文书内容江西省宜春市袁州区人民法院民 事 判 决 书（2018）赣0902民初3179号原告：江西省某建设工程有限公司，住所：江西省宜春市袁州区秀江东路15号，统一社会信用代码：913609005535286818。法定代表人：彭某，该公司董事长。委托诉讼代理人：龙某，男，1964年12月10日出生，汉族，江西省某建设工程有限公司员工及项目负责人，住宜春市袁州区。委托诉讼代理人：游某，江西某律师事务所律师。被告：江西某工程建设有限公司，住所：江西省宜春市袁州区建设北路万顺楼，统一社会信用代码：9136090056109748XB。法定代表人：刘某，该公司总经理。委托诉讼代理人：元某，江西省宜春市某法律服务中心法律工作者。原告江西省某建设工程有限公司（以下简称某公司）与被告江西某工程建设有限公司（以下简称某公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年5月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人龙某、游某、被告委托诉讼代理人元某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。某公司向本院提出诉讼请求：1.判令某公司赔偿因解除《建设工程施工合同》而造成的某公司直接损失共计9404228.38元；2.本案诉讼费用由某公司承担。事实和理由：某公司系建设施工企业，某公司与某公司口头协商由某公司承建某公司开发的朝阳路青石巷棚户区改造工程，双方协商一致后，某公司即组织人员进场施工。2013年12月25日，在某公司的反复要求下，某公司代理彭家红与某公司代理刘某、张招圣签订《建设工程施工合同》（补充），约定由某公司采取的系包工包料且全额垫资形式承建某公司工程，合同约定工程款的支付方式为抵付工程款。某公司施工至2014年8月，因某公司相关建房手续不全，而被相关行政执法部门责令停止施工，并要求其限期补办相关手续，某公司继续施工了一段时间后无奈只得停止施工。该工程延续至今，某公司仍不能将相关手续补足，导致该工程一直拖延至今无法正常进行施工。某公司无奈只得向宜春市袁州区法院提起诉讼，请求依法解除双方签订的《建设工程施工合同》，并要求某公司支付工程款9900000元，后该院依法下发（2016）赣0902民初1050号《民事判决书》，判决认定某公司依法行使不安抗辩权理由成立，并据此解除双方《建设工程施工合同》，并由某公司支付工程款7887451.68元。后某公司不服此判决，并向宜春市中级人民法院提起上诉，宜春市中级人民法院经审查下发（2018）赣09民终219号《民事判决书》，判决驳回上诉，维持原判。据此，双方关于合同解除事宜以及工程款的支付事宜处理完毕。但本案某公司因某公司违约等原因，特别是因合同解除之后，给某公司造成大量实际损失，经双方反复洽谈均无结果，故某公司依法向法院于本次进行主张（详见损失清单）。某公司认为，因某公司违约导致双方生效的《建设工程施工合同》被解除，违约方应当向守约方承担违约责任，并赔偿因此造成的直接损失，某公司的本次诉请也依法应当得到法庭的支持，故请求法院依法查明本案事实，并支持某公司的诉讼请求。诉讼过程中，某公司增加、变更诉讼请求为：将上述“1.判令某公司赔偿因解除《建设工程施工合同》而造成的某公司直接损失共计9404228.38元”变更为“判令某公司赔偿某公司直接经济损失8349999元（有争议部分的损失以鉴定为准）、预期可得利润损失1650000元，以上共计9999999元”。事实和理由：法院受理的某公司与某公司建设工程施工合同纠纷一案，因某公司立案时少算工地部分剩余材料、机械设备的费用，如剩余水电材料、钢筋半成品、钢筋机械设备等费用，另双方合同解除的责任在于某公司，若合同正常履行则可获得正常利润，根据《合同法》第113条的规定，该利润损失属于法律规定的赔偿范围。故某公司根据相关法律规定，特申请增加及变更诉讼请求。附损失清单：福景园项目停工期间直接损失费            序号              材料名称              单位              数量              单价（月）              月数              金额（元）                  一、              架子                                                                                        1              钢管              T              206              75              43              664350                  2              顶托              只              30              2.1              43              2709                  3              短接              只              1150              0.21              43              10384.5                  4              扣件              套              23696              0.21              43              213974.88                  5              工字钢              米              758              15              43              488910                  6              小计                                                                      1380328.38                  二、              木工                                                                                                      6+1号楼                                                                                        1              模板              ㎡              3000              28元/㎡                            84000                  2              方料              根              10000              8元/根                            80000                                2、17号楼                                                                                        1              模板              ㎡              2800              28元/㎡                            78400                  2              方料              根              10000              8元/根                            80000                  3              步步紧等构件              只              10000              3.8元                            38000                  4              小计                                                                      360400                  三、              塔吊租赁费              台              1              10000              43              430000                  1              塔吊利息                                                                      119000                  2              塔吊执行费                                                                      11000                  四、              变压器变损费              台              1              1200              24              28800                  五              房租费                                          700              43              30100                  六              工地看守人员工资              人              1              2200              43              94600                  七              停工期间抽水台班                                                                      10000                  八              停工期间砼欠款利息                                                                      490000                  九              垫资利息              7500000按月息2%计算              43              6450000                  十              小计                                                                      7663500                  十一              合计                                                                      9404228.38                  十二              工地剩余钢材按40T计算                                                                            同时作为证据提交的清单            福景园项目停工期间直接损失费                  序号              材料名称              单位              数量              租赁单价（月）              月数              金额（元）              备注                  