文书内容重庆市綦江区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0110民初748号原告：四川灏盛市政工程有限公司，住所地四川省凉山彝族自治州盐源县盐井镇政府街********，统一社会信用代码91511923MA62D3Ul89。法定代表人：符富春，该司执行董事。委托诉讼代理人：邹朋，重庆盾然律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐伟，重庆盾然律师事务所律师。被告：重庆盛东商贸股份有限公司，住所地重庆綦江区（原盛区）万东镇万东北路**，统一社会信用代码91500110066185394N。法定代表人：陶贵芸，该司董事长。委托诉讼代理人：刘永森，男，1972年3月1日出生，汉族，住重庆市綦江区。被告：陶贵芸，男，1986年2月9日出生，汉族，住重庆市双桥区。被告：陶渊，男，1992年5月20日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。原告四川灏盛市政工程有限公司（以下简称：灏盛公司）与被告重庆盛东商贸股份有限公司（以下简称：盛东公司）、陶贵芸、陶渊建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月17日立案后，依法适用简易程序于2019年2月22日公开开庭进行了审理。原告灏盛公司的委托诉讼代理人邹朋、被告盛东公司的法定代表人陶贵芸及委托诉讼代理人刘永森、被告陶贵芸、被告陶渊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告灏盛公司向本院提出诉讼请求：１．判决被告盛东公司向原告返还履约保证金500，000元并支付利息（从2017年6月28日起至付清时止，按照中国人民银行同期同类贷款利率4倍的标准计算）；2．判决被告盛东公司支付原告工程款1，605，966.46元和利息（从2018年8月8日起至付清时止，按照中国人民银行同期同类贷款利率4倍的标准计算）；3．确认原告就重庆盛东国际商贸物流园项目水电安装工程折价或者拍卖的价款享有建设工程价款优先受偿权；4．判决被告陶贵芸、被告陶渊在其未出资本息范围内对被告盛东公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。事实和理由：2017年2月27日，原告灏盛公司与被告盛东公司签订《重庆盛东国际商贸物流园安装工程施工合同》，约定由原告承建重庆盛东国际商贸物流园水电安装工程项目，工程地点重庆市万盛区万东镇榜上村，施工范围为本工程施工图中的水、电预留预埋及应急和弱电安装，总价暂定1000万元，最终价以定额计价结算为准。工程款支付按本合同约定的付款条件及时间超期后，原告有权向被告按当期银行利率四倍索取利息；超期一个月，原告有权单方面终止合同并向被告盛东公司索赔由此带来的损失；原告向被告盛东公司支付500,000元履约保证金，该保证金从本合同签章生效之日起4个月内，被告盛东公司以现金方式，无任何条件和理由全额退还履约保证金给原告，否则原告有权停工及索赔，并有权向被告盛东公司按当期银行利率四倍索取利息。合同签订后，原告分两次共向被告盛东公司支付履约保证金500,000元，并按约定进行了相应的施工。被告盛东公司未按合同约定在合同签订后4个月内退还履约保证金并支付工程进度款，仅在2018年春节期间代付农民工工资100,000元。2018年8月7日，原告与被告办理完毕原告施工部分的工程项目结算，核定金额为1，705，966.46元，但被告盛东公司至今未向原告支付该款项。被告陶贵芸、陶渊系被告盛东公司发起人和股东，被告盛东公司的注册资本为3000万元（出资方式为货币），但实收资本为800万元。根据被告盛东公司2013年9月25日股东大会通过的对公司章程的修改决议，被告陶贵芸、陶渊应在2015年5月8日前缴付剩余的2200万元认缴出资。被告陶贵芸、陶渊没有履行全面的出资义务，其行为已构成出资不实。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款关于“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”的规定，请求法院判决被告陶贵芸、陶渊在其未出资本息范围内对被告盛东公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。