云南省弥勒市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)云2504民初159号 原告：吴家云，男，1973年3月2日出生，汉族，居民，住弥勒市。 委托诉讼代理人：谭斌，云南众序（弥勒）律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：弥勒市福生工程有限公司，住所地：弥勒市弥阳镇中山路湖泉尚景********。 法定代表人：马羚，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：彭昭然，云南宏泓律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：何金凤，女，1976年11月12日出生，汉族，居民，住弥勒市。 委托诉讼代理人：李春雷，云南湖泉律师事务所律师。代理权限：特别授权。 原告吴家云与被告弥勒市福生工程有限公司、何金凤提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴家云及其委托诉讼代理人谭斌，被告弥勒市福生工程有限公司的委托诉讼代理人彭昭然，被告何金凤及其委托诉讼代理人李春雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴家云向本院提出诉讼请求：1.请求判令二被告赔偿原告的经济损失医疗费13131.57元、护理费964.38元（160.73元/天×6天）、住院伙食补助费600元（100元/天×6天）、误工费18162.49元（160.73元/天×113天）、营养费180元（30元/天×6天）、后续治疗费4000元、残疾赔偿金61992元（30996元×2）、鉴定费1800元、交通费3000元，合计103830.44元，扣除被告何金凤垫付的医疗费5647.63元、交通费900元，还应支付97282.81元；2.本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：弥勒市佛城广场小区由被告弥勒市福生工程有限公司负责建设施工。2018年5月，被告何金凤联系原告到弥勒市做工。2018年5月26日15时，原告在做工过程中被飞来异物击中左眼。原告受伤后，被告何金凤将原告送到弥勒第一医院治疗，后因原告伤情严重，被告何金凤将原告转到昆明普瑞眼科医院住院治疗。自原告受伤之日至2018年8月31日期间，原告按医嘱数次前往昆明检查、诊治、复查。原告住院期间，被告何金凤垫付医疗费5647.63元。经鉴定，原告的伤情达十级伤残，需后续治疗费4000元。原告系被告何金凤安排工作，在被告弥勒市福生工程有限公司负责施工的工地受伤，但不清楚被告何金凤、弥勒市福生工程有限公司之间的法律关系，应当由二被告承担相应赔偿责任。为维护原告的合法权益，遂起诉。 弥勒市福生工程有限公司辩称：1、我公司与被告何金凤系一般承揽关系，被告何金凤与原告系雇佣关系，我公司不应承担赔偿责任。被告何金凤一直在我公司承揽建设工程中的打电镐、混泥土卸车等辅助工作。2018年5月26日，被告何金凤承揽了我公司工地的混泥土卸车工作，双方对工种工资、工作时间进行了约定，被告何金凤当天向我公司提供了《班组班前安全交底及签证用工记录》，告知其雇佣工种及人数，并且在前述用工记录中明确已提醒施工人员遵守安全施工规范，但被告何金凤未向包括原告在内的雇佣人员配备安全帽、护目镜等施工安全装备。承揽工作完成后，所有雇员的工资均由被告何金凤统一领取。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。原告受伤时所做的打电镐工作系技术含量较低、执业风险较小的辅助性工作，属于承揽关系中的一般承揽关系，个体或者个体组织即可承揽参与。2、原告自身存在过错，应在过错范围内承担相应责任。原告作为完全民事行为能力人，在工作中自我保护意识不强，自身未采取任何安全保护措施，在雇主未提供安全保护装备的情况下，也未释明提醒，而是继续工作。