江西省抚州市东乡区人民法院民 事 判 决 书（2018）赣1029民初1002号原告：艾国旺，男，1983年12月7日出生，汉族，户籍地抚州市，现住东乡区孝岗镇江。委托诉讼代理人：颜雄华，江西秉伦律师事务所律师。一般授权代理。被告：中国移动通信集团江西有限公司抚州东乡区分公司，住所地抚州市东乡区泰丰路**，统一社会信用代码：91361029744291285X。（以下简称移动公司）负责人：何小明，移动公司经理。委托诉讼代理人：吴继荣，男，1984年05月11日出生，汉族，住抚州市临川区，系移动公司总经理助理。特别授权代理。委托诉讼代理人：吴进辉，江西三松律师事务所律师，特别授权代理。被告：唐人通信技术服务股份有限公司，住，住所地江西省南昌市高新区高新七路**综合办公楼**一社会信用代码：91360106672409538Y。（以下简称唐人公司）法定代表人：方国栋，唐人公司董事长。委托诉讼代理人：文宗，江西宏正律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：高雅静，江西宏正律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：李跃旺，男，汉族，1977年01月25日出生，住江西省抚州市。原告艾国旺与被告移动公司、唐人公司、李跃旺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年05月11日立案后，依法适用普通程序，于2019年03月14日公开开庭进行了审理，原告艾国旺及其委托诉讼代理人颜雄华、被告移动公司委托诉讼代理人吴进辉、被告唐人公司委托诉讼代理人文宗、被告李跃旺均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告艾国旺向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告医疗费等各项损失计28259.68元(暂定），后变更诉讼请求赔偿总额为256618.28元。二、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年1月份，原告受被告移动公司雇佣，任乡镇“宽带维护员”。2018年1月19日，原告在被告处领取了材料后，与另一“宽带维护员”熊某一道前往孝岗镇河山村安装宽带。工作当中，原告从高处坠落摔伤，后被送至东乡区人民医院住院治疗，花费医疗费用数万元。根据法律规定，原告系在从事雇佣活动当中受到损害，被告依法应对原告的各项损失承担赔偿责任。被告移动公司辩称：1、原告艾国旺是受雇于唐人公司，而不是为移动公司服务。2、2017年6月28日移动公司与唐人公司签订网络综合代维采购专项合同及施工安全生产协议，施工期间发生的安全事故等由唐人公司负责。请求驳回原告对移动公司的诉请。被告唐人公司辩称：1、唐人公司与李跃旺签订了《家集客维护内部承包合同》，约定李跃旺内部承包相应业务，合同到期后，双方继续按照合同在履行。合同约定施工中，李跃旺方出现的任何损失，唐人公司均不负任何责任。原告实际为李跃旺提供劳务。2、原告的诉讼请求中各项赔偿要求过高，依法应予核减。同时本次意外中原告自身负有不可推卸的责任，针对原告的损失应当按照原告的过错比例，予以核减。被告李跃旺辩称：1、根据合同法规定，我与唐人公司签订的合同终止日期为2017年10月，本案发生于2018年，合同已经终止，故本案与本人无关，本人不需承担任何法律责任。2、合同终止后，本人身份为唐人公司的聘用员工，做为该公司的东乡区域项目负责人，只对工作业务负责，人事管理事宜为该公司人事部门负责。综上，本人对本案不承担任何责任。原告艾国旺围绕诉讼请求依法提交的证据有：1、2018年1月19日原告在被告移动公司的领料单，证明被告移动公司是接受劳务方。2、东乡区人民医院疾病证明书、入院记录、住院病案首页、出院记录、发票、CT诊断报告、费用清单，证明原告因本次事故受伤在医院治疗的事实。3、江西群星司法鉴定中心的鉴定结论及发票，证明原告左肩骨折伤残十级、多发性肋骨骨折伤残九级、后续治疗费8000元、误工期180日、护理期60日、营养期90日、鉴定费2400元。4、原告在江南星臣购买商品房的买卖合同、不动产权证、还贷银行流水、水费发票，证明原告居住在县城。