广东省广州市白云区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0111刑初986号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人刘娟，女，1981年7月17日出生，汉族，出生地安徽省五河县，文化程度小学，住安徽省五河县（上述身份情况均系被告人自报）。2014年7月23日因诈骗罪被上海市浦东新区人民法院判处拘役四个月，同年9月11日刑满释放。因本案于2018年12月28日被羁押，次日被刑事拘留，2019年1月31日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人陈日升，广东桂商律师事务所律师。广州市白云区人民检察院以穗云检公诉刑诉〔2019〕844号起诉书，指控被告人刘娟犯盗窃罪，于2019年4月3日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员黄月琦出庭支持公诉，被告人刘娟及辩护人陈日升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2018年3月26日18时许，被告人刘娟在本市白云区某市场内，以借用手机为名，诱骗胡某将其OPPOR9S手机借给刘使用，期间刘娟趁机将该手机盗走。后刘娟使用上述手机，盗得胡某手机微信内的人民币共计1150元。经鉴定，上述手机价值人民币787元。同年6月4日18时许，被告人刘娟伙同一同案人（另案处理），在本市白云区太和镇，采取上述方式，盗得李某iPhoneX（64G）手机1台。经鉴定，上述手机价值人民币6018元。同年12月28日19时许，被告人刘娟伙同同案人刘某鸽（另案处理），在本市白云区太和镇，采取上述方式，盗得何某OPPOA57t型手机1台。经鉴定，上述手机价值人民币764元。根据上述事实，公诉机关认为被告人刘娟多次盗窃公民财物，数额较大，应以盗窃罪追究其刑事责任，且认为，被告人刘娟犯罪后如实供述自己罪行，可从轻处罚。公诉机关提请本院依法判处并建议对被告人刘娟在有期徒刑十个月至一年四个月间量刑，并处罚金。被告人刘娟对起诉指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，请求从轻处罚。辩护人提出以下辩护意见：被告人刘娟归案后如实供述罪行，刘娟是离异单亲妈妈，需要照顾两个小孩，退赔了被害人的损失。综上，建议判处被告人刘娟六个月有期徒刑。经审理查明：（一）2018年3月26日18时许，被告人刘娟在本市白云区某市场内，以借用手机为名，诱骗胡某将其OPPOR9S手机借给刘娟使用，后刘娟谎称借用手机到其他地方取车，并让胡某在现场等候，刘娟携带手机离开现场。后刘娟使用胡某手机微信造成胡某损失人民币共计1150元。经鉴定，上述手机价值人民币787元。（二）同年6月4日18时许，被告人刘娟伙同一同案人（另案处理），在本市白云区太和镇，以借用手机为名，诱骗李某iPhoneX（64G）手机1台借给刘娟使用，后刘娟提供“宝马车钥匙”谎称到其他地方借用手机，并让李某在现场等候，刘娟携带手机离开现场。经鉴定，上述手机价值人民币6018元。在本案审理过程中，刘娟家属代为退赔了被害人李某6000元并取得了谅解。（三）同年12月28日19时许，被告人刘娟伙同同案人刘某鸽（另案处理），在本市白云区太和镇，以借用手机为名，诱骗何某OPPOA57t型手机1台借给刘娟使用，后刘娟谎称借用手机到其他地方取款，并让何某在现场等候，刘娟、刘某鸽携带手机离开现场。经鉴定，上述手机价值人民币764元。后刘娟、刘某鸽被公安民警抓获，缴获了上述赃物OPPOA57t型手机1台已发还给被害人何某。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：⒈到案经过，证实2018年12月28日20时许，公安民警在本市白云区太和镇南岭村地王广场对出公交车站查获被告人刘娟和另一名自称刘某鸽的女子，在刘某鸽随身携带的包内查获何某的OPPOA57t型手机1台。