安徽省宣城市宣州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1802民初322号 原告：安徽舒怡建设集团有限公司，住所地：安徽省六安市舒城县城关镇桃溪路。统一社会信用代码913415237285068721（1-6）。 法定代表人：许勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李良池，安徽良池律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丛善柱，男，1963年8月8日出生，该公司员工。 被告：宣城市市政园林公用建设管理处，住所地：安徽省宣城市建设科技大厦，统一社会信用代码12341700F153596135。 法定代表人：徐刚，该局局长。 委托诉讼代理人：胡正峰，安徽今昔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：璩金来，安徽今昔律师事务所律师。 原告安徽舒怡建设集团有限公司（以下简称：舒怡公司）与被告宣城市市政园林公用建设管理处（以下简称：市政管理处）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月9日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告舒怡公司的委托诉讼代理人李良池、丛善柱，被告市政管理处的委托诉讼代理人胡正峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告舒怡公司向本院提出诉讼请求：一、被告支付原告投资款（“回购金”）利息及违约金12823171元（其中利息3545955元，违约金9277216元）；二、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2010年5月20日，被告与中达建设集团股份有限公司签订《宣城市环城大道V标段道路工程“BT”投资建设合同书》，约定：本项目采用建设移交“BT”模式建设。合同第三章第三条约定：本项目回购年限3年（不含建设期），回购基数为代建人代建投资额，包括甲方认定的实施过程中的增减投资额，工程竣工验收合格起三个月内支付第一年“回购金”，第一年“回购金”为回购基数的三分之一，不计投资收益，每期“回购金”支付时间间隔为十二个月。后二年每年“回购金”均为回购基数的三分之一与每年投资收益之和。每年的投资收益=上年度尚未回购基数余额×收益率。收益率按合同签订之日中国人民银行公布的二年期贷款基准利率执行。合同第五章第六条约定：甲方不按约定及时足额支付“回购金”，除承担乙方全部投资额及同期银行贷款利息外，还应承担延期支付每日千分之0.5的违约金。由于征地拆迁滞后，中达建设集团与被告解除合同。 2011年12月26日，宣城市招标中心邀请招标确定原告为案涉工程新的中标单位。2012年5月22日，原告舒怡公司与被告市政管理处签订了《宣城市环城大道V标段道路（续建）“BT”投资建设合同书》，合同第一项明确约定：宣城市市政工程管理局与上海中达建设集团股份有限公司签订的“BT”投资建设合同条款，招投标文件及相关联文件对本续建合同仍有约束力，只是乙方由上海中达建设集团股份有限公司变更为舒怡公司，合同对人工费调增、已实施工程费用的承担等其他事项进行了补充约定。工程竣工验收合格后，被告按合同约定支付了全部回购款，但是没有按合同约定的时间及时支付，按照双方签订的合同第五章违约责任，遂产生了延期付款的利息和违约金（应付款时间是2017年1月1日，延期付款的是2017年1月26日659.095995万元以及2018年以后的付款），双方为此多次协商未果。 被告市政管理处答辩称：一、我们认为案涉工程的审计价为2亿5千多万，另外人工调增价627万余元，BT投资收益金为1743万余元，因此，被告实际应付总额为2亿7千多万；二、被告曾垫付税费833万元，“回购金”与垫付的税费均已结算完毕；三、关于付款时间点的确定，根据合同约定，第一年“回购金”的支付期限应是工程竣工验收合格之日起的三个月内，而工程竣工验收的时间为2014年11月28日，故第一年的支付时间为2015年2月27日，第二年的“回购金”支付期限应是2016年2月27日，第三年的“回购金”支付期限应是工程审计价确定之后的一个宽限期，我们认为宽限期至少应是三个月；四、人工调增价款627万余元，由于审核确定的时间为2018年4月2日，故支付期限应当是该日之后的宽限期；五、被告已按照相应的期限支付款项，故不应当支付违约金及利息。 