成都市双流区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0116民初8079号 原告：成都优品道实业有限公司双流分公司,住所地四川省成都市双流区东升街道白衣上街****。 负责人：马莉，项目总经理。 委托诉讼代理人：宋曦，四川恒和信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐飞，四川恒和信律师事务所律师。 被告：张婕，女，1985年6月30日出生，汉族，住四川省成都市天府新区。 被告：刘志军，男，1990年11月16日出生，汉族，住江西省吉安市永新县。 原告成都优品道实业有限公司双流分公司（以下简称“优品道双流公司”）与被告张婕、刘志军服务合同纠纷一案，本院于2018年7月19日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。优品道双流公司的委托诉讼代理人宋曦、徐飞到庭参加诉讼，张婕、刘志军经公告传唤未到庭，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 优品道双流公司向本院提出诉讼请求：1.确认南租字16-084号《店铺商业服务协议》、南租字16-085号《补充协议2》、以及南租字16-232号《商业服务协议转让协议》均已于2018年3月30日解除；2、判令张婕、刘志军向优品道双流公司支付自2016年11月1日至合同解除之日止逾期支付的商业管理费（暂计算至2018年3月30日为人民币392511.21元），并按照年利率24%的标准向原告支付逾期利息损失至全部款项清偿完毕为止（暂计算至2018年5月20日为人民币82089.19元）；3.判令张婕、刘志军向优品道双流公司支付违约金人民币4816.1元；4.判令张婕、刘志军承担优品道双流公司支付的律师费人民币10000元。事实和理由：2016年6月16日，优品道双流公司与刘杰签订了《店铺商业服务协议》约定，优品道双流公司为刘杰提供商业服务，商业服务期限自2016年7月1日起至2022年9月30日，商业管理费的标准为50元/㎡/月，计￥24080.5元/月（面积按租赁合同约定的店铺使用面积计算）。2016年11月1日，优品道双流公司与四川木马餐饮文化传播有限公司（以下简称“木马公司”）、刘杰签订了《商业服务协议转让协议》，协议约定刘杰将其在上述《店铺商业服务协议》项下的一切权利、义务和责任概括转让给木马公司。鉴于木马公司拖欠优品道双流公司商业管理费等费用长达一年有余，且经多次口头、书面通知其结清欠款，木马公司均未采取积极行动。2018年3月27日，成都博瑞房地产开发有限公司及优品道双流公司共同以邮件方式向木马公司发送了《解除租赁合同及商业服务协议的通知函》，要求解除与木马公司签署的租赁合同、上述商业服务协议，并限期要求其结清租金、商业管理费、违约金等费用，次日，成都博瑞房地产开发有限公司及优品道双流公司又共同以EMS方式向木马公司发送了《解除租赁合同及商业服务协议的通知函》，该解除通知于2018年3月30日送达木马公司，但木马公司始终没有采取任何行动。截至目前，木马公司未向优品道双流公司支付欠付的商业管理费、违约金等费用，且木马公司已被注销。刘志军为木马公司注销前的唯一股东，应系清算组成员，为清算义务人，其并未按照公司法相关规定履行清算通知和公告义务，木马公司未经依法清算及办理注销登记，并且根据“国家企业信用信息公示系统”公示信息，刘志军已承诺公司无未清算完毕债权债务，否则承担法律责任。另外，木马公司自成立之日起即为一人有限责任公司，优品道双流公司所享有的上述债权发生于张婕为木马公司股东期间。优品道双流公司为其维护其合法权益，具文诉至法院，请求判如所请。 张婕、刘志军未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。 本院围绕优品道双流公司提交的证据，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，认定事实如下： 2016年6月16日，刘杰（乙方）与优品道双流公司（甲方）签订了《店铺商业服务协议》（南租字16-084号）及《补充协议2》（南租字16-085号）约定：鉴于乙方与成都博瑞房地产开发有限公司（以下简称“产权方”）于2016年6月6日签订了《店铺租赁合同》，乙方同意并认可甲方为乙方提供商业服务。店铺位置：成都市双流县东升镇白衣上街177号的“城南优品道广场”第XX栋第XX层的第XX号店铺。商业服务期限自2016年7月1日起至2022年9月30日止，商业管理费24080.50元/月，在产权方交付铺面给乙方前，乙方应先支付自2016年10月1日起至2016年10月31日止的商业管理费给甲方。