江苏省无锡市新吴区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0214民初2031号 原告：张保根，男，1942年2月28日生，汉族，住江苏省无锡市新吴区。 委托诉讼代理人：徐国涛，江苏博事达（无锡）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：闫瑾，江苏博事达（无锡）律师事务所律师。 被告：张绪利，女，1986年1月8日生，汉族，住江西省九江市武宁县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，统一社会信用代码91320200836003041D，住所地江苏省无锡市滨湖区太湖新城金融一街****。 负责人：苏剑，该公司总经理。 委托诉讼代理人：戴汉川，江苏沁园春律师事务所律师。 原告张保根与被告张绪利、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张保根委托诉讼代理人徐国涛、被告张绪利、被告保险公司的委托诉讼代理人戴汉川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张保根向本院提出诉讼请求：1、其因交通事故造成的损失为残疾赔偿金99120元、精神损害抚慰金21000元、营养费4500元、护理费18000元、误工费20200元、交通费500元，合计163320元。请求判令上述损失由保险公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）责任限额范围内承担赔偿责任，超出交强险部分由张绪利承担70%的赔偿责任，保险公司在其承保的机动车第三者责任保险（以下简称商业三者险）责任限额范围内替代赔偿。2、案件受理费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2012年12月12日9时50分许，张绪利驾驶苏Ｂ×××××号车辆与张保根驾驶的电动自行车发生碰撞，造成车辆损坏、张保根受伤的交通事故。保险公司承保了苏Ｂ×××××号车辆的交强险与商业三者险，故其诉讼来院。 被告张绪利、保险公司共同辩称：1、对于事故发生经过、责任认定无异议，对于张保根超出交强险部分的损失认可赔偿60%；2、保险公司承保了苏Ｂ×××××号车辆的交强险、商业三者险500000元及不计免赔险。3、张保根的前期损失已经处理，交强险医疗费项下10000元已经使用完毕，商业三者险限额内已经使用97970元。4、保险公司不承担诉讼费、鉴定费。 经审理查明： 一、事故发生经过、责任认定、车辆权属及保险情况 2012年12月12日9时50分许，张绪利驾驶苏Ｂ×××××号小型轿车在无锡市新吴区左侧机动车道内由西向东行驶至长欣公寓门前路段时，遇张保根驾驶无锡A30855号电动自行车在旺庄路右侧机动车道内由西向东向左变更车道行驶，结果两车发生碰撞，造成车辆损坏，张保根受伤的交通事故。 苏Ｂ×××××号车辆所有人系张绪利。保险公司承保了苏Ｂ×××××号车辆的交强险、商业三者险500000元及不计免赔险，事故发生在保险期间内。 张保根的前期医疗费损失已经法院处理，双方当事人一致确认保险公司承保的苏Ｂ×××××号车辆交强险医疗费项下限额10000元已经使用完毕，商业三者险限额内已经使用97970元。 上述事实，有张保根提供的道路交通事故认定书、机动车驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单、本院（2013）新民调初字第0206号民事调解书及双方当事人陈述等证据在卷佐证。 二、张保根主张的损失 1、残疾赔偿金：经无锡中诚司法鉴定所（以下简称中诚鉴定所）鉴定，张保根脑损害所致精神障碍、日常生活有关的活动能力严重受限评定为七级伤残，颅骨缺损6cm2以上评定为十级伤残。其据此主张残疾赔偿金按照47200元/年*5年*42%计算为99120元。张绪利、保险公司对于张保根的伤残等级不予认可，但并未就此举证。张绪利、保险公司认为即使法院认可其伤残等级，残疾赔偿金的计算系数应当为41%。 2、精神损害抚慰金：张保根主张该项损失为21000元，张绪利、保险公司对此不予认可。 3、营养费：经中诚鉴定所鉴定，张保根的营养期为150日，其据此主张营养费按照30元/日计算150日为4500元。张绪利、保险公司对此无异议。 4、护理费：经中诚鉴定所鉴定，张保根的护理期为150日，其据此主张护理费按照120元/日计算150日为18000元。张绪利、保险公司认可按照80元/日计算150日 5、误工费：经中诚鉴定所鉴定，张保根的误工期（治疗休息期）为300日，其据此主张误工费按照2020元/月计算10个月为20200元。张绪利、保险公司认为其已经超过退休年龄，且未提供误工费相关证据，故对于误工费不予认可。 6、交通费：张保根主张该项损失为500元，未举证。张绪利、保险公司对此无异议。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应由保险公司在保险范围内予以赔偿。本案中，交警部门查明了事故双方各自存在的违法行为，划分了事故责任，认定张保根、张绪利均负事故同等责任，双方均无异议，本院依法予以认定。结合张保根系非机动车方，故张保根因本次交通事故造成的损失应先由保险公司在交强险责任限额范围内赔偿，超出部分由张绪利承担60%的赔偿责任，保险公司在其承保的商业三者险责任限额范围内替代赔偿。 关于张保根主张的损失，对于其中的营养费4500元、交通费500元，因双方均无争议，不违反法律规定，本院予以认定。对于有争议的部分：1、残疾赔偿金，因中诚鉴定所已经对张保根的伤残等级作出鉴定，张绪利、保险公司虽对此不予认可，但并未就此举证，本院不予采信。张保根主张的残疾赔偿金的计算方式符合法律规定，本院予以支持，认可其主张的残疾赔偿金99120元。2、精神损害抚慰金，结合侵权人过错程度、侵权行为造成的后果和当地平均生活水平等因素综合考虑，本院酌定该项损失为12600元。3、护理费，结合张保根伤残情况及实际需要，本院酌定该项损失按照100元/日计算150日为15000元。4、误工费，因张保根已超过退休年龄，其也未举证证明其事发前的工作及收入情况，故本院对于该项损失不予认可。 综上，张保根因本次事故造成的损失为残疾赔偿金99120元、精神损害抚慰金12600元、营养费4500元、护理费15000元、交通费500元，合计131720元。上述款项中应先由保险公司在交强险责任限额范围内赔偿110000元，超出交强险部分21720元由张绪利承担60%赔偿责任即13032元，该款项由保险公司在商业三者险责任限额范围内替代赔偿。故保险公司尚需在交强险和商业三者险责任限额范围内合计赔偿张保根各项损失123032元。 依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿张保根各项损失123032元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 二、驳回张保根的其他诉讼请求。 案件受理费1136元，减半收取计568元，鉴定费5560元，合计6128元（已由张保根预交），由张保根负担1011元，保险公司负担5117元（张保根同意此款由保险公司向其直接支付，本院不再退还，保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内向张保根支付）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。 审 判 员 牛文冉 二〇一九年四月十七日 法官助理 陆 凯 书 记 员 谢方舟 本案援引法律条款 《中华人民共和国民法通则》 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。