广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0305民初19046号原告：邵添驰，男，1984年2月9日出生，汉族，住址广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：杨晓帆，广东环鼎律师事务所律师。被告：深圳市港岛记餐饮管理有限公司，住所地深圳市南山区粤海街道科智东路**讯美科技大厦******，统一社会信用代码×××37Ｊ。法定代表人：张仲婷，总经理。委托诉讼代理人：孟庆飞，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏珊，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。原告邵添驰诉被告深圳市港岛记餐饮管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2017年10月13日立案受理后，依法由审判员崔婷婷适用简易程序于2017年12月5日公开开庭进行了第一次审理，因案情复杂，于2018年4月2日依法转为普通程序，由审判员崔婷婷担任审判长，与人民陪审员马虹、蔡宝妮组成合议庭，于2018年6月21日公开开庭进行了第二次审理。原告委托诉讼代理人杨晓帆，被告的委托诉讼代理人孟庆飞、苏珊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告邵添驰诉称，2016年12月3日原告与被告签订《深圳市港岛记餐饮管理有限公司港岛记合作协议》（以下简称《合作协议》）及《商圈确认单》，协议约定被告授权原告在深圳市东门商圈开设“港岛记”品牌餐厅，在加盟期间，被告授权原告使用“港岛记”品牌的商标、商号、标识等知识产权,并需对原告餐厅运营、管理、培训等进行服务支持。合同签订后，原告向被告缴纳了加盟费人民币59800元、品牌使用费人民币5000元、履行保证金人民币10000元，并租赁和装修店面、领取营业执照、聘请员工、购置厨具及相关设备，并于2017年4月开业。但在合同履行过程中，原告发现被告存在多处欺诈及违约行为，致使原告无法继续经营，合同目的无法实现并遭受了重大经济损失。1、被告没有及时披露信息、隐瞒基本信息，谎称拥有“港岛记”商标，误导原告相信被告是具有成熟品牌及餐饮运营能力；2、被告不具有《商业特许经营管理办法》要求的“两店一年”资质，被告也未就特许经营的情况向商务主管部门备案；3、被告提供的《合作协议》为格式合同，在合同上未对特许经营期限做出明确解释提醒原告，导致被告签订合同的经营期限为一年；4、被告没有成熟的经营模式，亦不具备为原告提供经营指导、技术和业务培训等服务能力，合同签订后，被告未能按照《合作协议》的约定履行其义务，重要的开店装修、设备筹备、设备购买、市场推广、促销方案等全由原告自己完成；5、被告特许原告经营（深圳东门店）餐厅，却未按开业计划履行培训、开店筹备、外卖平台上线申请等未尽义务推广、宣传、促销活动；6、被告对原告餐厅线下堂食没有履行营运管理服务；7、被告统一管理销售原告的网络外卖平台业务，却由于被告的管理混乱，导致多家港岛记加盟店商家重叠竞争，无法确保原告在《商圈确认单》中的商圈独立性，导致原告商圈内的客源被其他加盟商抢占，亏损严重，无法实现合同的主要目的，故被告作为特许人虚假披露信息，在不具备成熟经营模式下，欺诈原告等加盟商，骗取加盟费，也不履行合同约定义务，给原告造成巨大经济损失，被告应该为此承担全部责任。综上所述，原告遂起诉至法院，请求判令被告：1、解除原告与被告双方签订的《合作协议》；2、被告返还品牌管理费人民币5000元、加盟费人民币59800元、保证金人民币10000元；3、被告赔偿原告装修费人民币70000元、员工工资45730.9元、商铺租金人民币83977元、员工宿舍房租人民币23240元、厨具及设备费用人民币36770元；4、被告承担本案诉讼费用。被告深圳市港岛记餐饮管理有限公司辩称：1、被告不存在欺诈行为，双方签订的《合作协议》合法有效；2、被告拥有“港岛记”注册商标的使用权及授权第三方使用的权利；3、被告具备成熟的经营模式，具备了开展特许经营的条件；4、被告已为原告提供了《合作协议》约定的所有服务；5、“两店一年”的市场准入条件和依法向商务主管部门申请备案的规定，属于行政管理规范，与是否具备特许经营资质无关；6、原告无法正常经营与被告无任何关系，被特许人是否盈利不属于特许经营合同的根本目的。经审理查明，被告深圳市港岛记餐饮管理有限公司成立于2016年10月25日。