新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）新42民初57号 原告：新疆天润峰工程设备有限公司，住所地：乌鲁木齐市沙依巴克区平顶山东一路238号江南嘉苑10号楼207室。 法定代表人：田素锋，新疆天润峰工程设备有限公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：何国强，男，1971年9月3日出生，汉族，新疆天润峰工程设备有限公司法务部主任。 被告：中铁二十五局集团有限公司，住所地：广州市越秀区中山一路55号。 法定代表人：张建国，中铁二十五局集团有限公司董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：郑迎亚，男，1990年7月18日出生，汉族，中铁二十五局集团有限公司法律合规部员工。 委托诉讼代理人（特别授权）：鞠宏，山东齐法律师事务所律师。 第三人：新疆久业富硒投资控股集团有限公司，住所地：乌鲁木齐市经济技术开发区大连街52号综合办公楼1栋4层01。 法定代表人：周祎林，新疆久业富硒投资控股集团有限公司总经理。 原告新疆天润峰工程设备有限公司（以下简称天润峰公司）诉被告中铁二十五局集团有限公司（以下简称中铁二十五局公司）、第三人新疆久业富硒投资控股集团有限公司（以下简称久业富硒公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告天润峰公司的委托诉讼代理人何国强,被告中铁二十五局公司的委托诉讼代理人郑迎亚、鞠宏到庭参加诉讼。被告中铁二十五局公司申请追加久业富硒公司为本案第三人，本院同意并于2019年3月14日公开开庭进行了审理，原告天润峰公司的委托诉讼代理人何国强,被告中铁二十五局公司的委托诉讼代理人郑迎亚、鞠宏到庭参加诉讼，第三人久业富硒公司经本院合法送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天润峰公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付工程款23582074.95元；2、判令被告返还保证金400万元；3、判令被告承担逾期付款利息4168341.08元（27582074.95元×4.875‰月利率×31个月，2015年2月15日至2017年11月15日）；4、被告承担本案全部诉讼费和邮寄送达费。事实和理由：原、被告于2014年9月5日签订了《工程承包协议书》，约定被告将承包的久业富硒公司托里县铁热克金格矿开采工程分包给原告施工，同时约定由原告负责缴纳300万元保证金以及相关权利和义务等。合同签订后，原告按约及被告要求以其名义向业主久业富硒公司实际三次缴纳安全保证金总计为400万元，原告积极组织人员、设备进场施工。被告不按约履行付款义务且分文未付，施工至2015年1月原告无力再继续垫资施工，经双方协商终止合同并结算。于2015年2月6日被告对原告已完成工程量计价结算完毕，确认原告已完成工程计价为23582074.95元并承诺一周内支付。付款时间届满后，被告以久业富硒公司未付款为由至今分文不付。 中铁二十五局公司答辩称，原告的诉讼请求及事实与理由没有任何法律依据及事实依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。 久业富硒公司未作陈述。 经审理查明：2014年9月1日，原告天润峰公司（乙方）与被告中铁二十五局公司（甲方）签订合作协议，约定以甲方资质对久业富硒公司托里县铁热克金铬矿开采工程进行联合承揽；以甲方名义参加上述项目标段的承揽活动，甲方负责提供有效的营业执照、资质证书等证件，乙方负责协调好业主单位等的相关事宜，保证甲方资质安全，争取承揽成功；施工合同签订后，甲方将该工程全部施工任务交由乙方承担；乙方按月业主进度拨款向甲方交纳工程总额6%的管理费；施工合同签订后，甲方委派现场项目部，对整个项目监督管理，现场项目部管理费用为工程总额的1%；甲方负责及时开设业主指定银行的开户帐号，收到业主计价工程款后甲方直接扣取管理费及税费，剩余工程款甲方不得以任何理由截留，更不能挪用，超过三日甲方不转付工程款视为甲方违约，甲方承担所有责任及经济损失。同日，原告天润峰公司（乙方）与中铁二十五局集团托里县铁热克金铬矿开采工程项目部（甲方）签订工程承包合同，工程名称为托里县铁热克金铬矿开采（采剥铬矿石工程），工程范围为甲方指定的施工区块；综合单价100元/吨，单价包含剥离表层、潜孔钻钻孔装药爆破破碎、废料及矿石挖运至业主和甲方指定范围内（装）卸车，运距1km以内；乙方需缴纳项目安全保证金600万元，安全保证金缴纳完毕后方可进场施工，安全保证金待工程结算后工程款支付完毕无任何问题后返还，保证金不计利息。