广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0305民初2235号原告：周临玲，女，1975年11月10日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：周晓乐，广东宝城律师事务所律师。被告：张家勇，男，1992年2月9日出生，汉族，住广东省紫金县。被告：张随意，男，1998年5月19日出生，汉族，住广东省紫金县。原告周临玲与被告张家勇、张随意民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月21日立案受理后，依法适用简易程序于2019年3月27日公开开庭进行了审理。原告周临玲及其委托诉讼代理人周晓乐，被告张家勇、张随意到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周临玲向本院提出诉讼请求：1.判令二被告连带向原告返还借款人民币91,000元（以下均为人民币）；2.判令二被告连带向原告支付利息（以91,000元为本金，按月利率2%，从2018年8月2日起计算至全部款项实际清偿之日止）；3.判令二被告连带承担本案全部诉讼费用、保全费用及保全担保费。事实和理由：2018年8月2日，二被告以转让位于深圳市××红树东方××层商业街××＃××号店铺丝贝朗养生养发馆（以下简称养发馆）部分股权为由，与原告签订《合作协议书》，约定原告出资91,000元，占26%股权，并约定自2018年8月1日起，被告每月向原告支付固定收益6,500元，于次月8日前支付；原告不参与养发馆经营管理，不负责养发馆的盈亏。签订上述《合作协议书》后，原告依约向被告支付了91,000元，但二被告从未向原告支付任何固定收益，经原告多次催促，二被告亦未归还分文本金。原告与二被告之间的法律关系符合民间借贷特征，所转款项实际是借款本金，固定收益实际是利息，二被告依法应向原告连带偿还本金并支付利息。被告张家勇辩称，原告起诉所述内容与事实不符，其请求于法无据。原告与被告张家勇于2018年某月签订《合作协议书》，约定由被告张家勇负责店铺经营管理，原告每月取得固定分红，如门店出现经营状况不佳，被告张家勇与原告共同承担。被告张随意与本案无关，其并未参与有关店铺的出资和经营，《合作协议书》上“张随意”签名系被告张家勇代签。店铺经营一个月后，被告张家勇发现被骗，实际情况远不如想象，连员工工资和房租都无法承担。经朋友介绍，案外人罗先生、李先生愿意出资收购部分股份，被告张家勇与二人签订协议书，但二人未按约定金额履行出资义务，并不肯补交尾款。2018年10月初，因拖欠房租，房东将店铺上锁，导致无法经营。被告张家勇将店铺情况告知原告，原告要求退股，双方协商未果，酿成诉讼。原、被告实际为合作关系，有《合作协议书》为证，并不存在民间借贷关系。《合作协议书》明确约定门店转让根据市场价根据投资比例分配，目前门店倒闭，不存在市场价，原、被告应共同承担该亏损风险。被告张随意辩称，其于2019年2月28日收到本案传票等材料，此前对于本案相关情况全然不知。被告张随意与原告素不相识，对于所谓“合作协议书”的签署自始至终均不知情，其他“合作方”从未找被告张随意商议相关事宜，被告张随意也没有收到协议文本。被告张随意从未负责经营管理涉案门店，从未参与此项“合作”，没有出资也没有收到任何涉案款项，其本人没有在协议书上签名、捺印，也未授权他人签署该文件。涉案协议书不属实，根据相关法律规定被告张随意不用承担任何法律责任，请求法院依法处理。本院经审理确认以下事实：2018年8月2日，张家勇作为甲方，张随意作为乙方，周临玲作为丙方，王艳秋作为丁方，签订《合作协议书》一份，约定：四方共同投资经营位于深圳市××红树东方花园××层商业街××＃××号铺的丝贝朗养生养发馆；初期投资共计350,000元，甲方出资164,500元，占比47%，乙方出资35,000元，占比10%，丙方出资59,500元，占比26%，丁方出资91,000元，占比17%；甲方和乙方负责经营和管理养发馆，负责店铺盈亏；丙方和丁方不参与经营、管理，按照每月固定分红方式获得收益；第一年即2018年8月1日至2019年7月31日期间，丙方每月固定收益为4,250元，丁方每月固定收益为6,500元；第二年即2019年8月1日至2020年7月31日期间，丙方每月固定收益为7,150元，丁方每月固定收益为4,675元；第三年、第四年、第五年每月收益在上一年基础上递增10%；每月分红于次月8日前发放；若养发馆经营出现亏损或需追加投资与丙方、丁方无关，丙方、丁方无需承担任何相关费用；每月8日为财务结算日，甲方根据协议将上月固定分红金额以银行转账形式或四方认可的其他形式转入丙方、丁方指定账户，如拖延每天按1%计算利息；丙方或丁方如提前撤资，提前15天告知甲方，甲方在15天内无条件退还丙方或丁方期初投入的本金，即丙方投入本金59,500元，丁方投入本金91,000元；协议期内，养发馆如转让须经四方协商一致后方可实施，店铺转让后的价格也须按期初四方投资额度所占比例进行分配；协议期限从2018年8月1日起至2023年7月31日止；等等。