山西省长治市潞州区人民法院   刑事判决书   （2019）晋0411刑初5号   公诉机关山西省长治市郊区人民检察院。   被告人刘素军，男，1960年5月29日出生于山西省长治市，住长治市。2018年6月28日因吸毒、为他人提供毒品、容留他人吸毒，被长治市公安局郊区分局决定合并执行行政拘留二十日，并处罚款1900元。2018年7月18日被长治市公安局郊区分局决定强制隔离戒毒二年。2018年7月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪，被长治市公安局郊区分局决定刑事拘留，因患病长治市看守所不予收押，同日被长治市公安局郊区分局改变强制措施为监视居往；2018年12月13日，因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被长治市郊区人民检察院决定监视居住；2019年1月10日被本院决定继续监视居住；2019年4月9日经本院批准决定逮捕，长治市公安局郊区分局执行逮捕过程中，因患病长治市看守所不予收押，2019年4月10日被本院改变强制措施为取保候审，并由长治市公安局郊区分局执行。   山西省长治市郊区人民检察院以郊检刑刑诉（2019）2号起诉书指控被告人刘素军犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2019年1月9日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长治市郊区人民检察院指派检察员张倩倩出庭支持公诉，被告人刘素军到庭参加诉讼。现已审理终结。   山西省长治市郊区人民检察院指控:   一、贩卖毒品罪   1.2018年3月份至5月份，被告人刘素军在××区的家中向王某贩卖毒品“筋”2次，每次50元1小包，共收款100元。   2、2018年4月份至6月26日，被告人刘素军在××区的家中向陈某贩卖毒品“筋”2次，每次100元2小包，共收款200元。   3、2018年3月份至6月26日，被告人刘素军在××区的家中向栗小强贩卖毒品“筋”4次，每次50元1小包，共收款200元。   2018年6月27日，长治市公安局郊区分局民警在本区XX镇XX村刘素军家中抓获刘素军，并当场在其家中查获疑似毒品23包，疑似麻古颗粒31颗，经长治市公安局郊区分局称重及长治市公安司法鉴定中心鉴定，在刘处查获的含咖啡因成份毒品净重43.9克，含甲卡西酮及咖啡因成份毒品净重144.8克，含甲基苯丙胺、甲卡西酮及咖啡因成份毒品净重2.4克。   二、容留他人吸毒罪   1、2018年3月份至6月26日，被告人刘素军在××区的家中分别容留王某吸食毒品2次，陈某吸食毒品2次。   2、2018年6月27日，被告人刘素军在××区的家中容留陈某、王某吸食毒品1次。   针对以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人刘素军贩卖毒品，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人刘素军多次容留他人吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人刘素军犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。公诉机关同时提出刘素军犯罪法定刑为：贩卖毒品罪，处七年以上有期徒刑，并处罚金；容留他人吸毒罪，处三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处罚金。其若当庭自愿认罪，可以从轻或减轻处罚。建议判处被告人刘素军有期徒刑九年至十二年，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，要求我院依法判处。   被告人刘素军对公诉机关指控其犯容留他人吸毒罪的事实及罪名无异议，当庭自愿认罪。