江西省南昌市东湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0102民初546号原告：保利（江西）金通泰置业有限公司，住所地：江西省南昌市湾里区工农路**，统一社会信用代码：913601056960819795。法定代表人：杨建华,该公司总经理。委托诉讼代理人：王林霞，北京大成（南昌）律师事务所律师，执业证号:13601201611358060。委托诉讼代理人：肖波，北京大成（南昌）律师事务所律师，执业证号：13601200720277501。被告：周晚霞，女，1961年11月11日生，汉族，住江西省南昌市东湖区。原告保利（江西）金通泰置业有限公司（以下简称保利公司）与被告周晚霞追偿权纠纷一案，本院2019年1月15日立案后，依法适用普通程序，于2019年3月16日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王林霞到庭参加诉讼，被告周晚霞经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还原告代其偿还的银行贷款（含本金、利息、罚息）共计1436238.02元；2.判令被告向原告支付违约金325350元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2012年11月17日，原、被告签订《南昌市商品房买卖合同》，约定：被告购买保利公司开发的位于南昌市湾里区xx房屋一套，房屋总价款为人民币3253499元，首付1953499元，余款130万元办理银行按揭。合同附件四补充协议第一条第1.4款约定：在按揭贷款合同的履行中，因买受人未按约定还款或者未办理抵押权登记导致出卖人向银行承担保证责任的，买受人应向出卖人支付总房款10%的违约金。合同签订后，被告于2012年11月17日支付购房款1953499元，2013年1月8日，被告作为借款人，原告作为保证人与贷款人北京银行股份有限公司签订了《个人一手房按揭贷款借款、抵押及开发商保证合同》。合同约定，被告向北京银行贷款130万元，贷款期限为156个月，原告作为保证人提供阶段性保证担保。被告从2013年2月10日至2014年6月10日按期归还银行贷款，但自2014年7月起开始断供，至起诉之日止，原告作为保证人已陆续代被告清偿全部剩余贷款共计1436238.02元。现原告为维护自身合法权益，故诉至法院。被告周晚霞未到庭，亦未提交书面答辩材料及证据。原告围绕诉讼请求及主张依法提交了证据，对原告提交的原告营业执照、被告户籍信息、《南昌市商品房买卖合同》、《个人一手房按揭贷款借款、抵押及开发商保证合同》、《个人一手住房贷款》、个贷还款操作记录单、贷款清偿证明，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年11月17日，保利公司（出卖人）与周晚霞（买受人）签订编号为1000320426号《南昌市商品房买卖合同》，主要内容为：周晚霞购买保利公司开发的位于南昌市湾里区xx房屋一套，建筑面积为274.56平方米，单价为每平方米11849.87元，房屋总价款为3253499元，付款方式为其它方式按期付款，首付款共计1953499元，即总房款的60%，由买受人在2012年11月17日支付给出卖人，余款1300000元办理银行按揭。附件四《合同补充协议》约定：买受人承若在本合同签订后5日内向银行提供按揭贷款所需全部材料并签订按揭合同。否则，视为买受人逾期付款；买受人如未按本合同规定的时间付款，按逾期时间，分别处理（不作累加），逾期在60日之内，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之4的违约金，合同继续履行；逾期超过60日后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的2%向出卖人支付违约金。买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之4。在按揭贷款合同的履行中，因买受人未按约定还款，或者未办理抵押权登记（含预告登记）导致出卖人向银行承担保证责任的，买受人应向出卖人支付总房款的10%的违约金，且出卖人有权解除合同。2013年1月8日，周晚霞（借款人、抵押人）、保利公司（保证人、开发商）与案外人北京银行股份有限公司南昌分行（以下简称北京银行南昌分行）（贷款人、抵押权人）签订编号为38001F121252《个人一手房按揭贷款借款、抵押及开发商保证合同》，主要内容为：借款人向北京银行南昌分行贷款130万元用于购买上述房屋，并用上述房屋作为抵押担保；贷款期限156个月，自2013年1月8日至2026年1月8日；贷款利率（年利率）合同利率为放款日的同期基准利率上浮10%，逾期罚息利率为合同利率上浮40%；还款方式为等额本息还款；保证人（即开发商）提供保证担保，保证方式为阶段性保证，保证人对借款人的全部债务提供连带责任保证担保，保证期间为借款人的债务履行期届满之日起两年，但是，自借款人办妥本合同下贷款所购房产的抵押登记手续并且北京银行已收到以北京银行为第一顺位抵押权人的他项权利证明文件正本之日起，保证人的保证责任自动解除。保证担保的范围为借款人在本合同项下发生的全部债务，包括但不限于贷款本金、利息、罚息、违约金、补偿金、损害赔偿金、担保物保管/维护/维修的费用、实现债权和担保权益的费用（包括但不限于实际支出的律师费、诉讼/仲裁费用、拍卖/变卖/评估等费用、调查取证费用、差旅费等）及其他应付款项。因本合同或其任何部分无效、被解除、被撤销或终止而依法产生的借款人对北京银行的债务也包括在上述保证担保范围中。上述合同签订后，北京银行南昌分行依约向周晚霞发放了贷款，周晚霞未按约按期足额归还贷款本息。自2014年9月1日至2017年10月30日期间，保利公司作为保证人先后41次为周晚霞向北京银行南昌分行代偿借款本息共计1436238.02元（其中本金1209821.41元、利息225915.66元、罚息500.95元）。保利公司代偿后，向周晚霞追偿未果，故诉至本院，要求判如所请。庭审中，保利公司明确第二项诉请的违约金按总房款10%计算。本院认为，原、被告签订的《南昌市商品房买卖合同》以及原告与被告及案外人北京银行南昌分行签订的《个人一手房按揭贷款借款、抵押及开发商保证合同》，均系各方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应按约全面履行义务。被告未按期足额归还北京银行南昌分行借款本息，造成原告作为保证人为其代偿，构成违约，应承担相应的违约责任。原告作为保证人为被告代偿借款本息后，依法有权向被告追偿。故原告要求被告偿还代偿款并支付违约金，有事实和法律依据，本院予以支持。原告为被告向北京银行南昌分行代偿1436238.02元，但要求按合同约定的总房款3253499元的10%（计325349.9元）计付违约金，约定的违约金明显过分高于造成的损失，本院调减为按实际代偿金额的10%计算（即1436238.02×10%=143623.8元）。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权，不影响本院依据查明的事实依法裁判。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告周晚霞于本判决生效之日起十日内偿还原告保利（江西）金通泰置业有限公司代偿款1436238.02元；二、被告周晚霞于本判决生效之日起十日内向原告保利（江西）金通泰置业有限公司支付违约金143623.8元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费20650元（原告保利（江西）金通泰置业有限公司已预交），由原告负担1632元，被告周晚霞负担19018元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长  赵明华人民陪审员  刘 红人民陪审员  张 仲二〇一九年四月二十六日书 记 员  王 瑜附：相关法律条文《中国人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。