广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤13民终2150号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司枣阳支公司，住所地：枣阳市西城开发区西环二路中段。负责人：姜海波，总经理。委托诉讼代理人：黄学平，广东鸿浩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄运花。委托诉讼代理人：王华平，广东帆顺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张书强。被告）：湖北汉盛达物流有限公司，住所地：枣阳市刘升镇杉树林**。法定代表人：付开平，总经理。上诉人中华联合财产保险股份有限公司枣阳支公司因与被上诉人黄运花、张书强、湖北汉盛达物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠州市惠东县人民法院（2018）粤1323民初4770号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年3月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中华联合财产保险股份有限公司枣阳支公司委托诉讼代理人黄学平、被上诉人黄运花委托诉讼代理人王华平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中华联合财产保险股份有限公司枣阳支公司向本院提出上诉请求：1、请求二审法院撤销（2018）粤1323民初1323民初4770号民事判决第一项、第二项，在查明事实的基础上依法改判；二、一审、二审的诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一、医疗费部分。对医疗费清单中非医保项目，根据商业《机动车第三者责任保险》第二十六条第六款，上诉人不承担超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，该部分不属于保险赔偿责任范围，不应判由上诉人支付该部分费用，应由其他赔偿主体负担。二、护理费部分。病人住院期间的护理一般是由医院护理人员负责，医院结算费用中已经包括该费用。被上诉人黄运花所提供的医院证明材料中并没有需要另外聘请护理人员的医嘱，被上诉人黄运花也没有证据证明另外聘请的护理人员的身份信息、费用支付情况。因此，被上诉人黄运花诉请护理费没有事实依据，法院应予以驳回。三、误工费部分。1、对于被上诉人黄运花在事故发生前的收入状况，上诉人认为应依据社保证明、个税缴纳证明等相对客观证据予以认定，被上诉人黄运花不能就此举证证明其固定收入状况，应承担举证不能的法律后果，法院应按照无固定收入人员标准进行认定计算。同时，根据被上诉人提供的公司营业执照，其务工单位为个体经营，原审法院不应参照国有单位在岗员工工资计算，而应参照全省城镇私营单位就业人员平均工资计算。2、在误工天数方面，上诉人认为应参照粤高法[2018]39号文确定的标准：住院时间+出院后医嘱休息时间计算，如果医嘱休息期间定残的，计算至定残前一天，如果在医嘱休息期间结束后定残的，应计算至医嘱休息结束日止。因此，被上诉人黄运花在本案可诉请误工费的天数应为：住院天数29天+出院后医嘱休息天数90天=119天，法院应驳回原告超出该标准的诉讼请求。四、案件受理费。该项费用属于间接损失，保险合同中有相应的免责条款，不应判由上诉人承担，应由其他赔偿主体负担。被上诉人黄运花辩称，同意一审判决，请求驳回上诉，维持原判。一、护理费没有明确医嘱记载但是确实有护理人员，保险公司调查时每次可以看到两三个人护理，医院没有出具是因为当时该医院的治疗条件比较有限，要求转院时与医院出现冲突，所以开不了。二、黄运花的工资一审认定5500元，低于8500元高于私企4500元，因此一审认定事实合理。被上诉人张书强、湖北汉盛达物流有限公司经本院依法传票传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。原审原告黄运花向一审法院提出起诉请求：1、被告赔偿原告医疗费26228.59元、住院伙食补助费2900元、营养费3000元、护理费5800元、交通费3000元、误工费41433.33元、被抚养人生活费24158.4元、伤残赔偿金81950元、鉴定费2500元、精神损害赔偿金12000元,合计202970.32元。（详见《损失清单》）；2、被告承担本案的诉讼费。一审法院查明的事实：2017年12月11日09时55分许，被告张书强驾驶鄂Ｆ×××**重型仓栅式货车，由汕头往广州方向行驶，行驶至吉隆镇××国道新市场路口时，与黄某良驾驶的无号牌二轮摩托车（车上载有黄运花）发生碰撞，造成黄某良、原告黄运花受伤及两车损坏的道路交通事故。惠东县公安局交通警察大队于2018年1月3日作出《道路交通事故认定书》（惠公交认字44132304[2017]第B0128号），认定：张书强（被告）承担事故全部责任，黄某良、黄运花（原告）不承担事故责任。原告黄运花受伤后被送往惠东××吉隆镇协和医院住院治疗，至2018年1月9日出院，住院29天。惠东××吉隆镇协和医院被疾病证明记载诊断结果：1、头皮裂伤；2、左前臂软组织挫裂伤；3、左肱骨外侧髁撕脱性骨折。治疗意见：1、肘关节功能未恢复；2、继续全休三个月；3、加强营养，进行功能康复治疗。期间，原告发生医疗费20636.59元。