江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣07民终759号上诉人（原审原告）：雷腾蛟，男，1972年9月27日出生，汉族，家住安远县。委托诉讼代理人：钟火华，安远县弘扬法律服务所法律工作者，特别授权。上诉人（原审被告）：雷剑锋，男，1981年10月5日出生，汉族，家住安远县。上诉人雷腾蛟因与上诉人雷剑锋生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服江西省安远县人民法院（2017）赣0726民初1287号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月22日立案后，依法组成合议庭，以询问调解方式进行了审理。本案现已审理终结。上诉人雷腾蛟的上诉请求：请求二审法院将一审判决第一条改判为由雷剑锋赔偿雷腾蛟损失共计11232.61元的100%即11232.61元，并增加误工费(4635.04元-2199.68元）=2435.36元，由对方承担一、二审诉讼费。事实和理由：一、原审对纠纷责任认定事实不清，雷剑锋负纠纷的全部责任，一审法院认定上诉人雷腾蛟应承担30%的责任无事实和法律依据。二、一审法院认定误工期为28天，误工费2199.68元不合理，一审法院应当采纳一审原告提交的医疗机构的证据。上诉人雷剑锋答辩称，雷腾蛟所陈述的发生打架经过都是捏造事实。打架是看到雷腾蛟与我母亲争吵，我就走了过去，并不是我在现场二十米冲过去踢了雷腾蛟一脚，打架起因是雷腾蛟夫妻不弄清事实与我母亲争吵；应当雷腾蛟承担主要责任，住院费用与我无关。上诉人雷剑锋的上诉请求：1、改判由雷腾蛟承担主要责任；二、改判不支持雷腾蛟2017年7月28日至8月9日住院医疗费7735.6元、住院伙食补助费240元、营养费240元、护理费942.72元、误工费2199.68元，以上费用合计11358元由雷腾蛟自己承担，该费用与上诉人无关；三、改判第二次鉴定产生的费用1371元和第三次笔鉴定产生的费用4680元由雷腾蛟承担，上诉人不承担该两笔费用。事实和理由：一、原审法院判决责任划分错误。安远县公安局高云山乡派出所笔录、上诉人在赣州康正司法鉴定中心鉴定报告可以证明，雷腾蛟具有重大过错，应当承担主要责任。一审法院判决上诉人承担70%的责任，划分责任过重。二、雷腾蛟2017年7月28日至8月9日在安远县人民医院住院治疗的伤情与上诉人无关。三、上诉人不承担该两笔费用，因为两次鉴定结论都支持了上诉人的主张。上诉人雷腾蛟答辩称，雷剑锋在上诉状所称不符合客观事实，我没有与雷剑锋母亲争吵，当时有村干部与当事人母亲在场。纠纷是雷剑锋引起的，雷剑锋在安远县人民法院工作，雷腾蛟受伤后经安远县人民医院治疗，雷剑锋知法犯法，因其故意殴打因此产生的费用11358元应由雷剑锋全部承担，对两笔鉴定产生的费用也应由雷剑锋承担，请求二审法院驳回雷剑锋的上诉请求。雷腾蛟向一审法院起诉请求：1．判令被告赔偿原告损失人民币17700.52元；2．诉讼费由被告承担。一审法院认定证据如下：1.原告提交安远县公安局高云山乡派出所对原、被告所做的询问笔录，证明被告先拆了原告房屋一个大洞而引起纠纷，纠纷过错中被告先用脚踢伤原告，被告故意殴打致伤原告，被告对原告在派出所作询问笔录的部分真实性有异议，原告陈述与事实不符，被告在派出所并未认可用脚先踢原告。一审法院经审查原、被告双方在安远县高云山乡派出所所做的陈述可得知：2017年7月9日下午约4、5时许，因政府拆空心房拆了被告家的老房，原告认为拆房损坏了其房屋而质问被告的母亲，被告在听到原告和其母亲说话后过来与原告争论继而发生争吵，随后被告先用脚踢了原告一下，然后原告挥拳反击打到被告头部，进而双方扭打在一起；2.原告提交2017年7月10日安远县中医院处方单及门诊收费收据，因该组证据未加盖安远县中医院印章，对其真实性不予认定；3.原告提交2017年7月14日-17日安远县人民医院病历记录、疾病证明书、收费收据、CT诊断报告书、DR诊断报告书，证明原告在7月14日和17日二次门诊治疗用去治疗费1185.7元，被告对7月14日的CT诊断报告书没有异议，并认为该报告可以证明原告并没有肺挫伤和脑震荡伤情，经审查，该组证据有完整的病历材料反映原告医疗费的产生，对其三性予以确认；4.