一              脚手架                                                                                                      1              钢管              吨              206              75              43              664350                                2              顶托              只              30              2.1              43              2709                                3              短接              只             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                      4              方料              根              10210              8元/根                            81680                                5              步步紧构件              套              10180              3.8元/套                            38684                                6              小计                                                                      382324                                              塔吊                                                                                                      1              塔吊租赁费              台              1              10000              43              430000                                2              塔吊利息                                                                      35000                                3              案件受理费                                                                      2337.5                                4              塔吊进出场费                                                                      20000                                5              小计                                                                      487337.5                                              变压器变损费              台              1              1000              25              25000                                              房租费                                          700              43              30100                                              水、电煤气费                                          300                            12900                                              小计                                                                      68000                                              工地看守人员工资               人              1              2200              43              94600                                              停工期间抽水台班                                                                      10000                                              管理人员工资               元                                                        668500                                              办理建筑手续费              元                                                        171070                                              桩基进出场费              元                                                        50000                                              司法鉴定书              元                                                        55000                                              混泥土、执行费、保全费              元                                                        97697                                              垫资利息              元              按7500000月息1.5分计算                            43              4837500                                              预期可得利润              11000000*15%                            1650000                                              合计                                                                      9952356.88                                              工地钢筋、半成品、钢筋机械等设备、水电材料盘点核实确定。                                  某公司辩称，一、被答辩人在2014年10月19日停工与江西省宜春市城市管理综合执法支队（下称城管支队）于2014年8月29日下达的《责令停止违法（章）行为通知书》毫无关联。从城管支队2014年8月29日送达《责令停止违法（章）行为通知书》给答辩人起至2014年9月17日补办到《建设工程规划工程许可证》止，被答辩人根本就未停工，城管支队也未进行干预。该证补办后，四证齐全（2014年1月20日、4月23日、7月24日，先后分别办理了《建设用地批准书》、《建设用地规划许可证》、《建设工程施工许可证》），继续施工符合法律和政策规定。被答辩人在答辩人补齐施工手续后的第32天才开始停工。况且，二审判决书认为：“1、签订补齐合同、开工在先，签订正式的《建设工程施工合同》在后，表明双方均明知签订正式《建设工程施工合同》前，施工手续未完全办妥。”由上可见，被答辩人停工时的行为与城管支队下达的《责令停止违法（章）行为通知书》无关联性，是其单方擅自停工行为，属严重违约。二、被答辩人行使不安抗辩权的理由依法不能成立。首先，被答辩人在（2016）赣0902民初1050号建设工程施工合同纠纷一案（下称1050号案）的民事起诉书的事实与理由部分只字未涉及“不安抗辩权”的问题，证明当时被答辩人不是以行使“不安抗辩权”而停工的，而是以“答辩人仍不能将相关手续补足”为由单方擅自停工的。可以推断，被答辩人在1050号案起诉之前，对法律上有没有“不安抗辩权”这一专业法律术语以及其法律含义是绝不知晓的。进入诉讼程序后，为了掩盖违约事实，被答辩人竟以所谓“答辩人尚欠宜春市国土资源局（下称国土局）土地出让金6百万元未付”为由，而滥用不安抗辩权。其次，根据《中华人民共和国合同法》第六十八条的规定，不安抗辩权成立的条件有：第一，双方当事人因同一双务合同而互负债务。第二，后给付义务人的履行能力明显降低，有不能为对价给付的现实危险。不安抗辩权制度保护先给付义务人是有条件的，不允许在后给付义务人有履行能力的情况下行使不安抗辩权，只能在有不能为对价给付的现实危险，害及先给付义务人的债权实现时，才能行使不安抗辩权。履行能力明显降低，有不能为对价给付的现实危险，须发生在合同成立以后，如果在订立合同时即已经存在，先给付义务人明知此情却仍然缔约，法律则无必要对其特别保护；若不知此情，还可以通过合同无效等制度解决。第三，后给付义务人未提供适当担保。只有在后给付义务人未提供适当担保，害及先给付义务人的债权实现时，才能行使不安抗辩权。由于不安抗辩权的行使会给对方当事人带来不利影响，如果不安抗辩权的权利人没有证据证明出现了能够行使该权利，或者行使该权利不符合相应条件，先履行义务的合同当事人应当承担违约责任。因为如果不对此进行限制，合同的履行就难以得到保障。被答辩人没有确切证据证明答辩人存在经营状况严重恶化，或者转移财产、抽逃资金，以逃避债务，或者严重丧失商业信誉，以及其他丧失或者可能丧失履行债务能力的情形，而且答辩人尚欠国土局土地出让金6百万元是在双方签订二份《建设工程施工合同》之前就已发生。答辩人的这一建设项目是宜春市袁州区人民政府主导的危旧房改造工程，按照该政府的政策规定，答辩人所缴纳的土地出让金在计提六项专项资金后，余额的70%应返还给答辩人，故答辩人在全部交清土地出让金后，应返还的部分不会少于未缴交的6百万元土地出让金。如果答辩人没有履行合同的能力，没有一定的经济实力，政府会把上述建设工程项目交给答辩人开发么？另外，该在建工程项目如被答辩人按期封完了顶，其工程款38500000元（以停工时的房价5500元/㎡×7000㎡，现房价为6500元）。远多于合同约定的应付工程款11670000元。所以根本就不存在一、二审法院在1050号案、（2018）赣09民终219号（下称219号案）民事判决书中认为“在合同履行过程中，某公司（被答辩人）经过宜春市城管执法责令停工后多方了解到该工程尚欠土地出让金6000000元，而在未缴纳土地出让金的情况下工程项目难以办理合法的产权手续，对于某公司后期的权利实现是一个巨大的障碍，”的不安情况。