包头市中级人民法院   民事判决书   (2019)内02民初60号   原告：杭州兆瑞担保有限公司。   法定代表人：李某。   委托诉讼代理人：顾某，该公司法务。   委托诉讼代理人：郑某，北京市有因律师事务所律师。   被告:包头市红卫日用化工有限公司。   法定代表人：奇某，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：马某，内蒙古铁恒律师事务所律师。   被告:奇德喜，住内蒙古包头市，系包头市红卫日用化工有限公司执行董事。   原告杭州兆瑞担保有限公司（以下简称兆瑞公司）与被告包头市红卫日用化工有限公司（以下简称红卫公司）、被告奇德喜追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭于二〇一九年四月三日公开开庭审理了本案。原告兆瑞公司的委托诉讼代理人顾某、郑某，被告红卫公司的委托诉讼代理人马某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告兆瑞公司起诉请求：1、判令被告红卫公司偿还原告代偿本息合计2978.34万元人民币；2、判令被告红卫公司偿还自2018年1月1日至实际支付之日止的逾期罚息，现暂计算至2018年12月20日（以2978.34万元人民币为基数按年利率16.8%计算逾期利息）为4906,318.76元人民币；3、判令被告奇德喜对被告红卫公司上述债务承担连带清偿责任；4、判令原告对被告奇德喜抵押房产、土地拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；5、判令二被告承担诉讼费用。事实与理由：2012年年末被告红卫公司准备发行中小企业私募债券，委托原告对债券的发行提供担保，双方签订了《委托担保协议书》。原告于2013年1月15日出具了《担保函》，就其即将发行的“13红卫债”（1.5亿元人民币）提供全额不可撤销连带责任保证担保。为了保证被告红卫公司按期偿还款项，被告奇德喜以个人无限连带责任反担保的方式向原告出具《担保函》，并以其个人名下的房产、土地与原告签订《反担保抵押合同》，并办理了抵押登记。不久被告红卫公司的私募债券获深圳证券交易所批准发行，被告红卫公司募集融资成功。2016年5月底“13红卫债”即将到期，被告红卫公司找到原告称其资金紧张，委托原告先行履行保证责任代其偿还剩余债券本金及利息合计2687.5万元人民币，并于2016年5月30日与原告签订《代偿协议》、《13红卫债代偿协议之补充协议》，约定被告红卫公司于2016年10月31日前偿还原告代偿资金。原告于2016年6月15日向中国证券登记结算有限责任公司深圳分公司支付“13红卫债”剩余债券本金2500万元人民币及利息187.5万元人民币。原告多次催促被告红卫公司偿还代偿款项，但红卫公司一再推脱请求原告延期还款，并于2017年3月向原告出具《包头市红卫日用化工有限公司延期还款申请》，称其最晚于同年7月份偿还原告代偿本息及逾期利息。同年5月24日红卫公司与兆瑞公司签订《还款协议书》，约定红卫公司于2017年12月31日前偿还兆瑞公司本息合计3028.34万元人民币。但红卫公司仅在2017年中旬偿还兆瑞公司50万元人民币后再未履行还款义务，经原告多次催告，被告奇德喜也未能履行保证责任，为了维护原告的合法权益，诉至法院，请求人民法院判令被告归还代偿款项。   被告红卫公司认可原告兆瑞公司的诉请，但请求人民法院对逾期还款利息予以调整。   被告奇德喜认可原告兆瑞公司的诉请，请求人民法院对逾期还款利息予以调整。   原告兆瑞公司为证实其主张提供以下证据：   1、《委托担保协议书》，证明红卫公司委托兆瑞公司为其发行中小企业私募债券提供担保。   2、《担保函》，证明兆瑞公司向红卫公司出具担保函，兆瑞公司自愿为红卫公司非公开发行的中小企业私募债券提供3年全额不可撤销连带责任保证，兆瑞公司已经履行委托担保协议书中的合同义务。   3、《个人无限连带责任担保函》，证明奇德喜向兆瑞公司出具担保函，约定奇某愿意以家庭所有的全部资产与收入为红卫公司提供连带责任保证担保。   4、《反担保抵押合同》、房屋及土地他项权利证书，证明奇某向兆瑞公司抵押房产、土地等并已办理抵押登记。   