河南省新乡市红旗区人民法院民 事 判 决 书(2018）豫0702民初5131号原告：张素凡，女，汉族，1938年5月23日出生，住河南省偃师市。委托诉讼代理人：张建周，河南联盟律师事务所律师。委托诉讼代理人：张聪敏，女，汉族，1965年12月12日出生，住河南省。被告：张建新，男，汉族，1970年3月10日出生，住河南省。被告：北京三快科技有限公司，住所地北京市海淀区海淀苏州街18号院2楼507。法定代表人：穆荣均。委托诉讼代理人：王晓宇，系公司员工。委托诉讼代理人：李乐云，河南力天律师事务所律师。被告（申请追加）：许昌沃立德科技有限公司，住所地许昌市城乡一体化示范区芙蓉大道许昌市电子商务产业园1号楼12层1201号。法定代表人：宋一。委托诉讼代理人：卢嘉伟，系该公司员工。委托诉讼代理人：徐宏雁，河南君志律师事务所律师。被告（申请追加）：泰康在线财产保险股份有限公司，住所地武汉市江岸区建设大道738号浙商大厦36层。法定代表人：刘经纶。委托诉讼代理人：张娜，系该公司员工。原告张素凡诉被告张建新、北京三快科技有限公司（以下简称北京三快公司）、许昌沃立德科技有限公司（申请追加，以下简称沃立德公司）、泰康在线财产保险股份有限公司（申请追加，以下简称泰康在线公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本案立案受理后，审理中，被告北京三快公司以张建新与其不存在任何劳动、劳务或劳务派遣关系，被告主体不适格为由申请追加沃立德公司为本案共同被告；被告沃立德公司以其为骑手购买有雇主责任险，应由泰康在线公司承担经济赔偿责任为由，申请追加泰康在线公司为本案被告。经审查，本院依法追加沃立德公司、泰康在线公司为被告参加诉讼。本案依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张素凡的委托诉讼代理人张建周、张聪敏，被告北京三快公司的委托诉讼代理人李乐云，沃立德公司委托诉讼代理人徐宏雁到庭参加诉讼；被告泰康在线公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张素凡向本院提出诉讼请求：1、二被告赔偿原告各项费用暂计10000元（医疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金等赔偿费用待鉴定结果出来之后另行追加）；2、本案诉讼费、保全费、鉴定费等由二被告承担。审理中，原告变更第一项诉讼请求为二被告赔偿原告因交通事故造成的医疗费、伤残赔偿金等各项损失149588.5元。事实与理由：2018年2月27日11时33分，被告张建新驾驶电动自行车沿人民中路由西向东行驶时越过中心双黄线。在中心双黄线北侧向东行驶至“平顶山银行”前时，与在人行横道线上由北向南行走的原告相撞，造成原告受伤的道路交通事故。事故发生后，张建新驾车逃离现场，原告被送到新乡市第一人民医院治疗，经诊断为左股骨颈骨折，随后转至河南省骨科医院治疗。2018年3月14日，新乡市公安局交通管理支队事故处理大队作出了新公交认字[2018]第1830159号道路交通事故认定书，认定张建新负本起事故的全部责任。经了解，张建新系被告三快公司旗下的美团外卖送餐员，当时正从事送餐工作，张建新与三快公司应对由此造成的损害赔偿承担连带责任。截至目前，三快公司仅支付原告115500元后不愿再支付后期治疗费用。为了维护自身权益，特诉至贵院，请求贵院依法维护原告的合法权益。被告张建新提交书面答辩状，辩称：2018年2月27日11时33分，被告张建新在送餐途中与原告张素凡发生交通事故，事故发生后我及时扶起原告。××我当时身上有三个订单，急于配送，立即给站长打电话说明情况。当时××急于送餐，目测当事人张素凡问题也不是很大，又给站长打电话说明情况，就离开了现场。事后，美团公司新乡城市经理卢佳伟和我多次到医院看望被害人，赔礼道歉并支付115500元整（我个人出5000元）。对被害人的受伤我深表歉意，对本次赔偿应由用人单位承担。被告北京三快公司提交书面答辩状，辩称：答辩人是网络平台经营者,仅是为商户和用户提供交易平台的网站,并不参与实际商业行为,亦非交易主体。“美团外卖”由答辩人授权的合作公司上海三快科技有限公司对外开展经营,由答辩人向其提供网络交易平台服务。故，上海三快科技有限公司对外签订协议产生的权利义务、法律后果等均由答辩人承担。其次，2017年9月17日，上海三快科技有限公司（甲方）与沃立德公司（乙方）签订了《配送服务协议》。该协议第四条约定：乙方在约定配送区域内提供配送服务，组建专门配送团队。