内蒙古自治区磴口县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）内0822民初2411号 原告：郭其宏，男，1954年11月29日出生，汉族，住内蒙古自治区巴彦淖尔市磴口县。 委托诉讼代理人：郭菲楠，女，1984年2月1日出生，汉族，住北京市朝阳区。系郭其宏女儿。 委托诉讼代理人：吴晓天，磴口县法律援助中心援助律师。 被告：磴口县巴镇创新广告喷绘装饰（以下简称创新广告），统一社会信用代码：×××。住所地：磴口县。 经营者：李金锁，男，1976年6月4日出生，汉族，住内蒙古自治区巴彦淖尔市磴口县巴镇东风路华苑小区门店。身份证号码：×××。 委托诉讼代理人：熊丽娜，女，1975年2月23日出生，汉族，住内蒙古自治区巴彦淖尔市磴口县巴镇东风路华苑小区门店。系李金锁妻子。身份证号码：×××。 委托诉讼代理人：王红，内蒙古蒙宁律师事务所律师。 原告郭其宏与被告创新广告提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年12月3日立案后，于2018年12月24日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，于2019年3月11日依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郭其宏及其委托诉讼代理人郭菲楠、吴晓天和被告创新广告的经营者李金锁及其委托诉讼代理人熊丽娜、王红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告郭其宏向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告支付因提供劳务受害赔偿医疗费202131.25元、住院伙食补助费11200元，合计213331.25元。其他赔偿费用待鉴定后予以追加。鉴定后，原告将该项诉讼请求变更为要求被告支付医疗费141491元、误工费13608元、护理费6804元、住院伙食补助费7770元、营养费6300元、伤残赔偿金39950元、后续治疗费14000元、精神抚慰金3500元、鉴定费1869元，合计235293元。2.由被告承担案件受理费、鉴定费。事实和理由：2017年11月26日下午15时许，原告受雇于被告在磴口县巴镇原医药公司大院内给被告的车间门上安装牌匾，在安装过程中不慎坠落造成身体受伤，后由工友潘某打电话告知了李金锁，李金锁过来后开车将原告送磴口县人民医院救治，原告伤被诊断为：髋臼粉碎性骨折、髂骨骨折、左侧桡骨远端骨折等伤。后原告住院治疗6天后，转巴彦淖尔市医院救治，住院33天后，由于并发症又转北京市朝阳医院急诊抢救中心住院72天进行治疗。原告治疗期间，李金锁只付了10000元医疗费，后续的费用均由原告支付。期间双方就赔偿事宜一直没有达成一致。原告认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条规定，雇员在雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案双方之间因被告雇佣原告提供安装劳务，故双方之间形成劳务合同关系，原告是在为被告提供劳务过程中受伤的，被告作为雇主应当承担对原告的赔偿责任，故诉至法院。 被告创新广告辩称，请求人民法院驳回原告的诉讼请求，本案诉讼费用由原告承担。事实和理由：2017年11月26日11:30分左右，被告给原告打电话询问其是否有时间给被告库房更换喷绘布，原告说抽时间给更换。在当天下午大约2时30分左右，郭其宏经常雇佣干活的工人给被告打电话说郭其宏在库房门前受伤了。被告询问受伤原因，该工人说郭其宏准备安装牌子，但还没开始就从自己的梯子上掉下来。被告到现场看到郭其宏和他雇佣的工人在场，郭其宏自认说自己疏忽大意，梯子搭的太低。于是被告和他雇佣的工人一起将郭其宏送往磴口县医院，后原告女儿来了以后说看病没钱，向被告借钱称以后会还。出于人道主义被告给了原告10000元。郭其宏以往承揽安装，都是口头协议，喷绘布都是每平米20元计算，一切安装所需要的工具包括胶水、电钻、梯子、脚手架等都是承揽人自备。综上，答辩人认为：1.郭其宏还没有开始安装就受伤了，他在什么时间、什么地点受的伤，对此答辩人表示疑问。2.纵然是郭其宏在承揽安装被告牌子中造成受伤的事实成立，根据法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担责任。所以答辩人认为原告的伤是承揽安装失误及操作不规范造成的，与答辩人无关。3.根据《合同法》第十条规定，当事人订立合同有书面形式和口头形式，因此口头形式承揽也是有效的。故原告和答辩人之间属于承揽关系，被告对原告提起的提供劳务者受害责任纠纷一案没有过错和责任，不应当承担任何责任。