广西壮族自治区田林县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂1029民初913号 原告：覃永丰，曾用名：覃勇，男，1964年2月8日出生，壮族，个体户，住广西田林县。 委托代理人：卢江南，广西万科律师事务所律师。 委托代理人：卢诗雨，广西万科律师事务所实习律师。 被告：李红明，男，1970年7月8日出生，汉族，司机，住云南省昆明市石林彝族自治县。 被告：卢永岗，男，1978年11月2日出生，汉族，司机，住云南省曲靖市师宗县。 被告：云南云叶物流有限公司。住所地：云南省昆明经开区云大西路39号创业大厦6楼631号。 法定代表人：李文林，该公司总经理。 被告：中国人民财产保险股份有限公司昆明市盘龙支公司。住所地：云南省昆明市官渡区董家湾大厦2楼。 负责人：张滔，该支公司总经理。 委托代理人：施继英，云南博奕律师事务所律师。 原告覃永丰诉被告李红明、卢永岗、云南云叶物流有限公司（以下简称云叶物流公司）、中国人民财产保险股份有限公司昆明市盘龙支公司（以下简称财产保险盘龙支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年9月20日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告覃永丰的委托代理人卢江南、卢诗雨、被告李红明、卢永岗到庭参加诉讼，被告云叶物流公司、财产保险盘龙支公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2017年11月14日晚上，原告驾驶三轮摩托车在国道324线公路田林县旧州加油站前路段与被告驾驶的重型半挂牵引车相撞，原告受伤倒地，随即被送往田林县人民医院进行救治，后又被送往右江民族医学院附属医院住院治疗。医院诊断原告伤情为：1、右颞叶、额叶、枕叶、基底节点广泛性脑梗塞；2、左鼻骨、鼻中隔前段骨折；3、透明隔囊肿；4、上唇部软组织挫裂伤；5、肺气肿并两肺部感染；6、颈椎病；7、左顶部头皮血肿。根据田林县交警大队出具的《道路交通事故认定书》认定，被告承担事故的次要责任，故被告应承担原告此次交通事故损失的30%。经右江司法鉴定中心鉴定，原告的伤残程度为二级，护理依赖程度为大部分护理依赖。为维护原告的合法权益，起诉至法院，请求判令被告赔偿原告医疗费25309.027元（61030.09元－10000元）×30%+10000元）；住院伙食补助2040元（68天×100元×30%）；营养费1800元（120天×50元×30%）；误工费9106.77元（114.12元/天×266天×30%）；残疾赔偿金241710.8元［（30502元/年×20年×90%－110000元）×30%+110000元]；护理费184053.576元（266天×114.12元/天+41654元×20年×70%）×30%；精神损害抚慰金8100元（30000元×90%×30%）；交通费600元（2000元×30%），共计472720.173元。本案诉讼费由被告承担。庭审时原告变更诉讼请求，其中医疗费变更为28678.924元[（72263.08元－10000元）×30%+10000元]，增加了原告最后两次在田林县中医医院住院并已经医保保销的费用11232.99；增加被扶养人生活费项110094元（18349元×10年×2人×30%），原告现有两个8岁小孩需抚养。变更后各项诉讼请求合计为586184.07元。 原告为证明其主张向法庭提供以下证据： 1、田林县公安局交警大队出具的《道路交通事故认定书》1份，用以证明本案事故发生的时间、地点、经过以及事故责任认定； 2、田林县人民医院收费票据3张、出院证、疾病证明、出、入院记录、费用清单各1份，用以证明原告在田林县人民医院治疗情况、伤情诊断、住院天数及费用开支情况； 3、右江民族医学院附属医院收费票据、疾病证明书、出、入院记录、出院证、费用清单各1份，用以证明原告在右江民族医学院附属医院治疗情况、伤情诊断、住院天数及费用开支情况； 4、田林县中医医院收费票据、出院证、疾病证明书、出、入院记录、费用清单、医疗保险补偿结算单各2份，用以证明原告在田林县中医医院两次住院治疗的情况、伤情诊断、住院天数及费用开支情况； 5、右江司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书2份，用以证明经鉴定原告的伤残程度为二级、原告的护理依赖程度为大部分护理依赖； 6、原告身份证明、户口簿、营业执照各1份，用以证明原告是城镇居民户口、原告有两位8岁的被扶养人及原告经营田林县军丰种养专业合作社的情况。 