四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川3401民初699号 原告：凉山州美璟物业管理有限公司，住四川省西昌市。 法定代表人：王继扬，总经理。 委托诉讼代理人：雷振宇，四川月城律师事务所律师（特别授权）。 被告：刘晓英，女，汉族，住四川省西昌市。 委托诉讼代理人：陈伯华，四川担当律师事务所律师（特别授权）。 原告凉山州美璟物业管理有限公司诉被告刘晓英合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人和被告及其委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告按承诺承担其无偿借用原告公司名义经营会东鯵鱼人家6、7号楼物业管理期间发生安全事故，给原告造成的经济损失247537元（包括赔偿柯增宾、王静的损失款237565元；一、二审诉讼费2172元、律师费等损失7800元）；2、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告经朋友介绍与被告认识，被告称其现困难，请原告给以帮助。被告提出由其无偿借用原告公司名义经营会东鯵鱼人家6、7号楼（属会东“明阳文苑”的组成部分）的物业管理，经营期间与原告公司分割单独核算，所有债务及经济法律责任由被告个人完全承担，与原告公司无关。原告出于对朋友的交情同意了被告的要求，达成口头协议。被告2016年12月8日向原告出具其亲笔签名按印的《承诺书》，承诺会东县鯵鱼人家6、7号楼小区物业管理，凉山州美璟物业管理有限公司鯵鱼人家服务中心，管理者刘晓英（身份证号码5134011979××××××××），住址西昌市，本人郑重承诺会东县鯵鱼人家6、7号楼小区费用单独核算，自负盈亏，公司不收取服务中心管理费，不参与服务中心分红，本人承诺管理中心产生债务及责任事故由刘晓英本人承担，与凉山州美璟物业管理有限公司无关。2016年12月8日，被告以原告公司名义与会东明阳开发建设有限公司签订《鯵鱼人家6、7号楼前期物业管理服务合同》，被告实际对案涉事发小区进行物业管理。2018年2月5日受他人邀约，柯增宾、王静之子柯贤良与赵宁攀、李强到居住在明阳文苑6栋1单元的赵宁攀家玩。柯贤良与赵宁攀、李强在会东鯵鱼人家6号楼楼顶玩耍过程中，柯贤良从二单元楼顶墙上跳至三单元楼顶墙上没有站稳，从三单元楼顶墙上摔下地面死亡。该事故经会东法院及凉山中级法院一、二审结，凉山州中级法院（2018）川34民终1413号判决书判决由原告赔偿柯贤良父母柯增宾王静的损失费237565元，承担一、二审诉讼费2172元；原告为处理该纠纷支出律师费、差旅费等7800元。原告认为，会东鯵鱼人家6、7号楼的物业管理是被告与原告达成口头协议，由被告借用原告公司名义订立合同，由被告实际经营，原告并没有实际经营，也未收取被告任何管理费，更未参与分红，原告没有从该项物业管理中获得任何利益。由于被告的管理失职发生了安全事故，并给原告造成上述经济损失。依据被告自愿作出的承诺，所有损失均应由被告全额承担。但自事发到今，被告没有依约承担其应承担的经济、法律责任，并给原告的商业信誉造成巨大的负面影响。原告的诉求应当得到法律保护，特向法院提起诉讼。 被告答辩称，1、原告在起诉书中称述的借用资质的行为已经严重违反法律的相关规定，是一种违法行为，应当承担相应的行政处罚责任和民事赔偿责任。从《承诺书》的内容上看，该承诺书类似于员工出具的“发生工伤责任自负、员工同意不购买社保”等内容，该承诺书的内容违反法律法规的强制性规定，属于无效承诺。2、答辩人系被答辩人公司正式任命的物业管理总经理，系其公司员工，答辩人所做皆为公司授意，是职务行为。对于柯贤良的赔偿责任，应当由被答辩人承担。3、在一审、二审中，被答辩人从未将答辩人追加为被告，也从未提及答辩人的责任承担，事实证明答辩人与该事件无直接关系。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。1.对原告提供的证据，《鲹鱼人家6、7号楼前期物业管理服务合同》、《微信、短信聊天记录截图》、《民事判决书》、证人杨某的证言、证人周某证言、证人高某证言。被告对证据三性均无异议。2.被告提供的《鲹鱼人家6、7号楼前期物业管理服务合同》、《资质证书》一张、《营业执照》一张、《资格证》三张。原告对证据的三性均无异议。