广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤05民终201号上诉人（原审被告、反诉原告）：汕头市猛狮房地产有限公司。法定代表人：陈再喜，董事长委托诉讼代理人：陈喆彦，广东信捷律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：广东省第二建筑工程有限公司。法定代表人：柯传杰，董事长。委托诉讼代理人：柯华胜，该公司工程师。委托诉讼代理人：林圣廷，广东明祥律师事务所律师。原审被告：广东猛狮工业集团有限公司。法定代表人：陈再喜，董事长。上诉人汕头市猛狮房地产有限公司（以下简称“汕头猛狮公司”）因与被上诉人广东省第二建筑工程有限公司（以下简称“省二建公司”）、原审被告广东猛狮工业集团有限公司（以下简称“广东猛狮公司”）建设工程合同纠纷一案，不服汕头市澄海区人民法院（2018）粤0515民初1157号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月31日受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人汕头猛狮公司的委托诉讼代理人陈喆彦及被上诉人省二建公司的委托诉讼代理人柯华胜、林圣廷到庭参加诉讼。原审被告广东猛狮公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人汕头猛狮公司上诉请求：一、撤销汕头市澄海区人民法院（2018）粤0515民初1157号民事判决第二项、第三项、第四项、第七项，改判省二建公司应立即向汕头猛狮公司支付工程误期赔偿款人民币600万元及该款自2015年2月5日起计至实际还清之日止的利息（按人民银行发布的同期贷款利率计算利息），并按照这一数额同汕头猛狮公司应付的工程款及利息进行相抵；二、本案一审反诉受理费、二审诉讼费由省二建公司承担。事实与理由：一、一审判决认定本案工程的开工时间为2014月4月24日是错误的。1、汕头猛狮公司与省二建公司于2013年1月31日签订的《广东省建设工程施工合同》（以下简称“《合同》”），合同约定：拟从2013年2月3日开始施工。2、《合同》签订后，汕头猛狮公司根据合同专用条款第34条规定，签发“开工令”，内容为：甲、乙双方均按照合同约定，完成“猛狮国际广场”开工前各项准备工作，现正式通知，本工程于2013年2月3日开工，是日为工程起算日。该工程监理人员郑继辉及省二建公司代表康梓毅均在该开工令上签名确认。汕头猛狮公司发出开工令后，省二建公司开始实际施工，汕头猛狮公司也按照合同专用条款第80.1“进度款”的约定根据省二建公司的工程进度向其支付工程进度款。2014年4月24日本案工程取得《建设工程施工许可证》时，该工程地下室已经建设完成，工程已建至地面。根据合同通用条款2.2“合同文件组成及优先顺序”在合同条款出现相互矛盾时，优先解释的先后顺序是专用条款优先于通用条款，双方在专用条款中也明确约定开工时间即工期的起算日为：2013年2月3日。汕头猛狮公司在申领《建设工程施工许可证》时申报开工时间为2014年3月28日，并在《建设工程竣工验收报告》申报的开工日期为2014年4月24日，并非双方对开工时间约定的合意变更，本案工程应以合同专用条款的约定及履行合同时的实际开工时间为工程的开工时间，即2013年2月3日。二、一审判决认定本案工程住宅楼的实际竣工日期为2016年5月20日，商业综合楼的实际竣工日期为2016年1月12日，均是错误的。1、关于住宅楼的实际竣工日期。本案工程住宅楼省二建公司于2016年5月20日向汕头猛狮公司提交《工程竣工验收申请表》，并按照正常程序进行验收，于2016年12月30日通过竣工验收合格，由各单位共同签认出具住宅楼工程《建筑工程竣工验收报告》，符合客观事实和最强法律效力。一审法院认定汕头猛狮公司拖延验收没有依据。《合同》通用条款第57.3约定，如果承包人不按照规定提交竣工资料或提交的资料不符合要求，则认为合同尚未达到竣工验收条件。省二建公司提交《工程竣工验收申请表》，并不能说明其同时提交了竣工资料或提交符合要求的竣工资料，省二建公司存在不按规定提交竣工资料或者提交的资料不符合要求的情形，同时省二建公司在其一审期间提交的反诉部分证据五2016年7月9日的“工程联系单”中，省二建公司提出汕头猛狮公司将住宅楼个别套房交付住户进行装修，认为未经竣工验收私自对住宅楼部分进行拆除、修改，将视作住宅楼已移交汕头猛狮公司验收并投入使用，这也说明2016年7月9日前住宅楼工程不具备实际竣工验收的条件，尚未实际竣工。一审法院认为时间跨度7个多月属于不合理时间跨度，那么合理时间跨度是多长，一审法院没有作出认定，而是武断认定汕头猛狮公司拖延验收，并错误适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（二）项的规定，认定住宅楼实际竣工时间为2016年5月20日是错误的。2、关于商业综合楼的实际竣工日期。本案工程商业综合楼2017年3月30日通过竣工验收合格，并通过各单位共同签认出具商业综合楼工程的《建设工程竣工验收报告》，符合客观事实和最强法律效力。省二建公司主张商业综合楼工程的实际竣工时间为2016年4月20日，而一审法院仅凭省二建公司提供的2015年8月20日至2016年1月12日期间的多份《工程中间验收交接记录》认定汕头猛狮公司擅自使用未经竣工验收工程，并以转移占有工程之日为实际竣工日期，认定2016年1月12日为商业综合楼的实际竣工时间是错误的。省二建公司在一审期间提供的反诉部分证据二中有8分《工程中间验收交接记录》，上述交接记录中均写明该工程质量符合中间验收的要求，上述工程的交接实际是部分工程的交接验收，不能以省二建公司向汕头猛狮公司移交部分工程来认定汕头猛狮公司完全接受本案综合商业楼的工程。本案省二建公司既没有按照《合同》约定与住宅楼一样提供竣工验收申请报告，汕头猛狮公司也没有完全接收商业综合楼工程，因此不能认定2016年1月12日为商业综合楼的实际竣工日期。同时汕头猛狮公司在其提交的一审反诉部分证据四《猛狮国际广场商业综合楼工程竣工验收会议纪要》（时间：2017.3.30）中陈述本工程于2016年4月20日顺利竣工，并且在其一审反诉部分提交的《猛狮国际广场工程工地例会会议纪要》（时间：2016.5.30）中提到综合楼3#、4#人货梯口外墙至今仍未完成，请业主督促加快施工，已严重影响地下室顶板防水层施工外脚手架的拆除，这都说明在2016年1月12日后省二建公司还在按照《合同》约定进行施工，本案商业综合楼尚未完工，更不可能实际竣工，所以一审法院认定商业综合楼的竣工日期为2016年1月12日是错误的。