江苏省苏州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏05民初1483号 原告：东吴证券股份有限公司，住所地苏州市星阳街5号。 法定代表人：范力，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈培培，江苏新天伦（吴江）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏越，江苏新天伦律师事务所实习律师。 被告：徐先明，男，1987年6月18日出生，汉族，住南京建邺区。 原告东吴证券股份有限公司（以下简称东吴证券）因与被告徐先明质押式证券回购纠纷一案，向本院起诉。本院于2018年11月14日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年3月11日公开开庭审理了本案，原告东吴证券委托诉讼代理人陈培培、夏越到庭参加诉讼，被告徐先明经本院传票传唤，未能到庭。本案现已审理终结。 原告东吴证券股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告徐先明向原告东吴证券支付购回款本金145590000元以及自2018年11月1日起至全部还清之日止的利息（年利率6.1%）；2、判令被告徐先明向原告东吴证券支付违约金9186638元（暂计算至2018年10月31日，之后按每日万分之三支付至全部本金还清之日止）；3、判令被告徐先明承担原告东吴证券为实现债权而支付的律师费150000元；4、判令原告东吴证券有权就证券代码002131的股票8750万股折价或者以拍卖、变卖该质押财产所得的价款在上述第一、二、三项债权范围内优先受偿；5、本案诉讼费用由被告徐先明承担。事实和理由：2017年2月15日，原告东吴证券与上海浦东发展银行股份有限公司苏州分行（以下简称浦发银行苏州分行）订立《东吴汇智35号集合资产管理计划管理合同》一份，设立了东吴汇智35号集合资产管理计划，投资范围主要为股票质押回购,也可以投资于各种现金管理类资产等金融监管部门批准或各案发行的金融产品,以及中国证监会认可的其他投资品。同日，原告东吴证券与浦发银行苏州分行订立《东吴汇智35号集合资产管理计划托管协议》一份，约定浦发银行苏州分行为托管人，东吴证券为管理人。2017年6月5日，原告东吴证券作为东吴汇智35号集合资产管理计划的管理人与被告徐先明签订《股票质押式回购业务协议》【东吴汇智35号集合资产管理计划专用】一份，约定：被告徐先明将其持有的上市公司股票质押给原告东吴证券，原告东吴证券为其提供融资，被告徐先明到期按照约定的价格购回。2017年6月8日，原告东吴证券与被告徐先明签订《股票质押式回购交易协议书》，约定：被告徐先明以其持有的证券代码002131的股票“利欧股份”2500万股质押给原告东吴证券，融资本金153500000元，融资年利率6.1%，违约金比率为日万分之三，两年期满后按约定价格回购。协议签订后，原告东吴证券按约向被告徐先明提供了153500000元的融资款。双方并办理了股票质押手续。2018年6月19日，该笔业务履约保障比例低于协议约定的最低履约保障比例140%。2018年6月20日，原告东吴证券通知被告徐先明在约定期限内采取履约保证措施。但截止至原告东吴证券起诉前，该笔业务维持担保比例仍低于最低履约保障比例140%，被告徐先明没有采取任何措施。原告东吴证券认为，被告徐先明的行为已经构成违约，原告东吴证券有权要求被告徐先明按约履行回购义务并承担支付违约金、律师费的违约责任。 庭审中，原告东吴证券明确第一项诉请中，计算至2019年1月23日，结欠本金145590000元，利息2047561.58元，欠息合计147637561.58元；第四项诉请中，原告东吴证券有权就证券代码002131的股票87499900股折价或者以拍卖、变卖该质押财产所得的价款在债权范围内优先受偿，其他诉讼请求没有变化。 为支持其诉讼请求，原告东吴证券向本院提交如下证据：证据1、《东吴汇智35号集合资产管理计划管理合同》，证明东吴汇智35号集合资产管理计划的运行方案及委托人、管理人、托管人之间的权利义务；证据2、《东吴汇智35号集合资产管理计划托管协议》，证明东吴汇智35号集合资产管理计划管理人、托管人之间权利义务；证据3、《股票质押式回购业务协议》、送达地址确认书，证明原被告之间建立的股票质押式回购交易业务关系以及双方依据协议享有的权利和应承担的义务；证据4、《股票质押式回购交易协议书》、2017年6月9日交易信息截屏，证明原被告初始交易情况；证据5、《2016年年度权益分派实施公告》、2017年6月9日交易信息截屏，证明被告徐先明的质押