广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0103民初8478号 原告：广西五座屋投资发展有限公司，住所地南宁市青秀区东葛路121号迷你居综合楼4层406号房，统一社会信用代码：914501000752438326。 法定代表人：陈滨，该公司经理。 委托诉讼代理人：黄桂芳，北京市鼎业（南宁）律师事务所律师。 被告：南宁晖华房地产有限公司，住所地南宁市古城路8号。 清算组负责人：黄树生。 委托诉讼代理人：高国琦，广西创和律师事务所律师。 原告广西五座屋投资发展有限公司（以下简称“五座屋公司”）与被告南宁晖华房地产有限公司（以下简称“晖华公司”）合同纠纷一案，本院于2018年7月30日受理后，依法适用普通程序，于2018年12月12日公开开庭进行了审理。原告五座屋公司的委托诉讼代理人黄桂芳、被告晖华公司的委托诉讼代理人高国琦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 五座屋公司向本院提出诉讼请求：1、晖华公司向五座屋公司支付代理费用28431300元；2、晖华公司承担本案一切诉讼费用。事实和理由：2017年10月13日,南宁晖华房地产有限公司清算组（以下简称“晖华公司清算组”）授权五座屋公司法定代表人陈锋(后变更为陈滨)代理晖华公司运作位于南宁市五象新区亩土地【邕国用（1996）字第0270031号地块】由法院进行拍卖的全程相关工作。2017年12月28日、2018年1月3日,晖华公司清算组又先后分别与五座屋公司签订《委托代理协议》及《委托代理补充协议》，约定晖华公司清算组全权委托五座屋公司代理晖华公司名下南宁市五象新区蟠龙片区玉象路以东、龙堤路以南约69亩土地【土地宗号：031；土地使用证号：邕国用（1996）字第0270031号）】的全程拍卖工作，并约定该土地拍卖成交后的报酬及分配。上述协议签订后，为保证协议的履行，五座屋公司向晖华公司清算组支付了3500000元的履约保证金，并积极履行合同义务，进行相关拍卖工作的推进。经五座屋公司的努力推进，合同约定土地使用权由南宁市青秀区人民法院挂网拍卖成交，成交总价为614771600元，2018年6月28日买受人签署了《网络（变卖）成交确认书》，2018年6月25日买受人将614771600元全部拍卖款项转入南宁市青秀区人民法院指定账户。2018年6月28日，晖华公司清算组向五座屋公司出具《工作确认函》，对五座屋公司已完成的代理工作内容予以确认，同时确认应向五座屋公司支付的代理费用为44268800元，扣除税费及政府规费费用12637500元和晖华公司清算组已支付的3200000元，晖华公司清算组、晖华公司尚欠五座屋公司款项28431300元。此后，经五座屋公司多次催告，晖华公司清算组、晖华公司却未按约定支付上述尚欠的款项，其行为已经构成违约。综上，五座屋公司为维护自身的合法权益，故诉至本院。 晖华公司辩称，一、晖华公司清算组与五座屋公司的最后结算金额为10319382.31元；二、2018年7月28日结算确认函第三条和第四条中涉及的福泽苑应退回的190万元，与晖华公司清算组无关，不能列入结算余额；三、2018年7月28日结算确认函第四条中涉及的1875000元与晖华公司清算组无关，不能列入结算余额。综上，五座屋公司的诉讼请求没有事实及法律依据，请求法院驳回五座屋公司诉请。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：晖华公司被吊销营业执照后成立清算组。南宁市工商行政管理局于2017年4月18日作出（南）登记企备字[2017]第1163号《备案通知书》，通知晖华公司提交的清算组成员备案申请材料齐全，符合法定形式，予以备案：清算组负责人为黄树生，清算组成员为黄树生、徐毅红、王俊、方玲、赵燚。 