江西省樟树市人民法院民 事 判 决 书(2018)赣0982民初1029号原告:深圳市国康生物技术有限公司,住所地:深圳市。统一社会信用代码:×××Ｂ3Ｘ。法定代表人:刘世贵,该公司总经理。委托诉讼代理人:黄春,北京市盈科（东莞）律师事务所律师。被告:江西和力药业有限公司,住所地:樟树市。统一社会信用代码:×××35Ｅ。法定代表人:黄小勇，该公司总经理。委托诉讼代理人:罗学斌,仁和（集团）发展有限公司律师事务部律师。委托诉讼代理人:张海,仁和（集团）发展有限公司律师事务部律师。被告:宜春中奇金域生物科技股份有限公司,住所地:宜春市。统一社会信用代码:×××14Ｋ。法定代表人:晏伦富，该公司董事长。委托诉讼代理人:熊威,江西崇文律师事务所律师。原告深圳市国康生物技术有限公司（下称原告）与被告江西和力药业有限公司（下称被告和力药业公司）、宜春中奇金域生物科技股份有限公司（下称被告中奇金域公司）合同纠纷一案，本院于2018年05月02日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黄春，被告和力药业公司的委托诉讼代理人罗学斌、张海，被告中奇金域公司的委托诉讼代理人熊威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1、判令解除原告与被告和力药业公司签订的《产品合作协议书》，解除原告、被告和力药业公司、被告中奇金域公司三方签订的《产品合作三方协议书》；2、判令被告和力药业公司返还原告支付的保证金50万元、品牌费用16万元；3、判令被告和力药业公司、被告中奇金域公司连带返还退货款307500元；4、判令被告和力药业公司支付违约金200万元；5、本案的诉讼费用由被告和力药业公司、被告中奇金域公司承担。事实和理由:2017年08月18日，原告与被告和力药业公司签订《全国总经销协议》，约定原告作为被告和力药业公司的经销商，负责“尿单羟酚衍生物测定试剂”在国内的销售、推广工作，原告使用被告和力药业公司的“仁和”商标，原告须一次性向被告和力药业公司支付履约保证金50万元。同月21日原告向被告和力药业公司支付了50万元保证金。但被告和力药业公司并未信守合约，同月25日其要求原告改为签订《产品合作协议书》；09月08日，其对《产品合作协议书》单方修改后再次要求原告改签，原告为了顾全双方合作大局，不得不一再答应被告和力药业公司的无理要求。为了完成合作事项，2017年08月27日，原告与被告中奇金域公司签订了《定货合同》；同月29日，三方签订了《产品合作三方协议书》，正式确定该合作产品使用“人仁和”注册商标。原告依约支付了保证金、品牌费用、购货款，但收到合作产品后，发现二被告存在如下违约事实：产品使用的商标为“人仁和”上下排列商标，并非三方约定使用的“人仁和”左右排列商标；被告和力药业公司并非“人仁和”上下排列商标、“人仁和”左右排列商标的权利人；合作产品属于医疗器械类，但“人仁和”上下排列商标、“人仁和”左右排列商标都未注册到医疗器械类；该产品的经营资质有效期到2017年03月11日止，且产品没有合法有效的注册证；产品质量严重不合格，功效不稳定，很多消费者在使用后反馈检验结果与医院检查报告不相符；合同约定被告和力药业公司对产品的市场推广应当履行配合、协助等义务，但被告和力药业公司也未尽到该义务。基于以上事实，导致销售者对该产品的合法性、有效性持严重怀疑态度，产品因此大量滞销、积压。原告为此与二被告沟通协商未果，为了维护自身合法权益，原告依法向贵院提起诉讼。被告和力药业公司辩称，被答辩人对答辩人的起诉无任何事实和法律依据，应当依法驳回。理由如下:一、被答辩人违反了《产品合作协议书》的约定。答辩人有权没收50万元保证金、收取16万元信息咨询服务费。被答辩人要求答辩人返还保证金、信息咨询服务费，无事实和法律依据。2017年09月08日，被答辩人与答辩人经平等协商一致，自愿签订了《产品合作协议书》，该协议系双方真实意思表示。