福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初2197号 原告：厦门市湖里保安服务有限公司，住所地福建省厦门市湖里区南山路3号。 法定代表人：邵志阳，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈荣洋、方凡佳，福建旭丰律师事务所律师。 被告：万海波，男，1975年12月21日出生，汉族，住江苏省丰县。 委托诉讼代理人：曾霞、张晓源，福建联合信实律师事务所律师。 原告厦门市湖里保安服务有限公司(以下简称湖里保安公司)与被告万海波劳动争议一案，本院于2019年2月11日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告湖里保安公司的委托诉讼代理人陈荣洋、方凡佳，被告万海波及其委托诉讼代理人曾霞、张晓源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 诉讼请求 湖里保安公司的诉讼请求：1.湖里保安公司无需向万海波支付加班工资33317.23元；2.湖里保安公司无需向万海波支付经济补偿金21130.62元；3.本案诉讼费用由万海波承担。 案件事实 一、入职时间：2011年11月9日。 二、工作岗位：维序员。 三、劳动合同签订情况：湖里保安公司、万海波签订有书面劳动合同，约定万海波月工资标准为当年度厦门市最低工资标准。 四、薪资发放情况：湖里保安公司已分别实发万海波2017年10月至2018年9月期间工资4753.93元、4301.9元、3502.81元、3528.34元、2706.78元、2306.18元、2500.78元、2590.78元、2590.78元、2428.54元、2428.54元、2584.54元。 五、劳动者最后工作时间：2018年10月25日。 六、申请仲裁时间：2018年9月30日。 七、仲裁请求：1.湖里保安公司与万海波自2018年10月26日起解除劳动关系；2.湖里保安公司支付万海波劳动关系存续期间休息日加班工资210289.66元；3.湖里保安公司支付万海波劳动关系存续期间法定节假日加班工资33455.17元；4.湖里保安公司支付万海波劳动关系存续期间高温津贴差额3850元；5.湖里保安公司支付万海波经济补偿22050元；6.湖里保安公司支付万海波劳动关系存续期间应休未休年休假工资15206.9元；7.湖里保安公司为万海波办理社会保险关系转移、出具解除劳动关系证明等离职手续。 八、仲裁结果：厦门市湖里区劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月28日作出厦湖劳仲案[2018]473-2号裁决书，就万海波前述第1、2、3、5、7项仲裁请求，裁决：1.湖里保安公司、万海波自2018年10月26日起解除劳动关系；2.湖里保安公司支付万海波2016年9月至2018年10月期间加班工资差额33317.23元；3.湖里保安公司支付万海波经济补偿21130.62元；4.湖里保安公司应为万海波办理社会保险关系转移手续并出具解除劳动关系证明。 同日，厦门市湖里区劳动人事争议仲裁委员会还作出厦湖劳仲案[2018]473-1号裁决书，就万海波前述第4、6项仲裁请求作出终局裁决，裁决：1.湖里保安公司支付万海波未休年休假工资差额3932.48元；2.驳回万海波关于高温津贴差额的仲裁请求。湖里保安公司不服该裁决向厦门市中级人民法院申请撤销，后双方达成调解协议，内容包括湖里保安公司应按3145元的数额支付万海波上述裁决款项。 九、其他无争议的事实：1.湖里保安公司对万海波进行考勤管理，并于每月15日支付上月工资，万海波实行标准工时工作制度。 2.2016年至2018年期间，万海波的工作场所均为酒吧、KTV等娱乐休闲场所，每天固定工作时间为8小时。 争点分析 一、关于湖里保安公司是否应支付万海波加班工资33317.23元。 湖里保安公司主张，1.湖里保安公司已向万海波足额支付了加班工资，不存在任何拖欠情形。本案中，双方签订的《劳动合同》已明确每月工资标准及采取标准工时制度（每天8小时），而在仲裁庭审中，湖里保安公司提交了万海波签字确认的《考勤表》，万海波对其出勤情况亦未提出任何异议，故湖里保安公司根据万海波的加班情况已经足额发放加班工资，不存在拖欠加班工资的情形。2.湖里保安公司提交的《工资表》已经载明了基本工资、加班工资的数额，湖里保安公司已按此数额向万海波支付工资，且金额与万海波提供的银行账户明细一致，足以印证《工资表》的真实性。况且万海波从未提供任何证据反驳湖里保安公司提交的《工资表》的真实性，该《工资表》所体现的栏目与法律规定及实际情况并无冲突，应当认定湖里保安公司已按照《工资表》载明的情况按月支付了加班工资。仲裁裁决书关于湖里保安公司从未支付任何加班工资的认定严重违背事实情况，应予纠正。湖里保安公司主张的加班工资计算方法，系相关劳动法律法规规定的最低标准，湖里保安公司在保证万海波加班工资不低于法定标准的前提下，根据万海波所在工作场所的客户支付费用情况，适当增加万海波的加班工资金额、提高万海波的工资水平，这是湖里保安公司对员工的人文关怀，希望员工的生活水平也能随之提高。但仲裁裁决书武断地以湖里保安公司支付的加班工资高于法定标准为由，认定《工资表》不真实，从而认定湖里保安公司从未向万海波支付任何加班工资，不仅十分荒谬，而且对湖里保安公司极其不公。3.