三、一审法院认定误期赔偿费为857430元是错误的。按照《合同》约定及实际开工时间，本案工程的开工时间为2013年2月3日，商业综合楼的竣工验收时间为2017年3月30日，住宅楼的竣工验收时间为2016年12月30日，可见商业综合楼的实际工期为1516天，住宅楼的实际工期为1426天，扣除双方共同签证同意延期的因天气和政府管理原因停工32天，因此商业综合楼误期764天，住宅楼误期674天。即使按照省二建公司主张的商业综合楼的实际竣工日期为2016年4月20日，住宅楼的实际竣工日期为2016年5月20日，商业综合楼和住宅楼也分别误期420天和450天。根据《合同》专用条款66.2约定，每日历天应赔付额度为10万元，误期赔偿费最高限额是600万元。由于省二建公司商业综合楼及住宅楼均误期超过60天，因此省二建公司应赔偿汕头猛狮公司误期赔偿费600万元。根据《合同法》的相关规定，因违约造成的损失不仅仅是指实际损失，还应包括合同履行后可以获得的利益，由于省二建公司的工期延误，导致汕头猛狮公司损失合计28730990.84元，考虑到本案的实际情况，结合违约金的惩罚性，省二建公司应向汕头猛狮公司支付延期赔偿费600万元，既符合法律规定也符合相关客观事实，一审法院在错误认定开工时间及实际竣工时间的基础上得出误期赔偿费为857430元是错误的。被上诉人省二建公司辩称，一、一审判决认定本案工程的开工时间为2014年4月24日，事实清楚，证据充分。汕头猛狮公司认为本案工程的开工时间为2013年2月3日是错误的。1、根据《中华人民共和国建筑法》第七条规定：“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证……”，合同通用条款第34.1条约定工程开工必须具备法律法规规定的开工条件，并已经领取了施工许可证。但合同签订后，由于汕头猛狮公司一直未取得《建设工程施工许可证》，本案工程未具备开工条件，因而监理工程师一直没有向省二建公司发出开工令，直至2014年4月17日，汕头猛狮公司才向澄海住建局提出开工申请，澄海住建局于2014年4月24日审批同意开工，同日，汕头猛狮公司才取得澄海住建局颁发的猛狮国际广场住宅楼、商业综合楼《建设工程施工许可证》，因而本案工程在2014年4月24日起开始开工建设，在此之前，由于澄海住建局没有同意开工，本案工程一直没有开工。在工程竣工验收中，省二建公司、汕头猛狮公司及各相关部门单位包括汕头市城市建设监理公司均一致确认本案工程开工时间为2014年4月24日。可见，一审判决认定本案工程的开工时间为2014年4月24日，事实清楚，证据充分，完全正确。2、本案工程开工令应由监理工程师发出的，汕头猛狮公司发出开工令不能作为本案工程开工依据，汕头猛狮公司认为本案工程的开工时间为2013年2月3日是错误的。根据合同通用条款及专用条款关于开工日期条款的规定：1、本案工程开工的开工令应由监理工程师发出，不是汕头猛狮公司发出的，汕头猛狮公司发出的开工令仅是明确监理工程师发出开工令的时间，因而汕头猛狮公司的开工令不能作为认定本案工程开工时间的依据。由于汕头猛狮公司在没有取得《建设工程施工许可证》情况下于2013年2月2日发出的开工令，并不具备工程开工条件，监理工程师拒绝向省二建公司发出开工令。2、开工条件必须具备法律法规规定的开工条件，并已经领取了施工许可证，由于汕头猛狮公司未取得施工许可证，不具备开工条件，监理工程师没有向省二建公司发出开工令。3、工程开工由承包人应向监理工程师提交开工申请书，承包人提出工程开工申请的前提条件必须具备开工条件，未具备开工条件的情况下，建设部门不同意工程开工，省二建公司有权拒绝开工建设，由于汕头猛狮公司一直未取得施工许可证，不具备开工条件，省二建公司无法向监理工程师提交开工申请。4、根据专用条款34.2条约定，汕头猛狮公司的开工令是向监理工程师，以明确监理工程师向省二建公司发出开工令的时间，因而对于郑继辉、康梓毅在开工令上的签名，仅说明郑继辉、康梓毅收到汕头猛狮公司的开工令。可见，汕头猛狮公司发出的开工令不能作为认定本案工程开工时间的依据。另外，合同中第一部分协议书约定合同工期“拟从2013年2月3日开始”，指的是开工计划日期，并非实际开工日期，汕头猛狮公司2014年4月17日的建设工程开工申请中计划开工日期为2014年3月28日。合同约定本工程开工日期指监理工程师发出开工令的载明的开工日期，由于合同签订后本案工程一直未取得施工许可证，不具开工条件，监理工程师没有发出开工令，但在《建筑工程竣工验收报告》中，汕头市城市建设监理公司确认本案工程开工时间为2014年4月24日。对于汕头猛狮公司提及省二建公司在汕头猛狮公司未取得施工许可证前开展的工作，由于汕头猛狮公司未取得施工许可证，本案工程无法开工，省二建公司为了在具备开工条件后能尽快开工建设，进行了工程开工前的准备工作，但不是工程开工。至于汕头猛狮公司付给省二建公司的款项，其中一部分是退还省二建公司的保证金，另一部分是备料款。综上，本案工程应由监理工程师发出开工令，汕头猛狮公司发出开工令不能作为本案工程开工依据，汕头猛狮公司认为本案工程的开工时间为2013年2月3日是错误的。二、一审判决认定本案住宅楼实际竣工日期为2016年5月20日，商业综合楼实际竣工日期为2016年1月12日，事实清楚，证据充分，完全正确。合同签订后，猛狮国际广场一直无法取得《建设工程施工许可证》，不具备工程开工条件，直至2014年4月24日澄海住建局同意开工建设并颁发《建设工程施工许可证》后，猛狮国际广场才开工建设。在经过省二建公司的不懈努力，商业综合楼在2015年8月20日至2016年1月12日期间竣工完成交给汕头猛狮公司装修使用，住宅楼在2016年4月20日顺利竣工完成。对于住宅楼的完成时间，省二建公司、汕头猛狮公司及相关部门单位均一致确认住宅楼完成时间为2016年4月20日，省二建公司提交的证据已予以证明，《工程竣工验收申请表》中“完成日期”一栏填写“2016.4.20”，省二建公司、汕头猛狮公司及相关部门单位均一致确认，《猛狮国际广场住宅楼工程竣工验收会议纪要》第1页第11行“本工程于2016年4月20日顺利竣工”，汕头猛狮公司在其上诉状中所列本合同文件优先解释顺序如下：（1）协议书；（2）履行本合同的相关补充协议（含工程洽商记录、会议纪要、工程变更……），会议纪要中参加会议各方均确认住宅楼完成时间为2016年4月20日，可见，本工程住宅楼在2016年4月20日竣工完成。2016年5月20日，省二建公司提交工程竣工验收申请，监理单位审批同意，但是，由于汕头猛狮公司自行分包的消防验收、规划验收、图纸报审等有关项目迟迟未完成及自身相关程序滞后等原因导致拖延了工程的竣工验收，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条关于“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期……”的规定，一审判决认定本案住宅楼实际竣工日期为2016年5月20日完全正确。