山西省晋城市中级人民法院民事判决书（2019）晋05民终305号上诉人（原审原告）：尹玉真，男，1975年6月25日出生，汉族，山西省泽州人。委托代理人：李四林，山西省开放律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张志兴，男，1979年9月26日出生，汉族，山西省泽州人。被上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司晋城中心支公司，住所地为晋城市城区中原西街299号天巨商务大厦六层。负责人：王刚，任公司经理。委托诉讼代理人：连某，男，系公司员工。上诉人尹玉真因与被上诉人张志兴、被上诉人永安财产保险股份有限公司晋城中心支公司（以下简称晋城永安财险）机动车交通事故责任纠纷一案，不服泽州县人民法院(2018)晋0525民初1058号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月23日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷和询问，不开庭进行了审理。上诉人尹玉真及其委托诉讼代理人李四林，被上诉人张志兴，被上诉人晋城永安财险的委托诉讼代理人连某均到庭接受询问。本案现已审理终结。尹玉真上诉请求：撤销一审判决，改判二被上诉人赔偿上诉人各项损失的差额45180.7元；两审诉讼费由二被上诉人负担。事实和理由：1、上诉人的误工天数应为9个月共计270天，并不是一审认定的100天，且上诉人事发后单位发放2000元生活补助，并非工资，因此误工减少收入应为受伤前的月平均工资3235元计算9个月；2、一审法院不予认定医疗费27108.14元是错误的。上诉人在一审中出示了医疗费票据原件并经各方质证后，因办理工伤事宜需要使用原件故取回，本案医疗费系上诉人所在单位先行垫付，依法应由被上诉人承担。被上诉人张志兴辩称，对一审判决没有异议，上诉人主张270天误工没有依据。医疗费单位工伤已经支付，本人不应该再支付一次。被上诉人晋城永安财险辩称，一审按照鉴定意见确定误工期于法有据，实际上诉人住院期间正常领取工资，并无误工损失；本案医疗费系泽州天泰锦辰有限公司支付，并非上诉人支付，不应判决赔偿上诉人，一审判决合理。尹玉真向一审法院起诉请求：1、判决二被告赔偿原告因本次交通事故的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、后续治疗费等其他各项费用100528.14元；2、本案诉讼费及其他和本案相关费用由二被告承担。一审法院认定事实：2017年12月14日17时50分许，被告张志兴驾驶×××号长安牌小型轿车（注：该车在晋城永安财险投有交强险，保险金额为122000元，保险期间自2017年11月15日起至2018年11月14日止），沿泽州县巴公镇三八煤矿道路由北向南行驶至三八煤矿口左转弯时，与由东向西行驶的原告驾驶的银河110型摩托车相撞，造成原告受伤，两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，原告尹玉真于同日被送至晋城市骨伤专科医院接受治疗，于2018年3月13日出院，共住院90天，花去医疗费27108.14元,住院期间被告张志兴陪侍原告尹玉真13天，给予原告尹玉真陪侍费、生活费1300元整。原告尹玉真出院诊断为：“1、脾挫裂伤；2、脾包膜下血肿；3、左侧胸部第5肋骨骨折；4、胸12腰1.2椎体压缩性骨折；5、全身多处软组织挫伤”。泽州县公安局交通警察大队于2017年12月22日作出的第1405256201701661号道路交通事故认定书，认定原告尹玉真负事故的次要责任，被告张志兴负事故的主要责任。山西金诚司法鉴定中心出具的晋金【2018】临司鉴字第070号意见书的鉴定意见为：被鉴定人尹玉真因道路交通事故致脾挫裂伤，脾包膜下血肿，左侧第5肋骨骨折，双侧少量胸腔积液，全身多处软组织挫伤等，综合评定其误工期为60-100日，护理期为90日，营养期为90日。原告尹玉真为此花去鉴定费1000元。原告尹玉真系山西泽州天泰锦辰煤业有限公司职工，其因本案交通事故受伤前六个月月平均收入为3235元。原告尹玉真因本案交通事故受伤被认定为工伤，其受伤后未到单位上班，山西泽州天泰锦辰煤业有限公司每月给予其生活补贴2000元，原告尹玉真在晋城市骨伤专科医院所花医疗费27108.14元由山西泽州天泰锦辰煤业有限公司与晋城市骨伤专科医院结算，医疗费原件医保类型一栏注明为公费医疗，本院留存医疗费单据复印件，原告尹玉真将医疗费原件提交后又索回。