湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）湘01民终5643号上诉人（原审原告）：何新旺，男，1968年12月13日出生，汉族，住湖南省江永县。委托代理人：黄毅波，湖南森力律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南刘先生餐饮管理有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区黎托乡黎托村**省少教所农民安置小区****。法定代表人：刘岳，总经理。委托代理人：刘卫国，湖南豪宇律师事务所律师。委托代理人：李华东，系公司员工。被上诉人（原审第三人）：长沙市芙蓉区杨小巧餐馆，住所地湖南省长沙市芙蓉区文艺路街道人民中路**第****铺位。经营者：杨巧，女，1989年8月15日出生，汉族，住湖南省宁乡县。委托诉讼代理人：黄毅波，湖南森力律师事务所律师。上诉人何新旺因与被上诉人湖南刘先生餐饮管理有限公司（以下简称刘先生餐饮）、长沙市芙蓉区杨小巧餐馆（以下简称杨小巧餐馆）合同纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2017）湘0111民初8749号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。何新旺上诉请求：1、变更（2017）湘0111民初8749号民事判决书之第二项内容，由被上诉人承担上诉人解除加盟合同之赔偿责任；2、撤销民事判决书之第三项内容。事实与理由：1、刘先生餐饮在履行合同过程中，销售违反国家食品安全法规定食品，构成根本违约，上诉人依法解除加盟合同，符合法律规定。2、刘先生餐饮特许经营的“米食先生”商标在签订加盟合同时、到现在为止也没有依法注册，属于严重的欺诈行为。3、刘先生餐饮签订合同时存在过错，没有依照《商业特许经营管理条例》规定，向上诉人履行法定的告知义务，损害了上诉人的正当权益。4、一审法院计算刘先生餐饮提供的配套设备和物料价格没有法律依据。被上诉人刘先生餐饮辩称：1、答辩人在合同履行过程中，没有根本违约。2、上诉人声称“米食先生”未依法注册，构成欺诈，与事实不符。3、答辩人在签订合同时，已向上诉人履行了告知义务。4、一审法院酌情认定配套设备和物料的价格不违反法律的规定。何新旺向一审法院提出诉讼请求，1、请求解除与刘先生餐饮签订的《米食先生煲仔饭品牌加盟合同书》；2、请求刘先生餐饮退还加盟费73000元、设计费5000元，运营管理费5000元、保证金5000元，合计88000元；3、请求刘先生餐饮赔偿加盟门店的装修及房屋租金等经济损失328210.33元；4、请求刘先生餐饮承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：经审理查明，2017年5月12日，何新旺向杨小巧餐馆经营者杨巧出具《授权委托书》，载明：委托人因加盟湖南刘先生餐饮管理有限公司“米食先生”煲仔饭品牌相关事宜，现委托杨巧为受托人代理相关事宜。同日，何新旺（乙方）与刘先生餐饮(甲方)签订《米食先生煲仔饭品牌加盟合同书》，合同约定：甲方授予乙方为特定区域湖南刘先生餐饮管理有限公司米食先生煲仔饭品牌产品的合法加盟商，乙方为米食先生煲仔饭品牌餐饮系列产品提供经销市场，配套服务和品牌市场维护；乙方为独立核算，自负盈亏的实体，乙方与任何第三方的债权、债务及其他纠纷均与甲方无关。甲方特许乙方在湖南省长沙市芙蓉区人民中路164号2栋2号门面开设湖南刘先生餐饮管理有限公司米食先生煲仔饭品牌连锁餐厅，面积为50平方。在合同执行期间，乙方经许可后可使用甲方商标、服务标志及表达这些标志、记号、样式的标签和招牌，乙方须按本合同的规定，遵循甲方统一的营销模式，服从甲方统一的规范管理。乙方未经甲方许可，不得擅自将甲方授予的连锁加盟特许权以任何形式转让给第三方，乙方无权设立分支机构或授予他人经营，若需扩大发展增设门面，必须向甲方申请并同意。