江苏省丹阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏1181民初1769号 原告：麻建新，男，1977年12月23日生，汉族，住常州市钟楼区。 委托诉讼代理人：包学柱，北京观韬中茂(南京）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王文娟，江苏苏源律师事务所律师。 被告：王保付，又名王宝付，男，1970年7月8日生，汉族，住安徽省霍邱县临水镇王岗村十组，现住常州市武进区。 被告：江苏万通建设有限公司常州分公司。营业场所：常州市钟楼区五星街道怡和花园13-103号。统一社会信用代码：91320404060242132C。 负责人：陶文江。 被告：江苏云阳公司有限公司。住所地：丹阳市西环路2-1号。统一社会信用代码：91321181142422110T。 法定代表人：马志尔，董事长。 委托诉讼代理人：张祖义，江苏金矛律师事务所律师。 被告：丹阳市安居工程建设投资有限公司。住所地：丹阳市开发区兰陵路88号。统一社会信用代码：913211815884500448。 法定代表人：戎庭芳。 委托诉讼代理人：许培,江苏君合力律师事务所律师。 被告：江苏万通建设有限公司(2017年6月26日名称变更为江苏俦亚建设有限公司，仍使用万通公司公章)。住所地：江苏淮安经济技术开发区深圳路11号。统一社会信用代码：913208917473273001。 法定代表人：骆祥。 委托诉讼代理人：侍陶，江苏引航律师事务所律师。 原告麻建新与被告王保付、江苏万通建设有限公司常州分公司(以下简称“万通分公司”)、江苏云阳集团有限公司(以下简称“云阳公司”)、丹阳市安居工程建设投资有限公司(以下简称“安居公司”)、江苏万通建设有限公司（以下简称“万通公司”）建设工程施工合同纠纷一案。本院于2016年11月29日立案后，于2017年4月18日作出（2016）苏1181民初9962号民事判决书，原告不服该判决，上诉于镇江市中级人民法院，该院于2018年1月11日作出（2017）苏11民终2485号民事裁定书，撤销原审判决，发回本院重审。本院于2018年2月27日立案，适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理，原告麻建新的委托诉讼代理人包学柱、王文娟、被告云阳公司的委托诉讼代理人张祖义、被告安居公司的委托诉讼代理人许培、被告万通公司的委托诉讼代理人侍陶到庭参加诉讼，被告万通分公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，被告王保付经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告麻建新向本院提出诉讼请求：1、要求被告王保付向原告支付拖欠的工程款1344946.79元及违约金(自起诉之日起至实际清偿之日按银行同期贷款利率的三倍计算)，在审理过程中，原告又将要求支付工程款的数额变更为1322085.84元（原一审的数额）；2、被告万通分公司、被告万通公司、被告云阳公司对上述欠款承担连带清偿责任；3、判令被告安居公司在欠付工程价款范围内承担付款责任；4、五被告承担本案的诉讼费用、保全费等费用。事实和理由：原告与被告王保付系朋友，2014年初，被告王保付告知原告，他挂靠被告万通分公司，并以万通分公司的名义从被告云阳公司承接了丹阳紫竹园小区工程项目，王保付是项目负责人，愿意将其中防水工程分包给原告施工。2014年3月17日，原告与被告王保付签订2份防水施工合同。合同约定承包范围为丹阳紫竹园小区的防水工程，承包方式为包工包料，承包价款防水水泥基及JS材料为每平方米22元，卷材SBS27为每平方米27元；防水面积以完工后实时测量面积为准；总价款为面积乘以单价，付款与大合同同步支付；并约定王保付收到原告的结算报告后3天内进行核实，逾期视为认可结算报告。合同签订后，原告按照约定进场施工。在原告组织施工过程中，被告王保付没有按约定支付工程进度款，导致原告不能及时向工人发放劳务款和支付材料款，后在丹阳市当地有关部门协调下，作为工程总包方的云阳公司于2014年8月27日向原告支付工程进度款40万元。之后，在被告的承诺下，原告回该工地继续施工，但被告一直拖欠工程款，原告多次催要未果。2015年9月，原告被迫从紫竹园小区防水施工工地撤场，撤离前原告已经完成1＃、2＃、5＃、9＃、14＃、16＃、18＃楼的防水施工工程，只有6＃楼部分防水未做完，但材料已经进场。2015年10月，被告承包的紫竹园小区1＃、2＃、5＃、9＃、14＃、16＃、18＃楼已整体竣工，并验收合格，业主也早已入住。之后，原告多次找被告王保付进行结算，并提供结算资料。