湖北省黄石市黄石港区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）鄂0202刑初222号 公诉机关黄石市黄石港区人民检察院。 被告单位某甲公司。 诉讼代表人袁某，某执行经理。 辩护人吴云博，湖北众焱律师事务所律师。 被告人欧阳某，2015年4月22日因涉嫌犯骗取贷款罪被黄石市公安局刑事拘留，同年5月29日被执行逮捕，同年7月9日被取保候审。2015年11月12日因涉嫌犯滥用职权罪、行贿罪被黄石市铁山区人民检察院刑事拘留，同年11月27日经黄石市人民检察院决定以涉嫌犯行贿罪对其逮捕，次日由黄石市公安局铁山分局执行逮捕。2018年7月24日被本院取保候审。 黄石市黄石港区人民检察院以鄂黄港检刑诉［2016］183号起诉书指控被告单位某甲公司犯骗取贷款罪、被告人欧阳某犯骗取贷款罪、滥用职权罪，于2016年11月14日向本院提起公诉，本院于2018年6月29日以（2016）鄂0202刑初185号刑事判决书作出原审判决，判决后被告人欧阳某不服，提出上诉，经黄石市中级人民法院审理后认为，原判遗漏对原审被告单位的判项，程序违法，于2018年9月18日以（2018）鄂02刑终186号刑事裁定书撤销原审判决，发回重审。本院于2018年10月12日立案受理，依法重新由审判员付芬担任审判长，与人民陪审员李乔乔、方冬春组成合议庭，公开开庭审理了本案，被告单位某甲公司的诉讼代表人袁某、辩护人吴云博及被告人欧阳某到庭参加了诉讼。经黄石市黄石港区人民检察院申请本案延期审理一次。本案经合议庭评议并提交审判委员会讨论决定，现己审理终结。 黄石市黄石港区人民检察院指控： （一）骗取贷款罪 2014年6月，被告人欧阳某在某甲公司股东会上提出为解决股东某乙公司和某丙公司资金周转问题，以某甲公司的名义向某银行股份有限公司黄石花湖支行贷款5000万元，然后股东按出资比例拆借，即某乙公司拆借3000万元、某丙公司拆借2000万元。经商议董事会同意并决定由欧阳某负责贷款事宜。随后，某甲公司向某银行花湖支行申请贷款5000万元，以某甲公司的商铺作抵押，贷款期限三年。在申请贷款过程中，欧阳某向银行提供了三份与黄石某装饰公司签订的总价值为6500余万元的虚假装修合同以及验收报告等资料，虚构借款用途。2014年7月1日，某银行花湖支行将5000万元贷款发放到某甲公司账户。随后，5000万元分别被某丙公司拆借2000万元，欧阳某拆借3000万元。 （二）滥用职权罪 2010年5月，被告人欧阳某向时任黄石市某局局长袁某提出与黄石市某局合作开发黄石某机电城项目的意向。经过黄石市某局多次派员实地考察，协商谈判，并经党委会研究同意，同年8月25日，黄石市某局下属企业某丙公司与欧阳某为法定代表人的某乙公司签订了合作开发黄石某机电城的框架协议，协议约定双方组建新公司，注册资本1000万元，某丙公司出资400万元，某乙公司出资600万元。某丙公司以现有土地投资占新组建公司40%的股份，某乙公司以现有资金投资占新组建公司60%的股份。同年9月20日，双方按照协议规定，分别入资共计1000万元成立了某甲公司。袁某担任董事长、法定代表人，欧阳某担任总经理。 2010年11月，某丙公司委托湖北某地价评估咨询有限公司对其所属用于共同开发黄石市某机电城项目的29992平方米的土地使用权价值进行评估，经评估该地块使用权估价为36110620元。2011年4月，某丙公司与某甲公司签订《土地使用权出资协议书》，约定某丙公司于同年4月10日将评估价值36110620元的土地作为对某甲公司的出资交付使用，并在三日内将土地使用权变更到某甲公司名下，同时要求欧阳某的某乙公司按原出资比例承担出资责任。 2011年5月，某机电城项目工程开始动工建设。同年11月29日，某丙公司完成土地使用权登记转移手续，将土地变更登记到某甲公司。但欧阳某的某乙公司一直未按约定履行一次性增资5400余万元的出资义务，致使某甲公司无法到工商部门办理增资变更登记手续，且该项目工商注册变更有效期限至2013年11月底。2013年3月，某丙公司多次向某甲公司送达了《关于要求某甲公司增资扩股相关事宜的函》，要求及时完成公司增资扩股手续，并告知某甲公司该公司投资地块的评估有效期为一年。 2013年4月，某甲公司到黄石市工商局办理增资手续时，某丙公司投资土地的评估报告已过有效期，必须重新对该土地进行评估，而此时某丙公司转移登记到某甲公司的土地使用权已升值。被告人欧阳某找到袁某，要求对某机电城项目的土地再次进行评估时，将评估时间节点前置一年，把土地价格压一压，并且提出由他来找评估公司进行评估，让袁某与程某乙、陈某、饶某打好招呼，袁某表示同意。随后，袁某跟程某乙、陈某、饶某分别做工作，要求他们对土地重新评估的结果不要有异议，保证土地重新评估的顺利进行。2013年5月，欧阳某安排某甲公司财务负责人汪某联系土地评估公司，要求按100万元／亩左右、总价约5000万元的土地价格评估。汪某遂与湖北某房地产评估咨询有限公司刘某联系，要求对某机电城项目土地进行低价评估，刘某表示同意。同年9月，某评估公司出具土地评估报告初稿，评估该土地使用权价值为54240232元。因袁某事先给程某乙、陈某、饶某等人做工作，致使黄石市某局及某丙公司并未对明显低于实际价值的土地评估结果提出异议。 因本次评估土地使用权价值为54240232元，相比2010年评估的土地使用权价值36110620元的结果溢价18129612元。对土地溢价部分，某丙公司认为应作为该公司的土地投资，而欧阳某则认为该土地在2011年11月过户到某甲公司名下，土地溢价应作为某甲公司资本公积金，双方因此无法统一意见。2013年10月9日，某丙公司召开董事会，经董事会集体讨论，董事长袁某同意，决定将溢价的18129612元作为某甲公司资本公积金，由某甲公司股东某丙公司和某乙公司按照持有股份比例共享。 2013年11月，某评估公司按照某甲公司的要求经多次修改后，正式出具了土地评估报告，并按照某甲公司的意见以2012年12月20日为评估基准日，报告落款时间提前至2012年12月25日，评估该土地使用权价值为54240232元。2013年12月4日，某甲公司凭借某评估公司(鄂)某地估字［2012］第012号土地评估报告，完成在工商部门的增资变更登记手续，其中某丙公司以土地使用权价值36110620元完成增资，欧阳某为代表的某乙公司以债转股3400万元，现金出资20165930元完成增资。增资后，双方持有某甲公司股份比例不变。 案发后，侦查机关委托武汉某地产评估咨询有限公司对某机电城项目地块出让国有建设用地使用权价值进行土地评估。2016年2月，该公司评估认定，在公开市场条件下，以2013年11月20日为评估基准日，该地块规划利用条件下的出让国有建设用地使用价格为142129000元。因此，在某甲公司增资扩股工商注册登记过程中，某丙公司以出让土地使用权土地价值被低评达87888768元。 针对上述指控的事实，公诉机关当庭出示和宣读了相关证据材料予以证明。 公诉机关认为，被告单位某甲公司以欺骗手段取得银行贷款，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百七十五条之一、第三十条、第三十一条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以骗取贷款罪追究其刑事责任。