河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终1914号上诉人（原审被告）：胡金邦，男，汉族，1987年11月20日生，户籍地邓州市，现住南阳市。委托诉讼代理人：靳春铖、周峰波，河南育滨律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张小贤，女，汉族，1988年8月11日生，户籍地邓州市，现住南阳市。委托诉讼代理人：靳春铖、周峰波，河南育滨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中原银行股份有限公司南阳分行，住所地：南阳市张衡路6号。统一社会信用代码91410000712634589L。主要负责人：霍振峰，任分行行长。委托诉讼代理人：陈晨，女，汉族，1989年5月18日生，住南阳市。中原银行股份有限公司南阳分行工作人员。委托诉讼代理人：张果，男，汉族，1987年2月24日生，住桐柏县。中原银行股份有限公司南阳分行工作人员。原审被告：南阳腾达制冷设备销售有限公司，住所地：南阳市泰山路中段路西门面房。社会统一信用代码：91411300593444132H。法定代表人：石书红，任公司董事长兼总经理。原审被告：南阳邦齐商贸有限公司，住所地：南阳市七一路中医院西隔墙状元楼。统一社会信用代码：91411303344975741D。法定代表人：王历，任公司董事长。上诉人胡金邦、张小贤因与被上诉人中原银行股份有限公司南阳分行、原审被告南阳腾达制冷设备销售有限公司、原审被告南阳邦齐商贸有限公司金融借款合同纠纷一案，不服河南省卧龙区人民法院（2018）豫1303民初8761号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月20日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。胡金邦、张小贤上诉请求：依法撤销原判，改判上诉人不承担还款责任或发回重审，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：本案案涉金额200万元，一审法院应调查清楚南阳腾达制冷设备销售有限公司是否有贷款意向，借款是否属实且已实际支付，事实是南阳腾达制冷设备销售有限公司从未向被上诉人贷过款，2017年南阳腾达制冷设备销售有限公司在被上诉人处办理的是承兑业务，不存在贷款关系，款项流入公司与南阳腾达制冷设备销售有限公司及股东没有任何往来。中原银行股份有限公司南阳分行辩称，经一审当庭质证及答辩，上诉人承认贷款属实，正在积极准备还款，一审已确认借款属实，上诉人现提起上诉属恶意拖延时间，浪费司法资源。南阳邦齐商贸有限公司、南阳邦齐商贸有限公司未出庭应诉，亦未提交书面意见。中原银行股份有限公司南阳分行向一审法院起诉请求：1、依法判令南阳腾达制冷设备销售有限公司偿还所欠贷款本金200万元，并按合同约定的利率计算方式清偿至贷款结清之日的全部欠息（包括应付利息、复利及罚息）；2、请求判令南阳邦齐商贸有限公司、胡金邦、张小贤依据合同约定对上述债务承担保证担保责任；3、中原银行股份有限公司南阳分行实现债权的一切费用（包括但不限于差旅费、律师代理费、诉讼费用、抵押物评估费用、过户费、税费等）由南阳腾达制冷设备销售有限公司、南阳邦齐商贸有限公司、胡金邦、张小贤承担。一审法院认定事实：南阳腾达制冷设备销售有限公司因流动资金需求，向中原银行股份有限公司南阳分行申请贷款200万元。2017年4月27日，南阳腾达制冷设备销售有限公司与中原银行股份有限公司南阳分行签订了编号为中原银（南阳）流贷字2017第830085号《人民币流动资金贷款合同》1份，合同主要内容为：借款金额人民币200万元整，借款用途为购买空调，借款期限自2017年4月27日起至2018年4月27日止，共计12个月，约定年利率为7.4998%，按月结息，每月20日为结息日。借款合同第13条约定，如南阳腾达制冷设备销售有限公司未按合同约定偿还本金以及利息，中原银行股份有限公司南阳分行有权依据实际逾期天数按照合同届时适用的贷款利率加收50%的罚息利率计收利息，并对未支付利息计收复利。