重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0116民初9688号原告：重庆金奎建材有限公司,住所地:重庆市江津区。法定代表人：陈晓君，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：蔡增露，重庆伟豪（江津）律师事务所律师。被告：重庆市德感建筑安装工程有限公司，住所地：重庆市江津区。法定代表人：陈德祥，总经理。委托诉讼代理人：曹照军，重庆宇广律师事务所律师。委托诉讼代理人：甘婷菊，重庆宇广律师事务所律师。被告：江胜，男，汉族，1972年6月15日出生，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：杨小雨，重庆森吉律师事务所律师。原告重庆金奎建材有限公司与被告重庆市德感建筑安装工程有限公司（以下简称：德感建司）、江胜买卖合同纠纷一案，经本院审理，本院于2017年12月19日作出(2017)渝0116民初11201号民事判决，被告江胜对该判决不服，向重庆市第五中级人民法院提起上诉，重庆市第五中级人民法院认为，二审中，上诉人江胜提交了证据身份证、户口页，证明其住所地与一审法院确认的住所地不一致，一审法院送达地址错误。该上述证据为二审中出现的新证据。因此，原判决认定上诉人江胜住所地和送达相应法律文书地址错误，缺席审理判决程序违法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项之规定，裁定如下：一、撤销重庆市江津区人民法院（2017）渝0116民初11201号民事判决；二、本案发回重庆市江津区人民法院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理本案。原告重庆金奎建材有限公司的委托诉讼代理人蔡增露，被告德感建司的委托诉讼代理人曹照军，被告江胜的委托诉讼代理人杨小雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告重庆金奎建材有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告德感建司支付原告货款1156538.90元，并支付原告延期付款违约金（从2016年1月1日起，以每期延期付款金额为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的4倍计算，至每期应付货款付清为止）；2、被告江胜对上述债务承担连带清偿责任。3、本案诉讼费由二被告承担。审理过程中，原告变更诉讼请求：违约金以法院确认的货款为基数，从2017年1月1日起，按月息1.5%计算至付清为止。事实及理由：被告江胜挂靠被告德感建司从事建筑活动，2015年9月15日，被告江胜以被告德感建司名义与原告签订了《重庆市建设工程预拌砼供应合同》，合同约定了价款、付款方式及违约责任等。合同签订后，原告按约定向被告供货后，二被告却未按约定支付货款。经原告多次电话、信函催收，被告江胜多次作出书面“付款承诺”，要求原告继续为修建的工程供货。2017年2月17日，被告江胜与原告签订“付款协议”，确认被告欠原告混凝土货款1776533.90元。被告承诺最迟在2017年3月31日前支付原告90万元，在2017年9月30日前支付原告876533.90元及本协议签订后发生的全部货款。被告从2016年1月1日起，每月按实际欠款额度按月利率1.5%支付原告利息。结算后，被告又要求原告供货3万余元，被告拒不与原告对账，至今仍欠原告货款1156538.90元，此款经原告多次催收无果。被告重庆市德感建筑安装工程有限公司辩称：本案德感建司没有与原告建立事实上的买卖合同关系，本案是被告江胜与原告建立的买卖合同关系，由此产生的法律后果应当由被告江胜承担，因此应驳回原告对被告德感建司的诉讼请求。被告江胜辩称:1、原告诉请江胜承担连带清偿责任，应明确依据的法律事实；2、根据供应合同的依据看，证实涉案买卖合同的相对方是原告与被告公司，被告江胜仅仅是在委托代理人栏处签订，说明被告江胜是受被告公司的委托，代理涉案买卖合同的相关行为，不管依据合同的相对性及委托代理事务的法律规定，其涉案诉讼请求的标的款应由被告公司直接承担；3、根据两个付款承诺书来看，有效的付款承诺书应是2016年11月21日作出的这张承诺书，该承诺书上明确载明了“截止到2016年10月25日，德感建司承建的北汽工程尚欠贵公司货款1834217.9元，我承诺担保此款在2016年12月25日前支付50万元，2017年1月20日前支付70万元，余款2017年4月25日全额支付”，该内容证实被告江胜对案款承担的是担保责任，不是直接支付的责任人，并且该内容证实担保保证责任的范围是货款及也证实保证期限分别在2016年12月25日前支付50万元，2017年1月20日前支付70万元，余款2017年4月25日全额支付，根据原审法院原告诉请法院的时间是2017年10月19日，那么，根据担保人承担担保责任必须在担保期限内才能承担担保责任的相关法律规定，这显然说明，如若被告江胜承担担保责任已过担保期限，依法应不再承担。经审理查明：2015年9月15日，原告与德感建司签订了《重庆市建设工程预拌砼供应合同》。合同约定：由原告向被告提供“北汽（重庆）特种车辆基地工程”预拌砼，约定了混凝土单价、结算及付款方式、支付方式、违约及索赔。合同其中第十条第（二）、违约与索赔：1、甲方（被告）不按合同履行各项义务，以及因其自身原因发生其他使合同无法履行的行为，由甲方承担违约责任。2、乙方（原告）不能按合同供应预拌砼，混凝土出厂质量达不到质量规范要求，造成的直接经济损失，由乙方承担。……。合同生效后，原告按照合同的约定向被告德感建司的德感工业园区“北汽（重庆）特种车辆基地工程”工地供应了预拌砼。