贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民终1999号上诉人（原审被告）：广州市昊力贸易有限公司，住所地广州市番禺区东环街迎宾路**番禺节能科技园天安科技发展大厦**之一。统一社会信用代码：91440101731563480E。法定代表人：张玮毅，该公司总经理。上诉人（原审被告）：张玮毅，男，1962年9月22日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。二上诉人共同委托诉讼代理人：涂泽宁，广东一贯律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贵阳中精科技有限公司，住所地，住所地贵州省贵阳市清镇市清镇煤化工园（清镇市卫城镇凤凰村凤凰组）会信用代码：91520181594175958Y。法定代表人：甘松灵。委托诉讼代理人：刘胜，北京隆安（贵阳）律师事务所律师。上诉人广州市昊力贸易有限公司（以下简称昊力公司）、张玮毅因与被上诉人贵阳中精科技有限公司（以下简称中精科技公司）民间借贷纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2018）黔0102民初756号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。昊力公司、张玮毅向本院上诉请求：1.依法对贵州省贵阳市南明区人民法院（2018）黔0102民初756号民事判决第一项进行改判，改判上诉人昊力公司无需支付被上诉人2014年7月25日至2015年8月31日期间的违约金，2015年9月1日之后的违约金计算标准按日利率万分之四点五计算；2.改判第二项为张玮毅在上述第一项范围内承担连带保证责任；3.一、二审受理费均由被上诉人承担。事实及理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。第一，案涉600万元不应定为借款，而系公司之间的往来款，在2015年9月1日前公司之间的借贷并不合法，而本案借款合同签订于该日期之前，故涉案借款不得计算违约金，一审计算的2018年8月31日之前的违约金于法无据。第二，一审判决认定的违约金标准为日万分之五明显过高，应予调整。第三，上诉人张玮毅作为担保人，担保合同属从合同，违约金调减，则其责任亦应调整。被上诉人中精科技公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。中精科技公司向一审法院起诉请求：1.判令被告昊力公司立即偿还原告借款本金600万元及逾期违约金（违约金自2014年7月25日开始按照日万分之五的标准计算，直至本息全清为止）；2.判令被告张玮毅对上述债务承担连带清偿责任，同时向原告承担违约金30万元；3.本案诉讼费、保全费、诉讼担保费、律师费等实现债权费用由二被告承担。一审法院认定，2014年7月18日，原告中精科技公司（出借人、乙方）与被告昊力公司（借款人、甲方）签订《借款合同》（合同编号：昊借字2014001号），约定：甲方向乙方借款人民币600万元；2014年7月25日前甲方一次性归还乙方借款600万元；甲方未按时足额偿还借款本金、支付借款手续费，甲方除应归还全部借款本金和手续费外，还应向乙方支付违约金，违约金计算方式：未按期归还借款数额（或借款手续费数额）×万分之五×天数（从借款期限届满至全部款项付清之日止）。同日，原告中精科技公司（被保证人、乙方）与被告张玮毅（保证人、甲方）签订《保证合同》（合同编号：昊借字2014001-1号），约定：甲方愿意以保证方式就乙方向昊力公司提供借款提供担保；甲方同意对《借款合同》（昊借字2014001号）所指借款以连带保证责任方式向乙方提供担保；甲方保证担保的期限从2014年7月18日至2016年7月25日；甲方保证担保的范围包括：昊力公司不能按时归还乙方借款本息，不能按时归还乙方借款本息而应承担的各种违约金、罚金、复利、加收利息等，甲方违反本合同及昊力公司违反《借款合同》应向乙方支付的违约金、赔偿金及实现债权的费用（包括但不限于律师费、差旅费等）；甲方违反本合同，应按借款总金额的5%向乙方支付违约金，给乙方造成损失的，还应在损失发生后一个月内赔偿乙方相应的损失，同时乙方有权提前终止《借款合同》，提前收回借款；昊力公司如未能如期偿还《借款合同》所指债务、违约金以及赔偿乙方相应的损失，乙方有权要求保证人在其保证范围内承担保证责任；本担保合同的效力独立于主合同，即借款合同无效，本担保合同继续有效。合同签订后，2014年7月18日，原告中精科技公司汇款600万元到昊力公司账号，并注明“出借借款”。借款到期后，被告昊力公司未按约还款，原告中精科技公司向被告昊力公司发出催款通知书，2015年12月18日被告昊力公司、张玮毅向原告发出《催款通知书回执》，载明“我公司收到你公司2015年12月17日发出的催款通知书一份，催收金额为：截至2015年12月17日借款本金人民币陆佰万元整（6000000.00），利息人民币肆拾肆万陆仟元整（446000.00），违约金人民币壹佰肆拾万零肆仟元整（1404000.00），总计人民币柒佰捌拾伍万元整（￥7850000.00），经对账无误。我司将于2015年12月20日之前支付此笔款项。”2015年12月20日被告昊力公司仍未归还借款。2016年3月7日，原告中精科技公司向被告张玮毅制作《借款逾期催收通知书》，载明“您本人于2014年7月18日为广州市昊力贸易有限公司向我司借款600万元提供连带保证担保，并与我司签订编号为：昊借字2014001-1号的保证合同。截至2016年3月7日，借款人尚有本金600万元，利息及违约金未按合同约定履行支付义务。