2016年12月3日，被告（甲方）与原告（乙方）签订了《港岛记合作协议》（以下简称《合作协议》），约定被告允许原告开设以“港岛记”为品牌的餐厅，许可原告在指定区域范围内经营港岛记的业务；被告授予原告的特许经营期限为1年，自2016年12月3日起至2017年12月2日止（具体日期为手写）；原告在签订合同时一次性向被告支付合作费人民币59800元，每年向被告支付品牌管理费人民币5000元，按月向被告支付月营业额5%的品牌管理费，原告还需向被告缴纳履约保证金人民币10000元，该笔款项待合同履行终止后三十自然日内，且原告无任何违约的情况下，被告一次性无息返还给原告；协议期内如乙方无违约行为，乙方可选择在协议期内任何时候终止本协议，但必须提前一个月书面通知甲方，此情况发生，已收取的合作费、品牌使用费、管理费等任何费用不予返还；此外，双方还对特许经营权、餐厅装修及视觉形象系统管理、耗材、原材料采购支持、促销和广告、培训和人员雇佣、甲方权利及义务、乙方权利及义务、保证和竞业禁止、合同的变更、续约、终止和解除、违约责任、不可抗力、争议解决以及其他事项进行了约定。其中，1.1条约定“港岛记知识产权”指甲方目前及将来拥有的有关‘港岛记’品牌的商标、商号、标识及甲方其他商标、标识、商号、专利、专有技术、著作权、域名等知识产权，以及甲方目前及将来拥有的有关‘港岛记’品牌的商誉等无形资产；第9条约定乙方如约支付所有费用的，甲方为乙方提供以下服务：9.1.授权乙方使用品牌“港岛记”用于本协议所确定店址餐厅的设立；9.2.提供餐厅平面设计、动线规划及开店筹备支持；9.3.提供全套VT视觉形象系统支持；9.4.提供菜单及产品定价专业支持；9.5.为乙方提供2人次的产品技术培训及店面营运管理培训；9.6.支持乙方餐厅开业前及开业当天的市场推广、宣传及促销活动；9.7.协助乙方对接第三方广告平台及订餐平台,为乙方提供相关的资源支持；9.8.为乙方提供港岛记点餐系统后台端口及账号、邮件系统账号等支持；9.9.为乙方提供统一的平台管理系统；14.2.乙方在餐厅安装的第三方平台点餐软件的账务须绑定使用甲方指定的银行账户。甲方每周与乙方进行营业账务核对并将已到账款项返款至乙方账户。随后，双方共同签署了《商圈确认单》，店面的具体地址为广东省深圳市东门商圈。2016年12月3日，原告向被告支付了加盟费人民币59800元，品牌管理费人民币5000元和保证金人民币10000元。经查，深圳市佰利餐饮有限公司成立于2016年11月23日，公，公司地址为深圳市东门街道深南中路**百货广场大厦内叮梆小镇**B09东为原告，原告系以该公司作为加盟被告的门店。原告加盟被告后，于2017年3月13日至18日参加了被告举办的相关培训活动并领取了相关资料。被告制作了《港岛记香港叉烧饭门店筹备手册》，包含选址、开业倒计时、证照、装修、线上建店、人员、小器具、订货、开业等内容；被告制作了《港岛记香港叉烧饭产品操作手册》，包括菜品的制作方法。被告制作了《港岛记-培训手册》，包括共同作业守则、工作流程、规范与顾客服务管理、员工管理、财务管理、保全管理、设备管理、物料管理、日常门店运营表格、案例实践版等。被告向原告提供了店面招牌及店内装修设计方案。原告店铺门头、餐具、员工服装等多处使用“港岛记”标识。被告为原告开通了百度外卖、美团外卖、饿了么外卖平台，原告通过上述平台进行销售，其中原告店铺2017年8月5日至11月2日饿了么平台营业额为79783.10元，美团外卖6-10月的订单收入分别为7115.04元、14879.49元、21072.1元、13872.33元、1702.88元。2016年1月3日深圳市沸百味餐饮管理有限公司与上海中外运冷链运输有限公司广州分公司签订《物流服务合同》，合同约定上海中外运冷链运输有限公司广州分公司为深圳市沸百味餐饮管理有限公司或其关联公司提供冷藏仓储及物流管理服务。被告提供了原告门店2017年4月至9月的销售明细以及原材料等物品的配送单，物流服务商为上海中外运冷链运输有限公司广州分公司。2017年10月7日，经中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局（以下简称国家商标局）核准，别具一味（天津）科技有限公司分别取得第20932912号、第20932994号“港岛记”文字商标核准注册，注册有效期限自2017年10月07日至2027年10月06日止。其中，第20932912号商标核定使用商品为第35类，包括计算机网络上的在线广告、为零售目的在通讯媒体上展示商品、货物展出、为商品和服务的买卖双方提供在线市场、特许经营的商业管理、饭店商业管理等；第20932994号商标核定使用商品为第43类，包括自助餐厅、餐厅、饭店、快餐馆等。