《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条第一款规定的特殊仲裁时效所称的“劳动报酬”，是指劳动者按照劳动合同约定的正常劳动时间的工资，不包括正常劳动时间之外的加班报酬，故万海波主张的2017年9月30日之前的加班工资已经超过仲裁时效，依法不应予以支持。 湖里保安公司为证明其主张提交了《保安员考勤表》、《工资表》、《应发加班工资明细》等证据。万海波质证认为，对《保安员考勤表》中2016年9月至2018年2月期间的上班天数予以确认，万海波每天的上班时间为8小时，“加班”应为除湖里保安公司规定的工作时间外，其他加班时间除以平时每天工作时间折算的加班天数；2018年3、4月份的考勤表可以体现万海波整月在岗，不存在请假及休息情况，对3、4月的在岗情况及法定节假日加班情况予以确认，对加班数记载的数字予以确认；2018年5月份后的考勤表，对上面签名的真实性不予确认，其他质证意见与前述2018年3、4月份考勤表的质证意见一致；对《工资表》的真实性、合法性、关联性不予确认，系湖里保安公司单方制作、没有万海波签字确认，万海波仅对工资表体现的实发工资数额予以确认，按照湖里保安公司主张的加班工资基数，万海波所计算的加班工资与湖里保安公司并不一致，且湖里保安公司自行制作的加班工资表与考勤记录也完全对不上；对《应发加班工资明细》的真实性、合法性、关联性不予确认，延时加班工资、平时加班工资、法定节假日加班工资这三行数字加起来并不等于湖里保安公司计算的应发工资，数据都是对不上的。 万海波主张，1.本案湖里保安公司依法应举证证明其在支付给万海波的工资中包含加班工资，但其并未提供任何证据证明，其提供的《工资表》系其单方制作、未经万海波确认，且湖里保安公司对于《工资表》中所主张的加班工资是如何计算的并不能作出一个合理说明，也与其提交的考勤表中的加班时间折算的加班工资不能吻合，故该《工资表》明显系湖里保安公司为应诉临时制作的，不具有真实性，湖里保安公司应承担举证不能的不利后果。2.根据劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第53条之规定，劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等，加班工资属于延长工作时间的工资；另根据《关于工资总额组成的规定》第4条、第9条之规定，工资总额由加班加点工资组成，加班加点工资是指按规定支付的加班工资和加点工资，故加班工资也属于工资的范围。综上，万海波主张的加班工资均未超过仲裁时效，湖里保安公司认为《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条规定的“劳动报酬”是指劳动者按照劳动合同约定正常劳动时间的工资，不包括劳动时间之外的工资，加班工资不适用特殊仲裁时效等，系湖里保安公司的片面理解，并无法律规定。3.万海波在职期间的工资构成为月固定工资2750元加节假日过节费、奖金、防暑降温补贴等，离职前12个月的平均工资为2658.33元，湖里保安公司从未支付过加班工资。万海波2016年法定节假日加班11天、周末加班105天，2017年法定节假日加班11天、周末加班105天，2018年1月至10月25日法定节假日加班11天、周末加班84天，现为减少讼累，其认同仲裁裁决仅支持的2016年9月至2018年10月期间的加班工资。万海波为证明其主张提交了《借记卡账户历史明细清单》；湖里保安公司对该证据的真实性、合法性、关联性无异议。 本院认定及理由：1.《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，上述《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的适用特殊仲裁时效的劳动报酬，依法应指正常劳动时间内的薪资，不包括正常劳动时间之外的加班加点工资报酬，现万海波迟至2018年9月30日才申请仲裁主张相关加班工资，则其主张2017年9月30日之前的相关加班工资，已超过法定的一年仲裁时效期间，本院对该部分加班工资依法不予支持。2.虽然湖里保安公司、万海波在《劳动合同》中约定万海波的月工资标准为当年度厦门市最低工资标准，但根据双方各自的举证，万海波每月的实发工资数额远超当年度厦门市最低工资标准，故万海波每月的工资构成、标准等应据实予以认定。湖里保安公司在本案中系提交《保安员考勤表》、《工资表》、《应发加班工资明细》等证据，主张每月发放给万海波的工资款项中，除了基本工资外，其余均为加班工资（部分月份有防暑费用）等，但其提交的《工资表》中并无万海波的签字确认，且按其自行主张的加班工资计算方法和考勤记录，并无法计算得出《工资表》中每月显示的加班工资数额；湖里保安公司还主张超付部分系其根据万海波所在工作场所的客户支付费用情况，适当增加万海波的加班工资金额、提高万海波的工资水平，但亦未对此提交任何证据。因此，湖里保安公司作为用人单位，未充分举证证明万海波每月实际工资构成、标准等，依法应承担举证不能的不利后果，故本院对万海波的相关主张予以采信，即万海波在职期间的月工资构成为固定工资2750元加节假日过节费、奖金、防暑降温补贴，湖里保安公司未支付过加班工资等。3.湖里保安公司、万海波对万海波2017年9月至2018年2月期间的考勤记录，以及2018年3、4月份的加班数、法定节假日加班情况等均无异议，本院对此予以确认。万海波虽对湖里保安公司提交的2018年5月至9月期间的出勤记录有异议，但未对此提交反驳证据或申请鉴定，故本院对湖里保安公司主张的该期间加班情况依法予以采信。