福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0102民初1263号 原告：福建心蓝天超市管理有限公司，住所地：福建省福州市鼓楼区鼓西街道湖滨路66号中福西湖花园1号楼C区4层，统一社会信用代码：91350100754993694E。 法定代表人：许经祥。 委托诉讼代理人皮慧英，福建宽达律师事务所律师。 委托诉讼代理人陈永庄，公司董事长。 被告：文智勇，男，汉族，1990年4月17日出生，住福建省邵武市。 被告：王春生，男，汉族，1961年2月11日出生，住福建省福州市鼓楼区。 原告福建心蓝天超市管理有限公司（以下简称心蓝天超市）与被告文智勇、王春生侵权责任纠纷一案，本院于2018年1月8日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人皮慧英、被告文智勇、王春生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求如下：1、请求依法判令被告文智勇、王春生共同赔偿侵占原告的公款共107729.12元及逾期还款利息（自侵占之日起计至还清之日止，按月息2%计付，至立案之日利息为51709元）；2、本案诉讼费由被告文智勇、王春生共同承担。 事实与理由：2014年6月24日、2015年1月7日、4月29日，被告文智勇三次以原告福建心蓝天超市管理有限公司的名义，私自与中国电信股份有限公司福州分公司（以下简称福州电信公司）签订了“保底消费送手机”优惠协议，政企“保底消费送手机”优惠协议，其中与王春生结伙两次，被告文智勇、王春生先后从福州电信公司骗取华为牌7-Ｌ09型移动电话机5部，三星牌Ｇ9009Ｄ型移动电话机1部，苹果6（16Ｇ）移动电话机共7部，合计13部（其中文智勇经手8部，文智勇与王春生结伙5部）。对应移动电话机号码为：180××××3603、180××××3609、181××××1118、181××××1158、17750298929、17750298935、17750298959、180××××8526、180××××8530、180××××8531、180××××8527、180××××8529、189××××1030。其中：180××××3603、180××××3609、181××××1118、181××××1158四部移动电话机，从2015年1月8日开通至2016年3月，被扣电话费22××7.32元；17750298929、17750298935、17750298959三部移动电话，从2015年5月1日开通至2016年3月，被扣电话费13××6.7元；180××××8526、180××××8530、180××××8531、180××××8527、180××××8529、189××××1030六部移动电话，从2014年6月开通至2016年3月，被扣电话费67××0.28元。13部移动电话挂在原告固定电话机（8805×××9、87718623、83811395、88500063、83807901、83542309、83716785、87814586、87610403）上扣费，造成原告被福州电信公司扣走电话费103××4.30元、宽带使用费3934.82元，两项合计原告被福州电信公司扣款107729.12元。综上，被告文智勇、王春生以非法占有为目的，冒用原告“蓝天超市公司”名义，私自并结伙骗取“福州电信公司”移动电话机13部，虽然俩被告诈骗电信公司移动电话分别被判处有期徒刑，并各处罚金。但俩被告冒用原告名义结伙骗取电信公司移动电话机，系挂在原告公司固话上扣款，造成原告被福州电信公司扣款107729.12元。俩被告的行为侵害了原告的合法权益，侵占公款的侵权事实清楚。为维护原告的合法权益，根据中华人民共和国民法通则第一百一十七条侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。为此，请求法院依法判令被告文智勇、王春生赔偿侵占原告公款107729.12元及逾期还款利息，并由俩被告承担本案诉讼费。 被告文智勇辩称，其的确是以心蓝天超市的名义私自与中国电信股份有限公司福州分公司签订了侵害到原告利益的协议，该事件已以刑事案件判处有期徒刑，也被处罚金。在事后其也已向中国电信股份有限公司福州分公司支付36561元的解约金，并支付了相应的赔偿金，并提供了相应的证据。其认为与原告之间已经不存在赔偿问题，请求驳回原告的诉讼请求。 被告王春生辩称，其认为，本案诉讼标的额高达10万余元与事实不符，原告向法院提交的《电话查询附表》及《电信扣款依据》数据不实。理由如下：1.原告提交的《电话查询附表》及《电信扣款依据》中所包含的13部移动电话所挂靠的固定电话号码，为原告单位及所属门店正在使用的固定电话，电信每月所扣费用包括了原告自己使用的话费部分，此部分话费应予剔除。2.本案诉讼标的额为107729.12元，为原告按电信公司《政企“保底消费送手机”优惠协议》所签订的优惠期限全额计算扣除的，与事实不符。实际上，以上协议的履行是在原告发现后于2016年3月31日单方提前解除合约，协议的履行未达合约期限就提前终止了，实际上原告挂靠的13部天翼手机被电信公司扣费金额为60711元（详见附件心蓝天超市13部天翼手机提前解除合约余款清单）。3.根据福州市鼓楼区人民法院（2016）闽0102刑初819号刑事判决书中认定被告王春生只参与了2015年1月和2015年4月二次政企“保底消费送手机”的诈骗活动，并未参与实施对电信部门的合同诈骗行为，只是利用职权为被告文智勇隐瞒公司扣划话费的行为，系共同犯罪的从犯。