浙江省宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0203民初9916号 原告：宁波缤纷食代投资管理有限公司。统一社会信用代码91330212308984640N。住所地：宁波市鄞州区天童南路**（银泰环球购物中心内第****）。 法定代表人：王启春，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：沈建明，浙江甬望律师事务所律师。 被告：宁波广龙厨房设备有限公司。统一社会信用代码91330203554503478Y。住所地：。住所地：宁波市海曙区高桥镇古庵村干欣路**v> 法定代表人：徐良，该公司总经理。 委托诉讼代理人：林国文，浙江导司律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨波，男，该公司员工。 原告宁波缤纷食代投资管理有限公司与被告宁波广龙厨房设备有限公司买卖合同纠纷一案，于2017年10月24日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员孙怡芸适用简易程序进行审理。审理中，因原告对涉案油烟管道是否接入错误申请司法鉴定、原告申请对涉案油烟管道进行现场查勘、原、被告申请庭外和解，故本案一度中止诉讼。本案于2017年11月27日、2018年1月18日组织原告及被告召开庭前会议，于2019年1月31日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人沈建明、原告的原法定代表人王朝晖、被告的法定代理人徐良及其委托诉讼代理人林国文、杨波均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告重新安装油烟管道，正确接入油烟总管道；2.判令被告修复消防强排风管道及周边环境，恢复到正常状态；3.判令被告赔偿原告因油烟管道接入错误产生的经济损失122188元。庭审中，因原告与银泰环球城解除租赁合同，并返还承租店铺，故撤回上述第1、2项诉讼请求。事实和理由：2015年6月11日，原告与被告签订《厨房设备购销合同》一份，约定由被告向原告提供厨房排烟设备并负责安装调试，安装完毕后该套设备无法达到预期的排烟效果，以致原告招商无法顺利完成，项目亏损严重。原告多次要求被告整改，被告均不予理会，最后项目没有验收。被告曾起诉原告要求支付剩余工程款，后经法院调解原告支付了工程款。但2017年5月，银泰环球城运营部进行消防安全专项检查时发现，油烟管道计入了消防强排风管道，没有接入油烟总管道，导致无法有效的排除油烟。原告接到整改通知后，再次要求被告及时整改，但未得到被告任何回应，导致原告无法正常营业，产生了巨大的经济损失。为此，原告诉至法院，请求依法解决。 被告答辩称：1.被告曾就涉案厨房设备的货款纠纷向宁波市鄞州区人民法院起诉，要求原告支付货款。在该案审理中，原告也曾经提出排烟效果不畅的问题，并以此为理由要求被告减免货款。被告对此从未认可，但为了促成调解，故在该案中减免了8688元的货款，并约定被告不再就涉案厨房设备承担质保责任。2.原、被告之间的合同关系是买卖合同，安装设备仅是买卖合同的附随义务。被告在安装排烟管道之前，由原告带领被告到现场查勘，并由原告提供安装图纸，在原告指定位置安装油烟软管，不存在被告接入错误的问题。3.根据现场查勘结果看，涉案油烟管道接入错误的原因是油烟管道支管接入错误，而支管并非由被告安装，故即使被告软管安装错误，也应由被告承担；4.根据合同约定，原告在使用厨房设备前，应通知被告调试验收后再投入使用，本案中，原告在被告未调试的情况下，擅自投入使用，对此，被告根据合同无须承担责任。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 原告为证明其诉讼主张，向本院提交了以下证据，经被告质证后，本院作如下认证： 证1.《银泰环球城缤纷食代美食广场美食档厨房内部排烟合同书》一份，拟证明涉案的排烟工程由被告施工的事实。被告对证据的真实性无异议，但认为涉案合同实质为《厨房设备购销合同》，即买卖合同，安装是合同的附随义务，同时，根据合同约定，安装前的管道提供由原告负责，且原告应通知被告进行调试验收，未经验收擅自使用，视为验收合格。 