黑龙江省林区中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）黑75刑终8号原公诉机关黑龙江省迎春林区人民检察院。上诉人（原审被告人）董玉良，男，1964年10月28日出生于山东省临沂市，汉族，大专文化，原黑龙江省迎春林业局方山林场场长，住黑龙江省虎林市。因本案于2017年3月28日被刑事拘留，同年4月10日被逮捕，现羁押于黑龙江省迎春林业地区看守所。迎春林区基层法院审理原审被告人董玉良犯贪污、诈骗罪一案，于2018年12月25日作出（2018）黑7502刑初10号刑事判决，被告人董玉良不服，提出上诉。本院依法组成合议庭。经过阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：被告人董玉良在担任迎春林业局方山林场场长期间，利用职务之便，于2015年11月份将赵某1、姬某、李某4、陈某1、宋某5人的名单及总金额交给出纳员陈某2让其收取地租款。2016年1月的某一天，陈某2将上述5人的地租款共计人民币90530元交给董玉良，董玉良将此款占为己有。董玉良将2017年1月12日迎春林业局拨付给方山林场的2016年森林抚育工资款从中虚落人民币50650元落在吕某1名下，让会计肖某从上述款项中以吕某1的名义取出人民币50000元交给他，董玉良将人民币50000元占为己有。综上，被告人董玉良分别侵吞地租款和森林抚育工资款共计人民币140530元，赃款被其用于个人日常花销。被告人董玉良从2016年4月开始,被告人董玉良在青岛西海岸商品交易中心、上海长江联合金属交易中心、兴蜀大宗商品交易市场有限公司等交易平台炒期货至2017年3月28日案发前约投入人民币300余万元，帐面最后余额为人民币997元，其余款项全部亏损。这期间董玉良借款投资期货，边投资边亏损，为了赚回本钱，董玉良隐瞒炒期货亏损情况，以各种理由从41人处借款人民币共计260.5万元，其中：张某1人民币7万元、夏某人民币10万元、高某2人民币5万元、李某1人民币5万元、闫某人民币5万元、徐某1人民币2万元、丁某人民币5万元、刘某1人民币4万元、李某2人民币1万元、邓某人民币1万元、徐某2人民币10万元、韩某2人民币2万元、韩某1人民币5万元、张某4人民币7万元、孙某人民币2万元、杨某2（张某2妻子）人民币15万元、张某6人民币4万元、王某1人民币7万元、张某5人民币6万元、王某6人民币2万元、袁某人民币10万元、田某人民币5万元、赵某1人民币3万元、吕某2人民币5万元、陈某4（杨某1的儿子）人民币10万元、许某1人民币5万元、赵某2人民币5万元、李某3人民币5万元、谢某人民币20万元、薛某人民币10万元、孔某人民币4万元、周某人民币1万元、陈某2人民币3万元、刘某2人民币4万元、祝某人民币3万元、蔡某人民币1万元、张某3人民币29.5万元、安某人民币2万元、高某1人民币5万元、陈某3人民币15万、陈某1人民币10万元。上述借款董玉良于2017年1月22日偿还个人银行贷款及利息人民币639610.14元（其中董玉良以自己名义还贷款323035.42元，以乔某名义还贷款316574.72元），余款投入到期货中，全部亏损，无力偿还，造成被害人经济损失。以上款项董玉良供述均是以个人名义向被害人借的，部分被害人陈述董玉良是以方山林场名义借的款，但董玉良予以否认。董玉良向34人出具借据，周某、祝某、张某3、安某、陈某2、刘某2、蔡某7人没有借据，但有被害人陈述与被告人董玉良的供述相互认证。另外，董玉良从孔某处借的4万元顶2017年孔某承包董玉良土地的承包费，董玉良借徐某1人民币2万元，案发后已偿还16335元，其余3665元未还，在炒期货前从王某2处借款人民币3万元、刘某1处借款人民币7万元，至今未还。另查明，2017年3月28日，董玉良涉嫌贪污一案系迎春林区人民检察院在工作中发现线索：1.土地承包费90530元人民币没有上缴；2.落在吕某1名下森林抚育款5万元人民币，这两笔款项被董玉良个人花销及林场往来花销，并没有上缴。