福建省龙岩市新罗区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0802刑初19号 公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。 被告人邱天星，男，1983年1月7日出生于龙岩市新罗区，汉族，初中文化，无业，户籍地龙岩市新罗区。2009年9月1日因犯故意伤害罪被本院判处拘役三个月，缓刑六个月。2013年6月5日因犯信用卡诈骗罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币50000元（缓刑考验期自2013年6月18日至2017年6月17日止）。因本案于2018年11月5日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年11月16日被执行逮捕。现羁押于龙岩市看守所。 辩护人洪云凯，福建正廉律师事务所律师。 福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉[2018]914号起诉书指控被告人邱天星犯拒不执行判决、裁定罪，于2019年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。福建省龙岩市新罗区人民检察院指派检察员郑荔丽、饶轶出庭支持公诉，被告人邱天星及其辩护人洪云凯到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省龙岩市新罗区人民检察院指控：2012年11月2日，龙岩市新罗区人民法院依法作出（2012）龙新民初字第6812号民事判决书，判决被告人邱天星归还张国华借款本金人民币400000元及利息。该判决生效后，张国华向龙岩市新罗区人民法院执行局申请强制执行，龙岩市新罗区人民法院执行局作出（2013）龙新执行字第979-1号执行裁定书，依法裁定并查封被告人邱天星名下位于龙岩市新罗区及附属杂物间。执行中，龙岩市新罗区人民法院执行局依法网络拍卖上述财产，后华绪浩于2017年2月22日拍卖竞得，并已办理房产过户手续，但由于被告人邱天星未腾房致华绪浩无法接收该房产，致使法院相关生效判决、裁定无法执行。2018年11月5日，被告人邱天星经书面传唤到龙岩市公安局新罗分局接受审查。上述事实，公诉机关提供被告人邱天星户籍证明、前科刑事判决书、龙岩市新罗区人民法院民事判决书、执行裁定书、执行通知书等书证；证人邱某1的证言；被告人邱天星的供述与辩解等证据为证。公诉机关认为，被告人邱天星对人民法院生效的判决、裁定有能力执行而拒不执行，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百一十三条第一款，应当以拒不执行判决、裁定罪追究其刑事责任。请依法判处。 被告人邱天星对起诉书指控的犯罪事实和定性均无异议，当庭自愿认罪。其辩护人提出以下辩护意见：1、被告人邱天星在本案中具有自首情节，当庭自愿认罪，主观恶性小，涉案房屋其父母长期居住不愿搬走，其主观上没有拒不执行判决的故意，综上可从轻或减轻处罚；2、法院2018年4月11日才将本案移送立案侦查，被告人邱天星此次犯罪时间已经过了缓刑考验期，不属于缓刑考验期内犯新罪。 经审理查明：2012年11月2日，本院依法作出（2012）龙新民初字第6812号民事判决书，判决被告人邱天星归还张国华借款本金人民币400000元及逾期还款违约金。该判决生效后，张国华向本院申请强制执行，本院执行局根据上述民事判决书作出（2013）龙新执行字第979-1号执行裁定书，裁定查封（或扣押、冻结）被告人邱天星所有的财产，并公告责令被告人邱天星于2016年7月1日前自行搬出并腾空龙岩市新罗区西城西桥登高西路28号三和商场B幢309室房屋及附属杂物间，被告人邱天星并未在规定时间内腾房。2017年2月22日买受人华绪浩通过网络拍卖以人民币49.081万元竞得上述房产。2017年4月19日，本院执行局作出（2013）龙新执行字第979号之一执行裁定书，裁定前述房产归华绪浩所有。2018年6月11日龙岩市公安局新罗分局立案侦查本案，2018年8月22日，被告人邱天星将前述房屋腾空并将房屋钥匙移交本院执行局。2018年8月23日，本院执行局将涉案房屋钥匙交于买受人华绪浩。 2018年11月5日，被告人邱天星主动到龙岩市公安局新罗分局接受调查。 另查明，2013年6月5日被告人邱天星因犯信用卡诈骗罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币50000元（其中2000元保证金转罚金）；缓刑考验期自2013年6月18日起至2017年6月17日止。该案中被告人邱天星于2012年6月14日到公安机关投案，同年6月15日被公安机关取保候审。 本院审理期间，涉案房屋买受人华绪浩向本院出具谅解书，对被告人邱天星的行为表示谅解。 上述事实，有以下证据予以证实： 1、受案登记表、立案决定书等，证实被告人邱天星与张国华民间借贷纠纷一案，新罗区法院于2012年11月2日判决，被告人邱天星至今未执行法院判决。2018年6月11日新罗区人民法院向公安机关移送相关材料，公安机关同日立案侦查。 2、到案经过及情况说明，证实2018年11月5日被告人邱天星主动到龙岩市公安局新罗分局接受调查。 3、户籍证明、刑事判决书、执行通知书、收款收据，证实被告人邱天星的户籍情况及前科情况。2009年因故意伤害罪被本院判处拘役六个月；2013年6月5日因信用卡诈骗罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币50000元。2015年2月2日2000元保证金转罚金。缓刑考验期自2013年6月18日起至2017年6月17日止。 4、新罗区人民法院移送公安机关侦查函，证实本院立案受理的申请执行人张国华与被执行人邱天星民间借贷纠纷一案，依据已生效的本院作出的（2012）龙新民初字第6812号民事判决书，被执行人应归还申请执行人借款本金400000元及利息。执行中，本院作出的（2013）龙新执行字第979-1号执行裁定书，依法查封了被执行人邱天星名下位于龙岩市新罗区及附属杂物间，房屋所有权证号为龙房权证字第××号，国有土地使用证号为龙国用（2006）第××号。