安徽省金寨县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1524民初477号 原告：合肥通盈房地产顾问有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区板桥河路东临泉路北元一名城****，统一社会信用代码913401000756290223（1-1）。 法定代表人：吴玉梅，该公司董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：郑大志，安徽事顺律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：李盼盼，女，1987年12月16日生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区，该公司副总经理。 被告：沈林强，男，1998年12月7日生，汉族，户籍地安徽省金寨县，居住地安徽省金寨县。 原告合肥通盈房地产顾问有限公司与被告沈林强和原告沈林强与被告合肥通盈房地产顾问有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月14日受理后，依法适用简易程序，公开合并开庭审理。原被告及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 合肥通盈房地产顾问有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令不向被告支付奖金2663元；2.判令不向被告支付未签订劳动合同期间的11个月的二倍工资差额25400元；3.判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：1.销售奖金是根据个人工作予以评定，被告在工作期间存在盗窃公司同事电脑材料等严重的违法违纪行为，因此全额扣除；2.原告与被告已签订劳动合同，因此不存在二倍工资。为保护原告合法权益，特向法院提起诉讼，请判如所请。 沈林强辩称：请求驳回公司的诉请。我已经完成全部销售任务，公司拖欠我的销售提成；我没有盗窃公司合同，公司应该提供相关公安部门的证据；我在入职前将劳动合同提交至公司，公司不理睬，一直处于未订立劳动合同的状态。 沈林强在（2019）皖1524民初480号案件的诉讼请求：1、判令被告缴纳原告自2017年12月18日至2018年11月30日社会保险;2、判令被告支付故意拖欠原告销售产品总额千分之二的提成5109.114元;3、判令被告根据《中华人民共和国劳动法》第四十六条规定和《中华人民共和国合同法》第十八条规定支付与原告约定基本工资2500元，与相同岗位员工同工同酬，自2017年12月18日至2018年7月31日期间工资差额2442.425元（2017年12月工资差额342.425元、2018年1月至7月差额2100元，合计2442.425元）;4、判令被告支付原告自2017年12月18日至2018年11月30日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额27500元;5、判令被告根据国务院发布的《国务院关于职工工作时间的规定》第三条和《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定支付原告加班费18275.86元（4482.76元值班工资、7586.21元假日工资、6206.897元法定假日工资，合计18275.86元）;6、判令被告因不给原告按约定提供劳动条件、未及时足额支付劳动报酬、未依法为原告缴纳社会保险费、和根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定被告无法提供与原告约定的劳动条件，劳动关系无法继续履行，被告单方违法解除劳动关系经济赔偿金9059.453元，被告并向原告提供单方违法解除劳动关系的书面通知;7、本案诉讼费由被告承担。 合肥通盈房地产顾问有限公司向本院提供证据如下：1.劳动合同书，证明被告入职后于2017年12月27日与原告签订劳动合同的事实，合同约定是固定期限，试用期为2017年12月18日至2018年1月18日，劳动合同期限为2017年12月18日至2018年12月30日止，工作时间和休假，劳动报酬在试用期为1150元，试用期满后报酬按照第三种方式随工资发放。合同第五页，沈林强在乙方签字。沈林强在公司将该合同偷出后擅自在合同第一页甲方填写了用人单位、法人代表、联系方式，合同第21条的内容均是沈林强写的，在合同第五页法定代表人签章处沈林强又写了一些内容，沈林强还更改了合同日期。虽然沈林强更改了这些内容，但是不影响沈林强与公司之间签订了劳动合同，双方既然签订了劳动合同，作为公司不存在支付被告自2018年1月至11月的二倍工资；2.考勤表、作息时间通知，证明被告每周上班五天，每天工作8小时，没有违反劳动法第36条规定，证明原告按月支付被告工资的事实。考勤表和公司发文对作息时间有明确规定，节假日值班是正常的，值班的在后面上班时间都给予了轮休，值班、轮休沈林强也是知道的，提交的证据7销售现场管理制度对于工作的时间、值班、轮休有规定，而且沈林强在最后一页有签字，证明其已经阅读并知晓了管理制度的规定；3.