大连经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）辽0291民初1068号 原告：大连昊坤建筑工程有限公司，住所地大连保税区亮甲店镇新兴街1号。 法定代表人：殷林，总经理。 委托诉讼代理人：张运志，辽宁昭明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙世锋，男，大连昊坤建筑工程有限公司员工，住大连经济技术开发区。 被告：富仕机械装备（大连）有限公司，住所地大连经济技术开发区昌兴路3号-4。 法定代表人：朱贵伟，总经理。 委托诉讼代理人：张金光，辽宁宏展律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王涛，男，富仕机械装备（大连）有限公司员工，住大连市沙河口区。 原告大连昊坤建筑工程有限公司与被告富仕机械装备（大连）有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大连昊坤建筑工程有限公司的委托诉讼代理人张运志、孙世锋，被告富仕机械装备（大连）有限公司的法定代表人朱贵伟及委托诉讼代理人张金光、王涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告工程款763377元；2、判令被告向原告支付违约金50万元；3、判令原告在被告欠付工程款范围内对原告施工的建筑工程享有优先受偿权；4、判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：被告将位于大连经济技术开发区大孤山东路的工程项目发包给原告施工，工程范围包括土石方工程、主体工程、暖通给水工程等。合同签订后原告依约入场施工，并依约完成了相关工作，被告已实际使用了案涉工程。原告多次要求被告进行竣工验收，支付工程款，但被告迟迟不办理竣工手续，拒绝履行付款义务，故原告提起本案诉讼。 被告辩称，不同意原告的诉讼请求。按合同约定至该工程竣工验收之前被告支付工程款至80%，即4361293.60元（5451617元×80%），被告实际支付原告工程款4904397元，已超过合同约定的付款进度，因此原告的诉讼请求没有事实依据。 原告围绕诉讼请求依法提交了建设工程施工合同、建设工程施工投标文件（商务部分标书）、建设工程鉴定报告、公证书、关于办理建设工程项目竣工备案手续的通知函、邮件等证据材料，被告提交了建设工程施工合同、工程款付款明细及相关付款凭证、补充协议、富仕机械装备（大连）有限公司新建工程施工合同、起诉状、法庭审理笔录、（2017）辽0291民初4608号民事调解书等证据材料。本院组织双方当事人进行了证据质证，本院认定事实如下： 2013年10月30日，原告（承包人）和被告（发包人）签订《建设工程施工合同》。该合同第一部分协议书约定：工程名称为富仕机械装备（大连）有限公司新建工程，承包范围包括土石方工程、主体工程、室内外装饰装修工程、暖通给排水工程、电气工程等设计图纸范围内的所有工程（不包括所用门窗工程、钢结构工程、地角螺栓、淋浴喷头、低压配电柜、低压电容柜），工期自2013年11月1日起至2014年7月1日止，合同总价款为5451617元。该合同第二部分通用条款第35.1—4条约定：“工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供的日期和份数。发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见。承包人按要求整改，并承担由自身原因造成的修改费用。发包人收到承包人送交的竣工报告后28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工报告已被认可。工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期。工程按发包人要求修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为承包人修改后提请发包人验收的日期”。第36.1、36.2、36.5条约定：“工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人应当向发包人递交完整的竣工结算文件。发包人收到承包人递交的竣工结算文件后28天内予以答复。发包人对竣工结算文件如有异议的，应当在答复期内向承包人提出，逾期未答复的，竣工结算文件视为已被认可。发包人对承包人递交的竣工结算文件确认后28天内无正当理由不支付工程结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程款利息，并承担违约责任”。该合同第三部分专用条款第10.2（5）、（9）条约定：“需承包人办理的有关施工场地交通、环境保护、施工噪音、安全文明施工等手续：由承包人办理并承担全部责任和费用，发包人给予配合；约定承包人应做的其他工作及费用承担：协助发包人办理工程备案手续、工程竣工验收等所有工程相关手续”。第32.2条约定：“双方约定支付工程款的时间和数额：（1）建筑框架封顶，累计支付完工工程价款的80%；（2）剩余工程价款，按月支付当月完工工程价款的80%，累计支付至工程总价的80%；（3）工程竣工验收合格，且政府相关手续完备后一个月内，累计支付至总结算造价的95%；（4）预留5%作为质保金，保修期满两年后支付”。第35.1条约定：“承包人提供竣工资料的约定：竣工验收前提供三套完整的竣工资料”。第38.1条约定：“通用条款36.5款约定发包人不按时支付工程竣工结算款应承担的违约责任：工期顺延并按工程款总价款0.5‰违约金补偿”。 2014年4月7日，原、被告签订《补充协议》，对双方于2013年10月30日签订的《建设工程施工合同》进行了如下调整：1、办理政府手续等相关费用由被告先行垫付，原告按支付日计算支付被告银行贷款确定的利息。2、被告同意变更原合同的工程款支付时间及方式，即按照进度完成工程量造价的80%支付工程款，现改为被告先行支付按施工计划预计10天之内原告完成工程造价的80%工程款，工程竣工验收后，支付至总工程款造价的95%，按进度付款计划分摊扣除被告先行垫付的款项并分别计算利息，5%留作质保金执行原合同。 另查，2013年11月5日，原、被告签订《富仕机械装备（大连）有限公司新建工程施工合同》，约定工程内容为厂房钢结构、墙面板工程，工期自2013年11月7日起至2014年4月30日止，合同价款为86万元。