湖北省汉江中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）鄂96刑终51号 原公诉机关仙桃市人民检察院。 上诉人（原审被告人）王佑林，男，1964年10月24日出生，公民身份号码429004196410242977，汉族，仙桃市人，大专文化，无职业，户籍所在地仙桃市沙湖镇河堤街19号，现住仙桃市仙源大道95号流潭别墅西4排2单元402室。2011年7月15日因犯贩卖毒品罪被判处拘役4个月，并处罚金人民币五千元；2015年1月19日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元，2016年10月22日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪，2017年11月27日被羁押，次日被监视居住。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2018年5月15日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于仙桃市看守所。 上诉人（原审被告人）彭继武，男，1987年10月20日出生，公民身份号码429004198710203135，汉族，仙桃市人，初中文化，无职业，住仙桃市杨林尾镇镇西村一组96号。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2018年5月15日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于仙桃市看守所。 被告人吴亮，曾用名吴虎，男，1985年1月3日出生，公民身份号码429004198501031891，汉族，仙桃市人，中共党员，初中文化，无职业，住仙桃市长埫口镇何坝村五组46号。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2018年5月15日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于仙桃市看守所。 仙桃市人民法院审理仙桃市人民检察院指控原审被告人王佑林、彭继武、吴亮犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2018年12月12日作出（2018）鄂9004刑初613号刑事判决。宣判后，王佑林、彭继武不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、非法持有毒品 2017年11月27日15时许，仙桃市公安局龙华山派出所民警在被告人王佑林位于仙桃市仙源大道95号流潭别墅西4排2单元402室的住处，查获甲基苯丙胺冰毒1瓶15袋净重7.28克、甲基苯丙胺片剂4瓶165片净重16.44克。2017年12月11日，经黄石市公安司法鉴定中心鉴定，查获的上述毒品中均检出甲基苯丙胺成份。 二、贩卖毒品、容留他人吸毒 2018年5月15日上午10时，伍国民打电话给仙桃市公安局龙华山派出所，称要举报仙桃市仙源大道95号流潭别墅西4排2单元402室王佑林贩卖毒品、容留他人吸毒。民警提供了200元钱交给伍国民进行控制交易。当日上午11时许，伍国民打电话找被告人王佑林买甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）20片，商量好价格700元，并要王佑林送至叶王路桃花岭路口靠高速公路涵洞边。王佑林交给被告人吴亮甲基苯丙胺片剂20片，净重1.83克，并让吴亮送至上述地点，吴亮将上述毒品送到后交给伍国民，伍国民付款200元，称余下500元稍后微信支付。吴亮回到王佑林家，将毒资200元钱交给王佑林。随后，伍国民到王佑林位于仙桃市仙源大道95号流潭别墅西4排2单元402室的住处，提出再购买甲基苯丙胺片剂，并表示先前欠的500元到时一起支付。王佑林遂联系被告人彭继武，声称其身体不舒服要彭继武送点好麻果去。下午3时许，彭继武拿了43颗麻果，直接到王佑林家西边房间，将甲基苯丙胺片剂43颗交给王佑林。伍国民将上述情况告知守候在附近的仙桃市公安局特警支队民警。民警到上述王佑林家抓获被告人王佑林、彭继武、吴亮及谭书琼、夏伟等人，并从王佑林家中东边房间内查获银色罐装甲基苯丙胺片剂149片，净重14.33克；塑料袋装甲基苯丙胺片剂19片，净重1.77克；甲基苯丙胺冰毒1袋，净重0.58克；从王佑林西边房间内查获银色罐装甲基苯丙胺片剂43片，净重3.99克。2018年5月21日，经黄石市公安司法鉴定中心鉴定，查获的上述毒品中均检出甲基苯丙胺成份。还查明：2018年5月15日，被告人王佑林在位于仙桃市仙源大道95号流潭别墅西4排2单元402室的住处，先后容留谭书琼、吴亮、夏伟吸食毒品。2018年5月16日，王佑林、谭书琼、吴亮、夏伟的尿液样本经检测均为阳性。 上述事实，有公诉机关提供并经原审庭审举证、质证的证人盛凯、谭书琼、伍国民、夏伟的证言；被告人王佑林、彭继武、吴亮的供述与辩解；黄石市公安司法鉴定中心（黄）公（刑）鉴（化）字[2017]324号、[2018]155号理化鉴定报告、湖北省公安司法鉴定中心鄂公鉴[2018]164号鉴定书；提取笔录、搜查笔录、现场照片；毒品称量记录、提取检材记录；通话清单、辨认笔录；仙桃市公安局禁毒支队仙公禁检字[2017]第0001132号、[2018]第0000453号、0000454号、0000455号、0000456号吸毒现场检测报告书、仙桃市公安局仙公（龙）行决字[2013]第2385号、仙公（龙）行罚决字[2018]5546号、5541号行政处罚决定书；抓获经过、办案说明、扣押清单、湖北省公安机关上交毒品入库登记单；仙桃市人民法院（2014）鄂仙桃刑初字第00427号刑事判决书、湖北省沙洋熊望台监督罪犯档案资料；被告人王佑林、彭继武、吴亮的户籍信息等证据证实。 