云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云25民终178号上诉人（原审原告）：昆明国联特种涂料有限公司。住所地：昆明市嵩明县牛栏江镇水海工业园区。法定代表人：王国正。该公司总经理。委托诉讼代理人：王力宁，云南天之泰律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人（原审被告）：福建省华能保温安装发展有限公司。住所地：福建省南平市延平区夏道镇湖滨路**。法定代表人：包良庆，该公司执行董事。委托诉讼代理人：许毅辉，云南经峰律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：蔡坤荣，福建九越律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：蒙自市矿冶有限公司。。住所地：蒙自市天马路**法定代表人：覃恩源，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：郑定财，男，1972年12月9日生，汉族，个体工商户，福建省南平市人，户籍地址：福建省南平市延平区，现住昆明市五华区。委托诉讼代理人：马金科，云南经峰律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：郑年平，男，1976年7月27日生，汉族，个体工商户，户籍地址：福建省南平市延平区，现住蒙自市矿冶有限公司铟锌冶炼厂生活区。上诉人昆明国联特种涂料有限公司、福建省华能保温安装发展有限公司因与被上诉人蒙自矿冶有限公司、郑定财、郑年平买卖合同纠纷一案，不服云南省蒙自市人民法院（2017）云2503民初863号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月7日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理，现已审理终结。昆明国联特种涂料有限公司上诉请求：请求撤销原判第二项，并追加郑定财与福建省华能保温安装发展有限公司和郑年平连带承担本案的民事赔偿责任即支付1055197元的货款给上诉人。事实和理由：一审判决认定事实错误，一审判决认定郑年平支付了480000元的货款给上诉人，与事实不符。上诉人所提交的第三组证据材料恰恰证实了是郑定财所支付的480000元的货款，而不是郑年平支付的。一审判决歪曲上诉人的第二组和第三组证据的证明目的。原告所举的任何一组证据中都没有认可郑年平先后支付了480000元货款，该款是郑定财支付的。福建省华能保温安装发展有限公司上诉请求：请求撤销原判并依法改判上诉人不承担任何法律责任，由被上诉人承担本案的上诉费。事实与理由：1、本案原审认定事实错误。上诉人没有与蒙自矿冶有限公司签订过2007年8月至2010年8月、2010年至2013年的两份合同。而且蒙自矿冶有限公司也没有提供书面合同给法庭审查。一审法院根据2013年7月《蒙自矿冶有限责任公司60kt/a吨铅冶炼技改扩建工程合同书》的支付情况，从而认定“被告蒙自矿冶有限公司作为工程发包方，已按合同约定付清被告福建省华能保温安装发展有限公司全部工程款，在本案中不应承担民事责任”。但该合同与上诉人无关，因为该合同是郑年平未经上诉人授权擅自签订的，不是上诉人的委托所致。所以签订和履行该合同所产生的任何法律后果与上诉人无关。一审法院根据该合同来认定上诉人应当承担连带清偿责任，明显错误。上诉人根本不清楚该合同的签订情况和履行情况，上诉人不是本案的适格被告。另外，《蒙自矿冶有限责任公司60kt/a吨铅冶炼技改扩建工程合同书》也不能证明上诉人应当承担被上诉人诉请货款的清偿责任，因为合同约定的工期仅仅为90天，而涉案货款系2011年7月16日至2015年1月24日期间产生的。该合同约定工程材料由昆明国联特种涂料有限公司、张家港华坤漆业化工制造有限公司提供，并没有唯一指定是必须由昆明国联特种涂料有限公司提供,一审法院在材料提供者有选择性的前提下，擅自认定材料提供者唯一性和关联性，认定事实错误。被上诉人至今没有提供任何证据证明诉请货款与《蒙自矿冶有限责任公司60kt/a吨铅冶炼技改扩建工程合同书》有关联性。2、本案适用法律错误。由于一审法院认定事实错误，将上诉人列为被告，导致判决适用法律错误。