黑龙江省七台河市茄子河区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0904民初7号原告：王中岩，男，汉族，1979年12月28日出生，建设煤矿职工，现住七台河市茄子河区。委托诉讼代理人:郭恩明，七台河市桃山区法律服务所法律工作者。被告：七台河市矿业精煤集团有限责任公司,住所地黑龙江省七台河市桃山区东进街**。法定代表人：梁德，男，该公司总经理。委托诉讼代理人：柴广春，该公司建设煤矿法律顾问。原告王中岩诉被告七台河市矿业精煤集团有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年2月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人郭恩明、被告的委托诉讼代理人柴广春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王中岩向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告赔偿原告各项待遇共计300193.00元（其中包括伤残赔偿金219568.00元，医疗终结期26310.00元，护理费13155.00元，营养费18000.00元，伙食补助费3000.00元，交通费300.00元，精神抚慰金20000.00元，鉴定费2700.00元，拍片费160.00元）。二、本案的一切诉讼费用均由被告承担。事实与理由：2016年10月26日，原告在被告单位建设煤矿六采一区井下工作中不慎被砸伤腰部及髋部，在七煤集团总医院住院治疗15天，在七煤集团龙湖医院住院73天后回家休养。原告多次找被告单位要求给予工伤认定，被告以各种理由推拖不给工伤认定。后原告知道被告未给原告签订劳动合同，原告到工伤部门要求认定工伤，工伤认定部门不予认定。原告诉至法院。经法院委托鉴定部门鉴定，七台河警官医院司法鉴定所对原告伤情进行鉴定。原告损伤构成七级伤残，医疗终结期为伤后六个月，护理期限为伤后九十日，营养期为伤后九十日。2018年10月19日，茄子河区人民法院以原告应以劳动争议仲裁委员会仲裁为前置程序，驳回原告的诉讼请求。原告到七台河市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，七台河市劳动争议仲裁委员会不予受理。被告雇佣原告在井下工作三个多月，不给原告缴纳工伤保险，未签订合同，雇佣原告为其出劳务，造成原告的伤害应由被告承担，故原告为维护自身合法权益，特诉至法院。被告七台河市矿业精煤集团有限责任公司辩称，原告因工受伤即为工伤，应按照《工伤保险条例》享受其工伤待遇。对伤残七级没有异议。但原告要求赔偿金额过高，不能同意。因原告在被告单位只工作几日，没有伤前12个月平均工资，因此伤前平均工资应以受伤前上一年度统筹地区平均工资即3408.58元认定原告本人伤前平均工资。对原告要求按人身损害赔偿标准有异议，应按工伤标准计算。医疗终结期有异议，鉴定时所依据交通事故受伤标准，原告的伤情应该按劳动能力鉴定标准计算。护理期限有异议，应该按照医疗机构出具的护理意见为准，护理费过高，应按工伤标准50.00元/天计算。伙食补助费过高，应按10.5元/天计算。我们已经给付原告伤后待遇57201.00元。营养费及交通费、精神抚慰金均有异议，因不在工伤保险待遇范围内。鉴定费用有异议，鉴定费和拍片费与工伤无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，被告七台河市矿业精煤集团有限责任公司对原告王中岩提交的证据一身份证复印件、证据二七劳人仲不字（2018）第333号不予受理通知书复印件、证据六工伤认定不予受理决定书复印件、证据八七煤龙湖医院住院病历复印件均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告王中岩提交的证据三黑龙江省七台河警官医院司法鉴定所出具的鉴定意见书，被告质证认为对该鉴定意见书真实性无异议，对医疗终结期、护理期限、营养期限及鉴定标准均有异议，认为鉴定依据与工伤鉴定标准无关。原告提交的证据四鉴定费票据复印件，被告质证认为对票据真实性无异议，对票据金额无异议。但认为鉴定依据与工伤无关，除伤残等级七级外，其他的鉴定事项均与工伤无关。原告提交的证据五拍片费票据复印件，被告质证认为对票据真实性无异议，但该票据不在工伤赔偿范围内。原告提交的证据八龙湖公寓、龙湖街道社区介绍信、王中岩户口本复印件，被告质证认为真实性无异议，对证明内容有异议，介绍信上写的是2015年4月开始居住的，只能证明原告受伤前在此居住一年多。原告提交的证据九徐丹身份证复印件，被告质证认为真实性无异议，对证明问题有异议，徐丹是原告妻子与本案无关，且复印件不能证明为护理人员。