海南省海口市琼山区人民法院   民事判决书   （2019）琼0107民初455号   原告：曾海英，女，1966年3月11日出生，汉族，住海口市。   委托诉讼代理人：张辉，海南广哲律师事务所律师，由海口市法律援助中心指派。   被告：浙江爱仕达电器股份有限公司，住所地浙江温岭市经济开发区科技路2号。   法定代表人：陈合林，董事长。   委托诉讼代理人：张羽，浙江明权律师事务所律师。   原告曾海英与被告浙江爱仕达电器股份有限公司劳动争议一案，本院于2019年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曾海英及其委托诉讼代理人张辉，被告浙江爱仕达电器股份有限公司的委托诉讼代理人张羽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告曾海英向本院提出的诉讼请求：1.确认原告与被告自2012年8月1日至2018年10月31日期间存在事实劳动关系，并请求判决被告给原告补交2012年8月1日至2018年10月31日期间的社会保险；2.判决被告一次性支付经济补偿金20907元；3.判决被告一次性支付未休年休假金额328元；4.判决被告支付原告上述金额50%补偿金，计13412元。事实与理由：原告曾海英于2012年8月1日进入浙江爱仕达电器股份有限公司驻海口家乐福商业有限公司（红城湖分店）任演促一职，公司上班时间实行不定时制。原告于2012年8月1日与被告签订劳动合同，劳动合同期限从2012年8月1日至2015年7月31日，试用期为3个月，月工资不低于1120元。在2015年7月31日劳动合同期满时被告续签劳动合同因被告未给劳动合同文本所以不清楚劳动合同期限日期。每月工资29日前后两天以银行转账方式发放。一、原告按约定就职于被告安排的工作所在地，被告并未给原告依法缴纳社保，基于上述情况，原告于2018年10月31日，向被告提出解除劳动合同关系离职，2018年11月1日离开工作岗位。现要求被告补缴存在劳动关系期间的社保和一次性支付工作75个月经济补偿20907元。根据劳动合同法第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；根据劳动合同法第四十六条，有下列情形之一的，用人单位应向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿计算。原告从2012年8月1日起至2018年10月31日共工作75个月（6.25年），自2018年9月份工资往前12个月平均工资为3216.53元。（6年×3216.53元+0.5年）×3216.53元=20907元。二、原告在工作75个月期间从未享受过带薪年休假，要求被告支付未休带薪年假328元。国家根据劳动者工作年限和劳动繁重紧张程度每年给予的一定期间的带薪连续休假。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。原告工作6.25年期间从未享受过带薪年休假，因此，被告应付的（最低工资标准1430元÷21.75天×100%×5天）=328元。三、原告于2018年10月31日向被告浙江爱仕达电器股份有限公司海南办事处提交因被告未为原告劳动关系期间缴纳社会保险解除合同通知书。要求10天内被告依法补缴社保和经济补偿金20907元及未休年假30天金额328元，被告采取置之不理态度从未要求协商解决并一直拖欠支付经济补偿金。按照劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发（1994）481号）第10条规定：用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的50%支付额外经济补偿金13412元。综上所述，被告的行为已经侵犯原告的劳动合法权益，由于被告拒绝协商，双方无法达成协议，故原告特向贵院提起诉讼，请依法裁决。   被告浙江爱仕达电器股份有限公司辩称：一、原告诉请要求被告补缴社保不属于法院管辖范围，应当予以驳回。二、原告于2016年3月11日已达到退休年龄，根据劳动法以及劳动合同法的相关条例，双方的劳动关系终止，原告现在提出要求经济补偿，因劳动合同终止并非被告解除，故被告无需支付经济补偿金。三、关于年休假，因为劳动关系终止，不存在支付年休假的说法。四、原告是依据1994年481号办法请求第四项诉讼请求，但本案并非用人单位解除合同，所以原告的第四项诉请不符合该规定。五、原告于2016年3月11日达到退休年龄，双方劳动关系终止，已经超过一年的仲裁时效，因此，原告的诉讼请求应当予以驳回。   本院经审理认定事实如下：2012年8月1日，原告曾海英于进入被告浙江爱仕达电器股份有限公司驻海口家乐福商业有限公司（红城湖分店）任演促一职，双方并签订《劳动合同》，此合同主要约定：一、合同期限为3年，自2012年8月1日始至2015年7月31日，其中试用期为3个月。二、工作内容和工作地点：1.被告现聘用原告从事演促类工作，接受被告在上述约定范围内的工作指令……四、薪资待遇：1.……2.原告试用期月工资为1120元，转正后月工资为1120元……7.工资发放时间：当月工资在次月30日（月末最后一天）前发放。五、社会保险：1.被告按照国家及当地政府有关规定为乙方缴纳社会保险费用。……。原告工作，被告通过银行转账方式支付原告工资，原告工作至2018年10月31日，因被告未为原告办理社保手续缴纳社保，同日原告作出《解除合同通知书》，此通知书记载主要内容“本人于2012年8月1日入职进入浙江爱仕达电器股份有限公司驻海口家乐福商业有限公司（红城湖分店）任演促一职，根据劳动合同法和社会保险法规定，用人单位签订劳动合同后，要及时为劳动者缴纳社会保险费，而单位没有按规定办理缴纳社会保险费。故本人于2018年10月31日提出辞职，并且要求浙江爱仕达电器股份有限公司补缴存在劳动关系期间的社保和工作75个月经济补偿20907元及支付未休年休假金额5917元，共计26824元。现本人郑重求公司，务必在10天（11月1日至11月10日）内为本人办理补缴社会保险费并支付上述经济补偿多额26824元。