广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤01刑终464号原公诉机关广东省广州市花都区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨某洁，男，1985年2月14日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地贵州省黔东南苗族侗族自治州镇远县。因犯盗窃罪于2009年1月2日被浙江省宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑四年六个月，2012年5月5日刑满释放；因本案于2018年2月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月2日被逮捕。现羁押于广州市花都区看守所。指定辩护人许悦敏，广东广信君达律师事务所律师。广东省广州市花都区人民法院审理广东省广州市花都区人民检察院指控原审被告人杨某洁犯盗窃罪一案，于2018年12月25日作出（2018）粤0114刑初1909号刑事判决。原审被告人杨某洁不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，并听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原审法院审理查明：2013年6月7日凌晨，被告人杨某洁伙同同案人杨某平（已判刑）经商谋后，去到浙江省永嘉县桥头镇胜丰村31号，撬窗进入被害人朱某某的铜厂，窃取铜带1600余斤。经价格鉴定，被盗铜带价值33920元。2013年8月22日，被告人杨某洁伙同同案人杨昌平（已判刑）去到浙江省永嘉县石埠头村埠发街1号，撬窗进入被害人蒋某红铜厂内，窃取厂内的五卷铜带，并由同案人杨某发（已判刑）负责接送。经价格鉴定，被盗铜带价值21200元。2013年8月25日凌晨，被告人杨某洁伙同同案人杨某平、“猫仔”（另案处理）经商谋后，去到浙江省永嘉县桥头镇桥西北路560号，进入被害人李某东铜厂内，窃取厂内的铜废料、铜制半成品和铜带，后将铜制品运到浙江省永嘉县桥头镇殿前村出租屋时被他人发现。案发后，被盗铜废料、铜制半成品和铜带被追回并返还被害人李某东。经价格鉴定，被盗铜废料、铜制半成品和铜带等物品价值共计19306元。2017年12月27日凌晨，被告人杨某洁去到广州市花都区南航碧花园月亮湾大道B061别墅，窃取被害人洪某良的男装单肩包一个、钱包一个，包内有三台苹果手机（土豪金苹果5S一台、银色苹果6一台、苹果7PLUS一台）、现金21000多元（面额全部100元、分两叠及一些散钱）及多张银行卡。经价格鉴定，苹果5S手机、苹果6手机、苹果7plus手机、男装单肩包共价值7607元。2018年2月初的一天，被告人杨某洁去到广州市花都区南航碧花园月亮湾三街7号B096号别墅，试图入户盗窃被害人戴某某的财物，因未发现有价值的物品而离去；当日，被告人杨某洁接着去到广州市花都区南航碧花园月亮湾大街13号的后花园，撬开落地门入户，盗窃被害人陈某的啤酒、XO洋酒、鸡翅用来食用，在餐桌上的报纸写毛笔字（“我是小偷人上人”），并窃取被害人陈某放在储藏室纸箱内的五粮液白酒2瓶、轩尼诗X0洋酒2瓶。经价格鉴定，被盗的轩尼诗X0酒2瓶、五粮液酒2瓶、X0洋酒价值5776元。综上，被告人杨某洁共盗窃6次，盗窃金额108809元。2018年2月24日，公安人员在广州市花都区狮岭镇益群村和谐出租屋301房抓获被告人杨某洁，并扣押其苹果5手机1台、银色苹果手机1台、金色苹果7手机1台、刀1把、金色鹰状摆设品1件、单肩包1个、钱包1个、银行卡6张、白酒瓶2个、洋酒瓶1个、洋酒5瓶、银色纪念币1枚、熊某的身份证1张。破案后，公安人员向被害人洪某良发还银行卡6张、金色苹果5S手机1台、银色苹果6手机1台、金色苹果7PLUS手机1台、单肩包1个、向被害人田某某发还五粮液白酒1瓶、洋酒3瓶。