陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕01民终616号 上诉人（原审第三人）：穆青山，男，1945年6月25日出生，汉族，住西安市长安区。委托诉讼代理人：陈琦磊，陕西尚文律师事务所律师。上诉人（原审被告）：包旺，男，1980年3月28日出生，汉族，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：喻胜修，陕西至正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李宝元，男，1941年9月4日出生，汉族，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：李小青，女，1969年7月23日出生，汉族，住西安市雁塔区，系李宝元之女。被上诉人（原审第三人）：陕西兴园实业发展有限公司，住所地：陕西省西安市雁塔区。法定代表人：索保县，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈文军，男，1958年9月19日出生，汉族，该公司员工，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：李奎民，男，1965年6月2日出生，汉族，系该公司员工，住西安市雁塔区。上诉人穆青山、上诉人包旺因与被上诉人李宝元、被上诉人陕西兴园实业发展有限公司物件损害责任纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初11356号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2017年6月27日7时30分许，李宝元从位于本市雁塔区XX街XX号XX社区XX号楼XX单元XX楼XX号门前经过，被楼上掉下的水泥石块砸中头部及背部。事发后家属报警并拨打了120急救电话，李宝元被送至兵器521医院抢救治疗。当日下午经调查确认：系西京社区北院10号楼3单元5层2号外延飘窗水泥石块跌落所致。李宝元被诊断为开放性颅脑损伤、双肺挫伤、双侧胸腔少量积液、左侧肩部软组织挫裂伤、多处软组织擦挫伤，住院21天。期间包旺向李宝元支付医疗费29500元，经询李宝元其诉请第一项包含包旺已经支付的29500元。庭审中李宝元申请对伤残等级和后续治疗费进行司法鉴定，经本院委托进行司法鉴定，陕西西安中恒法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，载明：李宝元的伤残等级为十级，后续治疗费为30000元。李宝元、包旺及陕西兴园实业发展有限公司、穆青山对司法鉴定意见书均无异议。另查明，涉案房屋系2014年5月9日包旺从穆青山处购买，发生水泥块跌落的外延飘窗系穆青山搭建。陕西兴园实业发展有限公司系涉案社区的物业管理单位。再查明，李宝元此次受伤所花费用为：门诊费1374.45元、住院费48470.11元、120急救费300元、交通费48.50元、住院伙食补助费630元、营养费1050元、门诊复查费122.64元。李宝元于2017年9月12日诉至原审法院称，2017年6月27日7时30分许，其从位于本市雁塔区XX街XX号XX社区XX号楼XX单元XX楼XX号门前经过，被楼上掉下的水泥石块砸中头部及背部。事发后家属报警并拨打了120急救电话，李宝元被送至兵器521医院抢救治疗。当日下午经调查确认：系西京社区北院10号楼3单元5层2号外延飘窗水泥石块跌落所致。其被诊断为开放性颅脑损伤、双肺挫伤、双侧胸腔少量积液、左侧肩部软组织挫裂伤、多处软组织擦挫伤。现诉至法院，请求判令：1、包旺支付李宝元门诊费1374.45元、住院费48470.11元、120急救费300元；2、包旺支付李宝元误工费1050元；3、包旺支付李宝元护理费14840元；4、包旺支付李宝元交通费48.50元；5、包旺支付李宝元住院伙食补助费630元；6、包旺支付李宝元营养费1050元；7、包旺支付李宝元伤残赔偿金28440元；8、包旺支付李宝元精神抚慰金30000元；9、包旺支付李宝元后期治疗费35000元；10、包旺支付李宝元门诊复查费122.64元；11、本案诉讼费、鉴定费由包旺承担。