辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽10民终188号上诉人（原审第三人）：辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司，住所地辽阳市白塔区北哨街金福贵源小区物业楼法定代表人：韩振华，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱玫，辽宁文正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘桐，男，1969年4月30日出生，汉族，住辽阳市宏伟区。委托诉讼代理人：栾福山，男，1960年9月4日出生，汉族，住辽阳市白塔区（社区推荐）。被上诉人（原审被告）：张英富，男，1958年3月5日出生，汉族，住辽阳市白塔区。原审第三人：金陆，男，1975年1月20日出生，汉族，住辽阳市宏伟区。上诉人辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司因与被上诉人刘桐、张英富、金陆劳动争议纠纷一案，不服辽阳市白塔区人民法院（2018）辽1002民初1357号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月23日立案后，依法组成合议庭，于2019年4月4日公开开庭进行了审理。上诉人辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司的委托诉讼代理人朱玫，被上诉人刘桐及其委托诉讼代理人栾福山、被上诉人张英富、原审第三人金陆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司上诉请求：撤销原审判决，改判第三人承担工伤赔偿责任，诉讼费由被上诉人和第三人承担。事实和理由：原审法院以劳动仲裁裁决认定被上诉人张英富与上诉人存在劳动关系为由，判决上诉人承担张英富的工伤赔偿责任，上诉人认为，原审法院的认定缺乏事实与法律依据。首先，从上诉人提供的营业执照和名称完全可以判断上诉人为房地产开发企业，不是工程施工单位，不是用人单位，不可能与张英富之间存在劳动关系。第二、上诉人在庭审过程中已提出其所开发的金福贵源小区项目发包给灯塔市第一建筑工程有限公司，并提供了建设工程施工合同，并且这一事实也得到了被上诉人刘桐、张英富和第三人金陆的认可。第三、根据被上诉人刘桐、张英富和第三人金陆在原审法庭的陈述，张英富是第三人雇佣的，第三人应承担工伤赔偿责任，因此，本案应按提供劳务者受害责任处理，不应以劳动争议纠纷处理。刘桐辩称，一、上诉人与被上诉人张英富系劳动关系。根据2017年1月10日辽阳市劳动人事争议仲裁院仲裁裁决书（辽市劳人裁字[2017]第1号）裁决“申请人张英富与被申请人辽阳市白塔二建房地产开发综合有限公司自2015年8月起视同存劳动关系。”且又被辽阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，被上诉人张英富又以上诉人单位的名义个人申请伤残等级鉴定，并确定为十级。故此张英富的各项损失理所当然均应由上诉人予以赔偿。二、上诉人在整个工伤处理过程中有严重过错。自张英富受伤后，先后经过了一是2017年1月10日辽阳市劳动人事争议仲裁院裁决书，认定其与张英富视同存在劳动关系，并明确告知“自收到裁决书之日起十五日内向当地人民法院提起诉讼，逾期此裁决书即产生法律效力”，上诉人放弃了法院诉讼。二是2017年5月15日，辽阳市人力资源和社会保障局工伤认定书对张英富的工伤认定，并明确告知“自接到本判决书之日起60日内，向省人力资源和社会保障厅或本市政府申请行政复议；或六个月向灯塔市人民法院提起行政诉讼”，而上诉人又自动放弃了行政复议和行政诉讼；三是2017年12月23日，辽阳市劳动鉴定委员会伤残等级鉴定书鉴定张英富为十级伤残，并明确告知“在收到鉴定结论之日起15日内，向省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请”，而上诉人又完全放弃了再次鉴定的申请。故此，在张英富整个受伤过程中，所有法律程序被上诉人从未知晓，上诉人也从未向被上诉人告知，因此被上诉人张英富受到的一切损失均应由上诉人承担。三、被上诉人张英富认定的赔偿金额过高，无法律依据。张英富是第三人金陆介绍的，并自行约定日工资130元日，而张英富在我处所开的工资一直是日工资100元，故一审法院判决赔偿张英富一次性伤残补助金7个月，一次性伤残就业补助金8个月，停工留薪期工资14天，计15个月14天，即30*464天=13,920元，此项赔偿无任何法律依据。四、上诉费由上诉人承担。同时对张英富的赔偿数额予以改判，对不合理部分扣除不应赔偿的13,920元。张英富辩称，我第一次告确认劳动关系，告的是灯塔一建，最后仲裁认为与灯塔一建没有关系，第二次起诉告的白塔二建，我也不知道由谁承担赔偿责任，希望二审依法判决。金陆述称，听从法院判决。刘桐向一审法院起诉请求：一、被告违章作业，应与第三人共同承担责任。被告于2015年8月经人介绍到第三人金陆在我承包的辽阳北新华路协和医院对面的回迁楼工地即白塔二建4号楼做力工工作，原告自己与被告没有任何接触，更不认识，是第三人金陆自己找的被告，并自行约定日工资130.00元，且金陆在明知被告没有从事架工上岗证，不具备从事操作吊车浮槽作业的情况下，仍违章指挥，被告则违章作业，所以造成伤害，此次伤残赔偿责任应由被告和第三人金陆共同承担。二、原告与被告非劳动关系，如系工伤，应由其用人单位承担。原告与被告素不相识，又未签订劳动合同，不是主体的用人单位，另外，被告从申请工伤认定一直到下发工伤认定判决书，原告自始至终从不知晓，也从未收到任何法律文书，故此根据《工伤保险条例》等有关规定，即便认定工伤，也应由用工单位承担赔偿责任，与原告无关。三、因本案系工伤待遇之争，与原告无关，被告应返还原告垫付的全部医疗费。被告受伤后，当时无钱医治，原告出于人道主义考虑，借钱为被告垫付全部的医疗费，因受伤与原告无关，故请求被告返还原告垫付的全部医疗费。四、仲裁裁决书违法，原告依法向法院起诉，请求判决支持原告的全部诉讼请求。被告进行劳动争议仲裁，原告从未收到开庭通知书、送达回证等与开庭有关的法律文书，在不通知原告到庭的情况下开庭并作出仲裁裁决书，实属违法，且裁决书中漏洞百出，错误不断，申请人的出生日期写错，被申请人“白塔二建”写成了“辽宁建发”，另外申请人张英富所有的伤残待遇不知是如何计算的，特别是停工留薪期工资又是如何计算的，因被告受伤住院出院后，又一直在原告处上班，并由原告支付工资，这停工留薪工资又如何算起。五、请求判决被告及第三人承担诉讼费。