湖北省阳新县人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0222民初2654号原告：王大友，男，1957年12月12日出生，汉族，住阳新县。委托诉讼代理人：黄朝军，湖北富川律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：大冶瑞和建材有限公司，住所地：大冶东风东路**。统一社会信用代码：91420281695136616U。法定代表人：彭宜祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘健，湖北太圣律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：冯进洪，男，1965年10月20日出生，汉族，住阳新县，被告：费世亮，男，1985年10月28日出生，汉族，住阳新县。原告王大友与被告大冶瑞和建材有限公司（以下简称瑞和公司）、冯进洪、费世亮提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王大友及其委托诉讼代理人黄朝军，被告瑞和公司的委托诉讼代理人刘健，被告冯进洪、费世亮均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王大友向本院提出诉讼请求：1、判令三被告共同赔偿原告伤残赔偿金、医疗费、误工工资、护理费、营养费、住院伙食补助费、后期医疗费、法医鉴定费、精神抚慰金、交通住宿费等十项共计219319.18元；2、本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2016年6月8日上午九时，原告与其他工友一起在中铁十一局集团第三工程有限公司承建，位于阳新县××棋盘××修建铁路工地上从运水泥的车上卸水泥时，因下雨天车板较滑，原告不慎从水泥车上摔下受伤。原告受伤后三被告均称不是他们的责任，不肯为原告治疗。原告为维护其合法权益诉至法院，请求法院依法支持原告诉请。被告瑞和公司辩称：1、瑞和公司与原告不存在雇佣劳动关系，瑞和公司不是本案适格的被告；2、原告在本案中存在明显过错，应承担相应的责任；3、原告诉讼请求中的赔偿数额部分不能成立。综上，请求法院依法驳回原告对被告瑞和公司的诉讼请求。被告冯进洪辩称：1、被告冯进洪与原告没有接触，没有什么关系，不应承担赔偿责任；2、被告冯进洪与被告瑞和公司也没有订立运输合同，瑞和公司有专门从事运输水泥的车队，被告冯进洪只是在瑞和公司忙不过来时，由瑞和公司临时聘请从事运输水泥业务。被告费世亮辩称：1、被告费世亮与原告之间不存在劳务关系，不应承担赔偿责任；2、被告费世亮与被告冯进洪一样都是为瑞和公司从事临时运输水泥业务，运费由瑞和公司支付，被告费世亮只领取运费部分。本院经审理查明：2016年7月25日，中铁十一局集团有限公司黄石山南铁路新港支线工程第二合同段项目经理部（以下简称中铁十一局）与被告瑞和公司签订了一份水泥采购合同，合同约定由中铁十一局向瑞和公司采购华新水泥15800吨，其中散装水泥3200吨，袋装水泥12600吨，瑞和公司承担将水泥送至中铁十一局指定的工地地点并安全卸下的责任，交货时间从2016年3月20日起，瑞和公司为此组建了水泥运输车队。由于运输量大，在运输车队不能完成全部供货的时候，瑞和公司便将部分水泥将交由工地所在地的地方车辆承运，具体由被告冯进洪邀约其他地方车辆司机，约定的承运价格均为每吨8元。由于中铁十一局指定的施工工地地形复杂，对运输到工地上的水泥只得根据实际情况采取机械和人工及运输车辆自卸等方式卸货。瑞和公司的工作人员为及时交货便雇请施工地周围村民人工装卸水泥，约定报酬为每吨水泥9元，给付方式为瑞和公司送货达到一定量或一段时间后，与运输水泥的本地车辆司机冯进洪结算，再由冯进洪将运费及装卸费分发给各司机。运输费为每吨8元，加上人工装卸费每吨9元，共计每吨17元，运输司机领取后，再将装卸费支付给装卸工人。2016年6月8日上午9时，原告与其他工友一起在中铁十一局承建，位于阳新县××棋盘××修建铁路工地被告费世亮的车上装卸水泥时，因下雨天车箱地板较滑，不慎从车上摔下地面导致身体受伤。原告受伤后未及时送往医院治疗。2016年6月9日，原告伤情经黄石福康医院诊断为右肱骨上段斜形骨折并肱骨头向前盂下脱位，右侧8、9后肋骨折，6、7、10肋骨腋后线段疑骨折，右侧第3前肋可疑骨折，建议住院治疗。同年6月14日，原告到阳新县××××村卫生室就诊，该卫生室建议原告到上级医院检查。2016年6月20日，原告伤情经黄石市河口卫生院诊断为，右侧肱骨外科颈骨折，右肩关节脱位，右肩胛骨骨折可疑，右侧第八、九、十肋骨骨折。原告病情经以上医疗机构诊断后均未采取有效治疗，而是请地方郎中进行跌打损伤的处理。2016年7月6日，原告因伤情加重前往阳新县人民医院住院治疗14天，共花医疗费11534.66元，其伤情出院时诊断：1、右侧多根肋骨骨折；2、右肱骨外科颈陈旧性骨折伴肩关节脱位。2017年10月8日，原告伤情经阳新县人民医院法医司法鉴定所鉴定为：1、损伤程度为重伤二级；2、右侧多发肋骨骨折畸形愈合为十级伤残，右肱骨外科颈骨折伴肩关节脱位致右肩关节功能障碍为九级伤残；3、误工期为270日；4、护理期为120日（1人）；5、营养期为120日；6、后期医疗费为人民币10040元整。原告为此支付鉴定费2700元。