河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫09民终869号上诉人（原审被告）：濮阳市第一中学，住所地河南省濮阳市建设路**。法定代表人：苏东升，该校校长。委托诉讼代理人：胡广令，河南同向律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘桂珍，女，汉族，1974年2月5日出生，住河南省范县。委托诉讼代理人：李守群，濮阳市华龙区中原法律服务所法律工作者。上诉人濮阳市第一中学因与被上诉人刘桂珍劳动争议纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2019）豫0902民初367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月1日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人濮阳市第一中学委托诉讼代理人胡广令、被上诉人刘桂珍委托诉讼代理人李守群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。濮阳市第一中学上诉请求：请求撤销原审判决第一项。一、二审诉讼费由刘桂珍承担。事实与理由：原审认定事实不清，适用法律不当，应驳回刘桂珍的诉讼请求。1、濮阳市第一中学及濮阳市一中劳动服务公司未与刘桂珍缔结劳动合同，也没有形成事实劳动关系，即便存在劳动关系，刘桂珍也是濮阳市第一中学原职工魏宏顺个人开办的印刷厂招录的临时工。2008年《中华人民共和国劳动合同法》实施后，濮阳市第一中学原有临时工都按照法律及政策办理社会保险，并完善用工手续，刘桂珍却没有向学校主张过权利，明显违背常理。2、即使原审法院依据生效判决认定濮阳市第一中学与刘桂珍存在劳动关系，在计算失业保险损失时，也应根据《河南省失业保险条例》第七条规定按2：1承担缴费比例，或从失业保险赔偿金额中扣除刘桂珍个人应承担的失业保险交费金额。另根据《河南省失业保险条例》第二十条规定，缴纳失业保险金是单位与个人双方的共同强制义务，由于刘桂珍亦未尽到缴纳失业保险的义务，且未及时主动向所在单位提出缴纳请求，故应对等减损或限制其应享有的权利，原审法院判决濮阳市第一中学全额承担刘桂珍的失业保险损失，明显不当。3、《河南省失业保险条例》第二十条规定了领取失业保险金的条件，立法目的是强制参加缴纳失业保险，鼓励再就业，对暂时失业人员给予经济救济。刘桂珍未积极进行失业登记，主观心态上没有求职要求，属于消极心态。且该《条例》规定最长领取24个月的失业保险金并不等同于一律领取24个月的失业保险金，至于刘桂珍具体可领取多长时间的失业保险金，应根据刘桂珍失业登记及再就业时间来界定。由于刘桂珍未进行失业登记，也未向原审法院出示有效的未就业证明，故原审判决支付24个月的失业保险金没有事实和法律依据。刘桂珍辩称，1、刘桂珍并未主张与濮阳市第一中学存在劳动关系，而是主张与濮阳市第一中学申请注销的濮阳市一中劳动服务公司存在劳动关系，有生效判决予以确认。刘桂珍向濮阳市第一中学主张权利是基于濮阳市第一中学未经清算直接申请注销濮阳市一中劳动服务公司，依法所应承担的法律责任。2、《中华人民共和国劳动法》于1995年1月1日施行，刘桂珍于1997年9月与濮阳市一中劳动服务公司建立劳动关系，该公司未按照规定为刘桂珍办理缴纳社会保险，该公司存在违法行为在先，按照《社会保险费征缴暂行条例》第十二条规定，濮阳市一中劳动服务公司未履行代扣代缴义务，又未给刘桂珍开设社保账户，故事实上缴费不能，造成刘桂珍损失。濮阳市第一中学所主张的按缴费比例承担损失或扣除刘桂珍应缴费金额都没有依据。3、根据《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定，用人单位应当为失业人员出具终止或解除劳动合同关系的证明，并将失业人员名单自终止或解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构，失业人员应当持该证明到指定的公共就业服务机构办理失业登记。双方持续诉讼三年有余，濮阳市一中劳动服务公司及濮阳市第一中学从未向刘桂珍出具过终止或解除劳动合同关系证明，刘桂珍也无法到指定的就业服务机构办理失业登记。刘桂珍失业至今远超过24个月。刘桂珍所主张的24个月的失业保险金是依法应享受的社保权利。刘桂珍向一审法院起诉请求：请求判令濮阳市第一中学赔偿刘桂珍失业保险金27840元；本案诉讼费由濮阳市第一中学负担。一审法院认定事实：刘桂珍于2019年1月2日向濮阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，当月8日，该委员会出具濮劳人仲裁不字﹝2019﹞第001号通知书，对刘桂珍的仲裁申请不予受理。刘桂珍诉至原审法院，形成纠纷。另查明，因刘桂珍与濮阳市一中劳动服务公司劳动争议纠纷，河南省濮阳市中级人民法院经审理作出（2018）豫09民再22号判决书，该判决确认刘桂珍与濮阳市一中劳动服务公司自1997年9月至2015年2月之间存在劳动关系，濮阳市一中劳动服务公司未为刘桂珍缴纳各项社会保险。