山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1311民初770号 原告：刘伟，男，汉族，1976年2月18日出生，住临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人：陈延超，山东铭星律师事务所律师。 被告：山东红日化工股份有限公司，住所地：临沂市罗庄区湖北路东段。 法定代理人：池某，经理。 委托诉讼代理人：朱方圆，该公司职工。 委托诉讼代理人：王中兰，山东融昂律师事务所律师。 原告刘伟与被告山东红日化工股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院已于2018年5月22日作出（2018）鲁1311民初1226号民事判决书，原、被告均不服该判决，向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。山东省临沂市中级人民法院于2018年9月4日作出（2018）鲁13民终5732号民事裁定书，将本案发回本院重审。本院于2019年1月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘伟及其委托诉讼代理人陈延超，被告的委托诉讼代理人朱方圆、王中兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘伟向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告之间的劳动关系；2、被告支付原告未签订劳动合同双倍工资79244元，拖欠工资31148元，加班费301872元，提成及补助16300元，带薪休假工资94335元，经济补偿金122468元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2000年7月原告到被告处工作，先在公司农化部做农技师，后调任营销中心吉林分公司任商务经理，双方未签订书面劳动合同，但约定原告月工资为5000元+提成，工资于次月发放。原告参加工作以来，一直兢兢业业工作，很少有节假日和双休日，被告也未安排调休，更未支付过相关劳动报酬。被告至今尚拖欠原告部分工资，为维护原告的合法权益，原告诉至法院。 被告山东红日化工股份有限公司辩称，一、原告主张的未签订劳动合同双倍工资79244元已过仲裁时效，不应予以支持。二、原告主张的拖欠工资31148元无事实和法律依据，被告依据劳动合同按时足额发放了工资，不存在拖欠情形也不存在应当支付经济补偿金的情形。三、原告主张的提成及补助16300元无事实依据，被告依据劳动合同和原告的销售任务完成情况、货款汇款情况向原告发放了提成及补助，不存在拖欠情形也不存在应当支付经济补偿金的情形。四、原告主张的加班费301872元、带薪年休假工资94335元无事实和法律依据，原告执行不定时工作制，其主张加班费、带薪年休假无事实依据，且原告2016年前的带薪年休假已过仲裁时效，2016年的带薪年休假已于2017年8月8日至8月21日休完。五、原告主张的经济补偿金122468元无事实和法律依据。原告作为双辽联储库的直接责任人，违反监管职责和《担保书》的约定无款放货出库造成被告重大经济损失，系严重违反公司规章制度的行为，根据劳动合同第七条第4项约定，被告可以解除劳动合同且不支付经济补偿金。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告刘伟于2000年7月到山东红日阿康化工股份有限公司工作，后任营销中心吉林分公司商务经理。原、被告双方于2004年8月22日签订书面劳动合同，合同期限自2004年8月22日至2009年8月21日，后又于2012年12月25日签订无固定期限劳动合同，该合同主要约定：原告同意根据被告的生产工作需要，作为被告的合同制员工；原告执行不定时工作制，在保障身体健康、充足休息前提下，自行安排工作时间，并确保休息休假权利和生产、工作任务的完成；原告在合同期内享受国家规定的各项休息、休假的权利；未经被告批准，原告不得自行安排加班。被告为原告办理了社会保险手续并缴纳了社会保险费用。2016年12月26日，原告签订《商务经理目标责任状》。2017年1月12日，原告作为丁方与被告作为甲方签订《担保书》，约定于2017年5月25日前联储库货款全部收回，货物全部清空，到期未清款的由包括原告在内的三人停职追缴。2017年5月26日，被告向原告出具《联储库清库清款通知单》，通知原告自2017年5月26日起暂时停职清欠，直至货款全部追回，停职期间只发放底薪及差旅补助，务必于2017年6月25日前完成双辽联储库的清库清款工作。原告未完成清偿任务，于2017年7月31日提交《业务申请审批单》，主张其所负责的松原分公司双辽联储库清款清库时间超期两个月，货物已全部售出，货款未回收，申请将案件上交公司法务部处理。原告在被告处工作至2017年9月初，最后一次工资发放时间为2017年7月12日，发放工资6855.86元。原、被告双方均认可原告离职前12个月的平均工资为7204元。 2016年12月27日，山东红日阿康化工股份有限公司变更为山东红日化工股份有限公司。 2017年9月，原告向临沂市劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求解除劳动关系，支付未签订劳动合同双倍工资、拖欠工资、加班费、带薪年休假工资等。