福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终914号 上诉人（原审被告）：石狮市创鑫节能科技有限公司，住所地福建省石狮市鸿山镇石狮高新区五金印刷园鑫强路7号创新创业中心7#厂房二楼。 法定代表人：张嘉元，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：龚延禄，福建博广律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈珊珊，福建博广律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王候杰，男，1987年6月20日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：许良妹，福建杰斐逊律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：曾少雄，男，1966年7月2日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 被上诉人（原审被告）：张嘉元，男，1986年6月8日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。 上诉人石狮市创鑫节能科技有限公司（以下简称创鑫公司）因与被上诉人王候杰、曾少雄、张嘉元民间借贷纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院(2018)闽0582民初4485号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月21日立案后，依法适用普通程序进行了审理。本案现已审理终结。 创鑫公司的上诉请求：撤销原判，依法改判或将本案发回重审。事实与理由：创鑫公司不应承担担保责任。首先，《中华人民共和国公司法》第十六条、创鑫公司的章程第四十条均明确规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。本案创鑫公司 提供担保并未经过股东会或董事会决议。其次，《中华人民共和国公司法》第十六条的规定在对外担保事项上对法定代表人的代表权进行了法定限制。本案借条出具时（2014年9月19日），创鑫公司的法定代表人为借款人曾少雄，曾少雄在借款时以创鑫公司提供担保，违反前述规定越权签订了担保合同，属于无权代理，是无效担保。其三，王候杰本应对曾少雄是否越权尽到相应的审查义务，但是王候杰并未进行形式上的审查，不是善意第三人。曾少雄越权以创鑫公司的名义提供担保的行为不构成表见代表，该担保合同不应对创鑫公司发生法律效力。 王候杰辩称，一、创鑫公司以其为曾少雄提供担保未经股东会或董事会决议，曾少雄越权签订担保合同为由主张担保无效，该主张不能成立。1.《中华人民共和国公司法》第十六条立法本意在于限制公司主体行为，防止公司实际控制人或高管损害公司、小股东或其他债权人利益，仅是公司内部决议程序，不能约束第三人，不会导致担保合同无效。前述条款未明确规定公司违反上述规定对外提供担保导致担保合同无效，诉争担保行为仅涉及本案各方当事人，不会损害国家和社会公共利益，该条款属于管理性规定而非效力性规定，不会导致合同无效。股东会、董事会如何召开、何时召开、如何确定会议决议真实有效，超出了交易相对人的判断和控制能力范围，加重了交易相对方的审查义务，如果前述条款被认定无效，将会降低交易效率，损害交易安全，不利于合同的稳定，有违商事诚信和公平正义。二、王候杰已经尽到合理审查义务。创鑫公司加盖的公章是真实的，出具借条时，借款人曾少雄是创鑫公司的法定代表人，王候杰有理由相信创鑫公司为曾少雄提供担保的意思表示是真实的，因此王候杰是善意的交易相对方，尽到合理审查义务，担保行为有效。请求驳回创鑫公司的上诉，维持原判。 曾少雄、张嘉元未作答辩。 王候杰向一审法院起诉请求：1.曾少雄偿还借款40万元及利息（自2016年11月20日起至实际还款之日止，按月利率2%计算）；2.创鑫公司对上述借款承担连带还款责任；3.张嘉元对创鑫公司应负担的债务承担连带还款责任。 一审法院认定事实：1.曾少雄于2014年9月19日向王候杰借款40万元，月利率4%，未约定借款期限。2.借条上保证人处加盖了创鑫公司公章。3.借款后，曾少雄于2016年7月5日转账35000元，于2017年1月4日转账65000元，于2017年1月24日转账80000元，于2017年3月31日转账80000元，于2017年5月3日转账50000元，合计转账31万元给王候杰。4.2018年4月18日，创鑫公司将投资人（股权）由张嘉元独资变更为张嘉元、蔡娜芬两个股东控股。 一审法院认为，本案的争议焦点是：1.曾少雄是否应当支付王候杰借款本金40万元及利息？2.创鑫公司是否对上述债务承担连带保证责任？3.张嘉元是否应对创鑫公司负担的债务承担连带还款责任？一审法院认为，关于焦点1，王候杰、曾少雄双方对已支付的31万元的性质未明确约定，曾少雄除应当偿还主债务之外还应支付利息，其支付的31万元不足以清偿全部债务，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的相关费用；（二）利息；（三）主债务”，因此，曾少雄分5次转账给王候杰的利息共计31万元，上述5笔先后给付的利息应按年利率36%计算。