安徽省淮南市大通区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0402刑初80号 公诉机关淮南市大通区人民检察院。 被告人闫冬雷，男，1975年5月20日出生于淮南市，汉族，不识字，无业，户籍地淮南市谢家集区，住淮南市谢家集区。因犯故意伤害罪，于1991年6月11日被淮南市谢家集区人民法院判处有期徒刑一年。因犯盗窃罪，于2001年6月27日被安徽省合肥市中市区人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金5000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年9月11日被淮南市公安局山南新区分局刑事拘留，经淮南市大通区人民检察院批准，同年10月15日被淮南市公安局山南新区分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。 辩护人石春生，安徽铸志律师事务所律师。 淮南市大通区人民检察院以大检刑诉[2018]376号起诉书指控被告人闫冬雷犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院遵照淮南市中级人民法院指定管辖决定审查受理后，依法组成合议庭，于2019年2月25日公开开庭审理了本案。淮南市大通区人民检察院指派检察员陈某出庭支持公诉，被告人闫冬雷及其辩护人石春生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 淮南市大通区人民检察院指控：1.2018年6月中旬的一天，在谢家集区谢二北村35号楼2单元13号被告人闫冬雷住处楼下，闫冬雷向吴某贩卖100元约0.06克海洛因。 2.2018年8月的一天中午，在谢家集区谢二北村35号楼2单元13号被告人闫冬雷住处东侧的铁路口，闫冬雷向唐某贩卖800元约0.8克海洛因。 3.2018年8月的一天晚上，在谢家集区谢二北村35号楼2单元13号被告人闫冬雷住处门口，闫冬雷向唐某贩卖400元约0.3克海洛因。 4.2018年8月的一天下午，在谢家集区谢二北村35号楼2单元13号被告人闫冬雷住处楼下，闫冬雷向唐某贩卖400元约0.3克海洛因。 5.2018年8月29日下午，在谢家集区熙城熙园小区金联足浴店门口，被告人闫冬雷向吴某贩卖毒品时被当场抓获，现场查获闫冬雷随身携带一大袋海洛因，内有十七包已分装好的海洛因用于贩卖，经称量查获的海洛因净重4.06克。 以上被告人闫冬雷贩卖海洛因共计5.52克。 为证明上述事实，公诉人当庭宣读出示了书证、证人证言、被告人供述、勘验、检查、辨认等笔录、视听资料、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人闫冬雷违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品共计5.52克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人闫冬雷具有如实供述主要犯罪事实的法定从轻处罚情节和曾两次因犯罪受到刑事处罚的酌定从重处罚情节。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定依法判处。 被告人闫冬雷当庭辩解称其没有实施起诉书指控的第二起贩毒行为。 辩护人的辩护意见是：1.起诉书指控的第二起犯罪事实仅有证人唐某的证言证明，不应认定。2.起诉书指控的第五起犯罪事实中闫冬雷携带的毒品4.06克不能认定为贩卖毒品数量，且该起犯罪应认定为未遂。3.闫冬雷具有坦白情节，当庭认罪悔罪。请求对被告人闫冬雷从轻处罚。 经审理查明：1.2018年6月中旬的一天，被告人闫冬雷在其位于本市谢家集区谢二北村35号楼2单元13号的住处楼下，向吴某贩卖100元约0.06克海洛因。 2.2018年8月的一天中午，被告人闫冬雷在其位于谢家集区谢二北村35号楼2单元13号的住处东侧的铁路口，向唐某贩卖800元约0.8克海洛因。 3.2018年8月的一天晚上，被告人闫冬雷在其位于谢家集区谢二北村35号楼2单元13号的住处门口，向唐某贩卖400元约0.3克海洛因。 4.2018年8月的一天下午，被告人闫冬雷在其位于谢家集区谢二北村35号楼2单元13号的住处楼下，向唐某贩卖400元约0.3克海洛因。 5.2018年8月29日下午，被告人闫冬雷在谢家集区熙城熙园小区金联足浴店门口，向吴某贩卖毒品时被民警当场抓获。民警现场查获闫冬雷随身携带的十七包已分装好、用于贩卖的海洛因及两部手机。经称量查获的海洛因净重4.06克。 案发后，公安机关从被告人闫冬雷住处查获注射器、塑料袋若干和一个电子称。 审理期间，被告人闫冬雷亲属代为退缴违法所得1700元。 上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据予以证实，本院依法予以确认： 1.户籍信息证实：被告人闫冬雷的基本情况。 2.吸毒人员动态管控详细信息表证实：被告人闫冬雷曾因吸毒多次被行政拘留、强制隔离戒毒、社区戒毒。 3.淮南市谢家集区人民法院（1999）谢刑初字第39号刑事附带民事判决书、合肥市市中区人民法院（2001）中刑初字第66号刑事判决书、合肥市中级人民法院（2001）合刑终字第155号刑事裁定书证实：被告人闫冬雷曾因犯罪被判刑情况。 4.