福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0102民初7362号 原告：中国民生银行股份有限公司福州分行，住所地福州市湖东路282号。 负责人：叶骏，行长。 委托诉讼代理人：欧阳灶文，上海锦天城（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄大光，上海锦天城（福州）律师事务所律师。 被告：肖有华，男，汉族，1984年5月8日出生，住福建省福州市晋安区。 被告：陆虹虹，女，汉族，1986年8月16日出生，住福建省建瓯市。 被告：肖义松，男，汉族，1963年12月15日出生，住福建省福州市台江区。 被告：肖义平，男，汉族，住福建省建瓯市。 被告：福建省建瓯市鑫远永能汽车贸易有限公司，住所地福建省南平市建瓯市兴泰街226号。 法定代表人：肖有华，总经理。 原告中国民生银行股份有限公司福州分行（以下简称“民生银行”）与被告肖有华、陆虹虹、肖义松、肖义平、福建省建瓯市鑫远永能汽车贸易有限公司（以下简称“鑫远永能公司”）金融借款合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，于2018年12月6日公开开庭进行了审理。原告民生银行委托诉讼代理人欧阳灶文到庭参加诉讼。被告肖有华、陆虹虹、肖义松、肖义平、鑫远永能公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。在案件审理中，民生银行提出财产保全申请，本院依法作出裁定，并予以执行。 民生银行向本院提出诉讼请求：1.判令肖有华、陆虹虹、肖义松立即向民生银行偿还贷款本金998291.26元及相应利息、罚息及复利（利息、罚息及复利应按合同标准计至实际还款之日止，暂计至2018年6月13日止的利息、罚息及复利合计为37937.88元）；2.判令肖有华、陆虹虹、肖义松赔偿民生银行为实现本案债权和担保权利而支出的律师代理费6217元；3.判令肖义平、鑫远永能公司对肖有华、陆虹虹、肖义松的上述欠款本息及律师代理费的偿还承担连带清偿责任；4.判令五被告共同负担本案诉讼费、财产保全费、公告费等民生银行为实现债权所支出的费用。 事实与理由：2016年12月29日，民生银行与肖有华、陆虹虹、肖义松签订了编号为115062016334400《借款合同》，约定民生银行向肖有华、陆虹虹、肖义松提供借款人民币125万元。借款期限共12个月，自2016年12月29日起至2017年12月29日止。贷款年利率为9.5%。按月结息，到期一次偿还本金，还款日为每月21日，借款到期时利随本清。逾期罚息利率为约定的贷款利率基础上加收50%（即14.25%/年）确定，对借款人不能按时支付的利息，民生银行有权按罚息利率（即14.25%/年）计收复利等。同日，民生银行依约向肖有华发放贷款人民币125万元。 2016年12月28日，民生银行与某公司、肖有华签订了编号为115062016334400B0《担保合同》，约定某公司自愿为肖有华、陆虹虹、肖义松的上述借款提供连带保证责任，肖有华愿意以其人民币25万元存单为肖有华、陆虹虹、肖义松的上述借款提供质押担保。 上述保证和质押担保的担保范围均为肖有华、陆虹虹、肖义松的上述借款本息及民生银行实现债权的费用（如律师费等）。 经查询，某公司已于2017年9月20日向福建省闽侯县市场监督管理局申请简易注销登记，2017年11月13日正式注销。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十四条“经公司登记机关注销登记，公司终止”，因此其不再具备民事主体资格，相应也不具备诉讼主体资格。 同时，某公司属于未依法清算即被注销的情形，根据《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条规定“企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或出资人为当事人”。故，肖义平应依法承担连带还款责任。 上述贷款期限届满，肖有华、陆虹虹、肖义松未能如约还款。为此，2017年12月29日，民生银行与肖有华、陆虹虹、肖义松签订了编号为个贷展字第115062016334400号《个人借款展期协议》，约定上述借款展期期限为3个月，自2017年12月30日至2018年3月30日止。合同贷款利率确定为年利率9.5%，逾期利率为上述合同贷款利率上浮50%，罚息利率为上述合同贷款利率上浮50%。 2017年12月29日，民生银行与鑫远永能公司、肖有华签订了编号为115062016334400《担保合同》，约定鑫远永能公司自愿为肖有华、陆虹虹、肖义松的上述借款提供连带保证责任。肖有华愿意以其人民币25万元存单为肖有华、陆虹虹、肖义松的上述借款提供质押担保。 上述保证和质押担保的担保范围均为肖有华、陆虹虹、肖义松的上述借款本息及原告民生银行福州分行实现债权的费用（如律师费等）。 贷款期限届满，肖有华、陆虹虹、肖义松逾期未偿还到期贷款本息，其他被告亦未依约承担相应担保责任。2018年3月29日，民生银行行使质押权，扣收肖有华质押存款25万元及利息（共计251708.74元），并充抵贷款本金。上述充抵后贷款本金尚欠998291.26元。暂截至2018年6月13日，拖欠贷款利息、罚息及复利等计37937.88元。 同时，民生银行为实现本案债权和担保权利而支出律师代理费6217元。 为维护自身合法权利，民生银行诉至法院，请求判若所请。 本院认为，民生银行围绕诉讼请求依法提交了证据。诸被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见及证据，视为自愿放弃抗辩权利。民生银行提交的证据经本院审查，能够反映本案的真实情况，与待证事实相关联，来源与形式符合法律规定，可以作为认定本案事实的依据。 本院确认民生银行所诉属实，对民生银行所诉事实，本院予以认定。 本院另查明,某公司登记备案的股东有肖有华、肖义平。