湖南省永州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）湘11刑终272号原公诉机关：湖南省永州市冷水滩区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）：汤某甲，男，汉族，永州市冷水滩区人。委托诉讼代理人：蒋某甲，系汤某甲之妻（特别授权）。上诉人（原审被告人）：谭某甲，曾用名谭**，男，汉族，湖南省东安县人，高中文化，务工。因涉嫌犯交通肇事罪于2018年1月3日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年1月11日经永州市冷水滩区人民检察院批准逮，次日由永州市公安局冷水滩分局执行逮捕；现羁押于永州市看守所。辩护人：唐柏春，湖南慎明律师事务所律师。上诉人（原审附带民事诉讼被告人）：中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司，住所地永州市冷水滩区育才路潇湘明珠**。负责人：张某甲，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹志明，湖南新星律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人：蒋某甲，女，汉族，永州市冷水滩区人。湖南省永州市冷水滩区人民法院审理湖南省永州市冷水滩区人民检察院指控原审被告人谭某甲犯交通肇事罪暨原审附带民事诉讼原告人汤某甲、蒋某甲要求原审被告人谭某甲、原审附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司（以下简称平安财保永州支公司）赔偿经济损失一案，于二○一八年十二月十二日作出（2018）湘1103刑初330号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人汤某甲、原审被告人谭某甲、原审附带民事诉讼被告人平安财保永州支公司不服，分别于2018年12月21日、2018年12月17日、2018年12月15日向本院提出上诉。永州市冷水滩区人民法院于2019年3月4日向本院移送案卷，本院于当日收到案卷并立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，询问原审附带民事诉讼原告人、原审附带民事诉讼被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。永州市冷水滩区人民法院审理查明：2017年11月17日23时许，被告人谭某甲驾驶其妻子王某甲所有的湘M****6小型客车途经冷水滩区零陵北路紫金丰泰酒店门口对面道路靠中间隔离带的第一股车道，行至人行横道的位置时撞到原告人汤某甲、蒋某甲。事故发生后，谭某甲下车查看，但未拨打报警电话，因内心害怕而弃车离开现场。谭某甲离开现场后打电话给其妻子王某甲，说自己开车撞到人了，因害怕已经离开现场。在公安机关进行现场勘查过程中，王某甲来到事故现场。王某甲于2017年11月18日凌晨0点10分用手机号码137****2113向附带民事诉讼被告人平安财保永州支公司95511报案，随后王某甲用微信将事发地点的定位发给保险公司业务员。公安民警将王某甲带回凤凰园大队进行询问以及调查取证，确定湘M****6小型普通客车驾驶员为谭某甲，但此时谭某甲手机关机，无法联系到本人，后经公安民警做通谭某甲家属的思想工作，谭某甲于2017年11月18日17时许到永州市公安局交通警察支队凤凰园大队投案自首。2017年12月1日，永州市公安局交通警察支队凤凰园大队作出永公凤交认字[2017]2008号道路交通事故认定书，认定事故发生后，谭某甲弃车离开现场，该事故中谭某甲负全部责任，汤某甲、蒋某甲不负责任。谭某甲不服该道路交通事故认定书，向永州市公安局交通警察支队申请复核，永州市公安局交通警察支队于2017年12月11日对该复核申请决定予以受理。2017年12月28日，永州市公安局交通警察支队作出永公交复字[2017]第246号道路交通事故认定复核结论，决定维持原永州市公安局交通警察支队凤凰园大队永公凤交认字[2017]2008号道路交通事故认定书。原告人汤某甲受伤后于2017年11月17日至2017年11月28日在永州市中医院住院11天，共花费住院医药费194,****7.6元；于2017年11月28日至2018年5月11日在永州市中心医院住院164天，共花费住院医药费248,822.47元，另花费出车费100元、门诊医疗费200元、诊查费7元。