河北省邯郸市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）冀04刑终223号原公诉机关河北省大名县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘志涛，男，1981年3月7日出生，汉族，出生于河北省魏县，初中文化，农民，住魏县。曾因犯开设赌场罪和故意伤害罪，于2015年12月4日被魏县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万五千元；又因涉嫌犯赌博罪，于2017年5月6日被大名县公安局刑事拘留，同年6月12日经大名县人民检察院批准逮捕，次日被大名县公安局执行逮捕，现羁押于大名县看守所。辩护人姜军峰，河北昌宁律师事务所律师。上诉人（原审被告人）许金魁，男，1974年12月27日出生，汉族，出生于河北省大名县，初中文化，农民，住大名县。曾因犯容留卖淫罪于2013年12月26日被大名县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元；又因涉嫌犯赌博罪于2017年5月6日被大名县公安局刑事拘留，同年6月12日经大名县人民检察院批准逮捕，次日由大名县公安局执行逮捕，现羁押于大名县看守所。原审被告人连军广，男，1988年1月27日出生，汉族，出生于河北省魏县，初中文化，农民，住魏县。因涉嫌犯赌博罪，于2017年5月6日被大名县公安局刑事拘留，同年5月31日被大名县公安局取保候审。原审被告人李永波（别名李章杰），男，1981年2月13日出生，汉族，出生于河北省大名县，初中文化，农民，住大名县。因涉嫌犯赌博罪于2017年5月6日被大名县公安局刑事拘留，同年6月2日被大名县公安局取保候审。河北省大名县人民法院审理河北省大名县人民检察院指控原审被告人刘志涛、王某2忠、连军广、李永波、王某3璐、许金魁犯赌博罪一案，于2018年4月4日作出（2018）冀0425刑初59号刑事判决。宣判后，原公诉机关河北省大名县人民检察院提起抗诉，原审被告人刘志涛不服，提出上诉。本院于2018年6月25日作出（2018）冀04刑终274号刑事裁定，撤销原判，发回重审。河北省大名县人民法院于2018年12月26日作出（2018）冀0425刑初234号刑事判决。宣判后，原审被告人刘志涛、许金魁不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，2017年4月底，李洪义（另案处理）在大名县大名镇岳庄村租赁一农户的二层楼房，进行赌博活动。在此赌博场所，被告人刘志涛、连军广、李永波、许金魁等人入股聚众赌博（其中王某2忠、许金魁、李某3共为一股），入股人员在赌场内抽水盈利并分红。2017年5月5日16时许，被告人刘志涛、李永波、连军广、许金魁伙同王某2忠、王某3璐、姜某、刘某、张某4、苗某、李某3（均另案处理）等人聚集多人赌博时被公安机关查处，当场查获涉案赌资共计463361元，其中无人认领赌资308230元。查获牌九、点钞机等作案工具。认定上述事实的证据有：1、证人闫某证言，证明2017年4月底，他听刘志涛说在李某8的场子赌博，他也来到李某8的场子玩，这个场子王某2忠、刘志涛、山某等人都占股。听说还有两个小股，一个叫李某3，一个叫许金魁。2、证人曹某2017年5月6日证言，证明三四天前，经河南省南乐的老陈联系，他来到大名县万大路附近村的一个赌场赌博，玩的是牌九，庄家抽头10%。每天赌博的有几十个人，他参加了三四次。3、证人贾某1证言，证明他曾向二张某5放冲10000元，2017年5月5日下午，他来到李某8的赌场内找二张某5要钱时被公安机关抓获，他听说这个赌场有十几股，其中有刘志涛的股。4、证人张某1证言，证明2017年4月份，李某8在大名县组织了一个赌博的场地，让他去帮忙，每天给其100元好处费，他去了，还在赌场放高利贷。2017年5月5日有五十人左右在玩牌九，他在隔壁看守监控，后公安机关就过去抓赌了。赌场占股的有张某4、李某4、王某2忠等人。5、证人李某1证言，证明2017年5月5日，苗某带他到大名县的一个二层小楼去玩牌九，当时有40人左右在赌牌九，后来被公安机关查获了。6、证人赵某1证言，证明2017年5月5日，他与姜春雷、李高珂来到大名县城北一个村的一座二层小楼内赌博。后来被公安机关查获了。7、证人贾某2证言，证明2017年5月5日，他开车带着李某7、张某4来到大名县子，在一栋二层小楼内，张某4赌牌九了，他没有参与赌博。8、证人王某1证言，证明2017年5月5日，他到李某8在大名县的一个赌场内赌博，玩的是牌九，赌桌上分四门，每次下注最低100元，2000元封顶，庄家赢了抽水10%。后被公安机关查获了。9、证人李某2、董某、郭某1、张某2、张某3证言与证人王某1证言基本一致。10、同案犯李某3供述，证明李洪义在大名县七里店村口的一栋二层楼房内租了一个场地用于赌博，股东有苗某、刘志涛、国某、刘某、姜某、王某3、王某2忠、李某4、张某4、“二孩”等人，他和许金魁欠王某2忠的钱，王某2忠让他二人也入股，他二人作为王某2忠下边的小股，分给他们的钱都被王某2忠扣下了，用来抵顶债务。11、同案犯张某4供述，证明他一开始没有入股，后来输了很多钱，还欠了债，通过李某8和其他股东商量，他加入一股。他有时和其他股东轮流坐庄，有时也下注。这赌场共11个人的股份，股东有他和连军广、李某4、王某2忠、王某3、“二孩”、郭某2、“苗二”、“老雷”、“涛”、刘某。他共分了3万元左右。12、同案犯苗某供述与同案犯张某4供述基本一致。13、同案犯姜某供述，证明刘志涛让他一起参股大名县的一个玩牌九的场子，这个场子的股东有他和刘志涛、王某2忠、“二孩”、王某3、郭某2、豹、李某4、“苗二”、刘某等11人。