陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕01民终1212号 上诉人（原审原告）：于佩方，女，1988年XX月XX日出生，汉族，陕西省康复医院职工，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：刘红灯，陕西毕达律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭欣，陕西毕达律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：曹争库，男，1977年XX月XX日出生，汉族，西安得利斯食品有限公司员工，籍住陕西省兴平市。被上诉人（原审被告）：西安得利斯食品有限公司。住所地：西安经济技术开发区草滩生态产业园尚稷路 4499 号。法定代表人：郑洪光，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹争库，男，1977年XX月XX日出生，汉族，该公司员工，籍住陕西省兴平市。被上诉人（原审被告）：国任财产保险股份有限公司西安市雁塔支公司。住所地：西安市莲湖区。负责人：梁杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘晓笛，女，1986年6月16日出生，汉族，该公司员工，住该公司。上诉人于佩方因与被上诉人曹争库、西安得利斯食品有限公司（以下简称“西安得利斯公司”）、国任财产保险股份有限公司西安市雁塔支公司（以下简称“国任保险雁塔支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初861号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2016年8月4日11时许，曹争库驾驶陕AXXX**号中型厢式货车，沿电子正街由北向南行驶至南三环十字右转弯时，适逢于佩方驾驶两轮电动车同向行驶至此，两车碰撞，致于佩方倒地受伤，车辆受损，造成交通事故。此事故经西安市公安XX队XX大队2016年8月9日出具的西公交认字雁[2016]B第080401号道路交通事故认定书认定，曹争库负事故全部责任，于佩方无事故责任。事故发生后，于佩方被送往陕西省康复医院住院治疗25天，诊断为：1、右胫骨平台撕脱性骨折；2、右腓骨头骨折；3、右小腿皮肤挫伤；4、右足软组织损伤。于佩方住院治疗期间产生急救担架费170元、门诊费用365.61元、住院费用13666.07元，其中曹争库垫付13000元。后期在案件审理期间，于佩方继续在西京医院治疗产生医疗费15491.02，陕西省人民医院医疗费7元、西安红会医院医疗费1325元，购买拐杖花费260元，以上共计产生31284.7元。庭审中，于佩方委托对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费进行司法鉴定。陕西中金司法鉴定中心于2017年5月27日作出陕中金司鉴中心[2017]临鉴字第540号司法鉴定意见书，鉴定意见为：㈠被鉴定人于佩方此次外伤后右胫骨平台撕脱性骨折，右腓骨头骨折致右膝关节活动部分受限，右下肢活动功能丧失达10%以上（未达25%），评定为十级伤残。㈡被鉴定人于佩方此次外伤误工期限为150日，护理期限为90日，营养期限为90日。后于佩方又委托对其受伤皮肤疤痕激光美容修复费用进行医学鉴定。西北政法大学司法鉴定中心于2017年10月23日作出西法大司鉴中心[2017]临鉴字第416号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人于佩方受伤皮肤疤痕激光美容修复费用综合评定为约需人民币贰万元左右，或者以实际发生费用为准。另查，西安得利斯公司系陕AXXX**号中型厢式货车车主，曹争库系公司员工，在工作期间驾驶发生交通事故。该车辆事发时在国任（信达）保险雁塔支公司投保有交强险及300000元商业三者险。庭审中，于佩方主张下列费用：1、医疗费31024.7元。经当庭核实均用于于佩方治疗及后续疤痕修复，其中曹争库垫付医疗费13000元，于佩方自行支付18024.7元；2、康复费20000元，依据鉴定结论主张皮肤疤痕激光美容修复费用，鉴定均系于佩方治疗、修复之后进行；3、营养品452.36元，依据购买营养品发票主张；4、营养费4500元，按照每日50元，依据鉴定结论主张90天；5、误工费25677.5元，依据2016年陕西省在岗职工平均工资61626元主张5个月；6、护理费9000元，按照每日100元，依据鉴定结论主张90天；7、伤残赔偿金56880元；8、拐杖260元，依据票据主张；9、精神损害抚慰金5000元，酌情主张；10、交通费1356.4元，虽提交票据，大部分出租车票时间无法确定与就诊时间相符，故酌情认定1000元；11、拖车费200元；12、电动车损失费379元；13、鉴定费2400元。