西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院 西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院     民 事 判 决 书（2018）陕0103民初1275号原告：胡利君，女，1959年1月26日出生，汉族，陕西临潼鼓风机厂职工，住西安市临潼区。委托诉讼代理人：黄越岭，陕西至正律师事务所律师。委托诉讼代理人：张轶群，陕西至正律师事务所实习律师。被告：西安金桥国际旅行社有限责任公司，住所地西安市莲湖区一西三。法定代表人：韩文有，该公司总经理。被告：西安金桥国际旅行社有限责任公司友谊路分公司，住所地西安市碑林区。负责人：兰媛，该分公司经理。共同委托诉讼代理人：高永新，陕西泾渭分明律师事务所律师。第三人：中国大地财产保险股份有限公司营业部，住所上海市浦东新区自由贸易实验区。负责人：成文清，该营业部总经理。委托诉讼代理人：曹静静，女，该公司法务，住西安市碑林区。委托诉讼代理人：史治方，男，该公司法务，住西安市莲湖区。第三人：中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地西安市曲江新区及13-15层。负责人：邓雅军，该分公司总经理。委托诉讼代理人：张善忠，陕西琴剑律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨飞，陕西琴剑律师事务所实习律师。原告胡利君与被告西安金桥国际旅行社有限责任公司（以下简称金桥公司）、被告西安金桥国际旅行社有限责任公司友谊路分公司（以下简称金桥友谊路分公司）侵权责任纠纷一案，本院受理后依被告申请追加了中国大地财产保险股份有限公司营业部（以下简称大地财险营业部）及中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称太保陕西分公司）作为第三人参加本案诉讼，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄越岭、张轶群，被告金桥公司及被告金桥友谊路分公司共同委托诉讼代理人高永新，第三人大地财险营业部委托诉讼代理人曹静静，第三人太保陕西分公司委托诉讼代理人张善忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告胡利君向本院提出诉讼请求：1.判令两被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金、后续医疗费等共计147269.23元；2.两被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2016年10月，原告参加被告组织的香港游旅游团。10月18日，旅行团到达广州。原告在乘坐被告旅游大巴时，因车辆颠簸导致乘坐在车后的原告胸椎受伤，疼痛不已。原告遂将受伤情况告知带团领队并要求回西安治疗，但领队表示无法安排原告回西安。原告无奈只能随团继续行程，并过关至香港。10月22日，旅游团回到西安。原告在西安临潼开发区博仁医院检查后得知伤情为胸12椎体压缩性骨折，先后在西安临潼开发区博仁医院和西安市红会医院治疗，并在西安市红会医院做了钢板固定手术，共住院9天，花去医疗费、护理费等各项费用共计67299.23元，出院后继续带腰部护具151天。依照医嘱，原告仍需要进行二次手术拆除钢钉。2017年6月14日，原告委托西安交通大学法医学司法鉴定中心做了伤残等级鉴定，原告伤情构成十级伤残。原告受伤后，多次和被告协商报销医疗费和赔偿事宜，但仅通过大地财险营业部获得医疗费赔偿40000元，被告拒绝再承担责任，损害了原告的合法权益。本案诉讼过程中，原告变更诉请为：被告赔偿医疗费26412.23元，残疾赔偿金61620元，护理费16000元，交通费300元，住院伙食补助费720元，鉴定费800元，精神损害赔偿金5000元。并表示后续医疗费不在本案主张，该费用待实际发生后再另行起诉。被告金桥公司辩称，金桥公司负责行政管理，具体业务由金桥友谊路分公司负责。金桥公司对本案的业务不知情，不应承担赔偿责任，责任应该由友谊路分公司负责。被告金桥友谊路分公司辩称，1.原告所述事实与理由部分与客观事实并不相符。2016年10月18日，原告并未就其受伤的事情告知答辩人。答辩人、XX社XX道原告在2016年10月18日受伤的事情。2.答辩人完全有理由认为原告所受的伤是在旅行结束后因其他意外原因造成的，故原告受伤与旅游合同无关。原告诉状中“因车辆颠簸导致乘坐在车后的原告胸椎严重受伤，疼痛不已”的说法，不符合常理，不能成立。“原告胸椎严重受伤，疼痛不已”，如何还能走完剩余5天的旅游行程，且在间隔9天之后即2016年10月27日才进行住院治疗，显然不符合常理。