陕西省西安市中级人民法院   民 事 判 决 书      （2019）陕01民终1176号   上诉人（原审原告、执行案外人）：新疆森木生态农业开发有限公司，住所地新疆昌吉市。   法定代表人：桂一麟，该公司董事长。   被上诉人（原审被告、申请执行人）：全永利，男，1968年6月27日出生，汉族，住西安市未央区。   委托诉讼代理人：张时和，陕西丰瑞律师事务所律师。   原审第三人（被执行人） 李聚成，：，男，1946年3月20日出生，汉族，住西安市雁塔区。   原审第三人（被执行人）：胡新春，女，1950年3月5日出生，汉族，住新疆昌吉市。   上诉人新疆森木生态农业开发有限公司（以下简称森木公司）因与被上诉人全永利，原审第三人李聚成、胡新春案外人执行异议之诉一案，不服西安市未央区人民法院（2018）陕0112民初6704号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月18日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。   森木公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判或将本案发回重审；2.本案诉讼费用由全永利负担。事实和理由：依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条规定，森木公司对地上附着物机井、变压器、高低压线路、房屋、农机具享有合法所有权。一审法院未按照该规定第二十四条、二十五条以及《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条第一款第（一）项、第二款对森木公司主张的地上附着物所有权进行实质审查，确认森木公司权利的真实性和合法性，认定事实不清，适用法律错误。   全永利辩称，执行法院执行并无不当，森木公司无权排除执行，执行涉案土地承包经营权还债，各方并无异议，作为土地附着物的机井、变压器等，当然要随土地承包经营权一并拍卖，尤其是机井，与土地承包经营权无法分离，变压器系为土地经营而购置安装，如与土地承包经营权分离即会严重减损其价值，故地面附着物应与土地承包经营权一并拍卖，《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十八条规定，拍卖的多项财产在使用上不可分，或者分别拍卖可能严重减损其价值的，应当合并拍卖。关于森木公司主张实体权利，一审法院已告知救济途径，本案系案外人执行异议之诉，审查案外人有无权利排除执行，森木公司提起本案不符合法律规定。   李聚成述称，其不同意森木公司的上诉请求，其作为被执行人认为应当配合申请执行人予以执行，森木公司的上诉请求没有依据。涉案地上附着物与森木公司无关。   胡新春未到庭参加诉讼，亦未提交书面意见。   森木公司向一审法院起诉请求：1.不得执行地上附着物：机井、变压器、高低压线路、房屋、农机具；2.确认森木公司对地上附着物：机井、变压器、高低压线路、房屋、农机具享有所有权；3.返还已经强制执行森木公司的资产；4.诉讼费由全永利负担。   一审法院认定事实：全永利与李聚成、胡新春、冯成林民间借贷纠纷一案，西安市未央区人民法院于2014年2月17日作出（2013）未民桥初字第00725号民事判决，判决：“一、被告李聚成、胡新春与本判决生效之日起60日内共同向原告全永利偿还借款本金80万元；二、被告李聚成、胡新春与本判决生效之日起60日内向原告全永利支付80万元本金自2011年10月12日至实际还款之日止的利息（按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算）；三、驳回原告其余的诉讼请求”。因被执行人李聚成、胡新春未能履行上述生效法律文书确定的义务，2014年12月1日，全永利依据西安市未央区人民法院已经生效的（2013）未民桥初字第00725号民事判决向西安市未央区人民法院申请强制执行。执行中，西安市未央区人民法院于2015年1月5日作出（2014）未执字第02586号函，在执行中查明，被执行人胡新春与昌吉市XX镇XX村村民签有土地承包合同（时间从2002年1月1日至2028年1月1日止），并起名叫森木农场，胡新春享有该农场土地经营权，因胡新春拒不履行已生效法律文书确定的义务，故委托新疆昌吉州中级人民法院对胡新春所拥有的森木农场剩余年限土地经营权（时间2015年10月15日至2028年1月1日止）及地面附着物价值进行评估。后西安市未央区人民法院于2016年10月17日作出（2016）陕0112执恢259号司法技术鉴定委托书，再次委托昌吉州中级人民法院对被执行人胡新春在新疆昌吉市XX镇XX村森木农场土地经营权（时间2016年10月17日至2028年1月1日止）及土地附着物的价值进行评估现值。新疆信佳价格评估咨询有限公司出具的信佳评字（2016）第1025号价格评估报告注明：“由于该土地经营权的实现与地上附着物是不可分离的，因为一旦分离，将会破坏土地的完整性和它的使用价值，故以上土地经营权价值评估中包含地上附着物价值，地上附着物不再单独评估。”2017年2月17日，西安市未央区人民法院作出（2016）陕0112执恢259-1号司法技术鉴定委托书，委托新疆昌吉州中级人民法院对上述土地经营权及土地附着物进行公开拍卖。后该次拍卖因无人应价流拍。2017年10月17日，申请执行人全永利向西安市未央区人民法院提出书面申请，请求以2017年3月3日拍卖所定的保留价204.85万元接受拍卖财产抵偿债务，同时申请减去一年的经营权（价值为18.2901万元）。