陕西 省 西 安市中级人民法院民 事 判 决 书   （2019）陕01民终2663号上诉人（原审被告）:赵军锋，男，汉族，1983年6月17日出生，住陕西省旬邑县。被上诉人（原审原告）：赵恒，男，汉族，1988年5月12日出生，住西安市周至县。委托诉讼代理人：梁志勇，陕西省周至县148法律服务所法律工作者上诉人赵军锋因与被上诉人赵恒生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初4295号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，2016年11月11日23时许，赵恒与赵军锋等人在西安市高新区XX路XX园吃饭，赵恒饮酒后握着赵军锋女友的手说话，引起赵军锋不满，赵军锋遂用啤酒瓶砸向赵恒面部，用拳头将赵恒打倒在地并脚踢赵恒，导致赵恒受伤。2016年11月12日，赵恒被送至陕西省人民医院接受治疗，并于2016年11月12日至2016年11月15日在该院住院治疗5天。赵恒经陕西省人民医院诊断为：“1、右眼钝挫伤；2、右眼眶内壁骨折；3、31、41、42牙齿脱落，下牙龈撕裂伤。”赵恒为此支出医疗费3691.6元、补牙费6773元。共计医疗费10464.60元。2017年7月10日，赵军锋因此事被西安市公安局高新分局以涉嫌故意伤害罪将赵军锋刑事拘留。经陕西佰美法医司法鉴定所鉴定，赵恒的损伤程度为轻伤二级、伤残等级为九级，赵恒为此支付鉴定费2600元。西安市雁塔区人民检察院以雁检诉[2017]1155号起诉书指控赵军锋犯故意伤害罪，于2017年10月27日向雁塔法院提起公诉。雁塔法院于2017年12月15日作出（2017）陕0113刑初1335号刑事判决书，判决赵军锋犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又九个月。在刑事案件审理过程中，赵恒撤回对赵军锋的附带民事诉讼。2018年8月14日，赵恒申请对其伤残等级、误工期限、护理期进行司法鉴定。陕西公正司法鉴定中心于2018年9月25日，作出陕公正司鉴[2018]临鉴字第670号《司法鉴定意见书》：“鉴定意见为：“1、赵恒本次损伤综合评定构成九级伤残；2、赵恒误工期为90日，护理期为15日。赵恒为此支付鉴定费2220元。庭审中，赵恒提交其与陕西浩帆水泥制管有限公司签订的《劳动合同》，证明其月工资为3000元，误工损失为10800元。赵军锋以该证据系赵恒伪造为由，对其真实性不予认可。赵恒于2018年3月8日起诉至西安市雁塔区人民法院称，2016年11月11日晚上10时许，赵恒、赵军锋等多人在西安市XX路XX园就餐，因赵恒醉酒不省人事，期间赵军锋无故将赵恒打伤，后赵恒被送至陕西省人民医院救治。赵恒报警后，经唐延路派出所调查取证，系赵军锋将赵恒打伤。赵恒的伤情经司法鉴定为轻伤二级、九级伤残。赵军锋经西安市雁塔区人民法院判处1年零9个月的刑事责任。现为维护赵恒合法权益，故诉至法院要求：1、赵军锋赔偿赵恒的医疗费、误工费、护理费、住院期间营养费、伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损失费等共计150000元；2、本案诉讼费由赵军锋承担。赵军锋辩称，赵军锋并非无故打伤赵恒，2016年11月11日晚，赵军锋请赵恒等人吃饭，期间赵恒对赵军锋女友进行骚扰，在劝说无果的情况下，赵军锋将赵恒打伤。赵恒住院后赵军锋自行至公安机关自首。一审法院认为，公民的人身健康受法律保护。赵军锋将赵恒打伤，侵犯了赵恒的健康权利，依法应承担相应的责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，赔偿范围确定为：医疗费，按票据认定10464.60元；误工费，赵恒主张其在陕西浩帆水泥制管有限公司工作，并提交劳动合同予以证明，但未提交工资流水，且赵军锋对劳动合同不予认可，故一审法院参照2015年私营单位就业人员年平均工资33220元，和误工期90日，共8191元；护理费，参照赵恒病情按80元／天和护理期限15日，共1200元；住院期间营养费，按20元／天和住院天数5天计算，共100元；住院伙食补助费，按30元／天和住院天数5天计算，共150元；残疾赔偿金，赵恒在西安市生活居住已满一年以上，参照陕西省2015年城镇居民人均纯收入26420元和残疾赔偿系数20%计算20年，共105680元；精神损失费，参照赵恒伤残等级，一审法院酌情认定精神损失费为2000元；交通费，酌情认定200元；鉴定费，按票据认定2220元。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。赵军锋打伤赵恒系赵恒引起，可以减轻赵军锋的责任，故一审法院酌情认定，赵军锋承担上述损失70%的赔偿责任。