安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖15民终619号 上诉人（原审原告）：沈显芳，女，1992年1月29日出生，汉族，住安徽省六安市金安区。 上诉人（原审被告）：六安正邦养殖有限公司，住所地安徽省六安市金安区集中示范园区三十铺工业园（天业集团院内），统一社会信用代码91341502MA2N34CC3H。 法定代表人：林智毅，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘金根，该公司员工。 委托诉讼代理人：韩成刚，安徽皋陶律师事务所律师。 上诉人沈显芳因与上诉人六安正邦养殖有限公司（以下简称正邦养殖公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省六安市金安区人民法院（2018）皖1502民初5454号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年年2月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人沈显芳、上诉人正邦养殖公司委托诉讼代理人刘金根、韩成刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 沈显芳上诉请求：一、维持原判第一、二、三、四项；二、依法支持支付工作期间日常和节假日加班工资10000元。事实和理由：上诉人于2016年12月14日进入被上诉人处工作，在劳动关系期间经常加班，未支付加班费用，一审法院未能支持明显错误。 正邦养殖公司辩称，本案两份判决沈显芳仅对一份判决提起上诉，存在矛盾，沈显芳的上诉请求与当庭答辩的请求存在矛盾，其主张加班工资缺乏事实依据。 正邦养殖公司上诉请求：一、撤销原判第二、三、四、五项；二、改判上诉人无须向沈显芳支付赔偿金12600元；三、改判上诉人无须支付沈显芳2018年4月份和2018年5月1日至5月17日的工资6291.15元；四、改判上诉人无须为沈显芳办理2016年12月至2017年3月的社会保险。事实和理由：一、上诉人在一审诉讼期间已经提供多份证据证明沈显芳在工作中严重失职，营私舞弊，给上诉人造成了巨大经济损失和商誉损失，上诉人系依法解除与沈显芳之间的劳动关系；二、一审法院推定沈显芳的月工资为4200元没有证据支持，应予纠正，且判决正邦公司为沈显芳办理社保、缴纳社会保险费不属于人民法院的受案范围，程序错误；同时沈显芳请求补交社会保险已经超过诉讼时效，一审判决支持其请求没有事实依据。 沈显芳辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 沈显芳向一审法院提起诉讼请求：一、依法确认正邦养殖公司解除与沈显芳的劳动关系行为违法；二、依法裁决正邦养殖公司支付未签劳动合同双倍工资46200元；三、依法裁决正邦养殖公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金12600元；四、依法裁决正邦养殖公司为审显芳补办2016年12月至2017年3月期间的社会保险；五、依法裁决正邦养殖公司为审显芳结清4月未发放工资（扣社保后3527.43元+清明节加班费200元+福利费+400，共计4127.43元）5月未发放工资（扣除社保后1763.715+劳动节加班费200+福利费200，共计2163.715元）总计6291.145元；六、正邦养殖公司支付解除劳动合同经济补偿金1个月×4200元/月=4200元；七、解除劳动合同额外经济补偿金半个月×4200元=2100元；八、工作期间日常、节假日加班工资10000元；九、承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2016年12月14日，正邦养殖公司（甲方）与沈显芳（乙方）签订《劳动合同书》（全日制用工使用），合同约定合同期限采取固定期限，合同期自2016年12月24日起至2019年12月23日止，其中试用期自2016年12月24日起至2017年3月23日止；约定沈显芳根据正邦养殖公司生产（工作）需要，从事兽医师助理岗位（工种）工作，工作地点在六安；劳动报酬采用基本工资加考核工资；约定在合同期限内双方必须按照国家和省有关规定参加社会保险，按时足额缴纳社会保险费；并约定双方解除、终止劳动合同及支付经济补偿金应当按照《劳动合同法》等有关规定执行等。上述合同签订后，沈显芳按照正邦养殖公司安排分别从事了防疫部兽医师助理、中心仓库管理员、保义服务部仓管、财务等工作，相关工资待遇也分别进行了调整，结合沈显芳工资银行流水凭证，沈显芳每月平均工资4200元。2018年5月7日，正邦养殖公司作出关于保义服务部仓管沈显芳的开除通知，决定解除劳动合同、终止劳动关系。2018年5月15日，正邦养殖公司作出《解除劳动合同通知书》，以沈显芳严重违反用人单位的规章制度，严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害为由，决定从2018年5月15日起解除与沈显芳的劳动合同，并于2018年5月17日上午通过微信截图告知沈显芳。但正邦养殖公司《解除或终止劳动合同人员名册》显示解除劳动合同原因系“个人原因，主动离职”。另查明，正邦养殖公司未支付沈显芳2018年4月份工资和2018年5月1日至5月17日的工资，合计6291.15元，亦未缴纳2016年12月至2017年3月期间社会保险费。再查明，2018年6月1日，沈显芳向金安仲裁委提出仲裁申请，金安仲裁委2018年8月21日作出金劳人仲［2018］78号仲裁裁决书，并于2018年8月24日向沈显芳送达。正邦养殖公司不服该裁决，诉至法院，请求判如所请。 一审法院认为，沈显芳和正邦养殖公司签订的固定期限《劳动合同书》合法有效，予以确认；双方应按照劳动合同约定全面履行义务。正邦养殖公司认为沈显芳违反公司规定，严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害，证据不足，其按照公司规章制度解除与沈显芳的劳动合同关系，违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定，被告应与沈显芳按照法律规定的程序解除劳动关系。