陕西省西安市中级人民法院  陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2019）陕01民终1348号上诉人（原审被告）：陕西泰昂达建筑工程有限公司。住所地：陕西省西安市长安区韦曲东街**商贸大厦******。法定代表人：党峰李赛民，该公司总经理。委托诉讼代理人：张玲侠，陕西凯特律师事务所律师。上诉人（原审被告）：李鸣博，男，1977年7月3日出生，汉族，无业，住西安市长安区大兆街办二府井村**。委托诉讼代理人：陈欣荣，上海市锦天城（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张国栋，男，1952年12月11日出生，汉族，住，住西安市长安区韦曲旧寨子村**/span>被上诉人（原审原告）：白来果，女，1952年10月12日出生，汉族，住西，住西安市长安区韦曲旧寨子村**span>被上诉人（原审原告）：夏立艳，女，1985年9月10日出生，汉族，住西安，住西安市长安区韦曲旧寨子村**pan>被上诉人（原审原告）：张天浩，男，2007年4月2日出生，汉族，住西安市长，住西安市长安区韦曲旧寨子村**n>法定代理人：夏立艳，女，1985年9月10日出生，汉族，住西安市长安区，住西安市长安区韦曲旧寨子村**被上诉人（原审原告）：张天杨，男，2016年6月3日出生，汉族，住西安市长安区韦曲，住西安市长安区韦曲旧寨子村**p>法定代理人：夏立艳，女，1985年9月10日出生，汉族，住西安市长安区韦曲旧寨，住西安市长安区韦曲旧寨子村**原审原告共同委托诉讼代理人：张小艳，陕西言锋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：崔宁，男，1975年12月15日出生，汉族，住西安市长安区韦曲体育街2，住西安市长安区韦曲体育街**付** style="margin-top:0pt; margin-bottom:0pt; text-indent:32pt; text-align:justify; line-height:30pt; widows:0; orphans:0">上诉人陕西泰昂达建筑工程有限公司（以下简称“泰昂达公司”）与被上诉人张国栋、白来果、夏立艳、张天浩、张天杨、崔宁提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初5315号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人泰昂达公司的委托诉讼代理人张玲侠，上诉人李鸣博的委托诉讼代理人陈欣荣与被上诉人张国栋、夏立艳及其张国栋、白来果、夏立艳、张天浩、张天杨的共同委托诉讼代理人张小艳均到庭参加了诉讼。被上诉人崔宁经本庭合法传唤未到庭参加诉讼，对其缺席审判。本案现已审理终结。上诉人泰昂达公司上诉请求：1、请求依法撤销西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初5315号民事判决书第一项、第二项，改判为被上诉人李鸣博赔偿被上诉人张国栋、白来果、夏立艳、张天浩、张天杨死亡赔偿金、丧葬费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金共计486755.5元；驳回被上诉人张国栋、白来果、夏立艳、张天浩、张天杨要求上诉人承担死亡赔偿金、丧葬费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决适用法律错误，判决上诉人承担赔偿责任没有法律依据，故判决错误。本案是一起提供劳务者受害责任纠纷。上诉人与受害人张鹏之间并无雇佣关系，受害人与被上诉人李鸣博之间存在雇佣关系，上诉人仅是租赁李鸣博的工程机械车辆，对于驾驶人员的选任，上诉人没有该项权利，也不具有该项义务。