黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑01民终712号上诉人（原审原告）：毛喜伟，男，1968年05月17日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省拜泉县。委托诉讼代理人：田艳杰，黑龙江镇方律师事务所执业律师。上诉人（原审被告）：谢启华，男，1966年11月03日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省哈尔滨市阿城区。委托诉讼代理人：刘晗，黑龙江朗信银龙律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：唐蕊，黑龙江朗信银龙律师事务所执业律师。上诉人毛喜伟因与上诉人谢启华返还原物纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市松北区人民法院（2018）黑0109民初447号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人毛喜伟及其委托诉讼代理人田艳杰，上诉人谢启华的委托诉讼代理人唐蕊、刘晗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。毛喜伟上诉请求：请求二审法院依法改判，支持毛喜伟请求谢启华返还大板7000张，价值人民币35万元。事实和理由，毛喜伟在一审庭审时向法院提供证据，其中包括大板7000张的照片，但是安达市法院扣押清单上遗漏了这项，没有将7000张大板写进去。毛喜伟要求返还7000张大板，价值35万多元，有安达市法院执行法官在现场拍摄的照片为证，属法院漏判，望二审法院依法支持毛喜伟的上诉请求。谢启华辩称：毛喜伟的上诉请求无事实和法律依据，应予驳回。毛喜伟未能举示任何有效证据证明谢启华返还7000张大板，其所谓照片不足以证明7000张大板归其所有并留存在施工现场且谢启华对此有返还义务，仅有的一张照片无法说明照片内的物品的权利归属及数量，故一审法院驳回其该项诉讼请求并无不当，应予驳回其全部诉讼请求。谢启华上诉请求：依法撤销一审判决第一项，驳回毛喜伟的全部诉讼请求或发回重审。事实和理由，一审认定事实不清，程序严重违法，应依法予以纠正。一审裁定剥夺了谢启华的上诉权，在裁定书上诉期尚未到期一审便向谢启华送达一审判决书，严重侵害了谢启华的合法权益；本案应中止审理，谢启华因案涉工程款向法院提起诉讼，现该案正在黑龙江省高级人民法院再审程序中；安达法院作出的执行裁定和查封财产清单是他人申请执行毛喜伟一案中，单方提供的财产清单不能作为认定毛喜伟留存在谢启华处的物品明细，一审判决认定事实严重不清，应予纠正。毛喜伟辩称：一审法院认定事实清楚、适用法律正确，谢启华上诉理由不成立。谢启华不享有留置权，谢启华对毛喜伟的物品是单纯持有不是合法占有，对于不是合法占有动产不得留置，留置权条件必须是合法占有。因此谢启华抗辩理由不成立。谢启华提出终止审理本案的问题，是两个法律关系。因此其中止审理抗辩理由不成立。应予驳回谢启华上诉请求。毛喜伟的上诉，因毛喜伟有新的证据证明一审法院遗漏了此项判决，对此二审法院应予以改判。毛喜伟向一审法院起诉请求：要求谢启华返还塔吊吊节6个、塔吊扶招3套、槽钢120根、大板7000张、木跳板195块、铁跳板214块、搅拌机1台、布料机1台、木方10,000多根、油托5000个、步步紧2000个、短木方约4000个、木工电锯1台、大电焊机1台、小电焊机2台、无齿锯1台、切断机2台、调直机1台、打套机2台、打弯机1台、二级电箱全套2台、三级箱5台、振捣棒带线2套、75铝铠线300米、上下铺床50套、电线500米、大冰箱1台、电锤2台、电钻4台、锹60把、安全帽120个、消防吹风机2个、小电线700米、单人床6个、蒸饭车1台、风焊2套、推车子10个、穿墙螺栓1200套、大锤4个、拔路40个、铁线16捆、铁钉8箱、马镫60个。一审法院认定事实，2011年9月4日，谢启华与毛喜伟签订工程分包合同，将天一宿舍楼工程分包给毛喜伟。毛喜伟按照约定携带机械设备及周转材料进场施工。2012年4月3日，谢启华要求与毛喜伟解除施工合同。此后，毛喜伟再未能进场施工。2012年6月1日，安达市人民法院将毛喜伟存放在天一宿舍楼施工现场的机械设备即塔吊吊节6个、塔吊扶招3个（每个3根管共9根管）、槽钢120根、搅拌机1台、铁跳板约250块、木跳板约200块、油托约5000个、步步紧约2000个、木方板约10,000根、布料机1台、电箱2个、小型机械（无齿锯、电锯、电焊机等）7-10件、75平方的铝铠线缆约300米、床约50张予以全部查封扣押。2012年6月6日，安达市人民法院作出查封（扣押、冻结）财产清单，载明：塔吊吊节6个、塔吊扶招9根、槽钢120根、木跳板195块、铁跳板214块、搅拌机1台、布料机1台、木方10,000根、油托5000个、步步紧2000个、小型机械7-10件、床50张、铝铠线300米、电箱3个（一大二小），上述物品新旧程度均为旧，查封期间为2012年6月1日至2013年6月1日。谢启华在该查封财产清单上签名。