福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初1189号 原告：郑桦，男，1969年7月23日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 委托诉讼代理人：黄晓萍，福建凌一律师事务所律师。 委托诉讼代理人：廖夏琳，福建凌一律师事务所实习律师。 被告：张功文，男，1990年7月13日出生，汉族，住江西省赣州市兴国县。 委托诉讼代理人：钟北斗，江西大榕树律师事务所律师。 第三人：厦门艾莲达服饰有限公司，住所地福建省厦门市思明区文屏路****，统一社会信用代码91350203664729160R。 法定代表人：杨春安。 原告郑桦与被告张功文合同纠纷一案，本院于2019年1月14日立案后，依法追加厦门艾莲达服饰有限公司（以下简称艾莲达公司）作为第三人参加诉讼，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郑桦及其委托诉讼代理人黄晓萍、廖夏琳，被告张功文及其委托诉讼代理人钟北斗到庭参加诉讼。艾莲达公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑桦向本院提出如下诉讼请求：1.判令张功文立即向郑桦支付货款124322.05元及逾期付款利息（按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自起诉之日起计至实际付款之日止）；2.本案诉讼费由张功文承担。事实及理由：2017年1月6日，张功文与艾莲达公司就张功文在江西省赣州市商铺销售“艾莲达”品牌服饰事宜签订《联营合同》。合同约定由艾莲达公司提供货品，张功文负责销售，销售款按比例分成，合同期限从2017年1月1日至2019年1月1日止。合同还就双方分成比例、款项结算、货品调拨、退货以及合同保证金、货品押金、货架道具、盘点、违约责任、通知送达、管辖法院等作出明确约定。合同签订后，艾莲达公司依约履行了合同义务。2018年2月28日，张功文签署《店铺库存确认书》，确认截止2018年2月2日库存货品492件，吊牌金额152898元。此后，艾莲达公司向张功文发货478件，吊牌金额102242元。但张功文未依约履行结算、盘点以及提交进销报表、库存报表等义务，亦未依约回款。2018年10月10日，艾莲达公司向张功文发出《解除合同通知书》，通知张功文解除合同并要求其付清货款、退回全部货品。但张功文未能在指定期限内付款并退回货品。根据合同约定，艾莲达公司有权要求张功文支付相应价款，并赔偿货架道具款。艾莲达公司因拖欠郑桦款项未能偿还，自愿与郑桦达成协议，将其对张功文享有的上述债权转让给郑桦。艾莲达公司已向张功文送达了《债权转让通知书》。张功文至今未向郑桦付款，故郑桦遂诉至法院。 张功文辩称，一、张功文与艾莲达公司之间的合同并未合法解除，双方也未就债权债务进行清算，双方债权债务存在争议，郑桦诉状中所谓的债权并不真实存在。艾莲达公司作为一家生产销售服装的专业公司，在向张功文供货时存在供货不及时，供货都是旧款老款的成年老货等严重的违约行为。在该发秋装时还在发夏装短袖，该发冬装的时候还在发薄衣薄裤子，导致张功文要么根本无货可卖，要么就是发过来的货根本无法卖。张功文虽多次与艾莲达公司员工及主管交涉，但均未得到解决，最后导致张功文根本无法经营下去，损失惨重，故艾莲达公司应当向张功文承担因此造成的全部损失。二、张功文未退回剩余未销售的货物给艾莲达公司，系张功文在行使合同不安抗辩权。因为张功文与艾莲达公司之间的合同属于行纪合同，根据行纪合同的规定，艾莲达公司保留货物的所有权，张功文按照艾莲达公司的定价销售货物，并获取劳务报酬。张功文经营店铺的租金、员工工资及其他日常经营费用，应当由艾莲达公司承担，艾莲达公司还应当支付张功文的报酬（即分成）。按照合同的约定，张功文需先退货再结算，双方也应当签订结算协议，约定需退回货物的数量和金额，艾莲达公司收到后应当在几日内退回的款项及具体金额。因为艾莲达公司与张功文并未进行结算并签订协议，故张功文未及时退货也是因艾莲达公司过错导致，张功文对此不存在任何责任。三、本案涉及虚假转让债权，郑桦系艾莲达公司的前法定代表人，与艾莲达公司有密切的关系，双方之间是否存在真实的债权债务关系，请求法院予以核实。综上所述，张功文不存在违约行为，合同也未依法发生解除法律效力，张功文行使不安抗辩权符合法律规定，同时保留追究艾莲达公司违约责任的权利，请求法院依法驳回郑桦的诉讼请求。 艾连达公司未提交书面意见。 本院经审理认定事实如下：2017年1月6日，艾莲达公司（甲方）和张功文（乙方）签订一份《联营合同》，约定：1.甲方授权乙方在江西省赣州市商铺销售“艾莲达”品牌服饰，由甲方提供货品，乙方负责销售，销售款按比例分成，店铺实际使用面积为49平方米；合同期限从2017年1月1日至2019年1月1日止。2.