广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019)粤13民终1001号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地：深圳市福田区农林路**深国投广场****。负责人：尤程明。委托诉讼代理人：骆志明，系广东东舟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：蒙宗才，男，汉族，1985年7月14日出生，住广西灵山县。委托诉讼代理人：廖宇威，系广东指针律师事务所律师。原审被告：施其章，男，汉族，1974年1月22日出生，住广西灵山县。委托诉讼代理人：黄晓文，系广东惠泰律师事务所律师。原审被告：陈沛伦，男，汉族，1986年10月1日出生，住紫金县。原审被告：曾丽春，女，汉族，1988年12月26日出生，住深圳市龙岗区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司与被上诉人蒙宗才、原审被告施其章、陈沛伦、曾丽春机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2017）粤1302民初11083号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司的委托诉讼代理人骆志明、被上诉人蒙宗才的委托诉讼代理人廖宇威、原审被告施其章的委托诉讼代理人黄晓文、原审被告陈沛伦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司上诉请求：1、以事实不清发回重审或者查明被上诉人实际伤残情况后依法改判；2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人原伤残等级鉴定虽为一审法院委托，但其伤情为股骨中段骨折，并未累及髋关节，不可能造成髋关节丧失功能25%以上，更不可能到达36%；被上诉人胫骨骨折也未累及膝关节，不可能造成被上诉人膝关节丧失功能25%以上；如果被上诉人在原鉴定机构鉴定时，确有髋关节和膝关节功能丧失的情形，也是由于内固定未曾拆除的原因。因被上诉人鉴定时股骨内固定在位，不可避免地影响到关节功能。因此，原鉴定机构的测量数据失真，不具有客观性；鉴定被上诉人九级伤残的结论不实。上诉人一审请求法院另行委托鉴定机构重新鉴定，原审法院未准许。上诉人认为，由于原鉴定机构出具的被上诉人九级伤残结论与其实际伤残情况不符，致使案件基本事实不清，案件的残疾赔偿金、被扶养人生活费和精神损害抚慰金涉及的金额较大，损害了上诉人的合法权益。2、误工费标准没有确实证据支持，应改变国有农林牧渔企业平均工资计算误工费。一审法院认定被上诉人工资5300元/月，并无备案的劳动合同、银行流水等客观证据佐证，且明显高于当地工资水平，应按城镇私营企业员工平均工资计算误工费。被上诉人蒙宗才辩称，第一，上诉人认为鉴定机构的鉴定结论数据失真，不具有客观性，是错误的。其意图重新鉴定。请求法院不予允许。因为根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第27条，对鉴定机构不具有相关鉴定资格，或者鉴定程序严重违法，鉴定结论明显依据不足，或者经质证认定不能作为证据使用的情形，才可以重新鉴定。上诉人的这个上诉理由已经在一审向一审法庭提出过，一审法庭也予以进行考虑并作出了判决。一审法庭的意见我方认为是正确的。而上诉人的要求重新鉴定的理据不足，因为按照刚才所说的第27条，鉴定结论需要达到明显的依据不足才可重新鉴定，而上诉人在上诉的时候，既没有提供相应的证据予以说明，又没有提供相应的专家证人出庭作证，那么请求合议庭考虑的一点，本案发生的时间是2016年，至今2019年已有三年多时间，接近三年的时间，若一味的允许保险公司拖延时间必将直接损害蒙宗才的合法权益，请求合议庭考虑。第二点，关于误工费的标准，一审法院认定正确。理由是上诉人认为参照广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要，适用于本案。但是根据我方查证，广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要，是根据2017年12月6日广东省几个部门联合形成的会议纪要。而本案的发生时间是2016年的10月22日，所以后法不能溯及既往，此会议纪要也没有明确的说明可溯及侵权事件之前的法律应用，所以上诉人认为的按照既要标准计算误工费是错误的。第二，蒙宗才在一审的时候，已经提交了相应的证据予以证明其工资收入的水平，而并不是说毫无理据或者毫无证据予以支持，那么一审法院行使自由裁量权，认定蒙宗才的工资收入水平，也是合法合情合理的。以上意见请求合议庭予以考量。提交会议纪要给予合议庭参考。请审判长注意纪要发布的时间。