安徽省合肥市包河区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0111民初1857号原告：吴义银，男，1969年9月27日出生，汉族，住安徽省肥西县。委托诉讼代理人：刘亦学，肥西县花岗镇张店社区推荐人员。被告：合肥市同创建设工程有限公司，住所地安徽省合肥市包河区包河大道延安路交口延安路**，统一信用社代码：91340100149222795C。法定代表人：胡标，执行董事。委托诉讼代理人：贾炜，公司员工。被告：安徽圣玉钢结构安装有限公司，住所，住所地安徽省合肥市包河区屯溪路加油站石油公司宿舍****信用社代码：91340100MA2N06FW5J。法定代表人：杨圣玉，公司经理。原告吴义银诉被告合肥市同创建设工程有限公司、安徽圣玉钢结构安装有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月23日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴义银及其委托诉讼代理人刘亦学、被告合肥市同创建设工程有限公司委托诉讼代理人贾炜、被告安徽圣玉钢结构安装有限公司法定代表人杨圣玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴义银向本院提出诉讼请求：1、判令两被告承担连带赔偿责任，承担原告人身损害全部赔偿金159086元的70%，合计111360.2元。2、判令两被告承担本案的诉讼费。事实及理由：原告2017年4月进入被告二公司干活。2017年7月份原告和几个工友在被告一承建的合肥铜陵北路三贡化工厂做厂房钢结构安装，2017年7月23日由于天气太热，我先后请求两被告负责人放假几天，被告一负责人汪永伦以工期紧为由不同意放假，但承诺每天多补助20元。2017年7月29日原告在工地卸货，在货车上被木檩条挤到跌落3米高的车下。当时伤重不能动，被告一项目负责人汪永伦赶到现场，给付2000元让会计和工友将原告送往医院做了骨折复位手术，2018年10月做了内置物取出手术。后来，原告多次找到两被告，要求两被告为原告申报工伤并支付相关费用，但两被告互相推诿，拒不承担责任。综上，被告一作为工程总包方，应对工程的安全施工负管理责任，被告二作为实际施工方，应对工人的人身安全负全面责任，但自原告人身损害事故发生后，两被告拒不承担原告的人身损害赔偿责任，为维护自身合法权益，特诉至贵院，请求依法判如所请。被告合肥市同创建设工程有限公司辩称：我公司不承担对原告任何人身损害赔偿责任，原告与我公司没有任何劳动合同关系，单位主体不是我公司；案涉工程是被告二施工的，我公司在与其签订的合同中已明确约定工程中若发生一切安全问题均由其承担，与我方无关，综上，原告向我公司主张的诉请没有任何事实依据和法律依据。被告安徽圣玉钢结构安装有限公司辩称：我公司承包了被告一公司钢结构工程安装，当时天气很热我已经让员工放假了，但是被告一还是让原告继续施工，并且增加了工资，每日二十元，导致原告卸货时受伤，医疗费是我们垫付，被告一当时给付的医疗费记在了我公司的帐上。本院经审理查明以下事实：2017年4月13日，被告合肥市同创建设工程有限公司（甲方、以下简称同创公司）与被告安徽圣玉钢结构安装有限公司（乙方，以下简称圣玉公司）订立《钢构分包合同》，约定甲方承建的合肥三贡化工有限公司厂房钢结构工程由乙方承包安装施工。合同第3条约定承包方式：1.现场所有钢构安装、制作、螺栓预埋及钢板预埋件焊接等工作由乙方完成，安装使用吊车的费用由乙方承担；2.除焊条、密封胶、自攻钉由乙方自购外其余材料均由甲方提供；3.乙方发生的安全问题一切由乙方负责。被告圣玉公司称其在钢构安装中负责提供劳务，原告吴义银负责带工人干活，安装工程款的结算由圣玉公司负责与甲方结算，然后再发放给工人。2017年7月27日，涉案工地送来一批货，要求原告吴义银带工人前往卸货。原告吴义银在3米高的货车上拴绳子卸货，在吊车启动时，吴义银担心木头链条碰到自己，遂从三米高的货车上跳下，跳落时被地面石头杠到脚，遂送往合肥市肥西县人民医院住院治疗，住院治疗12天，共计花费医疗费8159.45元，其中医保统筹支付2593.74元、个人支付5565.71元。其间，被告圣玉公司送去2000元慰问金。2018年9月26日，原告吴义银再次入院取出骨折内固定装置，入院5天，累计花费医疗费3616.67元。伤情经安徽新莱蒂克司法鉴定中心鉴定，因外伤致左侧跟骨骨折遗留左足足弓结构部分破坏的后遗症，构成十级伤残，误工期240日、护理期90日、营养期90日，原告自行支付鉴定费1430元。现双方就赔偿事宜未能达成一致意见，致原告诉讼来院。再查明，结合原告诉请，本院对原告因本起事故造成的损失如下：1.医疗费：医疗费是指因侵权行为造成被侵害人人身损害，就医治病支出的费用。医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。根据原告提供的出院小结及医疗费票据，原告花费医疗费9182.38元，另有医疗费2593.74元为医保统筹支付，原告并未实际支付。2.营养费：营养费是指受害人在遭受侵害后，为辅助治疗或促使身体尽快康复食用的必要营养品而支出的费用。根据鉴定意见，结合原告病历及住院情况，本院确认营养期按90天计算，营养费标准50元/天，故原告营养费为4500元（50元×90天）。3.护理费：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期经鉴定为90天，原告主张按132.8元/天计算，不违反法律规定，本院予以支持，故护理费为11952元（132.8元/天×90天）；4.误工费：依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。