江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终793号上诉人（原审原告）：周承财，男，1997年4月10日出生，汉族，住江西省井冈山经济技术开发区。委托诉讼代理人：张纯法（周承财姨公），男，1963年4月10日出生，汉族，住江西省吉安市青原区。上诉人（原审被告）：李正根，男，1985年9月13日出生，汉族，住河南省光山县。上诉人周承财因与上诉人李正根健康权纠纷一案，双方不服吉安县人民法院（2018）赣0821民初2739号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年3月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周承财上诉请求：判令李正根在一审判决基础上向周承财增加赔偿金额7000元。事实和理由：一是后续治疗费5000元不应核减，二是鉴定费1100元不应核减，三是交通费应增加900元，三项共计增加7000元，请二审法院予以支持。李正根辩称，周承财的上诉没有事实依据，应予驳回。李正根上诉请求：撤销原判，改判李正根不承担本案责任。一、二审诉讼费由周承财负担。事实和理由：一审法院采信周承财的病历、医疗费发票、伤情鉴定意见以及谢金根、肖泉出庭作证的证言，属于认定事实错误。因为案发时，李正根拿起三米长的镀锌方管系出于自卫，并没有动手，周承财的伤情从何而来？证人所作的证言是否真实，请求二审法院调取一审开庭的视频以及吉安市公安局井开分局高新派出所取证的视频以及勘验证人所说的蓝色方管是否有李正根的指纹，以验证证言的真实性。对周承财伤情的鉴定意见，李正根在一审庭审时向一审法院以及在看守所关押期间向吉安县人民检察院均提出要求重新鉴定，但均无回应。公安、检察机关对李正根故意伤害周承财一案立案侦查后，于2018年1月19日因证据不足、事实不清将李正根释放。公安、检察机关认为没有证据证实李正根故意伤害周承财，而一审法院却认定李正根致周承财轻伤二级，承担本案70％责任，属于认定事实错误，处理结果不合法。事实的真相是李正根遭受周承财父子围殴，其中周承财用啤酒瓶砸李正根头部，周水龙、周美龙拿一米来长、十来公分粗的木棍击打李正根全身，李正根一直未还手。因此，一审判决错误，请求二审法院改判。周承财辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回李正根的上诉。周承财向一审法院起诉请求：判令李正根赔偿周承财人身损害损失40279.23元〔其中医疗费8859.23元（8050.23元＋809元），鉴定费3500元，住院伙食补助费135元（3天×45元／天），营养费1350元（30天×45元／天），误工费10500元（3个月×3500元／月），护理费6435元（45天×143元／天），交通费1000元，后续治疗费（伤情）5000元，后续康复医疗费（伤残）1500元，精神损害抚慰金2000元〕并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：周承财系江西省井冈山经济技术开发区街道下村自然村居民。2017年8月14日9时30分，李正根开车至井冈山经济技术开发区街道下村自然村，准备在其租用的一块空地上卸货，见周承财父亲周水龙占用了部分该土地，双方遂因此发生争执，继而发生打斗，随后李正根在空地上捡起一根长约三米的钢管，周水龙上前去抢夺该钢管。周承财发现后，也前来抢夺钢管，在三人抢夺钢管过程中，导致周承财右第5掌骨骨折。周承财受伤后于2017年8月14日在吉安县中医院门诊治疗，花医疗费404元。2017年8月16日入吉安县中医院住院治疗至2017年8月19日出院，其中17日为周承财在臂丛麻醉下行切开复位内固定术，共住院3天，花医疗费8050.23元。2017年8月20日，周承财在吉安县中医院花门诊医疗费107元。经周承财委托：2017年8月14日，吉安浩然法医学司法鉴定所对周承财伤情作出吉浩司鉴（2017）临鉴字第1024号《法医临床鉴定意见书》，结论为：被鉴定人周承财之损伤程度鉴定为轻伤二级；医疗费定人民币肆仟伍佰元整（不含鉴定费）。