河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终2802号 上诉人（原审原告）：河北任柱担保有限公司，住所地石家庄市裕华区槐安东路**金源商务广场2-1505。 法定代表人：马建宾，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张静立，该公司职员。 委托诉讼代理人：刘占利，河北得正律师事务所律师。 上诉人(原审被告）：河北振龙建材有限公司，住，住所地隆尧县隆尧镇杨河村村北/div> 法定代表人：李立勇，该公司经理。 委托诉讼代理人：李君山，河北昭庆律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：隆尧县隆尧镇振龙水泥制品厂，住，住所地隆尧县隆尧镇杨河村村北/div> 法定代表人：李立勇，该公司经理。 被上诉人（原审被告）：李立勇，男，1980年5月30日出生，汉族，住河北省邢台市隆尧县。 被上诉人（原审被告）：李爱云，女，1963年10月7日出生，汉族，住河北省邢台市隆尧县。 被上诉人（原审被告）：贾少锋，男，1981年10月15日出生，汉族，住河北省邢台市隆尧县。 被上诉人（原审被告）：郭士伏，男，1973年4月16日出生，汉族，住河北省邢台市隆尧县。 被上诉人（原审被告）：马占辉，男，1972年7月12日出生，汉族，住河北省邢台市隆尧县。 被上诉人（原审被告）：李红方，女，1973年9月13日出生，汉族，住河北省邢台市隆尧县。 被上诉人（原审被告）：王鹏，男，1982年8月12日出生，汉族，住河北省邢台市隆尧县。 被上诉人（原审被告）：陈剑芳，女，1983年5月23日出生，汉族，住石家庄市裕华区。 被上诉人（原审被告）：贾彦华，女，1973年1月2日出生，汉族，住河北省邢台市隆尧县 上诉人河北任柱担保有限公司（以下简称任柱担保公司）因与上诉人河北振龙建材有限公司（以下简称振龙建材公司）及被上诉人隆尧县隆尧镇振龙水泥制品厂（以下简称振龙水泥厂）、李立勇、李爱云、贾少锋、郭士伏、马占辉、李红方、王鹏、陈剑芳、贾彦华保证合同纠纷一案，不服河北省石家庄市裕华区人民法院（2018）冀0108民初3292号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月19日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 河北任柱担保有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一审法院认定事实错误。涉案的75万元在《补充协议》中明确载明退还的时间是振龙建材公司双方之间的担保合同终止后，且没有给任柱担保公司造成任何损失、不存在拖欠任何费用的情况下，才予以退还，截止案件审理终结，双方之间的担保关系尚未解除，任柱担保公司仍然在为振龙建材公司提供有偿担保，尚拖欠担保费，也就是说担保金退还条件没有成就，现一审法院将涉案75万元直接用于抵顶任柱担保公司代偿款项有违合同对履约担保金的约定，故一审法院从任柱担保公司代偿的770496.88元中扣减保证金75万元，认定任柱担保公司实际代偿的金额20496.88元是错误的，为此，请求二审法院予以纠正，予以认定任柱担保公司代偿款项为770496.88元。二、对于产生的违约金应当以770496.88元为基数按照年息24%计算至还清上述款项之日止。三、一审判决书主文第二项应支付的担保费用及利息的计算起点认定正确，但利息参照中国人民银行同期贷款利息计算逾期担保费的标准不当，应按照《企业借款合同》约定的贷款月利率9.3‰的2倍计（不足一个月按一个月）。四、任柱担保公司所主张的律师费用有事实和法律依据。 河北振龙建材有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回任柱担保公司的诉讼请求。