对于猛狮国际广场的商业综合楼，省二建公司在在2015年8月20日至2016年1月12日期间完成交给汕头猛狮公司装修使用，商业综合楼也在2016年6月29日作为澄海区重点竣工项目举行项目竣工及大楼落成试业仪式并正式对外开放营业，并作为重大事项刊登在《汕头都市报》。但是，由于其工程项目施工设计图纸重大修改未取得审查合格书，在2017年2月8日才获得《施工图设计文件重大修改审查合格书》，而在该审查合格书在未取得之前是不能进行工程验收的，另外该工程各专项甲方分包迟迟未完成验收等也原因导致拖延了工程的竣工验收，直至2017年3月30日商业综合楼才完成验收工作。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条关于“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期……”，一审判决认定商业综合楼实际竣工日期为2016年1月12日是完全正确的。三、省二建公司提前完成本案工程，不发生工程误期，不必支付误工赔偿费。合同约定本案工程工期720天，加上工程因天气和政府管理原因停工16天，合计工期为736天，本案工程的开工时间为2014年4月24日，因而本案工程工期至2016年5月2日。商业综合楼在2016年1月12日全部交付给汕头猛狮公司装修使用，且商业综合楼于2016年6月29日作为澄海区重点竣工项目举行项目竣工及大楼落成试业仪式并正式对外开放营业，省二建公司提前完全商业综合楼建设；住宅楼是在2016年4月20日完工，省二建公司与汕头猛狮公司及项目相关单位、部门均予以确认，且省二建公司在2016年5月20日提交工程竣工验收申请，监理单位审批同意。可见，省二建公司在合同约定工期内提前完全商业综合楼和住宅楼的建设，不必支付误工赔偿费，汕头猛狮公司提出误工赔偿没有任何依据。另外，汕头猛狮公司未按合同约定提供施工设计图纸，各分包参建单位施工进度缓慢及其他各种因素，猛狮国际广场排水管道接入市政管道的相关手续未办好，地下光缆、电缆诸多市政设施未办理许可手续等原因也严重影响工程进度。原审被告广东猛狮公司未到庭陈述意见。省二建公司向一审法院起诉请求：1.判令汕头猛狮公司付还省二建公司工程款56280856.67元及该款自2018年7月25日起至实际还清之日止的利息（按中国人民银行发布的同期同类货款利率计算）；2.判决确认对汕头猛狮公司所结欠省二建公司的工程款56280856.67元及利息，省二建公司对其完成的汕头猛狮公司位于汕头市澄海区国道324广益路口的猛狮国际广场项目工程的折价或拍卖价款享有优先受偿权；3.判令广东猛狮公司对汕头猛狮公司所结欠省二建公司的工程款承担连带清偿责任；4.本案诉讼费、保全费全部由汕头猛狮公司、广东猛狮公司共同承担。汕头猛狮公司向一审法院反诉请求：1.判令省二建公司立即向汕头猛狮公司支付工程误期赔偿费6000000元整及该款自2015年2月25日起计至实际还清之日止的利息（按人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；2.判令省二建公司向汕头猛狮公司支付工程现场垃圾清运费4400元；3.判令省二建公司向汕头猛狮公司赔偿因施工中造成的损失39676.80元；4.判令省二建公司向汕头猛狮公司支付工程水电费5842.40元；5.判令省二建公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：省二建公司与汕头猛狮公司于2013年1月31日签订了编号“MS-G-1205”《广东省建设工程施工合同》，约定：汕头猛狮公司将其位于汕头市澄海区国道324广益路口的猛狮国际广场的建设工程发包给省二建公司施工，工程内容为总承包地基基础、基坑支护、土建结构、给排水及机电工程（不含幕墙工程、消防工程、弱电工程、高低压配电及发包人指定分包项目），工程规模为地下室三层面积约33000平方米，地上建筑面积约92000平方米（****综合楼，****公寓楼），合同总价暂定300000000元；工程合同工期总日历天数720天，拟从2013年2月3日开始施工。合同的通用条款约定：竣工验收是省二建公司完成全部合同工作后，汕头猛狮公司按照合同要求进行的验收。汕头猛狮公司应及时接收已完工工程；工程开工必须具备法律法规规定的开工条件，并已经领取了施工许可证。省二建公司应在签订合同后的28天内，向监理工程师提交开工申请书，并附上表明已做好开工准备的有关资料。监理工程师应在合同签订后的42天内报汕头猛狮公司批准后向省二建公司发出开工令，省二建公司应在接到开工令后的7天内开工；除发生不可抗力事件导致汕头猛狮公司不能进行竣工验收外，实际竣工日期按照下列情况分别确定：工程竣工验收合格的，以省二建公司提交工程竣工验收报告之日为实际竣工日期。工程未经竣工验收，汕头猛狮公司擅自使用的，以转移占有工程之日为实际竣工日期。工程接收后，竣工清场费用由省二建公司承担；如果汕头猛狮公司延迟支付款项，则省二建公司有权按照专用条款约定的利率计算和得到利息，利息时间从应支付之日算起直至该笔款延迟款额支付之日止。专用条款没有约定利率的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；汕头猛狮公司应在造价工程师签发竣工结算支付证书后的28天内，按照竣工结算支付证书列明的金额向省二建公司支付结算款。汕头猛狮公司未按照约定支付竣工结算款，省二建公司有权按照约定获得延迟支付的利息，并可催告汕头猛狮公司支付结算款。竣工结算支付证书签发后56天内仍未支付的，省二建公司可向人民法院申请将该永久工程依法拍卖，省二建公司就该永久工程折价或拍卖价款优先受偿；除专用条款另有约定外，质量保证金为合同价款的3%，汕头猛狮公司应按照该比例从每支付期应支付给省二建公司的进度款或结算款中扣留，直至扣留的金额达到专用条款约定的质量保证金金额为止；汕头猛狮公司应在造价工程师签发最终清算支付证书后的14天内，按照最终清算支付证书列明的金额向省二建公司支付最终清算款，并通知造价工程师。汕头猛狮公司不按期支付的，省二建公司有权获得延迟支付的利息。合同的专用条款约定：由于下列原因造成工期延误的，省二建公司有权要求顺延工期，但无权要求工期顺延的经济赔偿：1.汕头猛狮公司书面要求的工程变更；2.设计变更；3.不可抗力；4.