江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）赣01民初318号 原告：江西省融资担保股份有限公司，住所地：江西省南昌市高新技术产业开发区京东大道177号群辉大厦8层。统一社会代码：91360000054442285E。 法定代表人：陈出新。 委托诉讼代理人：罗中、陈隽芸，系该公司员工。 被告：江西鼎晟实业有限责任公司，住所地：江西省上饶市上饶县旭日中大道4号，统一社会信用代码：91361121060780504L。 法定代表人：盛峰。 委托诉讼代理人：屠燕玲、郑莹，江西帝经律师事务所律师。 被告：上饶市涵宇汽配市场服务有限公司，住所地：江西省上饶经济开发区三清山大道，统一社会信用代码：913611006834529615。 法定代表人：黄一平。 委托诉讼代理人：张勇，江西鹅湖律师事务所律师。 被告：盛寿炎，男，汉族，1952年12月27日生，住江西省上饶市上饶县。 被告：邱梅仙，女，汉族，1952年5月22日生，住江西省上饶市上饶县。 被告：盛峰，男，汉族，1976年11月5日生，住江西省上饶市上饶县。 以上二被告共同委托诉讼代理人：屠燕玲、郑莹，江西帝经律师事务所律师。 被告：董倩，女，汉族，1985年12月20日生，住江西省上饶市信州区。 原告江西省融资担保股份有限公司（以下简称省融资担保公司）诉被告江西鼎晟实业有限责任公司（以下简称鼎晟实业）、上饶市涵宇汽配市场服务有限公司（以下简称涵宇汽配）、盛寿炎、邱梅仙、盛峰、董倩追偿权纠纷一案，本院于2018年8月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 原告省融资担保公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告江西鼎晟实业有限责任公司归还原告2018年1月23日代偿的银行本金及利息25339991.3元，支付该款项从代偿之日起至实际归还全部款项之日止的资金占用成本【包含利息及违约金，利息按银行同期贷款利率计算，违约金按银行同期贷款利率四倍计算。截止至2018年6月30日，利息为486844.58元，违约金为1947378.33元，利息及违约金合计2434222.91元】，暂共计：27774214.21元。2.依法判令原告对被告上饶市涵宇汽配市场服务有限公司所有的位于江西省上饶县三清山西大道33号3幢4处房产【不动产权证书号：赣（2016）上饶县不动产权第0XXX4号至第0XXX6号、第0XXX7号】享有抵押权，可进行折价、拍卖、变卖，所得款项在被告江西鼎晟实业有限责任公司应承担的上述债务范围内享有优先受偿权。3.依法判令被告上饶市涵宇汽配市场服务有限公司、盛寿炎、邱梅仙、盛峰、董倩对被告江西鼎晟实业有限责任公司的上述债务承担连带责任。4.本案诉讼费、保全费、差旅费、拍卖费、执行费及其他实现追偿权而支付的全部费用由六被告承担。事实和理由：原告为被告江西鼎晟实业有限责任公司与江西银行股份有限公司上饶旭日支行（以下简称江西银行旭日支行）的《授信协议》项下2500万元一年期授信额度提供最高额连带保证责任担保，原告与被告鼎晟实业签订了编号为赣融保（委）字【2016】第059号的《委托担保协议》。原告基于《委托担保协议》的约定与江西银行旭日支行签订《最高额保证合同》及补充协议、江西银行旭日支行在授信额度内，与被告鼎晟实业签订《流动资金借款合同》并出具单张金额为2500万元的借据。被告涵宇汽配就上述委托担保事项向原告提供了连带保证责任反担保，同时提供了抵押反担保，并办理了抵押登记【不动产登记证明编号：赣（2016）上饶县不动产证明第0XXX2号】；被告盛寿炎、邱梅仙、盛峰、董倩就上述委托担保事项向原告提供了连带保证责任反担保。因被告鼎晟实业未能按合同约定履行还款付息义务，应江西银行旭日支行要求，原告在2018年1月23日代偿被告鼎晟实业欠付江西银行旭日支行贷款本金及利息25339991.3元，当天，江西银行旭日支行向原告出具《保证责任消灭确认书》，确认原告已履行保证责任，至此原告依法取得追偿权。