当日将董玉良传唤到案，董玉良对其贪污的事实供认不讳。同年4月6日，迎春林业地区公安局刑事侦查大队侦查员在工作中接到群众反映，迎春林业局方山林场主任董玉良以各种名义向多人借大量钱款，有涉嫌诈骗嫌疑。迎春林业地区公安局刑事侦查大队立即开展初查工作，对多名借款人进行调查取证，又与董玉良核实相关借款事实，董玉良承认与多人借款炒期货的事实。原审判决认定上述事实，有原公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：一、书证1.干部任免审批表及文件证实，董玉良于2011年12月任方山林场场长。2.户籍证明证实，董玉良犯罪时年满18周岁。3.现实表现证实，董玉良无违法劣迹，没有受过刑事处罚。4.黑龙江省迎春林业局营业执照证实，黑龙江省迎春林业局为全民所有制。5.林场主任工作职责证实，林场主任的工作职责。6.黑龙江省迎春林业局证明证实，黑龙江省迎春林业局系国有企业，迎春林业局方山林场系迎春林业局下属基层单位。7.迎春林业地区人民医院住院病例证实，董玉良于2017年3月3日至3月4日在迎春林业地区人民医院住院。8.虎林市人民医院住院病案证实，董玉良于2017年3月4日至14日在虎林市人民医院住院。9.2015－2016年土地收费台帐证实，迎春林业局方山林场在2015年土地收费台帐上有赵某1、姬某、李某4、陈某1、宋某等5人335亩的土地收费，但在2016年土地收费台帐上不体现。10.宋某的2016年至2017年的土地交费票据证实，宋某在2016年至2017年向方山林场交纳土地承包费。11.会计帐簿证实，迎春林业局森林抚育支付方山林场工资235215元。12.方山林场2016年12月份工资发放明细证实，方山林场2016年12月份工资明细中体现张某1、袁某、吕某1三人。13.黑龙江省虎林农村商业银行股份有限公司（迎春支行）客户简易明细查询证实，肖某在虎林农村商业银行股份有限公司（迎春支行）帐户62×××24流水明细。14.到案经过证实，董玉良的到案经过。15.案件来源1证实，董玉良涉嫌贪污一案系迎春林区人民检察院在工作中发现。16.案件来源2证实，诈骗案的案件来源情况。17.房屋所有权证存根证实，董玉良名下住宅的情况。18.黑龙江省迎春林业局财务科证明证实，董玉良2015—2017年工资收入情况。19.黑龙江省迎春林业地区社会保险局证明证实，董玉良妻子董某4退休工资收入情况。20.黑龙江省迎春林业局方山林场证明证实，董玉良在方山林场土地承包情况。21.黑龙江省索伦农场证明证实，董玉良在索伦农场土地承包情况。22.借条证实，董玉良借张某1人民币4万元、夏某人民币11.5万元、高某2人民币5万元、李某1人民币5万元、闫某人民币5万元、徐某1人民币2万元、丁某人民币5万元、刘某1人民币1万元、李某2人民币1万元、邓某人民币1万元、徐某2人民币10万元、韩某2人民币2万元、韩某1人民币5万元、张某4人民币10万元、孙某人民币2万元、杨某2（张某2妻子）人民币20万元（杨某22017年1月11日向董玉良银行卡内转账15万元）、张某6人民币4万元、王某1人民币7万元、张某5人民币6万元、王某6人民币2万元、袁某人民币10万元、田某人民币5万元、赵某1人民币3万元、吕某2人民币5万元、陈某4人民币10万元、许某1人民币5万元、赵某2人民币5万元、李某3人民币5万元、谢某人民币20万元、薛某人民币10万元、孔某人民币3万元。23.银行转账凭证证实，高某1向董玉良银行卡内存入5万元；陈某3向董玉良银行卡内转账15万元；陈某1向董玉良银行卡内转账10万元；谢某向董玉良银行卡内转账20万元。24.收据证实，孙某向方山林场缴地租人民币23665元。25.平安易宝平台账号证明证实，董玉良平安易宝专用账户余额997元（诈骗案证据卷三P54）。26.董玉良账户交易明细证实，董玉良账户交易情况及账户余额。27.中国农业银行虎林迎春支行银行账户查询证实，董某4农业银行账户余额0元。