陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终832号上诉人（原审被告）：榆林市金探建筑安装工程有限责任公司，住所地榆林市榆阳区。法定代表人：温禄，系该公司经理。委托诉讼代理人：冯学慧，陕西正北律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马国瑞，男，1971年12月8日出生，汉族，无固定职业，住陕西省横山区。委托诉讼代理人：李花云，陕西格道律师事务所律师。上诉人榆林市金探建筑安装工程有限责任公司因与被上诉人马国瑞劳动争议纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院(2018)陕0802民初7822号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月15日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。榆林市金探建筑安装工程有限责任公司上诉请求：1、撤销榆阳区人民法院于2018年10月16日作出的（2018）陕0802民初7822号民事判决，改判上诉人支付被上诉人经济补偿金29730元，争议金额84406.36元。2、一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误。被上诉人在上诉人处工作至2017年底放假，之后被上诉人再未要求上诉人为其提供工作岗位，上诉人至今也愿意为被上诉人提供工作岗位。被上诉人在上诉人处工作的月工资应当为4955元。按照月工资4955元计算六年工龄，即29730元。一审法院仅凭被上诉人口述就认定其月工资为9000元，没有任何依据。关于是否应当计算年休假。被上诉人为获取高报酬，自愿放弃休假、休息时间工作，所以上诉人无需为其支付节假日工资。上诉人举证证实为被上诉人安排了休假，并且在休假期间没有扣除被上诉人工资，不应当再支付被上诉人带薪年休假工资。2、一审法院适用法律及计算依据错误。本案不是上诉人要解除与被上诉人的劳动关系，并且上诉人从未向被上诉人发过任何解除劳动关系的书面材料。经济补偿金应计算6个月，无需支付二倍赔偿。一审法院认定事实错误、适用法律错误，望二审法院查清事实，判如所请。马国瑞辩称：原判决认定事实清楚、适用法律准确，依法应予维持。1、关于放假通知及是否提供工作的问题。2018年2月6日，金探公司张贴公告发布“关于2018年春节放假的通知”，通知全体公司员工于2018年2月7日放假，其中三、收假安排1、具体收假时间公司统一以电话方式另行通知；2、公司根据近年个人工作表现、年龄结构及各方面评价，确定具体留用人员，确定后在收假之前通知留用人员；3、未接到公司电话通知留用的员工，视为自动解除劳动关系，公司不再留用；4、未被通知继续留用的员工2018年2月放假前几天有关工资待春节收假后，公司统一结算汇入个人工资卡账户，不用再单独来公司结算，以“未接到公司电话通知”、结算工资解除与职工的劳动合同。2018年2月末，公司其他职工陆续接收到金探公司收假工作的电话通知。根据马国瑞与金探公司的人事主管鲁尚红通话记录可以看出，在马国瑞主动打电话了解情况询问金探公司上班事宜，被告知其为未留用人员，即金探公司事实上通过不予通知上班安排工作、结算工资的行为解除了与马国瑞的劳动关系。随后，马国瑞主动到金探公司协商，金探公司不但拒不安排工作，并拒绝返还马国瑞的特种司机操作资格证，双方为此发生争议。2、关于工资标准的认定。关于马国瑞的工资构成及标准，马国瑞提交了证人证言、多年的工作记录予以认定。而金探公司不予详细陈述马国瑞的工资构成，并在法庭责令提交工资发放材料时，借口相关资料已灭失不予提交。原判决依据《劳动争议调解仲裁法》第六条，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第三十九条当事人提供的证据经查证属实的，仲裁庭应当将其作为认定事实的根据。劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁诉求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，认定马国瑞的月工资标准为9000元于法有据、并无不当。3、关于带薪年休假的支付。因金探公司以员工的实际工作时间计算工资，考勤表只能记录马国瑞的考勤状况，在没有工资发放记录和带薪休假材料的情况下，仅依据考勤表无法反映金探工资已支付带薪年休假工资，故原判决依据金探公司无法提供已支付马国瑞带薪年休假证据的举证责任，判令金探公司支付马国瑞带薪年休假工资并无不当。4、关于二倍经济补偿金的支付。根据2017年2月16日双方签订的《劳动合同书》，合同约定于2018年2月16日到期。根据金探公司2018年2月6日发布的放假公告及2018年2月7日金探公司支付结算欠付马国瑞的全部工资的行为，金探公司已解除了与马国瑞的劳动关系。金探公司无故以放假后不予通知上班的形式解除了与马国瑞的劳动关系，并拒不办理相关离职手续，无论是依据解除劳动关系的内容还是解除程序，金探公司属违法解除与马国瑞的劳动合同，原判决依据我国《劳动合同法》第八十条的规定，判令金探公司以经济补偿标准的二倍支付马国瑞赔偿金适用法律准确。原判决认定金探公司违法解除与马国瑞的劳动关系，并据此就马国瑞工资标准及带薪年休假的认定证据充分，事实清楚、适用法律准确，依法应予维持。马国瑞向一审法院起诉请求：1、依法判令解除原告与被告之间的劳动合同关系。2、依法判令被告在判决生效后十五日内为原告办理档案和社会保险关系转移手续，退还原告的操作证。3、依法判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金114000元。4、依法判令被告支付原告带薪年休假工资28530元。5、依法判令被告为原告补缴从2012年2月起至劳动关系解除之日止的各项社会保险。6、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2012年2月份,原告应聘到被告金探公司从事特种部门特种司机职务。入职后，被告与原告逐年签订劳动合同。2012年2月16日，双方签订了期限为一年的劳动合同。约定：签订的劳动合同为固定期限劳动合同，自2017年2月16日起至2018年2月16日止，共12个月。劳动报酬为按1800元／月作为合同期间岗位保底基本工资，具体按公司有关薪酬管理规定执行。其他工资形式根据岗位（工程）工资或项目工程考核奖金按薪酬管理规定执行。