福建省清流县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0423民初46号 原告：黄富秀，女，汉族，1929年5月15日出生，住福建省清流县。 委托诉讼代理人：张盛昌（与黄富秀系母子关系），住福建省清流县。 委托诉讼代理人：兰庆明，福建陈彪律师事务所律师。 被告：福建摩达网络科技有限公司，住所地福建省三明市梅列区乾龙新村**兴化大厦****。 法定代表人：陈璋颖，职务不祥。 被告：林善友，男，汉族，1984年7月27日出生，住福建省清流县。 委托诉讼代理人：范小青，清流县法律援助中心法律工作者。 原告黄富秀与被告福建摩达网络科技有限公司、（以下简称摩达网络公司）、林善友用人单位责任纠纷一案，本院于2019年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄富秀的委托诉讼代理人张盛昌、兰庆明，被告林善友及其委托诉讼代理人范小青到庭参加诉讼，被告摩达网络公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄富秀向本院提出诉讼请求：判令摩达网络公司、林善友连带赔偿黄富秀各项损失合计102,017.4元（医疗费已由林善友垫付、护理费28,620元、住院伙食补助费2,000元、营养费9,000元、交通费796元、鉴定费2,600元、残疾赔偿金39,001.4元、精神抚慰金10,000元、后续治疗费10,000元）。 事实和理由：2018年5月26日晚9时许，黄富秀在自家楼下的通道口准备回家时，林善友骑着百度外卖配送摩托车突然停在黄富秀的侧面并下车。当要去送外卖时碰到黄富秀，致使黄富秀摔倒受伤。后旁人见状当即通知黄富秀之子张盛昌，并由张盛昌和林善友将黄富秀送至县（清流）医院治疗。医院诊断为左股骨粗隆间粉碎性骨折、双肺挫伤、双侧胸腔少量积液等症状，经住院治疗40天后出院。经司法鉴定中心鉴定为伤残九级、护理期为180天、营养期为180天、二期取内固定物后续治疗费约10,000元。林善友是在为摩达网络公司送外卖(餐)过程中致黄富秀受伤的，该行为系履行摩达网络公司的职务行为，故摩达网络公司与林善友应相互承担连带赔偿责任。在治疗期间的治疗费用，已由林善友支付，但对其他赔偿费用，双方无法达成赔偿协议。为维护原告的合法权益，请求法院判如所请。 摩达网络公司未答辩亦未提供证据。 林善友辩称，黄富秀陈述碰撞的过程与事实不符。实际碰撞的过程是其在停车后，蹲下来拿放在摩托车前踏板处的外卖(餐)，在站起来时被黄富秀碰撞的，为此黄富秀也应承担相应责任；其已支付医疗费24,336.59元，并对残疾赔偿金无异议;护理费应以住院期间，按每天159元计算，即6,360元（住院40天），超出部分应予以驳回；住院伙食补助费应按每天30元计算，即1,200元（住院40天），超出部分应予以驳回；营养费应按每天30元计算，即1,200元（住院40天）超出部分应予以驳回；黄富秀在住院期间未产生交通费，在未提供交通费票据的情形下，应视为未产生交通费；对于鉴定费，本次鉴定，仅需对伤残进行鉴定，无需对护理期限、营养期限进行鉴定，认可本次鉴定费970元；认可精神抚慰金5,000元;后续治疗费尚未实际发生，不予认可。 黄富秀为证明其主张，向本院提供下列证据予以证明： 1.黄富秀身份证复印件、户口簿复印件各一份，证明黄富秀的身份情况和诉讼主体资格； 2.清流县总医院住院记录、清流县总医院门诊病历、清流县总医院疾病证明书各一份，证明黄富秀受伤以后到医院住院、诊断、治疗的过程； 3.福建省医疗机构住院收费票据复印件一份，证明黄富秀在治疗过程中已支付医疗费24,336.59元，该费用已由摩达网络公司和林善友共同支付； 4.福建恒正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份，证明黄富秀因受伤造成伤残，伤残等级为九级、护理期180天、营养期180天、后续治疗费用10,000元，并支付鉴定费2,600元的事实； 5.清流县公安局城关派出所对林善友制作的询问笔录复印件一份，证明林善友身份与碰撞经过的事实； 6.摩达网络公司的网页和三明中院的简讯（2018年5月25日）复印件各一份，证明摩达网络公司的简称就是“百度外卖”的事实。 摩达网络公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证和抗辩的权利。 林善友对黄富秀提供的证据质证意见和合议庭的认证意见为： 对证据1，即黄富秀的身份证；对证据2，即清流县总医院住院记录、清流县总医院门诊病历、清流县总医院疾病证明书；对证据6，即摩达网络公司的网页和三明中院的简讯（2018年5月25日）的真实性无异议，本院予以确认。