浙江省温州市鹿城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）浙0302刑初252号公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。被告人王存华，男，1968年4月4日出生于安徽省临泉县，汉族，小学文化，务农，住安徽省临泉县。曾因犯走私毒品罪于1998年12月7日被云南省临沧地区中级人民法院判处无期徒刑，经多次减刑于2012年9月14日刑满释放。因本案于2018年8月18日投案，同日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。辩护人温亮（法援），浙江六和（温州）律师事务所律师。温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉〔2019〕178号起诉书指控被告人王存华犯贩卖毒品罪，于2019年2月20日向本院提起公诉。本院于同年2月25日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派检察员宋国锐出庭支持公诉，被告人王存华及辩护人温亮到庭参加诉讼。现已审理终结。温州市鹿城区人民检察院指控：2013年8月底，被告人王存华指使肖某1（已判刑）为其在温州寻找毒品买家，肖某1通过以前的狱友肖某2介绍认识了买家曾某，后双方在本区牛山北路国林宾馆8101房间内约定了毒品交易的数量、价格等。2013年9月1日，被告人王存华让王某1（已判刑），携带毒品冰毒从安徽坐车前往温州与肖某1接头。2013年9月2日，王某1到达永嘉县瓯北镇，并于同日与肖某1见面期间将毒品冰毒1包作为样品交给肖某1。同日下午2时许，买家曾某在国林宾馆8101房间内看过肖某1提供的毒品样品后，答应以人民币3万元的价格购买100克毒品，并要求在该房间内交易。同日下午3时许，王某1应肖某1的要求，在辛某（已判刑）陪同下，携带毒品冰毒从永嘉县瓯北镇来到本区与肖某1见面，在国林宾馆旁边的维尔凯顿宾馆内开了8711房间，并在该房间将从加多宝易拉罐中取出的毒品交给肖某1。同日下午4时许，肖某1来到国林宾馆8101房间，以人民币3万元的价格将上述毒品（重98.68克，检出甲基苯丙胺成分）贩卖给曾某后，被公安人员当场抓获。据此，被告人王存华的行为已构成贩卖毒品罪，系累犯、再犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十五条第一款、第二十五条第一款之规定，予以处罚。被告人王存华辩解：其只是将肖某1的联系方式交给王某1，之后其未联系肖某1、王某1，也不知道肖某1、王某1交易毒品的情况。辩护人温亮辩称：本案事实不清，证据不足，恳请法院判处被告人无罪。经审理查明，本院认定的事实与公诉机关的指控一致，本院予以确认。上述事实，有公诉人当庭出示并质证、认证的下列证据予以证实：证人肖某1、王某1、辛某、肖某2、曾某的证言、人员辨认笔录、地点辨认笔录、理化检验报告、情况说明、号码查询、通话记录、到案经过、刑事判决书、刑事裁定书、罪犯档案资料、身份证明等。本院予以确认。关于被告人王存华提出其只是将肖某1的联系方式交给王某1，之后其未联系肖某1、王某1，也不知道肖某1、王某1交易毒品的情况的辩解意见以及辩护人温亮提出本案事实不清，证据不足的辩护意见。经查，⑴证人肖某1的证言，证明其与被告人王存华是在监狱服刑认识的，2013年8月底，王存华指使其在温州寻找毒品买家，并称会安排人来温州跟其接触。后王某1前往温州与其接头，其便与王某1一起贩卖毒品的事实，以及王存华的号码为151××××6465，王存华的朋友的号码为152××××5811，其号码为158××××5875和186××××5307；⑵证人王某1的证言，证明其系被告人王存华的弟弟，2013年9月1日，王存华指使其携带毒品从安徽坐车前往温州与肖某1接头并与之贩卖毒品的事实，以及王存华的号码为151××××6465，其号码为152××××5811，肖某1的号码为158××××5875和186××××5307；⑶通话记录，证明被告人王存华与王某1、肖某1之间于案发前存在频繁联系；⑷刑事判决书，证明肖某1、王某1因本案犯罪行为被判刑的事实；⑸抓获经过，证明肖某1、王某1于案发当日即被公安机关抓获。据此，结合本案的其他证据，本院认为：首先，鉴于肖某1、王某1在案发当日即被公安机关抓获，其所作的证言相对客观，同时，二人的证言之间亦可相互印证，故可以采信；其次，被告人王存华与肖某1之间自2013年8月30日18:48:32起至2013年9月3日15:52:30止存在十余次通话记录，与王某1之间自2013年9月2日06:07:02起至2013年9月3日16:39:56止存在二十余次通话记录，且上述通话记录主要集中在毒品交易的当日，而非王存华辩解的其在将肖某1的联系方式交给王某1之后再未联系肖某1、王某1；最后，根据证人肖某1、王某1的证言，可以证明被告人王存华不仅明知肖某1、王某1贩卖毒品的过程，更是处于指挥地位；此外，辩方并未能对其主张提供证据或线索。综上，现有证据可以证实被告人王存华全程指挥本案的贩卖毒品犯罪，其行为已构成贩卖毒品罪。因此，上述辩解、辩护意见，不予采纳。本院认为，被告人王存华贩卖甲基苯丙胺计98.68克，其行为已构成贩卖毒品罪，应予处罚。公诉机关的指控成立。鉴于被告人王存华曾因故意犯罪被判处无期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应依法从重处罚；被告人王存华曾因贩卖毒品罪被判刑，再犯贩卖毒品之罪，是毒品再犯，应依法从重处罚；被告人王存华认罪态度差，应酌情从重处罚。但考虑到被告人王存华自动投案，且涉案的毒品未流散至社会，对被告人可适当酌情从轻处罚。辩护人就被告人的上述从轻情节发表的辩护意见，可予采纳。公诉人当庭提出就本案判处被告人王存华有期徒刑十五年的量刑建议，可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条第一款、第六十四条之规定，判决如下：被告人王存华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年,剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月18日起至2033年8月17日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  金华锵人民陪审员  郑 翌人民陪审员  徐怀枫二〇一九年四月二十二日书 记 员  黄天舒附：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利;对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。第五十九条第一款没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。