北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2019)京02民终2972号上诉人（原审互为原、被告）：宫大卫，男，1983年5月7日出生，汉族，无业，住山东省潍坊市。委托诉讼代理人：牛洪波，山东王杨律师事务所律师。被上诉人（原审互为原、被告）：北京金万和科技有限公司，住所地北京市丰台区东铁营顺一条******。法定代表人：余庆军，经理。委托诉讼代理人：赵强，北京润朗律师事务所律师。上诉人宫大卫因与被上诉人北京金万和科技有限公司（下称金万和公司）劳动争议一案，不服北京市丰台区人民法院(2018)京0106民初15468号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宫大卫上诉请求：同意一审判决第一、二、四项，请求撤销一审判决第三、五项，改判金万和公司支付我违法解除劳动合同赔偿金30816元、工伤期内护理费3150元、工伤医疗费6313.29元、2017年9月1日至2017年9月13日工资2080元、2017年9月差旅费1000元、公证费3500元。事实和理由：金万和公司于2017年9月13日以我不能胜任工作，经培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作为由通过公司邮箱向我送达了解除劳动合同通知书，单方解除劳动关系。我入职后一直勤劳工作，并一直从事销售工作，不存在不能胜任工作的情形，金万和公司未提供我不能胜任工作的证据，也未提供因我不能胜任工作，对我进行培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作的证据，应属单方违法解除劳动合同，支付我违法解除劳动合同赔偿金。我实际工作至2017年9月13日，通过三份公证文书这一关键证据证明2017年9月份与公司领导及相关人员的工作交流情况，并提交2017年9月份与客户短信记录以及与公司职工微信聊天记录，均能证实我工作的事实。金万和公司作为用人单位应当提交我签字确认的考勤来证明我未提供劳动，而其公司并未提交相关证据，故其公司应支付我2017年9月工资及差旅费。我为证明给我发送解除劳动合同通知书的邮箱系金万和公司的邮箱，花费的公证费应当由金万和公司承担。我工伤期内医疗费共花费36313.29元，并将相关医疗费交至金万和公司处报销，工伤医疗费已报销完毕并全部支付给金万和公司，但我只收到金万和公司支付的30000元，仍有6313.29元未支付给我，故该费用应当予以支付。金万和公司辩称，同意一审判决，请予维持。金万和公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判决无需向宫大卫支付一次性工伤就业补助金46236元；2.请求依法判决无需向宫大卫支付2017年3月份扣发工资3000元。宫大卫向一审法院起诉请求：1.金万和公司向我支付一次性伤残补助金40500元；2.金万和公司向我支付一次性工伤医疗补助金46236元；3.金万和公司向我支付一次性伤残就业补助金46236元；4.金万和公司向我付2017年9月13日违法解除劳动合同赔偿金30816元；5.金万和公司向我支付2016年3月14日至2016年3月29日住院期间伙食补助费2250元；6.金万和公司向我支付2016年3月14日至2016年3月29日住院期间母亲陪护费3150元；7.金万和公司向我支付2016年3月14日至2016年3月29日住院期间医疗费6313.29元；8.金万和公司向我支付2017年9月1日至2017年9月13日工资2080元；9.金万和公司向我支付2017年9月差旅费1000元；10.金万和公司向我支付2017年9月至2018年3月19日协商未果，本人及其家人往返山东北京的交通费、住宿费、伙食费、误工费，共计6821.05元；11.金万和公司向我支付2017年3月克扣的工资3000元；12.诉讼费用10元由金万和公司承担；13.金万和公司支付我精神损失费5000元；14.公证费3500元由金万和公司承担。一审法院认定事实：宫大卫于2014年12月22日入职金万和公司，担任驻外销售工程师，双方于2014年12月26日签订了期限自2014年12月22日起至2017年12月21日止的劳动合同。宫大卫的月工资标准为4500元。金万和公司向宫大卫支付工资至2017年8月31日，并为宫大卫缴纳了2015年5月至今的各项社会保险。