董玉良农业银行账户睡眠销户卡内余额0元（诈骗案证据卷三P59-60）。28.中国邮政储蓄银行股份有限公司虎林市迎春支行银行账户查询证实，董某4邮政储蓄银行账户60×××70内余额47.13元，账户60×××56内余额183.06元。董玉良邮政储蓄银行所有账户内余额0元。29.黑龙江省虎林市农村商业银行股份有限公司迎春支行银行账户查询证实，虎林银行迎春支行在董玉良名下6个账户，除一个销户外其他5个账内余额共计119.68元。30.中国建设银行股份有限公司虎林迎春分理处银行账户交易查询证实，2016年4月3日-2017年4月28日董玉良建设银行卡账户交易明细31.迎春林业局方山林场土地收缴情况证实，刘某2、杨某1、张某5、王某1、徐某4、韩某2、韩某1等人在方山林场缴纳土地承包费情况。32.迎春林业局方山林场证明证实，孔某承包董玉良方山林场141亩土地具体情况。33.龙江银行客户卡对账单及凭条证实，董玉良、薛某、陈某1、陈某3银行贷款、还款情况。34．协助查询财产通知书（回执）、龙江银行开具董玉良、乔某银行流水证实，董玉良龙江银行支取情况及以乔某名义还贷款情况。35.龙江银行联户保证合同证实，2017年董玉良、陈某2、任某、李某6银行贷款情况。36.方山林场地租欠缴情况说明、2017年地租欠款明细表、2018年地租欠款明细表、方山林场23户欠缴地租名单各一份，证实董玉良所借的方山林场23名职工的欠款并未还清，地租款还在挂账。37．被告人董玉良提供其儿子董某2与孔某签订的委托书和确认书原件各一份，证明涉案的方山林场141亩承包地是董玉良的儿子委托孔某进行管理和对外出租的，并且是为了管理和出租方便暂时登记在孔某名下，但仍然是董玉良家的承包地，董玉良有能力偿还债务。二、证人证言1.证人宋某、赵某1、李某4、陈某1、姬某的证言证实，宋某、赵某1、李某4、陈某1、姬某在迎春林业局方山林场承包土地并交费的事实。2.证人陈某2的证言证实，方山林场出纳员陈某2收取的赵某1、陈某1、姬某、宋某、李某4这5个人的不在帐的土地费90530元没有上交财务科，被董玉良拿走。3.证人吕某1的证言证实，吕某1没有领取方山林场2016年森林抚育工资。4.证人张某1的证言证实，张某1在方山林场领取森抚工资人民币73845元，并借给董玉良4万元人民币的事实。5.证人袁某的证言证实，袁某在领取了2016年森抚工资后被董玉良借走10万元人民币的事实。6.证人刘某1的证言证实，刘某1替袁某在方山林场肖某处领取110720元的森抚钱并借给董玉良10万元人民币的事实。7.证人肖某的证言证实，董玉良在肖某处拿了以吕某1名义造的假的5万元人民币森抚工资的事实。董玉良以弟弟做换肾手术为由，向方山林场借款10万元人民币，已经还上了。8.证人王某3的证言证实，董玉良以弟弟生病急用钱为由向王某3的丈夫邓某借款1万元人民币。9.证人苏某的证言证实，董玉良以方山林场资金周转不开为由，向苏某丈夫韩某2借款2万元人民币。10.证人苗某1的证言证实，董玉良以方山林场用钱为由，向苗某1丈夫韩某1借款5万元人民币。11.证人范某1的证言证实，董玉良以方山林场用钱为由，向范某1丈夫赵某2借款5万元人民币。12.证人赵某3的证言证实，董玉良以方山林场用钱为由，向赵某3丈夫吕某2军借款5万元人民币。13.证人高某3的证言证实，董玉良以方山林场用钱为由，向高某3丈夫赵某1借款3万元人民币，没有偿还，也没有通过顶地租的方式还钱，也没有任何机构及个人承诺帮其还款。14.证人李某5的证言证实，董玉良以方山林场用钱为由，向李某5丈夫田某借款5万元人民币。15.证人张某7的证言证实，董玉良以方山林场用钱为由，向张某7丈夫王某6借款2万元人民币。16.证人杨某2的证言证实，董玉良以方山林场用钱为由，向杨某2丈夫张某2借款15万元人民币。借条上写借款金额是20万元人民币，写的是杨某2的名字。17.证人唐某的证言证实，董玉良向张某1借款3万元人民币。18.证人徐某3的证言证实，徐某32016年承包董玉良的土地249.9亩，土地承包费共95000元人民币。