被告提交的证据一原告伤前12个月平均工资明细，及伤后已开工资明细。原告质证认对伤前工资明细真实性有异议，认为伤前工资不应该是3408.58元，对伤后已开工资真实性无异议，伤后工资已开的数额，可以证明伤前工资数额不对，伤前工资不应低于伤后工资。被告提交的证据二劳动仲裁裁决书复印件，原告质证认为与本案无关。被告提交的证据三茄子河法院民事裁定书复印件，原告质证认为真实性无异议，证明问题有异议，因原告已经提起劳动仲裁申请，劳动仲裁委员会已经对原告作出不予受理的通知。因原告王中岩所提交的证据三、证据四、证据五、证据八、证据九均符合证据的客观性、真实性、关联性特征，本院予以采信；对被告所举的证据一中关于原告伤后已开工资的事实，本院予以确认；对原告伤前12个月平均工资明细因系被告单方制作且原告又不予认可,缺乏真实性特征，本院不予采信；对被告所举的证据二因缺乏关联性特征，本院不予采信；对被告所举的证据三中关于裁定驳回起诉的事实，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年10月26日，原告王中岩在被告七台河市矿业精煤集团有限责任公司下属建设煤矿从事井下工作时被顶板砸伤。原告受伤后被送往七煤集团总医院诊治，诊断为：“腰2-左侧横突骨折，左侧骶骨岬骨折，右侧耻骨支、坐骨支骨折”。在七煤医疗中心龙湖医院住院73天。原告受伤后，由妻子徐丹护理，护理人员无固定工作。原告户籍性质为农村户口，但在茄子河区龙湖社区七局龙湖煤矿独身楼居住三年有余。原告的伤情经黑龙江省七台河警官医院司法鉴定所鉴定为伤残等级为七级，医疗终结期为伤后6个月，护理期为伤后90日，营养期为伤后90日。原告花费鉴定费2700.00元，拍片费160.00元。被告已经给付原告伤后待遇57201.00元。另查，原告王中岩受伤后，被告七台河市矿业精煤集团有限责任公司因原告在试用期内受伤无法签订劳动合同、无法进行工伤认定为由，未对原告受伤的事实向七台河市人力资源和社会保障局提起工伤认定。原告于2018年1月24日向七台河市人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，七台河市人力资源和社会保障局于当日以“原告申请的工伤事项是2016年10月26日发生，根据《工伤保险条例》第十七条规定，超过工伤认定申请时限”为由，作出七人社伤险不受字（2018）2号工伤认定不予受理决定书。该决定作出后，原告向本院提起诉讼，本院以“原告与被告工伤保险待遇纠纷应以劳动仲裁为前置程序，原告未向仲裁委员会申请仲裁即直接向法院起诉不符合法律规定”为由，于2018年10月19日作出裁定驳回起诉。原告于2018年11月20日向七台河市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请书，但七台河市劳动人事争议仲裁委员会当日以“申请人未进行工伤认定、未进行劳动能力鉴定”为由作出七劳人仲不字（2018）第333号不予受理通知书。本院认为,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条：“受害人对同一损害的发生或扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。”本案中，原告在被告下属建设煤矿从事井下工作时被顶板砸伤，被告作为雇主应对原告的损伤承担赔偿责任。但原告作为完全民事行为能力人，其在井下工作时应意识到自己所从事的工作属于高危工作，应时刻保持高度警惕与注意，原告未尽到高度警惕与注意义务，具有过错，应承担20%的责任。被告对原告损伤承担80%赔偿责任。原告在被告七台河市矿业精煤集团有限责任公司下属建设煤矿工作时受伤，双方均未在法定期限内提起工伤认定，未进行劳动能力鉴定，致使原告在劳动争议仲裁程序中无法按照《工伤保险条例》的相关规定进行主张权利。被告在庭审中以原告所受伤为工伤，其受伤赔偿标准应按照《工伤保险条例》标准进行赔付的辩解理由，本院不予采纳。原告所受伤害虽无法按照《工伤保险条例》进行救济，但其可选择按人身损害相关赔偿标准这一途径进行救济。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”第二款规定：“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定：“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。