福建省宁德市蕉城区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）闽0902行初28号 原告:宁德市蕉城区新启航文化信息服务有限公司，住所地福建省宁德市蕉城区业余大学教学楼**（宁川北路**），统一社会信用代码91350902687530402Q。 法定代表人：何邦燕，职务：董事长。 委托代理人：张启华，福建子泰律师事务所律师。 委托代理人：尹发付，福建子泰律师事务所实习律师。 被告：宁德市文化和旅游局，住所地福建省宁德市东侨区天湖东路**。 法定代表人：黄其辉，职务：局长。 出庭负责人：李列夫，男，系该局调研员。 委托代理人：陈涛，男，系该局干部。 委托代理人：叶建洪，福建晨信律师事务所律师。 原告宁德市蕉城区新启航文化信息服务有限公司不服被告宁德市文化和旅游局行政处罚一案，于2019年2月18日向本院提起诉讼。本院于2019年2月20日立案后，于2019年2月25日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年4月3日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人张启华、尹发付，被告的出庭负责人李列夫，委托代理人陈涛、叶建洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2018年8月21日，被告宁德市文化和旅游局作出（宁）文罚字（2018）1号《行政处罚决定书》，主要内容为：本机关决定：（1）撤销《行政处罚事先告知书》（宁文罚告字[2018]1号）；（2）责令原告停止侵权行为；（3）对当事人作出以下行政处罚：没收违法所得人民币10299.89元整，并处罚款人民币7万元。 原告宁德市蕉城区新启航文化信息服务有限公司诉称：2018年8月15日，被告针对原告作出（宁）文罚字[2018]2号《行政处罚事先告知书》；2018年8月21日，被告宁德市文化和旅游局针对原告作出（宁）文罚字[2018]1号《行政处罚决定书》；2019年2月13日，被告宁德市文化和旅游局向原告发送《行政处罚履行催告书》，对原告在原处罚基础上追加缴纳执行罚7万元，原告认为，被告作出的（宁）文罚字（2018）1号《行政处罚决定书》的具体行政行为认定事实错误、适用法律明显不当、违反法定程序，应予撤销。理由如下：一、部分事实认定错误、适用法律法规错误。1、被告在（宁）文罚字（2018）1号《行政处罚决定书》中称“（宁）文罚字[2018]2号《行政处罚事先告知书》已经告知当事人享有陈述、申辩、听证的权利”，但是（宁）文罚字[2018]2号《行政处罚事先告知书》并未告知原告有要求听证权利。2、被告在2019年2月12日作出的《行政处罚履行催告书》中认定原告应当从2018年9月6日开始计算执行罚金明显不当。原告在法定期限内提起行政复议、行政诉讼，被处罚人在法定权利救济期间不应被追缴纳执行罚7万元。二、违反法定程序。被告未依法告知原告享有听证权利。被告对原告作出的7万元的罚款属于数额较大，根据相关规定，被告未告知原告有申请听证的权利，严重违反有关程序，该具体行政行为依法应予撤销。综上所述，被告具体行政行为认定部分事实不清，适用法律法规错误，追加缴纳执行罚明显不当，且程序违法。为维护原告合法权益，请求法院依法判决撤销被告于2018年8月21日作出的（宁）文罚字[2018]1号《行政处罚决定书》。 原告宁德市蕉城区新启航文化信息服务有限公司在法定举证期限内向本院提交的证据材料有： A1.原告营业执照、法人代表身份证； A2.《宁德市政府行政复议申请受理通知书》； A3.《宁德市政府延期审理通知书》； A4.《宁德市人民政府行政复议终止决定书》； A5.《行政处罚决定书》（宁）文罚字[2018]1号； A6.《行政处罚履行告知书》（宁）文催字[2019]第4号。 被告宁德市文化和旅游局辩称：一、答辩人对新启航公司的行政处罚程序合法。二、答辩人作出的（宁）文罚字（2018）1号《行政处罚决定书》认定事实清楚，证据确凿。三、答辩人对宁德市蕉城区新启航文化信息服务有限公司处以责令停止侵权行为，没收违法所得10299.89元，并处以罚款7万元，适用法律法规正确。综上所述，答辩人对宁德市蕉城区新启航文化信息服务有限公司作出的（宁）文罚字[2018]1号行政处罚决定书，认定事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律法规正确。宁德市蕉城区新启航文化信息服务有限公司要求撤销该行政处罚决定书之诉请，缺乏事实和法律依据，依法不应予以支持。答辩人请求人民法院依法驳回宁德市蕉城区新启航文化信息服务有限公司的诉讼请求。 