安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终779号上诉人（原审被告）：英大泰和财产保险股份有限公司合肥中心支公司，住所地安徽省合肥市包河区马鞍山路风和园******，统一社会信用代码9134010008523602XG（1－1）。负责人：陈光源，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵允甜，安徽黄金律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈建军，安徽黄金律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：文翠竹，女，1982年7月16日出生，保险销售员，户籍地安徽省芜湖县，经常居住地安徽省芜湖县。委托诉讼代理人：王晓雪，江苏六朝律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：颜礼军，男，1984年10月10日出生，住安徽省长丰县。被上诉人（原审被告）：合肥静杰货运有限责任公司，住所，住所地安徽省庐阳区茨河路**君尚金谷园**商**社会信用代码91340100325470107E。法定代表人：陶有才，该公司总经理。上诉人英大泰和财产保险股份有限公司合肥中心支公司（以下简称“英泰保险合肥支公司”）与被上诉人文翠竹、颜礼军、合肥静杰货运有限责任公司（以下简称“静杰公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省芜湖县人民法院(2018)皖0221民初3416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月4日受理后，依法组成合议庭不开庭进行审理。本案现已审理终结。英泰保险合肥支公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判其在保险责任范围内赔付数额为67287.87元。案件诉讼费由文翠竹、颜礼军、静杰公司承担。事实和理由：1、颜礼军在案发时系停车状况；文翠竹驾驶二轮电动车违规载人，车头碰撞机动车车尾部左侧，说明文翠竹未在非机动车道上靠右行驶，在借道时亦未观望确保安全后通行，应对事故负主要责任。2、文翠竹未提交暂住证明，没有证据证实其符合在城镇连续居住满一年或有相对固定的工作和收入等条件，不应按照城镇标准计算伤残赔偿金。3、诉讼费、鉴定费不属于保险赔偿范围，应由实际侵权人颜礼军承担。文翠竹辩称：同意一审判决。颜礼军、静杰公司未作答辩。文翠竹向一审法院提出诉讼请求：要求颜礼军、静杰公司、英泰保险合肥支公司赔偿文翠竹各项损失129222.89元。一审法院认定事实：2017年8月23日，文翠竹驾驶电动车沿芜湖县红杨镇湾西路由南向北行驶，途经湾西路红杨敬老院附近路段处时，其车辆前部与颜礼军驾驶皖Ａ×××**号轻型普通货车尾部左侧发生碰撞，造成二轮电动车驾乘人员文翠竹、吴烨受伤及车辆损坏的交通事故。2017年10月10日，芜湖县公安局交通管理警察大队以因交通事故双方当事人对事故发生时皖Ａ×××**号轻型普通货车处于停车还是倒车状态述说不一致，事故的部分事实无法查证，现有证据无法认定双方当事人在本起事故中的责任为由出具道路交通事故证明。文翠竹受伤后，被送往芜湖市第一人民医院住院治疗12天，用去医疗费16342.89元，诊断为左锁骨骨折。2018年7月5日，安徽广济司法鉴定所评定，文翠竹的伤残等级为十级；评定其后期拆除左锁骨内固定物费用约需8500元；评定自受伤之日起酌情给予其误工期120日、护理期60日、营养期90日；二次手术拆除内固定物时，酌情给予误工期30日、护理期15日、营养期15日。另查明，肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业第三者责任险（最高限额50万元，不计免赔）。一审法院认为，公民的健康权，依法应受法律保护。第一、关于文翠竹的诉讼请求。