北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京02民终4499号上诉人（原审原告）：厚德载物（北京）非融资性担保有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：王亚蒙，经理。委托诉讼代理人：潘光荣，北京融秀律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：祝海丽，女，1976年1月24日出生，汉族。上诉人厚德载物（北京）非融资性担保有限公司（以下简称厚德载物公司）因与被上诉人祝海丽追偿权纠纷一案，不服北京市大兴区人民法院（2018）京0115民初14061号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。厚德载物公司上诉请求：维持北京市大兴区人民法院（2018）京0115民初14061号民事判决第一项、第二项，撤销北京市大兴区人民法院（2018）京0115民初14061号民事判决第三项，改判如祝海丽不能履行（2018）京0115民初14061号民事判决第一项、第二项义务，则厚德载物公司有权就祝海丽位于北京市大兴区瀛海镇兴海园7号楼7层2-704号房屋折价或者以拍卖、变卖所得价款在（2018）京0115民初14061号民事判决第一项、第二项确定的债务数额范围内优先受偿。事实和理由如下：厚德载物公司优先受偿的范围应按照《房屋抵押反担保合同》约定的担保范围，不应以他项权证记载的被担保数额为限。他项权证记载的被担保数额265万元是《房屋抵押反担保合同》对应的主债权本金数额，并非厚德载物公司抵押权优先受偿的限额。在办理抵押登记中，按照登记机关的要求进行登记的是主债权本金数额，登记机关并未对抵押担保范围进行登记。根据我国物权法第一百七十三条规定，担保范围在当事人没有约定时，包括了主债权、利息、违约金等，当事人另有约定的，按照约定。在本案有约定的情况下应当按照《房屋抵押反担保合同》约定的担保范围确定。根据该合同第三条约定，担保范围包括厚德载物公司代偿的数额、利息、违约金、律师费、诉讼费等。而一审法院仅依据主债权的本金数额确定了厚德载物公司优先受偿权的范围，违背了当事人的约定，损害了厚德载物公司的合法权益，请求二审法院依法予以纠正。厚德载物公司向一审法院起诉请求：1.判令祝海丽支付厚德载物公司代偿款2965350元、代偿款的利息及违约金（利息及违约金合并计算，以2965350元为基数，自2018年3月13日按照月利率2%计算至代偿金额全部偿还之日）；2.判令祝海丽支付厚德载物公司律师费40000元；3.判令厚德载物公司对祝海丽名下坐落北京市大兴区瀛海镇兴海园7号楼7层2-704号房屋行使抵押权（所有权证号为：京房权证兴私字第XXXX号），对抵押物拍卖、变卖所得价款在第1项、第2项、第4项诉讼请求金额范围内优先受偿；4.案件受理费、保全费由祝海丽负担。一审法院认定事实：2017年3月16日，案外人王亚蒙与祝海丽签订了《房屋抵押贷款合同》（编号20170316-WYM-05），约定：祝海丽因做生意急需资金周转，特向王亚蒙借款2650000元，利率月0.7%，如发生违约时利息按银行同期贷款利率四倍计算，贷款期限自2017年3月16日起12个月；每月21日前按时足额付息并于2018年3月21日前将该笔借款的本息全额归还给出借人，如有逾期自愿给付出借人每日借款总额的0.5%的违约金；祝海丽以名下房产作担保，位于北京市大兴区瀛海镇兴海园**楼2-704，产权证号：京房权证兴私字第**。2017年3月16日，厚德载物公司（保证人、甲方）与祝海丽（委托保证人、乙方）签订《委托保证合同》，约定：祝海丽委托厚德载物公司对上述借款向王亚蒙提供保证方式的担保，主合同为编号20170316-WYM-05，主债权为乙方依据主合同向王亚蒙支付的借款本金及利息、违约金、滞纳金、赔偿金、诉讼费、律师费、公证费、评估费、实现债权的费用及其他从属费用等全部款项，其主债权本金为2650000元，月利率为0.7%，借款期限12个月，自放款之日起计算；保证方式为连带责任保证；保证范围为主合同项下被担保的主债权的金额，包括但不限于被担保之主债权、违约金、损害赔偿金、实现主债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、财产保全费、律师费、评估费、公告费、电讯费、差旅费）和乙方应当向王亚蒙支付的其他费用；保证期间为自主合同约定的主债务履行期限届满之日起两年；甲方履行了保证义务代乙方清偿债务后，即取代债权人地位，有权就其损失向乙方进行追偿，追偿的范围包括但不限于：（1）甲方因代偿而产生的全部支出及费用，包括但不限于主债权本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金，甲方因代偿而产生的其他损失（2）甲方为实现追偿权而支出的全部费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、保全费、担保物过户费、强制执行费、差旅费等）；乙方应向甲方提供以房产为抵押物的反担保，反担保必须在甲方与主债权人建立担保关系之前设定，并完成公证及相关登记手续；乙方不按照主合同期限偿还债务的，乙方应自甲方代偿之日起，以代偿金额为基数，按日以主合同约定的借款利率的4倍向乙方支付违约金，直至乙方实现全部追偿权之日止。