山东省冠县人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1525民初5419号原告：邯郸市爱华建筑安装有限公司，住所地河北省邯郸市丛台区人民路与东环路交叉口北行150米路东。统一社会信用代码：91130421718339580G。法定代表人：王何元，职位。委托诉讼代理人：许志昌，山东冠州律师事务所律师。委托诉讼代理人刘灵璋，男，1975年8月2日出生，汉族，公司职工。被告：聊城市开发区图腾房地产开发有限公司，住所地山东省聊城市高新技术产业开发区黄河路南黄山路东。统一社会信用代码:91371500726720672L。法定代表人：单庆海，总经理。委托诉讼代理人：付茂奎，山东智祥律师事务所律师。委托诉讼代理人武子玉，男，1966年12月23日出生，汉族。住冠县，公司职工。原告邯郸市爱华建筑安装有限公司（以下简称邯郸爱华公司）与被告聊城市开发区图腾房地产开发有限公司（以下简称聊城图腾公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月5日立案后，依法适用普通程序，于2018年12月3日、2019年1月14日公开开庭进行了审理。原告邯郸市爱华建筑安装有限公司委托诉讼代理人、被告聊城市开发区图腾房地产开发有限公司委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邯郸市爱华建筑安装有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付其拖欠原告的工程款1767399元及利息；2.判决被告承担原告财产保全支付的保险费4000元。庭审时原告变更第一项请求数额为2345851.52元。事实和理由：2010年11月30日，原被告签订建设工程施工合同。约定被告将冠县公安局干警公寓七号住宅楼发包给原告。工程承包范围为土建和安装，合同价款为18439044.58元。工程款支付方式和时间为：基础完付该工程量的80%的工程款。每四层封顶后付该工程量的80%工程款。抹灰过半付该工程量的80%工程款。工程全部竣工前付到总造价的85%。竣工验收合格后一个月内开始结算。结算完毕后一周内付至总造价的97%。剩余3%为质保金。保修期满后无质量问题付清剩余工程款。保修期按国家标准执行。合同签订后，原告按合同约定进行了施工。工程竣工后，原告将承建的工程交付给被告。现被告已交付使用，经原，被告双方结算，被告共应支付原告工程款15430151.50元。至原告起诉前被告共支付给原告工程款13084300元。因原被告签订的补充协议对合同的实质内容进行了变更，应为无效，将让利部分578452.52元作为增加的请求数额，要求被告支付剩余2345851.52元工程款。被告聊城市开发区图腾房地产开发有限公司辩称，原告承建工程质量不达标未尽保修义务。已经构成违约。根据双方合同及补充协议约定，原告的诉求应予驳回。一.原告所承建工程未能达到优良标准，根据双方签订的建设工程施工合同及补充协议第七条第三项约定，原告应承担施工总价款2%的违约金计。297034元。二.根据诉辩双方签订的建设工程施工合同及补充协议第11条第七项约定，原告向被告支付因拖延工期的费用806447元。三.双方在签订的建设工程施工合同第一部分第八条约定，承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工，并在质量保修期内承担工程质量保修责任。双方在上述合同的附表三中签订了工程质量保修书，其中对工程质量保修范围和内容约定为：承包范围内全部工程。质量保修期约定为从工程实际竣工之日算起。分单项竣工验收的工程，按单项工程分别计算质量保修期。关于质量保修责任约定：属于保修范围和内容的项目，承包人应在接到修理通知之日起七日内派人修理。承包人不在约定期限内派人修理，发包人可以委托其他人员修理。保修费用从质量保修金内扣除。双方在补充协议第八条第三项约定，保修金为施工合同价款的5%。在合同履行过程中。原告承建工程出现质量问题。被告分别在2016年7月17日，2018年6月15日致函原告，通知其履行保修义务。但原告找各种理由不予保修。根据双方合约约定，被告有权扣除施工合同价款的5%即742585元不支付给原告。综上，原告的诉求应予驳回。为证实自己的主张，原告提供如下证据：1.原被告签订的《建设工程施工合同》一份。