浙江省临海市人民法院 行 政 判 决 书 （2019）浙1082行初33号 原告王明，男，1975年1月3日出生，汉族 委托代理人邵为，北京创为律师事务务所律师。 被告临海市杜桥镇人民政府（简称“杜桥镇政府”），住所地临海市杜桥镇解放街472号。 法定代表人卢树威，镇长。 委托代理人江志东、丁小红，浙江海贸律师事务所律师。 原告王明诉被告临海市杜桥镇人民政府确认行为违法一案，原告于2019年2月22日向本院起诉，本院于当日立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，后依法组成合议庭，于2019年4月25日公开开庭审理了本案。原告王明及委托代理人邵为、被告出庭应诉负责人钟一铭及委托代理人江志东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王明诉称：原告系临海市杜桥镇××村村民，其一家居住的房屋办有相应的权属证明，依法对土地、房屋及附属生活设施享有合法权益。2017年起，被告杜桥镇人民政府工作人员告知原告，房屋所在地将有项目建设房屋需要被征收，要求原告签署安置补偿协议后尽快搬离。由于被告杜桥镇政府在征收过程中存在大量违法违规行为，要求原告签署的安置补偿协议显失公平、不符合相关法律规定，原告未签署安置补偿协议。被告杜桥镇政府工作人员和大量身份不明社会人员经常对原告进行骚扰、恐吓，采取阻断交通等非法方式对原告房屋及财产实施不法侵害。2018年4月16日原告接到限期拆除通知书，在法定申诉期内被告即于2018年8月22日组织大量身份不明人员在没有出示工作证及合法文件的情况下强行将原告砖结构库房22.93平方米、简易房10.3平方米及围墙、大门、生活附属设施、绿化、植被等进行拆除。2019年1月15日被告又在没有通知和协商的情况下对建筑材料进行强行清理。现起诉请求确认被告强行拆除原告房屋的行为违法。 被告杜桥镇人民政府辩称：一、自1993年11月1日至今，农村居民建设住宅需经乡（镇）人民政府批准，且需符合规划。二、登记在原告父亲王如友名下的宅基地使用权面积为124.7平方米，原告在合法用地范围外未办理规划建设审批手续进行建设，新建了多间小屋（庭审中被告确认为两间一层房屋），合计面积145平方米，系违法建筑。三、对涉案违法建筑实施拆除符合有关法律规定。四、被告没有对原告实施骚扰、恐吓，被告的拆除行为原告方当时是认可的。综上，被告依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条等相关规定，对涉案违法建筑实施拆除理由正当，恳请法院驳回原告的诉讼请求。 被告提供的证据及原告的质证意见如下： 1、土地登记资料复印件1组（户主为原告父亲王如友） 拟证明：原告父亲于1993向有关行政部门申请批准的宅基地只有两间，合法用地面积为124.7平方米，而本案原告认为被告拆除的建筑是在此房屋的院子里未经审批建设的，系违法建筑。 2、照片（拆前）3张 拟证明：原告在合法用地面积之外、未办理规划建设审批手续新建了多间小屋的事实。 3、限期拆除通知书复印件1份 拟证明：2018年4月16日被告对涉案违法建筑进行查处，向原告送达《限期拆除通知书》，认定原告所有的面积为145平方米的建筑系违法建筑，限其在2018年4月23日前自行拆除。 4、照片4张（拆后） 拟证明：被告仅拆除了涉案违法建筑，与涉台金铁路征收问题无关。 5、法律法规：1993年11月1日施行的《村庄和集镇规划建设管理条例》、1994年4月19日施行的《浙江省村庄和集镇规划建设管理实施办法》、1998年1月1日施行的《浙江省村镇规划建设管理条例》、《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条、《浙江省“三改一拆”行动违法建筑处理实施意见》、《浙江省违法建筑处置规定》、《临海市违法建筑认定标准及处置指导意见》 另，被告提交了辅助证据6-28号，用于说明本案拆除的有关背景情况。 原告对证据1真实性、合法性无异议，但认为该证据只能证明原告房屋的合法占地面积，并不能证明原告在此之外的用地违法。对证据2真实性有异议，这3张照片没有体现被拆前的全貌，被告主张的证明目的是原告新建了多间小屋，但照片不能体现具体是什么时间新建的，而且按照相关法律规定被告应制作调查笔录，照片只是孤证，达不到被告的证明目的。对证据3真实性无异议，对合法性有异议，按行政处罚法及行政强制法的相关规定，无论是进行行政处罚还是实施行政强制，都要制作相应的处罚决定书、强制执行决定书，该通知书从内容上看没有法律依据，事实部分，关于原告是什么时间建造的违法建筑也没有体现，在形式上也没有告知原告享有的权利。对证据4真实性无异议，但没有房屋被拆前后的对比，也达不到被告的证明目的。证据5中2008年前的法律规定同本案没有关联，被告适用失效的法律规定拆除原告现有房屋，违反法律规定。证据6-28与本案无关。 原告提交的证据及被告的质证意见如下： 一、（1）原告身份证、户口本复印件各1份 （2）、集体土地建设用地使用证复印件1份、房籍数据采集资料1份 拟证明：原告对涉案房屋及财产享有合法权益，具有诉讼主体资格。 