贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终768号上诉人（原审被告）：桐梓县振州房地产开发有限公司（以下简称“振州公司”），住所地桐梓县娄山关镇冬青路。法定代表人：翁光培，经理。委托诉讼代理人：洪杭燕，贵州名城（桐梓）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王世明，贵州名城（桐梓）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：穆永松，男，汉族，1974年11月7日生，贵州省桐梓县人，住桐梓县。委托代理人：张啟志，桐梓县高桥法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：桐梓县世纪新城经营管理有限公司（以下简称“世纪新城公司”），住所地桐梓县娄山关镇冬青南路东一区5栋。法定代表人：徐根明，经理。原审第三人：遵义苏宁易购商贸有限公司（以下简称“苏宁商贸公司”），住所地桐梓县娄山关镇冬青路世纪新城内。法定代表人：朱信河，负责人。委托诉讼代理人：陆安顺，男，该公司员工。上诉人振州公司因与被上诉人穆永松、世纪新城公司、原审第三人苏宁商贸公司合同纠纷一案，不服贵州省桐梓县人民法院（2018）黔0322民初1853号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月25日立案受理后，依法组成合议庭于2019年4月15日公开开庭进行了审理，振州公司委托诉讼代理人洪杭燕、王世明，穆永松委托诉讼代理人张启志，苏宁商贸公司委托诉讼代理人陆安顺到庭参加诉讼。现已审理终结。振州公司上诉请求：一审判决认定事实不清、适用法律错误，请求改判或发回重审。事实和理由：一、一审判决认定世纪新城公司是振州公司的下属公司错误；二、业主将商铺交由世纪新城公司统一规划经营，单独租赁有损整体效益，一审未追加其他业主和实际承租人参加诉讼程序违法；三、一审判决认定业主与世纪新城公司之间系租赁关系错误；四、振州公司没有与金牛公司签订三方协议，其向实际承租人收取租金并向业主支付收益金系帮忙行为，一审判决振州公司向业主支付收益金错误；五、一审判决振州公司按照《商品房买卖合同》附件三恢复并返还商铺错误；六、《商铺委托经营合同》解除后，振州公司与承租人签订的房屋租赁合同仍然有效，一审判决苏宁公司与业主履行房屋租赁合同错误；八、振州公司享有商铺收购权，一审判决未对此作出评价不当。穆永松在二审答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。苏宁商贸公司在二审答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。世纪新城公司在二审未作书面答辩。穆永松向一审法院起诉请求：一、判决解除《商铺委托经营合同》；二、判决世纪新城公司与振州公司连带支付2017年收益金5565.12元；三、判决振州公司按《商品房买卖合同》附件三的约定完成商铺装修，并返还将商铺；四、判决穆永松与苏宁商贸公司直接履行房屋租赁合同。一审法院认定事实：穆永松与第二世纪新城公司、振州公司于2007年3月13日签订《商品房买卖合同》，穆永松购买世纪新城公司、振州公司开发的位于桐梓县××镇冬青××路世纪××［中心商城］商铺××号商铺，面积为13.64㎡，价格为69105元。《商品房买卖合同》附件三约定，装饰设备标准：外墙、内墙、顶棚按图纸施工；地面、水泥砂浆找平；门窗、普通卷帘门一道。在购买门面的同一天，穆永松作为甲方又与第一世纪新城公司、振州公司（乙方）签订了《商铺委托经营合同》，约定将穆永松所购的商铺委托第一世纪新城公司、振州公司经营，期限从2007年12月30日至2022年12月30日止；同时合同第四条约定收益金的收取和支付：1.合同期内年收益金每年按购商铺总款的8%计算为5528.4元，甲方同意3年以后收益金每年按季度进行支付。《商铺委托经营合同》签订后，穆永松将所购商铺交经营管理至今。世纪新城公司接受穆永松等业主商铺委托经营管理后，与金牛母婴用品店于2014年4月10日签订了“世纪新城中心商铺租赁合同”，将穆永松等51户业主委托经营管理的商铺出租给金牛母婴用品店，租赁期限6年从2014年11月14日起至2020年11月14日。出租商铺面积约为1122平方米，租金每一、二年每平米44元。