四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川13民终1444号 上诉人(原审原告)：鲁涛，男，1986年2月16日出生，汉族，住四川省蓬安县。 委托诉讼代理人：唐军，四川展宇律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：蓬安县中医医院，住所地：蓬安县相如镇红旗路**。 法定代表人：罗卿，院长。 委托诉讼代理人：吕德辉，系蓬安县中医医院人事科工作人员。 委托诉讼代理人：张楚宣，系蓬安县中医医院财务科工作人员。 上诉人鲁涛与被上诉人蓬安县中医医院（以下简称“中医院”）劳动争议纠纷一案，不服四川省蓬安县人民法院（2018）川1323民初2651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月1日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人鲁涛及其委托诉讼代理人唐军、被上诉人中医院的委托诉讼代理人吕德辉、张楚宣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鲁涛上诉请求：1、撤销四川省蓬安县人民法院（2018）川1323民初2651号民事判决第二项；2、改判由中医院赔偿其医疗损失3801元。3、改判由中医院从2018年1月开始按每月3261.08元的标准计算赔偿鲁涛无法就业的损失（计算至中医院为鲁涛开具解除劳动关系的证明为止）。事实和理由：一、一审判决在认定医疗险损失时，以鲁涛提交的证据不能证明具体损失为由予以驳回是错误的。鲁涛在中医院工作五年的总工资是152076元，按其缴费基数的2.5%计算是3801元，这笔款应当划入鲁涛的个人账户内，这是由于中医院未为鲁涛缴纳医疗保险造成的损失，应当予以认定。二、一审以中医院不开具解除劳动关系证明对鲁涛主张的损失超过仲裁时效为由予以驳回是错误的。鲁涛的这一诉求不属于劳动争议的范围，依法不需要仲裁前置程序。即使需要仲裁前置程序，也应从2018年1月15日以后才开始计算，鲁涛提出这个仲裁请求是2018年8月29日，因此并未超过仲裁时效一年的规定。 中医院辩称：1、鲁涛要求我单位赔偿3801元的医疗保险损失的请求应该被驳回，根据法律规定其要提供证据证明我单位没有缴纳医疗保险给鲁涛造成了具体损失的事实，但我院已将应当缴纳的医疗保险费用以现金的方式发放给鲁涛本人。2、关于鲁涛说我方没有开具解除劳动关系证明导致其无法就业的损失也应予驳回。法律没有规定劳动者要持有解除劳动关系的证明才能就业，且我方已经支付了解除劳动关系的补偿金，鲁涛所称的损失和我方没有关系。 鲁涛向一审法院起诉请求：1、要求中医院赔偿无法为其补缴失业险而造成的失业损失16,560元；2、要求中医院赔偿无法为其补缴医疗险而造成的损失3,801元；3、要求中医院因不给其开具解除劳动关系证明而造成无法就业的损失（从2018年1月开始计算至中医院开具解除劳动关系证明为止，每月按3,261.08元计算）；4、中医院承担本案诉讼费用。 一审判决认定事实：2011年1月1日，鲁涛被中医院聘为收费员，后一直在中医院从事相关工作。2015年12月29日，中医院口头通知鲁涛暂时不到收费室上班、处理账目问题，鲁涛即未再到单位上班。2016年12月27日，中医院向鲁涛出具了《蓬安县中医医院关于对收费室聘用人员鲁涛违纪的处理意见》，该意见称鲁涛从2015年12月29日至2016年2月3日未到医院上班，根据医院管理制度，作自动离职处理。2017年2月14日，鲁涛向蓬安县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求被申请人（中医院）支付申请人（鲁涛）解除劳动关系经济补偿金21,000元、未足额支付工资报酬120,000元、为申请人补缴2011年1月至2016年12月的养老、医疗、失业、生育保险。2017年3月15日，蓬安县劳动人事争议仲裁委员会作出蓬劳人仲案字（2017）1号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人依法支付申请人解除劳动合同经济补偿金16,305.4元；二、被申请人依法为申请人补缴2011年1月至2015年12月的社会保险，具体金额由社会保险经办机构核定，应由个人承担的部分，由申请人个人承担；三、驳回申请人的其他仲裁请求。裁决后，中医院及鲁涛均不服，先后向一审法院提起诉讼，一审法院依法合并审理，作出一审判决后，双方当事人不服，向南充市中级人民法院提起上诉，南充市中级人民法院于2018年1月15日作出终审判决，判决：一、蓬安县中医医院在本判决生效十日内向鲁涛支付经济补偿16,305.4元；二、蓬安县中医医院在本判决生效十日内向鲁涛补发工资13.4元；三、驳回蓬安县中医医院的诉讼请求；四、驳回鲁涛的其他诉讼请求。