安徽省亳州市谯城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）皖1602刑初585号 公诉机关亳州市谯城区人民检察院。 被告人王伟，男，汉族，1968年9月5日出生于安徽省亳州市，小学文化，经商，住亳州市谯城区。因涉嫌犯非法经营罪、生产销售假药罪于2016年10月12日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。 辩护人吴强，安徽重信众合律师事务所律师。 辩护人宋辉，北京京师（亳州）律师事务所律师。 被告人吕峰，男，汉族，1976年7月26日出生于河北省安国市，小学文化，农民，住安国市。因涉嫌犯非法经营罪于2017年1月5日被取保候审。现在居住地。 辩护人张洪亮，安徽香樟律师事务所律师。 辩护人宋新成，安徽言复律师事务所律师。 被告人吴云兴，男，汉族，1966年1月14日出生于安徽省亳州市，小学文化，经商，住亳州市谯城区。因涉嫌犯非法经营罪于2017年1月17日被取保候审。现在居住地。 辩护人祁快乐，安徽亳乐律师事务所律师。 辩护人赵长利，安徽赵长利律师事务所律师。 被告人马飞，男，汉族，1974年3月20日出生于安徽省亳州市，小学文化，经商，住亳州市谯城区。因涉嫌犯非法经营罪于2017年1月17日被取保候审。现在居住地。 辩护人张禹，安徽王善利律师事务所律师。 亳州市谯城区人民检察院以谯检刑诉（2017）565号起诉书指控被告人王伟犯非法经营、生产、销售假药罪、吕峰、吴云兴、葛运民、马飞犯非法经营罪，于2017年7月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年1月10日、2018年8月15日公开开庭审理了本案。亳州市谯城区人民检察院指派检察员赵某、张某1出庭支持公诉。因被告人葛运民死亡，本院决定对葛运民终止审理。被告人王伟及其辩护人吴强、宋辉、被告人吕峰及其辩护人张洪亮、宋新成、被告人吴云兴及其辩护人祁快乐、赵长利、被告人马飞及其辩护人张禹到庭参加诉讼。期间建议补充侦查，并报亳州市中级人民法院延长审限三个月，因案情复杂，报中华人民共和国最高人民法院延长审限三个月。现已审理终结。 亳州市谯城区人民检察院指控： 1、被告人王伟的犯罪事实。 2016年10月12日10时许，亳州市公安局治安支队在亳州市食品药品监督管理局的配合下，在亳州市谯城区十九里镇李门楼行政村陈小庙村南一居民楼及院内，发现正在非法加工炮制中药材天南星窝点。经现场勘查，在该窝点内查处中药材生天南星41050公斤、中药材清半夏1650公斤、中药材姜半夏990公斤、中药材法半夏1950公斤，中药材半夏650公斤。 现场扣押的中药材天南星、制天南星、制半夏，经亳州市食品药品检验所鉴定，鉴定结果为劣药、假药。经亳州市价格认定中心认定（亳价认[2016]250号、251号），以上涉案物品价值3153050元，经查，以上被查获的中药材为被告人王伟所有。 被告人王伟在明知中药材天南星、半夏属于医疗用毒性药品，不允许个人经营的情况下，为谋取非法利益，多次从河北省安国市中药材市场购买中药材生天南星、生半夏，运输至亳州市谯城区十九里镇陈小庙村的租住房屋内，雇佣陈某1、陈某2、程某等人非法加工炮制中药材制天南星、制半夏，并将加工炮制的中药材制天南星、制半夏在亳州中药材市场进行销售。 自2013年至案发，被告人王伟从河北安国中药材市场被告人吕峰处，以每公斤19至37元不等的价格，累计购买中药材生天南星约67500公斤，共计价值约205万余元。 自2014年至案发，被告人王伟从河北中药材市场李某1处，以每公斤19至22元不等的价格，购买中药材生天南星共计6000余公斤，价值约12万余元。 自2014年至案发，被告人王伟从河北安国中药材市场马明争、吕某处，以每公斤19元的价格，购买中药材生天南星约5000公斤，价值10万余元。 2016年，被告人王伟从河北安国中药材市场张某2处，以每公斤19元的价格，购买中药材生天南星15000公斤左右，价值约30万余元。 被告人王伟从河北安国中药材市场刘伟刚处，以每公斤19元的价格，购买中药材生天南星1000余公斤，货值价值约2万元。 自2014年至案发，王伟向亳州市谯城区药商被告人葛运民，以每公斤70至80元不等的价格，用中药材制天南星冒充制半夏进行销售，累计约1870余公斤，中药材半夏270公斤，累计货值价值约16万余元。 自2014年至案发，被告人王伟向亳州市谯城区药商被告人吴云兴，以每公斤95元的价格，用中药材制天南星冒充制半夏进行销售，累计约11000余公斤，累计货值95万余元。 自2014年至案发，被告人王伟向亳州市谯城区药商被告人马飞，以每公斤80元的价格，用中药材制天南星冒充制半夏进行销售，共计2000公斤，累计货值16万元。 自2015年至案发，王伟向亳州市谯城区药商李某2（另案处理）以每公斤55元的价格，用中药材制天南星冒充制半夏进行销售，累计3200余公斤，货值价值13万余元。 2016年10月，被告人王伟向亳州市谯城区药商高某、用中药材制天南星冒充制半夏进行销售，协商价格每公斤80元，共计6000公斤。 自2013年至案发，被告人王伟共计购买中药材生天南星约94500公斤，共计价值约259万余元。王伟以制天南星冒充制半夏，销售约18340公斤，共计销售金额约124万余元。 2、被告人吕峰的犯罪事实。 自2013年至案发，被告人王伟从河北安国中药材市场被告人吕峰处，以每公斤19至37元不等的价格，累计购买中药材生天南星约67500公斤，共计价值约205万余元。此外，2015年至2016年，吕峰还向李某2销售天南星共五六次，共计6吨左右，货值约20余万元。 3、被告人吴云兴的犯罪事实。 自2014年至案发，被告人王伟向亳州市谯城区药商被告人吴云兴，以每公斤95元的价格，用中药材制天南星冒充制半夏进行销售，累计约11000余公斤，累计货值95万余元。 吴云兴以安徽孟氏医药有限公司业务员的名义，以每公斤110元的价格，向北京康仁堂药业有限公司进行销售制半夏，累计销售金额109万余元。 4、被告人马飞的犯罪事实。 自2014年至案发，被告人王伟向亳州市谯城区药商被告人马飞，以每公斤80元的价格，用中药材制天南星冒充制半夏进行销售，共计2000公斤，累计货值16万元。马飞以芍药堂国药股份有限公司业务员的名义，以每公斤87.4元的价格，向湖南春光九汇现代中药科技有限公司进行销售，累计销售金额为17.48万元。 公诉机关针对上述指控，当庭出示了相关证据，认为被告人王伟生产、销售假药，情节特别严重；不具备毒性药品的经营资质，非法经营毒性中药材，情节特别严重，王伟的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二百二十五条之规定，应当以生产、销售假药罪、非法经营罪追究其刑事责任。被告人吕峰、吴云兴不具备毒性药品的经营资质，非法经营毒性中药材，情节特别严重。被告人葛运民、马飞不具备毒性药品的经营资质，非法经营毒性中药材，情节严重。吕峰、吴云兴、马飞的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。 被告人王伟辩称其经营的是虎掌南星，向吴云兴、葛运民、马飞销售的也是虎掌南星，其没有向吴云兴、葛运民销售过半夏；起诉书指控其非法经营945000公斤生天南星不属实。