山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0281民初225号原告：刘军松，男，1968年10月29日生，汉族，住山东省沂水县。委托诉讼代理人：李雪英，胶州华盛法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：郭文禄，胶州李哥庄法律服务所法律工作者。被告：青岛奥扬新能源装备股份有限公司，住所地青岛胶州市铺集镇张家屯村，统一社会信用代码91370200675275475D。法定代表人：王志胜，系公司总经理。委托诉讼代理人：王桂祥，山东贝特律师事务所律师。委托诉讼代理人：张永刚，男，1975年1月9日，汉族，住山东省诸城市，系该公司职工。被告：青岛国燕人力资源有限公司，住所地青岛市市南区北京路27号1号楼1910户，统一社会信用代码91370202350279742N。法定代表人：董国栋，系公司总经理。委托诉讼代理人：陈书山，山东中青律师事务所律师。委托诉讼代理人：田同国，男，1980年2月6日，住山东省定陶县，系该公司职工。原告刘军松与被告青岛奥扬新能源装备股份有限公司（以下简称奥扬公司）、青岛国燕人力资源有限公司（以下简称国燕公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后依法公开开庭进行了审理。原告刘军松的委托诉讼代理人李雪英、郭文禄，被告青岛国燕人力资源有限公司的委托诉讼代理人田同国、陈书山均到庭参加诉讼。被告青岛奥扬新能源装备股份有限公司的委托诉讼代理人张永刚、王桂祥，前三次庭审均到庭参加诉讼，但第四、五次庭审，经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告雇佣损害赔偿款约计10000元；2.被告承担本案诉讼费用。庭审中原告追加诉讼请求并将诉讼请求明确为：判令被告赔偿原告误工费17850元（119元/天×150天）、护理费6636元（110.6元/天×60天）、住院伙食补助费1900元（100元/天×19天）、伤残赔偿金94352元（47176元×20年×10%）、伤残鉴定费2860元、后续治疗费8000元、其父抚养费5094.83元（30569元×5年×10%÷3人）、其母抚养费5094.83元（30569元×5年×10%÷3人）、其子抚养费15284.5元（30569元×10年×10%÷2人）、交通费300元、精神抚慰金1000元，上述合计158372.16元。事实和理由：原告经介绍到被告青岛奥扬新能源装备股份有限公司工作，2017年6月17日22时许在工作时不慎被钢板挤伤致左足跖骨骨折，被送往中心医院住院治疗。医疗费被告已支付，原告多次找被告商议赔偿问题均遭推脱。为维护原告合法权益，特诉至贵院，请求依法判决。被告奥扬公司辩称，原告系劳动派遣职工，劳务派遣单位为青岛国燕人力资源有限公司，原告在工作时受到伤害，依法属于工伤。按劳务派遣协议书第五条规定，国燕公司应按时足额申报缴纳保险费，并全权负责处理工伤事故，原告起诉奥扬公司于法无据。被告国燕公司第一次开庭时辩称，我们同意按照合理数额理赔；之后辩称：一、原告起诉我公司，无事实和法律依据，原告不属于被告公司员工，与我公司无关；二、依据原告起诉的事实与理由也与我无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对没有异议的证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据及事实认定如下：对于原告提交证据3，刘军松办理暂住证有效期均在本案发生之前，与本案无关联性；房屋租赁合同系刘军松与案外人签订，本院无法确定其真实性，但该证据结合原告提交证据5、二被告提交证据及庭审陈述，能够认定刘军松系国燕公司劳务派遣至奥扬公司工作，其主要生活来源系其工资收入，故对原告按照城镇标准计算其相应损失。根据各方当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.2017年6月17日，原告在被告青岛奥扬新能源装备股份有限公司工作时受伤，住院治疗19天，原告称，其治疗时产生的医疗费已由国燕公司付清，国燕公司开庭称借给刘军松医药费4万多元，但未提交证据证明。本院经至青岛市胶州中心医院调取材料，查明刘军松住院共花费医药费33487元。2.原告申请鉴定，青岛青大司法鉴定所出具鉴定意见书：被鉴定人刘军松左足足弓结构破坏已构成十级伤残，误工时间建议为120-150天，护理时间建议为30-60天，后续治疗费建议为6000-8000元，原告花费鉴定费2860元。