山西省太原市迎泽区人民法院民事判决书（2018）晋0106民初5109号原告：山西省国有资产投资控股集团有限公司，住所地山西省太原市迎泽区长风东街****楼**。法定代表人：王师民，董事长。委托诉讼代理人：贾真，北京盈科（太原）律师事务所律师。被告：吕梁市祥浓食品有限公司，，住所地方山县峪口镇圪针湾村北法定代表人：刘志峰，执行董事兼总经理。原告山西省国有资产投资控股集团有限公司与被告吕梁市祥浓食品有限公司合同纠纷一案，本院于2018年11月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山西省国有资产投资控股集团有限公司的委托诉讼代理人贾真到庭参加了诉讼，被告吕梁市祥浓食品有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山西省国有资产投资控股集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告所签订的两区2008B-A012号《投资合同书》；2、判令被告返还投资款352万元及投资收益1.76万元；3、判令被告承担自2011年9月2日起至投资款还清之日止的资金占用利息（截止2018年10月9日利息为1474444.89元，2018年10月10日至投资款还清之日止的利息以352万元为计息基数，按人民币同期贷款利率计息）；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告是由原山西国有资产经营有限公司、原山西省国有资产经营公司合并重组设立，由山西省国资委监管的大型省管企业集团，履行政府出资人职责和经营管理职责，具有政策性和经营性双重职能的特殊企业法人，通过股权、债权经营和投融资管理等实现资产的保值增值。根据《山西省财政建设性资金授权管理暂行办法》、《关于拨付“两区”开发农业化项目启动资金预算指标的通知》文件精神，省财政厅于2008年8月向被告投入两区项目启动资金352万元，专项用于年产万吨芸豆系列新产品深加工项目，并授权山西省国有资产经营公司通过对被告增资扩股的方式持股管理，行使国有资本的出资人职能。2008年8月17日，山西省国有资产经营公司与被告签订两区2008B－A012号《投资合同书》。合同约定的主要内容有：1.原告对投入被告的352万元两区建设专项资金行使出资人职能，投入资金中的82.8803万元计入被告实收资本，占股本比例7.65%，269.1197万元计入被告资本公积，资金到账后被告应按协议及时调整账务。2.合同签字后，被告安排在30日内召开新的股东会，修改公司章程、被告应向原告签发出资证明书，并置备新的股东名册，并依据合同及相关资料办理工商变更手续。3.投资期从2008年9月1日起算，三年后到期，原告股份从投资之日起三年内，按优先股进行管理，被告按投入本金的年0.5%的比率向原告缴纳投资收益，每年l.76万元，具体时间分别为2009年、2010年、2011年的7月31日前一次性缴纳。被告如不能按期缴纳投资收益，原告可按日加收被告应缴收益1%的违约金，并有权要求被告回购原告的股权。4.三年到期后，按照《山西省财政建设性资金授杈管理暂行办法》(晋财建[2001］227号)和省财政厅《关于授杈山西省国有资产经营公司对"两区"启动资金进行产权管理的意见》执行。截至目前被告收到了该352万元投资款，但未按约定办理股权登记等法律手续，且仅支付原告部分投资收益。被告严重违约行为对原告的资金安全造成巨大威胁。综上所述，被告既未按约定将原告的投资转为股份，也没有按约定如期交纳投资收益，严重违反了合同约定，致使无法实现合同目的。为维护国有投资收益，挽回国有资产损失，根据《合同法》第九十四条、《公司法》第六十三条之相关规定，原告现提起诉讼。被告吕梁市祥浓食品有限公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年8月17日，山西省国有资产经营公司（甲方）与被告（原名称吕梁市祥农食品有限公司）（乙方）签订了编号为两区2008B-A012号《投资合同书》，约定：1、省财政厅于2008年8月向乙方投入两区项目启动资金352万元，专项用于年产万吨芸豆系列新产品深加工项目，并授权由甲方通过对乙方增资扩股的方式持股管理，行使国有资本的出资人职能；2、投资期从2008年9月1日起计算；3、乙方依据此《投资合同书》、省财政厅下达资金的文件、资金进账单、《山西省财政建设性资金授权管理暂行办法》等其他所需的资料办理工商变更手续，以明确甲方国有股权的法律地位；4、乙方全体股东约定，甲方股份从投资之日起三年内，按优先股进行管理，乙方按投入本金的年0.5％的比率向甲方缴纳投资收益，每年1.76万元，具体时间分别为：2009年、2010年、2011年的7月31日前一次性缴纳;5、甲方不参与企业具体的生产经营管理，但乙方召开股东会或涉及公司合并、分立、再增资、减资以及股权转让、担保等影响甲方资金安全的重大事项时，乙方须提前一个月书面通知甲方并召开股东会，甲方如认为乙方发生上述重大事项足以造成甲方资金安全并投反对票时，可依法要求乙方回购甲方的股权;6、乙方如不能按期缴纳投资收益，甲方可按日加收乙方应缴收益1％的违约金，并有权要求乙方回购甲方的股权；7、三年到期后，按照《山西省财政建设性资金授权管理暂行办法》（晋财建［2001］227号）和省财政厅《关于授权山西省国有资产经营公司对“两区”启动资金进行产权管理的意见》执行。