宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民事判决书（2019）宁03民终318号上诉人（原审原告）：宁夏领航保温材料有限公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县暖泉工业园区银汝公路南侧。法定代表人：孙伟，系该公司总经理。委托诉讼代理人：许鹏，男，1979年12月17日出生，汉族，系该公司职工，住宁夏回族自治区银川市金凤区。特别授权代理。委托诉讼代理人：徐兴，男，1994年8月27日出生，汉族，系该公司职工，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。特别授权代理。上诉人（原审被告）：宁夏鹏胜建设工程有限责任公司，住所地宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区红寺堡镇金水街。法定代表人：吕吉峰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：马家明，系宁夏马家明律师事务所律师。特别授权代理。上诉人宁夏领航保温材料有限公司（以下简称领航公司）因与上诉人宁夏鹏胜建设工程有限责任公司（以下简称鹏胜公司）承揽合同纠纷一案，双方当事人均不服吴忠市红寺堡区人民法院（2018）宁0303民初1866号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月21日立案后，依法组成合议庭于2019年4月2日公开开庭进行了审理。上诉人领航公司的委托诉讼代理人许鹏、徐兴，上诉人鹏胜公司的委托诉讼代理人马家明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。领航公司上诉请求：1.依法撤销红寺堡区人民法院（2018）宁0303民初1866号判决书第二项判决即驳回原告主张逾期利息67375元的诉请，并将本案发回重审或改判支持上诉人领航公司对逾期利息的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由上诉人鹏胜公司承担。事实及理由：一审法院认定领航公司与鹏胜公司对逾期付款责任未做约定不予支持利息诉讼请求缺乏法律依据，理由如下：领航公司与鹏胜公司于2016年1月20日达成抵顶协议确认鹏胜公司尚欠领航公司550000元材料款未支付且承诺2016年2月底前履行房屋过户手续，但未按约定履行义务属严重违约。因此领航公司主张鹏胜公司支付自2016年3月1日至实际支付货款期间的利息合法合理。综上，一审法院对本案事实认定错误，进而造成本案适用法律及裁判结果的明显错误。请求二审法院查明事实，依法公正裁判，纠正一审判决错误，支持上诉人领航公司的上诉请求。上诉人鹏胜公司针对上诉人领航公司的上诉请求、事实及理由答辩称，同意上诉人领航公司要求撤销原审判决书的意见，但不同意其要求承担利息的请求。因为上诉人鹏胜公司早已向上诉人领航公司交付了涉案房屋，其实际已经占有，只是未按时间为其办理房屋变更登记手续而已，房屋的所有权和使用权已经转移给上诉人领航公司，债权债务已经履行，所以不存在承担利息的事实，其主张没有事实和法律依据，请求驳回。鹏胜公司的上诉请求：1.请求二审法院依法撤销（2018）宁0303民初1866号民事判决书，改判驳回领航公司的诉讼请求或者发回重审；2.本案一、二审诉讼费由领航公司承担。事实及理由：一、一审法院认定事实和处理结果错误。鹏胜公司所欠领航公司50余万元款项，已经用鹏胜公司所有的位于银川市××园抵顶，且在抵顶协议签订后已将该房屋交付给领航公司占有，后鹏胜公司让该房屋登记人张广文联系为领航公司办理变更登记时，领航公司不予配合，造成该房屋变更登记未完成。因此，房屋未办理变更登记的责任不在鹏胜公司，而在领航公司。故一审法院认定鹏胜公司未向领航公司交付房屋，抵顶协议的目的不能实现是错误的，据此做出的判决结果必然错误；二、一审法院审理程序错误。本案在审理中，鹏胜公司提交了抵顶协议，该协议涉及第三人张广文。因此法院应当依职权通知张广文作为第三人参加诉讼，从而查明案件事实，进而作出客观公正的判决。但由于第三人张广文未能参加诉讼，导致本案事实不清，认定错误。一审在开庭后已经询问了房屋登记人张广文，证明其名下的房屋所有权已经归鹏胜公司，但对该笔录一审法院未进行质证，也未进行认定，所以导致事实认定错误。综上，请二审法院支持上诉人鹏胜公司的上诉请求。上诉人领航公司针对上诉人鹏胜公司的上诉请求、事实及理由答辩称，一、鹏胜公司在上诉状事实及理由一中所述与一审法庭查明事实明显不符。