被告李红明辩称，其是卢永岗雇请的司机，本案交通事故造成的损失应由雇主卢永岗全权处理，与其无关。 被告李红明向法庭提供以下证据：李红明的身份证、机动车驾驶证各1份，用以证明李红明的身份信息及驾驶资格。 被告卢永岗辩称，1、其对田林县交警大队作出的《道路交通事故认定书》认定事故发生的经过及事故责任划分均无异议，其同意在30%及以内的责任范围内承担法律责任；2、其雇请李红明驾驶的车牌号为云Ａ×××××、云Ａ×××××的半挂牵引车依法分别在中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司投保了交强险和商业险，相应责任依法应当由保险公司在保险责任范围内承担，不足部分再由其承担；3、原告诉请的相关费用不符合法律规定，其中医疗费应根据医院出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定；营养费应根据医嘱中是否有加强营养来确定，且每日不得超过30元计算；对于误工费，原告主张计算至定残前一天并非法律及司法解释强制性规定，且原告间隔鉴定期间系恶意扩大，并非合理期限，故超出住院天数的主张依法不应支持；伤残赔偿金应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五规定予以确定；护理费应按照住院凭证确定护理天数后按法律规定的赔偿标准确定原告的损失，且应根据原告的年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限；精神损害抚慰金没有法律依据不应支持；4、本次交通事故造成答辩人卢永岗所有的车辆停运40天，车辆停运损失8288.5元（75633元/年÷365天×40天）、停车费2000元，请求法院在本案中一并处理。 被告卢永岗向法庭提供以下证据：保险单3份，用以证明车辆云Ａ×××××、云Ａ×××××的投保情况；收据1份，用以证明事故发生后车辆停放在停车场40天及停车费开支情况。 被告云叶物流公司书面答辩称，1、本案交通事故经交警大队认定原告覃永丰醉酒、无证驾驶机动车，是造成此次事故的主要原因，应承担主要责任，故原告在本案中向被告主张精神抚慰金没有法律依据。2、被告云叶物流公司不应承担赔偿责任，请求法院驳回原告对云叶物流公司的诉请。云叶物流公司于2016年7月25日已将云Ａ×××××、云Ａ×××××的半挂牵引车出售给卢永岗，双方签订有购车合同，该买卖合同成立并交付，卢永岗是车辆的实际所有人，该车未办理过户登记手续，但不阻碍车辆所有权的转移，故原车主不承担赔偿责任。3、原告诉请的赔偿金额过高，特别是误工费、伤残赔偿金及人工护理费应按劳动合同（工资单）、实际的户籍关系、护理等级与护理时间等客观情况予以计算，精神抚慰金请求予以驳回。4、云Ａ×××××、云Ａ×××××的半挂牵引车已购买了交强险及100万元的商业三者险，请求法院判令被告保险公司在保险责任限额范围内予以赔偿。 被告云叶物流公司向法庭提供以下证据： 1、《购车合同》复印件1份，用以证明云叶物流公司于2016年7月25日已将云Ａ×××××、云Ａ×××××的半挂牵引车出售给卢永岗，双方签订有购车合同，卢永岗是车辆的实际所有人； 2、道路运输驾驶员资格证复印件1份，用以证明卢永岗购买车辆后从事个体货物运输业，原车主云叶物流公司既不能支配该车运营，也不能从该车的运营中获利； 3、强制保险单1份、商业保险单2份，用以证明云Ａ×××××、云Ａ×××××的半挂牵引车已购买了交强险和100万元的商业三者险，保险公司在保险责任限额范围内予以赔付。 