湖南省益阳市赫山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0903民初3768号 原告（被告）：湖南郁鑫桥隧建筑劳务有限公司，住所地湖南省益阳市赫山区龙洲路综合大厦3单元502室。 法定代表人：石寒。 委托诉讼代理人：夏伟中，湖南激扬律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被告（原告）：程维，男，1982年4月10日出生，汉族，住湖北省谷城县。 委托诉讼代理人：彭文科，湖南公言律师事务所律师。代理权限为特别授权。 原告（被告）湖南郁鑫桥隧建筑有限公司（以下简称原告）与被告（原告）程维（以下简称被告）劳动争议案，原告和被告均不服仲裁裁决，分别于2018年8月9日、2018年8月14日向本院提起诉讼，本院根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定，进行并案审理，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人夏伟中，被告的委托诉讼代理人彭文科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判令原告不向被告支付经济补偿金39,000元、失业保险待遇损失6,144元、2018年1月份工资13,000元。事实与理由：被告于2015年6月18日进入原告承建的阿尔及利亚中建南北高速公路53KM项目工地工作，双方签订了《劳务派遣和雇佣合同》，合同期限为36个月，原告为被告在项目所在地缴纳了社会保险。2018年1月10日，被告因不服工作安排对原告的管理人员进行侮辱谩骂，并于同年2月8日自行回国，自动解除了与原告的劳动合同。原告认为，被告系自动离职，其主张经济补偿金、失业保险待遇损失不符合法律规定，故诉至法院，请求依法判决。 被告辩称，被告离职系原告单方停止被告工作并通知解除与被告的合同所致，现被告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定主张经济补偿金符合法律规定，关于失业保险待遇损失、加班工资、未签订劳动合同双倍工资以及2018年1月份的工资原告亦应支付给被告。 被告向本院提出诉讼请求：判令原告在益劳人仲字［2018］65号仲裁裁决书裁决支付58,144元的基础上，增加支付经济赔偿金、加班工资、未休年休假待遇损失补偿、未签订书面劳动合同双倍工资差额、未购买养老保险待遇损失补偿、失业保险待遇损失补偿等待遇损失差额439,763元。事实与理由：2015年6月18日，被告进入原告承建的阿尔及利亚中建南北高速公路53KM项目工地从事炮工、立架仰拱、立衬等工作，双方签订了合同期限为2015年6月18日至2017年6月17日的劳动合同。被告在工作期间，平均每月需工作30天以上，自2016年7月起每月工资为13,000元，原告未向被告发放加班工资、未提供年休假待遇、未为被告缴纳社会保险，被告自合同到期后要求与原告续签劳动合同，但原告一直未将合同提供给被告。2018年1月，原告无故停止被告的工作，未发放被告工资，以实际行为单方解除与被告的劳动合同，因原告未缴纳社会保险、拖欠工资等行为，被告亦确认解除合同。根据相关法律规定，原告应赔偿被告相关损失，为维护自身合法权益，故诉至法院。 原告辩称，一、被告在仲裁申请中主张的是请求确认双方劳动关系解除，未主张经济补偿金，故原告无需向被告支付经济补偿金；二、被告主张劳动合同解除日期为2018年1月30日，其主张原告违法解除劳动关系、要求原告支付经济赔偿金应提供证据予以证明，实际上被告系自动离职，原告无需支付经济赔偿金和失业保险待遇损失；三、被告提供的工资结算单上标明2018年1月被告的工资为3,900元，而原告于2018年2月向被告转账支付了102,000元，因此原告不存在拖欠被告工资的情况。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年6月18日，被告进入原告承建的阿尔及利亚中建南北高速公路53KM项目工地工作，双方签订了一份《劳务派遣和雇佣合同》，根据合同约定，在合同履约过程中，被告负责完成原告安排的与分包工程相关的全部工作，原告按照合同规定向被告支付工资；被告的试用期为1个月；原告负责被告在外期间的内部生产管理，包括工作安排、统一调配、用工结算及工资支付等；被告在工作期间，必须严格遵守业主、总包商、甲方所规定的各项劳动纪律和规章制度、项目管理制度；被告的工作期限暂定为36个月，自离中国境之日起算，如根据项目实际需要，原告拥有适当延长或缩短被告工作期限的权利，调整期限在6个月内被告不得以任何理由拒绝，调整期限超过6个月需双方协商确定。在被告工作期间，被告月平均工资为12,242元，原告未为被告在国内参加各项社会保险。2018年1月10日，被告与原告的管理人员因工作安排发生矛盾，之后双方一直沟通协商，但未达成一致意见。2018年2月8日，被告自行回国，原告向被告转账支付了102,000元，但2018年1月份的工资3,900元未支付给被告。 之后，被告向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决确认解除双方劳动合同，原告支付经济赔偿金78,000元、加班工资253,984元、年休假待遇22,413元、未签劳动合同双倍工资差额76,266元、拖欠工资13,000元、未购买养老保险待遇损失补偿39,000元、未购买失业保险待遇损失补偿6,912元。