股票经利润分配，以资本公积金每10股转增25股，增加为8750万股；证据6、《股票质押式回购部分购回申请表》、归还本金791万元的凭证，证明2018年1月5日被告徐先明部分购回，以提高履约保障比例；证据7、2018年2月1日、2月2日、2月5日短信发送记录及内容、《股票质押回购交易业务违约通知函》及微信发送截图，证明截至2018年2月5日被告徐先明质押的股票已连续3天交易履约保障比例低于协议约定预警履约保障比例160%，被告徐先明并未按约定追保，构成违约；证据8、2018年4月16日至4月19日短信发送记录及内容、《股票质押回购交易业务违约通知函》及微信发送截图，证明截至2018年4月16日被告徐先明质押的股票已连续3天交易履约保障比例低于协议约定预警履约保障比例160%，被告徐先明并未按约定追保，构成违约；证据9、2018年6月19日至6月21日履约保障比例信息截屏，证明被告徐先明质押的股票连续3天交易履约保障比例均低于协议约定比例140%；证据10、2018年6月20日短信发送记录及内容、《股票质押回购交易业务追保通知函》、《股票质押回购交易业务违约通知函》、微信发送截图，证明原告东吴证券已通知被告徐先明按照协议采取履约保证措施；证据11、聘请律师合同、律师费发票、银行回单，证明原告东吴证券为实现债权支付的律师费用。 被告徐先明未作答辩、未提交证据，亦未对原告东吴证券提交的证据发表质证意见。 本院认定如下事实：2017年2月15日，原告东吴证券分别与上海浦发银行苏州分行订立《东吴汇智35号集合资产管理计划管理合同》及《东吴汇智35号集合资产管理计划托管协议》，双方约定浦发银行苏州分行作为托管人，东吴证券作为管理人，可在集合计划项下投资股票质押回购业务。 2017年6月5日，徐先明（甲方）与东吴证券（乙方）签订《股票质押式回购业务协议》【东吴汇智35号集合资产管理计划专用】一份，约定：“为规范甲乙双方开展股票质押回购业务，明确甲乙双方在开展股票质押回购业务的权利、义务关系，根据相关法律规范，在平等自愿、诚实信用的基础上，就甲乙双方开展股票质押式回购交易的相关事宜，达成本协议，供甲乙双方共同遵守。第一条除非本协议另有解释或者说明，下列词语或简称具有以下含义：（一）股票质押式回购交易，是指甲方将其所持有股票或其他证券出质给乙方并融入资金，并约定在未来返还资金、解除质押的交易行为。（二十）违约金：指一方违约后，向另一方支付的罚息，按自然日计收。违约金金额=尚未归还本金*日罚息率*罚息天数。第四条甲方的权利和义务（二）甲方的义务4.初始交易时，按照规定缴纳质押登记费；初始交易及购回交易时，按照乙方规定缴纳佣金等全部相关费用。第五条乙方的权利和义务（一）乙方的权利2.初始交易交收完成后取得标的证券及孳息的质权，购回交易交收完成后按本协议约定取得甲方应返还的资金，并按约定收取息费。3.甲方违约时，有权按本协议约定处置甲方违约交易及其相关补充质押所涉及的标的证券并就甲方应付金额优先受偿。处置所得资金不足以清偿甲方融资欠款的，有权向甲方继续追偿。第三十条待购回期间，标的证券产生的无需支付对价的股东权益，如送股、转增股份、现金红利等，一并予以质押。乙方于除权除息日调整相应交易的标的证券数量及质押资产总值，并根据调整后的数值计算相应交易的履约保障比例。第二十二条待购回期间乙方不得主动要求甲方提前购回，但发现或发生下列情形时，乙方有权要求甲方在该等情形发现或发生的下一交易日提前购回，否则，视为甲方违约：（一）根据清算结果甲方股票质押式回购交易履约保障比例低于最低履约保障比例且未依约采取履约保障措施的……第二十四条甲方到期购回、提前购回或延期购回的，按实际交易天数计算实际购回的交易金额，其计算公式为：实际购回交易金额=尚未归还本金*（1+利率/360*天数）+待转利息。其中：尚未归还本金=初始交易金额-累计已还本金；利率=融资年利率；天数=购回交易日-成交日期，当有扣息日期时，天数=购回交易日期-上次扣息日期。代转利息=扣息日未扣收的利息之和。……第四十五条发生下列情形之一的，视为甲方违约（三）待购回期间，T日日终清算后履约保障比例低于预警履约保障比例，甲方须在T+3日13：00前完成补仓，恢复履约担保比例至预警履约保障比例以上，否则视为违约……（四）乙方根据协议约定要求甲方提前购回，甲方未提前购回的。上述情形发生的下一日为违约起始日。第四十七条，甲方违反本协议第四十五条第（三）、（四）项的，自违约起始日起乙方有权向甲方收取违约金并按以下程序处理：3、出售标的证券后，甲方先归还乙方利息、违约金再归还本金。第四十九条乙方为实现质权所产生的所有费用均由甲方承担，上述费用包括但不限于诉讼费（或仲裁费）、律师费、差旅费、评估费、拍卖费等。