四川省泸州市龙马潭区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0504民初80号 原告：余海荣，男，1970年1月1日出生，汉族，住陕西省咸阳市渭城区。 委托诉讼代理人：胡方兰，泸州市龙马潭区法律援助中心律师。 被告：泸州鑫宇医疗器械有限公司，住所地泸州市龙马潭区迎宾大道******，统一社会信用代码91510504687924911P。 法定代表人：张茂郎。 委托诉讼代理人：罗才伦，四川程信律师事务所律师。 原告余海荣诉被告泸州鑫宇医疗器械有限公司（以下简称“鑫宇医疗器械公司”）劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告余海荣及其委托诉讼代理人胡方兰和被告委托诉讼代理人罗才伦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告余海荣向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告2017年7月1日至2018年5月31日无故拖欠工资差额22772元。二、判令被告支付2017年7月1日至2018年5月31日未签订劳动合同二倍工资差额83772元。三、判令被告支付原告再次上班2018年6月3日至2018年8月1日2个月工资10000元。四、解除原告与被告的事实劳动关系，并由被告支付经济补偿金5000元。事实与理由：原告于2017年7月开始在被告公司上班，负责医疗器械耗材销售及日常管理，被告公司执行董事兼总经理张力与原告约定工资每月5000元。后被告公司一直未与原告签订劳动合同并以各种理由拖欠原告工资。原告遂于2018年5月31日提出辞职，但被告又以各种理由让原告返回公司上班。后原告又于2018年6月3日返回公司上班至2018年8月1日。但被告一直拖欠原告工资，原告辞职。 被告辩称：1、2017年到2018年原告没有与被告做任何工作，原告与被告之间没有任何劳动关系，原告的身份实际上是药品和器械的中介人；2、原告至始至终没有在被告公司上过一天班，也没有受被告规章制度的约束，被告也没有安排原告从事公司工作；3、原告直接提起追索劳动报酬等请求没有法律依据，因原告与被告之间是否存在劳动关系尚未确定，原告应先提起劳动关系确认之诉，才能提出劳动报酬的诉求。综上，原告的起诉没有法律依据，请求依法驳回。 经审理查明以下案件事实：原告余海荣系被告鑫宇医疗器械公司的员工，职务是总经理。被告鑫宇医疗器械公司，经营范围：医疗器械；医疗设备维修、安装；销售：机械设备、五金交电、通讯设备、家用电器、办公设备、建材、化工产品（不含危险、易制毒、监控化学品）；计算机、软件、及辅助设备销售、维修；护理机构服务；销售仪器仪表及零配件；办公家具、预包装食品、散装食品、消毒用品、化妆品。鑫宇医疗器械公司于2018年1月1日向原告余海荣出具授权委托书，载明“兹授权余海荣（身份证：6104041970××××××××）为我公司销售代表，在成都市金牛区成都大学附属医院开展对我公司医疗耗材产品的销售及回款工作”，有效期：2018年1月1日至2018年12月31日止。余海荣的中国农业银行活期存折明细清单显示，自2017年8月26日收到鑫宇医疗器械公司2200元，2017年11月20日收到鑫宇医疗器械公司1885.50元，2017年12月27日收到张力2000元，2017年12月30日收到张力10000元，2018年1月31日收到鑫宇医疗器械公司642.50元，2018年3月1日收到鑫宇医疗器械公司分别为3250元、1750元，2018年5月2日收到张力4500元；至2018年5月2日余海荣共计收到鑫宇医疗器械公司、张力支付的款项26228元。张力系鑫宇医疗器械公司的监事。 四川省成都市中级人民法院于2018年4月9日作出的（2018）川01民终1343号民事判决书，载明余海荣系鑫宇医疗器械公司的员工。四川省泸州市中级人民法院于2018年7月10日作出的（2018）川05民终790号民事调解书，亦载明余海荣系鑫宇医疗器械公司的员工。 原告就工资支付、二倍工资、经济补偿向泸州市龙马潭区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,要求：一、2018年2月1日至2018年5月31日共计4个月工资20000元；二、2017年7月1日至2018年5月31日未订立劳动合同二倍工资差额75000元；三、申请人已于2018年5月31日解除劳动事实关系的经济补偿5000元；四、补发2018年6月3日到2018年8月1日期间的工资10000元、二倍工资10000元、经济补偿5000元。泸州市龙马潭区劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月5日作出泸龙劳人仲案[2018]113号仲裁裁决书，裁决驳回申请人的仲裁请求。原告余海荣不服该裁决，于法定期限内提起诉讼。 上述事实，有双方当事人身份信息、余海荣名片、授权委托书、余海荣的中国农业银行活期存折明细清单、四川省成都市中级人民法院作出的（2018）川01民终1343号民事判决书、四川省泸州市中级人民法院作出的（2018）川05民终790号民事调解书、法人授权委托书、证人证言、仲裁庭审笔录、泸龙劳人仲案[2018]113号仲裁裁决书以及当事人的陈述等证据在案佐证，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点：（一）双方是否存在劳动关系；（二）鑫宇医疗器械公司是否应支付余海荣2017年7月1日至2018年5月31日工资差额及2018年6月3日至2018年8月1日2个月工资；（三）鑫宇医疗器械公司是否应支付余海荣未订立劳动合同二倍工资差额；（四）鑫宇医疗器械公司是否应支付余海荣经济补偿金。 （一）双方是否存在劳动关系。