故原告王中岩在此次事故中所受合理损失如下：伤残赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”第三十五条第二款规定：“‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”司法鉴定意见伤残等级为七级，虽原告为农村户口,但其居住城镇满三年以上，且收入来源于城镇，故应当按照黑龙江省2018年度城镇居民人均可支配收入标准计算伤残赔偿金。伤残赔偿金为175654.40元（27446.00元/年×20年×40%×80%）。误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、第三款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入情况的，可以参照受法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”因司法鉴定所出具的鉴定意见书鉴定原告医疗终结期为伤后6个月,故医疗终结期误工费本院支持6个月。因原告未举出证据证明其最近三年的平均收入情况，故其医疗终结期误工费依据规定参照2018年度黑龙江省分行业在岗职工平均工资中采矿行业年平均工资标准计算。原告诉求的住院期间医疗终结期误工费21048.00元（4385.00元/月×6个月×80%），符合法律规定，本院予以支持。住院伙食补助费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”按本地区一般工作人员出差伙食补助每天50.00元的标准，伙食补助费应为2920.00元（50.00元/天×73天×80%）。护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”因司法鉴定所出具的鉴定意见书鉴定原告王中岩护理期为伤后90日。故本院支持护理期限为90日。原告在庭审中并未举出护理人员徐丹的相关工作证明及工资收入证明，护理费依据规定参照2018年度黑龙江省分行业在岗职工平均工资中居民服务、修理和其他服务业年平均工资标准计算。原告诉求的住院期间护理费10512.00元（146.00元/天×90天×80%），符合法律规定，本院予以支持。营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”因司法鉴定所出具的鉴定意见书鉴定王中岩营养期为伤后90日，故营养费应为3600.00元（50.00元/天×90日×80%）。精神损害赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”《最高人民法院关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定：“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”第十条第一款第一项规定:“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外”原告王中岩在此事故中被鉴定为七伤致残，遭受严重精神损害，诉请赔偿精神损害赔偿金20000.00元过高，本院支持9000.00元。交通费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”因原告王中岩未提供正规交通票据，对原告诉求索要交通费，本院不予支持。鉴定费、拍片费属于合理支出，本院予以支持。鉴定费2160.00元（2700.00元×80%），拍片费128.00元（160.00元×80%）综上，原告王中岩因此起事故所产生的合理损失为伤残赔偿金175654.40元、医疗终结期误工费21048.00元、护理费10512.00元、住院伙食补助费2920.00元、营养费3600.00元、鉴定费2160.00元、拍片费128.00元、精神损害赔偿金9000.00元，以上合计225022.40元。扣除被告七台河市矿业精煤集团有限责任公司已给付原告57201.00元，被告还应给付原告167821.40元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：一、被告七台河市矿业精煤集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告王中岩167821.40元;二、驳回原告王中岩的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800.48元，由原告王中岩负担160.10元、被告七台河市矿业精煤集团有限责任公司负担640.38元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省七台河市中级人民法院。审判员  张璐娉二〇一九年四月一日书记员  林垚森