浙江省江山市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0881民初4835号 原告：浙江雪森保洁服务有限公司，住所地：江山市大陈乡乌龙村67-1号。 法定代表人：林泉清，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王晓，浙江刚诚律师事务所律师。 被告：江山市双塔街道天余村股份经济合作社，住所地：江山市双塔街道凝秀中路135幢。 法定代表人：柴子明，该社社长。 委托诉讼代理人：刘超英，浙江虎山律师事务所律师。 原告浙江雪森保洁服务有限公司（以下简称雪森公司）与被告江山市双塔街道天余村股份经济合作社（以下简称天余村经济合作社）合同纠纷一案，本院于2018年11月7日立案后，原适用简易程序，于2018年11月28日、2019年1月8日公开开庭审理了本案。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2019年4月10日再次公开开庭审理了本案。原告雪森公司之法定代表人林泉清及其委托诉讼代理人王晓、被告天余村经济合作社之委托诉讼代理人刘超英均到庭参加诉讼，被告天余村经济合作社之法定代表人柴子明于前两次开庭时到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告雪森公司向本院提出诉讼请求：1.被告退还原告保证金13988元并支付违约金（违约金从2018年5月1日起至付清之日止按月利率1.5%计算）；2.被告承担本案诉讼费用。在诉讼过程中，原告变更要求被告退还保证金10250元，其余不变。事实和理由：2017年4月28日，原、被告签订了一份采购合同，约定由原告派人负责江山市天余智慧菜市场食品安全、消防安全、卫生、秩序、场内外日常物业管理、市场消费纠纷调解处理等市场管理工作；合同价款为242380元；原告交纳履约保证金24238元，合同结束后被告退还履约保证金；履行时间为2017年5月1日-2018年4月30日；被告逾期办理款项支付的，应按逾期付款总额每日万分之五向原告支付违约金等。合同签订后，原告依约向被告交纳履约保证金24238元。现被告仅退还13988元，剩余10250元拒绝退还原告。原告认为本案没有违反一事不再理原则，江山法院（2018）浙0881民初2715号民事判决并未处理履约保证金的事情。而且在该案中被告是以原告存在10次违约主张扣除10250元履约保证金，本案仅需针对这10次扣款进行审查。原告认为被告主张的10次扣款10250元均没有依据。 被告天余村经济合作社辩称，一、本案原告起诉违反一事不再理原则。就案涉合同纠纷原告曾于2018年6月起诉被告，并自认履约保证金已经全部退还，江山法院已作出（2018）浙0881民初2715号民事判决。二、原告在履行合同过程中存在多项违约，被扣除10250元履约保证金有事实依据及合同依据。原告的多项违约行为具体为：1.服务人员的年龄与合同约定不符；2.实际到岗人数与合同约定不符；3.菜市场卫生存在脏乱差、车辆乱停放、管理不到位，且在多次提出整改意见后仍不予整改，不能达到管理目标；4.服务人员的工资没有达到合同约定的标准；5.没有按合同约定为服务人员购买保险；6.道德品行低、职业素质差，在未对食品进行检测的情况下虚报检测数据，置人民群众的身体健康和生命安全于不顾。根据被告巡查情况，地面、排水沟、摊位不清洁9次，摊位乱堆乱放垃圾投放不规范10次，摊位上出现赌博3次以上，场外经营2次，人员缺岗9次，用工年龄与合同约定不符的多次（长达4个月），菜市场外车辆乱停放4次，菜市场大门被损坏1次，菜市场摊位人造大理石被损坏1次，地面污垢严重未清洁又不整改致使被告自己花钱雇人清理1次，场内电瓶车乱停放2次，未按时开门1次。根据采购合同第十一条第6项、第十二条第10项、第十三条第4、5项约定，轻者可以予以罚款、扣除违约金，重者可以没收全部履约保证金，如果履约保证金不足以赔偿损失的还应当继续赔偿损失。三、本案履约保证金的扣除不应局限于履约保证金扣款清单所针对的10次扣款以及江山市天余智慧菜市场管理制度规定的标准。因为10次扣款被告所罗列的理由并不全面。而管理制度是单方制定，内容并不全面，亦不能否定采购合同的约定。双方并未约定在采购合同与管理制度不一致时以管理制度为准。被告依采购合同约定的处罚标准及违约责任条款追究原告的违约责任是合同赋予的权利。原告主张按管理制度处罚不能成立。综上，原告要求退还履约保证金10250元不能成立，要求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。其中原告雪森公司提供了下列证据：1.2017年4月28日原、被告签订的采购合同一份；2.江山市天余智慧菜市场管理制度一份（复印件）；3.