广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初24152号原告：梁龙，男，1974年9月19日出生，汉族，住江西省赣州市大余县，委托诉讼代理人：王珍珍，湖北美佳律师事务所律师。被告：佛山市大华松田机械设备有限公司，住所地广东省佛山市南海区狮山镇罗村联和丰岗工业区一路十号之二（住所申报），统一社会信用代码91440605MA4WKAWA5E。法定代表人：胡秀英，任财务。委托诉讼代理人：颜永胜，广东毅隽达律师事务所律师。原告梁龙与被告佛山市大华松田机械设备有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月27日立案后，依法适用简易程序于2019年2月19日公开开庭进行审理,原告梁龙及其委托诉讼代理人王珍珍、被告的委托诉讼代理人颜永胜均到庭参加了诉讼。在本案审理过程中，原、被告各申请庭外和解一个月，本院予以准许。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1．劳动仲裁请求。原告作为申请人曾以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：（1）申请人与被申请人双方解除劳动关系；（2）确认申请人与被申请人于2012年6月21日至2012年12月31日存在劳动关系；（3）被申请人支付解除劳动关系赔偿金84385.32元；（4）被申请人支付2012年6月21日至2016年8月6日休息日加班工资差额共65804.31元；（5）被申请人支付2012年6月21日至2018年9月11日带薪年休假工资9699.47元；（6）被申请人支付2012年至2016年7月高温津贴3300元;（7）被申请人支付停工留薪期差额47301.24元、一次性伤残补助金差额43356.61元、一次性医疗补助金差额15766.04元、一次性伤残就业补助金105481.65元、劳动能力鉴定费576元、交通费752元、医疗费226元、义肢辅助器具配置费9800元、辅助器具更换费78400元。2．劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2018年11月14日作出佛南劳人仲案字［2018］3192号之终局仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人2016年、2017年带薪年休假工资4608.60元；二、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人停工留薪期差额27990.68元、一次性伤残补助金差额27401.44元、劳动能力鉴定226元、医疗费226元、义肢辅助器具配置费9800元；三、驳回申请人解除劳动关系经济赔偿金、加班工资、2018年带薪年休假工资、高温津贴、再次劳动能力鉴定费、交通费、一次性医疗补助金差额、一次性就业补助金、辅助器具更换费的仲裁请求；四、申请人确认劳动关系的请求本委在佛南劳人仲案字［2018］3192号之非终局仲裁裁决书中另行处理。佛南劳人仲案字［2018］3192号之非终局仲裁裁决书，裁决:确认申请人与被申请人于2012年6月21日至2012年12月31日存在劳动关系。3．诉讼请求。原告请求法院判令：被告支付原告：（1）经济补偿金46142.39元；（2）2015年8月至2016年8月期间的休息日加班工资差额9186.32元；（3）2015-2017年带薪年休假工资13638.1元；（4）停工留薪期差额47301.24元；（5）一次性伤残补助金差额38512.87元；（6）一次性医疗补助金差额14004.68元；（7）一次性伤残就业补助金98876.55元；（8）劳动能力鉴定费226元；（9）医疗费226元；（10）至原告70岁9次安装及更换辅助器具费用88200元（含仲裁裁决的第一次安装费用）；（11）2015年、2016年6月至8月高温津贴1200元。诉讼过程中，原告增加诉讼请求（12）被告支付原告工伤医疗、康复、复诊、劳动能力鉴定、足部义肢配置、工伤期间回家休养的交通费合计752.5元。撤回第（8）（9）项诉讼请求。4．参加社会保险情况。2013年1月至2017年8月佛山市南海区罗村大华松田机械厂为原告参加社会保险，2017年9月至2018年3月被告为原告参加社会保险。5.原告工作情况。原告于2012年6月21日入职佛山市南海区罗村大华松田机械厂工作，该厂于2017年5月18日转型升级为被告公司，原告在被告任装配钳工，后任装配钳工班长。原告的工资为计时工资制，以打卡纸方式记录考勤。6.合同签订情况。原、被告双方有签订劳动合同，最后一份劳动合同期限从2016年3月1日起至2018年2月28日止，合同约定基本工资为1510元/月。