福建省漳州市芗城区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽0602刑初177号 公诉机关漳州市芗城区人民检察院。 被告人林彩玲，女，1985年2月15日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，无固定职业，家住福建省平和县。2013年9月10日因吸食毒品被漳州市公安局芗城分局处以处以行政拘留十日，罚款人民币2000元，责令社区戒毒三年；2014年1月19日因吸食毒品被漳州市公安局芗城分局处以处以行政拘留十日，罚款人民币2000元，社区戒毒三年；2014年6月16日因吸食毒品被平和县公安局处以处以行政拘留十五日（因怀孕不执行拘留）；2015年3月28日因吸食毒品被漳州市公安局芗城分局处以处以行政拘留十五日（因怀孕不执行拘留），责令社区戒毒三年；2015年4月21日因吸食毒品被漳州市公安局芗城分局处以处以行政拘留十五日（因怀孕不执行拘留），责令社区戒毒三年；2015年4月27日因吸食毒品被漳州市公安局芗城分局处以处以行政拘留十五日（因怀孕不执行拘留），责令社区戒毒三年；2015年7月28日因吸食毒品被漳州市公安局芗城分局处以处以行政拘留十五日（因哺乳不执行拘留），责令社区戒毒三年；2015年9月28日因吸食毒品被漳州市公安局芗城分局处以处以行政拘留十五日（因哺乳不执行拘留），责令社区戒毒三年；2015年12月4日因吸食毒品被漳州市公安局芗城分局处以行政拘留十五日（因哺乳不执行拘留），责令社区戒毒三年；2016年1月5日因吸食毒品被漳州市公安局芗城分局处以行政拘留十五日（因哺乳不执行拘留），责令社区戒毒三年；2016年2月21日因吸食毒品被漳州市公安局芗城分局处以行政拘留十五日（因哺乳不执行拘留），责令社区戒毒三年；2016年5月30日因吸食毒品被漳州市公安局芗城分局处以行政拘留十五日（因怀孕不执行拘留），责令社区戒毒三年；2016年6月9日因吸食毒品被漳州市公安局芗城分局处以行政拘留十五日（因怀孕不执行拘留），责令社区戒毒三年；2016年7月27日因吸食毒品被漳州市公安局芗城分局处以行政拘留十五日（因怀孕不执行拘留），责令社区戒毒三年；2016年7月31日因吸食毒品被漳州市公安局芗城分局处以行政拘留十五日，（因怀孕不执行拘留），责令社区戒毒三年；2016年10月13日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元；2017年12月19日因犯贩卖毒品罪被长泰县人民法院决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币七千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年9月25日被诏安县公安局监视居住，2019年3月21日被芗城区人民检察院取保候审。 漳州市芗城区人民检察院以芗检执检刑诉【2019】2号起诉书指控被告人林彩玲犯贩卖毒品罪，于2019年3月25日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。漳州市芗城区人民检察院指派检察员蔡合明、兰淑敏出庭支持公诉，被告人林彩玲到庭参加诉讼。现已审理终结。 漳州市芗城区人民检察院指控：2018年8月7日凌晨2时许，被告人林彩玲通过将毒品放进茶叶袋并让“滴滴”司机送货的方式将一包0.5克的毒品甲基苯丙胺（冰毒）以人民币400元的价格卖给微信好友林某1（另案处理） 公诉机关认为被告人林彩玲的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》的相关规定予以惩处。 另查明，长泰县人民法院于2017年12月19日作出（2017）闽0625刑初294号刑事判决，以贩卖毒品罪判处林彩玲有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币七千元。2018年3月26日,因林彩玲怀孕，长泰县人民法院决定对林彩玲暂予监外执行，2018年4月10日漳州市芗城区司法局予以社区矫正，后林彩玲于2018年4月22日生育一女，其暂予监外执行的期限自2018年4月10日起至2019年4月21日止,暂予监外执行计一年又十二天。 上述事实，被告人林彩玲在开庭审理过程中亦无异议，并有证人林某1、林某2、林某3的证言；被告人身份信息及行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、刑事判决书、暂予监外执行决定书等前科材料，公安机关出具的到案经过、提取笔录、搜查笔录、扣押清单、情况说明，吸毒人员动态管控详细信息，支付宝账户信息及转账记录截图，被告人住院材料，《出生医学证明》首次签发登记表，社区矫正人员基本信息表及报到证明；现场检测报告书，现场平面图，扣押物照片等证据证实，足以认定。 本院认为，公诉机关指控被告人林彩玲的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人林彩玲明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人林彩玲系毒品再犯，应从重处罚。案发后，被告人林彩玲主动向公安机关投案并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人林彩玲在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又犯新罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第三百五十六条、第六十九条、第七十一条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下： 一、被告人林彩玲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；前犯贩卖毒品罪，余刑有期徒刑二年十一个月又十八天，并处罚金人民币七千元；决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币九千元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金应在本判决生效后五日内缴纳。) 二、已扣押的作案工具手机一部予以没收。 三、继续追缴被告人林彩玲的违法所得人民币四百元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员 李杨惠贞 二〇一九年四月四日 书记员 兰  静 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院 《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者被告人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但被告人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 ······ （二）如实供述自己的罪行，是指被告人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 ······ 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。