2017年3月16日，厚德载物公司（保证人、甲方）与祝海丽（抵押人、乙方和借款人、丙方）签订《房屋抵押反担保合同》，约定：甲方作为保证人为丙方向王亚蒙借款事宜提供连带保证责任担保，担保金额为2650000元，为确保甲方在《委托保证合同》中的合法权益，乙方以其名下房产作为抵押向甲方提供反担保；房屋所有权人祝海丽，坐落北京市大兴区瀛海镇兴海园7幢2-704，房屋所有权证号京房权证兴私字第XXXX号；抵押担保范围包括（1）《委托保证合同》中约定的甲方代丙方向王亚蒙偿还的资金总额和资金总额的利息(自甲方实际支付代偿之日起的利息，利率按中国人民银行公布的同期最高银行贷款利率计算)（2）《委托保证合同》项下丙方应向甲方支付的全部担保费、违约金、赔偿金以及甲方为实现《委托保证合同》项下的债权所支付的各项费用(包括但不限于公证费、调查费、律师费、诉讼费、财产保全费、执行费、评估费等)（3）甲方为实现本合同项下抵押权所支付的各项费用(包括但不限于处分抵押物的费用、公证费、诉讼费、执行费、财产保全费、律师费、评估费、拍卖费、差旅费等)（4）其他甲方履行保证责任所产生的费用；抵押担保期限为本合同签署之日起至甲方在《委托保证合同》项下的债权被完全清偿之日为止；出现以下任何一种情况，可能导致甲方在《委托保证合同》或本合同项下权利无法实现的，甲方均有权立即行使抵押权：（1）乙方违反本合同的任何规定（2）丙方违反主合同的任何规定（3）主合同债权人宣布债务提前到期，而丙方并未清偿全部债务的（4）甲方按照《委托保证合同》的约定代偿了主合同项下的债务后5天内，丙方未能向甲方清偿的；甲方有权行使下列一项或数项权利，乙方均放弃一切抗辩权利：（1）要求丙方立即清除全部担保债务（2）依法处分抵押物，并就处分抵押物所得价款优先受偿（3）无论甲方在《委托保证合同》项下是否拥有其他反担保，甲方均有权直接要求乙方在其担保范围内承担担保责任；本合同生效后，任何一方不履行本合同约定或法定义务的，应当按甲方担保全部金额的5%向甲方支付违约金，并赔偿由此给甲方造成的一切损失。合同签订后，厚德载物公司与祝海丽办理了抵押物登记手续，厚德载物公司取得了京（2017）大不动产证明第0015875号不动产登记证明，载明：证明权利或事项为抵押权，权利人为厚德载物公司，义务人为祝海丽，坐落大兴区瀛海镇兴海园7号楼7层2-704，不动产权证号为京房权证兴私字第XXXX号，抵押权种类为一般抵押，被担保数额2650000元，债务履行期限2017年3月20日至2018年3月19日。2017年3月22日，王亚蒙将借款本金2650000元汇入祝海丽银行账户。因祝海丽未按时付息还本，厚德载物公司于2018年3月13日向王亚蒙支付2965350元代偿款。2018年6月7日，王亚蒙出具《说明》一份，载明：王亚蒙与祝海丽签订《房屋抵押贷款合同》，约定祝海丽向王亚蒙借款2650000元，利息为月息0.7%，借款期限12个月，还款方式每月还息18550元，到期结清本息，借款逾期违约金为日0.5%；王亚蒙于2017年3月22日将借款本金转入祝海丽账户内；祝海丽共计偿还了7期利息，计129850元，其后没有偿还过任何本金及利息；经王亚蒙与保证人协商，本着有利于借款人的原则，将逾期违约金调低至日0.1%，保证人厚德载物公司于2018年3月13日代偿了全部本金及利息、逾期违约金(按照日0.1%的标准)，共计2965350元。截至庭审之日，祝海丽未向厚德载物公司偿还代偿款2965350元。2018年5月21日，厚德载物公司与北京融秀律师事务所签订《民事委托代理合同》，约定由北京融秀律师事务所代理厚德载物公司与祝海丽实现担保物权的一审、二审（或有）诉讼及生效判决的强制执行，代理费用40000元。北京融秀律师事务所向厚德载物公司开具了金额为40000元的代理费发票。一审法院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案中，祝海丽合法传唤，拒不到庭应诉，应视为放弃当庭答辩和举证、质证的权利。祝海丽与王亚蒙签订的《房屋抵押贷款合同》、祝海丽与厚德载物公司签订的《委托保证合同》以及厚德载物公司、祝海丽签署的《房屋抵押反担保合同》，系当事人真实意思表示，亦不违反相关法律法规规定，应为合法有效，当事人均应当依照合同约定行使权利和履行义务。王亚蒙与厚德载物公司之间亦存在因祝海丽向王亚蒙进行借款所产生的保证合同关系，并且厚德载物公司履行了保证义务。