原告舒怡公司为证明其诉讼请求，向本院提交如下证据：一、原告营业执照、法定代表人身份证明、被告工商信息复印件各1份，证明原、被告的身份情况及主体资格。二、合同书和政府回购承诺函、政府会议纪要复印件各1份，证明原被告签订合同约定了回购年限、违约责任、利息计算方式。三、工程竣工验收报告复印件1份，证明案涉工程经竣工验收合格的事实。四、原告要求支付“回购金”请示及被告相关请示报告、批准、审计文件复印件各1份，证明1、原告要求被告按约定时间支付“回购金”；2、宣城市住建委行文向市政府请示要求拨款；3、宣城市审计局确认审计结果原告认可；4、住建委内部审批支付“回购金”等事实。五、被告分批支付回购的银行流水及结算表复印件各1份，证明被告已按约定支付“回购金”，但没有按约定时间支付，应按合同约定计算利息及违约金的事实。六、借款协议复印件1份，证明宣城市住建委与原告协议提前支取8800万元用于支付农民工工资和材料款，并按年10%支付利息至第二笔“回购金”给付时止，说明了原告在被告处借款支付了较高的财务成本，被告逾期付款亦应承担约定责任（利息已经扣除）。七、利息及违约金计算单1份，证明分笔说明了按合同约定计算利息和违约金。 被告市政管理处为证明其答辩意见提交如下证据：一、宣城市审计局审计决定书、安徽明珠建设工程造价审核报告书复印件各1份，证明案涉工程的审计价确定时间为2017年12月8日；此外，人工调增价的审核确定时间为2018年4月2日。二、付款凭证复印件1组计30页，证明被告已按照约定支付了全部“回购金”，不应承担违约责任和利息。 本院认为，原告提交的证据七，是原告单方制作的计算违约金和利息的方法，被告不予认可，不能作为证据使用；其余证据被告对证据“三性”均无异议，本院予以确认；被告提交的证据，原告对证据“三性”均无异议，本院予以确认。 本院经审理查明，2010年5月20日，被告市政管理处与中达建设集团股份有限公司签订《宣城市环城大道V标段道路工程“BT”投资建设合同书》，合同第一章第二条约定：本项目采用建设——移交“BT”模式建设。第三章第三条约定：本项目回购年限3年（不含建设期），回购基数为代建人代建投资额，包括甲方认定的实施过程中的增减投资额，工程竣工验收合格之日起三个月内支付第一年“回购金”，第一年“回购金”为回购基数的三分之一，不计投资收益，第二年、第三年“回购金”与上年“回购金”支付间隔为12个月。后二年每年“回购金”均为回购基数的三分之一与每年投资收益之和。每年的投资收益=上年度尚未回购基数余额×收益率。收益率按合同签订之日中国人民银行公布的二年期贷款基准利率执行。第十章第六条约定：甲方不按约定及时足额支付“回购金”，除承担乙方全部投资额及同期银行贷款利息外，还应承担延期支付每日千分之0.5的违约金。原、被告在合同中还约定，被告在项目竣工验收合格后，接到原告报送完整的竣工决算资料之日起90日内进行决算审核，审计工作须在工程验收备案之日起3个月内完成等内容。由于征地拆迁滞后，中达建设集团与被告解除合同。 2011年12月26日，宣城市招投标中心按邀请招标方式确定原告为案涉工程新的中标单位。2012年5月22日，原告舒怡公司与被告市政管理处签订了《宣城市环城大道V标段道路（续建）“BT”建设模式合同书》，《合同》第一项明确约定：宣城市市政工程管理局（更名为市政管理处）与中达建设集团股份有限公司签订的“BT”投资建设合同条款，招投标文件及相关联文件对本续建合同仍有约束力，只是乙方由中达建设集团股份有限公司变更为舒怡公司；《合同》第四项合同价款：贰亿陆仟捌佰陆拾叁万伍仟壹佰陆拾玖元玖角玖分（RMB：268635169.99元）=原合同价+人工费调增额。合同对人工费调增、已实施工程费用的承担等其他事项进行了补充约定。2014年12月1日工程竣工验收合格，2017年12月8日宣城市审计局对该工程作出审计决定，工程价款26224.783387万元。2018年4月2日，安徽明珠建设项目管理有限公司对人工费进行核算，人工费调整为627.433934万元。