江苏省丰县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0321民初898号原告：江苏荣成鹏远船舶工程有限公司，住所地江苏省丰县欢口镇工业园区。法定代表人：王晓琳，该公司经理。委托诉讼代理人：张芳影，丰县欢口法律服务所法律工作者。被告：董志海，男，1968年5月12日出生，汉族，工人，住江苏省丰县。委托诉讼代理人：王传德，江苏同瑞律师事务所律师。原告江苏荣成鹏远船舶工程有限公司（以下简称“荣成船舶公司”）诉被告董志海工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年1月28日立案后，依法适用简易程序，于2019年3月27日公开开庭进行了审理。原告荣成船舶公司的委托诉讼代理人张芳影，被告董志海的委托诉讼代理人王传德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告荣成船舶公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告荣成船舶公司不应向原告支付工伤保险赔偿187183.65元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告从事劳动期间因个人原因受伤，后经鉴定是九级伤残，原告荣成船舶公司收到伤残鉴定后，不服鉴定提异议已过期限。被告身体本身存在旧伤，根据本次伤情原告不可能构成伤残，原告荣成船舶公司不应向被告支付各项赔偿。退一步讲，假如原告荣成船舶公司须向被告支付各项赔偿，因被告在工作期间每月工资发放为4400元，各项赔偿也应按被告实际工资计算。综上所述，被告自身存在过错，原告荣成船舶公司不应向被告支付各项赔偿。请法院在查明各项事实后，依法支持原告的诉请。被告董志海辩称：1.原告主张答辩人受伤是个人原因不属于工伤，答辩人不予认可，既然原告对工伤持有异议，其应该向徐州市人力资源和社会保障行政部门申请复议，或者向徐州铁路运输法院提起行政诉讼，原告既没有申请复议，也没有提起行政诉讼，应当认定原告认可答辩人的工伤；2.原告应当在收到伤残等级鉴定后向该鉴定委员会申请复核，其对答辩人的伤残鉴定存在异议，却没有提出复核申请，应当认定原告荣成船舶公司对伤残等级没有异议；3.原告认为答辩人的工资为每月4400元，原告在劳动仲裁时提出其对答辩人的工资发放是通过个人银行账户发放的，而在劳动仲裁时却没有提交该账户的户号及户名，根据江苏省工资支付条例第五十一条，用人单位对工资支付承担举证责任，用人单位拒绝提供或者在规定的时间内不能提供有效工资支付凭证等证据材料的，人力资源和社会保障行政部门劳动争议仲裁委员会和人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定之规定，答辩人提交的证据证明了其工资数额符合法律规定。综上所述，请求法庭依法驳回原告荣成船舶公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。据此，本院认定事实如下：2017年6月，被告董志海被原告荣成船舶公司安排至徐工重型机械有限公司上班，从事电焊工作。2018年1月15日，被告董志海在徐工重型机械有限公司生产车间进行焊接工作，在焊接过程中不慎踩滑摔伤，经徐州仁慈医院诊断为：腰椎滑落，肋骨骨折。2018年6月26日,徐州经济开发区社会事业局作出徐开社工认字[2018]第221号认定工伤决定书，认定被告董志海受到的伤害属于工伤。原告荣成船舶公司收到工伤认定书之后，未在法定期限内向徐州市人力资源和社会保障行政部门申请行政复议，亦未向徐州铁路运输法院提起行政诉讼。2018年10月30日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通[2018]第201809304号劳动能力鉴定结论通知书，认定被告董志海所受伤害构成九级伤残，无生活自理障碍。被告董志海为此支出鉴定费175.65元。原告荣成船舶公司在收到该鉴定结论通知书后亦未向徐州市劳动能力鉴定委员会申请复核鉴定。2018年12月26日，被告董志海以原告荣成船舶公司未为其按时交纳社会保险和及时支付工伤待遇向原告荣成船舶公司发出解除劳动关系告知书。后被告董志海向丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。丰县劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月15日作出丰劳人仲案字[2019]第6号仲裁裁决书，裁决原告荣成船舶公司于仲裁裁决生效之日起十日内支付被告董志海一次性伤残补助金71973元、一次性伤残就业补助金25000元、一次性工伤医疗补助金50000元、停工留薪期工资39985元、伙食费50元、鉴定费175.65元，共计人民币187183.65元。原告荣成船舶公司不服上述仲裁裁决，遂诉至本院。上述工伤认定、劳动能力鉴定以及仲裁中，原告荣成船舶公司均派代理人参与。另查明，被告董志海在原告荣成船舶公司工作期间，原告未为被告董志海缴纳社会保险。为证明被告董志海并非其公司员工，原告荣成船舶公司当庭提交了被告董志海于2017年6月26日在江苏荣成鹏远船舶配件有限公司的职业健康检查表打印件一份，欲证明江苏荣成鹏远船舶配件有限公司才是被告董志海的用人单位，但庭审后一直未向法庭提交证据原件。江苏荣成鹏远船舶配件有限公司的法定代表人亦是王晓琳。在庭审中，被告董志海向法庭提交其在中国银行2017年10月16日至2018年4月16日的银行流水，主张其在原告荣成船舶公司工作期间工资系通过陈凯的个人银行账户发放，发放情况如下：2017年12月26日发放工资为7652元、2018年2月14日发放工资为5000元、2018年3月2日发放工资为3342元、2018年3月13日发放工资为3630元，被告董志海陈述其受伤前的月平均工资为7997元/月。对被告董志海的主张，原告荣成船舶公司不予认可。原告荣成船舶公司认为，即使需要计算工伤赔偿，也应按照月平均工资4400元计算。本案的争议焦点是：1.原告荣成船舶公司是否要承担工伤保险赔偿责任；2.若需要承担工伤保险赔偿责任应如何承担。