河北省邯郸市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀04民终1066号上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地河北省肥乡经济开发区民生北街**。负责人：郑永强，该支公司总经理。委托诉讼代理人：侯向晖，该支公司员工。上诉人（原审原告）：杨淑华，女，1960年3月28日出生，回族，住河北省邯郸市丛台区。委托诉讼代理人：王飞、姚兴丽，北京德和衡（邯郸）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王楠，男，1987年6月1日出生，汉族，住河北省邯郸市邯郸县。委托诉讼代理人：王豪，河北盈邦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张昆，男，1989年1月11日出生，汉族，住邯郸市成安县。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司邯郸中心支公司、杨淑华因与被上诉人王楠、张昆机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邯郸市邯山区人民法院（2018）冀0402民初1998号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月24日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司邯郸中心支公司的委托诉讼代理人侯向晖、上诉人杨淑华的委托诉讼代理人姚兴丽、被上诉人王楠及其委托诉讼代理人王豪到庭参加诉讼，被上诉人张昆经传票传唤未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。安盛天平财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉请求：1、撤销(2018)冀0402民初1998号民事判决第一项，依法改判残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金三项按损失参与度70%计算。护理费应不超过12954元。上诉金额：34293.1元。2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，且错误适用法律，依法应予改判。1、邯郸法证司鉴[2018]临鉴字第18459号已明确事故损失与被上诉人伤残的参与度为70%,一审判决以交强险赔偿责任不应考虑损伤参与度为由，判决交强险全额赔偿于法无据，且也有悖常理。2、护理费应按照护理人员实际减少的收入计算，一审被上诉人所举证据并未能证明护理人员收入实际有减少按诉请判决护理费缺乏证据支持。杨淑华上诉请求：1、请求法院将本案发回重审或依法改判被上诉人多承担15000元。2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、营养费计算错误。营养期限应当依照法院委托的合法鉴定意见书中的营养期限为依据。上诉人在一审法院审理时，申请法院委托了有鉴定资质的鉴定机构对上诉人的伤残及误工期、护理期、营养期做出了鉴定，鉴定程序合法，鉴定结论客观公正，一审判决书在计算伤残赔偿金、误工费、护理费时均参照了由法院委托的司法鉴定意见书，也就是说一审法院定全认可该鉴定意见书，本着公正公平、合情合法的原则，在适用证据时应当前后一致，在计算营养费时亦应当参照鉴定意见书，该鉴定意见书的鉴定结论为营养期90日，一审判决在计算营养费时仅计算了22天，明显是不正确的，应当以营养期90日计算营养费。2、对于医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费不应当乘以70%的参与度。在法院委托的鉴定意见书的鉴定结论中明确载明，本次交通事故损伤与其病情伤残的因果关系参与度为：损伤在本案伤残中为直接因果关系；损伤起到主要作用为70%。该因果关系参与度仅为本次交通事故造成的损伤与伤残之间的参与度，而医疗费、二次手术费，住院伙食补助费、营养费均为上诉人在发生交通事故后治疗本次交通事故造成的伤情进行治疗产生的费用，并不属于伤残赔偿项目，一审法院判决对于医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费乘以70%的参与度是毫无依据的。王楠辩称，1、对事故责任认定不予认可，双方应当承担同等责任；2、住院期间所花费的费用大部分都是伤者本身疾病，与交通事故无关，应当扣除无关费用,对诊断证明不予认可，应重新出具；3、诉讼费、鉴定费应当由保险公司承担。张昆未答辩。杨淑华向一审法院起诉请求：1.请求各被告连带赔偿原告医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、财产保全费等共计170424元；2.案件受理费、保全费由各被告承担。一审法院认定事实：2018年5月24日9时50分许，王楠驾驶张昆所有的冀Ｄ×××**号小型普通客车沿陵园路由东向西行驶至黎明街交叉口时，与沿陵园路与黎明街交叉口西口人行横道线由南向北横过道路的杨淑华驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成杨淑华受伤，两车不同程度损坏的交通事故。经邯郸市公安局交通警察支队邯山大队第130402520180000187号道路交通事故认定书认定，王楠承担此次事故主要责任，杨淑华承担此次事故次要责任。事故发生后，杨淑华在冀中能源峰峰集团有限公司总医院邯郸院区住院治疗22天。邯郸法证司法医学鉴定中心邯郸法证司鉴（2018）临鉴字第18459号司法鉴定意见书鉴定意见为：1.杨淑华的伤残等级评定为十级伤残一处；2.误工期限为240日，护理期限为105日，营养期限为90日；3.二次手术费约人民币壹万贰仟元；4.住院期间护理人数为2人，出院后护理人数为1人；5.本次交通事故损伤与其病情伤残的因果关系参与度：损伤在本案伤残中为直接因果关系，损伤起到的作用为70%。另查明，冀Ｄ×××**号小型普通客车在安盛天平公司投保有交强险一份，责任限额为死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。保险期间为2017年5月29日至2018年5月28日。一审法院认为，公民的健康权益受法律保护。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。被侵权人请求安盛天平公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿其合理损失的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。超过交强险各分项限额的部分应根据事故责任的大小由实际侵权人承担。