贵州省务川仡佬族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0326民初297号原告：陈旭，女，1974年2月22日出生，汉族，贵州省湄潭县人，住务川自治县。委托诉讼代理人：邹启贤，贵州宇航律师事务所律师。被告：务川自治县惜缘亲新文化有限公司。住所地：务川自治县丹砂街道丹砂园6-2-1。统一社会信用代码91520326MA6DX0H24U。法定代表人：马丽，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐成江，务川自治县中心法律服务所法律工作者。被告：马丽，女，1970年10月8日出生，苗族，贵州省务川自治县人，住务川自治县。委托诉讼代理人：申仪，男，1970年8月8日出生，仡佬族，贵州省务川自治县人，住务川自治县，系被告马丽之夫。第三人：谢昭乾，男，1983年10月5日出生，仡佬族，贵州省务川自治县人，住务川自治县。第三人：谢昭贤，男，1982年12月15日出生，仡佬族，贵州省务川自治县人，住务川自治县。原告陈旭与被告务川自治县惜缘亲新文化有限公司（以下简称惜缘亲新公司）、马丽、第三人谢昭乾、谢昭贤合伙协议纠纷一案，本院于2018年5月22日作出（2018）黔0326民初883号民事判决，因原告陈旭不服该判决，向遵义市中级人民法院提出上诉，遵义市中级人民法院经审理于2018年8月30日作出（2018）黔03民终4542号民事裁定，撤销本院（2018）黔0326民初883号民事判决，并将本案发回本院重审。在审理中，本院依法追加谢昭乾、谢昭贤为第三人参加诉讼，本院另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陈旭及委托诉讼代理人邹启贤，被告惜缘亲新公司的法定代表人马丽及委托代理人徐成江，被告马丽及委托诉讼代理人申仪，第三人谢昭乾、谢昭贤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈旭向本院提出诉讼请求：1、判令被告惜缘亲新公司返还原告陈旭投资款共计20万元及按中国人民银行同期贷款利率四倍支付利息至本息付清之日止，被告马丽负连带责任；2、本案诉讼费由二被告承担。在诉讼过程中，原告增加诉讼请求：要求解除原、被告及第三人谢昭贤签订的《关于合伙成立务川自治县惜缘亲新文化有限公司的协议》。事实与理由：原告陈旭与被告马丽系朋友关系，2017年年初被告多次找到原告陈旭，希望与其一起投资经营被告马丽名下所属惜缘亲新公司。在被告马丽多次游说之下，原告陈旭与被告马丽于2017年6月29日签订关于合伙成立务川自治县惜缘亲新文化有限公司的合伙协议（因双方存在口头协议而未签字），协议中第五条约定股份设置：总股份为四股，被告马丽二股，原告陈旭一股，谢昭乾一股。第六条约定：出资方式：总预计投资200万元，被告马丽100万元（包括屋内实物折价），原告陈旭50万元，谢昭乾50万元，后续投资股份按比例投入。同时约定了各股东的各项权利义务，被告马丽承诺将原告陈旭的股东身份提交到市场监督管理局进行备案登记并变更。因原告陈旭与被告马丽已经达成口头协议，原告陈旭于2017年4月8日委托刘贵欣转账给被告马丽10万元，2017年7月1日代为被告惜缘亲新公司支付装修款10万元，共计投资20万元。时至今日，被告马丽并未履行承诺，未让原告陈旭参与被告惜缘亲新公司的经营管理，拒绝公开公司账目和返还原告陈旭的投资款，特诉至人民法院。被告惜缘亲新公司、马丽辩称：本案法律关系应为合伙关系，不是发起人设立公司关系；原告陈旭诉请直接退还入伙股金缺乏法律依据。原告陈旭与被告马丽达成的协议合法有效，协议约定合伙事项为共同出资重新装修书屋，被告马丽为二股，此二股是房屋和书本、货源，原告陈旭与第三人谢昭贤各占一股，每股50万元。双方合伙经营应共担风险，至今双方未对合伙期间债权、债务进行清算，不满足退伙条件。综上，请法院依法驳回原告陈旭的诉讼请求。第三人谢昭乾、谢昭贤述称，由于被告马丽之前经营的书店差不多破产了，在马丽的要求下我们与原告达成协议成立公司，并将我与原告登记为公司股东属实。谢昭贤系本案实际投资人，名义投资人系谢昭乾，双方系兄弟关系，因被告马丽没有把我们与原告登记为公司股东，同意解除协议并由马丽退还原告投资款。本案经审理认定事实如下：2017年3月17日，原告陈旭及第三人谢昭贤与被告马丽达成口头协议，约定在务川县设立惜缘亲新公司，股份设置：总股份为四股，被告马丽二股，原告陈旭一股，谢昭乾（实际出资人为谢昭贤）一股。