被告宁德市文化和旅游局在法定举证期限内向本院提交的证据材料有： 第一组程序方面的证据：1.立案审批表、2.《关于查处福建人民出版社幼儿教辅被侵权盗版案件的通知》、3.申诉书、4.《幼儿活动操作材料》专有出版权证明、5.《幼儿活动操作材料》图稿委托合同情况说明、6.“童书定制”委托内容外包合同、7.微图网图片使用许可合同附件、8.福建省行政执法证、9.关于印发宁德市文化广电新闻出版局主要职责内设机构和人员编制规定的通知、10.（宁）文终字〔2018〕第01号《案件调查终结审批表》、11.集体讨论笔录（2018年5月24日）、12.（宁）文罚告字〔2018〕1号《行政处罚事先告知书》、13.（宁）文送字〔2018〕第01－1号送达回证、14.行政处罚陈述与申辩书、15.《案件调查延期审批表》、16.《陈述（申辩）复核意见审批表》、17.集体讨论记录（2018年8月14日）、18.《行政处罚事先告知书审批表》、19.（宁）文罚告字〔2018〕2号行政处罚事先告知书、20.（宁）文送字〔2018〕第201号送达回证、21.行政处罚决定书审批表、22.（宁）文罚字〔2018〕1号行政处罚决定书、23.（宁）文送字〔2018〕第3号送达回证、24.宁德市人民政府宁政行复终〔2018〕第61号行政复议终止决定书、25.行政处罚履行告知书审批表、26.（宁）文催字〔2019〕第3号行政处罚履行催告书、27.（宁）送字〔2019〕第1号送达回证、28.行政处罚履行告知书审批表、29.（宁）文催字〔2019〕第3号行政处罚履行催告书、30.（宁）送字〔2019〕第2号送达回证 第二组认定事实方面的证据：（一）福鼎市山前彩虹新区幼儿园部分：31.王英身份证复印件、32.调查询问笔录（王英）、33.现场检查笔录（勘验）、34.宁文抽字〔2018〕第01号《抽样取证凭证》、35.抽样取证物品清单、36.《收款收据》、37.《2017年下半年省编确认单》、38.《省编确认单》、39.《存款明细账》；（二）东侨经济开发区至德国学幼儿园部分：40.陈江南身份证复印件、41.调查询问笔录（陈江南）、42.《省编教材确认单》、43.宁文抽字〔2018〕第3号《抽样取证凭证》、44.《抽样取证物品清单》、45.调查询问笔录（陈江南）、46.《转账凭证》、47.微信聊天记录；（三）蕉城区先锋幼儿园部分：48.李英身份证复印件、49.调查询问笔录（李英）、50.福建增值税普通发票2张（宁德市蕉城区新启航文化信息服务有限公司）、51.调查询问笔录（李英）、52.《收款收据》2张、53.《新时代教材确认单》2张、54.《转账凭证》；（四）福安市金领科技幼儿园部分：55.《中华人民共和国民办学校办学许可证》、56.陈春身份证复印件、57.调查询问笔录（陈春）、58.2018年省编确认书、59.调查询问笔录（陈春）、60.微信聊天记录及微信转账；（五）宁德市蕉城区新启航文化信息服务有限公司部分：61.营业执照、62.何邦燕身份证复印件、63.调查询问笔录（何邦燕）、64.任职证明（何小霞）、65.何小霞身份证复印件、66.现场检查（勘验）笔录、67.宁文抽字〔2018〕第2号《抽样取证凭证》、68.抽样取证物品清单、69.《现场照片（图片）证据提取单》3张、70.《调查询问通知书》、71.调查询问笔录（何小霞）、72.航鹰快运托运凭证、73.成才教育销售单、74.《省编确认书》（福鼎山前彩虹幼儿园）、75.《省编确认书》（至德国学幼儿园）、76.《省编确认书》（先锋幼儿园）、77.《省编确认书》（福安金领科技幼儿园）、78.练楝身份证复印件、79.调查询问笔录（练楝）、80.《现场照片（图片）证据提取单》、81.调查询问笔录（何小霞）、82.调查询问笔录（何邦燕）、83.福建省新闻出版社广电局关于出版物认定工作有关事项的通知、84.关于申请鉴定若干图书的函、85.《幼儿活动操作材料》盗版书的鉴定说明、86.《鉴定申请函》、87.宁文认字[2018]第2号《出版物认定书》、88.《幼儿活动操作材料盗版书的鉴定说明》、89.照片、90.《宁德市文化市场综合执法支队（抽样）物品入库登记表》。 第三组适用法律法规方面的证据：91.《著作权法》第十条、第四十八条；92.《著作权法实施条例》第三十六条、第三十七条；93.《出版管理条例》第二条、第四十条、第六十一条；94.《出版物市场管理规定》第三条、第二十条、第三十三条；95.《著作权行政处罚实施办法》第二条、第三条、第四条、第五条、第三十三条；96.《福建省新闻出版广电局关于印发《福建省新闻出版广电（版权）行政处罚自由裁量权适用规定》；97.《福建省县级以上新闻出版广电（版权）行政管理部门行政处罚自由裁量全参照执行标准》的通知》第五十项。 