江西省新余市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣05民终339号上诉人（原审原告）：分宜县星海实业有限责任公司，住所地：江西省分宜县东兴工业区。法定代表人：姚建国，该公司执行董事。委托诉讼代理人：严洪波，江西鑫淼犇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈新生，男，1965年2月16日出生，汉族，现住江西省分宜县。委托诉讼代理人：李莉，分宜县杨桥法律服务所法律工作者。上诉人分宜县星海实业有限责任公司（以下简称星海实业）与被上诉人陈新生因劳动争议纠纷一案，不服江西省分宜县人民法院(2019)赣0521民初9号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人星海实业的委托诉讼代理人严洪波，被上诉人陈新生及其委托诉讼代理人李莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。星海实业上诉请求：1、请求二审法院依法撤销原判，改判星海实业与陈新生的劳动关系继续履行，星海实业不应支付各项费用给陈新生；2、若解除劳动关系，判决陈新生赔偿星海实业培训经济损失5万元。事实和理由：1、原审判决认定陈新生工资标准错误，其受伤前12个月工资为2800元，而原审判决按照3153元计算错误，故导致计算停工留薪期及三个一次性补助金计算数额错误；2、原审认定陈新生解除与星海实业劳动关系错误，双方应按《员工技能培训协议》继续履行。若陈新生一定要解除双方的劳动关系，则陈新生应该按照协议赔偿星海实业培训经济损失5万元。陈新生辩称，陈新生被认定为工伤，按照工伤保险条例规定其有权解除劳动合同；其在受伤后未享受停工留薪期工资，星海实业要求继续履行劳动合同无实质意义。陈新生在培训期间受伤，培训没有完成，不存在赔偿损失问题。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。星海实业向一审法院起诉请求：1、判决星海实业与陈新生的劳动关系继续履行，星海实业不应支付各项费用给陈新生；2、若解除劳动关系，判决陈新生应赔偿星海实业培训经济损失5万元；3、诉讼费用由陈新生承担。一审法院认定事实：2014年起，陈新生就一直在星海实业上班。2017年3月19日，陈新生工作时所装窑突然倒塌致其受伤被送往新余市中医院治疗，星海实业支付了陈新生在新余市中医院住院期间的医疗费用。2017年12月28日，分宜县人力资源和社会保障局作出（分人社伤认字第201765号）《工伤认定决定书》，认定陈新生在本次事故中造成的伤害为工伤；2017年12月29日新余市劳动鉴定委员会认定陈新生为七级伤残。之后，星海实业要求陈新生继续在星海实业处工作，陈新生不同意，并于2018年3月9日向分宜县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2018年4月4日，分宜县劳动人事争议仲裁委员会所作的分劳人仲字【2018】第012号仲裁裁决书裁决：“一、申请人与被申请人的劳动关系自2018年3月9日起终止；二、被申请人在此裁决书发生效力15日内向申请人支付一次性伤残补助金40989元、一次性工伤医疗补助金40989元、一次性伤残就业补助金78825元；三、被申请人在此裁决书发生效力15日内向申请人支付住院伙食补助费2565元、护理费16929元、停工留薪期工资28377元；四、驳回申请人其他仲裁请求”。星海实业不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。另查明，陈新生在2017年3月19日受伤至2017年12月20日期间经新余市劳动鉴定委员会鉴定为七级伤残，停工留薪期为9个月，陈新生受伤前12个月平均工资为3779元，陈新生在申请仲裁时主张工资标准为3153元/月，受伤期间星海实业已支付陈新生生活费用5000元。一审法院认为，本案属劳动争议纠纷。陈新生在工作时受伤被分宜县人力资源和社会保障局认定为工伤，并被新余市劳动鉴定委员会鉴定为七级伤残，星海实业作为用人单位，应当履行用人单位对（劳动者）陈新生的工伤保障义务。关于星海实业主张继续履行劳动关系的诉讼请求。一审法院认为，《工伤保险条例》第三十七条第二款的规定：“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系……”，陈新生因工伤出院后生活能力和劳动能力明显降低，陈新生申请仲裁明确要求与星海实业解除劳动合同，故一审法院确认星海实业与陈新生的劳动合同应予以终止，星海实业主张继续履行劳动合同的诉请与法律规定不符，一审法院不予支持。星海实业主张若解除劳动关系则陈新生应赔偿其培训经济损失5万元的诉讼请求，违反了劳动争议仲裁前置程序，一审法院不予处理。本案中星海实业与陈新生的劳动关系依法成立，陈新生工伤后致七级伤残，星海实业应按《工伤保险条例》的规定向陈新生支付各相关费用。陈新生住院期间的医疗费，星海实业已经支付，星海实业无需向陈新生支付医疗费。