湖南省益阳市资阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0902民初538号 原告：欧阳小满，男，1965年3月11日出生，汉族，住湖南省益阳市资阳区。 委托诉讼代理人龙中阳，湖南万维律师事务所律师。 被告：湖南益阳皇爷食品有限公司，统一社会信用代码：91430900687443763F，住址湖南省益阳市资阳区长春工业园资阳西路45号。 法定代表人：张刚强，男，1962年12月17日出生，住湖南省湘潭市雨湖区，系该公司董事长。 委托诉讼代理人彭文科，湖南激扬律师事务所律师。 委托诉讼代理人郭艳平，湖南激扬律师事务所实习律师。 原告欧阳小满诉被告湖南益阳皇爷食品有限公司（以下简称皇爷公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告欧阳小满及其委托诉讼代理人龙中阳、被告湖南益阳皇爷食品有限公司的委托诉讼代理人彭文科、郭艳平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告欧阳小满向本院提出诉讼请求：1、判令原告与被告继续履行劳动合同至2019年3月28日止；2、判令被告支付原告2017年11月至2019年2月病休假工资72,520.44元；3、判令被告赔偿原告因患职业病的经济损失80万元。事实与理由：原告欧阳小满于2011年3月29日入职被告处工作，与被告签订了2019年3月28日到期的劳动合同，原告在被告处一直工作到2017年11月23日，因身患严重疾病需前往医住院治，而被告明知申请的疾病系工作环境恶劣所导致，故以原告违反公司职业道德及行为规范为由强行解除劳动同并停发工资，致使原告的医疗费用无法报销，原告目前需继续治疗。原告在被告工作期间月平均工资为6,043．37元，被告为逃避法律责任，未经法定程序违法解除劳动合同的行为无效。综上，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告湖南益阳皇爷食品有限公司辩称：1、皇爷公司已依法解除与欧阳小满的劳动合同，不存在继续履行劳动合同，也不应向欧阳小满支付经济赔偿金。皇爷公司的《员工职业道德及行为规范》已经过民主评议程序并向劳动者公示和告知。原告在被告处工作期间，于2017年11月10日对其班长进行威胁、攻击，严重违法公司制度，公司依法解除与原告的劳动合同；2、关于病休假工资，原告离职前未向公司提出请病休假申请，离职后享受病休假无法律依据，即使原告可享受病休假，根据《湖南省工资支付监督管理办法》规定，病休假工资不低于当地工资最低标准的80%即可，其病休假工资为1280×80%×6=6,144元；3、关于原告的第三项诉讼请求，原告没有证据证明其所患病是职业病，并存在80万元的损失，且该项诉讼请求未经劳动仲裁前置程序，该诉讼请求在劳动仲裁时未经劳动仲裁申请及裁决，请求法院驳回该项诉讼请求。综上所述，请求法院驳回原告的所有诉讼请求。 原告、被告均向法院提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认，并认定如下事实：2011年3月29日，原告入职被告公司工作，双方签订劳动合同，第二次合同期限自2014年3月29日至2019年3月28日。签订合同时，被告将劳动纪律和规章制度告知劳动者，又于2017年组织对《员工职业道德和行为规范》进行了学习。2017年11月10日，原告因对绩效考核评分不满，动手攻击、辱骂、威胁公司班长。2017年11月16日，原告作出检讨承认错误，并赔礼道歉。被告认为原告的行为违反《员工职业道德及行为规范》，于2017年11月24日作出解除劳动合同的决定，并于同年11月29日将解除劳动合同通知送达原告。2018年1月17日，被告向原告发出《员工离岗职业健康检查告知书》，于当日邮寄送达原告，原告未参加健康检查。2017年11月30日，原告因病到益阳市人民医院检查。同年１月１7日至28日、原告在益阳市中心医院住院治疗，诊断为：肝硬化、脾大。同年12月4日，原告在湖南省职业病防治医院检查，诊断结果为：结合职业史，不排除尘肺，请结合CT检查。同年１月１7日至28日，原告在益阳市中心医院住院治疗，诊断为：肝硬化、脾大。１月31日至２月６日，原告在中南大学湘雅医院住院治疗，诊断为肝占位××变、病毒性××慢性乙型、××肝硬化。2018年11月16日，原告向益阳市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，申请请求为：1、裁决皇爷公司继续履行劳动合同至2019年3月28日；2、裁决皇爷公司支付2017年11月至2018年10月病休假工资72,520.44元。该会作出裁决后，双方不服，均向本院提起诉讼。对双方有争议的证据及事实，本院认定如下：1、原告提供银行流水拟证明2016年12月至2017年11月平均工资（含已扣除的代交社保经费）为6,043.37元，被告提供同期工资明细表拟证明月平均工资为5,071元，被告提交的证据没有原告的确认，亦没有其他证据佐证，无法证明所发工资含加班工资，本院确认劳动合同解除前12个月的月平均工资为6,043.37元。