上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0104民初12656号原告：锦湖(中国)轮胎销售有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：吴钟瑞(OHJONGSEO)，董事长。委托诉讼代理人：孙潇喆，国浩律师(上海)事务所律师。委托诉讼代理人：余家恺，国浩律师(上海)事务所律师。被告：昆区惠生通达轮胎门市部，住所地内蒙古自治区包头市。经营者：田惠生，该门市部业主。被告：田惠生，男，1965年6月11日出生，汉族，住内蒙古自治区包头市。上述两被告共同委托诉讼代理人：孙宝先，女，1966年12月29日出生，汉族，住内蒙古自治区包头市。被告：包头市惠恒商贸有限公司，住所地内蒙古自治区包头市。法定代表人：孙宝先，职务不详。被告：孙宝先，女，1966年12月29日出生，汉族，住内蒙古自治区包头市。被告：孙念恒，男，1979年12月26日出生，汉族，住吉林省长春市。被告：韩芙蓉，女，1982年10月17日出生，汉族，住内蒙古自治区包头市。原告锦湖(中国)轮胎销售有限公司(以下简称锦湖公司)与被告昆区惠生通达轮胎门市部(以下简称惠生门市部)、田惠生、包头市惠恒商贸有限公司(以下简称惠恒公司)、孙宝先、孙念恒、韩芙蓉买卖合同纠纷及担保合同纠纷一案，本院于2018年6月4日立案后，依法适用普通程序，于2019年3月28日公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人余家恺到庭参加诉讼。被告惠生门市部、田惠生、惠恒公司、孙宝先、孙念恒、韩芙蓉经依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。锦湖公司向本院提出诉讼请求：1．判令惠生门市部立即支付货款2,333,156.39元及逾期付款违约金(以2,333,156.39元为基数，自2016年7月1日起至本案判决生效之日止，按日万分之五为标准计)；2．田惠生作为个体工商户经营者，对第1项诉请承担共同还款责任；3．孙宝先对第1项诉请基于夫妻共同债务承担共同还款责任；4．惠恒公司对第1项诉请承担连带清偿责任；5．田惠生、孙宝先在3,000,000元范围内对第1项诉讼请求承担连带保证责任；6．孙宝先以位于内蒙古自治区包头市昆区明日星城德景苑14-602房产对第1项诉请在285,000元范围内承担抵押担保责任；7．孙念恒、韩芙蓉以位于内蒙古自治区包头市青山区青山路XXX号街坊7-605房产对第1项诉请在310,000元范围承担抵押担保责任；8．判令本案诉讼费、公告费由被告承担。事实和理由：惠生门市部与惠恒公司系关联企业，同时与锦湖公司存在轮胎买卖关系并分别签署《经销商合同书》，均约定锦湖公司向惠生门市部与惠恒公司供应轮胎，惠生门市部与惠恒公司对当月货款当月结清，若逾期付款的，应当自应付款之日起按未付款金额每日万分之五向锦湖公司支付违约金。各方均盖章并予以确认，同时，惠生门市部与惠恒公司均向锦湖公司出具承诺书，承诺相互对所欠货款承担连带清偿责任并合并处理积分奖励、返利。2010年8月19日,孙宝先签署《最高额抵押担保合同》，自愿提供自有房产为惠生门市部的货款支付、逾期付款违约金及实现抵押权而发生的费用等提供抵押担保，抵押房产已办理抵押登记。2010年12月1日，孙念恒、韩芙蓉签署《最高额抵押担保合同》，自愿提供自有房产为惠生门市部的货款支付、逾期付款违约金及实现抵押权而发生的费用等提供抵押担保，抵押房产已办理抵押登记。2016年5月1日,田惠生、孙宝先签订《最高额保证合同》，为惠生门市部与惠恒公司截止2018年12月31日购销活动中的货款本金、违约金以及其他实现债权的费用等在3,000,000元最高额范围内提供保证。2017年12月，锦湖公司最后一次向惠生门市部与惠恒公司供货。2018年1月，三方进行对账，并确认截至2018年1月31日，惠生门市部尚欠锦湖公司货款2,588,134.14元，惠恒公司欠锦湖公司货款为-227,620.64元，锦湖公司尚有27,357.11元奖金返利未给惠恒公司处理，各项费用冲抵后，惠生门市部、惠恒公司尚欠锦湖公司货款2,333.156.39元。锦湖公司多次催讨无果，遂起诉。