湖南省株洲市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）湘02刑终303号原公诉机关湖南省株洲市芦淞区人民检察院。上诉人（原审被告人）谢伟，男，1965年1月5日出生于湖南省株洲市，汉族，初中文化，系株洲胜英贸易有限责任公司经理，户籍地湖南省株洲市芦淞区。曾因犯流氓罪，于1985年被原湖南省株洲市南区；又因犯强迫交易罪，于2002年4月29日被湖南省株洲市芦淞区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元，2002年7月24日释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年10月13日被刑事拘留，2018年1月17日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。辩护人宁金星，上海段和段（长沙）律师事务所律师。辩护人高婷婷，上海段和段（长沙）律师事务所律师。上诉人（原审被告人）谢魁维，男，1956年9月17日出生于湖南省株洲市，汉族，初中文化，无业，户籍地湖南省株洲市芦淞区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年7月7日、2018年7月24日被取保候审,2018年10月26日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。上诉人（原审被告人）李雪境，曾用名“李学进”，男，1963年10月12日出生于湖南省株洲市，汉族，高中文化，无业，户籍地湖南省株洲市荷塘区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年10月13日被刑事拘留，2017年11月17日、2018年7月24日被取保候审,2018年10月26日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。辩护人沈宏，湖南中兴律师事务所律师。湖南省株洲市芦淞区人民法院审理湖南省株洲市芦淞区人民检察院指控原审被告人谢伟犯寻衅滋事、职务侵占罪，原审被告人谢魁维、李雪境犯寻衅滋事罪一案，于2018年10月30日作出(2018)湘0203刑初254号刑事判决。宣判后，原审被告人谢伟、谢魁维、李雪境不服，向本院提出上诉。因上诉人谢伟、谢魁维、李雪境对一审认定的事实提出异议，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第一款（一）项之规定，本院决定开庭审理，并根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十五条之规定，于2018年11月20日通知株洲市人民检察院阅卷，该院于2019年12月20日阅卷完毕。本院依法组成合议庭，于2019年1月23日在本院第六审判庭公开开庭进行了审理。株洲市人民检察院指派检察员毕婷婷到庭履行职务，上诉人谢伟及其辩护人宁金星、高婷婷，谢魁维、李雪境及其辩护人沈宏到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省株洲市芦淞区人民法院经审理查明：一、江南商城银滨楼一、二楼的权属2001年6月22日，开元公司与南苑公司双方共同开发建设株洲市粮油市场银滨楼（后命名为江南商城银滨楼）。2004年9月29日，银滨楼商住楼验收合格，建成的银滨楼共6层，1-2层为商铺，建筑面积10095.83平方米。因株洲市商业银行诉南苑公司借款纠纷（2001）株中经初字第61号民事判决一案，株洲市中级人民法院于2004年5月28日向株洲市国土局、株洲市房产局送达(2002)株执字第52号民事裁定书、协助执行通知书，查封江南商城银滨楼一、二层商铺，查封期限为二年，在查封期间内未经允许不得办理抵押、转让、过户手续。