浙江省温州市瓯海区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0304民初723号原告：方慧敏，女，1994年6月18日出生，汉族，住湖北省武穴市。委托诉讼代理人：戴胜平、崔倩倩，浙江六和（温州）律师事务所律师。被告：温州飞听餐饮管理有限公司。住所地：浙江省温州市瓯海区茶山街道霞岙村霞新路**第**。统一社会信用代码：91330304MA2965P398。法定代表人：林飞听。委托诉讼代理人：周勉弟，浙江雁楠律师事务所律师。原告方慧敏与被告温州飞听餐饮管理有限公司合同纠纷一案，本院于2019年1月11日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。2019年1月29日，本院公开开庭进行了审理，原告方慧敏及其委托诉讼代理人崔倩倩、被告温州飞听餐饮管理有限公司的法定代表人林飞听及其委托诉讼代理人周勉弟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告方慧敏向本院提出诉讼请求为：1.解除原、被告签订的《自主经营加盟合同》；2.判令被告返还原告支付的加盟费、设备预付款、品牌保证金、广告费、店面管理费共计10万元。事实与理由：2018年4月21日，原、被告签订了《自主经营加盟合同》。同日，原告通过银行转账给被告法定代表人林飞听10万元。后原告得知该店已由第三人李智区经营，注册日期为2018年4月16日。被告温州飞听餐饮管理有限公司答辩称：1.原、被告确实曾签订过《自主经营加盟合同》，但该合同仅是双方合作的意向性合同，只能确定原告有和被告合作的意向，合作投入的金额是10万元，具体以什么形式如何合作需要后续再协商；2.双方事实形成的是合伙关系，即以合伙体的主体经营茶大圣（工贸学院店），合伙经营事实已经发生且原告还按照合伙比例收取了部分分红；3.店铺注册在他人名下属实，但不影响合伙经营加盟店的合伙关系；4.因店铺经营不善需要转让，合伙体尚未清算，原告要求退还10万元没有依据。经审理，本院认定事实如下：2018年4月21日，原被告签订《自主经营加盟合同》，约定“合作期间自2018年4月21日起至2020年4月20日止，合计贰年……本协议签订时，由乙方（原告）给付甲方（被告）加盟费共计23000元，另需付保证金1万元……加盟店面管理费每年2000元……”，另附财务审核表，内容包括“实收加盟费23000元、实收设备预付款5万元、实收品牌保证金1万元、实收广告费15000元、实收店面管理费2000元、实收委托装修费4万元”。同日，原告向被告支付10万元。后被告寻找到案外人李智区和徐强位于鹿城区的店面要求转让，双方约定以徐强店面折价入股119000元的形式进行合作，经营茶大圣（工贸学院店）。2018年5月15日，茶大圣（工贸学院店）开始试营业，该店的工商登记一直登记在李智区名下，登记经营名称为温州市鹿城区滨江李智区小吃店，工商信息未进行变更。2018年4月至10月间，原告与被告公司股东尹利利的微信聊天记录包括“（方）：我跟孙总两找了一圈没有一家店是要转的，人很多地方也很不错，我们误打误撞找了个人问问，结果他自己准备做吃的，后面聊聊他要合作……（尹）发送开业视频……（尹）：今天都准备好了，晚上已经卖了112元，我明天把我们几个人的群拉一个……（尹）：明天开始上传每天的营业额……（方）：其实我入股茶大圣是因为我相信你的能力……虽然我不是最大股东，但这也是我能力范围内了……（尹）：银行卡号姓名发过来农业银行的，每个月10号分红……（方）：股份分好了吗，那每个月的账都会算好看的吧……（方）：我看一下这个占股，因为咱们签了2份合同一份是那边的一份是在我这边的合同，然后加盟费你们给那边的肯定是按3.8万的去算他总共出了118000元……就是加盟费算起来我们两个是差不多的……（尹）：我明白你的意思，我现在外面把徐强的合同拍照给你看下，你跟他就是加盟费差一些毕竟人家钱出的比你多，你跟他的股份比起来只少了6点几个点……（方）：好，我明白，总投资中间差了1.8万，但相差1.8万就是在加盟费上……（尹）：我明天合同会给你看，而且我跟他说那边的11.8万是个预算数字，实际总投资还是看我们最后的费用多少加在一起我们才知道……（方）：他那边保证金是5000元，我这边是1万呢……（尹）：因为他的加盟费3.8万的，管理费给你免了……我们公司觉得把他的保证金减5000元管理费免了一年，两个人同时都免了一年的管理费，而且店开起来的时候他送给店里一些东西所以保证金就少了5000元……你新的合同我没给你签，等你回来你自己签好了，反正也不急，你跟他的合同我仔仔细细帮你对过了，放心吧，就除了这个保证金跟加盟费不一样其他都是一样的，管理费我也给你申请了免了2年……”。期间，尹利利向原告发送“茶大圣店股东合作协议”协议书，协议内容有“茶大圣工贸学院店由温州飞听餐饮管理有限公司注册，下述人员根据友好协商达成本协议：一、出资方式及占股比例：茶大圣公司，现金出资190109.08元，占65.5%；孙慧敏，现金出资10万元，占34.5%，现金出资用于茶大圣工贸学院店的经营开支。二、店的经营地址：温州市鹿城区828号；三、总投资290109.08元……其中：年租金5.8万元、加盟费2.3万元、开办费1000元、转让费6万元、开业进货22982.50元、装修费46977元、保证金1万元、广告11710元、管理费2000元、设备51710元、自采项目1820.58元、手机+窗+门帘+鞭炮909元。五、利润分配方式：按出资比例分配，每月计提下个年度的月租金（房租12月23日到期）”。