内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内29民终73号上诉人（原审被告）齐明亮，男，1982年11月1日出生，汉族，甘肃省金塔县人，个体户，住甘肃省白银市。上诉人（原审被告）武晋霞，女，1983年1月7日出生，汉族，甘肃省金昌市人，个体户，住甘肃省金昌市。二上诉人委托诉讼代理人李青山，甘肃清锋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）胡文德，男，1966年9月10日出生，汉族，内蒙古自治区人，个体户，住内蒙古自治区。被上诉人（原审原告）薛永安，男，1962年5月17日出生，汉族，甘肃省金塔县人，个体户，住内蒙古自治区。二上诉人委托诉讼代理人赵双海，内蒙古君缘律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）阿拉善盟鑫亿工程有限公司。法定代表人：胡军德，系该公司总经理。委托诉讼代理人胡军德，男，蒙古族，1963年7月15日出生，现住内蒙古自治区阿拉善盟阿拉善左旗巴彦浩特镇。系该公司项目部经理。上诉人齐明亮、武晋霞因与被上诉人胡文德、薛永安、阿拉善盟鑫亿工程有限公司（以下简称鑫亿公司）合同纠纷一案，不服内蒙古自治区额济纳旗人民法院（2017）内2923民初193号民事判决，向本院提起上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人武晋霞及委托诉讼代理人李青山、被上诉人薛永安及委托代诉讼理人赵双海、被上诉人阿拉善盟鑫亿工程有限责任公司委托诉讼代理人胡福德到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人齐明亮、武晋霞上诉称，请求撤销额济纳旗人民法院（2017）内2923民初193号民事判决，驳回被上诉人胡文德、薛永安的诉讼请求。一、一审认定阿拉善盟鑫亿工程有限公司存在一部二部之分，二部负责人是胡文德，薛永安将二部经营权转让给上诉人错误。庭审中，双方出示的《片碎石开采加工项目承包合同》充分证明胡文德是阿拉善盟鑫亿工程有限公司委托代理人，代表阿拉善盟鑫亿工程有限公司与上诉人武晋霞开签署合同发额济纳旗黑鹰山一棵树片碎石开采加工点，也就是被上诉人所说的鑫亿公司二部，该合同明确约定开发期间的所有费用均由上诉人武晋霞支付，在一审期间，上诉人也举证证实了出资情况。额济纳旗黑鹰山一棵树片碎石开采点之前没有经过任何的投资，被上诉人薛永安、胡文德更是没有进行过任何投入，即便后来有了所谓的鑫亿公司二部，也是上诉人武晋霞投资形成的开采点，该处没有任何的薛永安、胡文德的股份股权，何来200万元巨额的股份转让。一审忽视审查被上诉人转让所谓的股权实体，仅以条据为凭利用不相干的旁证，试图解释转让股权的合理性，属于认定事实不清楚，适用法律错误。二、一审程序违法。上诉人仅仅和被上诉人薛永安曾有出具欠条的纠纷，被上诉人以该欠条起诉与被上诉人胡文德、第三人阿拉善盟鑫亿工程有限公司没有关系。被上诉人之所以起诉这些人和单位，就是为了混淆视听，搅乱案件基本事实。另，一审以第三人也认可上述事实为由进行佐证，本案中的第三人不适当。在另外一个武晋霞诉鑫亿公司的案件中，被上诉人薛永安的代理律师就是鑫亿公司的诉讼代理人，而后又在相关案件中又代理与鑫亿公司相对方，这样的违规行为，一审法院没有予以答复。综上，被上诉人转让股份事实不存在，且一审判决程序错误，请求二审依法撤销原审判决，重新审理并驳回被上诉人的诉讼请求。被上诉人胡文德、薛永安答辩称，鑫亿公司下设鑫亿一部和二部，两个部门分别是两个地点和生产线，一部由鑫亿公司负责投资运营，二部由被上诉人胡文德、薛永安负责投资运营。