河南省永城市人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1481民初10807号原告：郑风雷，男，汉族，1975年3月2日出生，住河南省永城市东城区。委托诉讼代理人：李超，河南旺达律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：王永（勇）强，男，汉族，1970年3月6日出生，住河南省永城市东城区。委托诉讼代理人：李林，王振兴（实习）河南旺达律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：河南永强房地产开发有限公司。住所地：永城市东城区光明路东方花园1号楼2层A户。统一社会信用代码：914114815637430942。法定代表人王永强，该公司经理。被告：郝全意，男，汉族，1970年4月6日出生，住河南省永城市。委托诉讼代理人：郝经纬（系被告郝全意之子），男，汉族，1990年8月8日出生，住河南省永城市。代理权限：特别授权。被告：永城市永鸿投资有限公司。住所地：永城市东城区东方大道与文泉路交叉口。统一社会信用代码：411481000040377。法定代表人：王谨莉，该公司经理。委托诉讼代理人：李欣，河南旺达律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告郑风雷与被告王永强、河南永强房地产开发有限公司、郝全意、永城市永鸿投资有限公司民间借贷纠纷一案，原告于2018年11月19日向本院起诉，本院立案受理后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理，原告郑风雷及其委托诉讼代理人李超、被告王永强及其委托诉讼代理人李林、王振兴、河南永强房地产开发有限公司法定代表人王永强、被告郝全意的委托诉讼代理人郝经纬、被告永城市永鸿投资有限公司的委托诉讼代理人李欣均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告郑风雷向本院提出诉讼请求:1、要求被告偿付借款本金140万元；2、要求被告对第一项借款本金按月息15‰支付自借款之日起至还款之日止期间的利息。3、要求被告按借款总额每日支付5%的违约金；4、要求被告承担全部诉讼及律师费用。事实与理由：2016年7月3日，被告王永（勇）强向原告借款100万元，借款期限6个月，利息为月息15‰；2016年11月3日，被告王永强再次向原告借款40万元，借款期限6个月，利息为月息15‰。对于上述两笔借款均约定：借款用途用于河南永强房地产开发有限公司开发的东方花园流动资金，如果借款期满不能偿还，借款人王永强除按约定支付利息外，每日承担借款总额5%的违约金，如引起诉讼，借款人并承担诉讼、律师等实现债权的费用。郝全意，永城市永鸿投资有限公司对借款本息，违约金，实现债权的费用等全面提供连带担保责任。原告按约定履行了出借义务，被告未按约定支付借款本息及承担担保责任，原告向各被告主张权利，各被告互相推托，不予还款。为此，特向人民法院起诉，请求依法判决支持原告诉讼请求。被告王永强、河南永强房地产开发有限公司辩称：本案借款并没有实际发生，王永强不认识郑风雷，更从来没有向郑风雷借贷过任何款项。郑风雷向法庭出具的借款合同、收据、房源确认单等借款手续，是王永强、河南永强房地产开发有限公司自2011年至2016年期间向本案另一被告永城市永鸿投资有限公司累计借款5537万元整时，所给永城市永鸿投资有限公司出具的借款5537万元借款手续中的一部分。况且王永强、河南永强房地产开发有限公司上述借款已向永城市永鸿投资有限公司全部清偿完毕。截止至目前，王永强、河南永强房地产开发有限公司并不欠被告永城市永鸿投资有限公司的借款，更不欠郑风雷的任何借款。郑风雷起诉王永强、河南永强房地产开发有限公司偿还其140万元借款的诉求没有任何事实及法律依据，人民法院应当依法驳回其诉讼请求。本案借款标的金额为140万元人民币属于数额较大借款，且原告不能向法庭提供任何其通过银行账户向被告王永强或者永强公司的银行转账交易记录。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款的有关规定应当认定本案借款并没有实际发生。并且自2012年7月11日至2016年7月3日期间，永城市永鸿投资有限公司以郑风雷的名义累计向王永强出借了8次借款，合计价款金额高达830万元整。该资金往来都是发生在王永强和永城市永鸿投资有限公司之间的。也就是说在2012年7月11日至2016年7月3日期间，王永强共计给永城市永鸿投资有限公司共计出具了8份合计830万元的和本案一样的，以郑风雷为出借人的借款合同、借据、房源确认单等借款手续，但是王永强和郑风雷之间并没有实际发生一分钱的资金往来。2、2011年至2016年期间，永城市永鸿投资有限公司向王永强借款5537万元时，该公司法人王瑾莉非法向郑风雷、刘东明等35名群众非法吸收了巨额的资金。且该公司法定代表人王瑾莉向王永强收取了高额的利息、佣金，让王永强用自己东方花园的房屋以低于市场价一半的价格，给其出具房屋买卖房源确认单，王瑾莉及其丈夫王利亚非法吸收公众存款，向王永强“虚增债务”、“收取高额费用”、“低价诈骗王永强房屋”的行为已经涉嫌非法吸收公众存款罪，及“套路贷”诈骗犯罪，目前王瑾莉及其丈夫王利亚已经被永城市公安局立案侦查。