2017年12月28日，晖华公司（甲方）与五座屋公司（乙方）签订了《委托代理协议》，因甲方持有位于南宁市五象新区宗（宗地号为031，土地证书号为邕国用（1996)字第0270031号，土地批准用途为综合用地），面积共约69亩（己扣除政府收回土地面积，具体以土地管理部门核定为准），因甲方相关债权人对晖华公司提起财产清算诉讼，并成立了项目清算组，准备对该土地按现状进行公告拍卖处置，双方就乙方代理甲方名下土地竞拍相关事宜约定如下：第一条、合作内容:甲方为了保障其名下土地拍卖成交达到预期收益的目的，预防有人恶意进行围标低价拍售，甲、乙双方同意全权委托乙方代理该土地的全程拍卖工作，通过报名参与竞拍，进行土地拍卖时价格的保底合作，达到双方共赢的目的。第二条、合作方式及成交价格：1.甲方负责出拍卖的土地，乙方负责协调拍卖全过程的相关工作。甲、乙双方按约定的方式，各自分取相应的收益。2.双方约定由乙方报名（或乙方指定的客户）参与举牌竞拍。3.如有其他竞拍人参与竞拍，乙方将进行价格竞争，保证竞拍成功。4.甲乙双方确认：无论最终土地拍卖成交价款多少，甲、乙双方均以保底成交价为人民币310万元/亩进行结算。5.若无其他单位参与竞拍，乙方以起拍价310万/亩为成交款核算给甲方，如拍卖成交价低于人民币310万元/亩取得土地，乙方需负责补足差额部分给甲方。6.若乙方参与竞拍，最后由乙方或其他人以高于人民币310万元/亩取得该土地，甲方同意将高于人民币310万元/亩以上、390万元/亩以内部分款项收益按甲、乙双方2:8分成，即甲方占收益的20%,乙方占收益的80%。拍卖价超过390万元/亩以上部分属乙方通过努力实现所得，甲方不再参与分成。第三条、支付方式：1.如出现成交价不足人民币310万元/亩时，在取得法律裁定书确定竞拍人取得土地使用权后5天内，乙方一次性支付差额款给甲方，汇入甲方指定账户，具体账户以甲方出具的函件为准。2.如成交价高于人民币310万元/亩以上时，甲方在企业清算结束收到法院或拍卖行转付拍卖土地出让款到甲方账户后5天内，甲方按约定分成比例一次性支付给乙方，汇入乙方指定的账户，具体账户以乙方出具的函件为准。第四条、甲、乙双方责任权利义务：1.甲方需毫无保留的提供该土地相关的详细资料，保证提供的资料完整、真实、合法、有效，没有隐瞒。2.甲方保证其债务清算总额在拍卖该土地的价格为人民币310万元/亩的总价内清算完毕，如不够支付其债务的，则需用其收益分成的20%来补足。3.甲方负责配合乙方做好拍卖的各项工作。4.乙方负责调查和整理甲方提供的各项资料，协调各部门做好拍卖的各项准备工作。5.为体现甲、乙双方真诚合作的原则，乙方需在本合同签订十五个工作日内，乙方向甲方支付人民币叁佰伍拾万元（¥350万元）作为履约定金。如拍卖价低于人民币310万元/亩，该定金作为支付土地差额款的一部分。如拍卖价超过310万元/亩以上，该定金需退回给乙方。如乙方不按约参与竞拍，该定金不予退回。6.乙方同意在土地进入拍卖前筹措资金人民币叁仟万元整(¥3000万元整）用于收购、清偿甲方经法院判决生效与清算组经核查落实的所有债务，以便于土地拍卖工作的顺利进行。7.甲乙双方负责各自应尽的责任义务。第五条、税费的负担：根据谁收益谁付税的原则，各自向税务部门申报完税。第六条、违约责任：1.如甲方提供的各项资料不真实、不完整，严重影响该土地的竞拍工作，不能按约定的保底成交价格人民币310万元/亩完成的，属甲方违约，乙方不需要补足成交价的差额部分，甲方还需双倍返还乙方的定金共计人民币柒佰万元（共计¥700万元）给乙方。2.如甲方不能按第四条第2款清算完债务总额，由甲方自己设法解决。乙方无需用其80%的收益去代甲方补足以上债务。3.如因甲方违约造成此次合作不能成功，甲方则双倍返还定金共计人民币柒佰万元（共计¥700万元）给乙方。4.如乙方不能按双方确认的保底成交价人民币310万元/亩拍卖的，属乙方违约，乙方需按约定补足差额部分给甲方。5.