2005年3月3日，开元公司取得银滨楼的房屋所有权证，南苑公司为共有人。2005年6月13日，南苑公司在株洲市国土局重新进行了银滨楼土地登记，领取了国有土地使用证，载明该土地使用权人为南苑公司，开元公司共有。但是2005年10月在银滨楼查封期间，信佳百货与开元公司、南苑公司共同签署《商品房买卖合同》，信佳百货购买了银滨楼103、104以及201、202商铺并于2006年1月24日取得房屋所有权证。2006年4月7日，信佳百货取得上述房屋国有土地使用权登记。2009年10月10日，开元公司、南苑公司因合作开发银滨楼项目合同纠纷一案，双方达成执行和解协议：双方同意将银滨楼项目一楼资产共同对外销售变现所得款项全部归开元公司处置，双方就银滨楼合作项目清算完毕。因为银滨楼一楼当时出租给了他人经营，为尽快将资产变现，开元公司、南苑公司都同意在协议的最后一条载明“银滨楼一楼资产转让给谢伟指定的单位或个人”，由时任南苑公司执行董事的被告人谢伟联系买家。经谢伟联系，2009年12月25日，开元公司、南苑公司与胜英公司签订购房合同购买银滨楼101、102、105号商铺。为经营上述商铺，2010年1月4日，吴某、谢伟、廖俏英发起成立胜英公司，其中吴某出资5.1万（出资比例51%）、廖俏英出资2.9万（出资比例29%）、谢伟出资2万（出资比例20%）。随后，吴某向开元公司支付500万元购买了银滨楼101、102、105号商铺。2010年2月8日，株洲市房产局将银滨楼101号、102号、105号商铺登记在株洲胜英经贸有限责任公司名下（因登记错误于2010年6月21日变更登记为株洲胜英贸易有限责任公司）。因上述商铺的所有权争议，原告吴某、郭慧敏诉被告胜英公司、第三人谢伟所有权确认纠纷一案，经2015年2月2日株洲市中级人民法院（2014）株中法民四初字第20号民事判决和2016年6月13日湖南省高级人民法院（2016）湘民终77号民事判决，对三个商铺的购买登记的事实进行了确认，并确认该房产所有权归胜英公司。上述事实，有以下经庭审举证、质证并查证属实的证据证明：（2006）株中法民一初字第61号民事判决书、（2011）芦法民一初字第1513号民事判决书、（2014）株中法民四初字第20号民事判决书、湖南省高级人民法院（2016）湘民终77号民事判决书、株洲市中级人民法院民事裁定书、协助执行通知书及送达回证、执行和解协议、出让土地使用权转让申请表、不动产权利及其他事项登记信息、商品房买卖合同、房屋所有权证复印件等书证；证人尹某的证言。二、谢伟为首的“株洲市伟哥资产筹备小组”寻衅滋事的违法犯罪事实谢伟以开元公司和南苑公司达成的执行和解协议为依据，认为信佳百货名下的银滨楼103、104、201、202号商铺以及胜英公司名下的101、102、105号商铺应归属于其所有，信佳百货侵占了其财产。自2014年开始，谢伟以收回信佳百货名下的银滨楼103、104、201、202号商铺以及经营胜英公司名下的101、102、105号商铺为名义，自行成立了“株洲市伟哥资产筹备小组”，采取对他人宣称银滨楼一、二楼归属谢伟个人所有，收回后许诺好处，以及不固定发放工资的方法吸纳社会闲杂人员加入。前期吸纳俞某（后改名俞林罕）、江某、龙某1、龙某2、喻某等成员，在上述人员离开后，后期吸纳谢魁维、李雪境和谢占魁、陈某7、肖某（另处理）等固定成员以及吴波（另案处理）、孙某、严斌、严友如（另处理）等其他成员加入。谢伟自任董事长，李雪境任文秘，谢魁维任后勤主管，所有人员都听命于谢伟。“伟哥资产筹备小组”以收取胜英公司名下商铺的租金、银滨楼周边停车费为经济来源。谢伟以收回资产后许诺有好处给小组成员，并以收取的商铺租金、停车费不固定给成员发放工资为诱惑，对小组成员进行分工、管理，小组成员帮助谢伟针对信佳百货进行所谓的“维权”、管理商铺出租和非法收取银滨楼周边地面停车费。在此过程中，谢伟拉拢形成了以谢伟为首要分子，固定成员三人以上的恶势力集团。