河南省驻马店市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）豫17刑终180号原公诉机关西平县人民检察院。上诉人（原审被告人）于永志，男，1976年3月21日出生，汉族，高中文化，无业，住河南省漯河市源汇区。因涉嫌犯盗窃罪于2018年3月23日被西平县公安局刑事拘留，同年4月29日被执行逮捕。指定辩护人侯全喜，河南成盛律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘兴元，男，1964年9月6日出生，汉族，初中文化，无业，住河南省漯河市源汇区。因犯盗窃罪于2000年11月2日被漯河市郾城县人民法院判处有期徒刑九年；因犯盗窃罪于2010年5月14日被漯河市源汇区人民法院判处有期徒刑一年二个月；因犯抢劫罪于2014年9月30日被西平县人民法院判处有期徒刑三年，2017年3月24日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2018年3月23日被西平县公安局刑事拘留，2018年4月28日被执行逮捕。指定辩护人栗钦，河南成盛律师事务所律师。上诉人（原审被告人）闫永杰，男，1974年06月20日出生，汉族，大专文化，个体，住河南省漯河市召陵区。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2018年5月16日被西平县公安局刑事拘留，2018年5月25日被西平县公安局取保候审。2018年11月6日经西平县人民法院决定，由西平县公安局执行逮捕。辩护人崔明晓，河南诸格律师事务所律师。上诉人（原审被告人）杨凯，男，1981年4月13日出生，汉族，中专毕业，职工，中共党员，住河南省漯河市召陵区。因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2018年5月11日被西平县公安局刑事拘留，2018年5月25日被西平县公安局取保候审。2018年11月6日经西平县人民法院决定，由西平县公安局执行逮捕。辩护人李青伟，河南日月星律师事务所律师。辩护人张伟峰，河南永力律师事务所律师。原审被告人于保川，男，1968年3月10日出生，汉族，小学文化，无业，住河南省漯河市源汇区。因犯盗窃罪于1997年被漯河市郾城县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑两年；因犯盗窃罪于2002年被西平县人民法院判处拘役四个月；因犯盗窃罪于2003年12月29日被漯河市郾城区人民法院判处有期徒刑七年。因涉嫌犯盗窃罪于2018年3月23日被西平县公安局刑事拘留，2018年3月24日被西平县公安局取保候审，2018年11月14日被西平县人民法院取保候审。原审被告人郭志宾，男，1979年3月26日出生，汉族，初中文化，无业，住河南省漯河市源汇区。因涉嫌犯盗窃罪于2018年4月8日被西平县公安局刑事拘留，2018年4月28日被西平县公安局执行逮捕。原审被告人袁青本，男，1969年2月5日出生，汉族，小学文化，务工，住河南省漯河市源汇区。因盗窃于1994年被漯河市公安局马路街派出所劳教两年。因涉嫌犯盗窃罪于2018年4月9日被西平县公安局刑事拘留，2018年4月28日被西平县公安局执行逮捕。2018年12月4日被西平县人民法院取保候审。原审被告人张保平，男，1957年9月2日出生，汉族，小学文化，务农，住河南省西平县。因涉嫌犯盗窃罪于2018年6月5日被西平县公安局刑事拘留，2018年6月12日被西平县公安局取保候审。因违反取保候审规定于2018年7月5日被西平县公安局刑事拘留，2018年7月13日被西平县公安局执行逮捕。2018年11月26日被西平县人民法院取保候审。原审被告人任运，男，1974年4月11日出生，汉族，小学文化，农民，住河南省叶县。因犯强奸罪于2001年12月4日被漯河市源汇区人民法院判处有期徒刑八年。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2018年5月3日被西平县公安局刑事拘留，2018年5月16日被西平县公安局执行逮捕。