湖南省长沙市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘01刑终342号原公诉机关湖南省长沙市雨花区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄楚雄（绰号雄伢子），男，1978年9月27日出生于湖南省邵阳市，汉族，大专文化，无业，住湖南省邵阳市大祥区。因本案于2018年1月10日被刑事拘留，2018年2月13日被逮捕。现押长沙市第一看守所。上诉人（原审被告人）黄坤（曾用名黄昆），男，1985年9月8日出生于湖南省，汉族，高中肄业文化，无业，住湖南省。2007年因犯抢劫罪被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑四年六个月，2010年5月20日被释放。因本案于2018年1月10日被刑事拘留，2018年2月13日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。辩护人石珞，湖南启贤律师事务所律师。辩护人周奕苇，湖南启贤律师事务所律师。原审被告人徐建军，男，1963年3月11日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，无业，住长沙市雨花区。1981年因犯盗窃罪被判处拘役六个月；1983年因犯盗窃罪被长沙铁路运输法院判处有期徒刑三年六个月；1986年因犯故意伤害罪被湖南省津市市人民法院判处有期徒刑二年六个月；2003年7月9日因犯贩卖、运输毒品罪被长沙市芙蓉区人民法院判处有期徒刑十五年，2013年7月9日被释放。因本案于2018年1月10日被刑事拘留，2018年2月13日被逮捕。现押长沙市第一看守所。湖南省长沙市雨花区人民法院审理湖南省长沙市雨花区人民检察院指控原审被告人黄楚雄犯贩卖毒品罪，原审被告人徐建军犯运输毒品罪、非法持有毒品罪，原审被告人黄坤犯运输毒品罪一案，于二○一八年十一月二十一日作出（2018）湘0111刑初1033号刑事判决。原审被告人黄楚雄、黄坤不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定：被告人徐建军、黄坤均系吸毒人员，2017年12月间结伙将毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）97.4克从湖南省邵阳市运至长沙市。被告人徐建军还非法持有甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂327.79克（后被查获386.6克）。2017年12月至2018年1月期间，被告人黄楚雄2次合计以49300元将毒品甲基苯丙胺片剂325.69克贩卖给被告人徐建军，实际得毒资23300元（此外22000元为抵债，4000元未收到）。具体事实如下：1、2017年12月中旬的一天，被告人徐建军与在湖南省邵阳市的被告人黄楚雄联系要求购买毒品甲基苯丙胺片剂，约定22元/粒，合计毒资22000元，以被告人黄楚雄之前所欠47600元抵债，随后被告人徐建军指使被告人黄坤与被告人黄楚雄联系接收所购买的毒品并将毒品带回。2017年12月18日被告人黄楚雄在湖南省邵阳市汽车南站附近一桥下将1000粒甲基苯丙胺片剂（约0.0974克/粒）交给被告人黄坤，并联系一辆“黑车”（即非正规出租车），随后被告人黄坤乘坐该车将上述毒品从湖南省邵阳市运回被告人徐建军位于长沙市雨花区的狮子山一片附13栋202房的住处交给被告人徐建军。2、2018年1月9日凌晨，被告人徐建军再次联系被告人黄楚雄购买毒品，后被告人黄楚雄携带毒品来到狮子山一片附13栋202房以24元/粒的价格将12包（每包200粒）甲基苯丙胺片剂贩卖给被告人徐建军，被告人徐建军随即向被告人黄楚雄支付现金23300元并通过微信转账4000元（未到帐）。随后民警在该房内将三被告人抓获，当场在该房内查获被告人徐建军持有的甲基苯丙胺99.5克、甲基苯丙胺片剂287.1克。案发后，被告人黄楚雄如实供述了上述事实，三被告人作案用的手机与被告人黄楚雄持有的现金24100元已被扣押。原审认定上述事实的证据有:受案材料、抓获经过材料、搜查笔录、称量笔录、疑似毒品称量登记表、扣押物品清单、账目、视频与照片，长沙市公安局物证鉴定所出具的（毒品）字（2018）27号《检验报告》，证人黄某的证言，被告人徐建军与被告人黄楚雄的微信联系、转账、通话记录，被告人徐建军与被告人黄坤的微信联系、转账、通话记录，辨认笔录，现场检测报告书与照片，长沙市芙蓉区人民法院（2003）芙刑初字第216号《刑事判决书》与湖南省岳阳监狱《释放证明书》，被告人徐建军、黄楚雄、黄坤的身份、现实表现材料，被告人徐建军、黄楚雄、黄坤的供述。原审法院认为，被告人徐建军、黄坤违反国家毒品管理法规，结伙运输毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为均已构成运输毒品罪；被告人黄楚雄违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人徐建军违反国家毒品管理法规，非法持有甲基苯丙胺五十克以上，其行为构成非法持有毒品罪。在运输毒品犯罪中，被告人徐建军起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人黄坤受被告人徐建军指使才协助运输毒品，也未因此获利，应认定为起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人徐建军在因为贩卖、运输毒品罪被判处有期徒刑后在刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的毒品犯罪，系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。