广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初10428号原告：深圳市嵘兴实业发展有限公司，住所地深圳市福田区深南中路统建办公楼14层12-17轴，统一社会信用代码914403002794808809。法定代表人：余青松。委托诉讼代理人：曾昭绮，广东胜伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：周菊，女，汉，1982年10月24日出生，住址广东省深圳市福田区，系公司行政经理。被告：伍华煜，男，汉族，1977年1月15日出生，住址广东省廉江市，委托诉讼代理人：吴镇琦，广东广孚律师事务所律师。上列原告深圳市嵘兴实业发展有限公司诉被告伍华煜劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序进行了审理，现已审理终结。本案相关情况双方认可的事实2011年3月28日,被告伍华煜入职原告公司,任测评工程师。2017年3月31日，双方签订了无固定期限劳动合同和《保密协议》。被告伍华煜的月标准工资为15800元，其中基本工资、职务工资占比60%（9480元），绩效工资占比40%（6320元）。2018年11月1日，被告向原告发出《解除劳动合同告知书》称，因公司未及时足额支付劳动报酬、单方更改劳动合同基本条款、绩效考核过程不合法不合理且损害劳动者权益等，特告知公司解除劳动合同关系。二、解除劳动合同时间仲裁裁决书裁决原告与被告伍华煜于2018年11月12日解除劳动合同，双方当事人均未就该部分裁决起诉，视为认同，本院予以确认。三、被告伍华煜2018年9月份工资工资条显示，被告伍华煜2018年9月份的应发工资为12640元，比标准月工资减少了3160元。原告称，伍华煜2018年9月份绩效考核不合格，根据公司的规章制度，按照0.5的系数发放当月绩效，故伍华煜的该月工资少于月标准工资，减少的幅度是月标准绩效工资的一半。被告《员工绩效考核管理办法》规定，员工的直接上级对员工进行评价……直接上级将评价结果发给员工后，员工对直接上级评价结果有异议的，应立即与直接上级面谈沟通……双方均需在《月度工作计划与绩效考评表》上签字确认。经查，原告提交的《2018年9月绩效考核结果汇总表》中没有被告伍华煜的签字，被告伍华煜对该证据不予认可，本院亦不予采纳。原告据此扣减被告伍华煜2018年9月份的工资不当，仲裁裁决原告向被告补发该月工资3160元合理，原告请求不予支付该部分工资的理由不能成立，本院不予支持。四、被告伍华煜2018年10月、11月的工资经查，被告伍华煜2018年10月份应发工资为15211.56元，实发工资12526.87元。2018年11月份，被告伍华煜应发工资为5811.49元，实发工资为3729.79元。该两月，被告应实际领取工资共计16256.66元。由于被告伍华煜个人需补交2016年11月至2018年8月的社保共计24109.6元，原告作为被告的用人单位，先行垫付了该补交社保金额。故原告从被告2018年10月、11月实际应该领取的工资中予以扣除，原告认为尚不足以抵扣补交社保部分，故未支付被告2018年10月、11月的工资。本院认为，原告作为用人单位，先行垫付了被告应补交社保部分，然后从被告实际应领取的工资中予以扣除，这种做法实际中常见，也未损害任何一方利益。被告认为应该由原告先支付工资，然后起诉请求返还垫付社保金额的意见，本院不予采纳。综上，原告尚欠被告2018年9月、10月、11月的工资总额19416.66元（3160元+16256.66元），该工资总额尚不足以抵扣原告为被告补交的社保金额24109.6元。仲裁裁决书裁决原告需向被告支付2018年9月1日至2018年11月12日的工资差额73.45元不当，原告请求无需支付该部分工资差额的理由成立，本院予以支持。五、解除劳动合同经济补偿金解除劳动合同是由被告伍华煜提出来的，但是根据本院上述论证，《解除劳动合同告知书》中所称的“考核过程不合法不合理损害劳动者权益”属实，故本院认为，被告伍华煜属于被迫解除，原告应该支付解除劳动合同经济补偿金。仲裁裁决书计算该部分补偿金为126400元（15800元×8个月），原告未对该计算公式提出异议，本院予以确认。六、竞业限制经济补偿金双方签订有《保密协议》并约定，被告在解除聘用合同之日起两年内不得在与原告生产同类且有竞争关系产品的其他企业任职。协议未约定竞业限制补偿金。仲裁裁决书根据《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第二十四条的规定，按照被告月标准工资的一半（即7900元）计算竞业限制补偿金，本院予以支持。虽然原告于2018年12月1日向被告送达竞业限制解除通知书，但是自2018年11月13日至2018年12月1日期间，被告择业仍受限制。并且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第九条的规定，被告请求额外支付三个月的竞业限制经济补偿金的，人民法院应予支持。仲裁裁决书据此计算原告应向被告支付的该部分补偿金为28785.06元（7900元÷21.75×14+7900元×3个月）正确，原告请求不支付该部分补偿金的理由不能成立，本院不予支持。七、仲裁案号：深劳人仲案[2018]13135号。八、仲裁请求：1、确认双方于2018年11月12日解除劳动合同；2、支付拖欠的2018年9月1日至9月30日的工资3160元；3、2018年10月1日至2018年10月31日的工资13088.22元；4、支付2018年11月1日至2018年11月12日期间的工资5235.28元；5、一次性支付尚未支付的竞业限制补偿金209458.42元；6、解除劳动合同的经济补偿139638.95元；7、律师代理费8000元；8、被申请人承担本案仲裁费；9、退回因补缴社保导致多扣的个人所得税24109.68元。九、仲裁结果：1、双方于2018年11月12日解除劳动合同；2、原告支付被告2018年9月1日至2018年11月12日工资差额人民币73.45元；3、原告支付被告解除劳动合同的经济补偿人民币126400元；4、原告支付被告2018年11月13日至2018年12月1日期间竞业限制的经济补偿及解除竞业限制的3个月经济补偿共计人民币28785.06元；5、驳回被告的其他仲裁请求。十、诉讼请求：1、判决原告无需支付2018年9月1日-2018年11月12日工资差额人民币73.45元；2、请求判决原告无需支付解除劳动合同的经济补偿人民币126400元；3、请求判决原告无须支付2018年11月13日至2018年12月1日期间竞业限制的经济补偿及解除竞业限制的3个月经济补偿共计人民币28785.06元；4、请求判决本案诉讼费用由被告承担。判决结果综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第二十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认双方于2018年11月12日解除劳动合同；二、原告无需向被告支付2018年9月1日至2018年11月12日之间的工资差额73.45元；三、原告在本判决生效后五日内向被告支付解除劳动合同的经济补偿人民币126400元；四、原告在本判决生效后五日内向被告支付2018年11月13日至2018年12月1日期间竞业限制的经济补偿及解除竞业限制的3个月经济补偿共计人民币28785.06元；五、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（已由原告预交），按规定收取5元，由原告负担。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审判员  聂海琴二〇一九年四月九日书记员  徐 羚