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。因此，在劳动争议案件中，劳动者应当对与用人单位存在劳动关系承担举证责任，而在劳动关系存在的情况下，由于用人单位对劳动者具有管理的权力和责任，劳动者的档案材料、工资发放记录等均属于用人单位掌握的事项，因此应当由用人单位对劳动者的时间、工资标准、工资支付情况等承担举证责任。本案中，原告主张其与被告存在劳动关系，原告举出了名片、授权委托书、余海荣的中国农业银行活期存折明细清单、成都市中级人民法院作出的（2018）川01民终1343号民事判决书、泸州市中级人民法院作出的（2018）川05民终790号民事调解书。劳动关系最主要的特点是人身依附性和经济隶属性，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定的劳动关系的成立条件也反映了该特点：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原告与被告具有劳动者和用人单位的主体资格，原告的工作是被告业务的组成部分，从事用人单位安排的有报酬的劳动。因此，本案余海荣、鑫宇医疗器械公司已建立事实劳动关系。关于被告鑫宇医疗器械公司提出余海荣是药品和器械的中介人，双方未形成劳动关系的主张，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，本案中鑫宇医疗器械公司针对上述主张未提供有效证据加以证明，应承担举证不能的不利后果，故对鑫宇医疗器械公司的上述主张，本院依法不予支持。在劳动关系存在的情况下，原告的入职时间和工资标准应当由作为用人单位的被告承担举证责任，现被告没有举出任何相关的证据，被告就应当承担举证不利的后果。因此，本院采纳原告的主张，认定原告的入职时间是2017年7月1日。原告主张工资是5000元，结合原告举出的余海荣的中国农业银行活期存折明细清单及其主张，可以看出原告的工资没有规律性，不是固定的工资，且原告提供的相应证据并不能证明其工资情况，故余海荣的工资可参照2017年四川省租赁和商务服务行业平均工资51083元/年标准计算，每月为4256.91元（51083元*12）。 （二）被告鑫宇医疗器械公司是否应支付余海荣2017年7月1日至2018年5月31日工资差额及2018年6月3日至2018年8月1日2个月工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬，鑫宇医疗器械公司应支付余海荣2017年7月1日至2018年5月31日工资差额。2017年7月1日至2018年5月31日共计11个月，鑫宇医疗器械公司应支付余海荣工资为：11个月×4256.91元/月＝46826.01元。扣除已经支付的26228元，鑫宇医疗器械公司还应补足余海荣2017年7月1日至2018年5月31日工资差额为20598.01元。由于原告与被告的劳动关系在2018年5月31日已经因原告行驶单方解除权而解除，而原告提供证据证明其之后仍然在向被告提供正常的劳动，因此原告要求被告支付劳动关系解除后的2018年6月3日至2018年8月1日的工资，本院依法予以支持。鑫宇医疗器械公司应支付余海荣2018年6月3日至2018年8月1日的工资：2个月×4256.91元/月＝8513.82元。 （三）鑫宇医疗器械公司是否应支付余海荣未订立劳动合同二倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，应当向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。本案中，原告入职后一直没有签订书面劳动合同，故被告应当支付原告2017年7月1日至2018年5月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资，计算方式为11个月×4256.91元/月＝46826.01元。 （四）鑫宇医疗器械公司是否应支付余海荣经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，本案被告没有要求继续履行劳动合同，用人单位应当依法支付经济补偿金。本案余海荣在解除劳动关系之前工作时间是十一个月，经济补偿的年限按一年计算。计算公式为1个月×4256.91元/月＝4256.91元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十八条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告泸州鑫宇医疗器械有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告余海荣2017年7月1日至2018年5月31日工资差额20598.01元（46826.01元-26228元）； 二、被告泸州鑫宇医疗器械有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告余海荣2018年6月3日至2018年8月1日的工资8513.82元； 三、被告泸州鑫宇医疗器械有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告余海荣2017年7月1日至2018年5月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资46826.01元； 四、被告泸州鑫宇医疗器械有限公司于本判决生效之日起五日内应当支付原告余海荣经济补偿金4256.91元； 五、驳回原告余海荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审判员  韦勇 二〇一九年四月二十九日 书记员  车蝶