辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽02民终1267号上诉人（原审原告）：陈志龙，男，1980年8月5日生，汉族，住内蒙古通辽市。委托诉讼代理人：艾伟，辽宁宏都律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大连亚泰科技新材料股份有限公司，住所地大连高新技术产业园区火炬路********，统一社会信用代码91210200751593687P。法定代表人：孙忠祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘艳，辽宁宪御律师事务所律师。委托诉讼代理人：金梦，辽宁宪御律师事务所实习律师。上诉人陈志龙因与被上诉人大连亚泰科技新材料股份有限公司劳动争议一案，不服大连高新技术产业园区人民法院（2018）辽0293民初2919号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈志龙上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人一审诉讼请求。一、被上诉人应依法支付经济补偿金。上诉人于2018年6月29日出具的离职申请是单方行为，不是真实意思表示，不能产生解除双方劳动合同的效力。上诉人因被上诉人未依法缴纳社会保险，以EMS向被上诉人邮寄解除劳动合同通知书，被上诉人应依法支付经济补偿。上诉人的经济补偿金金额符合法律规定。二、被上诉人应依法支付未签订劳动合同双倍工资。三、被上诉人应依法支付未休年休假工资。被上诉人未按法律规定安排上诉人休年假。上诉人请求的未休年休假工资未过诉讼时效。四、被上诉人应支付延长工作时间的工资，上诉人延长工作时间事实存在，结合上诉人实际工资情况和每月延长工作时间，计算出延长工作时间工资，依据充分，计算准确，且未超过诉讼时效。大连亚泰科技新材料股份有限公司辩称，不同意上诉人的上诉请求。一、上诉人与被上诉人的劳动合同于2018年6月29日解除，双方已办理了离职手续，离职后再未向被上诉人提供任何劳动，解除已生效。解除原因是上诉人因身体原因辞职，辞职系其主动自愿，不存在被迫辞职，辞职当时的理由与是否缴纳保险无关。上诉人所述的2018年10月14日邮寄的《解除劳动合同通知书》，被上诉人并未收到，而且这份解除通知与本案无关，不产生法律效力。上诉人系个人原因主动提出辞职，不属于法律规定应当支付经济补偿金的情形。二、上诉人要求被上诉人支付未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求已过时效。三、上诉人2017年应休5天年假已休完，2018年的3天年假也已休完，不存在此期间的未休年假，不应再支付其年假工资。四、吴勇不是考勤员，不存在吴勇签字的考勤。五、上诉人在被上诉人处工作属于计件工资，被上诉人没有强制安排上诉人延长工作时间加班，上诉人要求被上诉人支付加班费没有事实和法律上的依据。陈志龙向一审法院起诉请求：1、要求解除双方劳动关系；2、要求支付经济补偿金16,782.75元；3、要求支付未签订劳动合同双倍工资61,536.75元；4、要求支付未休年休假工资3,598元；5、要求支付延长工作时间工资93,280.26元。一审法院认定事实：2016年4月15日，原告入职被告公司工作，先后任操作工、班长职务，双方未签订书面的劳动合同。2018年6月29日，原告向被告递交《离职申请表》，载明申请辞职原因系身体原因，申请辞职日期及辞职日期均为2018年6月29日。原、被告于当日办理了工作交接手续，此后原告再未到被告处工作。原告工作时间实行三班倒，每个班次两人，固定的工作时间即上12小时、休24小时。原告的工资构成包括基本工资1,800元/月和计件工资。被告向原告发放工资至2018年7月，原告在解除劳动合同前十二个月的平均工资为5,594.25元。2018年10月10日，原告作为申请人以被告为被申请人向大连市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.解除双方劳动关系；2.支付经济补偿金11,188.5元；3.支付2017年10月至2018年2月未签订的劳动合同的双倍工资25,437.35元；4.支付2018年1月至今未休年假工资1,542元；5.支付延长工作时间工资23,200元。2018年10月12日，大连市劳动人事争议仲裁会作出大劳人仲不字【2018】第503号不予受理通知书。原告不服，诉至一审法院。一审法院认为，关于劳动关系解除的问题。劳动者提出辞职应当提前30日以书面形式通知用人单位。本案中，原告于2018年6月29日向被告提出辞职申请并与被告进行了工作交接，此后原告未再向被告提供任何劳动，被告亦未再向原告支付任何劳动报酬。由此可以看出，原、被告在2018年6月29日之后已不存在劳动法上的权利义务关系，可认定双方的劳动关系已于2018年6月29日实际解除。此后，原告又以被告违反法律规定为由通知解除劳动关系有悖上述事实，亦不符合法律规定。原告关于解除双方劳动关系的请求无事实和法律依据，一审法院不予支持。至于原告称由于操作间氢氧化镁粉尘严重超标，被告一直未采取有效的治理和防护措施，已严重危害了原告身体健康一节，鉴于原告对此未举证证明，该意见一审法院不予采纳。关于经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条规定，用人单位主动提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位才应当向劳动者支付经济补偿金。用人单位有下列情形之一，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的……。