湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0111民初8806号原告：韦先科，男，1967年2月25日出生，汉族，住重庆市开县。委托诉讼代理人：黄超，重庆升腾律师事务所律师。被告：湖南金石建设有限公司，住所地长沙市雨花区韶山中路583号金地华园10栋301。法定代表人：梁钢，执行董事。委托诉讼代理人：周大来，湖南众议律师事务所律师。第三人：李冲，男，1979年11月20日出生，汉族，住重庆市巴南区。原告韦先科（以下简称原告）诉被告湖南金石建设有限公司（以下简称被告）、第三人李冲建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄超，被告委托诉讼代理人周大来到庭参加诉讼，第三人李冲经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决被告偿付原告欠款38.5万；2.判决被告偿付违约金5.78万元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年1月5日，被告设立的西南民航职业学院项目部与原告签订建设工程施工合同，要求原告先交付履行保证金10万元，间隔不到1月，双方又订立劳务承包合同，又要求原告支付保证金30万元，原告按照合同约定，分两次通过银行支付被告保证金40万元，由被告指定的贵州海莱教育发展有限公司开具收款凭据。后因被告的原因，一直没有通知原告进场施工。2017年春节前，被告项目部负责人李冲将《劳务合同》收回，承诺春节后退还全部保证金。2017年7、8两月被告分两次退还原告15万元，至今尚欠原告25万元保证金未退。原告多次催收无果。原告于2018年5月10日向盘州市法院起诉，要求被告退还下欠保证金并承担利息损失。判决前，被告找原告协商并书面承诺，定于2018年6月30日前偿付原告38.5万元，逾期不付自愿承担应付款总额15%的违约金，为此，原告撤诉。现付款期限已过，被告仍然没偿付欠款。综合上述事实，被告不守商业诚信且不履行合同义务，导致合同至今不能履行，收取保证金后不予退还，给原告造成较大经济损失，原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，恳请人民法院依法公正裁判。被告辩称：1.被告不是案件当事人，这个钱是李冲收了，不是被告公司收取的，承诺书上所加盖的不是被告公司的公章，这是个假公章，劳务履约保证金对应的收款单位是贵州某公司；2.这个债务的上涨很离谱，刚开始起诉是25万元，到了今年起诉债务就上涨了一半，所以这个债务不真实，请求法院依法驳回原告诉请。第三人李冲没有到庭，也没有提交书面陈述意见。经审理查明：2017年1月5日，原告（承包人）与被告（发包人）签订《合同协议书》，约定由原告承包西南民航职业学院工程施工及有关事项，计划开工日期为2017年3月1日，合同还就其他相关内容进行了约定。落款处发包人方加盖有湖南金石建设有限公司西南民航职业学院项目部合同专用章，第三人李冲在法定代表人或其委托代理人处签字，其下方注明开户名称为贵州海莱教育发展有限公司，账号为24×××27；承包人方由原告签字。原告提供了一份2016年12月23日的《收据》，收据载明：兹收到韦先科劳务履行金400000元。落款处盖有贵州海莱教育发展有限公司财务专用章。原告为证明上述款项的实际支付，向法院提交了一份重庆农村商业银行的业务凭证，该凭证显示2016年10月17日，林琬婷向第三人李冲的账户转账100000元。另原告提交了一份中国银行交易流水明细清单，该单显示2016年10月29日原告向第三人李冲转账300000元。原告陈述，由于被告没有将涉案工程交给原告承包，2017年7月和8月，被告分两次退还原告150000元。剩余保证金至今未退。原告于2018年5月10日将被告诉至贵州省盘州市人民法院，诉讼请求为：1.被告退还原告保证金25万元；2.被告因违反合同约定应承担违约责任（以原告所交保证金的数额按银行同期贷款利率计算赔偿原告损失），利息暂时截止2018年5月10日8万元；3.本案诉讼费用由被告承担。原告于2018年6月6日撤回起诉。原告在庭审中陈述，因为原、被告在2018年6月1日达成了《承诺书》，所以原告撤诉。原告提供了一份落款时间为2018年6月1日的《承诺书》，该承诺书载明“韦先科诉我公司建设工程施工合同纠纷一案，我司共欠韦先科38.5万元（其中本金25万元，利息及损失13.5万元）。现在我司郑重承诺：上述欠款定于2018年6月30日以前付清，逾期不付我司自愿承担应付款总额15%的违约金。”落款处注明承诺人为“湖南金石建设有限公司”，代表人为第三人李冲，加盖了被告公司公章，第三人李冲签字。原告也签字并注明同意承诺，签字时间为2018年6月3日。被告在庭审中陈述，涉案工程承包人是湖南金石建设有限公司重庆分公司，分公司负责人为第三人李冲。贵州海莱教育发展有限公司是涉案工程的建设方。被告否认涉案《承诺书》所盖印章为被告公司加盖。湖南金石建设有限公司重庆分公司不具有独立法人资格。本院认为，原告与被告签订了《合同协议书》，约定被告将西南民航职业学院防水工程交给原告施工，因原告作为自然人不具有建筑施工资质，双方签订的协议违反法律法规的强制性规定，属无效合同。合同无效，当事人因该合同所取得的财产应当予以返还。根据原告所提供的证据，原告向被告交付了保证金400000元，后退还了150000元。之后双方达成《承诺书》，被告承诺欠韦先科385000元，其中本金250000元，利息及损失135000元，并承诺逾期不付自愿承担应付款总额15%的违约金。该承诺是双方另行就还款及损失等达成的协议，该承诺不违反法律法规的强制性规定，也不违背公序良俗，合法有效。因此原告主张被告偿还欠付的本金和损失385000元，以及按照15%的标准支付违约金57750元符合法律规定，本院依法予以支持。被告虽然否认承诺书印章的真实性，但认可涉案工程为湖南金石建设有限公司重庆分公司承包，认可第三人李冲为分公司负责人，因此被告对分公司的行为应当承担责任，对被告的该辩解理由本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖南金石建设有限公司于本判决生效之日起5日内向原告韦先科支付欠付的本金及损失385000元；二、被告湖南金石建设有限公司于本判决生效之日起5日内向原告韦先科支付违约金57750元；三、驳回原告韦先科的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7942元，公告费560元，合计8502元，由被告湖南金石建设有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  王 牌人民陪审员  朱利人人民陪审员  周仲泉二〇一九年四月二十七日书 记 员  柳林林附：《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。