河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0105民初29387号原告：浪潮集团有限公司，住所地：济南市高新区浪潮路**，统一社会信用代码：913700001630477270。法定代表人：孙丕怒，董事长。委托代理人：尚艳、李彤（实习），山东国曜律师事务所律师。被告：河南有线电视网络集团有限公司，住所，住所地：郑州市金水区未来路**广电大厦社会信用代码：91410000731315137G。法定代表人：尹发启，董事长。委托代理人：王继伟，男，汉族，1991年10月15日出生，住广东省深圳市南山区，系公司员工。委托代理人：陈梦姣，女，汉族，1991年6月5日出生，住河南省荥阳市，系公司员工。原告浪潮集团有限公司诉被告河南有线电视网络集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人尚艳、李彤，被告委托代理人王继伟、陈梦姣均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浪潮集团有限公司向本院提出诉讼请求如下：1、判令被告向原告支付货款5041653元；2、判令被告向原告支付违约金（以应付未付款金额为基数，按照日万分之三计算，自逾期之日起计算至被告付清之日止，暂计算至2018年8月30日为366619.64）；3、判令被告向原告返还保证金350000元并支付逾期利息（以应返还保证金数额为基数，自逾期之日起计算至被告付清之日止，暂计算至2018年8月30日为90913.26元）；4、判令被告向原告赔偿损失211834.44元（包括保全保险费用11834.44元、律师代理费用200000元，共计211834.44元）；5、本案诉讼费用、保全费用均由被告承担。事实与理由：2012年，被告分别就其数字化整体转换现场受理及入户安装服务项目外包入围项目（简称“安装项目”）、河南有线数字电视系统机顶盒项目（简称“机顶盒项目”）公开招标。2013年4月19日，原告中标并与被告签订《框架采购合同（数字电视机顶盒）》，约定原告为被告数字电视机顶盒入围供应商，被告采用分期付款的方式向原告支付货款。后原告根据被告需求完成供货及安装服务。被告却未按双方约定的时间及金额向原告支付货款及安装费。2018年1月12日，被告委托第三方审计机构对于截止2017年12月31日原告已开出发票但其未实际付款部分向原告发来的询证函，原告予以认可。其后原告对未结货款多次催缴未果，截止原告起诉之日被告仍拖欠原告货款（含安装费）4781621元。另，根据上述招标文件及合同约定，原告作为投标人缴纳了两笔投标保证金共计350000元，该保证金应在中标入围人执行完毕正式合同后由被告原额退还，现原告已按合同约定履行义务，被告应全额返还上述保证金并支付逾期利息。根据合同第八条第一款约定，被告逾期支付货款应按日万分之三向原告支付违约金。现被告支付货款（含安装费）已逾期，应自合同约定的付款期限届满后，以应付未付款金额为基数向原告支付违约金，直至结清货款。被告违背合同约定和商业诚信，拖欠货款及保证金的行为给原告造成了巨大的经济损失，原告多次向被告催要未果，现为维护自身合法权益，特依法诉至贵院，望判如所请。被告河南有限电视网络集团有限公司答辩称：1、答辩人尚未支付的货款余额应为3412363元，并非原告诉称的金额；2、剩余应付款3412363元，其中含有未到期金额为626658元；3、答辩人尚未支付被答辩人安装实施服务费余款为202104元；4、35万保证金为河南有线机顶盒招标时投标保证金，根据招标文件规定及原告投标文件点对点应答书规定，中标签署合同后，投标保证金自动转为履约保证金，待合同执行完毕后无息退还给投标方。