陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民事判决书 （2019）陕01民终1071号上诉人（原审被告）：徐健豪，男，2011年2月12日出生，汉族，户籍地西安市蓝田县厚镇乡青峰村，现住西安市灞桥区马家沟。法定代理人：许晚霞，女，1990年11月9日出生，汉族，户籍地西安市蓝田县厚镇乡青峰村，现住西安市灞桥区马家沟，系徐健豪之母。法定代理人：徐列锋，男，1983年5月12日出生，汉族，户籍地西安市蓝田县厚镇乡青峰村，现住西安市灞桥区马家沟，系徐健豪之父。委托诉讼代理人：张占杰，陕西畅洋律师事务所律师。上诉人（原审被告）：姚君浩，男，2011年6月28日出生，汉族，户籍地陕西省铜川市王益区黄堡镇罗寨村三队35号，现住灞桥区浐河东路水岸东方二期3-2-1702室。法定代理人：姚咸平，男，1975年2月23日出生，汉族，户籍地安徽省芜湖市无为县白茆镇北行政村第一自然村027号，住灞桥区浐河东路水岸东方二期3-2-1702室，系姚君浩之父。法定代理人：付琳琳，女，1990年4月23日出生，汉族，户籍地陕西省铜川市王益区黄堡镇罗寨村三队35号，现住灞桥区浐河东路水岸东方二期3-2-1702室，系姚君浩之母。委托诉讼代理人：王宏利，西安市灞桥区红旗法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：樊穗溢，男，2011年6月29日出生，汉族，住陕西省西安市高陵县药惠乡东樊村樊家组38号。法定代理人：樊斌，男，1977年7月6日出生，汉族，住陕西省西安市高陵县药惠乡东樊村樊家组38号，系樊穗溢之父。法定代理人：焦晓宁，女，1976年11月2日出生，汉族，住陕西省西安市高陵县药惠乡东樊村樊家组38号，系樊穗溢之母。委托诉讼代理人：王欢，陕西弘业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：西安市灞桥区东城第三小学，住所地：西安市灞桥区纺织城纺七路15号。法定代表人：张春梅，该校校长。委托诉讼代理人：冯葵花，女，1968年3月23日出生，汉族，该校副校长，住西安市新城区金康路东尚小区。上诉人徐健豪、姚君浩与被上诉人樊穗溢、西安市灞桥区东城第三小学（以下简称“东城三小”）违反安全保障义务责任纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2018）陕0111民初788号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人徐健豪的法定代理人徐列锋及其委托诉讼代理人张占杰，上诉人姚君浩的法定代理人付琳琳及其委托诉讼代理人王宏丽，被上诉人樊穗溢的法定代理人樊斌、焦晓宁及其委托诉讼代理人王欢，被上诉人东城三小的委托诉讼代理人张葵花均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人徐健豪上诉请求：1、撤销一审判决中判令上诉人的监护人支付被上诉人樊穗溢损失36000元部分；2、依法驳回被上诉人樊穗溢对上诉人的诉讼请求；3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认为上诉人撞到了被上诉人樊穗溢，致其受伤错误；2、一审法院未体现被上诉人樊穗溢自己应分担的责任及意外伤害保险的赔付问题；3、一审法院以城镇居民认定被上诉人樊穗溢的伤残赔偿金61620元、护理费2400元，营养费600元，交通费200元没有事实和法律依据。上诉人姚君浩上诉请求：1、撤销一审判决并将该案发回重审；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误。1、一审法院在审理该案中并未查明被上诉人受到的伤害是由上诉人侵权造成的。