山东省郓城县人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1725民初5095号原告：丁某1（曾用名丁永美），女，1973年3月12日出生，汉族，农民，住郓城县。委托诉讼代理人：王兴春，山东郓州律师事务所律师。被告：吴某1，男，1971年6月10日出生，汉族，农民，住郓城县。原告丁某1与被告吴某1离婚纠纷一案，本院于2018年8月14日立案后，依法适用普通程序，因涉及离婚，丁某1申请，不公开开庭进行了审理。原告丁某1及其委托诉讼代理人王兴春、被告吴某1均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。丁某1向本院提出诉讼请求：1.要求与被告离婚；2.婚生男孩吴某2由被告抚养；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原被告于1994年春天经人介绍认识，同年按照习俗举行婚礼并同居生活，××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生男孩吴端瑞，××××年××月××日生男孩吴某2。由于原被告婚前认识较短，父母包办，没有牢固的婚姻基础，婚后经常因家务琐事生气吵架，且被告实施家庭暴力。××××年10月原告不能忍受被告的长期殴打，分居至今。2017年3月、11月原告曾先后两次起诉要求离婚，法院判决不准原被告离婚后，原被告一直未作和好工作，现在原被告夫妻感情已完全破裂，无任何和好可能。吴某1辩称，原告所诉事实及理由与事实不符，被告坚决不同意离婚。原被告经过两年的感情培养才登记结婚，相互了解深刻，感情基础深厚，婚后感情一直很好。原告诉称的经常生气吵架，不是事实，夫妻之间偶尔说笑几句，在所难免。原告所说家庭暴力一事，属空穴来风，无中生有。婚后原告在外做生意近10年的收入30万元全部交给原告管理养家，被告尽职尽责，完全履行了作为丈夫和父亲应尽的义务。被告在日常生活中对原告忍让且积极沟通，以维持这一幸福和睦的家庭。原告提出离婚，是受外界不良风气的影响，家庭观念不强，其主张不符合实际，被告向原告多做和好工作。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.录音录像一份，证明原告与朱姓男人没有亲戚，是以夫妻名义同居，原告具有过错，在分割财产时可以不分。原告对该证据有异议，认为该证据仅能证明原告在别人家吃饭的情况，不能证明原告具有过错。本院认为该证据中不存在原告以夫妻名义同居的信息资料，且被告也没有提交相关证据予以佐证，因此仅凭该证据尚不能证明原告具有过错的情况。2.原告与别人的情侣照一张和微信聊天记录翻拍照片7张（均是被告手机对原告手机储存的照片及聊天记录进行的拍照）。原告对情侣照一张有异议，表示不认识照片上的男人，照片应该是合成的；原告对微信聊天记录翻拍照片7张有异议，不认可是其聊天记录。原告认为被告没有出示情侣照和微信聊天记录翻拍照的原始载体，不具有真实性及合法性，并且聊天记录内容不完整、意思不明确，证据和原告没有关联性。本院认为被告应当提供照片的原始载体以证明其真实性，同时被告也未提交其他证据予以印证，故仅凭该证据尚不能证明原告存在有外遇的具体情况。3.被告的诊断证明书一份，证明其身体有病，没有收入，靠大儿子生活，没有能力抚养吴某2。原告对该诊断证明书的真实性没有异议，但对证明目的有异议，认为该诊断证明仅能证明被告仅是一时生病，不能证明被告劳动能力降低，没有收入来源的事实。本院认为该诊断证明仅能证明被告当时的病情，被告没有提交其他证据印证其因病而劳动能力降低，没有抚养能力，因此该证据不能证明被告的主张。4.被告申请调查的证人丁某2的证言一份，原告对该证言无异议，被告对该证言有异议，但没有提交相关证据予以反驳，故本院认定该证言为有效证据。5.被告申请法院调查的查询存款通知（回执）一份，证实原告取出款项的事实。原被告对该证据均无异议，故本院认定该证据为有效证据。根据当事人陈述和本院审查确认的证据，本院认定事实如下:原告丁某1与被告吴某1于1994年春天经人介绍订婚，同年10月10日举行婚礼并开始共同生活，××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生长子吴端瑞，2003年2月1日生次子吴某2。原被告于××××年腊月28日开始分居，吴某2一直随被告生活。原告曾分别于2017年2月7日、2017年11月15日起诉要求和被告离婚，本院分别于2017年3月20日、2018年1月19日均判决不准原被告离婚。被告辩称2018年春节原被告同居了，但没有提交足够的证明予以证实。××××年原被告建设楼房一处（两层，每层五间），原告诉称该楼房为夫妻共同财产，只是让长子结婚使用；被告辩称该楼房给长子建设的，被告和次子居住两间。××××年2月1日至××××年11月30日期间，原告从山东郓城农村商业银行股份有限公司郭庄支行取出自己名下的存款本息总计233752.18元，具体明细如下：××××年3月15日支取本息7512.61元、××××年6月28日实际支取本息26553.96元、××××年7月2日支取本金25000元、××××年11月10日支取本息七笔共计174685.61元。原告陈述其取出的钱都给了被告，但没有提交证据予以证实，且被告也不认可。另查明，原告患有肢体四级残疾。本院认为，原告两次起诉要求和被告离婚，本院均判决不准其离婚；第二次判决不准离婚后，原被告又分居满一年，互不履行夫妻义务，故可依法认定其夫妻感情确已破裂，本院对原告要求离婚的诉请予以支持。关于孩子抚养问题，原被告婚生次子吴某2一直随被告生活，现被告没有证据证明其劳动能力降低，且原告身体有残疾，综合原被告的具体情况，以吴某2继续随被告生活为宜；原告也应依法酌情支付一定的抚养费。关于抚养费，酌情按两年支付，支付标准可按2017年度菏泽市农村居民人均可支配收入11753元的25%计付，即11753元/年×25%×2年=5876.5元。关于财产问题，原告在原被告共同生活期间从银行取出其个人名下的存款本息233752.18元，原被告均未提交证据证明该款为个人财产，故应依法认定为夫妻共同财产。原告陈述其将该款都给付被告，但没有提交证据予以证实，且被告也不认可，故本院不予以采信。本院认为，原告连续多次取出大额存款本息，且不能说明该款的合理用处，应承担举证不能的责任，现在应视为原告占有该款项，故被告有权分割该存款本息；被告辩称原告具有过错，在分割财产时可以不分，但没有提交足够的证据予以证实，本院不予采信；考虑到原告身体有一定残疾，且在共同生活中有一定的消费，本着依法照顾妇女权益的原则，酌情分给被告10万元为宜。××××年原被告建设的楼房一处涉及案外人，应待析产后，另行处理。依照《中华人民共和国婚姻法》第十九条第一款、第三十二条、第三十六条第一、二款、第三十七条第一款、第三十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第二款的规定，判决如下：一、准许原告丁某1与被告吴某1离婚；二、原被告婚生男孩吴某2由被告吴某1抚养，原告丁某1于本判决生效后十日内支付被告吴某1孩子抚养费5876.5元；三、原告丁某1于本判决生效后十日内支付被告吴某1共同财产款10万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费468.76元，由原告丁某1负担300元，被告吴某1168.76元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  付本灵人民陪审员  李成玉人民陪审员  侯仰聚二〇一九年四月十日书 记 员  秦全海注：本判决发生法律效力后，义务人逾期不履行本判决所确定的义务，权利人向人民法院申请强制执行的期限为二年。