3.2017年5月26日，被告青岛奥扬新能源装备股份有限公司与青岛国燕人力资源有限公司签订劳务派遣协议书，派遣期限自2017年5月26日-7月25日，岗位为二保焊工，人数为10-50人，并约定了其他内容，落款处甲乙双方分别加盖了二被告的公司公章，乙方青岛国燕人力资源有限公司的负责人处为田同国签字。4.原告提交银行交易明细一份，证明原告与国燕公司存在劳动关系，国燕公司通过田同国向原告发放工资，其中2017年5月20日，田同国向原告刘军松转账支付1163元，6月17日，转账支付6892元。被告奥扬公司认可原告与国燕公司存在劳动关系，但国燕公司认为田同国不能代表国燕公司，其转账也不能证明系工资款。5.原告刘军松与其妻王秀红于1993年结婚，婚后育有二子，长子刘向营生于1995年，次子刘向泽生于2009年，其父刘法明，1938年生，其母宋秀连，1940年生，父母婚后共育有三子。6.胶州市九龙街道办事处郑家小庄村民委员会出具证明，内容为：兹证明刘军松身份证号，自2016年1月8日租住在房屋两间，居住2017年4月30日为止。7.因原告系从事焊工工作，本院让原告出示其资格证书，原告出具海洋石油工程（青岛）有限公司、中国机械工业建设总公司的焊工证件，但未有法定机关颁发的资格证书。本院认为，公民的身体健康权及其他合法权益受法律保护。本案的争议焦点为：1.原告是否是被告青岛国燕人力资源有限公司劳务派遣到青岛奥扬新能源装备股份有限公司提供劳务；2.本案的赔偿责任主体以及分担比例；3.原告主张的赔偿数额能否得到支持。关于焦点1，原告确系在被告青岛奥扬新能源装备股份有限公司提供劳务时受伤，但二被告签订了劳务派遣协议，原告提交交易明细证明田同国向其支付工资，田同国亦为原告支付了医疗费，在劳务派遣协议中田同国是作为公司的负责人在合同中签字，其也是以被告青岛国燕人力资源有限公司工作人员的身份作为委托诉讼代理人参加诉讼，在第一次庭审时答辩称公司同意按照合理数额赔偿，故本院确认原告系接受青岛国燕人力资源有限公司的劳务派遣到青岛奥扬新能源装备股份有限公司提供劳务。关于焦点2，二被告之间存在劳务派遣合同关系，原告受派遣提供劳务时受伤应申请工伤鉴定，提起劳动仲裁，未经劳动仲裁不得向法院提起诉讼，但原告在庭审过程中称当时不掌握证据，被告也不承认劳动关系，故提起提供劳务者受害责任之诉，原告亦明确坚持以提供劳务者受害责任纠纷主张权利，且原告于2017年6月17日受伤后，原、被告均未到相关部门提交申请，现已超出了劳动争议仲裁时效，本院对原告之诉予以受理。根据劳动合同法的相关规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任，故对原告提供劳务时受伤造成的损失，被告青岛奥扬新能源装备股份有限公司，被告青岛国燕人力资源有限公司应当与奥扬新能源装备公司承担连带赔偿责任。另外，原告对自己受伤也应承担相应责任，因为原告至国燕公司从事焊工工作，但并没有国家法定机关颁发的资格证书，另外，原告在工作中也未尽到相应的注意义务，根据过错程度，原告应对自身受伤承担30%的责任，被告奥扬公司、国燕公司应承担70%责任。关于焦点3，对原告主张的各项损失，分析如下：1.原告主张按城镇标准计算的伤残赔偿金94352元（47176元×20年×10%），符合法律规定，本院予以支持；2.误工费17850元(119元×150天)，根据鉴定机构出具的鉴定意见误工时间建议为120-150天，本院酌情支持误工费16065元(119元×135天)；3.护理费6636元(110.6元×60天)，根据鉴定机构出具的鉴定意见护理时间建议为30-60天，故本院酌情支持护理费4500元（100元×45天）；4.后续治疗费8000元，根据鉴定机构出具的鉴定意见后续治疗费建议为6000-8000元，本院酌情支持7000元；5.父亲抚养费5094.83元（30569元×5年×10%/3人）、母亲抚养费5094.83元（30569元×5年×10%/3人）、其子抚养费15284.5元（30569元×10年×10%/2人），不超出法律规定，本院均予以支持；6.鉴定费2860元，伙食补助费1900元(100元×19天)，本院予以支持，交通费300元，结合原告伤情及实际住院天数，本院亦予以支持；精神抚慰金1000元，根据原告受伤原因、程度，对此费用本院不予支持。综上，原告主张上述损失合计152451.16元，加上国燕公司已垫付的医药费33487元，原告损失合计185938.16元，结合二被告应承担比例，二被告应向原告赔偿各项损失185938.16元×70%-33487元=96669.71元。