湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)湘01民终177号上诉人（原审被告）：长沙福田汽车科技有限公司，住所地湖南省长沙市经济技术开发区黄兴大道南段**。负责人：常瑞，总经理。委托诉讼代理人:何龙，1987年9月14日出生，汉族，住湖南省宁乡县。被上诉人（原审原告）：朱立，男，1971年3月3日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人:周微，湖南亚元律师事务所律师。上诉人长沙福田汽车科技有限公司（以下简称福田汽车公司）与被上诉人朱立劳动争议纠纷一案，福田汽车公司不服湖南省长沙县人民法院（以下称一审法院）（2018）湘0121民初7178号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。福田汽车公司上诉请求：一、撤销长沙县人民法院作出的一审判决。二、依法改判驳回朱立要求支付经济补偿金和未休年休假工资及未结算工资的请求。三、一、二审诉讼费用由朱立承担。事实和理由：缴纳社会保险费的缴费基数低于朱立的实际工资水平,并不等于未依法缴纳社会保险费,不能构成朱立依据《劳动合同法》第38条规定解除劳动合同的理由。本案即使是朱立提出解除劳动合同申请,也不应认定其可以依据《劳动合同法》第38条规定解除劳动合同，一审法院适用法律错误。一、因社会保险权力义务引发的争议属于行政争议而非劳动争议。社保行政部门是确定缴费基数,认定单位是否足额缴纳社保费的有权机关。因社会保险权利义务的行使而引发的争议,不应纳入法院民事诉讼的受案范围。属地社保行政部门已经对上诉人的社保缴纳基数予以认可(一审阶段已提交年度基数确认表),并不存在未足额缴纳社保费的问题。朱立主张福田汽车公司未足额为其缴纳社会保险费缺乏相应的事实依据。二、用人单位不存在“未依法缴纳社会保险费”的事实和一审法律适用问题。福田汽车公司已经为被上诉人办理了包括基本养老、失业等社会保险,福田汽车公司并不存在《劳动合同法》第三十八条规定的“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费”的过错行为。《劳动合同法》第三十八条以及其他法条,其他法律法规,司法解释等均无“用人单位未足额为劳动者缴纳社会保险费,劳动者就可以单方解除劳动合同,并有权要求用人单位支付经济补偿金”的规定。朱立以未足额购买社会保险为由解除与福田汽车公司之间的劳动关系,缺乏相应的法律依据。其次,退一步讲,即便是被上诉人有证据证实社保局认定了上诉人未足额给被上诉人缴纳社会保险费这一事实,但“未足额缴纳社会保险费”与“未缴纳社会保险费”不论是按照文义解释、体系解释都不是同一概念,未足额缴纳,说明缴费金额大于零;未缴纳说明缴费金额等于零。一审法院以福田汽车公司具有《劳动合同法》第三十八条第三款所说的“未依法为劳动者缴纳社会保险费”的情形而判决福田汽车公司支付朱立经济补偿金属于适用法律错误,缺乏相应的法律依据。本案在双方劳动合同关系解除(终止)时,福田汽车公司并不存在未为朱立参加社会保险的情形。一审法院以缴纳社会保险费的缴费基数低于朱立的实际工资水平属于未依法缴纳社会保险费为由,做出的判决缺乏相应的事实依据和法律依据,在法律适用上有不当之处。朱立辩称：一、福田汽车公司存在违法行为,迫使朱立解除劳动合同,应当支付经济补偿金。朱立入职后,公司未按照劳动者工资实际缴纳社会保险费,公司开庭的时候也承让上述事实。公司上述行为违反劳动法,应当支付经济补偿金。公司安排朱立加班未支付加班费,公司单方调岗,也应当支付经济补偿金。二、公司应当支付加班费。公司开庭时候承认,公司采取指纹打卡的方式来考勤。公司至今没有提交全部的考勤明细表。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(三)第九条规定:劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果。劳动争议调解仲裁法第六条规定:发生劳动争议,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的,用人单位应当提供;用人单位不提供的,应当承担不利后果。朱立提供了指纹打开记录,公司也承认有指纹打开记录,公司在仲裁和一审至今都没有提交,故公司依据上述条文应当支付加班费。朱立向一审法院起诉请求：1、福田汽车公司支付朱立经济补偿金137445元（13090元＊10.5个月）；2、福田汽车公司支付朱立法定节假日加班工资14444元（2016年4月至2018年3月两年额度法定节日22天，过春节两年实休10天，12天法定假日＊（13090元÷21.75）＊200%；3、福田汽车公司支付朱立周六、周日双休加班工资62591元（104天＊（13090元÷21.75）＊100%）；4、福田汽车公司支付朱立年休假工资36110元（休假30天＊（13090元÷21.75）＊200%）；5、福田汽车公司支付未结算工资13090元。一审法院认定：1、朱立于2006年10月入职福田汽车公司处从事技术工作，双方签订了劳动合同。2017年12月从产品研发技术岗位调整至技术研究院工艺工程部部长岗位。在职期间，福田汽车公司为朱立缴纳了各项社会保险，但缴纳基数与朱立的实发工资存在差距。2、2018年3月26日，朱立离岗并向福田汽车公司邮寄了《解除劳动合同函》，解除理由为“未依法购买社保、未支付加班工资、年休假工资、单方面调岗”等。