河北省石家庄市长安区人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0102民初2268号原告（反诉被告，以下统称原告）：沧州市沧狮新型建材有限公司，住所地：沧县姚官屯乡仁和村。法定代表人：白宝刚，总经理。委托诉讼代理人：白庆法，男，1951年1月8日出生，汉族，住河北省沧州市沧县。委托诉讼代理人：刘喜法，河北千山恒业律师事务所律师。被告（反诉原告，以下统称被告）：石家庄市苏美装饰工程有限公司，住所地：石家庄市新华区联盟路**豪威大厦****。法定代表人：于世银，董事长。委托诉讼代理人：王素华，河北盛润律师事务所律师。被告：于世银，男，1978年2月15日出生，汉族，石家庄市苏美装饰工程有限公司法定代表人，住石家庄市新华区。委托诉讼代理人：韩君涛，河北盛润律师事务所律师。被告：石家庄富瀛房地产开发有限公司，住所地，住所地：河北省石家庄市长安区北二环与高营大街交叉口北行800米御景阁**楼配建楼iv>法定代表人：王之忠，总经理。委托诉讼代理人：高清智，河北北华律师事务所律师。原告沧州市沧狮新型建材有限公司与被告石家庄苏美装饰工程有限公司、于世银、石家庄富瀛房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月30日作出(2017)冀0102民初590号民事判决书,原告沧州市沧狮新型建材有限公司、被告石家庄苏美装饰工程有限公司不服上诉至石家庄市中级人民法院，该院于2018年3月2日作出（2018）冀01民终768号民事裁定书，裁定：一、撤销河北省石家庄市长安区人民法院(2017)冀0102民初590号民事判决；二、本案发回河北省石家庄市长安区人民法院重审。本院于2018年4月13日立案受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告沧州市沧狮新型建材有限公司的法定代表人白庆法、委托诉讼代理人刘喜法，被告石家庄苏美装饰工程有限公司的委托诉讼代理人王素华，被告石家庄富瀛房地产开发有限公司的委托诉讼代理人高清智到庭参加了诉讼，被告于世银经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沧州市沧狮新型建材有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告石家庄苏美装饰工程有限公司偿还拖欠的工程款806095.73元；2、依法判令被告石家庄苏美装饰工程有限公司按照6%利率向原告支付利息损失（自起诉之日起至实际付清之日止）；3、依法判令被告石家庄富瀛房地产开发有限公司、于世银对以上欠款本息承担连带责任；4、诉讼费、保全费等所有费用由被告承担。庭审后，原告沧州市沧狮新型建材有限公司于2018年8月20日撤回对被告石家庄富瀛房地产开发有限公司的起诉。事实和理由：原告与被告石家庄苏美装饰工程有限公司于2016年4月27日签订《外墙外保温工程施工协议》，协议约定:被告石家庄苏美装饰工程有限公司将石家庄星湖湾项目6#、9#楼外墙保温工程承包给原告，工程约4万㎡，同时还约定了工程造价、工程质量、结算方式、竣工日期、验收方式、安全文明施工等。合同签订后，原告按照约定进场施工，但是被告没有按照约定支付工程款。截止目前，原告施工的外墙保温工程已经竣工，被告除了6#楼给原告垫付了部分工人工资及材料款外，其他工程款拒绝支付。现在6#工程款尚欠209834.73元未支付，9#楼工程款596261元未支付，以上共计806095.73元。被告石家庄富瀛房地产开发有限公司作为工程发包方，应当在欠付工程款范围内与被告石家庄苏美装饰工程有限公司承担连带责任。