被告人欧阳某身为单位直接负责的主管人员和直接责任人员，以欺骗手段取得银行贷款；伙同国家机关工作人员共同滥用职权，致使国家资产流失达87888768元，情节特别严重，其行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第一百七十五条之一、第三百九十七条第一款，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以骗取贷款罪、滥用职权罪追究其刑事责任。 被告单位某甲公司对公诉机关指控的骗取贷款的案件事实不持异议，对罪名有异议。 被告单位某甲公司的辩护人提出某甲公司虽虚构了贷款用途，但并没有使银行陷入错误认识而发放贷款，某甲公司的“欺骗行为”与取得银行贷款的“结果”之间没有必然的因果关系；某甲公司与银行签订借款合同，为该笔贷款某甲公司提供了足额担保，银行不存在无法收回的风险，在合同履行期间，某甲公司依约还本付息，现借款某甲公司已按约还清，未给银行造成任何经济损失，某甲公司行为的危害程度与银行贷款无法收回的风险之间不存在因果关系，某甲公司既未造成银行贷款无法收回的高度风险，也未造成银行出现实际经济损失，更没有其他严重情节，相反，随着该笔银行贷款的到期，某甲公司已经还清本息，证明银行向某甲公司发放贷款的商业行为实现了其商业价值。综上，某甲公司的行为未突破金融机构的风控底线，不存在导致贷款无法收回的高度风险，更没有给金融机构造成任何经济损失，不会威胁到金融机构的资产安全，因此，没有达到需要刑法进行规制的严重程度，行为危害性仅属一般的违规行为，某甲公司的行为不构成骗取贷款罪。 被告单位某甲公司提交了某银行花湖支行的还款情况说明以及某甲公司还本付息凭证，证实某甲公司已经按照合同约定还清了该笔贷款的全部本息，没有给银行造成经济损失， 被告人欧阳某辩称：一、关于骗取贷款罪，其同意被告单位某甲公司辩护人的意见，贷款抵押物真实有效，按期还本付息，未造成银行等其他金融机构任何损失，某甲公司和其本人均不构成骗取贷款罪。二、公诉机关指控被告人在合资的某甲公司办理工商增资登记时，利用国有参股公司袁某的身份与之共谋，压低第二次评估价格，且将土地溢价作为合资公司资本公积金，造成国有资产损失，认定其构成滥用职权罪的共犯缺乏事实和法律依据。1、关于滥用职权罪，从犯罪主体上看，被告人不是国有公司人员，也不是国有公司委派的管理者代表，将滥用职权罪的适用范围扩大化将被告人作为滥用职权罪的共犯缺乏法律依据；2、从法律事实上看，某乙公司认缴出资额是否按时到位，涉及的是股东是否违约的民事问题，不是刑事犯罪问题；3、从案件后果看，本案不存在公诉机关指控的造成国有资产损失，既然各方和公诉机关对涉案土地在国土部门变更登记时的评估报告价值36110620元和双方签订的土地出资协议不持异议，那么土地作价出资后，无论某甲公司是否进行工商变更登记，也不论其他股东是否构成违约，确定的价值依法不能发生改变，无从谈起造成国有资产损失。对合资的黄石某甲公司名下土地进行重新评估用于确定某丙公司土地出资额，依法无据。国有企业黄石某丙公司作为股东以其土地出资而享有项目40%股权的权益增值，远大于土地增值本身，国有资产实现大幅增值，不存在所谓的国有资产流失；4、从事实上看，评估公司系社会独立的第三方中介机构，无论委托单位是否提出合理或不合理的建议与咨询意见，评估公司均应对其所出具的任何结果文件独立负责；5、根据最高法、最高检有关规定，请求法院落实“罪刑法定、疑罪从无”的司法原则和法律制度，根据《公司法》和《物权法》等法律规定，以工商、国土等政府行政部门认定的事实为基础，从保护民营企业角度，有效防止用刑事手段否认企业正常的经营活动，不要将企业正常经营活动当作犯罪处理，平等保护产权，依法保障投资人的人身和财产安全。 被告人欧阳某提交了如下证据： 1、土地使用权证［黄石国用(2011)第01064号］，证明涉案土地已于2011年11月变更过户登记到合资的某甲公司名下，某甲公司对名下的物产享有处置和收益等权利，以2013年11月为时点对土地进行评估，该土地已变更过户登记到合资公司达两年之久，其权利已由原土地出资方某丙公司转移到合资公司，且该土地已建成不动产开业达一年九个月之久，土地和不动产增值溢价均应计入合资的某甲公司资金公积金，土地转让时，双方股东根据当时的土地估价报告确定土地出资价款36110620元，既然各方对该土地估价报告和双方签的土地使用权出资协议无异议，国有资产流失便无从谈起。土地过户后，不管日后土地增值或贬值，也不管是否到工商部门进行登记，已确定的土地出资款36110620元不可变更。 2、办理土地转让过户变更登记时，对土地上的投资额的评估报告［黄九房估字（2011）第（03-064）号］，证明2011年3月4日黄石市人民政府《关于加快黄石某机电城项目建设的会议纪要》指出：“该地块由某丙公司委托评估，在投资额达到规定要求后，与某甲公司签订转让协议，再由国土部门根据规划部门划定的用地红线办理土地使用权变更登记。”根据相关法律规定净地是无法直接进行转让的，上述“投资额”系指土地转让时地上的投资额应达到开发投资总额的25%的规定要求，2011年3月17日，公司委托黄石市某房地产评估经纪事务所进行投资额评估，认定投资额达到要求后，于2011年4月签订土地使用权出资协议书，国土部门根据上述评估报告于2011年11月29日按规定办理土地变更登记手续。某乙公司的投资额系公司股东增资范畴，不是土地转让变更登记的前置条件。某公司与某甲公司签订土地使用权出资协议，将评估价值36110620元的土地作为对某甲公司的出资并交付土地给某甲公司使用，程序合法，依法依规，真实有效。事实上，土地过户变更登记前，某乙公司已先期现金出资1900万元投入某甲公司负责建设，主体工程已建设完成。 3、《湖北省各中级人民法院2016年度委托司法评估机构名单》、《湖北省各中级人民法院2017年度委托司法评估机构名单》，证明根据湖北省高级人民法院公告，本案中作为定案的司法评估的实施单位武汉某地产评估咨询有限责任公司未被列入黄石市中级人民法院2016年度、2017年度司法委托评估机构名单，该公司不符合有关资格管理规定。 4、2013年7月24日某丙公司《关于某甲公司增资事项的联系函》，证明联系函中明确表示“根据某甲公司章程和2011年4月10日某丙公司和某甲公司签订的土地使用权出资协议，公司董事会已确认该项目土地使用权出资额。”并明确工商变更登记的有效期至2013年11月底到期。在该情形下，被告人与他人“共谋”操纵工商增资变更登记时的评估报告，显然缺少操纵压低评估价格的动机，而且没有任何必要性。 5、黄石市审计局出具的黄审经审报（2014）32号审计报告（2014年6月9日），证明经审计，并未出现国有资产实际流失情形，仅说明存在国有资产流失的风险。 6、某甲公司提供的《黄石市建设工程竣工规划验收意见书》、《建筑工程消防验收意见书》、黄石市新建房屋权属登记证明、房地产评估报告书，证明某甲公司投资的黄石某机电城项目于2011年5月动工建设，2012年4月27日建成通过验收，2012年5月开业运营，2012年5月18日通过消防验收。2013年11月申请，12月30日进行房屋权属登记。2016年2月办案机关委托的以2013年11月20日为评估时点对项目土地进行评估，该时点，土地已建成不动产房屋一年七个月，单独评估土地增值时，未对整个项目增值情况进行评估。土地增值计入合资公司的资金公积金，某乙公司投入资金建成的整个不动产项目增值同样计入合资公司的资本公积金。某丙公司按其股权享有的权益远远覆盖土地增值本身，不存在国有资产流失。 