福建省厦门市同安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0212民初4718号 原告：厦门市汀溪水库管理处，住所地厦门市同安区汀溪街 778号。 法定代表人：陈金和，主任。 委托诉讼代理人：汪家添、吴子华，福建凌一律师事务所律师。 被告：厦门诚毅地产投资管理有限公司，住所地厦门市思明区七星西路********。 法定代表人：李辉鹏，总经理。 委托诉讼代理人：陈煌，福建道天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈永利，福建道天律师事务所实习律师。 第三人：厦门市大族房地产开发有限责任公司，住所，住所地厦门市同安区汀溪镇温泉路**div> 法定代表人：郝胜春，董事长。 委托诉讼代理人：傅紫溦，女，1991年1月19日出生，汉族，住福建省厦门市思明区，系该公司职员。 委托诉讼代理人：叶昌斌，男，1995年1月26日出生，汉族，住福建省建瓯市，系该公司职员。 原告厦门市汀溪水库管理处（以下简称汀溪水库管理处）与被告厦门诚毅地产投资管理有限公司（以下简称诚毅公司），第三人厦门市大族房地产开发有限责任公司（以下简称大族公司）农村土地承包合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。汀溪水库管理处的委托诉讼代理人汪家添、吴子华，诚毅公司的委托诉讼代理人陈煌、陈永利，大族公司的委托诉讼代理人傅紫溦、叶昌斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汀溪水库管理处向本院提出以下诉讼请求：1.判决原、被告2003年5月22日签订的《合同书》于2018年7月30日解除；2.判令被告立即向原告支付自2016年10月1日起至承包土地及地上附着物交还原告之日止按每年5万元计算的承包费，以及自2016年10月11日起按每月3%分段计算至被告实际付清款项之日止的逾期付款违约金；3.判令被告与第三人立即向原告交还《合同书》项下的“水库公路边山”的承包土地及地上附着物（龙眼林）；4.判令本案诉讼费用由被告与第三人承担。事实与理由：2003年5月22日，厦门市同安区汀溪水库管理处（2006年6月27日变更为汀溪水库管理处）与诚毅公司签订了一份《合同书》，汀溪水库管理处将其所有的位于游泳池东北面约600多棵龙眼树及范围内的土地（下称案涉承包地）承包给诚毅公司经营管理和使用，约定：（1）承包范围为编号为同林字第129号《福建省同安县人民政府林权证》中的“水库公路边山”；（2）承包期限自2003年10月1日至2060年9月30日；（3）承包费每年5万元，2006年10月1日后每年的10月1日至次年的9月30日为一个年度，每年度的承包费应在当年10月10日前一次性将承包费缴交给汀溪水库管理处；（4）逾期支付承包费按月百分之三交违约金，逾期满2个月按违约处理，汀溪水库管理处有权收回经营管理权，该承包范围的动产和不动产（包括最后一年的承包款）无偿归汀溪水库管理处所有；（5）承包期间，未经汀溪水库管理处同意不能转包；（6）承包期间，诚毅公司应当合法经营，自主经营，承包经营所产生的债权、债务诚毅公司自行承担；……。合同签订后，汀溪水库管理处依约将案涉承包土地交付诚毅公司使用。后诚毅公司不但未支付2016年10月1日起至今的承包费，还擅自将承包土地转让给第三人，严重违反了合同的约定。为此，汀溪水库管理处有权解除合同，并于2018年7月29日通过邮局向诚毅公司寄出《解除合同通知书》，诚毅公司于2018年7月30日签收了该通知，故双方的合同已于2018年7月30日解除。 诚毅公司辩称：1.案涉《合同书》于2018年7月30日解除后，诚毅公司即从案涉土地上撤离，未再继续占有、使用、收益、处分案涉土地，未再继续承包案涉土地，汀溪水库管理处应当按照《合同书》第三条的约定及时自行安排人员进场收回案涉土地而无需等待诚毅公司交还。因此，汀溪水库管理处应当积极行使权利而不行使，致使案涉土地至今未收回，亦有一定过错，诚毅公司只需补交自2016年10月1日至2018年7月30日的承包费。2.汀溪水库管理处对其主张的逾期付款违约金如何计算未予说明，即使要计算也只能计算至合同解除之日，且按照月利率3%计算逾期付款违约金明显高于其丧失相应的资金占有而导致的利息损失，故应当调整为按月利率2%计算，即自2016年10月11日至2018年7月30日的逾期付款违约金为29998.2元。