。广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤14民终556号上诉人（原审原告、原审反诉被告）:吴美玲。委托诉讼代理人：吴座（吴美玲的哥哥）。上诉人（原审被告、原审反诉原告）:广东华力电气股份有限公司。法定代表人：胡雄杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈琴，女，该公司出纳。委托诉讼代理人：巫宇辉，广东盛世律师事务所律师。上诉人吴美玲与上诉人广东华力电气股份有限公司（以下简称华力公司）因劳动争议一案，均不服广东省梅州市梅江区人民法院（2018）粤1402民初1708号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吴美玲上诉请求：1.撤销一审判决第二项“广东华力电气股份有限公司应于本判决生效后5日内一次性支付吴美玲2016年至2018年5月17日销售提成奖金165534.11元”，改判华力公司立即向吴美玲支付2016年提成24623.30元；2017年提成114666.17元；2018年1月-5月提成126773.7元；2.撤销一审判决第三项“驳回吴美玲要求广东华力电气股份有限公司支付未依时足额支付工资、提成及奖金的100%赔偿金共计277647.8元的诉讼请求”，改判华力公司立即向吴美玲支付未依时足额支付工资、提成及奖金的100%赔偿金共计277647.8元；3.撤销一审判决第四项“驳回吴美玲要求广东华力电气股份有限公司支付未提前30日通知解除劳动关系的待通知金28265.96元的诉讼请求”，改判华力公司立即向吴美玲支付未提前30日通知解除劳动关系的待通知金28625.96元；4.撤销一审判决第五项“驳回吴美玲要求广东华力电气股份有限公司支付违法解除劳动合同的赔偿金229007.68元的诉讼请求”，改判华力公司立即向吴美玲支付违法解除劳动合同的赔偿金229007.68元；5.判令本案诉讼费用均由华力公司承担。事实和理由：1、关于吴美玲2016-2018年提成及奖金的金额，吴美玲主张的2016年及2017年的提成及奖金，均系按华力公司法定代表人签字确认的提成表计算金额。2018年1月至5月的提成及奖金，在一审时，华力公司提交的相关报表中也有体现，但是，一审法院却仅以华力公司单方辩词就认定部分尚未发货，就剔除了“华力公司单方辩称尚未发货的部分”，这与事实严重不符，也无法律依据，更违法了劳动法及相关规定。故恳请二审法院支持吴美玲主张华力公司立即向吴美玲支付2016年提成24623.30元；2017年提成114666.17元；2018年1月-5月提成126773.7元的上诉请求。2、2018年5月18日华力公司单方违法解除与吴美玲的劳动合同，同时华力公司将原配置给吴美玲使用的电脑、手机号等全部收回，将吴美玲踢出公司微信群。吴美玲当场要求华力公司要支付工资及提成、奖金等全部待遇，但遭华力公司拒绝。于是，次日吴美玲就到劳动部门进行了投诉，但劳动部门相关工作并未依法责令华力公司支付工资、提成等待遇，而是要求吴美玲再回到华力公司办理离职手续，然后才领取工资、提成等待遇。但是，在2018年5月22日上午9时许，吴美玲到华力公司办理了离职手续后，华力公司却胁迫吴美玲须自己填写主动辞职单，否则将不支付工资及提成、奖金等全部待遇。对此不合理、不合法且严重与事实不符的要求，吴美玲当场予以拒绝，后吴美玲到劳动部门申请劳动仲裁。鉴于此，吴美玲已经履行了向劳动部门投诉的前置程序，但由于劳动部门未及时依法责令华力公司支付工资、提成等待遇系劳动部门的原因，并不能归责于吴美玲，故恳请二审法院支持吴美玲主张华力公司向吴美玲支付未依时足额支付工资、提成及奖金的100%赔偿金共计277647.8元的诉讼请求。3、2018年5月18日华力公司在无证据的情况下且未提前30日以书面方式通知吴美玲，就以吴美玲严重违反其不合法的公司规章制度（未经民主程序制订，违反国家法律、行政法规及政策规定且未向劳动者公示）为由，违法解除了双方的劳动合同关系。而一审法院却在未查明事实的情况下，就认定吴美玲在不清楚，不了解的情况下签订的所谓《职业操守承诺书》及《竞业限制协议书》可以作为华力公司用工管理的依据。