江苏省新沂市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0381民初5041号 原告（反诉被告）:新沂市公共交通公司,住所地新沂市经济开发区上海路85号，机构代码：91320381703600256E。 法定代表人：晁祥田,该公司总经理。 委托诉讼代理人：田文宝，北京观韬中茂（南京）律师事务所律师。 被告（反诉原告）:新沂市马陵春茶场,住所地新沂市马陵山镇宿新公路西侧。 经营者：张迪海，男，1966年2月14日出生，住新沂市。 委托诉讼代理人：谭卫民，江苏彭城律师事务所律师。 原告（反诉被告）新沂市公共交通公司（以下简称“公交公司”）与被告新沂市马陵春茶场（以下简称“马陵春茶场”）租赁合同纠纷一案，本院于2018年6月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）公交公司的委托诉讼代理人田文宝、被告（反诉原告）马陵春茶场的经营者张迪海及其委托诉讼代理人谭卫民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公交公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告之间的合作经营协议并将马陵山客运站场地、设施以及租赁的场地恢复原状；2.判令被告支付所欠合营分成金人民币132万元，并自起诉之日至实际支付之日，按同期贷款利率支付利息；3.判令被告支付自2018年6月20日起至被告返还场地之日的租金（按32.2万元每年计算）；4.判令被告支付违约金人民币20万元；5.判令上述1、2、3、4项被告的经营者张迪海承担连带责任；6.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2011年1月12日，原、被告签订一份《合作经营协议书》，约定原告将其所有的马陵山客运站场地、设施以及租赁的场地交给被告使用，被告在合同签订四个月后开始计算分成金，每年支付给原告28万元，并且每五年递增15%，同时合同还约定任何一方违约，应支付违约金20万元。合同签订后，原告依约将土地和房产交付被告使用，然而被告仅支付45万元就不再支付，经计算至2018年6月20日止，被告已经累计拖欠人民币132万元。被告应当在2018年6月20日前恢复原状并归还场地和房屋，若被告不能按期归还应支付自2018年6月20日起至被告返还场地之日的租金每年按32.2万元计算。另查，被告系个体工商户，依法应当以个人全部财产承担责任。 马陵春茶场及经营者张迪海辩称，被告方认为原告方的诉请没有事实和法律依据，请求法院依法驳回。2011年元月12日，被告与新沂市交通旅行社有限公司（以下简称“交旅公司”）签订合作经营协议，协议约定，交旅公司以现有的马陵山客运站为依托向马陵山林场新租土地约40亩，租赁手续由交旅公司办理，双方共同投资打造高品味休闲娱乐会所，交旅公司以客运站内所有设施及所租场地作为合作经营投资，被告向交旅公司缴纳合营分成金，同时约定交旅公司负责在现有的马陵山公交客运站主楼后修建永久性居所3栋，约600平方米，并完成室内粉刷。协议签订后被告按照协议的约定对合营项目进行了投资，并且按照约定支付相应的合营分成金，但是，交旅公司并没有按照协议约定建造永久性居所三栋约600平方米，并完成室内粉刷，并未将所租的40亩土地交付给被告，根据被告实际丈量，实际交付土地仅有22亩左右。2013年交旅公司告知被告，被告所租财产全部交付原告，要求被告与原告另行签订合作协议。2013年被告在完成自己所有的投资后与原告签订了合作经营协议，此协议内容与交旅公司签订的协议内容一致，落款日期也与交旅公司签订的日期一致。协议签订后，被告多次要求原告按照协议内容履行义务，但原告一直未能履行，为此，被告暂时停止支付协议当中约定的分成金，被告方认为原告方违约在前，致使双方的合同目的不能实现，原告无权向被告主张分成金，且原告的违约行为给被告造成了重大的经济损失。