天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民终921号上诉人（原审被告）：刘韶峰，男，1975年3月6日出生，汉族，河南省腾飞建筑有限公司项目经理，户籍地河南省滑县，住天津市河**。委托诉讼代理人：王济明，男，1946年4月26日出生，汉族，河南省腾飞建筑有限公司法律顾问，住天津市河**，河南省腾飞建筑有限公司推荐。被上诉人（原审原告）：天津鑫方盛五金交电有限公司，住所地天津市津**小站镇工业区**路**。法定代表人：冯超，总经理。委托诉讼代理人：郜同强，男，该公司员工。委托诉讼代理人：许悦，女，该公司员工。原审被告：齐宝金，男，1971年10月21日出生，汉族，户籍地河南省滑县，现住天津市河**。上诉人刘韶峰因与被上诉人天津鑫方盛五金交电有限公司（以下简称鑫方盛公司）、原审被告齐宝金买卖合同纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2018）津0112民初10101号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月23日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人刘韶峰上诉请求：撤销原判，驳回鑫方盛公司全部诉讼请求或改判鑫方盛公司履行承诺如数退换所有变形木材及未付螺杆或折价减少货款15万元，诉讼费用由鑫方盛公司承担。事实与理由：原判认定事实不清，收货凭证上载明的木材变形问题尚未解决，鑫方盛公司主张已经解决了，缺乏证据。双方并未按照约定进行协商解决，因货物存在质量问题，侵害了上诉人的合法权益。被上诉人鑫方盛公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。理由是：变形木材问题已经解决了，欠条是在解决问题之后出具的。螺杆问题与本案无关。原审被告齐宝金未到庭，亦未提交书面意见。鑫方盛公司向一审法院起诉提出诉讼请求：1．判令刘韶峰立即给付欠款414242.07元，齐宝金承担连带给付责任；2．判令刘韶峰按合同约定支付违约金（以414242.07元为基数，自2018年7月19日至给付之日按每日千分之五计算），齐宝金承担连带给付责任；3．诉讼费用由刘韶峰、齐宝金承担。一审法院认定事实：刘韶峰、齐宝金系合伙施工关系。2018年5月18日，鑫方盛公司与刘韶峰、齐宝金签订《工业品买卖合同》（合同编号xfs-20180516），鑫方盛公司为出卖人，刘韶峰为买受人，齐宝金为担保人；合同第一条约定标的物为35*75*4M木方子12000根，单价18.4元/根，总价220800元，35*75*3M木方子292600根，单价13.3元/根，总价292600元，合计513400元（不含增值税专用发票）；合同第二条约定质量要求为符合双方标准，送货时并带检测报告及厂家资质；合同第四条约定送货地点、时间及期限为合同生效后次日由出卖人负责送货到西青客户工地，指定收货人宋充红；合同第五条约定出卖人对标的物质量负责的条件及期限为现场验收视为产品合格，在使用过程出现质量问题，由出卖人在24小时内现场负责协调，并给予处理结果；合同第七条约定结算方式、时间及地点为买受人与出卖人签订合同之日起第60天，将已发生业务所有货款结清；合同第八条约定违约责任为如买受人不能按时支付货款时，每拖延一天按照总货款0.5%/天支付违约金，出卖人不能按约定时间供货时每拖延一天支付0.5%/天；合同第九条约定如买受人不能按时支付货款时，由担保人支付已发生业务的所有货款，并承担连带责任。合同签订后，鑫方盛公司开始供货，其工作人员赵国继在2018年6月29日的6976根35*75*4M木方子、5660根35*75*3M木方子的收货凭证中书写有“以上所有木材变形太多，以后如数退还或调换”的内容。除《工业品买卖合同》项下的木方子外，鑫方盛公司与刘韶峰、齐宝金另有其他施工辅料的买卖合同关系。2018年8月3日，刘韶峰向鑫方盛公司付款130000元。2018年8月29日，刘韶峰就《工业品买卖合同》项下的木方子及其他辅料的货款向鑫方盛公司出具《欠条》，欠条记载“2018年7月20日，我单位（客户名称：刘韶峰）仍欠贵方（供方名称：天津鑫方盛五金交电有限公司）所供商品货款（人民币小写）419242.07元，大写：肆拾壹万玖仟贰佰肆拾贰元零柒分。所供商品我司已验货收妥，并于45日内结算以上货款。附单据号（或写明单据张数）：27张，全部货物以验收合格”。2018年10月31日，齐宝金付款5000元。一审法院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据。鑫方盛公司与刘韶峰、齐宝金签订的《工业品买卖合同》及鑫方盛公司与刘韶峰、齐宝金之间的辅料买卖关系，系各方当事人的真实意思表示，其内容未违反法律、法规的强制性规定，应为有效。刘韶峰出具《欠条》，应视为其同意向鑫方盛公司支付419242.07元货款，鑫方盛公司接受《欠条》，应视为其与刘韶峰对木方子及辅料货款的付款期限进行了重新确定，即刘韶峰应在《欠条》出具后45日内（2018年10月13日前）结清全部款项，现付款期限已经届满，扣除齐宝金支付的5000元，刘韶峰仍需支付鑫方盛公司货款414242.07元；刘韶峰主张应在调换或退回木方子后再行支付货款，但无证据证明该约定的存在，对刘韶峰的主张不予采纳；刘韶峰主张《欠条》中“27张，全部货物以验收合格”系在其签字后鑫方盛公司自行添加，但该内容并不影响案情的认定，对刘韶峰的主张不予采纳；综上，一审法院对鑫方盛公司要求刘韶峰支付货款414242.07元的诉讼请求予以支持。刘韶峰逾期付款，应承担相应的违约责任，但因鑫方盛公司无证据证明其实际损失，一审法院酌情确定刘韶峰以414242.07元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍，向鑫方盛公司支付自2018年10月14日起至实际给付之日止的利息作为违约金，鑫方盛公司诉请的其他违约金不再支持。齐宝金作为《工业品买卖合同》的连带责任保证人及刘韶峰的施工合伙人，应对刘韶峰的付款义务承担连带给付责任。刘韶峰、齐宝金抗辩的木方子质量问题，系反诉内容，应另行起诉，本案不予涉及。刘韶峰、齐宝金抗辩的对拉丝货款问题，其应先解除买卖行为后再行主张抵扣，本案不予涉及。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：“一、被告刘韶峰于本判决生效后十日内给付原告天津鑫方盛五金交电有限公司货款414242.07元及违约金（以414242.07元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍，计算自2018年10月14日起至实际给付之日止的利息作为违约金）；二、被告齐宝金对本判决第一项确定的给付义务承担连带给付责任；三、驳回原告天津鑫方盛五金交电有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7514元，减半收取计3757元，由被告刘韶峰、齐宝金连带负担。”本院二审期间，各方均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，鑫方盛公司与刘韶峰、齐宝金签订的《工业品买卖合同》，系各方当事人的真实意思表示，其内容未违反法律、法规的强制性规定，应为有效。刘韶峰向鑫方盛公司出具欠条，根据欠条载明的内容，应视为其同意在欠条出具后45日内结清全部货款，刘韶峰主张应在木材质量问题后再行支付货款，但无证据证明该约定的存在，对刘韶峰的主张不予支持。至于螺杆部分，鑫方盛公司当庭也表示与本案无关，双方可以另行解决。综上所述，上诉人刘韶峰的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300元，由上诉人刘韶峰负担。本判决为终审判决。审 判 长  梁 辉代理审判员  吴晓勇代理审判员  夏维娜二〇一九年四月十日书 记 员  刘 悦