被告财产保险盘龙支公司书面答辩称，云Ａ×××××号车在本保险公司投保交强险及100万商业三者险，云Ａ×××××号车在本保险公司投保了15万商业三者险，事故发生时均在保险期限内。一、本案事故中，原告醉酒无证驾驶机动车，存在重大过错，故应由原告自行承担90%责任。二、交强险、第三者责任险的赔偿责任要根据合同约定确定。1、《机动车交通事故责任强制保险条款》（中保协条款[2006]1号）第九条约定：驾驶人未取得驾驶资格、醉酒的、被保险机动车被盗抢期间肇事的、被保险人故意制造交通事故的，保险人（答辩人）只负责根据交警通知垫付抢救费，本案被保险人如果存在上述情况之一，答辩人不承担赔偿责任。第十条规定交强险不负责赔偿和垫付因交通事故产生的仲裁或诉讼费用以及其他相关费用。2、对于符合《机动车第三者责任保险条款》第五条、第六条、第七条、第八条约定的属于责任免除情形的，保险人均不承担赔偿责任。三、原告的各项诉请部分有异议。1、医疗费：首先，原告应提交交通事故认定书、病历资料及医疗费发票原件予以证实该费用产生的真实性、必要性及合理性；其次，应根据交强险条例的规定赔付，超出交强险部分的根据用药清单，将其中的丙类药费全部扣除、乙类药费扣除20%，并按照标准支付床位费，扣除一次性医疗用品费，这些费用由原告自行承担或由侵权人承担。原告提供的医疗费单据必须能证明系本次事故中我方承保的车辆造成方能支持。对于原告2018年2月28日及2018年5月1日两次住院，并非交通事故造成，且两次住院费用已经由医保进行结算，故这两次住院与本次交通事故无关。2、住院伙食补助费：依据原告的病情及合理住院时间，按照道路交通事故损害赔偿有关费用的标准计算，与本次交通事故无关的住院期间不计算在内。3、营养费：必须提交医疗机构出具的明确证明，原告提交病历资料中并无相关医嘱，不应支持。4、误工费：原告未提交任何证据证明其因本次交通事故造成收入减损，不应支持。5、护理费：原告未提交医疗机构出具的明确的护理证明及护理人员费用证明，不予支持。6、残疾赔偿金：原告须提交伤残等级鉴定意见书及相应证据证明其因本次交通事故构成伤残，原告按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，须提交证据证实事故发生时原告已在城镇连续居住生活满一年以上及原告有固定收入来源，否则应按农村居民标准计算。对于原告提交的伤残鉴定意见书不予认可，原告自身所患疾病也是影响其肌力的重要因素，而鉴定意见书对此未予以剔除，其二级伤残与本次交通事故无关。7、精神损失费：原告已主张死亡赔偿金已对原告的精神起到抚慰作用，依法不能再主张精神损失费；保险公司对事故发生没有过错，不应由保险公司支付精神损害抚慰金。8、交通费：请求法庭根据原告就医情况酌情认定。9、鉴定费、诉讼费：根据相关保险条款的规定，保险公司不承担鉴定费和诉讼费。 被告财产保险盘龙支公司向法庭提供以下证据：《机动车交通责任强制保险条款》、《机动车第三者责任保险条款》各1份，用以证明保险公司责任免除的相关规定。 经庭审质证，本院对原、被告提供的证据作如下认证： 1、原告提供的1、6号证据即原告身份证、户口簿、营业执照、《道路交通事故认定书》，证实了原告的身份信息、原告的两个小孩的身份情况及原告经营田林县军丰种养专业合作社的事实、本案事故发生的时间、地点、经过及责任认定，可作为本案的事实依据； 2、原告提供的2、3、4号证据即田林县人民医院、右江民族医学院附属医院、田林县中医医院的收费票据、疾病证明书、出、入院记录、出院证、费用清单、医疗保险补偿结算单，证实了事故发生后原告分别在田林县人民医院、右江民族医学院附属医院、田林县中医医院的伤情诊断、住院治疗情况、住院天数及费用开支情况、可作为本案的事实依据； 3、原告提供的5号证据即司法鉴定意见书2份，被告财产保险盘龙支公司有异议，认为原告自身所患疾病也是影响其肌力的重要因素，而鉴定意见书对此未予以剔除，原告的二级伤残与本次交通事故无关。