.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区宁城县人民法院民事判决书（2018）内0429民初6140号原告（反诉被告）：河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司。住所地内蒙古自治区呼和浩特市新城区成吉思汗大街维多利金色华府9号楼2单元102室。法定代表人：任玉，经理。委托诉讼代理人：魏立荣，男，员工。委托诉讼代理人：菅来胜，内蒙古大宁律师事务所律师。被告（反诉原告）：宁城长明房地产开发有限公司。住所地内蒙古自治区赤峰市宁城县天义镇建设路西侧。法定代表人：张杰，公司董事长。委托诉讼代理人：张承武，内蒙古全兴律师事务所律师。原告（反诉被告）河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司（以下简称盛淼分公司）与被告（反诉原告）宁城长明房地产开发有限公司（以下简称长明公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年11月15日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告盛淼分公司委托诉讼代理人魏立荣及菅来胜、被告长明公司委托诉讼代理人张承武到庭参加诉讼，本案现已审结。原告盛淼分公司向本院提出诉讼请求：依法判决被告履行《消防工程承发包合同》，支付工程款1989149元，并自2017年7月1日起按中国人民银行同期贷款利率支付利息(至今约10万元)，直至付清工程款之日止。事实及理由：2012年12月30日原告与被告签订《消防工程承发包合同》一份，合同约定被告将其开发的的位××县二期消防系统工程发包给原告施工。承包方式为包工包料，工程内容包括：1、火灾自动报警系统订货、安装及开通调试；2、消防水喷淋及室内消火栓系统安装，供货调试；3、防排系统供货安装调试。工程价款暂定255万元，最终以决算价格为准。结算依据内蒙古自治区2009安装预算定额为准，人工及材料根据当月工程造价信息管理部门公布的价格进行调整。消防验收前被告应支付决算额的70％。合同同时约定合同签订后被告付款55万元，原告完成管道及设备安装被告支付工程款的70%。验收合格支付工程款90％，余款10％作为保修金，保修期1年满后支付给原告。合同签订后原告开始施工，2017年7月11日经验收合格。2017年1月15日经赤峰东皇工程造价咨询有限公司审核，工程造价3679818元。被告共支付给原告1690669元，余款1989149元经原告多次索要未果。综上所述，原告与被告签订的《消防工程承发包合同》合法有效，被告不履行合同构成违约，故具状起诉，请予判决。被告长明公司辩称，一、原告主张答辩人给付工程款数额与实际不符。原告与答辩人签订《消防工程承包合同》后，至2018年2月13日，答辩人已累计向原告付款2732000元，而审定总价款为3679818元，说明尚有947818元工程款未付．但根据合同规定，应预留合同总价款3679818元的10％工程质量保修金367981.8元后，尚有579836.2元价款尚未支付，而不存在原告在诉状中所说的“尚有1989149元未付"之事实。二、原告未按《消防工程承发包合同》及《长明二期消防工程补充协议》时间完成其合同义务，原告之行为已构成违约，对此，答辩人已提起反诉。综上．答辩人认为，原告在诉状中所述事实与实际不符，且因原告未履行合同及补充协议义务，已给答辩人造成巨大经济损失，原告应承担违约及赔偿责任。被告长明公司反诉称，要求反诉被告向反诉原告支付违约金、赔偿损失约89万元。(以实际评估鉴定为准)。2012年12月30日，经协商一致，反诉被告与反诉原告签订了长明小区二期住宅楼《消防工程承发包合同》，反诉被告承揽原告开发建设的长明小区二期消防工合同约定反诉被告应于2013年12月31日将该消防系统工程调试完毕，达到竣工验收。合同签订后，反诉被告没有按合同约定期限施工、完工，导致反诉原告工程项目不能按期竣工验收。为此，反诉原告多次派人通过电话等方式催促反诉被告及时按合同约定施工，但反诉被告仍未按期履行合同义务。无奈，2015年3月15日，反诉原告与反诉被告签订了《长明二期消防工程补充协议》，补充协议中明确约定：反诉被告应在2015年5月1日前完成该项目的全部消防工程，达到竣工验收的合格标准，并可直接办理工程竣工验收手续，否则，每拖延一天，蒋在工程款中扣违约金3000元。然而，补充协议签订后，虽经反诉原告多次与反诉被告联系，甚至发书面催办函及律师函，反诉被告仍未履行其义务。直到2017年7月，反诉被告才完成此工程义务，反诉被告之行为，已造成反诉原告重大经济损失。反诉原告认为，反诉原告与反诉被告签订长明小区二期5#、6#、7#、8#、9#、10#住宅楼《消防工程承发包合同》及《长明二期消防工程补充协议》后，反诉被告并未按合同及补充协议约定全面履行合同义务，其行为已构成违约，并给反诉原告造成工期延误等多项重大经济损失，对此，反诉被告应承担违约及赔偿责任。