.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}   包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民再3号   再审申请人（原审被告）：牛军，男，1979年2月19日出生，汉族，住内蒙古鄂尔多斯市。   委托诉讼代理人：刘霞，内蒙古品实律师事务所律师。   委托诉讼代理人：韩昊东，内蒙古品实律师事务所律师。   被申请人（原审原告）：包头市合盛达石材有限公司。   法定代表人：任国民，该公司总经理。   委托诉讼代理人：于纯玮，内蒙古鹿城联众律师事务所律师。   委托诉讼代理人：詹江尧，内蒙古鹿城联众律师事务所律师。   原审被告：牛建平，男，1980年2月18日出生，汉族，住内蒙古鄂尔多斯市。   委托诉讼代理人：刘霞，内蒙古品实律师事务所律师。   委托诉讼代理人：韩昊东，内蒙古品实律师事务所律师。   再审申请人牛军因与被申请人包头市合盛达石材有限公司、原审被告牛建平承揽合同纠纷一案，包头稀土高新技术产业开发区人民法院于2016年12月5日作出（2014）包开民二初字第398号民事判决，牛建平不服，提起上诉，本院于2017年8月16日作出（2017）内02民终964号民事裁定书，撤销包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2014）包开民二初字第398号民事判决，发回包头稀土高新技术产业开发区人民法院重审。包头稀土高新技术产业开发区人民法院于2017年12月12日作出（2017）内0291民初1517号民事判决，牛军不服，向本院申请再审。本院于2018年12月24日作出（2018）内02民申62号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人牛军的委托诉讼代理人刘霞、韩昊东，被申请人包头市合盛达石材有限公司的委托诉讼代理人于纯玮、詹江尧，原审被告牛建平的委托诉讼代理人刘霞、韩昊东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   牛军申请再审称，请求撤销包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2017）内0291民初1517号民事判决，依法改判驳回被申请人对再审申请人的起诉。事实和理由：1.一审法院认定事实不清，法律关系错误。再审申请人牛军未与被申请人签订供货合同，不应承担履行合同的义务和给付义务。2.一审法院适用法律错误。一审判决牛军与牛建平承担给付责任，是共同还款还是连带责任，语焉不详，援引《合同法》第九十四条法定解除条款属于适用法律错误。3.一审法院未依法送达，缺席判决违反法定程序，损害了再审申请人的抗辩权利。4.一审法院两次审理，判决相互矛盾。请求支持再审申请人的再审请求。   包头市合盛达石材有限公司辩称，1.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，再审申请人违背诚实守信原则，请求驳回再审申请人的再审请求。在装修过程中与答辩人进行对接的始终是牛军一人，在石材方案中客户一栏签名为牛军，答辩人是按照牛军确认图纸进行施工，施工款也是由牛军直接支付的，本案石材供货安装合同中签署“牛建平”的字样，实际“牛军”及“牛建平”的签字均是再审申请人牛军本人签署的。2.再审申请人在牛军与鄂尔多斯市东胜区居安盛世装饰公司装饰装修合同纠纷一案中，牛军已自认委托答辩人对101室进行装修，故再审申请人应当承担装修款的给付义务。3.一审法院送达程序符合法律规定，再审申请人的陈述没有事实和法律依据，请求依法驳回再审申请人的再审请求。   原告包头市合盛达石材有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判决被告给付原告装修工程款302443元；2.本案诉讼费由被告负担。   一审法院认定事实：2013年4月28日原告针对包头稀土高新技术产业开发区三江尊园小区枫丹苑12栋101室石材供应及加工，制作了一份合同附件二《石材方案》，被告牛军在该石材方案的19张排版图中的客户签名处签字确认。2013年5月29日原告包头市合盛达石材有限公司（乙方）与被告牛建平（甲方）签订一份《石材供货安装合同》，双方就位于包头稀土高新技术产业开发区三江尊园小区枫丹苑12栋101室工程项目室内大理石石材供货安装事项达成如下协议：整体石材主材、石材加工、石材安装费用包干价为人民币610000元整，其中包含胶和挂件、结晶施工费、全部工人工资及安装费等费用。上述合同对双方的权利义务、保修、违约责任、争议解决均进行了明确约定。甲方处签署姓名为牛建平，乙方处有任国民的签字，且加盖了包头市合盛达石材有限公司的合同专用章。同日原告收到以李凤英名义支付的100000元合同价款。2013年8月6日，原告包头市合盛达石材有限公司与被告牛建平就位于包头稀土高新技术产业开发区三江尊园小区枫丹苑12栋101室工程项目后期增加的量签订了一份《报价单》，确定后期增加工程量的工程价款为84649元，并备注：1、上述报价为工程未含税的成品板交货价，不包含安装费、结晶处理和质保金等费用；2、石材乃天然产品，颜色与花纹不能完全相同；3、签订本协议后先付百分之四十预付款。原告包头市合盛达石材有限公司称《石材供货安装合同》和《报价单》上牛建平的签字均系牛军代签。被告牛军、牛建平未到庭参加诉讼或以其他方式提交书面答辩意见。   上述《石材供货安装合同》及后期增加量的《报价单》载明的工程款共计694649元，原告认可被告牛军已给付400000元，尚欠294649元。除上述《石材供货安装合同》及后期增加量的报价单外，原告包头市合盛达石材有限公司另行提交了一份关于涉案房屋的三层卫生间墙面、一层客厅和车库踢脚线石材方案，证明其在2013年9月14日和2013年12月9日对涉案房屋的三层卫生间墙面、一层客厅和车库踢脚线增加石材供应量，增加的价款分别为2901元和4893元，共7794元。