甘肃省白银市白银区人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0402民初3382号原告：李朝科，男，1968年5月30日出生，汉族，住白银市白银区。委托诉讼代理人：李思聪（李朝科之子），住白银市白银区。委托诉讼代理人：王小军，系甘肃岱峰律师事务所律师。被告：河南昊锦建设集团有限公司，住所地林州市横水镇中心大街1号院。法定代表人：王广利，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李宝峰，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：杨艳，系甘肃为道律师事务所律师。被告：中国一冶集团有限公司，住所地青山区36街坊。法定代表人：宋占江，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张驰，男，系该公司员工。原告李朝科与被告河南昊锦建设集团有限公司（以下简称昊锦公司）、中国一冶集团有限公司（以下简称一冶公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2018年8月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李朝科委托诉讼代理人李思聪、王小军，被告昊锦公司委托诉讼代理人李宝峰、杨艳，被告一冶公司委托诉讼代理人张驰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李朝科向本院提出诉讼请求：1.判令昊锦公司、一冶公司共同赔付李朝科误工费22575元、住院期间护理费16765元、住院伙食补助费5520元、营养费2760元、交通费1380元、鉴定费5100元、伤残赔偿金455319.76元、后续治疗费（内固定取出手术）24000元、康复费448700元、后续护理费620788元、残疾辅助器具费300元、被抚养人生活费17558元、精神抚慰金50000元，拖欠李朝科工资3300元，共计1674065.76元；2.判令昊锦公司、一冶公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2018年4月，昊锦公司雇佣李朝科至其承包的一冶公司施工的白银市白银区城市地下综合管廊项目通风工程中从事风机安装工作。2018年5月5日，李朝科在工作过程中从高处坠落，后被送往白银市第二人民医院救治。经白银市第二人民医院诊断为：1.腰部脊髓损伤；2.截瘫；3.腰椎骨折【L1爆裂性】；4.【双足】跟骨骨折；5.肺部感染；6.泌尿系统疾患（泌尿系感染），共住院治疗62天。后李朝科转入白银市第一人民医院进行康复治疗76天。事故发生后，昊锦公司仅支付了李朝科住院期间的医疗费，对本次伤害造成的其他损失均不予赔付，李朝科遂依法起诉。昊锦公司辩称，1.李朝科主张的各项赔偿数额不准确。作为李朝科请求赔偿主要计算依据的鉴定意见书不能作为本案有效、真实的计算依据，理由如下：该鉴定意见存在严重程序违法的情形。由李朝科直接提交给甘肃三联司法鉴定所的鉴定材料没有经双方当事人质证，因此昊锦公司根本无法确认该鉴定材料是否真实、完整、充分，是否与此次事故有关联。跟骨骨折不构成伤残级别，因此该鉴定意见存在错误鉴定的情形。活体检查的结果违背医学和身体机能恢复的常理。留置导尿的原因并没有排除其他疾病。各项赔偿数额计算有误。医疗费的具体数额应该结合病历、诊断证明、处方、用药清单、住院发票等证据综合计算。本案中，李朝科在入院第一天就诊断出患有肺部感染以及患有泌尿系统的疾病，而这两项疾病与本案事故责任不存在任何关联，因此李朝科因治疗自身疾病而支出医疗费应该自行承担。住院期间的护理费过高。从病历显示李朝科的住院期限是2018年5月5日至2018年7月6日，而且这个住院的截止日期与李朝科待病情稳定后的三个月后提出伤残鉴定的时间相符（本案提起鉴定的时间是2018年10月6日），按照2017年居民服务和其他服务业的人均年收入44342元计算，护理费应该是7532元（44342元/年÷365天×62天）。营养费应该是1240元（20元/天×62天）。住院伙食补助费2480元（40元/天×62天），交通费的数额应该根据就医地点、时间、人数、次数的正式公共汽车票据为凭。本案误工费、伤残赔偿金、后续治疗费、后续护理费、被抚养人生活费暂时无法计算，因为甘肃三联的司法鉴定意见存在严重违反程序和错误鉴定的情形，昊锦公司提出了重新鉴定的申请，因此这些赔偿项目待重新鉴定结果出来之后才可以确定。关于李朝科主张的工资与本案案由没有关系，李朝科可以另案起诉。2.一冶公司没有尽到基本的安全防护义务，应该承担本次事故的主要责任。3.李朝科存在重大过错，应该承担本次事故的相应责任。4.应该在赔偿数额中扣除医药费、护理费等费用88351.67元。一冶公司辩称，1.一冶公司与李朝科没有任何合同关系；2.一冶公司从未向李朝科支付过任何工资，双方之间没有任何劳务关系。请求依法驳回李朝科对一冶公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。