事实上在吴美玲入职华力公司时，并未签订任何《竞业限制协议书》，也未收到华力公司支付的任何竞业限制补偿金。华力公司的相关规章制度并未经民主程序制订（未经职工大会讨论，也未经职工大会选举职工代表，更未依照规定选任职工代表），其大部分内容规定均是维护华力公司利益，损害劳动者权益，也均违反国家法律、行政法规及政策规定。华力公司所谓的规章制度也从未向劳动者公示，吴美玲也从未见到过，签字确认过这些规章制度。再者，在2016年12月16日，吴美玲与他人成立鼎博公司时，吴美玲与华力公司从未签署任何《竞业限制协议书》，而鼎博公司的经营范围与华力公司仅有部分相同，但鼎博公司从未生产或向其他方采购过与华力公司存在竞争的产品。即使鼎博公司有客户有需求提供同类产品，鼎博公司也是向华力公司采购，这并不存在竞争，反而，鼎博公司也是华力公司的客户之一。一审法院认定吴美玲与华力公司签署了《竞业限制协议书》与事实严重不符，在一审第二次开庭时，华力公司称吴美玲在入职时就有签订，一审法院也责令华力公司在庭后三天内提交，但是吴美玲与华力公司根本就没有签署，故华力公司根本无法提交。而是在2017年8月，华力公司才与吴美玲签署了一份《竞业限制协议书》，此时鼎博公司也早已成立了9个月。根据《劳动合同法》第二十六条第二款规定，即用人单位免除自己的法定责任，排除劳动者权利的合同无效。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。华力公司在劳动仲裁及一审举证期限内须就上述规章制度系经民主程序制订的，不违反国家法律、行政法规及政策规定，且已向劳动者公示的相关问题履行举证责任，华力公司并未在劳动仲裁及一审法定的举证期限内提交相关证据，理应承担举证不能的不利后果。故恳请二审法院支持吴美玲主张华力公司立即向吴美玲支付未提前30日通知解除劳动关系的待通知金28625.96元及违法解除劳动合同的赔偿金229007.68元的诉讼请求。为维护吴美玲的合法权益，特向二审法院提起上诉，请二审法院依法予以改判并支持吴美玲的全部上诉请求。针对吴美玲的上诉，华力公司辩称，1.吴美玲诉请的销售提成对应的是未收回的货款，按公司制度尚不具备提成条件。2.吴美玲第二项诉请不符合劳动合同法第八十五条规定的可获赔偿情形，况且是否要加付赔偿金应由劳动行政部门决定，不属劳动仲裁和司法审查范围，吴美玲该请求于法无据。3.吴美玲第三、四项诉讼请求要获得支持的前提是华力公司有违法解除劳动合同的行为。但事实是吴美玲严重违反不得同业竞争的公司制度及吴美玲本人的承诺，华力公司才依法解除其劳动合同。根据劳动合同法第三十九条，华力公司解除劳动合同具有正当性、合法性，因此吴美玲上述请求不能支持。华力公司上诉请求：1.撤销梅州市梅江区人民法院（2018）粤1402民初1708号民事判决第二项和第六项；2.判令华力公司不需向吴美玲支付2016年至2018年5月17日止的销售提成奖金165534.11元；3.由吴美玲承担本案诉讼费用。事实和理由：吴美玲原系华力公司的公关部经理，项目副总监。因其未遵守竞业禁止承诺和协议，严重违反了华力公司的规章制度，损害华力公司的利益，华力公司依法解除了与吴美玲的劳动合同。现原审判决虽确认华力公司解除与吴美玲的劳动合同的行为合法有效，但仍判决华力公司应向吴美玲支付合同解除前（即2016年至2018年5月17日止）的销售提成奖金165534.11元。原审这一判决是错误的，具体理由如下：一、根据华力公司制订并公布的2016年至2018年销售管理制度，明确规定支付销售提成奖金的前提条件是货款已收回，并按已收回货款额的一定比例进行提成，未收回的货款不得计提奖金。这种按已回款计提奖金的制度是所有企业普遍采用的销售管理制度。这种制度既公平合理，又能激励销售人员积极追收货款，是合法有效的。吴美玲完全清楚这一制度，其在华力公司任职的近四年时间里，一直是按这一制度执行的。劳动合同的解除不影响这一制度效力。二、吴美玲离职后，华力公司应另派其他销售人负责完成吴美玲签约但未收回货款的催收工作。华力公司为收回吴美玲未收回的货款应另行付出相应成本和费用，且收回的货款按销售制度应向新委派的销售人员支付销售提成。