湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初885号原告：廖刚华，男，1970年10月26日出生，汉族，住湖南省安化县。委托诉讼代理人：刘赛君，湖南光韵律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖付勇，男，1984年9月25日出生，汉族，住湖南省安化县，系受安化县东坪镇杨林社区居民委员会推荐作为委托诉讼代理人。被告：湖南圭塘建设有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区体院路**。法定代表人：汪宏，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：涂光启，湖南君见律师事务所律师。委托诉讼代理人：李丹，湖南君见律师事务所律师。原告廖刚华（以下简称原告）与被告湖南圭塘建设有限公司（以下简称被告）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年1月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘赛君、廖付勇，被告的委托诉讼代理人李丹到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告廖刚华向本院提出诉讼请求：1．判令被告支付原告一次性伤残补助金67500元（7500元×9个月）、一次性工伤医疗补助金60000元（7500元×8个月）、一次性伤残就业补助金60000元（7500元×8个月）；2．判令被告支付原告停工留薪期工资67500元（7500元/月×9个月，误工期270天）、住院伙食补助费2400元（100元/天×24天）、护理费12000元（100元/天×120天，护理期120天）、交通费2000元、营养费2000元（营养期90天）、后期医疗费12000元（医疗费2000元+取钢板费10000元）；3．由被告承担诉讼费用。事实与理由：2017年3月28日，原告进入被告5712厂棚改项目5#-10#栋担任架子工，月平均工资约7500元（300元/天×月均25天）。2017年6月6日上午9时30分左右，原告在6#栋北面拆卸大模时，大模倾倒，压伤原告右大腿和小腿。当日，原告被送往浏阳市骨伤科医院救治，直至2017年6月30日出院。经浏阳市骨科医院诊断：原告右股骨下段骨折、右腓骨骨折、右部皮肤擦伤。2018年6月，长沙市人力资源和社会保障局（以下简称长沙市人社局）认定原告为伤残九级，另据被告项目部安排，原告就护理期、误工期、营养期及后续医疗费等委托湖南师范大学司法鉴定中心鉴定，鉴定结果为误工期270天（9个月）、护理期120天、营养期90天、后期康复费用2000元，取除固定器医疗费10000元。被告在原告工伤后未再安排工作也未支付工资。长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称长沙市劳动仲裁委）作出的长劳人仲案字（2018）第2468号裁决（以下简称仲裁裁决）对原告的“三金”工资标准、停工留薪期待遇认定错误，对后续治疗费、护理费、营养费不支持，适用法律错误。原告是建筑工地农民工，长沙的工资标准为300元/天，按一个月工作25天（一周休息一天）计算，原告工资应为7500元，即使按劳动法规定的月工作时间21.75天计算，也应为6525元；另外即使按统筹地区上年度职工月平均工资计算，长沙市2017年职工月平均工资是7099元/月，湖南省2017年职工月平均工资是5500元/月，仲裁裁决按5013元/月标准计算原告“三金”及停工留薪期待遇过低。鉴定报告的意见为原告伤后误工期270天（9个月），仲裁仅支持原告5个月停工留薪期工资，与事实不符。被告湖南圭塘建设有限公司辩称，原告为被告承建的棚改项目的建筑工人，根据湖南省统计局发布的《2017年城镇私营单位从业人员年平均工资》显示，建筑业从业人员的年平均工资为41454元，即月平均工资为3454.5元，故应以月平均工资3454.5元作为计付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期间工资的依据。本案所涉建筑项目已按规定参加了工伤保险，且原、被告的劳动关系已解除，一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付。因原告自身不配合办理工伤保险理赔导致无法领取一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金的责任应由原告自行承担。经审理查明，2017年3月28日，原告进入被告承建的“5712厂棚改项目5#-10#栋”建设工程项目担任架子工。被告为该建设工程项目投保了建筑施工企业工伤保险。2017年6月6日，原告在该项目工地6#栋北面拆卸大模时，不慎被倾倒的大模压伤右大腿。原告被送至浏阳市骨科医院住院治疗。原告住院期间接受了右股骨下段骨折切开复位内固定术，直到2017年6月30日出院，共住院24天。出院医嘱中载明：建议原告全休6个月。被告实际负担了原告的医疗费用。2018年4月20日，原告就伤残等级及相关医疗事项委托湖南师范大学司法鉴定中心进行鉴定。湖南师范大学司法鉴定中心于2018年5月14日作出湖南师大司鉴[2018]临鉴字第612号《司法鉴定意见书》，鉴定意见认为：原告因本次事故导致损伤构成九级伤残；建议受伤后误工期270天，需一人护理期120天，营养期为90天；后续医药费为12000元。2018年5月3日，被告填报了《长沙市工伤认定申请表》，为原告申请认定工伤，长沙市人社局经审查后于2018年6月25日作出同意认定为工伤的意见。2018年10月10日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论认为原告构成九级伤残。此后，原告向长沙市劳动仲裁委申请劳动仲裁，请求裁决：1．被告向原告支付一次性伤残补助金67500元、一次性工伤医疗补助金60000元、一次性伤残就业补助金60000元；2．被告向原告支付停工留薪期工资67500元；3．被告向原告支付住院伙食补助费2400元、护理费12000元、交通费2000元、营养费2000元、后续医疗费12000元（医疗费2000元+取钢板费10000元）。