李朝科提交的证据有：1.白银市第二人民医院住院病历一份、白银市第二人民医院出院证明书一份、白银市第一人民医院住院通知单一份、白银市第一人民医院出院证明书一份，证明李朝科受伤后经白银市第二人民医院诊断为腰部脊髓损伤、截瘫、腰椎骨折[L1爆裂性]、[双足]跟骨骨折、肺部感染、泌尿系统疾患（泌尿系感染），在白银市第二人民医院住院治疗62天、在白银市第一人民医院住院康复治疗46天的事实；同时作为计算李朝科住院期间护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等依据；2.住院结算单两张，证明李朝科住院花费医药费119425.61元，昊锦公司及一冶公司已垫付的事实；3.助行器购买发票一张，证明李朝科购买助行器（残疾辅助器具），支付300元的事实；4.甘肃三联司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证明经鉴定李朝科在2018年5月5日外伤中致腰椎骨折（L1爆裂性）、腰部脊髓损伤、截瘫，属三级伤残；致双跟骨骨折，属九级伤残；李朝科后续治疗费（腰1椎体、双侧跟骨内固定取出术）约22000元至26000元；李朝科后续治疗费（康复费）每年需20110元至24760元；李朝科受伤后护理依赖程度评定为大部分护理依赖，作为计算李朝科残疾赔偿金、后续治疗费、康复费、后续护理费的依据；5.鉴定费票据一张，证明李朝科申请司法鉴定支出鉴定费用5100元的事实；6.购房收据两张、物业费收据一张、购水收据一张、取暖费交费票据一张，证明武川小区四期B#2单元302房屋登记在李朝科名下，李朝科自2011年至今居住使用的事实，李朝科受伤前已连续多年在城镇居住生活，作为本案中适用以城镇户口标准计算伤残赔偿金等赔偿费用的依据；7.白银区武川乡新安村村委会证明两张、赵桂兰身份证及户口本复印件两张，证明李朝科与赵桂兰为母子关系，赵桂兰有子女三人，案发前由李朝科赡养的事实，作为计算本案中被抚养人生活费的依据；8.证人证言三份，证明李朝科受伤及昊锦公司未尽到安全保障义务的事实。昊锦公司提交的证据有：1.施工专业分包合同一份，证明昊锦公司与一冶公司存在分包关系，昊锦公司承包的内容是通风安装工程的事实；2.事故现场图片十一张，证明事发当天涉事井口的防护措施被挪在旁边，同时一冶公司在没有任何防护措施的井口旁边没有设立任何警示性提醒标志，一冶公司没有尽到基本安全防范义务的事实；3.医疗费发票和收据一份，证明昊锦公司已经向李朝科支付医疗费等费用共计88351.67元的事实；4.视频资料一份，证明李朝科可以依附锻炼器材走动并且身上没有留置导尿袋，其伤残程度没有达到三级截瘫的事实；5.证明材料七份，证明昊锦公司尽到了安全教育义务和安全施工提醒义务；6.营业执照、建筑业企业资质证书、安全生产许可证复印件各一份，证明昊锦公司有施工资质的事实。一冶公司提交的证据有：1.施工专业分包合同一份，证明其与昊锦公司是专业分包关系的事实；2.安全协议书一份，证明合同约定由昊锦承担安全管理责任、承担安全义务的事实；3.总包方对分包单位进厂安全总交底、安全列会纪要、项目3级安全教育记录表、安全教育记录各一份，证明其作为总包单位，尽到了安全教育责任的事实；4.李朝科工伤费用汇总两份，证明一冶公司在李朝科住院期间垫付医药费、护理费伙食费等共计127937元的事实。本院对上述证据依法进行了审查，其中一冶公司提交的李朝科工伤费用汇总两份系其自行制作，没有其他当事人签字，视为当事人陈述，在认定本案事实时予以参考；其余证据形式来源合法、内容客观真实、与本案有关联，其证明力予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年，一冶公司将其从白银市城市综合管廊管理有限公司（以下简称管廊公司）承包的白银市城市地下综合管廊PPP项目建设工程项目通风工程（银山路、南环西路、迎宾大道、南环路、诚信大道、北环路、北环路西延段、北京路）分包与有施工资质的昊锦公司。2018年4月，昊锦公司雇佣李朝科至其承包的该通风工程从事风机安装工作。2018年5月5日，李朝科在该工程南环路段工作过程中从高处坠落，后被送往白银市第二人民医院救治。经白银市第二人民医院诊断为：1.腰部脊髓损伤；2.截瘫；3.腰椎骨折【L1爆裂性】；4.【双足】跟骨骨折；5.肺部感染；6.泌尿系统疾患（泌尿系感染），住院治疗62天，医嘱注意加强营养，加强双下肢功能锻炼。后李朝科转入白银市第一人民医院进行康复治疗46天。住院期间，李朝科购买助行器，花费300元。李朝科两次住院花费医药费合计119425.61元，昊锦公司及一冶公司已垫付。经李朝科申请，本院依法委托甘肃三联司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、康复所需费用及受伤后护理依赖程度进行鉴定，甘肃三联司法鉴定所于2018年10月30日作出甘三联司法鉴定【2018】临鉴字398号司法鉴定意见：1.被鉴定人李朝科在2018年5月5日外伤中致腰椎骨折（L1爆裂性）、腰部脊髓损伤、截瘫，属三级伤残；致双跟骨骨折，属九级伤残；2.