根据公平合理原则，华力公司对同一批货款不应当重复支付销售提成。因此原审判决华力公司仍应向吴美玲支付其离职时仍未收回的销售提成是错误的，对华力公司是极不公平的，明显违背了民法规定的公平合理原则。三、对未收回的货款计提销售提成不但有违公平原则，损害企业利益，而且行不通的。因为未收回的货款存在永久无法收回的风险，如果说未收回的货款都应当计提销售提成的话，则销售人员可以与任何人签订巨大数额的销售合同，并以已签约为由要求企业按签约销售金额计付提成，这显然很荒谬的。事实上，企业在履行合同过程中经常遇到购买方变更合同、减少购销数量或者以种种借口拖延或拒付货款的情况，所以只有在货款实际收回后才能计付销售提成。就吴美玲签约的销售项目而言，就存在平远凯旋投资有限公司的货款未能收回的情况，目前正在走法律程序追讨。该货款是否能收回或收回多少至今仍是个未知数。四、华力公司应计付给吴美玲的2018年4月工资（5021.58元）和5月份的工资（7844.35元）已包括已回款提成奖金6258.14元，因此无需另行计付。其中，吴美玲2018年4月工资计算明细如下：1、综合收入：1650元+2000元+2000元＝5650元；2、吴美玲4月未回款未提取奖金的合同金额为209626元，业绩奖金对应为1535.87元；3、吴美玲4月签订合同金额为262562元，回款类型为应收款，4月份回款金额为52936元，故其回款奖金金额为704.4元；4、吴美玲4月份请假天数为6天，合计扣除工资金额1412.5元，扣除申请人住宿水电费64.51元，个人社保费268.03元，扣除个人所得税52.4元，加上底薪放假补贴110元，3月份回款奖金金额354.62元。吴美玲2018年5月份工资计算如下：1、综合收入：1650元+2000元+2000元＝5650元；2、吴美玲5月未提奖金的合同金额为784251元，业绩奖金对应为7835.38元；3、吴美玲5月签订合同金额为824251元，回款类型为应收款，5月份回款金额为40000元，故其回款奖金金额为344.83元，吴美玲2016—2018年项目于5月回款金额为146718元，故其回款奖金金额为4854.28元；4、吴美玲5月出勤天数为14天，出勤工资为3078.53元，扣除吴美玲住宿水电费40.95元，个人所得税392.34元。吴美玲2018年5月工资合计7844.35元。综上所述，原审判决华力公司应向吴美玲支付未回收货款的销售提成奖金有违合法有效的销售管理制度和公平原则，请二审法院依法撤销并改判。针对华力公司的上诉，吴美玲辩称，1、华力公司的规章制度及销售制度等均不符合法律规定，而且违反广东省工资支付条例的相关规定，不应得到法院的支持；2、吴美玲在入职时并未签署《竞业限制协议》，吴美玲与他人成立鼎博公司时，鼎博公司已经成立9个月后，华力公司才与吴美玲签订《竞业限制协议》；3、华力公司没有向仲裁庭及一审法院提交其公司的相关制度等，且已经向劳动者公示的相关证据。吴美玲向一审法院起诉请求:1.判令华力公司立即支付拖欠的工资、提成及奖金共280232.91元。其中1.2018年4月份工资5021.58元（吴美玲当庭变更为5933.05元）及5月份工资7844.35元（吴美玲当庭变更为8236.69元）；2.2016年提成24623.30元；2017年提成114666.17元；2018年1-5月提成125852.4元（吴美玲当庭变更为126773.7元）。2.判令华力公司支付未依时足额支付工资、提成及奖金的100%赔偿金共280232.91元。3.判令华力公司支付未提前30日通知解除劳动关系的待通知金28625.96元。4.判令华力公司支付违法解除劳动合同的赔偿金共计229007.68元（按原告月平均工资28625.96元为基数，从2014年8月20日入职时计算至2018年5月18日止共四年，双倍共8个月）。5.判令案件诉讼费用由华力公司承担。华力公司向一审法院反诉请求：1.判令华力公司不需向吴美玲支付2016年至2018年5月17日止的销售提成奖金162,871.63元；2.由吴美玲承担诉讼费用。