河北省承德市双桥区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2018）冀0802刑初158号公诉机关河北省承德市双桥区人民检察院。附带民事诉讼原告人黄某，男，1968年11月15日出生，汉族，大专文化，群众，无业，住河北省承德市双桥区。委托代理人庞博，河北马春如律师事务所律师。被告人宋远东，男，1990年1月16日出生，汉族，大学本科文化，群众，北京康仁堂药业公司职工，住河北省承德市双桥区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年2月28日被承德市公安局双桥分局取保候审。经本院决定，于2019年4月4日被承德市公安局双桥分局执行逮捕。2019年4月4日至2019年4月10日临时羁押于北京市第三看守所。经本院决定，于2019年4月12日被变更强制措施为监视居住。辩护人赵万起，天津瀚洋律师事务所律师。承德市双桥区人民检察院以承双桥检公诉刑诉[2018]134号起诉书指控被告人宋远东犯故意伤害罪，于2018年4月24日向本院提起公诉。本院于同日立案受理。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人黄某提起刑事附带民事诉讼。期间被告人宋远东于2018年6月20日至2018年12月17日两次申请重新鉴定，双桥区人民检察院于2019年1月18日建议本案延期审理。本院依法组成合议庭，于2019年4月12日公开开庭审理了本案。承德市双桥区人民检察院指派检察员范丽媛出庭支持公诉。被告人宋远东及其辩护人赵万起、附带民事诉讼原告人黄某的委托代理人庞博到庭参加诉讼。现已审理终结。承德市双桥区人民检察院指控，2017年5月13日13时许，在双桥区富华新天地停车场内，刘某1与黄某二人因争抢旅游客源发生争执，后黄某将刘某1打伤，刘某1的儿子被告人宋远东看见刘某1被打伤，上前与黄某发生厮打，宋远东与黄某互殴，均造成对方损伤。经法医鉴定，黄某的伤构成轻伤二级；宋远东为轻微伤。公诉机关认为，被告人宋远东故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。附带民事诉讼原告人提出如下诉讼请求，1、请依法追究被告人宋远东故意伤害罪的刑事责任。2、要求被告人赔偿原告医疗费4322.27元、误工费100000元、住院伙食补助费1500元、护理费10000元、交通费500元、精神损害抚慰金50000元，上述费用共计人民币165000元。向法庭提交了医疗费单据、病历等证据。被告人宋远东对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不予认可，并提出其没有对黄某右足实施过伤害行为的辩护意见。对附带民事诉讼原告人黄某提出的诉讼请求，其表示不同意赔偿。未向本庭提交证据。其辩护人提出如下辩护意见：1、在案黄某的鉴定是刘某1案对黄某的伤情所做的鉴定，本案中并未对黄某做伤情鉴定。2、由于鉴定的检材不确定，轻伤的鉴定意见同样不确定，鉴定意见不应被采纳，鉴定人抛弃无罪检材选取有罪检材其鉴定结论不会是客观的、合法的。3、266医院CT检查结果和市医院X光的检查结果共同否定了鉴定中市医院CT的检查结果，所谓鉴定的三处骨折是不存在的。4、黄某在案发后50天才报案，黄某还对宋远东赔偿了2000元钱，这些都是违反常理的，黄某大步流星的长距离走离现场也是与三处骨折相矛盾的。5、即使黄某右足有伤也有充分证据证明是黄某伤害刘某1造成的，指控宋远东故意伤害没有证据。6、宋远东与黄某厮打的行为属于正当防卫。当庭提交在卷证据2017年5月13日市中心医院X线片及2018年6月13日中国人民解放军第二六六医院CT片，证实该两份检查报告中黄某的伤情与黄某被鉴定为轻伤二级的伤情不一致。经本院审理查明，被害人黄某系承德大众旅行社经理，被告人宋远东之母刘某1系承德中新华旅行社经理。