⒉检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单及追缴物品清单，证实公安民警对被告人刘娟和刘某鸽进行人身检查，在刘某鸽随身携带的包内查获何某的OPPOA57t型手机1台，后上述赃物已由公安机关发还给何某。⒊现场勘验检查笔录及现场图、现场照片，证实涉案现场的位置及情况，现场无发现明显有价值的痕迹物证。⒋刑事案件现场指认笔录，证实被告人刘娟到现场指认了作案的地点。⒌现场监控视频及截图，证实2018年6月4日现场监控视频反映，被告人刘娟与被害人及一名男子走到路边的椅子坐下后聊天，期间被害人将手机给被告人刘娟使用的情况。⒍接受证据材料清单、收据复印件、照片、银行账户交易明细清单，证实被害人李某提供单据、照片证实其购买手机及价格的情况，被害人胡某提出银行账户交易清单证实其银行账户通过微信支付17元、233元、300元、300元、300元共1150元。⒎价格认定结论书，证实经鉴定涉案赃物的价值，胡某的OPPOR9S手机1台价值为787元，李某iPhoneX（64G）手机1台价值为6018元，何某OPPOA57t型手机1台价值为764元。⒏前科判决书、刑满释放证明书，证实被告人刘娟于2014年7月23日因诈骗罪被上海市浦东新区人民法院判处拘役四个月，同年9月11日刑满释放。⒐被害人胡某的陈述，证实2018年3月26日18时许，其在白云区龙归琏瑚市场逛街，突然有一女子问路，其也不知道怎么走，但她让其跟她的朋友说这里是什么地方，其接过电话告诉对方这里是琏瑚市场，对方说她没有空，让其在这里陪陪那女子，其就答应了。其和那女子走到永兴公寓那里等，那女子打电话给别人，然后说她今天开车撞到了一个女孩子，现在医院里抢救，那女子说想拿钱出治疗费用，但她是香港来的，现在钱拿不出来，需要查询信息，需要借用其本地手机来查询，其就把手机借给她打了个查询电话。打完电话后，那女子说要去拿车，但车放在永兴市场，其和那女子继续走到永兴市场肯德基那里，那女子继续借其手机打电话，然后那女子给了其100元，让其在肯德基边吃边等她，其没有进去肯德基等，其在路边看着那女子上了一台的士车，其就在路边等她，等了一段时间后，发现自己被骗了，就到派出所报警了。其损失一台OPPO**s手机，粉色的，2017年以2499元买的。其银行卡被取款了。⒑被害人李某的陈述及辨认材料，证实2018年6月4日18时许，其一个人在龙归金铂广场逛街，有一男一女过来自称是香港人过来做生意的，但开车时撞到人了，那女子说他们的手机在广州用不了，想借用其的手机打电话询问如何处理，当时其就不太愿意借她手机，这时她拿出一个宝马车钥匙说交换其手机，其就相信了并将手机跟她的宝马车钥匙交换了，随后她就走到一边打电话，其就在原地等她。到了19时30分许，其看到他们还没回来就知道自己被骗了，其就拨打电话报警了。其被骗了一台银色iPhoneX手机，2018年5月以6880元购买的。经辨认，李某辨认出被告人刘娟就是诈骗了其一台手机的女子。⒒被害人何某的陈述及辨认材料，证实2018年12月28日19时许，其在白云区鱼塘附近闲逛，这时有两名女子走过来，声称来自香港，刚刚开车撞了人，想让其帮忙找律师，后其和她们走到，对方其中一女子说她们的手机卡是香港的，在内地无法使用，想借其手机给朋友打电话，其就将手机借给她用，对方用其手机打电话后称她让她朋友转钱到其银行卡，其把银行卡的钱取出来，但其没有银行卡对方就声称自己去附近银行取钱，十分钟后回来，对方带着其手机离开了，对方让其等她们回来，后对方一直就没有回来，其发现自己被骗了，就打电话报警了。其被骗了一部黑色OPPOA57t手机，2018年3月以1000元购买的。经辨认，何某辨认出被告人刘娟就是诈骗其的女子。