工程桩、围护桩及主体结构施工期间属地商品房混凝土搅拌站停产；缺陷责任、工程质量保修约定2年；提前竣工奖每日应奖额度为100000元，最高限额为3000000元；误期赔偿费每日应赔付额度为100000元，最高限额为6000000元；竣工结算和结算款不按合同通用条款的规定，经对数完毕双方共同签字盖章确认后5天内支付结算款项；质量保证金的返还时间：保修期（两年）满后15天内付清，不计利息。合同还约定了其他事项。合同签订后，汕头猛狮公司于2013年2月2日向省二建公司发出开工令。2013年2月4日开始，汕头猛狮公司陆续支付省二建公司工程款。2014年4月17日，省二建公司、汕头猛狮公司向汕头市澄海区住房和城乡建设局申请猛狮国际广场住宅楼、商业综合楼建设工程开工，住宅楼、商业综合楼各自的建设工程开工申请表均记载：施工现场准备情况：准备完毕，满足施工要求，计划开工日期：2014年3月28日，计划竣工日期：2016年3月17日。2014年4月24日，汕头市澄海区住房和城乡建设局发给猛狮国际广场商业综合楼澄建施字（2014）11号《建设工程施工许可证》，发给猛狮国际广场住宅楼澄建施字（2014）12号《建设工程施工许可证》。2014年4月28日至2015年10月12日期间，工地例会会议纪要均记载要求汕头猛狮公司补齐施工图纸。2016年1月3日、1月6日、1月10日、5月1日的工程联系单均记载由于分包人的施工进度原因，导致省二建公司建设施工的工程外脚手架未能拆除。2016年1月11日的工程联系单记载由于分包人堆放材料和垃圾，影响省二建公司建设施工进度。2016年1月12日之前，商业综合楼已完成建设施工，因工程装修装饰需要，2015年8月20日至2016年1月12日期间，省二建公司将商业综合楼交付汕头猛狮公司使用，其《工程中间验收交接记录》均载明：“该工程质量符合中间验收的要求”。2016年4月20日，住宅楼完成建设施工。2016年5月20日，省二建公司申请住宅楼的工程竣工验收。2016年4月13日、2016年8月31日，汕头市公安消防局分别发给汕头猛狮公司、广东猛狮公司汕公消验字[2016]第0052号和[2016]第0119号《建设工程消防验收意见书》，综合评定综合楼、住宅楼消防验收合格。汕头猛狮公司增加住宅楼和综合楼的建筑，2016年12月12日，汕头市澄海区城乡规划局发给汕头猛狮公司澄规建补[2016]006号《建设工程规划许可证》，住宅楼增加建筑面积287.90平方米，2016年12月13日，汕头市澄海区城乡规划局发给汕头猛狮公司《建设工程规划验收合格证》，对住宅楼和综合楼补建的建设工程规划验收合格。2016年6月29日，猛狮国际广场举行项目竣工及大楼落成试业仪式并对外营业。2016年8月25日、10月13日的工程联系单均记载省二建公司催促汕头猛狮公司对工程进行总竣工验收。2016年12月30日，住宅楼通过了竣工验收，《建筑工程竣工验收报告》记载：开工日期2014年4月24日，建筑面积51060平方米。2017年3月30日，商业综合楼通过了竣工验收，《建筑工程竣工验收报告》记载：开工日期2014年4月24日，建筑面积73982平方米。汕头猛狮公司确认从2013年2月3日开工令之日至2017年3月30日工程竣工验收之日工程停工32天。2014年4月24日至2016年1月29日，工程因天气和政府管理原因停工16天（2015年4月20日、5月9日、5月14日—18日、5月24日—27日、7月9日、7月20日、7月23日、2016年1月28日—29日）。2016年3月，汕头猛狮公司将地下室和住宅楼电梯厅室内装饰装修工程发包给省二建公司，装饰装修工程是土建合同外增加项目。根据省二建公司、汕头猛狮公司双方确认的2017年3月13日《文件汇签表》、2017年3月31日《工程施工队遗留工程垃圾清理费用统计表》，省二建公司承担工程遗留垃圾清理费用的10%计4400元。根据省二建公司、汕头猛狮公司双方确认的2016年3月16日《工程施工联系单》、《猛狮凯莱酒店5层天花因西式花园板面漏水拆除重做签证单》、2016年7月29日《工程联系函》、《工程签证单》、《电梯维修报告》、2016年12月29日《价格清单》，2016年3月商业综合楼猛狮凯莱酒店5层天花因西式花园板面漏水拆除重做，费用30676.80元。2016年7月，住宅楼****水管破裂导致水流入电梯井道内，损坏了电梯，维修费用9000元。二项合计39676.80元。省二建公司在地下室和住宅楼电梯厅室内装饰装修工程施工过程中使用水的水费为742.25元，使用电的电费为5100.15元，共计5842.40元。2018年6月27日，省二建公司、汕头猛狮公司对工程进行结算，《工程结算审核报告书》记载：结算送审造价323801698.50元，结算审定造价278643856.67元，结算核减造价45157841.83元。省二建公司、汕头猛狮公司确认的2018年6月27日汕头市永衡工程造价咨询有限公司出具的《结算审核说明》中载明本工程造价不含下列项目：1.送配电调试及双电源调试。2.线槽桥架的配件。3.水泵及各电机接线及调试。4.住宅楼室内给水刨沟压槽。5.本工程审定造价不含工期延误索赔费及总包配合费，此项费用由双方自行协商。2018年7月23日，省二建公司、汕头猛狮公司进行对账，确认至2018年7月23日汕头猛狮公司已支付省二建公司工程款222363000元。因此，至2018年7月23日汕头猛狮公司结欠省二建公司工程款56280856.67元，现尚没有付还。2018年7月24日，广东猛狮公司向省二建公司出具担保书，自愿为汕头猛狮公司结欠省二建公司的工程款向省二建公司提供连带责任保证。省二建公司、汕头猛狮公司、广东猛狮公司均确认本案记载的猛狮国际广场综合楼、商业综合楼、综合商贸楼的称谓是指同一建筑物，记载的猛狮国际广场公寓楼、商品住宅楼、住宅楼、商住楼的称谓是指同一建筑物。另外，根据省二建公司的申请，一审法院于2018年8月6日作出（2018）粤0515民初1157号民事裁定书，裁定：一、查封汕头猛狮公司名下的位于汕头市澄海区广益路33号猛狮国际广场综合商贸楼、商住楼地下一层车位001号—158号、160号—173号，共172个车位，每个车位的查封限额为100000元。二、查封汕头猛狮公司名下的位于汕头市澄海区广益路33号猛狮国际广场综合商贸楼、商住楼地下二层车位001号—108号，共108个车位，每个车位的查封限额为100000元。三、查封汕头猛狮公司名下的位于汕头市澄海区广益路33号猛狮国际广场综合商贸楼、商住楼地下三层车位001号—012号、070号、149号—187号、240号、250号—253号，共57个车位，每个车位的查封限额为100000元。