包旺辩称，其系位于本市雁塔区XX街XX号XX社区XX号楼XX单元XX层XX号房屋业主。将李宝元砸伤的水泥块是从其家外延飘窗跌落的，但这个房屋是其从穆青山处购买的。这个外延飘窗是穆青山加盖的，属于违章建筑，故穆青山应承担部分责任。陕西兴园实业发展有限公司作为涉案小区的物业管理单位，没有尽到监督管理责任，也应承担部分责任。事发后其已经支付了29500元，应当从款项中扣除。综上，其认为应当由其和陕西兴园实业发展有限公司、穆青山共同承担赔偿责任。陕西兴园实业发展有限公司辩称，其公司作为物业管理单位，已经尽到了监督管理责任，不应承担赔偿责任。穆青山辩称，其在2015年将涉案房屋卖给包旺，包旺未尽到妥善的维修义务，导致事件发生，故不应由其承担赔偿责任。原审法院认为，公民的健康权依法受法律保护。本案李宝元从位于本市雁塔区XX街XX号XX社区XX号楼XX单元XX楼XX号门前经过，被楼上掉下的水泥石块砸中头部及背部，包旺作为房屋的所有人和使用人，对房屋负有管理和修缮的义务，应当承担60%的赔偿责任。陕西兴园实业发展有限公司作为小区的物业公司，对涉案建筑物负有管理的责任，其未尽到管理的职责，故应承担20%的赔偿责任。穆青山作为原房屋所有人，违规加盖了外延飘窗，致使李宝元受伤，故其也需承担20%的赔偿责任。李宝元诉请第一项，因包旺已经支付29500元，故该29500元应予扣除。李宝元诉请第二项，因李宝元系退休人员，且未提供误工证据，故对该项请求不予支持。李宝元诉请第三项，虽然李宝元提交了三名护理人员的工资证明，但因医嘱并未载明需要三名护理人员，结合李宝元系年逾古稀的老者，受伤后客观上确需护理人员，故确认一名护理人员为宜，结合住院天数，护理费应为5880元。李宝元诉请第四项，李宝元提供了交通费票据，且包旺和陕西兴园实业发展有限公司、穆青山无异议，予以支持。李宝元诉请第五项和第六项，于法有据，予以支持。李宝元诉请第七项，根据相关标准，应认定为残疾赔偿金15405元。李宝元诉请第八项，明显过高，考虑到李宝元年事已高的现状，酌情认定2000元。李宝元诉请第九项，鉴定意见书载明为30000元，予以确认。李宝元诉请第十项，有门诊复查病历和收费票据为证，应予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第八十五条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》之规定，判决如下：一、被告包旺于本判决生效后十日内赔偿原告李宝元支付门诊费1374.45元、住院费18970.11元、120急救费300元、交通费48.50元、住院伙食补助费630元、营养费1050元、门诊复查费122.64元、残疾赔偿金15405元、后续治疗费30000元、精神损害抚慰金2000元，共计69900.59元的60%，即为41940.35元。二、第三人陕西兴园实业发展有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告李宝元支付门诊费1374.45元、住院费18970.11元、120急救费300元、交通费48.50元、住院伙食补助费630元、营养费1050元、门诊复查费122.64元、残疾赔偿金15405元、后续治疗费30000元、精神损害抚慰金2000元，共计69900.59元的20%，即为13980.12元。三、第三人穆青山于本判决生效后十日内赔偿原告李宝元支付门诊费1374.45元、住院费18970.11元、120急救费300元、交通费48.50元、住院伙食补助费630元、营养费1050元、门诊复查费122.64元、残疾赔偿金15405元、后续治疗费30000元、精神损害抚慰金2000元，共计69900.59元的20%，即为13980.12元。如果未按本判决指定的期间履行给予金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的金钱利息。