广东省珠海横琴新区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0491民初1113号原告：南天谘询有限公司，住所地：香港新界火炭坳背湾街49-51号协力工业大厦8楼812室。法定代表人：张悦龙。委托诉讼代理人：翁均涛，广东华信达律师事务所律师。委托诉讼代理人：张爱斌，广东华信达律师事务所律师。被告：珠海天骋移民留学顾问有限公司，住所地：珠海市香洲区人民东路313号1栋1108房。法定代表人：NAGARAMAKRISHNAKUNDETI。被告：欧阳月丽，女，汉族，1988年12月26日出生，住广东省佛山市顺德区，委托诉讼代理人：赵维春，广东暨众律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗凯莉，广东暨众律师事务所实习律师。原告南天谘询有限公司诉被告珠海天骋移民留学顾问有限公司、欧阳月丽委托合同纠纷一案，本院于2018年9月11日受理后，由审判员葛阳辉、人民陪审员温桂莲、人民陪审员周小静组成合议庭，于2019年3月5日公开开庭进行了审理。原告南天谘询有限公司（以下简称“南天公司”）的委托诉讼代理人翁均涛、张爱斌，被告欧阳月丽的委托诉讼代理人赵维春到庭参加诉讼，被告珠海天骋移民留学顾问有限公司（以下简称“天骋公司”）经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南天公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告南天公司与被告天骋公司分别于2018年1月1日、2018年1月8日、2018年1月25日、2018年2月8日、2018年2月21日签订的《合作合同》；2．判令被告天骋公司向原告南天公司退还款项人民币530万元；3.判令被告天骋公司以未退还款项数额为基数每日按万分之五向原告南天公司支付违约金至全部合同款项退还之日止（暂计至2018年9月3日，为人民币240600元，计算明细详见附表1）；4.判令被告欧阳月丽对被告天骋公司上述诉讼请求第2项、第3项的债务承担连带责任；5.判令两被告承担本案诉讼费用。事实及理由如下：原告南天公司与被告天骋公司分别于2018年1月1日、2018年1月8日、2018年1月25日、2018年2月8日、2018年2月21日签订了《合作合同》（以下简称“合同”）。合同约定被告天骋公司给原告南天公司指定的申请人办理加拿大、法国身份证和护照事宜。合同签订后，原告南天公司按照约定向被告天骋公司指定的收款人被告欧阳月丽支付了合同约定的订金共人民币288万元，并按照被告天骋公司的要求（除2018年2月21日《合作合同》外），原告南天公司向被告天骋公司支付了后续全部的合同款项人民币242万元。然而，被告天骋公司收取订金及其他款项后至今未为原告南天公司指定的申请人成功办理加拿大、法国身份证和护照，致使原告南天公司的合同目的无法实现。根据合同第四部分第二条之规定“不管在任何情况下，甲方未能在5个月内为乙方申请人成功办理加拿大、法国身份证及公民护照，甲方（合同笔误写成“乙方”）须于14天内全额退还已收（款给）乙方，如甲方于约定期限内仍未退还乙方款项的，则按照应退未退款项，每天向乙方支付0.05%作为违约金直至付清为止”，被告天骋公司未能在5个月内办妥加拿大、法国身份证及公民护照事务，应当全额退还已收款项530万元，并支付相应的违约金。但被告天骋公司经原告南天公司催告后，拒绝退还所收款项。另外，被告天骋公司系被告欧阳月丽投资设立的一人有限责任公司，且被告欧阳月丽以本人银行账户收取被告天骋公司的合同款项，致使被告欧阳月丽与被告天骋公司的财产混同，根据《公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”之规定，被告欧阳月丽应当对被告天骋公司的债务承担连带责任。综上，请人民法院查明事实，依法支持原告的诉讼请求。被告欧阳月丽答辩称，一、我现在与被告天骋公司法定代表人没有取得联系，之前听被告天骋公司法定代表人讲过，已经办理了陈阳明、严磊、叶建林、陈璐共4人的证照，也已经通过他人交付给了原告，这4位客户的第2笔款项和尾款也已经支付给了被告天骋公司，所以这4位客户已经办理完毕，不存在合同解除的情形，被告无须退款。之前还了解到凌毅是在办理过程中，至于现在的办理情况被告欧阳月丽不太了解，但是该份合作合同不满足解除的条件，不应该解除，也不应该退款。