山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁08民终1124号上诉人（原审被告）：济宁巨鼎装饰工程有限公司，住所地济宁市任城区李营街道77号中德广场C座2层，统一社会信用代码91370811MA3M276D7Y。法定代表人：孟彪，市场部总监。被上诉人（原审原告）：朱保峰，男，1968年12月27日出生，汉族，住济宁市任城区。上诉人济宁巨鼎装饰工程有限公司因与被上诉人朱保峰装饰装修合同纠纷一案，不服山东省济宁市任城区人民法院(2018)鲁0811民初12871号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。济宁巨鼎装饰工程有限公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项，改判上诉人返还被上诉人装修款52395元（一审判决上诉人返还被上诉人装修款62300元或将本案发回重审。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1、一审法院认定2018年10月上诉人与被上诉人解除了双方签订的《家庭居家装饰装修工程施工合同》，系认定事实错误。本案庭审前，上诉人始终没有同意与被上诉人解除合同，上诉人只是在一审庭审时同意解除双方合同。本案合同签订后，上诉人安排施工人员进行了铲墙皮等基本工作。因上诉人与被上诉人关于水电项目施工费没有达成一致致使本案工程不能计算正式开工时间，《济宁巨鼎装饰标准化装修报价单》对于水电改造施工约定，“水电改造预收费用部分载明因业主需求房屋设计不同，水电只做预收”。上诉人安排施工产生了实际施工费包括刮墙皮、墙固、地固、精算费等共9905元费用应由被上诉人支付的费用中扣除。2、被上诉人在没有与上诉人解除合同的情况与第三方达成协议由第三方对本案房屋进行施工装修，被上诉人行为导致本案合同目的无法达成，其行为构成根本违约。施工过程中，由于上诉人与被上诉人双方对于水电改造费用没有达成一致导致工程不能计算正式开工时间，后被上诉人与第三方达成协议，由第三方在上诉人施工完成的基础上继续施工，上诉人无奈只有退出。因为被上诉人原因导致合同目的无法达成，所以被上诉人行为已经构成根本违约，侵犯了上诉人的合法权益，被上诉人应向上诉人承担违约责任，上诉人将另案主张被上诉人违约责任。3、一审法院认定精算费不从被上诉人支付的装修款中扣除是错误的。上诉人履行合同产生精算费，合同中明确约定精算费包括设计费、工地管理费、材料运输费等。上诉人亦多次到被上诉人处勘察、测绘、精心设计施工图纸及方案等。该5000元精算费已经包含在被上诉人支付的装修款中，而不是上诉人主张的违约损失，一审法院认定精算费需另案主张是错误的，该5000元精算费应该在上诉人返还被上诉人的装修款中扣除。二、一审法院适用法律错误。由于一审法院认定事实错误，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条规定判决本案系适用法律错误。朱保峰辩称，一、被上诉人依合同约定履行了责任。1、2018年8月4日、9月7日分两次支付了70%的装修款。2、2018年9月7日按上诉人的要求交了房产证复印件、房屋钥匙和门禁。二、水电施工包含在装修费内，并经上诉人盖章确认。三、2018年9月13日举行了开工仪式，施工人员进驻。四、2018年10月18日双方同意解除合同。被上诉人装修的是旧房，婚房，着急入住工期紧。为了省心省时大包给了装修公司，没想到济宁巨鼎装饰工程有限公司没有诚信，视合同如无物。请人民法院依法维护被上诉人的利益，严惩违法失信企业。朱保峰向一审法院起诉请求：1、要求解除与济宁巨鼎装饰工程有限公司签订的《家庭居家装饰装修工程施工合同》，济宁巨鼎装饰工程有限公司返还装修款63000元及利息（自2018年10月29日起至实际付清之日，按同期银行贷款利率的4倍计算）；2、济宁巨鼎装饰工程有限公司支付解除合同违约金18000元；3、诉讼费由济宁巨鼎装饰工程有限公司承担。一审法院认定事实：2018年8月4日，朱保峰为甲方，济宁巨鼎装饰工程有限公司为乙方，双方分别签订《家庭居家装饰装修工程施工合同》、《委托设计协议书》。其中上述施工合同约定，家装工程地址为市政府宿舍共青团（路）；工期60天，以施工交底后第四天为开工日期；总工程款9万元；付款金额及方式：1、定金支付：甲方支付工程款（C项总工程款）×30%，服务生效。乙方指定设计师为甲方提供咨询、设计、预算等服务。2、首期款支付：甲方支付工程首期款，金额为（工程款C项总工程款×70%-定金30%），于签订合同后开工3日前全额支付至签单店面或乙方财务。3、中期款支付：水电工程验收合格，瓦工工程验收合格后，甲方向签单店面或乙方财务支付工程款的25%等；预定合同签订后，如乙方单方面要求解除预约合同，须按工程款的20%支付甲方违约金。