河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终483号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称“人民财险郑州公司”）。住所地：郑州市**西太康路**。负责人：彭永恒，该分公司经理。委托诉讼代理人：刘镕诚，河南班固律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李克桂，男，汉族，1951年9月21日出生，住址河南省固始县。委托诉讼代理人：饶龙泉，河南蓼阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡仁杨，男，汉族，1989年4月28日出生，住址河南省固始县。上诉人人民财险郑州公司因与被上诉人李克桂、胡仁杨机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2018）豫1525民初7226号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人刘镕诚，被上诉人李克桂的委托诉讼代理人饶龙泉到庭参加了诉讼；被上诉人胡仁杨经合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财险郑州公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或者发回重审；诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：本案鉴定事项不涉及财产损失，公安机关委托鉴定不合法，鉴定意见书不能作为本案认定事实的依据，李克桂的伤残等级不构成十级伤残；认定交通费过高；不应支持误工损失；超出交强险部分，其公司应按照70%承担赔偿责任。李克桂答辩称，一审判决正确，委托鉴定合法，确定的伤残等级正确，保险公司一审时并没有提交重新鉴定申请；支持的交通费、误工费并无不当；对赔偿责任比例的划分适当。胡仁杨未答辩。李克桂向一审法院起诉请求：责令被告赔偿原告医疗费等各项损失共计114596.61元；诉讼费等其他实际支出由被告承担。一审法院查明事实：2017年12月7日12时42分许，被告胡仁杨驾驶登记在自己名下的豫Ｓ×××**小型普通客车，沿固始县马堽集乡胡马路自北向南行驶时，与自东向西行驶驾驶电动三轮车的原告李克桂发生碰撞，发生交通事故，事故致原告李克桂受伤，两车不同程度受损。2017年12月13日，该起交通事故经交警部门认定，被告胡仁杨承担事故的主要责任，原告李克桂承担事故的次要责任。原告李克桂受伤后，当日被送往河南信合医院住院治疗，2018年1月1日出院，实际住院天数25天，花费医疗费用29394.11元。在出院医嘱上载明：出院后注意休息，患肢避免负重，定期复查（1、3、6个月、1年），不适随访等意见。诉讼中，原告李克桂提供了河南信合医院门诊费用清单、门诊费用票据和固始县马堽集乡中心卫生院门诊收费票据，显示门诊费用总额为2903元，显示收费时间分别为2017年12月7日、12月22日、12月24日、12月27日。被告人民财险郑州公司对其中姓名为“李克贵”、收费时间为12月7日（事故当日）的收费票据Ｎｏ3395888（金额900元）、Ｎｏ3395889（金额63元）、Ｎｏ5380056（金额为200元），提出异议，但是在河南信合医院门诊费用清单上显示“李克贵（系误写）”实际为“李克桂”，庭后上述医院对姓名为“李克贵”的三张门诊收费票据做出说明，被告人民财险郑州公司无异议。经固始县公安局马堽集派出所委托，2018年8月23日，安徽高诚司法鉴定所出具司法鉴定意见书，皖高（2018）临鉴字第1270号，经鉴定，原告李克桂后续费用，评定后期取内固定约需10000元；因交通事故致颅脑损伤，目前遗有精神障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限构成十级伤残；左尺骨中上1／3处粉碎性骨折及左前臂神经损伤，目前遗有左腕关节功能丧失25%以上构成十级伤残；“三期”为，误工期180日、护理期60日、营养期90日。同时，对原告李克桂的精神状态进行了鉴定，经鉴定李克桂为脑外伤所致神经症样综合症，日常生活有关的活动能力轻度受限。因鉴定支出鉴定费用2600元。庭审中，被告人民财险郑州公司对原告李克桂的司法鉴定意见书持有异议，要求七日内申请重新鉴定，后未在法庭指定的时间内递交书面鉴定申请。原告李克桂在治疗期间，被告胡仁杨垫付了费用15000元。另查明，原告李克桂在诉讼中提供了豫（2016）固始县农村土地承包经营权证第073612号农村土地承包经营权证，显示发证时间2016年12月26日，承包期限1998年10月1日至2028年9月30日。被告胡仁杨机动车驾驶证有效期限为2014年8月20日至2020年8月20日，豫Ｓ×××**车辆登记所有人为胡仁杨。2017年7月11日，被告胡仁杨以被保险人的名义在被告人民财险郑州公司投保了机动车交强险和商业第三者责任险，保险期间分别为2017年7月12日至2018年7月11日止，其中第三者责任保险限额为50.00万元，并有不计免赔的约定。原告李克桂的各项损失为：医疗费用42297.11元（含二次手术费用10000元），营养费用2700元（每天30元，合计90天），住院期间伙食补助费用2500元（每天100元，合计25天），误工费用18140.40元（每天36785／365元计算，合计180天），护理费用6057.00元（每天36848／365元计算，合计60天），残疾赔偿金11974.98元，精神损害抚慰金6000元（按照两处十级伤残酌定），交通费用酌定为1000元，鉴定费用2600元，合计93269.49元。