河北省石家庄市桥西区人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0104民初302号原告：马陆波，男，1968年11月8日出生，汉族，住邢台市桥**。委托诉讼代理人：韩金宏，河北冀正律师事务所律师。被告：石家庄东曦酒店管理有限公司，住所地石家庄桥**红旗大街东五里**综合楼，统一社会信用代码：91130104798420898J。法定代表人：王爱东，该公司总经理。委托诉讼代理人：王韶鹏，国浩律师（石家庄）事务所律师。被告：石家庄薰衣草酒店管理有限公司，住所地石家庄新华区柏林北路**，注册号：130100000258727。法定代表人：仇利军，该公司经理。原告马陆波与被告石家庄东曦酒店管理有限公司（以下简称东曦酒店）、石家庄薰衣草酒店管理有限公司（以下简称薰衣草酒店）合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马陆波、被告东曦酒店的委托诉讼代理人王韶鹏、被告薰衣草酒店的法定代表人仇利军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马陆波向本院提出诉讼请求：一、判令解除原告与二被告2013年7月27日签订的《合作投资经营协议》；二、判令二被告返还原告投资人民币100万元；三、判令二被告向原告支付应得利润50万元;四、全部诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2013年7月27日，原告与二被告签订《合作投资经营协议》，约定“三方共同经营位于河北省石家庄市新华区和平西路539号新华区7天酒店，同意由被告东曦酒店的法定代表人王爱东任新华区7天酒店的业主，并负责管理和监督新华区7天酒店，三方均有权检查日常事务的执行情况、甲方必须提供新华区7天酒店的经营状况和财务状况。”协议签订后，二被告未尽到其协议约定的义务，严重侵犯了原告的合法权益，多次找二被告协商未果。被告东曦酒店辩称，1、原告起诉解除投资协议不符合法定解除或约定解除的条件，原告请求的返还投资款的请求不应得到支持；2、协议约定支付利润的前提是酒店利润返还到账，原告没有证据证明利润返还到账，故原告请求分配利润的请求，亦不应得到支持。被告薰衣草酒店辩称，从2014年开始东曦酒店再没有向原告和薰衣草酒店提交账目，始终也不给解释，同意对合伙组织的账目进行审计。原告围绕诉讼请求提交了合作经营协议、投资情况明细、民事判决书、账户明细等证据。经审理，本院认定事实如下：马陆波与仇利军（被告薰衣草酒店的法定代表人）于2009年9月订立《合作经营协议》，协议履行过程中，仇利军与第三方（即东曦酒店法定代表人王爱东）另行合作，由此双方产生纠纷，仇利军起诉，经石家庄市新华区人民法院、石家庄市中级人民法院审理，2011年3月，石家庄市中级人民法院终审判决驳回仇利军的诉讼请求。2013年，马陆波以东曦酒店、薰衣草酒店为被告起诉，要求确认东曦酒店、薰衣草酒店2010年4月9日签订的《合作协议》无效，经石家庄市新华区人民法院调解，三方达成调解协议【（2013）新民二初字第219号民事调解书】主要内容为：2009年9月8日马陆波与薰衣草酒店仇利军签订的《合作经营协议》及2010年4月9日薰衣草酒店与东曦酒店签订的《合作协议》均终止履行；三方均同意按照2013年7月27日签订的《合作投资经营协议》履行。2013年7月27日被告东曦酒店（甲方）、被告薰衣草酒店（乙方）、原告马陆波签订的《合作投资经营协议》约定：三方共同经营位于河北省石家庄市新华区和平西路539号的新华区7天酒店，总面积：2948平方米，该两间房屋所产生的赢利归薰衣草酒店所有（用于支付项目取得协助方利润）,该两间房屋的费用由薰衣草酒店管理有限公司负担；甲方出资400万元，占出资总额68.97%，乙方出资80万元，其中房屋租赁权作价10万元，占出资总额13.79%，丙方出资100万元，占出资总额17.24%，三投资方按各自出资比例分享共同投资的利润，承担共同投资的亏损；由甲方的法定代表人王爱东任新华区7天酒店的总负责人，负责与七天酒店管理公司的日常对接及外围关系的处理，因其不履行义务和过错给投资各方造成损失的，应当承担赔偿责任，乙方负责与业主三元食品有限公司的所有协调工作，三方均有权检查日常事务的执行情况，三方各指定一名财务人员每月查看七天连锁酒店平台新华区七天酒店的经营数据和财务状况；合作期限至2019年10月10日与三元租赁合同止，如与三元合同续签，合同自动延续，如三元未续签合同则三方合作终止；甲方每月提供新华区7天酒店的经营财务报表，并于七天酒店管理公司返利到账后7日内将各方应得利润打入各方指定账户，否则应当按应返利润总额的日百分之二承担违约责任；本协议签订之日起，仇利军与马陆波于2009年9月8日签订的合作经营协议及薰衣草酒店与东曦酒店于2010年4月9日签订的合作协议自动终止；酒店开业至本协议签订之日前的酒店赢利的分配，甲方于本协议签订之日起七日内打入乙方、丙方指定账户。合伙组织“新华区7天连锁酒店”，由东曦酒店的法定代表人王爱东任经营者，经营类型为个体工商户。