因为本案的基本案件事实必须以王瑾莉、王利亚的刑事案件的审理结果为依据，而该刑事案件尚未审结，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第七条的相关规定，应当裁定对本案中止审理。待王瑾莉、王利亚的刑事案件的审理结束，查清本案事实后，对本案做出公正合法的判决。被告郝全意辩称：本案借款真实，是前期的借款后来更换的借款手续，实际借款时间要更早，借期半年，每半年更换一次借款手续。本案担保人不应承担全部借款的担保责任，本案借款合同生效时，被告王永强给原告郑风雷在东方花园小区开出了房产用来作为抵押，在本案开庭前，原告也通过法院对东方花园的房产进行查封。根据《中华人民共和国担保法》第二十八条规定“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。”所以本案担保人所担保数额应扣除掉房产价值，应当免除郝全意的保证责任。本案借据中没有约定担保期间，约定了还款时间，现在已远远超出还款时间，原告在借款到期时也没有要求郝全意更换新的担保手续为王永强的借款继续担保，更没有向都全意主张所谓的权利，根据《中华人民共和国担保法》第二十五条、二十六条之规定“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任:债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”所以应免除郝全意担保责任。综上所述，请法院查明事实，依法驳回原告郑风雷对郝全意的诉讼请求，以维护郝全意的合法权益。被告永城市永鸿投资有限公司辩称：本案借款是真的。本公司所做的担保已经超过担保期限，因此不应当继续承担担保责任。原告要求违约金过高，已经超过年利率百分之二十四不符合法律规定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的证据有：1、2016年7月3日被告王永强、郝全意签名借款100万元的借款合同、借据各1份，被告永城市永鸿投资有限公司出具的担保函1份；2、2016年11月3日被告王永强、郝全意签名借款40万元的借款合同、借据各1份、被告永城市永鸿投资有限公司出具的担保函1份；3、2015年1月6日河南省永强房地产开发有限公司商品房买卖合同及房款收据各1份；4、2015年11月15日河南省永强房地产开发有限公司商品房买卖合同及房款收据各1份。证明自己的诉讼主张成立。被告郝全意、永城市永鸿投资有限公司对原告所举证据无异议。被告王永强、河南永强房地产开发有限公司对原告所举证据有异议，认为虽然是给郑风雷签订的借款合同，但实际是向被告永城市永鸿投资有限公司借款，且该借款已经还清。被告王永强提交的证据：1、王瑾莉、王枫给王永强和永强房地产开发有限公司出具的收条174份；2、王永强以郑风雷的名义给永城市永鸿投资有限公司出具的借款合同书8份；3、（1）永城市公安局出具的立案告知书1份；（2）永城市公安局出具的立案决定书1份；（3）永城市公安局经侦大队出具的情况说明书1份。原告郑风雷对被告王永强所举证据1、2、3均有异议，认为与本案无关联性，证2原告与王永强发生多次借款，前面的都已还清，仅剩原告本次起诉的未有偿还。被告郝全意对被告王永强所举证据1认为与本案无关。证2借款合同有郝全意签字是真实的，予以承认，没有郝全意签字的都不清楚，没关系。八份借款实际上不是八笔借款，中间有更换的手续，本案涉及100万元及40万元两笔合同，两份合同实际上不是借款第一时间签订的，是后来欠款到期，原告找到被告，把原始合同抽回，重新签订新的借款合同。证3与本案无关。被告永城市永鸿投资有限公司对王永强所举证据1认为该证据日期显示，该份收条签署时间均在本案涉及两笔借款之前，与本案无关。对证2未质证。对证3认为与本案无关联性。对原被告所举证据，结合双方当事人的质辩意见，本院认为，原告所举证据1、2、3、4客观真实本院予以确认。被告王永强所举证据1还款时间均在本案借款之前，无法推翻原告所举证据的证明的事实，证据2，八份合同复印件均系郑风雷与王永强之间签订的借款合同，不足以证明郑风雷与王永强之间不存在借贷关系。证据3，证明王瑾莉、王利亚等人涉嫌寻衅滋事、诈骗犯罪立案侦查，不能证明本案涉嫌刑事犯罪。依据上述经审查确认的有效证据，结合当事人的陈述，本院确认以下案件事实：自2012年起至2016年7月，原告郑风雷与被告王永强通过被告永城市永鸿投资有限公司多次签订借款合同借款，由被告永鸿投资有限公司将借款转给王永强，王永强也通过永鸿投资有限公司偿还借款及利息，永城市永鸿投资有限公司收取王永强佣金，2015年1月6日及11月5日，王永强用其为法人的河南永强房地产开发有限公司与郑风雷签订两份价值280万元的商品房买卖合同。2016年7月3日郑风雷与王永强签订借款合同，借款壹佰万元，王永强给郑风雷出具了借据，借据载明：今收到出资人郑风雷现金大写壹佰万元整，期限6个月，2016年7月3日至2017年1月2日，利息月息15‰。