一审法院认定事实：吴美玲于2014年8月20日入职华力公司，任公关部经理、项目副总监，双方签订了劳动合同。吴美玲任职前，于2014年8月18日签署一份《职业操守承诺书》，承诺在职期间不自办与华力公司有竞争关系的企业，不自营与华力公司同类的业务，不为他人经营与公司生产或经营的产品同类的产品，不为他人经营与华力公司同类业务的业务；如违反，华力公司可立即解除劳动合同。任职期间，吴美玲又与华力公司签订一份编号为20170821的《竞业禁止协议书》，当中约定乙方吴美玲负有竞业限制义务，不得有本人经营或与他人合作直接经营与甲方华力公司有竞争关系的同类产品或业务的行为等。吴美玲在华力公司任职期间，于2016年12月16日与吴汉彬共同投资设立“梅州市鼎博商贸有限公司”（以下简称鼎博公司）。鼎博公司经营范围与华力公司部分相同。据华力公司提交的《定作合同》，鼎博公司曾向华力公司定作产品（高低压电器及元器件）并提供给西桥水厂（原华力公司合作客户）；据提交的《报价任务单》，吴美玲多次以鼎博公司作为客户向华力公司提出产品生产报价，以承接该项业务。以上证据表明鼎博公司与华力公司存在同业竞争关系。华力公司认为吴美玲与他人合作成立公司，经营与其公司具有竞争关系的同类产品和业务，违反了《职业操守承诺》和《竞业禁止协议书》约定，严重违反公司规章制度，于2018年5月18日向吴美玲发出《解除劳动合同通知书》解除与吴美玲劳动合同。解除劳动合同后，双方对吴美玲名下销售提成等问题协商未果，吴美玲向梅州市劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁。2018年7月29日，梅州市劳动争议仲裁委员会作出裁决：一、被申请人（华力公司）于裁决生效后五日内一次性支付申请人（吴美玲）2018年4月、5月工资5021.58元和7844.35元。二、被申请人于裁决生效后五日内一次性支付申请人2016年至2018年5月17日止的销售提成奖金162871.63元（其中：已回款提成奖金6258.14元，未回款提成奖金156613.49元），申请人办理离职相关手续；三、驳回申请人其他仲裁请求。四、驳回被申请人反仲裁请求。收到仲裁裁决书后，吴美玲、华力公司均不服，先后向一审法院提起诉讼。一审法院收案后依法将两案并案审理，吴美玲、华力公司互为原、被告。一审法院认为，该案争议焦点有：1.华力公司是否违法解除劳动合同。2.华力公司应否支付吴美玲2016年至2018年5月17日未回款的销售提成奖金及金额的认定。对焦点1：《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条规定：“竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。”吴美玲是华力公司高级管理人员，其签署、签订的《职业操守承诺书》《竞业禁止协议书》中，关于不得自营或和他人合作经营与华力公司生产的产品或经营的业务同类的产品和业务的承诺和约定，未违反法律、行政法规及政策规定，不存在明显不合理的情形，可以作为华力公司用工管理的依据，吴美玲应予遵守。据一审查明事实，吴美玲与他人合作成立鼎博公司后，经营了与华力公司同类的产品和业务，违反了竞业限制承诺和协议，华力公司有权解除与其劳动关系。因此，华力公司2018年5月18日解除与吴美玲劳动合同的行为合法有效，吴美玲主张华力公司违法解除劳动合同不予采纳。在此情况下，吴美玲要求华力公司支付未提前30日通知解除劳动关系的待通知金，及支付违法解除劳动合同的赔偿金229007.68元的第三、四项诉讼请求一审法院不予支持。对吴美玲第二项诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；……”从该规定可看出，加付赔偿金如要获得法院的支持，劳动者首先应就用人单位拖欠其劳动报酬、加班费或者经济补偿的违法行为向劳动行政部门投诉，在劳动行政部门责令用人单位限期支付但用人单位仍未支付情况下，才存在加付赔偿金问题。吴美玲未经这一前置程序，直接要求法院判令华力公司支付加付赔偿金一审法院不予支持。对焦点2：华力公司认为根据公司销售管理制度，只有销售回款后才能计付提成奖金，而吴美玲诉请的是未回款的提成奖金，不符合规定，不同意支付。