沈阳市浑南区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）辽0112民初12158号 原告安平县益航堤坡防护工程有限公司，住所地河北省安平县。 法定代表人卢航，系该公司总经理。 委托代理人黄太兴，系广西荔泉律师事务所律师。 被告沈阳硕泰道桥有限公司，住所地沈阳市于洪区。 法定代表人张杨杨，系该公司总经理。 委托代理人韦振兴，男，1980年5月9日出生，汉族，系该公司工作人员，住沈阳市铁**。 委托代理人韩振毅，系辽宁法信律师事务所律师。 原告安平县益航堤坡防护工程有限公司（以下简称：益航公司）与被告沈阳硕泰道桥有限公司（以下简称：硕泰公司）定作合同纠纷一案，本院于2018年11月2日受理后，依法由审判员刘勇担任审判长并主审，与审判员任玲玲、人民陪审员包宏铎组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告益航公司委托代理人黄太兴，被告硕泰公司委托代理人韦振兴、韩振毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告益航公司诉称，2016年10月16日，该公司与被告硕泰公司签订《2016年辽宁省高速公路东陵分公司桥梁中分带水平防落网、竖直防抛网项目工程成品材料及安装合同》（以下简称：成品材料及安装合同），约定由硕泰公司向益航公司定作水平防落网3650延长米，单价149.00元、施工费28.00元，材料金额543,850.00元、施工金额102,200.00元；竖直防抛网434延长米，单价90.00元、施工费28.00元，材料金额39,060.00元、施工金额12,152.00元。合同签订后，原告益航公司按照约定开始生产加工，在如数完成材料生产和进场施工过程中，被告硕泰公司没有按时支付材料款和工程进度款，导致益航公司无法安排工人施工，工期一再拖延，可以23天完成的工程量延误至44天。2016年12月19日，被告硕泰公司未能按照约定验收付款，原告益航公司只能将生产的材料和当日安装的防护网运回河北省安平县。经过原、被告确认，并且由人民法院判决，认定原告益航公司生产水平防落网3650延长米、竖直防抛网434延长米，实际安装水平防落网2799延长米、竖直防抛网210延长米，尚有未能安装的水平防落网871延长米、竖直防抛网224延长米运回工厂仓库存放。因为原告益航公司生产加工的成品材料均系根据被告硕泰公司要求规格和实际地形特定制作，无法另行出售或者使用。原告益航公司已经按照被告硕泰公司要求生产加工特定的防护网，由于硕泰公司的违约行为导致货物运回益航公司的工厂仓库存放，硕泰公司拒不支付相应价款，造成益航公司重大经济损失。提请法院判令被告给付订购防护网尚欠货款149,939.00元、利息17,242.98元（按照年息6%自2016年12月20日起暂时计算至2018年11月20日止，之后的利息计算至实际给付之日止）；判令被告给付因为逾期付款产生的误工费50,000.00元、过路费4,275.00元、伙食补助费1,760.00元；由被告承担案件受理费用。 原告益航公司提供如下证据： 1、原、被告于2016年10月16日签订的《成品材料及安装合同》、2016年12月9日签订的《补充协议》各1份，用以证明被告硕泰公司向原告益航公司定作水平防落网、竖直防抛网，明确约定材料和安装价格、支付方式和期限、权利义务和违约责任、结算方式和时间； 2、原告益航公司与圣豪沈阳快运先后于2016年11月2日、11月8日、11月12日签订的运输协议书3份（附发货清单、网上银行电子回单、承运车辆和驾驶人信息），用以证明原告益航公司已经按照约定分3次将所有货物运送至施工现场； 3、沈阳施工工资明细1份（附7名工人的公民身份证），用以证明原告益航公司履行合同期间施工人员的工资数额、施工期限、误工产生的工资费用； 