安徽省潜山市人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0824民初1038号原告：凌某，女，1965年4月26日出生，汉族，居民，住安徽省潜山市。委托诉讼代理人：杨乐天，安徽皖激扬律师事务所律师。被告：刘某某，男，1968年11月13日出生，汉族，驾驶员，住安徽省潜山市彭岭停车场潜山县。被告：潜山县安潜公共交通有限公司，住所地安徽省潜山市彭岭停车场，统一社会信用代码913408246849710854。法定代表人：陶关荣，该公司总经理。上述两被告的共同委托诉讼代理人：唐隐，潜山市彭岭法律服务所法律工作者。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司，住所地安徽省安庆市宜秀区中兴大街菱北办事处办公楼****，统一社会信用代码91340800733039455D。负责人：段金勇，该公司经理。委托诉讼代理人：沈军，该公司员工。原告凌某与被告刘某某、潜山县安潜公共交通有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司健康权纠纷一案。本院于2019年3月21日立案受理后，依法适用简易程序于2019年4月17日公开开庭进行了审理。原告凌某及其委托诉讼代理人杨乐天，被告刘某某和被告潜山县安潜公共交通有限公司的共同委托诉讼代理人唐隐，被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司的委托诉讼代理人沈军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。凌某向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费等各项损失109825.09元（详见赔偿清单）。事实和理由：2018年10月29日8时55分，刘某某驾驶车牌号为皖Ｈ×××**号大型客车，沿京珠线行驶至京珠线１３３２公里５0米时，遇特殊路段，致乘坐在该车上的原告受伤。原告受伤后被送往潜山市立医院住院治疗，经诊断，原告右尺骨冠状突骨折，造成骨块游离，后期可能将肘关节游离体摘除。出院后经司法鉴定原告构成十级伤残、误工期120日、护理期60日、营养期60日。为维护自己的合法权益，原告依据相关法律规定具状诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。刘某某、潜山县安潜公共交通有限公司称辩，对本案的事实及责任认定没有异议；潜山县安潜公共交通有限公司在保险公司投保了道路承运人责任险和附加精神损害抚慰金险5万元，原告的各项损失应由保险公司负责赔偿；刘某某系潜山县安潜公共交通有限公司雇请的驾驶员；原告的部分诉求过高，将在质证和辩论时阐述。中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司辩称，对原告乘坐潜山县安潜公共交通有限公司所有的公交车并在车内受伤的事实无异议；原告受伤是因为刘某某驾驶过程中紧急避险造成的，原告没有做到安全乘坐，亦应承担一定的责任，本案不属于机动车道路交通事故，原告应自行承担30%的责任；原告的伤残达不到十级，保险公司在举证期限内已申请重新鉴定，请法院准许；原告的部分诉求过高或缺乏依据，具体在质证和辩论阶段发表意见；根据保险条款约定，保险公司不承担诉讼费、鉴定费，应由侵权人承担。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对各方当事人无异议的证据及待证事实，本院予以确认并在卷佐证。对各方当事人有异议的证据及待证事实，本院分析认定如下：原告提供的证据5：安徽正邦司法鉴定所司法鉴定意见书，证明目的：证明原告构成十级伤残和误工期、护理期、营养费时间。被告方的质证意见为，对鉴定意见书有异议，鉴定系单方委托鉴定，鉴定材料未经质证，鉴定程序不合法，鉴定的“三期”时间过长，原告评定十级伤残缺乏损伤基础，故申请重新鉴定。本院认为，原告单方委托鉴定并不违反法律规定，根据法律规定，在被告未能提供足以反驳的证据情况下，单方委托的鉴定意见书可作为证据使用。原告提供的鉴定材料，在庭审中进行了举证质证，且被告未提出异议，本院对其三性予以确认。鉴定机构鉴定时，对原告的病理资料进行了摘要、进行了阅片、对原告进行查体，对鉴定意见形成进行了充分分析说明，鉴定程序合法，鉴定结论说理充分。保险公司认为，鉴定的“三期”时间过长，原告够不上十级伤残，未能提供充分的证据予以证明，故保险公司要求重新鉴定的申请不符合法律规定，本院不予准许。该司法鉴定意见书应作为本案定案依据。原告提供的证据6：潜山县金大地混凝土有限公司证明及营业执照、工资表，证明原告事故发生前月工资收入3500元。被告方的质证意见为，对该组证据的证明内容原告月工资3500元有异议，保险公司在事故发生后调查原告，其月工资约3000元。本院认为，经庭审核实及原告当庭陈述，原告的基本工资每月3000元，每月车辆补贴500元，每月实际收入3500元。根据法律规定，受害人的误工损失应以实际减少的收入计算，故原告每月的实际收入本院认定为3500元。原告提供的证据8：交通费发票，证明原告支付交通费1500元。