2018年2月10日，临沂市劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲裁字〔2018〕第82号仲裁裁决书，裁决被告支付原告2016年至2017年未休带薪年休假工资6315.76元，驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，故而成诉。 本院认为，原告原系被告处职工，原、被告双方签订了劳动合同，原告在被告处工作期间，被告为原告缴纳了社会保险费用，事实清楚，证据确凿，本院依法予以确认。 关于原告的离职时间，原告主张其在被告处工作至2017年9月初，被告在（2018）鲁1311民初1226号案件的庭审笔录中对此予以认可，故本院对原告的离职时间为2017年9月初予以采信。因被告未向原告支付2017年8月的工资，原告要求与被告解除劳动合同，符合法律规定，本院依法予以支持。 关于原告主张的未签劳动合同双倍工资差额，原、被告双方已于2012年12月25日签订书面劳动合同，原告的该主张无事实依据，且2012年12月25日之前是否签订书面劳动合同已超过仲裁时效，故对原告的该主张本院不予支持。 关于原告要求被告支付2016年2月、6月、2017年2月至8月拖欠的工资，根据原告提供的账户历史明细清单，被告不存在拖欠原告2016年2月、6月、2017年2月至7月工资的情形，对该部分主张本院不予支持。现被告拖欠原告2017年8月的工资，应予以支付。关于8月工资数额，原告提供的银行账户交易明细中每月工资发放数额均不相同，被告未向本院提交原告的工资发放表等证据，原告诉请被告向其支付8月工资5000元，并未超出其月平均工资7204元，本院予以支持。 关于原告主张的加班费，原、被告签订的劳动合同明确约定执行不定时工作制、未经被告批准原告不得自行安排加班。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告未提供证据证实存在加班的情形，故本院对原告的该主张不予支持。 关于原告主张的提成及补助，原告提交的《山东红日肥料销售东北特区公司2017-2018年度销售人员收入考核办法》、《山东红日肥料销售有限公司2017年度销售人员收入考核办法》为复印件，未显示具体发放人员及数额，《东北、南方2017年度兑现汇总表》为复印件，无被告单位盖章及相关人员签字，原告提交的证据不足以证实其在被告处的销售业绩，不能证实是否存在业务提成、补助及具体数额，故本院对原告的该项主张不予支持。 关于原告主张的2008年起共9.5年的带薪年休假工资，对于2008年至2015年的带薪年休假工资，已超过仲裁时效，本院不予支持。对于2016年、2017年的带薪年休假工资，被告应当提供证据证实原告已享受带薪年休假待遇，被告未举证证实原告2017年已休假，应当承担举证不能的法律后果。被告辩称原告2016年已休年假，但其提交的《休假审批单》中分管领导、管理委员会、主管部门备案栏均为空白，销假签字处亦无原告签字确认，不足以证实原告已实际休假，对被告的抗辩意见，本院不予采信。原告在被告处工作至2017年9月初，根据原告的工作年限，其2016年带薪年休假天数应为10天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬”，故原告2017年带薪年休假天数应为7天。原告2016年、2017年的未休带薪年休假工资应为11261.43元[7204÷21.75×（10+7）×200%]。 关于原告主张的经济补偿，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”，第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。因被告拖欠原告工资，原告离开被告处并要求解除劳动合同，故被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金，根据原告的工作年限和月工资数额，本院依法予以支持经济补偿126070元（7204×17.5）。 综上，被告向原告支付2017年8月拖欠工资5000元、2016年、2017年的未休带薪年休假工资11261.43元、解除劳动合同经济补偿126070元，以上共计142331.43元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《山东省企业工资支付规定》第四十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决如下： 一、解除原告刘伟与被告山东红日化工股份有限公司之间的劳动合同； 二、被告山东红日化工股份有限公司支付原告刘伟拖欠工资5000元、未休带薪年休假工资11261.43元、解除劳动合同经济补偿126070元，以上共计142331.43元，于本判决生效后十日内履行； 三、驳回原告刘伟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告山东红日化工股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  郁美婷 人民陪审员  全爱华 人民陪审员  钱明银 二〇一九年四月四日 书 记 员  李晶晶