浙江省温州市鹿城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）浙0302刑初321号公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。被告人朱永发，男，1984年9月27日出生于江西省铅山县，汉族，小学文化，务工，住铅山县。曾因犯抢劫罪于2004年9月9日被温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯贩卖毒品罪于2011年1月4日被浙江省乐清市人民法院判处有期徒刑八个月；又因犯非法持有毒品罪于2011年11月18日被浙江省永嘉县人民法院判处有期徒刑九年，2018年3月29日刑满释放。因本案于2018年8月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。辩护人戴增收（法援），北京德恒（温州）律师事务所律师。被告人闫俐，女，1989年9月18日出生于广西壮族自治区桂林市，汉族，初中文化，无业，住桂林市七星区。曾因吸毒于2008年10月31日被行政拘留十日；因吸毒于2011年8月30日被行政拘留十五日，后被责令社区戒毒三年。因本案于2018年9月1日被抓获，同日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。辩护人周舟，浙江联冠律师事务所律师。温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉[2019]250号起诉书指控被告人朱永发、闫俐犯贩卖毒品罪，于2019年3月6日向本院提起公诉。本院于同年3月11日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派检察员侯晓娟出庭支持公诉，被告人朱永发、闫俐及辩护人戴增收、周舟到庭参加诉讼。现已审理终结。温州市鹿城区人民检察院指控：2018年8月21日15时许，被告人闫俐与陈某经微信联系约定以人民币19000元的价格进行毒品交易，并通过微信、支付宝收取陈某支付的毒资共计人民币19000元。后闫俐通知被告人朱永发将一包冰毒（重46.27克，检出甲基苯丙胺成分）放置于本区鹿城路中国石化公司西首绿化带一颗树边并告知陈某藏毒地点由陈某自取。当日20时许，陈某以冰毒数量不足为由联系闫俐“补货”，后朱永发接闫俐通知至瓯海宾馆附近“补货”给陈某时，在瓯海区交叉口的公厕门口被公安机关抓获，并在朱永发身边查获两包用纸巾包、装的冰毒（分别重0.27克、3.32克，均检出甲基苯丙胺成分）和一把车钥匙。尔后，公安机关用上述车钥匙打开现场附近朱永发所使用的一辆车牌为赣Ｅ×××××的黑色大众轿车，在车内查获冰毒一包（重22.73克，检出甲基苯丙胺成分）。针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。认为被告人朱永发贩卖毒品72.59克，被告人闫俐贩卖毒品49.86克，其行为均已构成贩卖毒品罪。鉴于被告人朱永发是累犯、毒品再犯。提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第三百五十六条、第六十五条第一款之规定，予以处罚。公诉人在发表公诉意见认为，被告人朱永发、闫俐在庭审中均供认二人经预谋，由闫俐联系买家，朱永发提供毒品并送毒品，虽然闫俐辩解称不知道朱永发有多少克毒品，但是通过视频等证据，闫俐明知朱永发贩卖毒品的数量，故应将车上查获的22.73克毒品，认定为共同贩卖的数量，对起诉书指控被告人闫俐贩卖毒品49.86克，变更为72.59克。被告人朱永发辩称，贩卖的毒品是其的，其找闫俐联系买家。被告人闫俐辩称，贩卖的毒品是朱永发的，其真不知道朱永发有多少克，其只是介绍而已。辩护人戴增收辩称，被告人朱永发贩卖毒品时是在管控下交易的，涉案毒品未流入社会，朱永发当庭自愿认罪，请求对朱永发从轻处罚。辩护人周舟辩称，增加指控被告人闫俐贩毒22.73克，没有任何事实依据，理由是闫俐主观上只有贩卖50克的故意，车辆是朱永发在使用，闫俐并不知情。闫俐受朱永发指使，帮助朱永发联系、介绍买家，闫俐只是传递朱永发的话，是从犯；贩卖毒品时是在管控下交易，不可能得逞，是犯罪未遂，请求对闫俐从轻处罚。经审理查明：2018年8月20日，陈某通过微信向被告人闫俐购买冰毒，并通过微信转给闫俐人民币1000元的定金。次日15时许，陈某通过微信再次联系闫俐购买冰毒50克，并通过支付宝转给闫俐人民币18000元的购毒款，闫俐答应让他人送去交易。随后，闫俐通知被告人朱永发送冰毒去交易，朱永发驾驶牌号为赣E.3C621黑色大众轿车将一包冰毒放置于温州市鹿城区鹿城路360号中国石化公司西侧花坛一颗树边，同时闫俐通过微信告知陈某藏毒地点，并发了藏毒地点的视频给陈某，陈某拿取冰毒（重46.27克，检出甲基苯丙胺成分），后陈某以冰毒数量少了几克要求闫俐“补货”，闫俐同意“补货”。当日20时许，闫俐通过微信让陈某到本区瓯海宾馆附近拿取“补货”的冰毒。同时，朱永发接到闫俐通知驾驶牌号为赣E.3C621黑色大众轿车至瓯海宾馆附近“补货”给陈某，朱永发下车步行至瓯海区交叉口的公厕门口时被公安人员抓获，并在朱永发身边查获两包用纸巾包裹的冰毒（分别重0.27克、3.32克，均检出甲基苯丙胺成分）和一把车钥匙。随后，公安人员用上述车钥匙打开现场附近朱永发所使用的一辆车牌为赣Ｅ×××××的黑色大众轿车，在车内查获冰毒一包（重22.73克，检出甲基苯丙胺成分）。