安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖01民终775号 上诉人（原审原告）：杭州纳易莲服饰有限公司，住所地浙江省杭州市余杭区乔司街道和睦桥村****，统一社会信用代码91330110574359549Ｌ。 法定代表人：姚陆水，执行董事。 委托诉讼代理人：赵崇樨，浙江天册律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：颜海云，女，1986年4月25日出生，汉族，住安徽省巢湖市。 委托诉讼代理人：陈革，安徽三乐律师事务所律师。 上诉人杭州纳易莲服饰有限公司（以下简称纳易莲公司）因与被上诉人颜海云加工合同纠纷一案，不服安徽省巢湖市人民法院（2018）皖0181民初2833号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 纳易莲公司上诉请求：1、撤销一审判决第二、三项；2、依法改判被上诉人赔偿上诉人经济损失及违约金240023.7元（原材料成本损失105713.7元+总损失30%的违约金134310元）。事实与理由：1、被上诉人至今仅交付了400件左右的货物，未达到合同约定的3700件，已构成根本违约，应承担违约责任。上诉人提供的原材料虽存在部分色差，但不能成为被上诉人逾期一年未交货的理由。上诉人的管理人员与被上诉人的聊天记录可以证明上诉人已明确告知被上诉人不用管色差，并要求被上诉人从2017年10月1日开始送货。相比合同最初约定的交货时间仅仅是延后八天，因而被上诉人无法对逾期一年交货作出合理解释。2、上诉人的诉讼请求中包含着成本损失和合理的预期可得利益损失，预期可得利益损失的金额合理合法，应予支持。加工合同中已明确约定了产品的出厂价及总价值，由此可以证明预期可得利益损失的金额在被上诉人可预见的范围之内。上诉人按照该预期可得利益损失的30%即134310元主张已降低了诉请金额（总价值588300元-加工费140600元＝447700元。）3、案涉货物是上诉人为双十一购物节而准备，因被上诉人拒不交付货物，导致上诉人对第三方产生违约并承担责任。因而上诉人要求被上诉人承担合理的预期可得利益损失也仅仅是弥补了上诉人向第三方支付违约金的损失，恳请法院予以支持。 颜海云辩称：一审中被上诉人主张继续履行合同，上诉人要求解除合同，是其单方的解约行为。根据加工合同的约定，被上诉人交付首批80件货物的时间是2017年9月23日，而被上诉人实际已交付400件。因上诉人提供的原料存在色差，双方协商10月1日之后再安排生产，但之后的色差问题上诉人一直没有解决。上诉人的行为是导致合同违约的主要原因，颜海云并无违约行为。双方签订的合同中没有约定任意解除权，下剩的服装已加工完成，上诉人可提取货物，其主张30%的违约金不符合法律规定。 纳易莲公司向一审法院起诉请求：1、解除双方于2017年9月9日签订的《加工合同》。2、判令颜海云赔偿经济损失及违约金280920.8元（其中包括原材料成本损失146610.8元和总损失30%的违约金134310元）。 一审法院认定事实：2017年9月9日，纳易莲公司与颜海云签订《加工合同》，约定由颜海云为纳易莲公司加工款号为170Ｍ852的棉衣共3700件，实际裁床数为3596件，加工费每件38元，合计加工费136648元，出厂价每件159元，合计总价值571764元。颜海云应在2017年9月23日前齐色齐码交首批80件，以后每天交150件，在2017年10月8日前交清此单货品。如逾期交货，每日可扣除加工费总额的2%，逾期超过7日的，纳易莲公司有权解除合同，且颜海云应当赔偿纳易莲公司提供给颜海云的原材料及其他损失，并承担总损失30%的违约金。 合同签订后，纳易莲公司依约向颜海云提供了加工货物所需的原材料有：1、面料：祥和纺织7106＃黑色面料2466米、粉色面料3986米，单价均为每米12元，合计77424元。2、里料：新隆里布－舒美绸2697米，单价每米4元，合计10788元（后补送的1122米，颜海云未签字确认）。墨凡工贸210Ｔ白胆布5908米+400米，单价每米2.1元，合计13246.8元。墨凡工贸三合一无纺衬3840米，每米0.8元，合计3072元。