湖北省洪湖市人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2017）鄂1083刑初169号 公诉机关洪湖市人民检察院。 附带民事诉讼原告人丁某1，女，1984年11月19日出生，汉族，湖北省洪湖市人，家住洪湖市。 委托代理人王际伟，湖北园林律师事务所律师。 被告人谢先莉，女，1978年3月15日出生，汉族，洪湖市人，家住洪湖市，初中文化，经商。2016年8月16日因涉嫌故意伤害罪，被洪湖市公安局刑事拘留；2016年8月30日经洪湖市人民检察院批准逮捕，2016年8月31日由洪湖市公安局执行,同日因患病看守所暂不收押被洪湖市公安局取保候审，2017年10月5日经本院决定取保候审，同日由洪湖市公安局执行。 辩护人暨委托代理人文韬，洪湖市法律援助中心律师。 洪湖市人民检察院以洪检公诉刑诉（2017）10号起诉书指控被告人谢先莉犯故意伤害罪，于2017年10月5日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人丁某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。洪湖市人民检察院指派检察员宋梦融出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人丁某1及其委托代理人王际伟、被告人谢先莉及其辩护人暨委托代理人文韬到庭参加诉讼。期间，因委托鉴定和调解中止审理、恢复审理二次。现已审理终结。 洪湖市人民检察院指控，2016年5月10日17时许，被告人谢先莉与丁某1在洪湖市金色年华KTV十字路口旁，因摘枇杷果一事两人发生口角并互相撕打，在撕打过程中，被告人谢先莉将丁某1打伤，经湖北中真司法鉴定所鉴定，丁某1的伤情为轻伤一级。 洪湖市人民检察院当庭出示了书证、物证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、辨认笔录、视听资料、被告人供述和辩解等相关证据。公诉机关认为，被告人谢先莉随意殴打他人，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，应以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。 附带民事诉讼原告人丁某1诉称，因其到被告人谢先莉经营的超市门前的一颗枇杷树上摘枇杷果一事发生口角并互相撕打，造成其本人受伤，虽经法医鉴定为轻伤一级，但本人现只能坐在轮椅上行走，生活已不能自理，伤害已达重伤和残疾程度，故请求依法追究被告人的刑事责任，并判令被告人连带赔偿其各项经济损失1639489.20元。具体明细如下：1.医疗费74662.70元；2.残疾辅助器具5100元（暂计）；3.护理费216000元（暂计，时间从2016年5月10日起暂计至2019年5月10日止，下同，每月6000元即6000元×36个月=21600元）；4.误工费180000元（暂计），（每月5000元即5000元×36个月=180000元）；5.交通费和住宿费25300.50元（暂计）；6.营养费32400元（暂计），（每月900元即900元×36个月=32400元）；7.住院伙食补助费54750元，（每天50元即1095天×50元=54750元）；8.鉴定费5100元（暂计）；9.抚养费345600元；（儿子2000元×12个月×16年÷2人=19200元，父2000员×12个月×12年÷5人+母2000元×12个月×20年÷5人=153600元）10.后期治疗与康复费700000元。11.复印费576元。上述经济损失共计1639489.20元，现请求法院判令被告人赔偿1639489.20元。 附带民事诉讼原告人丁某1的委托代理人支持原告诉求并代理原告向本院提交了医疗费、鉴定费、交通费、进餐费等单据若干以及病历资料等相关证据。 被告人谢先莉辩称，我当时只是提醒她摘果子不应该把树枝也折断了，不想丁某1却出口伤人还不依不饶，跑到我店里与我纠缠，后发展到互相撕扯头发，除了让她放手时在她肩上咬了她一口外，并未打到她哪里，撕打过程中我也受了伤，至于她的伤情应不完全是我打伤的，更不用说构成伤残，我的行为不构成犯罪。对于附带民事诉讼原告人丁某1要求我赔偿经济损失的诉讼请求，表示不同意赔偿。 辩护人暨委托代理人文韬辩称，被告人谢先莉的行为不构成故意伤害罪。理由如下：1、本案中被害人有一定的过错;2、关于故意伤害的行为，双方有互相殴打的行为是认可的，但构成轻伤的结果是否与被害人的行为有关系由法院来定;3、鉴于本案被告人是初犯，到案后如实供述自己的犯罪事实，具有一定的悔罪表现。综上，请法庭对被告人酌情处罚，如果认定有罪，建议对其以故意伤害罪，免予刑事处罚。对民事经济损失赔偿的代理意见支持被告人的意见。 经审理查明，2016年5月10日17时许，被告人谢先莉在洪湖市金色年华KTV十字路口旁，自家所经营的一家小超市中发现丁某1在摘门前的一颗枇杷树上的果子时将树枝折断，因言语不合两人便互相撕扯头发扭打在一起，经围观群众和赶到的民警劝阻才终止，随后民警将丁某1送到新滩镇卫生室诊治。因病情严重随即转到洪湖市人民医院治疗一段时间，再转往武汉协和医院治疗。被告人谢先莉的伤情经洪湖兴中法医司法鉴定所鉴定为轻微伤，丁某1的伤情经湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室鉴定为轻伤一级。 认定上述事实，有以下经过庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认： 1.