贵州省毕节市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）黔05刑终12号 原公诉机关贵州省毕节市七星关区人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵某，男，1987年11月6日出生贵州省毕节市七星关区，汉族，小学文化，无业，住毕节市七星关区。系本案被害人。 上诉人（原审被告人）陈文港，男，1997年3月4日出生于贵州省毕节市七星关区，汉族，小学文化，无业，住毕节市七星关区。曾因犯贩卖毒品罪于2016年12月5日被毕节市七星关区人民法院判处有期徒刑十个月，2017年7月2日刑满释放。因本案于2018年5月20日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于毕节市七星关区看守所。 上诉人（原审被告人）张旭，男，1997年6月15日出生于贵州省毕节市，汉族，初中文化，无业，住毕节市金海湖新区。因本案于2018年6月1日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于毕节市七星关区看守所。 辩护人王军，贵州圣谋律师事务所律师。 辩护人何正斌，贵州圣谋律师事务所律师。 原审被告人陈家旺，男，1994年7月7日出生于贵州省毕节市七星关区，汉族，初中文化，无业，住毕节市七星关区。因本案于2018年5月20日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于毕节市七星关区看守所。 原审被告人陈江，男，1996年9月26日出生于贵州省大方县，汉族，初中文化，无业，住大方县。因本案于2018年5月19日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于毕节市七星关区看守所。 贵州省毕节市七星关区人民法院审理贵州省毕节市七星关区人民检察院指控原审被告人陈家旺、陈文港、陈江、张旭犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人赵某提起附带民事诉讼一案，于2018年12月10日作出（2018）黔0502刑初521号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人赵某及原审被告人陈文港、张旭不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 一审判决认定：一、2017年10月20日3时许，被告人张旭在毕节市七星关城区招商花园城“村夫烤鱼”店吃饭时因向他人敬酒与被害人赵某发生争执，被劝阻。事后，被告人张旭、陈家旺、陈江、陈文港等人与赵某等人各持刀具在招商花园城十字路口处相互砍杀，赵某被杀伤。经毕节市七星关区公安司法鉴定中心鉴定，赵某的损伤程度为重伤二级。2018年6月1日11时许，张旭主动到案如实供述犯罪事实。 二、2016年5月16日凌晨2时许，被告人陈家旺等人在毕节市七星关城区开行路九尊国际KTV附近与被害人柯某等人发生矛盾，遂伙同他人持械将柯某打伤。经毕节市七星关区公安司法鉴定中心鉴定，柯某的损伤程度为重伤二级。被告人陈家旺对被害人柯某进行赔偿并获谅解。 一审法院根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十五条、第六十七条、第三十六条，《中华人民共和国民法总则》一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第五条、第十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条，《2017年贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准》之规定，作出如下判决： 一、被告人陈家旺犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。 二、被告人陈文港犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月。 三、被告人陈江犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月。 四、被告人张旭犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。 五、被告人陈家旺、陈文港、陈江、张旭连带赔偿附带民事诉讼原告人赵某经济损失人民币53511.57元。限本判决生效后十日内履行。 六、驳回附带民事诉讼原告人赵某的其他诉讼请求。 宣判后，原审附带民事诉讼原告人赵某及原审被告人陈文港、张旭不服，提出上诉。 上诉人赵某的上诉理由主要是：“一审法院对四被告人的量刑较轻；一审法院认定残疾赔偿金、精神抚慰金和被扶养人生活费不属于刑事附带民事赔偿范围系适用法律错误；对误工期、护理期和营养期的认定，不应当仅以住院的14天为计算依据”。 上诉人陈文港的上诉理由主要是：“其到案后如实供述犯罪事实，庭审中认罪态度较好；被害人对引发本案具有重大过错，其行为具有防卫性质；其并未伤害被害人，在本案中系从犯。原判量刑过重，请求从轻处罚”。 上诉人张旭及其辩护人所提上诉理由和辩护意见主要是：“张旭未参与陈江等人相约斗殴的预备行为，与陈江等人无共同犯意；张旭拿刀和詹某对打的行为具有防卫性质；张旭未邀约他人参与斗殴，也无为斗殴准备工具，重伤结果不是张旭的行为造成，在犯罪中的作用应与另外三名被告人有所区别；一审在量刑时未充分体现张旭具有的自首情节。