借款合同第十一条（五）约定，合同到期未能及时足额还款时……须每日支付借款总额的5%的违约金。担保人郝全意。永城市永鸿投资有限公司出具了担保函，其上载明：保证方式为连带责任保证，保证金额壹佰万元，2016年7月3日至2017年1月2日。2016年11月3日郑风雷与王永强签订借款合同，借款肆拾万元，王永强给郑风雷出具了借据，借据载明：今收到出资人郑风雷现金大写肆拾万元整，期限6个月，2016年11月3日至2017年5月2日，利息月息15‰。担保人郝全意。永鸿投资有限公司出具了担保函，其上载明：保证方式为连带责任保证，保证金额肆拾万元，2016年11月3日至2017年5月2日。经原告多次催要，被告未能偿还借款，原告诉至本院。本院认为，借款人应当按照约定返还借款。本案被告王永强通过被告永城市永鸿投资有限公司向原告郑风雷多次借款，也多次偿还借款本金及利息，但经结算后给原告出具涉案两份借款合同共计借款140万元,并由被告郝全意、永鸿投资有限公司出具担保函为王永强提供担保，合同到期后，被告王永强未偿还借款，原告要求偿还借款的诉讼请求，本院予以支持。被告王永强辩称本案借款并没有实际发生，王永强没有向郑风雷借款，郑风雷向法庭出具的140万元的借款合同、收据、房源确认单等借款手续，是王永强自2011年至2016年期间向本案另一被告永城市永鸿投资有限公司累计借款5537万元中给永城市永鸿投资有限公司出具借款手续中的一部分，况且王永强、河南永强房地产开发有限公司对上述借款已向永城市永鸿投资有限公司全部清偿完毕的理由，所举证据不足，本院不予确认。对于原告诉求被告按借款约定支付月息15‰利息、按借款总额每日支付5%的违约金问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。本案所涉借款双方约定月息15‰，该约定不违反法律规定，但是原告要求支付借款总额的日5‰违约金，利息加违约金超出了法律规定的利率范围，应按年利率24%计算利息，故原告要求被告王永强支付利息的诉讼请求，本院予以支持。原告与被告王永强签订有借款合同，被告永鸿投资公司在涉案借款中的身份为中介方,无论被告永鸿投资公司或其法定代表人是否构成犯罪，均不影响原告与被告王永强之间借款合同的效力。故对于被告王永强要求本案中止审理的意见，本院不予采信。关于原告要求被告郝全意、永鸿投资公司对上述借款本息承担保证责任的问题。被告永鸿投资公司、郝全意向原告出具担保函，约定对被告王永强借款承担连带保证责任，与主债务履行期间相同，被告于原告签订的100万元的借款合同约定保证期间为2016年7月3日至2017年1月2日，40万元的借款合同约定的保证期限2016年11月3日至2017年5月2日，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条规定：“保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。”本案保证期间分别为2017年1月2日起六个月、2017年5月2日起六个月。原告在2018年11月19日起诉，超过保证期间，郝全意不再承担担保责任。庭审后被告永鸿投资公司认可原告一直向其主张权利要求其偿还借款本金，故被告永鸿投资公司应当承担连带保证责任。关于被告河南永强房地产开发有限公司是否承担责任的问题。最高人民法院关于《审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持”。本案王永强以个人名义向郑风雷借款，被告王永强系被告河南永强房地产开发有限公司的法定代表人，虽然原告提供的两份借款合同上均未加盖河南永强房地产开发有限公司印章，但借款合同明确约定借款用途用于永强房地产开发公司开发的东方花园流动资金，且以该房地产项目中的房产提供抵押担保，所借款明显是用于企业生产经营，故被告河南永强房地产公司应当与王永强共同承担还款责任。因原告没有提供律师费用票据，其要求律师费用的请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》》第二十三条第二款、第二十六条、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告王永强、河南永强房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告郑风雷借款100万元及利息（利息按年利率24%，自2016年7月3日起计算至清偿之日止）；二、被告王永强、河南永强房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告郑风雷借款40万元及利息（利息按月息24%，自2016年11月3日起计算至清偿之日止）；三、被告永城市永鸿投资有限公司对上述一、二项承担连带清偿责任。承担保证责任后，有权向债务人追偿。四、驳回原告郑风雷的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17400元，由被告王永强负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判长  李安琦审判员  郑春玲审判员  曹 娟二〇一九年四月二十二日书记员  成利亚