2016年11月21日，被告江胜向原告出具“付款承诺函”，该“付款承诺函”载明：“截止到2016年10月25日，重庆德感建筑安装工程有限公司承建的德感工业园北汽（重庆）特种车辆基地工程尚欠贵公司供应的商品混凝土货款共计1834217.90元，我承诺担保此款及后续供应的商品混凝土货款在2016年12月25日前支付50万元，2017年1月20日前支付70万元，余款在2017年4月25日前全额付清，如到时未付清全额货款，愿承担合同约定的违约责任。担保人：江胜（签名并捺印）”。2017年2月17日，被告江胜（甲方）与原告（乙方）签订“付款协议”，“付款协议”载明：“截止到2017年2月17日，重庆德感建筑安装工程有限公司承建的德感工业园北汽（重庆）特种车辆基地工程尚欠贵公司供应的商品混凝土货款1776533.9元，此款由甲方担保全额支付，经甲乙双方协商一致，订立本协议：一、甲方在2017年3月31日前支付乙方90万元，在2017年9月30日前支付876533.9元以及本协议签订后发生的全部货款…；二、甲方从2017年1月1日起每月按实际欠款额度按月利率1.5%支付乙方利息…；三、如甲方未按本协议一、二支付全额款项，甲方则按乙方与重庆德感建筑安装工程有限公司承建的德感工业园北汽（重庆）特种车辆基地工程签订的混凝土供货合同承担违约责任…。”结算后，原告继续向被告供货，被告向原告支付部分货款，至今尚欠原告货款1156538.90元，此款经原告多次催收无果,起诉来院，请求支持原告的诉讼请求。另查明：被告江胜不是被告德感建司的工作人员,系原告与被告德感建司签订的《重庆市建设工程预拌砼供应合同》德感建司的代理人。2018年10月22日，被告江胜向本院提出对2017年2月17日，被告江胜与原告签订“付款协议”中甲方签名“江胜”不是本人的签字进行司法鉴定。2019年1月7日，重庆弘正司法鉴定所作出渝弘正（2019）终第14号终止鉴定告知书，以被告江胜拒绝支付鉴定费为由终止此次鉴定工作。上述事实，有原告向本院提交的《重庆市建设工程预拌砼供应合同》，结算清单，付款承诺书，付款协议、终止鉴定告知书以及当事人的陈述等证据经庭审质证，应予采信。本院认为：原告与被告德感建司《重庆市建设工程预拌砼供应合同》的签订的买卖合同后，原告给被告德感建司提供的预拌砼，用于被告德感建司承建的在位于德感工业园区“北汽（重庆）特种车辆基地工程”工地上，被告德感建司实际使用原告提供的预拌砼，被告德感建司否认其买卖事实的存在，与本院查明事实不符。因此，本院对被告德感建司辩称“德感建司没有与原告建立事实上的买卖合同关系，本案是被告江胜与原告建立的买卖合同关系，由此产生的法律后果应当由被告江胜承担”不予采信。原告与被告德感建司双方买卖合同系双方真实意思表示，合同真实有效，受法律法规保护。被告江胜作为原告与被告德感建司《重庆市建设工程预拌砼供应合同》中被告德感建司的代理人向原告出具了“付款承诺函”以及与原告签订“付款协议”的表示担保全额支付，系被告江胜自愿承担担保的民事责任，原告与被告江胜对保证方式没有约定，应按连带保证承担保证责任，该表示不违反法律法规的规定，应为有效，故被告江胜应对被告德感建司上述欠款向原告承担连带清偿责任。被告江胜辩称不承担责任的理由不能成立，本院不予采信。对于连带保证承担保证责任，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月，双方约定本案主债务分二期履行，最后一期债务履行届满之日为2017年9月，起诉的时间为2017年10月，被告江胜辩称担保责任已过担保期限，无事实依据，本院不予采信。关于供货总金额及付款金额，因被告江胜系被告德感建司的代理人，在工地实际代收预拌砼，被告江胜的行为应视为被告德感建司的行为。原告出示的2017年2月17日江胜与原告签订“付款协议”，确认被告欠原告混凝土货款1776533.90元。后经双方滚动供货滚动付款，被告德感建司仍欠原告货款1156538.90元。本院以原告陈述和提交的证据证明的所欠货款1156538.90元为准。关于资金占用损失的计算标准，原、被告合同约定不明，2017年2月17日，被告江胜与原告签订“付款协议”，除确认被告欠原告混凝土货款1776533.90元外，还确认了从2017年1月1日起，每月按实际欠款额度按月利率1.5%支付原告利息。对此，本院综合本案实际及双方在“付款协议”上的约定，确定被告德感建司支付原告违约金按月利率1.5%标准执行，以1156538.90元为基数，从2017年1月1日起至货款付清之日止。原告诉请的利息请求，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，为了保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告重庆市德感建筑安装工程有限公司在本判决生效后十日内支付原告重庆金奎建材有限公司货款1156538.90元。二、被告重庆市德感建筑安装工程有限公司在本判决生效后十日内支付原告重庆金奎建材有限公司违约金，违约金支付方式、标准及期限：以所欠货款1156538.90元为基数，从2017年1月1日起，按月利率1.5%标准计算至货款付清之日止。三、被告江胜对被告重庆市德感建筑安装工程有限公司上述欠款本息承担连带清偿责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费本案受理费15208元，由被告重庆市德感建筑安装工程有限公司负担。此款限被告重庆市德感建筑安装工程有限公司于本判决生效后五日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长 王 勇人民陪审员 李 俊人民陪审员 李森群二〇一九年四月三日书 记 员 袁城城