重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0112民初10528号原告：林传军，男，1971年5月2日生，汉族，住重庆市江**。委托诉讼代理人：王小琴，重庆渝正律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈海宝，重庆渝正律师事务所律师。被告：大庆建筑安装集团有限责任公司重庆分公司，住所地重庆市渝**龙溪街道花卉园西一路****1-4-3，注册号500112300035806。负责人：张丽，经理。被告：大庆建筑安装集团有限责任公司，住所地黑龙江省大庆市龙凤区凤阳路**办公楼，统一社会信用代码91230600728961568R。法定代表人：王作林，董事长。委托诉讼代理人：孙刚，男，系该公司员工。原告林传军与被告大庆建筑安装集团有限责任公司重庆分公司（以下简称大庆公司重庆分公司）、大庆建筑安装集团有限责任公司（以下简称大庆公司）合伙协议纠纷一案，本院于2018年5月4日立案受理。本案曾需以另案审理结果为依据而中止本案诉讼。本案依法适用简易程序公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人陈海宝，被告大庆公司委托诉讼代理人孙刚到庭参加诉讼，被告大庆公司重庆分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告林传军向本院提出诉讼请求：1、判决二被告连带向原告支付工程款154510.93元及资金占用损失（以154510.93元为基数，从2016年10月3日起，按中国人民银行同期贷款利率计算至付清时止）；2、判令二被告连带向原告退还安全保证金100000元及资金占用损失（以100000元为基数，从2014年11月18日起，按中国人民银行同期贷款利率计算至退还时止）；3、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2013年12月15日，原告与被告大庆公司重庆分公司签订《项目合作协议》，约定双方共同承建庆江供气工程，被告大庆公司重庆分公司收取管理费，原告向其缴纳10万元的保证金。之后，重庆盛焰压缩天然气开发有限公司与被告大庆公司重庆分公司签订《庆江供气项目建设工程施工合同》。之后，原告向被告大庆公司重庆分公司缴纳安全保证金10万元，该项目也于2014年11月10日验收竣工。重庆盛焰压缩天然气开发有限公司已于2016年9月27日向被告大庆公司重庆分公司支付工程款425800.98元，但被告大庆公司重庆分公司仅向原告支付250000元，剩余154510.93元及安全保证金没有退。被告大庆公司应对其设立的分公司民事责任承担连带责任。被告大庆公司辩称，被告大庆公司与原告没有合同关系，未承建涉案工程。被告大庆公司重庆分公司并非被告大庆公司设立，系案外人两张丽、赵军伪造印章设立，被告大庆公司已向公安机关报案，该案正在侦查中。被告大庆公司不应对他人违法行为承担责任。被告大庆公司重庆分公司未作答辩。本院依法组织原被告双方进行举证、质证，原告举示的项目合作协议、工商档案、建设工程施工合同及补充协议、银行回单、收据、工程验收确认单、监督检验报告、民事判决书等证据，与原告陈述相互印证，故本院予以采信。本院对被告举示的刑事案件立案决定书、受理案件情况说明、鉴定文书、受理案件登记表等证据予以采信。根据原被告的举证、质证及庭上陈述，本院查明如下事实：2013年12月15日，大庆公司重庆分公司（甲方）与林传军（乙方）签订《项目合作协议》，主要约定：甲方同意乙方设立独自出资、自主经营、自负盈亏、独立核算的项目部，承包经营期限为2013年12月15日至项目完工，项目名称为重庆盛焰压缩天然气开发有限公司庆江供气工程。甲方为乙方提供项目所需资质材料、营业执照等。乙方向甲方缴纳管理费3%，此管理费在乙方每笔工程款中扣除，甲方另收取乙方2%企业所得税。乙方必须将业主单位工程款汇入甲方账户，不得以其他任何形式结算工程款。甲方在收到工程款后五个工作日内支付给乙方。乙方向甲方缴纳10万元安全保证金，乙方办完工程竣工验收后，甲方应在五个工作日内退还乙方。该《项目合作协议》甲方处加盖大庆公司重庆分公司合同专用章并张明惠签字。2013年12月25日，林传军向张明惠转账50000元，林传军委托杨光芬向张明惠转账50000元。同日，大庆公司重庆分公司向林传军出具《收据》，确认收到林传军转账支付的重庆盛焰天然气开发有限公司庆江供气工程安全保证金100000元。