内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内29民终59号上诉人（原审原告）:王维俊，男，1987年2月17日出生，汉族，原系内蒙古哈伦能源有限责任公司员工。委托诉讼代理人:魏苗，内蒙古广安律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:内蒙古哈伦能源有限责任公司。法定代表人:牛惠军，该公司董事长。委托诉讼代理人:朱文元，内蒙古睿华律师事务所律师。上诉人王维俊与被上诉人内蒙古哈伦能源有限公司（以下简称哈伦公司）劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院（2018）内2921民初2647号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年1月16日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人王维俊及其委托诉讼代理人魏苗、被上诉人内蒙古哈伦能源有限责任公司的委托诉讼代理人朱文元到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王维俊的上诉请求：1、依法撤销内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院（2018）内2921民初2647号民事判决书第三项，予以改判；2、判决被上诉人支持上诉人违法解除劳动合同赔偿金72828元；3、判决被上诉人承担一、二审案件诉讼费用。事实及理由：1、一审程序违法。用人单位解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。未按照劳动合同法第四十三条规定预先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，应予以支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。被上诉人并未出示证据证明其所作辞退的决定已经合法程序通知工会。一审法院采纳了（2018）004号《关于辞退王维俊并与其终止劳动关系的申请》和［2018］0011号文件批复，违反了证据规则，程序违法；2、上诉人不存在严重违反被上诉人规章制度的行为，一审判决仅凭请假条对上诉人不再上班的行为进行了认定，忽视了上诉人请假和请假后不再上班的真实原因。3、由于当地医疗条件受限上诉人请病假到北京治疗，在工伤病变已无法正常上班，无经济来源的情况下以换取十级伤残赔偿金为由主动向被上诉人辞职，被上诉人主管部门也同意批准。但被上诉人却以无故旷工为由辞退了上诉人，上诉人不存在无故旷工、也未违背被上诉人的规章制度，更不可能达到劳动合同法规定的严重违反规章制度的情形；4、上诉人作为劳动者行使6个月法定医疗期权利时，用人单位不应附加条件。依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第一款规定上诉人依法享有6个月医疗期，一审判决亦予以了认定，在上诉人提出6个月法定理疗时，被上诉人要求上诉人分月履行请假手续，这对已经受工伤并在省外就医的上诉人而言，完全属于附加条件，严重侵害了上诉人的合法权益；5、被上诉人至今未支付上诉人医疗期工资，存在过错，双方产生劳动争议，也是被上诉人的过错。从2017年10月19日上诉人请病假起，被上诉人一直未按月向上诉人发放病假工资，被上诉人作为用人单位无故拖欠存在重大过错，双方产生争议是被上诉人过错原因，其无故将上诉人辞退是属违法解除劳动合同的行为，被上诉人理应向上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金。综上，一审未查明案件事实，程序违法，请求二审法院查明事实支持上诉人的上诉请求，以维护劳动者的合法权益。哈伦公司庭审辩称，（2018）004号《关于辞退王维俊并与其终止劳动关系的申请》和（2018）0011号《关于辞退王维俊与其终止劳动关系的批复》并非定案依据。上诉人从2009年在被上诉人处工作，工作年限已超过5年以上，法定的医疗期限为6个月，上诉人于2017年10月19日请病假去看病，2017年12月21日请假到期后至2018年6月19日未办理请假手续，被上诉人于2018年6月19日作出辞退王维俊并与其终止劳动关系的决定，时间长达8个月，已超过法定医疗期限6个月，上诉人要求给付违法解除劳动合同赔偿金的主张不符合法律规定，其已违反了公司规章制度，连续旷工5天构成辞职的情形，应依法驳回上诉人的上诉请求。王维俊向一审法院起诉请求：1、依法判决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金72828元；2、依法判令被告支付原告一次性伤残就业补助金42574元；3、依法判决被告支付原告医疗费、交通费住宿费等费用16614.22元；4、诉讼费用由被告承担。一审法院认定，2009年8月1日，原告王维俊到被告哈伦公司工作，自2010年11月1日起，原告与被告哈伦公司签订书面劳动合同，合同期限分别为1年、2年不等，工作岗位为副司炉。