被告王保付让原告找其财务结算，但王保付与其财务相互推诿，均不与原告结算。迫于无奈，原告只能于2016年11月向被告王保付、万通分公司邮寄结算材料进行结算。经核算，原告承接的防水工程价款为1794946.79元（具体见防水工程量分包结算清单），扣除被告王保付和被告云阳公司已支付的450000元，尚有1344946.79元未付。根据防水施工合同约定及相关法律规定，被告逾期未对结算资料提出异议，应当视为认可结算资料，应依法支付工程款。被告王保付、被告万通分公司、被告万通公司应对欠付的工程款承担连带付款责任；被告云阳公司作为总包方作为工程的违法分包人，应对上述被告欠付的工程款承担连带付款责任，被告安居公司作为发包人应在欠付的工程款范围内对原告承担连带付款责任。 被告王保付未到庭参加诉讼，也未提供书面答辩意见。 被告万通分公司未到庭参加诉讼，也未提供书面答辩意见。 被告云阳公司辩称：一、原告提供的防水工程量分包结算清单不真实，欠款不是事实。2015年2月13日支付的40万元是由政府出面，要求本被告替万通公司垫付，原告在收取本被告替万通公司支付40万元后，就退出施工，因此，不存在之后的工程款。二、本被告将工程发包给万通公司，双方已结清全部工程款，本被告与原告无合同关系。三、原告目前只能证明曾经参与施工，但是对于施工的工程量及价款并未提供有效的证据加以证明。姚志强的身份无法确定，根据原告方的陈述，姚志强离职时间是2015年2月，原告又陈述自己施工至2015年9月，因此，姚志强至少有7个月不在现场，姚志强何以能确认工程量清单；原告方又陈述姚志强签字确认时间是2016年8月，姚志强不可能事隔一年半以后仍然记住原告施工的工程量，原告方也陈述姚志强是根据原告麻建新制作的清单签字确认工程量，因此，原告施工的工程量是原告单方制作的。综上，请求驳回原告对本被告的诉讼请求。 被告安居公司辩称：一、本公司与云阳公司签订投资建设合同，本被告为回购方，非建设单位，也不是发包方。截止2018年2月，本被告已支付进度款共计531064024.95元，合同暂定总价为532200000元，整个工程尚未审计完毕，不存在拖欠工程款的问题。二、原告提供的结算单，并不是被告王保付签字，对该结算单不予认可。三、本被告与云阳公司的建设工程施工合同合法有效，原告要求在未付工程款范围内承担责任，无法律依据。 被告万通公司辩称：由于该工程是由本公司常州分公司发包给王保付施工，因此，本公司对两者之间的具体情况并不清楚。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2013年10月15日，被告安居公司对丹阳市紫竹园小区工程进行公开招标，经评审确定被告云阳公司为该项目中标人，该两被告为此签订一份投资建设合同书，约定由云阳公司投资建设紫竹园小区项目，总建筑面积约19.97万平方米，项目内容为土建（不含桩基）以及配套设施，开工日期暂定为2013年12月，交工日期暂定为2015年6月，工期为18个月，项目竣工验收合格具备交付条件后，安居公司分三期支付受让款，2014年2月28日被告云阳公司与被告万通公司签订一份工程承包合同，约定被告云阳公司将小区南区1、2、5、6、北区9、14、16、18号楼及南、北区局部地下车库土建工程交由被告万通公司承包施工，总建筑面积9.9261万平方米，合同承包总价约10490.92万元，承包方式为包工包料，被告王保付在该合同中被告万通公司盖章处以委托代理人身份签字，2014年3月17日原告与被告王保付签订防水施工合同，约定由原告施工紫竹园小区防水工程，承包方式为包工包料，防水面积以竣工时实测面积为准，开工日期为2014年3月，防水水泥基每平方米22元，JS22元/平方米，工程计价方法为面积乘以单价，付款与大合同同步；工程竣工后，原告应向被告王保付提交竣工报告，并附实际防水面积的工程量报告，被告王保付三日内组织验收和审核，被告王保付3日内不组织验收、工程量核实，视为竣工日期，竣工日期即为交付使用日期，工程竣工报告和工程量报告经王保付认可后，原告向王保付递交结算报告，王保付收到结算报告后3日内进行核实，给予确认或提出修改意见，逾期不提出修改意见，视为认可结算报告，被告王保付认可后五日内扣除预付款，一次性支付剩余款项，如逾期付款，逾期部分按贷款利率的3倍计算违约金；工程质量保修金为5年，原告在质量保修期内承担保修责任，原告接到王保付的维修通知后应及时免费维修，质保金扣5%。当日，原告、被告王保付签订另一份防水施工合同，其中约定卷材(SBS)每平方米27元，其余内容与上一份一致。嗣后，原告组织施工，2014年8月27日被告王保付通过他人账户向原告中国农业银行、尾号为“5718”的账户转账支付5万元，2015年2月13日被告云阳公司向原告上述农行账户转账支付工程款40万元。