2017年12月12日，永州市湘永司法鉴定中心对原告人汤某甲在交通事故的损伤程度作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、汤某甲因交通事故致特重型颅脑损伤，目前病情属重伤二级；2、医疗建议：目前仍在治疗中。2018年6月11日，湘雅二医院司法鉴定中心对原告人汤某甲伤残评定及医疗建议作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、汤某甲本次损伤所致躯体情况分别评定为二级、十级伤残；2、精神伤残见司法精神病鉴定意见书；3、预计后续治疗费用约为1.5万元；误工时间评定为12个月；伤后需2人护理2个月，1人护理10个月；营养期限评定为6个月；4、必要时建议外伤一年后评估护理依赖程度。2018年6月4日，湘雅二医院司法鉴定中心对原告人汤某甲精神伤残作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：汤某甲目前诊断为脑挫伤所致精神障碍，精神损伤评定为八级伤残。原告人汤某甲共花费鉴定费5800元。原告人蒋某甲受伤后于2017年11月18日至2017年12月14日在永州市中医院住院26天，共花费住院医药费5695.55元，另花费挂号诊查费1.5元；于2017年11月29日至2018年3月10日在永州市中心医院住院101天，共花费住院医疗费7935.72元。2018年3月31日，永州市湘永司法鉴定中心对原告人蒋某甲的伤残评定及医疗建议作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、蒋某甲因交通事故致全身多处软组织挫伤。目前病情不致残；2、医疗建议：前期医疗费及鉴定费参照正式发票核实处理，伤后休息1个月；1人护理7天；营养费300元。原告人蒋某甲花费鉴定费800元。原告人汤某甲与蒋某甲系夫妻关系，育有三女一子：大女儿汤某乙，2010年10月29日出生；二女儿汤某丁，2013年6月1日出生；三女儿汤某戊，2014年10月5日出生；小儿子汤某己，2016年4月16日出生。原告人汤某甲与陈某乙系母子关系，陈某乙只育有原告人汤某甲一个儿子，陈某乙系1953年12月16日出生。原告人汤某甲、蒋某甲居住在2016年5月20日登记在汤某甲、蒋某甲名下共同共有的位于冷水滩区零陵北路4栋********2的房屋（房屋产权证号为：永房权证冷字第716008197、7160081**）。原告人汤某甲自2012年2月至2017年10月在永州市绿洲花园房地产公司从事铝合金门窗、防盗网、铁艺扶栏等加工及制作工作。原告人蒋某甲自2015年2月起在永州湘江风光地产营销策划有限公司业务部工作。另查明，被告人谭某甲驾驶的湘M****6小型客车于2016年12月12日向平安财保永州支公司投保了机动车强制责任保险及****0,000元的商业第三者责任险,保险期间自2017年1月23日0时起至2018年1月22日24时止。又查明，2018年1月8日，平安财保永州支公司（甲方）与蒋某甲（丙方）、汤某甲（乙方，蒋某甲代签）签订了道路交通事故赔偿协议书，谭某甲的妻子王某甲于2018年1月9日在该协议上签字确认，该协议约定：乙方、丙方同意甲方在支付完交强险12万元限额后不得就此次事故再向甲方提出任何形式索赔和诉求。再查明，被告人谭某甲的家属已赔偿原告人汤某甲经济损失254,987.6元，赔偿原告人蒋某甲经济损失8000元,共计赔偿二原告人262,987.6元；平安财保永州支公司已在交强险限额内赔付原告人汤某甲经济损失120,000元。上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：一、书证1、查获经过，证实被告人谭某甲于2017年11月18日17时许到凤凰园交警大队投案自首。2、户籍资料，证实被告人谭某甲犯罪时已成年。3、永州市公安局交通警察支队凤凰园大队永公凤交认字[2017]2008号道路交通事故认定书，证实事故发生后，谭某甲弃车离开现场，该事故中谭某甲负全部责任；汤某甲、蒋某甲不负责任。4、道路交通事故认定复核受理通知书及结论，证实道路交通事故认定复核受理情况及永州市公安局交通警察支队于2017年12月28日作出永公交复字[2017]第246号道路交通事故认定复核结论，决定对原永州市公安局交通警察支队凤凰园大队永公凤交认字[2017]2008号《道路交通事故认定书》予以维持。5、道路交通事故抢救支付（垫付）通知书，证实永州市公安局交通警察支队凤凰园大队于2017年12月20日通知平安财保永州支公司为受伤人员汤某甲支付（垫付）医药费用。