因双方自2015年8月26号之后办理入库的3万多台机顶盒约定质保期尚未到期，合同权利义务尚未执行完毕，退还保证金的期限未到，原告诉称的退还保证金及逾期利息无依据；5、原告提供的机顶盒存在质量问题，已构成根本违约，扣除违约金后，双方已无欠款；6、被答辩人要求答辩人承担律师费、财产保全保险费无法律依据，亦无合同依据，不应得到支持。原告为证明其主张，向本院提交证据如下：1、框架采购合同一份；2、买卖合同15份；3、询证函一份；4、被告出具的签收单1套；5、机顶盒发票一套；6、招标合同2份；7、中标项目通报1份；8转账凭证1份；9、安装服务合同1份；10、安装费发票1套；11、验收报告1份；12、律师代理合同、发票、转账记录；13、被告发货签收单签收人证据一份；14、深圳佳创收购天柏宽带进展公告一份。被告河南有线电视网络集团有限公司向本院提交证据如下：1、河南有线入库流水管理系统机顶盒入库数量金额及订单管理系统发票出具、接受情况截图一份；2、河南有线数字机顶盒入围招标-原告投标文件17页；3、浪潮公司技术人孙龙龙关于出厂灌装问题版本机顶盒确认邮件；4、浪潮公司技术人员关于2018年3月份浪潮机顶盒升级故障确认邮件；5、我集团公司技术人员韩亮与开封分公司技术人员郭一庭关于开封地区浪潮机顶盒升级通知；6、开封地区3月21日至3月27日期间内浪潮机顶盒升级故障报修清单；开封地区4月18日至4月20日期间内浪潮机顶盒升级故障报修清单；7、河南有限数字机顶盒入围招标-原告投标文件233页。经审理查明，原告提交的2012年3月，河南有线电视网络集团有限公司数字化整体转换现场受理及入户安装服务项目外包入围（项目编号000905100142）招标文件载明，招标单位河南有线电视网络集团有限公司，一、招标方须知表，招标内容，河南有线电视数字化整体转换现场受理及入户安装服务项目外包商入围，投标保证金人民币5万元等内容。原告提交的2012年6月，河南有线数字电视系统机顶盒（项目编号000905100131）招标文件载明，招标单位河南有线电视网络集团有限公司，一、招标方须知表，招标内容，机顶盒入围招标，投标保证金人民币30万元等内容。被告提交的原告的投标文件显示：12.3中标方的投标保证金，在中标方与招标人签订了正式合同后转为履约保证金，待合同履行完毕后，招标人以原金额无息退还中标方。2013年1月30日，原告作为卖方（乙方）、被告作为买方（甲方），双方签订《框架采购合同》一份，主要载明，第一条合同标的1.1甲方同意将乙方列为数字电视机顶盒入围供应商，乙方同意作为甲方数字电视机顶盒入围供应商，入围价格为乙方向甲方供货的最高限价：03款双向标清型机顶盒，183.00元；07款高级双向高清机顶盒，249.00元，1.2本合同为框架合同，在乙方经过小批量商用测试合格后，方可参与甲方在确定具体采购数量及供货地点后的报价，乙方应在规定时间内进行报价，甲方根据报价情况，决定是否与乙方签订具体采购合同；1.3合同价款包含产品的价格、包装费用、运输费用、装卸费、售后服务费等全部费用；1.4本合同有效期为1年，1.5供货区域：河南省范围内，第五条到货验收5.1货物到达甲方指定收货地点当日，甲方应按照《发货通知书》上列明的货物规格型号和数量点收货物，如点收无误，甲方向乙方进行到货验收；如点收不符，甲方应在到货当天通知乙方；第六条质保期6.1乙方提供货物的质保期为36个月，乙方对产品的质保期和售后服务起始日以甲方向用户开具发票或甲方用户领用产品日为准开始计算。在质保期内，凡出现货物质量问题，乙方应无条件全面负责更换或修理，乙方须在甲方发出通知之日起21个工作日内对有问题的货物进行更换或修理直到符合本合同规定的质量标准；第七条付款方式及期限，7.1甲乙双方按照供货批次进行结算，用人民币计算和支付。结算支付通过银行转账或银行承兑汇票方式进行。