福建省福州市晋安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0111刑初17号 公诉机关福州市晋安区人民检察院。 被告人郭力，男，1982年6月25日出生，籍贯：河北省武安市，汉族，大学专科文化，个体经商户，住福建省福州市晋安区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月17日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕，现羁押于福州市第一看守所。 辩护人邹发寿、熊微，福建知茂律师事务所律师。 被告人王弘，男，1981年11月20日出生，籍贯：福建省福州市，汉族，大学专科文化，无固定职业，住福建省福州市鼓楼区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月17日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕，现羁押于福州市第一看守所。 辩护人柯松江，国浩律师（福州）事务所律师。 福州市晋安区人民检察院以晋检诉刑诉（2018）938号起诉书指控被告人郭力、王弘犯开设赌场罪，于2019年1月7日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市晋安区人民检察院指派检察员陈宁伟出庭支持公诉，被告人郭力及其辩护人邹发寿，被告人王弘及其辩护人柯松江到庭参加诉讼，现已审理终结。 福州市晋安区人民检察院指控：2016年2月份以来，被告人郭力在福州市晋安区某有限公司的办公室内，利用公司电脑在名为“新宝3”（后升级为“新宝5”）的网络赌博平台里赌博，并注册账户成为该赌博平台的代理，发展会员接收会员投注，并从中抽取返利点的差额牟利。被告人郭力在“新宝3”发展了郑某、张某等人为下级代理接受投注，郑某（另案处理）又在“新宝3”赌博平台发展了被告人王弘作为下级代理。后被告人郭力又在“新宝5”网络赌博平台发展了被告人王弘等人为其下级代理接受投注，并设置0.3%的返利差额从中牟利，被告人王弘在“新宝3”、“新宝5”网络赌博平台发展了陈某1为其下级代理接受投注，并设置2%-2.5%的返利差额从中牟利。 为证实上述事实，公诉机关提供了如下证据：1、接受证据材料清单、招商银行明细单、赌博网站页面截图、投注软件截图、微信转账记录、QQ钱包转账记录、支付宝转账记录截图、出入金记录、提取笔录、扣押物品清单、微信聊天记录、QQ聊天记录、户籍证明、到案经过、前科刑事判决书、银行交易明细单、鉴定聘请书、情况说明、电子单打印件等书证；2、证人陈某1、陈某2、吴某、高某、张某、徐某的证言；3、被告人郭力、王弘的供述及辨认笔录；4、福建海峡会计师事务所有限责任公司出具的【2018】第708号专项审计报告；5、同步录音录像。 公诉机关认为，被告人郭力、王弘利用互联网通讯终端开设赌场，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人郭力为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的，系情节严重。 被告人郭力、王弘对起诉书指控的事实及罪名均没有意见，表示自愿认罪。 被告人郭力的辩护人提出的辩护意见是：1、起诉书指控被告人郭力属于开设赌场情节严重的量刑情形缺乏事实及法律依据。2、被告人郭力在本案中行为依法应认定为从犯。被告人郭力系为赌博网站平台介绍、拉拢参赌人员，并从中获得比例极少的返利（0.3%），参赌人员的输赢与郭力无关，相对赌博网站的建立者而言，郭力起到的是一种帮助作用，其所属地位及作用应当认定为次要及辅助的。3、被告人郭力犯罪情节较为轻微，主观恶性较小，其仅是将赌博网站平台网页链接发给几个亲戚、同事，由他们自行进行投注，其既没有参与赌博网站的经营管理，也没有获得利润分成。综上所述，恳请贵院根据罪责刑相一致的原则，对被告人郭力判处缓刑。 被告人王弘的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人王弘涉案金额事实不清、证据不足，影响本案的定罪，起诉书对涉案金额也没有具体指控。2、被告人王弘在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。3、被告人王弘主观犯意较轻，社会危害不大。4、被告人王弘涉案情节轻微，涉案金额少，获利金额很少。5、被告人王弘认罪态度好，如实供述自己的罪行。综上所述，建议法庭对被告人王弘从轻处罚并予以适用缓刑。 