若支付超过年利率36%部分的利息，应返还给曾少雄折抵本金。经核算，给付的31万元未超过年利率36%部分的利息，故曾少雄尚欠王候杰借款本金40万元。该31万元款项折抵自2014年9月19日至2016年11月13日的期间按月利率3%计付的利息，故王候杰请求自2016年11月20日起的利息，予以支持。关于焦点2，一审法院认为，借条和创鑫公司的章程来源合法、内容真实，与本案相关联，具有证明力，予以确认。公司章程系公司内部治理的管理性规范，在公司内部对股东、董事、监事及高级管理人员具有普遍的约束力，但对外并不发生影响合同效力的法律约束力。根据《中华人民共和国合同法》关于“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”和第五十条关于“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效”的规定，曾少雄时任创鑫公司的法定代表人，王候杰基于对法定代表人的身份、公司法人印章真实性的信赖，有理由相信该担保行为系创鑫公司的真实意思表示，创鑫公司应对曾少雄的代理行为承担相应的民事责任。创鑫公司、张嘉元主张王候杰未尽合理审查义务，但未能举证证明，不予采信。关于焦点3，根据《中华人民共和国公司法》第三条第二款“有限公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任…”及《中华人民共和国公司法》第六十三条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，创鑫公司于2018年4月18日发生变更，现不再为一人有限公司，故王候杰请求张嘉元对创鑫公司的债务承担连带责任不予支持。综上所述，王候杰分别与曾少雄、创鑫公司之间所达成的民间借贷合同及担保合同未违反有关法律、行政法规的禁止性规定，应认定为合法、有效。曾少雄未依约偿还借款本金，应承担相应的民事责任。现王候杰自动将利率调整为按月利率2％计付且将2016年11月20日作为利息起算点，符合法律规定，予以支持。因王候杰与创鑫公司对保证方式没有约定，故创鑫公司应对上述债务承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向曾少雄追偿。王候杰要求张嘉元承担共同偿还责任，缺乏事实依据，不符合法律规定，不予支持。曾少雄经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十条、第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第三条、第十六条、第六十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十九条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、曾少雄应于判决生效之日起10日内偿还王候杰借款40万元及利息(自2016年11月20日起至实际还款之日止，按月利率2%计算)；二、创鑫公司对上述债务承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向曾少雄追偿；三、驳回王候杰的其他诉讼请求。案件受理费9780元，减半收取计4890元，由曾少雄、创鑫公司共同负担。 二审期间，各方当事人均没有提供新的证据，对一审审理查明的事实，各方当事人均没有提出异议，本院予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为，创鑫公司应否为本案债务承担连带保证责任。王候杰主张创鑫公司为本案债务承担连带保证责任，并提供了借条为证，创鑫公司在借条的保证人处盖章，应认定为创鑫公司同意为本案借款提供保证担保，依法应对本案债务承担连带保证责任。现创鑫公司以其担保行为未经过股东会或董事会决议，违反《中华人民共和国公司法》第十六条的规定、曾少雄越权签订合同，无权代理为由主张担保行为无效。《中华人民共和国公司法》第十六条意在防止公司的实际控制人或者高级管理人员损害公司、小股东或者其他债权人的利益，公司股东会、董事会是公司内部控制程序，不能约束与公司交易的第三人。《中华人民共和国公司法》第十六条不属于效力性规定，不能以违反前述规定认定公司担保行为无效。创鑫公司在本案借条的担保人处加盖公章应认定为创鑫公司的行为，创鑫公司有关曾少雄越权签订担保合同，无权代理的上诉理由没有法律依据，不予支持。一审判决适用《中华人民共和国合同法》第四十九条规定不妥，但判决结果正确，应予维持。 综上所述，创鑫公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9780元，由石狮市创鑫节能科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  傅家顶 审判员  李志军 审判员  陈 琼 二〇一九年四月九日 书记员  黄司宪 一、引用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。