事实上，被答辩人当时停工的真实原因是：一、垫付资金已断；二、房地产市场不景气，房价下跌，怕按合同约定履行会亏本。因此，被答辩人当时停工根本就不知道也想不到有不安抗辩权这个理由，只是在庭审时为推卸其违约责任而找到一个所谓搪塞的“理由”。根据《中华人民共和国合同法》第六十九条的规定，如何行使不安抗辩权，本条从三个方面规范了先给付义务人：第一、先给付义务人在行使不安抗辩权时，除应当履行证明对方不能履行义务的责任外，还负有及时通知对方当事人的义务。如果怠于通知或者没有通知，最后造成合同不能履行时，先给付义务人应当承担相应法律责任。因为如果先给付义务人及时履行通知义务，后给付义务履行人还可以通过及时寻求担保，保证合同的履行。第二、先给付义务人在行使不安抗辩权后，如果后给付义务人为履行合同提出适当担保的，先给付义务人应当恢复履行合同义务。第三、先给付义务人在中止履行后，如果在合理期间内对方不能恢复保证先给付义务人履行义务后自己的履行能力，先给付义务人有权解除合同。先给付义务人在行使不安抗辩权时，应当严格履行本条规定的义务，否则其权利的行使会因不履行义务而承担相应的法律责任。被答辩人在停工时根本就没有履行其行使不安抗辩权这一法定的通知义务，如果通知了，答辩人可以通过提供担保来保证合同的履行。因此，被答辩人以所谓行使“不安抗辩权而停止施工”的理由不能成立，也与以上法律规定相悖。再次，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，建设工程承包合同的发包人不履行付款义务时承包人可通过二种方法得到救济。也就是说，建设工程竣工后，答辩人未按约定支付工程款的，被答辩人可催告答辩人在合理期限内支付工程款。如逾期不支付，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，被答辩人可以与答辩人协议该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的工程款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。优先受偿权可以绝对确保被答辩人权利的实现，这是法律对保证支付被答辩人工程款的特别保护，无需被答辩人担心其权利的实现可能有较大障碍而行使不安抗辩权。三、被答辩人无故停工，构成违约，所造成的一切经济损失均由其自负，与答辩人无关。被答辩人既不是按城管支队的《责令停止违法（章）行为通知书》停工，也不是依法行使不安抗辩权停工，而是无任何正当理由单方擅自停工。根据《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百零六条第一款、《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条的规定，被答辩人应承担其违反合同的民事责任，即承担其因无故停工所造成的全部经济损失。无论被答辩人是垫付资金已断停工也好，还是怕亏本停工也罢，既然停工了，那被答辩人就应积极主动地采取适当措施防止停工损失的扩大，及时将自带的或租赁的机械设备等进行妥善处置，而不能放任停工损失的进一步扩大，否则造成的损失应由其自行承担。被答辩人单方擅自停工达三年零七个月之久，这么长时间，其不采取适当措施放任损失扩大，莫说没有造成这么大的损失，就是造成了这么大的损失，也与答辩人无关，这完全是由被答辩人的违约行为所造成，依法该损失应由其全部承担。被答辩人与答辩人在《建设工程施工合同（补充）》的工程造价结算依据和工期中分别明确约定：间接费按综合间接费24%包干（含3.413%税在内）。无故停工15天以上，答辩人有权收回项目另行处理，全部责任由被答辩人负责，所完工程量不计取间接费，其工程款等工程验收合格后六个月付清。由于答辩人原因造成停工15天以上，其应负责（不可抗拒原因除外）。一审法院在1050号案的民事判决书中一方面认定答辩人与被答辩人签订的《建设工程施工合同》及补充合同均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应当依照合同行使权利履行义务，一方面又无视上述约定条款，将依约不能计取间接费给被答辩人，而以“2014年10月19日，某公司（被答辩人）以某公司（答辩人）未办齐施工手续为由停工系双方未能充分有效沟通的结果，其停工时福景园确已办好施工手续，但考虑到某公司全额垫资施工，在了解到城管下发停工通知后，无正当手续停工是符合法律规定的，但手续齐全之后的继续停工，造成损失的扩大，为公平起见，也在多次调解的基础上，”为由，强行按12%的综合间接费计费给被答辩人。从一审法院的这一理由表述，可以清楚地看出：按12%的综合间接费计费给被答辩人，主要是弥补其停工时的有关损失。对此，二审法院在219号案的民事判决书中也进行了认可。现被答辩人要求答辩人赔偿因解除《建设工程施工合同》而造成的直接经济损失9404228.38元，实属重复处理损失和贪得无厌。基于以上事实和法理，恳请法院在查明事实的基础上，依法驳回被答辩人对答辩人的诉请。补充答辩：一、被答辩人不存在所谓的直接经济和预期可得利润损失。其理由：1、既然（2016）赣0902民初1050号和（2018）赣09民终219号民事判决书认定被答辩人停工是行使不安抗辩权，那么就不存在损失。因为被答辩人所做工程以取得了工程款而得到了受偿。既然没有直接经济损失，自然更没有预期可得利润的损失。其实，被答辩人作为承包工程方其所得利润是在工程款内。除此，不存在还有什么利润。相反，只有行使不安抗辩权一方的相对方才会产生损失。倒是答辩人现临着工程未完，由此迟延竣工导致与被拆迁户合同违约、银行借贷合同违约等多方面的重大损失。至于被答辩人停工之后，如果说有所谓的损失，那是被答辩人未采取适当措施甚至是人为因素所致，其损失依法应由其自负。2、答辩人与被答辩人所签施工合同约定是被答辩人全额垫资，包工包料大包干形式。而被答辩人所列所谓直接经济损失项目及金额（先不说其是否真实）均是其承包施工范围内的支出，已经在工程款中得到受偿。现又重列为所谓“损失”，是“张冠李戴”，既不是事实，也不符合法律。3、答辩人在履行双方所签施工合同中没违反任何条款不应承担任何违约责任。被答辩人适用我国《合同法》第113条规定，要求答辩人承担违约责任又是“张冠李戴”，适用法律错误。事实是，被答辩人既不是按城管的责令通知而停工，又不是依法行使不安抗辩权停工，而是无任何正当理由单方擅自停工，违反了双方所签施工合同的约定，应依法承担违反合同的民事责任。因此，请求法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。在庭审中，双方当事人举证、质证如下：某公司为证明自己的诉称事实，提供的证据有：（一）营业执照、建筑业企业资质证书，证明某公司的诉讼主体资格适格，具有建筑工程施工总承包二级资质，饶尉芬是前法定代表人，2017年9月20日变更。（二）《建设工程施工合同（补充）》、《建设工程施工合同》，证明双方之间存在建设施工合同法律关系，合同约定合同解除后，有过错一方应当赔偿对方损失。其中补充协议第五条第3款约定因某公司的原因造成停工，某公司应当赔偿某公司损失。《建设工程施工合同》第44.6条约定，有过错一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失，并承担某公司撤出施工场地所发生的费用。（三）（2016）赣0902民初1050号民事判决书、（2018）赣09民终219号民事判决书，证明双方之间的建设工程施工合同关系已由法院确认解除，并确认系某公司的原因引起工程从2014年10月19日开始停工，从而导致合同解除，某公司对双方合同的解除存在过错的事实。某公司全额垫资已完工程造价审定并经法院确认为7887451.68元的事实。诉讼期间，就某公司已完工工程的质量委托江西求实司法鉴定中心进行鉴定，且鉴定合格的事实。（四）告知函（收到时间是2018.5.28），证明某公司向某公司发函要求某公司撤出施工现场的事实，具体怎么送达的，我方不清楚。（五）福景园项目停工期间直接损失费计算表，证明涉案工程停工造成某公司的损失统计情况。（六）福景园项目部脚手架工程承包合同、袁州区军浦建筑安装工程部租赁合同书、租赁钢管扣件等脚手架明细单四张、（2018）赣0902民初3237号民事判决书，证明从2014年10月19日停工之日起至2018年5月18日止，某公司造成某公司脚手架租赁费损失1380328.38元。（七）塔式起重机租赁合同（包括彭家红身份证复印件、设备租赁交付使用协议）、（2016）赣0902民初2467号民事调解书、对账函（包括应收帐款对账单）、收据一份，证明停工之日至本次起诉日发生塔吊租赁费430000元未支付，某公司因塔吊租赁发生案件诉讼费2337.5元，某公司承建涉案工程发生塔吊进场费20000元。（八）宜春供电分公司机打发票、江西省电力公司电费收据、宜春深燃天然气有限公司收款收据、宜春市供水有限公司水费专用收据、发奉（电费便条），证明停工期间某公司每月代缴施工现场变压器电损费1000元，停工期间某公司办公场所所产生的房租费、水电费、煤气费的事实。（九）领条五张，证明停工期间发生工地看护费94600元。（十）工资表（管理人员的），证明自2014年10月到2018年5月31日止的涉案工程施工班子5个人每人每月领取情况，共43个月工资损失668500元。（十一）袁州区农民工工资保证金缴纳通知书、邮政储蓄银行入账汇款业务凭单及客户信息录入流水、安全生产风险抵押金结算票据、物料提升机安全性能检测票据，证明某公司为涉案工程建设垫付手续费171070元。（十二）收条一份，证明某公司承担了整个工程桩基进出场费50000元。（十三）鉴定费发票复印件，证明赣0902民初1050号对某公司已完工工程的质量委托江西求实司法鉴定中心进行鉴定，产生的鉴定费55000元未处理。（十四）（2015）袁执字第2218号执行裁定书，证明涉案工程停工导致拖欠混凝土款涉诉发生执行费、案件受理费、保全费等费用共计97697元。（十五）员工龙某、彭家红、刘细牙、黄小芳、宜细财、曾小勇、万水根、周慧、姚和荣、张常冬筹集垫付工程款对外融资借条及凭证，证明某公司因垫资建设涉案工程通过公司员工贷款融资700余万元的事实。上述证据均已向鉴定单位提供。庭审后某公司提供的证据有：（十六）《宜春经济开发区经开钢管租赁站租赁合同书》、发货记录单37张、罗兰钢管公司发往朝阳路福景园工地材料详细单，证明某公司承包的福景园工程除向袁州区军浦建筑工程安装部租赁了钢管、扣件外，还向开发区经开钢管租赁站租赁钢管79.095吨、工字钢768.5米、扣件19532套，短节1856只、顶托30只。该些证据已向鉴定单位提供。庭审后某公司再次提供的证据有：（十七）彭家红聘书和资格证书、黄学根聘书和证书、龙某聘书和证书、曾小勇聘书和证书、宜春市正腾工程造价咨询有限公司工程决算书、文检鉴定委托书和江西求实司法鉴定中心司法鉴定意见书、（2015）袁民二初字第700号民事判决书（上述该些证据已向鉴定单位提供）。此外某公司还提供了鉴定费原始发票（与证据十三相同）、履行（2015）袁民二初字第700号民事判决书的原始收据二张，本院考虑不增加当事人鉴定费负担（因为鉴定费与鉴定结论金额直接相关）故该些证据未提交鉴定单位，只提供给某公司质证，由本院直接在判决中处理。对某公司的上述举证，某公司经质证认为：对证据（一）营业执照，未提供原件不能作为定案依据。法定代表人彭某，而资质证书是饶尉芬，对其真实性、合法性提出异议，证明某公司诉讼地位不合法。对资质证书，未提供原件不能作为定案依据。法定代表人饶尉芬，与营业执照法定代表人不同，对其真实性、合法性提出异议。未年检，对其合法性提出异议，证明某公司诉讼地位不合法。对证据（二）的证明目的提出异议。不能证明某公司存在违约，故某公司不承担责任。相反，正好证明某公司没有按照合同约定时间将工程完成，违反了合同的约定应承担违约责任。对证据（三）对其合法性和证明目的提出异议。该两份判决书认定事实和适用法律错误，不能证明某公司的擅自停工是符合法律的行使不安抗辩权的构成要件，同时也不能证明某公司存在《合同法》第六十八条规定的可以中止履行的情形，因此某公司对某公司的擅自停工之造成的所谓损失不承担责任。判决书认定工程价款7887451.68元错误，其中多计算了间接费12%，依照双方所签施工合同约定，未完成工程不能计算间接费。对证据（四）无异议。