3.本案原告主张侵权责任纠纷，原告受伤的时间是2016年10月，原告提起侵权诉讼的时间是2017年12月，已经超出了我国法律关于侵权诉讼时效为一年的规定。再者，被告不在侵权行为地深圳，被告未实施侵权行为，被告不是侵权行为人，被告主体不适格。4.退一步讲，即使原告所述内容是事实，依法被告也不应承担赔偿责任。地接社深圳市报业国际旅行社有限公司才是实际侵权人，原告应向其主张侵权责任，本案作为侵权纠纷应由侵权行为地或被告住所地人民法院管辖。旅游车行驶正常，途中并未发生交通事故，原告所谓的颠簸受伤只能是因原告自己骨质疏松或自己胸椎旧伤等自身健康原因造成的。故认为，原告的起诉没有事实和法律依据，答辩人不应承担赔偿责任，请依法驳回原告的诉讼请求。第三人大地财险营业部述称,本案涉案保单情况为：产品名称大地欢乐游意外保险，意外伤害保险金额30万元，意外医疗保险金额4万元，突发急性病身故保险金额10万元，突发急性病医疗保险金额4万元，丧葬处理保险金额4万元，保险期限2016年10月18日至2016年10月23日；条款约定，若被保险人在保险期间内旅行期间遭受意外，并致《人身保险伤残评定标准及代码》所列伤残之一，保险人按《人身保险伤残评定标准及代码》中与该项伤残对应的给付比例和该被保险人的意外伤害保险金额的乘积给付意外伤残保险金。大地财险营业部于2017年5月收到被保险人胡利君提交的理赔材料，经审核保单意外医疗责任保险金额4万元，遂于当年5月18日按保险金额支付被保险人胡利君4万元。原告诉状中提及：被保险人胡利君于2017年6月委托西安交通大学法医学司法鉴定中心进行伤残等级鉴定，并构成十级伤残。因保单约定的伤残标准为中国保险监督管理委员会发布并经国家标准化管理委员会备案的《人身保险伤残评定标准及代码》，编号JR/T 0083—2013，该标准对腰椎伤残情况的规定为十级不在标准范围内。基于上述理由，大地财险营业部不认可原告对伤残赔偿金的主张。第三人太保陕西分公司述称，其答辩意见与被告金桥友谊路分公司一致。并认为，原告的人身伤害不是发生在旅游合同期间；原告的起诉已超诉讼时效；第三人大地财险营业部依据被保险人申请进行的理赔，并未对本案事实进行实质性审查，该理赔行为不能证明原告所受人身伤害是在旅游合同期间发生的；旅游意外险的保险期间与旅游行程期间并不一致，故要求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2016年10月11日，案外人王有锋作为旅游者代表，代表包括本案原告胡利君在内的21名游客，与被告金桥公司签订了《团队出境旅游合同》（合同编号0065053），约定：参加被告金桥公司组织的“港澳海洋公园休闲双飞5日游”旅游项目，出发时间2016年10月18日，结束时间2016年10月22日，共5天，饭店住宿4夜；旅游费用成人2980元/人，旅游者自行购买人身意外伤害保险；旅游者同意采用拼团方式拼至其他出境社成团。该合同采用国家旅游局和国家工商行政管理总局共同制定的示范文本。旅游合同签订后，原告向被告金桥公司支付了约定的旅游费用。同年10月18日，原告胡利君随团队从西安出发开始此次旅游行程。当日, 团队飞抵珠海后乘坐大巴车前往深圳。原告胡利君一人乘坐在大巴车的最后一排，原告同事卓月萍一人乘坐在倒数第二排。当晚11时许，大巴车在行使途中突然发生颠簸，胡利君、卓月萍被从座位上颠起，胡利君感到气息被憋住，卓月萍遂扶胡利君坐到倒数第二排的座位上，胡利君两手捂着腰背部感到疼的厉害，几分钟后大巴车到达了酒店。下车时，原告胡利君将因颠簸腰疼不适的情况告知了导游。随后几日，导游将胡利君安排在大巴车前排就坐，原告胡利君捂着腰跟团完成了旅游行程。同年10月24日，原告胡利君因腰背部持续不适前往西安临潼开发区博仁医院就诊，诊断为：1.胸12椎体压缩性骨折；2.腰背部软组织损伤；3.腰3椎体轻度骨质增生。原告遂住院治疗，支出医疗费1401元。当月27日，原告为求手术治疗转院至西安市红会医院继续住院治疗，并于29日全麻下行胸12椎体骨折经皮复位内固定术。同年11月4日，原告出院。西安市红会医院出院诊断为：胸12椎体骨折，出院医嘱为:卧床休息为主，腰背支具固定3月，酌情进行功能锻炼；定期门诊复查，不适随诊；继续积极促骨愈合对症治疗。原告支出医疗费65011.23元。2017年4月，原告向被告金桥公司提出赔偿请求，被告金桥公司告知原告可向第三人大地财险营业部进行保险理赔。后经原告申请，第三人大地财险营业部认为原告不构成伤残，依保险责任条款于2017年5月向原告赔付旅游意外医疗保险金40000元。2017年6月14日，原告委托西安交通大学法医学司法鉴定中心对其伤残等级（参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准）进行司法鉴定。