天津市西青区人民法院民 事 判 决 书（2018）津0111民初6638号原告：天津市味聚全食品销售有限公司，住所地：天津市河东区南横街欣荣馨苑6号楼107室。统一社会信用代码：91120102MA05K6FA4Y。法定代表人：刘胜，总经理。委托代理人：张文达，天津金诺律师事务所律师。委托代理人：杜艳芳，天津金诺律师事务所律师。被告：天津二商迎宾肉类食品有限公司，住所地：天津市西青经济技术开发区赛达工业园新源道2号。统一社会信用代码：91120111586418091C法定代表人：周春生，董事长。委托代理人：李琳，天津万华律师事务所律师。委托代理人：李洋，天津万华律师事务所律师。原告天津市味聚全食品销售有限公司与被告天津二商迎宾肉类食品有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告法定代表人刘胜，委托代理人张文达、杜艳芳与被告委托代理人李琳、李洋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2018年6月10日发函要求被告履行合同义务，被告仍未履行。2016年3月原告法定代表人刘胜与被告财务负责人孙继海、副厂长王玉莹、书记刘志强沟通项目合作事宜，刘胜与被告上述三位领导前往北京考察合作项目事宜。2016年6月刘胜为项目合作专门成立天津市味聚全食品销售有限公司。目前生产中式菜肴调料包同类产品的企业均以人工操作为主，原告公司是第一家以机械流水线操作为主的企业。2016年9月29日，原告与被告签署《经营合作协议书》，协议书约定，原、被告双方合作经营中式菜肴调料包的生产和销售，被告提供生产经营场地、现有配套设施及生产资质，负责项目的生产运营组织；原告负责提供项目产品的技术研发、渠道销售，并提供400万元用于购置被告不能满足的设备，所购设备需双方共同研究认可方可购置；原、被告合作经营生产的利润，按50%比例分成。另外，还约定了违约责任、合同期限等内容。合同签订后，原告积极推进合同约定的项目，投入资金3672918元购买设备，并调研、组织技术人员研发产品，组建销售团队，全面履行合同义务。而被告到目前长达一年半的时间里，且在原告的多次催促下，仅提供了基础设备，尚待完善的生产场地和需要维修才能使用的设备外，其应该按照约定组建的生产运营团队也没有建立和健全，生产资质也未提供，特别是应由被告提供且在生产汇中必须使用的速冻机，被告至今未提供，直接导致合作项目的产品无法进行生产。现被告不履行合同约定的义务，已严重违约，致使双方合作的目的无法实现，且给原告造成包括购买专用设备、原料辅料、组建研发及销售团队等投入造成巨大损失。故诉至贵院，望判如所请。请求人民法院依法判令：1、解除原、被告双方签署的《经营合作协议书》；2、被告向原告支付违约金人民币500万元；3、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告主张，诉请的500万元包括：3672918元的设备款、2016年至2018年三年原告的员工工资的支出、办公费、交通费、招待费、福利费、研发用料用具费、差旅费、前期其他费用等合计金额为6294626.5元，已经超出500万元，但仅主张500万元。被告辩称：请求依法驳回原告的全部诉请。根据《经营合作协议书》的约定，双方的合作模式为被告提供生产经营场地，提供现有设备及生产资质，原告负责产品的技术研发和生产工艺，销售渠道及购置被告不能满足的其他设备。根据上述约定被告已完成了应尽义务，无论是生产场地还是资质、设备均已提供，不存在任何违约行为。且在该协议签订后，双方针对合作项目已积极配合申办相应食品生产许可事宜，在办理过程中原告也是全程参与配合。双方还签署购销协议，合作生产《经营合作协议书》中载明的中式菜肴食品，被告也实际完成生产，因原告未依约拓展销售渠道进行销售，上述产品仍存放在冷库中。另，原告以被告存在违约行为为由主张500万元违约金。但在协议履行过程中，被告提供的生产资质不存在问题，相反通过双方对协议的履行，证实通过行政机关的审批，被告已经进行了相应的试生产，是由于原告的销售原因导致协议无法继续履行。协议书履行过程中，被告不存在违约行为，原告主张的违约金系根据《经营合作协议书》的约定，无法律及事实依据，不应得到支持。2018年8月27日原告还向被告要求将部分其已经提供的设备拉走，此表明其提供的设备并不是实际购买的设备，而是试用的产品。根据目前原、被告双方现状，双方继续履行合同显然已属不可能，被告同意解除合同，解除合同后，原告可将所提供的设备拉走。经审理查明：2016年9月29日，原告与被告签署《经营合作协议书》，原告为乙方，被告为甲方。协议书约定：“根据国家相关法律法规，甲乙双方本着平等协商、合作共赢的原则，就中式菜肴产品的生产经营项目合作达成如下协议：一、合作项目。中式菜肴调料包的生产与销售项目。二、合作方式。1、甲方负责提供生产经营场地、现有设备（详见附件一）及配套设备及生产资质，负责项目的生产运营组织。