广东省广州市白云区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0111刑初2925号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人李初洪，男，1968年3月26日出生，汉族，文化程度小学，户籍地为广州市白云区。因本案于2018年5月5日被羁押并于同日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人谭艳平，广东金轮律师事务所律师。辩护人何干林，广东四端律师事务所律师。被告人黄丽芬，女，1974年4月13日出生，汉族，文化程度高中，户籍地为广州市白云区。因本案于2018年5月4日被羁押并于次日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人陈莉静，广东格林律师事务所律师。辩护人李伟忠，广东四端律师事务所律师。广州市白云区人民检察院以穗云检公诉刑诉[2018]2877号起诉书指控被告人李初洪、黄丽芬犯职务侵占罪，于2018年11月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，二次公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员伍尚昶出庭支持公诉，被告人李初洪、黄丽芬及其辩护人谭艳平、何干林、陈莉静、李伟忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2012年11月份，被告人李初洪利用其担任广州市白云区黄石街陈田村第一经济合作社社长的职务便利，伙同担任该经济合作社财务的被告人黄丽芬，假借“叶某1”之名承租该社办公大楼洪英楼物业后，再高价转租给彭某，侵吞其中的租金差额、滞纳金、押金等，直至2018年4月。2013年12月，被告人黄丽芬将该物业一楼消防通道出租给广州顺丰速运有限公司使用，收取租金每月人民币（下同）5500元后占为己有，直至2014年11月。经统计，二被告人非法获利共计6929798元。公诉机关据此认为，被告人李初洪、黄丽芬身为单位人员，合伙利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，构成职务侵占罪。提请本院依法判处。被告人李初洪对公诉机关指控的罪名没有异议，提出以下辩解：一、洪英楼的5至7层是其自己出资加建，并对整栋大楼进行装修以及加装电梯，这个行为当时也得到社里和村里的同意，加建部分经过18年归社里所有，加建部分其收取的租金以及1至4层转租的租金差额不应认定为其职务侵占；二、洪英楼原有1至4楼的面积是三千多平方米，其按照二千五百多平方米出租是其不对，这部分的租金差额41万多元才是其犯罪数额，其在案发前已经退缴给社里。综上，请求法庭考虑其认罪，对其从宽处理。辩护人提出以下辩护意见：一、对公诉机关指控李初洪构成职务侵占罪的罪名无异议，但洪英楼5至7层不是由社里加建，不是经济合作社的合法财产，而且李初洪加建时得到了村里和社的同意，该部分的租金不应计入职务侵占数额，犯罪数额应以1至4层出租时少计算的面积计算；二、李初洪以正常的市场价格将洪英楼1至4层承租下来后经过装修再转租给彭某，是正常、合法的民事行为，转租的差额不是侵占集体的利益，不应计入职务侵占的犯罪数额；三、李初洪在案发前已经将1至4层少计算的租金差额补齐，没有给集体经济造成损失，可酌情从轻处罚。综上，请求法庭考虑李初洪当庭悔罪表现明显，且已经羁押近一年，集体财产没有遭受实际损失，对其最大限度从宽处理。被告人黄丽芬对公诉机关指控的罪名没有异议，辩称自己只是帮李初洪负责财务方面的事情，其收取顺丰快递租金的时间请法庭查明，其愿意全额退缴租金给经济合作社，其被关押差不多一年，请求法庭对其从轻处罚。辩护人提出以下辩护意见：一、对公诉机关指控的职务侵占罪名不持异议，但起诉指控的犯罪数额有误，实际犯罪数额应该是李初洪承租洪英楼面积的差额部分416422元，以及顺丰快递的租金部分；二、黄丽芬只是帮李初洪去收费、缴费，没有实际参与管理、经营，也没有获得额外报酬或分红，其在共同犯罪中起次要、辅助作用，应认定为从犯；三、黄丽芬愿意全额退缴顺丰快递的租金，金额由法庭核实。综上，请求法庭考虑洪英楼面积差额部分的租金在案发前已实际退还，没有对集体造成损失，对黄丽芬最大限度的从宽处理。