对此一审法院认为，因双方劳动关系已解除，待销售回款后再结算提成奖金给吴美玲不利于双方纠纷的解决，亦有损劳动者权益，故一审法院对吴美玲诉请华力公司支付提成奖金予以支持。对提成奖金金额的认定，根据公正、合理，兼顾双方利益原则，宜以吴美玲名下签订的销售合同截止至一审法院指定被告补充举证期限届满之日止已履行（已发货）部分予以计付。华力公司提交的《吴美玲2016—2018年5月17日止销售提成资金明细表》（下简称“提成表”）与吴美玲提交的提成表基本相符，剔除双方争议较大部分及未发货部分后，其余部分可作为计算吴美玲提成奖金的依据之一。根据双方争议，该提成表减去第29、40、49、50、52项后，提成奖金162871.63-15254.82-514.35-4112.07-85.26-10489.32=132415.81元。对提成表第29、40、49、50、52项，其中第49、50在被告补充举证期限届满前尚未发货，剔除。对第29、52项对应的是2017年12月7日华力公司与广东省源天工程有限公司签订的东9、东10地块《产品买卖合同》，双方争议实际是按原合同金额还是按实际测量数量为准计算提成奖金。据一审查明事实，《产品买卖合同》原合同金额是7129534元，但根据2018年10月10日《产品买卖合同补充协议》，合同金额已调整为4842662.86元，该4842662.86元是实际测量结算金额，符合合同约定，应作为计算提成奖金的依据。吴美玲认为应按原合同金额计算提成，以及主张不排除华力公司与源天公司再形成新补充协议的意见，缺乏依据，不予采纳。对第40项即华力公司与广东省第四建筑工程有限公司间的《定制采购合同》，原合同金额60179元，实际履行结算后为63513元，该63513元亦应作为计算提成奖金的数额。综上，上述两部分参考华力公司提成表的系数，经核算提成奖金为4842662.86×0.8%+63,513×1%=39376.43元。加上前述提成132415.81元后合计171792.24元。据华力公司提供的吴美玲2018年4、5月工资表，当中含提成奖金1059.02元和5199.11元，该提成奖金应在171792.24元中剔除，剔除后为165534.11元，该165534.11元华力公司应支付给吴美玲。广东华力电气股份有限公司诉请法院判决不需要向吴美玲支付2016年至2018年5月17日止的销售提成奖金的诉讼请求，不予支持。吴美玲当庭变更诉请要求华力公司按工资表“本月费用总额”的标准支付工资，因“本月费用总额”未扣除个税、个人社保、事假扣款等合理费用，不予支持，仍按表中“实发工资”金额予以计算。综上，一审法院依据《中华人民共和国民法总则》第六条，《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条第二项，第八十五条第一项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、广东华力电气股份有限公司应于判决生效后5日内一次性支付吴美玲2018年4月份工资5021.58元、5月份工资7844.35元。二、广东华力电气股份有限公司应于判决生效后5日内一次性支付吴美玲2016年至2018年5月17日销售提成奖金165534.11元。三、驳回吴美玲要求广东华力电气股份有限公司支付未依时足额支付工资、提成及奖金的100%赔偿金共计277647.8元的诉讼请求。四、驳回吴美玲要求广东华力电气股份有限公司支付未提前30日通知解除劳动关系的待通知金28625.96元的诉讼请求。五、驳回吴美玲要求广东华力电气股份有限公司支付违法解除劳动合同的赔偿金共计229007.68元的诉讼请求。六、驳回广东华力电气股份有限公司要求判决无需向吴美玲支付2016年至2018年5月17日止的销售提成奖金162871.63元的诉讼请求。广东华力电气股份有限公司如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费合计20元，由广东华力电气股份有限公司负担12元，吴美玲负担8元。