2017年5月13日中午，黄某与刘某1因争抢客源在电话中发生口角。当日中午12时许，刘某1带领其丈夫宋某、其儿子宋远东等人来到黄某公司所在的富华新天地找黄某理论。在富华新天地停车场内，黄某与刘某1对骂，后黄某用其右脚将刘某1踢伤。被告人宋远东看见其母被黄某踢伤，上前与黄某发生厮打，双方互殴，均造成对方受伤。经鉴定，刘某1的伤情为：左侧第5肋骨骨折；右侧第10、11肋骨骨折，损伤程度为轻伤二级。黄某的伤情为：右足外侧楔骨、内侧楔骨、第二跖骨近端骨折，损伤程度为轻伤二级。宋远东的伤情为轻微伤。另查明，案发后附带民事诉讼原告人黄某在承德市中心医院住院治疗24日，共花费医疗费4322.27元。上述事实，有下列证据予以证实。1、被告人宋远东2017年5月16日的供述，2017年5月13日12时许，我母亲刘某1跟我说黄某在电话里骂她，而且也让我妈过去找他。后来我和我母亲刘某1、我父亲宋某一起去富华新天地找黄某。到富华新天地门口处，刘某1让我在北侧等着，刘某1和宋某去的南侧写字楼，一会我看见我父亲宋某护着我母亲刘某1向我走来，黄某和一名男子在后面追着，边走边骂我母亲刘某1，我父亲跟我母亲到我面前时，我父亲说让我打120，我看见我母亲挨打了，我就上去打黄某。之后我跟黄某还有那名男子厮打在一起，后来被人拉开了，黄某和那名男子就走了，我母亲刘某1就报警了，后来警察就来了。我母亲和黄某都是做旅行社工作的，因为接团的事产生了矛盾所以打的架，我是看我母亲挨打我才打架的。我和黄某相互拳打脚踢对方，是我先动的手。被告人宋远东2018年2月28日的供述，2017年5月13日13时左右，我们家人要出去吃饭，我在富华新天地停车场等着我母亲出来，过了一会我父亲宋某搀扶着我母亲向我这边走来，后面还跟着黄某以及黄某的职员（胡某），我父亲对我说：“你妈被后面的那个男的给打了。”这时候我听见黄某说：“你住院去吧，看病去吧。”黄某当时的语气非常挑衅，我看见我母亲被打了，黄某还用挑衅的语气说我们，我当时就生气了，上去就动手打了黄某（但是这一下没打到黄某），黄某和胡某看见我打他了，他们二人上来就对我拳打脚踢，我也还手打他们二人来着，后来就被周围的人给拉开了，不一会警察就来了。是我先动手打的黄某，但是没打到。我就是用拳头打他们二人的上半身。我没有打过黄某的右脚。打架过程中他也没说过脚疼之类的话。打完架他跟正常人走路一样。2、被害人黄某2017年5月23日的陈述，2017年5月13日11时许，我和刘某1因为接团的事在电话里发生了口角，刘某1说找人过来教训我。到了13时许，刘某1和他对象来我在富华新天地的大众旅行社找我。刘某1到我公司楼下后给我打的电话，我就下楼了，我在电梯中碰见我们公司的胡某（他就跟我一起去了）。见面后刘某1指着我骂我，我用胳膊推了刘某1肩膀一下，刘某1的对象拉开刘某1并向富华新天地停车场北侧走，刘某1说有种就过来，她已经找好人了。所以我就在后面跟着刘某1，不知道怎么着刘某1就摔倒了，我就上前用右脚踢了刘某1上半身一脚。到了停车场的北侧，宋远东（刘某1的儿子）上来就用拳头打我，我也和宋远东互相拳打脚踢，后来跟刘某1去的还有两名男子也开始打我和胡某，我们就互相厮打在一起了。在这个过程中，宋远东用脚在我右脚脚面上踩了一脚，后来我们停手了，我就去医院了。我脚上的伤是刘某1的儿子踩的。被害人黄某2017年8月23日的陈述，宋远东冲上来用拳头打我头部，同时用脚在我的右脚脚面上跺了一下，我也还手和宋远东厮打起来了，我的脚受伤了，其他人没看清，我在往办公室走的时候，就把右脚的袜子和鞋子脱下来查看，我的右脚脚面已经肿了。之前刘某1倒地后，我用我的右脚踢过刘某1的上半身。被害人黄某2018年1月16日的陈述，……宋远东说：“谁让你踢我妈了，我今天非要把你打残了，然后就用脚在我右脚脚面上跺了一脚。其他同前两次陈述。3、证人刘某1的证言，2017年5月13日10时许，黄某给我打电话，我没接到，我给黄某回的电话。因为黄某想去我的基地看一下，我没有同意，我和黄某就在电话里骂起来了。