5、《代偿协议》，证明2016年5月30日兆瑞公司与红卫公司及其他公司签订该协议，由兆瑞公司履行《担保函》项下的义务，代替红卫公司支付本息合计2687.5万元至中国证券登结算有限责任公司深圳分公司的指定账户。   6、《红卫代偿协议之补充协议》，证明红卫公司委托兆瑞公司代偿剩余债券本金及利息的事实以及兆瑞公司与红卫公司约定代偿后的利息、损失、偿还兆瑞公司代偿资金的时间及逾期后的罚息、复利。同时，兆瑞公司有权要求奇某承担担保责任。   7、交通银行电子回单凭证，证明兆瑞公司将代偿本息汇入中国证券登结算有限责任公司深圳分公司账户，履行了代偿义务。   8、被告红卫公司出具的延期还款申请，证明被告红卫公司向原告兆瑞公司提出延期还款申请，申请中对于延期后还款数额、利息、来源及还款方式作了说明。   9、《还款协议书》，证明双方约定延期还款的金额、时间、计息标准以及被告自愿承担逾期还款违约责任的事实。   10、《履行保证责任通知书》及快递单，证明兆瑞公司通知奇某履行担保责任的事实。   经本院组织质证，被告红卫公司、被告奇德喜对上述证据的真实性、关联性均无异议，故本院对上述证据予以采信。   综合原告兆瑞公司提交证据及被告红卫公司质证意见，结合庭审查明，本院确认以下事实：   1、2013年1月2日，原告兆瑞公司与被告红卫公司签订一份《委托担保协议书》，约定：红卫公司委托兆瑞公司为其发行的中小企业私募债券提供担保，保证方式为连带责任保证担保，保证范围包括债券本金、利息、违约金、损害赔偿金及债券持有人为实现债权的费用（包括但不限于律师费用、诉讼费），保证期间为本期债券存续期间及债券期限届满之日后两年，保证金额为9000万元，年利率为8%。协议订立后，兆瑞公司于2013年1月15日出具一份《担保函》。载明：“兆瑞公司自愿出具本函，为红卫公司拟非公开发行不超过1.5亿元的中小企业私募债券提供担保。保证方式为全额不可撤销连带责任保证，保证范围包括：债券的本金、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用和其他应支付的费用，保证期间为债券存续期及到期日起六个月止。   2、2013年6月9日，被告奇德喜向原告兆瑞公司出具《个人无限连带责任担保函》。载明：“鉴于兆瑞公司为红卫公司发行的中小企业债券提供担保，并于2013年1月15日出具了担保函，为保障兆瑞公司的利益，奇德喜愿以个人所有资产为兆瑞公司提供反担保，并作出以下担保承诺：本人愿以家庭所有的全部资产与收入为红卫公司提供的上述担保行为提供反担保，担保方式为连带责任保证，担保范围为2500万元（包括但不限于主债权及利息、罚息、违约金、赔偿金及兆瑞公司为实现债权的一切费用）。担保期间为主债权履行期限届满之日起两年。   3、2013年6月25日，原告兆瑞公司与被告奇德喜签订《反担保抵押合同》，约定：奇德喜同意以其拥有的林西镇南门外汽车站2号综合楼以及相关土地向兆瑞公司提供反担保，抵押物包括房产及编号为林国用（2010）字第1167号土地使用权。（包括：蒙房权林西县字第1XXXX房产、土地权证编号为林国用（2010）字第xxxx号土地使用权）担保范围为：兆瑞公司《担保函》项下红卫公司应返还的全部资金款项、债务人违约导致的损失、赔偿金、实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费）及其他相关债务，双方还约定《担保函》项下债务履行期限届满，债务人不履行《担保函》项下到期债务，兆瑞公司有权处分抵押财产。抵押合同签订后，双方到相关部门办理了抵押登记手续。   4、2016年5月30日，原告兆瑞公司与被告红卫公司签订《13红卫债代偿协议》，约定：红卫债将于2016年6月18日存续期满，由于红卫公司资金周转困难，无力支付相应到期本息，为保护债权人利益，由兆瑞公司履行《担保函》项下的义务，代替红卫公司支付本息合计2687.5万元至中证登公司深圳分公司的指定账户，红卫公司按照交易所和中证登深圳分公司要求，出具相应的资料完成债券的终止工作。自兆瑞公司代为偿付之日起即自动拥有对红卫公司的追偿权。