1、一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条第一款的规定：“职工因工伤致残被鉴定为七至十级的，享受以下的待遇：标准为：……七级伤残为13个月个人工资……”陈新生可获得一次性伤残补助金，《工伤保险条例》第六十四条规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月工资”。陈新生受伤前12个月平均工资为3779元，但陈新生在申请仲裁时主张工资标准为3153元/月，系其自行处分行为，故一审法院确认陈新生的一次性伤残补助为40989元（3153元/月×13个月）；2、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条第二款的规定：“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《江西省实施》第二十二条的规定：“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中一次性工伤医疗补助金标准为：……七级13个月本人工资。一次性伤残就业补助金标准为：……七级25个月本人工资。”一审法院确认陈新生的一次性工伤医疗补助金为40989元（3153元/月×13个月），一次性伤残就业补助金为78825元（3153元/月×25个月）；3、停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作或者接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。”陈新生在2017年3月19日受伤，2017年12月20日经新余市劳动鉴定委员会鉴定为七级伤残，陈新生停工留薪期为9个月，星海实业作为用人单位应当向陈新生支付停工留薪期工资为28377元（3153元/月×9个月）；4、住院伙食补助费。《江西省关于进一步明确省本级参保人员工伤保险若干待遇标准的通知》第二条第一款“职工住院治疗工伤期间，由工伤保险基金支付伙食补助费，具体标准为所在县（市、区）内住院12元/天，所在县（市、区）外住院15元/天”的规定来确定该待遇标准。陈新生在新余市中医院住院171天，应以每天15元的标准计算，星海实业应支付陈新生的住院伙食补助费为2565元（15元/天×171天）；5、护理费。《江西省实施办法》第二十条规定“……由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向职工支付护理费”，江西省2016年度职工月平均工资4246元，故护理费按照99元/天（4246元×0.7÷30天）的标准计算，被告在新余市中医院住院171天，星海实业应支付陈新生的护理费为16929元（99元/天×171天）；6、陈新生主张的营养费。因《工伤保险条例》等相关法律法规未对营养费作出具体规定，本院不予支持；7、陈新生主张的交通费。因陈新生未提交相关票据，故不予支持；8、陈新生主张后续的拆钢板费10000元。因该项费用未发生，故不予支持，待该项费用发生后陈新生可另行主张。上述费用共计208674元，应扣除星海实业已支付陈新生的生活费用5000元，星海实业应支付陈新生工伤后各项费用共计203674元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十七条,《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第三十八条,《江西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十条、第二十二条规定，判决：1、星海实业与陈新生的劳动合同于2018年3月9日终止；2、星海实业于本判决生效后十日内支付陈新生工伤后各项费用共计203674元；3、驳回星海实业的诉讼请求。案件受理费10元，由星海实业负担。本院二审期间当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的一致，本院予以确认。本院认为，本案属劳动争议纠纷。本案的争议焦点为:1、陈新生受伤前12个月工资为多少？2、双方的劳动关系是否可以解除？陈新生是否应支付培训损失5万元？关于第一个争议焦点。本院认为，根据星海实业发放给陈新生的工资可以计算出陈新生在受伤前十二个月平均工资为3779元，陈新生在申请仲裁时主张工资标准为每月3153元，系其对自身权利的处分，一审法院据此标准计算相关损失并无不妥。关于第二个争议焦点。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条第二款之规定，陈新生可以与星海实业解除或者终止劳动关系，星海实业要求继续履行合同于法无据；星海实业主张若解除劳动合同则陈新生应赔偿其培训经济损失5万元的诉讼请求，违反了劳动争议仲裁前置程序；因此一审法院判决于法有据，本院予以维持。综上所述，星海实业的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由分宜县星海实业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 杰审判员 宋 彦审判员 简永辉二〇一九年四月三十日书记员 廖佳芬