贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终2511号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司播州支公司。住所地：贵州省遵义市播州区龙坑镇马家湾天池花园。统一社会信用代码：91520321569236122W。法定代表人：覃程，公司经理。被上诉人（原审原告）：周现洪，男，汉族，1976年4月3日出生，住贵州省正安县。被上诉人（原审被告）：遵义市杨超货物运输服务有限公司。住所地:贵州省遵义市汇川区大道恒大城**。统一社会信用代码：91520303050845896K。法定代表人：冯双双，公司执行董事兼经理。被上诉人（原审被告）：廖福林，男，汉族，1996年1月28日出生，住贵州省绥阳县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司播州支公司（以下简称大地财保公司）因与被上诉人周现洪、廖福林、遵义市杨超货物运输服务有限公司（以下简称杨超货物运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省遵义市汇川区人民法院（2019）黔0303民初238号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。大地财保公司上诉请求：1.撤销贵州省遵义市汇川区人民法院（2019）黔0303民初238号民事判决之第一、第二项判决，并依法改判。2.本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院在支持伤残赔偿金的前提下支持后续治疗费不具合理性。本案中，周现洪受伤部位为牙齿，修复后并不影响其咀嚼功能而伤残评定的基本前提为功能的丧失度，因此，周现洪在本案中只能在伤残赔偿金和后续治疗费中选择其一。2.鉴定费不在保险合同范围内，不应由保险公司承担。被上诉人周现洪、杨超货物运输公司、廖福林均未针对大地财保公司的上诉请求和理由作书面答辩。周现洪向一审法院起诉请求：1.请求判决杨超货物运输公司、廖福林、大地财保公司赔偿周现洪医药费70304元、残疾赔偿金116320元、护理费3600元、住院伙食补助费3300元、营养费3000元、误工费16570元、被扶养人生活费58330元、后续治疗费95000元、交通费1000元、精神抚慰金10000元，车辆修理费18000元、鉴定费1300元，共计396724元。其中由大地财保公司在保险责任范围承担责任，剩余不足部分由杨超货物运输公司及廖福林赔偿；2.请求判决精神抚慰金10000元在交强险中优先支付；3.判决此次全部诉讼费用由杨超货物运输公司、廖福林、大地财保公司承担。庭审中，周现洪变更住院伙食补助费增加为3500元，误工费增加为13410元、被扶养人生活费增加为62399元、交通费增加为2000元、鉴定费增加为1800元，增加后的金额共计399333元。一审法院认定事实：2017年10月23日15时50分，廖福林驾驶车牌号为贵Ｃ×××**号轻型自卸货车，由绥阳县旺草镇向家湾砂石场往温泉镇南坪方向行驶，当行驶至尖遵线（尖子山-遵义）152KM+620M时，贵Ｃ×××**号轻型自卸货车货厢内装载的石头掉落后砸到对向行驶由周现洪驾驶的贵Ｃ×××**号小型轿车失去控制又撞上姜德超停在道路边的贵Ｃ×××**号普通二轮摩托车，造成周现洪、周德美、周德亮、郑新学受伤、贵Ｃ×××**号小型轿车和贵Ｃ×××**号普通二轮摩托车受损的交通事故。经绥阳县公安局交通警察大队第5203237201702220号道路交通事故认定书认定，廖福林承担此次事故的全部责任，周现洪、姜德超、周德美、周德亮、郑新学无责任。周现洪受伤后在遵义医学院附属医院第一次住院治疗18天，出院诊断：“1.右侧额叶脑挫伤，2.额骨多发骨折，3.颅面部皮肤裂伤清创缝合术后，4.颅面部软组织损伤，5.右眼钝挫伤，6.创伤性蛛网膜下腔出血”，出院医嘱：“1.针对颅脑外伤，出院后进一步静息、疗养，勿剧烈运动，1个月后复查头部CT，神经外科随诊；2.针对口腔问题，注意口腔卫生，口腔科门诊随诊”；第二次在遵义医学院附属口腔医院住院治疗9天，出院诊断：“1.又上颌前牙压槽突骨折伴感染，2.11.42.43.44冠折、21根折、13残根，3.18.28.38.48阻生牙”，出院医嘱：“1.保持口腔卫生，预防创口感染，2.择期拔除18.28.38.48阻生牙，3.术后1周拆除缝线，4.择期修复缺失牙”；第三次在遵义医学院附属口腔医院住院治疗8天，出院诊断：“1.右上唇清创术后感染，2.11.12.13.21.42.43.44缺失”，出院医嘱：“1.保持口腔卫生，2.择期修复缺失牙，3.我科随诊”，三次住院共住院30天（扣除第二次、第三次住院重合的5天），共花去医疗费34764元。周现洪的伤情经遵义市第一人民医院法医司法鉴定所遵一医司鉴[2018]临鉴字第0189号法医临床学鉴定意见书和遵一医司鉴[2018]临鉴字第0451号司法鉴定意见书鉴定为：1.周现洪于2017年10月23日所受损伤致牙11.12.13.21.42.43缺失、牙44残根并压槽骨（上颌骨）缺损，目前评定为九级伤残；2.周现洪于2017年10月23日所受损伤致牙11.12.13.21.42.43缺失、牙44残根并压槽骨（上颌骨）缺损需后续治疗费用人民币95000元；3.周现洪于2017年10月23日所受损伤误工期为90日，护理期为30日，营养期为30日，周现洪因此花去鉴定费1900元。因贵Ｃ×××**号小型轿车受损花去修理费18000元。另查明，1.贵Ｃ×××**号轻型自卸货车货车辆登记所有人系杨超货物运输公司，该车实际车主系廖福林，案涉事故发生时由廖福林驾驶，该车在大地财保公司投保了交强险、第三责任险等险种，且涉案交通事故发生在保险期内。2.事故发生后，廖福林垫付了25000元。