广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1973民初19262号原告：卢少芝，女，汉族，1962年4月5日出生，住址：广东省揭东县，委托诉讼代理人：宋美丽，广东商达（东莞）律师事务所律师。被告：叶亚平，女，汉族，1969年11月16日出生，住址：辽宁省丹东市振兴区，第三人：东莞市暖家地产经纪有限公司，住所地：广东省东莞市樟木头镇樟罗社区爱都花园****。法定代表人：何焕深。原告卢少芝诉被告叶亚平、第三人东莞市暖家地产经纪有限公司房屋买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告卢少芝及其委托代理人宋美丽、第三人东莞市暖家地产经纪有限公司的法定代表人何焕深到庭参加诉讼，被告叶亚平经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告卢少芝诉称，被告名下有房屋一套，座落于东莞市樟木头镇花都花园××楼××室，建筑面积86平方米，房产证号：22××12，登记日期：2009年12月16日，他项权情况：有抵押，抵押权人为深圳平安普惠小额贷款有限公司。2018年4月20日，原、被告及第三人在第三人处签订《房屋买卖及居间合同》，约定被告将上述房屋以400000元的价格转让给原告，定金10000元，于合同签订之日支付。另，原告在签订合同后七日内连定金在内先行支付150000元给被告，用于偿还银行贷款（赎楼），待被告注销抵押后办理过户手续。双方同时约定，办理过户的日期为2018年7月19日16:00前，过户完成后原告即时付清余款。合同签订后，原告按照合同约定，在2018年4月20日支付定金10000元，在4月26日支付定金外的首期款140000元。但是，被告在收到上述款项后，并没有去办理赎楼及过户手续，刚开始是以各种理由推脱拖延，后来是电话关机、微信不回，与原告及第三人失去了联系，截止到起诉之日，原告仍然无法联系到被告。为维护原告合法权益，原告诉至法院，请求判令：1、被告继续履行编号0001548号《房屋买卖及居间合同》所约定的被告的义务，即办理东莞市樟木头镇华都花园一期华丽阁六楼B室房屋的注销抵押登记手续、协助原告办理过户手续以及交付房屋的义务；2、被告向原告支付违约金80000元；3、被告承担原告为维权而支出的律师费15000元；4、本案诉讼费由被告承担。被告叶亚平未答辩，也未提交任何证据到庭。第三人东莞市暖家地产经纪有限公司辩称，没有意见。经审理查明，2018年4月20日，原、被告在第三人的居间下签订了《房屋买卖及居间合同》，编号：0001548，约定由被告将位于东莞市樟木头镇××花园××楼××室房产以400000元出售给原告。该合同第五条第1款约定，双方约定交易日期为2018年7月19日前到房地产交易所办理该房产的相关手续。第七条第1款第（2）项约定，逾期三十日仍未履行的，守约方可依据《合同法》第93条单方面解除本合同，并可要求违约方承担相当于该物业转让价格20%的违约金。第七条第4款约定，甲方应保证房屋不存在被查封或债权债务等产权受限（不含因贷款发生的抵押情形）或第三方拥有并且未放弃优先购买权的情形，如因前述原因或甲方本人信用问题导致银行不审批，则甲方应赔偿乙方因此造成的包括因处理此相关事情所支出的律师费用在内的一切损失。该合同第九条备注：买方在签完合同七日内含定金在内先行支付150000元于卖方用于偿还银行欠款，待卖方注销抵押后方可办理过户。原告提交了收据、银行汇款凭证、首期款收据，证实向被告支付了150000元。原告提交了离婚证、不动产（房产）登记信息查询结果、房产证、离婚协议书，证实案涉房产属于被告的个人财产。原告提交了民事委托代理合同、律师费发票，佐证因聘请律师花费律师费15000元。庭审中，原告称愿意归还案涉房产所欠银行贷款，并同意一次性支付剩余款项给被告。另查明，案涉房屋已办理房地产权证，证号：粤房地权证莞字第**。案涉房屋已抵押给深圳平安普惠小额贷款有限公司。以上事实，有原告提供的《房屋买卖及居间合同》、银行汇款凭证、收据、首期款收据、离婚证、不动产（房产）登记信息查询结果、房产证、离婚协议书、民事委托代理合同、律师费发票以及本案庭审笔录附卷为证。