山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁02民初1079号 原告：曹仁虹，女，1977年6月29日出生，汉族，住山东省青岛市李沧区。 委托诉讼代理人：肖颖，山东亚和太律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高蓓，山东亚和太律师事务所律师。 被告：山东大新华运通国际旅行社有限公司，住所地：山东省青岛市崂山区香港东路**。 法定代表人：吴刚，职务：总经理。 委托诉讼代理人：朱江，山东恒盛德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于晓枫，山东恒盛德律师事务所律师。 原告曹仁虹与被告山东大新华运通国际旅行社有限公司旅游合同纠纷一案，原告曹仁虹于2018年6月15日向青岛市中级人民法院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭,于2018年11月13日公开开庭进行了审理。原告曹仁虹的委托诉讼代理人高蓓、肖颖，被告山东大新华运通国际旅行社有限公司的委托诉讼代理人于晓枫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告曹仁虹向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付医疗费5000元、违约金11213.75元。2、诉讼费、鉴定费由被告承担。后经司法鉴定，原告变更诉讼请求，请求判令被告支付医疗费6305元、住院伙食补助费6600元，护理费10560元、误工费21000元、伤残赔偿金94352元、被扶养人生活费94763.9元、交通费1263元、鉴定费1300元、其他损失12641.75元（包含机票10532.7元、商品退税681.05元、应退团费1428元）、精神抚慰金1700元，合计250485.65元，撤回关于违约金的诉讼请求。其主要事实和理由如下：2015年4月28日，原告与被告签订旅游合同，参加“欧洲5国十日游”，原告依约交纳了旅游费用。2015年6月17日被告组织在瑞士旅游时，发生重大交通事故，导致原告受伤，回国后原告就诊于青岛市立医院，住院66天。被告在提供旅游服务时，未尽到充分的安全保障义务，导致原告受伤，被告应承担赔偿责任。 被告山东大新华运通国际旅行社有限公司辩称：一、本案已过法定诉讼时效。本案事实发生于2015年6月17日，至2017年6月16日时效届满。根据最高院《关于适用民法总则诉讼时效制度若干问题的解释》第三条，在民法总则2017年10月1日施行前，本案两年诉讼时效已经届满，故不适用民法总则三年时效。因此本案原告已丧失胜诉权。二、本案损害事实并非被告过错所导致，原告所受伤害并非被告造成，因此被告不承担赔偿责任。对其他各项费用以质证阶段发表的意见为准。 原告曹仁虹为证明其主张，提交如下证据： 证据一、《团队出境旅游合同》、《情况说明》。证明：原被告存在旅游合同关系，约定了旅游项目、费用、及违约责任，原告按约定支付了旅游费及签证费。证据二、被告出具的解决方案。原告在瑞士旅游期间受伤的事实。证据三、住院病案原件一份、针灸治疗费发票一宗。证明：回国后原告继续治疗，住院66天。该住院66天的费用，被告已经全部垫付。花费检查费379元（2018年8月）、针灸治疗花费医疗费6305元（2017年4月-2017年8月17日）。因为原告回国后发现怀孕，所以采用保守治疗。证据四、护理费收据原件一张。证明原告住院期间支付护理费10560元。证据五、《劳动合同》、《停发工资证明》。原告因受伤自2015年6月21日-2015年12月31日未上班工资停发，误工损失21000元。证据六、退税单原件两份、机票原件两份。证明：原告商品退税及机票损失共计11213.75元。退税分别是10欧元和76欧元。按照7.919的汇率，折算为681.05元人民币。原告鼻部受伤，因为气压原因一直在流血，需要平躺。因此从瑞士到北京及北京到青岛都升了头等舱。从瑞士到北京机票费用为1000欧元，折合为7411.7元人民币。从北京到青岛是3121元人民币。证据七、交通费单据。证明：原告支付交通费1263元。 被告山东大新华运通国际旅行社有限公司针对上述证据发表质证意见如下：对证据一真实性没有异议，原告实际交付的团款金额为8780元，其余款项为签证费，该费用已经实际产生，不属于原告交付的团款。对证据二的真实性及证明事项均无异议。对证据三青岛市立医院的病案原件没有异议，也垫付了住院期间的费用。对379元的检查费的真实性没有异议。但对针灸治疗费真实性有异议。因为不是正式医疗机构出具，并且没有相关医嘱，不是必要的治疗，治疗的项目也不能确认是因交通事故引起伤害部位的治疗。另外，对原告称的怀孕时间有异议。对证据四的真实性不予确认，是否需要护理必须有原主治医院的医嘱证明。对证据五真实性不予认可，原告应当提交证明其工资收入的工资单，原告所在单位的情况说明不具备证据效力，原告没有提交相关医疗机构需要休假的相关医嘱。