湖北省汉江中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）鄂96刑终1号抗诉机关（原公诉机关）仙桃市人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某1，男，1982年9月17日出生于湖北省仙桃市，汉族，初中文化，农民，住仙桃市。上诉人（原审被告人）王金轩，男，1954年2月3日出生于湖北省仙桃市，汉族，初中文化，农民，住仙桃市。2016年7月15日因涉嫌犯故意伤害罪被仙桃市公安局取保候审，2018年4月20日被仙桃市人民法院取保候审。仙桃市人民法院审理仙桃市人民检察院指控原审被告人王金轩犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人王某1提起附带民事诉讼一案，于2017年11月29日作出（2017）鄂9004刑初157号刑事附带民事判决。王金轩不服，向本院提出上诉。本院于2018年1月30日作出（2018）鄂96刑终20号刑事附带民事裁定，撤销原判，发回重审。仙桃市人民法院重新审理后于2018年10月24日作出（2018）鄂9004刑初238号刑事附带民事判决。王金轩、王某1均不服，提出上诉，仙桃市人民检察院亦提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年3月13日公开开庭审理了本案。湖北省人民检察院汉江分院指派检察员阚继琼出庭履行职务，上诉人（原审被告人）王金轩，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某1到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2016年3月29日7时许，被告人王金轩在仙桃市长埫口镇新口村一组家门口与本村村民王某1因水沟下虾笼的事情发生口角，进而至王金轩家院内争吵并引发互殴，互殴过程中，王金轩持木棍将王某1的左上唇等处打伤。2016年5月27日，经仙桃市公安司法鉴定中心鉴定：王某1的损伤程度为轻伤二级。同年7月11日，经仙桃市公安司法鉴定中心鉴定：王金轩的损伤程度为轻伤一级。2017年2月23日，王金轩向仙桃市人民法院申请重新鉴定。同年4月7日，经湖北同济法医司法鉴定中心鉴定：王某1的损伤程度为轻微伤。王某1于2016年3月29日至4月8日在仙桃市中医医院住院治疗10天、2016年6月1日至6月17日在仙桃市中医医院住院治疗16天，共计支付医疗费12886.18元。王某1于2016年6月19日、6月20日在湖北省人民医院医疗花费1491元；王某1于2016年6月22日至7月15日期间在仙桃市长埫口镇新华村卫生院医疗花费591.39元。上述事实，有证人王某2、吴某、张某、周某的证言，仙桃市中医医院诊断证明书、照片，湖北同济法医学司法鉴定中心同济司法鉴定【2017】法医临床L0214号法医学鉴定意见书，仙桃市公安司法鉴定中心仙公法临鉴字【2016】160号法医学人体损伤程度鉴定书，仙桃市长埫口镇人民调解委员会出具的情况说明，仙桃市公安局长埫口派出所出具的到案经过，被害人王某1的陈述，被告人王金轩的供述与辩解、王金轩的户籍证明以及王某1提交的出院记录、出院证明、医院收费票据等证据证实。原判认为，公诉机关仙桃市人民检察院依据仙桃市公安司法鉴定中心作出的仙公法临鉴字【2016】144号法医学人体损伤程度鉴定书，认定王某1的损伤为轻伤二级，以被告人王金轩犯故意伤害罪提起公诉，现因重新鉴定，被害人王某1的伤情为轻微伤，故指控王金轩犯故意伤害罪，证据不足，指控罪名不能成立。王某1的陈述和王金轩的供述能证实双方实施了侵害对方身体的行为，均造成了对方身体伤害的后果，且有证人王某2、吴某、张某的证言予以佐证。王金轩的行为致使王某1遭受身体伤害，应当赔偿因此造成的经济损失。王某1诉请的各项损失核定如下：医疗费14377.18元、误工费2236元、住院伙食补助费1300元、营养费520元、交通费300元。王某1诉请的护理费，依其诉请计算为1820元。上述费用共计20553.18元。原审法院依照相关法律规定，判决：一、被告人王金轩无罪。二、被告人王金轩赔偿附带民事诉讼原告人王某120553.18元，于判决生效之日起10日内履行。三、驳回附带民事诉讼原告人王某1的其他诉讼请求。抗诉机关仙桃市人民检察院抗诉提出，原判采信湖北同济法医学司法鉴定中心出具的鉴定意见，认定被害人王某1的损伤为轻微伤，进而判决原审被告人王金轩无罪，确有错误。1.原审法院重新启动鉴定程序违法；2.仙桃市公安司法鉴定中心出具的鉴定意见客观、准确；3.原公诉机关启动鉴定程序合法。上诉人王某1上诉提出，原审法院判决王金轩无罪错误，且没有判决王金轩赔偿经济损失、后期治疗费、整容费等费用。上诉人王金轩上诉提出，王某1到其家中打人，其为正当防卫，请求依法判决其不赔偿王某1任何费用。