为保证中原银（南阳）流贷字2017第830085号《人民币流动资金贷款合同》的履行，同日，中原银行南阳分行与南阳邦齐商贸有限公司、胡金邦、张小贤分别签订了编号为中原银（南阳）最保字2017第830084-1号、中原银（南阳）最保字2017第830084-2号、中原银（南阳）最保字2017第830084-3号的最高额保证合同3份。合同主要内容为：一、南阳邦齐商贸有限公司、胡金邦、张小贤自愿为南阳腾达制冷设备销售有限公司在中原银行股份有限公司南阳分行处借款提供连带责任保证担保，担保范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权的费用（包含诉讼费、仲裁费、律师费）等和其他所有应付的费用。二、保证方式为：连带责任保证。如主债权有多个保证人，甲方与其他保证人为连带共同保证人，承担连带共同保证责任。三、保证期间为：本合同项下的保证期间为主合同项下债务履行期限届之日起两年。上述合同签订后中原银行股份有限公司南阳分行依约向腾达公司发放了贷款200万。南阳腾达制冷设备销售有限公司支付利息付至2018年4月21日，200万元本金及以后的利息、复利及罚息未还。另查明，南阳腾达制冷设备销售有限公司原股东为胡金邦、张小贤（二人为夫妻关系），胡金邦任公司执行董事兼总经理。2018年4月22日，胡金邦、张小贤与石书红、张跃杰（二人为夫妻关系）签订了股权转让协议，约定将胡金邦、张小贤其全部股权转让给石书红、张跃杰，石书红任公司执行董事兼总经理。2018年4月24日，双方在工商机关办理了变更登记手续。同日，胡金邦、张小贤与石书红、张跃杰签订了补充协议，该补充协议约定：南阳腾达制冷设备销售有限公司于2017年4月27日在中原银行南阳分行贷款200万元由石书红、张跃杰自愿承接，石书红、张跃杰承诺，在以后续贷期间发生的任何责任都与甲方无关，甲方不承担任何责任。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，中原银行股份有限公司南阳分行与南阳腾达制冷设备销售有限公司签订的《人民币流动资金贷款合同》及中原银行股份有限公司南阳分行与保证人南阳邦齐商贸有限公司、胡金邦、张小贤签订的《最高额保证合同》均系自愿签订，内容不违背法律法规的强制性规定，为有效合同，各方当事人均应自觉遵守合同的约定。中原银行股份有限公司南阳分行向南阳腾达制冷设备销售有限公司发放贷款200万元，但南阳腾达制冷设备销售有限公司未向该行偿还本息，其行为已构成违约，中原银行股份有限公司南阳分行要求偿还本金并按约定利率计算利息、罚息、复利，予以支持。南阳邦齐商贸有限公司、胡金邦、张小贤作为担保人，为本案借款提供连带共同保证责任，且中原银行股份有限公司南阳分行起诉时仍在保证期间内，因此，中原银行股份有限公司南阳分行要求上述保证人承担连带共同保证责任，予以支持。关于胡金邦、张小贤抗辩认为，腾达公司从未向中原银行股份有限公司南阳分行贷过款，2017年南阳腾达制冷设备销售有限公司在中原银行股份有限公司南阳分行处办理的是承兑业务，办的是足额承兑，不存在贷款关系。本案贷款是中原银行股份有限公司南阳分行内部违法运作，以办理承兑为名实际签订贷款流资合同，以办理承兑为理由欺骗南阳腾达制冷设备销售有限公司交出网银U盾。南阳腾达制冷设备销售有限公司从未收到贷款，款项流入公司与腾达公司及股东没有任何往来，从未相识，无理由把300万巨款汇入其公司。一审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条规定，下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：……；（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品；……。本案中，胡金邦、张小贤为证明其抗辩理由，提供的证据均为复印件，无法与原件核对，中原银行股份有限公司南阳分行对上述证据又不予认可，因此，胡金邦、张小贤所提供的证据不能单独作为认定案件事实的依据。故胡金邦、张小贤的该抗辩理由不能成立，不予采纳。关于胡金邦、张小贤抗辩认为，本案涉嫌刑事犯罪，中原银行股份有限公司南阳分行、南阳腾达制冷设备销售有限公司、南阳邦齐商贸有限公司、胡金邦、张小贤正在协商处理，如协商不成会成立刑事案件，望法院考虑本案件事实在民事案件中难以查清能够中止审理。