对证据（五）的真实性、合法性、关联性提出异议。系某公司自制，不能用自己制作的东西来证明自己的主张，不符合证据规则。所列项目及金额不真实，将某公司承包内发生的费用移花接木列为停工后的损失。依照某公司的观点其停工是行使不安抗辩权，那么既然行使了不安抗辩权，认为合同不能继续履行，某公司就应该采取适当措施避免和减少损失，而故意放任损失的扩大，停工近4年之久至今不撤场，过错在某公司方。如果有损失也应由某公司自负，与某公司无关。对证据（六）福景园项目部脚手架工程承包合同，没有提供原件、没有公章不能作为定案依据。提出关联性异议。该合同是彭家红个人与刘小华个人订立的承包合同，不能证明某公司与刘小华发生的承包关系，故与本案无关。即使有这回事，该合同也是无效合同。证明某公司的资质有问题，没有专业施工队伍，而将高度危险作业的施工项目转包给无资质的个人刘小华承包，违反了法律的规定。即使存在转包事实，依据某公司的说法是停工后的损失，而该所谓损失也是某公司无任何理由擅自停工而不采取适当措施放任其发生而导致的，其过错在于某公司。某公司应自负责任，与某公司无关。对袁州区军浦建筑安装工程部租赁合同书，查问彭家金与彭家红是何关系，是否有利害关系。如果存在，质疑串通作假。该合同是无效合同，双方均不具备法定的对外订立合同和承担民事责任的主体资格，无效合同不受法律保护，同样不能作为定案依据。既使存在该事实。从时间上看是发生在2014年7月24日，由此证明是停工前某公司承包工程约定大包干范围的事，与某公司没有关系，也与某公司停工后没有关系。对租赁钢管扣件等四张脚手架明细单，其单独使用不符合证据规则，不能作为证据使用。对（2018）赣0902民初3237号民事判决书，合法性提出异议，因还没有生效，对关联性提出异议，与某公司没有关系。对证据（七）的真实性、合法性、关联性和证明目的提出异议。本案所涉纠纷是某公司与某公司发生施工合同关系，而该组证据都是彭家红个人与中天公司发生租赁关系。比如法院调解书都是彭家红个人为诉讼主体，所以与本案没有关联性。即使有关系，其一，进场费是某公司承包工程，本身施工发生的正常费用也与本案所涉争议没有关系。其二，停工后的所谓费用和诉讼费都是某公司擅自停工而不撤场终止租赁关系造成的，应由某公司自负，与某公司无关。发票不是完税发票，不合法。对证据（八）的真实性、合法性、关联性及证明目的提出异议。对宜春供电分公司机打发票，该票据发生费用的主体是袁州区灵泉街道朝阳居委会而不是某公司，所以不能认可某公司的主张。票据上记载是非工业用电，而某公司建筑工地是工业建筑用电，存在移花接木质疑。票据记载发生时间分别是2016年1月、5、6、7、8、9、10、11共8个月，难道3月、4月就没有。况且这时候已经停工哪来的电损。某公司是2014年10月19日停工，如果有电损也应该是自2014年10月起至今都有。所以质疑弄虚作假。即使是事实，也与某公司无关。系某公司擅自停工未采取适当措施造成。对江西省电力公司电费收据、发奉（电费便条），收据的交费户名是柳国荣、付国芝、朝阳社区居委会，不是某公司。所以与本案无关联性，不能证明某公司的主张。（如果是租赁关系，也应该有租赁合同，但没有）。部分收据也没有收费公章，还有黄小芳个人出具的白条收据，依法不能认定。即使存在该事实也与某公司无关，因某公司擅自停工而引发，由其自负。对宜春深燃天然气有限公司收款收据，缴费是付国芝共4张，柳国荣共1张，不是某公司，故与本案无关，不能证明某公司的主张。付国芝缴费凭证上载明：行业分类服务行业。证明该发生费用是付国芝开店经营性发生的费用，该费用被移花接木到本案，同样包括前面的电费和后面要说的水费。煤气收据共5张，其中3张是预付款，也就是没有实际发生，钱是存在帐上，没有发生的怎么能为损失。即使存在该事实，也是某公司擅自停工引发，应由某公司自负，与某公司无关。对宜春市供水有限公司水费专用收据，缴费人是朝阳社区、付国芝，不是某公司，与本案无关联性，不能证明某公司主张同样前面所说的电费、煤气、水费都是付国芝开店的费用移花接木过来的，不是所谓本案的所涉损失费用。从该收据记载的日期：抄表日期2014年11月4日，由此证明费用发生在2014年11月4日之前也许几个月，至少一个月的水费，而停工是2014年10月19日，由此看出不是停工后发生的水费而是停工前的水费，所以不能认为是停工后的损失。对证据（九）、（十）的真实性、合法性、关联性及证明目的提出异议。某公司作为注册资金为3060万元建筑承包2级企业，其内部财会管理不至于用此白条、如此简易的表格支付工资，所以该证据不具备会计法和企业财会制度的合法凭证，不能作为定案依据。其真实性值得质疑。很显然一看就看得出很假。即使发生了该费用，同前面质证的理由相同，是某公司擅自停工引发，依法应由其自负。对证据（十一）的关联性和证明目的提出异议。对袁州区农民工工资保证金缴纳通知书，这是某公司作为建设施工承包方的法定义务。双方施工合同约定是某公司全额垫资大包干，所以与某公司无关联性。要欠农民工工资，也是某公司拖欠。如果拖欠了农民工工资，由于某公司未将工程做完，也应由某公司承担责任。对邮政储蓄银行入账汇款业务凭单及客户信息录入流水，该凭证系龙某个人付款不是某公司，不能证明某公司交了这笔款，与本案没有关联性不能证明某公司的主张。对物料提升机安全性能检测票据，这是某公司作为工程承包方确保工程安全的法定义务。系某公司承包内发生的费用，不是停工后发生的所谓损失，从该证据记载的时间是2014年1月24日，由此证明与本案争议纠纷2014年10月19日停工后产生的纠纷无关。对安全生产风险抵押金结算票据，与上述异议理由相同。既然是押金，那就是说无安全事故可以返还，不能认为是损失。对证据（十二）的真实性、合法性、关联性提出异议。没有提供原件、也没有其他证据佐证不能作为定案依据。真实性存在质疑，该白条随时可以写一张。白条不符合法律规定，逃避了国家税收。徐凤武个人不具备桩基特种行业高危作业的资质，所以该承包和收款是非法的，而某公司将桩基转包给个人也是非法的，非法的证据不能作为定案依据。从收条记载发生的时间看发生在2014年1月2日，属某公司承包范围的正常开支，与本案所涉纠纷无关。对证据（十三）的关联性、合法性和证明目的提出异议。该费用是某公司出自自己的利益，为确保自己所做的工程符合质量的一个自我把关，属正常承包施工中而产生的费用，自然由某公司自负。不是某公司的要求或者强迫而发生的费用，尤其是某公司未将工程做完，产生的费用与某公司无关。对证据（十四）的真实性、关联性和证明目的提出异议。该裁定书其内容没有能证明与本案所涉工程有关系，换言之某公司这么一个大公司不可能只有福景园这么一个项目，也有可能该费用是某公司用于其他建设项目所欠费用，所以与某公司和本案无关。即使有关，依照双方所签合同约定是某公司垫资大包干与某公司无关，也是某公司擅自停工引发，依法应由某公司自负责任。对证据（十五）的真实性、合法性、关联性及证明目的提出异议。所有借条的借款人都不是某公司而是个人与个人之间的民间借贷，所以不能证明是某公司借款和借款用于了本案所涉工程。退一步说即使是某公司借的，那也是非法融资，不受法律保护。该十多张借条均是白条，那么很容易请人作假，而都是大额借款，多的60万元，少的也是20万元、40、50万元的居多，但都没资金来源证据。又如借款人曾小勇出具的借条，借了30万元用于生意周转，由此可见其真实性存在质疑，该借条也不是用于本案所涉工程。从借条借款时间看均是发生在2013年9月、10月、11月、12月和2014年元月，借款即使是用于本案所涉工程，也是发生在停工的2014年10月19日早10个月前，应属于某公司承包工程正常施工范围内的开支，与停工后的所谓损失都没有关系。对证据（十六），法庭审理本案辩论结束休庭已几个月了，某公司再行提供证据已大大超过法律规定的举证期限，故请法庭依法不应该组织质证，某公司表示不予质证。对证据（十七），法庭依法不应该组织质证，某公司表示不予质证。因为本案已于2018年7月3日开庭审理，法庭辩论结束，休庭至今已有五个月零十八天，而且在这期间，某公司于2018年10月又逾期向法庭提交了一次补充证据。此后，某公司于2018年11月26日再次违法向法庭提供了一次补充证据，而现在又再行违法提供补充证据，已是大大超过法律规定的举证期限。鉴于对该些证据本身而言，其真实性、合法性、关联性及证明目的均存在诸多问题。其表现：1、所有证据均为复印件，依法不能作为定案依据。2、所提供的证据没有证明事项，令人无法弄清楚其证明目的。3、江西华泰会计事务所有限公司赣西分所出具的《关于要求再补充资料的函》，违反了司法鉴定的规则。司法鉴定机构鉴定的资料必须是经法庭审理经过质证的证据，没有质证的证据不能作为鉴定的依据。本案经法庭审理辩论阶段已经早已结束，休庭五个多月了，举证期限届满，那么司法鉴定机构只能依据经法庭质证的现有证据进行鉴定。证据合法真实、充分、关联就采信。否则，就不能采信。而现在华泰会计师事务所有限公司赣西分所出具要求再补充资料的函，其作法：一是违背了上述法定举证期限的规定。二是本末倒置，本来是依据材料来定结论，现在变成了先定结论（也就是围绕申请人的申请目的），再来搜集证据作填补；三是华泰会计师事务所行为显示公平、公正，偏向某公司一方。四是华泰会计师事务所的做法给某公司提供了造假的便利和机会，此认为，在此后的证据中可以得到印证。4、关于彭家红的《聘书》和彭的专业技术培训资格证书证据，该两份证据自相矛盾，牛头不对马嘴。某公司聘用彭家红为工程代表，也就是说彭为某公司的员工，而彭的资格证书上明确载明：工作单位江西中凯建设工程有限公司，由此证明存在作假，张冠李戴。5、关于黄学根的《聘书》和黄的市政工程施工员岗位证书及土建施工员岗位证书。该三份证据也是自相矛盾，对不上号。某公司下聘书是2013年11月1日，聘期是2013年11月4日至本工程完工。而两份岗位证书分别载明：发证时间2016年1月4日和发证时间2016年1月27日。可见，黄学根2013年根本就不具该施工员岗位资格，或者说根本就没有被某公司聘用，而是现在做的假。另外，据了解，龙某也不具备助理工程师的资格，涉嫌造假。7、关于曾小勇的《聘书》和其专职安全员证书，该两份证据的内容与上述几个人的作假情况，如出一辙，如某公司聘用时间是2013年11月4日，而证书上发证时间却是2015年8月21日。从业单位是江西中轩建筑劳务有限公司，也不是某公司。8、关于《江西求实司法鉴定中心》司法鉴定意见书及其附件证据，其鉴定人欧某平波的鉴定资质范围限市政工程建设工程质量鉴定（见该证据江西省司法厅赣司鉴定［2017］27号》），不具备本案所涉建设工程项目工程质量的鉴定资格，故其所做鉴定无效。9、关于宜春市正腾工程造价咨询有限公司工程结算书证据，该证据与某公司诉请的赔偿损失无关联性，该结算后的工程款已由某公司支付完毕。10、关于（2015）袁民二初字第700号民事判决书证据，该证据正好证明是原告停工前施工所用的混凝土而欠供货单位的货款。某公司与某公司所签建设工程施工合同约定是包工包料，全额垫资承建，况且该货款是列入建筑成本之中，而某公司已支付了全部已建工程款。因此，该欠款与某公司无关系。此外，该证据也可证明某公司停工其实际原因是资金断裂无法施工下去才停工。11、关于鉴定费税务发票证据，该证据存在三个问题：鉴定的申请主体是龙某，不是某公司，而本案是某公司与某公司之间的纠纷，主体不符。退一万步说，即使主体是某公司，作为承包施工单位依法依约都有义务向发包方提供质量合格的工程，至于是否达到质量合格，承包施工方组织或者委托相关部门自检，那是承包单位自身的事情，或者说是其自身的必要手段，其费用自然由承包方自负。本次所谓鉴定系某公司单方行为，与某公司无关。12、关于2018年7月12日的收据和2016年1月28日的收据，对该两份证据的意见是：其一、与上述第10点的意见相同；其二、该两份收据不是完税发票，不符合法律的规定，涉嫌偷漏了国家税收，只能作为企业内部结算的凭据，不能对外使用，或者说对外抗辩的依据。某公司为证明自己的辩称事实，提供的证据有：（一）宜府办抄［2011］73号宜春市人民政府办公室抄告单、宜府办抄［2012］240号宜春市人民政府办公室抄告单、袁州区基建和国债及政府专项资金拨付申请表、（2012）宜财预指918号宜春市财政局财政支出预算指标划转通知单，证明本案所涉建设工程系政府棚改项目，非市场商品房建设项目，从而证明各方面更具备保障，不存在“不安”问题。被告缴纳的土地出让金在计提六项专项资金后，余额的70%应返还给被告，从而证明被告应得返还部分款不会少于未缴交的600万元土地出让金。