辩护人提出本案没有对涉案物品进行鉴定，起诉书认定王伟非法经营生天南星事实不清，证据不足；本案所有涉及“半夏”字样的物品标识均不是王伟所为，王伟不存在生产假药的行为；即使王伟的行为构成犯罪，对王伟也应以法条竞合依照一罪进行处罚。 被告人吕峰辩称其卖给王伟的是虎掌南星，不是生南星。辩护人除同意吕峰的辩解意见外，还提出虎掌南星不是《医疗用毒性药品管理办法》所指的生南星，吕峰种植销售虎掌的行为不是经营行为，即使存在吕峰存在介绍村民向王伟、李某2出售虎掌南星的事实，吕峰不是买卖虎掌南星的主体，依法不应认定吕峰的行为构成非法经营罪；公诉机关指控吕峰向王伟销售205万元天南星、向李某2销售20余万元数量不属实。 被告人吴云兴辩称其是孟氏药业公司的业务员，从王伟处购买的是制半夏；辩护人提出吴云兴是孟氏药业公司的业务员，孟氏药业公司具备生产销售毒性药品资质，起诉书指控吴云兴犯非法经营罪事实不清，证据不足。 被告人马飞对起诉书指控其买卖药材的事实和数额没有提出异议，但提出其行为不构成非法经营罪；辩护人提出马飞是芍花堂国药股份药业公司的代理人，马飞买卖中药材的行为系职务行为，马飞的行为不构成非法经营罪；马飞主动投案，有自首情节。 经审理查明： 一、被告人王伟的犯罪事实。 被告人王伟未取得药品经营许可证，非法经营药品,在明知中药材天南星属于医疗用毒性药品，不允许个人经营的情况下，为谋取非法利益，多次从河北省安国市中药材市场吕峰、李某1、马明争、吕某、张某2等人处购买中药材生天南星94500公斤，共计价值约248万余元。王伟将相关加工、泡制后的天南星在亳州市中药材市场销售。具体如下： 自2013年至案发，被告人王伟从河北安国中药材市场被告人吕峰处，以每公斤19至37元不等的价格，累计购买中药材生天南星约67500公斤，共计价值约194.55万余元。 自2014年至案发，被告人王伟从河北中药材市场李某1处，以每公斤19至22元不等的价格，购买中药材生天南星共计6000余公斤，价值约12万余元。 自2014年至案发，被告人王伟从河北安国中药材市场马明争、吕某处，以每公斤19元的价格，购买中药材生天南星约5000公斤，价值10万余元。 2016年，被告人王伟从河北安国中药材市场张某2处，以每公斤19元的价格，购买中药材生天南星15000公斤左右，价值约30万余元。 被告人王伟从河北安国中药材市场刘伟刚处，以每公斤19元的价格，购买中药材生天南星1000余公斤，货值价值约2万元。 上述事实，有下列证据在案证实： 1、被告人王伟的供述与辩解，2014年6、7月份，其开始在亳州市谯城区十九里镇李门楼行政村陈小庙村租赁房屋加工炮制中药材南星。查获的位于陈小庙村的炮制好的南星和未经加工的生南星都归其所有。这些生南星都是从河北省安国市中药市场西一街多家商户处购买的。 在租住房屋的西侧房屋内堆放的中药材都是已经卖出去的，但是别人没有交掉货又退给其的，总价值有20万元左右。其中标注为商丘市天龙药业有限公司姜半夏的300多公斤是旱半夏。芍花堂国药集团股份有限公司批号141020法半夏、安徽孟氏中药饮片有限公司批号151012清半夏（82件/50kg、4100kg）、亳州市中正药饮片有限公司批号160316姜半夏、商丘市天龙药业有限公司批号150520姜半夏、亳州千草药业有限公司批号20150201半夏姜制、华佗国药股份有限公司清半夏采收加工日期2016年1月18日的成品中药饮片，以上中药材全部都是南星，大概有5吨多，其与这些饮片厂不认识，其都是按照南星卖给其他人的，不知道为什么标签上标注的是半夏，标签不是其贴的，他们退货时就带有这些标签，这些标签都是卖货人自己在家包装的小包装贴的标签。其中带有芍花堂国药集团股份标签的是卖给一个叫李某2的人；带有安徽孟氏中药饮片有限公司标签的是卖给了葛运民和吴云兴；带有亳州市中正中药饮片有限公司标签的是卖给了苟某；带有华佗国药股份有限公司标签的也是卖给了苟某；带有亳州市千草药业有限公司标签的不记得卖给谁了。 自2014年以来，其累计销售中药材南星22吨左右，卖给苟某大概2-3吨，价格是每公斤55元，价值16万余元；卖给李某2大概3-4吨，价格为每公斤35元，价值约15万元左右。卖给吴云兴4.2吨的货，价格是每公斤55元，价值22万余元；卖给葛运民大概6吨，价格是每公斤55元，价值30余万元；卖给苟家峰大概6吨，价格21-23不等，价值12万余元。卖给马飞的是使用中药材南星制成的法半夏，是冒充的中药材法半夏卖给他的，卖给他2吨货，价格是每公斤80元，价值十六万元，打的欠条，2014年12月份卖给他的，钱一直没给，2016年6月8日马飞又重新换了一张欠条。还卖给一个叫高某的人6吨货，价格是每公斤35元。其出事的前一天，高某以每公斤35元的价格购买了6000千克的中药材生天南星。 其库存的和炮制并销售的中药材南星，从河北省安国中药材市场一个叫李某1的人处购买过三次，累计6吨货，累计货值12万元；从河北安国中药材市场一个叫吕峰的人那里购买过两次货，共计24吨，共计48万元；从河北安国市场马某和吕某处购买过三回共计大概3吨多货，价格是每公斤19元，累计6万余元；2016年9月初，从一个安国市叫张某2的人处购买过6吨货，价格是每公斤19元，共计11.4万元。 其没有收购、经营、加工、使用毒性药品的相关资质，其在购买他们货的时候，他们没有给其提供相关资质，其也没有向他们所要相关资质。而他们也没有询问过或索要过相关资质。在对外销售中药材南星时，也没有跟他们说其资质的事情，但是他们都知道其销售给他们的南星是其私人加工炮制的，肯定也知道其没有相关资质，从来也没向其索要过相关资质。销售给葛运民、吴云兴、马飞等人的都是以中药材制天南星来卖的，他们购买中药材制天南星时都是以个人的名义购买的，结账时也是以个人名义进行的。 2、被告人吕峰的供述与辩解，2013年3、4月份的时候，王伟去安国中药市场采购生天南星，其与他协商每公斤约33元的价格，销售给王伟1200公斤的生天南星，王伟将货款4万余元通过银行转账的方式，转账到其银行卡内。2015年11月份左右，其以每公斤19元的价格，销售给王伟16200公斤的中药材天南星，王伟分多次将货款30余万元，转账到其工商银行的银行账户上。2016年9月份，其以每公斤21元的价格，销售给王伟2100公斤天南星，王伟通过银行转账的方式，向其工商银行账户转账支付货款44100元。2013年10月份，其以每公斤35元的价格，向王伟销售中药材生天南星15000公斤，其中自己家产的约1700公斤左右，其余都是其介绍张增有、张某4、王云峰、荣某卖给王伟的，总计价值50余万元，王伟通过银行转账的方式多次汇入其工商银行账户内，其收到货款以后，把自己的货款约6万余元扣下来以后，全部支付给张增有，张某4、王云峰、荣某四人了。2014年1月份，其以每公斤37元的价格，向王伟销售中药材生天南星约11000公斤，价值40万余元，这些中药材天南星是其与其同村的吕京洲等人协商，将他们的生天南星卖给王伟，其按照货值价值的百分之二提成作为介绍费，王伟通过银行转账的方式向其工商银行账户转账，其扣除约8000元提成以后，剩余货款交付吕京洲等人。