如公司不作为，本人将通过法律途径维护本人的合法权益”，原告将此通知邮寄给被告，被告收到此通知后置之不理，原告于2018年12月17日就本案请求向海南省劳动人事争议仲裁委员会（以下简称海南省劳动仲裁委）申请仲裁，海南省劳动仲裁委于2018年12月19日以原告年龄已超过法定退休年龄一年以上，且无证据证明其在仲裁时效期间有时效中断或中止情形，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，原告的请求事项已超过仲裁时效为由，作出琼劳人仲不字（2018）第28号《不予受理通知书》。此通知书于2018年12月24日送达给原告，原告不服于2019年1月3日向本院提起本案诉讼。诉讼中，原告提供其《借记卡账户历史明细》其中显示2017年11月27日入账工资283.87元和3321.2元、2017年12月27日入账3178.23元、2018年1月26日入账3422.78元、2018年2月28日入账3702.3元和70.97元、2018年3月29日入账3707.42元和235.71元、2018年4月27日入账2438.84元、2018年5月31日入账93.33元和2550.77元、2018年6月29日入账3056.91元和90.32元、2018年7月30日入账93.33元和2572.3元、2018年8月29日入账3071.65元、2018年9月28日入账3077.42元、2018年10月29日入账93.33元和3537.7元，共38598.38元，被告认可该些款项是其委托第三人方支付给原告的工资。   庭后，经本院到社保部门查询，原告在海口市社会保险事业局只有2018年10月至2019年3月的养老保险个人缴费记录。   认定以上事实的证据有：原告提供的《劳动合同》《借记卡账户历史明细》《工作牌》《解除合同通知书》《不予受理通知书》及送达回证，当事人的陈述等证据在卷佐证，足以认定。   本院认为：一、关于原告要求确认与被告于2012年8月1日至2018年10月31日期间存在劳动关系的请求。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告自2012年8月1日受聘于被告公司开始工作，故原告与被告于2012年8月1日起建立了劳动关系。原告自2012年8月1日工作至2018年10月31日，被告提出原告2016年3月11日时已达到退休年龄，双方劳动关系已终止。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条（二）项规定，劳动者开始依法享受养老保险待遇的，劳动者与用人单位劳动关系终止。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。根据该些法律规定，用人单位招用达到退休年龄的劳动者，双方之间关系的认定应以劳动者是否依法享受养老保险待遇或领取退休金衡量，即达到退年龄并享受养老保险待遇或领取退休金按劳务关系处理，达到退年龄未享受养老保险待遇或领取退休金仍按劳动关系处理。本案中，从原告的缴纳养老保险的记录看，原告尚未享有基本养老保险待遇或领取退休金，原告工作至2018年10月31日，原告与被告自2012年8月1日至2018年10月31日期间应存在劳动关系。故原告要求确认与被告于2012年8月1日至2018年10月31日期间存在劳动关系的请求，本院予以支持。被告对此提出的抗辩意见，本院不予采纳。原告2018年10月31日起才解除劳动关系，于2018年12月17日提起劳动仲裁，未超过一年的仲裁时效期间。   二、关于原告要求被告补交2012年8月1日至2018年10月31日期间的社会保险的请求。因此项请求属于政府劳动保障行政部门或其征收机关对原、被告征收社会保险费时依职权处理的范围，不属于人民法院民事诉讼案件受理的范畴，原告可申请劳动保障行政部门或其征收机关通过行政途径解决。   三、关于原告要求被告一次性支付经济补偿金20907元的请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项的规定，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。被告未为原告缴纳社保费，原告可以解除劳动合同。原告因此于2018年10月31日提出解除劳动关系，双方当事人已解除了劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，被告应当向原告支付经济补偿。原告的年限为六年零三个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，原告要求被告支付经济补偿金20907元[38598.38元（2017年11月至2018年10月的劳动合同解除前十二个月工资总额）÷12个月×6.5个月]的请求，本院予以支持。   四、原告要求被告一次性支付未休年休假金额328元的请求。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”的规定，原告工作满一年起有年休假5天，被告未提供证据予以佐证其已给予原告年休假，故本院认定被告未给予原告年休假。根据《职工带薪年休假条例》第五条“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，被告应向原告支付自工作满一年后每年5日的300%年休假工资报酬。经核，原告要求被告支付年休假工资报酬328元，并无不妥。故对原告此请求，本院予以支持。   五、原告要求被告支付经济补偿金50%补偿金13412元的请求。原告解除与被告的劳动关系后，要求被告支付经济补偿金，被告对此置之不理，主张按《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条“用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金(https://baike.baidu.com/item/%E9%A2%9D%E5%A4%96%E7%BB%8F%E6%B5%8E%E8%A1%A5%E5%81%BF%E9%87%91“”_blank)”的规定，要求被告支付额外的经济补偿金，于法有据。