协议签订后，兆瑞公司于2016年6月15日由公司账户分两笔转入中国证券登结算有限责任公司深圳分公司账户2500万元和187.5万元，履行了代偿义务。   5、2016年5月30日，原告兆瑞公司与被告红卫公司及案外人包头市明阳科技发展有限责任公司签订《13红卫债代偿协议之补充协议》，约定:“由于红卫公司自行提前终止债券导致兆瑞公司的资金损失为806250元，以2687.5万元为计算基数，期限从2016年6月18日计算，2016年10月31日到期，年化利率为8%，该资金损失806250元由红卫公司承担，自2016年11月1日起，红卫公司应无条件向兆瑞公司支付上述三个月内资金占用损失806250元以及兆瑞公司接受红卫公司委托代为偿还本息合计2687.5万元，红卫公司应予以偿还，如到期不还的，视为违约。逾期后除上述约定的资金占用损失外，红卫公司应按照协议以2687.5万元为计算基数，利率上浮50%计算罚息和复利，偿还给兆瑞公司。兆瑞公司除向红卫公司主张债权外，有权随时依据《反担保保证合同》向奇某行使担保权，奇某对此同意”。   6、2017年5月24日，原告兆瑞公司与被告红卫公司签订一份《还款协议书》。约定：“依据代偿协议及红卫公司的延期还款申请，截止2017年12月31日红卫公司共欠兆瑞公司代偿本金为2767.63万元，利息从2016年11月1日至2017年12月31日止，年利率按原利率8.4%计算。红卫公司承诺分期偿付兆瑞公司欠款：于2017年6月15日前偿还部分利息200万元，2017年7月31日前偿付本金利息300万元，2017年12月31日前偿付剩余款项。”   7、红卫公司于2017年7月17日偿还兆瑞公司本金50万元，剩余款项红卫公司及奇德喜均未偿还，原告兆瑞公司诉至法院，请求法院判令被告给付欠款本息。   本案的争议焦点为：一、被告红卫公司偿还原告兆瑞公司代偿本息的问题；二、被告奇德喜对原告兆瑞公司代偿本息承担连带清偿责任的问题；三、原告兆瑞公司对被告奇德喜抵押财产享有优先受偿权的问题。   一、关于被告红卫公司偿还原告兆瑞公司诉争代偿本息问题。本院认为，原告兆瑞公司与被告红卫公司签订的《委托担保协议》意思表示真实，未违反法律规定，合法有效。协议订立后，兆瑞公司出具了担保函，为红卫公司发行的债券依约提供担保。在红卫公司发行的债券兑付期限届满后，由于红卫公司无力支付到期欠款本息，兆瑞公司与红卫公司签订了《代偿协议》及《代偿协议补充协议》，兆瑞公司履行了保证责任，代偿了红卫公司的欠款本息，红卫公司对于上述事实均无异议。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，故兆瑞公司关于红卫公司偿还其所代偿本息的请求成立，应予支持。双方在2017年5月24日达成的《还款协议书》中确认欠款本金为2767.63万元。兆瑞公司自认2017年7月17日红卫公司偿还原告本金50万元，故红卫公司应偿还兆瑞公司本金2717.63万元。庭审中，被告红卫公司向本院提出了将逾期利率标准降低的请求，对此主张，本院认为，我国合同法规定的违约责任的承担原则系弥补守约方的损失，原告兆瑞公司支付代偿款的计息标准是年利率8%，兆瑞公司与红卫公司在《还款协议书》中约定的代偿计息标准为年利率8.4%，该约定是双方意思自治的结果，是双方对于兆瑞公司的损失已予考量的基础上作出的约定。同时，考虑到该笔贷款的用途系用于实体经济的发展，基于扶持实体经济的政策要求，兼顾原告兆瑞公司的利益保护，对于被告红卫公司要求调整逾期利率标准的请求本院予以支持，本院酌定将逾期利率调整为按照年利率8.4%计息。   二、关于被告奇德喜对原告兆瑞公司代偿本息应否承担连带清偿责任问题。本院认为，由于原告兆瑞公司为被告红卫公司发行的债券提供保证担保，为保障兆瑞公司的权益，被告奇德喜于2013年6月9日向原告兆瑞公司出具了个人无限连带责任担保函，该担保函系奇德喜真实意思表示，符合法律规定，合法有效。在红卫公司债券兑付期限届满无力偿付欠款时，兆瑞公司履行了代偿义务。依照承诺函的约定，奇德喜理应为该笔代偿款项承担连带保证责任。在约定的保证期限内，原告兆瑞公司向被告奇德喜主张了权利，故被告奇德喜应对代偿本息承担连带清偿责任。   三、关于原告兆瑞公司对被告奇德喜抵押财产是否享有优先受偿权的问题。