二审中，吴美玲提交与广东恒力建设工程有限公司财务符小姐QQ聊天记录、平远凯旋投资有限公司手机短信息聊天记录、中国二十二冶集团有限公司财务赵部长QQ聊天记录，拟证明华力公司所称未发货与事实不符。经出示质证，华力公司发表如下质证意见：对证据三性均有异议，不能证明聊天的双方是谁，也不能证明已经发货的事实。华力公司提交如下证据：1.广东先达电业股份有限公司与华力公司签订的《买卖合同》，拟证实合同中明确约定的金额是估列的，按实结算，但不超过合同金额范围；2.广东先达电业股份有限公司于2019年4月25日出具的《证明》，拟证实嘉应歌剧院项目合同金额为846084元，因结算方式是按现场测量的最终米数为准，最终结算金额是486702元；3.《母线槽数量结算清单》；4.《材料计划申请表2》，证据3、4拟证明广东先达电业股份有限公司嘉应歌剧院项目（母线槽）的结算金额是以现场实际测量数据为准，实际结算额是486702元；5.《2018年1-3月销售人员季度奖金统计表（吴美玲）》，拟证实2018年1-3月吴美玲回款率是85.46%，符合计算季度奖的标准，经核算2018年1-3月的季度奖金是376.85元。经出示质证，吴美玲发表如下质证意见：对证据1、2的三性均不认可，吴美玲在职期间华力公司没有与吴美玲本人确认，且上述证据在仲裁及一审都没有提交。证据3没有签名时间，证据4的日期是在吴美玲离职之前，而华力公司并未向吴美玲确认实际结算数额与合同金额不符，故对证据3、4不予认可；对证据5无异议。本院二审另查明：2014年8月20日，吴美玲入职华力公司当天，签署了一份《确认书》，明确其仔细阅读和充分理解公司发出的包括《员工守则》在内的规章制度。《员工守则》第二章第四节第7条规定：“不得自营与公司同类业务，如有违者，公司可立即无偿解除劳动合同……”。华力公司确认平远凯旋投资有限公司项目已经回款60000元。广东省源天工程有限公司（母线槽）项目，广东省源天工程有限公司与华力公司在2017年12月7日签订的《产品买卖合同》约定合同金额为7511506元，2018年10月10日双方又签订一份《产品买卖合同补充协议》，约定减少合同金额2286871.14元，即调整后合同总金额为4842662.86元。该项目其中1906852元货物在2017年12月29日已经发货，剩余的在2018年发货。华力公司确认广东国沅建设工程有限公司项目并未向吴美玲支付提成。华力公司确认其单方提交的提成彩图表中遗漏兴宁市齐兴输变电工程有限公司项目。湖南亨通电力有限公司项目（2018年3月5日发货），合同金额是148930元，华力公司主张结算金额是按实际测量数量结算应为139161元，华力公司提交发票予以证实。大埔县第二建筑工程公司项目现在已经实际发货。广东省第四建筑工程有限公司项目合同金额是60179元，但增值税专用发票金额为63513元，扣税后金额为54752.61元。双方均确认2018年度华力公司的提成制度有变化，计算提成的结算金额是不含税的，且提成的系数也有变化。签订合同后并且收到定金或第一笔货款为合同生效，合同生效后支付合同总款的0.5%作为提成，其后按每次实际收回的款项分别给回款的0.5%提成，一个季度的所有项目回款额达到85%以上，再根据实收额的0.5%计算提成。经华力公司核算，吴美玲在2018年第一季度回款已经达到85%以上，可以计算0.5%的季度奖，华力公司核算2018年1-3月的提成奖为376.85元，吴美玲予以认可。双方还确认2018年的结算金额中有部分项目有业务费支出，结算金额减去业务费再计算提成。华力公司主张2018年4、5月的工资表中其他应补项即是其公司一审提交的彩图表中红色行累计的提成数额，认为2018年4、5月的工资已经包含了部分提成，吴美玲对此表示无异议。一审查明的其余事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案是劳动争议。综合诉辩双方的意见，本案二审争议焦点是：1.华力公司是否属于违法解除劳动合同，应否支付相应赔偿；2.一审认定华力公司应向吴美玲支付的提成奖金是否正确；3.吴美玲要求华力公司支付未依时足额支付工资、提成及奖金的100%赔偿金的请求能否支持。