甘肃省渭源县人民法院民 事 判 决 书（2018）甘1123民初2400号原告（反诉被告）赵永录，男，1973年11月24日出生，汉族，甘肃省渭源县人，农民，住甘肃省渭源县。委托诉讼代理人：王亚鹏，甘肃通源律师事务所律师，特别代理。被告吴红玲，女，1961年11月11日出生，汉族，甘肃省渭源县人，农民，住渭源县。被告马亚平（反诉原告），男，1985年10月13日出生，汉族，甘肃省渭源县人，农民，住渭源县。(未到庭)委托诉讼代理人：吴红玲，基本情况（略），系马亚平母亲，特别代理。原告赵永录与被告吴红玲、马亚平农村建房施工合同纠纷一案，本院于2018年11月2日立案受理后，被告吴红玲、马亚平提起反诉，对本诉与反诉依法适用普通程序合并公开开庭进行了审理。原告赵永录第一次开庭未到庭，第二次开庭到庭参加诉讼，其委托代理人王亚鹏到庭参加诉讼，被告吴红玲到庭，被告马亚平未到庭，委托吴红玲到庭参加诉讼。赵永录向本院提出诉讼请求：要求判令被告支付拖欠的工程款33400元，违约金13040元，共计46440元，事实与理由：二被告系母子关系，2015年8月10日，被告吴红霞的丈夫，也就是马亚平父亲马俊元代表家庭与原告签订了关于农村建房的《合同书》，约定由原告以包工包料的方式承建二被告家庭所有的位于渭源县大安乡自建房一处，占地面积69.8平方米，建筑面积115.4平方米，约定每平方米承包价格1000元。双方协议达成后，原告招募工人进行施工，2016年4月，建设的房屋竣工完成，在施工过程中加盖了二层部分工程，约定另外支付工程款15000元，次月，原告将竣工的房屋交付被告使用。按照双方协议，被告应支付原告工程款130400元，被告在原告多次催促下先后给付了97000元，下欠33400元至今未付。2017年，马俊元因病去世，原告与二被告协商清偿工程款未果，形成纠纷。吴红玲、马亚平答辩并反诉称：2015年8月10日，赵永录与马俊元（吴红玲丈夫、马亚平父亲）签订的《合同书》明确约定，材料由赵永录购进，马俊元验收，但由于在建房过程中马俊元病重无法到现场监工，赵永录乘机用劣质材料建房造成房屋墙皮脱落，严重漏水，在建房过程中也未按我方的设计建房，造成占地面积小于双方约定的面积，分割墙也未建造，墙是单墙。赵永录未经马俊元及家人验收合格的情况下，将不能正常使用的房屋单方强行交付，马亚平多次要求赵永录采取补救措施，但赵永录总是推诿不采取补救措施。故请求驳回原告的诉讼请求，并反诉要求原告赔偿被告损失38000元。针对被告马亚平的反诉，原告辩称，1、被告主张没有到过现场、没有监工与事实不符，本案所涉房屋被告并没有提供书面的详细的设计图纸，原告作为房屋的承建方从房屋划线确定地基开始到主体完工都是在被告丈夫的要求下履行施工义务的，其主张房屋占地面积小于所谓的约定面积不符合客观事实，该房屋的建设时间自2015年8月到2016年4月将近1年时间被告作为房东没有到过现场，于情于理都说不过去，至于被告诉称的房屋墙皮脱落原告已经按照当时的建筑要求用麻刀灰进行了粉刷，在房屋使用过程中灰体脱落属自然现象，原告不应承担该项责任。另外对被告主张的房屋漏水的事实也是在被告使用过程中告知原告的，该房屋建成是在2016年4月份，次月就交付被告，按照双方约定的质量保证期限1年计算，保证期限截止于2017年5月1日之前，2017年到2018年8月被告还清偿了原告数万元的工程款项，而此后又以房屋漏水为由拒付剩余的款项，缺乏合理性依据，很难在房屋建设完成2年多的时间内确定漏水原因是建设原因还是使用不善的原因，对于被告主张的房内墙体建设未完成的事实，该墙体是在工程竣工后被告另行主张建设的，属于合同外的新建部分，在原告要求被告另外支付建设费用被告拒绝的情况下导致新建墙体未完成，这不属于房屋整体建设的内容，原告不存在违约情形。2、对于被告主张的造成巨大经济损失的答辩，原告认为很大原因是被告使用过程中造成的墙皮脱落等情形，其处理防水也是在使用过程中履行的修缮义务，这与原告无关，故其答辩请求不能成立。