南京铁路运输法院 行 政 判 决 书 (2018）苏8602行初1737号 原告南京御宴餐饮有限公司，住所地南京市秦淮区王府大街**。 法定代表人陈小侠，南京御宴餐饮有限公司总经理。 委托代理人周鸣，江苏苏韬律师事务所律师。 被告南京市秦淮区环境保护局，住所，住所地南京市秦淮区秦虹路****div> 法定代表人易龙，南京市秦淮区环境保护局局长。 出庭应诉负责人徐天骄，南京市秦淮区环境保护局副局长。 委托代理人洪欣，南京市秦淮区环境保护局工作人员。委托代理人王蓉蓉，江苏致邦律师事务所律师。 原告南京御宴餐饮有限公司（以下简称御宴餐饮公司）不服被告南京市秦淮区环境保护局（以下简称秦淮环保局）作出的秦环责改[2018]091301号《南京市秦淮区环境保护局责令改正违法行为决定书》（以下简称涉案《责令改正违法行为决定书》）,原告于2018年10月10日向本院提起诉讼，本院于2018年10月15日立案受理，于2018年10月18日向被告邮寄送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年12月4日公开开庭审理了本案。原告御宴餐饮公司的委托代理人周鸣，被告秦淮环保局的出庭应诉负责人徐天骄及委托代理人洪欣、王蓉蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告御宴餐饮公司诉称，其系2016年4月成立的一家餐饮公司，成立时即在南京市秦淮区王府大街18-1号（以下简称涉案地点）经营餐饮。2018年3月，原告对经营场所进行重新装潢。开业后，秦淮区市场监督管理局与被告秦淮环保局联合街道等部门多次至原告经营场所检查，以各种理由要求原告不得营业，但因原告证照齐全符合经营的条件而未停业。2018年8月底开始，被告责令原告停业。2018年9月13日，被告向原告出具了涉案《责令改正违法行为决定书》，以原告新建、扩建排放油烟的饮食服务项目，违法排放污染物，违反《江苏省大气污染防治条例》第58条第1款第2项、第3项的规定，根据《江苏省大气污染防治条例》第88条第1款规定，责令原告立即停止违法排污行为，并要求原告不得经营。同时，被告出具的环境监察现场检查（勘验）记录表中，认定原告分割15户制售餐饮外卖，主要污染物排放为废气。污染防治设施为现场安装油烟净化设施商户计15户，统一汇集到主管道排放，主管道设置净化器两台。监察意见为：1、立即停止违法行为。2、现场选址不当，建议转项经营。 原告认为，被告作出的具体行政行为违法，应予撤销。《江苏省大气污染防治条例》第58条第1款第2、3项规定：“禁止在下列场所新建、扩建排放油烟的饮食服务项目：（二）未设立配套规划专用烟道的商住综合楼；（三）商住综合楼内与居住层相邻的楼层。”原告于2016年即取得营业执照和食品经营许可证，原经营项目为中餐及火锅，现场有火锅台近50桌。2018年3月，原告不再经营火锅项目，仅保留了中餐制作项目，堂食项目亦取消，所以原告不存在新建、扩建排放油烟的饮食服务项目，而是减少了排放油烟饮食服务项目，经营面积也缩小了。原告所在建筑并非商住综合楼，是独立的一层商业用房，楼顶系平台，与周边的住宅不相邻，并与住户分别使用进出通道，原告亦配备了专用烟道，被告认为原告系“未设立配套规划专用烟道的商住综合楼及商住综合楼内与居住层相邻的楼层”是错误的。原告配置了双重净化，现场净化设备效能高于相关标准，被告认定原告排放废气没有依据。综上所述，原告的经营行为合法，被告无权要求原告停业，更无权要求原告迁址。原告为维护自己的合法权益，诉至法院，请求：1、确认被告作出的涉案《责令改正违法行为决定书》违法并予以撤销；2、本案诉讼费由被告承担。 原告御宴餐饮公司向本院提交了以下证据： 1、涉案《责令改正违法行为决定书》； 2、环境监察现场检查（勘验）记录表； 证据1-2证明被告向原告作出涉案《责令改正违法行为决定书》的具体行政行为，原告于同日收到了该决定书。 