广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终2122号上诉人（原审原告）：佛山市阳光陶瓷有限公司，住所地广东省佛山市三水区白坭镇。法定代表人：谢永栋。委托诉讼代理人：陈美玲,女，汉族，1989年1月29日出生，住广东省珠海市斗门区，系公司员工。委托诉讼代理人：彭科香，女，汉族，1977年1月23日出生，住湖北省黄冈市黄州区，系公司员工。被上诉人（原审被告）：赵旭斌，男，汉族，1963年12月21日出生，住四川省武胜县，上诉人佛山市阳光陶瓷有限公司（以下简称阳光公司）因与被上诉人赵旭斌工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省佛山市三水区人民法院（2018）粤0607民初5182民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理后，依照《中华人民共和国社会保险法》第四条、第三十六条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：“一、确认原告佛山市阳光陶瓷有限公司与被告赵旭斌劳动关系于2018年8月28日解除；二、原告佛山市阳光陶瓷有限公司于本判决生效后五日内向被告赵旭斌支付一次性伤残补助金为36720元、一次性工伤医疗补助金为8160元、一次性伤残就业补助金为32640元、停工留薪期工资为24480元、住院伙食补助费差额1230元，合计103230元。扣减原告佛山市阳光陶瓷有限公司已支付的工伤待遇9060元、垫付社会保险被告个人承担部分费用3230.5元，原告佛山市阳光陶瓷有限公司应向被告赵旭斌支付90939.5元；三、驳回原告佛山市阳光陶瓷有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告佛山市阳光陶瓷有限公司负担。”上诉人阳光公司不服上述判决，向本院提起上诉，其上诉请求：1.请求判决阳光公司只需向赵旭斌支付一次性伤残补助金35967.87元、一次性伤残就业补助金31971.44元、一次性工伤医疗补助金7992.86元、停工留薪期工资23978.58元、不需支付住院伙食补助费差额1230元，扣除已支付工伤待遇9060元和阳光公司为其垫付的个人承担部分社保3230.5元，以上合计为87620.25元；2.诉讼费应由赵旭斌承担。事实与理由：一、参照阳光公司提供的证据附件《劳动报酬支付表》、《周期效益贡献奖励及补贴计算表》、《佛山市社会保险参保缴费证明》，由于2017年1月计薪天数不足法定计薪天数21.75天，应该剔除2017年1月，但2017年2月计薪天数为23天（18天正常出勤，5天年假）超过法定月计薪天数21.75天不应剔除，应计算11个月的平均工资作为赵旭斌受伤前12个月的平均工资，则计算出赵旭斌受伤前12个月的平均工资应为3996.43元，故阳光公司只需支付赵旭斌各项工伤待遇款合计99910.75元（其中包含一次性伤残补助金3996.43元/月×9个月=35967.87元，一次性工伤医疗补助金3996.43元/月×2个月=7992.86元，一次性伤残就业补助金3996.43元元/月×8个月=31971.44元，停工留薪期工资3996.43元/月×6个月=23978.58元）；而一审认为2017年2月份正常工作时间不足21.75天将其剔除，但实际赵旭斌2017年2月计薪天数为23天（18天正常出勤，5天年假），已超过法定月计薪天数21.75天不应剔除，导致一审判决的工资基数比实际高。扣减阳光公司已支付赵旭斌工伤待遇9060元（详见附件《收据》）和阳光公司为赵旭斌垫付的赵旭斌工伤后到其申请解除劳动关系期间（2017年11月至2018年8月）的个人承担部分社保3230.5元，则最终阳光公司只需支付赵旭斌工伤待遇款99910.75元-9060元-3230.5元=87620.25元。二、由于赵旭斌工伤住院期间，阳光公司已承担住院期间的伙食（详见附件《收据》），因此无需再支付其住院期间的伙食补助。针对阳光公司的上诉，赵旭斌答辩称：一、一审认定事实清楚，适用法律正确。二、赵旭斌已收到开庭通知，现赵旭斌没有工作也没有收入，又因为工作受了重伤，受伤位置为腿部，干不了体力活，请尽快判决，解决赵旭斌的生活困难。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。双方在二审阶段均未向本院提交新的证据材料。经审查，原审判决认定的事实清楚、正确，本院予以确认。本院认为：本案系工伤保险待遇纠纷。