本院认为，虽然被告财产保险盘龙支公司对司法鉴定意见书提出异议，但没有提交相关证据予以反驳，亦未申请重新鉴定，且作出该司法鉴定意见书的右江司法鉴定中心及鉴定人员均具有相应鉴定资质，该组证据证实了原告的伤残程度及护理依赖程度，可作为本案的定案依据； 4、被告李红明提供的身份证、机动车驾驶证，原告均无异议，证实了李红明的身份信息及驾驶资格情况，可作为本案的事实依据； 5、被告卢永岗提供的保险单3份，证实了车辆云Ａ×××××、云Ａ×××××的投保情况，本院予以认定；提供的收据1张，因与本案没有关联性，不能作为本案证据予以采纳； 6、被告云叶物流公司提供的1、2、3、号证据即《购车合同》、道路运输驾驶员资格证、交强险保险单、商业险保险单，证实了车辆云Ａ×××××、云Ａ×××××的购置情况及投保情况，可作为本案的事实依据； 7、被告财产保险盘龙支公司提供的《机动车交通责任强制保险条款》、《机动车第三者责任保险条款》，原告认为该条款对原告没约束力，被告卢永岗、李红明认为其不存在条款中规定的免责情形。本院认为，该组证据是保险公司的行业条款，可作认定保险公司是否免赔的参考依据，至于本案中是否存在免赔情形，本院将结合全案有效证据及查明的事实予以认定。 被告云叶物流公司、财产保险盘龙支公司未到庭参加诉讼，视其放弃质证的权利。 综合全案有效证据及庭审情况，本院认定以下法律事实： 2017年11月14日21时许，李红明驾驶车牌为云Ａ×××××号重型半挂牵引车牵引云Ａ×××××重型仓栅式半挂车（以下简称乙车）沿国道324线公路由百色市隆林县方向往百色市右江区方向行驶，覃永丰醉酒无证驾驶无号牌普通三轮摩托车（以下简称甲车）沿国道324线公路由百色市隆林县方向往百色市右江区方向行驶（与李红明驾驶的乙车同向行驶），行驶至国道324线公路田林县旧州加油站前路段时，覃永丰驾驶甲车车头碰撞至李红明驾驶的乙车车尾，造成覃永丰受伤，甲、乙两车损坏的伤人财产损失道路交通事故。2018年1月9日，田林县公安局交通警察大队作出田公交认字[2018]第4510295201800001号《道路交通事故认定书》，其中事故原因分析：覃永丰的交通违法行为：1未取得机动车驾驶证；2、醉酒后驾驶机动车辆；3、在同车道行驶的机动车，未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离；4、驾驶未悬挂号牌机动车；李红明的交通违法行为：驾驶安全设施不全或者机件不符合技术标准等具有安全隐患的机动车。最后认定：覃永丰承担事故的主要责任，李红明承担事故的次要责任。 事故发生后，原告覃永丰即被送往田林县人民医院住院治疗，医院诊断覃永丰的伤情为：1、右颞叶、额叶、枕叶、基底节区广泛性脑梗塞；2、左鼻骨、鼻中隔前段骨折；3、透明隔囊肿；4、上唇部软组织挫裂伤；5、肺气肿并两肺感染；6、颈椎病；7、左顶部头皮血肿。医院行相关辅助检查，行上唇部伤口清仓缝合，营养神经，活血化瘀及对症治疗，原告仍有嗜睡，病情加重，原告家属要求转上一级医院治疗，2017年11月16日原告出院，住院1天，开支医疗费7376.87元（1907.54元+807.19元+4662.14元），出院医嘱为：1、建议继续住院治疗；2、不适请随诊。原告从田林县人民医院出院当日即到右江民族医学院附属医院住院治疗，医院诊断原告伤情为：1、重型颅脑损伤：⑴脑挫裂伤；⑵外伤性右侧大脑半球大面积脑梗死；⑶颅底骨折；⑷左顶部头皮挫伤；2、肺气肿并肺部感染；3、左鼻骨、鼻中隔前段骨折、鼻中隔偏曲；4、上唇软组织挫裂伤。入院后完善相关检查，予卧床休息、脱水降颅压、抗血小板聚集、扩管消肿、控制血糖、营养脑细胞、化痰排痰、支持对症、防治并发症、针灸理疗、高压氧等综合康复治疗。2017年12月8日出院，住院22天，开支医疗费48082.15元，出院医嘱为：1、注意休息饮食，避免外伤；2、院外继续用药、针灸理疗、高压氧、功能锻炼等综合康复治疗，1月后回我科复查头颅CTA及CT灌注了解颅内供血情况；3、定期复查肺部CT，必要时心胸外科门诊复诊；4、如有不适，请及时到当地医院就诊或回我院复诊。2018年2月28日，原告到田林县中医医院住院治疗，中医诊断为：中风（痰瘀阻络证）。西医诊断为：1、脑梗后遗症；2、高血压病；3、慢××毒性乙型××。