6、协议书，证实谭某甲与汤冬元于2017年12月19日签订协议，双方协商将湘M****6车辆出卖，所得费用用来做医药费用。7、机动车查询信息，证实被告人谭某甲所驾驶车辆的基本信息。8、刑事照片，证实案发现场及肇事车辆的概貌。9、身份信息及企业信息，证实原被告人及附带民事诉讼被告人平安财保永州支公司的主体适格。10、永州市中医院诊断证明书、入院记录、出院记录、CT报告单，永州市中心医院出入院记录、诊断报告单、CT报告单、手术记录，证实原告人汤某甲住院情况、手术情况、诊断情况及伤后住院天数。11、住院费发票、门诊费发票、鉴定费发票，证实原告人汤某甲花费住院费、门诊费、鉴定费的数额。12、结婚证、户口簿、四份证明,证实1）原告人汤某甲、蒋某甲系夫妻；2）原告人汤某甲及其子女汤某乙、汤某丁、汤某戊、汤某己、母亲陈某乙的户籍情况；3）原告人汤某甲、蒋某甲的女儿汤某乙、汤某丁上学情况；4）陈某乙与原告人汤某甲系母子关系，长期居住在冷水滩，陈某乙只育有原告人汤某甲一个儿子。13、房产证，证实原告人汤某甲、蒋某甲于2016年5月20日登记房屋所有权，房屋坐落在冷水滩区零陵北路4栋********2。14、工作证明，证实1)原告人汤某甲自2012年2月至2017年10月在永州市绿洲花园房地产公司从事铝合金门窗、防盗网、铁艺扶栏等加工及制作工作；2)原告人蒋某甲自2015年2月起在永州湘江风光地产营销策划有限公司业务部工作。15、入院记录、出院记录，证实原告人蒋某甲住院情况及伤后住院天数。16、门诊费发票、住院发票、鉴定费发票及住院患者费用清单，证实原告人蒋某甲花费住院费、门诊费、鉴定费的数额。17、赔付记录，证实平安财保永州支公司的赔付情况。18、道路交通事故赔偿协议书，证实平安财保永州支公司、王某甲与蒋某甲、汤某甲（蒋某甲代签）签订的道路交通事故赔偿协议书的内容。19、结婚证及常住人口登记卡，证实：1）王玲是王某甲的曾用名，王玲和王某甲是同一人，2）谭某甲与王某甲系夫妻关系。20、中国移动永州市分公司打印的通话记录，证实王某甲于2017年11月18日凌晨0点10分用手机号码137****2113向保险公司95511报案。21、微信定位截图，证实王某甲于2017年11月18日凌晨用微信发了事发地点的定位给保险公司业务员。22、商业险、交强险保单，证实谭某甲所驾驶车辆的投保情况。二、证人证言1、证人王某甲的证言，2017年11月17日23时40分左右，她接到丈夫谭某甲的电话，谭某甲说他驾车在零陵北路紫金丰泰前路段撞到人了，她就立即从家里去到现场，当时交警已经在现场调查和现场勘查了，她只看到她车子停在紫金丰泰酒店对面靠道路中间的人行横道附近，伤者已经送到医院去了，地，地上有血迹来交警看她在现场，就问她是谁，她就告诉交警，她是湘M****6小型普通客车车主。发生事故时湘M****6小型普通客车是谭某甲驾驶的。谭某甲打电话说他开车撞到人了，他害怕，已经离开现场了。2、证人文某甲的证言，证实她因为以前与王某甲有过生意往来，所以她认识王某甲。这家春江1号115-116的两个门面，大概是2017年11月中旬，她以5万元整的价格从王某甲手里转让来的，她于2017年11月29日到工商部门依法领取了营业执照，于2018年1月18日领取了烟草证，于2018年2月23日领取了食品经营许可证，法定代表人目前都是她。三、被害人的陈述被害人暨附带民事诉讼原告人蒋某甲的陈述，证实2017年11月17日11时30分许，她与丈夫汤某甲在舜德小学路口下的的士车，准备过马路回家，当他们走到靠路中间那股道上时，突然一辆车牌为湘M****6的车开过来把他们撞到了，造成她与汤某甲受伤，湘M****6车受损的交通事故，发生事故后湘M****6的驾驶员离开现场。当时湘M****6车的前方撞到汤某甲的头部及身体的左部，还与她身体的左部发生接触。事故发生在靠马路中间绿化带的那股道上，湘M****6驾驶员是一名男的，有点微胖，身高大概1.75米左右，身穿一件灰白色的衣服。从事发至2018年4月9日止医药费共花费47万元左右，其中谭某甲一方加保险、卖车一起共支付37万元左右，医生判断半年内治疗费大概需要60万元左右，后续治疗费用还不确定，谭某甲家属这方由保险公司在2018年1月24日代为支付治疗费11万元之后再也没有来交过医药费了，现在后续治疗也需要大量的资金。四、鉴定意见1、永州市湘永司法鉴定中心永湘永司鉴中心[2017]临鉴字第638号司法鉴定意见书，证实汤某甲的伤势情况和医疗建议。2、湘雅二医院司法鉴定中心[2018]临鉴字第743号司法鉴定意见书，证实汤某甲的伤残程度、预计后续治疗费用、误工时间、护理期限及人数、营养期限。