浙江省永康市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0784民初4120号 原告：浙江德业建设有限公司，住所地：浙江省常山县天马镇大桥路146号。 法定代表人：应朝阳。 委托代理人：王中凯，男，1972年2月6日出生，汉族，住浙江省永康市。 被告：永康市古山镇中小企业服务有限公司，住所地：浙江省永康市古山镇政府大院。 法定代表人：程江胜。 被告：永康市古山镇人民政府，住所地：浙江省永康市古山镇迎宾大道1号。 镇长：应文宇。 委托代理人：马靓，永康市为民法律服务所法律工作者。 原告浙江德业建设有限公司（以下简称“德业公司”）与被告永康市古山镇中小企业服务有限公司（以下简称“古山镇中小企业服务公司”）、永康市古山镇人民政府（以下简称“古山镇政府”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年5月16日受理后，依法适用简易程序，分别于2018年6月20日、8月16日、2019年3月19日公开开庭进行了审理。三次庭审，原告德业公司的委托代理人王中凯、被告古山镇政府的委托代理人马靓到庭参加诉讼，被告古山镇中小企业服务公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。诉讼中，原告德业公司于2018年8月16日对本案的工程量申请鉴定。本案现已审理终结。 原告德业公司向本院提出诉讼请求：1、判令古山镇中小企业服务公司支付德业公司建设工程款371203元；2、判令古山镇政府在德业公司不能从古山镇中小企业服务公司在第一项诉讼请求中获得支付的款项承担赔偿责任。庭审中，德业公司放弃对古山镇中小企业服务公司的诉讼请求，要求由古山镇政府支付德业公司建设工程款371203元。 事实与理由：德业公司于2010年8月20日由常山县邮电建筑装璜有限责任公司更名而来。2005年5月8日，常山县邮电建筑装潢有限责任公司中标永康市古山镇工业功能分区二期一号区块土石方工程施工，同月24日，古山镇中小企业服务公司（于2005年8月23日吊销营业执照，未注销，股东为古山镇工办即古山镇政府）作为发包人与常山县邮电建筑装璜有限责任公司签订了一份《永康市古山镇工业功能分区二期一号区块土石方工程承包合同》，约定由常山县邮电建筑装璜有限责任公司承包本工程土石方挖、填、平基工程，合同价款暂定壹佰捌拾万元整，按7元/立方米下浮13.65%，即按60.4元/立方的单价计算工程款等事宜。2009年3月26日，古山镇政府与常山县邮电建筑装璜有限责任公司签订了一份《古山二期工业功能分区土石方工程补充协议》，对上述工程土石方量增减所引起的工程款计算问题进一步约定。由于涉案区块坟墓迁移以及政策问题，该工程直至2017年才竣工。现工程已验收，经结算，古山镇中小企业服务公司尚欠德业公司工程款371203元。古山镇中小企业服务公司于2005年被吊销营业执照后一直未经营，也未清算。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条规定：“有限责任公司股东、股份有限公司董事和控股股东未在法定期限内成立清算组进行清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失的范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院依法予以支持。”故古山镇政府作为该公司股东应在德业公司不能从古山镇中小企业服务公司获得支付的工程款范围内承担赔偿责任。 被告古山镇中小企业服务公司未作答辩。 被告古山镇政府答辩称，一、德业公司在诉状中陈述的工程承包过程属实；二、庭前经向古山镇中小企业服务公司了解，双方在合同履行中所支付的工程款与德业公司陈述的一致；三、古山镇政府在收到本案起诉状及证据副本之后，没有看到德业公司所提供的古山镇政府系古山镇中小企业服务公司股东的相关证据，古山镇政府系古山镇中小企业服务公司的主管部门，并非该公司股东，故无须承担德业公司主张的赔偿责任。 原告德业公司为证明其诉请主张，于第一次庭审中向本院提供了以下证据材料： 1、《永康市古山镇工业功能分区二期一号区块土石方工程承包合同》（以下简称“《工程承包合同》”）、《古山二期工业功能分区土石方工程补充协议》（以下简称“《补充协议》”）复印件各一份，欲证明德业公司与古山镇中小企业服务公司、古山镇政府之间的合同关系。 2、工程结算书、工程量计算稿原件各一份，欲证明德业公司总共完成土方开挖333542.69立方米，石方开挖22214立方米，工程造价共计人民币2792382元，已付2421186元，尚欠371203元的事实。 3、《永康市建设工程招标中标通知书》原件一份，欲证明常山县邮电建筑装璜有限责任公司中标永康市古山镇工业功能分区二期一号区块土石方工程的事实。 4、函复印件一份，欲证明常山县邮电建筑装璜有限责任公司变更为浙江德业建设有限公司，公司所有人员及债权债务不变的事实。 原告德业公司于第二次庭审中向本院提供了以下证据材料： 5、公证书复印件（加盖浙江省永康市公证处此复印件与原告相符章）二份（含《工程承包合同》、《永康市古山镇工业功能分区二期一号区块土石方工程招标文件》、《补充协议》复印件各一份），欲证明本案涉及的《工程承包合同》和《补充协议》真实有效的事实。 6、古山镇中小企业服务公司的公司登记基本情况（加盖永康市行政服务中心综合查询专用章）一份，欲证明古山镇中小企业服务公司已被吊销营业执照但尚未注销的事实。 7、图纸十七份，欲证明本案工程已按合同约定完工以及本案的工程量的事实。 