惠生门市部、惠恒公司、田惠生、孙宝先未到庭答辩，但于庭前调查时共同辩称，第一，对于货款，同意将惠恒公司的债务抵充在惠生门市部的债务之内，惠生门市部、惠恒公司拖欠锦湖公司2,333,156.39元货款是事实，但是该款不同意支付。理由如下：首先，2011年3月15日央视曝光了锦湖轮胎事件后，造成其大量损失，具体包括：向客户赔款损失100余万元、库存轮胎降价销售损失200余万元、因轮胎严重滞销降价销库存损失160万元等；其次，还有其他损失，包括：1、锦湖轮胎供货存在差价，造成损失60万元；2、锦湖轮胎产品质量有问题，其赔偿客户损失30万元；3、锦湖公司业务员责任心不强，导致其2015年、2016年仅差100条轮胎没有完成指标，造成其奖金、返利损失60万元；4、2018年其理赔了80条不合格轮胎，产生理赔款损失。第二，对于田惠生责任，确认惠生门市部是个体工商户，由田惠生个人经营。第三，确认田惠生、孙宝先系夫妻关系，二人于1991年结婚，目前仍处于夫妻关系存续期间。第四，对于担保责任，确认田惠生、孙宝先签订过抵押合同，但抵押关系已经于2015年结束。第五，对于最高额保证责任，最高额保证合同是存在的，同意承担最高额保证合同责任。孙念恒、韩芙蓉未到庭答辩。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年8月19日，锦湖公司(抵押权人、甲方)与孙宝先(抵押人、乙方)、惠生门市部(债务人、丙方)签订《最高额抵押担保合同》[编号：(2010)抵北办字XX号]，约定：基于甲方、丙方签署的《经销商合同书》的连续性，为了保证丙方履行其与甲方在担保前所发生的债务及后续产生的债务，乙方自愿为丙方向甲方提供房屋抵押担保；该合同所担保的主债权是甲丙双方基于已经签订或将要签订的(即甲丙双方合作期间所产生的债务)《经销商合同书》所产生的债权；最高额抵押担保金额为285,000元；担保期限自2010年8月19日起至2015年8月18日止；该抵押权设立前，对丙方所欠甲方货款，应转入该合同最高额抵押担保的债权范围；抵押物名称为房地产，所有权人为孙宝先，产权证号为包房权证昆字第XXXXXXX号，抵押物所在地为昆区明日星城德景苑14-602；担保范围为经销商合同项下的货款、利息、违约金、损害赔偿金和为实现抵押权而发生的费用；丙方未能按《经销商合同书》约定归还货款的，甲方有权行使抵押权；等等。田惠生、孙宝先均在该合同尾部乙方处签字。2010年8月19日，孙宝先(抵押人、甲方)与锦湖公司(抵押权人、乙方)签订《房地产抵押合同》，约定：甲方为了得到乙方供货，将自有房地产抵押予乙方，作为偿还货款的保证；房地产坐落于昆区明日星城德景苑14-602，房屋所有权证号为包房权证昆字第XXXXXXX号；甲方将上述房地产之全部抵押给乙方；担保债务为285,000元；抵押期限5年，从2010年8月19日起到2015年8月18日止；债务人如未能按约履行债务，乙方有权依法要求处分抵押房地产；未尽事项按编号为(2010)抵北办字XX号《最高额抵押担保合同》确定执行；等等。田惠生、孙宝先均在该合同尾部甲方处签字并捺手印。上述签约事实经内蒙古自治区包头市昆都仑区公证处公证，确认孙宝先系田惠生配偶，各方在上述《房地产抵押合同》上的签名、盖章、捺手印属实。2010年8月25日，各方就孙宝先名下位于内蒙古自治区包头市昆区明日星城德景苑14-602房产办理抵押登记，证书记载：房屋所有权人为孙宝先，房屋所有权证号为XXXXXXX，房屋他项权利人为锦湖公司，债权数额为285,000元；等等。2010年11月24日，锦湖公司(抵押权人、甲方)与孙念恒、韩芙蓉(抵押人、乙方)、惠生门市部(债务人、丙方)签订《最高额抵押担保合同》，约定：基于甲方、丙方签署的《经销商合同书》的连续性，为了保证丙方履行其与甲方在担保前所发生的债务及后续产生的债务，乙方自愿为丙方向甲方提供房屋抵押担保；担保的主债权是甲丙双方基于已经签订或将要签订的(即甲丙双方合作期间所产生的债务)《经销商合同书》所产生的债权；最高额抵押担保金额为310,000元；担保期限自2010年11月24日起至2015年11月23日止；该抵押权设立前，对丙方所欠甲方货款，应转入该合同最高额抵押担保的债权范围；抵押物名称为房产，所有权人为孙念恒、韩芙蓉，房屋所有权证号为包房权证青字第XXXXXX号、XXXXXX-1号，抵押物所在地为青山区青山路XXX号街坊7-605；担保范围为经销商合同项下的货款、利息、违约金、损害赔偿金和为实现抵押权而发生的费用；丙方未能按《经销商合同书》约定归还货款的，甲方有权行使抵押权；等等。