甘肃省金昌市金川区人民法院民事判决书（2016）甘0302民初2568号原告：顾银祖，男，汉族，1955年1月17日生，住金昌市永昌县。委托诉讼代理人：李青山，甘肃清锋律师事务所律师。原告：严德祥，男，汉族，生于1967年7月7日，现住金川区。原告：韩晨，男，汉族，1979年11月19日出生，现下落不明。被告：金昌市佰亿置业有限公司，住所地：金昌市汇金财富广场。法定代表人：史志强，职务董事长。委托诉讼代理人：陈仓平，甘肃维正律师事务所律师。被告：金昌市金林建筑安装有限公司，住所地金昌市金川区桂林路58号。法定代表人：李金和，职务总经理。原告顾银祖与被告金昌市佰亿置业有限公司（下称佰亿公司）、被告金昌市金林建筑安装有限公司（下称金林公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月26日立案后，依法追加严德祥、韩晨为共同原告参加诉讼，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告顾银祖、严德祥及顾银祖的委托诉讼代理人李青山、被告佰亿公司委托诉讼代理人陈仓平、被告金林公司法定代表人李金和到庭参加诉讼。案经合议庭评议，经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。原告顾银祖向本院提出诉讼请求：1、判令二被告共同给付工程款501000元。事实和理由：2012年3月5日，原告挂靠在被告金林公司与被告佰亿公司签订了建设工程施工合同，约定原告承建被告佰亿公司开发的香格里拉花园十二期工程四栋全框架结构楼工程，工程竣工后保留5%的保修款，其余工程款全部付清。合同签订后，原告顾银祖积极按照合同约定组织施工，于2012年11月20日将工程全部交付被告验收并出售使用。被告陆续付清了其他工程款，但对保修金一直拖欠不予结清。经结算，被告拖欠顾银祖工程款尾款501000元，其中45万元为质保金，另外51000元是佰亿公司应付顾银祖的地暖材料款，因佰亿公司提前从工程款中扣除此款，承诺给供货方支付，但实际未付款。现该工程保修期已满，经原告多次催要，二被告至今不支付剩余工程款，故起诉。原告严德祥陈述：本人严德祥和顾银祖、韩晨共同承包施工了佰亿公司开发的香格里拉十二期工程，工程内容共九栋楼，顾银祖施工了四栋楼，本人施工了三栋楼，韩晨施工了两栋楼。施工是分别施工的，结算是一起结算的，是原告三人直接跟佰亿公司结算的工程款，工程款已结算完，保修金未付清。顾银祖主张的保修金是属于其修建的四栋楼的，不包含严德祥和韩晨的。保修金是原告三人分开计算的，但是对佰亿公司没有分开计算。金林公司是我们三人挂靠的单位，结算时是佰亿公司将工程款付到金林公司，再由金林公司将工程款支付原告三人，原告给金林公司付部分管理费。保修金也是佰亿公司先付给金林公司，金林公司再给原告分别支付，严德祥的保修金也没有付清，顾银祖的保修金到底付了多少本人不清楚。2013年12月份结算时顾银祖的保修金是61万元。顾银祖起诉的保修金是属于原告三人结算范围的。原告韩晨未到庭参加诉讼。被告佰亿公司辩称：佰亿公司与原告没有合同关系，不是适格的被告，佰亿公司是与金林公司签订的建设施工合同，结算工程款是佰亿公司与金林公司结算的。即使佰亿公司应当给原告支付工程款，因保修期未届满，故原告的诉讼请求不成立。金林公司施工的工程完工后发生质量问题，出现地基塌陷，发生维修事实，自2014年5月31日至2017年1月31日发生维修费235455.40元，是佰亿公司维修的，现在还在陆续维修中，原告主张的保修金应当扣除以上维修费。根据以上事实，因原告施工的工程存在质量问题，质保金不能支付原告。被告金林公司辩称：涉案工程是金林公司参加招、投标后中标与佰亿公司签订的施工合同，合同约定工程工期自2011年11月20日至2012年11月20日，实际是在2013年11月20日竣工验收的。