贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终1350号上诉人（原审原告）：黄林云，男，汉族，1957年10月1日生，户籍地浙江省温州市鹿城区，现住贵州省赤水市。委托诉讼代理人：王茂华，赤水市中心法律事务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：赤水市创力水泥有限责任公司。住所地:贵州省赤水市文华办建设村沟口组，统一社会信用代码915203810720192887。法定代表人：吕良善，总经理。委托诉讼代理人：罗安静，贵州天筑律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖佳，贵州天筑律师事务所实习律师。上诉人黄林云因与被上诉人赤水市创力水泥有限责任公司（以下简称创力水泥公司）合同纠纷一案，不服贵州省赤水市人民法院（2018）黔0381民初3414号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。黄林云上诉请求：撤销原判，依法改判支持其一审诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。1.双方当事人于2016年7月15日签订的《赤水创力水泥有限责任公司增资框架协议书》违反了《中华人民共和国公司法》。被上诉人公司的注册资本仅为131万元，股权资本己仅有131万元。在该协议书中上诉人投资3207.38万元后仅持有被上诉人公司51%的股权，个增资扩股权利义务不公平、不对等、不合法的。但一审法院错误认定该协议及其系列协议是有效协议。由于该协议是无效协议，此后双方基于在该协议基础上签订的一系列协议均属无效协议。2.上诉人起诉要求撤销2017年10月27日双方签订的《协议》并指出该《协议》第六条：“本协议签署前甲方已向乙方缴纳的增资款累计1161.38万元。甲方在对外转让赤水市创力万家商砼有限公司出资时的作价己充分考虑了该款项，且出资的受让方在乙方的相关协议中对该款项尚有主张要求，故乙方无需向甲方退还1161.38万元，甲方不得就前述款项向乙方或第三方提出任何权利主张。”是显失公平的霸王条款。本案通过一审庭审调查和相关举证，不存在甲方在对外转让公司出资时的作价中己充分考虑了该款项的情形，项目出资的受让方（第三方）在与乙方（被上诉方）的相关协议与上诉人无关，对上诉人没有法律约束力。另外，“甲方不得就前述款项向乙方或其它第三方提出任何权利主张”是限制上诉人民事权利的条款。因此，这份协议本身就是事实依据，其第六条内容是显失公平的条款，上诉人要求依法撤销该协议有事实依据。而一审法院却错误认定为上诉人要求撤销该协议无“事实依据”；二、一审判决适用法律错误。我国合同法第五十四条规定：只要有显失公平的事实存在，不论合同主体是否具有民事行为能力，都应依法撤销。本案中上诉人支付给被上诉人的1161.38万元的增资扩股款，被上诉人在协议中以并不存在的“转让出资时的作价己充分考虑”和与上诉人无关的所谓“出资的受让方在乙方的协议中对该款尚有主张要求”为由非法占有上诉人1161.38万元。这份协议是违反合同权利义务相一致的原则的，是显失公平的，依法合同法第五十四条的规定应予撤销。而一审法院却以上诉人具有民事行能力和上诉人无事实依据，举证不能为由并以相关法律法规判决是错误的。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误导致判决结果错误。上诉人请求遵义市中级人民法院依法撤销(2018)黔03841民初3414号民事判决书，依法改判或发回重审，维护上诉人的合法权益。创力水泥公司辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。黄林云向一审法院起诉请求：依法判决撤销黄林云与创力水泥公司2017年10月27日签订的《协议》；2.案件受理费由创力水泥公司承担。一审法院认定事实：2016年7月15日，黄林云（乙方）与创力水泥公司（甲方）签订《赤水市创力水泥有限责任公司增资框架协议书》（简称《协议书》），约定黄林云以增资方式成为创力水泥公司控股股东，《协议书》主要内容：一、增资额、增资方式、增资款缴付时间：双方一致认可甲方现时的资产总额为6083万元，总负债为6288.97万元。