河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终3986号 上诉人（原审被告）：石家庄市建设投资集团有限责任公司，住所地石家庄市桥**建国路**。 法定代表人：宋夕元，该公司董事长。 委托诉讼代理人：范慧卿，该公司员工。 委托诉讼代理人：黄秀芳，北京市华联律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵新平，男，1975年6月22日生，汉族，住石家庄市长安区。 委托诉讼代理人：巴彩梅，石家庄市长安恒信法律服务所法律工作者。 原审被告：河北绿色大地食品有限公司，住，住所地衡水市邓庄乡北苏闸村西106国道西侧/div> 法定代表人：窦建国，该公司董事长。 原审第三人：石家庄卓恒盛世贸易有限公司，住，住所地石家庄市新华区北大街**兴凯颐园1-1415/div> 法定代表人：崔拥军，该公司总经理。 上诉人石家庄市建设投资集团有限责任公司（以下简称建投公司）因与被上诉人赵新平以及原审被告河北绿色大地食品有限公司（以下简称绿色大地公司）、原审第三人石家庄卓恒盛世贸易有限公司（以下简称卓恒盛世公司）民间借贷纠纷一案，不服河北省石家庄市长安区人民法院（2017）冀0102民初1612号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月6日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 建投公司上诉请求：撤销（2017）冀0102民初1612号民事判决，将本案发回重审或者依法改判上诉人对本案不承担连带清偿责任；本案一二审费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院事实认定及适用法律均错误。一审判决认定上诉人履行的是JK1226《借款合同》是错误的，被上诉人履行的是JK1225《借款合同》。一审判决以《确认函》认定实际履行的是JK1226《借款合同》是错误的；相关证据证明实际履行的是JK1225《借款合同》；二、被上诉人并不具备依据JK1226《借款合同》主张权利的主体资格。三、一审判决支持被上诉人主张上诉人对借款本息承担连带责任错误。四、一审判决诉讼程序错误。2017年10月11日，一审法院裁定本案中止审理。之后，一审法院恢复本案审理时，并未通知上诉人继续审理。因此，一审存在程序错误。 赵新平辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。 绿色大地公司及卓恒盛世公司未到庭答辩。 赵新平向一审法院起诉请求：1、请求依法判决被告绿色大地公司归还借款1500万元本金及逾期违约金140万元（截止2016年12月19日）及利息（利息自起诉之日起至判决生效时止。利息计算基数为1500万元，计算标准为月息1.5%），合计1640万元；判决被告建设投资公司承担连带偿付责任；2、案件受理费由二被告共同承担。事实与理由：2014年12月下旬，被告绿色大地公司称其公司的银行贷款即将到期，自己无力偿还，故找到原告赵新平，要求向原告赵新平借款2000万元，用于偿还银行贷款，并承诺被告建设投资公司为该笔借款提供连带担保。经协商，2014年12月25日，由原告赵新平借款给被告绿色大地公司，并签订了编号为（2014）-ＪＫ1225的《借款合同》，合同约定借款金额为2000万元，借款利息1.5%／月。借款期限：15天，自2014年12月29日起至2015年1月12日。同日，由原告赵新平、被告绿色大地公司、被告建投公司、第三人卓恒盛世公司共同协商：由原告赵新平委托第三人卓恒盛世公司与被告绿色大地公司、被告建投公司三方签订该笔借款的《借款合同》及《保证合同》，2014年12月25日，被告绿色大地公司出具了编号为（2014）ＪＪ1225的《借据》和《董事会决议》。2014年12月26日，第三人卓恒盛世公司受原告赵新平委托，与被告绿色大地公司签订了编号（2014）-ＪＫ1226的《借款合同》，借款金额2000万元，利息1.5%／月息，期限15天，被告绿色大地公司出具了《收条》。同日，被告建投公司出具了编号（2014）石建投保字／第010号《保证合同》，保证方式为连带保证责任，保证范围为2000万元本金及相应的利息；同日，原告赵新平与第三人卓恒盛世公司、被告绿色大地公司就原告赵新平委托第三人卓恒盛世公司与绿色大地公司、建投公司签订《借款合同》及《保证合同》以及三方共同确认赵新平是绿色大地公司2000万元债务的实际债权人，签订了《确认函》并约定了赵新平个人账户为接受还款账户；原告赵新平于2014年12月29日通过网银向被告绿色大地公司的农行账号（50×××31）分五笔转入了合计2000万元的借款，五笔金额分别为485万元、214万元、467万元、356万元、478万元。借款到期后，被告绿色大地公司未能依约还款，经原告多次催要，被告绿色大地公司于2015年5月8日偿还了300万元本金，2015年5月13日偿还了200万元本金。在原告赵新平多次催要之下，由被告绿色大地公司、建投公司、第三人卓恒盛世公司于2016年3月22日就尚欠借款1500万元本金签订了分期还款《协议书》。