湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂05民终939号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司宜昌中心支公司，住所地宜昌市伍家岗区中南路**。代表人：闫伟青，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡洋，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）:杨华，男，1979年6月12日出生，汉族，住枝江市。23委托诉讼代理人：龙大金，枝江市为民法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:宋依萍，女，1993年3月11日出生，汉族，住枝江市。110被上诉人（原审被告）：周龙，男，1987年12月18日出生，汉族，住枝江市。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司枝江支公司，，住所地枝江市迎宾大道西段代表人：李进山，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈颖，女，该公司员工。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司宜昌中心支公司（以下简称太平洋财险宜昌支公司）因与被上诉人杨华、宋依萍、周龙、中国人寿财产保险股份有限公司枝江支公司（以下简称人寿财险枝江公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省枝江市人民法院（2018）鄂0583民初1548号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平洋财险宜昌支公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判，由杨华、宋依萍、周龙、人寿财险枝江公司负担上诉费。事实和理由：杨华之母徐凤梅作为城镇居民，应属退休人员，有退休金领取，故不能认定为杨华的被扶养人。杨华之女杨星辰作为被扶养人的扶养时间为3年。误工时间不能计算至定残以后。杨华辩称，一审对被扶养人生活费和误工费认定正确。请求二审驳回上诉，维持原判。宋依萍辩称，服从一审判决。请求二审驳回上诉，维持原判。周龙辩称，服从一审判决。请求二审驳回上诉，维持原判。人寿财险枝江公司辩称，虽对一审判决有异议，但与杨华已达成协议意向。请求二审驳回上诉，维持原判。杨华向一审法院起诉请求:宋依萍、周龙、人寿财险枝江公司、太平洋财险宜昌支公司赔偿杨华医疗费等损失394138.82元，其中保险公司在保险责任范围内承担责任。一审法院认定事实:2018年1月29日21时16分，宋依萍驾驶鄂Ｅ×××**别克牌小轿车，从枝江市体育馆出发，经公园路沿迎宾大道由东朝西行驶，行至迎宾大道与谦太吉路交叉路口左转弯时，与杨华驾驶的两轮摩托车相撞，致杨华倒地受伤，两车受损，杨华倒地后被沿迎宾大道由东朝西周龙驾驶的鄂Ｅ×××**雪佛兰牌小轿车碾压的交通事故。枝江市公安局交通警察大队认定宋依萍负本起事故主要责任，周龙和杨华负次要责任。杨华伤后经枝江市人民医院诊断：“Ⅲ级颅脑外伤，左侧颞顶部硬膜外血肿，左侧额颞部硬膜下血肿，左侧颞叶脑挫伤，右侧额颞顶部硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血；左侧颞顶骨多发骨折，鼻骨骨折，左侧颞顶部头皮血肿；双侧少量胸腔积液；右侧股骨多发骨折，右胫腓骨骨折”，住院治疗48天，共用去治疗费114590.10元（含门诊费及购药费）。同年8月31日，杨华经枝江市人民医院法医司法鉴定所鉴定杨华左额颞骨颅骨缺损评为十级；致右颞叶脑实质损害为十级；致右下肢多发损伤为十级。伤后误工期为300日，护理期为150日，营养期为150日，后续治疗费人民币48000元。杨华支付鉴定费1900元。宋依萍驾驶的鄂Ｅ×××**车辆登记车主为其夫冯牧，该车在人寿财险枝江公司投保了交强险及500000元商业三者险（含不计免赔特约险），周龙所驾驶的车辆在太平洋财险宜昌支公司投保了交强险及1000000元商业三者险（含不计免赔特约险）。该事故发生在保险期内。另查明，杨华从2017年2月至受伤前一直在宜昌华成塑业有限公司务工。杨华之母徐凤梅（公民身份号码：）现健在，杨华为独生子。杨华婚后于2003年7月4日育一女杨星辰（公民身份号码）。杨华及其母、女儿均为城镇居民。本案在审理中，人寿财险枝江公司认为杨华的治疗用药中属非医保用药应剔减，但未提交能替代非医保用药的药品及差价。事故发生后，人寿财险枝江公司对杨华的车辆定损2000元。宋依萍垫付给杨华25000元，周龙垫付给杨华10000元，人寿财险枝江公司已支付10000元，太平洋财险宜昌支公司已支付10000元。一审法院认为,交警部门作出的道路交通事故责任认定，当事人均无争议，予以采信。杨华受伤的部分损失，系宋依萍和周龙的共同侵权行为所为，应由宋依萍和周龙根据过错责任予以赔偿。宋依萍驾驶的车辆在人寿财险枝江公司投保了交强险及商业三者险；周龙驾驶的车辆在太平洋财险宜昌支公司投保了交强险及商业三者险。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，人寿财险枝江公司和太平洋财险宜昌支公司应当首先在交强险责任分项限额内共同赔付杨华的损失，赔偿不足部分，根据商业三者险合同约定予以赔偿。杨华主张的后期治疗费48000元、护理费14475元、鉴定费1900元、财产损失2000元、残疾赔偿金89289.20元无争议，予以确认。对精神损害抚慰金认定5000元、交通费酌定500元。人寿财险枝江公司认为杨华的治疗用药中属非医保用药应剔减，但未提交能替代非医保用药的药品及差价，其抗辩应扣减非医保用药的理由，不予支持。杨华主张的医疗费114590.10元，因杨华自行到枝江市莫琦诊所购买药品180元，杨华未提供药品清单，且宋依萍、周龙、人寿财险枝江公司、太平洋财险宜昌支公司不认可，不予认定，即杨华的医疗费为114410.10元。