湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0103民初1153号原告：湖南两颗森建材有限公司，住所地长沙市天心区黑石铺街道九峰村洋泥塘组房屋。法定代表人:姚文彬。委托诉讼代理人：谭元锋，湖南木枫律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘诗琦，湖南木枫律师事务所律师。被告：湖南航天建筑工程有限公司，住所地长沙市岳麓区枫林三路175号锦绣航天大厦21、22楼。法定代表人:刘伟。委托诉讼代理人：孙健，湖南云天律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏冬，湖南云天律师事务所律师。被告：魏本香，男，1963年9月27日出生，汉族，住娄底市娄星区。被告：杨欢，男，1983年3月20日出生，汉族，住长沙市望城区。原告湖南两颗森建材有限公司（以下简称两颗森建材公司）与被告湖南航天建筑工程有限公司（以下简称航天建筑公司）、杨欢、魏本香买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告两颗森建材公司的委托诉讼代理人谭元锋、被告航天建筑公司的委托诉讼代理人孙健、被告杨欢到庭参加诉讼。被告魏本香经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告两颗森建材公司向本院提出诉讼请求：1、判令航天建筑公司、杨欢、魏本香向两颗森公司支付至2018年1月4日止所欠货款共计329082元；2、判令航天建筑公司、杨欢、魏本香向两颗森公司支付自2016年7月13日起至2018年1月4日止的违约金共计117440.55元,并支付自2018年1月5日起至欠款全部支付完毕之日止的后续违约金(合同约定按所欠材料款总金额的日千分之三计算,两颗森公司自愿调整为按月息两分计算)。事实与理由：航天建筑公司因承建湖南省兆亮电镀厂倒班宿舍楼项目工程,于2016年6月4日委托魏本香与两颗森公司签订《产品购销合同》(实际从2016年4月15日即开始发货)。合同对材料名称、规格、单价数量、结算及付款方式、双方义务以及争议解决方式等进行了约定。合同签订后,两颗森公司即严格依约向航天建筑公司供应产品,认真履行合同，但航天建筑公司未按照合同约定支付货款。截至2018年1月4日止,航天建筑公司须向两颗森公司支付货款共计329082元。因航天建筑公司未按时支付货款的行为已构成严重违约,航天建筑公司须支付自2016年7月13日至2018年1月4日止的违约金，共计117440.55元(合同约定按所欠材料款总金额的日千分之三计算,两颗森公司自愿调整为按月息两分计算)。综上,截至2018年1月4日止,航天建筑公司累计应支付两颗森公司货款及违约金项共计446522.55元,并应支付自2018年1月5日起至全部欠款支付完毕之日止的后续违约金。魏本香作为涉案合同签字人,对上述款项承担连带责任。杨欢为上述《产品购销合同》担保人,对上述款项承担连带保证责任。被告航天建筑公司辩称，1、航天建筑公司与两颗森建材公司之间不存在买卖合同关系，不应当承担支付两颗森建材公司货款329082元的责任。《产品购销合同》中加盖的“航天建筑公司”印章，湖南大学司法鉴定中心的司法鉴定意见书认定《产品购销合同》中甲方代表签字、盖章处加盖的“航天建筑公司”的印文，与其所提供样本上加盖的“航天建筑公司”的印文不是同一枚印章盖印形成。2、两颗森建材公司无权主张其登记成立前的货款本金252170元及违约金。3、航天建筑公司与两颗森建材公司之间不存在买卖合同关系，不应当承担支付违约金的义务。被告杨欢辩称，1，杨欢总共支付了两颗森建材公司40000元，而不是两颗森建材公司在其《民事起诉状》中所说20000元。2、杨欢负责联系供货商，魏本香找杨欢要了几万元的货，然后杨欢从姚文彬那进货给了魏本香，后魏本香向杨欢支付了几万元，于是杨欢向姚文彬支付了40000元。魏本香向杨欢购买的货款，魏本香已经向杨欢结清。杨欢总共向姚文彬那拿了30几万元的货给了杨欢的用户，其中包括魏本香、李总、刘总、张总等几个用户。从姚文彬处买的货的总金额以对账单为准。3，两颗森公司所要求的违约金和利息都是根据与魏本香的《产品购销合同》来的，但是魏本香已经付完款了，合同已经履行完毕了。其他所欠货款就不应该再适用魏本香的《产品购销合同》的违约金和利息条款。被告魏本香未答辩，亦未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、对原告两颗森建材公司的证据：对证据1，航天建筑公司对该《产品购销合同》尾部甲方代表签字、盖章处加盖的“航天建筑公司”的印章的真实性提出异议，向本院申请印章鉴定。2018年9月12日，湖南大学司法鉴定中心作出湖大司鉴中心（2018）文鉴字第338号《司法鉴定意见书》，认定：送检的标注日期为2016年6月4日的《产品购销合同》中甲方代表签字、盖章处加盖的航天建筑公司的印文，与其所提供样本上加盖的航天建筑公司的印文不是同一枚印章盖印形成。故本院认定该《产品购销合同》上加盖的“航天建筑公司”的印章非航天建筑公司的印章，该《产品购销合同》对航天建筑公司不产生合同的效力。本院认定该《产品购销合同》系两颗森建材公司与魏本香、杨欢之间所订立。对证据2、证据3，签字人杨欢均无异议，故本院对该两份证据均予以认定。经审理查明，2016年5月27日，两颗森建材公司在长沙市工商局天心分局注册登记成立，其法定代表人为姚文彬。2016年6月4日，两颗森建材公司（即方）与魏本香、杨欢（即甲方）订立《产品购销合同》。