综上所述，兹依据《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：一、赵军锋于本判决生效后三十日内赔偿赵恒医疗费7325.22元、误工费5733.7元、护理费840元、住院期间营养费70元、住院伙食补助费105元、残疾赔偿金73976元、精神损失费1400元、交通费140元，合计89589.92元。二、驳回赵恒其余诉讼请求。本案案件受理费1250元，由赵恒承担375元，赵军锋承担875元，鉴定费2220元，由赵军锋承担。因赵恒已预交，赵军锋在支付上述款项时将其承担的诉讼费及鉴定费用一并支付赵恒。宣判后，赵军锋不服，向本院提起上诉称，一、残疾赔偿金。赵恒未举证证明其在西安市居住满一年以上，并以西安市为主要收入来源，故一审判决计算残疾赔偿金适用城镇标准错误。应当按照陕西省2015年农村居民人均纯收入8689元计算残疾赔偿金。二、误工费。赵恒是无业人员，应当参照陕西省2015年农村居民人均纯收入8689元计算误工费。三、赵恒伪造虚假的劳务合同，提供虚假的交通费用发票，应当追究赵恒的法律责任。四、赵恒在2016年11月11日晚饭期间，多次对赵军锋的女友进行骚扰，赵军锋多次劝说无果才将赵恒打伤。因此，赵恒应当承担50%的责任。一审判决认定赵恒自担30%责任错误。五、赵军锋在赵恒受伤治疗时曾支付赵恒3000元，一审判决对此没有认定。六、一审判决限定赵军锋在30日内赔偿赵恒相关损失不合理。赵军锋刚刚刑满释放，没有工作，在短时间内无法履行民事赔偿，请求二审考虑赵军锋的实际情况。赵军锋保证在本案审理完结后，会以合理合法的方法，以最短时间赔偿赵恒应得的赔偿款项。上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或者予以改判。2、诉讼费由赵恒承担。赵恒辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，赵军锋的上诉理由不能成立。请求二审驳回上诉，维持原判。赵军锋确实垫付了3000元，其余上诉理由不认可。本院经审理查明，赵军锋在赵恒受伤后垫付3000元。二审中，经询问，赵军锋表示愿意按照34756元×50%责任比例来承担残疾赔偿金。一审判决认定事实属实。本院认为，本案中，赵军锋和赵恒发生纠纷，赵军锋将赵恒打伤，构成犯罪。处理因犯罪行为引起的赔偿问题，不论是刑事附带民事诉讼，还是单独提起的民事诉讼，均应优先适用刑法和刑事诉讼法的相关规定。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款规定：“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用”。第一百六十四条规定“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。”据此，残疾赔偿金不应纳入本案的赔偿范围。但因赵军锋对残疾赔偿金自愿同意按照17378元（34756元×50%）赔偿赵恒，不违反法律禁止性规定，本院予以准许。故赵军锋应赔偿赵恒残疾赔偿金17378元。一审判决认定赵军锋应赔偿赵恒残疾赔偿金73976元错误，应予变更。关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”因赵恒未能举证证明其最近三年平均收入情况，故一审判决参照2015年陕西省私营单位就业人员年平均工资33220元计算误工费，于法有据，应予维持。赵军锋关于误工费的上诉理由不成立，上诉请求不予支持。关于责任比例。本次事件发生，赵恒也有一定的过错，但赵军锋未能冷静处理是造成本次事件的主要原因。因此，一审判决认定赵军锋和赵恒按照7:3比例承担赵恒因本次事件造成的损失，并无不当，应予维持。赵军锋上诉要求按照5:5的比例承担责任，没有事实依据，不予支持。因赵军锋在赵恒治疗期间垫付3000元，故应从赵军锋承担的赔偿数额中予以扣除。综上，赵军锋的上诉请求部分予以支持。据此，一审判决应予变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初4295号民事判决第二项；二、变更西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初4295号民事判决第一项为：赵军锋于本判决生效后三十日内赔偿赵恒医疗费4325.22元（已扣除赵军锋垫付的3000元）、误工费5733.7元、护理费840元、住院期间营养费70元、住院伙食补助费105元、残疾赔偿金17378元、精神损失费1400元、交通费140元，合计29991.92元；三、驳回赵恒要求赵军锋赔偿剩余残疾赔偿金的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费和鉴定费，按照一审判决执行。二审案件受理费2040元，赵军锋已预交，由赵恒承担1632元，赵军锋承担408元。双方于执行中一并计算。本判决为终审判决。审 判 长  董   凡审 判 员  肖 晓 通审 判  员  辛   娟二○一九年四月二十二日书 记 员  石 李 婷   9