浙江省绍兴市越城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0602民初10223号 原告：徐龙银，男，1966年2月2日出生，汉族，住浙江省绍兴市柯桥区。 委托诉讼代理人：黄长江，浙江中绍律师事务所律师。 被告：广厦建设集团有限责任公司，住所地浙江省东阳市白云街道望江北路24号二楼。 法定代表人：杜忠潭，系公司董事长。 委托诉讼代理人：肖春萍，女，1965年5月7日出生，汉族，住浙江省东阳市 原告徐龙银与被告广厦建设集团有限责任公司（以下至判决主文前简称广厦公司）劳动争议一案，本院于2018年9月20日立案受理。依法适用简易程序，于2019年2月27日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄长江，被告广厦公司委托诉讼代理人肖春萍到庭参加诉讼。本案管辖权异议时间为2018年11月9日至2019年1月22日，本案庭外和解2个月，现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、解除原告和被告之间的劳动关系；二、被告支付2018年2月1日前尚欠的工资217596元；三、被告支付2018年2月1日至今共8个月的双倍工资266656元；四、被告支付五个月经济补偿金83330元；五、被告支付建造师证使用费150000元；六、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告从2014年2月份开始至今，一直在被告绍兴市市立医院项目工程部项目经理岗位工作，2015年1月1日原告和被告绍兴分公司签订了1年固定期限的劳动合同，双方约定如项目时间延长，在项目部领导认可的前提下本劳动合同时间自动相应延长，无试用期。合同还约定被告分公司应支付16666元/月的工资给原告，其中每月先发放基本生活费8000元/月，余额到年终一次性发放，被告给原告缴纳基本养老保险金（详见劳动合同）。在合同履行过程中，因被告绍兴分公司的原因拖欠2017年1月1日之前的工资126000元，2017年度拖欠工资136000元，2018年1月份工资拖欠16660元，2018年2月份被告对原告2017年度拖欠的工资136000元和2018年1月份所欠的工资16660元共计152660元按40%进行了支付，支付金额为61064元，截止2018年2月份被告绍兴分公司共拖欠工资217596元（详见被告财务人员提供的工资结算单、工资清单、原告个人工资结算单）。从2018年2月1日开始因被告原因，双方至今没有签订劳动合同，而原告一直继续上班至今，但被告只有为原告缴纳社会保险，并没有继续发工资给原告，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”被告应当支付原告自2018年2月份至今为止8个月的双倍工资266656元。另被告一直拖欠工资，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和四十六条之规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，被告应当支付原告经济补偿金。原告已在本单位工作四年零七个月，故经济补偿金应为5个月的工资即83330元。原告在被告处工作期间拥有壹级建造师资格证书，双方于2012年8月1日签订了一份建造师注册管理协议，双方约定2012年建造师证使用费为24000/年，从2013年1月1日开始，建造师证使用费为30000元/年，如果集团调整提高按新标准执行。合同签订后，被告仅支付2012年度的24000元使用费，其他年度的使用费均未支付，现已共欠建造师证使用费150000元。综上所述，被告尚应支付工资484252元（包括双倍工资），经济补偿金83330元，建造师证使用费150000元事实清楚，证据充分。为了维护原告合法权益，为此根据《民事诉讼法》第119条之规定诉至法院。 被告辩称：本案原告前四项诉讼请求是独立劳动争议，劳动争议案件没有经过仲裁前置，法院应依法驳回诉请，原告向绍兴市越城区仲裁委员会仲裁时，只有仲裁社会保险，后来提交后三个诉讼请求，是相互独立的，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，本案是独立劳动争议，应该经过劳动仲裁前置程序，原告直接向法院起诉，应该予以驳回。如果法院认为原告已经经过仲裁前置程序，根据原告的材料，被告认为不足以证明原告的诉讼主张。原告第五项诉讼请求，原告应该承担举证不能不利后果，原告没有证据证明原告在使用原告的资格证书，请求法院依法驳回全部诉请。 经审理查明：原告徐龙银与被告绍兴分公司签订劳动合同，担任项目经理职务，合同期从2015年1月1日起至2015年12月31日，如项目时间延长，在项目部领导认可的前提下本劳动合同时间自动相应延长，无试用期。乙方工作地点为绍兴市立医院一期建设工程项目部。经双方协商一致，原告在合同期内的每月工资定为16666元，其中每月发放基本生活费8000元，余额年终一次性发放（其中原告的工资、加班工资、生活补助等都包括在总工资额内）。双方还就其他事项进行了约定。被告按月为原告缴纳社保。现原告持案外人俞婷签字的工资清单1份及结算单1份，要求被告支付欠付工资及解除劳动合同经济补偿金。