事故发生后由于原、被告对原告受伤所造成的各项经济损失的赔偿协商未果，原告遂诉至来院请求依法判令：1、三被告共同赔偿原告一次性伤残赔偿金133933.8元、医疗费11534.66元、误工工资37133.51元、护理费11577.21元、营养费6000元、住院伙食补助费1400元、后期医疗费10040元、鉴定费2700元、精神抚慰金3000元、交通住宿费2000元，合计219319.18元；2、本案诉讼费用由三被告共同承担。上述事实有当事人陈述，黄石华中福康医院、阳新县人民医院、黄石市河口卫生院、阳新县韦源口镇韦源口村卫生室病历复印件、医疗费发票、鉴定费发票、阳新县人民医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书、物资合同复印件、银行账户交易明细复印件等证据在卷佐证。本院认为：1、雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中原告在被告费世亮的货车上从事装卸水泥劳务，劳务报酬先由被告费世亮垫付，在收受水泥方载明收货单据后再交给被告瑞和公司，由被告瑞和公司按照收货单据载明的运输费和人工装卸费统一发放给被告冯进洪，再由被告冯进洪发放给被告费世亮运输费和人工装卸费。直至本案审理终结，被告瑞和公司仍无充分证据证明被告冯进洪与被告瑞和公司之间存在包装水泥运输承包关系，被告冯进洪发放运输费和装卸费时也是全额发放并未收取任何费用。由此推定，被告冯进洪和被告费世亮与被告瑞和公司构成了事实上的货运合同关系。被告冯进洪发放给被告费世亮运输费和人工装卸费只是代被告瑞和公司发放，实际支付人为被告瑞和公司。被告费世亮在垫付原告装卸费后按实际支出数额再由被告瑞和公司通过被告冯进洪支付给被告费世亮，被告费世亮亦未收取任何多余费用。因此，原告实际上是为被告瑞和公司提供劳务活动，双方形成了事实上的劳务关系，原告在提供劳务活动时遭受人身损害，被告瑞和公司作为雇主依法应承担赔偿责任，被告冯进洪、费世亮并无过错依法不承担赔偿责任。故本院对原告要求被告瑞和公司承担赔偿责任的请求依法予以支持，对原告要求被告冯进洪、费世亮承担赔偿责任的请求依法不予支持。对被告瑞和公司主张不承担赔偿责任的辩解依法不予采信，对被告冯进洪、费世亮主张不承担赔偿责任的辩解依法予以采信。原告在从事雇佣活动时未尽到安全注意义务存在过错，同时，原告在遭受人身损害后未及时采取有效的治疗导致伤情恶化，致使其遭受人身损害后的经济损失扩大，对扩大的经济损失部分原告依法应承担相应的责任。针对原告遭受人身损害及治疗情况的事实，本院对原告遭受人身损害所造成的损失认定被告瑞和公司承担70%的赔偿责任，其余部分由原告自负；2、原告主张的各项经济损失的认定：(1)、医疗费11534.66元，因有医疗费票据证实，本院予以认定；（2）、住院伙食补助费1400元（每天100元，住院14天），符合本地区在职职工出差伙食补助标准，本院予以认定；（3）、护理费11577.21元（以2018年度湖北省居民服务业平均工资标准35214元/年计算，即35214元÷365天×120天=11577.21元），本院结合鉴定意见及住院病历，依法予以认定；（4）、营养费6000元（每天50元，营养期120天），有出院医嘱证明本院予以认定；（5）、误工费37133.51元（2018年度湖北省建筑业平均工资标准50199元÷365天×270天=37133.51元),因原告并无证实其从事建筑行业的证据，本院认定应以2018年度湖北省农业在岗职工年平均工资标准计算，即34150元÷365天×270天=25261.64元；（6）、鉴定费2700元，有鉴定费票据证实，本院予以认定；（7）、后期医疗费10040元，有法医鉴定意见书证实，本院予以认定；（8）、残疾赔偿金133933.8元，（2018年度湖北省城镇居民人均可支配年收入31889元/年×20年×21%=133933.8元),虽然原告提交了阳新县韦源口镇韦源口社区居民委员会的证明拟证实原告于2003年开始为该社区居民，但该证据与原告提交的其居民身份证上记载的原告住址阳新县××××号，有效期限从2008年5月4日开始的内容不符，且原告并无其他证据证明其为城镇居民，因此本院认定应以2018年度湖北省农村居民人均可支配年收入标准计算，即13812元/年×20年×21%=58010.4元；（9）、精神损失抚慰金3000元，本院根据原告伤残程度予以认定；（10）、交通食宿费2000元，原告虽无证据证实，但考虑到实际发生费用，本院酌定1000元。综上，本院认定原告各项损失为130523.91元，被告瑞和公司应赔偿原告91366.74元（130523.91元×70%=91366.74元），其余部分由原告自负。依照《中华人民共和国民法通则》第十百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告大冶瑞和建材有限公司在本判决生效后十内赔偿原告王大友损失91366.74元；二、驳回原告王大友的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4590元，减半收取2295元，由原告王大友负担1331元，被告大冶瑞和建材有限公司承担964元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院，并预交上诉费4590元。湖北省黄石市中级人民法院开户银行：中国农业银行股份有限公司黄石分行团城山支行，户名：湖北省黄石市中级人民法院，账号：17×××18。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  余国力二〇一九年四月九日书记员  王峻民