2、原告提交的益阳市人民医院、湖南康雅医院、益阳中心医院、中南大学湘雅医院等病历资料以及资阳区安全生产监督管理局对被告的《行政处罚决定书》拟证明患有职业病，被告提出异议，认为该组证据不能证明原告患有职业病。本院认为凭现有证据无法认定原告患有职业病。3、被告提交公司公会盖章、工会主席签名的《员工职业道德及行为规范》以及组织原告等员工学习该行为规范的确认表，拟证明公司规章制度已经过了民主评议程序并告知全体员工，原告提出异议，本院认定：被告的《员工职业道德及行为规范》未经民主程序制定，被告解除劳动合同未履行事先将理由通知工会的程序。 本院认为：原告与被告的劳动关系合法有效，原告殴打、侮骂公司班长的行为严重违反了用人单位的规章制度，但被告解除劳动合同未经法定程序，系违法解除劳动合同。本院确认合同解除之日为2017年11月29日。根据《劳动合同法》第四条规定，用人单位在制定劳动纪律等涉及劳动者切身利益的规章制度时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定；又根据《劳动法》第八条规定，劳动者应通过职工大会、职工代表大会参与民主管理或者就保护劳动者合法权益与用人单位平等协商。被告制定的劳动纪律和规章制度未经职工代表大会或者全体职工讨论、未履行劳动者平等参与、平等协商的程序，对被告经民主程序制定《员工职业道德及行为规范》的辩论意见，本院不予采纳。根据《劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会，用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。又根据《最高人民法院关于审理劳动争议司法解释（四）》第十二条规定，建立工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持。被告提供的证据不能证实解除劳动合同已履行事先通知工会、并听取工会意见的程序，故对被告关于合法解除劳动合同的辩论意见，本院不予采纳。根据《劳动合同法》第四十八条之规定，原告要求继续履行劳动合同至2019年3月28日的诉讼请求，因客观原因没有继续履行、因时间原因无法继续履行，故被告应当依照《劳动合同法》第八十七之规定支付赔偿金84,607.18元（6,043.37元／月×7个月×2倍）。针对原告关于被告违反了“一事不再罚”原则的辩论意见，因原告的《检讨书》是原告对自己错误行为认识，不属于被告对其处罚的形式，故本院不予采纳。针对原告要求被告支付病休假工资的诉讼请求，因原告因病检查、治疗发生在劳动合同解除之后，本院不予支持。针对原告要求被告赔偿因患职业病的经济损失80万元的诉讼请求，因未提供证据证明原告患有职业病，该增加的诉讼请求与继续履行劳动合同的诉讼请求不具有不可分性，且未经仲裁前置程序，本院不予支持。对被告的抗辩意见，本院予以采纳。 综上，依据《中华人民共和国劳动法》第八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议司法解释（四）》第十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用的司法解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告湖南益阳皇爷食品有限公司与原告欧阳小满与的劳动合同于2017年11月29日解除，被告湖南益阳皇爷食品有限公司支付原告赔偿金84,607.18元，履行期限：判决生效后十日内付清； 二、驳回原告欧阳小满的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告湖南益阳皇爷食品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。 审 判 员  盛焱 二〇一九年四月二十八日 代理书记员  唐武 附法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第八条劳动者依照法律规定，通过职工大会、职工代表大会或者其他形式，参与民主管理或者就保护劳动者合法权益与用人单位进行平等协商。 《中华人民共和国劳动合同法》 第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。 用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。 第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于审理劳动争议司法解释（四）》 第十二条建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《最高人民法院关于适用的司法解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。