西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初1340号原告：西安市雁塔区汇彩广告设计制作部，经营场所：西安市雁塔区号门面房。经营郭园婷，者：，该单位负责人。委托代理人：郭园婷，女，汉族，1990年5月29日出生，住陕西省延安市洛川县。被告：尚永军，男，汉族，1984年6月6日出生，住陕西省XX堡县。委托代理人：尚桂增，男，汉族，1958年12月12日出生，住陕西省XX堡县，系原告父亲。原告西安市雁塔区汇彩广告设计制作部诉被告尚永军劳动争议纠纷一案，被告尚永军向西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会做出雁劳人仲案字[2017]1310号裁决书，原告西安市雁塔区汇彩广告设计制作部不服该裁决书，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，依照法律规定公开开庭进行了审理。原告西安市雁塔区XX园婷，被告尚永军委托代理人尚桂增到庭参加了诉讼。本案现已依法审理终结。原告西安市雁塔区汇彩广告设计制作部诉称，雁劳人仲案字[2017]1310号裁决书认定事实错误，缺乏证据支持。该裁决书中“本案申请人尚永军当庭提交证人证言，证实与被申请人汇彩制作部存在劳动关系，被申请人虽不予认可，但其并未提交证据予以反驳，故被申请人应承担举证不能的不利后果。现申请人要求确认申请人与被申请人之间不存在劳动关系的诉请，合理合法，本委依法予以确认”。仲裁庭在关键证人王某甲未到庭参加庭审，也没有审查证人证言是否真实的情况下，仅以两份证人证言就认定原被告之间存在劳动关系，其认定事实错误，缺乏证据支持。其次，尚永军并无证据证明与原告存在劳动关系。汇彩制作部是一家依法经营的个体工商户，从事广告设计业务。原被告双方既没有签订劳动合同，也没有形成事实劳动关系，故原被告间不存在劳动关系。在仲裁庭审中，尚永军从来都没有提供任何书面证据证明其与汇彩制作部存在劳动关系，仅以两份证人证言就凭空臆测与汇彩制作部存在劳动关系，不符合法律规定。故诉至法院，请求判令：1、判决被告与原告之间不存在劳动关系；2、判令被告承担本案诉讼费。被告尚永军辩称，原、被告双方系劳动关系。被告提供王某甲、迟晓飞书面证词证言、住院病案、诊断证明、治疗费票据，西安市雁塔区劳动人事仲裁委员会作出雁劳人仲案字[2017]1310号裁决书、西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初4195号民事判决书，确实充分证明了陕西省西安市中级人民法院作出（2018）陕01民终11615号民事裁定书认定事实不清，证据不足，使用法律错误，枉法裁判。故，再次申明，原被告之间是劳动关系，原告诉讼请求不能成立，请法院依法予以驳回。经审理查明，被告称2017年10月22日王某甲通过微信约其2017年10月23日给原告在西安市雁塔区朱雀大街和青松路十字西南角融尚街区XX房XX号楼安装门头发光字体。被告称其是民工，王某甲和其认识，原告的经营者郭园婷让王某甲干活需要二、三个工人，王某甲就叫被告去，以前也是这样的方式，大工300元一天，小工200元一天，中午管一顿饭。2017年10月23日，被告在安装门头时脚手架晃动导致被告摔伤。庭审中，被告称其受伤后，家人有将相关情况举报到西安市雁塔区安全生产监督管理局。原告称给门店制作安装发光字体，每次安装都会联系以前的安装工人。王某甲有时间来，没空原告就找其他人，一般当天干完活当天结钱，活一般都是2个小时左右就能干完。这次联系的是王某甲，最终定为10月23日安装，王某甲说2个人一共500元，原告称不管几个人其支需付500元。2017年10月23日当天王某甲带着被告干活，干活过程中脚手架晃动将被告摔伤。根据本院前往西安市雁塔区安全生产监督管理局调取事故发生后安监局工作人员对被告、王某甲及郭园婷的询问笔录中关于被告接到安装活的经过分别是：1、2017年11月3日被告的询问笔录称：初中文化程度，以前在加工公司工作，今年9月份开始打零某乙；汇彩广告公司的人让王某甲找的人干活，王某甲找的我来干这个工作；10月22日晚上，王某甲给我发微信，说汇彩广告公司老板让找人干活，约定10月23日上午8点在西部大道见面一块儿去汇彩广告公司，当时没有说工价；我们（我和王某甲）是朋友关系，王某甲也是打零某甲，主要做户外广告安装工作的，去年见过面，今年开始一起干活，他以前是跟我妹夫一起干活的；我们一般都是市场价，大工300元一天，小工200元一天，都不用说或讨价还价，王某甲也没有说过，都是按市场价，大家默认的；2、2018年5月11日被告的询问笔录称：2017年10月22日晚，王某甲用微信给我说汇彩广告部老板找人干活，干一天活，大工300元每天，小工200元每天，中午管饭，我是小工，干完活拿钱；3、2017年11月6日王某乙询问笔录称：初中文化，从事广告安装工有4年多了，无资质证书，没有单位；我和他（被告）妹夫池某某认识，我和被告是经池某某介绍认识的，认识一年了，听他说在北郊一个广告公司上过2、3年班；汇彩广告有安装活时找到我，我就给他们安装，以前合作过大概有3次，一次一结算，没有合作协议；10月21日下午17点左右，汇彩广告设计部的老板（是个女的，不知道姓名）打电话说有个门头发光字体给装一下，给我手机发了一张效果图，说了“咥一哈鱼餐厅”位置，让10月23日安装，我问1个人能安装不，她说不行，要2个人，我跟她说一人200元，再加上材料和吃饭，一共要500元，她同意了。