（二）中国农业银行进账单（收款通知、回单）二张，证明被告履行了（2016）赣0902民初1050号一审民事判决和（2018）赣09民终219号二审民事判决的义务，全部交清了原告的工程款，从而实践证明被告有经济实力，原告存在“不安”是不符合事实。（三）原告2016年3月13日的《民事起诉书》，证明原告在（2016）赣0902民初1050号建设工程施工合同纠纷一案的起诉书中未涉及“不安抗辩权”的问题，从而证明原告当时不是以行使“不安抗辩权”的问题，从而证明原告当时不是以行使“不安抗辩权”而停工，而仅是以被告“不能将相关手续补足”为由单方擅自停工的。（四）《建设工程施工合同（补充）》，证明被告没有违约，反而是原告违约，没有将工程如期做完而擅自停工，其责任由原告承担。合同约定原告的工程款是以房抵付，从而证明原告没有理由行使“不安抗辩权”。（五）《关于补齐相关手续后继续施工问题的请示》，证明2014年9月17日补办了《建设工程规划许可证》后，已办齐了施工的全部手续，允许继续施工，从而证明原告没有理由擅自停工。（六）（2016）赣0902民初1050号民事判决书、（2018）赣09民终219号民事判决书，证明一、二审法院判决已经对原告的损失以取间接费12%的方式作了判决，故不存在再行赔偿。二审判决已明确解除合同，原、被告均有过错，各自承担各自过错后果，故也不存在再行赔偿。（七）《建设工程施工合同》，证明原、被告所签合同约定发生争议，协商不成选择提交宜春市仲裁委员会仲裁，而原告向法院提起诉讼，法院却受理和作出判决，故（2016）赣0902民初1050号民事判决书和（2018）赣09民终219号民事判决书程序违法。（八）福景园项目停工期间损失费（附表二），证明原告违反合同约定中途单方擅自停工给被告造成的经济损失。庭审后被告提供的证据有：（九）2019年3月4日宜春市综合行政执法局/宜春市城市管理局出具《证明》一份，证明被告于2014年9月17日补办了《建设工程规划许可证》后向城管部门申请了复工。城管部门于同年同月22日回复了“符合施工条件，可以施工。”故不存在原告所说的是因被告手续不全而停工，从而证明系原告自身原因而擅自停工。对某公司的上述举证，某公司经质证认为：因某公司今天才提交证据，那么已经超出了法庭规定的举证期限，提醒法庭不应对其证据举行质证。对证据（一）的真实性、合法性、关联性都有异议，并非原件，与本案某公司没有关联。某公司上诉证据不能达到其证明目的。对证据（二）的真实性、合法性、关联性也有异议，进账单出账人是某公司的法定代表人，收款人是袁州区法院，并不能证明是履行了两个判决书的工程款，不能达到其证明目的。对证据（三）的真实性没有异议，证明目的有异议，证明目的和法院认定的是不符的，应当以法院认定的为准，不能达到证明的目的。对证据（四）的真实性、合法性无异议，证明目的、关联性有异议，对于是否停工已经得到了确认，某公司的证明目的，不能成立。对证据（五）的真实性认可，对关联性及证明目的有异议，只是某公司向城管提出的请示，至于是否复工城管局并无复工的通知，所以不能达到某公司的证明目的。对证据（六）的真实性无异议，证明目的有异议，所谓的间接费12%，并不是作为损失的赔偿。另外相关损失，应当承担赔偿责任。对证据（七）的真实性无异议，对证明目的有异议，包括之前的两个案子，均由法院受理，应当按照双方的补充协议约定，由项目所在地人民法院管辖。对证据（八）的真实性、合法性、关联性都有异议，属于某公司单方制作，没有某公司盖章签名，证据来源无法确定，同样不能证明是某公司违约的事实。对证据（九）的真实性、合法性、关联性及证明目的均有异议。本案一审辩论早已结束，某公司提交的该《证明》不符合证据规则，亦不属于新证据，不应组织质证。某公司虽然2014年9月17日办理了建设工程规划许可证，但某公司仍有土地出让金未缴清，相关手续仍不完备，某公司停工乃事出有因，该事实在（2018）赣09民终219号案中已认定（详见某公司第三组证据）。该证据与事实不符，2014年8月29日停工后，某公司没有向城管部门申请复工，也从未向某公司下发复工函。对本院出示的江西华泰会计师事务所有限公司赣西分所赣华泰（袁）会鉴字（2018）第007号《江西省某建设工程有限公司的工程停工损失情况鉴定报告》。某公司经质证认为：对该鉴定报告的真实性、客观性存在异议。1、鉴定报告有关停工损失计算表中将某公司申报的工字钢数量758米核减为415.2米没有任何依据，实际该工地工字钢数量经测量总共为848米，鉴定机构在未实际测量的情况下，无故核减工字钢的米数不能成立。2、鉴定报告对塔吊利息、案件受理费共计37337.5元予以核减，其核减原因不客观，该损失属于停工造成的损失，另外是否有关联应当由法院认定，鉴定机构属于以鉴代审。3、鉴定报告中对某公司申报变压器变损费25000元未予以认定，其理由是某公司提供未有效依据，该结论与事实不符。某公司在证据p51-66页中提供了交纳电损费的票据，且在征求意见稿异议期间作出了明确说明，现鉴定报告仍未认定该变损费，不符合客观事实。4、鉴定报告对某公司申报的房租30100元、水电煤气申报金额12900元不予认定，也属于不客观。因为虽然未与房东签订房屋租赁合同，但提供了租赁期间的水电费及煤气费交款收据，可以证实某公司承建该工程期间租住黄泥塘槐花巷3楼用于办公，至于每月租金700元均是现金支付给房东，对此某公司可以申请房东出庭作证。5、鉴定报告对某公司申报的管理人员工资668500元，只认定1人，核减金额453500元，不符合客观事实。因为整个项目不可能只有1人处理财会、安全等日常事务。6、鉴定报告对某公司申报的办理建筑手续费171070元，只认定50000元，核减金额121070元，其核减理由不符合客观事实。因为办理建筑手续的保证金及押金在项目未完工前是不能退回的，现双方之间的合同已解除，上述费用不可能再退还给某公司，因此鉴定报告核减该121070元属于主观臆断。7、鉴定报告对某公司申报的混凝土、执行费、保全费共计97697元不予认定，其核减原因不客观，该损失属于停工造成的损失，与某公司有直接关系，另外是否有关联应当由法院认定，鉴定机构在此属于以鉴代审。8、鉴定报告对原告申报的垫资利息核减890797.24元不符合事实，远远低于某公司借款融资的利息。9、鉴定报告对某公司申报的预期可得利润1650000元不予认可，属于以鉴定代审。本案建设施工合同系发包人的原因导致解除，某公司合同解除后的后续工程无法继续施工，相关无法施工部分的利润属于某公司的预期可得利益损失，因此建议法院对于该项损失，根据案件情况依法核定。综上，该鉴定报告明显依据不足，不够客观，请求法院组织鉴定机构补正或依法作出认定。某公司经质证认为，一、仍然保留分别于2018年9月11日、2018年11月26日、2018年12月24日向法庭提供的《司法鉴定异议申请书》、《关于对原告于2018年11月26日提交给法庭的补充证据的质证意见如下》、《关于对袁州区法院于2018年12月21日送达的原告江西省某建设工程有限公司的补充证据等材料异议如下》的异议意见。二、对鉴定报告的真实性、合法性、关联性及证明目的提出补充异议，其中：1、对其关联性异议，其理由：系某公司擅自停工，其停工原因是其资金链断裂和市场房价下跌。某公司唯恐按双方所签合同约定用房子抵工程款会没钱赚而找借口停工，故该所谓损失与某公司无关。某公司提起本案诉讼其停工借口依据的是所谓依法行使不安抗辩权。而法律规定可以行使不安抗辩权的情形是，履约当事人的情况出现严重恶化，无法履行其合同义务，不终止合同将会造成损失。换言之，行使不安抗辩权就是为了避免可能发生的损失。那么，既然行使了不安抗辩权就应该没有损失，损失已发生了，就不存在行使不安抗辩权。其实，即使有损失也是某公司主管故意造成的，依法应由其自负。宜春市中级人民法院（2018）赣09民终219号民事判决：“查明的事实某公司，某公司对合同解除均有过错，应各自承担各自过错后果。”由此证明，某公司认为所谓的损失也应其自负。2、对其合法性异议，其理由：该鉴定的依据不合法。其一，司法鉴定的依据依法必须是经法庭质证了的证据，没有经过质证的证据不能作为鉴定的依据。而华泰会计师事务所有限公司赣西分所主动出函要求某公司再补充资料，其作法将鉴定的程序本末倒置。本来是依据证据（是指经法庭质过证的证据）来定结论，如果证据真实、合法、关联、充分可采信，认定该事实。反之，不采信不认定事实。而该鉴定变成了先定结论，后搜集填补所谓证据。换句话说，就是有损失，一定要鉴出损失来，等同围绕申请鉴定人某公司的主张目的而绞尽脑汁，制作证据，这很明显偏袒一方，显示公平。同时，也给某公司提供了制假的便利和机会。其二，鉴定结果所依据的部分证据是无效证据，依法不可采信。本案于2018年7月3日开庭审理，法庭辩论结束。休庭三个月后的2018年10月间、11月26日、12月21日，某公司逾期多次提供补充证据，而这些证据已经大大超过法定的举证期限。对此，某公司提出了强烈的异议。华泰会计事务所依据这些证据悖于法律。3、对其真实性和证明目的异议，其理由：鉴定中的多个项目费用都是某公司在承包工程施工中正常发生的费用，已列工程成本。某公司支付了近800万元工程款已经包含了该费用，现某公司将施工成本充当所谓损失费用要求某公司赔偿实属无理。具体如下：（1）脚手架费用，其一，既然行使不安抗辩权，就应该退租，不退租，其损失应由某公司自负。其二，脚手架出租方与某公司法定代表人彭家红是堂兄弟，其所列数据明显扩大，存在作假。（2）木工材料（模板）是已经在其它建筑工地上多次使用过的，鉴定折旧还如此之高，明显不符合事实和不合理。同时，停工后也是可以拆走而且没有拆走，其责任在于某公司。（3）某公司自己停工，何来需要管理人员，故该费用系虚列。（4）垫基进场费本身就是属于某公司承包工程施工中发生的费用，已列工程成本，某公司支付了工程款，不存在再支付。（5）混凝土属于合同约定的垫支范围，也是进入工程成本费用，至于某公司没有向混凝土供应商付款，那是某公司违约欠款，与某公司没有关系。（6）垫资利息与某公司无关，因为双方所签合同约定是某公司垫资到封顶，而事实上，至今也没封顶。（7）一个还没有验收合格的工程，其质量问题，是否还须返工等问题，尤其是袁州区建筑质量监督近期巡查后送达的“重大事故隐患通知书”足以证明该工程已列“危房”，故何来谈预期利润。（8）关于所谓的半成品等，既然某公司主动停工，某公司完全可以将半成品用于其他工地，而人为的扩大损失，其责任仍然在于某公司。三、对税务发票异议：1、对其关联性异议，其理由：发票载明纳税人是龙某，而本案诉讼主体是某公司与某公司，所以该证据不能证明某公司发生该笔费用。2、对其合法性和证明目的异议，其理由：（1）发票载明收税的项目是“鉴定咨询服务+鉴定费”并非单纯鉴定费。龙某不懂业务出钱接受鉴定业务的咨询服务，其费用怎么能要求本案当事人或者说某公司来承担咨询服务费。岂有此理。（2）华泰会计师事务所作为鉴定机构对外营业应该依法纳税，而发票载明税率3%，税额1456.31，将该税转移由申请人或者说要某公司承担悖于税法规定。综上，本院对上述证据综合认证如下：对某公司提供的证据（一）、（二）、（三）的真实性、合法性、关联性及证明力予以确认。民事判决书均已生效。对证据（四），某公司不持异议，故予以确认。对证据（五）不予确认，系本案诉争标的。对证据（六）、（七）的真实性、合法性、关联性及证明力予以确认。民事判决书、调解书均已发生法律效力。对证据（八）发奉（电费便条）的关联性不予确认，不能证实该费用70元已经缴纳。对2014年4月21日宜春深燃天然气有限公司收款收据的关联性不予确认，该金额188.50元与停工损失无关。对该组其他证据的真实性、合法性、关联性予以确认，系原始发票。涉案工程项目部租赁房屋办公是客观事实。对证据（九）的真实性、合法性、关联性及证明力予以确认。租赁房屋办公及雇请人员看守工地均为客观事实。对证据（十）的合法性不予确认。没有某公司印章，不清楚发放单位。对证据（十一）的真实性、合法性因某公司未提出异议，故予以确认。对袁州区农民工工资保证金缴纳通知书、邮政储蓄银行入账汇款业务凭单及客户信息录入流水、安全生产风险抵押金结算票据的关联性不予确认，保证金和抵押金均可退回，该损失是否实际发生现有证据不能证实，如实际发生可另行主张权利。对物料提升机安全性能检测票据的关联性予以确认，虽然票据时间为2014年1月24日，该费用发生在停工之前，但是不能证实已经计入工程款中，故予以确认。