山东省淄博市淄川区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0302民初4067号原告：高富国，男，1969年5月10日出生，汉族，现住济南市历下区。被告：李鹏飞，男，1988年2月17日出生，汉族，现住淄川区。被告：李琳琳，女，1987年5月14日出生，汉族，现住淄川区。被告：胡付华，男，1981年7月22日出生，汉族，现住滨州市滨城区。原告高富国与被告李鹏飞、李琳琳、胡付华民间借贷纠纷一案，本院于2018年2月5日作出（2017）鲁0302民初4584号民事判决，原告高富国不服该判决，向山东省淄博市中级人民法院提起上诉，山东省淄博市中级人民法院于2018年9月17日作出（2018）鲁03民终2165号民事裁定，发回重审。本院于2018年10月29日立案后，依法另行组成合议庭，分别于2018年12月24日、2019年4月15日公开开庭进行了审理，第一次开庭时，原告高富国、被告李鹏飞到庭参加诉讼，第二次开庭时，原告高富国、被告李鹏飞、李琳琳、胡付华均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。高富国向本院提出诉讼请求：1.被告李鹏飞、李琳琳偿还原告高富国借款本金230000元。2.被告李鹏飞、李琳琳支付利息（自2017年3月21日起至借款本金还清之日止，按月利率1.5%计算）。3.被告李鹏飞、李琳琳支付违约金46000元（借款总额20%）。4.原告对被告李琳琳抵押的房产拍卖或变卖后所得价款行使优先受偿权。5.被告胡付华对全部诉讼请求承担连带责任。6.被告承担本案诉讼费、律师费等实现债权所发生的费用。事实和理由：2016年9月14日，原告经被告胡付华介绍并担保，与被告李鹏飞、李琳琳签订借款合同和抵押合同，约定借给被告本金230000元，月利率1.5%，借款期限为三个月，如果到期不能全额偿还本息，则从逾期之日起视为违约，除支付利息外，自愿承担借款总额20%的违约金。同日，被告李琳琳与原告签订房屋抵押合同，以淄博市淄川区般阳生活区8号楼3单元5层西户房屋做为抵押，依法在淄川区不动产登记中心做了抵押登记。2016年9月26日，原告向被告账户汇款100000元，被告胡付华将应还给原告的130000元转账给李琳琳，原告完成付款义务。借款到期后，被告李鹏飞、李琳琳未按约定还款。经多次催要，被告只支付了三个月利息。李鹏飞辩称，1.我要求见所有合同的原件，对于后来补的合同我不予承认。2.原告说胡付华是保证人，我也不承认，当时借款全是胡付华一手操作，这个钱还有原先的银行卡，都在胡付华手里，卡是李琳琳的。3.对于原告说给予我230000元，不予承认，我实际收到130000元左右,而且还不是一次性给完，所以说对于利息我也不予承认，他通过支付宝方式转账给我，而不是通过银行卡或者直接转账。胡付华当庭辩称：李鹏飞通过他人介绍找我借款，我介绍高富国作为出借人和李鹏飞签订了房屋抵押借款合同，借款合同230000元，我用高富国给我的100000元解除了李琳琳的房屋抵押，给李琳琳还了房贷，剩下的130000元高富国打到李琳琳的卡上。李琳琳的银行卡在我的手里，我把130000元取出来，又给了李琳琳和李鹏飞30000多元，给高富国支付了部分利息，其余的都扣下了，因为高富国与我有纠纷，李鹏飞、李琳琳在借款过程中也有违约行为。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实本院认定如下：2016年9月份，经被告胡付华介绍，原告高富国与被告李鹏飞、李琳琳签订抵押借款合同一份，约定李鹏飞、李琳琳向原告高富国借款230000元，被告李琳琳以其位于淄川区般阳生活区8号楼3单元5层西户房屋一套为上述借款提供抵押担保并办理抵押登记，房屋他项权利人系高富国。李鹏飞与李琳琳系夫妻关系，该笔借款230000元，由被告胡付华经手办理，其中130000元由案外人胡占凯账户转入被告李琳琳工商银行帐户，另100000元由原告高富国账户转入被告李琳琳工商银行账户。在签订抵押借款合同时，被告李琳琳依照被告胡付华要求，将其工商银行卡交由被告胡付华管理，并告知其银行卡密码。后被告胡付华从汇入被告李琳琳的银行卡230000元中的100000元用于偿还了被告李琳琳的位于淄川区般阳生活区8号楼3单元5层西户房屋的购房贷款及部分利息，余款被告胡付华从被告李琳琳银行账户支取后，支付被告李鹏飞、李琳琳借原告高富国款利息20700元，通过胡占凯的银行账户转账给户名为李琳琳的银行账户12笔款项，共计38000元，被告李琳琳通过支付宝将38000元提取。被告李鹏飞、李琳琳实际共收到原告高富国支付的借款138000元。2017年9月，原告高富国与被告李鹏飞补签了一份抵押借款合同，该借款合同约定借款总额为人民币230000元、借款利率为1.5%，没有约定借款期限，被告李鹏飞作为借款人签名。