4、过路费清单1页、辽宁省高速公路通行费专用发票231张，用以证明因为被告硕泰公司的违约行为导致原告益航公司多次往返工地进行沟通而产生的过路费用； 5、沈阳市浑南区人民法院于2017年8月7日作出的（2017）辽0112民初1473号、沈阳市中级人民法院（以下简称：沈阳中院）于2018年3月2日作出的（2017）辽01民终11491号民事判决书各1份，用以证明因为被告硕泰公司的违约行为导致工期延误，生效的民事判决已经确认原告益航公司的实际工程量，及硕泰公司的支付方式和时间。 被告硕泰公司辩称，第一、原告益航公司与被告硕泰公司的定作合同纠纷已经由人民法院审理完毕，益航公司在相同主张没有得到支持的情况下再次起诉系重复诉讼。本院以（2017）辽0112民初1473号民事判决，沈阳中院以（2017）辽01民终11491号民事判决，就原、被告之间的定作合同纠纷作出认定，益航公司前次诉讼中提出硕泰公司尚欠的材料款与本次诉讼主张的货款系同一款项，本院经过审理认定益航公司要求硕泰公司给付材料款证据不足，对益航公司的诉求不予支持，宣判后益航公司没有提出上诉，沈阳中院就硕泰公司的上诉审理后对本院查明事实予以认定，维持原审判决。原告益航公司在此次诉讼中没有提供新的证据，主张返还货款与生效判决认定的事实相悖，应当依法驳回该公司的诉讼请求。第二、被告硕泰公司已经超额支付工程款，不存在违约行为。原告益航公司诉称“被告硕泰公司未能按时支付材料款和工程进度款，导致益航公司无法安排工人施工，工期一再拖延”，该陈述与事实严重不符。1、被告硕泰公司于2016年12月2日之前没有欠付工程款。本院作出的（2017）辽0112民初1473号民事判决已经认定，被告益航公司至2016年12月2日安装水平防落网2565延长米、竖直防抛网50孔，材料费386,685.00元、人工费73,220.00元，合计工程款459,905.00元。根据原、被告签订的《成品材料及安装合同》约定，针对益航公司完成的工程量，硕泰公司于2016年12月2日之前应当给付工程款183,962.00元，而硕泰公司于2016年10月18日给付69,000.00元、2016年11月29日给付240,000.00元，合计309,000.00元，远远超出应付工程款183,962.00元。2、按照没有拆除的水平防落网工程量计算，被告硕泰公司于2016年12月19日之前没有欠付工程款。2016年12月18日，即原告益航公司撤场前一天，该公司共计完成水平防落网3081延长米，报酬为545,337.00元，竖直防抛网210延长米，报酬为24,780.00元，工程款合计570,117.00元，按照合同约定扣除5%质保金后为541,611.00元，扣减5%的税率后为514,530.45元，硕泰公司于2016年12月16日之前已经给付益航公司工程款532,419.00元，相比合同约定多付17,888.55元。3、按照拆除水平防落网后的工程量计算，被告硕泰公司于2016年12月19日当天没有欠付工程款。原告益航公司至2016年12月19日共计完成水平防落网2799延长米、竖直防抛网210延长米，被告硕泰公司应当向益航公司支付工程款511,044.42元，而硕泰公司至2016年12月16日共计付款532,419.00元，已经超额付款21,374.58元，两审法院均已认定。综上，被告硕泰公司不存在欠付工程款的行为。实际情况是原告益航公司的施工负责人进入现场后，不顾合同约定多次向被告硕泰公司提前索要工程款，经常以停工相要挟，带领工人到辽宁省交通工程有限公司催款，致使工程进度缓慢，辽宁省交通工程有限公司要求硕泰公司必须按期完工，硕泰公司无奈与益航公司签订《补充协议》，但是益航公司仍然拒不履行协议，以停工、撤场和拆除防护网的方式继续要挟硕泰公司，真正的违约方是益航公司。