山东省平度市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0283民初2700号原告：孙梦梦，女，1988年3月5日生，汉族，住平度市。委托诉讼代理人：王同伟，山东海利丰律师事务所律师。被告：青岛宸元房地产开发有限公司（以下简称“宸元公司”），住所地平度市凤台街道办事处杭州路9号。法定代表人：季明来，总经理。委托诉讼代理人：孙兴凯，山东青大泽汇（济南）律师事务所律师。被告：青岛方瑞房地产营销有限公司（以下简称“方瑞公司”），住所地平度市苏州路菜园村综合楼2号.法定代表人：张晓玲，总经理。委托诉讼代理人：蒋春宁，山东国弘律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨梓煜，山东国弘律师事务所律师。第三人：青岛成元天业地产开发有限公司（以下简称“成元天业公司”），住所地青岛平度市凤台街道办事处杭州路9号.法定代表人季明来，总经理。委托诉讼代理人戴志辉，山东中苑律师事务所律师。第三人青岛天业亘源房地产开发有限公司（以下简称“天业亘源公司”），住所地青岛平度市凤台街道办事处杭州路9号.法定代表人翟留锋，总经理。委托诉讼代理人戴志辉，山东中苑律师事务所律师。原告孙梦梦与被告青岛宸元房地产开发有限公司、被告青岛方瑞房地产营销有限公司、第三人青岛成元天业房地产开发有限公司、第三人青岛天业亘源房地产开发有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2018年3月27日立案后，依法适用普通程序，于2018年5月11日、9月3日公开开庭进行了审理。原告孙梦梦及其委托诉讼代理人王同伟、被告青岛宸元房地产开发有限公司的委托诉讼代理人孙兴凯、被告青岛方瑞房地产营销有限公司的两名委托诉讼代理人蒋春宁和杨梓煜、第三人青岛成元天业房地产开发有限公司和第三人青岛天业亘源房地产开发有限公司的共同委托诉讼代理人戴志辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙梦梦向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工资114880.95元；2、判令被告向原告支付7个月的赔偿金17500元并支付3.5个月的经济补偿金8750元及补缴2017年10月份至孙梦梦同意解除劳动合同期间的社会保险；三、判令被告宸元公司未提前1个月通知原告解除劳动合同，额外支付孙梦梦1个月工资2500元。事实与理由：一、仲裁未查明事实，裁决错误。原告提供开元城营销部管理制度汇编证明置业顾问销售房屋的提成比例是3/‰，是经过宸元公司盖章，发放给所有的置业顾问，虽然是内部规定，但具有法律效力，平度市劳动人事争议仲裁委员会认定原告证据不足不予采信，要求原告提供两被告销售额完成的考核表，因该证据是公司考核，此项证据应由两被告提供，并且原告所销售的房屋都已签订房屋买卖合同，办理了房贷，业已完成销售任务，不存在违反营销部管理制度第四条月度考核内容。二、宸元公司人事法务部经理张延军电话通知原告即时解除劳动合同，并且张延军经理与公司另一员工孙瑛签订解除劳动合同补偿协议，原告有理由相信宸元公司人事法务部经理张延军代表公司与原告协商解除劳动合同经济补偿金以及售楼佣金支付的事情，且张延军仲裁庭开庭时也在场，但仲裁委未记入笔录，原告也提交了相关的录音和社保证明，足以证明被告无正当理由辞退原告，依法应当支付赔偿7个月的赔偿金17500元并赔偿3.5个月经济补偿金8750元及补缴2017年10月份至孙梦梦同意解除劳动合同期间的社保。未提前1个月通知原告解除劳动合同，额外支付孙梦梦1个月的工资3500元。三、原告提交的销售楼盘地点以及业绩明细足以证明原告的销售业绩，员工不可能自己给自己制作考核表，业绩考核表应当由被告举证。