江苏省南京市雨花台区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0114民初765号原告：洪诗敏，住福建省南安市。委托诉讼代理人：张金利，福建求信律师事务所律师。被告：江苏国泰消防工程技术有限公司，统一社会信用代码913201046637540565D，住所地在南京市雨花台区宁双路28号汇智大厦B区9楼（901-906室）。法定代表人：江勇，该公司执行董事。被告:国泰消防工程股份有限公司，统一社会信用代码91320100MA1MYRKU09，住所地在南京市雨花台区软件大道11号花神大厦3楼303-1室。法定代表人：江勇，该公司董事长。两被告共同委托诉讼代理人：张金宝，江苏金港律师事务所律师。原告洪诗敏诉被告江苏国泰消防工程技术有限公司（以下简称江苏国泰公司）、国泰消防工程股份有限公司（以下简称国泰消防公司）合同纠纷一案，本院于2019年1月21日立案后，依法适用简易程序，由审判员尚小强独任审理，于2019年3月12日公开开庭进行了审理。原告洪诗敏的委托诉讼代理人张金利、被告江苏国泰公司与被告国泰消防公司的共同委托诉讼代理人张金宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告洪诗敏向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告江苏国泰公司于2017年1月16日签订的《分公司承包经营合同书》；2.判令被告江苏国泰公司退还原告保证金15万元；3.判令被告国泰消防公司对被告江苏国泰公司的上述债务承担连带责任；4.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：为共同开拓泉州地区的消防工程业务，原告与被告达成共识，被告江苏国泰公司授权原告在泉州地区设立注册分公司，并以分公司的名义参与泉州地区消防工程项目的招投标，分公司由原告承包经营，原告应支付承包风险保证金15万元等，双方遂于2017年1月16日签订《分公司承包经营合同书》。合同签订后，原告依约向被告交纳了承包风险保证金15万元，然当原告着手准备参与工程投标工作时，被告却无法及时提供相应证据和手续完善分公司的完整证照等，导致原告无法开展分公司的经营活动。现分公司因无法开展业务已停滞注销。期间，原告多方与被告沟通协调，但被告均未能退还原告承包风险保证金15万元。另，被告江苏国泰公司由南京国泰怡安消防工程公司变更为现名称，被告国泰消防公司系其公司唯一法人股东，两公司存在混同，故被告国泰消防公司应承担连带清偿责任。被告江苏国泰公司与被告国泰消防公司共同辩称，被告江苏国泰公司原名南京国泰怡安消防工程有限公司（以下简称国泰怡安消防公司），于2007年7月3日依法成立，2017年2月8日变更为现在名称；该公司为一人有限公司，由被告国泰消防公司独资成立，注册资本人民币5000万元，现实缴资本人民币1000万元。南京国泰怡安消防工程有限公司泉州分公司系被告江苏国泰公司以变更前名称于2017年2月15日在泉州设立的分公司。2017年1月16日，为进一步拓展经营业务，在多次洽谈并就合作方式等达成一致意见后，原告洪诗敏与国泰怡安消防公司就成立泉州分公司及由其承包经营等事宜签订了承包经营合同。该合同约定，本合同签订后30日内，国泰怡安消防公司委托原告或原告指定人员到分公司所在地办理分公司设立登记和银行开户等相关手续，所需费用由原告全额承担；国泰怡安消防公司将拟设立的泉州分公司发包给原告承包经营；承包方式为自负盈亏，即分公司盈余全部归原告享有，亏损则由原告全部承担；承包期三年，自2017年1月16日起至2020年1月15日止。另外，双方还就承包经营所涉及的其他有关事项进行了约定。福建博览工程建设有限公司作为承包经营合同的丙方，为原告履行上述合同义务提供了保证担保。合同生效后，国泰消防怡安公司于2017年1月底至2月初期间，一方面申请名称变更，并为节约时间，同时又申请设立泉州分公司。因此形成所设立的分公司被冠名为南京国泰怡安消防工程有限公司泉州分公司。但该分公司自成立至今，并未开展任何业务。原因是原告没有承包经营能力，合伙人产生矛盾。而为终止履行承包经营合同，收回承包风险保证金，原告在未经国泰消防工程公司同意的情况下，私刻国泰消防工程公司或国泰消防怡安公司印章，于2018年6月向泉州市工商行政管理局鲤城分局申请注销泉州分公司。同年6月21日，该局批准注销泉州分公司。原告在履行承包经营合同过程中，存在严重违约行为，其缴纳的承包风险保证金，根据合同约定，国泰消防工程公司有权予以没收。