辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽03民终505号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司。住所地：鞍山市铁**山南工人街三街坊福康小区**楼西侧**。负责人：王浩，该公司总经理。委托诉讼代理人：王振伟，辽宁弘扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：魏丽娟，女，1960年5月25日出生，汉族。住。住所地：海城市/div>委托诉讼代理人：刘永强，男，1985年6月29日出生，汉族。住。住所地：海城市魏丽娟儿子。被上诉人（原审被告）：毕奇峰，男，1979年11月15日出生，汉族。住。住所地：海城市/div>被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司。住。住所地：沈阳市沈河区大西路**平安大厦/div>负责人：叶青，该公司经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称平安保险鞍山支公司）因与被上诉人魏丽娟、毕奇峰、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司（平安保险辽宁分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服海城市人民法院（2018）辽0381民初5824号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安保险鞍山支公司的上诉请求：请求撤销一审判决，并依法改判上诉人不承担魏丽娟住院期间伙食补助费、护理费、误工费，共计72725.76元。一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、根据被上诉人魏丽娟病历的上期医嘱单显示其在2017年12月23日后仅有药浴等康复治疗，没有实质性诊疗行为，临时医嘱单显示2018年4月8日后没有任何实质性诊疗行为，2018年4月8日后没有住院治疗的必要。被上诉人魏丽娟仅行锁骨内固定术，《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》5.17.3规定锁骨骨折治疗时间为锁骨闭合性骨折为3个月，锁骨开放性骨折为4个月，《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.1锁骨骨折手术治疗误工90-120日，护理30-60日，故上诉人认为魏丽娟的合理住院天数应为120天，护理期限应为60日。2、上诉人不同意赔偿魏丽娟的误工损失，一是因其已达退休年龄，具有退休收入，不存在误工损失；二是其提交的证据材料自相矛盾，存在瑕疵，不具有客观真实性。被上诉人魏丽娟答辩称，服从一审法院判决。被上诉人毕奇峰、平安保险辽宁分公司未到庭答辩。魏丽娟向一审法院起诉请求：魏丽娟因本事故遭受的经济损失共计156740.05元，由保险公司在保险限额内予以赔偿，若有不足，由毕奇峰赔偿；诉讼费由保险公司和毕奇峰承担。一审法院认定事实：2017年12月16日17时17分，毕奇峰驾驶其所有的辽Ａ×××**号中华轿车行驶至铁西格林春天门前路段时与步行的魏丽娟相撞，造成车辆受损，魏丽娟受伤的交通事故，此事故经海城市公安局交通管理大队道路交通事故书认定，毕奇峰负事故全部责任，魏丽娟无责任。另事故发生后，魏丽娟被送至海城市中医院进行救治，被诊断为：双侧耻骨骨折、右侧骶骨骨折、右侧锁骨骨折、右侧尺骨鹰嘴骨折、全身多发软组织挫伤及擦皮伤等症状，住院治疗3天（2017年12月16日至2017年12月18日），住院期间共花费6710.99元，住院期间二级护理三天。海城市中医院为魏丽娟开具的出院医嘱为：1、患肢抬高。2、在医师指导下行功能锻炼。3、病情变化随诊。魏丽娟因病情需要被送至海城市正骨医院治疗，被诊断为：右侧锁骨骨折、右侧尺骨鹰嘴骨折、骨盆骨折、双侧腓骨小头骨折、多处挫伤，住院治疗185天（2017年12月18日至2018年6月21日），住院期间及门诊复查共花费79850.12元，外购药品花费198元，住院期间一级护理5天，二级护理180天。平安保险辽宁分公司为魏丽娟垫付医疗费10000元。海城市正骨医院为魏丽娟开具的出院医嘱为：1、继续右肩肘关节功能锻炼。2、定期复查（3周）如病情有变化随诊。3、复查时带门诊病志。并为魏丽娟开具三个月休工诊断书。根据魏丽娟的申请，依照法定程序，海城市正骨医院法医司法鉴定所接受一审法院的委托，作出[2018]海临床鉴字第282号司法鉴定意见书：魏丽娟右上肢体损伤程度为十级。右下肢体损伤伤残程度为十级。魏丽娟为此花费鉴定费1100元。魏丽娟系海城市海洲区蜀一蜀二砂锅串串香饭店面点工，每月工资3500元。毕奇峰系辽Ａ×××**号车辆的所有权人与具有驾驶资格的驾驶人员，其为该车在平安保险辽宁分公司投保机动车交通事故责任强制保险（简称交强险，赔付项目及限额为：死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元），在平安保险公司鞍山支公司投保限额为100万元机动车第三者责任商业保险（以下称商业三者险），本起事故发生在两份保险有效期间内。辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准的有关数据为：城镇常住居民人均可支配收入为34993元/年，居民服务业平均工资为42157元/年。一审法院审理认为，公民的生命健康权与合法财产权受法律保护。魏丽娟因机动车交通事故身体受到损害，有权要求赔偿义务人在法律规定的范围内赔偿其经济损失。