济南市槐荫区人民法院执 行 裁 定 书（2019）鲁0104执异42号申请执行人：山东蓝星科贸有限公司，住所地德州市德城区向阳南路**。法定代表人：刘会，总经理。委托诉讼代理人：赵玉军，山东齐鲁律师事务所律师。被执行人：山东恒业热电燃料有限公司，住，住所地济南市槐荫区经十路******/div>法定代表人：王金国，总经理。第三人：刘建竣，女，1972年5月17日出生，汉族，户籍所在地济南市市中区，现住济南市市中区。委托诉讼代理人：周家魁，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：宰淑媛，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。本院在执行申请执行人山东蓝星科贸有限公司（以下简称蓝星科贸公司）与被执行人山东恒业热电燃料有限公司（以下简称恒业热电公司）合伙协议纠纷一案中，申请执行人蓝星科贸公司申请追加第三人刘建竣为本案被执行人，本院受理后，依法进行审查，现已审查终结。申请执行人蓝星科贸公司称，请求追加刘建竣为本案被执行人，在抽逃出资170万元范围内承担责任。事实与理由如下：刘建竣是被执行人恒业热电公司的股东，2010年11月17日刘建竣作为公司股东追加资本金后，第二天又将该资本金抽逃，属于抽逃资本金行为。申请执行人向本院提交被执行人营业执照及法定代表人证明、股权转让协议、股东会决议、变更申请书、资本实收表、审核表及股东出资信息表、增资进账单及银行凭证、来账凭证、银行流水、发起人股东名录、股东会决议及股权转让协议两份、民事调解书及执行裁定书。第三人刘建竣称，刘建竣不能构成抽逃出资，不应让其承担抽逃出资的责任。理由如下：第一、本案刘建竣不具备抽逃出资的主体资格，不应被列为被执行人承担抽逃出资的责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十九条冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任；公司、其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由，请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的，人民法院不予支持。依照公司法理论，有限公司股东应具备实质条件和形式条件。本案刘建竣一方面不具备基于成为股东意思的出资等实质条件；另一方面虽然形式上载于工商登记、载于公司名册，但上述内容均不是刘建竣基于欲成为公司股东的意思而完成，而是冒名人基于违法借用刘建竣实现个人目的而完成，缺乏真实意思表示，故本案刘建竣不符合成为有限责任公司股东的条件。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》中对股东资格进行了更明确的规定，该解释第23条规定了两种情形下可以确认股东资格，一种是因出资或认缴出资而取得股东资格，一种是因继受而取得公司股东资格。刘建竣既没有依法进行出资，也没有通过继受方式取得（因为在受让股权协议上的签名系伪造），无论以何种方式认定，刘建竣均不能够取得股东资格，不应承担抽逃出资的责任。第二、抽逃出资的前提是股东已履行了出资义务，刘建竣由于不存在股东资格，也并未履行出资义务，从而不构成抽逃出资。公司作为具有独立法律人格的主体，独立的享有财产权利并独立承担责任。公司财产与股东财产分属不同主体所有，股东在履行出资义务后，对应资产已属公司所有，从而股东享有所有对应的股权。刘建竣一方面没有进行出资，从而其个人资产不可能转化为公司财产，也不可能通过抽逃行为对公司财产产生侵犯，从而侵犯公司独立人格；另一方面，刘建竣也没有享有股东权利，也并未进行分红，其根本就不是公司股东，不会侵犯其他股东合法权益。刘建竣本质上就没有出资行为，也没有出资义务，也没有事实上的抽逃行为，故其不应承担抽逃出资的责任。刘建竣增资账户并非刘建竣开设，相关入账、转账等行为均不是刘建竣所为，刘建竣申请对上述过程中及股权受让协议等文书上的签字真实性申请笔迹鉴定。第三、刘建竣主观上并没有抽逃出资的故意，《公司法》与公司章程均规定了公司资本应充足，且《公司法》明文禁止抽逃出资，股东明知而违反所负义务的，其主观必然为故意，刘建竣由于被冒名登记为股东，故其并不知晓自己系公司股东，也并未进行实际的出资行为，因此刘建竣不具备抽逃出资的主观要件，不存在主观故意，不应承担抽逃出资的责任。刘建竣知道自己被冒名为股东后，多次要求纠正，最后将股权转让给别人，刘建竣也没有收到任何转让款。第四、刘建竣客观上没有抽逃出资的行为，不构成抽逃出资。对股东抽逃出资而言，行为的核心是抽逃，行为对象为股东的出资，行为时间应在公司成立后。抽逃，是指股东出资资金或者相应的资产从公司转移至股东时，既未经法定程序，亦未支付合理对价的行为。刘建竣没有进行出资，又何来的抽逃行为，因此不应认定刘建竣构成抽逃出资，也不应让其承担抽逃出资的责任。