广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤06刑终298号原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）陆永辉，男，1961年5月22日出生，汉族，初中文化，务工人员，户籍地广东省广州市海珠区。因犯贩卖毒品罪于1996年12月9日被广东省广州市海珠区人民法院判处有期徒刑二年，1998年7月8日刑满释放；因犯非法持有毒品罪于2006年5月22日被广东省广州市海珠区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，2007年7月18日刑满释放；因犯非法持有毒品罪于2009年2月16日被广东省广州市海珠区人民法院判处有期徒刑二年，2010年11月24日刑满释放；因犯容留他人吸毒罪于2015年7月16日被广东省广州市海珠区人民法院判处有期徒刑十一个月，2015年12月12日刑满释放。因本案于2018年3月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月2日被逮捕。现羁押于佛山市顺德区看守所。原审被告人陈胜(曾用名贺胜)，男，1959年2月9日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地广东省广州市海珠区。因本案于2018年3月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月2日被逮捕，同年8月6日经佛山市顺德区公安局决定对其取保候审，同年10月24日经佛山市顺德区人民检察院决定继续对其取保候审，同年11月20日经广东省佛山市顺德区人民法院决定继续对其取保候审。佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人陈胜、陆永辉犯贩卖毒品罪一案，于2019年1月25日作出(2018)粤0606刑初3867号刑事判决。原审被告人陆永辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1.2018年3月25日13时许，陈胜在广州市黄埔区港湾路**百货门口，向余某贩卖一包毒品海洛因，收取毒资150元（人民币，下同）。2.2018年3月26日15时许，余某在佛山市顺德区打电话向陈胜购买毒品海洛因，后双方到达广州市黄埔区港湾路**百货门口，陈胜向余某收取毒资600元后被公安民警当场抓获。公安民警在陈胜身上起获一包毒品（净重0.48克，经鉴定检出海洛因成分）。3.2018年3月26日18时许，陈胜打电话向陆永辉购买毒品海洛因，陆永辉同意后携带毒品去到广州市第二工人文化宫门口等候交易，过程中被公安民警抓获。公安民警在陆永辉身上起获一包毒品（净重3.57克，经鉴定检出海洛因成分）。原判认定上述事实有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.抓获经过。证实：2018年3月26日15时，民警在广州市黄埔区港湾路**百货门口抓获涉嫌贩卖毒品的被告人陈胜，并在其身上起获毒品海洛因0.48克。后民警根据陈胜提供的线索，在广州市海珠区江南大道66号对开辅道将涉嫌贩卖毒品的被告人陆永辉抓获，并在其身上起获毒品海洛因3.57克。2.被告人陈胜的供述。主要内容：2018年3月26日15时许，一名男子打电话给我称要购买600元的海洛因，我同意后叫对方到广州市黄埔区港湾路**百货门口交易。我去到后该男子给我600元，我收钱后发现附近好像有便衣民警就想逃跑，但刚转身就被民警抓获了。民警在我裤袋里搜出0.48克海洛因、现金600元。2018年3月25日13时许，我曾在相同的地点向该男子贩卖过一包毒品海洛因，我收取了150元。我的毒品海洛因是2018年3月25日中午在广州市第二工人文化宫门口以每克380元的价格向一名叫阿某的广州男子购买的，购买后大部分用于自己吸食，剩余部分就贩卖给那名购毒男子，以从中赚取利润。我被抓获后，配合民警抓获了阿某。当时我打电话向阿某说购买10克海洛因，约定在广州市第二工人文化宫附近交易。之后我坐民警的车去到广州市第二工人文化宫后面，再打电话给阿某，阿某答应出来交易。不久，阿某走到广州市第二工人文化宫附近，我在车上告诉民警这就是阿某，民警就将阿某抓获了。被告人陈胜通过照片辨认出被告人陆永辉就是阿某，余某就是购毒男子，并对贩毒地点、被查获的毒品、毒资、涉案手机及通话记录等进行了指认。3.被告人陆永辉的供述和辩解。被告人陆永辉在侦查阶段所作的第二份讯问笔录中供认贩卖毒品的事实，主要内容：2018年3月26日13时许，陈胜打电话给我说要几克货（指白粉），我说行，并约他到广州市二宫附近见面。之后我带着约4克海洛因去到广州市二宫附近等陈胜，过程中被便衣民警抓获，民警在我身上起获约4克毒品海洛因。在其余讯问笔录中，被告人陆永辉均否认贩卖毒品，主要内容：2018年3月26日13时许，陈胜通过手机联系我说要过来找我，我们约定在广州市二宫见面。当天18时许，我带上一包毒品海洛因去到约定地点等陈胜，一到达就被民警抓获。我带去的毒品海洛因是我用于自己吸食的，我与陈胜曾经一起吸食过海洛因，但我没有贩卖过毒品给陈胜。被告人陆永辉通过照片对被告人陈胜进行了辨认，并对被抓获的地点、起获的毒品、所用手机及通话记录进行了指认。4.证人余某的证言。主要内容：2018年3月25日13时许，我用电话联系“胜叔”，之后在广州市黄埔区港湾路附近向他购买了150元毒品海洛因。2018年3月26日12时许，我打电话给“胜叔”，说要购买600元海洛因，“胜叔”叫我到广州市黄埔区港湾路口公交站对开附近等候，我去到指定地点后，给了“胜叔”600元，“胜叔”准备给我毒品时就有民警过来将我们抓获。民警在“胜叔”身上起获一小包毒品，经现场称重，净重是0.48克。