2018年12月2日被西平县人民法院取保候审。河南省西平县人民法院审理河南省西平县人民检察院指控原审被告人于保川、于永志、刘兴元、郭志宾、袁青本涉嫌犯盗窃罪，原审被告人闫永杰、杨凯、张保平、任运涉嫌犯掩饰隐瞒犯罪所得罪一案，于2019年1月28日作出（2018）豫1721刑初526号刑事判决。宣判后，原审被告人于永志、刘兴元、闫永杰、杨凯不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、2017年6月17日上午，被告人于保川、刘兴元二人窜至西平县权寨镇老温村委孙庄北地，将被害人陈某停放在地边的金彭牌电动三轮车盗走。经西平县价格认证中心认定，被盗电动车价值为3200元。二、2017年12月8日凌晨，被告人于保川、于永志、郭志宾三人窜至西平县宋集乡毛庄村委毛庄，采取掏洞的方式进入被害人王某2的住处，盗走被害人王某2现金6515元。三、2017年12月21日凌晨，被告人于保川、于永志、郭志宾三人窜至西平县权寨镇老温村委孙庄西南角，将被害人刘某3和猪圈内的两只山羊盗走后，低价卖给西平县人和乡寺后张村委的被告人张保平，被告人张保平明知该山羊是犯罪所得，仍予以收购。经西平县价格认证中心认定，被盗的山羊价值为1800元。四、2017年12月20日凌晨，被告人于保川、于永志二人窜至西平县人和乡高桥村西北角，将被害人刘某4羊圈内的四只山羊盗走后，低价卖给西平县人和乡寺后张村委的被告人张保平。被告人张保平明知该山羊是犯罪所得，仍予以收购。经西平县价格认证中心认定，被盗的山羊价值为3360元。五、2017年12月30日凌晨，被告人于保川、于永志二人窜至西平县宋集乡毛庄村委方庄黄某家中，将被害人黄某的宗申比亚乔牌的电动三轮车盗走，经西平县价格认证中心认定，被盗的电动车价值为300元。六、2018年1月3日凌晨，被告人于保川、于永志、郭志宾窜至西平县宋集乡岳庄村委崔某家中，将被害人崔某的凤凰牌电动三轮车及六袋玉米盗走。经西平县价格认证中心认定，被盗的电动车价值2800元、六袋玉米价值570元，总价值为3370元。七、2018年1月12日凌晨，被告人于保川、于永志、袁青本窜至西平县宋集乡宋集街东敬老院，将被害人胡某停放在敬老院门口的宗申牌电动三轮车盗走。经西平县价格认证中心认定，被盗电动车价值为5400元。八、2018年2月3日凌晨，被告人于保川、刘兴元、于永志窜至西平县人和乡花牛陈村委上坡村西南边，将被害人谢某2圈养的五只山羊盗走，经西平县价格认证中心认定，被盗的山羊价值为5880元。九、2018年3月9日下午，被告人于保川、刘兴元、于永志窜至漯河市舞阳县九街乡屈岗村地里，将被害人张某2停放在地里涵洞口的腾达牌电动三轮车盗走。经西平县价格认证中心认定，被盗的电动车价值为1100元。十、2018年3月9日凌晨，被告人于保川、刘兴元、于永志窜至漯河市源汇区大刘镇皇玉村，采取撬门的方式进入被害人杜某2经营的代销店，盗走现金100余元及双汇大肉块火腿肠4件、王老吉2件、娃哈哈乳酸菌奶2件、金龙鱼大豆油1桶、芙蓉王香烟4盒、黄鹤楼香烟5盒、利群香烟3盒、帝豪香烟5盒、10块红旗渠香烟5盒，5块红旗渠香烟5盒，红塔山香烟5盒、黄果树香烟6盒、散花香烟6盒。经西平县价格认证中心认定，被盗芙蓉王香烟4盒，每盒25元、黄鹤楼香烟5盒每盒19元、利群香烟3盒，每盒14元、帝豪香烟5盒每盒11元、10块红旗渠香烟5盒每盒11元，5块红旗渠香烟5盒每盒5.5元，红塔山香烟5盒，每盒7.5元、黄果树香烟6盒每盒2.5元、散花香烟6盒每盒3元，香烟总价值445元，火腿肠价值240元（每件60元），王老吉价值80元（每件40元），娃哈哈奶价值60元（每件30元），大豆油价值50元，以上物品合计价值为975元（含现金100元）。十一、2018年3月11日凌晨，被告人于保川、刘兴元、于永志窜至漯河市郾城区新店镇新店街，采取撬门的方式进入被害人赵某1经营的超市，盗走香烟75条，双汇火腿肠6件及现金100余元。经西平县价格认证中心认定，被盗香烟价值11259元，火腿肠价值360元，总价值合计为11719余元（含100元现金）。