河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫11民终860号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司，住所地:河南省漯河市郾城区泰山路北段。负责人：朱文胜，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭长瑞，该公司员工。被上诉人（原审原告）：钟桂娜，女，1957年5月1日出生，汉族，住河南省临颍县。委托诉讼代理人：宋鹏飞，河南帝豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛丽娟，河南帝豪律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：田朝军，男，1979年7月5日出生，汉族，住河南省临颍县。被上诉人（原审被告）：田大磊，男，1977年6月15日出生，汉族，住河南省临颍县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司（以下简称平安财险漯河公司）因与被上诉人钟桂娜、田朝军、田大磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省临颍县人民法院（2018）豫1122民初3374号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人平安财险漯河公司的委托诉讼代理人郭长瑞、被上诉人钟桂娜的委托诉讼代理人宋鹏飞、薛丽娟到庭参加诉讼。被上诉人田朝军、田大磊经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。平安财险漯河公司上诉请求：1、依法改判上河南省临颍县人民法院(2018)豫1122民初3374号判决书，不服金额为65539.27元。2、本案的上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、误工费计算错误，误工费不应支持。临明豪机械有限公司成立日期2017年09月13日，钟桂娜提供的证明显示其从2017年8月就在单位上班，不符合常理，应不属实。临明豪机械有限公司的法定代表人是巩志峰，公司的股东也是巩志峰(公司就一个股东)。从中可以看出公司的所有人是巩志峰，故现在工资表上显示巩志峰和员工一起领工资，且所有员工的工资均基本一致，不符合常理。钟桂娜提供的证明临明豪木工机械厂名称变更为临明豪机械有限公司，公司名称的变更应由工商管理部门出具证明，其他证明没有证明效力。另临明豪机械有限公司经营地址临一环路北侧经七路西侧(临颍机机械制造有限公司院内)，法定代表人是巩志峰；临明豪木工机械厂经营地址是临107国道东侧二环路中段南侧，经营者：巩廷明，现在两单位的名称，经营地址，法定代表人(经营者)均不一致。临明豪木工机械厂在2017年5月23日还变更经营范围，故证明称2017年5月23日变更为临明豪机械有限公司，不符合常理。钟桂娜住院期间，上诉人去医院看望钟桂娜时,钟桂娜说工作单位时也没有提在临明豪木工机械厂上班。综上所述，钟桂娜提供的误工证明虚假，应不予采信，误工费的请求应予以驳回。二、护理费计算错误。钟桂娜本次外伤性诊断是左股骨颈骨折，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.8股骨颈骨折：手术治疗：误工180-365日，护理90-150日，营养90-180日，故钟桂娜的合理护理时长应是90-150日，现在参照附录A评定，不合理。应按合理住院天数99天计算。护理费应计算36848/365×(191-92)=9994.38元。三、被扶养人生活费不应当支持。钟桂娜已经61岁，达到法定退休年龄，本身就属于被扶养的对象，故其父母的被扶养人生活费不应当支持。四、鉴定费属于间接损失，不应当判决上诉人承担。综上，一审多计算(误工费30268元+护理费31497.47元+被扶养人生活费12948.18元+鉴定费820元)-(误工费0元+护理费9994.38元+被扶养人生活费0元+鉴定费0元)=65539.27元。特提出上诉，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。钟桂娜辩称，一、答辩人在临明豪机械有限公司工作的事实属实。临明豪机械有限公司是由临明豪木工机械厂注销之后新成立的公司.从答辩人的机械厂注销的时间和后来公司成立的时间以及二者所经营的范围、经营场所都刚好是吻合的，原来的临明豪木工机械厂的法定代表人是巩廷明,现在的临明家机械有限公司的法定代表人是巩志峰,两人系父子关系，答辩人在一审中提供有村委会证明证实，同时可以明显看出公司系家庭经营，巩志峰参与经营时为个人造工资，是其对财务管理的一种方式，是符合常理的。上诉人的怀疑没有合理根据,明显是不成立的。二、护理费计算并无不当。一审中，上诉人申请对答辩人的护理期进行鉴定，鉴定结果是护理期应从损伤之日起至本次评残前一日止。该鉴定机构是双方共同协商选择、法院出具委托，上诉人工作人员也参与到了鉴定的整个过程，鉴定程序合法，结果客观公正，应当予以采信，一审法院依照鉴定结论计算护理期符合法律规定。三、被扶养人的生活费应当得到支持。答辩人虽61岁,但是身体××并未丧失劳动能力，且有劳动收入，扶养父母又是其法定义务，法律并未规定达到六十周岁以上就丧失扶养父母的义务，上诉人上诉的理由没有事实依据和法律依据。