为谋取不法利益，经常纠集在一起，在谢伟的授意、组织、指使下，小组成员以“伟哥资产筹备小组”的名义多次从事违法犯罪活动。其中，辱骂、恐吓他人寻衅滋事犯罪1次，任意损毁公私财物寻衅滋事犯罪1次、强拿硬要公私财物寻衅滋事犯罪1次，另还有多次其他寻衅滋事违法行为，具体事实如下：（一）针对信佳百货滋扰、纠缠、辱骂、恐吓等寻衅滋事违法犯罪的事实。自2014年11月至2017年10月，谢伟以银滨楼103、104、201、202号商铺被人侵占为由长期上访。政府有关机关了解、调查后，认为应该通过法律途径解决，谢伟上访事由没有依据，应息诉罢访，但谢伟仍授意、组织“伟哥资产筹备小组”成员，对信佳百货和个人进行了时长近三年的一系列寻衅滋事违法犯罪行为。查明的事实有：1.2014年11月12日10时30分许，“伟哥资产筹备小组”成员资产部主任俞某在谢伟的授意下，纠集成员副经理喻某、保安队长江某、安保部副部长龙某2，由俞某开车搭乘其他人员来到信佳百货位于江南××附近的商场，将开来的小车停放在信佳百货商场正门口，下车后四人堵在商场两个门口，阻止、驱赶顾客进入商场购物。12时30分许，民警在现场劝离，俞某才将小车开走。在民警离开后，俞某、江某、龙某2等人又搬来沙发堵在商场门口，继续影响信佳百货商场的经营，直至下午1时许才离开商场。为继续滋扰信佳百货，四人随后又来到信佳百货位于银滨楼二楼的食堂，强行将食堂内的餐桌、凳子等物品搬至一楼坪里，在搬运中致使信佳百货的一张木沙发损坏、一个防盗门被碰撞变形，影响信佳百货的正常经营。经信佳百货报警，民警将四人传唤至派出所调查。2014年11月13日，俞某、喻某、江某、龙某2因扰乱秩序均被公安机关行政拘留七日。2.2015年1月7日12时30分许，“伟哥资产筹备小组”成员江某听说信佳百货一仓库正在施工砌墙，就通知“伟哥资产筹备小组”成员龙某1、龙某2、徐某前往拆掉砌墙。四人各自拿着铁锤、铁铲、铁锹来到该仓库，江某、徐某、龙某2用工具敲打地板，龙某1敲打了几下墙。信佳百货工作人员刘杨、何维等人出来为制止江某等人，双方发生打斗，致使双方人员受伤。2015年1月8日，龙某1因殴打他人被公安机关行政拘留五日，信佳百货工作人员刘杨、何维也被行政处罚。3.2015年5月4日15时许，“伟哥资产筹备小组”成员龙某1、陈某2（另处理）等人以银滨楼资产属于谢伟为由，挂着“伟哥资产筹备小组”的胸牌来到信佳百货商场，以要求信佳百货进行清算为名义，和信佳百货工作人员争吵，滋扰信佳百货商场的经营。经报警处理后，龙某1和信佳百货代表刘晓广在建宁派出所内接受调查，随后，被告人谢伟来到派出所向民警陈述情况。此时，龙某1当着民警的面对刘晓广用拳头进行殴打，直至被民警制止，致使刘晓广头部和双肩受伤。2015年5月4日，龙某1因殴打他人被公安机关行政拘留十日并处罚款二百元。4.2015年6月5日上午9时许，在谢伟的安排下，龙某1纠集“伟哥资产筹备小组”成员肖尹虹一起去信佳百货找老板吕宏明。到达信佳百货鞋包门店后，龙某1要店内的顾客出去，并用挂锁锁住了信佳百货门店的门。店内的员工报警后，民警要龙某1将锁打开。过了几分钟，民警走后，龙某1和肖尹虹又来到该门店，龙某1大声骂“吕宏明不要脸，滚出来”，要服务员叫吕宏明出来，并又锁住该门店的门。店员又报警，民警又来门面将锁打开。此后，龙某1和肖尹虹再次来到信佳百货门店，龙某1锁了门店的正门和肖尹虹回去了。店员报警后，民警找人将锁打开。下午16时许，龙某1纠集小组成员谭正明一起进入信佳百货门店内，龙某1和谭正明用店内的沙发挡住门店的门口，龙某1继续大声骂“吕宏明不要脸”，严重影响他人和信佳百货的工作、经营。民警过来后，龙某1、谭正明被传唤到派出所。2015年6月6日，因扰乱秩序龙某1被公安机关行政拘留十日并处罚款五百元，谭正明、肖尹虹均被警告。5.2017年3月20日至5月1日期间，谢伟组织谢魁维、李雪境以及谢占魁、肖某，以不固定人员结伙或单独到信佳百货商场滋事，在商场内和商场门口摆放书写“信佳百货吕宏明不要脸，侵占资产”等带侮辱性话语和其他资料的黑板，在商场门口用高音喇叭播放上述侮辱性话语，或者由谢魁维躺在商场内阻止顾客进店购物。