3、原告营业执照（副本）复印件； 4、原告食品经营许可证复印件； 证据3-4证明原告于2016年4月起，即在本案被告检查的地址上经营餐饮业，一直持续经营至2018年8月下旬。 5、油烟净化设备的检验报告及相关附件一套，证明被告在涉案《责令改正违法行为决定书》中所记载的原告排放废气的决定依据错误。原告在现场餐饮安装的油烟净化设备经过相关部门检测合格，甚至该标准高于国家规定的净化标准，故被告以原告排放废气而责令原告整改不合法。 6、现场照片四张（两页），证明原告所在的场所位置是独立的商业用房，并非商住综合用房或者与居民层相邻。 被告秦淮环保局辩称，涉案《责令改正违法行为决定书》事实认定清楚，程序合法，适用法律正确。联络协调组于2018年6月24日向朝天宫街道、秦淮区市场局、秦淮区城管局、区环保局交办本案，四个承办单位联合办理本案。经被告秦淮环保局现场检查（勘验），发现原告经营的项目位于秦淮区××号，现场约800平方米，目前分割为15户进行餐饮外卖制售，现场相邻层为居民住宅，未设置规划烟道。现场已安装油烟净化的商户15户，统一汇集到主管道排放，主管道设置净化器两台，主要污染物为废气。原告项目现场负责人（接待人）王子健在现场检查（勘验）记录表上签字确认现场检查（勘验）记录属实。同日的调查询问笔录证实，原告在未设立配套规划专用烟道，且系与居住层相邻的商住综合楼内，新建、扩建排放油烟的饮食服务项目。故此，原告的经营行为违反了《江苏省大气污染防治条例》第五十八条：“禁止在下列场所新建、扩建排放油烟的饮食服务项目：（一）居民住宅楼等非商用建筑；（二）未设立配套规划专用烟道的商住综合楼；（三）商住综合楼内与居住层相邻的楼层。禁止在城市主次干道两侧、居民居住区以及公园、绿地内管理维护单位指定的烧烤区域外露天烧烤食品。”被告依据《江苏省大气污染防治条例》第八十八条第一款的规定作出涉案《责令改正违法行为决定书》。综上，本案事实认定清楚，程序合法，适用法律正确。 被告秦淮环保局向本院提交了以下证据： 1、中央环保督察“回头看”秦淮区任务交办单，证明联络协调组于2018年6月24日向朝天宫街道、市场局、城管局、区环保局交办本案，四个承办单位联合办理本案。 2、《营业执照（副本）》、《食品经营许可证》、《环境监察现场检查（勘验）记录表》、《询问（调查）笔录》、涉案《责令改正违法行为决定书》，该组证据用以证明2018年9月13日被告经过现场检查（勘验），现场邻层为居民住宅，未设置规划烟道。不论从营业执照还是从食品经营许可证看，原告的设立时间是在2015年3月1日之后，均晚于《江苏省大气污染防治条例》实施的时间。《中华人民共和国大气污染防治法》在2016年1月1日之后修订实施，新增对于新建、扩建排放油烟餐饮服务项目的规定。在向王子健的询问笔录中，其已经明确了设立餐饮项目，将独立餐饮改建为快餐集中区的行为。时间在2018年1月中旬，一楼商业用房，平台两侧是居民用房。其新建、改建未按照相应的规范设置符合餐饮业要求的设备设施。被告向现场负责人及《食品经营许可证》上记载法定代表人(负责人)王子健询问调查后，结合各部门提供的资料，依法作出涉案《责令改正违法行为决定书》。 3、照片12张，证明当时现场状况。 被告秦淮环保局向本院提交了《江苏省大气污染防治条例》第五十八条、第八十八条第一款作为法律依据。 经庭审质证，被告对原告提交的证据1、2的真实性、合法性与关联性均予以认可；认为证据3与被告执法当天原告向被告提交的不一致，当时提供的营业执照上法定代表人为陈小侠，被告认为王子健是原告的实际经营人；对证据4的真实性认可，认为食品经营许可证上的王子健是餐饮公司的实际经营人和控制人，也是作出责令改正决定时的现场接待人；对证据5的真实性无法确认，认为油烟设备是否达到相关要求与本案无关；认为证据6的四张照片是复印件，看不清，应当以被告当时现场检查的情况为准。