对证据（十二）的真实性、合法性、关联性予以确认，涉案工程包括了桩基工程的施工是事实。收条时间2014年1月2日及该费用发生在停工之前也是事实，但是不能证实已经计入工程款中，故予以确认。对证据（十三）的真实性因某公司未提出异议，故予以确认。对其关联性、合法性及证明力予以确认。赣0902民初1050号和（2018）赣09民终219号案件对某公司支付给江西求实司法鉴定中心的鉴定费55000元未作出处理，系因停工造成的不必要的支出损失，故予以认定。对证据（十四）的合法性因某公司未提出异议，故本院予以确认。对其真实性、关联性予以确认，系生效执行裁定书。混凝土货款之外的费用产生与停工行为存在直接因果关系。对证据（十五）的真实性、合法性、关联性予以确认。涉案工程系全额垫资，因停工必然发生垫资利息损失。对证据（十六）的真实性、合法性、关联性予以确认。当事人因客观原因逾期提供证据，视为未逾期。涉案工地租赁钢管及配件施工也是客观事实。对证据（十七）彭家红聘书和资格证书、黄学根聘书和证书、龙某聘书和证书、曾小勇聘书和证书、宜春市正腾工程造价咨询有限公司工程决算书、文检鉴定委托书和江西求实司法鉴定中心司法鉴定意见书、（2015）袁民二初字第700号民事判决书、鉴定费原始发票、履行（2015）袁民二初字第700号民事判决书的原始收据二张的真实性、合法性、关联性，予以确认。某公司可对证书的真实性做必要查询，而不是只提出抗辩，某公司有责任提供证据证明自己的抗辩理由。其他证据可以相互佐证，证实费用已经实际支付。此外某公司还提供了执行结案说明、票据查询表、房屋出租合同、收条，本院未提供给某公司质证。因对执行结案说明的证据来源不清楚与房屋出租合同、收条均存在事后补办的可能，票据查询表记载金额模糊不清没有证明作用。但是某公司涉案工程在工地旁边租赁房屋办公是客观事实，也有水电费票据佐证。对某公司提供的证据（一）的真实性、合法性、关联性予以确认。与某公司提供的证据（三）相互佐证，能够证实涉案工程系政府棚改项目以及土地出让金在全额入宜春市财政、计提六项专项资金后余额的70%返还给企业，用于企业改制的事实。对证据（二）的真实性、合法性、关联性予以确认，某公司领取了案件标的款是客观事实。对证据（三）的真实性、合法性、关联性予以确认，对其证明目的不予确认。双方合同解除原因及理由在生效民事判决书中已经得到了确认。对证据（四）、（五）、（六）、（七）的真实性、合法性、关联性予以确认。可以相互印证，也与某公司提供的证据一致。对证据（八）不予确认。某公司可另行主张权利。对证据（九）的真实性、合法性、关联性予以确认，与涉案生效判决书可以相互佐证。对本院出示的证据江西华泰会计师事务所有限公司赣西分所赣华泰（袁）会鉴字（2018）第007号《江西省某建设工程有限公司的工程停工损失情况鉴定报告》，程序合法、均有鉴定资质，具有证据效力，予以确认。本院经审理认定事实如下：2013年期间，某公司承接宜春市朝阳路青石巷棚户区改造项目工程（即灵泉街道朝阳社区物资局宿舍片区危房改造）后，将该工程的土建、安装、装饰工程全部发包给某公司。签订正式合同前，某公司股东刘某、张招圣（甲方）与某公司（乙方）代表人彭家红于2013年12月25日先行协商并签订了《建设工程施工合同（补充）》，主要相关约定有：包工、包料、全额垫资；工程按《江西省2004年建筑工程预算定额》计算，人工费材料费等相关费用的调整，按国家现行政策执行，只计税金（3.413%），不计算间接费；无故停工15天以上，甲方有权收回项目另行处理，全部责任由乙方负责，所完工程量不计取间接费，其工程款等工程验收合格后六个月付清。由于甲方原因造成停工15天以上，甲方应负责。在施工过程中即2014年7月5日某公司（发包方）与某公司（承包方）签订了正式的《建设工程施工合同》，主要相关约定有：本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，协商不成的按下列第（1）种方式解决：（1）提交宜春市仲裁委员会仲裁；合同解除后，承包人应妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按发包人要求将自有机械设备和人员撤出施工场地。发包人应为承包人撤出提供必要条件，支付以上所发生的费用，并按合同约定支付已完工程价款。已经订货的材料、设备由订货方负责退货或解除订货合同，不能退货的货款和因退货、解除订货合同发生的费用，由发包人承担，因未及时退货造成的损失由责任方承担。除此之外，有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失；合同解除后，不影响双方在合同中约定的结算和清理条款的效力。在施工过程中，某公司于2014年1月20日取得了《建设用地批准书》，2014年4月23日办理了《建设用地规划许可证》，2014年7月24日办理了《建设工程施工许可证》。宜春市城市综合管理执法支队于2014年8月29日向某公司发出《责令停止违法（章）行为通知书》，告知某公司，因涉案工程手续不全，违反法律规定，责令某公司应于2014年8月29日12时前停止施工并及时补办相关手续。某公司遂于2014年9月17日补办了《建设工程规划许可证》。至此，施工手续完备。9月22日左右宜春市城市综合管理执法支队工作人员易百洪、吴月平回复福景园小区涉案工程符合施工条件，可以施工。在施工过程中，双方多次发生摩擦。某公司了解到城管部门下发过《责令停止违法（章）行为通知书》后，于2014年10月19日全面停工。双方多次交涉均未果。2015年3月，某公司准备复工，但因双方协商未果，搁置至今。该工程施工至今，十七层楼房仅施工至14层，尚未封顶，小高层仅完成地基工程。涉案工程系棚户区改造项目，该工程尚欠土地出让金6000000元，宜春市国土资源局、宜春市财政局、中心城区管委会于2016年3月15日联合发出告知书，向某公司催缴上述款项，该款项至今尚未缴纳，但2012年的宜府办抄字［2012］240号抄告单反映物资局棚改项目土地出让金在全额入宜春市财政、计提六项专项资金后余额的70%返还给企业，用于企业改制。后某公司以某公司手续不全等原因导致合同无法履行构成根本违约为由，于2016年3月诉至本院，要求解除合同并支付已完工工程款，该案为（2016）赣0902民初1050号。（2016）赣0902民初1050号案中江西求实司法鉴定中心对涉案已完工的主体结构混凝土强度、楼板厚度、保护层厚度进行了鉴定（某公司支付鉴定费55000元）。宜春市正腾工程造价咨询有限公司对涉案已完工工程量进行了鉴定，宜春市正腾工程造价咨询有限公司于2016年11月30日出具赣宜正腾造价[2016]第319号审计报告，审定某公司已完工工程按江西省2004年建筑装饰安装定额为7270433.38元，综合取费按12%计取为7887451.68元，综合取费按24%计取为8401341.96元。（2016）赣0902民初1050号案中本院认为有：双方签订的《建设工程施工合同》及补充合同均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应当依照合同行使权力履行义务。在庭审中当事人对两份合同均予以认可，且明确在有关部门备案的《建设工程施工合同》，工程款的结算等主要的权利义务以补充合同为准。在补充合同中约定，某公司全额垫资施工，工程款以房抵付，合同约定抵房均价为5150元。在合同履行过程中，某公司经过宜春市城管执法责令停工后多方了解到该工程尚欠土地出让金6000000元，而在未缴纳土地出让金的情况下工程项目难以办理合法的产权手续，对于某公司后期的权利实现是一个巨大的障碍，某公司行使不安抗辩权而停止施工。此外，考虑到2014年以来，宜春市房地产交易的走势，售房成交价的连续下降，继续履行原合同条款显失公平。停工事件发生后，双方当事人在棚户区改造项目指挥部的主持下多次调解，以期变更合同条款双方继续合作，但均未果。诉至本院后，本院亦多次组织调解未果，而某公司亦对某公司继续施工失去信赖，同意解除本合同。故对某公司要求解除合同的诉讼请求予以支持。2014年10月19日，某公司以某公司未办理齐全施工手续为由停工系双方未能充分有效沟通的结果，其停工时某公司已办好施工手续，但考虑到某公司全额垫资施工，在了解到城管下发停工通知书后，无正当手续停工是符合法律规定的，但手续齐全之后的继续停工，造成了损失的扩大，为公平起见，也在多次调解的基础上，酌定工程款按综合间接费12%取费为7887451.68元。（2016）赣0902民初1050号案件于2017年9月判决后，某公司以一审法院判决适用法律错误、案件不符合不安抗辩权的法律适用情形等为由，上诉至宜春市中级人民法院，案件为（2018）赣09民终219号。（2018）赣09民终219号民事判决认为：一审法院审理期间某公司、某公司同意解除2013年12月25日签订的《建设工程施工合同（补充）》及2014年7月5日签订的《建设工程施工合同》，是在停工后第三方调解未果及诉讼期间继续合同的信赖缺失后的合意，是在双方均认识到不可能继续合同后的被动之合意，但相关合同确实失去继续履行之意思，故予以确认解除。合同解除的后果，应按双方对合同解除之过错来确定。查明的事实说明某公司、某公司对合同解除均有过错，应各自承担各自过错后果。因为：1.签订补充合同、开工在先，签订正式的《建设工程施工合同》在后，表明双方均明知签订正式《建设工程施工合同》前，施工手续未完全办妥。2.某公司停工系事出有因但过限，某公司放任停工有过错。宜春市城市综合管理执法支队告知因涉案工程手续不齐，违反法律规定，责令某公司应于2014年8月29日12时前停止施工并及时补办相关手续。因之，某公司了解到某公司该工程尚欠土地出让金6000000元。通常情况下，未缴纳土地出让金的工程项目难以办理合法的产权手续，某公司在合同约定的全额垫资（应返还）、以商品房抵付工程款等权利的实现可能有较大障碍。故某公司以停工方式促使某公司协商相关问题，乃事出有因。某公司应书面告知某公司未缴纳所欠土地出让金令其产生是否继续履行合同之“不安”，故其在施工手续办全后的停工有过错。某公司明知某公司停工系其欠缴土地出让金6000000元致相关部门通知停工引起，没有依法消除继续履行合同之“不安”促成某公司复工，有过错。某公司一审庭审时辩称工程款的结算应按补充条款约定的不计取间接费，一审法院在多次调解的基础上酌定涉案工程款按综合间接费12%取费为7887451.68元，某公司未提出上诉，本院予以认可。（2018）赣09民终219号民事判决结果为：驳回上诉，维持原判。上述（2016）赣0902民初1050号和（2018）赣09民终219号案件对某公司支付给江西求实司法鉴定中心的鉴定费55000元未作出处理。2018年5月22日刘某向本院账户支付了履行（2016）赣0902民初1050号和（2018）赣09民终219号案件的款项。另查明，某公司向某公司发送了《告知函》，主要内容为：某公司诉某公司建设工程施工合同纠纷案，某公司于2018年5月22日已按一、二审判决结果全部自动履行完毕了（工程款7887451.68元，一审案件受理费81100元，已由农行转至袁州区人民法院账上），望某公司在收到此通知之日起5日内全部撤离施工现场的塔吊、钢管架等，并交还该工程的所有施工资料。若逾期未撤离未交还，所造成的经济损失全由某公司承担。对该《告知函》，某公司认可收到的时间是2018年5月28日。2014年2月16日甲方某公司彭家红与乙方刘小华签订了《福景园项目部脚手架工程承包合同》，主要约定：乙方包工包料承包涉案工程的钢筋部分工程施工；正负零以上按建筑面积计算工程款，单价按43元/㎡（不含税金）大包干包给乙方施工，地下室按建筑面积19元/㎡（不含税金）计算。2014年7月24日甲方袁州区军浦建筑安装工程部与乙方夏长洪（又名夏志红、夏长红）、刘小华签订了《袁州区军浦建筑安装工程部租赁合同书》，主要约定：乙方租赁钢管、扣件、顶托、套筒用于涉案工地，钢管每吨为250米。彭家红、龙某、某公司福景园项目部作为乙方共同担保人在合同上签名或盖有印章。因拖欠租赁费袁州区军浦建筑安装工程部于2018年6月诉至法院，案号为（2018）赣0902民初3237号。该案已于2018年7月作出判决，主要相关判决结果为：刘小华、夏志红支付钢管、扣件租赁费672818元（此672818元为2018年4月30日前产生）以及直至返还全部钢管、扣件之日止的租赁费；支付违约金137587元以及直至付清租赁费止的违约金（从2018年5月1日始以未付租赁费金额为基数、按照月利率1%计算）。