被告人徐建军一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人黄楚雄案发后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原审依法判决：一、被告人徐建军犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币三万元；决定执行有期徒刑二十年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元、罚金人民币三万元；二、被告人黄楚雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币八万元；三、被告人黄坤犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币三万元。四、追缴被告人黄楚雄非法所得人民币27300元上缴国库；三被告人作案用的手机予以没收。已由公安机关扣押的财物由公安机关依法处理。原审被告人黄楚雄上诉称，其系初犯，且是以毒品还债，不是以贩卖为目的的贩毒，毒品没有流入社会，毒品没有当面核实数量，没有做含量鉴定，请求对其从轻处罚。原审被告人黄坤上诉称，其主观上不明知运输的是毒品，不构成运输毒品罪。即便构成运输毒品罪，其也是初犯偶犯，没有牟利，在共同犯罪中系从犯，一审量刑过重。上诉人黄坤的辩护人提出以下辩护意见：黄坤不明知运输的是毒品；现有证据无法认定黄坤携带运输毒品的数量；黄坤系受人指使运输毒品，且从中没有获利，系从犯，具有坦白情节，请求二审对黄坤从轻处罚。本院二审审理查明的事实、证据与原审判决认定的事实、证据一致。本院认为，上诉人黄坤、原审被告人徐建军违反国家毒品管理法规，结伙运输毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成运输毒品罪，且数量在五十克以上；上诉人黄楚雄违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，且数量在五十克以上；原审被告人徐建军违反国家毒品管理法规，非法持有甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪。在运输毒品犯罪中，原审被告人徐建军起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；上诉人黄坤受原审被告人徐建军指使协助运输毒品，起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。原审被告人徐建军因贩卖、运输毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的毒品犯罪，系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。原审被告人徐建军一人犯数罪，应当数罪并罚。上诉人黄楚雄案发后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。针对上诉人黄楚雄提出“其系初犯，且是以毒品还债，不是以贩卖为目的的贩毒，毒品没有流入社会，毒品没有当面核实数量，没有做含量鉴定，请求对其从轻处罚”的意见，经查，上诉人黄楚雄明知是毒品先后两次交付给徐建军，并从对方处获取物质利益，具有贩卖毒品的主观故意及客观行为，应认定为贩卖毒品罪。本案查获的毒品均已在毒品持有人徐建军在场的情况下进行了毒品称量，并经徐建军签字确认，公安机关对被扣押的毒品也进行了毒品成分鉴定，在查获的麻古中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，依法无需再进行毒品含量鉴定，一审判决综合黄楚雄的犯罪事实与情节对其判罚适当，上诉人黄楚雄的上诉意见与客观事实不符，本院不予采纳。针对上诉人黄坤提出“其主观上不明知运输的是毒品，不构成运输毒品罪。即便构成运输毒品罪，其也是初犯偶犯，没有牟利，在共同犯罪中系从犯，一审量刑过重”的意见，以及辩护人关于“黄坤不明知运输的是毒品；现有证据无法认定黄坤携带运输毒品的数量；黄坤系受人指使运输毒品，且从中没有获利，系从犯，具有坦白情节，请求二审对黄坤从轻处罚”的意见，经查：1、黄坤在侦查阶段的多次供述均对徐建军要其去邵阳找黄楚雄拿毒品的事实供认不讳，且该供述与上诉人黄楚雄在侦查阶段的供述及原审被告人徐建军的供述相互印证，足以认定黄坤主观上明知从邵阳带回来给徐建军的是毒品的事实；2、关于黄坤运输毒品的数量有上诉人黄楚雄与原审被告人徐建军的供述予以证明，足以认定黄坤从邵阳将1000粒麻古带回长沙交给徐建军的事实；3、黄坤在法院审理期间否认自己知道所运输的物品系毒品的事实，不构成坦白；4、一审判决已经综合考虑黄坤在共同运输毒品犯罪中系从犯等情节对其减轻处罚，量刑适当，故对黄坤的上诉意见及其辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。综上，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项，第三百四十八条，第三百五十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十九条第一、三款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十七条第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 黎 璠审判员 刘 刚审判员 何 琳二〇一九年四月一日书记员 朱巧燕