文书内容广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民终22773号上诉人（原审被告）：郭荣森，男，1956年11月17日生，身份证住址：广东省梅县。委托诉讼代理人：李继忠，广东鹏翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：周子锋，广东鹏翔律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）:蔡超，男，1973年11月28日生，身份证住址：广东省陆丰市。委托诉讼代理人：吴极，北京市盈科（深圳）律师事务所实习律师。原审被告：田发，男，1964年7月12日生，身份证住址：安徽省临泉县。上诉人郭荣森因与被上诉人蔡超、原审被告田发民间借贷纠纷一案，不服广东省龙岗区人民法院（2018）粤0307民初7482号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理,现已审理终结。上诉人郭荣森上诉请求：撤销原审判决，判令郭荣森无需再向蔡超支付借款本金567000元及利息，田发也无需承担连带清偿责任，并由蔡超承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审判决基本事实不清，同时还存在重大程序问题，以致认定事实错误、判决错误。首先，一审法院并未将诉讼材料依法送达郭荣森。郭荣森是在2018年国庆节期间接到田发的打来电话后，才知道有这么一个案件的，有关案件情况也是从田发那里获取的。由于郭荣森在2018年3月29日至6月27日期间因业务原因出境印度尼西亚、越南，并未在中国境内居住,且经郭荣森与家人核实，无论是在户籍所在地（梅县）还是在现居住地（深圳市龙岗区）都没有收到过法院寄送的诉讼材料。其次，蔡超的借款不仅属于高利贷，按照现在的认定也应该属于“套路贷”，其非法利益不应受到法院的支持。借款之时，郭荣森因急需资金周转，便与蔡超商议，蔡超同意借款，但提出月利率为5.5分、且利息应先行扣除的苛刻条件，于是，蔡超在支付借款时就直接扣除了第一个月的利息33000元，而实际仅支付了借款本金567000元，此后，郭荣森也是每月按照这个标准支付利息的。第三，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，郭荣森已经彻底还清蔡超的借款本金和利息。从蔡超约定借款600000元而实际仅支付了借款567000元的事实以及郭荣森的付息凭证可知，在借款之始至2014年7月17日期间，郭荣森都是每月按照月息5.5分的标准支付利息的，即每月支付利息33000元。由于蔡超规定的利率太高，在郭荣森的一再要求之下，蔡超才同意自2014年8月开始，将月利率降低五厘，即调整为月息5分，自此郭荣森每月支付的利息也从33000元调整至30000元。据此，按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，郭荣森不仅还清蔡超的借款本金和利息，而且蔡超还应将郭荣森已支付的超过年利率36%部分的利息返还给郭荣森。第四，郭荣森将进一步采取向公安机关报案或另行提起返还之诉等方式维护自身权益。蔡超也应将郭荣森已支付的超过年利率36％部分的利息返还给郭荣森。被上诉人蔡超一审诉讼请求：1、郭荣森向蔡超偿还借款本金567000元，利息及逾期利息646758元（按年利率24%计算暂计至2018年3月23日，实际计至被告全部还清借款时止）；2、田发对上述款项承担连带责任；3、诉讼费由郭荣森承担。一审法院经审理查明，一、蔡超、郭荣森、田发之间的关系：朋友关系。二、借款用途：资金周转。三、双方是否签订借款合同：2013年7月16日蔡超作为出借人、郭荣森作为借款人、田发作为担保人签订《借款合同》。四、双方约定的借款金额及实际借款金额：合同约定的借款金额为60万元。蔡超确认实际借款金额为567000元，在借款时已预扣了利息。蔡超提供了其尾号为2311账户的转账凭证，显示2013年7月16日蔡超向郭荣森在中国工商银行尾号为2121的账户转账30万元、267000元。五、合同约定的款项支付方式：银行转账至郭荣森在中国工商银行尾号为2121的账户。六、是否约定借款期限和还款方式：未约定借款期限；还款方式为按月付息，到期一次性还本。七、双方对利息如何约定：月利率3%。八、郭荣森、田发是否向蔡超出具借条或收条：2013年7月16日，郭荣森向蔡超出具《收据》，内容是收到蔡超60万元。九、是否存在保证或担保事宜：田发在《借款合同》和转账凭证上作为担保人签名。十、有无约定担保方式及担保期限：担保方式为连带责任保证，未约定担保期限。十一、还款情况：蔡超称郭荣森、田发未还款，田发确认未向蔡超支付过款项。十二、其他需要说明的情况：《借款合同》中郭荣森用其位于深圳市龙岗区××街道××社区××号一幢五层半民房为本次借款作抵押，并约定逾期不能还款将该房产无偿赠送给蔡超。蔡超及田发确认该房产系历史遗留建筑，未办理房屋产权证明，也未为蔡超办理抵押登记。深圳市龙岗区××街道××社区××号一幢五层半民房为本次借款作抵押，并约定逾期不能还款将该房产无偿赠送给原告，但该房产系历史遗留建筑，未办理房屋产权证明，也未为蔡超办理抵押登记；田发在《借款合同》及转账凭证中作为担保人签名，担保方式为连带责任保证，未约定保证期间，仍应作为保证人对郭荣森的上述债务承担保证责任，田发履行担保责任后有权向郭荣森追偿。一审法院判决：一、郭荣森应于判决发生法律效力之日起三日内向蔡超偿还本金567000元；二、郭荣森应于判决发生法律效力之日起三日内以本金567000元为基数，按照月利率2%向蔡超支付从2013年7月16日起至实际付清之日止的利息；三、田发对郭荣森的上述还款义务承担连带责任；田发承担保证责任后，有权向郭荣森追偿。案件受理费15723.82元，由郭荣森承担。本院经审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。另查明，郭荣森在二审阶段提交了以下证据：证据一是银行转账凭证作为证据，以证明郭荣森在2014年7月18日前按照每月利息3.3万元的标准、2014年8月至2014年12月底按照每月利息3万元的标准向蔡超支付，2015年1月份之后，由于资金周转困难，就没有按时按月支付利息。