云南省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云刑再1号原公诉机关云南省普洱市人民检察院。上诉人（原审被告人）蒋兴辉，男，1974年10月15日出生，汉族，云南省玉溪市人，小学文化，农民，住玉溪市红塔区。曾因吸食毒品于l994年8月11日被强制戒毒二个月；l995年4月26日被劳动教养三年；2004年3月3日被强制戒毒六个月。曾因犯贩卖毒品罪于2005年5月18日被玉溪市红塔区人民法院判处有期徒刑九年，2005年6月20日被玉溪市红塔区人民法院决定暂予监外执行。2011年因涉嫌盗窃被新平彝族傣族自治县（以下简称新平县）公安局刑事拘留，于同年7月13日变更强制措施为取保候审。2011年12月21日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，同年l2月31日被逮捕，现在云南省建水监狱服刑。指定辩护人王昆，云南领正律师事务所律师。云南省普洱市人民检察院指控被告人蒋兴辉运输毒品罪、盗窃罪一案，普洱市中级人民法院于2012年5月2日作出（2012）普中刑初字第103号刑事判决。该判决生效后，蒋兴辉被交付云南省建水监狱服刑。2018年7月6日普洱市中级人民法院作出（2018）云08刑监1号再审决定，决定对本案再审。2018年10月26日普洱市中级人民法院作出（2018）云08刑再1号刑事判决。蒋兴辉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。普洱市中级人民法院经再审查明：2011年12月21日9时40分，被告人蒋兴辉携带毒品在澜沧县朗河大桥加油站旁的公路边准备乘车前往玉溪市时被抓获，民警当场从蒋兴辉携带的一个黑红相间的环保袋内查获甲基苯丙胺片剂4袋；从环保袋内的一个红塔山“新势力”香烟壳内查获甲基苯丙胺片剂2袋；从蒋兴辉左右脚踝处保暖裤内各查获甲基苯丙胺片剂2袋；从蒋兴辉身穿的黑色羽绒服衣领夹层内、下摆夹层内各查获甲基苯丙胺片剂4袋。本案共计查获毒品甲墓苯丙胺片剂18袋，净重355克．2011年6月18日，被告人蒋兴辉与蒋某1(已判刑)、“牛仔”(在逃)相约到新平县收购废旧物品，三人驾乘蒋兴辉租来的云Ｆ×××××微型车到达新平县后，分别在穆斯林宾馆门前停车场、桂山镇桂细路王者陶瓷店对面公路边、康某医院右侧停车场、公安局交警大队职工宿舍与园丁小区之间人行道处、钢铁厂职工宿舍岔路口街道边、桂山镇河滨路9号建顺园饭店对面公路边、桂山镇克租克电子城A幢1单元楼口处，分别盗窃了七辆电动摩托车的电瓶。在桂山镇××××号院内，盗窃一辆王派牌电动车。经鉴定，以上财物共计价值6467．50元人民币。2011年6月25日，被告人蒋兴辉与蒋某1、蒋某2(已判刑)三人驾驶蒋兴辉租来的云Ｆ×××××微型车到新平县后，分别在新平县“景上家私”门口人行道处、平甸卫生院门前停车场，新平县桂山镇桂台路21号3单元l楼楼口处、新平县桂山镇马家箐小区12幢院内墙角处，分别盗窃了八辆电动摩托车的电瓶。在新平县口处盗窃了一辆黑色本铃电动车。经鉴定，以上财物共计价值7728．50元人民币。另查明，被告人蒋兴辉原贩卖毒品罪尚未执行完毕的刑期从2011年6月18日起至2014年2月24日止，余刑共二年八个月零六天。上述事实，有以下证据证实：1．澜沧县公安局禁毒大队出具的户口证明，证实被告人蒋兴辉的基本身份情况。2．澜沧县公安局禁毒大队出具的玉溪市红塔区人民法院(2005)玉红刑初字第l76号刑事判决书、(2005)玉红刑执字第2号暂予监外执行决定书，证实被告人蒋兴辉曾因犯贩卖毒品罪，于2005年5月l8日被玉溪市红塔区人民法院判处有期徒刑九年，同年6月20日被玉溪市红塔区人民法院决定暂予监外执行。3．