2017年12月份之前，被告按月向原告卡内打入4955元。2018年2月7日，被告分三笔（每笔4955元）向原告卡内打入工资共计14865元，支付了拖欠原告2018年2月份之前的工资。从2018年2月17日起，双方再未签订劳动合同，原告没有向被告提供劳务，被告也没有安排原告工作，被告未返还原告的操作证。2018年4月19日，原告向榆林市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、依法裁决确认被告单方解除与原告的劳动关系属于违法解除，要求被告配合办理离职手续并归还操作证。2、裁决由被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金114000元，支付原告带薪年休假工资报酬28530元。3、裁决由被告为原告补缴从2012年2月起至解除劳动关系之日止的各项社会保险。若不能补办，由被告赔偿原告社会保险损失205200元（养老保险损失136800元、医疗保险损失54720元、失业保险损失13680元）。2018年6月29日，榆林市劳动人事争议仲裁委作出榆劳人仲案字[2018]第168号《裁决书》，裁决：一、被告金探公司应当向原告出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为原告办理档案和社会关系转移手续。被告应当依法归还原告的操作证。二、被告金探公司依法支付原告解除劳动关系的经济补偿29730元。三、被告金探公司依法为原告补缴2012年2月至2018年2月的各项社会保险。被告金探公司缴纳单位部分，原告缴纳个人部分，具体缴费金额由社会保险经办机构确定。四、驳回原告的其它仲裁请求。上述事实，双方没有争议，本院予以确认。一审法院认为，2012年2月份,原告入职被告金探公司从事特种部门特种司机职务，双方逐年签订劳动合同。2017年2月16日，双方签订了为期一年的《劳动合同书》，合同约定于2018年2月16日到期。合同签订后，被告逐月向原告发放工资，并将原告的工资发放至2018年2月底。合同到期后，双方再未签订劳动合同，依法认定双方形成了无固定期限的劳动合同。从2018年3月份起，被告没有安排原告从事劳务工作，也再未向原告发放工资，原告也再未向被告提供劳务。依法认定被告从2018年3月1日起违法解除了与原告的劳动合同关系。被告金探公司依法应当为原告办理档案和社会保险关系转移手续，退还原告的操作证。原告要求被告支付其违法解除劳动合同赔偿金114000元之请求，因被告违法解除了与原告的劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，被告金探公司应向原告支付二倍的赔偿金。由于原告在被告处实际工作了六年，所以原告应当向被告支付6个月工资的经济补偿金108000元（9000元×6个月×2倍）。原告要求被告支付未依法安排原告享受年休假应付而未付的带薪休假工资28530元之请求，因被告提交的考勤表记载原告在2017年度请、休假计77天，未提交工资表，不能证明其在2017年度安排了原告带薪年休假，且原告对其从2012年至2016年期间未享受带薪年休假的待遇，未在法律规定时效内主张权利，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，被告金探公司应向原告支付2017年度的带薪休假工资6136.36元（9000元／月÷22天×5天×3倍）。原告要求被告为其交纳各项社会保险费用之请求，因征缴的主体是社会保险经办机构，社会保险经办机构征缴多少、何时征缴，属于一种行政管理关系，不符合最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定。所以榆林市劳动争议仲裁委员会作出的榆市劳仲案字（2018）第168号《裁决书》第三项“被告金探公司依法为原告补缴2012年2月至2018年2月的各项社会保险。被告金探公司缴纳单位部分，原告缴纳个人部分，具体缴费金额由社会保险经办机构确定”的裁决错误。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：1、原告马国瑞与被告榆林市金探建筑安装工程有限责任公司之间的劳动合同关系，于2018年3月1日已解除。2、本判决生效后十五日内，被告榆林市金探建筑安装工程有限责任公司为原告马国瑞办理档案和社保保险关系转移手续，并返还原告马国瑞的操作证。3、本判决生效后十五日内，被告榆林市金探建筑安装工程有限责任公司支付原告马国瑞经济补偿金108000元。4、本判决生效后十五日内，被告榆林市金探建筑安装工程有限责任公司支付原告马国瑞带薪休假工资6136.36元。5、驳回原告马国瑞的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告榆林市金探建筑安装工程有限责任公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，2012年2月至2018年2月16日,马国瑞入职榆林市金探建筑安装工程有限责任公司从事特种车司机职务，双方每年签订劳动合同，形成劳动关系。劳动合同于2018年2月16日到期，之后，双方再未签订劳动合同。上诉人榆林市金探建筑安装工程有限责任公司认为被上诉人的月工资应当为4955元，一审法院认定月工资为9000元，没有依据之上诉理由，因马国瑞的工种是特种车司机职务，其提供工作记录、上班记工统计记录、录音证明月工资收入情况，上诉人虽持有异议，但其陈述工资表在保管过程中失火无法提交，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果，故一审法院认定月工资为9000元并无不当。上诉人榆林市金探建筑安装工程有限责任公司认为经济补偿金应计算6个月，无需支付二倍赔偿之上诉理由，因上诉人通过通知放假的形式解除与马国瑞的劳动合同，属违法解除劳动合同，一审法院依照经济补偿标准的二倍判决支付赔偿金并无不妥。上诉人榆林市金探建筑安装工程有限责任公司认为无需支付节假日工资之上诉理由，因其不能证明在2017年度安排马国瑞享受带薪年休假，故一审判决上诉人依法支付2017年带薪年休假工资正确。综上，上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人榆林市金探建筑安装工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨忠东审判员  惠莉莉审判员  王 娟二〇一九年四月十六日书记员  张 秀