江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终442号上诉人（原审原告）：左广林，男，1987年9月8日生，汉族。委托诉讼代理人：张果，江西仁实律师事务所律师。上诉人（原审被告）：贺玲，男，1968年10月12日生，汉族。上诉人（原审被告）：段丽媛，女，1974年9月17日生，汉族。委托诉讼代理人：贺新华，永新县禾川法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：尹仁明，男，1981年10月5日生，汉族。原审第三人：王小艳，女，1969年11月26日生，汉族。上诉人左广林、贺玲、段丽媛因与被上诉人尹仁明、原审第三人王小艳健康权纠纷一案，不服永新县人民法院（2018）赣0830民初940号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月23日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。左广林上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1、本案应当依据侵权责任法第八十五条的规定处理，贺玲、段丽媛应承担全部的赔偿责任；2、其自身不应承担责任。贺玲、段丽媛上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1、一审判决加重了其责任比例，司法实践中承揽人选任过失一般为20％以下，侵权人尹仁明应当承担70％以上的责任；2、左广林对损害后果存在过错，应当承担10％以上的责任；3、一审对左广林的费用认定错误。针对左广林的上诉，贺玲、段丽媛辩称，本案不应适用侵权责任法第八十五条。针对贺玲、段丽媛的上诉，左广林辩称，贺玲、段丽媛应承担全部赔偿责任。尹仁明辩称，其不应承担这么大的责任。王小艳述称，其不承担责任。左广林向一审法院起诉请求：判令被告连带赔偿其医疗费等各项损失共计866743元，核减已经垫付的医疗费用26000元，剩余840743元。一审法院认定事实：贺玲、段丽媛是夫妻关系。王小艳系段丽媛嫂子。左广林家与段丽媛家均在永新县禾川镇草坪洲兴建房屋，两家房屋毗邻。2017年4月20日下午，段丽媛在其家新房子内做事，尹仁明在为该房子搭建竹架。期间段丽媛打电话给左广林，称左家堆放的沙石影响到了其房屋的施工，催促左广林将沙石铲开。下午2时30分左右，左广林在其家新房子外、段丽媛家后面铲沙石，被高空坠落的一块砖头砸中。左广林受伤后，亲属向公安机关报案。吉安信诚司法鉴定中心受永新县公安局禾川派出所委托，对左广林的损伤程度进行鉴定，评定左广林为重伤二级；左广林支付了验伤费600元。尹仁明因涉嫌过失致人重伤罪于2017年4月27日被永新县公安局刑事拘留。2017年5月11日永新县公安局认为不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任，作出撤销案件决定书。经查，尹仁明为搭竹架，要从段丽媛家七楼到达五楼，途经六楼楼梯，右手不小心将置于六楼窗户窗台上的一块砖头碰到窗外，砖头坠落砸中左广林头部。尹仁明为段丽媛家新建房屋搭竹架，按9元每平方米支付报酬，完工后统一丈量结算；施工过程中所需竹子等工具由尹仁明提供。左广林受伤后被送往永新县中医院、永新县人民医院、南昌大学第一附属医院、南昌市中西医结合医院等多家医院治疗。以上，左广林因本案所涉的伤害进行住院治疗、门诊、购买药品、矫形器共花费231713.69元。2018年3月27日，江西神州司法鉴定中心受左广林委托对其伤残等进行鉴定，鉴定伤残等级为七级；肢体偏瘫康复后续治疗费为4000元；癫痫药物治疗后续治疗费为5000元/年；自受伤之日起，误工期、护理期、营养期评定为至伤残评定前一日。左广林支付了鉴定费3600元。审理中，贺玲、段丽媛申请：1、对左广林伤残等级，误工期、护理期、营养期及肢体偏瘫后续治疗费进行重新鉴定；2、左广林癫痫病是否系2017年4月20日高空坠物外伤导致（结合左广林2012年11月21日遭遇的交通事故外伤分析，如与2012年交通事故有关联，请鉴定关联参与度），重新鉴定癫痫后续治疗费。2018年11月21日江西中正司法鉴定中心受法院委托作出鉴定意见：1、左广林损伤致右侧硬膜下出血伴脑疝形成，蛛网膜下腔出血，右额骨凹陷性骨折，已行颅内血肿清除+去骨瓣减压术，评定为十级伤残；2、左广林颅脑损伤致目前遗留左下肢瘫痪，肌力4级（单肢瘫）评定为八级伤残；3、肢体遗留瘫痪后续治疗费4000元；4、左广林误工期、护理期、营养期为至伤残评定前一日（2018年3月27日）。另鉴定意见认为2012年11月21日的损伤造成外伤性癫痫的诊断无依据；根据病历资料记载，左广林虽然有严重的颅脑外伤史，有癫痫的临床记录及对症药物治疗以及脑电图检查异常脑电图，但因其外伤性癫痫的评定时限为临床诊断为癫痫发作之日起，规范性药物治疗至少1年后，经具有资质的鉴定机构检查后再行鉴定，因其2017年10月10日住院临床诊断为继发性癫痫，未提供具有资质的鉴定机构检查结果，其外伤性癫痫，本次鉴定暂不予认定。贺玲支付鉴定费4900元。左广林因重新鉴定支付460.1元车费，门诊费641元。