但原告依此办法第十条主张额外经济补偿金的数额计算有误，依此被告还须按经济补偿金20907元的50%支付额外经济补偿金。故原告要求被告支付经济补偿金10453.5元（20907元×50%）的请求，本院予以支持；超出此部分的请求，本院不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第三项、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第五条及参照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条规定，判决如下：   一、确认原告曾海英与被告浙江爱仕达电器股份有限公司自2012年8月1日至2018年10月31日期间存在劳动关系；   二、限被告浙江爱仕达电器股份有限公司自本判决生效之日起五日内向原告曾海英支付经济补偿金20907元、年休假工资报酬328元、额外经济补偿金10453.5元，共计31688.5元；   三、驳回原告曾海英的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5元（原告已预缴），由被告浙江爱仕达电器股份有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判员 冯成壮     二〇一九年四月三日   书记员 吴珊珊   速录员陈文燕附相关法律条文：   《中华人民共和国劳动合同法》   第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。   第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：   （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；   （二）未及时足额支付劳动报酬的；   （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；   （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；   （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；   （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。   用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。   第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：   （一）劳动合同期满的；   （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；   （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；   （四）用人单位被依法宣告破产的；   （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；   （六）法律、行政法规规定的其他情形。   第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：   （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；   （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；   （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；   （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；   （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；   （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；   （七）法律、行政法规规定的其他情形。   第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。   劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。   本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。   《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》   第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。   《职工带薪年休假条例》   第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。   国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。   第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。   年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。   单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。   《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》   第10用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金(https://baike.baidu.com/item/%E9%A2%9D%E5%A4%96%E7%BB%8F%E6%B5%8E%E8%A1%A5%E5%81%BF%E9%87%91“”_blank)。