广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民终22132号上诉人（原审被告）：深圳涌泉健康科技有限公司。住所地：广东省深圳市前海深港合作区前湾一路******（入住深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：肖宁，总经理。被上诉人（原审原告）：唐苗展，男，汉族，1983年10月26日出生，身份证住址：广东省广州市黄埔区，原审被告：肖宁，男，汉族，1972年6月6日出生，身份证住址：广东省广州市越秀区，上诉人深圳涌泉健康科技有限公司（以下简称涌泉公司）因与被上诉人唐苗展、原审被告肖宁与公司有关的纠纷一案，不服深圳前海合作区人民法院（2018）粤0391民初2365号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。涌泉公司上诉请求:撤销原审判决，查清事实后予以改判。事实与理由:一、事实不清。1.一审法院已经查明涌泉公司和唐苗展2016年8月18日签订《投资入股协议书》真实有效,唐苗展投资涌泉公司是其真实意思表示。2.一审法院认定涌泉公司违约只是没有及时变更公司工商登记,并没有排除唐苗展的股东资格,唐苗展完全可以根据协议行使股东权利。即使涌泉公司违约没有及时变更工商登记,一审法院应当判定涌泉公司进行工商变更登记而不是直接判定退回投资款、解除双方的协议。3.肖宁系公司法定代表人，所收款项是代表公司收款,公司财务有明确记载已入公司帐号,尽管违反财务制度,但是肖宁相关款项确用于公司支出,公司也向唐苗展出具了股份证明,唐苗展取得了相应的股东资格。二、适用法律错误。该案是一个股权投资纠纷,应当适用公司法的相关规定，一审法院适用《合同法》按民事合同直接判定涌泉公司违约不当。被上诉人唐苗展未提交书面答辩意见，在本院二审调查时口头答辩称：一审判决正确，请求二审维持原判，由涌泉公司及肖宁退还投资款。唐苗展向一审法院起诉，请求判令：1.涌泉公司、肖宁支付唐苗展投资款3万元、利息2万元，共计5万元；2.涌泉公司、肖宁承担诉讼费。一审法院查明，一、双方当事人之间的关系：经深圳信用网查询，涌泉公司成立于2013年12月4日，认缴注册资本500万元，股东为张治华（占股80%）、肖宁（占股20%）。二、是否签订合同及主要约定：已签订。2016年8月18日涌泉公司作为合同甲方，唐苗展作为合同乙方共同签署了一份《投资入股协议书》，协议书中约定涌泉公司因企业发展，针对“免费健康体检”项目公司进行股权优化同意唐苗展向涌泉公司入驻资本，唐苗展持有“免费健康体检”项目公司0.6%的股权，股权认购价是3万元；款项付至涌泉公司指定的肖宁开设在工商银行62×××42账户；涌泉公司在收到唐苗展缴纳的全额认购金后，向唐苗展出具收款收据，并将唐苗展列入股东名册；唐苗展损益应按照股份权益比例分担，自获得股东资格第1年期年终日进行分红，项目分红比例不低于当年可供分配利润的0.6%，十个工作日内由涌泉公司以现金方式支付给唐苗展（代扣所得税）。合同还约定自本协议生效起一年内，唐苗展股东可以任意退出，唐苗展需提前6个月告知涌泉公司，涌泉公司全额现金支付返还投资的本金，约定无利息。2016年8月18日，唐苗展与涌泉公司签订了一份《保密及同业禁止协议》，主要内容是唐苗展在涌泉公司处工作，履行保密义务及不得从事与涌泉公司相竞争的任何组织处工作。三、是否已付款：已付款。唐苗展提交的证据表明，肖宁在2016年10月8日给唐苗展出具了收条，确认收到了唐苗展的1万元投资款；2016年11月5日、11月9日、12月10日唐苗展分别转账2000元、8000元及1万元到肖宁工商银行62×××42账户。四、合同履行过程：涌泉公司于2016年12月9日向唐苗展出具了公司股份证明书，证明唐苗展已向公司缴纳股东投资款3万元。唐苗展称，肖宁对其声称公司有好的项目要求唐苗展加入公司，共同开拓市场，所以唐苗展加入了涌泉公司工作，并签订了《保密及同业禁止协议》，唐苗展在涌泉公司处工作了半年（2016年8月1日到2017年2月10日），但未与涌泉公司签订劳动合同也并未领取过工资。五、其他情况：1.一审法院开庭审理后收到涌泉公司提交的其从2016年9月至2017年12月的资产负债表、损益表、工资表。