原判量刑过重”。 经审理查明，原判认定上诉人陈文港、张旭及原审被告人陈家旺、陈江犯故意伤害罪的事实清楚，证据充分。据以认定的证据已在一审判决书中列举，并经一审庭审举证、质证，查证属实。本院二审中，张旭的辩护人提交刑事和解书及谅解书、收据，证明二审审理过程中张旭的亲属主动向被害人赔礼道歉，协商赔偿被害人经济损失人民币42800元，得到谅解，经庭审质证，本院予以采信。上诉人赵某、陈文港、张旭及原审被告人陈家旺、陈江未提出新的证据。本院对一审判决认定的主要犯罪事实和证据予以确认。 关于上诉人赵某所提“一审法院对四被告人的量刑较轻；一审法院认定残疾赔偿金、精神抚慰金和被扶养人生活费不属于刑事附带民事赔偿范围系适用法律错误；对误工期、护理期和营养期的认定，不应当仅以住院的14天为计算依据”的上诉理由，经查，根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百九十九条“附带民事当事人及其法定代理人，可以对判决、裁定中的附带民事部分提出上诉”的规定，赵某只能对一审判决的附带民事部分提出上诉，对刑事部分提出上诉无法律依据；根据《中华人民共和国刑法》第三十六条及《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，死亡赔偿金、精神抚慰金等不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，故原判未予支持符合法律规定；一审法院根据陈家旺等人的犯罪行为给赵某造成经济损失的事实及证据，所判决赔偿的误工费、护理费、营养费数额适当。其所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。 上诉人陈文港所提“其到案后如实供述犯罪事实，庭审中认罪态度较好；被害人对引发本案具有重大过错，其行为具有防卫性质；其并未伤害被害人，在本案中系从犯。原判量刑过重，请求从轻处罚”的上诉理由和张旭及其辩护人所提“张旭拿刀和詹某对打的行为具有防卫性质”的上诉理由和辩护意见，经查，在案证据充分证实陈文港积极参与伤害赵某，在犯罪中起主动作用，原判认定其系主犯并无不当；本案系张旭与赵某因敬酒之事发生纠纷而引发，双方均持械发生互相殴斗，而非为了保卫公共利益和公民个人合法权益，没有防卫者和侵害者之分，不具有防卫性质；原判已根据陈文港犯罪的事实、情节和对社会的危害程度，并结合被害方具有过错、其系累犯等情节对其量刑，所作量刑适当。上述上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。 上诉人张旭及其辩护人所提“张旭未参与陈江等人相约斗殴的预备行为，与陈江等人无共同犯意；张旭未邀约他人参与斗殴，也无为斗殴准备工具，重伤结果不是张旭的行为造成，在犯罪中的作用应与另外三名被告人有所区别”的上诉理由和辩护意见，经查，张旭因敬酒之事与赵某发生纠纷，陈江邀约陈家旺、陈文港后，双方在他人劝解的过程中持械打斗，张旭具备共同犯意；该案系因张旭与赵某发生纠纷引发，后张旭持械积极参与犯罪，原判认定四人均为主犯并无不当，但鉴于张旭案发前未积极主动邀约他人，未明知陈江邀约陈家旺、陈文港，亦未为斗殴准备工具及赵某的重伤结果并非其所致，在本案中的作用较小于陈家旺、陈江。故对该上诉理由及辩护意见本院部分采纳。 本院认为，上诉人陈文港、张旭和原审被告人陈家旺、陈江故意伤害他人身体，致他人重伤，其行为均已构成故意伤害罪，应依法处罚。一审判决适用法律正确，审判程序合法，民事判赔合理，对陈文港、陈江的量刑适当。鉴于张旭具有自首情节，在犯罪中作用较小于陈家旺、陈江，二审期间张旭的亲属积极协商并赔偿被害人经济损失，得到谅解，可对张旭减轻处罚。张旭及其辩护人所提“一审在量刑时未充分体现张旭具有的自首情节，原判量刑过重”的上诉理由及辩护意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第二十六条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款、第三十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院（2018）黔0502刑初521号刑事附带民事判决主文第一项、第二项、第三项、第五项、第六项，即：被告人陈家旺犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；被告人陈文港犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月；被告人陈江犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月；被告人陈家旺、陈文港、陈江、张旭连带赔偿附带民事诉讼原告人赵某经济损失人民币53511.57元。限本判决生效后十日内履行；驳回附带民事诉讼原告人赵某的其他诉讼请求。 二、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2018）黔0502刑初521号刑事附带民事判决主文第四项； 三、上诉人（原审被告人）张旭犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月1日起至2019年11月30日止。） 本裁定为终审裁定。 审 判 长 杨贵川 审 判 员 张义刚 审 判 员 郭少华 二〇一九年四月二日 法官助理 杨 涛 书 记 员 万 杨