贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0521民初55号 原告：大方源达混凝土有限公司，住所地：贵州省毕节市大方县大方镇云龙村一组一号办公楼。统一社会信用代码：915205215907510490 法定代表人：邝广平，大方源达混凝土有限公司总经理。 委托诉讼代理人：刘成涛,贵州本芳（黔西）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李玉蝶,贵州本芳（黔西）律师事务所律师。 被告：贵州永丰光大房地产开发有限公司，住所地：贵州省毕节市大方县金龙新区金鱼村五组。统一社会信用代码：915205215841407518 法定代表人：王沁雯，贵州永丰光大房地产开发有限公司执行董事。 委托诉讼代理人：赵以科，贵州永丰光大房地产开发有限公司副总经理。 被告：胡永志，男，1971年7月25日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。 被告：刘金琼，女，1947年8月10日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。 被告：周德洪，男，1965年5月2日出生，汉族，住贵州省毕节市。 被告：许炀，男，1994年11月18日出生，汉族，住广西藤县。 被告：卓燕飞，女，1995年1月28日出生，汉族，住广西藤县。 被告：唐忆，男，1962年3月9日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。 原告大方源达混凝土有限公司（以下至判决主文前简称“大方源达公司”）与被告贵州永丰光大房地产开发有限公司（以下至判决主文前简称“永丰光大公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月3日受理后，依法适用简易程序，大方源达公司申请追加永丰光大公司历任股东胡永志、刘金琼、周德洪、许炀、卓燕飞作为被告参加诉讼，胡永志申请追加永丰光大公司原实际股东唐忆作为被告参加诉讼，本院予以准许，依法裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告大方源达公司之委托诉讼代理人李玉蝶、被告永丰光大公司之委托诉讼代理人赵以科、被告胡永志、周德洪到庭参加诉讼，被告刘金琼、许炀、卓燕飞、唐忆经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告大方源达公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告永丰光大公司立即付给原告货款718535.00元，支付原告逾期付款违约金13万元（暂定，判决时以欠款本金为基数，以合同约定的违约金标准计算至全部货款付清之日止）；2、判决胡永志及周德洪在未履行或者未全面履行出资义务范围内对永丰光大公司不能清偿原告债务（欠款及违约金）的部分承担补充赔偿责任，刘金琼、许炀、卓燕飞在胡永志、周德洪承担责任的范围内承担连带责任。3、判决被告承担本案诉讼费、保全费等全部费用。事实和理由：2017年8月28日，被告作为甲方、原告作为乙方签订了《商品混凝土购销合同》，约定由原告向被告开发建设的位于大方县九驿大道和丰登大道交汇处的“永丰豪生大酒店”项目供应商品混凝土，付款方式为月结全款，即次月十五日前支付上月全部货款。合同签订后，原告陆续向被告供应混凝土，但被告未按照合同约定的期限支付货款。2018年5月24日，经原告、被告双方对账结算，被告共欠原告混凝土货款718535.00元。对账结束后，被告仍未支付原告货款。依照合同约定，被告必须按合同约定的时间付款，否则，对逾期付款部份应按月3%向原告支付违约金。永丰光大公司于2011年11月18日设立，注册资本1000万元，由胡永志出资980万元，案外人霍云出资20万元设立，二人的初始出资有验资报告。至2015年3月9日，股东演变为胡永志、周德洪。2015年11月10日，永丰光大公司经股东会议决议增资至1亿元，各股东出资期限为2016年12月31日前，但至今未见胡永志、周德洪缴足认缴的增资之证明。2016年3月7日，胡永志将其所持股权作价6500万元转给刘金琼，2017年10月30日，刘金琼又将其所持股权作价6500万元全部转让给许炀，同期，周德洪将其所持股权价作价3500万元转让给卓燕飞。根据最高法关于适用公司法的司法解释第十三条第二款、第十九条的规定，胡永志、周德洪在永丰光大增资时未缴其认缴的增资，应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。后股权的受让人刘金琼、许炀、卓燕飞应对胡永志、周德洪所承担的责任向原告承担连带责任。综上，特诉至法院，望判如所诉。 被告永丰光大公司辩称：一、货款欠款为707875.00元，而不是原告所诉的718535.00元，双方有对账单为证。二、每月3%违约金显失公平，不应支持。违约金的性质为补偿性，法律规定不得超过实际损失的30%，原告未提供其实际损失的证据，应根据最高法关于买卖合同的解释第二十四条第四款的规定，参照银行逾期罚息利率标准计算。