2017年8月20日，吉安浩然法医学司法鉴定所就周承财医疗费及后续治疗费作出吉浩司鉴（2017）临鉴字第1024号《法医临床补充鉴定意见书》，结论为：1、医疗费以医院住院正式发票结算；2、出院后追加后续治疗费和拆除内固定手术医疗费合计人民币伍仟元整。2017年10月18日，江西吉安司法鉴定中心作出吉安司鉴中心临鉴字第1433号《法医临床学鉴定意见书》，结论为：评定被鉴定人周承财受伤之日起误工期为90天、护理期为45天、营养期为20天、后续康复医疗费人民币1500元。为此，周承财三次鉴定共花费2400元。因吉安县人民检察院对李正根作出了不起诉决定书，2018年6月12日，吉安市人民检察院经复议后，维持了吉安县人民检察院作出的不起诉决定，周承财遂向一审法院提起本案诉讼。一审法院确认周承财的损失：医疗费8561.23元（门诊404元＋门诊107元＋住院8050.23元）、误工费为10500元（3个月×3500元/月）、护理费为6435元（45天×143元/天）、住院伙食补助费45元（3天×15元/天）、营养费300元（20天×15元/天）、交通费酌定100元、后续治疗费1500元、鉴定费2400元，共29841.23元。因周承财伤情未达伤残程度，不属严重后果的情形，故周承财请求给予精神损害抚慰金的主张，不予支持。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。因侵权致人损害的，侵权人应承担民事赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，在周承财之父与李正根争吵中，李正根首先拿起钢管，对周承财之父等周边人群构成了潜在的人身受伤害的危险，周承财之父上前去抢夺该钢管，周承财发现后也前来参与共同抢夺钢管，使矛盾进一步激化，以致周承财在抢夺钢管过程中受伤，对此李正根应负主要责任，周承财与其父作为一方应负次要责任,一审法院确认周承财、李正根责任比例为3:7。即李正根应赔偿周承财20888.86元（29841.23×70％）元，周承财的其他损失自负。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款规定，判决：一、李正根于判决生效后十日内赔偿周承财各项损失共计20888.86元。二、驳回周承财的其他诉讼请求。一审案件受理费806元，由周承财负担241元，李正根负担565元。二审中，当事人未提交有证明力的新证据，一审法院认定的事实有在卷证据加以佐证，本院予以确认。在二审询问中，周承财认可其主张增加的鉴定费1100元系其父周水龙等因本次纠纷鉴定花费的费用，已另案处理。本院认为，本案二审当事人争议的焦点为周承财、李正根的上诉请求能否得到支持。对此，本院认定如下：（一）周承财的上诉请求因理由不足不予支持。周承财的后续治疗费有两次鉴定意见，前次为5000元，后次为1500元，一审判决采信后次鉴定意见认定后续治疗费为1500元正确。周承财上诉要求增加前次鉴定意见确定的后续治疗费5000元实属无理，不予支持。其主张增加的鉴定费1100元系案外人周承财的父亲周水龙等因本次纠纷鉴定支出的费用，已另案处理，不属于本案处理范围，故不予支持。一审判决酌定其交通费并无不妥，其要求增加交通费900元缺乏事实和法律依据不予支持。（二）李正根的上诉请求因证据不足亦不予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，李正根上诉称周承财的伤情非其所造成的，并未提供证据证实，其要求调取有关视频的请求因有一审庭审笔录和公安机关的询问笔录在卷佐证故不予支持，其上诉理由不能成立，其应承担本案不利后果。一审判决根据本案事实酌定李正根承担本案70％的责任并无明显不当。综上所述，周承财、李正根的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费372.22元，由上诉人周承财负担50元，李正根负担322.22元。本判决为终审判决。审判长  王文忠审判员  陈 晨审判员  陈治美二〇一九年四月十八日书记员  王 婷