河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0191民初6251号原告（反诉被告）：江天沅，男，1972年6月3日出生，汉族，住广东省四会市。委托诉讼代理人：毛开波，河南康益律师事务所律师。被告：深圳南利装饰集团股份公司，住所地深圳市福田区华富街道深南大道**国际创新中心****。法定代表人：张伟文。被告（反诉原告）：深圳市南利装饰集团股份公司郑州分公司，住所，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路**美盛中心**div>负责人：王德和。委托诉讼代理人：马力，北京华泰（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋刘坤，北京华泰（郑州）律师事务所律师。原告江天沅诉被告深圳南利装饰集团股份公司（以下简称深圳南利公司）、被告深圳市南利装饰集团股份公司郑州分公司（以下简称南利郑州分公司）合同纠纷、反诉原告南利郑州分公司诉反诉被告江天沅合同纠纷两案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告江天沅及其委托诉讼代理人毛开波，被告南利郑州分公司的委托诉讼代理人蒋刘坤、马力到庭参加诉讼，被告深圳南利公司法定代表人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告（反诉被告）江天沅向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告支付原告工程款316595元及利息（按照中国人民银行发布的同期贷款利率自2015年1月1日起计算至实际支付之日止）；2、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2013年12月28日，原被告经过协商，被告将南阳东城一品7号楼部分装修工程（以下简称7号楼工程）分包给原告使用，当日双方签订《劳务分包合同》，合同对承包范围、内容、合同价款及双方的权利义务等内容进行了原定，合同签订后，七号楼工程施工期间，被告又将南阳东城一品会所装修工程（以下简称会所工程）分包给原告，原告表示同意，针对会所工程，双方虽然没有签订书面的合同，但会所施工量由被告方负责人以清单方式列明，同时为了保证会所工程的顺利施工，被告又引进第三方张某与原告共同施工，但双方分工明确，被告却以原告与第三方对会所工程享有份额达不成一致为由，一直未与原告结算，上述工程均已竣工，被告也早已投入使用，但仍拖欠原告工程款，经原告多次催要，至今未果，为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，望判如诉请。被告南利郑州分公司答辩称：1、原告施工工期严重逾期，且擅自撤场，致使答辩人面临业主方高额罚款及解除合同的风险，原告的擅自离场，致使答辩人在委托第三方时支付大量费用；2、答辩人已按原告实际完成工程量足额支付工程款，原告诉请计算不清。被告深圳南利公司未答辩。反诉原告南利郑州分公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令江天沅支付工程逾期罚金（即违约金）435000元；2、本案全部诉讼费用由江天沅承担。事实与理由：反诉原被告于2013年12月28日签订《劳务分包合同》，双方约定乙方承揽甲方装修工程的劳务工作，工程承包范围和内容：南阳东城一品七号楼部分装修；本工程期间为110天，自乙方进场之日起计算，乙方必须在工程期间内完工，工程每逾期一日扣总工程款的5%作为罚金，反诉被告与2014年3月份进场施工，直至2015年2月11日仍未完成合同约定工程量，工期逾期高达200余天，为维护原告合法权益，特向法院提起反诉，望判如诉请。反诉被告江天沅答辩称：反诉原告的反诉请求无事实及法律依据。反诉原告与本案反诉被告签订的劳务分包合同约定的是7号楼的装修工程，在施工过程中反诉原告将会所工程分包给反诉被告进行施工，在两个工程施工过程中，反诉原告不仅增加了会所工程且中间对会所及其7号楼的装修工程几经更改导致工程量增加，工期自然应当延长。且本案承包方式为清工方式，由反诉原告提供原材料，由于反诉原告材料供应不及时且工地经常停电，故导致的工期延误。因此违约方实属反诉原告，工程变更、材料供应不及时、经常停电，反诉被告均有证据可以证实。反诉原告欠付工程款的事实。反诉被告未违约，故不应当支付工程逾期罚金。经审理查明：2013年12月28日，江天沅（乙方）与南利郑州分公司（甲方）签订《劳务分包合同》，约定：就乙方承揽甲方装修工程中的劳务工作一事达成一致意见，工程施工地点为南阳市段庄，承包方式为清工，工程承包范围和内容为南阳东城一品七号楼部分装修，工程期限为110天，自乙方进场之日起计算。