山西省大同市中级人民法院民事判决书（2019）晋02民终291号上诉人(原审被告)：中华联合财产保险股份有限公司大同市城区支公司，住所地大同市永泰南路79号地矿国际大厦12层。负责人：赵利斌，该公司经理。委托诉讼代理人：蒋某蒋某，该公司员工。被上诉人(原审原告)：程某程某，男，1968年6月25日生，汉族，住大同市，住大同市。委托诉讼代理人：王某1王某1，山西华瑞律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：董某董某，男，1988年5月13日生，汉族，个体司机，住云州，住云州。被上诉人(原审被告)：大同盾石混凝土有限公司，住所地云州区党留庄乡马连庄村。法定代表人：鲁某鲁某，该公司总经理。委托诉讼代理人：王某2王某2，该公司员工。上诉人中华联合财产保险股份有限公司大同市城区支公司因与被上诉人大同盾石混凝土有限公司、程某程某、董某董某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省大同市云州区人民法院（2018）晋0215民初23号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中华联合财产保险股份有限公司大同市城区支公司的委托诉讼代理人蒋某蒋某，被上诉人程某程某的委托诉讼代理人王某1王某1，大同盾石混凝土有限公司的委托诉讼代理人王某2王某2、被上诉人董某董某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中华联合财产保险股份有限公司大同市城区支公司上诉请求：一、撤销大同市云州区人民法院(2018)晋0215民初23号判决，依法改判上诉人少承担123656元。二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，依法应予改判。1.关于住院伙食补助费:按照大同市的司法审判惯例，应当按照每天50元的标准计算实际住院期间的费用，一审判决明显有误。2.护理费:对于护理天数无异议，但是不认可一审法院确定的计算标准，一审按照38547元/年÷250天来确定每天的赔偿数额，明显存在错误。3.关于误工费:上诉人对于一审判决中认定的计算标准和误工时间均不予认可,一审中原告方没有提供任何证据证明原告从事的是建筑行业，而且采用50384元/年÷250天来确定每天的标准，存在错误之处，同时鉴定意见书已经明确了误工时间范围为60日-150日，而原告却主张到定残前一日297日的误工时间，这二者也明显存在矛盾,上诉人认为应当按照山西省居民服务业标准计算60天的误工费用。4.关于残疾赔偿金:被上诉人程某程某构成十级伤残是由于其自己延误了治疗时机造成的，与本次事故没有必然的关联性,同时,事故发生时程某程某也并未被诊断出韧带受伤，不能排除其他原因导致被上诉人韧带受伤,病情的加重，故该费用不应当由我公司赔付。5.精神损害抚慰金:在被上诉人程某程某无法证明其伤残与上诉人具有必然关联性的情况下，该费用不应当由被上诉人承担。程某程某答辩称：一审判决事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。?1.?关于住院伙食费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元予以确定。一审判决正确。2.?关于护理费：依照《劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十条的规定，依照1995年3月25日《国务院关于职工工作时间的规定》对工时制度做的修改，依照国务院令等513号《全国年节及纪念日放假办法》的规定，年工作日的计算方法为：365天-104天（休息日）-11天（法定节假日）=250天。一审判决按照250天确定每天的赔偿数额是正确的。3.关于误工费：最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人因伤残致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。答辩人多年来系建筑工地的农民工，一审期间提交了所在建筑公司的证明，一审以建筑业标准计算答辩人的误工费正确。4.?关于残疾赔偿金：答辩人的十级伤残是法医鉴定的，而且伤残是被答辩人董某董某驾驶被答辩人大同盾石混凝土有限公司的车辆直接造成的。5.?关于精神抚慰金：答辩人一个年富力强的壮劳力，一个远离家乡外地打工农民工，腿部韧带断裂，这辈子再不能干重活儿，不能好好走路，精神损害巨大的。应当支持。一审判决公平公正，应当依法驳回上诉，维持原判。董某董某、大同盾石混凝土有限公司均无答辩意见。程某程某向一审法院起诉请求：判令董某董某、盾石公司、中华联合财产保险股份有限公司大同市城区支公司连带赔偿护理费13860元、住院伙食补助费7000元、营养费6000元、误工费58290元、交通费1756元、残疾赔偿金58264元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费920元、鉴定费3500元，合计154590元;2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年11月26日18时30分许，董某董某驾驶盾石公司所有的××××××中联牌重型特殊结构货车在行驶途中将步行的程某程某撞伤。2017年12月10日，大同市公安局交通警察支队六大队作出晋公交证字(2018)第0037号道路交通事故证明书，认定董某董某负本次事故的全部责任、程某程某无责任。事发当日，程某程某被送往大同市第五人民医院进行检查，该院建议卧床休息、口服药物治疗、住院观察。2017年12月15日，程某程某住入大同市第五人民医院，进行关节镜下膝关节探查、后交叉韧带重建手术，于2018年2月3日出院。经该院诊断为右膝关节前交叉韧带断裂。2018年9月17日，山西大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，认定程某程某构成十级伤残，护理期60-90日、营养费30-60日。另查明，董某董某事发时为盾石公司职工，其驾驶的××××××中联牌重型特殊结构货车为盾石公司所有,该车在联合财保大同城区支公司投保了交强险和500000元的商业三者险，本次事故发生在保险期限内。程某程某事发前在山西永昌三北建设工程有限公司从事木工工作，为湖北居民户口。程某程某长子名为程俊峰，事发时为17周岁。一审法院认为，程某程某在本次交通事故中的损失包括:1.住院伙食补助费，程某程某实际住院50天，酌定按每天100元计算，具体为100元×50=5000元。2.营养费，酌定按每天50元计算，具体为50元×60=3000元。