3.诚毅公司已经提前支付的最后一年承包费5万元具有担保性质，应当用于抵扣逾期付款违约金及需补交的承包费，且逾期付款违约金应当先从该承包费中扣除，抵扣之后诚毅公司仅需再补交承包费71664.87元。4.《备忘录》是招商引资协议，并非转包协议，否则自《备忘录》2016年9月7日签订后，原合同书的权利义务就应从被告转移至第三人，承包费也应当由第三人支付，而不是由诚毅公司来承担。 大族公司辩称：1.大族公司与诚毅公司系合作经营关系，并非转包关系。2.大族公司在案涉承包地西侧修建了一条水泥道路，路旁有绿化，该部分土地不同意返还。其他土地的返还由法院依法判决。 汀溪水库管理处围绕诉讼请求向本院提交了《合同书》、《政府林权证》、《备忘录》、《解除合同通知书》、邮件跟踪查询、国内挂号信函收据、投递邮件清单、《批复》、外商投资企业基本信息作为证据。诚毅公司和大族公司均未向本院提交书面证据。以上证据经当庭质证和本院核实，相应的证明力予以确认并在卷佐证。现根据以上证据及当事人陈述，本院认定事实如下： 2003年5月22日，甲方厦门市同安区汀溪水库管理处为将其位于游泳池东北面部分龙眼树约600多棵及范围内的土地承包给乙方诚毅公司经营管理，双方签订一份《合同书》。该合同第一条约定，承包果树范围：（《福建省同安县人民政府林权证》）同林字第129号中所指“水库公路边山”），1、北面至汀溪防护林场龙眼树边缘，以排水沟为界。2、南面至进水库管理处交通路边。3、东面至陈文吕等人承包的龙眼树边缘，以山脚平台为界顺至水库第二副坝砌石防浪墙进口处。4、西面至游泳池边龙眼树向西外沿五米。第二条约定，承包期限自2003年10月1日至2060年9月30日。第三条约定，承包款为每年5万元人民币，合同签订之日乙方必须缴交给甲方前三年（即2003年10月1日至2006年9月30日）及最后一年（即2059年10月1日至2060年9月30日）承包款，共计20万元。以后每年的承包款应在当年10月10日前一次性以现金或转账形式缴交给甲方。逾期按月百分之三计交违约金，逾期2个月按违约处理，甲方有权收回经营管理权。该承包范围的动产和不动产（包括最后一年的承包款）无偿归甲方所有。五、其他事项。1.承包期间，甲方允许乙方招商引资合作经营，但未经甲方同意不得转包；不得进行违法经营，允许乙方综合其他项目进行经营。……。六、期满的处理办法：承包期满后，乙方在该范围内所有不动产归甲方所有，连同所承包果树及土地无偿归还甲方，如该项目继续承包，乙方在同等条件下拥有优先权。七、违约责任：本合同签订之后，在承包款缴交时立即生效。任何一方不得擅自变更或解除合同，否则应赔偿对方造成的损失。上述合同签订后，汀溪水库管理处将上述承包地交给诚毅公司承包经营，诚毅公司向汀溪水库管理处交纳前3年及最后1年承包款共贰拾万元人民币。后诚毅公司每年依约支付承包款直至2016年。2016年10月1日起，诚毅公司未再支付承包款。2018年7月27日，汀溪水库管理处通过邮政特快专递向诚毅公司发出《解除合同通知书》，载明：“。贵司自2016年10月1日起拖欠承包款，至本通知之日止贵司欠付承包款为人民币10万元。……。我处现根据双方《合同书》第三条第1项之约定，书面通知贵司：因贵司逾期缴交承包款超过2个月，我处有权按照《合同书》约定单方解除合同，本通知送达贵司则双方所签订的《合同书》解除。……。”以上《解除合同通知书》寄送地址为厦门市思明区七星一号大厦6楼厦门市诚毅地产投资管理有限公司，收件人为萧忠明。2018年7月30日，诚毅公司签收《解除合同通知书》。 另查明，2006年6月27日，厦委编[2006]39号文件批复，同意厦门市同安区汀溪水库管理处和厦门市同安区供水管理所整合为厦门市汀溪水库管理处。2016年9月7日，甲方诚毅公司与乙方大族公司签订《备忘录》，载明：经友好协商，甲方同意将以下甲方名义所签订之协议转移至乙方，从签订之日起由乙方负责以下协议履行之权利义务：1、2003年5年22日与汀溪水库管理处所签订合同书，范围为《福建省同安县人民政府林权证》同林字第129号中所指“水库公路边山”的151亩范围。……。《备忘录》签订后，诚毅公司将案涉承包地交付大族公司使用，大族公司未经汀溪水库管理处同意，于该地块上修建水泥路和路旁绿化设施。 本院认为，原厦门市同安区汀溪水库管理处与诚毅公司签订的《合同书》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同自双方签名盖章起成立并生效。