湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终1355号上诉人(原审原告)：曾军，男，汉族，1989年8月13日出生，住湖南省沅江市。委托诉讼代理人:别超凡,沅江市和谐法律服务所法律服务工作者。上诉人(原审被告)：长沙市比亚迪汽车有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区环保东路**。法定代表人：王传福，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈静，女，汉族，1986年3月5日出生，住广东省深圳市龙岗区，系该公司员工。委托诉讼代理人：陈华容，女，汉族，1981年10月10日出生，汉族，住广东省惠州市惠阳区，系该公司员工。上诉人曾军与上诉人长沙市比亚迪汽车有限公司（以下简称比亚迪公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服湖南省长沙市雨花区人民法院（以下称一审法院）（2018）湘0111民初7819号民事判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曾军上诉请求：1、改判比亚迪公司支付曾军医疗费204455.52元；2、改判比亚迪公司支付曾军一次性伤残补助金44848元；3、改判比亚迪公司支付曾军一次性医疗补助金44930元；4、改判比亚迪公司支付曾军一次性就业补助金44930元；5、改判比亚迪公司支付曾军停工留薪期工资40440元；6、改判比亚迪公司支付曾军因解除劳动关系的经济补偿17972元。事实和理由：一、一审法院没有认定比亚迪公司因未依法申请工伤认定的行为违法。曾军的医疗费用应由比亚迪公司支付，因为曾军工伤事故前还在实习期，当年的工伤保险缴费基数是按上年工资缴费，所以曾军的一次性伤残赔偿金应按4044元/月计算。因曾军还在比亚迪公司上班，解除劳动合同后，一次性医疗补助金、一次性就业补助金应按劳动合同解除前的平均工资计算，应每月4493元/月，停工留薪期工资应按4044元/月计算。二、曾军与比亚迪公司协商一致，同意解除劳动关系，而曾军与比亚迪公司解除劳动关系是依据《工伤保险条例》第三十七条且符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条（六）法律、行政法规的规定，劳动者可以解除劳动合同的其他情形，曾军与比亚迪公司解除劳动合同符合法律规定，比亚迪公司应当按4493元/月的标准向曾军支付经济补偿。比亚迪公司辩称:一、根据《工伤保险条例》及湖南省实施《工伤保险条例》办法之规定，治疗工伤的医疗费用及康复费用应当由工伤保险基金中支付，用人单位没有支付（报销）工伤医疗及康复费用的责任和义务。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十二条之规定，曾军因第三人侵权造成工伤，理应向第三人主张医疗费用。曾军至今未提交任何能够证明第三人不支付工伤医疗费的书面材料且怠于向第三人主张权利。曾军因自身原因导致工伤医疗待遇无法申报，理应自行承担责任，二、根据《工伤保险条例》及湖南省实施《工伤保险条例》办法之规定，一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金应由工伤保险基金支付，比亚迪公司无先行支付或垫付的义务。经核算，曾军工伤前的平均工资未3118.66元/月，比亚迪公司需要支付其一次性伤残补助金为31186.6元。三、根据曾军提交的证据材料,停工留薪期应认定为54天。经比亚迪公司核算，曾军的停工留薪期待遇为7742.88元。四、曾军主动提出解除劳动关系，不存在法律规定的需要支付经济补偿的情形。比亚迪公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法改判比亚迪公司仅须向曾军支付一次性伤残就业补助金31187元，无需向曾军支付一次性伤残补助金34305.7元及一次性工伤医疗补助金31187元。2、撤销一审判决第四项，改判为比亚迪公司仅须向曾军支付伙食补助费1890元，无需向曾军支付交通费1000元。3、撤销一审判决第五项，改判比亚迪公司仅需支付曾军未休年休假工资差额1415.73元。事实与理由：一、根据《工伤保险条例》及湖南省实施《工伤保险条例》办法之规定，一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，用人单位没有垫付的义务。二、曾军主张的交通费，没有提交任何能证明交通费实际发生的证据。三、曾军应享受的带薪年休假12.36天，已经休了10.125天，仅剩2.235天。一审判决认定曾军应享受15天带薪年休假错误。曾军辩称：一、曾军已经提出了解除劳动合同，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应由比亚迪公司支付。二、伙食补助费应按照一审判决的标准支付，一审法院酌情认定交通费1000元、年休假工资差额2100元合情合理。曾军向一审法院起诉请求：1、判令依法解除曾军、比亚迪公司劳动关系；2、判令比亚迪公司支付曾军一次性伤残补助金49401元；3、判令比亚迪公司支付曾军一次性工伤医疗补助金44910元；4、判令比亚迪公司支付曾军一次性伤残就业补助金44910元；5、判令比亚迪公司支付曾军医药费204455.52元；6、判令比亚迪公司支付曾军伙食补助费2700元；7、判令比亚迪公司支付曾军交通食宿费5000元；8、判令比亚迪公司支付曾军护理费22500元；9、判令比亚迪公司支付曾军停工留薪期间的工资40419元；10、判令比亚迪公司支付曾军经济补偿金13473元；11、判令比亚迪公司支付曾军年休假工资6736.5元。