四、鉴定费是受害人为了确定损失的大小所支出的合理的直接财产损失，并不属于间接费用，上诉人不承担鉴定费没有法律依据，综上所述，上诉人的上诉理由均不能成立，一审判决公平公正，并无不当之处，应驳回上诉，维持原判。被上诉人田朝军、田大磊未出庭未答辩。钟桂娜向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告285000元，赔偿清单为医疗费67634.16元、住院伙食补助费9550元、营养费3820元、误工费36216.70元、护理费38564元、精神损害抚慰金10000元、伤残赔偿金118231元、被扶养人生活费12948.18元、交通费2000元、鉴定（检查费）820元；2、被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年1月15日13时30分，田朝军驾驶车牌号为豫Ｌ×××**的小型客车，在临颍县××与××路交叉口北侧停车后打开驾驶室门时，与沿健康路由南向北行驶的钟桂娜驾驶的两轮电动自行车相撞，造成钟桂娜受伤和两车轻微损坏的交通事故。经临公安交通警察大队作出道路交通事故认定书认定：当事人田朝军负全部责任，当事人钟桂娜无责任。事故发生后，钟桂娜于2018年1月15日被送到临颍县人民医院住院治疗，病历主要载明：股骨颈骨折。诊断证明书主要载明：左股骨颈骨折；高血压；××；住院期间前一月需2人护理。2018年7月25日出院，出院证出院医嘱：院外继续休息治疗3月，抗凝药物应用，加强营养；定期复查，不适随诊；左下肢适度功能锻炼，下床适当活动；6-8周后，3个月后复查X线；改变生活习惯，尽量使用坐便。钟桂娜住院期间为191天，医疗费67634.16元。钟桂娜主张住院期间护理人为刘飞、陈鹏飞，钟桂娜为城镇居民。经漯河祥安法医临床司法鉴定所于2018年10月24日出具司法鉴定意见书，鉴定钟桂娜因本案至左下肢损伤（人工髋关节置换术后）的伤残程度等级已构成九级残，鉴定费（含检查费）820元。平安财险漯河公司在诉讼中对钟桂娜的住院天数、医疗费的合理性及护理期限进行司法鉴定，经漯河冠东法医临床司法鉴定所于2018年10月24日出具司法鉴定意见书，鉴定：1、2018年4月14日-2018年7月14日为钟桂娜不合理的住院时间；2、钟桂娜住院期间使用的红花注射液、注射用丹参和复方丹参片系不合理用药；3、钟桂娜的护理期时间评定，应从其损伤之日起至本次评残前一日止。钟桂娜在2018年4月14日-2018年7月14日（92天）住院期间的医疗费用为6557.93元。钟桂娜提供的明豪公司出具的由法定代表人签名并加盖公章的证明、工资表（2017年10-12月）及营业执照、企业信息公示报告、献街村委会出具的由经办人牛明博签名并加盖公章的证明证实：临明豪木工机械厂于2013年9月22日注册成立，2017年5月23日变更为明豪公司，营业期限自2017年9月13日起，登记状态为存续，钟桂娜在该公司工作，事故发生前3个月平均工资3220元。钟桂娜与钟声、钟素娜共同扶养父亲钟学昌（1929年12月12日出生）、母亲沈玉先（1926年12月17日出生）。豫Ｌ×××**机动车行驶证登记所有人为田大磊，在平安财险漯河公司处投保有机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）；投保有第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），保险限额500000元（含不计免赔率），保险期间均为2017年6月21日0时起至2018年6月20日24时止，本次事故发生在保险期间内。河南省统计局公布的2017年度城镇居民人均可支配收入29557.86元/年；居民服务业和其他服务业平均工资36848元/年；城镇居民人均消费性支出19422.27元/年。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应依法予以相应赔偿。本案中，根据公安机关出具的道路交通事故认定书，可以证明当事人田朝军负全部责任，当事人钟桂娜无责任，赔偿义务人应对钟桂娜因交通事故造成的损失依法承担赔偿责任。就钟桂娜的各项诉讼请求，评析认定如下：医疗费，根据钟桂娜提交的医疗费票据，结合鉴定结论、医院门诊病历、诊断证明及检查报告，可以证明钟桂娜医疗费61076.23元（67634.16元-6557.93元）；住院伙食补助费、营养费，根据医院诊断证明、住院病历及各方当事人庭审意见，认定钟桂娜的住院伙食补助费为4950元［50元／天×（191天-92天）］、营养费为1980元［20元／天×（191天-92天）］；误工费，根据有关法律规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。