山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁13民终1863号上诉人（原审被告）：山东九州汽车制造有限公司，住所地：山东省蒙阴县经济开发区蒙山五路006号。法定代表人：孙玉忠，经理。委托诉讼代理人：刘杰，山东弘蒙律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张立芳，女，1956年1月10日出生，汉族，住山东省蒙阴县蒙阴经济开发区。委托诉讼代理人：张红芳，蒙阴县法律服务所法律工作者。上诉人山东九州汽车制造有限公司因与被上诉人张立芳提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省蒙阴县人民法院（2018）鲁1328民初4632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。山东九州汽车制造有限公司上诉请求：1.一审判决认定事实错误，请求二审法院查明事实，发回重审或依法改判；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定被上诉人居住地已并入县城规划区范围内，属认定事实错误。蒙阴城规划区范围虽有刘官庄，但这里的“刘官庄”，系在合并前的刘官庄自然村，即刘官庄河西岸的刘官庄社区，并非指现在合并后的所有刘官庄社区；且该规划控制区也明确指明四至范围为：南至啤酒厂、大站至岳庄一线，东至刘官庄河西岸，北至黄土山水库北岸至红河头一线，西至完庄水库。因此，刘官庄社区的情况非常特殊，在刘官庄河西岸的居民系在规划区范围内，但在刘官庄河东岸的则不在规划区范围内，而被上诉人居住在刘官庄河东岸，故被上诉人的伤残赔偿金等损失应按其户籍性质农村标准进行计算。二、被上诉人作为成年人，对自己的人身负有安全注意义务，对损害的发生也有一定的过错，应对自己的损失承担部分民事责任，一审判决上诉人赔偿被上诉人的全部损失，显失公平。三、被上诉人年龄已63周岁，其误工费的请求不应得到支持。被上诉人张立芳答辩请求维持一审判决。张立芳向一审法院起诉请求：依法调解或判令被告支付原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项费用107882.43元，2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：自2013年起，原告张立芳就在被告山东九州汽车制造有限公司处上班，原告在被告的车间内从事保洁工作，被告支付原告劳动报酬，双方未签订劳动合同，庭审中，双方均认可原、被告之间为劳务雇佣关系。2017年11月19日15时许，原告在车间正在工作时，被被告工作人员驾驶的铲车撞倒，并致原告受伤。原告受伤后，被送往蒙阴中医医院住院治疗17天，期间医疗费已由被告垫付，后原告陆续花费治疗、复查等医疗费1171.73元。2018年7月25日，原告自行委托临沂鼎衡法医司法鉴定所鉴定，鉴定为：张立芳伤残等级为九级，建议其误工损失日为150日，护理期限60日（住院期间2人护理，出院后1人护理），营养期限60日。为此原告支付鉴定费1800元。庭审前被告以该鉴定系原告自行委托为由，提出申请，要求对原告的伤残等级、护理期限及人数、营养期限进行重新鉴定。2018年12月28日，经本院委托山东大舜司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，经鉴定，原告的伤情为：1、被鉴定人张立芳胸12椎体压缩骨折，评定为十级伤残。2、被鉴定人张立芳伤后护理期限为60日，住院期间2人护理，出院后1人护理。3、被鉴定人张立芳伤后营养期限为60日。同时查明，原告张立芳户籍所在地与居住地一致，其虽系农村居民，但其居住地已并入县城规划范围内；事发前原告张立芳前6个月的日平均工资为80.75元，根据山东省统计局统计，2017年全省城镇居民人均可支配收入为36789元，人均消费性支出为23072元，无固定收入的城镇居民误工费为每天100.79元，国家机关工作人员日出差伙食补助为30元。上述事实由当事人陈述、住院病历、法医鉴定书及鉴定费收据、工资证明、村委证明、交通费单据、及庭审笔录等证据予以证实，均已收集记录在卷。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。本案中原告张立芳与被告山东九州汽车制造有限公司之间存在劳务关系，原告作为被告的雇员，在从事劳务雇佣活动中受到伤害，故原告以提供劳务者受害责任为由提起诉讼，要求被告山东九州汽车制造有限公司承担赔偿责任的诉讼请求应予支持。原告请求的误工费12112.50元、护理费7760.83元、住院伙食补助费510元、营养费1800元、伤残赔偿金69899.10元、法医鉴定费1800元、交通费1000元，项目及数额符合法律规定，本院予以确认。对原告请求的在小药房的医疗费1828.27元，因原告未能提供合法的医疗费单据，故对其主张本院不予支持；对原告请求的精神损害抚慰金10000元，原告虽构成伤残，但被告并不是直接侵权人，其请求精神损害抚慰金不符合法律规定，故对其请求本院不予支持。被告辩称的原告系农村居民，赔偿标准应按农村居民赔偿标准计算，及原告超过60周岁，不应赔偿误工费的意见，本院认为，原告虽系农村居民，并已达到退休年龄，但其居住地已并入县城规划范围内，且其已受雇于被告从事工作一年以上，收入超过农村收入标准，事发时身体状况能够胜任其工作，故对被告的上述辩称意见本院不予支持；对被告辩称的原告也有过错，并要求一并处理为原告垫付医疗费8525.14元及支出重新鉴定费2080元的意见，本院认为，被告并未提供证据证明原告在事发时存在过错，故对被告的上述辩称意见本院不予支持。综上，原告张立芳的各项经济损失为医疗费1171.73元、误工费12112.50元、护理费7760.83元、住院伙食补助费510元、营养费1800元、伤残赔偿金69899.10元、法医鉴定费1800元、交通费1000元，以上共计96054.16元，判决：一、被告山东九州汽车制造有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告张立芳各项经济损失共计96054.16元；二、驳回原告张立芳的其他诉讼请求；三、如果未按本判决指定的日期履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，减半收取1150元，由被告山东九州汽车制造有限公司负担。二审中，上诉人山东九州汽车制造有限公司提交蒙阴县城规划区范围一份，拟证明刘官庄的东区不在规划范围内。被上诉人张立芳质证认为该范围中列明刘官庄社区在规划范围内。经质证，本院对该证据的真实性予以认定。该规划区范围注明了县城规划控制区四至，并注明规划区内有刘官庄等49个村（居）。本院查明事实与一审查明事实一致。本院认为，根据双方诉辩意见，本案争议的焦点有三个。一是刘官庄是否在县城规划区范围；二是张立芳是否对损害有过错。三是张立芳的误工费请求是否应予支持。对焦点一，本院认为，上诉人山东九州汽车制造有限公司提交的县城规划区范围注明了规划区内有刘官庄等49个村（居），未标注刘官庄河东岸部分不属于规划区范围，故上诉人关于刘官庄河东岸部分不属于县城规划区范围的上诉主张本院不予支持。对焦点二，张立芳在车间内工作时被铲车撞倒受伤，上诉人没有证据证明系张立芳在工作中有过错致被铲车撞倒，要求张立芳承担部分过错责任的主张本院不予支持。对焦点三张立芳主张的误工费应否支持问题，本院认为，张立芳虽已达退休年龄，但受伤时仍在工作，有工资收入，上诉人不赔偿误工费的主张本院不予支持。综上所述，上诉人山东九州汽车制造有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人山东九州汽车制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨华雁审判员  陈 芳审判员  范宗芳二〇一九年四月二十八日书记员  赵文思