董玉良2016年249.9亩土地植补17750元人民币。19.证人董某1的证言证实，董某12016年承包董玉良110.6亩土地，2016年董玉良欠董某15万元人民币欠款，董玉良2016年110.6亩土地植补金7852元人民币。20.证人董某2的证言证实，被告人董玉良在家喝农药的具体情况。21.证人王某4的证言证实，董玉良和李某4、陈某2、李某6、王某4在方山林场18林班附近合办的养猪场的经营情况。养猪场没盈利，五人投资进去的钱都赔了，每个人大概赔了有10多万元人民币。22.证人董某3的证言证实，2016年4月份董某3患有肾癌生病住院，董某3和董玉良说想向其借钱看病，但并没有发生真实的借贷关系。23.证人乔某的证言证实，董玉良2016年以其名义在龙江银行贷款30万元，2017年听谢某和徐某2说已经还款了。三、被害人陈述1.被害人夏某的陈述证实，董玉良以方山林场领导带头承包土地为由，向夏某借款10万元人民币，借条上写11.5万元，至今未还。2.被害人高某1的陈述证实，董玉良以交地租为由向高某1借款5万元人民币，高某1向程某借款5万元人民币，并让程某通过银行转账把5万元转入董玉良银行账户，至今未还。3.被害人高某2的陈述证实，董玉良以弟弟有病住院用钱为由，向高某2借款5万元人民币，至今未还。4.被害人李某1的陈述证实，董玉良以林场修农田道用钱为由，向李某1借款人民币5万元，至今未还。5.被害人闫某的陈述证实，董玉良以交地租用钱为由，向闫某借款人民币5万元，至今未还。6.被害人徐某1的陈述证实，董玉良以倒贷款为由，向徐某1借款人民币2万元，已通过法院起诉偿还16335元，其余3665元未还。7.被害人丁某的陈述证实，董玉良以方山林场急用钱为由丁某借款人民币5万元，至今未还。8.被害人刘某1的陈述证实，董玉良2014年底以儿子董某2结婚为由，向刘某1借款6万元人民币，2015年7月以个人用钱为由，向刘某1借款1万元人民币，2016年5月以弟弟换肾做手术为由，向刘某1借款4万元人民币，共计11万元人民币，至今未还。2017年1月11日刘某1将董玉良向袁某借的10万元人民币交给董玉良。9.被害人陈某3的陈述证实，董玉良以还林场贷款为由，向陈某3借款人民币15万元，陈某3通过银行转账把15万元转入董玉良银行账户，至今未还，没有通过顶地租的方式还钱，也没有任何机构及个人承诺帮其还款。2017年，董玉良用虚假土地合同以陈某3的名义从龙江银行贷款20万元，其中5万元陈某3自用，15万元董玉良用于偿还2016年方山林场贷款。至今从龙江银行贷款的20万元只还款1万元。10.被害人陈某2的陈述证实，董玉良没有以个人名义出钱结算方山林场的各项开支。方山林场的资金来源情况，方山林场没有在金融机构贷款。方山林场土地承包费用的收取流程及收取土地承包费时经董玉良同意，韩某1、周某、许某1三人分别给方山林场打欠条。韩某1欠地租5万元人民币、周某1万元人民币、许某1欠5万元人民币。张某5没有向林场缴纳土地承包费。董玉良以他弟弟有病的名义，向陈某2借款3万元人民币，至今未还。11.被害人张某3的陈述证实，董玉良以催缴土地地租的形式收取张某329.5万元人民币，没有偿还，没有通过顶地租的方式还钱，也没有任何机构及个人承诺帮其还款。董玉良以林场还贷款为由向杨某1借款10万元人民币，后董玉良让张某3为其代写借条交给杨某1，借条上写陈某4（杨某1儿子），至今未还。2017年1月22日董玉良以林场急用钱为由向徐某2借款10万元人民币，徐某2以银行转账形式把10万元人民币转入董玉良的账户，至今未还。董玉良授意张某3为陈某3、陈某1、薛某每人做一份能贷款20万元的虚假土地合同，2015年至2017年董玉良授意张某3为方山林场40多户农户提供虚假土地合同，向银行贷款。12.被害人祝某的陈述证实，2016年9月中旬董玉良以还贷款为由向祝某借款3万元人民币，至今未还。13.被害人蔡某的陈述证实，2016年12月份董玉良以交地租为由向蔡某借款1万元人民币，至今未还。