广东省博罗县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1322刑初184号公诉机关博罗县人民检察院。被告人刘晓丰，男，1984年7月6日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省揭西县。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2018年10月17日被抓获，同日博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年11月23日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。指定辩护人蓝进友，广东合典律师事务所律师，由博罗县法律援助处指派。博罗县人民检察院以博检公诉刑诉〔2019〕136号起诉书指控被告人刘晓丰犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年2月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员李军伟出庭支持公诉，被告人刘晓丰及指定辩护人蓝进友到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年10月17日凌晨2时许，被告人刘晓丰受一李姓男子（真实姓名不详，另案处理）指使，去到福建省云霄县驾驶上述男子交付的一辆粤Ｂ×××**号大型汽车（挂粤Ｂ×××**假车牌），装载以“电器配件”纸箱伪装的南京、黄鹤楼等5个品牌的卷烟，后根据李姓男子指定的路线从云霄县出发，准备运往广州市销售，并从中赚取5000元高额报酬。同日11时许，刘晓丰驾驶上述车辆行至博罗县石坝镇汕湛高速（往广州方向）匝道处时，被博罗县烟草专卖局、公安机关等部门联合查获，当场在车内缴获云烟、南京、黄鹤楼等卷烟共计11075条。经鉴定，该批卷烟价值共计人民币1450205.50元，均为假冒注册商标且伪劣卷烟。公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人刘晓丰的行为已构成生产、销售伪劣产品罪。建议对被告人判处三年六个月以上四年六个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人刘晓丰辩称，我当时不知道车里面装的是香烟，以为是普通的运输，如果法律上认为我的行为构成犯罪，我就认罪。案发当天，是“阿鸿”带我去云霄找工作，一个姓李的人用山东的电话联系我后安排我去开车，该车挂了一个临时的牌照在挡风玻璃上，在后面挂了一块纸质的牌照，拿车的时候是空车，带我去拿车的人给我弄了一个导航。我在凌晨三点多的时候按照导航去装货，他给了我5000元，这5000元包括出车等费用，我心里有怀疑过那些东西，但是我没有去多想，反正是装好之后就直接出发去广州，姓李的那个人叫我去到广州再跟他另一个电话联系。辩护人蓝进友提出的辩护意见是：公诉机关指控被告人刘晓丰构成生产、销售伪劣产品罪事实不清、证据不足，没有充分的证据证明刘晓丰主观上有帮助他人运输伪劣产品的故意，也没有证据证明刘晓丰明知车上货物是假烟，请求法院从有利于刘晓丰的原则出发，判处刘晓丰无罪。经审理查明，2018年10月17日凌晨2时许，被告人刘晓丰受一李姓男子（真实姓名不详，另案处理）指使，去到福建省云霄县驾驶上述男子交付的一辆粤Ｂ×××**号大型汽车（挂粤Ｂ×××**假车牌），装载以“电器配件”纸箱伪装的南京、黄鹤楼等5个品牌的卷烟，后根据李姓男子指定的路线从云霄县出发，准备运往广州市销售，并从中赚取5000元高额报酬。同日11时许，刘晓丰驾驶上述车辆行至博罗县石坝镇汕湛高速（往广州方向）匝道处时，被博罗县烟草专卖局、公安机关等部门联合查获，当场在车内缴获云烟、南京、黄鹤楼等卷烟共计11075条。经鉴定，该批卷烟价值共计人民币1450205.50元，均为假冒注册商标且伪劣卷烟。上述事实，有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：一、书证、物证1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关依法对本案立案侦查。2、户籍证明，证实被告人刘晓丰作案时已达到完全刑事责任年龄。3、到案经过，证实公安机关于2018年10月17日将被告人刘晓丰抓获，其无自首情节。4、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关依法扣押涉案汽车（福田牌、蓝色、车牌号粤Ｂ×××**、车架号0487XX、发动机号码890××××ＸＸＸＸ）一辆。5、调取证据通知书、通话清单，证实刘晓丰的手机号码175××××6706与手机号码159××××****、157××××****、171××××9458在2018年10月14日至10月17日期间有多次通话记录。6、案件移送函、移送财物清单、其他移送材料，证实广东省博罗县烟草专卖局将涉案香烟黄鹤楼（软蓝）1549条、南京（红）2274条、南京（金砂）1274条、云烟（紫）5324条、芙蓉王（硬）649条移送给博罗县公安局经济犯罪侦查大队；将涉案不同品牌香烟各1条送去广东省质量监督烟草检验站进行检验。