对公诉机关指控其贩卖毒品罪的事实与罪名有异议，当庭辩解，其不构成贩卖毒品罪。其给过王某、陈某毒品，因为他俩是XX驾校的人员，其经常求他俩办事，所以没有主动向他俩要过钱，是他们自己放下钱的。   经审理查明，   一、贩卖毒品罪   1、2018年3月份至5月份期间，被告人刘素军在其位于长治市××区的家中向王某贩卖毒品“筋”2次，每次50元1小包，共收款100元。   2、2018年4月份至6月26日期间，被告人刘素军在其位于长治市××区的家中向陈某贩卖毒品“筋”2次，每次100元2小包，共收款200元。   3、2018年3月份至6月26日期间，被告人刘素军在其位于长治市××区的家中，以每1小包50元的价格向栗小强贩卖毒品“筋”4小包，共收款200元。   二、容留他人吸毒罪   1、2018年3月份至6月26日期间，被告人刘素军在其位于长治市××区的家中分别容留王某吸食毒品2次，容留陈某吸食毒品2次。   2、2018年6月27日，被告人刘素军在其位于长治市××区的家中容留陈某、王某吸食毒品1次。   2018年6月27日，长治市公安局郊区分局民警在长治市××区被告人刘素军家中抓获刘素军及吸毒人员王某、陈某、栗某某，并当场在刘素军家中查获疑似毒品23包，疑似麻古颗粒31颗、吸瓶1个、电子秤1台、锡纸1卷零3条、吸管5根、有毒品残渣的空塑料袋4个、干净的空塑料袋13包、打火机2个。经长治市公安局郊区分局称重及长治市公安司法鉴定中心鉴定，所查获的毒品中，含咖啡因成份的毒品净重43.9克，含甲卡西酮及咖啡因成份的毒品净重144.8克，含甲基苯丙胺、甲卡西酮及咖啡因成份的毒品净重2.4克。上述涉毒物品，除毒品由长治公安局郊区分局予以扣押外，其余涉毒工具均已由公安机关依法销毁。   另查明，2018年6月28日，被告人刘素军吸毒，被行政拘留15日；为他人提供毒品，被行政拘留15日，并处罚款人民币1900元；容留他人吸毒，被行政拘留15日。合并执行行政拘留20日、罚款1900元。该罚款1900元已由长治市公安局郊区分局收缴。   本案审理过程中，被告人刘素军主动向本院退缴贩卖毒品的违法所得人民币500元。   以上事实，有公诉机关提供的以下证据予以证实：   1、受案登记表、立案决定书，证明2018年6月28日长治公安局郊区分局接线索后立案侦查。   2、常住人口基本信息，证明涉案人员的身份信息。   3、抓获证明，证明2018年6月27日长治市公安局关村派出所依法对刘素军家进行检查，检查过程中在刘素军家中查获疑似毒品，并当场抓获涉毒人员王某、陈某、栗某某。   4、现场检测报告书，证明被告人刘素军与王某、陈某、栗某某经吸毒检测，均呈阳性。   5、强制措施文书、长治市看守所不予收押通知书，证明因被告人刘素军患病，长治市看守所决定不予收押，长治市公安局郊区分局对其改变强制措施为监视居住。   6、扣押决定书、扣押清单、销毁清单，证明2018年6月28日，公安机关在被告人刘素军处查获并扣押袋装疑似毒品23包、颗粒状疑似毒品31颗、吸瓶1个、电子秤1台、锡纸1卷加3条、吸管5根、有毒品残留痕迹的空塑料袋4个、空塑料袋13包、打火机2个，除毒品外，其余涉毒物品已被公安机关销毁。   7、检查无见证人说明，证明公安机关在被告人刘素军位于长治市××区的家中进行检查，查获若干疑似毒品及吸毒工具。检查中未找到符合条件的见证人，进行了全程录音录像。   8、扣押无见证人情况说明，证明公安机关对在被告人刘素军家查获的疑似毒品扣押、称重时，没有找到符合条件的见证人，有相关视频可以证明。   9、鉴定意见通知书，证明查获毒品的鉴定意见已向被告人刘素军送达。   10、前科劣迹调查表、长治市公安局郊区分局行罚决字【2018】000362号行政处罚决定书、执行回执、情况说明、罚没款收据，证明2018年6月28日，被告人刘素军因吸食毒品，被公安机关给予拘留15日的行政处罚；为他人提供毒品，给予拘留15日，并处罚款1900元的行政处罚；容留他人吸毒，给予拘留15日的行政处罚。