工资标准、工资表、微信支付工资凭证。证明原告按月支付被告工资的事实；4.证人岳某、王某1证言，证明被告入职时，原告告知其工资标准及法定节假日值班，后期给予调休的事实；5.提前解除销售代理合同的协议，证明原告于2018年11月19日与金寨天天美旅游开发有限公司签订解除销售代理合同的事实；6.王某2证言、微信记录，证明被告拒绝原告安排的工作，被告为在金悦府项目任职，要求王某2为其出具离职证明。沈林强是离职的，不是公司解除与其劳动关系；7.销售现场管理制度、作息时间、奖金分配的规定，证明被告悉知原告管理制度的规定，节假日值班，实行轮休工作制及销售奖励的规定，被告要求销售总额千分之二提成不符合规定。销售现场管理制度第六页规定了作息时间、轮休制度，最后一页关于奖金发放的比例分四个方面，沈林强属于第一个方面，没有办理按揭贷款的，按照首付的百分之二十至三十的比例发放奖金。 沈林强质证认为:对证据1有异议，我提供的劳动合同，第三页被公司篡改了，合同上面在我申请劳动仲裁后才盖章，之前没有盖章，只有我一个人的签字，是公司放在前台不管理，不能说我偷，我只是在自己的合同上面做下修改，是合理的。对盖章时间有异议，2018年12月1日才签订的，当时公司已经将我违约解除了；证据2我不知情，没有告知所有员工，我所提供的作息时间调整和证人证言可以证明这是不存在的，考勤表在王某1和岳某那，在我与王某1的聊天记录均能证明这是假的；证据3不能证明这里面含有补贴等，这只是实际发放给我的工资是多少；证据4要与证人王某1、岳某质证，要求其证明已经告知我工资的构成；证据5与我们的劳动争议没有关系；证据6是原告的臆测和推断，公司单方面违约，公司不提供劳动条件，在违约之后才找我的，工作得不到保障我有权找寻下一个工作；证据7，我们签订的工作时间虽然是早上八点到下午6点，可是实际实施不是这样，是另一个政策，上面我的名字是我签的，第七项对我没有效力，我没有离职，是公司单方面违约的。 沈林强举证如下：1.未订立劳动合同证明（视频），证明沈林强在职期间合肥通盈房地产顾问有限公司故意不订立劳动合同；2.王某2经理销售提成会议（录音），证明王某2与沈林强约定的是以销售房款总额千分之二为提成；3.王某2经理人事任命（录音），证明王某2经理任命陈琼为金寨国际商务主管；4.陈琼主管开员工会议（录音），证明作息时间和值班时间；5.考勤表和周班表（2017年12月-2018年9月考勤图片和ｗｏｒｄ文档各一份，周班表图片和ｗｏｒｄ一份），证明出勤情况和值班情况，存在值班、假日工作、法定假日工作；6.来电来访（陈琼主管和王某2经理微信聊天记录和来电来访图片和ｗｏｒｄ各一份），证明通过陈琼主管和王某2经理聊天记录证明来电来访真实，证明沈林强提供的考勤真实情况；7.作息时间调整（微信聊天照片2张，1份作息签字表照片），证明作息时间调整在微信发布和陈琼主管签字证明；8.汪某、郑某证人证言，证明事实经过与情况；9.美自然大厦合同确认单（图片），证明沈林强2018年9月21日销售一套总额为2554557元的产品，于2018年10月8日销售任务完成，陈琼主管签字；10.微信聊天记录（陈琼与沈林强聊天记录图片3张，金寨国际群聊2张，金寨国际商务中心群聊4张，岳某微信聊天4张），证明出勤和值班情况证明，沈林强提供的值班与微信群发布的和陈琼提交的证据一致，应该予以采纳。除了证据8，其他的都存放在Ｕ盘里面。 因沈林强提供的U盘无法播放出声音，在庭审后五个工作日内沈林强提供了光盘和纸质材料。 合肥通盈房地产顾问有限公司质证认为：证据8的三性和证明目的有异议。汪某在我方提交的工资表上面，实际上就工作一个月，她在2018年2月份就离职了，离职之后的情况她不知道。按照公司规定，入职要和本人谈话，把劳动时间、工资告知其本人，公司根据入职人员有没有销售经验来确定工资是给2200元／月还是2500元／月。汪某不能证明每个人应该得到多少工资。从书写的内容来看不是汪某本人书写的，不能达到沈林强的证明目的；郑某与沈林强是亲戚，是沈林强的表姐，有利害关系，郑某的证言不能作为依据，其证明内容也是出自沈林强之手，是沈林强打好之后让郑某签字的。沈林强庭后提供的证据合肥通盈房地产顾问有限公司质证认为：一、对1-10号证据的来源提出质疑。视听资料均是沈林强单方面制作，对其真实性、合法性有异议；二、微信聊天记录不能证明公司安排加班，考勤表及周班表是沈林强通过前台电脑打印，不排除其有修改之处。具公司提供的现场销售管理制度对工作时间有明确规定，凡值班人员在之后的工作日内进行轮休；三、合同确认单证明2018年9月21日沈林强销售一套产品，虽然已经签约，但未办理贷款手续，仅支付首付款，按规定只能按首付款的比例提成，而不能按销售产品总价款提成。 合肥通盈房地产顾问有限公司申请证人王某2、岳某、王某1出庭作证。王某2证明：原告公司项目结束的时候我给沈林强安排了新项目，在2018年11月20几号，我跟甲方（另外一家公司）说要把沈林强留下来。我也把这个事情和沈林强说了，到2018年12月2号的时候，我听甲方说沈林强没有来，我就给沈林强发信息，沈林强不愿意来还要我给他出具离职报告，说他要去金悦学府项目部。这都有聊天记录。岳某证明：原告提供的证据4岳某的证言内容真实。王某1证明：原告提供的证据4王某1的证言内容真实。 沈林强质证认为：甲方（另外一家公司）没有授权王某2安排工作；岳某讲的考勤内容不真实；王某1讲的调休没有休。 