四川省泸州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)川05刑终31号 原公诉机关四川省古蔺县人民检察院。 上诉人（原审被告人）罗蔺，绰号小蔺子，男，1983年5月20日出生于四川省古蔺县，汉族，小学文化，农民，住四川省古蔺县。因本案于2018年2月11日被取保候审，同年12月12日被执行逮捕。现羁押于古蔺县看守所。 辩护人徐旭，贵州雅实律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）袁定，男，1979年7月4日出生于四川省古蔺县，汉族，小学文化，农民，住四川省古蔺县。因本案于2018年8月10日被刑事拘留，同年8月29日被执行逮捕。现羁押于古蔺县看守所。 上诉人（原审被告人）袁小强，男，1993年2月23日出生于四川省古蔺县，汉族，初中文化，农民，住四川省古蔺县。因本案于2018年2月1日被刑事拘留，同年3月9日被取保候审，同年12月6日被执行逮捕。现羁押于古蔺县看守所。 原审被告人项树华，绰号项老七，男，1967年3月10日出生于四川省古蔺县，苗族，小学文化，无业，住四川省古蔺县。因本案于2018年2月7日被刑事拘留，同年3月9日被执行逮捕。现羁押于古蔺县看守所。 原审被告人吴蔺勇，绰号小牛儿，男，1988年10月12日出生于四川省古蔺县，汉族，小学文化，农民，住四川省古蔺县。因本案于2018年2月9日被刑事拘留，同年3月10日被执行逮捕。现羁押于古蔺县看守所。 原审被告人罗林，绰号罗四娃、罗老四，男，1981年11月14日出生于四川省叙永县，汉族，初中文化，无业，住四川省叙永县。因本案于2018年2月1日被刑事拘留，同年3月10日被执行逮捕。现羁押于古蔺县看守所。 原审被告人喻应超，绰号喻老二、喻排骨，男，1985年3月21日出生于四川省叙永县，汉族，小学文化，农民，住四川省叙永县。因本案于2018年2月1日被刑事拘留，同年3月10日被执行逮捕。现羁押于古蔺县看守所。 原审被告人李英杰，曾用名李福明，男，1982年6月4日出生于四川省叙永县，汉族，小学文化，农民，住四川省叙永县。因本案于2018年2月1日被刑事拘留，同年3月10日被执行逮捕。现羁押于古蔺县看守所。 原审被告人赵伍平，男，1990年10月2日出生于四川省古蔺县，汉族，小学文化，农民，住四川省古蔺县。因本案于2018年2月1日被刑事拘留，同年3月9日被取保候审，同年12月6日被执行逮捕。现羁押于古蔺县看守所。 四川省古蔺县人民法院审理四川省古蔺县人民检察院以泸古检公诉刑诉〔2018〕175号起诉书指控被告人项树华、吴蔺勇、罗蔺、罗林、喻应超、李英杰、袁定、袁小强、赵伍平犯开设赌场罪一案，于2018年12月19日作出（2018）川0525刑初198号刑事判决。原审被告人罗蔺、袁定、袁小强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人和原审被告人，听取四川省泸州市人民检察院和辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年1月初，被告人吴蔺勇、项树华共同商议开设赌场，在赌场内以打“三公”的方式进行赌博，并各自邀约人员前来赌博，在赌博过程中采用抽头渔利的方式进行牟利。随后吴蔺勇、项树华两次在古蔺县大坪上欧某1家按照商定的方式开展赌博。后罗蔺入股参与经营该赌场，三人约定由罗蔺在赌场中负责抽头、赔付，并保管和开支抽头所得资金，雇佣袁定发牌（每晚500元工资），袁小强、赵伍平在赌博场外围看哨、望风，每晚200元工资，对驾驶车辆带人前来参赌的人员每晚发放200元的车费，赌博地点由吴蔺勇、项树华、罗蔺联系确认后在每次打牌之前通知赌客。确定该经营模式后，吴蔺勇、项树华、罗蔺先后在古蔺县卢某，德耀镇红光村、庄儿上、牛困塘、二坡等人家中开设赌场聚众赌博13次，每次抽头渔利数千元至数万元不等。在该赌场经营期间，罗林入股参与分红，分得2200余元；李英杰、喻应超在该赌场内向参赌人员提供资金帮助，每1000元收取50元一天的高额利息。 2018年1月30日，侦查人员在古蔺县何某2家中查获该赌场，现场抓获罗蔺、罗林、袁小强、赵伍平、李英杰、喻应超，扣留赌客10余名。2018年2月7日，项树华到侦查机关主动投案；2018年2月9日，吴蔺勇在古蔺县彩蝶园酒家被侦查人员抓获；2018年7月6日，袁定因涉嫌其他犯罪在江苏省苏州市火车站被侦查人员抓获。 原判认定上述事实采纳的证据有：受、立案文书，强制措施类文书，户籍证明；检查、勘验笔录；被告人项树华、吴蔺勇、罗蔺、罗林、喻应超、李英杰、袁定、袁小强、赵伍平的供述与辩解；证人欧某1、姚某、欧某2、潘某、艾某、赵某1、何某1、赵某2、夏某、魏某、万某、杨某、李某等人证言；辨认、指认笔录；扣押清单；调取证据通知书、调取证据清单、通话记录；罚没款收据、抓获经过等。 原判认为，被告人项树华、吴蔺勇、罗蔺、罗林、袁定、喻应超、李英杰、袁小强、赵伍平以营利为目的，开设赌场，已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪，项树华、吴蔺勇、罗蔺、罗林是主犯；被告人喻应超、李英杰、袁定、袁小强、赵伍平起次要、辅助作用，系从犯。案发后，被告人项树华主动投案，并如实供述了犯罪事实，系自首，可以从轻或减轻处罚；被告人吴蔺勇、罗蔺、罗林、袁定、喻应超、袁小强、赵伍平到案后，如实供述其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；被告人罗林在开设赌场过程中，参与次数少，抽头渔利较少，可以酌情从轻处罚；被告人李英杰到案后，在侦查阶段未如实供述其犯罪事实，但在庭审过程中，自愿认罪，故可酌情从轻处罚。原判综合本案事实及情节和被告人的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人项树华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三万元；二、被告人吴蔺勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；三、被告人罗蔺犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；四、被告人罗林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元；五、被告人喻应超犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元；六、被告人李英杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；七、被告人袁定犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；八、被告人袁小强犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；九、被告人赵伍平犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；十、扣押在案的赌资35930元予以追缴上缴国库，由扣押机关古蔺县公安局依法处理。 