河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终2344号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司，住所地：沧州市运河区北环中路运河桥西，统一社会信用代码：91130900806603142A。负责人：李彦君，该公司经理。委托诉讼代理人：张永恒，河北傲宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：张琳，河北傲宇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王军，女，汉族，1968年10月25日出生，住河北省沧州市运河区。被上诉人（原审被告）：刘喜文，男，汉族，1972年6月22日，住河北省沧州市运河区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司因与被上诉人王军、刘喜文机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省沧州市运河区人民法院（2018）冀0903民初3202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司委托诉讼代理人张永恒、被上诉人王军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司上诉请求：1、请求二审法院依法改判我司少承担10000元；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人王军住院天数过长，病历中长期及临时医嘱单显示原告在2018年1月30日后并无具体的治疗情况，认可的住院天数不超过44天，因此相应的伙补、误工费、护理费过高。2、一审法院判决的误工费和护理费我司不予认可。被上诉人王军提交营业执照，主张其一家三口经营鞋店，误工费、护理费按照2018河北省批发零售业计算证据不充分。首先，营业执照不能证明其妻子和儿子在此工作；再次，不能证明因交通事故造成鞋店停业收入减少。没有提供事故发生前后的鞋店的纳税信息、营业收入信息等证实其实际营业收入减少的情况。判决的误工期和护理期明显过长，鞋店长达234天没有营业显然不符合常理的，且王军在一审中进行了二次手术费、二次手术费后的误工期限、二次手术的护理人数、护理期限、二次手术的营养期限的鉴定，但是根据其伤情，不存在二次手术的情况，但却没有申请误工期的鉴定，显然是规避法律。因此判决的误工费、护理费认定事实不清，证据不足。3、鉴定费不属于保险责任，不予承担。且进行了二次手术费、二次手术费后的误工期限、二次手术的护理人数、护理期限、二次手术的营养期限的鉴定，但是根据其伤情，不存在二次手术的情况，对于该部分的鉴定费属于扩大损失，不应承担。王军辩称，上诉人的上诉理由不能成立，我的住院天数不长，但至今我的脚还没恢复好，还在影响我的生活和生意。请求二审法院驳回上诉。刘喜文未提交答辩意见。王军向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失181474.26元；2.精神损失抚慰金优先在交强险项下赔偿；3.诉讼费及鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2017年12月17日17时56分，刘喜文驾驶冀Ｊ×××××号小型客车，沿金鼎小区西门由东向西行驶至贻成路人力资源门前左转弯驶出道路时，与沿贻成路由西向东横过道路行人王军发生交通事故，致王军受伤。该事故经沧州市交警一大队作出第1309031201751082号道路交通事故认定书认定，被告刘喜文负全部责任，原告王军无责任。原告受伤后在沧州市人民医院住院治疗115天。原告的伤情经一审法院委托沧县司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书认定：1、王军之伤残评定为十级；2、王军之出院后无护理期限，出院后无营养期限；3、王军之两人护理30日，一人护理85日；4、王军无二次手术费，无二次手术后的误工期限，无二次手术的护理人数、护理期限、二次手术的营养期限。另查明，参照河北省道路交通事故人身损害赔偿标准，确定本次事故给原告王军造成的损失为：1.医疗费47359.56元；2.住院伙食补助费5750元（每天50元×115天）；3.误工费30134.7元（按批发和零售业47005元/年÷365天×误工期234天）；4.护理费18672元[陈双立护理费14809元（批发和零售业47005元/年÷365天×115天）+陈任旭护理费3863元(批发和零售业47005元/年÷365天×30)]；5.残疾赔偿金61096元（30548元×20×0.1）；6.精神损害抚慰金6000元；7.交通费500元；8.鉴定费2200元；以上损失合计171712.26元。又查明，被告刘喜文驾驶的冀Ｊ×××××号小型客车在被告人保沧州市分公司投有交强险一份，并投保商业三者险300000元及不计免赔。事故发生在保险期间内。事故发生后，被告人保公司沧州市分公司在交强险医疗责任限额内垫付10000元，被告刘喜文垫付9500元。一审法院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。