原判认为，被告人王佑林、彭继武明知是毒品而向伍国民非法销售，被告人吴亮明知是毒品而帮王佑林运送给伍国民，其行为均已构成贩卖毒品罪。王佑林明知是毒品而非法持有，数量共计23.72克，其行为已构成非法持有毒品罪。王佑林提供场所，容留吴亮、谭书琼、夏伟吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。本案系共同犯罪。公诉机关起诉指控王佑林丢到窗外楼下路面上的107片净重10.07克甲基苯丙胺片剂系其所有的证据不足，不予认定。彭继武贩卖毒品数量认定为43颗净重3.99克。王佑林实施了向伍国民贩卖毒品的行为，故在其家中查获的毒品数量应当认定为王佑林贩卖毒品的数量，王佑林贩卖毒品的数量共计为22.5克。王佑林系累犯、毒品再犯，依法从重处罚。王佑林对其非法持有毒品23.72克供认不讳，依法从轻处罚。彭继武自愿认罪，酌情从轻处罚。吴亮当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。吴亮受托运送毒品，酌情从轻处罚。本案属于特情介入案件，同时考虑王佑林吸食毒品的情节，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百四十八条，第三百五十四条，第二十五条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决：一、被告人王佑林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年四个月，并处罚金人民币二万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万元。二、被告人彭继武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。三、被告人吴亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。四、对扣押在案的毒品予以没收。 上诉人王佑林上诉提出：其没有贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪；其仅提供毒品供夏伟吸食，不构成容留他人吸毒罪。 上诉人彭继武上诉提出：一审量刑偏重，请求二审从轻处罚。 经二审审理查明，原审判决中所列举的认定本案事实的证据，在原审开庭审理时已当庭宣读、出示并质证。经二审核实，原判所列证据来源合法，所证内容客观、真实，与本案密切关联，本院予以确认。 二审期间，上诉人王佑林、彭继武均未提交新的证据。 关于上诉人王佑林提出其没有贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪的意见。经查，王佑林指使原审被告人吴亮向伍国民贩卖毒品的事实，不仅有吴亮的供述，伍国民的证言，还有伍国民与王佑林通过微信视频联系的视听资料等客观证据予以证实，足以认定。故对王佑林的该上诉意见不予采纳。 关于上诉人王佑林提出其仅提供毒品供夏伟吸食，不构成容留他人吸毒罪的意见。经查，王佑林容留吴亮、夏伟等人在其住处吸食毒品的事实，不仅有吴亮、夏伟等人的供述，还有吸毒现场检测报告、伍国民拍摄吴亮等人在王佑林住处吸食毒品的视频资料等客观证据证实，足以认定。故对王佑林的该上诉意见亦不予采纳。 关于上诉人彭继武提出一审量刑偏重的意见。经查，彭继武贩卖毒品甲基苯丙胺片剂43片，净重3.99克，一审法院以贩卖毒品罪对其判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元符合法律规定。故对其上诉意见不予采纳。 本院认为，上诉人王佑林指使原审被告人吴亮向伍国民贩卖毒品，上诉人彭继武明知王佑林向他人贩卖毒品而向其提供毒品，其行为均构成贩卖毒品罪。王佑林非法持有毒品甲基苯丙胺23.72克，其行为构成非法持有毒品罪。王佑林容留吴亮、夏伟等人在其住处吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。王佑林指使吴亮向伍国民贩卖毒品甲基苯丙胺1.83克系共同犯罪。彭继武明知王佑林向他人贩卖毒品而向其提供甲基苯丙胺片剂43片，净重3.99克。因王佑林实施了指使吴亮向他人贩卖毒品的行为，故公安机关在其住处查获的毒品亦应当认定为其贩卖毒品的数量，但公安机关在王佑林住处窗外查获的甲基苯丙胺片剂107片，净重10.07克，因证据不足，不宜认定为王佑林所有，故王佑林住处查获的毒品数量应为20.67克，王佑林在本案中贩卖毒品的数量共计22.5克。王佑林系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。彭继武、吴亮如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  曾志军 审判员  张 伟 审判员  印 坤 二〇一九年四月二十八日 法官助理潘德胜 书记员高杭