大连经济技术开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）辽0291刑初279号 公诉机关大连经济技术开发区人民检察院。 被告人纪洪梅，女，1968年3月12日生，汉族，初中文化，无固定职业，住址：大连市甘井子区（户籍所在地：辽宁省普兰店市）。曾因犯贩卖毒品罪于2013年8月6日被大连市沙河口区人民法院判处有期徒刑三年,并处罚金人民币15000元；曾因吸食毒品于2016年4月29日被大连市公安局甘井子区分局行政拘留十日；曾因犯贩卖毒品罪于2016年11月25日被大连市沙河口区人民法院判处有期徒刑一年五个月,并处罚金人民币10000元。因涉嫌犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪于2018年3月7日被大连市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，经大连经济技术开发区人民检察院批准，于同年3月16日被该局执行逮捕。现羁押于大连市看守所。 辩护人王立盛，辽宁岭岩律师事务所律师。 大连经济技术开发区人民检察院以大开检诉刑诉[2018]281号起诉书指控被告人纪洪梅犯贩卖毒品罪，于2018年6月4日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大连经济技术开发区人民检察院检察员李迪、被告人纪洪梅及辩护人王立盛到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 1、2018年2月，被告人纪洪梅与曹某（绰号“大军”）电话联系后，在大连市沙河口区锦绣李老汤面馆附近道边以2500元的价格卖给曹某甲基苯丙胺（俗称冰毒，下同）约2.5克。 2、2018年3月7日2时许，民警在大连市西岗区工三巷乐哈哈超市附近道边将被告人纪洪梅抓获，当场从其外衣右侧口袋内收缴三袋疑似冰毒晶体，重计14.9克。经鉴定，三袋白色透明晶体均检出甲基苯丙胺成分。 公诉机关认为，被告人纪洪梅的行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。 被告人纪洪梅对起诉书指控的罪名及犯罪事实均有异议,认为其没有贩卖毒品，只是非法持有毒品。 被告人的辩护人认为，认定被告人纪洪梅贩卖毒品的证据不足，应当以非法持有毒品罪追究被告人的刑事责任。此次所谓的毒品贩卖纪洪梅在派出所只做过一次有罪供述，到达看守所后就翻供了，时间、地点、克数都是不确定的，没有资金交易往来的记录，这次所谓贩卖毒品的证据不充分，检查机关依据的是纪洪梅之前有过贩卖行为，此次持有的毒品都认定贩卖，对于该条的解释应当为在现行抓捕的有贩卖行为的人员搜查出的毒品才认定为贩卖，不是之前有贩卖行为的就认定。希望法院查清事实，不应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人纪洪梅认为自己构成非法持有毒品罪，希望法庭从轻判处。 经审理查明,2018年3月7日2时许，民警在大连市西岗区工三巷乐哈哈超市附近道边将被告人纪洪梅抓获，当场从其外衣右侧口袋内收缴三袋疑似冰毒晶体，重计14.9克。经鉴定，三袋白色透明晶体均检出甲基苯丙胺成分。 另查，在2018年2月25日至2018年3月7日期间，曹某与被告人纪洪梅通过微信联系毒品交易事宜，纪洪梅通过微信向曹某转账毒资。 上述事实有公诉机关提供的经本院开庭质证的下列证据证明： 1、相关书证：辨认笔录 （1）户籍证明，证明被告人纪洪梅符合犯罪主体要件； （2）案件来源、抓捕经过，证明被告人纪洪梅的到案经过； （3）刑事判决书，证明被告人纪洪梅的前科情况； （4）现场照片、搜查笔录、称重笔录、扣押决定书、扣押清单、现场检测报告书、大连市公安司法鉴定中心检验报告等，证明抓获被告人纪洪梅当场收缴其身上携带毒品甲基苯丙胺。 （5）情况说明4份，证明公安机关未对被告人纪洪梅进行刑讯逼供，纪洪梅自述的被打段落牙齿部位周围未发现红肿、出血情况，发现牙齿断层存在牙渍，疑似陈旧脱落牙齿；被告人纪洪梅供述其身上搜查出的毒品系从“七哥”处获得，但其无法提供该男子的详细身份信息，故“七哥”目前未到案；曹某配合公安机关将纪洪梅抓获。 （6）微信聊天记录及情况说明，证明在2018年2月25日至2018年3月7日期间，曹某与被告人纪洪梅微信联系毒品交易事宜，纪洪梅通过微信向曹某转账毒资。2018年3月7日，被告人纪洪梅与曹某微信联系在大连市西岗区工三巷乐哈哈超市附近道边见面。公安机关对纪洪梅、曹某二人手机进行了删除数据的数据勘验和恢复，语音及图片格式目前无法恢复。 2、证人冯某证言，证明公安机关没有对被告人纪洪梅刑讯逼供。 3、证人曹某证言： 曹某第二次供述笔录，供述：2018年2月，曹某在大连沙河口区锦绣李老汤拉面馆向纪洪梅购买2.5克冰毒，并支付给纪洪梅毒资现金2500元。 曹某第四次供述笔录，供述：2018年2月，曹某到大连市沙河口区锦绣李老汤拉面馆附近道边找纪洪梅买冰毒，但因该“冰毒”系之前曹某卖给纪洪梅的假货，所以曹某没有购买。 曹某第六次供述笔录，供述：曹某供述在锦绣李老汤拉面馆附近欲以2500元的价格向纪洪梅购买2.5克冰毒，但因冰毒质量不好，所以交易没有成功。 