出院后，原告继续到惠东县健强医院有限公司、惠东县人民医院进行门诊及康复治疗，发生医疗费5487元。上述费用共26123.59元，均由原告支付。广东惠中法医临床司法鉴定所应原告黄运花的委托对原告伤残等级进行评定，于2018年7月25日作出《法医临床司法鉴定意见书》（惠中法医司鉴所[2018]临鉴字362号），鉴定意见：……2、黄运花左前臂软组织挫裂伤、左肱骨外侧髁撕脱伤性骨折，致其左肘关节功能丧失达43.98%，构成十级伤残。鉴定费2500元，由原告支付。诉讼期间，被告中华联合财保枣阳支公司对上述鉴定意见提出异议，申请重新鉴定，一审法院予以准许。广东中法司法鉴定所经一审法院委托于2018年11月14日作出《法医临床司法鉴定意见书》（粤中法【2018】临鉴字第10026号），鉴定意见：评定被鉴定人黄运花左上肢损伤达十级伤残。鉴定费3000元，由被告中华联合财保枣阳支公司支付。原告黄运花系居民户口家庭户。原告与丈夫黄某良生育3个子女：黄某1（女，2002年9月22日出生）、黄某2（男，2004年4月13日出生）、黄某3（女，2007年12月15日出生），均系非农业家庭户口。诉讼期间，原告黄运花提供惠东吉隆友利鞋厂出具的营业执照（注册号441323600725675，经营者黄某水）、工作证明、工资单（2016年10月-2017年12月10日）、中国农业银行个人明细对账单（2017年3月29日-2018年3月27日），证明原告自2015年3月起至2017年12月11日在惠东吉隆友利鞋厂上班，从事面部管理工作，平均每月工资5500元，现金发放；提供惠东××吉隆镇吉圣社区居民委员会出具的证明、房地产权证（粤房地权证惠东字第**、房地产权属人：黄某良）、结婚证（粤惠结字东1001429，持证人：黄运花、黄某良）、惠东惠东实验中出具的证明、出生医学证明、学籍基本信息、在校就读证明表，证明于2010年起至今居住在该××××房。被告张书强准驾车型：B2，申领取得经营性道路货物运输驾驶员从业资格证（从业资格证号：，有效期自2016年9月6日至2022年9月5日），系鄂Ｆ×××**重型仓栅式货车的驾驶人，被告湖北汉盛达物流有限公司系鄂Ｆ×××**重型仓栅式货车的登记所有人。鄂Ｆ×××**重型仓栅式货车在被告中华联合财保枣阳支公司购买机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额50万元（不计免赔），事故发生在保险期限内。另查，同一车辆受伤的另一伤者黄某良于2018年8月21日向一审法院提起诉讼（案号：【2018】粤13**民初第4771号），经核，该案黄某良在交强险医疗赔偿限额内获赔额为10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额内获赔额为9090.67元，合共19090.67元。另，本案原告黄运花于2018年11月10日在该案中提交《个人声明》，同意将涉案鄂Ｆ×××**重型仓栅式货车在被告中华联合财保枣阳支公司购买的机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额50万元（不计免赔）优先赔付该案原告黄某良。一审法院认为，本案交通事故经交警部门作出事故认定书，各方当事人对事故责任认定均无异议，因该事故认定未违反法律规定，一审法院予以采信，即认定被告张书强承担事故全部责任，黄某良（【2018】粤13**民初第4771号原告）、原告黄运花不承担事故责任。据此，对于事故造成原告的损失，按事故责任由被告张书强承担。被告湖北汉盛达物流有限公司系鄂Ｆ×××**重型仓栅式货车的登记所有人，原告提供的证据不能证明被告湖北汉盛达物流有限公司对事故的发生有过错，应承担举证不能的法律后果，诉请被告湖北汉盛达物流有限公司对事故损失赔偿责任，一审法院不予支持。广东惠中法医临床司法鉴定所、广东中法司法鉴定所均具有鉴定资质，前后作出的《司法鉴定意见书》的鉴定意见，依据充分，一审法院予以采信，即：被鉴定人黄运花左上肢损伤达十级伤残。被告张书强具有驾驶资质，领取经营性道路货物运输驾驶员从业资格证，鄂Ｆ×××**重型仓栅式货车在被告中华联合财保枣阳支公司购买机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额50万元（不计免赔），事故发生在保险期限内，故原告黄运花与黄某良（【2018】粤13**民初第4771号原告）的损失，应先由被告中华联合财保枣阳支公司在交强险赔偿限额内按各占比例份额予以赔偿；超出赔偿限额部分，由被告张书强承担，被告中华联合财保枣阳支公司在商业第三者责任保险限额50万元范围内先行赔付。关于医疗费计算数额问题。原告住院期间及出院后进行门诊及康复治疗，发生医疗费共26123.59元，均由原告支付。关于原告护理费和住院伙食补助费计算数额问题。依医嘱及结合原告伤情，酌定原告每天一人陪护，护理期按原告实际住院天数确定为29天，护理费依本地护理标准住院150元／天的标准计付，护理费为住院期间150元／天×29天=4350元；住院伙食补助费，按实际住院天数计29天、100元／天计付，住院伙食补助费为l00元／天×29天=2900元。关于原告误工费、伤残赔偿金计算数额问题。原告系居民户口家庭户，提供的营业执照、工作证明、工资单、中国农业银行个人明细对账单、证明、房地产权证、结婚证等资料，足于证明原告自2015年3月起在惠东吉隆友利鞋厂上班，从事面部管理工，参考广东省2017年国有同行业在岗职工年平均工资（三）7.皮革、毛皮、羽毛及其制品和制鞋业102139元／年的标准，原告主张月平均5500元，未超出该标准，予以支持和照准。