广东省丰顺县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1423民初50号原告：廖仕红，男，汉族，1968年11月27日出生，住江西省吉安市新干县。委托诉讼代理人：叶茂辉，广东中流柱律师事务所律师。被告：杨昌洪，男，汉族，1974年2月17日出生，住重庆市江梁平县。被告：陈兵，男，汉族，1987年12月26日出生，住丰顺县。被告：陈建雄，男，汉族，1962年6月12日出生，住丰顺县。原告廖仕红与被告杨昌洪、陈兵、陈建雄提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用简易程序，于2019年2月28日公开开庭进行了审理。原告廖仕红及其委托诉讼代理人叶茂辉和被告杨昌洪、陈兵、陈建雄均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告廖仕红向本院提出诉讼请求：1、判令被告杨昌洪、陈兵、陈建雄支付原告廖仕红各项经济损失合计163146.88元，三被告负连带赔偿责任；2、由被告杨昌洪、陈兵、陈建雄承担本案诉讼费用。事实和理由：被告陈兵及家人在广东省丰顺县汤坑镇邓屋村大埔路16号加盖第三层楼房，把工程承包给被告陈建雄，被告陈建雄把工程转包给被告杨昌洪，被告陈建雄、杨昌洪二人都没有相应的工程承包资质。原告廖仕红在被告杨昌洪承包的工程下做装修工，工资为300元/天。2018年9月14日，在工作过程中，原告踩在搭好的竹木支架上，由于木头突然断裂而摔倒，原告于2018年9月14日至2018年9月17日在丰顺县人民医院住院治疗，后由于伤情严重，原告于2018年9月17日转院到梅州市中医院住院治疗，至2018年10月16日出院。原告被诊断为：1、右外踝粉碎性骨折；2、右侧多发肋骨骨折并双侧胸腔积液。两次住院期间医药费已由被告杨昌洪垫付，部分病历也在被告杨昌洪那里。医疗终结后，2018年12月20日，经广东粤东法医临床司法鉴定所法医鉴定意见为（广粤司鉴所[2018]临鉴字第1220AGQ号）：一处九级伤残，二处十级伤残，共用去鉴定费用3700元。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，原告各项经济损失有：1、医疗费8000元（住院期间的由被告杨昌洪已垫付，后续治疗折除内固定物费用8000元未付）；2、住院伙食补助费3300元（100元/天×33天）；3、误工费29100元（300元/天×97天）（计算至评残前1天，即2018年12月20日）；4、护理费2700元（102元/人/天×60天×1人-4500元杨昌洪已经支付），（根据粤东法医临床司法鉴定所法医鉴定意见，护理期评定60天）；5、营养费2700元（30元/天×90天），（根据粤东法医临床司法鉴定所法医鉴定意见，营养期评定90天）；6、伤残赔偿金75744元（15780元/年×20年×24%），（原告廖仕红受伤时不到50周岁，一处9级、二处10级伤残）；7、鉴定费3700元；8、精神损失费20000元（中年主要劳动力，一处九级伤残、二处十级）；9、交通费3000元（多次往返广东梅州与江西吉安）；10、抚养费13902.88元（34757.2元/年÷2人×4年×20%，受伤有一小孩14周岁）；11、住宿费：梅州鉴定、拿报告、就医期间住宿费：1000元；以上11项损失合计：163146.88元。以上各项损失，原告与被告进行多次商量仍无法解决，为了维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。被告杨昌洪辩称，由法院依法判决。被告陈兵的建房工程第一手发包给被告陈建雄，被告陈建雄将部分工程（主要负责做木工、倒混凝土这两个单项）通过一个福建人林德辉介绍给其做，包工（主要负责做木工、倒混凝土这两个单项），按平方计算报酬，其就叫了原告等七、八个工人来做，其负责和被告陈建雄结算工程款，拿到工程款后由其分发给七、八个工人。其做的是点包工程，其是负责带班的，其与原告之间不是原告所说的雇佣劳务关系。被告陈兵辩称，由法院依法判决。房子是其的，其将工程发包给被告陈建雄建设，事故发生时，其没有在场，也有可能是原告方自己操作不当导致摔倒的。被告陈建雄辩称，由法院依法判决。房子是被告陈兵的，被告陈兵将房屋工程发包给其做，其又将部分工程（主要负责做木工、倒混凝土这两个单项）分包给被告杨昌洪负责做，由被告杨昌洪带人做工，按平方数计算报酬。