别具一味（天津）科技有限公司出具《授权书》，内容为别具一味（天津）科技有限公司将“港岛记”注册商标（第35类及第43类）授权被告使用，别具一味（天津）科技有限公司所有的商标、企业标志、专利、字号、商业秘密、具有独特风格的整体营业形象等经营资源均授权被告使用，且被告有权授权第三方使用，另，“港岛记”广告宣传、物流配送等经营资源全部共享。天津市沸百味餐饮有限公司、别具一味（天津）科技有限公司、深圳市沸百味餐饮有限公司、深圳市港岛记餐饮管理有限公司共同出具了《授权书》，内容为四公司所有的商标、企业标志、专利、字号、商业秘密、具有独特风格的整体营业形象以及广告宣传、物流配送、仓储服务等经营资源均相互授权使用，四家公司对上述资源全部相互共享，如果授权第三方使用上述资源的，四公司均可自行办理，无需另行授权。2017年9月24日，被告收到原告邮寄的律师函，原告称因被告在合同履行过程中存在过错，要求解除《合作协议》。另查明，2016年4月12日，原告与第三人天津市沸百味餐饮管理有限公司签订了《台资味美食外卖合作协议书》，约定第三人天津市沸百味餐饮管理有限公司允许原告开设以“台资味”为品牌的餐厅，合同期限自2016年4月12日至2019年4月11日。原告还提交了以下证据：1、《装修工程合同》、《租赁合同》、《房屋租赁合同》、《劳动合同》、《租赁解除协议》、收款收据、转账记录、员工证明、工资表；2、在外卖平台搜索“港岛记”的结果页面截图、原告在美团和饿了么外卖平台检索“港岛记（深圳黄贝岭店）”配送范围的截图及原告在原告商圈范围内选择“港岛记（深圳黄贝岭店）”后下单并配送成功的外卖订单和配送截图；3、原告经营店铺分别在饿了么、百度外卖、美团外卖平台的账单记录及相应的银行转账交易明细；4、相关耗材品质的照片及微信聊天记录。上述证据1用以证明原告为履行合同支付装修费人民币70000元、员工工资45730.9元、商铺租金人民币83977元、员工宿舍房租人民币23240元、厨具及设备费用人民币36770元；证据2用以证明原告商圈与其他加盟店商圈重叠，不能确保原告商圈独立性；证据3用以证明原告店铺在饿了么平台于2017年4月中旬才开通并营业，在百度外卖平台于2017年6月中旬才开通营业，在美团外卖平台于2017年6月中旬后才开通营业；证据4用以证明被告提供的食材原料、调味汁及一次性餐具存在品质问题。被告对证据1的真实性、合法性、关联性不予认可，主张此为原告经营支出，与被告无关，不能将经营成本转嫁给被告；对证据2的真实性、合法性、关联性均不予认可，主张双方在《商圈确认单》的约定为地理位置上的划分，对于外卖平台的网络划分不属于被告控制的范围；对证据3的证明内容不予认可，主张被告2017年4月才开通原告第三方外卖平台是因为原告租赁店铺的商场统一开业时间为2017年4月22日，被告已经按照原告的要求在2017年4月15日左右开通了外卖平台，根据原告提供的银行转账交易明细显示原告店铺在美团外卖平台已于2017年4月28日开通；对证据4的真实性、关联性不予认可，认为上述出现品质问题的耗材没有被告商标的标志，不能证明系被告提供。被告还提交了以下证据：1、《沸百味上海物流服务合同》、《沸百味北京物流服务合同》、《仓储保管及运输协议》、《产品买卖合同》、《产品采购合同-冻货类》、《产品采购合同-冻货类》；2、别具一味（天津）科技有限公司与南京坤展展览工程有限公司签订的《展示工程合同》两份；3、天津市沸百味餐饮集团于2017年3月13日出具的《关于港岛记加大加盟商扶持力度活动的通知》；4、天津市沸百味餐饮管理有限公司与天津市北方动漫集团股份有限公司签订的《活动协议》；5、港岛记与ofo小黄车、港岛记与优信二手车合作的宣传图；6、《港岛记东门巡店情况说明》及被告营运督导过程中发现原告违规营运的照片、巡店情况说明及《劳动合同》；7、港岛记各门店在饿了么、百度外卖、美团外卖平台的营业统计的截图；8、深圳市南山区港岛记美食店、深圳市福田区万时港岛记美食营业执照及工商信息查询单。上述证据1用以证明被告具备全国统一的物流配送及仓储服务能力和独立成熟的采购管理经营模式；证据2-5用以证明被告及其相关联公司一直有为“港岛记”品牌推广宣传；证据6用以证明原告向第三方购买原材料及存在安全隐患的违规操作；证据7用以证明港岛记品牌门店总体销售情况良好；证据8用以证明被告开设有直营店。