依医嘱，原告出院后全休3个月，在休息届满日起3个月之后评残，误工期至休息届满日起3个月，即209（29天+90天+90天=209天），误工费为5500元／月÷30天×209天=38316.67元。伤残赔偿金可按2017年度全省城镇居民人均可支配收入(一般地区)40975元／年计，伤残赔偿金为40975元／年×20年×10％=81950元。关于被扶养人生活费计算数额问题。原告请求女儿黄某1、儿子黄某2、女儿黄某3的被扶养人生活费按2017年全省城镇居民人均消费性支出（一般地区）30198元/年的标准计付，予以支持。黄某1的被扶养人生活费为30198元/年×2.2年×10％÷2=3321.78元；黄某2的被扶养人生活费为30198元/年×3.8年×10％÷2=5737.62元；黄某3的被扶养人生活费为30198元/年×7.7年×10％÷2=11626.23元。被扶养人生活费共为20685.63元。关于原告交通费、营养费、精神损害抚慰金计算数额问题。根据原告的治疗需要，住院、转院的次数和路途长短，交通费酌情计1000元，营养费酌情计500元。原告构成十级伤残，精神损害抚慰金酌情支持10000元。根据广东省2018年度人身损害赔偿计算标准，原告黄运花在本案的损失共计188325.89元（具体赔偿清单及计算方式详见附表），由被告中华联合财保枣阳支公司交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿100909.33元（110000元-9090.67元=100909.33元）。原告的余下损失84916.56元（不包含鉴定费2500元），由被告张书强承担，被告中华联合财保枣阳支公司在商业第三者责任保险限额50万元范围内先行赔付。判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司枣阳支公司于本判决生效之日起5日内交强险交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告黄运花100909.33元。二、被告张书强于本判决生效之日起5日内赔偿原告黄运花余下损失84916.56元。被告中华联合财产保险股份有限公司枣阳支公司在商业第三者责任保险限额50万元范围内先行赔付。三、驳回原告黄运花的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2172元（原告申请缓至执行时缴交），由原告黄运花负担51元，被告张书强负担962元，被告中华联合财产保险股份有限公司枣阳支公司负担1159元。鉴定费5500元（两次），由被告张书强负担2500元，被告中华联合财保枣阳支公司负担3000元。二审中，双方当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，经交警部门认定，张书强承担事故全部责任，黄某良、黄运花不负事故责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”针对上诉人中华联合财产保险股份有限公司枣阳支公司的上诉请求，本院处理如下：关于医疗费的问题。上诉人未举证证明被上诉人黄某良的医疗项目中存在非医保用药，且上诉人亦未举证证明对非医保用药不予赔付的免责条款履行了提示说明义务，故原审法院依据医疗费用票据认定医疗费并无不当，本院予以维持。关于护理费的问题。根据惠东吉隆协和医院出具的《疾病证明书》，被上诉人黄运花因本次事故致左肱骨外侧髁撕脱性骨折，其住院期间确有护理的必要，原审法院据此认定其护理费并无不当，本院予以维持。关于误工费的问题。根据惠东吉隆友利鞋厂出具的《工作证明》、《工资单》、不动产权证明以及惠东××吉隆镇吉圣社区居民委员会出具的《居住证明》，结合被上诉人黄运花个人银行流水，可以证实被上诉人黄运花于本次事故发生前就职于惠东吉隆友利鞋厂，月均工资5500元。上诉人中华联合财产保险股份有限公司枣阳支公司主张以全省城镇私营单位就业人员平均工资计算被上诉人黄运花误工费，无事实理由依据，本院不予支持。另根据惠东吉隆协和医院出具的《出院记录》、《疾病证明书》，被上诉人黄运花于2018年1月9日出院，共计住院29天，住院后继续全休三个月，即被上诉人黄运花治疗终结日应为全休届满之日。另被上诉人黄运花因本次事故致残，其应当在治疗终结日也即全休届满之日起三个月内评残，但其超出上述时间评残，故对超出前述的误工时间应不予支持，原审法院认定被上诉人黄运花误工时间共计209天，也即29天住院时间+90天全休时间+90天合理评残时间准确无误，本院予以维持。关于诉讼费用的问题。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”故上诉人中华联合财产保险股份有限公司枣阳支公司应当承担相应的诉讼费用。综上所述，上诉人中华联合财产保险股份有限公司枣阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4344元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司枣阳支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈晓文审判员  刘天贞审判员  张佳誉二〇一九年四月二十三日法官助理荣盟书记员王清附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。