2014年10月份，其以每公斤约35元的价格，向王伟销售中药材生天南星15000公斤，价值52万余元，这些生天南星是其与同村人韩自民、吕大伟等人商议，将他们的生天南星卖给王伟，其按照货值价值的百分之二抽取作为介绍费，王伟分多次通过银行转账的方式向工商银行转账。其收到货款扣除10000元提成以后，将剩余货款交付韩自民、吕大伟等人。2014年12月份，其以每公斤36元的价格，向王伟销售生天南星7000公斤，共计25万元，这些中药材生天南星都是自己亲戚朋友的货，这次没有收取介绍费，王伟将货款通过银行转账的方式转到其工商银行账户上，其将货款交给其他人。 3、证人李某1的证言，2014年10月份，其以每公斤21元的价格向王伟出售生天南星1500公斤，货款31500元；2014年11月份，其以每公斤23元的价格向王伟销售2000公斤中药材生天南星，总货款46000元；2015年3月份，其以每公斤38元价格销售给王伟2250多公斤的中药材生天南星，货款80000余元；2015年5、6月份，其以每公斤25元的价格购买了2000公斤左右的中药材生天南星，货款50000元；2015年8月份，其以每公斤23元向王伟销售3500公斤的中药材生天南星，货款80500元；其2015年10月份，以每公斤24元的价格，向王伟销售5000公斤生天南星，货款120000元。2016年4月份，以每公斤23元的价格向王伟销售2000公斤生天南星，货款46000元。2016年8月份，以每公斤24元的价格向王伟销售生天南星1250公斤，货款30000元。每次交易王伟都将货款打到其尾号为5910的工商银行卡内。从2014年4月16日至2016年7月28日王伟通过尾号为1940的工商银行卡向其尾号5910工商银行卡内转的80余万元应该都是货款。其没有种植、加工、销售中药材生天南星的资质，也没有向王伟索要相关经营许可资质。 4、证马某争的证言，2014年年底，其出售给王伟三四百公斤中药材生天南星，每公斤价格20元，总货值大概7000元左右。2015年其向王伟销售了大概三次，每次大概500公斤左右，共计有1500公斤左右，每公斤价格20元左右，总价值3万元左右，王伟都是通过银行转账的方式将货款转到其银行卡账户上。2015年，其吕某刚合作，每人出1000公斤的生天南星，共计2000公斤，以每公斤20元的价格销售给王伟，价值约4万元。第二次是2016年7、8月份，其吕某刚各出一半的货，共销售给王伟1500公斤的中药材生天南星，每公斤价格24元-26元，总货值3万5千元左右，这笔货款现在还没有收到。2015年2月15日至2015年11月27日，王伟通过工商银行转账给其的23万元，除了其替王伟买东西的5000元，其余的应该都是王伟购买中药材生天南星的货款。另外，还卖给王伟两次生天南星，一次是3000公斤生天南星，每公斤30-33元，总计货值约10万元，另外一次是2000-3000公斤的生天南星，每公斤价格43元，总计货值8万余元。其种植生天南星没有相关资质，向王伟销售中药材生天南星时，也没有向王伟索要相关经营许可资质。 5、证吕某刚的证言，第一次2013年11月份，以每公斤29元的价格向王伟销售1300公斤的中药材生天南星，货值4万元左右。第二次过了不到一个月，每公斤29元的价格，向王伟出售1000公斤，货值大概2.9万元。第三次是2013年阴历11月份，每公斤21元的价格向王伟出售生天南星1400公斤，货值3万元左右。2014年夏天，以每公斤23元的价格，出售1200多公斤，货款2万多元。2014年阴历10月份，其介绍王伟购买其他人的生天南星，每公斤给其2毛钱的利润，最后以每公斤26元的价格成交了2100多公斤，货款是54000元左右。2015年阴历2月初，以每公斤38元的价格向王伟出售3000公斤的生天南星，货款11万元。2015年农历10月底，以每公斤25元的价格，向王伟销售2400公斤生天南星，货值6万余元。2016年8月份，以每公斤25元的价格向王伟出售1600公斤生天南星，货值价值4万余元。从2013年10月27日至2016年8月7日王伟向其工商银行内汇款约82万元，应该都是王伟从其处购买中药材生天南星的货款。其没有种植、加工、销售中药材生天南星的资质，也没有向王伟索要相关资质。 6、证张某2朋的证言，2012年11月份，其向王伟出售中药材生天南星3000公斤，每公斤大概45元左右，货值价值15万元。2013年下半年，以每公斤22-23元的价格向王伟出售生天南星2000公斤左右，货值价值5万余元。2014年11月份，以每公斤22-23元的价格，向王伟销售生天南星3000余公斤，货值价值9万余元。2015年2、3月份，以每公斤20元左右的价格，向王伟出售2000公斤的生天南星，货值约5万元。2015年11月份，以每公斤20元向王伟出售5000公斤的货，货值10万元，这批货王伟一直没有给其货款。2016年3月份左右，以每公斤20元的价格向王伟销售4000公斤的货，货值8万元左右，这批货款王伟也没有给其。2016年7月份，以每公斤20元向王伟销售6000公斤的生天南星，货值12万元左右，这批货款王伟也没有支付。其没有种植、加工、销售中药材生天南星的资质，也没向王伟索要相关资质。王伟除了欠其21万元的货款之外没有其他的债务关系。 7、被告人葛运民的供述与辩解，其以安徽孟氏医药有限公司的业务员名义采购中药材，然后往几家单位进行交货。其本人未取得中药材销售相关资质。本人也不具有销售医用毒性药品相关资质。 从2012年到2013年间往孟氏中药材饮片厂共送了三次法半夏，累计大概有80多公斤。这三次法半夏每次都是以90元左右的价格从王伟处购买的。从2013年到现在，一共购买法半夏、生半夏1000公斤左右，购买的价格是每公斤70-80元。其中生半夏50公斤左右。购买的中药材半夏都是用白色的编织袋包装，没有任何标志。2013年至今，从王伟处购买的中药材半夏都销往湖北清大中药材饮片厂了。2014年年底从王伟处以每公斤80元左右的价格购买了五六百公斤的中药材制半夏，这批货被送到芜湖张恒春药业有限公司，过了几天，质检部的打电话给其说含量不合格，需要销毁，后来王伟讲销毁就销毁吧，4、5万元的货款王伟没有向其要。 这些中药材王伟都是按照中药材半夏销售给其的。送往两家单位的中药材半夏，他们都进行检测，结果都合格。曾经问过王伟如何得到允许经营毒性药品的，他说他经营毒麻类药品手续齐全。从来没有向王伟索要过相关资质，他也没有给过其。 从2012年至今累计从王伟处购买二三十次中药材制半夏，累计1700公斤左右，价值大概13万余元。出具出库清单和增值税发票时都是找孟氏药业的徐经理，收货方都是将货款打到孟氏药业的对公账户上。 8、被告人吴云兴的供述与辩解，其经营中药材没有经过系统的专业培训，也没有取得经营中药材方面的相关资质。使用的是安徽孟氏医药有限公司的资质，以孟氏药业业务员的名义对外销售中药材。每次对外交货都会经过孟氏中药饮片厂的检测，但是一般不出具检测报告。主要是往北京康仁堂送药。 之前购买的中药材半夏是在两三年前，从中药材市场一个叫王伟的人购买的，买过两三次半夏，每次大概四百到五百公斤，累计大概1.5吨，总价值大约13万余元。2016年年初，北京康仁堂质检部门的人向其购买中药材半夏，其让王伟拉来三四百公斤的清半夏，其贴上合格证的标签，北京康仁堂质检部的人认为该批半夏不合格，不能采购，王伟又将该批半夏拉走了。 