金林公司与佰亿公司签订合同后，应佰亿公司要求，将其中4栋住宅楼工程交给原告顾银祖施工，原告顾银祖是金林公司项目负责人，金林公司和原告不存在挂靠关系。工程完工后经结算，工程总价款为30497409元，佰亿公司已付工程款为30047507元。剩余保修金在佰亿公司，顾银祖的保修金共计60万元，已付20万元，还有40万元。顾银祖主张的51000元地暖款属实，工程结算时甲方扣除了地暖材料款51000元。佰亿公司应付金林公司的保修金共计56万元，应付原告顾银祖的保修金是40万元。佰亿公司没有支付保修金的原因是工程在保修期内地基回填下陷，导致地基塌陷，业主上访，政府通知金林公司，金林公司通知顾银祖他们，顾银祖和佰亿公司协商由佰亿公司代为维修，产生多少维修费不清楚。顾银祖的保修金应当由佰亿公司支付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2011年10月13日，被告金林公司参加招、投标中标后与被告佰亿公司签订建设工程施工合同，约定由金林公司承建施工佰亿公司开发的香格里拉花园小区十二期工程49、50、55、56、57、58、59、60、61号共计9栋楼全框架结构工程及部分车库，施工内容包括土建、室内外装饰、给排水、采暖、电器照明工程等。施工期限自2011年10月20日至2012年11月20日。期间，双方还签订房屋建筑工程质量保修书，约定：“本工程的保修期为：1、基础与主体结构工程保修期限为结构设计合理使用年限；2、给排水、电气管线工程为二年；采暖为二个采暖期；3、屋面防水工程、有防水要求的卫生间工程为五年。保修期自工程竣工验收合格之日起计算。属于保修范围内容的项目，承包人应当在接到修理通知之日起7天内派人保修。承包人不在约定期限内保修的，发包人可委托他人修理。保修金为施工合同价款的5%。保修期满后14日内付清保修金。”金林公司和佰亿公司的施工合同签订后，经佰亿公司和金林公司同意，原告顾银祖、严德祥、韩晨以金林公司名义实际施工该9栋住宅商品房工程，顾银祖、严德祥、韩晨并在金林公司与佰亿公司签订的施工合同、房屋建筑工程质量保修书的承包人落款处签署了三人姓名，之后三人组织施工并施工完毕，其中顾银祖施工的是49、50、59、60号楼及49号楼的车库，严德祥施工的是57、58、61号楼及57、58号楼的车库，韩晨施工的是55、56号楼及车库。2013年11月20日该工程经验收合格后交付使用。之后原告顾银祖、严德祥、韩晨通过金林公司结算工程款，9栋楼工程款共计30497409元，佰亿公司与顾银祖、严德祥、韩晨结算后将工程款付至金林公司账户后由金林公司扣除部分管理费后分别支付原告三人，截止本案起诉前，佰亿公司已付金林公司9栋楼工程款29977507元，本案诉讼过程中，佰亿公司又于2018年10月支付金林公司涉案工程款尾款70000元，金林公司收到此款后支付原告顾银祖40000元，支付严德祥30000元。2015年9月2日，因58栋1单元501室房顶保温未做，严德祥于当日签字同意在工程款中扣除16000元。上述事实，有原告顾银祖、严德祥、被告佰亿公司、金林公司在法庭审理中的陈述、被告佰亿公司、金林公司提交的佰亿公司与金林公司、顾银祖、严德祥、韩晨签订的建设工程施工合同、房屋建筑工程质量保修书、工程竣工验收报告、工程款结算情况付款清单、维修记录、佰亿公司与严德祥签订的香格里拉花园维修款结算协议、严德祥签署的维修费承担意见书等证据证实成立，本院予以认定。关于被告佰亿公司辩解的原告施工工程在保修期内出现质量问题发生维修事实要求抵扣保修金的问题，庭审中原告顾银祖及严德祥均认为佰亿公司没有通知其进行维修，相反是佰亿公司自行委托管理人员的亲属进行了维修。