江山法院（2018）浙0881民初2715号民事判决书一份；4.被告在（2018）浙0881民初2715号案件中提供的履约保证金扣款清单一份（复印件）；5.交纳履约保证金收据一份（复印件）。 被告天余村经济合作社提供了下列证据：1.江山法院（2018）浙0881民初2715号民事判决书、变更诉讼请求申请书各一份（均为复印件）；2.2017年4月28日原、被告签订的采购合同一份（复印件）；3.2017年3月竞争性谈判文件一份两页（复印件）；4.巡查问题反馈整改清单三十七张随附巡查现场照片四十张、整改问题通知清单十三张、菜市场劳务派遣人员在岗情况登记表五张、罚款通知单十二张；5.原告分别与余冬华、林明花、柴慧芳签订的协议各一份（复印件）；6.2017年7月31日江山市市场监督管理局责令改正通知书一份；7.2018年5月8日转账支票存根、2018年5月11日进账单、2018年4月份工资明细各一份（复印件）；8.2018年4月25日天余村两委会议记录一份；9.2018年4月25日巡查问题反馈整改清单及2018年5月2日天余村两委会议记录各1份。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原告提供的证据1-5、被告提供的证据1-3、5、7，各方对真实性均无异议，本院对上述证据的真实性予以认定。对于被告提供的证据6，虽然原告在本案中认为真实性不确定，但其在本院（2018）浙0881民初2715号案件中确认对真实性无异议，故真实性可予认定。 对于被告提供的证据4、8、9，鉴于被告提供的上述证据能相互印证，且余冬华、林明花、柴慧芳均系案涉菜市场的劳务人员，故对上述证据的真实性可予认定。不过，被告在本院（2018）浙0881民初2715号案件中确认其扣除10250元履约保证金系针对扣款清单所列10次扣款，有关罚款通知清单亦基本针对这10次扣款。 本院经审理认定事实如下：2017年3月，被告委托欧邦工程管理有限公司对江山市天余智慧菜市场管理员、保洁员劳务派遣服务采购，采购需求对人员数量、岗位、服务年限、服务区域及年龄等作了规定。2017年4月28日，被告作为甲方，原告作为乙方，双方签订了一份采购合同。合同约定：一、采购内容乙方按甲方要求，将符合甲方使用条件的劳务人员派往甲方处工作……二、合同金额1.本合同金额为242380元……五、履约保证金乙方交纳成交金额的10%即24238元作为本合同的履约保证金，合同签订后三个工作日内乙方将履约保证金交到甲方指定账户，合同结束后退还履约保证金……八、合同履行时间、履行方式、履行地点1.履行时间：2017年5月1日-2018年4月30日。2.履行方式：涉市场食品安全、消防安全、卫生、秩序、场内外日常物业管理、市场消费纠纷的调解处理等市场管理工作（即市场管理一切相关事务）。3.履行地点：①江山市天余智慧菜市场内（含厕所）；②菜市场西大门、北大门、南大门绿化带、停车场、停车位绿化带；西广场到自产自销区的楼梯；垃圾清运、设施工具等所有费用……十一、质量保证及后续服务1.乙方应按招标文件规定向甲方提供服务，执行落实甲方市场管理规定及规章制度。无特殊情况乙方每天必须确保有六位人员在岗，无特殊情况乙方应到岗人员无故缺席的，甲方有权对缺席人员扣除实际比例薪酬；甲方根据市场运营情况可以对派遣人员进行增减（甲方提前15天告知乙方），费用按采购价比例计算……6.乙方的管理人员应具备专业的职业素质及道德品行，如果乙方的管理人员职业素质差、道德品行低，甲方有权随时更换相关人员。如连续2次出现以上情况视为乙方违约，甲方扣除履约保证金并可解除本合同。十二、双方的权利与义务甲方的权利与义务……㈤劳务人员在派往甲方工作期间，甲方将制定市场的规章制度及管理人员实施办法，其日常管理工作、月评、季评及年度考核等均由甲方负责落实，并告知乙方……㈧对乙方不履行合同的甲方有权追究其违约责任……㈩甲方就同一问题发现三次后即可以对乙方进行每次200元以上、即（600元以上）的处罚……十三、违约责任……2.甲方无故逾期验收和办理款项支付手续的，甲方应按逾期付款总额每日万分之五向乙方支付违约金……4.在市场管理期内，因乙方的原因造成一起及以上新闻媒体或相关部门单位对市场曝光事件的，并对市场及甲方造成负面影响的，甲方有权终止合同同时没收履约保证金和扣除本季度的相关费用。5.乙方违反本合同的约定，未能达到约定的管理目标，甲方有权要求乙方限期整改。未在规定的期限内整改或连续两次发生类似情况的，甲方有权扣除乙方1000元的违约金；连续三次发生类似情况的，甲方有权终止合同；造成甲方经济损失的，乙方应给予甲方经济补偿等。 后被告制作了一份《江山市天余智慧菜市场管理制度》并提交给原告。该市场管理制度规定：1.每个星期二下午清洗排水沟，冲洗后排水沟无异味、无发酵物，无蚊蝇。2.