以上共计157129.96元。于佩方于2017年1月6日诉至原审法院称，2016年8月4日11时许，曹争库驾驶陕AXXX**号中型厢式货车，沿电子正街由北向南行驶至南三环十字右转弯时，与于佩方驾驶的两轮电动车发生碰撞，致于佩方倒地受伤，车辆受损，造成交事故。经西安市公安局交XX队XX大队（2016）B第080401号道路交通事故书认定，曹争库负事故全部责任，于佩方无责任。事故发生后，于佩方被送往陕西省博爱医院救治，医院诊断为：1、右胫骨平台撕脱性骨折；2、右腓骨头骨折；3、右小腿皮肤挫伤；4、右足软组织损伤。2016年8月4日至8月29日在陕西省康复医院住院治疗。出院后又到该院复诊，到陕西省红会医院检查，康复不理想，需要手术治疗。曹争库驾驶的陕AXXX**号货车属西安得利斯公司所有，该车在信达保险雁塔支公司投保了交强险和商业险。为维护合法权益，现诉至法院，请求依法判令：1.西安得利斯公司、曹争库、信达保险雁塔支公司连带赔偿于佩方医疗费31024.7；康复费20000元；拐杖260元；拖车费200元；营养品452.36元；交通费1356.4元；电动车损失费379元；误工费25677.5元；营养费4500元；护理费9000元；鉴定费2400元；伤残赔偿金56880元；精神损失费5000元；费用共计157129.96元；2、本案诉讼费由西安得利斯公司、曹争库、信达保险雁塔支公司承担。西安得利斯公司、曹争库共同辩称，对事故事实及责任认定没有异议,曹争库系西安得利斯公司员工,工作期间发生交通事故。事故发生后于佩方住院期间曹争库曾垫付医疗费13000元。该事故在保险公司投保有交强险及商业三者险故应由保险公司在限额内赔偿。信达保险雁塔支公司辩称，对事故事实及责任认定没有异议,事故车辆在我公司有交强险及300000元商业三者险,诉讼费、鉴定费保险公司不予认可。原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应当支付医疗费用、护理费、营养费等费用。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》的相关规定，于佩方因本次交通事故所受到的损失确定为：医疗费部分，经当庭核实18024.7元均于佩方自行支付且用于于佩方治疗；美容修复费用，依据鉴定结论确定为20000元；营养费，按照每日30元，依据鉴定结论认定90天，确定为2700元。于佩方依据票据所主张的营养品费用不再重复支持；护理费，原则上按照每人每日90元，依据鉴定结论认定90天，确定为8100元；误工费部分，于佩方提交聘用合同书、事发后工资清单证明事发后5个月于佩方仅发放工资5014.55元。考虑于佩方工作性质及确实存在受伤的客观事实，故参照陕西省2016年陕西省私营单位就业人员年平均工资35676元计算，依司法鉴定意见书计算150日，扣除于佩方已发放的5014.55元，误工损失确定为9850.45元；残疾赔偿金，于佩方系为非农业户口，故依城镇标准计算伤残赔偿金。按照2016年陕西省城镇居民人均可支配收入28440元标准，于佩方伤残等级为十级，伤残赔偿系数为10%计算20年为56880元；拐杖费，依据票据确定为260元；精神损害抚慰金，本院依于佩方伤残情况酌定为1000元；交通费部分，于佩方提交部分票据与于佩方就诊时间不符，本院酌定为1000元；电动车维修费379元、拖车费200元、以上各项费用共计118394.15元。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”之规定。本案中，西安市公安局交XX队XX大队（2016）B第080401号道路交通事故认定书认定，曹争库负事故全部责任，于佩方无事故责任,客观公正，本院予以采信。因陕AXXX**号中型厢式货车事故驾驶人系曹争库在工作期间发生交通事故，故本次事故确定西安得利斯公司承担全部责任为宜。因涉案车辆在事故发生在在信达保险雁塔支公司投保有交强险及商业三者险300000元，并购有不计免赔，故对于于佩方因本次交通事故造成的合理经济损失，应当首先由信达保险雁塔支公司交强险责任限额内赔偿于佩方人身损害所产生的医疗费（包含医疗费、美容修复费用、住院伙食补助费、营养费）10000元，误工费9850.45元、护理费8100元、残疾赔偿金56880元、拐杖费260元、精神损害抚慰金1000元、交通费1000元，以上共计87090.45元。财产损失部分赔偿于佩方电动车维修费379元、拖车费200元，合计579元。超出交强险的医疗费（包含医疗费、美容修复费用、营养费）30724.7元由信达保险雁塔支公司在商业第三者责任险限额内赔付。鉴定费2400元，由西安得利斯公司承担。