杨华主张的住院伙食补助费2400元（48日×50元/日），符合法律规定，予以认定。杨华主张营养费7500元，根据司法实践，应作适当调整即4500元（30元/日×150日）。被扶养人生活费为53615.52元（21276元/年×4年×0.14÷2＋21276元/年×16年×0.14）。因杨华不能举证证明其最近三年的平均收入状况，根据杨华务工从事的工作，参照《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中相近行业进行计算。杨华主张误工损失39300元（131元/日×300日），符合法律规定，予以支持。以上杨华合计损失375389.82元。在事故中，宋依萍垫付给杨华25000元，周龙垫付给杨华10000元，人寿财险枝江公司已支付10000元，太平洋财险宜昌支公司已支付10000元，应从赔偿款中扣减。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于确立民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决：一、人寿财险枝江公司在交强险责任限额内赔偿杨华107089.86元（含精神损害抚慰金5000元），在商业三者险限额内赔偿杨华111517元（159310元×70%），合计218606.86元，已赔偿10000元，余下208606.86元，于判决生效之日起十日内付清，其中直接支付杨华185679.86元，直接支付宋依萍22927元（25000元－应负担的受理费743元－应负担的鉴定费1330元）；二、太平洋财险宜昌支公司在交强险责任限额内赔偿杨华107089.86元，在商业三者险限额内赔偿杨华23897元（159310元×15%），合计130986.86元，已赔偿10000元，余下120986.86元，于判决生效之日起十日内付清，其中直接支付杨华111430.86元，直接支付周龙9556元（10000元－应负担的受理费159元－应负担的鉴定费285元）；三、宋依萍赔偿杨华鉴定费1330元（已扣减），周龙赔偿杨华鉴定费285元（已扣减）；四、驳回杨华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2124元，减半收取计1062元，杨华负担160元，宋依萍负担743元（已扣减），周龙负担159元（已扣减）。二审中，当事人没有提交新证据。对一审查明的事实，本院予以确认。本院另查明事实，宜昌华成塑业有限公司经营范围为塑料制品生产、销售；废旧塑料回收、加工、销售。本院认为:杨华之母徐凤梅作为城镇居民已超过法定退休年龄，虽有一定收入，但结合相关证据和案件具体情况，可以认定徐凤梅的收入不足以维持本人生活，应确定为无其它生活来源。因此，一审认定徐凤梅为本案中杨华的被扶养人符合法律规定，并无不当。根据查明的事实，杨华之女杨星辰作为被扶养人的扶养时间从杨华定残之日起计算至十八周岁应为3年。故杨华的被扶养人生活费为52126.2元（21276元/年×3年×0.14÷2＋21276元/年×16年×0.14）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，根据现有的证据，可以认定杨华的误工时间为212天（从2018年1月30日起至2018年8月30日止），误工期间的收入可参照湖北省2018年度制造业在岗职工人均年平均收入标准确定。因此，杨华的误工费为27808.59元（47878元/年÷365天×212天）。一审对被扶养人生活费、误工费认定错误，本院予以纠正。故杨华的全部损失为362409.09元。不过鉴于人寿财险枝江公司未提起上诉，本院对涉及该公司的部分不予更改。综上所述，太平洋财险宜昌支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持湖北省枝江市人民法院（2018）鄂0583民初1548号民事判决第一项，即中国人寿财产保险股份有限公司枝江支公司在交强险责任限额内赔偿杨华107089.86元（含精神损害抚慰金5000元），在商业三者险限额内赔偿杨华111517元（159310元×70%），合计218606.86元，已赔偿10000元，余下208606.86元，于本判决生效之日起十日内付清，其中直接支付杨华185679.86元，直接支付宋依萍22927元（25000元－应负担的受理费743元－应负担的鉴定费1330元）；第三项，即宋依萍赔偿杨华鉴定费1330元（已扣减），周龙赔偿杨华鉴定费285元（已扣减）。二、撤销湖北省枝江市人民法院（2018）鄂0583民初1548号民事判决第二项，即中国太平洋财产保险股份有限公司宜昌中心支公司在交强险责任限额内赔偿杨华107089.86元，在商业三者险限额内赔偿杨华23897元（159310元×15%），合计130986.86元，已赔偿10000元，余下120986.86元，于本判决生效之日起十日内付清，其中直接支付杨华111430.86元，直接支付周龙9556元（10000元－应负担的受理费159元－应负担的鉴定费285元）；第四项，即驳回杨华的其他诉讼请求。三、中国太平洋财产保险股份有限公司宜昌中心支公司在交强险责任限额内赔偿杨华107089.86元，在商业三者险限额内赔偿杨华21949.41元（146329.37元×15%），合计129039.27元，已赔偿10000元，余下119039.27元，于本判决生效之日起十日内付清，其中直接支付杨华109483.27元，直接支付周龙9556元（10000元－应负担的受理费159元－应负担的鉴定费285元）。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回杨华的其他诉讼请求。本案一审案件受理费2124元，减半收取计1062元，由杨华负担160元，宋依萍负担743元（已扣减），周龙负担159元（已扣减）；二审案件受理费254元，由中国太平洋财产保险股份有限公司宜昌中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈继雄审判员  张原鹏审判员  王明兵二〇一九年四月二十二日书记员  张 娟