3、湘雅二医院司法鉴定中心[2018]精鉴字第4****号司法鉴定意见书，证实汤某甲的精神状态及精神伤残程度。4、永州市湘永司法鉴定中心永湘永司鉴中心[2018]临鉴字第187号司法鉴定意见书，证实蒋某甲的伤势情况和医疗建议。五、现场勘查笔录及道路交通事故现场图，证实案发现场的概貌。六、被告人谭某甲的供述与辩解，证实2017年11月17日23时30分左右，他驾驶湘M****6小型汽车从南华大酒店经潇湘大桥沿零陵北路往春江绿景美城小区方向行驶，途经冷水滩区零陵北路紫金丰泰酒店门口对面道路靠中间隔离带的第一股车道，在人行横道的那个位置时撞到两位道路上通行的行人，他的车右前大灯位置先撞上两位行人中一名穿军绿色衣服的行人，后行人的头部又因为惯性撞上了他的车前挡风玻璃右边，导致汽车的前挡风玻璃破裂，另外一名行人轻微受伤，事故发生后他立即停车下车查看，第一次发生交通事故他吓懵了，也忘记打报警电话了，脑袋里一片空白，很害怕，他不知道怎么办，又害怕对方的人来打他，他就走了。事故发生时，他车的右前保险杠撞到对方男的身体左边，刮到对方女的左手。他车是从河西沿零陵北路往春江路方向行驶的，对方是从舜德小学沿零陵北路往紫金丰泰方向行走的。事故发生时，他驾驶的湘M****6小型汽车车速大概60-70公里/小时。事故发生后凤凰园交警大队处理事故的民警打了他的电话，他害怕伤者家属打他，又要找他朋友借钱给伤者交医药费，所以就没及时赶过来配合调查。因为他现在借到部分医药费了，也交到医院里去了，加之出了事了，就要承担责任的，他就来凤凰园交警大队说明情况。湘M****6小型汽车是他老婆王某甲的，目前手续齐全，购买了****万元的第三者责任险。永州市冷水滩区人民法院认为：被告人谭某甲违反交通运输管理法规，发生重大交通事故，致一人重伤，负事故的全部责任，且肇事后逃逸，其行为已构成交通肇事罪。公诉机关指控被告人谭某甲犯交通肇事罪罪名成立。被告人谭某甲案发后主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。对被告人谭某甲的辩护人提出的被告人谭某甲有投案自首的法定从轻或者减轻处罚的情节的辩护意见，该院予以采纳。对被告人谭某甲的辩护人提出的其他辩护意见、民事答辩意见及附带民事诉讼被告人平安财保永州支公司提出的答辩意见，该院分析认定如下：1、被告人谭某甲属于肇事后逃逸。被告人谭某甲于2017年11月17日23时许发生交通事故后，曾下车查看，因害怕，未拨打报警电话，弃车离开现场。虽然被告人谭某甲在事故发生后打电话联系了其妻子王某甲，王某甲接到电话后赶往了事故发生现场，然后向保险公司报了案，但根据王某甲的陈述，谭某甲只电话告知其自己撞到人了，且因为害怕已经离开现场，并未委托王某甲去处理事故及对原告人进行救治。被告人谭某甲明知发生交通事故，未报警，因害怕而弃车离开现场，且事发后将手机关机，其在有充裕时间和条件投案的情况下并未主动投案,而是在经公安民警做通其家属的思想工作，距案发18小时后方才到公安机关投案,主观上具有逃避法律追究的目的，客观上实行了弃车离开现场的行为，属于肇事后逃逸。对于被告人谭某甲的辩护人提出被告人谭某甲对被害人实施了救治的行为，并没有故意逃避法律责任的意愿，被告人不构成交通肇事逃逸的辩护意见，与事实不符，该院不予采纳。2、2018年1月9日签订的《道路交通事故赔偿协议书》对原告人汤某甲不发生法律效力。该《道路交通事故赔偿协议书》上并无原告人汤某甲的亲笔签名，仅是其妻子蒋某甲和其母亲陈某乙的代签，无证据证明签订该协议时汤某甲授权给其妻子蒋某甲和其母亲陈某乙,故蒋某甲和陈某乙的代理行为系无权代理;且平安财保永州支公司并非善意无过失，协议签订后，原告人汤某甲并未追认，故该协议对原告人汤某甲不发生法律效力。3、附带民事诉讼被告人平安财保永州支公司在商业险范围内不能免除保险责任。该院认为，首先，投保人购买“商业三者险”的目的，是为车辆发生交通事故后将赔偿责任转移给保险公司，确保第三者得到应有的赔偿，从而减少自己的损失。交通事故的发生意味着保险合同约定的赔偿条件成就，保险人的赔偿义务便从或然转变为应然，而被告人的肇事逃逸行为，并没有改变已经发生的交通事故的事实。被告人谭某甲肇事逃逸的行为并没有给保险公司造成新的损失，平安财保永州支公司不能以此为由免除商业第三者责任险的赔偿责任；其次，保险人和被保险人签订的保险条款不得对抗第三人。根据《中华人民共和国保险法》第十条：“保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。”