如乙方不能按第四条第5款、第6款约定履行其责任的，属乙方违约，甲方不予退回乙方定金。第七条、保密条款：甲、乙双方对本协议有责任进行保密，不得对外泄露信息，特别不得泄露给本次拍卖会其他报名竞拍人。第八条、协议生效：本协议经双方签字盖章，且乙方按合同期内履约保证金人民币叁佰伍拾万元（¥350万元）到位后正式生效。第九条、争议的解决：履行本协议发生争议，双方应友好协商解决，协商不成，提交土地所在地人民法院诉讼解决……晖华公司清算组在甲方处加盖印章并由清算组负责人黄树生签字，五座屋公司在乙方处加盖公司公章并由陈锋签字予以确认。 2018年1月3日，晖华公司（甲方）与五座屋公司（乙方）签订了《委托代理补充协议》，就2017年12月28日签订的《委托代理协议》补充约定如下，一、[委托代理协议]中第二条第4款约定的保底成交价为人民币390万元/亩，该成交价格包含甲方的债务清算总额和南宁市政府征收的65万元/亩拆迁、青苗等各项补偿费，及需要缴纳的各项税费等。该土地是现状拍卖，拍卖成交后办理土地变更、土地建设、增容等均由乙方与买受人自主办理，甲方予以配合。二、甲乙双方一致同意：甲方的土地拍卖价格超出390万元/亩以上部分的收益，归乙方享有。由甲方出具该部分的收益的担保函。三、为了确保乙方应分取的收益能按时按数转入乙方指定的银行账号，甲方同意拍卖所得超过人民币390万元/亩以上资金，五日内甲方按乙方要求划入乙方指定账户。如甲方未按约定转入乙方指定账户，乙方有权按照甲方的担保函追索甲方的违约责任。四、在本合作项目的操作程序开始启动前，甲方必须出具委托书给乙方，全权委托乙方代理该土地的全程拍卖工作，甲方全力配合出具相关资料和办理拍卖工作的相关手续，甲方不能参与到以上方面的具体工作。但重大问题决定前需照会甲方。五、本协议执行期为六个月，在二〇一八年六月三日结束。逾期不能完成，则双方另行协商解决办法。协商不成，双方同意向南宁市青秀区人民法院诉讼解决。六、本补充协议具有同等的法律效力。七、本协议一式四份，甲乙双方各执二份。经甲乙双方签字盖章后即生效。晖华公司清算组在甲方处加盖印章并由清算组负责人黄树生签字，五座屋公司在乙方处加盖公司公章并由陈锋签字予以确认。 2018年1月22日，五座屋公司向晖华公司清算组账户支付了3500000元，附加信息及用途处注明“土地拍卖定金”。 2018年6月28日，晖华公司清算组向五座屋公司出具了《工作确认函》，确认五座屋公司完成的委托工作如下：1.2017年7月30日，晖华公司与广西金地股份有限公司达成调解书，由广西智道通投资有限公司收购广西金地股份有限公司对晖华公司全部债权后，向南宁市良庆区人民法院支付款项12280000元，用于偿还晖华公司对广西金地股份有限公司的全部债务。南宁市良庆区人民法院于2018年12月31日作出（2017）桂0108执901号《执行案件结案通知书》。2.2017年7月31日，晖华公司与广西晋昭投资发展有限公司达成调解书，由广西智道通投资有限公司收购广西晋昭投资发展有限公司对晖华公司全部债权后，向南宁市良庆区人民法院支付款项10813289万元，用于偿还晖华公司对广西晋昭投资发展有限公司的全部债务。南宁市良庆区人民法院于2018年12月31日作出（2017）桂0108执941号《执行案件结案通知书》。3.2017年10月9日，晖华公司与桂林市业贺商贸有限责任公司达成调解书，由广西智道通投资有限公司收购桂林市业贺商贸有限责任公司对晖华公司全部债权后，向南宁市青秀区人民法院支付款项4823490元，用于偿还晖华公司对桂林市业贺商贸有限责任公司的全部债务。南宁市青秀区人民法院于2018年12月21日作出（2017）桂0103执4887号《执行案件结案通知书》。4.通过贵司协调南宁市五象新区管委会和国土局、规划局等相关部门工作，2018年3月16日广西南宁五象新区规划建设管理委员会作出五象管委办函【2018】192号文件，完善了南宁晖华房地产公司031号土地进入拍卖程序的条件。5.