上述签约事实经内蒙古自治区包头市昆都仑区公证处公证，确认孙念恒、韩芙蓉夫妻关系，并确认各方在《最高额抵押担保合同》签名、盖章、捺手印属实。2010年12月1日，各方就孙念恒、韩芙蓉名下位于内蒙古自治区包头市青山区青山路XXX号街坊7-605的房产办理抵押登记，证书记载：房屋所有权人为孙念恒、韩芙蓉，房屋所有权证号为XXXXXX，房屋他项权利人为锦湖公司，债权数额为310,000元。2014年11月20日，惠恒公司、惠生门市部共同向锦湖公司出具《承诺书》，内容如下：惠恒公司与惠生门市部实为一家，同时与锦湖公司合作；现两方就任一方的欠款及积分、奖金、返利等相关事宜特向锦湖公司做如下承诺：1、任意一方所欠锦湖公司货款，两方相互承担连带清偿责任；2、任意一方因销售而奖励的积分/奖金/返利，锦湖公司可自行决定冲减两方中的任意一方欠款；等等。2016年5月1日，锦湖公司(债权人)、惠生门市部(债务人、被保证人)与田惠生、孙宝先(保证人)签订《最高额保证合同》，约定：该合同保证人所担保的主债权是债权人与债务人双方基于已经签订或将要签订的《经销商合同书》所产生的债权(即债权人与债务人双方合作期间所产生的债务)，包括该担保设立前债权人与债务人已经形成的债权以及自2016年1月1日至2018年12月31日债权人与债务人根据《经销商合同书》项下的业务往来而新形成的债权；该合同担保的最高额度为3,000,000元；该合同担保的范围为《经销商合同书》项下的主债权及利息、违约金、损害赔偿金和为实现债权而发生的费用；该合同的保证方式为连带责任保证；保证期间为《经销商合同书》约定债务人履行债务期限届满之日起二年；债权人与债务人就经主债权履行期限达成还款协议的，保证期间自还款协议重新约定的债务履行期限届满起二年；保证人承诺债务人未按合同约定履行债务，保证人自愿以个人的私有财产作为偿还债务的担保；等等。2016年8月15日，锦湖公司(甲方)与惠生门市部(乙方)签订《经销商合同书》，约定：甲、乙双方本着诚实信用、互惠互利的原则，就甲方经营的锦湖系列轮胎产品由乙方经销等相关事宜，经双方协商一致，签订该合同；货款支付原则上当月订货产生的货款应当在当月结清，双方另行书面约定的除外；双方每月以甲方所提供的《货款余额确认书》进行对账，乙方必须积极配合甲方进行对账并在对账单上签字盖章予以确认；乙方对甲方提供的对账单尚欠货款金额没有异议的，应当在对账单上签字盖章后提交给甲方；如果乙方对尚欠货款金额持有异议，应在对账单上签字盖章并在异议事项确认书标注异议事项同时提交书面依据给甲方，甲乙双方另行就异议事项进行核对并对核对结果以书面形式进行确认；任何一次对账，乙方均应对此前未解决的异议问题全部提出，如未提出，则视为前期提出的异议问题已解决；担保合同为该合同的从合同；乙方未按合同约定及时支付货款的，视为乙方违约，乙方自应付款之日起应按未付款金额每日万分之五向甲方支付违约金；合同有效期自2016年1月1日起至2018年12月31日止；等等。2018年，锦湖公司向惠生门市部出具《货款余额确认书》，要求惠生门市部确认欠款并及时付款，该确认书记载：截止2018年1月31日，惠生门市部尚有货款未支付，上月欠款为2,588,134.14元，目前欠款为2,588,134.14元；货款抵扣、未抵扣、本月价格折让均为0；如有不符，请另行书面说明，并经双方以“异议账款确认书”确认；等等。惠生门市部未提出异议，并在下部加盖公章进行确认。2018年，锦湖公司向惠恒公司出具《货款余额确认书》，要求惠恒公司确认欠款并及时付款，该确认书记载：截止2018年1月31日，惠恒公司尚有货款未支付，上月欠款为-227,620.64元，目前欠款为-227,620.64元；未抵扣明细包括17年4季度未处理奖金7,041.46元、17年12月价格未处理20,315.65元，合计27,357.11元；货款抵扣、本月价格折让均为0；如有不符，请另行书面说明，并经双方以“异议账款确认书”确认；等等。惠恒公司未提出异议，并在下部加盖公章进行确认。因惠生门市部、惠恒公司未支付上述货款，锦湖公司遂起诉。