湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初2703号原告：湖南新天地保安服务有限公司，住所地长沙市雨花区圭塘上窑坡体院路65号。法定代表人：陈纪明，董事长。委托诉讼代理人：吴红艳，湖南湘民律师事务所律师。被告：蔡隆满，男，1964年1月16日出生，汉族，户籍地湖南省常德市武陵区。原告湖南新天地保安服务有限公司（以下简称原告）与被告蔡隆满（以下简称被告）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2019年3月19日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人吴红艳及被告到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：判令原告无需支付被告经济补偿金255564元。事实与理由：原告没有单方面解除被告劳动合同的事实，被告要求支付经济补偿255564元没有事实与法律依据。被告是主动辞职，原告没有单方解除原告的劳动关系的事实；原告不存在故意拖欠被告绩效工资的情形；被告离职前12个月平均工资不应计算未休年休假工资及职务奖金，应按实际发放月工资12000元计算；即使要经济补偿，年限也应当从2018年1月1日起计算。被告辩称，原告不及时足额为被告缴纳社保、拖欠被告的劳动报酬、阻挠被告依法履职；原告提出的被告离职前十二个月的月平均工资有误违反法律规定；原告提出的经济补偿计算年限从2018年1月1日起算不符合法律规定。经审理查明：2009年5月31日，湖南省保安服务有限公司与长沙保安服务公司共同出资成立了湖南悍豹武装押运有限公司。2015年5月18日，湖南新天地投资控股集团有限公司全资收购湖南悍豹武装押运有限公司100%的股权，并在此基础上组建原告公司。2000年9月11日，被告入职湖南省保安服务有限公司。湖南省保安服务有限公司与被告订立了三份劳动合同，最后一份劳动合同期限为2006年10月20日起至2008年8月30日止。双方于2010年8月31日签订《续订劳动合同协议书》，将劳动合同续订至2010年8月31日止。湖南悍豹武装押运有限公司成立后，被告被委派至该公司从事管理工作，湖南悍豹武装押运有限公司与被告签订了一份自2010年1月1日起至2011年12月31日止的劳动合同。2011年12月31日，双方签订了《续订劳动合同协议书》，但原、被告提交的该协议不一致，被告提交的协议载明将劳动合同续订至2016年12月31日止，而原告提交的协议载明将劳动合同续订至2014年12月31日止。原告公司成立后，2015年5月19日，原告公司的控股股东湖南新天地投资控股集团有限公司下达《关于胡小波、蔡隆满同志任职的通知》，聘任被告为原告公司的副总经理，但原告未与被告订立劳动合同。2016年7月10日，原告组织开展了一次应急预案演练，被告参加了该次演练，原告为参加演练人员发放了数额不等的加班费，但未支付给被告。2018年5月3日，被告向原告递交了《解除劳动关系通知书》，以原告不与其签订劳动合同、不同工同酬、设置阻碍影响其正常履职、不及时足额支付劳动报酬、未足额缴纳社会保险等原因，要求与原告解除劳动合同，并要求原告一次性向其支付各项经济补偿和赔偿及2016年1月以来原告拖欠的绩效工资、奖励，向社保部门足额缴纳社会保险，原告于2018年5月7日签收了该通知书；2018年7月20日，原告公司的控股股东湖南新天地投资控股集团有限公司下达《关于湖南新天地保安服务有限公司上报蔡隆满同志离职诉求的回复》，同意被告的薪酬福利结算及年休假工资、补缴公积金的要求；对于被告要求二倍工资、补足社会保险、经济补偿的要求，认为属于历史遗留问题和存在异议，暂不同意支付。2018年7月23日，原告自行制作了《补发蔡隆满同志2016-2018年度薪酬表》、《支付蔡隆满同志年休假未休补偿等费用》，并于当日扣除了个人所得税160095.07元后，向被告支付了2016年至2018年度绩效工资、未休年休假补偿、公积金等费用318694.93元，合计478790元。后被告向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁申请为裁决原告支付经济补偿255564元、二倍工资305771元、多扣的个人所得税53189.07元、2018年1至6月的车补9000元、2018年1至6月的通讯费补助金2500元、公务交通补助款差额72000元、应急预案演练加班费600元。2019年1月31日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲案字（2018）第1123号裁决书（以下简称仲裁裁决），裁决原告支付被告经济补偿255564元及应急预案演练加班费600元，对其他仲裁请求不予支持。原告不服该裁决，于2019年3月6日向本院提起诉讼，请求判如所请。另查明，1、湖南省保安服务有限公司为被告缴纳了2000年9月至2009年8月的社会保险；湖南悍豹武装押运有限公司为被告缴纳了2009年9月至2015年12月的社会保险。3、被告的工资组成为每月12000元加年底绩效工资。