广东省深圳市福田区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0304刑初215号公诉机关深圳市福田区人民检察院。被告人梁某东，男，1972年11月5日出生，汉族，大专文化，户籍地址广西壮族自治区玉林市,暂住深圳市福田区,在本市无固定职业。曾因赌博行为于2012年9月12日被深圳市公安局福田分局行政拘留3日；又因犯开设赌场罪，于2014年4月8日被深圳市福田区人民法院判处拘役5个月，缓刑6个月。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年9月4日被深圳市公安局福田分局抓获，同日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕，后于2019年1月23日被深圳市福田区人民检察院取保候审,2019年2月26日被本院重新取保候审。指定辩护人刘学斌，广东瀛尊律师事务所律师（由深圳市福田区法律援助处指派）。被告人黎某亮，男，1996年2月27日出生，汉族，初中文化，户籍地址广东省河源市紫金县,暂住深圳市福田区,系深圳市福田区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月15日被深圳市公安局福田分局抓获，次日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕，后于2019年1月18日被深圳市福田区人民检察院取保候审,2019年2月26日被本院重新取保候审。辩护人王佳斌、庄海生，广东嘉得信律师事务所律师、实习律师。深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉（2019）220号起诉书指控被告人梁某东、黎某亮犯开设赌场罪，于2019年1月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年3月28日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员万丽红出庭支持公诉，被告人梁某东及其辩护人刘学斌、被告人黎某亮及其辩护人王佳斌、庄海生均到庭参加诉讼。现已审理终结。深圳市福田区人民检察院指控：被告人黎某亮系深圳市福田区东园路188号三人行贸易商行实际经营者。2017年7月，被告人梁某东向黎某亮提议在上述三人行贸易商行摆放捕鱼机一台供他人赌博使用，许诺代黎某亮支付三人行贸易商行每月房租并另给予好处费。黎某亮应允。随后，梁某东将一台捕鱼机摆放于三人行贸易商行西北房，并于2017年7月雇请蒲某甲（另案处理）专门为利用捕鱼机进行赌博的赌客上、下分和收、退款。蒲琼芬每日将通过捕鱼机赚取的款项交给梁某东或黎某亮。涉案赌资累计超过人民币三十万元。2018年8月15日4时许，公安人员在上述三人行贸易商行大庭抓获黎某亮；在西北房抓获利用捕鱼机进行赌博的违法人员黄某甲、齐某甲、潘某、高某甲、郭某甲、黄某乙等人，查获捕鱼机一台、苹果牌6型手机一部、三星牌笔记本电脑一台、苹果牌平板电脑（IPAD）三台；在西南房抓获利用扑克牌斗地主的违法人员刘某甲、李某甲、刘某乙、胡某，查获扑克牌一副、赌资人民币11350元等。2018年9月4日，公安人员在深圳市福田区向东围2号106房抓获梁某东，现场缴获华为牌Mate9型手机一部、中国银行卡一张、捕鱼机一台（已损坏）。为证实上述指控，公诉机关提交了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据。公诉机关据此认为，被告人梁某东、黎某亮的行为已构成开设赌场罪，提请本院依法判处。被告人梁某东当庭认罪，但辩称赌资的金额并没有超过30万元，而是在10万左右。其辩护人发表辩护意见：1、起诉书认定赌资累计数额超过30万元证据不足，相关金额并未经过专业机构审计，且蒲某甲的手机微信支付及收款纪录还有其个人收入及开支部分，不能全部认定为赌资；2、梁某东属偶犯、初犯，无前科，依法可以酌情从轻处罚；3、梁某东主动认罪悔罪，到案后积极配合公安机关调查，如实供述所有犯罪事实，有坦白情节，依法可从轻处罚；4、梁某东在取保候审期间，积极配合办案机关，严格遵守取保候审的相关规定，遵纪守法，对社区没有任何危害，说明没有社会危害性，可以适用缓刑；5、梁某东已经被刑事拘留了四个多月的时间，已经受到深刻教训，且其身体不好，有严重的心脏病，在关押期间因突发心肌梗塞被送医院抢救并手术治疗，其身体不适合关押。综上，建议对梁某东判处八个月以下有期徒刑，并适用缓刑。被告人黎某亮虽当庭表示认罪，但辩称其案发前并不知道捕鱼机是违法的，其也没有收过捕鱼机的款项。其辩护人发表辩护意见：1、同意梁某东的辩护律师关于本案赌资的辩护意见；2、被告人黎某亮在本案中的行为起到的作用较小，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；3、被告人黎某亮在本案中自愿认罪认罚，在量刑时应从轻处罚；4、被告人黎某亮系初犯、偶犯，在量刑时应考虑对其从轻处罚；5、被告人黎某亮的文化程度较低，对法律知识的认识和自己的行为导致的法律后果认识有限，主观恶性小，量刑时请酌情从轻处罚。