内蒙古自治区通辽市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内05民终383号上诉人（原审被告）：通辽市金地利烘干设备有限公司，住所地通辽市科尔沁区。法定代表人：李思光，职务：董事长。委托诉讼代理人：杨天会，通辽市科尔沁区西门街道法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：刁悦，内蒙古巨鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：穆桂武，男，1970年11月27日出生，满族，农民，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份证号码：×××。委托诉讼代理人：董凤坤，通辽市148指挥中心第三法律服务所法律工作者。上诉人通辽市金地利烘干设备有限公司因与被上诉人穆桂武劳动合同纠纷一案，不服内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院（2018）内0502民初8187号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人通辽市金地利烘干设备有限公司的委托诉讼代理人杨天会，被上诉人穆桂武及其委托诉讼代理人董凤坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。通辽市金地利烘干设备有限公司上诉请求：1、请求撤销科尔沁区人民法院做出的（2018）内0502民初8187号民事判决。2、依法驳回被上诉人确认上诉人与被上诉人之间属于劳动关系的诉讼请求。3、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院审理该案件时程序违法。上诉人在一审庭审时，针对被上诉人提供的证据，向一审法院提出要求时间提供反驳证据的申请,一审法院准予上诉人两日内提交。但上诉人方在庭审后两日内向一审法院提交时，却被告知已经过期，一审法院拒绝接收证据，造成错判。二、原审法院认定事实错误。上诉人与被上诉人之间没有任何关系，但原审法院却以“经本院释明后其仍拒绝提供”为由，以上诉人证据不足认定双方存在劳动关系;同时仅凭视频、录音材料，再无其他证据佐证的情况下做出判决，明显违反民事诉讼法规定的证据规定。综上,上诉人将一审法院拒绝接收的证据递交中级人民法院,请求通辽市中级人民法院结合相关事实，依法判决，准予上诉人的请求。穆桂武辩称：原审程序合法，事实清楚，请求维持原判。穆桂武向一审法院起诉请求：请求依法确认原、被告之间属于劳动关系。事实和理由:通科劳人裁字（2018）第483号裁决属于程序违法、事实不清、漏掉当事人。本案在劳动仲裁程序中合法权益没有支持和保护。原告在劳动人事仲裁程序审理中为了证实和被告存在劳动关系，不但提供了被告法定代表人李思光和原告家人的通话录音和相关录音译制材料，还提供了相关证人的录像。对于被告拒绝出庭的做法仲裁委理应依据相关法律规定直接裁决由被告承担不利后果，即支持原告的诉讼请求。原、被告之间属于劳动的关系事实清楚证据充分明确。仲裁开庭时被告已承认原告是在被告公司院内受伤。原告受伤的时间、场所、原因等基本事实属于无争议的事实。原告根据被告在仲裁委的自认和被告提供的加工承揽合同互相印证得知原告劳动或者劳务的相对方或者说责任人仅限两个人，一个是被告，另一个是郑某。不是郑某就是被告，不是被告就是郑某。根据被告出示过的加工承揽合同，结合生活常识可知，用逻辑推理可以得出唯一结论如下:加工承揽关系属于双务合同关系，双方的生产场所、生产关系独立。定作方和承揽方没有掺和到一起加工承揽的。根据合同法相关规定，承揽方按照定作方要求把自己独立加工合格的产品交付给定作方，定作方支付定作费用，这才叫加工承揽关系。