成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0105民初1727号 原告：四川鑫佰盛印务有限公司，住所地：成都市青羊区万柳路**。 法定代表人：李祥开，职务不详。 委托诉讼代理人：张弦，四川顶泰律师事务所律师，特别授权。 被告：倪慧，女，汉族，1992年10月10日出生，住四川省遂宁市安居区。 委托诉讼代理人：袁韬，四川天作律师事务所律师，一般代理。 原告四川鑫佰盛印务有限公司（以下简称鑫佰盛公司）与被告倪慧劳动争议一案，本院于2019年1月24日受理后，依法适用简易程序由审判员李拥军独任审判，于2019年3月25日公开开庭进行了审理。原告鑫佰盛公司的委托诉讼代理人张弦，被告倪慧的委托诉讼代理人袁韬，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告鑫佰盛公司请求判令：1.鑫佰盛公司支付倪慧2018年8月工资为2386.25元；2.鑫佰盛公司不支付倪慧未签订劳动合同的双倍工资差额28594元；3.鑫佰盛公司不支付倪慧违法解除劳动关系赔偿金8127元；4.本案诉讼费由倪慧承担。事实和理由：成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会作出的成青劳人仲委裁字（2018）第00426号仲裁裁决书，认定事实错误，应予更正。倪慧岗位特殊，劳动报酬未采取固定月收入形式，而是每月以底薪、提成、绩效、福利等计算其劳动报酬。倪慧底薪为3500元，扣除当月请事假1.5天工资、社保费用269元，其于2018年8月25日自动离职的工资为2386.25元。倪慧入职鑫佰盛公司后，要求其签订书面劳动合同，但倪慧要求变更劳动合同条款，多次协商至倪慧离职均未有结果，所以是倪慧原因导致没有签订劳动合同，鑫佰盛公司不应支付未签订劳动合同双倍工资差额。仲裁裁决未签订劳动合同双倍工资差额中未扣除工资中的非常规性奖金、津贴和提成，其计算双倍工资差额方法错误。倪慧入职后，工作能力有限，完成的设计得不到客户认可，考虑到倪慧怀孕需要休养，便与其协商将其调换到轻松的工作岗位，协商过程中，倪慧提出辞职，经公司挽留未果，故不应支付其解除劳动合同赔偿金。请求判如所请。 被告倪慧辩称，鑫佰盛公司从未与倪慧约定月工资底薪3500元。仲裁中，鑫佰盛公司未到庭参加仲裁，也未提交任何证据材料，属于放弃其相关权利。鑫佰盛公司在获悉倪慧怀孕后，不同意签订劳动合同，而且要调整岗位、降低薪酬，没有生育待遇，逼迫倪慧辞职。仲裁裁决鑫佰盛公司支付2018年8月工资、未签订劳动合同双倍工资、违法解除劳动合同赔偿金符合法律规定，鑫佰盛公司的起诉没有事实依据，请求驳回鑫佰盛公司的诉讼请求，维护职工的合法权益。 本院经审理认定事实如下： 2018年4月11日，倪慧入职鑫佰盛公司，填写了《员工入职登记表》，载明了倪慧的个人信息、学习经历、工作经历、专业技能、家庭状况，倪慧本人签名，在备注一栏“试用期第1月4.5k,第2月6k，转正8k”。单位人员在员工签名登记表一栏注明所属部门为设计部、职位为设计师、中文名字倪慧、生效日期4.11。在该表备注栏还有“李祥开确认同意聘用，2018.4.11”以及“该员工聘用时间1年半，何娅，2018.4.11”。4.5k、6k、8k即是工资4500元、6000元、8000元。何娅全名为何娅华，系鑫佰盛公司股东、监事，负责人事、财务等工作。 2018年4月11日，倪慧在《鑫佰盛印务考勤制度》下面签署“已知晓，倪慧，2018.4.11”。《鑫佰盛印务考勤制度》载明请病假1天不扣除当日工资，1天以上扣除当日工资；无迟到、无早退，每月奖励100元现金；无迟到、无早退、无请假，在该轮休的时间未休息的员工，每月奖励200元现金。 