山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1311民初1416号 原告：临沂三德特钢有限公司，住所地：沂南县大庄镇驻地。 法定代表人：林其锋，董事长。 委托诉讼代理人：崔常胜，公司员工。 被告:扈忠文,男,1982年12月15日出生,汉族,住山东省日照市莒县。 被告:张印发,男,1973年3月4日出生,汉族,住黑龙江省牡丹江市阳明区。 被告:滕厚宝,男,1991年2月19日出生,汉族,住山东省莒南县。 被告:孙艳龙,男,1991年10月6日出生,汉族,住山东省临沂市罗庄区。 被告:晁凯凯,男,1993年9月18日出生,汉族,住山东省临沂市罗庄区。 被告:赵强强,男,1990年12月30日出生,汉族,住山东省临沂市兰陵县。 被告:张贵田,男,1971年1月8日出生,汉族,住山东省临沂市兰陵县。 被告:张彬,男,1988年7月17日出生,汉族,住山东省临沂市罗庄区。 被告:孙红灯,男,1986年6月11日出生,汉族,住山东省临沂市罗庄区。 被告:郭磊,男,1983年2月20日出生,汉族,住山东省临沂市罗庄区。 被告:范立刚,男,1984年1月2日出生,汉族,住山东省临沂市兰陵县。 被告:周建文,男,1981年8月28日出生,汉族,住山东省临沂市罗庄区。 被告:李鑫,男,1989年1月5日出生,汉族,住山东省临沂市罗庄区。 被告:陈展金,男,1984年6月20日出生,汉族,住山东省临沂市罗庄区。 被告:杨传杰,男,1992年10月2日出生,汉族,住山东省临沂市兰陵县。 被告:张宝东,男,1968年4月18日出生,汉族,住山东省临沂市罗庄区。 被告:刘玉东,男,1989年9月8日出生,汉族,住山东省临沂市兰陵县。 被告:张军宝,男,1982年11月6日出生,汉族,住山东省临沂市罗庄区。 以上被告共同的委托诉讼代理人：牛俊凤，山东融昂律师事务所律师。 原告临沂三德特钢有限公司与被告扈忠文、张印发、滕厚宝、孙艳龙、晁凯凯、赵强强、张贵田、张彬、孙红灯、郭磊、范立刚、周建文、李鑫、陈展金、杨传杰、张宝东、刘玉东、张军宝劳动争议纠纷一案，本院作出（2018）鲁1311民初671号民事判决，原告临沂三德特钢有限公司不服判决，上诉至临沂市中级人民法院，临沂市中级人民法院作出（2018）鲁13民终7207号民事裁定书，裁定撤销本院（2018）鲁1311民初671号民事判决，发回本院重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告临沂三德特钢有限公司的委托诉讼代理人崔常胜，被告扈忠文等18人的共同委托诉讼代理人牛俊凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告临沂三德特钢有限公司向本院提出诉讼请求：经济补偿金的计算标准过高，应当按照实际劳动合同签订时间和银行卡发工资数额标准计算。事实和理由：仲裁委认定的被告工作年限和事实不符，且并无任何证据支撑；请求按照劳动合同或派遣单签订日期为起算点计算工作年限。在仲裁阶段，我方已经提供了被告本人签订（并按捺手印）的忠义公司（劳务派遣方）劳动合同和派遣单证据，足以认定被告入职我公司的具体时间。被告的入职年限，应当以劳动合同（或派遣单）为准。二、仲裁机关认定的平均工资数额均超过银行卡发工资平均数，明显过高。根据银行发放工资明细，仲裁申请人在仲裁申请书中所陈述的工资数额和本案证据均有较大差异。工资卡银行明细系被告代理律师向仲裁庭提供，应视为其对该工资数额的认可。原仲裁机关认定被告的平均工资一项，并无证据支撑。三、对于仲裁申请人（被告）的工资计算标准，仲裁机关的仲裁结果也存在明显矛盾，在认定事实和适用法律方面不统一。四、已经在仲裁委开庭、裁决的一百余位被告在仲裁申请书中所称年平均工资（数额）尾数均为整百数额，这明显违背正常规律和一般事实。五、关于我公司举证责任的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条“在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担”，各被告在仲裁阶段主张的平均工资均大于银行发放数额，对于多出工资卡的数额，该举证责任属于被告，而不再属于我公司义务。