经审理查明：2016年2月以来，被告人郭力在福州市晋安区山某有限公司的办公室内，在电脑上登录“新宝3”（后升级为“新宝5”）网络赌博平台，该平台以“北京赛车”、“重庆时时彩”、“天津分分彩”等开奖结果为参考，通过该网站外挂的自动投注软件或自己投注的方式进行赌博。之后被告人郭力获悉该赌博网站可以通过发展下线赚取抽水，遂注册成为该赌博网站平台的代理，并在“新宝3”发展郑某、张某等人参与该赌博网站的投注，郑某（另案处理）又在“新宝3”发展被告人王弘作为其下级代理接受投注，之后被告人郭力在新升级的“新宝5”账户上设置被告人王弘作为其下级代理接受投注。被告人郭力通过在自己的账户上设置参赌人员的账户及密码后发送网站网址链接给参赌人员参赌下注，或直接发送网站网址链接让参赌人员根据网站提示进行操作注册成为其下线后进行参赌下注，并从中收取参赌人员投注金额的0.3%的返水利润牟利。被告人王弘在该赌博网站平台上亦通过上述方式发展陈某1加入该赌博网站并注册成为其下级代理进行投注，且收取2%-2.5%的抽水进行牟利。 上述事实，被告人郭力、王弘在开庭审理过程中亦无异议、且有物证提取到案的作案工具手机、书证接受证据材料清单、招商银行明细单、赌博网站页面截图、投注软件截图、微信转账记录、QQ钱包转账记录、支付宝转账记录截图、出入金记录、提取笔录、扣押物品清单、微信聊天记录、QQ聊天记录、户籍证明、到案经过、前科刑事判决书、银行交易明细单、鉴定聘请书、情况说明、电子单打印件、赌博网站会员账号信息、自动投注软件、微信账号截图、会员登录页面、调取证据通知书、证人陈某1、陈某2、吴某、高某、张某、徐某的证言、同步录音录像和福建海峡会计师事务所有限责任公司出具的【2018】第708号专项审计报告等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人郭力、王弘以营利为目的，在计算机网络上为赌博网站担任代理并接受投注，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。但指控被告人郭力系为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注，系情节严重不妥。经查，本案中被告人郭力为了赚取抽水，为赌博网站担任代理通过向参赌人员发送赌博网站的链接，介绍、拉拢参赌人员作为其下线在该赌博网站平台上进行投注，赚取参赌人员投注金额0.3%的抽水牟利，该情形不宜认定被告人郭力系为赌博网站招募下级代理，属情节严重。故被告人郭力的辩护人提出起诉书指控被告人郭力属于开设赌场情节严重的量刑情形缺乏事实及法律依据的辩护意见，理由成立，予以采纳。本案中被告人郭力、王弘作为该赌博网站的代理，提供链接并按照参赌人员进入链接注册登录赌博网站参赌的金额抽水，其未参与赌博网站的经营管理，亦不对参赌人员的输赢进行结算，相对赌博网站的建立者而言，其起到的是次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。辩护人提出被告人郭力、王弘在该案中起到的是一种帮助作用，在共同犯罪中起次要或辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚的辩护意见，理由成立，予以采纳。案发后，被告人郭力、王弘自愿认罪，如实供述自己的罪行，积极缴纳罚金，有悔罪表现，依法可从轻处罚。辩护人提出的被告人郭力、王弘如实供述自己的罪行，认罪态度较好，有悔罪表现的辩护意见，理由成立，予以采纳。据此，根据各被告人的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第二十七条、第六十四条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下： 一、被告人郭力犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月17日起至2019年9月16日止。罚金已缴纳。) 二、被告人王弘犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月17日起至2019年5月16日止。罚金已缴纳。) 三、扣押在案的作案工具苹果手机IPHONEX一部，由扣押单位福州市公安局晋安分局依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  陈 洁 人民陪审员  严日成 人民陪审员  汪德聪 二〇一九年四月三日 书 记 员  林燕芳 附相关法律条款： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。