湖北省公安县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1022民初10号原告：荆州市汇智装饰工程股份有限公司，住所地湖北省荆州市沙市区徐桥村共创欧美龙家居建材展览中心，统一社会信用代码91421000MA48820000。法定代表人：王雄，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢张健，湖北利楚律师事务所律师。委托诉讼代理人：饶为为，湖北利楚律师事务所律师。被告：公安县印象娱乐会所，住所地湖北省公安县斗湖堤镇潺陵大道与荣军路交汇处公安信达城市广场****，统一社会信用代码92421022MA4CEP5CXU。经营者：金虎，男，1987年7月7日出生，汉族，住湖北省公安县。委托诉讼代理人：陈磊,湖北维力律师事务所律师。原告荆州市汇智装饰工程股份有限公司与被告公安县印象娱乐会所装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告荆州市汇智装饰工程股份有限公司法定代表人王雄及委托诉讼代理人谢张健、被告公安县印象娱乐会所经营者金虎及委托诉讼代理人陈磊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告荆州市汇智装饰工程股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告立即支付原告剩余工程款共计人民币575000元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告于2017年11月24日签订了一份《室内装饰装潢装修工程施工合同》，合同约定由被告将位于公安县信达广场3楼建筑面积为1114平方米的KTV室内装修工程发包给原告施工。合同约定的施工期为2017年11月27日至2018年1月15日，工程总价款为125万元。付款方式为：预付工程款350000元，25天后支付工程款300000元，45天后支付工程款250000元，工程竣工验收后2月13日之前付款150000元，营业后一年内分月付清尾款200000元（每月支付20000元）。原告施工队进场后，被告陆续向原告支付工程款计人民币665000元，加上被告在与原告签订合同前支付的10000元订金，被告共支付给原告675000元，现尚有575000元未支付。在施工过程中，被告没有按照合同约定时间按期付款，且工程竣工后，被告拒不验收，也不支付剩余工程款，直接于2018年1月底开始营业，被告的违约行为已给原告造成了重大损失。被告公安县印象娱乐会所辩称，1.请求驳回原告诉请。原告在施工过程中存在多处违约行为，原告没有在合同约定期限内完成施工工程，超过合同约定施工期限后原告以自身经济状况为由明确表明无法继续履行合同，且在被告多次要求原告继续施工情况下原告也未完成全部施工工作，所涉工程中部分项目由原告在不得已情况下另行寻找施工团队完成。根据双方签订的合同约定，本案所涉工程为包工包料，但是原告在施工过程中所用材料、设备品牌、规格等均不符合双方合同约定，原告在材料进场时也没有按照合同约定由被告进行验收，导致本案所涉工程装饰装修后实际效果与原告提供的设计效果图相差甚远，根据双方合同第12条的约定，被告有权拒绝支付剩余款项，并有权追究原告违约责任；2、原告称被告仅支付675000元工程款与事实不符，原告已实际支付给被告的工程款至少有900928元。本院经审理认定事实如下：2017年11月24日，原告荆州市汇智装饰工程股份有限公司（乙方）与被告公安县印象娱乐会所（甲方）签订《室内装饰装潢装修工程施工合同》，合同约定由被告将位于公安县信达广场3楼建筑面积为1114平方米的KTV室内装修工程发包给原告施工。承包方式为原告包工包料，由被告委托原告设计施工图纸，合同约定的施工期为2017年11月27日至2018年1月15日，原告出具了工程预算书，工程造价总价款为125万元，付款方式为：预付工程款350000元，25天后支付工程款300000元，45天后支付工程款250000元，工程竣工验收后2月13日之前付款150000元，被告营业后一年内分月付清尾款200000元（每月支付20000元）。合同条款中关于工程质量验收部分约定：未办理验收交付手续，被告（甲方）使用房屋视为质量验收合格，由此引发的后果由被告（甲方）负责。2018年1月17日，因被告未能如期支付工程款项及双方对装修细节问题产生分歧，原告撤离施工现场，双方就后续施工问题进行了口头协商，后被告公安县印象娱乐会所于2018年1月底开始营业。2018年3月，被告以原告未安排人继续施工为由，自己另请他人完成了收尾工程，但原告则认为合同项下的工作量已经全部完成，所谓收尾工程只是因为被告对原告完成的部分工程装修效果不满意而反复拆除重做导致的。双方对该装饰装修工程至今未办理结算。该装修工程在施工过程中，被告公安县印象娱乐会所陆续给付了原告荆州市汇智装饰工程股份有限公司工程款901468元，其中包括增补项目制作吧台费用20000元（不在原装饰合同项内）、被告代原告支付给“明生水电”的水电费30928元、清理场所支付的卫生费540元。减去增补项目修建吧台的费用，被告公安县印象娱乐会所实际给付了原告荆州市汇智装饰工程股份有限公司合同约定价款中的工程款881468元。诉讼过程中，被告说明工程预算书上载明的具体施工项目及用料与实际装饰情况多处不一致，原告也表示认可部分项目确实与工程预算书上载明不一致。对工程实际造价是否需要鉴定的问题，经征询原、被告意见，双方均认为装饰工程投入使用已久、达不到鉴定预期目的，且对鉴定费的缴纳达不成协议，双方均不要求鉴定。上述事实，有原、被告提交的相关证据及庭审笔录在卷佐证，并经庭审举证、质证，可以采信。本院认为：合同双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告荆州市汇智装饰工程股份有限公司与被告公安县印象娱乐会所于2017年11月24日签订的《室内装饰装潢装修工程施工合同》系双方的真实意思表示,该合同未违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效。被告未按合同约定的时间分期给付工程款，但在装修过程中，有部分装修项目原告也未按工程预算书上确定的标准予以装修，双方均存在违约情形。原告已将涉案工程于2018年1月17日交付给被告，且被告已于2018年1月底开始营业。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第(三)项“建设工程未竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期”的规定,被告已于2018年1月17日实际接收涉案工程,并于2018年1月底开始正式营业,故应当认定涉案工程已经竣工验收。虽然被告主张涉案工程有部分项目未完工，但其并未举证证明其主张,且自涉案工程交付使用至今已一年多时间,故对其主张本院不予采信。但由于双方均认可工程预算书上载明的部分具体施工项目及用料与实际装饰情况确实存在不一致情形，故对该部分有争议的工程款应在被告应付工程款中作相应扣减。因双方无法确定该部分工程款的具体金额，考虑双方均存在违约情形，根据公平原则，本院酌定被告应给付剩余工程款的50%即184266元[（1250000-881468）×50%]。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下：一、被告公安县印象娱乐会所（经营者金虎）于本判决生效后十日内给付原告荆州市汇智装饰工程股份有限公司工程款184266元；二、驳回原告荆州市汇智装饰工程股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9550元，减半收取4775元，由原告荆州市汇智装饰工程股份有限公司承担3245元，被告公安县印象娱乐会所承担1530元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员  黄鹏二〇一九年四月二十五日书记员  杨静