河北省衡水市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）冀11刑终43号原公诉机关衡水市桃城区人民检察院。上诉人（原审被告人）张永波（绰号“小波”、“厂长”），男，1986年11月21日出生于河北省衡水市经济开发区，汉族，初中文化，农民。因本案于2017年10月15日被传唤到案，因涉嫌犯开设赌场罪于同年10月16日被刑事拘留，因涉嫌犯赌博罪于同年11月14日转逮捕。2019年1月15日被取保候审。现住衡水市桃城区。原审被告人刘宏阳（绰号“宝哥”），男，1990年12月7日出生于河北省承德市宽城满族自治县，满族，初中文化，个体司机，捕前住承德市宽城满族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年1月16日被公安机关抓获，同年1月18日被刑事拘留，因涉嫌犯赌博罪于同年2月7日转逮捕。现押于衡水市看守所。原审被告人纪秀强（别名纪长军），男，1990年2月6日出生于河北省承德市宽城满族自治县，满族，初中文化，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年1月22日被公安机关抓获，同年1月25日被刑事拘留，因涉嫌犯赌博罪于同年2月7日转逮捕。2019年3月21日被取保候审。现住宽城满族自治县。原审被告人胡月清（绰号“虎子”、“蛋糕”），男，1993年3月16日出生于山西省忻州市静乐县，汉族，初中文化，农民工，户口在。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年1月22日被公安机关抓获，同年1月25日被刑事拘留，因涉嫌犯赌博罪于同年2月7日转逮捕。2019年3月21日被取保候审。现住山西省太原市尖草坪区。河北省衡水市桃城区人民法院审理桃城区人民检察院指控原审被告人刘宏阳、张永波、纪秀强、胡月清犯开设赌场罪一案，于二０一八年十一月二十日作出（2018）冀1102刑初177号刑事判决，被告人张永波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，符合不开庭审理的条件，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，2017年3月间，被告人刘宏阳以营利为目的组建微信赌博群。后又于2017年7月份，以营利为目的，利用其QQ号：52×××30（昵称“宝哥”）组建“土豪俱乐部”QQ群进行赌博。为逃避打击，刘宏阳每一至两天就解散原有QQ群，以此删除网络数据，并组建新QQ群，将参赌人员QQ号拉入新群继续进行赌博。刘宏阳设定赌博规则：将50-200元人民币随机分成8-9个QQ红包，同时由发包人随机设置2-5个数字进行“埋雷”，抢红包钱数的尾数和设置的“雷”一致即为“中雷”，“中雷”者按照设置的红包个数及“雷”数、发红包数额的120%-200%不等的金额向发包人返红包，以此方式进行赌博。刘宏阳作为群主向抢到特殊数字（豹子、顺子等）的群成员返福利并利用群主的特权开通免死号，该号码“中雷”不用返红包，以此获利。刘宏阳将被告人纪秀强、胡月清、张永波、“阿某”（另案处理）、“执”（另案处理）等人的QQ号拉入该群内，由纪秀强在赌博群负责操作“免死号”用外挂帮助刘宏阳抢红包；并将胡月清、张永波和“阿某”、“执”等设置为群管理员，负责协助群主维护群内秩序，有拉人入群、踢人出群的权限，发现用外挂、逃包等违反群规的群成员踢出QQ群，并在群内没人发红包、冷场时多发红包，带动气氛，引诱其他群成员多发红包进行赌博等。经检查电子数据显示，2017年9月12日13时至14日0时“土豪俱乐部”QQ群内实际参赌人数63人,群成员发送红包共计1765个，红包总金额为：248600元。归案后，被告人刘宏阳、张永波揭发同案犯的共同犯罪事实。上述事实有被告人刘宏阳、张永波、纪秀强、胡月清的供述、证人杜某、张某、马某等人的证言、辨认笔录、抓获经过、发破案报告、情况说明、扣押决定书、扣押物品、文件清单、电子数据检查工作记录、“土豪俱乐部”QQ群发送红包统计表、“挂”运行及使用方法电脑截图、赌资、参赌人数统计情况说明、临时羁押证明、户籍证明、行政处罚决定书等证据予以证实。据此，桃城区人民法院判决：被告人刘宏阳犯赌博罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币六万元；被告人张永波犯赌博罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币四万元；被告人纪秀强犯赌博罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币三万元；被告人胡月清犯赌博罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币三万元。