云南省新平县人民法院(2011)新刑初字第119号刑事判决书，证实蒋兴辉与蒋某1、蒋某2在云南省新平县共同实施盗窃，蒋某1、蒋某2分别被判处有期徒刑四年零五个月和二年零四个月的事实。4．澜沧县公安局禁毒大队出具的到案经过，证实2011年12月21日9时40分，澜沧县公安局禁毒大队接到群众举报称，我们在澜沧县朗河大桥加油站旁的公路边抓到一个携带毒品的人，请速来查处。接报后的民警到达现场时，当场从已被群众控制的被告人蒋兴辉携带的一个黑红相间的环保袋内和从环保袋内的一个红塔山“新势力”香烟壳内，以及从蒋兴辉左右脚裸处保暖裤内和身穿的黑色羽绒服衣领夹层内、下摆夹层内共查获甲基苯丙胺可疑物l8袋，净重355克。5．澜沧县公安局禁毒大队出具的检查记录、毒品可疑物指认笔录、称量记录，证实本案查获被告人蒋兴辉携带的甲基苯丙胺可疑物l8袋，经称量净重355克，并将称量结果告知被告人蒋兴辉。6．澜沧县公安局禁毒大队出具的提取毒品可疑物检材记录、鉴定结论通知书和澜沧县公安司法鉴定中心出具的(澜)公(司)鉴(化)字(2011)第142号理化检验鉴定报告，证实从本案查获被告人蒋兴辉携带的甲基苯丙胺可疑物l8袋中提取检材检验，检出甲基苯丙胺成分，并将鉴定结果告知了被告人蒋兴辉。7．澜沧县公安局禁毒大队出具的采集吸毒检测样本笔录、现场检测报告书，证实经提取被告人蒋兴辉的尿液进行检验，结果吗啡，甲基安非他明呈阳性。8．庭审中出示的毒品指认、称量照片等物证照片，经被告人蒋兴辉辩认、质证无异。9．澜沧县公安局禁毒大队出具的扣押物品清单，证实被告人蒋兴辉携带的毒品甲基苯丙胺355克，手机l部、电子称1台等物品，扣押于禁毒大队。10．车辆租赁合同，证实被告人蒋兴辉租赁云Ｆ×××××号、云Ｆ×××××号微型车参与盗窃的事实。11．视频抓拍车辆查询表，证实被告人蒋兴辉驾驶云Ｆ×××××号微型车从玉溪市到新平县的情况。12．新平县公安局刑事侦查大队出具的现场勘验检查报告，证实蒋某1、蒋某2、蒋兴辉盗窃的中心现场位于新平县口处。13．新平县价格认证中心出具的价格鉴定结论书，证实经对涉案的物品进行鉴定，本铃牌电动车价值人民币3300元；王派牌电动车价值人民币3008元；电动车电瓶价值人民币7888元。14．新平县公安局刑事侦查大队出具的扣押物品处理发还清单，证实蒋某1、蒋某2、蒋兴辉盗窃中查获的电动车及电瓶，已发还失主的事实。15．证人扎某等证言，证实2011年l2月21日，他们在澜沧县朗河大桥加油站旁的公路旁边看见等车的被告人蒋兴辉行径可疑，就上前去询问，并在蒋兴辉羽绒服下摆夹层内发现有毒品可疑物，蒋兴辉想逃跑时，我们就把他控制住，然后向澜沧县公安局禁毒大队报案。16．罪犯蒋某1、蒋某2的供述，证实他们和“牛仔”、蒋兴辉共同商量后，由蒋兴辉去租微型车，分别于2011年6月18日、6月25日两次到云南省新平县盗窃电动摩托车和摩托车电瓶的事实。17．证人李某，孙某、王某等人的证言，证实他们发现自己的电动摩托车或摩托车电瓶被盗后，先后向公安机关报案的情况。18．证人钱某、周某的证言，证实被告人蒋兴辉分别于2011年6月l8目、6月25目向他们租赁云Ｆ×××××微型车和云Ｆ×××××微型车的事实。19．被告人蒋兴辉在侦查阶段和庭审中供述，2011年l2月20日，我到澜沧县美沙酮替代治疗点治疗，看见一个人从治疗点出来，我就问他能不能帮买点毒品，后来，那个人就带我到澜沧县一个加油站旁的出租房内，用41600元人民币向一个叫“老鼠”的男人购买到毒品。同年l2月21日，我在澜沧县朗河大桥加油站旁的公路边准备乘车返回时，被当地群众控制，警察来到后，当场从我携带的一个黑红相间的环保袋内和从环保袋内的一个红塔山“新势力”香烟壳内，以及从我左右脚踝处保暖裤内和身穿的黑色羽绒服衣领夹层内，下摆夹层内共查获甲基苯丙胺可疑物l8袋的事实。