二、告知书复印件1份（2017.11.30）、限期拆除通知书复印件1份（2018.4.16） 拟证明：原告房屋所在地有项目建设需要被征收，目前正处在征收阶段。限期拆除通知书并拟证明被告将原告的房屋认定为违法建筑后仅制作了一份通知书，该通知书形式违法，不能代替行政处罚决定书，也不能代替行政强制执行通知书、强制执行催告书。 三、视频、照片及录音光盘1组（其中视频、录音光盘在法庭上无法播放） 视频1：强拆前房屋情况。 视频2：被告政府人员未出示任何证件及法律文书即对房屋进行戒严、包围，非法进入住宅后使用挖掘机对房屋进行强拆。 视频3：房屋损毁后政府人员离开现场。 照片1：房屋强拆前室内物品等情况。 照片2：强拆过程中政府人员现场戒严、对房屋进行包围。 照片3：强拆后房屋损毁情况。 录音：1、杜桥办事处主任李伯兴通话录音； 2、驻村干部朱福利通话录音； 3、溪头村书记董吕杏通话录音； 4、报警录音 拟证明：原告房屋所在地有征收项目在进行，被告实施了强拆。 四、违法建筑举报材料、国土部门回复材料1组 拟证明：原告围墙及附属设施被认定成违建并被拆除系被告区别性执法及目的非法的执法行为，附属设施系在自家宅基地上进行建造且在城乡规划法实施前已经建成，并不存在违法事实，而原告举报的大量和被告实施征收工作有关的新建违法建筑不但没有取得规划许可证，还存在未批先建严重违反土地管理法等大量严重违法事实，被告不但不进行查处、拆除，反而进行支持和保护。 被告对证据一中的身份证、户口本真实性无异议，对集体土地建设用地使用证真实性无异议，关联性有异议。房籍数据采集表是针对已审批的两间三层楼，与本案无关，且真实性无法辨认。对证据二中的限期拆除通知书真实性无异议，但该证据不能证明原告的待证事实。对证据三有异议，通话录音声音嘈杂且没有文字资料，不能证明原告的待证事实。对证据四的真实性、关联性均有异议。 本院综合认证如下：对被告证据1、3、4、5的真实性，原告没有异议，故对上述证据的真实性本院予以认定。原告对被告证据2的证明力有异议，本院认为其异议成立。被告对原告证据一、二中的原告身份证、户口本复印件、集体土地建设用地使用证复印件、告知书复印件、限期拆除通知书复印件的真实性没有异议，对上述证据的真实性本院予以认定。被告对原告证据三、四的部分异议成立，对上述证据的证明力，本院不予认定。 综上，本院认定如下事实： 被告所属的临海市杜桥镇三改一拆领导小组办公室于2018年4月16日向原告发送“限期拆除通知书”，有关内容为：王明：你户位于杜桥镇××村的＿号的建筑物计建筑面积145平方米，系违法建筑，限你户在2018年4月23日前自行拆除，逾期将组织强制拆除。原告未自行拆除，被告于2018年8月22日将该处砖结构库房1间、简易房1间等建筑物拆除。 本院认为，被告在作出限期拆除通知书前没有进行必要的调查取证，在送达限期拆除通知书时未告知原告依法享有的权利和救济途径，在强制拆除前亦未作出强制执行决定，在拆除时又未制作现场笔录并对拟拆除的有关建筑物现状及拆除过程进行全面的拍照或摄像取证，其拆除行为违反有关法律规定。被告主张原告认可被告拆除行为的陈述缺乏证据证实，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下： 被告临海市杜桥镇人民政府于2018年8月22日针对原告王明（户）实施的拆除行为违法。 案件受理费50元，由被告临海市杜桥镇人民政府负担。 如不服本判决，可在收到本判决书之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省台州市中级人民法院。 审 判 长  杨军区 人民陪审员  徐 仲 人民陪审员  赵富菊 二〇一九年四月二十五日 代理书记员  金 清 附：本判决依据的相关法条 《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；…… 《中华人民共和国行政强制法》第十八条行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定： 实施前须向行政机关负责人报告并经批准； 由两名以上行政执法人员实施； 出示执法身份证件； 通知当事人到场； 当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径； 听取当事人的陈述和申辩； 制作现场笔录； …… 第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项： …… （四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。 第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。 强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项： 当事人的姓名或者名称、地址； 强制执行的理由和依据； 强制执行的方式和时间； 申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限； 行政机关的名称、印章和日期。 …… 第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。……