合同生效后，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。即上述合同生效后，诚毅公司应当依约向原厦门市同安区汀溪水库管理处以及该单位变更名称之后的原告缴纳承包款。诚毅公司自2016年10月1日起未缴纳承包款，按照合同第三条第1款的约定，原告享有合同解除权。诚毅公司于2018年7月30日收到原告邮寄的《解除合同通知书》时，双方所签的上述合同解除。合同解除后，诚毅公司占有承包地及地上附着物（龙眼林）已无合同及法律依据，由于诚毅公司将该承包地转包给大族公司，原告有权要求诚毅公司及承包地的实际占有人大族公司返还该承包土地及地上附着物（龙眼林）。大族公司辩称其已在案涉承包地上修建水泥道路和路旁绿化的部分不同意返还，于法无据，本院不予采纳。诚毅公司辩称不是转包，理由不足，本院不予采纳。自2016年10月1日起，诚毅公司未再缴纳的承包款，应当缴纳至合同解除之日止。诚毅公司自合同解除之日起至今未向原告归还上述承包地，应当自合同解除之日的第二天即2018年7月31日起至实际返还承包地及地上附着物（龙眼林）之日止，参照承包款的标准向原告缴纳占有使用费。诚毅公司逾期缴纳承包款，依约应当按月百分之三的标准向原告缴交自2016年10月11日起至实际付清承包款之日的逾期付款违约金。诚毅公司收到解除合同通知书后未作出交还地块的意思表示，其关于承包款和逾期付款违约金只能计算至合同解除之日止的答辩意见，本院不予采纳。诚毅公司主张按照月利率3%来计算逾期付款违约金过分高于造成的损失，但其未能提供充分证据证实，本院不予采纳。 诚毅公司主张其提前支付的最后一年承包费具有履约担保性质，用于抵扣违约金及需补交的承包费后，其仅需再向汀溪水库管理处支付承包费71664.87元，汀溪水库管理处则主张该笔款项仅系承包款，依照合同约定，诚毅公司逾期缴纳承包款满2个月即构成违约，该笔款项无偿归其所有，不能抵扣。本院认为，抵销权的适用条件是双方互负到期债务且标的物种类、品质相同，根据合同约定，因诚毅公司违约致合同解除后，汀溪水库管理处可以无偿取得最后一年的承包款，其并不负有向诚毅公司返还该笔承包款的到期债务，故诚毅公司的主张，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第六十条第一款、第七十六条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第九十九条、第一百零七条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、确认原厦门市同安区汀溪水库管理处与厦门诚毅地产投资管理有限公司于2003年5月22日签订的《合同书》于2018年7月30日解除； 二、厦门诚毅地产投资管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付厦门市汀溪水库管理处自2016年10月1日起至2018年7月30日止的承包款91369.86元(按照50000元/年的标准计算)以及自2016年10月11日起至实际付清承包款之日止的逾期付款违约金(以未付清的承包款91369.86元为基数按照月利率3%的标准计算)； 三、厦门诚毅地产投资管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付厦门市汀溪水库管理处自2018年7月31日起至实际返还承包地及地上附着物（龙眼林）之日止的占有使用费(参照50000元/年的标准计算)； 四、厦门诚毅地产投资管理有限公司及厦门市大族地产开发有限责任公司应于本判决生效之日起三十日内将《合同书》项下的“水库公路边山”承包地及地上附着物（龙眼林）返还厦门市汀溪水库管理处。 本案案件受理费人民币2756元，适用简易程序减半收取人民币1378元，由厦门诚毅地产投资管理有限公司负担，款限于本判决生效之日起三日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起的十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  李昌明 二〇一九年四月二十四日 法官助理陈炳杰 书记员洪晓燕 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第七十六条合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。