《产品合作协议书》第三条第3款约定：“乙方(被答辩人)首次购进合作产品应不低于50000支，并在2017年12月20日前下达第二批订单450000支”；该条第4款还约定：“乙方（被答辩人）在2017年12月20日之前下达第二批订单450000支，并在下单之日起三个工作日内支付该笔订单50%的订金……”。协议第四条第2款约定:“乙方（被答辩人）未在规定的时间内完成第二批产品(450000支）下单计划，甲方（答辩人）没收保证金，并终止合作”。被答辩人没有履行“乙方(被答辩人）在2017年12月20日之前下达第二批订单450000文，并在下单之日起三个工作日内支付该笔订单50%的订金”的约定，因此答辩人有权按照合同约定没收被答辩人50万元保证金，被答辩人无权要求返还。依照《产品合作协议书》第五条第1款约定：“信息咨询服务费标准：乙方（被答辩人）按从指定生产厂家购进货款总金额的26%向甲方（答辩人）支付信息咨询服务费”。合作期间，被答辩人总计从生产厂家被告中奇金域公司购进了61.5万元的货物，经过答辩人与被答辩人对账确认，答辩人收到了被答辩人支付的信息咨询服务费16万元。答辩人收取信息咨询服务费符合双方协议约定，被答辩人无权要求返还。二、答辩人不存在违约行为，被答辩人无权要求退货，被答辩人要求答辩人与被告中奇金域公司连带返还退货款307500元，以及要求答辩人支付违约金200万元，无任何事实和法律依据。1、答辩人与被答辩人签订的《产品合作协议书》及答辩人、被答辩人、被告中奇金域公司签订的《产品合作三方协议书》均未确定合作产品使用“人”字图形与“仁和”文字左右排列的“仁和”商标，两份协议中所提到的商标仅仅是对“仁和”商标名称的表述，而不是对商标图形和文字排列组合形式的约定，具体使用何种商标图形和文字排列组合形式的“仁和”商标应以商标权证和《商标授权使用许可合同》及产品实物为准。被答辩人自始至终从未要求过一定要使用“人”字图形与“仁和”文字左右排列的仁和商标，被答辩人在2018年02月05日发给答辩人的【2018】盈苑律函字第33号《律师函》中对合作商标也只用了“仁和”、“人仁和”两种不同的表述，也并没有严格按照合作产品使用的商标的名称及图形和文字排列组合形式来表述,这与《产品合作协议书》、《产品合作三方协议书》的情形一致,都仅仅是为了表述“仁和”商标名称。2、合作产品“尿单羟酚衍生物测定试剂”使用的“仁和”商标是合法的,理由如下:(1)合作产品的《产品介绍手册》中描述，该产品的【预期用途】为“可用于细施内代谢异常类疾病的临床辅助诊断”，【注意事项】有“本品仅用体外诊断，禁止口服”。(2)《医疗器械监督管理条例》第七十六条第一款规定“医疗器械，是指直接或者间接用于人体的仪器、设备、器具、体外诊断试剂及校准物……”。(3)按照《类似商品和服务区分表》的规定，在第五类商品中包含了医用诊断制剂050300。(4)合作产品生产厂家被告中奇金域公司生产的“尿单羟酚衍生物测定试剂”曾经长期使用“发现一号”商标，该商标商品服务范围包括医用诊断制剂等。(5)合作产品使用的“人”字图形与“仁和”文字上下排列的“仁和”商标，已经通过了国家商标局正式注册，编号为18316321，商品使用范围包合了医用诊断制剂。(6)《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“商标法第五十二条第（一）项规定的类似商品，是指在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同，或者相关公众一般认为其存在特定联系、容易造成混淆的商品。类似服务，是指在服务的目的、内容、方式、对象等方面相同，或者相关公众一般认为存在特定联系、容易造成混淆的服务。商品与服务类似，是指商品和服务之间存在特定联系，容易使相关公众混淆。”第十二条规定:“人民法院依据商标法第五十二条第（一）项的规定，认定商品或者服务是否类似。