十二、2018年3月16日凌晨，被告人于保川、刘兴元、于永志窜至漯河市空冢郭乡大庙王村北，采取撬门的方式进入被害人赵某2经营的超市，盗走现金500余元、香烟75条（部分销赃给闫永杰）、电脑1台、双汇火腿肠6件、食用油5桶、农夫山泉水2桶。经西平县价格认证中心认定，被盗的香烟价值11259元、组装电脑价值1500元、食用油价值250元（每桶50元）、火腿肠价值360元（每件60元）、矿泉水价值20元（每桶10元），总价值为13889元（含现金500元）。十三、2018年3月20日凌晨，被告人于保川、刘兴元、于永志窜至漯河市郾城区李集乡东，采取挖洞的方式进入被害人张发现的住处，将被害人喂养的7只山羊盗走，后在漯河市源汇区南环高架桥下卖给被告人任运6只。被告人任运明知山羊是犯罪所得，仍以3100元低价购买。经西平县价格认证中心认定，被盗的山羊价值6960元（4只大羊，每只100斤，3只小羊每只60斤，每斤评估价12元）。被告人任运买走的6只羊价值为6240元。十四、被告人于保川、刘兴元、于永志盗窃被害人赵某1、赵某2超市后，三人将被盗物品平分。被告人于永志将自己分得的香烟的一半（不包含于保川留下自吸的）共75条通过被告人杨凯分三次进行销赃，被告人闫永杰明知被告人杨凯销售给自己的香烟为犯罪所得，仍压低价格以低于市场价格予以收购。三次掩饰、隐瞒的具体香烟和数量分别是：（1）黄金叶大金圆香烟1条、龙凤呈祥香烟1条、南京香烟2条、黄金叶小黄金香烟1条、天子香烟1条、云烟1条、双喜香烟1条、红南京1条、贵烟1条、芙蓉王1条、黄金叶小目标香烟1条、黄金叶一帆风顺香烟1条、利群3条、红塔山1条、中华1条、红旗渠4条、玉溪1条，共23条。（2）黄金叶大金圆香烟1条、龙凤呈祥香烟1条、南京香烟2条、黄金叶小黄金香烟1条、天子香烟1条、云烟1条、双喜香烟1条、红南京1条、贵烟1条、芙蓉王1条、黄金叶小目标香烟2条、黄金叶金丝路香烟1条、利群3条、红塔山1条、中华1条、红旗渠4条、玉溪2条，共25条。（3）黄金叶大金圆香烟4条、黄鹤楼香烟4条、帝豪香烟3条、红旗渠香烟3条、红双喜3条、利群1条、黄山1条、红盒红旗渠4条，共23条。经西平县价格认定中心认定，三次掩饰、隐瞒的香烟总价值为11259元。其中（1）黄金叶大金圆香烟1条价值220元、龙凤呈祥香烟1条价值88元、南京香烟2条价值204元（每条102元）、黄金叶小黄金香烟1条价值250元、天子香烟1条价值200元、云烟1条价值230元、双喜香烟1条价值100元、红南京1条价值102元、贵烟1条价值230元、芙蓉王1条价值250元、黄金叶小目标香烟1条价值114元、黄金叶金丝路香烟1条价值200元、利群3条价值450元（每条180元）、红塔山1条价值87元、中华1条价值450元、红旗渠4条价值440元（每条110元）、玉溪1条价值230元，共23条，香烟总价值3845元。（2）黄金叶大金圆香烟1条价值220元、龙凤呈祥香烟1条价值88元、南京香烟2条价值204元（每条102元）、黄金叶小黄金香烟1条价值250元、天子香烟1条价值200元、云烟1条价值230元、双喜香烟1条价值100元、红南京1条价值102元、贵烟1条价值230元、芙蓉王1条价值250元、黄金叶小目标香烟2条价值228元（每条价值114元）、黄金叶金丝路香烟1条价值200元、利群3条价值450元（每条180元）、红塔山1条价值87元、中华1条价值450元、红旗渠4条价值440元（每条110元）、玉溪2条价值460元（每条230元），共25条，香烟总价值4189元。（3）黄金叶大金圆香烟4条价值880元（每条价值220元）、黄鹤楼香烟4条价值920元（每条230元）、帝豪香烟3条价值330元（每条110元）、红旗渠香烟3条价值330元（每条110元）、红双喜3条价值300元（每条价值100元）、利群1条价值180元、黄山1条价值65元、红盒红旗渠4条价值220元（每条55元），共23条，总价值3225元。