赵旭斌与阳光公司的劳动关系于2018年8月28日已解除。双方对于赵旭斌应向阳光公司返还阳光公司为赵旭斌所垫付的社会保险费共3230.5元也无异议。阳光公司有为赵旭斌购买了社会保险，因一审阶段阳光公司表示愿意先行垫付赵旭斌的工伤保险待遇，然后再向社会保险基金进行核报，赵旭斌对此表示同意并愿意协助阳光公司核报，故此原审法院对于赵旭斌的工伤保险待遇判决均由阳光公司先行向赵旭斌支付正确，本院予以确认。综合双方当事人的诉辩、举证及本案查明的事实，本案二审的主要争议焦点为：1.赵旭斌受工伤前十二个月平均工资数额问题；2.阳光公司应否向赵旭斌支付住院伙食补助费差额的问题。就此，本院论述如下。一、关于赵旭斌工伤前十二个月平均工资数额问题。赵旭斌于2017年10月30日发生工伤事故，工伤前十二个月工资期间应为2016年10月至2017年9月。由于赵旭斌2017年1月、2月实际正常出勤天数分别为3天和18天，实际上班天数不足正常工作时间21.75天，该两月赵旭斌的工资也比平常月份工资少。原审法院从公平角度出发，剔除2017年1月、2月作为计算赵旭斌工伤前十二个月平均工资妥当，本院予以确认。阳光公司主张2017年2月赵旭斌正常出勤18天加上5天年假不应剔除在计算赵旭斌工伤前十二个月平均工资，本院不予采纳。经查，赵旭斌工伤前十二个月工资数额，扣除2017年1月、2月后10个月份，分别为3469元+450元、3104元+742元、2362元+559元、3045元+1411元、2685元+1145元、3183元+988元、3052元+1441元、3200元+1266元、2904元+1375元、3052元+1366元，故赵旭斌工伤前的平均工资为4080元[(3469元+450元+3104元+742元+2362元+559元+3045元+1411元+2685元+1145元+3183元+988元+3052元+1441元+3200元+1266元+2904元+1375元+3052元+1366元)÷10个月]。原审对此认定正确，本院予以确认。因赵旭斌于2017年10月30日发生工伤事故，并被鉴定为劳动功能障碍等级为九级，停工留薪期6个月，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条规定，赵旭斌应得一次性伤残补助金为36720元（4080元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金为8160元（4080元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金为32640元（4080元/月×8个月）、停工留薪期工资为24480元（4080元/月×6个月），合计102000元。另据阳光公司提供的收据显示，阳光公司已向赵旭斌支付工伤待遇9060元，赵旭斌对此也确认，应予扣减，故此阳光公司实际还应支付赵旭斌92940元（102000元-9060元）。原审判决正确，本院予以维持。二、关于住院伙食补助费差额问题。阳光公司主张其已按实际所需向赵旭斌支付了住院伙食费870元，无需再向赵旭斌支付住院伙食补助费差额1230元。本案中，赵旭斌于2017年10月30日至2017年11月13日期间住院治疗15天，于2018年4月26日至2018年5月11日期间住院治疗16天，二次住院共31天，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条及《佛山市人力资源和社会保障局关于调整工伤职工住院伙食补助费标准的通知》的规定，赵旭斌住院医疗期间的伙食费补助计算标准为70元/天，故赵旭斌应获得的住院伙食补助费为2170元（70元/天×31天）。而根据阳光公司提供的《住院伙食费》显示阳光公司只支付赵旭斌住院伙食费870元，故阳光公司仍应支付赵旭斌住院伙食补助费差额为1300元（2170元-870元）。因仲裁裁决阳光公司向赵旭斌支付住院伙食补助费差额为1230元，赵旭斌没有提起诉讼，视为服裁，故阳光公司应向赵旭斌支付住院伙食补助费差额为1230元。原审判决正确，本院予以维持。阳光公司的上诉主张，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果得当，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人佛山市阳光陶瓷有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  崔景诚审判员  林义学审判员  周 芹二〇一九年四月二十五日法官助理李敏娜书记员何韵烨