7、2013年10月9日《某丙公司董事会决议》、2013年11月5日《某甲公司股东会决议》，证明以上两个决议均同意土地溢价计入某甲公司资金公积金。两项决议均通过工商部门审核批准，并作为增资变更登记的资料。 8、工商局关于“请求撤销某注册资金变更登记申请”的回复，证明根据《公司法》及《公司登记管理条例》，某甲公司注册资本变更登记符合法定形式。 9、汪某证言，证明评估公司未按某甲公司要求评估，欧阳某和某甲公司同意评估公司评估的价格。没有任何证据显示欧阳某操纵压低或者“买通”评估公司任何人员。 10、铁山检察院委托评估鉴定书，证明评估范围包括a-01地块，该地块不属于某公司，确定时点有误，评估不是公开市场评估，而是使用权评估。 经审理查明： （一）某甲公司虚构借款用途向银行贷款的事实 2014年6月，被告人欧阳某在某甲公司股东会上提出为解决股东某乙公司和某丙公司资金周转问题，以某甲公司的名义向某银行花湖支行贷款5000万元，然后股东按出资比例拆借，即某乙公司拆借3000万元、某丙公司拆借2000万元。经商议，董事会同意并决定由欧阳某负责贷款事宜。随后，某甲公司向某银行花湖支行申请贷款5000万元，并以某甲公司某机电城价值人民币116793228元的59套门面作抵押担保，贷款期限三年。在申请贷款过程中，欧阳某向银行提供了三份与黄石某装饰公司签订的总价值为6500余万元的虚假装修合同以及验收报告等资料，并虚构借款用途。同年7月1日，某银行花湖支行将5000万元贷款发放到某甲公司账户。随后，5000万元分别被某丙公司拆借2000万元，某乙公司拆借3000万元。 另查明，截止2017年7月31日，某甲公司已将贷款本息全部归还给某银行花湖支行。 上述事实，被告单位某甲公司及被告人欧阳某均无异议，并有被告单位组织机构代码证、公司董事会决议、施工合同、某甲公司向某银行花湖支行贷款的相关资料、借款合同、银行账户明细、还款情况说明等书证，证人程某甲、叶某、汪某、邹某、沈某、曹某甲、蔡某、曹某乙等人的证言，以及被告人欧阳某的供述等证据证实，证据确实、充分，足以认定。 （二）某丙公司与某乙公司合作开发黄石某机电城的事实 2010年5月，某乙公司的法定代表人被告人欧阳某向时任黄石某经营有限公司（国有独资公司）法定代表人、董事长的袁某提出其有意与某经营公司合作开发黄石某机电城项目。经过某经营公司多次派员实地考察，协商谈判，并经党委会研究同意，某经营公司下属企业某丙公司与某乙公司于2010年8月25日签订《黄石某机电城合作框架协议书》。2010年9月20日，某甲公司成立，注册资本1000万元，其中某丙公司按照40%股份比例出资400万元，某乙公司按照60%股份比例出资600万元，袁某担任该公司董事长、法定代表人，被告人欧阳某担任该公司总经理。 2010年11月，某丙公司委托湖北某地价评估咨询有限公司对其用于共同开发黄石市某机电城项目29992平方米的土地使用权进行价值评估，湖北某地价评估咨询有限公司黄地价﹝2010﹞（估）字第44号土地估价技术报告对该地块使用权估价为36110620元。2010年年底，黄石某机电城项目列入黄石市招商引资重点项目。2011年3月14日，黄石市人民政府关于加快黄石某机电城项目建设的会议纪要指出，该项目参照红星美凯龙项目享受优惠政策，该地块由某丙公司委托中介机构进行评估，在投资额达到规定要求后，与某甲公司签订转让协议，再由国土部门根据规划部门划定的用地红线办理土地使用权变更登记。2011年4月，某丙公司与某甲公司签订《土地使用权出资协议书》，约定某丙公司于2011年4月10日前将评估价值36110620元的土地作为对某甲公司的出资交付使用，并在三日内到国土资源局办理土地使用权变更登记手续，某丙公司自实际交付该地块的土地使用权给某甲公司使用时，仍按原出资比例40%享有相应股东权利，并督促其他股东按照原出资比例承担出资责任，具体按照《黄石某机电城合作框架协议书》履行。 2011年5月，某机电城项目工程开始动工建设。同年8月，主体工程以邀标方式对外招标，由大冶某集团中标建设。同年11月29日，某丙公司完成土地使用权登记转移手续，将土地变更登记到某甲公司名下。2012年3月，黄石某机电城项目建设基本完成，同年5月开业运营、招商入驻。因某乙公司未按《土地使用权出资协议书》约定履行一次性增资5400余万元的出资义务，致使某甲公司无法到工商部门办理增资变更登记手续，且该项目工商注册变更有效期限至2013年11月底。2013年3月，某丙公司向某甲公司送达了《关于要求某甲公司增资扩股相关事宜的函》，要求及时完成公司增资扩股手续。 2013年4月，某甲公司到黄石市工商局办理增资手续时，某丙公司投资土地的评估报告已过有效期限，必须重新对该土地进行评估，而此时某丙公司转移登记到某甲公司的土地使用权已升值，在对土地进行重新评估之前，被告人欧阳某多次找袁某，要求对某机电城项目的土地再次进行评估时，要将评估时间节点前置，把土地价格压低一些，袁某表示同意，由欧阳某负责土地的重新评估，袁某负责跟程某乙、陈某、饶某等相关人员做工作，要求他们对土地重新评估的结果不要有异议，保证土地重新评估顺利进行。同年5月，欧阳某安排某甲公司财务负责人汪某联系土地评估公司，并要求按100万元／亩左右、总价约5000万元的土地价格评估。汪某遂与某评估公司刘某联系，要求对某机电城项目土地进行低价评估，刘某表示同意。同年9月，某评估公司出具土地评估报告初稿，评估该土地使用权价值为54240232元。因袁某事先给程某乙、陈某、饶某等人做工作，致使某经营公司及下属企业某丙公司并未对明显低于实际价值的土地评估结果提出异议。 因本次评估土地使用权价值为54240232元，相比2010年评估的土地使用权价值36110620元的结果溢价了18129612元。对土地溢价部分，某丙公司认为应作为该公司的土地投资，而欧阳某则认为该土地在2011年11月已过户到某甲公司名下，土地溢价应作为某甲公司资本公积金，双方因此无法统一意见。2013年10月9日，某丙公司召开董事会，经董事会集体讨论、董事长袁某同意，决定将溢价的18129612元作为某甲公司资本公积金，由某甲公司股东某丙公司和某乙公司按照持有股份比例共享。 2013年11月，某评估公司按照某甲公司的要求经多次修改后，正式出具了编号为(鄂)某地估字［2012］第012号的土地评估报告，将该报告落款时间提前至2012年12月25日，并以2012年12月20日为评估基准日，评估该土地使用权价值为54240232元。2013年12月4日，某甲公司以某评估公司(鄂)某地估字［2012］第012号的土地评估报告，完成在工商部门的增资变更登记手续，其中某丙公司以土地使用权价值36110620元完成增资，欧阳某为代表的某乙公司以债转股3400万元，现金出资20165930元完成增资。增资后，双方持有某甲公司股份比例不变。 2016年2月，受办案单位黄石市铁山区人民检察院委托，武汉某地产评估咨询有限责任公司对某机电城项目地块出让国有建设用地使用权价值进行土地评估，评估认为：在公开市场条件下，以2013年11月20日为评估基准日，该地块规划利用条件下的出让国有建设用地使用价格为142129000元。 另查明，2017年8月16日，袁某因犯受贿罪被本院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三十万元，以私分国有资产罪判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元，以国有公司人员滥用职权罪，判处有期徒刑四年，决定执行有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币三十五万元。