陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕01民终1217号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司。住所地： 西安市东木头市 111 号。 负责人：桂文东，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王晓莉，北京市康达（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：荆小卫，北京市康达（西安）律师事务所律 师。被上诉人（原审原告）：童蝉蝉，女，1955年XX月XX日出生，汉族，农民，住西安市临潼区。 委托诉讼代理人：张永谊，女，1984年XX月XX日出生，汉族，农民，住西安市临潼区，系童蝉蝉之女。原审被告曹玄，男，1980年XX月XX日出生，汉族，农民，住西安市临潼区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人保西安公司）因与被上诉人童蝉蝉、原审被告曹玄机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市临潼区人民法院（2018）陕0115民初2819号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，1、2018年4月24日18时30分许，XX号XX路由南向北行驶至与桃源中路交叉路口处向东右转弯时，与沿桃源西路由南向北行驶的童蝉蝉驾驶的新日牌两轮电动车相撞，致童蝉蝉受伤，造成道路交通事故。经西安市公安局临潼分局交警大队西公临交认字【2018】第311号《道路交通事故认定书》认定，曹玄负此事故的全部责任，童蝉蝉无责任。曹玄驾驶陕AXXXXX号小型轿车所有人系曹玄；该车在人保西安公司投有交强险（赔偿限额为122000元，其中包括医疗费10000元、残疾死亡赔偿金110000、财产损失2000元）和商业三者险（限额为200000元）及不计免赔险，事故发生在保险期内。事故发生后，曹玄将童蝉蝉送往临潼开发区博仁医院，诊断为，右腕桡骨远端骨折、右侧下尺桡关节脱位、左侧股骨颈骨折、右膝内侧软组织擦伤。住院治疗8日，于2018年5月2日出院，医嘱为：右上肢石膏固定共需6-8周；卧床休息，适度功能锻炼，预防肌肉萎缩及深静脉血栓形成；定期复查拍片（1月1次，连续3月）；伤科接骨片1次4片，1日3次；不适随诊。以上治疗，医疗费共计7982.80元，均由曹玄支付。陕中金司鉴中心【2018】临鉴字第1065号司法鉴定意见书认定童蝉蝉：（1）、此次外伤后右腕桡骨远端骨折、右侧下尺桡关节脱位致右腕关节功能丧失25%以上，属十级伤残；（2）、此次外伤误工期240日、护理期120日、营养期90日；3、此次外伤后续治疗费约需3000元。童蝉蝉于2018年6月21日向原审法院提出诉讼请求：1、判令曹玄、人保西安公司赔偿童蝉蝉医疗费8682.80元、住院伙食补助费240元、营养费2700元、后续治疗费3000元、误工费12000元、护理费12000元、残疾赔偿金17450.50元、精神抚慰金1000元、交通费300元、鉴定费2730元，共计60103.30元；2、本案诉讼费、鉴定费由曹玄、人保西安公司承担。事实和理由，2018年4月24日18时30分许，XX号XX路由南向北行驶至与桃源中路交叉路口处向东右转弯时，与沿桃源西路由南向北行驶的童蝉蝉驾驶的新日牌两轮电动车相撞，致童蝉蝉受伤，造成道路交通事故。经西安市公安局临潼分局交警大队西公临交认字【2018】第311号《道路交通事故认定书》认定，曹玄负此事故的全部责任，童蝉蝉无责任。曹玄对自己驾驶机动车发生交通事故致童蝉蝉受伤的事实及事故认定书均无异议，但辩称自己所驾车辆在人保西安公司投有交强险和商业三者险，应先由保险公司赔偿；童蝉蝉住院期间其支付了全部的医疗费，应由保险公司直接赔付给自己。人保西安公司对本次交通事故发生的事实及事故责任认定无异议，愿意在保险项下赔偿童蝉蝉合理合法的损失，但辩称，医疗费要扣除非医保用药；童蝉蝉实际年龄63岁，已达到法定退休年龄，无误工证明，误工费请法庭予以驳回；护理费需要相应的护理证明；住院伙食补助费和营养费认可；后续治疗费以实际产生费用为准；残疾赔偿金认可；伤残等级小，精神损失费不予认可；交通费无票据不认可；诉讼费、鉴定费不属于保险范围不予赔偿。原审法院认为，公民的身体健康权、财产权益受法律保护，不受侵害。