二被上诉人将鑫亿二部的经营权先承包给二上诉人，之后二上诉人又以200万元买断经营权的方式独立取得二部经营权，二上诉人应支付拖欠的款项，一审判决依据事实及相关证据，认定事实清楚，法律适用正确，请求二审予以维持。被上诉人阿拉善盟鑫亿工程有限公司辩称，二被上诉人在开场时做了大量的工作，给额济纳旗国土资源局框架款也是二被上诉人交纳的，不存在荒地的事实。胡文德、薛永安向原审法院起诉请求：1、确认二原告与二被告之间的承包关系成立；2、要求二被告给付二原告退出发包方款项（股份）200万元并承担自2016年1月1日至付清之日止的利息；3、二被告对上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：2014年年底，二原告借用第三人阿盟鑫亿公司名义取得位于内蒙古自治区额济纳旗哈日布日格德音乌拉镇乌兰乌拉嘎查采矿区（成为鑫亿二部），二原告与第三人阿盟鑫亿公司约定以阿盟鑫亿公司名义办理相关手续，具体的开采、对外承包均完全由二原告负责，设立鑫亿二部所产的费用以及经营鑫亿二部的盈亏全部也由二原告承担，与第三人阿盟鑫亿公司无关。2015年1月15日，原告胡文德以第三人阿盟鑫亿公司名义与被告武晋霞签订《片碎石开采加工项目工程承包合同》，约定由被告武晋霞承包鑫亿二部。2015年4月23日，因被告武晋霞未按合同约定进场，原告胡文德以个人名义与被告武晋霞、案外人马牧沙重新签订《关于完善京新高速临白段片碎石开采加工承包合同的补充协议》，约定由宁夏盛世鼎新投资管理有限公司代管发包事项，同时任命原告薛永安为名誉厂长，马牧沙为销售厂长，被告齐明亮为安全副厂长，被告武晋霞为采购财务部长。原审法院认定，第三人阿盟鑫亿公司下设一厂与二厂（或鑫亿一部与二部），一厂的负责人为胡军德，二厂的负责人为胡文德，鑫亿公司二厂对外以第三人阿盟鑫亿公司的名义开展经营活动。2015年1月15日，原告胡文德以第三人阿盟鑫亿公司名义与被告武晋霞、案外人马牧沙签订《片碎石开采加工项目工程承包合同》，约定由被告武晋霞、案外人马牧沙承包鑫亿公司二厂，工程地点为额济纳旗黑鹰山一棵树西侧约2公里处，工程内容为片碎石开采、片碎石分类加工。双方约定按照开采加工实际使用量每立方暂约定为70元/每方，每立方甲方提取10元的管理费。双方对本合同范围进行合理分工，发包方负责成品片碎石材料的销售、材料款的回收，承包方负责按照规定的质量要求分类加工生产出合格的成品产品。该合同落款处由阿盟鑫亿公司印章，原告胡文德在委托代理人处签字。2015年4月23日，原告胡文德以个人名义与被告武晋霞、案外人马牧沙签订《关于完善京新高速临白段片碎石开采加工承包合同的补充协议》，对2015年1月15日被告武晋霞、案外人马牧沙与第三人阿盟阿盟鑫亿公司签订的《京新高速临白段（阿拉善盟境内）片碎石开采施工合同》进行了补充，约定第三人阿盟鑫亿公司委托宁夏盛世鼎新投资管理有限公司代管发包事项，同时任命原告薛永安为名誉厂长，马牧沙为销售厂长，被告齐明亮为安全副厂长，被告武晋霞为采购财务部长。2015年6月17日，被告武晋霞、齐明亮向原告薛永安出具欠条一份，载明“今欠薛永安人民币两百万元，备注：用于退额济纳旗黑鹰山一棵树片碎石开采加工工程股份（阿盟鑫亿公司二部），还款日2015年12月31日之前还清。欠款人处由武晋霞、齐明亮签字”。2015年7月31日，中国交通建设股份有限公司lLBAMSG-3项目部总承包管理部第八项目部与额济纳旗齐安工程有限责任公司签订《碎石采购合同》，约定额济纳旗齐安工程有限责任公司为中国交通建设股份有限公司lLBAMSG-3项目部总承包管理部第八项目部供应工程所需地方性材料：碎石、石粉，2015年11月1日双方又签订《碎石采购合同补充协议》，该两份合同的落款处的额济纳旗齐安工程有限责任公司法定代表人或者委托代理人签字均为被告齐明亮。