湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂11民终619号上诉人（原审原告）：陶鑫鑫，男，汉族，1996年5月12日出生，住江西省九江市浔阳区。委托诉讼代理人：商革军，江西惟民律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：李永凤，女，汉族，1972年8月10日出生，住湖北省武汉市新洲区。被上诉人（原审被告）：李桂生，男，汉族，1964年8月23日出生，住湖北省武汉市新洲区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司团风支公司。住所地：湖北省团风县团风镇团黄大道。统一社会信用代码：91421121730872281B。负责人：易啸，经理。委托诉讼代理人：王颖，湖北鄂东律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人陶鑫鑫因与被上诉人李永凤、李桂生、中国人民财产保险股份有限公司团风支公司（以下简称人保团风支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省黄冈市黄州区人民法院（2018）鄂1102民初2391号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陶鑫鑫上诉请求：撤销湖北省黄冈市黄州区人民法院（2018）鄂1102民初2391号民事判决第一项，增加赔偿陶鑫鑫误工费损失20629.73元，改判由人保团风支公司在交强险限额内向陶鑫鑫赔偿各项损失合计102812.73元。事实和理由：一审法院遗漏陶鑫鑫的误工损失20629.73元。事故发生后，陶鑫鑫住院治疗，并遵照医嘱请病假在家休养，未上班期间原单位湖北卓安消防科技有限公司未向陶鑫鑫发放工资和任何补贴。故应按照2018年度建筑业最低工资标准及鉴定评定的误工时间150天确定其误工损失。人保团风支公司辩称，一审判决合理，请求维持原判。李桂生辩称，一审判决合理，请求维持原判。陶鑫鑫向一审法院起诉请求：1、判令李永凤、李桂生、人保团风支公司赔偿陶鑫鑫医疗费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、误工费、鉴定费、交通费等共计107207元。2、判令人保团风支公司在保险责任限额内对陶鑫鑫直接赔偿以上损失。3、本案诉讼费用由李永凤承担。一审法院认定事实：2017年9月30日下午，陶鑫鑫驾鄂Ｊ××××**号（临）牌面包车沿黄州城东新区东昌大道南向北行驶。16时许，行与湖滨大道××门前十十字交叉处时，与李永凤驾驶鄂Ａ××××**号轿车由湖滨大道东向西行驶时相肇事，造成陶鑫鑫受伤和车辆受损的道路交通事故。该事故经交警认定，陶鑫鑫负此次事故的主要责任，李永凤负此次事故的次要责任。事故发生后，陶鑫鑫分别在黄冈市中心医院、中国人民解放军第一七一医院住院27天，花费医疗费15586.17元。出院时医疗机构建议，继续制动一周后复查颈椎动力位片；眼部疾病建议专科随诊继续治疗；建议全休2月，不适随诊；进食易消化食物；伤后2月、4月、半年及1年复查，了解骨折愈合情况等。2018年1月22日，陶鑫鑫伤情经鉴定为十级伤残，后期治疗费约需1500元，伤后误工损失日评定为150日，护理期限评定为60日。陶鑫鑫与李永凤达成协议：1、由李永凤赔偿陶鑫鑫13000元；2、双方委托各方保险公司不通过本人，将理赔款直接支付给对方；3、从签字之日起所产生其他的费用与李永凤无关。协议达成后，李永凤向陶鑫鑫支付了13000元。陶鑫鑫系农业户口，自2016年1月起在九江市浔阳区环城北路御江一品8栋1单元701室居住至今。在湖北省卓安消防科技有限公司从事销售工作。李永凤驾驶的鄂Ａ×××**号轿车在人保团风支公司投保了交强险。一审法院认为，陶鑫鑫驾驶鄂Ｊ×××**号（临）牌面包车与李永凤驾驶的鄂Ａ×××**号轿车相肇事，造成陶鑫鑫受伤和车辆受损的道路交通事故，该事故经交警认定，陶鑫鑫负此次事故的主要责任，李永凤负此次事故的次要责任。该责任认定客观、真实，应作为认定此次事故双方责任的依据。一审法院认定陶鑫鑫、李永凤按7：3的比例分担陶鑫鑫在此次事故中的损失。鄂Ａ×××**号轿车虽登记在李桂生名下，但李永凤有合法的驾驶资格，在本案中李桂生无过错，故陶鑫鑫主张李桂生赔偿其损失的诉讼请求不予支持。李永凤驾驶的肇事车辆在人保团风支公司投保了交强险、第三者责任保险，此次交通事故发生保险期限内，肇事车辆依法进行了年检，其驾驶人有合法驾驶资格，人保团风支公司应在保险范围内承担赔付责任。