根据民诉法的规定，反诉原告特提起反诉，反诉请求如前，请人民法院依法判处。原告盛淼公司针对被告长明公司反诉辩称，反诉原告所诉与实际不符。事实是2012年12月30日原告与被告签订《消防工程承发包合同》一份，合同约定被告将其开发的的位××县二期消防系统工程发包给原告施工。承包方式为包工包料，工程内容包括：1、火灾自动报警系统订货、安装及开通调试；2、消防水喷淋及室内消火栓系统安装，供货调试；3、防排系统供货安装调试。工期自2013年3月15日至2013年12月31日。2015年3月15曰双方签订了《长明二期消防工程补充协议》，约定2015年5月1日前完成上述工程。2015年5月1日答辩人完成合同约定的工程，并申请竣工验收(见消防工程竣工报告)。2017年2月20日双方口头协商，反诉原告将防火卷帘门的施工任务交由答辩人施工，因反诉原告前期施工不符合安装防火卷帘门的施工标准，为此反诉答辩人所属工作人员魏立荣给反诉原告的负责人张明发联系函，双方确定前期工程改造，并确定改造的施工费3300元，双方确定后答辩人开始施工改造，后期购置了防火卷帘门并施工安装。此外需要说明的是答辩人施工的消防工程施工依据主体建设工程，只有在建设工程主体竣工验收，并经过二次装修后，答辩人方才能够进入消防工程设备的安装施工。因反诉原告施工的主体工程延误工期，甚至目前尚未进行竣工验收，试问答辩人施工的消防工程如何能够施工?又如何按期完成验收?为了反诉原告的利益，经答辩人协调，在缺少主体工程竣工验收报告的情形下，消防验收主管部门违规对施工的消防工程进行验收。直至起诉前，反诉原告的主体工程尚未进行竣工验收，显而易见所谓工期延误并非答辩人的责任。上述事实说明如下问题：一、主体工程延期。反诉原告与主体建设工程的施工单位签订的施工合同约定的开工日期是2013年4月1日，竣工日期为2014年6月30日。反诉原告于2014年8月份完成主体结构验收。可见在2014年6月30日之前答辩人是无论如何无法施工，因此不可能在约定的时间完成施工。何况即便主体竣工，还需要二次装修完成，答辩人方才能够施工。二、工程量变更、增加了合同之外的施工项目。按双方合同约定工程内容包括：1、火灾自动报警系统订货、安装及开通调试；2、消防水喷淋及室内消火栓系统安装，供货调试；3、防排系统供货安装调试。施工过程中反诉原告变更了工程量，增加了答辩人的施工项目应急照明、风机电源、夹层消防系统等等。增加的工程项目必然需要工期完成。对于增加的施工项目并没有约定工期，不存在工期延误问题。反诉原告在2017年7月20日方才将防火卷帘门的施工任务交给答辩人，答辩人怎么可能提前完成任务?三、主体工程不具备设备安装及施工条件。因主体工程造成防火卷帘门安装部位的管道、线缆桥架标高过低，导致答辩人不能按期施工。四、主体工程影响消防工程验收。上己述及，消防工程依据主体工程的施工进度及验收影响答辩人消防工程的施工及设备安装。综上所述，反诉原告之反诉没有事实及法律根据，请求依法驳回其反诉请求。本院经审理认定事实如下：2012年12月30日，原、被告签订《消防工程承发包合同》一份，合同约定被告将其开发的××县二期消防系统工程发包给原告施工。承包方式为包工包料，工程内容包括：1、火灾自动报警系统订货、安装及开通调试；2、消防水喷淋及室内消火栓系统安装，供货调试；3、防排系统供货安装调试。工期自2013年3月15日至2013年12月31日。2015年3月15日双方签订了《长明二期消防工程补充协议》，内容：1、乙方承诺：在2015年5月1日前，完成该项目(长明二期)的全部消防工程，包括最后整个消防系统的调试完毕运行正常，达到竣工验收的合格标准。并可直接办理工程竣工验收手续。2、甲方承诺：在乙方施工期间内，拨付工程款80万元，分次拨付。即：第一次拨款在双方正式签订合同3日内拨付工程款20万元；第二次拨款时间：乙方签订设备合同需要提货付款时甲方再拨款30万元；第三次拨款要根据工程的实际进度，将设备全部安装调试完毕运行正常，达到竣工验收标准。甲方拨款30万元。3、违约责任：(1)如果乙方不能按本协议约定时间竣工，每拖延一天，将在工程款中扣违约金3000元；(2)如果甲方不能按约定拨付资金，乙方工期可顺延，并承担支付逾期拨付资金的利息。但原、被告双方均未严格按合同约定履行。2014年5月5日，原、被告签订《防火门供货与安装协议书》，被告将其长明二期工程的防火门采购、安装与调试承包给原告施工，合同总面积586.82平方米，总金额18万元，但未约定工期，在施工过程中双方协议进行过变更。2015年5月1日原告完成合同约定的工程，并申请竣工验收，2015年5月16日原告的总公司与被告长明公司及监理部门共同出具消防工程竣工报告，2017年9月25日原告将消防系统移交给被告。原告盛淼分公司于2012年7月19日出具授权委托书，委托高青山进行被告长明公司消防工程工作，包括磋商、处理与之有关的事务。2014年9月10日原告向被告出具联系函声明：被告支付的每笔工程款必须打入原告指定的对公帐户，任何以个人或其他方式支付支取的款项均不予承认，被告在此联系函上盖章。