本案一、二审诉讼费用由任柱担保公司负担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，隆尧县信用联社超过保证金75万元所划扣的20496.88元，并非任柱担保公司所垫付的款项，而是振龙建材公司在2014年11月支付的保证金在银行账户所产生的利息部分，对该利息部分仍然属于上诉人所有，任柱担保公司对此没有追偿权。二、一审判决认定2017年11月16日至2018年11月15日期间的担保费用，没有事实和法律依据。三、被上诉人主张的律师费、诉讼费、其他实现债权的一切费用不应由振龙建材公司承担。 河北任柱担保有限公司、河北振龙建材有限公司均辩称支持己方上诉请求。 河北任柱担保有限公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判决被告支付我公司自2017年11月15日至2018年11月14日逾期担保费本金共计180000元（担保费率按年费率计，担保本金*3%，不足一年按一年计收）；逾期支付担保费利息33480元（利息按贷款月利率9.3‰的2倍计，不足一个月按一个月）；2.请求依法判决被告偿还我公司代振龙建材公司偿还的银行借款本金及利息共计770496.88元；3.请求依法判决被告偿还原告代偿款770496.88元自2018年7月24日至本息全部清偿之日止的利息（利息按贷款月利率9.3‰的2倍计，不足一个月按一个月）；4.请求依法判决被告振龙建材公司、振龙水泥制品厂、李立勇、李爱云、贾少锋、王鹏、陈剑芳、郭士伏、贾彦华、马占辉、李红方承担连带责任保证。5.律师费29000元由被告承担。6.本案诉讼费用由被告承担。7.其他实现债权的一切费用包括但不限于财产保全费、证据保全费、诉讼保全担保费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、差旅费、调查取证费等由被告承担。事实与理由：2015年11月16日，被告向隆尧县农村信用合作联社借款600万元，双方签了《企业借款合同》期限2015年11月16日至2017年11月15日止。我公司与隆尧县农村信用合作联社签订了《保证合同》为此贷款承担保证担保责任。基于以上合同，被告振龙建材公司与我公司签署了编号为RZDB2015-121的《提供担保合同书》，合同约定了我公司为此600万元提供担保。为保障我公司的权益，我公司与被告振龙建材公司、振龙水泥厂分别签订了《保证反担保合同书》以企业资产承担保证责任；同时，我公司与振龙建材公司签订《抵押反担保合同书》以企业设备抵押提供反担保责任，我公司与振龙建材公司股东李立勇、贾少锋分别签订《质押反担保合同》，以质押股东所占公司股权提供反担保责任。此外，李立勇、王鹏、郭士伏、马占辉与家庭财产共有人李爱云、陈剑芳、贾彦华、李红方、贾少锋个人分别签订了《个人无限连带责任保证书》及《保证反担保合同书》向我公司提供连带责任保证。2015年11月16日，隆尧县农村信用合作联社已按约定将贷款发放至振龙建材公司账户，到期日为2017年11月15日。但到期后振龙建材公司一直未偿还贷款本息，亦未支付我公司逾期之后担保期间（2017.11.15--2018.11.14）的担保费。由于被告未按约定履行上述还款义务，致使我公司于2018年7月24日代为偿还借款本金及利息共计人民币770496.88元，根据合同约定原告诉至贵院，请求依法支持原告的诉讼请求。 一审法院认定事实，2015年11月16日，被告振龙建材公司与隆尧县农村信用合作联社（以下简称隆尧信用社）签订《企业借款合同》，振龙公司向隆尧信用社贷款600万元，期限为2015年11月16日至2017年11月15日，并约定了利息。同日，振龙建材公司、任柱担保公司与隆尧信用社三方签订《保证合同》，任柱担保公司为前述贷款提供担保，保证责任包括本金、利息、违约金、赔偿金、隆尧信用社为实现债权产生的一切费用，保证期间至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。