2018年6月11日，尹利利向原告发送徐强股东合作协议，协议约定“出资方式及占股比例：茶大圣公司，现金出资179109.08元，占60%；徐强，现金出资119000元，占40%，总投资298109.08元……其中年租金5.8万、加盟费3.8万、转让费6万、装修费46977元、广告11710元、设备51710元、自采项目1820.58元、开办费1000元、开业进货22982.50元、保证金5000元、手机+床+门帘+鞭炮909元”，签订时间为2018年5月25日。尹利利另分别于2018年6月11日、7月15日向原告发送了5月、6月收支及分配清单，5月份清单注明“孙慧敏34.7%，4368.58元”，6月份清单注明“孙慧敏34.7%，3526.1元”，被告已向原告支付上述两笔款项。在上述微信聊天期间，原告曾就员工工资、采购费用、支出状况等内容进行了咨询并发表意见。2018年5月14日开始，原告、被告股东及财务人员组建“茶大圣工贸学院2”微信聊天群，微信群聊天的内容为销售业绩清单、清单说明及后续双方矛盾交涉的经过。双方于2018年10月下旬产生矛盾并引发诉讼。以上事实由原、被告的陈述，原告提供的《自主经营加盟合同》、银行流水、营业执照、微信聊天记录，被告提供的公司章程、茶大圣店股东合作协议、工贸店收支表、微信转账记录、微信聊天记录等予以证实，本院认为上述证据客观、真实，双方互相对真实性予以认可，依法予以认定。本院认为，原、被告签订的《自主经营加盟合同》合法有效，但由原告自主加盟经营的模式与双方真实履行的合同内容不相符，理由如下：1.被告作为一个餐饮连锁品牌经营商，其对品牌的地理位置、合作期限、经营方式、营业规模等各方面都会有一定的要求，但自合同签订后至双方矛盾爆发近半年的时间，双方均未履行上述合同，显然与常理不符；2.从原告与被告股东的聊天内容及微信群的聊天内容分析，原告对于从案外人处转让店面，由原告、被告及案外人徐强合作经营的行为均已知晓，其对被告提供的“茶大圣店股东合作协议”中的占股比例及利润分配方式仅提出了和徐强差别部分的异议，在被告作出说明后也并未提出反对，被告按照上述占股比例进行了两次分红，原告收取款项时仍未提出质疑，而原告对上述聊天内容未能作出合理的否定性解释，综上可认定原告对10万元按照34.7%的占股比例投资入股的合作形式是认可的，且双方已按照协议约定实际履行合作事宜，因此原、被告关于《自主经营加盟合同》约定的以原告自主经营模式的合作内容已在后续的协商和履行过程中进行了变更。综上，本院认为原、被告之间的法律关系应属于合伙，而非加盟。双方签订的《自主经营加盟合同》的合同内容是原告自主加盟经营，但已有证据显示上述合同内容已经被后续合伙经营的约定取代，视为双方已约定不再按照原合同履行，故原告现要求解除《自主经营加盟合同》，本院予以支持。但原告基于《自主经营加盟合同》未履行而要求退还10万元的诉讼请求依据不足，本院不予支持，双方可通过合伙纠纷进行清算处理。本院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告方慧敏与被告温州飞听餐饮管理有限公司于2018年4月21日签订的《自主经营加盟合同》；二、驳回原告方慧敏的其他诉讼请求。本案受理费2300元，减半收取1150元，由原告方慧敏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  王群英二〇一九年四月四日书记员  陈蓉璇?附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项一、判决适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。二、当事人应知的相关事项1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。3.需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。4.义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日起或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向法院申请执行。5.申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识，人民法院依照法定程序执行，如法院已穷尽执行手段，而义务人已丧失履行法律文书所确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院和权利人都不愿意发生的，但这是当事人交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。6.执行期间人民法院有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖等强制性措施；法院将依情节轻重限制义务人的高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒。7.人民法院对义务人拒不履行生效法律文书内容或逾期不申报、虚假申报财产的，可以采取罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。8.义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人身部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。