一审法院认为，本案交通事故被告张志兴负主要责任，原告尹玉真负次要责任。原告的损失应先由本案涉案车辆投保的保险公司即晋城永安财险在交强险范围内予以赔偿，不足部分由被告张志兴按照其事故责任（70%)承担赔偿责任。因原告不提交医疗费原件且其已被认定为工伤，故对其住院所花医疗费不予裁决。原告因此次交通事故所受经济损失为：1、住院伙食补助费9000元；2、营养费2700元；3、交通费酌情认定500元；4、误工费4100元（原告因误工减少的收入为每天41元，计算100天）；5、护理费8162元；6、鉴定费1000元，以上共计25462元。该损失25462元由被告晋城永安财险在交强险范围内赔偿医疗费（注：指住院伙食补助费和营养费）10000元、交通费500元、误工费4100、护理费8162元，共计22762元，剩余损失2700元由原告自行负担810元，被告张志兴赔偿原告1890元。因被告张志兴支付过原告尹玉真1300元，故被告张志兴仅需赔偿原告尹玉真590元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告永安财产保险股份有限公司晋城中心支公司自判决生效之日起30日内赔偿原告尹玉真医疗费（注：指住院伙食补助费和营养费）、交通费、误工费、护理费共计22762元。二、被告张志兴自判决生效之日起30日内赔偿原告尹玉真医疗费（注：指住院伙食补助费和营养费）、交通费、误工费、护理费、鉴定费共计590元。三、驳回原告其他诉讼请求。二审中，尹玉真补充提交2018年4月3日至2019年1月14日的工资明细清单，证明出院后仍然没有上班，存在误工损失,月工资近2000元。保险公司质证认为鉴定意见误工天数100天，超过该期限的工资情况与本案无关。张志兴质证意见与保险公司一致。本院对工资明细的真实性认可。另经询问，尹玉真称在事故发生前为泽州天泰锦辰煤业有限公司综掘队送饭工，每天需人工背数十斤饭步行送至井下。对一审查明的其余事实，本院予以确认。本案争议的焦点为：1、尹玉真的误工费应当如何计算？2、既认定为工伤又有第三人侵权情况下，对于单位先行垫付的医疗费,上诉人主张侵权人向其赔付是否应当支持？关于焦点1，尹玉真住院90日，出院医嘱载明半年内避免任何体力劳动，但同时山西金诚司法鉴定中心出具的晋金【2018】临司鉴字第070号意见书的鉴定意见综合评定其误工期为60-100日。本案中，医院的出院医嘱和鉴定意见出现了巨大差异。本院详细阅看了尹玉真住院期间的病历及医嘱单，自2017年12月14日入院到2018年3月13日出院，住院期间有治疗内容的医嘱最晚于2018年2月9日8:00已经停止，其后除3月8日进行了两项腹部检查外，直至3月13日出院共计34天未见包含治疗内容的诊疗记录。对此本院认为，尹玉真住院天数90天，但实际诊疗不足60天，医嘱要求出院半年内避免任何体力劳动，其必要性不能令人信服。相比之下，鉴定意见系独立的第三方机构出具，更为客观公正。一审判决依据鉴定意见的误工期区间，结合医嘱情况，最终以鉴定意见的最长期限确定误工期，且超出了实际住院天数，科学合理，并无不当。上诉人在已有医嘱情况下，向法院申请进行三期鉴定，现并无证据表明该鉴定意见存在鉴定程序严重违法、鉴定机构及鉴定人员不具备相关资质或者鉴定结论明显依据不足的情形，鉴定意见应当采信，上诉人主张仍应按照医嘱计算误工期，不予支持。关于焦点2，对于医疗费27108.14元，尹玉真自认该费用由山西泽州天泰锦辰煤业有限公司向医院结算。本院认为，尹玉真因交通事故受伤，被上诉人张志兴对此次事故负主要责任，尹玉真负次要责任，同时，尹玉真所在山西泽州天泰锦辰煤业有限公司也出具证明证实尹玉真受伤后认定为工伤。对于因第三人侵权导致工伤的，赔偿权利人可以向第三人诉请侵权赔偿，也可以依法享受工伤保险待遇，但医疗费用除外。本案侵权的第三人能够确定，张志兴作为主要责任人应在70%的责任范围内承担尹玉真的医疗费。但该医疗费已由山西泽州天泰锦辰煤业有限公司基于工伤先行垫付,可向侵权的第三人追偿，即向被上诉人张志兴追偿依法应由其作为侵权人负担的部分（27108.14元×70%=18975.7元）。故对尹玉真提出的医疗费诉请予以驳回。综上，上诉人尹玉真的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费930元，由上诉人尹玉真负担。本判决为终审判决。审 判 长 李凌云审 判 员 王天明审 判 员 毕 东 二〇一九年四月十日法官助理 李 然书 记 员 刘 璐