14.被害人安某的陈述证实，2017年1月中旬董玉良以交地租差点钱为由安某借款2万元人民币，至今未还。15.被害人李某2的陈述证实，2016年12月9日董玉良以自己交地租为由向李某2借款1万元人民币，至今未还。16.被害人周某的陈述证实，2016年5月中旬董玉良以弟弟肾不好要看病为由，向周某借款1万元人民币，至今未还，没有通过顶地租的方式还钱，也没有任何机构及个人承诺帮其还款。17.被害人徐某2的陈述证实，2017年1月22日董玉良以林场急用钱为由向徐某2借款10万元人民币，后董玉良让徐某2把10万元人民币转到乔某名下银行卡，至今未还。18.被害人张某4的陈述证实，2016年董玉良以林场要用钱为由，向张某4分两次借款20万元人民币，董玉良向张某4还款13万元人民币，剩余7万元人民币至今未还。19.被害人孔某的陈述证实，2016年、2017年孔某承包董玉良方山林场132亩土地，2017年董玉良从孔某处借的4万元顶2017年孔某承包董玉良土地的承包费，现二人之间没有债务关系。20.被害人刘某2的陈述证实，2016年9月董玉良以林场修路用钱为由，向刘某2借款4万元人民币，至今未还。21.被害人薛某的陈述证实，2017年1月董玉良以林场还贷款为由，向薛某借款10万元人民币，至今未还。董玉良用虚假土地合同以薛某的名义向龙江银行贷款15万元人民币，其中5万元薛某自用，10万元董玉良用于还银行贷款，至今薛某向龙江银行贷款15万元只还款1万元人民币。22.被害人谢某的陈述证实，2017年1月22日董玉良以还林场贷款为由（后又改口说是以个人名义），向谢某借款20万元人民币，董玉良让谢某把20万元人民币打到乔某的龙江银行账户，没有偿还，也没有通过顶地租的方式还钱，也没有任何机构及个人承诺帮其还款。23.被害人李某3的陈述证实，2016年董玉良以林场用钱为由，分两次向李某3借款人民币5万元和4万元，共计9万元，2016年12月28日董玉良向李某3银行卡转入4万元用于还款，剩余5万元人民币至今未还，没有通过顶地租的方式还钱，也没有任何机构及个人承诺帮其还款。24.被害人许某1的陈述证实，董玉良以林场用钱为由向许某1借款5万元人民币，至今未还，没有通过顶地租的方式还钱，也没有任何机构及个人承诺帮其还款。许某12017年土地承包金应缴纳13万元人民币，自己缴现金4万元人民币，方山林场欠许某1挖掘机工时费4万多人民币顶土地承包费，剩余5万元人民币给林场打欠条。25.被害人杨某1的陈述证实，2017年1月22日董玉良以林场还贷款为由向杨某1借款10万元人民币，借条上写陈某4名字（杨某1儿子），至今未还。26、被害人袁某的陈述证实，董玉良以方山林场资金周转为由，向袁某借款10万元人民币，袁某让其朋友刘某1把10万元现金交给董玉良，至今未还。27.被害人张某5的陈述证实，2017年1月1日董玉良向张某5借款6万元人民币，至今未还。28.被害人王某1的陈述证实，董玉良以个人名义向王某1借款7万元人民币，至今未还。董玉良向王某1银行卡转入的3764元人民币为保险公司返还的阳光保险费。29.被害人张某6的陈述证实，董玉良以方山林场资金周转不过来为由，向张某6借款4万元人民币，至今未还。30.被害人张某2的陈述证实，董玉良以林场用钱为由向张某2借款15万元人民币，借条上写杨某2（张某2妻子），借款金额20万元人民币，至今未还。31.被害人陈某1的陈述证实，董玉良以帮林场贷款的名义让陈某1多贷款10万元人民币，2017年1月22日陈某1此款转到董玉良银行账户，至今未还，没有通过顶地租的方式还钱，也没有任何机构及个人承诺帮其还款。2017年董玉良授意张某3为陈某1制作虚假土地承包合同，并让陈某1用虚假土地合同从龙江银行贷款人民币15万元，其中5万元陈某1自用，10万元董玉良用于还银行贷款，至今从龙江银行贷款的15万元陈某1只还款1万元人民币。32.被害人孙某的陈述证实，董玉良以急用钱为由向孙某借款2万元人民币，至今未还。孙某共向方山林场缴纳土地承包金23665元人民币。33.