石家庄苏美装饰工程有限公司系一人有限公司，被告于世银是股东，且被告石家庄苏美装饰工程有限公司的注册地石家庄新华区联盟路777号豪威大厦B座701室系被告于世银个人私有房屋，被告于世银生活、办公均在该房屋内，存在股东财产与公司财产不独立，无法区分的情况。另外，被告石家庄苏美装饰工程有限公司注册资金于2016年2月19日由原50万元增加到500万元，但于世银作为公司唯一的股东，只是实际缴纳了50万元，其余450万元仍未交纳。因此，被告于世银应在未缴出资范围内对公司债务承担连带责任。被告石家庄市苏美装饰工程有限公司辩称，1、原告没有按照合同进行施工，相反在施工过程中被强制清理出场。原告在施工大约一个月左右，为赚取利润私自调换粘结砂浆，使用未经检测机构检测的材料，被石家庄富瀛房地产开发有限公司开具了罚单，并要求返工。原告在9号楼施工中管理不善，施工人员严重不足直接影响工期。石家庄富瀛房地产开发有限公司多次催促原告增加施工人员及设备，但原告一致未增加施工人员及设备，因此，在6月底被石家庄富瀛房地产开发有限公司要求停工，清出现场。2、我方为了保证与石家庄富瀛房地产开发有限公司签订的合同按约履行，不得已自己垫付大量的工人工资和材料费用。3、我方只是与石家庄富瀛房地产开发有限公司之间进行了初步核对工程量和工程款，尚未进行最终的决算，不存在我方与原告之间进行结算的问题。2016年8月，6号楼尚有电梯部位未完成施工，为支付工人工资，我方和石家庄富瀛房地产开发有限公司对6号楼进行了工程款的初步结算。电梯口施工是由其它工程队将剩余的工程完成的，因此6号楼的工程量和工程款至今没有进行最终结算。在9号楼施工过程中，原告早已被清理出场，石家庄富瀛房地产开发有限公司一直不同意进行结算。为支付工人工资，经我方努力，石家庄富瀛房地产开发有限公司同意按照石家庄富瀛房地产开发有限公司确定的工程量和单价进行了结算。综上，我方与石家庄富瀛房地产开发有限公司的结算是按照我方与该公司签订的协议约定的单价进行的，计算工程量和单价是由我方与该公司双方暂时确认的，这和原告没有任何关系。4、原告尚未按照合同约定履行义务，根本没有完成全部工程量，更没有经建设方单项验收合格，所以不应该支付原告任何工程款。综上，原告严重违反合同的约定，根本没有完成全部的工程量，根据合同约定尚未达到付款条件。同时，原告的违约行为已经给我方造成巨大的经济损失，原告无理要求我方支付工程款，实属于法无据，于理不容，希望贵院驳回原告的诉讼请求。被告石家庄富瀛房地产开发有限公司辩称，我公司与石家庄市苏美装饰工程有限公司签订的外墙保温及涂料施工协议以及关于星湖湾项目6、9号楼的外墙保温及涂料施工协议补充协议系双方真实意思表示，合法有效。我公司按照约定支付了相应的工程款，其中9号楼的工程款已经付清，6号楼石家庄市苏美装饰工程有限公司尚未施工完毕，未经验收，按约定我公司已经支付至85%，剩余款项不具备付款条件。我公司作为发包方不存在欠付承包方石家庄市苏美装饰工程有限公司工程款的事实，根据合同相对性，石家庄市苏美装饰工程有限公司与原告的纠纷与我公司无关。综上，我公司不应与石家庄市苏美装饰工程有限公司向实际施工人即原告承担连带责任，应驳回原告要求我公司承担连带责任的诉讼请求。被告于世银经本院依法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状，但原审中辩称，原告诉我方的主体资格不适格，我方不是本案的被告。根据公司法的规定，有限公司作为独立的法人，有独立的人格和财产，我方虽为被告石家庄市苏美装饰工程有限公司的法人，但是我方有独立的人格，原告在履行与石家庄市苏美装饰工程有限公司签订的外墙保温工程施工协议过程中产生的合同纠纷，仅能以该公司作为被告，而不能起诉我方。