2、事故发生时是2017年12月18日，被上诉人先在西安市医学院第二附属医院治疗，被诊断为左侧肩关节损伤，2018年12月20日又在西安市红会医院住院治疗，中间间隔两天，一审法院将被上诉人在红会医院治疗的事实认定由上诉人承担缺乏法律依据和事实依据；3、伤残赔偿金是对受害人因伤致残造成劳动收入减少的一种补偿，被上诉人只有7岁，判决伤残赔偿金与立法本意相悖。其针对上诉人徐健豪的上诉人答辩意见同上诉意见一致。被上诉人樊穗溢答辩称，针对两个上诉人一同答辩，一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。应驳回上诉人的上诉。答辩人从出生就生活在灞桥区，应按照城镇标准赔偿，徐健豪提出的保险问题，由于本案是第三人侵权，故保险公司是不赔付的。被上诉人东城三小答辩称，答辩人的受伤学校是没有责任的，做到了安全保障措施，三个孩子一起嬉戏，三个孩子应该都有责任。答辩人同意在赔偿上承担人文关怀的部分。上诉人徐健豪答辩称，同意上诉人姚君浩的上诉意见。原审樊穗溢向一审法院提出诉讼请求：1、被告向樊穗溢赔偿医疗费24000元，护理费4320元，营养费600元，住院伙食补助费180元，交通费500元，共计29600元；2、被告向樊穗溢赔偿精神损失费5000元，残疾赔偿金61620元，以上共计96220元；3、被告承担本案诉讼费、鉴定费。一审法院认定：2017年12月18日下午课间活动期间，在学校操场，姚君浩在后面推了徐健豪一下，徐健豪又撞倒樊穗溢，致樊穗溢摔倒在地，左胳膊着地。再根据樊穗溢提交的诊断证明及住院病历及医疗费票据可认定：当天放学后，樊穗溢先在西安医学院第二附属医院进行了治疗，初步诊断为左侧肩关节损伤，花费医疗费140元。2018年12月20日又在西安市红会医院住院治疗5天，诊断为左肱骨近端骨折并骺滑脱，花费22225.98元，出院后换药费用2214元，共计24579.98元。在诉讼期间，樊穗溢申请伤残鉴定，经西安市中级人民法院委托陕西中金司法鉴定中心鉴定后，鉴定意见为：被鉴定人樊穗溢此次外伤致左肱骨近端骨折并骺滑脱，评定为十级伤残。一审法院认为，本案争议焦点为：樊穗溢所受损失原审被告是否应承担赔偿责任？樊穗溢系无民事行为能力人，其在学校受到人身损害，是因为姚君浩、徐健豪的侵权行为所致，故二人应承担侵权责任。学校虽制定了管理制度，但姚君浩、徐健豪系其学生，姚君浩、徐健豪在课间活动期间的侵权致樊穗溢受伤，对此管理责任应承担相应的补充责任。根据认定事实及樊穗溢治疗情况、鉴定意见等，樊穗溢损失为：治疗费为24579.98元，樊穗溢主张24000元应予认定；另樊穗溢主张的伙食补助费180元、营养费600元不违反法律规定，应予支持；伤残赔偿金为61620元；护理费按照每天80元，30天共计2400元；交通费可酌情给予200元；精神损害抚慰金可认定1000元，以上共计90000元。综上所述，樊穗溢所受损失为90000元。由被告姚君浩承担50%责任，被告徐健豪承担40%责任，被告东城三小承担10%责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十二条、第四十条之规定，判决，被告姚君浩法定监护人在本判决生效后10日内支付樊穗溢各项损失45000元，被告徐健豪法定监护人在本判决生效后10日内支付樊穗溢各项损失36000元，被告西安市灞桥区东城第三小学在本判决生效后10日内支付樊穗溢各项损失9000元。如果未按判决书指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2232元，鉴定费1000元，共计3232元，樊穗溢已预交，由姚君浩法定监护人负担1616元，被告徐健豪法定监护人负担1293元，被告西安市灞桥区东城第三小学负担323元（三被告于本判决书生效后10日内连同上述应付款项一并给付樊穗溢）。本院二审期间，被上诉人樊穗溢提供其法定代理人樊斌工作证、樊穗溢五环保育员接送卡以及毕业证书，证明樊穗溢一直居住在城镇。