贵司于2018年5月16日至6月16日完成南宁晖华房地产公司邕国用（1996）字第02700031地块土地使用权的挂网拍卖公告工作，并于2018年6月18日拍卖成交，成交总价为614771600元人民币，买受人为广西智道通投资有限公司，买受人于2018年6月28日签署《网络（变卖）成交确认书》，并于2018年6月25日已将全额拍卖款转入南宁市青秀区法院指定账户。上述贵司已完成的工作内容，现本清算组予以确认，根据双方2017年12月28日签订的《委托代理协议》及《委托补充代理协议》约定。本清算组应该向贵司支付的代理费用为69.17亩×64万元/亩=4426.88万元。应扣减部分：①税款4426.88×0.19485=862.57万元，②政府规费分担5.8万元/亩×69.17亩=401.18万元。两项共扣减862.57+401.18=1263.75万元。扣除应扣费用外，清算组还应向贵司支付的款项为4426.88-1263.75=3163.13万元，先期已支付贵司320万元，尚欠（3163.13-320）=2843.13万元。在法院作出拍卖款处理方案收到款项时一次性支付完毕。 2018年7月12日，晖华公司清算组与五座屋公司签订了《清算组与五座屋公司委托代理协议分成结算确认函》，确认了清算组收益、扣减事项和余额，确定的五座屋公司代理分成的最终余额为1054.03万元。 2018年7月27日，晖华公司清算组（乙方）与五座屋公司（甲方）签订了《结算确认函》，确认：一、乙方应支付于甲方的总代理费为60×69.17亩=4150.2万元，扣除税、政府规划费两项共1016.17万元，余额为3134.03万元。二、乙方已于二〇一八年七月十二日前，先后代甲方支付于智道通保证金700万元，支付高国琪律师280万元，支付贵公司1100万元，已共付甲方代理费2080万元，尚欠甲方的代理费为1054万元。三、甲方曾支付福泽苑公司保证金500万元，已退回甲方共310万元，尚欠甲方保证金190万元。四、为做好法拍工作，甲方曾借入韦（空格）资金500万元，按双方约定，乙方承担的还款责任为187.5万元。上三项合计，乙方及乙方的关联单位共应向甲方支付代理费、保证金、借款共（1054.03+190+187.5=）1431.53万元。五、因清算组另一股东和广西智道通公司兴诉，绝大部分资金已冻结。为争取与保证双方权益，经双方同意，由甲方向法院起诉乙方代理费的标的为2843.13万元。争取尽快通过调解确权并尽快查封乙方账户上的资金2843.13万元。六、因为冻结的资金关系到双方共有，为保证各方资金安全，同意由甲方与乙方成立一个双方共管不能变更的银行账户，按比例甲方支配1431.53万元后，其余资金为乙方所有共1411.6万元。七、其他各种文书（包括法律文书）在金额计算中如与本结算确认函不符，双方均同意以此函的结算金额为准。八、本协议一式四份，各执两份。在法院执行和资金按比例分配完毕后自动失效。当日，双方又签订了《特别确认函》，确认：一、乙方委托甲方代理拍卖邕国用（1996）字第02700031号地块的土地使用权工作已完结。双方关于该土地拍卖分成款的结算以双方于2018年7月27日签订的《结算确认函》为真实结算依据，双方按该《结算确认函》确定结算金额，分配拍卖分成款。二、乙方于2018年6月28日给甲方的《工作确认函》不作为双方的结算依据，包括依据该《工作确认函》为证据作出的相关法律文书也不作为双方的结算依据，双方不能据此结算双方的拍卖分成款。 2018年11月23日，晖华公司清算组再次出具《关于晖华清算组与五座屋公司结算情况的说明》，记载如下：“南宁晖华房地产有限公司清算组于2018年7月12日与广西五座屋投资发展公司签订了《委托代理协议分成结算确认函》，该函明确了结算余额为人民币叁仟壹佰叁拾肆万零叁佰元整（¥3134.03万元），已付贰仟零捌拾万元整（¥2080.00万元），最终余额为人民币壹仟零伍拾肆万零叁佰元整（¥1054.03万元），并于2018年7月27日签订了《特别确认函》和《结算确认函》予以确认。