事故发生时，其没有在场，去现场看也没有木头断掉，不知道原告为何摔倒。本院经审理认定事实如下：被告陈兵在广东省丰顺县汤坑镇邓屋村大埔路16号在原有房屋上加盖第三层楼房，其将房屋的加盖工程发包给被告陈建雄建设，被告陈建雄后将部分工程（主要为木工、倒混凝土这两个单项）分包给被告杨昌洪建设，并按平方计算报酬，被告杨昌洪又找了原告等七、八个工人做装修工，并按日计算报酬。2018年9月14日，原告廖仕红在工作过程中因踩着的竹木支架突然断裂而摔倒。原告廖仕红受伤后，于当天被送到丰顺县人民医院住院治疗，共住院3天，后因伤情严重于2018年9月17日转至梅州市中医院住院治疗，于2018年10月16日出院，共住院30天。出院后，经医生诊断原告廖仕红的伤情为：1、右外踝粉碎性骨折；2、右侧多发肋骨骨折并双侧胸腔积液。医生意见载明：1、全休3个月，逐步功能锻炼；2、避免过分活动，陪护1人次/日；3、定期复查（3.6.9月），待骨折愈合后返院取除内固定，费用约8000元。原告于2018年10月24日委托广东粤东法医临床司法鉴定所对其进行伤残等级评定，2018年12月20日广东粤东法医临床司法鉴定所作出广粤司鉴所[2018]临鉴字第1220AGQ号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人廖仕红的损伤，符合高处坠落钝性外力作用于人体所致的损伤特征，右外踝骨折经内固定治疗、肋骨骨折、右髂骨翼骨折、双侧胸腔积液（血胸）单纯闭式引流术后评定为一处九级伤残；二处十级伤残。误工期评定为自损伤之日起至定残前一日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。本次鉴定费用为3700元。庭审中，被告杨昌洪、陈兵、陈建雄当庭均表示对原告提交的司法鉴定意见书持有异议，但并未在本院指定期限内申请对原告的伤情进行重新鉴定。另查明，原告廖仕红的户口性质系农村家庭户口，原告与其配偶袁小连婚后共同生育有两个子女，其中小儿子廖建成于2003年12月4日出生，目前尚未成年。为此，原告向本院提交了户口本复印件予以证实。还查明，被告陈建雄、杨昌洪二人均未向本院提交相关工程建设资质。最后查明，原告与被告杨昌洪、陈建雄均确认在事故发生后被告已先行垫付了原告在丰顺县人民医院住院3天和梅州市中医院住院29天的医疗费用。庭审中，被告杨昌洪称其除垫付了原告的医药费外，另还垫付了5500元给原告，但其没有向本院提交相关证据予以证实。对此，原告表示除其的医药费由被告杨昌洪垫付外，仅收到被告杨昌洪支付的4500元。本院认为，本案争议的焦点有：一、原告廖仕红与被告杨昌洪之间是否是雇佣关系；二、被告陈兵、陈建雄是否应对原告廖仕红的损害承担连带赔偿责任。一、关于原告廖仕红与被告杨昌洪之间是否是雇佣关系的问题。本院认为，从当事人及证人廖某的陈述可知，原告从2018年端午节前后开始受被告杨昌洪雇佣从事装修工作，按日计酬。被告杨昌洪称其做的是点包工程，其是带班的，其与原告之间不是原告所说的雇佣劳务关系，但未向本院提交相关证据予以证实。根据原告和被告杨昌洪确认的事实，原告由被告杨昌洪找来干活，由其发放工钱、受其指挥，双方存在明显劳务关系。原告作为提供劳务一方，在劳务过程中自己遭受损害，被告杨昌洪作为雇主，应承担相应的责任。二、被告陈兵、陈建雄是否应对原告廖仕红的损害承担连带赔偿责任。本案是农村自建房，原告听从被告杨昌洪指挥在涉案房屋第三次楼梯转角处进行批灰工作，根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条规定“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法”，至于何为“低层住宅”，法律并未作出明确解释，参照国家质量技术监督局等部门颁布的《住宅设计规范》（GB50096-1999）第1.0.3款规定“低层住宅为一层至三层”，涉案工程为三层楼房，现农村自建房基本为三层楼房，结合农村实际，不宜以施工人陈兵、陈建雄不具有建筑资质为由追究发包人、分包人的过错责任，故原告请求其二人承担连带赔偿责任，本院不予支持。另广东粤东法医临床司法鉴定所于2018年12月20日对原告廖仕红作出的广粤司鉴所[2018]临鉴字第1220AGQ号司法鉴定意见书，鉴定意见认定原告廖仕红的损伤，符合高处坠落钝性外力作用于人体所致的损伤特征，右外踝骨折经内固定治疗、肋骨骨折、右髂骨翼骨折、双侧胸腔积液（血胸）单纯闭式引流术后评定为一处九级伤残；二处十级伤残。