广东省徐闻县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0825民初365号原告：邓凤华，女，1969年7月28日出生，汉族，住徐闻县。委托诉讼代理人：何湘武，男，1975年11月4日出生，汉族，系原告的同事，住徐闻县，被告：徐闻县徐城镇环境卫生管理站，住所地：徐闻县徐城街道健康路**。法定代表人：潘堪淼，站长。原告邓凤华诉与被告徐闻县徐城镇环境卫生管理站（以下简称徐城环卫站）劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月14日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年3月14日公开开庭进行了审理。原告邓凤华的委托诉讼代理人何湘武到庭参加了诉讼，被告徐城环卫站经传票传唤，无正当理由不到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告邓凤华向本院提出诉讼请求：1.被告徐城环卫站依法按《失业保险条例》规定向原告支付失业保险金；2.被告徐城环卫站依法按双倍经济补偿的标准向原告支付经济补偿金32895.50元；3.被告徐城环卫站依法返还原告垫付的被告应缴纳的社会保险费用16064.74元；本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告邓凤华与被告徐城环卫站于2006年1月1日签订了无固定期限劳动合同，原告被聘用为徐城街道的清洁工人。2017年3月30日，被告因其经营管理工作承包给广州市万家美物业有限公司，未经原告同意而违法解除劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条和第八十七条之规定，因被告违反劳动合同法的规定解除双方签订的劳动合同，基于原告在被告处工作11年,被告应按二倍经济补偿金的标准向原告支付赔偿金；原告在解除劳动合同前12个月的平均工资为1495.25元，因此被告应支付原告赔偿金32895.50元（1495.25元×11个月×2）。原、被告发生争议后，原告向徐闻县劳动人事争议调解仲裁委员会提起劳动仲裁，劳动仲裁委于2019年1月16日作出徐劳人仲案终字[2019]21-82号仲裁裁决书，以原告所提起的仲裁申请已超过一年的仲裁申请时效为由，裁决驳回邓凤华的仲裁请求。为此，原告依法向法院提起诉讼。原告邓凤华为其主张的事实和理由在举证期限内向本院提供如下证据：1.邓凤华的居民身份证复印件一份，证明原告邓凤华的身份情况；2.事业单位法人信息复印件一份，证明被告的主体资格；3.劳动合同复印件一份，证明邓凤华与徐城环卫站于2006年1月1日签订了无固定期限劳动合同；4.解除劳动关系证明书复印件一份，证明被告在2017年3月30日解除了原告劳动关系；5.工资流水账复印件一份，证明原告在解除劳动合同前12个月的工资流水；6.税收缴款书（税单）复印件一份，证明原告缴纳了用人单位徐城环卫站应为其缴纳的社会保险费用16064.74元；7.仲裁申请书、仲裁裁决书、申请人名单复印件各一份，证明原告于2018年11月26日向徐闻县劳动人事争议调解仲裁委员会提起劳动仲裁。被告徐城环卫站不作书面答辩，在举证期限内无任何证据提供。经审理查明，2006年1月1日，原告在徐城环卫站从事清洁工作，双方签订了一份无固定期限的劳动合同。2017年1月3日，徐闻县人民政府决定将徐闻县环卫作业对外承包，后被告因广州市万家美物业服务有限公司负责原由被告经营管理的徐闻徐城街道保洁工作，故向原告提出解除劳动合同关系。2017年3月30日，原、被告经协商后签订一份格式解除劳动合同证明书，其内容载明：用人单位为徐城环卫站、劳动者的身份信息、参加工作时间、解除原因等情况。随后，原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿，被告以其已安排原告在外包公司广州市万家美物业服务有限公司工作为由，拒绝支付。2018年12月10日，原告邓凤华因被告不同意支付解除劳动合同经济补偿，向徐闻县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年1月16日以超过仲裁时效期间为由，作出徐劳人仲案字[2019]21-82号《仲裁裁决书》，裁决：驳回申请人邓凤华的仲裁请求。2019年1月23日，原告遂诉至本院。另查明，截至2017年3月30日，原告在被告徐城环卫站工作了11年3个月，于劳动合同解除前十二个月的工资即从2016年4月至2017年3月的工资：16073.02元（1339.65元+1339.65元+1289.65元+1389.65元+1414.65元+1314.65元+1397.52元+1422.52元+1247.52元+1347.52元+1247.52元+1322.52元）；高温补贴750元、春节奖金700元；加班费420元、节日补贴200元。再查明,原告在徐城环卫站工作期间，未依法为原告缴足社会保险金，仅从2009年6月1日起至解除劳动合同时止为原告缴纳社会保险费用。解除劳动合同后，原告到徐闻县税务局补缴其于2006年6月1日到2009年4月30日的社会保险费用19845.54元，其中：单位应缴纳16064.74元，个人应缴纳3780.80元。本院认为，本案为劳动争议纠纷。本案争议的焦点为：被告徐城环卫站是否违法解除与原告的劳动合同、应否向原告支付经济补偿金；原告主张被告向其支付失业保险金应否支持；徐城环卫站应否返还原告代为缴纳的社会保险费用。一、关于被告徐城环卫站是否违法解除与原告的劳动合同、应否向原告支付经济补偿金问题。2006年1月1日，原告在徐城环卫站从事清洁工作，双方签订了一份无固定期限的劳动合同，建立了长期的无固定期限劳动关系。本案中，原告主张被告违法与其解除劳动合同，应当按二倍经济补偿金的标准向其支付赔偿金，并提供双方签订解除劳动关系证明书予以证明。从该证明书所载明的内容来看，原、被告协商一致解除劳动合同，并且其上有“邓凤华”的签名，因此原告提出被告违法解除劳动合同主张，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”和第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，结合本案证据及查明的事实，因被告徐城环卫站先提出解除劳动合同，故被告应向作为劳动者的原告支付经济补偿，即应按11.5个月工资向原告支付经济补偿，但原告仅主张补偿11个月工资，此属其民事权利的自由处分，应予准许。