双方在该合同中约定，甲方向乙方购买模板，模板的规格为1.83×0.915，单价为52.00元/块；购买木方，木方的规格为0.42×0.62，单价为4.40元/米；付款方式及期限：自送货之日起3个月（90天）付清所有货款的50%，余款2016年农历8月15日全部付清；甲方指定杨欢为此项目材料的签收员；甲方没有按合同要求按时付款，甲方按所欠材料款总额的0.3%每日向乙方支付违约金。双方还约定了其他事项。在该《产品购销合同》尾部“方代表签字、盖章”栏中，有魏本香、杨欢的签名，并盖有“航天建筑公司”印章。如前所述，经湖南大学司法鉴定中心鉴定，该枚“航天建筑公司”的印章与航天建筑公司的印章非同一枚印章。在该《产品购销合同》尾部“乙方代表签字、盖章”一栏中，有姚文彬及刘欢的签名，并盖有两颗森建材公司的印章。订立该《产品购销合同》后，两颗森建材公司即开始向魏本香、杨欢供货。2017年5月27日，两颗森建材公司与杨欢进行对账，双方确认两颗森建材公司向魏本香、杨欢的供货情况如下：2016年4月15日，供应八层模板，金额172900元；同日，供应木方，金额64296元；同日，供应木方，金额14974元；2016年6月4日，供应木方，金额172900元；2016年6月4日，供应木方，金额62181元；2016年7月31日，供应九层模板，金额10400元；2016年7月31日，供应木方，金额10626元。以上货款合计349082元。2017年11月21日，杨欢向航天建筑公司出具《承诺书》。杨欢在该《承诺书》中载明，杨欢愿意为湘乡市引凤路兆亮电镀厂项目航天建筑公司所欠两颗森建材公司货款及利息承担担保责任，共计材料款349082元，货款利息按送货之日起至付款日止为83779元。货款、利息共计432861元。杨欢愿意做出如下承诺：在阳历2017年12月8日前付款150000元，2018年1月20日前付款200000元，余款82861元在2018年7月1日付清。如果杨欢未付清货款，愿意按本项目所签订的合同承担一切责任。2017年9月30日，杨欢分别支付两颗森建材公司的法定代表人姚文彬9000元、11000元。2017年12月14日，杨欢支付姚文彬20000元。除去杨欢已支付的40000元货款，魏本香、杨欢至今尚欠两颗森建材公司货款309082元。本院认为，两颗森建材公司与魏本香、杨欢订立的《产品购销合同》系双方真实意思表示，且于法不悖，故为有效合同。杨欢、魏本香未按约给付两颗森建材公司货款，故应向两颗森建材公司承担以下违约责任：给付货款本金309082元，并支付违约金。关于违约金。双方在《产品购销合同》约定，魏本香、杨欢在2016年农历8月15日全部付清全部货款，故魏本香、杨欢应从2016年9月16日（农历8月16）起至付清货款之日止，应支付两颗森建材公司违约金。关于违约金标准，每日0.3%的标准过高，两颗森建材公司主动将其降至每月2%的标准，本院予以准许。309082元货款，按每月2%的标准，自2016年9月16日起至2018年1月4日止，魏本香、杨欢应支付两颗森建材公司违约金97051.65元。关于航天建筑公司的民事责任。由于在《产品购销合同》尾部加盖的“航天建筑公司”的印章，并非航天建筑公司的印章，故航天建筑公司非《产品购销合同》的合同当事人，航天建筑公司不应承担本案的民事责任。故本院对两颗森建材公司请求判令航天建筑公司支付货款及违约金的诉讼请求，不予支持。关于两颗森建材公司在其注册登记之前，向魏本香、杨欢的三笔送货（2016年4月15日的172900元、64296元、14974元）。由于两颗森建材公司在其后的2016年5月27日已注册登记成立，两颗森建材公司与杨欢于2017年5月27日对账时，已认可魏本香、杨欢尚欠两颗森建材公司349082元（包含上述三笔货款），且两颗森建材公司在其注册前与魏本香、杨欢进行买卖活动，不违反法律、行政法规的强制性规定，故本院对航天建筑公司的“两颗森建材公司无权主张其登记成立前的货款本金252170元及违约金”抗辩，不予采信。关于杨欢的“《产品购销合同》与对账单、《承诺书》系相互独立的，不能按《产品购销合同》的违约条款来计算对账单、《承诺书》中所确定的拖欠货款的违约金”的抗辩理由。本院认为，由于在《产品购销合同》中未明确魏本香、杨欢向两颗森建材公司购买模板、木方的数量，故不能将对账单、《承诺书》中所确定的拖欠货款与《产品购销合同》分离。故本院对杨欢的该抗辩，不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告魏本香、杨欢于本判决生效后十日内共同给付原告湖南两颗森建材有限公司货款309082元；二、被告魏本香、杨欢共同给付原告湖南两颗森建材有限公司自2016年9月16日起至2018年1月4日止的违约金97051.65元。309082元的本金，按每月2%的标准，自2018年1月5日开始至货款全部付清之日止，另行计算违约金。以上款项于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告湖南两颗森建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8005元，由被告魏本香、杨欢承担7500元、原告湖南两颗森建材有限公司承担505元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  罗庆君人民陪审员  谭 荣人民陪审员  熊莫斯二〇一九年四月二十四日代理书记员  王诗琪附法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。