原告认为被告提供的证据1与本案无关，交办的事项并非针对原告公司开展餐饮项目所作的交办单；对证据2中的营业执照、食品经营许可证的真实性无异议，称营业执照法定代表人的变更是原告的正常公司行为，并非被告所说王子健为实际控制人；对证据2中的现场检查记录表的真实性没有异议，但称被告认为原告排放废气没有依据；对证据2中的询问笔录的真实性没有异议，但认为被告在询问时未告知原告享有的陈述和申辩权利，且其应当履行告知原告如何改正的义务；对证据2中的涉案《责令改正违法行为决定书》，认为其实质是责令原告停止经营的行政处罚行为，并称自从2018年8月下旬开始，被告方就多次到现场检查并责令原告停业。按照相应的规定，责令改正应当有具体改正的范围和改正的方式、方法和相应的规范，但结合被告作出的现场检查记录表来看，其真实意思系责令原告停止经营，而并非责令改正；对证据3现场情况的照片无异议，但称原告在现场进行餐饮服务的项目也只有4户商家，并非被告所称15户，原告之前就是在经营餐饮，被告以改代罚的方式责令原告停止经营所有项目，明显违法。依照片后所附房屋产权证来看，原告所处的该部分房屋为商业用地，而并非被告所称商住综合用地。原告所处位置在居民楼中间，与居民楼既不相邻，也不在同一个出入口内，被告依据《江苏省大气污染防治条例》的规定对原告方作出以改代罚的具体行政行为是违法的。 本院对上述证据认证如下：原、被告双方提交的全部证据，均来源合法，形式真实，与本案具有关联性，能够证明案件相关事实，本院均予以采纳。 经审理查明，2016年4月5日，原告御宴餐饮公司经登记成立，登记法定代表人为陈小侠，住所地为南京市××××号，经营范围包括餐饮服务、餐饮管理、酒店管理等。2016年12月05日，原告御宴餐饮公司领取了《食品经营许可证》，该证载法定代表人（负责人）为王子健，证载经营场所为秦淮区××号。 2018年6月24日，联络协调组交办《中央环保督察“回头看”秦淮区任务交办单》，称“南京市秦淮区三茅宫小区楼下的多家饭店，无证经营，油烟扰民，空调外机震动噪声扰民，环境脏乱差”等，要求朝天宫街道牵头，会市场局、城管局、环保局办理。 2018年9月13日，被告秦淮环保局的两名执法人员至原告处进行了现场检查并制作了《秦淮环境保护局环境监察现场检查（勘验）记录表》。该表下方有“以上内容已阅，属实”，原告方的现场负责人（接待人）王子健在该表下方签名。该表载明“建设项目管理情况”为“现场约800平方米，目前分割为15户进行餐饮外卖制售，现场相邻层为居民住宅，未设置规划烟道”，载明“污染防治设施运行情况”为“现场已安装油烟净化的商户计15户，统一汇集到主管道排放，主管道设置净化仪器两台”，载明“主要污染物排放情况”为“废气”，提出“监察意见”为“1.立即停止违法行为；2.现场选址不当，建议转项经营”等。同日，被告执法人员对原告方的现场负责人王子健进行了调查询问并制作笔录。询问中，王子健称单位于2018年将原独立餐饮改造为快餐集中区，已经设置油烟净化系统，未改造前油烟管道向地下排放，单位位于一楼商业用房，楼上为平台，平台两侧为居民楼等。与此同时，被告向原告方调取了相关营业执照、食品经营许可证等材料。同日，被告作出并向原告方送达了涉案《改正违法行为决定书》，认为原告的行为违反了《江苏省大气污染防治条例》第58条第1款第2项和第3项之规定，根据该法第88条第1款之规定，责令原告立即停止违法排污行为等，并告知了相关申请复议、提起诉讼等权利。原告收到后不服，诉至本院。 另查明，在案证据显示，涉案秦淮区××号房产总面积为1640.68平方米，分摊土地面积为329.76平方，土地性质为批发零售用地，房屋性质为商业。 再查明，根据被告秦淮环保局提供的现场照片查看，原告方所用房屋位于一楼，该房部分上方为平台，部分上方为六层居民住宅，与居民住宅紧密相连。原告未在涉案场所内设置专用净化烟道，并经改造将涉案场所分割成若干操作间，开设“胃管家精品便当”、“钱先森烤肉脆皮鸡米饭”、“有家小龙虾螃蟹”、“趣吃啵啵鱼”等餐饮项目。 