证人余某通过照片辨认出被告人陈胜就是“胜叔”，并对毒品交易地点、毒资600元、所用手机进行了指认。5.搜查笔录、扣押清单、发还清单、处理清单。证实：民警依法对被告人陈胜、陆永辉进行搜查，在陈胜处搜获手机一部（号码137××××1126）、疑似毒品一包（物证编码LJ2016-00291）、现金600元；在陆永辉处搜获疑似海洛因一包（物证编码LJ2016-00310）、手机两部（手机号码分别为：131××××8003、137××××6560）。6.称量笔录、取样笔录。证实：民警在被告人陈胜身上起获的疑似毒品一包（物证编码LJ2016-00291），经称量净重为0.48克，民警依法全部取样用于检验；在被告人陆永辉身上起获的疑似毒品一包（物证编码LJ2016-00310），经称量净重为3.57克，民警依法取样0.99克用于检验。7.顺公（司）鉴（化）字[2018]03363号检验报告。证实：民警在被告人陈胜身上的白色粉末（物证编号LJ2016-00291）、在被告人陆永辉身上的白色粉末（物证编号LJ2016-00310），均检出海洛因成分。8.手机通话清单。证实：被告人陈胜的手机号码137××××1126与被告人陆永辉所用的手机号码131××××8003及证人余某所用的手机号码159××××8149之间的通话情况。9.毒品现场检测报告书。证实：被告人陈胜的尿液样本经检测，吗啡（海洛因）、冰毒（甲基安非他明）呈阳性。10.公安机关出具的情况说明。证实：被告人陆永辉不配合尿检。11.户籍证明。证实：被告人陈胜、陆永辉的身份情况。12.刑事判决书、释放证明。证实：被告人陆永辉于1996年12月9日因犯贩卖毒品罪被广东省广州市海珠区人民法院判处有期徒刑二年，1998年7月8日刑满释放；2006年5月22日因犯非法持有毒品罪被广东省广州市海珠区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，2007年7月18日刑满释放；2009年2月16日因犯非法持有毒品罪被广东省广州市海珠区人民法院判处有期徒刑二年，2010年11月24日刑满释放；2015年7月16日因犯容留他人吸毒罪被广东省广州市海珠区人民法院判处有期徒刑十一个月，2015年12月12日刑满释放。13.现场勘验笔录及照片。证实：案发现场的位置和概貌。14.视听资料。证实：民警抓获被告人陈胜、陆永辉并对二人进行讯问，对涉案毒品称量、取样以及被告人陈胜打电话联系被告人陆永辉交易毒品的过程。原审法院认为，被告人陈胜、陆永辉无视国家法律，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人陆永辉在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，依法予以从重处罚。被告人陈胜归案后能如实供述其罪行，且归案后协助公安机关抓获被告人陆永辉，有立功情节，依法予以从轻处罚。被告人陆永辉已多次因毒品犯罪受过刑事处罚，仍不悔改、继续作案，反映出较大的主观恶性，应酌情予以从重处罚。扣押在案的毒品依法应予以没收。综合考虑被告人陈胜、陆永辉的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第三百五十六条、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款的规定，作出如下判决：一、被告人陈胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；二、被告人陆永辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元；三、对因本案暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的毒品海洛因予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁。宣判后，原审被告人陆永辉上诉提出其没有贩卖毒品给陈胜，其当时是去接陈胜一起吸毒。经审理查明，原审判决认定上诉人陆永辉、原审被告人陈胜犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人陆永辉提出的上诉意见。经查，抓获经过、上诉人陆永辉和原审被告人陈胜的供述、二人的通话录音、搜查笔录和清单、称量和取样笔录、检验报告等证据相互印证，足以证实原审被告人陈胜为协助公安机关抓捕上诉人陆永辉，通过电话向上诉人陆永辉提出购买毒品，上诉人陆永辉指定会合地点，随后携带毒品海洛因3.57克到该地点并被公安机关抓获的事实。因此，上诉人陆永辉的上诉意见与事实不符，不予采纳。本院认为，上诉人陆永辉、原审被告人陈胜无视国家法律，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因，二人的行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人陆永辉在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，依法予以从重处罚。原审被告人陈胜归案后能如实供述其罪行，且归案后协助公安机关抓获上诉人陆永辉，有立功情节，依法予以从轻处罚。上诉人陆永辉已多次因毒品犯罪受过刑事处罚，仍不悔改、继续作案，反映出较大的主观恶性，应酌情予以从重处罚。扣押在案的毒品依法应予以没收。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  林永春审判员  古加锦审判员  李莎莎二〇一九年四月十一日书记员  梁巧婵书记员  张绍辉附相关法律法规：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。