被告人张永波上诉提出：1、我是2017年10月15日被公安机关抓获，同年10月16日被刑事拘留的，原判刑期自2017年10月16日算起错误；2、原判认定我与被告人刘宏阳属共同犯罪，与事实不符。3、本人到案后，主动检举揭发了群主刘宏阳、胡月清等人的具体情况，对公安机关抓获被告人刘宏阳、胡月清起到重要作用，应为立功。4、原判量刑重。二审经审理查明的事实与一审一致。且桃城区人民法院在一审刑事判决书中列举了认定该事实的相关证据，所列证据均已经庭审质证。二审期间，控辩双方均未提交新的证据，对一审刑事判决书所列证据，本院予以确认。二审期间，上诉人（原审被告人）张永波申请撤回上诉。本案经本院审判委员会讨论认为，原审被告人刘宏阳以营利为目的，通过组建“土豪俱乐部”赌博QQ群，邀请人员加入QQ群，以抢红包的方式进行赌博，设立赌博规则，在一段时间内持续组织赌博活动，严重危害了社会管理秩序；原审被告人纪秀强、胡月清、上诉人（原审被告人）张永波明知刘宏阳组建赌博QQ群，仍积极提供帮助，四被告人的行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。原判认定四被告人构成赌博罪，定性错误，应予纠正。关于上诉人张永波上诉称“我是2017年10月15日被公安机关抓获，同年10月16日被刑事拘留的，原判刑期自2017年10月16日算起错误”之意见，经查，本案公安机关系于2017年9月13日立案侦查。同年10月15日17时犯罪嫌疑人张永波被传唤到和平西路派出所，同日20时59分对其制作了讯问笔录，且在讯问过程中向其宣读了《犯罪嫌疑人诉讼权利义务告知书》，次日10时30分宣布刑事拘留，中间张永波未离开公安机关。卷中材料可以证实2017年10月15日上诉人张永波被传唤到案后作为犯罪嫌疑人被限制了人身自由，故其羁押期限应自15日开始。其就此提出的上诉意见，予以采纳。关于上诉人张永波上诉称“原判认定我与被告人刘宏阳属共同犯罪，与事实不符；本人到案后，主动检举揭发了群主刘宏阳、胡月清等人的具体情况，对公安机关抓获被告人刘宏阳、胡月清起到重要作用，应为立功；原判量刑重”之意见，经查，上诉人张永波明知刘宏阳组建赌博QQ群，仍积极提供帮助，属共同犯罪。其到案后主动供述的同案犯的基本情况，属其应主动供认的犯罪事实范畴，不构成立功。原判综合其认罪态度、涉案数额等情节，对其所处刑罚不重。上诉人张永波的上述上诉理由，依法均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第二百四十四条，《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、四十五条、四十七条、五十二条、五十三条之规定，判决如下：一、撤销河北省衡水市桃城区人民法院（2018）冀1102刑初177号刑事判决，即被告人刘宏阳犯赌博罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币六万元；被告人张永波犯赌博罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币四万元；被告人纪秀强犯赌博罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币三万元；被告人胡月清犯赌博罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币三万元。二、上诉人（原审被告人）张永波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月15日起至2019年1月14日止。罚金限判决生效之日起30日内缴纳）。三、原审被告人刘宏阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月16日起至2019年7月15日止。罚金限判决生效之日起30日内缴纳）。四、原审被告人纪秀强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月22日起至2019年3月21日止。罚金限判决生效之日起30日内缴纳）。五、原审被告人胡月清犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月22日起至2019年3月21日止。罚金限判决生效之日起30日内缴纳）。本判决为终审判决。审判长 李 贺审判员 曹旭斌审判员 刘国华二０一九年四月二日书记员 刘 荟