5、户口本、营业执照、代办移动业务的银行流水、儿子艾颂哲在荆公小学就读的校牌和儿子艾椿哲在荆公小学就读的学籍信息，证明被原告抚养人的身份信息，与原告从事个体手机经营，有来自城镇的收入。庭后补充提供了荆公小学的书面证明。6、原告当庭陈述，我之前没有装过宽带，是李斌旺问我愿不愿意做这个。我自2018年1月9日起受移动公司雇佣，接受移动公司的指派进行安装宽带业务。2018年1月19日跟熊某去河山村李淑芳家自建房的楼顶天井口处安装宽带线时，梯子倒了，导致我从天井口摔下来，由于楼梯没有扶手，直接摔倒在2楼楼梯上。在移动公司仓库领取的材料，移动公司没给安全帽和安全带。被告移动公司提供的证据有：1、网络综合代维采购专项合同、施工安全生产协议，证明移动公司代维服务是由唐人公司负责，提供服务期间的安全责任事故也是由唐人公司负责。2、一份唐人公司向移动公司出示的证明，该份证明能够证明原告艾国旺是跟随唐人公司的人员到现场学习出现意外，与移动公司没有任何关系。3、申请唐人公司职员艾某、熊某到庭作证，证明2018年1月19日原告经艾某批准领取材料后，随熊某一起去从事唐人公司所提供的代维服务业务，工作中摔伤的事实。证言能反映出原告从事放线工作，从常理来说并不很危险，原告受这么重的伤是有重大过错的。能说明被告唐人公司领取材料的流程，由其主管艾某签字，签完字可以到唐人公司的仓库领取材料。被告移动公司通过该领料单只是掌握代维情况，并不对唐人公司的业务及人事进行管理和安排。能排除原告艾国旺与移动公司期间存在劳务关系。被告唐人公司提供的证据有：1、家集客维护内部承包合同、银行转账电子回单、6张发票，证明唐人公司与李跃旺于2018年1月7日签订内部承包协议，约定由李跃旺承包家集客专业代维，约定的期限为2017年5月1日至2017年10月31日，并已给付了合同价款。合同到期后双方继续按照合同履行，承包合同第五条第二项约定施工中李跃旺方出现的任何人员伤亡，唐人公司均不负责，由李跃旺承担。2、江西求实司法鉴定中心鉴定意见书，证明经重新鉴定原告的胸部损伤评定为伤残九级。原告质证意见：1、移动公司1号证据与本案没有关联性，服务采购专项合同签订时间是2018年3月12日，是本案事发之后签订的，其次安全生产协议系被告移动公司与唐人公司的内部协议，移动公司不能以内部协议来对抗本案原告。2、移动公司的2证据不属于书面证明材料，是当事人所作的陈述，唐人公司是本案被告，与当庭陈述没有任何区别。3、第一证人艾某当庭陈述的艾国旺领取材料后，与第二证人熊某学习安装宽带是虚假陈述。证人艾某证明两点：①是从她手里领取材料。②材料是移动公司的材料。证人熊某的证言证明：①熊某在事发现场。②艾国旺是在工作中受伤。③是在放线过程中受伤。收益方是移动公司或者唐人公司。4、对唐人公司1号证据的三性均有异议。该证据属唐人公司与李跃旺之间的内部协议，唐人公司不能以内部的责任分配合同来对抗原告。该合同的有效期限是2017年5月1日至2017年10月31日，到本案的事发日该合同已经到期，且被告所举的其他证据不能证明到期后，双方继续在履行。5、对求实司法中心的鉴定报告无异议，该鉴定维持了原告之前的9级伤残鉴定意见。对于原告的其他鉴定结论，法庭应当予以确认，说明唐人公司对其他鉴定结论予以认可。被告移动公司质证意见：1、对原告提供的证据，认同唐人公司的质证意见。原告承办营业厅的业务是事实，银行流水看不太清楚，但与事故发生无关。证据与移动公司均不具关联性。2、对唐人公司提供的证据无异议。被告唐人公司质证意见：1.对原告提供的证据1的三性均无异议，但领料单不能证明原告与移动公司有劳务关系。移动公司外包给唐人公司，唐人公司内部承包给李跃旺，真正的劳务关系应该是原告艾国旺与被告李跃旺。2.对原告提供的证据2的真实性请法院核实。用药清单应当扣除与本次受伤无直接关联的用药费用。3.对原告提供的鉴定报告的三性均有异议，认为不构成伤残九级，“三期”过高，申请重新鉴定。4.对原告提供的房产证、购房合同的真实性、合法性无异议，关联性有异议，仅凭此证据不能按照城镇标准计算赔偿，根据相关司法解释应当提供其收入证明等其他证据进行佐证。5.对原告的身份证、户口本的真实性、合法性无异议，关联性有异议，是居民家庭户，赔偿标准应当结合其他证据。