四川自由贸易试验区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0193民初924号 原告：刘琴，女，1974年9月1日出生，藏族，住四川省阿坝县。 被告：成都天府新区天奕诊所（普通合伙），住所地为中国（四川）自由贸易试验区成都市天府新区华阳街道天府大道南段2036号双华.麓港3栋1层103号、104号、105号。 执行事务合伙人：谢蓉 委托诉讼代理人：严谨，四川广都律师事务所律师。 原告刘琴与被告成都天府新区天奕诊所（普通合伙）（以下简称天奕诊所）劳动合同纠纷一案，本院于2019年1月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘琴，被告天奕诊所的委托诉讼代理人严谨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘琴向本院提出诉讼请求：1.请求判令天奕诊所支付刘琴2018年8月20日-9月20日拖欠工资6600元；2.请求判令天奕诊所支付刘琴一个月总收入的提成8400元；3.请求判令天奕诊所支付刘琴加班工资8269.1元；4.请求判令天奕诊所支付刘琴到期不支付工资，刘琴不得不离开的违法解除劳动关系的经济赔偿金13200元（6600元的双倍）；5.请求判令天奕诊所支付刘琴未签订劳动合同的超过一个月之外的两天的双倍工资880元；6.请求判令天奕诊所承担刘琴为解决本案支出的交通费600元；7.请求判令天奕诊所承担本案诉讼费；8.请求判令天奕诊所将刘琴注明的“此复印件仅用于试用期聘用用的”身份证复印件和医师资格证复印件各一张归还刘琴。事实与理由：1、2018年8月20日刘琴由天奕诊所（负责人）谢蓉聘用到天奕诊所，从事医生一职。上班后，刘琴要求天奕诊所谢蓉与刘琴签订劳动合同，谢蓉拒绝。经刘琴再次要求后，谢蓉在一张处方笺写下了“按总收入5%提成，保底工资6600元。备：医师证复印件身份证复印件”。谢蓉并告知刘琴“上班时间早上8:00到晚上9:00，医生每个月休假四天，休息时间自行安排。”之后刘琴将医师资格证和身份证各复印一张（备注仅用于试用期聘用用）交给了谢蓉。2.天奕诊所每天总收入5600元，刘琴上班32天，总共收入16.8万元，刘琴总共应提成8400元。3.仲裁裁决认定事实有误。刘琴在天奕诊所上班时间为2018年8月20日至9月20日。其中9月19日、9月20日刘琴休假。刘琴上班时间总共32天，已超出一个月，每天上班时间为早上8:00到晚上9:00。4.刘琴在上班期间，认真履职。谢蓉要求刘琴在所开处方笺上不要签名，阻止刘琴查看诊所每天的收入情况并从刘琴手中抢走天奕诊所的记账本及其它证据，无正当理由拒不支付刘琴工资，迫使刘琴离职。 天奕诊所辩称，1.刘琴在天奕诊所任职的工作为医生，按照相关规定，需要刘琴先在自己的医生个人端向天奕诊所提交申请，天奕诊所同意后向卫生与计划生育管理局申请，同时需要刘琴提交纸质材料，才能申请医师变更注册。刘琴直至自动离职，未向天奕诊所提交以上申请，天奕诊所多次催促刘琴尽快办理并签订劳动合同，刘琴均予以推脱，故未签订劳动合同的责任在刘琴而非天奕诊所。同时，刘琴实际工作时间未满一个月，未达到法律规定需要支付双倍工资的条件。2.刘琴未实际从事医师一职，工资不应按照6600元发放，只能参照护士工资支付，即每月2000元，天奕诊所已支付完毕，不存在未按时支付工资或拒绝支付工资的行为。综上，刘琴的诉讼请求没有事实和法律依据，请求予以驳回。 经审理查明，2018年8月20日，天奕诊所的负责人谢蓉与刘琴协商一致，同意聘用刘琴从事医生一职，并为刘琴出具一份书面“说明”，载明：刘琴试用期从8月21日-9月20日，按总收入5%提成，保底工资6600元，9月20日发工资。2018年8月21日，刘琴到天奕诊所工作，双方未签订书面劳动合同。2018年8月30日和9月3日，谢蓉通过微信向刘琴转款2000元。自2018年9月18日起，刘琴未再到天奕诊所上班，天奕诊所亦未再支付刘琴其他费用。刘琴截止离职一直未在系统个人端向天奕诊所提交医师注册申请。 庭审中，天奕诊所主张谢蓉转给刘琴的2000元系应刘琴要求预支的工资，刘琴主张该款项系天奕诊所支付的吃住费用而非工资。关于离职时间，刘琴主张谢蓉与其约定一个月有4天休假时间，其之前休假了2天，9月18日其正常上班，9月19日、20日其系按约定休假。