内蒙古自治区科尔沁左翼中旗人民法院民 事 判 决 书（2018）内0521民初9287号原告：赵宝良，男，1973年1月1日出生，蒙古族，农民，住内蒙古自治区通辽市。公民身份号码：×××。被告：河南民基建设工程有限公司，住所地：河南省商丘市民权县产业集聚区（工业大道东段北侧）。法定代表人：朱建民，职务：董事长。委托诉讼代理人：赵海民，职务：经理。委托诉讼代理人：张海涛，内蒙古金利律师事务所律师。被告：孟清英，男，1975年4月23日出生，蒙古族，农民，住内蒙古自治区通辽市。公民身份号码：×××。原告赵宝良与被告河南民基建设工程有限公司、孟清英建设工程合同纠纷一案，本院于2018年12月7日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年2月26日公开开庭进行了审理。原告赵宝良，被告河南民基建设工程有限公司的委托诉讼代理人赵海民、张海涛、被告孟清英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵宝良向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令二被告依法支付：二中路建设工程款3540000元（概算）及违约利息（利息自2017年1月6日至实际清偿之日止，以2050000元为计算基数，按月利率2%计算的利息）；2.要求二被告依法承担诉讼费。事实和理由：2014年初，被告河南民基建设工程有限公司中标宝龙山市政工程四条路拓展及管道工程，委托被告孟清英共同经营。2014年5月25日被告孟清英将其中一条路，即：“宝龙山二中路”（以下简称永安路）转包给本人，由本人包工包料施工。约定二中路工程款3540000元，工程款以3:3:4比例分三年付清，逾期未支付工程款按合同约定支付工程总价款的20%支付违约金。2014年10月工程竣工，并经二被告验收合格并投入使用，二被告给付我二中路工程款1485364.00元，余欠款2054636.00元，施工当中，被告增加了部分项目，我另外多投入70多万元，该部分因没有与二被告计算，不在本案主张权利，对该部分另案起诉。原告赵宝良庭审中补充陈述：2014年、2015年、2016年分三年给付1485336元。主张工程款为2050000元及违约利息。被告河南民基建设工程有限公司答辩称，一、原告与被告河南民基建设工程有限公司之间无合同相对性，被告河南民基建设工程有限公司也未授权任何人与原告订立履行合同，原告无权向被告河南民基建设工程有限公司主张权利；二、原告与被告孟清英签订的施工合同，因原告不具备法定的施工资质，该合同属于法定无效，现该工程并未进行验收，故原告在目前无权主张参照合同约定支付工程款；三、原告需要当庭出示其实际参与施工、完成施工的全部证明，其仅出示一份合同，并不能证明其实际施工人的地位，原告与被告孟清英签订的合同中对价款并没有明确约定，概算不能作为结算的依据，其二人约定了以财政评审为结算依据，目前该评审尚未作出，各方间权利义务关系及数额并不明确，原告主张的2050000元缺乏依据，其更不应主张利息；四，依照建设工程司法解释一的第二十六条解释二的第二十四条之规定，为查明事实便于执行，应依法追加发包人作为当事人参加诉讼，判决其在欠付工程款的范围内承担责任。被告孟清英答辩称：我承认，宝龙山镇市政工程“永安路简称二中路”全部工程是原告包工包料施工的，原告所说的工程款大概3540000元是因为我们在施工过程中有一部分签证未结算，所以只是概数，所欠2050000元是属实，但是工程款审计未出来，所以不同意支付利息。本案的争议焦点：原告要求二被告给付工程款2050000元及违约利息有无事实和法律依据及二被告应如何给付。原告针对本案争议焦点提交如下证据：证据1.施工合同1份（复印件2页），证明我从被告孟清英处承包该工程的事实；证据2.中标通知书1份（复印件），证明被告河南民基建设工程有限公司取得该工程施工资格的事实；证据3.合作施工协议书1份（复印件2页），证明被告孟清英有权利将该工程转包给我的事实。被告河南民基建设工程有限公司质证认为，对三份证据真实性没有异议，原告与被告孟清英签订的施工合同约束的仅是合同双方当事人，被告孟清英签约行为不能当然的将其效力作用于被告河南民基建设工程有限公司，工程合同仅证明双方形成了违法转包的意思表示，但并不能作为原告已经着手施工并完成施工的证据，如果原告意图以实际施工人的身份提起诉讼，那么原告不仅仅需要出示合同还应出示材料费、人工费以及其他实际施工的凭证。由于原告与被告孟清英签订的合同属于法定无效的合同，那么无效的合同当事人无权主张违约责任，故原告主张违约利息的诉讼请求不能成立。被告孟清英质证认为，没有异议。被告河南民基建设工程有限公司未向法庭提交证据。被告孟清英未向法庭提交证据。经审查认为，原告提交的证据1、2、3能证明被告孟清英借用被告河南民基建设工程有限公司中标并与原告签订了施工合同书，约定给付工程价款的给付方式、期限、违约责任及工程现已投入实际使用，但未出验收报告的事实，对此本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年初，被告河南民基建设工程有限公司中标宝龙山市政工程四条路拓展及管道工程，委托被告孟清英共同经营。2014年5月25日被告孟清英将其中一条路，即：“宝龙山二中路”（以下简称永安路）转包给本人，由本人包工包料施工。约定二中路工程款3540000元，工程款以3:3:4比例分三年付清，逾期未支付工程款按合同约定支付工程总价款的20%支付违约金。2014年10月工程竣工，并经二被告验收合格并投入使用，二被告给付我二中路工程款1485364.00元，余欠款2054636.00元二被告至今未给付。本院认为，综合原告提供的证据和双方庭审中陈述可以认定，被告孟清英借用被告河南民基建设工程有限公司资质将中标的工程分包给原告，原告是工程实际施工人。原告与被告孟清英签订施工合同，虽约定了双方的权利义务，但双方均无相应资质，均违反了法律、行政法规的强制性规定，属于非法转包，为无效合同。合同签订后原告对涉案工程进行了实际施工，施工完成后，经两次验收及整改合格，并已投入实际使用，原告请求参照合同约定支付工程价款的请求应予支持。《中华人民共和国合同法》第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第二百七十二条第三款：“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设主体结构的施工必须由承包人自行完成。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。”第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”被告河南民基建设工程有限公司作为中标单位，让没有资质的个人挂靠经营且违法分包，应对上述工程款给付、返还保证金、承担违约责任承担连带责任。《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款：“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书，营业执照，以本企业的名义承揽工程。”最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）第三条建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。综上所述，原告要求二被告给付尾欠工程款2050000元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持，要求二被告支付违约利息的诉讼请求，因合同无效，本院适当按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百七十二条第三款，《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）第三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告孟清英于本判决生效十日内给付原告赵宝良尾欠工程款2050000元；二、被告孟清英于判决生效后支付原告赵宝良自2017年1月6日自实际清偿日止，以2050000元为基数，按年利率4.9%计算的利息；三、被告河南民基建设工程有限公司承担连带给付责任；四、驳回原告赵宝良的其他诉讼请求。案件受理费35120元，由原告赵宝良负担14782元，由被告孟清英、河南民基建设工程有限公司负担20338元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。审 判 长  霍晓明人民陪审员  高凌才人民陪审员  刘 洋二〇一九年四月十日书 记 员  苏日娜