湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂03民终562号上诉人（原审原告）：十堰市自然资源和规划局（原审名称十堰市国土资源局）。住所地：湖北省十堰市北京北路**。法定代表人：汪正义，该局局长。委托诉讼代理人：龚庆，该单位员工。委托诉讼代理人：陈西武，湖北博理律师事务所律师。被上诉人（原审被告）十堰神龙源房地产开发有限公司。。住所地：湖北省十堰市北京北路**法定代表人：吴远军，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张兆学，该公司员工。委托诉讼代理人：孟爱民，湖北天颐律师事务所律师。上诉人十堰市自然资源和规划局（以下简称自然规划局）因与被上诉人十堰神龙源房地产开发有限公司（以下简称神龙源房地产公司）建设用地使用权出让合同纠纷一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2018）鄂0302民初1322号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，因当事人没有提供新证据，事实亦未发生新变化，经阅卷、询问当事人，合议庭决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。自然规划局上诉请求：一、撤销一审判决中的违约金计算标准，将违约金标准改判为“自2009年12月16日起至付清之日止按照不低于中国人民银行公布的同期银行贷款基准利率支付（具体以人民法院判决为准）”；判决被上诉人支付因评估报告未包含的128平方米土地、以2009年12月16日为基准日的调高容积率应当交纳的出让金；二、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人违约调整容积率应当支付违约金，该违约金标准在原合同中约定为日5‰,一审判决的标准过低。二、评估机构在评估时核减了被上诉人同意案外人使用的和转让的128平方米，评估结论少了128平方米调整容积率的土地出让金。被上诉人神龙源房地产公司在接受本院询问时答辩称，一、关于违约金问题。滞纳金是行政强制过程中带有惩罚性质的一种处罚，本案是合同纠纷，不适用滞纳金；造成土地出让金没有支付的原因，是国土资源局没有正确依据法律和政策，没有正确计算，责任在上诉人；违约金由法庭依职权酌减。二、128平方米土地的问题。该128平方米土地中，97平方米经过合法途径转给了案外人，31平方米被其他案外人占用，不应由答辩人补交土地出让金。自然规划局向一审法院提出诉讼请求：1.判令神龙源房地产公司支付土地出让金5097493元；2.判令诉讼费由神龙源房地产公司承担。诉讼过程中，自然规划局增加一项诉讼请求为判令神龙源房地产公司自2009年12月16日起至付清2103800元之日止，以2103800元为本金按照日5‰的标准计算支付逾期付款违约金。一审法院认定事实：2003年12月16日,原国土资源局与上海城房置业有限公司（后更名为湖北汇城置业有限公司）签订《国有土地使用权出让合同》，将位于十堰市××84427.11平方米土地使用权出让给上海城房置业有限公司使用。合同约定，土地用途为住宅兼商业用地，建筑容积率为1.8。合同第十六条约定，在出让期限内，受让人必须按照本合同规定的土地用途和土地使用条件利用土地，需要改变本合同规定的土地用途和土地使用条件的，必须依法办理有关批准手续，并向出让人申请，取得出让人同意，签订土地使用权出让合同变更协议或者重新签订土地使用权出让合同，相应调整土地使用权出让金，办理土地变更登记。第二十一条约定，土地使用权转让，本合同和登记文件中载明的权利、义务随之转移。第三十条约定，受让人必须按时支付土地使用权出让金。受让人不能按时支付土地使用权出让金的，自滞纳之日起，每日按延迟支付款项的5‰向出让人交纳滞纳金，延期付款超过6个月的，出让人有权解除合同，收回土地，受让人无权要求返还定金，出让人并可请求受让人赔偿因违约造成的其他损失。2009年10月16日，经十堰市规划局核准，湖北汇城置业有限公司将该土地容积率变更为2.7，未缴纳土地出让金或重新签订土地变更合同。2011年3月1日，湖北汇城置业有限公司将上述土地中6809平方米土地使用权转让给神龙源房地产公司，并办理了变更登记。2016年8月11日，原国土资源局和神龙源房地产公司针对上述土地使用权及538平方米地下空间使用权签订《国有土地使用权出让合同（补充合同）》，出让了538平方米地下空间使用权，容积率为不大于1.8。2016年10月20日，十堰市土地规划勘测院测绘计算，神龙源房地产公司批准、建设的容积率为2.66。