原告提交2017年7月28日至8月9日安远县人民医院入院记录、出院记录、CT诊断报告书、MR诊断报告书、彩超检查报告单、长期医嘱单、临时医嘱单、化验报告粘贴单、体温单、疾病证明书、住院结账汇总清单、收费票据，证明原告于2017年7月28日在安远县人民医院住院治疗12天花去治疗费7735.06元和CT检查费427元，经诊断为脑震荡、肺挫伤、软组织挫伤，出院医嘱加强营养和休息一个月，被告对该组证据与本案有关联性提出异议，经审查，一审法院对该组证据的真实性予以确认，与本案的关联性将结合鉴定结论来认定；5.原告提交赣州康泰司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书和发票，证明原告所受的伤符合被他人用脚踢及背手压倒在地致全身多处软组织挫伤，同时证明产生鉴定费400元，被告认为原告的伤情认定应当以该鉴定意见书鉴定的伤情及2017年7月14日、15日原告做CT、DR检查报告单所验出的伤情为准，本次纠纷未造成原告脑部脑震荡和肺部挫伤；6.2017年11月24日，被告雷剑锋申请对原告于2017年7月28日在安远县人民医院住院治疗产生的医疗费与外伤因果关系进行鉴定，一审法院依法委托赣南医学院司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2018年3月3日作出鉴定意见：雷腾蛟的轻微软组织损伤与双方肢体冲突有因果关系；雷腾蛟无外伤性肺挫伤。为此被告支付鉴定费1000元，原告支付交通费75元、会诊费200元、伙食费96元。原告提交的肖福秀车票75元不属必要开支，对此不予采信；7.原告对赣南医学院司法鉴定中心认定其无外伤性肺挫伤有异议，并于2018年5月15日向一审法院申请对雷腾蛟受伤因果关系和雷腾蛟医疗费中治疗肺挫伤、软组织挫伤、脑震荡的医疗费分别是多少进行鉴定，一审法院依法委托江西天剑司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2018年7月23日作出鉴定意见：雷腾蛟胸部及四肢多处软组织损伤客观存在，与2017年7月9日外伤有因果关系，参与度100%，肺挫伤诊断证据不足，不予认定；雷腾蛟治疗费中共计2137.55元与其损伤所必须开支的医疗费无关联性。为此，原告雷腾蛟支付鉴定费3400元、交通费227元、住宿费677元、餐饮费376元。原告提交的他人交通费279元不属必要开支，不予采信。综合上述4、5、6、7，依据赣南医学院司法鉴定中心和江西天剑司法鉴定中心所做的鉴定意见，一审法院认定原告雷腾蛟在安远县人民医院治疗多处软组织损伤和脑震荡产生的医疗费和本案有因果关系，肺挫伤与本案无因果关系，原告的治疗费中有2137.55元与原告伤情无关联性。一审法院认定事实：原告雷腾蛟与被告雷剑锋系堂兄弟关系。2017年7月9日下午约4、5时许，因政府拆空心房拆了被告家的老房，原告认为拆房损坏了其房屋而质问被告的母亲，被告在听到原告和其母亲说话后前来与原告争论继而发生争吵，随后被告先用脚踢了原告一下，然后原告挥拳反击打到被告头部，进而双方扭打在一起，后经旁人劝开。原告受伤后于2017年7月14日至17日在安远县人民医院门诊治疗，共产生治疗费1185.7元。同年7月28日至8月9日，原告因头晕、头痛在安远县人民医院住院治疗12天，产生合理医疗费6024.51元（427＋7735.06－2137.55），出院时医嘱：休息1月，加强营养。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、必要的营养费等，赔偿义务人应当予以赔偿。本案纠纷的发生是原、被告因老宅危房拆除问题产生，双方在遇到分歧时，不是采取正确的方式向在场的村干部询问了解，而是以双方吵架的形式引发矛盾，对此，双方都有过错。在此情形下，被告未控制情绪先用脚踢原告导致纠纷进一步扩大双方扭打在一起，故被告对本案纠纷导致原告受伤产生的合法、合理损失应承担主要责任。原告在遇到亲属间矛盾时，未心平气和寻求正确方式处理，引发和被告争吵、打架，是导致本案发生的起因，故原告亦存在过错，根据法律规定，可以减轻被告的责任。