协议尾部乙方签字处注明“张随意（张家勇代签）”。同日，周临玲通过银行转账方式将91,000元付至张家勇账户。《合作协议书》签订后，张家勇未向王艳秋、周临玲支付分红。2018年9月张家勇在三人微信聊天中称须推迟分红，后称无法筹到钱，王艳秋、周临玲提出终止合作并要求退还本金，张家勇表示转让店铺后分期返还。另查，位于深圳市××红树东方××层商业街××＃××号铺的深圳市福田区贝斯朗养发馆为个体工商户，经营者于2018年2月9日变更为刘春艳，后该个体工商户于2018年11月13日注销。张家勇另于2018年8月10日、2018年9月1日分别与案外人罗营、李飏签订《合作协议书》《投资协议书》，根据以上协议，罗营出资129,988元后取得养发馆30%权益比例，每月固定分红，养发馆经营亏损或需追加投资与其无关；李飏出资175,000元取得养发馆50%股权比例，约定平均每月净利润保底15,000元，李飏以实际投资额为限承担有限责任，不参与目标项目实际经营管理活动。庭审中，王艳秋主张2018年8月2日《合作协议书》名为合作，但实际构成民间借贷关系；张家勇主张各方为合作关系而非民间借贷，协议约定店铺转让价格按投资额度所占比例进行分配，涉案店铺已停止经营，并无可供分配的财产价值；张随意主张对张家勇与王艳秋、周临玲签订《合作协议书》毫不知情，未委托张家勇代其签字，对该行为不予追认。本院认为，本案争议焦点为案件法律关系问题，原告主张本案为民间借贷纠纷，被告张家勇则主张其与原告系合作关系。本院对此评析如下：涉案《合作协议书》明确约定，“甲方和乙方负责经营和管理养发馆，负责店铺盈亏；丙方和丁方不参与经营、管理，按照每月固定分红方式获得收益”，“若养发馆经营出现亏损或需追加投资与丙方、丁方无关，丙方、丁方无需承担任何相关费用”，“丙方或丁方如提前撤资……甲方在15天内无条件退还丙方或丁方期初投入的本金”，即原告仅投入资金并取得固定分红，不参与“合作项目”任何经营管理事务，不承担任何经营风险，该种“合作”明显违背了共担风险、共负盈亏的投资合作本质，故《合作协议书》虽名为合作，但实为借贷。被告张家勇关于协议约定店铺转让价款按投资比例分配，现门店停止经营无资产可供分配的抗辩主张刻意混淆经营亏损与门店转让的不同情形，本院对此不予采纳。据此，本院依法采信原告主张，认定本案为民间借贷纠纷。《合作协议书》约定中原告可取得的“固定分红”实为借款利息，被告张家勇未依约支付，原告在提起本案诉讼前已多次催促其还款，故原告诉请被告张家勇归还借款本金91,000元事实和法律依据充分，本院予以支持；关于借款利息，协议约定的“固定分红”经折算已超过按年利率24%计得金额，本院依法调整并确定被告张家勇应以91,000元为基数，按年利率24%，自2018年8月2日起向原告支付利息至款项还清之日止。关于被告张随意责任问题，涉案《合作协议书》中被告张随意签名为被告张家勇在未取得授权的情形下代签，现被告张随意明确表示对该行为不予追认，故被告张随意无须就涉案款项承担清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第四十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告张家勇于本判决生效之日起十日内向原告周临玲归还借款本金91,000元并支付利息（以91,000元为基数，按年利率24%，自2018年8月2日起计算至款项还清之日止）；二、驳回原告周临玲的其他诉讼请求。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1,037.5元，由被告张家勇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 王 馨二〇一九年四月三日书记员 胡慧婷附相关法条：一、《中华人民共和国合同法》第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。