被鉴定人李朝科的后续治疗费：被鉴定人李朝科日后行“腰1椎体、双侧跟骨内固定取出术”，期间需产生的术前检查费、麻醉费、手术费、术中监护费、药费、床位费等医疗费约22000元-26000元，亦可以实际产生的费用进行核算；鉴定人李朝科的后续治疗费用（康复费）每年需20110元-24760元，亦可以实际产生的费用进行核算；鉴定人李朝科日后住院期间的后续治疗费以实际产生的费用进行核算；3.鉴定人李朝科的受伤后护理依赖程度评定为大部分护理依赖。事故发生后，昊锦公司垫付了李朝科门诊费用、住院期间的医疗费、护理费、伙食补助费等合计88351.67元，一冶公司垫付医疗费、护理费、伙食补助费等合计127937元，其中护理费支付与昊锦公司、一冶公司自行聘请的护理人员，住院伙食补助费按照每天150元的标准支付与李朝科。李朝科申请司法鉴定，支出鉴定费5100元。另查明，李朝科自2011年至今居住在城市，其母亲赵桂兰现年72岁（1946年12月1日出生），育有子女3人，系白银区武川乡新安村一社农民，案发前由李朝科赡养。双方就赔偿事项未能达成一致，李朝科遂依法起诉，提出上述诉讼请求。本院认为，昊锦公司雇佣李朝科在其分包的通风工程中从事风机安装劳务，并向其支付劳务报酬，但李朝科与昊锦公司之间并无人身隶属性，故双方之间形成劳务合同关系。雇主是昊锦公司，雇员是李朝科。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”故李朝科在为昊锦公司提供劳务、从事雇佣活动中受伤，雇主昊锦公司应承担赔偿责任。一冶公司承包了管廊公司发包的管廊工程，又将包括事发段的工程劳务分包与昊锦公司，故一冶公司并非李朝科的雇主。昊锦公司提交了其营业执照、资质证书、安全生产许可证等，故一冶公司在将部分劳务工程分包与昊锦公司时，完全有理由相信对方有相应资质及安全生产条件，故本案不适用《解释》第十一条第二款规定（该款内容为“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任赔偿”），故李朝科请求一冶公司承担损害赔偿责任没有事实和法律依据。按照《解释》，对李朝科各项损失认定如下：1.护理费、住院伙食补助费，昊锦公司、一冶公司在李朝科住院期间已垫付相关费用合计216288.67元，其中护理费直接支付与护理人员，住院伙食补助费按照每天150元的标准支付与李朝科，故对护理费、住院伙食补助费的主张本院不予支持，多支出部分住院伙食补助费11880元（110元/天×108天）用以抵扣其他费用；2.残疾赔偿金455319.76元（27763.4元/年×20年×0.82）；3.误工费，参照建筑业职工平均工资，自受伤之日起至定残前一日175天计22575元（47086元/年÷365天×175天）；4.营养费2160元（20元/天×108天）；5.后续治疗费，参照司法鉴定意见，二次手术费用折中支持24000元、康复费折中支持112175元（22435元/年×5年），合计136175元；6.后续护理费参照司法鉴定意见支持155197元（44342元/年×5年×70%）；7.被抚养人生活费17558元（8029.7元/年×8年÷3人×0.82）；8.交通费，李朝科未提交相关证据予以证实，证据不足，不予支持；9.精神损害抚慰金结合伤残情况，酌情支持30000元。以上应赔偿款项合计794984.76元，扣除多支出部分住院伙食补助费11880元，昊锦公司应当赔付李朝科各项损失合计783104.76元。李朝科另主张工资3300元，因欠付工资事项与本案并非同一法律关系，本院不作处理，李朝科可以另案起诉。昊锦公司主张因一冶公司未尽到基本的安全防护义务而应当承担主要责任的意见，因与李朝科建立劳务关系的主体是具备相应资质的昊锦公司，昊锦公司在组织雇员从事劳务过程中，应当依照安全生产法的规定为雇员提供安全生产条件和安全保护措施，这一法定义务不因其系分包人而转嫁与承包人一冶公司，相应地，其雇员在提供劳务过程中受到损害的赔偿责任，非因法定事由亦不能转嫁于承包人一冶公司，故该意见不予采纳。审理过程中，昊锦公司提出重新鉴定申请，本院通知了鉴定人出庭接受质询。经质证，本案不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的重新鉴定的情形，故该主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，判决如下：一、河南昊锦建设集团有限公司赔偿李朝科误工费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、后续护理费、精神损害抚慰金等损失合计783104.76元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回李朝科其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取9933元，由李朝科负担5286元，由河南昊锦建设集团有限公司负担4647元；鉴定费5100元、鉴定人出庭费300元，由河南昊锦建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。审 判 员 张守涛二〇一九年四月二十八日法官助理 张连芸书 记 员 祁小娟