上述事实有户籍证明、违法犯罪记录查询证明、判决书、票据、指认现场的照片、销售清单、抓获经过、价格认定结论书、照片、扣押物品清单、情况说明、销售香烟明细微信截图、微信聊天记录截图、收押登记表等书证；证人孙某、王某1、刘某1、刘某2、朱某、谢某1、闫某、杜某1、申某、张某1的证言；被害人陈某、王某2、刘某3和、刘某4、黄某、崔某、胡某、谢某2、张某2、杜某3、赵某1、赵某2、张发现的陈述；被告人于保川、于永志、刘兴元、郭志宾、袁青本、闫永杰、杨凯、张保平、任运的供述与辩解；现场勘验笔录、辨认笔录等相关证据予以证实。根据上述事实和证据，西平县人民法院认为，被告人于保川、于永志以非法占有为目的，结伙多次入户秘密窃取公私财物，数额巨大的事实清楚，证据确实、充分，其行为已构盗窃罪。被告人刘兴元以非法占有为目的，结伙多次入户盗窃，情节严重的事实清楚，证据确实、充分，其行为已构盗窃罪。被告人郭志宾、袁青本以非法占有为目的，结伙秘密窃取公私财物，数额较大的事实清楚，证据确实、充分，其行为也已构盗窃罪。被告人杨凯、闫永杰、张保平、任运明知是犯罪所得，仍予以收购的事实清楚，证据确实、充分，其行为已构掩饰、隐瞒犯罪所得罪。刘兴元曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。九被告人到案后都能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。于永志、郭志宾、闫永杰、杨凯、张保平无违法犯罪前科，可酌定从轻处罚。考虑到于保川、杨凯、闫永杰、张保平家属已将部分赃款退赔给被害人，可酌定从轻处罚。根据被告人于保川、于永志、刘兴元、郭志宾、袁青本、闫永杰、杨凯、张保平、任运的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第三百一十二条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院、最高人民检察院》第一条、第三条、第六条之规定，判决：一、被告人于保川犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元；二、被告人于永志犯盗窃罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币三万元；三、被告人刘兴元犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币二万元；四、被告人郭志宾犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；五、被告人袁青本犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；六、被告人闫永杰犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；七、被告人任运犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元；八、被告人杨凯犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；九、被告人张保平犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元；十、责令被告人于保川、刘兴元退赔被害人陈某的经济损失1200元；被告人于保川、于永志、郭志宾退赔被害人王某2的经济损失3515元；被告人于保川、于永志、郭志宾退赔被害人刘某3和的经济损失800元；被告人于保川、于永志退赔被害人刘某4的经济损失1360元；被告人于保川、于永志退赔被害人黄某的经济损失300元；被告人于保川、于永志、郭志宾退赔被害人崔某的经济损失1370元；被告人于保川、于永志、袁青本退赔被害人胡某的经济损失2400元；被告人于保川、刘兴元、于永志退赔被害人谢某2的经济损失2880元；被告人于保川、刘兴元、于永志退赔被害人张某2的经济损失600元；被告人于保川、刘兴元、于永志退赔被害人杜某2的经济损失475元；被告人于保川、刘兴元、于永志退赔被害人赵某1的经济损失3719元；被告人于保川、刘兴元、于永志退赔被害人赵某2的经济损失6889元；被告人于保川、刘兴元、于永志退赔被害人张发现的经济损失1960元；十一、九被告人违法所得，依法予以追缴；十二、所扣押的犯罪工具，依法予以没收（详见清单）。