被告方质证意见为，对该组证据的关联性有异议，无起始时间，且数额明显过高，达不到其证明目的。本院认为，原告提供的交通费发票系定额手撕发票，且无起始站和到达站及乘车时间，其关联性存疑，故该组证据本院不予认定。但考虑原告受伤治疗确有交通费用的实际支出，本院根据住院时间（33天）、、地点及本案案情酌情认定其交通费用为550元根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月29日8时55分，刘某某驾驶车牌号为皖Ｈ×××**号大型客车，沿京珠线行驶至京珠线１３３２公里５0米时，遇特殊路段，致乘坐人原告受伤。原告受伤后被送往潜山市立医院住院治疗，经诊断：右尺骨冠状突骨折，原告住院33天，支付医疗费用4249.07元。2018年11月7日，潜山市公安局交通管理大队对本起事故作出责任认定：刘某某负事故全部责任、凌某无责。刘某某系潜山县安潜公共交通有限公司受聘职工，在执行职务过程中发生事故，造成原告受伤。潜山县安潜公共交通有限公司就皖Ｈ×××**号大型客车在中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司投保了道路客运承运人责任保险附加精神损害赔偿责任保险，保险条款约定：该车人身累计赔偿限额为800万元，每次人身赔偿限额800万元，每次每座人身赔偿限额为50万元；道路客运承运人责任保险附加精神损害累计赔偿限额为80万元，每次责任限额是80万元，每人责任限额为5万元。本起事故发生在保险期间内。2019年3月6日，安徽正邦司法鉴定所对凌某的伤残等级和三期进行了鉴定，鉴定意见为：（一）被鉴定人凌某因道路交通事故致右肘部损伤，右肘关节功能障碍，构成十级伤残。（二）建议给予被鉴定人凌某伤后误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日。凌某支付鉴定费用2100元。凌某系潜山市梅城镇新桃园社区居民委员会居民，自1994年起在潜山市梅城镇新建村256号居住生活。自2017年5月至交通事故受伤前在潜山县金大地混凝土有限公司从事会计工作，月工资收入3500元。根据当事人的诉讼请求，本院依照法律规定对凌某的损失数额作如下认定：凌某的医疗费4249.07元、误工费14000（鉴定时间4个月×3500元/月）、住院伙食补助费990元（住院时间33天×30元/天）、营养费1800元（鉴定时间60天×30元/天）、符合法律规定，本院予以确认。凌某主张护理费8400元，相对较多高。参照安徽省上一年度同行业（居民服务业）标准和鉴定时间计算护理费即60天×132.88元/天=7972.8元，故本院确认凌某的护理费为7972.8元。凌某主张交通费1500元，凌某提供的证据存在瑕疵，但考虑到凌某因伤住院就医确有交通费实际支出，本院根据住院时间（33天）、、地点及本案案情酌情认定550元凌某主张伤残赔偿金68786元，根据凌某系城镇居民的性质，故其伤残赔偿金可按上一年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准和伤残等级及年龄计算，即34393元/年×20年×10%=68786元。故凌某主张伤残赔偿金68786元，本院予确认。凌某主张精神损害抚慰金8000元，相对较高，综合考虑损害后果（十级伤残）及受诉法院所在地的平均生活水平、交通事故中当事人过错责任（凌某无责任）等因素，参照《安徽省高院关于审理人身损害案件的指导意见》有关精神损害抚慰金的规定，本院酌情认定7000元。综上，凌某的各项损失数额为：医疗费4249.07元、护理费7972.8、住院伙食补助费990元、营养费1800元、误工费14000元、伤残赔偿金68786元、精神抚慰金7000元、交通费550元，合计105347.87元。安徽省统计部门公布的上一年度城镇居民人均可支配收入34393元，上一年度居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为48500元/年即132.88元/天。本院认为，综合诉辩双方意见，本案存在以下争议焦点：一、本案系机动车道路交通事故责任纠纷、客运合同纠纷还是健康权纠纷。本院认为，机动车道路交通事故责任主要是指机动车的所有人或者使用人在机动车发生交通事故造成除本车人员以外的他人人身损害或者财产损失时所承担的侵权损害赔偿责任，适用道交法的相关规定，而本案原告系本车乘坐人员，与承运人之间存在客运合同关系，不适用道交法的相关规定。故本案不属于机动车道路交通事故责任纠纷。本案中，原告与潜山县安潜公共交通有限公司之间存在客运合同关系，潜山县安潜公共交通有限公司因过错造成原告人身损害，本案存在违约责任和侵权责任竞合，根据合同法第一百二十二条规定，因当事人一方违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。现原告选择要求被告承担侵权责任符合法法律规定，故本案案由应为健康权纠纷；二、原告在本案中是否存过错，应否自行承担部分责任。保险公司认为，原告未能做到安全乘坐，应自行承担30%的民事责任。本院认为，原告与潜山县安潜公共交通有限公司之间系客运合同关系，根据客运合同的法律规定，承运人应当在约定期间或者合理期间内，并应当按照约定的或者通常的运输路线将旅客运输到约定地点，承运人应当对运输过程中旅客伤亡承担赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。