湖里保安公司未举证证明万海波2018年10月份的实际出勤情况，依法应承担举证不能的不利后果，故本院对万海波主张的该月份加班情况依法予以采信。综上，因湖里保安公司、万海波均未举证证明双方已书面约定加班工资的计算基数，且双方在《劳动合同》中系约定万海波的月工资标准为当年度厦门市最低工资标准，故万海波的加班工资基数应参照当月厦门市最低工资标准计算为宜，即湖里保安公司依法应支付万海波2017年9月30日至2018年10月25日期间法定节假日加班工资3517.24元（1700元÷21.75天×15天×300%）、休息日加班工资11411.49元（1700元÷21.75天×73天×200%）。 二、关于湖里保安公司是否应支付万海波经济补偿金21130.62元。 湖里保安公司主张，其已依法支付万海波工资及加班工资，未有任何违法情形，万海波主张经济补偿金缺乏事实和法律依据。另外，双方劳动合同明确约定万海波的工资为每月1700元，故万海波每月实发工资超过1700元的部分即为加班工资，现裁决书以实发工资总额认定为计算平均工资的基础，实属错误。 万海波主张，其系以湖里保安公司未支付加班工资、未支付年休假工资以及未提供劳动条件而提出解除劳动关系，故湖里保安公司依法应向其支付经济补偿，且裁决书计算经济补偿的基数也不存在错误。 本院认定及理由：本案中，如前认定，湖里保安公司存在未依法足额支付万海波2017年9月30日至2018年10月25日期间法定节假日及休息日加班工资的情形，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，万海波依法有权以湖里保安公司未及时足额支付劳动报酬为由，主张双方自2018年10月26日起解除劳动关系，并要求湖里保安公司支付其经济补偿。湖里保安公司还主张万海波每月实发工资超过1700元的部分即为加班工资，但如前所述，亦缺乏依据，本院依法不予采信。因此，参照万海波的实际在职期间（2011年11月9日至2018年10月25日）及2017年10月至2018年9月期间的实发工资数额等，现厦湖劳仲案[2018]473-2号裁决书裁决湖里保安公司支付万海波经济补偿金21130.62元，未超过法定标准，且万海波对此并无异议，故本院依法予以确认。 裁判结果 本院认为，湖里保安公司与万海波存在劳动关系，双方均应遵守劳动法律法规的相关规定。如前认定，湖里保安公司存在未足额支付万海波加班工资的情形，故依法湖里保安公司应支付万海波2017年9月30日至2018年10月25日期间的法定节假日加班工资3517.24元、休息日加班工资11411.49元，以及经济补偿金21130.62元。厦湖劳仲案[2018]473-2号裁决书还裁决湖里保安公司、万海波自2018年10月26日起解除劳动关系，且湖里保安公司应为万海波办理社会保险关系转移手续并出具解除劳动关系证明等，现双方对此均无异议，故本院依法予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《工资支付暂行规定》第六条，《厦门市企业工资支付条例》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告厦门市湖里保安服务有限公司与被告万海波自2018年10月26日起解除劳动关系。 二、原告厦门市湖里保安服务有限公司应于本判决生效之日起十日内，为被告万海波办理社会保险关系转移手续并出具解除劳动关系证明。 三、原告厦门市湖里保安服务有限公司应于本判决生效之日起十日内，支付被告万海波2017年9月30日至2018年10月25日期间的法定节假日加班工资3517.24元、休息日加班工资11411.49元。 四、原告厦门市湖里保安服务有限公司应于本判决生效之日起十日内，支付被告万海波经济补偿金21130.62元。 五、驳回原告厦门市湖里保安服务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由原告厦门市湖里保安服务有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 田炜 二〇一九年四月二十八日 代书记员 陈静 附页： 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《工资支付暂行规定》 第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。 用人单位可委托银行代发工资。 用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。 《厦门市企业工资支付条例》 第十四条用人单位支付劳动者工资时，应当向劳动者提供个人的工资清单。工资清单应当包括工资支付日期、支付项目、应发工资、实发工资、扣除工资等主要内容。 用人单位应当统计劳动者工资支付数据，编制工资支付表。工资支付表应当载明支付单位、支付时间、支付对象的姓名、工作天数或者完成的工作量、加班时间，以及应发和扣除的项目、金额等事项，并按国家规定的期限保存备查。 用人单位有义务接受劳动者有关工资支付问题的咨询。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 本案执行申请提示: 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。