江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1322民初18126号原告:赵加建,男,1963年7月14日出生，住江苏省沭阳县。委托诉讼代理人：倪尔谋，江苏序阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：张威瑞，江苏序阳律师事务所律师。被告:刘家风,男,1957年10月22日出生，住江西省吉安市吉州区。被告：宿迁市鑫嘉达置业有限公司，统一社会信用代码91321322576685583K，住所地江苏省沭阳县银河双语学校商住楼101、102室。法定代表人：刘家风，该公司总经理。原告赵加建与被告刘家风、宿迁市鑫嘉达置业有限公司（以下简称鑫嘉达公司）股权转让纠纷一案，本院于2018年10月25日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年3月28日公开开庭进行了审理。原告赵加建及其委托诉讼代理人倪尔谋、被告鑫嘉达公司的委托诉讼代理人秦章飞到庭参加诉讼，被告刘家风经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵加建向本院提出诉讼请求：判令被告刘家风给付原告4535710元并支付违约金50万元，共计5035710元；被告鑫嘉达公司对上述款项承担连带还款责任。在审理过程中，原告自愿将诉讼标的额由5035710元变更为5013705元（466万+100万+25710-1172005.05+50万）。事实和理由：（2017）苏1322民初7004号民事判决书判决被告刘家风给付原告股权转让款466万元，支付违约金100万元，承担诉讼费25710元。被告刘家风不服提起上诉，宿迁市中级人民法院作出（2017）苏13民终3895号民事判决，维持原判。判决生效后原告申请执行，在执行过程中，原、被告三方签订执行和解协议，被告鑫嘉达公司没有按该协议履行付款义务，协议第四条约定：如果刘家风任意一期违约，则仍然按原判决内容继续执行，并在此基础上另行承担50万元违约金。协议第七条约定，被告鑫嘉达公司自愿为刘家风提供本协议连带担保。协议签订后，被告刘家风没有按约定付款，另应支付违约金50万元，被告鑫嘉达公司作为担保人，应承担连带还款责任。依据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定，原告有权选择就履行执行和解协议向贵院提起诉讼。被告鑫嘉达公司辩称：原告与二被告签订执行和解协议后，原告没有按照和解协议第二条先行履行，所以原告要求二被告履行和解协议第四条、第七条内容缺乏前提条件。被告刘家风履行了和解协议第一条内容，代原告支付相应的税款，金额是1172005.05元。请求驳回原告对被告鑫嘉达公司的诉讼请求。被告刘家风未作答辩。本院经审理查明：赵加建诉刘家风、徐建刚股权转让合同纠纷一案，经本院（2017）苏1322民初7004号民事判决书判决，刘家风应给付赵加建股权转让款466万元及违约金（以466万元为基数，自2017年1月1日起按照年利率24%计算至实际给付之日止，违约金总额以100万元为限），并负担案件受理费25710元。后刘家风不服该判决提起上诉，宿迁市中级人民法院于2017年12月19日作出（2017）苏13民终3895号二审民事判决，驳回上诉，维持原判。判决生效后，刘家风未履行判决确定的给付义务，赵加建向本院申请强制执行。在案件执行过程中，2018年4月17日，赵加建与刘家风及鑫嘉达公司自行达成执行和解协议。执行和解协议第一条约定，“刘家风同意在本协议签订后3日内支付不超过200万元，用于赵加建专项缴纳本案股权转让产生的税收，由刘加利具体办理税款的缴纳手续并提供完税凭证。”第二条约定，“本协议第一条履行完毕后三日内，赵加建需向沭阳县人民法院申请对2018苏1322执（75）号案件赵加建与刘家风股权转让纠纷一案执行结案，本案执行费最终由赵加建负担，逾期不提交申请视为赵加建违约，需向刘家风承担违约金50万元。”第四条约定，“本协议第一条、第二条履行完毕后两个月内，刘家风向赵加建支付100万元、四个月内支付66万元、八个月内付清余款，均不再计算利息及逾期责任，如果刘家风任意一期违约，则仍然按原判决内容继续执行，并在此基础上另行承担50万元违约金。”第七条约定，“宿迁市鑫嘉达置业有限公司自愿为被执行人刘家风提供本协议连带担保。”协议签订后，刘家风于2018年4月20日代赵加建缴纳相关税款，数额为1172005.05元，庭审中赵加建对该数额予以认可并同意从其主张的款项中扣除。2018年4月23日，赵加建以达成执行和解为由向本院执行局提交“撤回执行申请书”，本院于2018年5月23日作出执行裁定书，裁定终结沭阳县人民法院作出的（2017）苏1322民初7004号民事判决书的执行。然刘家风不履行执行和解协议第四条约定的给付义务。现赵加建选择就履行执行和解协议向本院提起诉讼。以上事实，有到庭当事人陈述、民事判决书、执行和解协议、税收缴款书、撤回执行申请书、执行裁定书等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定，被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。据此，赵加建选择就履行执行和解协议向本院提起本案诉讼，于法有据。赵加建与刘家风及鑫嘉达公司三方自愿订立的涉案执行和解协议，系当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案的争议焦点在于：赵加建是否按照执行和解协议第二条约定履行了自己的义务。根据协议第二条约定，赵加建需在协议第一条履行完毕后三日内向本院申请执行结案，而刘家风缴纳税款的时间是2018年4月20日，亦即是说，赵加建需在2018年4月23日前向本院申请执行结案。而根据赵加建所提交的从本院执行局调取的“撤回执行申请书”及执行裁定书，能够认定赵加建是在2018年4月23日向本院提出撤回执行申请。虽然执行案件实际结案的时间晚于赵加建提交申请的时间，但是从协议约定内容来看，该协议第二条也只是约定赵加建需在规定期限内提交申请，并没有约定需在规定期限内保证执行结案，故赵加建并未违反协议约定；且对于执行案件具体何时结案，决定权在法院，不在申请执行人。因此，本院经审查认为，赵加建已按照执行和解协议第二条约定履行了自己的义务。鑫嘉达公司称赵加建没有按照协议第二条先行履行的辩解意见与事实不符，本院不予采纳。现刘家风不履行执行和解协议第四条约定的给付义务，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。根据约定，“如果刘家风任意一期违约，则仍然按原判决内容继续执行，并在此基础上另行承担50万元违约金。”而（2017）苏1322民初7004号生效民事判决所确定的刘家风应承担给付义务的款项包括股权转让款466万元、违约金100万元以及案件受理费25710元，合计5685710元。据此，赵加建有权主张刘家风给付该部分判决确定的款项5685710元，并有权要求刘家风承担因不履行执行和解协议而产生的违约金50万元；在扣除刘家风代缴的税款1172005.05元后，刘家风还应当再向赵加建支付款项计5013705元（取整）。鑫嘉达公司自愿为刘家风履行执行和解协议提供连带担保，现赵加建主张鑫嘉达公司对刘家风的涉案债务承担连带清偿责任，于法有据，依法应予支持。综上，对于赵加建要求刘家风给付款项计5013705元、鑫嘉达公司承担连带责任的诉讼请求，有事实和法律依据，本院依法予以支持。刘家风经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃自己的诉讼权利，不影响本案的正常审理。调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘家风于本判决生效之日起十日内给付原告赵加建款5013705元；二、被告宿迁市鑫嘉达置业有限公司对被告刘家风的上述债务承担连带清偿责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47050元（原告已预交），由被告刘家风、宿迁市鑫嘉达置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费47050元。审 判 长  马迪锋人民陪审员  韦乾元人民陪审员  李红霖二〇一九年四月二十五日书 记 员  耿 静附录法律条文《中华人民共和国担保法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。