根据原告与被告鼎晟实业签订《委托担保协议》（协议编号：赣融保（委）字【2016】第059号）第十五条之约定，原告有权向被告追偿：①已向江西银行旭日支行代偿的本金、利息，共计：25339991.3元；②代偿资金付出之日起至被告还清全部资金之日止（暂计算至2018年6月30日）按同期银行贷款利率基准利率标准收取垫付资金利息，及另按同期银行贷款利率标准的4倍收取违约金，共计：2434222.91元；③本案诉讼费、保全费、差旅费、拍卖费、执行费及其他实现追偿权而支付的全部费用。为维护原告的合法权益，依据《合同法》、《担保法》的有关规定，特向法院起诉，恳请法院依法判决。 被告鼎晟实业、盛寿炎、邱梅仙答辩称，原告代被告鼎晟实业公司支付了借款本金及利息是25339991.3元没有异议，担保和反担保的事实也没有异议，但是对这个钱谁承担有异议，这笔贷款虽然是以鼎晟公司的名义贷的，但是实际使用人是鼎晟公司和涵宇汽配公司共同使用，鼎晟公司只用了500万，涵宇汽配公司用了2000万，在履约过程中，鼎晟公司是可以也有条件也是按照借款合同和担保合同约定去履行权利义务的，但是在贷款即将到期的情况下，涵宇汽配公司发生资金困难不能按约履行造成整个借款合同违约，在借款合同到期前，按与银行的沟通是可以转贷的，但是涵宇汽配公司没有能力转贷造成整个贷款不能达成转贷协议，同时涵宇汽配公司又不能归还2000万借款，最终导致借款违约，导致本案纠纷，所以我方认为整个案件违约责任由第二被告涵宇汽配公司承担主要责任。我方认为本案应该以涵宇汽配公司的抵押物首先承担担保责任，在500万以内的范围我方承担还款责任，剩下的2000万本金及利息违约金应该首先处置涵宇汽配公司的抵押物。 被告涵宇汽配答辩称,对原告诉请中要求上饶市涵宇汽配市场服务有限公司承担违约金按银行同期贷款4倍计算截止到2018.6.30，违约金1947378.33元没有法律依据。对方利息的计算方式和起算时间我方不清楚也不确定。 被告盛峰的答辩意见同被告鼎晟实业。 被告董倩未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告省融资担保公司向本院提交了下列证据：第一组证据：原、被告主体资格证明材料，证明：原、被告为适格主体。 第二组证据：《委托担保协议》（编号：赣融保（委）字【2016】第059号），证明：原告应被告江西鼎晟实业有限责任公司申请，同意为其向江西银行旭日支行的贰仟伍佰万元的一年期授信额度提供最高额连带保证责任担保。双方签订了《委托担保协议》，明确了双方的权利、义务及反担保措施，同时约定了原告代偿情况下被告应承担的责任与义务。 第三组证据：1．《授信协议》（编号：江银上分旭支授字第1600001号）；2．《最高额保证合同》（编号：江银上分旭支高保字第1600001-001号）；3．《最高额保证合同》之《补充协议》；4．《流动资金借款合同》（编号：江银上分旭支借字第1600001-001号）；5．《江西银行借款借据》（时间：2016年11月2日）。证明：原告基于《委托担保协议》的约定与江西银行旭日支行签订《最高额保证合同》及补充协议，江西银行旭日支行与被告江西鼎晟实业有限责任公司签订《授信协议》，并在该授信额度项下签订了一份《流动资金借款合同》，且江西银行旭日支行按约定向被告鼎晟实业出具单张金额为贰仟伍佰万元的《江西银行借款借据》，江西银行旭日支行已实际履行借款义务。 第四组证据：1．《反担保抵押合同》（编号：赣融保（抵）字【2016】第059号）；2．2016年10月26日上饶县不动产登记局《不动产登记证明》【编号：赣（2016）上饶县不动产证明第0XXX2号】。证明：被告涵宇汽配就上述委托担保事项向原告提供了不动产抵押反担保，并办理了抵押登记，原告依法享有相应不动产的抵押权。 第五组证据：1．《反担保保证合同》（编号：赣融保（企）字【2016】第059号）；2．《反担保保证合同》（编号：赣融保（个）字【2016】第059-1号）；3．《反担保保证合同》（编号：赣融保（个）字【2016】第059-2号）。证明内容：被告上饶市涵宇汽配市场服务有限公司、盛峰、董倩、邱梅仙、盛寿炎就上述委托担保事项向原告提供了连带保证责任反担保。 第六组证据：1．江西银行旭日支行《代偿通知书》；2．2018年1月23日《江西银行进账单》；3．2018年1月23日江西银行旭日支行《代偿确认书》及《保证责任消灭确认书》。