乙方必须支付20000元作为合同保证金，若乙方在合同期内无违约行为，甲方无息返还给乙方；乙方应另外支付30000元作为货品押金，若合同期满，乙方付清应结款项，并将剩余货品退回甲方仓库，经清点无误后，甲方予以无息返还；甲方实行有条件货架支持政策，不收取货架道具押金，但若乙方未达到合同规定的赠送条件，则必须按合同要求一次性赔偿给甲方。3.双方每日结算一次，即店铺每日销售全款需在次日18点前存入甲方的指定账户，次月20日甲方按照合同约定的货款分成比例与乙方结账。4.甲方每季免费向乙方提供陈列手册、画册、手提袋、会员卡等，协助乙方经营；甲方每年举办四季订货会，乙方有权选择参加与否；甲方公司人员到乙方店铺巡店指导或培训，乙方应予以配合。5.乙方必须按照甲方要求自备丽晶销售终端系统：电脑硬件、宽带、打印机、扫描枪，丽晶软件由甲方免费提供，同时要求乙方在店铺安装监控设备，达到随时能与总公司监控网络连接。6.每季新款数量，甲方根据乙方经营场所面积、板仓数及实际销售情况综合分析发货物品，配发数量和款式乙方无条件接受，乙方补货的，甲方有权根据乙方的实际销售情况及库存情况增减调整乙方需求的补货款式和数量。7.乙方收到货品后应及时清点、核对，确定无误后，应于24小时内确认丽晶系统的收货单据，如货品有质量、短缺问题，乙方须在收货当日以书面方式通知甲方；若乙方核对完货品后未在24小时内确认丽晶系统的收货单据，则视为乙方收到货品与货单相符，甲方有权在后台直接确认单据。8.乙方每月需对店铺库存进行实物盘点，并需打印《店铺库存确认书》并由合同签署人或乙方授权人员签字按手印，并于每月20日前按照甲方要求，以乙方指定电子邮箱回传给盘点专员，若乙方未在规定时间内传回《店铺库存确认书》，则甲方有权停止发货，由此造成的损失，均由乙方承担。9.乙方应当按照合同约定日期准时与甲方结款，未经甲方书面同意，乙方不得迟延付款；每迟延一天，甲方每天收取乙方应付款金额的1%作为违约金；若延迟时间超过一周，则甲方有权解除本合同，按乙方违约处理，并没收乙方的合同保证金。10.合同履行期间，乙方因违约导致合同终止，需退回全部货品，如乙方在甲方下达退货通知的两周内未退回全部货品，则未退货部分视为乙方按店铺库存确认书吊牌金额6折买断。若合同中所有押金不足以支付乙方欠款及货品金额，则甲方有权继续向乙方追偿，追偿过程产生费用由乙方承担，甲方有权拒收乙方退回货品和退款要求。11.合同履行期内，乙方出现以下情形之一，甲方有权解除合同，并按乙方违约处理：（1）未按合同约定支付甲方应得的分成款项超过一周时间；（2）未按甲方要求在每月20日前回传《店铺库存确认书》；（3）在任何六个月内累计回款低于120000元的。12.合同履行期间内因违约行为导致合同终止，扣除合同保证金。13.乙方自开业日期（以丽晶系统首单时间为准）起经营未满2年，则货架道具款乙方需按每平方500元赔偿给甲方。张功文在该合同指定的ＱＱ号为77×××82。 2017年1月6日，张功文向艾莲达公司支付合同保证金20000元和货品押金30000元。 2018年2月28日，张功文向艾莲达公司提交《店铺库存确认书》，确认截至2018年2月2日，库存货物492件，吊牌金额为152898元。 2018年3月3日至2018年4月14日期间，艾莲达公司向张功文发货478件，吊牌金额102242元。 2018年7月10日，艾莲达公司向张功文发出一份《催告函》并附《店铺库存确认书》和库存清单，要求张功文自收到函件起3日内，向艾莲达公司支付拖欠的款项12049.25元、退还库存货品782件，吊牌金额196288元。张功文确认收到该邮件，但未退还货物。 2018年10月10日，艾莲达公司向张功文发出一份《解除合同通知书》，告知张功文自该通知书送达之日起，双方签订的《联营合同》依法解除，并要求张功文于收到通知书之日起两周内退回全部货品，并付清全部欠款，包括但不限于应付货架道具款。张功文于2018年10月12日签收该邮件。 2018年10月31日，艾莲达公司与郑桦签订一份《债权转让协议》，约定艾莲达公司将对张功文享有的债权，包括货款124322.05元以及该债权相关的其他所有权利转让给郑桦。2018年10月31日，艾莲达公司向张功文发出《债权转让通知》，告知前述债权转让事宜。张功文于2018年11月2日收到该通知。 郑桦于2019年1月14日诉至本院。 另查明，2017年1月，艾莲达公司向郑桦借款1240000元用于公司经营。 以上事实，有郑桦提供的《联营合同》《店铺库存确认书》《QQ邮箱记录》《解除合同通知书》及对应EMS邮寄凭证和邮件查询记录、《债权转让协议》《债权转让通知》和相应EMS邮寄凭证和邮件查询记录、身份证复印件、《催告函》及附件，相应的EMS邮寄凭证和邮件查询记录，张功文提供的《联营合同》《收据》以及当事人的庭审陈述为证。艾莲达公司未到庭参加诉讼，亦未提供反驳证据，视为放弃举证和质证的权利，故对上述事实，本院予以确认。 本院认为，艾莲达公司与张功文签订的《联营合同》，是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为合法有效的协议。