广东省汕头市龙湖区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0507刑初323号公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。被告人谢利双，男，1974年1月12日出生，汉族，广东省汕头市人，小学文化程度，鱼虾养殖户，户籍所在地广东省汕头市龙湖区。因本案于2018年10月10日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。辩护人李虹，广东博能律师事务所律师。广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检诉刑诉[2019]268号起诉书指控被告人谢利双犯非法占用农用地罪，于2019年4月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭进行了审理。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察员李晓东、被告人谢利双及其辩护人李虹到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：被告人谢利双于2017年9月、2018年1月，先后向汕头市龙湖区新溪镇十一合村村民即同案人谢镇辉、卢德好（均另案处理）承租了十一合村海堤北侧新开涂格片17.794亩、24.308亩的集体农用地。随后，被告人谢利双将上述农用地用于填埋自己承包他人建筑工程中产生的废土等建筑垃圾，以及租给他人填埋废土等建筑垃圾。2018年2月，汕头市国土资源局龙湖分局在日常巡查中发现上述非法占用农用地的行为，并于同月6日及13日先后两次发出《责令改正违法行为通知书》，要求自行清理恢复土地原状，但被告人谢利双、同案人谢镇辉、卢德好均没有按该通知书的要求执行。同年5月，被告人谢利双将上述部分集体农用地以28.5万元的价格（包括1.5万元的道路清洁费）租给邱某用于填埋建筑工程产生的废土等建筑垃圾。同月12日，邱某开始在该处填埋建筑垃圾；同月14日，邱某支付预付款10万元给被告人谢利双。同年6月初，因执法部门制止，邱某停止了填埋，余款也没有支付给被告人谢利双。2018年10月10日，被告人谢利双自行到汕头市公安局龙湖分局治安大队投案。经广东省生态环境技术研究所鉴定，原农用地表层土壤、田间道路和排灌渠道等农用条件遭受到严重破坏，严重破坏土地面积共42.06亩，其中包括水浇地0.18亩、坑塘水面26.46亩、设施农用地1.75亩、其他林地13.67亩；整改建议：如果拆除铁皮临设，清理干净地块中残留的碎石、砖块、建筑垃圾和河沙等，培肥地力，修整好田间道路和排灌渠道，破坏农用地的农用条件可以恢复。经汕头市国土资源局鉴定，该违法用地42.10亩（其中农用地42.06亩），原农用地的农用条件遭到严重破坏。上述事实，被告人谢利双在开庭审理过程中亦无异议，并有畦地租赁合同书、收款收据、银行转账凭证、汕头市国土资源局龙湖分局涉嫌犯罪案件移送书、龙湖区新溪镇十一合村村民谢镇辉、卢德好违法用地案件调查报告、补充调查报告、责令改正违法行为通知书、责令停止土地违法行为通知书、接受调查通知书、落实整改通知书、关于新溪镇十一合村违法用地涉及林地问题的说明、汕头市国土资源局鉴定书、广东省生态环境技术研究所关于汕头市龙湖区新溪镇十一合村海堤北侧新开涂格片农用地破坏情况的分析鉴定报告、公安机关现场平面示意图及现场的拍照、接受证据清单、到案经过、户籍材料、情况说明、证人邱某、谢某的证言及辨认、同案人谢镇辉、卢德好的供述及辨认、被告人谢利双的供述及辨认等证据证实，足以认定。本院认为，被告人谢利双违反土地管理法规，非法占用农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成农用地大量毁坏，其行为已触犯刑律，构成非法占用农用地罪。公诉机关指控被告人谢利双犯非法占用农用地罪的罪名成立。鉴于被告人谢利双在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其有自首情节，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。辩护人李虹提出如下辩护意见：1.被告人谢利双有自首情节，且是初犯、偶犯。2.被告人谢利双在涉案土地倾倒建筑废土，是得到承包人谢镇辉和卢德好的同意的，而且也支付了相应费用，其在本案中起次要作用。3.被告人谢利双在本案中没有获利，其还自掏腰包，花几万元买树苗进行复绿，有明显的悔过表现。4.广东省生态环境技术研究所《分析鉴定报告》中整改建议的结论是：破坏农用地的农用条件可以恢复。综上，辩护人建议法庭对被告人谢利双从轻、减轻处罚并适用缓刑。经查，被告人谢利双向同案人谢镇辉、卢德好承租涉案农用地后，故意用于填埋建筑垃圾，其在共同犯罪中起主要作用，应当认定为主犯。此外，被告人谢利双不符合法律规定可以适用非监禁刑的条件。故辩护人提出被告人谢利双是从犯及对其宣告缓刑的辩护意见，与事实及法律规定不符，本院不予采纳；其余辩护意见，有事实和法律依据部分，本院可以采纳。综上，本院根据被告人谢利双犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：被告人谢利双犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月10日起至2021年1月9日止。罚金应于本判决发生法律效力的第二日起五日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长 蔡    荣人民陪审员 周  建  奕人民陪审员 李  先  林二〇一九年四月二十三日书 记 员 官海乐（代）附件相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。