广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0391民初3995号原告：深圳国投商业保理有限公司，住所地：广东省深圳市前海深港合作区前湾一路鲤鱼门街1号前海深港合作区管理局综合办公楼A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：孙耀飞。委托诉讼代理人：江隽文，广东鹏讯律师事务所律师。委托诉讼代理人：周国辉，广东鹏讯律师事务所律师。被告：银河天成集团有限公司，住所地：广西壮族自治区南宁市高新区火炬路15号正成花园综合楼2单元3层303号房。法定代表人：杨宋波，该公司董事长。被告：潘琦，男，1963年4月18日出生，汉族，住四川省成都市武侯区。被告：北海银河生物产业投资股份有限公司，住所地：广西壮族自治区北海市西藏路银河软件科技园专家创业区1号。法定代表人：徐宏军，该公司董事长。以上三被告共同委托诉讼代理人：唐仲慧，上海汉盛律师事务所律师。以上三被告共同委托诉讼代理人：李小虎，上海汉盛律师事务所律师。原告深圳国投商业保理有限公司（以下简称深圳国投公司）与被告银河天成集团有限公司（以下简称银河天成公司）、潘琦、北海银河生物产业投资股份有限公司（以下简称银河生物公司）借款合同纠纷一案，本院于2018年10月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告深圳国投公司的委托诉讼代理人江隽文，被告银河天成公司、潘琦、银河生物公司的共同委托诉讼代理人唐仲慧、李小虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳国投公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告银河天成公司向原告偿还借款本金人民币2000万元；2.判令被告银河天成公司向原告支付逾期借款罚息（以借款本金2000万元为基数，按照年利率24%从2018年6月7日起暂计至2018年9月18日为1693333元，实际计算至债务全部清偿之日止）；3.判令被告潘琦、被告银河生物公司对被告银河天成公司的前述债务承担连带保证责任；4.判令原告对被告银河天成公司持有的480万股贵州长征天成控股股份有限公司（证券代码：600112)股票变卖所得价款享有优先受偿权；5.判令三被告连带承担本案律师费32万元、诉讼费、诉讼保全担保费等全部诉讼费用。事实和理由：2018年3月6日，原告应被告银河天成公司申请，为被告银河天成公司提供短期借款，并在深圳市前海深港合作区签订了编号为GTBL-YHTC-201803的《借款合同》。合同约定：被告银河天成公司向原告借款2000万元，借款期限共3个月，自2018年3月7日起至2018年6月6日止，借款利率为2%/月（日利率=月利率/30天）。被告银河天成公司选择到期还本、期初付息法还款，即在借款到期日，一次性偿还借款本金。若被告银河天成公司未按照本协议第9.2条的规定按时足额偿还借款本金、支付利息或未按本合同约定用途使用借款的，原告有权按逾期利率或挪用借款的罚息利率计收利息，并对应付未付利息计收复利。逾期借款的罚息=罚息利率×逾期本金金额×逾期天数，逾期借款的罚息利率为本合同约定利率上浮50%，逾期天数从应还款日当日计算至实际还款日当天。合同第11.4条还约定，被告银河天成公司未按时偿还借款本金、支付利息的，应赔偿原告为实现债权而支付的催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。为担保被告银河天成公司在《借款合同》项下义务的履行，2018年3月6日，被告潘琦、银河生物公司分别与原告签署编号为GTBL-YHT0201803-保字第1号和第2号《保证合同》，约定被告潘琦对被告银河天成公司在《借款合同》项下所负全部债务之履行提供连带保证担保。2018年3月6日，原告与被告银河天成公司签订《股权质押合同》，约定被告银河天成公司以其持有的480万股贵州长征天成控股股份有限公司（证券代码：600112)股票为其在《借款合同》及补充协议项下的债务和义务提供质押担保。同日，原告与被告银河天成公司共同就前述质押事宜向中国证券登记结算有限责任公司办理证券质押登记证明。2018年3月7日，原告依照约定向被告银河天成公司支付借款2000万元。截至2018年9月18日，被告银河天成公司仅向原告支付了借款期限内的利息120万元。被告银河天成公司未按时偿还借款的行为已构成根本违约，被告潘琦、银河生物公司亦未履行相应保证担保义务。为维护自身合法权益，原告特向法院提起诉讼，请求判如所请。被告银河天成公司、潘琦、银河生物公司共同辩称：1.被告银河天成公司向原告实际借款1880万元。被告银河天成公司收到原告支付的借款2000万元后，当天即向原告汇款120万元。2.被告潘琦、银河生物公司不应承担连带责任。被告银河生物公司系上市公司，根据公司法及相关证券法律法规，上市公司的对外担保行为须经公司股东大会进行审议，未经审议的对外担保行为无效。3.原告主张的律师费用过高，请求法庭予以核减至10万元以下。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的诉辩、举证、质证意见及其庭审陈述，本院确认如下案件事实：1.2018年3月6日，原告深圳国投公司（甲方）与被告银河天成公司（乙方）签订编号为GTBL-YHTC-201803的《借款合同》一份，约定：（1）被告银河天成公司向原告借款2000万元，借款期限3个月，自2018年3月7日起至2018年6月6日止，借款利率为2%/月（日利率=月利率/30天）。