双方未签订书面劳动合同。 鑫佰盛公司为倪慧缴纳了从2018年6月至2018年8月的社保费用。其中，倪慧个人应当负担城镇职工养老保险191.04元/月、城镇职工医疗保险65.10元/月、失业保险13.02元/月。 何娅华转账支付倪慧2018年4月至2018年7月工资，分别为2018年6月19日支付4628元、2018年7月4日支付8100元、2018年7月31日支付7731元、2018年9月7日支付8551元，其中，最后一笔转账附言“倪慧8月份工资8551元、工行基本账户转2400元”。 2018年8月13日，倪慧请事假1天。2018年8月17日下午，倪慧请事假0.5天。鑫佰盛公司据此主张按照病假扣除工资标准扣减倪慧2018年8月工资。 2018年8月3日，倪慧与何娅华微信交流要求签订劳动合同，何娅华告知倪慧合同可能签不了。 2018年8月，倪慧与何娅华谈话录音载明：1.鑫佰盛公司不会给员工生育期间三个月带薪产假，否则希望提前结束。2.要求倪慧直接离职或者接受那个变换职位。 2018年8月24日，何娅华短信告知倪慧鑫佰盛公司不希望倪慧离职，薪资根据实际情况调整，倪慧月工资为底薪3000元+提成，要求倪慧考虑。 倪慧上班至2018年8月25日，其后未到鑫佰盛公司上班，双方解除劳动关系。 2018年9月12日，倪慧以鑫佰盛公司为被申请人，向成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.鑫佰盛公司支付倪慧2018年8月工资10602元；2.鑫佰盛公司支付倪慧未签订劳动合同的双倍工资差额34984元；3.鑫佰盛公司支付倪慧违法解除劳动关系赔偿金8746元。鑫佰盛公司未提交答辩意见、未提交证据。2018年12月17日，该仲裁委员会作出成青劳人仲委裁字（2018）第00426号仲裁裁决书，裁决：一、鑫佰盛公司向倪慧支付2018年8月工资6726元；二、鑫佰盛公司向倪慧支付未签订劳动合同双倍工资差额28594元；三、鑫佰盛公司向倪慧支付违法解除劳动合同赔偿金8127元。鑫佰盛公司不服，遂起诉来院。 2019年3月初，倪慧分娩。 本案审理中，鑫佰盛公司主张倪慧填写的员工入职登记表载明了劳动合同主要内容，应当视为签订劳动合同。倪慧主张鑫佰盛公司所提供的该员工入职登记表的真实性不能确认。 上述事实，有员工入职登记表、考勤制度、请假单、微信截图、银行交易账单、成都市城镇职工医疗保险缴费信息、成都市社会保险个人参保缴费证明、录音、仲裁裁决书、当事人陈述等在案佐证。 本院认为，倪慧从2018年4月11日起入职鑫佰盛公司，从事设计师的事实成立。双方建立劳动关系。 倪慧2018年4月11日入职后，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”本案审理中，鑫佰盛公司主张倪慧入职时填写的《员工入职登记表》载明了劳动合同主要内容，视为双方签订劳动合同，因：其一、倪慧与何娅华双方在谈话中没有提到《员工入职登记表》已经载明劳动合同主要内容，没有主张可以不用再签订劳动合同了；相反，倪慧要求有一个保证而要求单位签订劳动合同。其二、鑫佰盛公司在获悉倪慧怀孕后，提出劳动合同签不了。其三、仲裁中，鑫佰盛公司未到庭参加仲裁，未提交证据及答辩意见；起诉状上也未载明《员工入职登记表》视为劳动合同。其四、《员工入职登记表》未约定支付倪慧工资时间以及工作时间、休息时间等有关劳动者权益的内容，存在损害劳动者权益的可能。其五、2018年8月，双方协商将倪慧月工资由8000元调整为3000元底薪加提成，也表明了鑫佰盛公司欲调整倪慧工作岗位以及薪酬。故本院对鑫佰盛公司该主张不予支持。 用人单位与劳动者建立劳动关系，应及时签订书面劳动合同。