一审法院认定：2015年6月17日，曾军应聘到比亚迪公司从事叉车司机工作，双方签订3年期劳动合同，工资为计件方式。2015年12月15日，曾军在回老家途中发生交通事故，随即被送往益阳市中心医院治疗，诊断为重型颅脑外伤，两次住院共计54天（38天＋16天），曾军共计支付医疗费204455.52元（153335.04元＋51120.48元）。2017年10月25日，长沙市人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定曾军所受伤害为工伤；2018年4月8日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为曾军构成八级伤残。2018年5月29日，曾军向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与比亚迪公司的劳动关系，并要求比亚迪公司支付一次性伤残补助金49401元、一次性工伤医疗补助金44910元、一次性伤残就业补助金44910元、医药费204455.52元、伙食补助费2700元、交通食宿费5000元、护理费22500元、停工留薪期间的工资40419元、经济补偿金13473元、年休假工资6736.5元。2018年6月21日，该仲裁委员会作出长劳人仲案字（2018）第403号《仲裁裁决书》，认定曾军受伤前的工资标准为每月3118.7元，裁决：比亚迪公司支付曾军一次性伤残补助金34305.7元、一次性工伤医疗补助金31187元、一次性伤残就业补助金31187元、停工留薪期工资28068.3元、护理费5400元、伙食补助费1890元、交通费1000元、年休假工资1940元，其他仲裁请求不予支持。2018年9月3日，曾军诉至一审法院，请求判如所请。该案经一审法院主持调解，双方未能达成一致。一审法院另认定：1、曾军受伤前的月平均工资为3118.7元（2015年7月至11月）；曾军受伤后，比亚迪公司停发曾军2015年12月至2016年8月的工资；2016年9月，曾军重新到比亚迪公司上班至今，并由比亚迪公司按月发放工资，应发月平均工资为4493元；2、比亚迪公司自2015年6月起为曾军缴纳各项社会保险，2015年的缴费基数为每月2426元，自2016年起至2018年10月的缴费基数为每月2715元，2018年10月后的缴费基数为每月4480元；3、曾军在涉案交通事故中负责次要责任，曾军称交通事故的侵权责任人未对其进行赔偿；4、2016年11月至2018年6月期间，曾军已共计休假9天；5、双方3年期劳动合同期满前于2018年5月17日又签订一份3年期合同。一审法院认为：曾军、比亚迪公司之间存在合法劳动关系，双方的权利义务受法律保护。关于解除劳动合同。曾军因工负伤后提出解除劳动合同符合法律规定，且比亚迪公司对此无异议，一审法院予以支持，自判决生效之日起，双方劳动关系解除。关于工伤保险待遇。曾军所受伤害已被认定为工伤，且已提出解除与比亚迪公司的劳动关系，故其有权主张相应的工伤保险待遇。比亚迪公司虽为曾军缴纳了工伤保险，但缴费基数低于曾军实际工资标准，即未足额缴纳工伤保险费，致使曾军相应权利受损，一审法院据此认定除医疗费外的其他工伤保险待遇由比亚迪公司直接向曾军支付；比亚迪公司承担义务后，应由工伤保险基金承担的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等由比亚迪公司直接领取，曾军应配合办理相关手续；曾军主张的医疗费，因未提供具体用药清单，无法确定医保报销比例，故曾军应直接向工伤保险基金申请处理，比亚迪公司应配合办理。比亚迪公司直接支付曾军的相关工伤保险待遇，一审法院具体认定如下：1、一次性伤残补助金34305.7元（3118.7元×11个月）、一次性工伤医疗补助金31187元（3118.7元×10个月）、一次性伤残就业补助金31187元（3118.7元×10个月）；2、住院伙食补助费1890元（35元／天×54天）；3、交通费酌定1000元；4、护理费5400元（54天×100元／天），曾军未提供证据证明其出院是否有护理依赖，对其主张护理费的超过部分，一审法院不予支持；5、停工留薪期工资，根据曾军伤情及伤后恢复情况，一审法院确定曾军停工留薪期为9个月，停工留薪期工资计算为28068.3元（3118.7元／月×9个月）。关于经济补偿。曾军工伤后主动提出解除与比亚迪公司的劳动关系，不符合用人单位应当支付经济补偿的法定情形，曾军要求比亚迪公司支付解除劳动关系的经济补偿，一审法院不予支持。关于年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，自2015年6月17日起至曾军起诉之日止，曾军依法可享受共计15天年休假，实际已休9天，比亚迪公司应支付曾军6天年休假工资；曾军上述期间的月平均工资为3806元{（3118.7元＋4493元）÷2}，比亚迪公司应支付曾军年休假工资的差额计算为2100元（3806元÷21.75天×6×200％）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条、第二十六条、第三十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，一审法院判决：一、曾军与比亚迪公司之间的劳动关系于判决生效之日起解除；二、比亚迪公司于判决生效之日起10日内支付曾军一次性伤残补助金34305.7元、一次性工伤医疗补助金31187元、一次性伤残就业补助金31187元；三、比亚迪公司于判决生效之日起10日内支付曾军停工留薪期工资28068.3元；四、比亚迪公司于判决生效之日起10日内支付曾军住院伙食补助费1890元、交通费1000元、护理费5400元；五、比亚迪公司于判决生效之日起10日内支付曾军年休假工资差额2100元；六、驳回曾军的诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由比亚迪公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。