贵州省兴仁市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2322民初993号 原告：张志贵，男，1976年9月25日生，汉族，务农，贵州省兴仁市人，现住兴仁市。 委托诉讼代理人：陈开华、包远梅，兴仁市中心法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。 被告：汪雨，男，1979年10月1日生，汉族，初中文化，个体户，贵州省兴仁市人，住兴仁市。 被告：东阳市星辉建设有限公司，统一社会信用代码：91330783685562355J。 地址：浙江省东阳市东阳江镇下街头村。 法定代表人：曹庆俭，系公司执行董事。 原告张志贵与被告汪雨、东阳市星辉建设有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年2月26日立案受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告张志贵及其委托诉讼代理陈开华、包远梅，被告汪雨到庭参加了诉讼。被告东阳市星辉建设有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。现已审理终结。 原告张志贵诉向本院提出诉讼请求：一、判决二被告共同连带赔偿原告住院生活补助费8400.00元，营养费4500.00元，护理费8400.00元，误工费21000.00元，鉴定费1300元，交通费2000元，残疾赔偿费16598.00元，被扶养人生活费10373.75元，精神损失费5000.00元，以上合计77572.25元。二、案件受理费由二被告承担。事实与理由：被告东阳市星辉建设有限公司中标取得兴仁县重工业园区运煤专运通道工程，其又将该工程巴铃污水处理厂段工程分包给被告汪雨施工建设，被告汪雨于2017年6月1日起雇请原告为其做小工，负责砌挡墙，搅拌砂浆水泥等，每天支付报酬140元。于2017年12月3日上午，原告正在施工过程中突然被被告雇请的挖机操作员控运的石头从上方滚下砸伤左下肢，原告当场被汪雨送到兴仁县真武医院住院治疗，原告受伤经诊断为：1、左足第5跖骨基底及第三楔骨粉碎性骨折；2、左足第2、3、4跖骨基底部骨折；3、左小腿皮肤挫裂伤。共住院84天，于2018年2月27日出院，被告已支付了治疗费。原告受伤经司法鉴定为10级伤残，涉及损失，双方协商未果。原告是在为被告提供劳务的过程中受到的损害，其依法应当赔偿，根据《人身损害赔偿司法解释》、《侵权责任法》的有关规定，故提起诉讼，请求依法判决为谢！在庭审中原告将诉讼请求住院生活补助费变更为8600元、残疾赔偿金变更为17738元、被扶养人生活费变更为11534.86元、精神损害抚慰金变更为3000元，总损失变更为74323.61元。 被告汪雨辩称，住院期间的生活费我已经支付了的，具体金额是8000多。治疗费我已经支付了的，支付了25000元左右，具体我记不清了，生活费没有包含在治疗费里面。其他的费用我不懂法律我不进行答辩。我请他做小工是属实的，是我送他去治疗的。 被告东阳市星辉建设有限公司（以下简称星辉公司）经本院合法传唤未到庭参加诉讼，但提交答辩辩称：我公司从未将原告所称的工程项目发包给汪雨，故答辩人不是本案适格的被告。二、被答辩人所称系汪雨雇请做工，对于其损失应当由雇主汪雨承担。如果挖机不是汪雨雇请的人员进行操作，挖机操作人员或挖机所有人有赔偿的义务。三、运煤专线施工过程中没有发生过此类事故，故此事故与本公司没有任何关系。综上，答辩人不是本案适格被告，请求驳回被答辩人对答辩人的诉讼请求。 经审理查明：2017年6月1日，被告汪雨雇请原告张志贵做小工，于2017年12月3日上午原告在施工过程中被石头砸伤，原告受伤后被告汪雨当场将原告送到兴仁真武医院住院治疗，经诊断为：1.左足第5跖骨基底部及第3楔骨粉碎性骨折。2.左足2、3、4跖骨基底部骨折。3.左跟骨前份外侧缘、足舟骨底部、第2楔骨多发撕脱性骨折。4.左小腿皮肤挫裂伤。原告从2017年12月3日入院至2018年2月27日出院，共计住院86天。共计花去住院检查治疗费22837.05元及材料费339.96元，共计23177.01元（该费用被告汪雨已支付）。原告出院后其伤经贵州医科大学司法鉴定中心于2018年6月15日作出贵医大司法鉴定中心[2018]临鉴字第2702号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：1.张志贵因外伤致其左足3-5跖骨、跟骨、足舟骨等骨折属十级伤残；2.张志贵因外伤致其左足3-5跖骨、跟骨、足舟骨等骨折行手术治疗，其误工期（休息期）评定为150日，护理期限评定为60日，营养期限评定为90日。并花去鉴定费1300元。另查明原告张志贵在住院期间被告汪雨另行支付原告生活费5300元。张志贵父亲为张少德，生于1953年6月19日（身份号码为：），母亲为杨金会，生于1953年6月10日（身份号码：），张少德与杨金会共生育六个子女。张志贵妻子田维信，二人共生育两个男孩，长子张某1，生于2004年11月5日（身份号码：），次子张某2，生于2009年10月9日（身份号码：）。