应当以相关公众对商品或者服务的一般认识综合判断:《商标注册用商品和服务国际分类表》、《类似商品和服务区分表》可以作为判断类似商品或者服务的参考。”综上,《医疗器械监督管理条例》中“体外诊断试剂”和合作产品的《产品介绍于册》中的“体外诊断”、“临床辅助诊断”与《类似商品和服务区分表》中第五类的“医用诊断制剂”和仁和注册的编号为18316321商标的“医用诊断制剂”的商品使用范围，在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同，是法律规定的“类似商品”，符合《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十二条的规定。因此，将合作产品作为医用诊断制剂商品使用18316321号“仁和”商标是合法的。3、《产品合作协议书》第一条第1款约定：“甲方（答辩人）确保对双方确认合作的产品尿单羟酚衍生物测定试剂(1支/盒0.6ml土0.05ml/支）（以下简称合作产品）向指定生产厂家进行“仁和”商标授权许可，《商标授权使用许可合同》另行签订”,《产品合作三方协议书》第一条第（二）款第1项约定：“丙方（被告中奇金域公司）使用“仁和”商标，由乙方（答辩人）负责办理商标使用授权书，并签订商标使用协议书，乙方（答辩人）负责提供盖红章的证明材料”，前述约定并未要求答辩人必须是仁和商标的权利人，仅要求答辩人确保生产厂家（被告中奇金域公司）能够取得仁和商标的授权。并负责办理商标授权于续，从而答辩人已经完全履行了该合同义务。事实上，被答辩人及生产厂家均在达成合作之前，早已知晓“仁和”商标的权利人为仁和（集团）发展有限公司，而非答辩人，被答辩人主动联系答辩人要求合作的目的，是为了能够使用“仁和”商标，即借用仁和集团的品牌和商誉来促进其产品销售，至于答辩人是否为“仁和”商标的权利人，使用何种图形和文字排列组合形式的“仁和”商标，不是双方/三方协议约定的内容，也不是被答辩人想要达到的合同目的。并且，名称相同的商标，并不会因为图形和文字排列组合形式不同，而对产品的销售产生影响。另外，生产厂家在2017年09月22日就已发货给被答辩人，被答辩人经过验收确认收货以后，并未对产品使用的商标提出任何异议，而是一直在正常销售，说明被答辩人对产品实际使用的商标是认可的。4、《产品合作协议书》第一条第2款约定：“乙方（被答辩人）对指定生产厂家生产的所有授权“仁和”商标许可的产品进行洽谈、生产、质量监督和销售”。《产品合作三方协议书》第一条第（二）款第3项约定：“本协议约定合作产品使用“仁和”商标发生的专用权纠纷，由乙方（答辩人）负责，但丙方（被告中奇金域公司）作为商标使用人应对本协议约定合作产品的质量负责，因产品质量问题引起的任何纠纷，甲(被答辩人）、丙（被告中奇金域公司）双方应承担连带责任,乙方（答辩人）不承担任何责任，因此给乙方（答辩人）造成损失的，乙方（答辩人）有权向甲（被答辩人）、丙(被告中奇金域公司）双方追偿。”第二条第4款约定：“丙方(被告中奇金域公司）保证所提供产品符合国家法定质量标准和有关质量要求,由于产品内在质量问题引起的退货等法律纠纷由丙方（被告中奇金域公司）承担全部责任和费用，产品存在质量事故处理由丙方（被告中奇金域公司）负责，如委托甲方（被答辩人）处理，费用由丙方（被告中奇金域公司）承担”。根据上述约定可知，合作产品的生产、质量监督和销售由被答辩人负责，因合作产品质量问题引起的纠纷由被答辩人、被告中奇金域公司双方承担连带责任，答辩人不承担任何责任，合作产品内在质量问题引起的退货等法律纠纷与答辩人无关。5、2017年09月22日，答辩人应被答辩人要求，为被答辩人的企业宣导会提供了场地，地点在仁和863科技园区，宣导对象为被答辩人的代理商，并且答辩人的市场部负责人也应答辩人的要求出席了会议，并发表了讲话，为合作产品做推广宣传；2017年10月29日，答辩人再次应被答辩人要求，协助被答辩人组织其代理商参观了仁和863科技园区。