误工期评定为自损伤之日起至定残前一日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。因被告杨昌洪、陈兵、陈建雄庭后并未向本院提交重新鉴定申请，故本院结合当地实际情况、原告伤情及当地生活水平，本院对鉴定结论中伤残等级评定及后续治疗费评定予以采信。原告诉赔事故损失合法有据，但其诉赔的项目和金额应按法定标准计算，本院对原告的赔偿请求项目和金额认定如下：1、后续治疗费，因原告住院期间的医疗费已由被告杨昌洪垫付，其后续治疗费中，医嘱载明待骨折愈合后返院取除内固定，费用约8000元，本院认为，该费用属于可预见的、必然会发生的费用，因此，原告诉请后续治疗费8000元，符合法律规定，本院予以支持；2、住院伙食补助费，原告分别在丰顺县人民医院住院治疗3天，在梅州市中医院住院治疗29天，总共住院治疗32天，原告诉请每天100元未超出相关标准，故本院酌定原告的住院伙食补助费为100元/天×32天=3200元；3、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，原告诉请误工费按300元/天计，但未提交相关工资流水明细、社保明细等证据予以证实，依据不充分，本院不予采信。结合原告伤情、当地司法实践及居民的收入水平，本院认可原告的误工费为：广东省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资53347元÷365天×97天（计算至评残前一天）=14177.15元；4、护理费，按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告诉请护理费每天按120元计，结合原告伤情及鉴定意见，本院酌定原告护理费为120元/天/人×60天×1=7200元；5、营养费，结合原告的伤残等级，参考出院医嘱及本地居民的收入水平，本院酌定营养费为5000元×22%=1100元；6、伤残赔偿金，原告是农村家庭户口，年龄为49周岁，伤残等级为一处九级伤残、二处十级伤残，故其残疾赔偿金为15780元／年×20年×22%=69432元；7、鉴定费，原告诉请鉴定费3700元，该费用系其委托广东粤东法医临床司法鉴定所鉴定而产生的费用，故符合法律规定，本院予以支持；8、精神抚慰金，原告鉴定意见显示构成一处九级伤残、二处十级伤残，综合考虑原告本地的收入水平，本院酌定为6600元；9、原告虽未提交相关车旅费发票，但确实已发生相关费用，本院酌情支持原告30元×32天（住院天数）=960元的交通费请求；10、被扶养人生活费，原告儿子廖某1于2003年12月4日出生，刚年满15周岁（计算至原告定残日），故本院酌定廖某1的被扶养人生活费为13200元/年×3年×22%÷2=4356元；11、住宿费，原告虽未提交相关住宿费发票，但实际发生，本院酌情支持原告500元的住宿费请求。以上11项合计119225.15元。对于原告廖仕红合计119225.15元的合理损失，庭审中，被告杨昌洪称其除垫付了原告的医药费外，另垫付了5500元给原告，但没有向本院提交相关证据予以证实。对此，原告表示其除医药费外，仅收到被告支付的4500元。故被告杨昌洪该辩称意见，证据不足，依据不充分，本院不予采纳。因此，被告杨昌洪仍应赔偿原告廖仕红119225.15-4500=114725.15元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八款、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告杨昌洪应于本判决发生法律效力之日起五日内，赔偿原告廖仕红损失114725.15元；二、驳回原告廖仕红的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1316元，减半收取计658元，由原告廖仕红负担195元，被告杨昌洪负担463元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于梅州市中级人民法院。审判员  陈洋聪二〇一九年四月二日书记员  曾德庚附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。