10月22日晚上，我发微信给被告，问他有没有空干这个活，一人200块钱，他说有空，我就跟他说让他第二天早上8:30在XX路XX大道十字等我，一起去咥一哈鱼餐厅安装门头放光字；4、2017年11月24日王某乙询问笔录称：是汇彩广告设计制作部的郭园婷达电话给我，说的这个事，我提出需要2个人安装，每人200元，再加上材料和吃饭钱100元，一共500元，完工后结账；5、2017年11月3日郭园婷的询问笔录称：……我现场给王某甲打电话安排了安装事宜，跟他说有客户要装发光字，客户说自己店里有脚手架可以借用，让他10月20日安装，王某甲说需要两名工人安装，并说安装费要500元，我同意了；王某甲是经人介绍认识的安装工，在我这安装户外广告有2年多了，之前合作时他说有安装资质和合格上岗工人，我们没有核实；活是包给王某乙，都是他负责。事故发生后，原告通过微信给被告转账了1000元急救费。2017年10月23日至2017年11月20日，被告在兵器工业五二一医院住院治疗28天。2017年11月20日，医院出具诊断证明：诊断为腰2、3椎体压缩骨折，医师意见为休息3个月，对症治疗，绝对卧床休息6-8周后，支具保护下适当下地活动，受伤后1月、2月、3月半年、1年复查，不适随诊。2017年12月左右，被告以原告为被申请人，向西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2018年2月24日，西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会作出雁劳仲案字[2017]1310号裁决书：确认原告与被告中间存在劳动关系。原告不服诉至本院。2018年9月12日，本院作出（2018）陕0113民初4195号民事判决书：确认原告与被告存在劳动关系。本案原告不服该判决上诉至西安市中级人民法院。2018年11月16日，西安市中级人民法院作出（2018）陕01民终11615号民事裁定书：一、撤销西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初4195号民事判决书；二、本案发回西安市雁塔区人民法院从重审。上述事实，有询问笔录、庭审笔录、住院病案首页、诊断证明、雁劳仲案字[2017]1310号裁决书、（2018）陕0113民初4195号民事判决书、（2018）陕01民终11615号等证据在卷佐证，并经当庭核实无误,可以作为认定案件事实的依据。本院认为，本案的焦点问题是原告西安市雁塔区汇彩广告设计制作部与被告尚永军之间是否建立了劳动关系。劳动关系的特点是用人单位和劳动者之间具有人身从属性，即隶属关系。劳动者在提供劳动之外必须接受用人单位的管理、服从其安排，遵守用人单位的规章制度，同时劳动者要接受用人单位的考勤，按月自用人单位处领取工资。本案中，结合被告尚永军、王某甲、原告西安市雁塔区XX园婷的询问笔录可以认定，原告西安市雁塔区汇彩广告设计制作部将安装门头发光字的活给了王某甲，而被告尚永军系王某甲通知一起安装，根据被告尚永军的陈述其当时打零某乙，用工方式为大工300元一天，小工200元一天，中午管饭，我是小工，干完活拿钱。王某甲也称，其与原告以前合作过大概有3次，一次一结算。根据以上事实可以认定原告与被告之间属于临时雇用劳务关系，并非固定的劳动关系。因此，原告西安市雁塔区汇彩广告设计制作部与被告尚永军之间不符合劳动关系的特征，尚永军与西安市雁塔区汇彩广告设计制作部不存在劳动关系。兹依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《中华人民共和国劳动调解仲裁法》第二条之规定，判决如下：原告西安市雁塔区汇彩广告设计制作部与被告尚永军之间不存在劳动关系。本案案件受理费10元，由原告西安市雁塔区汇彩广告设计制作部承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  余 洁人民陪审员  马宇玲人民陪审员  梁 钢二〇一九年四月十九日书 记 员  侯媛媛打印：相丽华校对：秦婷婷2019年月日送达1