根据合同关系相对性原则，合同关系和合同的约束力发生在特定的合同当事人之间，合同当事人不能向与无合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同上的义务。且，道路交通事故人身损害赔偿纠纷，法律关系为损害赔偿而非保险合同关系，合同一般只能为第三人创设权利，不能为第三人设定义务，故保险公司针对第三人的“肇事逃逸，保险公司免赔”的条款不能成立；最后，商业第三者责任险是为确保因被保险人的致害行为而受害的第三人能够得到切实有效赔偿而设立的，保险人和被保险人约定的免责事由不能对抗受害人。根据《中华人民共和国保险法》第三十条：“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十七条：“保险人在其提供的保险合同格式条款中对非保险术语所作的解释符合专业意义，或者虽不符合专业意义，但有利于投保人、被保险人或者受益人的，人民法院应予认可。”综上，《机动车综合商业保险条款》中关于交通肇事逃逸免责条款违反保险法规定的公平原则、诚实信用原则，不具有法律效力。平安财保永州支公司不能以被告人肇事逃逸为由免除商业第三者责任险的赔偿责任。对附带民事诉讼被告人平安财保永州支公司提出的保险公司在第三者责任保险范围内不负赔偿责任的答辩意见，该院不予采纳。4、根据原告人提交的证据可证实原告人汤某甲、蒋某甲的经常居住地及主要收入地在城镇，应按城镇居民标准计算原告人汤某甲、蒋某甲的赔偿数额。对于被告人谭某甲的辩护人及附带民事诉讼被告人平安财保永州支公司提出的原告人汤某甲、蒋某甲的各项经济损失应当按照湖南省农村居民的标准计算的意见，该院不予采纳。原告人汤某甲、蒋某甲的经济损失，结合其诉讼请求及提供的相关证据，根据《2018-2019年度湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》，经核算如下：一、汤某甲的伤后经济损失为：1、医药费，根据有效票据认定为443,637元（住院医药费443,330元＋出车费100元+诊查费7元+门诊其他费200元）；2、误工费，根据法医鉴定认定误工时间12个月为46,458元（居民服务、修理和其他服务业年平均工资46,458元/年÷12月/年×12月）；3、住院伙食补助17,****0元[（11天+164天）×100元/天）]；4、护理费54,201元（46,458元/年÷12月×2月×2人＋46,458元/年÷12月×10月×1人）；5、伤残赔偿金638,222元（法医鉴定对原告人汤某甲在本次损伤所致躯体情况分别评定为二级、十级伤残，精神损伤构成八级伤残。根据法医鉴定，伤残赔偿金应为城镇居民人均可支配收入33,948元/年×20年×96%=651,801.6元，现原告人仅诉请638,222元，该院予以确认）；6、被扶养人生活费为381,726.24元（案发时，汤某乙7岁，汤某丁4岁，汤某戊3岁，汤某己1岁，陈某乙64岁，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款的规定：“被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”①前11年，五名被扶养人生活费之和大于11年的城镇居民人均消费性支出，故上述五名被扶养人生活费为23,163元/年×11年=254,793元；②第12年至14年，汤某乙已成年，其余四名被扶养人（汤某丁、汤某戊、汤某己、陈某乙）生活费之和大于3年的城镇居民人均消费性支出，故上述四名被扶养人生活费为23,163元/年×3年=69,489元；③第15年，汤某丁已成年，其余三名被扶养人（汤某戊、汤某己、陈某乙）生活费之和大于1年的城镇居民人均消费性支出，故上述三名被扶养人生活费为23,163元/年×1年=23,163元；④第16年，汤某戊已成年，其余二名被扶养人（汤某己、陈某乙）生活费之和大于1年的城镇居民人均消费性支出，故上述二名被扶养人生活费为23,163元/年×1年=23,163元；⑤第17年，陈某乙已年满80岁，其余一名被扶养人（汤某己）生活费为23,163元/年×1年÷2×96%=11,118.24元]；7、营养费5400元（30元/天×6月×30天）；8、交通费，原告人未提交交通费票据，本院考虑原告人及其陪护人员因就医需要而产生的合理交通费用酌定为1000元；9、鉴定费5800元（3100元＋1900元+800元）；10、后期治疗费15,000元。以上10项共计1,608,944.24元。