执行中，本院依法网络拍卖上述财产。2017年2月22日华绪浩（公民身份号码：3508251987××××××××）以人民币49.081万元的最高价竞得。华绪浩现已办理房产过户手续，但无法接收该房产；且拍卖款尚未支付申请执行人。被执行人邱天星仍然拒不腾空上述房屋，上述房屋由邱天星父母居住使用。 5、（2012）龙新民初字第6812号民事判决书，证实本院于2012年11月2日以（2012）龙新民初字第6812号民事判决书判处邱天星偿还被告张国华借款本金40万元，张国华有权将被告人邱天星位于新罗区以折价或拍卖。 6、执行告知书、执行通知书、送达回证等执行文书，证实本院于2013年1月23日对被告人邱天星进行了告知。 7、公告、限期履行通知书、张贴照片，证实本院限令邱天星于2016年6月12日前履行已发生法律效力的民事判决书确定的义务，如逾期不履行，法院将依法拍卖或变卖上述财产，并发布公告责令被告人邱天星在2016年7月1日前迁出登高西路82号三和商场B幢309房产及附属杂物间。 8、执行裁定书，证实本院执行局作出（2013）龙新执行字第979-1号执行裁定书，裁定查封（或扣押、冻结）被告人邱天星所有的财产；作出（2013）龙新执行字第979号之一执行裁定书，裁定华绪浩通过拍卖竞得涉案房屋所有权。 9、执行笔录及说明、报告，证实被告人邱天星于2018年8月22日将登高西路82号三和商场B幢309房产及附属杂物间腾空，并将钥匙各一把交给本院，本院将钥匙交给买受人华绪浩。被告人邱天星于2017年3月3日向本院申请在涉案房屋拍卖款中依法保留生活安置费。 10、谅解书，证实华绪浩出具谅解书对被告人邱天星的行为表示谅解。 11、证人邱某1的证言，证实新罗区法院将其儿子邱天星位于新罗区子及杂物间被法院拍卖了后，邱天星就有叫其要搬走，因为其住那里有20来年了，有很深厚的感情舍不得搬走，所以就一直没搬，后面在儿子邱天星的劝说下，在2018年8月份搬走了。 12、证人邱某2的证言，证实其是邱天星的亲姐姐，其父亲邱某1共有9个子女，其在新罗区有房产，新罗区登高西路82号三和商场Ｂ幢309室的房子是其父母的房子，登记在邱天星名下，邱天星当时有做父母工作叫他们搬走。 13、被告人邱天星的供述，证实2013年其位于新罗区及附属杂物间被新罗区法院查封了，其在2013年1月21日和23日分别收到新罗区法院的通知书，但其没有执行，其在2013年5月左右看到新罗区法院公告，叫其在2016年7月1日前迁出西桥登高西路82号三和商场的房子及杂物间，其也没有执行。2017年年初时收到新罗区法院的通知，说其三和的房子和杂物间将要被拍卖了，让其腾空房子，但是其没有按通知执行。2017年4月收到新罗区法院的裁定书说房子和杂物间已经被人买走了，房产证和土地证也已经被过户到买家的名字上，房子已经不属于其了，但是其父母仍住在三和商场Ｂ幢309房产及附属杂物间，后面其在2017年7月及2018年4月的时候收到新罗区法院通知其腾房子，其都没有执行。因为其对房子被拍卖有一些抵触心理，还有就是父母在三和那住了15年了，有了很深的感情，他们舍不得搬走。于2018年8月22日把登高西路82号三和商场Ｂ幢309房产及附属杂物间腾空，并将钥匙交到新罗区法院了。 上述证据，均经庭审质证，取得程序合法，内容真实有效，各证据间能够相互印证，证明本案的主要犯罪事实，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。 本院认为，被告人邱天星对人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。被告人邱天星案发后主动投案并如实供述其罪行，系自首，且案发后积极腾房，取得买受人谅解，依法予以从轻处罚。被告人邱天星2013年6月5日因犯信用卡诈骗罪被宣告缓刑，缓刑考验期自2013年6月18日起至2017年6月17日止，被告人邱天星因未履行生效判决而被查封涉案房产，在法律文书限定时间内未迁出房屋，且在涉案房产被拍卖后仍拒不迁出房屋，有能力执行而拒不执行，被告人邱天星的行为符合拒不执行判决、裁定的构成要件，其犯罪行为发生于缓刑考验期间内。被告人邱天星的犯罪行为是客观发生的，犯罪行为的实施时间并不会因为本案线索移送、公安机关立案侦查而发生改变。被告人邱天星被宣告缓刑后，在缓刑考验期内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人邱天星的辩护人提出被告人邱天星具有自首情节的辩护意见，理由成立，予以采纳；其他辩护意见，理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条，第六十一条，第六十二条，第六十七条第一款，第四十五条，第四十七条，第六十九条，第七十七条的规定，判决如下： 一、撤销本院（2013）龙新刑初字第233号刑事判决中对被告人邱天星缓刑部分的判决。 二、被告人邱天星犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑八个月；合并前罪有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元；总和刑期有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币50000元，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币50000元（已缴人民币2000元，余款限判决生效之日起十日内缴清）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，前罪羁押二日，即自2018年11月5日起至2022年1月2日止）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长 陈  炎  银 人民陪审员 姚  建  川 人民陪审员 虞  金  星 二〇一九年四月二日 书 记 员 邱丽艳(代) 速 录 员 张  雪  婷 速 录 员 胡    丹 本案主要适用的法律： 《中华人民共和国刑法》 第三百一十三条对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。