安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0191民初2898号 原告：刘园，女，1991年2月17日出生，汉族，住贵州省贵定县。 委托诉讼代理人：余磊，重庆余磊律师事务所律师。 被告：安徽一口酸牛奶品牌管理有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区。 法定代表人：王占林，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人:汤卫东，男，1967年10月20日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区，系该公司员工。 原告杜琴与被告安徽一口酸牛奶品牌管理有限公司（以下简称一口酸牛奶公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年5月15日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杜琴的委托诉讼代理人余磊，被告一口酸牛奶公司的委托诉讼代理人汤卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杜琴向本院提出诉讼请求：判令1、解除双方于2017年10月19日签订的《合作协议书》；2、一口酸牛奶公司返还原告特许樱井费用50800元，退还原告的材料费4914元；3、被告承担本案诉讼费、保全费。事实和理由：原告与被告于2017年10月19日签订《合作协议书》,约定原告加入被告旗下的“一口酸牛奶”，在四川省成都市加盟经营标准店一间，合同总金额50800元。原告支付了加盟费用50800元，按照被告的要求开设加盟标准店一间，投入的成本接近二十余万元。可是原告在办理工商登记时却发现被告不具有“一口酸牛奶”的注册商标，根本无法办理“一口酸牛奶”注册商标作为字号名称的工商执照，被告也不具有专利、专业技术等经营资源，没有成熟的经营模式，不具备持续提供经营指导、专业技术的能力，没有在商务主管部门进行特许经营备案，被告在从事特许经营活动时未拥有两家经营时间超过一年的直营店。因此，被告无权开设品牌加盟店。被告对原告恶意隐瞒重大信息，没有向原告履行信息披露义务，在原告加盟时和其公司的网页、宣传材料汇总大肆虚假宣传，特别强调0香精0奶精。但是其酸奶的主要原料却是植脂末（既是奶精公司美名其曰紫米露专用粉）和各种粉、剂、酱，欺骗原告和广大消费者。《合作协议书》约定原告所需全部材料必须在被告处购买，被告在提供原材料时以高出市场一至二倍的价格向原告捆绑销售，致使原告的加盟店根本不能正常经营，无法生存，完全无法实现合同目的，给原告造成重大经济损失。被告在合同签订中存在诸多过错，应当承担全部责任。 一口酸牛奶公司辩称，原被告签订的《合作协议书》合法有效，且于法院开庭前已经履行至2019年6月19日，原告要求解除《合作协议书》，没有事实和法律依据。《合作协议书》中包含了很多法律关系，既有关于特许经营的约定，也有关于投资管理服务、业务培训、买卖合同等法律关系。被告收取的并非加盟服务费，收据上明确注明的是投资管理服务费。被告充分履行了合作协议书约定的义务，原告要求解除无事实和法律依据。在签订合同时，被告附条件赠送原告价值1万元的各种物料，既然原告要求解除《合作协议书》，则双方就没有继续合作的基础，原告应当返还1万元，原告向被告订购的后期物品尚欠货款23436元，应当及时支付给被告。在《合作协议书》中，被告明确告知原告有关特许经营的备案手续尚未完备，原告应当在签约时应尽注意义务，原告存在过错。双方约定因原告提出解除《合作协议书》的，被告按收取的投资管理费的10%予以退还，如果法院不采信该条款退款的约定，我方认为应当以合同总标的除以24个月，再乘以合同未履行的剩余月份，再根据双方当事人的过错原则，予以适当返还，这样计算才具有合理性。请求法院驳回原告全部诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 结合上述认定的证据及当事人的陈述，本院查明以下事实： 一口酸牛奶公司成立于2017年3月31日，2018年4月27日被国家商务部核准为商业特许经营企业，开设了多家品牌连锁店，但目前仍未拥有2个经营时间超过1年的直营店。 