四、宸元公司为了规避非法辞退原告的补偿，随意捏造原告给公司造成重大经济损失，故按照公司规定可以解除劳动合同。但被告没有证据证明原告给公司造成重大经济损失，故不成立。被告宸元公司辩称，原告所诉没有法律依据，请求依法驳回。原告的诉状所列，被告方瑞公司的董事长为许成业及银行流水可以看出，支付的是许成业，如果有未结的佣金，支付的责任应当由被告方瑞公司承担。被告方瑞公司辩称，一、原告诉状中被告方瑞公司的情况，我们已经提交了法定代表人身份证明，张晓玲是总经理，许成业并非我公司的工作人员。二、被告方瑞公司未与原告签订劳动合同，不存在劳动关系，并且原告也没有向被告提供劳务，请求法院依法驳回。第三人成元天业公司述称，我公司与宸元公司是同一个老板，两公司是关联企业，原告与宸元公司存在劳动关系，宸元公司安排原告等6名置业顾问到我公司开发的开元御景销售楼房，在我公司与方瑞公司签订的代理销售住宅楼合同中约定了原告等人的工资由方瑞公司发放。第三人天业亘源公司述称，原告与宸元公司存在劳动关系，宸元公司安排原告等6名置业顾问到我公司开发的状元府邸销售楼房，在我公司与方瑞公司签订的代理销售住宅楼合同中没有关于原告工资由谁发放的约定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据原、被告及第三人提供的证据和当庭陈述，可以确认以下事实：原告孙梦梦系被告宸元公司的职工。双方签订了劳动合同，被告宸元公司（其中第三人天业亘源公司为其缴纳2014年6月份至9月份的社会保险）从2014年6月份开始为原告缴纳社会保险，直至2017年9月份。2017年11月15日，原告以申请人的身份以被告宸元公司、被告方瑞公司为被申请人，向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：被申请人支付所欠申请人佣金114880.95元；支付赔偿金17500元、经济补偿金8750元并补缴2017年10月份后至申请人同意解除劳动合同期间的社会保险费；因被申请人未提前一个月通知申请人解除劳动合同应额外支付其一个月工资2500元。平度市劳动人事争议仲裁委员会于2017年12月16日作出平劳人仲案字[2017]第732号裁决书，裁决：驳回申请人孙梦梦对申请人的全部仲裁请求。孙梦梦不服提起民事诉讼。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告要求被告支付工资114880.95元。原告提供以下证据证明自己的主张：证据一：15名业主的证明各一份，以证明上述主张。证明二：1、开元·御景2016年4月、5月、6月、7月、8月、9月、11月、12月、至2017年1月份未结20%佣金明细一份，累计未结佣金10291.01元，并附有销售每套房屋的认购时间、合同签订日期、合同编号、客户名称、房源、合同面积、合同单价、合同总款、已交款、贷款额度、提点、提成结算额、置业顾问等栏目的明细表（每月一份明细，其中2016年5月份两份明细），以及已结数额、未结数额等予以证实。2、开元·御景未结佣金明细一份2016年4月10日、4月30日、5月6月、7月、8月，累计未结佣金30431.94元，并附有销售每套房屋的认购时间、合同签订日期、合同编号、客户名称、房源、合同面积、合同单价、合同总款、车库价格、已交款、贷款、提点、提成结算额、置业顾问等栏目的明细表及每位购房者商品房认购协议书予以证实。3、状元府邸未结工资表一份，累计未结工资74158元。并附有销售每套房屋的交定金时间、客户名称、楼号、单元、房号、合同面积、成交价、房屋总价、车库总价（车库/储藏室/车位、车库编号）、总价、佣金、置业顾问等栏目的明细表，并附有每个购房者商品房认购协议书、签约审批单予以证明。被告宸元公司对原告提供的证人证明的合法性、关某、真实性不予认可，认为证人应当出庭。