对于本案适用的法律，应为侵权责任法及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》。而该法律及司法解释中没有上诉人应承担责任的法律规定。一审法院所适用的《侵权责任法》第六条并不符合本案的法律适用。其余法律适用，均不涉及到上诉人是承担责任的主体。故一审法院判决上诉人承担责任，没有法律依据，一审法院判决错误。上诉人李鸣博答辩称，1、李鸣博将装载机租赁给泰昂达公司使用，每次的租赁费包括机械租赁费和劳务费，李鸣博不仅租赁装载机还提供劳务，李鸣博的工作受泰昂达公司安排、指挥和管理，故李鸣博和泰昂达公司之间为机械租赁关系和雇佣关系，作为李鸣博不可能与张鹏建立雇佣关系。2、张鹏是泰昂达公司工作人员崔宁安排的人员，只是通过李鸣博将其中的劳务费支付给了张鹏，张鹏是根据泰昂达公司的安排、指挥、管理完成事发当日的工作，也是按照泰昂达公司的要求将车辆停放在上海五局办公室处，导致经过事故现场，而现场无照明灯和警示标志，导致意外跌入中铁十二局的深坑而亡。因此，张鹏与泰昂达公司为雇佣关系，作为雇主的泰昂达公司应对雇主的损害承担赔偿责任，而不是作为雇员的李鸣博承担。被上诉人张国栋、白来果、夏立艳、张天浩、张天杨答辩称，上诉请求不予认可，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，上诉人泰昂达公司将工程发包给无资质的李鸣博，到晚上强行施工，施工现场不熟悉的情况下将车开回，具有过错。上诉人李鸣博上诉请求：1、撤销原审判决，将本案发回一审法院重新审理或依法改判上诉人不承担责任；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审程序违法，一审判决遗漏当事人。中铁十二局系侵权人，一审法院应当通知其参加诉讼。本案的发生系张鹏在施工结束驾驶装载机返回时，在施工现场内，坠入中铁十二局西安地铁四号线车辆段工地内侧建基坑死亡，当时现场无照明灯、无警示标志、部分路段无围挡。中铁十二局作为发包方应对安全生产事故承担责任，人民法院应当通知其参加诉讼。2、一审判决认定基本事实不清，法律关系认定有误。上诉人与泰昂达公司之间系租赁关系及雇佣关系。根据一审法院调查被上诉人均认可系上诉人将装载机租赁给泰昂达公司，事实上从2014年至2016年上诉人一直根据泰昂达公司安排驾驶装载机为泰昂达公司工作，由泰昂达公司支付租赁费及劳务费。上诉人与泰昂达公司之间存在租赁合同关系和雇佣关系；张鹏与泰昂达公司之间系雇佣关系，张鹏与上诉人之间无任何关系。3、计算标准认定有误。根据一审查明案件事实张鹏系西安市长安区韦曲街办旧寨子村村民，应该按照农村居民人均纯收入标准计算死亡赔偿金。上诉人泰昂达公司答辩称，请求依法驳回李鸣博的上诉请求，泰昂达公司和李鸣博属于租赁关系。司机是李鸣博雇佣的，和泰昂达公司没有任何关系。李鸣博在公安机关调查时已认可张鹏由其雇佣。关于李鸣博所请求的计算标准问题答辩人同意，应该按照农村标准计算。被上诉人张国栋、白来果、夏立艳、张天浩、张天杨答辩称，一审程序合法，没有遗漏当事人。中铁十二局不属于本案当事人，李鸣博认可给张鹏300元费用。张鹏一直在韦曲街道租房，也提供了证据，应该按照城镇标准计算。请求二审法院维持原判。被上诉人崔宁未提出答辩意见。原审原告张国栋、白来果、夏立艳、张天浩、张天杨向一审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告赔偿原告死亡赔偿金616200元、丧葬费30813元、抚养费275238元、赡养费224268元、精神抚慰金20000元，以上共计1166529元，并承担连带赔偿责任。2、被告承担本案诉讼费。