上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：有证人陈某、郑某、黄某、胡某、薛某、饶某、王某的证言、检验报告、作案地点照片、扣押清单、调取证据清单、微信截图、支付宝交易截图、毒品上缴清单、情况说明、毒品、透明塑料袋、电子秤照片、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、称量/取样笔录、搜查笔录、电子证据提取笔录、电子数据检验报告、微信聊天视频（当庭出示）、微信聊天记录（当庭出示）、辨认笔录、刑事判决书、管教所证明、归案经过、人口信息及二被告人在侦查机关的供述等证据所证实，足以认定。关于被告人朱永发、闫俐提出贩卖的毒品是朱永发的辩解意见。经查，⑴证人陈某的证言及辨认笔录，证明闫俐有一批冰毒由马仔带至温州进行贩卖，其通过微信向她转账订金、购毒资，她会交代马仔和其交易，后其与闫俐联系，一男子送毒品交给其。⑵被告人朱永发在侦查关机的供述及辨认笔录，证明闫俐让其帮她卖毒品，闫俐和其约好，闫俐联系好买家，将毒品给其。上述证据可证明贩卖的毒品是闫俐的。二被告人在法庭上供认、辩解，与上述证据相互矛盾，难以认定二被告人供述的真实性，但不论毒品是谁持有的，或从他人处拿来，均不影响对二被告人贩卖毒品的定罪量刑。关于被告人闫俐提出其真不知道朱永发有多少克毒品的辩护意见及辩护人周舟提出增加指控被告人闫俐贩卖毒品22.73克，没有任何事实依据的辩护意见。经查，⑴证人陈某的证言及辨认笔录，证明闫俐有一批冰毒由马仔带至温州进行贩卖，其通过微信向她转账订金，她会交代马仔和其交易。次日下午2时多，其发微信联系闫俐购买50克冰毒，闫俐答应下来马上让别人包好给其，其就通过支付宝向她转账了购毒款，后其在小巷的树下面找到冰毒。当日下午5时多，其微信联系闫俐称毒品少了几克，闫俐答应其把缺的量补起来，闫俐要其去瓯海宾馆后门那边，说有人会把冰毒扔在那里，其去捡过来就行，后民警在公厕门口把一个男的抓住。⑵被告人朱永发在侦查关机的供述及辨认笔录，证明闫俐让其帮她卖毒品，闫俐和其约好，闫俐联系好买家，将毒品给其，后其把冰毒扔到某地方，其把地点通过微信发给闫俐，闫俐再告诉买冰毒的人过来拿。2018年8月21日下午，闫俐打电话给其，让其扔一包40多克的冰毒到一个花坛，到了晚上，闫俐打电话给其让其扔冰毒到瓯海宾馆附近，其准备扔的时候就被抓获。车上毒品是闫俐给其，其放在车里。⑶陈某与闫俐的微信聊天视频，证明2018年8月21日下午3时21分至4时04分许，双方聊天内容为陈某向闫俐购买毒品50克，之前已经付了定金1000元，还要再付出18000元至闫俐的支付宝，并称已经打过去了，闫俐称毒品放在上次的地方，闫俐告诉陈某毒品具体放在位置，陈某未找到时，发了毒品放置地点视频给陈某，陈某拿取了毒品；下午4时21分许，闫俐称：还有300个而已，要不要，要的话，少两个点，360给你一口气，陈某称：我现在打个电话给朋友问下；闫俐称：好那好那，尽快吧，反正就剩这一点，你快点，就今天，不然要带去别的地方，闫俐还称：明天他也不在温州了，你让你朋友去拿呗，那你确定一下要不要。上述证据证明被告人闫俐与被告人朱永发预谋贩卖毒品的时间、价格、数量等，由闫俐联系买家陈某，叫朱永发将放在车上的其中46.27克毒品送去交给陈某，闫俐还提出有更多的毒品再贩卖给陈某，知道朱永发所掌握毒品的数量，并叫朱永发驾驶车辆送去“补货”3.59克毒品，后车上的22.73克毒品被查获，该22.73克毒品，应认定闫俐、朱永发共同贩毒的数量。因此，上述辩解、辩护意见，不予采纳。辩护人周舟提出被告人闫俐是从犯、犯罪未遂的辩护意见。经查，被告人闫俐与陈某联系，称有毒品贩卖给陈某，并通过电话指挥朱永发将毒品送去交易，同时通过微信让陈某拿取毒品，行为积极，并非起次要作用，不宜认定为从犯；且陈某已拿取其中46.27克冰毒，是犯罪既遂；二被告人在贩卖途中被抓获，从其身上、车辆查获的毒品，均应认定其贩卖的毒品，也应认定犯罪既遂。因此，上述辩护意见，不予采纳。本院认为，被告人朱永发、闫俐结伙贩卖毒品甲基苯丙胺72.59克，其行为均已构成贩卖毒品罪，应予处罚；公诉机关的指控成立。鉴于被告人朱永发曾因故意犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，应依法从重处罚。被告人闫俐有劣迹，应酌情从重处罚。公诉人在法庭上发表判处被告人朱永发、闫俐有期徒刑十五年的量刑建议，可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人朱永发犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年,剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币70000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月21日起至2033年8月20日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。二、被告人闫俐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年,剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币60000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月1日起至2033年8月30日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。三、追缴被告人闫俐违法所得人民币19000元，予以没收，上缴国库。四、随案移送的作案工具手机二只、电子秤一台、透明塑料袋一包及扣押在公安机关的涉案毒品，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  朱维阳人民陪审员  叶建武人民陪审员  郭宝乐二〇一九年四月二十日书 记 员  张圆圆附：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。