其中，谢伟在商场内负责主讲宣传，谢魁维主要负责躺在信佳百货商场内，李雪境负责传送资料以及粘贴资料到黑板，手持资料在店内进行宣传，谢占魁、肖某负责将高音喇叭放在信佳百货门口播放，并将小黑板抬到信佳百货门口展示，帮助运送打地铺的被子、堵门的沙发等。谢伟、谢魁维、李雪境等人持续滋扰信佳百货经营、辱骂他人共计31次，其中，谢伟亲自参与7次，谢魁维参与24次，李雪境参与20次，对信佳百货商场的正常经营活动造成恶劣影响。2017年5月2日谢伟、谢占魁、肖某均因寻衅滋事行为被公安机关行政拘留十五日。6.2017年9月14日10时许，谢魁维纠集“伟哥资产筹备小组”成员吴波等六七个人来到信佳百货位于银滨楼的培训中心、食堂，此后，谢魁维买来剪钳，由吴波到一楼配电间将培训中心的入户表箱电线剪断。2017年9月24日10时许，谢魁维又带领吴波剪断信佳百货培训中心、食堂入户表箱电线；2017年9月25日，谢魁维纠集李雪境、吴波等七八个人来到信佳百货培训中心、食堂处，谢魁维要吴波再次到配电间剪断入户表箱电线。三次剪断电线，造成信佳百货培训中心无法进行培训，员工食堂就餐无法正常进行，信佳百货三次维修入户表箱电线线路花费材料费共计2100元。7.2017年9月26日凌晨1时许，“伟哥资产筹备小组”成员谢魁维、李雪境、吴波、严斌、严友如等六人来到信佳百货位于银滨楼的培训中心，用膨胀螺丝固定钢丝防盗网封住信佳百货培训中心的大门，培训中心无法正常使用，造成了直接的经济损失。2017年9月27、28日，信佳百货为此另行租用国泰宾馆的场地进行培训，花费场地租赁费5000元。上述事实，有以下经庭审举证、质证并查证属实的证据证明：行政处罚决定书、报案材料、派出所情况说明、证据保全清单、辨认笔录、视频侦查报告及照片、收缴物品清单、销货清单、结账清单、视频资料及照片、病历资料、身份信息等书证；证人俞某、喻某、江某、龙某1、江某、徐某、龙某2、陈某1、陈某2、柳某、陈某3、陈某4、汤某1、陈某5、汤某2、罗某、曾某、刘某、黄某、陈某6等人的证言；被告人谢伟、谢魁维、李雪境的供述和辩解。（二）占用公共用地强拿硬要收取停车费寻衅滋事犯罪的事实。自2014年3月份以来，谢伟指使他人在银滨楼四周的公共道路上私自划了二十多个停车位，违法占用公共用地收取停车费，安装监控、制作停车收费的牌子，先后安排“伟哥资产筹备小组”的陈某7、文某、谢魁维、谢占魁等人负责收取停车费，并授意收费的人员，如果停车的人不交停车费，就用轮胎锁将车锁住或者语言威胁、恐吓、殴打停车的人。以临时停车收费10元，购买月票等不同形式，谢伟、谢魁维以及陈某7、文某等人共计收取停车费数万元。其中，2014年10月份的一天，周美林将车辆停放在银滨楼消防通道时，谢伟等人以不交停车费就会刺胎放气、砸车，被强行收取停车费10元；2014年12月至2017年10月期间，杜某将车停放银滨楼周边，谢伟以不交停车费就锁车、扬言打人，迫使杜某多次购买月票停车费共计2200元；2016年国庆节期间，任量将车停放在银滨楼靠满江红市场的通道上，被谢伟的五个人锁车并要求交费，因任量不肯交被威胁要弄死，只好交给谢伟10元钱；2016年12月10日至2017年8月3日期间，李再兴将车停放银滨楼周边，谢伟以不交停车费就锁车、扬言打人，迫使李再兴购买月票停车费共计1000元；2017年2月28日11时许，罗新灿驾驶面包车准备装货，被谢伟的人锁了车，不肯交费被谢伟揪着衣领扬言要打人，迫于无奈购买了月票，此后的2017年10月18日又交了50元停车费；2017年3月中旬一天，马超的车子在银滨楼围墙附近被谢伟锁了车并说不给钱就不让走，无奈交了10元停车费给谢伟；2017年4月9日，刘勋将车辆停放在银滨楼消防通道时，谢伟他们几个人以刘勋不交停车费，对刘勋右肩膀打了一拳，刘勋见对方人多迫于无奈交了10元停车费；2017年4