重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0151民初543号原告：邓永汇，女，1969年3月15日出生，汉族，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：姜美，重庆市铜梁区巴川法律服务所法律工作者。被告：重庆凤梧商贸有限公司，住所地重庆市巴**李家沱街道新坪村南庭花园**，统一社会信用代码91500113747468234M。法定代表人：胡忠林，董事长。委托诉讼代理人：周克香，女，1979年1月22日出生，汉族，系该单位工作人员。委托诉讼代理人：李智，重庆市巴南区木洞法律服务所法律工作者。原告邓永汇诉被告重庆凤梧商贸有限公司(以下简称“凤梧公司”)劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月22日立案后，依法适用简易程序于2019年3月14日,2019年3月26日两次公开开庭进行了审理。原告邓永汇及其委托诉讼代理人姜美，被告凤梧公司的委托诉讼代理人周克香到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。邓永汇向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告之间的劳动关系；2、判决被告支付原告工伤待遇一次性伤残补助金32,967元、一次性就业补助金5495.4元、一次性工伤医疗补助金24,424元、停工留下其工资18,000元、评残期间生活津贴8400元、住院期间护理费13,700元、住院伙食补助费1096元、交通费300元；3、判决被告支付原告经济补偿金4500元；4、本案诉讼费由被告承担。审理中增加医疗费复查费334.22元、提病例费60元，板凳费35元、拐杖费70元，经济补偿金变更为6000元。事实和理由：2017年1月12日，原告开始在被告所经营的超市铜梁区虎峰店工作。2018年2月2日，原告在上班过程中受伤，经铜梁区中医院诊断为右股骨胫骨折。2018年3月2日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局认定其受伤性质为工伤。2018年12月18日，重庆市巴南区劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤残等级为玖级。为了维护原告的合法权益，特请求法院判决如诉讼请求。凤梧公司辩称，邓永汇入职以来，凤梧公司为其参加了工伤保险等社会保险，凤梧公司只应承担应当由用人单位支付的部分，应当由工伤保险基金支付的不应由凤梧公司承担。邓永汇受伤前一年的月平均工资为1806.875元，邓永汇主张按3000元/月计算无依据。2019年1月9日，邓永汇已向凤梧公司发出解除劳动关系通知书，故不存在判决解除劳动关系的问题。邓永汇以工伤为由提出解除劳动关系，不应当支付经济补偿金。邓永汇在工伤治疗期间产生了医疗费28,116.67元，现只报销了14,310.2元。邓永汇住院期间医生多次要求其出院休养，但其拒绝出院，扩大了本案的损失费，扩大部分应当由其自己承担。邓永汇在停工留薪期满后拒不到单位上班，也未请假，故不应主张生活津贴。另外，凤梧公司为邓永汇缴纳了2018年2月至2019年3月的社会保险，应当由其自己承担部分已由公司垫付，该部分共计5460元应当在本案中予以抵扣。本院经审理认定事实如下：2017年1月12日，邓永汇开始在凤梧公司凤梧超市虎峰店从事营业员工作。凤梧公司为其购买了工伤保险、养老保险等社会保险。2018年2月2日晚上18时左右，邓永汇在整理货品时从纸箱上摔下受伤。受伤后，邓永汇被立即送往重庆市铜梁区中医院住院治疗，并于2018年6月19日出院，住院天数137天。经医院诊断为右股骨颈骨折。2018年3月2日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局作出巴南人社伤险认字[2018]285号认定工伤决定书，认定：“邓永汇同志于2018年2月2日受到的伤害，符合《工伤保险条例》第十四条(一)项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤”。2018年8月30日，邓永汇向重庆市巴南区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于2018年12月18日作出巴南劳初鉴字[2018]720号初次鉴定结论书，认定伤残等级为玖级，无生活自理障碍。2019年1月9日，邓永汇向凤梧公司邮寄了《解除劳动关系通知书》，载明：“……邓永汇因工伤提出与重庆凤梧商贸有限公司于2018年12月28日解除劳动关系”。凤梧公司于2019年1月10日签收。2019年1月15日，邓永汇向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，该委作出渝铜劳人仲逾字[2019]第7号逾期未作出决定案件证明书。请求事项：被申请人支付申请人工伤保险相关待遇一次性伤残补助金32,967元、一次性就业补助金5495.4元、一次性工伤医疗补助金24,424元、停工留下其工资18,000元、生活津贴8400元、护理费13,700元、住院伙食补助费1096元、交通费300元、经济补偿金4500元。邓永汇于2019年1月22日起诉来院。庭审中，邓永汇与凤梧公司确认邓永汇月平均工资为1800元。凤梧公司从2018年2月起停止向邓永汇发放工资。凤梧公司垫付了邓永汇2018年2月至2019年2月期间应当由其个人支付的社保费用，其中每月个人应缴纳养老保险293.12元、医疗保险73.28元、失业保险18.32元，合计384.72元/月，共计13个月，总共垫付5001.36元。邓永汇表示同意抵扣，抵扣金额以法院核实为准。另查明，邓永汇主张的费用：1、一次性伤残补助金32,967元。原告按月工资3663元/月计算9个月共计32,967元(3663元/月×9月)。被告对该项费用计算方式无异议。2、一次性伤残就业补助金5495.4元（6106元/月×9个月×10%）。被告认为其已年满五十周岁，故不应主张。3、一次性医疗补助金24,424元（6106元/月×4个月）。被告对该项费用计算方式无异议。4、停工留薪期工资18,000元（3000元/月×6个月）。被告认为应当按1800元计算6个月。5、评残期间生活津贴8400元（3000元/月×70%×4个月）。