本院认为，根据本案案情及双方当事人发表的诉辩意见，本案争议焦点为：一、比亚迪公司是否应当支付曾军医疗费。二、曾军的工伤保险待遇基数如何认定以及比亚迪公司是否应当支付曾军一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。三、比亚迪公司应支付曾军的停工留薪期工资、未休年休假工资如何认定。四、比亚迪公司是否应当支付曾军解除劳动关系的经济补偿以及交通费。现分析如下：关于焦点一。经审查，根据《工伤保险条例》第三十条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。本案中，比亚迪公司为曾军缴纳了工伤保险费，涉案工伤医疗费中符合上述规定标准的应由工伤保险基金支付。且曾军未提供具体的用药清单及明细等证据，尚无法确定医保的报销比例，曾军应直接向工伤保险基金申请处理。因此，上诉人曾军提出的比亚迪公司应支付其工伤医疗费的上诉意见，没有事实与法律依据，本院不予支持。关于焦点二。经审查，第一，本案中，曾军受伤前的工资标准为3118.7元/月，一审法院以此为基数计算比亚迪公司应当支付给曾军的一次性伤残补助金并无不当，本院予以确认。第二,根据湖南省劳动和社会保障厅湘劳社政字(2015)13号《关于工伤保险工作若干工作具体问题的补充意见》第四条的规定，５级至１０级工伤人员终止或解除劳动关系，支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金时，本人工资指终止或解除劳动关系前１２个月本人平均月缴费工资。本案中，曾军解除劳动关系前12个月的平均工资为4493元，因此，比亚迪公司应当按此标准支付曾军一次性伤残就业补助金44930元（4493元×10个月）和一次性工伤医疗补助金44930元（4493元×10个月）。第三，因比亚迪公司未为曾军足额缴纳工伤保险费，致使曾军相应权利受损，一审法院据此认定除医疗费外的其他工伤保险待遇由比亚迪公司直接向曾军支付并无不当，本院予以确认。故上诉人比亚迪公司提出其不应支付曾军一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的上诉意见，于法无据，本院不予支持。关于焦点三。经审查，第一，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。本案中，一审法院根据曾军伤情及伤后恢复情况结合上述法律规定确定曾军停工留薪期为9个月并无不当，本院予以确认。上诉人比亚迪公司提出的曾军的停工留薪期应认定为54天的上诉意见，没有事实及法律依据，本院不予支持。上诉人曾军提出的应按4044元/月计算其停工留薪期工资的上诉意见，亦没事实及法律依据，本院不予支持。第二，上诉人比亚迪公司主张曾军应享受的带薪年休假为12.36天，其已经休了10.125天，仅剩2.235天未休。但该公司并未提交充分证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。因此，一审法院判决比亚迪公司还应支付曾军6天的未休年休假工资并无不当，本院予以确认。关于焦点四。经审查，本案中，第一，曾军系主动提出解除与比亚迪公司之间的劳动关系，其不符合《中华人民共和国劳动合同法》中规定的用人单位应当支付经济补偿的情形。故上诉人曾军提出比亚迪公司应支付其解除劳动关系的经济补偿的上诉意见，于法无据，本院不予支持。第二，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出涉案仲裁裁决，裁决比亚迪公司支付曾军交通费1000元之后，比亚迪公司未对该仲裁裁决提起起诉，视为对该仲裁裁决的认可。现比亚迪公司再提出不应支付曾军1000元交通费的上诉意见，没有法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人曾军的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市雨花区人民法院（2018）湘0111民初7819号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项，即曾军与长沙市比亚迪汽车有限公司之间的劳动关系于判决生效之日起解除；长沙市比亚迪汽车有限公司于本判决生效之日起10日内支付曾军停工留薪期工资28068.3元；长沙市比亚迪汽车有限公司于本判决生效之日起10日内支付曾军住院伙食补助费1890元、交通费1000元、护理费5400元；长沙市比亚迪汽车有限公司于本判决生效之日起10日内支付曾军年休假工资差额2100元；二、撤销湖南省长沙市雨花区人民法院作出的（2018）湘0111民初7819号民事判决第六项;三、变更湖南省长沙市雨花区人民法院（2018）湘0111民初7819号民事判决第二项为:长沙市比亚迪汽车有限公司于本判决生效之日起10日内支付曾军一次性伤残补助金34305.7元、一次性工伤医疗补助金44930元、一次性伤残就业补助金44930元；四、驳回曾军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，二审案件受理费10元，合计15元，由长沙市比亚迪汽车有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  熊晓震审判员  戴 静审判员  李雨佳二〇一九年四月二十三日书记员  刘佳林