一审法院认定：张鹏系西安市长安区韦曲街办旧寨子村村 民，原审原告张国栋系张鹏之父，原审原告白来果系张鹏之母。原审原告夏立艳系张鹏之妻。夏立艳与张鹏婚后2007年4月2 日生有一子，取名张天浩。2016年6月3日生有一子，取名张天杨。原审被告崔宁系被告泰昂达公司工作人员，在被告泰昂达公司承包的地铁四号线土方施工工程负责工程机械管理。2016年11月1日经被告崔宁联系被告李鸣博当晚租用被告李鸣博的装载机进行施工，因被告李鸣博提出自己晚上不能驾驶车辆，张鹏遂提出由自己驾驶，被告李鸣博表示同意，并约定工资为300元。当晚张鹏驾驶李鸣博车辆施工结束，返回时于2016 年11月2日凌晨2时左右意外冲破封闭的中铁十二局西安地铁四号线车辆段封闭工地的围挡后坠入工地内侧建基坑死亡。张鹏死亡后原告向被告主张赔偿，与被告协商未果，曾于2017年 10月25日将被告泰昂达公司、党峰、崔宁、李鸣博诉至法院要求赔偿，因原告未按法律规定缴纳诉讼费用，一审法院依法作出（2017）陕 0116 民初 9627 号民事裁定书，裁定按原告撤诉处理。2018年5月，原告以诉称诉至法院。一审法院认为，张鹏驾驶被告李鸣博的装载机在施工完毕返回时意外冲破封闭的中铁十二局西安地铁四号线车辆段封闭工地的围挡后坠入工地内侧建基坑死亡之事实有原告提交的住院病案、死亡证明、一审法院调取的刑事判决书、相关笔录等证据相佐证，一审法院依法予以认定。原告系被告近亲属，在张鹏死亡后作为赔偿权利人主张相关赔偿，其诉讼主体适格。被告崔宁系被告泰昂达公司工作人员，负责泰昂达公司承包的地铁四号线土方工程机械管理，被告泰昂达公司予以认可，经崔宁联系租用被告李鸣博的装载机进行施工，未签订书面合同，双方均无异议，一审法院依法予以认定。张鹏受被告李鸣博雇佣，在为被告泰昂达公司施工结束后返回途中因意外事件死亡，被告李鸣博作为雇主应当承担赔偿责任。被告崔宁辩称其与张鹏之间不构成雇佣关系，其在公安机关的询问笔录中陈述双方约定工资，故对其辩称意见，一审法院不予采纳。被告崔宁作为被告泰昂达公司的工作人员负责工程机械管理，在被告李鸣博明确其晚上不能驾车的情况下，未能依法审核张鹏的相关资质，存在管理过失，故被告泰昂达公司亦应承担相应的责任。因被告崔宁系被告泰昂达公司工作人员，原告要求被告崔宁承担赔偿责任依据不足，一审法院依法予以驳回。张鹏明知其没有驾驶装载机资质，仍积极向被告李鸣博表明愿提供劳务，在驾驶中未尽到注意义务，对损害的发生具有重大过失，应减轻侵权人的责任。综合本案，被告李鸣博应承担 35%的责任，被告泰昂达公司应承担 20%的赔偿责任。关于原告的损失，原告主张的死亡赔偿金、丧葬费、精神抚慰金符合法律规定，一审法院依法予以支持，原告主张的被扶养人生活费（抚养费、赡养费）计算标准过高，应按农村居民标准进行赔偿。上述损失合计 885010 元，被告泰昂达公司承担 20%赔偿责任为 177002 元，被告李鸣博承担35%赔偿责任为309753.5元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、十六条、十八条、二十二条、二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、本判决生效后十日内被告李鸣博赔偿原告张国栋、白来果、夏立艳、张天浩、张天杨死亡赔偿金、丧葬费、被扶养人生活费、精神抚慰金共计 309753.5 元； 二、本判决生效后十日内被告陕西泰昂达建筑工程有限公司赔偿原告张国栋、白来果、夏立艳、张天浩、张天杨死亡赔偿金、丧葬费、被扶养人生活费、精神抚慰金等损失合计 177002 元； 三、驳回原告张国栋、白来果、夏立艳、张天浩、张天杨其余诉讼请求。 