证2.工程整改联系单一份，EMS面单及快递查询单一份，拟证明原告多次就排烟不畅的问题与被告进行协商，但被告始终未予解决的事实。被告对该组证据的真实性有异议，认为该组证据原告在被告向宁波市鄞州区人民法院就货款纠纷提起诉讼后才向被告提供的，被告提供的安装设备不存在与合同不符的情况；退一步讲即使该证据确实寄送给被告过，根据原、被告在宁波市鄞州区人民法院达成的调解协议，原告也已经无权以质量问题向被告主张权利。经审查，本院认为，原告提供的EMS面单及快递查询记录能显示被告已签收工程整改联系单的事实，且根据原、被告庭审陈述，双方均认可原告确因排烟不畅的问题与被告沟通协商过，故对该事实，本院予以认定。 证3.银泰整改通知书一份、关于缤纷食代美食广场项目问题处理要求的函一份、快递单一份、快递查询单一份，拟证明被告错误地将油烟管道接入消防强排风管道，没有接入油烟管道，导致油烟无法有效排除，原告要求被告整改的事实。被告对证3的形式真实性无异议，但对内容的真实性有异议：其一，整改通知单系银泰环球城物业单方出具，无论是检查还是认定，均未通知过被告；其二，整改通知单记载“多个店铺共用一根油烟管道，而这跟总管道接入到消防排防风管道”的事实，与法院主张现场查勘的结果明显不符，同时，被告的施工范围仅为将油烟软管接入油烟分管，而油烟总管与油烟分管的施工是原告自行完成的，故即使整改通知单记载的问题属实，也是原告自行造成的；其三，根据原、被告达成的调解协议，原告无权再向被告主张质保权利。经审查，本院对该组证据的形式真实性予以认定，但因该证据中表述的问题与本院在现场查勘中不相符合，故对原告的待证事实，本院不予认定。 证4.涉案美食广场原始装修设计图一份，拟证明被告错接油烟管道的事实。被告对该证据的真实性无异议，但认为原告从未向被告提供过该设计图，且根据该设计图中对“常开防火阀”的标注，被告接入的油烟分管上常开防火阀的标注与设计图一致，不存在被告错接的问题。经审查，本院对该组证据的真实性予以认定，并将该图纸中设计的管道标注、常开防火阀温度标注作为认定本案相关事实的证据。 被告为证明其抗辩主张，向本院提交了以下证据，经原告质证后，本院作如下认证： 证一、宁波市鄞州区人民法院调解笔录一份，拟证明原、被告之间的纠纷经宁波市鄞州区人民法院主持调解，双方已达成调解协议，因原告提出油烟排烟不畅的问题，被告在货款上已给原告进行了适当减免，同时，原告不在要求被告保修的事实。该调解协议已履行完毕的事实。原告对该证据的真实性无异议，但认为，原告之前一直以为是因为被告提供的设备存在质量问题才造成排烟不畅的，故原告在上案调解时确实放弃了保修权利；但本案纠纷的起因是原告发现排烟不畅的问题是由于被告错接管道引起的，并非质量问题，故上案的调解不影响本案的诉讼。经审查，本院对该组证据的真实性予以认定。 证二、施工图一份，拟证明被告是根据原告提供的图纸进行施工的事实。原告对证二的真实性有异议，表示不能确认图纸的真实性。经审查，因证二并非原件，且根据证二无非确认现场施工中各管道的分布，无法佐证认定本案的相关事实，故本院不予认定。 证三、现场照片一组，拟证明法院组织现场查勘过程中，经确认被告将油烟软管接入店铺内的油烟分管，而油烟分管上常开防火阀上温度的标注与原告提供的证4中标注相互匹配，故即使存在错接，也并非被告过错的事实。原告对该组证据的真实性无异议，但认为被告作为专业的施工单位，不应仅依据温度标准确认管道，且在接通后未进行现场测试，没有及时发现错接的事实，存在过程。经审查，本院对该组证据予以认定。 综上证据及当事人的陈述，本院认定事实如下：2015年6月11日，原、被告就“银泰环球城缤纷食代美食广场美食档厨房内部排烟”项目，签订《厨房设备购销合同》一份，约定被告向原告提供厨房设备，并负责送货、安装、调试及售后服务，合同总金额为100000元，交货地点为厨房现场，付款方式为合同签订后三体内付定金30000元，货到付款40000元，安装调试验收完毕后7天内一次性执行25000元，后期增项或安装工程需全额支付增项款，余额5%质保金在合同履行满一年且无争议一星期内一次性退还；设备安装前七天，原告应按被告提供的水、电方案安装就位，并配齐相应的水、电、控制箱、插座、开关、截止阀、进出风口墙洞及后期墙洞修补等设备，且施工条件得到乙方认可，安装时指派施工联系人与乙方安装人员协调设备安装调试；被告将设备安装完毕后原告应在五个工作日内组织有关人员进行验收，逾期视为验收合同，验收前原告如未经被告同意使用厨房设备，将自动视为验收合格等。 