袁某不服判决，上诉至黄石市中级人民法院，黄石市中级人民法院经过审理认为，国有公司人员滥用职权罪，是指国有公司、企业的工作人员，因滥用职权，造成国有公司、企业破产或者严重损失，致使国家利益遭受重大损失的行为。对袁某的行为应综合全案情况，进行实质评价，而不能拘泥于公司股权变动的表面现象。袁某身为国有公司的负责人，在明知第二次土地评估价格偏低，且第二次评估价格相较于第一次评估价格已产生溢价，其作为单位主要负责人，未按实际价格相应提高国有公司投资额、投资比例和要求对方按照投资比例提高应缴纳的资本金，仍按第一次较低的土地评估价值确认双方投资比例，而将土地溢价部分作为合资公司的资本公积金处理，从而使得国有资产的增值部分让合同相对方无偿占有了其中的60%。经查，某乙公司实际出资到位时该土地增值了106018380元，袁某的滥用职权行为致使国有资产流失，增值部分被某乙公司无偿占有了其中63611028元的股权，造成特别重大损失，已构成国有公司人员滥用职权罪。于2017年11月21日作出（2017）鄂02刑终225号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1、某甲公司工商注册、变更、增资相关资料，证实2010年9月，某甲公司由某乙公司投资600万元，占60%股份；某丙公司投资400万元，占40%股份，为有限责任公司。2013年12月，某甲公司增资变更为10027655元。其中：某乙公司将持有的3400万元债权转为股权、现金出资20165930元。 2、黄石某机电城项目开发建设投资合作（框架）协议书，证实某丙公司与某乙公司合作开发某机电城项目的合作情况。 3、黄石某地价评估咨询有限公司关于某丙公司迎宾大道以北宗地国有土地使用权测算评估的土地评估技术报告黄地价［2010］(估)字第044号；提交评估时间：2010年11月26日；评估结果：评估地价为36110620元。 4、土地使用权出资协议书，证实某丙公司以29992平方米土地价值为36110620元入股某甲公司占40%的股份。 5、黄石市某局关于某机电城项目的董事会纪要，参加人员有袁某等人，证实针对筹备和成立某甲公司合作开发某机电城项目的相关会议内容。 6、某甲公司要求增资扩股的相关事宜函，证实2013年3月14日某丙公司向某甲公司发函要求尽快办理增资手续并且对某丙公司投资给该公司的地块进行重新评估。 7、关于某甲公司增资事项的联系函，证实2013年7月24日，某丙公司向某甲公司发函表示，依照某甲公司的章程以及2011年4月10日某丙公司与某甲公司签订的《土地使用权出资协议书》，催促某乙公司尽快办理增资注册资金相关手续的事实。 8、某丙公司董事会决议，证实2013年10月9日，在董事长袁某的主持下，某丙公司董事会决议将某丙公司投资入股某甲公司土地重新评估的溢价部分的18382734元计入某甲公司资本公积金。 9、关于某甲公司增资会议纪要以及股东会决议，证实2013年10月9日会议讨论增资事宜，同意将土地重新评估的溢价部分计入某甲公司资本公积金；随后某甲公司召开股东会，股东某乙公司和某丙公司分别同意将土地溢价计入某甲公司资本公积金。 10、某甲公司股东会决议，证实2013年11月5日召开股东会，决议截止2013年10月31日，某乙公司以货币方式给付某甲公司人民币5381万元，全部股东同意将该债权中的3400万元转为公司股权。 11、某评估公司关于某甲公司位于迎宾大道以北、湖滨西路以东地块增资价格评估的土地估价报告，（鄂）某地估字［2012］第012号，提交估价报告日期为2012年12月25日，证实待估土地面积为29992平方米，单位面积地价1808.49元／平方米，总地价54240232元。 12、黄石市审计局出具的黄审经审报［2014］32号审计报告（2014年6月9日），证实黄石市审计局于2014年2月17日至2014年3月20日对袁某2009年至2014年2月任某局局长期间履行经济责任情况进行审计。经审计发现的问题：以土地使用权作价入股，土地评估值被低估，超出股权溢价部分作为出资人共享资本公积金，存在国有资产流失风险。某丙公司与某乙公司在合作成立新公司并进行增资的过程中，向股东新增出资时间和时点上存在差异。某丙公司于2011年11月29日将约定的出资土地使用权过户至某甲公司，某乙公司出资5416万余元，其中货币出资2016万余元直至2013年12月2日才出资完毕，持有的某甲公司债权3400万元转为股权。土地使用权作价被低估，2012年12月评估该地块价值为5424万元，折算为120万余元／亩，但根据国土部门提供的相关数据，以2012年6月30日为评估基准时间，2014年2月9日公布的该地段的商业用地基准地价160.4万元／亩，2012年年底相邻地段同期商业用地成交价约为320万元／亩，每亩相差约200万元，存在明显低评低估国有资产的问题。并且土地溢价部分1813万元作为某甲公司资本公积金处理，股东双方共同享有，恒盛有限公司无偿享有土地溢价的60%，计1088万元，造成国有资产账面流失1088万元。为切实维护某丙公司利益，上述情况在某局会议中讨论，袁某作为某丙公司法定代表人、派驻董事会成员，对董事会形成的决议应负直接责任。 13、户籍信息表、干部履历表、机关事业单位人员信息采集表、干部任免审批表，证实袁某具有国有公司人员的身份等相关情况。 14、（2016）鄂0202刑初152号刑事判决书、（2017）鄂02刑终225号刑事裁定书，证实袁某案的一、二审判决认定情况。 15、不同案共同犯罪人袁某供述：某机电城项目是某局下属企业某丙公司与某乙公司合资成立某甲公司后共同开发的项目。2010年上半年其经人介绍认识了欧阳某，欧阳某提出合作共同开发某机电城项目，其提出某局没有资金，可以出土地入股进行合作。某局对某机电城项目前景以及欧阳某的个人经济实力进行考察，然后由局长办公会（或者是某经营公司董事会，具体记不清楚了）研究一致同意可以和欧阳某商谈合作开发某机电城项目，并对项目具体谈判事宜做了工作部署，安排由吕勇牵头负责，时任某丙公司总经理程琮、陈某、刘元清、曹某乙配合，成立工作专班与欧阳某谈判。后来双方经过谈判达成一致意见是双方共同成立一家公司作为项目开发主体，某丙公司以45亩土地以及部分资金出资，占股40%；欧阳某以现金出资，占股60%。2010年8月底，双方签订了某机电城项目开发建设投资合作（框架）协议，协议内容是某丙公司、欧阳某的某乙公司共同组建新的公司。之后某丙公司以现有土地折价入股，占股40%，欧阳某同时以现金投资，占股60%。新公司组建后，某丙公司要把土地过户到新公司，欧阳某方必须完成现金增资工作，一次性增加注册资本金到位并达到协议规定的股份比例，协议中明确了双方的权利义务及违约责任。随后，双方就联合成立了某甲公司，在黄石市工商局注册登记，注册资金1000万元，某丙公司出资400万元，占股40%；某乙公司出资600万元，占股60%，由其担任董事长、董事有程某乙、欧阳某等人，某局派遣饶某到某甲公司任副经理。考虑到欧阳某是外地人，而某局是本地企业，因此，由分管某丙公司的程某乙副局长负责带领饶某等人为某机电城项目跑手续。欧阳某负责工程项目设计、工程基建建设准备工作，同时也跑项目各项审批手续。