支持抗诉机关湖北省人民检察院汉江分院认为，原审法院应采信仙桃市公安司法鉴定中心出具的鉴定意见，对王金轩作出有罪判决。原审法院重新启动鉴定程序违法。仙桃市人民检察院抗诉正确，应予支持。二审庭审中，原审被告人王金轩针对抗诉机关、支持抗诉机关的抗诉意见、支持抗诉意见，认为其在原审中提出了重新鉴定的申请，原审法院依据其申请启动重新鉴定，程序合法。湖北同济法医学司法鉴定中心所作的鉴定意见客观、真实。支持抗诉机关湖北省人民检察院汉江分院出庭检察员认为，原审被告人王金轩不构成正当防卫。经二审审理查明，原审判决所列举的认定本案事实的证据，在原审开庭审理时已当庭宣读、出示并质证。经二审核实，原判所列证据来源合法，所证内容客观、真实，与本案密切关联，本院予以确认。二审期间，上诉人王某1提交了仙桃市中医医院疾病诊断证明书复印件1份，以证明王某1的损伤还需要治疗。支持抗诉机关湖北省人民检察院汉江分院、上诉人王金轩均未提交新的证据。对上诉人王某1提交的证据，本院审查认为，该诊断证明仅为医院对病人进行诊断所做的记载，不能证明王某1的损伤程度以及需要的医疗费用，本院不予采信。经二审审理查明的事实与原审查明的事实基本一致。关于抗诉机关仙桃市人民检察院和支持抗诉机关湖北省人民检察院汉江分院提出，原判采信湖北同济法医学司法鉴定中心出具的鉴定意见，认定被害人王某1的损伤为轻微伤，进而判决原审被告人王金轩无罪，确有错误的抗诉意见、支持抗诉意见。经查，对于王某1的伤情，在侦查阶段仙桃市公安司法鉴定中心作出了构成轻伤二级的鉴定意见，在原审审判阶段，原审法院委托湖北同济法医学司法鉴定中心重新鉴定，鉴定为轻微伤，后原公诉机关自行委托湖北中真司法鉴定所再次鉴定，鉴定为轻伤二级。依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百九十三条第一款，“审判长应当告知当事人及其法定代理人、辩护人、诉讼代理人在法庭审理过程中依法享有下列诉讼权利：（二）可以提出证据，申请通知新的证人到庭、调取新的证据，申请重新鉴定或者勘验、检查”；第二百二十二条第一款，“法庭审理过程中，当事人及其辩护人、诉讼代理人申请通知新的证人到庭，调取新的证据，申请重新鉴定或者勘验……法庭认为有必要的，应当同意”；第二百二十二条第三款，“人民法院同意重新鉴定申请的，应当及时委托鉴定，并将鉴定意见告知人民检察院、当事人及其辩护人、诉讼代理人”的规定，王金轩向原审法院提交重新鉴定的申请书，认为仙桃市公安司法鉴定中心的鉴定书无照片附卷、无证据证王某1杰的伤情呈贯通伤。原审法院审查后认定该证据存疑，有必要重新鉴定，遂委托湖北同济法医学司法鉴定中心重新鉴定，符合法律规定，并无不当。根据《最高人民检察院》第四百四十条第三款“公诉人对鉴定意见有异议的，可以申请人民法院通知鉴定人出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，公诉人可以建议法庭不得采纳该鉴定意见作为定案的根据，也可以申请法庭重新通知鉴定人出庭作证或者申请重新鉴定”，原公诉机关仙桃市人民检察院未向人民法院申请重新鉴定，自行委托鉴定机构湖北中真司法鉴定所进行重新鉴定，不符合上述规定，对该鉴定意见，原判不予采纳，并无不当。湖北同济法医学司法鉴定中心出具的鉴定意见内容客观、真实，说理透彻、合理，且有探查照片附卷佐证，应予采信。故抗诉机关仙桃市人民检察院和支持抗诉机关湖北省人民检察院汉江分院提出的抗诉意见、支持抗诉意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，因被害王某1杰的伤情被认定为轻微伤，原公诉机关指控原审被告人王金轩犯故意伤害罪，证据不足，指控罪名不能成立，王金轩无罪。关于王金轩提出王某1杰到其家中打人，其为正当防卫，不承担任何费用的上诉意见，经查，现有在卷证据证实，事发当日王金轩王某1杰因琐事实施了侵害对方身体的行为，均造成了对方身体伤害的后果，属于互殴，均有伤害对方的故意，王金轩的行为不构成正当防卫，对王金轩所提上诉意见，本院不予采纳。对湖北省人民检察院汉江分院出庭检察员的意见，予以采纳。王金轩的行为致王某1杰遭受身体伤害，应当赔偿因此造成的经济损失。原判依照法律规定王某1杰提交的证据认王某1杰的损失为20553.18元，并无不当王某1杰所提王金轩没有赔偿经济损失、后期治疗费用、整容费等费用的上诉意见，本院不予支持。原判没有认定王某1杰于2016年6月22日至2016年7月15日期间在仙桃市长埫口镇新华村卫生院医疗花费591.39元”，却将该部分写入审理查明的事实不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回抗诉和上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 印 坤审判员 肖志祥审判员 张 伟二〇一九年四月二十五日法官助理陈国梁书记员高杭