我说黄某你在哪呢，我找你去。黄某给我发个短信，说在承德市富华新天地呢，我和我对象宋某去富华新天地南侧写字楼门口，我给黄某打电话让黄某下来，黄某和一男子下了楼，到楼下我们见面后，我和黄某互相骂起来了，黄某一脚踹在我右侧肋骨处，宋某看我被打了，护着我往富华新天门口北侧走，这个过程中黄某还拳打脚踢我，具体打我哪里了我记不清了。到富华新天地北侧我看见了我儿子宋远东了，宋某跟宋远东说，你妈挨打了，你赶紧打120，之后我看见黄某和那一名男子跟我儿子互相厮打在一起，具体怎么打的我也说不好，打完之后黄某和那名男子就走了。后来我报警了，一会警察就来了。4、证人胡某2017年5月17日的证言，2017年5月13日13时，我下楼时在电梯口碰见黄某了。后来我和黄某从富华新天地南侧商业楼出来，到门口后看见一名女子和她对象向黄某走来，这名女子和黄某互相对骂了起来，黄某用拳头打了这名女子脖子处一下，后来这名女子的对象一直拉着这名女子。黄某在后面追这名女子，这名女子就坐在地上了，我看见黄某踹了这名女子胸部一脚，后来这名女子被他对象扶着走向富华新天地的北侧。到北侧后，一名年轻的男子冲向黄某，和黄某厮打在一起，后来我帮着黄某打这名男子，我们互相拳打脚踢，后来我们被人拉开了，我和黄某就走了。在商业楼南侧打架时是黄某先动手打的那名女子，到了北侧是那名年轻的男子先打的黄某。当时没有人受伤。证人胡某2017年7月24日的证言，打架过程中很乱，我也没有看清宋远东有没有踩黄某的右脚。黄某打（踢）完刘某1之后他没有说过他右脚疼，走路过程中很自然，没看出他脚部受伤。黄某和宋远东打完架之后，在回公司的路上，黄某说他右脚疼，把袜子给脱了，我看见黄某右脚当时就肿了，我是把黄某扶到公司的。打架的过程中黄某的脚没有踢到别的东西。5、证人宋某的证言，2017年5月13日，刘某1和黄某在电话里相互辱骂对方，然后刘某1告诉我说她要去找黄某。我们到富华新天地见到了黄某，黄某身后还跟着一名男子，黄某和刘某1见面后俩人就相互骂了起来，谁先张嘴骂的对方我记不清了，然后黄某就用脚踹了刘某1肚子一脚，踹完刘某1后还说要整死刘某1。并说踹你这一脚，让你住半年医院，我看刘某1被打了，我就抱住刘某1往富华新天地门口方向走，在到门口的时候碰见我儿子宋远东了。我说你妈（刘某1被打了）你赶快送她去医院，这时黄某还有胡某追上我们后，胡某就打我儿子，具体怎么打的我没看清。我儿子也还手打胡某了，具体怎么打我也没看见。黄某看胡某和我儿子打起来了，也帮着对方打我儿子，黄某怎么打的宋远东我也没看清楚，后来宋远东被黄某和胡某打倒后，他们俩人就离开了。6、证人刘某2的证言，2017年5月13日12时许，我老姑刘某1找我去吃饭，我就去旅行社找她去了，我到了旅行社后我老姑就和我说黄某（到派出所后得知）抢旅行社的团，我说忍忍得了，但是我老姑就说那我也要找黄某说说这事。然后我，刘某1、宋某、于某、宋远东我们就去富华新天地去找黄某，到了楼底下停车场后，刘某1和宋某就上楼去找黄某了，剩下我们都在楼底下停车场等着。过了大约几分钟，宋某就搀扶着刘某1向我们走来，我就上前去问问怎么回事，宋某就让我打报警电话并说黄某把刘某1给打了。我就去边上打电话报警。在我打电话期间，我看见黄某用脚踢了刘某1一脚。我就上前问刘某1身体的情况，刘某1让我打120，我就又拨打了120。打完电话后我回头看见黄某和胡某（到派出所后得知）在拳打脚踢宋远东，宋远东就被打倒在地了。宋远东倒地后，黄某和胡某就用脚踹他身上，之后我就上前拉架。他们被拉开后，我就去门口等警察了。7、证人于某的证言，2017年5月13日12时许，我去找刘某1吃饭，到了刘某1的旅行社后我就看见刘某1在生气，我就问她怎么回事。她说刚才有人打电话骂她。我就说因为什么事情，她说都是干旅行社的因为旅行社生意的事。我就说都是同行去找他说说。我就和刘某1还有他对象宋某一起去了富华新天地，到了门口后我就和刘某1说，你和宋某进去说说吧，我在门口等着，之后大约过了5分钟左右，刘某1就被宋某搀扶着出来了，我看见刘某1捂着肚子。