因天奕诊所9月20日未按约定支付工资，其未再到天奕诊所上班；天奕诊所主张刘琴自2018年9月18日自动离职。 另查明，2018年10月24日，刘琴向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决天奕诊所支付刘琴工资、总收入提成、未签订劳动合同的双倍工资、加班工资等。2019年1月4日，成都市劳动人事争议仲裁委员会作出成劳人仲委裁字[2018]2695号仲裁裁决书，裁决天奕诊所向刘琴一次性支付工资差额共计4372.41元，驳回刘琴的其他仲裁请求。刘琴对仲裁裁决不服，遂诉至本院。 上述事实，有刘琴的身份证复印件、天奕诊所企业信息，刘琴提交的“说明”一份、证人姜某的证言、天奕诊所记账本照片打印件，天奕诊所提交的微信转账凭证，双方共同提交的刘琴和谢蓉的微信聊天记录、成劳人仲委裁字[2018]2695号仲裁裁决书及双方当庭陈述等证据在案佐证。 本院认为，关于刘琴在天奕诊所的工作期间问题。刘琴主张其于2018年8月20日到天奕诊所上班，9月19日、20日休假，9月21日起因天奕诊所未按约定支付工资未再到诊所上班而离职。天奕诊所主张刘琴自2018年8月30日起到诊所上班，9月18日自动离职。本院认为，关于刘琴在天奕诊所工作的起始时间，刘琴举示的证据“说明”显示，其试用期为2018年8月21日至9月20日，故本院确认为2018年8月21日。关于刘琴的离职时间。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，在用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。依据上述规定，天奕诊所应对刘琴的工作期间承担举证责任。按照常规，诊所因其经营需要，一般未按国家标准作息时间安排工作与休假，现天奕诊所未举证证明2018年9月19日、20日非刘琴休假时间，应承担举证不利的后果，本院采信刘琴的主张，确认其2018年9月19日、20日为正常休假，离职时间为2018年9月21日。综上，本院确认刘琴在天奕诊所的工作期间为2018年8月21日至2018年9月20日。 针对刘琴的诉讼请求，本院综合评析如下： 关于支付拖欠工资的诉讼请求。本院认为，双方对试用期间2018年8月21日至9月20日约定的保底工资为6600元不持异议，所争议内容为谢蓉微信转账给刘琴的2000元是否为预支工资。虽然该微信转账未注明是预支工资，但结合双方提交的微信聊天记录，在该2000元转账前后，天奕诊所负责人谢蓉有向刘琴发送“（你）一次又一次叫我给你发工资”的内容，可以推断该2000元系天奕诊所预支给刘琴的工资。因其后天奕诊所未再向刘琴支付工资，故应支付刘琴拖欠工资6600元-2000元＝4600元。 关于支付总收入提成的诉讼请求。本院认为，首先，双方对“按总收入的5%提成”的约定不持异议，刘琴主张约定的是按天奕诊所总收入的5%提成，天奕诊所主张约定的是按刘琴所开处方笺（以下简称开单）总收入的5%提成。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。刘琴不能提供证据证明双方约定提成的“总收入”是“天奕诊所的总收入”，应承担不利的后果。本院采信天奕诊所的主张，认为双方约定的是按刘琴开单总收入的5%提成；其次，关于刘琴开单总收入问题。刘琴提交了天奕诊所记账本部分内容的照片，以证实天奕诊所及其自己的开单收入，并提出该记账本由天奕诊所负责人谢蓉所持有，天奕诊所对上述证据的三性不予认可，否认谢蓉持有上述记账本原件。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。根据刘琴提供的记账本照片及其当庭陈述，可以合理推断出天奕诊所负责人谢蓉持有上述证据，现天奕诊所无正当理由拒不提供，可以推定刘琴的主张成立。因天奕诊所拒不提供诊所完整收入记录，本院根据刘琴提供的部分记录所显示的刘琴开单的收入，计算出其日平均开单收入，并据此计算其工作期间总开单收入。依据刘琴提供的记录，其2018年8月21日、22日、23日、24日、25日、27日和9月1日、9日、10日共9天的开单收入为12799元。同时，其工作期间2018年8月21日至9月20日共休息4天，工作天数共计27天，故推定其工作期间开单总收入为12799元÷9天×27天＝38397元，应提成金额为38397元×5%＝1919.85元。按双方约定，天奕诊所应支付给刘琴上述收入提成1919.85元。