昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0112民初10774号原告：黄某1，女，1976年1月14日生，汉族，身份证登记住址：贵州省兴仁县。委托诉讼代理人：覃仕蛟、沈万明，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。被告：陈某（曾用名：陈光启），男，1976年7月7日生，汉族，身份证登记住址：贵州省兴义市。委托诉讼代理人：张云春，云南琅璟律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南清晨阳光科技有限公司。住所：云南省昆明经济技术开发区信息产业基地春漫大道80号云南海归创业园2幢2楼02364号。统一社会信用代码：9153010058480516X7。法定代表人：黄某1。第三人：黄某2，男，1993年1月18日生，汉族，身份证登记住址：贵州省兴仁县。原告黄某1与被告陈某离婚后财产纠纷一案，本院于2018年9月14日立案后，根据原告的申请，追加云南清晨阳光科技有限公司作为本案被告、追加黄某2作为本案第三人参加诉讼，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告黄某1及其委托诉讼代理人覃仕蛟、被告陈某及其委托诉讼代理人张云春、被告云南清晨阳光科技有限公司的法定代表人黄某1、第三人黄某2到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。黄某1向本院提出诉讼请求：1.被告履行协议约定的云南清晨阳光科技有限公司股权转让及股权和法定代表人的变更登记手续；2.被告按协议约定支付原告云南清晨阳光酒店收益的剩余部分共计151000元；3.被告按协议约定支付原告生活费、子女抚养费共计36000元；4.被告按协议对原告行使子女探望权提供便利；5.被告承担本案诉讼费用及律师费用。庭审中，原告明确第一项诉讼请求为：要求被告陈某配合原告将其名下云南清晨阳光科技有限公司90%的股权转让至被告陈某名下，并将该公司的法定代表人由原告变更为被告陈某；放弃其余诉讼请求。事实和理由：原告与被告于××××年××月××日登记结婚，婚内共同出资成立云南清晨阳光科技有限公司，并约定由原告和股东黄某2（黄某1的胞弟）共同持有的公司股份为夫妻共同财产。2017年2月20日，因感情破裂，双方协议离婚。离婚协议第二条第2款约定：由原告配合被告将云南清晨阳光科技有限公司的全部股份，无条件变更到被告或被告指定人的名下，并约定夫妻关系存续期间基于该公司股份产生的权利义务全部由被告承担；协议第二条第5款约定：昆明市西山区清晨阳光酒店的经营权归被告所有，被告自2017年3月15日至2018年1月15日内，按每月25000元，支付原告总额为200000元的清晨阳光酒店所得收益，用于原告的债务清偿；协议第四条第1款约定：被告支付原告自2017年3月至2018年3月期间为期一年按每月2000元计算的生活费24000元；协议对子女抚养费及子女探望权进行约定。2017年8月21日双方签订《变更子女抚养权协议书》约定将次子陈昱同的抚养权变更为被告所有，同时约定原告享有便利的子女探望权。协议签订后，原告配合被告完成对云南清晨阳光科技有限公司经营权、管理权和控制权的转移，被告实际享有公司的经营权、管理权和控制权；但被告迟迟不进行公司股东变更登记等手续，导致公司债权人多次上门向原告主张债务清偿，原告因此不堪重负；被告自给付原告49000元的酒店收益后，未再支付原告剩余的酒店收益、生活费以及子女抚养费，导致遭受婚变、丧失公司等种种不幸的原告进一步失去经济来源，负债累累。原告认为离婚协议是双方真实意思表达，协议条款合法有效，被告应当遵守协议约定，确实履行协议约定的义务。被告虽然实际上经营管理控制云南清晨阳光科技有限公司，但又不按协议约定办理股东变更和股权受让登记手续，致使不明真相的债权人屡次上门索要债务，严重扰乱原告的正常生活秩序；被告未按约定支付原告酒店收益、生活费以及子女抚养费；被告对原告探望子女进行阻挠，侵害原告对子女的探望权。为维护自身权利，原告特提起诉讼。陈某辩称，原告起诉的事实理由不成立，请求驳回原告的诉讼请求。双方于2017年2月20日签订协议离婚，原告一直担任云南清晨阳光科技有限公司的法定代表人并经营公司，离婚后原告解雇了被告，因原告离婚后对外欠下巨大债务，其要求变更公司法定代表人是为了注销公司逃避债务。离婚协议约定原告配合被告将公司股份变更至被告名下，而公司的股权由原告和黄某2分别持有，但该离婚条款没有经过黄某2的同意，不能成立转让。被告从没有经营过清晨阳光酒店，也不知道酒店产生的收益，不存在利益分配问题。被告已经支付过生活费及抚养费，且超过协议约定的数额。双方签订协议书后，抚养权已经发生变更，不存在原告诉称的继续支付抚养费的情况。对于子女的探视，被告欢迎原告来探视。诉讼费应按照判决的比例支付，律师费没有约定，被告无过错，不应支付。对于原告变更后的诉讼请求，股权变更和法定代表人的变更需要履行相关程序，需要股东会形成一致决议，被告是否愿意受让股权也需要双方协商，但被告不同意接受该90%的股权。股权变更会触动第三人利益，该公司在原告经营期间有负债，一旦发生法定代表人变更，可能存在变相转移财产，不符合法律规定。云南清晨阳光科技有限公司辩称，原告并没有参与公司的经营活动，从开具的发票可以看出是被告陈某在实际经营控制公司，离婚协议约定90%的股权转到被告陈某名下。黄某2述称，其从公司成立开始都没有实际出资，没有参与公司的日常经营，也没有参与分红。当时被告陈某只是让其挂一个股东名字，但不参与公司的事情，愿意放弃股权。