被告认为不应当主张。6、住院期间护理费13,700元（100元/天×137天）。被告认为不应主张。7、住院伙食补助费1096元（8元/天×137天）。被告对计算方式无异议。8、交通费300元。被告认为无相关票据，故不应主张。9、经济补偿金6000元（3000元/月×2个月）。被告认为不应主张。10、医疗费（复查费）334.22元、提病例费60元、板凳费35元、拐杖费70元。原告提交了门诊费票据334.22元、中医院定额发票24元及板凳费35元的收据一张、拐杖费70元的收据一张。被告认为不是正规发票，不认可其真实性。上述事实有原、被告的陈述，逾期未作出决定案件证明书、银行转账记录、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、鉴定材料收讫告知书、社保参保证明、工资表、住院病历、解除劳动合同通知书、邮政快递查询记录等在案佐证。原告提交了收据两张，拟证明支付拐杖费70元和板凳费35元，因真实性无法确认，本院不予采纳。原告提交了中医院定额发票24元，拟证明产生提病例费60元，因无法核实其真实性，本院不予采纳。本院认为，邓永汇在凤梧公司工作时受伤，经重庆市巴南区人力资源和社会保障局认定为工伤，邓永汇应当依法享受工伤保险待遇。根据现行法律、法规的规定，因凤梧公司为邓永汇购买了工伤保险，工伤的医疗费用、住院伙食补助费、交通食宿费、残疾辅助器具费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金等应当从工伤保险基金中支付。故对邓永汇请求的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、交通费、医疗费（复查费）、残疾辅助器具费（拐杖、板凳费）应当由工伤保险基金支付的费用，不属于人民法院审理范围，本院不予评判。关于劳动关系解除时间的问题。邓永汇因工伤原因于2019年1月9日向凤梧公司邮寄《解除劳动关系通知书》，凤梧公司于2019年1月10日签收，故本院认定双方劳动关系于2019年1月10日解除。根据现行法律、法规的规定，因工伤发生的下列下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。据此，一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、评残期间生活津贴应当由用人单位承担。关于一次性伤残就业补助金的问题。根据现行法律规定，劳动者因工伤提出解除劳动关系，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，其标准以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，九级伤残计发9个月。双方解除劳动关系时，劳动者距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付。本案中，双方解除劳动关系时间2019年1月10日，距邓永汇法定退休年龄2019年3月15日不足1年，其一次性伤残就业补助金应为5495.4元（6106元/月×9个月×10%），故对该项请求，本院予以支持。关于停工留薪期工资问题。邓永汇右股骨颈骨折双方对停工留薪期6个月均无异议，本院予以确认。因双方均认可邓永汇的月平均工资为1800元/月，其停工留薪期工资应为10,800元，故对停工留薪期的主张，本院支持10,800元，超出部分，不予支持。关于评残期间生活津贴的问题。根据现行规定，在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴。邓永汇于2018年8月30日向重庆市巴南区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于2018年12月18日作出鉴定结论，本院核算其评残期间生活津贴4620元（110天÷30天/月×1800元/月×70%），故对评残期间生活津贴的主张，本院支持4620元，超出部分，不予支持。关于住院期间护理费的问题。根据现行法律、法规的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，邓永汇实际住院137天，邓永汇请求支付住院期间护理费13,700元（137天×100元/天）的主张，符合法律规定，本院予以支持。关于经济补偿金的问题。本院认为，工伤职工根据《工伤保险条例》的相关规定解除劳动合同的，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第六项“法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”，故其要求用人单位支付经济补偿金的，人民法院应当予以支持。根据邓永汇的入职时间、解除劳动关系时间及本人工资情况，确定其经济补偿金为3600元（1800元/月×2月）。综上，凤梧公司应当支付的费用为一次性伤残就业补助金5495.4元、停工留薪期工资10,800元、住院期间护理费13,700元、评残期间生活津贴4620元、经济补偿金3600元，共计38,215.4元。凤梧公司已先行垫付2018年2月至2019年2月期间应当由邓永汇支付的社保费用5001.36元，邓永汇也同意抵扣，故凤梧公司还需支付33,215.04元。凤梧公司要求抵扣5460元的意见，因其仅提供了垫付5001.36元的依据，故对该意见本院不予采纳。关于邓永汇请求与凤梧公司解除劳动关系的主张，因双方的劳动关系已解除，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第六项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告重庆凤梧商贸有限公司在本判决生效后十日内支付原告邓永汇一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、评残期间生活津贴、经济补偿金等共计33,215.04元（已扣除垫付费用）；二、驳回原告邓永汇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆凤梧商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  李明星二〇一九年四月三日书记员  肖雪玲