2、乙方负责提供项目产品的技术研发、渠道销售，并提供400万元用于购置甲方不能满足的设备（详见附件二）等，所购买设备，需双方共同研究认可方可购置。3、甲乙双方合作经营产生的利润，按甲乙双方各50%比例分配。三、合作内容。1、根据项目进程，甲方妥善安排并做好原辅料的采购、生产加工等工作，过程中所发生的费用计入产品的生产成本。2、乙方要及时做好项目产品的研发、工艺监管和渠道销售工作，过程中所发生的费用计入乙方的销售成本。......。7、乙方要加大产品的市场销售力度，确保在项目投产后，使每日的产销量按照双方约定尽快达到2万份（5吨）以上，并实现生产环节盈利。8、本项目运营产生利润中的甲方应分配部分，应先行用于支付乙方设备款后再享受分红，待设备资金支付完毕后，所购设备及所有权同时转至甲方，后期增加产量所需购置的设备由甲方负责。四、其他约定。1、合作期间，任何一方不得违反上述约定，也不得再与他人签订与本项目相关的合作协议，如有违反，违约方应向守约方支付违约金500万元。2、在项目正式投产一年，如项目仍在持续亏损，双方均有权解除合同，解除合同的书面通知送达对方之日，即为本合同解除之日。......。五、本协议合作期间为三年，自2016年10月1日起至2019年9月30日止。......。”《经营合作协议书》的附件一中载明有“速冻机”，且有附件二。《经营合作协议书》签订后，被告至今未提供《经营合作协议书》中载明的速冻机。《经营合作协议书》签订后，原告购买设备，设备陆续运至被告处。原告与被告在《合作中式菜肴调理包项目专用设备采购明细单》上签字，明细单上载明的设备总价值为3672918元，并载明“因上述设备已于2017年全部购置完成并且安装完毕，经双方确认无误”。原告与被告于2017年12月1日签订《购销协议》，原告为乙方（需方），被告为甲方（供方）。协议约定：“第一条、标的。1、产品的名称及数量：梅菜扣肉1万份、四喜丸子1万份、扒肘子1万份、扒猪蹄1万份、糖排骨1万份、叉烧肉1万份、麻辣牛肉1万份、酸菜鱼1万份。......。第二条、权利和义务。1、甲方保证自2017年12月1日至2018年1月20日期间每周陆续向乙方提供以上产品。2、甲方及时、准确的向乙方提供产品相关资料和证件。3、乙方需在2018年2月15日前销售完成以上产品，如未完成乙方将按出厂价格购入剩余产品。4、付款方式：2018年2月15日前汇到甲方指定账户。......。”《购销协议》签订后，被告于2017年12月1日至2018年1月20日生产部分产品。目前尚有部分已生产完毕的产品存放在被告处的冷库内。2018年1月3日西青区市场和质量监督管理局向被告下发《准予食品、食品添加剂生产许可决定书》（津市场监管（青）许字[2017]第00831号），载明：“天津二商迎宾肉类食品有限公司：你（单位）于2017年12月15日向本机关提出的食品生产许可申请速冻食品[速冻调制食品（熟制品（肉糜类制品、菜肴制品））]，经审查，符合法定条件。现决定准予行政许可，并向你（单位）颁发食品生产许可证（编号：SC10412011103585）。”西青区市场和质量监督管理局向被告颁发的食品生产许可证载明：生产者名称为天津二商迎宾肉类食品有限公司，许可证编号为SC10412011103585，食品类别为肉制品、速冻食品，有效期至2021年12月28日等。原告于2018年6月9日向被告邮寄《催告函》，该函载明：“天津二商迎宾肉类食品有限公司：贵司与我司之间的《经营合作协议书》，自2016年9月签订后至今，已经过去了20个月。鉴于我司按协议书购置的设备2017年3月就已到位，而贵司迟迟不能如约提供生产资质文件及冷冻设备，导致合作项目至今仍无法推进。期间我司也多次向贵司口头催告均无果。鉴于双方约定的合作期间总共才3年（36个月），现由于贵司的原因导致合作期已经过半但项目仍无实质进展，故我司依据《合同法》第六十二条之规定，特发此函催告，请贵司务必于见函后10日内提供生产资质文件及冷冻设备。如逾期未提供，视为贵司拒绝继续履行合同。”另查，原告提供采购合同、发票、付款凭证、费用凭证等证据，以证实，原告为履行合同购置设备支出3672918元，并支付了大量经营性费用，包括办公费、职工福利费、招待费、工资、研发用料费、研发用具费、差旅费等费用；因被告原因导致合同无法继续履行，给原告造成了巨大损失。被告对此不予认可。庭审中，被告主张，被告处的速冻库于2017年5月进行了改造，全部存放本案涉及的产品；在签订《经营合作协议书》前，案外人刘冠名以原告公司名义与我司进行沟通，刘冠名于2016年7向被告发送的电子邮件明确载明只要在现状下增加一间速冻库即可，后来被告也提供了速冻库，故被告已履行了合同义务；《购销协议》中产品就是《经营合作协议书》中计划生产的产品；《购销协议》签订后，就原告所述两种产品未生产的原因为原告未提供相应的生产工艺和技术，而非被告未提供速冻机，其他产品生产后，因原告未履行相应的义务，致使部分产品仍存放在被告的冷库内。