2018年7月30日，五座屋公司向清算组借款人民币贰拾贰万零玖佰壹拾柒元陆角玖分（¥220917.69元）。综上，晖华公司清算组主张与五座屋公司的最后结算余额为人民币壹仟零叁拾壹万玖仟叁佰捌拾贰元叁角壹分（¥10319382.31元）。” 2018年7月30日，晖华公司清算组向南宁建坊业商务信息咨询有限公司出具《委托付款函》，委托南宁建坊业商务信息咨询有限公司代晖华公司清算组向五座屋公司支付两笔借款，金额分别为183957元、36960.69元,合计220917.69元。南宁建坊业商务信息咨询有限公司于2018年7月30日向五座屋公司支付了上述两笔款项，用途均记载为“付借款”。2018年11月27日，南宁建坊业商务信息咨询有限公司出具《关于代付款的说明》，记载南宁建坊业商务信息咨询有限公司根据晖华公司清算组委托于2018年7月30日向五座屋公司代付借款220917.69元。 本案审理过程中，五座屋公司提交了其与晖华公司清算组、晖华公司签订的《和解协议》，该协议记载各方确认晖华公司尚欠五座屋公司代理费数额为10319382.31元。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十条“公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行。公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。”之规定，晖华公司清算组对外代表晖华公司，其履行职务所产生的权利义务归属于晖华公司。本案中，晖华公司清算组代表晖华公司与五座屋公司签订的《委托代理协议》、《委托代理补充协议》均为双方的真实意思表示，内容未悖法律、行政法规的强制性规定，是为合法有效的合同。上述合同签订后，晖华公司清算组多次对五座屋公司的工作进行确认，双方于2018年7月27日签订的《结算确认函》确认代理费应为10540300元，结合五座屋公司于2018年7月30日向晖华公司清算组借款220917.69元，以及涉案双方签署《和解协议》确认上述代理费数额为10319382.31元的情况，晖华公司抗辩其尚欠五座屋公司代理费数额为10319382.31元（10540300元-220917.69元），与双方提交的证据相契合，本院予以采信。综上，五座屋公司有权要求晖华公司支付代理费10319382.31元。超过部分，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十条之规定，判决如下： 一、被告南宁晖华房地产有限公司向原告广西五座屋投资发展有限公司支付代理费用10319382.31元； 二、驳回原告广西五座屋投资发展有限公司的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 本案受理费183957元，由被告南宁晖华房地产有限公司负担66769元，由原告广西五座屋投资发展有限公司负担117188元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  胡艳杰 人民陪审员  梁春桦 人民陪审员  郭玉荣 二〇一九年四月二十九日 书 记 员  覃雪婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》 第六十四条企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》 第十条公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行。公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。