入院后完善相关检查，予中药内服，西医消炎等对症支持治疗，并嘱患者避风寒，慎起居，调饮食，畅情志。2018年3月19日出院，住院20天，出院医嘱为：1、锻炼身体，增强体质，冷暖适宜，预防外邪侵袭；2、适当多饮水，注意休息，慎食鱼虾类，忌食辛辣炙煿、醇酒厚味；3、积极治疗，严密观察病情变化，不适随诊。本次住院医疗费7085.66元，原告在城乡居民基本医疗保险获得补偿4624.44元，原告自付2461.22元。2018年5月7日，原告到田林县中医医院住院治疗，中医诊断为：中风（痰瘀阻络证）。西医诊断为：1、脑梗塞后遗症；2、高血压2级，很高危；3、慢××毒性乙型××。入院后完善相关检查，予中药内服，针灸理疗，西医消炎、营养脑细胞、通血管等对症支持治疗，并嘱患者避风寒，慎起居，调饮食，畅情志。2018年6月1日出院，住院25天，出院医嘱为：1、锻炼身体，增强体质，冷暖适宜，预防外邪侵袭；2、适当多饮水，注意休息，慎食鱼虾类，忌食辛辣炙煿、醇酒厚味；3、积极治疗，严密观察病情变化，不适随诊。本次住院医疗费9718.40元，原告在城乡居民基本医疗保险获得补偿6608.55元，原告自付3109.85元。2018年7月3日，原告委托右江司法鉴定中心对其伤残程度和护理依赖程度进行司法鉴定，2018年8月10日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：覃永丰的伤残程度为二级；覃永丰的护理依赖程度为大部分护理依赖。 被告李红明驾驶的云Ａ×××××重型半挂牵引车牵引云Ａ×××××重型仓栅式半挂车，行驶证登记所有人为被告云叶物流公司，实际所有人为被告卢永岗。2016年7月25日，被告云叶物流公司与被告卢永岗签订了《购车合同》，双方约定：“云叶物流公司（甲方）将上述车辆出售给卢永岗（乙方），车价为49.66万元，乙方首付12万元，余款按揭两年付清；车辆所有权属于甲方，乙方只有使用权，不得转租、转借、抵押、转卖。”等相关约定。卢永岗购买该车后雇请李红明驾驶车辆进行道路货物运输，李红明的具有准驾车型为A2驾驶资格，驾驶证有效起始日期为2012年5月10日，有效期限为10年。云Ａ×××××重型半挂牵引车在被告财产保险盘龙支公司投保交强险，其中死亡伤残赔偿限额为11万元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元；云Ａ×××××重型半挂牵引车在被告财产保险盘龙支公司投保商业险，其中第三者责任保险限额为100万元，不计免赔；云Ａ×××××重型仓栅式半挂车在被告财产保险盘龙支公司投保商业险，其中第三者责任保险限额为15万元，不计免赔。本案事故发生时，上述保险均在保险期限内。 另查明，覃永丰的户口簿登记住址为田林县，其与妻子黄金兰于2010年6月8日共同生育了覃家森、覃家鑫两个小孩，本案事故发生时，两个小孩7岁5个月。覃永丰与其妻子黄金兰、小孩覃家森、覃家鑫均是居民户口。2017年7月10日原告办理了营业执照，在田林县央牙牧场经营田林县军丰种养专业合作社，业务范围为：水产、家畜、家禽养殖及销售等。 本案争议焦点是：1、本案事故赔偿责任应如何划分；2、原告主张的各项损失是否有事实和法律依据；3、原告的损失应如何承担；4、被告卢永岗提出车辆停运损失及停车费是否应在本案中一并处理。 本院认为，本案事故是机动车之间发生的交通事故，交警部门作出的《道路交通事故认定书》认定，原告覃永丰承担事故主要责任，被告李红明承担事故的次要责任。该认定符合事实和法律规定，且原、被告均无异议，本院予以认定，并作为民事赔偿的依据。机动车交通事故主次责任划分一般是按3/7开划分，除非存在特殊情形才有可能按4/6、2/8或1/9开进行责任划分。本案中，原告覃永丰未取得机动车驾驶证、醉酒后驾驶未悬挂号牌的机动车、未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离导致追尾对方车辆，过错程度较大，而被告李红明仅存在驾驶设施不全或机件不符合技术标准等具有安全隐患的机动车这一违法行为，据此，本院认定原告覃永丰对于损害的发生应承担80%的过错责任，被告李红明对于损害的发生承担20%的过错责任。