1.2016年1月20日，鹏胜公司就欠付领航公司保温管材料款进行结算并签署抵顶协议,称可用公司名下银川市永康家园13-1-502室房屋用以抵顶欠款，后经领航公司核实，该房屋实际为张广文所有（房屋调档单为证），鹏胜公司并未取得该房屋所有权，其隐瞒事实用房屋抵顶欠款行为属无权处分；2.鹏胜公司在上诉状事实及理由第一部分所述房屋交付给领航公司占有与事实明显不符。事实上，领航公司从未占有、使用过上述房屋，鹏胜公司可以调取相关物业费缴费记录、水电费缴费记录、采暖费缴费记录等凭证予以证实将上述房屋交付于领航公司；3.鹏胜公司未按约定在2016年2月底前履行完毕房屋过户手续系违约，违约根本原因在于鹏胜公司并未取得该房屋所有权，房屋所有权不能转移。抵顶协议中约定用房屋抵顶欠付材料款55万元，截止现在鹏胜公司欠付款项（欠付材料款和逾期付款利息）已经远超于抵顶房屋价值，领航公司对该抵顶房屋行为不再认可和接受；二、鹏胜公司所称一审法院审理程序错误即应当依职权通知第三人参加诉讼于法无据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第一款“对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。第二款“对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。”有独立请求权的第三人一般情况下应当由其本人主动申请作为第三人参加诉讼，当事人未提出诉讼请求的人民法院不应主动进行审理，无独立请求权第三人参加诉讼的途径只有自行申请参加诉讼和法院通知参加诉讼两种途径。根据最高人民法院关于在经济审判工作中严格执行《中华人民共和国民事诉讼法》的若干规定第九条之规定：“受诉人民法院对与原、被告双方争议的诉讼标的无直接牵连和不负有返还或者赔偿等义务的人……不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。”鹏胜公司在上诉状事实及理由二中所述法院应当依职权通知第三人参加诉讼于法无据，就本案的法律关系而言，因为是承揽合同关系，坚持合同相对性原则，张广文并非合同主体且与本案无法律上的利害关系，其次“应当”是“必须”的意思，领航公司在《民事诉讼法》、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》中查找并未规定应当追加第三人的情形。另张广文对涉案房屋享有所有权，鹏胜公司隐瞒事实用房屋抵顶欠款行为属无权处分，领航公司并未实际占有使用该房屋进而未损害张广文的利益。故鹏胜公司称法院应当依职权通知张广文作为第三人参加诉讼不符合法律规定，一审法院审理程序正确。综上，请求二审法院查明事实，依法公正裁判，纠正一审判决错误，依法驳回鹏胜公司的上诉请求。领航公司向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告欠款550000元、支付逾期利息67375元，共计617375元；2.本案诉讼费用由被告承担。原审法院认定事实：2015年9月15日，原告领航公司与被告鹏胜公司就红寺堡西区供热管网加工项目签订《承揽加工合同》，约定了价款、加工地点、交货时间等内容，并约定甲方（被告）收到红寺堡建设和环保局的工程款后两个工作日内支付乙方（原告）款项。后原告按约向被告交付了保温管材，被告尚欠原告550000元材料款未支付。2016年1月20日，原、被告就下欠款项达成协议：“现由宁夏领航保温公司供给我公司保温材料管材下欠共计550000元整（大写：伍拾伍万元整），由我公司名下银川永康家园13号楼1单元502室，建筑面积100.7㎡，抵顶给宁夏领航保温公司欠款550000元相抵。由我公司负责给予办理过户一切费用，同时在2月底前将房屋钥匙交于宁夏领航保温公司，并按照要求给予办理过户手续。现有下欠款项全部付清，相互不再追问。特作抵顶说明”。另查明，银川永康家园13号楼1单元502室（不动产登记坐落为兴庆区建发文化东街13号楼1单元502室）登记所有人为案外人张广文。原审法院认为，根据原、被告提交的证据，双方之间形成承揽合同关系。庭审中原、被告对承揽合同尚欠价款550000元均予以认可。本案争议焦点为：原、被告于2016年1月20日所达成抵顶协议的效力，以及被告是否仍需向原告支付承揽合同价款。经核实，银川永康家园13号楼1单元502室房屋登记所有人为案外人张广文，截止本案法庭辩论终结前，被告并未提供证据证实其已取得涉案房屋的所有权或实际控制权，且被告2016年1月20日至今未向原告交付该房屋，房屋所有权不能转移，故该抵顶协议的目的不能实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项的规定，双方之间的抵顶协议已无实际履行的条件，被告应承担向原告支付承揽合同价款的义务，故对原告要求被告支付欠款550000元的诉讼请求，予以支持。