福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0581民初6259号 原告：曾华尚，男，1972年2月8日出生，汉族，住福建省石狮市。 委托诉讼代理人：林妹，福建腾启律师事务所律师。 委托诉讼代理人：计刚霞，福建腾启律师事务所律师。 被告：福州江晟集团有限公司石狮分公司，住所地福建省泉州市石狮市金盛路联运城综合楼****，统一社会信用代码91350581MA3453BK5E。 负责人：林武，该公司总经理。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司，住，住所地福建省厦门市思明区湖滨西路**大西洋中心****一社会信用代码91350200X12126591L。 负责人：程凤飞，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈敬招，上海锦天城（厦门）律师事务所律师。 原告曾华尚与被告福州江晟集团有限公司石狮分公司、中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年10月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曾华尚委托诉讼代理人林妹，被告中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司委托诉讼代理人陈敬招到庭参加诉讼，被告福州江晟集团有限公司石狮分公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现己审理终结。 曾华尚向本院提出诉讼请求：1.福州江晟集团有限公司石狮分公司赔偿曾华尚各项经济损失188242.55元（住院伙食补助费1700元、营养费15272.75元、后续治疗费10000元、交通费1000元、残疾赔偿金98008.8元、精神抚慰金15000元、误工费32100元、护理费12561元、鉴定费2600元）；2.中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司在保险责任限额范围内直接支付给曾华尚；3.福州江晟集团有限公司石狮分公司、中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：曾华尚于2009年1月份起在福州江晟集团有限公司石狮分公司处工作，从事驾驶员工作及挖掘机操作工，月工资4500元。2016年4月28日上午，曾华尚在福州江晟集团有限公司石狮分公司址于石狮市鸿山镇莲厝村材料堆放场操作挖掘机往货车上装材料时，因挖掘机翻车导致曾华尚受伤。曾华尚受伤后，被送往一八0医院接受治疗，共住院34天，出院诊断：右胫骨开放粉碎性骨折、右足附骨多发粉碎性骨折等。出院医嘱：3-6个月避免负重及剧烈运动，定期复查X线片，骨折愈合后酌情取内固定。曾华尚于2018年7月24日委托福建明鉴司法鉴定所对其伤情进行鉴定，伤情评定为八级伤残、误工期为180日、护理期为90日、后续治疗费10000元。曾华尚所受伤害系发生在工作时间和工作场所内，依法属于工伤，但福州江晟集团有限公司石狮分公司未在规定时间内向劳动行政部门申请工伤认定，也未依法为曾华尚办理工伤保险赔偿等相关手续，除已支付住院期间的医疗费外，还依法应承担曾华尚工伤赔偿费用共计188242.55元。福州江晟集团有限公司石狮分公司在中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司处购买雇主责任险，诉争事故发生在保险期间内，中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司应对诉争事故承担赔偿责任。曾华尚于2018年10月10日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请工伤仲裁，该委以未申请工伤认定和已超过法定的仲裁时效为由不予受理，为维护曾华尚合法权益，请求法院依法判如所请。 福州江晟集团有限公司石狮分公司书面辩称，曾华尚系本单位的环卫工人，从事驾驶员工作及挖掘机操作工作，本单位已于2017年12月31日与曾华尚终止劳动合同关系。本单位对曾华尚在单位上班期间因工作原因受伤的事实无意见，但本单位已为曾华尚投保雇主责任险，本案事故发生在保险期间，曾华尚因工受伤享受的工伤保险待遇应由中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司承担，目前该保险公司仅给予了部分赔偿，对曾华尚其他保险待遇未给予理赔。 中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司辩称，曾华尚诉求各项损失由法院依法认定，本单位应在保险责任范围内赔偿，超过保险范围内应当由福州江晟集团有限公司石狮分公司承担。本单位雇主赔偿的范围是伤残限额600000元，赔偿数额按照保险单明细，八级伤残赔偿额度为20%，伤残限额为600000元×20%为120000元，曾华尚主张的残疾赔偿金为98008.8元，我们最高赔偿就是98008.8元。医疗费之前已经赔付了60000元，医疗费不再承担责任。本公司对误工费赔偿是每人每天误工费为60元，累计180天，最高为10800元，本单位已经赔付了5400元，只再承担5400元，不承担诉讼费用，同时同意在本案合并处理保险合同关系。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据曾华尚陈述，福州江晟集团有限公司石狮分公司和中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司答辩以及经审查确认的证据，本院认定事实如下：福州江晟集团有限公司石狮分公司于2016年1月8日向中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司投保了雇主责任险，保险期限为2016年1月9日零时起至2017年1月8日二十四时止，保险费率每人294元，保险费69678元，其中伤残限额600000元，八级伤残赔偿额度为20%，伤残限额为120000元（600000元×20%），误工费为每人每天60元，累计180天，最高10800元（60元×180天）。曾华尚是福州江晟集团有限公司石狮分公司投保的雇主责任险清单里面的工作人员。