双方所签订的《合作经营协议书》，其形式上是合作经营，原告只享有收取利润的权利，没有承担相应风险的义务，实质上属于原告将马陵山客运站主楼及场地租赁给被告。 马陵春茶场及经营者张迪海提出反诉请求:1.依法解除原、被告所签订的合作协议书；2.判令被反诉人（本诉原告）赔偿反诉人（本诉被告）经济损失约900万元，以实际评估为准；3.诉讼费用由反诉人承担。事实和理由：2011年元月12日，反诉人与交旅公司签订合作经营协议，协议约定，交旅公司以现有的马陵山客运站为依托，向马陵山林场新租土地约40亩（租地手续由交旅公司办理手续），双方共同投资打造高品味休闲娱乐会所，旨在充分利用交通资源为新沂旅游事业作贡献。交旅公司以客运站和站内所有设施及所租场地作为合作经营投资，反诉人向交旅公司交纳合营分成金。交旅公司负责在现有的马陵山公交客运站主楼后修建永久性居所3栋，约600平方米，并完成室内粉刷，负责反诉人的用电用水等保障工作。反诉人每年向交旅公司支付28万元的合营分成金。协议签订后，反诉人按照协议的约定对合营项目进行了投资，并支付相应的合营分成金，但交旅公司未按合同约定建造永久性居所3幢约600平方米，并完成室内粉刷，并未将所租的40亩土地交付给反诉人，致使双方合作目的未能完全实现。2013年交旅公司告知反诉人，与反诉人合作的财产交付给被反诉人，被反诉人又另行按原协议的内容与反诉人重新签订协议，但协议签订后被反诉人也未按协议的约定为反诉人修建永久性居所3幢约600平方米，并完成室内粉刷，仍然造成反诉人不能正常经营，之后反诉人多次要求被反诉人履行义务，以实现协议目的，但被反诉人一直未予履行。故请求依法支持反诉人的反诉请求。 公交公司对马陵春茶场及经营者张迪海的反诉辩称，1.同意解除双方的《合作经营协议书》；2.由于本案系由反诉原告的违约行为在先，反诉被告认为继续履行合同已无意义，也失去了反诉被告的合同目的，因此同意解除双方的合作经营协议。反诉原告所主张的损失应由反诉原告自行承担，本案当中反诉原告所主张的事实与理由当中主要理由就是客运站后面修建三栋永久性600平方米的建筑，认为是反诉被告未履行该承诺，对此，我们在本诉当中已有表述。该不能履行行为系由反诉原告在主楼后已修建了永久性建筑，无法再行修建新的建筑，且双方对该永久性建筑的修建时间没有约定。而本案当中反诉原告的付款行为已经违约在先，其最早应该是2012年6月20日就应当付款28万元，而反诉原告在2012年7月19日才支付10万元，第一批的28万元直到2013年3月13日才支付完毕，至今为止本案的反诉原告总计支付费用仅达45万元，已构成严重违约，故本案的违约是由反诉原告引起的，反诉被告不承担任何损失。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据公交公司提交的落款日期为2011年1月12日与马陵春茶场签订《合作经营协议书》、马陵春茶场付款的银行凭证、马陵春茶场的企业信息报告、照片一组、房屋权属证明、使用林地审核同意书、建设用地使用许可证、马陵山客运站占地红线图，马陵春茶场提交的2011年1月12日分别与交旅公司、公交公司签订的《合作经营协议书》各一份、装修、投入制茶设备及园林绿化清单等证据及到庭当事人的陈述，本院的现场勘验，本院经审查确认事实如下：2011年1月12日，交旅公司作为甲方、马陵春茶场作为乙方，根据有关法律、法规，本着平等互利的原则经双方协商一致，签订一份《合作经营协议书》，一、合作方式：甲乙双方以现有的马陵山公交客运站为依托，向马陵山林场新租土地约40亩（租地手续由甲方办理手续），双方共同投资打造高品位休闲娱乐会所，旨在充分利用交通资源为新沂旅游事业作贡献。甲方以客运站和站内所有设施及所租场地作为合作经营投资，乙方向甲方交纳合营分成金；二、甲方的责任和义务：甲方负责在现有的马陵山公交客运站主楼后修建永久性居所3幢约600平方米，并完成室内粉刷，负责乙方的用电用水等保障工作；三、乙方的责任和义务：1.