山西省河津市人民法院民 事 判 决 书（2019）晋0882民初407号?原告:河津市津鑫焦化有限公司，住所地河津市樊村镇芦庄村。法定代表人：袁明立，职务：总经理。委托诉讼代理人：柴玉霞，山西古耿律师事务所律师。被告:张彦廷，男，汉族，现住河津市僧楼镇尹村。委托诉讼代理人：董晓黑，山西聪锐律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告河津市津鑫焦化有限公司诉被告张彦廷劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月1日立案后，依法适用普通程序，于2019年3月20日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人柴玉霞、被告张彦廷及其委托诉讼代理人董晓黑均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。???原告向本院提出诉讼请求：一、判决原被告之间不存在劳动关系，原告不予承担被告工伤待遇和经济补偿。二、原告不应承担被告住院伙食补助费和鉴定费。三、本案诉讼费由被告承担。事实与理由:一、裁决书认定的事实有误，原被告之间不存在劳动关系。裁决书第二页“本委认为:申请人到被申请人处工作，双方虽未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系”无任何根据，仅凭被告的单方面陈述便认定申请人的工作期限为2年3个月、每月工资为3200元无任何根据，仅仅由于原告未能按时提供劳动合同和工资发放册便让原告承担不利后果实在是有失公平。事实情况是，原被告之间从未成立过劳动关系，被告仅是被原告临时雇佣装电机时发生意外，原告已为被告支付医疗费和3个月工资作为补偿。二、裁决书适用的法律不当。由于原被告之间不存在劳动关系，不应适用《工伤保险条例》中停工留薪、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金的规定，也不应适用《劳动合同法》关于经济补偿金的规定，原告不应承担上述费用。三、裁决书认定陪护费7190.72元计算有误。裁决书第三页认定“陪护费3400元/月/21.75天*46天*1人=7190.72元”，但根据人身损害赔偿相关法律的规定，每日护理费均为月工资除以30天计算，故陪护费应为3400元/月/30天*46天*1人=5213元。四、裁决书裁定原告承担住院伙食补助费690元、鉴定费400元明显不当。原告已向被告支付住院伙食补助2000元，已超出法律规定的住院伙食补助标准;鉴定费用不是因原告行为产生，不应由原告承担。基于以上事实和理由，为保护原告的合法权益，特诉至贵院，请依法支持原告的诉讼请求。???原告未向本院提交任何证据。被告张彦廷辩称：一、河津市劳动人事争议仲裁委员会所作河劳人仲裁字（2018）067号仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，裁决结果应予维持。2016年2月3日，张彦廷到原告公司上班，担任电工，月工资为2500元，从2017年开始月工资为3500元，连同奖金等在4000元左右，从2018年3月开始，月工资固定为3200元（无奖金等）。2018年5月21日17时许，张彦廷在原告公司熄焦车间装电机时，因铲车司机操作失误，将张彦廷夹在铲斗和抓斗中间，导致张彦廷受伤。经河津市人民医院诊断为：左侧多发性肋骨骨折（第1、2肋）、左侧肩胛骨骨折。张彦廷受伤后，在河津市人民医院住院治疗46天，花费医疗费7265.95元（其中5865.95元由原告公司支付，张彦廷支付了1400元）。2018年7月30日，河津市人力资源和社会保障局在对张彦廷因工受伤事故进行调查核实后，认定张彦廷在原告公司上班期间所受事故伤害属于工伤。2018年11月16日，运城市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，认定张彦廷的伤残程度为九级伤残。针对张彦廷与原告公司的工伤保险待遇损失劳动争议，张彦廷向河津市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2019年1月22日，劳动仲裁委经过庭审查证，根据本案事实、证据和相关法律规定，依法认定：1、张彦廷与原告公司之间存在事实劳动关系，原告公司未为张彦廷办理工伤保险，应当承担张彦廷的工伤保险待遇。2、张彦廷的住院伙食补助费为690元，住院护理费为7190.72元，停工留薪期工资为19200元，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金为115200元，张彦廷支付医疗费1400元、鉴定费400元，原告公司应当向张彦廷支付经济补偿金8000元，共计152080.72元，扣除原告公司已向张彦廷支付的11600元，裁决原告公司再应支付张彦廷140480.72元，双方解除劳动关系，终止工伤、医疗保险关系。劳动仲裁委的仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，办案程序合法，裁决结果应予维持。二、原告在诉状中所提事实与理由不能成立，诉讼请求应予驳回。1、原告认为其与张彦廷之间不存在劳动关系，该主张不能成立。张彦廷的同事陶岳朋和袁增明向河津市人力资源和社会保障局证明，其亲眼看到张彦廷在原告公司上班期间装电机时意外受伤。人社局经过调查核实后，依法作出认定工伤决定书。因此，张彦廷与原告公司之间的劳动关系足以得到认定。原告提出双方之间从未成立过劳动关系，临时雇用张彦廷装电机的说法与事实不符，退一步讲，即便是临时雇用，双方之间也属于劳动关系。