陕西省西安市中级人民法院     民事判决书     (2019)陕01民终1508号     上诉人(原审被告)：陕西万隆金剑工程管理咨询有限公司。住所地：西安市高新区，10502。   法定代表人：王玲玲，该公司董事长。   委托诉讼代理人：杨勇军，男，汉族，1970年8月30日出生，该公司副总经理。   委托诉讼代理人：葛亮，陕西明南律师事务所律师。。   被上诉人（原审原告）：陕西中创建设工程集团有限公司。住所地：陕西省西安市未央区。   法定代表人：赵四永，该公司执行董事兼总经理。   委托诉讼代理人：薛佳林，上海市建纬（西安）律师事务所律师。               委托诉讼代理人：杨得草，上海市建纬（西安）律师事务所实习律师。   原审被告：陕西万隆金剑工程管理咨询有限公司西安第三分公司。营业场所：。（2018年9月5日已经注销）   负责人：冯兴兰。   上诉人陕西万隆金剑工程管理咨询有限公司（以下简称万隆公司）因与被上诉人陕西中创建设工程集团有限公司（以下简称中创公司）及原审被告陕西万隆金剑工程管理咨询有限公司西安第三分公司（以下简称万隆三分公司）借款合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2018)陕0112民初2569号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法进行了审理。本案现已审理终结。   万隆公司上诉请求：1、请求撤销本案一审判决第二项，改判驳回中创公司要求上诉人偿还借款的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：万隆三分公司独立核算、自负盈亏，具有独立的资产，可以独立承担民事责任；万隆三分公司与万隆公司之间属于挂靠与被挂靠的关系，万隆公司仅在收取挂靠费的范围内承担责任。   中创公司辩称，涉及本案的借款是中创公司与万隆三分公司签订的合同，合同签订同意后，中创公司按照合同将借款转入万隆三分公司的指定账户，本案借款的相关证据确实充分；因万隆三分公司不是独立主体，所以应该由万隆公司承担相关债务。   中创公司向一审法院起诉请求：1、万隆公司与万隆三分公司共同偿还其借款100万元整，以及2016年7月20日至2017年11月8日之间的利息79333.33元，并按照中国人民银行同期贷款利率承担自2017年11月9日至实际支付之日期间的借款利息；2、万隆公司与万隆三分公司向其支付为实现债权而支出的律师费91553.31元；3、本案诉讼费用由万隆公司与万隆三分公司承担。。   一审法院认定事实：2016年6月20日，中创公司（出借人、甲方）与万隆三分公司（借款人、乙方）签订《借款合同》一份，约定乙方向甲方借款人民币100万元整，借款期限从2016年6月20日起至2016年7月19日止；甲方以转账方式将借款打入乙方账户，账号为XXXXXXXXXXXXXXX1674；借款方必须按合同规定的期限还本付息，逾期不还的部分，借款人有权限追回借款；乙方如未按合同规定归还借款，乙方应当承担违约金以及应诉发生的律师费、诉讼费、差旅费等费用。万隆三分公司的经办人杨霖在该合同乙方法定代表人处签名，万隆三分公司在该合同乙方处加盖公章。同日，万隆金剑公司第三分公司向中创工程公司出具《借条》一份，载明：“今借中创工程公司现金100万元整。” 2016年6月21日，中创公司向万隆三分公司的账户汇款100万元。另查，2014年6月16日，万隆金剑公司设立了万隆金剑公司第三分公司。万隆金剑公司第三分公司的负责人系冯兴兰，杨霖与冯兴兰系夫妻关系。庭审中，中创公司与万隆三分公司均承认杨霖系万隆三分公司的实际负责人，万隆三分公司亦认可杨霖可以代表公司签订《借款合同》。万隆三分公司称，其公司在借款前与万隆公司的法定代表人王玲玲进行过沟通。万隆公司称，其对万隆三分公司的借款不知情。   上述事实，有《借款合同》、《借条》、长安银行网上银行电子回单及当事人陈述等附卷佐证。。   一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。中创公司与万隆三分公司之间的借贷关系有《借款合同》、《借条》、网上银行电子回单为证，借贷关系依法成立。双方签订的《借款合同》加盖有万隆三分公司的公章，万隆三分公司应当按照合同的约定偿还借款。因此，中创公司要求万隆三分公司偿还借款100万元的诉讼请求，于法有据，予以支持。中创公司要求万隆三分公司按照中国人民银行同期贷款利率支付100万元借款的利息，利息从2016年7月20日起计算至实际还款之日，因该利率不违反国家有关限制借款利率的规定，对该项诉讼请求予以支持。中创公司要求被告万隆三分公司依法支付律师费的请求，未提交证据，不予支持。中创公司主张万隆公司共同承担给付责任，一审法院认为，万隆三分公司系万隆公司依法设立并取得营业执照的分支机构，依据相关法律规定，上述债务应以万隆金三分公司管理的财产承担，财产不足以承担的，由万隆公司承担。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决：一、被告万隆三分公司于本判决生效之日起十日内偿还原告中创公司借款本金100万元及利息（利息自2016年7月20日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算至本判决确定的给付之日止）;二、被告万隆公司对上述被告万隆三分公司不足以清偿的债务向原告中创公司承担赔偿责任。本案受理费15337元，保全费5000元（原告均已预交），现由被告万隆三分公司负担20337元。   本院对一审法院认定事实予以确认。   本院认为，本案的争议焦点是上诉人万隆公司应否作为债务人向被上诉人中创公司偿还借款本息。涉及本案的借款是由万隆三分公司和中创公司签订的，有转款凭证与借款合同佐证，万隆三分公司不具有独立的法人资格，产生的民事责任应由万隆公司承担，万隆公司称万隆三分公司与其为挂靠关系，但其提供的与冯兴兰所签订的合作经营协议仅仅是万隆公司与其三分公司的内部协议，对外没有约束力，因此万隆公司应承担偿还其三分公司借款的责任。万隆公司在本案一审期间，已经将万隆三分公司注销登记，注销登记时未对万隆三分公司的债权债务进行清理，也没有将已经注销万隆三分公司的登记通知书向一审法院提交，导致一审法院错误地将本案借款判令由万隆三分公司承担直接清偿责任，依照有关法律规定，万隆公司注销万隆三分公司后，万隆三分公司的债务应当由万隆公司承担，本院对一审判决予以纠正。   综上所述，万隆公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；万隆公司注销万隆三分公司后，万隆三分公司的债务应当由万隆公司承担，本院对一审判决予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销西安市未央区人民法院(2018)陕0112民初2569号民事判决第二项；   二、变更西安市未央区人民法院(2018)陕0112民初2569号民事判决第一项为：上诉人陕西万隆金剑工程管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内偿还被上诉人中创公司借款本金1000000元及利息（利息自2016年7月20日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算至本判决确定的给付之日止）   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审受理费15337元，保全费5000元；二审案件受理费14648元，均由上诉人陕西万隆金剑工程管理咨询有限公司负担。   本判决为终审判决。       审判长  马春哲   审判员  孙    鹏  审判员  王    珂   二○一九年四月四日     书记员  吕    露                              1