广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0102民初310号 原告：广西南宁暖和商贸有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区开泰路**，统一社会信用代码：91450103090703059Y。 法定代表人：谢嘉琦，该公司总经理。 委托诉讼代理人：韦祖玲，广西湘维桂律师事务所律师。 被告：广西盛壹建材有限公司，住，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区济南路**大和平商贸批发城****一社会信用代码：914501003307647837。 法定代表人：黄昌才，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：郭敏，南宁市伟信法律事务所法律工作者。 被告：何侃，男，1986年10月1日出生，汉族，身份证住址为广西壮族自治区横县，现住广西壮族自治区南宁市兴宁区。 被告：莫锦醒，男，1989年1月12日出生，汉族，身份证住址为广西壮族自治区南宁市兴宁区，现住广西壮族自治区南宁市兴宁区。 案由：买卖合同纠纷 适用程序：简易程序（√）普通程序（） 立案时间：2019年1月3日 开庭时间：2019年3月14日 当事人到庭情况： 原告广西南宁暖和商贸有限公司（以下简称暖和公司）：委托诉讼代理人韦祖玲到庭。 被告广西盛壹建材有限公司（以下简称盛壹公司）：委托诉讼代理人郭敏到庭。 被告何侃：未到庭（传票送达时间：2019年2月9日）。 被告莫锦醒：未到庭（传票送达时间：2019年1月30日）。 原告诉请要点 诉讼请求：1、解除原告与被告暖和公司的《水泥购销合同》；2、被告暖和公司向原告支付货款共计141364.75元；3、被告暖和公司向原告支付自2016年9月16日起至2018年12月17日止的违约金共计95246.37元，并支付自2018年2月18日起至欠款全部支付完毕之日止的后续违约金（以实际欠付货款为基数，按月息2%计算，合同约定违约金为天千分之三，原告自动调整违约金为月息2%)；4、被告何侃、莫锦醒对被告暖和公司的上述二、三项债务承担连带清偿责任；5、三被告承担本案诉讼费、保全费和财产保全保险费600元。 事实与理由：被告因四塘街平天岭项目所需与原告签订《水泥购销合同》，向原告采购红狮牌水泥。合同签订后，原告依约向被告供应水泥，但被告未按合同约定向原告按时足额支付货款。截至2018年12月17日止，被告尚需向原告支付货款共计141364.75元。被告何侃、莫锦醒是暖和公司的股东，曾使用其个人银行账号向原告支付货款，根据公司法规定，何侃、莫锦醒应对暖和公司的欠款承担连带清偿责任。 被告答辩要点 被告盛壹公司辩称：同意解除合同，对尚欠原告货款本金无异议，对原告计算的利息有异议。何侃、莫锦醒都是原告股东不应承担连带责任，应由盛壹公司来履行。本案的财产保全保险费不属于诉讼费用收费行列，不应由被告承担。 被告莫锦醒、何侃未作答辩。 认定事实及法律适用 根据双方当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年8月23日，原告暖和公司(供方、甲方)与被告盛壹公司（需方、乙方）签订《水泥购销合同》，约定:乙方向甲方购买红狮牌水泥；付款方式：月付款，每个月月底的前两天核对完当月对账单，次月15号前结清上月的货款；如不能按时支付货款，乙方每天按所欠货款的千分之三支付违约金，超过2个月的，甲方有权终止合同的同时，乙方则需承担相关的法律责任。 2015年6月18日至2017年10月30日，被告盛壹公司向原告出具《对账单》，其中2017年6月5日、7月15日、8月4日、10月30日的《对账单》“需方经办人”一栏有莫锦醒的签名。原告向被告盛壹公司供货情况具体如下表： 发货日期 产生货款 累计产生货款 累计已付货款 尚欠货款 2016年8月 29117.00 210427.25 29500.00 180927.25 2016年11月 59430.60 269857.85 92500.00 177357.85 2016年12月 240126.00 509983.85 243500.00 266483.85 2017年1月 28947.80 538931.65 308500.00 230431.65 2017年2月 72465.60 611397.25 368500.00 242897.25 2017年3月 83123.40 694520.65 458500.00 236020.65 2017年4月 56016.00 750536.65 553500.00 197036.65 2017年5月 51145.60 801682.25 617500.00 184182.25 2017年6月 31987.20 833669.45 637500.00 196169.45 2017年7月 61772.80 895442.25 694500.00 200942.25 2017年8月 16096.00 911538.25 734500.00 177038.25 2017年9月 18271.50 929809.75 764500.00 165309.75 2017年11月 16055.00 945864.75 804500.00 141364.75 在庭审中，原告表示：在2016年8月之前原告就已经向被告供货，到2017年11月累计产生945864.75元货款，被告累计支付货款804500元，尚欠货款141364.75元。