关于原告主张的逾期利息67375元，因双方在《承揽加工合同》中约定：甲方收到红寺堡建设和环保局的工程款后两个工作日内支付乙方款项，且双方当庭均认可对逾期付款责任未作约定，故对原告的该项诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十三条规定，判决：一、被告宁夏鹏胜建设工程有限责任公司于本判决生效后十日内一次性支付原告宁夏领航保温材料有限公司欠款550000元；2驳回原告宁夏领航保温材料有限公司的其他诉讼请求。案件受理费9973元，由原告宁夏领航保温材料有限公司负担673元，被告宁夏鹏胜建设工程有限责任公司负担9300元。本院二审期间，上诉人鹏胜公司为证明其上诉主张向本院提供一份证据，即房屋出让合同一份（原件）；证明房屋登记人张广文与上诉人鹏胜公司于一审判决后补签的合同，证明已经在2015年9月20日双方就确认位于银川市××区室转让给上诉人鹏胜公司的事实。上诉人领航公司经质证认为，对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。该证据由甲方张广文签字，因为张广文未到庭，无法核实其真实性，从而无法证明其合法性；其次，领航公司与鹏胜公司为加工承揽关系，涉案加工承揽合同的合同双方为领航公司与鹏胜公司，因此鹏胜公司将案外人张广文的房屋抵顶给领航公司并不能使领航公司与案外人张广文产生合同相对关系，因为领航公司与案外人张广文从未口头或书面达成过协议。最后，根据鹏胜公司自认为一审后双方补签，根据证据规则及民事诉讼法，该组证据并不属于新证据，同时恰恰能够证明鹏胜公司在与领航公司签订抵顶协议时并不具备该房屋的处分权利。本院二审期间，上诉人领航公司未向本院提供新证据。本院经二审审理查明的基本事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案承揽合同纠纷中，上诉人鹏胜公司与上诉人领航公司经协议确认，上诉人鹏胜公司对于欠上诉人领航公司550000元的保温材料款的事实双方均认可，对该事实本院予以确认。且双方在2016年1月20日，就所欠550000元材料款及用房屋抵顶欠款达成协议，并约定在2016年2月底前上诉人鹏胜公司将其所有的用于抵顶材料款的房屋交付上诉人领航公司并办理房屋过户手续，抵顶房屋交付过户后，双方所欠550000元材料款债务两清。根据该协议，上诉人鹏胜公司应全面及时履行约定义务，上诉人鹏胜公司应在2016年2月底前按协议约定将其所有的用于抵顶550000元保温材料欠款的房屋交付并过户给上诉人领航公司，但根据本案一、二审法院查明的事实，上诉人鹏胜公司用于抵顶债务的房屋，根据有效证据证实，在双方签订协议时该房屋产权人并非是上诉人鹏胜公司，而是案外人张广文，且上诉人鹏胜公司未能提供证据证实其已经将该抵顶债务的房屋交付上诉人领航公司实际占有使用并及时完成过户手续。虽上诉人鹏胜公司在本院二审期间提供证据证实其已经与案外人张广文补签房屋出让合同，但该证据经审查依法不属于二审新证据，也不能证实该抵顶债务的房屋未交付未过户责任在上诉人领航公司，故对于上诉人鹏胜公司在本院二审期间提供的证据的证据效力本院不予确认。上诉人鹏胜公司未能在2016年2月底前完成抵顶房屋的交付和过户义务，致使抵顶房屋的合同目的未能实现，现上诉人领航公司起诉要求上诉人鹏胜公司支付所欠材料款550000元的主张于法有据，依法应予以支持，上诉人鹏胜公司应对此承担责任。原审法院判决后，上诉人领航公司上诉称，应对其主张的逾期付款利息予以支持，原审法院对此判决不当。经核，双方在2016月1月20日的协议中并未约定逾期付款利息，且上诉人领航公司在2016年2月底后明知其权利已受到侵害，长期怠于行使其权利存在责任，故对其上诉主张的逾期付款利息的理由不能成立，本院不予支持。上诉人鹏胜公司上诉称，其已经用房屋将所欠保温材料款抵顶完毕及原审法院未通知案外人张广文参加诉讼的上诉理由经核亦不能成立，本院不予支持。故原审法院根据本案有效证据，结合本案实际对本案保温材料欠款及逾期付款利息的处理并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人领航公司、鹏胜公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10784元，上诉人宁夏领航保温材料有限公司负担1484元，上诉人宁夏鹏胜建设工程有限责任公司负担9300元。本判决为终审判决。审判长 苏永生审判员 艾进春审判员 马克军 二〇一九年四月十五日书记员 马少花附：本案引用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。