包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终255号   上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司。   负责人：何瑞光，公司经理。   委托诉讼代理人：吕俊峰，内蒙古祥鹿律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：张顺姬，女，1980年8月14日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区包头市固阳县。   被上诉人（原审被告）：祁海德，男，1994年3月15日出生，汉族，内蒙古自治区包头市青山区青东路2号新奥捷奥迪4S店销售员，住内蒙古自治区包头市固阳县。   上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司因与被上诉人张顺姬、祈海德机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区固阳县人民法院（2018）内0222民初346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月16日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司上诉请求，依法撤销一审判决并依法改判，二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定误工天数过长，误工期应该为60天，一审法院认定误工期115天明显过长，依据不足。一审法院认定营养费3100元，张顺姬未构成伤残，一审法院支持营养费依据不足。一审法院认定外购药依据不足，当事人受伤后住院治疗期间需要外购药，必须由该医疗机构出具相应的证明，并与伤情治疗的需要相符。本案被上诉人张顺姬外购药品无相应医嘱，依据不足。请求二审法院依法改判。   张顺姬答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。本案应当驳回上诉，维持原判。   祁海德未到庭，亦未提交书面答辩意见。   张顺姬向一审法院提出的诉讼请求：1.依法判令二被告立即给付原告各项损失23738.79元。其中包括医疗费7836.29元，误工费12337.76元，护理费3403.52元，住院伙食补助费3200元，营养费3200元，交通费1000元，财产损失48300元，财产损失有定损，但在保险公司。以上各项费用共计46738.79元，由被告二中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司在机动车第三者责任强保险责任限额范围内赔偿12000元；不足部分按照定损结论支付原告×××号别克牌小型轿车的车辆财产损失。2.对后续发生的残疾辅助器具费、康护费、护理费、治疗费等保留诉权。3.案件受理费由被告承担。   一审法院认定事实如下：2017年10月5日6时50分许，祁海德驾驶的×××号“五菱”牌小型普通客车，沿固阳县省道S211线由南向北行驶至196km兴圣公村路口处，在向西左转弯过程中，遇彭万里驾驶×××号小轿车沿固阳县省道S211线由北向南行驶至上述事故地点，两车发生碰撞，造成张顺姬、田爱秀受伤之交通事故。原告张顺姬经包头医学院第一附属医院诊断为骶骨骨折,腹部腰部软组织损伤,住院治疗31天,医疗费合计7836.90元,包头医学院第一附属医院住院诊断证明书的出院指导及随访事宜显示:1.休息12周,2加强营养.2017年10月31日，包头市公安局交通管理支队固阳县大队出具的包公交固认字[2017]第0027号《道路交通事故认定书》认定，祁海德负事故同等责任，乘车人张顺姬不负事故责任。祁海德驾驶的×××小型普通客车在人保财险包头分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和保险金额为300000元的机动车综合商业险，发生事故时车辆处于投保期限内。张顺姬经常居住地为内蒙古自治区内蒙古自治区包头市××县。   一审法院认为，公民的身体权、健康权依法受法律保护，侵害者应当承担侵权责任。经包头市公安局交通管理支队固阳县大队出具的道路交通事故认定书认定，祁海德负该起事故同等责任，张顺姬不负事故责任。祁海德、张顺姬对此均未提出异议，本院对此予以确认。本案中，因事故车辆×××号小型普通客车在人保财险包头分公司投保了交强险和30万元的商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，张顺姬的损失应先由人保财险包头分公司在交强险限额内进行赔付，不足部分由人保财险包头分公司在商业险内赔付，仍有不足部分由侵权人承担赔偿责任。而且本次事故造成张顺姬、田爱秀受伤，故本院在本案交强险判付中为田爱秀保留必要份额。根据法律规定，张顺姬的具体损失本院核定如下：1.医疗费，根据张顺姬提供的医疗票据，医疗费花费共计7836.90元（住院天数为31天，以医院的病例诊断天数31天为准）；2.住院伙食补助费，3100元（31天×100元/每天，以医院的病例诊断天数31天为准）。3.营养费3100元（31天×100元/每天）4.误工费，张顺姬主张误工费12337.76元，符合法律规定，本院予以认可；6护理费3368元（39654元÷365天×31天）；7.交通费，根据本案的实际情况,本院酌情认定600元。8.拖车费,酌情认定150元。综上，张顺姬的各项损失共计30492.66元。对于原告主张的其它损失,没有法律规定和证据支持，本院不予认可。根据法律规定，由承保交强险的保险公司即人保财险包头分公司在责任限额范围内予以赔偿，除去给田爱秀预留相应的比例份额后，赔偿数额为医疗费项下赔偿1300元，其它项下赔偿4400元，共计为5700元。张顺姬其余损失为24792.66元，按照交通事故责任认定由祁海德承担12396.33元（24792.66元×50%），又因事故车辆×××号车辆在人保财险包头分公司投保了商业三者险，按照法律规定，祁海德承担的部分未超过保险限额，应由人保财险包头分公司在商业三者险内直接给付张顺姬。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司于判决生效之日起二十日内在交强险限额内赔偿原告张顺姬各项损失共计5700元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司于判决生效之日起二十日内在商业第三者责任保险限额内赔偿原告张顺姬各项损失共12396.33元；三、驳回原告张顺姬的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费393.48元，原告已预交，由被告祁海德负担196.74元，由原告张顺姬负担196.74元。   二审中，当事人未提交新证据。经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。   另查明，在法庭辩论终结前，双方当事人对外购药部分的判决没有异议，中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司庭审中放弃对19.8元外购药上诉请求。   本院认为，双方当事人争议的焦点问题在于：一审法院认定的误工期、营养费是否正确。中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司认为张顺姬受伤后的误工期应当按照60天计算，但是未向法院提交证据证明自己的主张。一审法院根据医疗机构的诊断证明计算张顺姬的误工费并无不当。张顺姬受伤后，医院出院医嘱证明张顺姬需要加强营养，一审法院考虑给付张顺姬营养费并无不当。   综上所述，中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费393.48元，由中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘 纲   审判员 沈艳萍   审判员 李雅滨     二〇一九年四月九日   书记员 马林莹   附本案引用法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。