新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新27民终65号 上诉人（原审被告）:博乐市万坤物流园有限责任公司，住所地：博乐市南城区工业园**修理区S205线万坤物流园。 法定代表人：余文秀，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王晓凯，新疆爱博律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：博乐市龙天物资有限责任公司，住所地：博乐市联通路**。 法定代表人：张洪娟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李明，新疆亚桥律师事务所律师。 原审被告：杨春林，男，1962年10月23日出生，汉族，博乐市万坤物流园有限责任公司股东，住博乐市。 上诉人博乐市万坤物流园有限责任公司（以下简称万坤物流园公司）因与被上诉人博乐市龙天物资有限责任公司（以下简称龙天物资公司）、原审被告杨春林保证合同纠纷一案，不服博乐市人民法院（2018）新2701民初762号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人万坤物流园公司的委托诉讼代理人王晓凯、被上诉人龙天物资公司的委托诉讼代理人李明到庭参加诉讼。原审被告杨春林经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 万坤物流园公司上诉请求:1、撤销博乐市人民法院（2018）新2701民初762号民事判决书第一、二、三判项，改判驳回龙天物资公司的原审诉讼请求；2、诉讼费由龙天物资公司承担。事实及理由:一、原审认定万坤物流园公司作为承担担保责任的诉讼主体有误。根据龙天公司与王某于2015年6月4日签订的《产品购销合同》，落款处担保方为杨春林个人的签字，并未加盖万坤物流园公司的印章。杨春林虽为万坤物流园公司的法人，但其个人无权代表公司签订担保合同，其个人签字的行为不能代表公司的行为，故该担保合同主体不应当是万坤物流园公司。二、万坤物流园公司不应对欠据上约定的欠款金额承担担保责任。王某于2015年8月15日出具的欠据上没有万坤物流园公司的签章，万坤物流园公司对欠据的出具不知情，且该欠据所明确的货款、还款期限及违约责任与《产品购销合同》不一致，也未经过万坤物流园公司的书面同意。三、《产品购销合同》约定的担保期限已过，担保方应当免除责任。龙天物资公司与王某签订的《产品购销合同》没有约定结算期限，龙天物资公司供货时间分别为2015年5月12日、5月15日、5月17日、5月18日、5月22日，根据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条的规定，则王某支付货款的时间应当为2015年5月22日。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，龙天物资公司没有在应付货款时间即2015年5月22日之日起6个月内，要求保证人承担保证责任，则担保方的责任应当予以免除。 龙天物资公司辩称，一、万坤公司是本案被告，也是承担保证责任的适格主体，一审法院认定正确，根据工商注册登记信息和一审查明事实杨春林都是公司的唯一股东。其签字行为可以代表万坤公司，万坤公司是家庭企业，万坤公司和杨春林是混同的，谁担责没有本质区别。二、欠款金额是《传票购销合同》不可分割的组成部分，也是万坤公司和杨春林担保的核心内容，对该担保事项是同意的，应当承担保证责任。三、龙天公司在保证期间内万坤公司及杨春林主张了债权，其对应的时效已由保证期间转化为诉讼时效，相应保证债务从或然债务化为实然债务，万坤公司及杨春林承担相应保证责任。作为债权人龙天公司可以随时向王某主张债权，主债权的期限也应当自龙天公司主张之日起起算诉讼时效和保证期间。四、万坤公司及杨春林在一审时，经合法传唤拒不到庭参加诉讼，应视为放弃相应的诉讼权利，判决后再提起上诉，实属恶意诉讼，其根本目的就是我了拖延时间，企图跳比债务，应当承担相应的对其不利的法律后果。综上，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 龙天物资公司向一审法院起诉请求：1、万坤物流园公司、杨春林支付货款450933元，按照总价款的30%支付逾期违约金135280元，并自2015年8月15日起至2018年1月15日止按照8.25%的年利率支付29个月的逾期利息89904.77元，各项共计676117.77元；2、万坤物流园公司、杨春林自2018年1月16日起至付清全部款项之日止，以货款450933元为本金按照24%的年利率支付逾期付款利息；3、诉讼费、律师费等费用，由万坤物流园公司、杨春林承担。 一审法院认定事实：2015年6月4日，龙天物资公司与案外人王峰签订《产品购销合同》，合同约定：案外人王峰从龙天物资公司处预定螺纹钢16-25、线材6-10盘螺6-10、螺纹钢12-14共计1000吨，最终数量以实际交货数量为准。合同下方龙天物资公司作为甲方签字盖章，案外人王某作为乙方签字，列明万坤物流园公司作为担保方，杨春林签字，但未加盖公司公章。2015年8月15日，案外人王某向龙天物资公司出具欠据，内容为“今欠博乐龙天物资有限责任公司货款450933元，如不按期归还，按欠款金额每日2%向博乐龙天物资有限责任公司支付逾期付款违约金”。龙天物资公司将货物运送至万坤物流园公司院内，用于万坤物流园项目。龙天物资公司通过电话、微信方式向杨春林索要该款项时，杨春林承诺支付该款项，但以资金周转困难为由未支付。另查，万坤物流园公司于2015年9月14日将法定代表人由杨春林变更为杨振艳，于2015年12月14日由杨振艳变更为余文秀。本案在一审审理过程中，龙天物资公司申请对杨春林所有的车牌号为×××、×××车辆予以保全，保全费为4020元。 