依照我国担保法第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，厚德载物公司为祝海丽向王亚蒙代偿借款本息、违约金的事实清楚、证据充分，故厚德载物公司要求祝海丽偿还代偿款2965350元的诉讼请求，有事实及法律依据，一审法院予以支持。按照我国合同法第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，根据祝海丽与厚德载物公司签订的《委托保证合同》中关于违约金的约定，祝海丽未按本合同约定清偿债务而导致厚德载物公司履行担保责任代偿的，自厚德载物公司代偿之日起，祝海丽应以代偿数额为基数，按日以主合同约定的借款利率的4倍向厚德载物公司支付违约金。厚德载物公司要求祝海丽支付自2018年3月13日起至实际还清之日止按照月利率2%的标准计算违约金和利息之和的诉讼请求，低于双方约定，亦不违反法律规定，一审法院予以支持。祝海丽与厚德载物公司签订的《委托保证合同》约定厚德载物公司可向祝海丽追偿的范围包括厚德载物公司为实现追偿权而支出的律师费，故对厚德载物公司要求祝海丽支付律师费4万元的诉讼请求，一审法院予以支持。按照我国物权法第一百七十九条规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。本案中，祝海丽作为抵押反担保人，以其房产作为抵押物提供反担保，担保范围包含代偿本金、利息及违约金以及为实现《委托保证合同》项下权利产生的律师费、诉讼费等，故厚德载物公司要求就祝海丽名下位于北京市大兴区瀛海镇兴海园7号楼7层2-704号的抵押房屋实现抵押权并就抵押物拍卖、变卖所得价款优先受偿的诉讼请求，一审法院予以支持，但应按照不动产登记证书记载的债权数额范围享有优先受偿权。综上所述，依据《中华人民共和国物权法》第一百七十二条第一款、第一百七十九条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第三十一条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、祝海丽于判决生效之日起十日内向厚德载物（北京）非融资性担保有限公司支付代偿款2965350元、违约金及利息（违约金及利息之和的计算方式为：以2965350元为基数，按照年利率百分之二十四的标准计算，自二○一八年三月十三日起至实际清偿之日止）；二、祝海丽于判决生效之日起十日内向厚德载物（北京）非融资性担保有限公司支付律师费损失40000元；三、如祝海丽不能履行判决第一项、第二项义务，则厚德载物（北京）非融资性担保有限公司有权就祝海丽已办理抵押登记的位于北京市大兴区瀛海镇兴海园7号楼7层2-704的房产折价或者以变卖、拍卖所得价款，在2650000元的范围内优先受偿；四、驳回厚德载物（北京）非融资性担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人未提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条规定：“担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。”本案中，厚德载物公司与祝海丽签订的《房屋抵押反担保合同》中约定了担保范围，包括厚德载物公司代祝海丽向王亚蒙偿还的资金及其利息、《委托保证合同》项下祝海丽应向厚德载物公司支付的违约金以及厚德载物公司为实现抵押权所支付的律师费、诉讼费等。因此，祝海丽应当在上述约定的担保范围内承担抵押担保责任，厚德载物公司享有的优先受偿权范围应以上述约定为准。一审法院依据本案不动产登记证明中载明的被担保数额265万元并适用《最高人民法院关于适用一、维持北京市大兴区人民法院（2018）京0115民初14061号民事判决第一项、第二项；二、撤销北京市大兴区人民法院（2018）京0115民初14061号民事判决第四项；三、变更北京市大兴区人民法院（2018）京0115民初14061号民事判决第三项为：如祝海丽不履行北京市大兴区人民法院（2018）京0115民初14061号民事判决第一项、第二项确定的给付义务，则厚德载物（北京）非融资性担保有限公司有权以京（2017）大不动产证明第0015875号不动产登记证明中载明的不动产折价或者以变卖、拍卖该不动产的所得价款优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费30842元、公告费390元，由祝海丽负担（于本判决生效之日起7日内交纳）。二审案件受理费28000元，由祝海丽负担（于本判决生效之日起7日内交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  郭 菁审 判 员  葛 红审 判 员  曹 欣二〇一九年四月二十六日法官助理  穆小丽书 记 员  梁艺爽