对证据六中北京到青岛的机票没有异议，对于原告提交境外形成的机票的真实性及升仓事实均无法确定，因境外机票未经过公证及认证程序，因此不能作为本案定案依据。另外，退税和本案无关，也不是本次事故产生的必要损失。对证据七真实性不予确认，原告在1个月内乘坐同一出租车的车牌号（3548号）就出现四次，对其合理性和真实性不予认可。 后原告提交补充证据如下： 补充证据一、门诊病例一宗。证明：原告出院后因怀孕无法继续住院进行西药治疗，生产后原告病情并不稳定，需要继续进行治疗，因在哺乳期，原告只能进行针灸治疗。因此对于被告主张的已过诉讼时效并不符合事实，原告截至目前为止仍在进行面部治疗。补充证据二、护理费收据原件一张及护理证明一张。证明：原告住院期间支付护理费10560元。补充证据三、青岛万方司法鉴定所鉴定意见书，证明：证明原告因伤情构成十级伤残并产生鉴定费1300元。补充证据四、户口本、派出所证明、出生证明。证明：原告有被扶养人五人：父母及子女共五人。补充证据五、中国国际航空公司青岛营业部开具了情况说明。证明：原告的升舱费用已经实际发生，应当由被告负担。补充证据六、原告所在公司工资表7份，证明：停发6个月工资的事实，也能证明月工资3500元。原告不仅面部受伤，其腰部也受伤，住院时的费用都是被告交纳，当时原告并不具备出院的条件，是被告为原告办理了出院手续。原告的误工应考虑面部及腰部伤情。 被告山东大新华运通国际旅行社有限公司针对上述证据发表质证意见如下：对补充证据一的真实性没有异议，但是因为没有相关医嘱，所以无法确定原告所称的因怀孕或哺乳需要延后治疗的事实。另外，即使该事实存在也不是法定诉讼时效中止的事由。对补充证据二的诊断证明的真实性没有异议，但是对于收款收据的真实性有异议。因为收据不是正规的发票，并且原告也无法提供其与相关医疗护理机构的护理合同，因此无法证明该部分费用实际支出，对该部分费用不予认可。对补充证据三的真实性和证明事项均没有异议。对补充证据四户口本、派出所证明、出生证明的真实性没有异议，对证明事项有异议。首先，户口本及派出所证明仅能证明邢台路****中有四名登记人口，不能证明曹俊立、刘同花是否有其他未在该户口中的子户口中的子女，提交该二人婚后初始登记派出所户籍部门所户籍部门所提交的户口信息，抚养义务人的人数。另外，事故发生时原告仅有一子叶荣廷，因此对于原告主张的另两个子女的抚养费不予认可。对于原告主张的曹俊立、刘同花被扶养人的生活费，通过原告提交的户口本可以户口本可以看出，于退休工人，都有工作单位，因此属于有经济来源的情况，不符合被扶养人的条件。原告对补充证据五、六的真实性和证明事项均不认可。 经过对上述证据的审查，本院认定以下事实： 一、原告与被告山东大新华运通国际旅行社有限公司于2015年4月28日签订《团队出境旅游合同》（合同编号：15001442），参加2015年6月12日至2015年6月21日的“欧洲5国游”（法、瑞、荷、比、德）。原告曹仁虹支付旅游费8780元，签证费900元。2015年6月17日，原告乘坐被告安排的旅游大巴在瑞士铁力士山附近发生交通事故，造成原告在内的多名游客受伤。被告在事故发生后对原告进行了救治，并支付曹仁虹于2015年6月21日至2015年8月26日在青岛市立医院住院治疗期间的相应费用。2017年4月3日至2017年6月，原告曾在医院接受治疗，医嘱具有针灸内容。2018年8月3日，原告到青岛市立医院对受伤部位进行医学影像检查，支付检查费379元。 二、青岛市立医院2018年9月6日出具病人诊断证明，证明曹仁虹于2015年6月21日至2015年8月26日住院期间需人陪护。青岛康护佳乐医疗服务有限公司于2015年8月28日向原告出具收款收据，载明收到原告住院期间护理费10560元。青岛橡胶（集团）有限责任公司职工医院向原告出具2017年4月至6月的针灸费收据16张，合计针灸费6305元。 三、原告因面部受伤，升舱从瑞士到北京机票费用为1000欧元，折合为人民币7411.7元，从北京到青岛的机票人民币3121元，上述费用合计10532.7元。 四、本院依照原告曹仁虹申请委托青岛万方司法鉴定所对因涉案交通事故受伤所致残疾等级进行鉴定，该所于2018年10月29日出具青万方司[2018]临鉴字第1196号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人曹仁虹因外伤致头面部损伤为十级伤残。原告曹仁虹支付鉴定费1300元。 五、原告父亲曹俊立、母亲刘同花均系退休工人。原告于2004年2月29日生育一子叶荣廷，于2016年3月12日生育一女曹译方，于2018年3月2日生育一子李厚德。 六、2017年度青岛市城镇居民人均可支配收入为47176元。城镇居民人均消费支出为30569元。 本院认为： 本案为旅游合同纠纷，因合同履行地为境外，本院依照涉外民商事诉讼程序审理本案。原、被告住所地均位于山东省青岛市，故本院据此取得案件管辖权。双方一致同意适用中华人民共和国作为解决本案争议的准据法，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，本院以中华人民共和国法律作为解决本案实体争议的准据法。 