宋某就和我说快找救护车，之后我看见刘某1后面有个光头的男子（后来到派出所得知叫黄某）和另外一名年轻的男子（后来在派出所得知叫胡某），黄某在刘某1身后指着刘某1说打你怎么着。在这期间刘某1的儿子宋远东就过来了。宋远东过来后，黄某嘴里还是在骂人。宋远东就和黄某、胡某厮打在一起了，后来宋远东就被黄某和胡某打倒在地了。再后来黄某和胡某就走了，他们走之后救护车就来了。刘某1和宋远东就都去医院了。8、鉴定意见，承德市第一司法鉴定中心司法鉴定意见书，证实黄某的伤情为：右足外侧楔骨、内侧楔骨、第二跖骨近端骨折，损伤程度为轻伤二级。宋远东的伤情为轻微伤。9、被害人黄某门诊病志、X线片及报告单、CT诊断报告单，证实黄某于2017年5月13日13:24分就诊，病历记载，患者主诉，右足痛约半小时及黄某的伤情。10、视听资料及办案说明，证实案发现场在场人员情况。11、2018年8月9日、2018年12月10日法大法庭科学技术鉴定研究所出具不予受理函两份，证实法大法庭科学技术鉴定研究所以“本案极有可能得不出明确意见，超出我所技术条件和鉴定能力“为由不予受理重新鉴定。12、逮捕决定书回执、到案经过、临时羁押证明，证实被告人宋远东于2019年4月4日被北京市公安局公共交通安全保卫分局军博站派出所民警在北京市丰台区桥长途汽车站候车大厅抓获。2019年4月4日至2019年4月10日临时羁押于北京市第三看守所。13、黄某住院病历及医疗费票据，证实黄某就诊及花费情况。14、户籍信息，证实被告人宋远东的自然身份情况。上述证据，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，被告人宋远东故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。因被害人黄某踢伤被告人宋远东之母刘某1系本案的起因，黄某对于本案的发生存在过错，可对被告人宋远东酌定从轻处罚。被告人宋远东的犯罪行为给附带民事诉讼原告人黄某造成的经济损失应予赔偿，对于各项损失本院确认如下：1、医药费4322.27元；2、误工费5438.83/月（全省在岗职工年平均工资为65266.00元/年）×2个月=10877.66元；3、护理费100元/天×24天=2400元；4、住院伙食补助费50元/天×24天=1200元；5、营养费20元/天×24天=480元；6、交通费酌定500.00元，上述费用共计人民币19779.93元。对于附带民事诉讼原告人黄某主张的其他诉讼请求，于法无据，本院不予支持。被告人宋远东的辩护人提出的本案鉴定结论为刘某1案所形成，不能直接作为定案证据，因鉴定意见不属于言辞证据，行政机关在行政执法和查办案件过程中收集该证据不需要进行转化，在刑事诉讼中可以作为证据使用。辩护人提出的2017年5月13日黄某的X线片未作为鉴定依据，因该X线片已在鉴定的送检检材中，辩护人的该辩护意见不能成立。对于被告人宋远东的辩护人提出的其他辩护意见与事实不符，本院不予采纳。被告人宋远东犯罪情节轻微，可以免于刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、第三十七条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告人宋远东犯故意伤害罪，免予刑事处罚。二、被告人宋远东于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人黄某医疗费、误工费等各项经济损失共计人民币19779.93元。三、驳回附带民事诉讼原告人黄某的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省承德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本五份。审判长  邓立靖审判员  傅东辉审判员  张南雪二〇一九年四月十六日书记员  陈如心