内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内08民终522号上诉人（原审原告）：吕鲜美，女，1958年10月1日出生，汉族，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：刘振国，内蒙古自治区乌拉特前旗乌拉山镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘浩，男，1988年5月4日出生，职工，现住内蒙古自治区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司乌拉特前旗支公司，住所地内蒙古自治区乌拉特前旗乌拉山镇。负责人：李凯平，系公司经理。上诉人吕鲜美因与被上诉人刘浩、中国人民财产保险股份有限公司乌拉特前旗支公司（以下简称人保财险乌拉特前旗支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院（2018）内0823民初3405号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年3月18日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人吕鲜美及其委托诉讼代理人刘振国到庭参加诉讼，被上诉人刘浩、人保财险乌拉特前旗支公司未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。吕鲜美上诉请求：一、请求撤销乌拉特前旗人民法院（2018）内0823民初3405号民事判决书，依法改判；二、案件受理费、上诉费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审法院判决认定事实错误：患者只要有病历，职业和加强营养的医嘱就能算出患者住院期间的误工费、营养费、伙食补助费和护理费，无需三期鉴定。之所以申请三期鉴定，就是对出院以后的误工费和继续护理时间经司法评定。评定仅限于出院后的相关费用。法院把三期评定下的期限减去住院的时间是认定事实的错误。故请求撤销一审判决的误工费、护理费和营养费的内容，依法改判。二、一审法院适用法律错误。法院在该判决书中认为：原告已满六十岁，根据我国《劳动法》相关规定，法定退休年龄男60周岁、女55周岁，故视为无劳动能力。这段判词歪曲法律偏袒一方。《劳动法》共十三章107条，没有一条是退休年龄的表述。上诉人是农民，即使到退休年龄也没人给发工资，只要有一点劳动能力，就得自己刨食，哪有退休一说。综上，上诉人的误工费应该是住院30天加出院鉴定的150天，乘以农牧民平均每天收入112.83元，应为20309.4元；营养费为住院30天加三期鉴定60天应为9000元；护理费应为住院30天，加出院护理费60天乘以108.64元，应为9777.6元。三项合计39087元，加医疗费19650.29元、住院伙食补助费3000元、财产损失500元，交通费200元，共62437.29元。另外，上诉人至今不能坐立，故保留后续治疗的权利。刘浩未到庭未作答辩。人保财险乌拉特前旗支公司未到庭未作答辩。吕鲜美向一审法院起诉请求：判令刘浩、人保财险乌拉特前旗支公司赔偿因本起道路交通事故造成吕鲜美的各项损失：医疗费18626.29元，误工费20071.5元，护理费9708.46元，住院伙食补助费3000元，营养费9000元，交通费300元，财产损失费920元，鉴定费880元，共计62505.98元。本案诉讼费由刘浩、人保财险乌拉特前旗支公司承担。一审法院查明事实：一、损害事实的发生经过及责任认定情况。2018年5月14日19时45分许，刘浩驾驶×××号小型轿车，在乌拉特前旗乌拉山镇东风大街与水利路交叉路口处停止让行标线起步时，与沿水利路由北向南行驶通过路口吕鲜美驾驶的电动自行车发生碰撞，造成吕鲜美受伤、两车不同程度损坏的道路交通事故。该事故经交警部门认定，刘浩负事故的全部责任，吕鲜美无责任。二、吕鲜美的伤情、治疗情况、支出的医疗费用及鉴定情况。吕鲜美受伤后于2018年5月14日至2018年6月13日在乌拉特前旗人民医院住院治疗30天，诊断为，骶5椎体骨折并骶尾关节脱位、右肩部、右膝部软组织损伤，腰椎间盘突出症，颈椎间盘突出；医嘱意见，卧床休息2月，定期复查，加强营养等。支出医疗费18617.29元，门诊医疗费9元。吕鲜美的伤情经鉴定，鉴定意见为，被鉴定人吕鲜美的误工期45-150日，护理期45-60日，营养期45-60日。人保财险乌拉特前旗支公司要求剔除非医保用药20%，但其对该格式合同中的隐性免责条款未能提供证据证明其尽到了明确的说明、提示告知义务，故一审法院不予采纳。吕鲜美的误工期、护理期、营养期的鉴定意见，是由吕鲜美经人民法院组织双方当事人协商鉴定机构后委托有资质的司法鉴定所作出的，其程序合法，故一审法院予以采信。三、误工期。吕鲜美请求住院期间和鉴定的误工期相加天数计算误工费，但吕鲜美出生于1958年10月1日，现年已年满六十周岁。根据我国劳动法的相关规定，我国的法定退休年龄为男60周岁女55周岁，故应视为无劳动能力，故一审法院不予支持。吕鲜美虽提供了乌拉特前旗荣生大地生物科技饲料有限责任公司的工资证明，但其未能提供相关的劳动合同予以证明，且刘浩、人保财险乌拉特前旗支公司均有异议、不认可，故一审法院不予采信。四、护理费。根据鉴定意见，护理期为45-60日，应酌定为55天。