本案被告所说的郑军不但没有自己独立的工作场所，更没有自己的机械设备和独立的雇佣人员等基本条件。郑军自己又没站出来大大方方地拿出来和原告存在劳动关系的相关证据。很显然原告和郑某不存在劳务关系，目前根据被告方的自认和相关证据证实，原、被告之间存在劳动关系，而原告和郑某之间没有任何法律关系。被告方已经发生了几次伤人事故,其他受害者受伤的时间、场所、劳动事项基本和原告一致，他们都已经私了。而被告在原告住院期间反复多次要求给我们5000元私了,因为原告实际花费和损害后果与5000元差距太大了,没法接受被告5000元私了的条件。期间郑军也代表李思光几次电话和原告方面谈判，郑军电话里明确表态,他说他的老板李思光只能认可5000元私了,对此我们有郑军和我们通话录音为凭。如今，原告因公负伤，身体已经丧失了部分劳动能力，一直离不开双拐，在家休养。一家人的主要劳动力已经倒下了，家庭主要生活来源断了，故向法院提起诉讼。一审法院认定事实：被告通辽市金地利烘干设备有限公司系自然人独资有限责任公司,经营范围为:烘干机、热风炉、输送机鼓引风机、钢板仓、斗式提升机、粮食机械设备制造、销售;定量包装秤经销、电子汽车衡制作及销售。原告穆桂武于2018年5月5日经孙某某介绍到被告处从事电焊工作，原、被告未签订书面劳动合同。2018年7月14日原告在被告处工作时右脚足跟受伤。一审法院认为，劳动关系是劳动者与用人单位在实现劳动过程中建立的社会关系，一般应通过书面劳动合同建立。但是在劳动关系的缔结及履行过程中，存在用人单位基于管理者的优势地位不与劳动者订立劳动合同，规避其应承担的劳动法上的义务的情形。虽无书面劳动合同，但是有其他证据足以证明劳动者与用人单位之间存在事实上的劳动关系的，应予支持。本案中，原告穆桂武、被告通辽市金地利烘干设备有限公司双方分别具备劳动者与用人单位的主体资格，原告受伤时从事的工作属于被告的经营业务范围，工资由被告发放，原告的工作系受被告的指派。被告否认与原告存在劳动关系，称将加工烘干塔的业务承包给了郑某，由郑某自行招募人员安排工作，被告对于其提出的抗辩主张完全可以提供其与郑某之间的加工承揽合同的相关账目予以证实，亦完全可以提供完整的用工花名册、工资发放流水及为员工办理的医疗保险、社会保险等相关材料佐证其提出的上述主张，但经法院释明后其仍拒绝提供，故被告的抗辩主张因无证据支持，不予采纳。根据原告提供的视听资料、证人证言等证据，应认定原、被告之间符合劳动关系的基本特征,应认定原告与被告之间存在劳动关系。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，判决如下:原告穆桂武与被告通辽市金地利烘干设备有限公司之间存在劳动关系。案件受理费减半收取计5元，由被告通辽市金地利烘干设备有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审期间，上诉人提交两份新证据：1、扣缴个人所得税报表，证明公司的正式员工只有李思光一人。2、增值税纳税申报表，证明公司一直未生产经营，处在停业状态。被上诉人质证认为：1、对真实性无异议，起始时间是2017年5月1日，结束时间2018年11月30日，这段时间内李思光有连续不断的个人所得税，该税收纳税人名称是通辽市金地利公司，由此证明上诉人在被上诉人发生事故期间属于正常生产经营期间，不生产经营不可能上税。证实了上诉人在用工方面未按照劳动法规定和劳动者履行相关手续，一直处于任意性用人的状态。2、开始时间2017年5月1日结束时间2018年9月1日，被上诉人收到伤害的时间是2018年5月5日，上诉人一直纳税，由此证明上诉人自称一直停产停业的说法不能成立。上诉人申请证人郑某出庭作证，双方对证人证言质证认为：上诉人认为：证人证言真实，通过自己的陈述和双方的询问足以证明被上诉人与证人之间只是临时雇佣关系，根本不存在劳动关系，至于双方在协商时所说的话，完全可以认定是郑某为了怕事儿假借李思光的名义与付某某协商，不能仅凭庭后录音就去认定与上诉人存在劳动关系。