三、原告在供货过程中多次未及时供货、供货达不到标准，造成我方损失，我方才未予付款，我方将另行起诉。 被告胡永志辩称：我不应作为被告参加诉讼，我的股份已经转让出去，即使按永丰光大公司注册资本1000万元，也足以覆盖70万元的涉案债务，现永丰光大公司已建成14万平米楼房，估值至少5亿元，永丰光大公司支付给政府的两块土地出让金高达1.69亿元，已全部付清。永丰光大公司明显不存在履行不能的情形。 被告周德洪辩称：我是永丰光大公司的登记股东，根据公司法的规定，永丰光大公司是有限责任公司，以公司资产对外承担责任，股东以出资为限承担责任。我已履行完成出资义务，认缴的出资已经完成实缴，公司注册资金已经全部实缴，且公司资产超过注册资金，完全具备偿债能力，原告追加我作为被告参加诉讼，缺乏法律依据。2017年10月份，我以明股实债的方式将股份转让登记给了卓燕飞，目前登记的公司股东不是我。原告与永丰光大公司的买卖合同需提供完整的合同、送货凭据、对账依据后才能确定金额。且我是唐忆的代持股人，公司的实际出资人是唐忆，我未实际参与公司的经营管理活动，涉及公司的权利及义务应当由唐忆承担。 被告许炀辩称：我虽系永丰光大公司的股东，但永丰光大公司系依法成立经营的企业法人，根据民法通则、公司法的规定，原告与永丰光大公司因商品混凝土购销款出现纠纷，原告应向永丰光大公司提出诉讼主张，我作为永丰光大公司的股东为不适格主体，原告应变更被告主体，如不变更，垦请依法驳回原告对我的相关起诉。 被告卓燕飞辩称：我虽系永丰光大公司的股东，但永丰光大公司系依法成立经营的企业法人，根据民法通则、公司法的规定，原告与永丰光大公司因商品混凝土购销款出现纠纷，原告应向永丰光大公司提出诉讼主张，我作为永丰光大公司的股东为不适格主体，原告应变更被告主体，如不变更，垦请依法驳回原告对我的相关起诉。 被告唐忆辩称：我是永丰光大公司的登记股东，根据公司法的规定，永丰光大公司是有限责任公司，以公司资产对外承担责任，股东以出资为限承担责任。我已履行完成出资义务，认缴的出资已经完成实缴，公司注册资金已经全部实缴，且公司资产超过注册资金，完全具备偿债能力，原告追加我作为被告参加诉讼，缺乏法律依据。2017年10月份，我以明股实债的方式将股份转让登记给了卓燕飞，目前登记的公司股东不是我。原告与永丰光大公司的买卖合同需提供完整的合同、送货凭据、对账依据后才能确定金额。永丰光大公司法定代表人王沁雯及实际操盘人胡永志不遵守公司章程和股东决议，公司经营用人、用钱我基本不知晓，案涉业务的支付我不能确定。该笔业务付款节点永丰光大公司是有钱在账上可以支付的，但为什么没有支付？请求法院依法查实，公正判决。 被告刘金琼未提交答辩。 原告大方源达公司提交了以下证据，均当庭予以举证、质证： 1、营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件，用以证明原告主体适格。 2、《商品混凝土购销合同》、2018年5月24《大方源达混凝土有限公司混凝土对账单》，用以证明：1、2017年8月28日被告永丰光大公司与原告签订合同，约定双方权利义务。2、截止2018年5月24日，被告永丰公司尚欠原告货款共计718535.00元，且至今未支付，被告永丰公司应当按合同约定以718535.00元为基数，按月3%向原告计付违约金。 3、被告永丰光大公司的工商档案（历次公司章程、历次股权转让协议、历次股权变更登记申请书及审批表、历次股东身份证），用以证明：1、永丰光大公司设立、注册资本、增资时间、出资期限及至今未实际出资。2、永丰光大公司的股权转让情况。3、胡永志、周德洪、刘金琼、许炀、卓燕飞应在未出资范围内就永丰光大公司对原告所负债务承担连带责任。 被告永丰光大公司、胡永志、周德洪对第3组证据的真实性无异议，但认为与本案不具备关联性，对其余证据均无异议。 被告永丰光大公司、胡永志、刘金琼、周德洪、许炀、卓燕飞、唐忆均未提交证据。 原告大方源达公司所举上述证据符合证据的“真实性、合法性、关联性”特征，本院予以确认在卷佐证。 本院经审理查明事实如下：2017年8月28日，大方源达公司作为供方、乙方与永丰光大公司作为需方、甲方签订《商品混凝土购销合同》（以下简称《购销合同》），合同编号：（砼）字第170027号，约定“就甲方向乙方购买商品混凝土的有关事宜订立合同，工程名称:永丰豪生大酒店项目；签订本合同后，乙方随甲方工程进度需要按时供应混凝土；付款方式：月结全款，即次月十五日前支付上月全额货款；付款违约责任：甲方必须按以上双方约定时间付款，否则，乙方将按甲乙双方约定对逾期付款部份按每月3%计向甲方收取违约金，并可停止供货及向混凝土协会申请联合抵制，由此引起的工期耽误等损失，乙方无须承担任何责任…”《购销合同》还约定了质量标准、混凝土强度等级及单价、计量方式、结算方式、双方责任、合同变更、解除和争议解决方式等内容。《购销合同》乙方处加盖了大方源达公司合同专用章，甲方处加盖了永丰光大公司公章及法定代表人刘金琼私章，双方的委托代理人和现场联系人在合同上签名。