重庆市南川区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0119民初3813号原告：韦清华，男，1954年9月30日出生，汉族，居民，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：韩松，重庆尚泽律师事务所律师。被告：中澳建工集团有限公司，住所地重庆市云阳县双江街道青龙路1巷10号2幢2单元2-4，统一社会信用代码915002357980136271。法定代表人：谭旭阳，中澳建工集团有限公司执行董事。委托诉讼代理人：李进，中澳建工集团有限公司员工。委托诉讼代理人：赵大坤，重庆百哲千行律师事务所律师。原告韦清华与被告中澳建工集团有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年5月22日立案受理后，依法由审判员冯超独任审判，并适用简易程序于2018年6月12日公开开庭进行了审理。原告韦清华及其委托诉讼代理人韩松，被告中澳建工集团有限公司的委托诉讼代理人李进到庭参加诉讼。后因被告中澳建工集团有限公司提起行政诉讼，本案中止审理。本案恢复审理后，于2019年4月16日公开开庭进行审理，原告韦清华及其委托诉讼代理人韩松，被告中澳建工集团有限公司的委托诉讼代理人李进、赵大坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韦清华向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告一次性伤残补助金50544元、一次性工伤医疗补助金22464元、停工留薪期工资33696元、鉴定费400元、鉴定检查费485元、交通费1000元、护理费600元、住院伙食补助费300元，合计109489元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年6月初，原告经招聘到被告公司南川区大观镇中江村土地整治工程项目上班。同年6月30日下午14时许，原告在工地上班时，工地负责人李森林安排原告与工友时云岩二人清理公路堡坎残渣。李森林驾驶三轮车搭载原告与时云岩行驶途中，车辆翻入公路右侧堡坎下，导致原告受伤。后经南川区大观镇中心卫生院诊断原告为腰椎压缩性骨折，原告在该院住院治疗6天。2018年1月26日，重庆市云阳县人力资源和社会保障局作出云人社伤险认字〔2018〕29号认定工伤决定书，认定原告的受伤为工伤。2018年4月27日，重庆市云阳县劳动能力鉴定委员会作出渝云阳劳初鉴字[2018]48号初次鉴定结论书，鉴定原告为伤残玖级，无生活自理障碍。原告多次找被告协商赔偿事宜均遭拒绝。2018年5月21日，重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会以原告超过法定退休年龄为由，向原告送达了不予受理案件通知书。现原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，请求判决支持原告的诉讼请求。被告中澳建工集团有限公司辩称：1、不认可原告受伤为工伤。2、公司购买了商业保险，公司要求原告配合鉴定，但原告拒绝配合，待鉴定作出后，公司会进行赔偿。3、原告主张的一次性伤残补助金、停工留薪期工资应计算原告本人工资标准，经与原告的雇主李森林交换意见得知原告的工资为100元/天。诉讼中原告陈述其上班时间为20-30天，李森林支付了2000多元，这也能和其100元/天的工资标准相印证，其本人工资最多为3000元/月。4、根据原告的受伤情况，原告的停工留薪期只能计算4个月。5、对于原告未提交票据的费用，被告不予认可。本院经审理认定事实如下：被告承建了南川区中江村土地整治项目工程，原告为该工程工地上的杂工。2017年6月30日14时左右，原告乘坐李森林驾驶的三轮车到大观镇中江村30公里处清理公路残渣途中因三轮车侧翻摔伤。原告受伤后被送入重庆市南川区大观中心卫生院住院治疗，经住院治疗6天后出院，被诊断为腰椎压缩性骨折。2018年1月26日，原告的受伤经云阳县人力资源和社会保障局以云人社伤险认字〔2018〕29号《认定工伤决定书》，认定为工伤。2018年4月27日，原告的受伤经云阳劳动能力鉴定委员会作出渝云阳劳初鉴字[2018]48号初次鉴定结论书鉴定为伤残玖级，无生活自理障碍，并认定其伤残情况为腰1椎体压缩性骨折保守治疗后，椎体压缩1/3。原告垫付鉴定费400元。2018年5月9日，原告向南川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求“1.解除申请人与被申请人中澳建工集团有限公司的劳动关系；2.裁决被申请人向申请人支付工伤待遇费用共计109489元”。同日，仲裁委作出南川劳人仲不字〔2018〕第26号不予受理案件通知书，认为原告提出的仲裁申请不符合受理条件，决定不予受理。嗣后，原告向本院起诉，引起本案诉讼。被告因申请撤销重庆市云阳县人力资源和社会保障局云人社伤险认字〔2018〕29号《认定工伤决定书》向重庆市云阳县人民法院提起行政诉讼，云阳县人民法院审理后作出（2018）渝0235行初71号行政判决，驳回了被告的诉讼请求。后被告不服一审行政判决，向重庆市第二中级人民法院提起上诉。2019年2月22日，重庆市第二中级人民法院作出（2019）渝02行终1号行政判决，判决驳回上诉，维持原判。本案诉讼中，原告增加要求解除原、被告双方劳动关系的诉讼请求，并变更一次性工伤医疗补助金为24424元（6106元/月×4个月）、变更停工留薪期工资为22464元（5616元/月×4个月），变更交通费为1240元，放弃主张护理费、住院伙食补助费，原告未举示有关交通费、鉴定检查费票据。被告未为原告缴纳工伤保险，被告公司将案涉工程项目部分劳务承包给自然人李森林，原告系李森林雇请的工人。原告坚称其工资为200元/天。上述事实，有原告提交的不予受理案件通知书、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、病历、行政判决书，被告提交的劳务承包合同，证人李明忠的出庭陈述以及庭审调查中原、被告的陈述证明，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。本院认为，原告于2017年到被告公司项目工地上班时，已年满60周岁，达到法定退休年龄，不符合法律、法规规定建立劳动关系的主体资格，双方并未建立劳动关系，故对原告主张判决解除双方劳动关系的诉讼请求，本院依法不予支持。原告受到事故伤害并被认定为工伤，其依法享受工伤保险待遇。被告未为原告参加工伤保险，其依法应当向原告支付各项工伤保险待遇。诉讼中原告主张其工资标准为200元/天，双方均未举示证据证明原告的工资标准，故按照原告陈述的工资标准，本院依法认定原告的月工资为4350元（200元/天×21.75天）。原告经鉴定为玖级伤残，故其一次性伤残补助金为39150元（4350元/月×9个月）。原告伤残情况为腰椎压缩性骨折，故其停工留薪期应为4个月，其停工留薪期工资计算为17400元（4350元/月×4个月）。因双方未建立劳动关系，故本院拟制原告停工留薪期满后次日为解除劳动关系之日，故原告的一次性工伤医疗补助金为22464元（5616元/月×4个月）。原告主张的鉴定费400元，有相关凭据在案佐证，本院予以确认。原告主张的交通费、鉴定检查费无相关凭据佐证，本院不予支持。前述工伤待遇合计79414元（39150元+22464元+17400元+400元）。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，判决如下：一、被告中澳建工集团有限公司于本判决生效后立即向原告韦清华支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、鉴定费，共计79414元；二、驳回原告韦清华的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，减半交纳5元（原告已预交），由被告中澳建工集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员 冯 超二〇一九年四月二十五日书记员 宋小亚