本案案件受理费3242元、鉴定费1560元，均由包旺承担。宣判后，穆青山、包旺均不服，向本院提起上诉。穆青山诉称，上诉请求：1、撤销原判第三项，改判穆青山不承担责任；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。一审认定其承担20%的赔偿责任，显然认定错误。一审审理查明，其已于2014年将本案所涉房屋出卖给包旺，包旺是按照现状购买其的二手房屋，并且在包旺购买后，双方已对该房屋进行了交割并办理了产权变更登记，该房屋一直由包旺居住、使用、管理。根据合同法等有关法律规定，其与包旺就该房屋的买卖自房屋交割且办理完毕产权变更登记后，关于该房屋自身或因该房屋产生的一切风险依法应当由该房屋的所有权人即包旺承担。一审判决其承担20%的赔偿责任，无法律依据。一审判决引用的法律条文，并无任何一条明确规定其需要为此承担赔偿责任。李宝元辩称，其觉得穆青山的上诉请求及理由不完全对，穆青山肯定有责任，不可能一点责任都没有。诉讼费也没有法律依据让其承担。包旺辩称，飘窗事实是违章建筑，不是原有建筑物的东西，正因为飘窗和原建筑物不是整体，交付给其时也没有告诉其。其买了之后，不知道这个情况，以至于发生掉落造成李宝元的受伤。材料的使用以及隐瞒标的物的责任应该由穆青山承担。如果买卖时多余的东西拆除掉，这个责任肯定没有。建筑物的责任肯定是终身的，既然享受了就要承担损害。责任给穆青山判的轻了，其认为应该判处30%的责任给穆青山。陕西兴园实业发展有限公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，其是管理者，虽然对违章建筑发了公告，也上报上级部门，但因未采取果断措施导致事故。其赞同包旺一方的答辩意见。包旺诉称，上诉请求：1、撤销原判第一项，改判为：包旺于本判决生效十日内承担李宝元门诊费1374.45元，住院费48470.11元，120急救费300元，交通费48.5元，住院伙食补助费630元，营养费1050元，门诊复查费122.64元，残疾赔偿金15405元，后续治疗费30000元，精神抚慰金2000元，共计99400.70元的50%，计49700.35元，由于此前包旺已经支付医药费29500元，还应支付20200.35元；2、撤销原判第二项，改判为：陕西兴园实业发展有限公司于本判决生效十日内承担李宝元门诊费1374.45元，住院费48470.11元、120急救费300元、交通费48.5元、住院伙食补助费630元、营养费1050元，门诊复查费122.64元、残疾赔偿金15405元、后续治疗费30000元、精神抚慰金2000元，共计99400.70元的20%，即19880.14元；3、穆青山于本判决生效十日内承担李宝元门诊费1374.45元，住院费48470.11元、120急救费300元、交通费48.5元、住院伙食补助费630元、营养费1050元，门诊复查费122.64元、残疾赔偿金15405元、后续治疗费30000元、精神抚慰金2000元，共计99400.70元的30%，即29820.21元；4、一审案件受理费3242元，鉴定费1560元，由包旺承担50%即2401元，陕西兴园实业发展有限公司承担20%即960元、穆青山承担30%即1440元。事实与理由：原审法院责任分配不当，依法应予纠正。原审法院忽视原房屋所有人穆青山违章加盖飘窗应当承担的责任，对于原房主在加盖违章建筑所使用的材料粘合度、稳定性缺陷有意忽略，而对其的所谓管理责任放大处理，以致给其分配了60%的责任，显然不合理。正是由于违建飘窗所使用的材料不符合要求，以致发生掉落、伤人事件，而该房屋原房主使用多年后转卖给其，并未告知该飘窗违建，也未提供其飘窗使用的建筑材料与大楼建筑材料非同一检材，存在材料粘合度、稳定性的问题。原审判决在计算李宝元诉请时，先减去其已经支付的29500元明显不妥。应在发生的所有费用基础上分配责任人。一审判决将穆青山住址同其住址，有损法律文书的尊严。在一审案件审理过程中，穆青山委托代理人出庭，未审核穆青山的住址，如果按照该判决，那么穆青山应该等同其的责任，因为穆青山也是房屋使用人。