3、关于原告所列赔偿项目中，其赔偿标准均应按照农村居民的标准计算，误工期限应以实际住院天数为准，交通费没有相应票据。 何金凤辩称：1、原告是在为被告弥勒市福生工程有限公司做活的过程中意外受伤，接受劳务者系被告弥勒市福生工程有限公司，原告的经济损失应由被告弥勒市福生工程有限公司承担。我多年来一直为被告弥勒市福生工程有限公司做活，人手不够时被告弥勒市福生工程有限公司会让我找人来做，记工方式为点工，由我将出勤表整理好后交给被告弥勒市福生工程有限公司，由其按照出勤表发放工资。事发当天是被告弥勒市福生工程有限公司安排我丈夫秦永云和原告在佛城广场打电梯井顶部的梁，原告在打梁过程中意外受伤。原告受伤后，我及时向被告弥勒市福生工程有限公司的工地负责人张文祥、马彪汇报情况，对方答复先医治再处理。2、原告对其受伤负有责任。事发当天原告所做工作，根据施工要求需佩戴防护罩、防护眼镜等，我和被告弥勒市福生工程有限公司也多次提醒原告等施工人员要按照规定施工，工地上也配备了防护罩、防护眼镜等防护器材，但原告无视安全施工规定，在没有佩戴防护眼镜的情况下使用电镐而意外受伤。3、关于原告的诉讼请求，医疗费按照相关票据计算，护理费、营养费因无医嘱不应支持，住院天数应为5天，误工期只应支持住院的5天，交通费过高。事故发生后，我积极垫付了原告的医疗费5647.63元、交通费900元，前述费用应返还给我。 原告为证实自己的主张和支持其诉讼请求，向本院提交以下证据： 1、常住人口登记卡复印件1份，欲证实原告系城镇居民户口； 2、昆明普瑞眼科医院出具的证明书、住院病案首页、入院记录、出院记录单、超声报告单、检验报告单、体温单、临时医嘱单各2份，辅助检查报告单6份，白内障手术记录1份，长期医嘱单1份，欲证实原告受伤后住院治疗的情况； 3、门诊收费票据16张、发票2张、住院病人费用总清单2张，欲证实原告开支医疗费13131.57元； 4、司法鉴定意见书2份，欲证实原告此次损伤达十级伤残，需后续治疗费4000元； 5、发票1张，欲证实原告开支鉴定费1800元。 经质证，被告弥勒市福生工程有限公司、何金凤对原告提供的证据1、3、4、5均无异议。证据2，二被告对真实性、合法性、关联性无异议，认为医嘱中无加强营养、陪护以及休息期的说明。 被告弥勒市福生工程有限公司就其答辩理由向本院提供了如下证据材料：1、营业执照、法定代表人身份证明书复印件各1份，欲证实被告弥勒市福生工程有限公司的基本情况；2、用工记录复印件1份，工资表复印件5份，欲证实原告系被告何金凤的雇员，被告何金凤统一领取其雇员的工资，原告在工作中存在重大过错。 经质证，原告及被告何金凤对被告弥勒市福生工程有限公司提供的证据1无异议。证据2，原告对真实性无异议，认为用工记录中未说明工作需要戴防护眼镜，不能证明原告存在重大过错，也不能证明原告系被告何金凤的雇员；被告何金凤对真实性、合法性无异议，认为实际接受劳务的是被告弥勒市福生工程有限公司，不能证明原告是被告何金凤的雇员。 被告何金凤就其答辩理由向本院提供了如下证据材料： 1、医疗费照片打印件5份，欲证实被告何金凤垫付医疗费5647.63元； 2、收条照片打印件3份，欲证实被告何金凤垫付交通费900元； 3、照片打印件1份，欲证实原告做工时未佩戴防护眼镜； 4、经被告何金凤申请，本院调取的（2018）云2504民初3079号案件庭审笔录复印件1份，该庭审笔录中的证人证言欲证实原告是为被告弥勒市福生工程有限公司做工而受伤，被告何金凤也是为被告弥勒市福生工程有限公司做工。 经质证，原告及被告弥勒市福生工程有限公司对被告何金凤提供的证据1、2无异议。证据3，被告弥勒市福生工程有限公司无异议；原告对真实性无异议，但认为被告何金凤拍照是配合公司规定，被告何金凤存在监管不到位的情形，未及时纠正原告未佩戴防护眼镜的行为。证据4，原告无异议；被告弥勒市福生工程有限公司认为证人陈某所述的工资由被告何金凤统一领取后发放，不能证明原告直接为被告弥勒市福生工程有限公司做工。 