二、我与被告天骋公司并没有财产混同，且由于移民咨询公司不能由外国人持股，我是代被告天骋公司法定代表人持股，所以我不应当承担连带责任，应当由被告天骋公司独立承担。三、违约金约定标准过高，如果要支付违约金，应当予以调低。原告并没有提供计算附表，所以我不清楚原告起算违约金的时间。被告天骋公司未提交答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，南天公司（乙方）于2018年1月1日为申请人陈阳明与天骋公司（甲方）签订《合作合同》，合同第一部分第二条约定，自本合同签订后，乙方应支付甲方58万人民币作为订金，甲方在乙方支付订金后应履行本合同的义务为乙方申请人开始办理加拿大身份证和护照事宜。合同第一部分第六条约定，甲方为乙方申请人办理的项目成功并且乙方申请人取得加拿大身份证和护照的扫描件后应在三日内支付甲方52万人民币（收到此款项后甲方安排送件）。乙方取得加拿大身份证和护照后，乙方应于当日内支付甲方10万人民币。合同第四部分第二条约定，不管在任何情况下，甲方未能在5个月内为乙方申请人成功办理加拿大国民身份证及公民护照，甲方须于14天内全额退还已收乙方的款项，如甲方于约定期限内未退还乙方款项的，则按照应退未退款项，每天向乙方支付0.05%作为违约金直至付清为止。南天公司（乙方）于2018年1月8日为申请人严磊与天骋公司（甲方）签订《合作合同》，合同第一部分第二条约定，自本合同签订后，乙方应支付甲方60万人民币作为订金，甲方在乙方支付订金后应履行本合同的义务为乙方申请人开始办理加拿大身份证和护照事宜。合同第一部分第六条约定，甲方为乙方申请人办理的项目成功并且乙方申请人取得加拿大身份证和护照的扫描件后应在三日内支付甲方50万人民币（收到此款项后甲方安排送件）。乙方取得加拿大身份证和护照后，乙方应于当日内支付甲方10万人民币。合同第四部分第二条约定，不管在任何情况下，甲方未能在5个月内为乙方申请人成功办理加拿大国民身份证及公民护照，甲方须于14天内全额退还已收乙方的款项，如甲方于约定期限内未退还乙方款项的，则按照应退未退款项，每天向乙方支付0.05%作为违约金直至付清为止。南天公司（乙方）于2018年1月25日为申请人叶建林与天骋公司（甲方）签订《合作合同》，合同第一部分第二条约定，自本合同签订后，乙方应支付甲方60万人民币作为订金，甲方在乙方支付订金后应履行本合同的义务为乙方申请人开始办理加拿大身份证和护照事宜。合同第一部分第六条约定，甲方为乙方申请人办理的项目成功并且乙方申请人取得加拿大身份证和护照的扫描件后应在三日内支付甲方50万人民币（收到此款项后甲方安排送件）。乙方取得加拿大身份证和护照后，乙方应于当日内支付甲方10万人民币。合同第四部分第二条约定，不管在任何情况下，甲方未能在5个月内为乙方申请人成功办理加拿大国民身份证及公民护照，甲方须于14天内全额退还已收乙方的款项，如甲方于约定期限内未退还乙方款项的，则按照应退未退款项，每天向乙方支付0.05%作为违约金直至付清为止。南天公司（乙方）于2018年2月8日为申请人陈璐与天骋公司（甲方）签订《合作合同》，合同第一部分第二条约定，自本合同签订后，乙方应支付甲方60万人民币作为订金，甲方在乙方支付订金后应履行本合同的义务为乙方申请人开始办理加拿大身份证和护照事宜。合同第一部分第六条约定，甲方为乙方申请人办理的项目成功并且乙方申请人取得加拿大身份证和护照的扫描件后应在三日内支付甲方50万人民币（收到此款项后甲方安排送件）。乙方取得加拿大身份证和护照后，乙方应于当日内支付甲方10万人民币。合同第四部分第二条约定，不管在任何情况下，甲方未能在5个月内为乙方申请人成功办理加拿大国民身份证及公民护照，甲方须于14天内全额退还已收乙方的款项，如甲方于约定期限内未退还乙方款项的，则按照应退未退款项，每天向乙方支付0.05%作为违约金直至付清为止。南天公司（乙方）于2018年2月21日为申请人凌毅与天骋公司（甲方）签订《合作合同》，合同第一部分第二条约定，自本合同签订后，乙方应支付甲方50万人民币作为订金，甲方在乙方支付订金后应履行本合同的义务为乙方申请人开始办理法国身份证和护照事宜。合同第一部分第六条约定，甲方为乙方申请人办理的项目成功并且乙方申请人取得法国身份证和护照的扫描件后应在三日内支付甲方30万人民币（收到此款项后甲方安排送件）。乙方取得法国身份证和护照后，乙方应于当日内支付甲方10万人民币。