7.工资情况。原告2015年8月至2016年8月应发工资分别为：5517元、4239元、5487元、5322元、5637元、6383元、883元、5588元、5438元、5788元、7347元、4538元、3317元（其中上班期间工资1110元+病假工资2207元）。2016年9月至2017年11月被告向原告共支付工资39750元（2650元×15个月）。8.工伤情况：原告于2016年8月6日工作时受伤，2016年9月22日经佛山市南海区人力资源和社会保障局作出佛南人社工[2016]4705号工伤认定决定书，认定原告的该次受伤为工伤。9.劳动能力鉴定情况：（1）2017年12月13日，佛山市劳动能力鉴定委员会作出佛南劳鉴初[2017]2206号劳动能力初次鉴定（确认）结论书，鉴定确认原告劳动功能障碍等级为八级，停工留薪期为2016年8月6日至2017年8月5日。（2）2018年4月3日，经广东省劳动能力鉴定委员会鉴定作出粤劳鉴再字〔2018〕0295号省级劳动能力鉴定结论，再次鉴定伤残等级为八级。（3）2018年7月31日，佛山市劳动能力鉴定委员会作出佛劳鉴（二）康具认2018年038号劳动能力鉴定（确认）结论书，同意原告安装左足部义肢。（4）佛山市劳动能力鉴定委员会分别于2016年11月21日作出佛劳鉴（二）康复认2016年214号劳动能力鉴定（确认）结论书确认原告需要工伤康复治疗，康复期2个月、2017年3月7日作出佛劳鉴（二）康复认2017年028号劳动能力鉴定（确认）结论书确认原告康复治疗延期1个月、2017年3月9日佛劳鉴（二）康复认2017年032号劳动能力鉴定（确认）结论书确认原告康复治疗延期2个月、2017年8月7日作出佛劳鉴（二）康复认2017年101号劳动能力鉴定（确认）结论书确认原告康复治疗延期1个月、2017年8月7日作出佛劳鉴（二）延期确认2017年258号劳动能力鉴定（确认）结论书同意确认原告本次工伤医疗终结期延期2个月。10.劳动关系解除时间。原、被告一致同意劳动合同期满即2018年2月28日双方劳动关系终止。11.其他需说明的情况。（1）原告最后工作至2016年8月6日，原告受伤后没有再回被告处上班。（2）原告向社会保险基金管理局申领了一次性伤残补助金33996.60元（计发基数3090.60元/月×11个月）。原告尚未向社会保险基金管理局申领一次性工伤医疗补助金。（3）德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司广州分公司于2018年8月29日出具《证明》，显示原告因工致左足压伤截肢。经我公司技术人员鉴定，适合装配国内普及型义肢，品名：定制美观脚掌，型号为：BK000008，价格为：人民币玖仟捌佰元整（￥9800.00）。此型号假肢在正常使用情况下，更换周期为肆年。原告已在德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司广州分公司安装了第一次义肢，并支付了义肢辅助器具配置费9800元。（4）原告向佛山市南海区社会保险基金管理申报工伤职工配置辅助器具费，该局于2018年8月17日以《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款为由，不予同意。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.企业信用信息公示报告；2.佛南劳人仲案字[2018]3192号之终局仲裁裁决书、送达回证；3.录音光盘、短信截图、快递单、签收单、解除劳动合同通知单；4.认定工伤决定书、劳动能力鉴定（确认）结论书（初评+复评）；5.社保参保缴费证明；6.工伤保险待遇核报表；7.佛劳鉴（二）康具认2018年038号、广东省民政厅粤民福[2006]55、56号文件、关于颁发广东省工伤保险定点医疗机构标识牌的通知、营业执照、证明、辅助器具审批表、广东增值税普通发票；8.工资表、支出证明单；9.工作车间图片；10.病历、交通费发票、劳动能力鉴定（确认）材料补正告知书、鉴定通知书、劳动能力鉴定（确认）结论书、行政中心尚未补办通知单；11.证明。经质证，被告对原告提交的证据1真实性无异议，但被告主体不适格。对证据2的真实性无异议，对裁决书确认的事实有异议。对证据3三性有异议，被告认为应当以2018年2月28日劳动合同到期即为劳动关系终止。对证据4无异议，该组证据可证明用人单位为佛山市南海区罗村大华松田机械厂。对证据5无异议，由于2018年2月28日劳动合同到期即为劳动关系终止，所以没有再为原告购买社保。对证据6无异议。对证据7真实性无异议，对关联性有异议，假肢安装及更换费用应当由社保部门承担。