2017年7月1日，双方将原劳动合同期限续签至2020年6月30日，工作岗位为生产岗位。2014年7月7日8时30分，原告王维俊在工作岗位上受伤。2014年8月19日，阿拉善盟人力资源和社会保障局认定原告王维俊为工伤,2014年11月7日被哈伦公司报支了原告王维俊工伤保险基金未予以报销的医疗费。2015年8月26日经阿拉善盟劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残,同年10月19日，阿拉善盟社会保险事业管理局向原告王维俊支付了一次性伤残补助金、医疗费。其后,原告王维俊正常上班,2017年10月19日原告王维俊因腰椎间盘病变、腰骶部肌肉筋膜炎请病假到外地治疗,被告准假61天至2017年12月20日止。其后原告王维俊向阿拉善盟劳动能力鉴定委员会申请做疾病与2014年所受工伤因果关系鉴定，经鉴定，2018年1月2日阿拉善盟劳动能力鉴定委员会做出原告王维俊腰椎间盘病变、腰骶部肌肉筋膜炎与颈部外伤不存在因果关系的鉴定结论。2018年3月26日原告王维俊以“因工伤病变需继续休养，又因工伤的因果关系被否定而无依靠，所以无经济来源的情况下，经过再三考虑决定辞职以换取十级伤残赔偿金，以供本人的生活医疗费用”，原告经各主管部门同意获得批准。2018年6月10日被告哈伦公司人力资源部以哈伦集团人字（2018）004号《关于辞退王维俊并与其终止劳动关系的申请》，向被告工会委员会申请批准对原告王维俊辞退并与其终止劳动关系。同年6月13日被告工会委员会以内哈工委字［2018］0011号文件批复“同意人力资源部自2018年6月10日起，辞退王维俊并与其终止劳动关系”。同年6月19日被告哈伦公司作出内哈字［2018］51号《关于辞退王维俊并与其终止劳动关系的决定》，原告王维俊2017年12月21日起至2018年6月19日无出勤且未办理任何请假手续，违反《内蒙古哈伦能源集团员工考勤管理规定》，决定“自2018年6月20日起，对王维俊予以辞退，并终止与其劳动关系”。原告王维俊于2018年7月向阿拉善盟劳动人事争议仲裁院以“已办理请假手续后被申请人违法解除合同”为由申请仲裁，请求裁决由被告：1、支付医药费、交通费、住宿费用合计16614.22元；2、支付停工留薪期工资44506元；3、支付一次性伤残补助金28322元；4、支付一次性伤残就业补助金36162元；5、支付一次性工伤医疗补助金36162元；6、支付违法解除劳动合同赔偿金72828元。阿拉善盟劳动人事争议仲裁院于2018年9月5日作出阿劳人仲裁字（2018）269号仲裁裁决书，裁决被告哈伦公司支付原告王维俊一次性就业补助金36162元；原告王维俊其他仲裁请求，不予支持。现原告王维俊不服该仲裁裁决诉至法院，请求：1、依法判决被告哈伦公司支付原告王维俊违法解除劳动合同赔偿金72828元；2、依法判令被告支付原告一次性伤残就业补助金42574元；3、依法判决被告支付原告医疗费、交通费、住宿费等费用16614.22元；4、诉讼费用由被告承担。上述事实有原被告的陈述，原被告签订《劳动合同书》及《工作证》；阿工决字[2016]300号认定工伤决定书；停工留薪期确认通知书；关于核报王维俊工伤期间费用明细（交通、住宿、救护车等费用）；初次（复查）鉴定结论书；阿拉善盟工伤保险一次性待遇支付表；阿拉善盟劳动能力鉴定委员会疾病与工伤因果关系鉴定结论书；《请假条》、《辞职报告》；内哈工委字［2018］0011号文件批复；内哈字［2018］51号《关于辞退王维俊并与其终止劳动关系的决定》；阿拉善左旗松塔总公司考勤及请假管理办法（2011年1月26日）；内蒙古哈伦能源集团员工考勤管理规定；王维俊2014年-2018年工资银行表；影像资料及电话录音（含文字记录版四份）在案资证，予以确认。一审法院认为，《中华人民共和国社会保险法》第三十九条第一款第（三）项规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付:终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金”。依据此项法律规定，本案中原被告劳动合同已解除，被告哈伦公司应向原告王维俊支付2014年所受工伤中的一次性伤残就业补助金，计算依据是《内蒙古自治区〈工伤保险条例〉实施办法》第三十七条第二款的规定：用人单位支付工伤职工一次性就业补助金标准为统筹地区上年度职工月平均工资，十级伤残的7个月。原告王维俊所在统筹地区2017年职工月平均工资为6082元，故被告哈伦公司应支付的一次性就业补助金为42574元，对原告要求被告支付一次性就业补助金42574元的主张，应予支持。对原告王维俊要求被告哈伦公司支付违法解除劳动合同赔偿金72828元的主张，因原告主张被告是在其规定的医疗期内解除双方劳动合同，违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第一款第（三）项关于用人单位不得解除劳动合同的规定。而《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月，五年以上的为六个月…”，本案中原告王维俊自2009年到被告处工作，到现在为止在被告处工作年限五年以上，医疗期为六个月。