贵州省贵阳市乌当区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0112民初181号原告李付荣，男，1969年3月9日出生，汉族，住云南省曲靖市陆良县。委托代理人石友建，贵州省修文县扎佐法律服务所法律工作者。被告贵州成宇建设有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区春蚕巷1号B座5、6单元1层，统一社会信用代码91520000569214716F。法定代表人赵春梅，该公司总经理。委托代理人兰天，贵州中孚律师事务所律师。被告孔凡华，男，1961年12月16日出生，汉族，住江苏省沛县。原告李付荣诉被告贵州成宇建设有限公司（以下简称成宇公司）、孔凡华建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李付荣及其委托代理人石友建，被告成宇公司的委托代理人兰天，被告孔凡华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李付荣诉称，原告于2017年11月3日与被告签订《工程承包合同》，原告为被告在乌当区新场农业示范园观光大棚修建钢结构加工车间，面积约1200m2（只安装现有大棚的四周墙体覆盖瓦及大门一道）。双方合同约定工程价款为90000元，付款方式为“从钢结构制作材料运到工地当日起，甲方在一个月内必须给乙方支付清所有工程款项”。合同第五条第三项约定“被告需按合同约定支付原告工程款，延期支付承担违约金每月5000元”，被告孔凡华已在合同中承诺“项目章就代表合同章”。2017年11月22日经被告竣工验收合格、无异议，出具《竣工及结算清单》一份，经原告多次催讨，被告出具《付款承诺书》一份，被告并自愿承担35000元违约金，且承担其他违约金按合同履行，承诺在2018年6月30日前支付原告50000元，其余工程尾款及违约金按原合同履行，至被告全部付清款项为止，现至今分文未付。被告迟迟不履行支付工程款的义务，原告为维护自身合法权益，诉至法院要求判令：一、被告支付原告工程款90000元，并支付违约金65000元（违约金每月5000元，2018年6月30日起至2018年12月30日止），共计155000元；2、本案诉讼费用由被告承担。被告成宇公司辩称，我司与原告并无合同关系，我司中标的项目是原告施工观光大棚旁边的蔬菜检测大棚，我司对原告的施工从不知晓，因此我司不是本案的适格被告；工程承包合同是本案被告孔凡华与原告签订，存在二人串通损害我司利益的情形，合同对我司无效，相关责任应当由孔凡华承担。被告孔凡华辩称，涉案项目是先施工后中标，中标的并非被告成宇公司，而是环球建设工程集团有限公司贵州第二分公司，因此本案与成宇公司无关。经审理查明，2017年11月3日，原告李付荣与被告孔凡华签订了一份《工程承包合同》，合同首部约定发包人（甲方）为成宇公司，承包人（乙方）为李付荣，合同第一条对工程概况约定“工程名称为贵阳乌当区新场乡农业示范园区观光大棚，工程地点位于新场达古村，承包范围为包工包料”；合同第二条对工程量及合同价约定“钢构加工车间面积为1200m2（只安装现有大棚的四周墙体覆盖瓦及大门一道）,合同价款为90000元整”；合同第三条对付款方式约定“从钢结构制作材料运到工地当日起（乙方必须正常施工），此工程施工期不得超过一个月，甲方在一个月内必须给乙方支付清所有工程款项。此工程款不扣质保金，不开发票，不含水电安装”；合同第五条第三项对双方责任约定“甲方需按合同约定支付乙方工程款，延期支付承担违约金每月5000元”；合同第六条对工程验收及结算约定“乙方工程完工三天之内通知甲方组织验收，验收双方认可的施工方案进行验收，工程验收合格后，甲乙双方按合同价款作为最终结算价格，按合同先项规定内甲方必须支付乙方所有工程款，如甲方无正当理由不办理结算，甲方承担违约责任”；合同尾部孔凡华在甲方处签字，并加盖了“贵州成宇建设公司达古村项目部”印章，孔凡华在下方另行注明“项目章代表合同章”并加盖手印，原告李付荣在乙方处签字捺印。2017年11月22日，孔凡华代表甲方，原告李付荣与案外人尹关兰代表乙方签订了一份《验收及结算清单》，清单载明“兹有贵州成宇建设公司达古村，钢构加工车间安装工程已按合同约定全部完工，经合同中的甲乙双方验收合格，无异议。结算价与合同价相符，玖万元整（90000元），甲方必须按合同约定支付乙方工程款，延期甲方承担违约责任”。2018年6月23日，孔凡华向原告出具了一份《付款承诺书》，载明“兹有贵阳市乌当区新场农业示范园观光大棚，达古村基地，因《工程承包合同》中的甲方孔凡华未付工程款，按2017年11月8日甲乙双方签订的合同约定，甲方孔凡华至今2018年6月23日未付给乙方一分钱，孔凡华得承担违约金7个月，每月按5000元计算，则孔凡华承担违约金35000元，经甲乙双方协议认定，孔凡华在2018年6月30日前支付乙方50000元，其余的工程尾款及违约金按原合同履行，至终于孔凡华全部付清款项为止”。此后，原告因一直未能收到工程款起诉到本院要求判令如前所请。