拟证明：（1）原告从被告处承包的工程名称为：冠县公安局干警公寓7#住宅楼（第一部分《协议书》第一条工程概况）。（2）原告承包的工程内容为：地下**，地上**剪力墙结构，面积为12835㎡（《协议书》第一条工程概况）。（3）原告承包的工程范围：土建、安装（《协议书》第二条工程承办范围）。（4）原、被告签订的的合同价款为18439044.58元（《协议书》第五条合同价款）（5）合同价款据实结算（协议第三部分专用条款第六条）被告质证称，对建设工程施工合同真实性没有异议，对证明内容也没有异议，但是原告所述证据1里包括协议书说的不明确，实际上双方除签了建设施工合同外，双方于2010年12月19日又签订了上述合同的补充协议，对双方在施工合同中涉及的具体权利义务进一步作了协商细化及部分更改。原告补充质证称，原告证据中所说的协议书是指双方签订的建设施工合同第一部分协议书内容。双方约定工程质量标准为合格。该工程属于公开招标，履行了招标程序，双方按照招标问件签订的施工合同，质量标准为合格来自于招标文件，后补充协议改为优良条款无效，理由：一是招标投标法的规定，合同双方不能对招标文件实质性内容进行变更，质量标准显然属于实际性条款，二是按照国家标准建设工程质量统一标准50201规定，工程质量只有合格和不合格两个标准并没有优良，此条款与国家标准冲突，无效。2.聊城岽信工程造价咨询事务所出具的《工程造价咨询核定表》两张。来源：原被告共同委托聊城岽信工程造价咨询事务所对工程造价进行核定后，该事务所出具了核定结论。被告已领取该核定表。由于原告未支付核定费用，未取得该核定表原件，只取得核定结果。拟证明：本案工程土建部分核定造价为13558216.76元，安装部分核定造价为1871934.74元。总核定工程造价为：15430151.50元。被告质证称，没有异议。3.《冠县公安局干警公寓7#住宅楼结算说明》一份。拟证明：原告主张的剩余工程款的计算说明。被告质证称，有部分异议，对于表中说的工程造价没有异议，已经收到工程款也没有异议，对于原告说的总欠工程款有异议，原告说的欠工程款应是在原告没有违约、质量达标、不拖延工期且完整履行合同义务的情况下应支付的剩余工程款，事实上，原告在上述几项内容均没有做到，因此被告对原告主张的所欠剩余工程款不予认可。4.原告给被告出具的发票24张。拟证明：原告已经按照双方结算的工程款数额14851699元，给被告开具了发票。被告质证称，没有异议。5.原、被告《联系函》两份。拟证明：被告认可欠原告1767399元工程款未支付。被告质证称，对于两份联系函的真实性没有异议，但是对原告的证明内容有异议，这两份联系函能够证明在原告交工后，原告所建工程出现了外墙保温严重脱落质量问题，被告于2016年6月14日、2016年7月9日两次给原告发联系函要求原告整改，而原告未履行保修义务且原告未将工程竣工备案资料报送有关部门审核，原告给被告出具的联系函证明原告收到了被告给其所发的函且原告未予以整改保修也未去备案。6.原告收到被告支付的工程款明细一份，原告关于本案工程2011年明细分类账三页，记账凭证14页；2012年明细分类账三页，记账凭证19页；2011年明细分类账三页，记账凭证8页。拟证明：原告共收到被告工程款13084330元。被告尚欠原告1767399元工程款未支付。被告质证称，对原告出示证据本身没有异议，但对原告证明内容有异议，该证据不能单纯证明被告欠原告1767399元，理由同上述质证意见中的相关部分说明。7.（2018）鲁1525民初5419号《民事裁定书》一份、保全费收据一份、保险费发票一份、保险单一份。拟证明：原告因本案财产保全，支付保全费5000元，保险费4000元。被告质证称，证据本身真实性没有异议，但被告不应当承担赔偿责任。对原告所主张的保全费，在不考虑案件的胜、败诉情况下，让案件当事人承担也没有法律依据。8.涉案工程《工程质量责任牌》照片一张。拟证明：涉案工程的竣工日期为2012年12月23日。被告质证称，没有异议。9.提交2017年7月9日原告给被告联系函一份，证明原告已经将相关的备案资料报送相关部门。是由于被告的部分材料未提供导致无法备案。被告质证称，对原告提供的这份证据，这是原告制作的，其内容也只是原告主张已经将相关备案资料报送并未有冠县建设工程质量安全监督管理处的认可；另，根据补充协议第11条第六项约定乙方在施工中应及时整理工程有关资料一式五份，工程竣工乙方按照要求及时向甲方移交完整的符合规定要求的全部资料并及时按照要求向有关部门提交符合要求规定的备案资料，其中的乙方为原告，因此根据双方约定，报送资料的义务方为原告，因此责任也在原告，原告不应将责任推在被告身上。