湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘09民终507号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司益阳中心支公司，住所地益阳市高新区龙洲南路。负责人：胡劲峰，系该公司经理。委托诉讼代理人：熊新前，系该公司员工。代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：丁璐，系该公司员工。代理权限为一般代理。被上诉人（原审原告）：邓稳中，男，1951年4月5日出生，汉族，住湖南省安化县东坪镇通溪坪村邓家村民组。委托诉讼代理人：陈德意，湖南义剑（安化）律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：谌鹏，男，1991年1月10日出生，汉族，住湖南省安化县东坪镇青山园村下合心村民组。上诉人中华联合财产保险股份有限公司益阳中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人邓稳中、谌鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省安化县人民法院（2018）湘0923民初3124号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人熊新前、被上诉人邓稳中及其委托诉讼代理人陈德意、被上诉人谌鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：请求二审法院在一审判决赔偿保险金的基础上减少20107元。事实和理由：1、一审认定邓稳中误工费10800元依据不足，邓稳中没有提供有效证据证明务工的真实性，且邓稳中在事故发生时已年满67岁，系村委会退休干部，不应计算误工费。2、鉴定费2200元不应由保险公司承担，鉴定费不在保险赔偿范围内。3、一审法院未核减非医保用药费用。本案至少应核减10%非医保用药费用7107元。邓稳中答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。邓稳中在一审中提交的证据能够证明邓稳中在事故发生前每月务工收入1800元。邓稳中并非村委会的退休干部，只是当过几年村委会主任，邓稳中没有享受国家的补贴和领取退休工资。谌鹏答辩称：请求二审驳回上诉，维持原判。邓稳中向一审法院起诉请求：判令谌鹏赔偿邓稳中各项经济损失共计139951.45元（包括谌鹏已垫付的医药费用共计60083.17元、没有包括保险公司垫付的1万元），保险公司在保险范围内承担连带赔偿责任。一审法院查明，双方当事人无争议的事实：2018年5月5日11时5分许，谌鹏驾驶牌照为粤A52R89小型轿车在行驶至安化县东坪镇城西村大埠溪路段时与邓稳中所驾驶的摩托车发生碰撞导致邓稳中受伤及两车受损的交通事故。安化县公安局交通警察大队于2018年5月5日适用简易程序作出了《道路交通事故认定书》，认定谌鹏负本次事故的全部责任，邓稳中无责任。2018年11月13日，经益阳市辰峰司法鉴定所鉴定，邓稳中的损伤构成九级伤残，需后续治疗费4000元、1人护理期限60日、营养期限60日。案发后谌鹏为邓稳中支付了医疗费60038.17元，保险公司为邓稳中支付了医疗费1万元。涉案车辆在保险公司投保了交强险、100万元的商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期内。对于当事人有争议的事实和证据，一审作如下认定：1、关于责任划分：邓稳中提交的道路交通事故认定书，证明谌鹏在本次事故中负全责，邓稳中无责任。保险公司有异议，认为谌鹏只负主要责任。经审查认为，保险公司的该异议没有证据支持，且谌鹏对自己负主要责任亦无异议。保险公司的该异议不予采纳；2、关于误工期：益阳市辰峰司法鉴定所出具的鉴定意见认定邓稳中需医疗休息期（误工期）180天，保险公司有异议，认为误工时间过长，建议以100天计算。经审查认为，保险公司只对鉴定意见中的误工期提出异议，又没有申请重新鉴定，对该异议不予采纳；3、关于误工费：邓稳中提交了用工协议、营业执照、村委证明等证据，拟证明邓稳中的误工损失应按每月1800元计算。保险公司有异议，认为不应当计算误工费。经审查认为，邓稳中案发时67岁，应聘在单位从事清扫工作，每月工资1800元，符合当地一般行情，应予认可。