对证据3，即福建省医疗机构住院收费票据的真实性无异议，但认为除支付票据上载明的医疗费24,336.59元外，另外还支付了4,000元医疗费。合议庭经审核认为，林善友未提供票据，仅是口头陈述，该辩解不予采信。对证据4，即福建恒正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书的真实性无异议，但对护理期限、营养期限、后续治疗费有异议。合议庭经审核认为，福建恒正司法鉴定所系具有资质的鉴定机构，且林善友对伤残等级无异议，故对该鉴定意见书部分予以确认，但对护理期限、营养期限，结合证据2中的疾病证明书，确定护理期限为180天、营养期限为90天；后续治疗费10,000元系鉴定机构依法确定的，予以确认；鉴定费2,600元，有鉴定费的有效票据为证，予以确认。对于证据5，即清流县公安局城关派出所对林善友制作的询问笔录，认为系黄富秀走路撞到林善友后，摔倒致伤残的。合议庭经审核认为，该份笔录系事发当日，林善友自行到公安机关制作的笔录，对事发经过进行了较为详尽的描述，且符合常理，故该证据予以确认。 林善友为证明自己的主张向本院提交以下证据： 7.林善友身份证复印件一份，证明被告林善友的身份情况和诉讼主体资格。 黄富秀对林善友提供的证据质证意见和合议庭的认证意见为： 对证据7，即林善友的身份证的真实性无异议，本院予以确认。 在审理过程中，黄富秀申请证人李某出庭作证，李某述称：2018年5月间，摩达网络公司派李某到清流百度外卖处任业务经理。林善友于2018年5月间到摩达网络公司清流百度外卖处在未签订劳动合同的情形下，从事“骑手”（骑摩托车送餐），并由摩达网络公司发放配送的箱子；底薪是1,650元，400单以后，每单抽3元或4元。2018年5月26日晚，林善友挂电话给李某说他把老人家撞到了，因李某在清流县嵩口镇，当天没有上来（到清流）。第二天到清流后，去了医院（清流县），李某联系了公司，因林善友没有钱，要求公司垫付，公司的徐炜副总经理以个人的名义用支付宝转账的方式把钱转给李某，由李某去医院帮林善友垫付了医疗费。第一笔是2018年5月27日下午垫付了5,000元，是李某跟黄富秀的家属一起去医院交的；第二笔是动手术之前，具体时间忘记了，好像交了15,000元。 黄富秀、林善友对证人证言的质证意见和合议庭的认证意见为： 黄富秀、林善友对证人李某的证言的真实性无异议，予以确认。 依据上述有效证据及庭审笔录，本院确认案件事实如下： 2018年5月间，林善友受雇于摩达网络公司，在该公司清流百度外卖处从事送餐配送员工作。 2018年5月26日晚上9时许，林善友接受摩达网络公司清流百度外卖处的指派，骑二轮摩托车到清流县长兴中街300幢502室送餐（外卖）。当抵达送餐地点时，林善友将二轮摩托车停放在楼下人行道边，其在取置放于摩托车前踏板处的外卖（已盛满的餐盒）时，撞到在人行道处行走的黄富秀，致使黄富秀摔倒（坐在地板上）受伤。林善友当即扶着黄富秀，并与黄富秀家人将其送至清流县总医院治疗。入院诊断为：左股骨粗隆间粉碎性骨折等症状。2018年7月5日，出院诊断为：左股骨粗隆间粉碎性骨折、双肺挫伤、双侧胸腔少量积液等症状。出院医嘱：注意休息，骨折愈合前禁止患肢负重、剧烈运动，避免外伤，以免内固定物变、松动、断裂，再发骨折，加强患肢无负重功能锻炼，加强护理，避免长期卧床并发症；门诊随诊，定期复查。疾病证明书诊断与出院诊断一致，建议：建议休息三个月。清流县总医院产生住院医疗费24,336.59元，由林善友垫付（林善友向摩达网络公司借款20,000元）。2018年10月17日，黄富秀自行委托福建恒正司法鉴定所对其伤残进行鉴定，支付鉴定费2,600元。2018年10月18日，福建恒正司法鉴定所作出恒鉴[2018]临鉴字第496号福建恒正司法鉴定所法医临床鉴定意见书，鉴定意见：1.黄富秀的损伤为IX级伤残（九级）。2.黄富秀的护理期评定为180天，营养期评定为180天。3.黄富秀的损伤需二期取固定物，后续治疗费约10,000元。 在诉讼过程中，摩达网络公司既不书面答辩，也不到庭参加诉讼。 庭审中，林善友及其委托代理人范小青对鉴定意见书的伤残等级无异议，对护理期限、营养期限、后续治疗费有异议。当即对其释明，因该鉴定意见书系黄富秀单方委托鉴定的，是否需要申请重新鉴定，林善友及其委托代理人当庭表示：不申请重新鉴定。2019年4月8日，本院再次对林善友及其委托代理人范小青进行释明，对护理期限、营养期限、后续治疗费有异议，可以申请重新鉴定，林善友及其委托代理人范小青再次表示：不申请重新鉴定。