逾期未签订劳动合同应当支付倪慧从2018年5月11日起至离职时间2018年8月25日未签劳动合同双倍工资不足部分。双倍工资属于惩罚性赔偿金而非劳动者应当获得的劳动报酬，其计算基数应当为扣除加班费、非常规性奖金、福利性、风险性项目后的正常工作时间的月工资。但鑫佰盛公司未提交倪慧工资构成依据，应当承担举证不能的责任，故鑫佰盛公司主张按照月底薪3500元计算，本院不予支持。 依据《员工入职登记表》载明入职后试用期期第一个月4500元、第二个月6000元、转正后8000元，应当认定倪慧从2018年5月11日后的工资为6000元，2018年6月11日转正后的工资为8000元。故鑫佰盛公司应支付倪慧未签订劳动合同双倍工资不足部分为25678.16元（6000元+8000元/月×2月+8000元/月÷21.75天/月×10天）。 2018年9月7日支付8551元，转账附言“倪慧8月份工资8551元、工行基本账户转2400元”。结合倪慧工作时间以及鑫佰盛公司的主张，该8551元应当认定为倪慧2018年7月工资，鑫佰盛公司未支付倪慧2018年8月合计18天工资的事实成立。但倪慧请事假应当扣除事假1.5天的部分工资，以及应当由倪慧承担2018年8月的社保费用269.16元，故鑫佰盛公司应支付倪慧2018年8月工资为5799.80元（8000元/月÷21.75天/月×16.5天-269.16元）。 因鑫佰盛公司何娅华与倪慧谈话表示单位不能接受给予员工生育假、要求倪慧接受新的工作岗位及底薪3000元加提成的月薪，倪慧不予接受而选择辞职，不属于鑫佰盛公司辞退员工。在双方就工作岗位、待遇等协商未果后，倪慧辞职应当认定为双方协商解除劳动合同关系。倪慧主张鑫佰盛公司违法解除劳动关系，其依据不足，其主张鑫佰盛公司支付违法解除劳动合同赔偿金的理由不能成立，对此本院不予支持。鑫佰盛公司主张不支付倪慧违法解除劳动关系赔偿金8127元，本院予以支持。 因倪慧在仲裁申请中主张鑫佰盛公司支付违法解除劳动关系的经济赔偿金，仲裁委员会认为鑫佰盛公司违法解除劳动关系而裁决支持了倪慧的该仲裁请求。但本案中，倪慧与鑫佰盛公司协商未果解除劳动合同关系可以主张鑫佰盛公司支付解除劳动关系的经济补偿金。而违法解除劳动关系的经济赔偿金和解除劳动关系的经济补偿金所依据的事实和法律基础完全不同，经济补偿金是基于《劳动合同法》第四十六条中规定的情形，而赔偿金是基于《劳动合同法》第八十七条规定用人单位存在违法解除或终止劳动合同的情形。故倪慧若主张鑫佰盛公司支付解除劳动关系的经济补偿金，应当再行经仲裁前置程序处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十九条、第三十条、第四十六条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、四川鑫佰盛印务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付倪慧2018年5月11日至2018年8月25日未签订书面劳动合同双倍工资差额25678.16元； 二、四川鑫佰盛印务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付倪慧2018年8月工资5799.80元； 三、四川鑫佰盛印务有限公司无需支付倪慧违法解除劳动合同赔偿金8127元； 四、驳回四川鑫佰盛印务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由四川鑫佰盛印务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 (此页无正文) 审判员  李拥军 二〇一九年四月十五日 书记员  何韵琴