一审法院认为，连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人承担保证责任，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月，主合同对主债务履行期限没有约定的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期满之日起计算。本案中，龙天物资公司与杨春林签订的合同未约定保证方式和保证期间，应视为承担连带保证责任，未过保证期间。杨春林在签订《产品购销合同》时系万坤物流园公司法定代表人，该产品购销合同所涉材料用于万坤物流园公司，杨春林的行为系职务行为，法律后果应当由万坤物流园公司承担，故万坤物流园公司应当承担连带保证责任，杨春林不应承担责任。龙天物资公司要求万坤物流园公司支付货款450933元，有双方签订的《产品购销合同》及欠据予以证实，对货款450933元予以支持。龙天物资公司要求杨春林按照总价款30%支付违约金135280元过高，按照总价款20%计算，即90186.6元较为适宜。龙天物资公司要求万坤物流园公司按照年利率8.25%支付2015年8月15日至2018年1月15日期间利息89904.77元并按照年利率24%支付自2018年1月16日至付清款项之日止利息，龙天物资公司既主张违约金又主张利息，不符合法律规定，对龙天物资公司该项诉讼请求，不予支持。龙天物资公司花费保全费4020元，应当由万坤物流园公司承担。龙天物资公司要求万坤物流园公司承担律师费，未提供相应证据，不予支持。万坤物流园公司承担责任后，有权向案外人王某追偿。一审法院判决：一、被告博乐市万坤物流园有限责任公司于本判决发生法律效力后十日内向原告博乐龙天物资有限责任公司支付材料款450933元；二、被告博乐市万坤物流园有限责任公司于本判决发生法律效力后十日内向原告博乐龙天物资有限责任公司支付违约金90186.6元；三、被告博乐市万坤物流园有限责任公司于本判决发生法律效力后十日内向原告博乐龙天物资有限责任公司支付保全费4020元；四、驳回原告博乐龙天物资有限责任公司其他诉讼请求。一审案件受理费10561元，由原告博乐龙天物资有限责任公司负担2109元，由被告博乐市万坤物流园有限责任公司负担8452元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。龙天物资公司提交了如下证据：1、（2017）兵0501民初175号民事裁定书；2、中国农业银行现金缴款单。上述证据拟证明，龙天物资公司一直在向万坤物流园公司及杨春林主张涉案货款，本案未过诉讼及保证时效。万坤物流园公司质证认为：对上述证据不予认可，法院准许撤诉的时间为2017年，保证期限已过。 根据双方当事人的举证、质证情况，本院认为：龙天物资公司提供的民事裁定书及现金缴款单，能够证实龙天物资公司于2017年以万坤物流园公司及杨春林为被告向新疆生产建设兵团博乐垦区人民法院起诉主张权利的事实，故对上述证据的真实性、合法性、关联性本院予以采信。 本院二审查明，2017年，龙天物资公司以万坤物流园公司及杨春林为被告，起诉至新疆生产建设兵团博乐垦区人民法院。2017年6月8日，新疆生产建设兵团博乐垦区人民法院作出（2017）兵0501民初175号民事裁定书，准许龙天物资公司撤回起诉。 二审查明的其他事实与一审查明一致。 本院认为，本案的争议焦点为万坤物流园公司是否应向龙天物资公司承担保证责任。 第一，2015年6月4日，龙天物资公司与王峰、杨春林签订的《产品购销合同》，有各方当事人的签字、盖章，是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，该合同合法有效。万坤物流园公司虽未在《产品购销合同》中加盖公章，但签订《产品购销合同》时，杨春林系万坤物流园公司的法定代表人，杨春林在该合同上担保方处签字的行为，系履行职务行为，应当认定为万坤物流园公司的保证行为。因此，万坤物流园公司的保证行为成立，其依法应当承担保证责任。 第二，龙天物资公司已经实际履行了《产品购销合同》约定的供货义务，经龙天物资公司与王某结算，王某出具欠据确认尚欠龙天物资公司货款450933元，该事实亦有龙天物资公司提供的送货单予以证实，且龙天物资公司提供的与杨春林的微信聊天及通话记录亦能证实其一直在向杨春林催要货款，且杨春林对欠款事实亦未否认，足以认定。 第三，由于欠款人王某未偿还货款，故万坤物流园公司应当依法承担保证担保责任。根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”及第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”的规定，本案中，龙天物资公司与万坤物流园公司、王某未就保证方式及保证担保的范围进行约定，故依据上述法律规定，万坤物流园公司应当依法承担连带保证责任，并对《产品购销合同》项下的全部债务及违约金承担保证责任。因龙天物资公司与王某并未明确约定涉案货款的履行期限，同时亦未约定债务人履行义务的宽限期，且龙天物资公司也未向债务人王某主张过债权，故龙天物资公司可以随时要求保证人万坤物流园公司承担保证责任，万坤物流园公司应依法承担保证责任。 《中华人民共和国担保法》第十八条规定，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。因此，本案中龙天物资公司仅将保证人万坤物流园公司及杨春林作为被告提起诉讼，一审判决万坤物流园公司对债务人王峰所欠龙天物资公司的货款本金及违约金承担偿付责任并无不妥。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”的规定，万坤物流园公司在承担本案保证责任后，有权向王峰追偿。 综上所述，万坤物流园公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9251.40元，由博乐市万坤物流园有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 卓   娅 审判员 黄   欢 审判员 巴音其其克 二〇一九年四月十二日 书记员 沙 仁 娜