甲方出资股东放弃本次增资的优先认缴权，由乙方向甲方增资3207.38万元，并将该款项用于债务清偿及水泥生产资金周转问题。乙方缴付增资款的具体时间为：1.乙方于签订本协议后2个工作日内支付140万元作为定金；2.在甲方收到定金后，甲方开展股东会、公司股权内部转让、股东授权等事项的筹备工作，形成决议，且经市经贸局完成技改审批和市场监管局完成增加商品混凝土经营范围审批后，3个工作日内向甲方缴付增资款500万元，逾期，乙方已付定金140万元不予退还，甲方有权单方解除本协议；3.2016年12月30日前，乙方向甲方缴付增资款521.38万元；4.2017年5月30日前，乙方向甲方缴付增资款1100万元，待收到乙方缴付的增资款2261.383万元后，召开股东会，修改公司章程、变更公司法定代表人；5.乙方于2017年12月30日前向甲方缴付增资款500万元；6.乙方于2018年5月30日前向甲方给付增资款446万元。二、股权比例、利润分享：完成前述增资后，乙方占公司全部出资总额的51%，持有公司51%股权；甲方等原股东占公司全部出资的49%，持有公司49%股权。各方以其出资额为限对公司经营承担责任。三、其他约定……。四、违约责任……。五、特别约定：1.本协议书未尽事宜由双方协商解决。2.2016年6月30日至2017年5月30日期间甲方原借款1621.38万元产生的利息，甲方负责承担利息的67%，乙方负责承担利息的33%，如因乙方没有按时到位增资款，所有利息由乙方承担。因各方利用国有土地使用权证举债产生的本金及利息由各自方负责，具体事宜双方商定。3.不可预计债务100万元与原有债务6288.97万元双方按照股份比例承担，超出部分乙方不予承担。行政职能部门不可预计的收费按双方所占股份比例承担。4.本协议签署后，甲方应积极促成公司现时全体股东完成后续相关法律文件的有效签署；5.本协议经双方签字后生效……。甲方创力水泥公司法定代表人吕良善在《协议书》上签字并加盖公司印章，乙方黄林云签字并捺印。2016年6月17日，赤水市市场监督管理局向创力水泥公司出具企业名称预先核准通知书（zyll登记内名预核字[2016]和3717号），对创力水泥公司提交的企业名称“赤水市创力万家商砼有限责任公司”进行预先核准。2016年8月16日，赤水市经济贸易局向创力水泥公司出具《贵州省技术改造投资项目备案确认书》（赤经贸技改备案[2016]5号），赤水创力水泥公司取得商品混凝土搅拌站建设项目备案，通过技改审批。2016年10月14日，黄林云（乙方）与创力水泥公司（甲方）签订《增资框架协议书补充协议（一）》（简称《补充协议》），黄林云与创力水泥公司双方就2016年7月15日签署的《协议书》中相关事宜作补充协议，《补充协议》主要内容：一、乙方于2016年9月向甲方支付定金140万元（已转为增资款），并缴付第一期增资款项500万元，乙方承诺将按照框架协议书中约定的缴付增资款时间，按时、足额向甲方缴付增资款余款，即：1.2016年12月30日前，乙方向甲方缴付增资款521.38万元；2.2017年5月30日前，乙方向甲方缴付增资款1100万元；3.乙方于2017年12月30日前向甲方缴付增资款500万元；4.乙方于2018年5月30日前向甲方给付增资款446万元。乙方承诺，若逾期缴付增资款，将根据欠缴额按照2%/月的标准向甲方支付资金占用费。若因乙方逾期缴付增资款造成甲方对第三方违约，乙方除向甲方支付资金占用费外，还应赔偿甲方因此遭受的损失及支付的费用。逾期30日，甲方有权方解除框架协议书及本协议。二、双方在综合考虑决策效率、管理难度等因素后，一致同意不变更赤水市创力水泥有限责任公司法定代表人。乙方增资款全部缴付后，双方共同办理股东变更工商登记，乙方经工商登记后取得创力水泥公司股东资格。三、就商品混凝土生产业务，由甲方设立全资子公司进行经营，该全资子公司（以下简称“新公司”）的董事、监事、高级管理人员由乙方指定的人员担任。四、新公司成立后，生产经营所需的水泥必须全部向甲方采购，甲方必须优先满足新公司需要。