嘉兴港湾化纤中空羽绒棉1220ＫＧ、160Ｇ针制棉200米，价格分别为每公斤13元、每米3.36元，合计16532元。3、辅料：狮子头四合扣11330付，每付0.3元，合计3399元；暗四合扣11000付，每付0.25元，合计2750元，汽眼15000付，每付0.08元，合计1200元；猪鼻扣7400个，每个0.2元，合计1480元；0.3松紧，6050米，每米0.3元，合计1815元；2.5松紧1600米，每米0.4元，合计640元；红丰拉链粉色4600个、黑色2800个，每个0.5元，合计3700元。以上总计136046.8元。上述原材料数量均有颜海云签字确认，价格均有原料供应方提供了价格。 在合同履行期间，纳易莲公司自认颜海云已交成品棉衣400件，需用原材料价值136046.8元÷3596件×400件＝15133.1元,加工费400件×38元＝15200元，合计30333.1元。 一审另查明：网名何利，实名何光利系纳易莲公司管理人员。 一审法院认为：纳易莲公司、颜海云之间签订的《加工合同》合法有效，颜海云将货品转让给第三方加工，纳易莲公司事后默认，并不影响合同的效力。颜海云辩称其不是适格的主体的辩解意见不予支持。在合同履行期间，纳易莲公司提供的原材料有色差，未按样品提供原材料，颜海云未按合同约定交货，双方均有违约行为，纳易莲公司要求颜海云承担违约责任，不予支持。颜海云辩称在合同履行期间纳易莲公司的管理人员承诺给付40000元加工费，并以此为由行使留置权的意见，只有证人黄晚霞单方证言，无其他证据予以佐证，且合同约定加工货品进入甲方仓库后45天，办清手续后，结算加工费，此辩解意见不予支持。颜海云要求继续履行合同，鉴于服装具有新颖性、流行性，继续履行合同已无必要，纳易莲公司要求解除合同请求予以支持。颜海云应当赔偿纳易莲公司购买原材料的损失（136046.8元），纳易莲公司自认的颜海云已加工的400件成衣材料费（15133.1元）及加工费（15200元）予以扣除。据此，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百五十一条、第二百五十六条之规定，判决：一、解除杭州纳易莲服饰有限公司与颜海云签订的《加工合同》；二、颜海云于判决生效之日起十日内给付杭州纳易莲服饰有限公司材料款105713.7元（136046.8元-15133.1元-15200元＝105713.7元）；三、驳回杭州纳易莲服饰有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费2755元，保全费1925元，由颜海云负担3925元，杭州纳易莲服饰有限公司负担755元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 对一审查明的事实本院予以确认。 本院认为：案涉合同履行过程中，纳易莲公司的工作人员曾通过微信向颜海云回复：“刚刚已和公司人交流一下，如果出了100件里只有7到10件色差的话可以做，如果色差达到50-60话就不能再做下出了，所以我现在也只能这么说了，裁剪到裁了都要注意点”。根据上述内容可知，颜海云未按原合同约定的期限履行交货义务，系因纳易莲公司提供的布料存在色差所致。后双方虽就该问题进行了磋商，但纳易莲公司回复的合同履行条件并非是确定的，而是要求颜海云“如果色差达到50-60话就不能再做下出了”。现纳易莲公司主张颜海云未按照变更后的合同履行，但因其提交的布料存在色差在先，其又是要求对方承担违约责任的主张方，故而纳易莲公司有义务提交证据证明其提供的布料色差未达到以上标准，颜海云未继续履行合同系因颜海云个人原因所致。但就该事实纳易莲公司未提交证据证明，故其要求颜海云再承担违约赔偿责任，依据不足，本院不予支持。 综上所述，纳易莲公司的上诉请求不能成立，予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2986.2元，由杭州纳易莲服饰有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王养俊 审判员  王政文 审判员  栾 蕾 二〇一九年四月九日 书记员  苏丛林 附：本判决所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。