贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0115民初5781号原告：中国华融资产管理股份有限公司，统一社会信用代码：911100007109255774。住所地：北京市西城区金融大街8号。法定代表人：王占峰。委托诉讼代理人：苏钧，国浩律师（贵阳）事务所律师。被告：纳雍小树林煤矿，统一社会信用代码：91520000761395553U，住所地：贵州省毕节市纳雍县勺窝乡勺窝村。法定代表人：陈金华。委托诉讼代理人：潘文鹰，贵州朗声律师事务所律师。被告：晴隆县仁禾煤业有限责任公司，统一社会信用代码：91520000692704489A，住所地：贵州省黔西南布依族苗族自治县晴隆县中营镇中营村。法定代表人：陈维远。委托诉讼代理人：曾建辉、宋纯杰，贵州北京市安理律师事务所律师。被告：陈金华，男，1961年11月13日出生，汉族，住所地：福建省长乐市。委托诉讼代理人：潘文鹰，贵州朗声律师事务所律师。被告：陈凌晨，男，1984年02月19日出生，汉族，住所地：福建省福州鼓楼区。系被告陈金华之子。缺席。被告：张瑾，女，1982年01月12日出生，汉族，住所地：南明市浦口区。系被告陈凌晨之妻。缺席。原告中国华融资产管理股份有限公司因与被告纳雍小树林煤矿、晴隆县仁禾煤业有限责任公司、陈金华、陈凌晨、张瑾合同纠纷一案向本院提出诉讼请求：1、判决被告纳雍小树林煤矿立即偿还原告贷款本息7,579,464.49元（其中包括贷款本金5,996,725.49元、利息、罚息等合计1,582,739.00元，上述金额计算至2018年08月31日止），之后的利息、罚息等按照合同约定计算至本息还清之日止；2、判令被告纳雍小树林煤矿支付原告违约金299,836.27元；3、判令被告赔偿原告为实现债权支付的律师费及其它费用；4、判令被告陈金华、晴隆县仁禾煤业有限责任公司在最高本金逾期25,000,000.00元的范围内，对清偿上述债务承担连带清偿责任；5、判令被告陈凌晨、张瑾在最高额75,000,000.00元范围内、对上述债务承担连带清偿责任；6、本案诉讼费、保全费等由被告承担。在诉讼过程中,本院于2019年03月25日拨打了原告与被告陈凌晨、张瑾联系的电话以及电信运营商提供的被告陈凌晨的实名电话，并同时通过短信和彩信向被告陈凌晨、张瑾发送《应诉通知书》、起诉状副本、《传票》通知被告陈凌晨、张瑾应诉，但两被告均未接听电话，也未回复短信。被告的上述行为系规避送达，躲避诉讼的行为。本院于2019年03月28、29日通过法院专用特快专递向被告陈凌晨、张瑾的户籍地邮寄送达《应诉通知书》、起诉状副本、《传票》，但邮件于2019年04月07日被退回。根据《最高人民法关于进一步加强民事送达工作的若干意见》的第九条规定，邮件被退回之日，视为送达。在开庭时，被告陈凌晨、张瑾无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见及证据，视其自动放弃举证、质证等诉讼权利。经审理查明，2014年04月25日，被告晴隆县仁禾煤业有限责任公司、陈金华分别与上海浦东发展银行贵阳分行签订《最高额保证合同》，合同约定：被告晴隆县仁禾煤业有限责任公司、陈金华为被告纳雍小树林煤矿在2014年04月25日至2017年04月30日期间在上海浦东发展银行贵阳分行的债务提供最高额为25,000,000.00元的连带保证担保，保证期间为主债务履行期限届满之日起两年。2015年04月23日，上海浦东发展银行贵阳分行向被告纳雍小树林煤矿提供于2015年10月22日到期的借款25,000,000.00元，双方约定：利息年利率6.42%，罚息年利率9.63%，还款方式为按月付息、到期还本，若借款人未按时清偿债务，则需向贷款人支付未清偿本金的5%的违约金，贷款人并有权扣划借款人开立在上海浦东发展银行贵阳分行各分支机构的任一账户的存款。截止2016年04月30日，被告纳雍小树林煤矿尚欠上海浦东发展银行贵阳分行贷款本金5,998,076.04元。2016年05月30日，上海浦东发展银行贵阳分行将上述债权转让给原告中国华融资产管理股份有限公司，并于2016年08月19日在《贵州日报》第九版刊登了《上海浦东发展银行贵阳分行与中国华融资产管理股份有限公司债权转让通知暨债务催收联合公告》。