被告古山镇政府的质证意见：对证据1，系复印件，不符合证据的形式要件，对《工程承包合同》的真实性无异议，对《补充协议》复印件的真实性有异议，要求德业公司提交原件核对，同时，《补充协议》系古山镇政府与德业公司签订，但该工程的承包过程均系以中小企业服务公司的名义向外招投标，中标通知书亦系以中小企业服务公司名义发出，主合同即《工程承包合同》系中小企业服务公司与德业公司签订，因此，对《补充协议》的真实性、合法性，古山镇政府均不予认可，与本案主合同的关联性亦不予认可；对证据2的真实性有异议，系德业公司的单方行为，未经古山镇政府核对对账；对证据3的真实性及证明内容无异议；对证据4无异议；对证据5中的公证书和《工程承包合同》的真实性无异议，对《补充协议》的真实性有异议，《补充协议》不在公证书包含的材料范围内；对证据6无异议；对证据7的真实性无异议。 被告古山镇政府为证明其抗辩主张，向本院提供了以下证据材料： A、2018年7月30日古山镇政府向本院出具情况说明原件一份，欲证明如本案所涉及的《工程承包合同》和《补充协议》真实有效，古山镇政府愿意承担本案工程款的事实。 原告德业公司的质证意见：无异议。 案件审理过程中，德业公司申请对本案工程量进行鉴定，经本院委托，浙江永安工程监理咨询有限公司于2018年9月27日作出永安咨询工鉴（2018）003号《关于永康市古山镇工业功能分区二期一号区块土石方工程承包合同已施工工程量的鉴定报告》一份，鉴定结论为已施工的工程量为土方合计333592.69立方米，石方合计22214立方米。 原告德业公司的意见：无异议，根据上述鉴定报告计算，本案尚欠的工程款为371203元。 被告古山镇政府的质证意见：无异议，尚欠工程款为371203元。 被告古山镇中小企业服务公司未到庭质证，亦未向本院提供与本案有关的证据材料。 本院认证意见：德业公司提交的证据1中《工程承包合同》经古山镇政府质证后对真实性无异议，本院对该证据的真实性及其载明的内容予以确认，对《补充协议》，因双方确认《补充协议》中的工程款已经付清，故对该证据，本院不作为认定本案案件事实的依据。证据2虽系德业公司单方制作，但该组证据拟证明的工程量与鉴定报告中载明的鉴定结论一致，因双方对鉴定结论无异议，故本院对证据2中载明的工程量以及鉴定报告予以认定。证据3、4、6经古山镇政府质证后无异议，本院予以确认。证据5中的公证书及证据7经古山镇政府质证后对真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。 经审理，本院认定事实如下：2005年5月8日，常山县邮电建筑装璜有限责任公司中标永康市古山镇工业功能分区二期一号区块土石方工程。2005年5月24日，常山县邮电建筑装璜有限责任公司与古山镇中小企业服务公司签订《工程承包合同》一份。合同约定：工程款单价为6.04元/立方米；工期为70天，自2005年6月1日开工至2005年8月9日竣工，如遇不可抗力或发包方原因造成不能正常施工而贻误工期的，工期顺延计算，因承包方原因造成工期贻误的，每天扣减工程款总价千分之三作为违约金；工程计量根据施工图按实际完成的挖方计，工程量实际完成达到1/3时，付工程总造价的20%，达到2/3时，付工程总造价的20%，完工交付竣工验收付工程总造价的40%，竣工验收符合工程验评标准后，办理竣工结算按规定经结算审查后10天内一次性付清；本合同在发包方、承包方签字盖章并经永康市公证处公证后生效。2005年6月1日，永康市公证处作出（2005）浙永证经字第616号公证书对上述《工程承包合同》进行了公证。上述合同签订后，常山县邮电建筑装璜有限责任公司进场施工。审理中，经鉴定，本案工程量为土方合计333592.69立方米，石方合计22214立方米。上述工程尚欠的工程款为371203元。 2010年8月20日，常山县邮电建筑装璜有限责任公司变更为浙江德业建设有限公司。德业公司因本案鉴定支付鉴定费22479元。 另，古山镇政府于2018年7月30日向本院出具情况说明，载明就本案诉讼，古山镇政府愿意承担原古山镇中小企业服务公司的相关债权债务，并同意对该工程按实际施工量经第三方审计后予以支付；于2018年8月22日向本院出具情况说明载明关于本案工期延误的问题，经多方核实，系历史遗留问题造成，非德业公司的责任。 本院认为，德业公司与古山镇中小企业服务公司之间的建设工程施工合同关系系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，属合法有效，应受法律保护。古山镇中小企业服务公司尚欠德业公司工程款371203元的事实清楚，证据充分，中小企业服务公司理应按约支付工程款。现古山镇政府自愿承担古山镇中小企业服务公司的上述工程款，德业公司予以认可，故本院对德业公司变更后的诉讼请求予以支持。庭审中，德业公司自愿放弃对中小企业服务公司的诉讼请求，并自愿承担本案鉴定费及案件受理费，属其对已合法权益的处分，亦未违反法律规定，本院予以准许。依照《中华人民共和国合同法》第八十四条、第二百六十九条、第二百八十六条之规定，判决如下： 由被告永康市古山镇人民政府于本判决生效之日起十五日内支付原告浙江德业建设有限公司工程款371203元。 如果被告永康市古山镇人民政府未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费3434元，鉴定费22479元，合计25913元，由原告浙江德业建设有限公司自愿负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 朱蓓蕾 二〇一九年四月二日 代书记员 施莹莺