湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂02民终550号上诉人（原审原告）：罗红霞，女，1973年12月15日出生，汉族，住大冶市。被上诉人（原审被告）：罗高翔，男，1953年8月15日出生，汉族，住大冶市。被上诉人（原审被告）：汪依琳，女，1982年2月13日出生，汉族，住大冶市。被上诉人（原审被告）：桂志才，男，1981年12月21日出生，汉族，住武穴市。三被上诉人共同委托诉讼代理人：杨志平，湖北楚帆律师事务所律师。上诉人罗红霞因与被上诉人罗高翔、汪依琳、桂志才生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服大冶市人民法院（2018）鄂0281民初2565号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对该案材料进行了阅卷，并调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。罗红霞上诉请求：撤销原审判决，改判支持其全部诉讼请求。事实与理由：一、该案的审理期限超过了法律规定的审理期限；二、涉案纠纷的发生系因罗高翔等人不经罗红霞家人同意直接铲平其母亲坟墓有错在先，原审判决认定其应承担50%的责任错误；三、赔偿标准认定有误。1、罗红霞已提供误工证明，证明其误工损失，且医疗机构出具证明建议其出院后休息一个月，原审法院认定其误工损失按22906元/年的标准，误工期9天计算错误。2、护理费应按照居民服务业标准计算，原审判决按照26008元/年标准计算错误。3、医疗机构出具证明其出院后亦需加强营养，原审判决未认定其营养费错误。罗红霞向原审法院起诉请求：判令罗高翔、汪依琳、桂志才赔偿其医疗费、住院伙食补助费、误工费、营养费、交通费、护理费等各项费用17948.62元并承担本案诉讼费用。原审法院认定事实：汪依琳系罗高翔儿媳，桂志才系罗高翔女婿。2017年8月25日，罗红霞母亲汪连尔去世，于同月29日火化，同日安葬于汪仁镇竹林湾村太公坟旁两个空坟包一米处。根据农村风俗习惯，汪连尔葬后暂时未立碑，形成了一个坟冢，下葬完毕后汪连尔的家人并未告知竹林湾村理事会。2018年3月初，竹林湾村理事会成员，即罗高翔安排施工人员对竹林湾太公坟进行第二次平整时将汪连尔坟墓毁坏。同年3月22日上午9时许，汪连尔女儿即罗红霞与罗光霞前往汪连尔坟前准备将坟墓加固时，发现该坟冢已经被推平，于是立即向汪仁派出所报警，后派出所民警告知罗红霞次日到竹林湾村委会调解此事。2018年3月23日上午，罗红霞及家人到村委会协调无果，同日下午1时40分左右，罗红霞同其妹罗光霞、弟媳卫芬来到竹林湾村罗高翔家门前，三人对着罗高翔家的方向进行辱骂，经旁人劝阻仍未停止，时间长达一个多小时，汪依琳见有人辱骂其家人，便对罗红霞、罗光霞进行劝阻，三人不听劝阻与汪依琳发生口角，桂志才见嫂子汪依琳与人发生争吵，便参与争吵。随后，罗红霞、罗光霞、卫芬与汪依琳、桂志才发生扯拉、扭打，后被围观群众扯开并报警。汪仁派出所当日受理该案进行调查，并委托黄石求实司法鉴定中心对汪依琳、罗红霞、罗光霞的伤情进行鉴定。经鉴定，汪依琳、罗红霞、罗光霞的人体损伤程度均为轻微伤。公安机关认定罗红霞、罗光霞、卫芬的行为违法，构成侮辱和殴打他人；认定汪依琳、桂志才的行为违法，构成殴打他人。2018年4月23日，公安机关组织双方调解，因赔偿费用未能达成一致，调解不成，故而成讼。同年5月17日，公安机关作出对汪依琳、桂志才、罗红霞、罗光霞执行行政拘留并处罚款的决定。另认定，发生冲突后，罗红霞被送往黄石市爱康医院治疗，共计住院9天，花去医疗费用4553.12元、伤情鉴定费655元。原审法院认为，公民的生命权、健康权依法受法律保护。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。罗红霞因其母亲汪连尔坟墓被罗高翔无意毁坏，调解不成后同其妹罗光霞、弟媳卫芬对罗高翔住处方向辱骂导致汪依琳、桂志才与其发生打架纠纷，罗红霞、罗光霞，汪依琳均受伤。由于本案的起因系罗红霞辱骂罗高翔家人而引起，其自身有过错，故酌情认定罗红霞自负50%的责任。关于罗红霞的损失，经审查如下：1、医疗费实际支出4553.12元；2、误工费564.80元（22906.00元/年÷365×9天）；3、护理费641.29元（26008元/年÷365×9天）；4、交通费酌定100.00元；5、住院伙食补助费900元（9天×100/天）；6、营养费450.00元（9天×50元/天）；7、鉴定费实际支出655元。以上各项损失合计7864.21元，由罗红霞自负损失3932元，由汪依琳、桂志才承担50%责任，赔偿罗红霞各项损失3932元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、汪依琳、桂志才应自本判决生效后七日内赔偿罗红霞各项损失计人民币3932.00元；二、驳回罗红霞其余诉讼请求。