本院认为，被告叶亚平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃质证和抗辩的权利。原、被告签订的《房屋买卖及居间合同》属于双方当事人的真实意思表示，符合法律规定，本院予以确认。按照《房屋买卖及居间合同》约定，被告负有注销抵押的义务，到截至庭审之日，案涉房产仍抵押于深圳平安普惠小额贷款有限公司，被告的行为明显违反了合同约定，属于违约行为。原告提交的离婚证、不动产（房产）登记信息查询结果、房产证、离婚协议书足以证实案涉房产属于被告的个人财产，原告要求继续履行与被告签订的上述《房屋买卖及居间合同》，合法有据，本院予以支持。因案涉房屋已抵押给深圳平安普惠小额贷款有限公司，庭审中，原告同意代为清偿上述贷款，且同意一次性支付剩余款项，对此本院予以确认。被告应协助原告办理案涉房屋的抵押注销手续，并协助原告办理案涉房屋的过户手续，过户所产生的相关税费，依据《房屋买卖及居间合同》约定由原告承担。至于原告诉请的违约金，《房屋买卖及居间合同》第七条第1款第（2）项约定的系解除合同应承担的违约责任，本案中，原告要求继续履行合同，因此，原告依据上述约定来主张违约金，依据不足，不予支持。至于律师费，《房屋买卖及居间合同》第七条第4款约定的情形中并不包含本案之情形，原告依据上述约定主张律师费，依据不足，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十六条、第一百零七条、第一百一十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，缺席判决如下：一、原告卢少芝与被告叶亚平继续履行双方于2018年4月20日签订的关于买卖位于东莞市樟木头镇花都花园一期华丽阁六楼B室（房地产权证号：粤房房地权证莞字第**）号0001548的《房屋买卖及居间合同》；二、原告卢少芝于本判决发生法律效力之日起五日内代被告叶亚平向深圳平安普惠小额贷款有限公司申请提前清偿东莞市樟木头镇花都花园一期华丽阁六楼B室（房地产权证号：粤房地房地权证莞字第**）款债务；三、原告卢少芝于完成履行上述第二判项确定义务之日起五日内代被告叶亚平办理东莞市樟木头镇花都花园一期华丽阁六楼B室（房地产权证号：粤房地权房地权证莞字第**）产抵押登记，被告叶亚平予以协助配合；四、被告叶亚平于东莞市樟木头镇花都花园一期华丽阁六楼B室（房地产权证号：粤房地权证房地权证莞字第**）登记之日起三日内将上述房屋过户登记至原告卢少芝名下，相应的过户税费由原告卢少芝支付；五、原告卢少芝于上述房屋办理过户登记当天向被告叶亚平支付转让余款（计算方式：250000元-本判决第二项所涉代为向深圳平安普惠小额贷款有限公司清偿的债务金额）；六、驳回原告卢少芝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8725元、保全费2995元，原告卢少芝已预交，由原告卢少芝负担2250元，被告叶亚平负担9470元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判长 朱 畅审判员 崔丽君审判员 周淑君二〇一九年四月二日书记员 张楚妍附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定的，后履行乙方有权拒绝其相应的履行要求。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十七条抵押权存续期间，抵押人转让抵押物未通知抵押权人或者未告知受让人的，如果抵押物已经登记的，抵押权人仍可以行使抵押权；取得抵押物所有权的受让人，可以代替债务人清偿其全部债务，使抵押权消灭。受让人清偿债务后可以向抵押人追偿。如果抵押物未经登记的，抵押权不得对抗受让人，因此给抵押权人造成损失的，由抵押人承担赔偿责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。