陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终1231号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邢台中心支公司，住所地：河北省邢台市桥**守敬北路**交通花园**楼。负责人：张保龙，系该公司总经理。委托诉讼代理人：常建国，陕西长谦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘鹏举，男，汉族，现住陕西省泾阳县。委托诉讼代理人：计周荣，男，汉族，住陕西省彬县，系刘鹏举女婿。原审被告：沙河市第一货运有限公司，住，住所地：河北省沙河市北道口路站楼下）。法定代表人：刘晓芳，公司经理。原审被告：谷春祥，男，汉族，现住河北省沙河市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司邢台中心支公司因与被上诉人刘鹏举、原审被告沙河市第一货运有限公司、谷春祥机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院（2017）陕0881民初8667号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2019年4月10日公开审理了本案。上诉人中国平安财产保险股份有限公司邢台中心支公司的委托诉讼代理人乔伟、被上诉人刘鹏举的委托诉讼代理人计周荣到庭参加了诉讼。本案现已经审理终结。中国平安财产保险股份有限公司邢台中心支公司上诉请求:1、依法撤销原判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人保险金39047.38元；2、一、二审诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实和理由:1、一审中关于被上诉人因本次交通肇事造成的伤残等级鉴定不合理，鉴定违反法定程序，本案案件事实认定不清。被上诉人的伤残鉴定虽系法院委托，但是在选定鉴定机构时并未通知上诉人参与，上诉人也未参与鉴定过程，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条规定：当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。而本案中，神木市人民法院并没有组织上诉人与被上诉人协商确定鉴定机构，而是直接指定陕西公正司法鉴定中心进行鉴定，其程序不符合法律规定，故上诉人有权申请重新鉴定。另外外出打工有很多种形式，被上诉人并没有证据证明收入来源于城镇。2、一审法院认定护理费、营养费、交通费、住宿费、救护车费用、精神损害抚慰金缺乏依据。护理费的计算标准过高，应该按照100元/天计算，营养费无加强营养医嘱，不应当予以赔付。交通费、住宿费未提供正规的票据能证明实际产生了相关费用，一审酌情予以认可没有法律依据。被上诉人花费的救护车费用远远超过了收费标准，应当认定为1000元较为适宜，精神损害抚慰金的计算标准过高，且精神损害抚慰金应当由对事故发生负次要责任的王壮承担30%。被上诉人刘鹏举未提交书面答辩状，口头答辩认为：救护车的费用是因为刘鹏举不能坐只能叫救护车，因为神木医院的救护车不外出，所以我们没有走医院的流程，自己叫的车，费用有点高，但是也是没有办法的事情。鉴定是法院委托，合法合理。护理费、营养费、交通费我方都有证据支持，一审判决正确，上诉人的上诉理由不能成立。原审被告沙河市第一货运有限公司、谷春祥未提交书面答辩状。刘鹏举向原审法院提出诉讼请求：1、依法判令各被告赔偿原告医疗费13556.83元、误工费25325.75元、护理费10130.3元、营养费1800元、住院伙食补助费3000元、住宿费867.78元、交通费1428元、残疾赔偿金61620元、救护车费用5000元、精神损害赔偿金5000元，合计127728.66元；2、本案诉讼费用由被告承担。原审判决审理查明：2017年9月26日8时许，谷春祥驾驶冀EX**（冀EY**）号半挂车，沿神木市店石路由南向北行驶至2KM+200M处，在左转弯掉头过程中，与沿店石路由南向北行驶王壮驾驶的陕陕KX**轻型普通货车相撞，结果造成王壮及所驾车上乘车人米雄、乔海飞、郝振兴、武汉成、刘鹏举不同程度受伤，两车受损。此次事故经神木市公安局交通管理大队出具事故责任认定书，认定谷春祥承担此次事故的主要责任、王壮承担此次事故的次要责任。事故发生后，事故发生后，原告被送往神木市大兴医院住院治疗，经诊断原告的伤情为：腰2椎体压缩性骨折、颜面部皮肤损伤、全身多处软组织损伤，原告在该院住院治疗30天，支出医疗费13556.83元。原告的伤情经原告申请，本院依法委托陕西公正司法鉴定中心进行了鉴定，经鉴定原告腰椎压缩性骨折属十级伤残，误工期为150日、护理期为60日、营养期为60日（包括住院期间已经发生的误工、护理及营养期）。事故发生后，被告谷春祥向原告支付了10000元医疗费，此后双方就赔偿事宜协商无果，故诉至本院。另查明，被告谷春祥驾驶的冀冀EX**冀冀EY**号半挂车系被告谷春祥实际所有，挂靠在被告沙河市第一货运有限公司名下，该车在被告中国平安保险邢台支公司投保交强险和商业第三者责任险，其中商业险的保额为100万元，保险期限为2016年10月20日至2017年10月19日，事故发生在保险期限内。事故发生后原告申请诉前财产保全，本院依法作出（2017）陕0881财保205号民事裁定书扣押了被告谷春祥驾驶的登记在沙河市第一货运有限公司名下的冀E冀EX**E冀EY**辆及被告王壮驾驶的陕KX陕KX**普通货车，原告支出保全费620元。后经被告谷春祥申请并提供担保，本院依法作出(2017)陕0881民初8667号民事裁定书解除了对冀EX冀EX**Y冀EY**扣押措施。原审判决认为：被告谷春祥驾驶冀E**冀EX**Y冀EY**车与王壮驾驶的陕KX**陕KX**货车相撞，致王壮车上乘员原告受伤，两车受损,交警部门对事故的认定事实清楚，本院予以确认。