需要说明的是，2018年7月17日开庭时，原告确实未及时到庭参加诉讼，考虑到该案已审理过半，本院亦调整时间通知原、被告再次到庭，但被告青岛奥扬新能源装备股份有限公司第四次、第五次开庭时经依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对自己诉讼权利的放弃，本院依法对其进行缺席审理和判决。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件中适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告青岛国燕人力资源有限公司、青岛奥扬新能源装备股份有限公司连带赔偿原告刘军松误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费、后续治疗费、被扶养人生活费、交通费共计96669.71元，于判决生效后十日内付清；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3467元，由二被告负担2116元，原告负担1351元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  刘丰文审 判 员  姜燕燕人民陪审员  王宝友二〇一九年四月十八日书 记 员  金 萍附1：本案证据目录原告提交证据及证明事项如下：1.胶州市中心医院住院病历一份，证明原告在工作过程中受伤到胶州中心医院治疗情况；2.鉴定意见书、鉴定费发票各一份，证明原告伤残十级，误工时间120-150天，护理时间30-60天，后续治疗费6000-8000元，支付鉴定费2860元；3.暂住证、房屋租赁合同、租赁房屋房产证复印件、房主身份证复印件，证明原告刘军松在城镇居住一年以上，其赔偿标准应按城镇标准计算；4.原告家庭成员证明两份，户口本及结婚证、出生医学证明、身份证复印件（两位老人），证明原告家庭成员情况及抚养情况；5.居住证明一份，证明原告在城镇居住，赔偿标准应该按城镇计算；6.交易明细一份，证明国燕公司为原告发的工资。被告奥扬公司提交证据及证明事项如下：1.两被告之间的劳务派遣协议，用于证明两被告之间系劳务派遣合同关系，劳动合同法，劳务派遣部分对劳务派遣公司及用人单位被派遣公司及用工单位以及被派出的人员的权利和责任均作了具体规定，该劳务派遣协议也不违背劳动合同法的规定，尤其是合同第五项对于派遣人员的社会保险以及工伤事故的处理都规定为由国燕公司负责，我公司与原告不存在劳动关系无须签订书面劳动合同，原告在我公司工作，发生工伤的工伤事故单位如按程序依法认定的话应该是国燕公司；事故发生时间也在劳务派遣期限之内；2.我公司支付国燕公司五月、六月份的费用明细及网银支付凭证，该明细中对原告的身份明确记载为国燕焊，对工作的时间以及计算的单价是按照派遣协议而来，上述款项我公司按照合同约定，通过网银支付到国燕公司账户；上述证据证明原告系国燕公司劳务派遣人员而不是我公司直接聘用的职工；3.我公司向国燕公司劳务派遣费用打款记录及国燕公司给我公司出具的增值税发票，2017年5月和6月应付国燕劳务派遣工资明细，证明两被告之间系劳务派遣关系，原告是国燕的工作人员，被派遣到我公司从事劳务工作，按照劳动合同法第58条，国燕公司作为用人单位应当依法承担用人单位对职工的义务，我公司是被派遣劳务单位即用工单位，作为用工单位依法和依据劳务派遣协议不承担原告受伤的赔偿义务；4.工时互认表两份，表中原告签名均系原告自己签名，与其他证据相互印证，证明原告是国燕公司派遣到我公司人员。被告国燕公司未提交证据。附2：相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第三条【民事权益受法律保护】民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。第一百七十六条【民事主体依法承担民事责任】民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或全部连带责任人承担责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款;没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正;逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。