答辩人已经按照《产品合作协议书》的约定履行了对合作产品市场推广的配合、协助等义务。6、生产厂家（被告中奇金域公司）具备合法有效的经营资质和产品注册证。该生产厂家并不是答辩人指定的，而是被答辩人自己选定的，答辩人与被答辩人第一次接洽时间为2017年08月18日，而且是被答辩人主动找到答辩人，但是早在2017年08月11日，被答辩人就将192000元定金支付给了生产厂家（被告中奇金域公司）,当时答辩人与被答辩人尚未商讨过合作事宜，更未签订过任何合作协议。所以，即使生产厂家（被告中奇金域公司）不具备合法有效的经营资质和产品注册证，答辩人对此也不承担任何责任。三、按照协议约定，被答辩人须向答辩人支付违约金人民币200万元，答辩人同时保留追诉赔偿损失的权利。答辩人与被答辩人自2017年09月08日签订《产品合作协议书》以来，双方一直在正常履行，直到2017年12月20日，被答辩人没有按照约定下达第二批订单450000支并支付50%订金，由于被答辩人的违约导致了双方合作终止。被答辩人委托代理人杜智在起诉前曾向答辩人提出要求退还50万元保证金，理由是被答辩人公司因为各种原因，无法继续经营，并且没钱给代理商办理退货退款，说明被答辩人自己也承认了违约而终止协议的履行。事实证明，是被答辩人的违约行为，导致了协议无法继续履行。按照《产品合作协议书》第九条第1款的约定，被答辩人须向答辩人支付违约金人民币200万元，答辩人同时保留追诉赔偿损失的权利。综上所述，答辩人已经完全履行了合作义务，且不存在违约行为，被答辩人对答辩人的起诉无事实和法律依据，应当依法驳回。被告中奇金域公司辩称，原告的诉请没有事实和法律依据，应依法予以驳回。答辩人生产的体外诊断试剂具有合法的生产许可，也依法向国家相关部门进行了注册，原告主张答辩人的生产许可至2017年3月份止没有任何依据；答辩人提供的产品符合国家相关标准，且原告也未向答辩人反馈产品质量有问题，因此，原告的诉请没有事实和法律依据，按照合同法的相关规定，应依法驳回其诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院在庭审时组织当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2017年08月29日,原告与被告和力药业公司、被告中奇金域公司三方共同签订《产品合作三方协议书》，该协议约定:乙方(被告和力药业公司，下同)授权委托丙方(被告中奇金域公司，下同)生产“人仁和”左右排列牌尿单羟酚衍生物测定试剂(以下简称合作产品)，乙方授权甲方(原告,下同)在全国运营合作产品；在丙方运输过程中造成包装破损，甲方收到货物5个工作日内，向丙方提出更换要求，丙方按破损量提供给甲方调换产品，费用由丙方承担。在甲方检验合格入库后产生的包装破损，丙方协助甲方调换产品，费用由甲方承担。如因甲方保管不善等自身原因造成产品损坏，不属于质量保障范围；丙方使用“人仁和”左右排列商标，由乙方负责办理商标使用授权书，并签订商标使用协议书，乙方负责提供盖红章的证明材料；本协议约定合作产品使用“人仁和”左右排列商标发生的专用权纠纷，由乙方负责，但丙方作为商标使用人应对本协议约定合作产品的质量负责，因产品质量问题引起的任何纠纷，甲、丙双方应承担连带责任,乙方不承担任何责任，因此给乙方造成损失的，乙方有权向甲、丙双方追偿；丙方保证所提供产品符合国家法定质量标准和有关质量要求,由于产品内在质量问题引起的退货等法律纠纷由丙方承担全部责任和费用，产品存在质量事故处理由丙方负责，如委托甲方处理，费用由丙方承担；本协议一式三份，甲、乙、丙三方各执一份，本协议经甲、乙、丙三方代表签字盖公章后生效，有效期为一年等内容。