江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0621民初7829号原告:陆加明，男，1972年8月29日生，住海安市。委托诉讼代理人:何延庆，江苏伯策律师事务所律师。被告:南通市达欣工程股份有限公司,统一社会信用代码9132060070374097X6，住所地海安市西城街道(海安高新技术产业开发区)通阳东路**。法定代表人:马和军，南通市达欣工程股份有限公司董事长。委托诉讼代理人:吉清海，南通市达欣工程股份有限公司法务部员工。原告陆加明为与被告南通市达欣工程股份有限公司(以下简称达欣公司)劳动合同纠纷一案，于2018年11月8日向本院提起诉讼，本院于次日立案受理后依法由审判员卢义林独任审判，并于2018年12月20日、2019年1月24日两次公开开庭进行了审理。后转为普通程序，并于2019年4月25日公开开庭进行了审理。三次庭审，原告陆加明及其委托诉讼代理人何延庆,被告达欣公司的委托诉讼代理人吉清海均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆加明向本院出诉讼请求，判决被告达欣公司支付原告陆加明医疗费20,885.05元、住院伙食补助费960元、护理费15,200元、停工留薪工资40,950元、交通费500元、一次性伤残就业补助金40,000元；解除劳动合同的经济补偿金162,500元（原主张违法解除劳动合同的赔偿金，以6500元/月的标准计算25年，并计算2倍；后变更请求为被迫解除劳动合同的经济补偿金,标准及计算年限不变）。事实与理由：原告于1993年到被告处从事木工工作。被告达欣公司直到2002年起才为原告缴纳社会保险费。2013年3月8日，原告在被告石家庄工地施工过程中受伤，被认定为工伤，并于2018年7月10日被认定为7级工伤伤残。被告达欣公司见原告劳动能力有所降低，即以公司规定为由迫使原告解除劳动合同关系，且仅同意支付工伤赔偿，拒绝经济补偿。被告达欣公司辩称：对于原告主张的医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、一次性伤残就业补助金没有异议，但对于原告主张的停工留薪期工资有异议,一是原告自2002年入职,二是标准应当按照2017年年收入69,260元计算。被告没有与原告单方解除劳动合同，杨静是集团公司具有独立法人资格的第四分公司负责人，而原告与被告达欣公司成立劳动合同关系，杨静无权代替被告与原告解除劳动合同关系，也没有代替被告作出与原告解除劳动关系的意思表示，事实上被告也没有作出与原告解除劳动合同关系的意思表示。故对于原告有关补偿金的请求，公司不同意支付。经审理查明：被告达欣公司成立于1998年11月30日。原告陆加明为被告达欣公司的员工（入职时间双方有争议），被告达欣公司自2002年起即为原告陆加明缴纳社会保险。2013年3月8日上午10时左右，原告陆加明在被告公司石家庄工地施工过程中致右股骨骨折。2013年4月26日，原海安县人力资源和社会保障局认定原告构成工伤。2014年4月23日，南通市劳动能力鉴定委员会鉴定原告构成工伤九级伤残。2015年2月，双方就工伤达成协议并履行。此后，原告陆加明仍在被告达欣公司工作。2017年12月，原告陆加明因上述工伤致股骨头坏死进行了二次手术。在海安县中医院治疗17天后回家休息(此后,被告认为原告未提供劳动;原告认为其曾赴被告所属的工地工作但遭到被告拒绝)。2018年7月10日，南通市劳动能力鉴定委员会对原告陆加明原工伤进行了重新评定，原告陆加明重新评定为工伤七级伤残。2018年9月（原告主张系2018年7～8月），被告达欣公司的委托诉讼代理人吉清海以被告达欣公司劳动争议调解委员会的名义形成一份调解协议，对于医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、差旅费、一次性伤残就业补助金等项目进行了协商；双方未能达成一致意见且各方均未在吉清海起草的调解协议上签名（该证据由原告方提供）。