安徽省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖刑终120号原公诉机关安徽省合肥市人民检察院。上诉人（原审被告人）刘净萍，女，1983年11月24日出生于安徽省合肥市，汉族，中专文化，无业，住安徽省合肥市瑶海区，户籍地安徽省合肥市瑶海区。曾因犯贩卖毒品罪于2009年9月29日被合肥市蜀山区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年10月12日被合肥市公安局瑶海分局决定监视居住，2018年3月7日被合肥市人民检察院决定监视居住，因涉嫌犯贩卖毒品罪于同年4月11日被合肥市公安局蜀山分局刑事拘留，同年5月18日经合肥市瑶海区人民检察院批准逮捕，当日被合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。现羁押于合肥市女子看守所。辩护人付加梅，安徽杰创律师事务所律师。原审被告人许安利，男，1993年6月28日出生于安徽省淮南市，汉族，初中文化，务工人员，住安徽省淮南市潘集区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年10月11日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，2017年11月17日经合肥市瑶海区人民检察院批准逮捕，当日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。原审被告人郎茂连，曾用名郎茂莲，女，1972年4月3日出生于安徽省淮南市，汉族，初中文化，无业，住安徽省淮南市谢家集区。曾因犯抢劫罪于1999年12月10日被淮南市中级人民法院判处无期徒刑，2013年5月17日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年10月14日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，2017年11月17日经合肥市瑶海区人民检察院批准逮捕，当日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。现羁押于合肥市女子看守所。原审被告人陈昆，男，1981年8月11日出生于安徽省合肥市，汉族，初中文化，无业，住安徽省合肥市瑶海区，户籍地安徽省合肥市瑶海区。曾因犯贩卖毒品罪于2010年11月26日被合肥市蜀山区人民法院判处有期徒刑六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年10月12日被合肥市公安局瑶海分局决定监视居住，2018年3月7日被合肥市人民检察院决定监视居住。2018年10月24日被合肥市中级人民法院决定取保候审。原审被告人邵伟，男，1983年4月3日出生于安徽省合肥市，汉族，中专文化，无业，住安徽省合肥市瑶海区，户籍地安徽省合肥市瑶海区。曾因吸食毒品于2016年5月25日被合肥市公安局高新分局行政拘留12日。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2017年10月11日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，2017年11月17日经合肥市瑶海区人民检察院批准逮捕，当日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。原审被告人马炎，男，1986年7月9日出生于安徽省合肥市，汉族，初中文化，无业，住安徽省合肥市瑶海区，户籍地安徽省合肥市瑶海区。曾因吸食毒品于2017年7月12日被合肥市公安局瑶海分局行政拘留12日，同年10月11日被合肥市公安局瑶海分局行政拘留13日。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2017年10月20日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，2017年11月20日经合肥市瑶海区人民检察院批准逮捕，当日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。2019年1月19日被合肥市中级人民法院决定取保候审。原审被告人崔领，男，1982年5月28日出生于安徽省肥东县，汉族，初中文化，个体户，住安徽省合肥市瑶海区，户籍地安徽省肥东县。曾因犯寻衅滋事罪于2012年5月25日被合肥高新技术产业开发区人民法院判处拘役五个月，缓刑六个月。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2017年10月14日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，2017年11月20日经合肥市瑶海区人民检察院批准逮捕，当日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。2019年1月13日被合肥市中级人民法院决定取保候审。