随后成立专班，开始着手工程基建建设，同时办理相关工程规划建设等手续，具体工程建设由欧阳某负责组织实施，某局配合。2010年11月，黄石某土地评估咨询公司对以上土地出具了评估报告，估价为3611万余元，之后，某丙公司召开了董事会对土地价格进行了确认。欧阳某也对这个土地估价表示认可。2011年年底土地从某丙公司过户到某甲公司，此时，某丙公司依照协议履行了出资义务，但某乙公司没有按协议履行60%即5400余万元出资额。后来饶某、程某乙等人就提出，欧阳某迟迟不能履行出资义务，是否有必要采取措施，公司先后安排饶某、陈某、曹某乙、程某乙等人向欧阳某催缴，因为资金能否正常到位关系到某机电城建设，但欧阳某说他资金周转紧张，一直没有履行出资义务。除了向欧阳某催缴，某局没有采取其他措施。从2011年一直到2013年，欧阳某一直都没有按时出资。2013年3月份，陈某向其汇报，某甲公司的工商注册两年期快到了，欧阳某必须要迅速完成增资扩股事宜，应该向欧阳某发函，否则很麻烦。于是经过某丙公司董事会决议，先后两次给欧阳某发函。2013年9月，欧阳某到其办公室说工商注册登记马上到期，急需注资，而他现在资金非常紧张。现在地价涨价迅速，如果按照现在的基准地价来计算，再加上土地交易契税，他承受不了。后来他提出来找一家评估公司，把土地评估的时间提前一年（即由2013年11月提前到2012年11月），再把土地价格压一压。这个事情欧阳某表示由他来做，评估公司由他来找，但是要求其跟程某乙、饶某和陈某打招呼，其表示同意。随后其将程某乙、饶某、陈某先后通知到办公室，跟他们说欧阳某在想办法出资，但是在土地评估方面提出要求，把时间提前一年，把土地评估价格压低一点，所以相关部门要配合，不要纠结这件事，程某乙、饶某、陈某分别表示同意。交代好之后其告诉欧阳某此事，说他们会配合把事情做好，不过土地价格要适中，欧阳某表示同意，此后具体事宜就由他们负责。土地评估价格出来之后，饶某跟其汇报说土地价格是100余万元／亩，总价在5400多万元。因为第二次评估比第一次评估多了1800多万元的土地溢价，欧阳某跟其提出土地增值后产生溢价的利润应该按照股份份额共享，其表示国家有规定就好办，没有规定就商量着办，要董事会研究通过才行。于是其召开了多方会议对土地溢价分配事宜进行讨论，会上大家有分歧，有人认为土地溢价部分应该由双方共享，也有人认为土地溢价部分应该由某局独享，算作投资。随后其就召开某丙公司董事会，专门讨论土地溢价分配的问题。参会的人大多数同意双方共享土地溢价的观点，所以其最后决定，双方共享土地溢价。按照第二次土地评估，欧阳某要一次性增资5000余万元。2013年11月欧阳某提出债转股。不久，某丙公司召开关于增资扩股、某乙公司3400万元债权转为股权的专题董事会，参会的相关人员大部分同意这个方案。因为大多数人同意，其最后表示欧阳某也是资金紧张，随后其拍板同意欧阳某3400万元债权转为股权增资扩股，随后其他程序也顺利走下来了。 16、证人汪某的证言：2013年4月份，其刚到某甲公司上班不久，总经理欧阳某安排其办理某甲公司增资手续，其到工商部门咨询办理增资手续需要的资料和流程，工商部门说办理增资手续需要出具验资报告，而验资报告需要土地评估报告和银行资信报告，其公司提供2010年底的土地评估报告已过一年有效期，需要重新进行土地评估。2013年5月份，欧阳某对其说要进行第二次土地评估，让其负责联系评估公司重新做土地评估，还说要求土地价格控制在100万元／亩，总的土地价值要控制在5000万元左右，评估基准日要提前至2012年9月份。其按照欧阳某的意思去联系了某公司的刘某，并跟刘某说某甲公司有块地要办增资，原来的土地评估报告过期了，需要重新评估，能不能按2012年9月份的评估基准日来评，土地评估价控制在100万元／亩，总评估价控制在5000万元左右。刘某表示说可以按2012年9月的基准日来评，不过初步估算土地评估价大概是5200万元，5000万元评不了。随后其将情况汇报给欧阳某，欧阳某认为价格有点高，让其再去商量一下，刘某表示价格降不了。后来因为某局多次开会讨论土地溢价部分的归属问题，某甲公司的增资一直未办，又因为某甲公司在工商部门办理增资手续过程中，需要验资、债转股等手续，耽误了时间，到了2013年12月，为了保证第二次评估有效，欧阳某又让其通知评估公司将评估报告基准日推到了2012年12月，这也是最后办理增资手续时评估报告的基准日时间。为了土地评估的事情跟某评估公司协商多次，修改两次，先后出具了3个评估基准日的土地评估报告。这些都是按照欧阳某的指示来做的。2013年12月其到工商部门办理了增资手续，将某甲公司注册资本变更为一亿余元。 17、证人饶某的证言：2010年底，袁某通知其说某局和某乙公司合作开发黄石某机电城项目，让其配合某乙公司的老总欧阳某办理机电城项目建设过程中的相关手续，其就开始负责办理某甲公司注册成立、土地规划、过户等相关手续的报建工作。当时某局与某乙公司合作协议已经签订。某甲公司是2010年9月份注册成立，某局出资400万元、某乙公司出资600万元，注册资本1000万元。董事长、法定代表人为袁某，总经理为欧阳某，某甲公司的财务资金由某局负责监管。某甲公司注册登记后，袁某安排其办理土地过户手续，将某丙公司名下45亩用地过户到某甲公司名下，2011年11月份已完成土地出资。土地评估为3611万元，是某丙公司联系评估公司出具的评估报告。按照协议，某丙公司以45亩土地作价3611万元投资入股加上注册成立时的400万现金入股，共计4011万元，占某甲公司40%的股份，某乙公司按照协议60%的股份比例，现金出资6018万元，注册时出资600万元，还应缴纳5400余万元资金对某甲公司进行增资，但是某乙公司并没有一次性出资到位，而是分多次缴纳，一直到2013年才出资到位，2013年12月才在工商部门办理增资变更登记手续，但是2010年11月的评估报告已经过期，需要重新评估，于是2013年下半年重新对土地进行了评估，是欧阳某安排某甲公司财务汪某负责联系评估公司，评估结果是5400余万元左右。因为其和汪某是高中同学，汪某跟其提过欧阳某安排他评估土地的情况，2012年11月土地评估报告出来后产生的土地溢价是1800余万元左右，但欧阳某和某局就土地溢价怎么处理没有协商好，拖延了很长时间，导致原来出具日期为2012年11月份的土地评估报告过期。后来欧阳某跟某局就1800余万元土地溢价作为某甲公司资本公积金，由双方股东共享这样的决议之后，欧阳某又安排汪某重新再出具一份新的土地评估报告，最终由评估公司出具了一份评估日期为2012年12月份的土地评估价为5400余万元的土地评估报告。关于评估报告的事情欧阳某也跟其说过，2013年下半年欧阳某跟其谈过将评估日期改为2012年12月份，他说如果按照2013年下半年土地评估时的土地行情来评估的话，土地评估价格会很高，将评估日期定为2012年12月份这样评估价格可以降低，评估报告也符合工商部门增资注册登记要求，欧阳某当时还说压低土地评估价的事情他跟某局领导沟通好了，意思就是某局领导同意了，是领导安排，让其不要有意见，当时他想压低土地评估价格肯定要经过某局的领导同意，要不然也办不了，所以其当时没有反对。并且在欧阳某找其之前袁某也找其去办公室，袁某说土地评估价格要控制好，不能偏低了，偏低了对外不好说，但是也不能偏高了，偏高的话欧阳某接受不了，并且要求其配合欧阳某土地评估工作，具体工作由欧阳某办理，意思也就是让其在土地评估的问题上不要有反对意见。