上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0117民初2402号原告：钱国平，男，1986年8月6日出生，汉族，住上海市松江区。委托诉讼代理人：孙晓蓉，上海信思法律师事务所律师。委托诉讼代理人：单欣怡，上海信思法律师事务所律师。被告：马永飞，男，1978年2月7日出生，汉族，住上海市嘉定区。委托诉讼代理人：马敏(系被告马永飞弟弟)，男，住上海市嘉定区。被告：中国大地财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。负责人：万忠明，总经理。委托诉讼代理人：陈剑鹏，男。原告钱国平诉被告马永飞、中国大地财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“大地保险上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年2月13日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年2月26日公开开庭进行了审理。原告钱国平及其委托诉讼代理人孙晓蓉，被告马永飞的委托诉讼代理人马敏，被告大地保险上海分公司的委托诉讼代理人陈剑鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告钱国平向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿医疗费2,053.40元、营养费1,200元、误工费13,310元、护理费2,400元、残疾赔偿金125,192元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、衣物损500元、车损2,000元、残疾辅助器具费1,700元、鉴定费1,950元、律师费3,000元，请求法院判令被告大地保险上海分公司在交强险责任限额内承担先行赔偿责任，不足部分由被告大地保险上海分公司根据商业三者险保险合同进行赔偿，仍有不足的由被告马永飞承担40%的赔偿责任。审理中，原告将残疾赔偿金变更为136,068元。事实和理由：2018年6月5日20时许，在松江区茸兴路、茸平路西约1米处，原告骑电动自行车由北向南行驶与被告马永飞驾驶的沪AFXXXX5小型轿车由西向东行驶，至事发地造成原告车损人伤。经上海市公安局松江分局交通警察支队作出道路交通事故认定书，认定被告马永飞承担次要责任。沪AFXXXX5小型轿车在被告大地保险上海分公司处投保交强险，事故发生在该保险合同期间内。2018年11月14日，经上海枫林司法鉴定有限公司鉴定，原告构成XXX伤残。为维护自身合法权益，故原告起诉法院。被告马永飞辩称，对事发经过和责任认定没有异议。要求保险公司在保险范围内承担赔偿责任。该车辆车主系其弟弟马敏(即被告马永飞委托诉讼代理人)，事发时马敏也在车上，由于马敏喝了酒，故由其驾驶了本案事故车辆，事发时其驾驶车辆并非从事营运。被告大地保险上海分公司辩称，对事故经过和责任认定没有异议。确认事故车辆投保了交强险和保额为1,000,000元的商业三者险并附加不计免赔险，且在保险期间内。因被告马永飞在事发时尚在驾驶证实习期间内，按照道路交通安全法实施条例第22条的规定以及商业险免责条款第24条第二款第5项的约定，实习期内不能驾驶营运客车，故只同意在交强险内承担赔偿责任，拒绝在商业三者险范围内承担赔偿责任。经审理查明：根据原告提供的证据，本院经审核，确认原告所述的事发经过和责任认定属实。事发后，原告即被送往上海市第一人民医院进行门诊治疗，诊断为头部外伤、右侧6-8肋骨骨折。后原告又数次在上海市第一人民院进行门诊复诊。2018年9月12日原告在复旦大学附属华东医院复诊中确诊为左侧第4、5、6、8，右侧6-8、11肋骨骨折。治疗期间原告共支出医疗费2,053.40元，并支付胸部护板费用1,700元。2018年10月19日，上海市公安局松江分局交通警察支队委托上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤残等级，伤后所需的休息、营养、护理期限进行评定。2018年11月14日，该鉴定机构出具了沪枫林[2018]残鉴字第2697号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人钱国平左侧第4、5、6、8及右侧6、7、8、11肋骨骨折，构成十(拾)级残疾；伤后可酌情予休息至鉴定前一日、营养期60日、护理期60日。”为此鉴定，原告预付鉴定费1,950元。审理中，被告大地保险上海分公司对该鉴定意见确定的伤残等级有异议，向本院申请重新鉴定。本案事故车辆沪AFXXXX5小型轿车系案外人马敏所有，该车辆登记的使用性质为：预约出租客运。该车辆在被告大地保险上海分公司投保了交强险和保额为1,000,000元的商业三者险并附加不计免赔险。交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元。事故发生在保险期间。本案被告马永飞于2017年8月15日初次领取机动车驾驶证，实习期至2018年8月14日。被告大地保险上海分公司提供的商业三者险保险合同责任免除条款第二十四条规定：在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：……(二)、驾驶人有下列情形之一者：……5、实习期内驾驶公共汽车、营运客车或者执行任务的警车、载有危险品的机动车或牵引车的机动车；6、驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书；……另查明，原告钱国平系农业家庭户口，其自2016年3月9日至事发时居住于上海市富永路XXX弄XXX号XXX室(该房屋系原告钱国平与盛巧芳所有)，并于上海力瑞日用品有限公司签订了2018年3月28日起至2020年3月27日止的劳动合同。根据原告提供的城镇职工基本养老缴费情况显示，原告2017年5月至8月由宁波铝伴物流科技有限公司上海分公司缴纳养老保险；2017年10月至2018年1月由巨人移动科技有限公司缴纳养老保险；2018年5月至事发时由其目前工作单位缴纳养老保险。另外，被告马永飞驾驶的车辆因本案事故产生修理费15,800元，原告同意在本案中一并予以处理。