安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0102民初1780号原告：周祖燕，汉族，男，1979年5月3日出生，住安徽省肥西县。委托诉讼代理人：刘红，安徽宝文律师事务所律师。被告：安徽博锐商业管理有限责任公司，住所地安徽省合肥市瑶海区红旗产业园。法定代表人：赵杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：陆昊，安徽华人律师事务所律师。被告：安徽圣大房地产开发有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区裕溪路与采石路交口。法定代表人：陈萧耿，该公司总经理。委托诉讼代理人：陆昊，安徽华人律师事务所律师。原告周祖燕诉被告安徽博锐商业管理有限责任公司（以下简称“博锐公司”）、安徽圣大房地产开发有限公司（以下简称“圣大公司”）合同纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周祖燕的委托诉讼代理人刘红，被告博锐公司、被告圣大公司的委托诉讼代理人陆昊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周祖燕向本院提出诉讼请求：1、被告博锐公司立即支付原告2018年1月1日至2019年1月31日期间的经营收益36255.83元以及违约金6707.33元（暂计算至2019年1月31日，以后的违约金以36255.83元为基数，按日万分之五计算至款清息止）；2、被告圣大公司对第一项诉讼请求中的款项承担连带责任；3、两被告承担本案所有费用。事实和理由：2012年1月15日原告与被告圣大公司签订《商品房买卖合同》一份，购买被告圣大公司开发的位于合肥市瑶海区东二环路与裕溪路交口东侧的“圣大商业广场”房产（以下简称“商铺”），并办理了房产证。后被告博锐公司与原告签订《圣大商业广场委托经营管理合同》（以下简称《合同》）一份，约定原告将商铺委托被告博锐公司代为经营，被告博锐公司每年递增并于季度前五日支付原告经营收益，逾期支付按日向原告支付应付而未付经营收益总额万分之五的违约金。后被告博锐公司、被告圣大公司与原告共同签订《补充协议》一份，约定被告圣大公司自愿为被告博锐公司在《合同》中约定的义务承担连带保证责任。《合同》签订后，原告依约向博锐公司交付了商铺，但被告博锐公司未支付原告自2018年1月1日至2019年1月31日期限的营收益，原告多次向二被告催讨无果，遂提起诉讼。被告博锐公司辩称：1、被告已向两原告发出解除合同通知，故2017年12月1日之后的经营收益不予认可；2、其中代扣代缴个人所得税应从应付经营收益中扣除。3、两原告主张的违约金明显高于实际损失，请法院予以核减。被告圣大公司辩称：1.同意被告博锐公司的答辩意见；2.两原告主张我公司对经营收益、违约金承担连带责任，没有事实和法律依据，我公司在本案承担的是一般保证责任，在两原告与被告博锐公司之间的纠纷未经法院审判且申请强制执行前，我公司可以拒绝承担担保责任。经审理查明：2012年1月15日，原告与圣大公司签订《商品房买卖合同》一份，约定原告购买圣大公司开发的位于合肥市瑶海区东二环路与裕溪路交口东侧的“圣大商业广场”商铺，该房屋用途为商业，建筑面积为20.32平方米，购房金额为313000元，2013年9月16日，原告取得上述房屋产权证书。上述合同签订后，原告（甲方）与博锐公司（乙方）签订《圣大商业广场委托经营管理合同》一份，约定甲方将上述购买的铺位委托乙方对外经营管理；委托经营期限自2012年5月1日起至2023年4月30日止，共十一年；甲、乙双方约定委托经营期间，本商铺经营收益如下：第1年至第3年，共计36个月，作为销售折扣已从总房款中扣减，不再另行支付；第4年至第6年，共计36个月，合同价的30%（每年收益10%），第7年至第9年，共计36个月，合同价的33%（每年收益11%），第10年至第11年，共计24个月，合同价的24%（每年收益12%）；乙方以季度付款的方式支付经营收益，且在每季度前五日将经营收益支付至甲方帐户；收益款项，最终根据政府实测的建筑面积计算经营收益，先前已支付的经营收益差额部分在后期支付的经营收益中进行多退少补；乙方逾期支付甲方经营收益，除应补付所欠经营收益外，并按日向甲方支付应付而未付经营收益总额的万分之伍的违约金等内容。