北京市高级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）京行终1074号 上诉人（原审原告）驻马店市王守义十三香调味品集团有限公司，住所地河南省驻马店市十三香路。 法定代表人王书伟，总经理。 被上诉人（原审被告）国家知识产权局，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路**。 法定代表人申长雨，局长。 委托代理人龚玉杰，国家知识产权局审查员。 原审第三人定陶县曹州调味品厂，住所地山东省菏泽市定陶县荷商路魏庙桥西1公里。 法定代表人张存良，负责人。 上诉人驻马店市王守义十三香调味品集团有限公司（简称十三香公司）因商标权无效宣告请求行政纠纷一案，不服北京知识产权法院（2017）京73行初2422号行政判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月12日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 北京知识产权法院审理查明： 一、诉争商标 1.注册人：定陶县曹州调味品厂。 2.注册号：4981518。 3.申请日期：2005年11月4日。 4.核准注册日期：2008年10月14日。 5.专用权期限至：2018年10月13日。 6.标志： 7.核定使用商品（第30类，类似群3009；3015-3017）：味精；鸡精（调味品）；佐料（调味品）；调味品；五香粉；调味酱；酱油；酵母；面粉制品；火锅底料。 二、引证商标 （一）引证商标一 1.注册人：十三香公司。 2.注册号：1546438。 3.申请日期：1999年9月29日。 4.核准注册日期：2001年03月28日。 5.专用权期限至：2021年03月27日。 6.标志： 7.核定使用商品（第30类，类似群3006；3010；3014-3016）：糕点；酱油；醋；调味品等。 （二）引证商标二 1.注册人：十三香公司。 2.注册号：8049672。 3.申请日期：2010年2月3日。 4.核准注册日期：2011年02月14日。 5.专用权期限至：2021年02月13日。 6.标志： 7.核定使用商品（第30类，类似群3016）：八角大茴香；肉桂（调味品）；胡椒（调味品）等。 （三）引证商标三 1.注册人：十三香公司。 2.注册号：3348096。 3.申请日期：2002年10月28日。 4.核准注册日期：2004年05月07日。 5.专用权期限至：2024年05月06日。 6.标志： 7.核定使用商品（第30类，类似群3015-3016）：醋；酱油；调味品（辣）；佐料（调味品）等。 （四）引证商标四 1.注册人：十三香公司。 2.注册号：3348095。 3.申请日期：2002年10月28日。 4.核准注册日期：2004年05月07日。 5.专用权期限至：2024年05月06日。 6.标志： 7.核定使用商品（第30类，类似群3015-3016）：醋；酱油；调味品（辣）；佐料（调味品）等。 （五）引证商标五 1.注册人：十三香公司。 2.注册号：3348094。 3.申请日期：2002年10月28日。 4.核准注册日期：2004年05月07日。 5.专用权期限至：2024年05月06日。 6.标志： 7.核定使用商品（第30类，类似群3015-3016）：醋；酱油；调味品（辣）；佐料（调味品）等。 （六）引证商标六 1.注册人：十三香公司。 2.注册号：3348093。 3.申请日期：2002年10月28日。 4.核准注册日期：2004年05月07日。 5.专用权期限至：2024年05月06日。 6.标志： 7.核定使用商品（第30类，类似群3015-3016）：醋；酱油；调味品（辣）；佐料（调味品）等。 （七）引证商标七 1.注册人：十三香公司。 2.注册号：3348092。 3.申请日期：2002年10月28日。 4.核准注册日期：2004年05月07日。 5.专用权期限至：2024年05月06日。 6.标志： 7.核定使用商品（第30类，类似群3015-3016）：醋；酱油；调味品（辣）；佐料（调味品）等。 三、其他事实 十三香公司在商标评审阶段向原国家工商行政管理总局商标评审委员会（简称商标评审委员会）提交了以下主要证据； 1、诉争商标与引证商标档案资料； 2、十三香公司使用“十三香”商标的资料； 3、十三香公司企业简介及所获荣誉证书； 4、十三香公司“十三香”调味品行业排名； 5、十三香公司广告宣传费用、发票及相关报刊剪影； 6、诉争商标实际使用情况； 7、十三香公司驰名商标认定情况； 8、十三香公司维权情况。 2017年1月22日，商标评审委员会作出商评字[2017]第5346号《关于第4981518号“乐厨十里香”商标无效宣告请求裁定书》（简称被诉裁定），认为诉争商标未构成2001年施行的《中华人民共和国商标法》（简称2001年商标法）第二十八条、第三十一条、第十三条第二款所指情形，裁定：诉争商标予以维持。 原审诉讼中，各方均未提交新的证据。 原审庭审中，十三香公司明确放弃关于2001年商标法第三十一条的主张。 北京知识产权法院认为：十三香公司主张诉争商标的注册违反2001年商标法第三十条的主张已超过2014年商标法第四十五条规定的五年法定期限，商标评审委员会据此不予支持其相应无效宣告理由，认定正确。十三香公司提交的证据足以证明在诉争商标申请日之前，核定使用在调味品商品上的引证商标一构成驰名商标。但诉争商标“乐厨十里香”与引证商标一“十三香”视觉差异明显，不构成近似商标。故诉争商标的注册未构成2001年商标法第十三条第二款所指的情形。商标评审委员会作出的被诉裁定证据确凿，适用法律正确，审理程序合法。北京知识产权法院依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回十三香公司的诉讼请求。 十三香公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，依法改判或发回重审，其主要上诉理由是：1、诉争商标与引证商标三、四、五、六、七构成使用在相同或者类似商品上的近似商标，被诉裁定和原审判决对此未予评述，构成漏审；2、诉争商标构成对引证商标一的摹仿，诉争商标的注册违反2001年商标法第十三条第二款的规定。 商标评审委员会、定陶县曹州调味品厂服从原审判决。 经审理查明，原审法院查明的事实属实，且有诉争商标档案、无效宣告申请书、被诉裁定、各方当事人在评审阶段提交的证据及当事人陈述等在案佐证，本院对此予以确认。 另查，根据中央机构改革部署，商标局、商标评审委员会的相关职责由国家知识产权局统一行使。 本院认为： 本案实体问题的审理适用2001年商标法，程序问题的审理适用2014年商标法。 2014年商标法第四十五条规定，已经注册的商标，违反本法第十三条第二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定的，自商标注册之日起五年内，在先权利人或者利害关系人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制。十三香公司提出无效宣告请求的日期距离诉争商标核准注册日已经超过五年，商标评审委员会和原审法院对其基于2001年商标法第二十八条的主张不予支持并无不当。原审判决和被诉裁定对此都有评述，并未漏审。十三香公司的此项上诉主张与事实不符，本院不予支持。 根据2001年商标法第十三条第二款的规定，就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。诉争商标“乐厨十里香”与引证商标一“十三香”在文字构成、含义、呼叫、整体视觉效果等方面差异明显，诉争商标未构成对引证商标一的复制、摹仿。即使引证商标一在诉争商标申请日前构成驰名商标，诉争商标的注册也未违反2001年商标法第十三条第二款的规定。原审判决对此认定正确，本院予以支持。 综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。十三香公司的上诉理由均不能成立，对其上诉请求，本院均不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一、二审案件受理费各一百元，均由驻马店市王守义十三香调味品集团有限公司负担（均已交纳）。 本判决为终审判决。 审判长 亓 蕾 审判员 蒋 强 审判员 王晓颖 二〇一九年四月二十九日 书记员 谢京辉