如甲方单方面要求解除预约合同，需支付给乙方总工程款20%违约金，还需承担乙方因签订本预约合同发生的精算费等。当日，朱保峰支付装修款27000元，济宁巨鼎装饰工程有限公司出具收款收据一张。该收款收据载明“首期款30%”。2018年9月7日，朱保峰又支付装修款36000元，济宁巨鼎装饰工程有限公司出具收款收据一张。该收款收据载明“补齐首期款70%”。2018年9月13日，朱保峰与济宁巨鼎装饰工程有限公司签订《济宁巨鼎装饰标准化报价单》。该报价单其中“水电改造预收费用”部分载明“因业主需求、房屋设计不同，水电只做预收，水电完工后实测实量按实际发生量收取，多退少补；水电施工改造前必须与业主进行预估确认，如超出或低于预收费用在中期款时进行补退差价”等。该报价单“备注协议”部分载明：“水电改造增减费用或装修中产生的增减项费用，在交中期款时全额支付，由此引起的装修工程延误由业主承担；报价单签署完毕后，预约开工由设计师通知，开工日期以水电工进场埋管施工为准开始计算（施工工期不含节假日）”。当日，朱保峰与济宁巨鼎装饰工程有限公司的工作人员举行涉案装修工程“开工大吉”仪式。后济宁巨鼎装饰工程有限公司安排施工人员进入家装施工现场“铲墙皮”等。因双方对水电项目施工费用等未达成一致意见，济宁巨鼎装饰工程有限公司随后停止施工，一直未安排“水电工进场埋管施工”。2018年10月，朱保峰要求济宁巨鼎装饰工程有限公司对涉案装修工程进行施工，否则解除上述施工合同。济宁巨鼎装饰工程有限公司拒绝进行施工，并提出刮墙皮500元、墙固2500元、地固1500元、设计师费用3600元、材料定购订金10000元，所有管理层个人提成3000元，总计21100元，“打折扣”后，要求朱保峰给付18000元。朱保峰随后自行安排其他人员对其位于本区共青团路市政府宿舍的房屋进行装修。上述施工合同解除后的事宜，双方协商未果，为此形成纠纷。本案在庭审中，朱保峰仅同意扣减济宁巨鼎装饰工程有限公司的施工费用700元，双方意见不一致，调解未成。一审法院认为，2018年8月4日，朱保峰与济宁巨鼎装饰工程有限公司签订施工合同以后，朱保峰按照合同约定陆续支付装修款63000元。朱保峰与济宁巨鼎装饰工程有限公司签订的施工合同、报价单等，对涉案工程的开工日期、水电项目施工费用等约定不明，导致双方产生争议。2018年10月，朱保峰要求解除双方签订的施工合同，济宁巨鼎装饰工程有限公司对此并未提出异议，应视为双方已经协商一致同意解除施工合同，终止履行。故朱保峰现要求解除双方签订的施工合同，济宁巨鼎装饰工程有限公司支付解除合同违约金18000元，一审法院不予支持。朱保峰已支付装修款63000元，其同意扣减济宁巨鼎装饰工程有限公司的施工费用700元，一审法院予以准许。其余的装修款62300元，济宁巨鼎装饰工程有限公司应当予以返还。朱保峰要求济宁巨鼎装饰工程有限公司给付装修款利息，一审法院不予支持。济宁巨鼎装饰工程有限公司要求朱保峰承担精算费5000元等，因未提起反诉，一审法院不予审理。济宁巨鼎装饰工程有限公司可另行处理。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条规定，判决：一、限济宁巨鼎装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内一次性返还给朱保峰装修款62300元；二、驳回朱保峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费913元，由朱保峰负担210元，济宁巨鼎装饰工程有限公司负担703元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审相一致，本院予以确认。本院认为，本案上诉人对认定解除双方签订的施工合同并返还52395元无异议，仅主张上诉人应少返还9905元。二审案件受理费应收取50元。上诉人主张刮墙皮、墙固、地固、精算费等实际施工费用9905元，应由上诉人承担举证责任。精算费约定是5000元，在巨鼎装饰工程有限公司工程报价单中明确精算费包括设计费、工地管理费、成品保护费、材料运输费、公司利润、质保费等。上诉人并未完全履行合同，主张5000元是实际施工费用与上诉人在报价单中对精算费的解释不符，本院不予采信。上诉人主张刮墙皮、墙固、地固的施工费4405元，证据不足，本院不予采信。被上诉人认可施工费用700元，一审法院认定上诉人施工费用700元并同意扣减，一审法院按700元予以扣减，并无不当。综上所述，济宁巨鼎装饰工程有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人济宁巨鼎装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李连芳审判员  马 斌审判员  张思平二〇一九年四月十五日书记员  刘 蕊