我司与昆明国联特种涂料有限公司没有签订书面合同，送货单、货运单、结算单均没有体现我司的名称，昆明国联特种涂料有限公司收到的货款也不是我们支付的，本案证据证明买卖关系的双方是昆明国联特种涂料有限公司与郑年平，我司不承担给付货款的义务。郑年平不具备职务行为及表见代理的情形，一审判我们给付货款不具有法律依据。没有任何证据证明郑年平的行为是职务行为，也没有证据证明是表见代理。郑年平是买卖合同的相对方。一审程序违法，我司没有收到一审开庭通知及相关资料。郑定财答辩称，对福建省华能保温安装发展有限公司的上诉没有异议。对昆明国联特种涂料有限公司的上诉认为，一审认定事实清楚，是郑年平向国联公司支付的货款，对一审判决结果没有意见。郑年平答辩称，我与郑定财是兄弟关系，也是为其打工的，郑定财是老板，我与两上诉人没有关系，郑定财是与昆明国联特种涂料有限公司存在买卖合同关系，与福建省华能保温安装发展有限公司可能存在挂靠关系。我与蒙自矿冶公司没有关系，是郑定财承包了矿冶公司的工程，我就是在这个工地上打工，是这个工地的负责人，我是在送货单上签了字，但这个是确认收货而不是结算，货款我也没有支付过，都是郑定财支付的，现在还欠的货款应由郑定财支付，我不应承担任何责任。昆明国联特种涂料有限公司答辩称：一审判决认定我们跟郑年平存在合同关系是错误的，我们是跟郑定财存在合同关系，款项也是郑定财支付的，从录音记录可以看出我们的合同相对方是郑定财，郑定财是负责人。关于福建省华能保温安装发展有限公司我们一直不了解，我们一直是跟郑定财做生意。郑定财是职务行为，郑年平是合伙人，都要与福建省华能保温安装发展有限公司承担连带责任。一审已经通知了福建省华能保温安装发展有限公司到庭参加诉讼，他们没有来，一审法官还当庭宣读了福建省华能保温安装发展有限公司的答辩状。福建省华能保温安装发展有限公司答辩称，我司不承担还款义务，我司没有授权郑定财签订合同。也没有形成表见代理，合同的履行也没有我司的参与。蒙自市矿冶有限公司未作答辩。昆明国联特种涂料有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告所欠货款1056477元；2.本案诉讼费及原告维权所产生的所有费用由被告承担。一审法院认定事实：2007年8月起至今，福建省华能保温安装发展有限公司作为建设方，承包了蒙自矿冶有限公司的部分防腐工程。合同每三年一签。其中，在2013年7月8日签订的《蒙自矿冶有限责任公司60kt/a吨铅冶炼技改扩建工程合同书》中约定：一、工程内容：非标钢构、建筑物涂料防腐；二、工程地点：云南省蒙自县芷村镇蒙自矿冶公司60kt/a万吨铅冶炼技改扩建工程工地内；三、承包方式：包工包料；五、工程总价约贰佰万元整。六、施工工期：90天。二十、其他…5.材料有关约定：（1）本工程主材料：主材型号及生产厂家（昆明国联特种涂料有限公司、张家港华坤漆业化工制造有限公司）…合同还对违约责任等进行了约定。被告郑定财作为施工方委托代表在合同上签名，福建省华能保温安装发展有限公司加盖了印章。2015年12月26日被告郑年平作为福建省华能保温安装发展有限公司的该工程的负责人在《基本建设工程结算审核验证定案表》上签名，载明：工程项目名称：蒙自矿冶有限责任公司60kt/a吨铅冶炼技改扩建工程（非标钢构、建筑物涂料防腐）；送审金额：4069723.51元；审定金额：3034649.45元。2016年7月20日，蒙自矿冶有限公司支付了全部工程款。被告郑定财与郑年平系兄弟关系。从2011年7月中旬起，原告按照与被告郑定财、郑年平达成的口头协议，将防腐底漆、面漆等各种涂料托运至被告指定的蒙自矿冶有限公司铟锌冶炼厂的工地。其中，2011年7月16日至12月28日的货款为300145元；2012年2月26日至12月15日的货款为207412.50元；2013年1月8日至12月19日的货款为837655元；2014年2月17日至4月9日的货款为185452元；2015年1月24日的货款为4532.50元，以上共计1535197元。被告郑年平于2012年1月13日支付货款150000元、2012年6月27日支付50000元、2012年6月28日支付50000元、2012年9月26日支付50000元、2012年9月28日支付30000元、2013年4月26日支付100000元、2014年1月26日支付50000元，以上共计支付480000元。一审法院认为，本案双方当事人的争议焦点有二。一是四被告之间是什么关系？二是原告要求被告连带支付所欠款项1056477元是否合法？对于以上争议焦点，一审法院评判如下：一、关于四被告之间是什么关系的问题？