依据该协议约定的还款期限届至被告再次违约，无奈。2016年7月，由第三人卓恒盛世公司做为原告，将被告绿色大地公司、建投公司曾诉至石家庄市新华区人民法院，诉讼中，考虑到多种因素。又撤回了该次起诉。至今被告绿色大地仍欠原告赵新平1500万元本金及违约金未还。综上所述，原告认为，各方当事人均应当诚实信用遵守合同约定和法律规定，被告绿色大地的违约行为已给原告造成巨大经济损失，原告为维护自己的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求依法裁判，支持原告诉求。 一审法院认定事实，2014年12月25日，原告（出借人）与被告绿色大地公司（借款人）及李兴华（担保人）签订（2014）ＪＫ-1225《借款合同》，约定原告出借给被告绿色大地公司2000万元。2014年12月26日，第三人卓恒盛世公司（出借人）与被告绿色大地公司（借款人）及被告建投公司（担保人）签订（2014）ＪＫ-1226《借款合同》，约定第三人卓恒盛世出借给被告绿色大地2000万元，利率1.5%／月，借款期限15天；甲方将款打入乙方指定账户（户名为绿色大地）后，甲方完全履行出借义务；借款到期后，乙方将借款打入甲方指定账户（户名为卓恒盛世）；利息打入甲方指定账户（户名为程文红）。同日，原告（甲方）与被告绿色大地公司（丙方）、第三人卓恒盛世公司（乙方）签订《确认函》，约定：“2014年12月26日，乙方与丙方签订编号：（2014）-ＪＫ1226《借款合同》，丙方向乙方借款2000万元。现经甲、乙、丙三方确认如下：一、应石家庄市建设投资集团有限责任公司要求,乙方接受甲方委托与丙方签订的《借款合同》，石家庄市建设投资集团有限责任公司为该笔借款提供连带责任保证。但,该笔债权的实际所有人系甲方。二、自签订本确认书之日起,丙方直接向甲方支付利息、本金,支付账户为赵新平,开户行农业银行河北分行。账号62×××68。甲方也有权直接向丙方追索上述债权本息等。乙方不得再向丙方直接追索此笔债权本息。三、本协议自甲、乙、丙三方签字或盖章之日起生效。”被告建投公司（保证人）与第三人卓恒盛世公司（债权人）签订编号为（2014）石建投保字／第010号《保证合同》，约定：（2014）-ＪＫ1226《借款合同》为主合同，主合同债务人为绿色大地公司，保证方式为连带责任保证，保证范围为2000万元及相应利息，保证期间为主合同期限届满之日起两年。之后，双方于2015年签订编号为（2015）石建投保字／第001号《保证合同》，未写明主合同编号，但主合同债务人、保证方式、保证范围及保证期间均与（2014）石建投保字／第010号《保证合同》一致，并在合同尾部手写注明：“本合同为编号为（2014）石建投保字／第010号的延续合同”。2014年12月29日，原告将214万元、485万元、467万元、478万元、356万元逐笔打入被告绿色大地公司银行账户，共计2000万元。2015年5月8日，原告与被告绿色大地公司及石建新签订《三方协议》，约定：鉴于绿色大地于2014年12月29日向赵新平借款人民币2000万元事宜，经三方协商，受赵新平委托，绿色大地支付石建新3**万元，该资金作为绿色大地公司偿还赵新平的借款。当月13日，原告与被告绿色大地公司及河北康捷食品有限公司、石建新又签订《协议书》，约定：鉴于绿色大地公司于2014年12月29日向赵新平借款人民币2000万元事宜，经协商，受赵新平委托，绿色大地公司将收到的河北康捷食品有限公司200万银行承兑汇票直接支付给石建新，该资金作为绿色大地公司偿还赵新平的借款。2016年3月22日，二被告绿色大地公司（乙方）、建投公司（丙方）与第三人卓恒盛世公司（甲方）签订《协议书》，约定：“甲方与乙方签订编号（2014）-ＪＫ1226《借款合同》、甲方与丙方签订编号（2014）石建投保字／第010号《保证合同》。为妥善解决上述债权债务，甲乙丙三方经协商达成如下协议：一、截止到本协议签订之日，乙方仍欠甲方借款本金1500万元未还，2016年3月31日左右偿还300万元、2016年5月31日左右偿还300万元、2016年7月31日左右偿还300万元、2016年9月30日左右偿还300万元、2016年11月30日左右偿还300万元。乙方应如期偿还每笔债务，若有一期未能按期偿还的，丙方在该笔到期后的次日代乙方向甲方偿还相应的资金。二、2015年2月6日之前乙方已付甲方的利息费用，无论多少均视为已结清，各方均不再追究。”该《协议书》上有三方加盖公章，但未实际履行。另查明，被告建投公司系被告绿色大地公司股东。以上事实有当事人举证及庭审笔录在卷佐证。 一审法院认为，原告赵新平向被告绿色大地公司银行账户转款2000万元，事实清楚，证据确凿，应予认定。本案调查重点为：原告该转款行为是在履行哪份《借款合同》，及被告建投公司应否对被告绿色大地公司的借款承担连带还款责任。本案中涉及被告绿色大地公司的借款合同有两份：JK1225《借款合同》和JK1226《借款合同》，该两份合同约定的出借金额均为2000万元，而被告绿色大地公司表示仅收到一笔2000万元的借款，即上述两份《借款合同》中仅有一份合同的出借人履行了出借义务。