同时，一、二审法院认定鲁涛和中医院于2015年12月31日因合同期满而终止劳动关系。因在中医院上班期间，中医院未按规定为鲁涛办理社会保险手续，鲁涛向相关部门申请了补缴，蓬安县社会保险事业管理局于2018年6月27日回复称已于2018年6月办理了鲁涛的基本养老保险补费申请，工伤保险和生育保险将立即与中医院联系追缴，2011年1月至2015年12月的医疗保险补费与失业保险补费请分别向医保局和就业局申报。蓬安县医疗保险管理局于2018年6月28日出具回复称不能按鲁涛的申请办理补缴2011年1月至2015年12月的城镇职工医疗保险。蓬安县就业服务管理局于2018年6月28日出具回复称经查阅中医院2011年1月至2015年12月没有为鲁涛办理失业保险参保缴费，补办鲁涛在中医院工作期间的失业保险参保缴费没有政策依据，经请示市就业局回复不能补办以前年度的失业保险参保。2018年8月29日，鲁涛向蓬安县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被申请人（中医院）赔偿无法为申请人（鲁涛）补缴失业、医疗保险及住房公积金等社会保险待遇而给申请人造成的损失66,498元；被申请人赔偿因不给申请人开具解除劳动关系证明而造成申请人无法就业的损失（从2017年6月开始计算至被申请人开具解除劳动关系证明为止，每月按3,261.08元计算），并开具解除劳动关系证明。2018年10月23日，蓬安县劳动人事争议仲裁委员会作出蓬劳人仲案字（2018）9号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人在本裁决生效之日起10日之内依法向申请人支付因无法补缴失业保险造成的赔偿损失14,490元；二、依法驳回申请人其他仲裁请求。裁决后，鲁涛不服，向一审法院提起本案诉讼。 一审法院认为，合法有效的劳动关系受法律保护，用人单位和劳动者亦应依法履行相应的义务。一、关于鲁涛要求中医院赔偿无法为其补缴失业险而造成的失业损失及无法补缴医疗保险而造成的损失问题。给劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，用人单位有义务为劳动者办理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者要求用人单位赔偿社会保险待遇损失应具备三个条件：一是用人单位未为劳动者办理社保手续并缴纳社保费；二是社会保险机构不能补办；三是劳动者无法享受社会保险待遇而产生损失。经查，鲁涛在中医院工作期间，中医院未为其办理社会保险手续，鲁涛分别出具了蓬安县社会保险事业管理局、蓬安县医疗保险管理局、蓬安县就业服务管理局的回复，证明现已无法补缴鲁涛2011年1月至2015年12月的城镇职工医疗保险、无法补办2011年1月至2015年12月期间的失业保险参保。三份回复加盖了相关单位的公章，与本案具有关联性，一审法院予以采信。关于失业保险损失，现没有证据证明鲁涛在2017年4月之前存在重新就业的情况，结合鲁涛在中医院工作时间满五年（2011年1月1日至2015年12月31日），鲁涛主张失业期15个月，一审法院予以认可。因中医院未为鲁涛办理失业保险参保，导致鲁涛在失业期间不能领取失业保险金，给鲁涛造成了损失，中医院应当赔偿。鲁涛称应按月最低工资标准的80%的标准计算，但根据其提交的川人社办发【2017】967号文件，在2017年10月1日之前仍应按照70%计算，中医院称该项裁决错误且标准过高，但未提出依据。中医院提出此项请求已经超过仲裁时效，根据现有证据，蓬安县就业服务管理局的回复于2018年6月28日出具，故鲁涛于2018年6月28日才明确知道无法补办，其于2018年8月申请仲裁，并未超过仲裁时效，故对于中医院的该抗辩意见不予支持。根据《失业保险条例》第十七条规定，结合2016年、2017年南充市月最低工资标准1,380元/月及四川省失业保险金标准，该项损失确定为1,380元/月×70%×15月＝14,490元。关于医疗保险损失，鲁涛提交了证据证明现已无法补缴鲁涛2011年1月至2015年12月的城镇职工医疗保险，故如果因此导致鲁涛无法享受医保待遇，中医院应赔偿其损失。但鲁涛提交的证据并不能证明其具体损失，应承担举证不能的后果，故对于鲁涛要求被告赔偿无法补缴医疗保险而造成的损失的诉请，一审法院不予支持。二、关于鲁涛要求中医院支付因不给其开具解除劳动关系证明而造成无法就业的损失的问题。