被害人张某1的陈述证实，2016年秋天和2017年1月10日董玉良以林场修农田路和林场向林业局上交的地租钱不够为由，共计向张某1借款7万元人民币，至今未还。34．被害人赵某2的陈述证实，董玉良于2016年向赵某2借款人民币5万元，没有偿还，也没有通过顶地租的方式还钱，也没有任何机构及个人承诺帮其还款。四、被告人的供述与辩解被告人董玉良供诉在担任迎春林业局方山林场场长期间，利用职务之便，于2016年1月份将迎春林业局方山林场收取的赵某1、姬某、陈某1、李某4、宋某5人2016年地租款共计人民币90530元和2017年1月份将迎春林业局拨付给方山林场的2016年森林抚育工资中人民币50000元侵吞为己有。共计贪污人民币140530元，赃款被其用于个人日常花销的事实以及董玉良从2016年4月开始,在青岛西海岸商品交易中心、上海长江联合金属交易中心、兴蜀大宗商品交易市场有限公司等交易平台炒期货至案发前约投入人民币300余万元，帐面最后余额为人民币997元，其余款项全部亏损。这期间董玉良借款投资期货，边投资边亏损，为了赚回本钱，董玉良隐瞒炒期货亏损情况，以各种理由从41人处借款人民币共计260.5万元的事实。五、鉴定意见迎春林区价格认证中心价格认定结论书[2017]JG11号，建筑面积116.4平方米平方住宅价格与2017年7月10日的价格为人民币64000元。证实，董玉良名下平房住宅价值人民币64000元。六、勘验笔录及照片黑龙江省迎春林业地区公安局现场勘验笔录7份及照片证实迎春林业地区公安局对犯罪现场的勘查情况。原审法院认为，原审被告人董玉良身为国家工作人员，利用职务上的便利侵吞公款人民币140530元，数额较大，其行为已经构成贪污罪。董玉良以非法占有为目的，隐瞒炒期货亏损情况及借款用途，虚构事实，骗取他人借款人民币1905389.86元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人董玉良犯贪污罪、诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，应予支持。对起诉书指控的董玉良诈骗数额人民币270.5万元，其中董玉良已偿还银行贷款及利息639610.14元，因贷款用途事实不清，炒期货前借款10万元（刘某1有7万元、王某2有3万元）、已与孔某顶土地承包费的4万元、已偿还徐某1的1909054.86元不予认定。董玉良在犯罪后能如实供述贪污的犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。对公诉机关量刑建议予以采纳。对董玉良提出的不是以方山林场名义借款，是以个人名义借的钱，不是诈骗行为，有能力偿还债务且方山林场已经替其偿还一大部分钱的辩解，因其未能提供相应证据，无事实与法律依据，不予采信。对董玉良的辩护人提出的董玉良没有以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒事实真相骗取他人财物的事实和行为，董玉良与王某2、刘某1等41人借款的行为是民事关系、是借款纠纷并构不成诈骗罪的辩护意见，与事实不符，不予采纳。结合本案事实、情节及被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第二百六十六条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定被告人董玉良犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二十万元；决定执行有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币三十万元。赃款人民币二百零四万九千五百八十四元八角六分依法予以追缴。上诉人董玉良的上诉意见是对原审判决认定其犯贪污罪无异议，但罚金过重，请求改判罚金二万元；对认定其犯诈骗罪有异议，认为其借款行为不构成诈骗罪。