2019年4月17日第二次开庭时，又向林善友及其委托代理人范小青进行释明，对护理期限、营养期限、后续治疗费有异议，可以申请重新鉴定，林善友及其委托代理人范小青仍表示：不申请重新鉴定。 本院认为，因林善友系摩达网络公司送餐配送员，在送餐过程中致黄富秀受伤，而送餐是作为配送员林善友的工作，通过摩达网络公司清流百度外卖原负责人李某的陈述，足以认定林善友送餐为职务行为，故本案案由应认定为用人单位责任纠纷。 公民的生命健康权应当受到法律保护，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”。林善友系摩达网络公司送餐配送员，在送餐过程中致黄富秀受伤，故其用人单位摩达网络公司应承担赔偿责任。黄富秀在林善友取餐过程中未尽到注意义务，自己亦应承担相应的责任，结合本案的实际情况，黄富秀自行承担20%的责任、摩达网络公司承担80%的责任为宜。 关于林善友的辩解意见：1.除支付票据上载明的医疗费24,336.59元外，另外还支付了4,000元医疗费，因林善友未提供有效的票据，故林善友的该辩解意见不予采纳；2.其在取餐时，系蹲下取餐，背部撞到黄富秀，其未提供证据，也不申请法院调查取证，故林善友的该辩解意见不予采纳；3.对护理期限、营养期限、后续治疗费有异议，经释明，林善友及其委托诉讼代理人范小青均表示：不申请重新鉴定。故林善友的该辩解意见不予采纳。 关于黄富秀的各项损失：1、医疗费，黄富秀虽未主张医疗费，但林善友已垫付24,336.59元，有住院医疗票据为证，法院予以支持；2.护理费，黄富秀主张28,620元（159元/天×180天），根据福建恒正司法鉴定所法医临床鉴定意见书，护理期为180天，故该请求予以支持；3.住院伙食补助费，黄富秀主张2,000元（50元/天×40天）过高，黄富秀实际住院天数为40天，应按每天30元计算为1,200元（30元/天×40天）；4.营养费，黄富秀主张9,000元（50元/天×180天）过高，根据黄富秀伤情参考公安部三期评定规范，营养期为90日为宜，按照每天50元计算为4,500元（50元/天×90天）；5、交通费，黄富秀主张796元，但未提供相关证据，酌定500元；6.鉴定费2,600元，有鉴定费票据为证，予以支持；7.残疾赔偿金，黄富秀主张39,001.4元（39001.4元/年×5年×0.2），黄富秀伤情经鉴定构成九级伤残，且黄富秀在城镇居住、生活，年满89周岁，残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算5年，该诉求予以支持；8.后续治疗费，黄富秀主张10,000元，有评估意见为证，法院予以支持；9、精神抚慰金，原告主张10,000元，原告伤情构成九级伤残，该诉求予以支持；以上共计120,757.99元，由摩达网络公司承担80%的赔偿责任即96,606.39元，但应扣除林善友垫付的24,336.59元；黄富秀自行承担24,151.60元。摩达网络公司经法院依法传唤未到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃，应自行承担相应的法律后果。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十四条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、福建摩达网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿黄富秀各项损失96,606.39元，应扣除林善友垫付的24,336.59元； 二、驳回黄富秀的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2,340元，由福建摩达网络科技有限公司、林善友负担；公告费300元，由福建摩达网络科技有限公司、林善友负担（于本判决生效之日起七日内向本院交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审 判 长  杨木森 人民陪审员  张永顺 人民陪审员  王爱玲 二〇一九年四月十七日 书 记 员  杨桂珍 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 一、本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、申请执行提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -6- -5-