左广林的损失核定为：医药费（含购买矫形器）231713.69元、残疾赔偿金193427.6元、后续治疗费（肢体遗留瘫痪）4000元、误工费59500元、护理费49164元、营养费10200元、住院伙食补助费3450元、交通费2000元，以上总计553455.29元。另酌定精神抚慰金16000元。尹仁明已向左广林支付21000元。庭审中，王小艳表示其向左广林垫付了5000元；贺玲、段丽媛方表示其未向左广林垫付款项，如判决其应承担责任，同意该5000元不作为抵扣金额。一审法院认为，关于涉案房屋系谁所有，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条的规定，左广林提供的证据能相互印证，证明该房屋系段丽媛所有的事实具有高度可能性，该房屋应认定为系段丽媛、贺玲所建。关于尹仁明与段丽媛之间系劳务关系还是承揽关系。首先，搭竹架工作并非任何一个具有劳动能力的人都可以完成，相比劳力，技术含量更重要；其次，搭竹架所需的工具系尹仁明提供，尹仁明凭自己的工具、技术和劳力独立完成该项工作；再次，报酬的结算并非按尹仁明做工时间长短来结算，而是凭最终完成的工作量9元每平方米来计算，尹仁明按其交付的劳动成果计算报酬，双方之间没有支配、指挥等关系。故尹仁明与段丽媛之间系承揽关系。本案中，左广林是在段丽媛家在建房屋附近被楼上坠落的砖头砸伤，属于物件损害责任范畴。该砖头非自然脱落、坠落，是因尹仁明触碰所致。尹仁明在搭竹架的过程中未注意安全触碰砖头，导致砖头坠落砸伤左广林，过失致人损伤，应承担侵权责任。该砖头置放窗户窗台上，应当预见到可能被他人触碰坠落产生的安全隐患，贺玲、段丽媛作为管理人对砖头的放置存在瑕疵；在建设高层建筑选任没有相关资质的尹仁明，具有选任过错；对尹仁明未挂网作业未尽到安全提示义务。段丽媛、贺玲认为其没有过错的辩解，不符合事实及法律规定，其应承担相应的责任。左广林是在多栋高层房屋处于施工状态的环境中做事，对于自身安全的保障，与一般经过的行人相比更具有安全防范义务，比如佩戴安全帽，故对于损失也应承担一定的过错。结合各方的过错程度，酌定由尹仁明承担60%的责任，贺玲、段丽媛承担35%的责任，左广林自身承担5%的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条之规定，判决：一、尹仁明于判决生效之日起十日内赔偿左广林医疗费等各项损失553455.29元的60%即332073.17元；精神损害抚慰金10000元，合计342073.17元，已付21000元，尚应支付321073.17元；二、贺玲、段丽媛于判决生效之日起十日内赔偿左广林医疗费等各项损失553455.29元的35%即193709.35元；精神损害抚慰金6000元，合计199709.35元；三、驳回左广林其他诉讼请求。案件受理费12207元、鉴定费4200元、重新鉴定的门诊、交通费1101.1元，由左广林负担5196元，尹仁明负担7536元，贺玲、段丽媛负担4776.1元；重新鉴定费4900元，由左广林负担2450元，贺玲、段丽媛负担2450元。二审中，当事人未提交具有证明效力的新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,本案左广林受伤事故的发生系尹仁明在承揽活动中不慎将窗户上堆放的砖头撞击落下所致，是尹仁明作为直接侵权人的一般侵权行为，并非建筑物、构筑物发生脱落、坠落造成人身损害的特殊侵权行为，故左广林上诉提出本案应当适用侵权责任法第八十五条规定的理由不能成立。尹仁明作为侵权人，其过错行为直接造成左广林受害，应当承担主要赔偿责任，一审法院确定其承担60％的责任偏低，本院酌定其承担70％的责任比例较为适宜。贺玲、段丽媛在承揽活动中存在选任过失，应当承担相应的赔偿责任，根据本案发生原因、各方过错大小并结合司法实践，酌定贺玲、段丽媛承担25％的赔偿责任较为适宜。一审法院对左广林的损失认定并无错误，划分其自身承担5％的责任比例亦无不妥。综上所述，左广林的上诉请求不能成立，应予驳回；贺玲、段丽媛的部分上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国担保法》第六十三条、七十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一)、（二）项之规定，判决如下：一、维持永新县人民法院（2018）赣0830民初940号民事判决第三项；二、变更永新县人民法院（2018）赣0830民初940号民事判决第一项为：尹仁明于判决生效之日起十日内赔偿左广林医疗费等各项损失553455.29元的70%即387418.7元，及精神损害抚慰金10000元，合计397418.7元，品除已付的21000元，尚应赔偿377418.7元；三、变更永新县人民法院（2018）赣0830民初940号民事判决第二项为：贺玲、段丽媛于判决生效之日起十日内赔偿左广林医疗费等各项损失553455.29元的25%即138363.8元，及精神损害抚慰金6000元，合计144363.8元；如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费12207元、鉴定费用10201.1元，二审案件受理费3144元，共计25552.1元，由左广林负担8646元，尹仁明负担7536元，贺玲、段丽媛负担9370.1元。本判决为终审判决。审判长  杨思铭审判员  陈 晨审判员  陈治美二〇一九年四月十九日书记员  刘 娟