原审法院认定上述事实有抓获经过、情况说明、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还物品清单、罪犯档案资料、（2013）温永刑初字第1244号刑事判决书、被告人杨某洁的身份情况，证人祁某桥、叶某兰、喻某、田某梅的证言，被害人戴某锋、陈某、蒋某红、李某东、朱某某、洪某良的陈述，同案人杨某平、杨某发的供述、被告人杨某洁的供述及其对案发现场、起获物品的指认，永价认[2013]鉴字279号价格鉴定结论书，穗花价认定[2018]253号价格认定结论书，穗公花勘[2017]C2282号、穗花公勘[2018]C296号、穗花公勘[2018]C303号现场勘验检查工作记录，穗花公（司）鉴（痕检）字[2018]00049号鉴定书，穗花公（司）鉴（DNA）字[2018]00762号鉴定书等证据证实。原审法院认为，被告人杨某洁无视国家法律，多次盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人杨某洁盗窃的行为，依法应适用“处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。在第5次盗窃犯罪中，被告人杨某洁已着手实施犯罪，因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚或者减轻处罚；被告人杨某洁如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人杨某洁曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。综合考量被告人的犯罪情节、手段、悔罪表现、社会危害程度及部分赃物已起回等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人杨某洁犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金一万元；二、责令被告人杨某洁退赔违法所得21000元给被害人洪某某；退赔违法所得1099元给被害人陈某；三、责令被告人杨某洁对浙江省永嘉县人民法院（2013）温永刑初字第1244号刑事判决书中第三判项中的责令退赔部分与同案人杨某平、杨某发共同承担赔偿责任。上诉人杨某洁上诉辩称：原判量刑过重。2013年8月22日的盗窃事实中，盗窃物品价值认定过高，每卷铜带应为60斤；其事后主动退赃，如实供述自己的罪行。请求本院从轻处罚。上诉人杨某洁的辩护人所提辩护意见是：（1）对公诉机关指控上诉人杨某洁的犯罪事实和罪名没有异议。（2）上诉人具有法定或酌定的从轻或减轻处罚的情节，上诉人案发后经积极退赃，到案后一直如实供述、主动认罪，认罪态度良好。（3）原判认定2013年8月22日盗窃事实中涉案金额为21200元的证据不足。综上，请求本院从轻处罚。经审理查明，上诉人杨某洁多次盗窃他人财物的事实，有经原审庭审出示并经法庭质证、认证的证据证实，证据来源合法，且确实、充分，本院对原判认定的事实予以确认。但关于盗窃次数，由于第五、六宗盗窃事实发生于同一时间段，且系在同一地点连续作案，应当认定为盗窃一次，故总的盗窃次数应为五次，盗窃金额为108809元，本院对此依法予以纠正。关于上诉人杨某洁及其辩护人所提上诉意见和辩护意见，经查：（1）关于2013年8月22日盗窃事实中涉案金额认定过高的意见。被害人报案称共被盗窃十卷。同案人杨某平供称，共盗窃五卷。上诉人杨某洁归案后在侦查阶段并未供认该宗事实。原判基于有利于被告人的原则，认定被盗窃铜带共计五卷。至于铜带的价值，既有价格鉴定意见和被害人的报案陈述为证，也有其他事实中的铜带价值作为参考。根据同案人杨某平的供述，在本宗盗窃事实中，共计销赃获利8000多元，而根据第一宗事实中的销赃价格每斤10元计算，本宗事实中的盗窃铜带重量应为800多斤，也不可能是上诉人所述的共计300斤。因此，原判认定的价值具备可信性。（2）关于量刑过重的意见。原判量刑已充分考量上诉人杨某洁的犯罪情节、手段、社会危害程度及悔罪表现等，并无不当。综上，上诉人杨某洁及其辩护人所提上述意见理据不足，本院不予采纳。本院认为，上诉人杨某洁多次盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应予以惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。(此页无正文)审判长 徐 兵审判员 杨梅珍审判员 蔡丽君二〇一九年四月二十四日书记员 梁雪玲林若乔