原告依法提起诉讼，请求判令原告不承担被告的所有赔偿责任。张英富一审辩称，我与原告认识，我给原告干活四五年了，虽然没有与原告签合同，但是我确实给原告干活。辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司一审述称，本案中第三人不应当承担赔偿责任，因为第三人已经将涉案工程发包给灯塔市第一建筑有限公司，辽阳市仲裁院认定被告与第三人具备劳动关系，享受工伤待遇是错误的，如果认定是劳动关系，工伤也应由灯塔市第一建筑工程公司承担。本案按照劳动争议处理违反法律实践，目前对于建筑市场，应按提供劳务受害纠纷进行处理，不应该按照劳动争议处理。第三人已经就劳动关系及工伤申请再审。金陆一审未答辩。一审法院认定事实：张英富于2015年8月受金陆雇佣到辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司承建的新华路北六组团4#楼工地工作，工种为力工，工资130.00元／日。2015年10月2日15时，张英富于工作中受伤，受伤后在辽阳仁和骨科医院住院治疗14天，医疗费由刘桐垫付。2017年1月10日，辽阳市劳动人事争议仲裁院作出辽市劳人裁字[2017]第1号仲裁裁决书，裁决：张英富与辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司自2015年8月起视同存在劳动关系。2017年5月15日，辽阳市人力资源和社会保障局作出辽市人社工伤认[2017]026号工伤认定决定书，认定张英富为工伤。2017年12月28日，辽阳市劳动鉴定委员会作出伤残等级鉴定书，张英富被认定为拾级伤残。现辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司与张英富已解除劳动关系。2018年4月26日，辽阳市劳动人事争议仲裁委员会作出辽市劳人仲字[2018]第146号仲裁裁决书，裁决金陆向张英富支付相应的伤残待遇，辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司及刘桐承担连带赔偿责任。刘桐不服，依法提起民事诉讼。一审法院所确认的上述事实有仲裁裁决书两份、工伤决定书、伤残等级鉴定书、送达回证八份、住院病案及各方当事人陈述笔录在卷为凭。一审法院认为，张英富经劳动仲裁裁决认定其与辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司存在劳动关系，且被辽阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，根据《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条的规定，其工伤保险待遇应由用人单位即辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司承担。辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司抗辩其对仲裁裁决不知情，但辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司未提供证据予以证明，故对其主张一审法院不予支持。辽阳市白塔区二建房地产综合开发有限公司主张将工程承包给灯塔市第一建筑有限公司，但其未提供充分证据予以佐证，一审法院不予支持。因辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司未给张英富缴纳工伤保险，故辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司应承担工伤赔偿责任，按照十级工伤的标准对张英富的各项损失予以赔偿。辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司应给付张英富国一次性伤残补助费金19,792.50元（130.00元/天×21.75天×7个月），一次性伤残就业补助金22,620.00元（130.00元/天×21.75天×8个月），一次性工伤医疗补助金29,323.98元（2017年辽阳市职工月平均工资4,887.33元/月×6个月），停工留薪期工资1,820.00元（130.00元/天×14天），住院伙食补助费392.00元（28元/天×14天）。综上，依照《工伤保险条例》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决如下：辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司给付张英富一次性伤残补助费金19,792.50元、一次性伤残就业补助金22,620.00元、一次性工伤医疗补助金29,323.98元、停工留薪期工资1,820.00元、住院伙食补助费392.00元。上款于判决生效后十日内给付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，社会保险行政部门认定该单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持，用工单位为承担工伤保险责任单位，单位承担赔偿责任后有权向相关组织、单位或者个人追偿。关于上诉人辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司上诉称不应承担被上诉人张英富工伤保险责任一节，张英富经辽阳市劳动人事争议仲裁院作出辽市劳人裁字[2017]第1号仲裁裁决书认定其与上诉人辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司视同存在劳动关系，并经辽阳市人力资源和社会保障局作出辽市人社工伤认[2017]026号工伤认定决定书认定为工伤，故张英富的工伤保险责任由应为辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司承担，原审认定由辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司给付张英富各项工伤保险待遇并无不当，上诉人的该上诉请求本院不予支持。综上所述，辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人辽阳市白塔二建房地产综合开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 墅审判员 郁 岚审判员 张丽丽二〇一九年四月十五日法官助理尚莉莉书记员胡子健