根据该合同的约定，艾莲达公司有权决定配货的种类与数量，张功文应当依约定期签署《店铺库存确认书》并结算款项。该合同履行过程中，张功文于2018年2月28日向艾莲达公司提交《店铺库存确认书》，确认截至2018年2月2日库存货物492件，吊牌金额为152898元，故对该事实，本院予以确认。对于郑桦提出艾莲达公司于2018年3月3日至2018年4月14日期间向张功文发货478件、吊牌金额102242元的主张，虽然张功文不予认可，但根据合同的约定，张功文必须使用郑桦提供的丽晶系统，收到货品后应及时清点、核对，确定无误后，应于24小时内确认丽晶系统的收货单据，否则视为确认；张功文每月需对店铺库存进行实物盘点，并需打印《店铺库存确认书》进行确认，未确认视为违约，且艾莲达公司于2018年7月17日发出一份《催告函》并附《店铺库存确认书》和库存清单，张功文收到后亦未回复否认，故本院认定艾莲达公司于2018年3月3日至2018年4月14日期间向张功文发货478件、吊牌金额102242元，现张功文处尚库存货品782件，吊牌金额196288元的事实。张功文提出的双方签订的合同为行纪合同的意见，与事实不符，本院不予采纳。综上，艾莲达公司依约向张功文配货，但张功文未依约向艾莲达公司支付货款，其行为已构成根本违约，艾莲达公司有权解除合同，张功文应当承担违约责任。艾莲达公司发出的《解除合同通知书》已于2018年10月12日到达张功文，讼争合同于当日解除。艾莲达公司已书面要求张功文退回货物，张功文未按要求退货，依照讼争合同的约定，张功文应按吊牌金额的6折买断剩余货物，该部分货款为196288元×60%=117772.80元。对郑桦提出的该部分诉求，本院予以支持。 讼争合同于2017年1月6日签订，于2018年10月12日解除，张功文的经营期限未满二年，依照讼争合同的约定，张功文应按每平方米500元的标准赔偿艾莲达公司货架道具款。讼争合同中约定的张功文的经营场所为49平方米，张功文应承担的货架道具款为500元×49平方米=24500元。对郑桦提出的该部分诉求，本院予以支持。 对于郑桦主张的张功文应支付尚欠货款12049.25元的诉讼请求，因郑桦未提交相应的证据佐证该款项的来源，仅系其于《催告函》上载明，张功文亦不予认可，故对该诉求，本院不予支持。 关于张功文提出的艾莲达公司在合同履行期间存在违约行为的抗辩意见，因张功文提交的微信聊天记录仅能证明其与艾莲达公司员工对供货情况进行磋商，并不足以证明艾莲达公司存在违约行为及导致合同无法履行的事实，故对该答辩意见，本院不予采纳。对于张功文提出的本案债权转让是否虚假的问题，因郑桦庭后根据法院的要求补充提交了证据证明郑桦与艾莲达公司存在真实的债权债务关系，故对该答辩意见，本院不予采纳。此外，张功文已缴纳的合同保证金20000元，因合同约定履行期间内因张功文原因导致合同终止，艾莲达公司有权没收合同保证金，故保证金不可在本案中进行抵扣。 综上所述，张功文在讼争合同的履行过程中，因根本违约，应向艾莲达公司支付货款117772.80元、货架道具款24500元，扣除已支付的货品押金30000元，张功文尚需向艾莲达公司支付112272.80元。艾莲达公司与郑桦签订的《债权转让协议》是双方当事人的真实意思表示，内容也未违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同。该债权转让已通知到张功文，对张功文具有约束力，现郑桦要求张功文支付前述款项及逾期付款利息，部分有事实和法律依据，本院予以部分支持。张功文的答辩意见，于法无据，本院不予采纳。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第八十条、第九十三条第二款、第一百零七条、第一百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告张功文应于本判决生效之日起十日内支付原告郑桦112272.80元及利息（自2019年1月14日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际付款之日止）； 二、驳回原告郑桦的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2986元，减半收取1493元，由原告郑桦负担134元，被告张功文负担1359元。款项应于本判决书生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员  李 莹 二〇一九年四月十一日 法官助理陈远治 代书记员  黄阿娜 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 第九十三条第二款当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。