本合同双方之间不存在任何共同投资、雇佣、承包关系；加盟店员工由乙方自行招聘，甲方对其劳动关系，及员工行为不承担任何民事法律责任。乙方必须在本合同签订之日起30个工作日内，在店面所属当地工商、税务部门办理合法的登记手续，开办独立的店面，或在商场、超市中以店中的形式经营。乙方自筹资金，自负盈亏，自主经营，承担一切经营债务。乙方加盟店在未经甲方同意的情况下，不得擅自销售非甲方的产品和更改甲方制定的统一零售价格。销售过程中，部分产品零售价根据当地市场状况或营销活动需要下调或折扣出售的，可报甲方公司，经批准同意后方可执行。甲方有权对乙方的经营状况、货品销售、库存、执行价格等情况随时进行检查核对，乙方不得有任何保留，隐瞒或弄虚作假。甲方负责向乙方提供以电子档和书面打印稿形式统一的加盟店装修施工方案，方案设计费用按伍仟元／门店收取，装修施工应乙方要求，……。甲方有义务在乙方加盟店开业前提统一配合筹备开业相关事宜。乙方有权依合同之规定经营和专卖甲方米食先生煲仔饭品牌系列产品，并在合同约定之地开展系列经营业务。合同期内，乙方承诺并保证在米食先生煲仔饭品牌店内必须百分百销售甲方提供的系列产品，为保证甲方的品牌运作标准化，乙方必须从甲方处购买指定产品以及原材料半成品（附件甲方配送详细清单，品类及原材料半成品类别清单和价格以甲方财务表单为准）专门经营由米食先生煲仔饭品牌企业统一开发和配送的相关产品，并无权在米食先生煲仔饭品牌加盟店内使用任何甲方未经授权的商品，乙方如有违反，甲方有权单方终止合同，且相关损失由乙方自行承担。乙方按“米食先生煲仔饭品牌餐厅”的统一形象要求，按甲方提供的统一装修设计方案要求施工，自行承担设计和装修费用，经甲方验收合格后，方可开业经营了。为保证产品质量，乙方必须在公司统一采购指定产品以及原材料，半成品，甲方有权定期检查；对损害品牌形象、违反进货规定的行为，将扣除乙方合同保证金。甲方实行低门槛加盟政策，加盟费73000元（加盟费内所含具体内容及提供的设备和配套清单以附件形式附后），及支付服务咨询与宣传费用每年5000元，后期服务咨询与宣传费用每年需提前1个月交纳，如15天内未提前交纳后期服务咨询与宣传费用，甲方有权对乙方的“区域限制发展加盟店”的原则取消地方区域保护。乙方在本合同签订时，一次性向甲方支付合同权益保证金5000元。此保证金主要是为了保护甲方的知识产权不被滥用，同时避免加盟店之间产生恶性竞争，以规范完善整个连锁体系，达成所有加盟店共同发展之目的。保证金在乙方合同期满无息退还。若乙方在经营过程中，擅自加工相关品类的配送产品，对甲方品牌和市场影响力造成负面影响，甲方有权不予退还保证金，并有权终止合同及追究乙方给甲方带来的经济损失，情节严重可追究其法律责任。零风险退出机制：甲方全程指导服务乙方的经营活动，对于确实难于改善经营的加盟店有确保加盟商切身利益的前提下，甲方总部可根据乙方申请，制定完善的退出方案，或关闭，或转让。其库存原材料和产品在不影响第二次销售的提下，可全部退还甲方，货品经甲方仓管负责人在验收后7个工作日内将全部货款退还给乙方。甲方保证提供货物的品质全部为合格品，甲方应在收到乙方的申购清单后于1-2个工作日内负责将货发出（具体发货时间以货品需求情况定）。产品如因质量问题需退换，其发生的费用全部由甲方承担。为维护湖南刘先生餐饮管理有限公司“米食先生煲仔饭”品牌的统一形象，保证售出商品质量，乙方不得擅自销售其它产品；合同签订日起，乙方必须到甲方处进货（注：部分协商产品除外），否则视为违约，甲方有权单方面提前终止合同，并取消乙方所有授权，解约后，甲方可在该区域重新设立加盟店。甲方不得无故解除合同，如甲方无故解除合同，应按照已收取乙方总金额的30%向乙方支付违约金；乙方在甲方的指导下，已进行装修、运营，甲方己按照合同的要求提供本协议的支持，乙方均不得解除合同，如乙方无故解除合同，甲方所收取的加盟费用及保证金均不予退还，本协议签订后，乙方已购买的物资需据实结算。如出现产品不符、缺失及其它质量问题，乙方须自收到产品之日起5日内，通过或电子邮件等书面形式与甲方联系沟通，并说明相关问题。经双方协商同意后，乙方须选择与甲方发货时同样的运输方式将产品发至甲方处予以调换。