2014年2月1日甲方宜春经济开发区经开钢管租赁站与乙方夏长洪、刘小华签订了《宜春经济开发区经开钢管租赁站租赁合同书》，主要约定了租赁期自2014年2月1日至2015年8月1日，租赁品名为钢管、扣件、顶托、工字钢以及支付费用标准，用于宜春朝阳路福景园工地。补充约定了从2014年2月1日租赁宜春市茂华门窗发展有限公司材料因公司变更转入经开租赁站合同材料。宜春市茂华门窗发展有限公司（罗兰钢管公司）依合同约定向朝阳路福景园工地发送了钢管等材料。2014年2月21日甲方（出租方）宜春市中天机械设备租赁有限公司与乙方（承租方）彭家红签订了塔式起重机租赁合同，主要约定：租赁一台高度为56米的塔机安装在福景园工地至工程完工，月租金10000元，安装完毕即付塔机进出场费20000元。此后双方于2014年4月28日签订了《设备租赁交付使用协议》，约定从2014年5月1日开始计费，5月5日彭家红、龙某一方通过转账支付了20000元进出场费。因拖欠租赁费宜春市中天机械设备租赁有限公司于2016年6月诉至法院，案号为（2016）赣0902民初2467号。该案已于2016年8月作出调解书，彭家红支付所欠租赁费及利息和案件受理费，利息自2015年3月15日始计算至清偿完毕之日止。此后宜春市中天机械设备租赁有限公司于2017年11月向宜春朝阳路福景园（彭家红）项目部发送了《对账函》和《应收账款对账单》，确定未收款金额。某公司朝阳路福景园项目部租赁宜春市青石路七眼井四号办公是事实。宜春供电分公司多张横式的机打发票记载：开票日期分别为2016年5月23日、6月20日、8月19日、9月19日、10月17日、11月18日，金额分别为994元、1034元、907元、934元、837元、943元，合计5649元。户名均为宜春市袁州区灵泉街道朝阳社区居民委员会，地址均为宜春市宜春市区朝阳路青石路93号，品名或项目均为非工业。备注中有变损事项。宜春供电分公司多张竖式机打发票记载：名称为付国芝或者为宜春市袁州区灵泉街道朝阳社区居民委员会，地址黄泥塘社区居委会黄泥塘路槐花巷3楼或者为宜春市宜春市区朝阳路青石路93号，开票日期从2014年11月至2016年11月，合计15258.56元。江西省电力公司电费收据记载：名称为付国芝或者柳国荣或者为宜春市袁州区灵泉街道朝阳社区居民委员会，地址为黄泥塘社区居委会黄泥塘路槐花巷3楼或者为宜春市宜春市区朝阳路青石路93号，开票日期从2015年1月至2017年8月，合计1549元。上述票据电费共计22456.56元。宜春深燃天然气有限公司收款收据记载：客户编号/用气地址为七眼井4号1栋3A，收款日期2015年2月、2015年4月、2017年1月、5月，合计1013元。宜春市供水有限公司水费专用收据记载：袁州区灵泉街道朝阳社区/袁州区青石路/付国芝/七眼井四号宿舍南3，日期分别为2014年12月20日、2015年6月23日，金额分别为429元、50元，合计479。上述电费、天然气费、水费合计23948.56元。彭家金于2015年5月20日出具领条领取福景园工地守场工资6个月（每月2800元）合计16800元。朱永华于2015年12月20日出具领条领取福景园工地守场工资8个月，每月2200元合计17600元（2015年4月20日-2015年12月20日）。朱永华于2016年12月20日出具领条领取福景园工地守场工资12个月，每月2200元共计26200元（2015年12月20日至2016年12月20日）。朱永华于2017年12月20日出具领条领取福景园工地守场工资13个月，每月2200元共计28400元（2016年12月20日至2017年1月20日）。袁思秀于2018年5月20日出具领条领取福景园工地守场工资4个月每月2200元共计8800元（2018年1月20日至2018年5月20日）。上述工地守场工资合计97800元。工资表记载：龙某、彭家红、黄学根、曾勇、黄小芳从2014年10月至2018年5月每月领取工资。2018年1月19日袁州区建筑领域农民工工资支付保障工作领导小组向某公司发送了［2017］0011号《袁州区农民工工资保证金缴纳通知书》，核定中轩应缴纳农民工工资保证金21070元。2018年1月20日龙某通过邮政银行向袁州区建筑领域农民工工资支付保障工作领导小组支付朝阳路福景园保证金21070元。2014年7月某公司向宜春市袁州区城乡规划建设局缴纳朝阳路福景园安全生产风险抵押金100000元，向宜春市袁州区城乡规划建设局缴纳物料提升机安全性能检测费50000元。2014年1月徐凤武出具收条领取某公司朝阳路福景园工地桩基进出场费50000元（此款不计入工程量内）。2015年6月宜春市华鑫混凝土有限公司诉至本院即（2015）袁民二初字第700号案件，要求某公司支付朝阳路福景园工地购买混凝土所拖欠的货款及违约金，本院作出（2015）袁民二初字第700号民事判决：支付货款658650元及违约金72451元合计731101元、诉讼费15381元。生效后，宜春市华鑫混凝土有限公司向本院申请强制执行即（2015）袁执字第2218号案件。2016年1月28日本院作出（2015）袁执字第2218号民事裁定书，对本院作出的（2015）袁民二初字第700号民事判决书终结本次执行程序。至2018年7月某公司已全部履行了上述判决的义务，共支付738650元。再查明，（1）、2013年9月28日黄小芳向李红梅出具借条并记载：借到李红梅现金300000元，月息按2分计息。（2）、2013年11月28日张常冬向葛勇出具借条并记载：借到葛勇现金400000元，借款利息2分计算，每月利息8000元。（3）、2013年11月22日万水根出具借条并记载：借到张建现金300000元，借款利息2分计算，每月利息6000元。（4）、2013年11月25日周慧出具借条并记载：借到周何生现金300000元借款利息为月息2分计算，每月6000元。（5）、2013年11月13日姚和荣出具借条并记载：借到甘鸿400000元月息2.5分。（6）、2013年11月23日易细才出具借条并记载：借到刘玉军现金600000元每月按两分半计息。（7）、2013年11月3日刘细牙出具借条并记载：借到陈艳玲现金200000元用于投资朝阳路工地，月息2分，息钱按月支付。（8）、2013年10月16日龙某向郭小会出具借条并记载：借到郭小会现金1000000元按月息2%计算。（9）、2013年10月20日龙某向彭思艳出具借条并记载：借到彭思艳现金200000元按月息2%计算利息。（10）、2013年11月2日龙某向谢永福出具借条并记载：借到现金450000元按月息2.3%计算利息。（11）、2013年12月2日龙某向龙何根出具借条并记载：借到龙何根现金450000元按月息2%计算利息。（12）、2017年5月17日龙某向上高农村商业银行墨山支行借款400000，于2018年4月10日归还本息402088.89元（本次归还利息2088.89元）。（13）、2017年5月18日龙某向上高农村商业银行墨山支行借款450000元，于2018年4月10日归还本息451875元（本次归还利息1875元）。（14）、2013年11月16日彭家红向彭桃根出具借条并记载：借到彭桃根现金600000元，借款为做朝阳路工地月利息2分，借款时间2年，利息6个月一结。2014年5月16日彭桃根出具收条并记载：收到彭家红2013年11月-2014年5月借款利息72000元。2014年11月16日彭桃根出具收条并记载：收到彭家红2014年5月-2014年11月借款利息72000元。2015年5月20日彭桃根出具收条并记载：收到彭家红2014年11月-2015年5月借款利息72000元。（15）、2013年12月30日彭家红向黄正兰出具借条并记载：借到黄正兰现金400000元，月利息2分，利息一年一结。2014年12月30日黄正兰出具收条并记载：收到彭家红2013-2014年利息96000元，借款40万元1年利息。2015年12月30日黄正兰出具收条并记载：收到彭家红2014-2015年利息96000元，借款40万元1年利息。2016年12月30日黄正兰出具收条并记载：收到彭家红2015-2016年利息96000元，借款40万元1年利息。（16）、2014年1月8日彭家红向彭清出具借条并记载：借到彭清300000元，借款时间为朝阳路工地验收后3个月本息一次付清，利息为1.8分。（17）、2013年12月5日曾小勇向欧某欣出具借条并记载：借到欧某欣现金300000元用于生意周转，利息按月息2%计算。上述17笔借款共计705万元。彭家红具有助理工程师资格证书，证书记载工作单位为江西中凯建设工程有限公司，从2013年11月4日被某公司聘请担任朝阳路福景园项目部工程代表至工程完工。黄学根于2016年1月取得了土建施工员证书和市政工程施工员证书，从2013年11月4日被某公司聘请担任朝阳路福景园项目部安全员至工程完工。龙某于2015年取得了江西中轩建筑劳务分包有限公司专职安全员证书，从2013年11月4日被某公司聘请担任朝阳路福景园项目部安全员至工程完工。曾小勇于2015年取得了江西中轩建筑劳务分包有限公司专职安全员证书，从2013年11月4日被某公司聘请担任朝阳路福景园项目部安全员至工程完工。诉讼中，2018年7月25日原告申请对被告原因造成的停工损失（从2014年10月至2018年5月18日，包括租赁费用、剩余材料费用、模板、脚手架等周转材料停滞期间的费用、施工机械停滞等人工机械台班费等各项损失）进行鉴定。对此申请，被告要求法院驳回原告司法鉴定申请。本院委托江西华泰会计师事务所有限公司赣西分所对原告申请事项进行司法鉴定，该所于2018年11月10日出具了赣华泰（袁）会鉴字（2018）第005号《江西省某建设工程有限公司的工程停工损失情况鉴定报告》（草稿），于2018年12月31日日出具了赣华泰（袁）会鉴字（2018）第007号《江西省某建设工程有限公司的工程停工损失情况鉴定报告》（以下简称鉴定报告）。《鉴定报告》的鉴定结果：            序号              项目名称              申报金额              审定金额              核减金额                  1              脚手架              1380328.38              1032903.00              347425.38                  2              木工材料              382324.00              341787.76              40536.24                  3              塔吊              487337.50              450000.00              37337.50                  4              变压器变损费              25000.00                            25000.00                  5              房租费              30100.00                            30100.00                  6              水电煤气费              12900.00                            12900.00                  7              工地看守人员工资              94600.00              94600.00                                8              停工期间抽水台班              10000.00                            10000.00                  9              管理人员工资              668500.00              215000.00              