李宝元辩称，以原审判决为准。穆青山辩称，1.包旺在上诉状所述其私自加盖，目前没有任何有权机构认定该加盖属违法建筑；2.买卖房屋是二手房，按照房屋现状所购买；3.包旺购买时去实地勘查过，且一审证据显示，包旺对加盖飘窗是明知；4.包旺所称的使用材料的粘合度容易忽略，包旺没有任何证据能够证明，同时包旺购买时已对房屋进行查看，其不存在任何隐瞒事实的情况；5.包旺作为房屋所有权人，依法承担房屋修缮责任，包旺购买房屋三年后出现事故，应承担责任；6.一审答辩时其答辩时写的地址就是，应属笔误。陕西兴园实业发展有限公司辩称,1.尊重一审判决；2.包旺对所购买的房屋，购买时就应该注意和看到房屋所存在的问题，违章建筑一直在使用，包旺在明知的情况下应承担主要责任，其认为一审判决是合适的。经审理查明，原审判决认定事实属实。本院认为，侵害民事权益，应承担侵权责任。本案中，李宝元从位于本市雁塔区XX街XX号XX社区XX号楼XX单元XX楼XX号门前经过，被从包旺家楼上阳台掉下的水泥石块砸中头部及背部，包旺作为房屋的所有人和使用人，对房屋负有管理和修缮的义务，因包旺未尽到管理义务，致其家阳台水泥石块脱落，砸伤李宝元，应当承担侵权责任，原审法院酌定包旺承担60%的赔偿责任并无不妥，应予维持。陕西兴园实业发展有限公司作为小区的物业公司，对涉案建筑物负有管理的责任，其未尽到管理的职责，原审法院酌定其承担20%的赔偿责任，应予维持。穆青山作为原房屋所有人，因其违规加盖了外延飘窗，造成本次事故，该房屋虽已出售包旺，但因其出售的房屋具有安全隐患，且造成安全事故，原审法院酌定其承担20%的赔偿责任亦无不妥，应予维持。本案属于多种侵权行为结合造成的损害后果，原审法院根据各侵权人的过错，划分侵权责任，责任比例划分合理。包旺上诉称其承担的责任比例过大、穆青山上诉称其不应承担责任理由均不成立，其该上诉请求依法不予支持。原审法院核算李宝元的损失为李宝元支付门诊费1374.45元、住院费18970.11元、120急救费300元、交通费48.50元、住院伙食补助费630元、营养费1050元、门诊复查费122.64元、残疾赔偿金15405元、后续治疗费30000元、精神损害抚慰金2000元，共计69900.59元，无差错，本院予以确认。包旺垫付医疗费29500元应包含在李宝元总损失之中，应由各侵权人按责任比例承担，原审判令由包旺单独承担欠妥，应予纠正。本次事故造成李宝元的总计损失为99400.59。陕西兴园实业发展有限公司、穆青山各承担20%的赔偿责任，即为19880.12元；包旺承担60%的赔偿责任为59640.36元，减去其垫付的医疗费29500元，应承担30140.36元。综上，原审判决应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、变更西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初11356号民事判决第一项内容为：包旺于本判决生效后十日内赔偿李宝元30140.36元；二、变更西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初11356号民事判决第二项内容为：陕西兴园实业发展有限公司于本判决生效后十日内赔偿李宝元19880.12元；三、变更西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初11356号民事判决第三项内容为：穆青山于本判决生效后十日内赔偿李宝元19880.12元。如果未按本判决指定的期间履行给予金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的金钱利息。一审案件受理费，鉴定费，按原审判决执行；包旺二审案件受理费404元，由包旺承担；穆青山二审案件受理费150元，由穆青山承担。本判决为终审判决。   审 判 长  董   凡审 判 员  肖 晓 通审 判 员  辛   娟 二○一九年四月十二日 书 记 员  周 美 丽  1