自《合作投资经营协议》签订至2013年年底，王爱东向马陆波数次分红共计30余万元，向薰衣草酒店分红20余万元。自2014年之后，东曦酒店未再向原告马陆波及薰衣草酒店分配利润。本案在审理过程中，原告马陆波与被告薰衣草酒店陈述一致，均主张三方签订《合作投资经营协议》的基础是仇利军与马陆波于2009年9月8日签订的合作经营协议及薰衣草酒店与东曦酒店于2010年4月9日签订的合作协议，后因三方发生纠纷，诉至石家庄市新华区人民法院，经法院协调达成案涉《合作投资经营协议》，协议签订之前，三方已经就各自出资的数额进行了确认，协议中约定的出资额是三方已经到位的出资。对此，被告东曦酒店不认可，辩称马陆波与薰衣草酒店并未完成出资。对主张的出资事实，三方均未提交其他证据证明。案件审理过程中，原告马陆波提出对合伙组织2014年之后的账目进行审计的申请，经审查，原告的申请符合法律规定，本院予以准许。经本院多次通知及释明法律后果，在指定的期限内，被告东曦酒店不能提交完整的鉴定资料，导致合伙组织的账目未能审计。本院认为，原告马陆波、被告东曦酒店、被告薰衣草酒店，三方协商一致形成合伙关系，合伙各方就出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项订立书面协议，各方应依约履行各自的义务。三方签订《合作投资经营协议》之前，最早发生合作关系始于2009年，且在合作过程中多次发生纠纷且经过数次诉讼，经法院调解最终达成上述《合作投资经营协议》，该协议系三方对旧合伙关系终止清算以及重新成立新合伙关系的依据，三方在协议中对各方的投资额、利润分配、亏损承担作出明确约定，结合协议签订后被告东曦酒店将合伙组织经营期间利润向原告及薰衣草酒店分配的事实，应认定原告及薰衣草酒店已经履行出资义务。原告要求解除《合作投资经营协议》，即退伙，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十二条的规定，应予准许；根据第五十四条的规定“合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产以及合伙期间的债权和债务。”；因此，在合伙关系终止时，应当清算三方当事人合伙时投入的财产、合伙期间积累的财产及合伙期间的债权债务；而要对合伙期间的财产及债权债务进行清算，首先要由经营管理者即被告东曦酒店提供合伙期间的账目或说明合伙期间的具体经营状况，以使各合伙人对截至合伙组织终止日产生的合伙财产、债权债务，进行协商处理或依法予以分割。原告要求对合伙组织“新华区7天连锁酒店”2014年之后的账目进行审计的申请符合法律规定，但被告东曦酒店未能在指定的期限内提供审计所需要的完整资料，导致鉴定程序未能完成、合伙组织的财产及盈亏无法进行清算的后果。因被告东曦酒店作为负责经营的合伙人，其负有证明其他合伙人投资款去向的举证责任，其法定代表人王爱东在庭审中陈述合伙组织已经严重亏损，但在本院多次释明后仍拒不提供完整账目，导致合伙组织不能清算，有违诚实信用原则，应承担不利的法律后果。因此，原告要求被告东曦酒店返还出资款100万元的诉讼请求，依法应当予以支持。对原告要求分配利润50万元的诉讼主张，因被告东曦酒店在2014年之后的经营过程中，长达数年不向其他合伙人分配利润，也不在其他合伙人要求清算时积极配合，违反了合伙协议的约定，应履行向其他合伙人支付合伙组织利润款的义务。根据本案查明的东曦酒店自2013年7月至2013年底共计六个月向原告分配利润30余万元的事实，因东曦酒店举证不能，故在2014年之后，仍可按照上述标准向原告分配利润，因至原告起诉已长达四年多，原告要求支付50万元，参照上述标准属合理诉讼主张，本院予以支持。被告薰衣草酒店并非合伙组织的经营者，原告要求被告薰衣草酒店承担付款责任，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十二条、第五十四条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、解除原告马陆波、被告石家庄东曦酒店管理有限公司、石家庄薰衣草酒店管理有限公司于2013年7月27日签订的《合作投资经营协议》，该协议终止履行；二、被告石家庄东曦酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告马陆波投资款100万元，并向原告马陆波支付截至2018年1月9日之前的合伙组织利润款50万元；三、驳回原告马陆波其他诉讼请求。如果二被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9150元（因适用简易程序已减半收取），由被告石家庄东曦酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起7日内预交上诉费（上诉费按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳；收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审判员  于丽霞二〇一九年四月二日书记员  尚晓涵