甲方采用分期付款方式向乙方支付货款，7.2付款方式为甲方以银行转账或银行承兑的方式向乙方分期支付货款，7.2.1质保期为3年时，付款方式如下：7.2.1.1签署《到货验收证明》后15个工作日内，按到货款的30%支付货款；7.2.1.2签署《到货验收证明》满9个月后15个工作日内，按到货款的30%支付初验款；7.2.1.3签署《到货验收证明》满15个月后15个工作日内，按到货款的30%支付终验款；7.2.1.4签署《到货验收证明》满36个月后15个工作日内，按到货款的10%支付质保金；7.3甲方付款时，乙方须向甲方提供符合国家财税规定的相当于付款金额的增值税普通发票，否则，甲方有权拒绝付款；第八条违约责任8.1甲方逾期付款的，每逾期一日，按应付而未付价款部分的万分之三向乙方偿付违约金。原被告分别在2013年4月、7月、10月、11月、12月、2014年1月、8月、10月、2015年3月、7月、9月、12月、2016年1月、4月签订《买卖合同（数字电视机顶盒）》共计15份，主要载明，产品的规格、型号、数量、单价，总额，第五条，到货验收5.1货物到达甲方指定收货地点当日，甲方应按照《发货通知书》上列明的货物规格型号和数量点收货物，如点收无误，甲方向乙方进行到货签收；如点收不符，甲方应在到货当日通知乙方；第六条质保期6.1乙方提供货物的质保期为36个月，乙方对产品的质保期和售后服务起始日以甲方向用户开具发票或甲方用户领用产品日为准开始计算。在质保期内，凡出现货物质量问题，乙方应无条件全面负责更换或修理，乙方须在甲方发出通知之日起21个工作日内对有问题的货物进行更换或修理直到符合本合同规定的质量标准；第七条付款方式及期限，7.1甲乙双方按照供货批次进行结算，用人民币计算和支付。结算支付通过银行转账或银行承兑汇票方式进行。甲方采用分期付款方式向乙方支付货款，7.2付款方式为甲方以银行转账或银行承兑的方式向乙方分期支付货款，7.2.1质保期为3年时，付款方式如下：7.2.1.1签署《到货验收证明》后15个工作日内，按到货款的30%支付货款；7.2.1.2签署《到货验收证明》满9个月后15个工作日内，按到货款的30%支付初验款；7.2.1.3签署《到货验收证明》满15个月后15个工作日内，按到货款的30%支付终验款；7.2.1.4签署《到货验收证明》满36个月后15个工作日内，按到货款的10%支付质保金，此10%价款作为质量保证金，货物无重大质量问题时方支付质保金，否者，依据质量问题严重程度减少支付质保金，本条所指“重大质量问题”是经过多次维修质保期内仍未解决的问题或具有严重缺陷无法弥补且影响使用之情形；7.3甲方付款时，乙方须向甲方提供符合国家财税规定的相当于付款金额的增值税普通发票，否则，甲方有权拒绝付款；第八条违约责任8.1甲方与其付款的，每逾期一日，按应付而未付价款部分的万分之三向乙方偿付违约金，8.7在合同的履行过程中，若乙方所交货物的质量不能满足本合同的要求的，甲方有权选择下列方式处理：(1)若与合同约定的质量标准发生重大负向偏离时，甲方有权解除合同，并要求乙方支付合同价款20%的违约金并赔偿甲方遭受的损失等内容。2018年1月12日，被告向原告出具《企业询证函》一份，主要载明，浪潮集团有限公司：本公司聘请的瑞华会计事务所正在对公司2017年度财务报表进行审计，按照中国注册会计师审计准则的要求，应当询证本公司与贵公司的往来账项等事项。下列信息出资本公司账簿记录，如与贵公司记录相符，请在本函下端“信息证明无误”处签章证明；如有不符，请在“信息不符”处列明不符项目。如存在与本公司有关的未列入本函的其他项目，也请在“信息不符”处列明不符项目，如存在与本合同有关的未列入本函的其项目，也请在“信息不符”列出这些项目的金额及详细资料。回函请直接寄至：瑞华会计师事务所，截止至2017年12月31日，已开具发票金额为3903640元，核算项目：应付账款。后原告作为乙方、被告作为甲方，双方签订《河南有线电视网络集团有限公司郑州分公司数字化整体转换机顶盒调试和维护项目服务合同》一份，主要载明，三、结算标准：乙方承诺接受经招标后统一的整体转换机顶盒调试和维护服务项目的分项结算标准，并以此作为合同签订及服务费用结算的依据，结算标准如下：1、机顶盒调试和维护结算价格按照单项机顶盒调试、维护及物流和不可预见费用全包价格每台8元。