四、查封汕头猛狮公司名下的位于汕头市澄海区广益路33号猛狮国际广场综合商贸楼A802号、A804号、A806号—A808号、A811号、A813号、A815号、A903号、A905号、A907号、A909号、A911号、A913号、A915号、A1002号、A1003号、A1005号、A1007号—A1009号、A1011号、A1013号、A1015号、A1102号—A1109号、A1113号、A1115号、A1202号—A1209号、A1302号—A1309号、A1311号、A1313号、综合商贸楼一层11号房产，共53套房产，每套房产的查封限额为370000元。五、查封汕头猛狮公司名下的位于汕头市澄海区广益路33号猛狮国际广场综合商贸楼A901号、A1101号、A1201号、A1301号房产，共4套房产，每套房产的查封限额为740000元。六、上述财产的查封限额共为56270000元，查封期限为三年。2018年8月7日，汕头市澄海区不动产登记中心协助执行了一审法院（2018）粤0515民初1157号民事裁定书。一审法院认为：本案是汕头猛狮公司、广东猛狮公司没有依约付还省二建公司工程结算款而引起的建设工程合同纠纷。省二建公司与汕头猛狮公司签订的建设工程施工合同，主体适格，意思表示真实，内容合法，是有效的合同，其双方建立了合法的合同关系，享有了因此产生的权利和承担了相应的义务，双方的合法权益受法律保护。一、关于本案建设工程的开工时间。本案建设工程的开工时间应根据双方的约定和法律的规定进行确定。首先，省二建公司与汕头猛狮公司在合同中约定省二建公司应在接到开工令后的7天内开工之后，又在2014年4月17日的建设工程开工申请时申报计划开工日期为2014年3月28日，再后的二份《建筑工程竣工验收报告》申报的开工日期是2014年4月24日，故可认定当事人对开工时间约定的合意变更，开工时间应以最后双方确认的意思表示为准；其次，省二建公司与汕头猛狮公司约定工程开工必须具备已经领取了施工许可证的条件，而本案工程的《建设工程施工许可证》发证的时间是2014年4月24日；再次，省二建公司与汕头猛狮公司约定工程开工必须具备法律法规规定的开工条件，而《中华人民共和国建筑法》第七条规定：建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。可见，取得《建设工程施工许可证》是建筑工程开工的法定条件，则本案工程的《建设工程施工许可证》的发证时间2014年4月24日是工程开工的法定时间。因此，本案工程的开工时间应认定为2014年4月24日，汕头猛狮公司关于应以其所发《开工令》的时间为本案工程的开工时间的主张，理由依据不足，一审法院不予采纳。二、关于本案工程的实际竣工日期。省二建公司主张本案建设工程的实际竣工日期为2016年4月20日，汕头猛狮公司主张本案建设工程的实际竣工日期为通过竣工验收的日期：：住宅楼2016年12月30日商业综合楼2017年3月30日。可见双方对本案建设工程的实际竣工日期存在争议，实际竣工日期应根据双方的约定和法律的规定进行确定。1.关于住宅楼的实际竣工日期。。住宅楼是在工程完成了建设省二建公司提交工程竣工验收申请后按照正常程序进行验收的，于2016年12月30日通过竣工验收合格，其双方约定：工程经竣工验收合格的，以省二建公司提交工程竣工验收报告之日为实际竣工日期；再者，根据约定，汕头猛狮公司应及时接收已完工工程。省二建公司提交工程竣工验收申请的时间是2016年5月20日，而汕头猛狮公司直至2016年12月30日才组织竣工验收，时间跨度7个多月，属不合理时间跨度，可认定汕头猛狮公司拖延验收。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（二）项规定：承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期。故应认定省二建公司提交工程竣工验收申请的时间2016年5月20日为住宅楼的实际竣工日期。2.关于商业综合楼的实际竣工日期。商业综合楼是在工程完成了建设，尚未按照正常程序进行验收的情况下，汕头猛狮公司于2015年8月20日至2016年1月12日期间接收工程进行装修装饰，一直至2017年3月30日才组织竣工验收通过合格，其双方约定：工程未经竣工验收，汕头猛狮公司擅自使用的，以转移占有工程之日为实际竣工日期；再者，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（三）项规定：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。故应认定汕头猛狮公司完全接收工程的时间2016年1月12日为商业综合楼的实际竣工日期。因此，省二建公司关于本案建设工程的实际竣工日期为2016年4月20日的主张及汕头猛狮公司关于本案建设工程的实际竣工日期为通过竣工验收的日期（（住宅楼2016年12月30日商业综合楼2017年3月30日）的主张，理由依据不足，一审法院不予采纳。三、关于省二建公司请求汕头猛狮公司付还工程款及利息的问题。汕头猛狮公司结欠省二建公司工程款56280856.67元，事实清楚，证据充分，应予确认。汕头猛狮公司应按照约定付还结欠省二建公司的工程款。汕头猛狮公司没有在对数完毕后5天内支付结算款项，属违约，应承担违约责任，按其约定省二建公司有权获得延迟支付的利息，利息按照中国人民银行同期同类贷款利率计算。省二建公司、汕头猛狮公司于2018年7月23日进行对账，则汕头猛狮公司按约定应于2018年7月28日前支付结算工程款。故省二建公司请求起算利息的时间应为2018年7月28日，省二建公司要求从2018年7月25日起算利息的请求，不符合约定，一审法院不予支持；汕头猛狮公司、广东猛狮公司关于利息不应支付的答辩意见，理由不成立，一审法院不予采纳。四、关于优先受偿权的问题。按照省二建公司与汕头猛狮公司的约定，竣工结算56天内汕头猛狮公司未支付工程款的，省二建公司就该永久工程折价或拍卖价款优先受偿，双方于2018年6月27日确认结算了工程款，至现已超过56天，故省二建公司按约定对本案工程的价款享有优先受偿权；根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，发包人逾期不支付价款的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿，故依法省二建公司对本案工程的价款享有优先受偿权；根据《广东省高级人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件疑难问题的解答》第15条“利息属于工程价款的法定孳息，承包人主张利息属于工程价款优先受偿权范围的，应予支持。”的规定，省二建公司工程款的利息对本案工程的价款享有优先受偿权。