上诉人于永志上诉理由及其辩护人辩护意见，于永志有立功表现，系从犯，原判认定的第八起犯罪事实没有参与，请求依法改判。上诉人刘兴元上诉理由及其辩护人辩护意见，原判认定的第八起犯罪事实刘兴元没有参与，原判认定的盗窃数额错误，刘兴元系从犯，请求依法改判。上诉人闫永杰上诉理由及其辩护人辩护意见，闫永杰主观上不明知所购买的香烟系盗窃所得，其行为不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人杨凯上诉理由及其辩护人辩护意见，原判认定的盗窃数额错误，杨凯系从犯、初犯、偶犯，主动退回赃款，有坦白情节，认罪态度好，请求对杨凯从轻处罚。经本院二审审理查明的事实、证据与一审认定一致，且经一审庭审举证、质证，二审核实无误，予以确认。本院认为，上诉人于永志、刘兴元及原审被告人于保川、郭志宾、袁青本以非法占有为目的，多次入户窃取公私财物，五人的行为均已构成盗窃罪，其中于保川、于永志数额巨大，刘兴元属情节严重，郭志宾、袁青本数额较大；上诉人杨凯、闫永杰及原审被告人张保平、任运明知是犯罪所得，仍予以收购，四人的行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。本案系部分共同犯罪，在部分共同犯罪中参与人员均积极参加，分工明确，作用相当，不宜区分主、从犯；刘兴元曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应对其从重处罚；本案九原审被告人到案后都能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；于保川、杨凯、闫永杰、张保平已退赔被害人部分赃款，可酌情对四人从轻处罚。上述情节原判均已考虑。上诉人于永志关于原判认定的第八起犯罪事实其没有参与的上诉理由，经查，原审被告人于保川的供述内容证实了其和刘兴元、于永志盗窃被害人谢某1、谢某2五只山羊的事实，供述内容客观稳定，与被害人的陈述内容相互印证，于永志参与该起盗窃的事实清楚，证据确实、充分，故该上诉意见理由不足，不予采纳；于永志及其辩护人关于于永志有立功表现的上诉理由及辩护意见，没有相关证据支持，不予采纳；关于于永志系从犯的上诉理由及辩护意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。上诉人刘兴元及其辩护人关于原判认定的盗窃数额有误的上诉理由及辩护意见，经查，本案涉案物品价格系经西平县价格认证中心依法评估认证所得，认证中心及评估人员均具有相关资质，鉴定程序合法，鉴定结果客观公正，合法有效，应依法采信，故该上诉理由及辩护意见理由不足，不予采纳；关于原判认定的第八起犯罪事实刘兴元没有参与的上诉理由及辩护意见，与审理查明的事实不符，不予采纳；关于刘兴元系从犯的上诉理由及辩护意见理由不足，不予采纳。上诉人闫永杰及其辩护人关于闫永杰主观上不明知所购买的香烟系盗窃所得，其行为不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪的上诉理由及辩护意见，经查，现有证据证实，闫永杰明知杨凯卖给他的香烟为犯罪所得，仍以明显低于市场的价格予以购买，其行为已符合掩饰、隐瞒犯罪所得罪的犯罪构成要件，故该上诉理由及辩护意见理由不足，不予采纳。上诉人杨凯及其辩护人关于原判认定的盗窃数额错误，杨凯系从犯的上诉理由及辩护意见，与审理查明的事实不符，不予采纳，关于杨凯系初犯、偶犯，主动退回赃款，有坦白情节，认罪态度好的上诉理由及辩护意见理由成立，上述情节原判已考虑。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人于永志、刘兴元、闫永杰、杨凯的上诉理由均不足，不予采纳。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  傅云峰审判员  马洪涛审判员  曹黎萍二〇一九年四月十二日书记员  陈 醒