辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽08民终685号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司。住所地：鞍山市铁东区山南工人街三街坊福康小区4#楼西侧1-2层。负责人：王浩，总经理。委托诉讼代理人：宫晓丹，辽宁宫丹律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高仁斌，男，1965年2月23日出生，满族，个体，住大石桥市。委托诉讼代理人：苑晓旺，大石桥市司法局沟沿法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张涛，男，1974年11月10日出生，汉族，打工人员，住辽宁省海城市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司因与被上诉人高仁斌、张涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服大石桥市人民法院（2018）辽0882民初6721号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司的委托代理人宫晓丹、被上诉人高仁斌的委托代理人苑晓旺、被上诉人张涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司上诉请求：撤销大石桥市人民法院（2018）辽0882民初6721号民事判决，依法改判上诉人在商业三者险范围内不承担赔偿责任；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：事故车辆辽Ｃ×××××号在上诉人处投保的车辆性质为非营运车辆，但发生事故时该车正在以盈利为目的进行营运，根据保险条款约定，上诉人不承担赔偿责任；高仁斌伤情与伤残等级不符，伤残等级评定过高；高仁斌没有提供医院出具医嘱，一审法院判决上诉人承担营养费不当。高仁斌辩称：肇事车辆是否为滴滴打车，被上诉人并不知情，是不是滴滴打车并不影响上诉人保险责任的承担；伤残鉴定报告符合法律规定，应当予以认定；营养费判决数额合理。故原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张涛辩称：一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求维持原判。高仁斌向一审法院起诉请求：1、医药费：30879.47元；2、误工费:22817.4元（95.5元/天×238天）；3、护理费：6352.5元（115.5元/天×55天）；4、伙食补助费：2750元（50元/天×55天）；5、营养费：4250元【50元×（55天+30天）】；6、交通费：1500元；7、伤残赔偿金：139972元（34993元/年×20年×20%）；8、精神损害抚慰金:10000元；9、鉴定费:4720元（1720元伤残鉴定费+3000元车损鉴定费）；10、二次手术费：7000元；11、车损：47278元；12、停车费：500元。共计278019.37元要求被告赔偿。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。二被告对交通事故认定书无异议；对原告要求的伙食补助费、护理费、误工费赔偿数额没有异议。原告的伤情经营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书鉴定为伤残等级为九级、二次手术费用评定为6000-7000元人民币。二被告对原告的伤残等级为九级没有异议，对二次手术费用有异议，认为二次手术费鉴定数据不准确，原告要求7000元，不能就高不就低。原告的车辆损失经营口财物价格评估有限公司出具的营价评字（2018）第7028号评估报告书评估车辆损失金额为47278元。二被告认为车损费用过高，但没有提供车损费用过高的证据。原告住院55天，花销医药费30879.47元。二被告对原告医药费花销的真实性无异议，但是认为其中包含了非医保报销范围，该部分不同意赔偿，但没有提供法律依据。原告要求按照医嘱给付营养费。二被告认为原告的病例中写的是普食，在出院小节中体现加强营养，没有期限，出院的医学诊断证明书中也没有加强营养的字样，不同意给付营养费。原告要求按照城镇标准给付伤残赔偿金。二被告认为如果原告是城镇户口性质就同意原告要求的赔偿数额，如果是农村户口就不同意。原告要求给付精神损害抚慰金10000元，二被告同意给付5000元。原告要求给付停车费，二被告认为停车费提供的票据不是正规发票，不同意给付。原、被告均同意交通费法院酌定。另外，本起事故中还有一名伤者丛培江（辽Ｈ×××××号车乘客）受伤住院，二被告要求考虑其赔偿份额。