乙方必须在工程期间内完工，工程每逾期一日扣总工程款的5%作为罚金。如遇下列情况，经甲方现场代表确认后，工期相应顺延：（1）甲方不能提供施工场地、水、电源、照明灯影响进场施工的；（2）施工中停电、停水连续超过12小时；（3）不可抗力。本合同总价款为290000元，乙方在完成工程的水、电基础施工后，甲方支付总工程款的10%，乙方完成木工、泥工基础施工后，甲方再支付总工程款的20%，工程全部完工并经业主方初步验收合格后7日内再付总工程款的10%，甲方在工程经过业主最终验收合格后10日内向乙方一次性付清剩余工程款，木工工程保修期限为一年，本工程如因乙方施工出现质量问题，则由乙方负责无偿维修。2013年12月24日，南利公司郑州分公司出具南阳东城一品七号楼样板间面积统计数据，载明：实际面积685平方米，单价400元/平方，阳台面积78.4平方米，单价200元/平方，合计290000元。江天沅在施工队签字处签字。深圳南利装饰南阳项目部出具《南阳东城一品七号楼面积统计》，载明：合计763.4，江天沅。施工员签字处签有王要轩2015.2.2，项目经理签字处签有闻某15年2月11日。深圳南利装饰南利项目部出具《南阳东城一品会所面积统计》，会所一层电梯前室建筑面积22平方，室内面积17平方，二层建筑面积245平方，室内面积222.6平方，三层建筑面积245平方，室内面积222.6平方。建筑面积合计512平方，室内面积合计462.2平方。施工员签字处签有王要轩2015.2.2，项目经理签字处签有闻某15.2.11。原告提交《会所2-3层工程量》一份，显示：江天沅施工工程包括：水木基层，462平方；2层司机包厢、大包厢、董事长办公室、预留办公室、过道40%木板封板；地暖回填，4；地暖回填二层厨房、二、三层过道、二层大包厢卫生间、公共区域墙砖、董事长办公室地面、预留办公室地面泥工贴砖。张某施工工程包括：水电，462平方；过道60%，董事长灯池边封板、转台封板、修补墙缝隙、一层大厅改顶、封板木工封板；地毯屋二次回；地毯屋二次回填梯前室地面、楼梯踏步、厨房门口及卫生间、司机包厢、董事长休息室及卫生间、预留办公室卫生间、楼梯转台石材及垭口泥工贴砖。江天沅、张某共同施工工程为2-3层乳胶漆，包括房间大包厢顶面两边腻子、其他房间一边墙面一遍（江天沅）楼梯转台及过道腻子、张某、全部乳胶漆张某。右下角手写内容：5份，天沅2份，建涛三份。闻某在手写内容下方签字，日期为2015年2月11日。原告提交工程变更会签单两份，第一份载明：更改工程7号楼等内容、更改工程会所等内容。下方签有：情况属实，王要轩，2015.5.22。闻某15.2.11。第二份载明：7号楼材料上楼公司应用电梯，但电梯承建方有偿使用，我工队人工上楼及有偿使用电梯，需补763㎡＊35=26705元。下方签有闻某15.2.11。①会所3楼老总办公室墙身变更13个工，②2楼3楼卫生间天花5件拆除10个工，下方签有王要轩2014.6.19。7号楼1单元维修，①六楼西户茶水间鼓包维修3个工，②五楼东户地面走廊、厨房地砖维修6个工。下方签有王要轩2015.2.5，闻某15.2.11。被告申请证人闻某、张某到庭作证。闻某称：我在南阳项目上前期负责被告分公司的采购，后期自2014年7月份至11月份负责整个项目，2015年8月1号离职。原告自2013年12月份至2014年7月份承包7号楼工程，项目超期至2014年9月底10月初，会所当初说的是原告承接两层，因为原告没有系统的施工，无法计算工程量，只能计算做的工，出具了工程量单据并在上面签字；更改工程量表格是因为图纸设计不合理，在实际施工过程中因设计变更导致的工程顺延天数；面积统计是根据设计图纸计算出来的实际施工面积，其中7号楼中763.4平方米是原告的实际施工面积，后期维修原告未负责；会所中的512平方米只是统计数字，原告并未全部施工，只做了三分之一的工程量，23个工包含在之内；7号楼施工标准高，会所是大面积施工，用工和材料都要比7号楼低。张某称：我和原告分包了被告的工程7号楼和会所，7号楼原告干了5套房子，但是5套房子的工程量完成了70%，我干完了5套房子；会所原告工程量干了有30%-40%，之后都是我接手干；我干的工程量的工程款被告已经结清；会所的工程款有16、17万元多，不到20万元，每平方米350元，被告结账时是按照工程量的60%给我结算的；原告提供的《会所2-3层工程量》，为已完成工程量的确认。另查明，江天沅自认其已收到工程款205025元，被告对此亦无异议。