西安交通大学法医学司法鉴定中心于2017年7月20日作出西交司法鉴定中心（2017）临鉴字第573号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人胡利君的伤残等级应属十级。另查明，2016年10月13日，被告金桥友谊路分公司作为投保人为包括原告胡利君在内的22名游客向第三人大地财险营业部投保了大地安旅欢乐游XARS方案保险（保险单号PEIDXXXXXXXXXXXXXX1777），保险单载明：被保险人为22人（其中含胡利君），投保人西安金桥国际旅行社有限责任公司友谊路分公司，前往香港澳门特区, 保险期间自2016年10月18日00时起至2016年10月23日24时；保险责任为，旅游意外伤害保险金额30万元，旅游突发急性病身故保险金额10万元，旅游意外医疗保险金额4万元，旅游突发急性病医疗保险金额4万元，丧葬处理保险金额4万元；本保单保险条款请登录WWW.95590.cn查询，请仔细阅读相应条款，责任免除详见条款“责任免除”部分；特别约定，紧急医疗（意外医疗及突发急性病医疗）保险责任累计金额4万元，即指在保险期间内，被保险人旅行期间每次遭受意外或突发急性病，在保险人指定或者认可的医疗机构治疗由该意外或突发急性病引致的伤害，由此发生符合当地医疗城镇职工基本医疗规定的支付范围和标准的、医学必要的医疗费用，保险人按“（每次事故合理医疗费用-人民币100元）X90%”给付意外或突发急性病医疗保险金，其他未尽事宜均以《大地欢乐游意外伤害保险条款》为准。2015年12月18日，被告金桥公司为其公司及其下设分公司在第三人太保陕西分公司投保了旅行社责任保险，保险期间自2016年1月1日零时起至2016年12月31日二十四时止，其中每次事故每人人身伤亡责任限额为50万元、每人精神损害责任限额为2万元。庭审中，被告及第三人对于原告受伤原因提出异议，称原告所举书证--《法医临床司法鉴定意见书》中资料摘要项下记载“据西安临潼开发区博仁医院住院病历复印件记载：患者胡利君，2016年10月24日：外伤致腰背部疼痛1周。1周前，不慎摔伤，伤及腰背部，当即感腰部疼痛，活动受限，被动活动时疼痛加剧，制动时稍有缓解”，认为：原告2016年10月24日在西安临潼开发区博仁医院自述受伤原因为“不慎摔伤，伤及腰背部”，该陈述为原告第一次就医陈述，更具客观真实性；原告在西安市红会医院就诊时所称“10天前乘坐旅游车时因颠簸致腰背部外伤”应是原告在病情确诊后所做的表述，该表述不排除发生考虑治疗费用等其他想法的可能。据此认为，原告起诉没有事实根据，原告受伤是在旅游行程结束后因其他原因造成的。关于两家医院病例中患者自述受伤原因不一致的问题，原告称，自己于10月23日凌晨随团回到西安，23日为星期日，因腰背部持续疼痛于24日前往西安临潼开发区博仁医院就诊，医生询问时告知医生是因车辆颠簸受的伤，之后因考虑到医保有关第三方责任医疗费报销的规定，所以在记录致伤原因时记载为不慎摔倒伤及腰背部。围绕各自的主张，原告提供的证据有同团游客卓月萍、刘安灵当庭证言，大地财险营业部《大地安旅欢乐游XARS方案》保险单及人身险案件医疗费用核算表，西安临潼开发区博仁医院及西安市红会医院病案资料及缴费凭证，西安交通大学法医学司法鉴定中心《法医临床司法鉴定意见书》；二被告提供的证据有《团队出境旅游合同》、旅游者告知书、大地财险营业部《大地安旅欢乐游XARS方案》保险单、旅行社责任险保险单；第三人大地财险营业部提供的证据有《大地欢乐游意外伤害保险单》、《大地欢乐游意外伤害保险条款》、《人身保险伤残评定标准（行业标准）》。上述事实，有当事人所举证据及本院庭审笔录在卷佐证。本院认为，案外人王有锋代表原告胡利君等游客与被告金桥公司签订的《团队出境旅游合同》内容合法，意思表示真实。原告胡利君依约交纳旅游费用参加被告金桥公司组织的“港澳海洋公园休闲双飞5日游”旅游项目，原告胡利君与被告金桥公司之间旅游合同法律关系成立、有效，应受法律保护。被告金桥友谊路分公司作为投保人、原告胡利君等游客作为被保险人与第三人大地财险营业部之间旅游意外险保险合同关系成立、有效，应受法律保护。被告金桥公司与第三人太保陕西分公司之间旅行社责任保险合同关系成立、有效，亦受法律保护。关于原告胸椎受伤原因问题。该团同团游客卓月萍、刘安灵出庭作证，其二人证言能够证明：1.原告从西安出发时身体状态正常，2. 10月18日晚旅游大巴车在行使途中发生较大颠簸，3.坐在后排的原告被颠起后感到腰背部不适，4. 原告将车辆颠簸后腰背疼痛情况告知了随团导游，5.原告在之后的行程中被安排在车辆前排就坐，行走时手捂腰部。西安临潼开发区博仁医院住院病历记载的“患者胡利君2016年10月24日外伤致腰背部疼痛1周”，与原告所称的10月18日旅游期间受伤在时间上相符合。考虑到医疗保险有关第三方责任医疗费报销的规定，原告关于西安临潼开发区博仁医院住院病历为何记载“1周前不慎摔伤”的辩解，具有一定的合理性。