在该案的审理过程中，原告要求解除与被告的劳动关系。长沙市劳动仲裁委审理后，于2018年12月14日作出仲裁裁决，裁决：被告支付原告一次性伤残补助金45117元、一次性工伤医疗补助金40104元、一次性伤残就业补助金40104元、停工留薪期工资25065元、住院期间护理费2400元、交通费500元、取除固定器医疗费用10000元；对原告的其他仲裁请求不予支持。原告不服该仲裁裁决，于2019年1月15日诉至本院。被告亦不服该判决，于2019年1月18日诉至本院。另查明，被告曾以手机短信息的方式通知原告补齐申请工伤保险的医疗资料。在本案的审理过程中，被告已实际调取了相关的材料。再查明，原、被告未签订书面的劳动合同，原告伤后未继续至被告处工作。以上事实有仲裁裁决书及送达回证、病历记录、参保期延长申请表、工伤认定申请表、劳动能力鉴定结论书、司法鉴定意见书以及双方当事人的一致陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，本案的争议焦点为原告的工伤保险待遇应否由被告先行直接支付以及如何核算原告的工伤保险待遇。一、关于原告的工伤保险待遇应否由被告先行直接支付。《工伤保险条例》第十七条中规定：“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请”。本案中，被告未及时为原告申请工伤认定，而被告提交的证据虽足以证实其以案涉的建设工程项目为单位参加了工伤保险，但其并未提交充分的证据证明工伤保险经办机构同意将原告纳入了参保人员名册，也未提交其已经在为原告办理工伤保险申领手续的证据。此外，即便工伤保险经办机构已将原告纳入了参保人员名册，因以建设工程项目为单位参加工伤保险的特殊性，劳动者本人实际上亦无法独自办理相关的待遇领取手续。又鉴于被告已存在上述怠于申请工伤认定的情形，故本院确认被告应先行直接向原告支付全部的工伤保险待遇，但原告应予以配合。二、原告工伤保险待遇的核定。（一）工伤保险待遇中工资标准的核定。长沙市人社局《关于进一步完善建筑业工伤保险工作的通知》（长人社发〔2018〕4号）第十六条第二款中规定：“针对建筑业工资收入分配的特点，相关工伤保险待遇难以按本人工资作为计发基数，参照湖南省上年度在岗职工平均工资作为计发基数”。参照该规定并综合本案实际，双方并未签名书面劳动合同及明确约定工资标准，原告遭受工伤的时间为2017年6月，故本院确认应当参照湖南省2016年度在岗职工平均月平均工资5013元核算工伤保险待遇。原告关于其工资标准的主张，本院不予认可。鉴于双方劳动关系已解除，故被告除支付一次性伤残补助金外，还应支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。因此，仲裁裁决认定被告应当支付原告一次性伤残补助金45117元（5013元×9个月），一次性工伤医疗补助金40104元（5013元×8个月），一次性伤残就业补助金40104元（5013元×8个月）并无不当，本院予以确认。原告诉请的超出部分，本院不予支持。（二）停工留薪期待遇的核定。劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论未确认原告的停工留薪期，根据医疗机构出院医嘱的意见，原告应全休6个月，故本院综合案情确认原告停工留薪期为6个月。被告应当支付原告停工留薪期待遇30078元（5013元×6个月）。（三）护理费的核定。《工伤保险条例》第三十四条规定，“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费”。仲裁裁决认定护理费标准为100元每天，双方未提出异议，本院予以确认。本案中，原告的护理情况未经劳动能力鉴定委员会确认，但被告未对仲裁委按照住院时间24天核算原告的护理费提出异议，故本院确认被告应支付原告护理费2400元（100元/天×24天）。（四）交通费的核定。因原告未提交证据证明交通费数额，仲裁裁决酌定交通费为500元，被告未提出异议，本院予以确认。（五）住院伙食补助费。据《工伤保险条例》第三十条第四款的规定，“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”。《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条中规定：“工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放”。参照该规定，被告应支付原告住院伙食补助费240元（24天×10元/天）。（六）后期医疗费用。据司法鉴定意见，原告需后期治疗费用12000元。因该医疗费用属于工伤保险待遇范围，该费用虽暂未实际发生，但属必然会发生的费用，为减轻当事人诉累，本院予以支持。原告另主张的营养费并非工伤保险待遇项目，本院不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第十七条、第三十条第一款、第三十三条、第三十四条、第三十七条，参照《湖南省实施办法》第二十六条第三款之规定，判决如下：一、被告湖南圭塘建设有限公司于本判决生效之日起3日内支付原告一次性伤残补助金45117元、一次性工伤医疗补助金40104元、一次性伤残就业补助金40104元、停工留薪期待遇30078元、住院期间护理费2400元、交通费500元、住院伙食补助费240元、后期医疗费用12000元，共计170543元。二、驳回原告廖刚华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序，减半收取计5元，由被告湖南圭塘建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  欧阳毅二〇一九年四月二日书记员  廖薇薇附：《工伤保险条例》第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第二十一条用人单位应当自收到劳动能力鉴定结论书之日起30日内，持工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论书，到统筹地区经办机构为职工办理工伤保险待遇申报手续。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。