云南省香格里拉市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）云3401民初46号 原告：张锐荣，男，白族，1979年5月14日生，住云南省迪庆藏族自治州香格里拉市。 委托诉讼代理人：陶春霖，云南忠信勤明律师事务所律师，代理权限：一般授权代理。 被告：香格里拉市萨洛颐度假村酒店有限公司，住所：云南省迪庆藏族自治州香格里拉市建塘镇尼史村布伦村益赛组。 法定代表人：余明金。 委托诉讼代理人：赵波，男，白族，1975年6月28日生，住云南省大理白族自治州大理市，系公司副总经理，代理权限：特别授权代理。 原告张锐荣诉被告香格里拉市萨洛颐度假村酒店有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月16日立案后，依法组成合议庭，并分别于2018年6月22日和2018年12月5日公开开庭进行了审理。原告张锐荣及其委托诉讼代理人陶春霖、被告香格里拉市萨洛颐度假村酒店有限公司法定代表人余明金及其委托诉讼代理人赵波到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告支付施工工程款314316.70元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年，被告将其酒店装修、拆除及部分施工工程承包给原告，被告及其法定代表人余明金与原告签署《施工协议》及《签证单》若干份，详细列明了施工事项及价格。原告组织工人进行施工，完成了承包的所有施工工程，经被告验收合格，其酒店已经营业。根据双方签署的协议、签证单及实际施工内容，被告应当向原告支付施工费1142216.70元，已支付827900.00元，未支付314316.70元。由于被告不予支付上述施工款，原告无法清偿数十名农民工工资。为此，根据相关法律规定，特向人民法院提起诉讼。 原告张锐荣在第二次开庭过程中向本院提出变更诉讼标的请求，根据双方所签订的《施工协议》约定价格，工程总造价应为1214907.60元，扣除已付827900.00元，被告应支付工程款387007.60元。 被告香格里拉市萨洛颐度假村酒店有限公司答辩称：工程是以实际完成的工程量为依据的，公司最终的工程结算应为775000.00元，现已支付827900.00元，多付给原告52900.00元，现工程款已超付。 原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据： 1、原告身份证复印件1份，以证明原告的诉讼主体资格； 2、被告公司信息复印件1份，以证明被告具有诉讼主体资格； 3、《施工协议》及《签证单》复印件1份，以证明原告承包被告酒店装修等施工工程的事实及工程施工造价，并证明被告应当向原告支付施工费1142216.70元，已付827900.00元，未付314316.70元。 经质证，被告对原告提交的第1、2组证据的三性均无异议；对第3组证据有异议，其中造价需要说明，要以实际工程量为准，对于工程款1142216.70元有异议，是原告单方面计算的结果，不予认可。对于签证单，签字的予以认可，另外的不予以认可。 被告在第一次开庭中未向本院提交证据。 本案在第二次开庭过程中，原告方向本院补充了一组证据：张锐荣承建的萨洛颐大酒店工程施工项目及价款、签证单（之一、之二）、景观施工协议、施工协议、签证单之外，该组证据主要证明施工项目，所签施工协议约定的价格及工程总造价以及增加的工程量。经质证，被告对于原告提交的该组证据不予认可。 被告香格里拉市萨洛颐度假村酒店有限公司在第二次开庭过程中向本院提交如下证据： 工程量结算清单复印件1份，以证明工程完工后的工程量清单； 说明复印件1份，以证明需要造价审计的说明； 图纸复印件1份，以证明该工程的设计图纸。 经质证，原告对被告提交的三组证据均不予以认可，结算是单方面的，没有相关人员的签字认可。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的第3组证据以及补充证据，本院认为该两组证据中，对于施工协议双方已签字确认，但双方未进行结算，且签证单中只有一份有双方签字确认，故原告要证明该项工程总造价为1214907.60元的事实，缺乏依据，故本院对该两组证据不予采信；对被告提交的第1组证据，本院认为该组证据属于被告单方面计算，未有双方签字确认，故本院对该组证据不予采信；对被告提交的第2、3组证据，因该工程最终未启动鉴定程序，故本院对该两组证据不予采信。 经审理查明：2016年4月4日，原告张锐荣与被告香格里拉市萨洛颐度假村酒店有限公司共同签订一份《施工协议》，约定由原告张锐荣承建被告酒店的工程施工协议中详细列明了施工事项及价格。随后原告组织工人进行施工，完成了承包的施工工程，但双方一直未结算，现酒店已营业。原告张锐荣认为，根据双方签署的协议、签证单及实际施工内容，被告应当向原告支付工程费共计1214907.60元，扣除已经支付的827900.00元，被告还应支付剩余工程款387007.60元。被告认为，原告实际施工与签订的协议书中约定的事项不符，而且签证单中未有双方共同签字确认，原告施工过程中存在质量问题，认为工程款应为775000.00元，现已支付829700.00元，已超付了52900.00元。 本案在审理过程中，本院已向原告释明是否要求对工程进行鉴定，原告在第一次开庭中明确要求鉴定，但事后未向本院提交申请书，后告诉本院不需要鉴定，故本案未启动鉴定程序。本案在两次开庭过程中要求双方庭后自己组织结算，但双方最终未结算成功。本案经组织调解，最终未达成一致意见。 本院认为，被告将香格里拉市萨洛颐度假村酒店建设工程发包给不具有建筑施工资质的原告，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。”原、被告签订的《施工协议》属无效合同。合同虽然无效，但原告对该工程进行了建设，工程完工后，被告已营业至今，应视为其已接收了该工程并实际投入使用。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。”根据上述法律规定，被告抗辩该工程存在质量问题的辩解不能成立，故被告应向原告支付工程款。本案的施工项目包含主体工程以及增加的工程，在原告提交的证据中，只有一份签证单有双方签字认可，其他签证单均未签字认可，故原告的证据不能足以证明其具体施工的工程量，以及工程价款为1214907.60元的事实。本案经本院释明要求做鉴定，但原告始终未申请要求做鉴定，且双方也不愿意结算。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条规定：“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当时人提供的其他证据确认实际发生的工程量。”本案中，原告提供了未经双方签字认可的签证单，未向本院提交其他证据来确认实际发生的工程量，故原告要承担举证不能的法律后果。综上，原告张锐荣要求被告支付剩余工程款387007.60元的诉讼请求，因缺乏相应的证据加以证明，故本院对原告的诉讼请求不予支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告张锐荣的全部诉讼请求。 案件受理费人民币6014.00元，由原告张锐荣负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省迪庆藏族自治州中级人民法院。 审 判 长  钱晓鹏 人民陪审员  肖 卫 人民陪审员  鲁益生 二〇一九年四月三日 书 记 员  杨秋梅