福田汽车公司于2018年3月30日确认签收并回函同意双方劳动关系于2018年3月30日解除，但对离职理由不予以认可。至今朱立未办理离职交接手续。3、朱立离职前12个月月平均工资为13090元。4、福田汽车公司认可需支付朱立未休年休假工资12036.78元和2018年3月未结算工资11344.67元。5、朱立曾以福田汽车公司为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项同本案诉讼请求。该会作出长县劳人仲字［2018］第157号裁决书，裁决如下：一、被申请人长沙福田汽车科技有限公司于本裁决生效之日起十日内向申请人朱立支付未休带薪年休假待遇12036.78元和2018年3月份工资11344.67元，合计23381.45元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。朱立不服裁决，向本院提起诉讼，福田汽车公司未起诉。二、双方当事人有争议的事实1、福田汽车公司是否存在未依法缴纳社保的行为。朱立认为社保缴纳基数不足，福田汽车公司未依法缴纳社保。福田汽车公司认为社保缴纳基数系双方签字确认，不存在未依法缴纳社保的行为。一审法院认为，社保缴纳基数应以劳动者的工资为标准，福田汽车公司主张社保缴纳基数系双方签字确认，但并未提交历年来双方签字确认的证据，故一审法院对福田汽车公司的主张不予认可，一审法院认定福田汽车公司为朱立缴纳社保基数不足，属于未依法缴纳社保的行为。2、福田汽车公司是否还应支付朱立法定节假日加班和周末加班工资。朱立认为其法定节假日加班和周末加班，福田汽车公司未发放加班工资。福田汽车公司认为加班时间已经全部足额支付加班工资。一审法院认为，朱立在职期间未对加班工资提出异议，应视为其认可，福田汽车公司无需另行支付其加班工资。一审法院认为：根据《劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法缴纳社会保险的”及第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”规定，本案中被告为原告缴纳社保基数不足，属于未依法缴纳社保的行为，朱立据此解除劳动合同符合法律规定，福田汽车公司应支付朱立经济补偿。经济补偿自2008年1月1日劳动合同法开始施行之日起计算，根据朱立的入职年限及工资水平，经济补偿数额137445元（13090元/月×10.5个月）。朱立、福田汽车公司对于仲裁裁决的朱立的未休年休假待遇为12036.78元和2018年3月份工资11344.67元无异议，本院予以确认。朱立主张的法定节假日和周末加班工资没有事实依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条,《职工带薪年休假条例》第三条、第五条,《工资支付暂行规定》第六条,最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，一审判决如下：一、限福田汽车公司于判决生效之日起十日内向朱立支付经济补偿137445元；二、限福田汽车公司于判决生效之日起十日内向朱立支付未休年休假工资12036.78元；三、限福田汽车公司于判决生效之日起十日内向朱立支付2018年3月份工资11344.67元；四、驳回朱立的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，减半收取5元，由福田汽车公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。本院认为，根据双方当事人发表的诉辩意见，本案争议焦点为：福田汽车公司是否应支付朱立经济补偿。本案中，朱立以未依法购买社保、未支付加班工资、年休假工资、单方面调岗为由解除与福田汽车公司的劳动关系。经审查，本案仲裁裁决福田汽车公司应支付朱立未休年休假工资12036.78元,福田汽车公司未提起诉讼，一审中福田汽车公司对该事实亦予以认可。故福田汽车公司欠付朱立未休年休假工资这一事实无争议，本院予以确认。根据《职工带薪年休假条例》第五条规定：“对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”，故未休年休假工资属于劳动报酬范畴。本案朱立要求与福田汽车公司解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款之情形，福田汽车公司应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定支付朱立经济补偿137445元。一审法院判决正确，本院予以维持。综上所述，上诉人福田汽车公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费10元，由长沙福田汽车科技有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 李 晴审判员 黎 藜审判员 王红兰审判员 黄红萍审判员 龙付送审判员 戴 静审判员 李雨佳二〇一九年四月四日书记员 陈 涛附案件所适用的相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同；（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;……