出资方式：总预计投资200万元，被告马丽100万元（以其经营的惜缘亲新书屋财产作价，系个人工商户），原告陈旭50万元，谢昭乾50万元，后续投资股份按比例投入。2017年3月27日，惜缘亲新公司成立，登记类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为马丽。2017年6月12日，被告马丽以务川惜缘亲新书屋名义与贵州凯迪亚建筑装饰工程有限公司签订施工合同，约定由贵州凯迪亚建筑装饰工程有限公司对务川惜缘亲新书店进行设计装修，现未足额支付装修工程款。2017年4月8日原告向被告马丽转账10万元，2017年7月24日代马丽支付10万元装修款，至今共计投入20万元。2017年10月28日，惜缘亲新公司正式开业。现因被告马丽未将原告陈旭登记为公司股东，也未能实际参与管理，公司账目不公开，遂要求被告退还投资款。上述事实，有原、被告提供的合伙协议、微信聊天记录、转账记录、施工合同、工资花名册、公司账本、教室租用合同、库房租用合同、考勤表等证据以及原、被告及第三人的陈述，在卷佐证，足以认定。本院认为，本案争议焦点是原、被告之间是何法律关系。根据审理查明的事实，2017年3月17日，原告与被告马丽及第三人谢昭贤达成的协议约定设立惜缘亲新公司，原告陈旭出资50万元，被告马丽出资100万元，第三人谢昭贤出资50万元，由被告马丽担任公司法定代表人，并对公司地点、公司用房、利润分配等事宜进行了约定，至今原告向被告马丽支付了出资款20万元，可见本案系发起人因设立公司引起的纠纷，而非合伙协议纠纷，本院立案时将案由定为合伙协议纠纷不妥，应予以纠正。对于原告陈旭要求解除成立务川自治县惜缘亲新文化有限公司的协议及返还出资款本息的主张是否应予支持。2017年3月27日，惜缘亲新公司正式成立，登记类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为马丽，可见被告马丽的行为违反了协议的约定，致使原告至今未能取得公司股东资格，其合同目的不能实现，被告马丽已构成根本违约，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款四项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，原告要求解除其与被告马丽、第三人谢昭贤达成的成立务川县惜缘亲新文化有限公司的协议及返还出资款的请求，本院依法予以支持，但该出资款系被告马丽个人收取，与被告务川县惜缘亲新文化公司无关，所以返还义务人应为被告马丽。对原告要求以本金20万元为基数按中国人民银行同期贷款利率的四倍支付利息至还清之日的主张，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，因被告马丽的违约行为导致原告受损，原告有权要求被告马丽赔偿相应损失，但原告未提供证据证明其损失情况，本院酌情按中国人民银行同期同类贷款利率计算，其具体计算方式应自交付出资款的次日起开始计算，即其中10万元自2017年4月9日开始计算，余下10万元自2017年7月25日开始计算至付清之日。对被告认为与贵州凯迪亚建筑装饰工程有限公司装修合同尚未结算，书屋装修至今未完工，对债务未进行清算的意见，因该合同主体系务川惜缘亲新书屋与贵州凯迪亚建筑装饰工程有限公司，因涉案款项的用途为各当事人作为股东成立公司的出资款，至于合伙经营其他事务中的合伙账目应由各方另行主张，本院不予审查。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项、第九十七条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告陈旭与被告马丽及第三人谢昭贤2017年3月17日达成的《关于成立务川自治县惜缘亲新文化有限公司》的协议；二、被告马丽于本判决生效之日起十五日内返还原告出资款20万元及利息（其中10万元按中国人民银行同期同类贷款利率自2017年4月9日开始计算至付清之日止，余下10万元自2017年7月25日开始按前述方式计算）；三、驳回原告陈旭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4300元，由被告马丽承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向上诉法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审 判 长  王杨波人民陪审员  申修堂人民陪审员  吴定国二〇一九年四月二十六日书 记 员  骆小峰