2017年9月20日，肖有华、肖义平向登记机关闽侯县工商行政管理局申请公司简易注销登记，并出具书面《全体投资人承诺书》，承诺称，公司在申请注销前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了结事务，清算工作已全面完结。若违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任。等等。 本院认为，民生银行与肖有华、陆虹虹、肖义松之间存在合法有效的金融借款合同法律关系。双方之间应按照合同约定全面履行各自义务。民生银行作为贷款人依约发放了贷款，履行了合同义务。肖有华、陆虹虹、肖义松作为借款人未按约及时付息还款，构成违约，应承担违约之责。双方在合同中约定的利息等计算方式不违反法律规定，本院予以确认。民生银行要求肖有华、陆虹虹、肖义松偿还借款并支付利息等，本院依法予以支持。因肖有华、陆虹虹、肖义松违约致本诉讼发生，民生银行要求赔付已产生的合理的律师代理费，符合双方合同约定，亦未违反法律规定，本院亦予以支持。 鑫远永能公司为肖有华、陆虹虹、肖义松的上述债务提供连带责任保证担保，系其真实意思表示，保证范围明确，合法有效。故，鑫远永能公司应对肖有华、陆虹虹、肖义松的上述债务承担连带清偿责任。在承担保证责任之后，有权在承担责任的范围内向主债务人即肖有华、陆虹虹、肖义松追偿。 某公司自愿为肖有华、陆虹虹、肖义松的上述债务向民生银行提供连带责任保证担保，合法有效。在此期间福州宇鸿意祥汽车贸易有限公司向工商行政管理部门申请简易注销登记。根据2016年12月26日，国家工商总局发布的《关于全面推进企业简易注销登记改革的指导意见》规定，适用简易注销程序的前提条件是领取营业执照后未开展经营活动（未开业），或申请注销登记前未发生债权债务或已将债权债务清算完结（无债权债务）。若有尚未结清的债权债务，则不能适用简易注销登记。根据《中华人民共和国民法总则》及《中华人民共和国公司法》等相关法律规定，合法清算是有限责任公司的股东应当承担的法定义务。《中华人民共和国民法总则》第七十条规定，法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算义务人应当及时组成清算组进行清算。清算义务人未及时履行清算义务，造成损害的，应当承担民事责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第二十条第二款规定，公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。具体到本案，福州宇鸿意祥汽车贸易有限公司明知对民生银行负有保证债务，该债务尚未结清，不符合简易注销的条件，却以无其他未了结事务，“清算工作已全面完结”为由办理了注销登记。肖义平作为负有清算义务的股东应对民生银行因此造成的损失应承担赔偿责任。民生银行主张肖义平承担连带清偿责任，于法无据，本院不予支持。 诸被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃抗辩权利，本院依法缺席审理及判决。依照《中华人民共和国民法总则》第七十条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条、第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、肖有华、陆虹虹、肖义松于本判决生效之日起十日内向中国民生银行股份有限公司福州分行偿还借款本金998291.26元，并支付利息、罚息、复利[利息、罚息、复利暂计至2018年6月13日合计37937.88元，此后的利息、罚息及复利按双方合同约定的标准计至欠款全部还清之日止]； 二、肖有华、陆虹虹、肖义松于本判决生效之日起十日内向中国民生银行股份有限公司福州分行赔付律师代理费6217元； 三、福建省建瓯市鑫远永能汽车贸易有限公司对上述第一项、第二项判决确定的债务承担连带清偿责任。在实际承担清偿责任后，有权向肖有华、陆虹虹、肖义松追偿； 四、肖义平对上述第一项、第二项确定的中国民生银行股份有限公司福州分行的损失承担赔偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14182元、财产保全费5000元、公告费560元，均由肖有华、陆虹虹、肖义松、福建省建瓯市鑫远永能汽车贸易有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  林跃男 人民陪审员  牟卫民 人民陪审员  陈 虎 二〇一九年四月八日 书 记 员  金雪芳 附法律条文： 一、《中华人民共和国民法总则》 第七十条法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算义务人应当及时组成清算组进行清算。 法人的董事、理事等执行机构或者决策机构的成员为清算义务人。法律、行政法规另有规定的，依照其规定。 清算义务人未及时履行清算义务，造成损害的，应当承担民事责任；主管机关或者利害关系人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。 二、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 …… 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 三、《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 四、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》 第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 第二十条…… 公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。 五、《中华人民共和国民事诉讼法》 第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。