广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初585号原告：蓝天龙，男，1978年7月21日出生，汉族，住广西宾阳县。被告：东莞市慕易酒业有限公司。住所地：广东省东莞市厚街镇新塘村康乐南路泽美路段。统一社会信用代码为91441900MA4UR5KY8L。法定代表人：李志雄，该公司经理。委托诉讼代理人：莫伟青，广东凯略律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘业东，广东凯略律师事务所辅助人员。原告蓝天龙与被告东莞市慕易酒业有限公司（以下简称“慕易公司”）劳动争议一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蓝天龙以及被告慕易公司的委托诉讼代理人莫伟青、刘业东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：入职时间、职务：蓝天龙于2018年6月22日入职慕易公司，任总经理一职。签订劳动合同情况：双方未签订劳动合同。慕易公司主张蓝天龙作为公司总经理，其职责范围已包含签订劳动合同等人事管理工作，并提交招聘信息截图及其他员工的劳动合同佐证，其中招聘信息截图显示总经理的岗位职责包含建立公司组织体系和业务体系，负责高层管理团队的建设，选拔中高层管理人员，审定公司内部管理机构的设置方案和基本管理制度等。蓝天龙则主张人事变动需要向董事长汇报，其无法掌握绝对的人事安排权利，且其在职期间已经与董事长说过何时签订劳动合同，当时董事长回复时候到了就会签订劳动合同，但最后也一直没有签订，蓝天龙提供其与李文庆的微信聊天记录佐证，其上显示蓝天龙对李文庆说：“李董您好！刚刚朱朱向我提交了辞职申请”。慕易公司对微信聊天记录予以确认，蓝天龙对其他员工的劳动合同予以确认，对招聘信息截图的真实性、合法性、关联性均不予确认。本院认为，蓝天龙作为公司的总经理，属于公司高级管理人员，其应充分知晓未签订劳动合同的法律后果，并应当主动向慕易公司提出签订劳动合同事宜，在蓝天龙未提交证据证明其有主动要求慕易公司签订书面劳动合同或慕易公司拒绝与其签订书面劳动合同的情况下，本院对蓝天龙要求慕易公司支付未签订劳动合同二倍工资差额的请求不予支持。参加社会保险情况：慕易公司未为蓝天龙参加社会保险。工资约定情况：蓝天龙主张其工资由月薪25000元和住房补贴1300元构成，慕易公司仍未发放其2018年8月1、2日工资，并提供费用报销单、网上银行电子回单佐证，其中，日期为2018年6月25日的费用报销单显示租房子费用每月租金1300元，两押一租合计3900元，如不租满一年，两个月押金房东如不退回，押金由公司负责支付，报销人及收款人处均有蓝天龙签名字样，没有慕易公司其他人员的签名确认；网上银行电子回单显示慕易公司的法定代表人李志雄于2018年8月2日向蓝天龙转账26300元。蓝天龙还主张两押一租3900元系慕易公司通过现金方式支付。慕易公司对网上银行电子回单的真实性予以确认，对费用报销单的真实性不予确认，并主张蓝天龙的工资为25000元/月，从2018年6月工资也可以推算得出（25000元/月÷30天×9天=7500元），实行包干制，无需支付加班费，也从未承诺支付住房补贴。慕易公司还主张虽然没有要求蓝天龙每天所有时间都在办公室，但有要求其每天到慕易公司安排工作，蓝天龙2018年7月仅上班26天，且其未按照双方约定到慕易公司安排工作，故2018年7月不应拿到25000元，因蓝天龙工作表现不佳，经双方协商后同意慕易公司支付26300元结清蓝天龙在职期间所有报酬。本院认为，慕易公司主张其于2018年8月2日转账的26300元已包含蓝天龙在职期间所有未结的劳动报酬，但未能提供相关的核算凭证予以证明，故本院对慕易公司的该主张不予采信。因蓝天龙陈述的月工资及住房补贴总金额与2018年8月2日的转账金额一致，且蓝天龙主张的住房补贴与费用报销单上载明的租金一致，在慕易公司未能有效证明蓝天龙工资收入的情况下，故本院予以认定蓝天龙的月平均工资为26300元。关于加班费的问题，根据双方的陈述，双方对蓝天龙工资约定方式及工作时间并不明确，故本院酌定蓝天龙每月工作26天，每天工作10小时，并视为劳动者的全部收入对应其全部工作时间。