根据合同相对性原则，我方不是合同相对人，因此，我方不是本案适格的被告。我方的财产未与石家庄市苏美装饰工程有限公司的财产发生混同，我方不应对石家庄市苏美装饰工程有限公司的债务承担连带责任。我方没有滥用公司法人独立地位，也未逃避任何债务，也未侵害原告的权益，因此请求法院驳回原告的诉讼请求。被告石家庄市苏美装饰工程有限公司提出反诉请求：1、依法判令沧州市沧狮新型建材有限公司赔偿石家庄市苏美装饰工程有限公司损失660833.8元（含外墙保温利润300833.8元、粉刷利润360000元）；2、反诉的诉讼费由沧州市沧狮新型建材有限公司承担。事实和理由：2016年4月13日，我公司与石家庄富瀛房地产开发有限公司签订了《外墙保温及涂料工程施工协议》，我公司承包了星湖湾项目6#、9#楼住宅楼外墙保温工程和粉刷工程。2016年4月27日，我方与沧州市沧狮新型建材有限公司签订了《外墙保温及涂料工程施工协议》，我公司将星湖湾项目6#、9#楼住宅楼外墙保温工程分包给了沧州市沧狮新型建材有限公司。同时，我公司将自己与石家庄富瀛房地产开发有限公司签订的《外墙保温及涂料工程施工协议》交给了沧州市沧狮新型建材有限公司，该公司明确知道我公司与石家庄富瀛房地产开发有限公司签订合同施工单价。在施工过程中，因沧州市沧狮新型建材有限公司资金不到位，导致人员、设备严重不足，管理不善，严重拖延工期。同时，沧州市沧狮新型建材有限公司不按约定施工，偷换材料，使用未经检测的材料，致使9#楼的施工进展到三分之一左右时便被石家庄富瀛房地产开发有限公司清理出场，同时，石家庄富瀛房地产开发有限公司也终止了与我公司之间的协议，导致合同约定的利益无法实现。后由于沧州市沧狮新型建材有限公司无力支付工人工资，导致工人上访，6#楼的粉刷施工也被石家庄富瀛房地产开发有限公司终止。因此，导致我公司签订协议的利益无法实现。原告沧州市沧狮新型建材有限公司辩称，石家庄市苏美装饰工程有限公司的反诉没有法律及事实依据。石家庄市苏美装饰工程有限公司将承包的6、9号楼外墙保温工程全部转包给我公司，该转包违反合同法及建筑法的规定，属于无效的行为。根据建筑工程施工合同的司法解释第四条，可以收缴当事人的违法所得，因此，石家庄市苏美装饰工程有限公司主张的利润是无效的，非法的，没有法律依据。石家庄市苏美装饰工程有限公司没有实际损失，石家庄市苏美装饰工程有限公司和石家庄富瀛房地产开发有限公司解除施工协议是其双方协商解除的，石家庄市苏美装饰工程有限公司自愿放弃继续履行合同的可能，不是强制解除和诉讼解除，是约定的解除，故不应当我方承担未实现的利润。石家庄市苏美装饰工程有限公司请求的利润是间接的，不确定的，合同履行可能出现盈利或亏损，对于没有出现的事不应当作为利润的依据。我方与石家庄市苏美装饰工程有限公司之间的协议只是外墙保温协议，没有包括石家庄市苏美装饰工程有限公司说的涂料粉刷。石家庄市苏美装饰工程有限公司与石家庄富瀛房地产开发有限公司的合同我方不知情，并不是他们答辩状上说的我们清楚，只是在诉讼的时候我们才知道石家庄市苏美装饰工程有限公司将全部外墙保温工程转包给我们，赚取差价。综上，我们与石家庄市苏美装饰工程有限公司的转包协议是无效的，并且石家庄市苏美装饰工程有限公司是自愿放弃利润的，没有实际损失，不应当由我们承担石家庄市苏美装饰工程有限公司推定的损失。本院经审理认定事实如下：石家庄富瀛房地产开发有限公司是涉案星湖湾项目的开发公司。白庆法系原告沧州市沧狮新型建材有限公司法定代表人。被告石家庄市苏美装饰工程有限公司为一人有限责任公司，被告于世银为该公司法定代表人及股东。2016年4月13日，石家庄富瀛房地产开发有限公司（甲方）与石家庄市苏美装饰工程有限公司（乙方）签订《外墙保温及涂料工程施工协议书》，主要内容：第一条：1、工程名称：星湖湾项目6#、9#楼外墙保温及涂料。