该仲裁委对双方当事人的纷争进行审理后，于2018年7月31日作出益劳人仲字［2018］65号仲裁裁决书，裁决：原、被告的劳动关系于2018年2月8日解除，原告向被告支付解除劳动关系经济补偿39,000元、赔偿失业保险待遇损失6,144元、发放拖欠的2018年1月份工资13,000元。原、被告均对该裁决不服，向本院提起诉讼。 以上事实，有益劳人仲字［2018］65号仲裁裁决书及送达回证、劳动仲裁申请书、仲裁庭审笔录、出入境记录、转账记录、劳务派遣和雇佣合同、工资结算单以及当事人的当庭陈述予以证明，足以认定。 本院认为，虽然原、被告之间签订的是《劳务派遣和雇佣合同》，但是根据合同约定，被告提供的劳动系原告业务组成部分，并接受原告的管理，原告按月向被告支付工资，因此，原、被告之间形成的是劳动关系，双方签订的《劳务派遣和雇佣合同》实为劳动合同。原、被告就工作安排发生争议，双方未能达成一致意见，后被告自行回国的行为，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿金的情形，故双方劳动关系于2018年2月8日解除，原告仅需向被告支付2015年6月18日至2018年2月8日的经济补偿金36,726元（12,242元/月×3个月）。被告非因本人意愿中断就业，根据《失业保险条例》第十四条和《湖南省实施办法》第九条、第十条规定，被告可以享受6个月的失业保险金。因原告未依法为被告在国内参加失业保险，被告亦未享受境外社会保险待遇，该部分损失应由原告承担，因此，原告应支付被告失业保险待遇损失6,144元（1,280元/月×80%×6个月）。对原告要求不支付被告经济补偿金和失业保险待遇损失的诉讼请求，本院不予支持。因原告未提供证据证明已安排被告休年休假，故原告应支付被告未休年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，考虑年休假可以集中、分段和跨年度安排的特点，原告应支付被告7天的未休年休假工资差额7,880元（12,242元/月÷21.75天/月×7天×2倍）。同时，2018年1月份的工资3,900元，原告应支付给被告。关于未签订劳动合同的双倍工资，因原、被告已签订劳动合同，且合同未到期，故本院对被告要求原告支付未签订劳动合同双倍工资差额的诉讼请求不予支持。关于加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。现被告提供的证据不足以证明其存在加班的事实，故本院对被告要求原告支付加班工资的诉讼请求不予支持。关于养老保险损失，因被告未提供自行补缴养老保险金的证据，亦未出现因社会保险经办机构不能补办导致其无法享受养老保险待遇的情形，所以，对被告要求原告赔偿养老保险损失的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《失业保险条例》第十四条和《湖南省实施办法》第九条、第十条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决如下： 一、原告（被告）湖南郁鑫桥隧建筑有限公司与被告（原告）程维的劳动关系于2018年2月8日解除； 二、原告（被告）湖南郁鑫桥隧建筑有限公司自本判决生效后五日内支付被告（原告）程维经济补偿金36,726元、失业保险待遇损失6,144元、未休年休假工资差额7,880元、2018年1月份工资3,900元，共计54,650元； 三、驳回原告（被告）湖南郁鑫桥隧建筑有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回被告（原告）程维的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取计10元，由原告（被告）湖南郁鑫桥隧建筑有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于益阳市中级人民法院。 审判员  吴林波 二〇一九年四月二十三日 法官助理王姣 书记员张舞 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《失业保险条例》 第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金： （一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已办理失业登记，并有求职要求的。 失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。 《湖南省实施办法》 第九条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年的，不领取失业保险金；满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月。失业人员在领取失业保险金期间就业的，剩余的失业保险金停止发放。重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可与前次失业期间应领取而尚未领取完的失业保险金的期限合并计算，但合并后的期限最长不得超过24个月。 本办法实施前，按照国家和省人民政府规定不参加失业保险的用人单位的职工，其工龄视为本人和用人单位缴纳社会保险费的年限。 第十条失业人员每个月领取失业保险金的标准，为当地最低工资标准的80%。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。