对于其儿子艾颂哲校园卡的复印件，真实性合法性无法核实，不发表质证意见。儿子艾椿哲学籍卡的复印件不予质证。营业执照三性均无异议。银行流水三性请法院予以核实，有部分不清楚，有的是属于垫资，不能作为误工工资的计算依据，应当结合其社保及交税证明。6.移动公司提供的合同是属续签，合同里约定的服务期限是在事故发生期限，认可移动公司的业务是我公司承包。7.移动公司提供的我公司的证明，三性均无异议，家集客合同确实是我公司与移动公司签订的协议，我公司将此业务让李跃旺进行内部承包。8.两证人证言反映：①如答辩所称，家集客业务确实是由李跃旺负责。②唐人公司有安全生产要求，像艾国旺这次受伤的情况，艾国旺是有过错的。被告李跃旺质证意见：1.对原告的证据同意唐人公司质证意见。2.对移动公司的1号证据没什么意见。2号证明只能证明我是唐人公司员工，证明不了我与唐人公司是承包关系，证明内容没有异议，我是安排他去学习。证人证言，我也问了熊某，他只是猜测是我承包。2017年10月前我确实是承包，但是事故发生时，合同已经终止了。3.唐人公司提供的合同是我签的，发票和付款也是真实的，都是合同期内6个月的发票。鉴定意见无异议。上述证据，经庭审举证、质证后存卷佐证。本院认定事实如下：根据中国移动通信集团江西有限公司与被告唐人公司签订的《江西移动2017-2019年网络综合代维服务通用协议》，被告唐人公司为中国移动通信集团江西有限公司提供网络综合代维服务，2018年3月8日被告唐人公司与中国移动通信集团江西有限公司抚州分公司补充签订《抚州移动[2018年1月-12月]网络综合代维服务采购专项合》，被告唐人公司将其中东乡区家集客代维整体项目承包给被告李跃旺，约定承包期限6个月，自2017年05月01日至2017年10月31止，总价款129600元。被告李跃旺履行了承包职责，并于2018年1月7日与被告唐人公司补签《家集客维护内部承包合同》，2018年2月1日被告唐人公司向被告李跃旺支付了129600元合同价款。2015年5月原告艾国旺在东乡区虎圩乡坎头村开手机经营店，代办移动业务。2018年1月9日，原告艾国旺经被告李跃旺介绍去向被告唐人公司家客维护员熊某学习乡镇宽带维护业务。2018年1月19日，原告艾国旺向被告唐人公司东乡片区代维班长艾某申领代维材料，经艾某批准后，在被告移动公司仓库领取了材料，随熊某一道前往孝岗镇河山村安装宽带。在村民家中，用梯子上楼顶天井口放线时，楼梯倒了，导致原告摔倒在二至三楼的楼梯上。原告受伤后被送到东乡区人民医院住院治疗13天，出院诊断为：左肩胛骨粉碎性骨折、多发性肋骨骨折并左下肺挫伤、全身多处软组织挫擦伤。出院医嘱：1.出院健康指导：建议休养，普通饮食。2.出院药物治疗及注意事项：口服活血化瘀药，伤口处2-3天换药1次，术后14天拆线，交待伤口感染及患肢功能受限可能，出院后第1、2、3、6、9、12个月复查左肩关节正位片，患肢行正确功能锻炼，视骨折愈合情况决定运动方式，待骨折愈合后，择期行内固定取出术。原告各项损失有：1、医疗费25421.98元+住院时门诊1410元+出院后门诊费用1137.7元＝27969.68元。被告提出应扣除不合理用药，但未提供证据，不予支持。2、后续治疗费8000元。原告骨折需定期复查、取内固定，经江西群星司法鉴定中心鉴定费用8000元，被告未提出异议，本院予以采信。3、营养费13天×30元/天＝390元。原告出院医嘱是普通饮食，其依据江西群星司法鉴定中心鉴定意见主张90天营养期不当，只支持其住院期间的营养费。4、住院伙食补助费13天×50元/天＝650元。5、护理费13天×33662元/年÷365天/年＝1198.92元。原告出院医嘱未要求护理，其依据江西群星司法鉴定中心鉴定意见主张60天护理期不当，只支持其住院期间的护理费。6、误工工资169天×37192元/年÷365天/年＝17220.41元。原告从事个体手机经营，兼移动业务，收入不固定，可参照信息传输、软件和信息技术服务业私营单位平均工资37192元/年计算，原告主张按江西省非私营单位平均工资63069元/年计算不当。原告左肩胛骨粉碎性骨折、12根肋骨骨折并左下肺挫伤，出院医嘱建议休养，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日，即自2018年1月19日至2018年7月6日止共169天，原告依江西群星司法鉴定中心鉴定意见主张误工期180天不当，只支持169天。