为此特向贵院提起诉讼，请依法判决支持原告的诉讼请求。被告盛东公司辩称，涉案合同是挂靠合同，应属无效合同。原告在中途退场，涉案工程未完工。原告未提供合格的工程，无对工程价款的优先受偿权。盛东公司完全有能力退还保证金及支付工程款，被告陶贵芸、陶渊不应承担补充赔偿责任。被告陶贵芸辩称，盛东公司完全有能力退还保证金及支付工程款，我不应承担补充赔偿责任。被告陶渊辩称，盛东公司完全有能力退还保证金及支付工程款，我不应承担补充赔偿责任。本院经审理认定事实如下：2017年2月27日，原告灏盛公司（乙方）与被告盛东公司（甲方）签订《重庆盛东商贸国际物流园安装工程施工合同》。该合同约定：承包人为灏盛公司；工程名称为重庆盛东国际商贸物流园；工程地点为重庆市万盛区万东镇榜上村；工程承包范围为双方签字确认本工程施工图中的水、电预留预埋及应急和弱电的安装，直至竣工验收；总工期300日历天；本合同总价暂定1000万元，最终价以定额计价结算为准；本工程合同价款按以下方式支付：乙方进场施工至2017年5月25日前向甲方上报已完成的工程量，甲方在次月（2017年6月）中旬第一次向乙方支付已完成工程量的工程款80%；甲方在付第一次工程款后，乙方在每月25日前上报当月所完成的工程量；甲方在次月15日前向乙方支付上月进度的80%的工程款（即甲方按月进度80%支付乙方工程款）；工程完工后一个月内，甲方向乙方支付进度款至总产值的90%；综合验收合格，结算办理完成（双方签字盖章确认结算金额）后一个月内，甲方向乙方支付至本工程结算金额的97%的工程款；预留工程质量保修金3%，工程保修期二年，竣工验收合格之日起计算保修期，保修期满后经甲方审核乙方无保修违约责任时15个工作日内一次性付清质保金，质保金不计息；按本合同约定的付款条件及时间超期后，乙方有权向甲方按当期银行利率4倍的标准索取利息；超期一个月，乙方有权单方面终止合同并向甲方索赔由此带来的损失；本工程履约保证金为500,000元；本合同签章生效后3个工作日内，乙方向甲方先交纳履约保证金200,000元；乙方进场能正常施工，7个工作日内向甲方再交纳履约保证金300,000元；从本合同签章生效之日起4个月内，甲方以现金方式，无任何条件和理由全额退还履约保证金给乙方，否则乙方有权停工及索赔，并有权向甲方按当期银行利率四倍索取利息；甲方不按本合同相关约定的时间支付乙方工程进度款和剩余部分结算价款及剩余质保金时，乙方应及时向甲方发出要求付款的通知，甲方收到乙方通知后仍不能按要求付款，甲方应向乙方支付因延期支付金额的利息（利率按同期银行贷款利率4倍的标准计），并由甲方向乙方按未付金额5‰/天计算违约金，甲方应承担由此而造成的损失和责任等内容。2017年2月28日，原告灏盛公司向被告盛东公司交纳履约保证金200,000元。2017年3月，原告灏盛公司进场施工。2017年3月21日，原告灏盛公司向被告盛东公司交纳履约保证金300,000元。2018年，涉案工程完工。2018年年初，被告盛东公司代付农民工工资100,000元。2018年8月7日，原告灏盛公司与被告盛东公司办理完毕原告施工部分的工程项目结算，核定金额为1，705，966.46元。至今被告盛东公司未按合同约定退还履约保证金并支付相应的工程款。被告盛东公司系被告陶贵芸、陶渊共同出资成立，注册资本为3000万元。被告陶贵芸、陶渊实际出资各400万元。被告陶贵芸、陶渊各有1100万元应在2015年5月8日前以货币方式出资，但被告陶贵芸、陶渊至今未履行上述出资义务。重庆合创机电设备工程有限公司与盛东公司、陶贵芸、陶渊建设工程施工合同纠纷一案，本院作出的（2016）渝0110民初5481号民事判决，判决：盛东公司在本判决生效后5日内返还重庆合创机电设备工程有限公司工程保证金1，500,000元，并从2015年4月21日起至付清时止按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准支付资金占用利息损失；被告陶贵芸、陶渊分别在未出资金额1100万元范围内对盛东公司上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任等。