根据司法解释规定，同时投保交强险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告刘喜文负此次事故全部责任，原告王军无责任，故被告刘喜文应对原告王军的损失承担全部的赔偿责任。因为肇事车辆在被告人保沧州市分公司投保交强险一份，并投保商业三者险300000元及不计免赔，故被告刘喜文的赔偿责任首先由被告保险公司在保险限额内予以承担。原告主张的医疗费损失，事实清楚，证据充分，一审法院予以支持。原告主张的住院伙食补助费标准过高，一审法院酌定为住院期间每天50元。被告人保沧州市分公司对司法鉴定意见书提出异议，但在一审法院限定期间内未申请鉴定人员出庭接受质询，亦未提交相反证据予以反驳，因此一审法院对该司法鉴定意见书的证明力予以认定。关于原告王军的误工期，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”，故原告主张其误工期计算至原告定残日前一天共计为234天，一审法院予以支持。原告王军主张其与丈夫陈双立、儿子陈任旭在沧州市明珠商贸城从事个体经营，并提交了沧州市运河区双利鞋店营业执照、结婚证、经营证明等予以证实，故原告主张其误工费标准参照其从事的批发零售业年平均工资47005元/年的标准计算，一审法院予以支持。关于护理费，原告主张护理人原告丈夫陈双立护理期为115天，护理人原告儿子陈任旭护理期为30天，符合司法鉴定意见，一审法院予以支持；因原告与二护理人共同从事个体经营，故原告主张护理费标准按照批发零售业年平均工资47005元/年的标准计算，一审法院亦予以支持。关于原告主张的伤残赔偿金按城镇居民还是按农村居民计算问题，原告王军的户籍为保定市安新县圈头乡桥西村桥头胡同1号，但其提交的沧州市运河区御河西路金鼎领域小区的房产证能够证实其经常居住地为城镇，故原告主张其伤残赔偿金按照城镇标准计算并无不妥，一审法院予以认定。原告主张的精神损害抚慰金过高，一审法院酌情支持6000元。原告主张的鉴定费，系原告为了查明本案事实必需的费用，一审法院依法予以支持。原告主张交通费500元，一审法院参照住院时间和实际情况，酌情予以支持。原告主张财产损失2000元，但未提交相关证据，故一审法院不予支持。综上，因被告人保沧州市分公司已在交强险医疗责任限额内垫付10000元，故被告人保沧州市分公司还应当在交强险死亡伤残限额内赔偿原告110000元；原告的其余损失51712.26元（171712.26元-10000元-110000元），由被告人保沧州市分公司在商业三者险限额内承担赔偿责任。因事故发生后，被告刘喜文已为原告王军垫付医疗费9500元，故被告人保沧州市分公司应退还赔偿被告刘喜文垫付费用9500元，赔偿原告王军各项损失共计152212.26元（110000元+51712.26元-9500元）。本案经调解无效，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司赔偿原告王军各项损失共计152212.26元，限判决生效后十日内履行完毕；二、被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司退还被告刘喜文9500元，限判决生效后十日内履行完毕；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1965元，由被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司负担1690元，由原告王军负担275元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人在本院审理过程中，提交沧州市人民医院出具的诊断证明书一份，处理意见为：患者2017年12月17日至2018年4月11日于该院住院治疗，出院后建议持续康复治疗。上诉人质证称，该证明书只能证明被上诉人的伤情，不能证明除此之外的内容。因上诉人对上述证据真实性没有异议，本院对该证据真实性依法予以认定。另提交沧州东塑明珠商贸城有限公司证明一份，证明陈双立、王军、陈任旭一家三口在明珠商贸城E座经营鞋类批发生意。上诉人对该证据真实性不予认可。本院所查其他事实与原审一致。本院认为，王军的住院天数，有其提交的沧州市人民医院出具的诊断证明书予以证实，上诉人主张王军住院天数过长，没有事实依据。沧州市人民医院出具的诊断证明书，证明王军出院后需要持续康复治疗，据此能够认定被上诉人王军存在持续误工情形，原审认定其误工时间计算至定残日前一天，符合相关法律规定。本院审理期间，被上诉人提交的证明，加盖了沧州东塑明珠商贸城有限公司公章，对其真实性本院予以确认，该证明证实王军一家三口人在该商城经营鞋类批发生意，原审对其误工费和护理费按照2018河北省批发零售业计算并无不当。鉴定费是为查清案件事实必然发生的合理费用，依法应由上诉人承担。被上诉人虽然对二次手术费、二次手术费后的误工期限、二次手术的护理人数、护理期限、二次手术的营养期限申请了鉴定，但鉴定意见书认为不需要二次手术，故仅对王军伤残等级、本次住院治疗事项进行了认定，据此应认定鉴定机构并未对二次手术费用的鉴定部分收取鉴定费用。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张友僧审判员  余志刚审判员  穆庆伟二〇一九年四月二十三日书记员  苗园园