河南省荥阳市人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0182民初5925号原告：赵培营，男，汉族，1972年2月5日出生，住荥阳市。委托诉讼代理人:韩赵新，女，汉族，1999年3月21日出生，住荥阳市，系原告女儿。委托诉讼代理人：薛建华，河南安泰律师事务所律师。被告：汪文奇，男，汉族，1970年2月13日出生，住荥阳市。委托诉讼代理人:张华安，郑州市荥阳市京城路法律服务所法律工作者。被告:高五松，男，汉族，1957年5月17日出生，住荥阳市。委托诉讼代理人：惠传伟，河南嘉同律师事务所律师。原告赵培营与被告汪文奇、高五松提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月5日立案后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵培营委托诉讼代理人韩赵新、薛建华，被告汪文奇及其委托诉讼代理人张华安，被告高五松及其委托诉讼代理人惠传伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告赵培营向本院提出诉讼请求：1.判令二被告赔偿原告截止定残日的伤残赔偿金、医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金、法医鉴定费等共计1467375.77元；2.由被告承担诉讼费用。事实与理由：2018年3月26日13时许，原告在被告承包的工地上做电焊工。被告汪文奇令原告在高达11米的房顶上焊接钢架时坠地受伤。原告被送至中国人民解放军第一五三中心医院救治，经诊断伤情为：胸椎骨折伴脱位、脊髓损伤伴截瘫、胸腔积液、多处软组织挫伤。事故发生后，被告汪文奇仅向医院交纳部分医药费，便以无钱为由，不再支付治疗费用和康复费用。原告家人多次与被告协商原告的治病一事均得不到解决。基于上述事实，被告汪文奇无视安全生产责任，忽视民工权益，强令原告高空冒险作业造成事故发生，致使受害者和家人遭受极大的精神痛苦和蒙受极大的经济损失。被告高五松将工程发包给没有建筑资质的被告汪文奇进行施工，汪文奇指示雇员冒险作业导致原告受伤，该事故的发生于其有法律上的直接因果关系。被告汪文奇辩称：一、原告所诉内容不实，病历与原告的诉状受伤的事实相互矛盾；第二点、原告受伤是因为违规操作造成自己受伤。在本次事故受伤中，原告应当承担主要责任。原告花去的医疗费中被告已垫付了122717.8元，在赔付当中应予扣除。请求法庭查明本案的事实，驳回原告的不实之诉。被告高五松辩称：2017年12月10日，答辩人与汪文奇签订承包协议，协议约定包工包料，安全事故由汪文奇负责。当时汪文奇明确表示自己有资质。每次向汪文奇支付工程款的时候，答辩人都到建筑施工场地上看一下安全措施做得很到位。原告受伤是自己安全保障措施未做到位所导致的，因此答辩人不应当承担责任，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2017年12月10日，被告高五松（甲方）与被告（汪文奇）签订《工程承包协议》一份，双方约定：乙方承建甲方位于荥阳市皋寨村的轻钢结构房工程，施工范围为包工包料，乙方施工包括立柱基础、校平、预件、金属焊接组合、门窗安装组合；乙方按协议要求材料施工、保证工程质量，按期完工，保证施工人员安全，发生安全事故由乙方负责。后汪文奇即组织工人进场施工，原告赵培营为汪文奇雇佣的工人，主要从事电焊工作。2018年3月26日午时许，原告在校正钢梁时从钢梁上跌落受伤，当时其未佩戴安全带。原告受伤后即被送至中国人民解放军第一五三中心医院救治，经诊断其伤情为：胸椎骨折伴脱位、脊髓损伤伴截瘫、胸腔积液、多处软组织挫伤。原告于2018年5月7日出院，住院42天，支出医疗费134607.3元。汪文奇垫付121000元。后原告又到荥阳市中医院住院治疗78天，支出医疗费18508.748。原告申请对其伤残等级及护理、营养、误工期限进行鉴定。2018年11月28日，郑州陇海法医临床司法鉴定所作出郑陇海司鉴所[2018]临鉴字第342号司法鉴定意见书及评估意见书各一份，鉴定意见为：原告赵培营构成伤残等级二级。评估意见为：护理依赖程度为大部分护理依赖，误工期、护理期、营养期均为终身。被告汪文奇为原告在天安人寿保险股份有限公司投保有意外伤害保险，事故发生后，保险公司方赔付原告90700元，尚有一份保额为55000元的保险正在理赔中。另查明,原告父亲赵增乐1945年3月5日出生，母亲李兰香1950年7月8日出生，赵增乐与李兰香共有三名子女。原告次子韩赵洁于2005年8月21日出生。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，原告赵培营与被告汪文奇之间系雇佣关系，原告系在从事雇佣活动中遭受人身损害。被告汪文奇作为接受劳务的雇主一方，应当承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在工作时未佩戴安全带，未尽到注意自身安全的义务，其亦应当承担相应责任。综合考虑本案实际情况，本院酌定原告承担40%的责任，被告汪文奇承担60%的责任。原告主张的各项损失，本院根据在案证据及法律规定予以确定。医疗费169793元，有相应票据证明属实。住院日期实为120日，原告主张的误工费标准150元／日无证据证明，本院按照农林牧渔业标准计算其住院期间误工费为13476元（112.3元×120日）。原告主张的住院期间由两人进行护理，因无医疗机构或者鉴定机构的明确意见故不予支持。原告住院期间的护理费为12996元（108.3元×120日），住院伙食补助费3600元（30元×120日）,营养费为2400元（20元×120日）。参照鉴定机构出具的鉴定意见、评定意见，酌定原告定残后的护理期为20年，护理依赖程度为80%，该部分护理费为632472元（108.3元×20年×365日×80%）。营养费酌定为146000元（20元／日×20年×365日）。被扶养人生活费98261元（韩赵洁9212元×8年÷2+赵增乐9212元×7年÷3+李兰香9212元×13年÷3），残疾赔偿金为228942元（12719元×20年×0.9）。以上共计1307940元。结合原、被告过错及本案实际情况，原告主张的精神损害抚慰金30000元本院予以支持。综上，被告汪文奇应赔偿原告赵培营共计814764元（1307940元×0.6＋30000元），扣除被告汪文奇自行支付及以保险方式赔付的款项211700元（121000元＋90700元），其还应支付原告603064元。在被告汪文奇作为个人明显不具备施工资质的情况下，被告高五松将钢结构厂房发包给被告汪文奇进行施工，其亦应当与被告汪文奇共同承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条规定，判决如下：一、被告汪文奇于本判决生效后十日内赔偿原告赵培营603064元；二、被告高五松对上述判决第一项承担连带赔偿责任；三、驳回原告赵培营的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18006元，由原告赵培营承担8175元，被告汪文奇承担9831元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  王 浩人民陪审员  郭连义人民陪审员  胡海强二〇一九年四月三十日书 记 员  冯利响