甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书（2019）甘09民终65号上诉人（原审被告）：戴某，甘肃省酒泉市人，住甘肃省酒泉市。委托诉讼代理人：闫某，酒泉阳关律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李某1，甘肃省酒泉市人，住甘肃省酒泉市。委托诉讼代理人：李某2（李某1之子），甘肃省酒泉市人，住甘肃省酒泉市。上诉人戴某因与被上诉人李某1合伙协议纠纷一案，不服甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2018）甘0902民初3723号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。戴某上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实及理由：原审依据民法通则第三十条、三十二条、三十四条的规定判决解除双方的合伙协议属适用法律错误，上述法律条款仅规定了个人合伙的相关情形，并未对合伙协议的解除做出规定。合伙协议是合伙人基于信任，对合伙项目共同投资、共担风险的意思表示，合伙协议的解除不能直接依据合同法的相关条款。被上诉人起诉时要求解除合伙协议，并非退伙，这两项诉讼请求不可等同。双方合伙协议约定了退伙的条件，按约定被上诉人退伙须经上诉人同意并清算，在上诉人明确表示不同意退伙的情况下，直接判决解除合伙协议不当，并且在不进行清算的情况下直接判决解除合伙协议，有损上诉人利益。李某1辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，请求驳回上诉，维持原判。双方在合同中明确约定了退伙条件，解除协议有事实及法律依据，协议履行过程中上诉人管理混乱、账目不公开透明，损害了被上诉人的利益，期间还发生撕扯经公安机关调解。双方明确约定退还相关费用，被上诉人2018年5月4日向上诉人转入了20万元，但在6月1日上诉人才缴纳房租。我方一审中提交的录音证据证实上诉人是同意被上诉人退伙的。李某1向一审法院起诉请求：1.解除原、被告双方于2018年5月4日签订的合伙协议书；2.佳宇宾馆由被告经营，被告退还原告合伙投资款20万元及合伙期间的利润所得；3.判令被告承担因违约给原告造成的经济损失7000元；4.本案全部涉诉费用由被告承担。一审法院认定事实：被告于2018年2月1日租赁肃州区南环西路5号昌新电子市场南段1号楼1-4层经营佳宇宾馆;同年5月4日，原、被告签订“合伙协议书”一份，约定合伙经营佳宇宾馆，合伙期限为十年，自2018年5月1日起至2028年4月30日止；合伙前期投入主要是宾馆所属房屋的租赁费用肆拾万人民币，被告出资贰拾万元，原告出资贰拾万元，在2018年5月5日前该投资款必须统一交付被告由被告交付给房东；合伙期间各合伙人的出资为共有财产，任何一方不得随意请求分割，亏损也按照1:1分担，宾馆物品、债权债务、来往账目均由双方共同管理，任何一方不得随意支取、分割；宾馆不论盈利亏损，每个月30日结算一次，扣除正常经营费用后，预留下月部分开支，盈利部分进行分红；合伙期间任何一方退伙，须遵守以下条件：1、须有正当理由可以退伙；2、不得在合伙不利时退伙；3、须经双方一致同意后方可退伙，且需要提前一个月告知合伙人；4、合伙后以退伙时的财产状况进行清算，不论何种方式出资均以现金结算；5、未经合伙人同意而自行退伙给合伙人造成损失的，应进行赔偿；双方的权利义务包括对外开展业务，订立经营性合作协议，对合伙事项进行日常管理，共同决定合伙事项，购进常用货物；收取和支付经营中的债务，按照合伙协议的约定维护合伙财产的统一，分担合伙的经营损失债务，为合伙债务承担连带责任等义务；双方并对违约责任及方式进行了约定。协议签订后，原告于2018年4月27日、2018年5月4日分两笔向被告尾号为1554的银行卡转账支付出资总计200000元；同年6月1日，被告向宾馆房东交纳房租200000元。双方在签订合伙协议不久就对合伙事务产生分歧，原告于5月7日通过微信向被告表达了由被告单方继续经营的意愿，于6月6日通过微信告知被告要求解除合伙关系，于6月15日通过顺丰快递向被告送达书面退伙声明书一份，载明自2018年6月15日起退出佳宇宾馆的经营。