江苏省灌云县人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)苏0723刑初290号 公诉机关江苏省灌云县人民检察院。 被告人温祥雷，务工。曾因赌博，于2012年12月6日被灌云县公安局罚款人民币四百元；又因犯开设赌场罪，于2014年1月23日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年9月22日经灌云县公安局决定取保候审；于2017年11月29日经灌云县人民检察院决定取保候审；于2018年11月28日经本院决定取保候审。 辩护人朱铁军，江苏法哲律师事务所律师。 灌云县人民检察院以灌检诉刑诉[2018]178号起诉书指控被告人温祥雷犯故意伤害罪，于2018年5月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。灌云县人民检察院指派检察员赵新华出庭支持公诉，被告人温祥雷及其辩护人朱铁军到庭参加诉讼。期间，经灌云县人民检察院建议，本案延期审理两次。现已审理终结。 灌云县人民检察院指控：2017年4月25日1时许，被告人温祥雷和被害人王某因铺设道路问题发生纠纷并引发冲突，在冲突中温祥雷用混凝土砸向王某头面部，致其左耳受伤。 为证明所指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据。 公诉机关认为，被告人温祥雷故意伤害他人身体，致他人一处轻伤二级，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人温祥雷被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。 被告人温祥雷辩称，其用砂浆砸被害人头脸部，不是混凝土，被害人在派出所说右耳朵受伤，现在她的左耳朵却受伤，而且从派出所出来后她并没有直接去医院而是回家，其认为轻伤不是其造成的。 被告人温祥雷辩护人提出如下辩护意见：1.案发当日，被害人王某在侦查机关陈述，其右眼疼，右耳也被被告人泼的全是水泥，其他没有部位受伤；2.案发当日，王某并没有提出就医，说明其并无太重的伤情，案发后第二天去医院检查右耳并无伤痕，左耳却出现穿孔，且2017年5月10日王某在灌云县人民医院就医时提到其是三星期前被人掌击左耳导致左耳听力下降；3.根据侦查机关了解连云港市第一人民医院的专家，专家也只是给出砂浆或混凝土击打只是有可能导致耳膜穿孔的倾向性意见。综上，公诉机关并没有排除王某因其他原因致伤的可能性，辩护人认为指控被告人温祥雷构成故意伤害罪证据不足。 经审理查明： 2017年4月25日1时许，被告人温祥雷和被害人王某因铺设道路问题发生纠纷并引发冲突，在冲突中温祥雷用混凝土砸向王某头面部，致其左耳受伤。经灌云县公安局物证鉴定室鉴定，王某左耳外伤性鼓膜穿孔六周不能自行愈合，属于轻伤二级；经连云港市公安局物证鉴定所鉴定，王某左耳损伤程度为轻伤二级。 另查明，被告人温祥雷归案后，如实供述主要犯罪事实。 被告人温祥雷曾因犯开设赌场罪，于2014年1月23日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元,缓刑考验期自2014年2月8日起至2015年2月7日止。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.证人证言 （1）证人刘某证言，证明：其儿子温祥雷抓地上水泥浆甩到王某脸上，其儿子没有伤，王某脸上有水泥，是温祥雷甩的。 （2）证人李某证言，证明：其与王某家是前后排邻居，两家一直有地界纠纷，因铺路问题发生打架，温祥雷从地上抓一把水泥往王某脸上泼的，王某脸上全是水泥。 （3）证人温某甲证言，证明：因温祥雷、李某、刘某不让铺路，王某与他们发生撕扯，温祥雷用水泥泼在王某脸上，其就打电话报警，铺路使用的是混凝土。 （4）证人温某乙证言，证明王某门口铺路使用的材料是混凝土。 （5）证人顾某证言，证明：王某是其接诊，王某左耳属于鼓膜外伤性穿孔，耳鼻喉镜影像检查报告单是灌云县医院出具的，上面的字是其所签。 2.