上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0104民初21806号原告：揭炳印，男，1984年3月26日出生，汉族，户籍地江西省抚州市，现住上海市静安区。被告：上海巨舰餐饮管理有限公司，注册地上海市奉贤区。法定代表人：赵晗，董事长。委托诉讼代理人：杨东，上海星图律师事务所律师。原告揭炳印与被告上海巨舰餐饮管理有限公司(以下简称巨舰公司)劳动合同纠纷一案，本院于2018年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告揭炳印、被告巨舰公司的委托诉讼代理人杨东到庭参加诉讼。诉讼中，经双方当事人同意，本院院长批准，本案依法延长简易程序审理期限。本案现已审理终结。揭炳印向本院提出诉讼请求：1.巨舰公司支付2017年9月1日至2018年5月12日未签劳动合同双倍工资差额45,609.20元；2.巨舰公司支付解除劳动关系经济补偿7,000元;3.巨舰公司支付2017年10月1日至2018年5月1日法定休假日加班6天的加班工资1,655.16元。事实和理由：揭炳印于2017年9月1日入职巨舰公司，在本市徐汇区美罗城克芮旺斯西班牙海鲜饭餐厅担任厨师主管，每月工资6,000元，包括基本工资及绩效工资，另有加班费，绩效工资根据工作表现发放，表现不好要扣钱，巨舰公司未告知基本工资的金额。2017年11月起，其根据巨舰公司的安排至苏州市支援新店三个月，仍担任厨师主管，工资上调至每月7,000元。2018年2月1日，其又回到美罗城上班，工作了一个月后又调至苏州工作。2018年3月中旬，其返回美罗城继续工作。后因发现餐厅不注意食品安全，其在微信朋友圈发布了相关内容，厨师长找其谈话让其离职，2018年5月12日，其自行离职，巨舰公司应当按照7,000元的工资标准支付经济补偿金。巨舰公司未为其缴纳社会保险费及住房公积金，未与其签订劳动合同，其曾提出要求签订劳动合同，但未果，巨舰公司应当支付未签劳动合同双倍工资差额(以每月实得工资作为标准进行计算)。揭炳印的工作时间为做六休一，没有固定休息时间，根据厨师长制作的排班表出勤，每天工作9小时，自13时30分开始至22时30分结束，中间有半小时的吃饭时间。其所主张的法定休假日加班的具体日期是2017年10月1日、2018年1月1日、2018年4月5日、2018年5月1日，巨舰公司对其法定休假日6天加班均已安排调休，巨舰公司应当按照6,000元的工资标准支付2倍的法定休假日加班工资，另因法定节假日期间均为计薪日，巨舰公司已经向其发放了一倍的工资，故其主张剩余一倍的法定节假日休假工资(6,000元/21.75×2×6天/2)。巨舰公司辩称，揭炳印自2017年9月1日至其处上班，每月基本工资2,800元，另有福利性补贴、房贴及绩效工资，揭炳印临时在其处工作了两个月，也未办理相关手续，故双方在2017年9月至10月期间是劳务关系。2018年11月起，揭炳印自行离职至苏州某餐厅工作，该餐厅与其无关。2018年3月1日，揭炳印重新入职巨舰公司，其要求签订劳动合同，但是揭炳印拒绝签订。2018年5月12日，揭炳印主动提出离职。揭炳印的工作时间为做五休二，不固定休息，分早、中、晚三班，工作时间一般是8小时，有时需要加班。2017年10月1日至3日不清楚揭炳印是否加班，该期间双方并非劳动关系。2018年1月1日揭炳印并不在其处上班，2018年清明节期间及2018年5月1日揭炳印并未加班。综上，请求驳回揭炳印的诉讼请求。本院认定事实如下：揭炳印原系巨舰公司员工，担任厨师主管一职。巨舰公司成立于2015年7月15日，云海肴(上海)餐饮管理有限公司(以下简称云海肴上海公司)系巨舰公司的股东之一，云海肴上海公司成立于2014年6月9日。云南云海肴餐饮管理有限公司(以下简称云南云海肴公司)成立于2014年4月1日，云南云海肴公司系云海肴上海公司的股东。巨舰公司、云海肴上海公司、云南云海肴公司的法定代表人均为赵晗。