经鉴定钟桂娜的伤残程度等级为九级残，认定钟桂娜误工时间为事故发生之日2018年1月15日至定残前一日2018年10月23日，共计282天，按照钟桂娜月工资3220元计算误工费为30268元（3220元/月÷30天×282天）；护理费，经鉴定钟桂娜的护理期时间评定，应从其损伤之日起至本次评残前一日止，认定钟桂娜护理时间为为事故发生之日2018年1月15日至定残前一日2018年10月23日，共计282天，住院前30日护理人为2人，其余护理时间的护理人为1人，参照上一年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资36848元/年计算护理费为31497.47元［36848元/年÷365天×30天×2人+36848元/年÷365天×（282天-30天）×1人］；残疾赔偿金，经鉴定钟桂娜的伤残程度等级为九级残参照上一年度河南省城镇居民人均可支配收入29557.86元/年计算残疾赔偿金为112319.87元（29557.86元/年×19年×20%）；精神损害抚慰金，经鉴定钟桂娜的伤残程度等级为九级残钟桂娜有权要求精神损害抚慰金，按照当事人田朝军负全部责任，当事人钟桂娜无责任过错比例，酌定为10000元；鉴定费（含检查费）820元是为查明案件事实由钟桂娜支出的费用，由赔偿义务人承担；交通费，有关司法解释规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，钟桂娜在就医时需要车辆代步，这必将产生相应的费用，交通费为1980元［20元／天×（191天-92天）］；被扶养人生活费，参照上一年度河南省城镇居民人均消费性支出19422.27元/年计算被扶养人钟学昌、沈玉先生活费为12948.18元（19422.27元/年×5年×2人÷3人×20%）。钟桂娜医疗费用损失（含医疗费、住院伙食补助费、营养费）合计68006.23元（61076.23元+4950元+1980元），伤残赔偿部分损失（含误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、被扶养人生活费）合计199833.52元（30268元+31497.47元+112319.87元+10000元+820元+1980元+12948.18元）。豫Ｌ×××**机动车在被告平安财险漯河公司投保交强险和商业三者险，本案交通事故发生在保险期间内。钟桂娜损失，首先由平安财险漯河公司在其承保的交强险限额内予以赔偿，超出交强险赔偿限额部分，按照当事人田朝军负全部责任，当事人钟桂娜无责任过错比例，由平安财险漯河公司在其承保的商业三者险限额内承担，仍有不足的，由侵权人按照责任划分承担相应的赔偿责任。平安财险漯河公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿钟桂娜10000元，超出限额部分为58006.23元（68006.23元-10000元）；死亡伤残赔偿限额内赔偿钟桂娜110000元，超出限额部分为89833.52元（199833.52元-110000元）。超出交强险赔偿限额的147839.75元（58006.23元+89833.52元），由平安财险漯河公司在商业三者险限额内承担。平安财险漯河公司承担的赔偿款合计267839.75元（10000元+110000元+147839.75元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十四条第一款、第十六条第一款，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司于判决生效后十日内支付原告钟桂娜赔偿款267839.75元；二、驳回原告钟桂娜的其他诉讼请求。案件受理费5575元，适用简易程序审理减半收取2787.50元，由被告田朝军承担2495元，原告钟桂娜承担292.50元。二审钟桂娜提供了从互联网上打印的临明豪木工机械厂和临明豪机械有限公司的企业信息公示报告，以证明这两个企业法定代表人是父子关系，临明豪机械有限公司的成立时间和临明豪木工机械厂的注销时间刚好是吻合的，两个公司经营范围相同。平安财险漯河公司质证称这两个企业是两个单独的企业，两个企业直接没有关系。被上诉人的诉称是虚假的。另外没有证据证明这两个公司的经营者是父子关系。二审经审理查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。本院认为，根据公安机关出具的道路交通事故认定书认定，本案交通事故田朝军负全部责任，钟桂娜无责任。经司法鉴定所鉴定钟桂娜因本次交通事故造成九级伤残，钟桂娜有权依法主张因本次交通事故造成的损失。肇事车辆在上诉人平安财险漯河公司投保交强险和商业三者险，本案交通事故发生在保险期间内，上诉人应当依法承担赔偿责任。关于平安财险漯河公司上诉称的误工费、护理费、被扶养人生活费及鉴定费问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿……”根据钟桂娜一、二审提供的临明豪机械有限公司出具的由法定代表人签名并加盖公章的证明、工资表及营业执照、献街村委会出具的由经办人签名并加盖公章的证明、临明豪木工机械厂和临明豪机械有限公司的企业信息公示报告等，一审判决认定的钟桂娜误工费依法有据并无不当；一审判决根据专业鉴定机构出具的鉴定意见认定钟桂娜的护理期亦无不当；钟桂娜对父母尽孝扶养是其法定义务，一审判决认定的被扶养人生活费符合法律规定；鉴定费属于钟桂娜为确定损失支出的必要花费，一审判决认定为钟桂娜的损失亦无不当。综上所述，平安财险漯河公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1440元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司漯河中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 超审判员 曹光辉审判员 缑兵伟二〇一九年四月十九日书记员 陈 陈