西安市未央区人民法院于2017年10月31日作出（2016）陕0112执恢259-2号执行裁定：“一、将被执行人胡新春（公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX）在新疆昌吉市XX镇XX村租赁土地（原森木农场）2017年10月17日至2028年1月1日止土地经营权及土地附着物价值作价186.5599万元，交付申请执行人全永利以抵偿债务。新疆昌吉市XX镇XX村租赁土地（原森木农场）2017年10月17日至2028年1月1日止土地经营权及土地附着物所有权归申请执行人全永利（公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX）所有，经营权、所有权自本裁定送达申请执行人全永利时起转移。二、申请执行人全永利可持本裁定书到登记机构办理相关产权过户登记手续。”后案外人森木公司以上述森木农场土地附着物系其公司固定资产，向西安市未央区人民法院提出执行异议。同时查明，森木公司系宝鸡捷森经贸公司、胡新春、桂一麟三位股东共同出资设立，公司验资报告显示：股东胡新春系实物出资。该公司已于2007年11月30日被吊销营业执照，至今未清算。另查明，2001年胡新春与昌吉市XX镇XX村吐尔克斯坦、哈某某、居某某、哈依尔开四位牧民分别签订了《土地承包合同》约定：“在承包期满后，本承包土地上的一切不动产（例如水井、高低压线路、房屋设施等）均归甲方（即牧民）所有”。森木公司认为，将该土地上属于其公司固定资产的土地附着物以物抵债给他人，损害其公司合法权益，请求停止对上述土地附着物的执行和过户。西安市未央区人民法院作出（2018）陕0112执异33号执行裁定，驳回森木公司的异议请求。森木公司遂向一审法院提起执行异议之诉。   一审法院认为：案外人提起执行异议之诉，须符合民事诉讼法的相关规定。依据规定，森木公司可以提出执行异议之诉。《最高人民法院关于人民法院民事执行拍卖、变卖财产的规定》第十八条规定，拍卖的多项财产在使用上不可分，或者分别拍卖可能严重减损其价值的应当合并拍卖。本案所涉土地经营权的实现与地上附着物不可分离，故对被执行人胡新春所拥有的上述农场剩余年限土地经营权及土地上的附着物进行评估拍卖，符合法律规定。经审查，森木公司于2007年被吊销营业执照后至今未清算。故森木公司所称森木农场土地附着物系被执行人胡新春以实物出资，属公司固定资产，系公司与股东之间的纠纷，可另案处理。综上，森木公司的诉讼请求不能成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条、第三百一十二条第一款第（二）项之规定，判决：驳回原告新疆森木生态农业开发有限公司的诉讼请求。一审案件受理费100元（原告已预交），由原告自行负担。    二审经审理查明，一审法院查明事实属实，本院依法予以确认。   本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条规定：“对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判”。根据本案一审查明事实情况，西安市未央区人民法院已于2017年10月31日作出（2016）陕0112执恢259-2号执行裁定：“一、将被执行人胡新春（公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX）在新疆昌吉市XX镇XX村租赁土地（原森木农场）2017年10月17日至2028年1月1日止土地经营权及土地附着物价值作价186.5599万元，交付申请执行人全永利以抵偿债务。新疆昌吉市XX镇XX村租赁土地（原森木农场）2017年10月17日至2028年1月1日止土地经营权及土地附着物所有权归申请执行人全永利（公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX）所有，经营权、所有权自本裁定送达申请执行人全永利时起转移。二、申请执行人全永利可持本裁定书到登记机构办理相关产权过户登记手续”，基于人民法院法律文书导致物权变更的，自法律文书生效时发生效力，故在本案所涉执行标的物权已变更的情况下，森木公司再主张不得执行以及确权，作为案外人执行异议之诉本案已无审查基础，本院对其关于不得执行地上附着物：机井、变压器、高低压线路、房屋、农机具，确认森木公司对地上附着物：机井、变压器、高低压线路、房屋、农机具享有所有权之诉讼请求，不予支持。另，森木公司关于返还已强制执行资产的诉讼请求因不属于案外人执行异议之诉的审查范围，本案不予处理。综上所述，原审判决应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：   变更西安市未央区人民法院（2018）陕0112民初6704号民事判决为：驳回新疆森木生态农业开发有限公司关于不得执行地上附着物：机井、变压器、高低压线路、房屋、农机具，确认森木公司对地上附着物：机井、变压器、高低压线路、房屋、农机具享有所有权之诉讼请求。   一审案件受理费100元，由新疆森木生态农业开发有限公司负担；二审案件受理费100元，由新疆森木生态农业开发有限公司负担。   本判决为终审判决。       审判长  刘    琪   审判员  秦燕燕   审判员  师    婷       二○一九年三月二十五日     书记员程     姣