自2016年11月1日起商业管理费每一个月为一期进行交纳，乙方应于每一个月的终了月的25号至当月最后一天（遇节假日提前）向甲方预缴下一期的商业管理费。甲方向乙方提供的服务包括商场管理服务。商业管理服务内容为房屋建筑本体共用部位、共用设施设备、共用附属建筑物等的维修、养护和管理，公共环境卫生管理，公共区域安全管理等。甲方根据本协议约定向乙方提供服务和向乙方收取相关费用或其它由甲方代收代缴的费用。乙方按照约定向甲方缴纳本协议约定的费用或其它由甲方代收代缴的费用。协议第6.2条约定“乙方逾期支付向甲方缴纳本协议约定的费用或其他由甲方代收代缴的费用，乙方除支付逾期应付款之外，每逾期一日，乙方向甲方支付逾期应付款的1‰的违约金；逾期超过30天（包括30天）的，甲方有权单方面终止本协议，乙方除应支付逾期应付款之外，还应按照本协议年平均商业管理费、推广服务费总额的20%向甲方付违约金。乙方逾期支付应付款而应当赔偿甲方的损失包括但不限于（1）利息损失，按照24%/年执行；（2）甲方追讨乙方的欠款而产生的所有费用和开支如律师费”。第7.1条约定：“乙方与产权方签订的《店铺租赁合同》提前终止的，本协议自动终止履行，乙方按照其实际天数向甲方支付相关费用”。 当日，刘杰（乙方）与成都博瑞房地产开发有限公司（甲方）签订《店铺租赁合同》及《店铺租赁合同细则》约定：甲方将物业第XX栋第XX层的第XX号店铺出租给乙方，租赁期限为2016年7月1日起至2022年9月30日止。按照本合同须向一方送达的任何文件或通告，如以快递、挂号邮件的方式寄往一方本合同所列通讯地址，在寄出五个工作日后，视为已送达收件人。对方接到一方发出的变更其地址的通知之前，该方地址仍以本合同所列地址为准。本合同载明的乙方的传真号码、通讯电子邮件亦作为送达方式，甲方传真、邮件、电子邮件发送记录等均可作为甲方各项通知等送达的依据。乙方确认，租赁期间，该店铺地址也是乙方的有效送达地址。因此，甲方有权选择将本合同项下的通知、函件张贴于该店铺的门窗或墙面上，该等通知、函件一经张贴即视为一经向乙方送达，并视为乙方已经知悉。合同签订后，优品道双流公司按约为刘杰提供了商业服务。刘杰按约向优品道双流公司支付商业管理费到2016年10月31日。2016年11月1日，刘杰（乙方）、优品道双流公司（甲方）及木马公司（丙方）签订了《商业服务协议转让协议》（南租字16-232号）约定：“1、因乙方已于2016年11月1日与成都博瑞房地产开发有限公司签订了《租赁合同转让协议》将承租的成都市双流区东升镇白衣上街177号“城南优品道广场”第XX栋第XX层第XX号店铺（使用面积481.61平方米）转让给了丙方，经甲方、乙方、丙方友好协商，一致同意乙方将甲方和乙方与2016年6月6日签订的由甲方为该店铺提供商业服务的《店铺商业服务协议》（以下简称“《商业服务协议》”）项下的一切权利、义务和责任同时转让给丙方。2、丙方完全了解《商业服务协议》的全部内容，对其中的风险有清晰的认识，同意概括受让乙方在《商业服务协议》项下的一切权利、义务和责任……”同日，三方又签订《租赁合同转让协议》，协议约定：“1、甲方和乙方于2016年6月6日签订了关于租赁成都市双流区东升镇白衣上街177号“城南优品道广场”第XX栋第XX层第XX号店铺，店铺总计面积/平方米，使用面积481.61平方木的《店铺租赁合同》（以下简称《租赁合同》，其经营范围为餐饮。2、甲方、乙方、丙方经友好协商，一致同意乙方将其在《租赁合同》项下的一切权利、义务和责任概括转让给丙方。3、丙方完全了解《租赁合同》的全部内容，对其中的风险有清晰的认识，同意概括受让乙方在《租赁合同》项下的一切权利、义务和责任……”上述两份合同均约定木马公司的联系地址为成都市双流区白衣上街川网国际XX栋XX室，电子邮箱为130×××＠ｑｑ.ｃｏｍ。上述协议签订后，截止起诉之日，木马公司尚未支付任意一期商业管理费。 另查明，2018年3月14日，成都博瑞房地产开发有限公司及优品道双流公司按照约定的送达地址（即联系地址为成都市双流区白衣上街川网国际XX栋XX室，电子邮箱为130×××＠ｑｑ.ｃｏｍ）通过EMS邮政快递和电子邮件的方式分别向木马公司邮寄了《解除租赁合同及商业服务协议的通知函》，该函载明：“你方与我司(成都博瑞房地产开发有限公司)签订了租赁位于“城南优品道广场”第XX栋第XX层的第XX号店铺的《租赁合问》,同时你方与我司(优品道双流公司)签订了关于上述租赁店铺的《商业服务协议》。《租赁合同)》以及《商业服务协议》约定,你方应于每三个月的终了月的25号至当月最后一天提前预缴下一季度的租金、商业管理费，若逾期缴纳租金、商管费等费用超过30日的,构成严重违约。