江苏省江阴市人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0281刑初36号公诉机关江苏省江阴市人民检察院。被告人吴唯刚，男，1984年1月13日生，汉族，大学文化，无业，住江阴市，户籍所在地江阴市。2017年4月28日因赌博被江阴市公安局行政拘留十二日并处罚款人民币五百元；2014年12月5日因犯参加黑社会性质组织罪、聚众斗殴罪、非法拘禁罪被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元，2015年7月27日刑满释放。2018年9月4日因涉嫌犯开设赌场罪被江阴市公安局刑事拘留，同年9月28日被执行逮捕，现羁押于江阴市看守所。辩护人张露冰，江苏滨江律师事务所律师。被告人张慧玲，女，1993年4月3日生，瑶族，大专文化，无业，户籍所在地广西壮族自治区柳州市鱼峰区。2018年9月21日因赌博被广西南宁市公安局南湖分局行政拘留十五日。2018年9月21日因涉嫌犯开设赌场罪被江阴市公安局刑事拘留，同年10月18日被该局取保候审。被告人刘鑫，男，1997年10月16日生，汉族，初中文化，江阴市奥康国际贸易有限公司工作，住江阴市，户籍所在地江苏省沭阳县。2016年6月28日因犯开设赌场罪被本院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元。2018年9月6日因涉嫌犯开设赌场罪被江阴市公安局刑事拘留，同月27日被该局取保候审。2019年4月18日经本院决定逮捕，同日交由江阴市公安局执行逮捕。江苏省江阴市人民检察院以澄检诉刑诉〔2018〕2685号起诉书指控被告人吴唯刚、张慧玲、刘鑫犯赌博罪于2019年1月4日以简易程序向本院提起公诉。本院受理后，经审查于同日，同月24日转为普通程序审理，组成合议庭，于同年4月18日公开开庭审理了本案。江苏省江阴市人民检察院指派检察员彭宁宇出庭支持公诉，被告人吴唯刚、张慧玲、刘鑫及辩护人张露冰到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1.被告人吴唯刚于2018年3月至5月期间，在江阴市XX钢材国际市场交易中心组织赌客张某、钱荣卫、何某等人以“德州扑克”的形式进行赌博15次，共计抽头获利人民币12.4万余元。期间，被告人张慧玲、刘鑫担任荷官，帮助发牌、抽头。其中，被告人刘鑫参与赌博13次，抽头人民币10.8万余元，个人非法获利人民币13550元；被告人张慧玲参与赌博5次，抽头人民币4.3万余元，个人非法获利人民币4100元。2.徐某甲（另案处理）于2018年3月至11月期间，在江阴市XX商行二楼组织赌客张某、钱荣卫、潘威等人以“德州扑克”的形式进行赌博49次，共计抽头获利人民币47万余元。其中，被告人张慧玲于2018年6月至11月期间，担任荷官，帮忙发牌，参与赌博27次，抽头人民币32.4万余元，个人非法获利人民币50300元。被告人吴唯刚于2018年7月30日接到江阴市公安局三房巷派出所电话通知后主动投案，并如实供述了上述犯罪事实。被告人张慧玲、刘鑫归案后，均如实供述了各自的罪行。为指控上述犯罪事实，检察机关提供了相应的证据。被告人吴唯刚、张慧玲、刘鑫以营利为目的，聚众赌博，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款的规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人吴唯刚在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款的规定，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人张慧玲、刘鑫在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人吴唯刚曾因犯参加黑社会性质组织罪、非法拘禁罪、聚众斗殴罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，应当从重处罚。被告人吴唯刚能自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人张慧玲、刘鑫归案后均能如实供述其罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，是坦白，可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人吴唯刚、张慧玲、刘鑫对起诉指控的犯罪事实均未提出异议。辩护人张露冰当庭提出：被告人吴唯刚具有自首情节，当庭自愿认罪，建议在有期徒刑一年三个月左右量刑。经审理查明：1.被告人吴唯刚于2018年3月至5月期间，在江阴市XX钢材国际市场交易中心组织赌客张某、钱荣卫、何某等人以“德州扑克”的形式进行赌博15次，共计抽头获利人民币12.4万余元。期间，被告人张慧玲、刘鑫担任荷官，帮助发牌、抽头。其中，被告人刘鑫参与赌博13次，抽头人民币10.8万余元，个人非法获利人民币13550元；被告人张慧玲参与赌博5次，抽头人民币4.3万余元，个人非法获利人民币4100元。2.徐某甲（另案处理）于2018年3月至11月期间，在江阴市XX商行二楼组织赌客张某、钱荣卫、潘威等人以“德州扑克”的形式进行赌博49次，共计抽头获利人民币47万余元。其中，被告人张慧玲于2018年6月至11月期间，担任荷官，帮忙发牌，参与赌博27次，抽头人民币32.4万余元，个人非法获利人民币50300元。被告人吴唯刚于2018年7月30日接到江阴市公安局三房巷派出所电话通知后主动投案，并如实供述了上述犯罪事实。被告人张慧玲、刘鑫归案后，均如实供述了各自的罪行。另查明，被告人吴唯刚的违法所得为人民币49000元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据加以证明：临时羁押证明书，行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明，接受证据清单、调取证据通知书、扣押决定书、扣押清单、手机截图，微信、支付宝账号信息及相关转账记录等书证，证人邱某、王某、徐某甲、潘某、何某、马某、张某、徐某乙等人的证言笔录，辨认笔录及照片，检查笔录及照片，人口信息及抓获经过、刑事案件侦破经过等，足以认定。本院认为，被告人吴唯刚、张慧玲、刘鑫以营利为目的，聚众赌博，其行为均确已构成赌博罪，系共同犯罪。被告人吴唯刚曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚；在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其归案情形符合自首的法律规定，是自首，依法予以从轻处罚。被告人张慧玲、刘鑫在共同犯罪中起次要作用，均是从犯；能如实供述且当庭自愿认罪，均依法予以从轻处罚。公诉机关指控被告人吴唯刚、张慧玲、刘鑫犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，予以采纳。辩护人张露冰当庭提出的建议对其从轻处罚的辩护理由和意见，经查，符合案情和法律规定，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款、第六十七条第一、三款，第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人吴唯刚犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2018年9月4日起至2020年3月3日止），并处罚金人民币三万五千元（罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内一次性缴纳）。二、被告人张慧玲犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期从判决执行之日起计算），并处罚金人民币三万元（罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内一次性缴纳）。三、被告人刘鑫犯赌博罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2019年4月18日起至2019年11月25日止），并处罚金人民币一万二千元（罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内一次性缴纳）。四、追缴被告人吴唯刚、张慧玲、刘鑫的违法所得人民币49000元、54400元、13550元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。审 判 长  顾亚平人民陪审员  倪志强人民陪审员  王 靖二〇一九年四月十八日书 记 员  蒋丽燕本案援引法律条款《中华人民共和国刑法》：第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》：第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。(一)自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。(二)如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。