被告对此表示无异议。 2016年9月21日，被告盛壹公司向原告出具《还款计划书》，载明：截止到2016年8月22日，盛壹公司尚欠暧和公司水泥款180927.25元，于2017年1月1日前分4期还清全部货款；如果不能按上述计划还清欠款，担保人将承担借款人的全部偿还义务，借款人和担保人愿意承担相应的法律责任。盛壹公司在该《还款计划书》落款“欠款人”一处加盖盛壹公司的公章，被告何侃在“担保人”一栏内签名。 2017年8月6日、2018年1月5日，被告莫锦醒、何侃通过银行转账向账户名称为温暖生分别转水泥款20000元、10000元。 在审理过程中，原告表示：盛壹公司、何侃来暖和公司签订的《还款计划书》，应该是将货款转换为借款，当时没有审核清楚。该计划书是何侃个人制作，是其真实意思表示。被告盛壹公司表示：何侃、莫锦醒向原告支付货款行为是代表公司行为，不是个人行为。《还款计划书》中何侃签字也是履行公司职务行为，不应由个人承担还款。《还款计划书》中出现“借款人”是个笔误，应该是两个公司之间的货款，不存在借款。 还查明，盛壹公司于2015年3月9日经工商登记成立，股东为何侃、梁京成、莫锦醒、黄昌才。 在审理过程中，原告向本院提出财产保全申请，并以中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司《诉讼财产保全责任保险》（保单编号：PZDM20194501000000005）提供担保，原告支付了保险费600元。本院于2019年1月14日作出（2019）桂0102民初310号民事裁定书，裁定查封、冻结或扣押盛壹公司、何侃、莫锦醒名下价值共236611.12元的财产。 上述事实，有《水泥购销合同》、《对账单》、《还款计划书》、银行转账回单、发票及原、被告的陈述等为证，本院予以确认。 本院认为：原告暖和公司与被告盛壹公司签订的《水泥购销合同》，双方主体合格，意思表示真实，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方应依约全面履行。现原告主张解除双方买卖合同，被告表示同意，本院予以支持。合同签订后，原告已按约定履行了该合同的义务，被告盛壹公司未能依约支付原告货款已构成违约，应承担违约责任。原告主张盛壹公司支付货款141364.75元，盛壹公司无异议，本院予以支持。关于违约金，原告要求暖和公司按月息2%支付违约金，被告盛壹公司提出异议，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，本院将违约金计算方法调整为按中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮30%计算。 关于财产保全保险费问题，原告为财产保全交纳的保险费系因被告盛壹公司违约造成的损失，故该损失应由盛壹公司承担。 关于被告莫锦醒、何侃的责任承担问题，莫锦醒、何侃并非本案合同的相对人，原告也未能提供证据证明莫锦醒签字收货的行为是个人行为，何侃在2016年9月21日《还款计划书》上的签字也仅是对截止2016年8月22日盛壹公司所欠货款承担保证责任，而且在法律规定的保证期间内原告也未要求何侃承担保证责任，原告亦无证据证明莫锦醒、何侃作为公司股东滥用股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益，故原告主张莫锦醒、何侃对盛壹公司的上述债务承担承担连带责任，无事实和法律依据，本院不予支持。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第二款、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条的规定，判决如下： 一、解除原告广西南宁暖和商贸有限公司与被告广西盛壹建材有限公司于2016年8月23日签订的《水泥购销合同》； 二、被告广西盛壹建材有限公司向原告广西南宁暖和商贸有限公司支付货款141364.75元； 三、被告广西盛壹建材有限公司向原告广西南宁暖和商贸有限公司支付违约金（违约金计算详见附表，附表计算期间是截至2018年12月17日，从2018年12月18日起至实际付清之日止，以141364.75元为基数，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮30%计算）； 四、被告广西盛壹建材有限公司向原告广西南宁暖和商贸有限公司支付财产保全保险费600元； 五、驳回原告广西南宁暖和商贸有限公司对被告莫锦醒的诉讼请求； 六、驳回原告广西南宁暖和商贸有限公司对被告何侃的诉讼请求。 案件受理费4850元，减半收取2425元，财产保全费1703元，由被告广西盛壹建材有限公司负担。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员黄艳 二○一九年四月九日 法官助理朱力克 书记员周嘉晖 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 窗体顶端 窗体顶端 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。