原、被告就该合同的履行发生争议，原告于2017年8月18日向本院提起诉讼，要求被告支付尚欠工程款98989元及利息。本院于2017年11月17日作出（2017）辽0291民初4608号民事调解书，双方达成如下协议：被告于2017年11月25日前给付原告工程款2万元，同时原告将钢结构项目的竣工资料交付给被告，被告于2018年7月30日前给付原告工程款32755元，待工程竣工备案之日起5日内，被告向原告支付工程款43000元；若被告未按上述期限履行给付义务，原告有权要求被告一次性支付剩余全部工程款。关于原、被告双方为何就一整体工程分成两部分分别签订施工合同，原告解释为两份合同项下的工程分别为钢结构和土建部分，由不同的项目经理负责。被告解释为两个项目经理分别承包了钢结构和土建部分，均挂靠于原告公司，对此被告未提供证据予以证明。 2014年5月18日，原、被告签订《建设工程施工合同》，约定工程名称为富仕机械装备（大连）有限公司新建厂房、门卫，承包范围包括土石方工程、主体工程、室内外装饰装修工程、暖通给排水工程、电器工程等，工期自2014年7月1日起至2014年12月1日止，合同总价款为631万元。该合同在大连金州新区规划建设局备案。 原、被告双方均认可案涉工程至今未办理工程施工及竣工验收手续。原告为保全案涉工程的现状，于2017年12月18日申请大连市公证处进行了保全证据公证，取得厂房照片三十一张。被告称原告于2015年初交付案涉工程，但因工程未办理相关手续，故至今未实际投入使用，仅用于堆放杂物，且工程交付时并未完工，室内装修及保暖工程等系被告继续施工完成，对此被告未提供证据证明。 庭审中，原、被告双方均认可案涉工程总造价为5451617元。被告称其已付工程款合计4904397元，其中包括了被告于2015年12月11日替原告向大连市政建设工程劳动保险费用管理办公室支付的劳动保险费89957元，被告于2015年12月4日支付的安全措施费126200元。被告认为依据合同约定案涉工程全部政府收费应由原告承担，因此上述两笔费用应视为总工程款内的付款。原告认可收到被告工程款4688240元，认为被告向大连市政建设工程劳动保险费用管理办公室支付的劳动保险费89957元的支付主体应为被告，相关部门就该款项也向被告出具了发票，故该费用不属于支付给原告的工程款。被告支付的安全措施费126200元被政府冻结在原告帐户内，按合同约定施工安全文明费的支付应由被告承担，故不属于支付给原告的工程款。 本院认为，本案的争议焦点为被告支付剩余工程款的条件是否成就。原、被告双方于庭审中分别提供了2013年10月30日和2014年5月18日签订的两份《建设工程施工合同》。综合审查2014年4月7日《补充协议》的签订和2013年11月5日《富仕机械装备（大连）有限公司新建工程施工合同》的内容及履行情况，再结合原、被告双方的陈述，本院认定原、被告双方实际履行的是2013年10月30日签订的《建设工程施工合同》。 根据庭审查明，原告自认在合同履行过程中已收到被告工程款4688240元，该数额已超过案涉工程总造价5451617元的80%。根据双方于2013年10月30日订立的《建设工程施工合同》关于“双方约定支付工程款的时间和数额：（1）建筑框架封顶，累计支付完工工程价款的80%；（2）剩余工程价款，按月支付当月完工工程价款的80%，累计支付至工程总价的80%；（3）工程竣工验收合格，且政府相关手续完备后一个月内，累计支付至总结算造价的95%；（4）预留5%作为质保金，保修期满两年后支付”和《补充协议》关于“被告同意变更原合同的工程款支付时间及方式，即按照进度完成工程量造价的80%支付工程款，现改为被告先行支付按施工计划预计10天之内原告完成工程造价的80%工程款，工程竣工验收后，支付至总工程款造价的95%，按进度付款计划分摊扣除被告先行垫付的款项并分别计算利息，5%留作质保金执行原合同”的约定，原告须证明其已经履行合同约定的相应义务，才能主张支付剩余工程款。案涉工程未进行竣工验收，原告虽主张其已将案涉工程交付被告占有使用，但原告提供的公证照片只显示案涉工程厂区有杂物堆放，此不足以证明被告已实际使用该工程，不符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三项“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”规定的情形。 关于原告主张其已通知被告办理工程相关竣工手续，但被告拒绝办理。根据双方合同约定，工程具备竣工验收条件，原告需按国家工程竣工验收有关规定，向被告提供完整竣工资料及竣工验收报告。被告收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见。工程竣工验收报告经被告认可后28天内，原告应当向被告递交完整的竣工结算文件。被告收到原告递交的竣工结算文件后28天内予以答复。逾期未答复的，竣工结算文件视为已被认可。被告对原告递交的竣工结算文件确认后28天内无正当理由不支付工程结算价款，从第29天起按原告同期向银行贷款利率支付拖欠工程款利息，并承担违约责任。在原告未能提供证据证明已经提交了上述资料的情况下，其请求被告进行工程验收并结算的条件尚不具备。综上，原告没有按照合同约定履行相应义务，未提交案涉工程竣工验收必要的施工材料作为竣工验收及结算的依据，原告的全部诉讼请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告大连昊坤建筑工程有限公司的诉讼请求。 案件受理费16170元，由原告大连昊坤建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。 审 判 长 马 茵 人民陪审员 林 琳 人民陪审员 徐 忠 二〇一九年四月十一日 书 记 员 曲海黎 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理： （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期； （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期； （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。