上述两份《货款余额确认书》记载所欠货款2,588,134.14元及-227,620.64元相互冲抵后，扣除惠恒公司应得奖金27,357.11元，锦湖公司要求惠生门市部支付2,333,156.39元，惠恒公司承担连带清偿责任。另查明，惠生门市部系个体工商户，组成形式为个人经营，经营者为田惠生。审理中，经本院释明，锦湖公司坚持要求孙宝先基于夫妻共同债务也承担相应责任。以上事实，除当事人陈述外，尚有锦湖公司提交的《经销商合同书》《货款余额确认书》《承诺书》《最高额保证合同》《房地产抵押合同》《最高额抵押合同》、他项权利证书、公证书等证据证明。上述证据经庭审质证，本院均予以采信。此外，惠生门市部、惠恒公司、田惠生、孙宝先为证明系争轮胎质量不合格、其进行过理赔，提供照片、VIP卡复印件。锦湖公司质证：对真实性、合法性、关联性均有异议，照片无法反映轮胎品牌，无法证明是锦湖公司的产品，VIP卡无法反映进行过理赔。本院认证：上述证据均无法反映与本案之关联，且无其他证据进行佐证，本院不予采纳。本院认为，本案各方之间签订的《经销商合同书》《货款余额确认书》《承诺书》《最高额保证合同》《房地产抵押合同》《最高额抵押合同》均系各方真实意思表示，合法有效，各方应按约履行。惠生门市部、惠恒公司已经共同确认拖欠货款金额为2,333,156.39元，亦同意二者的货款、奖金等全部冲抵在惠生门市部货款之中，符合《经销商合同书》《货款余额确认书》以及《承诺书》的约定，本院对上述欠款事实予以确认。锦湖公司要求惠生门市部支付货款、要求惠恒公司承担连带清偿责任的诉讼请求，符合各方约定，于法不悖，本院予以支持。惠生门市部、惠恒公司关于其因2011年3月15日央视曝光锦湖轮胎事件造成其大量损失之辩称以及其他锦湖公司违约致其损失等辩称，均无事实依据，本院无法采信。因惠生门市部、惠恒公司至今未支付货款，锦湖公司有权要求惠生门市部承担逾期付款违约责任。根据《经销商合同书》约定，货款支付为上月货款当月结清，每月以《货款余额确认书》进行对账。根据在案两份《货款余额确认书》，可以确认惠生门市部、惠恒公司截至2018年1月31日的“上月欠款”，但除此以外，锦湖公司未提交其他关于订货、确认欠款或催款的证据证明上述款项实际发生时间早于当时。本院对锦湖公司要求惠生门市部承担逾期付款违约金、惠恒公司对此承担连带责任的诉讼请求，予以支持，但违约金应自2018年2月1日起算。关于田惠生的责任，锦湖公司主张要求田惠生基于惠生门市部的经营者身份要求其对惠生门市部的诉讼请求承担共同还款责任，同时，主张要求田惠生基于《最高额保证合同》承担连带保证责任。本院认为，根据惠生门市部的工商登记信息，惠生门市部系由田惠生个人经营的个体工商户，根据《民法总则》的相关规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担。故田惠生依法应以其个人财产对惠生门市部的债务承担还款责任，该责任已吸收田惠生的相应保证责任，无需另行判令其承担连带保证责任，本院在此对锦湖公司的诉讼请求予以调整。关于孙宝先的责任，锦湖公司主张要求孙宝先基于夫妻共同债务，对有关惠生门市部的诉讼请求承担共同还款责任，同时，主张要求孙宝先基于《最高额保证合同》承担连带保证责任、基于《抵押担保合同》承担抵押担保责任。本院认为，本案系争债务未经孙宝先追认，锦湖公司未提交证据证实该债务属于田惠生为家庭日常生活需要所负的债务，不属于夫妻共同债务，本院对锦湖公司以夫妻共同债务为由，要求孙宝先承担共同还款责任的诉讼请求，不予支持。孙宝先作为《最高额保证合同》的保证人，应对惠生门市部的债务承担连带保证责任，锦湖公司要求孙宝先在最高额3,000,000元限额内承担保证责任，未超出保证期间、保证范围，于法有据，本院予以支持。孙宝先作为《房地产抵押合同》的抵押人，同意以自己名下房产为惠生门市部债务在285,000元范围内提供抵押担保，该抵押已经办理登记，锦湖公司要求孙宝先在最高额285,000元限额内，承担抵押担保责任，于法有据，本院予以支持。根据《物权法》第二百零二条的规定，当事人约定的抵押担保期间，不影响抵押权人在主债权诉讼时效期间内行使抵押权。孙宝先关于抵押担保已经到期的辩称，于法无据，本院不予采信。孙念恒、韩芙蓉作为《房地产抵押合同》的抵押人，同意以自己名下房产为惠生门市部债务在310,000元范围内提供抵押担保，该抵押已经办理登记，锦湖公司要求孙念恒、韩芙蓉在最高额310,000元限额内，承担抵押担保责任，于法有据，本院予以支持。