安徽省合肥市中级人民法院审理合肥市人民检察院指控原审被告人许安利、郎茂连、陈昆、刘净萍犯贩卖毒品罪，原审被告人邵伟犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人马炎、崔领犯容留他人吸毒罪一案，于2018年12月8日作出（2018）皖01刑初66号刑事判决：一、被告人许安利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币四万元；二、被告人郎茂连犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币四万元；三、被告人刘净萍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币四万元；四、被告人陈昆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币四万元；五、被告人邵伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金三千元；决定执行有期徒刑九年，并处罚金二万八千元；六、被告人马炎犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年三个月。并处罚金三千元；七、被告人崔领犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年三个月。并处罚金三千元；八、作案工具手机、电子秤等予以没收；未随案移送的毒品由扣押机关负责处理；对犯罪所得予以追缴。原审被告人刘净萍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：（一）贩卖毒品的事实1、2017年10月9日晚，被告人许安利经被告人邵伟的居间介绍，在位于合肥市瑶海区大通路力天大厦公寓楼806室的被告人陈昆、刘净萍住处，以30000元的价格将一包100克的甲基苯丙胺（冰毒）卖给陈昆、刘净萍。次日晚，公安机关在力天大厦公寓楼下老乡鸡店内将刘净萍抓获，从刘净萍随身物品中查获甲基苯丙胺（冰毒）25.6克、海洛因0.5克。随后，公安机关在力天大厦公寓楼806室将陈昆抓获，在该室查获甲基苯丙胺（冰毒）76.8克。2、2017年10月13日，陈昆、刘净萍协助公安机关通过手机、微信联系被告人郎茂连购买毒品，并通过微信转账向郎茂连支付2000元毒资。当晚，郎茂连从淮南市乘车前往合肥市瑶海区大通路力天大厦附近，以340元每克的价格将甲基苯丙胺（冰毒）99.2克卖给陈昆、刘净萍，被公安机关现场抓获。3、刘净萍、陈昆以贩养吸，于2017年10月间在合肥市区大通路力天大厦及附近地段，通过微信转账多次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给邵伟、马炎、刘某等人。其中贩卖给邵伟四次共计1.8克，刘某二次共计0.6克，马炎一次0.3克，徐某一次0.3克。2018年3、4月份，刘净萍在被司法机关监视居住期间继续与陈昆以贩养吸，在合肥市瑶海区蓝岸雅居小区附近通过微信转账多次贩卖毒品给李浩和卢阳，其中贩卖给李浩甲基苯丙胺三次共计1.2克，贩卖给卢阳海洛因三次共计0.9克。4月10日，公安机关在该小区北门将刘净萍抓获，从其随身物品中查获甲基苯丙胺（冰毒）0，海洛因28克4。55克（二）容留他人吸毒的事实1、2017年8月至10月期间，被告人邵伟在合肥市瑶海区和平路街道和沁园1栋3003室的家中两次容留被告人马炎吸食冰毒；在合肥市庐阳区欣都大厦7层公寓式宾馆容留被告人马炎和“姚哥”吸食冰毒。2、2017年6月至9月期间，被告人马炎在合肥市瑶海区合裕路华裕家园2栋103室的家中两次容留邵伟吸食甲基苯丙胺，吸食的毒品均由邵伟提供。在合肥市瑶海区凤台路大福宾馆内容留邵伟吸食甲基苯丙胺。3、2017年10月间，刘某多次为被告人崔领从刘净萍处购买毒品，崔领在合肥市瑶海区东来家园4栋1903室的家中四次容留刘某吸食甲基苯丙胺。原判依据搜查笔录、扣押笔录、称量记录、视听资料、鉴定意见；电子秤、手机等物证；刑事裁判文书、行政处罚决定书、抓获经过、微信截图等书证；证人吴保弟、陈某、徐某、刘某等人的证言；被告人许安利、郎茂连、刘净萍、陈昆、邵伟、马炎、崔领的供述等证据认定上述事实。原审法院认为：被告人许安利违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺100克，其行为构成贩卖毒品罪；被告人郎茂连贩卖甲基苯丙胺99.2克，其行为构成贩卖毒品罪；被告人陈昆、刘净萍共同贩卖甲基苯丙胺106.88克、海洛因5.45克，其行为均构成贩卖毒品罪；被告人邵伟居间介绍他人买卖甲基苯丙胺100克，其行为构成贩卖毒品罪；被告人邵伟多次容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。被告人邵伟判决宣告前一人犯数罪，应予数罪并罚。被告人马炎、崔领多次容留他人吸食毒品，其行为均构成容留他人吸毒罪。被告人陈昆、刘净萍主观故意明显，行为积极主动，分工明确，相互配合，作用相当，不区分主从犯；被告人陈昆、刘净萍被抓获后，协助公安机关抓获被告人郎茂连，郎茂连因“犯意引诱”实施毒品犯罪，应当从轻处罚，被告人陈昆、刘净萍系立功，依法可从轻处罚；被告人郎茂连在无期徒刑刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；被告人陈昆、刘净萍因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚；被告人邵伟在贩卖毒品共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。