上诉人姚君浩认为接送卡及毕业证书没有公章，不予认可；上诉人徐健豪及东城三小均认为该证据不属新证据，不予质证。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。另，《西安市灞桥区机构编制委员会关于整合西安市五环中学等3所学校机构编者有关问题的批复》中载明，西安市六棉学校小学部与西安市灞桥区五环小学合并为西安市灞桥区东城第三小学。本院认为，2017年12月18日姚君浩、徐健豪、樊穗溢在校园内玩耍致樊穗溢摔伤，评定为十级伤残的事实清楚，证据充分，但对樊穗溢的损伤如何承担赔偿责任，本案各当事人产生争议。本案系三个小学一年级学生在课间玩耍时发生的，《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。本案上诉人徐健豪、姚君浩、樊穗溢下课期间在操场玩耍中樊穗溢受伤，表明东城三小既未尽到教育学生遵守纪律，互相友爱、玩耍中应注意的事项的义务，也未在樊穗溢受伤后安排其及时治疗的健康保护义务，且三个孩子均是刚上小学一年级几个月的学生，对于小学的教育还未完全适应，年龄幼小，认知能力和控制能力较低，东城三小应承担较高的教育及注意义务，东城三小所提供的证据不足以证明其已尽到教育、管理职责。应对樊穗溢的损害承担赔偿责任，一审认定10%的赔偿责任过低，45%的赔偿责任比较恰当；虽然从视频看是孩子玩耍后离开时发生的损伤，但是仍应视为玩耍的延续，综合认定本案的事实和证据材料，姚君浩承担30%的责任，徐健豪承担20%的责任、樊穗溢承担5%的责任为妥。上诉人徐健豪上诉称东城三小给樊穗溢投有校园意外伤害险，应将保险赔付款扣除之上诉意见，经查，上诉人未提供任何证据证明东城三小给樊穗溢投保校园意外伤害险，也没有证明保险公司已经赔付，故上诉人的该上诉意见，本院不予采纳；上诉人上诉称一审判决认定的樊穗溢损失数额有误之上诉理由，经查，樊穗溢一直居住在灞桥区，也在灞桥区上学，樊穗溢按照城镇标准计算伤残赔偿金正确，另外一审法院认定的医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、交通费、精神损害抚慰金的标准及数额均不违反法律规定，本院予以认定。上诉人的该上诉理由没有事实和法律依据，本院予以驳回。樊穗溢的损失数额为90000元，被上诉人东城三小应承担45%的数额为40500元、上诉人姚君浩承担30%的数额为27000元、上诉人徐健豪承担20%的数额为18000元。综上，原审判决认定事实清楚，但判定的赔偿比例有误，故对一审判决结果予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：变更西安市灞桥区人民法院（2018）陕0111民初788号民事判决为：上诉人姚君浩及其法定监护人在本判决生效后10日内支付被上诉人樊穗溢各项损失27000元，上诉人徐健豪及其法定监护人在本判决生效后10日内支付被上诉人樊穗溢各项损失18000元，被上诉人西安市灞桥区东城第三小学在本判决生效后10日内支付被上诉人樊穗溢各项损失40500元。如果未按判决书指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2232元，鉴定费1000元，共计3232元，樊穗溢已预交，由上诉人姚君浩负担970，上诉人徐健豪负担646元，被上诉人西安市灞桥区东城第三小学负担1454元，由被上诉人樊穗溢负担162元。二审案件上诉费1625元，上诉人徐健豪预交700元，上诉人姚君浩预交925元，由上诉人徐健豪承担400、上诉人姚君浩承担500元、西安市灞桥区东城第三小学负担725元（上诉人徐健豪、姚君浩、被上诉人西安市灞桥区东城第三小学于本判决书生效后10日内连同上述应付款项一并给付樊穗溢）。本判决为终审判决。 审 判 长  雷雯审判员  刘溪审判员  朱筱滢 二○一九年四月十五日 书 记 员  范姗姗      1