3、承包工程范围和内容：按施工图纸范围内的要求及甲方要求施工方案施工外墙保温板及粉刷外墙弹性涂料等全部工艺成活工程。第三条：1、工程施工部位综合单价表见附表A。5、工程款的支付：本工程无预付款，外墙保温板及FTC保温施工完成（施工电梯洞口除外），经甲方、监理验收合格后，支付到已完工程价款的85%；涂料涂刷工程完毕，经甲方、监理验收合格后，支付到已完工程价款的85%；外墙保温工程验收合格并通过政府有关部门的验收后，一个月内做出竣工结算支付到工程结算总价的95%；其余5%作为质保金，保修期两年。期满后，若无质量问题无息结清余款。2016年4月27日，石家庄市苏美装饰工程有限公司作为甲方，沧州市沧狮新型建材有限公司作为乙方，双方签订《外墙保温工程施工协议书》，协议约定“一、石家庄星湖湾项目6、9号楼外墙外保温工程约40000㎡，经甲乙双方协定分包给乙方；四、工人定于2016年5月15日前入场至2016年7月10日前全部安装完成；五、结算方式：至全部工程量完成后，经建设方单项验收合格后30天内甲方按完成量的85%拨付给乙方工程款，至上料口施工完成后结清全部工程款；六、工人由乙方安排，计件工资乙方和工人协商，甲方概不参与”。沧州市沧狮新型建材有限公司于2016年6月28日被要求停工、撤场。2016年12月30日，石家庄市苏美装饰工程有限公司（甲方）与沧州市沧狮新型建材有限公司（乙方）签订《关于星湖湾项目6#、9#外墙保温及涂料工程施工协议补充协议》，主要内容：第一条：9#楼中途退场事由1、甲乙双方在签订合同后，乙方在施工星湖湾项目9#楼外墙保温过程中，施工进度缓慢，甲方多次催促乙方施工进度，乙方一直达不到甲方施工进度；并且在施工过程中存在不按甲乙双方约定好施工材料进行施工，甲方多次通知后乙方仍然不改，甲方在2016年7月20日经甲方项目部开会决定终止合同，马上停止施工，限两日内撤场。第二条：合同施工范围确认1、星湖湾项目9#楼外墙保温乙方施工部分外墙保温，其余外墙保温工程、外墙涂料及外墙贴砖工程由甲方安排其他施工单位施工。2、星湖湾项目6#楼外墙保温乙方基本施工完成（施工电梯口处为外墙保温乙方未有施工）；外墙涂料及外墙贴砖工程乙方未有施工，由甲方安排其他施工单位施工外墙涂料及外墙贴砖工程。第三条：工程价款结算及后续事宜1、星湖湾项目9#楼乙方施工完成部分外墙保温，甲、乙双方对已完成工程量进行核量后按照双方认可的综合单价结算出总价款，甲、乙双方签字盖章确认。2、甲、乙双方结算完成盖章签字后，甲方支付乙方星湖湾9#楼施工部分外墙保温款，乙方给甲方开具合法工程款发票及收据后，由甲方一次性支付结算总价款，乙方施工完成部分外墙保温工程质保与乙方无关，质保由另一家施工单位来进行质保。3、乙方未有施工部分（星湖湾项目6#、9#楼外墙涂料及外墙贴砖）工程结算与乙方没有任何关系。4、星湖湾项目6#楼外墙保温工程按照签订合同执行。”该协议第二页右下方注：停工日期我不同意2016年7月20号，实际是2016年6月24日。该补充协议上加盖有石家庄市苏美装饰工程有限公司和沧州市沧狮新型建材有限公司的公章及两公司代表人徐敏、白庆法签字。2016年8月15日，石家庄富瀛房地产开发有限公司与石家庄市苏美装饰工程有限公司作出《星湖湾项目6#楼外墙保温工程进度付款审批单》，确定合同金额1131471元（暂定价）、本期完成合同量961750.35元、累计完成合同量85%、本次按合同应付款金额944778.35元、本次申请暂付金额875778.35元。石家庄富瀛房地产开发有限公司按照该审批单的结算向石家庄市苏美装饰工程有限公司支付875778.35元，石家庄市苏美装饰工程有限公司开具944778.35元的发票。