第三年、第四年按10%递增单价为每平方米48.4元；第五年按5%递增，单价为每平方米50.8元；第六年按5%递增每平方米53.3元。世纪新城公司每年应当付给51户业主的收益金共计为605626元。2012年9月7日世纪新城公司、振州公司签订了主体变更三方协议，协议第二条约定世纪新城公司将其与金牛母婴用品店所签订的租赁合同的权利义务全部转让给振州公司，由振州公司继续履行出租方的权利义务。后振州公司依约定向穆永松支付收益金支付义务至2016年底，穆永松等业主一直没有异议。从2017年开始至今世纪新城公司、振州公司未支付收益金，为此穆永松起诉要求判决支持穆永松的诉讼请求。另查明：向振州公司支付的租金已支付至2017年11月止，2017年向振州公司支付的租金数为651657元。后期租金经业主出面通知并与协商未再继续支付给振州公司。还查明世纪新城公司是振州公司下属公司，世纪新城公司财务人员即是振州公司财务人员翁光琴。以上所述有穆永松与世纪新城公司、振州公司双方及金牛母婴用品店的陈述和各方当事人提交的合同书，振州公司的证明等在卷佐证。一审法院认为，本案争议的焦点是涉及本案中《商品房买卖合同》、《商铺委托经营合同》、《世纪新城中心商铺租赁合同》三个合同的效力，是否违约、穆永松与世纪新城公司、振州公司以及金牛母婴用品店之间合同的法律关系、关于合同效力问题。与振州公司2007年3月13日签订“商品房买卖合同”以及与世纪新城公司所签订的“商铺委托经营合同”，系双方的真实意思表示，符合《中华人民共和国合同法》第八条之规定，系有效合同，原审法院对合同效力予以确认。世纪新城公司与穆永松签订“商铺委托经营合同”的性质，根据双方当事人的意思表示及履行情况，可以确认与世纪新城公司之间表面属于委托经营关系，其实质是世纪新城公司与业主之间的租赁关系，其租赁关系不违反法律规定，系有效合同。关于世纪新城公司依租赁关系取得穆永松等业主的商铺后，将商铺整体转租给金牛母婴用品店并与金牛母婴用品店签订《世纪新城中心商铺租赁合同》，穆永松等人在法定期间内对转租行为并未提出异议，即穆永松与金牛母婴用品店签订的《世纪新城中心商铺租赁合同》合法有效。世纪新城公司系振州公司下属公司，其与穆永松签订“商铺委托经营合同”后，在“商铺委托经营合同”履行过程中，将其“商铺委托经营合同”约定的权利义务概括转移给振州公司，由振州公司继续履行“商铺委托经营合同”约定的收益金支付义务和与金牛母婴用品店签订《世纪新城中心商铺租赁合同》租金收取权利，穆永松对此并未提出异议并已实际履行多年，视为对世纪新城公司和振州公司权利义务转让的认可，原审法院对此予以确认。振州公司在承受世纪新城公司的权利义务后一直按约定向实际承租人收取租金，履行对业主收益金的支付等相应权利义务，一直没有争议，因振州公司在2017年未按“商铺委托经营合同”约定向穆永松支付收益金，构成根本违约，经穆永松多次催收仍未履行收益金支付义务，穆永松要求解除“商铺委托经营合同”的请求，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，原审法院予以支持。因等人对世纪新城公司与金牛母婴用品店签订的《世纪新城中心商铺租赁合同》未提出异议，金牛母婴用品店在履行“世纪新城中心商铺租赁合同”过程中按照约定支付了相应的租金给振州公司，应当视为其按约定支付了租金，金牛母婴用品店没有违约行为，故穆永松要求收回金牛母婴用品店承租的房屋，没有事实依据和法律依据，原审法院不予确认。关于收益金问题，因振州公司与世纪新城公司、振州公司新世纪公司签订合同，将“商铺委托经营合同”约定的权利义务转让给振州公司，故振州公司在“商铺委托经营合同”解除前，每年应当按照其与世纪新城公司的约定支付相应的收益金给。故对要求振州公司支付收益金5528.4元的请求，符合《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，原审法院予以支持。与振州公司与世纪新城公司、振州公司新世纪公司签订“商铺委托经营合同”解除后，穆永松要求实际使用穆永松门面的金牛母婴用品店按照其所签订的“世纪新城中心商铺租赁合同”约定，按穆永松应获收益金的数额与合同约定的租金比例直接向穆永松支付穆永松租金，没有异议，原审法院予以确认。世纪新城公司经原审法院依法公告送达起诉状副本及开庭传票未到庭参加诉讼，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定缺席审理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告穆永松与被告桐梓县世纪新城经营管理有限公司之间于2007年3月13日签订的《商铺委托经营合同》；二、被告桐梓县振州房地产开发有限公司在本判决生效后立即支付给原告穆永松2017年度收益金5528.4元。