浙江省仙居县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙1024刑初46号 公诉机关浙江省仙居县人民检察院。 被告人朱永亮，男，1974年12月26日出生于浙江省仙居县，汉族，小学文化，农民，住仙居县。2007年12月20日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年；2009年8月11日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；2014年3月4日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年四个月。2018年10月20日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年11月23日经仙居县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。 辩护人马婷婷，浙江安州律师事务所律师。 被告人泮江湖，男，1981年7月15日出生于浙江省仙居县，汉族，初中文化，农民，住仙居县。2009年6月30日因犯非法拘禁罪被本院判处有期徒刑一年；2017年10月17日因赌博被仙居县公安局行政拘留十四日并处罚款五百元。2018年9月18日因本案被仙居县公安局取保候审。2019年4月11日经本院决定被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。 被告人泮新杰，男，1987年1月13日出生于浙江省仙居县，汉族，初中文化，无业，住仙居县。2018年9月17日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年10月23转取保候审（已羁押一个月零七日）。2019年4月11日经本院决定被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。 仙居县人民检察院以仙检公诉刑诉﹝2019﹞39号起诉书指控被告人朱永亮、泮江湖、泮新杰犯开设赌场罪，于2019年3月4日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。仙居县人民检察院指派检察员吴焕富出庭支持公诉。被告人朱永亮、泮江湖、泮新杰到庭参加诉讼。本院依法通过仙居县法律援助中心指定律师马婷婷出庭担任被告人朱永亮的辩护人。现已审理终结。 仙居县人民检察院指控：2018年9月10日至9月12日期间，被告人朱永亮、泮江湖、泮新杰合伙在本县下各镇独山村、双楼村、双庙乡西马村等地开设赌场，雇佣人员望风，召集人员参与赌博，抽头渔利人民币一万五千余元。其中部分用于支付望风人员工资等赌场日常开支，一万四千余元被三人均分。为此，公诉人当庭出示并宣读了三被告人的供述和辩解、证人朱某1等证言、辨认笔录、情况说明等证据予以佐证，认为三被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应以开设赌场罪追究刑事责任。被告人朱永亮系累犯，依法应予以从重处罚；被告人泮新杰系自首，依法可予从轻处罚；被告人泮江湖到案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可予从轻处罚。 被告人朱永亮对起诉书指控其与泮江湖、泮新杰合伙开设赌场的犯罪事实没有异议，并陈述三人股份均分；辩解赌场的抽头数额其知道是一万多元，因不是其经手抽头，不知道准确数额，其没有从赌场的抽头中分到钱。 其辩护人就本案的定性不持异议，但认为：1.被告人朱永亮到案后从第二份笔录开始就如实交代自己的主要犯罪事实，对于赌场抽头获利的情况因抽头非其经手，其不清楚具体数额是合理的，因此可以认定其属于如实供述；2.被告人朱永亮是否从抽头中分到钱，在案证据无法认定。 被告人泮江湖、泮新杰对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，均表示认罪。两被告人在庭审中均陈述赌场股份由三人均分。 经审理查明： 2018年9月10日至9月12日期间，被告人朱永亮、泮江湖、泮新杰合伙在本县下各镇独山村、双楼村以及双庙乡西马村等地开设赌场，雇佣他人望风，召集他人以扑克牌“三十二张”形式进行赌博，由被告人泮新杰按上庄金额的百分之七比例抽取场头费，赌场股份由三人均分。至被查获之日，共计抽头渔利人民币一万五千余元，其中部分抽头用于支付望风人员工资等赌场日常开支，剩余的一万四千余元由三被告人予以分赃。 2018年9月15日，被告人泮江湖经传唤到案；同年9月17日，被告人泮新杰在被告人的泮江湖规劝下向公安机关投案；同年10月20日，被告人朱永亮被抓获归案。 本案在审理期间，被告人泮江湖、泮新杰分别向本院退缴违法所得人民币四千七百元。 上述事实，被告人朱永亮、泮江湖、泮新杰在审理中均没有异议，并有证人朱某1、朱某2、王某、虞某、泮敏建等证言，辨认笔录及照片，情况说明，浙江省罚没财物专用票据，以及三被告人身份证明、归案经过、前科查询及前科判决书、行政处罚决定书等证据经当庭质证所证实，足以认定。在案证据证实，被告人朱永亮在上述赌场开设期间，也参与赌博，并将自己的违法所得用于赌博输掉。被告人朱永亮对自己所得赃款的用途，不影响对其定罪。 关于被告人朱永亮是否构成如实供述的问题。根据被告人朱永亮在侦查阶段所做的笔录，其首份笔录是在被杭州铁路公安处宁波站派出抓获时所作，在该份笔录中，其否认自己参与开设赌场；第二份笔录是在被仙居县公安局民警带回仙居后所作，在该份笔录中，其即供认自己参与开设赌场，并在第三份笔录中详细交代了自己参与开设赌场的犯罪事实，之后供述稳定，并配合侦查机关调查取证；其在庭审中对自己的主要犯罪事实亦无异议。故依法可以认定被告人朱永亮构成归案后如实供述。 本院认为，被告人朱永亮、泮江湖、泮新杰以营利为目的，共同开设赌场，聚众赌博，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人朱永亮在前罪有期徒刑执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚；到案后能如实供述主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人泮江湖到案后能如实供述自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚；规劝被告人泮新杰到案，构成立功，依法予以从轻处罚；有犯罪前科，酌情予以从重处罚，主动退缴违法所得，酌情予以从轻处罚。被告人泮新杰有自首情节，依法予以从轻处罚，主动退缴违法所得，酌情予以从轻处罚。三被告人为逃避打击，流动开设赌场，对三被告人均酌情予以从重处罚；三被告人开设赌场时间较短，在量刑时予以考虑。被告人朱永亮的辩护人的辩护意见中与查明事实与相关法律规定相符的部分，予以采纳。综合全案，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七第一款、第三款、第六十八条、第六十一条、第六十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人朱永亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月20日起至2019年8月19日止。罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。） 二、被告人泮江湖犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月11日起至2019年11月10日止。罚金已缴纳。） 三、被告人泮新杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，已羁押一个月零七日，折抵刑期一个月零七日，即自2019年4月11日起至2019年9月3日止。罚金已缴纳。） 四、对被告人朱永亮的违法所得人民币四千六百元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张巧巧 人民陪审员  冯兵弟 人民陪审员  陈建国 二〇一九年四月十一日 代理书记员  叶飘飘 ? 附：本判决所依据的法律条文 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。