如调换确属产品质量问题或甲方原因所导致，则因调换而发生的运费及产品在途风险由甲方承担，否则由乙方自行承担。乙方逾期未与甲方取得联系或未以甲方发货时同样的运输方式发货的，视为乙方已收到产品并认可了甲方提供的该产品，此时甲方不再承担任何责任。合同签订当日，何新旺向刘先生餐饮支付加盟费73000元、设计费5000元、管理费5000元以及保证金5000元，并承租湖南建工七星物业管理有限公司位于长沙市人民中路164号第2栋2门面，并对门面进行了装修。刘先生餐饮为何新旺提供了米食先生煲仔饭品牌加盟设备等，2017年6月15日，何新旺在店面经营所在地办理工商注册登记，设立、经营长沙市芙蓉区杨小巧餐馆（第三人），由杨巧担任经营者。加盟门店于2017年6月26日开业，开业不久，何新旺认为刘先生餐饮未能按照约定的内容和方式为门店持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务，提供的食品存在质量问题，食品制作场所存在严重安全隐患，且处于持续状态；于2017年8月17日下午开始停止销售加盟产品，并通过微信向刘先生餐饮发出解除合同通知。之后，何新旺在该门店内进行与刘先生餐饮品牌无关的餐饮。双方经协商未果，何新旺于2017年11月29日向该院提起诉讼，请求裁决。该案在审理过程中，经该院主持调解，当事人不能达成协议。上述事实，有何新旺提交的身份证、刘先生餐饮工商登记信息、第三人工商登记信息及经营者身份信息、何新旺授权委托书、《米食先生煲仔饭品牌加盟合同书》、收款收据、刘先生餐饮发货单两张、米食先生销售单、公证书（2017）湘长麓证民字第6536号、封存食品两件、湖南增值税普通发票02989123、自拍照片三张、关于生产日期标识错误的产品说明通知[2017年8月]第7号文件、关于土豆酱汁肉召回的通知[2017年8月]第8号文件、证明、湖南省食品药品行政执法文书现场检查笔录、微信聊天记录3张、《门面租赁合同》、集团往来结算统一凭证、（物业）管理服务合同、湖南增值税普通发票11351862、《合同书》《补充协议》，收款收据、刘先生餐饮提供的装修设计图5张、微信聊天记录1张、《房屋租赁合同》、米食先生地质中学门店工资表两张（7月-8月）、米食先生7月营业报表、《委托代理合同》；刘先生餐饮提交的《加盟合同及授权委托书》、2017年6月、7月、8月发货明细、投诉处理单、补发货物明细表、培训协议及培训情况、菜品土豆酱汁牛内的相关通知、停电通知及生产日期标注错误的说明、微信记录、委托代理合同、湖南省食品药品行政执法现场检查笔录及当事人陈述等证据以及庭审笔录在卷佐证，足以认定。一审法院认为：依法成立的合同，受法律保护。何新旺、刘先生餐饮之间签订的《米食先生煲仔饭品牌加盟合同书》系双方当事人真实意思的表示，未损害国家、集体和第三人的利益，也未违反法律、法规的禁止性规定，合法有效，对合同当事人具有法律约束力。第三人的经营者杨巧是受何新旺的委托与刘先生餐饮签订涉案合同，因此涉案合同的双方是何新旺与刘先生餐饮；刘先生餐饮主张何新旺与此案没有直接利害关系，何新旺主体不适格，该院不予采纳。根据已查明的事实，结合双方当事人的诉辩称意见，该案的争议焦点在于：一、何新旺是否享有合同约定的解除权；二、涉案合同解除后刘先生餐饮损失的承担。一、关于何新旺是否享有合同约定的解除权。首先何新旺主张刘先生餐饮提供的菜品有砂石等问题，刘先生餐饮认为其根据合同约定已积极进行了处理；何新旺对此不持异议；其次，何新旺主张刘先生餐饮违反国家法律及行政法规的规定，没有依法标注食品的名称、生产日期及保质期等必要标注；刘先生餐饮对此于以否认，且何新旺可以通过加强沟通与监督加以解决；再次，何新旺主张的刘先生餐饮不履行协议约定的宣传、指导、帮助义务，导致何新旺不能获得合作协议的利益；因何新旺没有提供相应证据，该院不予采纳。综上，刘先生餐饮在合同履行过程中，存在一些瑕疵，但并未构成根本违约，何新旺行使合同解除权，缺乏事实和法律依据；鉴于何新旺已停止使用刘先生餐饮牌品及食品，并通知刘先生餐饮解除合同；合同继续履行已无实际可能，何新旺要求解除合同，该院予以支持。