后双方于2018年6月21日、6月22日因账务等问题再次产生纠纷，经酒泉市公安局肃州分局西城关派出所出警现场调解处理。一审法院认为，原、被告经协商一致共同出资、合伙经营由被告戴某已经租赁经营的佳宇宾馆，双方签订的合伙协议是双方当事人的真实意思表述，内容不违反法律、法规的强制性规定为有效协议，双方之间合伙关系依法成立。原、被告在共同经营宾馆期间，因财务管理、经营理念等因素产生分歧，矛盾频发失去彼此信任基础，原告亦未实际参与该宾馆的经营管理，故双方已无继续合伙经营的可能，依据合伙相关法律规定，原告诉请退伙应予以准许。原告参与该宾馆经营之前，宾馆由被告承租经营，原告参与后宾馆的各项经营管理由被告负责，原告实际离开该宾馆后，宾馆事务仍由被告管理，原告未再参与，因而宾馆由被告继续经营较为适宜。双方虽对合伙期限，合伙关系存续期间财产、利润的处理均有约定，但宾馆投资回收是一个长期的过程，在短时期内无法公平的核算利润分成，本案中原、被告合伙关系存续不足五月，原告所投入的投资款，被告主要用于交纳房屋租赁费用，原告的资金已由被告实际使用，但双方之间其他的合伙事务并没有实际开展，因此合伙关系终止后，对于原告要求的退还投资款200000元的诉请应予以支持；原告要求分割合伙期间的利润所得，虽因双方合伙存续期间过短无法核算利润，但被告确已占用该资金用于经营，故一审法院比照银行利率计算占用资金期间的收益。对于原告要求的因被告违约造成的经济损失的诉请，虽然双方在合同中约定对于合伙经营期间一方严重违反本协议或因重大过失导致宾馆不能继续经营，应当对另一方承担赔偿责任，但对于严重违反的情形及承担违约责任具体的违约金的计算方法均未明确，故对原告该项诉讼请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十四条第一款的规定，判决：一、解除原告李某1、被告戴某之间签订的合伙协议；二、佳宇宾馆由被告戴某继续经营，被告戴某退还原告李某1合伙投资款200000元，并支付占用资金期间的同期银行贷款利息4783.33元（200000元×6.15%÷12个月÷30天×140天）；三、驳回原告李某1的其他诉讼请求。以上一、二项合计204783.33元，限被告戴某于判决生效后十五日内一次性付清。案件受理费用减半收取计2203元，由被告戴某承担。二审中双方当事人均未提交新证据。对双方当事人争议的事实，本院认定如下：二审查明的事实与一审一致，据以定案的证据经一审质证及二审核查，可以证明案件的事实。本院认为，本案当事人对双方系合伙关系没有争议，根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为双方之间的合伙协议是否应予解除。合伙事务的进行有赖于双方当事人的相互信赖和良好的沟通，从本案查明的事实来看，双方之间就合伙事务存在较大分歧，并因此发生撕打导致公安机关介入处理，双方之间已缺乏继续合伙的可能。被上诉人提交的通话录音中上诉人也有同意被上诉人退伙的意思表示，并且，双方于2018年5月4日签订合伙协议后，被上诉人李某1于当年6月15日就向上诉人戴某书面要求退伙，此后再未参与佳宇宾馆的经营管理，其以自己的行为明确表示不再履行协议。原审据此判令解除双方之间的合伙协议符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项规定的合同解除情形。从双方2018年5月4日签订合伙协议到李某1不再参与合伙经营的6月15日，合伙经营时间不长，并且上诉人戴某认可合伙期间的收入由其管理，合伙期间的收益也未进行过分配，上诉人也无合伙期间存在亏损需要被上诉人分担的证据，并且被上诉人在书面退伙声明书中明确要求上诉人对之前合伙账目进行清算，而上诉人并无进行清算的证据，现在再以未进行清算为由进行抗辩不予支持。原审依据相关事实判令上诉人退还被上诉人20万元合伙投入正确。上诉人既不进行清算至今又未退还被上诉人合伙投入，原审依据同期银行贷款利率计算利息损失适当。综上所述，一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。上诉人戴某的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4372元，由上诉人戴某负担。本判决为终审判决。审判长 赵 丽审判员 张秀荣审判员 李庆丰 二〇一九年四月四日书记员 王 洋