7、广东省博罗县烟草专卖局检查（勘验）笔录、证据复制（提取）单，证实广东省博罗县烟草专卖局于2018年10月17日对在临时车牌号为粤Ｂ×××**车辆上查获的以“电器配件”纸箱装的“芙蓉王”、“南京”、“黄鹤楼”、“云烟”等5个品牌共计11075条的卷烟进行检查并登记保存。8、指认照片，证实刘晓丰对其驾驶运输假烟的货车进行了指认。9、车辆信息，证实涉案车辆粤Ｂ×××**机动车所有人是深圳市龙岗区某某汽车饰品店。二、被告人的供述与辩解被告人刘晓丰供认，2018年10月14日，“阿鸿”介绍了一个运输的工作给我，叫我去到福建省云霄县联系“李生”（手机号码157××××****）。15日，我到了云霄县的宾馆就电话联系“李生”。16日，“李生”和我说车子刚买回来在保养，目前只有临时牌，到时会有人联系我，叫我在宾馆等就可以了。17日凌晨2时许，我接到陌生男子的电话171××******称是“李生”介绍联系我的，叫我下来到宾馆马路对面，我过去后直接上了一部银色无号牌的小车，在车上那名陌生男子就给我收货人的电话号码199××******叫我到了广州范围才联系收货人，并开车带着我去开粤Ｂ×××**号中型箱式货车，叫我不要问谁是老板，是什么货。该名男子给了我5000元现金作为运输的费用和我的酬劳，不够再和他报销，他在我手机上输入装货的地址叫我导航到云霄县佳园温泉西400米处的中国石化旧铺加油站对面，已有三辆小车在那里等。我去到后，他们直接将小车的货搬上货车，我就直接开车出发广州。17日11时许，我驾驶该货车在石坝高速路段被警察拦截的时候，才知道车上装载的是一批假烟。被抓的前一段时间，交货给我的男子用手机号码171××××9458打电话给我一直问我开车行驶到什么位置，问我车辆的油量情况，及交代我到了广州才联系收货的人。我当时心里也有怀疑车上装的是违禁品，因为运费比较高，考虑到家庭需要钱，有高工资就去拉了，就没有顾虑这么多。三、现场勘验检查笔录、现场图、照片，证实本案现场位于广东省惠州市博罗县石坝镇汕湛高速（往广州方向）匝道处。四、烟草鉴别检验报告、涉案烟草专卖品价格证明、鉴定意见通知书，证实经鉴定，该批卷烟价值共计人民币1450205.50元，均为假冒注册商标且伪劣卷烟，公安机关已依法将鉴定结果告知了刘晓丰。五、视频资料，证实公安机关依法将被告人抓获归案。本院认为，被告人刘晓丰以非法营利为目的，明知他人生产、销售假冒香烟仍帮助他人运输，数额达140余万元，但由于意志以外的原因而未得逞，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪（未遂）。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。关于被告人刘晓丰及其辩护人提出不知是假烟的辩护意见。经查，首先，装货的时间在凌晨，运输车辆由专人带去取车并悬挂假车牌；其次，运输手段隐蔽，根据设置好的导航驾驶车辆至装货地点、目的地，收货人不明确，运输途中不停被询问进程；再次，运费价格明显高于运货市场的正常价格。并且，刘晓丰当时对其所运输货物可能是违禁物品已有所意识。综上，被告人刘晓丰主观上对其运输假冒香烟是明知的，结合本案的证据，足以认定，故对被告人及辩护人提出的上述辩护意见不予采纳，其行为依照相关司法解释的规定应按生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。被告人刘晓丰已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。被告人在共同犯罪中起次要作用，属从犯，依法应当减轻处罚。被告人归案后如实供述主要犯罪事实，且当庭自愿认罪，其当庭辩解系对法律的认识错误，不影响对其坦白的认定，可从轻处罚。公安机关扣押涉案车辆粤Ｂ×××**小型货车一辆，不是被告人所有，本院不予处理，由扣押机关依法处理。公诉机关提出的量刑建议，符合相关法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第六条之规定，判决如下：一、被告人刘晓丰犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币40000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月17日起至2022年4月16日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库)。二、公安机关扣押的涉案香烟黄鹤楼（软蓝）1549条、南京（红）2274条、南京（金砂）1274条、云烟（紫）5324条、芙蓉王（硬）649条，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周子雄审 判 员  邓明聪人民陪审员  林子嘉二〇一九年四月二日法官助理郑惠群书记员蓝秀银附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。