（2）被告银河天成公司选择到期还本、期初付息法还款，即在借款到期日一次性偿还借款本金，借款发放时（期初）付清借款全部利息。（3）被告银河天成公司未按时足额偿还借款本金、支付利息的，原告有权按逾期利率计收利息，并对应付未付利息计收复利。逾期借款的罚息=罚息利率×逾期本金金额×逾期天数，逾期借款的罚息利率为本合同约定利率上浮50%，逾期天数从应还款日当日计算至实际还款日当日。被告银河天成公司未按时足额偿还借款本金、支付利息的，应赔偿原告为实现债权而支付的催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。该合同并就其他事项进行了约定。2.2018年3月6日，原告深圳国投公司分别与被告潘琦、银河生物公司签署《保证合同》，约定被告潘琦、银河生物公司自愿为涉案借款提供连带责任保证，保证范围包括到期应支付的借款本金、利息、违约金、损害赔偿金、为实现债权及担保权而发生的费用，包括但不限于诉讼/仲裁费、评估费、审计费、律师费（按借款本金的5%计算）、鉴定费、拍卖费、送达费、公告费、差旅费、调查取证费等和所有其他应付费用。保证期间自主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。《保证合同》还约定，若被担保的债权同时存在其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押及其他任何形式的担保），不论其他担保是否由债务人自己提供，被告潘琦、银河生物公司承担的保证责任不受其他担保的任何影响，不以原告向其他担保人提出权利主张为前提，也不因之免除或减少。当债务人未按主合同约定履行债务或者发生本合同当事人约定的实现担保权利的情形，原告有权直接要求被告潘琦、银河生物公司承担本合同项下全部担保责任，而无须先行使其他担保权利，被告潘琦、银河生物公司将不提出任何异议。该两份合同并就其他事项进行了约定。3.2018年3月6日，原告深圳国投公司另与被告银河天成公司签订编号为GTBL-YHTC-ZY001的《股权质押合同》，约定为担保前述《借款合同》的履行，被告银河天成公司自愿以其持有的480万股贵州长征天成控股股份有限公司股票为其在《借款合同》项下的债务和义务提供质押担保。质押担保范围为主合同项下被告银河天成公司应承担的一切债务和义务，包括但不限于借款本金、利息、违约金、损害赔偿金、为实现债权及担保权而发生的费用，包括但不限于诉讼/仲裁费、评估费、审计费、律师费（按借款本金的5%计算）、鉴定费、拍卖费、送达费、公告费、差旅费、调查取证费等所有其他应付费用。担保期限自主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。被告银河天成公司同意，在触及本协议约定的止损条件时，原告有权自行通过协议转让、拍卖、集中竞价交易、连续竞价交易或大宗交易等方式处置上述质押股票，保证原告从处置收益中优先受偿。该合同并就其他事项进行了约定。4.2018年3月6日，原告深圳国投公司与被告银河天成公司就上述股票质押在中国证券登记结算有限责任公司办理了质押登记。5.2018年3月7日，原告深圳国投公司通过银行转账方式向被告银河天成公司账户转款2000万元,转账摘要栏备注为“借款”。同日，被告银河天成公司向原告深圳国投公司转款120万元。6.2018年7月16日，原告与广东鹏讯律师事务所签订《委托代理合同》，约定：原告委托该所为本案提供法律服务。签订合同后十日内，原告向广东鹏讯律师事务所支付律师费10万元；原告收到一审判决后十日内，向广东鹏讯律师事务所支付剩余律师费22万元。上述律师费以法院最终判决为准，按比例支付。2018年12月20日、2019年1月8日，原告分别向广东鹏讯律师事务所支付律师费10万元、26万元，广东鹏讯律师事务所向原告开具了30万元增值税专用发票。根据原告陈述，2019年1月8日原告向广东鹏讯律师事务所支付的26万元中，20万元为本案律师费，6万元为广东鹏讯律师事务所代理原告其他案件所支付的律师费。原告就本案提出了财产保全申请，并支出诉讼财产保全担保费用13208元。本院认为，本案系借款合同纠纷。涉案《借款合同》《保证合同》《质押合同》系各方当事人真实意思表示，除逾期罚息的约定过高不符合法律规定外，其他部分不违法律法规强制性规定，合法有效，各方当事人应依约履行。本案的争议焦点在于涉案借款本金数额应当如何认定以及被告潘琦、银河生物公司是否应当承担连带责任。关于涉案借款本金数额应当如何认定的问题。根据银行转账回单，原告向被告银河天成公司转账2000万元后，被告当天即转回给原告120万元。原告称该120万元为被告向原告支付的利息。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百条规定，“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”故本院认定原告向被告银河天成公司提供的涉案借款本金数额应为1880万元。根据《借款合同》约定，借款利率为2%/月。经核算，借款期限内的利息应为112.8万元（1880万元×2%×3）。被告银河天成公司逾期还款，占用原告资金，已造成原告利息损失，原告主张按《借款合同》约定的罚息条款计付利息，并自愿将计算标准下调至年利率24%，符合法律规定，本院予以支持。