张彦廷在原告公司上班期间工资均为现金发放，工资发放记录由原告公司掌管，张彦廷无法提供。在工伤认定和劳动争议仲裁期间，原告公司拒绝向河津市人力资源和社会保障局、河津市劳动人事争议仲裁委员会提供工资发放记录。原劳动部《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。因此，劳动仲裁委认定原告的工作年限为2年3个月、月工资为3200元，符合相关法律规定。2、原告认为裁决书适用法律不当，该主张不能成立。本案属于劳动争议纠纷，劳动仲裁委在查明本案事实后，根据《劳动争议调解仲裁法》《工伤保险条例》《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》《劳动合同法》等相关法律规定，依法作出仲裁裁决，根本不存在适用法律不当的问题。《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条规定，经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。依照上述法律规定和张彦廷的月工资数额3200元、工作年限2年3个月，张彦廷有权要求与原告公司解除劳动合同，原告公司应当向张彦廷支付2.5个月工资即8000元的经济补偿。3、原告公司认为陪护费计算有误，该主张不能成立。张彦廷因工受伤后在河津市人民医院住院46天，期间由妻子张芳玲护理。2018年12月21日，山西阳光焦化集团出具了一份证明材料，证明张芳玲从2014年在阳光华泰焦化一厂上班至今，担任炼焦车间筛焦工段班长，月工资3400元。《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）规定，月计薪天数为21.75天。为此，劳动仲裁委按照张芳玲每天156.32元（3400/21.75）的工资标准计算张彦廷的护理费，不存在错误。4、原告公司认为其不应当承担住院伙食补助费690元、鉴定费400元，该主张不能成立。《社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（九）劳动能力鉴定费。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费从工伤保险基金支付。第六十二条第二款规定，依照本条例应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。运城市人力资源和社会保障局《关于贯彻落实和新有关问题的通知》（运人社局发[2012]114号）第二条规定，从2011年1月1日起，职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每天15元。劳动仲裁委按照上述规定，裁决原告负担张彦廷住院46天治疗工伤期间的伙食补助费690元以及劳动能力鉴定费400元，不存在任何问题。何况七年前每人每天15元的住院伙食补助费标准，已经远远不能适应七年后的情况，对张彦廷来说已经是数额明显过低。按照山西省高级人民法院的有关规定，住院伙食补助费费标准应为每天100元，这一数额要远远高于劳动仲裁委的裁决标准。?被告张彦廷为支持其主张向本院提交以下证据：证据1、河津市津鑫焦化有限公司工商登记信息1份。证据2、张彦廷身份证复印件1份。证据1、2的证明目的：本案原告河津市津鑫焦化有限公司与被告张彦廷均具备主体资格。证据3、陶岳朋证明材料、身份证复印件1份。证据4、袁增明证明材料、身份证复印件1份。证据5、河津市人民医院病历1份。证据6、河津市人力资源和社会保障局认定工伤决定书1份。证据3-6的证明目的：被告系原告公司电工。2018年5月21日17时左右，被告在原告公司熄焦车间装电机时，因铲车司机操作失误，将被告夹在铲斗和抓斗中间，导致被告受伤。被告在河津市人民医院住院治疗46天，被诊断为左侧多发性肋骨骨折（第1、2肋），左侧肩胛骨骨折，出院医嘱为注意休息，加强营养，避免剧烈活动，1月后来院复查。2018年7月30日，河津市人力资源和社会保障局认定被告所受事故伤害属于工伤。证据7、河津市人民医院住院收费票据1份。证据8、河津市人民医院住院预交款统一收据1份。证据7、8的证明目的：被告在河津市人民医院住院治疗的医疗费共计7265.95元，其中被告支付了1400元，剩余部分由原告公司支付。证据9、山西阳光焦化集团证明材料1份。证据10、张芳玲身份证复印件1份及证人当某作证证言。证据11、被告与张芳玲结婚证复印件1份。证据9-11的证明目的：被告在河津市人民医院住院治疗期间，由妻子张芳玲护理。张芳玲从2014年开始在阳光华泰一厂上班至今，现任炼焦车间筛焦工段班长，月工资3400余元。证据12、运城市人力资源和社会保障局收据1份。证据13、运城市劳动能力鉴定委员会初次鉴定结论书1份。证据12、13的证明目的：2018年10月26日，被告向运城市人力资源和社会保障局交纳了400元劳动能力鉴定费。2018年11月16日，运城市劳动能力鉴定委员会出具初次鉴定结论书，被告的伤残程度属于九级伤残。证据14、河津市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（河劳人仲裁字[2018]067号）1份，证明目的：2019年1月22日，河津市劳动人事争议仲裁委员会对被告与原告工伤保险待遇损失争议一案作出仲裁裁决，裁决原告支付被告140480.72元，双方解除劳动关系，终止工伤、医疗保险关系。本院组织当事人进行了质证，原告对被告张彦廷提交的证据的质证意见为：证据1-5无异议，证人与被告是夫妻关系，证人未如实向法庭陈述，证言不应采信。另在被告受伤后公司派人在场，还留了2000元，也看望了被告。