第五、案涉争议业务发生在本案增资之前，已经有判例对于此种情况不予追加。本院查明，2012年2月15日，本院作出（2011）槐商初字第1115号民事调解书，约定：一、被告恒业热电公司欠原告蓝星科贸公司欠款1759054.28元，于2012年2月底前付款50万元，3月底前付款30万元，4月底前付款30万元，5月底前付款30万元，6月底前付清余款359054.28元；二、被告恒业热电公司如不按期履行上述款项，则承担自2011年1月1日起上述欠款的同期银行借款利息，并且原告蓝星科贸公司可以自被告恒业热电公司违约之日起申请执行全部欠款；三、案件受理费20630元，减半收取10315元，由被告恒业热电公司负担。后该案立案执行，2012年6月19日，恒业热电公司向本院交付执行过付款68000元。同日，蓝星科贸公司领取该案执行过付款68000元。2012年9月12日，本院作出（2012）槐执字第145号执行裁定，写明因被执行人目前无可供执行财产，裁定终结本次执行程序。另查明，恒业热电公司注册成立，注册资本为500万元，实缴500万元，其中股东张艳明实缴出资45万元，张艳国实缴出资450万元，傅创华实缴出资5万元。2009年12月8日，恒业热电公司股东张艳国将其300万元股权（占注册资本总额的60%）转让给王金国；股东张艳国将其150万元的股权（占注册资本总额的30%）转让给刘建竣；股东张艳明将其45万元的股权（占注册资本总额的9%）转让给刘建竣；股东傅创华将其5万元股权（占注册资本总额的1%）转让给刘建竣。2010年11月15日，恒业热电公司增加注册资本为1000万元，本次增资500万元，由王金国以货币出资300万元，出资时间为2010年11月17日，刘建竣以货币出资200万元，出资时间为2010年11月17日。2010年11月17日，刘建竣222109471513账号向恒业热电公司22×××64账号内汇款200万元，王金国22×××17账号向恒业热电公司22×××64账号内汇款300万元。2010年11月18日，恒业热电公司22×××64账号向恒业热电公司21×××49账号内汇款500万元，恒业热电公司22×××64账号因增资完毕销户。2010年11月18日，恒业热电公司21×××49账号向上海海扬投资管理有限公司乳山分公司16×××07账号内汇款470万元。2010年11月17日，上海海扬投资管理有限公司乳山分公司16×××07账号向王金国22×××17账号内汇款470万元。2011年5月27日，股东刘建竣将其在公司400万元占注册资本40%的股权转让给赵桂萍。2011年8月9日，股东赵桂萍将其在公司400万元占注册资本40%的股权转让给王金非。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资范围内承担责任的，人民法院应予支持。”《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，因股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案在执行过程中查明被执行人恒业热电公司确无可供执行的财产。第三人承认未向被执行人恒业热电公司投入款项，2011年5月27日刘建竣将其股权进行转让时，股权转让协议上确为其本人签字并未收取股权转让款项。刘建竣自2011年5月27日知晓其为被执行人恒业热电公司股东事实，至今长达八年之久，未采取任何司法救济措施，第三人要求对其签名进行文字鉴定本院不准许，其称被冒用股东不应承担还款责任本院不予采信。2010年11月17日，股东王金国、刘建竣向恒业热电公司增资500万元，并通过王金国、刘建竣名下账户向恒业热电公司名下账户分别转款300万元、200万元。次日，恒业热电公司名下账户将增资的470万元转至上海海扬投资管理有限公司乳山分公司名下账户，属于抽逃出资行为，其中170万元为刘建竣抽逃出资的数额。因本案尚未执行完毕，现被执行人恒业热电公司无可供执行的财产，刘建竣作为抽逃出资的股东，故应在抽逃出资170万元的范围内承担（2011）槐商初字第1115号民事调解书确定的被执行人恒业热电公司应承担的尚未履行完毕的还款义务。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第十九条、第三十二条的规定，裁定如下：一、追加第三人刘建竣为本案被执行人。刘建竣应在抽逃注册资金170万元的范围内向申请执行人山东蓝星科贸有限公司承担还款责任。二、限被执行人刘建竣于本裁定书生效之日起十日内向申请执行人山东蓝星科贸有限公司承担（2011）槐商初字第1115号民事调解书确定的被执行人山东恒业热电燃料有限公司应承担的还款责任。三、逾期不履行上述义务，本院将依法强制执行。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审 判 长  刘志林人民陪审员  张云琴人民陪审员  韩春华二〇一九年四月二十四日书 记 员  高 帅