⒓同案人刘某鸽的证言及辨认材料，证实2018年12月28日18时许，其和刘娟到白云区龙归金铂广场，后其两人在附近寻找目标，当走到竹子园街63号处，其两人看到一个女子经过，刘娟就跟该女子说其两人是香港人，在这里发生了交通事故，因手机没有电，想借她的手机打一个电话，那女子就将手机给了刘娟，刘娟拿了手机后就说要借她的手机到前面用一下，等一会儿就将手机还给她，那女子也相信了，其和刘娟就一起步行离开，离开时刘娟将手机给了其，其放进其随身携带包里，其和刘娟过马路去到金铂广场对出公交车站准备离开时，就有民警对其两人进行盘查，后将其两人带回调查。⒔被告人刘娟的供述，证实2018年3月的一天，其一人在白云区龙归琏瑚市场，物色到一个女孩子，假称自己是香港人，开车撞了人，需要拿钱治疗，但其身上钱没带够，手机在广州用不了，其想和那女孩子借手机，对方就把手机给其使用，其用手机假装查了一下，然后其又对那女孩子借钱，但那女子说没有现金，就告诉其微信支付的密码了，然后其就借口去取车，其就拿了100元给她，让她在肯德基餐厅等其回来，其就拿着对方的手机逃离现场，之后在附近一个小商店用对方的手机刷店主的收款码，然后一共刷了1150元，店主就给了其1100元现金。2018年6月的一天，其和朋友“毛子”一起去到龙归金铂广场，物色到一个年轻女子，就过去与她搭讪，自称是香港人，在这边开车撞了人，但手机是香港的，在这边用不了，其想借她的手机处理一下事情。当时对方不是很愿意，其就拿了一个宝马车钥匙模型给她说把车钥匙抵押在她那里交换手机，对方就同意了，之后其就拿她手机假装一边打电话一边走开，然后离开视线后就逃跑了。2018年12月28日19时许，其和刘某鸽坐车到龙归，在竹子园大街走，到鱼塘附近就上前向两名年轻女子问哪里有律师事务所，其就自称是香港人，刚开车撞了人，自己的手机用不了，要借她们手机打电话联系朋友拿钱，借到手机后其说要借手机出去拿一下钱，让她们等十分钟，回来后给她们5000元酬谢，她们答应了其和刘某鸽就拿着手机走到南岭地王广场对出公交车站，在那里被警察抓获了。本院认为，被告人刘娟无视国家法律，诈骗公民财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人刘娟犯罪的事实清楚，证据确实、充分，唯指控罪名不当，本院予以纠正，经查，本案证据被告人刘娟的供述与被害人的陈述均反映，被告人刘娟三次作案手法基本一致，刘娟先借用手机后再谎称需要到其他地方继续借用手机，取得被害人的同意后离开现场的，刘娟在取得手机离开现场时使用了欺骗的手段，并不是秘密窃取的手段；从被害人的角度来看，虽然被害人没有做出转移所有权的处分，但被害人是明知刘娟等人携带手机离开现场到其他地方的，被害人基于错误的认识将自己的手机处于刘娟的控制、占有，上述处分足以导致被害人的手机被刘娟占有。被告人刘娟犯罪后如实供述自己罪行，可从轻处罚；部分赃物已缴获发还，退赔了部分被害人的损失并取得了谅解，可酌情从轻处罚；被告人刘娟有前科劣迹，酌情从重处罚。辩护人提出的辩护意见，本院在量刑时综合考虑。本院综合全案的性质、情节、危害后果及被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘娟犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2018年12月28日起至2019年10月27日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）二、追缴被告人刘娟的违法所得赃物OPPOR9S手机1台及赃款1150元，予以发还被害人胡某2；如无法追缴或追缴不足的，责令被告人刘娟在本判决生效之日起五日内退赔胡某21937元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  林丽虹二〇一九年四月十九日书记员  曾佩雯附：相关法律法规中华人民共和国刑法第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。