一审法院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以确认。由于第一被告所有的辽Ｈ×××××号车在第二被告处投保了交强险和商业第三者责任险50万元，第一被告给原告造成的损失应由第二被告在交强险和商业第三者责任险限额内承担替代赔偿责任。二被告提出的原告第二次手术费6000元-7000元，不应就高的主张，本院可酌定由第二被告赔偿6500元。二被告认为原告的车辆损失费用47278元过高，但没有提供过高的证据，故对原告通过鉴定主张由第二被告赔偿车辆损失费47278元的诉求，本院予以支持。二被告认为原告主张的医药费30879.47元中有非医保报销范围，该部分不同意赔偿，但没有提供法律依据，故对原告主张的医药费30879.47元的赔偿，本院予以支持。二被告不同意赔偿原告主张的营养费问题，因出院小结中，医嘱加强营养，在原、被告都没有申请对此项进行鉴定的情况，依照本地区的判例，按原告的住院的实际天数，每天50元计算赔偿，故对原告主张营养费的诉求，本院予以支持。原告的居住地早已划入城区，伤残赔偿金应按城镇标准赔偿，原告伤残为九级，精神损害抚慰金应赔偿10000元，原告主张停车费损失500元，因不是正规收据，本院不予支持。原告主张交通费损失1500元，考量原告的住院时间及本地的交通状况等因素，可酌定赔偿1000元。被告张涛负此次事故的全部责任，在第二被告处投保了交强险和商业第三者责任险500000元，原告主张赔偿的损失，没有超过保险总额的50%，不影响另一权利人丛培江或许主张赔偿的请求。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司赔偿原告高仁斌270299.37元（赔偿明细附后）；二、驳回原告的其他诉讼请求。上述给付义务限被告中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于本判决发生法律效力的10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5500元，减半收取2750元，鉴定费4720元（1720元伤残鉴定费+3000元车损鉴定费），合计7470元，由张涛负担。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。本院认定如下：二审审理查明事实与原审判决认定基本事实一致。另查明：2018年3月29日14时左右，被上诉人张涛驾驶辽Ｃ×××××号小型普通客车沿大石桥市金牛山路由北向南行驶至金牛山路与府南大街路口时，与由西向东王凯驾驶的辽Ｈ×××××号小型轿车和由东向西被上诉人高仁斌驾驶的辽Ｈ×××××号小型越野客车相撞，造成被上诉人高仁斌、辽Ｈ×××××号小型轿车乘坐人丛培江，辽Ｃ×××××号小型普通客车乘坐人郑卓、李建芝、王世红和王学刚受伤，车辆损坏的交通事故。大石桥市公安局交通管理大队道路交通事故认定书认定：被上诉人张涛负本起道路交通事故全部责任，王凯、高仁斌、丛培江、郑卓、李建芝、王世红、王学刚无责任。被上诉人高仁斌被送至大石桥中心医院治疗，被诊断为：1、右胫骨平台骨折2、双××症并挫伤3、右膝半月板及交叉韧带损伤。再查：被上诉人张涛开通了网约车业务，事故发生在网约车业务经营期间。本院认为，被上诉人张涛驾驶车辆与被上诉人高仁斌等驾驶车辆相撞发生交通事故，造成被上诉人高仁斌受伤及车辆损坏。经公安交通管理部门认定被上诉人张涛负事故的全部责任，被上诉人张涛所有的车辆在上诉人处投保了交强险和商业险，事故发生在保险有效期间，上诉人应在保险责任限额内承担相应的赔偿责任。关于上诉人提出被上诉人张涛改变车辆使用性质不应承担赔偿责任的问题。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未做提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，上诉人没有提供证据证明其就免责条款向被上诉人张涛尽到提示和明确说明义务，故原审判决其承担赔偿责任并无不当。关于上诉人提出被上诉人高仁斌伤残等级评定过高问题。被上诉人高仁斌被评定为伤残九级，有营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所出具的鉴定报告证明，上诉人主张被上诉人高仁斌伤情与鉴定等级存在不符情况，因上诉人对其主张没有提供充分证据证明，对其上诉理由不予支持。关于营养费问题。被上诉人高仁斌因交通事故受伤住院，虽住院期间医嘱是普食，但被上诉人高仁斌住院治疗、构成九级伤残是事实，多处受伤也需要加强营养，且被上诉人高仁斌出院小结医嘱需要加强营养，故原审法院结合被上诉人高仁斌的病情酌定判决上诉人给付营养费并无不当。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王启香审判员  郑玉霞审判员  陈 巍二〇一九年四月四日书记员  吕晓朦