对证据8真实性无异议，对证明内容有异议，该组证据可以证明原告已经收取每月工资及其他费用，被告支付的停工留薪期工资为45399元。对证据9三性有异议，该组证据也无法证明原告所要证明的内容。对证据10病历的真实性无异议；对交通费发票三性有异议，交通费发票很多都是手写的日期；对劳动能力鉴定（确认）材料补正告知书、鉴定通知书、劳动能力鉴定（确认）结论书、行政中心尚未补办通知单真实性无异议。对证据11三性由法院认定，假肢费用属于社保赔偿范围。（二）被告提交了如下证据：1.营业执照、个体工商户升级设立为企业的证明；2.工资条、支出证明单；3.劳动合同。经质证，原告对被告提交的证据1真实性无异议，对证明内容有异议，被告是由南海区罗村大华松田机械厂升级而成，不是独立的两个个体，是同一个主体，被告主体适格，且原告仲裁时也是以被告作为仲裁主体，但被告并未提出异议，也没有对仲裁裁决书起诉或者申请撤销，证明被告是认可其主体适格。对证据2真实性无异议，证明内容应以原告的证明内容为准；借支单的伙食费和门诊费本就应由被告支付，不应当在停工留薪期工资予以扣除。对证据3真实性无异议，对证明内容有异议，合同到期日原告予以确认，双方劳动关系解除日期予以确认，但对正常上班工资1510元不予确认，该标准同被告提交的工资表上显示的工资标准不一致，不属实。（三）为查清本案事实，本院在诉讼中依职权向佛山市劳动能力鉴定委员会发出关于梁龙的《征询函》并已当庭出示如下证据：佛山市劳动能力鉴定委员会关于佛山市南海区人民法院《征询函》的回复函（1份）。经质证，原告对佛山市劳动能力鉴定委员会的回复函无异议。被告对佛山市劳动能力鉴定委员会的回复函无异议，可证明原告的停工留薪期为12个月。对双方有争议的事项，本院认定如下：（1）涉案仲裁裁决被告向原告支付劳动能力鉴定费226元、医疗费226元，原告没有提起诉讼，被告也没有向佛山市中级人民法院提起撤销之诉，双方均视为服裁，本院予以确认，即被告应向原告支付劳动能力鉴定费226元、医疗费226元。（1）关于2015年8月至2016年8月期间休息日加班工资差额的问题。根据《广东省工资支付条例》第十六条的规定，用人单位的工资支付台账至少保存两年，工资支付台账不仅包括工资表，也包括计算工资所依据的考勤记录。由于原告是2018年9月11日提起劳动仲裁的，故被告只有保存2016年10月起考勤记录及工资台账的义务。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。因此，对于2015年8月至2016年8月的加班事实应由原告举证，但原告在本案中未能举证证实上述期间的具体加班情况，故原告请求被告支付2015年8月至2016年8月期间休息日的加班工资，缺乏依据，本院不予支持。（1）关于2015年、2016年6月至8月年高温津贴的问题。首先，如上述第2点所述，被告只有保存2016年10月起工资台账的义务，原告未能就2015年、2016年6月、7月的工作场所温度达到33度以上及支付高温津贴的情况举证证明，应承担举证不能的不利后果，故原告请求被告支付2015年、2016年6月、7月高温津贴，缺乏依据，本院不予支持。其次，原告请求被告支付2016年8月高温津贴，未经仲裁前置程序，本院不予处理。（1）关于2015年至2017年带薪年休假工资的问题。首先，如上文述，被告只有保存2016年10月起工资台账的义务，原告未能就2015年、2016年6月至9月带薪年休假工资及休假举证证明，应承担举证不能的不利后果，故原告请求被告支付2015年、2016年6月至9月带薪年休假工资，缺乏依据，本院不予支持。其次，原告于2016年8月6日受伤后没有再回被告处上班，原告请求被告支付2016年10月至2016年12月、2017年带薪年休假工资，缺乏依据，本院不予支持。但由于涉案仲裁裁决被告支付原告2016年、2017年带薪年休假工资4608.60元，被告没有向佛山市中级人民法院提起撤销之诉，视为服裁，本院予以确认，即被告应向原告支付2016年、2017年带薪年休假工资4608.60元。5.关于原告受伤前月平均工资的问题。原告2016年2月工资远低于佛山地区最低工资标准且与其它月份的工资数额存在较大差异，2016年8月发生工伤上班不足21.75天，不能客观反映原告的工资水平，故该两月的工资不计入月平均工资内，根据公平合理原则，原告解除劳动关系前的月平均工资应参照2015年9月至2016年7月应发工资平均计算为5778.33元{[（4239元+5487元+5322元+5637元+6383元+5588元+5438元+5788元+7347元+4538元）+仲裁裁决的2016年1月至7月带薪年休假工资2016.25元（5011.82元/月÷21.75天×5天×300%×7/12）]÷10个月}。6.关于经济补偿金的问题。