对伙食补助费780元，英泰保险合肥支公司无异议，一审法院予以确认；医疗费凭票核算为16342.89元，英泰保险合肥支公司虽提出要求扣除非医保用药，但未提交证据证明对于超出国家基本医疗保险费用减免赔偿条款已尽到明确的提示说明义务，故对该辩解意见不予支持；结合鉴定书评定的营养天数为105日、护理期为75日，结合当地水平，营养费3150元（30元/天*105天）、护理费8400元（60天*120元/天+15天*80元/天）；文翠竹要求按150天计算误工天数，予以支持，误工费标准酌定90元/天，误工费为13500元；二次手术费拆除内固定物8500元是必然发生的，予以支持；鉴定费凭票为2090元；文翠竹所举证据足以证明其残疾赔偿金的标准按城镇居民计算，对其诉讼要求残疾赔偿金为63280元予以支持；结合文翠竹的住院天数和双方当事人的过错责任大小以及伤残等级，酌定交通费为240元、精神抚慰金4000元；综上文翠竹的总损失为120282.89元；第二、关于本案的赔偿责任，芜湖县公安局交通管理警察大队以因交通事故双方当事人对事故发生时皖Ａ×××**号轻型普通货车处于停车还是倒车状态述说不一致，事故的部分事实无法查证，现有证据无法认定双方当事人在本起事故中的责任为由对本起事故的责任未作出认定，一审法院认为文翠竹在行驶过程中未尽到注意义务，致使其驾驶的车辆与前方同侧颜礼军驾驶的车辆发生碰撞，但考虑到文翠竹驾驶的车辆为非机动车，推定颜礼军在本起事故中负主要责任。因颜礼军所驾驶的车辆在保险公司投保了交强险，为此依据交强险，英泰保险合肥支公司应赔偿文翠竹101510元，余款18772.89元，因文翠竹的车辆为非机动车，依法颜礼军应承担80%的赔偿责任，依据商业第三者责任险，英泰保险合肥支公司应赔偿文翠竹15018.3元，英泰保险合肥支公司应赔偿文翠竹共计116528.3元。综上所述，为保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十七条、第十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、英大泰和财产保险股份有限公司合肥中心支公司于判决生效后二十日内赔偿文翠竹各项损失116528.3元；二、驳回文翠竹的其他诉讼请求。本案诉讼费1442元，文翠竹负担142元，英大泰和财产保险股份有限公司合肥中心支公司负担1300元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院查明事实同一审。本院认为，二审应当围绕上诉请求的有关事实和适用法律进行审理。一、机动车是否应当承担主要责任问题。1.根据《安徽省实施办法》第四十二条规定，非机动车行驶时可以搭载一名十二周岁以下的未成年人，在搭载学龄前儿童时应当使用安全座椅。吴烨乘坐文翠竹所驾驶的电动车时已满六周岁，不属于《安徽省学前教育条例》规定的学前儿童，其搭载行为并无过错，但考虑到文翠竹系撞击机动车尾部，驾驶时未尽到谨慎观察义务，对事故发生存在过错。2.《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车与非机动车发生交通事故责任，原则上应当推定机动车承担全部赔偿责任，除非机动车一方能够举证证明非机动一方存在过错。颜礼军就其驾驶的机动车在事发时系停车状态的上诉理由，未提交相关证据予以证实，即便处于停车状态，在未提交证据证实停车时间与事故时间间隔以判断是否属于紧急刹车以及是否设置了停车警示标志等时，承担举证不能的责任，根据机动车交通事故案件举证规则，应认定由机动车一方承担主要责任，又因非机动车一方亦存在过错，故可适当减轻机动车一方的责任，一审法院认定并无不当。二、文翠竹虽为农村户口，但在一审时提交租赁合同、证明等证据证实其与丈夫吴承希于2016年起在芜湖县城镇租赁房屋居住，属于在案发时在城镇居住已满一年，应当以经常居住地即城镇标准计算伤残赔偿金，一审认定并无不当。三、根据《中华人民共和国保险法》第四十九条、第六十六条规定，诉讼费、鉴定费系为了查明和确定保险事故性质、损失程度等而支出的必要且合理的费用，由保险公司承担。一审法院认定由英泰保险合肥支公司承担并无不当。综上所述，英泰保险合肥支公司的上诉请求和理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1031元，由上诉人英大泰和财产保险股份有限公司合肥中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王桂珍审判员  鲍 迪审判员  叶 彪二〇一九年四月二十二日法官助理张赵慧书记员章晓敏附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。