原告对证据1的真实性不予确认；对证据2-5的真实性不予确认，认为原告店铺在深圳，而被告在北京或全国宣传港岛记品牌，缺乏品牌效应；对证据6的真实性、关联性、合法性不予确认，认为该数据不能客观真实反映被告经营管理情况；对证据7的真实性不予确认；对证据8的真实性确认，对证明目的不予确认，不能证明上述两店为直营店，且经营期限没有达到一年。以上事实，有《合作协议》、《商圈确认单》、收款收据、第20932912号、第20932994号商标注册信息、《授权书》、《物流服务合同》、配送单、销售明细表、《展示工程合同》、《活动协议》、《港岛记香港叉烧饭门店筹备手册》、《港岛记香港叉烧饭产品操作手册》、《港岛记-培训手册》、庭审笔录等为证，足以认定。本院认为，根据《商业特许经营管理条例》的规定，拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业可以对外进行商业特许经营。本案中，根据被告提交的证据可以认定被告拥有一整套从筹备、经营管理到产品制作、再到物流配送的经营模式，被告可以将这种经营模式作为其经营资源对外进行商业特许经营。从原、被告双方《合作协议》的履行情况来看，在原告开业前和正常营业期间，被告向原告提供了统一的餐厅平面设计、开店筹备支持、菜品操作技能培训、开业筹备培训、协助对接外卖平台、安装点餐系统、原材料和耗材的供应配送、全国性的品牌推广宣传、规范经营管理等一系列服务，原告在其营业期间一直有利用被告的经营资源来开展线上外卖和线下堂食活动并获得经营收入。因此，原告的证据不足以证明被告在《合作协议》实际履行过程中，存在致使原告无法实现合同目的的违约行为。原告主张被告在签订《合作协议》时谎称享有“港岛记”商标，误导原告签订合同。审理认为，原告未提交证据证明被告在与其签订《合作协议书》的过程中承诺过其拥有“港岛记”商标权。根据原告提交的《合作协议》，被告仅表示“‘港岛记知识产权’：指甲方目前及将来拥有的有关‘港岛记’品牌的商标、商号、标识及甲方其他商标、标识、商号、专利、专有技术、著作权、域名等知识产权，以及甲方目前及将来拥有的有关‘港岛记’品牌的商誉等无形资产”。根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，企业标志亦可以作为经营资源的许可对象，且被告已在原、被告双方《合作协议》存续期间经“港岛记”商标注册人的授权，取得了“港岛记”商标的使用权利，事实上，原告在其经营期间亦一直有利用被告的“港岛记”商标资源来开展经营活动。因此，原告的证据不足以证明被告在与其签订《合作协议》过程中存在欺诈行为，从而导致原告无法经营的情况。《商业特许经营管理条例》中关于“两店一年”的市场准入条件以及依法向商务主管部门申请备案的规定，属于行政管理规范，被告不具备“两店一年”的市场准入条件不会直接导致原、被告之间的合同目的不能实现。根据《商业特许经营管理条例》十三条的规定，原、被告双方《合作协议》约定一年的经营期限，在无相反证据证明原告签署合同是在违背其真实意愿的情况下，《合作协议》关于一年经营期限的约定有效。综上，原告邵添驰提交的证据不足以证明原、被告之间的《合作协议》具有法定解除的情形，被告无需返回原告品牌管理费、加盟费以及其他经营费用，对原告的相关诉讼请求本院不予支持。原、被告之间的《合作协议》已于2017年12月2日到期，根据《合作协议》的约定，在原告无任何违约的情况下，被告应在合同履行终止后一次性无息返还保证金人民币10000元。被告提交的证据不足以证明原告存在违约行为，故被告应返还上述保证金，对原告的该项诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市港岛记餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内返还原告邵添驰已支付的保证金人民币10000元；二、驳回原告邵添驰的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币6317.78元，由原告邵添驰负担人民币6127.78元，由被告深圳市港岛记餐饮管理有限公司负担人民币190元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  崔婷婷人民陪审员  马 虹人民陪审员  蔡宝妮二〇一九年四月十二日书 记 员  詹 红附相关法条：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条合同的法定解除有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。