上海铁路运输法院民 事 判 决 书（2019）沪7101民初190号原告：倪箫玥，女，1978年12月1日出生，汉族，住上海市虹口区。委托诉讼代理人：沈毅芬，上海明伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：王磊，上海明伦律师事务所实习律师。被告：梁昆，男，1977年6月25日出生，汉族，住上海市杨浦区。委托诉讼代理人：杨锴鑫，上海金齐隆律师事务所律师。原告倪箫玥诉被告梁昆健康权纠纷一案，本院于2019年1月30日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告倪箫玥及其委托诉讼代理人沈毅芬、王磊，被告梁昆及其委托诉讼代理人杨锴鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告倪箫玥向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费19,138.71元、律师代理费12,000元、误工费3,630元、护理费1,500元、营养费1,200元、鉴定费900元、交通费1,000元，合计39,368.71元。事实和理由：2017年7月8日，原告在上海市地铁4号线大连路站等车期间，被告重击原告左侧头面部，造成原告受伤，当日上海市中西医结合医院验伤结果为左耳鼓膜穿孔。同时，原告存在眩晕、视力损伤等多项相关症状。经鉴定，原告伤后误工45日、营养30日、护理15日。被告的侵权行为严重损害原告的生命健康权，故原告依法诉至法院，请求判如所请。被告梁昆辩称，一、双方纠纷的起因是原告先踢了被告的儿子，之后被告击打了原告一下，并没有恶意性的连续打击，被告儿子年仅四岁，在被踢的情况下被告的行为是出于对儿子的保护，情有可原，双方在纠纷中均有过错，应当承担对等责任；二、纠纷时被告仅击打了原告左侧面部一下，根据公安局出具的验伤报告和医院诊断证明，原告在2017年7月8日至7月28日之间的治疗均是左耳鼓膜穿孔外伤，只需消炎治疗，原告在2017年8月24日之后主动要求耳部检查的医疗费是过度医疗，被告不予认可，并且原告主诉的双手麻木、视力下降症状均是在事发后一个月提出的，被告认为原告诉请医疗费中关于眼科和神经内科的费用与本案无关联性，均不予认可；三、关于原告诉请的律师费过高，认可800元，原告未能提供劳动证明，不能证明存在实际误工损失，对误工费不认可，护理费和营养费的标准过高，由法院认定，对“三费”的计算期间认可，交通费无相关证据，不予认可，鉴定费认可。本院经审理认定如下事实：2017年7月8日16时50分许，原告倪箫玥在本市地铁4号线大连路站站台(往宝山路方向)候车时，踢了同在候车的被告梁昆之子梁倬浩一下，致梁倬浩腿部红肿。继而双方发生冲突，期间被告击打原告左侧面部一下，致原告受伤。当日，原告经上海中医药大学附属上海市中西医结合医院验伤，结果为：左耳鼓膜外伤，穿孔。同月10日，原告于复旦大学附属中山医院就诊，诊断结论：鼓膜穿孔(外伤性，左耳)；同年8月21日、23日，原告两次在该院做耳部内窥镜检查，镜检所见均为：右侧鼓膜完整，标志可;左侧鼓膜紧张部表面见血痂覆盖。同期，原告还于中国人民解放军第四一一医院、复旦大学附属眼耳鼻喉科医院等，就左耳外伤多次门诊检查。期间，原告因左耳外伤就医检查治疗，共支付医疗费2,051元。上海市公安局城市轨道和公交分局东宝兴路站治安派出所委托上海哲选健康管理咨询有限公司司法鉴定所对原告的致伤方式和损伤程度进行鉴定，该鉴定所于2017年8月31日出具法医临床司法鉴定意见书：原告左耳部所受外伤符合钝性外力作用形成；原告左耳外伤性鼓膜穿孔(6周后已愈合)已构成轻微伤。在本院诉前调解过程中，经原告申请，本院依法委托华东政法大学司法鉴定中心对原告的误工、营养、护理期限进行鉴定，该中心于2018年10月25日出具司法鉴定意见书：原告因外力作用致左耳外伤性鼓膜穿孔，酌情给予伤后误工45日，营养30日，护理15日。原告支付鉴定费900元。另查明，2017年7月13日，原告于复旦大学附属中山医院神经内科检查，主诉：左耳鼓膜穿孔(被打)后，有时行走不平衡，手有时发麻、头抖等不适。