本院认为，原告兆瑞公司与被告奇德喜于2013年6月25日签订了《反担保抵押合同》，该协议意思表示真实，符合法律规定，合法有效。合同订立后，双方共同去相关部门对抵押财产办理了抵押登记手续，抵押权依法设立。由于被告红卫公司在债券兑付期限届满后，无力支付到期欠款本息，兆瑞公司依约履行了代偿义务，依照《中华人民共和国担保法》第三十三条规定，债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以抵押财产折价或者以拍卖、变卖抵押财产的价款优先受偿。故原告兆瑞公司对抵押财产优先受偿的主张成立，其在债务人红卫公司不能清偿债务范围内，就奇德喜抵押物折价或者拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权。   综上，原告兆瑞公司的诉讼请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第四十六条之规定，判决如下：   一、被告包头市红卫日用化工有限责任公司于本判决生效后十日内偿还原告杭州兆瑞担保有限公司代偿本息2717.63万元；   二、被告包头市红卫日用化工有限责任公司于本判决生效后十日内偿还原告杭州兆瑞担保有限公司代偿罚息（罚息分两部分计息：以2767.63万元为基数，从2016年11月1日按照8.4%的计息标准计算至2017年7月17日；以2717.63万元为基数，从2017年7月18日计算至判决生效之日止）；   三、被告奇德喜对上述欠款本息及罚息承担连带清偿责任；   四、原告杭州兆瑞担保有限公司的上述债权在被告奇某抵押财产范围内享有优先受偿权；   五、被告奇德喜在被告包头市红卫日用化工有限责任公司不能清偿之日起十五日内承担担保责任，承担担保责任后，享有《中华人民共和国担保法》规定的追偿权；   如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费215248.59元，由被告包头市红卫日用化工有限责任公司、被告奇德喜负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。   审判长 王 韬   审判员 杨 娜   审判员 贺 斌     二〇一九年四月三十日   书记员 李美慧   附、案件依据的法律规定   《中华人民共和国合同法》   第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。   依法成立的合同，受法律保护。   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务   《中华人民共和国物权法》   第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。   《中华人民共和国担保法》   第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。   连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。   第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。   当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。   第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。   债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。   第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。   前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。   第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。   第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。