河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终1233号上诉人（原审被告）：王刚占，男，1971年7月26日出生，汉族，住孟津县。委托诉讼代理人：王芳，洛阳市孟津县光明法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：庞应路，男，1959年2月13日出生，汉族，住孟津县。委托诉讼代理人：孙小玲，河南光法（洛阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王宁宁，河南光法（洛阳）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：陈永杰，男，1975年5月7日出生，汉族，住孟津县。被上诉人（原审被告）：河南坤光建设工程有限公司，住所地孟津县城关镇红太阳花园1号楼3001室。法定代表人：乔建勇，该公司经理。上诉人王刚占因与被上诉人庞应路、陈永杰、河南坤光建设工程有限公司（以下简称坤光公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省孟津县人民法院(2018)豫0322民初1503号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。王刚占上诉请求：一、撤销孟津县人民法院(2018)豫0322民初1503号民事判决，依法改判或驳回庞应路对上诉人的一审诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一、一审法院认定事实不清，判决错误。一审法院审理查明了被上诉人坤光公司承包了位于孟津××××大道上的御品名城商业楼，后主体完工又将后续工程分给了没有相关资质的被上诉人陈永杰，被上诉人陈永杰也要求被上诉人庞应路留在工地干活的事实。但一审法院在没查清被上诉人庞应路是上诉人雇佣还是被上诉人陈永杰雇佣及相关证据材料的情况下，便草率错误地认定上诉人与被上诉人陈永杰共同承担主要责任，判决上诉人承担被上诉人庞应路35%的赔偿责任即143109.25元，显然是错误的。二、上诉人在一审法院中提交了3份证明材料证明了任宗谦和被上诉人庞应路等7、8个人都是给被上诉人陈永杰干活，工资由被上诉人陈永杰发放的，也充分证明了上诉人也是干活的，并非与被上诉人陈永杰共同雇佣被上诉人庞应路。三、赔偿数额过高，计算有误。1、误工费计算：被上诉人庞应路是农村人，每年农忙季节回家种庄稼，农闲时外出打工，并非常年从事建筑行业。一审法院参照河南省上一年度建筑行业职工的平均工资标准122.6元/天计算，显然错误，而应参照河南省上年度农、林、牧行业标准100.78元/天计算。2、伤残赔偿金计算：一审法院不应以被上诉人庞应路提供的《房屋转让合同》和居民委员会出具的居住证明便认定按照城镇居民标准计算伤残赔偿金。根据相关法律规定，被上诉人庞应路应当出具相关户口证明，证明其系农业户口还是城镇居民。上诉人认为应按照农村居民标准计算被上诉人庞应路的伤残赔偿金，即12719.18元/年×20年×0.31=78858.916元。综上，一审法院认定事实不清，适用法律有误，判决错误，请求二审法院查清事实，依法改判或驳回被上诉人庞应路对上诉人的一审诉讼请求。庞应路辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，二审法院应当依法维持原判，驳回上诉。首先，上诉人王刚占与陈永杰共同雇佣被上诉人庞应路。一审提交的证据有王刚占的本人情况说明，其明确承认庞应路和其是劳务关系，没有签订劳动合同，工资每天210元。孟津县住建局的调解笔录上也明确记载了王刚占所称其为伤者庞应路的负责人，故一审法院关于该事实的认定正确无误。其次，被上诉人庞应路虽为农村户口，但其自2008年便在孟津县买房居住，常年从事建筑行业，故被上诉人庞应路误工费应当按照建筑行业标准计算，伤残赔偿金应当按照城镇标准予以认定。陈永杰辩称，一、一审判决不正确；二、坤光公司法定代表人乔建勇雇佣我，伤者庞应路住院期间，乔建勇找我和王刚占商谈庞应路受伤事情，乔建勇应负主要责任；三、庞应路的城镇户口有造假嫌疑，房子合同上写的是庞应路女婿名字，提供水电票据有假；我和王刚占的工资都是乔建勇给的，我和王刚占之间不是雇佣关系；四、一审判决赔偿数额过高。