依据《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》（以下简称《办法》的规定），护理费参照2018年自治区上一年度居民服务修理和其他服务业的年平均工资39654元标准计算，同时《办法》规定，住院期间的护理费按照全部护理依赖计算，出院后的护理费按部分护理依赖计算，故护理费为4617元（39654元÷365元×30天+39654元÷365天×25天×50%）。五、住院伙食补助费，3000元（100元×30天）。符合《办法》的规定，即住院伙食补助费按自治区2018年上一年度国家一般工作人员出差伙食补助每人每天100元标准计算，且刘浩、人保财险乌拉特前旗支公司均认可、无异议，故一审法院予以支持。六、营养费。根据鉴定意见，营养期为45-60日，应酌定为55天，根据《办法》的规定，营养费参照住院伙食补助费标准计算，故营养费为5500（100元×55天）。七、财产损失费。人保财险乌拉特前旗支公司同意对吕鲜美受损的电动车自行车定损为500元，其亦同意，故一审法院予以准许。八、交通费。吕鲜美提供的交通费均为出租车定额发票，金额为200元，且吕鲜美经鉴定支出交通费是客观合理的，应予以采信。九、鉴定费880元。根据我国保险法的规定，为了查明保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支出的必要、合理的费用，由保险人承担。该鉴定费属上述法律规定的范畴，故该鉴定费应由保险公司承担。十、车辆及保险情况。×××号车辆的所有人为刘浩，该车辆在人保财险乌拉特前旗支公司投保了交强险一份和300000元不计免赔商业第三者责任保险，事故发生在保险期限内。十一、赔偿情况。刘浩已垫付吕鲜美医疗费5000元，并支付了吕鲜美乌拉特前旗人民医院和乌拉特前旗人民医院新安镇卫生院的门诊医疗费1024元（该票据为刘浩持有）。一审法院认为，本案的道路交通事故交警部门已作出明确的责任认定，即刘浩负事故的全部责任，吕鲜美无责任，一审法院予以采信。因此，刘浩应按该责任认定承担全部过错责任及民事赔偿责任。人保财险乌拉特前旗支公司因承保了刘浩发生事故时驾驶车辆的交强险和商业三者责任保险，故保险公司首先应在交强险的责任限额范围内按项先行赔偿吕鲜美的损失，不足部分在商业第三者责任保险的责任限额范围内赔偿，因吕鲜美的诉请未超出上述两份责任保险的责任限额，故刘浩在本案中不再承担赔偿责任，为了减少诉累，刘浩的垫付医疗费吕鲜美应予退还。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条的规定，判决：一、吕鲜美因本起道理交通事故造成各项损失为，医疗费19650.29元（含刘浩垫付的医疗费1024元），护理费4617元，住院伙食补助费3000元，营养费5500元，财产损失费500元，交通费200元，共计33467.29元。由保险公司在交强险的责任限额内赔偿15317元；下剩18150.29元由保险公司在商业第三者责任保险的责任限额内赔偿。二、驳回吕鲜美的其它诉讼请求。三、吕鲜美退还刘浩垫付的医疗费6024元。以上一、三项的理赔款、退还款于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决确定的期限履行金钱给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。案件受理费1363元，减半收取681.5元，鉴定费880元，由中国人民财产保险股份有限公司乌拉特前旗支公司负担受理费318元及鉴定费880元，超标的受理费363.5元由吕鲜美负担。二审期间，吕鲜美提交乌拉特前旗人民法院（2015）乌前民初字第4260号民事判决书一份，拟证明另案法院支持了受害者的误工费用。被上诉人刘浩、人保财险乌拉特前旗支公司均未到庭，本院审查认为，该份判决书由人民法院出具，真实性应予认定，但另案与本案并不具有关联性，案件情况并不相同，故本院不予参照。本院依职权要求巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所出具人身损害误工期、护理期、营养期评定规范一份，明确误工期、护理期、营养期术语的定义。吕鲜美认为规范并不明确，不清楚规范里的内容是否包含住院期间的天数。二审经审理查明事实与一审一致，本院依法予以确认。本院认为，本案交通事故责任明确，且事故责任车辆在人保财险乌拉特前旗支公司投保了交强险和商业第三者责任保险，故保险公司应在交强险和商业第三者责任保险的责任限额范围内承担赔偿责任。上诉人吕鲜美认为误工期、护理期、营养期仅为出院后的期间，不应包括住院期间的天数，该理由不符合鉴定规范术语的定义，缺乏法律依据，本院不予支持。对于误工费，吕鲜美不能提供充分证据证明因误工减少收入，其所提供的工资证明，不足以证明存在因误工实际收入减少的事实，故对于其该上诉理由不予支持。一审法院关于“60周岁视为无劳动能力”的表述略有瑕疵，但不影响实体判决结果。综上，原审判决认定事实清楚，裁判结果正确，依法应予维持。依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1363元，由上诉人吕鲜美负担。本判决为终审判决。审判长 海 波审判员 李智平审判员 尹 航二〇一九年四月二十二日书记员 董缙威附：所适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。