五、在乙方取得甲方股东资格后，甲方应授权乙方在新公司行使股东权利，乙方亦应授权甲方法定代表人行使股东权利，前述授权的内容包括但不限于表决权、选择管理者、决策权等，双方均应放弃相应股权的利润分配权。六、因新公司生产线及办公涉及的相关税费，由乙方承担。七、本协议经双方有效签署后生效……。甲方创力水泥公司法定代表人吕良善在《补充协议》上签字并加盖公司印章，乙方黄林云签字并捺印。2016年10月20日，创力水泥公司向黄林云出具《情况说明》，载明：根据创力水泥公司与黄林云签订的《协议书》、《补充协议》相关约定，由创力水泥公司设立全资子公司万家商砼公司（以下简称“新公司”，名称为暂定名，最终以工商登记机关核准的名称为准）。新公司系创力水泥公司全资子公司，该公司实际出资人为黄林云，新公司在黄林云（拟为新公司法定代表人）的投资管理下自主经营，自负盈亏，并独立承担相关法律责任。创力水泥公司作为新公司在工商行政机关登记的股东，不派员参与新公司的经营管理。本说明仅为创力水泥公司与黄林云就新公司的管理相关事项达成一致意见，并非对前述《协议书》、《补充协议》的修改或补充……。同日，黄林云向赤水市市场监督管理局递交了公司登记（备案）申请书。2016年11月17日，创力水泥公司取得万家商砼公司营业执照，营业执照载明经营范围为：生产、销售商品混凝土、水泥制品、干粉砂浆、商品混凝土添加剂、新型建筑材料、建筑工程机械及设备租赁；建筑工程施工、园林绿化工程施工、市政工程施工、土石方工程施工。2016年11月21日，创力水泥公司将万家商砼公司营业执照交付黄林云，黄林云出具领条一张。2017年2月17日，赤水市经贸局、赤水市金华办事处组织创力水泥公司万家商砼公司及原赤水市水泥有限责任公司（后更名为创力水泥公司）集资款部分员工28人，就原赤水市水泥有限责任公司集资款等还款事宜进行座谈，并达成座谈纪要，内容为：一、万家商砼公司于2017年3月31日前归还原赤水市水泥有限责任公司员工集资款和员工集资款利息（2016年7月至2017年2月的利息），在2017年2月22日前支付员工集资款利息。二、到2017年3月31日万家商砼公司未支付上述款项，产生的一切经济损失和不稳定因素，由万家商砼公司全权承担。2017年4月6日，黄林云向创力水泥公司出具《承诺函》，内容为：一、黄林云确认，万家商砼公司系根据黄林云与创力水泥公司的增资协议而设立，万家商砼公司自始一直由承诺人黄林云以实际出资人身份实施控制，并全面负责经营管理，甲方从未实质参与万家商砼公司的任何决策、红军。若因万家商砼公司设立、经营所产生的债务导致创力水泥公司遭受他方任何形式的追索，创力水泥公司因此遭受的全部损失及支付的全部费用，由黄林云负责赔偿。二、黄林云确认，万家商砼公司因经营需要，须将注册资本从10万元增至1000万元，根据黄林云与创力水泥公司的协议，对万家商砼公司的出资及增资是黄林云的义务。现鉴于黄林云资金周转困难，拟将前述990万元增资款分两次通过创力水泥公司向万家商砼公司缴付：第一次：黄林云于2017年4月6日向创力水泥公司支付421.38万元，该421.38万元款项实际到账后，创力水泥公司对万家商砼公司章程中关于注册资本的条款进行修改，并配合黄林云办理万家商砼公司的注册资本变更手续，将万家商砼公司注册资本由10万元变更为1000万元；第二次：黄林云于2017年5月30日前向创力水泥公司支付568.62万元，该560万元实际到账后，由创力水泥公司以缴付增资款形式付至万家商砼公司。黄林云支付的前述两笔共计990万元款项，系黄林云通过创力水泥公司对万家商砼公司履行的出资义务，故此，不论黄林云与创力水泥公司之间的协议履行情况如何，黄林云均不得以任何理由主张该笔款项构成其对创力水泥公司的支付，更不得以任何理由向创力水泥公司主张任何形式的返还。三、根据黄林云与创力水泥公司业已签署的协议，黄林云应于2016年12月30日前向创力水泥公司缴付增资款521.38万元，因黄林云个人原因未按时、足额缴纳，至今仍欠缴421.38万元（不含根据协议计算至2017年3月31日的资金占用费312828元）。黄林云承诺，2017年4月7日前向创力水泥公司支付前述421.38万元，2017年4月7日前向创力水泥公司支付资金占用费312828元，此款用于《补充协议》第一条第1项约定的增资款及黄林云逾期缴付增资款的资金占用费。