2013年12月20日，重庆盛焰压缩天然气开发有限公司（以下简称盛焰公司，之后变更名称为重庆盛焰能源股份有限公司）与大庆公司重庆分公司（林传军为委托代理人）签订《庆江供气项目建设工程施工合同》，约定大庆公司重庆分公司承揽施工盛焰公司名下的庆江供气工程的管线路设计所示所有工作。2014年9月23日，盛焰公司与大庆公司重庆分公司（林传军为委托代理人）签订《的补充协议》，就《庆江供气项目建设工程施工合同》项下其他事宜进行补充约定。大庆公司重庆分公司委托重庆市特种设备检测研究院对其施工的重庆盛焰压缩天然气开发有限公司庆江供气工程项目进行安装安全质量监督检验，监督检验时间为2014年12月7日至2016年2月16日。2016年2月18日，重庆市特种设备检测研究院出具《压力管道安装安全质量监督检验结论报告》，监督检验结论为万盛配气站-庆江工业园管线工程（綦江段）压力管道安装安全质量监督检验合格。2016年9月27日，盛焰公司向大庆公司重庆分公司转账425800.98元。原告林传军庭上陈述，大庆公司重庆分公司于2016年9月28日向其支付庆江供气工程工程款250000元。另查明，大庆公司经营范围有石油化工工程施工总承包壹级。2011年9月16日，经大庆公司申请，重庆市工商行政管理局渝北区分局核准成立大庆公司重庆分公司，一般经营项目：为所隶属的企业法人承接其建筑资质范围内业务。大庆公司曾委托诉讼代理人与大庆公司重庆分公司共同参与重庆市范围多起民事诉讼。还查明，大庆公司曾以张丽、赵军伪造大庆公司印章设立大庆公司重庆分公司为由，向黑龙江省大庆市公安局龙凤分局报案。黑龙江省大庆市公安局龙凤分局决定立案受理，并将大庆公司重庆分公司设立时所提交的工商资料上所加盖的大庆公司印章真实性送检鉴定，经鉴定，设立时所提交的工商资料上的大庆公司印章并非大庆公司印章。本院认为，被告大庆公司重庆分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应当承担不举证、不质证、不答辩的不利后果。涉案庆江供气工程项目属于应由具备法定施工资质的公司承揽施工的项目。原告林传军与被告大庆公司重庆分公司签订《项目合作协议》，借用大庆公司重庆分公司建筑资质进行施工，违反了法律的强制性规定，故《项目合作协议》属于无效合同。现原告林传军作为实际施工人，其承揽施工的工程经竣工验收合格，依法有权请求参照《项目合作协议》约定，要求被告大庆公司重庆分公司支付工程款、退还保证金。结合盛焰公司支付工程款的时间（2016年9月27日）、竣工验收（重庆市特种设备检测研究院出具检测合格报告）合格时间（2016年2月16日）、原告林传军关于工程款支付的陈述及诉讼请求（扣除管理费3%、税费2%），被告大庆公司重庆分公司应在竣工验收合格之日起五个工作日内（即2016年2月24日）退还原告林传军保证金100000元、在收到工程款后五个工作日内（2016年10月10日）支付原告林传军工程款154510.93元，逾期支付则应按中国人民银行同期贷款利率计算资金占用损失至付清时止。被告大庆公司重庆分公司应先以自己的财产对外承担民事责任，被告大庆公司对其不足部分承担补充清偿责任。被告大庆公司抗辩，因案外人张丽、赵军等人伪造印章设立大庆公司重庆分公司，故大庆公司重庆分公司所涉债务与大庆公司无关。本院认为，大庆公司重庆分公司系工商登记，对外公示的分公司。现张丽伪造公司印章案并未认定大庆公司重庆分公司的设立非大庆公司的真实意思表示，且大庆公司曾委托诉讼代理人与大庆公司重庆分公司共同参与重庆市范围多起民事诉讼，可以认定，大庆公司对重庆分公司的存在及民事活动是知晓且认可，故对其抗辩不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二款、第一百一十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告大庆建筑安装集团有限责任公司重庆分公司于本判决生效之日起十日内向原告林传军支付工程款154510.93元、保证金100000元及资金占用损失（以100000元为基数，从2016年2月24日起、以154510.93元为基数，从2016年10月10日起，均按中国人民银行同期贷款利率计算至付清时止）；二、被告大庆建筑安装集团有限责任公司对上述债务承担补充清偿责任；三、驳回原告林传军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5120元，减半收取计2560元，由被告大庆建筑安装集团有限责任公司、大庆建筑安装集团有限责任公司重庆分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员 刘杰二〇一九年四月十六日法官助理 甘霖书 记 员 张倪