被告宸元公司要求原告说明证据二的取得方式，因为这是公司的秘密，原告称是公司的法定代表人季明来提供的，被告宸元公司称保留向公安机关控告、举报的权利；对于原告提供的佣金未结表认为是打印件，没有宸元公司的盖章，不予认可，商品房认购书及认购合同系复印件且原告不能说明合法来源，并且乙方购房人是否真是购房不可而知，因此证据二不能作为证据使用。原告针对宸元公司的询问，认为宸元公司说泄露了商业秘密也是承认了合同的真实性。本院当庭询问宸元公司，原告提交的复印件，宸元公司是否有原件，宸元公司称回去核实，但宸元公司未在本院限定的期限内提交核实的情况。被告方瑞公司对原告提供证据一的证人证明真实性不予认可，并且与方瑞公司无关。对于原告提供的证据二真实性不予认可，且与方瑞公司无关。本院认为，原告提交的证据尽管是复印件，但宸元公司及两第三人对自己开发楼房的销售情况应当由详细资料，方瑞公司受两第三人委托销售楼房，对销售的房屋亦应有详细资料，但均未提交，宸元公司亦未提交原告的工资和考勤情况，应当承担举证不能的责任。原告提交青岛天业亘源房地产开发有限公司与青岛方瑞房地产营销有限公司签订的状元府邸代理合同一份、青岛成元天业房地产开发有限公司与青岛方瑞房地产营销有限公司签订的开元·御景代理合同一份，证明两第三人与被告方瑞公司签订了涉案房屋的销售合同，约定了实际成交额的3%为被告方瑞公司的销售代理费，并约定了原告提成、佣金由被告方瑞公司支付，销售提供包括在3%的费用中。两第三人对该两份合同予以认可。该两份合同分别为：（1）2015年11月15日，第三人成元天业公司（甲方）与被告方瑞公司（乙方）签订代理销售开元御景住宅楼合同，合同第9.1条规定：“甲方现有6名置业顾问，其劳动关系仍在甲方，底薪及销售佣金均由乙方承担，其完成销售目标时佣金结算标准为合同额的千分之三。结算时间为甲方支付乙方佣金后，乙方在每月工资结算日时与工资同步发放”。2017年3月27日，经结算，双方就成元天业公司欠方瑞公司上述合同的销售佣金签订付款协议书，因成元天业公司未按约定付款，方瑞公司于2017年5月向本院提起诉讼，要求成元天业公司支付欠款及利息，本院作出（2017）鲁0283民初4546号民事判决书支持了方瑞公司的诉讼请求。成元天业公司不服提起上诉，并在上诉状中称原告陶新萍与孙梦梦、孙晓龙、孙瑛、张鹏5人均是其派往方瑞公司的销售人员，该5人的销售佣金应当从方瑞公司主张的销售佣金中扣除。青岛市中级人民法院以（2018）鲁02民终464号民事判决书判决驳回上诉、维持原判，认为成元天业公司未就方瑞公司欠其营销人员佣金的事实予以证明，也不能证明其与方瑞公司结算销售佣金、签订付款协议书时，没有将其营销人员的销售佣金予以扣除，故对成元天业公司的该上诉主张不予采纳。（2）2016年9月1日，第三人天业亘源公司与被告方瑞公司签订代理销售状元府邸住宅楼合同，合同中没有关于原告等5名宸元公司销售人员工资支付方面的约定。2017年3月27日，经结算，双方就天业亘源公司欠方瑞公司上述合同的销售佣金签订付款协议书，因天业亘源公司未按约定付款，方瑞公司于2017年5月向本院提起诉讼，要求天业亘源公司支付欠款及利息，本院作出（2017）鲁0283民初4545号民事判决书支持了方瑞公司的诉讼请求。天业亘源公司不服提起上诉，并在上诉状中称原告陶新萍与孙梦梦、孙晓龙、孙瑛、张鹏5人均是其派往方瑞公司的销售人员，该5人的销售佣金应当从方瑞公司主张的销售佣金中扣除。青岛市中级人民法院以（2018）鲁02民终462号民事判决书判决驳回上诉、维持原判，认为天业亘源公司在一审中并未提出应从欠方瑞公司款项中扣除其营销人员佣金的抗辩意见，二审中亦未提交证据证明其与方瑞公司之间对此有约定，故对天业亘源公司的该上诉主张不予支持。