四、黄林云承诺将严格按照与创力水泥公司的协议履行其对创力水泥公司的增资义务，即：1.2017年5月30日前，黄林云向创力水泥公司缴付增资款1100万元；2.2017年12月30日前，黄林云向创力水泥公司缴付增资款500万元；3.2018年5月30日前，黄林云向创力水泥公司增资款446万元。黄林云承诺，若因未按时足额缴付任一一期增资款，创力水泥公司有权认定为全部增资款项的缴付期限届满，要求承诺人立即缴付全部增资款，并据此开始计算资金占用费。黄林云承诺，若因未按时足额缴付任一一期增资款导致创力水泥公司行使单方解除权，黄林云将自愿放弃对创力水泥公司已付全部款项的返还请求权，该等款项将直接转为对创力水泥公司的赔偿。鉴于该赔偿是在综合创力水泥公司的合同预期、资金成本、信用成本、机会成本及支出的费用等因素后作出的合理考量，故此，黄林云不得以任何理由要求撤销、变更或主张无效。五、黄林云承诺，在取得创力水泥公司股东资格后，不可撤销地永久授权吕良善代为行使创力水泥公司的股东权利，黄林云不得以任何理由、任何形式参与创力水泥公司的经营管理。六、黄林云承诺，在取得创力水泥公司股东资格后，不可撤销地永久放弃对创力水泥公司的利润分配权。本承诺函内容与业已签署的协议不一致的，以本承诺函为准。2017年6月21日，黄林云向创力水泥公司出具《至赤水市创力水泥有限责任公司的函》，载明：本人与贵公司于2016年7月15日签订的《协议书》，又于2016年10月24日签订《补充协议》及本人于2017年4月6日对贵公司的《承诺函》，现由于与贵公司，本应于2017年5月30日前支付贵公司增资款1100万元，因资金不到位，为严格履行贵我双方的相关协定，本人自愿将自建的万家商砼公司40%的股份转让给贵公司进行合作，并承诺将万家商砼公司债权债务用第三方评估进行股权界定，请贵公司见此函后召开相关会议，研究贵我双方下一步的合作为谢。2017年8月，黄林云以万家商砼公司的名义，向案外人陈平出具法人授权委托书，载明：委托前公司的一切债权债务与陈平无任何关系。现委托上述授权责任人作为我单位在生产经营、市场营销、财务收支、人事调用、日常管理等事务的全权代表，期限五年。在这五年承包期内，每年保底生产30万立方混泥土，每立方上交公司25元承包费用，在每月15号前一次性支付。代表委托单位收取原搅拌站外欠公司的所有欠款，打回公司指定账户，在承包期内的所有安全事故和一切债权债务由承包人债权负责，与公司无关，并承担法律责任。本授权有效期为此授权书签发之日起生效，违约按所约定负违约责任。2017年10月27日，黄林云又以万家商砼公司名义，向案外人陈平出具撤销授权告知函，载明：鉴于前述授权委托书出具后你方未实际履行约定义务，我司多次催促仍未获你有效回应，致使我司授权目的完全落空，我司因此蒙受巨大损失。故此，我司有理由相信你不具备履行授权委托书所载义务的诚意和能力。为避免我司损失持续扩大，现特以本函通知你，自本函出具之日起，撤销我公司在该《法人授权委托书》中对你的一切授权。若你利用前述《法人授权委托书》从事不法活动，因此产生的一切责任由你本人承担。2017年10月27日，黄林云（甲方）与案外人陈治安（乙方）、创力水泥公司（第三方）签订《转让协议》，约定：黄林云将万家商砼公司资产和100%的股权全部转让给案外人陈治安，陈治安在原址利用现有设施设备生产经营商品混凝土。《转让协议》主要内容：第一、转让标的位置、范围：1.位置：转让的万家商砼公司位于赤水市××街道办事处××组。2.万家商砼公司全部资产、100%股权全部转让给乙方。3.万家商砼公司在转让前已经产生经乙方确认的债权债务一交转让给乙方，未经乙方确认的债权债务甲方自行承担。4.土地使用权租赁由乙方与创力水泥公司另行签订土地使用权租赁合同。第二、转让价款及支付方式：1.万家商砼公司现在有债权、债务、资产大约4688万元，此款包括甲方实际出资款280万元在内。2.甲乙双方协商一致同意，乙方向甲方支付280万元的出资款，甲方将万家商砼公司的全部资产和100%股权全部转让给乙方。3.乙方同意按下列方式向甲方支付280万元的出资款。签订本协议三日，乙方向甲方支付定金100万元，本合同生效则自动转化为乙方支付甲方的转让价款。