庭审中，沧州市沧狮新型建材有限公司同意按照石家庄富瀛房地产开发有限公司与石家庄市苏美装饰工程有限公司的结算价格扣除石家庄市苏美装饰工程有限公司应收取的合同差价进行其与石家庄市苏美装饰工程有限公司的结算。沧州市沧狮新型建材有限公司提交《星湖湾项目9#楼部分外墙保温工程结算单》证明其公司与石家庄市苏美装饰工程有限公司对9号楼进行结算，结算总价款为596261元。该结算单上有石家庄市苏美装饰工程有限公司和沧州市沧狮新型建材有限公司公章及代表人签字。依据该结算单，石家庄市苏美装饰工程有限公司应向沧州市沧狮新型建材有限公司支付9号楼工程款596261元。石家庄富瀛房地产开发有限公司已向石家庄市苏美装饰工程有限公司支付9号楼工程款596261元。2016年10月2日，白庆法与石家庄市苏美装饰工程有限公司对账，双方达成《公司应收回垫资款项》，内容：“一、9号楼人工费107282元；二、6号楼人工费70000元；三、6号楼税费49685元；四、6号楼材料费112831.5元；五、6号楼应收回款（合同差价）140000元；六、徐海涛工资11000元；七、利息部分22795元；合计513593元。”其中，6号楼应收回款（合同差价）140000元为石家庄市苏美装饰工程有限公司应收取的6号楼的合同差价。2017年1月22日，石家庄市苏美装饰工程有限公司代沧州市沧狮新型建材有限公司支付工人工资80336元。2016年9月21日，石家庄市苏美装饰工程有限公司代原告公司支付吊篮租金41850元。2016年10月2日,白庆法确认“同意扣除徐海涛工资45000元整”，虽白庆法称徐海涛该笔工资与上述徐海涛工资11000元属重复计算，但该两笔款项系白庆法在2016年10月2日即同一日分别作出的确认，如属于同一笔款项，在同一天分别予以确认，不符合常理，故白庆法该意见，本院不予采信。2016年9月26日，石家庄市苏美装饰工程有限公司代沧州市沧狮新型建材有限公司向林英支付款项24300元，白庆法予以确认，并同意在工程款中扣除。2016年6月2日、2016年7月6日、2016年7月8日、2016年7月23日，2016年8月19日、石家庄富瀛房地产开发有限公司因施工等问题对石家庄市苏美装饰工程有限公司分别罚款2000元、300元、200元、500元、1000元，以上共计4000元。石家庄市苏美装饰工程有限公司于2016年7月、8月为沧州市沧狮新型建材有限公司垫付材料款21645元。2016年6月19日，石家庄富瀛房地产开发有限公司因施工问题对石家庄市苏美装饰工程有限公司作出工程罚单50000元，但未执行。石家庄富瀛房地产开发有限公司称因未与石家庄市苏美装饰工程有限公司进行最终结算，故暂时未执行该罚款。庭审中，被告石家庄市苏美装饰工程有限公司提交王书礼书写的收条及工资表，证明其公司为沧州市沧狮新型建材有限公司垫付6号楼施工人王书礼生活费10000元以及支付工人248987元，原告沧州市沧狮新型建材有限公司不认可，且上述证据中，被告石家庄苏美装饰工程有限公司关于数字的说明前后矛盾。另查明，现涉案9#楼已进行结算，但尚未竣工验收，已达成协议；6#给付工程款85%，剩余5%质保金及剩余工程款10%在验收后一个月内给付。以上事实，有原、被告陈述、《外墙保温及涂料工程施工协议书》、《公司应收回垫资款项》等证据及庭审笔录予以佐证。本院认为，关于合同效力问题，石家庄市苏美装饰工程有限公司将从石家庄富瀛房地产开发有限公司承包的星湖湾项目6#、9#楼外墙保温及涂料工程中的外墙保温工程转包给沧州市沧狮新型建材有限公司，石家庄市苏美装饰工程有限公司该转包行为不属于将承包的全部建设工程转包给沧州市沧狮新型建材有限公司，故沧州市沧狮新型建材有限公司认为石家庄市苏美装饰工程有限公司属于法律禁止的全部转包行为，本院不予采信。