二、蒋某甲的伤后经济损失为：1、医药费，根据有效票据认定为13,632.77元（永州市中医院住院费5695.55元+诊查费1.5元+永州市中心医院住院费7935.72元）；2、误工费3871.5元（居民服务、修理和其他服务业46,458元/年¸12月×1月）；3、住院伙食补助费12,700元[100元/天×（26天+101天）]；4、护理费891元（46,458元/年÷365天×7天×1人）；5、营养费300元；6、交通费，原告人未提交交通费票据，该院考虑原告人及其陪护人员因就医需要而产生的合理交通费用酌定为100元；7、鉴定费800元。以上7项共计32,295.27元。原告人汤某甲诉请的部分医疗费14,495元、去长沙鉴定吃饭、加油、住宿费2300元、残疾器具费1****0元及护理垫、浴巾、一次性手套等****00元，因未提供相应的证据予以证实，该院不予支持。原告人汤某甲诉请的精神损害抚慰金15,000元，因精神损害抚慰金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，该院亦不予支持。原告人蒋某甲出具的工作证明，拟证实其月薪8****0元，因未提供近三年的工资流水，故该院按照居民服务、修理和其他服务业的标准计算其误工费。根据最高人民法院有关批复，交通肇事刑事案件的附带民事诉讼当事人未能就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，无论附带民事诉讼被告人是否投保机动车第三者强制责任保险，均可将残疾赔偿金纳入判决赔偿的范围。被告人谭某甲的辩护人提出刑事附带民事赔偿的范围不应包括误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费的辩论意见，没有法律依据，该院不予采纳。附带民事诉讼被告人平安财保永州支公司已在交强险医疗费赔偿项目下赔偿了原告人汤某甲10,000元，在交强险伤残赔偿项目下赔偿了原告人汤某甲110,000元，还应在商业第三者责任险项目下限额赔偿原告人汤某甲****0,000元。原告人汤某甲、蒋某甲的损失除保险公司赔偿外的不足部分，由被告人谭某甲予以赔偿，即被告人谭某甲应赔偿原告人汤某甲伤后的经济损失1,608,944.24元，除去被告人谭某甲已赔偿的254987.6元，保险公司已赔偿的交强险120,000元及保险公司还需赔偿的商业险****0,000元，被告人谭某甲还需赔偿原告人汤某甲733,956.64元；被告人谭某甲应赔偿原告人蒋某甲伤后的经济损失32,295.27元，除去被告人谭某甲已赔偿的800元，被告人谭某甲还需赔偿原告人蒋某甲24,295.27元。综上，该院依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第六十一条、第六十二条、第三十六条第一款，《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百三十八条第二款、第一百五十五条第一、二、三款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条第一款、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第十条、第三十条、第六十五条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款,《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告人谭某甲犯交通肇事罪，判处有期徒刑四年；二、附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司在交强险医疗费赔偿项目下赔偿原告人汤某甲10,000元，在交强险伤残赔偿项目下赔偿原告人汤某甲110,000元（已履行）；在商业第三者责任险限额内赔偿原告人汤某甲****0,000元；三、被告人谭某甲赔偿附带民事诉讼原告人汤某甲医药费、误工费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、营养费、交通费、鉴定费、后期治疗费等经济损失733,956.64元；四、被告人谭某甲赔偿附带民事诉讼原告人蒋某甲医药费、误工费、住院期间伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费等经济损失24,295.27元；上述二、三、四项确定的赔偿款项在本判决生效之日起三十日内付清。五、驳回附带民事诉讼原告人汤某甲、蒋某甲的其他诉讼请求。