一审原告邓祥军向一审法院起诉请求：1、被告一、被告二赔偿原告损失348599.9元(暂定）；2、被告三在第三者商业责任险范围内先于赔偿对上述损失；3、本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2016年10月22日13时30分许，施其章驾驶无号牌普通二轮摩托车（车架号：104472，后载蒙宗才、施存基)从紫金方向往惠州方向行驶，行惠州市××线××+8600M路段时，与相对方向由陈沛伦驾驶粤Ｂ××××**号小型轿车发生碰撞，造成蒙宗才、施其章、施存基受伤，车辆不同程度损坏的交通事故。2016年11月9日，惠州市公安局交通警察支队江东大队作出441304[2016]HD0094《道路交通事故认定书》认定：施其章负事故主要责任，陈沛伦负事故次要责任，蒙宗才、施存基不负事故责任。事故发生后，原告蒙宗才被送惠州市第三人民医院住院治疗47天。入院诊断：左股骨粉碎性骨折，左侧跟骨粉碎性骨折，左侧胫骨内侧髁间隆突撕裂性骨折，左侧腓骨上端骨折，左侧胫骨远端骨折，左腓骨下段骨折，左足部严重皮肤软组织挫裂伤，脑震荡，头面部多处软组织擦挫伤。出院医嘱：注意休息，加强营养，建议全休三月，住院期间留陪一人，……骨折愈合后二次手术拆除内固定，不适则随诊。原告蒙宗才因此花去住院医疗费106950.9元（其中被告平安保险深圳分公司支付了5000元）。被告陈沛伦支付了原告蒙宗才门诊医疗费326元。经原告蒙宗才申请，一审法院委托，广东远大法医临床司法鉴定所于2017年12月5日作出远大司鉴所(2017)临鉴字第420号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：蒙宗才所受损伤已达治疗终结时间，其体内内固定物不影响伤残等级的评定结果；蒙宗才所受损伤与本次交通事故有直接因果关系；蒙宗才左股骨粉碎性骨折，行内固定手术治疗，左侧胫骨内侧髁间隆突撕裂性骨折，左侧腓骨上端骨折，左侧胫骨远端粉碎性骨折，骨折线累及踝关节面，致左下肢三大关节功能丧失均达25%（尚未均达50%以上），构成九级伤残；蒙宗才左足跟骨粉碎性骨折，左足距骨、足舟骨、骰骨、外侧楔骨骨折，现左跟骨距下关节后关节面不平整，符合跟骨畸形愈合改变，构成十级伤残；蒙宗才拆除内固定的后续治疗费需10000元。蒙宗才因此支付了鉴定费3000元。事故发生前，原告蒙宗才在紫金县蓝塘镇流光机械维修部工作，月平均工资5300元。原告蒙宗才的被抚养人情况如下：小孩蒙莹莹，2008年10月18日出生；父亲蒙祖有，1947年6月8日出生，母亲叶菊英，1952年7月3日出生，原告蒙宗才有五兄弟姐妹。被告施其章既是无号牌普通二轮摩托车发生交通事故时驾驶者，也是该车的实际支配人；被告陈沛伦粤Ｂ××××**号小型轿车发生交通事故时驾驶者，被告曾丽春是该车的登记所有人，其在被告平安保险深圳分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险50万元（不计免赔），该车在发生交通事故时处于保险期内。一审法院认为：机动车交通事故责任当事人应按照事故责任大小和法律规定承担相应的民事法律责任。交通警察部门认定，被告施其章负事故主要责任，被告陈沛伦负事故次要责任，原告蒙宗才不负事故责任，该认定理由充分，结论合法，一审法院予以采信。由于肇事车粤Ｂ××××**号小型轿车在被告平安保险深圳分公司处购买了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，被告平安保险深圳分公司应在机动车交通事故责任强制保险范围内承担直接赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，本次交通事故造成原告蒙宗才的损失有：医疗费107276.9元（凭票）、住院伙食补助费4700元（100元/天×47天）、营养费1050元（5000×21%）、护理费4700元（100元/天×47天，按原告诉请）、误工费24203.33元（5300元/月÷30天×137天，住院天数加全休3月）、伤残赔偿金158274.06元（37684.3元/年×20年×21%）、鉴定费3000元、精神损害抚慰金20000元（酌情）、被抚养人生活费13035.54元（12414.8元/年×10年×21%÷2）、被赡养人生活费14078.38元[12414.8元/年×21%×（11年+16年）÷5]、交通费1410元（30元/天×47天）、后续治疗费10000元，以上费用合计361728.21元。由于本宗交通事故造成多人受伤，机动车交通事故责任强制保险的赔偿额度按两人各占50%予以分配。根据机动车交通事故责任强制保险分项限额的含义，被告平安保险深圳分公司应在机动车交通事故责任强制保险医疗费赔偿限额10000元范围内赔偿原告蒙宗才5000元（10000元×50%，已赔付），在伤残赔偿费用限额110000元范围内赔偿原告蒙宗才55000元（110000元×50%）；超出机动车交通事故责任强制保险赔偿限额的赔偿费用301728.21元（361728.21元-60000元），由被告施其章承担70%即211209.75元（301728.21元×70%）；被告陈沛伦承担30%即90518.46元（301728.21元×30%），对被告陈沛伦应承担的90518.46元赔偿款项，扣除被告陈沛伦已支付的326元后，余款90192.46元，由被告平安保险深圳分公司在商业第三者责任保险限额50万元范围内向原告蒙宗才先行赔付。