2017年08月27日，原告与被告中奇金域公司签订《定货合同》，该合同约定:名称仁和全民筛查牌尿单羟酚衍生物测定试剂，单价12.30元/盒，数量50000盒，定货总价值61.5万元；甲方(原告,下同)需向乙方(被告中奇金域公司，下同)支付总金额61.5万元，首批支付货款的30%即184500元，为定货保证金，定货保证金不退，生产前，甲方需付清本合同余款430500元，乙方安排生产发货；乙方在收到甲方确稿文件30天将产品发出；产品货到甲方后，如果发现产品的品种、型号、规格、外观、性能及质量问题，应于到货后3个工作日内向乙方提出书面异议，如甲方未按规定期限提出书面异议的，视为所交产品符合定货合同规定；定货合同履行完毕后，甲方如需继续定货，双方重新拟定签署定货合同等内容。2017年09月08日，原告与被告和力药业公司签订《产品合作协议书》，该协议约定:甲方（被告和力药业公司，下同）确保对双方确认合作的产品尿单羟酚衍生物测定试剂(1支/盒0.6ml土0.05ml/支）（以下简称合作产品）向指定生产厂家进行“仁和”商标授权许可，《商标授权使用许可合同》另行签订；乙方(原告，下同)对指定生产厂家生产的所有授权“仁和”商标许可的产品进行洽谈、生产、质量监督和销售；产品来源:经甲乙双方书面认同，由甲方指定生产厂家生产的产品；乙方首次购进合作产品应不低于50000支，并在2017年12月20日前下达第二批订单450000支；乙方在2017年12月20日之前下达第二批订单450000支，并在下单之日起三个工作日内支付该笔订单50%的订金，生产厂家收到订金后安排生产，乙方在接到生产厂家发货通知后5天内将须发货的余款支付到生产厂家指定账户，生产厂家收到货款后发货。可以分批次发货，但一年内须完成提货；合同签订后三个工作日内，乙方一次性向甲方支付履约保证金50万元，在乙方完全履行了本合同约定的义务的前提下，协议终止后七个工作日内甲方将保证金无息退还给乙方指定账户；乙方未在规定的时间内完成第二批产品(450000支）下单计划，甲方没收保证金，并终止合作；信息咨询服务费标准:乙方按从指定生产厂家购进货款总金额的26%向甲方支付信息咨询服务费。支付方式:甲、乙双方在乙方收到指定生产厂家供应的每批次订单的全部货物后5个工作日内，确定乙方应向甲方支付的信息咨询服务费，并在确认后的7个工作日内向甲方一次性支付该费用；甲、乙双方均应严格履行本协议的约定，任何一方违约的，违约方须向守约方支付违约金200万元，守约方同时保留追诉赔偿损失的权利等内容。2017年09月01日，仁和(集团)发展有限公司与被告中奇金域公司签订《商标使用许可合同》,该合同约定:商标使用许可人为仁和(集团)发展有限公司,商标使用被许可人为被告中奇金域公司；许可方“仁和”商标(详见下面商标标识图样)，已在中华人民共和国商标局注册登记的商标，该注册商标的编号为18316321号，商标注册人为仁和(集团)发展有限公司；许可方将已注册的使用在医用诊断制剂等商品上的商标许可给被许可方在医用诊断制剂商品上使用；商标标识为“人仁和”上下排列商标；被许可方同意在合同产品的广告、促销和展示材料中根据规定标明“注册商标”，但所有宣传和广告行为均委托被告和力药业公司实施；本合同商标仅限以下商品使用:品名尿单羟酚衍生物测定试剂，规格0.6ml土0.05ml/支*1支/盒，批准文号赣食药监械(准)字2013第2400228号，单位盒等内容。2017年08月21日，原告向被告和力药业公司支付履约保证金50万元；2017年08月11日，原告向被告中奇金域公司支付定货定金19.2万元，同年09月05日向被告中奇金域公司支付货款42.3万元；被告中奇金域公司在收到原告的货款后向原告发运货物。2017年09月27日，原告根据收到货物数量，向被告和力药业公司支付信息咨询服务费16万元；2017年12月20日，原告向被告和力药业公司支付订货款150万元；因原告未向被告和力药业公司下达订货单，被告和力药业公司于2018年01月11日退还原告被告订货款150万元。因原告销售的产品积压，原告要求被告和力药业公司退还履约保证金未果，故原告向法院提起诉讼。