2012年8月2日高青山向被告借款25万元，2013年1月7日高青山向被告借款30万元，2013年9月17日、2013年10月12日、2014年1月24日、2014年1月27日被告向高青山分别汇款15万元、7万元、10万元及15万元，2014年2月12日高青山向被告借款3万元，以上六笔原告于2015年1月10日向被告出具对账函及收据确认合计工程款102万元。2014年2月12日高青山向被告借消防检测费3万元，2014年10月24日被告向高青山汇款30万元，2015年1月21日被告向高青山汇款18万元，2015年2月6日高青山与魏立荣向被告借款5.2万元，2015年3月16日被告向原告汇款20万元，2015年4月7日被告向原告汇款30万元，2015年11月3日高青山与魏立荣借款30万元且约定使用期限及利息，2015年12月25日高青山出具收据于2015年12月26日被告用张明帐户向高青山汇款10万元，2017年5月9日被告向原告汇款10万元，2017年9月18日被告给原告汇款10万元，2018年2月6日魏立荣出具收据于2018年2月7日被告向原告汇款3万元，2018年2月13日魏立荣借款2万元。2017年1月15日经赤峰东皇工程造价咨询有限公司审核，工程造价为3679818元。截止2018年2月7日被告长明公司支付给原告175万元、支付给高青山96.2万元、支付给魏立荣2万元。2019年4月1日原告盛淼分公司出具证明：魏立荣系河北盛淼安全技术工程有限公司的工作人员，负责管理宁城长明房地产有限公司开发的宁城县长明小区二期住宅楼消防施工任务。审理中被告长明公司提出对原告盛淼分公司逾期完工给其造成的迟延交房等经济损失进行评估鉴定，后又放弃了该评估鉴定。本院认为，原告盛淼分公司与被告长明公司签订《消防工程承发包合同》、《长明二期消防工程补充协议》，由原告为被告的消防工程施工，是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应按约定履行各自的义务，被告于2017年9月25日接收原告移交的消防系统，应视为是被告承认消防工程已经合格并正式交付。现被告在原告完工后未按约定给付工程款，属于违约，故原告请求被告宁城长明房地产开发有限公司支付工程款符合法律规定，本院予以支持。但其以联系函声明个人借支款不属公司行为，不予认可高青山、魏立荣的借支款系被告已付工程款的理由不能成立，因高青山、魏立荣系原告公司在此消防项目的负责人，其借支款行为按照合理合法以及现实生活中的交易习惯及日常生活常识，应视为是代表原告盛淼分公司的行为。而被告在原告施工完毕并接收后未及时付款应该承担给付相应利息的责任。原告未按合同约定期限完成工作任务亦应承担对应的违约责任，鉴于本案双方均存在不同情况违约的情形，本院认为原告应该承担工程款5%的违约金比较合理。原告所作消防工程经验收已经交付超过一年的保修期，故保修金亦应该支付给原告。2015年11月3日高青山与魏立荣共同出具借据借款30万元并约定使用期限及利息无证据证明是向被告借款。原、被告的其他诉辩理由证据不足，故本院不予支持。本院依据《中华人民共和国合同法》第六十条一款、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定判决如下：一、被告（反诉原告）宁城长明房地产开发有限公司于本判决生效后立即给付原告（反诉被告）河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司消防工程款1247818元，并自2017年9月26日起以本金579836.2元、2018年9月26日起以本金367981.8元计算按中国人民银行同期贷款利率支付利息至付清欠款止；二、原告（反诉被告）河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司于本判决生效之日支付给被告（反诉原告）宁城长明房地产开发有限公司违约金183990.9（3679818元×5%）元；三、驳回原告（反诉被告）河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司及被告（反诉原告）宁城长明房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23514元，反诉费12700元，保全费5000元，邮寄费44元，合计41258元，由被告宁城长明房地产开发有限公司负担29773元（16030+8721+5000+22），原告河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司11485元（7484+3979+22）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审 判 长 于爱国人民陪审员 刘育华人民陪审员 王洪炜 二○一九年四月四日书 记 员 于晓泽