同时，关于医疗费，根据原告诉状中称因所谓的并发症转到北京市朝阳区急诊抢救中心入院治疗，原告无任何证据证实该次治疗并发症是由于本次受伤所导致的，不具有任何因果关系。关于误工费应按120天计算、护理费和营养费应按60天计算。伤残赔偿金应以农村标准计算。精神抚慰金主张不合理。 原告为支持其诉讼主张，向本院举出如下证据：1.证人潘某、魏某出庭作证的证人证言。2.住院结算票据三张、磴口县人民医院住院病案、费用明细清单各一份；巴彦淖尔市医院住院病案一份；北京朝阳急诊抢救中心住院病案、费用明细清单、诊断证明各一份，证明原告受雇于被告，在给被告安装牌匾的喷布时受伤，在磴口县医院住院6天，医药费花销10845.01元；在巴彦淖尔市医院住院33天，医药费花销104631.43元；在北京朝阳急诊抢救中心住院72天，医药费花销86654.81元。共计住院111天，花费医药费202131.25元，造成原告左髋臼骨粉碎性骨折、左髋臼术后感染、左桡骨远端粉碎性骨折、骨盆骨折、尿道损伤的事实。3.被告的营业执照一份，证明被告从事媒体广告发布、喷绘、写真、发光字、霓虹灯、制作牌匾、墙体广告、室内外装饰服务。4.创新广告门市部照片两张，证明原告给被告安装牌匾的喷布高于2米，属于国家规定的高空作业。4.原告郭其宏的低保证、关燕出具的证明一份，证明原告的主要生活来源是低保，平时给别人打零工补贴家用，不具备独立承揽牌匾制作、安装的能力和技术。5.巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所鉴定意见书、发票各一份，证明原告因给被告提供劳务受伤鉴定为十级伤残，误工期180天、护理期90天、营养期90天，后续治疗费需20000元以及因鉴定花费2750元的事实。 经质证，原告对证人证言无异议。被告创新广告对原告所举的1号证据中魏某的证人证言无异议，对潘某的证人证言不认可，认为证人潘某和原告经常一起干活，存在利害关系，证人证言不能说明问题。对2号证据无异议。对3号证据真实性认可，不认可举证意图，因为图片上原来的牌子也是原告给安装的，而这次还没有安装原告就受伤了；同时从营业执照上可以看出，被告的营业范围中不存在安装业务，就不存在雇佣原告从事该工作，而且原告作为长期从事安装的个体，其向被告承揽业务是有事实依据的。对4号证据中的原告低保证无异议，对关燕出具的证明不认可，认为证明人关燕以前也是打工的，才开美工部一年时间，且其证明内容与本案无关。对5号证据的真实性认可，不认可举证意图，认为原告是在承揽工作中受伤的，理应由原告本人自行承担责任，与被告无关。 被告创新广告公司为支持其抗辩主张，向本院举出如下证据：1.证人唐某、包某、王某出庭作证的证人证言。2.磴口县各美工部出具的证明七份，证明原告和被告之间系承揽关系。 经质证，被告创新广告对三位证人的证人证言无异议，且根据证人王某陈述，原告和被告之间是承揽关系，但证人王某陈述每天150元或者200元是指喷绘工作，并非本案涉及的安装工作。原告郭其宏对被告所举的包某的证人证言无异议；对证人唐某陈述的制作广告由制作者进行设计、制作和安装过程认可，但原告并没有给证人安装过喷布，故对证人的该部分陈述不认可；对证人王某陈述被告雇佣原告干安装工作每天150元或200元的内容无异议，不认可证人陈述原告长期从事安装工作，认为原告确实有安装技术，但原告主要的生活来源是以提供劳动力来维持生活的，所以证人证言可以证实被告从事的业务完全是因为由制作、设计、安装一整套流程，而原告只是提供了劳务，可以认定原告与被告之间属于雇佣关系。对被告所举2号证据不认可，认为该证据的真实性存有异议，且该证据和本案无关，不能证明原、被告之间存在承揽关系。 本院认为，原告所举的1号证据中魏某的证人证言因原、被告双方均无异议，予以采信，对潘某的证人证言因没有其他证据加以佐证且被告不予认可，故对该证人证言不予采信。对原告所举2号证据因被告无异议，依法予以采信。对原告所举3号证据系对被告经营范围的客观反映，依法采信。对原告所举4号证据中原告的低保证依法采信，对关燕出具证明因证人未出庭作证，不予采信。对原告所举5号证据因被告对其真实性无异议，依法采信其真实性。 对被告所举1号证据中包某的证人证言因原告无异议，予以采信；对唐某、王某的证人证言中原、被告双方认可的部分予以采信。对被告所举的2号证据因证人未出庭作证，不予采信。 根据当事人陈述和上述有效证据，经审理查明，2017年11月26日下午，原告郭其宏在磴口县巴镇原医药公司院内为被告创新广告安装其库房上的广告布时不慎从梯子上掉落摔伤，被告创新广告的经营者李金锁接到原告受伤的消息后，将原告郭其宏送到磴口县人民医院救治，郭其宏于2017年11月26日-2017年12月2日在磴口县医院住院治疗6天，支出医疗费10845.01元。