乙方按照甲方提供的设计方案参考，完成所租场地内的临时性经营设施的建设和添置，不得搞任何性质的永久性投资，不得破坏所租场地的绿化，乙方投资建设的临时性经营设施的所有权归乙方所有；2.乙方在实施经营过程中，不经甲方同意不得随意改动现有客运站内的任何设施，保证经营项目不对设施造成损害；不得将场所用于本协议以外的其他经营项目；3.乙方保证在甲方遇有其他相关上级单位对公交客运站进行检查时积极配合，无条件协助甲方完成业务类检查，乙方在公交客运站内为甲方提供2间办公用房；4.乙方保证按协议约定按时交纳合营分成金，不得以任何借口拖欠或拒缴；5.乙方应合法经营、依法交纳税费，承担在经营过程中的任何法律和经济责任；四、合作期限：自2011年2月20日起至2026年2月19日止，共计15年，本协议到期后，乙方自动退出，原修建的临时性不动产设施归甲方所有，协议终止，乙方可带走所有其后期投入的非固定设备设施并享有优先继续合作权。五、经营及分成方式：1.甲方除以马陵山公交客运站及协议约定新建的设施投资外，不参与其他投资，该休闲娱乐会所由乙方全权经营，甲方不参与经营，只负责监督和协助乙方在经营过程中的相关事务；2.乙方每年向甲方支付人民币28万元（含租地费用）的合营分成金。自合同签订之日起每5年为一周期递增，每周期内的合营分成金在上一周期基础上递增15%，乙方装修期为4个月（自合同生效之日起计算），装修期满后为正式计费期，以后每年以此类推；3.乙方负责将现有的马陵山公交客运站及所租用地块按设计要求做好围墙，甲方免收1年的合营分成金，即租金执行之日起1年内免收，合同1年期满的15日内乙方开始支付分成金。六、违约责任：1.甲、乙双方应自觉履行本协议约定的责任和义务，任何一方未按规定履行本协议义务的即视为违约，违约方应向另一方赔偿由此产生的一切经济损失，并一次性赔偿违约金人民币20万元；2.双方必须按照协议约定的时间节点履行各自的义务，每超过协议约定时间1日，应偿付给另一方合同金额0.5%的违约金；3.因其他不可抗力因素导致合作无法继续的，双方各自承担风险。双方并约定本协议未尽事宜，可继续协商签订补充协议，补充协议与本协议具有同等的法律效力，本协议自2011年2月20日起生效。 合同签订后，马陵春茶场对马陵山公交客运站主楼进行装修和临时性经营设施的建设和添置，并于2012年7月19日、2013年2月4日、3月13日、5月16日向交旅公司分别支付10万元、5万元、10万元、10万元。2013年下半年，交旅公司的资产整体移交给公交公司，公交公司仅将原《合作经营协议书》中的交旅公司替换为公交公司，其他内容一致，包括落款日期仍为2011年1月12日，与马陵春茶场重新签订一份《合作经营协议书》，2014年4月28日马陵春茶场支付给公交公司10万元。但由于客观原因，交旅公司及公交公司均未能在马陵山公交客运站主楼后面修建3幢约600平方米永久性建筑，并完成室内粉刷，且仅交付给马陵春茶场约22亩土地，致使马陵春茶场并能未建成高品位休闲娱乐会，此后马陵春茶场亦未向公交公司支付租金。 2018年10月11日，本院根据马陵春茶场的申请，依法委托徐州市信人价格评估有限公司对马陵山客运站内装修装饰、投资兴建的临时性建筑、设施设备和园林绿化价格进行评估，2019年2月11日徐州市信人价格评估有限公司出具徐信价司估【2018】字第122号价格评估报告书，评估标的总价格合计5186900.00元，但价格评估报告书中价格评估限定条件第7项注明本次评估报告中涉及木质、石质工艺的标的，均予以普通材质进行计算，如经有关专业机构鉴定后为其它名贵材质，其评估价值将作相应调整；第8项注明本次评估报告中涉及古董文物类标的无法鉴别，待有资质的机构鉴定后方可进行计算。2019年2月28日，马陵春茶场对徐信价司估【2018】字第122号价格评估报告书评估价格过低、漏评项目及已评项目中数量与现场数量不符等申请重新评估，2019年3月25日，徐州市信人价格评估有限公司作出补充鉴定说明，评估总价格由5186900.00元调整为9059911.00元。 