以上事实，有原告提交的长劳人仲案字（2018）第1123号裁决书、《续订劳动合同协议书》，被告提交的长劳人仲案字（2018）第1123号裁决书、湖南省保安服务有限公司员工档案书、《劳动合同书》、《续订劳动合同协议书》、《关于胡小波、蔡隆满同志任职的通知》、《解除劳动关系通知书》、《关于湖南新天地保安服务有限公司上报蔡隆满同志离职诉求的回复》、《补发蔡隆满同志2016-2018年度薪酬表》、《支付蔡隆满同志年休假未休补偿等费用》、《湖南悍豹武装押运有限公司负责人履职待遇、业务支出管理实施细则》、银行账户交易明细、应急预案演练加班费统计发放表等证据以及双方当事人陈述等在卷佐证，足以认定。本院认为，被告于2000年9月11日入职湖南省保安服务有限公司，后被委派至湖南悍豹武装押运有限公司工作，被告分别与上述两家公司签订了劳动合同，并确认劳动合同续签至2016年12月31日止。湖南新天地投资控股集团有限公司全资收购湖南悍豹武装押运有限公司100%的股权后组建了原告公司，被告被聘任为原告公司的副总经理，双方未再签订劳动合同。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同；用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。故应认定被告与原告之间存在无固定期限的劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。2018年5月3日，被告向原告递交了《解除劳动关系通知书》，以原告不及时足额支付劳动报酬作为其中一条理由要求与原告解除劳动合同关系，原告后于2018年7月23日向被告补发了2016年至2018年度的绩效工资，应认定被告的上述理由成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项的规定，被告可以解除劳动合同，故原、被告之间的劳动合同关系自原告收到上述通知书的日期即2018年5月7日起解除。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定，原告应当向被告支付经济补偿。仲裁裁决认定被告离职前12个月的月平均工资为23867.5元，被告对此未提出异议，原告诉称被告的月平均工资不应计算未休年休假工资及职务奖金，应为每月12000元，根据原劳动部《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第53条的规定，劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等，故原告的这一诉称意见，本院不予采信，对仲裁裁决的上述认定本院予以认可。原告诉称经济补偿的年限应从《中华人民共和国劳动合同法》开始施行的2018年1月1日起计算，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条关于经济补偿按劳动者在本单位工作的年限计算及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条关于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，工作年限合并计算的规定，被告经济补偿的年限应从2000年9月起算，故原告的这一诉称意见，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条关于劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年的规定，被告离职前12个月的月平均工资为23867.5元，高于长沙市上年度即2017年度的职工月平均工资7099元的三倍，故原告应向被告支付的经济补偿为255564元（7099元/月×3×12月）。原告请求判令无需支付被告经济补偿金255564元，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，原劳动部《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第53条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：驳回原告湖南新天地保安服务有限公司的诉讼请求。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告湖南新天地保安服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  张林二〇一九年四月二十九日书记员  和阳附：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原劳动部《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》（劳部发〔１９９５〕３０９号）53．劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。“工资”是劳动者劳动收入的主要组成部分。劳动者的以下劳动收入不属于工资范围：（１）单位支付给劳动者个人的社会保险福利费用，如丧葬抚恤救济费、生活困难补助费、计划生育补贴等；（２）劳动保护方面的费用，如用人单位支付给劳动者的工作服、解毒剂、清凉饮料费用等；（３）按规定未列入工资总额的各种劳动报酬及其他劳动收入，如根据国家规定发放的创造发明奖、国家星火奖、自然科学奖、科学技术进步奖、合理化建议和技术改进奖、中华技能大奖等，以及稿费、讲课费、翻译费等。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。