理由如下：其没有以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物的行为，与借款人之间是民事借款纠纷，其无法偿还借款是因为炒现货被骗赔钱了；其已经偿还徐某1等人的部分借款，方山林场替其偿还部分借款；指控其诈骗田某、赵某1、邓某、王某6、赵某2、张某2等人的钱款，未找上述被害人核实，故该指控事实不清。经审理查明，原审判决认定上诉人董玉良在担任方山林场场长期间，利用职务便利，于2016年1月侵吞土地承包费90530元；2017年1月侵吞迎春林业局拨付给方山林场的2016年森林抚育工资50000元，所得赃款共计140530元被董玉良用于个人日常花销的行为构成贪污罪以及董玉良在身负债务情况下，以弟弟董某3看病用钱、林场用钱、自己种地用钱等理由向张某1等41人借款共计260.5万元，其中，639610.14元用于偿还银行借款及利息；剩余钱款用于炒现货，全部亏损，余借款1905389.86元至今未偿还的行为构成诈骗罪的事实清楚，有书证案件来源、借条、银行转帐凭证、方山林场证明、索伦林场证明、银行卡交易明细、常住人口基本信息、现实表现，证人王某3、苏某、苗某1、范某1、赵某3等人的证言，被害人王某2、刘某1、田某、张某6、王某1、韩某1、周某、赵某1、高某2等人的陈述，被告人董玉良的供述与辩解，黑龙江省迎春林区价格认证中心价格认定结论书，黑龙江省迎春林业地区公安局现场勘验笔录等证据证实。本院认为，上诉人董玉良身为国家工作人员，利用职务上的便利侵吞公款数额较大的行为构成贪污罪；董玉良以非法占有为目的，隐瞒炒期货亏损情况及借款用途，虚构事实，骗取他人钱款数额特别巨大的行为构成诈骗罪。董玉良上诉所提贪污罪判处罚金过重请求改判的理由，经查，原审判决综合考虑董玉良贪污数额、情节，判处罚金人民币十万元并无不当，故对该上诉理由不予采纳。董玉良上诉所提其没有以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物的行为，与借款人之间是民事借款纠纷，其无法偿还借款是因为炒现货被骗赔钱的理由，经查，董玉良长期从事炒股、炒现货等高风险投资交易，在自有资金不足且投资亏损情况下，通过向银行贷款，以及隐瞒炒现货亏损和实际借款用途，虚构弟弟董某3看病用钱、林场用钱、自己种地用钱等理由向41人借款用于炒现货。董玉良向被害人借款时，已经因投资交易身负巨额债务，且远远超过其实际偿还能力，而董玉良明知自己不具备偿还能力，仍然在长达近一年时间内，通过虚构事实、隐瞒真相手段骗取被害人借款投入现货交易且全部亏损，到期不能偿还，虽然董玉良向部分被害人出具了借条，但因董玉良不具有偿还能力，该借条已经无法兑现；且董玉良在借款进行投资交易全部亏损后，不但没有积极采取有效措施弥补和减少被害人损失，还继续通过银行贷款投入现货交易，董玉良在被害人徐某1起诉后归还了徐某1部分借款，董玉良的少量还款行为系被害人追偿后不得已实施的，并非积极真诚的归还借款行为，且至今尚未偿还徐某1的剩余借款。综合考虑董玉良借款用途、借款手段、偿还能力、实际偿还行为等情节，可以认定董玉良以非法占有为目的，隐瞒炒期货亏损情况及借款用途，虚构事实，骗取他人钱款数额特别巨大的行为构成诈骗罪，故对该上诉理由不予采纳。董玉良上诉所提其已经偿还徐某1等人的部分借款，方山林场替其偿还部分借款的理由，经查，董玉良在徐某1起诉后偿还了部分借款的事实有徐某1证言证实，予以认定；董玉良所提方山林场替其偿还部分借款的理由与事实不符，不予认定。董玉良上诉所提指控其诈骗田某、赵某1、邓某、王某6、赵某2、张某2等人的钱款，却并未找上述被害人核实，故该指控事实不清的上诉理由，经查，上述事实有证人证言、借条、银行交易明细等证据证实，故对该上诉理由不予采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  庞志刚审判员  刘 涛审判员  孙维娜二〇一九年四月四日法官助理吴莎莎书记员崔瑞