在诉讼中，原告提供了平度市市场监督管理局出具的宸元公司、成元天业公司、天业亘源公司的私营企业登记信息查询结果、股东登记信息查询结果，以及网上查询的青岛亘源控股集团有限公司的企业信用信息公示报告，上述证据显示，宸元公司、成元天业公司、天业亘源公司登记住所均为平度市凤台街道办事处杭州路9号，宸元公司与成天元业公司的法定代表人均是季明来；天业亘源公司的法定代表人翟留峰是青岛亘源控股集团有限公司的最大股东；天业亘源公司注册资本10000万元，其中青岛亘源控股集团有限公司出资9000万元；宸元公司注册资本8000万元，其中天业亘源公司出资1600万元；成天元业公司注册资本4000万元，其中天业亘源公司出资1000万元。原告依据上述证据认为宸元公司与成元天业公司、天业亘源公司为关联企业，为查明案件事实，原告申请追加成元天业公司、天业亘源公司作为第三人参加诉讼，但明确表示不要求第三人承担支付劳动报酬的责任。被告宸元公司与第三人成元天业公司、天业亘源公司均认可三公司为关联企业。原告孙梦梦称，被告宸元公司与第三人成元天业公司、第三人天业亘源公司之间系关联企业，原告提供了被告宸元公司及两第三人的工商登记资料证明。原告要求被告方瑞公司与被告宸元公司支付所欠工资及佣金。并提交银行交易明细，称方瑞公司按照与第三人签订的销售合同实际履行发放工资和佣金的义务。庭审中被告方瑞公司、被告宸元公司、两第三人均认可被告方瑞公司与宸元公司、天业亘源公司分别签订了销售代理合同，约定由被告方瑞公司销售开元·御景、状元府邸开发的楼房。方瑞公司与成元天业公司于2015年11月15日签订的销售合同中约定了销售任务、销售佣金与支付方式、结算条件，并约定：甲方（成元天业公司）现有6名置业顾问，其劳动关系仍在甲方，底薪及销售佣金均由乙方（方瑞公司）承担，其完成销售目标时佣金结算标准为合同额的千分之三。结算时间为甲方支付佣金后，乙方在每月工资结算日时与工资同步发放。6名置业顾问由乙方统一管理，属于乙方销售团队一部分，对其调动和安排，乙方向甲方提出意见后，经甲方同意后进行调动和安排。若工作表现不佳，乙方可向甲方提出书面辞退意见，该置业顾问退出乙方销售团队，由甲方另行安排工作，但不得安排对接乙方代理工作的相关职责。甲方售楼处其他人员，乙方不得承担其工资、佣金等所有费用。与天业亘源公司于2016年9月1日签订的销售合同中约定了销售任务、销售佣金、结算标准、佣金支付办法，但没有关于与成元天业公司签订的销售办法中约定6名置业人员的去向及管理办法、工资及佣金发放的约定。原告提供的银行交易明细所载自2016年8月至2017年5月份由许成业向原告发放13笔款项。许成业与方瑞公司的法定代表人张晓玲（曾用名张晓令）系夫妻关系。通过该明细可以看出方瑞公司在履行与天业亘源公司签订的销售合同时，同样按照与成元天业公司签订的销售合同中约定的办法向6名置业人支付工资及佣金。关于方瑞公司与成元天业公司签订的销售合同中约定的6名置业人员，成元天业公司表示合同中约定6名置业人员即宸元公司包括原告在内的6名置业人员，方瑞公司予以否认，但没有按照本院的要求提供与成元天业公司约定的6名置业人员的姓名，根据原告由方瑞公司发放工资情况及宸元公司及两第三人的陈述，可以确认包括原告在内的6名置业人员即方瑞公司与成元天业公司签订的销售合同中约定的6名置业人员。本院认为，原告在宸元公司任营销部置业顾问，为宸元公司提供劳动，工资发放方式为底薪加销售佣金，宸元公司为原告缴纳了社会保险费。庭审中，本院询问原告是否同意解除劳动合同，原告称，具体时间是2017年9月30日解除劳动合同，10月1日之后就再没有去。根据原告提供的社会保险费缴纳明细及宸元公司认可原告自2014年9月17日入职、2017年9月离职的陈述，且自2017年10月1日开始原告再未向宸元公司提供劳动，本院认定原告与宸元公司的劳动合同于2017年9月30日解除，双方均未提交劳动合同，被告为原告缴纳社会保险的时间为2014年6月，故本院认定原告与宸元公司在2014年6月份至2017年9月30日期间存在劳动关系。