2015年9月20日额济纳旗齐安工程有限责任公司向中国交通建设股份有限公司lLBAMSG-3项目部总承包管理部第八项目供货18594.8方，于2015年10月19日供货10946.5方，于2015年11月13日供货15529方，供应商签字均为被告齐明亮。2015年11月11日额济纳旗齐安工程有限责任公司账号05-4671010********转入被告武晋霞农业银行账户179000元。原审法院认为，2015年6月17日，被告武晋霞、齐明亮向原告薛永安出具欠条一份，确认二被告欠原告薛永安200万元，欠条备注用于退额济纳旗黑鹰山一棵树片碎石开采加工工程股份，欠条内容是原、被告真实意思表示，能够反映双方基于《片碎石开采加工项目工程承包合同》产生债权债务关系，其实质为原告与被告之间产生的石料厂经营权转让关系，二原告将石料厂的经营权转让给二被告，二被告向二原告给付200万元转让费，对以上事实第三人也予以认可。且根据双方提供的证据，被告齐明亮通过额济纳旗齐安工程有限责任公司名义出售鑫亿二厂石料，能够反映欠条出具后二被告也实际单独经营石料厂开采加工石料及销售石料。故二原告基于欠条及其他证据起诉其债权，应受到法律保护，二被告应按照欠条约定的内容偿还所欠二原告的款项。故二原告诉请二被告给付200万元的主张，本院予以支持。对于原告主张的利息，经本院告知后二原告未在限定的期限内缴纳诉讼费，视为放弃该项诉讼的请求。原告自愿放弃对于确认二原告与二被告之间的承包关系成立的主张，是对自己权利的处分，不违反法律规定，本院予以准许。关于被告武晋霞辩称该欠条中所述的200万元是原告薛永安将石料厂以800万元出售，要求被告武晋霞给付好处费200万元，被告武晋霞提前出具欠条的意见，未提供证据予以证实，故本院不予采信。被告齐明亮经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃举证质证及抗辩的权利，应自行承担相应的不利后果。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告武晋霞、齐明亮于本判决生效之日起十日内给付原告薛永安、胡文德200万元；二、驳回原告薛永安、胡文德的其他诉讼请求。本院二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。本院认为，2015年6月17日，上诉人武晋霞、齐明亮向被上诉人薛永安出具欠条一份，欠条内容是双方当事人真实意思表示，对于欠条的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。欠条确认二上诉人欠被上诉人薛永安200万元，并备注用于退额济纳旗黑鹰山一棵树片碎石开采加工工程股份，上诉人对于欠条的亲笔书写予以认可，且欠条能够反映双方基于《片碎石开采加工项目工程承包合同》产生债权债务关系，其实质为双方之间因开采石料厂经营权形成的转让关系。故二被上诉人基于欠条及其他证据主张其债权，应受到法律保护，二上诉人应按照欠条约定的内容偿还所欠款项。关于上诉人武晋霞所诉该欠条中所述的200万元是受被上诉人薛永安的胁迫将石料厂以800万元出售，给上诉人武晋霞而提前出具欠条的上诉理由，上诉人未提供相应有效证据予以证实，故应承担举证不能的不利后果。综上，上诉人齐明亮、武晋霞的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费22800元，由上诉人齐明亮负担11400元，上诉人武晋霞负担11400元。本判决为终审判决。审判长 孙 黎 静审判员 伊 丽 娜审判员 哈斯塔娜二〇一九年四月十五日书记员 李  蓉