安徽省灵璧县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1323民初704号原告：郭肸，男，1981年10月16日出生，汉族，住江苏省沭阳县。被告：杨树青，男，1980年6月5日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。原告郭肸因与被告杨树青定金合同纠纷一案，于2019年1月28日向本院起诉，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郭肸、被告杨树青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭肸向本院提出下列诉讼请求：1、要求被告退还10万元定金，且赔偿10万元，共计20万元。2、原告保留关于工程款追讨对被告的诉讼权利。3、诉讼费由被告承担。事实与理由：一、依据2018年3月16日原告与被告签订的《项目合作协议》第一条中规定“灵璧金鸡产业扶贫项目蛋鸡五六七八九区二标共15栋鸡舍及附属工程，中标合同价为3062万元。安徽祥兴公司不得以任何理由转包于他人承包施工”。经查被告不具有安徽祥兴建设工程有限公司法定代表人资格，无权代表公司将该项目分包给原告。即使安徽祥兴公司授权被告处理，亦属于违法分包，即原告支付被告的10万元定金因被告是违法分包而不属于债务关系。且于2018年10月安徽祥兴公司及被告已安排另外分包进场施工七八区标段，再次违约应承担责任。二、依据原告与被告签订的《项目合作协议》第三条第五款中规定“乙方向甲方确保，建设方支付的工程款转账至安徽祥兴公司属于专款专用，严禁挪用，工程款转账到安徽祥兴公司后，且甲方按公司正规要求完善财务各类款项的支付手续后，在3个工作日内办理转账到甲方提供税票对应的对公账户”。时至今日，建设方（灵璧县共济扶贫发展有限公司）已支付到安徽祥兴公司的工程款中，原告都没有收到一分钱工程款。然而被告利用与祥兴公司的关系，将工程进度款让祥兴公司转账到被告账户支配处置，被告已严重违反协议约定。三、依据原告与被告签订的《项目合作协议》中“乙方负责祥兴公司的协调事宜”。因发包人灵璧县共济扶贫发展有限公司与承包人安徽祥兴建设工程有限公司签订的总包合同中“第三部分专用合同条款”第3.7条中合同约定“履约保证金为中标总价的10%”，即306万元由安徽祥兴公司支付履约保证金。为了防止安徽祥兴公司没有实际缴纳而产生扯皮，所以要求杨树青在协议上签字由被告负责与安徽祥兴公司协调处理。至2018年8月中旬也没有协调好，灵璧县共济扶贫发展有限公司以安徽祥兴公司未履行合同约定交纳履约保证金为理由拒绝支付工程进度款，给原告造成很大的经济损失。因被告没有协调好协议约定已严重违约且承担违约责任。鉴于以上事实，被告的行为已经违反国家的法律法规，严重侵害了原告的合法权益，故原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，向贵院提起诉讼请求，恳请依法秉公处理，给予帮助解决为感！杨树青辩称：原告第1点请求：要求被告退还10万元定金，且赔偿10万元。被告认为不应退还，原告应按照双方协议继续履行第二次付款条款，理由如下：根据原告与被告签署的《项目合作协议》，既是定金合同，也是居间合同，原告与被告于2018年3月16日签署合作协议后，被告促成原告于2018年3月30日与祥兴公司签署了项目合作协议，原告进场后，没有按照与我签署的合作协议继续履行付款义务，且连续违约，至此，原告所交定金已经失去收回的权利；即使如此，原告依然在现场继续施工，直至2018年8月底，按照原告与被告协议条款，原告应该继续履行第二次付款义务，即“甲方进场后，2018年3月31日前支付乙方50万元，2018年4月15日前支付60万元”，但原告没有履行。原告接着又与祥兴公司违约，详见原告与安徽祥兴公司签署的合同协议，且祥兴公司给原告发有函告，详见附件。由此可见，是原告屡次违约在先，且给被告和祥兴公司造成了一定的损失，应予以适当补偿，建议补偿被告50万元，补偿安徽祥兴公司100万元。原告第2点请求：原告保留关于工程款追讨对被告的诉讼权利。纯属无稽之谈，项目工程款主体是业主和中标公司，任何人无权干涉。原告第3点请求：诉讼费由被告承担。被告认为，原告属于恶人先告状，此费用应该由原告承担。经审理查明：2018年3月16日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《项目合作协议》，协议约定：一、合作项目概况：建设方系灵璧县共济扶贫发展有限公司；项目名称：灵璧金鸡产业扶贫项目蛋鸡五六七八九区二标共15栋鸡舍及附属工程，中标合同价为3062万元。安徽祥兴公司不得以任何理由转包于他人承包施工”。二、合作模式：甲方向乙方支付以下费用，负责大合同和图纸清单内的所有内容施工（包工包料包验收）。并享有此项目的所有收益。1、大合同内承包人安徽祥兴建设工程有限公司按每次进度款扣除1.5%的管理费，乙方确保不得多扣。2、签订此合同时，甲方支付乙方10万定金。3、甲方进场后，2018年3月31日前支付乙方50万，2018年4月15日前支付60万元。3、建设方向安徽祥兴公司支付第一次进度款后，甲方使用此笔款项前，甲方支付乙方100万元，第二次进度款付款时支付20万。4、大合同内所有工程竣工验收后，甲方支付乙方15万元。三、双方责任与义务：1、甲方负责合同范围内施工图纸和清单范围内的所有工程施工及管理等一切实施事宜，包工包料包验收，完善所有工程资料，确保质量工期。2、甲方需按公司正规要求完善财务各类款项的支付手续。3、乙方全力配合甲方就项目事宜与业主对接。4、乙方负责就本项目与公司对接资金事宜，在手续完善的情况下，确保甲方资金使用通畅。5、乙方向甲方确保，建设方支付的工程款转账至安徽祥兴公司属于专款专用，严禁挪用。工程款转账到安徽祥兴公司后，且甲方按公司正规要求完善财务各类款项的支付手续后，在3个工作日内办理转账到甲方提供税票对应的对公账户。6、甲方以安徽祥兴公司的名义向政府职能部门缴纳的各项费用，安徽祥兴公司必须配合办理退款事宜，不得违约或占有。协议签订后，原告以转账方式给付被告10万元。案涉项目据原告陈述已与项目中标公司签订协议，并进行部分施工，现原告已退出施工。原告以案涉项目被转包他人施工为由，要求被告退还10万元定金，且赔偿10万元，共计20万元。以上事实，有原、被告陈述、《项目合作协议》、微信转账记录、收条等相关证据在卷佐证，并经当庭质证核实。本院认为：案涉工程系政府投资的民生工程，原告不具有承包该工程的主体资格，被告利用其个人的社会关系为原告承接工程，并收取大额费用，该行为违反了民法总则中关于民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则、诚信原则、不得违反法律，不得违背公序良俗的规定，因此，原告与被告签订的《项目合作协议》属无效协议。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。被告在该合同中收取原告10万元，依规应予返还。原告要求被告赔偿10万元，没有事实和法律依据，本院不予支持。原告称原告保留关于工程款追讨对被告的诉讼权利，不是本案的审理范围，本案中不予处理。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第七条、第八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条的规定，判决如下：一、杨树青应于本判决生效后十日内退还郭肸10万元。二、驳回郭肸的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，减半收取2150元，由郭肸负担1075元，杨树青负担1075元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审判员  李朝刚二〇一九年四月三日法官助理刘雪梅书记员李伟妹附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民法总则》第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。第八条民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。