安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖01民终2321号 上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司,住所地安徽省合肥市政务区怀宁路1639号平安大厦，统一社会信用代码91340000849023631Ｇ。 负责人：程航，总经理。 委托诉讼代理人：曹强，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）:项瑞文,男,1962年5月19日出生,汉族,江汽厂职工，住安徽省合肥市包河区。 委托诉讼代理人：毕家军，安徽皖和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡帅帅，安徽皖和律师事务所律师。 原审被告:王劲松,男,1971年1月6日出生,汉族,公司职员，住安徽省合肥市。 原审被告:合肥德晟机械制造有限公司,住所地安徽省合肥市经济技术开发区桃花工业园玉屏路，统一社会信用代码9134010069737217ＸＪ。 法定代表人：范化连，总经理。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司（以下简称平安保险安徽分公司）因与被上诉人项瑞文及原审被告王劲松、合肥德晟机械制造有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2018）皖0111民初8624号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安保险安徽分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人不承担误工费12189元。事实与理由：一审中被上诉人提供的银行交易明细反映，事故发生前一年其月平均工资为3136元。经鉴定其误工期为伤后120天，而事故发生后的120天内被上诉人共计领取工资11586.46元，被上诉人的实际误工损失为：3136×4-11586.46＝957.54元。在被上诉人误工损失明确的情况下，一审法院仍然按照行业标准认定其误工费，有违公平。 项瑞文辩称：项瑞文第一次住院时间为2012年10月份，因当时采取保守治疗，仅对10月份、11月份两个月的工资造成影响。2013年11月份，被上诉人第二次住院手术治疗，住院时间15天，医嘱建休三个月。被上诉人住院当月及其后休息的四个月工资收入共计4575.67元。综上，项瑞文伤后七个月工资收入总计7218.45元，而根据其平均工资3303.31元/月计算，七个月的工资应为23123.17元，项瑞文的实际误工损失是15904.72元。 王劲松、合肥德晟机械制造有限公司未发表意见。 项瑞文向一审法院起诉请求：一、王劲松赔偿其因交通事故造成的损失共计145423.43元；二、合肥德晟机械制造有限公司对上述损失承担连带赔偿责任；三、平安保险安徽分公司在保险限额内对上述损失承担赔偿责任；四、项瑞文不承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2012年10月22日18时10分左右，王劲松驾驶皖Ａ×××××号小型普通客车沿合肥市桐城路由南向北行使至二环路时因未能注意安全驾驶，致使皖Ａ×××××号车辆右侧前部碰撞步行至此横过道路的项瑞文，造成项瑞文受伤、皖Ａ×××××号车辆损坏的交通事故。经合肥市公安局交通警察支队包河大队认定：王劲松负全部责任，项瑞文无责任。本起交通事故造成原告项瑞文十级伤残。 投保和预赔：事故车辆投保有交强险和30万元的商业三者险。保险公司已预赔医疗费10997.05元。此次项瑞文诉请的损失未垫付费用。项瑞文的医药费中含有非医保用药2800元。驾驶人自愿承担该非医保费用。驾驶人已垫付9800元。 赔偿项目、赔偿标准或依据、损失金额：1、医疗费，根据医疗费票据为28512.5元；2、残疾辅助器具费，凭票据确定为350元；3、住院伙食补助费1300元（50元/天×住院时间26天）；4、营养费3000元（50元/天×营养期60天）；5、护理费9142元。按照2013年度安徽省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准为37074元/人/年予以计算，项瑞文的护理费应为9142元（37074元/人/年÷365天×护理期90天）；6、误工费12189元。项瑞文的当庭陈述及其提供的证明等证据仅能证明其事故发生前所从事的工作类别，不能证明其每月有固定收入，一审法院酌定参照2013年度安徽省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准为37074元/人/年予以计算，故项瑞文的误工费应为12189元（37074元/人/年÷365天×120日）；7、残疾赔偿金63280元，项瑞文于事故发生前一年即在城镇工作生活，故其残疾赔偿金应按照2017年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准31640元/年予以计算为63280元（31640元/年×20年×10%）；8、精神损害抚慰金6000元，项瑞文伤情构成十级伤残，因侵权人的过错行为已造成其精神痛苦和损害，酌情予以支持；9、鉴定费根据发票确定为1830元；10、交通费法院一审法院酌定为500元。 一审法院认为：项瑞文因本次交通事故造成的损失共计126103.5元。被告王劲松在驾驶过程中有过失，应承担赔偿责任。被告合肥德晟机械制造有限公司系皖Ａ×××××号车辆的所有人，系该车辆运行利益的享有者，应承担连带赔偿责任。被告平安保险安徽分公司作为皖Ａ×××××号车辆交强险和商业三者险的承保人，应在保险责任限额范围内承担赔付责任。故原告项瑞文的损失，扣除王劲松自愿承担的2800元非医保费用，余款123303.5元应由被告平安保险安徽分公司在保险限额范围内予以赔付。对于被告王劲松为原告项瑞文垫付的9800元费用，为节约司法资源，本院确定在本案中一并处理，由平安保险安徽分公司从应支付给项瑞文的赔偿款中扣除直接返还给王劲松。 综上，一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司于判决生效之日起十日内在其承保的保险限额范围内赔偿项瑞文损失123303.5元（履行方式：中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司实际支付项瑞文113503.5元，支付王劲松垫付款9800元）；二、王劲松于判决生效之日起十日内赔偿项瑞文非医保费用2800元；三、驳回项瑞文的其他诉讼请求。上述第一、二项判决的实际履行方式：中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司于判决生效之日起十日内支付项瑞文116303.5元，支付王劲松7000元。一审案件受理费3208元，减半收取为1604元，由王劲松、合肥德晟机械制造有限公司负担1283元，项瑞文负担321元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 对一审查明的事实本院予以确认。 二审另查明：案涉事故发生后，项瑞文于2012年10月22日在安徽省立医院急救医学中心急诊留观，2012年11月3日出院。2013年11月18日，项瑞文入住安徽医科大学第一附属医院，行“左膝关节镜检探查+内外侧半月板成形术”，于2013年12月2日出院，医嘱建休三个月。 本院认为：项瑞文伤后误工期已经鉴定机构鉴定，对鉴定意见各方当事人均未提出上诉，对该事实本院予以确认。根据鉴定意见书，鉴定机构所依据的材料包含了项瑞文第二次住院手术的出院小结、影像片等，因而鉴定机构认定的误工期120天包含着项瑞文第二次入院手术在内的伤后所有的治疗、康复期。现平安保险安徽分公司上诉主张项瑞文的误工费应是从其伤后开始连续计算至120天，该段时间内实际减少的收入，其主张明显未考虑到项瑞文伤后两次住院，误工时间有所间断的实际情况，故对其主张本院不予采纳。一审法院参照行业标准、根据鉴定的误工期限确定项瑞文的误工费并无不当，本院予以维持。 综上所述，平安保险安徽分公司的上诉请求不能成立，予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费104元，由中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王养俊 审判员  王政文 审判员  栾 蕾 二〇一九年四月二十二日 书记员  苏丛林 附：本判决所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。