安徽省芜湖市镜湖区人民法院刑 事 判 决 书(2018)皖0202刑初359号公诉机关安徽省芜湖市镜湖区人民检察院。被告人李其财，男，1963年3月10日出生，汉族，原系中共党员，高中文化，中共香苑集团原总支委员、香苑集团原副总经理，户籍地安徽省芜湖市镜湖区。2016年12月28日、2017年11月23日被芜湖市镜湖区人民检察院取保候审，2018年9月19日被本院继续取保候审。辩护人曹勇前，安徽深蓝律师事务所律师。辩护人倪昊，安徽深蓝律师事务所律师。芜湖市镜湖区人民检察院以镜检刑诉（2018）347号起诉书指控被告人李其财犯贪污罪，于2018年9月19日向本院提起公诉，本院适用普通程序并依法组成合议庭，于2018年12月14日、2019年4月3日公开开庭审理了本案。镜湖区人民检察院指派检察员张玮玮出庭支持公诉，被告人李其财及其辩护人曹勇前、倪昊到庭参加诉讼。期间，公诉机关申请延期审理一次。本案现已审理终结。芜湖市镜湖区人民检察院指控:2003年下半年，被告人李其财在担任芜湖市香苑实业集团（以下简称香苑集团）副总经理期间，以在胡头山地块开设停车场的承租人徐济能名义，在未办理任何土地、规划等建房手续的情况下，在停车场内私自建房。房屋建成后，被告人李其财为了改变房屋的违法性质，利用职务之便，在申办材料上私自加盖了香苑集团公章，采取虚构建房时间等手段，为该房屋申领到集体土地使用权证。2006年下半年，香苑集团受政府委托，委派被告人李其财等人参与胡头山地块的拆迁工作。拆迁过程中，被告人李其财明知自己私自建房及骗领集体土地使用权证，在实际不符合任何拆迁补偿条件的情况下，利用职务之便，顺利获得政府拆迁补偿款人民币317882.3元，后将其中的112000元交给香苑集团。2016年11月25日，镜湖区纪委对被告人李其财立案调查，被告人李其财在区纪委指定的纪工委工作人员通知和陪同下到达办案地点接受调查。公诉机关就其指控提交了被告人供述、证人证言及其他证据予以证明，并认为被告人李其财在协助政府开展土地拆迁过程中，利用职务之便，采取欺骗、隐瞒手段，非法侵吞、骗领拆迁补偿款，合计人民币317882.3元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。被告人李其财到案后能如实供述自己的罪行，系坦白。被告人李其财对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议，并表示自愿认罪。其辩护人的意见：一、被告人李其财不具备贪污罪的身份要件；二、被告人李其财没有利用职务之便；三、被告人李其财主观上没有非法占有的目的，综上，被告人李其财不构成贪污罪；四、即使本案认定为犯罪，也系单位犯罪，被告人李其财具有自首情节，且本案已过诉讼时效。经审理查明：2003年下半年，被告人李其财在担任芜湖市香苑实业集团（以下简称香苑集团）副总经理期间，以在胡头山地块开设停车场的承租人徐济能名义，在未办理任何土地、规划等建房手续的情况下，在停车场内私自建房。房屋建成后，被告人李其财为了改变房屋的违法性质，利用职务之便，在申办材料上私自加盖了香苑集团公章，采取虚构建房时间等手段，为该房屋申领到集体土地使用权证。2006年下半年，香苑集团受政府委托，委派被告人李其财等人参与胡头山地块的拆迁工作。拆迁过程中，被告人李其财明知自己私自建房及骗领集体土地使用权证，在实际不符合任何拆迁补偿条件的情况下，利用职务之便，顺利获得政府拆迁补偿款人民币317882.3元，后将其中的112000元交给香苑集团，并给予齐世民等班子成员每人6000元，共计30000元。另查明：2016年11月25日，镜湖区纪委对被告人李其财立案调查，被告人李其财系镜湖区纪委调查组指定天门山公共服务中心纪工委工作人员通知并陪同到达办案点，其在接到天门山公共服务中心纪工委工作人员电话通知后按要求到达指定地点。案件审理期间，被告人李其财退出赃款175882元，齐世民等其余五名班子成员每人退出6000元，共计30000元。上述事实，有被告人李其财的供述，证人计某、鲁某、陈某等人的证言，书证户籍证明、任职材料、拆迁档案等证据证明、足以认定。本院认为，被告人李其财身为香苑集团工作人员，在协助政府从事拆迁工作中，利用职务之便，侵吞公共财物共计317882.3元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。辩护人关于被告人李其财不构成贪污罪、且构成自首的意见与法律不符，本院不予采纳。《中华人民共和国刑罚》第八十七条规定，法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，经过十年不再追诉，被告人李其财于2006年12月30日签订拆迁补偿安置协议书，2007年1月30日领取拆迁补偿款，2016年11月25日接受调查，故对辩护人关于该案已过诉讼时效的辩护意见不予采纳。案发后，被告人李其财能如实供述所犯罪行，系坦白，且能积极退赃，本院予以从轻处罚，并对辩护人的该辩护意见予以采纳。为保护国家的廉政建设制度，惩罚犯罪，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第(二)项、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人李其财犯贪污罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币二十万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金款已缴纳。）二、被告人李其财等人退出的违法所得人民币205882元予以没收，上缴国库；被告人李其财交给香苑集团的违法所得人民币112000元继续予以追缴。李其财回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益于社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  张 震人民陪审员  宣瑞萍人民陪审员  陈兆乾二〇一九年四月十一日书 记 员  周敏溦本案援引法律条款《中华人民共和国刑法》第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款贪污或者贪污数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十九条对贪污罪、贪污罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。