慕易公司是否已经足额支付蓝天龙的加班工资，关键要看其支付给蓝天龙的工资标准是否低于当年东莞市最低工资标准。以2018年7月为例，该月的应发工资为26300元，折算成时薪为81.11元/小时{26300元÷[21.75天/月×8小时/天+21.75天/月×2小时/天×150%+（26天-21.75天）×10小时/天×200%]},该时薪已远高于东莞市同期最低工资标准，以此推算，蓝天龙其他月份的时薪均已高于东莞市同期最低工资标准，故本院认为慕易公司已足额支付蓝天龙在职期间的加班费。解除劳动关系的时间及原因：蓝天龙主张慕易公司于2018年8月2日无故解除与其之间的劳动关系，并提交录音佐证，该录音记录了蓝天龙与慕易公司董事长助理张美艳之间的对话，其中，蓝天龙称是慕易公司先提出无理由辞退，但慕易公司未就此作出回应，其后双方对话一直围绕的是工资赔偿问题。慕易公司主张蓝天龙在职期间工作表现不佳，经双方沟通，蓝天龙自认不能满足慕易公司的要求故于2018年7月30日口头提出辞职，并提交照片及视频佐证，其中，视频显示蓝天龙躺在床上以及坐在沙发上看手机。蓝天龙对照片及视频的真实性予以确认，慕易公司对录音的真实性、合法性、关联性均不予确认。本院认为，蓝天龙主张慕易公司违法解除劳动关系，但其提供的录音中仅有蓝天龙本人陈述的解除劳动关系的原因，慕易公司并未就此作出陈述，且慕易公司对该录音不予确认，故本院对蓝天龙的该主张不予采信。慕易公司主张蓝天龙因工作表现不佳主动提出辞职，但其提供的照片及视频即使能证明蓝天龙工作表现不佳，也未能证明蓝天龙系自行提出辞职，故本院对慕易公司主张的解除劳动关系时间、原因亦不予采信。因双方均未能提供有效证据证明双方解除劳动关系的时间及原因，故本院视为由慕易公司于2018年8月2日提出经双方协商一致解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条的规定，结合蓝天龙的月平均工资已超过东莞市上年度职工月平均工资4454元/月三倍的事实，慕易公司应向蓝天龙支付解除劳动关系的经济补偿金6681元（13362元/月×0.5个月）。关于2018年8月1、2日工资，根据上述认定的蓝天龙的月平均工资为26300元，故本院酌定其该两天工资为1697元（26300元/月÷31天×2天），但因慕易公司未就2018年8月份2天的工资2418元提起诉讼，视为其同意该仲裁裁决结果。蓝天龙的仲裁请求：裁决慕易公司支付：1.2018年6月22日至2018年8月2日未签订劳动合同的二倍工资29020.69元；2.2018年8月1、2日工资2418元；3.半个月的工资的三倍赔偿金39450元；4.支付6月23日、30日，7月7、14、21、22、28、29日合计8天二倍加班费19344元。裁决结果：1.确认双方之间的劳动关系已解除；2.在裁决书生效后五天内由慕易公司一次性支付蓝天龙2018年8月份2天工资2418元及经济补偿金6681元；2.驳回蓝天龙提出的其他申诉请求。蓝天龙的诉讼请求：判令慕易公司支付：1.2018年6月22日至2018年8月2日未签订劳动合同的二倍工资29020.69元；2.2018年8月1、2日工资2418元；3.半个月的工资的三倍赔偿金39450元；4.支付6月23日、30日，7月7、14、21、22、28、29日合计8天二倍加班费19344元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告蓝天龙与被告东莞市慕易酒业有限公司之间的事实劳动关系已解除；二、限被告东莞市慕易酒业有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内向原告蓝天龙支付2018年8月1、2日工资2418元；三、限被告东莞市慕易酒业有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内向原告蓝天龙支付解除劳动关系的经济补偿金6681元；四、驳回原告蓝天龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告蓝天龙负担。原告蓝天龙已申请免交，本院对此予以准许。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  莫沛林二〇一九年四月九日书记员  陈敏仪关雅芳