被告王春生在以上的二次诈骗活动中只得到被告文智勇提供的二部苹果6（16G）移动电话机（未带电话卡），因此只承担以上二部手机给原告带来的扣费损失9975元（399元×14个月=5586元；399元×11个月=4389元）。以上给原告造成的扣费损失，被告王春生已于2016年4月1日以现金形式赔偿给了原告1万元，原告出具的书面《谅解书》中也写明：“被告人已赔偿了受害方的全部损失，对被告人给受害方造成的侵害行为予以谅解”。《谅解书》在刑事审判开庭时已提交（详见附件蓝天专用收据一张）。4.鉴于被告已事先赔偿了原告的电信扣费损失以及原告的电话费是被电信部门所扣划的，并不存在侵占公款行为，故请求法院驳回原告的诉讼请求。 经审理查明：被告文智勇原任心蓝天超市的资讯部经理；被告王春生原任心蓝天超市副总经理。2014年6月，被告文智勇私自以心蓝天超市的名义与中国电信股份有限公司福州分公司签订了一份《“保底消费送手机“优惠协议》，从中获得5部华为Ｐ7手机和1部三星手机，对应的号码为180××××8526、180××××8530、180××××8531、180××××8527、180××××8529、189××××1030，6部手机对应号码自2014年7月至2016年3月共被福州电信公司扣费合计67××0.28元,该费用系从原告的账户中划扣。2015年1月和4月，被告文智勇、王春生两人私自以心蓝天超市的名义与中国电信股份有限公司福州分公司签订了《“保底消费送手机“优惠协议》，共获得7部苹果手机，该7部手机对应的号码自2015年1月起自2016年3月共被福州电信公司扣费合计35884.02元该费用系从原告的账户中划扣。2016年11月4日，本院以（2016）闽0102刑初819号《民事判决书》认定被告文智勇、王春生的上述从福州电信公司骗取共计13部手机的行为构成合同诈骗罪，并分别判处有期徒刑并处罚金。现心蓝天超市以两被告的上述行为导致其被福州电信公司扣款为由诉至本院要求赔偿该损失。 另查，上述13部手机提前解除合约，失效时间为2016年4月1日，被告文智勇赔偿未履约差额款36561元。被告王春生已于2016年4月1日赔付心蓝天超市10000元。 本院认为，根据《侵权责任法》第八条的规定，二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。两被告私自以原告的名义与福州电信公司签订协议骗取手机的行为，已经生效刑事判决认定构成合同诈骗罪，该行为给原告造成损失，应当承担连带赔偿责任。关于赔偿金额。原告提供的电话查询附表等证据足以证明其自2014年7月份至2016年4月1日福州电信公司提前解除合约这一期间，两被告所骗取的手机所对应号码各项费用合计103××4.3元，该款项已被福州电信公司扣划。两被告辩称，原告于2016年3月31日单方提前解除合约，协议的履行未达合约期限就提前终止了，实际上原告挂靠的13部天翼手机被电信公司扣费金额为60711元。为此，本院数次发函要求福州电信公司对上述话费清单予以明确，但福州电信公司直至本案审判终结前均未予提供。在此情况下，本院只能依据原告已被扣款的数额进行认定。两被告如对福州电信公司扣款行为及金额有异议，可另行主张。其中5部华为Ｐ7手机和1部三星手机所造成的费用损失67××0.28元系被告文智勇一人的行为，该笔损失应由被告文智勇一人承担。另外7部手机所造成的损失35884.02元系被告文智勇、王春生的共同侵权造成的，应由两被告承担连带赔偿责任。原告诉请中另有手机号码180××××2970、180××××1678两部手机产生的费用和宽带费用合计3934.82元，没有证据可以证明系两被告的侵权行为造成，故本院不予支持。鉴于被告王春生已向原告支付10000元，该笔款项应从其应承担的赔偿款中予以扣除，即被告王春生应与被告文智勇连带承担原告的损失35884.02元-10000元＝25884.02元。两被告辩称，其两人已对上述行为承担刑事责任并已向福州电信公司支付了解约赔偿款，不应再承担本案的赔偿责任。本院认为，根据《侵权责任法》第四条的规定，侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任，故该辩称本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第八条、第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决如下： 一、被告文智勇于本判决生效之日起十日内向原告福建心蓝天超市管理有限公司赔偿损失67××0.28元； 二、被告文智勇、王春生于本判决生效之日起十日内向原告福建心蓝天超市管理有限公司连带赔偿损失25884.02元； 三、驳回原告福建心蓝天超市管理有限公司的其它诉讼请求。 本案案件受理费适用简易程序减半收取1744元（已由原告预交3488元），由被告文智勇承担1400元，由被告王春生承担344元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  陈起强 二〇一九年四月三日 法官助理郑艺凤 书记员张源 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第四条侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。 第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。