再查明，被告南利郑州分公司系被告南利公司分公司上述事实有原告提交的《劳务分包合同》一份、南阳东城一品7号楼样板间面积统计数据一份、南阳东城一品7号楼面积统计一份、7号楼施工图纸各一份、会所施工图纸一份、会所2-3层工程量清单一份、南阳东城一品会所面积统计一份、会所原告所做工程量计算清单一份、工程变更会签单两份、被告提交的记账凭证8份等证据及开庭笔录在案佐证。本院认为，原、被告签订的《劳务分包合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反相关法律、行政法规，对其合同效力，本院予以认定，各方当事人均应按约全部履行自己的义务。合同约定工程承包范围和内容为南阳东城一品七号楼部分装修，合同总价款为290000元。2013年12月24日南利公司郑州分公司出具的《南阳东城一品样板间面积统计数据》显示江天沅所承包工程的总面积为763.4平方，总价为290000元。2015年2月11日涉案工程负责人闻某出具《南阳东城一品七号楼面积统计》显示江天沅完成的工程面积合计763.4平方。因此，本院认定江天沅已经完成了《劳务分包合同》所约定的所有工程，被告应当按约支付江天沅工程款290000元。关于会所2-3层工程。依照《中华人民共和国合同法》第三十六条“法律、行政法规规定或当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”的规定，虽然原告与南利公司郑州分公司未签订书面合同，但原告江天沅已实际施工了南利公司郑州分公司分包的会所2-3层工程的部分工程，原告与南利公司郑州分公司形成劳务分包合同关系。原告提交的《会所2-3层工程量》、《南阳东城一品会所面积统计》显示，会所2-3层室内面积共计445.2平方米，其中江天沅施工占40%，张某施工占50%，且张某称其结算时是按60%结算的，因此江天沅实际施工面积应为178.08平方。庭审中，证人闻某、张某均称，会所工程比7号楼工程较为简单，张某称其会所工程是按350元/平方结算的。因原被告对会所工程单价未做约定，本院结合本案案情，酌定会所工程按350/平方计算，江天沅所施工的178.08平方的工程款应为62328元。被告南利公司郑州分公司应当向江天沅支付工程款62328元。关于电梯使用费26705元。该费用有涉案工程负责人闻某签字确认，本院予以认可，故被告南利公司郑州分公司应当向江天沅支付电梯使用费26705元。关于工程量之外增加、变更所产生的费用27300元。原告提交的工程变更会签单所显示的工程，均发生在2015年2月11日结算之前，且未约定价款，故本院认定该变更工程包含在7号楼工程、会所2-3层工程内，对原告诉请的该项费用本院不予支持。综上，被告南利公司郑州分公司共应当向原告江天沅支付工程款、电梯使用费共计379033元，扣除已支付的205025元剩余174008元。被告南利公司郑州分公司系深圳南利公司的分公司，故二被告应当向原告支付174088元，原告诉请超出部分，本院不予支持。关于原告诉请按照中国人民银行发布的同期贷款利率支付自2015年1月1日起计算至实际支付之日止的利息。因涉案工程的工程量统计时均有工程负责人闻某签字，且日期均为2015年2月11日，故二被告应向原告支付按照中国人民银行发布的同期贷款利率自2015年2月12日起计算至实际支付之日止的利息。关于反诉原告南利公司郑州分公司诉请反诉被告江天沅支付工程逾期罚金（违约金）435000元。本案中，工程负责人闻某称是因为图纸设计不合理，在实际施工过程中因设计变更导致的工程顺延天数。故对反诉原告的该项诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第三十六条、第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市南利装饰工程有限公司郑州分公司、深圳南利装饰集团股份公司于本判决生效之日起十日内支付原告江天沅工程款174008元，并按照中国人民银行发布的同期贷款利率自2015年2月12日起计算至实际支付之日止的利息。二、驳回原告江天沅的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告深圳市南利装饰工程有限公司郑州分公司的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6049元，由原告负担2269元，由被告深圳市南利装饰工程有限公司郑州分公司、深圳南利装饰集团股份公司负担3780元，反诉案件受理费3913元，由被告深圳市南利装饰工程有限公司郑州分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃。审 判 长  李俊辉人民陪审员  董金海人民陪审员  冯佩新二〇一九年四月十一日书 记 员  郭鹏飞