2017年06月08日，被告陈凌晨、张谨分别与上海浦东发展银行贵阳分行签订《最高额保证合同》，对被告纳雍小树林煤矿于2015年04月23日在上海浦东发展银行贵阳分行的贷款提供最高额为76,000,000.00元的连带保证担保。2018年10月29日，原告向本院提起诉讼，提出如前诉请，并支付财产保全申请费5,000.00元。另查明，被告陈金华系被告晴隆县仁禾煤业有限责任公司的董事长、实际控制股东。在诉讼过程中，原告主张律师代理费，但未提供相应的支付凭据予以佐证；原告提供的《纳雍小树林煤矿债权本息计算表》、《流贷初始本金2500万元（借据尾号6201）》等证据不能证明2016年04月30日前被告纳雍小树林煤矿尚欠的利、罚息。被告晴隆县仁禾煤业有限责任公司主张其签订的《最高额保证合同》未经公司股东会决议通过，加盖的公章也非公司的公章，《最高额保证合同》无效，其不应当承担保证责任。本院认为，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，债务人、保证人应当按照约定向受让人履行合同义务。公司内部股东会是否决议向外提供担保，只是公司内部的管理性规定，对外不影响担保合同的效力。公司实际控制股东即使利用假公章对外签订合同，其行为构成表见代理，在相对人不撤销的情形下，合同有效。财产保全申请费系债权人实现债权的合理费用，债务人应当承担。当事人对自己的主张应当承担举证责任。本案中，上海浦东发展银行贵阳分行与原告于2016年08月19日公告转让的截止2016年04月30日的债权本金为5,998,076.04元，并未公告尚欠的利、罚息，原告提供的证据也不能证明尚欠的利、罚息，故对原告主张的2016年04月30日前的利、罚息，本院不予支持；对原告主张的借款本金5,996,725.49元及2016年04月30日后的利息，本院予以支持。被告晴隆县仁禾煤业有限责任公司、陈金华系债务的连带保证人，应当依约在25,000,000.00元内承担连带清偿责任，故原告的该项诉请，本院予以支持。被告晴隆县仁禾煤业有限责任公司为被告纳雍小树林煤矿提供保证担保，是否经股东分决议、其实际控制股东陈金华是否使用假公章，在上海浦东发展银行贵阳分行选择不撤销的情形下，其签订的《最高额保证合同》从成立时有效，故对被告晴隆县仁禾煤业有限责任公司提出的其签订的《最高额保证合同》无效，其不应承担担保责任的主张，本院不予支持。被告陈凌晨、张谨在2017年06月08日向上海浦东发展银行贵阳分行提供最高额保证担保，因此时上海浦东发展银行贵阳分行已将债权转让给原告，上海浦东发展银行贵阳分行已不是本案涉案债权的债权人，被告陈凌晨、张谨向上海浦东发展银行贵阳分行提供保证担保，并不代表其向原告提供保证担保，故对原告提出的由被告陈凌晨、张谨承担连带保证责任的诉请，本院不予支持。原告的主张的违约金符合合同约定，也符合法律规定，本院予以支持。原告主张的律师代理费，因未提供证据予以佐证，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告纳雍小树林煤矿在本判决生效后十日内向原告中国华融资产管理股份有限公司偿还借款本金5,996,725.49元及罚息（罚息计算方式：以未清偿的借款本金为基数，按年利率9.63%从2016年05月01日起计算至全部款项清偿之日止）；二、被告纳雍小树林煤矿在本判决生效后十日内向原告中国华融资产管理股份有限公司支付违约金299,836.27元；三、被告纳雍小树林煤矿在本判决生效后十日内向原告中国华融资产管理股份有限公司支付原告中国华融资产管理股份有限公司因诉讼支付的财产保全申请费5,000.00元；四、被告晴隆县仁禾煤业有限责任公司、陈金华对上述给付义务在25,000,000.00元内承担连带清偿责任；五、驳回原告中国华融资产管理股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费66,955.00元（原告已预交），由被告纳雍小树林煤矿、晴隆县仁禾煤业有限责任公司、陈金华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  黄 余人民陪审员  陈祖尧人民陪审员  程爱民二〇一九年四月二十三日书 记 员  黄 荣