河北省秦皇岛市中级人民法院民事判决书（2019）冀03民终605号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司。负责人：王顺，总经理。委托诉讼代理人：白延伍，河北君德风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李兴雨，男，1949年4月4日出生，满族，住河北省秦皇岛市。委托诉讼代理人：李铁兵（李兴雨女儿），女，1972年8月24日出生，满族，住河北省秦皇岛市。原审被告：夏春旭，男，1986年6月29日出生，住辽宁省绥中县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人李兴雨、原审被告夏春旭机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省秦皇岛市山海关区人民法院（2018）冀0303民初3140号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1.改判或将本案发回重审；2.判令被上诉人承担一、二审全部诉讼费用。事实与理由：一审法院认定事实不清。被上诉人护理费标准过高，护理人员工资收入超过纳税标准的并没有提供完税证明，证据不足，且根据被上诉人的伤情来看，护理期限过长。被上诉人在做出伤残鉴定时已经年满69周岁，伤残赔偿金年限应当按照11年予以计算，一审认定12年属于事实认定不清。被上诉人提供的诊断证明，没有载明加强营养的具体期限，被上诉人住院天数为17天，营养费过高。李兴雨辩称：一、不同意上诉人的诉请，一审法院适用法律正确，事实清楚，被上诉人无任何过错，不应承担责任。依法维持原判。二、李兴雨不能生活自理，护理费合理。事故发生于2018年1月22日，李兴雨年满68周岁，当时诊断为髌骨粉碎性骨折，为此伤残赔偿金按12年计算并无不妥。三、营养费根据伤残情况，出院后3个月加强营养，不存在上诉人说营养费过高问题。平安保险公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。夏春旭未作陈述。李兴雨向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告医疗费暂定10000元，待伤残评定后再行主张其他相关费用。审理中请求增加诉讼请求数额至92812.99元。2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年1月22日9时45分被告夏春旭驾驶×××号小型客车沿山海关区关城南路由东向西行驶至关城南路新开路路口向南左转弯时，与由东向西行走的步行人李兴雨相刮，造成李兴雨受伤，车辆损坏的交通事故。秦皇岛市公安交通警察支队六大队于2018年1月22日出具第13030300S180118737号道路交通事故认定书（简易程序），认定夏春旭负事故全部责任，李兴雨无责任。事故发生后，原告被送往秦皇岛市工人医院住院治疗，于2018年2月8日出院，实际住院17天。2018年2月8日，医院出具诊断证明书，载明诊断：髌骨骨折（左）；皮肤裂伤（右眉弓）；陈旧性心肌梗死。意见：普通饮食；出院后休息3个月，加强营养，陪护1人；左膝屈伸功能锻炼；不适随诊；出院后1周、1个月骨科门诊复查；术后一年取出内固定物，二次手术费用约需7000元。原告住院期间共支出医疗费22670.89元，其中10000元由平安保险公司垫付。经本院委托，2018年9月13日秦皇岛港城司法医学鉴定中心出具[2018]临鉴字第517号司法鉴定意见书，认定李兴雨伤残程度为十级。李兴雨因此支出鉴定费1000元、鉴定检查费144.3元。李兴雨系秦皇岛北戴河新区南戴河小学退休教师，现退休待遇总额为5074.62元。原告住院期间由刘璐护理，刘璐系中粤浦项（秦皇岛）马口铁工业有限公司职工，事故发生前三个月，刘璐工资收入分别为3460.83元、3636.83元、3489.08元。夏春旭驾驶车辆在平安保险公司投保交强险及商业第三者责任保险，事故发生在保险期间内。庭审中，原告将诉讼请求变更为判令被告赔偿医疗费12670.89元、住院伙食补助费900元、营养费5400元、护理费14040元、鉴定费1144.3元、精神损害抚慰金10000元、二次手术费7000元、交通费5000元、残疾赔偿金36657.8元（30548×12×10%）等共计92812.99元。一审法院认为，原告李兴雨与被告夏春旭发生交通事故，夏春旭负事故全部责任，李兴雨无责任。原告因事故所受损害，有权要求被告承担相应赔偿责任。对于原告的损失，本院认定为：医疗费22670.89元；住院伙食补助费900元；原告主张的营养费过高，本院酌定为5000元；护理费计算为12586.46元[（3460.83元+3636.83元+3489.08元）÷90天×107天]；鉴定及鉴定检查费1144.3元；精神损害抚慰金5000元；二次手术费7000元；原告主张的交通费过高，本院酌定为300元；参照河北省2017年度城镇居民人均可支配收入标准，残疾赔偿金计算为36657.6元（30548元/年×12年×10%）；以上共计91259.25元。对于上述损失被告平安保险公司应在交强险项下医疗费用限额内赔偿医疗费10000元，在死亡伤残费用限额内赔偿55688.36元（护理费12586.46元+鉴定及鉴定检查费1144.3元+精神损害抚慰金5000元+交通费300元+残疾赔偿金36657.6元），剩余损失计25570.89元（剩余医疗费12670.89元+住院伙食补助费900元+营养费5000元+二次手术费7000元），由保险公司在商业三者险范围内负担。以上共计91259.25元,扣除平安保险公司垫付10000元，还应向原告支付81259.25元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条至第二十五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险赔偿范围内一次性赔偿原告李兴雨81259.25元；二、驳回原告李兴雨的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1060元，由被告夏春旭负担960元，原告李兴雨负担100元。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，李兴雨因本案交通事故住院17天，出院医院出具诊断证明书载明：髌骨骨折（左）、皮肤裂伤（右眉弓）、陈旧性心肌梗死；意见：普通饮食，出院后休息3个月，加强营养，陪护1人；左膝屈伸功能锻炼，不适随诊。依李兴雨的伤情及医院的医嘱，一审认定护理时间107天（90+17）并无不当，依护理人员工资减少收入标准计算每天的误工费符合法律规定。营养费考虑伤情及医院的医嘱一审酌定5000元适当。李兴雨因本次交通事故受伤，治疗终结后经一审法院委托鉴定，鉴定机构于2018年9月13日出具的鉴定意见书，认定李兴雨的十级伤残，依最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，应当从定残日起计算伤残赔偿金。李兴雨于1949年4月4日出生，2018年9月13日时年龄为69岁，依法应当按11年计算伤残赔偿金。一审认定有误，本院予以纠正。伤残赔偿金数额应为33602.8元（30548元/年×11年×10%）。为此，平安保险公司应在交强险及商业三者责任险内向李兴雨理赔的总额为88204.25元，扣除平安保险公司已垫付的10000元，还应向李兴雨支付78204.25元。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七条第三项的规定，判决如下：一、维持河北省秦皇岛市山海关区人民法院（2018）冀0303民初3140号民事判决第二项；二、变更河北省秦皇岛市山海关区人民法院（2018）冀0303民初3140号民事判决第一项：“一、中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险赔偿范围内一次性赔偿原告李兴雨81259.25元；”为：“中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险赔偿范围内一次性赔偿原告李兴雨78204.25元；”如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1060元，中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司负担893元，李兴雨负担167元。二审案件受理费2120元，中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司负担1786元，李兴雨负担334元。应负担的诉讼费于本判决生效之日起七日内缴纳。本判决为终审判决。审判长 张新华审判员 刘双全审判员 潘小双 二〇一九年四月八日书记员 刘 辉