鉴于在仲裁庭审中各位被告并未对此（多出银行卡发的数额）举证，计算被告的实际工资应当以银行流水为准。同样的道理，计算被告的工作年限，也应当以和忠义公司的合同签订时间为起算点。六、仲裁申请人（被告）主动要求解除劳动关系，经济补偿金不应当支持。罗庄厂区仅仅是停产，对工人进行的是暂时放假、等待复工，所谓各位被告在仲裁申请书中陈述的“2016年12月31日，被申请人以公司停产搬迁为由辞退申请人”，仅仅是被告一方主观的臆断和猜想，并没有任何证据来支撑。根据劳动法，大规模辞退人员需要报劳动行政部门批准；事实上，我公司仅仅是暂时停产、随时准备复产；直至今日，我公司并没有开除任何一名被告，也未和任何一名被告解除关系，未侵犯被告的合法利益。七、我方被政府责令暂时停产，属于不可抗力，根据民法总则、民法的基本原则，因不可抗力导致的第三方损失，我方的责任仅仅是补偿责任，没有赔偿义务。综上所述，请求人民法院支持我方诉讼请求，维护我方的合法权益。 各被告共同辩称，被答辩人在诉状中已明确认可其与答辩人之间存在劳动关系，且认为应当依法支付答辩人经济补偿金，仅仅认为经济补偿金的计算标准过高，针对该问题答辩人提出如下答辩意见：仲裁裁决认定事实和适用法律正确，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。一、关于答辩人的工作年限问题，依据《劳动合同法》的规定，答辩人的工作年限应自答辩人用工之日起计算。根据《劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”及第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”和《劳动合同法实施条例》第八条“劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。”的规定，答辩人于2005年至2014年陆续到被答辩人处工作，因此，计算答辩人到被答辩人处工作的年限，应从答辩人用工之日起计算。根据《劳动合同法》关于劳务派遣的规定，被答辩人声称的忠义公司不具有劳务派遣资质和劳务派遣经营许可证，忠义公司的《劳务派遣合同》不具有合法性，且与本案没有关联性。根据《劳动合同法》第七条、《劳动合同法实施条例》第八条和劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定，工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录、考勤记录由用人单位负举证责任。答辩人于2005年至2014年陆续到被答辩人处工作，被答辩人于2016年12月或者2017年3月辞退答辩人，被答辩人应当依法向法院提供2005年至2017年全体职工的职工名册、考勤表。二、关于答辩人的工资问题，工资发放情况由用人单位负举证责任。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定，工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录由用人单位负举证责任。答辩人于2005年至2014年陆续到被答辩人处工作，被答辩人于2016年12月或者2017年3月辞退答辩人。因此，被答辩人应当依法向法院提供2005年至2017年全体职工的工资支付凭证。三、被答辩人应当依法支付答辩人经济补偿金。（1）被答辩人未依法给答辩人缴纳社会保险费，根据《劳动合同法》第三十八条及第四十六条、第四十七条的规定，答辩人有权要求解除劳动合同，并要求被答辩人经济补偿金。因此，被答辩人应当依法支付答辩人经济补偿金。（2）2016年12月底以停产搬迁为由辞退答辩人，不按约定提供劳动条件，根据《劳动合同法》第三十八条及第四十六条、第四十七条的规定，答辩人有权要求解除劳动合同，并要求被答辩人经济补偿金。因此，被答辩人应当依法支付答辩人经济补偿金。