对道路交通事故认定书，张昆、王楠虽对该事故认定责任划分有异议，但其未在法定时间内对该事故认定申请复核，故对该事故认定书本院依法予以采信。本次事故给杨淑华造成以下损失：关于医疗费，虽然安盛天平公司和张昆、王楠称不应支持杨淑华治疗自身疾病的花费，但是其均未说明哪些费用系杨淑华用于治疗自身疾病的花费，具体花费了多少，故该项费用依据杨淑华所提供的医疗费票据认定为53277.32元；二次手术费12000元；关于误工费，发生交通事故时杨淑华虽然已经58岁，但是其所举证据可以证实在发生交通事故时，其在邯郸市恒通房产经纪有限公司工作，月均工资为3000元。邯郸法证司法医学鉴定中心邯郸法证司鉴（2018）临鉴字第18459号司法鉴定意见书鉴定意见为误工期限240日，但自本案交通事故发生之日至杨淑华定残之日的期间为109日，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，应根据杨淑华实际工作情况按109日计算，故该项费用为3000÷30×109=10900元。关于护理费，杨淑华所举有关护理人员的证据可以证实其护理人员王洋和王佳因护理而减少收入的情况，故该项费用为47005÷365×105+10322÷30×22=21091元（王洋按2017年度河北省批发和零售业平均工资47005计算）；营养费22×30=660元；住院伙食补助费为22×50=1100元，伤残赔偿金30548×20年×10%=61096元；被扶养人生活费20600元×5年×10%×2÷5=4120元（杨淑华父亲杨文江、母亲马成梅均78岁，有五个子女）；精神损害抚慰金5000元；关于交通费，根据杨淑华的住院天数、、地点护理等情况，本院酌定交通费为1200元。以上各项费用合计170444.32元。关于赔偿比例的问题，由于本案是机动车交通事故责任纠纷。根据法医学鉴定，本次交通事故损伤与杨淑华病情伤残的因果关系参与度为损伤在本案伤残中为直接因果关系，损伤起到的作用为70%。交强险具有公益性，其立法目的是弥补受害人的损失，法律并未明文规定应考虑损伤参与度，故交强险责任的确定不应考虑损伤参与度。对于超出交强险赔偿额应由实际侵权人按损伤参与度及事故责任予以承担，本案中，实际侵权人王楠对超出交强险赔偿额部分应承担70%×70%=49%的赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、安盛天平财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效之日起十日内在强制险范围内赔偿杨淑华医疗费10000元、误工费10900元、护理费21091元、伤残赔偿金61096元、被扶养人生活费4120元、精神损害抚慰金5000元、交通费1200元，以上合计113407元；二、王楠本判决生效之日起十日内赔偿杨淑华医疗费（53277.32-10000）×49%=21205元、二次手术费12000×49%=5880元、营养费660×49%=323元、住院伙食补助费1100×49%=539元，以上合计27947元；三、驳回杨淑华其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3708元，减半收取1854元，由王楠负担1484元，由杨淑华负担370元，鉴定费3800元，由王楠负担3000元，由杨淑华负担800元。本院二审期间，王楠提交了一张去医院看望伤者的光盘,本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。本院认为，关于上诉人安盛天平财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉提出一审未考虑损伤参与度而判决交强险全额赔偿于法无据的问题，本案中，虽然邯郸法证司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书载明本次交通事故损伤与其病情伤残的因果关系参与度：损伤在本案伤残中为直接因果关系；损伤起到主要作用为70%。但是，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应当先由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额内予以赔偿；不足部分，按照各自的过错责任分担。因而保险公司在交强险范围内应不分责任对伤者的全部损失承担赔偿责任。故一审法院在交强险范围内不考虑损伤参与度并无不妥，上诉人的该项上诉主张本院不予支持;关于上诉人所提护理费的问题,一审中,原告方提供了相关护理人员的户口页、身份证、误工证明、银行流水等证据材料，可以证实护理人员王洋、王佳因护理而减少收入的情况，一审法院据此对护理费予以支持并无不当，故上诉人的该项上诉主张本院不予支持。关于上诉人杨淑华上诉提出营养费计算错误的问题，本案事故发生后，杨淑华住院治疗22天，邯郸法证司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书鉴定营养期限为90日。应当按照该鉴定意见所确认的90日为营养期限，一审法院仅以住院天数认定为营养期限不当，应予纠正。故上诉人所提应当依照法院委托的司法鉴定意见书的营养期限为依据的上诉主张成立，本院予以支持，营养费应为2700元（30元/天×90天=2700元）,王楠在其责任范围之内承担1323元(2700元×70%×70%＝1323元)；关于杨淑华所提对于医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费不应当乘以70%参与度的问题，本案中，邯郸法证司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书载明本次交通事故损伤与其病情伤残的因果关系参与度：损伤在本案伤残中为直接因果关系；损伤起到主要作用为70%。在交强险范围以外，应根据各方的过错分担责任，因杨淑华对交通事故的发生存在次要责任，才引起考虑损伤参与度的情形，应当考虑损伤参与度，故杨淑华的该项上诉主张本院不予支持。综上所述，安盛天平财产保险股份有限公司邯郸中心支公司的上诉请求不能成立,应予驳回;杨淑华的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持河北省邯郸市邯山区人民法院(2018)冀0402民初1998号民事判决第一项、第三项；二、变更河北省邯郸市邯山区人民法院(2018)冀0402民初1998号民事判决第二项为王楠于本判决生效之日起十日内赔偿杨淑华医疗费21205元、二次手术费5880元、营养费1323元、住院伙食补助费539元，以上合计28947元。一审案件受理费负担不变。二审案件受理费830元，由安盛天平财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担655元，由杨淑华负担163元，由王楠负担12元。本判决为终审判决。审判长 高 伟审判员 王 宏审判员 马 静二〇一九年四月十二日书记员 邢丹丹