原告主张，刘冠名在签订《经营合作协议书》前与我司无任何关系，协议书签订后，成为我司的职员；协议书签订前，是原告的法定代表人刘胜本人与被告进行接洽、商定具体条款，其他人如何与被告沟通原告不清楚，具体合同内容应以《经营合作协议书》载明的内容为准；《经营合作协议书》载明的产品未正式投入生产；《购销协议》中载明的产品系因被告耽误原告时间过长，向原告弥补所生产的其他产品，本来原告与案外人三佳购物约定的订单是一万盒，每盒八个产品，但鉴于被告未提供速冻机只能生产六个产品，最后实际仅生产了六千多盒，原告提走1000多盒，由于双方对每盒价格存在争议导致剩余的无法提走，现仍存放在被告处。上述事实，有原告提供的《经营合作协议书》、公证书、《催告函》、采购合同、发票、付款凭证、费用凭证等与被告提供的公证书、邮件、生产许可证、《购销协议》等等书证及当事人陈述予以证实。本院认为，原、被告双方系合同纠纷，双方当事人应当依诚实信用原则享受各自权利、履行各自义务。关于被告是否存在违约事宜。原告与被告于2016年9月29日签订《经营合作协议书》，协议书明确载明被告“提供生产经营场地、现有设备（详见附件一）及配套设备及生产资质”，附件一中的设备包含“速冻机”。但双方在履行协议书过程中，被告一直未提供“速冻机”，未履行自己的合同义务，构成了违约。此外，《经营合作协议书》未明确载明生产资质（即食品生产许可证）的提供时间，故原告应给予被告合理期限以提供食品生产许可证。鉴于双方签订协议书的目的系为生产产品以投放市场，作为市场经营主体应力求尽快使产品投入生产并尽快上市销售以获取收益，时间就是市场，时间就是收益，故合理期限不应超过15天。此协议书约定的合同期限仅为三年，但被告于2018年1月3日才被颁发食品生产许可证，此时距离协议书的签订时间已过一年三月有余，距离协议书的届满期限仅剩一年九个月左右，故被告提供食品生产许可证的时间已明显超出合理期限的范畴，被告未完全履行自己的合同义务，构成违约。关于《经营合作协议书》的解除事宜。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”被告的上述违约行为已构成合同解除条件，故原告要求解除《经营合作协议书》的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的款项事宜。被告存在上述违约行为，应向原告承担违约责任。原告为履行《经营合作协议书》积极购买涉案的各种设备，原告提供的证据证实涉案设备价值3672918元，且被告签字的《合作中式菜肴调理包项目专用设备采购明细单》上明确载明设备总价值为3672918元。另，《经营合作协议书》还载明“本项目运营产生利润中的甲方应分配部分，应先行用于支付乙方设备款后再享受分红，待设备资金支付完毕后，所购设备及所有权同时转至甲方”，因被告在合同的履行过程中存在违约行为，致使原告无法实现上述合同目的之一，无法回收设备的价款，故，被告应给付原告上述设备的价款3672918元，支付完毕后，上述设备的所有权同时转至被告。《经营合作协议书》虽载明“如有违反，违约方应向守约方支付违约金500万元”，但此约定的违约金过高，应于调整。综合衡量合同履行程度、当事人的过错、当事人缔约地位强弱等多项因素予以综合权衡，并结合原告所提供的相关证据，将违约金调整为80万元为宜。故，被告应给付原告违约金80万元。此外，原告主张，被告应给付原告2016年至2018年三年原告的员工工资的支出、办公费、交通费、招待费、福利费、研发用料用具费、差旅费、前期其他费用等款项。上述款项的支出无法完全证实与被告之间存在直接的因果关系，亦无法证实全部用于了涉案的项目，故原告要求被告给付2016年至2018年三年原告的员工工资的支出、办公费、交通费、招待费、福利费、研发用料用具费、差旅费、前期其他费用的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、解除原告天津市味聚全食品销售有限公司与被告天津二商迎宾肉类食品有限公司于2016年9月29日签订的《经营合作协议书》；二、被告天津二商迎宾肉类食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告天津市味聚全食品销售有限公司价款3672918元，违约金80万元，合计4472918元。三、驳回原告天津市味聚全食品销售有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46800元，原告天津市味聚全食品销售有限公司负担4933元，被告天津二商迎宾肉类食品有限公司负担41867元，此款于本判决发生法律效力之日起十日内交付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  龚士军人民陪审员  常 红人民陪审员  冯松芹二〇一九年四月十一日书 记 员  戴玉洁附：本裁决文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。