被告谷春祥所有的冀EX**冀EX**1冀EY**在被告中国平安保险邢台支公司投保交通事故责任强制险和商业第三者责任险，故对原告的损失首先由保险公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分在商业险范围内按事故责任比例赔偿，再有不足部分由王壮承担。原告请求其损失按城镇居民标准进行赔偿，根据原告提供的证据及事故发生情况，可以证实原告离开其户籍地长期在外打工，其主要生活来源于城镇，残疾赔偿金应当参照城镇居民标准进行计算。原告请求赔偿的项目及标准应参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定计算原告刘鹏举的损失，经本院核实为：医疗费13556.83元、住院伙食补助费30元/天×30天=900元、护理费61626元÷365天×60天×1人=10130.3元、误工费61626元÷365天×150天=25325.75元，营养费30元/天×60天=1800元，残疾赔偿金61620元，救护车费5000元；原告请求的交通费、住宿费本院酌情认定为1600元，其请求的精神损害抚慰金5000元，本院予以支持，综上原告的损失共计人民币124932.58元。因在本起事故中王壮及其他车上乘员米雄等人也因事故受伤，并另案提起诉讼，故本次事故中受伤人员的各项损失被告中国平安保险邢台支公司应在交强险项下应按伤者各自损失比例承担赔偿责任。经查，王壮、米雄等人在医疗费用赔偿限额内产生医疗费、住院伙食补助费共计17231.5元，在死亡伤残赔偿限额内产生护理费、误工费共计26011.5元。被告谷春祥向原告垫付的10000元医疗费在执行时应予以扣除。被告沙河市第一货运有限公司经本院传唤未到庭，本院依法缺席审理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1、原告刘鹏举因本次交通事故受伤所产生的医疗费13556.83元、住院伙食补助费900元、护理费10130.3元、误工费25325.75元，营养费1800元，残疾赔偿金66620元（包含精神损害抚慰金5000元），救护车费5000元；交通费、住宿费1600元，共计人民币124932.58元。由被告中国平安财产保险股份有限公司邢台中心支公司于本判决生效之日起七日内在交通事故责任强制险医疗费用限额内向原告赔偿4854.5元，在交强险死亡伤残赔偿限额范围内向原告赔偿88756.8元，在商业第三者责任险范围内按70%的责任比例向原告赔偿21924.9元，其余部分原告可另案向负本次事故次要责任的王壮主张权利；2、原告支出的鉴定费1800元由被告谷春祥承担，被告谷春祥向原告垫付的10000元医疗费在执行时予以扣除；3、驳回原告刘鹏举的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，保全费620元，由被告谷春祥负担。本院二审审理期间，各方当事人均未提交证据。本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：1、原审法院采信由陕西公正司法鉴定中心作出的陕公正司鉴（2018）临鉴字第025号司法鉴定意见书认定刘鹏举伤残等级及营养费是否正确的问题。2、原审判决关于刘鹏举护理费、交通费、住宿费、救护车费及精神损害抚慰金的认定是否正确的问题。关于原审法院采信由陕西公正司法鉴定中心作出的陕公正司鉴（2018）临鉴字第025号司法鉴定意见书认定刘鹏举伤残等级及营养费是否正确的问题。本案中，刘鹏举因涉案事故受伤，后经神木市人民法院委托，由陕西公正司法鉴定中心作出陕公正司鉴（2018）临鉴字第025号司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘鹏举腰椎压缩性骨折属十级伤残，误工期为150日、护理期为60日、营养期为60日（包括住院期间已经发生的误工、护理及营养期）。上诉人中国平安财产保险股份有限公司邢台中心支公司虽对上述鉴定结论提出异议，但并未提交有效证据支持其主张。原审法院采信陕公正司鉴（2018）临鉴字第025号司法鉴定意见书认定刘鹏举伤残等级及营养费并无不当，上诉人所持鉴定结论不合理、鉴定程序违法的上诉理由无事实及法律依据，依法不能成立。关于刘鹏举护理费、交通费、住宿费及救护车费的认定是否正确的问题。原审中，刘鹏举向法庭提交了交通费票据27支、住宿费票据2支及医疗车费用收据1支，用以证明刘鹏举因涉案事故支出交通费、住宿费及救护车费用的事实。经查，刘鹏举因涉案事故受伤，交通及住宿费用系其住院治疗期间的必要、合理支出，原审法院采信医疗车费用收据并结合客观事实认定刘鹏举交通费、住宿费1600元及救护车费5000并无不当，上诉人所持交通费、住宿费及救护车费认定错误的上诉理由依法不能成立。至于护理费计算标准的问题。因刘鹏举不能举证证明其护理人员收入状况，原审法院参照社会平均工资计算其护理费并无不当，上诉人所持刘鹏举护理费计算标准过高的上诉理由依法不能成立。关于刘鹏举精神损害抚慰金的认定是否正确的问题。本案中，刘鹏举因涉案事故受伤致残，经鉴定为十级伤残，该事故确对其身体和精神造成严重伤害，原审法院支持刘鹏举精神损害抚慰金5000元并无不当，上诉人的该上诉理由无事实及法律依据，依法不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人所持上诉理由均不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1712元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司邢台中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨忠东审 判 员 王 娟审 判 员 惠莉莉二〇一九年四月二十九日法官助理 韩依娇书 记 员 段欣兵