湖南省郴州市北湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘1002民初2632号原告：罗高生，男，1954年10月17日出生，汉族，湖南省郴州市北湖区人，住湖南省郴州市北湖区。委托诉讼代理人：黄东祎，郴州市天剑法律服务所法律工作者。被告：周凯家，男，1981年10月08日出生，汉族，江西省九江市人，住广东省佛山市顺德区。委托诉讼代理人：罗国豪，广东中真律师事务所律师。委托诉讼代理人：骆惠婷，广东中真律师事务所实习律师。原告罗高生与被告周凯家买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告罗高生的委托诉讼代理人黄东祎、被告周凯家的委托诉讼代理人罗国豪均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗高生向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即返还原告货款78780元，并双倍返还定金，合计157560元；2、本案诉讼费用由被告承担。被告周凯家辩称：1、答辩人主体不适格。南海嘉辉机械设备模具厂未办理工商登记，而涉案合同关系发生在佛山市嘉晖鑫晟机械科技有限公司组建过程中，故应由该公司承受合同权利义务。2、佛山市嘉晖鑫晟机械科技有限公司已按合同约定完成模具生产，但原告不仅未按约定自行提货，且未在提货前将余款付清，故答辩人有权行使先履行抗辩权，不向原告交付模具。3、原告系因客户取消订单而向答辩人主张退款。4、依据合同约定，原告预付的是货款，而不是定金。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：1、2016年2月26日，原告罗高生与被告周凯家开办的嘉辉机械设备模具厂签订了《工业品买卖合同》，约定由原告罗高生购买嘉辉机械设备模具厂22套型号为60吨的冲压模。合同中约定每套模具单价为5980元，总价131560元，原告罗高生预付50%的货款，余款在原告提货前付清，交货时间为2016年3月28日，验收由嘉辉机械设备模具厂提供样品，图纸合格验收为准，设备运输费用由嘉辉机械设备模具厂负责。合同签订当天，原告罗高生付款68780元，被告周凯家作为经手人以嘉辉机械设备模具厂的名义出具收据一份。同年8月10日，原告罗高生又通过罗艳的支付宝账户向被告周凯家付款10000元。同日，双方还签订了《附加合同》，约定由嘉辉机械设备模具厂为原告罗高生代为加工铁片产品。被告周凯家作为法定代表人在上述两份合同上签字，并加盖了刻有“嘉辉机械设备模具厂业务专用章”的印章。但是，上述合同约定的设备模具至今尚未交付给原告罗高生。2、因上述合同履行发生纠纷，原告罗高生于2017年11月9日向本院提起诉讼，要求嘉辉机械设备模具厂双倍返还定金。佛山市嘉晖鑫晟机械科技有限公司对该案应诉，并要求反诉。同年12月21日，原告罗高生向本院撤回对该案的起诉，本院裁定予以准许。判决的理由与结果本院认为，本案为买卖合同纠纷。依法成立的合同受法律保护，对双方当事人均有约束力，双方当事人应当按照合同约定履行各自的义务。本案争议的焦点为：1、被告周凯家是否为本案适格被告；2、原告罗高生要求被告周凯家双倍返还货款定金157560元应否予以支持。1、被告周凯家是否为本案适格被告。原告罗高生认为被告周凯家违法私刻嘉辉机械设备模具厂与原告签订了合同，致使合同不具备履行性，且被告周凯家收取货款定金不按合同约定出货，故其理应承担双倍返还定金责任。被告周凯家认为嘉辉机械设备模具厂并未办理工商登记，涉案合同关系发生在佛山市嘉晖鑫晟机械科技有限公司组建过程中，应当由该公司作为该合同权利义务承受人，故被告周凯家不是适格被告。本院认为，被告周凯家辩称佛山市嘉晖鑫晟机械科技有限公司系涉案合同权利义务的承受人，但未提供任何证据证明佛山市嘉晖鑫晟机械科技有限公司设立过程中曾以嘉辉机械设备模具厂申请过登记或者两者之间存在权利义务承继关系。而且，佛山市嘉晖鑫晟机械科技有限公司于2016年5月30日成立后，涉案第二笔10000元货款仍打入被告周凯家的个人账户。依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第四条第一项，“公司因故未成立，债权人请求全体或部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持”，现涉案合同主体嘉辉机械设备模具厂未能成立，被告周凯家作为嘉辉机械设备模具厂负责人及设立人，理应对该厂所产生的债权承担责任，被告周凯家辩称主体不适格的理由不成立。2、原告罗高生主张被告周凯家双倍返还货款定金157560元应否予以支持。原告罗高生认为其未收到被告方的任何交货通知，也未收到过何时生产货物的通知，更没有验过货，未交货的原因系被告所致，被告理应双倍返还货款定金157560元。被告周凯家认为其已将涉案货物生产完毕，但合同约定系原告提货，并非被告送货，且原告是因为客户取消订单，才没有付清余款，故被告方有权行使先履行抗辩权，不交付货物。本院认为，依照《中华人民共和国合同法》第六十一条规定，“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定、或者约定不明，可以协议补充；不能达成协议补充的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”，本案中，原、被告对于如何交付货物未具体约定，双方对此亦未达成过补充协议。因此，尽管涉案合同约定原告应在提货前付清余款，但是按照交易习惯，被告理应先通知原告货物已完工，原告可以提货并付清余款，而被告对该事实未提供任何证据予以证明，且合同明确约定交货时间为2016年3月28日，故被告辩解不交付货物的理由缺乏证据，本院不予采纳。鉴于涉案合同主体嘉辉机械设备模具厂未能成立，合同权利义务无法继续履行，故原告罗高生有权要求解除合同并返还已付款项，但原告已付的78780元，从合同约定及收据显示为预付货款，并非定金，故不宜适用定金罚则，被告仅需返还货款78780元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、第二百五十三条的规定，判决如下：一、限被告周凯家于本判决生效之日起十日内退还原告罗高生货款78780元。二、驳回原告罗高生的其他诉讼请求。如果被告周凯家未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3451元，由被告周凯家负担1725.5元，原告罗高生负担1725.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  谢 萍人民陪审员  谢寒梅人民陪审员  黄乙书二〇一九年四月二十九日书 记 员  何芝芝附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第四条公司因故成立，债权人请求全体或部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。