省二建公司、汕头猛狮公司对账的时间是2018年7月23日，按约定汕头猛狮公司应于2018年7月28日前支付结算工程款。根据《广东省高级人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件疑难问题的解答》第16条“建设工程承包人行使优先受偿权的期限为六个月，具体起算点按照以下方式确定：（1）工程已竣工的，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起算，上述日期不一致的，以在后日期作为起算点，但合同约定的付款期限尚未届满的，以合同约定的付款期限届满之日作为起算点；……”的规定，省二建公司行使优先受偿权的期限为六个月，起算点为2018年7月28日，省二建公司向一审法院起诉的时间是2018年7月25日，优先受偿权的行使不会超过六个月。因此，省二建公司关于确认汕头猛狮公司所结欠省二建公司的工程款及利息，省二建公司对其完成的位于汕头市澄海区国道324广益路口的猛狮国际广场项目工程的折价或拍卖价款享有优先受偿权的请求，符合法律规定，一审法院予以支持。五、关于质量保证金。按照约定，质量保证金的返还时间为保修期（两年）满后15天内付清，不计利息。根据一审法院认定的住宅楼的实际竣工日期2016年5月20日，商业综合楼的实际竣工日期2016年1月12日。至2018年7月25日省二建公司起诉时，已经超过两年满15天，如果计算至本案判决时，更是超过两年满15天，故省二建公司按约定不需要暂留质量保证金。汕头猛狮公司、广东猛狮公司关于其有权根据合同的约定扣留工程结算款278643856.67元的3%计8359315.70元作为合同质量保证金的主张，一审法院不予采纳。六、关于排污费。如何确定和收取排污费属于政府行政部门的职权，汕头猛狮公司向环保部门缴纳了209845元的排污费后，是否必要再缴纳排污费及其数额的确定，不是汕头猛狮公司所能决定的，汕头猛狮公司主张没有必要再缴纳排污费，但未能举证证明，一审法院不予采纳。省二建公司起诉的工程结算款的数额，是省二建公司与汕头猛狮公司按照程序对工程进行结算后双方确认的，排污费已在结算的附件中列明，属已经结算的项目，汕头猛狮公司现主张将已结算的分项项目数额再抵扣结算款数额的主张，理由依据不足。故汕头猛狮公司关于按结算定案里面的排污费671704.95元扣减工程结算款的主张，一审法院不予采纳。七、关于误期赔偿费。虽然商业综合楼、、住宅楼是签订同一合同，但是商业综合楼、住宅楼是各自独立的**楼且在实际履行合同过程中各自申请开工、各自办理《建设工程施工许可证》、各自交付使用、不同时间各自验收，是各自独立的整体，故应各自计算是否误期。按照一审法院认定的本案工程的开工时间为2014年4月24日，商业综合楼的实际竣工日期为2016年1月12日，，住宅楼的实际竣工日期为2016年5月20日可见商业综合楼实际工期628天，扣除工程因天气和政府管理原因停工14天（2015年4月20日—7月23日），应计算的工期614天，，住宅楼的实际工期757天扣除工程因天气和政府管理原因停工16天，应计算的工期741天。因双方约定的工期720天，故商业综合楼不误期，，住宅楼误期21天虽然建设施工过程中存在汕头猛狮公司施工图纸不齐、分包人的施工进度原因导致省二建公司建设施工的工程外脚手架未能拆除、分包人堆放材料和垃圾影响省二建公司建设施工进度的情况，但双方没有签证可以停工的具体天数，故无法计算扣除工期的天数。对商业综合楼、、住宅楼的误期赔偿费应各自计算商业综合楼不误期，不需要计算误期赔偿费。。住宅楼误期21天的误期赔偿费可根据双方合同的约定，结合履行合同的具体情况进行确定。虽然双方约定误期赔偿费每日应赔付额度为100000元，但该额度约定是对商业综合楼、、住宅楼全部而言，不能单独适用住宅楼根据本案的实际情况，可以按照住宅楼在本案合同工程的建筑面积比例确定住宅楼双方约定的误期赔偿费每日应赔付额度。《建筑工程竣工验收报告》记载商业综合楼建筑面积73982平方米，，住宅楼建筑面积51060平方米两幢楼的建筑面积总和为125042平方米，，住宅楼面积占比4083%，折算误期赔偿费每日应赔付额度为100000元×40.83%﹦40830元，则误期赔偿费为40830元/天×21天﹦857430元。虽然住宅楼2016年4月20日完成建设施工，但省二建公司没有及时申请竣工验收，至2016年5月20日才申请竣工验收，导致被认定工期误期21天，责任应由省二建公司承担，故省二建公司应赔偿汕头猛狮公司误期赔偿费857430元，汕头猛狮公司请求误期赔偿费超过部分，一审法院不予支持。汕头猛狮公司关于误期赔偿费再计算利息的请求，没有法律根据，一审法院不予支持。虽然汕头猛狮公司对本案的直接损失的具体数额所提证据不足，无法确定具体的数额，但根据本案的实际情况，考虑违约金的惩罚性，对省二建公司要求调低违约金即误期赔偿费的请求，一审法院不予支持。八、关于垃圾清运费4400元。按照双方约定，工程接收后，竣工清场费用由省二建公司承担。省二建公司对汕头猛狮公司主张的垃圾清理费用4400元所提证据没有异议，且没有举证证明该项目在工程结算时已作结算，依约应予付还。故汕头猛狮公司关于要求省二建公司支付垃圾清理费4400元的请求，一审法院予以支持。九、关于赔偿维修费用损失39676.80元。2016年3月商业综合楼猛狮凯莱酒店5层天花因西式花园板面漏水拆除重做，2016年7月，，住宅楼****水管破裂导致水流入电梯井道内损坏了电梯，汕头猛狮公司维修产生了费用二项共计39676.80元，省二建公司没有异议，因该项费用产生在质量保证期内，应由省二建公司承担，故汕头猛狮公司关于要求省二建公司赔偿该项损失39676.80元的请求，一审法院予以支持。十、关于装修装饰工程水电费5842.40元。汕头猛狮公司主张的工程水电费5842.40元，是省二建公司在对地下室和住宅楼电梯厅室内装饰装修工程施工过程中产生的，该项目已在结算的附件中列明，属已经结算的项目，汕头猛狮公司没有举证证明该项目在工程结算时未作结算，其主张不属于合同总包价款范围，省二建公司应予支付，依据不足，故其要求省二建公司支付水电费5842.40元的请求，一审法院不予支持。十一、关于保证责任。因广东猛狮公司出具担保书，自愿为汕头猛狮公司结欠省二建公司的工程款提供连带责任保证，故广东猛狮公司依法应承担连带责任保证的责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款“保证责任的范围包括主债权及利息、…”的规定，广东猛狮公司应对汕头猛狮公司结欠省二建公司工程款和利息承担连带清偿责任。