河北省乐亭县人民法院   刑事判决书   （2019）冀0225刑初38号   公诉机关河北省乐亭县人民检察院。   被告人徐刚，男，1975年10月10日出生于河北省唐山市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地及捕前住址：河北省唐山市海港经济开发区王滩镇周坨村北片2栋3室。2018年8月22日因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪被河北省乐亭县公安局刑事拘留，同年9月5日因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪经河北省乐亭县人民检察院批准，同日由河北省乐亭县公安局执行逮捕。现羁押于河北省乐亭县看守所。   辩护人王志义，河北春潮律师事务所律师。   河北省乐亭县人民检察院以乐检公诉刑诉［2019］13号起诉书指控被告人徐刚犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，于2019年1月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河北省乐亭县人民检察院指派检察员董颖出庭支持公诉，被告人徐刚及其辩护人王志义到庭参加诉讼。现已审理终结。   河北省乐亭县人民检察院指控，2015年7月，被告人徐刚在担任唐山市××区委会主任期间，为他人谋取利益，收受李某人民币60000元。同年11月徐刚又以该100亩砖厂承包地中有19.36亩建设用地村里应收回，需向承包方退款为由，将村集体资金121000元非法据为己有。公诉机关在指控上述事实时提供了相关证据，认为被告人徐刚的行为构成了非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，请求本院依法判处。当庭提出，被告人徐刚一人犯数罪，依法应当数罪并罚。   被告人徐刚对河北省乐亭县人民检察院的指控未提出辩解，并当庭表示认罪。   被告人徐刚之辩护人王志义的辩护意见是：1.对公诉机关指控徐刚犯有职务侵占罪的案件性质持有异议，根据相关证据显示，在镇领导得知村里已发包出去的土地有部分建设用地后，要求徐刚把该部分已承包出去的土地收回，相应的则应是需将该部分土地所涉的121000元承包费退还。只不过徐刚在从村里领取上述钱款后，由于与承包方沟通不畅，未能将该部分承包费退回进而收回所涉土地，导致后来形成徐刚未及时将121000元承包费交还村集体而自己占用这一结局。没有相关证据证实，徐刚对该笔承包费有非法占有的目的，应以挪用资金罪追究徐刚的刑事责任。2.徐刚是在县监察委的工作人员电话联系其到监察委接受调查的，后县监察委将徐刚移交县公安局，此后至庭审徐刚如实供述了涉案行为，所以应认定徐刚有自首情节。徐刚多次通过辩护人给家属带话，要求家属积极进行退赔，家属也将涉案121000元交至法院，说明徐刚有较好的悔罪表现。徐刚积极退赔，又有自首情节，辩护人认为对徐刚构成的非国家工作人员受贿罪判处拘役，对挪用资金罪在有期徒刑十个月以内量刑。   经审理查明，2015年7月，被告人徐刚在担任唐山市××区委会主任期间，在土地对外发包过程中为他人谋取利益，收受李某人民币60000元。同年11月徐刚又以该100亩砖厂承包地中有19.36亩建设用地村里应收回，需向承包方退款为由，将村集体资金121000元非法据为己有。2018年8月22日，被告人徐刚在接到乐亭县监察委员会电话通知后，到乐亭县监察委员会主动交待了受贿的犯罪事实。2019年3月26日，被告人徐刚亲属替其退缴占有的村委员会资金121000元。   上述事实，有公诉机关提交及法庭出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：   1.被告人徐刚供述，2015年初我任周坨村村委会主任，镇上的领导要求把我村的砖厂承包出去，然后我村召开村班子会议商议此事，大伙都同意以800元每亩的价格承包出去，但是后来这个价格没有承包出去。在2015年6、7月份的一天李某给我打电话，问我村里的砖厂对外承包不，我说对外承包，然后李某对我说，我想承包这个砖厂，问我多少钱一亩。我答应以500元一亩承包给他，李某答应给我六万元的好处。我们就这样商定好了，过了一段时间，我就在李某提供的承包合同上签字并盖上了我们村的章，承包合同的总价是53.735万元，然后李某按照原来的约定将村里的承包费53.735万元和给我的六万元的好处费全部打给我新开的银行卡上了。我村原砖厂的承包费53.75万元，这个钱入了村的代管资金账户以后，然后我让我们村会计从中取出30万元，其中283500元存入蔡庄信用社，剩下的让我们会计用于村务开支了。过了段时间，我让我们村会计分了几次把这283500元都取出来了，其中162500元我补偿给我们村里28户小孩的地款，剩下的121000元我说归还承包方焦某他们退建设用地款了，但实际上着12100元我没有退给承包方，而是我自己吃喝玩乐花了。   2.证人李某证实，2015年夏天的一天，我们镇上工作的白建伟带着焦某找我，让我出面把周庄村的砖厂承包下来造地，他们出140万元让我出面承包，我花多少钱他们不管，然后我和徐刚、白某谈了几次，最后定的每亩500元承包费，村里一共86亩地，承包12年，承包费一共53万多元，签完合同以后，我给他们转的钱，我多给徐刚转了6万元好处费。   3.证人焦某证实，2015年3月份左右，我联系了我的朋友白建伟（他是王滩镇政府开车的工作人员），让他联系人能否把周坨砖厂的土地承包下来，他说当时是王滩镇白庄村的李某承包这砖厂着，李某说这些地块共计140万，我后来将这140万转给了李某。