2、为保证整体转换机顶盒调试和维护服务质量，甲方根据乙方的服务质量调整乙方机顶盒调试和维护结算价格，服务标准与结算挂钩有关文件另行制定。四、付款方式1、费用计算，整体转换机顶盒维护和调试服务费的计算以自然月为单位。在完成项目考核及验收并乙方提交完整的服务单据和相关竣工资料后五个工作日内进行按端计算机顶盒调试和维护服务费用，并结合服务考核结果计算出的竣工款结算金额。2、费用支付，在甲方对有关结算数据核实无误，扣除物资缺损赔偿以及乙方主动缴纳服务投诉处罚等费用后2个月内完成月度竣工项目结算费用的支付。3、甲方付款时，乙方须向甲方提供符合国家财税规定的相当于付款金额的服务费用发票，否则，甲方有权拒绝付款，如果乙方根据合同约定必须向甲方支付违约金或赔偿金，甲方有权直接从上述任一期应付服务费中扣除。原告提交的自2013年3月31日至2016年3月1日的《数字电视机顶盒送货单客户回执联》共计191张。另查明，2016年12月28日，原告工作人员孙龙龙作为发件人向被告发送邮件载明，因我公司机顶盒前期出现Loader升级黑屏问题，需对序号为15000805110000371000-15000805110000391500的机顶盒进行手动升级……；原告作为甲方、开封鹏祥科技有限公司作为乙方、被告作为丙方，三方签订《机顶盒业务升级服务协议书》一份，主要载明，甲方就其在开封（区域）发放的机顶盒STB-7185C升级业务由开封鹏祥科技有限公司承揽，委托河南有线电视网络集团有限公司开封分公司负责监督、管理乙方的有关事宜，为保证开封地区机顶盒平稳升级、促进河南有线开封分公司业务发展，三方在平等、自愿的基础上，一、协议内容，根据本协议的约定，甲方在本协议有效期内有权委托乙方实施由甲方生产、供货的机顶盒进行Loader升级，丙方负责监督乙方对甲方提供的机顶盒升级进行监督，确保升级顺利完成。1、丙方已发放至用户家中的机顶盒，乙方负责提供专职人员到用户家中对机顶盒进行升级；2、在丙方仓库中的机顶盒，乙方负责提供配对人员或专职人员对机顶盒进行升级；3、未在条款1.2规定范围内，但确认丙方已签收的机顶盒，乙方负责提供专职人员查询机顶盒出处，对机顶盒进行升级。后河南有线电视网络集团有限公司开封分公司出具《验收报告》一份，主要载明，兹证明，乙方在代理甲方机顶盒Loader升级中，序列号为15000805110000371000-15000805110000391500的机顶盒已升级完成，用户反馈使用情况良好，已通过我公司监督、验收。我公司将继续监督乙方，保证甲方序列号段范围为15000805110000371000-15000805110000391500内的机顶盒在3月内继续得到乙方维护，以确保升级效果。本院认为，原告与被告签订的上述合同，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，双方均已签字盖章，应属合法有效，原、被告双方形成买卖合同关系。双方均应依照合同约定履行各自的义务。一、关于原告的第一项诉请，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。