（3）根据《劳动合同法》第四条第二款“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”的规定，被答辩人作出停产搬迁决定明显属于涉及答辩人切身利益的重大事项，被答辩人却未履行法定程序，直接辞退答辩人，已严重侵害了答辩人的合法权益，故被答辩人应当依法支付答辩人经济补偿金。综上所述，被答辩人的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。 经审理查明，被告扈忠文于2008年2月份到原告炼铁厂从事电工大班长工作，月工资5956元；被告张印发于2008年3月份到原告处炼铁厂从事高炉炉前工作，月工资4975元；被告滕厚宝于2010年4月份到原告处炼钢厂从事热风炉主职工作，月工资3786元；被告孙艳龙于2013年8月份到原告处炼铁厂从事风机和安全员工作，月工资3647元；被告晁凯凯于2012年7月到原告处炼铁厂从事运行工风机工作，月工资3285元；被告赵强强于2013年2月到原告处炼钢厂从事上料工作，月工资3877元；被告张贵田于2006年4月到原告处炼钢厂从事气包排污工作，月工资3847元；被告张彬于2013年1月到原告处炼钢厂从事混铁炉工作，月工资3966元；被告孙红灯于2008年6月份到原告处炼钢厂从事炉前合金工作，月工资4468元；被告郭磊于2005年2月份到原告处炼钢厂从事运行副段长工作，月工资4573元；被告范立刚于2010年10月份到原告处炼铁厂从事热风炉班长工作，月工资4672元；被告周建文于2008年4月到原告处炼铁厂从事热风炉班长工作，月工资4185元；被告李鑫于2010年8月份到原告处炼铁厂从事热风工作，月工资3634元；被告陈展金于2010年8月到原告处炼钢厂从事炉前班长工作，月工资4485元；被告杨传杰于2014年3月到原告处炼铁厂从事运行工作，月工资4086元；被告张宝东于2007年9月到原告处炼钢厂从事机修副段长工作，月工资5878元；被告刘玉东于2010年8月份到原告处炼钢厂从事运行混铁炉工作，月工资4087元；被告张军宝于2014年5月份到原告处从事电工工作,月工资3857元；各被告在原告处入职后，临沂市罗庄区忠义劳务服务有限公司在2012年-2014年陆续与各被告签订书面劳动合同书。原告未按法律规定与各被告签订劳动合同，未给各被告缴纳社会保险，未安排各被告2016年带薪年休假。2016年12月31日，原告因环保整治停产，并搬迁至沂南县，各被告在原告处工作至2016年12月31日。2017年8月9日，各被告为落实相关待遇向临沂市罗庄区劳动争议人事仲裁委员会申诉，临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会作出临罗劳人仲裁字【2017】第295号裁决书，原告不服裁决内容中的经济补偿金数额诉至本院。庭审中，原告未在本院规定的期限内提交全厂的工资表、考勤表及职工花名册。 另查明，临沂三德特钢有限公司于2016年12月变更住所地为沂南县大庄镇驻地（壶井一道东侧）。 上述事实，主要根据原被告陈述、举证及法庭调查认定，相关材料均已收录在卷。 本院认为，被告扈忠文等18人在原告临沂三德特钢有限公司处从事原告安排的工作，双方存在劳动关系，仲裁部门已予认定，原告临沂三德特钢有限公司也未就此提出异议，本院予以采信。因原告临沂三德特钢有限公司对被告扈忠文等18人提起诉讼，被告扈忠文等18人未提起诉讼，应认定被告扈忠文等18人对仲裁裁决书认可。根据双方诉辩，本案的焦点为：1、关于被告扈忠文等18人的工作年限、工资数额问题。2、关于原告临沂三德特钢有限公司作为用人单位的举证责任问题。3、关于原告临沂三德特钢有限公司所称不应支付经济赔偿金问题。4、关于原告临沂三德特钢有限公司暂时停产，是否属于不可抗力问题。5、关于原告三德特钢有限公司申请追加忠义公司为当事人的问题。 1、关于被告扈忠文等18人的工作年限问题。关于被告扈忠文等18人在原告处工作年限问题和工资问题，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。因此，原告临沂三德特钢有限公司负有举证证明被告扈忠文等18人在原告处工作时间的责任，原告仅提供劳动合同和派遣单，没有提供考勤表、工资发放等其他证据予以佐证，原告应承担举证不能的责任，在原告未能提供其他证据证明的情况下，对仲裁部门认定的工作时间，本院予以认定。