上诉人（原审被告人）罗蔺的意见是：罗蔺只是入股参与他人开设赌场，没有实施其他行为，归案后如实供述罪行且缴纳罚金，系初犯，原判决量刑过重，请求二审从宽处罚。其辩护人的意见是：1.罗蔺在共同犯罪中作用小于项树华、吴蔺勇，但一审量刑没有体现作用上的区别；2.罗蔺积极退缴违法所得3万元，归案后提供信息抓获吴蔺勇，且系初犯，认罪较好，具有从轻处罚情节；3.罗蔺曾因交通事故受伤，家庭情况特殊，符合缓刑条件。综上，原判量刑过重，请求二审依法改判，并适用缓刑。 上诉人（原审被告人）袁定的意见是：其在开设赌场一案中没有起主要作用，归案后积极配合调查，如实供述罪行，且家庭困难，原判判处的罚金刑过重，请求二审从宽处罚。 上诉人（原审被告人）袁小强的意见是：其只是赌场请的临时工，没有参与分红，每去一次得报酬200元，总计所得报酬800元，第五次未得到报酬即被抓获，原判量刑过重。 原审被告人项树华的意见是：原判量刑时未考虑其具有自首情节。 原审被告人罗林的意见是：原判决对其量刑过重。 原审被告人吴蔺勇、喻应超、李英杰、赵伍平对原审判决未提出异议。 四川省泸州市人民检察院的意见是：原判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实和采纳的证据与一审一致，予以确认。 本院认为，原审被告人项树华、吴蔺勇、罗林、喻应超、李英杰、赵伍平与上诉人（原审被告人）罗蔺、袁定、袁小强以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法应当追究刑事责任。在开设赌场的共同犯罪中，原审被告人项树华、吴蔺勇、罗林和上诉人罗蔺其主要作用，系主犯，但上诉人罗蔺和原审被告人罗林参与开设赌场犯罪次数少于原审被告人项树华、吴蔺勇，量刑时应当有所区别；原审被告人喻应超、李英杰为参赌人员提供赌资并收取高额利息，上诉人袁定受雇在赌场发牌，上诉人袁小强和原审被告人赵伍平受雇在赌场外围望风，分别起次要或辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻或免除处罚。原审被告人项树华主动投案并如实供述罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚；原审被告人吴蔺勇、罗林、喻应超、赵伍平和上诉人罗蔺、袁定、袁小强归案后如实供述罪行，可以从轻处罚。综上，原判对上诉人罗蔺的量刑不当，本院予以改判；对其余上诉人和原审被告人的量刑适当，应当予以维持。上诉人罗蔺及其辩护人关于原判决对罗蔺量刑过重的上诉、辩护理由成立，予以采纳；上诉人袁定、袁小强、原审被告人项树华、罗林关于原判量刑过重的理由不能成立，不予采纳。综上所述，原判决对上诉人罗蔺的量刑不当，依法应予改判。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项“原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判”之规定，判决如下： 一、维持四川省古蔺县人民法院（2018）川0525刑初198号刑事判决第一项、第二项、第四项、第五项、第六项、第七项、第八项、第九项、第十项，即：被告人项树华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三万元；被告人吴蔺勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；被告人罗林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元；被告人喻应超犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元；被告人李英杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；被告人袁定犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；被告人袁小强犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；被告人赵伍平犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；扣押在案的赌资35930元予以追缴上缴国库，由扣押机关古蔺县公安局依法处理。 二、撤销四川省古蔺县人民法院（2018）川0525刑初198号刑事判决第三项，即被告人罗蔺犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。 三、上诉人（原审被告人）罗蔺犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即原审被告人项树华的刑期自2018年2月7日起至2019年7月6日止；原审被告人吴蔺勇的刑期自2018年2月9日起至2019年8月8日止；上诉人罗蔺的刑期自2018年12月12日起至2020年4月11日止；原审被告人罗林的刑期自2018年2月1日起至2019年3月31日止；原审被告人喻应超的刑期自2018年2月1日起至2018年12月31日止；原审被告人李英杰的刑期自2018年2月1日起至2019年1月31日止；上诉人袁定的刑期自2018年8月10日起至2019年6月9日；上诉人袁小强的刑期自2018年12月6日起，扣除先行羁押的38天，至2019年4月28日止；原审被告人赵伍平的刑期自2018年12月6日起，扣除先行羁押的38天，至2019年4月28日止。罚金自本判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 本判决为终审判决。 审判长 陈 刚 审判员 李旭东 审判员 李瑞亮 二〇一九年四月二十五日 书记员 车招容 附：相关刑法条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。