广西壮族自治区桂林市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂03刑终103号 原公诉机关广西壮族自治区荔浦县人民检察院。 上诉人（原审被告人）林某某，女，1980年4月13日出生，广西桂林市人，瑶族，群众，中专文化，无业，户籍地桂林市叠彩区,住恭城瑶族自治县。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年8月13日被拘传，次日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于桂林市第二看守所。 辩护人赵毅，广西桂宁律师事务所律师。 辩护人何虹君，广西桂宁律师事务所实习律师。 原审被告人冯有君，男，1987年9月23日出生，广西恭城瑶族自治县人，汉族，群众，初中肄业，农民，住恭城瑶族自治县。因犯盗窃罪，于2017年12月29日被桂林市叠彩区人民法院判处拘役三个月，缓刑五个月。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年8月20日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于荔浦县看守所。 广西壮族自治区荔浦市人民法院审理荔浦县人民检察院指控原审被告人冯有君、林某某犯盗窃罪一案，于2019年1月2日作出（2018）桂0331刑初243号刑事判决。原审被告人林某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。桂林市人民检察院指派检察员肖钧丹出庭履行职务，上诉人林某某及其辩护人赵毅、何虹君到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2018年6月15日至8月10日期间，被告人冯有君、林某某（系情侣关系）在广西荔浦县、平乐县、阳朔县、贵州省丹寨县等地张贴“黑户、白户均能急速贷款”的小广告，并谎称信贷中心业务员可以帮办理贷款手续、网上填写贷款信息等为由，直接操作被害人的手机或者拿被害人手机卡使用，随后登录被害人手机支付宝，通过找回密码方式更改支付宝密码后，将被害人银行卡内的钱转至冯有君持有的一张户名为“周某”的农业银行储蓄卡。随后，由冯有君持卡将储蓄卡的钱取出，用于冯有君个人开支以及与林某某的共同生活开支。 1.2018年6月15日14时许，被告人冯有君驾驶奇瑞QQ到平乐县平乐镇下关居委会新安街崩山路段，以帮办理贷款手续为由，让被害人韦某提供手机给其使用，随后通过支付宝转账方式将韦某中国邮政储蓄银行卡内的人民币6950元（以下币种相同）盗走。 2.2018年7月1日，被告人冯有君、林某某驾驶奇瑞QQ到平乐县沙子镇，由林某某出面与被害人殷某在一家奶茶店商量办理贷款。林某某以使用殷某手机上网站填写申请贷款信息为由，登录支付宝获取修改密码的验证码后发送给冯有君，由冯有君通过支付宝转账方式将殷某广西农村信用社卡内的10000元盗走。 3.2018年7月11日11时许，被告人冯有君、林某某驾驶奇瑞QQ到阳朔县福利广场，由冯有君出面，以帮被害人黄某办理贷款业务为由使用黄某手机，随后通过支付宝转账方式将黄某广西农村信用社卡内的40000元盗走。 4.2018年7月26日14时许，被告人冯有君、林某某驾驶北京现代朗动牌小车到贵州省丹寨县，由冯有君出面与被害人马某商量办理贷款，冯有君以银行流水太少无法办理贷款为由，让马某存款30000元到贵阳银行账户，随后以帮办理贷款为由操作马某的手机，通过支付宝转账方式将马某贵阳银行账户内的29980元盗走。案发后，冯有君家属已代其赔偿马某损失32980元，并取得书面谅解。 5.2018年8月10日13时许，被告人冯有君、林某某驾驶北京现代朗动小车到荔浦县荔城镇，由林某某出面与被害人吕某在“荔江通达”大排档商量办理贷款。林某某以上传贷款资料为由，让吕某把手机卡取出给其使用，随后将更改支付宝密码的验证码发送给冯有君，由冯有君通过支付宝转账方式将吕某中国工商银行卡内的10000元盗走。同月15日13时许，冯有君将10000元通过转账方式退赔至吕某的工商银行卡。 综上，被告人冯有君参与盗窃五次，盗窃金额96930元；被告人林某某参与盗窃四次，盗窃金额89980元。 2018年8月13日12时许，被告人林某某在在冯有君家中被公安民警抓获。同月20日17时许，被告人冯有君在恭城瑶族自治县恭城镇滨江苑米粉店“小不点”被公安民警抓获。 案发后，被告人林某某的家属代其退赔给被害人殷某10000元、黄某20000元、马某2000元、吕某1500元，取得了四被害人的书面谅解。 上述事实，有经庭审举证质证的以下证据证实：1.物证白色连衣裙、红色单肩包；2.