关于华力公司是否属于违法解除劳动合同，应否支付相应赔偿的问题。吴美玲在入职华力公司之前向华力公司签署《职业操守承诺书》，承诺在职期间不自办与公司有竞争关系的企业，不自营与公司同类的业务等，若违反上述任意一条承诺，均为严重违反公司规章制度，如一旦有不实陈述或违背上述承诺发生，公司可立即与其本人解除劳动合同，公司无需给付任何赔偿或补偿等。2014年8月20日，吴美玲入职华力公司当天，签署了一份《确认书》，明确其仔细阅读和充分理解公司发出的包括《员工守则》在内的规章制度。《员工守则》第二章第四节第7条规定：“不得自营与公司同类业务，如有违者，公司可立即无偿解除劳动合同……”。吴美玲任职期间，还与华力公司签订《竞业禁止协议书》。华力公司关于员工不得自营与公司同类业务的规定属于公司的规章制度，该规章制度不违反法律、法规的规定。吴美玲在华力公司任职期间，与他人合作成立梅州市鼎博商贸有限公司，经营了与华力公司同类的产品和业务，违反了《职业操守承诺书》、《员工守则》、《竞业禁止协议书》的规定，其行为属严重违反用人单位的规章制度，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，用人单位可以解除劳动合同。因此，华力公司据此与吴美玲解除劳动合同不违反法律规定。吴美玲要求华力公司支付违法解除劳动合同的赔偿金及未提前30日通知解除劳动关系的待通知金，无事实和法律依据。关于一审认定华力公司应向吴美玲支付的提成奖金是否正确的问题。根据华力公司在二审中的陈述，吴美玲销售的项目除平远凯旋投资有限公司部分项目外其他项目基本已回款；且2016、2017年度未支付提成的数额有双方签名盖章的提成表予以确认，现在华力公司已经与吴美玲解除劳动合同，华力公司应向吴美玲支付提成奖金。但一审在认定提成奖金数额方面存在错误，具体理由如下：1.一审以华力公司单方提交的吴美玲2016-2018年5月17日止销售提成奖金明细彩图表（以下简称彩图表）为基础认定吴美玲的提成奖金不当。因为该表没有吴美玲的签名确认，且华力公司在二审中也确认彩图表中遗漏部分项目，部分项目经核实确认未付提成而彩图表中显示已付提成等情况。而2016年、2017年吴美玲的销售提成，双方均提交有销售部经理、财务复核、总经办审批、胡雄杰审批、吴美玲签名、华力公司盖章的销售提成统计表，应以该表为基础确定吴美玲的提成奖金。2.关于2016年的销售提成，华力公司认为应按《2016年销售提成统计表（吴美玲）》中“未回款提成”计算提成奖金，而吴美玲则认为应按《2016年销售提成统计表（吴美玲）》中“2017-2018年累计未发提成”计算提成奖金。因《2016年销售提成统计表（吴美玲）》明确写明了吴美玲2017-2018年累计未发提成的数额，华力公司认为是制表错误，但无法给出合理的解释。故应按《2016年销售提成统计表（吴美玲）》列明的项目“2017-2018年累计未发提成”计算提成奖金。华力公司应向吴美玲支付的2016年提成奖金为24623.3元。3.关于2017年的销售提成。其中广东先达电业股份有限公司嘉应歌剧院项目（母线槽）合同总金额是846084元，根据华力公司在二审提交的广东先达电业股份有限公司与华力公司签订的《买卖合同》、广东先达电业股份有限公司于2019年4月25日出具的《证明》、《母线槽数量结算清单》、《材料计划申请表2》及华力公司在一审提交的发票，可以证实该项目的实际结算金额为486702元，应以结算金额计算提成。故该项目提成应为486702元×0.5%（提成系数）=2433.51元；平远凯旋投资有限公司项目因有部分仍未回款，故对未回款的部分不计算提成，其中有60000元已经回款，应计算提成，平远凯旋投资有限公司项目的提成为60000元×0.8%=480元；2017年6-12月销售人员提成表（吴美玲）漏列广东复兴新材料包装有限公司项目提成289.61元；广东省源天工程有限公司（母线槽）项目，广东省源天工程有限公司与华力公司在2017年12月7日签订的《产品买卖合同》约定合同金额为7511506元，2018年10月10日双方又签订一份《产品买卖合同补充协议》，约定减少合同金额2286871.14元，即调整后合同总金额为4842662.86元。