文书内容湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终546号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司。住所地：武汉市江汉区建设大道**。负责人：张小春，该公司总经理。委托诉讼代理人：张刚良，湖北维力律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨旸，湖北维力律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张金芳，女，汉族，1962年4月29日出生，住武汉市武昌区。委托诉讼代理人：余春涯，湖北兴楚律师事务所律师。原审被告：程敏，男，汉族，1959年8月7日出生，住武汉市武昌区。原审第三人：邓菊平，女，汉族，1992年3月10日出生，住湖北省大悟县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称平安财保湖北分公司）因与被上诉人张金芳、原审被告程敏、原审第三人邓菊平机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市洪山区人民法院（2018）鄂0111民初4541号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月14日立案后，依法组成合议庭，对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保湖北分公司上诉请求：一、撤销原判，依法就误工费、护理费、营养费、残疾辅助器具费予以改判不予支持或减少，或将本案发回重审。二、本案诉讼费由张金芳承担。事实与理由：一、一审判决认定张金芳误工费的证据不足，认定事实错误。二、一审判决认定张金芳护理费证据不足，认定事实错误。三、一审判决认定张金芳营养费的证据不足，认定事实错误。四、一审判决认定张金芳残疾辅助器具费证据不足，认定事实错误。张金芳辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。一审中张金芳提交了《误工证明》，能够证明张金芳的误工情况。护理费、营养费有鉴定意见为依据，一审法院据此认定相应费用有事实和法律依据。张金芳在一审中提交了购买残疾辅助器具费的发票，且对方律师在一审中予以了认可，该项费用也有事实依据。邓菊平述称，请求驳回上诉，维持原判。程敏未参与二审调查，也未提交书面答辩状。张金芳向一审法院起诉请求：一、判令程敏赔偿其后期治疗费、残疾赔偿金以及精神抚慰金等在内的损失共计96980.93元，平安财保湖北分公司在其保险责任限额范围内承担赔偿责任，精神抚慰金在交强险限额内优先受偿；二、判令本案诉讼费用由程敏承担。一审法院经审理认定事实如下：2017年8月10日11时10分，程敏驾驶鄂Ａ×××**号小型汽车与邓菊平驾驶其他号牌电动自行车载张金芳，在徐东一路（欧洲花园-武汉大道）下行50米发生道路交通事故，致使张金芳受伤。事故发生后，张金芳被送往武汉市武昌医院治疗，诊断意见为：右足第3、4跖骨近端骨折，建议复查。2017年12月25日，张金芳在中国人民解放军第四五七医院复查，诊断意见为：右足内弓、外弓破坏（外弓大于150°，内弓大于130°）。张金芳治疗期间花费医疗费853.81元，残疾辅助器具费800元。2017年8月11日，武汉市公安局洪山区交通大队作出《道路交通事故认定书》，认定张金芳、邓菊平无责任，程敏承担此事故全部责任。2018年1月23日，湖北诚信司法鉴定所对张金芳的伤情进行鉴定并作出《司法鉴定意见书》，结论为：被鉴定人张金芳所受损伤属十级残疾；误工期为伤后120日，护理期为伤后60日，营养期为伤后60日；后续治疗费为3000元人民币或据实结算。张金芳为此支付鉴定费2000元。2018年7月25日，依平安财保湖北分公司申请，武汉普爱法医司法鉴定所受一审法院委托，对张金芳的伤情进行重新鉴定并作出《司法鉴定意见书》，结论为：被鉴定人张金芳人体损伤致残程度评定为十级；后续治疗费用为人民币500元（或以医院实际支出为准）；误工时间为120元，护理时间为30日，营养时间为30日（从受伤之日起计算）。张金芳户别为非农业家庭户口。事故发生前，系武汉智洁至美科技服务有限公司的勤杂工。一审法院再查明，程敏为鄂Ａ×××**号小型汽车在平安财保湖北分公司投保了机动车责任强制保险及机动车商业第三者责任保险（含不计免赔），保险期间均为2016年11月22日至2017年11月21日。交强险的保险限额为122000元，商业第三者责任保险的保险限额为200000元。一审法院另查明，邓菊平是张金芳的置业经纪人，双方是在去看房路上与程敏发生交通事故。邓菊平与张金芳在医疗项下的赔偿之和未超过该项下限额。根据一审法院庭审查明的事实，对张金芳的经济损失依法确认如下：            损失明细              损失项目              金额（元）              计算公式              认定依据（证据或有关规定）                  医疗费              853.81                            医疗费发票                  后期医      疗费              500                            鉴定意见书                  营养费              1000                            张金芳之诉请                  残疾赔偿金              63778              31889元/年×20年×0.1              按2018年城镇居民人均可支配收入计算                  误工费              10743              32677元/年÷365天×120天              按2017年居民服务业年平均工资收入计算（张金芳主张误工费按照2017年标准计算）                  护理费              2894              35214元/年÷365天×30天              按2018年居民服务业年平均工资收入计算                  交通费              100                            酌情                  残疾辅助器具费              800                            残疾辅助器具费发票                  精神损害抚慰金              1500                            酌情                  合计              82168.81元（其中医疗项下2353.81元，伤残项下79815元）      二审中，各方当事人均没有提交新证据。经审理，除对张金芳系武汉智洁至美科技服务有限公司的勤杂工的这一事实无法认定外，对一审查明的其他事实，本院予以确认。本院认为，张金芳主张因本次交通事故造成的误工费、护理费、营养费、残疾辅助器具费的各项损失是否应当予以支持是本案二审争议的焦点。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第三款规定：“人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。”本案中，张金芳因涉案交通事故造成其右足第3.4跖骨近端骨折，湖北诚信司法鉴定所、武汉普爱法医司法鉴定所分别做出的两次《司法鉴定意见书》均认定张金芳的伤情已构成十级伤残，对张金芳的误工、护理及营养期间也作出了认定。但对于误工损失，张金芳仅提交了武汉市武昌区徐家棚三角路社区出具的《务工证明》，该《务工证明》的证明内容为张金芳系在武汉智洁至美科技服务有限公司工作。且该证明系在原《居住证明》上涂改成《务工证明》。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。张金芳除《务工证明》外无其他证据可以证明存在实际误工损失，故对其的误工损失本院不予认定。根据张金芳的实际伤情，并结合《司法鉴定意见书》，一审法院对张金芳的护理费、营养费、残疾辅助器具费的认定有事实及法律依据，本院予以确认。综上，平安财保湖北分公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖北省武汉市洪山区人民法院（2018）鄂0111民初4541号民事判决；二、由中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司于本判决生效之日起十日内向张金芳赔付71425.81元；三、驳回张金芳的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取382元，由程敏负担311元，由张金芳负担71元。二审案件受理费764元，由中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担664元，由张金芳负担100元。本判决为终审判决。审判长 潘 捷审判员 万 军审判员 汤晓峰二〇一九年四月二日书记员 朱 越