10.《地基验槽检查记录》、《地基验收记录》各一份。证明至2011年3月13日，工程的地基、、地槽才通过验收被告质证称，原告提供的几份证据与工期没有直接关系，因为《地基验槽检查记录》、《地基验收记录》不影响实际施工，实际上是原告施工很多天之后地基工程完成也很多天之后才进行地基验槽检查记录和地基验收，因此上述两份证据通过的日期与实际施工没有直接关系。11.《建设工程定点放线记录表》复印件（原件在建设局）一份（两页），证明至2011年4月6日，涉案工程才开始完成定点放线，此后才能开工。（自2010年12月1日至2011年4月6日因甲方原因导致无法开工，工期顺延127天）。12.2011年12月3日《停工报告》一份、2012年2月7日开工记录一份（出示原件，提交复印件），证明由于天气原因，双方同意工程于2011年12月3日停工，至2012年2月7日开工，工期顺延67天。证据11、12能够证明，因被告方原因及天气原因，应顺延194天，原告实际竣工日期并没有超期。被告质证称第11份和第12份证据，理由同第一份证据。另，双方在签订合同时已经能够预料施工工期将跨越冬季，因为在冬季会影响施工进度，因此签订合同时已经预料到各种情况，原告补充的证据均非正当理由，原告没有顺延工期的合适理由，对其主张被告均不认可。原告补充意见称，如果原告先施工，，地基地槽将无法检验所以地基地槽的检验验收是原告施工的前提，同时定点放线是政府部门同意施工的前提条件，另外天气情况每年都不相同，是不可预料的，原告停工也得到了被告方的认可，所以因为天气原因导致的停工，工期应予顺延。被告补充质证意见称，原告提供的地基验槽检查记录是在原告施工地槽各项工作完成之后才经过验收的，也就是说在此记录检验之前是通过原告方施工完成才能验收的，这个证据不能证明是被告造成的停工；刚才原告说各年份的天气不相同，这个理由不充分，因为原告在签订合同时应该预料到各种天气因素，另外原告提供的证据是关于建筑工程中的砌体工程，此工程是整个单位工程的一个分部，此分部施工原告在安排施工工期合理的情况下是可以避免停工，所以这一证据不能作为顺延工期的理由。为证实自己的主张，被告提交如下证据：13.原被告双方签订的补充协议。作为双方对双方签订的建设工程施工合同的补充，在建设工程施工合同第一部分第6条第二款双方有明确约定：双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分。因此，双方签订的补充协议对双方有约束力，在补充协议第三条，工程质量约定为优良，该约定不违反双方签订的主合同也不违反国家法律规定，刚才原告所称对合格的实质性内容变更以及国家建设工程质量只有合格和不合格两部分的理由是明显不能成立的，因为双方的补充协议对工程质量约定，其标准不应低于双方主合同的约定，而双方的约定质量标准是高于主合同的约定，该约定有利于增强所建工程的实用性，因此不违反国家或者是第三方的利益，而且质量标准也不违反国家关于合格和不合格的要求。补充协议还证明了双方对于工程工期的约定为2010年12月26日开工，2012年6月25日竣工，本补充协议的第七条第三项约定，本工程必须达到优良工程，达不到罚该施工总价款的2%，补充协议第八条约定按承包范围进行保修，其中第三项约定保修金为施工合同价款的5%，保修期满后15天内无质量问题将按照保修比例无息返还。第11条第七项约定，乙方必须按合同要求竣工并达到竣工验收标准，因施工方原因每延期一天处以工程价款的万分之三的罚款。上述补充协议的约定内容，原告均有违反，因此正如被告在答辩中主张的原告应承担的相应的责任，被告不应再支付原告任何工程款。原告质证称，对补充协议的真实性没有异议，没有证据证明原告承建的工程未达到优良标准。对于工期延误的具体原因代理人需要庭下核实，无论什么原因造成工期延误或者工程未达到优良标准，被告如主张让原告承担责任应提出反诉不属于本案的审理范围，同时在此之前，被告未向原告主张过工期延误及未达到优良标准所应承担的责任。14.联系函一份，2016年7月17日被告向原告发函告知其外墙保温出现质量问题且在保修期内让原告立即派人维修，否则维修费用由原告承担。15.联系函一份及照片两张、顺丰快递的邮寄存根一份，在2018年6月15日，被告再次向原告发函告知原告7号楼在质保期内存在着质量问题，原告一直没有解决，请原告公司速派人解决，否则一切责任和损失由原告成承担。