广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民终24640号上诉人（原审原告）：许华军。委托诉讼代理人：蔡俄，广东法制盛邦律师事务所律师。上诉人（原审被告）：深圳市龙华新区观澜诚艺信五金厂。经营者：张新火。委托诉讼代理人：张英豪，广东茂达律师事务所律师。上诉人许华军与上诉人深圳市龙华新区观澜诚艺信五金厂（以下简称诚艺信五金厂）因劳动争议纠纷一案，均不服广东省深圳市龙华区人民法院（2018）粤0309民初3138号民事判决，于2018年12月10日向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。经审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案双方当事人之间存在劳动关系，双方的权利义务应当按照劳动法律法规的规定和劳动合同的约定予以确定。本案存在如下争议焦点：第一，上诉人诚艺信五金厂于2018年4月16日向上诉人许华军发放的30000元是年终奖还是解除劳动合同经济补偿。上诉人诚艺信五金厂上诉主张其从来没有年终奖的制度，也从来没有与上诉人许华军存在发放年终奖的约定，亦从来没有向上诉人许华军发放过年终奖，其2018年4月16日向上诉人许华军发放的30000元，除了上诉人许华军2018年4月份工资外，其他是解除劳动合同经济补偿。上诉人许华军称上诉人诚艺信五金厂2018年4月16日向其发放的30000元，包括其2018年3月、4月份工资15057.5元，2017年的一半年终奖10000元和上诉人诚艺信五金厂多发放的4942.5元。本院认为，上诉人许华军于2014年7月1日入职上诉人诚艺信五金厂。根据双方提交的上诉人许华军工资发放银行流水显示，2014年、2015年、2016年均没有发放年终奖。上诉人许华军未能提交证据证明上诉人诚艺信五金厂存在年终奖的制度或与上诉人诚艺信五金厂存在发放年终奖的约定，依法应承担举证不能的不利法律后果。因此，本院对上诉人许华军称上诉人诚艺信五金厂2018年4月1日向其发放的10000元以及2018年4月16日向其发放的30000元中的10000元，是其2017年的年终奖的主张，不予采信。同时，上诉人诚艺信五金厂与上诉人许华军均确认，上诉人许华军的工资标准自2017年11月起为月薪10000元。根据双方确认的上诉人许华军银行流水可确定，上诉人诚艺信五金厂于2017年12月30日发放的10000元，为上诉人许华军2017年11月份的工资；上诉人诚艺信五金厂于2018年2月5日发放的20000元，为上诉人许华军2017年12月份、2018年1月份的工资；上诉人诚艺信五金厂于2018年3月3日发放的10000元，为上诉人许华军2018年2月份的工资；上诉人诚艺信五金厂于2018年4月1日发放的10000元，为上诉人许华军2018年3月份的工资。根据上诉人许华军的工资标准，其2018年4月1日至2018年4月16日期间的工资为5057.5元（10000元÷21.75天×11天）。上诉人诚艺信五金厂于2018年4月16日向上诉人许华军发放30000元，上诉人诚艺信五金厂主张是发放上诉人许华军2018年4月份工资，其余24942.5元（30000元－5057.5元）是支付上诉人许华军解除劳动合同经济补偿，符合事实和常理，本院予以采信。第二，上诉人诚艺信五金厂应支付上诉人许华军的解除劳动合同经济补偿。本院认为，上诉人诚艺信五金厂主张因安全生产问题被安监部门查封，无法正常经营，与上诉人许华军协商一致解除劳动关系。上诉人许华军确认上诉人诚艺信五金厂没有正常经营，公司在2018年4月16日口头通知全体员工解散。上诉人诚艺信五金厂于2018年4月16日向上诉人许华军转账支付经济补偿，可以印证公司与员工协商过解除劳动合同的事实。上诉人诚艺信五金厂提交其于2018年4月12日被安监部门查封的照片证据以及上诉人许华军确认上诉人诚艺信五金厂没有正常经营，可以确认上诉人诚艺信五金厂与员工解除劳动关系是因为上诉人诚艺信五金厂无法经营。在上诉人诚艺信五金厂提交上述证据的情况下，上诉人许华军未能提交证据证明上诉人诚艺信五金厂违法解除与其劳动合同的事实，应当承担举证不能的不利法律后果。原审认定双方劳动关系的解除，是由上诉人诚艺信五金厂提出，双方协商一致解除，依法上诉人诚艺信五金厂应支付上诉人许华军解除劳动合同经济补偿，并无不当，本院予以确认。上诉人诚艺信五金厂与上诉人许华军均确认，上诉人许华军的工资标准自2017年3月起月薪9500元，2017年11月起月薪10000元。上诉人许华军离职前十二个月（2017年4月至2018年3月）的平均工资是9708.33元【（9500元×7个月＋10000元×5个月）÷12】。上诉人诚艺信五金厂应支付上诉人许华军解除劳动合同经济补偿是38833.32元（9708.33元×4个月）。如上所述，上诉人诚艺信五金厂已支付上诉人许华军解除劳动合同经济补偿24942.5元，还需向上诉人许华军解除劳动合同经济补偿差额13890.82元（38833.32元－24942.5元）。上诉人许华军主张上诉人诚艺信五金厂应支付其违法解除劳动关系赔偿金，理由不成立，本院不予支持。上诉人诚艺信五金厂上诉主张无需支付上诉人许华军解除劳动合同经济补偿，理由部分成立，本院对成立部分予以支持。第三，上诉人诚艺信五金厂是否应支付上诉人许华军律师费。本院认为，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定,“劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。”本案庭审过程中，上诉人许华军的代理律师明确表示，代理律师与上诉人许华军双方的委托代理合同不作为证据提交。因此，上诉人诚艺信五金厂无需支付上诉人许华军律师费。综上，上诉人许华军的上诉理由不成立，本院不予支持。上诉人诚艺信五金厂的上诉理由部分成立，本院对成立部分予以支持。原审认定事实不清，适用法律有误，部分处理不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十六条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条讼、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下:一、维持广东省深圳市龙华区人民法院（2018）粤0309民初3138号民事判决第一项；二、撤销广东省深圳市龙华区人民法院（2018）粤0309民初3138号民事判决第三项、第四项、第五项；三、变更广东省深圳市龙华区人民法院（2018）粤0309民初3138号民事判决第二项为：上诉人深圳市龙华新区观澜诚艺信五金厂应于本判决书生效之日起五日内向上诉人许华军支付解除劳动合同经济补偿差额人民币13890.82元；四、驳回上诉人许华军的其他诉讼请求；五、驳回上诉人深圳市龙华新区观澜诚艺信五金厂的其他诉讼请求。如果上诉人深圳市龙华新区观澜诚艺信五金厂未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费人民币15元，由上诉人许华军承担5元，由上诉人深圳市龙华新区观澜诚艺信五金厂承担10元。本判决为终审判决。审判长 邢  蓓  华审判员 蔡  雪  燕审判员 彭  建  钦二〇一九年四月十八日书记员 朱温岛(兼)附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。