宣判后，原审附带民事诉讼原告人汤某甲不服，以“部分医药费、交通费、残疾器具费共计29,495元一审没有计算”为由提出上诉。原审被告人谭某甲不服，以“原审认定上诉人谭某甲交通肇事后逃逸，系认定事实错误，与客观事实不符，原判量刑过重，赔偿汤某甲的各种损失过高”为由提出上诉。原审附带民事诉讼被告人平安财保永州支公司不服，以“上诉人在商业第三者责任保险中不承担赔偿责任，免责事项系法律法规规定，保险人无须向投保人提示并明确说明，受害人前期签订的赔偿协议已明确不得就此次事故再向上诉人提出索赔和诉求”为由，向本院提出上诉。二审审理查明的事实与原审判决审理查明的事实一致，对原审判决认定的事实和证据，本院予以确认。另查明，在二审审理期间，上诉人汤某甲、原审附带民事诉讼原告人蒋某甲与上诉人（原审被告人）谭某甲的亲属达成了赔偿协议，协议主要内容为：按照一审法院判决所确定谭某甲、蒋某甲的赔偿数额（不包括保险公司赔偿的金额），共计赔偿二人1,021,239.51元，减去已赔偿二人的262,987.6元（已赔偿汤某甲254,987.6元，已赔偿蒋某甲8000元），还应赔偿二人758,251.91元；协议签订之日，上诉人谭某甲给付38万元（已给付，款打入了蒋某甲的银行账户），2019年5月17日前给付19万元，余款188,251.91元在2019年7月2日前一次性付清。上诉人汤某甲、原审附带民事诉讼原告人蒋某甲于2019年3月31日出具了刑事谅解书，对上诉人谭某甲的犯罪行为予以谅解，请求给予上诉人谭某甲判处缓刑。本院认为：上诉人（原审被告人）谭某甲违反交通运输管理法规，发生重大交通事故，致一人重伤，负事故的全部责任，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之规定，构成交通肇事罪。上诉人谭某甲发生交通事故后曾下车查看，因害怕，未拨打报警电话，弃车离开现场。虽然上诉人谭某甲在事故发生后打电话联系了其妻子王某甲，王某甲接到电话后赶往了事故发生现场，但上诉人谭某甲明知发生交通事故，未报警，因害怕而弃车离开现场，且事后将手机关机，距案发18小时后方才到公安机关投案，上诉人谭某甲主观上具有逃避法律追究的目的，客观上实行了弃车离开现场的行为，属于肇事后逃逸。上诉人谭某甲上诉提出“原审认定上诉人谭某甲交通肇事后逃逸，系认定事实错误，与客观事实不符”的理由不能成立。二审审理期间，上诉人汤某甲、原审附带民事诉讼原告人蒋某甲与上诉人谭某甲的亲属自愿达成了赔偿协议，且上诉人谭某甲按照二审期间达成的协议已支付上诉人汤某甲、原审附带民事诉讼原告人蒋某甲380,000元。根据双方的赔偿协议，应视为双方对一审判决认定的经济损失和判决的赔偿数额没有异议、予以接受。因此，对于上诉人汤某甲上诉提出“部分医药费、交通费、残疾器具费共计29,495元一审没有计算”的理由和上诉人谭某甲上诉提出“赔偿汤某甲的各种损失过高”的理由，本院认可双方赔偿协议的意思表示，不再予以评判。上诉人平安财保永州支公司上诉提出“上诉人在商业第三者责任保险中不承担赔偿责任，免责事项系法律法规规定，保险人无须向投保人提示并明确说明，受害人前期签订的赔偿协议已明确不得就此次事故再向上诉人提出索赔和诉求”的理由。经查，首先，上诉人谭某甲的肇事逃逸行为，并没有改变已经发生的交通事故的事实，也没有给保险公司造成新的损失，上诉人平安财保永州支公司不能以此为由免除商业第三者责任险的赔偿责任。其次，保险人和被保险人签订的保险条款不得对抗第三人。根据合同关系相对性原则，合同关系和合同的约束力发生在特定的合同当事人之间，合同当事人不能向与无合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同上的义务。道路交通事故人身损害赔偿纠纷，法律关系为损害赔偿侵权纠纷而非保险合同关系，合同一般只能为第三人创设权利，不能为第三人设定义务，故保险公司的“肇事逃逸，保险公司免赔”的合同条款针对受害的第三人不能成立。第三，商业第三者责任险是为确保因被保险人的致害行为而受害的第三人能够得到切实有效赔偿而设立的，保险人和被保险人约定的免责事由不能对抗受害人,同时，保险人必须向投保人提示并明确说明免责事项。根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，上诉人平安财保永州支公司没有提供任何证据证实在与投保人签订合同时，对保险合同的免责条款向投保人作出了足以引起投保人注意的提示、以及对免责条款的内容向投保人作出了书面或者口头明确说明，因此，上诉人平安财保永州支公司对本案肇事车辆投保的商业第三者责任险的免责条款在本案中不产生法律效力。