魏丽娟因本起事故遭受的经济损失首先由平安保险辽宁分公司在交强险限额内进行赔偿，不足部分由平安保险公司鞍山支公司在商业三者险限额内进行赔偿，仍有不足的，由毕奇峰进行赔偿。关于魏丽娟提出的医疗费86561.11元的诉讼请求，因系实际发生，该院依法予以确认。关于魏丽娟提出的外购药品为198元的诉讼请求，结合魏丽娟伤情及医嘱，该院依法予以确认。关于魏丽娟提出的住院伙食补助费18000元（100元/天×188天）的诉讼请求，具有事实及法律依据，该院依法予以确认。关于魏丽娟提出的护理费25746.68元（115.50元/天×193天）的诉讼请求，计算有误，护理费应为22291.50（115.50元/天×193天）。关于魏丽娟提出的误工费为32434.26元（116.67元/天×278天）的诉讼请求，因魏丽娟提供的证据能证明其每月工资3500元的标准，结合休工诊断三个月，该院依法予以确认。关于魏丽娟提出的残疾赔偿金为139972元（34993元/年×20年×20%）的诉讼请求，具有事实及法律依据，该院依法予以确认。关于魏丽娟提出的精神抚慰金为8000元的诉讼请求，具有事实及法律依据，该院依法予以确认。关于魏丽娟提出的鉴定费为1100元的诉讼请求，因系实际发生，该院依法予以确认。关于魏丽娟提出的交通费3000元，根据相关法律规定并结合其住院治疗的情况，该院认为确认交通费为1500为宜。综上，魏丽娟因本起事故遭受的经济损失共计310056.87元，其中包括：医疗费86561.11元、外购药品198元、住院伙食补助费18000元、护理费22291.50元、误工费32434.26元、残疾赔偿金139972元、精神抚慰金8000元、鉴定费1100、交通费1500元。关于本案中各赔偿义务人的赔偿范围，平安保险公司鞍山支公司提出其不承担案件受理费、鉴定费的辩解意见，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，该院依法不予支持。综上，魏丽娟因本起事故遭受的经济损失310056.87元，首先由平安保险辽宁分公司在交强险限额内赔偿120000元（其中包括：医疗费10000元、护理费22291.50元、误工费32434.26、残疾赔偿金45774.24元、精神抚慰金8000元、交通费1500元），扣除平安保险辽宁分公司垫付10000元，平安保险辽宁分公司在交强险限额内赔偿魏丽娟110000元。余下的190056.87元（其中包括：医疗费76561.11元、外购药品198元、住院伙食补助费18000元、鉴定费1100、残疾赔偿金94197.76元）由平安保险鞍山公司在商业三者险限额内进行赔偿。据此判决：一、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿魏丽娟110000元；二、中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于判决生效后十日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿魏丽娟190056.87元。如当事人未按判决指定的期限履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3348元，由中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司承担。此款魏丽娟已垫付，中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司在履行判决确定的给付义务时，加付给魏丽娟。二审期间，双方当事人未提供新证据。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一、一审法院认定的魏丽娟的住院时长是否正确；二、魏丽娟的误工费损失是否存在，若存在误工费损失应如何计算。针对上述焦点问题，本院分述如下：关于争议焦点一，魏丽娟因本起交通事故受伤先被送至海城市中医院进行救治，住院治疗3天（2017年12月16日至2017年12月18日）。后魏丽娟因病情需要被送至海城市正骨医院治疗，住院治疗185天（2017年12月18日至2018年6月21日）。虽然上诉人平安保险鞍山支公司提出魏丽娟在海城市正骨医院于2018年4月8日后没有实质性诊疗行为，没有住院治疗的必要的主张，但是魏丽娟在海城市正骨医院的长期医嘱和临时医嘱显示其在2018年4月8日后有红光治疗、药浴治疗等治疗手段，且平安保险鞍山支公司未能举证证明魏丽娟存在过度医疗的情形，故一审法院按照海城市中医院和海城市正骨医院的病历认定魏丽娟的住院时长并无不当，从而一审法院据此认定魏丽娟的住院伙食补助费和护理费损失正确，本院予以确认。关于争议焦点二，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，魏丽娟伤后住院治疗188天，并提供了海城市正骨医院出具的诊断书证明其出院后仍需休息3个月，故一审法院认定其误工时长为278天并无不当。虽然魏丽娟已经退休并领取退休金，但是在其身体条件允许的情况下，再打一份工赚取收入符合生活常理。魏丽娟提供的海城市海州区蜀一蜀二砂锅串串香店营业执照、经营者的身份信息、工资表及误工证明等证据虽略有瑕疵，但经本院核证后上述证据能够证明其受伤之前在该店的实际收入和因伤收入减少的事实，故一审法院按照其实际减少的收入标准计算魏丽娟的误工费损失并无不当。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司的上诉请求不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1619元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王长顺审判员  王 岩审判员  郭 盈二〇一九年四月四日书记员  赵紫薇