以上事实，主要有道路交通事故认定书、机动车信息、驾驶员信息、门急诊病历、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、户口本、劳动合同书、银行账户明细、个人所得税纳税清单及当事人陈述等证据证实。本院认为：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。一、关于本案商业三者险是否免责问题。本院认为，虽然本案事故车辆登记的使用性质为预约出租客运，但不能以此认定使用该车辆的行为均为营运行为。因该车辆系个人所有，在车辆所有人或者经其同意的驾驶人自用该车辆时，该使用行为与使用家庭自用车辆的行为并无区别。现被告马永飞及车辆所有人马敏均陈述事发时事故车辆不在营运中，本案的相关事实也未反映事发时该车辆处于营运，被告大地保险上海分公司未举证证明本案事故车辆在事发时处于营运状态。故本案情况不能适用本院前述列举的商业三者险免责条款的相关约定，被告大地保险上海分公司辩称意见，本院不予采纳。二、对于被告大地保险上海分公司要求重新鉴定原告伤残等级及三期的申请。本院认为，本案鉴定意见书系经有权机关委托后，由具有资质的专业司法鉴定机构依法独立作出，程序合法。且根据原告的现有病历、诊断报告，鉴定机构作出XXX伤残的意见，符合伤残等级的评级标准。被告大地保险上海分公司认为原告的相关病历材料非原告本人诊断的抗辩意见，无相应证据证明。故对于被告大地保险上海分公司要求重新鉴定的申请，本院不予采纳。本案属于机动车与非机动车发生的交通事故。事发前，事故车辆沪AFXXXX5小型轿车已向被告大地保险上海分公司投保了交强险，故对于原告的损失，应先由被告大地保险上海分公司在交强险限额内予以赔偿。不足部分，根据道路交通事故认定书，被告马永飞承担事故次要责任，原告钱国平承担主要责任，故本院酌情确定被告马永飞承担40%的赔偿责任。因事故车辆沪AFXXXX5小型轿车同时向被告大地保险上海分公司投保了1,000,000元的商业三者险并附加不计免赔率，故上述被告马永飞应承担的赔偿款，由被告大地保险上海分公司在商业三者险限额内赔付。对于超出保险理赔范围的原告的损失，由被告马永飞承担。三、关于赔偿项目及相应数额问题。1、对于医疗费，应根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原告提供的医疗费票据及对应病历，本院确认原告的医疗费金额为2,053.40元。对于原告就该医疗费向有关商业保险机构进行理赔的情况，系与本案属于不同的法律关系，不能减轻或免除本案侵权人的赔偿责任。2、对于营养费，本院酌情按照每天30元计算，同时根据鉴定意见确定的营养期60天，确认为1,800元。以上第1、2项费用即医疗费2,053.40元、营养费1,800元，合计3,853.40元，未超过交强险医疗费用赔偿限额，故由被告大地保险上海分公司在交强险内赔偿。3、对于残疾赔偿金，原告钱国平系农业家庭户口，但根据原告提供的证据，可以证明其事发前一年连续居住于城镇地区，且主要收入来源于城镇，故原告主张按照本市2018年城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，本院予以准许。根据鉴定意见，原告构成XXX伤残，定残时未年满六十周岁，故本院确定原告的残疾赔偿金为136,068元。4、对于精神损害抚慰金，本院根据本案实际情况，酌情确定为2,000元。5、对于护理费，本院酌情按每天40元计算，同时根据鉴定意见确定的护理期60天，故确认护理费为2,400元。6、对于误工费，根据鉴定意见，原告休息期为5个月9天，本院根据原告主张的本市最低工资2,420元计算，确定为12,826元。7、对于交通费，本院酌情确定为200元。8、对于残疾辅助器具费1,700元，系原告购买胸部护板的费用，该项支出与原告的伤情相符，故本院予以支持。以上第3-8项费用即残疾赔偿金136,068元、精神损害抚慰金2,000元、护理费2,400元、误工费12,826元、交通费200元、残疾辅助器具费1,700元，合计155,194元，已超过交强险中死亡伤残赔偿限额，由被告大地保险上海分公司在交强险内赔偿110,000元(含精神损害抚慰金2,000元)；余款45,194元的40%计18,077.60元，由被告大地保险上海分公司在商业三者险范围内赔偿。9、对于衣物损，本院酌情确定为100元。10、对于车损2,000元，由相应的车辆修理费发票，本院予以确认。以上第9、10项费用合计2,100元，由被告大地保险上海分公司在交强险财产损失赔偿限额内赔偿2,000元，剩余100元的40%，计40元在商业三者险范围内赔偿。11、对于鉴定费1,950元，由鉴定费发票予以证明，本院予以确认。该费用系原告为确定损失范围而必需支出的费用，属于直接损失，故由被告大地保险上海分公司在商业三者险内赔偿40%，计780元。12、对于律师费3,000元，原告的主张合理，本院予以确认。该费用不属于保险赔付范围，由被告马永飞赔偿原告。因原告同意赔偿被告马永飞车辆修理费9,480元，上述费用相互抵扣后，原告需返还被告马永飞6,480元。该款从被告大地保险上海分公司赔偿原告的商业三者险赔款中直接支付被告马永飞。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿原告钱国平115,853.40元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔偿原告钱国平12,417.60元；三、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔偿被告马永飞6,480元；四、被告马永飞赔偿原告钱国平3,000元(已付)。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,008元，减半收取1,504元，由原告钱国平负担71.50元(已付)，由被告马永飞负担1,432.50元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  俞宙锋二〇一九年四月二十九日书记员  徐小惠附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。