经一审庭审查明，蒙自矿冶有限公司系蒙自矿冶有限公司铟锌冶炼厂工程的发包方；福建省华能保温安装发展有限公司系蒙自矿冶有限公司铟锌冶炼厂工程的承包方，被告郑定财系福建省华能保温安装发展有限公司的委托代表，被告郑年平系该工程的负责人。二、关于原告要求被告连带支付所欠款项1056477元是否合法？根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，原告与被告经自愿协商达成的购销防腐底漆、面漆等各种涂料的口头协议系双方的真实意思表示，内容未违反法律的禁止性规定，合法有效。原告已按照合同约定全面、完全地履行了出售涂料及送货的义务，被告蒙自矿冶有限公司作为工程发包方，已按合同约定付清被告福建省华能保温安装发展有限公司全部工程款，在本案中不应承担民事责任；被告福建省华能保温安装发展有限公司作为工程的施工方，被告郑年平作为工程的实际施工人，未按约定履行按期支付货款的义务，应承担相应的违约责任，故对原告要求被告支付货款1056477元的请求，按庭审查明的原告已供价值1535197元的涂料，扣除被告郑年平已支付的480000元，支持1055197元。被告郑定财作为施工方委托代表，其应承担的责任由受托方即被告福建省华能保温安装发展有限公司承担。被告福建省华能保温安装发展有限公司经传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，对其辩解也未提交相应证据证实，且与查明的事实不符，故对其辩解不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告福建省华能保温安装发展有限公司、郑年平于判决生效之日起十日内一次性给付原告昆明国联特种涂料有限公司货款1055197元。二、被告蒙自矿冶有限公司、郑定财在本案中不承担民事责任。案件受理费14308元，由被告福建省华能保温安装发展有限公司、郑年平负担。二审过程中，双方当事人均未提交新证据。二审经过审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，买卖合同是指出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中的出卖人为昆明国联特种涂料有限公司，买卖合同标的物为防腐底漆、面漆等各种涂料。昆明国联特种涂料有限公司与郑定财达成口头买卖合同后已履行供货、送货的义务。该货物系用于福建省华能保温安装发展有限公司向蒙自矿冶有限公司承包的铟锌冶炼厂工程，现因未付清货款发生争议。因福建省华能保温安装发展有限公司系铟锌冶炼厂工程的施工方，郑定财系委托代表，其实施的是职务行为，相应责任由福建省华能保温安装发展有限公司承担。故对昆明国联特种涂料有限公司要求郑定财承担支付货款的连带责任的上诉请求不予支持。在2013年7月8日与蒙自矿冶有限公司签订的《蒙自矿冶有限责任公司60kt/a吨铅冶炼技改扩建工程合同书》中，郑定财作为施工方委托代表在合同上签名，福建省华能保温安装发展有限公司加盖了印章。2015年12月26日郑年平作为福建省华能保温安装发展有限公司的工程负责人在《基本建设工程结算审核验证定案表》上签名，2016年7月20日，蒙自矿冶有限公司向福建省华能保温安装发展有限公司支付了全部工程款。现福建省华能保温安装发展有限公司关于其与昆明国联特种涂料有限公司不存在合同关系，不应承担给付货款的义务，且《蒙自矿冶有限责任公司60kt/a吨铅冶炼技改扩建工程合同书》系郑年平未经福建省华能保温安装发展有限公司授权擅自签订，该合同上的章不是其公章的上诉主张，无相应的证据予以证实，对其主张不予支持。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，本案中，因郑年平未提起上诉，故对其主张不予审理。综上所述，一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确。昆明国联特种涂料有限公司、福建省华能保温安装发展有限公司的上诉理由不能成立，对其上诉主张不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14297元，由上诉人昆明国联特种涂料有限公司承担7148.5元、福建省华能保温安装发展有限公司承担7148.5元。本判决为终审判决。审判长  胡云涛审判员  廖伟荣审判员  黄 洁二〇一九年四月二日书记员  王进诺