被告于2014年12月4日、5日向原告支付第一年“回购金”8754.3万元；2015年9月28日，原告向被告借款8800万元，2015年12月4日向原告支付第二年“回购金”10145.19996万元（含8800万元借款本金、利息161.5342万元和垫付税款468.7082万元，实付714.95756万元）；2015年12月9日，原告向宣城市住房和城乡建设委员会借款3100万元，作为提前支付工程款并计算利息；2017年1月26日、4月6日先后三次共向原告支付第三年“回购金”1500万元（含3100万元借款利息310万元和垫付税款274万元，实付款916万元，其中1月26日付659.095995万元，4月6日付256.904005万元）；2018年1月15日向原告汇款500万元，2018年2月11日向原告汇款3224.9245万元（不含垫付税款91.01696万元）；2018年4月26日向原告汇款23万元（被告根据原告提供税票付款），2018年7月18日，向原告汇款630.29万元。 2019年3月8日，宣城市市政工程管理局名称经多次变更为宣城市市政园林公用建设管理处。 本院认为，被告市政管理处与原告舒怡公司签订的合同合法有效，原、被告双方应按合同各自履行自己的义务，现原告承建的案涉工程业已竣工验收，被告已支付全部“回购金”。关于“回购金”的给付时间，原、被告双方签订合同时已作约定，原告已经按约定支付前二年的“回购金”。本案在约定支付第三年“回购金”时间（2017年2月28日）到期后，涉案工程价款尚未确定，被告只能先期支付部分款项，待审计结束后，被告应如数支付确定金额，故本案被告支付第三年“回购金”的时间应是对该工程作出审计决定的时间；虽然原、被告在合同中约定，被告在项目竣工验收合格后，接到原告报送完整的竣工决算资料之日起90日内进行决算审核，审计工作须在工程验收备案之日起3个月内完成，但原告未提供证据证明审计迟延是被告造成的，故确定本案审计时间只能以审计决定书记载的2017年12月8日，和对人工费进行核算的2018年4月2日。从原告起诉要求被告支付利息和违约金的诉请看，原告要求对在2017年1月1日以后的付款承担违约责任（2017年4月6日付256.904005万元未要求承担延期付款责任），原告认为被告支付第三年“回购金”违约，而本案被告支付第三年“回购金”时间应是2017年12月8日以后，最早也只能是2017年12月9日，被告在此前已支付4600万元，加上被告在原告提供税票后支付的23万元，被告实际迟延支付的“回购金”是2018年1月15日的500万元，2018年2月11日的3224.9245万元；违约金为112.197584万元[（500万元×36天×0.5／1000＝9万元）+（3224.9245万元×64天×0.5／1000＝103.197584万元）]；由于人工费是2018年4月2日审核确定，金额为627.433934万元，被告于2018年7月18日支付了630.29万元，违约金为33.253999万元（627.433934万元×106天×0.5／1000）。被告在2018年1月15日、2月11日以及7月18日的付款，均已超过付款期限，原、被告双方没有约定审计后付款有三个月的宽限期，法律也没有规定有宽限期，对被告辩解在审计金额确定后应给三个月宽限期，被告没有违约的意见不予采信。由于原、被告约定的违约责任是甲方不按约定及时足额支付“回购金”，除承担乙方全部投资额及同期银行贷款利息外，还应承担延期支付每日千分之0.5的违约金，而被告迟延付款仅造成延期付款的利息损失，故该条只要违约既承担全部投资额及利息损失，还要支付违约金的约定显失公平，被告已支付全部“回购金”，按约应支付延期付款违约金，延期付款造成的只是占有金钱的利息损失，故对原告要求被告支付延期付款违约金的诉讼请求予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、被告宣城市市政园林公用建设管理处于本判决生效之日起十日内向原告安徽舒怡建设集团有限公司支付违约金145.451583万元。 二、驳回原告安徽舒怡建设集团有限公司其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费98739元，原告安徽舒怡建设集团有限公司负担85000元，被告宣城市市政园林公用建设管理处负担13739元。 如不服本判决，可在判决书送达之日十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审 判 长  孙玉琴 人民陪审员  赵春燕 人民陪审员  钟祥珠 二〇一九年四月九日 书 记 员  汪 亚 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。