坤光公司没有发表答辩意见。庞应路向一审法院起诉请求：一、判令三被告赔偿原告庞应路因此次事故产生的医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、辅助器具费用、鉴定费、交通费等共计415942.87元；二、诉讼费由被告方承担。一审法院认定事实：被告坤光公司承包了位于孟津××××大道上的御品名城商业楼工程，主体工程完工后，将部分后续工程分包给了没有相应资质的被告陈永杰，被告陈永杰又将一部分工程分包给没有相应资质的被告王刚占，原告庞应路受被告王刚占的邀请到该工地干活，期间，被告陈永杰也要求原告庞应路留在工地，对原告是受被告陈永杰雇佣还是受被告王刚占雇佣，二被告互相推脱。2017年8月25日，原告庞应路在3米左右的脚手架上干活，因用机器打眼时用力过猛造成脚手架倾斜而从脚手架上掉下摔伤。原告庞应路受伤后，被送至孟津县中医院住院治疗67天，门诊花费5282元，医师出具住院期间需外购人血白蛋白等药物的处理意见，原告提供外购药发票共计9424元，住院医疗费100765.49元；后转入康复科住院治疗133天，花费医疗费24847.80元，以上医药费总计140319.29元，住院期间二人陪护。2018年2月8日，原告庞应路向一审法院提出鉴定申请，要求对其伤残等级和出院后的护理期限进行鉴定。经一审法院依法委托，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所于2018年5月31日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、庞应路重度开放性颅脑损伤经治疗愈后，现法医临床学检查口角歪向右侧……评定为八级伤残；2、庞应路左侧多发肋骨骨折……评定为十级伤残。同日，出具医疗评估意见书，评估意见为：结合被评估人伤情的具体住院治疗情况、出院时体格检查情况和法医临床学检查情况，分析认为，其出院后护理期为20-30天。本次鉴定，检查费总计1616元，鉴定费总计1300元。另查明，原告庞应路提供《房屋转让合同》一份，证明2012年其从和朋朋手中购得位于孟津县城××路南段振兴公寓××楼××门洞××号房屋。孟津县八一社区居民委员会出具证明，证明原告庞应路从2012年8月开始在中兴路南段振兴公寓3号楼西门洞701室居住至今。还查明，原告庞应路治疗过程中，被告坤光公司垫付医疗费5000元，被告陈永杰垫付医疗费39000元，被告王刚占垫付医疗费2000元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，应认定为被告陈永杰和被告王刚占共同雇佣原告庞应路，现原告庞应路在工作期间受伤，故对原告的各项合理损失被告陈永杰和被告王刚占应共同承担主要责任；原告庞应路因操作不当摔地受伤，本身具有过错，应承担一定责任，故划分赔偿责任比例为：原告庞应路30%，被告陈永杰、被告王刚占各35%。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告河南坤光建设工程有限公司将工程分包给没有相应资质的被告陈永杰、王刚占，故对原告的合理损失应承担连带赔偿责任。被告河南坤光建设工程有限公司辩称，主体结构完工后，自己不再承包后续工程，而是以朋友的身份介绍被告陈永杰干活，后来该工程由三建公司或者三建公司的于经理承包，但对此说法被告河南坤光建设工程有限公司均不能提供相关证据证明，故一审法院不予采信。对于原告主张的赔偿数额，一审法院结合庭审质证情况，依据相关法律规定，认定如下：1、医疗费（含鉴定时的检查费用）：以原告提供的正规医疗票据为准，计141935.29元。2、住院伙食补助费：30元/天×200天=6000元。3、营养费：10元/天×200天=2000元。4、误工费：原告主张按照受伤时的工资210元/天计算，证据不足，一审法院不予支持，结合原告从事的工种，可参照河南省上一年度建筑行业职工的平均工资标准122.61元/天计算，天数主张计算至定残日前一天计254天，不违背相关法律规定，一审法院予以认定。即122.61元/天×254天=31142.94元。5、护理费：原告住院期间二人护理，原告主张参照河南省上一年度居民服务行业职工的平均工资100.95元/天计算，符合相关法律规定，一审法院予以支持；关于护理天数，原告住院期间共计200天，根据医疗评估意见书，原告出院后的护理天数为20-30天，结合原告的伤情，一审法院认为原告出院后一人护理25天为宜。