原告主张其承担70%的责任以及被告财产保险盘龙支公司提出原告应承担事故的90%的责任，理由均不成立，本院不予采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第十七条第一、二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失按劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”，原告在本案交通事故中造成的损失，有权要求相关责任人承担相应的赔偿责任。 对于损失项目和数额问题，依照《人身损害赔偿解释》有关赔偿项目、参照《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的有关规定,本院分析认定如下： 一、关于医疗费，根据《人身损害赔偿解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”，原告受伤后分别在田林县人民医院、右江民族医学院附属医院、田林县中医医院住院治疗，原告主张医疗费共计72263.08元（7376.87元+48082.15元+7085.66元+9718.4元），均有医院出具的票据、病历等相关材料予以证实。1、被告财产保险盘龙支公司提出原告分别于2018年2月28日和2018年5月7日两次在田林县中医医院住院治疗并非交通事故造成的，与本案交通事故无关，本院认为，原告因本案交通事故受伤经医院诊断其“重型颅脑损伤：脑挫裂伤、外伤性右侧大脑半球大面积脑梗死、颅底骨折、左顶部头皮挫伤等”，伤情严重，出院医嘱亦要求“院外继续用药、针灸理疗、高压氧、功能锻炼等综合康复治疗，如有不适请及时到当地医院就诊或回我院复诊”，后原告两次到田林县中医医院住院亦是治疗脑梗塞后遗症等病症，且被告财产保险盘龙支公司对医疗费的关联性提出异议但未提供相关证据证实其主张，其辩解理由不成立，本院不予采纳，本院认定原告两次田林县中医医院的治疗与本案交通事故有关。2、对于原告两次在田林县中医医院住院并已经医保保销的费用11232.99元的问题，本院认为，城乡居民医疗保险是由政府补贴和个人自愿支付个结合，以互助共济、以大病统筹为原则，城乡居民医疗报销的医药费与侵权行为所产生的医药费是不同的概念，不能因医保报销部分抵销侵权人的责任，报销的医药费是其参与社会保险获得的收益，侵权人的侵权责任不能因为受害人获得社会保险的给付而减轻或免除，故被告财产保险盘龙支公司提出应扣除经医保报销的费用理由不成立，本院不予采纳。3、对于被告财产保险盘龙支公司提出超出交强险部分的医疗费应根据诊疗指南和国家基本医疗保险标准，扣除全部丙类药费、扣除20%乙类药费，并按照标准支付床位费，扣除一次性医疗用品费等辩解，本院认为，国家基本医疗保险是为补偿职工、居民、农民等因疾病风险造成的经济损失而建立的一项社会保险制度，是一种含有福利性的保险；商业第三者责任保险属于商业保险，商业保险是通过订立保险合同运营，以营利为目的的保险形式，是一种以营利为目的的保险，这两种保险的性质不同，故不能根据国家基本医疗保险标准进行扣减，被告财产保险盘龙支公司的上述辩解，理由不成立，本院不予采纳。现原告主张医疗费72263.08元，有事实和法律依据，本院予以支持。 二、住院伙食补助费，原告受伤后先后四次住院治疗，共住院68天（1天+22天+20天+25天），按每天100元计，则该项为6800元（68天×100元/天）。 三、关于营养费，虽然原告的医嘱中没有加强营养，但原告因本案交通事故造成重型颅脑损伤等，伤情较为严重，应当加强营养以有助其伤情恢复，但原告主张营养费6000元过高，本院酌情支持4000元。 四、误工费，根据《人身损害赔偿解释》第二十条规定，原告因本案交通事故受伤先后四次住院治疗，并进行了伤残等级和护理依赖程度鉴定，已构成二级伤残和大部分护理依赖，而原告在事故发生前是经营田林县军丰种养专业合作社，从事水产、家畜、家禽养殖及销售等，现原告因伤致残导致其无法继续经营该养殖合作社，已造成其持续误工，则误工时间应计算至定残前一日，即从2017年11月15日计算至2018年8月9日共计268天，原告主张误工266天、按农、林、牧、渔业行业标准计算每天114.1元计算误工费为30350.6元，没有超过该标准，本院予以照准。 