证明：原告应江西银行旭日支行要求履行保证责任，代偿被告江西鼎晟实业有限责任公司所欠银行贷款本息，已获得追偿权。 被告鼎晟实业、盛寿炎、邱梅仙、盛峰对六组证据真实性都没有异议。 被告涵宇汽配的质证意见：对第一组证据三性无异议，对第二组证据无异议，和我方没有直接关系，对第三组证据全部没有异议，第四组证据反担保协议真实性没有异议，对其证明目的没有异议，对合同内容有看法，对反担保抵押合同第三条担保范围有异议，第三条第二款虽然约定了原告方收取利息违约金及延期担保费的费用，该条款的约定与相关法律相违背，根据担保法规定要求担保人承担主债务人的违约金及延期担保费用，担保法没有明确规定。对第五组证据三性没有异议，对第六组证据证据6.1计算方式及利息的计算时间应当明确。 原告提交的上述证据，均有证据原件及庭审笔录为证，且可以相互印证，故本院对原告提交的上述证据予以确认。 所有被告均未向本院提交证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年10月21日，原告省融资担保公司与被告鼎晟实业签订编号为赣融保（委）字【2016】第059号《委托担保协议》，约定：甲方（即鼎晟实业）向江西银行旭日支行申请借款人民币2500万元，现委托乙方（即原告省融资担保公司）为其提供担保，保证方式为连带责任保证，乙方按担保主债权总额的1.5%/年标准收取担保费，担保费应在签订本合同时一次性支付，金额为17.5万元。协议第九条约定：甲方向乙方提供下列第（一）、（三）项担保，作为乙方提供上述担保的反担保：（一）以乙方为抵押权人，涵宇汽配为抵押人的抵押担保，抵押人与乙方在本协议签订的同时签订《反担保抵押合同》……（三）以乙方为担保人，涵宇汽配、盛峰夫妇、邱梅仙夫妇为反担保保证人，保证人与乙方在本协议签订的同时签订《反担保保证合同》；协议第十五条约定：甲方未按照与主合同债权人的约定偿还债务（包括主合同债权人提前收回贷款）或有其他违约行为，导致乙方承担担保责任或其他民事责任的，应当按以下约定承担责任：（一）甲方应当向乙方承担相应的赔偿责任，包括但不限于乙方已经向主合同债权人代偿的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用、乙方代偿发生的费用等全部资金；（二）乙方因履行担保责任或因担保而产生的其他责任所付出的资金，自付出之日起至甲方还清全部资金之日止，乙方有权按照同期银行贷款利率标准向甲方收取垫付资金利息，并另按同期银行贷款利率标准的4倍向甲方收取违约金；（三）甲方还应向乙方支付为实现追偿权而支出的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、律师费等）；（四）法律、行政法规规定甲方应当承担的其他责任。 2016年10月26日，鼎晟实业与案外人江西银行旭日支行签订编号为江银上分旭支授字第1600001号《授信协议》，约定一次性授信额度为人民币2500万元，授信期间为12个月，即从2016年10月26日起至2017年10月25日止。同日，鼎晟实业与案外人江西银行旭日支行签订编号为江银上分旭支借字第1600001-001号《流动资金借款合同》，约定，鼎晟实业向江西银行旭日支行借款2500万元，借款期限12个月，自2016年10月26日起至2017年10月25日止，借款利率为5.22%，借款用途为采购工程材料，并出具单张金额为2500万元的借款借据。同日，原告省融资担保公司作为保证人与案外人江西银行旭日支行签订编号为江银上分旭支高保字第1600001-001号《最高额保证合同》，同意为鼎晟实业的上述借款提供最高额连带责任保证担保，保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。同日，原告省融资担保公司与江西银行旭日支行签订《补充协议》。 为保证原告承担担保责任后对债务人享有的追偿权以及因担保事项发生的所有债务人应当向原告承担的责任的实现，原告与被告涵宇汽配签订编号为赣融保（抵）字[2016]第059号《反担保抵押合同》，约定：鉴于原告为鼎晟实业向案外人江西银行旭日支行申请贷款人民币2500万元提供担保，故同意为债务人所负债务提供反担保。