3.周施杰（2008年10月4日出生）系周现洪之子，周德明（1954年6月12日出生）与王祯秀（1956年9月6日出生）系周现洪之父母。一审法院认为，杨军强因交通事故受伤就其损失主张赔偿，符合法律规定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和残疾赔偿金”之规定，案涉事故给周现洪造成的损失1.医疗费34764元，有医院发票予以佐证，对周现洪主张超过该金额部分于法无据，不予支持；2.残疾赔偿金按照上一年度贵州省城镇居民人均可支配收入为29080元／年计算为116320元（29080元/年×20年×0.2），周现洪主张的残疾赔偿金符合法律规定，予以确认。对于大地财保公司辩称残疾赔偿金和后续治疗费只能支持其中之一的理由，因其未提交证据予以证明，对该抗辩理由不予采信；3.护理费根据鉴定意见并结合住院天数，认定护理期为30日，因周现洪没有提供护理人员的收入，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。根据贵州省上一年度居民服务业39047元/年的标准予以计算为3209元（39047元÷365×30）；4.住院伙食补助费大地财保播州公司同意按照80元/天计算30天，该费用应为2400元；5.营养费周现洪受伤必然所需营养，结合鉴定意见，营养费每天按30元计算为900元（30元/天×30天）；6.误工费周现洪未提供固定收入证明，参照贵州省上一年度居民服务业39047元/年的标准，结合鉴定意见，计算为9628元（39047元÷365×90）；7.被扶养人生活费被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。从农村一般情况来看，六十余岁的老年人进行农作物耕种等部分农活亦然常见，且周现洪也并未提供证据证明其父母已丧失劳动能力又无其他生活来源，故对周现洪要求对其父母周德明、王祯秀的被扶养人生活费不予支持。其子女周施杰10岁，应计算扶养费8年，按贵州省上一年度城镇居民人均消费性支出额20348元/年计算为16278元（20348元/年×1/2×8年×0.2）；8.车辆维修费18000元有修车发票，予以支持；9.鉴定费1900元，周现洪主张1800元，予以支持；10、后续治疗费95000元，因周现洪受伤实际所需后续治疗，结合鉴定意见，予以支持；11.交通费，酌情认定为1000元；12.精神抚慰金应根据侵权人的过错程度以及受害人对损害事实和损害后果的发生有无过错确定，周现洪因交通事故受伤并致残，给其精神带来伤害，故对其精神抚慰金酌情确定为5000元。以上损失共计304299元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”之规定。周现洪的损失应首先从贵Ｃ×××**号轻型自卸货车的交强险中赔偿122000元，因涉案交通事故周现洪无责任，故剩余182299元应从贵Ｃ×××**号轻型自卸货车商业第三者责任险中赔偿。大地财保公司辩称周现洪的损失应由涉案两个车交强险进行赔付，周现洪主动放弃对摩托车的追偿，应视为周现洪放弃摩托车122000元的损失赔偿责任，贵Ｃ×××**号普通二轮摩托车停靠在路边与涉案交通事故的发生和损害后果并不存在因果关系，该车即使承保交强险，也不负赔偿责任，故对该辩称不予采信。廖福林在案涉交通事故中共垫付的25000元，应由大地财保公司直接支付给廖福林，故周现洪的损失应为279299元。杨超货物运输公司经法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃自己的诉讼权利，应当承担相应的法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司播州支公司于本判决生效后十日内支付原告周现洪保险金279299元。二、被告中国大地财产保险股份有限公司播州支公司于本判决生效后十日内支付被告廖福林25000元。三、驳回原告周现洪的其他诉讼请求。案件受理费1400元（已依法减半收取），由原告周现洪负担400元，由被告廖福林负担1000元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审认定无异，且有相关证据在卷佐证，本院依法对一审查明事实予以认定。本院认为，本案二审各方当事人争议的焦点问题为：1.被上诉人周现洪的残疾赔偿金和后续医疗费是否应当同时支持。2.鉴定费是否应当支持。关于争议焦点一。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款关于“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”之规定，结合遵义市第一人民医院法医司法鉴定所遵一医司鉴[2018]临鉴字第0189号法医临床学鉴定意见书对被上诉人周现洪的后续治疗费及伤残等级所出具的鉴定意见，一审法院判决由上诉人大地财保公司赔偿周现洪残疾赔偿金及后续医疗费并无不妥，本院依法予以确认。关于争议焦点二。本院认为，被上诉人周现洪为明确自身伤残等级、所需后续治疗费等事项进行司法鉴定所产生的鉴定费，属于为查明损失程度所支付的必要而合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条关于“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”之规定，鉴定费由大地财保公司赔付并无不当。综上所述，中国大地财产保险股份有限公司播州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2800元，由中国大地财产保险股份有限公司播州支公司负担。本判决为终审判决。审判长  施正高审判员  贺灿灿审判员  娄 强二〇一九年四月十六日法官助理王薇书记员冯滢