沈林强申请证人郑某、汪某出庭作证，证明其出具的书面证明的真实性。合肥通盈房地产顾问有限公司质证认为：两个证人的证言内容对细节描述一致，是沈林强打印好后叫证人签名。另外，郑某是沈林强的亲戚，证言不能采信。汪某在公司只工作一个月，对公司根本不了解。 本院经审理查明:沈林强于2017年12月18日入职合肥通盈房地产顾问有限公司，担任销售顾问，实习期满后工资2200元/月，工作地点为金寨国际商务中心售楼部，每周工作五天，每日工作时间为：8点至12点，14点至18点。2018年8月沈林强工资调整为2500元/月。2018年11月19日合肥通盈房地产顾问有限公司与金寨天天美旅游开发有限公司提前终止合同，撤离金寨国际商务中心项目，并向沈林强提供了两个工作方案，但沈林强拒绝接受。2018年12月初沈林强自行入职金悦府红星美凯龙项目处工作。该劳动争议由沈林强申请，2019年1月18日经金寨县劳动人事争议仲裁委员会金劳人仲案字（2018）第82号裁决书裁决：一、被申请人自本裁决书生效之日起15日内依法为申请人补缴2017年12月至2018年11月期间的社会保险费，职工个人承担部分由申请人承担；二、被申请人自本裁决书生效之日起15日内一次性支付申请人奖金2663元和未签订合同期间11个月的二倍工资差额25400元，合计28063元；三、驳回申请人其他仲裁请求。双方对该裁决均不服，于2019年2月14日同日起诉至金寨县人民法院，合肥通盈房地产顾问有限公司作为原告起诉的案号为（2019）皖1524民初477号，沈林强作为原告起诉的案号为（2019）皖1524民初480号，本院将两案合并开庭审理。 本案争议的焦点为：1.沈林强入职合肥通盈房地产顾问有限公司工作时是否签订了劳动合同；2.沈林强在合肥通盈房地产顾问有限公司工作期间是否加班，加班多少工时。 本院认为：从合肥通盈房地产顾问有限公司提供的双方劳动合同书来看，第一页和最后一页沈林强添加了一些与工作性质无关的篡词，其他内容也有添加，落款时间也有改动，但最后一页甲方合肥通盈房地产顾问有限公司盖有公章，乙方沈林强签有名字。合肥通盈房地产顾问有限公司陈述是沈林强在公司上班期间将该合同书偷出后擅自在上面进行添加和修改；沈林强陈述是公司对合同书保管不善，自己私下拿来进行修改。无论什么情况，均证明该合同书的存在，足以说明沈林强入职后双方签订了劳动合同。故沈林强要求合肥通盈房地产顾问有限公司支付未签订劳动合同期间11个月的两倍工资，本院不予支持；根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）的相关规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。沈林强提供了郑某、汪某的证人证言，因郑某与沈林强是亲戚关系、汪某在该公司入职时间太短，两人证言均不能采信。沈林强提供自己录制的影像资料和微信记录，一是没有技术部门认定、二是原告不认可，同时原告提供了工作人员考勤表和证人证言，证明沈林强虽然有加班，但事后均进行了调休。故原告不同意支付被告请求的加班工资，本院认同原告的意见。沈林强要求合肥通盈房地产顾问有限公司支付销售产品总额千分之二的提成款5109.11元，因销售的该套房屋首付款为1664557元，其余为按揭贷款，扣除底薪后，销售提成款为2663元。 综上，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第九条第一款,本院将（2019）皖1524民初480号案件并入（2019）皖1524民初477号案件审理。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，缴纳社会保险费行为属于劳动行政部门主管，沈林强要求合肥通盈房地产顾问有限公司为其缴纳入职11个月的养老保险费不属人民法院审理范围。因本院认定沈林强入职后签订有劳动合同，故沈林强要求原告支付未签订劳动合同期间11个月的两倍工资差额25400元，本院不予支持。沈林强的销售提成款2663元原告应及时支付。沈林强的其他诉讼请求，因无充分证据证明，本院依法不予采纳。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第九条第一款的规定，判决如下： 一、原告合肥通盈房地产顾问有限公司于本判决生效后10日内支付被告沈林强销售提成款2663元。 二、驳回原告合肥通盈房地产顾问有限公司和被告沈林强其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告合肥通盈房地产顾问有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判员  孙用金 二〇一九年四月十七日 法官助理孙庆源 书记员刘铭 附相关法律条文 《中华人民共和国劳动法》第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制。 第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并----。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一） 第九条当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决。