被告人刘净萍、陈昆、邵伟、马炎、崔领能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚；被告人许安利、郎茂连自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人许安利、郎茂连、刘净萍、陈昆、邵伟以贩养吸，涉案的毒品大部分未流入社会，社会危害性相对较小，对五被告人可酌情从轻处罚。根据各被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第七款，第三百五十四条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十七条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十九条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条第二款及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（二）项之规定，作出如前判决。原审被告人刘净萍上诉提出其在与陈昆的共同犯罪中属于从犯；其主动认罪，坦白犯罪事实；其协助公安机关抓获郎茂连，具有立功表现；其为吸毒人员，涉案毒品未流入社会；原判量刑过重，请求二审法院对其从轻、减轻处罚。刘净萍的辩护人除提出与刘净萍的上诉理由基本一致的辩护意见外，还提出刘净萍协助公安机关抓获郎茂连构成重大立功，侦查机关对涉案毒品没有做纯度鉴定，建议二审法院对刘净萍从轻、减轻处罚。本院审理查明的事实与一审判决相同。一审判决所列证据均经一审庭审举证、质证等法庭调查程序查证属实，本院依法予以确认。二审期间，上诉人、辨护人均未提出新的证据。对上诉人刘净萍提出其在与陈昆的共同犯罪中属于从犯等上诉理由及其辩护人提出的相关辩护意见，经查：陈昆、刘净萍多次贩卖毒品给他人，以贩养吸，陈昆联系毒品上家购买毒品，刘净萍向吸毒人员实际交付毒品，收取毒资。陈昆、刘净萍为贩卖而购买冰毒约100克，陈昆联系毒品上家，陈昆、刘净萍分别出资15000元用于购买毒品，毒品实际交付后，部分毒品被刘净萍携带准备贩卖，大部分毒品被查获。刘净萍在与陈昆共同贩卖毒品中行为积极主动，二人地位、作用相当，均为主犯。陈昆、刘净萍协助公安机关抓获同案犯郎茂连，构成立功表现。根据郎茂连的犯罪事实和量刑情节，对其不足以判处无期徒刑以上刑罚，陈昆、刘净萍的行为不构成重大立功表现。侦查机关对涉案毒品作出的鉴定意见符合相关刑事法律和鉴定程序的规定，不需再做纯度鉴定。故刘净萍的此节上诉理由及其辩护人的相关辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为：原审被告人许安利违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺100克，其行为构成贩卖毒品罪；原审被告人郎茂连贩卖甲基苯丙胺99.2克，其行为构成贩卖毒品罪；原审被告人陈昆、上诉人刘净萍共同贩卖甲基苯丙胺106.88克、海洛因5.45克，其行为均构成贩卖毒品罪；原审被告人邵伟居间介绍他人买卖甲基苯丙胺100克，其行为构成贩卖毒品罪；原审被告人邵伟多次容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。原审被告人邵伟判决宣告前一人犯数罪，应予数罪并罚。原审被告人马炎、崔领多次容留他人吸食毒品，其行为均构成容留他人吸毒罪。原审被告人陈昆、上诉人刘净萍在贩卖毒品共同犯罪中行为积极主动，二人地位、作用相当，均为主犯，依法应按照二人所参与的全部犯罪处罚。陈昆、刘净萍被抓获后，协助公安机关抓获原审被告人郎茂连，郎茂连因“犯意引诱”实施毒品犯罪，对其依法可以酌情从轻处罚；陈昆、刘净萍构成立功表现，对二人依法可以从轻处罚。原审被告人郎茂连在无期徒刑刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，对其依法应当从重处罚。原审被告人陈昆、上诉人刘净萍因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，对二人依法应当从重处罚。原审被告人邵伟在贩卖毒品共同犯罪中起次要作用，系从犯，对其依法应当从轻处罚。上诉人刘净萍、原审被告人陈昆、邵伟、马炎、崔领能如实供述其犯罪事实，系坦白，对五人依法从轻处罚；原审被告人许安利、郎茂连自愿认罪，对二人依法可以酌情从轻处罚。原审被告人许安利、郎茂连、上诉人刘净萍、原审被告人陈昆、邵伟以贩养吸，涉案的毒品大部分未流入社会，社会危害性相对较小，对五人依法可以酌情从轻处罚。原判对上诉人刘净萍的量刑情节已予考量，对其处刑适当。上诉人刘净萍提出请求二审法院对其从轻、减轻处罚等上诉理由及其辩护人的相关辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。(此页无正文)审判长  杨玥玫审判员  余乃荣审判员  吴春涛二〇一九年四月十二日法官助理明恒传书记员操婷婷附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；