该工资清单中载明2017年度欠付原告工资136000元，2018年1月欠付工资16660元，广厦已发61064元，剩余工资91596元。结算单中载明2017年度应付200000元，已付64000元，欠付136000元，以前年度欠付126000元。 同时查明，2012年8月1日，原告与被告签订《广厦建设集团建造师注册管理协议》，双方就被告有偿使用原告建造师职业资格证书达成协议。该协议约定被告自2012年8月1日至2015年8月1日期间内，可有效使用原告的注册建造师证。若使用期满时，项目未竣工，被告可继续使用至项目竣工时止。被告给予原告注册建造师使用费每年24000元，从2013年1月1日开始，建造师使用费30000元，如果集团调整提高，按新标准执行。 另查明，俞朝辉系被告绍兴分公司负责人。俞婷系被告绍兴分公司的财务，其于2009年1月1日至2018年1月31日在被告绍兴分公司任职财务出纳工作。被告绍兴分公司因故于2018年1月底停止运行。 另，原告曾就本案向绍兴市越城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委未予受理。 以上事实由原告提交的劳动合同1份、绍兴银行交易明细清单1份、工资清单1份、工资结算单2份、俞婷的劳动合同1份、任职证明复印件1份、参保证明1份、建造师注册管理协议1份、营业执照复印件1份、劳动仲裁委证明1份及原、被告的到庭陈述等证据予以证实。被告未向本院提交证据。 本院认为，原告虽与广厦公司绍兴分公司存在劳动关系，但分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故被告主体适格。关于解除原、被告之间的劳动关系。本院认为，根据原告提交的证据及本院查明的事实，被告绍兴分公司于2018年1月底停止运行，虽原告认为其系留守人员，但并无充分证据证实，本院不予采信，根据双方庭审陈述，本院原、被告之间的劳动关系应于2018年1月31日解除。关于欠付工资的问题。原告提交被告绍兴分公司财务人员俞婷制作的清单及结算单要求支付欠付工资，经本院向案外人俞婷核实，其陈述按照惯例工资结算需要经过被告绍兴分公司负责人俞朝辉核实同意，而根据本院庭后向被告绍兴分公司负责人俞朝辉核实，其对该两份证据均予以认可，且根据工资清单上显示的被告已发放金额和原告在2018年2月份收到的大额进账数额相一致，从证据高度盖然性角度，本院对原告该两份证据予以确认，故原告主张要求被告支付原告工资217596元，本院予以支持。关于双倍工资。根据原、被告合同约定，“如项目时间延长，在项目部领导认可的前提下本劳动合同时间自动相应延长”，原告系项目部材料员，即便其在被告绍兴分公司停止运行后尚在留守亦系工程需要，并不存在被告需要支付双倍工资的情形，且原告未有证据证实其在2018年2月后尚在被告处工作，本院对原告该项诉请不予支持。关于解除合同经济补偿金。因被告绍兴分公司因故停止运行，原、被告双方劳动合同解除，且被告存在欠付工资情形，根据原告入职及离职时间，原告主张按5个月标准计算经济补偿金的诉请合理，因原告月工资高于绍兴市上年度职工月平均工资4791元的三倍，故其经济补偿金按绍兴市职工月平均工资三倍的数额支付，即71865元。关于原告主张要求被告支付建造师证使用费150000元的问题。原告与被告就该内容单独签订《广厦建设集团建造师注册管理协议》，故被告应按协议约定向原告支付建造师证使用费，现被告未能提交相关证据证明其已支付原告2013年至2017年期间的使用费，故原告的上述诉讼请求，本院予以支持。因原告与被告绍兴分公司签订的劳动合同书中未约定原告月工资中已包含建造师证使用费，且建造师证使用费系按年计算，故被告认为建造师证使用费已包含在原告工资中的辩称意见，本院不予采纳。根据本院核实，原告起诉已经过仲裁前置程序，故被告认为原告起诉未经仲裁前置程序的辩称意见，本院不予采纳。关于原告在庭审时口头变更诉请，要求被告增加支付欠付工资40%部分的请求的问题。本院认为，原告在起诉时已自认收到40%的欠付工资，且该款项金额与俞婷制作的清单金额相吻合，亦无相关案外人主张要求原告返还上述支付款项，故对于上述请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十六条、第四十七条,《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告徐龙银与被告广厦建设集团有限责任公司的劳动关系于2018年1月31日解除； 二、被告广厦建设集团有限责任公司应于本判决生效之日起三十日内支付给原告徐龙银2017年欠付的工资217596元、解除合同经济补偿金71865元、建造师证使用费150000元，合计人民币439461元； 三、驳回原告徐龙银的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的日期履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费依法减半收取5元，由被告广厦建设集团有限责任公司负担，于本判决生效后七日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 员 赵钦宇 二〇一九年四月十日 代书记员 栾 骏 ? 本案引用的法律条文 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。