该协议第5.2.5条明确约定：乙方配送人员与甲方/甲方关联方/甲方合作方不存在任何劳动、劳务或者劳动派遣关系，乙方配送人员在配送过程中出现的任何用工问题，包括但不限于工伤、意外事故、对第三方造成侵权，均由乙方自行承担。结合本案，被告张建新为被告沃立德公司聘用并管理的外卖配送人员，与答辩人无任何劳动或劳务或者劳务派遣关系，其对第三人即原告所造成的侵权，答辩人不应该承担任何侵权责任，答辩人不是本案的适格被告。综上，答辩人作为被告主体不适格，张素凡要求答辩人承担相关责任，没有事实根据和法律依据，请求法院依法驳回原告要求答辩人承担责任的诉讼请求。被告沃立德公司未提交书面答辩状，当庭辩称：1、张建新是其公司劳务人员，与北京三快公司无关。2、张建新在事故中负全部责任，应由其自己承担事故赔偿责任。被告泰康在线公司提交书面答辩状，辩称：1、泰康在线公司并非原告张素凡与被告张建新交通事故纠纷的侵权主体。2、泰康在线公司与沃立德公司签订雇主责任险，其中附加第三者责任险保险保额20万。保险期间自2018年2月27日06:00:00起至2018年2月27日23:59:59止，共1天。张建新为沃立德公司员工。3、泰康在线公司在保险责任范围内及保险限额内承担保险责任，补偿不足部分，依照道路交通事故管理规定和侵权责任法相关规定，由侵权人赔偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经确认的证据，本院认定的案件事实如下：2018年2月27日11时33分，张建新驾驶电动自行车沿人民中路南侧机动车道由西向东行驶时越过中心双黄线，在中心双黄线北侧向东行驶至“平顶山银行”前时，与在人行横道线上由北向南行走的张素凡相撞，造成张素凡受伤的道路交通事故。事故发生后，张建新驾车离开现场。经事故大队认定：张建新驾驶非机动车违反分道通行规定并未靠道路右侧行驶且发生事故后驾车离开现场是事故发生的原因，张建新承担事故的全部责任；张素凡不承担事故责任。张建新不服，申请复核。新乡市公安局交通管理支队作出复核结论：张建新与张素凡道路交通事故案件，事实清楚，责任划分适当，予以维持。事故发生后，张素凡当天被送往新乡市第一人民医院救治，被诊断为左股骨颈头下型骨折，住院1天，花去医疗费1652.75元。2018年2月28日在新乡市中心医院门诊花去医疗费100元。当日，转入河南省洛阳正骨医院（河南省骨科医院，以下简称正骨医院）继续住院治疗到2018年3月10日出院，被诊断为股骨颈骨折，住院10天，花去医疗费52562.11元。出院诊断：左股骨颈骨折、慢性冠状动脉供血不足；重度骨质疏松。出院医嘱载明：功能锻炼，双踝关节主动背伸跖屈功能锻炼，双侧股四头肌等长收缩功能锻炼，左下肢禁止内收禁止盘腿，禁止侧身，禁止左髋部屈曲超过90°，禁止左下肢负重行走；下床：可扶双拐在家人保护下左下肢不负重行走锻炼，卧床休息时需抬高患肢，具体弃柺时间根据复查骨折愈合情况决定；多晒太阳，补充钙剂，预防骨质疏松；伤口处理：继续观察刀口，一旦出现红肿热痛或渗出等不良现象立即来院就诊；饮食指导：加强营养，高蛋白饮食；重要观察事项：观察双下肢是否出现肿胀；××的相关治疗：出院后应用药物利伐沙班预防双下肢深静脉血栓形成，继续双下肢穿弹力袜预防血栓；××到相关科室继续诊治，积极应用药物治疗骨质疏松。张素凡于2018年3月10日至2018年11月30日在新乡经络收放医院（以下简称经络医院）住院治疗，共住院264天，花去医疗费101073.99元。入院专科检查载明：左髋处下方可见一纵行手术瘢痕，长约15cm，伤口愈合尚可，伤口红肿基本消失；髋关节前屈30°，外展10°，内旋5°，外旋5°，左下肢无水肿，左踝关节主动背伸跖屈尚可，左下肢足背动脉波动正常。住院治疗经过载明：近期目标治疗为给予运动疗法以维持和恢复因组织粘连、肌肉痉挛等因素引起的关节功能障碍，调整和增强机体机能。除了一般恢复训练外，给予红外线、烫熨、微波、电动起立床等治疗和训练。治疗期间出现过心前区不适、心慌，一过性言语不清、右侧肢体无力，头蒙、头晕，右手稍有麻木等，并给予相应治疗。2018年7月21日出现左髋部不适、下肢肿胀，并间断出现心慌、胸闷、无力，患者家属要求向上级医院复查左侧股骨颈骨折人工股骨头置换情况。经复查，无明显异常。继续给予上述恢复治疗。住院期间，张素凡进行了心脏、肝脏等检查、治疗。2018年10月24日，××患者欠费，经多次沟通未能及时补交，给予停止所有治疗，建议出院，患者及家属未同意。出院时情况：经治疗可自行活动，活动后左下肢无力，上下楼髋关节处稍有隐痛不适；专科检查：左髋处下方可见一纵行手术瘢痕，长约15cm，伤口愈合尚可，伤口红肿基本消失；髋关节前屈70°，外展25°，内旋30°，外旋10°，左下肢无水肿，左踝关节主动背伸跖屈尚可，左下肢足背动脉波动正常；××患者2018年10月24日至2018年11月30日欠费，经多次沟通欠费未补交，给予强制办理出院。