王伟是按照中药材半夏卖给其的，王伟保证质量，包交包退。王伟卖给其的中药材半夏比市场价稍微低几块钱。其从来没有问过王伟是否具有炮制、经营医用毒性药品的资质，他也没有提供过相关资质。其也没有经营医用毒性药品的资质。其从2013年开始经营中药材半夏，全部都是从王伟处购买的，然后向外销售。其不能辨别中药材半夏的真伪，从王伟处购买的三次半夏都是康仁堂检测合格以后直接用了。 从2015年1月17日至2016年4月14日，安徽孟氏医药有限公司分四次向北京康仁堂销售中药材清半夏三批次，共计10吨，销售总金额为1034720元，姜半夏4000公斤，对此调查结果，没有异议。从王伟处购买的中药材制半夏，包装是王伟用白色编织袋包装的，标签是其去孟氏医药有限公司领取的，并由其将标签贴上。 从王伟处购买的中药材半夏不存在退货的情况，三次经检验合格后用了。 9、被告人马飞的供述与辩解，其自己没有经营医药的资质，使用芍花堂的手续，以芍花堂国药集团业务员的名义对湖南春光九汇现代中药有限公司销售中药材。每次对外销售中药材，都会把货品的抽样送到芍花堂国药质检部门，质检合格后芍花堂国药会出具质检报告，这份质检报告其也会随货发往湖南春光九汇现代中药有限公司。 其销售的中药材半夏都是从王伟处购买的，2013年8、9月份，从王伟处购买法制半夏片2吨，每公斤75元，共计价值约16万元，发往湖南春光九汇，因检测不合格被湖南春光九汇退回来了，之后就把这批货退给王伟了。后来跟王伟商量换成2吨零500公斤法半夏个子，这批货顺利交货。这两次货都经过芍花堂国药检测了，都合格。这两批货都是在王伟的仓库包装的。当时购买中药材法半夏与市场价都是一致的，其不知道购买的中药材法半夏是用中药材天南星加工炮制的。其向王伟索要过经营医疗毒性药品的资质，但是王伟没有正面回答，也没有提供相关资质。其能够辨别中药材半夏。 10、证人李某2证言，从王伟处购买中药材半夏的情况是：第一次是2015年农历春节前后，以每公斤55元购买1.2吨左右中药材制姜半夏。第二次是2015年4、5月份，以每公斤55元购买中药材制姜半夏2吨左右。两次共计3.2吨左右，到2016年春节前，将货款约13万元交付给王伟。 从王伟出购买中药材姜半夏以每公斤55元，而市场上的价格是每公斤80元左右，当时王伟说因为他卖给其半夏是安国产的家中半夏，不是野生的，所以比市场上便宜。后来自己开始加工炮制中药材制天南星时，才知道王伟卖给其的姜半夏其是都是使用中药材生天南星加工泡制而成的。其自己炮制过制天南星，总共加工1.5吨制天南星。 从王伟处购买“中药材半夏”时从未向王伟索要过相关资质，而王伟也没有向其索要过相关资质。本人不能分辨中药材天南星和中药材半夏。本人没有经营、炮制加工医用毒性药品的相关资质。 11、证人苟某证言，其从王伟处共购买四次中药材半夏。第一次是2014年下半年，以每公斤90-110元的价格购买的中药材清半夏1吨，货到之后发现质量不合格，直接退货了。第二次是2016年4月份左右，以每公斤75-85元购买中药材清半夏1吨，这批货运到长春修正药业之后，发现货品质量不太合格，就直接退回亳州给王伟了。第三次是2016年5月份左右，以每公斤75-85元从王伟处购买500公斤中药材清半夏，王伟将这批货送到配货站之后，其验货发现还是不合格，其就打电话让王伟拉回去了。第四次是2016年8月份左右，以每公斤80元的价格购买中药材清半夏100公斤，货发到修正药业之后，仓库管理人员初步查验不合格，就直接退货了。其从王伟处购买中药材清半夏与当时的市场价没有差距，王伟是按照中药材清半夏购买的，而且王伟还向其承诺，其所卖中药材清半夏产品质量绝对没有问你，都是按照正规的炮制程序进行炮制。其问过王伟是否有加工、炮制经营医用毒性药品的资质，他说他有。总共从王伟处购买四次清半夏，都是因为质量不合格，全部退货了。其个人没有加工、炮制经营医用毒性药品的资质，但是其挂靠的华佗国药股份有限公司具有经营医用毒性药品的资质。其对中药材制半夏有一定的了解。 12、证人高某证言，2016年10月份从王伟处购买6000公斤中药材生半夏，货送到惠康药业有限公司的仓库里抽验，发现王伟送的是制半夏，2.3天以后，把这批货送回去了。其本人不具有经营中药材的相关资质，但是惠康有限公司是自己家的私人企业，法人代表是其丈夫佟峰。其平时负责中药材的采购业务，从王伟处购买的中药材半夏也是以惠康药业的名义购买的。惠康药业有限公司的经营范围包括中药材的采购与销售、中药饮片的加工与销售，其中包括中药材半夏的经营、加工、销售。其不知道王伟本人是否具有经营毒性中药材的相关资质，也没有向其所要过，但是其问过王伟是否有中药材生半夏种植产地作为农副产品对外销售的相关资质，王伟说他有这个产地经营许可证。购买这6000公斤中药材生半夏的目的是存货，当时中药材生半夏的市场价每公斤80元，王伟说不会高于市场价给其。 13、证人魏某证言，其是王伟的妻子，在十九里镇陈小庙行政村陈小庙租的房子是王伟出面租的，家里存放的都是中药材南星，具体有多少不清楚。其都是帮工人做饭。这些南星是从什么地方购买的其也不清楚，王伟不让其过问，都卖给谁了，也不清楚。王伟收购、生产、销售南星都没有相关经营许可证。 2016年10月18日，其委托王某上交到公安机关的6吨中药材是王伟卖给一个叫高某的，这些中药材是制天南星。因为高某要求退货，就给其打电话。高某买过几次，其不清楚。高某是按什么购买的其不知道，都是她与王伟联系的。其没有帮助王伟给客户送过药材南星。王伟租赁的房子是三清堂养生饮食制品有限公司的丁某帮忙介绍的。其没有见过高某，只是电话联系过。 14、证人王某证言，2016年10月18日上午，魏某打电话说有三车中药材让其帮她交到公安局，地点在大地加油站旁边。然后其到地方后，三车中药材经地磅秤重量为毛重9506kg，其不知道是什么中药材。 15、证人陈某1证言，其是王伟的工人，其负责给王伟装药，不知道装的是什么药，当时装药的还有姐夫程某、侄子陈某2。装药的地点是其自己家，是租给王伟的。在院子里加工药是王伟自己干的，其干一天二百块钱。王伟在家里存放的只有一种药，这些药材的原料是从哪弄来的，其也不清楚。 16、证人陈某2证言，其是王伟的工人，王伟的药材被检查时，其正在对药材进行打包，不认识这些药材。在这个加工厂里放了四五十包这种药材，每包有四五十公斤，都在堂屋里放着。 17、证人程某证言，其是王伟的工人，王伟的药材被检查时，其正在房屋大门楼下面装药材，其也不知道装的是什么药，但不是亳州本地产的药材。其是经陈某1介绍在这里干活。当时从东屋里拉出来50.60包这种药材都倒在大门楼下面的水泥地上了，老板说要换装药材的包装。 18、证人丁某证言，其是三清堂养生饮食制品公司的实际负责人，其公司对面的房子是王伟和魏某适用的，其和魏某是初中同学，他们用那房子是加工药材。他们加工的是什么药材，其不知道。他们两口从2016春节过后，就在那里加工生产药材。那个房子是其帮他们两口联系租的。 19、辨认笔录 （1）王伟对的辨认笔录，通过辨认，王伟辨认出向其销售中药材生天南星的。 （2）王伟对葛运民的辨认笔录，通过辨认，王伟辨认出购买其中药材天南星的葛运民。 （3）王伟对吴云兴的辨认笔录，通过辨认，王伟辨认出购买其中药材天南星的吴云兴。 （4）王伟对马飞的辨认笔录，通过辨认，王伟辨认出购买其中药材天南星的马飞。 （5）王伟对李某2的辨认笔录，通过辨认，王伟辨认出购买其中药材天南星的李某2。 （6）王伟对苟某的辨认笔录，通过辨认，王伟辨认出购买其中药材天南星的苟某。 （7）王伟对高某的辨认笔录，通过辨认，王伟辨认出购买其中药材天南星的高某。 （8）王伟对苟家峰的辨认笔录，通过辨认，王伟辨认出购买其中药材天南星的苟家峰。 （9）王伟对刘伟刚的辨认笔录，通过辨认，王伟辨认出向其销售中药材生天南星的刘伟刚。 （10）王伟对张某2的辨认笔录，通过辨认，王伟辨认出向其销售中药材生天南星的张某2。 （11）王伟对吕某的辨认笔录，通过辨认，王伟辨认出向其销售中药材生天南星的吕某。 （12）王伟对马某的辨认笔录，通过辨认，王伟辨认出向其销售中药材生天南星的马某。 （13）王伟对李某1的辨认笔录，通过辨认，王伟辨认出向其销售中药材生天南星的李某1。 （14）陈某2对王伟的辨认笔录，通过辨认，陈某2辨认出其老板王伟。 （15）对王伟的辨认笔录，通过辨认，辨认出购买其中药材生天南星的王伟。 （16）葛运民对王伟的辨认笔录，通过辨认，葛运民辨认出向其销售中药材半夏的王伟。 （17）吴云兴对王伟的辨认笔录，通过辨认，吴云兴辨认出向其销售中药材半夏的王伟。 （18）马飞对王伟的辨认笔录，通过辨认，马飞辨认出向其销售中药材半夏的王伟。 （19）李某2对王伟的辨认笔录，通过辨认，李某2辨认出销售中药材半夏的王伟。 （20）高某对王伟的辨认笔录，通过辨认，高某辨认出销售中药材半夏的王伟。 （21）苟某对王伟的辨认笔录，通过辨认，苟某辨认出销售中药材半夏的王伟。 （22）陈某2对魏某的辨认笔录，通过辨认，陈某2辨认出其老板娘魏某。 （23）程某对魏某的辨认笔录，通过辨认，程某辨认出其女老板魏某。 （24）陈某1对魏某的辨认笔录，通过辨认，陈某1辨认出加工中药材租房子王伟的妻子魏某。 （25）丁某对王伟的辨认笔录，通过辨认，丁某辨认出其介绍租赁房屋的王伟。 （26）程某对王伟的辨认笔录，通过辨认，程某辨认出其老板王伟。 （27）陈某1对王伟的辨认笔录，通过辨认，陈某1辨认出加工中药材，租房子的王伟。 （28）张某2对王伟的辨认笔录，通过辨认，张某2辨认出向其购买中药材生天南星的王伟。 （29）马某对吕某的辨认笔录，通过辨认，马某辨认出与其合作销售中药材生天南星的吕某。 （30）马某对王伟的辨认笔录，通过辨认，马某辨认出购买其中药材生天南星的王伟。 （31）李某1对王伟的辨认笔录，通过辨认，李某1辨认出向其购买中药材生天南星的王伟。 （32）吕某对王伟的辨认笔录，通过辨认，吕某辨认出向其购买中药材生天南星的王伟。 20、现场勘验笔录、现场图，2016年10月12日9时30分，亳州市公安局治安支队行动大队对亳州市谯城区十九里镇李门楼行政村陈小庙村的一处二层房屋进行检查，发现王伟在该处非法炮制中药饮片，在该房屋内，发现炮制好的中药材饮片制天南星、制半夏、加工炮制中药材饮片的工具、水池及相关机器设备。 21、扣押清单，扣押在王伟处查获的非法炮制好的中药饮片及相关工具。 22、证据保全清单，对王伟的一张工商银行卡及苹果手机进行保全。 23、搜查笔录及扣押清单，对位于亳州市谯城区黉学巷口52号的王伟住宅进行搜查，扣押笔记本一本、工商银行汇款转账凭证一张（借户名：王伟，贷户名：李某1，汇款金额100000万元）、工商银行活期类存款对账簿一本（姓名：王伟） 24、接受证据材料清单及上交亳州市公安局6000kg中药材照片，王某代魏某上交亳州市公安局中药材5986kg。 25、查封、扣押决定书及查封扣押物品清单，亳州市食品药品监督管理局对在王伟处查封的制天南星及相关工具予以查封。 26、价格认定结论书，经鉴定，在王伟处查获的半夏650kg，价格每公斤90元，价值58500元，制天南星41050kg，价格每公斤65元，价值2668250元，清半夏1650kg，价格每公斤95元，价值156750元，姜半夏990kg，价格每公斤9,5元，价值94050元，法半夏1950kg，价格每公斤90元，价值175500元。 27、亳州市食品药品监督管理局出具的证明及亳州市食品药品检验中心检验报告，在王伟处查获的半夏（标示生产单位：亳州千草药业有限公司，共计650kg）经检验，该批药品为假药；在王伟处查获的姜半夏（标示生产单位：亳州市中正中药材饮片有限公司750kg）经检验，该批药品为假药；在王伟处查获的清半夏（标示生产单位：华佗国药股份有限公司1250kg）经检验，该批药品为假药。 在王伟处查获的姜半夏（标示生产单位：商丘天龙药业有限公司240kg）、制天南星（院内、屋内41050kg）、清半夏（标示生产单位：安徽孟氏中药饮片有限公司400kg）、法半夏（标示生产单位：芍花堂国药股份有限公司1950kg）上述批次药品经检验，按劣药论处。 28、现场查获中药材明细，对王伟的中药材，经亳州市食品药品检验中心检验并出具检验报告，经亳州市药品不合格报告书解读小组解读，经亳州市价格认定中心认定，详细结果为： （1）假药半夏（标示生产单位：亳州千草药业有限公司650kg）价格每公斤90元，货值价值58500元。姜半夏（标示生产单位：亳州市中正中药材饮片有限公司750kg）价格每公斤95元，货值价值71250元。清半夏（标示生产单位：华佗国药股份有限公司1250kg）价格每公斤95元，货值价值118750元。合计假药2650公斤，货值价值248500元。 （2）劣药姜半夏（标示生产单位：商丘天龙药业有限公司240kg）价格每公斤95元，货值价值22800元。制天南星（供样单位：王伟屋内6750kg）价格每公斤65元，货值价值438750元。制天南星（供样单位：王伟院内3850kg）价格每公斤65元，货值价值250250元。清半夏（标示生产单位：安徽孟氏中药饮片有限公司400kg）价格每公斤95元，货值价值38000元。法半夏（标示生产单位：芍花堂国药股份有限公司1950kg）价格每公斤90元，货值价值175500元。合计劣药13190公斤，货值价值925300元。 检验报告载明，王伟家中扣押的涉案中药材生南星经检验及解读：检品含量测定不符合规定，应判定为劣药。 29、王伟手机短信内容，证明王伟与李某1、吕峰、及张某2通过手机短信交流，该几人向王伟提供本人的银行卡号。 30、户籍信息，王伟、吕峰、葛运民、吴云兴、李某2、魏某系完全刑事责任能力人。 31、归案经过，2016年10月13日王伟被刑事拘留。上网逃犯吕峰在民警的敦促下于2017年1月3日到亳州市公安局治安支队投案。2016年10月20日，被告人吴云兴经传唤到亳州市公安局治安警察支队行动大队接受讯问。同年11月29日，被告人马飞经传唤到亳州市公安局治安警察支队行动大队接受讯问。同年10月18日，被告人葛运民经传唤到亳州市公安局治安警察支队行动大队接受讯问。 32、无违法犯罪证明，暂未发现被告人王伟、吕峰、葛运民、吴云兴、马飞违法犯罪记录。 33、亳州市公安局治安支队关于本案定性问题的说明，被告人王伟以中药材制天南星冒充中药材制半夏向葛运民、吴云兴、马飞等人销售，葛运民、吴云兴、马飞销售的中药材制半夏实为中药材制天南星，涉嫌以他种药品冒充此种药品，按照《中华人民共和国药品管理法》之规定，可以认定为假药。 34、欠条一张，马飞欠王伟法半夏货款16万元。 