北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京03民终5277号上诉人（原审被告）：北京时代天元旅游开发有限公司，住所地北京市朝阳区大屯路科学园南里－风林绿洲**楼**。法定代表人：胡恒学，总经理。委托诉讼代理人：刘子芳，北京仁奥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：闫荣平，女，1981年3月3日出生，汉族，无业，住北京市大兴区。原审被告：北京时代天元规划设计有限公司，住所地，住所地北京市朝阳区大屯路科学园南里－枫林绿洲**楼**iv>法定代表人：刘韶杰，经理。委托诉讼代理人：刘子芳，北京仁奥律师事务所律师。上诉人北京时代天元旅游开发有限公司（以下简称天元旅游公司）因与被上诉人闫荣平及原审被告北京时代天元规划设计有限公司（以下简称天元规划公司）劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2017）京0105民初850号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天元旅游公司上诉请求：一、驳回一审判决第一、二、三项，改判天元旅游公司不支付闫荣平违法解除劳动关系赔偿金、休息日加班工资、清明节法定节假日加班工资；二、诉讼费由闫荣平承担。事实和理由：闫荣平2015年8月开始就已经将劳动关系转移到天元规划公司，其离职补偿金8000元，也是由天元规划公司支付，并且闫荣平已经知道其劳动关系已经转到天元规划公司，所以闫荣平不存在与天元旅游公司的劳动关系，自然不存在经济补偿金的问题。其加班公司和法定假日的工资，如果需要支付，也应当由天元规划公司支付，而不应当由天元旅游公司支付。闫荣平辩称，同意一审判决。不同意天元旅游公司的上诉请求。闫荣平不清楚天元旅游公司将闫荣平的劳动关系转入天元规划公司，解除通知是天元旅游公司发的，所以相关费用应当由天元旅游公司支付。天元规划公司述称，不同意一审判决，同意天元旅游公司的意见。闫荣平向一审法院起诉请求：1.请求判令天元旅游公司支付违法解除劳动关系赔偿金52120元；2.判令天元旅游公司支付2015年4月1日至2015年11月30日期间休息日加班工资8300元；3.支付2015年4月5日清明节法定节假日加班工资1148.7元；4.支付2014年年终奖差额10000元、2015年年终奖48000元。天元旅游公司向一审法院起诉请求：1.不同意支付闫荣平经济补偿金36120元；2.不同意支付加班工资1131.03元；3.不同意支付加班工资7540.23元；4.诉讼费由闫荣平承担。一审法院认定事实：天元规划公司的成立时间为2015年6月。对双方有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1．天元旅游公司及天元规划公司主张自天元规划公司成立之日起闫荣平的劳动关系即转移至天元规划公司，闫荣平不予认可，就此两公司提交了闫荣平的社会保险个人权益记录予以证明，显示2014年3月至2015年10月期间闫荣平的社会保险由天元旅游公司缴纳，2015年11月、12月由天元规划公司缴纳。对其真实性闫荣平予以认可，但不认可证明目的。同时闫荣平提交的工资卡交易明细显示自2016年1月起发放工资的单位改为天元规划公司。2．闫荣平主张其月工资为8000元，每天另有餐补15元，按照实际出勤天数计算，另有项目提成，2015年6月1日起基本工资调整为8200元，另有岗位补助500元／月，餐补及项目提成即年终奖，劳动争议仲裁时闫荣平主张为9030元，本案中闫荣平主张加年终奖应为13030元。天元规划公司称闫荣平月工资为8000元，提交了2016年2月工资发放确认单予以证明，其中写明闫荣平2015年2月基本工资为1720元、考核工资6280元、费用报销700元，餐补标准15元，餐补天数3天，扣款合计311.98元，2月17日请假，18号离职，扣9天工资，补偿一个月工资，扣款合计3559.09元，实发进卡12873.93元。天元规划公司称其中包含2016年2月工资及8000元解除劳动合同的经济补偿。闫荣平认可收到上述款项，但主张其中除2月工资外其余部分为2014年年终奖的剩余部分。3．闫荣平主张在职期间休息日加班10天（2015年6月1日前2天、之后8天）、2015年4月5日清明节法定节假日因出差加班一天，要求支付加班费，并就此提交了工作记录及电子客票行程单等证据予以证明。天元旅游公司称休息日出差是正常的，每次回来以后都有调休，清明节是否出差不清楚。4．关于年终奖，闫荣平主张即为项目提成，提交了其自行制作的参加项目提成核算表，主张2014年年终奖应为35600元，已于2015年2月13日支付了10000元，天元旅游公司对此不予认可，称系其他款项并非奖金，闫荣平主张其2015年年终奖应为48000元。天元旅游公司及天元规划公司称双方未就年终奖作出过约定。2016年2月26日闫荣平向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求天元旅游公司支付违法解除劳动关系赔偿金、休息日加班费、清明节法定节假日加班费、2014年年终奖差额及2015年年终奖。该仲裁委裁决天元旅游公司支付闫荣平违法解除劳动关系赔偿金36120元、2015年4月5日清明节法定节假日加班工资1131.03元、2015年4月1日至2015年11月30日休息日加班工资7540.23元，驳回了闫荣平的其他仲裁请求。天元旅游公司及闫荣平均不服裁决诉至一审法院。一审法院认为，1．