被告人谢先莉的户籍资料，发案经过、到案经过，被害人丁某1的病历资料，证明材料等书证； 2.证人易道金、陈某、夏某、游某1、游某2、丁某2等人的证言； 3.被害人丁某1的陈述； 4.湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室鉴定意见书、洪湖兴中法医司法鉴定所司法鉴定意见书； 5.被告人谢先莉的供述与辩解； 7.洪湖市公安局新滩派出所关于丁某1被故意伤害案中民事部分调解的情况说明； 8.洪湖市公安局新滩派出所承办警官黄某关于丁某1被故意伤害一案中丁某1的伤情分别委托洪湖兴中法医司法鉴定所及洪湖兴中法医司法鉴定所因鉴定不能，转武汉协和医院诊治并电话同意由湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室鉴定伤情的两份情况说明。 本院认为，被告人谢先莉与他人发生肢体冲突，致他人轻伤，事实清楚，证据确实、充分，被告人的行为已触犯刑法，构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。 关于被告人谢先莉及其辩护人认为被告人谢先莉的行为不构成故意伤害罪的辩解意见。现有洪湖市公安局新滩派出所的调查取证和证人证言及原、被告双方的陈述证实原、被告发生过扭打的事实以及湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室鉴定意见书，证实被害人丁某1的伤情为轻伤，鉴定程序虽无洪湖市公安局新滩派出所直接出具的委托书，但经洪湖市公安局、检察院和法院依法组成的联合调查组取证调查查证，湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室受到当事人要求并经电话请示洪湖市公安局新滩派出所承办警官黄辉同意受害人在湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室进行鉴定，程序虽有瑕疵，本院认为此鉴定意见合法有效。被告人及辩护人所提的此辩解意见，本院不予认可。关于被告人辩护人提出的被告人属初犯，到案后如实供述自己的犯罪事实，具有一定的悔罪表现及受害人存在过错的辩护意见经查被告人并不认罪，除初犯及受害人存在过错意见外，其他辩护意见本院不予认可。 附带民事诉讼原告人丁某1提出的民事赔偿部分根据最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释第一百五十五条规定，对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用，以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》并参照2018年《湖北省道路交通事故赔偿标准》，对已发生的医疗费74662.70元及辅助器具费5100元共计79762.70元、鉴定费5100元，交通住宿费25300.50元，复印费576元，本院予以支持。营养费及住院伙食补助费等因无医嘱，本院确定以实际住院时间为准（依据原告丁某1兰所提供的住院票据证实的入院时间2016年5月11日起至最后出院时间即2017年2月27日计9月16天加后期在洪湖市第三人民医院住院时间为2018年8月29日至2018年12月1日计3个月零4天共计12个月零20天），营养费11400元（每月900元÷30天×20天+900元×12个月=11400元），住院伙食补助费19250元（每天50元×385天=19250元）。误工费、护理费从2016年5月11日入院之日起计算至最后出院时间2018年12月1日止（以整月计算）共计31个月，具体为误工费88220元（每年34150元，参照农、林、牧、渔业赔偿标准即34150元÷12个月×31个月≈88220元），护理费90969.5元（每年35214元，参照居民服务、修理和其他服务业赔偿标准即35214元÷12个月×31个月≈90969.5元）予以认定。以上总计物资损失为320578.7元。对附带民事诉讼原告丁某1兰提出的被抚养人的抚养费依法不予支持，后期治疗与康复费因未作出鉴定意见，故本院依法暂不予支持。 鉴于此次案件中，被害丁某1兰存在一定过错，且被告人谢先莉也受到伤害，鉴定结果为轻微伤，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定的民法过错责任原则丁某1美兰的各项物质损失中，本院确定被告人谢先莉承担70%的赔偿责任，附带民事诉讼原丁某1美兰承担30%的赔偿责任，即被告人谢先莉应承担320578.7元×70%≈224405元的赔偿责任。 被告人谢先莉到案后虽能如实供述自己的犯罪事实，但并不认罪且未赔偿受害人的经济损失，依法不予从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人谢先莉犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。 （刑期从判决执行之日起计算，先行羁押的可以折抵刑期）。 二、被告人谢先莉自判决生效之日起15日内赔偿受丁某1美兰经济损失224405元。 三、驳回附带民事诉讼原丁某1美兰的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  曾祥席 人民陪审员  杜万云 人民陪审员  袁承枝 二〇一九年四月二十三日 书 记 员  雷 佳