35、亳州市公安局治安支队关于本案定性问题的说明，被告人王伟以中药材制天南星冒充中药材制半夏向葛运民、吴云兴、马飞等人销售，葛运民、吴云兴、马飞销售的中药材制半夏实为中药材制天南星，涉嫌以他种药品冒充此种药品，按照《中华人民共和国药品管理法》之规定，可以认定为假药。 上述证据，经庭审质证，能够相互印证，本院予以确认。 二、被告人吕峰的犯罪事实。 2013年12月至2016年9月间，被告人吕峰销售给王伟天南星价值194.55万元。部分天南星系吕峰自己家土地生产，吕峰还将同村村民的天南星介绍卖与王伟，吕峰从中抽取一定费用。2015年至2016年，吕峰向李某2销售天南星货值20余万元。 上述事实，有下列证据在案证实： 1、被告人吕峰的供述与辩解，其是一名农民，每年6月底7月初的时候，收完小麦就开始种植中药材天南星，生天南星是有毒的，生的天南星不可以入药，只有加工炮制以后的制天南星才能入药，其卖的都是未经加工炮制的生天南星。2013年3、4月份的时候，王伟去安国中药市场采购生天南星，其与他协商每公斤约33元的价格，销售给王伟1200公斤的生天南星，王伟将货款4万余元通过银行转账的方式，转账到其银行卡内。2015年11月份左右，其以每公斤19元的价格，销售给王伟16200公斤的中药材天南星，王伟分多次将货款30余万元，转账到其工商银行的银行账户上。2016年9月份，其以每公斤21元的价格，销售给王伟2100公斤天南星，王伟通过银行转账的方式，向其工商银行账户转账支付货款44100元。2013年10月份，其以每公斤35元的价格，向王伟销售中药材生天南星15000公斤，其中自己家产的约1700公斤左右，其余都是其介绍张增有、张某4、王云峰、荣某卖给王伟的，总计价值50余万元，王伟通过银行转账的方式多次汇入其工商银行账户内，其收到货款以后，把自己的货款约6万余元扣下来以后，全部支付给张增有，张某4、王云峰、荣某四人了。2014年1月份，其以每公斤37元的价格，向王伟销售中药材生天南星约11000公斤，价值40万余元，这些中药材天南星是其与其同村的吕京洲等人协商，将他们的生天南星卖给王伟，其按照货值价值的百分之二提成作为介绍费，王伟通过银行转账的方式向其工商银行账户转账，其扣除约8000元提成以后，剩余货款交付吕京洲等人。2014年10月份，其以每公斤约35元的价格，向王伟销售中药材生天南星15000公斤，价值52万余元，这些生天南星是其与同村人韩自民、吕大伟等人商议，将他们的生天南星卖给王伟，其按照货值价值的百分之二抽取作为介绍费，王伟收分多次通过银行转账的方式向工商银行转账。其收到货款扣除10000元提成以后，将剩余货款交付韩自民、吕大伟等人。2014年12月份，其以每公斤36元的价格，向王伟销售生天南星7000公斤，共计25万元，这些中药材生天南星都是自己亲戚朋友的货，这次没有收取介绍费，王伟将货款通过银行转账的方式转到其工商银行账户上，其将货款交给其他人。其与王伟没有债权、债务纠纷，只有生意来往。2016年6月份的时候，其销售给王伟中药材芥穗3000公斤，价值15万元。 其与李某2是在2015年3、4月份认识的。经观察李某2的账本，其供述账本上记录的“1500x70=105000”字样，代表吕峰从其处以每公斤70元的价格购买生天南星1500公斤，共计105000元，“2200x65-143000”字样，代表吕峰以每公斤65元的价格从其处购买生天南星2200公斤，共计143000元。李某2的账本上标注为“吕峰”的记录，只要是价格在40元以上的都是李某2从其处购买的生天南星的记录。李某2的账本上记录的从其处共购买中药材生天南星24700公斤，共计1539000元。 其没有种植、加工、销售中药材生天南星没有相关许可证，也没有经过当地药监部门进行报备。其卖给王伟、李某2的中药材生天南星有一部分是其自己种的，还有一部分是其介绍村民卖给王伟和李某2的，介绍村民销售中药材时，都会从货款中提成百分之二。 2、被告人王伟的供述与辩解，其家中库存的以及销售出去的中药材生天南星及制天南星都是从河北安国购买，自己加工炮制的。2014年上半年，其开始从一个叫的吕峰人处购买了22-23吨左右的中药材生天南星，价格每公斤19元。 3、证人李某2的证言，其从吕峰那里购买过中药材荆芥穗、山药、牡蛎，还有生天南星。其账本上记录的“1500x70=105000”字样，代表其从吕峰那里以每公斤70元的价格购买生天南星1500公斤，共计105000元，“2200x65=143000”字样，代表其以每公斤65元的价格从吕峰处购买生天南星2200公斤，共计143000元，“2000x68=136000”字样，这个其记不清楚了。从吕峰处共购买过5、6次生天南星，共计6吨左右，货值约20余万元。 其账本所记录的合计630000元的货款，都是从吕峰处购买的中药材天南星、荆芥穗等。 4、李某2账本两页载明，李某2与吕峰交易天南星的情况。 5、吕峰与王伟银行交易记录载明，2013年12月15日，16万元；2014年1月27日，20万元；2014年5月6日，6万元；2014年7月4日，10万元；2014年7月30日，12万元；2014年9月28日，20万元；2014年10月25日，20万元；2014年11月1日，15.95万元；2014年12月15日，10万元；2015年1月22日，10万元；2015年2月15日，15万元；2015年4月25日，10万元；2015年7月13日，5万元；2015年8月22日，10万元；2015年11月20日，15万元；2016年2月4日，20万元；2016年4月2日，4万元；2016年5月26日，10万元；2016年6月15日，5万元；2016年9月19日，4.6万元；合计238.55万元。 6、证人荣某的证言，其经吕峰介绍认识的王伟，其和王伟谈的价格，货款经王伟银行转账给吕峰，吕峰再给其现金或少部分转账。 7、证人张某3的证言，证明是其写的，上面的“虎掌南星”是荣某告诉其的，其不知道其种的是什么南星，其卖给亳州的只有1吨多，证明上的12吨是吕峰让其写的。 8、证人张某4的证言，王伟在市场上买其的南星，给不了货款，由吕峰担保，卖给王伟五十多万元的货，都是王伟把货款转给吕峰，吕峰再给其现金。我们都叫这种药材南星。 9、亳州市食品药品监督管理局复函，毒性药品管理品种生南星即是天南星，毒性药品的收购经营由各级医药管理部门指定的药品经营单位负责。经营应依法取得《药品经营许可证》。 上述证据，经庭审质证，能够相互印证，本院予以确认。 三、被告人吴云兴的犯罪事实。 吴云兴以安徽孟氏医药有限公司的名义，自2015年1月1日起至12月1日，将其购买的清半夏10000公斤销售给北京康仁堂药业有限公司。北京康仁堂药业有限公司检验相关清半夏符合条件后，支付货款1034990元。安徽孟氏医药有限公司出具了增值税专用发票。 上述事实，有下列证据在案证实： 1、被告人吴云兴供述与辩解，王伟是按照中药材半夏卖给其的，王伟保证质量，价格比市场稍微低几元钱，包交包退。其从来没有问过王伟是否具有炮制、经营医用毒性药品的资质，他也没有提供过相关资质。其从2013年开始经营中药材半夏，全部都是从王伟处购买的，然后向外销售。其不能辨别中药材半夏的真伪，从王伟处购买的三次半夏都是康仁堂检测合格以后直接用了。从2013年4月份至2016年六七月份其作为安徽孟氏医药公司业务员的身份向北京康仁堂销售中药材。