如前所述，本案原告系因个人原因辞职，原告的情况不符合上述法律规定，故原告要求被告支付经济补偿金16,782.75元的请求无事实和法律依据，一审法院不予支持。关于未签订劳动合同二倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，原告于2016年4月15日入职，被告未与原告签订书面劳动合同，被告应依法向原告支付2016年5月15日至2017年4月14日期间的未签劳动合同二倍工资差额。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案所涉未签劳动合同二倍工资属于惩罚性赔偿，不属于劳动报酬范畴，因此适用上述一年的仲裁时效。本案原告提起劳动仲裁的时间是2018年10月10日，已超过一年的时效期间，故原告要求被告支付未签订劳动合同二倍工资61,536.75元的请求，不予支持。关于未休年休假工资问题。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条之规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假；用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。本案中，被告提供的考勤表不具有相应的证明力，不能证明原告的应休年休假已休息完毕，故一审法院对原告2017年4月15日至2018年6月29日期间的未休年假工资报酬予以支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条之规定，原告年休假应为5天，故原告诉请的职工未休年休假工资应为2,572元（5,594.25元÷21.75天×5天×200%）。关于加班费问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。首先，原告入职时即对自己从事的工作岗位以及内容已经有了认识，并且愿意接受约定的岗位和工作制度，且原告已经按照此种制度工作长达两年时间。其次，原告的工作期间包含了吃饭休息时间，根据人体的正常需要，原告应当正常三餐进食，并非持续工作。最后，实行计件工资制应当先确定8小时制度工作内的合理劳动定额，在完成定额后用人单位安排延长工作时间的，应支付相应的加班费。本案中，原告未举证证明被告存在完成定额后安排其延长工作时间的情况。综上，原告要求被告支付延长工作时间工资93,280.26元的请求无据认定，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十六条、第八十二条，《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十条、第十一条，《职工带薪年休假条例》第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告大连亚泰科技新材料股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告未休年假工资2,572元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告陈志龙的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预付），由原告陈志龙负担8元，被告大连亚泰科技新材料股份有限公司负担2元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实属实。本院认为，关于双方解除劳动关系的原因一节。2018年6月29日，上诉人以“因身体原因”为由向被上诉人提出辞职，并经被上诉人同意，双方就解除劳动关系达成一致。因此双方解除劳动关系的原因系劳动者自身原因。上诉人现主张离职申请不是真实意思表示，不产生解除劳动合同的效力，与事实相悖且缺乏法律依据，一审法院不予支持正确，应予维持。关于被上诉人应否支付经济补偿金一节，如前所述，上诉人因自身原因辞职，不符合法定的用人单位支付经济补偿金的情形，一审法院对上诉人要求支付经济补偿金的请求不予支持正确，应予维持。关于上诉人主张的2016年5月至2017年3月11日期间的未签订书面劳动合同双倍工资一节。上诉人入职后，被上诉人未与上诉人签订书面劳动合同，应当依法支付上述期间的未签书面劳动合同的双倍工资。但上诉人就该请求于2018年10月提起劳动仲裁申请，已经超过法定的劳动仲裁时效期间。一审法院对此论述充分正确，应予维持。关于上诉人主张2017年4月15日至2018年10月17日未休年休假工资一节。用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。因双方劳动关系于2018年6月29日已经解除，故应当确定2017年4月15日至2018年6月29日期间上诉人应享受的应休未休年休假天数。上述期间内，2017年应休未休年休假天数为3天[（261天÷365天）×5天]、2018年应休未休假天数为2天[（180天÷365天）×5天]，合计5天，一审判决确定的未休年休假天数正确，上诉人主张7天缺乏事实依据及法律依据，本院不予支持。关于上诉人主张加班费一节。上诉人认可自己适用底薪加计件的工资制度，现要求按照计时工资制度支付延长工作时间的加班费，缺乏事实依据及法律依据，一审法院不予支持正确，应予维持。综上所述，陈志龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由陈志龙负担。本判决为终审判决。审判长  范瑞瑶审判员  梁 爽审判员  曾国救二〇一九年四月十八日书记员  王 澜