原告质证称，对证据14、15的真实性没有异议。对于质保期的问题，双方签订的工程质量保修书第二条约定质量保修期从工程实际竣工之日算起，土建工程为两年，屋面防水工程为5年，至被告给原告发函时质保期已过。16.冠县建设工程质量安全监督管理处发给原告的函一份，告知原告办理备案工作，证明原告未进行相关备案。原告质证称，对证据的真实性没有异议。对冠住建质安函（2017）29号，原告收到以后已经及时按照通知要求将相关材料报送到通知单位同时该函件不能作为被告不履行支付工程款义务的理由。被告补充质证称，原告应对工程达到优良标准做举证义务，对于工程竣工延期也应该由原告进行举证，这符合民诉法谁主张谁举证的原则，被告有正当的抗辩理由，不需进行反诉。对于冠住建质安函（2017）29号原告主张已经及时报送相关材料应举证证明。正如联系函中被告所指出的外墙保温问题，原告未予保修、整改，存在这样明显的质量问题，显然原告方未能达到优良标准。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：证据1为双方通过招标方式签订的合同，合法有效，予以认定。证据2双方均无异议，予以认定。证据3，能够确定原告存在工程款让利的情况。证据4双方均无异议，予以认定。证据5能够证实双方因催要工程款、质量保修进行联系的事实。证据6双方均无异议，能够证实被告已经支付的工程款数额，予以认定。证据7能够确定原告因申请财产保全支出保全申请费及保险费。予以认定。证据8能够确定工程竣工时间，双方均无异议，予以认定。证据9与本案主要事实认定不具有关联性，不予评判。证据10结合证据11能够确定地基、、地槽验收为开工前的准备工作为被告方义务。证据11能够确定定点放线是被告方完成开工前最后工作，原告具备开工条件，是计算开工时间应当顺延的依据，工期顺延127天。证据12能够确定原被告协商同意停工时间，复工时间符合天气变暖可以施工实际情况，予以认定，工期顺延67天。证据13能够确认对证据1建设工程施工合同约定的工程质量、建设工期等实质内容进行了变更的事实。证据14、15结合证据9能够确定双方因质量保修进行联系的事实。证据16与本案主要事实认定不具有关联性，不予评判。通过对以上证据的分析，本院认定事实如下：2010年11月30日，原被告通过招投标的方式，订立了建设工程施工合同。合同第一部分协议书中一、工程概况载明：工程名称为冠县公安局干警公寓7＃住宅楼，工程地点为冠县冠宜春东路路东，工程内容为地下一层，，地上**剪力墙结构面积12835㎡。二、工程承包范围载明：承包范围为土建、安装。三、合同工期载明：开工日期为2010.12.1，竣工日期为2012.8.12，合同工期总日历天数620天。四、质量标准载明：工程质量标准为合格。五、合同价款载明：金额为18439044.58元。十、合同生效载明：合同订立时间为2010年11月30日，合同订立地点为冠县建设工程交易中心，本合同双方约定双方签字盖章后后生效。原被告均在合同上加盖了单位合同专用章及法人手章，冠县住房和城乡建设局在鉴证机关处加盖了建设合同备案专用章。合同落款日期为2011年3月18日。合同第二部分通用条款二、双方一般权利和义务载明：8.发包人工作，8.1发包人按照专用条款约定的内容和时间完成以下工作：……（6）确定水准点与坐标控制点，以书面形式交给承包人，进行现场交验；……8.3发包人未能履行8.1款各项义务，导致工期延误或给承包人造成损失的，发包人赔偿承包人有关损失，顺延延误的工期。九、竣工验收与结算载明：33竣工验收32.2发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见。……。32.4工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期。……。33.竣工结算33.1工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方……进行工程竣工结算。33.3发包人收到竣工结算报告及结算资料28天内无正当理由不支付竣工结算价款的，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。第三部分专用条款载明:双方一般权利义务……8.发包人工作8.1发包人按照约定的内容和时间完成以下工作：……（6）确定水准点与坐标控制点交验要求为放线时甲乙双方书面交验；……六、23.