湖南省长沙市芙蓉区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0102民初7127号 原告：周某。 委托诉讼代理人：贺刚，湖南某某律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡年喜，湖南某某律师事务所律师。 被告：湖南某某建设有限公司。 法定代表人：钟某某，董事长。 委托诉讼代理人：刘兴华，湖南某某律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余昭，湖南某某律师事务所律师。 原告周某与被告湖南某某建设有限公司（以下简称某某建设公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周某及其委托诉讼代理人贺刚、胡年喜，被告某某建设公司的委托诉讼代理人刘兴华、余昭均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告周某向本院提出诉讼请求：请求判令某某建设公司偿还借款420万元，并支付利息、违约金、罚息，同时支付我为实现债权而支出的律师代理费20万元。事实和理由：2013年4月，某某建设公司的潍坊分公司因其潍水新村项目急需资金周转，而欲向我借款。2013年4月25日，双方订立《借款协议》，由该分公司向我借款约300万元（具体以实际借款金额为准），借款期限为一年，借款月利率为2%，若逾期还款的，则需加付罚息。之后，我以银行转账，代付货款、工资等方式共计提供了借款420万元。2015年7月18日，我与某某建设公司潍坊分公司达成《对账还款协议》，确认截止2015年6月30日，某某建设公司潍坊分公司尚欠我借款本金420万元，也未支付利息。某某建设公司潍坊分公司承诺于2015年12月30日偿还全部借款本息，如逾期还款，则应承担我为实现债权而支出的律师代理费。之后，该分公司并未按承诺还款。因该分公司不具有法人资格，其民事责任应由某某建设公司公司承担。故而起诉，请求判如所请。 被告某某建设公司辩称：《借款协议》上加盖的是潍坊分公司的印章，而非我公司印章。我公司与周某之间未达成任何的借款合意，也未收到其任何借款。案外人陈罘在未经我公司允许的情况下，私自刻制了我公司的印章，故本案所涉借款系周某与陈罘之间的纠纷，与我公司无关。 经审理查明，2013年4月25日，周某与某某建设公司潍坊分公司订立《借款协议》一份。协议约定，该分公司因其潍水新村项目急需资金周转，而欲向周某借款约300万元，具体以实际借款金额为准；借款期限为一年，借款月利率为2%。案外人陈罘以某某建设公司潍坊分公司负责人的名义在协议上签名。协议还就其他事项进行了约定。 同年4月28日，周某向陈罘转账付款4万元。同年5月15日，周某向某某建设公司潍坊分公司转账付款50万元。同年7月26日，周某又向陈罘转账付款10万元。周某主张，其还委托案外人严衡江向某某建设公司潍坊分公司转账100万元，作为其向该分公司的借款。其为此提供某某建设公司潍坊分公司出具的收条一张和陈罘的银行账户交易明细一份欲予证明，但未能提供证据证明严衡江认可该100万元系替其付款。周某又主张，某某建设公司潍坊分公司将其承包的潍水新村建筑工程劳务分包给了案外人宋志红，并拖欠工程款744000元，其中的50万元由其代为支付给宋志红，视为向该分公司提供的借款。其为此提供《建筑工程劳务分包合同书》一份、结算书一份和收条一张欲予证明。结算书由某某建设公司潍坊分公司和宋志红签署，确认该分公司拖欠宋志红工程款744000元，已由周某代付50万元，尚欠244000元未付。收条由宋志红于2013年5月9日出具，确认收到周某的代付款50万元。周某对50万元的支付情况解释称，其于2013年4月3日向宋志红的女儿宋凤英转账付款195000元，剩余部分系以现金方式支付，并提供其自己的银行账户交易明细欲予证明，但未能提供证据证明宋凤英与宋志红之间的身份关系，也未能提供以现金方式支付的证据。周某还主张，其还于2013年4月10日向某某建设公司潍坊分公司的财务人员樊伟转账5.5万元，于同年9月2日向樊伟转账40万元，于同年9月12日向樊伟转账5万元，于同年10月25日转账20万元，于同年12月3日转账30万元，并提供其自己的银行账户交易明细欲予证明。其同时主张，剩余借款以现金方式提供，但未能提供证据证明。 某某建设公司主张，陈罘通过其实际承包的某某建设公司株洲兆富佳园项目向周某还款328.5万元，并通过个人账户还款60万元，并提供某某建设公司株洲兆富佳园项目经理部的银行账户交易明细和周某的银行账户交易明细各一份欲予证明。周某对此抗辩称，某某建设公司株洲兆富佳园项目经理部曾向其多次借款，上述交易明细是该项目借款的往来，并提供加盖了该项目经理部印章的借条九份。 某某建设公司又主张，陈罘私刻了其公司的印章注册了潍坊分公司，现已被司法机关逮捕，故本案所涉借款系陈罘与周某之间的借款，并提供起诉意见书、逮捕证和讯问笔录复印件各一份欲予证明。上述证据的部分内容为，陈罘伪造某某建设公司印章，注册成立了某某建设公司潍坊分公司，并未认定本案所涉借款系陈罘与周某之间的借款。另外，陈罘在讯问笔录中认可了《借款协议》的真实性。 某某建设公司株洲兆富佳园项目经理部的银行账户交易明细显示，该项目经理部曾向樊伟多次转账付款，批注用途为工资、奖金和农民工工资。该账户与周某向樊伟转账的账户相同。 