涌泉公司制作的资产负债表、损益表反映该公司2016年9月至2017年12月利润均为负值；涌泉公司提交的工资表反映该期间的工资领取人仅为胡莹，每月工资额为3500元。2.对唐苗展主张的2万元利息，本案在开庭审理过程中，唐苗展表示无法提供具体的计算方法，对此项诉讼请求可以放弃。一审法院认为，唐苗展与涌泉公司签订的《投资入股协议书》是当事人的真实意思表示，不违反法律规定，是有效合同，双方当事人均应按合同约定履行。唐苗展已按照《投资入股协议书》的约定向涌泉公司支付了3万元的股权投资款，履行了合同约定的义务。经深圳信用网查询，涌泉公司的股东为张治华与肖宁，涌泉公司未在市场监督行政主管部门为唐苗展办理股权变更手续，未履行《投资入股协议书》约定义务，应依法承担违约责任退还唐苗展股权投资款3万元。涌泉公司认为“免费健康体检”项目截至目前都没有盈利，故不需要向唐苗展支付分红，请求驳回唐苗展诉讼请求的答辩意见一审法院不予支持。肖宁虽为涌泉公司的法定代表人，但其以个人账户收取了唐苗展的股权转让款，没有证据表明此款已用于公司经营，因此肖宁的收款行为不能视为职务行为，肖宁应与涌泉公司承担共同的还款义务，肖宁要求其不承担责任的答辩意见一审法院不予支持。综上，涌泉公司应退还唐苗展股权投资款3万元。唐苗展自愿放弃利息的诉请不违反法律规定。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决:一、涌泉公司退还唐苗展股权投资款3万元。二、肖宁对涌泉公司上述还款义务承担共同责任。三、驳回唐苗展的其他诉讼请求。如付款义务人未按照判决指定的期限履行上述给付金钱的义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费525元（唐苗展已预交），由涌泉公司、肖宁共同负担。本院二审对一审认定的事实予以确认。另查，《投资入股协议》第七条退出清算约定：“自本协议生效起一年内，唐苗展可任意退出，需提前6个月告知涌泉公司，涌泉公司全额现金支付返还投资的本金，约定无利息。一年之后，涌泉公司不承担非员工股东保本约定，风险自负。涌泉公司予以员工股东任何时间保本退出的权利，约定无利息。”二审调查中，涌泉公司法定代表人及股东肖宁表示涌泉公司的另一股东张治华系其母亲，两股东口头达成过决议，确定是将肖宁所持20%股权中的0.6%转让给唐苗展。另，唐苗展表示未与涌泉公司签订劳动合同，但有帮公司联系业务。本院认为，本案系与公司有关的纠纷。二审中双方当事人争议的焦点问题是涌泉公司是否应向唐苗展退还投资款。依据涌泉公司与唐苗展签订的《投资入股协议书》，系争款项3万元为唐苗展基于入股涌泉公司而缴纳的股权认购款。协议书签订后，唐苗展向涌泉公司指定的法定代表人肖宁的账户转入款项，履行了认购价款的缴纳义务。《投资入股协议》载明原股东决议吸收唐苗展参股经营，由唐苗展持有涌泉公司0.6%的股权。涌泉公司的股东为肖宁与张治华，张治华系肖宁母亲，二审中涌泉公司的股东肖宁表示同意将其所持股份中的0.6%转让给唐苗展，其母亲也同意，故本院对于肖宁关于涌泉公司的股东形成过决议的主张予以采信。涌泉公司已向唐苗展出具《公司股份证明书》，确认其股东身份。唐苗展未与涌泉公司签订劳动合同，但认可为涌泉公司联系过业务，应视为其以股东身份参与过公司经营。据此，唐苗展所支付的3万元系其受让涌泉公司0.6%股权的对价，其仅以未获得分红为由主张退还该款项于法无据，涌泉公司上诉请求改判不予退还，本院予以支持。《投资入股协议》约定一年内经唐苗展提出可返还投资本金，唐苗展起诉时已超过一年期间，故涌泉公司不予退还亦符合《投资入股协议》的约定。肖宁以涌泉公司法定代表人的身份应诉，上诉状中主张其个人收款系代表公司的职务行为，本院予以支持，其已表示将其持有的涌泉公司0.6%的股权转让给唐苗展，故亦不承担退还投资款的责任。综上所述，涌泉公司的上诉请求成立，本院予以支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销深圳前海合作区人民法院（2018）粤0391民初2365号民事判决；二、驳回被上诉人唐苗展的全部诉讼请求。一、二审案件受理费各525元，均由被上诉人唐苗展负担；涌泉公司预交的二审案件受理费525元，本院不予退还，由唐苗展迳付涌泉公司。本判决为终审判决。审判长 袁 洪 涛审判员 琚   虹审判员 陈 朝 毅二〇一九年四月十五日书记员 黄纯（兼）