本案原、被告劳动关系因劳动合同期满而解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项、第四十七条的规定，被告应向原告支付经济补偿金34669.98元（5778.33元/月×6个月）。7.关于交通费的问题。被告已为原告参加社会工伤保险，交通费用应由工伤保险基金支付，且原告主张的交通费不符合《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款关于“经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。”的情形，本院不予支持。8.关于原告的工伤待遇。（1）根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，原告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付。工伤保险基金已向原告支付了一次性伤残补助金33996.60元。但原告的月缴费工资低于其受伤前的月平均工资，该责任在于被告少报职工工资，即被告存在未足额缴纳工伤保险费，造成原告享受的工伤保险待遇降低的情形，根据《广东省工伤保险条例》第五十八条的规定，工伤保险待遇差额部分应由被告向原告补足。故被告应向原告支付一次性伤残补助金差额29565.03元［63561.63元（5778.33元/月×11个月）-33996.60元］。而一次性工伤医疗补助金差额，因被告已为原告参加社会保险，原告应先向工伤保险基金领取，存在差额部分再另行主张。（2）根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，被告应向原告支付一次性就业补助金86674.95元（5778.33元/月×15个月）。（3）根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，被告应向原告支付停工留薪期工资69339.96元（5778.33元/月×12个月），扣除被告已支付的41957元（2207元+39750元），被告仍应向原告支付停工留薪期工资差额27382.96元。涉案仲裁裁决被告支付原告停工留薪期工资差额27990.68元，被告没有向佛山市中级人民法院提起撤销之诉，视为服裁，本院予以确认，即被告应向原告支付停工留薪期工资差额27990.68元。（4）根据《广东省工伤保险条例》第二十八条的规定，原告于2018年8月28日在德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司广州分公司安装假肢，并支付了义肢辅助器具配置费9800元。原告于2044年9月19日年满70周岁，还需要更换假肢6次，则被告应向其支付更换假肢的费用为58800元（9800元×6次）。故被告需要向原告支付的辅助器具安装及更换费用共计68600元（9800元+58800元）。裁判结果依照《广东省工伤保险条例》第二十六条、第二十八条、第三十四条、第三十五条、第五十八条,《广东省工资支付条例》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、佛山市大华松田机械设备有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付劳动能力鉴定费226元予梁龙；二、佛山市大华松田机械设备有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付医疗费226元予梁龙；三、佛山市大华松田机械设备有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2016年、2017年带薪年休假工资4608.60元予梁龙；四、佛山市大华松田机械设备有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付经济补偿金34669.98元予梁龙；五、佛山市大华松田机械设备有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性伤残补助金差额29565.03元、一次性就业补助金86674.95元、停工留薪期工资差额27990.68元予梁龙；六、佛山市大华松田机械设备有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付残疾辅助器具安装及更换费用68600元予梁龙；七、驳回梁龙的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  付小燕二〇一九年四月二十六日书记员  杜 宇