被害人王某陈述，证明：其不让温祥雷把其家门口石头推到河里，其就拽他衣服，刘某和李某就把其衣服拽住，后来其拿铁锨准备打温祥雷，刘某上来夺其铁锨，把其手掰的很疼，温祥雷用水泥往其脸上泼的，其右眼疼，是被温祥雷用水泥泼的，其右耳也被温祥雷泼的都是水泥，其他没有地方受伤。其在派出所时候，民警让其去医院看看耳朵，其当时没有去，回去的时候，其感觉耳朵里说不出来的疼，而且还流血出来，晚上其疼的没有睡，其就去医院看的。 3.被告人温祥雷供述和辩解，证明：2017年4月24日晚10时许，温某甲家铺路，其让他家不要把其家沟镇了。4月25日凌晨1点多，其和母亲刘某、对象李某看到沟里过线的水泥用石头挡起来，其就把石头扔掉，王某就用铁锹打其，其就从地上抓了两把水泥砂浆砸到王某脸上，后温某甲就来出来说报警了。 4.视听资料，证明本案发生的时间、地点及打架过程等情况。 5.灌公物鉴（临床）字［2017］490号及连公物鉴（临床）字［2017］874号法医学人体损伤程度鉴定书，证明王某左耳损伤程度为轻伤二级。 6.勘验、检查笔录和照片，证明铺路的材料主要成分是水泥、黄沙、石子。 7.书证 （1）户籍信息，证明被告人温祥雷自然状况等情况。 （2）发破案报告，证明案件发案及破案情况。 （3）抓获经过，证明被告人温祥雷归案情况。 （4）生效刑事判决书、社区矫正通知书、执行通知书回执、行政处罚决定书等，证明：被告人温祥雷曾因受法律处罚情况。 （5）情况说明，证明：民警经走访连云港市第一人民医院耳鼻喉专家，使用砂浆或者混凝土砸向一个人的耳部有可能导致耳膜穿孔；温祥雷用混凝土砸向王某，致伤左耳，民警在调查取证过程中，民警询问王某是否需要就医，王某未提出去医院就医，后王某自行去医院就医；王某在案发当天接受询问期间称其左耳有混凝土，没有说受伤。 关于被告人温祥雷提出“其用砂浆砸被害人头脸部，不是混凝土”的辩解，本院认为，有被害人陈述、证人证言、现场视频、现场勘验、检查笔录、现场照片等证据均证实是混凝土，并非砂浆，故对该辩解本院不予采信。 关于被告人温祥雷提出“被害人在派出所说右耳朵受伤，现在左耳朵却受伤，轻伤不是其造成的”的辩解及被告人温祥雷的辩护人提出“案发当日，被害人王某在侦查机关陈述，右耳也被被告人泼水泥，其他没有部位受伤，指控被告人温祥雷构成故意伤害罪证据不足”的辩护意见，本院认为，有被告人供述、被害人陈述、证人证言、现场视频等证据能够形成证据锁链，足以认定被害人的伤系被告人行为所致，故对该辩解及辩护意见本院均不予采纳。 本案在审理过程中，被告人温祥雷对起诉指控的犯罪事实无异议，自愿认罪。被告人温祥雷与被害人王某达成调解协议，被害人王某对被告人温祥雷的犯罪行为表示谅解。 本院认为，被告人温祥雷故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人温祥雷犯故意伤害罪成立，本院予以支持。但公诉机关指控被告人温祥雷构成累犯，本院认为，本案被告人温祥雷曾因故意犯罪被判处有期徒刑，并宣告缓刑，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再予以执行，故公诉机关指控被告人温祥雷构成累犯系适用法律错误，本院依法予以纠正。被告人温祥雷归案后，能如实供述主要犯罪事实，系坦白，依法对其从轻处罚。被告人温祥雷赔偿了被害人的全部经济损失，并取得被害人的谅解，本院酌情对其从轻处罚。综上，根据被告人温祥雷的犯罪情节、悔罪表现及社会危险性，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，本院依法决定对其适用缓刑。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第七十六条之规定，判决如下： 被告人温祥雷犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  孙 华 人民陪审员  孙千祝 人民陪审员  侍天民 二〇一九年四月二十四日 书 记 员  钱 晨 法律条文附录 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。