上述事实，有原告张志贵、被告汪雨的陈述及提交的证据等予以证实，本院予以确认。 本院认为，被告汪雨雇请原告做工，双方已形成雇佣劳动关系，在做工过程中，造成原告受伤，被告汪雨应承担相应的赔偿责任，从被告汪雨与原告的雇佣关系来看，原告系完全民事行为能力人，在雇佣劳动的过程中，也应注意自身的安全和应预知其做工过程中具有一定的危险性，对造成其自身的损失，也应承担一定的过错责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”最高人民法院《关于人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款规定：受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。”而被告汪雨作为雇主由于未尽到严格的监管责任，应承担主要的过错责任。综合本案，被告汪雨对原告的损失应承担90%的责任，而应由原告自行承担10%的责任较为适宜。根据最高人民法院《关于人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款：“受害人遭受人身损害，因就医治支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”第二款“受害人因伤残疾的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”的规定，被告汪雨对原告的医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等依法应予赔偿，参照贵州省2018年度公布的人身损害赔偿标准，原告的损失计算为：1、医疗费23177.01元（被告汪雨已支付）；2、误工费150天×140元/天﹦21000元；3、护理费60天×107.5元/天﹦6450元；4、住院期间伙食补助费86天×100元/天﹦8600元；5、营养费90×30元/天﹦2700元；6、交通费酌情800元；7、残疾赔偿金8869元/年×20×0.1﹦17738元；8、鉴定费1300元；9、被扶养人生活费9958.8元（①原告父母赡养费，原告父亲张少德生于1953年6月19日，母亲为杨金会，生于1953年6月10日，原告有兄妹6人，应为8299元/年×15×0.1×2÷6﹦4149.5元；②子女抚养费，原告与其夫共生育两个子女，长子张某1生于2004年11月5日，应为8299元/年×4×0.1÷2﹦1659.8元，次子张某2，生于2009年10月9日应为8299元/年×10×0.1÷2﹦4149.5），对于原告请求被扶养人生活费中的父母赡养费按五个子女计算及按剩余16年计算，不符合法律规定，应按六个子女及剩余15年计算，因此，对超过部分本院不予支持；10、精神损害抚慰金酌情考虑3000元，以上损失共计94723.81元。另外，原告在住院期间被告汪雨另行支付生活费5300元，应当从总损失中扣减。被告汪雨辩解已支付原告生活费8000多元，对超过的部分，因未举证证明，对其辩解本院不予支持。对于原告请求由被告东阳市星辉建设有限公司与被告汪雨承担共同连带赔偿责任，从原告张志贵的举证来看，原告并未举证证明被告东阳市星辉建设有限公司与被告汪雨之间具有合同关系及其他法律上的利害关系，其请求依法不能成立，本院不予支持。同时被告汪雨辩解应由被告东阳市星辉建设有限公司承担赔偿责任，被告汪雨亦未举证证明，因此其辩解理由依法不能成立，本院不予支持。另外本案涉及被告汪雨已支付的医疗费23177.01及生活费5300元，因本案按责任承担赔偿责任，虽然原告未将被告汪雨已支付的医疗费作为总损失进行主张，但为了减少当事人的诉累，应列为总损失一并处理。因此，原告的总损失为94723.81元，按比例承担责任被告汪雨应承担94723.81×90%﹦85251.43元，扣减被告汪雨已支付的医疗费23177.01元及已支付的生活费5300元（即85251.43元－23177.01－5300元＝56774.42），实际被告汪雨还应支付原告赔偿款56774.42元。对于原告请求超过的部分，本院不予支持。为此，为维护法律的严肃性，保护当事人的合法民事权益。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第一款、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、由被告汪雨赔偿原告张志贵医疗等经济损失人民币56774.42元；该款项限判决生效后十日内付清。 义务人如不按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告张志贵的其他诉讼请求； 案件受理费1730元，减半收取865元，由原告张志贵负担255元，由被告汪雨负担610元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审判员  金传芳 二〇一九年四月十八日 书记员  刘金尧