月1日、2017年7月1日，喻园华将车辆停放在银滨楼消防通道时，谢伟以不交停车费就会被锁车，被威胁搞死、砸车，被强行收取2次月票停车费共计500元；2017年7月10日、10月10日，阳某将车停放银滨楼周边，谢伟以不交停车费就锁车、扬言打人，迫使阳某两次购买月票停车费共计750元；2017年10月2日，孙冬生将车辆停放在银滨楼消防通道时，谢伟他们以不交停车费就会被锁车，威胁搞死、砸车，孙冬生被强行收取月停车费200元；2017年10月25日，文治国将车辆停放在银滨楼消防通道时，谢伟等人以不交停车费就会被锁车，威胁搞死、砸车，被强行收取月停车费200元。综上，被告人谢伟强行收取停车费共计人民币4900元。2017年8月22日，曾因群众举报违法锁车、收取停车费，株洲电视台记者对谢伟等人强行收取停车费进行了暗访，并在株洲电视台进行了报道。2017年10月12日，公安机关对被告人谢伟在位于胜英公司的办公地点扣押了锁车工具四个。上述事实，有以下经过庭审举证、质证并查证属实的证据证明：收款收据、驾驶证复印件、车辆信息查询、指认被锁车辆的照片、施光良驾驶证复印件及车辆信息、停车费收据、机动车信息、照片、规划图、土地审批单、收据及欠条、搜查笔录和扣押物品清单等书证；辨认笔录；汪国文、刘景、贺友明等证人的证言；周美林、刘勋、喻园华等被害人的陈述；被告人谢伟、谢魁维的供述和辩解。三、被告人谢伟职务侵占的犯罪事实为共同经营银滨楼101、102、105号商铺，吴某、廖俏英、谢伟发起成立了胜英公司，2010年1月10日，经公司股东会决议：由吴某任公司执行董事，谢伟任公司经理，廖俏英任公司副经理、财务总监。该公司的章程规定：公司经理负责公司生产经营的日常具体业务。谢伟利用其股东身份以及经理职务便利，一直占用公司所有的银滨楼101、102、105号商铺，并排除吴某的职权，以“伟哥资产筹备小组”的名义，将上述商铺隔成小的仓库出租给他人经营，非法收取租金供个人使用。自2014年3月至案发，谢伟直接收取或者授意“伟哥资产筹备小组”成员谢魁维等人收取门面仓库承租人龙某3、郭春林、吴清、胡小平、唐武等19人的租金及管理费。经湖南建业会计事务所鉴定，“株洲市伟哥资产筹备小组”累计收取租金（含物业费、停车费）共计1067396元。谢伟收取租金后不入公司账户，而是存入自己私人账户，用于伟哥小组成员发放工资以及其个人使用，至案发未归还胜英公司。公安机关于2017年10月12日将被告人谢伟、李雪境抓获归案；2018年7月7日将被告人谢魁维抓获归案。上述事实，有以下经过庭审举证、质证并查证属实的证据证明：账号资金往来凭证、租赁合同、租金、物管费、押金收据、搜查笔录和扣押物品清单、株洲胜英贸易有限责任公司章程、股东会记录、内资企业登记情况表、胜英公司的开户记录、招商银行银行卡流水、会计鉴定意见；证人吴某、陈某7、龙某3等证人的证言；被告人谢伟、谢魁维的供述。全案另有以下经举证、质证并查证属实的证据证明：刑事判决书、释放证明、抓获经过、破案经过等书证；证人肖某、文某、孙某等人的证言。株洲市芦淞区人民法院根据审理查明的事实及证据，依照法律规定判决如下：一、被告人谢伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年，并处没收个人财产人民币十万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币三万元、没收个人财产人民币十万元；二、被告人谢魁维犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；三、被告人李雪境犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；四、责令被告人谢伟在本判决生效后十日内退赔侵占胜英公司财产人民币1067396元；被告人谢伟、谢魁维赔偿被害人信佳百货经济损失2100元；被告人谢伟、谢魁维、李雪境赔偿被害人信佳百货经济损失5000元；被告人谢伟退赔被害人杜某、阳某等人经济损失共计4900元。