经头部CT检查，未见异常；未有明确诊断结论；处理：目前未查到神经性病变依据。之后，原告多次于神经内科等相关门诊检查。2017年8月22日，原告于复旦大学附属中山医院复诊记载：目前左眼可疑融合功能异常RDPD(+)，同视机显示R/L5°；耳科CT未见明显眼眶骨折；不能排除睫状神经节损伤；处理：建议神经内科给予治疗。后因左耳外伤后不适及双眼外伤后融合障碍于眼科复诊多次。再查明，原告自述自2016年8月起没有工作单位，为自由职业状态。审理中，被告申请对原告主张的耳科之外的医疗费用与2017年7月8日的伤害行为之间有无关联性进行鉴定，本院依法委托后，鉴定机关根据《司法鉴定程序通则》第十五条规定，表示不予受理。上述事实，有原告提供的上海公安局案(事)件接报回执单、受案回执，原告就医病历、检查报告及医疗费票据，司法鉴定意见书及鉴定费票据，法律服务合同及律师费发票，庭审中当事人的陈述等证据予以佐证。本院认为，公民的健康权受法律保护，侵害他人造成人身财产损害的，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，根据公安机关记载的事实，原、被告纠纷的起因是原告踢了被告儿子的腿部，之后被告亦未能采取冷静、克制的态度，动手击打原告左侧面部，故双方在纠纷中均有过错。被告的行为致原告左耳外伤性鼓膜穿孔，应当对由此造成的损失负主要责任，双方纠纷因原告而起，原告负次要责任。综合本案的事实及双方在纠纷中的过错程度，本院酌情确定被告对原告承担70%的损害赔偿责任，原告自行承担30%的损害责任。原告因本案纠纷造成的各项损失，本院评判如下：对于医疗费，原告主张耳科、神经内科及眼科等科室的医疗费，根据纠纷后原告的验伤结果为左耳鼓膜外伤，穿孔，故与耳科相关的医疗费和被告的侵权行为存在关联性，应予支持；原告后因其他不适就诊神经内科等科室产生的医疗费，因多次检查后尚未有诊断结论，故本案中对该部分医疗费暂不处理，原告可待确诊后再行主张；原告在纠纷一个月之后的眼科检查中诊断为双眼外伤后融合障碍，原告未提供证据证明该病症与被告的侵权行为之间存在因果关系，相关医疗费与本案的关联性不能确定，被告的相关辩论意见本院予以采纳，故对原告主张与眼科相关的医疗费不予支持。对于误工费，原告虽无固定单位工作，但鉴于其处于适工年龄且具有劳动能力，现原告按照鉴定确定的休息期和上一年度本市职工最低工资标准主张误工费尚属合理，应予支持。对于护理费和营养费，根据鉴定意见书确定的相关期限，结合司法实践标准，分别确定为900元和900元。对于律师代理费，根据本案情况及司法实践标准，确定为3,000元。对于鉴定费按照发票金额确定为900元。对于交通费，原告虽未举证，但确系就医的必要支出，合理部分应予支持，根据原告伤情及就医情况酌定为300元。前述各项损失共计11,681元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：被告梁昆应于本判决生效之日起十日内赔偿原告倪箫玥医疗费2,051元、误工费3,630元、护理费900元、营养费900元、交通费300元、鉴定费900元、律师代理费3,000元，合计11,681元按70%计算，即8,176.70元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费784元，减半收取392元，由原告倪箫玥负担367元(已付)，被告梁昆负担25元，被告负担之款应于本判决生效之日起十日内缴至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第三中级人民法院。审判员  张雯琳二〇一九年四月十九日书记员  何 洁附：相关法律条文附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。······第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。······第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。