另查明，被告和力药业公司系江西仁和药业股份有限公司下属子公司，仁和(集团)发展有限公司系江西仁和药业股份有限公司控股股东；仁和(集团)发展有限公司已许可被告和力药业公司使用该公司商标。本院认为，原告与被告和力药业公司、被告中奇金域公司三方共同签订《产品合作三方协议书》、原告与被告中奇金域公司签订《定货合同》、原告与被告和力药业公司签订《产品合作协议书》、仁和(集团)发展有限公司与被告中奇金域公司签订《商标使用许可合同》系当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效、依法成立。当事人应履行合同义务。本案的争议焦点认定如下:一、关于商标问题。原告与被告和力药业公司、被告中奇金域公司三方共同签订《产品合作三方协议书》约定使用“人仁和”左右排列牌尿单羟酚衍生物测定试剂，原告与被告中奇金域公司签订《定货合同》约定仁和全民筛查牌尿单羟酚衍生物测定试剂，原告与被告和力药业公司签订《产品合作协议书》约定使用“仁和”商标，三份合同对使用何种商标的约定不一致，属约定不明，但根据原告与被告和力药业公司签订《产品合作协议书》约定，“被告和力药业公司确保对双方确认合作的产品尿单羟酚衍生物测定试剂(1支/盒0.6ml土0.05ml/支）向指定生产厂家进行“仁和”商标授权许可,《商标授权使用许可合同》另行签订”;根据仁和(集团)发展有限公司与被告中奇金域公司签订《商标使用许可合同》约定，商标标识为“人仁和”上下排列商标。况且根据原告与被告中奇金域公司签订《定货合同》的约定，“产品货到甲方(原告)后，如果发现产品的品种、型号、规格、外观、性能及质量问题，应于到货后3个工作日内向乙方提出书面异议，如甲方未按规定期限提出书面异议的，视为所交产品符合定货合同规定”，原告在2017年09月下旬收货后，并未对产品提出书面异议，应视为原告认可使用商标标识为“人仁和”上下排列商标；二、关于合作产品是否属于医疗器械的问题。商标标识为“人仁和”上下排列商标已经中华人民共和国商标局注册登记，注册商标的编号为18316321号，商标核定使用商品/服务项目第5类中包含医用诊断制剂。根据《医疗器械监督管理条例》第七十六条第一款“医疗器械，是指直接或者间接用于人体的仪器、设备、器具、体外诊断试剂及校准物、材料以及其他类似或者相关的物品，包括所需要的计算机软件……”的规定，“人仁和”上下排列商标核定的医用诊断制剂包含在医疗器械中，且生产厂家即被告中奇金域公司生产的尿单羟酚衍生物测定试剂已经江西省食品药品监督管理局核发医疗器械生产产品登记表、生产许可证、医疗器械注册变更文件(体外诊断试剂)，故原告诉请“人仁和”上下排列商标未注册医疗器械类的主张，无事实和法律依据，本院不予支持；三、关于被告和力药业公司收取原告16万元品牌费用是否应予返还的问题。原告与被告和力药业公司签订的《产品合作协议书》约定，“信息咨询服务费标准:乙方按从指定生产厂家购进货款总金额的26%向甲方支付信息咨询服务费。”被告中奇金域公司已向原告交付61.5万元的产品，按合同约定原告应支付被告和力药业公司信息咨询服务费16万元，该款原告与被告和力药业公司已于2017年10月25日签订《服务费确认函》予以确认，故被告和力药业公司收取该款有合同依据，原告诉请要求被告和力药业公司返还该款的主张，无事实和法律依据，本院不予支持；四、关于被告和力药业公司是否应返还履约保证金50万元的问题。原告与被告和力药业公司签订的《产品合作协议书》约定，“合同签订后三个工作日内，乙方一次性向甲方支付履约保证金50万元，在乙方完全履行了本合同约定的义务的前提下，协议终止后七个工作日内甲方将保证金无息退还给乙方指定账户；乙方未在规定的时间内完成第二批产品(450000支）下单计划，甲方没收保证金，并终止合作”；根据该约定，原告仅完成首次购进合作产品50000支的约定，未在规定的时间内完成第二批产品的下单计划，未履行原告与被告和力药业公司签订的《产品合作协议书》的约定，故原告诉请要求被告和力药业公司返还履约保证金50万元的主张，无事实和法律依据，本院不予支持；五、关于被告和力药业公司是否应支付违约金200万元的问题。