原告王维俊于2017年10月19日请假看病，被告哈伦公司是2018年6月19日作出内哈字［2018］51号《关于辞退王维俊并与其终止劳动关系的决定》，时间为八个月，已过法定的六个月的医疗期，故对原告王维俊要求被告哈伦公司支付违法解除劳动合同赔偿金72828元的主张，不予支持。对原告王维俊要求被告哈伦公司支付医疗费、交通费、住宿费等费用16614.22元的主张，因原告受工伤后，住院期间发生的医药费、交通费、住宿费等费用已经在工伤保险基金中报销，未从基金中报销的部分被告给予补充报销。原告在本案中主张的医药费、交通费、住宿费等费用应依法享受基本医疗待遇，对此不予支持。据此，一审法院依据《中华人民共和国社会保险法》第三十九条第一款第（三）项、《内蒙古自治区〈工伤保险条例〉实施办法》第三十七条第二款、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条之规定，判决,1、确认原被告已解除劳动关系。2、被告内蒙古哈伦能源有限责任公司于判决生效之日起三日内向原告王维俊支付一次性就业补助金为42574元（6082元/月×7个月）。3、驳回原告王维俊其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告内蒙古哈伦能源有限责任公司负担。二审期间，双方当事人未提交新证据，本院审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人于2009年8月到被上诉人哈伦公司工作，2014年7月在工作期间受颈部外伤，2014年8月经阿拉善盟人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年8月经阿拉善盟劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。2017年10月19日上诉人因腰椎间盘病变、腰骶部肌肉筋膜炎请病假到外地治疗。2018年1月2日经阿拉善盟劳动能力鉴定委员会鉴定，其腰椎间盘病变、腰骶部肌肉筋膜炎与2014年7月颈部外伤不存在因果关系。2018年3月26日上诉人以“因工伤病变需继续休养，又因工伤的因果关系被否定而无依靠，且无经济来源，经过再三考虑决定辞职以换取十级伤残赔偿金，以供本人的生活医疗费用”，向被上诉人申请辞职，经被上诉人各主管部门同意获批。后被上诉人哈伦公司于2018年6月19日作出内哈字［2018］51号《关于辞退王维俊并与其终止劳动关系的决定》。现上诉人提出被上诉人并未出示证据证明其所作的辞退并解除劳动合同的决定经合法程序通知工会。经查，上诉人提出辞职申请后被上诉人哈伦公司人力资源部于2018年6月10日以哈伦集团人字（2018）004号《关于辞退王维俊并与其终止劳动关系的申请》，向被上诉人工会委员会申请批准对王维俊辞退并与其终止劳动关系，同年6月13日被上诉人工会委员会以内哈工委字［2018］0011号文件批复“同意人力资源部自2018年6月10日起，辞退王维俊并与其终止劳动关系”。因上诉人王维俊于2017年12月21日起至2018年6月19日期间未出勤且未办理任何请假手续，被上诉人以王维俊违反《内蒙古哈伦能源集团员工考勤管理规定》于2018年6月19日作出内哈字［2018］51号《关于辞退王维俊并与其终止劳动关系的决定》，决定“自2018年6月20日起，对王维俊予以辞退，并终止与其劳动关系”。故上诉人王维俊提出被上诉人哈伦公司作出内哈字［2018］51号《关于辞退王维俊并与其终止劳动关系的决定》程序违法的理由不符合本案事实，不予支持。关于上诉人主张劳动者行使6个月法定医疗期权利时，用人单位不应附加条件的问题。劳动者与用人单位建立合法劳动关系后，应当遵守用人单位的规章制度。《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定：“劳动者有下列情形之一的用人单位可以解除劳动合同：严重违反劳动纪律或用人单位规章制度的”。按照公司规章制度上诉人应及时履行请假手续。2017年10月19日上诉人请假看病，哈伦公司准假61天至2017年12月20日止。根据《企业职工患病或非因工伤医疗期规定》第三条规定“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月，五年以上的为六个月本案中上诉人王维俊自2009年到被上诉人处工作，到现在为止在被上诉人处工作年限五年以上，故医疗期为六个月。上诉人王维俊于2017年10月19日请假看病，被上诉人哈伦公司是2018年6月19日作出内哈字[2018]51号《关于辞退王维俊并与其终止劳动关系的决定》，以上诉人违反其公司考勤管理规定解除合同并无不当。上诉人王维俊提出未违反考勤管理规定或未超过法定医疗期请求赔偿违法解除劳动合同赔偿金72828元的上诉理由无事实及法律依据，本院依法不予支持。综上所述，上诉人王维俊的上诉理由不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王维俊负担。本判决为终审判决。审判长 道 日 娜审判员 乌  拉审判员 哈斯塔娜二〇一九年四月十五日书记员 黄 迎 春