关于信达保险雁塔支公司辩称于佩方所主张的美容修复费用与在西京医院治疗费重复一节，于佩方在西京医院治疗系2016年10月、2017年3月，于佩方申请后期治疗鉴定系2017年10月，已在治疗之后，并不存在重复情形，本院依法不予采信。曹争库所垫付13000元由其与信达保险雁塔支公司自行理赔处理。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十六条之规定，判决如下：一、被告信达财产保险股份有限公司西安市雁塔支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险限额内给付原告于佩方医疗费（包含医疗费、美容修复费用、住院伙食补助费、营养费）10000元，误工费9850.45元、护理费8100元、残疾赔偿金56880元、拐杖费260元、精神损害抚慰金1000元、交通费1000元、电动车维修费379元、拖车费200元，以上共计87669.45元。二、被告信达财产保险股份有限公司西安市雁塔支公司于本判决生效之日起十日内在机动车商业第三者责任险限额内给付原告于佩方医疗费（包含医疗费、美容修复费用、营养费）30724.7元。三、被告西安得利斯食品有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告于佩方鉴定费2400元。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告于佩方其余的诉讼请求。本案案件受理费3464元，由西安得利斯食品有限公司承担。因于佩方已预交，西安得利斯食品有限公司应于履行付款义务时连同上述款项一并支付给于佩方。宣判后，于佩方不服，向本院提起上诉，请求：1、原审判决对于误工损失计算标准有误，应予改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:原审判决认定部分事实错误。其是陕西省康复医院职工，属国有单位，原审判决错误参照陕西省私营单位就业人员年平均工资作为计算其误工工资标准。原审判决错误。按照私营单位和非私营单位工资标准，2016年私营单位年平均工资为35676元，非私营单位年平均工资为61626元，150天算下来少计算10812.5元。综上，原审判决适用工资标准错误，请求二审法院在查清事实的基础上改判适用61626元标准计算其误工工资。曹争库与西安得利斯公司共同称，其不发表意见。国任保险雁塔支公司辩称，其认为一审判决合理，于佩方在一审时已提供部分发放工资情况，法院也是根据该情况，扣除于佩方已发放5014.55元判决的金额。经审理查明，信达财产保险股份有限公司西安市雁塔支公司现已更名为国任财产保险股份有限公司西安市雁塔支公司。于佩方为陕西省康复医院在职职工。原审判决认定的其他事实属实。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上年度职工平均工资计算。本案中，于佩方为陕西省康复医院在职职工，没有举证证明固定收入，应按陕西省2016年职工平均工资为61626元，依司法鉴定意见书计算误工150日，误工费为25678.5元，扣除于佩方已发放的5014.55元后，误工费为20663.95元。原审法院按2016年陕西省私营单位就业人员年平均工资35676元计算误工损失确定为9850.45元欠妥，应予纠正。原审法院核算的医疗费（包含医疗费、美容修复费用、住院伙食补助费、营养费）10000元，护理费8100元、残疾赔偿金56880元、拐杖费260元、精神损害抚慰金1000元、交通费1000元、电动车维修费379元、拖车费200元等费用，当事人均无异议，本院予以确认。以上于佩方的各项损失共计98482.95元。原审判决其他内容，当事人无异议，予以维持。总上，原审判决应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初861号民事判决第二项、第三项；二、变更西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初861号民事判决第一项内容为：国任财产保险股份有限公司西安市雁塔支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险限额内给付于佩方医疗费（包含医疗费、美容修复费用、住院伙食补助费、营养费）10000元，误工费20663.95元、护理费8100元、残疾赔偿金56880元、拐杖费260元、精神损害抚慰金1000元、交通费1000元、电动车维修费379元、拖车费200元，以上共计98482.95元；二审案件受理费70元，由西安得利斯食品有限公司      承担。本判决为终审判决。  审 判 长  董   凡审 判 员  肖 晓 通审  判  员  辛   娟 二○一九年三月二十三日  书 记 员  陈   歆  1