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对于原告提交的以下证据：1.移交清单，因其上无被告陈某的签字，且原告不能提交证据证实办理移交手续的人员的具体身份情况，故本院对该组证据不予确认。2、律师费收据，因原告未提交正规发票，故本院不予确认。3.商标查询情况，因该份证据来源不明，故本院不予确认。4.微信截图，因原告表示该微信不是原告与被告陈某之间的记录，且不能提交原件核对，故本院不予确认。对于被告陈某提交的以下证据：云南信息报公告，因该份证据客观真实，故本院对真实性予以确认。本院确认本案以下法律事实：黄某1与陈某原系夫妻关系，双方于2017年2月20日签订《离婚协议书》并办理离婚登记手续。《离婚协议书》约定：“二、对夫妻名下共同财产的处理：……2.有限公司股份：（1）男女双方婚内共同出资成立经营，并由黄某1持有的云南清晨阳光科技有限公司股份和股东黄某2持有的公司股份是夫妻共同财产范围，在本次离婚协议之时不予以分割，女方负债配合把全部手续和股份无费用无条件变更到男方指定人的名下，变更以后女方和黄某2不得有任何主张权。（2）昆明统领科技有限公司归男方所有。（3）夫妻关系存续期间所基于持有股份而产生的权利义务全部由男方承担。同时，男方持有有限公司股份股权之后，基于股东而应当履行的权利义务全部由男方负承担，女方概不负责处理相关争议。……”另查明，云南清晨阳光科技有限公司系于2011年10月25日登记成立的有限责任公司，法定代表人为黄某1，股东为黄某1（持股比例90%）与黄某2（持股比例10%）。2017年6月15日，云南清晨阳光科技有限公司在《云南信息报》上刊登公告如下：“云南清晨阳光科技有限公司原总经理陈某，身份证号：5223211976××××××××，于2017年4月26日被本公司解雇，所有业务清算并移交公司不再担任本公司任何职位，今后的业务由公司法人和股东负债。”庭审中，黄某1与陈某认可云南清晨阳光科技有限公司系在双方婚姻关系存续期间设立，并由黄某1担任法定代表人，陈某担任总经理负责销售；黄某2认可该公司系黄某1与陈某的夫妻共同财产，其并不享有任何权利义务，同意黄某1将名下股权转让予陈某并放弃优先购买权。黄某1及云南清晨阳光科技有限公司均表示黄某1并未实际参与该公司的经营管理活动；黄某1、云南清晨阳光科技有限公司及黄某2均表示黄某2系该公司的挂名股东，并未实际出资，不参与公司的经营管理活动，也不参与公司的利润分配。陈某认为股东会即由黄某1与黄某2构成，公司的规划均由二股东参与，其只是负责具体执行。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，对于原告要求将其名下云南清晨阳光科技有限公司90%的股权转让至被告陈某名下的主张，首先，从离婚协议约定的内容来看，双方明确约定云南清晨阳光科技有限公司的股权“在本次离婚协议之时不予以分割”，由此说明双方尚未就原告名下90%的股权进行分割处理，而被告陈某也不具有该公司的股东身份；其次，根据《中华人民共和国公司法》第七十一条：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定”之规定，虽然该公司的另一股东黄某2表示同意原告向被告陈某转让其名下股权，但被告陈某在庭审中明确表示其不愿意接受该公司的股权，说明原告与被告陈某之间并未达成转让股权的一致意见，故原告要求向被告陈某转让股权的主张缺乏依据，本院不予支持。对于原告要求将云南清晨阳光科技有限公司的法定代表人由其变更为被告陈某的主张，根据《中华人民共和国公司法》第十三条：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记”之规定，结合庭审查明的情况，现被告陈某已被云南清晨阳光科技有限公司解雇，证实其不再担任该公司的总经理职务，故其并不具备上述条款列举的担任法定代表人的资格。此外，从《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条规定：“企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：（一）对企业原法定代表人的免职文件；（二）对企业新任法定代表人的任职文件；（三）由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书”以及第七条规定：“有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议，而原法定代表人不能或者不履行职责，致使股东会、股东大会或者董事会不能依照法定程序召开的，可以由半数以上的董事推选一名董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或其委派的代表召集和主持会议，依法作出决议”的情况来看，变更法定代表人系公司的内部自治事宜，在公司尚未作出免除现有法定代表人身份的相关决议，亦未通过相应程序确定新的法定代表人并修改公司章程的情况下，公司法定代表人登记的变更并不具备法定条件，原告的此项主张没有事实和法律依据，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告黄某1的全部诉讼请求。案件受理费3320元，由原告黄某1负担（此款原告已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  杨 洁人民陪审员  赵晨旭人民陪审员  汤池琼二〇一九年四月十日书 记 员  王梦媛