即住院期间100.95元/天×200天×2人=40380元；出院后100.95元/天×25天×1人=2523.75元，共计42903.75元。6、交通费：酌定为2000元。7、伤残赔偿金：原告提供《房屋转让合同》、居民委员会出具的居住证明等，可以认定原告在城镇居住满一年以上，故应按照城镇居民标准计算，即29557.86元/年×20年×0.31=183258.73元。8、精神损害抚慰金：结合原告的伤残等级、过错程度，酌定10000元。9、残疾辅助器具费：以原告提供的正规医疗票据为准，计1200元。10、鉴定费：1300元。综上，原告各项损失认定数额共计为421740.71元，按照上述认定各被告应当承担的赔偿责任，被告陈永杰和被告王刚占共计赔偿原告庞应路的损失为295218.50元，扣减被告河南坤光建设工程有限公司已垫付的5000元，剩余290218.50元，被告陈永杰应赔偿原告庞应路145109.25元，扣减被告陈永杰垫付的39000元，剩余106109.25元；被告王刚占应赔偿原告庞应路145109.25元，扣减被告王刚占垫付的2000元，剩余143109.25元；被告河南坤光建设工程有限公司对上述债务承担连带责任。对于原告主张过高部分，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之相关规定，判决：一、被告陈永杰于判决生效之日起十日内赔偿原告庞应路各项损失共计106109.25元；二、被告王刚占于判决生效之日起十日内赔偿原告庞应路各项损失共计143109.25元；三、被告河南坤光建设工程有限公司对上述一、二项债务承担连带赔偿责任；四、驳回原告庞应路的其他诉讼请求。如被告未按判决限定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2580元，减半收取计1290元，由被告陈永杰负担500元，被告王刚占负担500元，原告庞应路负担290元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审认定事实基本一致。另查明，王刚占于2017年9月18日出具情况说明一份，载明“我在御品名城商业楼干活，有柱子、圈梁、混凝土，庞应路和我是劳务关系，但未签劳务合同，承诺工资210元/天。……”2017年9月11日，在孟津县住房和城乡建设局主持下，庞应路家属庞道阳与陈永杰、王刚占曾就庞应路受伤一事进行过调解，未能达成一致意见。庞道阳、陈永杰、王刚占在调解汇报材料上签字。庞道阳于2017年9月19日与二次承包负责人陈永杰、王刚占达成协议，该协议落款处“二次承包方签字”手写署名“乔建勇、陈水旺”。各当事人一审质证时对上述证据真实性无异议。另，一审庭审中，庞应路称其系居民家庭户口，在县城买房居住了五六年。陈永杰、王刚占、坤光公司对庞应路的居住情况无异议。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”一审查明，庞应路受王刚占邀请到工地干活，期间，陈永杰也要求庞应路留在工地，王刚占、陈永杰对二人的关系及二人与庞应路关系存在不同意见，但均未能提供充分有力的证据予以证明。一审法院综合考虑本案情况，判决陈永杰、王刚占对庞应路受伤所造成的损失各承担35%的赔偿责任并无不当。关于误工费计算问题，庞应路虽为农业户口，但其从事建筑行业，一审法院结合庞应路从事的工种，参照河南省上一年度建筑行业职工平均工资标准计算庞应路的误工费亦无不当。关于伤残赔偿金计算问题，一审庭审中，庞应路提供了居住情况相关证据并称其系居民家庭户口，在县城买房居住了五六年。陈永杰、王刚占、坤光公司对庞应路的居住情况无异议。王刚占二审中对伤残赔偿金计算标准提出异议，本院不予采信，一审法院按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入计算并无不当。综上所述，王刚占的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1216元，由王刚占负担。本判决为终审判决。审判长 左 鹏审判员 黄义顺审判员 王茂兵二〇一九年四月二十二日书记员 雷 力