关于被告扈忠文等18人的工资数额，原告提供了被告扈忠文等18人的工资明细，被告均予以认可，本院予以采信。 2、关于原告临沂三德特钢有限公司作为用人单位的举证责任问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，对原告临沂三德特钢有限公司作为用人单位的举证责任已予明确。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。因此，对于工资、考勤及劳动者工作年限等相关证据，均掌握在原告临沂三德特钢有限公司作为用人单位处，因此，本案作为劳动争议案件，上述证据的举证责任，应由原告承担举证责任，而非原告所称根据案件分配举证责任。 3、关于原告临沂三德特钢有限公司所称不应支付经济赔偿金问题。因双方对原告因环保问题停产并搬迁及未给被告扈忠文等18人安排工作已予认定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。厂址的变更应为劳动合同的内容发生了变化，因原告被告均未提供双方就变更劳动合同内容达成协议的证据，因此，被告扈忠文等18人主张经济补偿金的请求，应予支持。 4、关于原告方暂时停产，是否属于不可抗力问题。原告称因环保问题被停产属于不可抗力，根据法律规定，不可抗力是不能预见、不能避免并且不能克服的情形，原告作为钢铁企业，企业在生产运营中，应该明确环保问题对企业的影响以及企业运行中应该对环保问题予以采取措施应对，如果及时应对，该环保问题是可以克服的，环保问题只要经营者在运营中切实注意并及时应对，该问题不能成为企业停产的必然原因。因此，原告临沂三德特钢有限公司所称环保问题为不可抗力的主张，本院不予支持。 5、关于原告临沂三德特钢有限公司申请追加临沂市罗庄区忠义劳务服务有限公司为当事人的问题。因在仲裁部门仲裁期间，原告即提出追加临沂市罗庄区忠义劳务服务有限公司为当事人承担责任，原告三德特钢有限公司未向仲裁部门提供相关证据证明，仲裁部门对临沂市罗庄区忠义劳务服务有限公司与被告扈忠文等18人不存在劳动关系已予认定，诉讼过程中，原告也未提交新的证据，对原告临沂三德特钢有限公司申请追加临沂市罗庄区忠义劳务服务有限公司为本案当事人的申请，本院不予采信。 综上，原告临沂三德特钢有限公司对仲裁部门的裁决书提出的异议，本院均不予采信。根据扈忠文等18人的工作年限和工资，本院支持扈忠文经济补偿金53604元（5956元/月*9个月）、张印发经济补偿金44775元（4975元/月*9个月），滕厚宝经济补偿金26502元（3786元/月*7个月）、孙艳龙经济补偿金12764.5元（3647元/月*3.5个月）、晁凯凯经济补偿金14782.5元（3285元/月*4.5个月）、赵强强经济补偿金15508元（3877元/月*4个月）、张贵田经济补偿金42317元（3847元/月*11个月）、张彬经济补偿金15864元（3966元/月*4个月）、孙红灯经济补偿金40212元（4468元/月*9个月）、郭磊经济补偿金54876元（4573元/月*12个月）、范立刚经济补偿金30368元（4672元/月*6.5个月）、周建文经济补偿金37665元（4185元/月*9个月）、李鑫经济补偿金23621元（3634元/月*6.5个月）、陈展金经济补偿金29152.5元（4485元/月*6.5个月）、杨传杰经济补偿金12258元（4086元/月*3个月）、张宝东经济补偿金55841元（5878元/月*9.5个月）、刘玉东经济补偿金26565.5元（4087元/月*6.5个月）、张军宝经济补偿金11571元（3857元/月*3个月）。