确认邓稳中的合理经济损失为146920.02元。其中（一）医疗费项下损失81366.42元，包括：1、医疗费71066.42元（住院70038.17元，门诊1028.25元，均凭正式发票）；2、后续治疗费4000元（凭鉴定意见）；3、住院伙食补助费4500元（住院90天，每天50元，依邓稳中主张，谌鹏、保险公司无异议）；4、营养费1800元（营养期60天，每天30元）。（二）伤残费项下损失64753.60元，包括：1、残疾赔偿金33633.60元（12936元/年×13年×20%，依邓稳中主张，谌鹏、保险公司无异议）；2、误工费10800元（依鉴定误工期180天计6个月，每月1800元）；3、护理费7620元（邓稳中主张居民服务和其他服务业46458元/年没有突破标准，计每天127元，依鉴定护理期60天）；4、精神抚慰金1万元（酌定认定）；5、交通费500元（邓稳中主张，谌鹏、保险公司无异议）；6、鉴定费2200元（凭发票）。（三）车辆损失800元（邓稳中主张，谌鹏、保险公司无异议）。邓稳中主张在益汉大药房购买中成药的费用共计2969.8元（共三张票据），因没有医嘱，且保险公司有异议，对该费用不予认可。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。邓稳中在交通事故中受伤，相关责任人应承担责任。本案交通事故由谌鹏负全部责任，邓稳中的合理损失，依法应由谌鹏赔偿。谌鹏驾驶的车辆在保险公司投保了交强险、100万元的商业三者险和不计免赔险，邓稳中的合理损失没有超出保险限额，因此，邓稳中的合理损失，依法应由保险公司赔偿。保险公司关于应当扣减10%的非医保用药的意见，因保险公司没有举证证明已尽到提示说明义务，不予支持；保险公司关于不承担鉴定费的意见，不予支持；保险公司关于不承担诉讼费的意见，予以支持。案发后谌鹏已支付的费用，应当折抵保险公司的赔偿款，由保险公司直接返还给谌鹏。综上所述，保险公司共计应支付交通事故赔偿款146920.02元，已支付1万元，还应支付136920.02元。其中赔偿邓稳中76881.85元，返还谌鹏60038.17元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中华联合财产保险股份有限公司益阳中心支公司在判决生效后十日内支付交通事故赔偿款136920.02元。其中赔偿邓稳中76881.85元，返还谌鹏60038.17元；（邓稳中指定账户：户名：陈德意，开户行：中国农业银行安化县南区分理处，账号：6228481388455826477；谌鹏指定账户：户名：谌鹏，开户行：中国邮政储蓄银行，账号：6217995510026193374。）二、驳回邓稳中的其他诉讼请求。如果未按判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1000元，减半收取500元，由邓稳中承担230元，由谌鹏承担270元。二审中，各方当事人均未提供新证据。一审查明的事实与二审查明的一致，本院予以确认。本院认为，谌鹏在保险公司投保了交强险及100万元商业三者险，谌鹏驾驶投保车辆撞伤邓稳中，邓稳中依法享有向保险公司要求赔偿损失的权利。对于一审认定的伤残赔偿金33633.6元、后续治疗费4000元、陪护费7620元、营养费1800元、住院伙食补助费4500元、精神损害抚慰金1万元、交通费500元、车辆损失费800元各方当事人无异议，予以认定；邓稳中在一审提交的用工协议、营业执照、村委证明，能证明邓稳中误工损失费应按每月1800元计算，对保险公司称不应计算误工费的上诉理由不予采纳；对于邓稳中受伤住院共用去医疗费71066.42元，予以认定。保险公司上诉提出医疗费应核减10%的非医保用药费用，但保险公司未提交证据证实医疗费用清单中哪些属于非医保用药及非医保用药费用，故对保险公司该上诉理由不予支持；一审判决鉴定费2200元由保险公司并无不当，二审予以维持。综上所述，保险公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1000元，由中华联合财产保险股份有限公司益阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  曾艳红审判员  周佑明审判员  彭 青二〇一九年四月二十三日书记员  陈 涛