原告与被告和力药业公司签订的《产品合作协议书》约定，“甲、乙双方均应严格履行本协议的约定，任何一方违约的，违约方须向守约方支付违约金200万元，守约方同时保留追诉赔偿损失的权利”、“乙方首次购进合作产品应不低于50000支，并在2017年12月20日前下达第二批订单450000支；乙方在2017年12月20日之前下达第二批订单450000支，并在下单之日起三个工作日内支付该笔订单50%的订金，生产厂家收到订金后安排生产，乙方在接到生产厂家发货通知后5天内将须发货的余款支付到生产厂家指定账户，生产厂家收到货款后发货。可以分批次发货，但一年内须完成提货；”以及原告与被告中奇金域公司签订《定货合同》约定，“定货合同履行完毕后，甲方如需继续定货，双方重新拟定签署定货合同”。原告在完成订购首批50000支合作产品后，应于2017年12月20日之前下达第二批订单450000支，与被告中奇金域公司重新拟定签署定货合同；原告即未在2017年12月20日之前下达第二批订单计划，也未与被告中奇金域公司重新签订定货合同，属于违约行为，原告自身违约，诉请要求被告和力药业公司支付违约金200万元，无事实和法律依据，本院不予支持；六、关于被告和力药业公司、被告中奇金域公司是否应连带返还退货款307500元的问题。原告未提交证据证明已向被告和力药业公司、被告中奇金域公司退货307500元，退货的事实不能成立。根据原告与被告中奇金域公司签订《定货合同》的约定，“产品货到甲方(原告)后，如果发现产品的品种、型号、规格、外观、性能及质量问题，应于到货后3个工作日内向乙方提出书面异议，如甲方未按规定期限提出书面异议的，视为所交产品符合定货合同规定”，原告在2017年09月下旬收货后，并未对产品提出书面异议，被告中奇金域公司生产的产品符合合同的约定；原告与被告和力药业公司签订《产品合作协议书》约定，被告和力药业公司向指定生产厂家进行“仁和”商标授权许可，原告将合作产品在全国独家经销；根据合同的约定产品的销售由原告承担，被告中奇金域公司生产的产品无质量问题，原告不能将产品销售，与被告和力药业公司、被告中奇金域公司无关，故原告诉请要求被告和力药业公司、被告中奇金域公司连带返还退货款307500元，无事实和法律依据，本院不予支持；七、是否解除原告与被告和力药业公司签订的《产品合作协议书》、原告、被告和力药业公司、被告中奇金域公司三方签订的《产品合作三方协议书》的问题。原告与被告和力药业公司、被告中奇金域公司在履行《产品合作协议书》、《产品合作三方协议书》中产生纠纷，原告要求解除该两份合同，被告和力药业公司、被告中奇金域公司无异议，认可继续履行已无意义，故原告要求解除合同的诉讼请求于法有据，本院予以支持；依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十四条第四项、第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、解除原告深圳市国康生物技术有限公司与被告江西和力药业有限公司于2017年09月08日签订的《产品合作协议书》,原告深圳市国康生物技术有限公司、被告江西和力药业有限公司、被告宜春中奇金域生物科技股份有限公司于2017年08月29日签订的《产品合作三方协议书》；二、驳回原告深圳市国康生物技术有限公司要求被告江西和力药业有限公司返还50万元保证金、16万元品牌费用，支付违约金200万元；被告江西和力药业有限公司、被告宜春中奇金域生物科技股份有限公司连带返还退货款307500元的诉讼请求。案件受理费30540元，由原告深圳市国康生物技术有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院。审 判 长  席云平人民陪审员  杨建峰人民陪审员  杨雄文二〇一九年四月二十九日书 记 员  余惠娟