第五十四条股票质押式回购交易中通知与送达根据以下约定进行：（二）甲方同意并接受，乙方有权根据本协议中所载的甲方联络方式采用下列任意一种或几种通知方式对甲方发出本协议所载的各种通知：1、手机短信通知；2、录音电话通知。甲方承诺，只要乙方通过以上任何一种方式向甲方发送了通知，均视为乙方履行了本协议约定的通知义务。如果非因乙方原因使得甲方未能收到上述通知，由此造成的后果及损失，乙方不承担任何责任。” 2017年6月8日，徐先明（甲方）与东吴证券（乙方）签订《股票质押式回购交易协议书》一份，载明：“标的证券简称为利欧股份，标的证券代码为002131，标的证券数量为2500万股，初始交易日为2017年6月9日，购回交易日为2019年6月5日，购回价格（每百元年收益）为6.1元，违约金比率为0.03%，初始交易金额为153500000元，购回交易金额为172383058.33元，预警履约保障比例160%，最低履约保障比例140%。” 协议签订后，被告徐先明办理了2500万股利欧股份股票质押初始交易，融资本金为153500000元。扣除相关手续费后，被告徐先明股票账户内划入资金153492900元。 2017年6月6日，利欧集团股份有限公司发布《2016年年度权益分派实施公告》，载明：“公司以2016年度利润分配实施公告的股权登记日当日的总股本为基数，向全体股东每10股派发现金股利人民币0.37元（含税），同时，以资本公积金向全体股东每10股转增25股。”2017年6月9日，被告徐先明质押的利欧股份股票股数由2500万股增加至8750万股。 2018年1月5日，被告徐先明向原告东吴证券提交《股票质押式回购部分购回申请表》一份，载明：“标的证券简称为利欧股份，标的证券代码为002131，标的证券数量为8750万股，部分购回数量为100股，部分购回金额为8001140.78元（本金为791万元，利息为91140.78元）。”被告徐先明当日委托原告东吴证券将791万元本金及相应利息通过交易所场内部分购回方式进行了部分还款。 2018年2月1日，原告东吴证券向被告徐先明发送短信，称：“利欧股份（002131）因股价下跌，截至2018年1月31日，标的股票履约保障比例已低于预警履约保障比例，请及时关注股价变化，并根据协议要求于三个工作日内完成补仓，使得履约保障比例高于预警履约保障比例。”2018年2月5日，原告东吴证券通过微信向被告徐先明发送《股票质押回购交易业务违约通知函》，称：“截止2018年2月5日标的股票收盘价为2.54元，履约保障比例已连续三个工作日低于预警履约保障比例(160%)所对应股票价格且未在规定时间内完成补仓等履约施，根据协议约定，自今日起我司有权向交易所申报违约并将该笔质押股票进入违约处置流程。”被告徐先明于2018年2月6日通过微信进行了回复。 2018年4月13日，原告东吴证券向被告徐先明发送短信，称：“利欧股份（002131）因股价下跌，截至2018年4月13日，标的股票履约保障比例仍低于预警履约保障比，请及时关注股价变化，并根据协议要求尽快补仓，使得履约保障比例高于预警履约保障比例，否则我司有权根据协议约定进行违约处置。”2018年4月16日原告东吴证券通过微信向被告徐先明发送《股票质押回购交易业务违约通知函》，称：“截止2018年4月16日标的股票收盘价为2.61元，履约保障比例已连续三个工作日低于预警履约保障比例(160%)所对应股票价格且未在规定时间内完成补仓等履约措施，根据协议约定，自今日起我司有权向交易所申报违约并将该笔质押股票进入违约处置流程并计提相应罚息。”被告徐先明于同日通过微信进行了回复。 2018年6月19日，原告东吴证券向被告徐先明分别通过发送短信及微信发送《股票质押回购交易业务追保通知函》的方式，称：“利欧股份（002131）因股价下跌，截至2018年6月19日，标的股票履约保障比例低于平仓线，请及时关注股价变化，并根据协议要求于下个工作日内完成补仓，使得履约保障比例高于协议约定的履约保障比例。” 另查明，截至2018年10月31日，被告徐先明结欠原告东吴证券自2018年2月5日起至2018年2月28日止的违约金1004571元；结欠自2018年4月16日起至2018年10月31日止的违约金8691723元。合计9186638元。 再查明，为本案诉讼，东吴证券作为甲方、江苏新天伦律师事务所作为乙方，签订《聘请律师合同》一份，约定江苏新天伦律师事务所代理东吴证券的本案诉讼，律师费金额为15万元。上述律师费已经支付，并开具了相应发票。 以上事实，由《东吴汇智35号集合资产管理计划管理合同》、《东吴汇智35号集合资产管理计划托管协议》、《股票质押式回购业务协议》[东吴汇智35号集合资产管理计划专用]、《2016年年度权益分派实施公告》、《股票质押式回购部分购回申请表》、微信记录、《股票质押回购交易业务追保通知函》、《聘请律师合同》、转账凭证、律师费发票以及当事人庭审陈述等证据予以证明。 