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》，给予合并执行拘留20日、罚款1900元的行政处罚。   11、强制隔离戒毒决定书，证明2018年7月11日，长治市公安局郊区分局决定对刘素军强制隔离戒毒两年（2018年7月18日至2020年7月17日）。   12、长治市公安局郊区分局行罚决字【2018】000363号、【2018】000365号、【2018】000366号行政处罚决定书，证明陈某、栗某某、王某因吸食毒品，2018年6月28日被长治市公安局郊区分局决定给予拘留15日的行政处罚。   13、检查笔录，证明公安民警依法对被告人刘素军位于长治市××区的家进行检查，查获疑似毒品12包、疑似毒品口香糖盒包装疑似麻古颗粒31颗、疑似毒品口香糖盒内褐色膏状物11包、插入1根吸管的吸瓶1个、电子秤1台、锡纸1卷加3条、吸管5根、有毒品残留痕迹的空塑料袋4个、空塑料袋13包、打火机2个。   14、指认照片，证明公安机关对在被告人刘素军家查获毒品称重的情况。   15、称重取样笔录，证明公安机关对在被告人刘素军家中查获的毒品称重、取样送检情况：编号为1#的疑似毒品净重6.71克，取样1.19克；2#疑似毒品净重12.14克，取样1.08克；3#疑似毒品净重13.51克，取样1.22克；4号疑似毒品净重7.6克，取样1.08克；5#疑似毒品净重1.57克，全部取样；6#疑似毒品净重34.67克，取样1.93克；7#疑似毒品净重10.19克，取样1.16克；8#疑似毒品净重30.18克，取样1.36克；9#疑似毒品52.63克，取样1.36克；10#疑似毒品净重0.9克，全部取样；11#疑似毒品为31颗疑似麻古颗粒，净重2.40克，取样3颗；12#-22#小袋包装膏状物共11包，净重5.2克，全部取样；23#疑似毒品净重0.11克，全部取样；24#疑似毒品净重13.29克，取样1.2克。   16、送检情况说明，证明长治市公安司法鉴定中心对公安机关送检查获毒品进行查看，查获时编号2#与5#检材为同一种，留存5#检材（送检标识5），2#检材归还涉案中心；查获时编号8#与9#检材为同一种，留存8#检材（送检标识8），9#检材归还涉案中心；查获时编号12#-22#检材为同一种，留存16#检材（送检标识16）；12#-15#检材、17#-22#检材归还涉案中心。   17、长治市公安司法鉴定中心（长01）公（司）鉴（毒化）字【2018】420号检验报告，证明送检毒品检材中标识1（查获时编号1#）、标识5（查获时编号5#）、标识7（查获时编号7#）、标识24（查获时编号24#）检材中检出咖啡因成分；标识3（查获时编号3#）、标识4（查获时编号4#）、标识6（查获时编号6#）、标识8（查获时编号8#）、标识10（查获时编号10#）、标识16（查获时编号16#）、标识23（查获时编号23#）检材中检出甲卡西酮及咖啡因成分；标识11（查获时编号11#）检材中检出甲基苯丙胺、甲卡西酮及咖啡因成分。   18、证人王某的证言及辨认笔录，证明其与南垂“老刘”都在驾校陪练车，后来其听别人说“老刘”卖“筋”。其在“老刘”家里吸食过三次毒品“筋”，第一次是2018年3月份，在“老刘”家，其给了“老刘”50元现金，拿到1小包毒品“筋”，当时桌子上放着锡纸，其就直接在“老刘”家吸食了。第二次是2018年5月中旬，其去“老刘”家，看见桌子上放着毒品“筋”，其给了“老刘”50元现金，拿了1包毒品“筋”，并用桌上的锡纸直接吸食了。2018年6月27日下午，其去“老刘”家，看见有几个人在“老刘”家客厅沙发上吸食毒品，其中有一个人叫陈某，其他人不认识。桌子上有“筋”和锡纸，其也吸食了几口，还没来得及给“老刘”毒资，公安民警就来了。当时其看见“老刘”和陈某在吸毒，在场的其他人是否吸毒，其没有看见。第三次在“老刘”家吸食毒品所用的锡纸和吸管都是“老刘”的，就在桌子上放着。