山东省聊城市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2019)鲁15刑终91号原公诉机关山东省聊城市东昌府区人民检察院。上诉人(原审附带民事诉讼原告人)刘某，男，1965年5月7日出生于山东省聊城市，汉族，文盲，农民，住聊城市高新技术产业开发区。系本案被害人。原审被告人张坤，男，汉族，1992年2月10日出生于山东省聊城市，中专文化，农民，户籍地聊城市高新技术产业开发区,住聊城高新技术产业开发区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年9月21日被刑事拘留，同年9月30日被执行逮捕，2019年2月13日被取保侯审。山东省聊城市东昌府区人民法院审理山东省聊城市东昌府区人民检察院指控被告人张坤犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人刘某提起附带民事诉讼一案，于2019年2月12日作出（2018）鲁1502刑初725号刑事附带民事判决。附带民事诉讼原告人刘某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人刘某、讯问原审被告人张坤，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年7月21日22时许，在聊城高新区天津路社区“法群小卖部”，被告人张坤因琐事与被害人刘某发生口角继而打斗，张坤将刘某打伤。经聊城市公安局刑事科学技术研究所法医鉴定，刘某之伤情属于轻伤二级。2018年8月3日，被告人张坤主动到公安机关说明情况。附带民事诉讼原告人刘某受伤后在聊城市中医医院和聊城市人民医院治疗，其中住院治疗84天，共花费医疗费60229.67元。住院期间由刘明泗与任某护理，出院后由刘丽玉护理，刘明泗从事销售业,任某、刘丽玉的身份为城镇居民。附带民事诉讼原告人刘某住院期间，被告人张坤一方支付医疗费34000元。在一审审理期间，张坤一方将100000元现金交至法院，表示自愿再赔偿附带民事诉讼原告人经济损失100000元。原审认定上述事实的证据有：（一）书证1.聊城市公安局经济开发区分局许营派出所出具的受案登记表、抓获经过证实，本案因刘某2018年8月2日报案案发，张坤于2018年8月3日主动到公安机关说明情况。2.聊城市公安局经济开发区分局许营派出所出具的案情说明表证实，张坤与刘某因琐事打架互殴，刘某被处以行政拘留五日的行政处罚。3.聊城市公安局经济开发区分局许营派出所出具的前科证明证实，张坤无违法犯罪前科。4.户籍证明证实，被告人张坤的出生日期、公民身份证信息等基本身份情况。5.聊城市中医医院住院病案、住院收费票据、聊城市人民医院门诊收费票据、聊城市东昌府区人民医院门诊收费票据、外请专家会诊书面申请单证实，附带民事诉讼原告人刘某受伤后在聊城市中医医院住院治疗84日，在聊城市人民医院、聊城市东昌府区人民医院门诊治疗，共花费医疗费60229.67元。6.山东银丰司法鉴定所收费单据，证实刘某花费鉴定费3000元。7.刘明泗、任某、刘丽玉的户籍信息，西安铂汀钢材有限公司营业执照、开户许可证、企业信用信息，证实护理人员的身份情况。（二）证人赵某证实，2018年7月21日22时许，他正在店里收拾东西，看到刘某走过来，喝了不少酒，走路不稳。他打了招呼把刘某扶到沙发上坐下。张某的儿子张坤到店里买烟买水，看到刘某打了招呼，买了两瓶绿茶，给了刘某一瓶，两人坐在沙发上说话。过了一会，他听到外边吵吵。刘某说张坤的父亲张某混得不好，说话比较难听，后来刘某站起来打了张坤头上一巴掌，边骂“小来，你敢说我”，边继续想动手，他赶紧把刘某拦下了。刘某坐在沙发上还是骂骂咧咧，后来张坤上去推了刘某一下，刘某也抓扯张坤。刘某喝了不少酒，站不稳，张坤好像打了刘某一下，刘某就抓着张坤，两个人撕把了一会，后来被他和刘明亮拉开了。刘某抓张坤抓的比较紧，很难拉开。刘某和张坤两家有亲戚，刘某平时嘴就不严，说话爱带“口令”。（三）被害人刘某陈述，2018年07月21日22时许，他在家喝了约4两白酒后到赵某的小卖店买烟，张坤也到小卖店买东西。张坤给他买了瓶水，他俩就拉呱，他跟张坤说：“小来，你爹混的是个什么玩意啊”“你爹混的么也不是”，后来又说了几句什么他记不清了。他嘴里带了点“口令”，张坤就打他了。他记得张坤用拳头打了他的头、眼和面部，他还骂张坤，后来的事记不清了。是张某（张坤的父亲）和刘学勇送他去的医院，当时张某态度很好，他住院期间，张坤的父亲张某一共给他支付了住院费、医疗费、手术费等费用约34000元，还给他买过一些营养食品。他的家人曾向对方提出100万元赔偿，对方没答应，后来就报警了。（四）被告人张坤供述，2018年07月21日23时左右，他到法群小卖部买水，当时刘某在小卖部站着，他看到刘某喝了不少酒，站都站不稳了。因为他家跟刘某大爷家有亲戚，他就买了两瓶水给了刘某，还递了根烟，他俩开始拉家常。后来刘某说：“小来，你看看人家谁谁混的多好，你爹算个什么”“你看你爹怎么混的，你娘的你爹算个什么？”