闫荣平于2014年5月26日入职天元旅游公司，双方签订了期限至2016年5月24的劳动合同，双方系劳动关系。现天元规划公司及天元旅游公司主张自2015年6月天元规划公司成立起闫荣平的劳动关系即转入天元规划公司，虽然天元规划公司自2015年12月起开始向闫荣平发放工资、自2015年11月起开始为其缴纳社会保险，但其劳动关系转移未取得闫荣平的同意，天元规划公司未与闫荣平签订劳动合同，现闫荣平对于劳动关系的转移不予认可，一审法院亦不予认定。2．2016年2月17日天元旅游公司以闫荣平不能胜任本职工作为由与闫荣平解除劳动关系，未提供合法有效的依据，应当支付闫荣平违法解除劳动合同赔偿金。关于闫荣平离职前12个月的平均收入，因天元旅游公司未予提供，一审法院采信闫荣平在劳动争议仲裁时主张的金额9030元，以此计算，其违法解除劳动合同赔偿金应为36120元。2016年3月天元规划公司已支付闫荣平8000元，现天元旅游公司应再支付28120元。3．闫荣平主张于2015年清明节法定节假日加班，天元旅游公司表示不清楚，但在起诉状中称闫荣平系以外出考察为名搭便车旅游，因此一审法院认为闫荣平存在清明节加班出差的事实。对于闫荣平主张的休息日加班10天的主张，天元旅游公司称已安排倒休，但无证据证明，一审法院不予采信。另据闫荣平的陈述及双方劳动合同的约定，闫荣平2015年6月1日前基本工资为8000元／月，之后调整为8200元／元，因此天元旅游公司应当向闫荣平支付法定节假日加班费8000÷21.75×300％=1103.4元、休息日加班费8000÷21.75×2×2＋8200÷21.75×8×2=7503.45元。4．关于2014年及2015年年终奖，闫荣平未提交充分有效的证据予以证明，一审法院不予支持。判决如下：一、北京时代天元旅游开发有限公司于判决生效后七日内支付闫荣平违法解除劳动关系赔偿金28120元；二、北京时代天元旅游开发有限公司于判决生效后七日内支付闫荣平休息日加班工资7503.45元；三、北京时代天元旅游开发有限公司于判决生效后七日内支付闫荣平清明节法定节假日加班工资1103.4元；四、驳回闫荣平的其他诉讼请求；五、驳回北京时代天元旅游开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。天元旅游公司向本院提交三份新的证据：证据1，2017京01**民初38021号判决书，证明目的是闫荣平没有履行工作交接，给天元旅游公司造成损失。证据2，山丹河水利风景区总体规划服务合同书，证明目的是闫荣平是规划设计公司的签约代表，其已经将劳动关系转移至天元规划设计公司。证据3，工资发放确认单，其上有闫荣平亲笔签字，证明其劳动关系已经转移至规划设计公司。闫荣平对前述3份证据发表的质证意见是：证据1的真实性认可，证明目的不认可，公司交接一向都是电脑交接工作。证据2的真实性认可，闫荣平认可其为签约代表认可，闫荣平之前提交过证据，证明天元旅游公司的法定代表人胡恒学也参与了此项目和评审会，闫荣平签订此份合同书是在胡恒学知道并参与的情况下。证据3的真实性认可，认可规划设计公司发的工资，但不认可劳动关系转移。闫荣平在二审中未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的二审争议焦点是天元旅游公司是否应支付闫荣平违法解除劳动关系赔偿金、休息日加班工资和清明节法定节假日加班工资以及相应金额。本案中，天元旅游公司主张闫荣平的劳动关系自2015年6月起转入天元规划公司，即使需要支付相关费用，也应由天元规划公司支付。对此，本院认为：第一，天元旅游公司认可其与天元规划公司存在关联关系；第二，天元旅游公司在二审中提交的证据3工资发放确认单虽显示天元规划公司自2015年12月起向闫荣平发放工资，但不能据此证明闫荣平的劳动关系转移到天元规划公司；第三，2016年2月17日天元旅游公司曾向闫荣平发出《员工辞退通知书》；第四，天元规划公司未与闫荣平签订劳动合同，闫荣平亦不认可其劳动关系转移至天元规划公司。综合前述几点，天元旅游公司主张闫荣平的劳动关系自2015年6月起转入天元规划公司，即使需要支付相关费用，也应由天元规划公司支付没有事实与法律依据，本院不予支持。关于违法解除劳动关系赔偿金一节，2016年2月17日天元旅游公司曾向闫荣平发出《员工辞退通知书》，以闫荣平不能胜任本职工作，担任规划二组组长期间业绩平平，影响公司整体进度，上班时间聊天，给公司氛围造成不良影响为由，通知闫荣平解除劳动关系，但是天元旅游公司未提交解除劳动关系的合法有效制度依据，一审认定天元旅游公司解除与闫荣平的劳动关系是违法解除并无不当，本院予以维持。关于休息日加班工资一节，闫荣平主张休息日加班10天故主张相应加班工资，天元旅游公司虽主张已经安排倒休，然其未提交相应证据，应承担举证不能的不利后果。一审认定天元旅游公司应支付闫荣平相应休息日加班工资并无不当，本院予以维持。关于清明节法定节假日加班工资一节，天元旅游公司主张闫荣平以外出考察为名自己旅游，然其并未提交证据证明闫荣平该清明节假期的外出活动与公司业务无关，故本院对天元旅游公司的该项主张不予采信。另，经本院核算，一审对案涉违法解除劳动关系赔偿金、休息日加班工资和清明节法定节假日加班工资的相应金额计算无误，本院予以确认。综上所述，北京时代天元旅游开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由北京时代天元旅游开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  蒙 瑞审 判 员  金妍熙审 判 员  张丽新二〇一九年四月十五日法官助理  郭妍子书 记 员  赵婷婷