一审法院认为，无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。本案中，毛喜伟系其在天一宿舍楼工程项目施工过程中使用的机械设备及周转材料的权利人，在其撤场后对于仍放置在该处物品享有返还原物请求权。毛喜伟主张返还的塔吊吊节6个、塔吊扶招3套、槽钢120根、大板7000张等物品中，有证据证明谢启华持有的为：塔吊吊节6个、塔吊扶招3套、槽钢120根、木跳板195块、铁跳板214块、搅拌机1台、布料机1台、木方10,000根、油托5000个、步步紧2000个、木工电锯1台、无齿锯1台、小电焊机1台、二级电箱全套2台、75铝铠线300米、床50套，上述物品谢启华应当返还。毛喜伟主张返还的其余物品，无证据证实系谢启华持有，故不予支持。关于留置权的问题。成立留置权，必须具备以下几个要件：一是债权人已经合法占有债务人的动产，单纯的持有不能成立留置权，债权人必须基于合法原因而占有债务人不动产，如基于承揽、运输、保管合同的约定而取得动产的占有，如果不是合法占有的债务人的动产，不得留置；二是债权人占有的动产，应当与债权属于同一法律关系，企业之间的留置权除外；三是债务人不履行到期债务。本案中，谢启华对于毛喜伟的物品仅构成单纯的持有，并非合法占有，并且谢启华主张的超额支付工程款与案涉物品之间并非同一法律关系，故谢启华关于其系行使留置权并申请案件中止审理的抗辩主张，不符合法律规定，不予采纳。关于诉讼时效问题。依照《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》，当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，而本案中，毛喜伟请求返还物品的诉讼主张系行使物权请求权，故谢启华关于超过诉讼时效的抗辩主张，不符合法律规定，不予采纳。依据《中华人民共和国物权法》第三十四条、第二百三十条、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，据此判决：一、谢启华于本判决生效之日起五日内返还毛喜伟塔吊吊节6个、塔吊扶招3套（9根）、槽钢120根、木跳板195块、铁跳板214块、搅拌机1台、布料机1台、木方10,000根、油托5000个、步步紧2000个、木工电锯1台、无齿锯1台、小电焊机1台、二级电箱2台、75铝铠线300米、床50套；二、驳回毛喜伟的其他诉讼请求。案件受理费15,772元、公告费300元（毛喜伟已预付），由毛喜伟负担8000元，由谢启华负担8072元，谢启华须于本判决生效之日起五日内将此款给付毛喜伟。本院审理期间，当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。毛喜伟提交黑龙江省安达市人民法院证明一份，其内容为：在执行张英明申请执行毛喜伟民间借贷纠纷案中，于2012年6月对毛喜伟存放在哈尔滨市江北科技园天一药业宿舍楼施工现场的机械设备等建筑周转材料全部查封扣押，在财产清点过程中毛喜伟有建筑模板7000张大板未登记在查封扣押清单中。意在证明：有7000张大板价值35万元。谢启华质证意见，真实性无异议，合法性、证明的问题有异议。该份证明中陈述在财产清点过程中毛喜伟有建筑模板7000张未登记在查封扣押清单中，这一陈述明显违法，人民法院对动产的所有权确认只能依据当事人诉请经过法庭调查庭审才能作出确权判决。该份证明无具体证明人签名仅有安达市法院公章。是否是查封当天的执行法官作出的该份证明，由谁为这份证明承担法律责任，这份证明中没有体现。该证据明显系非法取得，不能够证明毛喜伟索要证明的事实。本院认证意见：该份证明系人民法院出具，当事人对其真实性没有异议。对当事人争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：毛喜伟所主张的财产系其在天一宿舍楼工程项目施工过程中使用。一审法院根据2012年6月6日查封（扣押、冻结）财产清单，该清单有毛喜伟、谢启华签字，毛喜伟提供了相关的票据予以证实。至于谢启华提出本案应予中止的问题，因另案件系工程款，是工程款数额的计算，是债权、债务关系。本案系谢启华无权占有动产，请求返还财物。两者的诉讼标的及诉讼请求所依据的事实、理由均无关联。故其上诉理由不成立，不予支持。关于黑龙江省安达市人民法院证明如何认定的问题，经审查，根据一审卷宗的证据看，只有照片该照片无法显示大板的数量、品类、型号等。在一审卷宗没有关于该大板的发票和相关的票据无法计算价格等。且没有证据证明该大板系毛喜伟所有，只有安达市人民法院证明，没有其他证据予以佐证，该份证据不予认定。毛喜伟的上诉请求，不予支持。此外，谢启华申请撤回黑龙江省哈尔滨市松北区人民法院（2018）黑0109民初447号民事裁定的上诉，本院不再审理。综上所述，毛喜伟、谢启华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院对本案的判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15,722元，由毛喜伟、谢启华各负担7886元。本判决为终审判决。审判长  郎晓侠审判员  周 磊审判员  王 琦二〇一九年四月十五日法官助理田雪书记员赵春莹