关于土地溢价如何处理的问题，某局与某乙公司意见不统一，某丙公司给某乙公司发函说1800余万元土地溢价作为某丙公司的土地投资，要求改变股权比例或者某乙公司增加相应比例的注册资金，某乙公司不认同，说土地溢价部分是由某甲公司产生，不存在变更股权或者增加注册资金的问题。欧阳某也多次找某局领导专门沟通多次，这样慢慢形成初步共识。最后经过某丙公司董事会以及某甲公司董事会，决议将1800余万元土地溢价部分作为某甲公司资本公积金，接着就由汪某拿着评估日期为2012年12月评估价值为5400余万元的土地评估报告等相关资料到工商部门办理增资注册登记手续。 18、证人陈某的证言：2010年欧阳某与某局洽谈，想合作开发某机电城项目，经过了解以及某局召开会议讨论研究，最终决定某丙公司和某乙公司共同成立新的公司来负责机电城项目的开发投资和经营，注册资本1000万元，由某局以土地作价入股，占40%，欧阳某以现金投资入股，占60%，并且要求欧阳某在土地完成过户手续之后将注册资金一次性缴到位。某丙公司做好土地过户到新公司的手续，某乙公司必须完成现金增资工作，并在某丙公司完成土地投资入股的同时一次性增加注册资金达到协议规定的股份比例。2010年9月份双方组建成立了某甲公司，董事长是袁某，总经理是欧阳某。公司成立之后，某局就安排某丙公司开始做土地评估，土地评估之后某局认为土地评估价偏低，欧阳某认为土地评估价偏高，就土地评估价格某局和欧阳某进行了几轮谈判，最后双方认可了3611万元的土地评估价，随后2011年4月某丙公司与某甲公司就签订了正式协议，某丙公司将土地过户到某甲公司完成土地作价投资入股，占40%的股份，并催促某乙公司完成相应的5400余万元的现金出资。某丙公司开始办理土地过户手续，并要求某乙公司完成对应比例的现金出资。2011年8月份其到某丙公司任经理，但一直忙于其他工作，直到2012年4、5月份，某丙公司财务部长胡某告诉其某丙公司投资到某甲公司的这块土地作价3611万元一直挂在账外没有入账，是因为某甲公司没有在工商部门办理第二次增资注册手续，长期将3611万元挂在账外有一定的隐患。其就将这个情况跟程某乙和袁某汇报了，袁某和程某乙让其尽快催某甲公司办理相关手续。2012年至2013年期间，其催促了好几次，每次都没有结果。某丙公司将相关情况形成书面报告提交某经营公司，某乙公司一直没完成出资，某甲公司无法办理增资注册手续，土地作价3611万元一直没有做账，存在风险，担心国有资产流失，建议某局相关领导督促，并且还提到办理增资注册手续的土地评估报告已经过期，需要对土地重新评估，出具新的土地评估报告。提交某经营公司讨论后，袁某要求程某乙督办，向某甲公司出具书面联系函。2013年7、8月份经过咨询，土地评估报告有效期一年，必须重新评估，所以某局决定对过户到某甲公司的45亩土地重新进行评估。在重新评估之前，袁某将其叫到他办公室说机电城项目建设工程紧，欧阳某忙于工程建设，疏忽了工商部门办理增资注册手续，因为欧阳某的失误造成土地重新评估，不管结果怎样，不要太较真，土地评估价格偏高或者偏低，只是账面反映的事情，叫其不要太纠结评估结果，其点头同意。评估报告出来后，某甲公司财务人员说评估价值是5400余万元左右（评估时间是2013年8、9月份，评估报告的时间却为2012年12月）。因袁某交代过不要纠结土地评估价格的事情，所以对于这个评估结果其当时也就没什么意见。新的土地评估结果与原来的土地评估价值溢价1800余万元左右，某丙公司和欧阳某之间存在争议，某丙公司认为1800余万元溢价部分应算作某丙公司的土地投资，其对此也很慎重，还专门咨询了这方面的专家，得出的结论是土地溢价部分不能作为某甲公司资本公积金，应作为某丙公司的土地投资入股。而欧阳某则坚持认为土地溢价部分应算作某甲公司资本公积金。这样其就将个人意见和咨询律师、税务等部门反馈的意见向程某乙和袁某汇报，袁某和程某乙都认为夸大事实，将溢价部分作为某甲公司资本公积金不会造成国有资产流失。关于这个问题，某局组织了很多次讨论，最后上某丙公司董事会和某经营公司董事会，会上通过了将1800余万元溢价部分作为某甲公司资本公积金。某甲公司也召开了股东会，将土地溢价部分作为某甲公司资本公积金。股东会决议通过之后，某甲公司就到工商部门办理了二次增资的手续。 19、证人曹某乙的证言：在2010年底的工作例会上，陈某汇报与欧阳某准备合作开发某机电城项目的情况，袁某在陈某汇报完后当即表态要把某局和欧阳某合作开发某机电城项目纳入工作重点。接着某局分三次考察欧阳某的经济实力，根据考察情况召开局长办公会，袁某当即表示可以和欧阳某合作开发某机电城项目。然后成立专班与欧阳某就某机电城的合作事项进行谈判。双方最后商定由某丙公司和欧阳某合作设立新公司某甲公司，注册资本1000万元，都是现金出资，之后某丙公司以土地出资，欧阳某以现金出资。某丙公司是某局下属企业，是一家国有独资企业，所有资产都是国有资产，某丙公司也是由某局管理的。某丙公司的经营事项和日常工作都由某局决定。按照协议，某丙公司要提供某机电城地块的土地，由欧阳某出资金建设某机电城，某丙公司就委托评估公司对机电城地块的土地使用价值进行评估，机电城地块土地面积大概45亩左右，评估认定价值大概3611万元，这个结果袁某召开某丙公司董事会就土地价格进行了确认，其参加了会议，虽然当时其觉得评估价格偏低，但袁某认可这次评估价格，其他董事会成员和监事也没有提出异议。2011年5月某机电城项目开始施工，土地的过户手续是在2011年11月左右办成的，某局完成了出资义务，但是欧阳某没有按照协议要求一次性将资金出资到位，而是陆续出资的。其以及某丙公司都向欧阳某催过，但欧阳某仍未履行出资额。其向袁某反映情况，他只是说继续催。按照协议约定，某丙公司应当要求欧阳某承担相关法律责任，承担违约责任，赔偿某局损失。当时看袁某的态度，没有他的指示和批准，也没人提追究欧阳某法律责任的事情。就是因为欧阳某一直未按协议出资增资，导致2011年的土地评估报告失效，想要办理增资，必须重新评估。这次重新评估是欧阳某自己找的评估公司，重新评估结论是机电城地块的土地使用权价值为5400余万元，而且2013年评估时将评估报告的时间提前到了2012年，使得这次评估认定的土地使用权价格被低评。重新评估的结论出来之后，某丙公司召开董事会对重新评估的价值进行讨论，会上确认了重新评估的土地使用权价格。当时会议上有人对重新评估的结论有异议，认为评估价偏低，但是袁某等人都没有异议，其也就没有表态。重新评估之后土地价值溢价1800余万元，作为资本公积金计入某甲公司，某丙公司占股40%，即720万元，欧阳某的某乙公司占股60%，即1080万元。其实在此之前这1800余万元的土地溢价如何认定已经讨论了很久，公司业务科室负责人基本上都认为1800余万元土地溢价是属于某丙公司的资产，和欧阳某的某乙公司没有任何关系。不过后来袁某主持召开某丙公司董事会，拍板决定1800余万元作为某甲公司的资本公积金，由某丙公司和欧阳某的某乙公司共享。这样在后来办理增资手续的过程中，虽然重新评估产生了1800余万元土地溢价，但因为作为某甲公司的资本公积金，因此某丙公司还是只增资了第一次土地评估的3600余万元，欧阳某也只需要增资原来的5400余万元。欧阳某的5400万元的增资中，其中的3400万元是通过债转股的形式出资。关于债转股的问题袁某和欧阳某都找其说过，表示资金紧张，不可能再拿资金进行增资扩股，只能通过债转股的方式，完成到工商部门的增资注册。