河北省滦平县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0824民初432号 原告：承德悦都混凝土有限公司，住所地，河北省承德市双滦区偏桥子镇三家村。 法定代表人：冯丽梅，职务，董事长。 委托诉讼代理人：胡文光，河北逸先律师事务所执业律师。 被告：常荣山，男，1961年4月22日出生，汉族，住滦平县。 委托诉讼代理人：吴仁超，河北国正律师事务所执业律师。 原告承德悦都混凝土有限公司与被告常荣山买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告承德悦都混凝土有限公司委托诉讼代理人胡文光、被告常荣山及委托诉讼代理人吴仁超到庭参加诉讼，原告承德悦都混凝土有限公司法定代表人冯丽梅未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 承德悦都混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告给付商品混凝土款人民币455890.00元及支付自2018年6月8日起至2019年4月25日止的违约金731703.45元，合计1187593.45元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告于2018年5月2日签订了《商品砼购销合同》约定由原告为被告在滦平县火斗山鑫利源铁矿地面及梁基础供应商品混凝土。合同签订后，原告全面履行了供货义务，但被告尚欠货款455890.00元，经多次催要未果，故依法提起诉讼。 常荣山辩称，原、被告双方并没有实际的混凝土买卖行为，原告诉状中所述的合同并没有公章，本案事实是被告常荣山与案外人杨某经营的混凝土公司具有债权债务关系，杨某同意以混凝土抵顶被告的债权，因此原、被告双方并没有实际形成购销关系，原告起诉陈述的购销合同对双方不发生法律效力，应属无效。 原告为证实其提出的诉讼请求所依据的事实，提供证据如下： 1、商品砼购销合同两页，该合同上盖有原告公司公章，也有委托代理人的签字和被告常荣山的签字，证实原、被告之间存在买卖合同关系。 2、承德悦都混凝土有限公司结算单，证实原告向被告供应商砼方料单价和金额。 被告常荣山为证实其主张，提交证据如下： 1、商品砼购销合同两页，用以证明被告持有的合同并没有原告的公章和原告法人的签字，合同中甲方的委托代理人是否具有代理权限无法确定，该份协议不发生法律效力。即使认为合同有效，对于违约金的约定违反法律规定，原告实际履行过程中并未按照约定供应被告1500立方混凝土，属于原告违约在先。 2、被告常荣山与案外人杨某签订的协议，用以证明被告使用的混凝土实际是从杨某处拉运，杨某用于抵顶其所欠被告的债务。 3、证人杨某的当庭证言，证人陈述证人杨某系滦平县宝蓝鑫建材有限公司法定代表人，证人与原告公司系合作关系，由证人提供机器设备，原告公司进行生产，双方约定原告出售混凝土后分给证人45%的纯利润。证人与被告常荣山存在债权、债务关系，证人打算用在原告公司处应得利润抵顶被告的混凝土款。 根据原、被告的诉辩陈述及原、被告提交的商品砼购销合同、承德悦都混凝土有限公司结算单认定本案事实如下：2018年5月2日以原告承德悦都混凝土有限公司为乙方与被告常荣山为甲方签订商品砼购销合同，合同内容为：“一、工程概况及商品砼用量1、工程名称：滦平火斗山鑫利源地面及梁基础2、工程地点（交货地点）：火斗山乡鑫利源铁矿。3、商品砼计划用量：1500立方。……六、结算方式1、甲方每签收300方混凝土向乙方现金付清货款，如果一个月内不足300方的甲方按实际签收方量付清全部货款。2、付款方式为银行转账或现金。七、双方责任6、如甲方没按合同约定期限及时付款，甲方需向乙方支付所欠货款的5‰/天的违约金（以本工程最后一次提供的对账单次日计算违约金）。中途退货所造成的损失由甲方承担。……”。后原告于2018年5月3日至2018年5月31日向被告常荣山供应商品混凝土，总计供应1274方，合款455880.00元。由被告常荣山工地收料员常荣江予以签字确认。 另查明：常荣江系被告常荣山弟弟。 对于被告提交的被告常荣山与案外人杨某签订的协议及案外人杨某的证人证言因与本案无关，本院不予采纳。 本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。原、被告双方于2018年5月2日签订商品砼购销合同，该合同系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，应认定合法有效。虽被告持有的合同中没有原告公司盖章，但通过核对原、被告持有的两份合同内容均一致，该处形式上的瑕疵并不影响该合同的效力。原告承德悦都混凝土有限公司按照合同约定向被告常荣山供应混凝土，被告常荣山应按照约定履行支付货款及延期履行支付违约金的义务。对于应付货款的数额，虽原告提交的结算单上没有被告常荣山的签字，但被告常荣山弟弟常荣江作为被告工地收料员已经对原告供应混凝土方量及单价进行签字确认，且该结算单上的单价并未超过原、被告合同中约定单价，应认定被告尚欠原告货款数额为455880.00元。故对原告要求被告支付其混凝土款455880.00元的诉讼请求予以支持。原告主张被告应依照约定支付自2018年6月8日起至2019年4月25日止的迟延履行违约金731703.45元并提供购销合同予以证实，但该合同约定违约金明显过高，且原告未提供实际损失的有效证据，故结合原、被告的结算时间，应以货款455880.00元为本金，自2018年6月8日起至本判决确定的给付之日止，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率150%计算。至于被告提出的其与案外人杨某之间存在债权债务关系，杨某同意以混凝土款抵顶债务，故被告不欠原告货款的主张，因系被告与案外人杨某双方的约定，且与本案无关，被告不予认可，对被告的该主张本院不予采纳。如果案外人杨某与原告承德悦都混凝土有限公司及被告常荣山存在债权、债务关系，可另行通过诉讼解决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下： 一、被告常荣山于本判决生效后五日内给付原告承德悦都混凝土有限公司货款455890.00元及违约金（违约金以货款455880.00元为本金，自2018年6月8日起至本判决确定的给付之日止，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率150%计算）。 二、驳回原告承德悦都混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15488.00元，由原告承德悦都混凝土有限公司承担8928.00元，被告常荣山承担6560.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者对方代表人的人数提出副本，上诉于承德市中级人民法院。 审 判 长  盖世杰 人民陪审员  马增峰 人民陪审员  陈洪伟 二〇一九年四月二十九日 书 记 员  王 进 滦平县人民法院民事判决书 附页 一、判决书中引用法律条文内容 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支持价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 二、如果不服这份判决，在收到这份判决书之日起15日内，有权提起上诉。上诉需要按本判决书规定的份数书写上诉状。如果在期限内没有递交上诉状，将失去上诉的权利。如果上诉期的最后一天是法定假日，上诉期将延长到此法定假日结束上班后的第一天。 三、当事人未提起上诉的，本判决书将于上诉期届满的次日发生法律效力。当事人提起上诉的，承德市中级人民法院的终审判决或裁定送达之次日将是法律文书生效之日。判决书生效后，当事人应主动在判决规定的期限内履行义务。如果没有主动按照判决规定的期限内履行义务，可以提出申请执行书并交到本院执行庭，申请法院强制执行。申请执行的期限是时到期之日起二年以内。 ——