合同第四部分第二条约定，不管在任何情况下，甲方未能在5个月内为乙方申请人成功办理法国国民身份证及公民护照，甲方须于14天内全额退还已收乙方的款项，如甲方于约定期限内未退还乙方款项的，则按照应退未退款项，每天向乙方支付0.05%作为违约金直至付清为止。账户名为任凤仪，卡号为62×××60的中国银行股份有限公司珠海碧景园支行账户向账户名为欧阳月丽的银行账户（开户行为中国光大银行股份有限公司珠海分行，卡号为62×××75）转账情况如下：2018年2月9日转账30万人民币，附言为陈璐加拿大护照（1）；2018年2月10日转账30万人民币，附言为陈璐加拿大护照（2）；2018年2月23日转账25万人民币，附言为凌毅法国护照（1）；2018年2月26日转账25万人民币，附言为凌毅法国护照（2）。账户名为任凤仪，卡号为62×××60的中国银行股份有限公司珠海碧景园支行账户向账户名为欧阳月丽的银行账户（开户行为中国工商银行股份有限公司珠海分行营业部，卡号为62×××09）转账情况如下：2018年1月3日转账58万人民币，附言为陈阳明加拿大；2018年1月15日转账60万人民币，附言为严磊加拿大护照；2018年1月29日转账60万人民币，附言为叶建林加拿大护照。账户名为任凤仪，开户行为兴业银行股份有限公司东莞常平支行，账户代号为39×××96的账户向账户名为欧阳月丽的转账情况如下：2018年5月22日转账30万人民币；2018年5月23日转账22万人民币；2018年5月24日转账50万人民币；2018年5月31日转账100万人民币；2018年7月14日转账20万人民币；2018年7月17日转账20万人民币。另有《情况说明》一份，说明人为任凤仪，落款日期为2018年9月10日，内容为：本人任凤仪[身份证号码：D590301（8）]，本人任职于南天谘询有限公司，担任经理职务，受南天谘询有限公司的委托，向珠海市天骋移民留学顾问有限公司支付分别于2018年1月1日、2018年1月8日、2018年1月25日、2018年2月8日、2018年2月21日签订的《合作合同》约定的款项合计人民币530万元，收款人为《合作合同》指定收款人欧阳月丽（珠海市天骋移民留学顾问有限公司股东）。特此说明。原告提供了《珠海天骋移民留学顾问有限公司章程》，第五章股东姓名（或名称），第九条为“股东姓名：欧阳月丽，性别：女，年龄：26岁，籍贯广东省，户口所在地：广东省佛山市顺德区均安镇华下迳一巷13号。”原告还提供了陈阳明、严磊、叶建林、陈璐的全国常住人口信息表。庭审中，被告欧阳月丽陈述陈阳明、严磊、叶建林、陈璐已经支付了第二笔款项及尾款，收取的款项已转给被告天骋公司的合作方，并且已经交付了原告这四个人的证照。被告天骋公司未提交证据。本院认为,本案原告为香港特别行政区法人，本案为涉港委托合同纠纷。参照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，对于委托合同的法律适用应当适用最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。在本案中，合同履行地在中国内地，故中国内地与本案有最密切联系。本案应适用中华人民共和国内地实体法作为判断双方委托合同法律关系的准据法。依照《中华人民共和国合同法》第三百九十六条规定，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。本案中，南天公司委托天骋公司为五名申请人办理外国身份证和护照，双方之间成立委托合同关系。双方之间的委托合同是双方真实意思表示，其内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，本院确定双方之间的委托合同合法有效。依照《中华人民共和国合同法》第三百九十九条之规定，受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。对于原告南天公司主张解除合同的请求。依照《最高人民法院》第二条之规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。被告欧阳月丽庭审时称没有证据证明已经办理好相关证照手续，手续业务都是被告天骋公司法定代表人操作的，她听被告天骋公司法定代表人讲过，通过他人将证件的原件交付给了原告。虽然被告欧阳月丽同时提交了被告天骋公司法定代表人与任凤仪的聊天记录，但是这也不能说明被告天骋公司已履行合同义务并交付原告合法有效的证照。