劳动关系需要符合法定的要件，并不是证人或者其他人员陈述就能构成的。被上诉人认为：证人证言属于伪证，我们申请法院拘留。上诉人又提举考勤表一份，证明双方之间不存在劳动关系，而是劳务关系。而且人员不固定，干活都是记工的形式。被上诉人质证认为：证据的真实性有异议，穆桂武2018年7月份发生的事故，考勤表记录的上班时间是2018年5月份到2018年7月份，5月份-6月份期间考勤表后面实际出勤天数有签字画押的痕迹，从7月往后在没有痕迹，从7月份往后姓名栏目中明显是一支笔一次书写，有伪造证据的嫌疑。关联性问题，这份考勤表每页右下角都有郑某签字，但是该考勤表没有任何其他地方能够与郑某签字相互印证，考勤表中的被雇佣人员与郑某之间是劳务关系还是和上诉人公司具有劳动关系更不能证明郑某与考勤表所有人的其他法律关系。仅凭这份考勤表不能证实郑某与穆桂武存在劳动关系，根据上诉人公司现在依然上班的工人张某、孙某某、孙某某等证人证言相互印证，郑某只是上诉人公司的代工人员。对新提举的证据本院认证如下：对上诉人提交的扣缴个人所得税报表和增值税纳税申报表的来源合法，被上诉人对其真实性认可，故对其真实性予以确认，但证明不了上诉人所要证明的问题，故对该两份证据不予采信。对上诉人提交的考勤表，尽管是上诉人公司单方制作，双方均认可穆桂军（即本案穆桂武）手印不是其本人所按，双方也认可穆桂武的工资是别人代领的事实，但该份证据能够证明穆桂武等人在上诉人公司干活的事实，根据记工的天数，能够证明双方之间形成的是劳务关系，而非劳动关系。故对该份证据予以采信。对证人证言，证人证言与被上诉人提供的与郑某的录音中所述相互矛盾，故对证人证言不予采信。二审查明，通辽市金地利烘干设备有限公司系自然人独资有限责任公司,经营范围为:烘干机、热风炉、输送机、鼓引风机、钢板仓、斗式提升机、粮食机械设备制造、销售;定量包装秤经销、电子汽车衡制作及销售。穆桂武于2018年5月5日经孙某某介绍到上诉人处从事电焊工作，双方未签订书面劳动合同。2018年7月14日穆桂武在上诉人处工作时右脚足跟受伤。本院认为，穆桂武通过他人介绍到上诉人公司处干活，在上诉人公司干活的人员也不固定。上诉人公司按照穆桂武出工情况给付工资，虽然穆桂武受伤时从事的工作属于上诉人公司的经营业务范围，工资由上诉人发放，但从穆桂武出工的情况来看，双方之间没有按月给付工资，而是按照出工的天数给付工资。经过二审询问，双方就穆桂武干活的期间也没有明确约定。上诉人抗辩称穆桂武是郑某雇佣而与上诉人公司无关的辩解也没有充分的证据证明，应认定穆桂武为上诉人公司雇佣。另外，上诉人公司提出穆桂武干活的地方不是上诉人公司而是其他公司及上诉人公司停产等理由，因其未能提供充分、有效的证据予以证明，故本院对此抗辩不予采信。劳动关系是劳动者与用人单位在实现劳动过程中建立的社会关系，一般应通过书面劳动合同建立。劳动关系中，劳动者提供劳动的时间应是相对固定的，工资一般按月以货币形式支付给劳动者，但从本案来看，穆桂武是记工的形式领取工资。综合以上几点可以认定，上诉人公司与穆桂武之间形成的是劳务关系，而非劳动关系。上诉人称一审程序违法，因其未能提供证据予以证明，故本院不予支持。综上所述，通辽市金地利烘干设备有限公司的上诉请求部分成立，成立部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院（2018）内0502民初8187号民事判决；二、上诉人通辽市金地利烘干设备有限公司与穆桂武之间不存在劳动关系。一审案件受理费5元由穆桂武负担，二审案件受理费10.00元，由上诉人通辽市金地利烘干设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘  娟审判员 石  莹审判员 张  雷二〇一九年四月十日书记员 赵阿如汗