原告在仲裁时还提供了其与同事孙晓龙于2017年9月20日与宸元公司法务主管张延军的通话录音光盘及书面整理材料，在该录音中，孙晓龙、孙梦梦因为佣金问题申请仲裁后宸元公司通知他们不用上班了，两人联系张延军要求公司给予补偿，张延军表示“佣金问题公司还没有想好，今天统计统计，签一下违约金协议，工作几年就给几年的补偿金，工资照发，之前领导批了的佣金和工资一起发，没批的单独列出来，我尽量给你们争取”。二被告对原告提供的两份明细及录音证据均不认可。本院认为，宸元公司拖欠原告工资，其与原告解除合同没有合法依据，因此系违法解除劳动合同，应当向原告支付经济补偿金。根据原告在宸元公司的入职年限，宸元公司应当按照经济补偿标准的二倍向原告支付3.5个月的赔偿金，原告主张以每月工资2500元为经济补偿金的标准，不超过其每月工资及佣金收入的总和，本院予以支持。故宸元公司向原告支付赔偿金的数额为17500元（2500元x3.5个月x2倍）。原告要求宸元公司支付3.5个月的经济补偿金8750、额外支付1个月的工资2500及补缴2017年10月份至孙梦梦同意解除劳动合同期间的社保，没有法律依据，本院不予支持。原告提供的宸元公司、成元天业公司、天业亘源公司的私营企业登记信息查询结果、股东登记信息查询结果、青岛亘源控股集团有限公司的企业信用信息公示报告、孙晓龙、孙梦梦与张延军的通话录音资料与被告宸元公司提供的员工手册、被告方瑞公司提供的成天元业公司、天业亘源公司的上诉状、（2018）鲁02民终464、462号民事判决书能够互相印证，证实宸元公司与成元天业公司、天业亘源公司均是青岛亘源控股集团有限公司所属地产公司，三公司为关联企业，宸元公司安排原告销售成天元业公司开发的开元御景住宅楼与天业亘源公司开发的状元府邸住宅楼，宸元公司应当按照《开元城营销部管理制度汇编》的规定付给原告销售佣金。宸元公司作为用工单位未向本院提供原告是否完成销售任务、原告经考核确认的销售佣金及已足额为原告发放工资及销售佣金的证据，应当承担对自己不利的法律后果，其所欠原告工资数额应以原告主张的为准，故原告要求宸元公司支付其工资114880.95元，本院予以支持。原告不是方瑞公司的工作人员。方瑞公司与第三人成天元业公司签订的代理销售开元御景住宅楼合同中虽然有关于原告等人的底薪及销售佣金由方瑞公司承担的约定，但约定的结算时间为“成元天业公司支付方瑞公司佣金后，方瑞公司在每月工资结算日时与工资同步发放”，而成天元业公司尚欠方瑞公司的佣金，方瑞公司支付原告等人工资的条件尚未成就，在此情况下，原告要求被告方瑞公司支付其销售开元御景住宅楼的工资及销售提成，本院不予支持。方瑞公司与第三人天业亘源公司签订的代理销售状元府邸住宅楼合同中没有关于原告等人工资应由方瑞公司发放的约定，原告要求方瑞公司支付其销售状元府邸住宅楼期间的工资及销售提成，于法无据，本院不予支持。第三人成元天业公司、天业亘源公司虽与被告宸元公司为关联企业，但与原告之间不存在劳动关系，原告明确表示不要求第三人承担支付劳动报酬的付款责任，本院予以确认。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告孙梦梦与被告青岛宸元房地产开发有限公司的劳动合同于2017年9月30日解除;二、被告青岛宸元房地产开发有限公司于判决生效后10日内付给原告孙梦梦工资（佣金）114880.95元;三、被告青岛宸元房地产开发有限公司于判决生效后10日内付给原告孙梦梦赔偿金17500元；四、驳回原告孙梦梦对被告青岛方瑞房地产营销有限公司的诉讼请求。五、驳回原告孙梦梦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告青岛宸元房地产开发有限公司公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  徐丛堂审判员  王美君审判员  刘 虹二〇一九年四月二十六日书记员  马世清