注销泉州分公司是原告在未经总公司同意的情况下，以私刻总公司印章、制作虚假注销登记申请书（假冒法定代表人江勇签名）等方式申请办理的注销登记手续。对此国泰消防工程公司既未授权，也不知情。根据承包经营合同约定，国泰消防工程公司有权没收原告缴纳的承包风险保证金。对于原告涉嫌伪造公司印章的犯罪行为，请求法院根据有关法律规定，将该犯罪线索移交具有管辖权的公安机关立案侦查。国泰消防工程公司根据原告的违约事实和承包经营合同约定，现决定没收原告缴纳的承包风险保证金。鉴于上述事实和理由，为维护企业合法权益，打击犯罪，故答辩人请求法院裁定中止本案审理，并将原告涉嫌伪造公司印章的犯罪线索移交公安机关立案侦查。本院经审理认定事实如下：2017年1月16日，原告洪诗敏（乙方）与国泰怡安消防公司（甲方）签订《南京国泰怡安消防工程有限公司分公司承包经营合同》一份，约定，为共同开拓泉州地区消防工程业务，甲方决定自泉州设立分公司，分公司负责人由原告洪诗敏担任；甲方将分公司交由乙方承包经营；承包经营期为三年，自2017年1月16日至2020年1月15日。合同并就，分公司名称、经营地点、范围、分公司设立、承包期内指标、收益分配、分公司管理、双方权利义务等事宜进行了约定。合同同时约定，在合同签订三日内，乙方向甲方缴纳承包风险保证金15万元，该保证金用于保证分公司工程质量和工程材料、人员工资等支付。合同签订后，原告洪诗敏向国泰怡安消防公司交纳保证金15万元。南京国泰怡安消防工程有限公司泉州分公司设立后，因未能实际开展消防工程业务，遂于2018年6月份申请注销了该分公司。现就保证金退还事宜，双方未能达成一致，原告洪诗敏遂诉。另查明，国泰怡安消防公司2017年2月8日登记变更名称为被告江苏国泰公司。被告江苏国泰公司系被告国泰消防公司独资设立的法人独资企业，注册资本为5000万元，被告国泰消防公司现实缴资本为1000万元。以上事实，有分公司承包经营合同、收据、企业信息、准予注销通知书、税务事项通知书、律师函、邮寄凭证及当事人陈述等证据予以证实，本院予以确认并附卷佐证。本院认为，当事人应当按约定全面履行自己的义务。本案中，原告洪诗敏与被告江苏国泰公司（变更前为国泰怡安公司）签订分公司承包经营合同，但双方并未实际开展相关业务，现分公司已被注销，被告方也表示同意解除合同，故对于原告要求解除双方签订的分公司承包经营合同，本院不予确认。关于原告洪诗敏诉请被告江苏国泰公司退还保证金15万元。本院认为，原告洪诗敏诉称被告无法及时提供相应证据和手续完善分公司的完整证照等，而导致原告无法开展分公司的经营活动，但原告并未提供相应证据证明被告怠于履行合同义务，故对该事实本院不予确认。而原告所提交的律师函及邮寄凭证，形成于所涉分公司注销之后，并导致双方合同无法继续履行，其所称双方共同申请注销案涉分公司也未能提供相应证据，故其应当承担相应责任。综合考量合同所涉业务并未实际履行的情况、保证金设立目的在于工程质量及工程材料款、人员工资等支付保障等，且被告江苏国泰公司既未提供证据证明其对分公司实际履行管理及协助义务，也未能提供证据证明其实际损失情况，结合被告签订合同所必然产生沟通费用的实际情况，结合原告主张意见，本院酌定，被告江苏国泰公司退还原告洪诗敏保证金7.5万元。两被告所述原告洪诗敏私刻公章事宜，可依法向另行主张。被告江苏国泰公司作为被告国泰消防公司的独资设立的企业，被告国泰消防公司未能提供证据证明其公司的财产与被告江苏国泰公司分离，且未能实际完全缴纳注册资本，对承担连带责任不持异议，故原告诉请要求被告国泰消防公司承担连带责任，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百一十四条、第一百二十条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、立即解除原告洪诗敏与被告江苏国泰消防工程技术有限公司（原名称为南京国泰怡安消防工程有限公司）于2017年1月16日签订的《分公司承包经营合同书》；二、被告江苏国泰消防工程技术有限公司于本判决生效之日起十五日内退还原告洪诗敏保证金75000元；三、被告国泰消防工程股份有限公司对被告江苏国泰消防工程技术有限公司的上述第二项中的债务承担连带给付责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3300元减半收取1650元，由被告江苏国泰消防工程技术有限公司、国泰消防工程股份有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费3300元。审 判 员 尚小强二〇一九年四月十二日法官助理 黄墨子书 记 员 包蓓蓓