第三、原告益航公司没有完成全部工程量而提前撤场，以自己的行为表明不再履行合同义务，由此产生的损失应当由益航公司自行承担。原告益航公司自认于2016年12月19日将已经安装完成的282延长米防护网拆除，没有向被告硕泰公司作出任何说明，不顾高速公路尚未安装防护设施可能造成的危险，甚至在欠付房屋租金的情况下自行返回河北，硕泰公司发现益航公司撤场后，通过电话沟通和发送律师函要求益航公司履行合同继续施工，益航公司不予理睬。原告益航公司并非于2016年12月19日当天安装完成282延长米防护网后又进行拆除，因为以益航公司的施工进度不可能1天完成282延长米防护网的安装，而是于2016年12月18日前就将安装的防护网拆除，次日进行装运。原、被告交底时明确约定“安装前和安装完成后按桩号作文字存档记录、拍摄带有日期的照片留存备查”，即益航公司应当提供文字记录作为验收依据，而该公司于2016年12月19日或者前一天均没有提交文字材料，根本无法验收，因此没有验收的责任应由益航公司承担。《补充协议》约定工程款由硕泰公司按照益航公司每天实际完成的工程量，经硕泰公司工程技术人员验收确认后支付给益航公司，2016年12月19日当天已经没有可以验收的防护网，不可能进行验收，益航公司以当日没有验收付款为由撤场毫无道理。第四、原告益航公司要求给付误工费、伙食补助费没有事实依据，合同明确约定施工费中包含人工费，与人数、时间均无关联，益航公司未能按照合同约定安装防护网，无权单独主张工人工资，因此不存在误工费和伙食补助费。第五、原告益航公司要求给付过路费的诉求不能成立，合同约定的单价中包含运费，而没有约定施工人员上下班的交通费应由被告硕泰公司承担，益航公司安排车辆接送工人上下班系作为雇主必须履行的义务，由此产生的过路费应由益航公司自行承担。 被告硕泰公司提供如下证据： 1、原、被告签订的《成品材料及安装合同》、《补充协议》各1份，用以证明原、被告之间存在定作合同关系，明确约定合同履行和结算工程款等相关事宜； 2、2016年高速公路沈吉线水平防落网、竖直防抛网安装施工技术交底材料各1页，用以证明原、被告交底时约定安装前和安装完成后需要按照桩号作文字存档记录，拍摄带有日期的照片留存备查，而2016年12月17日至12月19日期间，原告益航公司没有提供文字记录，致使被告硕泰公司无法验收，益航公司私自撤场属于用实际行为表示拒绝履行合同义务，该公司系双方纠纷中的违约方和责任方； 3、辽宁省交通工程有限公司于2016年9月26日制定的施工期间交通疏导方案、施工现场安全管理方案各1份，用以证明案涉工程系设置高速公路安全防护网，管理部门对高速公路通行、封闭时间有严格规定，工程应于2016年12月20日之前完成，而原告益航公司在尚未完成施工的情况下擅自撤场，没有通知被告硕泰公司和管理部门，造成高速公路长时间开放，存在极大安全隐患。被告硕泰公司从安全角度考虑，另行组织人员及时将防护网安装完毕，是根据高速公路管理部门的意见和原告益航公司拒绝履行合同的实际情况进行，益航公司明知案涉工程是就高速公司设施的维护建设，仍然擅自撤场而置安全于不顾，完全属于违约行为； 4、原告益航公司代理人张某某于2016年10月18日出具的收条、2016年11月28日出具的收款收据，中国建设银行2016年12月15日网上银行电子回执、中国农业银行2016年12月16日账户交易明细回单各1张，用以证明被告硕泰公司已经向原告益航公司支付工程款532,419.00元； 5、辽宁法信律师事务所于2016年12月21日发出的律师函、中国邮政速递物流（EMS）国内标准快递邮单回执各1份，用以证明原告益航公司于2016年12月19日撤场，被告硕泰公司于2016年12月21日以律师函的形式要求益航公司履行合同继续施工； 6、梁某某、曾某某出具的收条6张，用以证明原告益航公司于2016年12月19日早晨撤场，没有向房屋出租方交付租金，梁某某、曾某某找到工地后，由被告硕泰公司代替益航公司支付房屋租金。 