2017年4月1日，安徽弘帆品牌管理有限公司（以下简称弘帆公司）出具授权证明书，授权一口酸牛奶公司独占使用第22824143号“一口酸牛奶”、第22898776号“一口酸牛奶”的“受理商标”，授权时间为2017年4月1日起至2020年3月31日止。 2018年1月21日，弘帆公司另行出具授权委托书，授权一口酸牛奶公司独占使用第22128457号“一口酸”、第22824143号“一口酸牛奶”商标，其中第22128457号“一口酸”商标核准使用商品/服务项目为第35类，包括广告、通过网站提供商业信息、饭店商业管理、市场营销、人员招收、商业企业迁移、计算机数据库系统化、会计、寻找赞助、替他人推销等。 2017年10月19日，一口酸牛奶公司（甲方）与杜琴（乙方）签订了《合作协议书》，约定了以下相关事项： 合同总则部分，甲方拥有“一口酸牛奶”项目商标、专有技术、字号等权利，乙方在协议指定区域内使用“一口酸牛奶”项目的标识、专有技术、字号等开展经营活动，接受甲方提供的经营管理规范、技术、相关产品的指导。 经营地点及区域保护部分，甲方指定乙方在四川省成都市经营一口酸牛奶，甲方保证乙方在约定位置五百米范围内独家经营。 合作店型及费用支付方式部分，乙方选择合作的店型为创业店，合同总金额50800元，在合同签订时乙方应向甲方一次性缴纳合作费用50800元。 甲方的权利义务部分，因甲乙双方签订协议后已确定了设备与原料的供应关系，甲方将向乙方提供相关的生产设备、原料、食品制作流程及相关技术资料，所需费用根据市场价格由乙方承担；甲方有义务为乙方提供质量标准符合国家标准的原料、设备，协助乙方做好开业前的准备工作；甲方有权对乙方的经营管理情况进行检查、督导，逐步完善乙方的经营管理；甲方有权考核乙方经营人员的素质，以确保一口酸牛奶的经营质量；甲方为乙方提供设备质量保证，并保证相应的售后服务，一年内保修；甲方有为乙方办理货物运输的义务，所发生的费用由乙方承担；甲方正在申请一口酸牛奶注册商标，已经预核准，待该商标正式注册后甲方正式签订授权协议，许可乙方使用。 乙方的权利与义务部分，乙方有权使用甲方自行设计制作的图形、宣传海报及相关图片。未经甲方书面同意，乙方不得在合作店面以外使用甲方商标专用商品，或进行有损于甲方名誉的任何活动；乙方不得擅自在本合作店面以外的其他场所，实施或帮助他人实施与一口酸牛奶经营方式相同或相类似的营业行为；乙方购置甲方原料时，应提前三天通知甲方，并详细登记所需原料名称、数量和价格，并将货款汇入公司指定账户（款到发货），甲方接单后应在六日内将乙方所购货物通过物流发出；乙方接货时应按订单现场清点，如有异议可在十二小时内反馈给甲方（过期责任自负）；乙方需按国家有关规定，办理相关营业手续方可开业，经营过程中所发生的费用及相关税费均由乙方自行承担，以上证件未办理者，所产生的后果均由乙方自行承担；乙方有权在甲方指定的经营范围内开展经营管理工作，并有权获得甲方的经营策略以及人员的培训和业务指导；乙方门面装修、招牌样式应符合甲方要求，未经甲方同意，不得擅自更改，人员服装应与甲方保持统一，不得自行决定；乙方有义务维护一口酸牛奶的良好公众形象，在终端店面的运营过程中，不得销售国家法律法规禁止销售的货物；乙方店面发生重大变动时，如变更法定代表人、经营地址、经营范围等必须提前十日通知甲方，需征得甲方的书面同意方可实施。 声明条款部分，本合同系甲、乙双方协商后确定，根据法律规定，经双方确认、了解无误后，签订本合同。 合同期限、续约、终止部分，合同期限为2年，自2017年10月19日起至2019年10月18日止，合同期满后，乙方在该地区享有优先续约权。 此外，合同还就保密条款、合同的变更与解除、违约责任、争议的解决、备注等内容作出约定。 签订合同过程中，杜琴实际支付了合同款50800元。 另查明，本院受理后，依法将起诉状及相关证据材料于2019年5月23日向一口酸牛奶公司送达。 本院认为：商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源的特许人，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案双方在协议中约定，一口酸牛奶公司将其拥有“一口酸牛奶”项目商标、专有技术、字号等权利授予杜琴在指定区域开展经营，杜琴交纳一定的费用，在一口酸牛奶公司的模式下进行经营，一口酸牛奶公司对杜琴的经营进行督导、管理等，故双方所签订的《合作协议书》的性质为特许经营合同，一口酸牛奶公司辩称该合同系合作合同的事由与事实不符，本院不予采信。