四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川08民终250号 上诉人（原审原告）姚启秀，女，生于1946年4月16日，汉族，四川省苍溪县人，住苍溪县。 委托诉讼代理人王霞，四川鉴平律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）殷楠，男，生于1992年8月1日，汉族，四川省旺苍县人，住旺苍县。 被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司成都市成华支公司，地址四川省成都市成华区望平街**。 法定代表人陆强，经理。 四川省苍溪县人民法院审理的姚启秀诉殷楠、中国人民财产保险股份有限公司成都市成华支公司机动车交通事故责任纠纷一案于2018年12月18日作出(2018)川0824民初2364号民事判决，宣判后原审原告姚启秀不服，向本院提出上诉，本院2019年03月01日立案受理。本案经询问当事人、听取上诉人的意见，查阅全案卷宗材料，经合议庭评议后现已审理终结。 姚启秀向原审法院提出诉讼请求：一、请求判令被告殷楠承担残疾赔偿金165925.80元和精神损害抚慰金10000元，共计175925.80元。二、判令被告人保成华支公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任。三、本案诉讼费及其他费用由二被告承担。事实与理由，2017年9月2日，被告殷楠驾驶川Ｈ×××××号小型普通客车，车内搭乘金建华、孙年武等4人从苍溪县东溪镇马蹄村四组方向沿苍旺公路往旺苍县东河镇方向行驶，18时20分，车辆行至旺苍公路80㎞＋900ｍ（苍溪县桥溪乡沈家店）处时，撞上车行方向道路右侧往左横过道路的行人原告姚启秀，致原告姚启秀倒地受伤，车辆部分受损。事故发生后，原告被送往广元市中心医院治疗，诊断为特重型脑伤、左侧10-12肋骨骨折伴双肺挫伤、颅骨缺损等，住院38天。原告伤情经广元永泰司法鉴定所鉴定为五级伤残。苍溪县公安局交通警察大队对本次事故作出道路交通事故认定书，确定被告殷楠承担本次事故的全部责任，原告姚启秀无责任。被告殷楠驾驶的车辆在被告人保成华支公司投保了交强险和商业三者险。2018年2月，原、被告进行协商赔偿事宜，后双方达成赔偿协议，被告仅对原告的医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费进行了赔偿，共计73000元。对原告的残疾赔偿金、精神损害抚慰金未予赔偿，原告多次找到被告，协商处理未果。根据《中华人民共和国道路交通法》、《侵权责任法》及相关司法解释的规定，被告殷楠的行为已经构成侵权，给原告造成的损失应当赔偿，被告人保成华支公司在保险范围内予以赔偿。特诉至法院，请求如前。 原告姚启秀为支持其诉讼主张，向原审法院提交了如下证据： 1、原、被告身份信息。拟证明原、被告身份情况，为本案适格主体。2、道路交通事故认定书。拟证明事故的发生情况，原告姚启秀在事故中无责任，被告殷楠承担事故的全部责任。3、广元市中心医院住院病历。拟证明原告的伤情及治疗经过。4、司法鉴定意见书。拟证明本次事故造成原告受伤，伤残程度为五级伤残。5、桥溪乡川主村村委会证明一份。拟证明原告于2014年开始跟随女儿杨正慧在广元居住。 被告殷楠向原审法院辩称：1、对事故认定书无异议；对病历资料无异议；对司法鉴定意见书无异议；村委会证明陈述原告述原告在城镇居住4年，但原告自己陈述在广元居住居住长达十年，相矛盾，客观真实性请法院认定。2、本次交通事故发生后，原、被告已经达成赔偿协议，且赔偿协议已经履行完毕。赔偿协议没有法律上可撤销的情形。原告依据城镇标准计算残疾赔偿金无依据，且残疾赔偿金已经赔偿。综上，原告的诉请无事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。 被告殷楠未向原审法院提交证据。 被告人保成华支公司向原审法院辩称：1、本次交通事故发生后，原、被告已经达成赔偿协议，且赔偿协议已经履行完毕。赔偿协议没有法律上可撤销的情形。2、原告依据城镇标准计算残疾赔偿金无依据，且残疾赔偿金已经赔偿。3、对原告提交的鉴定报告有异议，对原告伤残等级五级不予认可，对结论“遗留下左上肢肌力0-1级，符合五级伤残”没有事实依据，鉴定报告的评定依据是以伤者的伤情及住院病历载明的病情为事实依据，而病历上明确载明2017年10月10日伤者出院时左侧……明显好转，肌力已达4级，并无鉴定报告上遗留左上肢肌力0-1级的事实。综上，原告的诉请无事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。 被告人保成华支公司为支持其诉讼主张，向原审法院提交如下证据：1、被告殷楠的驾驶证、车辆行驶证、机动车保险报案记录（代抄单）。拟证明被告殷楠系合法驾驶及川Ｈ×××××号车辆在本公司投保情况。2、交通事故和解（调解）协议书、转账授权书。拟证明事故发生后，被告积极协商，原、被告在真实意思表示的情况下签订和解协议，且该协议已经履行完毕。