合同价款及调整载明：23.2本合同价款采用据实结算方式确定。……26.工程款（进度款）支付，双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间为：按形象进度付款，基础完付该工程量的80%的工程款。每四层封顶后付该工程量的80%工程款。抹灰过半付该工程量的80%工程款。工程全部竣工前付到总造价的85%。竣工验收合格后一个月内开始结算。结算完毕后一周内付至总造价的97%。剩余3%为质保金。保修期满后无质量问题付清剩余工程款。保修期按国家标准执行。合同附表3工程质量保修书载明：质量保修期从工程实际竣工之日起算起，质量保修期为1.土建工程为二年，屋面防水工程为五年；工程质量保证金的金额为施工合同价款的3%，发包人在质量保修期满后14天内返还。双方单位均加盖了合同专用章及法人手章，落款日期为2010年11月30日。2010年12月19日原被告双方签订补充协议，补充协议约定：工程质量为优良，工程工期为2010年12月26日开工，2012年6月25日竣工，工程价款结算、拨付方式、质保金留存比例均与建设工程施工合同不一致。2011年4月6日原被告代表在建设工程定点放线记录表上签字。2011年12月3日，因天气变冷，气温下降，砌体工程已经砌至十三层，原告向冠县质量监督站申请十三层以上停止砌体。原被告及监理单位在原告的停工报告上盖章，签字。2012年2月7日，原告恢复施工。2012年12月23日工程竣工。经聊城岽信工程造价咨询事务所核定，本案工程土建部分核定造价为13558216.76元，安装部分核定造价为1871934.74元。总核定工程造价为：15430151.50元。截止2013年3月31日（工程竣工后的98天）被告支付工程款12364300元，后被告陆续支付部分款项，至起诉时被告总计支付13084300元。质保金为462904.55元。原告在2015年8月17日的结算说明中载明原告让利金额为578452.52元。本院认为，原被告签订的补充协议约定的工程质量、建设工期等实质性内容，与中标合同不一致，原告请求按照中标合同确定权利义务，本院应予支持。原告作出的工程让利变相降低了工程价款，背离了中标合同的实质性内容，原告请求确认无效，本院应予支持。扣除应当顺延的工期194天，原告施工并未超出合同工期。被告辩解原告拖延工期并应向被告支付费用的理由，于法无据，本院不予采信。至原告起诉时原告工程已经过质保期，被告应当支付全部工程款，被告辩解应当扣除质保金的理由，不予采信。原告支出的保全保险费用，系因被告违约造成的损失，应予赔偿。有关工程款结算时间，因双方未提交有关竣工验收报告、验收认可文件、竣工结算报告、结算资料有关交接时间的证据，本院按合同约定的最长期限确定。有关保修责任问题，当事人可另行主张。综上所述，被告未按照约定时间支付工程款，应当承担违约责任。原告要求被告支付工程款及利息的请求，合法有据，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院》第十七条、第十八条、《最高人民法院》第一条、第五条第一款第（三）项、第八条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条的规定，判决如下：一、被告聊城市开发区图腾房地产开发有限公司偿还原告邯郸市爱华建筑安装有限公司工程款2345851.5元及利息（自2013年4月1日起至2013年9月18日止，以2602946.95元为基数计算利息；自2013年9月19日起至2014年1月26日止，以2502946.95元为基数计算利息；自2014年1月27日起至2014年6月3日止，以2369785.95元为基数计算利息；自2014年6月4日起至2017年12月23日止，以1882916.95元为基数计算利息；自2017年12月23日起至实际付款之日止，以2345851.5元为基数计算利息。以上利息的利率均为为同期银行贷款利率）。二、被告聊城市开发区图腾房地产开发有限公司赔偿原告邯郸市爱华建筑安装有限公司保险费损失4000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25566元，保全申请费5000元，总计30566元，由被告承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判长  刘占全审判员  白建华审判员  雷洪江二〇一九年四月十八日书记员  毛颖松