曹玄驾驶机动车发生交通事故，致童蝉蝉受伤，且负事故全部责任，故对童蝉蝉的损失应承担相应的赔偿责任；其所驾机动车在人保西安公司投有交强险和商业三者险，且事故发生在保险期内，故该公司应在保险限额内予以赔偿；因保险赔偿足以支付童蝉蝉的经济损失，故曹玄不承担赔偿责任，其垫付医疗费应由保险公司支付给曹玄；案件受理费、鉴定费不属保险赔偿范围，由曹玄予以支付。童蝉蝉请求的医疗费7982.80元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费240元、营养费2700元、残疾赔偿金17450.50元、精神抚慰金1000元，有就诊医院的诊断证明、住院病案、医疗费票据、司法鉴定意见书为证，且符合通行赔偿标准，本院予以确认；人保西安公司医疗费扣除非医保用药的观点于法无据，本院不予支持。请求的误工费12000元，亦有以上证据证实，且符合粮农身份、无固定收入尚需农闲时打工为收入的实际情况，本院予以确认；保险公司认为童蝉蝉已达退休年龄，与农村实际情况不符，其观点本院不予支持。请求的护理费虽证据有瑕疵，但其住院及恢复确需护理，且鉴定意见书亦有护理期的结论，本院酌情确定护理费每日100元，共计12000元。请求的交通费虽无证据，但其就诊、复查确有交通费损失，本院根据其就诊、复查次数及伤情不适合公共交通工具的实情，酌情确定为200元。以上共计56573.30元，由人保西安公司公司在保险项下予以赔付。童蝉蝉其他诉讼请求依法予以驳回。为了保证正常的生产、生活秩序，切实维护当事人的合法权益，故依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决如下：一、童蝉蝉经济损失医疗费7982.80元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费240元、营养费2700元、误工费12000元、护理费12000元、残疾赔偿金17450.50元、精神抚慰金1000元、交通费200元，共计56573.30元，由中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司在保险项下予以赔偿，其中支付童蝉蝉48590.50元、支付曹玄7982.80元。二、驳回童蝉蝉其他诉讼请求。以上第一项，限本判决书生效后30日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1303元、鉴定费2730元（均由童蝉蝉预交），均由曹玄负担（已支付）。宣判后，人保西安公司不服，向本院提起上诉，请求：1、依法撤销西安市临潼区人民法院（2018）陕0115民初2819号民事判决关于误工费12000元之诉请；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:本案中，童蝉蝉已年满63岁，无固定工作，按照我国女职工、女干部的退休年龄计算均已退休，即使在农村也属于休息疗养的年龄。童蝉蝉的司法鉴定意见书鉴定结果误工期为240日是鉴定机构根据其伤残情况确定的停止工作需要休息的时间，而不代表童蝉蝉就应实际享受误工期，原审法院庭审中，童蝉蝉未提供误工的任何证明，包括劳动合同、劳务合同、误工证明等，原审法院自行推断童蝉蝉符合粮农身份、无固定收入尚需农闲时打工为收入超出法律规定，也与事实严重不符。童蝉蝉辩称，其是农民，事发前，身体健康，平时除种地以外，以打零工为生，在果园、菜园工作，每天收入90-100元，除非是干不动了，否则一直在工作。事发后，其干活已经存在问题，站立时间过长腿就受不了。曹玄辩称，其是不小心撞到童蝉蝉的，本案已经诉讼一年了，童蝉蝉身体在恢复期间，由她女儿供养，其十分同情，其希望维持原审判决。经审理查明，原审判决认定的事实属实。本院认为，原审判决的各项赔偿额中，保险公司仅对误工费一项提出上诉，认为童蝉蝉事发时年龄63岁，不应判赔误工费，因童蝉蝉系农民，虽已63岁，但其在事故发生时，身体健康，并未丧失劳动能力，仍能从事农业劳动，农闲时打工、帮工，获得劳动收入，故原审法院酌情认定童蝉蝉误工费每天按100元计算并无不妥，予以维持。保险公司上诉称童蝉蝉误工费不应计算的意见，本院不予采纳。原判其他内容，当事人未上诉，视为服判，予以维持。综上，原审判决应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司承担。本判决为终审判决。   审 判 长  董   凡审 判 员  肖 晓 通审 判 员  辛   娟 二○一九年四月二日  书 记 员  陈     歆 1