原告提供了陈阳明、严磊、叶建林、陈璐四人的全国常住人口信息情况，证明截止2019年3月19日，上述四人仍为我国常住人口，被告并未成功为该四人办理相关证照。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。故对原告南天公司主张解除合同的请求，本院予以支持。对原告南天公司提出的要求被告天骋公司退还款项人民币530万元的请求，因南天公司和天骋公司双方签订的《合作合同》已解除，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，被告天骋公司应当返还原告南天公司已收取的款项，包括已收取的订金及合同第四部分六条约定的尾款，合计人民币530万元。对原告南天公司要求被告天骋公司支付违约金的请求。合同第四部分第二条约定，不管在任何情况下，甲方未能在5个月内为乙方申请人成功办理加拿大/法国身份证及公民护照，甲方须于14天内全额退还已收乙方的款项，如甲方于约定期限内未退还乙方款项的，则按照应退未退款项，每天向乙方支付0.05%作为违约金直至付清为止。现被告天骋公司未能按期履行合同义务，应当支付原告南天公司违约金。被告欧阳月丽提出违约金过高的问题，但并未能就此提供充分依据，且南天公司和天骋公司约定的违约金比例是年利率18.25%，并未超出法律规定的范围，本院予以支持。合同约定的债务履行期是5个月，并且给予了被告14天宽限期。故计算违约金的时间应从合同签订之日起往后推5个月又14天。故2018年1月1日签订的合同违约金计算应以人民币120万元为基数，从2018年6月16日起计算；2018年1月8日签订的合同违约金计算应以人民币120万元为基数，从2018年6月23日起计算；2018年1月25日签订的合同违约金计算应以人民币120万元为基数，从2018年7月10日起计算；2018年2月8日签订的合同违约金计算应以人民币120万元为基数，从2018年7月23日起计算；2018年2月21日签订的合同违约金计算应以人民币50万元为基数，从2018年8月5日起计算。对原告南天公司提出的要求被告欧阳月丽承担连带责任的请求。原告提出被告欧阳月丽与被告天骋公司财产混同，而被告欧阳月丽作为天骋公司的唯一股东，未能提供证据证明公司财产独立于自己的财产，依照《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，本院对原告南天公司该主张予以支持。综上，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第三百九十六条、三百九十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：一、解除原告南天谘询有限公司与被告珠海天骋移民留学顾问有限公司分别于2018年1月1日、2018年1月8日、2018年1月25日、2018年2月8日、2018年2月21日签订的《合作合同》；二、被告珠海天骋移民留学顾问有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告南天谘询有限公司退还款项人民币530万元；三、被告珠海天骋移民留学顾问有限公司向原告南天谘询公司支付违约金（以人民币120万元为基数，按每日万分之五从2018年6月16日起计算至实际偿清之日止；以人民币120万元为基数，按每日万分之五从2018年6月23日起计算至实际偿清之日止；以人民币120万元为基数，按每日万分之五从2018年7月10日起计算至实际偿清之日止；以人民币120万元为基数，按每日万分之五从2018年7月23日起计算至实际偿清之日止；以人民币50万元为基数，按每日万分之五从2018年8月5日起计算至实际偿清之日止）；四、被告欧阳月丽对被告珠海天骋移民留学顾问有限公司上述判决第二项、第三项的债务承担连带责任；五、驳回原告南天谘询有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费人民币50584元，保全费5000元，由被告珠海天骋移民留学顾问有限公司、被告欧阳月丽共同负担。如不服本判决，原告南天谘询有限公司、被告珠海天骋移民留学顾问有限公司可在判决书送达之日起三十日内，被告欧阳月丽可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  葛阳辉人民陪审员  温桂莲人民陪审员  周小静二〇一九年四月三十日法官助理王骏书 记 员  何绍峰