江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏08民终1299号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司淮安市淮安支公司，住所地淮安市淮安区楚港兴花苑****。负责人：米新华，该支公司总经理。委托诉讼代理人：宋阳，江苏岸庆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杜希玉，男，1950年10月15日出生，汉族，住淮安市淮阴区。委托诉讼代理人：周海清，江苏淮宁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：孙绍江，男，1984年4月8日出生，汉族，住淮安市淮阴区。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司淮安市淮安支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人杜希玉、孙绍江机动车交通事故责任纠纷一案，不服淮安市淮阴区人民法院（2018）苏0804民初4777号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月1日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.请求撤销一审判决或依法改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人杜希玉已达到退休年龄，且未提供误工材料，故上诉人对于误工费不认可。二、被上诉人杜希玉经淮安市第二人民医院司法鉴定所鉴定为颅脑外伤及脑血管所致精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限已构成人体损伤九级伤残，其精神伤残经淮安市第三人民医院会诊，应提供淮安市第三人民医院的精神意见会诊单予以佐证。杜希玉辩称：被上诉人杜希玉在事故发生前确实在做护工。对于会诊单，并非证据应当提交的范围之内。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。孙绍江辩称：同保险公司意见。杜希玉向一审提出诉讼请求：1、请求判令孙绍江、保险公司赔偿杜希玉各项损失合计162152.18元；2、本案诉讼费用由孙绍江、保险公司承担。一审法院认定事实：2018年4月29日18时46分左右，孙绍江驾驶苏Ｈ×××**号小型轿车沿山深线（205国道）由北向南行驶至1082公里加300米处，与同方向行使后从导向车道左转弯的杜希玉驾驶的电动车发生碰撞，造成杜希玉受伤及车辆损坏的交通事故，事故经交警部门认定，孙绍江与杜希玉负此次事故的同等责任。经查，孙绍江具有B2准驾车型的机动车驾驶证，苏Ｈ×××**号小型轿车亦为孙绍江所有，车辆在保险公司投保了交强险和100万不计免赔商业三者险，保险期间自2018年1月27日至2019年1月16日，事故发生在保险期间内。事故发生后，杜希玉即至淮安市第一人民医院门诊治疗，花费门诊费用2000.23元。同日，杜希玉入住淮安市第一人民医院，入院诊断为：颅内损伤、弥漫性轴索损伤？、两侧额顶叶多发脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、两肺挫伤、右侧胸腔少量积液、右侧多发肋骨骨折、直肠癌术后、左侧内外踝骨折。此次住院共计37天，花费医疗费42547.69元。2018年11月26日，淮安市第二人民医院司法鉴定所作出淮二院司鉴所[2018]临鉴字第564号《司法鉴定意见书》，该意见书“鉴定意见”项载明“1、伤残程度鉴定：被鉴定人杜希玉目前颅脑外伤及脑血管病所致精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限已构成人体损伤九级伤残。在现存的后果中，交通事故所致颅脑损伤与被鉴定人年龄及脑血管病起共同作用，参与度拟为45%-55%。2、误工期、护理器及护理依赖程度、营养期评定：被鉴定人杜希玉此次交通事故所致损伤误工期按180日计算为宜；无需护理依赖，护理期按90日计算为宜；营养期按90日计算为宜。”此次鉴定花费鉴定费5525元。一审另查明，淮安市淮阴区王营镇星光居委会于2018年7月31日出具证明一份，载明“我居委会居民杜希玉，妻子沈素菊（2012年1月去世），杜希玉与沈素菊夫妻共生育子女两名，长子杜及波（2017年2月1去世），长女杜利利（320821197908057106）。”一审庭审中，杜希玉申请证人出庭作证，证人高某陈述“2013年在县医院护理病人时认识杜希玉的，以前我在县医院就是杜希玉介绍病人给我认识的。”“对住院期间的病人进行护理，护理结束后按护理天数算账，护理费正常是140元每天，也有150元每天的，护理是24小时护理，正常一个月能做30天，一年到头都可以做。”“杜希玉发生事故以前跟我一起做护工，在肾内科做”。