湖南省长沙市芙蓉区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0102民初10725号 原告华旺公司。 法定代表人任某。 委托代理人苏某。 委托代理人肖某。 被告天赐来公司。 法定代表人赵某。 委托代理人张某。 委托代理人张某。 被告天赐来武陟分厂。 法定代表人郝某。 委托代理人张某。 委托代理人张某。 原告华旺公司与被告天赐来公司、天赐来合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告华旺公司的委托代理人苏某、肖某与被告天赐来公司、天赐来武陟分厂的共同委托代理人张某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告华旺公司请求本院依法判令：天赐来公司、天赐来武陟分厂共同向华旺公司返还货款142000元，并支付自2018年6月3日起至实际偿还之日止的利息，暂计14062元（以267000元为本金，利息计算标准为月息2分，暂计算至2018年8月20日为14062元，应计算至实际返还之日）。 被告天赐来公司、天赐来武陟分厂辩称：第一、天赐来公司向华旺公司发出的召回函的范围主要为5月份发出的5000公斤蛋白粉，召回方式为退回、换货，之前的产品华旺公司客户已经使用，按照合同约定应当视为质量合格，如果存在损失，华旺公司应当另行举证证明。并且，华旺公司将5000公斤退回，天赐来公司已经向华旺公司退款；第二、华旺公司是天赐来公司的经销商，按照经销合同，所有关于质量问题、退换货、赔偿事宜均应与天赐来公司来协商确定。本案中，华旺公司法定代表人与天赐来公司的法定代表人赵新华只就5000公斤产品的处理进行了协商，并未协商过其他事宜，更未与华旺公司就长沙新起点公司使用的产品所谓的赔偿事宜协商；第三、天赐来武陟分厂作为天赐来公司的分公司，不具有企业法人资格，没有独立的财产，不独立承担民事责任，只能在总公司的授权范围以自己的名义开展业务活动。结合本案，天赐来公司从未就授权天赐来武陟分厂就赔偿事宜与华旺公司进行协商，也不属于天赐来武陟分厂的业务范围，超出授权的，应当被认定为无效。经落实，天赐来武陟分厂也从未与华旺公司达成任何赔偿协议。 查明事实 根据双方当事人的诉辩主张及举证、质证等情况，本院确定如下事实： 华旺公司原名长沙康地恩生物科技有限公司。2016年5月6日，长沙康地恩生物科技有限公司与天赐来公司签订《北京天赐来国际农牧科技有限公司总经销合同》，约定其作为天赐来公司湖南总经销商，负责销售推广血球蛋白粉、汤膜蛋白粉、血浆蛋白粉、有机微量元素等产品。天赐来武陟分厂系天赐来公司分公司。 2018年3月-5月，华旺公司与案外人长沙新起点生物科技有限公司（以下简称新起点公司）多次签订《购销合同》，约定新起点公司在华旺公司处购买天赐来公司所生产的血浆蛋白粉，共15680公斤。《购销合同》还对货款、交货方式、期限等进行详细约定。2018年5月初，因新起点公司反映产品存在质量问题，华旺公司与天赐来公司协商后，天赐来公司于2018年5月10日发出《产品召回函》，载明本厂于2018年5月7日发出的批次为2018年3月25日、4月28日的5吨血浆蛋白粉，还有2月份的部分产品质检监测出现质量问题，为不合格产品，由于保管工作疏忽，将本批次货品发出。现需要贵公司将本产品退回，天赐来公司会积极解决另行安排换货，来回运费由本公司承担。 2018年5月28日，新起点公司与华旺公司签订《退货补偿协议》，约定新起点公司已用的7680公斤血浆蛋白粉，华旺公司不收取费用，未用的5000公斤血浆蛋白粉（具体数量以实退为准，已用部分正常付款给华旺公司）应退回天赐来武陟分厂。 2018年5月29日，华旺公司（甲方）与天赐来武陟分厂（乙方）签订《产品质量问题处理协议》，约定：1、甲方已用的5680公斤猪血浆蛋白粉免费送给甲方，因货款已经支付给乙方，乙方应将货款142000元退还给甲方；2、甲方未用的5000公斤猪血浆由甲方协调新起点公司退回乙方（具体数量以实退为准），运费由乙方负责。因货款已经支付给乙方，乙方应将货款125000元退还给甲方；3、乙方在收到退回猪血浆蛋白粉后的2天，需将退款共计267000元退回给甲方（具体数量以实退为准）。乙方在约定的时间没有支付退款，甲方按退款总额每日0.5%收取乙方违约金，直至支付完结为止。 2018年6月7日，天赐来公司的法定代表人赵新华向华旺公司退还货款118480元。 判决结果和理由 本院认为：华旺公司与天赐来武陟分厂于2018年5月29日签订的《产品质量问题处理协议》，是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法、有效，双方应当遵照履行。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，分公司不具有法人资格，民事责任依法由公司承担。综合本案实际情况，天赐来公司于2018年5月10日发出《产品召回函》，载明部分产品有质量问题。并于2018年6月7日向华旺公司退还货款118480元。但天赐来公司并未按照《产品质量问题处理协议》完全履行退付货款义务，华旺公司主张尚有142000元货款未退付。天赐来公司构成违约，应承担相应的民事责任。故对华旺公司要求天赐来公司、天赐来武陟分厂共同返还货款142000元的诉讼请求，本院依法予以支持。双方在《产品质量问题处理协议》中约定，在约定的时间没有支付退款的，应按退款总额每日0.5%收取违约金。该约定过高，华旺公司自愿将违约金调整为按照月息2分计算，符合法律规定，本院依法予以支持。但根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条的规定，该违约金最高不得超过42600元。故对华旺公司要求天赐来公司、天赐来武陟分厂共同支付自2018年6月3日起至实际偿还之日止的违约金（以267000元为基数，按照每月2%的标准计算）的诉讼请求，本院依法予以支持，但该违约金最高不得超过42600元。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条的规定，判决如下： 一、被告北京天赐来国际农牧科技有限公司、北京天赐来国际农牧科技有限公司武陟分厂向原告湖南华旺生物科技有限公司退还货款142000元； 二、被告北京天赐来国际农牧科技有限公司、北京天赐来国际农牧科技有限公司武陟分厂向原告湖南华旺生物科技有限公司支付违约金（以267000元为基础，按照每月2%的利率，自2018年6月3日起计算至实际返还之日，最高不得超过42600元）； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 上述判决确定的义务，限被告北京天赐来国际农牧科技有限公司、北京天赐来国际农牧科技有限公司武陟分厂在本判决生效之日起十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3421元，由被告北京天赐来国际农牧科技有限公司、北京天赐来国际农牧科技有限公司武陟分厂共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长  卿 琳 人民陪审员  廖玉均 人民陪审员  向首诚 二〇一九年四月二十二日 法官 助理  童柳莎 书 记 员  张 依 附：判决书引用法律条文原文： 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。