3.护理费,酌定按山西省2017年居民服务业在岗职工平均工资标准计算，具体为38547元÷250×90=13877元;程某程某主张13860元，未超出法定标准，予以确认。4.误工费，程某程某误工期计算至定残前一日为297天，酌定按山西省2017年建筑业在岗职工平均工资标准计算,具体为50384元÷250×297=59856元;程某程某主张58290元，未超出法定标准，予以确认。5.交通费，酌定为1500元。6.残疾赔偿金，因程某程某为居民户口，酌定按山西省2017年城镇居民人均可支配收入标准计算，具体为29132元×20×10%=58264元。7.精神损害抚慰金，酌定为5000元。8.被抚养人生活费，酌定按山西省2017年城镇居民人均消费性支出标准计算,具体为18404元÷2×10%=920元。9.鉴定费3500元，有相应票据在卷佐证，予以确认。以上九项合计为149334元。因董某董某在本次事故中负全部责任，且事故发生于保险期间内，而程某程某的上述损失也未超出保险限额，所以应当由××××××中联牌重型特殊结构货车的承保公司即中华联合财产保险股份有限公司大同市城区支公司在交强险及商业三者险范围内全额予以赔付。中华联合财产保险股份有限公司大同市城区支公司辩称住院伙食补助费应按每天50元计算、营养费不予赔付、残疾赔偿金应当由程某程某自行承担、精神损害抚慰金应予以酌减，依据不足，不予支持。盾石公司要求联合财保大同城区支公司返还其为程某程某垫付的前期检查费746元、住院费41605.92元、医用膝关节外固定支具费1980元，因上述费用未计入程某程某的诉讼请求之内，且属于保险合同纠纷，与本案并非同一法律关系，应另行起诉。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第二十三条、第六十四条、第六十五条、第六十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条规定，判决:一、被告中华联合财产保险股份有限公司大同市城区支公司于判决生效后十日内赔偿原告程某程某住院伙食补助费5000元、营养费3000元、护理费13860元、误工费58290元、交通费1500元、残疾赔偿金58264元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费920元、鉴定费3500元，合计为144834元;二、驳回原告程某程某的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1696元，由原告程某程某负担107元，由被告中华联合财产保险股份有限公司大同市城区支公司负担1589元。本院二审期间，各方当事人并未提交新的证据，对于一审法院认定的事实，各方均无异议，本院予以确认。对二审争议的住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金赔偿金额问题，本院认为，1.关于住院伙食补助费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。山西省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为每天100元，一审法院判决并无不当。应予维持。2.关于应当按照每年365日还是250日来平均计算护理费和误工费的问题，本院认为，最高人民法院《对关于误工费计算方法问题的答复》中认为：误工费的赔偿是受害人因治疗期间所产生的误工损失。如果误工期间仅计算工作日，则应以工作日的工资收入为准；如果误工期间包括休息日，则应以包括休息日在内的平均工资为标准。程某程某主张的误工期和护理期并未扣除休息日，一审法院根据鉴定意见确认了护理期90日，误工期计算至定残前一日共297天，均包括休息日在内，上诉人的上诉请求合理应予支持，应当按照365日来平均计算每天的赔偿标准。程某程某的护理费应当计算为：38547元/年÷365天×90天=9505元。误工费，一审期间，程某程某提交山西省永昌三北建设工程有限公司出具的证明，证实程某程某系其公司农民工，在大同市雍锦台小区二期工程担任木工工作。一审法院据此以2017年建筑业在岗职工平均工资标准，误工期计算至定残前一日297天并无不当。故程某程某的误工费应当为：50384元/年÷365×297天=40997元；3.关于残疾赔偿金和精神损害抚慰金:上诉人认为程某程某构成十级伤残是由于其自己延误了治疗时机造成的，与本次事故没有必然的关联性,不予赔付残疾赔偿金和精神损害抚慰金，本院认为，程某程某因交通事故受伤，山西大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心的鉴定意见书确定程某程某构成十级伤残，因上诉人并不能举证证明程某程某伤残系因自己的原因延误治疗导致，亦不能举证推翻十级伤残的鉴定结论，对该两项费用的上诉请求本院不予支持。中华联合财产保险股份有限公司大同市城区支公司应赔偿程某程某住院伙食补助费5000元、营养费3000元、护理费9505元、误工费40997元、交通费1500元、残疾赔偿金58264元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费920元、鉴定费3500元，合计为127686元。综上所述，中华联合财产保险股份有限公司大同市城区支公司的上诉部分请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持山西省大同市云州区人民法院（2018）晋0215民初23号民事判决第二项，即：“驳回原告程某程某的其它诉讼请求”；二、撤销山西省大同市云州区人民法院（2018）晋0215民初23号民事判决第一项，即：“被告中华联合财产保险股份有限公司大同市城区支公司于判决生效后十日内赔偿原告程某程某住院伙食补助费5000元、营养费3000元、护理费13860元、误工费58290元、交通费1500元、残疾赔偿金58264元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费920元、鉴定费3500元，合计为144834元”;三、上诉人中华联合财产保险股份有限公司大同市城区支公司于判决生效后十日内赔偿被上诉人程某程某127686元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1696元，由程某程某负担107元，由中华联合财产保险股份有限公司大同市城区支公司负担1589元。二审案件受理费2773元，中华联合财产保险股份有限公司大同市城区支公司负担2288元，程某程某负担485元。本判决为终审判决。审判长 柴 涛审判员 石俊丰审判员 李 华 二〇一九年四月十五日书记员 闫文静