对当事人无异议的证据，本院予以认证，并在卷佐证。 对有争议的主要证据本院认定如下： 1.原告提供的《承诺书》，被告对证据三性均有异议，认为该承诺内容违法，是无效承诺。本院认为，《承诺书》系被告向原告出具，结合庭审查明的事实，对《承诺书》的真实性予以采信。原告提供的《收条》2张。被告对证据三性均有异议，认为不清楚判决履行的情况。本院对该证据予以采信。 2.被告提供的《授权委托书》，原告认为，公章我们认可，内容不认可，证明目的不认可，是被告为了打官司起诉收取物管费，原告为了帮助被告就盖了公章但是没有内容，从这个证据很明显就能看出是字压章，有微信聊天记录应证。本院认为，该证据与庭审查明不符，本院不予采信。被告提供的《工资表》8张，原告对证据三性不认可，认为不是我们制作的，没有王继扬签字确认和加盖公章。无法证明双方之间是劳动关系，也没有劳动合同来应证。本院认为，该证据系被告单方制作，本院不予采信。被告提供的《处方笺》、《门诊票据》，原告对证据三性不予认可，认为和本案无关。本院对真实性予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 经朋友介绍，原告公司法定代表人王继杨与被告认识。2016年12月8日，被告持原告公司授权委托书，以原告公司名义与会东县明阳开发建设有限公司签订《鯵鱼人家6、7号楼前期物业管理服务合同》。2016年12月8日，被告向原告出具《承诺书》载明：会东县鯵鱼人家6、7号楼小区物业管理，凉山州美璟物业管理有限公司鯵鱼人家服务中心，管理者为刘晓英，身份证号码5134011979××××××××，住址西昌市，本人郑重承诺会东县鯵鱼人家6、7号楼小区费用单独核算，自负盈亏，公司不收取服务中心管理费，不参与服务中心分红，本人承诺此管理中心产生债务及责任事故由刘晓英本人承担，与凉山州美璟物业管理有限公司无关。据此，刘晓英便以凉山州美璟物业管理有限公司的名义对会东县鯵鱼人家6、7号楼的物业进行独立自主经营管理。 2018年2月5日，柯增宾、王静之子柯贤良受他人邀约，与赵宁攀、李强到居住在鯵鱼人家6栋1单元的赵宁攀家玩。柯贤良与赵宁攀、李强在会东鯵鱼人家6号楼楼顶玩耍过程中，柯贤良从二单元楼顶墙上跳至三单元楼顶墙上，没有站稳就从三单元楼顶墙上摔下地面死亡。该事故经会东县人民法院一审及凉山彝族自治州中级法院二审审结，凉山州中级法院（2018）川34民终1413号判决书判决由原告赔偿柯贤良父母柯增宾、王静各项损失合计237565元，承担一、二审诉讼费2172元。2019年1月12日，原告公司王继杨按凉山州中级法院（2018）川34民终1413号判决书的判决向柯增宾、王静支付88000元，之后支付剩余款项149565元，二次共计向柯增宾、王静支付各项损失合计237565元。 本院认为，本案的争议焦点为：一.双方之间是否存在借用资质进行经营的情形；二.《承诺书》是否合法的问题；三.违法经营造成的损失承担问题。 关于争议焦点一，双方之间是否存在借用资质进行经营的情形。被告持原告公司授权委托书，以原告公司名义与会东县明阳开发建设有限公司签订《鯵鱼人家6、7号楼前期物业管理服务合同》，从而取得对该项目的经营权。在经营过程中，被告自主招聘员工、发放工资、收取物业管理费、自主核算。原告未参与被告的经营管理活动，盈亏分担，没有从中收取任何费用。被告所举证据不能证明其行为代表原告履行职务，也未证明双方是劳动合同关系。本院认为，根据庭审查明的事实以及被告向原告出具的《承诺书》所载明的内容能够印证原被告之间存在借用营业执照进行违法经营的情形。 关于争议焦点二，《承诺书》是否合法的问题。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第七十二条规定，伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照，由公司登记机关予以行政处罚。《消费者权益保护法》第四十二条规定，使用他人营业执照的违法经营者提供商品或者服务，损害消费者合法权益的，消费者可以向其要求赔偿，也可以向营业执照的持有人要求赔偿。据此，被告向原告出具的《承诺书》存在借用关系，市场经营主体出借自己的营业执照或者借用他人的营业执照从事经营活动都属于违法行为，双方均有过错。 关于争议焦点三，对违法经营造成的损失。被告在提供物业服务中，具有管理楼顶的职责和义务，因其疏于管理，对案涉损失的发生，应承担管理失职的直接责任，原告违法借用资质给他人从事经营活动亦应承担次要责任。 