浙江省温州市鹿城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）浙0302刑初66号公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。被告人董正之，男，1973年3月30日出生，汉族，初中肄业，案发前系浙江省泰顺县规划建设局事业编驾驶员，住浙江省泰顺县。曾因赌博于2016年6月29日被温州市公安局鹿城区分局决定行政拘留三日。因本案于2018年2月9日被抓获，2018年2月10日被刑事拘留，2018年3月20日被温州市公安局鹿城区分局逮捕,2018年4月17日被取保候审，2018年6月6日被继续取保候审。辩护人潘松龙，浙江松龙律师事务所律师。被告人张超烈，男，1974年7月2日出生，汉族，文盲，无业，住浙江省泰顺县。曾因犯赌博罪于2013年3月13日被浙江省泰顺县人民法院判处拘役四个月。因本案于2018年2月9日被抓获，2018年2月10日被刑事拘留，2018年3月19日被监视居住，2018年6月6日被监视居住，2018年12月6日被继续取保候审，2019年4月4日被本院决定逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉〔2018〕1531号起诉书指控被告人董正之、张超烈犯赌博罪，于2019年1月2日向本院提起公诉。本院于同年1月7日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派检察员宋国锐出庭支持公诉，被告人董正之、张超烈及辩护人潘松龙到庭参加诉讼。现已审理终结。温州市鹿城区人民检察院指控：2017年5月至2018年2月9日，被告人董正之伙同女友赖某1（另案处理）在二人租住的本区内，召集林某1、黄某、林某2、傅某、潘某等人以麻将形式进行赌博，收取每日人民币400元的“台费”，提供兑换筹码、餐食等服务。被告人张超烈于2017年12月31日开始受被告人董正之及赖某2雇佣，在上述地点为赌博人员烧饭以及在被告人董正之及赖某2不在场时为赌博人员兑换筹码。经查，涉案赌资共计人民币116万余元，获利共计人民币4万元，2017年12月31日至2018年2月9日涉案赌资共计人民币29万余元。2018年4月13日，被告人董正之退出违法所得人民币4万元。2018年9月13日，被告人董正之向公安机关举报曾月兰非法接受他人投注六合彩的犯罪行为，经查证属实。对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人董正之、张超烈的行为已构成赌博罪，鉴于被告人董正之系坦白，被告人张超烈系从犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条之规定，予以处罚。被告人张超烈辩解，其没有给赌客换筹码，赌客打给其的钱是借款，其就负责煮饭。被告人董正之及辩护人潘松龙对指控的事实及罪名无异议。经审理查明：2017年5月至2018年2月9日，被告人董正之伙同女友赖某1（另案处理）在二人租住的本区内，召集林某1、黄某、林某2、傅某、潘某等人以麻将形式进行赌博，收取每日人民币400元的“台费”，提供兑换筹码、餐食等服务。被告人张超烈于2017年12月31日开始受被告人董正之及赖某2雇佣，在上述地点为赌博人员烧饭以及在被告人董正之及赖某2不在场时为赌博人员兑换筹码。经查，涉案赌资共计人民币116万余元，获利共计人民币4万元，2017年12月31日至2018年2月9日涉案赌资共计人民币29万余元。2018年4月13日，被告人董正之退出违法所得人民币4万元。2018年9月13日，被告人董正之向公安机关举报曾月兰非法接受他人投注六合彩的犯罪行为，经查证属实。2018年2月9日22时许，公安人员在本区巨一花某抓获被告人董正之、张超烈。上述事实，有公诉机关提供的经法庭质证、认证的证人赖某1、林某1、黄某、傅某、潘某、林某2、邹某、陈某、徐某的证言、扣押清单、证据保全清单、追缴物品清单、收缴物品清单、接受证据清单、房屋租赁合同、支付宝交易记录、通话详单、行政处罚决定书、刑事判决书、支付宝聊天截图、情况说明、立功材料、身份证明、归案经过、手机叁部、被告人董正之、张超烈在侦查机关的供述等证据予以证明，本院予以确认。关于被告人张超烈提出其没有给赌客换筹码，其就负责煮饭的辩解意见。经查，被告人董正之当庭供认被告人张超烈有帮忙兑换筹码；证人赖某1亦证言被告人张超烈有参与兑换筹码。证人林某1等人的证言亦与上述证据相印证，故可以证实被告人张超烈参与兑换筹码的行为。因此，上述辩解，不予采纳。本院认为：被告人董正之、张超烈以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，应予处罚。公诉机关的指控成立。鉴于被告人张超烈当庭认罪态度较差，且有赌博前科，应酌情从重处罚；被告人董正之有劣迹，应酌情从重处罚；但被告人董正之归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可依法从轻处罚；鉴于被告人张超烈在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应依法从轻处罚；被告人董正之有立功表现，可依法从轻处罚；同时，被告人张超烈有立功意愿，可酌情从轻处罚。公诉人建议判处被告人张超烈有期徒刑十个月至一年六个月、被告人董正之有期徒刑一年六个月至二年六个月的量刑意见，予以采纳。辩护人潘松龙就上述量刑情节请求对被告人董正之从轻处罚的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人董正之犯赌博罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币40000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人张超烈犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵刑期39日。即自2019年4月4日起至2020年1月24日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）三、扣押于公安机关的违法所得人民币4万元，及随案移送的作案工具手机3只，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  林德悦人民陪审员  郭宝乐人民陪审员  叶建武二〇一九年四月三日书 记 员  胡琼方附：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，解除特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。