针对本案被告马亚平的反诉，基于原告的上述事实情况，认为被告反诉原告赔偿经济损失38000元没有事实依据，该损失也没有实际产生，更无法证明其所谓的损失与原告的建设行为有任何直接的关系，故认为其反诉不应当受到法律支持，请依法驳回。庭审中原告变更诉讼请求为要求支付工程款25400，违约金10000元，共计35400元。经归纳本案争议焦点为：1、房屋面积是否符合约定；2、房屋漏水由谁承担责任；3、墙皮脱落情况；4、内墙是否包含在合同内；5、墙体的建造是否符合约定。庭审中，原告围绕诉讼请求举出《合同书》1份，照片1张，经质证，二被告无异议，予以认定。被告围绕自己的答辩请求举出：1、证明1份，以证实原告建造的房屋面积小于双方约定的门面，约定宽度为5.62米，实际宽度为5.2米；2、委托书1份，微信转账单1份，以证实房屋并未交付，为了维修支出费用2000元；3、现场照片9张以证实房屋存在漏水现象；4、收条照片一张；5、微信聊天记录1张。根据审查认定的证据及当事人陈述，本院经审理认定事实如下：2015年8月10日，马俊元（吴红玲丈夫、马亚平父亲）作为甲方与乙方赵永录签订《合同书》1份，约定“一、双方以每平米1000元，不包括门窗，包括电，不包括水的安装，达成协议，不包括除房屋以外的建设材料和施工资金。…。三、必须是甲方提供建设技术和设计，材料由乙方购进，甲方验收，质量问题，如甲方发现有不达标必须告知乙方，出现问题还是更改。乙方必须遵守甲方的混凝土、砖、瓷砖的设计和要求。四、付款方式：乙方开工之日付30000元（肆万元），在封顶之日付40000元（肆万元），其余的在2016年6月1日时付清，如不遵守，违约者，在建房之日起按房款的10％的违约金。（以后为手写）二层后院建筑总共15000元，保质期1年。”协议达成后，原告组织人员施工，建成二层楼房一幢，工程总造价为130400元，二被告已向原告支付105000元。房屋建成后屋顶存在渗水、室内有墙皮脱落的现象，对于剩余25400元，二被告拒付。经双方协商，二被告为了维修房屋渗水自行购买彩钢支出2700余元，自行进行了维修。诉讼期间，在法院工作人员现场查看时，房屋仍有渗水现象。本院认为，马俊元与原告赵永录签订的农村建房施工合同是双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，应为有效，双方均应全面履行。被告方提出的面积、内墙修建造问题,因合同约定由被告方提供设计，被告方未能提供证据证实原告建造房屋界址、内墙修建与马俊元提供的设计不符；被告方提出墙体为单墙，但被告方不能明确何处的墙体为单墙，是承重墙还是分割墙，是否影响整体安全使用，故对被告以上辩称、反诉理由不予采信。原告就验收、交付、房屋质量在保质期内符合约定的使用功能负有举证责任，但其未提供证据，其修建的房屋确实存在渗水、墙皮脱落现象，也已给被告造成了损失，故应在应付工程款中作相应扣除，因双方均不申请鉴定，造成损失的具体数额无法准确确定，参照房屋总造价和双方陈述及被告方修理支出，酌定为6400元，对原告违约金的请求，不予支持。对于被告的反诉请求，因已作了扣除，其也未提出相应证据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法法》第六十四条第一款之规定，判决如下：由被告吴红玲、马亚平给付原告赵永录工程款19000元，于本判决生效后30日内付清。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。驳回原告其他诉讼请求。三、驳回被告马亚平的反诉请求。案件受理费961元，由原告负担600元，二被告负担361元，反诉案件受理费750元，由二被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。本判决书生效后，当事人在规定的时限内不履行义务的，对方当事人可向本院申请执行，提出申请执行的期限为本判决书规定的履行期限届满后次日起两年内。审 判 长  施得军人民陪审员  李进军人民陪审员  苏继荣二〇一九年四月三日书 记 员  张景杭