河南省漯河市郾城区人民法院行 政 判 决 书（2019）豫1103行初4号原告：漯河市第五高级中学，住所地：漯河市郾城区海河路中段。法定代表人：刘盘松，该校校长。委托诉讼代理人：卢银娣，河南恩达律师事务所律师。被告：漯河市城市综合执法局，住所地：漯河市郾城区泰山路北段**。法定代表人：张炜，该局局长。委托诉讼代理人：王付文，该单位工作人员。委托诉讼代理人：李宏安，河南汇恒律师事务所律师。原告漯河市第五高级中学（以下简称漯河五高）诉被告漯河市城市综合执法局（以下简称市执法局）城建行政许可一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告漯河五高委托诉讼代理人卢银娣，被告市执法局委托诉讼代理人王付文、李宏安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告漯河五高诉称：一、我校因为时间紧及历史原因，没有办理《建筑工程施工许可证》。2018年9月5日，市执法局以我单位2016年7月未取得《建筑工程施工许可证》，开工建设学生公寓两栋，违法行为轻微，对我单位作出合同价款1.1%即277310.67元罚款的行政处罚。我校认为我校未取得《建筑工程施工许可证》，即开工建设学生公寓，是因为时间紧，学生公寓在2016年9月1日开学时要投入使用。2015年10月决定在我校南校区设立初中部，南校区高中部学生全部集中到北校区就读后，高中部学生人数达6000余人，北校区原有公寓可住2300人，还需解决近2200名学生住宿问题，需新建学生公寓楼。由于历史原因，原郾城县职专2003年向我校移交资料中没有土地使用证，因无土地证，无法办理工程规划许可证和建筑工程施工许可证。我校为了能够在2016年9月1日开学时，保证学生有地方住，学生公寓能够投入使用，我校迫不及待的投入建设。二、我校建设学生公寓，属于政府投资的公益项目，根据漯河市人民政府的文件精神，应不予行政处罚。我校建设学生公寓符合文件（漯政【2016】56号）第五部分第五条第3项中的规定，没有造成社会危害，应不予以行政处罚。三、市执法局在作出行政处罚决定之前，没有告知我校作出行政处罚决定的事实、理由和依据，没有告知我校依法享有陈述和申辩的权利。行政处罚决定违反法定程序应予以撤销。综上所述，我校认为，没有办理建筑工程施工许可证，即开工建设，情节轻微，应不予行政处罚。请求：1、撤销市执法局漯城执罚决字（2018）第0092号行政处罚决定书。2、本案诉讼费由被告承担。被告市执法局辩称：一、答辩人具有法定的执法资格，对被答辩人的违法事实进行查处是依法履行法定职责。根据国务院机构改革规定，漯河市出台的漯编[2017]80号文件规定，将分散在有关部门行使的城市执法相关职责划转到答辩人，因此，答辩人具有法定的执法资格。对被答辩人的违法行为依法处罚是履行法定职责。二、被答辩人违法事实清楚、证据确凿。经调查，被答辩人在未取得《建筑工程施工许可证》的情况下，于2016年7月擅自开工建设学生公寓楼，违反了《中华人民共和国建筑法》第七条第一款：“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证；但是，国务院建设行政主管部门确定的限额以下的小型工程除外”的规定和《建筑工程施工许可管理办法》第二条第一款“在中华人民共和国境内从事各类房屋建筑及其附属设施的建造、装修装饰和与其配套的线路、管道、设备的安装，以及城镇市政基础设施工程的施工，建设单位在开工前应当依照本办法的规定，向工程所在地的县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门（以下简称发证机关）申请领取施工许可证”之规定。三、答辩人对被答辩人的处罚恰当、程序合法。被答辩人在未取得《建筑工程施工许可证》的情况下，于2016年7月在祁山路北段东侧漯河五高新校区院内建设学生公寓两栋（建筑面积16499.00m2）的行为，违反了《中华人民共和国建筑法》第七条第一款和《建筑工程施工许可管理办法》第二条第一款之规定，已构成违法。在接到责令停止违法行为通知书后，既没有停止建设，也没有补办相关审批手续。至今没有改正违法行为。根据《中华人民共和国建筑法》第六十四条：“违反本法规定，未取得施工许可证或者开工报告未经批准擅自施工的，责令改正，对不符合开工条件的责令停止施工，可以处以罚款”。和《建筑工程施工许可管理办法》第十二条：“对于未取得施工许可证或者为规避办理施工许可证将工程项目分解后擅自施工的，由有管辖权的发证机关责令停止施工，限期改正，对建设单位处工程合同价款1％以上2％以下罚款；对施工单位处3万元以下罚款”。