浙江省温州市鹿城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）浙0302刑初121号公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。被告人张扬，男，1989年7月19日出生于浙江省温州市，汉族，大专文化，个体，户籍地在温州市龙湾区，现住温州市龙湾区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月15日被刑事拘留，同年5月30日被取保候审，同年9月30日被再次取保候审,经本院决定于2019年1月15日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。辩护人季盼杰，浙江泽商律师事务所律师。被告人张雷，男，1986年8月27日出生于浙江省温州市，汉族，大学文化，浙江珊溪经济发展有限责任公司国企职工，户籍地在温州市龙湾区，现住温州市瓯海区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月24日被取保候审，同年9月30日被再次取保候审,经本院决定于2019年1月15日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。辩护人王天舟，浙江君柏律师事务所律师。被告人方赛泽，男，1990年1月23日出生于浙江省温州市，汉族，大专文化，经商，户籍地在温州市龙湾区，现住温州市龙湾区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月16日被取保候审，同年9月30日被再次取保候审。辩护人项建挺，浙江嘉瑞成律师事务所律师。温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉〔2019〕47号起诉书指控被告人张扬、张雷、方赛泽犯开设赌场罪，于2019年1月11日向本院提起公诉。本院于同年1月14日立案，并依法适用简易程序，在审理过程中发现本案有不宜适用简易程序审理的情形，遂于同年1月22日转为普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派检察员王超超出庭支持公诉，被告人张扬及其辩护人季盼杰、被告人张雷及其辩护人王天舟、被告人方赛泽及其辩护人项建挺、证人叶某到庭参加诉讼。现已审理终结。温州市鹿城区人民检察院指控，2018年1月，被告人张扬、张雷获得“皇冠”赌博网站的网络球盘，通过王某（已判刑）提供给叶某投注进行赌球，期间，被告人方赛泽及余某、刘某（均已判刑）加入，由被告人张扬、张雷、方赛泽及“皇冠”赌博网站占该网络球盘95%的股份，其余股份归王某及余某、刘某。之后，叶某利用该网络球盘投注22笔，金额累计人民币1165000元，赢款人民币339850元，因被告人张扬、张雷、方赛泽等人拒绝支付上述赢款而案发。2018年5月24日，被告人张雷向公安机关主动投案。2018年7月16日，被告人方赛泽向公安机关主动投案。案发后，被告人张扬向公安机关揭发陈某、单某等人开设赌场犯罪，经查证属实。就指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。据此认为被告人张扬、张雷、方赛泽结伙开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条之规定予以处罚。被告人张扬对指控的罪名无异议，并表示自愿认罪，但辩解系王某让其去拿球盘账号，系王某分配股份，其应构成从犯。辩护人季盼杰辩称张扬在共同犯罪中的作用较轻，可认定为从犯，王某是本案的犯意提起者、人员召集者、股份分配者，是本案的管理者和参与者，而张扬是被纠集者，没有参与叶某赌博的过程，且未获利；本案的赌博管理账号仅作为查账所用，可理解为与会员账号系同一账号；张扬有立功表现，系坦白，又系初犯、偶犯，且有精神疾病，建议对其减轻处罚并适用缓刑。被告人张雷对指控的事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。辩护人王天舟辩称王某系本案犯意提起者和参赌人员介绍者，张扬是拿球盘的人，该二人是起主要作用，被告人张雷仅是被动接受股份，参与度低，转发账号对本案的发生和发展没有影响，只起辅助作用，应认定为从犯；系自首，系初犯、偶犯，社会危害性小，建议对其减轻处罚并适用缓刑。被告人方赛泽对指控的事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。辩护人项建挺辩称方赛泽系从犯，其非组织者、介绍者，没有决定权，没有参与赌博的具体行为，没有具体策划运营行为，参与度低，不起主导、决定性作用，仅是跟随行为，仅持有从王某处分出的部分股份；系自首，又系初犯、偶犯，且无获利，社会危害性小，建议对其减轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2018年1月，被告人张扬应王某（已判刑）的要求，从网络上家处拿到“皇冠”赌博网站的网络球盘，通过王某提供给叶某投注进行网络赌球。