被告作为用人单位违法解除劳动关系,沈显芳未要求继续履行劳动合同，根据该法第八十七条的规定，其应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者沈显芳支付赔偿金，沈显芳自2016年12月在被告单位工作至2018年5月，每月平均工资4200元，被告应依法支付沈显芳赔偿金12600元（4200元×1.5×2）；另根据《中华人民共和国动合同法实施条例》第二十五条的规定，“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算”，故沈显芳关于要求被告支付经济补偿金及解除劳动合同额外经济补偿金的意见，不予采纳；对沈显芳要求正邦养殖公司支付加班工资10000元的请求，因该请求系新增加的诉请，沈显芳在申请仲裁时未有就该费用申请仲裁，其请求具有独立性和其他诉讼请求之间没有关联性，不属于本次诉讼中审理的范围，且沈显芳主张加班工资成立的证据不足，所涉费用数额不明，故对此诉请，不予支持；沈显芳和正邦养殖公司签订有劳动合同，沈显芳否认劳动合同的真实性，证据不足，故沈显芳关于要求正邦养殖公司支付二倍工资的意见，亦不予采纳。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”；并根据《安徽省工资支付规定》第三十六条规定，因工资支付发生劳动争议，用人单位负有举证责任。本案中，结合沈显芳工资银行流水，正邦养殖公司未能提供沈显芳离职前十二个月全部工资待遇情况，故依法按沈显芳的工资数及相关证据认定沈显芳月平均工资为4200元，正邦养殖公司未支付沈显芳2018年4月份工资和2018年5月1日至5月17日的工资合计6291.15元，其应当依法支付。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”，本案中，正邦养殖公司未为沈显芳缴纳2016年12月至2017年3月社会保险费，违反法定强制性规定，其应依法缴纳。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十三条、第二十九条、第三十条第一款、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四条规定，判决：一、原告沈显芳与被告六安正邦养殖有限公司按照法律规定解除劳动关系；二、被告六安正邦养殖有限公司支付原告沈显芳赔偿金12600元；三、被告六安正邦养殖有限公司支付原告沈显芳2018年4月份工资和2018年5月1日至5月17日的工资合计6291.15元；上述第二、三项判决款项于本判决生效之日起七日内一次性付清。四、被告六安正邦养殖有限公司于本判决生效之日起七日内，按照《中华人民共和国社会保险法》规定到社保经办机构为原告沈显芳办理2016年12月至2017年3月的社会保险，双方分别给付各自应缴纳的社会保险费。五、驳回原告沈显芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告六安正邦养殖有限公司负担。 二审中，正邦养殖公司提供证据一，家庭农场养户存栏盘点表、六安正邦养殖有限公司颍上分公司盘点表，证明目的：财务岗位需对养户生猪存栏情况进行盘点，沈显芳在财务岗位前后的财务人员均按照职责进行盘点；证据二，家庭农场养户存栏盘点表，证明目的：沈显芳知道盘点系财务职责；证据三，六安正邦养殖有限公司颍上分公司养户盘点表，证明目的：因财务未履行职责，进行盘点，造成生猪存栏数差异，造成正邦养殖公司损失。 沈显芳质证意见：上述证据的真实性不清楚，且与本案不具有关联性。 本院认证意见：正邦养殖公司提供的证据不能达到其证明目的，不予认定。 二审查明的事实与一审相同，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：一、正邦养殖公司是否存在违法解除其与沈显芳之间劳动关系的行为，其应否支付沈显芳赔偿金、拖欠的工资、补缴社会保险金；二、原判对沈显芳工资标准的认定是否适当；三、原判未支持沈显芳主张的加班费是否适当。 关于焦点一，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。该法第四十三规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。本案中，正邦养殖公司以沈显芳严重违反用人单位的规章制度，严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害为由，决定提前解除与沈显芳的劳动合同，作出《解除劳动合同通知书》，并通过微信截图告知沈显芳，但正邦养殖公司在诉讼期间未就该公司规章制度的制定程序是否合法、沈显芳的违纪行为在规章制度中是否有明确规定以及规章制度对沈显芳的严重违纪行为的规定是否公平合理进行举证，故应承担举证不能的法律责任，同时正邦养殖公司亦未将处理结果报告或通知工会，征求工会意见，因此，正邦养殖公司单方解除与沈显芳的劳动关系存在违法，其应支付沈显芳赔偿金、拖欠的工资、补缴社会保险金。 关于焦点二，沈显芳系正邦养殖公司的员工，正邦养殖公司对于员工工资报酬情况负有举证义务，因其怠于举证，应承担不利的法律后果，原审法院依据沈显芳已领取的工资报酬，同时结合相关证据认定沈显芳月平均工资为4200元并无不当。 关于焦点三，本起劳动争议系沈显芳申请劳动仲裁，仲裁部门作出仲裁裁决后，沈显芳和正邦养殖公司均不服仲裁裁决，分别提起诉讼，后一审法院作出相同的判决，然沈显芳仅针对其作为原告的判决提起上诉，未对正邦养殖公司作为原告的判决提起上诉，且在该判决中答辩称原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，因此，依据禁反言的规则，沈显芳的上诉理由不能成立，原判未予支持沈显芳诉请的加班费适当。 综上，沈显芳和六安正邦养殖有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由沈显芳负担5元，六安正邦养殖有限公司负担5元。 本判决为终审判决。 审判长  张德兵 审判员  孙如意 审判员  王 芬 二〇一九年四月八日 书记员  丰春霖 附：相关法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……