现根据原告提供的《企业询证函》显示截止至2017年12月31日，剩余货款共计3903640元，且载明如存在与原告有关的未列入本函的其他项目，也请在“信息不符”处列出这些项目的金额及详细资料，但原告在限期内未提出异议，扣除被告于2018年1月31日支付货款124500元、于2018年3月31日支付货款366777元，故被告应支付原告剩余货款（含安装服务费）共计3412363元，原告诉请过高部分，证据不足，本院不予支持；二、关于原告的第二项诉请，根据《买卖合同（数字电视机顶盒）》的约定，7.2付款方式为被告以银行转账或银行承兑的方式向原告分期支付货款，7.2.1质保期为3年时，付款方式如下：7.2.1.1签署《到货验收证明》后15个工作日内，按到货款的30%支付货款；7.2.1.2签署《到货验收证明》满9个月后15个工作日内，按到货款的30%支付初验款；7.2.1.3签署《到货验收证明》满15个月后15个工作日内，按到货款的30%支付终验金；7.2.1.4签署《到货验收证明》满36个月后15个工作日内，按到货款的10%支付质保金，此10%价款作为质量保证金，货物无重大质量问题时方支付质保金，否则，依据质量问题严重程度减少支付质保金，本条所指“重大质量问题”是经过多次维修质保期内仍未解决的问题或具有严重缺陷无法弥补且影响使用之情形；7.3被告付款时，原告须向被告提供符合国家财税规定的相当于付款金额的增值税普通发票，否则，被告有权拒绝付款；第八条违约责任8.1被告逾期付款的，每逾期一日，按应付而未付价款部分的万分之三向原告偿付违约金，8.7在合同的履行过程中，若原告所交货物的质量不能满足本合同的要求的，被告有权选择下列方式处理：(1)若与合同约定的质量标准发生重大负向偏离时，被告有权解除合同，并要求原告支付合同价款20%的违约金并赔偿甲方遭受的损失等内容。现原告最后发货时间为2016年3月1日，故质保期截止至2019年3月1日，被告辩称有些货物质保期未到不应支付货款，证据不足，本院不予支持。被告辩称货物存在无法完成在线升级的功能，原告存在根本违约，应承担违约责任，根据原被告工作人员之间的邮件显示，原告提供的机顶盒存在升级黑屏等问题，但原告进行了维修，且被告又出具了《验收报告》，故被告辩称原告根本违约，拒不支付货款，本院不予支持。原告要求被告承担逾期付款违约责任，本院以原告的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度等因素，根据公平原则和诚实信用原则，将违约金的计算酌定以未支付货款3412363元为基数，自2019年3月1日起按日万分之三计算，原告诉请过高部分，本院不予支持。三、关于原告第三项诉请，根据原告的投标文件显示：12.3中标方的投标保证金，在中标方与招标人签订了正式合同后转为履约保证金，待合同履行完毕后，招标人以原金额无息退还中标方，现原告最后发货时间为2016年3月1日，质保期截止至2019年3月1日，故被告应在2019年3月2日退还原告交纳的保证金35万元并以35万元为基数，自2019年3月2日起按同期银行贷款利率支付利息，原告诉请过高部分，证据不足，本院不予支持。四、关于原告的第四项诉请，原告诉请被告赔偿保全保险费、律师费，但双方在合同中未约定，故原告的该项诉请，证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告河南有线电视网络集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告原告浪潮集团有限公司货款3412363元并支付违约金（以3412363元为基数，自2019年3月1日起至实际清偿之日止，按日万分之三计算）；二、被告河南有线电视网络集团有限公司于本判决生效后十日内退还原告浪潮集团有限公司履约保证金35万元并支付逾期利息（以35万元为基数，自2019年3月1日起至实际清偿之日止，按同期银行贷款利率计算）；三、驳回原告浪潮集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费54227元、保全费5000元，由原告负担17329元，被告负担41898元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长 贾 威人民陪审员 刘 玲人民陪审员 刘玉兰二〇一九年四月十七日书 记 员 胡天一