湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初1876号原告：长沙湘广土木工程技术有限公司，住所地长沙市迎新路868号德思勤城市广场A-2地块A7栋7-7001房。法定代表人：曾定坤，总经理。委托诉讼代理人：李进，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：阙市业，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。被告：湖南富越石材有限公司，住所地长沙市望城区太阳山路388号湾田国际石材区601号。法定代表人：付保平，董事长。委托诉讼代理人：晏庆云，湖南坚铮律师事务所律师。委托诉讼代理人：李金艳，湖南坚铮律师事务所律师。原告长沙湘广土木工程技术有限公司(以下简称原告)与被告湖南富越石材有限公司（以下简称被告）定作合同纠纷一案，本院于2019年1月31日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年4月17日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李进、阙市业和被告的委托诉讼代理人晏庆云、李金艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向法院提出诉讼请求：1、解除原告与被告签订的合同编号为FYSC-05-23-001《富越石材产品定制与安装合同》；2、被告返还原告预付款53000元；3、被告赔偿原告损失58429元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年5月9日，原告将美洲故事F1-102栋的结构改造工程中的石材产品定制和安装承包给被告，并签订《富越石材产品定制与安装合同》，约定了承包项目、工程量变更、工期、价款、付款方式等双方的权利义务。合同签订后，原告按约支付预付款5.3万元，但被告在石材未经原告确认及原告未在施工排版图和生产下料单签字确认的情况下私自安装石材，且被告提供的石材与其提供的小样在纹理与色差上存在严重区别。从合同签订至2018年9月，被告仍未完成项目的石材产品定制与安装，工期已经超过约定。被告未按照合同约定履行提供石材并安装的义务，导致合同目的不能实现。被告辩称，被告已按照合同约定依约履行，原告的主张没有事实和法律依据。1、2018年5月30日，原、被告就美洲故事F1-102外墙工程项目签订了诉争合同，约定被告向原告提供石材并安装，合同签订后，被告按照合同约定履行合同义务，指派人员测量尺寸，多次与原告及业主沟通；2、2018年8月8日，合同约定原告代表陆晔在深化图纸上签字，确认深化加工产品的名称、规格、数量等，被告根据深化加工图纸进行加工；3、2018年8月10日，被告将加工好的石材送往合同约定的地点，并由合同约定的原告指定联系人王耀宇签收；4、2018年8月17日，被告安排安装师傅前往工地准备进行安装工作，并与业主进行沟通，因业主个人喜好问题导致安装不能进行；5、被告与原告充分沟通，均是按照双方确认的石材进行加工，不存在违约行为，违约责任在原告。原告要求被告赔偿损失没有事实依据。（1）合同第3条约定被告供应石材的差异变化，根据石材的产品特点，可以存在纹理走向、颜色深浅紧密度、凹槽的深浅等变化的特点。这是与人造石材在花色纹路、颜色深浅同一性方面的区别。天然石材不能保证一致；（2）原告为行业内老牌公司，根据原告对行业的了解及交易习惯，应当知晓天然石材的特性。在签订合同之前，肯定会确认。从合同签订到交货期间长达70天，原告有充足的时间去现场与被告及与业主充分沟通确认大板。原告陈述没有确认大板的情形不存在；（3）根据被告工作人员与原告法定代表人的聊天记录证明导致合同不能继续履行的原因是业主的问题，属于业主的个人喜好问题，与被告没有关系。根据合同的相对性，被告仅与原告之间存在合同关系，并未与业主发生合同关系，且被告认为业主与原告解除合同的责任不在被告，而是原告。因为原告与业主对选材出现的纠纷应当由原告协调处理。被告对此不应当承担合同责任。被告不存在过错，原告的诉讼请求无事实依据，请求法院依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性无异议以及经与原件核对无异的《富越石材产品定制与安装合同》、转账明细、出库结算表、深化图纸予以采信。根据以上采信证据和当事人的陈述，本院查明以下事实：2018年5月30日，原告（需方、甲方）与被告（供方、乙方）签订《富越石材产品定制与安装合同》，约定：1、项目名称:湘广土木美洲故事F1-102，项目地址（送货地址）：长沙市雨花区万家丽中路三段189号；2、乙方所供石材以双方确认的现货为准（石材乃天然产物，存在差异变化，小样仅供参考），乙方根据双方书面确认的规格和款式备货，如因甲方更换品种、规格、款式等原因给乙方造成的损失，由甲方承担经济赔偿。