453500.00                  10              办理建筑手续费              171070.00              50000.00              121070.00                  11              桩基进出场费              50000.00              50000.00                                12              司法鉴定书              55000.00              55000.00                                13              混凝土、执行费、保全费              97697.00                            97697.00                  14              垫资利息              4837500.00              3946702.76              890797.24                  15              预期可得利润              1650000.00                            1650000.00                  16              工地钢筋、半成品、钢筋机械等设备、水电材料                            121969.25              -121969.25                  合计              9952356.88              6357962.77              3594394.11      某公司为此支付鉴定费50000元。本院认为，关于本案管辖问题。《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十六条规定，在人民法院首次开庭前，被告以有书面仲裁协议为由对受理民事案件提出异议的，人民法院应当进行审查。本案中，双方当事人签订的《建设工程施工合同》虽然约定有“本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，协商不成的按下列第（1）种方式解决：（1）提交宜春市仲裁委员会仲裁；”但是，某公司是在庭审中提供证据时提出异议，即提出异议的时间是在开庭后，故本院应当继续审理。此外，《建设工程施工合同（补充）》和《建设工程施工合同》在（2016）赣0902民初1050号和（2018）赣09民终219号案件中，已经被确认解除，即合同已经终止，不存在“本合同在履行过程中发生的争议”这一事实情形，且赣0902民初1050号和（2018）赣09民终219号案件与本案存在牵连性，因此某公司异议理由不能成立，予以驳回。关于某公司的损失是否重复计算问题。（2016）赣0902民初1050号和（2018）赣09民终219号案件中酌定认可工程款按综合间接费12%取费，该工程款综合间接费中应当包括有政府和有关权利部门规定必须缴纳的费用（规费）和企业管理费。而企业管理费应当包括有管理人员的工资、办公费等。因此本案有关管理人员工资的损失应当计算至2016年11月30日出具赣宜正腾造价[2016]第319号审计报告时止，在此之前的损失属重复计算，在此之后的损失不属于重复计算。关于涉案工程停工损失认定问题。涉案工程于2014年10月19日全面停工，停工实际损失客观存在，该损失计算至双方合同依法解除之日止即2018年5月18日止。1、脚手架。赣华泰（袁）会鉴字（2018）第007号《江西省某建设工程有限公司的工程停工损失情况鉴定报告》（以下简称鉴定报告）鉴定为1032903元，系鉴定人员通过实际清点数量作出结论，符合客观事实，本院予以采信。因脚手架费用系租赁产生，故鉴定结论之后的租赁费用可另行主张权利。2、木工材料。鉴定为341787.76元，系鉴定人员通过实际清点数量作出结论，符合客观事实，本院予以采信。3、塔吊。鉴定为450000元，该损失客观存在，予以采信。（2016）赣0902民初2467号案件系从2015年3月始计算利息，该时间发生在停工之后，故该案的案件受理费2337.5元和利息应当作为本案停工损失予以计算。但（2016）赣0902民初2467号案件至今未履行，可待案件实际履行后，另行主张权利。4、变压器变损费、水电煤气费。因为某公司提供的宜春供电分公司的原始机打发票和电费收据中部分备注有变损事项，不能有效区分变损费、电费。票据电费共计22456.56元，故认定变压器变损费和电费为22456.56元。至于水费有原始票据金额为479元，煤气费有原始票据金额为1013元，予以认定。该些费用的发生是工程项目部租赁房屋且系停工额外所产生与企业正常办公费有区别，不属于重复计算，故该项目合计认定金额为23948.56元。5、房租费。某公司朝阳路福景园项目部租赁宜春市青石路七眼井四号办公是客观事实，有水电煤气票据予以佐证。但电费票据截止日期为2017年8月，故认定租赁时间截止至2017年8月，本院认定该项损失为23800元（700元/月×34个月）。6、工地看守人员工资。雇请人员看守工地是客观事实，鉴定金额94600元，予以认定。7、停工期间抽水台班。某公司没有提供任何证据予以证实该费用实际发生，故不予认定。8、管理人员工资。因工程款按综合间接费12%取费，该工程款综合间接费中应当包括有管理人员的工资、办公费等，故从2016年12月至2018年5月共计18个月，以每月5000元计算，认定为90000元。9、办理建筑手续费。2018年1月20日龙某通过邮政银行向袁州区建筑领域农民工工资支付保障工作领导小组支付朝阳路福景园保证金21070元、2014年7月某公司向宜春市袁州区城乡规划建设局缴纳朝阳路福景园安全生产风险抵押金100000元，均可退回，故不予认定。如不能退回，可作为停工造成的损失，另行主张权利。2014年7月某公司已向宜春市袁州区城乡规划建设局缴纳物料提升机安全性能检测费50000元，该费用不能证实已经计入工程款中，因此应当作出处理，本着诚实信用原则，故认可鉴定金额50000元。10、桩基进出场费。2014年1月徐凤武出具收条领取了某公司朝阳路福景园工地桩基进出场费50000元，收条注明了此款不计入工程量内，该费用不能证实已经计入工程款中，因此应当作出处理，本着诚实信用原则，故认可鉴定金额50000元。11、司法鉴定费。（2016）赣0902民初1050号和（2018）赣09民终219号案件对某公司支付给江西求实司法鉴定中心的鉴定费55000元未作出处理，系因停工造成的不必要的支出损失，故予以认定。12、混凝土、执行费、保全费。该费用系因停工造成不能及时支付混凝土货款所产生的费用，违约行为与停工行为存在直接因果关系，应当予以认定。但是本案查明该损失金额为80000元（全部已支付费用738650元-混凝土货款658650元）。13、垫资利息3946702.76元。垫资利息损失因停工造成，鉴定机构的利率计算合理，故予以认定。14、预期可得利润。涉案工程为棚户区改造项目，且因停工造成巨大损失，本案现有证据无法证实涉案工程存在预期可得利润，故该项诉请，没有事实依据，本院不予支持。15、工地钢筋、半成品、钢筋机械等设备、水电材料。鉴定为121969.25元，系鉴定人员通过实际清点数量作出结论，符合客观事实，本院予以采信。16、本案停工损失鉴定费50000元，系查明停工损失所支付的必要支出，故予以认定。上述损失合计认定为6410711.27元（1032903元+341787.76元+450000元+23948.5元+23800元+94600元+90000元+50000元+50000元+55000元+80000元+3946702.76元+121969.25元+50000元）关于停工损失的责任划分问题。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。（2016）赣0902民初1050号和（2018）赣09民终219号案件处理了解除合同和支付工程款的诉请，现某公司诉请要求赔偿停工损失，因此依照上述法律规定本案与上述案件存在牵连性，也就是说本案的诉请可以在上述案件中一并提出予以处理，合同解除之过错系本案停工损失责任划分的依据，故上述（2016）赣0902民初1050号和（2018）赣09民终219号案件的判决理由对本案双方当事人均有约束力。某公司、某公司对合同解除均有过错，应各自承担各自过错后果。因为：1.签订补充合同、开工在先，签订正式的《建设工程施工合同》在后，表明双方均明知签订正式《建设工程施工合同》前，施工手续未完全办妥，双方均存在违法行为。2.某公司停工系事出有因但过限，某公司放任停工有过错。宜春市城市综合管理执法支队告知因涉案工程手续不齐，违反法律规定，责令某公司应于2014年8月29日12时前停止施工并及时补办相关手续。因之，某公司了解到某公司该工程尚欠土地出让金6000000元。通常情况下，未缴纳土地出让金的工程项目难以办理合法的产权手续，某公司在合同约定的全额垫资（应返还）、以商品房抵付工程款等权利的实现可能有较大障碍。故某公司以停工方式促使某公司协商相关问题，乃事出有因。某公司应书面告知某公司未缴纳所欠土地出让金令其产生是否继续履行合同之“不安”，故某公司在施工手续办全后的停工有过错。某公司明知某公司停工系其欠缴土地出让金6000000元致相关部门通知停工引起，没有依法消除继续履行合同之“不安”促成某公司复工，有过错。此外，某公司履行（2016）赣0902民初1050号和（2018）赣09民终219号案件的义务，该行为并不影响上述合同解除之过错的认定。同时，在本案中已查明的事实：9月22日左右宜春市城市综合管理执法支队工作人员易百洪、吴月平回复福景园小区涉案工程符合施工条件，可以施工，该事实也同样不影响上述合同解除之过错的认定。对于双方责任之大小，（2016）赣0902民初1050号案件在工程款综合间接费中有相关处理意见，即：2014年10月19日，某公司以某公司未办理齐全施工手续为由停工系双方未能充分有效沟通的结果，其停工时某公司已办好施工手续，但考虑到某公司全额垫资施工，在了解到城管下发停工通知书后，无正当手续停工是符合法律规定的，但手续齐全之后的继续停工，造成了损失的扩大，为公平起见，也在多次调解的基础上，酌定工程款按综合间接费12%取费为7887451.68元。对此，（2018）赣09民终219号案件判决认为：某公司一审庭审时辩称工程款的结算应按补充条款约定的不计取间接费，一审法院在多次调解的基础上酌定涉案工程款按综合间接费12%取费为7887451.68元，某公司未提出上诉，本院予以认可。因此，本案综合考虑，某公司明知某公司停工系其欠缴土地出让金6000000元致相关部门通知停工引起，没有依法消除继续履行合同之“不安”促成某公司复工，存在主要过错。故某公司的停工损失由某公司承担60%即3846426.76元（6410711.27元×60%），剩余损失2564284.24元由某公司自负。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、限被告江西某工程建设有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告江西省某建设工程有限公司支付因解除合同造成的直接损失赔偿款3846426.76元。二、驳回原告江西省某建设工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费81800元，减半收取计币40900元（原告已经交纳40900元），由原告江西省某建设工程有限公司负担22114.5元，被告江西某工程建设有限公司负担18785.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，按照不服判决部分的上诉请求数额预交上诉案件受理费元，款汇至开户行：中国农业银行宜春经济开发区支行，账号：14×××07，收款人：江西省宜春市中级人民法院，如逾期未交纳，按自动撤回上诉处理）。审 判 员  廖 华二〇一九年四月一日代书记员  吴洪丽