淮安市淮阴区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0804民初1462号原告：马旧生，男，1977年9月28日出生，回族，住涟水县。委托诉讼代理人：罗时伟，江苏捍华律师事务所律师。被告：宋考金，男，1981年7月14日出生，汉族，住淮安市清江浦区。被告：江苏金涛建设工程有限公司，住所地响水县东海路安通驾校东200米。法定代表人：王林，该公司董事长。委托诉讼代理人：周广仁，该公司员工。被告：江苏禧润奥丽特置业有限公司，住所地淮安市淮阴区珠江路**。法定代表人：芮声福，该公司总经理。委托诉讼代理人：张青松，江苏泰耀律师事务所律师。委托诉讼代理人：张瑞，江苏泰耀律师事务所实习律师。原告马旧生与被告宋考金、江苏金涛建设工程有限公司（以下简称金涛公司）、江苏禧润奥丽特置业有限公司（以下简称禧润公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2018年3月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马旧生及其委托诉讼代理人罗时伟、被告金涛公司委托诉讼代理人周广仁、被告禧润公司的委托诉讼代理人张青松到庭参加诉讼，被告宋考金经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马旧生向本院提出诉讼请求：1、依法判决三被告共同支付工程款445000元，并从2018年1月11日起至付清工程款之日止按中国人民银行同期存款利率4倍计算的利息。2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告宋考金挂靠金涛公司承建禧润公司开发的淮阴区珠江路某某家园安置小区部分工程。2016年11月18日被告宋考金和原告签订《消防工程施工安装合同书》，约定原告承做淮阴区珠江路轻纺家园11#、12#楼消防安装工程，合同价款为65万元，原告依约履行了合同。2017年8月3日，被告宋考金又和原告签订《协议》一份，约定原告承做11#、12#楼弱电部分事宜，安装总价为55000元，原告也依约履行了合同。原告所做工程均已验收合格，被告宋考金却没有按照合同约定支付到期的445000元工程款，被告金涛公司作为挂靠单位，被告禧润公司作为工程发包方应承担付款责任，经多次催要未果，特诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。在本案审理过程中，原告根据相关司法鉴定意见，将诉讼请求变更为558982.73元。被告宋考金未作答辩。被告金涛公司辩称，原告所诉与我公司无关，我公司与禧润公司签订的合同中不含消防部分，合同总价款并非是65万元，而是宋考金所称的45万元。被告禧润公司辩称，原告主体资格不适格，消防属于专业工程，应当是具有消防资质的公司施工并验收备案，所以本案主体一定是法人组织，所以原告个人不具备诉讼资格；同时，我公司与金涛公司结算尚未完成，工程尚未竣工，无法确定与金涛公司的账目。本院经审理认定事实如下：2016年11月18日，原告马旧生与被告宋考金签订《消防工程安装合同书》一份，约定将位于淮阴区的消防安装工程分包给原告马旧生施工。工程质量要求为符合设计要求和国家工程验收标准，竣工日期为本项目整体验收前15日；本合同为总价包干合同，合同价款为合格工程价款。工程价款支付为：合同签订乙方进场，甲方支付乙方工程合同价的30%；每月按进度付至85%；该工程验收合格后，甲方支付乙方工程款至结算总造价的95%；本工程结算总造价的5%作为质保金，质保期一年，质保期满后十日内甲方支付给乙方。2017年8月3日，原告马旧生与被告宋考金又签订协议一份，约定宋考金将某某家园11#、12#楼弱电（不含应急照明及应急指示牌）部分事宜，采取包工包料的方式发包给原告马旧生施工，安装总价为55000元。上述合同签订后，原告按约组织并完成了相关施工内容。2017年11月20日，原告马旧生与被告宋考金签订共同承诺见证书一份，该承诺书主要内容为：就淮阴区珠江路某某家园11#、12#楼消防水、消防电（不含应急照明）安装一事，马旧生负责在2017年12月1日前全部安装到位，并符合验收条件，且与宋考金共同配合将消防工程验收通过，如若不符合整体条件，自动放弃工程尾款，验收费用由马旧生出，人际关系由宋考金联系沟通。宋考金承诺先付马旧生的工人生活费叁万元，工程安装结束，整体工程造价按现有市场最新定额下浮5%结算，并在2018年1月10日前结清工程尾款（具体结算的量按实际工作量结算）。同时注明：2018年1月10日前结清按合同付款，除质保金5%余款付清。在原告施工过程中，被告宋考金通过被告禧润公司向原告付款100000元，通过其他方式向原告付款150000元，共向原告付款250000元，后被告宋考金未能向原告支付剩余工程款，原告索要工程款未果，遂于2018年3月6日以诉称的事实及请求诉至本院。另查明，被告禧润公司系本案所涉轻纺家园小区的建设单位，被告金涛公司与被告禧润公司于2013年9月25日签订《环球某某博览城安置一期（轻纺家园）施工补充合同，由金涛公司承建轻纺家园小区一期工程（1#、2#、6#、7#、11#、12#楼），工程内容为土建、水电安装。合同价款为4310万元，其中11#楼最终让利后总价为1134.82264万元，12#楼为934.710018万元。