综上所述，请法庭本着惩罚和教育相结合的原则，能够减轻或免除处罚，或对其适用缓刑。经审理查明，被告人黎某亮系深圳市福田区东园路188号三人行贸易商行实际经营者。2017年7月，被告人梁某东向黎某亮提议在上述三人行贸易商行摆放捕鱼机一台供他人赌博使用，许诺代黎某亮支付三人行贸易商行每月房租并另给予好处费。黎某亮应允。随后，梁某东将一台捕鱼机摆放于三人行贸易商行西北房，并于2017年7月雇请蒲某甲（另案处理）专门为利用捕鱼机进行赌博的赌客上、下分和收、退款。蒲琼芬每日将通过捕鱼机赚取的款项交给梁某东或黎某亮。2018年8月15日4时许，公安人员在上述三人行贸易商行大厅抓获黎某亮；在西北房抓获利用捕鱼机进行赌博的违法人员黄某甲、齐某甲、潘某、高某甲、郭某甲、黄某乙等人，查获捕鱼机一台、苹果牌6型手机一部、三星牌笔记本电脑一台、苹果牌平板电脑（IPAD）三台；在西南芳抓获利用扑克牌斗地主的违法人员刘某甲、李某甲、刘某乙、胡某，查获扑克牌一副、赌资人民币11350元等。2018年9月4日，公安人员在深圳市福田区向东围2号106房抓获梁某东，现场缴获华为牌Mate9型手机一部、中国银行卡一张、捕鱼机一台（已损坏）。另查明，被告人梁某东通过捕鱼机的获利款项，一部分用于支付员工工资、一部分以租金的形式（每月4000-8000元不等）支付给黎某亮，剩余部分归其本人所有，以上获利金额共计近十万元。以上事实清楚，且有公诉机关提交并经庭审质证的如下证据证实：1.物证：捕鱼机、苹果牌6型手机一部、华为牌Mate9型手机一部、三星笔记本电脑一台、苹果牌平板电脑（IPAD）三台、扑克牌一副、中国银行卡一张、赌资人民币13350元；2.书证：被告人的身份资料、搜查证、扣押决定书、扣押清单、证据保全清单、抓获经过、房屋租赁合同、移动电话检查取证工作记录、涉案微信收支记录、涉案银行卡开户资料及交易记录、情况说明等;3.证人证言：证人蒲某甲、张某甲、冯某、刘某甲、李某甲、刘某乙、胡某、黄某甲、齐某甲、潘某、高某甲、郭某甲、黄某乙等人的证言；4.被告人的供述与辩解：被告人梁某东、黎某亮的供述与辩解；5.勘验、检查、辨认等笔录：勘查笔录、现场照片、现场图及辨认笔录等。证据确实、充分，足以认定，本院予以确认。就控辩双方争议的相关问题，现结合上述证据及庭审查明的事实，予以分析、评判如下：关于本案是否构成情节严重的问题，依据现有证据，证人蒲某甲的微信转账记录中并无法排除其个人收支的部分，且对其个人收支的金额，亦无法确定，依据存疑有利于被告人原则，公诉机关指控赌资数额超过30万元，本院不予认定，但依据被告人梁某东、黎某亮的供述及相关证人证言可以证实，被告人通过设置捕鱼机获利金额近人民币10万元，已达到情节严重的标准，公诉机关对于二被告人属于情节严重的指控，本院予以支持。辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。关于被告人黎某亮是否系从犯的问题，依据本案现有证据，证人蒲某甲、张某甲的证言、相关微信记录及被告人梁某东的供述均可证实，被告人黎某亮接收部分捕鱼机款项、管理捕鱼机记分记录并通过监控查看是否为赌博人员的事实，且被告人梁某东虽以房租名义向被告人黎某亮交付钱款，但该房租并不是一个固定数额，而是随捕鱼机获利多少有所增减，该部分钱款实质上系对于犯罪所得的分赃，被告人黎某亮与被告人梁某东共同实施犯罪行为、共同分赃、各有分工、互相配合，不宜区分主从犯，辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人梁某东、黎某亮无视国家法律，结伙开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人黎某亮虽当庭表示认罪，但对其行为及参与程度的辩解明显避重就轻，不能视为如实供述，辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。被告人梁某东归案后基本能如实供述所犯罪行，认罪态度较好，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和第六十四条之规定，判决如下：一、被告人梁某东犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月4日起至2021年9月3日止；罚金自判决生效之日起十五日内缴纳。)二、被告人黎某亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月15日起至2021年8月14日止；罚金自判决生效之日起十五日内缴纳。)三、缴获的捕鱼机、扑克牌、赌资、手机、电脑、银行卡等物品，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李君男人民陪审员  韦开丽人民陪审员  丁晓晨二〇一九年四月二十八日书 记 员  杜晨露（此页无正文）附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。