安徽省阜南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1225民初148号 原告：刘少青，男，1954年10月10日出生，汉族，户籍所在地安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：黄素勤，安徽众豪律师事务所律师。 被告：苗亚飞，男，1983年4月14日出生，汉族，户籍所在地安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：栾安宁，安徽裕德律师事务所律师。 被告：阜阳三友建筑劳务有限公司阜南分公司，住所地安徽省阜南县经济开发区南阳大道东侧正基领尚城**楼**，统一社会信用代码91341225MA2NH2OU5U。 负责人：王宝林。 原告刘少青诉被告苗亚飞、阜阳三友建筑劳务有限公司阜南分公司（以下简称阜南三友劳务公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，依法适用简易程序，并于2019年1月21日公开开庭进行了审理。原告刘少青的委托诉讼代理人黄素勤、被告苗亚飞及其委托诉讼代理人栾安宁到庭参加诉讼，被告阜南三友劳务公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。根据原告刘少青的申请，本院依法通知证人张某（公民身份号码3421271975××××××××）出庭发表了证人证言并接受了询问。本案现已审理终结。 刘少青向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令二被告赔偿原告医疗费47100.05元、护理费7972.8元、误工费26407元、营养费3000元、残疾赔偿金40825.6元、精神抚慰金20000元、后续治疗费25000元、交通费300元、鉴定费1200元，合计171805.45元，扣除被告垫付的70000元，余款101805.45元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：刘少青受雇于苗亚飞在阜南县岳安置区工地从事瓦工工作，在工作过程中因高空落物砸伤头部。原告受伤后在阜阳市人民医院住院治疗，后经鉴定刘少青因高处重物砸伤致颅脑损伤构成九级伤残，误工期为伤后180天，护理期和营养费分别为伤后60天。田集镇东岳安置区项目是安徽宝翔建设集团有限责任公司承建，该公司又将劳务工程发包给阜南三友劳务公司。苗亚飞是阜南三友劳务公司的员工，负责涉案工地的修补事物，其行为是职务行为。刘少青在提供劳务过程中，两被告未提供必要的安全防护条件，岗前也没有进行必要的安全知识培训和教育，致刘少青受伤，两被告应承担连带赔偿责任。刘少青受伤后，被告仅赔偿了70000元，剩余损失，双方多次调解未果，刘少青提起诉讼。 苗亚飞辩称：第一，苗亚飞属于阜南三友劳务公司的员工，苗亚飞对外招收原告的行为属于职务行为，行为后果应由阜南三友劳务公司承担，苗亚飞不是本案适格主体，请法院依法驳回原告对苗亚飞的诉讼请求；第二，阜南三友劳务公司是具有合法用人资质的公司，招收的员工与公司具有劳动关系，原告应当走工伤赔偿程序；第三、原告没有实施相关瓦工工程的资质，且已62周岁，对工作中的危险应当具有谨慎义务，事发时原告未按照工地的安全制度佩戴安全帽，才会导致原告的伤情严重，原告对事故的发生具有重大过错，应当承担不低于30%的责任；第四、被告垫付的70000元应在扣除原告自行承担的责任比例后，从被告承担的总额中扣除；第五、原告主张的各项诉求过高，请法院核定。 阜南三友劳务公司未答辩、未举证。 本院经审理认定事实如下：2018年6月4日16时许，刘少青在阜南县工地被砖头砸伤头部，同日17时许在阜南县急救中心抢救，19时许入住阜阳市人民医院治疗，住院诊断“开放性颅骨骨折”，住院30天，2018年7月4日出院。刘少青住院期间开支医疗费47100.05元、护工费5618元。经刘少青委托，安徽公平司法鉴定所出具司法鉴定意见（皖公平司［2018］临鉴字第1030号，日期2018年10月12日）：“1.被鉴定人刘少青因高处重物砸伤致左顶叶凹陷性粉碎性骨折伴硬膜下血肿及广泛脑挫裂伤，开颅血肿及失活脑组织切除术后，构成九级伤残；2.被鉴定人刘少青本次外伤后误工期为伤后180天，伤后60天需设1人护理，伤后60天需增加营养；3.被鉴定人刘少青左顶叶颅骨缺损修补费用约需人民币25000元（或以实际发生费用计算），不包括手术可能出现的意外情况所需费用。”刘少青开支鉴定费1900元。 另查明：1、阜南县岳安置区工程系安徽宝翔建设集团有限责任公司承包。