在工程建设期间，欧阳某和某乙公司每次将钱汇到某甲公司账上，某甲公司都会有进账单，其看过进账单，其认为如实反映了欧阳某的5400万元资金陆续到了某甲公司，是对某甲公司的真实债权，应该是符合债转股的要求，因为借款不能作为出资到工商办理增资登记，因此需要将债权转为某乙公司对某甲公司的股权。袁某在某丙公司主持召开董事会的时候还就3400万元债转股的事情进行了讨论，袁某表示同意，其他人也表示同意。 20、证人程某乙的证言：2010年欧阳某联系某局谈合作开发某机电城项目，并于2010年8月份某局与欧阳某签订了某机电城项目合作开发协议，协议签订后，双方成立了某甲公司，负责某机电城项目投资开发和运营。某局以某丙公司的45亩土地作价投资入股，占40%股份；欧阳某的某乙公司以现金入股，占60%股份，但必须一次性出资到位。注册之后就进行土地评估，评估价是3600万元左右，加上注册时某丙公司出资的400万元注册资金，共计4000万元左右，占某甲公司40%股份。评估完，某局与某甲公司签订土地转让合同，接着某局就开始办理土地过户的相关手续，将某机电城项目土地过户到某甲公司名下。但是欧阳某此后并没有按照协议出资到位，其也多次口头找欧阳某让他及时完成出资。这个情况其和曹某乙都多次向袁某汇报过，袁某说欧阳某在投钱，正在搞项目建设，可能资金困难，让某丙公司和财务科人员去催。但只是口头催缴，没有具体的应对措施。某乙公司没有完成对应出资，某丙公司土地作价的3600万元挂在某房地产账外一直没有处理。2013年上半年，某丙公司正式向某乙公司发函，要求某乙公司尽快完成出资，2013年6、7月份基本出资到位，然后就开始做工程审计办理增资手续，但发现第一次土地评估报告已经过期，无法在工商部门完成增资手续。其和曹某乙、陈某分别给袁某做过汇报，经分别咨询工商、税务等部门，答复是必须重新进行土地评估，其还让某丙公司给某局出书面报告，引起重视。这样袁某就决定重新进行土地评估工作，安排某局财务科、某丙公司和某甲公司组织评估工作。此后袁某把其叫到他办公室，说要进行第二次土地评估，但是这次土地评估只是为了账目处理需要完成增资工作，欧阳某已经在办增资手续的事情，这是好事，要尽快完成增资手续，不要在土地评估的事情上太在意，土地评估安排某甲公司去做，由欧阳某来搞，要尊重历史、尊重协议，按照协议来。意思就是尊重原来的土地出让协议，尽量按照以前协议的土地评估价格来搞，但是因为土地价格是随时间上涨的，不可能还是2010年的土地估价，意思是土地评估价格不要太高。其觉得有点为难，以后可能涉及国有资产流失的问题，要他慎重。袁某在单独找其谈话之前，还在其和陈某、曹某乙、饶某等人一起开会的场合也说过类似的话。后来欧阳某也专门到其办公室来说这个事情，欧阳某说土地评估的事情他跟袁某已经沟通好了，维持原来的协议，尽快把土地评估的事情搞完，早点完成增资手续，还说第二次土地评估由他来操作，费用也由他来承担，主要是评估费和可能产生的税费。因为土地评估的事情袁某没有安排其负责，所以土地评估的过程其不是很清楚，评估公司也是袁某安排某甲公司去做的，联系的哪家评估公司其不是很清楚。2013年8月份出了一份评估报告草稿拿给袁某看，土地评估报告价值是5400万元，这个结果是曹某乙和饶某告诉其的。袁某对这个结果没有反对意见，此后就溢价的1800万元如何处理的问题，某局和欧阳某商议了很久。其和曹某乙都向袁某汇报说按照第二次土地估价作为某丙公司的投资，重新分配股权比例，袁某说这样不现实，欧阳某也不会接受，按照原来的合作协议和土地转让合同来办，不能让合作方吃亏等，意思就是不同意1800万元土地溢价部分作为某丙公司的投资。后来还开了某甲公司增资专题会，会上袁某的态度就是将土地溢价部分1800万余元作为某甲公司的资本公积金，由某丙公司和某乙公司共享。其虽然不赞同，但考虑到袁某一贯强势的作风和态度，就委婉地表示应当请会计事务所、律师事务所和工商等部门人员共同征求意见。某局内部没有形成统一意见，因为某丙公司是某甲公司股东之一，袁某就决定上某丙公司董事会讨论，在会上某局办公室主任刘某甲拿出了处理方案，就是将1800万元土地溢价作为某甲公司资本公积金，接着袁某又说明了一下，意思就是要尊重协议，要大家形成董事会决议，尽快在工商部门办理增资手续。袁某说完之后就让董事会成员以及列席人员发表意见。有的人没做声，有的说没意见，基本上没有谁明确提出反对。然后袁某最后就说这个事情就这样通过了，这样就形成了某丙公司董事会决议。接着就召开了某甲公司董事会，其实就是让欧阳某、欧阳水法到会议室开会，将1800万元土地溢价部分作为某甲公司资本公积金的方案又讲了一遍，大家都没有意见，之后又形成某甲公司董事会决议，此后就是拿着两份董事会决议以及相关资料到工商部门办理某甲公司增资手续。 21、证人刘某（原系某评估公司职员）的证言：2012年夏天其到某评估公司上班，公司的董事长是胡某甲，其到某评估公司上班的时候承接了某甲公司的房产评估业务，也认识某甲公司的财务人员汪某。2013年5月份汪某跟其说某甲公司有一块土地需要作评估，要将评估时间前置，其表示同意，并让同事吴某跟进这个业务，吴某虽然是某公司的员工，但是因为万青云当时持有某公司的股份，两家公司有业务分配，房产评估全部由某评估公司承接，土地评估全部由某公司承接，所以这个事情其让吴某跟进，吴某就安排胡某乙看现场，做土地评估报告，胡某乙做了初步评估后，给其一个土地初评价格和收费标准，其把这个情况反馈给汪某。过了几天，汪某跟其说某甲公司进行土地评估是用来出资入股的，不需要国土局备案，要调低评估价格并把要求的评估价格告诉了其，要其将土地价格控制在一定范围之内，其跟吴某沟通并一起向胡某甲说明这个情况，看看能不能做土地报告。因汪某提出的价格有些低，在商讨制作评估报告的过程中吴某向胡某甲提出了一个技术方法可以做低评估价格，胡某甲听后认为可行，吴某就安排胡某乙按照汪某提出的评估价格来制作土地评估报告，然后由胡某甲在评估报告上签字。这个评估报告的价格低于此前对土地初评所提出的价格，某公司评估价格是按照汪某提出的评估价格来制作的。评估报告是胡某乙具体做，修改了很多次。不过因为这个业务是某评估公司承接的，所以虽然实际上土地评估是某公司做的，但最终是以某评估公司的名义出具。 22、证人胡某甲（系某评估公司法定代表人）的证言：2010年底其是湖北某地价咨询有限公司的负责人，接到某丙公司位于迎宾大道以北的土地评估业务，其按照当时的行情初步做了一个每亩大约75万元的正常评估价格，但是某丙公司说这个价格估低了不能接受，他们还提供了一份详细的土地成本清单，后来其同意了某丙公司的意见，提高至每亩80多万元，最后某丙公司同意了这个评估意见。2013年某甲公司委托某评估公司出具一份土地评估报告。这份报告是刘某交给胡某乙制作的，审核人是吴某，其没有参与具体的工作，只是在评估价格时吴某找其咨询过，说过价格较低的事情，问其价格低了能不能出报告，其当时表态由他们自己定。其仅仅是在最后定下来的土地价格报告书的土地评估师处签名而已。作为专业的估价师，其认为那份土地报告的报价1800多元一平方米是很低的。但是这个项目是刘某接的，报告是吴某和胡某乙他们做的，报告中的具体问题由刘某去协调，跟其没多大关系，所以其也没有多管，刘某又是公司总经理，他说报告没问题，其就答应签名了。 23、证人胡某乙（原系湖北某地价评估咨询有限公司土地估价员）、证人吴某（系湖北某地价评估咨询有限公司员工）的证言，与刘某、胡某甲的证言基本一致，均证实某评估公司对某甲公司出具的土地评估报告中评估基准日是按2012年的时间，而不是按当时2013年的时间，并且在每亩土地价格上也是按委托方的要求低评了。