一审法院认为，原告李克桂以其在交通事故中人身受到伤害为由，要求被告承担赔偿责任。被告对交通事故以及责任划分没有异议，被告胡仁杨承担事故的主要责任，原告李克桂承担事故的次要责任，被告胡仁杨应当对因自己的侵权行为给原告李克桂造成的损失，承担主要赔偿责任。结合被告胡仁杨驾驶机动车、原告李克桂驾驶非机动车的事实，按照相关法律规定，双方的过错责任比例可划分为，原告李克桂承担20%的过错责任，被告胡仁杨承担80%的过错责任。鉴于被告胡仁杨驾驶的机动车投保有机动车交强险和第三者责任保险的事实，原告李克桂的损失可首先在机动车交强险保险限额中赔付，超出交强险限额的部分，在机动车投保的第三者责任保险限额内按照80%的比例赔付。被告人民财险郑州公司要求在第三者责任保险限额内按照70%比例赔偿的意见，不予采纳。原告的司法鉴定结论，被告持有异议，但未在法庭指定的时间内提交书面申请材料申请重新鉴定。从委托程序上，符合举证规则的规定，委托程序合法；从鉴定依据的材料上分析，××例等资料，鉴定引用的依据正确，鉴定结论客观、具体；被告也仅仅提供了答辩意见，没有提供足以反驳或推翻的证据材料予以证明，司法鉴定结论应当作为本案确定赔偿的依据进行认定。关于扣除10%非医保用药问题，国家的基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度，为了控制医疗保险药品费用的支出，国家基本医疗保险限定了药品的使用范围。而本案中，被告胡仁杨（××）作为被保险人与保险公司是保险合同关系，保险人收取的保费金额远远高于国家基本医疗保险，投保人对于加入保险的利益期待也远远高于国家基本医疗保险；同时，被告人民财险郑州公司在诉讼中也未就其辩称扣除非医保用药的意见提供证据予以证明与被保险人在投保时有此方面的约定。因此，保险公司关于扣除10%非医保用药的意见，不符合法律规定，不予采纳。原告李克桂在交通事故发生前，虽已年满60周岁，但并没有证据显示其丧失劳动能力，其因交通事故受伤无法从事劳动，收入减少应当客观属实，原告请求误工费用，应当符合实际情况，也符合法律规定，应当支持。误工费用标准问题，原告李克桂提供的农村土地承包证书是2016年12月26日发证，承包期限为1998年至2028年，表明在2016年时原告李克桂仍然在继续承包土地经营，原告李克桂请求的误工费用标准按照农林牧副业行业，符合上述查明的事实，有法律依据，应当支持。原告李克桂的各项损失合计93269.49元。至于被告人民财险郑州公司关于垫付款项应当从总赔偿款中扣除的意见，为避免重复诉讼和符合诉讼经济的原则，应当在本案中一并处理，被告胡仁杨垫付的款项可在其承担责任的范围内计算后多退少补。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：原告李克桂的各项损失共计93269.49元，被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在交强险各分项限额内共计赔偿53172.38元，超出部分37497.11元，在第三者责任保险限额内赔付80%，即赔付29997.69元，合计被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司赔偿原告李克桂各项损失83170.07元；鉴定（含评估）费用2600元，被告胡仁杨赔偿2080元（按照80%比例承担）；上述款项，在本判决生效后十日内一次性付清；被告胡仁杨垫付的费用在执行结算时扣除。案件受理费2592元，减半收取1296元，原告李克桂负担260元，被告胡仁杨负担1036元。双方当事人二审中没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案争议焦点为：一、一审委托鉴定程序是否合法，认定伤残等级及“三期”的证据是否充分；二、一审判决支持的交通费、误工费是否正确；三、对超出交强险责任限额部分的赔偿比例划分是否正确。关于委托鉴定程序及伤残等级、“三期”的认定。李克桂伤残等级及“三期”的司法鉴定，由公安机关委托并无不当，人民财险郑州公司对司法鉴定结论有异议，但未在一审法院指定的时间内提交书面申请材料申请重新鉴定，也没有提供足以反驳或推翻鉴定结论的证据材料；司法鉴定结论客观、具体，一审依该司法鉴定结论认定李克桂的伤残等级及“三期”，证据充分，并无不当。关于交通费和误工费。一审酌定交通费1000元并无不当；李克桂提供的农村土地承包证书证实其交通事故受伤前仍然在从事农业生产经营，一审判决对误工费按照农林牧副业行业标准予以计算，亦无不当。关于超出交强险责任限额部分的赔偿比例划分。本案是机动车与非机动车之间发生的交通事故，胡仁杨承担事故的主要责任，李克桂承担事故的次要责任，人民财险郑州公司称李克桂驾驶的电动三轮车为机动车，没有事实依据；胡仁杨驾驶的机动车在人民财险郑州公司投保有机动车交强险和第三者责任保险，一审判决对超出交强险限额的部分，判令人民财险郑州公司在第三者责任保险限额内按照80%的比例赔付，符合《河南省道路交通安全条例》第四十二条第（二）项之规定，划分的赔偿责任比例正确。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1879元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱 虹审判员 徐大利审判员 冷宝杨二〇一九年四月十五日书记员 张海龙