另外，关于原告诉称律师费和差旅费损失的问题。因原告未举证证明，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国公司登记管理条例》第七十二条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定判决如下： 一、被告刘晓英于本判决生效后十五日内给付原告凉山州美璟物业管理有限公司各项损失费143842元［（237565元＋2172元）×60%］。 二、驳回原告凉山州美璟物业管理有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5013元，减半收取2506.5元，由被告刘晓英负担1504元，原告凉山州美璟物业管理有限公司负担1002.5元（此款原告已垫付，由被告径付原告）。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 法律文书生效后，当事人不履行义务的，对方可向人民法院申请执行，包括原告所垫付的诉讼费。申请执行的期限为二年。 审判员  解光伟 二〇一九年四月十八日 书记员  薛安鹏 附1、本案证据目录 一、原告提交证据和证明目的如下： 第一组：刘晓英作为委托人和经办人签订的《鲹鱼人家6、7号楼前期物业管理服务合同》、刘晓英签字按手印的《承诺书》杨某、周某、高某的证人证言、刘晓英和王继扬微信、短信聊天记录截图。 第二组：凉山州中级人民法院（2018）川34民终1413号《民事判决书》、柯增宾及王静出具的《收条》2张。 证人杨某证言：当时我和原被告都熟悉，刘晓英提到她在攀枝花和会东做物业没有资质，恰好王继扬刚好在会理做物业也有资质，我就问王继扬要卖还是怎么处理，过了一段时间，王继扬打电话给我，问刘晓英这个人怎么样，但是具体谈是他们双方我没有参加。后来王继扬打电话给我说，把这个证借给她用，我就说都是朋友能帮的忙就帮。 证人周某证言：2016年12月在街上看到招聘广告，我就去鯵鱼人家物业中心应聘，面试我的是刘晓英，我工作到2017年11月左右就离开了鯵鱼人家物业中心，我考上了会东法院书记员。我在物业中心是做办公室工作。工资都是刘总发，1500元、1800元不等。我具体在里面收水电费、物业费等。当时刘总没在我们收到的费用都打卡了，打给了刘晓英，都是在凉山州商业银行打的。根据合同收的费用。承诺书签的时候我在场，是刘总和王总，好像还有刘总的朋友，但是具体内容不清楚。不是我打印的，好像是刘总打印的。承诺书签字按手印的时候我也在，签字按手印都是刘总。签字按手印的时候都是在办公室，没有强迫刘总。也有其他人协助我陪我收物管费等。我在办公室听到他们口头说要签安全承诺书，还说小区责任与王总无关。 证人高某证言：2016年12月份刘总（刘晓英）招聘我到鯵鱼人家服务中心做物管水电工，我的工资两千一个月，刘总发的。偶尔协助周某收一下物管费。我现在都还在那里上班，只是物业公司换了另外一家。刘总给我发工资发到2018年3月份。 二、被告提交证据和证明目的如下： 第一组证据：《授权委托书》一份、《管理服务合同》一份。证明内容：2016年12月8日，原告任命被告为鯵鱼人家的项目总经理，被告作为原告的委托代理人与开发商签订了《管理服务合同》。 第二组证据：《工资表》8张。证明内容：原告按照3000元/月向被告支付工资。 第三组证据：《资质证书》一张、《营业执照》一张、《资格证》三张。证明内容：原告属于三级资质物业服务公司，被告未取得全国物业管理企业经理资质，原告任命被告为经理，违反了相关法律规定。 第四组证据：《处方笺》、《门诊票据》。证明内容：被告长期患有抑郁症，病情严重，精神状态存在严重问题，承诺书的内容不是本人真实意思表示。 附2、本案适用的法律条文 《中华人民共和国公司登记管理条例》 第七十二条伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照的，由公司登记机关处以1万元以上10万元以下的罚款；情节严重的吊销营业执照。 《中华人民共和国消费者权益保护法》 第四十二条使用他人营业执照的违法经营者提供商品或者服务，损害消费者合法权益的，消费者可以向其要求赔偿，也可以向营业执照的持有人要求赔偿。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。