为此华力公司除向一审法院提交《产品买卖合同补充协议》外还提交了增值税发票予以证实，一审采信广东省源天工程有限公司（母线槽）项目调整后合同总金额为4842662.86元恰当。该项目其中1906852元货物在2017年12月29日已经发货，根据2017年的提成制度广东省源天工程有限公司（母线槽）在2017年的提成应为1906852元×0.8%=15254.82元；广东国沅建设工程有限公司项目，经华力公司二审核实，华力公司并未向吴美玲支付提成，根据双方签字确认的提成表，该项目未发提成为589.81元。其余项目按双方签名确认的2017年1-5月销售人员提成表及2017年6-12月销售人员提成表计算提成。综上，华力公司应向吴美玲支付的2017年提成奖金为127599.75元。4.关于2018年1月-5月17日的销售提成。双方均确认2018年度公司的提成制度有变化，双方还确认有部分项目有业务费支出，结算金额减去业务费再计算提成，故对华力公司提交的提成表中有部分扣除业务费后计算提成予以采信。其中湖南亨通电力有限公司项目（2018年3月5日发货），合同金额是148930元，华力公司主张结算金额是按实际测量数量结算应为139161元，为此华力公司提供有增值税专用发票予以证实，可以采信；广东省第四建筑工程有限公司项目，合同金额是60179元，但根据增值税专用发票金额为63513元，按扣税后金额54752.61元以1%计算提成为547.52元；大埔县第二建筑工程公司合同金额为477000元及9890元的两个项目，鉴于是吴美玲离职之前销售的业务，且现在已经实际发货，但货款至今没有收齐，故按0.5%计算提成较为合理，故大埔县第二建筑工程公司两个项目的提成应为（477000元+9890元）×0.5%=2434.45元；上述的广东省源天工程有限公司（母线槽）项目剩余货物是在2018年发货的，应根据华力公司提供的提成表系数计算提成为（4842662.86元-1906852元）×1%=29358.1元；经华力公司核算，吴美玲在2018年第一季度回款已经达到85%以上，可以计算0.5%的季度奖，华力公司核算2018年1-3月的提成奖为376.85元，吴美玲予以认可；其余项目按华力公司提交的提成表计算。综上，华力公司应向吴美玲支付的2018年提成奖金为41802.88元。5.2016年至2018年5月17日的总计未发提成为194025.93元，但一审法院认定华力公司应支付给吴美玲2018年4、5月份的工资中已经包含了6258.13元提成，应予以扣减，故2016年至2018年5月的总计未发提成为187767.8元。关于吴美玲要求华力公司支付未依时足额支付工资、提成及奖金的100%赔偿金的请求能否支持的问题。吴美玲未提供证据证实劳动行政部门已经向华力公司发出责令该单位限期支付劳动报酬的决定书，而华力公司逾期未履行该决定书，故吴美玲要求华力公司支付未依时足额支付工资、提成及奖金的100%赔偿金的请求不予支持。综上所述，上诉人吴美玲、华力公司上诉部分有理，有理部分予以支持，其余上诉请求予以驳回。一审判决认定事实部分错误，实体处理部分欠妥，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省梅州市梅江区人民法院（2018）粤1402民初1708号民事判决第一、三、四、五、六项；二、变更广东省梅州市梅江区人民法院（2018）粤1402民初1708号民事判决第二项为：广东华力电气股份有限公司应于本判决生效后5日内一次性支付吴美玲2016年至2018年5月17日销售提成奖金187767.8元；三、驳回吴美玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，由广东华力电气股份有限公司负担5元，吴美玲负担15元。二审案件受理费20元，由广东华力电气股份有限公司负担5元，吴美玲负担15元。双方均已分别预交二审案件受理费20元，由本院退回15元给广东华力电气股份有限公司，退回5元给吴美玲。本判决为终审判决。审判长  叶自辉审判员  黄伟玲审判员  张孟棋二〇一九年四月三十日书记员  叶 绮