另外，汕头猛狮公司关于省二建公司在起诉状中“合同签订后，省二建公司投入了大量人力、物力、财力，依约完成施工项目工程，分别在2016年12月30日和2017年3月30日竣工验收交付汕头猛狮公司使用。”的陈述，系当事人自认，应予确认的主张，对其中“合同签订后，省二建公司投入了大量人力、物力、财力，依约完成施工项目工程，分别在2016年12月30日和2017年3月30日竣工验收”的陈述，与本案查明的事实相符，可予确认；其中：2016年12月30日和2017年3月30日交付汕头猛狮公司使用的陈述，不予确认。理由是：1.省二建公司2016年12月30日和2017年3月30日交付汕头猛狮公司使用的陈述，与其在后的答辩状、代理词中的陈述不一，省二建公司也已作了书面修改；2.省二建公司2016年12月30日和2017年3月30日交付汕头猛狮公司使用的陈述，与本案的证据和一审法院查明的事实不相符。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条第三款“自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认”的规定，一审法院不予确认。因汕头猛狮公司请求的垃圾清运费4400元、赔偿维修费用损失39676.80元、装修装饰工程水电费5842.40元，系本案土建合同和装饰装修合同涉及的内容，可在本案中一并审理，省二建公司关于该三项费用是合同以外的，应当另外起诉的主张，一审法院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第二百八十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第二十一条第一款、第二十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条、第九十二条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（二）、（三）项规定，一审法院作出如下判决：一、汕头猛狮公司应付还省二建公司工程款56280856.67元。二、省二建公司应付还汕头猛狮公司误期赔偿费857430元、垃圾清运费4400元、赔偿维修费用损失39676.80元，合计901506.80元。三、上述一、二项相抵后，汕头猛狮公司应付还省二建公司工程款55379349.87元，于判决生效之日起十日内付还，并支付该款自2018年7月28日起至判决确定还款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。四、省二建公司在工程款55379349.87元和该款自2018年7月28日起至判决确定还款之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息范围内对位于汕头市澄海区国道324广益路口猛狮国际广场商业综合楼、住、住宅楼由省二建公司建设的工程享有建设工程价款优先受偿权在2018年8月7日前已办理商品房预售登记、变更登记或消费者已交付超过50%购房款（在商品房担保贷款中，含消费者向银行所借款项）的房屋部分除外。五、广东猛狮公司对上述第三项汕头猛狮公司结欠省二建公司的债务承担连带清偿责任。六、驳回省二建公司的其它诉讼请求。七、驳回汕头猛狮公司的其它反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件本诉受理费323204.28元、财产保全申请费5000元，合计328204.28元，由汕头猛狮公司负担，广东猛狮公司承担连带清偿责任；反诉案件受理费54149.43元，由省二建公司负担8069.35元，汕头猛狮公司负担46080.08元。汕头猛狮公司已预交反诉案件受理费54149.43元，应于判决生效之日起10内向一审法院交纳案件诉讼费320134.93元。二审期间，汕头猛狮公司向本院提交2013年1月22日至2014年3月11日的工地例会会议纪要，用以证明省二建公司承建的汕头市澄海区猛狮国际广场住宅楼、商业综合楼从2013年1月22日就开始实际施工，施工过程中由于省二建公司施工进度缓慢，汕头猛狮公司代表多次在工地例会上催促加快工程进度。经质证，省二建公司认为汕头猛狮公司提交的该证据不是二审新证据，不能作为本案审理的依据。该证据的真实性无法确认，对证明的内容也有异议，合同是2013年1月31日签订，同年1月22日就开工不符合实际情况。开工后图纸也没到位，省二建公司在一审中已提交证据证明，工程直到2014年4月24日才开工。本院审理查明，一审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。本院认为，本案为建设工程合同纠纷,汕头猛狮公司与省二建公司于2013年1月31日签订的《广东省建设工程施工合同》（以下简称“《合同》”）是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同应确认合法有效，双方当事人均应依约履责。根据汕头猛狮公司的上诉请求，本案二审的主要争议焦点是：本案建设工程的开工时间、住宅楼与商业综合楼的实际竣工日期分别应如何认定、在对开工时间及实际竣工日期作出判断的情况下如何确定误期赔偿费。关于本案建设工程的开工时间应如何认定的问题。经查，《合同》第的通用条款34.1关于开工条件约定，工程开工必须具备法律法规规定的开工条件，并已经领取了施工许可证。而双方在《合同》的专用条款中并未对开工条件重新作出约定，因此本案建设工程的开工条件适用通用条款34.1的约定。根据本案查明的事实，本案工程的《建设工程施工许可证》的发证时间是2014年4月24日，在此之前本案工程的开工不符合法定及双方约定的开工条件，因此一审判决认定本案工程的开工时间为2014年4月24日并无不当，本院予以维持。汕头猛狮公司上诉主张本案工程的开工时间为2013年2月3日事实依据不足，本院不予支持。关于本案工程住宅楼的实际竣工日期应如何认定的问题。根据省二建公司提交的《工程竣工验收申请表》显示，住，住宅楼的完成日期为2016年4月20日二建公司提交工程竣工验收的时间为2016年5月20日，本案工程的监理单位也同意省二建公司的竣工验收申请，在该申请表上加盖监理单位的公章并由总监理工程师签名确认。根据《合同》通用条款58.4约定，发包人在收到承包人提交的竣工验收申请报告后28天内组织验收，并在28天内予以确认或提出修改意见。本案汕头猛狮公司直至2016年12月30日才对住宅楼组织竣工验收，时间跨度七个多月，明显不符合上述条款关于组织验收的时间约定，属于不合理的时间跨度，因此一审判决认定汕头猛狮公司对住宅楼拖延验收有事实依据。