2017年5月8日，安徽宝翔建设集团有限责任公司与阜南三友劳务公司签订《阜南县岳安置区劳务合同》，将土建劳务（木工、瓦工、钢筋工、架子工、水电工）分包给阜南三友劳务公司。2、苗亚飞系阜南三友劳务公司的员工，职务是瓦工组长，负责该公司在阜南县岳安置区项目的瓦工班组修补事务。刘少青经证人张某介绍，由苗亚飞招用到阜南县岳安置区工地干小工。事发时刘少青没有佩戴安全帽在涉案工地干活时被掉落的砖头砸伤头部。3、阜南三友劳务公司已向刘少青支付赔偿款70000元。 上述事实，有当事人的陈述、书证及笔录在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，阜南三友劳务公司分包涉案工程的劳务，刘少青经瓦工组长苗亚飞招用为涉案工程提供劳务，刘少青在提供劳务过程中受到人身损害，阜南三友劳务公司作为雇主应承担赔偿责任；刘少青自身未能尽到必要的安全注意义务，对自身损害的发生，具有一定过错；本院综合双方过错程度，对刘少青所受人身损害损失，酌定阜南三友劳务公司承担80%的赔偿责任，刘少青自身承担20%的责任。刘少青在诉状中亦认可苗亚飞的招用行为系职务行为，其要求苗亚飞承担赔偿责任，缺乏法律依据，本院不予支持。 刘少青的各项损失数额认定如下：1、医疗费47100.05元。2、误工费12868.93元（36132元/年÷365天×130天）。刘少青的误工期计算至定残日前一天是130天（2018年6月4日至2018年10月11日），刘少青无固定收入也未举证证明其最近三年平均收入状况，本院参照安徽省2017年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资36132元计算其误工费为12868.93元，刘少青主张的误工费数额过高，本院不予支持。3、护理费7972.6元（48500元/年÷365天×60天）。刘少青伤后60天需1人护理，其住院期间及出院后雇佣护工护理，护理费的赔偿标准，本院参照安徽省2017年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资48500元计算。4、营养费1800元（30元/天×60天），刘少青伤后60天需增加营养，本院根据其伤情及鉴定意见酌情确定营养费按每天30元计算。5、残疾赔偿金40825.6元（12758元×16年×20％），定残时刘少青已满64周岁，其伤情构成九级伤残，残疾赔偿金的赔偿标准，本院参照安徽省2017年度农村居民人均纯收入12758元计算16年。6、精神损害抚慰金，本院根据刘少青的伤残等级酌定8000元。7、刘少青主张交通费300元，因其未提供交通费发票，本院对其该项主张不予支持。8、鉴定费1200元。鉴定费系刘少青确定其伤情所支出的必要费用，刘少青实际支出鉴定费1900元，其起诉仅要求1200元，本院予以支持。9、住院伙食补助费，刘少青未主张，本院不予认定。10、关于后续治疗费，鉴定意见是“刘少青左顶叶颅骨缺损修补费用约需人民币25000元（或以实际发生费用计算），不包括手术可能出现的意外情况所需费用。”庭审结束后，刘少青的儿子刘家松（系xxxxxxxxxxxxxx军士长）向本院邮寄《xxxxxxxxxxxxxxxx政治工作处（函）》及刘少青的后续治疗费用票据复印件（住院费48399.42元、伙食费242.8元），因该部分费用远高于鉴定预估的费用数额，且系庭审后提交，本院不予一并处理，其可以通过诉讼或者协商的方式另行主张。 综上所述，阜南三友劳务公司承担80%的赔偿责任即款97413.74元［（47100.05元﹢12868.93元﹢7972.6元﹢1800元﹢40825.6元﹢1200元）×80%﹢8000元］，扣除已支付的70000元，阜南三友劳务公司还应赔偿刘少青274**.74元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四之规定，判决如下： 一、阜阳三友建筑劳务有限公司阜南分公司于本判决生效之日起十日内赔偿刘少青医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金合计27413.74元； 二、驳回刘少青的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2336元，减半收取计1168元，由刘少青负担683元，阜阳三友建筑劳务有限公司阜南分公司负担485元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员 黄 勇 二〇一九年四月一日 书记员 苗媛媛