经审理查明，2016年10月16日，原告益航公司与被告硕泰公司签订《成品材料及安装合同》1份，硕泰公司将“辽宁省高速公路东陵分公司（沈吉高速路段）桥梁中分带水平防落网、竖直防抛网项目工程”交由益航公司定作安装，约定水平防落网工程量为3650延长米，材料单价149.00元、施工费单价28.00元，材料款总额543,850.00元、施工费总额102,200.00元；竖直防抛网工程量434延长米，材料单价90.00元、施工费单价28.00元，材料款总额39,060.00元，施工费总额12,152.00元，总计工程价款应为697,262.00元。经过原、被告协商，最终确定工程总计价款为690,000.00元（含5%税费），以实际施工量为准，由原告益航公司开具发票，单价为成品材料送至工地的到场价格，包括运费、装车费、二次倒运费，系合同固定价格。原、被告同时约定益航公司提供的产品必须满足现行国家标准，严格按照合同要求及硕泰公司提供的施工图纸制作；益航公司应当按照硕泰公司预定时间将成品材料运至施工现场或者指定地址，益航公司负责卸货、保管；合同签订次日递延2个工作日内，硕泰公司预付工程总价款的10%作为定金后合同生效，益航公司分批到货，硕泰公司按照批次结算，货到5个工作日内支付每批货的工程款的40%，工程结束后益航公司通知硕泰公司验收，硕泰公司待业主验收合格后7个工作日内清算工程量并且支付至总价款的95%，预留工程总价款的5%作为质保金，待1年后工程质量没有问题15个工作日内结算（起止时间为益航公司交付硕泰公司验收之日1年时间）；益航公司如果在工程进度表规定的工期内不能提供硕泰公司订购的产品（不可抗力因素除外），因此影响施工进度造成的直接和间接损失全部由益航公司承担，并且益航公司按照每日1,000.00元赔付硕泰公司；益航公司包工包料，成品材料数量以硕泰公司实际需求量为准，按照实际工程量付款。原、被告在合同所附工程进度表中另行约定，工期进度计划为2016年10月16日至2016年11月5日，预估20天完成，预留3天左右自行检验最后交付验收，合计23天左右。合同签订后，原告益航公司按照约定制作水平防落网、竖直防抛网的成品材料，分批次发送全部货物，施工工人于2016年10月18日进场，第一批成品材料于2016年10月20日进场后开始安装。截止2016年12月2日，经原、被告结算，益航公司安装完成水平防落网2565延长米、竖直防抛网50孔，材料款386,685.00元、安装费73,220.00元，合计459,905.00元。被告硕泰公司先后于2016年10月18日、11月28日向原告益航公司共计支付工程款309,000.00元。 由于原、被告就安装进度和给付工程款问题产生纠纷，双方经过协商后于2016年12月9日签订《补充协议》，益航公司承诺剩余的水平防落网1030延长米、竖直防抛网334延长米，于2016年12月20日完成（以实际验收数量为准）；付款方式上，硕泰公司按照益航公司每天实际完成工程量，经硕泰公司工程技术人员验收确认后支付给益航公司；《补充协议》与原《成品材料及安装合同》发生冲突时，以《补充协议》为准；《补充协议》中明确所作修改的条款之外，原《成品材料及安装合同》的其他剩余部分条款仍然继续完全有效。《补充协议》签订后，原告益航公司继续施工，被告硕泰公司先后于2016年12月15日、12月16日向益航公司支付工程款共计223,419.00元。 2016年12月19日，原告益航公司认为被告硕泰公司没有对当日安装的水平防落网进行验收，在没有通知硕泰公司的情况下，将已经安装完成的282延长米水平防落网进行拆卸，与尚未安装的水平防落网、竖直防抛网及配件一并运回益航公司住所地河北省安平县。