两份石材方案中均未有被告牛军、牛建平的签字确认，对三层卫生间墙面、一层客厅和车库踢脚线石材方案及方案载明的共计7794元的价款，本院不予认定。原告包头市合盛达石材有限公司认可所供石材的最后一遍抛光和踢脚线收尾工程未完工。被告牛军、牛建平未到庭参加诉讼或以其他方式提交书面答辩意见，故未完工工程量及工程价款按原告包头市合盛达石材有限公司所述予以确定。原告包头市合盛达石材有限公司认为未完工工程价款为4000元，故未付工程款数额应为：294649元-4000元=290649元。   在本案审理过程中，由于（2014）包开民二初字第398号案件卷宗中记载的被告牛军、牛建平的联系电话均联系不到本人，一审法院按被告牛军、牛建平在（2014）包开民二初字第398号案件卷宗中记载的地址及其自行提交的材料中书写的地址，邮寄了民事起诉状、举证、应诉通知书、开庭传票等本案诉讼材料，并于2017年10月13日下午15时许，至包头稀土高新技术产业开发区三江尊园小区枫丹苑12栋101室送达以上诉讼材料，发现房屋已投入使用，有人居住其中，但拒绝接受诉讼材料，无奈将上述诉讼材料留置于12栋101室信箱中。至开庭时，被告牛军、牛建平均未到庭参加诉讼，或向一审法院提交书面答辩意见。   一审法院认为：原告包头市合盛达石材有限公司与被告牛建平签订的《石材供货安装合同》及《报价单》，系双方当事人真实意思表示，合法有效，原、被告双方均应依约履行合同义务。原告已依约履行了大部分室内大理石的供货安装义务，由于双方产生争议，导致上述合同收尾部分未进行，现三江尊园小区枫丹苑12栋101室已投入使用，根据双方的实际行为可认定双方签订的《石材供货安装合同》已解除，经庭审可确认原告已完成工程量的价款为690649元，核减已付工程款400000元后，尚欠290649元未付，被告牛建平有义务向原告支付上述石材供货及安装款290649元。上述《石材供货安装合同》上的签字虽为被告牛建平，但上述签字系被告牛军实际签署，同时在原告履行合同义务时均是与被告牛军协商确认，原告在索要工程价款时，亦与被告牛军索要，被告牛军直接决定是否向原告支付工程价款。同时本案的石材交货及安装地点为包头稀土高新技术产业开发区三江尊园小区枫丹苑12栋101室，此房屋为被告牛军母亲李凤英所有，被告牛军与合同受益人为直系亲属关系，综合以上事实，被告牛军也应作为《石材供货安装合同》的合同义务人，应与被告牛建平共同承担本案的付款义务。关于原告主张的剩余合同价款7794元，由于未提供充分证据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十四条第一款（二）项、第九十八条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，一审法院判决：一、被告牛建平、牛军于本判决生效之日起十五日内给付原告包头市合盛达石材有限公司石材供货及安装款290649元；二、驳回原告包头市合盛达石材有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5838元（原告包头市合盛达石材有限公司已预交），由原告包头市合盛达石材有限公司负担228元;由被告牛建平负担5610元。公告费260元（原告已预交），由被告牛军、牛建平负担。   本院再审期间，当事人围绕再审请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。经本院再审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。   本院再审认为，再审申请人牛军在石材方案的客户签名处对装修施工方案进行签字确认，并且在履行石材供货安装合同、被申请人包头市合盛达石材有限公司索要装修工程款过程中，被申请人包头市合盛达石材有限公司一直与再审申请人牛军进行协商，牛军直接决定是否向被申请人支付装修工程款，本案牛军与包头市合盛达石材有限公司产生了事实上的石材供货安装合同关系，再审申请人牛军主张未与被申请人签订石材供货安装合同，不应承担履行合同的义务和给付义务的再审理由不能成立。一审法院按照牛军、牛建平在原审卷宗中记载的地址及其自行提交的材料中书写的地址，邮寄了民事起诉状、举证、应诉通知书、开庭传票等本案诉讼材料，法院送达人员到本案涉案房屋即包头稀土高新技术产业开发区三江尊园小区枫丹苑12栋101室送达开庭传票等诉讼材料，一审法院将开庭传票等诉讼材料留置于12栋101室信箱中并进行拍照记录送达过程，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第八十六条的规定即视为送达，故一审送达程序合法，再审申请人牛军认为一审法院未依法送达，缺席判决违反法定程序的再审理由亦不能成立。   综上所述，再审申请人牛军的再审请求和理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二百零七条之规定，判决如下：   维持内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2017）内0291民初1517号民事判决。   再审案件受理费5838元,由再审申请人牛军负担。   本判决为终审判决。     审判长 牛惠卿   审判员 孙彩霞   审判员 韩 楚     二○一九年四月三日   书记员 刘 冰   附：相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。   第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。   人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。