请您在收到本通知书后尽快按照保证合同的约定偿还本次借款本息以及违约金等费用（具体金额以我司会计部门计算为准），也请您督促债务人尽快履行合同约定的义务以免除自己承担本次债务的法律风险。”该《借款逾期催收通知书》下附《回执》，载明“本人收到本催收通知书，经认真阅读，已知悉通知书内容，并承诺按照通知书的要求归还借款本息以及支付违约金等费用。”被告张玮毅在保证人签字处签名捺印，但未签署日期。在该院审理期间，原告将该回执上的日期补填为2016年3月9日。被告张玮毅回复称原告是将该《借款逾期催收通知书》邮寄到昊力公司，昊力公司人员在2016年8月之后再转交给被告张玮毅的。另，原告庭审时称第4项诉请只产生了案件受理费。一审法院认为，针对本案《借款合同》是否有效问题，该院评判如下：根据《的通知》第三条规定，人民法院确认民间借贷合同效力时，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》施行后新受理的一审案件，适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》。故本案的《借款合同》是否有效应适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》予以认定，该规定规定民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。本案属于法人之间进行资金融通的民间借贷行为，系有效法律行为，原被告签订的《借款合同》合法有效，双方应按合同约定履行义务。被告昊天公司辩称的借款合同无效，该院不予采纳。针对本案是否过保证期间的问题，该院评判如下：根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案被告张玮毅与原告签订的《保证合同》明确约定保证期间为2014年7月18日至2016年7月25日。原告为证实其在保证期间向被告主张过权利，提交了其2016年3月7日向被告张玮毅发出《借款逾期催收通知书》，被告张玮毅在收到《借款逾期催收通知书》后，在《回执》上签字、捺印，承诺按照通知书的要求归还借款本息以及支付违约金等费用。原告已尽到举证责任。被告张玮毅辩称原告未在保证期限内向被告张玮毅主张担保责任，及其在催收通知书上签名是在2016年8月之后，但未提交证据证实，要承担举证不能的法律后果。故，被告张玮毅应对本案承担连带担保责任。综上，该院认为，被告昊天公司向原告中精科技公司借款，原告依约出借款项，被告昊天公司亦出具借款凭证给原告，双方的借贷关系成立，未违反法律、法规强制性规定，系有效合同，该院依法予以确认。同理，被告张玮毅与原告签订的《担保合同》合法有效。双方当事人均应按合同约定履行自己的义务。被告昊天公司借款期限届满后未按约履行还款责任，已违约，应承担还本、支付违约金等违约责任。现原告诉请要求被告昊天公司归还借款本金600万元并按日万分之五的标准支付违约金，有事实及法律依据，该院予以支持。根据《保证合同》的约定，被告张玮毅对昊天公司所欠原告的上述款项承担连带担保责任，故原告诉请要求被告张玮毅承担连带保证责任，该院予以支持。原告诉请要求被告张玮毅支付违约金30万元，虽原告与被告张玮毅在《保证合同》中约定按借款总金额的5%向原告支付违约金，但该院认为《保证合同》系从合同，保证人的责任应以主债务为限，其超过主债务另行约定的债务，该院不予支持。另，庭审查明本案原告起诉后只产生了案件受理费，因此，对原告的第4项诉请除案件受理费外其余均不支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十六条、第二十九条，《的通知》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告广州市昊力贸易有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告贵阳中精科技有限公司借款本金600万元并支付违约金（以借款本金600万元为基数，从2014年7月25日起按照日利率万分之五的标准计算至本息付清之日止）；二、被告张玮毅对第一项款项承担连带保证责任，若已履行可向被告广州市昊力贸易有限公司追偿；三、驳回原告贵阳中精科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39343元中的2900元由原告贵阳中精科技有限公司负担，36443元由被告广州市昊力贸易有限公司、张玮毅连带负担。二审审理中，当事人均未提交新证据。本院二审审理认定的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案借贷行为虽系发生于《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》出台之前，但诉讼系发生于该司法解释施行之后，故本案适用该司法解释有关规定。昊力公司因资金周转需要与中精科技公司签订《借款合同》，该合同系双方真实意思表示，合同签订后，中精科技公司依约交付了出借款项，双方借贷关系依法成立且合法有效。昊力公司并无证据证明本案存在合同法第五十二条及上述司法解释第十四条之合同无效的情形，故其应当依约履行还本付息义务，承担违约责任，而张玮毅则应承担相应保证责任。日万分之五的违约金标准系双方合同约定，且未违反法律规定，故一审法院予以支持并无不当。因此，上诉人主张对违约金计算时间及标准予以调整于法无据，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费19335元，由上诉人广州市昊力贸易有限公司、张玮毅共同负担。本判决为终审判决。审判长  谢清明审判员  袁波文审判员  彭 攀二〇一九年四月三十日法官助理张觅书记员杨菁