2018年10月24日，原告陆加明以要求被告达欣公司支付工伤待遇及违法解除劳动合同的赔偿金325,000元为由，向海安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委于11月5日以陆加明提供的材料不齐备经释明后不能补正为由，通知不予受理。后原告向本院提起诉讼。审理中，原告陆加明主张被告达欣公司主动解除劳动合同。原告陆加明提供的证据有：（1）2018年9月12日与达欣公司第四分公司（具有独立法人资格）负责人杨静的电话录音。录音中，杨称“……不是你想留在这……是你的身体允许的情况下，现在又不是不要人啊，每个地方都差人。你先把这些事情再处理处理，如果能弄，看过有什么适合你的岗位。不能弄也没得办法……（陆：昨天范主任说一定要解除劳动合同）我和他们讲过了，过能从社保那边想想办法，协调一下。我和他们说过了，看怎么弄……（陆：过是合同肯定要解除啊？）应该是的，反正以前是这么弄的，具体公司的处理不是我一个人……不是范主任要解除，这个不是个人的问题，公司有规定在那里，不是针对你一个人的。上次说这个事情的时候，我说能不能帮你把社保保留下来，这个事情都不曾有过先例……如果能照顾，尽量协调，看这个事情怎么弄……你也别着急，和他们还要客客气气的，这个事情和他们吵架起不到作用……”（2）2018年9月18日（原告陆加明自称为该日）陆加明与吉清海的电话录音。录音中吉清海称，合同要解除，但可以让陆加明将社会保险挂在达欣公司。被告达欣公司对于上述两份证据及调解协议的质证意见为，吉清海曾作为调解委员会的成员根据陆加明的意思组织过调解，该调解协议双方都未签字，不能作为被告解除合同的依据；杨静所在的第四公司有独立法人资格，原告与总公司达欣公司成立劳动合同关系，杨静无权代表达欣公司与原告解除劳动合同，且其也没有作出解除劳动合同的意思表示。按照达欣公司提供的工资明细，2017年陆加明全年工资为69,260元；陆加明2018年的社会保险已缴至11月份。原告陆加明称其1993年即至达欣公司前身海安县胡集建筑站工作，后建筑站改制成达欣公司。对于原告的主张，被告表示只能确认原告自2002年到达欣公司工作，其余的事实难以确认。第一次庭审后，原告陆加明变更了诉讼请求，将违法解除劳动合同的赔偿金变更为被迫解除劳动合同的经济补偿金。同时，原告陆加明申请证人吉某,4、徐某,4到庭作证。证人吉某,4证明：“……我认识陆加明，我们一起工作过。……我是89年到被告公司的，原告是93年到被告公司的。（你凭什么说原告93年就到被告公司工作？）93年我与原告一起干活的……石家庄的外贸大厦，原告当时是塔吊指挥,我1989～2003年在达欣公司工作，2004～2008年到一公司王忠林处工作……我的工种是瓦工……（你说89年到被告公司工作，有无证据？）我89年跟师傅学徒，到内蒙古工作……（达欣公司89年就叫达欣公司？）当时叫胡集建筑工程公司，是乡镇企业……（以前发放工资的方式？）到年底，单位制订工资、标准,按1.5元/天×倍数，6个月才1100元左右。（你在胡集建筑工程公司有没有改制？）没有改制。工资一直上涨。（工资有没有打卡发放？）没有，都是现金发放，有的时候是存款……”证人徐某,4证明：“……我认识原告……我95年的时候进入达欣公司工作，我与原告就一起在石家庄工程工作。具体原告什么时候进公司的，我不知道……（达欣公司是否为你缴纳保险？）（达欣公司为我）缴纳（保险），我是电工……（你进入达欣公司的时间？）（我是）94年（进入达欣公司）……（你进入的公司名叫达欣公司？）（我进的公司当时叫）南通市建筑安装第七公司第九分公司，具体名称记不清了，大概是这个名称……”原告陆加明对于两位证人证言没有异议，并认为陆加明从1993年起就进入达欣公司的前身胡集建筑站工作。被告达欣公司对于两位证人证言有异议，认为证人吉某,4并未连续在原胡集建筑站工作，证人徐某,4不能证明进入被告公司工作的时间；且胡集建筑站与达欣公司并不是一个企业；证人不能证明原告入职时间且入职单位与被告构成关联关系。原告陆加明没有其他证据证明其入职被告或视为入职被告的时间为1993年。