襄阳高新技术产业开发区人民法院执 行 裁 定 书（2019）鄂0691执异9号异议人（被执行人）：湖北天威建设工程有限公司（以下简称天威建设公司），住所地：襄阳市鱼梁洲汉水广告文化产业园**楼11-2*。法定代表人：罗祥家。委托代理人：朱涛，湖北美仑律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托代理人：罗萌，湖北美仑律师事务所律师。代理权限：特别授权。申请执行人：湖北歌润新能源有限责任公司（以下简称歌润新能源公司），，住所地：襄阳高新技术产业开发区追日路**高新技术创业服务中心**法定代表人：盛菊芳，该公司董事长。委托代理人：盛荣，该公司员工。被执行人：姜毅，男，1968年2月28日出生，汉族，住襄阳高新技术产业开发区。本院在执行申请执行人歌润新能源公司与被执行人天威建设公司、姜毅建设工程施工合同纠纷一案中，被执行人天威建设公司向本院提出书面异议。本院受理后依法组成合议庭进行审查，本案现已审查终结。天威建设公司向本院请求：一、依法裁定撤销对歌润新能源公司与被执行人天威建设公司、姜毅强制执行一案的全部执行行为，对该案不予执行；二、依法裁定驳回歌润新能源公司的执行申请。理由如下：一、（2017）鄂0691民初1902号《民事调解书》约定的竣工验收早已完成，异议人不存在违约行为。异议人提供的《建筑工程竣工验收报告》、《1号车间工程杰结算付款协议书》等证据，足以证明案涉1号车间已在2014年就通过了竣工验收，且得到双方的明确认可，足以说明上述调解书约定的“达到合法竣工验收条件”早已完成，异议人不存在违约行为；二、歌润新能源公司在原诉讼案件的诉讼请求未要求异议人办理“竣工验收备案”手续，而非“竣工验收”手续和条件。三、因歌润公司办理《建设工程施工许可证》等原因延误的时间，应当由歌润公司自行承担，与异议人无关。四、调解书约定的内容不明确，应当不予执行或驳回执行申请。本院查明，歌润新能源公司与天威建设公司、姜毅建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年3月19日作出（2017）鄂0691民初1902号《民事调解书》，双方当事人达成如下调解协议：一、歌润新能源公司将“湖北歌润新能源工业园项目1号生产车间”工程项目发包给天威建设公司、姜毅施工。天威建设公司、姜毅承诺于本协议签订之日起45日内完善该项目的相关资料，以天威建设公司、姜毅为主导，主动发起竣工验收所需的所有准备工作，达到具备合法竣工验收的条件；天威建设公司、姜毅在办理相关手续中所产生的相关费用，歌润新能源公司同意在50000元限额内先行支付给相关单位，并由被告向原告提供相关发票，该费用冲抵工程款。歌润新能源公司负有协助天威建设公司、姜毅发起竣工验收的义务，按照相关法律法规应当由歌润新能源提交的资料，由天威建设公司、姜毅书面通知歌润新能源公司在合理期限内提交，该期限不计入上述天威建设公司、姜毅承诺的履行期；二、双方当事人应按照上述约定履行各自的义务，若一份违反上述约定。则应当按照双方签订的《湖北歌润新能源工程施工承包合同》约定的工程总价款的20%向守约方承担违约责任；三、天威建设公司、姜毅应按合同约定向歌润新能源公司开具所有已支付工程款的正规发票；四、歌润新能源公司自愿放弃其他诉讼请求。（2017）鄂0691民初1902号《民事调解书》生效后，申请执行人歌润新能源公司分别于2018年3月8日、2018年4月28日、2018年5月2日向两被执行人付款6万元、2万元、1.5万元，共计9.5万元，于2018年4月4日向襄阳高新区综合执法局汇款4万元，用于支付农民工工资保障金。因天威建设公司、姜毅未在法定期限内履行（2017）鄂0691民初1902号《民事调解书》确定的义务，歌润新能源公司向本院申请强制执行，本院于2018年7月26日立案受理，案号（2018）鄂0691执779号。2018年7月31日，本院向天威建设公司、姜毅作出（2018）鄂0691执779号《责令履行执行行为通知书》，异议人不服本院执行行为，向本院提起执行异议，请求人民法院依法裁定：一、撤销对歌润新能源公司与被执行人天威建设公司、姜毅强制执行一案的全部执行行为，对该案不予执行；二、依法裁定驳回歌润新能源公司的执行申请。