任柱担保公司与振龙建材公司于2015年11月16日签订《提供担保合同书》，合同约定本合同担保费按年计算，为担保金额的3%，担保费总额为36万元；合同第2-6条约定，振龙建材公司如果未能按约履行主合同债务，导致担保逾期，则应向任柱担保公司交纳逾期保费，逾期保费以担保总金额600万元为基数，按5%每月计收，不足一个月的按一个月计费，迟延交纳逾期保费未获任柱担保公司同意的，自逾期之日起，振龙建材公司向任柱担保公司支付每日千分之二违约金；第7-3条约定，振龙建材公司未按约定履行与债权人或任柱担保公司签订的合同或协议规定的债务或义务的，视为违约，任柱担保公司有权将《补充协议书》中约定的保证金扣收，并要求振龙建材公司履行义务。另查，该份《补充协议书》约定振龙建材公司向任柱担保公司指定的账户内存入75万元作为保证金，该笔保证金一旦进入指定账户即视为任柱担保公司占有，并已特定化，具有担保法规定的保证金质押性质，任柱担保公司对保证金享有优先受偿权，任柱担保公司的担保责任未解除时，振龙建材公司不得动用该保证金。同日，振龙水泥厂与原告签订《保证反担保合同》，振龙水泥厂以保证人的身份为主合同债务人提供连带责任保证反担保，在任柱担保公司代主合同债务人清偿债务，取得对主合同债务人的追偿权后，振龙水泥制品厂保证任柱担保公司的担保责任得到足额清偿。被告李立勇及其妻子李爱云、马占辉及其妻子李红方、郭士伏及其妻子贾彦华、王鹏及其妻子陈剑芳、贾少锋分别与原告签订《保证反担保合同》，合同内容与振龙水泥厂签订的基本一致；同时，李立勇及其妻子李爱云、马占辉及其妻子李红方、郭士伏及其妻子贾彦华、王鹏及其妻子陈剑芳、贾少锋分别出具了《个人无限连带责任保证书》，承诺愿以本人及家庭全部财产对振龙建材公司的600万元债务承担连带保证责任，以保证任柱担保公司承担担保责任后能够及时追偿欠款。另查，被告振龙建材公司向隆尧信用社的借款实际发生在2014年，双方在2015年11月16日重新签订了《企业借款合同》。振龙建材公司于2014年11月10日向任柱担保公司提供保证金75万元，担保费18万元、公证费1200元，上述款项转入时任任柱担保公司法定代表人田军波在信用社尾号为9913的账户上。原告认可振龙建材公司已支付2年担保费36万元。《企业借款合同》签订后，隆尧信用社依约向振龙建材公司发放了贷款，但振龙建材公司未按期还款，截止2017年11月15日仍欠本金5994128.53元。2018年1月15日，隆尧信用社诉至隆尧县人民法院，该院作出（2018）冀0525民初194号民事判决书，判决振龙建材公司偿还借款本金5994128.53元及利息，任柱担保公司、李立勇、李爱云、王鹏、陈剑芳、贾少锋承担连带清偿责任。判后，隆尧信用社于2018年7月24日将任柱担保公司在信用社的尾号为9629账户上770496.88元予以扣划。 一审法院认为，本案所涉的《保证合同》、《提供担保合同书》及《保证反担保合同》等是合同当事人真实的意思表示，该院予以确认。本案争议焦点为，原告就隆尧信用社划扣的770496.88元是否享有追偿权，被告是否应承担担保费18万元及利息。首先，原告为振龙建材公司提供的是有偿担保，振龙建材公司按照每年18万元的标准支付担保费。双方在《补充协议书》中约定若被告违反合同第七条约定未按约履行对债权人的义务，则原告有权将保证金作为违约金扣收，又约定若被告振龙公司未按约履行其对债务人的债务，则原告有权扣收保证金以赔偿由此给原告带来的一切权利，振龙建材公司承诺放弃一切抗辩权。从双方对于保证金的约定来看，保证金具有违约金的性质，在振龙建材公司违约时用以赔偿原告的损失。“扣收”不是“没收”，并非一旦出现振龙建材公司违约的行为该款项就必然全部特定化而归原告所有，故原告主张75万元保证金已归原告所有的主张，该院不予支持。本案中，振龙公司支付75万元保证金，因其未按时偿还银行贷款，银行划扣原告770496.88元，超出的20496.88元可认定为原告为被告承担的担保责任，原告可就此数额向被告进行追偿。