乙方收到甲方移交账目后30日内，未发生万家商砼公司权属纠纷和本协议附件账目表之外的债务纠纷，乙方向甲方支付100万元。乙方收到甲方移交账目后60日内，未发生万家商砼公司的权属纠纷和本协议附件账目表之外的债务纠纷，乙方向甲方付清全部余款80万元。《转让协议》还对甲乙双方的权利义务责任、违约责任、账目移交、争议解决、公司移交、股权变更等进行了约定。甲方黄林云在《转让协议》上签字捺印并加盖万家商砼公司印章，乙方陈治安签字捺印，第三方创力水泥公司未签字也未盖公司印章。随即，创力水泥公司（甲方）与荣安建材公司（乙方）、案外人陈治安（担保方）签订《土地使用权租赁合同》（简称《租赁合同》），约定创力水泥公司向荣安建材公司出租其享有土地使用权的万家商砼公司相关设备设施建设土地，并对相关租赁事宜进行了约定，由陈治安对荣安建材公司基于该协议产生的全部债务向创力水泥公司承担连带责任保证。其中第八条约定：本合同存续期间，甲方不得提前收回土地使用权。提前终止的，甲方应退还乙方已支付但未用地期间的租金，并对乙方产生的损失给予合理补偿，具体补偿方式如下：合同生效之日起３年内甲方发生前述情形或甲方破产、注销、改制、兼并、拍卖、解散导致乙方不能继续使用土地的，甲方应补偿乙方1161万元（该1161万元系乙方受让万家商砼公司出资的成本）；合同生效满3年但不满5年甲方发生前述情形或甲方破产、注销、改制、兼并、拍卖、解散导致乙方不能继续使用土地的，甲方应补偿乙方580万元（该580万元系乙方受让万家商砼公司出资成本的一半）；合同生效满5年后甲方发生前述情形或甲方破产、注销、改制、兼并、拍卖、解散导致乙方不能继续使用土地的，甲方无需向乙方支付补偿。甲方创力水泥公司法定代表人吕良善在《租赁合同》上签字捺印并加盖公司印章、乙方荣安建材公司代表陈治安签字捺印并加盖公司印章，担保方陈治安签字并捺印。同日，黄林云（甲方）与创力水泥公司（乙方）签订《协议》，内容为：A.甲乙双方于2016年7月15日签署《协议书》；B.甲乙双方于2016年10月14日签署《补充协议》；C.乙方于2016年10月20日出具《情况说明》，对万家商砼公司的出资等情况进行说明；D.甲方于2017年4月6日出具《承诺函》，就认缴乙方增资款、出资设立万家商砼公司等相关事项进行了承诺。甲乙双方本着互谅互让、诚实信用的原则，经友好协商，就解除双方于2016年7月15日签署《协议书》及双方于2016年10月14日签署《补充协议》有关事宜，达成如下协议：一、经双方协商一致，解除双方于2016年7月15日签署《协议书》，双方有关该协议的权利、义务和责任，自本协议生效之日即行终止，双方均无须继续承担该协议确定的义务。二、经双方协商一致，解除双方于2016年10月14日签署《补充协议》，双方有关该协议的权利、义务和责任，自本协议生效之日即终止，双方均无须继续承担该补充协议确定的义务。三、双方一致确认，本协议生效后，与前述《协议书》、《补充协议》有关的《承诺函》、《情况说明》等一并撤回、撤销或解除。四、甲、乙双方根据前述协议约定，由甲方实际出资设立万家商砼公司并由乙方作为名义股东登记。本协议生效后，乙方应根据甲方对外转让其对万家商砼公司全部出资的情况，配合受让方办理股权变更登记手续。五、甲方作为万家商砼公司实际出资人，一直控制并全面负责万家商砼公司经营管理，乙方作为登记的名义股东从未参与万家商砼公司任何决策、经营。故此，乙方对于万家商砼公司所有债权债务均不知情、不负责。万家商砼公司所有债权债务均由甲方与第三方协商处理，与乙方无关。若乙方因万家商砼公司债权债务遭受任何第三方追索，甲方应赔偿乙方因此产生的费用和遭受的损失。六、双方一致确认，前述《协议书》、《补充协议》等生效后未能完全履行，系因甲方出现严重资金周围困难所致，乙方并无违反前述协议约定的情形。本协议签署前甲方已向乙方缴纳的增资款累计1161.38万元，甲方在对外转让万家商砼公司出资时的作价已充分考虑了该款项，且出资的受让方在与乙方的相关协议中对该款项尚有主张要求，故此，乙方无需向甲方退还该1161.38万元，甲方不得就前述款项向乙方或其他第三方提出任何权利主张。七、……。八、……。九、本合同自双方签署并经乙方股东会通过之日起生效……。甲方黄林云在《协议》上签字并捺印，乙方创力水泥公司法定代表人吕良善签字并加盖公司印章。