关于陶鑫鑫各项损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照《2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，结合陶鑫鑫诉讼请求，认定为：1、医疗费：根据陶鑫鑫提供的医疗费票据，认定医疗费为15586．17元；2、后期治疗费1500元；3、住院伙食补助费依法计算为27天×50元／天=1350元；4、营养费，医疗机构未建议陶鑫鑫出院后应加强营养，陶鑫鑫主张营养费的诉讼请求不予支持；5、护理费，医疗机构未建议出院后需专人护理，故鉴定评定的护理期限60日不予认定，其伤后护理期限为住院期间，故其护理费依法计算为27天×35214元／年÷365天=2605元；6、残疾赔偿金依法计算为31889元／年×20年×10％=63778元；7、交通费，根据陶鑫鑫住院天数及就医地点等情况，陶鑫鑫主张交通费800元符合法律规定，予以认定；8、辅助器具费，根据医疗机构建议及陶鑫鑫提供的票据，认定残疾辅助器具费为2000元；9、精神抚慰金，陶鑫鑫主张精神抚慰金4000元过高，依法调整为3000元；10、鉴定费，根据陶鑫鑫提供的相关票据，其鉴定费为2000元。以上损失共计92619.17元，人保团风支公司应在交强险范围内赔偿82183元，由李永凤应向陶鑫鑫赔偿3131元（10436.17元×0.3）。因陶鑫鑫与李永凤已就赔偿达成协议，由李永凤支付陶鑫鑫13000元，并已支付完毕，故本案中李永凤不再支付陶鑫鑫赔偿款。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，以及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，遂判决：一、限中国人民财产保险股份有限公司团风支公司在判决生效之日起十五日内向陶鑫鑫支付赔偿款82183元。二、驳回陶鑫鑫其他诉讼请求。如果中国人民财产保险股份有限公司团风支公司未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费418元，由陶鑫鑫承担。本院二审期间，各方当事人未提交新的证据。本院经审理查明，2017年10月27日，中国人民解放军第一七一医院出院诊断证明书中建议全休2月，不适随诊。同日，该院脊柱外科出院医嘱建议全休3月，不适随诊。2017年9月19日，陶鑫鑫与湖北省卓安消防科技有限公司签订《劳务合同》，约定合同期限为1年，自2017年9月19日起至2018年9月18日止，试用期自2017年9月19日起止2017年12月18日止；陶鑫鑫具体标准工资为2000元/月，试用期工资为2000元/月。一审法院查明的其他事实属实。本院认为，本案争议的焦点为关于陶鑫鑫误工损失的认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，误工费的认定主要参考两个因素，即受害人的收入状况和误工时间。一、陶鑫鑫的收入状况。本案事故发生时，陶鑫鑫在公司上班，具有劳动能力，依法应当认定其存在误工损失。陶鑫鑫在一审中请求赔偿误工损失于法有据，一审没有认定陶鑫鑫的误工损失确属不当，本院予以纠正。陶鑫鑫提供了劳务合同，其误工费应按照实际减少的收入2000元/月计算。陶鑫鑫主张按照2018年度建筑业最低工资标准确定其误工损失没有法律依据，本院不予支持。二、陶鑫鑫的误工时间。虽然中国人民解放军第一七一医院同日出具的两份医嘱建议陶鑫鑫的全休时间不一致，但结合陶鑫鑫的具体伤情及正常人恢复时间等因素，本院酌情认定陶鑫鑫全休时间为三个月，故陶鑫鑫的误工时间为住院时间加全休时间共计117天。陶鑫鑫主张按照鉴定意见评定的误工时间150天计算其误工损失没有法律依据，本院不予支持。因此，陶鑫鑫的误工损失应为7800元（2000元/30天×117天）。陶鑫鑫在本案事故中共计损失100419.17元（92619.17元+7800元），人保团风支公司应在交强险限额内赔偿89983元（82183元+7800元）。综上所述，陶鑫鑫的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销湖北省黄冈市黄州区人民法院（2018）鄂1102民初2391号民事判决；二、限中国人民财产保险股份有限公司团风支公司在本判决生效之日起十五日内向陶鑫鑫支付赔偿款89983元；三、驳回陶鑫鑫的其他诉讼请求。如果中国人民财产保险股份有限公司团风支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费418元，由陶鑫鑫负担；二审案件受理费300元，由陶鑫鑫负担。本判决为终审判决。审判长  饶贵芳审判员  易 俊审判员  宋顺国二〇一九年四月二十五日法官助理陈新明书记员谢金凤