合同落款处甲乙双方加盖公章，甲方委托代理人处签名为夏某，乙方为法定代表人签字。 后被告（乙方、施工方）与第三人久业富硒公司（甲方、业主方）签订托里县铁热克金铬矿施工合同，约定施工期限自2014年8月31日至2017年8月31日，平均每月完成5万吨-40万吨，开采铬矿石综合承包单价100元/吨矿石，单价包含剥离表层、潜孔钻钻孔装药爆破破碎、废料及矿石挖运至甲方指定范围内（装）卸车，运距1km以内；开采铬矿石综合承包单价130元/吨矿石，单价包含剥离表层、挖掘机破碎锤免爆破碎、废料及矿石挖运至甲方指定范围内（装）卸车，运距1km以内；工程总造价暂定为109500万元，每月25日至次月5日为工程产能验收及结算的规定日期；每月5日至25日为工程款拨付的规定日期，工程款按100%比例拨付，不扣留任何形式的保证金或验收款；在合同正式签订后，乙方向甲方递交600万元的银行履约保函，甲方以书面形式下发给乙方进场通知书，乙方方能进场施工。 2014年9月5日，原告天润峰公司（乙方）与被告中铁二十五局公司（甲方）签订工程承包协议，约定对久业富硒公司托里县铁热克金铬矿开采工程进行联合施工。甲方负责协调业主单位并提供本工程需要的相关资质证照等手续；及时开设业主指定银行的开户帐号，确保建设资金及时到位；乙方工程承包单价60元/吨（此单价包含爆破、二次破碎、挖装运1km），90元/吨（此单价包含免爆破碎、挖装运1km），若现场矿渣比超过1：3，甲方按市场价补偿超出部分；乙方负责缴纳项目安全保证金300万元，安全保证金缴纳完毕后方可进场施工；甲方现场项目部负责给乙方每月按完成产量的100%计价，并由项目部直接拨付产值95%的计价款给予乙方，剩余5%作为工程质保金，待工程竣工完成结算后拨付。合同签订后，原告组织人员、设备进场施工。2014年9月5日、2014年9月11日、2014年12月9日，原告以被告名义分别向第三人久业富硒公司缴纳安全保证金50万元、250万元、100万元，合计400万元，第三人出具收据三张载明收到被告缴纳的上述保证金。 2015年2月6日，原、被告在施工队验工计价单第1期、第2期上签字，记载原告已完成的工程计价1891519.3440元、21690555.61元，合计23582074.95元。同日，原、被告签字、盖章出具施工队验工计价单第一次、第二次，记载计价额1989046.8元、20819882.1元，本年计价额22808928.9元，开累计价额22808928.9元。2015年12月29日，原、被告在施工队验工计价单（第三次）上签字盖章，记载计价额-22808928.9元，本年计价额0元，开累计价额0元。被告陈述因第三人未向其付款，其未向原告支付工程款。 上述事实，由原、被告陈述，原告提供的证据工程承包协议、收据、施工队验工计价单第1、2期、管辖异议申请书、管辖异议上诉状，被告提供的证据合作协议、施工合同、工程承包合同、施工队验工计价单第一、二、三次证实。本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院认定如下：原告提供的工程承包协议、收据、施工队验工计价单第1、2期，被告不认可真实性。因工程承包协议落款加盖被告公章，被告未举证反驳其公章章印的真实性；收据加盖久业富硒公司财务专用章，久业富硒公司未出庭视为放弃质证权利，被告亦未举证反驳该章印的真实性；施工队验工计价单第1、2期，被告方签订工程承包合同的夏某均在项目经理处签字确认，被告对夏某的签名真实性未举证反驳，故本院对原告提供的上述证据的真实性予以确认。 本案争议焦点：1、各方当事人之间的法律关系如何确定；2、被告应否向原告支付23582074.95元工程款、返还400万元保证金、支付4168341.08元利息，有无依据。 本院认为,根据原告天润峰公司与被告中铁二十五局公司签订的合作协议、工程承包合同、工程承包协议，被告与第三人久业富硒公司签订的施工合同以及原告与被告结算工程量、价款等事实，可以确认被告与第三人为建设工程施工合同关系；原告与被告系施工资质出借关系，也即被告从第三人处承揽工程后全部转包给原告、由原告以被告名义施工，原告为案涉工程实际施工人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的建设工程施工合同无效。据此，被告与第三人签订的施工合同，以及原告与被告关于借用资质承揽工程签订的合作协议、工程承包协议、工程承包合同均属无效合同。