第三人大地财险营业部于2017年4月向原告赔付旅游意外医疗险保险金40000元。综上，原告主张其于2016年10月18日在旅游期间因乘坐的旅游大巴车发生颠簸致其腰背部（胸12椎）受伤，本院予以采信。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                    关于原告主张的各项赔偿事项及金额。1.医疗费，原告医疗费合计66412.23元，已获第三人大地财险营业部旅游意外医疗保险赔付40000元，原告本案主张26412.23元，有证据佐证，予以认定；2. 残疾赔偿金，原告伤残等级为十级，原告主张残疾赔偿金61620元，符合相关规定，予以认定；3. 护理费，原告主张16000元，原告住院治疗9天，出院医嘱为“卧床休息为主，腰背支具固定3月，酌情进行功能锻炼”，结合西安地区人工收入情况，确定护理费为9900元（100元/天x99天），原告主张超出部分，不予支持；4.交通费，原告主张300元，未提供证据，不予支持；5. 住院伙食补助费，原告主张720元，符合相关规定，予以认定；6.营养费，原告主张270元，无医嘱及相关支出凭证，不予支持；7.鉴定费，原告主张800元，未提供证据，鉴定费金额无法确定，该请求不予支持；8.精神损害抚慰金，原告主张5000元，结合原告伤残等级，酌定为2000元。以上各项赔偿合计100652.23元。关于赔偿责任问题。原告胡利君作为旅游者，在旅游期间人身、财产受到侵害的，有权依法获得赔偿。被告金桥公司是提供旅游服务的旅游经营者，其所提供的服务应当符合保障旅游者人身、财产安全的要求，保证服务的安全性是旅游经营者应当履行的约定义务。被告为旅游者安排的大巴车在夜间行车过程中未能审慎注意道路状况，致使车辆发生较大颠簸，造成原告受伤，被告作为组团社应当承担民事责任赔偿原告的损失。被告金桥友谊路分公司系被告金桥公司设立的分支机构不具有法人资格，其民事责任由被告金桥公司承担。被告金桥公司、金桥友谊路分公司提出的被告无责、不承担赔偿责任的抗辩意见，本院不予采纳。原告所受伤害属于意外事故，第三人大地财险营业部、第三人太保陕西分公司作为保险人应在各自承保责任及保险责任限额范围内向原告承担保险赔偿责任。被告金桥友谊路分公司作为投保人为该团游客在第三人大地财险营业部投保了旅游意外伤害保险，原告伤情经司法鉴定伤残等级为十级，根据《大地欢乐游意外伤害保险条款》的约定，第三人大地财险营业部除旅游意外医疗保险责任外还应当承担旅游意外伤害保险责任，应向原告赔付意外伤害保险赔偿金30000元（即30万元x10%）。第三人大地财险营业部抗辩的免责理由，并未在保单中予以提示或者明确说明，免责条款不产生效力，其抗辩意见本院不予采纳。被告金桥公司在第三人太保陕西分公司投保了旅行社责任险，第三人太保陕西分公司在责任限额范围内应赔付原告旅行社责任险赔偿金70652.23元。关于诉讼时效。原告在治疗及适当恢复后即于2017年4月向被告及第三人主张权利，诉讼时效发生中断，被告及第三人关于原告起诉超过诉讼时效的抗辩意见理由不成立，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国旅游法》第六条、第十二条第二款、《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第十七条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百四十条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、第三人中国大地财产保险股份有限公司营业部于本判决生效之日起十日内给付原告胡利君旅游意外伤害保险赔偿金30000元；二、第三人中国太平洋财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内给付原告胡利君旅行社责任险保险赔偿金70652.23元；二、驳回原告胡利君其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3245元，由被告西安金桥国际旅行社有限责任公司负担（此款原告胡利君已预交，被告西安金桥国际旅行社有限责任公司同上述款项一并给付原告胡利君）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。       审 判 长      任 惠 军审 判 员      李 新 元                         审 判 员      李 静 宇                             二〇一九年三月六日 书 记 员     许    贝 1