2011年6月18日，我去玉溪市红塔区疾控中心喝替代药品美沙酮，碰到蒋某1、蒋某2，他们对我说去租一辆车到新平县收废品，租到微型车后，我们到蒋某1家，把车子的后排座拆掉，把车开到新平县城，由蒋某1、蒋某2去盗窃电动摩托车和摩托车电瓶，我在车上等候，盗得的电动摩托车和电瓶卖掉后所得赃款被我们买毒品吸食用掉。同年6月25日，我们又采用同样的方法去新平县盗窃，在返回玉溪市经过收费站时就被抓了，因为我患病被取保候审。普洱市中级人民法院再审认为，被告人蒋兴辉为获取非法利益，违反国家对毒品的特殊管制，携带运输毒品，其行为已触犯国家刑律，构成运输毒品罪。被告人蒋兴辉伙同他人以非法占有为目的，两次秘密窃取他人财物共计14196元，数额巨大，构成盗窃罪。该院（2012）普中刑初字第103号刑事判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。但该判决主文中仅撤销了云南省玉溪市红塔区人民法院（2005）玉红刑执字第2号暂予监外执行决定书，对被告人蒋兴辉予以收监执行，但遗漏了被告人蒋兴辉前罪未执行完毕的刑罚和又犯新罪所判处的刑罚一并进行处罚的内容；被告人蒋兴辉因贩卖毒品被玉溪市红塔区人民法院判处有期徒刑九年，后被暂予监外执行。蒋兴辉运输毒品、盗窃的犯罪事实发生时，均在其暂予监外执行期内，系在刑罚执行期间又犯新罪，且是毒品再犯，但不属于累犯。原审判决引用《中华人民共和国刑法》第六十五条认定被告人蒋兴辉为累犯不当。故依照《中华人民共和刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第三百五十六条、第二百六十四条、第六十九条、第七十一条、第五十七条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条规定，判决：一、维持普洱市中级人民法院（2012）普中刑初字第103号刑事判决第一项、第三项及第二项对被告人蒋兴辉犯运输毒品罪、盗窃罪的定罪量刑；二、撤销普洱市中级人民法院（2012）普中刑初字第103号刑事判决第二项对原审被告人蒋兴辉的数罪并罚部分；三、被告人蒋兴辉犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零五个月，并处罚金人民币4000元，与原贩卖毒品罪尚未执行完毕的刑期二年八个月零六天，实行数罪并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。普洱市中级人民法院再审宣判后，被告人蒋兴辉不服，上诉称：其于2018年4月26日被云南省高级人民法院裁定减刑为有期徒刑二十二年，现普洱市中级人民法院的再审判决又将其判为无期徒刑，加重了刑期，对其不公平，要求撤销普洱市中级人民法院的再审判决，以云南省高级人民法院的减刑裁定为准。上诉人蒋兴辉的辩护人对普洱市中级人民法院再审判决认定蒋兴辉的犯罪事实没有异议，其辩护称蒋兴辉不是累犯，且认罪态度较好，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。本院二审期间审理查明的事实和证据与普洱市中级人民法院再审查明的事实和证据一致，本院予以确认。本院认为，普洱市中级人民法院原（2012）普中刑初字第103号刑事判决存在未对蒋兴辉前罪未执行完毕的刑罚和新罪判处的刑罚合并处罚以及累犯认定错误的问题，后普洱市中级人民法院（2018）云08刑再1号刑事判决纠正了上述错误。普洱市中级人民法院的再审判决认定上诉人蒋兴辉犯运输毒品罪、盗窃罪的事实清楚、证据确实充分，定罪准确、量刑适当，审判程序合法，应当予以维持。被告人蒋兴辉上诉提出的减刑问题，不属于再审范围，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持云南省普洱市中级人民法院（2018）云08刑再1号刑事判决。本裁定为终审裁定。审判长  白志刚审判员  秦 姣审判员  何丽萍二〇一九年四月二十六日书记员  刘源哲