庭审中，原告御宴餐饮公司称被告在调查过程中及作出决定前，未按照《江苏省行政程序规定》的相关规定告知原告享有陈述、申辩的权利；涉案《责令改正违法行为决定书》实质上是责令停业的行政处罚决定，因为其只有处罚条款，没有具体改正的条款；原告承租有涉案房屋并非法律规定的商住综合楼，而是独立的商业用房，不应当被处罚，且在该房屋的承租条款中，出租方也一直要求该地段用于餐饮服务，不得用作其他用途，而且条款规定的不得新建、扩建的行为，是指在场所内不得新建、扩建，而不是指新的经营者或者老的经营者新建、扩建。被告秦淮环保局称其已经查明原告在王府大街18号于2016年4月之后设立了排放油烟的餐饮服务项目，并且该场所未设立配备专用烟道，且与居住层相邻；2018年2月后，原告又将经营场所改建、扩建为15户进行餐饮外卖制售，其行为违反了《江苏省大气污染防治条例》第58条的规定，故被告向原告下达了涉案《责令改正违法行为决定书》，非行政处罚决定书；涉案场所第一层为商用，二到七层为居住楼，系商住综合楼，非单独商业楼。 本院认为，根据《中华人民共和国环境保护法》第十条第一款的规定，国务院环境保护主管部门，对全国环境保护工作实施统一监督管理；县级以上地方人民政府环境保护主管部门，对本行政区域环境保护工作实施统一监督管理。被告秦淮环保局对其辖区内违反环境保护法的违法行为具有进行调查处理的法定职权。 《中华人民共和国大气污染防治法》第一百一十八条第二款规定：“违反本法规定，在居民住宅楼、未配套设立专用烟道的商住综合楼、商住综合楼内与居住层相邻的商业楼层内新建、改建、扩建产生油烟、异味、废气的餐饮服务项目的，由县级以上地方人民政府确定的监督管理部门责令改正；拒不改正的，予以关闭，并处一万元以上十万元以下的罚款。”《江苏省大气污染防治条例》第五十八条第（二）、（三）款规定，禁止在下列场所新建、扩建排放油烟的饮食服务项目：（二）未设立配套规划专用烟道的商住综合楼；（三）商住综合楼内与居住层相邻的楼层。本案中，根据查明的案件事实，结合被告制作的《询问（调查）笔录》及现场拍摄的照片等材料，均显示在被告与其他单位联合调查时，原告存在改建扩建餐饮项目的行为。原告从事餐饮项目的涉案地点，一楼系商业用房，二楼应系居民住宅用房，属商住综合楼，未设立配套规划专用烟道，被告据此认定原告的涉案行为违反了《江苏省大气污染防治条例》第五十八条的上述相关规定，具有事实根据，适用法律正确。被告经现场检查、拍照取证、谈话询问、调取材料等，认定原告的涉案行为违反了相关法律规定，据此作出并向原告送达了涉案《责令改正违法行为决定书》，且在决定书中告知了申请复议、提起诉讼等权利救济途径及期限，办理程序合法。原告主张，其于2016年即取得营业执照及食品经营许可证，2018年3月之后的涉案行为非新建、扩建排放油烟的饮食服务项目，不属于《江苏省大气污染防治条例》第五十八条规定的情形，本院认为，原告现场负责人认可涉案现场被分割为15户进行餐饮外卖制售，该行为属于扩建范畴。原告同时提出了关于涉案建筑非商住综合楼、已经配备了专用烟道、装备净化设备等主张，本院认为，非商住综合楼的主张与事实不符，原告虽装备了净化设备，但因该建筑并未设立配套规划专用烟道，故被告认定原告的行为不符合《江苏省大气污染防治条例》第五十八条的相关规定，并无不当。 综上，被告秦淮环保局于2018年9月13日作出的涉案《责令改正违法行为决定书》具有事实根据，适用法律正确，办理程序合法，原告御宴餐饮公司要求确认被告作出的涉案《责令改正违法行为决定书》违法并予以撤销的诉讼请求，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告南京御宴餐饮有限公司的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告南京御宴餐饮有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  熊文超 人民陪审员  崔若冰 人民陪审员  陈秀玲 二〇一九年四月十五日 法官 助理  王 琳 书 记 员  石婷婷