大约在2017年，徐刚到我办公室找到我，说纪检部门正在查他，让我帮忙和张某说说，让张某说收到他（指徐刚）退还给的建设用地承包费了，我就给张某打了个电话，说徐刚一会去找你谈个事，你们详谈吧。后来张某和我说徐刚让他空打一个收条，但并未收到徐刚退还的钱款。   4.证人张某证实，我一共从周坨村承包了约200亩地，主要包括从王滩镇白庄村李某处承包了86亩砖厂用地，和白某及其他村民的坑塘。大概2015年初，我们听说长白庄的李某以前承包过周坨砖厂。但我不认识李某，于是白建伟和焦某去找李某协商此事，李某说承包砖厂和周边坑塘需要140万，我们就同意了。六、七月份李某给白建伟打电话去李某家去完善相关手续。到李某家，一会儿周坨村的村长徐刚也到了，然后徐刚就代表村里和我们签订了一份合同，合同的价格大概是50多万。我承包的砖厂包括19.36亩建设用地，徐刚说已经把19.36亩建设用地的承包费已经退给我了，让我写的收据，是他让我空打这张收据后，至今也没有给我这12.1万元。   5.证人刘某证实，我村砖厂地块对外承包时我只是参与了土地面积（约86亩左右，其中还包括19.4亩建设用地），其他如这块地如何对外承包的、承包给谁、承包期限和费用是多少等都没有参与。徐刚和我说这块地承包费一共是537500元，大约在2015年11月和12月徐刚让我将资金取出说给我村28个小孩口粮地补偿款和退还承包方地块中19.4亩建设用地的承包费。这86亩地中有19.4亩建设用地，村民认为应当值更多钱，要求将建设用地收回来，所以才退还给承包方19.4亩建设用地的承包费，我记得是121000元。   6.证人白某证实，砖厂土地发包出去后，开始没有任何施工，直到2017年春天，突然一批人员进场施工，在这块地上挖坑一米左右进行取土，我村村民开始上访告状，反映这块地上取土太深并将土外运，违背了发包这块地的本意，并且提出这块地上有19.36亩的建设用地，建设用地不该复耕毁弃指标，镇上包村干部赵某主席找徐刚让他将19.36亩建设用地承包费12.1万元退给承包方，徐刚肯定从村会计处支走了这笔钱，但他是否退还给承包方不清楚。   7.证人赵某证实，2015年的时候，周坨村里开会对外公开承包，头一次没承包出去，后来我听徐刚说承包给李某了，他们村里对外承包砖厂地跟我们镇政府没有关系，当时我就给他说那个砖厂有19.36亩是建设用地，不让他把建设用地承包出去，后来他也没听我的私自承包出去了，我知道他承包出去以后，就一直让找承包方把这19.36亩地还回来，把钱退给人家，后来他说退给承包方了12.1万元钱，19.36亩是建设用地收回来了。我让他把退地的协议给我拿来，他始终也没有给我。   8.调取证据清单，李某承包合同一份、代管资金账户流水一份、张某空打收条一份。   9.王滩镇村级代管资金入账存入凭证、记账凭证。   10.徐刚、李某中国银行交易明细查询。   11.刘某客户对账单。   12.会议记录复印件，现金支出单据。   13.唐山市国土资源局海港经济开发区分局出具的证明一份。   14.徐刚的现实表现证明、到案情况说明。   15.周坨村财物收支情况表。   16.徐刚任职时间证明。   17.121000元的缴款收据一张。   18.被告人徐刚的人口信息等证据。   本院认为，被告人徐刚在担任唐山市××区委会主任期间，利用职务之便，收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为触犯了我国刑法，构成非国家工作人员受贿罪；被告人徐刚在担任唐山市××区委会主任期间，利用职务之便，以退建设用地承包费为由，将村委会集体资金121000元，非法占为己有，数额较大，其行为触犯了我国刑法，构成职务侵占罪，河北省乐亭县人民检察院的指控事实清楚、证据确实充分、指控罪名成立，应当依法追究被告人徐刚的刑事责任。被告人徐刚主动投案，如实供述了收受李某60000元好处费的犯罪事实，本院依法认定其非国家工作人员受贿罪构成自首，依法对该罪从轻处罚。被告人徐刚退缴了侵占资金，本院酌情对其职务侵占罪从轻处罚。被告人徐刚在判决宣告以前一人犯数罪，本院依法对其数罪并罚。因被告人徐刚到案后只如实供述了非国家工作人员受贿罪的犯罪事实，在案发前让承包方为其掩盖其占有资金的行为，没有归还占有资金的意愿，故辩护人认为被告人具有全案自首；并应以非国家工作人员受贿罪和挪用资金罪追究被告人刑事责任的观点，与事实及法律规定不符，本院不予采纳。本院为惩罚犯罪，故依据《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第六十九条之规定，判决如下：   一、被告人徐刚犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑六个月；犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；决定合并执行有期徒刑一年三个月。   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月22日起至2019年11月21日止)。   二、被告人徐刚违法所得6000元，依法追缴，上缴国库。   如不服本判决，可自接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向河北省唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。   审 判 长 赵春增   人民陪审员 张东生   人民陪审员 王永刚     二0一九年四月二十四日   书 记 员 张 弘