受案登记表、手机支付宝截图、收条及谅解书、刑事判决书、户籍证明、抓获经过、车辆查询证明、通话清单、银行卡明细单、微信聊天记录等书证；3.被害人韦某、殷某、黄某、马某、吕某的陈述；4.现场勘查笔录、辨认笔录；5.视频光盘；6.被告人冯有君、林某某的供述和辩解等证据证实等。 原判认为，被告人冯有君、林某某以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，冯有君起主要作用，是主犯；林某某是从犯，应当从轻、减轻处罚。二被告人多次流窜作案,酌情从重处罚。冯有君有犯罪前科，酌情从重处罚；冯有君、林某某到案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。二被告人退赔了部分被害人的部分损失并取得谅解，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第四十七条之规定判决： 1、被告人冯有君犯盗窃罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人林某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币八千元；三、随案移送的白色连衣裙一条、红色单肩包一个予以没收，作为本案证据；四、责令被告人冯有君、林某某共同退赔人民币二万元给被害人黄某；责令被告人冯有君退赔人民币六千九百五十元给被害人韦某。 林某某上诉提出其是从犯，能如实供述，当庭认罪，已赔偿被害人全部损失并取得谅解，又主动缴纳罚金，请求二审法院从轻处罚并适用缓刑。其辩护人提出相同的辩护意见。二审期间，辩护人提供了被害人黄某出具的一份收条、谅解书以及一份广西壮族自治区行政事业单位资金往来结算票据，以证实被害人黄某已收到林某某家属代为赔偿的二万元，并对其行为表示谅解以及已缴纳罚金八千元的事实。 二审出庭检察员认为，原判认定上诉人林某某、原审被告人冯有君犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。鉴于二审期间上诉人家属代为退赔被害人黄某的损失，并取得了谅解，且能主动缴纳罚金，建议二审法院根据本案的实际情况依法裁判。 二审经审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。另查明，上诉人林某某的家属于2019年4月1日代其缴纳了八千元罚金，并于次日退赔给被害人黄某二万元，取得了黄某的谅解。该事实有辩护人提供的经庭审举证、质证，并查证属实的上述证据证实，本院予以确认。 本院认为，上诉人林某某、原审被告人冯有君以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。原判根据本案事实区分主、从犯，及衡量如实供述、退赔并取得谅解、多次流窜作案、犯罪前科等量刑情节正确，本院予以确认。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，但鉴于二审期间上诉人林某某的家属代其退赔被害人黄某全部损失，并取得谅解，且主动缴纳罚金，本院综合考虑本案的具体情况决定对其再予酌情从轻处罚，故上诉人及其辩护人提出对其从轻处罚的意见成立，本院予以采纳，但综合其犯罪事实和情节，不宜宣告缓刑。二审出庭检察员的意见正确，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第四十七条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区荔浦市人民法院(2018)桂0331刑初243号刑事判决的第一项、第三项，即被告人冯有君犯盗窃罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币一万元；随案移送的白色连衣裙一条、红色单肩包一个予以没收，作为本案证据； 二、撤销广西壮族自治区荔浦市人民法院(2018)桂0331刑初243号刑事判决的第二项、第四项，即被告人林某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币八千元；责令被告人冯有君、林某某共同退赔人民币二万元给被害人黄某；责令被告人冯有君退赔人民币六千九百五十元给被害人韦某； 三、上诉人林某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元（已缴纳）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月13日起至2020年2月12日止。） 四、责令原审被告人冯有君退赔人民币六千九百五十元给被害人韦某。 本判决为终审判决。 审判长  邓陆平 审判员  殷林静 审判员  刘劲阳 二〇一九年四月九日 书记员  莫聪敏