，刚开始说了两句他也没在意，刘某一直骂骂咧咧的说难听的话。他说“大爷，俺爹吃你家的还是喝你家的了，你这样说俺爹”，刘某说“好，小来，你敢说我”，然后就用左手打了他右脸一巴掌，使的劲很大，他当时也急了，就用右手打了刘某左脸一拳，刘某摔倒了。他看刘某摔倒了，感觉自己有点冲动，就想过去扶起来，但是刘某抓着他不起来，抓的他后背和胳膊好多抓痕，还一直在骂，想把他也拽到地上，他就踹了其一脚挣脱了，大概是踹在肚子上。后来小卖部老板给他爸妈打电话，他父亲张某和刘学勇就赶紧开车带着刘某去医院了。（五）鉴定意见1.聊城市公安局刑事科学技术研究所出具的（聊）公（刑)鉴（伤）字[2018]468号法医学人体损伤程度鉴定书，论证刘某双鼻骨骨折，下颌骨骨折，右侧第7.8肋骨骨折等损伤，评定为轻伤二级；刘某存在多枚牙齿缺失或缺损，病例记载牙龈无撕裂，口唇正常，阅片见牙根外露、牙槽骨吸收，符合在原有严重牙周疾病基础上，受轻微外力作用形成，依据《人体损伤程度鉴定标准》的规定，不宜进行损伤程度评定。鉴定意见为刘某之伤情属轻伤二级。2.山东银丰司法鉴定所司法鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人刘某之损伤构成九级伤残。刘某伤后误工时间为4个月；伤后护理时间为3个月；住院期间2人护理，出院后1人护理；其需要增加营养三个月。审阅送检资料，刘某牙齿缺损情况无详细病历资料记载，无法确定其外伤致牙齿缺失的详细情况，故不宜对其牙齿修复费用进行评价。原审法院认为，被告人张坤故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。张坤的行为侵犯了他人的身体权，依法应予刑罚。因被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，依法应予赔偿。根据被告人张坤犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度决定刑罚。被告人张坤案发后主动到公安机关说明情况，如实供述其犯罪事实，应认定具有自首情节；且能够赔偿附带民事诉讼原告人的经济损失，依法可从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款，第六十一条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第三十六条第一款；《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一、三款，第二十一条，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条之规定，被告人张坤犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。被告人张坤赔偿附带民事诉讼原告人刘某医疗费60229.67元、误工费12094.8元、护理费23133.54元、住院伙食补助费2520元、交通费1680元、营养费2700元、鉴定费3000元，共计105358.01元。驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。判决书送达后，公诉机关山东省聊城市东昌府区人民检察院不抗诉，被告人张坤不上诉，该判决刑事部分已发生法律效力。附带民事诉讼原告人刘某以“一审判决认定事实和适用法律错误，不应适用缓刑，误工费计算标准有误，应当支持修复牙齿的费用”为由，提出上诉。经二审审理查明的事实、证据与原审相同。关于上诉人刘某所提“一审判决认定事实和适用法律错误，不应适用缓刑”的上诉理由。经审理认为，本案系公诉案件，判决书送达后，公诉机关未提起抗诉，我国法律未赋予被害人刑事部分的上诉权。关于上诉人刘某所提“误工费计算标准有误，应当支持修复牙齿的费用”的上诉理由。经查阅卷宗，审理认为，聊城市公安局经济开发区分局侦查人员对刘某多次询问时，刘某陈述以务农为业，一审开庭笔录显示职业为农民，且上诉人刘某并未提供从事制造业相关的证据。聊城市公安局刑事科学技术研究所出具的（聊）公（刑)鉴（伤）字[2018]468号法医学人体损伤程度鉴定书记载，刘某双侧鼻骨骨折、颌骨骨折及肋骨骨折评定为轻伤二级，上诉人刘某委托山东银丰司法鉴定所司法鉴定意见书显示，刘某牙齿缺损情况无详细病历资料记载，无法确定其外伤致牙齿缺失的详细情况，故不宜对其牙齿修复费用进行评价。故上诉人刘某所提“误工费计算标准有误，应当支持修复牙齿的费用”的上诉理由不予支持。本院认为，原审被告人张坤因犯故意伤害罪给上诉人刘某造成的直接经济损失应予赔偿。经查，原审判决认定事实清楚，证据充分，赔偿数额适当，应予维持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持山东省聊城市东昌府区人民法院（2018）鲁1502刑初725号刑事附带民事判决的第二、三项。本裁定为终审裁定。审判长  李中栋审判员  邓秋英审判员  李令庆二〇一九年四月二十三日书记员  熊丽丽