但是到2017年6月24日支付最后一笔款项为止，郭荣森已经支付借款本金和利息共计73.2万元；证据二是案外人刘某出具的《声明书》，以证明刘某受郭荣森的委托于2014年2月18日、2014年6月17日向蔡超支付资金共6.6万元；证据三是郭荣森提交的出国护照复印件，以证明一审诉讼期间郭荣森出境到印度尼西亚和越南。蔡超认可证据一的真实性、关联性，但不认可合法性，因该证据不属于新证据，且经核对，郭荣森提交的还本付息明细表中序号为1、2、4、5、7、19、21、22、23、25、26几笔记录均未找到对应的银行流水，证明郭荣森并非每月按时足额支付蔡超利息。蔡超认可证据三的真实性、合法性，不认可关联性。蔡超在二审调查中主张截止至2017年6月24日郭荣森仍欠借款本金251923元，利息70923元，蔡超确认收到了案外人刘某代郭荣森支付的66000元。本院认为，本案为民间借贷纠纷。本案的争议焦点系郭荣森需还蔡超的借款本金数额及利息数额。原审根据蔡超实际转账的金额认定借款本金为567000元并无不当，本院依法予以确认。双方约定借款利率为月息3%，蔡超按照月息2%主张借款利息，系对其权利的处分，本院依法予以确认。郭荣森在二审期间提交了银行流水证明其向蔡超的还款情况，蔡超认可郭荣森曾经还款并确认收到案外人刘某代郭荣森支付的66000元，本院据此核对郭荣森还款情况。郭荣森主张其于2013年8月17日、2013年10月17日、2013年11月17日及2014年1月17日分别向蔡超还款33000元，但没有银行流水相对应，郭荣森在二审期间主张其系向案外人蔡某转账，由蔡某支付给蔡超，但蔡超不予认可，郭荣森也未提交证据证明蔡超曾委托蔡某收款，因此，对郭荣森主张的上述四笔还款，本院不予支持。经审核，截止至2017年6月24日，郭荣森共计还本金315904元，偿还利息251096元，尚欠本金251096元，尚欠利息73438元。(详见附表)郭荣森应按月息2%的标准，以本金251096元为基数向蔡超支付2017年6月24日起至实际付清之日止的利息。原审认定田发作为保证人对郭荣森的上述债务承担保证责任后，田发并未提起上诉，本院对原审相关认定依法予以确认。另，经核查，原审送达程序合法，郭荣森的相关主张，缺乏依据，本院不予支持。综上，上诉人郭荣森的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。原审认定事实部分不清，适用法律部分不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省龙岗区人民法院（2018）粤0307民初7482号民事判决第三项；二、变更广东省龙岗区人民法院（2018）粤0307民初7482号民事判决第一项为：上诉人郭荣森应自本判决生效之日起十日内向被上诉人蔡超偿还借款本金251096元，借款利息73438元；三、变更广东省龙岗区人民法院（2018）粤0307民初7482号民事判决第二项为：上诉人郭荣森应自本判决生效之日起十日内以本金251096元为基数按照月利率2%的标准向被上诉人蔡超从2017年6月24日起至实际付清之日止的利息；四、驳回被上诉人蔡超的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费15723.82元，由上诉人郭荣森负担7723.82元，由被上诉人蔡超负担8000元；二审案件受理费15723.82元，由上诉人郭荣森负担8000元，由被上诉人蔡超负担7723.82元。本判决为终审判决。审判长 罗  映  清审判员 何  万  阳审判员 罗    巧二〇一九年四月十一日书记员 朱温岛(兼)附表：            时间              月利率              还款金额（元）              应还利息（元）              已还利息（元）              尚欠利息（元）              已还本金（元）              剩余本金（元）                  20130916              0.02              33000              22680              22680              0              10320              556680                  20131216              0.02              33000              33401              33000              401              0              556680                  20140218              0.02              33000              22267              22267              0              10733              545947                  20140317              0.02              33000              10919              10919              0              22081              523866                  20140418              0.02              33000              10477              10477              0              22523              501343                  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附法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。