本院对上述证据审查后认为，原告提供的证据1、3、4、5，二被告无异议，能证明原告欲证明的事实，予以采信；证据2，二被告对真实性、合法性、关联性无异议，能证明原告住院治疗的情况，予以采信。被告弥勒市福生工程有限公司提供的证据1，原告及被告何金凤无异议，能证明被告弥勒市福生工程有限公司欲证明的事实，予以采信；证据2，班组班前安全交底及签证用工记录系被告何金凤填写，不能证明安全交底内容已向原告明示，原告及被告何金凤对真实性无异议，能证明原告做工的时间及内容，劳务班组工资表系被告弥勒市福生工程有限公司根据被告何金凤的工人出勤记录制作，能证明被告弥勒市福生工程有限公司向原告等工作人员发放工资的计算标准、发放方式等情况，对该组证据能证明的内容予以采信。被告何金凤提供的证据1、2，原告及被告弥勒市福生工程有限公司无异议，能证明被告何金凤欲证明的事实，予以采信；证据3，照片能客观反映原告在使用电镐作业时确未佩戴防护眼镜，予以采信；证据4，在另案庭审笔录的证人证言中，关于做工地点为弥勒市佛城广场、喊工人为被告何金凤、工资的领取方式为被告何金凤代领后全额转交的陈述，能与本案书证相互印证，予以采信。 本院经审理认定事实如下：被告弥勒市福生工程有限公司系弥勒市佛城广场建设项目的建设方，原告吴家云接受被告何金凤邀约到弥勒市佛城广场建设施工工地做散工，截至2018年6月30日，由被告何金凤自被告弥勒市福生工程有限公司处代领后转交原告吴家云出勤15.50天的工资1860元。2018年5月26日，原告吴家云在电梯井使用电镐进行作业时，因未佩戴防护眼镜，被异物击中左眼受伤。原告吴家云受伤后，被告何金凤将其送往弥勒第一医院检查治疗，开支医疗费240.40元。2018年5月27日至5月31日，原告吴家云被送往昆明普瑞眼科医院住院治疗，开支医疗费5160.23元。入院和出院诊断为：1、眼外伤NOS（左眼）；2、角膜裂伤（左眼）；3、眼球穿通伤伴磁性异物（左眼）；4、外伤性白内障（左眼）。出院医嘱：1、继续遵医嘱用药；2、一周后门诊复查、拆线；3、如有不适，随时复诊。2018年6月6日、6月22日，原告吴家云到昆明普瑞眼科医院检查治疗，开支医疗费609.80元。2018年6月27日至6月29日，原告吴家云到昆明普瑞眼科医院住院治疗，开支医疗费6484.84元。入院和出院诊断为：外伤性白内障（左眼）。出院医嘱：继续遵医嘱用药，1周后门诊复查，注意用眼卫生、用眼习惯。2018年7月4日、7月23日、8月31日、9月11日，原告吴家云到昆明普瑞眼科医院检查治疗，开支医疗费636.30元。2018年9月17日，昆明医科大学司法鉴定中心作出昆医大司法鉴定中心[2018]（临床）鉴字第1763号、第1764号司法鉴定意见书，鉴定意见为：吴家云目前遗留情况达十（拾）级伤残，需后续治疗费4000元。原告吴家云为鉴定开支鉴定费1800元。另查明，被告何金凤为原告吴家云垫付医疗费5647.63元、交通费900元。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。提供劳务一方因自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。 关于责任主体及责任大小的问题。被告弥勒市福生工程有限公司辩解其与被告何金凤之间属承揽关系，被告何金凤与原告吴家云之间属雇佣关系。从控制和契约形态标准来看，工作场所由被告弥勒市福生工程有限公司指定，劳动工具虽然由被告何金凤提供，但被告弥勒市福生工程有限公司为此以支付工资的形式给予被告何金凤一定费用，工作时间则由被告弥勒市福生工程有限公司通过记工并支付相应工资的形式控制，劳动报酬由被告弥勒市福生工程有限公司根据被告何金凤记录的出勤表造册后向原告吴家云、被告何金凤等散工定期支付（非一次性结算），原告吴家云和被告何金凤提供的劳务属继续性劳务，并非一次性提供劳动成果；从组织标准来看，被告弥勒市福生工程有限公司作为建设工程的承建方，被告何金凤无劳务分包资质，且被告弥勒市福生工程有限公司亦未与被告何金凤订立劳务分包合同，被告何金凤和原告吴家云所提供的劳务是构成被告弥勒市福生工程有限公司业务的组成部分。