本院认为，原告灏盛公司与被告盛东公司签订《重庆盛东商贸国际物流园安装工程施工合同》是当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担相应的民事责任。原告灏盛公司已经按照约定交纳履约保证金500,000元，被告盛东公司未按合同约定于该合同签章生效之日（2017年2月27日）起4个月内全额退还履约保证金，已经构成违约，应当承担相应的民事责任。现原告灏盛公司诉请判令被告盛东公司退还履约保证金500,000元并支付利息（以所欠履约保证金500,000元为基数，从2017年6月28日起按照中国人民银行同期同类贷款利率4倍的标准计算至付清时止），符合合同约定和法律规定，本院予以支持。原告灏盛公司未提供书面证据证明涉案工程经竣工验收合格，应当承担举证不利的后果，本院认定涉案工程尚未竣工验收合格，所以原告灏盛公司诉请确认其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿，无事实和法律依据，本院不予支持。涉案工程经原告灏盛公司与被告盛东公司结算，被告盛东公司否认涉案工程已完工，与常理不符，所以本院推定涉案工程已完工。结合原告灏盛公司于2017年3月进场施工、合同约定的工期为300日历天等事实，本院认定涉案工程完工的时间早于原告灏盛公司与被告盛东公司办理结算完毕之日（2018年8月7日）前1个月。原告灏盛公司认可被告盛东公司已经支付工程款100,000元，本院予以确认。被告盛东公司未按约定于工程完工后1个月内支付进度款至总产值的90%，已经构成违约，应当承担相应的民事责任。被告盛东公司应按约定向原告灏盛公司支付工程款1，435，369.81元（1，705，966.46元×90%-100,000元）和利息（以所欠工程款1，435，369.81元为基数，从2018年8月8日起按照中国人民银行同期同类贷款利率4倍的标准计算至付清时止）。现原告诉请判令被告盛东公司支付工程款1，605，966.46元和利息（从2018年8月8日起至付清时止，按照中国人民银行同期同类贷款利率4倍的标准计算），本院部分予以支持。被告盛东公司系被告陶贵芸、陶渊共同出资成立，注册资本为3000万元，但被告陶贵芸、陶渊实际出资各400万元，尚有2200万元至今未出资到位。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”所以被告陶贵芸、陶渊分别应在未出资1100万元本息范围内对被告盛东公司以上债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，但应扣除（2016）渝0110民初5481号重庆合创机电设备工程有限公司与盛东公司、陶贵芸、陶渊建设工程施工合同纠纷一案中陶贵芸、陶渊应当承担的部分。综上，原告灏盛公司的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告重庆盛东商贸股份有限公司于本判决生效起10日内向原告四川灏盛市政工程有限公司退还履约保证金500,000元并支付利息（以所欠履约保证金500,000元为基数，从2017年6月28日起按照中国人民银行同期同类贷款利率4倍的标准计算至付清时止）；二、被告重庆盛东商贸股份有限公司于本判决生效起10日内向原告四川灏盛市政工程有限公司支付工程款1，435，369.81元和利息（以所欠工程款1，435，369.81元为基数，从2018年8月8日起按照中国人民银行同期同类贷款利率4倍的标准计算至付清时止）；三、被告陶贵芸、陶渊分别应在未出资1100万元本息范围内对被告盛东公司上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，但应扣除（2016）渝0110民初5481号重庆合创机电设备工程有限公司与盛东公司、陶贵芸、陶渊建设工程施工合同纠纷一案中陶贵芸、陶渊应当承担的部分；四、驳回原告四川灏盛市政工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11，824元，由被告重庆盛东商贸股份有限公司负担，被告重庆盛东商贸股份有限公司于本判决生效起10日内向本院交纳此款。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  张毅二〇一九年四月十日书记员  张琳