2018年5月12日，揭炳印向巨舰公司提出离职。2018年7月24日，揭炳印向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求巨舰公司支付：1.2017年9月1日至2018年5月12日未签劳动合同双倍工资差额45,609.20元；2.解除劳动合同经济补偿1个月工资7,000元;3.2017年10月1日至2018年5月1日法定休假日加班6天的加班工资1,700元。2018年9月6日，该仲裁委员会作出裁决：对揭炳印的全部申诉请求均不予支持。揭炳印不服该裁决，向本院提起诉讼。另查，揭炳印的中国工商银行账户历史明细清单显示云南云海肴公司在2017年12月11日向揭炳印转账6,989元(摘要为工资)，在2018年1月10日向揭炳印转账5,009.58元(摘要为工资)，在2018年2月11日向揭炳印转账6,638元(摘要为工资)，在2018年3月12日向揭炳印转账5,983.70元(摘要为工资)。上述事实，除当事人陈述外，另有档案机读材料、银行交易明细等证据证明，本院予以确认。本院庭审中，双方均确认揭炳印在巨舰公司需进行指纹考勤，但巨舰公司表示无法提交指纹考勤记录。诉讼中，巨舰公司表示其与云南云海肴公司虽然法定代表人相同，但是两家公司完全独立，其不清楚云南云海肴公司与揭炳印之间是何关系，揭炳印可另案向云南云海肴公司主张相关权利。揭炳印表示支援苏州门店期间向其发放工资的云南云海肴公司系巨舰公司的关联公司，其仅告知过巨舰公司银行账号，并未留意发放工资的主体是哪家公司，每月只要按时有工资到账即可。巨舰公司另表示其向揭炳印发放工资情况如下：2017年9月工资基本工资2,800元，全勤奖0元，绩效工资800元，房补2,000元，加班工资175.10元，打赏金额19.90元，扣除个人所得税124.50元后实际发放5,670.50元；2017年10月基本工资2,800元，全勤奖0元，绩效工资590元，房补2,000元，加班工资140元，打赏金额0元，扣除个人所得税98元后实际发放5,432元；2018年3月基本工资2,800元，全勤奖100元，绩效工资2,000元，房补2,000元，加班工资297元，打赏金额112元，扣除个人所得税275.90元后实际发放7,033.10元；2018年4月基本工资2,800元，全勤奖100元，绩效工资2,200元，房补2,000元，加班工资341元，打赏金额277.95元，扣除个人所得税316.90元实际发放7,402.05元；2018年5月基本工资1,083.87元，全勤奖0元，绩效工资500元，房补774.19元，加班工资115.50元，打赏金额11.61元，实际发放2,485.17元(该月未扣缴个人所得税)。巨舰公司表示其根据揭炳印完成绩效考核要求的情况发放绩效工资，根据揭炳印的工作表现发放打赏金额，打赏金额无明确的金额标准，全勤奖的发放条件是当月正常出勤且无迟到早退。揭炳印表示认可巨舰公司上述实发工资金额及个人所得税扣款金额，但对其他项目均不清楚。本院认为，揭炳印表示其在工作中发现巨舰公司所经营的克芮旺斯西班牙海鲜饭餐厅存在食品安全问题，并发布微信朋友圈，后其自行离职。因此，揭炳印主张解除劳动关系经济补偿，缺乏事实依据与法律依据，本院不予支持。关于未签劳动合同双倍工资差额，双方均确认揭炳印自2017年9月1日即至巨舰公司工作，担任厨师主管，巨舰公司在2017年9月至10月按月向揭炳印发放劳动报酬，巨舰公司主张该段期间双方系劳务关系，未就此提供证据予以证明，本院对其主张不予采信，并确认双方自2017年9月起即建立劳动关系。2017年11月至2018年2月期间，揭炳印的劳动报酬由云南云海肴公司发放。巨舰公司主张揭炳印系自其处离职后在2018年3月重新入职巨舰公司，然巨舰公司作为用人单位，应当为员工妥善办理招退工手续，现巨舰公司未为揭炳印办理用工登记手续，而巨舰公司与云南云海肴公司的法定代表人相同，且在股权上存在关联关系，巨舰公司亦未能解释云南云海肴公司向揭炳印发放工资的情况，故巨舰公司的上述主张缺乏依据，本院不予采信，本院确认揭炳印在2017年9月1日至2018月5月12日期间与巨舰公司建立劳动关系。