因医疗条件限制原告转院到巴彦淖尔市医院，于2017年12月2日-2018年1月4日住院治疗33天，支出医疗费104631.4元。后由于术后感染原告郭其宏又转院到北京朝阳急诊抢救中心，于2018年1月4日-2018年3月17日住院治疗72天，支出医疗费86654.81元。后原、被告双方未就赔偿事宜达成一致意见。 另查明，被告创新广告的经营者李金锁向原告郭其宏支付了10000元。 本院认为，本案的争议焦点为：一、本案属于提供劳务关系还是承揽合同关系。二、原告郭其宏诉讼请求的各项费用是否合理。关于第一个争议焦点，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”由此可以看出承揽合同需要承揽人具备一定的专业技术按照定作人的要求向定作人交付劳动成果的法律关系。提供劳务关系是根据当事人的约定，提供劳务者按照接受劳务者的指示，在一定或者不定的期限内利用雇主提供的条件提供劳务，雇主向提供劳务者支付劳动报酬的关系。提供劳务关系注重提供劳务者无形的劳务给付，以供给劳务本身为目的，且接受劳务一方可以随时干预提供劳务一方的工作。本案中，原告郭其宏在磴口县范围内和多家广告喷绘公司都有过安装喷绘布以及美工字的工作，但均是按照广告公司要求的位置或者布局完成，而且其安装的喷绘布及美工字均是由广告公司制作完成后提供给其安装，郭其宏本身并没有自由决定权，故郭其宏对于喷绘布的安装系提供劳动力完成。而被告创新广告陈述其对外承接一项美工业务是按照客户的要求从设计、制作到安装整个过程，并将安装好的整体成果交付给客户，后客户和其结算价款。这一过程系创新广告的承揽业务，其中的安装部分系整个承揽业务的一个组成部分。因此郭其宏在给创新广告安装其库房喷绘布的行为应为提供劳务关系。关于第二个争议焦点，被告辩称原告从巴彦淖尔市医院转院到北京朝阳急诊抢救中心无转院依据且不合理，但巴彦淖尔市医院出院诊断中明确郭其宏为术后感染，建议转上级医院治疗，且原告的几次住院治疗具有连续性，因此转院治疗具有合理性，对被告的抗辩理由不予支持。 对于本案赔偿费用是否合理，本院认为原告请求的合理费用包括： 1.医疗费。三次住院费用共计202131.22元。 2.误工费。误工天数酌情支持150天，参照上一年度居民服务业、修理和其他服务业职工平均工资39654元，108元/天×150天＝16200元。 3.护理费。护理费酌情支持75天，核减原告自认请护工护理10天，剩余护理天数为65天。参照上一年度居民服务业、修理和其他服务业职工平均工资39654元，108元/天×65天＝7020元。 4.住院伙食补助费。住院共计111天×100元/天＝11100元。 5.营养费。医嘱中明确要求加强营养，营养期酌情支持75天，参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天×75天＝7500元。 6.残疾赔偿金。虽然原告的户籍地在磴口县乌兰布和农场，但原告的低保证能够证明其在磴口县和平社区居住，故其伤残赔偿金计算标准应参照上一年度自治区城镇居民人均可支配收入35670元×16年×10%＝57072元。 7.后续治疗费用20000元。 8.精神抚慰金。十级伤残酌情支持3000元。 9.鉴定费2669.9元。 以上合理费用共计326693.12元。因本案为提供劳务者受害责任纠纷，雇员在从事雇佣活动中遭受的人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告创新广告作为雇主应当承担主要责任，原告郭其宏作为成年人，对于高空安装喷绘布的危险应当预见而未预见，应当承担次要责任。根据本案的具体情况和双方的过错程度，综合认定原告承担30%的责任、被告承担70%的责任为宜。因此被告创新广告应当赔偿原告各项费用共计228685元，核减其已经支付的10000元，最终被告应支付原告各项费用共计218685元。 综上，原告诉讼请求的合理部分应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告磴口县巴镇创新广告喷绘装饰（经营者李金锁）于本判决生效后十日内支付原告郭其宏医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费共计218685元； 二、驳回原告郭其宏的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4830元，由原告郭其宏负担250元，由被告磴口县巴镇创新广告喷绘装饰负担4580元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。 审 判 长  武晓燕 审 判 员  张婷婷 人民陪审员  白 雪 二〇一九年四月二十三日 书 记 员  邱 晨