审理中，惠生门市部、田惠生、惠恒公司、孙宝先、孙念恒、韩芙蓉经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，应视为对其诉讼权利的放弃。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款、第一百五十九条、《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款、第一百七十八条第一款、第三款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第五十七条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、昆区惠生通达轮胎门市部应于本判决生效之日起十日内支付锦湖(中国)轮胎销售有限公司货款2,333,156.39元；二、昆区惠生通达轮胎门市部应于本判决生效之日起十日内支付锦湖(中国)轮胎销售有限公司迟延履行违约金(以2,333,156.39元为基数，按日万分之五为标准，自2018年2月1日起计付至本判决生效之日止)；三、田惠生以其个人财产连带清偿本判决第一、二项确定的债务；四、包头市惠恒商贸有限公司对本判决第一、二项确定的债务承担连带清偿责任；五、孙宝先对本判决第一、二项确定的债务在3,000,000元限额范围内承担连带清偿责任；六、昆区惠生通达轮胎门市部届期未履行本判决第一、二项确定的金钱给付义务的，锦湖(中国)轮胎销售有限公司可以与孙宝先协商，以孙宝先位于内蒙古自治区包头市昆区明日星城德景苑14-602的抵押房产折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押财产所得价款在285,000元限额内按该财产抵押权登记顺位优先受偿。抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过优先受偿债权数额的部分应返还孙宝先，不足部分由昆区惠生通达轮胎门市部继续清偿；七、昆区惠生通达轮胎门市部届期未履行本判决第一、二项确定的金钱给付义务的，锦湖(中国)轮胎销售有限公司可以与孙念恒和韩芙蓉协商，以孙念恒和韩芙蓉位于内蒙古自治区包头市青山区青山路XXX号街坊7-605的抵押房产折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押财产所得价款在310,000元限额内按该财产抵押权登记顺位优先受偿。抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过优先受偿债权数额的部分应返还孙念恒和韩芙蓉，不足部分由昆区惠生通达轮胎门市部继续清偿；八、孙宝先履行本判决第五、六项确定的全部义务后，有权向昆区惠生通达轮胎门市部追偿；九、孙念恒和韩芙蓉履行本判决第七项确定的全部义务后，有权向昆区惠生通达轮胎门市部追偿；十、驳回锦湖(中国)轮胎销售有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25,466元，公告费600元，合计26,066元，由昆区惠生通达轮胎门市部、包头市惠恒商贸有限公司、田惠生、孙宝先、孙念恒、韩芙蓉共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  王嘉骏人民陪审员  施秋萍人民陪审员  盛建国二〇一九年四月二十四日书 记 员  姚 颖附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。二、《中华人民共和国民法总则》第五十六条个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。……第一百七十八条二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。……连带责任，由法律规定或者当事人约定。三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。四、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。