2015年1月16日向北京康仁堂销售的中药材清半夏1400公斤，以每公斤85-90元的价格从王伟处购买，再以每公斤108元左右的价格全部销往北京康仁堂药业有限公司，销售价格共计15.4万余元。孟氏药业不收管理费，在开具的增值税发票数额的基础上，交给孟氏药业百分之四点五的税票钱。针对2015年2月4日销往北京康仁堂的4500公斤中药材清半夏，其想不起来了。2015年10月15日销往北京康仁堂中药材清半夏4100公斤，是其从王伟处购买的，每公斤85元至90元购买的，以每公斤107元左右的价格销售给北京康仁堂药业。销售价格共计40余万元。关于2016年4月11日送往北京康仁堂的中药材姜半夏4000公斤，其想不起来了，但是只要以孟氏医药有限公司名义销售给北京康仁堂的中药材清半夏、制半夏，都是经其手销售的，但是有的时间太长，记不清楚了，以孟氏医药有限公司开给北京康仁堂的增值税发票为准。 从2015年1月17日至2016年4月14日，安徽孟氏医药有限公司分四次向北京康仁堂销售中药材清半夏三批次，共计10吨，销售总金额为1034720元，姜半夏4000公斤，对此调查结果，没有异议。 2、被告人王伟供述与辩解，自2014年以来，累计销售中药材南星22吨左右，其中卖给吴云兴4.2吨的价格是每公斤55元，价值22万余元。 3、证人孟某的证言，其是安徽孟氏医药有限公司的总经理，其公司具有经营医疗毒性药品的经营许可。吴云兴是安徽孟氏医药有限公司的业务员，由孟氏医药有限公司出具法人授权委托书，委托吴云兴代表安徽孟氏医药有限公司对外开展业务。吴云兴以安徽孟氏医药有限公司的名义，与北京康仁堂药业有限公司进行来往。吴云兴具体销售什么中药材及中药饮片，其不清楚，这由其公司的质量副总许某负责。亳州市公安局治安支队对吴云兴调查后，其才知道吴云兴从王伟出购买过中药材半夏，并以孟氏医药有限公司名义对外销售。吴云兴向其保证，他从王处购买的中药材半夏是按照当时市场上中药材半夏的价格购买的，保证是真的。其公司对吴云兴没有进行过管理，也没有对吴云兴对外销售的中药材及中药饮片进行过检测，是否出具质检报告，其不清楚，具体质量副总许经理知道。 4、证人许某的证言，其现在就职于安徽孟氏医药有限公司，主要负责客户单位的资质审查，对公司业务员进行授权委托建档，公司销售药品（中药材、中药饮片）质量管理工作。吴云兴是安徽孟氏药业的业务员，主要给北京康仁堂药业有限公司供货。吴云兴是否销售过中药材半夏，记不清楚了。根据规定，采购半夏时，应当由采购人员从具有经营医疗用毒性药品资质的公司、单位进行采购。葛运民、吴云兴在采购医疗用毒性药品时不是从有资质的单位或公司购买的。 5、辨认笔录 （1）吴云兴对王伟的辨认笔录，通过辨认，吴云兴辨认出向其销售中药材半夏的王伟。 （2）孟某对吴云兴的辨认笔录，通过辨认，孟某辨认出吴云兴。 （3）许某对吴云兴的辨认笔录，通过辨认，许某辨认出吴云兴。 6、北京康仁堂药业有限公司提供的供货信息及送货清单，安徽孟氏医药有限公司（通过业务员吴云兴）共向其公司提供清半夏10000kg，姜半夏4000kg。 7、安徽孟氏药业有限公司提供的销售货物清单，安徽孟氏医药有限公司向北京康仁堂药业有限公司提供清半夏10000kg，半夏270kg。 8、北京康仁堂药业有限公司出具的清半夏、姜半夏饮片检验报告，安徽孟氏药业有限公司提供的清半夏、姜半夏饮片符合规定。 9、安徽省孟氏医药有限公司营业执照、药品经营许可证、医疗用毒性药品经营许可证，安徽孟氏药业有限公司可以开展医疗用毒性药品批发经营业务。 10、安徽省孟氏医药有限公司法人授权委托书、说明、北京康仁堂药业有限公司情况说明，安徽省孟氏医药有限公司委托业务员吴云兴于2014年4月17日至2016年7月11日与我公司合作业务，因在合作业务中成绩很差，2016年7月11日北京康仁堂药业有限公司与其停止业务合同。授权委托书载明自2016年1月1日起，该公司授权吴云兴代表该公司就药品销售事宜与北京康仁堂药业有限公司进行业务洽谈与合同签订。安徽省孟氏医药有限公司说明自2013年5月至2016年12月26日授权吴云兴为其公司业务销售员。 11、北京康仁堂药业有限公司出具的送货清单、采购入库单，2015年1月17日，该公司从安徽省孟氏医药有限公司购进清半夏1400公斤，价值139850元；2月5日购进清半夏4500公斤，价值448650元；11月26日购进清半夏4100公斤，价值446490元。2016年4月4日，购进姜半夏400公斤。 12、安徽省孟氏医药有限公司提供的增值税专用发票，该公司向北京康仁堂药业有限公司出售清半夏后出具增值税专用发票的情况。 上述证据，经庭审质证，能够相互印证，本院予以确认。 四、被告人马飞的犯罪事实 2014年12月2日，马飞以芍花堂国药股份有限公司业务员的名义与湖南春光九汇现代中药科技有限公司签订购货合同。马飞以每公斤80元的价格购买法半夏2000公斤并以每公斤87.4元销往湖南春光九汇现代中药科技有限公司。该批货物经芍花堂国药股份有限公司检验为合格产品。湖南春光九汇现代中药科技有限公司支付货款17.48万元。 上述事实，有下列证据在案证实： 1、被告人马飞的供述与辩解，其自己没有经营医药的资质，以芍花堂公司业务员的名义对湖南春光九汇现代中药有限公司销售中药材。每年缴纳质量保证金三万元，从芍花堂国药集团开具增值税的基础上，交给芍花堂国药集团百分之四的税票钱。每次对外销售中药材，都会把货品的抽样送到芍花堂国公司药质检部门，质检合格后芍花堂国药会出具质检报告，这份质检报告其也会随货发往湖南春光九汇现代中药有限公司。2013年八九月份，其从王伟处购买法制半夏片2吨，每公斤75元，共计价值约16万元，发往湖南春光九汇公司，因检测不合格被湖南春光九汇公司退回来了，之后其就把这批货退给王伟了。后来跟王伟商量换成2吨零500公斤法半夏个子，这批货顺利交货。第二次货经过芍花堂国药检测了，都合格。当时购买中药材法半夏与市场价都是一致的，其不知道购买的中药材法半夏是用中药材天南星加工炮制的。其向王伟索要过经营医疗毒性药品的资质，但是王伟没有正面回答，也没有提供相关资质。其能够辨别中药材半夏。 2、被告人王伟的供述与辩解，其卖给马飞的是使用中药材南星制成的法半夏，是冒充法半夏卖给他的。卖给他2吨货，价格是每公斤80元，价值16万元，打的欠条。2014年12月份卖给他的，钱一直没给。2016年6月8日，马飞又重新换了一张欠条。 3、证人李某3的证言，其是芍花堂国药集团股份有限公司的生产副总。6月份，芍花堂公司与湖南春光九汇一直有业务来往，由马飞负责与湖南春光九汇之间的业务来往。马飞是芍花堂集团的业务员，负责销售多种中药饮片，包括中药饮片制半夏。2013年3月份，马飞向湖南春光九汇销售过一次中药饮片制半夏，总重量是2000公斤，总共货值17万余元。这一批货来源何处，其不清楚。据财务人员核实，就销售过这一次。公司对马飞这样的业务员不发工资，也不签订劳动合同，只是通过法人授权委托的形式委托为业务员对外继续销售，业务员从中间赚取提成。 4、辨认笔录 （1）王伟对马飞的辨认笔录，通过辨认，王伟辨认出购买其中药材天南星的马飞。 （2）李某3对马飞的辨认笔录，通过辨认，李某3辨认出了芍花堂国药的业务员马飞。 