原告从2016年4月至2017年3月的平均月工资为1511.92元[（16073.02元+750元+700元+420元+200元）÷12个月]，即被告应向其支付16631.12元（1511.92元×11个月）作为解除劳动合同的经济补偿。原告超出该数额部分的主张，本院不予支持。二、关于原告主张由被告向其支付失业保险金应否支持的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”，《中华人民共和国社会保险法》第二条“国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利”及第四十四条“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费”，《失业保险条例》第十六条第三款“失业保险金由社会保险经办机构按月发放。社会保险经办机构为失业人员开具领取失业保险金的单证，失业人员凭单证到指定银行领取失业保险金”的规定，原告作为劳动者与用人单位即徐城环卫站建立劳动关系后，徐城环卫站依法应向社会保险经办机构为原告缴纳基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险费用。所谓失业保险金，是指失业保险经办机构依法支付给符合条件的失业人员的基本生活费用，是对失业人员在失业期间失去工资收入的一种临时补偿，目的是为了保障失业人员的基本生活需要。失业保险金依法从失业保险基金中列支。故而，原告要求被告向其支付失业保险金的主张，没有事实及法律依据，本院不予支持。三、关于徐城环卫站应否返还原告代为缴纳的社会保险费用的问题。因《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”，《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定：“劳动合同应当具备以下条款：(一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;(二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;(三)劳动合同期限;(四)工作内容和工作地点;(五)工作时间和休息休假;(六)劳动报酬;(七)社会保险;(八)劳动保护、劳动条件和职业危害防护;(九)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项”，也即是，我国法律规定用人单位必须为劳动者缴纳社会保险，且将社会保险作为劳动合同的必备条款即合同内容，如用人单位不履行为劳动者缴纳社会保险费用，则属于不履行劳动合同。劳动者因其社会保险利益受损，由此引发“因履行劳动合同的争议”，实属劳动者与用人单位形成的有关债权债务关系的争议。本案中，原告于2006年1月1日到徐城环卫站工作后，徐城环卫站应当及时依照法律规定与原告共同缴纳社会保险费用，但被告作为用人单位并未为劳动者邓凤华缴纳从用工之日起至2009年5月31日期间社会保险费用，且不能举证证明系蔡妃六的原因造成的，故应认定徐城环卫站未履行其法定义务。在此情况下，原告出于对自身合法权益的考虑，解除劳动合同后，原告垫付了从2006年6月1日起至2009年4月30日的社会保险费用16064.74元，是对自身权益进行救济而采取的措施，当属无奈之举，此举并不免除徐城环卫站需支出社会保险费用的责任。徐城环卫站未将该保险费用交于指定机构，劳动保障行政部门虽有权责令徐城环卫站交纳滞纳金并处以罚款，但劳动者已经代其缴纳该保险费用，徐城环卫站已经不存在补缴的问题。故而，被告徐城环卫站应向原告支付本应属于用人单位负担的社会保险费用16064.74元。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第四十四条，《失业保险条例》第十六条第三款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告徐闻县徐城镇环境卫生管理站于本判决生效之日起十日内向原告邓凤华支付解除劳动合同经济补偿金16631.12元；二、被告徐闻县徐城镇环境卫生管理站于本判决生效之日起十日内向原告邓凤华返还社会保险费用16064.74元；三、驳回原告邓凤华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告徐闻县徐城镇环境卫生管理站负担（原告已预缴）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式伍份，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判员  王晓丹二〇一九年四月十八日书记员  吴扬犹附：相关法律法规《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前。《中华人民共和国社会保险法》第二条国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。《失业保险条例》第十六条城镇企业事业单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起7日内报社会保险经办机构备案。城镇企业事业单位职工失业后，应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的社会保险经办机构办理失业登记。失业保险金自办理失业登记之日起计算。失业保险金由社会保险经办机构按月发放。社会保险经办机构为失业人员开具领取失业保险金的单证，失业人员凭单证到指定银行领取失业保险金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人为按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。