另查明，2014年2月15日，歌润新能源公司（甲方、工程承建方）与天威建设公司（乙方、施工承包方）签订《湖北歌润新能源工程施工承包合同》，合同约定：“……三、承包方式与工程造价……2.工程总价款500万元……六、支付工程款的相关条款1.工程完工并经襄阳高新区质量检查部门验收合格并由乙方提供合法有效发票后，在15个工作日内支付工程全款……”。2018年5月15日,湖北歌润新能源有限责任公司因“湖北歌润新能源工业园项目1号生产车间”办理施工许可证事宜，与姜毅、异议人天威建设公司进行沟通，并制作会议纪要；2018年9月21日，湖北歌润新能源有限责任公司取得《建设工程施工许可证》。在异议审查过程中，异议人天威建设公司向本院提交2014年12月12日签订的《建筑工程竣工验收报告》一份，主张异议人已于2014年12月22日完成（2017）鄂0691民初1902号《民事调解书》确定的合法竣工验收的相关义务，且根据（2017）鄂0691民初1902号《民事调解书》第一项，异议人需要申请执行人履行协助义务的期限不计入异议人履行调解书的履行期间。申请执行人2018年9月21日取得《建设工程施工许可证》，故取得该证造成的时间延误应当由异议人自行承担，但异议人在异议审查过程中未向本院提交2018年5月4日前书面要求申请执行人提供《建设工程施工许可证》的相关证明材料。本院于2019年3月7日向襄阳高新技术产业开发区城乡建设局送达（2019）鄂0691执异函9号之一《函》，向襄阳高新技术产业开发区城乡建设局了解案涉工程验收情况，襄阳高新技术产业开发区城乡建设局于2019年3月11日向本院复函称,2014年12月22日下午进行的是案涉工程竣工预验收，但因该工程未完善法定手续（未办理施工许可证），故无法进入竣工验收程序。2019年1月29日上午建设单位组织施工、建立、勘察、涉及五家参建单位，在高新区城乡建设局人员监督下对房屋现场进行竣工验收，五方口头一致认可合格，但尚未提出竣工验收报告，故截止2019年3月11日，湖北歌润新能源工业园项目1号生产车间竣工验收程序尚未完成。本院认为，发生法律效力的法律文书，当事人必须履行。异议人天威建设公司主张“湖北歌润新能源工业园项目1号生产车间”已于2014年12月22日签订《建筑工程竣工验收报告》、2015年1月22日签订《1号车间工程结算付款协议书》，足以证明案涉工程已经通过竣工验收，与本案查明的事实不符。案涉工程于2014年12月22日进行的是预验收而非竣工验收，截止2019年3月11日案涉工程尚未完成竣工验收，故异议人的该项理由不能成立。异议人天威建设公司还主张申请执行人要求的是竣工验收备案，而非竣工验收，但申请执行人自始至终均要求异议人履行竣工验收义务，而非竣工验收备案义务。异议人天威建设公司还主张歌润新能源公司办理《建设工程施工许可证》造成的时间延误，应当由申请执行人自行承担，但根据（2017）鄂0691民初1902号《民事调解书》第一项“天威建设公司、姜毅承诺于本协议签订之日起45日内完善该项目的相关资料”及“按照相关法律规定应当由歌润新能源公司提交的资料，由异议人天威建设公司、姜毅书面通知歌润新能源公司在合理期限内提交”的约定，异议人应当在2018年5月4日前办理竣工验收手续或履行书面通知义务。在本次异议审查期间，异议人无其他证据证明异议人完成竣工验收手续，也没有证据证明其是于2018年5月4日前履行通知义务，应承担举证不能的不利后果，故异议人的该项主张，本院不予支持。异议人还主张调解书的内容不明确，该项主张不属于执行异议的处理范围，应当通过再审或其他途径另行解决。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条以及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的规定，裁定如下：驳回异议人湖北天威建设工程有限公司的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向襄阳市中级人民法院申请复议。审 判 长 刘 战人民陪审员 张 财人民陪审员 杨 炜二〇一九年四月十二日书 记 员 张雨凡