该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反我国现行法律、法规的强制性规定，应为合法有效。杜琴所主张返还的50800元加盟费用及4914元材料款，应当视为因履行合同而发生的特许经营费用。 关于涉案《合作协议书》是否符合解除条件的条件。因特许经营合同的根本目的是被特许人在特许人的指导下使用特许人的相关经营资源，在特定经营模式下开展特许业务，除当事人另有约定外，被特许人是否营利并不是特许经营合同的根本目的。具体本院有如下考量： 第一、按照合同约定，一口酸牛奶公司是将其拥有“一口酸牛奶”项目的商标等权利授予被特许方使用，但合同中同时也载明了“甲方正在申请一口酸牛奶注册商标”。经查，涉案的“一口酸牛奶”、“一口酸”商标的权利人并非是一口酸牛奶公司，虽然经授权许可使用，但该商标核定使用范围与本案的特许经营项目基本没有关联。在通常情形下，注册商标专用权在特许经营体系中具有比较重要的地位，也比较容易获得投资人的关注，尽管一口酸牛奶公司的字号也可以成为特许经营资源的组成部分，但在本案签约时公司未满一年，也没有证据证明在当时该字号已经具有一定的知名度，因此，被特许人更多地是基于上述商标的存在而对涉案项目产生了加盟意向。 第二、《商业特许经营管理条例》规定，“特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年”,这是特许人从事特许经营活动应当具备的条件。一口酸牛奶公司至签约时成立刚满一年，但至今未能拥有两个直营店，显然不符合上述规定的要求，而“两店一年”往往会影响被特许人对特许人是否具有成熟经营模式的判断，以及对特许经营资源价值的判断，进而影响合同能否订立。 第三、《商业特许经营管理条例》规定，“特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息”，因此，信息披露也是确保投资者的知情权，使其在了解对方真实情况下做出理性的投资决定，从而防范特许经营风险。现有证据不能证明一口酸牛奶公司在签订合同时向杜琴提供了上述应当披露的信息。 综上所述，一口酸牛奶公司没有将涉案“一口酸”、“一口酸牛奶”商标的真实状态告知杜琴，也没有将签订合同时尚不具备“两店一年”的情形予以披露，根据《商业特许经营管理条例》规定，“特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同”，综合考虑本案中未披露信息的重要性，以及在签约当时与真实信息相背离的程度等，能够认定一口酸牛奶公司的上述行为足以导致杜琴做出错误意思表示从而签订合同，杜琴要求解除涉案合同的主张，具有事实和法律依据，本院予以支持，本案合同应当自载有解除请求权的诉状送达一口酸牛奶公司之日起解除。鉴于一口酸牛奶公司虽有过错，但杜琴在签订合同时对特许经营资源没有进行审慎的审查，也具有一定过错，故本院对返还特许经营费用的数额酌定为35000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（五）项、第九十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、确认原告杜琴与被告安徽一口酸牛奶品牌管理有限公司签订的《合作协议书》于2019年5月23日解除； 二、被告安徽一口酸牛奶品牌管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告杜琴特许经营费用35000元； 三、驳回原告杜琴的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费535元，由原告杜琴负担135元，被告安徽一口酸牛奶品牌管理有限公司负担400元。 如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 赵 晨 二〇一九年四月十九日 书记员 赵玉琦 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： ……（五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。