濮阳市一中劳动服务公司已经核准注销登记，其权利义务依法应由濮阳市第一中学承继，该判决已经发生法律效力。再查明，根据河南省人力资源和社会保障厅关于调整河南省失业保险金标准的通知规定，2014年7月1日至2015年6月30日期间濮阳市市区失业保险金标准为1000元/月，2015年7月1日至2017年9月30日期间濮阳市市区失业保险金标准为1160元/月。原审法院认为，根据《中华人民共和国劳动法》、《河南省失业保险条例》的相关规定，劳动者在失业的情形下，依法享受社会保险待遇。用人单位不按规定缴纳失业保险费，致使失业人员不能享受失业保险待遇的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。刘桂珍自1997年9月至2015年2月期间在濮阳市一中劳动服务公司工作。因濮阳市一中劳动服务公司未为刘桂珍缴纳失业保险，致使刘桂珍失业后不能享受失业保险待遇，该损失应当由濮阳市一中劳动服务公司予以赔偿。由于濮阳市一中劳动服务公司已经注销登记，其权利义务依法应由濮阳市第一中学承继。根据《河南省失业保险条例》规定，失业人员失业前所在用人单位和本人按规定累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。刘桂珍在濮阳市一中劳动服务公司工作超过15年，可领取24个月的失业救济金，数额为：2015年3月至2015年6月的4个月4000元（1000元/月×4个月）；2015年7月之后20个月23200元（1160元/月×20个月)，共计27200元，该损失应当由濮阳市第一中学予以赔偿。濮阳市第一中学辩称其与刘桂珍不存在劳动关系，刘桂珍系魏宏顺承包印刷厂期间雇佣的员工，若本案损失存在也应当由刘桂珍向魏宏顺主张，不应当向濮阳市第一中学主张，濮阳市第一中学的上述辩称意见与生效的法院判决认定的事实相矛盾，原审法院不予采信。濮阳市第一中学还辩称失业保险不属于基本社保范畴，基本保险仅是养老保险及医疗保险，即便损失存在也应当从2008年《中华人民共和国劳动合同法》生效之日起计算等，不符合相关法律规定，原审法院亦不予采信。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十二条、第七十三条第四项，《河南省失业保险例》第六条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第四十六条之规定，原审法院判决：一、濮阳市第一中学支付刘桂珍失业保险损失27200元，于本判决生效后10日内付清；二、驳回刘桂珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由濮阳市第一中学负担。二审中，当事人未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院与原审法院查明的事实相一致。本院认为，本案系劳动争议纠纷。关于双方是否存在劳动关系的问题。因本院（2018）豫09民再22号终审判决确认刘桂珍与濮阳市一中劳动服务公司存在劳动关系，故濮阳市第一中学在未提供相反证据推翻该生效判决的情况下主张濮阳市一中劳动服务公司与刘桂珍不存在劳动关系依据不足，本院依法不予支持。关于是否应扣除刘桂珍个人应承担的缴费金额的问题。《社会保险费征缴暂行条例》第七条规定：“缴费单位必须向当地社会保险经办机构办理社会保险登记，参加社会保险。”第十条规定：“缴费单位必须按月向社会保险经办机构申报应缴纳的社会保险费数额，经社会保险经办机构核定后，在规定的期限内缴纳社会保险费。”根据上述规定，濮阳市一中劳动服务公司应积极为其职工刘桂珍办理参保手续，向相关经办机构申报应缴纳的保费数额，并按照规定的比例从刘桂珍的工资中代扣代缴，因濮阳市一中劳动服务公司未履行上述义务，导致刘桂珍不能享受失业保险待遇，所造成的损失理应自行承担，濮阳市第一中学主张扣除刘桂珍个人应承担的缴费金额无事实及法律依据，本院依法不予支持。关于刘桂珍是否符合领取失业保险金条件及应获得的赔偿数额问题。《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定：“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。”濮阳市第一中学主张刘桂珍未积极进行失业登记，消极再就业，不符合领取失业保险金的条件，但其并未按照法律规定履行向经办机构告知及向刘桂珍出具证明等先履行义务，也未举证证明刘桂珍存在消极就业的情况，故濮阳市第一中学的该项主张不成立，本院依法不予支持。至于赔偿数额的问题，原审法院根据《河南省失业保险条例》的相关规定，结合刘桂珍的工作年限，判决濮阳市第一中学支付刘桂珍24个月的失业保险金损失有事实及法律依据，濮阳市第一中学在无相反证据的情况下，主张不应支付24个月的保险金损失理由不成立，本院依法不予支持。综上，濮阳市第一中学的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由濮阳市第一中学负担。本判决为终审判决。审判长  和培斋审判员  李瑞玲审判员  王利霞二〇一九年四月二十五日书记员  张利花