合同第三条约定：反担保的范围（一）乙方（即原告）因《保证合同》而产生的民事责任所代偿的债务人借款本金及利息、违约金、费用等全部资金；（二）《委托担保协议》约定的乙方向债务人收取的代偿资金利息、违约金即延期担保费等费用；（三）乙方因行使追偿权而支出的费用（包括但不限于通知与催告费、诉讼费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费和执行费等）和其他所有应付的费用。合同第四条约定抵押财产清单作为本合同组成部分。第十条违约责任约定：有下列情形之一的，除应提供经乙方认可的相当的反担保物外，还应向乙方支付抵押财产价值的20%的违约金：（一）甲方（即涵宇汽配）未经乙方书面同意擅自处理抵押财产的；（二）甲方未合理使用、妥善保管导致抵押财产价值减少、灭失的。该份《反担保抵押合同》抵押财产清单载明的抵押物为上饶县三清山西大道33号3幢4处房产（房权证号分别为：赣【2016】上饶县不动产权第0XXX7号、0XXX5号、0XXX4号、0XXX6号），2016年10月26日，双方就上述房产办理了抵押登记（他项权证号：赣【2016】上饶县不动产证明第0XXX2号）。2016年10月21日，原告与被告涵宇汽配签订编号为赣融保（企）字[2016]第059号《反担保保证合同》（企业），合同第二条约定：甲方（即涵宇汽配）反担保的主债权为依《委托担保协议》（编号：赣融保（委）字【2016】第059号）中约定的由乙方（即原告）为债务人提供担保的借款人民币2500万元。合同第三条约定：反担保的范围（一）乙方（即原告）因《保证合同》而产生的民事责任所代偿的债务人借款本金及利息、违约金、费用等全部资金；（二）《委托担保协议》约定的乙方向债务人收取的代偿资金利息、违约金即延期担保费等费用；（三）乙方因行使追偿权而支出的费用（包括但不限于通知与催告费、诉讼费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费和执行费等）和其他所有应付的费用；（四）如果债务人同时提供物的担保的，该物的担保和甲方保证担保没有优先顺序的区别，即乙方可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。合同第四条约定：甲方的保证期间为自乙方向债权人代偿之日起两年。甲方的保证方式为连带责任保证。合同第六条第（三）款约定：乙方代偿后（包括贷款人提前收回贷款而代偿的），甲方在接到乙方书面通知后10日内，应向乙方清偿代偿的全部款项。第七条违约责任第（一）款约定：甲方在接到乙方书面通知后10日内，未向乙方清偿全部款项的，自次日起，甲方应对乙方所要求支付的全部资金按同期银行贷款基准利率的4倍向乙方支付违约金，直至甲方付清本合同第三条约定的所有应付款项及依本条规定所付违约金之日止。同日，原告与被告盛峰、董倩、盛寿炎、邱梅仙分别签订编号为赣融保（个）字【2016】第059-1号、赣融保（个）字【2016】第059-2号《反担保保证合同》（个人）。合同均约定：反担保的主债权为依《委托担保协议》（编号：赣融保（委）字【2016】第059号）中约定的由乙方（即原告）为债务人提供担保的借款人民币2500万元。反担保的范围（一）乙方（即原告）因《保证合同》而产生的民事责任所代偿的债务人借款本金及利息、违约金、费用等全部资金；（二）《委托担保协议》约定的乙方向债务人收取的代偿资金利息、违约金即延期担保费等费用；（三）乙方因行使追偿权而支出的费用（包括但不限于通知与催告费、诉讼费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费和执行费等）和其他所有应付的费用；（四）如果债务人同时提供物的担保的，该物的担保和甲方保证担保没有优先顺序的区别，即乙方可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。保证期间为自乙方向债权人代偿之日起两年。保证方式为连带责任保证。以上二合同第六条第（三）款均约定：乙方代偿后（包括贷款人提前收回贷款而代偿的），甲方在接到乙方书面通知后10日内，应向乙方清偿代偿的全部款项。以上二合同第七条违约责任第（一）款均约定：甲方在接到乙方书面通知后10日内，未向乙方清偿全部款项的，自次日起，甲方应对乙方所要求支付的全部资金按同期银行贷款基准利率的4倍向乙方支付违约金，直至甲方付清本合同第三条约定的所有应付款项及依本条规定所付违约金之日止。 