广东省广州市越秀区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0104刑初7号公诉机关广东省广州市越秀区人民检察院。被告人杨海军，男，1981年8月25日出生，汉族，出生地湖北省仙桃市，文化程度初中，汽配工人，户籍地湖北省仙桃市。因本案于2018年9月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于广州市越秀区看守所。辩护人王东，广东宝晟律师事务所律师。被告人冯小桃，女，1984年8月10日出生，汉族，出生地湖北省仙桃市，文化程度初中，汽配工人，户籍地湖北省仙桃市。因本案于2018年9月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于广州市越秀区看守所。辩护人彭志勇，上海锦天城（广州）律师事务所律师。广州市越秀区人民检察院以穗越检刑诉〔2018〕1565号起诉书指控被告人杨海军、冯小桃犯开设赌场罪，于2018年12月26日向本院提起公诉。本院于2019年1月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市越秀区人民检察院指派检察员沈晓吟出庭支持公诉。被告人杨海军、冯小桃及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。广州市越秀区人民检察院指控，2018年4月，被告人杨海军组建“开心一笑”微信群，从微信下载“小飞侠牛牛”赌博游戏，购买赌博所需的“房卡”后发送赌博程序链接到微信群中，纠集周某2彬、徐某2堂、孟某2军、彭某2、刘某2等二十余人在网上以“斗牛”的方式进行赌博，收取、分配参赌人员的输赢钱款进行赌资结算，并从中抽头渔利。被告人冯小桃帮助被告人杨海军记录参赌人员的输赢情况、收付赌资等。2018年9月12日，公安人员将被告人杨海军、冯小桃抓获归案，在被告人冯小桃处缴获赌博账本1本。经鉴定，在2018年4月4日至2018年6月2日期间，上述账本记录的输钱金额为人民币188354元，赢钱金额为人民币133581元。公诉机关随案提交了缴获的手机等照片，抓获经过等书证，证人周某1等人的证言，辨认笔录，现场勘验笔录，鉴定意见，被告人杨海军、冯小桃的供述等相关证据，并认为被告人杨海军、冯小桃开设赌场，其行为均触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应以开设赌场罪追究刑事责任。杨海军在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。冯小桃在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。杨海军、冯小桃归案后均能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人杨海军对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。被告人杨海军的辩护人的主要辩护意见是：1.杨海军的行为应构成赌博罪。2.杨海军系主动中止犯罪。3.杨海军有强烈的悔罪表现。4.杨海军系初犯、偶犯，文化程度低，法律意识淡薄。被告人冯小桃对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。被告人冯小桃的辩护人的主要辩护意见是：1.冯小桃的行为应构成赌博罪。2.冯小桃是从犯。3.冯小桃与杨海军的孩子需要照顾。经审理查明，2018年4月，被告人杨海军组建“开心一笑”微信群，从微信下载“小飞侠牛牛”赌博游戏，购买赌博所需的“房卡”后发送赌博程序链接到微信群中，纠集周某1、徐某1、孟某1、彭某1、刘某1等二十余人在网上以“斗牛”的方式进行赌博，收取、分配参赌人员的输赢钱款进行赌资结算，并从中抽头渔利。被告人冯小桃帮助被告人杨海军记录参赌人员的输赢情况、收付赌资等。2018年9月12日，公安人员将被告人杨海军、冯小桃抓获归案，并缴获赌博账本一本、手机三部。经鉴定，在2018年4月4日至2018年6月2日期间，上述账本记录的输钱金额为人民币188354元，赢钱金额为人民币133581元。上述事实，有公诉机关提交并经当庭公开质证和认证的下列证据证实：1.抓获经过、接案经过、破案报告，证实二被告人归案经过及本案破案情况。2.搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单，证实公安机关在二被告人处扣押物品情况。3.缴获手机的照片，证实公安机关缴获手机的外观情况。4.账本复印件，证实二被告人登记的参与赌博的输赢情况。5.赌博程序微信截图及微信聊天记录、转账记录截图，证实参赌人员进行赌博的情况。6.行政处罚决定书，证实公安机关对参赌人员周某1、徐某1、彭某1、孟某1进行行政处罚的情况。7.现场检测报告书，证实二被告人的尿检结果均呈阴性。8.