原、被告之间签订的旅游合同系当事人真实意思表示，不违反法律规定，本院依法予以确认。依法成立的合同受法律保护，对当事人具有约束力。原、被告双方作为当事人应按照旅游合同约定履行自己的义务。因旅游经营者方面的同一原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者选择要求经营者承担违约责任或者侵权责任的，人民法院应当根据当事人选择的案由进行审理。根据原告的申请，本案依照旅游合同进行审理。 2015年6月17日，原告乘坐旅游大巴在瑞士铁力士山附近发生交通事故，造成原告在内的多名游客受伤。被告辩称本案已过法定诉讼时效，本院认为本案事实虽然发生于2015年6月17日，但原告在2015年8月份出院后，因怀孕及哺乳期的原因而进行针灸治疗，符合常理亦符合情理，且2017年原告尚在针灸治疗中,2018年亦到青岛市里医院进行了诊治，因此被告关于诉讼时效的抗辩本院不予支持。被告虽辩称本案损害事实并非被告过错所导致，被告不承担赔偿责任，但被告作为旅游合同的当事人履行合同义务不符合约定，应当承担采取措施或者赔偿损失等违约责任。 本院对原告曹仁虹在本次旅游合同履行过程中的各项损失认定如下： 1、根据原告曹仁虹提交的青岛市立医院住院病历、门诊病历及发票等可以认定其产生针灸治疗费6305元。原告曹仁虹于2015年6月21日至2015年8月26日在青岛市立医院住院治疗共计66天，住院伙食补助费为6600元。根据原告的病情、手术情况、医嘱及原告提交的青岛康护佳乐医疗服务有限公司出具的收款收据，可认定原告在住院期间时间产生陪护费用10560元。 2、青岛万方司法鉴定所青万方司[2018]临鉴字第1196号司法鉴定意见书符合法律规定，本院依法予以确认。根据该司法鉴定意见书的鉴定意见，原告曹仁虹因本次事故致头面部损伤为十级伤残。原告曹仁虹的残疾赔偿金为94352元（47176元×20年×10%）。原告为此支付鉴定费1300元。上述费用的赔偿，于法有据，本院依法予以支持。原告曹仁虹父母均为退休工人，另外两子女均为2015年事故发生后出生，故本院认定事故发生时原告的被扶养人仅有一子叶荣廷，其于2004年2月29日出生，故其生活费应为6113.8元（30569元×4年×10%÷2人）。 3、关于误工费，因原告提交了其收入减少的证明及相关工资表，本院对于住院期间的误工费予以支持7700元（3500元÷30天×66天）。 4、原告因此次事故受伤，并住院治疗，交通费属合理损失，依法应予支持。原告提交了交通费发票凭证，综合考虑原告的治疗情况及住院时间，本院酌定支持其交通费500元。 5、关于原告因此次事故面部受伤，导致升舱产生的机票费用10532.7元，应当由被告承担。关于商品退税的费用不是必然产生的损失，本院不予支持。 6、因旅游合同履行过程中在境外发生交通事故，致使原告受伤，合同中断，未能完全履行完毕，合同目的没有完全实现，原告对于合同无法继续履行并无过错，因此对于合同未能实际履行部分的费用被告应予退还。因原、被告双方均未能提供相应证据证明未发生的费用数额，综合考虑合同履行情况，合同无法继续履行的原因，本案中合同约定旅游期间为10天，实际完成旅游期间为5天，原告主张退还团费1428元，本院予以支持。 对于原告的上述各项损失，被告应依据合同法相应规定承担赔偿的责任。因违约责任的承担以弥补损失为原则，因此，原告在主张上述损失之外另行要求被告支付精神抚慰费的主张，缺乏事实及法律规定，本院依法不予支持。 综上所述，原告诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条之规定，判决如下： 一、被告山东大新华运通国际旅行社有限公司于判决生效后十日内赔偿原告曹仁虹医疗费6305元； 二、被告山东大新华运通国际旅行社有限公司于判决生效后十日内赔偿原告曹仁虹护理费10560元； 三、被告山东大新华运通国际旅行社有限公司于判决生效后十日内赔偿原告曹仁虹住院伙食补助费6600元； 四、被告山东大新华运通国际旅行社有限公司于判决生效后十日内赔偿原告曹仁虹误工费7700元； 五、被告山东大新华运通国际旅行社有限公司于判决生效后十日内赔偿原告曹仁虹残疾赔偿金94352元、鉴定费1300元、被扶养人生活费6113.8元； 六、被告山东大新华运通国际旅行社有限公司于判决生效后十日内赔偿原告交通费500元； 七、被告山东大新华运通国际旅行社有限公司于判决生效后十日内退还原告曹仁虹团费1428元； 八、被告山东大新华运通国际旅行社有限公司于判决生效后十日内支付原告曹仁虹机票费用10532.7元； 九、驳回原告曹仁虹的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5057元，由原告曹仁虹负担2122元，被告山东大新华运通国际旅行社有限公司负担2935元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省高级人民法院。 审判长  王颖颖 审判员  张晓华 审判员  于 梦 二〇一九年四月三日 书记员  祁 康