另查明，2016年11月6日，案外人贵阳市乌当区宏瑞诚农业开发有限公司（以下简称宏瑞诚公司）向案外人环球建设工程集团有限公司贵州第二分公司（以下简称环球集团贵州第二分公司）发出了《中标通知书》，同日，宏瑞诚公司与环球集团贵州第二分公司签订了一份《贵阳市乌当区新场优质蔬菜现代高效农业产业示范园区——蔬菜产品展示中心建设项目及展示配套所需附属设施建设项目施工合同》，约定宏瑞诚公司将其位于新场镇××村蔬菜展示中心建设项目及展示配套所需附属设施建设项目发包给环球集团贵州第二分公司负责施工，合同尾部孔凡华作为环球集团贵州第二分公司的代表签字，并加盖了“环球建设工程集团有限公司贵州第二分公司合同专用章”印章。2015年11月25日，宏瑞诚公司向被告成宇公司发出了《中标通知书》，同日，宏瑞诚公司与成宇公司签订了一份《建设工程施工合同》，约定宏瑞诚公司将其位于新场镇××村的贵阳市乌当区新场优质蔬菜现代高效农业产业示范园区基地工程发包给成宇公司负责施工，合同尾部孔凡华在承包人处作为成宇公司的委托代理人签字，并加盖了“袁带鸽印”及“贵州成宇建设有限公司”印章。2019年3月29日，本院对宏瑞诚公司实际经营者蒋明华作了一份谈话笔录，蒋明华陈述：前述两个工程项目的实际施工人系孔凡华，工程都是在施工完成后才后补的招投标手续，本案诉争的大棚是包含在孔凡华以环球集团贵州第二分公司名义与宏瑞诚公司签订的施工合同内的，工程完后后，宏瑞诚公司已将工程款全部支付给孔凡华。上述事实，有原、被告的当庭陈述，原告提交的《工程承包合同》、《验收及结算清单》、《付款承诺书》，被告成宇公司提交的《中标通知书》、《建设工程施工合同》、照片，被告孔凡华提交的《中标通知书》、《贵阳市乌当区新场优质蔬菜现代高效农业产业示范园区——蔬菜产品展示中心建设项目及展示配套所需附属设施建设项目施工合同》、竣工结算资料，本院依法对蒋明华所作的谈话笔录等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。本院认为，被告孔凡华作为实际承包人将案外人宏瑞诚公司投资开发建设的贵阳市乌当区新场农业示范园观光大棚工程分包给了不具备相关资质的原告李付荣后，李付荣对工程进行了实际施工，2017年11月22日孔凡华对李付荣所作工程进行了结算，此后宏瑞诚公司向孔凡华进行结算的行为应视为该工程已竣工验收合格，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”、第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，本院对于原告要求被告孔凡华支付工程款的诉请予以支持。关于原告李付荣要求被告孔凡华支付违约金65000元的诉请，本院认为双方之间的《工程承包合同》中虽有延期付款需承担违约金每月5000元的约定，但该约定明显过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”的规定，本院认定原告未能按期获得工程款的损失为银行利息损失，故违约金按照中国人民银行同期同类贷款利率1.3倍的标准予以支持，时间从双方验收后一个月即2017年12月23日起计算，直至工程款付清时止。关于原告李付荣要求被告成宇公司承担付款义务的诉请，庭审中原告并未提交有效证据证明孔凡华与其签订《工程承包合同》时得到过成宇公司的授权，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自已提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原告应承担举证不利的责任，且根据查明的事实可知，涉案工程孔凡华实际施工完成后是挂靠在案外人环球集团贵州第二分公司名下补充完成的招投标手续，与成宇公司无关，故本院对原告的该项诉请不予支持。据此，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告孔凡华于本判决生效之日起十日内一次性支付原告李付荣工程款人民币90000元，并从2017年12月23日起按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率1.3倍的标准支付违约金，直至本金付清时止；二、驳回原告李付荣的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍计算后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍支付部分的债务利息）。案件受理费1700元，由原告李付荣负担680元，被告孔凡华负担1020元（该费原告李付荣已全额预交，被告孔凡华负担部分在履行上述给付金钱义务时一并支付给原告李付荣）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不上诉，本判决发生法律效力。当事人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定于判决书确认的履行期届满之日起两年内申请执行。审判员  罗欣二〇一九年四月三日书记员  王敏