审理中，原告提出的调解方案是被告支付工伤保险待遇及自2002年起按照2017年年收入计算的经济补偿金；被告公司同意原告除经济补偿金之外的调解方案。最终，双方未能达成一致调解意见。上述事实，有当事人陈述在卷佐证，同时与原告提供的工伤伤残等级评定结论、社保记录、与杨静及吉清海的电话录音及光盘、仲裁委不予受理通知、未有双方签字的协议书，被告工商登记信息，被告达欣公司提供的工资收入明细、为原告缴纳社保的记录等在卷佐证。本院认为：原、被告劳动合同存续期间原告陆加明所受到的伤害被认定为工伤。后原告陆加明原工伤部位股骨头坏死，原告陆加明住院行股骨头置换术，可以认定构成工伤复发。经鉴定，原告陆加明工伤加重。原告陆加明有权获得相关的工伤待遇。对于原告陆加明主张的工伤医疗费，因属于工伤保险基金依法支付的项目，故即便被告达欣公司没有异议，亦不产生约束工伤保险基金的效果。对于原告陆加明主张的医疗费，本院不予理涉。对于原告陆加明主张的住院伙食补助费960元、护理费15,200元、交通费500元、一次性伤残就业补助金40,000元，被告达欣公司没有异议且上述项目可以由被告达欣公司负担，故本院照准。对于原告陆加明主张的停工留薪工资40,950元，本院认为对于停工留薪期本院酌定为半年（2017年12月至2018年5月），按照原告没有异议的上年度的年收入69,260元计算为34,630元。关于原告主张的入职时间，其提供的入职于1993年依据不足，且其并无证据证明其入职的单位工作年限应当计入被告达欣公司。故本院认定原告陆加明入职时间为2002年。原告陆加明主张其迫于达欣公司的种种举动，不得不选择离职，应当视为被迫解除劳动关系，被告达欣公司应当支付经济补偿金。纵观原告提供的与杨静、吉清海的电话录音以及草拟的调解协议书，双方仅是就解除劳动关系的事宜进行过磋商，但是未能达成一致意见，况且原告自己提供的调解书亦载明是陆加明“再次申请调解”。杨静、吉清海亦或达欣公司均并未明确作出要求与原告陆加明解除劳动关系的意思表示；从杨静、吉清海的身份来看，杨静是具有独立法人资格的分公司负责人，而陆加明是与达欣公司之间存在劳动关系，现并无证据证明杨静有权向陆加明作出解除劳动关系的意思表示。且调解协议书载明“经达欣公司劳动争议调解委员会主持调解”，而吉清海自称系达欣公司调解委员会成员，亦不能证明吉清海有权向陆加明作出解除劳动关系的意思表示。故原告主张被迫解除劳动合同依据不足，应视为原告单方提出解除劳动合同，原告主张经济补偿金，本院不予支持。对于达欣公司已为原告垫付的应当由其个人负担的社保费用以及被告达欣公司作为个人所得税扣缴义务人应当扣减的个人所得税,可以依法持相关凭证在应当向原告的付款总额中予以扣减。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十七条，《国务院〈工伤保险条例〉》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告南通市达欣工程股份有限公司给付原告陆加明工伤保险待遇91,290元（其中住院伙食补助费960元、护理费15,200元、交通费500元、一次性伤残就业补助金40,000元、停工留薪工资34,630元），于本判决发生法律效力后10日内履行(已由被告达欣公司垫付的应由原告陆加明个人支付的社保费用及应由原告陆加明个人缴纳的个人所得税由被告依法从应向原告付款总额中予以扣减)。如被告南通市达欣工程股份有限公司不按照本判决确定的履行期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告陆加明的其他诉讼请求。案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状并按照对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。同时，向该院预交上诉案件受理费10元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 长  卢义林人民陪审员  吴达华人民陪审员  季德胜二〇一九年四月二十五日法官 助理  陆晓丽书 记 员  陈小菁