广州市大同会计师事务所有限公司出具的大同鉴证字【2018】043号司法会计鉴证报告，证实经检验冯小桃记录的一本赌博账本，在4月4日至6月2日期间，账本记录的输赢金额合计人民币321935元，其中“-”涉及金额合计人民币188354元，“+”涉及金额合计人民币133581元。9.现场勘验检查笔录，证实公安机关对广州市越秀区金贵村长腰岭一街2号102房进行勘验的情况。10.电子数据检查工作记录，证实公安机关对扣押的被告人杨海军、冯小桃的手机及徐某1、孟某1、彭某1的手机进行电子数据检查的情况。11.证人周某1的证言及辨认笔录，证实其于2018年4月由杨海军介绍加入“开心一笑”微信群进行“斗牛”赌博，群主按赢钱的10%抽水，至2018年5月其已欠下杨海军一万多元的赌债。杨海军主要负责建立微信群和拉微信好友进群，冯小桃主要负责记账和收付钱。周某1分别辨认出杨海军、冯小桃。12.证人刘某1的证言及辨认笔录，证实其自2015年5月左右在“开心一笑”微信群中进行赌博，输赢的赌资通常是转账给微信昵称“陶某”（其估计是杨海军的老婆）的账户里。刘某1辨认出杨海军。13.证人徐某1的证言及辨认笔录，证实其于2018年5月中旬进入杨海军建立的“开心一笑”微信群，杨海军会发“小飞侠牛牛”的程序到微信群。各个玩家输赢的钱由杨海军去平衡和结算，并由他从最大的赢家处抽水，一般每局抽水10元。其累计输了1954元，转给杨海军的妻子“陶某”的微信账户中。徐某1分别辨认出杨海军、冯小桃。14.证人彭某1的证言及辨认笔录，证实其于2018年4月5日加入“开心一笑”微信群，参赌“斗牛”输了1046元后转账给群主“开心一笑”（后来变成“威哥”）。其估计“开心一笑”是杨海军的老婆“陶某”，杨海军负责拉人进微信群。彭某1分别辨认出杨海军、冯小桃。15.证人孟某1的证言及辨认笔录，证实2018年5月杨海军建立“开心一笑”微信群，微信名叫“陶某”的人经常发“小飞侠游戏”的房间让大家加入玩“斗牛”。其在群里赌输了钱，就向群主“开心一笑”（后来叫“威哥”）转账。孟某1辨认出杨海军。16.被告人杨海军的供述，证实其自2018年3月底把一些朋友拉进“开心一笑”微信群中玩“斗牛”。其通过联系微信名为“速度-激情”的人购买房卡，再将链接发到群里，参赌的人点开链接就可以进入游戏大厅，其作为中间人平衡各游戏玩家输赢的钱和结算。其老婆冯小桃负责记录赌博账本，输赢金额有时会发到其老婆微信账户上，由其老婆代收。17.被告人冯小桃的供述，证实其老公杨海军建立了“开心一笑”微信群，在群里发“小飞侠牛牛”的小程序。群里的人可以点击小程序里面的链接通过“斗牛”赌博，由群主从最大赢家处抽取10元到50元作为“水钱”。其微信昵称是“陶某”，负责记录每个玩家的赌资和收部分赌资。18.户籍材料，证实被告人杨海军、冯小桃的主体身份情况。上列证据，来源合法，查证属实，予以采信。对于控辩双方争议的焦点问题，即被告人杨海军、冯小桃的行为定性，本院综合评判如下：经查，现有账本复印件、司法会计鉴证报告、证人周某1及刘某1等人的证言、二被告人的供述等证据已能够相互印证，足以证实被告人杨海军、冯小桃系以营利为目的，通过组建微信群、发送赌博程序链接的方式在一段时间内持续组织进行赌博活动。该赌博发生场所固定，规则明确，且持续进行，期间输赢金额已达数十万。综上，对于被告人杨海军、冯小桃，应以开设赌场罪追究刑事责任。本院认为，被告人杨海军、冯小桃共同开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以支持。杨海军在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。冯小桃在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。杨海军、冯小桃归案后均能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。对于辩护人请求对二被告人从轻处罚的相关辩护意见，本院已在量刑时予以考量，但杨海军开设赌场的行为业已完成，依法不属犯罪中止。另缴获的记录本作为本案证据，由公安机关依法予以处理。综合考虑杨海军、冯小桃的具体犯罪行为、危害后果及认罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：一、被告人杨海军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月12日起至2019年11月11日止；罚金应于本判决发生法律效力之次日起十日内向本院一次缴纳。）二、被告人冯小桃犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月12日起至2019年5月11日止；罚金应于本判决发生法律效力之次日起十日内向本院一次缴纳。）三、缴获的作案工具手机三部予以没收（由广州市公安局越秀区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  闵琦媛人民陪审员  刘耀邦人民陪审员  陈飞燕二〇一九年四月二十九日书 记 员  林子枫法庭记录姚雯琪