2015年7月18日，周某与某某建设公司潍坊分公司达成《对账还款协议》，确认截止2015年6月30日，某某建设公司潍坊分公司尚欠陈峰借款本金420万元，也未支付利息；该分公司承诺于2015年12月30日偿还全部借款本息，若逾期还款，则需每日加付千分之三的违约金，同时承担周某为实现债权而支出的律师代理费。 之后，某某建设公司潍坊分公司未向周某支付款项。 同时查明，2013年4月31日，某某建设公司承包了山东省潍坊市坊子区岞山街道潍水新村住宅小区21#、22#、23#、25#、26#、27#住宅楼建设工程，陈罘为项目经理。某某建设公司未向陈罘拨付资金，也未派驻人员。 2018年6月1日，周某与湖南崇民律师事务所订立《民事、行政案件委托代理合同》，约定该律师事务所接受周某的委托，指派贺刚、胡年喜律师担任周某在本案中的代理人，律师代理费为20万元。2019年4月2日，周某向该律师事务所支付律师代理费20万元。 上述事实，有山东省潍坊市坊子区人民法院作出的（2018）鲁0704民初800号民事判决书一份、《借款协议》一份、周某的银行账户交易明细一份、收条两张、陈罘的银行账户交易明细一份、《建筑工程劳务分包合同书》一份、结算书一份、《对账还款协议书》一份、历史明细查询结果一份、《借条》九份、起诉意见书复印件一份、逮捕证复印件一张、讯问笔录复印件一份、《民事、行政案件委托代理合同》一份、律师代理费一份及当事人的陈述等证据予以证实。 本院认为，某某建设公司主张，案涉借款系陈罘与周某之间的借款，但提供的起诉意见书、逮捕证和讯问笔录并未对此作出认定，反而是陈罘在讯问笔录中认可了《借款协议》的真实性。同时，该公司认可陈罘为潍坊市潍水新村项目的项目经理，也未向陈罘拨付资金，作为项目经理的陈罘为了项目的正常运转而对外借款也属正常。虽然陈罘可能存在私刻某某建设公司印章的行为，但该行为并无足以否定陈罘项目经理的身份。其以某某建设公司潍坊分公司负责人的身份对外订立《借款协议》行为，足以使人产生其系职务行为的合理信赖，故应认定案涉借款系周某与某某建设公司潍坊分公司之间的借款。因该分公司不具有法人资格，故应由某某建设公司承担责任。 《对账还款协议》虽确认借款金额为420万元，但周某提供的证据仅反映，其向某某建设公司潍坊分公司转账付款50万元，向陈罘转账付款14万元。其主张，还代某某建设公司潍坊分公司向该分公司的债权人宋志红代付工程款50万元。其虽未能提供证据证明宋凤英与宋志红之间的身份关系，也未能提供以现金方式支付的证据，但根据结算书的内容可以确定，某某建设公司潍坊分公司尚欠宋志红工程款744000元，如认定周某代付了50万元后，某某建设公司仅再需支付244000元即可，并不会加重其负担。加之宋志红亦出具收条确认周某代付的事实，故应认定周某已实际提供了该50万元。其又主张，还共向某某建设公司潍坊分公司的财务人员樊伟转账100.5万元。某某建设公司株洲兆富佳园项目经理部向樊伟转账付款时批注为工资、奖金和农民工工资，这说明樊伟也系某某建设公司的工作人员，而周某也是向樊伟的同一账户付款，故也应予认定，但因2013年4月10日的5.5万元付款发生于《借款协议》订立之前，故不应认定该笔款项。其虽还主张，曾委托严衡江向某某建设公司潍坊分公司转账100万元，但未能提供证据证明严衡江认可系替其付款，如在本案中作出肯定的认定，恐损害案外人权益，故本院不予采信。其同时主张，剩余借款以现金方式提供，但因未能提供证据证明，故本院亦不予采信。基于此，应认定周某实际提供了借款209万元。 某某建设公司主张，陈罘已向周某还款388.5万元，但根据周某提供的证据可以确定，周某与某某建设公司株洲兆富佳园项目经理部之间还存在借款事实，某某建设公司如认为已在该借款中多付，可另行主张权利。故此，某某建设公司应向周某偿还借款209万元，并按月利率2%的标准支付利息，其中4万元自2013年4月28日起，50万元自同年5月15日起，50万元自同年5月9日起，10万元自同年7月26日起，40万元自同年9月2日起，5万元自同年9月12日起，20万元自同年10月25日起，30万元自同年12月3日起，均计付至清偿款之日。该公司同时还应向周某支付为实现债权而支出的律师代理费，但因仅支持了周某的部分诉讼请求，故酌定为10万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款之规定，判决如下： 一、被告湖南某某建设有限公司自本判决发生法律效力之日起十五日内向原告周某偿还借款209万元，并支付利息（其中4万元自2013年4月28日起，50万元自同年5月15日起，50万元自同年5月9日起，10万元自同年7月26日起，40万元自同年9月2日起，5万元自同年9月12日起，20万元自同年10月25日起，30万元自同年12月3日起，均按月利率2%的标准计付至清偿款之日）； 二、被告湖南某某建设有限公司自本判决发生法律效力之日起十五日内向原告周某支付为实现债权而支出的律师代理费10万元； 三、驳回原告周某的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务的，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费73743元，由原告周某负担35743元，由被告湖南某某建设有限公司负担38000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长 闫 静 人民陪审员 陈 芳 人民陪审员 佘 鸥 二〇一九年四月十日 法官 助理 江 虹 书 记 员 鲜海燕 适用的法律： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。