经审理查明，2012年11月始，被告人李初洪利用其担任广州市白云区黄石街陈田村第一经济合作社社长的职务便利，假借“叶某1”之名以市场价格承租该社办公大楼洪英楼1至4层共3674平方米的物业，但签订合同时仅以2500平方米的面积缴纳租金，后李初洪自行出资对洪英楼进行加建至7层并整体装修，且转租给彭某，期间，时任该经济合作社财务人员的被告人黄丽芬帮李初洪收取、缴纳租金。陈田村第一经济合作社直至2015年3月发现洪英楼1至4层出租时存在面积少算问题，遂要求补缴出租面积差额1174平方米的租金（共28个月）共计416422元，后李初洪将416422元的租金差额补齐。另查明，2013年10月始，被告人李初洪、黄丽芬将上述物业外一楼的通道出租给广州顺丰速运有限公司使用，并收取租金每月5500元后占为己有，直至2014年10月止共同共收取12个月的租金共计66000元。2019年4月8日，被告人黄丽芬向本院退缴赃款66000元。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：被告人李初洪、黄丽芬的供述，证人彭某、周某、叶某1、李某1、李某2、梁某、萧某、黄某、叶某2、纪某、许某、谌某、刘某的证言，辨认材料，被告人李初洪、黄丽芬的任职情况说明，陈田村第一经济合作社出具的集体物业租赁问题情况说明、催收函、报告书、收支公布表及表决情况记录、证明等书证，场地使用合同书，商铺租赁合同，房屋租赁合同，补充协议书，收据，房屋及附属物勘测详查结果，银行账户流水明细，顺丰速运公司出具的记账凭证，扣押决定书及清单，视听资料，身份材料，到案经过，受案登记表及立案决定书。关于二被告人及辩护人均提出职务侵占犯罪数额的辩护意见，现评析如下：一、根据被害单位陈田村第一经济合作社出具的情况说明、租赁合同及多名证人证言可证实陈田村第一经济合作社以市场价将洪英楼1至4层物业对外出租并按照市场价收取租金，并在发现出租面积计算有误后对损失的集体租金进行了追缴，且现任经济合作社社长、出纳的证人李某1、李某2及证人梁某均一致证实面积少算部分集体损失的金额为416422元；二、李初洪承租物业后自行加高楼层、整体装修的收益部分，在该物业合法租赁期间不属于集体的应收财产，不应计入犯罪数额；三、李初洪、黄丽芬利用职务上的便利，将洪英楼大楼外的一楼通道出租给速运公司并收取的租金，因陈田村第一经济合作社已出具书函追缴面积差额的集体损失416422元，该通道并不在出租的范围内且没有计入租赁的面积，不属于集体的应收财产，故出租该通道所得的收益66000元属违法所得，依法应予追缴。综上，本院确定被告人李初洪、黄丽芬职务侵占的犯罪数额为416422元。本院认为，被告人李初洪、黄丽芬无视国家法律，结伙利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人李初洪、黄丽芬犯职务侵占罪的证据确实、充分，指控的罪名成立，惟指控的犯罪数额不当，本院予以纠正。关于被告人黄丽芬及其辩护人提出从犯的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。被告人李初洪在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人黄丽芬在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应从轻或减轻处罚。被告人李初洪、黄丽芬当庭自愿认罪且已退缴全额赃款，可酌情从轻处罚。辩护人的相关量刑意见，本院在量刑时将予以酌情考量。综合全案的性质、情节、危害后果及二被告人的家庭状况、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李初洪犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月5日起至2019年11月4日止。）二、被告人黄丽芬犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年一个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月4日起至2019年6月3日止。）三、扣押在案的赃款66000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  魏晶晶人民陪审员  谭小雁人民陪审员  陈婉玲二〇一九年四月二十三日书 记 员  方赛卿周兴平附：相关法律法规中华人民共和国刑法第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。