7、残疾赔偿金31198元/年×20年×21%+19244元/年×（10+9）年×21%÷2＝131031.6+38391.78＝169423.38元。原告损伤造成一处伤残九级、一处伤残十级，赔偿系数21%。原告虽是农业户口，但其长期在县城居住，两个孩子也在县城读书，可按城镇标准计算残疾赔偿金。至定残日2018年7月7日，原告的长子艾椿哲已年满9周岁、次子艾颂哲已年满8周岁，抚养费计算年限分别为9年、10年。两个孩子由父母二人共同抚养。8、精神抚慰金4000元。9、鉴定费1800元。原告的伤残鉴定和后续治疗费鉴定成立，其鉴定费1800元合理，应予支持。原告的“三期”鉴定不成立，鉴定费600元应自行承担。共计人民币230652.39元。本院认为，原告艾国旺在虎圩乡开店代办移动业务，2018年1月想扩大业务范围，做乡镇宽带维护工作，经被告李跃旺介绍，跟随熊某学习安装宽带。2018年1月19日熊某带原告艾国旺上户安装宽带，原告在放线过程中不慎摔伤。被告唐人公司依据合同为被告移动公司提供网络综合代维服务，客户家庭宽带安装属被告唐人公司外包项目中的家客业务范围，2017年05月01日至2017年10月31日期间，被告唐人公司将东乡区家集客代维整体项目内部承包给被告李跃旺，2018年1月7日双方补签内部承包合同时和2018年2月1日给付承包费用时，双方未就继续履行内部承包合同签订任何协议，庭审中，被告唐人公司也未提供继续履行了承包合同的证据，被告李跃旺亦否认继续承包的事实。被告艾国旺辩称承包合同终止后，为被告唐人公司的员工，做为东乡区域项目负责人，也未提供证据证实。因此，被告李跃旺不具备代被告唐人公司雇请原告从事家客业务的资格。被告唐人公司和移动公司辩称被告李跃旺为被告唐人公司的内部承包人，是原告的雇主证据不足，不予支持。根据庭审调查可以证实原告艾国旺是被告李跃旺介绍去学徒。原告艾国旺向家客维护员学习宽带业务，在无被告唐人公司确认录用的情况下，不能认定原告与被告唐人公司形成劳动关系。但原告在从事被告唐人公司的业务中受伤，客观上为被告唐人公司提供了临时劳务，被告唐人公司的代维班长并未拒绝，相反还为其提供了相关安装材料，因此，被告唐人公司作为接受劳务的一方，应当承担赔偿责任。被告唐人公司提供东乡区的网络综合代维服务，是派遣人员在被告移动公司设驻地办事处，并遵守被告移动公司的相关制度和规范，接受监督和检查。所以，被告唐人公司派遣的人员艾某、熊某在被告移动公司上班，材料也是存放在被告移动公司的仓库中。原告凭一张有被告移动公司排头的领料单主张自己是向被告移动公司提供劳务不成立，不予支持。原告主张的各项损失，本院支持合理部分。原告在提供劳务过程中，未确保楼梯安放妥当，独自一人携带宽带线上楼顶放线，导致楼梯倒下，自己摔伤的事实，自身有一定过错，应承担一定的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、每二十一条、每二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告唐人通信技术服务股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿原告艾国旺各项损失230652.39元的60%即138391.43元。二、驳回原告艾国旺其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5149.27元，由被告唐人通信技术服务股份有限公司负担2776.94元，原告艾国旺负担2372.33元。如不服本判决，可在该判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并交纳相应的上诉案件受理费(户名：江西省抚州市中级人民法院，账号：14×××29，开户行：中国农业银行抚州抚河支行)，上诉于江西省抚州市中级人民法院，并将上诉案件受理费交款单复印件递交本院，如在上诉后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  陈 芳人民陪审员  吴晓明人民陪审员  邓小梅二〇一九年四月二日书 记 员  杨秀峰