《提供担保合同书》第8-1-2条约定自代偿之日起按日2‰支付违约金，折合年利率72%，违约金明显过高，应予调整，该院认为按年利率24%计算为宜。其次，被告振龙建材公司已支付了2015年11月16日至2017年11月15日两年的保费共36万元，因其未按约偿还到期借款，任柱担保公司的担保责任尚未解除，故原告主张自2017年11月16日至2018年11月15日一年的担保费18万元，符合法律规定，该院予以支持。《提供担保合同书》中约定的逾期担保费的违约金按日千分之二计算，折合年利率73%，已明显过高，应予调整。违约金的数额应相当于原告因此受到的损失，原告未提供证明其实际损失，故逾期担保费的利息可参照中国银行同期贷款利率自2017年11月16日起算至实际付清之日止。第三，关于原告主张的律师费。原告提供的发票虽显示其向河北得正律师事务所支付律师费29000元，但该证据不能表明原告支付的费用全部用于本案，鉴于双方约定原告在行使追偿权时产生的律师费由被告负担，该院酌情认定律师费3000元。根据《保证反担保合同书》的约定，被告振龙水泥厂、李立勇、贾少锋、王鹏、陈剑芳、郭士伏、贾彦华、马占辉、李红方应对上述债务承担连带清偿责任。综上所述，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告河北振龙建材有限公司于本判决生效后十日内偿还原告河北任柱担保有限公司代偿款项20496.88元及违约金（违约金自2018年7月24日起，以20496.88元为基数按年利率24%计算至实际付清之日止）；二、被告河北振龙建材有限公司于本判决生效后十日内支付原告河北任柱担保有限公司担保费180000元及逾期付款利息（逾期付款利息自2017年11月16日起，以180000元为基数，参照中国银行同期利率计算至实际清偿之日止）；三、被告河北振龙建材有限公司于本判决生效后十日内支付原告河北任柱担保有限公司律师费3000元；四、被告振龙水泥厂、李立勇、贾少锋、王鹏、陈剑芳、郭士伏、贾彦华、马占辉、李红方对上述一至三项债务承担连带清偿责任；五、驳回原告振龙建材公司的其他诉讼请求。简易程序案件受理费6958元，保全费5000元，共计11958元，由原告负担8958元，由十一名被告共同负担6000元。 二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明事实与一审一致。 本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。故上诉人任柱担保公司要求振龙建材公司偿还其代偿款的诉讼请求本院予以支持。 关于涉案75万元应否直接用于抵顶任柱担保公司代偿款的问题。2015年11月16日上诉人任柱担保公司与上诉人振龙建材公司签订的《补充协议书》明确约定“任柱担保公司的担保责任未解除时，振龙建材公司不得动用该保证金；……特别提示：如乙方未按合同约定支付甲方担保费用，则甲方保证责任解除后，该保证金首先用于支付甲方的担保费用及违约金，剩余部分方可返还乙方”。该约定系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应当作为审理本案的依据。本案中，上诉人任柱担保公司为上诉人振龙建材公司向隆尧信用社贷款600万元的本金、利息、违约金、赔偿金及实现债权的费用提供担保，经隆尧县人民法院作出（2018）冀0525民初194号民事判决书，判决振龙建材公司偿还借款本金5994128.53元及利息，任柱担保公司、李立勇、李爱云、王鹏、陈剑芳、贾少锋承担连带清偿责任。隆尧信用社虽于2018年7月24日将任柱担保公司在信用社尾号为9629账户上划扣770496.88元。但上诉人任柱担保公司仍需对其余债务继续承担担保责任，任柱担保公司担保责任尚未终止。依据双方所签《补充协议》的约定，担保金退还条件尚未成就，故一审法院直接进行抵扣不符合双方约定，本院依法予以纠正。