2017年6月1日，被告胡付华给原告高富国出具保证书一份，内容为：“李琳琳、李鹏飞所借高富国23万元，实际情况是我经手的，其中13万由他人账户转入李琳琳工商银行，另外10万元由高富国账户转入，时间：2016.9月21号。保证全部负责，承担连带责任。”上述事实，有原告高富国提供的房屋抵押借款合同、借据、收据、胡付华保证书、转账凭证、房地产抵押契约，被告李鹏飞、李琳琳提供的银行流水及各方当事人陈述记录在卷佐证，经质证、认证，予以采信。本院认为，被告李鹏飞、李琳琳对实际收到的借款本金138000元无异议并同意偿还，争议的焦点是：1.被告李鹏飞、李琳琳对未实际收到的借款本金92000元是否承担偿还责任。2.本案借款期限及利息如何计算。关于第1个争议焦点，本院认为，原告高富国与被告李鹏飞、李琳琳于2016年9月签订的“抵押借款合同”约定，两被告借原告高富国款230000元是双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，系有效合同，双方当事人应按照合同约定履行。履行过程中，被告李鹏飞为原告出具收据230000元，被告李琳琳与原告高富国办理了“房地产抵押契约”，原告高富国已依照合同约定，通过案外人胡占凯账户及本人银行账户将借款本金230000元转入被告李琳琳工商银行卡账户，原告高富国已完成合同出借义务，借款合同已生效。被告李琳琳自愿将其工商银行卡委托给被告胡付华管理，并告知其使用密码，导致胡付华支取原告高富国出借给被告李鹏飞、李琳琳借款本金92000元，被告李琳琳自身的委托行为致被告胡付华支取其银行的剩余存款，被告李鹏飞、李琳琳可向被告胡付华主张权利，不能对抗出借人高富国。因此争议的借款本金92000元应由被告李鹏飞、李琳琳偿还。关于第2个争议焦点，原告高富国当庭提交的与被告李鹏飞补签的“房屋抵押借款合同”，系对原借款合同的确认，因双方均未提交原借款合同，原告主张原借款合同约定的借款时间及利息无证据证实，其提供的后补签的借款合同，没有约定借款期限，虽约定的借款利率为1.5%，但约定不明确，因此应依照原告要求两被告偿还借款本金之日起，按照年利率6%支付资金占用期间利息，即应按借款本金230000元为基数，自起诉之日2017年11月22日起至借款本金还清之日止，按年利率6%计算支付利息。原告高富国庭审中认可被告李鹏飞、李琳琳已支付的利息20700元，该利息虽由被告胡付华经手支付，但应认定被告胡付华代表被告李鹏飞、李琳琳支付，该款从应付利息中扣除。综上本院认为，被告李鹏飞、李琳琳借原告高富国款230000元，事实清楚，证据确实充分，两被告应予偿还，并支付自2017年11月22日起至借款本金还清之日止，按年利率6%，扣除已支付的20700元后计算的利息；被告李琳琳以其位于淄川区般阳生活区8号楼3单元5层西户房屋一套为2016年9月份签订的抵押借款合同提供抵押担保并办理抵押登记，该抵押担保合同合法有效，原告高富国要求对被告李琳琳抵押的房产拍卖或变卖后所得价款行使优先受偿权，本院予以支持。原告高富国提供的抵押借款合同，没有约定违约条款及承担律师费等实现债权的全部费用，故原告高富国要求两被告支付20%违约金并承担律师费等实现债权所发生的费用的诉讼请求，本院不予支持。被告胡付华为被告李鹏飞、李琳琳的借款自愿提供连带责任保证，应对被告李琳琳的抵押担保房屋价值不能清偿债务部分，承担连带清偿责任。原告高富国的其它诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第一款第（一）项、第二十六条第一款、第二十九条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、李鹏飞、李琳琳偿还高富国借款230000元；二、李鹏飞、李琳琳支付高富国借款利息（以借款本金230000元为基数，自2017年11月22日起至借款本金还清之日止，按年利率6%计算后扣除20700元）；上述一、二项，于本判决生效后十日内付清；三、高富国有权以李琳琳抵押的位于淄川区般阳生活区8号楼3单元5层西户房屋一套拍卖、变卖所得价款优先受偿；胡付华应对李琳琳抵押的房产拍卖、变卖的价款不足以清偿原告高富国的债务部分承担连带清偿责任；四、驳回高富国的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5440元，财产保全费2020元，共计7460元，由高富国负担950元，李鹏飞、李琳琳、胡付华负担4490元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审 判 长  王方强审 判 员  李拥军人民陪审员  赵树江二〇一九年四月二十三日代理书记员  孙 悦