如未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按同期银行贷款利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费 15298 元，原告已预交，由原告承担 7298 元，被告李鸣博承担 5000 元，被告陕西泰昂达建筑工程有限公司承担 3000 元。本院二审期间，上诉人李鸣博当庭提交笔录一份，证明李鸣博不应当承担责任，中铁十二局应作为被告参加诉讼。该笔录在一审审理期间已经作为证据进行举证质证，并不是新证据，故本院对于李鸣博提交的笔录不做认证。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，2016年11月1日，被上诉人泰昂达公司的员工崔宁联系李鸣博，要求李鸣博当晚开自己的装载机到工地进行施工，李鸣博称其晚上无法驾驶装载机，张鹏表示自己可以驾驶，经与李鸣博沟通，李鸣博同意将车辆交与张鹏驾驶，并约定驾驶费用为300元。张鹏在施工结束驾驶装载机返回时坠入建基坑死亡。对于张鹏的死亡，张鹏没有驾驶装载机的操作证，自愿驾驶装载机进行施工，其作为工地上施工的工人，应熟悉施工地形，但在驾驶过程中注意不周，冲破封闭的围挡，导致事故发生，存在重大的过失，应减轻侵权人的责任。李鸣博提供装载机并雇佣张鹏作为驾驶员到工地施工，在雇佣时未审查张鹏的驾驶资质，应承担赔偿责任；崔宁作为泰昂达公司员工，在夜晚安排施工，既未审查驾驶人员的驾驶资质，也未合理安排驾驶时间和路线，存在管理上的过错，也应对张鹏的死亡承担相应的赔偿责任。上诉人李鸣博上诉称张鹏的雇主应为泰昂达公司，其不应承担雇主责任之上诉请求，经查，泰昂达公司与李鸣博约定的装载机费用虽为租赁费，实际上包含有驾驶人员的驾驶费用，泰昂达公司将全部费用支付李鸣博，至于李鸣博是自己驾驶还是雇佣他人驾驶，并未进行约定，由李鸣博自行安排。虽然张鹏是在崔宁处得知李鸣博晚上无法驾驶装载机的消息后与李鸣博商量其想代替李鸣博驾驶获取劳务费用，李鸣博表示同意，并约定按照行业标准支付张鹏300元的劳务费，张鹏遂去李鸣博处将装载机开出并按照约定进行驾驶。根据该客观事实张鹏的雇主实际为李鸣博，上诉人的该上诉请求不能成立，本院不予支持。上诉人李鸣博上诉称中铁十二局应作为侵权人参加诉讼之上诉理由，经查，张鹏驾驶装载机坠入的建基坑属中铁十二局，但是该建基坑按照规定做了围挡，将施工工地拦在围挡之内，张鹏作为施工人员，应当熟悉工地，其却驾驶装载机突破围挡导致坠亡，中铁十二局对于张鹏的死亡没有过错。上诉人李鸣博对于中铁十二局应承担责任的请求未提供充分的证据予以证明，被上诉人张国栋、白来果、夏立艳、张天浩、张天杨也未对中铁十二局提出诉讼，故上诉人的该上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。上诉人李鸣博还提出应按照农村居民人均纯收入标准计算死亡赔偿金之上诉请求，被上诉人提供了房屋租赁合同，证明张鹏一直在城镇生活，上诉人的该上诉请求，本院不予支持。上诉人泰昂达公司上诉称本案为提供劳务者受害责任纠纷，上诉人泰昂达公司不是张鹏的雇主，不应承担责任之上诉理由，虽然泰昂达公司不是张鹏的雇主，不承担雇主责任，但是对于张鹏的死亡其存在过错，应当承担侵权责任，上诉人的该上诉理由，本院不予支持。一审法院确定的赔偿比例和赔偿数额，不违反法律规定，本院予以确认。综上，原审判决认定事实清楚，判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9786元，上诉人李鸣博预交5946元、上诉人陕西泰昂达建筑工程有限公司预交3840元，由上诉人李鸣博及上诉人陕西泰昂达建筑工程有限公司各自承担。本判决为终审判决。 审 判 长  雷      雯审  判  员  刘      溪审  判  员  朱  筱  滢 二○一九年三月二十六日一九年四月八日  书 记 员  范  姗  姗     1