湖南省常德市鼎城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0703民初525号 原告：马家春，男，1967年1月8日出生，汉族。 委托诉讼代理人：黄琦，湖南协平律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：刘志刚，男，1967年5月14日出生，汉族。 委托诉讼代理人：朱天华，湖南悦凌律师事务所律师，代理权限为特别权限。 第三人：戴成章，男，1962年10月20日出生，汉族。 第三人：湖南省建银建筑工程有限公司，住所地：湖南省常德市武陵区白马湖街道办事处新建巷社区洞庭大道**。 法定代表人：戴成章。 原告马家春与被告刘志刚、第三人戴成章、湖南省建银建筑工程有限公司（以下简称建银公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2019年2月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马家春的委托诉讼代理人黄琦，被告刘志刚的委托诉讼代理人朱天华，第三人戴成章及建银公司的法定代表人戴成章均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马家春向本院提出诉讼请求：1、撤销湖南省常德市鼎城区人民法院（2018）湘0703执异70号裁定书之第一项裁定；2、被告承担本案诉讼费。事实与理由：被告（申请执行人）刘志刚与第三人（被执行人）戴成章、建银公司民间借贷纠纷一案执行过程中，刘志刚于2018年7月18日申请追加马家春为被执行人，本院于2019年1月22日向马家春送达了（2018）湘0703执异70号执行裁定书，原告认为法院追加马家春为该案被执行人缺乏事实和法律依据。理由如下：1、原告已经履行了出资义务。建银公司增资已由湖南里程有限责任会计师事务所出具了验资报告，“截止2010年11月25日止，贵公司已收到戴成章、马家春缴纳的新增注册资本（实收资本）合计人民币叁仟零肆拾捌万元。股东出资方式为货币”，原告已切实履行出资义务；2、原告股权转让真实合法有效。2016年7月26日，原告将自己在建银公司48%的股权转让给戴成章40.5%、李慧英7.5%，尽管是零元无偿转让，但协议内容是双方真实意思表示，且不违反法律法规的规定，依法成立。3、裁定适用法律错误。上述裁定依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作出追加原告为被执行人的裁定，原告认为建银公司目前虽有债务，尚欠刘志刚借款，但对外亦享有债权和拥有公司无形资产，在没有充分证据表明该公司严重资不抵债的情况下，适用第十九条规定，有悖立法原义。 刘志刚辩称，1、原告称已履行出资义务与事实不符，马家春在建银公司增资验资时缴齐了出资，但第二日全部撤走，之后没有重新转让任何资金，属于抽逃出资；2、原告称其股权转让合法，但其认可是无偿转让，进一步证明马家春没有实际出资；3刘志刚早在2017年4月申请执行，现仅执行了100万元，足以证明建银公司无财产可供执行，符合追加被执行人的规定。 戴成章、建银公司共同陈述，在能力范围内尽力向刘志刚偿还借款，是否追加马家春为被执行人由法院判决。 根据双方当事人的诉辩主张及举证质证情况，本院确认如下法律事实： 刘志刚与戴成章、建银公司民间借贷纠纷一案，常德市武陵区人民法院于2017年3月13日作出（2017）湘0702民初216号民事判决书，判决确认由建银公司和戴成章偿还刘志刚借款本金520万元，并支付相关利息、承担案件诉讼费。2017年12月1日，该案由常德市中级人民法院指定我院强制执行。执行过程中，刘志刚于2018年7月18日向本院提出申请，要求追加李慧英、马家春、马家霞、李惠民、戴畅为被执行人，本院于2018年12月27日作出（2018）湘0703执异70号执行裁定书，裁定追加马家春为被执行人，马家春对上述裁定部分不服，故向本院提起执行异议之诉。 2010年，建银公司召开股东会议，形成了对公司增资的决议。2010年11月25日，马家春通过中国银行向建银公司转款1463.28万元，戴成章通过中国银行向建银公司转款1584.72万元。2010年11月26日，湖南里程有限责任会计师事务所受建银公司委托，出具了湘里会（2010）验字第622号《报告书》，该报告记载：贵公司原注册资本为人民币2038万元，实收资本为人民币2038万元。根据贵公司2010年第一次股东会决议和修改后的章程规定，贵公司申请增加注册资本人民币3048万元，由戴成章、马家春于2010年11月25日之前缴足，变更后的注册资本为人民币5086万元。经我们审验，截止2010年11月25日，贵公司已收到戴成章、马家春的新增注册资本（实收资本）合计人民币叁仟零肆拾捌万元。股东出资方式为货币。2010年11月26日，建银公司上述银行账户中的3048万元，分两次被转出，金额分别为1584.72万元、1463.28万元。 2010年12月1日，建银公司进行了工商变更登记，注册资本由2038万元变更为5086万元，其中戴成章出资由1060万元变更为2644.72万元，马家春出资由978万元变更为2441.28万元。 2016年7月26日，建银公司进行了股东变更登记，原股东马家春、戴成章变更为股东李慧英、戴成章。依据马家春与李慧英签订的股权转让协议，马家春将其持有的建银公司7.5%的股权（实收资本381.45万元）无偿转让给李慧英；依据马家春与戴成章签订的股权转让协议，马家春将其持有的建银公司40.5%的股权（实收资本2059.83万元）无偿转让给戴成章。 还查明，李慧英系戴成章之妻。 本院认为，公司成立后，股东将已经缴纳的出资抽回，属于抽逃出资，是未履行出资义务的形式之一。本案中，马家春作为建银公司的股东，在公司增资验资时，向公司的银行账户转入1463.28万元，在验资后第二日又一次性全部转出，戴成章作为建银公司的股东和法定代表人当庭陈述，用于增资验资的资金是谁组织来的，验资后就由谁转走了，与刘志刚提交的建银公司的银行转账记录吻合，马家春对此未予否认亦未提供证据推翻，且马家春将股权转让时是无偿转让，故本院有理由相信马家春抽回了增资时的出资1463.28万元。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资义务承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法履行出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”，本案中建银公司增资时，虽经验资马家春已出资到位，但随即抽逃出资，应认定为未履行出资义务，其又于2016年7月26日将全部股权转让给了戴成章、李慧英，现建银公司作为被执行人，经法院强制执行仍不能清偿债务，应认定公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，故（2018）湘0703执异70号执行裁定书追加马家春为刘志刚与戴成章、建银公司民间借贷执行一案的被执行人，有事实和法律依据，本院予以支持。马家春未履行出资义务的金额为1463.28万元，应以此为限承担责任。据此，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第三十三条第二项之规定，判决如下： 驳回马家春的诉讼请求。 案件受理费100元，由马家春负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审 判 长  文国新 审 判 员  王志超 人民陪审员  刘贵初 二〇一九年四月二十六日 法官 助理  张灿红 书 记 员  王 琼 附相关法条： 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。 第三十三条被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理： （一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围； （二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。 诉讼期间，人民法院不得对被申请人争议范围内的财产进行处分。申请人请求人民法院继续执行并提供相应担保的，人民法院可以准许。