曹某第七次供述笔录，供述：被告人纪洪梅微信询问其要不要东西，其向纪洪梅拨打电话约定见面地点，带民警将纪洪梅抓获。 4、被告人纪洪梅的供述与辩解： 被告人纪洪梅第一次供述笔录，供述：2018年3月7日凌晨，被告人纪洪梅微信联系曹某欲向曹某购买冰毒，并约好在西岗区工人村路边见面，在路边等候时当场被警察抓获，并从纪洪梅身上搜出三袋冰毒；2018年2月，纪洪梅在大连市沙河口区锦绣李老汤拉面馆卖给曹某2.5克冰毒，并收取曹某现金2500元毒资； 被告人纪洪梅第二次供述笔录，被告人纪洪梅否认其向曹某贩卖过冰毒。 被告人纪洪梅第三次供述笔录，供述：2018年3月7日2时，被告人纪洪梅在西岗区工人村乐哈哈超市附近道边等候曹某欲向曹某购买冰毒时，被公安机关抓获，并从其身上查获三袋冰毒。 本院认为，被告人纪洪梅非法持有毒品甲基苯丙胺，共计14.9克，数量较大，其行为妨害了社会管理秩序，已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人纪洪梅的第一节犯罪事实，尽管纪洪梅在其第一次供述笔录中承认过第一节指控事实，但在之后的供述中其均予以否认，曹某在其供述中曾指证本案指控纪洪梅的第一节犯罪事实，但在其之后的供述中均供述该交易没有完成，且在2018年2月25日至2018年3月7日期间曹某与被告人纪洪梅微信联系毒品交易事宜，均是纪洪梅通过微信向曹某转账毒资，故公诉机关指控被告人纪洪梅的第一节犯罪事实无其他证据证明，证据不足，本院不予支持。关于公诉机关指控被告人纪洪梅的第二节犯罪事实，尽管曹某供述其与纪洪梅联系见面系向纪洪梅购买毒品，纪洪梅向其发微信问“要不要东西”，但公安机关调取的曹某与纪洪梅之间的微信聊天记录语音及图片格式目前无法恢复，文字部分未能体现被告人纪洪梅约曹某见面系欲向曹某出售毒品，故公诉机关指控被告人纪洪梅的第二节犯罪事实系向曹某贩卖毒品，犯贩卖毒品罪，证据不足。被告人纪洪梅系累犯，且系因贩卖毒品罪被判过刑，予以从重处罚。被告人纪洪梅到案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，予以从轻处罚。辩护人关于以被告人纪洪梅被刑讯逼供，牙齿被打掉、同监室人员可以作证为由申请对被告人纪洪梅的第一次讯问笔录予以排除，因纪洪梅被打断落牙齿部位周围未发现红肿、出血情况，发现牙齿断层存在牙渍，疑似陈旧脱落牙齿，且经核实该同监室人员，其证实公安机关未对纪洪梅有刑讯逼供行为，故对辩护人的排除非法证据申请，本院不予许可。被告人纪洪梅称从其身上查获的冰毒系从“七哥”处获得，但其无法提供该名男子的详细身份信息，该男子未到案，故被告人纪洪梅不构成立功。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百四十一条第一款第（二）、（五）项之规定，判决如下： 一、被告人纪洪梅犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币五千元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月7日起至2020年4月6日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）； 二、由公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺14.9克，由公安机关予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张晓林 人民陪审员  王者安 人民陪审员  叶红梅 二〇一九年四月三十日 书 记 员  王 姣 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释 第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定： （一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决； （二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决； （三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪； （四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪； （五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定； （六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任； （七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任； （八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理； （九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。 具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。