出院诊断：左股骨颈骨折术后；××、不稳定心绞痛；短暂性脑缺血发作。出院医嘱：继续患侧肢体功能锻炼；不适随诊，定期复查。后经鉴定，张素凡左股骨颈骨折术后属于九级伤残，在护理期限内属于部分依赖护理，150日（自第二次出院之日开始计算），护理人数拟定为一人。张素凡支付鉴定费1900元，数字化摄影费140元。另查明，1.2018年3月12日张素凡购置坐便椅、洗澡椅、四角拐、拐、纸尿裤等生活用品，共计花费980元（490元+430元+60元）。2.交通事故发生时，张素凡年满79周岁，长期居住在人民东路××号恒升世家B座1308号。2008年7月至2018年参加了新乡城乡居民医疗保险。3.交通事故发生时，张建新正作为沃立德公司兼职人员，配送外卖。4.沃立德公司为张建新购买有泰康在线雇主险。保险期间为2018年2月27日06:00:00起至2018年2月27日23:59:59止，共1天。第三者责任险保险金额为200000元。5.事故发生后，张建新垫付5000元、沃立德公司垫付110500元。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，本院认可张素凡的损失如下：1.医疗费54314.87元（1652.76元+52562.11元+100元）。2.护理费10503.11元（护理费按照2017年河南省居民服务业和其他服务业年平均工资39522元/年÷365天×住院期间11天×2人+39522元/年÷365天×护理期150天×1人×50%）。张素凡住院期间，虽然医嘱未载明护理人数，但鉴于其股骨颈骨折，本院酌定住院期间2人护理。3.住院伙食补助费165元（15元/天×11天）。因沃立德公司认可住院伙食补助标准为30元/天是对其权利的处分，本院予以认可，故住院伙食补助为330元（30元/天×11天）。4.营养费2415元。其中住院期间营养费165元（15元/天×11天）；因正骨医院出院医嘱明确载明需加强营养，故出院后营养期限参照护理期限，即出院后营养费为2250（15元/天×150天）。5.伤残赔偿金29557.86元（29557.86/年×5年×九级伤残系数0.2）。6.生活用品费980元。7.因张素凡前往外地治疗，交通费酌定1000元。8.精神抚慰金酌定10000元。因此，因本案交通事故，张素凡的总损失为109100.84元。因张建新承担事故的全部责任，张素凡不承担责任。张素凡的损失应由张建新赔偿。又因张建新系工作期间因工作原因发生的交通事故，故张建新应承担的责任应由用人单位沃立德公司承担。张建新和沃立德公司垫付115500元已超出张素凡损失，故对张素凡的诉讼请求，本院不予支持。关于张素凡前往经络医院住院治疗264天并花费101073.99元以及住院期间的护理费、伙食补助费、营养费是否应支持问题。一方面，张素凡在正骨医院手术治疗后依据其自身情况和医嘱所需要的护理期、护理费、护理依赖程度、营养期以及所遭受的伤残、精神损害等，在上述损失计算中已经依照鉴定结论和法律规定标准予以计算。另一方面，张素凡经正骨医院手术治疗后，为了取得更好的康复效果，前往经络医院进行康复训练，是张素凡选择的自由。该康复训练项目、时长等是由张素凡本人意愿以及张素凡愿意为此支付的费用所决定。张素凡前往经络医院进行康复训练并非正骨医院医嘱要求进行功能锻炼所必须，其住院治疗264天并花费101073.99元已经远远超出必要限度。张素凡应为自己的选择支付对价，而无权要求他人为其超出必要限度的选择予以赔偿。且张素凡在康复训练同时进行了自身其他疾病的治疗，对该部分花费，张素凡无权要求本案责任人承担。对在经络医院住院期间的护理费、营养费、伙食补助费，本院亦不予支持。关于张素凡要求其2018年3月8日在河南添口福餐饮服务有限公司就餐335.6元，因上述损失中已经计算住院伙食补助费，故本院不予支持。对其2018年3月10日在华夏西牌实业有限公司郑东新区细茶酒店住宿花费4234元，因该段时间，张素凡在医院住院接受治疗，与事实不符，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：驳回张素凡的诉讼请求。案件受理费3292元，由张素凡承担；鉴定费2040元，由张素凡承担1020元，由许昌沃立德科技有限公司承担1020元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审 判 长  郭德方代理审判员  田 敏代理审判员  孙 宁二〇一九年四月一日书 记 员  路 瑶