原告主张的诉请本公司已经赔付，不应进行重复赔付。3、司法鉴定意见书。拟证明在原、被告协商时，原告向被告提供司法鉴定意见书，原告的损伤为七级伤残。 原审判决认定：2017年9月2日，被告殷楠驾驶川Ｈ×××××号小型普通客车，车内搭乘金建华、孙年武等4人从苍溪县东溪镇马蹄村四组方向沿苍旺公路往旺苍县东河镇方向行驶。18时20分，被告殷楠驾车行至苍旺公路80㎞＋900ｍ（苍溪县桥溪乡沈家店）处时，撞上其车行方向道路右侧往左横过道路的行人原告姚启秀，致原告姚启秀倒地受伤，车辆部分受损。事故发生后，原告被送往广元市中心医院治疗，诊断为“右额颞顶、左顶叶脑挫伤、右额颞顶硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下出血、颅底骨骨折、左10-12肋骨骨折”，住院治疗38天，于2017年10月10日出院。 2017年10月17日，苍溪县公安局交通警察大队作出苍公交认字第［2017］112号《道路交通事故认定书》，“确定殷楠承担本次事故的全部责任；确定姚启秀在本次事故中无责任”。 2018年1月16日，经原告方委托，广元利州司法鉴定中心对原告姚启秀伤情进行了司法鉴定，并于2018年1月18日作出广利司鉴中心［2018］临鉴字第0042号《司法鉴定意见书》，该鉴定所载明“被鉴定人姚启秀因车祸伤致颅脑广泛性挫裂伤，住院中给予开颅手术后，现较大面积颅骨缺损、脑软化灶形成致左侧面部、肢体偏瘫，上肢肌力1级，下肢肌力3-4级，其伤残等级符合《人体损伤致残程度分级》5.5.1颅脑、脊髓及周围神经损伤：4）偏瘫（肌力4级以下）之规定，构成七级伤残”，确定“被鉴定人姚启秀的损伤为七级伤残”。2018年1月30日，原、被告及本次事故中受伤的案外人孙年武经过协商，达成《交通事故和解（调解）协议书》，确定由被告人保成华支公司支付原告姚启秀、孙年武医药费46989.20元、护理费9540元、住院伙食补助费1140元、后续治疗费25000元、残疾赔偿金40330.80元，共计123000元，其中原告姚启秀的损失为93000元，孙年武的损失为30000元，原、被告及孙年武在协议书上签字纳印；同日原、被告签订《转账授权书》。此后，被告人保成华支公司依照协议约定将《交通事故和解（调解）协议书》约定的原告姚启秀的赔偿款93000元转入原告姚启秀确定的邮政储蓄银行621797………18账户。 2018年4月15日，经原告委托，广元永泰司法鉴定所对原告姚启秀伤情进行了司法鉴定，并于2018年4月23日作出广永司鉴所［2018］临鉴字138号《司法鉴定意见书》，载明“依据《人体损伤致残程度分级》标准5.5.1颅脑、脊髓及周围神经损伤6）‘单肢瘫（肌力2级以下）’之规定，被鉴定人姚启秀特重型脑伤术后，遗留下左上肢肌力0-1级，符合5级伤残”，确定“被鉴定人姚启秀特重型脑伤术后，遗留下左上肢肌力0-1级，符合五级伤残”。 被告殷楠驾驶的川Ｈ×××××号车辆在被告人保成华支公司投保了交强险、商业第三者责任保险50万元、不计免赔，保险期间自2017年1月24日0时0分起至2018年1月23日24时0分止。本次交通事故发生在保险期间内。 2018年7月6日，原告姚启秀起诉来院，要求以广永司鉴所［2018］临鉴字138号《司法鉴定意见书》为依据，由被告殷楠赔偿原告残疾赔偿金125595元（减扣已支付的40330.80元）、精神损害抚慰金10000元、误工费6000元，被告人保成华支公司在保险范围内予以赔偿。 另查明：原告姚启秀为农村户口，其户籍地为“四川省苍溪县”，2014年开始，随女儿杨正慧在广元居住生活至今。 本案在审理过程中，被告人保成华支公司于2018年8月14日向原审法院提交书面重新鉴定申请书，“请求人民法院委托专业鉴定机构对姚启秀因交通事故受伤的伤情进行重新鉴定”，原审法院依法移送鉴定。2018年10月18日，西南政法大学司法鉴定中心向本院出具编号为20184887的《终止鉴定告知书》，载明因“申请人不缴纳鉴定费”致使鉴定工作无法继续进行，该鉴定中心决定终止此次鉴定工作。 原审法院审理认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，苍溪县公安局交通警察大队作出的［2017］112号《道路交通事故认定书》，叙述事实清楚、认定责任准确，程序合法有效，且各方当事人对该事故认定书无异议，事故认定书“确定殷楠承担本次事故的全部责任；确定姚启秀在本次事故中无责任”，予以确认。 川Ｈ×××××号车辆在被告人保成华支公司投保了交强险、商业第三者责任保险50万元、不计免赔，本次交通事故发生在保险合同期间，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，应当由被告人保成华支公司在交强险、商业第三者责任保险范围内予以赔偿。 本案事故发生后，原、被告达成《交通事故和解（调解）协议书》对原告姚启秀的医药费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、残疾赔偿金达成赔偿协议，但协议对残疾赔偿金依照七级伤残进行赔偿，对精神抚慰金未涉及，故对原告请求被告赔偿其残疾赔偿金、精神抚慰金的诉讼请求有事实和法律依据，依法予以支持。 