本院认为，徐州经济开发区社会事业局作出的徐开社工认字[2018]第221号认定工伤决定书中，载明的用人单位为江苏荣成鹏远船舶工程有限公司，在工伤认定、劳动能力鉴定以及仲裁时，原告荣成船舶公司均派代理人参与，未在法定期限内对工伤认定申请复议或提起行政诉讼，现原告荣成船舶公司诉称其不是被告董志海的用人单位，但其向法庭提交的证据无法推翻工伤认定书，故原告的该项诉请无事实及法律依据，本院不予支持。被告董志海作为劳动者在工作期间受伤，该伤情已被徐州经济开发区社会事业局认定为工伤，因此被告董志海作为劳动者应当享受相应的工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告荣成船舶公司作为用人单位，应当为被告董志海办理工伤保险，但未办理，因此原告荣成船舶公司应当按照《工伤保险条例》的规定支付给被告董志海相应的工伤保险待遇。关于原告荣成船舶公司应如何承担被告工伤保险赔偿责任这一问题，本院认为，徐州市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论通知书，认定被告董志海的伤残等级被鉴定为九级伤残，无护理依赖，故根据《工伤保险条例》和《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》的相关规定，被告应当支付给原告以下费用：1.一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为9个月的本人工资。《江苏省工资支付条例》第五十一条规定，用人单位对工资支付承担举证责任，用人单位拒绝提供或者在规定的时间内不能提供有关支付凭证等证据材料的，人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他证据直接作出认定。被告董志海主张其受伤前月平均工资为7997元，但法庭通过其提交的银行流水却无法计算出董志海的月平均工资，董志海作为劳动者亦未能提交其他证据佐证其主张，因此对于董志海主张的月平均工资7997元本院不予认可；而原告荣成船舶公司却陈述被告董志海的实际工资为4400元，但其作为用人单位未在庭审中提供有关支付凭证等证据材料证明原告的工资情况，本院认为，原被告双方提交的证据均未能确定被告董志海的月平均工资，鉴于被告董志海的职业工种为电焊，参照徐州市人力资源和社会保障局下发的徐人社发[2018]311号文件，该文件载明：徐州市2017年统筹地区职工月平均工资为5326元，执行时间为2018年7月1日至2019年6月30日，因此在原被告双方均未能举证证实董志海的月平均工资的情况下，本院参照上述文件按照月平均工资5326元的标准计算一次性伤残补助金，计算9个月，故此项损失计47934元（5326×9）；2.一次性伤残就业补助金：根据《江苏省实施办法》第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，按照条例规定与用人单位解除或终止劳动关系时，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准为2.5万元。被告董志海已于2018年12月26日与原告荣成船舶公司解除劳动关系，故此项损失计25000元；3.一次性工伤医疗补助金：根据《江苏省实施办法》第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，按照条例规定与用人单位解除或终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为5万元。被告董志海已于2018年12月26日与原告荣成船舶公司解除劳动关系，故此项损失计50000元；4.停工留薪期工资：根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原告工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本院依据被告董志海的伤情，酌定认定被告董志海的停工留薪期间为5个月，参照徐州市2017年统筹地区职工月平均工资为5326元计算，故此项损失计26630元（5×5326）；4.住院期间伙食补助费：根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗的工伤的伙食补助费，以经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需要的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。鉴于被告董志海认可丰县仲裁委裁决的伙食补助费50元，本院予以认可；5.鉴定费：根据《江苏省实施办法》第二十一条规定，劳动能力鉴定费以及鉴定过程中符合工伤保险有关规定的医疗检查费，工伤职工参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；工伤职工未参加工伤保险的，由用人单位支付，被告董志海劳动能力鉴定支出鉴定费175.65元，有票据为证，本院予以认可；综上，原告荣成船舶公司应向被告董志海支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、伙食费、鉴定费合计149789.65元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《江苏省实施办法》第二十一条、第二十七条规定，判决如下一、原告江苏荣成鹏远船舶工程有限公司于本判决发生法律效力起十日内支付被告董志海一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、伙食费、鉴定费合计149789.65元；二、驳回原告江苏荣成鹏远船舶工程有限公司的全部诉讼请求。案件受理费2022元（原告已预交），由原告江苏荣成鹏远船舶工程有限公司负担5元；下余案件受理费2017元，由本院于本判决生效后十日内退还给原告江苏荣成鹏远船舶工程有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员  凌燕二〇一九年四月十九日书记员  岳靓