本院认为，本案所涉东吴证券与徐先明签订的《股票质押式回购业务协议》【东吴汇智35号集合资产管理计划专用】、《股票质押式回购交易协议书》系双方当事人的真实意思表示，内容亦不存在违反法律法规禁止性规定的情形，故属合法有效，双方当事人应按约履行义务。东吴证券依约向徐先明提供融资15350万元，但在协议履行期间中质押标的股票价格下跌导致履约保障比例低于预警履约保障比例，徐先明经东吴证券催告后未能完成补仓恢复履约担保比例至预警履约保障比例以上，在东吴证券向徐先明要求提前回购情况下徐先明仍未履行回购义务，致使东吴证券提起本案诉讼，故本案违约责任在于徐先明，东吴证券有权要求徐先明承担相应的违约责任。由于《股票质押式回购业务协议》第二十四条明确约定提前购回是按照实际交易天数计算购回交易金额，结合双方明确约定购回价格（每百元收益）是6.1元即折合年利率6.1%，故按照协议约定的计算公式[实际购回交易金额=尚未归还本金*（1+利率/360*天数）+待转利息]，东吴证券公司主张徐先明支付回购款14559万元及以14559万元为基数自2018年11月1日开始按照年利率6.1%计算至实际清偿之日止的利息，具有合同和法律依据，本院予以支持。关于东吴证券诉请主张的违约金，由于协议第四十七条以及第一条第（二十）等条款对于违约金的计算方式作出明确约定，且没有证据表明该约定的违约金标准过高，本案东吴证券诉请主张协议约定利息和违约金合计折合年利率为16.9%（6.1%+10.8%），亦未明显过高，故东吴证券有权要求徐先明按照约定的违约金计算方式即自2018年2月5日至2018年2月28日、自2018年4月16日至实际清偿之日止以本金14559万元按照日利率0.03%计算违约金。关于东吴证券主张的律师费损失150000元，由于本案双方协议对此有明确的约定，东吴证券主张的律师费损失金额并未超出相关规定的限额，其委托的诉讼代理人亦到庭代理诉讼，律师费已经支付，且开具了相应发票，本院予以支持。 由于本案徐先明将其持有的利欧股份（证券代码002131）股票合计8750万股按照协议约定质押给东吴证券，且亦办理了出质手续，故东吴证券依法对质押股份享有优先受偿权。 综上，原告东吴证券的诉讼请求，于法有据，应予支持。被告徐先明经本院合法传唤未能到庭，视为放弃答辩等权利。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百二十六条、第二百二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告徐先明于本判决生效之日起十日内支付原告东吴证券股份有限公司回购款本金14559万元，并支付自2018年11月1日起至实际清偿之日止按照年利率6.1%计算的利息； 二、被告徐先明于本判决生效之日起十日内偿付原告东吴证券股份有限公司违约金9186638元（该违约金暂计算至2018年10月31日，自2018年11月1日以借款本金14559万元为基数按照日利率0.03%计算至实际清偿之日止）； 三、被告徐先明于本判决生效之日起十日内偿付原告东吴证券股份有限公司律师费损失150000元； 四、若被告徐先明未能按期履行上述第一、二、三项债务，原告东吴证券股份有限公司有权以被告徐先明名下质押的利欧股份（证券代码002131）8750万股的股份折价或以拍卖、变卖所得价款在优先受偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费816433元，财产保全费5000元，合计821433元，由被告徐先明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费。（江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行账号：10×××75） 审判长  高小刚 审判员  丁 兵 审判员  谢 坚 二〇一九年四月二十三日 书记员  荣 莉 附录法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 《中华人民共和国物权法》 第二百零八条为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。 第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。 第二百二十九条权利质权除适用本节规定外，适用本章第一节动产质权的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。