因被告鼎晟实业未能按合同约定履行还款付息义务，应江西银行旭日支行要求，原告在2018年1月23日代偿被告鼎晟实业欠付江西银行旭日支行贷款本金及利息25339991.3元，当天，江西银行旭日支行向原告出具《保证责任消灭确认书》，确认原告已履行保证责任，至此原告依法取得追偿权。故原告诉至本院，遂成本案。 本院认为，本案所涉《委托担保协议》、《授信协议》、《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《补充协议》、《反担保抵押合同》、《反担保保证合同》均系各方当事人的真实意思表示，且未违反我国相关法律、行政法规的强制性规定，故合法有效，各方均应依约履行合同义务。被告鼎盛实业向江西银行旭日支行贷款2500万元后，逾期未归还本金及利息，原告依据案涉《最高额保证合同》的约定，履行其担保责任，并向江西银行旭日支行代偿资金合计25339991.3元，依法取得对被告鼎盛实业的追偿权，鼎盛实业应按照《委托担保协议》的约定向原告偿还代偿资金及其利息、违约金；因双方约定的利息利率为同期银行贷款利率，违约金则按同期银行贷款利率标准的4倍收取，但二者相加总和不得超过年利率24%。涵宇汽配用其自有房产提供反担保，并办理了抵押登记，应在其抵押财产范围以内承担担保责任，原告有权就抵押登记的房产享有优先受偿权。另，被告盛峰、董倩、盛寿炎、邱梅仙及涵宇汽配与原告分别签订《反担保保证合同》，因合同第三条第（四）款均明确约定该物的担保和保证担保没有优先顺序的区别，故上述被告均应按照合同约定承担连带清偿责任。鼎晟实业、盛寿炎、邱梅仙另辩称江西银行旭日支行贷款的款项涵宇汽配公司用了2000万，故涵宇汽配公司应承担主要责任，对此，本院认为，款项如何使用及分配是鼎昇公司与涵宇汽配公司内部问题，与原告并无关联，并不能对原告产生法律约束力。故综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、第五十七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告江西鼎晟实业有限责任公司自本判决生效之日起十日内向原告江西省融资担保股份有限公司归还代偿资金25339991.3元及其利息、违约金【利息、违约金的计算：截至2018年6月30日，利息为486844.58元，违约金为1947378.33元；自2018年7月1日起至付清全部代偿资金之日止，以代偿资金25339991.3元为基数按中国人民银行公布的同期银行贷款利率计算利息、并按中国人民银行公布的同期银行贷款利率的四倍计算违约金，利息及违约金其利率相加不得超过年利率24%】； 二、原告江西省融资担保股份有限公司对被告上饶市涵宇汽配市场服务有限公司所有的位于上饶县三清山西大道33号3幢4处房产（房权证号分别为：赣【2016】上饶县不动产权第0XXX7号、0XXX5号、0XXX4号、0XXX6号）享有抵押权，并有权就上述第一项确定的给付款项范围内通过折价或拍卖、变卖优先受偿； 三、被告上饶市涵宇汽配市场服务有限公司、盛寿炎、邱梅仙、盛峰、董倩对本判决第一项中被告江西鼎晟实业有限责任公司所负债务承担连带清偿责任； 四、被告上饶市涵宇汽配市场服务有限公司、盛寿炎、邱梅仙、盛峰、董倩依据本判决第二项、第三项承担担保责任后，有权向被告江西鼎晟实业有限责任公司追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费180671.07元，由江西鼎晟实业有限责任公司、上饶市涵宇汽配市场服务有限公司、盛寿炎、邱梅仙、盛峰、董倩共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费【江西省高级人民法院；账号：31×××42-3；开户行：农行南昌市环湖支行，诉讼费缴纳时请在用途中注明“诉讼费”】，上诉于江西省高级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长 万 俊 健 审 判 员 王  璐 审 判 员 欧阳晓明 二〇一九年四月一日 法官助理 周 元 辰 书 记 员 万 鹏 程