2017年11月26日，创力水泥公司（甲方）与赤水市荣安建材有限公司（乙方，简称荣安建材公司）、案外人陈治安（丙方）签订《三方协议》，内容为：甲乙双方于2017年10月27日签署《协议》，由甲方将登记于其名下的万家商砼公司100%股权以零元的价格转让给乙方，该协议尚未进入实际履行阶段。现由于乙方交易方案调整，需将受让方变更为丙方（丙方系乙方股东、实际控制人），为顺利推进交易，经三方协商一致，协议如下：一、甲乙双方解除关于转让万家商砼公司100%股权的协议，互不追究违约责任。二、乙方同意甲方与丙方就万家商砼公司100%股权另行签署转让协议。三、未尽事宜，由三方共同协商处理……。甲方创力水泥公司在《三方协议》上盖公司印章，乙方荣安建材公司法定代表人蔡先荣、股东陈治安签字按手印并加盖公司印章，丙方陈治安签字捺印。同日，创力水泥公司召开2017年第一次临时股东会并形成决议，表决通过的结果：（1）《公司与黄林云解除增资及相关合作协议的议案》。公司于2016年经股东会议，与黄林云签署《协议书》、《补充协议》等一系列文件，后由于黄林云出现严重资金周转困难，致使相关协议无法继续履行，交易目的无法达到。经双方协商一致，同意解除与前述协议持有的万家商砼公司100股权以零元的价格转让给新的投资方。与前述合作相关的所有事宜，由公司董事会根据情况进行决策和处理。（2）《土地使用权租赁合同的议案》。鉴于赤水市荣安建材有限公司受让黄林云对万家商砼公司的全部出资后，成为万家商砼公司唯一股东，并决定万家商砼公司在原址经营，经赤水市荣安建材有限公司协商一致，由赤水市荣安建材有限公司租赁土地用于生产经营。就该土地租赁有关的事项，由公司董事会进行决策和处理。（3）《修改公司章程的议案》。鉴于公司原章程与公司法冲突，且原章程的部分规定不利于公司经营和决策，故此，将公司章程进行修改。2017年11月28日，创力水泥公司（甲方，转让方）与案外人陈治安（乙方，受让方）签订《赤水市创力万家商砼有限责任公司股权转让协议》（简称《股权转让协议》），主要内容为：第一条股权的转让：1.甲方将其持有的该公司100%的股权转让给乙主方（该公司注册资本为1000万元）；2.乙方同意接受上述转让的股权；3.甲乙双方确定的转让价格为人民币1000万元，至2017年11月26日甲方实际已缴付出资款420万元，尚未实际缴纳出资的580万元，转让后，由乙方继续履行认缴股权的出资义务；4.甲方保证向乙方转让的股权不存在第三人的请求权，没有设置任何质押；5.本次股权转让完成后，乙方即成为该公司股东，享受相应的股东权利并承担义务，甲方不再享有该公司股东的权利和义务；6.甲方将其持有的该公司100%的股权转让给乙方后，该公司股权转让前和转让后所涉及的债权、债务全部由乙方承担；7.甲方应对该公司及乙方办理相关审批、变更登记等法律手续提供必要协作与配合。第二条转让款的支付：经甲乙双方签字盖章后，5日内由乙方一次性付清转让款420万元给甲方，在规定时间内乙方未支付甲方转让款，本协议无效。甲乙双方还对违约责任、争议解决等进行了约定。甲方创力水泥公司法定代表人吕良善在该协议上签字并加盖公司印章，乙方陈治安签字并捺印。该协议签订后，创力水泥公司协助案外人陈治安于2017年12月7日正式办理了万家商砼公司股权变更登记。另查明，黄林云分别于2016年7月26日向创力水泥公司支付增资款140万元、2016年8月8日支付40万元、2016年9月20日支付460万元、2017年1月17日支付50万元、2017年4月10日支付421.38万元和50万元，共计支付增资款为1161.38万元。创力水泥公司于2015年7月14日变更法定代表人人为吕良善，2016年5月20日变更注册资本为131万元，股东人员为27人，2016年8月4日变更经营范围为：生产销售硅酸盐水泥、混凝土、免烧砖、编制包装袋。同时查明，关于万家商砼公司股权转让事宜，黄林云曾于2017年10月27日与荣安建材公司、创力水泥公司签订《转让协议》，创力水泥公司也曾于2017年10月29日与荣安建材公司签订的《协议》。后因荣安建材公司交易方案调整，由创力水泥公司与荣安建材公司、陈治安签订了《三方协议》，解除了以上《转让协议》和《协议》，并由黄林云与陈治安、创力水泥公司重新签订了《转让协议》，虽然创力水泥公司未在《转让协议》上签字或盖章，但创力水泥公司在与陈治安另行签订《股权转让协议》时，对该《转让协议》予以确认。