而根据原告与被告绿色大地公司、第三人卓恒盛世公司签订的《确认函》，应认定原告向被告绿色大地公司转款2000万元是在履行JK1226《借款合同》中第三人卓恒盛世公司的出借义务，原告为该借款合同中实际出借人，则其向被告绿色大地公司主张偿还借款，理据充分。根据被告绿色大地公司与被告建投公司、第三人卓恒盛世公司2016年3月22日签订的《协议书》，及被告建投公司两次签订《保证合同》之行为，应认定被告建投公司认可该JK1226《借款合同》已经履行中，及被告绿色大地已还款500万元本金之事实。故原告主张被告绿色大地公司偿还借款本金1500万元，该院予以支持。原告同时主张被告绿色大地支付逾期违约金及利息，被告绿色大地公司答辩称分期还款《协议书》中没有约定违约金、利息，不应支付，但双方在《借款合同》中明确约定了利息的给付及借款期间，且二被告未按还款《协议书》履行还款义务，因此该《协议书》仅可作为判定还款数额（包括本金及利息）的补充证据。被告没有履行还款义务，占用了原告资金，给原告造成损失，应按《借款合同》约定的利率计付利息，但不能同时计付逾期违约金，故应利息自2015年2月6日起以1500万元为本金按月息1.5分（即年利率18%）计算至借款清偿完毕之日。被告建投公司在两份《保证合同》及分期还款《协议书》上签字盖章，应按约定履行保证义务，故原告主张被告建投公司对上述借款本息承担连带清偿责任，该院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告河北绿色大地食品有限公司于本判决生效后十日内偿还原告借款1500万元及利息（自2016年2月6日起，按年利率18%计算至实际还清之日止）。二、被告石家庄市建设投资集团有限责任公司对上述债务承担连带清偿责任。三、驳回原告赵新平其他诉讼请求。四、案件受理费120200元，由二被告共同负担。 二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明事实与一审一致。 本院认为，本案的争议焦点为：一、一审法院判令上诉人建投公司向被上诉人赵新平承担连带清偿责任是否正确；二、一审法院诉讼程序是否错误。 关于第一争议焦点。（2014）JK-1226借款合同由上诉人建投公司（担保人）、原审第三人卓恒盛世公司（出借人）、原审被告绿色大地公司（借款人）于2014年12月26日签订，上诉人称该合同没有履行，卓恒盛世公司没有出借给绿色大地公司2000万元借款。但是，上诉人与绿色大地公司、卓恒盛世公司在2016年3月22日又签订了《协议书》，协议书上载明了如下内容：“鉴于：甲方与乙方签订编号（2014）JK-1226《借款合同》、甲方与丙方签订编号（2014）石建投保字第010号《保证合同》，为妥善解决上述债权债务，甲乙丙三方经协商达成如下协议”“截止到本协议签订之日，乙方仍欠甲方借款本金1500万元未还”、“2015年2月6日之前乙方已付甲方的利息费用，无论多少均视为已结清，各方均不再追究”。因此，根据该协议书，卓恒盛世公司与绿色大地公司之间实际发生了借款事实且有还本付息事实，上诉人对此是知情和认可的。 关于卓恒盛世公司与绿色大地公司之间的借款事实，涉及了被上诉人赵新平、卓恒盛世公司、绿色大地公司之间的关系问题。根据查明事实，卓恒盛世公司是接受赵新平委托与绿色大地公司签订借款合同并由建投公司提供连带责任保证，三方约定赵新平有权直接追索债权，卓恒盛世公司不得再直接追索债权。另外，三方还约定由绿色大地公司直接向赵新平支付利息、本金，绿色大地公司已向赵新平偿还本金500万元，这与上诉人、绿色大地公司、卓恒盛世公司2016年3月22日协议书载明内容亦相符。本院认为，上诉人建投公司在与卓恒盛世公司、绿色大地公司之间签订了借款合同、保证合同、协议书的情况下，上诉人应当按照约定承担连带责任保证，案涉借款实际由赵新平出借，赵新平与卓恒盛世公司、绿色大地公司之间已经明确了债权权利人，由上诉人直接向赵新平承担连带责任保证并不损害上诉人权利，因此，一审法院判令上诉人建投公司向被上诉人赵新平承担连带责任清偿责任并无不当，本院予以支持。 关于第二个争议焦点。一审法院裁定本案中止审理后，恢复审理时，未通知上诉人继续审理，程序错误。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百四十六条“裁定中止诉讼的原因消除，恢复诉讼程序时，不必撤销原裁定，从人民法院通知或者准许当事人双方继续进行诉讼时起，中止诉讼的裁定即失去效力。”由此可见，民事诉讼法并没有作出明确规定，需要再出具裁定恢复诉讼程序。上诉人该上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，石家庄市建设投资集团有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费120200元，由上诉人石家庄市建设投资集团有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李坤华 审判员  任 磊 审判员  王明哲 二〇一九年四月二十三日 书记员  姚树芳 ——