五、护理费，根据《人身损害赔偿解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”，原告受伤后是其妻子护理，原告主张按农、林、牧、渔业行业标准计算护理费，本院予以支持。原告受伤前经营田林县军丰种养专业合作社，受伤时53周岁，结合原告的年龄、健康状况、伤残等级、护理依赖程度，本院确定原告的护理依赖程度为60%、护理期限暂定为10年，则定残前的护理费为30355.92元（266天×114.12元/天）、定残后的护理费为249924元（41654元/年×10年×60%），合计为280279.92元（30355.92元+249924元）。原告主张护理期限20年、护理依赖程度为70%，均过高，本院不予支持。 六、关于残疾赔偿金，原告户口登记住址为广西田林县，是居民户口，原告主张按城镇居民可支配收入标准计算残疾赔偿金，有事实和法律依据，本院予以支持。经司法鉴定原告的伤残程度为二级，残疾率应为90%，事故发生时原告53周岁，则残疾赔偿金为549036元（30502元×20年×90%）。被告财产保险盘龙支公司提出应按农村居民标准计算残疾赔偿金、以及对原告的伤残程度司法鉴定意见书提出异议，认为原告自身疾病亦是影响其肌力的重要因素，而鉴定意见书中对此未予以剔除，但被告对其主张没有提供任何证据予以佐证，亦没有对原告伤残等级申请重新鉴定，故对其辩解本院不予采纳。 七、被扶养人生活费，经鉴定原告伤残等级为二级、大部分护理依赖，原告自身尚需要他人护理，其已完全丧失劳动能力，无法扶养其两个小孩，现原告主张按城镇居民标准计算10年被扶养人生活费且全额赔付，符合相关规定，本院予以支持。但原告未扣除原告的妻子应承担的份额，本院予以纠正。根据《人身损害赔偿解释》第二十八条规定计算两个被扶养人生活费为183490元（18349元×10年÷2人×2人）。 八、交通费，原告虽未提供相关票据，但事故发生后其出院、复诊、鉴定的确产生了交通费，但其主张2000元过高，本院酌情确定1000元。 九、关于精神损害抚慰金，被告财产保险盘龙支公司提出残疾赔偿金属于《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条的相关规定，已对原告的精神起到抚慰作用，不应再支持精神损害抚慰金，以及保险公司不是直接侵权人不应由保险公司承担精神损害抚慰金。本院认为，虽然《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》中将残疾赔偿金归为精神损害抚慰金的一种方式，但是其后颁布实施的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十一条规定，已将残疾赔偿金定性为物质损害赔偿金，并不属于精神损害抚慰金，现原告主张精神损害抚慰金并不是重复主张；另外，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款规定“被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”，由此可见，精神损害抚慰金属于保险公司的赔偿范围，故被告财产保险盘龙支公司的辩解没有法律依据，本院不予采纳。结合原告的伤残等级、当地生活消费水平，本院酌情认定27000元。 原告各项损失本院予以确认和支持的是：医疗费72263.08元、住院伙食补助费6800元、营养费4000元、误工费30350.6元、护理费280279.92元、残疾赔偿金549036元、被扶养人生活费183490元、交通费1000元、精神损害抚慰金27000元，合计1154219.6元。 