经庭审质证，本院对以上证据作如下确认：原、被告提交的证据具有真实性、关联性、合法性，为有效证据，本院予以确认。 根据双方当事人提供的有效证据并结合庭审笔录，可以认定如下事实：2018年4月11日，被告发现原告宁德市蕉城区新启航文化信息服务有限公司向福鼎彩虹幼儿园等4家幼儿园销售的《幼儿活动操作材料》系侵犯福建人民出版社著作权的省编幼儿教材，涉嫌侵犯他人著作权。2018年4月23日，被告宁德市文化和旅游局依法对该案进行立案。立案后，被告从原告处查获《幼儿活动操作材料》（大班下册、中班下册、小班下册）为盗印、盗制的非法出版物。2017年至2018年间，原告宁德市蕉城区新启航文化信息服务有限公司在无《出版物经营许可证》和未获得福建省人民出版社授权书的情况下，向福鼎彩虹幼儿园、福安金领科技幼儿园、宁德市先锋幼儿园、宁德市至德国学幼儿园出售盗版《幼儿活动操作材料》1425套，其中福鼎山前彩虹幼儿园经营额为13874.5元，进货价为8742.51元，违法所得5131.99元；至德国学幼儿园经营额为12015元，进货价为10092.6元，违法所得1922.4元；先锋幼儿园经营额为4781.25元，进货价为4016.25元，违法所得2480.5元；并没收宁德市蕉城区新启航文化信息服务有限公司尚未售出侵权出版物35套，价值1143元。以上原告宁德市蕉城区新启航文化信息服务有限公司违法经营额合计41397.5元，违法所得10299.89元。2018年8月15日，被告宁德市文化和旅游局作出（宁）文罚字[2018]2号《行政处罚事先告知书》；2018年8月21日，被告宁德市文化和旅游局依据《出版物市场管理规定》第三十三条、《著作权法》第四十八条第一款、《著作权法实施条例》第三十六条等规定作出（宁）文罚字[2018]1号《行政处罚决定书》。原告于2018年10月23日向宁德市人民政府申请行政复议，2019年1月13日，宁德市人民政府因原告申请撤销复议申请而终结行政复议。2019年2月13日，被告宁德市文化和旅游局作出（宁）文催字第4号《行政处罚履行催告书》。原告不服，提起本案诉讼。 本院认为，原告提出的主张应当有事实和法律依据。根据《著作权法》第四十八条规定：“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的依法追究刑事责任：（一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外；……”《著作权法实施条例》第三十六条规定：“有著作权法第四十八条所列侵权行为，同时损害社会公共利益，没有非法经营额或者非法经营额5万元以下的，著作权行政管理部门根据情节轻重，可处25万元以下的罚款。”原告宁德市蕉城区新启航信息服务有限公司销售《幼儿互动操作材料》的行为，侵犯了福建人民出版社对该作品的著作权。其销售《幼儿互动操作材料》违法经营额41397.5元，违法所得10299.89元。被告宁德市文化和旅游局对原告宁德市蕉城区新启航信息服务有限公司处以责令停止侵权行为，没收违法所得10299.89元，并处以罚款7万元的行政处罚决定，认定事实清楚，适用法律法规正确。同时，根据《著作权行政处罚实施办法》第三十三规定：“著作权行政管理部门作出的较大数额罚款决定或者法律，行政法规规定应当听证的其他行政处罚决定前，应当告知当事人有要求举行听证的权利。前款所称“较大数额罚款”是指对个人处以两万元以上、对单位处以十万元以上的罚款。。地方性法规规章对听证要求另有规定的，依照地方性法规、规章办理。”原告宁德市蕉城区新启航信息服务有限公司系依法设立的有限责任公司，属于单位范畴，被告宁德市文化和旅游局对其作出罚款处罚金额未达到10万元，不属于应当告知当事人享有听证权利的情形，被告宁德市文化和旅游局未告知原告依法享有听证权利的行政行为并无不当。综上，被告宁德市文化和旅游局作出的行政处罚决定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，本院予以支持。原告主张撤销被告作出的行政处罚决定理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告宁德市蕉城区新启航文化信息服务有限公司的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告宁德市蕉城区新启航文化信息服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  许可宁 人民陪审员  王如贤 人民陪审员  陈俊飞 二〇一九年四月十二日 书 记 员  孙蕴瑾 附：本案判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。 -8-