其没有从其他人处购买过毒品。经其辨认，向其贩卖毒品“筋”和提供吸毒工具、场所的“老刘”就是被告人刘素军。   19、证人陈某的证言及辨认笔录，证明其与南垂“老刘”都在驾校外陪练车，其和“老刘”接触过程中，见他吸食毒品。其向“老刘”买过2次毒品“筋”，第一次是2018年4月份，其去“老刘”家，问他是否有毒品“筋”，“老刘”从沙发缝里拿出2小包毒品“筋”。之后其与“老刘”边聊天边吸食，其离开时，给“老刘”放下100元。第二次是2018年6月26日，其去“老刘”家，和第一次一样，其给了“老刘”100元，“老刘”拿出2小包毒品，之后其与“老刘”边聊天边吸食。这两次买的毒品都当场吸食完了。2018年6月27日下午，其去“老刘”家，“老刘”从沙发缝里拿出1小包毒品“筋”，其和“老刘”就用桌子上的锡纸开始吸食。后来王某也进来吸食了几口，中间进来的年轻人其不认识，然后派出所民警就来了，当时吸食的毒品，“老刘”没有收钱。经其辨认，向其贩卖毒品“筋”和提供吸毒工具、场所的“老刘”就是被告人刘素军。   20、证人栗某某的证言及辨认笔录，证明2018年3月份至2018年6月25日期间，其向姓刘的男子买过四五次毒品“筋”。每次其直接去姓刘男子的家里，花50元现金买1小包毒品“筋”。其买上毒品就直接回自己家里吸食，没有在姓刘的男子家里吸食过。2017年6月27日下午，其去姓刘男子家里，看见他家中有几个人在坐着，其就开始玩网络游戏，然后公安民警就来了，带走了其。同时被公安民警带走的几个人，其不认识。经其辨认，向其贩卖毒品“筋”的姓刘男子就是被告人刘素军。   21、被告人刘素军的供述与辩解，侦查阶段供述的主要内容：2018年6月28日，与其一起被抓获的三名男子中，有两人是其朋友王某与陈某，另外一个是同村的栗某某，是找其儿子刘某的。案发当日，王某和陈某与其一起抽了会“筋”，“筋”和锡纸、吸管等吸毒工具都是其的，栗某某没有抽。其记得在此之前，王某在其家抽过一回，陈某抽过至少两次毒品“筋”，其与王某、陈某一起还吸食过一次，具体时间记不清了。王某和陈某在其家里吸食毒品没给过钱，其没有给过栗某某毒品。2017年冬天，一个河南口音的男子给其放下一点毒品“筋”，说“筋”可以软化血管。其试抽后，感觉腿有劲了。过了一段时间，那名男子给其放下3克多毒品“筋”，其出了300元；年后，他又放下5克毒品“筋”，其给了他1000元。这8克毒品都是自己吸食了，有时是和王某、陈某一起吸食。公安民警在其家查获的乱七八糟东西都是河南人放下的，他说都是做毒品的辅料，装在身上不安全。其不知道查获的麻古，以及没有拆开包装的塑料袋里的东西是怎样到了其家里的。查获的电子秤是河南人放在其家的，其没有用过。   庭审中供述的主要内容：王某、陈某证言证明其给他们的毒品数量以及他们主动给其放下钱的金额，以及他们到其家吸食毒品的次数都属实，但其没有要钱，是他俩主动给其放下了钱。其给过栗某某4包毒品，记不清是分几次给的，因为其行动不便，栗某某总是给其帮忙，所以其也没有主动要钱，是栗某某硬给其扔下了200元。其吸食的毒品“筋”是河南人卖给其的，第一次放下3克，其给了河南人300元；第二次又放下比3克多点，其给了他350元。为了吸食方便，其分装了毒品，每1小包3分重。第三次是其被抓获的一个多月前，那个河南人过来说把东西放在其家里，带在身上不安全，于是其就让他将东西放在了家里卧室的衣柜里，具体什么东西其不清楚。   上述证据，经当庭举证、质证，并经本院认证，可以作为认定案件事实的依据。   本院认为，被告人刘素军为谋取非法利益，明知是毒品而故意进行贩卖，数量较大，侵犯了国家对毒品的管理制度，其行为已构成贩卖毒品罪；刘素军在向他人贩卖毒品同时，又提供吸毒工具，容留该吸毒人员在其家里吸食毒品，该行为构成了容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人刘素军犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法应予以惩处，并对其数罪并罚。   