2017年11月，原国土资源局委托湖北大华房地产资产评估有限公司以2017年11月28日为评估基准日对神龙源房地产公司改变容积率应当补交的土地出让金予以评估，经评估应当补交土地出让金5097493元。2018年2月26日，原国土资源局通知神龙源房地产公司缴纳，该公司未缴纳。本案审理过程中，神龙源房地产公司对原国土资源局委托的湖北大华房地产资产评估有限公司出具的补交土地出让金鉴定不服，申请重新鉴定。一审法院依法委托博文房地产评估造价集团有限公司按照基准日2009年12月16日进行鉴定。经鉴定，神龙源房地产公司应当补缴的土地出让金为2103800元。一审法院认为，土地使用权出让是指国家以土地所有者的身份将土地使用权在一定年限内让于土地使用者，并由土地使用者向国家交付土地使用权出让金的行为。土地使用权出让应当签订出让合同。合同应当按照平等、自愿、有偿原则，由政府土地管理部门与土地使用者签订。原国土资源局与神龙源房地产公司于2016年8月11日签订的《国有土地使用权出让合同（补充合同）》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的规定，合同依法成立并生效，双方均应严格依照合同的约定履行各自的权利和义务。双方签订的合同对容积率进行了明确约定，神龙源房地产公司擅自提高容积率违反了合同约定，应当补缴土地出让金并承担违约金。一审法院委托的博文房地产评估造价集团有限公司按照基准日2009年12月16日进行评估的土地出让金客观、公正，神龙源应当向原国土资源局支付土地出让金2103800元。神龙源房地产公司认为违约金过高，一审法院酌情降低，逾期付款违约金以2103800元为基数，按照日万分之一的标准从2009年12月16日计算至付清之日止。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告十堰神龙源房地产开发有限公司支付原告十堰市国土资源局土地出让金2103800元和违约金（以2103800元为基数，按照日万分之一的标准从2009年12月16日计算至付清之日止）；二、驳回原告十堰市国土资源局的其他诉讼请求。以上应付款项应于判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47482元，减半收取23741元由被告十堰神龙源房地产开发有限公司承担。鉴定费63000元，由原告十堰市国土资源局和被告十堰神龙源房地产开发有限公司各自承担一半。经审理查明，一审判决认定的双方发生纠纷的原因、经过等基本事实属实。另查明，本院在二审询问调查时，自然规划局的委托诉讼代理人明确表示，上诉状中的128平方米土地与神龙源房地产公司无关。本院认为，神龙源房地产公司未及时补缴土地出让金的原因包括原国土资源局履职不到位，且原国土资源局也未提供其因神龙源房地产公司迟延补缴土地出让金造成了实际损失的证据，该局的实际损失应为将款项早日进入财政专户而获得的利息，本院综合考虑合同的约定、双方的过错程度、应缴未缴土地出让金的实际损失，对神龙源房地产公司逾期支付的土地出让金，酌定按照中国人民银行公布的同期贷款利率计算涉案违约金。关于128平方米的问题，上诉人自然规划局在本院二审询问调查时，已明确表示，该128平方米土地与神龙源房地产公司无关。故上诉人自然规划局有关违约金的计算标准的上诉理由成立，128平方米的土地出让金的上诉理由不成立。上诉人自然规划局的上诉请求，本院予以部分支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国城市房地产管理法》第十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销湖北省十堰市茅箭区人民法院（2018）鄂0302民初1322号民事判决；二、十堰神龙源房地产开发有限公司支付十堰市自然资源和规划局土地出让金2103800元和违约金（违约金以2103800元为基数，按照中国人民银行公布的同期贷款利率计算，从2009年12月16日计算至付清之日止）；三、驳回十堰市自然资源和规划局的其他诉讼请求。以上应付款项应于判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费47482元，减半收取23741元，由十堰神龙源房地产开发有限公司负担。鉴定费63000元，由十堰市自然资源和规划局、十堰神龙源房地产开发有限公司各自负担31500元。二审案件受理费8800元，由十堰神龙源房地产开发有限公司负担1800元，十堰市自然资源和规划局负担7000元。本判决为终审判决。审判长  尚郧生审判员  王广泉审判员  袁 昆二〇一九年四月十六日法官助理柯幻书记员李大旭