2016年3月14日，宫大卫在去给公司客户送货并洽谈业务时发生交通事故受伤，于当日住院治疗直至2016年3月29日出院。2016年6月28日，北京市丰台区人力资源和社会保障局作出京丰人社工伤伤认（1060T0316323）号认定工伤决定书，认定宫大卫为工伤。2017年10月30日，北京市丰台区劳动能力鉴定委员会作出北京市丰台区（2017年）劳鉴第00761号劳动能力鉴定、确认结论通知书，认定宫大卫目前己达到职工工伤与职业病致残等级标准玖级。宫大卫主张2017年9月13日金万和公司以其不能胜任工作，经培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作为由，与其解除劳动合同，其正常工作至该日，金万和公司的上述行为属违法解除劳动合同，2018年1月7日其又收到该单位其下发的终止劳动合同通知书，至今未支付其2017年9月1日至2017年9月13日工资，且该月其因公出差先行垫付了1000元差旅费，在其将票据交给单位后，金万和公司亦未为其报销差旅费，并出具解除劳动合同通知书（复印件）、解除劳动合同协议书、发放清单、终止劳动合同通知书加以佐证。金万和公司对终止劳动合同通知书的真实性不持异议，但不认可证明目的，对其余证据均不予认可。金万和公司称宫大卫实际出勤至2017年8月31日，之后宫大卫未再提供劳动，也不存在单位提出与宫大卫解除劳动关系的事实，单位向宫大卫下发终止劳动合同通知书并非有劳动合同解除的意思表示，只是通知宫大卫双方劳动关系于2017年12月21日合同到期自然终止，并出具终止劳动合同通知书加以佐证。宫大卫认可终止劳动合同通知书的真实性，但不认可证明目的。一审法院认为，当事人应当依法主张权利，并就其主张的事实有责任提供证据加以证明。因金万和公司已为宫大卫缴纳了工作保险，关于宫大卫主张给付一次伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、工伤期间的医疗费的请求，应当向社会保险经办机构主张权利，而非向金万和公司主张，金万和公司当庭表示愿意配合其办理相关所需手续，故对上述请求，法院不予处理。关于一次性伤残就业补助金46238元，金万和公司具有给付义务，对宫大卫的该项请求，法院予以支持。关于宫大卫主张违法解除劳动合同赔偿金的请求，因宫大卫未能提供充分证据证明金万和公司与其违法解除劳动合同，故对其该项诉讼请求法院难以支持。因宫大卫未能提供充分证据证明其2017年9月1日至13日仍提供劳动，故对于其要求给付该期间的工资及差旅费的请求法院亦不予支持。关于宫大卫主张住院其母的陪护费，因宫大卫提交诊断证明载有医嘱，法院酌情予以考虑。宫大卫主张2017年3月被扣工资，主张给付被扣工资3000元，因金万和公司未就2017年3月宫大卫的工资情况进行举证，应当承担不利后果，故对宫大卫的该项请求，法院予以支持。关于宫大卫主张精神损失费、其与家人往返交通费、伙食费、住宿费、误工费等，无据可依，法院不予支持。判决：一、北京金万和科技有限公司于判决生效之日起7日内，支付宫大卫一次性伤残就业补助金46236元；二、北京金万和科技有限公司于判决生效之日起7日内，支付宫大卫2017年3月扣发的工资3000元；三、北京金万和科技有限公司于判决生效之日起7日内，支付宫大卫住院期间护理费1500元；四、驳回北京金万和科技有限公司的诉讼请求；五、驳回宫大卫的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。宫大卫主张金万和公司系违法解除劳动合同，并提交（2018）鲁潍坊奎文证民字第2135号、（2018）鲁潍坊奎文证民字第2136号两份公证书予以证明。（2018）鲁潍坊奎文证民字第2135号公证书显示，宫大卫的441778952@qq.com邮箱于2017年9月22日收到fd@maxfor-tool.com邮箱发来的名称为解除劳动合同通知书的jpg格式文件，该文件显示，由于“劳动者不能胜任工作，经培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作”，双方劳动关系于2017年9月13日解除，落款日期为2017年9月14日，并加盖金万和公司公章。（2018）鲁潍坊奎文证民字第2136号公证书显示，天眼查网站上载明，金万和公司的联系邮箱为fd@maxfor-tool.com。