关于任柱担保公司上诉的违约金、担保费用及利息的计息标准和律师费等问题，本院同意一审的观点，对任柱担保公司的该部分上诉请求不予支持。 关于振龙建材公司上诉的超过保证金75万元所划扣的20496.88元，是否被上诉人垫付款项的问题。由于上诉人振龙建材公司未能提交相关证据，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”故本院对振龙建材公司该上诉请求不予支持。关于振龙建材公司上诉的2017年11月16日至2018年11月15日期间的担保费用应否由其承担的问题。任柱担保公司与振龙建材公司在《提供担保合同书》中约定合同担保费按年计算，为担保金额的3%，因振龙建材公司未能按期向隆尧信用联社偿还到期贷款，任柱担保公司的担保责任并未解除，故任柱担保公司主张2017年11年16日至2018年年11月15日期间一年的担保费18万元，符合《提供担保合同书》中的约定。一审法院判决振龙建材公司支付2017年11年16日至2018年年11月15日期间一年的担保费并无不当。关于振龙建材公司上诉的律师费、诉讼费及其为实现债权的一切费用应否由其承担的问题。鉴于双方约定任柱担保公司在行使追偿权时产生的律师费由振龙建材公司负担，且一审法院仅酌定律师费3000元，上诉人振龙建材公司主张其不应承担，与合同约定不符。上诉人振龙建材公司上诉理由均不成立，本院对其上诉理由不予支持。 综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（三）项之规定，判决如下： 一、撤销河北省石家庄市裕华区人民法院（2018）冀0108民初3292号民事判决第一项，即：“被告河北振龙建材有限公司于本判决生效后十日内偿还原告河北任柱担保有限公司代偿款项20496.88元及违约金（违约金自2018年7月24日起，以20496.88元为基数按年利率24%计算至实际付清之日止）”。撤销河北省石家庄市裕华区人民法院（2018）冀0108民初3292号民事判决第四项，即：“被告振龙水泥厂、李立勇、贾少锋、王鹏、陈剑芳、郭士伏、贾彦华、马占辉、李红方对上述一至三项债务承担连带清偿责任”。撤销河北省石家庄市裕华区人民法院（2018）冀0108民初3292号民事判决第五项，即：“驳回原告任柱担保公司的其他诉讼请求”； 二、维持河北省石家庄市裕华区人民法院（2018）冀0108民初3292号民事判决第二项，即：“被告河北振龙建材有限公司于本判决生效后十日内支付原告河北任柱担保有限公司担保费180000元及逾期付款利息（逾期付款利息自2017年11月16日起，以180000元为基数，参照中国银行同期利率计算至实际清偿之日止）”；维持河北省石家庄市裕华区人民法院（2018）冀0108民初3292号民事判决第三项，即：“被告河北振龙建材有限公司于本判决生效后十日内支付原告河北任柱担保有限公司律师费3000元”； 三、上诉人河北振龙建材有限公司于本判决生效之日起十日内偿还上诉人河北任柱担保有限公司代偿款770496.88元及违约金（违约金自2018年7月24日起，以770496.88元为基数按年利率24%计算至实际付清之日止）； 四、隆尧县隆尧镇振龙水泥制品厂、李立勇、贾少锋、王鹏、陈剑芳、郭士伏、贾彦华、马占辉、李红方对第二项、第三项确定的债务承担连带清偿责任； 五、驳回上诉人河北振龙建材有限公司其他上诉请求； 六、驳回上诉人河北任柱担保有限公司其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6958元，保全费5000元，二审案件受理费20874元，共计32832元由上诉人河北振龙建材有限公司、隆尧县隆尧镇振龙水泥制品厂、李立勇、李爱云、贾少锋、郭士伏、马占辉、李红方、王鹏、陈剑芳、贾彦华共同负担。 本判决为终审判决。 审判长  李坤华 审判员  任 磊 审判员  王明哲 二〇一九年四月三日 书记员  姚树芳