5、湖南春光九汇中药有限公司提供的购货合同复印件、原辅料检验报告单及增值税发票，芍花堂国药股份有限公司向湖北春光九汇中药有限公司提供法半夏2000kg，总计金额174800元，并出具了相应增值税专用发票。该批货物经芍花堂国药股份有限公司检验为合格产品。 6、湖南春光九汇中药有限公司出具的核算项目明细帐、农业银行流水、中国银行收款回单载明“外购入库2000公斤法半夏”，付款174000元。 7、芍花堂国药股份有限公司提供的证明，2012年-2015年期间，马飞是芍花堂国药有限公司的业务员。马飞是其公司唯一在湖南春光九汇现代中药有限公司的销售员。 8、芍花堂国药股份有限公司提供的增值税专用发票，芍花堂国药股份有限公司（通过业务员马飞）于2015年2月10日向湖北春光九汇中药有限公司提供法半夏2000kg，总计金额174800元。 9、芍花堂国药股份有限公司、湖北春光九汇中药有限公司营业执照、药品生产许可证，该公司具备生产毒性饮片资格。 10、芍花堂国药股份有限公司授权委托书载明该公司委托马飞销售其公司中药饮片，代理权限为湖北春光九汇中药有限公司。 11、马飞出具的欠条载明马飞欠法半夏款160000元。 12、湖南春光九汇现代中药有限公司核算账目明细帐，2015年2月26日外购入库2000公斤法半夏，贷方174800元。 13、中国农业银行交易明细，湖南春光九汇中药有限公司于2015年3月26日、4月21日、5月21日、6月19日共计向芍花堂国药股份有限公司对公支付174000元。 上述证据，经庭审质证，能够相互印证，本院予以确认。 针对各被告人及辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院综合评判如下： 被告人王伟、吕峰及其辩护人所提二被告人的行为不构成非法经营罪的辩解及辩护意见，经查，被告人王伟、吕峰未取得药品经营许可证，非法经营药品，不具备毒性药品的经营资质，非法经营毒性中药材，二被告人的行为符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，即违反国家药品管理法律法规，未取得或者使用伪造、变造的药品经营许可证，非法经营药品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。对被告人、辩护人该节辩解、辩护意见不予采纳。 被告人吴云兴、马飞及其辩护人关于二被告人是公司的业务员，公司具备生产销售毒性药品资质，二被告人的行为不构成非法经营罪的辩解、辩护意见。经查，被告人吴云兴、马飞没有经营药品资质，通过挂靠具有经营资质的单位从事药品经营的行为，违反了《药品管理法》、《中华人民共和国行政许可法》的相关规定，系无证经营，属于刑法第二百二十五条第一项规定的“未经许可经营国家专营、专卖物品”的情形。对被告人、辩护人该节辩解、辩护意见不予采纳。 辩护人所提被告人马飞系自首的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。 辩护人所提，公诉机关指控吕峰向王伟销售205万元天南星、向李某2销售20余万元数量不属实。经查，吕峰的供述、相关银行交易记录证明吕峰销售给王伟天南星价值238.55万元，去掉没有居间介绍的44万，价值是194.55万元。李某2、王伟的供述，相关银行交易记录证明吕峰向李某2销售天南星货值24.8万元，公诉机关指控20余万元虽不准确，但已属从轻认定。对辩护人该节辩护意见不予采纳。 本院认为：被告人王伟、吕峰违反国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，且情节特别严重，二人行为均已构成非法经营罪。被告人王伟因其家中查获已生产的假药、劣药，王伟的行为同时也符合生产假药罪和生产劣药罪的构成要件，依照处罚较重的规定定罪处罚，对公诉机关指控王伟犯生产、销售假药罪和非法经营罪，应予并罚的意见不予支持；指控王伟、吕峰犯非法经营罪的罪名成立，应予支持；被告人吴云兴没有经营药品资质，通过挂靠具有经营资质的单位从事药品经营且情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。被告人马飞没有经营药品资质，通过挂靠具有经营资质的单位从事药品经营且情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。吕峰向王伟销售的南星部分系其自己种植，部分系其居间介绍王伟从相关种植户处购买南星，酌予以从轻处罚，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定，判决如下： 一、被告人王伟犯非法经营罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五十万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月12日起至2024年10月11日止；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、被告人吕峰犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十五万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。 三、被告人吴云兴犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十四万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。 四、被告人马飞犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。 五、违法所得予以追缴，涉案物品由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  王 莉 代理审判员  车海三 人民陪审员  李闪闪 二〇一九年四月八日 书 记 员  孙冰冰 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》 第七条违反国家药品管理法律法规，未取得或者使用伪造、变造的药品经营许可证，非法经营药品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。以提供给他人生产、销售药品为目的，违反国家规定，生产、销售不符合药用要求的非药品原料、辅料，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。实施前两款行为，非法经营数额在十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”;非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在二十五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。实施本条第二款行为，同时又构成生产、销售伪劣产品罪、以危险方法危害公共安全罪等犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。