公安机关情况说明、归案经过说明证实：2018年8月29日，民警在本市谢家集区熙城熙园小区金联足浴店门口将闫冬雷抓获。 5.资金往来结算票据证实：闫冬雷亲属代为退缴违法所得1700元。 6.人身安全检查笔录、证据保全决定书及清单、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、当面称量记录及照片证实：2018年8月29日民警将闫冬雷抓获后，查获其随身携带的两部手机及17包毒品疑似物，经称量毒品疑似物净重4.06克。 7.搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片证实：公安机关对闫冬雷住处进行搜查，扣押了注射器、塑料袋若干和一个电子秤。 8.现场检测报告书、行政处罚决定书证实：吴某、唐某、闫冬雷因吸毒被公安机关行政拘留。 9.指认现场照片证实：闫冬雷、吴某分别指认了双方交易毒品的现场，两人指认的地点一致。 10.通话记录证实：2018年8月29日下午，吴某电话联系闫冬雷电话184××××1984二次。2018年8月份，唐某电话199××××7176联系闫冬雷电话184××××1984六十次。 11.现场勘验笔录证实：位于谢家集区谢二北村35号楼2单元楼下、谢家集区熙城熙园小区金联足浴店门口的毒品交易现场情况。 12.理化检验报告证实：经淮南市公安司法鉴定中心检验，民警从闫冬雷身上查获的17包毒品疑似物检出海洛因成分。 13.证人吴某的证言证实：2018年6月中旬的一天下午，“闫六”在谢家集区谢二北村35号楼2单元他家楼下贩卖给其100元的海洛因，约0.06克。同年8月29日下午，其打“闫六”电话184××××1984联系后，到谢家集区金联足浴店楼下找“闫六”买毒品时被民警抓获。 14.证人唐某的证言、辨认笔录证实：其多次向闫冬雷购买海洛因，每次用手机199××××7176拨打闫冬雷手机184××××1984联系。2018年8月的一天中午，闫冬雷在谢二北村他家东边的铁路口卖给其800元的海洛因，约0.8克。2018年8月的一天晚上，闫冬雷在他家门口卖给其400元的海洛因，约0.3克。2018年8月的一天下午，闫冬雷在他家楼下卖给其400元的海洛因，约0.3克。 15.被告人闫冬雷在侦查阶段的供述及视频证实：其以贩养吸，所使用的手机号码有184××××1984等。2018年6月中旬的一天下午，其在自己家楼下卖给吴某100元的海洛因。2018年8月29日下午，其接到吴某的电话要买100元的海洛因，后其在金联足浴店楼下准备卖给吴某海洛因时被民警抓获，民警从其身上查获17小包海洛因，这些海洛因用四种颜色塑料袋包装，重量不同，方便贩卖。经常有吸毒人员到其家或者打电话联系其购买毒品。 被告人闫冬雷当庭对起诉书指控的第三、四起犯罪事实承认属实。 本院认为：被告人闫冬雷违反国家毒品管理规定，多次向他人贩卖毒品5.52克，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重,应依法惩处。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院依法予以确认。被告人闫冬雷具有犯罪前科，对公诉机关提出可酌情从重处罚的公诉意见予以采纳。被告人闫冬雷能退缴违法所得，对公诉机关、辩护人提出可酌情从轻处罚的公诉、辩护意见予以采纳。 对被告人闫冬雷提出其没有实施起诉书指控的第二起贩毒行为的辩解意见及其辩护人提出起诉书指控的第二起犯罪事实不应认定的辩护意见，经查，证人唐某的证言结合其与闫冬雷之间的手机通话记录，应予认定被告人闫冬雷实施了该起犯罪的事实。对该辩解、辩护意见不予采纳。 对辩护人提出起诉书指控的第五起犯罪事实中被告人闫冬雷携带的毒品4.06克不能认定为贩卖毒品数量，且该起犯罪应认定为未遂的辩护意见，经查，贩毒人员被抓获后，从其处查获的毒品应认定为其贩卖的毒品，故民警从闫冬雷身上查获的4.06克海洛因应当认定为其贩卖毒品数量，且该起贩卖毒品已经进入交易环节，属于既遂。对该辩护意见不予采纳。 对公诉机关提出被告人闫冬雷如实供述主要犯罪事实的公诉意见及辩护人提出闫冬雷具有坦白情节，当庭认罪悔罪的辩护意见，经查，被告人闫冬雷在公安机关仅供述了起诉书指控的第一、五起犯罪事实，当庭对起诉书指控的第三、四起犯罪事实承认属实，不能认定其如实供述主要犯罪事实，不具有坦白情节，仅属于当庭认罪，可酌情从轻处罚。对该公诉意见不予采纳，对该辩护意见部分予以采纳。 根据被告人闫冬雷犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第五十二条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人闫冬雷犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）； (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月11日起至2022年9月10日止。) 二、违法所得人民币一千七百元予以追缴，上缴国库；扣押在案的两部手机、注射器、塑料袋若干、电子称一个予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  李侠军 审 判 员  邵 秋 人民陪审员  吴怀开 二〇一九年四月一日 书 记 员  刘 畅 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；