根据法律规定，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当在劳动者入职后的一个月内订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。巨舰公司未与揭炳印签订劳动合同，其表示在2018年3月曾要求与揭炳印签订劳动合同，被揭炳印拒绝，但未就此提供证据证明，本院对其主张不予采信，巨舰公司应当支付2017年10月1日至2018年5月12日未签劳动合同双倍工资差额。未签劳动合同双倍工资差额的计算标准为正常出勤月工资，应当扣除加班工资、非常规性奖金、福利性、风险性等工资项目。巨舰公司陈述其每月固定按照2,000元的标准向揭炳印发放房补，但并无证据证明巨舰公司与揭炳印之间有发放房补之约定，巨舰公司亦未提供证据证明告知揭炳印每月工资中包含有房补，故本院确认该2,000元款项属于正常出勤月工资的一部分，对巨舰公司主张该款项系房补不予采信。揭炳印陈述其工资由基本工资及绩效工资构成，另有加班费，绩效工资根据工作表现发放，但不能说清基本工资金额，也未能说明绩效工资的计算标准以及加班费的具体金额，故本院采信巨舰公司所述揭炳印基本工资为2,800元，绩效工资、打赏金额及全勤奖根据工作表现所发放的主张，并确认巨舰公司对上述款项金额的陈述。因此，巨舰公司应当按照4,800元的标准支付2017年10月以及2018年3月1日至5月12日的未签订劳动合同双倍工资差额。2017年11月至2018年2月期间，巨舰公司作为用人单位未能说明揭炳印的工资组成，本院根据揭炳印的实发工资金额计算未签劳动合同双倍工资差额。经核算，巨舰公司应当向揭炳印支付2017年10月1日至2018年5月12日未签劳动合同双倍工资差额40,878.34元。关于法定休假日加班工资，揭炳印主张其在2017年10月1日至10月3日、2018年1月1日、2018年4月5日、2018年5月1日存在法定休假日加班，双方均确认巨舰公司对揭炳印进行考勤，巨舰公司作为用人单位，应当保存有相应的考勤记录以备查，现巨舰公司未能提交考勤记录，应承担举证不能的法律后果。因此，巨舰公司应当向揭炳印支付6天的法定休假日加班工资。揭炳印表示上述法定休假日加班巨舰公司均已安排了调休，而且因在每月工资中均已支付过一倍工资，故巨舰公司还需支付剩余1倍的法定休假日加班工资，于法无悖，本院予以支持。加班工资的计算基数为扣除非常规性奖金、福利性、风险性等项目后正常工作时间的月工资。而巨舰公司未能说明2018年1月工资的构成情况，故该月的计算基数本院参考揭炳印当月实际收入的70%作为计算标准。经本院核算，巨舰公司应当向揭炳印支付2017年10月1日至2018年5月1日法定休假日6天的加班工资1,317.09元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，判决如下：一、上海巨舰餐饮管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付揭炳印2017年10月1日至2018年5月12日未签劳动合同双倍工资差额40,878.34元；二、上海巨舰餐饮管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付揭炳印2017年10月1日至2018年5月1日法定休假日加班工资1,317.09元；三、驳回揭炳印的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  叶晓晨二〇一九年四月三日书记员  祁 瑜附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。