协议签订后，山西省国有资产经营公司于2008年8月、9月通过方山县财政局向被告拨付了投资款，原告为证实已向被告拨付款项352万元，提供了预算拨款凭证复印件、财政预算资金请拨通知单复印件等。上述证据因均为复印件，无法与原件核对，不能单独作为认定案件事实的依据。本案审理过程中，被告认可收到投资款共计342万元，本院对此予以确认。2010年12月，被告向山西省国有资产经营公司交付收益款35200元。2011年1月17日，山西省人民政府国有资产监督管理委员会下发晋国资改革函[2011]33号《关于山西省国有资产经营有限公司与山西省国有资产经营公司合并重组有关事宜的通知》，决定：山西省国有资产经营有限公司与山西省国有资产经营公司合并重组。合并重组后注销山西省国有资产经营公司的独立法人资格，山西省国有资产经营有限公司拟变更登记为“山西省国有资产投资控股集团有限公司”，注册资本为两公司现有注册资本的总和。两公司的债权、债务及人员由山西省国有资产投资控股集团公司全部承接。被告至今未办理股东变更工商登记手续。证实上述事实的证据有，《投资合同书》、《关于山西省国有资产经营有限公司与山西省国有资产经营公司合并重组有关事宜的通知》、预算拨款凭证复印件、财政预算资金请拨通知单复印件、记账凭证复印件等书证,以及当事人当庭陈述等。本院认为，山西省国有资产经营公司与被告签订的《投资合同书》系双方的真实意思表示，且尚无证据显示上述合同违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应按合同约定全面履行自己的义务。原告未提供充分证据证明山西省国有资产经营公司向被告发放了投资款352万元，因此投资款的数额以被告认可的342万元为准。《中华人民共和国民法总则》第六十七条第一款规定，法人合并的，其权利和义务由合并后的法人享有和承担。根据《关于山西省国有资产经营有限公司与山西省国有资产经营公司合并重组有关事宜的通知》，原告享有和承担山西省国有资产经营公司的权利与义务。原告主张被告未按约定办理股权登记等法律手续，且仅支付原告部分投资收益，既未按约定将原告的投资转为股份，也没有按约定如期交纳投资收益，严重违反了合同约定，致使无法实现合同目的，被告未出庭答辩，未提交相反证据，应当承担不利的诉讼后果。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，被告迟延履行主要债务，致使合同目的不能实现，因而原告要求判令解除与被告签订的两区2008B-A012号《投资合同书》的诉讼请求本院予以支持。被告应向原告返还投资款342万元及2010年9月2日至合同解除之日止的投资收益及此后至投资款还清之日止的资金占用期间的利息。原告主张按同期贷款利率计算利息无事实依据，本院不予支持，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，被告应按照合同约定的投资收益率向原告支付利息。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第六十七条第一款、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第一百零七条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款、第六十九条第四项的规定，判决如下：一、解除山西省国有资产经营公司与被告吕梁市祥浓食品有限公司于2008年8月17日签订的两区2008B-A012号《投资合同书》；二、被告吕梁市祥浓食品有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告山西省国有资产投资控股集团有限公司投资款342万元；三、被告吕梁市祥浓食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西省国有资产投资控股集团有限公司投资款342万元自2010年9月2日起至投资款还清之日止按年利率0.5％计算的投资收益及利息；四、驳回原告山西省国有资产投资控股集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费46884元，由原告山西省国有资产投资控股集团有限公司负担10000元，由被告吕梁市祥浓食品有限公司负担36884元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长 张盈敏人民陪审员 段长明人民陪审员 史文风 二〇一九年四月二十二日书 记 员 侯文燕相关法律规定《中华人民共和国民法总则》第六十七条第一款法人合并的，其权利和义务由合并后的法人享有和承担。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。第六十九条下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（一）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；（三）存有疑点的视听资料；（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品；（五）无正当理由未出庭作证的证人证言。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。