但截至2018年3月14日你方仍未交纳2016年12月1日至2017年12月31日的租金119053.98元；2016年11月1日至2017年12月31日的商业管理费321046.5元,总计欠费440100.48元(具体金额以我司财务核定为准)。合同期内,本有友好合作的原则,我司多次口头、书面通知你方结清欠费，以及商议后续合作事宜，你方对我司完全置之不理的态度导致双方无继续合作的基础，按照上述《租赁合同》以及《商业服务协议》的约定，我司有权单方解除租贷合同、商业服务协议并收回租赁店铺及向你方收取违约金。现我司在此函告：1、我司决定解除与你方签订的关于租赁前述房屋的租赁合同、商业服务协议。限你方接到此函后3日内，到我司完善相关手续，并结清相关费用；同时向我司支付相应的违约金(具体支付金额以我司财务核定为准)。2、烦请你方收到此函件后于2018年3月31日前将恢复原状的房屋交还我司，逾期未交还的，我司将自行开启该房屋的门锁并更换门锁，将可移动物品搬出房屋作为废弃物处理，不可移动物品无偿归我司所有，对此造成的损失我司不承担任何责任，我司代为腾空房屋产生的所有费用(包括但不限于恢复原状的费用)由你方承担。但若你方在收到此函后3日内作未结清相关费用并支付违约金，我司将留置处理(包括但不限于变卖)你方承租店铺内的商品、道具等用于抵扣上述欠款及违约金，不足部分我司仍向你方继续追偿。3、请你方在2018年3月31日前办理完毕以上述租赁店铺为登记地址的营业执照、税务登记证、组织机构代码证、餐饮服务许可证等相关证件及天然气户头的注销手续，如因你方在上述期限未办理完毕相关注销手续的，则因此产生的相关费用及责任，均由你方自行承担”。 还查明，2018年3月28日，优品道双流公司与四川恒和信律师事务所签订《代理合同》约定，优品道双流公司委托四川恒和信律师事务所律师担任其与木马公司服务合同纠纷一案的代理人。2018年5月17日，优品道双流公司通过银行转账方式向四川恒和信律师事务所支付了律师费10000元。 再查明，木马公司于2016年6月21日在成都市双流区市场和质量监督管理局备案申请登记，而木马公司《股东决定书》及《公司章程》均载明股东为张婕一人，其营业执照亦载明的类型为有限责任公司（自然人独资）。2018年2月4日，木马公司《股东决定书》载明：“同意股东张婕将自己所持有公司100%的股权即300万元（其中认缴资本300万元，实缴资本0万元）全部转让给刘志军……”，同时，张婕与刘志军签订《股权转让协议》约定，双方经共同协商，张婕自愿将持有四川木马餐饮文化传播有限公司300万元（其中认缴资本300万元，实缴资本0万元），占公司注册资本100%的股权全部转让给刘志军，此股权未做任何抵押、质押。刘志军自愿购买此股权，并按（公司法）和公司章程的规定承担相应的法律责任……”，此后，木马公司的股东依然为一人股东，即刘志军。2018年6月27日，木马公司向成都市双流区市场和质量监督管理局提交了《公司注销登记申请书》载明：“债权债务已清算完毕”，同时，刘志军出具《全体投资人承诺书》载明：“本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了结事务，清算工作已全面完结。本企业承诺申请注销登记时不存在以下情形：涉及国家规定实施准入特别管理措施的外商投资企业；被列入企业经营异常名录或严重违法失信企业名单的；存在股权(投资权益)被冻结、出质或动产抵押等情形；有正在被立案调查或采取行政强制、司法协助、被予以行政处罚等情形的；企业所属的非法人分支机构未办理注销登记的；曾被终止简易注销程序的；法律、行政法规或者国务院决定规定在注销登记前需经批准的；不适用企业简易注销登记的其他情形。本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒”。 庭审中，优品道双流公司向法院陈述：“木马公司所租赁的店铺于2018年3月闭店。利息的计算方式为以392511.21元为基数，从2016年10月31日起按年利率24%计算至全部款项实际付清之日止，暂计算至2018年5月20日为82089.19元；违约金4816.1元的计算方式为以24080.5元/月租金×12=288966元×20%”。 本院认为，张婕与刘志军经本院依法传唤，未到庭应诉，应当承担举证不能的法律后果。优品道双流公司与木马公司所签订的《商业服务协议转让协议》系双方真实意思表示，且不违反法律、法规的规定，应属有效。本案争议焦点为：一、优品道双流公司主张确认合同解除是否成立；二、张婕、刘志军是否应就木马公司尚欠费用承担还款责任；三、优品道双流公司主张的各项费用是否成立。