股东抽水10%，所有股东平分抽水的钱。他先后分了7500元。14、大名县公安局搜查笔录，证明大名县公安局干警对赌博现场进行了搜查，经清查，无人认领赌资共计308230元。15、河北省非税收入一般缴款书，证明大名县公安局对无人认领的赌资及对李永波、张某4、王某2忠、许金魁、刘某、曹某、王某3璐、刘志涛、李某3、苗某、连军广赌资（155131元）没收的情况。16、大名县公安局现场勘查笔录，证明案发现场位于大名县大名镇岳庄村西部、南北路北侧出租房内。17、河北省魏县人民法院（2015）魏刑初字第00129号刑事判决书，证明2015年12月4日，被告人刘志涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元、犯故意伤害罪，判处拘役四个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万五千元。18、河北省大名县人民法院（2013）大刑初字第94号刑事判决书，证明2013年12月26日，被告人许金魁因犯容留卖淫罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。19、大名县公安局对参赌人员的行政处罚决定书。20、被告人刘志涛供述，证明2017年4月底，王某2忠给他打电话说李某8找了安全的地方，可以过来玩牌。第二天下午他和苗某、王某3、连军广来到大名县，在一栋房子的二楼玩牌九。共有11个股东，分别是他和苗某、王某3、连军广、刘某、王某2忠、张某4、李永波、姜某、“二孩”和国某，李某8是干股，王某2忠和李某3、许金魁是一股。这11人要守住摊子，参与赌博的每天有二三十人，他认识黄某、郭某3、雷某，其他的都不认识。他们抽庄家的水，庄家赢了抽水10%，输了不抽水。除了每天给李某8六七千元，其余的11个股东平分。其分了大约3、4万元。21、被告人连军广、李永波、供述与被告人刘志涛供述基本一致。22、被告人许金魁供述，证明他到大名县是去赌博了，他没有参股。原审法院认为，被告人刘志涛、连军广、李永波、许金魁以营利为目的，入股并从中获利，通过租房为赌博提供场所、赌具等物质便利条件，并且参赌人员众多，有严密的组织和明确的如望风、引路等分工，赌博时间长，查获涉案赌资463361元，数额大，符合开设赌场罪的构成要件。其行为已构成开设赌场罪。被告人刘志涛、许金魁在缓刑考验期内又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。被告人连军广、李永波当庭均自愿认罪，可酌定从轻处罚，并通过社区矫正评估，可以适用缓刑。根据被告人刘志涛、连军广、李永波、许金魁的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第七十七条第一款之规定，认定被告人刘志涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元；犯开设赌场罪、故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万五千元，现予以撤销缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元；认定被告人连军广犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万五千元；认定被告人李永波犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万五千元；认定被告人许金魁犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元；犯容留卖淫罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币八千元，现予以撤销缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万三千元；没收用于赌博的牌九和验钞机。上诉人（原审被告人）刘志涛及其辩护人上诉主要提出，其行为应认定为赌博罪而不构成开设赌场罪；原判决量刑重。上诉人（原审被告人）许金魁上诉主要提出，其没有组织人员去赌博，不构成开设赌场罪；即使构成开设赌场罪，其是在王某2忠下入的小股，应认定为从犯，原判决量刑过重。经二审审理查明的事实与原判决认定的一致。认定上述事实的证据均经一审庭审质证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）刘志涛、许金魁，原审被告人连军广、李永波等人以营利为目的，投资入股，开设赌博场所，组织多人进行赌博违法活动，并从中抽成获利，其行为均已构成开设赌场罪。对上诉人（原审被告人）刘志涛、许金魁及刘志涛的辩护人所提不构成开设赌场罪的上诉及辩护意见不予采纳。对上诉人（原审被告人）刘志涛及其辩护人所提，原判决量刑重的意见，经查，原判决对刘志涛的量刑情节已予以充分考虑，量刑并无不当。对上诉人（原审被告人）许金魁所提，其是在王某2忠下入的小股，应认定为从犯，原判决量刑过重的意见，经查，许金魁作为赌场的股东，不应认定为从犯，其与其他股东在开设赌场犯罪中所起作用相当，原判决量刑适当。综上，对上诉及辩护意见均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项，第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  白秀峰审判员  苏军良审判员  张耀旗二〇一九年四月十六日法官助理路遥书记员谢正旺