参照河南省住房和城乡建设系统行政处罚裁量标准关于违反《建筑工程施工许可证管理办法》第十二条的行政处罚：被答辩人的违法行为属于1、未取得施工许可证擅自施工的（1）轻微违法行为的表现情形：“市政工程属于小型工程的；其他涉案工程面积在20000m2以下的。处罚标准：责令停止施工，限期改正，对建设单位处工程合同价款1％以上1.3％以下的罚款；对施工单位处1万元以下的罚款。”被答辩人违法建设面积16499.00m2，涉案工程面积在20000m2以下，对其违法情形认定为轻微，处工程合同价款1.1％的罚款，处罚恰当。答辩人在作出该处罚时，按照法律规定由执法人员赵晓黎、张扬向被答辩人送达了行政处罚事先告知书和行政处罚听证告知书以及行政处罚决定书，以上均由被答辩人签收，上述文书均告知了答辩人的相应权利，存卷的行政处罚文书送达回证可以证明上述事实。不存在被答辩人诉称的未告知其权利的情况。四、被答辩人请求撤销漯城执罚决字（2018）第0092号《行政处罚决定书》的理由缺乏法律依据。被答辩人提出因时间紧及历史原因没有办理《建筑工程施工许可证》可以不予处罚，并以之为理由请求撤销漯城执罚决字（2018）第0092号《行政处罚决定书》的诉请，没有法律依据，应当依法驳回其诉讼请求。经审理查明：2018年6月7日，被告市执法局对原告漯河五高2016年7月未取得《建筑工程施工许可证》在祁山路北段东侧校园内建设学生公寓楼两栋进行立案调查。于2018年8月29日向原告漯河五高送达了《行政处罚听证告知书》和《行政处罚事先告知书》，并于2018年9月5日作出漯城执罚决字[2018]第0092号《行政处罚决定书》，对原告作出如下处罚：一、责令停止施工，限期改正；二、处建设工程合同价款1.1%即人民币277310.67元罚款。原告不服，诉至本院。本院认为，《中华人民共和国建筑法》第七条第一款规定：“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证；但是，国务院建设行政主管部门确定的限额以下的小型工程除外”，《建筑工程施工许可管理办法》第二条第一款规定：“在中华人民共和国境内从事各类房屋建筑及其附属设施的建造、装修装饰和与其配套的线路、管道、设备的安装，以及城镇市政基础设施工程的施工，建设单位在开工前应当依照本办法的规定，向工程所在地的县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门（以下简称发证机关）申请领取施工许可证”。漯河市机构编制委员会文件《关于印发漯河市城市管理局（漯河市城市综合执法局）主要职责内设机构和人员编制规定的通知》（漯编[2017]80号）第一条职责调整第二项显示：“将分散在有关部门行使的城市执法相关职责划转到新组建的市城市管理和综合执法机构，具体包括：市城乡规划局、市城乡建设委员会、市住房保障和房屋管理局。行使的住房城乡建设领域法律法规规章规定的全部行政处罚权。”根据上述法律法规规章规范性文件的规定，被告作为拥有市级全部行政处罚权的部门，主管本行政区域内行政处罚工作是其法定职责。本案中，原告漯河五高对其2016年7月未取得《建筑工程施工许可证》在祁山路北段东侧校园内建设学生公寓楼两栋事实予以认可，但主张其未办理《建筑工程施工许可证》的原因是原郾城县职专2003年向其移交资料中没有土地使用证，因无土地证，无法办理工程规划许可证和建筑工程施工许可证。其为了能够在2016年9月1日开学时，保证学生有地方住，学生公寓能够投入使用，迫不及待的投入建设。建设学生公寓，属于政府投资的公益项目，且违法行为轻微，应不予行政处罚。因原告的上述主张没有法律依据，本院不予支持。被告在法定期间内向本院提交的《行政处罚听证告知书》和《行政处罚事先告知书》送达回证上显示有原告漯河五高委托人员李胜利于2018年8月29日的签名，原告认可李胜利是其学校教师。故，原告关于被告在作出行政处罚决定之前，没有告知其作出行政处罚决定的事实、理由和依据，没有告知其依法享有陈述和申辩的权利的主张，本院不予采信。综上，被告市执法局作出漯城执罚决字（2018）第0092号《行政处罚决定书》事实清楚，证据确实充分、程序合法，适用法律正确，量罚适当，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告漯河市第五高级中学的诉讼请求。本案诉讼费50元，由原告漯河市第五高级中学负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审 判 长  蔡桂花人民陪审员  柳书平人民陪审员  吕广华二〇一九年四月二十九日书 记 员  王思嘉