本案在审理中，双方均同意解除合同，但考虑到马陵山公交客运站因马陵山景区旅游事业的发展将面临被征用拆迁，双方经过协商一致：同意维持现状，如在合同期限内被征用拆迁，各方投入部分拆迁赔偿损失归各方所有，如合同期限内未被征用拆迁的，双方仍愿意履行至合同期满即2026年2月19日；双方互不承担违约责任，且双方均同意减少租金，2012年6月20日至2017年6月19日的租金按16万元计算，扣除已付的45万元，余款于6月30日之前付清。但对自2017年6月20日至2026年2月19的租金，公交公司要求每五年递增15%，马陵春茶场要求按16万元计算至拆迁或合同期满，致使本院调解无效。 本院认为，双方签订的落款日期为2011年1月12日《合作经营协议书》，其形式为合作经营，内容上公交公司只享有收取利润的权利，没有相关的共担风险的义务，2012年7月19日至2014年4月28日，四次已收取马陵春茶场的利润45万元。根据法律规定，合作必须是双方共同投资、共同经营、共担风险、共享利润。公交公司与马陵春茶场签订的《合作经营协议书》明显不符合上述规定，实质上属于公交公司将马陵山客运站主楼、场地及所租场地租赁给马陵春茶场，公交公司收取租金。由于客观原因导致公交公司未能在马陵山客运站主楼后面修建3幢约600平方米的永久建筑、并完成室内的粉刷及所租40亩土地交付给马陵春茶场，马陵春茶场在未征得公交公司的同意，擅自在马陵山客运站主楼后面修建水池等建筑设施和设备，并未按约交付租金，致使合同目的即打造高品位的娱乐休闲会所不能实现，双方均存在违约行为。现因马陵山客运站面临拆迁，为了减少双方损失，双方经过协商同意维持现状，如在合同期限内被征用拆迁，各方投入部分拆迁赔偿损失归各方所有，如合同期限内未被征用拆迁的，双方仍愿意履行至合同期满即2026年2月19日；双方互不承担违约责任；2012年6月20日至2017年6月19日的租金按16万元计算，扣除已付的45万元，余款于2019年6月30日之前付清。上述协议不损害其他人的利益，故本院予以支持。自2017年6月20日至2026年2月19日的租金，双方未协商一致，本院根据双方的投入资产、签订合同的目的及结合市场行情，本院酌定为每年16万元。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百一十二条、第二百一十三条、第二百一十六条、第二百一十七条、第二百二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、新沂市公共交通公司与新沂市马陵春茶场维持马陵山客运站的现状，直至拆迁之日止，在合同期内拆迁的，则各方投资部分拆迁补偿归各方所有；如在合同期内未拆迁，履行至合同期满即2026年2月19日； 二、新沂市马陵春茶场自2012年6月20日起每年支付给新沂市公共交通公司租金16万元，2012年6月20日至2019年6月19日的租金共计112万元，扣除已付45万元，余款67万元于2019年6月30日之前付清；自2019年6月20日起，新沂市马陵春茶场在每年度期满之日起15日内支付该年度的租金直至拆迁之日止或合同期满； 三、张迪海对上述新沂市马陵春茶场承担连带责任。 四、驳回新沂市公共交通公司的其他诉讼请求； 五、驳回新沂市马陵春茶场的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18480元，由新沂市马陵春茶场负担10000元，新沂市公共交通公司负担8480元；反诉费74800元、鉴定费51000元，合计125800元，由新沂市公共交通公司负担75480元，新沂市马陵春茶场负担50320元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  王军民 人民陪审员  盛维建 人民陪审员  张美红 二〇一九年四月一日 书 记 员  沈俊宪