根据被告扈忠文等18人未休带薪年休假情况，原告应支付被告扈忠文等18人未休带薪年休假工资，分别为扈忠文2738.39元（5956元/月÷21.75天*5天*200%）、张印发2287.36元（4975元/月÷21.75天*5天*200%）、滕厚宝1740.69元（3786元/月÷21.75天*5天*200%）、孙艳龙1676.78元（3647元/月÷21.75天*5天*200%）、晁凯凯1510.34元（3285元/月÷21.75天*5天*200%）、赵强强1782.53元（3877元/月÷21.75天*5天*200%）、张贵田3537.47元（3847元/月÷21.75天*10天*200%）、张彬1823.45元（3966元/月÷21.75天*5天*200%）、孙红灯2054.25元（4468元/月÷21.75天*5天*200%）、郭磊4205.06元（4573元/月÷21.75天*10天*200%）、范立刚2148.05元（4672元/月÷21.75天*5天*200%）、周建文1924.14元（4185元/月÷21.75天*5天*200%）、李鑫1670.8元（3634元/月÷21.75天*5天*200%）、陈展金2062.07元（4485元/月÷21.75天*5天*200%）、杨传杰1878.62元（4086元/月÷21.75天*5天*200%）、张宝东2702.53元（5878元/月÷21.75天*5天*200%）、刘玉东1879.08元（4087元/月÷21.75天*5天*200%）、张军宝1773.33元（3857元/月÷21.75天*5天*200%）。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《职工带薪年休假条例》第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，判决如下： 一、确认被告扈忠文等18人与原告临沂三德特钢有限公司的劳动关系于2016年12月31日解除； 二、原告临沂三德特钢有限公司支付被告扈忠文经济补偿金53604元，未休带薪年休假工资2738.39元； 三、原告临沂三德特钢有限公司支付被告张印发经济补偿44775元，未休带薪年休假工资2287.36元； 四、原告临沂三德特钢有限公司支付被告滕厚宝经济补偿金26502元，未休带薪年休假工资1740.69元； 五、原告临沂三德特钢有限公司支付被告孙艳龙经济补偿金12764.5元，未休带薪年休假工资1676.78元； 六、原告临沂三德特钢有限公司支付被告晁凯凯经济补偿金14782.5元，未休带薪年休假工资1510.34元； 七、原告临沂三德特钢有限公司支付被告赵强强经济补偿金15508元，未休带薪年休假工资1782.53元； 八、原告临沂三德特钢有限公司支付被告张贵田经济补偿金42317元，未休带薪年休假工资3537.47元； 九、原告临沂三德特钢有限公司支付被告张彬经济补偿金15864元，未休带薪年休假工资1823.45元； 十、原告临沂三德特钢有限公司支付被告孙红灯经济补偿金40212元，未休带薪年休假工资2054.25元； 十一、原告临沂三德特钢有限公司支付被告郭磊经济补偿金54876元，未休带薪年休假工资4205.06元； 十二、原告临沂三德特钢有限公司支付被告范立刚经济补偿金30368元，未休带薪年休假工资2148.05元； 十三、原告临沂三德特钢有限公司支付被告周建文经济补偿金37665元，未休带薪年休假工资1924.14元； 十四、原告临沂三德特钢有限公司支付被告李鑫经济补偿金23621元，未休带薪年休假工资1670.8元； 十五、原告临沂三德特钢有限公司支付被告陈展金经济补偿金29152.5元，未休带薪年休假工资2062.07元； 十六、原告临沂三德特钢有限公司支付被告杨传杰经济补偿金12258元，未休带薪年休假工资1878.62元； 十七、原告临沂三德特钢有限公司支付被告张宝东经济补偿金55841元，未休带薪年休假工资2702.53元； 十八、原告临沂三德特钢有限公司支付被告刘玉东经济补偿金26565.5元，未休带薪年休假工资1879.08元； 十九、原告临沂三德特钢有限公司支付被告张军宝经济补偿金11571元，未休带薪年休假工资1773.33元； 上述二至十九项于本判决生效后十日内履行； 二十、驳回原告临沂三德特钢有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告临沂三德特钢有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  杨化恕 人民陪审员  钱明银 人民陪审员  全爱华 二〇一九年四月三日 书 记 员  **晨