关于被告人刘素军辩解是吸毒人员主动支付毒资，而非其索取，不构成贩卖毒品罪的理由，本院认为，刘素军实施了给付他人毒品的行为之后，无论该买毒人员最终支付毒资是否为自愿行为，均使得刘素军因该行为获得了物质利益。再结合刘素军在第一次所谓被动收款之后，又多次向他人交付毒品，获取毒资的事实，足以证实其主观上有明知是毒品而贩卖获利的故意，客观上也实施了贩卖的行为，该符合贩卖毒品罪的犯罪构成，刘素军的相关辩解，无法律依据，不予采纳。刘素军虽对该行为性质持有异议，但鉴于其能如实供述主要犯罪事实，本院量刑过程中，作为从轻情节予以评价。   关于被告人刘素军辩解公安机关查获的毒品系“河南人”以带在身上不安全为由暂时存放在其家中，当时其不知道是毒品的理由，经查，公安机关从刘素军家中查获的涉案毒品是放置在相对隐蔽的卧室衣柜中，其虽辩解该毒品是由交易上线“河南人”暂时存放的，但其不能提供该“河南人的身份信息、住址等线索，也未能提供相应证据证明该毒品来源于“河南人”。且根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会议纪要》的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，故对刘素军否认查获毒品为其所有的辩解意见，本院不予采纳，该毒品应计入其贩卖数量。   本院在对被告人刘素军量刑过程中，充分考虑了以下量刑情节：其向3人多次贩卖毒品，且一年内先后5次容留他人吸毒，可以从重处罚；其能如实供述主要犯罪事实，且主动退缴违法所得，可以酌情从轻处罚。   本案中，长治市公安局郊区分局查获并扣押的涉案毒品，由该扣押机关予以没收，按照有关法律规定处理。   被告人刘素军主动退缴至本院的违法所得人民币500元，由本院予以没收，上缴国库。   被告人刘素军为他人提供毒品、容留他人吸毒被分别决定行政拘留15日，因该行为与本案中认定其构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的犯罪行为系同一行为，依法应折抵刑期，但鉴于刘素军实际合并执行行政拘留20日，按有利于被告人原则，依法折抵刑期20日；刘素军为他人提供毒品，被同时并处罚款人民币1900元，也应折抵相应的罚金；   综上，根据被告人刘素军的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第三百五十四条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十九条第一款、第三款，第四十七条，第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第四项，第十二条第一款第二项、第二款的规定，判决如下：   一、被告人刘素军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年零七个月，并处罚金人民币20000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑十年，（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日），并处罚金人民币22000元（折抵同一行为的行政罚款人民币1900元后，剩余罚金人民币20100元，于判决生效后十日内缴纳）。   二、涉案毒品，由扣押机关长治市公安局郊区分局予以没收，依照法律规定处理；   三、被告人刘素军退缴的违法所得人民币500元，由本院予以没收，上缴国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。   审 判 长 牛志华   人民陪审员 曹海玉   人民陪审员 宋献堂     二〇一九年四月十一日   书 记 员 王文波