根据《合同》通用条款38.2“除发生不可抗力时间导致发包人不能进行竣工验收外，实际竣工日期按照下列情况分别确定：……（2）承包人已按照第58.2款规定提交工程竣工验收报告，但发包人不按照第58.4款规定导致拖延验收的，以承包人提交工程竣工验收报告之日为实际竣工日期”的约定及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（二）项“承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期”的规定，一审判决认定省二建公司提交工程竣工验收申请的时间2016年5月20日为住宅楼的实际竣工日期并无不当，本院予以维持。汕头猛狮公司上诉提出省二建公司存在不按规定提交竣工资料或提交的资料不符合要求的情形，但没有相关证据支持，本院不予采信。关于商业综合楼的实际竣工日期应如何认定的问题。根据省二建公司提交的八份《工程中间验收交接记录》显示，省二建公司与汕头猛狮公司于2015年8月20日至2016年1月12日相继对商业综合楼的相关楼层进行交接验收，由汕头猛狮公司进行装修装饰。因上述《工程中间验收交接记录》载明的是对相关工程的中间验收，故不足以反映商业综合楼已经实际竣工验收。同时，汕头猛狮公司交接使用商业综合楼有关楼层是经与省二建公司协商一致，双方才为此签订《工程中间验收交接记录》，汕头猛狮公司并非未经省二建公司同意擅自使用商业综合楼相关楼层进行装饰装修，一审判决认定汕头猛狮公司擅自使用商业综合楼，并依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（三）项“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”的规定，认定2016年1月12日为商业综合楼的实际竣工日期，事实依据不足，本院予以纠正。根据《合同》通用条款57.2的约定，合同工程具备竣工验收条件，承包人应按照国家、省规定的工程竣工验收技术资料格式和要求，向发包人提交符合要求的完整竣工资料及竣工验收申请报告，合同双方当事人应按照第58条规定进行验收。直至二审，省二建公司仍没有证据证明有向汕头猛狮公司提交商业综合楼的竣工验收申请报告，也没有证据证明汕头猛狮公司对商业综合楼存在拖延验收的情况，根据《合同》通用条款38.2“除发生不可抗力时间导致发包人不能进行竣工验收外，实际竣工日期按照下列情况分别确定：（1）工程经竣工验收合格的，以承包人提交工程竣工验收之日为实际竣工日期……”的约定，商业综合楼于2017年3月30日通过竣工验收合格，故应以此日期确定商业综合楼的实际竣工日期。关于误期赔偿费应如何确定的问题。经本院认定，本案工程的开工时间为2014年4月24日，住，住宅楼的实际竣工日期为2016年5月20日业综合楼的实际竣工日期为2017年3月30日，故住宅楼的工期为757天，商业综合楼的工期为1091天，扣除工程因天气和政府管理原因停工14天，住，住宅楼的实际工期为741天业综合楼的实际工期为1077天。因双方约定的工期为720天，故住宅楼误期21天，商业综合楼误期357天。根据《合同》专用条款66.2关于误期赔偿费约定，每日历天应赔付额度为100000元，误期赔偿费最高限额是人民币陆佰万元。因该约定的赔付额度是针对本案工程猛狮国际广场，故应按照住宅楼、商业综合楼在本案合同工程的建筑面积比例分别确定两幢大楼的误期赔偿费每日应赔付额度。因本案商业综合楼误期达357天，结合商业综合楼经折算出来的误期赔偿费每日应赔付额度，省二建公司应承担的误期赔偿费已超过《合同》约定的最高限额600万元。《合同》约定的误期赔偿费实质为违约金，省二建公司要求调低违约金，根据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”因汕头猛狮公司、省二建公司均没有提交证据证明汕头猛狮公司因省二建公司逾期交付商业综合楼造成的实际损失情况，且汕头猛狮公司在2015年8月20日至2016年1月12日已经提前验收商业综合楼的相关楼层进行装修使用，双方当事人在《合同》约定的误期赔偿费600万元确实高于汕头猛狮公司的实际损失情况。本院综合衡量全案情况，对《合同》约定的误期赔偿费600万元予以调整，酌定省二建公司应支付汕头猛狮公司本案工程猛狮国际广场项目包括住宅楼和商业综合楼的误期赔偿费200万元，该款可同汕头猛狮公司应支付省二建公司的工程款予以相抵。因《合同》约定的误期赔偿费已具有惩罚性质，汕头猛狮公司再要求误期赔偿费计算利息，没有依据，本院不予支持。综上所述，汕头猛狮公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持汕头市澄海区人民法院（2018）粤0515民初1157号民事判决第一项、第五项、第六项、第七项及诉讼费负担部分判决；二、变更汕头市澄海区人民法院（2018）粤0515民初1157号民事判决第二项为：广东省第二建筑工程有限公司应付还汕头市猛狮房地产有限公司误期赔偿费2000000元、垃圾清运费4400元、赔偿维修费用损失39676.80元，合计2044076.80元。三、变更汕头市澄海区人民法院（2018）粤0515民初1157号民事判决第三项为：上述一、二项相抵后，汕头市猛狮房地产有限公司应付还广东省第二建筑工程有限公司工程款54236779.87元，于本判决生效之日起十日内付还，并支付该款自2018年7月28日起至判决确定还款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。四、变更汕头市澄海区人民法院（2018）粤0515民初1157号民事判决第四项为：广东省第二建筑工程有限公司在工程款54236779.87元和该款自2018年7月28日起至判决确定还款之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息范围内对位于汕头市澄海区国道324广益路口猛狮国际广场商业综合楼、住、住宅楼由广东省第二建筑工程有限公司建设的工程享有建设工程价款优先受偿权在2018年8月7日前已办理商品房预售登记、变更登记或消费者已交付超过50%购房款（在商品房担保贷款中，含消费者向银行所借款项）的房屋部分除外。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费54149.43元，由上诉人汕头市猛狮房地产有限公司负担27074.72元，被上诉人广东省第二建筑工程有限公司负担27074.71元。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长  陈瑞琳审判员  翁汉光审判员  吴伟峰二〇一九年四月二十九日法官助理范晓武书记员郑晓芸