另原告（甲方）与博锐公司（乙方）、圣大公司（丙方）共同签订《补充协议》一份，约定丙方作为圣大商业广场委托经营合同中乙方的担保方，在乙方不能按照合同约定之条款履行义务时将全权代替乙方履行上述义务；丙方作为担保方，为合同中8.1条的乙方购买行为提供本条第1项形式的担保；续约期间丙方担保责任顺延；本协议属圣大商业广场委托经营管理合同的补充协议，与原合同具有同等法律效力等内容。上述相关合同签订后，原告周祖燕依约向被告博锐公司交付涉案商铺，博锐公司支付了2017年1月1日之前的经营收益，此后的经营收益未再支付。从2015年5月1日起至2018年4月30日博锐公司应支付原告的每季度租金为7825元。2018年5月1日至2019年4月30日博锐公司应支付原告每季度经营收益为8607.5元。另查明，原告周祖燕已向本院起诉2017年1月1日至2018年1月31日期间的经营收益，本院已判决支持原告此期间的经营收益。本院认为：原告周祖燕与被告博锐公司签订的《圣大商业广场委托经营管理合同》、以及与被告博锐公司、圣大公司签订的《补充协议》均系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，依法成立并生效。原告周祖燕依约向被告博锐公司交付涉案商铺，被告博锐公司应按合同约定按时支付经营收益，现原告周祖燕要求博锐公司支付2018年1月1日至2019年1月31日期间的经营收益，其中2018年1月1日至2018年1月31日期间的经营收益，本院生效判决已作处理，本案不予支持。本院支持2018年2月1日至2019年1月31日期间的经营收益，共计33647.5元。对于被告博锐公司辩称应该扣除税款的主张，虽然纳税是法定义务，但博锐公司并未举证证实其已实际缴纳税款，待实际支付时凭税务机构的代扣代缴凭证可予以扣除代缴数额。关于违约金问题，被告博锐公司未按期支付经营收益，依据《圣大商业广场委托经营管理合同》的约定，应向原告支付违约金,被告提出违约金标准过高，要求予以调整，本院根据实际情况，结合银行贷款利息及罚息的相关规定，酌情将违约金的计算标准调整为按日万分之二点五计算。关于季度经营收益违约金的起算时间，根据双方的约定，博锐公司应在季度前五日支付经营收益，本案中，2018年2月1日至2018年4月30日期间的违约金以季度经营收益7825元为基数计算至2019年1月31日；2018年5月1日至2019年1月31日期间的违约金以季度经营收益8607.5元为基数自每季度开始时第六日计算至2019年1月31日；此后的违约金以33647.5元为基数计算至款清息止。关于被告圣大公司的保证责任问题，因原、被告约定被告圣大公司仅在被告博锐公司不能按照合同约定履行义务时承担责任，属一般保证，非连带责任保证。故被告圣大公司应对被告博锐公司的财产经强制执行后不足以履行本判决所确定债务部分，承担给付责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十六条、第十七条、第二十一条规定，判决如下：一、安徽博锐商业管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告周祖燕2018年1月1日至2019年1月31日期间的经营收益33647.5元并支违约金(2018年2月1日至2018年4月30日期间的违约金以季度经营收益7825元为基数，自2018年2月6日起，按照日万分之二点五计算至款清之日止；2018年5月1日至2019年1月31日期间的违约金以季度经营收益8607.5元为基数，按照日万分之二点五，自每季度开始月第六日计算至至款项付清之日止。在支付经营收益时如实际已代缴税款，凭据可从应支付的经营收益中扣除）；二、被告安徽博锐商业管理有限责任公司的财产经强制执行后不足以履行本判决第一项确定的债务，不足部分由被告安徽圣大房地产开发有限公司承担履行义务；三、驳回原告周祖燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费870元，减半收取435元，由被告安徽博锐商业管理有限责任公司和安徽圣大房地产开发有限公司共同负担400元，由原告周祖燕负担35元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  孙方奎二〇一九年四月九日书记员  解莉莉