广东省清远市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤18刑终45号原公诉机关清远市清城区人民检察院。上诉（原审被告人）叶国标，男，1974年5月11日出生，居民身份证号码440121197405110314，汉族，文化程度初中，家住广东省广州市花都区三东大道89号4栋701房。因本案于2018年7月4日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。辩护人陈庆元，广东广厚律师事务所律师。清远市清城区人民法院审理清远市清城区人民检察院指控原审被告人叶国标犯开设赌场罪一案，于2018年12月4日作出（2018）粤1802刑初674号刑事判决。原审被告人叶国标不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年3月11日公开开庭审理了本案。广东省清远市人民检察院检察员张木勇、刘洁出庭履行职务。上诉人叶国标及其辩护人陈庆元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，2012年3月至8月期间，被告人叶国标伙同杨某(已判刑)雇请潘某、陈某2、罗某(均已判刑)等人，在清远市清城区龙塘镇银盏中心村鑫乐达游艺城内设置带赌博性质的“金鲨银鲨”、“万能鲨鱼”游戏机共计三台供他人参与赌博活动，营业收入人民币共计2091684元(其中赌博机收入占多数)。案发后，被告人叶国标退出部分违法所得十万元。上述事实有电子游戏机、机币等物证，营业收入记录本、银行流水账单、收据、户籍证明、扣押清单、抓获经过、统计表、同案人员刑事判决书等书证，证人韦某斌、陈某1、苏某1等人的证言、同案犯杨某、潘某等人的供述，被告人叶国标的供述与辩解，现场勘查笔录、现场图、现场照片、辨认笔录，视听资料等证据证实。原判认为，被告人叶国标无视国家法律，开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。被告人归案后如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人积极退出部分犯罪所得，确有悔罪表现，可对被告人酌情从轻处罚。综上所述，根据被告人的犯罪事实、情节以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人叶国标犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金八万元。二、随案移送的人民币十万元（暂存清远市清城区人民检察院账户），是赃款，依法没收，上缴国库。上诉人叶国标上诉提出，其是初犯，积极退赃，认罪态度良好，且在二审期间有检举他人犯罪的线索得到公安机关证实，有立功表现，请求本院对其宣告缓刑。上诉人叶国标的辩护人陈庆元所提辩护意见与上诉人叶国标所提上诉理由一致。经本院二审审理查明的事实、证据与一审查明的事实和证据一致。一审判决所依据的证据，经查，来源合法，并经庭审出示，经控辩双方辨认、质证，能够证明案件的事实情况，本院对原判认定的事实和证据予以确认。另查明，上诉人叶国标在二审期间提供了揭发他人犯罪线索，经广州市公安局花都区分局刑事警察大队提供的《关于叶国标举报线索的核查证明》、询问笔录和逮捕证等证据证实公安机关对上诉人叶国标所提供的举报线索针对的案件进行侦查，在叶国标所提供线索帮助下，已将涉案两名犯罪嫌疑人抓获归案，该两名嫌疑人已被检察机关批准逮捕。另，上诉人叶国标在二审期间预缴了罚金人民币八万元。出庭履行职务的检察员认为本案一审认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，一审判决定罪准确、量刑适当，上诉人的举报行为不构成立功，侦查机关并非依据叶国标的举报抓获有关嫌疑人。建议驳回上诉，维持原判。对于上诉人叶国标及其辩护人提出的辩解、辩护意见以及出庭履行职务的检察员的意见，本院综合评判如下：关于上诉人的检举行为是否构成立功的问题。经查，上诉人叶国标于二审期间向本院提交检举他人犯罪线索的材料，本院于2019年2月1日将该线索材料转交至广州市公安局花都区分局刑警大队，2019年2月20日广州市公安局花都区分局刑警大队出具说明证实根据上诉人叶国标的举报线索抓获两名嫌疑人。上诉人叶国标虽提供相关案件在逃人员信息并不精确，但是其在举报信上明确表示两人参与的犯罪活动细节，并提醒公安机关两人的有关活动情况，这一线索对公安机关锁定两人的活动范围起重要帮助作用，公安机关能在短时间内抓获两名重大案件在逃嫌疑人与上诉人叶国标的举报行为具有密切关联性，故可以认定上诉人叶国标具有立功表现，上诉人叶国标及其辩护人提出上诉人有立功表现的意见成立，本院予以采纳。本院认为，上诉人叶国标以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，应依法予以刑罚惩处。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。鉴于上诉人叶国标在二审期间有立功表现，考虑上诉人在共同犯罪中作用相对较小，上诉人归案后坦白认罪，且能主动预缴罚金，有悔罪表现，依法可以从宽处理对其宣告缓刑，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第六十七条第三项、第六十八条、第七十二条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持清远市清城区人民法院（2018）粤1802刑初674号刑事判决第一项的定罪部分以及第二项，即被告人叶国标犯开设赌场罪；随案移送的人民币十万元，是赃款，依法没收，上缴国库。二、撤销清远市清城区人民法院（2018）粤1802刑初674号刑事判决第一项中对上诉人叶国标的量刑部分，即判处叶国标有期徒刑三年。三、上诉人叶国标犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币80000元（已预缴）。（其缓刑考验期从本判决确定之日起计算）本判决为终审判决。审判长  黄德才审判员  罗立兵审判员  何昭敏二〇一九年四月一日法官助理黄水妹书记员罗振发附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。