曾华尚于2009年1月份起在福州江晟集团有限公司石狮分公司工作，从事驾驶员工作及挖掘机操作工，月工资4500元。2016年4月28日上午，曾华尚在福州江晟集团有限公司石狮分公司址于石狮市鸿山镇莲厝村材料堆放场，操作挖掘机往货车上装材料时，因挖掘机翻车导致曾华尚受伤，后被送往一八0医院住院治疗34天，出院诊断为：右胫骨开放粉碎性骨折、右足附骨多发粉碎性骨折等。出院医嘱：3-6个月避免负重及剧烈运动，定期复查X线片，骨折愈合后酌情取内固定。曾华尚于2018年7月24日委托福建明鉴司法鉴定所对其伤情进行鉴定，伤情评定为八级伤残、误工期为180日、护理期为90日、后续治疗费10000元。中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司于2016年9月20日支付给福州江晟集团有限公司石狮分公司65400元，福州江晟集团有限公司石狮分公司支付了曾华尚住院期间的医疗费及第一次的鉴定费用2600元。曾华尚于2018年10月10日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于当日作出不予受理通知书，曾华尚不服该通知书，于2018年10月18日诉至本院。根据中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司的申请，本院委托福建海峡司法鉴定所对曾华尚的伤情进行重新鉴定，中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司缴纳了重新鉴定的费用，福建海峡司法鉴定所于2019年2月28日作出八级伤残的司法鉴定意见书。 本院认为，曾华尚与福州江晟集团有限公司石狮分公司形成事实劳动关系，其在工作期间受伤所遭受的损失一般应按《工伤保险条例》的规定处理。因曾华尚与福州江晟集团有限公司石狮分公司均未在法定期限内申请工伤认定，曾华尚客观上已无法进行工伤认定，但曾华尚无法进行工伤认定仅导致其不能通过工伤程序确定工伤保险待遇，并不导致其对用人单位享有的民事赔偿实体权利消灭，曾华尚按一般人身损害提起诉讼，故本案案由应当为提供劳务者受害责任纠纷。福州江晟集团有限公司石狮分公司作为雇主，雇请曾华尚进行工作，曾华尚在工作过程中受伤，福州江晟集团有限公司石狮分公司依法应承担相应的赔偿责任，福州江晟集团有限公司石狮分公司也予以认可，本院予以确认。中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司在庭审中明确表示同意在本案中处理涉及保险合同的赔偿，是对自己的权利的处分，本院予以确认。福州江晟集团有限公司石狮分公司向中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司投保了雇主责任险，曾华尚作为雇主责任险清单里面的人员，在保险期间受伤，中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司理应按照保险合同进行赔偿，故曾华尚主张中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司在保险责任限额范围内直接支付赔偿款项给曾华尚，本院予以支持。关于赔偿项目及计算标准认定，本院具体认定如下：1、营养费。曾华尚受伤住院治疗，住院期间需要适当加强营养，才有利于伤情恢复，结合曾华尚的受伤程度和病情需要，本院予以支持营养费均参照医疗费的10％计算为10181.83元（101818.3元×10%）；2、住院伙食补助费。曾华尚住院时间34天，结合本地实际情况和物价水平，本院予以确认按每天50元计算为1700元（34天×50元）；3、交通费。结合曾华尚就医需要，考虑时间、人数、次数、飞机票费用以及就医地点，其所主张的交通费，本院予以支持500元；4、误工费。曾华尚每月工资收入4500元，其主张的误工费依照鉴定意见计算至定残前一日为214天，误工费为32100元（每月4500元÷30天×78天）；5、护理费。曾华尚主张的护理费未提供证据证明护理人员的收入情况，但根据鉴定意见，结合曾华尚的受伤部位、治疗情况和护理依赖性，确实需要一人进行护理，其主张的护理费为12561元[（每天159元×34天）+(每天159元×90天×50%）]；6、残疾赔偿金。曾华尚定残年龄为六十周岁以下，伤残等级为八级，赔偿系数为30％，其计算标准参照2017年度公布的福建省农村居民人均纯收入16334.8元/年计算残疾赔偿金为98008.8元（16334.8元/年×20年×30％）；7、精神损害抚慰金。曾华尚的伤情构成伤残等级，对本人带来了一定的打击与创伤，故精神抚慰金酌定为15000元；8、后续治疗费。曾华尚主张的后续治疗费10000元有鉴定意见予以证明，本院予以支持；9、鉴定费。曾华尚主张的鉴定费2600元，有鉴定票据作为依据，该费用为福州江晟集团有限公司石狮分公司支付，曾华尚当庭撤回，本院予以确认。以上各项赔偿项目合计为：营养费10181.83元＋住院伙食补助费1700元＋交通费500元＋误工费32100元＋护理费12561元+残疾赔偿金98008.8元+精神抚慰金15000元+后续治疗费10000元=180051.63元。 综上所述，曾华尚的诉请，本院予以部分支持。福州江晟集团有限公司石狮分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相应的诉讼权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、福州江晟集团有限公司石狮分公司应于本判决生效后十日内赔偿曾华尚各项损失合计180051.63元； 二、中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司在保险责任限额范围内直接支付赔偿款项给曾华尚； 三、驳回曾华尚的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4065元，减半收取2032.5元，由曾华尚负担88.5元，福州江晟集团有限公司石狮分公司、中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司共同负担1944元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  蔡志勇 二〇一九年四月二十四日 书记员  陈慧清 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -7-