原告益航公司撤场前实际安装完成水平防落网2799延长米（不含自行拆除的282延长米）、竖直防抛网210延长米，经过被告硕泰公司验收合格。原告益航公司撤场后，被告硕泰公司通过律师函等形式通知原告益航公司恢复安装，在沟通未果的情况下将益航公司没有施工的水平防落网、竖直防抛网工程另行交由他人定作安装完成。截止案涉工程全部竣工，原告益航公司没有将该公司未能完成安装的成品材料交付被告硕泰公司。 另查明，硕泰公司曾于2017年2月提起诉讼，要求解除与益航公司签订的《成品材料及安装合同》、《补充协议》，由益航公司赔偿违约金50,000.00元、退还工程款19,314.00元。本院于2017年8月7日作出（2017）辽0112民初1473号民事判决，判令解除硕泰公司与益航公司签订的《成品材料及安装合同》、《补充协议》，由益航公司返还硕泰公司差额款21,374.58元。宣判后，硕泰公司不服，提出上诉。沈阳中院于2018年3月2日作出（2017）辽01民终11491号民事判决，驳回上诉，维持原判。 本院认为，原告益航公司与被告硕泰公司经过协商后签订《成品材料及安装合同》、《补充协议》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的相关规定，应属合法有效，原、被告均应按照合同约定履行各自义务。由于原告益航公司于2016年12月19日撤离现场，被告硕泰公司将益航公司没有施工的水平防落网和竖直防抛网工程另行交由他人定作安装完成，致使益航公司与硕泰公司签订的《成品材料及安装合同》和《补充协议》无法继续履行，生效的民事判决已经确认予以解除。原、被告于2016年12月9日签订《补充协议》后，原告益航公司继续施工并且完成部分防护网的安装，期间被告硕泰公司先后于2016年12月15日、12月16日向益航公司支付前期工程款，由于硕泰公司未能按照《补充协议》约定于2016年12月19日及时履行验收付款义务而存在违约行为，益航公司将已经安装完成的282延长米水平防落网进行拆卸，与尚未安装的水平防落网、竖直防抛网及配件一并运回益航公司住所地河北省安平县，益航公司撤离施工现场之前没有通知硕泰公司，亦未就按照硕泰公司需求定作而尚未安装的水平防落网和竖直防抛网与硕泰公司办理必要交接，硕泰公司以邮寄律师函的形式要求益航公司继续施工，益航公司拒绝履行合同义务，仍然没有将自行运回的防护网交付给硕泰公司，造成硕泰公司为尽快完成施工而将剩余工程另行交由他人生产安装。原告益航公司作为定作合同的相对方、承揽人，亦是防护栏网工程的专业生产施工单位，应当对高速公路防护设施安装工程的工期要求有所了解，在定作人硕泰公司已经结算给付前期工程款而且具备偿付能力的情况下，既没有及时通知硕泰公司，亦未向硕泰公司交付定作产品，益航公司擅自中止合同的行为明显欠妥，属于错误行使不安抗辩权，生效的民事判决已经确认原、被之间的合同关系解除，硕泰公司不应另行承担付款义务，因此益航公司要求硕泰公司给付没有接收的871延长米水平防落网、224延长米竖直防抛网的对应货款和利息，及因为逾期付款产生的误工费、过路费、伙食补助费，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条一款、第六十八条、第六十九条、第九十四条二项、四项、第九十七条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十一条之规定，判决如下： 驳回原告安平县益航堤坡防护工程有限公司的诉讼请求。 案件受理费4,648.00元，由原告安平县益航堤坡防护工程有限公司承担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘 勇 审 判 员  任玲玲 人民陪审员  包宏铎 二〇一九年四月十六日 书 记 员  余姝颍