宣判后，被告人谢伟、谢魁维、李雪境均不服，向本院提出上诉。谢伟上诉提出：银滨楼一、二楼的产权本属于本人，胜英公司强迫本人在文书上签字用非法手段将产权转移，本人维权不是寻衅滋事；被骗成为胜英公司股东，银滨楼铺位实际是本人的，成立“伟哥资产筹备小组”将银滨楼铺位出租，不构成职务侵占罪。其辩护人提出了相同的辩护意见。谢魁维上诉提出：信佳百货非法侵占谢伟财产，去信佳百货商场是维权，不是寻衅滋事。李雪境上诉提出：没有寻衅滋事的行为。其辩护人提出了相同的辩护意见。出庭检察员认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。经二审开庭审理查明的事实和采信的证据与一审一致。本院认为，上诉人（原审被告人）谢伟纠集上诉人（原审被告人）谢魁维、李雪境等人多次滋扰、纠缠、哄闹企业，并辱骂他人，造成恶劣社会影响，严重影响企业的经营和他人的工作，情节恶劣；强拿硬要公私财物，在公共道路上收取停车费，造成恶劣社会影响，情节严重；谢伟授意被告人谢魁维等人任意毁损公私财物，破坏社会秩序，严重影响企业的正常经营，情节严重。谢伟、谢魁维、李雪境的行为均已构成寻衅滋事罪。谢伟利用其担任胜英公司总经理的职务便利，将胜英公司门面出租后的租金据为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。谢伟成立“伟哥资产筹备小组”，纠集谢魁维、李雪境等人实施违法犯罪活动，该组织系谢伟、谢魁维、李雪境等人为共同实施违法犯罪活动而组成的较为固定的犯罪组织，且以谢伟为首，以谢魁维等人为较为固定的成员，经常纠集在一起从事违法犯罪活动，为非作恶，且实施三次以上犯罪活动，严重扰乱经济秩序和社会秩序，是犯罪集团。谢伟组织、领导犯罪集团，是犯罪集团首要分子，依法应当按照集团所犯的全部罪行处罚；谢魁维是犯罪集团中是首要分子以外的主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；李雪境在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法可以从轻处罚。在寻衅滋事犯罪中，被告人谢伟纠集他人三次以上实施寻衅滋事犯罪，严重破坏社会秩序，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定予以惩处。谢伟一人犯数罪，依法应数罪并罚。上诉人谢伟提出的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，银滨楼一、二楼的产权权属明确，有民事判决书、房屋产权登记机关登记资料等证据证明，因此，谢伟对涉案财产主张权利无事实依据，谢伟为谋取利益，成立“伟哥资产筹备小组”，纠集、授意被告人谢魁维、李雪境等人对信佳百货和个人长期多次进行滋扰、辱骂、故意毁损财物，强拿硬要，符合寻衅滋事罪的构成要件，构成寻衅滋事罪，并且属于组织、领导犯罪集团进行犯罪活动；本案有证据证明胜英公司是由谢伟、吴某、廖俏英发起成立，谢伟是该公司股东，并担任公司经理，负责公司日常工作。谢伟利用职务之便侵吞公司财物达一百万余元，其行为已构成职务侵占罪。因此谢伟的上诉理由及辩护人的辩护理由均不成立，不予采纳。上诉人谢魁维提出“信佳百货非法侵占谢伟财产，去信佳百货商场维权，不是寻衅滋事”，上诉人李雪境及辩护人提出“没有寻衅滋事的行为”等理由，经审理查明与事实不符，且无证据和法律依据，均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  羊 敏审 判 员  万自力审 判 员  张晓玲二〇一九年四月九日法官助理  何 健书 记 员  盘 嘉附相关法条：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。