一审法院认为，黄林云与创力水泥公司均是具有民事行为能力的自然人和法人，可以通过自己单独实施或者与他人一起共同实施民事法律行为。黄林云与创力水泥公司经过友好协商，自愿签订《协议书》、《补充协议》，创力水泥公司向黄林云出具《情况说明》，黄林云向创力水泥公司出具《承诺函》，后又经双方协商一致，签订《协议》，均是其真实意思表示，符合《中华人民共和国民法总则》第一百三十四条第一款“民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立，也可以基于单方的意思表示成立”的规定，是有效的民事法律行为。《协议书》、《补充协议》、《情况说明》《承诺函》、《协议》的内容和形式均没有违反国家法律、行政法规的强制性规定，属有效合同。根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的，受法律保护”、第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”的规定，双方于2017年10月27日签订《协议》对《协议书》、《补充协议》、《情况说明》《承诺函》进行解除，符合法律规定。同时《协议》第六条约定，双方一致确认，前述《协议书》、《补充协议》等生效后未能完全履行，系因黄林云出现严重资金周围困难所致，创力水泥公司并无违反前述协议约定的情形。本协议签署前甲方已向乙方缴纳的增资款累计1161.38万元，黄林云在对外转让万家商砼公司出资时的作价已充分考虑了该款项，且出资的受让方在与创力水泥公司的相关协议中对该款项尚有主张要求，故此，创力水泥公司无需向甲方退还该1161.38万元，甲方不得就前述款项向乙方或其他第三方提出任何权利主张。该约定对黄林云与创力水泥公司双方具有约束力，属有效约定。对于黄林云提出该约定为霸王条款，造成签订该《协议》的原因为其不识字、缺乏法律知识、欠缺签订商业合同经验、精神压力太大。黄林云作为完全民事行为能力的自然人，在知晓《协议》关联的相关事宜，涉及巨额金钱，且明知其不识字、缺乏法律知识、欠缺签订商业合同经验、精神压力太大的情况下，未对《协议》内容进行仔细的核对，也未向他人寻求帮助，自愿签订了《协议》，应自行承担其民事行为能力产生的后果，而精神压力大是其自身心理素质问题，并未达到限制民事行为能力的标准，不影响其自我意识和行为的效力，对黄林云的上述诉称理由，原审法院不予采信。对于黄林云提出万家商砼公司作为创力水泥公司的全资子公司，创力水泥公司本应完善的资质等手续未曾办理，造成生产经营困境，黄林云因深陷其中紧迫的情况下才签字放弃1161.38万元，不是其真正的意愿。创力水泥公司通过取得商品混凝土搅拌站建设项目备案，设立万家商砼公司并办理了营业执照交与黄林云，且《协议》第六条中，双方共同确认《协议书》、《补充协议》未能履行，系因黄林云出现严重资金周转困难所致，创力水泥公司并无违反前述协议情形。故万家商砼公司生产经营困境无法归责于公司资质问题，双方也未在相关协议中提及资质事宜，且黄林云也对其签字放弃1161.38万元的行为，表示是清楚知晓的，黄林云也不能提供证据证实《协议》符合合同法五十四条“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销”规定的情形，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，黄林云应承担举证不能的后果。同时根据查明的事实，如果《协议》无效，黄林云也应按《协议书》、《补充协议》《承诺函》履行相应的义务，黄林云明显没有履行的能力，签订《协议》予以解除也是合乎常理的。故《协议》应是双方协商一致的有效协议，对黄林云的该项诉称理由，原审法院均不予采信。对于黄林云在庭审中提出的，其在《转让协议》中仅转让了万家商砼公司的债权债务，没有对其支付的增资款1161.38万元作处理。《转让协议》第二条第1项已明确，万家商砼公司现有的债权、债权、资产大约4688万元。