这个业务是刘某接的，二人都是按刘某的交待进行评估的，并且报告最后也得到了胡某甲的许可。 24、被告人欧阳某的供述：2010年其到黄石寻找合适的投资项目，看好一块地，认为在黄石建机电城很有市场，经过多方努力，认识了某局局长袁某。其向袁某介绍了建设某机电城的计划和在沿海建设机电城的经验，袁某表示回去开会研究。同年5月中旬袁某带着陈某等人对机电市场进行考察，重点考察了其在苏州搞工业园区厂房开发建设的某乙公司。7月份对其在苏州的公司又进行了考察，对工商、公司资产和财务状况进行考察。8月份，陈某告知其某局同意合作。后来双方经过商谈，商定合作经营，由其控股，作为招商引资项目可以享受优惠政策，公司的法定代表人、董事长由某丙公司袁某担任，协议达成后，双方一起注册成立某甲公司，注册资本1000万元，某乙公司占60%，负责机电城工程投资，某丙公司占40%，负责土地和手续。某甲公司成立之后，某丙公司就委托评估公司对这块土地进行评估，进行两次土地评估，都因为价格双方没有达成一致认可。直到2011年4月份其才同意签署土地投资协议，按照2010年11月第二次评估的每亩82.5万元的评估价格认定土地价值，总评估价是3611万元。2011年4月份机电城动工建设，边建设边办手续。2011年11月底土地正式过户到某甲公司，此时机电城项目的主体结构已基本完成。2012年3月机电城工程项目建设完成，2012年5月9日正式招商入驻、开始运营。某机电城地块的土地使用权价值为3611万元，某乙公司应该按股权比例对应出资5400余万元，虽然没有按照规定一次性出资，但是用于工程建设、办手续、招商、广告、运营等方面，到2012年5月份某机电城竣工时也只剩300余万元未付，该款于2012年底已付清。在其没有出资到位时，某局方面也只有副局长程某乙曾经给其催过一次，要求其不要影响工程进度，其他人没有向其催过出资款。2013年4月份，某丙公司发函提出将土地转化为注册资本，增加某甲公司资本规模。根据工商的相关规定，土地评估需要一年内的报告，原来对土地的评估报告已经过期，需要对土地重新进行评估。2012年12月25日重新评估该地块土地使用权价值为54240232元，其对此次评估是不主张办理的，而且这部分工作是某丙公司牵头负责，某甲公司只是配合，只要土地评估报告日期符合工商局的规定，能通过工商局的审核就可以了，而且又不是评估交易，也没有在意土地评估价格，所以此次评估其没有参与，也没有安排人办理，袁某也只是要求某乙公司做好配合土地评估工作。新的评估价值比原先的地块使用权价值增加了1800余万元，某局的意见是将增值的1800余万元算作某丙公司的名下，其不同意，因为这块土地在2011年就办理过户到某甲公司名下，增值部分也应当算到某甲公司名下。就这个问题，其找过袁某等人，其跟袁某说土地已经过户，该1800余万元土地溢价应属于某甲公司，不应属于某丙公司，袁某没有表达意见，此后双方又谈了几个月，最后在2013年经过某局方面开会商议研究并咨询律师和会计事务所，同意把1800余万元计入某甲公司资本公积金。后来某甲公司召开股东会，其代表某乙公司参加，袁某、程某乙等人也参加了会议，会议决议内容主要是：土地已经过户到某甲公司，本次土地评估是为了公司增资，对原来合作协议的土地进行追认，评估后增值的1800余万元计入某甲公司资本公积金。随后某甲公司到工商办理增资手续，对这块土地按照投资协议确认增加出资3611万元，同时对某乙公司现金出资形成的5400余万元债权中的3400万元进行追认，2013年11月底，其转入2000余万元现金到某甲公司账户，三笔共9000万元左右，办理某甲公司增加资本9000万元的相关工商手续，变更后某甲公司注册资本1亿元左右。3400万元债权追认是因为某机电城的建设、宣传、招商等，都是由某乙公司投入，记做某甲公司对某乙公司的借款，就形成了某乙公司对某甲公司的债权，不过工商部门说债权不能全部用于验资，现金出资比例不能低于30%，只能用其中的3400万元债权外加2000万元现金。 25、武汉某地产评估咨询有限责任公司土地估价报告书，证实该公司对某机电城项目地块出让国有建设用地使用权价值进行土地评估，评估认为：在公开市场条件下，以2013年11月20日为评估基准日，该地块规划利用条件下的出让国有建设用地使用价格为142129000元。 以上证据确实充分，足以认定。 对于被告单位某甲公司及其辩护人以及被告人欧阳某提出被告单位及被告人欧阳某均不构成骗取贷款罪的辩解及辩护意见，经查，某甲公司向某银行花湖支行贷款5000万元，并向银行提供了总价值达11679万元的59套门面作抵押担保，至2017年7月31日全部贷款本息均已归还，本院认为，某甲公司虽虚构了借款用途，并提供了虚假的装修合同及验收报告，但某甲公司在办理贷款时向银行提供了足额担保，不可能对银行造成实质损害，且某甲公司亦按照贷款合同的约定正常还本付息，未给银行信贷安全造成实质损害，不宜认定某甲公司构成骗取贷款罪，被告人欧阳某亦不应对此承担骗取贷款罪的刑事责任，故公诉机关对被各单位某甲公司及被告人欧阳某的此项指控不能成立，对被告单位某甲公司及其辩护人以及被告人欧阳某提出的此项辩解及辩护意见，本院予以采纳。 对于被告人欧阳某辩称公诉机关指控其在合资的某甲公司办理工商增资登记时，利用国有参股公司袁某的身份与之共谋，压低第二次评估价格，且将土地溢价作为合资公司资本公积金，造成国有资产损失，认定其构成滥用职权罪的共犯缺乏事实和法律依据的辩解意见，经查，袁某因涉案土地低评并将土地溢价部分作为合资公司的资本公积金，导致国有资产流失构成国有公司人员滥用职权罪已被生效的刑事判决书确认。被告人欧阳某与袁某合谋在第二次土地评估时通过将土地评估时间节点提前，压低地价的方式低评土地价值的事实有程某乙、陈某、饶某、汪某、刘某、胡某甲、胡某乙等多位证人的证言证实，事实清楚、证据确实充分。本院认为，被告人欧阳某伙同袁某在办理工商增资登记时，利用袁某国有公司工作人员的身份和职务上的便利，滥用职权，故意低评国有公司出资的土地价值，导致国有资产损失，其行为构成国有公司人员滥用职权罪，被告人欧阳某提交的证据1为公诉机关已经举证的重复证据，但该证据不能证实被告人的证明目的，证据2与本案无关联性，证据3、4、5、6、7、8、9、10均不能证明其证明目的，故对被告人欧阳某的此项辩解意见本院不予采纳，并对公诉机关指控被告人欧阳某构成滥用职权罪的罪名予以纠正。 综上，本院认为，被告人欧阳某伙同他人并利用他人国有公司工作人员的身份和职务便利滥用职权，造成国家利益遭受特别重大损失，其行为构成国有公司人员滥用职权罪。被告人欧阳某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十八条第一款、第二十五条第一款、第二十七条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）、（二）项之规定，判决如下： 一、被告单位某无罪； 二、被告人欧阳某犯国有公司人员滥用职权罪，判处有期徒刑二年十一个月（刑期从判决确定之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年十一月十二日起至二〇一八年七月二十四日止。已扣除先行羁押的二个月十八日）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  付 芬 人民陪审员  方冬春 人民陪审员  李乔乔 二〇一九年四月二十九日 书 记 员  王 森 书 记 员  周 贝