被告银河天成公司以其持有的480万股贵州长征天成控股股份有限公司股票为涉案借款提供质押，并进行了质押登记，原告主张对该股票享有优先受偿权，于法有据，本院予以支持。关于被告潘琦、银河生物公司是否应当承担连带责任的问题。《保证合同》中载明被告潘琦、银河生物公司对被告银河天成公司的还款义务承担连带保证责任，是各方真实意思表示，应当依约履行。被告潘琦、银河生物公司作为连带责任保证人，负有向原告偿还全部借款的义务。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，原告与被告潘琦、银河生物公司的《保证合同》中均约定，若被担保的债权同时存在其他担保，不论其他担保是否由债务人自己提供，原告均有权直接要求被告潘琦、银河生物公司承担本合同项下全部担保责任。对于被告银河生物公司辩称涉案《保证合同》未经其股东大会表决同意，违反了法律的强制性规定，应属无效合同。本院认为，依据公司法第十六条第一款规定，“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议。”该规定是指公司对外提供担保时应当履行内部控制程序，但不能以此规定对抗交易相对人。被告银河生物公司的担保行为是否经股东大会决议，是其内部管理行为，不能对抗本案原告。本院对被告银河生物公司的该项辩称意见不予采纳。被告潘琦、银河生物公司承担保证责任后有权向被告银河天成公司追偿。关于原告主张的律师费32万元，原告与被告银河天成公司在借款合同中对实现债权的费用包括律师费作了明确的约定，原告提交了委托合同和律师费发票，对该项费用予以证明。但原告提供的委托代理合同约定，签订合同后十日内，原告向广东鹏讯律师事务所支付律师费10万元；原告收到一审判决后十日内，才向广东鹏讯律师事务所支付剩余律师费22万元,并且合同约定，上述律师费以法院最终判决为准，按比例支付。庭审中，原告代理人认可，该律所还为原告提供其他法律服务。本案中原告提供的增值税专用发票和银行客户回单不能证明均系支付本案的律师代理费。并且，对于原告提出的律师费用是否应当得到支持，本院还应审查原告的损失是否已通过其他途径予以弥补，原告的诉讼请求是否得到法庭的全面支持，以及原告诉讼代理人在诉讼过程中是否积极、全面地履行诉讼义务，是否积极协助法庭查明事实和适用法律等情况。本案中，原告已按年利率24%向被告主张逾期罚息，其损失已得到充分弥补；原告起诉时，以及在本案开庭中，原告代理人未主动向法庭交待变相预扣利息120万元的事实，未能全面履行诉讼义务；本案案情较为简单，双方之间争议不大；原告亦未能证明上述费用已实际支付。综合本案以上情况，本院酌情支持原告律师费用10万元，该笔费用应当由被告银河天成公司负担。关于原告主张的诉讼保全担保费，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》规定，金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的，人民法院应当准许。本案中，因被告银河天成公司未及时履行合同义务引起诉讼，原告为此申请财产保全，并向保险公司缴纳财产保全保险费，该费用是原告的维权支出，属于因被告银河天成公司违约造成原告损失的范围。但在本案中，原告已向被告银河天成公司主张按照年利率24%计算罚息，足以弥补原告因违约造成的损失，其又向被告银河天成公司主张有关财产保全保险费损失，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条，第二十一条，第三十一条，第六十三条第一款、第七十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告银河天成集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告深圳国投商业保理有限公司借款1880万元和利息112.8万元；二、被告银河天成集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告深圳国投商业保理有限公司支付逾期罚息（逾期罚息以本金1880万元的未付金额为基数，按照年利率24%从2018年6月7日计算至全部借款本金还清之日止）；三、被告银河天成集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告深圳国投商业保理有限公司律师费10万元；四、被告潘琦、北海银河生物产业投资股份有限公司对被告银河天成集团有限公司的上述义务承担连带清偿责任，被告潘琦、北海银河生物产业投资股份有限公司承担保证责任后有权向被告银河天成集团有限公司追偿；五、原告深圳国投商业保理有限公司有权变卖被告银河天成集团有限公司持有的480万股贵州长征天成控股股份有限公司股票，所得价款由原告深圳国投商业保理有限公司在被告银河天成集团有限公司上述债务范围内优先受偿；六、驳回原告深圳国投商业保理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费151867元、保全费5000元（原告均已预交），由原告深圳国投商业保理有限公司负担4600元，被告银河天成集团有限公司、潘琦、北海银河生物产业投资股份有限公司共同负担152267元。如不服本判决，原、被告可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  顾 阳人民陪审员  禹昆仑人民陪审员  何奕龙二〇一九年四月十五日书 记 员  陈梦平书 记 员  翁 杨