二、关于刘先生餐饮在合同解除后损失的承担。依照法律规定，合同解除后，尚未履行的，应终止履行；已经履行的，应根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。关于何新旺诉请刘先生餐饮退还特许经营加盟费的诉讼请求。涉案合同约定，五年合同期限内，何新旺应向刘先生餐饮交纳特许经营加盟费73000元，由于涉案加盟费系何新旺使用刘先生餐饮经营资源的对价及含有刘先生餐饮提供的配套设备，刘先生餐饮没有根本违约，但鉴于刘先生餐饮对何新旺提供的菜品存在一些瑕疵，以及双方合同履行时间较短，何新旺向刘先生餐饮交纳的加盟费中包含了设备费和物料费，实际的加盟费用约为28000元，刘先生餐饮已向何新旺提供了加盟费中包含的设备和物料，何新旺在终止合同后也没有退还上述设备，仍在经营使用，故该院酌情要求刘先生餐饮退还加盟费20000元，超出部分该院不予支持。关于何新旺要求刘先生餐饮退还合同保证金的诉讼请求，根据涉案合同约定，协议履行期满后，合同保证金应退还；现涉案合同已实际解除，何新旺要求刘先生餐饮退还合同保证金5000元，该院予以支持。何新旺要求刘先生餐饮退还设计费5000元的请求，因在双方的合同履行过程中已实际发生，故该请求，该院不予支持；何新旺要求刘先生餐饮退还运营管理费5000元的诉讼请求，鉴于何新旺实际经营时间短，综合考虑该案实际情况，故该院酌情要求刘先生餐饮退还何新旺经营管理费2500元；何新旺诉请要求刘先生餐饮赔偿加盟门店的装修及房屋租金等经济损失328210.33元，因涉案合同解除的主要责任在于何新旺一方，且何新旺对涉案商铺仍继续经营餐饮，对何新旺并未造成较大损失，故该项诉讼请求，该院不予支持，综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：一、解除何新旺与刘先生餐饮签订的《米食先生煲仔饭品牌加盟合同书》；二、刘先生餐饮应于判决生效之日起7日内退还何新旺加盟费20000元、保证金5000元、运营管理费2500元，合计27500元；三、驳回何新旺的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7543元，因适用简易程序减半收取3771.5元，由何新旺负担2000元，刘先生餐饮负担1771.5元。本院二审期间，双方当事人未提交新的证据。本院对一审法院查明的基本事实予以确认。本院认为：何新旺与刘先生餐饮签订的《米食先生煲仔饭品牌加盟合同书》真实、合法、有效，双方应诚信履约。本案中，刘先生餐饮在合同履行过程中虽存在一定瑕疵，但刘先生餐饮对上述情况已进行处理，并非丧失继续履行合同能力，尚不构成根本违约。一审法院考虑加盟费中包含了设备费和物料，并结合证据中的设备清单，判决刘先生餐馆退还加盟费20000元并无不妥。对于何新旺所要求的门店装修及房屋租金的损失赔偿请求，因涉案合同解除的主要责任在于何新旺，且何新旺对涉案商铺仍继续经营餐饮，并未造成较大损失，故一审法院未予支持该项诉请，本院予以认可。另外，何新旺主张刘先生餐饮在与其签订特许加盟合同前将无效商标授权其使用，属于欺诈行为。经查，商标申请注册存在合理的期限，刘先生餐饮已于2017年1月7日对“米食先生”依法注册，涉案刘先生餐饮不构成欺诈行为。本案一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案进行了认定，对关于何新旺是否享有合同约定的解除权、刘先生餐饮在合同解除后损失的承担等问题均作出了详尽的分析，且理由阐述充分，在此基础上依法作出一审判决，符合法律规定，本院予以确认。综上所述，上诉人何新旺的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费7543元，由上诉人何新旺承担。本判决为终审判决。审判长  曹志宇审判员  欧阳宁审判员  周立文二〇一九年四月二十四日书记员  朱宇航附法律条文:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。