对于原告的各项损失应如何承担的问题，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”，本案是机动车之间发生的交通事故，被告李红明驾驶的事故车辆在被告财产保险盘龙支公司投保了交强险和商业三者险，原告的各项损失首先应由被告财产保险盘龙支公司在交强险限额范围内赔偿，不足部分按双方过错程度承担责任，其中李红明应承担份额转由其驾驶车辆的承保公司即被告财产保险盘龙支公司在商业三者险限额范围内赔偿。原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费合计83063.08元（72263.08元＋6800元+4000元），这三项首先在交强险医疗费项下1万元限额内承担10000元，不足部分73063.08元（83063.08元－10000元）按2/8开分担，即原告覃永丰自行承担80%是58450.46元，被告李红明承担20%是14612.62元，被告李红明应承担的份额转由被告财产保险盘龙支公司在云Ａ×××××号车的商业三者险100万元限额范围内赔偿。原告的误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金合计1071156.52元（30350.6元+280279.92元+549036元+183490元+1000元+27000元），由被告财产保险盘龙支公司在交强险死亡伤残赔偿项下11万元限额内赔偿，不足部分961156.52元（1071156.52元－110000元）按2/8开分担，即原告覃永丰自行承担80%是768925.22元，被告李红明承担20%是192231.3元，被告李红明应承担的份额转由被告财产保险盘龙支公司在云Ａ×××××号车商业三者险100万元限额范围内赔偿。对于被告财产保险盘龙支公司提出如果被保险人存在保险条款中约定的免责情形的，保险公司不承担保险赔偿责任的辩解，因保险公司并未提供相关证据证实被保险人存在保险条款中约定的免责情形，故其辩解理由不成立，本院不予支持。 原告的全部损失1154219.6元，由被告财产保险盘龙支公司赔偿326843.92元（交强险120000元+商业三者险206843.92元）；原告覃永丰自行承担827375.68元（58450.46元+768925.22元）。 对于被告卢永岗要求原告覃永丰赔偿车辆停运损失8288.5元及停车费2000元，因属于另一法律关系，不宜在本案中一并处理，由卢永岗另行起诉。 本院依法向被告云叶物流公司、财产保险盘龙支公司送达应诉通知书、起诉状副本、举证通知书、开庭传票等法律文书后，两被告只提供的书面答辩意见，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为被告自动放弃答辩、举证、质证、辩论等相关诉讼权利，本院可依法缺席审判。 综上所述，原告的各项损失符合法律法规和事实的本院予以支持，被告辩解符合法律法规和事实的本院亦予以采纳，不符合客观事实和法律法规的不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第二百三十二条的规定，判决如下： 一、由被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市盘龙支公司在云Ａ×××××号重型半挂牵引车的交强险和商业三者险限额范围内赔偿原告覃永丰因交通事故造成的损失即医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金共计326843.92元； 二、驳回原告覃永丰的其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应在本案判决生效之日起十五日内履行完毕。逾期不履行的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9662元，由原告覃永丰负担4271元，由被告卢永岗负担5391元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区百色市中级人民法院。 审 判 长  熊 英 审 判 员  黄海福 人民陪审员  罗艳祝 二〇一九年三月十二日 书 记 员  谭东青