综上，被告弥勒市福生工程有限公司与被告何金凤之间属雇佣关系，虽然原告吴家云系被告何金凤邀约而来，但其与被告何金凤之间未形成雇佣关系，而是受雇于被告弥勒市福生工程有限公司，为该公司提供劳务，由该公司支付劳动报酬。为此，原告吴家云在为被告弥勒市福生工程有限公司提供劳务时遭受人身损害，接受劳务的被告弥勒市福生工程有限公司应当承担赔偿责任，原告吴家云长期在建筑工地从事建筑辅助工作，其对使用电镐作业的危险性理应有一定认知，对自己未佩戴防护眼镜作业而导致受伤的后果具有过错，应自行承担部分责任，被告何金凤与原告吴家云之间无雇佣关系，在原告吴家云此次损伤事故中不承担责任。综上，原告吴家云此次损伤造成的经济损失，由被告弥勒市福生工程有限公司承担80%的赔偿责任，由原告吴家云自行承担20%。 关于原告吴家云主张的此次损伤产生的经济损失：医疗费13131.57元，有医疗机构出具的医疗费票据，予以支持；护理费964.38元，虽无医疗机构出具的意见，但原告吴家云受伤部位为眼部，并且两次住院均进行了手术，故酌情支持原告吴家云住院期间由一人进行护理，但原告主张的护理费计算标准过高，应按100元/人/天计算，护理费为600元（100元/人/天×1人×6天）；住院伙食补助费600元（100元/天×6天），符合法律规定，予以支持；误工费18162.49元，误工时间虽无医疗机构或鉴定机构出具的证明或鉴定意见，但原告吴家云眼部受伤并先后进行两次手术，造成其持续误工，误工时间计算至定残日前一天（2018年9月16日），共计113天，但主张的误工费计算标准过高，因原告吴家云无固定收入，本院支持按100元/天计算，即误工费为11300元（100元/天×113天）；营养费180元，无医疗机构出具的需补充营养的建议，不予支持；残疾赔偿金61992元、后续治疗费4000元、鉴定费1800元，各方当事人对鉴定意见均无异议，予以支持；交通费3000元，原告未提供交通费正式票据，但原告吴家云自弥勒至昆明住院治疗2次、检查治疗6次、鉴定1次均需开支交通费，各方当事人均认可弥勒至昆明单次乘坐普通交通工具的费用为56元/人，故本院酌情支持一人陪同乘坐普通交通工具的交通费2016元（56元/人/次×2人×18次）。 综上所述，原告吴家云因此次损伤产生的合理经济损失为医疗费13131.57元、护理费600元、住院伙食补助费600元、误工费11300元、残疾赔偿金61992元、后续治疗费4000元、鉴定费1800元、交通费2016元，合计95439.57元。前述费用，由被告弥勒市福生工程有限公司承担80%，即76351.66元；由原告吴家云自行承担20%，即19087.91元；因被告何金凤对原告吴家云此次损伤事故不承担责任，其已垫付的费用6547.63元，由被告弥勒市福生工程有限公司直接支付给被告何金凤，被告弥勒市福生工程有限公司实际向原告吴家云支付69804.03元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、原告吴家云因受伤造成的合理经济损失95439.57元，由被告弥勒市福生工程有限公司赔偿76351.66元，由原告吴家云自行承担19087.91元；赔偿款于判决生效之日起十日内一次性付清。 执行时，被告何金凤为原告吴家云垫付的6547.63元，从被告弥勒市福生工程有限公司赔偿的款项中直接扣留支付给被告何金凤。 二、驳回原告吴家云的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2232元，减半收取计1116元，由被告弥勒市福生工程有限公司负担800元，由原告吴家云负担316元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。 审判员 李 劼 二〇一九年四月九日 书记员 王国栋