在原告依据其7级伤残鉴定报告与被告达成《交通事故和解（调解）协议书》，对该调解协议书确定的残疾赔偿金40330.80元，系原告对其7级伤残赔偿金的认可，且协议已经实际履行，原、被告双方也未在法定期限之内申请撤销，对该调解协议予以确认，对原告已获赔偿的7级伤残的残疾赔偿金本案不予处理。原告与被告的赔偿协议履行完毕之后，原告伤情出现新的状况，从“左上肢肌力1级；左下肢肌力3-4级”变为“左上肢肌力0-1级；左下肢肌力2-3级”，原告基于同一损害事实的伤情被鉴定为5级伤残，被告对原告新增加的2个等级的伤残相应的赔偿金应当予以赔偿。庭审中，被告人保成华支公司不认可原告重新鉴定增加的伤残等级并申请重新鉴定，在本院启动鉴定程序后，被告人保成华支公司又不按规定向鉴定机构交纳鉴定费，致终止鉴定。故对原告提供的广元永泰司法鉴定所对原告姚启秀的伤情作出的广永司鉴所［2018］临鉴字138号《司法鉴定意见书》，确定“被鉴定人姚启秀特重型脑伤术后，遗留下左上肢肌力0-1级，符合五级伤残”的鉴定意见，予以采信。 原告虽为农村居民家庭户口，但其向法庭提交充分的证据证明其在城镇居住、生活，其残疾赔偿金应当按照城镇标准计算，为30727元×9年×0.2＝55308.60元。 原告在事故中无责任，在事故中受到巨大伤害，其主张精神损害抚慰金10000元的请求，合法有据，予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、二款、第十八条第一款、第二十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决如下：一、原告姚启秀因交通事故损失的残疾赔偿金55308.60元、精神损害抚慰金10000元，共计65308.60元，由被告中国人民财产保险股份有限公司成都市成华支公司在保险范围内赔付。此款限在本判决书生效后的30日内付清。二、驳回原告姚启秀的其他诉讼请求。 上诉人姚启秀不服，向本院提出上诉主张:原审判决对其受伤程度“符合五级伤残的鉴定意见，予以采信”，但却按七级伤残进行赔偿，故请求改判。 其他当事人服判。 二审期间当事人没有提出新的证据。 本院二审认定的事实与原审判决认定的一致。 本院认为：一方当事人自行委托有关机构作出的鉴定意见，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。重新鉴定在人民法院指定的期限内无正当理由不预交鉴定费用，致使对案件争议的事实无法通过鉴定意见予以认定的，应当视为放弃申请重新鉴定。 本案中，2018年4月15日，经姚启秀委托，广元永泰司法鉴定所对其伤情进行了司法鉴定，其结论为“被鉴定人姚启秀特重型脑伤术后，遗留下左上肢肌力0-1级，符合五级伤残”。姚启秀据此向原审法院提出诉讼，原审法院在开庭审理中，中国人民财产保险股份有限公司成都市成华支公司申请重新鉴定，在鉴定过程中，重新鉴定机构西南政法大学司法鉴定中心向原审法院出具编号为20184887的《终止鉴定告知书》，载明因“申请人不缴纳鉴定费”致使鉴定工作无法继续进行，该鉴定中心决定终止此次鉴定工作，故应当视为中国人民财产保险股份有限公司成都市成华支公司放弃申请重新鉴定。一方当事人自行委托有关机构作出的鉴定意见，经庭审质证后，有关当事人反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但中国人民财产保险股份有限公司成都市成华支公司虽然提出重新鉴定申请，但没有提供证据足以反驳自行委托有关机构作出的鉴定意见，且没有依法履行预交鉴定费用的义务，故原审法院对被鉴定人姚启秀特重型脑伤术后，遗留下左上肢肌力0-1级，符合五级伤残的鉴定意见，予以采信并无不当，但没有据此判决确定相应的残疾赔偿金，属适用法律不当。 综上所述，上诉人姚启秀的上诉理由及主张成立，本院予以支持，原审判决确定的残疾赔偿金标准错误，应当纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、二款、第十八条第一款、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销四川省苍溪县人民法院(2018)川0824民初2364号民事判决第一项； 二、维持四川省苍溪县人民法院(2018)川0824民初2364号民事判决第二项； 三、姚启秀因交通事故损失的残疾赔偿金125595元（165925.80元-40330.80元）、精神损害抚慰金10000元，共计135595元，由中国人民财产保险股份有限公司成都市成华支公司在保险范围内赔付。限在本判决书生效后的30日内付清。 二审案件受理费1280元，由中国人民财产保险股份有限公司成都市成华支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨卫东 审判员  贺 斌 审判员  李 林 二〇一九年四月二日 书记员  邓 贤