关于工程款问题，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十一条规定：“当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效，但建设工程质量合格，一方当事人请求参照实际履行的合同结算建设工程价款的，人民法院应予支持。实际履行的合同难以确定，当事人请求参照最后签订的合同结算建设工程价款的，人民法院应予支持。”案涉合同无效，但被告及第三人对原告完成的施工内容未提出质量异议，被告亦与原告对工程量及价款进行了确认，即原、被告于2015年2月6日出具施工队验工计价单第1、2期，施工队验工计价单第一、二次，所以原告要求支付工程价款的主张成立。因原告认可施工队验工计价单第一、二次出具在施工队验工计价单第1、2期之后，且认可系对施工队验工计价单第1、2期计价款减少金额后形成并在施工队验工计价单第一、二次上签字盖章，故施工队验工计价单第一、二次记载的合计金额22808928.9元应视为双方对原告完工工程价款的最终确定，即案涉工程总价为22808928.9元。 关于给付责任问题，原告称其垫资施工，未收到任何工程款，被告及第三人均未举证向原告支付了工程款。原、被告签订的相关合同均无效，被告辩称只承担工程款转付责任无依据，其同意原告借用资质并以其名义施工，应承担违法出借资质、转包工程的法律责任，对原告完成的施工内容承担对应价款的给付责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”本案第三人作为案涉工程的发包人，应对其是否向被告付清工程款承担举证责任，但第三人未提供付款凭证，亦未与被告就案涉工程进行结算，不能证明其不欠付被告工程款。根据上述法律规定，第三人应当对被告欠原告的工程款在其欠付被告工程款范围内承担支付责任。 关于利息问题，《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”案涉合同因原告借用被告资质而至无效，原、被告双方均存在过错。同时，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第二款、第三款规定：“当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。”原告未举证证明其与被告约定垫资施工及支付垫资利息，故原告要求支付利息的主张本院不予支持。 关于保证金问题，被告陈述未向第三人交纳保证金，而被告因向原告出借资质与第三人签订施工合同、第三人出具收到被告保证金合计400万元的收据由原告持有的事实，印证原告系以被告名义向第三人交纳了保证金。案涉合同无效，第三人因合同取得的财产，应当予以返还，故返还保证金的责任由第三人承担，原告要求被告返还保证金的主张无事实依据，不能成立。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第六条第二款、第三款、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、被告中铁二十五局集团有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告新疆天润峰工程设备有限公司给付工程款22808928.9元，第三人新疆久业富硒投资控股集团有限公司在欠付被告中铁二十五局集团有限公司工程价款范围内对原告新疆天润峰工程设备有限公司承担责任； 二、第三人新疆久业富硒投资控股集团有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告新疆天润峰工程设备有限公司返还保证金400万元； 三、驳回原告新疆天润峰工程设备有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费200552元、投递费130元，合计200682元，由原告新疆天润峰工程设备有限公司负担30102元，被告中铁二十五局集团有限公司负担144491元，第三人负担26089元。 如不服本判决，可在收到本判决之日起十五日内通过本院或者直接上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院，并交纳二审案件受理费。上诉期限届满后七日内仍不预交二审案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘 琳 审 判 员  孔国庆 人民陪审员  杨健琳 二〇一九年四月二十九日 书 记 员  杨文婷