每个月对整个菜场地面、面台、灯罩等进行1-2次冲洗、大扫除（做好台账），确保整个菜市场的整洁。3.发现涉市场周围有马路市场乙方必须及时劝离，对劝离不了的应该打电话执法部门处理，并做好相关记录台账。4.市场内通道、未招租摊位及台面从早上8:30-5:30时间段内，不得乱堆乱放物品。5.从7月1日（指2017年7月1日）开始，确保菜市场管理人员每天有4人以上在岗。6.劝导市场外车辆归位有序停放。7.市场内公用照明灯每天晚上19:30按时全部熄灭。8.市场内在7:30-17:30时间段内不得有自行车、电瓶车、三轮车、机动车行走停放。9.天余村按照以上制度及劳务派遣合同约定管理内容进行定期或不定期检查，对制度单个问题出现两次以内的予以书面警告市场劳务派遣单位（浙江雪森物管），单个问题第三次检查发现的村将对市场劳务派遣单位（浙江雪森物管）进行每次人民币100元的处罚。 合同签订后，原告向被告交纳履约保证金24238元。2017年6月至2018年4月期间，被告多次到案涉菜市场进行巡查，就所发现市场内卫生、排水沟清理、市场内摊位乱堆乱放、人员缺岗、场外经营、市场内及市场外车辆乱停放、用工人员年龄不符合要求、市场内人造大理石损坏等问题，制作了现场巡查问题反馈整改清单（随附照片）、整改问题通知清单、劳务派遣人员在岗情况登记表等，并向原告发送了十二份罚款通知清单。其中2017年9月12日有两份1000元的罚款通知清单，一份针对劳务派遣人员年龄不符合要求，一份针对人员缺岗；2017年9月29日罚款通知清单系针对用工人员超龄扣回管理费用。另2017年7月31日，江山市市场监督管理局以天余菜市场未按规定开展食用农产品快速检测为由，责令被告限期改正。2018年5月11日，被告从原告交纳履约保证金24238元中扣除罚款10250元，实际退还原告履约保证金13988元。 2018年6月，原告曾就案涉合同纠纷起诉被告，要求被告支付承包款及违约金。在该案诉讼过程中，被告提交了一份履约保证金扣款清单，确认从原告交纳履约保证金中扣除上述10250元，分别为：1.2017年8月3日200元；2.2017年8月21日50元；3.2017年9月11日200元；4.2017年9月12日1000元；5.2017年10月12日1200元；6.2017年12月7日100元；7.2018年1月3日200元；8.2018年2月13日1500元；9.2018年2月23日5200元；10.2018年4月25日500元。2018年9月20日，本院作出（2018）浙0881民初2715号民事判决，明确就履约保证金问题该案不予审查，原告可另行主张。 本院认为，本案主要争议在于：一、本案是否违反一事不再理原则。虽然原告曾于2018年6月起诉被告，但本院生效判决明确就履约保证金问题不予审查，原告可另行主张。故本案原告就履约保证金问题另行起诉被告并不违反一事不再理原则。被告主张本案违反一事不再理原则于法无据，本院不予采信。二、被告应否退还原告10250元履约保证金。本院认为，履约保证金可以在抵扣应付款项之后，剩余部分退还原告。鉴于被告在本院（2018）浙0881民初2715号案件中确认其扣除10250元履约保证金系针对10次扣款，并有对应的罚款通知清单，故本案仅需针对这10次扣款进行审查。对于被告主张10次扣款以外的其他扣款事由，本院不作审查。被告主张扣除履约保证金不应局限于上述10次扣款与事实不符，本院不予采信。至于被告主张扣款10250元是否合理。首先，经核实，上述10次扣款的总额应为10150元而非10250元。其次，市场管理制度是被告根据采购合同约定制定并提交给原告，原、被告均应参照执行。故根据采购合同及市场管理制度的约定，结合被告巡查发现的问题，从公平原则出发，可酌情认定被告扣款2650元属合理。如此一来，履约保证金10250元在抵扣2650元之后，剩余7600元应退还原告。不过，采购合同第十三条第2项约定的违约金系针对合同价款而不是履约保证金，原告据此要求支付剩余履约保证金的违约金缺乏依据，本院不予支持。综上，对于原告的诉讼请求，其合理部分本院予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告江山市双塔街道天余村股份经济合作社于本判决生效后十日内退还原告浙江雪森保洁服务有限公司履约保证金7600元； 二、驳回原告浙江雪森保洁服务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费56元，由原告浙江雪森保洁服务有限公司负担6元，被告江山市双塔街道天余村股份经济合作社负担50元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。 审 判 长  柴 燕 人民陪审员  毛吉扬 人民陪审员  徐铁军 二〇一九年四月二十二日 书 记 员  向 婷