本起事故经交通管理部门认定，刘某某负事故全部责任，原告无责，且承运人和保险公司均未能举证证明原告对自身的伤害存在故意或重大过失，故保险公司的该辩论意见本院不予采纳。原告在本案中不应自行承担部分责任，刘某某系潜山县安潜公共交通有限公司聘请的职工，在执行职务过程中发生事故，造成原告受伤，根据法律规定，潜山县安潜公共交通有限公司应对原告的损失承担赔偿责任，潜山县安潜公共交通有限公司就皖Ｈ×××**号大型客车在中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司投保了道路客运承运人责任保险附加精神损害赔偿责任保险，因原告的各项损失均未超过保险赔偿限额，故中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司应在保险赔偿限额内赔偿原告各项损失105347.87元。三、保险公司要求对原告的伤残等级和三期申请重新鉴定，应否准许。保险公司认为，鉴定系单方委托鉴定，鉴定材料未经质证，鉴定程序不合法，鉴定的“三期”时间过长，原告评定十级伤残缺乏损伤基础，故申请重新鉴定。本院认为，原告单方委托鉴定并不违反法律规定，根据法律规定，在被告未能提供足以反驳的证据情况下，单方委托的鉴定意见书可作为证据使用。原告提供的鉴定材料，在庭审中进行举证质证，且被告未提出异议，本院对真实性予以确认。鉴定机构鉴定时，对原告的病理资料进行了摘要、进行了阅片、对原告进行查体，对鉴定意见形成进行了充分分析说明，鉴定程序合法，鉴定结论说理充分。保险公司认为，鉴定的“三期”时间过长，原告够不上十级伤残，未能提供充分的证据予以证明，故保险公司要求重新鉴定的申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二十八条规定和第二十七条规定重新鉴定的情形，本院不予准许。保险公司认为，保险公司非直接侵权人，不应承担诉讼费和鉴定费，本院认为，案件受理费系当事人因诉讼向法院应当缴纳的费用，鉴定费属于诉讼参与人因辅助诉讼支付的必要费用，案件受理费和鉴定费均属于诉讼费用，人民法院应根据《诉讼费用缴纳办法》的规定确定当事人负担。综上所述，原告的各项诉讼请求，符合法律规定的部分，本院予以支持；不符合法律规定的部分，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第一百二十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告凌某各项损失105347.87元；二、驳回原告凌某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2496元，减半收取计1248元，鉴定费2100元，合计3348元，由原告凌某负担48元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司负担1200元，被告潜山县安潜公共交通有限公司负担2100元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员  王永忠二〇一九年四月二十六日书记员  叶娜娜附：本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第一百二十二条、因当事人一方违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》：第六条、行为人因过错侵害他人民事权益，应承担民事责任。……第十六条、侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国保险法》第六十五条、保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：第八条、法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致害的，应当由行为人承担赔偿责任。……第十七条、受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……第十八条、受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》……第十九条、医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。……第二十条、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……第二十一条、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……第二十二条、交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条、营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条、残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。