2016年11月9日，原告通过EMS邮政快递向被告王保付、万通常州分公司陶文江分别发送确认催款函称，2014年3月17日签订防水施工合同后，原告组织施工，并与2015年9月完成施工的工程，经核算确认，原告施工的防水工程款共计1772085.84元，扣除已付款项，尚欠工程价款1322085.84元，要求王保付、万通常州分公司支付剩余工程款1322085.84元。 以上事实，有原告提供的证据、被告云阳公司提供的证据、被告安居公司提供的证据、当事人陈述等证据证实。 本院认为，根据原告提供的与王保付签订的防水施工合同以及原告收到工程款450000元的凭证，可以认定原告参与了紫竹园小区防水工程的施工，但是，对于超出450000元工程款之外的工程量，原告应当提供证据加以证明。一、根据原告与王保付签订的防水施工合同约定，原告在工程竣工后，应当向王保付提交竣工报告，并附实际施工完毕的防水面积的工程量报告，由被告王保付3日内组织验收和审核，经审核后再行结算付款。依照该约定，即使王保付拒不验收，原告应当持有竣工时每一幢楼的实际施工面积、所使用的材料等资料，况且根据原告提供的施工工人出具的情况说明，当时是逐幢进行验收的，因此，原告应当持有当时每幢楼施工完毕的验收资料，但原告目前提供的防水工程竣工验收报告，仅载明工程名称、建设单位等情况，其中载明“合同价为约230万元”，而施工面积、材料等结算要素均为空白，验收部门意见也为空白。综上，原告未能提供施工当时原始的基础资料，证明其完成施工的工程量及价款。二、关于经姚志强签字的工程量计价结算清单的证明力。姚志强本人于2016年8月15日、2017年8月25日分别出具证明和情况说明，其中2016年8月15日的说明是在打印件上签字，载明“为明确麻建新分包的施工内容，王保付聘请我本人为施工现场负责，我证明麻建新分包的防水所施工的内容为：施工的工程量见其后附件”；2017年8月25日的情况说明是手写，内容主要反映其2014年3月左右被王保付聘请至紫竹园小区工地，负责现场施工及资料管理，该小区1＃、2＃、5＃、9＃、14＃、16＃、18＃楼及南北地下室的防水施工工程是麻建新施工，2015年2月，姚志强离开该工地；2015年7月底，麻建新找到姚志强说，王保付以及负责财务结算的张荣等人躲着不给麻建新结算，让姚志强确认一下施工工程量清单，姚志强问麻建新工程是否全部做完，麻建新说还有一幢未做完，但筏板等部位都已完成，仅剩厨房、卫生间了，因为王保付严重拖延工程款被迫离场，姚志强说，离职前的工程量清单本人可以确认，但离职后的只能按照王保付给姚志强的图纸等资料计算工程量清单，麻建新同意，因此，姚志强就在提供的工程量清单上签字。姚志强本人未到庭作证，即使根据其所书写的说明，也存在疑点：首先，工程量清单是由谁制作？根据设计图纸可以计算出面积，再以面积乘以合同单价即可计算工程价款，仅凭工程量清单不能确定全部防水工程是由原告施工的。其次，姚志强2015年2月已离开工地，麻建新按照其陈述施工至2015年8月底，姚志强对麻建新2015年2月之后的施工情况并不了解，但是，工程量计算清单已经将全部工程包括在内，具体包括1＃、2＃、5＃、6＃、9＃、14＃、16＃、18＃楼及地下室，其中包括9＃楼的地下室、屋面露台、筏板底、甚至包括原告已自认未施工完毕的6＃楼露台、电梯井、阳台、空调板等防水工程。三、原告提供的施工工人情况说明、施工日志、材料票据出库单、照片等均为单方形成的材料，真实性和关联性无法确定，不能作为认定工程量的依据。四、原告提供的录音资料中涉及关键性内容主要是原告的陈述，无法据此确定原告施工的工程量。综上，原告未能提供防水施工合同中约定的竣工报告、工程量报告，未能提供施工过程中形成的签证单、工程联系单等证据，未能证明其主张的工程款所对应的工程量是由原告完成，因此，对原告要求被告王保付向原告支付拖欠的工程款1322085.84元及违约金的诉讼请求，本院不予支持；对原告要求其他被告承担连带清偿责任连带或在欠付工程价款范围内承担付款责任，也不予支持。 被告王保付、万通分公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院可依法缺席判决。 为维护当事人的合法权益，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告麻建新的诉讼请求。 案件受理费16698元，诉讼保全费5000元，公告费600元，合计22298元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  汤春迩 人民陪审员  蒋国祥 人民陪审员  施双富 二〇一九年四月二十四日 书 记 员  吴丹阳 附本判决适用法律条款： 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判