经审查佰亿公司提交的通知短信内容、维修记录及维修费付款票据，佰亿公司通知原告等人维修的证据中金林公司认可在2017年接到过通知、佰亿公司在2016年10月、2017年3月给顾银祖发送维修的通知短信，严德祥于2015年9月2日签字同意在工程款中扣除16000元，除此外再无其他证据证实佰亿公司向金林公司及三被告人进行了通知。另外，在2018年4月14日，原告严德祥与佰亿公司就维修事项达成协议，约定严德祥对保修期内的维修记录予以认可，同意承担相关维修款项，对由于施工回填不到位等原因造成交工后出现的塌陷问题，双方协商后由佰亿公司承担30%，有严德祥承担70%，门窗维修款由佰亿公司与实际施工方结算。经审查佰亿公司提交的其他维修记及维修费支付票据，部分维修内容没有业主签字，部分维修款项是否支付缺少付款依据。根据金林公司在庭审中的陈述及严德祥签署协议的事实，客观上原告三人施工的工程确实存在部分地面回填土塌陷、防水工程漏水等质量问题，但除严德祥认可的16000元外，被告佰亿公司主张的其他维修事项的通知及维修费支付的具体数额等事实证据不足，不予认定。关于原告顾银祖主张的佰亿公司应付地暖材料款51000元，顾银祖提供毛海涛出具的证明以证明该款已由顾银祖支付，对此事实佰亿公司无异议，但认为该材料款本应由顾银祖支付，由佰亿公司支付没有依据，佰亿公司没有承诺支付此款，也没有扣留此款。原告顾银祖提交的其与佰亿公司的工程款结算情况（其中含应付地暖款51000元）佰亿公司未加盖公章确认，庭审中佰亿公司亦不予认可，故原告顾银祖主张佰亿公司扣留该款的证据不足，不予认定。本院认为，被告佰亿公司与被告金林公司签订建设工程施工合同后，将涉案工程交由原告顾银祖、严德祥、韩晨实际施工完毕，且顾银祖、严德祥、韩晨在施工合同承包人处签署了姓名，顾银祖、严德祥、韩晨是实际施工人，其有权利请求发包方佰亿公司或者被挂靠单位金林公司工程支付工程款。涉案工程由严德祥、顾银祖、韩晨共同承包，顾银祖、严德祥虽认为三人各自承包施工，但该主张佰亿公司不予认可，不能对抗佰亿公司，该工程应视为原告顾银祖、严德祥、韩晨三人共同承包施工完毕，工程款属于顾银祖、严德祥、韩晨共同共有。涉案9栋楼工程款共计30497409元，扣除已付工程款30047507元（含诉讼期间佰亿公司支付工程款70000元），剩余工程款449902元在佰亿公司扣留的保修金范围之内，应由佰亿公司直接支付原告三人。对该工程完工后产生的维修事实及费用，根据严德祥与佰亿公司签署的维修协议及金林公司陈述的事实，客观上存在部分质量问题，其中因58栋1单元501室房顶保温未做，严德祥于2015年9月2日签字同意在工程款中扣除16000元。除该笔维修费外，被告佰亿公司主张欲抵扣的其他保修期内维修费均证据不足，不予认定。且工程验收合格交付使用后，在保修期内发生的维修费问题是另一个法律关系，发包方应当另行诉讼解决，不能自然抵消应付工程款。因此，扣除上述严德祥同意支付的维修费16000元外，剩余工程款433902元佰亿公司应当支付顾银祖、严德祥、韩晨三人。原告顾银祖主张由佰亿公司支付的地暖材料款没有证据证实佰亿公司已扣留，其主张由佰亿公司支付此款理由不足，不予支持。综上所述，原告顾银祖、严德祥、韩晨部分诉讼请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告金昌市佰亿置业有限公司给付原告顾银祖、严德祥、韩晨工程保修金433902元，限判决生效后10日内付清；二、驳回原告顾银祖、严德祥、韩晨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8810元，由原告顾银祖、严德祥、韩晨承担1001元，由被告金昌市佰亿置业有限公司承担7809元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省金昌市中级人民法院。审 判 长 孙志珍人民陪审员 芦 超人民陪审员 高维祖 二○一九年四月二十五日书 记 员 王秀萍