第四，上诉人平安财保永州支公司于2018年1月9日与蒋某甲和其母亲陈某乙签订的《道路交通事故赔偿协议书》对上诉人汤某甲不发生法律效力。该《道路交通事故赔偿协议书》上并无上诉人汤某甲的亲笔签名，仅是其妻子蒋某甲和其母亲陈某乙的代签，无证据证明签订该协议时上诉人汤某甲授权给其妻子蒋某甲和其母亲陈某乙，故蒋某甲和陈某乙的代理行为系无权代理;且上诉人平安财保永州支公司并非善意无过失，协议签订后，上诉人汤某甲并未追认，故该协议对上诉人汤某甲不发生法律效力，上诉人汤某甲有权向上诉人平安财保永州支公司进行索赔请求。综上理由，上诉人平安财保永州支公司提出的上诉理由均不能成立，本院不予采纳；上诉人平安财保永州支公司应当在商业第三者责任险中承担赔偿责任。上诉人谭某甲犯交通肇事罪后逃逸，原审对其判处有期徒刑四年，在法定的量刑幅度内，考虑到上诉人谭某甲有自首情节，在二审期间，又主动要其亲属与被害人汤某甲、蒋某甲达成赔偿协议，同时二审期间又给付了380,000元的赔偿款，余款也约定了给付时间，可以认定上诉人谭某甲确有悔罪表现，且取得了被害人汤某甲、蒋某甲的谅解，因此，本院可对上诉人谭某甲从轻处罚并适用缓刑。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，判决赔偿经济损失符合法律规定，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第六十一条、第六十二条、第七十二条、第七十三条、第三十六条第一款，《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条第一款、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第十条、第十七条、第三十条、第六十五条第一、二款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：一、维持湖南省永州市冷水滩区人民法院（2018）湘1103刑初330号刑事附带民事判决的第二项、第三项、第四项、第五项及第一项对上诉人（原审被告人）谭某甲的定罪部分；二、撤销湖南省永州市冷水滩区人民法院（2018）湘1103刑初330号刑事附带民事判决的第一项对上诉人（原审被告人）谭某甲的量刑部分；三、上诉人（原审被告人）谭某甲犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。本判决为终审判决。审判长  禹楚丹审判员  徐国贤审判员  郑冬平二〇一九年四月二十二日书记员  王军华附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百三十三条违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑;因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻;（二）有悔罪表现;（三）没有再犯罪的危险;（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条交通肇事具有下列情形之一的，处三年以下有期徒刑或者拘役：（一）死亡一人或者重伤三人以上，负事故全部或者主要责任的；（二）死亡三人以上，负事故同等责任的；（三）造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在三十万元以上的。交通肇事致一人以上重伤，负事故全部或者主要责任，并具有下列情形之一的，以交通肇事罪定罪处罚：（一）酒后、吸食毒品后驾驶机动车辆的；（二）无驾驶资格驾驶机动车辆的；（三）明知是安全装置不全或者安全机件失灵的机动车辆而驾驶的；（四）明知是无牌证或者已报废的机动车辆而驾驶的；（五）严重超载驾驶的；（六）为逃避法律追究逃离事故现场的。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第十条保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。投保人是指与保险人订立保险合同，并按照合同约定负有支付保险费义务的人。保险人是指与投保人订立保险合同，并按照合同约定承担赔偿或者给付保险金责任的保险公司。第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第三十条采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。