案件诉讼费用250.00元，由罗红霞负担125.00元，由汪依琳、桂志才负担125.00元。二审中，各方当事人均未提交证据。本院对原审查明的事实予以确认。另认定，罗红霞户籍所在地为大冶市汪仁镇××村××海湾××组××号，农业户口。再认定，黄石市爱康医院出具的《疾病证明书》记载罗红霞休息一个月（2018年4月1日-2018年4月30日），加强营养。本院认为，一、关于罗红霞在涉案纠纷中是否存在过错，其对损失承担50%的责任是否适当的问题。本案中，首先，虽然罗高翔将罗红霞母亲的坟墓毁损有错，但该事件经公安机关调查认定罗高翔的此行为是过失行为，非故意破坏他人坟墓的违法行为。其次，该事件发生后，罗红霞方已向公安机关报警，公安机关已接警并告知罗红霞等人到竹林湾村理事会协调此事。虽然事后经竹林湾村理事会协调无果，但罗红霞等人未控制情绪，等待公安机关对事件的处理，而是采取到竹林湾小学罗高翔家门前，对罗高翔家的方向进行辱骂长达一个多小时，从而造成之后的罗高翔的亲属汪依琳、桂志才与罗红霞等人从语言冲突发展为肢体冲突，罗红霞对此存在过错。故原审判决认定本案的起因系罗红霞辱骂罗高翔等人而引起，自身存在过错，酌定罗红霞自负50%的责任并无不当。罗红霞提出涉案纠纷的发生系由于罗高翔将其母亲的坟墓毁损而有错在先，罗高翔应承担全部责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。二、关于罗红霞误工费、护理费、营养费计算有误的问题。关于误工费。罗红霞提供了广东华辉环境工程有限公司出具的《证明函》证明其受伤前的工资收入情况，但未能提供其他证据予以佐证。因此对于罗红霞提交的工资收入情况不予采纳。但因罗红霞户籍所在地为大冶市汪仁镇××村××海湾××组××号，系农业户口，故参照2017年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中农、林、牧、渔业年平均工资收入31462元/年计算误工标准。罗红霞住院时间为9天，出院后医嘱记载休息时间为30天，故罗红霞的误工费为3361.7元（31462元/年÷365×39天）。关于罗红霞护理费，参照2017年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务、修理和其他服务业年平均工资收入32677元/年计算为805.7元（32677元/年÷365×9天）。关于罗红霞加强营养的期间。黄石市爱康医院出具的《疾病证明书》记载罗红霞休息一个月（2018年4月1日-2018年4月30日），加强营养。但该证明书并未注明加强营养的具体期间，根据罗红霞的伤情，本院酌定其出院后加强营养的时间为10天。结合罗红霞住院9天，营养期共计19天，营养费为950.00元（19天×50元/天）。原审判决认定罗红霞误工费564.8元（22906.00元/年÷365×9天），护理费641.29元（26008元/年÷365×9天），营养费450.00元（9天×50元/天）有误，本院予以纠正。罗红霞提出其误工费、护理费、营养费计算有误的上诉理由成立，本院予以支持。三、关于原审判决是否超审理期限的问题。因在原审诉讼过程中，罗红霞与汪依琳、桂志才的涉案纠纷受到行政处罚尚未结束，原审法院暂不能调取双方的询问调查笔录来查明案件事实，故原审法院于2018年8月1日对本案作出中止诉讼的裁定。后原审法院在中止诉讼事由消除后恢复了本案的审理，扣减中止诉讼的期间，本案未超过审理期限。故罗红霞提出原审判决审理时间超过法定审理期限的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，罗红霞的损失为：1、医疗费实际支出4553.12元；2、误工费3361.7元（31462元/年÷365×39天）；3、护理费805.7元（32677元/年÷365×9天）；4、交通费酌定100.00元；5、住院伙食补助费900元（9天×100/天）；6、营养费950.00元（19天×50元/天）；7、鉴定费实际支出655元。以上各项损失合计11325.52元，由罗红霞自负损失5662.76元，由汪依琳、桂志才承担50%责任，赔偿罗红霞各项损失5662.76元。综上所述，罗红霞的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销大冶市人民法院（2018）鄂0281民初2565号民事判决；二、汪依琳、桂志才应自本判决生效后七日内赔偿罗红霞各项损失计人民币5662.76元；三、驳回罗红霞其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费250元，由罗红霞负担125元，由汪依琳、桂志才负担125元；二审案件受理费250元，由罗红霞负担。本判决为终审判决。审判长  严云峰审判员  朱兴国审判员  曹晓燕二〇一九年四月三日法官助理张莉书记员孟楠