双方在合同中还约定：发包方分包项目（塑钢门窗、钢质进户门、车库门、对讲门、防火门、外墙涂料）施工总承包单位按价计取2%的配合费。上述合同签订后，被告金涛公司将轻纺家园小区11#、12#楼交由被告宋考金施工，就相关消防工程，禧润公司仍交由宋考金施工，双方未就此签订书面协议。原告完成相关施工内容并向宋考金交付后，轻纺家园小区11#、12#楼因其他原因至今未进行整体竣工验收，宋考金及金涛公司也未与禧润公司未就工程款进行最终决算。在本案审理过程，被告禧润公司提交向金涛公司付款的支付凭证，证明其就涉案的11#、12#楼已向金涛公司及宋考金支付工程款25643599.32元，认为工程款已经超付。在本案审理过程中，原告提交消防工程安装合同书，该合同书载明的合同价款为650000元，并据此向被告主张剩余工程款，被告宋考金亦提交了一份消防工程安装合同书，除合同价款为450000元以外，其余内容均与原告马旧生提供的合同内容一致，因双方均坚持以自己所提供的合同作为结算依据，后原告根据承诺书的内容申请就所完成工程造价进行司法鉴定，本院依法委托江苏某某工程管理有限公司进行造价鉴定，该公司于2018年9月19日出具司法鉴定报告书，鉴定结论为：该项目鉴定造价为808982.73元。该工程造价中已按照共同承诺见证书的约定按5%让利。经质证，原告对该报告无异议；被告金涛公司认为，11#、12#楼实际施工人是宋考金，与其公司无关，且金涛公司承包的合同中不含消防工程，所以对这份鉴定报告不予认可。被告禧润公司质证认为，双方合同签订的是固定总价结算，该份鉴定报告是按照定额计算，该份报告缺乏事实依据，所以对鉴定结论不予认可；即使认定该份鉴定报告结果，也是宋考金的个人行为，其相关的责任应当由宋考金个人承担。根据各方质证意见，本院认为，原告与宋考金签订的合同中虽然约定的是固定总价合同，但双方各自提交的合同中载明的价款不一致，且此后宋考金与原告马旧生又通过签署共同承诺见证书的形式对于结算方式重新进行了约定，约定按照定额并下浮5%结算，该约定并不违反法律规定，应当作为双方结算工程款的依据，鉴定机构据此作出的鉴定结论合同有效，应当作为确定原告工程价款的依据。本院认为：被告宋考金将自己所承建的工程中的消防工程及弱电工程发包给不具备工程相应资质的原告个人施工，违反了建筑法相关规定，因此，原告与被告宋考金之间的分包合同为无效合同，但因原告已实际完成了相关施工内容，并向被告宋考金进行交付，故被告宋考金应当按照约定向原告支付剩余工程款，根据司法鉴定结论确定的工程总价以及原告认为的被告支付工程款情况，被告宋考金应支付原告工程款为558982.73元，并应根据承诺书约定支付相应利息，原告要求被告宋考金按同期银行存款利率四倍支付利息既不违反合同约定，亦不违反法律规定，本院对此也应予以准许。被告金涛公司虽然违反法律规定允许被告宋考金借用其公司资质承揽工程，但其与被告禧润公司签订的合同中承包范围确实未包括消防工程，应认定为该分项工程直接由禧润公司向被告宋考金发包，故原告要求被告金涛公司承担共同付款责任依据不足，对此本院不予支持。被告禧润公司虽然提交付款凭证证明其向金涛公司及宋考金的付款情况，但其所付款项中既有直接向宋考金付款，也有向金涛公司付款或由宋考金委托授权后向他人支付，而被告宋考金所承揽的工程既包括以金涛公司名义从禧润公司处承包的工程，也包括其以口头协议方式从被告禧润公司承揽的合同以外工程，并且被告禧润公司也认可其与金涛公司及宋考金之间并完成对工程款的最终结算，故被告所提交的付款凭证并不能必然证明其已经不再欠付金涛公司以及宋考金的工程款，故其作为违法分包人，对于宋考金欠付原告的工程款仍应在欠付宋考金的工程款范围内承担责任。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同案件适用法律问题的解释》第二十六条。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宋考金于本判决生效后十日内向原告马旧生支付工程款558982.73元及利息（自2018年1月11日起，按银行同期存款利息四倍计算至实际给付之日）。二、被告江苏禧润奥丽特置业有限公司对上述款项在欠付宋考金的工程款范围内承担连带给付责任。三、驳回原告马旧生其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7975元、财产保全费2820元、鉴定费9200元，合计19995元，由被告宋考金负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用缴纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（缴纳上诉费收款单位：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，账号分别为：马旧生：6232636100122237806，宋考金：6232636100122237798，江苏金涛建设工程有限公司：6232636100122210688，江苏禧润奥丽特置业有限公司：6232636100122210670）。审 判 长  龚正军人民陪审员  裘 敏人民陪审员  周立霞二〇一九年四月三十日书 记 员  李 雯