关于杜希玉因此次交通事故造成的损失，经双方举证、质证，结合相关法律规定，一审逐项确认如下：1、医疗费，杜希玉主张44547.8元，有医疗机构票据为证，予以确认；2、住院伙食补助费，杜希玉主张1850元，符合法律规定，予以确认；3、营养费，参照《鉴定意见书》，该项损失为30元/天×90天=2700元；4、误工费，结合村委会证明、证人证言、杜希玉受伤时年龄，酌定该项损失为70元/天×180天=12600元；5、护理费，参照《鉴定意见书》，该项损失为100元/天×90天=9000元；6、残疾赔偿金，参照《鉴定意见书》及原告年龄，该项损失为43622元/年×12年×0.2×50%=52346.4元；7、精神抚慰金，参照《司法鉴定意见书》，酌定该项损失为5000元；8、交通费，根据杜希玉的医疗天数、路程、伤情等，酌定该项损失为370元。一审法院认为，公民的生命权受法律保护，因过错侵害他人生命的，应根据过错承担相应的赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由保险公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分，由保险公司在商业三者险范围内根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由事故当事人依据各自的责任比例承担赔偿责任。本案中，肇事车辆在保险公司投保了交强险和100万不计免赔商业三者险，故对于此次事故造成的杜希玉的损失，应首先由保险公司在交强险范围内进行赔偿，不足部分，由保险公司在商业范围内进行赔偿，如有不足的，由孙绍江进行赔偿。在交强险范围内，死亡伤残赔偿限额为110000元，该项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。杜希玉所产生的误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计79316.4元，未超过交强险范围内该项赔偿限额，故保险公司应在交强险的死亡伤残赔偿限额内赔偿杜希玉79316.4元。医疗费赔偿限额为10000元，该项下负责赔偿医疗费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。杜希玉所产生的医疗费、住院伙食补助费、营养费共计49097.8元，超过了交强险范围内该项赔偿限额，故保险公司应在交强险的医疗费赔偿限额内赔偿杜希玉10000元。另外，根据《道路交通事故认定书》的责任认定，保险公司应在商业三者险范围内赔偿杜希玉23458.68元（39097.8×60%）。另外，事故发生后，孙绍江为杜希玉垫付医疗费6000元，保险公司垫付10000元。综上，保险公司应向孙绍江支付其垫付的医疗费6000元，向杜希玉支付各项损失共计96775.08元。关于保险公司庭审辩称要求扣除10%的非医保用药的请求，因其未能提供证据予以证明，故对该项意见不予支持。因调解未果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审判决：一、保险公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿杜希玉各项损失合计96775.08元（上述款项汇入杜希玉银行账户，开户行：江苏淮安农村商业银行淮安王营支行，账号：3208011201101001113737）；二、保险公司于判决发生法律效力之日起十日内向孙绍江返还其垫付的医疗费6000元；三、驳回杜希玉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3543元，减半收取1771.5元，鉴定费5525元，合计7296.5元，由孙绍江负担3600元，杜希玉负担3696.5元。二审经审理确认一审法院查明的案件事实。本院认为，关于被上诉人杜希玉主张的误工费是否应予支持的问题。被上诉人在案涉事故发生时，虽然已经达到退休年龄，但被上诉人提供的证据可以证明，被上诉人在事故发生前从事护工工作，上诉人虽然对此不予认可，但并未提供证据加以证明，故对上诉人的该项主张，本院不予采纳。关于上诉人主张的应提供淮安市第三人民医院的会诊单佐证司法鉴定意见书的问题。首先，淮安市第二人民医院司法鉴定所在鉴定过程中已明确其鉴定结论结合了淮安市第三人民医院的法医精神病司法鉴定会诊意见，在此基础上了作出涉案的司法鉴定意见书。其次，会诊单作为内部的资料无需在鉴定结论外单独提供，涉案鉴定程序、鉴定人员均合法，并无不当，上诉人该上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3543元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司淮安市淮安支公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 玲审判员 朱 佩审判员 柏娟娟二〇一九年四月十八日书记员 刘 青