一审法院认为，因胡金邦、张小贤未提供相应的证据证明其抗辩理由，故胡金邦、张小贤的该抗辩理由不能成立，不予采纳。关于胡金邦、张小贤抗辩认为，南阳腾达制冷设备销售有限公司现已转给现股东石书红，当时签字只是股东和法定代表人签字，现不应在承担保证责任的问题。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第八十四条规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。结合本案，根据本案查明的事实，虽然胡金邦、张小贤与石书红、张跃杰约定该200万元借款，由石书红、张跃杰承接，石书红、张跃杰承诺，在以后续贷期间发生的任何责任都与胡金邦、张小贤无关，胡金邦、张小贤不承担任何责任。但该约定属于债务转让，债权人中原银行股份有限公司南阳分行并未同意，因此，该协议对中原银行股份有限公司南阳分行无约束力。且胡金邦、张小贤作为南阳腾达制冷设备销售有限公司的原股东，在办理南阳腾达制冷设备销售有限公司金融借款合同时，以个人身份向债权人南阳腾达制冷设备销售有限公司提供了保证担保。因此，胡金邦、张小贤应当对该笔债务承担连带共同保证责任。故胡金邦、张小贤的该抗辩理由不能成立，不予采纳。关于中原银行股份有限公司南阳分行要求实现债权的一切费用（包括但不限于差旅费、律师代理费、诉讼费用、抵押物评估费用、过户费、税费等）由南阳腾达制冷设备销售有限公司、南阳邦齐商贸有限公司、胡金邦、张小贤负担的问题。一审法院认为，本案除案件受理费、保全费外，其他费用均未发生，因此，对中原银行股份有限公司南阳分行的其他费用的诉请，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第八十四条、第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条之规定，一审判决：一、本判决生效后十日内，南阳腾达制冷设备销售有限公司偿还中原银行股份有限公司南阳分行贷款本金200万元及利息、罚息、复利（利息以200万元为基数，2018年4月21日至2018年4月27日按照合同约定年利率7.4998%计算；2018年4月28日至贷款本金结清之日止的利率按照合同约定利率上浮50%计收罚息；并对未支付的利息计收复利至贷款本金结清之日止）；二、南阳邦齐商贸有限公司、胡金邦、张小贤对上述债务负连带共同保证责任；三、驳回中原银行股份有限公司南阳分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22800元，减半收取11400元，保全费5000元，共计16400元，由南阳腾达制冷设备销售有限公司负担，南阳邦齐商贸有限公司、胡金邦、张小贤连带负担。依据双方当事人上诉、答辩情况，并征询当事人意见，本院归纳本案二审争议焦点为：本案上诉人向中原银行股份有限公司南阳分行贷款是否属实？如属实，中原银行股份有限公司南阳分行是否依据约定履行了放贷义务？二审中，各方当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。结合本案，上诉人诉称其并未向中原银行股份有限公司南阳分行贷款，中原银行股份有限公司南阳分行亦未履行放款义务，经查，一审中中原银行股份有限公司南阳分行提交的贷款合同、保证合同、借款凭证与胡金邦、张小贤提交的股权转让协议、补充协议相互印证，足以证实南阳腾达制冷设备销售有限公司向中原银行股份有限公司南阳分行贷款，南阳邦齐商贸有限公司、胡金邦、张小贤作为担保人承担连带责任保证的事实，且一审法院已就上诉人在一审中的该辩解意见予以充分评述，上诉人无证据证实其主张成立，应承担举证不能的法律后果，故本院对上诉人的上诉理由不予采纳。综上所述，上诉人胡金邦、张小贤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费22800元，由上诉人胡金邦、张小贤负担。本判决为终审判决。审判长  王干祥审判员  孙小刚审判员  牛永权二〇一九年四月四日法官助理赵琳书记员郭璐