三、第三人桐梓县金牛母婴用品店自2018年1月起，依照其与被告桐梓县世纪新城经营管理有限公司于2014年4月10日签订的“世纪新城中心商铺租赁合同”约定的租金标准，按实际使用时间每年6月15日向原告穆永松支付门面租金。四、驳回原告穆永松的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告桐梓县振州房地产开发有限公司、桐梓县世纪新城经营管理有限公司共同负担。本院审理查明：冯于强与世纪新城公司签订《商铺委托经营合同》后，其商铺由世纪新城公司经营。世纪新城公司、振州公司、苏宁公司签订《主体变更三方协议》后，该商铺系振州公司经营。本院认定的其他事实与一审法院认定事实一致。本院认为：穆永松与振州公司签订《商品房买卖合同》购买位于桐梓县××镇冬青××路世纪新城（中心商城）商铺一层A114号商铺后，取得该商铺的占有、使用等权利，依法有权委托他人经营该商铺。世纪新城公司与穆永松签订的《商铺委托经营合同》，是双方的真实意思表示，未违反法律行政法规的强制性规定，亦未损害社会公共利益，合法有效，对双方均具有法律约束力，世纪新城公司应依约支付收益金，也因此取得该商铺的经营权。根据该合同的约定，世纪新城公司与穆永松之间应是商铺委托经营关系，并非商铺租赁关系，故振州公司关于一审判决将此认定为租赁关系错误的上诉理由成立。世纪新城公司与振州公司、苏宁公司签订《主体变更三方协议》，将其对《商铺委托经营合同》的权利义务转移给振州公司，得到了苏宁公司的认可和穆永松的追认，合法有效，振州公司因此成为了《商铺委托经营合同》的经营方，应依约履行向穆永松支付收益金的义务。由于振州公司未依约向穆永松支付2017年收益金5565.12元，故一审判决振州公司向穆永松支付该收益金正确，振州公司关于一审判决其向穆永松支付收益金错误的上诉理由不能成立。由于振州公司拖欠一年收益金未支付，且经催告后仍未履行，对穆永松解除《商铺委托经营合同》的请求应予支持。但是，由于《主体变更三方协议》签订后，振州公司已代替世纪新城公司成为该合同的经营方，应当判决解除穆永松与振州公司之间的《商铺委托经营合同》。由于一审判决穆永松与苏宁公司继续履行世纪新城公司与苏宁公司签订的房屋租赁合同，穆永松和苏宁公司均表示对此予以认可，故应予确认。因此，振州公司关于一审判决苏宁公司与穆永松履行房屋租赁合同错误的上诉理由不能成立。解除穆永松与振州公司之间的《商铺委托经营合同》后，本应支持穆永松关于返还商铺的请求，由于穆永松与苏宁商贸公司已同意履行房屋租赁合同，故已无必要判决振州公司返还商铺。由于穆永松与世纪新城公司签订《商铺委托经营合同》后，世纪新城公司已实际接管该商铺并出租经营，应认定振州公司已向穆永松履行完毕商铺移交义务，对穆永松诉请振州公司按《商品房买卖合同》附件三完成商铺装修的请求不应支持。由于世纪新城公司和振州公司均是依法成立的企业法人，穆永松提供的证据不能充分证明世纪新城公司是振州公司的子公司，故振州公司关于一审判决认定世纪新城公司是振州公司的下属公司错误的上诉理由成立。虽然涉案商铺整体经营有利于利益最大化，由于商铺的经营权属穆永松所有，是否整体经营以及由谁来经营应由穆永松决定，故振州公司关于一审未追加其他穆永松和实际承租人参加诉讼程序违法的上诉理由不能成立。由于穆永松并未出售商铺，本案也不涉及商铺收购权的问题，故一审判决对振州公司是否享有商铺收购权未作评价并无不当，振州公司关于一审判决对此未作评价错误的上诉理由不能成立。综上所述，一审判决认定事实有误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省桐梓县人民法院（2018）黔0322民初1853号民事判决第二项、第三项；二、撤销贵州省桐梓县人民法院（2018）黔0322民初1853号民事判决第一项、第四项；三、解除穆永松与振州公司之间的《商铺委托经营合同》；四、驳回穆永松其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元、二审案件受理费元，共计元，由振州公司负担元，由穆永松负担元。本判决为终审判决。审判长  易大刚审判员  周亚琼审判员  李宗洪二〇一九年四月二十二日书记员  汪建霞