金万和公司认可其公司网址是www.maxfor-tool.com，但主张其公司工作邮箱为info@maxfor-tool.com，并非宫大卫所主张的fd@maxfor-tool.com。鉴于上述两邮箱后缀均为maxfor-tool.com，且金万和公司网址是www.maxfor-tool.com，本院认为应当认定fd@maxfor-tool.com系金万和公司邮箱。金万和公司未能提供充分证据证明其解除劳动合同的合法依据，其行为构成违法解除劳动合同。宫大卫据此要求金万和公司支付违法解除劳动合同赔偿金，于法有据，本院予以支持。具体数额，由本院予以核算。一审法院对此处理不当，本院予以纠正。宫大卫主张其2017年9月1日至13日期间正常提供劳动，并提交（2018）鲁潍坊奎文证民字第2137号公证书予以证明，该公证书显示，宫大卫于上述期间与余庆军、刘国红、温丹有钉钉软件消息记录。金万和公司主张其公司没有考勤记录，其公司虽对上述证据不予认可，但未能提交证据予以反驳，本院采信宫大卫的主张，并判令金万和公司支付宫大卫上述期间的工资，具体数额，由本院予以核算。一审法院对此处理不当，本院予以纠正。对于宫大卫主张的上述期间的差旅费，其提交的快递单及聊天记录截图显示2017年10月9日寄出文件，收件人为“温”，并且2017年10月9日已告知温丹差旅费凭证寄出，结合其银行明细显示在职期间基本每个月均收到金万和公司发放的名称为“报销”的款项，应采信宫大卫关于其2017年9月期间差旅费票据已寄至金万和公司的主张。现金万和公司未能提交相应差旅费票据，应承担举证不能的不利后果。故对宫大卫要求支付其上述期间差旅费1000元的请求，本院予以支持。一审法院对此处理不当，本院予以纠正。宫大卫主张金万和公司已垫付医疗费30000元，其实际花费的医疗费为36313.29元，金万和公司还应支付其工伤期间的医疗费6313.29元，就此提交了三份医疗费票据，金额分别为35889.29元、6元和412.06元。金万和公司认可认可宫大卫提交的医疗费票据的真实性，亦认可其公司垫付医疗费30000元，工伤保险报销33615.08元，主张由于宫大卫2014年12月26日和2016年1月14日从其公司借款6000元一直未还，故于医疗费中予以抵扣。但金万和公司主张的上述借款发生在宫大卫工伤之前，与本案并无直接关联，其公司亦未提交相应的借条予以证明，故就该借款与医疗费抵扣的主张，本院不予支持。金万和公司可就相关请求另行起诉解决。一审法院未支持宫大卫的相关诉讼请求，对此处理不当，本院予以纠正。本院依据宫大卫提交的现有医疗费票据，核算金万和公司应支付其的医疗费差额。关于宫大卫主张住院期间母亲的陪护费，宫大卫未提交相关证据证明其母亲工资标准，一审法院根据本案实际情况酌定1500元并无不当。关于宫大卫主张的公证费，无法律依据，一审法院未予支持亦无不当。综上所述，宫大卫的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十七条、《工伤保险条例》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持北京市丰台区人民法院(2018)京0106民初15468号民事判决第一、二、三项；二、撤销北京市丰台区人民法院(2018)京0106民初15468号民事判决第四、五项；三、北京金万和科技有限公司于本判决生效之日起7日内，支付宫大卫违法解除劳动合同赔偿金27000元；四、北京金万和科技有限公司于本判决生效之日起7日内，支付宫大卫2017年9月1日至2017年9月13日期间工资1862.07元；五、北京金万和科技有限公司于本判决生效之日起7日内，支付宫大卫工伤医疗费差额6307.35元；六、北京金万和科技有限公司于本判决生效之日起7日内，支付宫大卫2017年9月差旅费1000元；七、驳回北京金万和科技有限公司的诉讼请求；八、驳回宫大卫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由北京金万和科技有限公司负担（已交纳）。二审案件受理费10元，由北京金万和科技有限公司负担5元（于本判决生效之日起7日内交纳），由宫大卫负担5元（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 窦江涛审 判 员 王晓云审 判 员 卜晓飞二〇一九年四月二十二日法官助理 金 铭书 记 员 陈 津