广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤03刑终719号原公诉机关深圳市南山区人民检察院。上诉人（原审被告人）徐国栋，男，1995年1月30日出生，汉族，中专文化，户籍地址广东省郁南县，居住地址深圳市大鹏新区，自报在广州市天河区壮牛科技数据公司工作。因本案于2018年3月13日被抓获，次日被刑事拘留，同月30日被逮捕，现被羁押于深圳市南山区看守所。指定辩护人黎人豪，广东磐信律师事务所律师。上诉人（原审被告人）邱雪儿，女，1997年4月9日出生，汉族，高中文化，户籍地址广西贵港市，居住地址广西贵港市港北区，自报系广西职业技术学院学生（休学）。因本案于2018年4月22日到案，次日被刑事拘留，同年5月18日被逮捕，现被羁押于深圳市南山区看守所。辩护人凌永强，广东宝源律师事务所律师。深圳市南山区人民法院审理深圳市南山区人民检察院指控原审被告人徐国栋、邱雪儿犯贩卖毒品罪一案，于2019年1月4日作出（2018）粤0305刑初1393号刑事判决。宣判后，原审被告人徐国栋、邱雪儿不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，2018年3月12日，张某因贩卖毒品被公安机关抓获，其向公安机关供述曾多次向被告人徐国栋购买毒品。2018年3月13日，张某再次向徐国栋购买毒品，双方按约定在深圳市大鹏新区璞岸花园见面，张某将毒资人民币280元微信转账给徐国栋，徐国栋将一包大麻交给张某后，民警上前将徐国栋抓获，并从张某处缴获大麻一包。经称量检验，上述大麻重1.98克，检出四氢大麻酚成分。被告人徐国栋对多次贩卖大麻给张某的事实供认不讳，并称大麻是从网上向被告人邱雪儿购买。2018年4月23日，民警经侦查赶往邱雪儿位于广西省贵港市港北区的住所，邱雪儿接其母亲电话通知自行回家后被抓获。邱雪儿供认自2017年以来以中间商的身份在网上贩卖大麻，其在网上招揽客户，和客户谈好价钱后收取毒资，之后将客户的地址、联系方式及所购数量发给上家某贵杰（在逃），让其发货，从中赚取差价。其中，徐国栋是其客户之一，曾多次向其购买过大麻，每次购买50克、100克不等。根据徐国栋与邱雪儿手机支付宝及微信的部分交易记录，确认自2017年份以来，邱雪儿向徐国栋贩卖大麻8次，重535克，交易额为人民币31220元。认定上述事实的证据有：涉案毒品的实物照片，抓获经过，称量、取样笔录，提取笔录，扣押笔录，扣押决定书，扣押清单，微信聊天记录截图，被告人的身份信息材料，证人张某的证言，毒品检验报告书，现场勘查笔录，被告人邱雪儿对上家某贵杰的辨认笔录，毒品称量录像，被告人徐国栋、邱雪儿的供述和辩解等。原判认为，被告人徐国栋、邱雪儿多次贩卖毒品大麻，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人邱雪儿接其母电话通知回家接受公安机关调查，系自动投案，到案如实供述自己的罪行及同案犯的基本情况，系自首，本院依法减轻处罚。被告人徐国栋到案后如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，依法从轻处罚。综合本案二被告人贩卖毒品的种类、数量、次数、特情介入等事实情节及公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人徐国栋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民五千元。二、被告人邱雪儿犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民三千元。三、缴获的毒品大麻1.98克由扣押机关依法销毁。宣判后，原审被告人徐国栋上诉提出：1．对贩卖1.98克大麻给张某的犯罪事实没有异议，但对被指控多次贩卖有异议，除张某的口供外没有其他确实证据可以证明本人有多次贩卖大麻的事实，是未被明确告知被指控的犯罪事实的情况下表示认罪认罚。2．本人有正当职业和收入，不是以贩卖毒品盈利为目的，只是受到文化圈子影响才接触到大麻，法律意识淡薄，是初犯。3．对被指控贩卖毒品的数量、次数有异议，认为第一审量刑过重。恳请第二审作出公正合理的判决。上诉人徐国栋的辩护人提出如下辩护意见：1．上诉人徐国栋向某儿购买毒品的事实中部分不具备一般毒品案件中以贩卖目的而购买毒品的客观证据基础。2．上诉人徐国栋贩卖的大麻数量未达到“其他毒品数量较大”的标准，应在三年有期徒刑以下量刑。3．上诉人徐国栋与张某交易1.98克毒品是在公安机关控制下进行，应构成未遂。4．上诉人徐国栋本人吸食毒品，属于初犯，认罪态度良好。希望第二审对上诉人徐国栋处以三年以下有期徒刑。原审被告人邱雪儿上诉提出：1．因年少无知，交友不慎，缺少法律意识，听不进亲朋好友的劝告，最终酿成大错，愧对深爱自己的父母。2．因身体状况不佳已休学一年，这次因犯错被捕后又延长了休学时间，不想错失继续学习的机会。已深刻认识到自己的错误，希望可以早日回归家庭和重返校园。上诉人邱雪儿的辩护人提出的辩护意见是，对第一审对上诉人邱雪儿的定罪没有异议，但认为量刑过重：1．上诉人邱雪儿不是专业的贩毒分子，获利少，主观恶性小。2．上诉人邱雪儿只是一个中间人的角色，起辅助作用，是从犯。3．上诉人邱雪儿系自首。4．上诉人邱雪儿处于休学状态。5．上诉人邱雪儿系初犯。希望第二审对上诉人邱雪儿改判从轻处罚。经审理查明，原判决认定的事实清楚，证据确实，本院予以确认。本院认为，上诉人徐国栋、邱雪儿多次贩卖毒品大麻，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人邱雪儿系自首，依法可以减轻处罚。上诉人徐国栋到案后如实供述其罪行，在第一审时当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。对于上诉人徐国栋的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，上诉人徐国栋本人的供述、张某的证言以及上诉人徐国栋与张某之间的微信聊天、转账记录等证据足以证实上诉人徐国栋多次贩卖毒品给张某的犯罪事实。上诉人徐国栋被抓获前已收取毒资并将毒品交付给张某，不属于犯罪未遂。上诉人徐国栋多次贩卖毒品，属于情节严重，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原审根据上诉人徐国栋犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对上诉人徐国栋量刑适当。上诉人徐国栋的上诉理由及其辩护人的相关辩护意见均不能成立，本院不予采纳。对于上诉人邱雪儿的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，上诉人邱雪儿让上家直接发货给购买毒品者只是其贩卖毒品的一种交易方式，上诉人邱雪儿不是居间介绍，不属于从犯。上诉人邱雪儿多次贩卖毒品，属于情节严重，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人邱雪儿系自首，原判决已依法对其减轻处罚。原判决根据上诉人邱雪儿犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对上诉人邱雪儿量刑适当。上诉人邱雪儿的上诉理由及其辩护人的相关辩护意见均不能成立，本院不予采纳。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 周  永  鹰审判员 王    丽审判员 马  学  平二〇一九年四月十五日书记员 马松柏（兼）附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。