证据6计算的停工留薪期，护理费用错误，不应按一天156元计算，裁决书要求原告赔偿被告一次性伤残补助金和住院伙食补助费不符合法律规定，原被告至今未解除劳动合同，原告不应予以赔偿。对被告提交的证据本院认证如下：被告证据符合证据真实性、合法性、关联性，且相互印证，可以证实被告所述，本院予以认定。???根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告张彦廷系完全民事行为能力人，具有劳动行为能力。原告系2004年3月依法登记领取营业执照的有限责任公司。2016年2月被告到原告处工作，工种为电工，工资每月3200元，双方未签订劳动合同，原告未给被告缴纳社会保险。2018年5月21日17时许，被告在熄焦车间装电机时，因铲车操作失误，造成其胸部挤压受伤。对被告受伤事故，2018年7月30日河津市人力资源和社会保障局认定为工伤，(河人社工伤认(2018)112号):对被告伤残等级，2018年11月16日运城市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残(晋运劳鉴(2018)611号)，被告支付了伤残等级鉴定费400元。被告张彦廷受伤后在河津市人民医院共住院46天(2018年5月21日至2018年7月6日)，医疗费共计7300元，其中由原告交纳5900元，被告花费1400元。被告住院期间由妻子张芳玲护理：张芳玲护理前系山西省阳光华泰焦化一厂职工，每月工资3400元。被告受伤后原告支付申请人3个月工资（每月3200元）及住院伙食费2000元。被告向河津市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委2019年1月22日作出河劳人仲裁字【2018】067号仲裁裁决书，裁定：一、被申请人除了承担申请人的医疗费外，再付给申请人工伤待遇：垫付的医疗费1400元、住院伙食补助费690元、住院生活护理费7190.72元、停工留薪期工资19200元、劳动能力鉴定费400元；一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金合计115200元;经济补偿金8000元。以上彼申请人共应支付给申请人152080.72元，减去申请人已领取的11600元(3200元/月*3个月+2000元)，被申请人再应支付给申请人140480.72元(大写:壹拾肆万零肆佰捌拾元柒角贰分整)，自本裁决生效之日起5日内付清。二、申请双方解除劳动关系，终止工伤、医疗保险关系。三、驳回申请人的其它仲裁请求。该裁决于2019年1月24日送达原告，原告不服该裁决，于2019年2月1日向本院提起诉讼。本院认为，原被告双方均符合法律、法规规定的劳动、用工主体资格。被告到原告处工作，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系。被告遭受工伤事故伤害后，应享受工伤保险待遇，原告作为用人单位未依法为被告缴纳工伤保险费，应承担申请人工伤保险待遇，劳动者也可因此解除劳动合同。劳动者因此解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿。用人单位未提交由其掌控的劳动合同，工资发放册，住院医疗费支付情况等，应当承担不利后果。河津市劳动人事仲裁委员会在仲裁裁决中认定的原告应当给付被告工伤待遇：垫付医疗费1400元、住院伙食补助费690元、护理费7190.72元、停工留薪期间工资19200元、劳动能力鉴定费400元、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金合计115200元，经济补偿金8000元，共计152080.72元。认定标准符合相应的法律法规的规定，且被告未对以上数额提出异议，本院予以采信。被告已经领取的三个月工资（每月3200元）和住院伙食补助费2000元共计11600元应当从原告应支付被告的款项中扣减，扣减后原告还应支付被告140480.72元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条第（二）项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条的规定，判决如下：一、原告河津市津鑫焦化有限公司与被告张彦廷解除劳动关系，终止工伤、医疗保险关系；二、原告河津市津鑫焦化有限公司于本判决生效后十日内给付被告张彦廷垫付的医疗费、住院伙食补助费、住院生活护理费、停工留薪期工资、劳动能力鉴定费；一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、经济补偿金共计140480.72元；??????三、驳回原告河津市津鑫焦化有限公司请求。如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍履行迟延履行期间的债务利息。??案件受理费10元，由原告河津市津鑫焦化有限公司负担。??如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????审?判?长???原彦铭?????????????????????????????????人民陪审员???赵吉尚?????????????????????????????????人民陪审员???高水康?????????????????????????????????二〇一九年四月一日?法官助理???周?娟书?记?员???王晓霞??????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????{文书日期}法官助理周娟书记员  王晓霞