根据石家庄市苏美装饰工程有限公司与沧州市沧狮新型建材有限公司对9号楼的结算，石家庄市苏美装饰工程有限公司应向沧州市沧狮新型建材有限公司支付工程款596261元。《关于星湖湾项目6#、9#外墙保温及涂料工程施工协议补充协议》第二条第2款约定，星湖湾项目6#楼外墙保温由沧州市沧狮新型建材有限公司基本施工完成，且石家庄市苏美装饰工程有限公司未证明其它单位进行过施工，故沧州市沧狮新型建材有限公司按照石家庄富瀛房地产开发有限公司与石家庄市苏美装饰工程有限公司对6号楼的结算扣除石家庄市苏美装饰工程有限公司应得的合同差价主张其公司的工程款款项，于理有据，应予支持。因石家庄市苏美装饰工程有限公司代替沧州市沧狮新型建材有限公司支付过工人工资、材料款及垫付过其它费用，故石家庄市苏美装饰工程有限公司向沧州市沧狮新型建材有限公司支付的6号楼和9号楼的实际工程款项应扣除上述费用。即944778.35元（6号楼应付款）+596261元（9号楼应付款）-513593元（2016年10月2日对账款项）-80336元（工人工资）-41850元（吊篮租金）-45000元（徐海涛工资）-24300元（林英款项）-10000元（王书礼生活费）-4000元（罚款）=821960.35元，原告诉请被告石家庄苏美装饰工程有限公司支付拖欠工程款806095.73元，系原告自行处分其权利，以原告诉请数额为准。关于被告石家庄市苏美装饰有限公司的80336元支付两次的辩解，因原告不予认可，石家庄市苏美装饰有限公司提交证据不足，本院不予支持。关于石家庄市苏美装饰工程有限公司主张为沧州市沧狮新型建材有限公司垫付或支付的其它费用，因沧州市沧狮新型建材有限公司不认可，且石家庄市苏美装饰工程有限公司无充分证据证实，本院不予采信。石家庄市苏美装饰工程有限公司与沧州市沧狮新型建材有限公司未约定利息损失，且石家庄市苏美装饰工程有限公司为沧州市沧狮新型建材有限公司垫付了部分材料费及人工费，故沧州市沧狮新型建材有限公司主张利息损失，无合理依据，本院不予支持。关于石家庄市苏美装饰工程有限公司的反诉请求，因未提交证据证明其损失数额，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款、《中华人民共和国公司法》第六十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条第二款规定，判决如下：一、被告（反诉原告）石家庄市苏美装饰工程有限公司自本判决生效之日起十五日内向原告（反诉被告）沧州市沧狮新型建材有限公司支付6号楼及9号楼外墙保温工程款共计806095.73元；二、驳回原告沧州市沧狮新型建材有限公司其它诉讼请求；三、驳回反诉原告石家庄市苏美装饰工程有限公司的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付履行期间的债务利息。本诉案件受理费11861元和保全费4520元（原告已预交），由被告石家庄市苏美装饰工程有限公司负担；反诉案件受理费5204元（反诉原告已预交），由反诉原告石家庄市苏美装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。（诉期限届满之日起7日内预交上诉费并提交缴费收据原件,收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行,逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理）审判长 高 涵审判员 苏丽娜审判员 张卓娅二〇一九年四月三十日书记员 崔亚杰