可知黄林云所转让的除了债权、债务，还有万家商砼公司的资产，而资产是指企业拥有或控制的全部资产，其包含了固定资产、流动资产、无形资产，注册资本也仅是其中的一项。且黄林云在此前向创力水泥公司出具的《承诺函》中也自行确认了万家商砼公司系根据黄林云与创力水泥公司的增资协议而设立的，同时创力水泥公司、荣安建材公司、陈治安所签订的《租赁合同》第八条中也明确，合同生效之日起３年内创力水泥公司发生破产、注销、改制、兼并、拍卖、解散等情形导致荣安建材公司不能继续使用土地的，创力水泥公司应补偿荣安建材公司1161万元（该1161万元系创力水泥公司受让万家商砼公司出资的成本），5年内发生以上情形的，应补偿580万元（该580万元系创力水泥公司受让万家商砼公司出资成本的一半）。可知，万家商砼公司的实际出资成本为1161万元，其是基于增资协议设立的，而黄林云支付增资款为1161.38万元，与万家商砼公司实际出资成本基本吻合，出资成本是属于资产的部分，应在公司股权转让时一并转让。同时也可以看出，荣安建材公司对该1161万元存在主张权利，正好与《协议》载明情况相符，即黄林云在对外转让万家商砼公司出资时的作价已充分考虑了该款项，且出资的受让方在与创力水泥公司的相关协议中对该款项尚有主张要求，故原审法院对黄林云支付的增资款已在万家商砼公司转让的出资作价中的事实予以确认。综上所述，黄林云要求撤销与创力水泥公司于2017年10月27日签订的《协议》，既无事实依据，也不符合法律规定的条件，对其诉讼请求，原审法院不予以支持。为此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第八条、第五十四条、第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告黄林云的诉讼请求；已减半收取的案件受理费30元，由原告黄林云承担。本院二审期间，黄林云向本院提交了其所处居委会开具的证明，拟证明其没有文化。上诉人同时申请证人毛某、李某出庭作证。二证人参加了一审庭审，故对证人证言不予采信。本院二审中，黄林云自认其户口记载系小学文化,其在二十多年前就开始开公司经商,在2017年10月27日签署涉案协议时，就已知晓被上诉人无需向其退还1161.38万元。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为:双方当事人于2016年7月15日签订的《赤水创力水泥有限责任公司增资框架协议书》中关于股权的分配事项，是双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效。黄林云关于该协议权利义务不公平、不对等、不合法，从而基于该协议基础上签订的一系列协议均无效的上诉理由，无法律和事实依据，本院不予采信。黄林云是经商二十余年的完全民事行为能力人，即便其不识字，也具备足够的签订重大商业合同的认知和辩解能力。根据《中华人民共和国民法总则》第一百五十一条关于“一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销”之规定，黄林云在本案审理过程中，未举证证明该协议是创力水泥公司利用上诉人处于危困状态、缺乏判断能力等情形下签署。反之，该协议还载明了不予退还1161.38万元的缘由，即“本协议签署前甲方（黄林云）已向乙方（创力水泥公司）缴纳的增资款累计1161.38万元，甲方在对外转让万家商砼公司出资时的作价已充分考虑了该款项，且出资的受让方在与乙方的相关协议中对该款项尚有主张要求，故此，乙方无需向甲方退还该1161.38万元，甲方不得就前述款项向乙方或其他第三方提出任何权利主张”。结合黄林云自认在签署涉案协议时，就已知晓被上诉人无需向其退还1161.38万元的事实及多年的从商经历，本院认定黄林云在签署该协议时，就已知晓并充分理解该协议的内容，该协议是双方真实意思表示。黄林云现认为该协议显失公平，与事实不符。其请求撤销该协议，无法律和事实依据，本院不予支持。综上所述，黄林云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费60元，由黄林云负担。本判决为终审判决。审判长  徐忠显审判员  蔡一雷审判员  何 容二〇一九年四月十六日法官助理朱桃书记员李豪