合同签订后，被告遂组织人员至施工现场查勘，根据现场测量结果定作了相应的厨房设备，并于2015年8月20日左右安排工作人员至现场安装。安装后，涉案设备未经调试验收，原告遂于2015年8月30日投入使用。原告在使用过程中出现厨房排烟不畅现象，与被告协商未果，遂未支付剩余货款。2016年3月29日，被告就货款问题向宁波市鄞州区人民法院提起诉讼[（2016）浙0112民初2646号]，后经法院主持调解，双方自愿达成调解协议，双方确认合同货款总额为122188元，被告同意减免8688元，原告支付剩余货款43500元并放弃质保等，该调解协议已履行完毕。2017年7月24日，银泰百货宁波鄞州有限公司环球城分公司招商营运部向原告发函称，原告经营的美食广场存在多个店铺共用一根油烟管道，而这根总管道接入到了消防强排风管道，没有接入油烟管道，导致无法有效的排烟，同时油烟管道不是铁皮管道而适用软管，风阻变大排烟不畅等，要求原告整改。原告收到该函后，向被告发函，要求被告配合环球银泰城的整改要求进行整改，并承担损失赔偿责任。因被告未予回复，原告诉至法院，请求依法解决。 审理中，本院组织原、被告至美食城现场查勘。经查勘确认事实如下：原告经营的美食广场位于环城银泰城5楼（目前已拆除另租，四楼冰场上方），原为平层结构，原告为经营需要，分割为数十家店铺，并在每个店铺内安装被告供应的厨房设备（含排烟）。上述店铺共同使用一根排烟总管，并以排烟分管的形式接入到各店铺厨房上部。被告负责安装的设备包括厨房灶台及排烟系统。排烟系统部分需要安装商用油烟机及油烟机与排烟分管接通的软管。经环球银泰城工程部工作人员现场测试，被告未将软管接入正确的排烟分管，但亦非接入消防强排风管道；软管接入的分管道接口处安装有常开防火阀，防火阀上标注温度为150℃。测试时，环球银泰城工程部工作人员启动排烟总管后，正确的排烟分管风力强劲，能瞬间将管道下方工作人员的头发吹起；被告的软管接入的管道，风力极缓，仅能感受到轻微风力。 本院认为：首先，综合现场勘查结果以及双方庭审陈述，原告经营的美食广场产生排烟不畅的主要原因是被告提供的厨房排烟设施的排烟软管错接，而排烟软管错接的主要原因是排烟基础设施（特指接入店铺厨房内的排烟分管及安装的常开防火阀）不符合安装条件，即厨房排烟分管安装的常开防火阀温度标注错误。虽原告主张各店铺厨房内的排烟基础设施均由被告负责接入，但未提供证据予以佐证，且被告亦予以否认；而根据现场查勘结果表明，上述各店铺厨房内还接入有其他分管，无论是被告一并负责接入其他分管，还是被告单独负责接入排烟分管均难以自圆其说，故本院结合《厨房设备购销合同》关于由原告提供相关安装设备的设施之约定，认定各店铺厨房内的排烟基础设施由原告提供。其次，原告诉称排烟不畅的现象，在（2016）浙0112民初2646号案件审理时，原告已作为抗辩理由提出，而该案的调解，也是基于原告的该项抗辩，被告在货款金额上对原告进行了减免，原告亦表示“我方付款后双方无涉”，因此，前案调解时，双方已就排烟不畅问题协商一致，现原告现已安装错误为由主张赔偿，缺乏依据，本院难以支持。再者，原告诉请要求赔偿损失，但庭审中陈述损失为“因排烟不畅问题迟迟不能得到解决，导致原告出租给案外人的店铺经营环境差，收益低，大大影响了出租率和退租率，最终导致原告无法经营的状态，损失极大”，但原告既未提供证据佐证损失情况，亦未提供证据证明其主张的损失与排烟不畅存在直接因果关系，故应承担举证不能的不利后果。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告宁波缤纷食代投资管理有限公司的诉讼请求。 案件受理费2744元，减半收取1372元，由原告宁波缤纷食代投资管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 孙怡芸 二〇一九年四月十八日 代书记员 周碧莹 本案引用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。