根据天然石材具有花纹走向和颜色深浅的变化的特性，乙方需对所供石材进行挑选、排版以达到视觉上的整体效果；天然石材有天然的缝隙与孔洞，需要使用挖补或粘接进行后期加工处理，实属正常，通过加工处理的石材正面不能存在明显瑕疵；用于外墙干挂的石材不允许存在裂纹、暗纹；湿贴方式安装的石材如有裂缝应进行补胶加固后在保证安全前提下可安装于建筑标高2米以下位置；因石材定制产品具有天然材料的特性，故加工完成后，如发生非人为因素造成的厚度、规格及颜色花纹等不符合要求的情况，乙方可在不影响使用和整体效果的情况下向甲方进行说明，双方协商后经甲方同意继续使用的，可另行办理签证手续；3、乙方制作好的施工排版图和生产下料单交由甲方代表或施工方代表签字确认后，方可开始加工石材；无法一次性测量完毕的施工面经甲乙双方现场确认属实，待施工面基础完好后再测量和补交施工排版图和生产下料单；4、乙方提供的施工面测量、深化设计加工图纸及合同履行过程中形成的相关单据等，经甲方本人或甲方代表陆晔签字确认后作为供货及验收、安装完工及验收、甲乙双方结算的唯一依据（如有变更，应以书面形式通知对方公司）；5、本合同包干总价金额为10.6万元，总价仅作为支付过程进度款的依据，不作为最终结算依据，结算总价按照预算中对应项的综合单价乘以工程完工后双方确认的实际工程量进行计价，合同签订付预付合同价款的50%，即53000元作为进场费用、材料预付款；6、石材属于量身定制加工产品，甲方不可变动所确认品种、规格、数量及设计方案等，否则按照合同单价赔偿乙方材料损失及加工费用等；乙方加工成品后，如非产品本身质量问题，甲方如有不收货或迟延收货的行为，乙方可按照合同单价和甲方所确认的下单图纸、规格、数量等收取相应货款；7、本合同附件包括：价格单、深加工图纸、尺寸单、乙方产品供货单据、付款账户、双方往来文件、传真、短信、微信、邮件等，授权委托书、变更通知书、确认函等与本合同具有同等法律效力。该合同载明甲方指定联系人为王耀宇。2018年8月4日，原告向被告支付进度款53000元。2018年8月8日，原告代表陆晔在被告提供的深化设计加工图纸、施工面测量单上签字确认。2018年8月10日，被告将加工好的石材送至诉争工地，合同中原告的指定联系人王耀宇在出库结算单上签字，该结算单载明：1、大理石及花岗石乃天然产物，成品之花纹及颜色可能与样板存在轻微差别。货物出仓前，敬请客户对货物的质量及数量进行仔细点核，货物出仓后概不退换；2、兰洞石材料费33983.63元，加工费6389.48元，安装费16182.68元，辅料费3236.54元。被告在安装石材过程中，原告就安装的石材与样本之间的差异提出异议，双方未能协商一致，原告诉至法院，请求依法裁决。本院于2019年3月23日将本案起诉状及证据副本送达给被告。本案在审理过程中，被告为证明合同签订后，被告已和原告充分沟通并确认石材样板，导致合同不能履行的原因在于业主，并非被告，提供了微信聊天记录予以佐证。原告质证认为，对该证据的真实性、合法性和证明目的有异议，该证据并非完整的记录，只是沟通的一部分，不能作为定案证据。根据聊天记录第一页证明赵光承认是其没有沟通到位，导致双方的争议，不能证明货物已经原告确认，不能证明合同不能履行系业主的原因。该聊天记录中载明：被告将加工好的石材送达工地后，原告与被告就石材的视觉效果产生分歧。另查明，2018年11月7日，原告向被告发送《律师函》，载明：原告按约定向被告支付预付款53000元，被告未按照合同约定履行义务，且提供的部分石材与其提供的小样在文理与色差上存在严重的区别，截至今日，被告未提供任何产品和进行任何安装。因被告未按照合同约定履行提供石材和进行安装等义务，导致业主解除了与原告之间关于石材定制与安装的合同内容，因此原告与被告之间的合同已无法履行。根据以上事实，原告建议被告为避免不必要的法律责任和经济损失，希望被告在收到该函之日起3日内与原告联系，退还预付款53000元。本院认为，原告与被告签订的《富越石材产品定制与安装合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，当事人均应严格依约履行各自的权利义务。1、关于诉争合同的解除。原告诉称因被告未按照合同约定履行合同义务导致其与业主签订的石材定制与安装合同解除，致使原告与被告之间的合同无法履行，故要求被告返还预付款53000元，并于2018年11月7日向被告送达《律师函》。本院认为，原告未提供充分的证据证明系被告的违约行为导致诉争合同目的不能实现，但原告在《律师函》和本案中已经明确表示原告与被告签订诉争合同的目的已不能实现，故原告请求解除与被告签订的《富越石材产品定制与安装合同》，符合法律规定，本院予以支持；2、关于预付款的返还。原告主张被告在石材未经其确认及原告未在施工排版图和生产下料单签字确认的情况下私自安装石材，且被告提供的石材与其提供的小样在文理与色差上存在严重区别，故被告应返还其预付款53000元，为此提供了工作联系函、微信聊天记录截图、小样与现场到货的石材对比照片等予以佐证。被告对上述证据的真实性、合法性无异议，对关联性和证明目的有异议，小样和大样的花色、颜色和纹理基本一致，是同一批石材裁剪的。石材凹槽的深浅紧密度存在差异，是天然石材的特性。根据石材行业的惯例，板材的名称标注存在不一致的情况，主要看石材大样和小样是否属于同一批石材。仅凭目测与原告的主张很难识别石材是否存在质量问题，应当经由专业机构进行鉴定才能确认。原告未补充提供证据证明被告存在其诉称的违约行为，且与本案审理查明的事实不符，故本院对原告的该项请求不予支持；3、关于损失。原告主张被告赔偿其损失58429元，未提供充分的证据证明，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告长沙湘广土木工程技术有限公司与被告湖南富越石材有限公司签订的《富越石材产品定制与安装合同》解除；二、驳回原告长沙湘广土木工程技术有限公司的其他诉讼请求。本案受理费2529元，因适用简易程序减半收取1264.5元，由原告长沙湘广土木工程技术有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起15日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  邓红梅二〇一九年四月二十九日书记员  罗 彬附：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。