对此，本院分别评议如下： 一、优品道双流公司主张确认合同解除是否成立。本院认为，《商业服务协议转让协议》中约定“木马公司同意概括受让刘杰在《商业服务协议》项下的一切权利、义务和责任”，《商业服务协议》也明确约定了一方违约情况下，优品道双流公司享有单方合同解除权。现优品道双流公司按约提供了商业管理服务，木马公司并未按约支付相应的管理费用，优品道双流公司于2018年3月14日向木马公司约定送达地址发出了解除合同通知，自该解除通知送达之日，即2018年3月30日起，案涉商业服务协议即已解除。故优品道双流公司主张确认合同解除本院予以认可。 二、张婕、刘志军是否应就木马公司尚欠费用承担还款责任。本院认为，木马公司类型为一人有限责任公司，公司注销时股东为刘志军。木马公司已经完成注销，已无法承担相应的合同义务。刘志军在注销木马公司时，在明知木马公司尚欠优品道双流公司管理费前提下，恶意隐瞒木马公司尚欠债务，且无证据证明刘志军按照规定履行了通知和公告义务，导致优品道双流公司的债权未及时清偿，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”之规定，优品道双流公司应收取的管理费、逾期利息、实现债权等费用尚未收回，属于因刘志军违法清算造成的损失，故优品道双流公司要求刘志军对管理费、逾期利息、实现债权等费用承担给付责任本院予以支持。 木马公司从开始逾期未缴管理费起至2018年2月，张婕为木马公司唯一股东，其认缴出资300万，实缴注册资本至转让时为0。依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条“股东未履行或者未全面履行出资义务……公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任，人民法院应予支持……”之规定，虽然张婕已经将股权转让给了刘志军，但张婕出资不实的责任不应随股权转让而免除，张婕应当在300万元范围内对刘志军未能清偿优品道双流公司的款项部分承担补充还款责任。 三、优品道双流公司主张的各项费用是否成立。依据《商业服务协议补充协议》“乙方应于每一个月的终了月的25号至当月最后一天（遇节假日提前）向甲方预缴下一期的商业管理费。”之约定，木马公司签订合同时间为2016年11月1日，故最迟应从2016年11月1日预交11月管理费用。管理费为24080.5元/月，优品道双流公司从2016年11月1日起计算至2018年3月30日止，管理费总计为392511.21元，符合合同约定，本院予以认可。逾期缴纳管理费的利息应当按照每期应缴的费用为基数，按照合同年利率24%的约定，分段计算逾期利息损失。尚欠的管理费利息分段计算至2018年5月20日止，为82089.19元。从2018年5月21日起，逾期利息应当总计尚欠的管理费金额为基数，按照年利率24%计算至管理费付清之日止。优品道双流公司主张的违约金，因违约金与逾期利息其实质是因一方违约带来的损失，且参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”之规定，优品道双流公司已经主张了逾期利息，再主张违约金损失存在重复计算，故对其违约金主张不予认可。律师费因合同有明确约定，且律师费用确已实际支付，故对优品道双流公司主张的律师费用本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、南租字16-084号《店铺商业服务协议》、南租字16-085号《补充协议2》、南租字16-232号《商业服务协议转让协议》均已于2018年3月30日解除； 二、刘志军于本判决生效后十五日内向成都优品道实业有限公司双流分公司支付商业管理费392511.21元及逾期利息（逾期利息计算至2018年5月20日为82089.19元，从2018年5月21日起，以392511.21元为基数，按照年利率24%计算至商业管理费清偿之日止）； 三、刘志军于本判决生效后十五日内向成都优品道实业有限公司双流分公司支付律师费10000元； 四、张婕对刘志军上述第二项、第三项付款义务在3000000元的范围内承担补充赔偿责任； 五、驳回成都优品道实业有限公司双流分公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7410元，由张婕、刘志军负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  蔡 俐 人民陪审员  马婷瑶 人民陪审员  张 建 二〇一九年四月十二日 法官助理张学十 书记员刁妍妍