由于保险人未及时在机动车交通事故责任强制保险范围内向交通事故受害者直接支付赔偿费用，且该赔偿责任系法定的强制性义务，故与动车交通事故责任强制保险相对应的诉讼费应由保险人承担。综上所述，缺席判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司应于本判决发生法律效力之日起七日内在机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿费用限额110000元范围内赔偿原告蒙宗才55000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司应于本判决发生法律效力之日起七日内在商业第三者责任保险限额500000元范围内赔偿原告蒙宗才90192.46元；三、被告施其章应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告蒙宗才支付赔偿款211209.75元；四、驳回原告蒙宗才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6530元（原告缓交），由被告施其章负担4221元，被告陈沛伦、曾丽春共同负担1809元，被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担500元。被告施其章、陈沛伦、曾丽春、中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司应在本判决发生法律效力之日起十日内就其所负担的诉讼费向一审法院缴交，逾期未缴交，一审法院依法强制执行。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定的事实属实，本院依法予以确认。本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，受害人的合法权益应予以保护。本案仅对上诉人提起的诉请予以审查，对双方无异议的部分予以确认。关于案涉远大司鉴所[2017]临鉴字第420号司法鉴定意见是否应予采信。本院认为，本案被上诉人蒙宗才因交通事故造成左股骨粉碎性骨折、左侧跟骨粉碎性骨折、左侧胫骨内侧髁间隆突撕裂性骨折、左侧腓骨上端骨折、左侧胫骨远端骨折、左腓骨下段骨折，惠州市第三人民医院住院治疗47天、于2016年11月16日行左股骨折切开复位内固定术。再于手术后的2017年11月28日由一审法院委托广东远大法医临床司法鉴定所对被上诉人所受损伤与交通事故的因果关系、伤残等级及后续治疗费进行鉴定。广东远大法医临床司法鉴定所于2017年12月5日作出远大司鉴所[2017]临鉴字第420号司法鉴定意见。该广东远大法医临床司法鉴定所及相关鉴定人员具备法医临床司法鉴定资质，受害人的内固定未抵近关节部位，不影响关节活动度，且上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司未能提供任何证据证明案涉鉴定意见存在鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足的情形，或提出其它足以反驳的证据。一审法院对广东远大法医临床司法鉴定所就受害人蒙宗才的伤残等级作出的司法鉴定意见依法予以采信并无不当，本院依法予以维持。上诉人上诉请求对被上诉人蒙宗才的伤残等级重新进行鉴定，本院不予支持。关于被上诉人蒙宗才的误工费的认定问题。本院认为，被上诉人在一审期间提交的紫金县流光机械维修部加盖公章并由其负责人签名确认的《证明》以及该紫金县蓝塘镇流光机械维修部的营业执照足以证明被上诉人蒙宗才在该机械维修部工作。被上诉人虽未能提供发放工资的银行流水证明其收入情况，但其工作单位证明工资发放形式为现金发放，且5300元/月远低于机械修理业国有在岗职工年平均工资水平。再者，上诉人主张该工资水平不合理但未提供任何证据足以支持其主张或反驳该《证明》的证明力。上诉人主张按照国有农林牧渔企业平均工资计算被上诉人的误工费，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。一审法院对被上诉人的工作单位出具的相关证明依法予以采信、按照5300元/月计算被上诉人的误工费并无不当，本院依法予以维持。综上，上诉人上诉无理，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费3949.5元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司承担。上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司多预交的上诉费2580.5元，依法予以退回。本判决为终审判决。审判长  陈晓文审判员  刘天贞审判员  张佳誉二〇一九年四月二十六日异法官助理吴芝仪书记员朱迪妮附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。