关于原告的合理医疗费，为原告于2017年7月14日至17日在安远县人民医院门诊治疗产生的1185.7元和于2017年7月28日至8月9日在安远县人民医院住院治疗产生的6024.51元，共计7210.21元。关于原告主张的误工时间，一审法院结合原告的伤情及出院医嘱综合认定原告出院后需要休息的时间为14天，加上门诊及住院时间14天，误工时间共计为28天。关于原告主张的精神损害抚慰金，因原告伤情在此次纠纷中仅为轻微伤未达到伤残等级，故原告的该项请求无事实与法律依据，依法不予支持。关于因鉴定产生的费用承担问题。第一笔费用为原告向赣州康泰司法鉴定中心支出的人体损伤程度鉴定费400元，该笔费用为原告证明伤情所需，为合理费用，列入其损失。第二笔费用为被告支付赣南医学院司法鉴定中心鉴定费1000元和原告为参与鉴定支付的交通费75元、伙食费96元、会诊费200元，共计371元，因该次鉴定结论部分支持了被告的主张，故原、被告各承担一半的费用，即被告承担685.5元，原告承担685.5元。第三笔费用为原告支付江西天剑司法鉴定中心鉴定费3400元和原告为参与鉴定支付的交通费227元、住宿费677元、餐饮费376元，共计4680元，因该次鉴定结论的第一项维持了赣南医学院司法鉴定中心的鉴定结论，第二项审核原告非合理医疗费为2137.55元，故该笔费用由原告承担2808元，由被告承担1872元。根据相关法律规定结合本案案情，一审法院认定原告的损失为：1．医疗费7210.21元；2．住院伙食补助费240元（20元／天×12天）；3．营养费240元（20元／天×12天）；4．护理费942.72元（78.56元／天×12天）；5．误工费2199.68元（78.56元／天×28天）；6．验伤费400元，合计人民币11232.61元。综上所述，原告雷腾蛟因被告雷剑锋侵权所产生的损失11232.61元，由被告承担70％即7862.83元，原告自行承担30％；因鉴定产生的费用6051元，由被告负担2557.5元，原告负担3493.5元。被告已付鉴定费1000元予以剔减。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告雷剑锋于本判决生效后十日内赔偿原告雷腾蛟人身损害损失共计11232.61元的70％即7862.83元；二、被告雷剑锋于本判决生效后十日内支付原告雷腾蛟因鉴定产生的费用1557.5元（已剔减被告支付的1000元）；三、驳回原告雷腾蛟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费243元，由被告雷剑锋负担141元，由原告雷腾蛟负担102元。本院二审期间，双方当事人均未向法庭提交新证据。本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，一、双方因危房拆除问题发生争执后，上诉人雷剑锋未控制情绪，先用脚踢上诉人雷腾蛟，导致矛盾扩大并扭打在一起，致雷腾蛟受伤住院治疗，侵害了雷腾蛟的民事权益，应承担侵权责任，并负主要赔偿责任。上诉人雷腾蛟未采取正确的处理方式，引发双方争吵、打架，是导致本案发生的起因，雷腾蛟亦存在过错，依法可以减轻上诉人雷剑锋的部分责任，故一审法院判定由上诉人雷腾蛟自行承担30%的责任，上诉人雷剑锋承担70%的赔偿责任，责任划分适当。二、关于上诉人雷腾蛟的损失数额，一审法院认定雷腾蛟于2017年7月28日至8月9日住院治疗费属于本案损失，有相关住院记录、收据，且赣南医学院司法鉴定中心和江西天剑司法鉴定中心所做的鉴定意见：雷腾蛟在安远县人民医院治疗多处软组织损伤和脑震荡产生的医疗费和本案有因果关系，故一审法院认定雷腾蛟的医疗费、损失数额适当。一审法院根据雷腾蛟的伤情确定其误工时间，亦无不当。三、关于鉴定费的分担，一审法院根据鉴定的必要性、鉴定结果，判决上诉人雷腾蛟、上诉人雷剑锋分担鉴定费用，符合法律规定。望双方以后冷静处理矛盾，互谅互让，友好相处。综上所述，上诉人雷腾蛟、雷剑锋的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，上诉人雷腾蛟预交243元，由其自行承担；上诉人雷剑锋预交160元，由其自行承担。本判决为终审判决。审 判 长  李 平审 判 员  宋玉玲审 判 员  沈象筠二〇一九年四月二十四日代理书记员  胡子仪代理书记员  吴 鹏