现参照原告的职业从属建筑业，根据2016年度建筑业的平均工资，折算误工费为33796元（51399元/年÷365天×240天）。5.残疾赔偿金：原告伤情经鉴定为一处十级伤残，原告长期在城镇工作、生活，且提供了居住证明及房产证，应按照城镇户口标准计算，原告按照2016年度安徽省城镇居民人均可支配收入29156元/年标准计算，不违反法律规定，本院予以支持，故残疾赔偿金为58312元（29156元/年×20年×10%）6.精神损害抚慰金：原告构成一处十级伤残，本院结合原告受伤和治疗情况、原告自身过错等酌定精神损害抚慰金为3000元。7.交通费：原告主张交通费500元，未提供票据，因交通费系实际发生，本院结合原告治疗情况予以支持。8.鉴定费：按票据据实计算，原告已自行支付1430元。综上，以上原告各项经济损失合计119672.38元、精神损害抚慰金3000元。另查明，被告圣玉公司不具备钢结构安装施工的资质等级。以上事实，由双方当事人陈述、出院小结、医疗费票据4张、鉴定意见书、社区证明、不动产权属证明、鉴定费发票及《钢构分包合同》等证据在卷佐证，足以认定。本院认为：本案中，两被告对原告吴义银在圣玉公司从同创公司处分包的钢构工程施工过程中受伤事实并无异议，各方当事人争议的焦点在于接受劳务方及赔偿责任主体如何确定。综合原被告举证、质证意见，本案的争议焦点有两点：一、赔偿责任主体2017年4月13日，被告同创公司将自己承建的合肥三贡化工有限公司厂房钢结构工程交由被告圣玉公司安装施工，双方为此订立了《钢构分包合同》，约定圣玉公司组织劳务工人对钢构工程安装施工。首先，被告同创公司承包了钢构工程就应当承担相应的安全保障义务，该义务不因其将工程劳务部分发包给圣玉公司而当然转移至后者；其次，被告同创公司明知圣玉公司缺乏钢结构工程安装的专业承包资质。根据建设部2015年发布的《钢结构工程专业承包企业资质等级标准》，钢结构工程专业承包企业资质分为一级、二级、三级。申报企业根据其近5年承担过钢结构工程施工的工程规模、钢结构跨度、高度等多项指标确定施工资质等级。故钢结构工程施工必然涉及相应的技术问题，圣玉公司无法单独确保施工现场的安全生产，同创公司仍然应当承担施工现场的安全保障义务；再者，原告吴义银接受被告圣玉公司指派从事钢构安装工作，虽双方没有订立《雇佣合同》，但从原被告陈述可知，工程款的结算由圣玉公司负责，工人的工资也由圣玉公司发放，原告吴义银与被告圣玉公司之间符合雇佣关系的法律特征，圣玉公司作为雇佣劳务方，对吴义银在提供劳务活动中的安全负有注意和劳动保护义务，应当提供安全的工作场所和劳动条件。事发当日，吴义银坠落前在高达3米的货车上作业，相应的安全防护没有落实。依据我国《高处作业分级》及建设部《建筑施工高处作业安全技术规范》的相关规定，属高处作业。而高处作业人员，必须经过专业技术培训及专业考试合格，持证上岗。原告无高处作业的上岗证或相应培训经历，作为组织施工并安排原告作业的被告圣玉公司而言，未严格执行高处作业的安全规范，存在明显的过错；最后，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。就本案而言，同创公司是涉案钢构工程项目的承包人，却将钢构的安装分包给没有相关资质、缺乏安全知识的圣玉公司，分包人显然存在选任方面的过错，根据上述规定，同创公司应该与雇主圣玉公司承担连带赔偿责任。二、雇员的过错可适当减轻雇主的赔偿责任就原告自身来说，根据其自认，其本人并非初次参与被告圣玉公司组织的施工，对于高处作业的危险应当有充分的认识，且应当保证自身安全措施的落实。原告称其受吊车影响，自发从3米高的货车往下跳，首先吊车的行径路线是否对原告的安全造成威胁，需要进一步举证证明；其次，原告的跳车行为对周边环境安全性显然未进行确认，对损害的发生亦有一定的过错。鉴于原告一直强调其是受被告同创公司指示从事高温作业，事发当日是否系不得从事户外作业的高温天气并未提供证据予以证实。同时原告自行主张自己承担30%责任，本院认为该责任分配不甚妥当，综合双方的过错对于损害后果的原因力，酌定由原告吴义银承担50%的责任。综上，原告因本起事故遭受的各项经济损失119672.38元，被告同创公司、被告圣玉公司连带赔偿原告各项损失的50%，即59836.19元，精神损害抚慰金为3000元应当由两被告连带承担，同时扣除被告圣玉公司给付的2000元慰问金，故安徽圣玉钢结构安装有限公司、合肥市同创建设工程有限公司应连带赔偿原告损失60836.19元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告安徽圣玉钢结构安装有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴义银医疗费、护理费、误工费、营养费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、司法鉴定费共计60836.19元；二、被告合肥市同创建设工程有限公司就上述判决主文第一项所列安徽圣玉钢结构安装有限公司的赔偿义务承担连带赔偿责任；三、驳回原告吴义银其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2528元，减半收取1264元，由原告吴义银负担551元，被告安徽圣玉钢结构安装有限公司、被告合肥市同创建设工程有限公司共同负担713元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  李玥玥二〇一九年四月八日书记员  吴慧玲附：本案适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。