期间，被告人张扬及王某协商确定各自及被告人张雷的股份比例，后王某将自己持有的部分股份分配给被告人方赛泽，又将剩余持有的部分股份分配给余某、刘某（均已判刑）。被告人张扬及网络上家在该网络球盘中共占股50%，被告人张雷、方赛泽分别占股20%、25%，其余5%的股份由王某、余某、刘某平分。之后，叶某利用该网络球盘投注22笔，金额累计人民币1165000元，赢款人民币339850元，因被告人张扬、张雷、方赛泽等人拒绝支付上述赢款而案发。2018年5月24日，被告人张雷向公安机关主动投案。2018年7月16日，被告人方赛泽向公安机关主动投案。案发后，被告人张扬向公安机关揭发陈某、单某等人开设赌场犯罪，经查证属实，有立功表现。以上事实，由公诉机关出示的并经法庭质证的证人王某、余某、刘某、叶某、陆某的证言笔录、抓获经过、扣押清单、微信聊天记录、手机截图、人口信息、立案决定书、讯问笔录、情况说明、人员辨认笔录、被告人张扬、张雷、方赛泽的供述和辩解、证人叶某演示登录赌博网站的照片及当庭证言等证据证实，足以认定。关于被告人张扬及其辩护人季盼杰辩称其系从犯的意见。经查：1.被告人张扬、张雷、方赛泽的供述及证人王某的证言均证实本案的网络球盘及管理、会员账号密码系被告人张扬从网络上家某杰（系张扬的大学同学）处获取，并获得该球盘相应股份，后由张扬通过张雷发短信告知王某，再由王某将会员账号密码告知叶某；2.被告人张扬的供述证实张雷的股份其在电话里与张雷确认过；3.被告人张雷的供述及证人王某的证言证实张扬打电话告知张雷股份分配好了，后由张雷于2018年1月2日发送短信给王某告知股份分配情况；4.被告人张扬的供述及证人叶某、王某的证言证实，叶某赌博投注赢款后，曾向王某要钱，王某表示自己的股份占比少，拿不出钱，说张扬有最大的股份，让其直接联系张扬，而张扬也支付给了叶某16万余元钱款。综上，被告人张扬从联系上家获取网络球盘、与王某确定股份比例并通过张雷发送短信告知王某账号密码到支付叶某超出自己股份比例的钱款这一系列的过程，均证实其在共同犯罪中行为积极，作用较大，且有一定的话语权，并非是单纯受王某指使而被动为之。故上述辩解、辩护意见均与事实及法律不符，不予采纳。关于辩护人季盼杰辩称本案的赌博管理账号仅作为查账所用，可理解为与会员账号系同一账号的意见。经查，被告人张扬的供述、证人叶某的证言及其演示登录赌博网站的照片证实，本案存在两个赌博账号，一个是管理账号，一个是会员账号，会员账号系提供给叶某赌博投注所用，账号为“c165g1”，管理账号系该会员账号的上一级管理账号，可查看下属会员账号的输赢情况，账号为“165m2”；两个账号的登录方式不同，管理账号系进管理端登录，会员账号系进会员端登录。综上，两个账号的用途、权限及登录方式均不一样，显然并非同一账号，故辩护人季盼杰的上述意见，不予采纳。本院认为，被告人张扬、张雷、方赛泽结伙开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，应予惩处。公诉机关的指控成立，但未认定被告人张雷、方赛泽系从犯不妥，应予纠正。鉴于被告人张扬归案后如实供述自己罪行，是坦白，可依法从轻处罚。又鉴于其揭发他人犯罪行为，经查证属实，是立功，可依法减轻处罚。被告人张雷、方赛泽犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，均可依法减轻处罚。又因被告人张雷在共同犯罪中处于从属地位，仅起到传达信息等次要作用；被告人方赛泽在本案中虽持有一定的股份，但没有参与具体策划、运营，参与度低，在共同犯罪中起次要作用，对其二人均可认定为从犯，均可依法减轻处罚。综合考虑上述情节及被告人张雷、方赛泽的认罪悔罪表现，均可依法对其适用缓刑。辩护人王天舟、项建挺就上述所作减轻处罚及建议适用缓刑的辩护意见、辩护人季盼杰所作减轻处罚的辩护意见均可予采纳；但鉴于被告人张扬系赌博球盘的获取者、分配者，有一定的话语权，作用不亚于王某，不宜适用缓刑，故对辩护人季盼杰建议适用缓刑的辩护意见不予采纳。公诉机关建议判处被告人张扬、张雷、方赛泽有期徒刑二年至三年的量刑意见偏重，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告人张扬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币40000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押抵刑16日。即自2019年1月15日起至2020年10月29日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人张雷犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币35000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人方赛泽犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  蒋 茜人民陪审员  郭宝乐人民陪审员  叶建武二〇一九年四月二日书 记 员  胡春旸附：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。