《购销合同》签订后，大方源达公司向永丰光大公司开始供应混凝土，2018年5月24日，大方源达公司出具混凝土对账单，2018年6月1日，经永丰光大公司核对，永丰光大公司尚欠大方源达公司混凝土货款718535.00元。永丰光大公司未履行该笔货款的支付义务，大方源达公司遂诉至本院。 另查明，被告胡永志、刘金琼、周德洪、许炀、卓燕飞、唐忆系永丰光大公司历任登记股东、实际股东。永丰光大公司现注册资本为1亿元。 本院认为，原告大方源达公司与被告永丰光大公司签订的《购销合同》系双方当事人真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合同成立生效，受法律保护，根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”的规定，双方当事人均应按照约定行使权利、履行义务。原告大方源达公司按照约定为被告永丰光大公司提供了混凝土，被告永丰光大公司应按照约定支付货款。根据《购销合同》的约定，被告永丰光大公司应于2018年6月15前支付欠原告大方源达公司的718535.00元货款，被告永丰光大公司逾期未支付货款的行为已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第一百三十条“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同”、第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款”、第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付”的规定，对原告大方源达公司要求被告永丰光大公司支付718535.00元货款的诉讼请求本院予以支持。被告永丰光大公司未按约定时间支付货款的行为已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，被告永丰光大公司逾期付款给原告大方源达公司造成的损失为应收款项的银行利息损失，《购销合同》中对违约金计算方法的约定过分高于被告永丰光大公司逾期付款给原告大方源达公司造成的损失，对原告大方源达公司要求支付违约金的诉讼请求，本院予以支持由被告永丰光大公司支付原告大方源达公司以718535.00元为基数，从2018年6月16日起至款项支付完毕之日止，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.3倍计算的违约金。原告大方源达公司要求被告胡永志、周德洪在相应未出资本息范围内对永丰光大公司欠原告大方源达公司的款项承担补充赔偿责任，被告刘金琼、许炀、卓燕飞就胡永志、周德洪所承担的责任向原告大方源达公司承担连带责任的诉讼请求，原告大方源达公司提供的证据不能证明胡永志、周德洪未履行或者未全面履行出资义务，从被告永丰光大公司的资产状况及胡永志、周德洪转让股权给许炀、卓燕飞的金额来看，胡永志、周德洪已经完成了对永丰光大公司的出资义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，对原告大方源达公司的该项诉讼请求本院不予支持。被告刘金琼、许炀、卓燕飞、唐忆经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本案作缺席判决。 综上所述，原告大方源达公司与被告永丰光大公司签订的《购销合同》依法成立并生效，原告履行了约定的义务，享有要求被告永丰光大公司按照约定的时间和价款支付货款的权利。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十九条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告贵州永丰光大房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告大方源达混凝土有限公司混凝土货款718535.00元元；并支付从2018年6月16日起至款项支付完毕之日止，以718535.00元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.3倍计算的违约金。 二、驳回原告大方源达混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12280.00元，由被告贵州永丰光大房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 本判决生效后，如义务方不自动履行，权利方可于本判决指定的自动履行期届满之日起的二年内向本院或被执行人财产所在地的人民法院申请执行。 审 判 长  王 静 人民陪审员  吴兴会 人民陪审员  蒙丽君 二〇一九年四月十一日                                                                      法官助理 郑薇薇                                                                       书记员 魏海洋