鲁涛于2015年12月29日后就未再到中医院上班，2016年中医院也没有再向鲁涛发放工资，鲁涛提交的证据显示其于2016年12月26日向市民服务热线致电反映：2015年12月31日中医院工作人员电话告知其解除劳动关系，但院方以各种理由不为其开具解除劳动关系证明。而鲁涛收到中医院的作自动离职处理通知时间为2016年12月27日，故鲁涛最迟于2016年12月27日就应当知晓其相关权利受到了侵害。虽然2017年2月鲁涛提出了劳动仲裁申请，后续又进行了诉讼，但只是对于经济补偿金、工资、社会保险等问题的争议，鲁涛并没有对离职提出异议，也没有在仲裁或诉讼过程中提出要求中医院开具解除或终止劳动合同的证明。劳动争议申请仲裁的时效期限为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日计算，鲁涛无证据证实本项诉请的仲裁时效期间存在中止、中断的法定情形，故中医院关于仲裁时效的抗辩成立，对于鲁涛的该项请求，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《失业保险条例》第十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、蓬安县中医医院在本判决生效之日起十日内向鲁涛赔偿因无法补办失业保险参保造成的损失人民币14,490元；二、驳回鲁涛的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（鲁涛已预交），由蓬安县中医医院负担。 本院二审期间，中医院提交以下证据：1、四川省企业职工基本养老保险费补缴申报表一份，拟证明鲁涛的工资基数和申报基数。2、蓬安县中医医院2011年1月至2015年12月期间临时工工资发放表，拟证明鲁涛的上诉请求中关于医疗保险我方已经将该缴纳的医疗保险费以现金方式支付给了鲁涛。鲁涛质证认为，对申报表和2011年临时工工资发放表的真实性无异议，但不能达到中医院的证明目的；对其他证据的真实性不予确认。本院认证为，中医院提供的证据不能达到其证明目的，不予采信。 二审查明的事实和一审认定的一致，本院予以确认。 本院认为，鲁涛在一审中提交的证据能够证明因中医院无法补缴其2011年1月至2015年12月的城镇职工医疗保险给其造成个人账户损失3801元（152076元×2.5%）的事实，二审中，中医院认可该损失的计算方式，仅以鲁涛在2011年1月至2015年12月期间在已经领取的工资中包含了该笔费用为由提出抗辩，但并未提出相关证据予以佐证，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，中医院应当承担举证不能的不利后果，鲁涛的该项诉请有事实依据和法律依据，应予支持。一审驳回鲁涛的该项诉讼请求不当，二审予以纠正。 关于鲁涛要求中医院支付因不给其开具解除劳动关系证明而造成无法就业的损失的问题，该争议焦点实质是劳动者与用人单位关于损失赔偿问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条的规定，该争议应当先行通过劳动仲裁前置程序，鲁涛提出该争议属于侵权纠纷而不属于劳动争议纠纷没有法律依据，对其相关上诉理由不予采纳。鲁涛收到中医院的作自动离职处理通知的时间为2016年12月27日，故鲁涛最迟于2016年12月27日就应当知晓其相关权利受到了侵害。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日计算，鲁涛无证据证实本项诉请的仲裁时效期间存在中止、中断的法定情形。鲁涛关于此争议最早提出仲裁的时间是2018年8月29日，这已经超过了劳动争议申请仲裁一年的时效期限。对于鲁涛的该项请求，一审法院不予支持并无不当，对其相关上诉理由不予采纳。 综上，鲁涛的上诉请求部分成立，对该部分应予支持；一审认定事实清楚，适用法律部分错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持四川省蓬安县人民法院（2018）川1323民初2651号民事判决第一项：即“蓬安县中医医院在本判决生效之日起十日内向鲁涛赔偿因无法补办失业保险参保造成的损失人民币14,490元”； 二、撤销四川省蓬安县人民法院（2018）川1323民初2651号民事判决第二项； 三、蓬安县中医医院在本判决生效之日起十日内向鲁涛赔偿因无法补办医疗保险造成的损失人民币3801元； 四、驳回鲁涛的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一、二审案件受理费共计15元，由蓬安县中医医院负担。 本判决为终审判决。 审判长  任雅莉 审判员  雷发军 审判员  吴 彪 二〇一九年四月十六日 书记员  李存利