湖北省南漳县人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0624民初421号原告：李朝福，男，出生于1950年9月26日，汉族，湖北省南漳县人，住南漳县，确认送达地址同住址，委托诉讼代理人：李绍杰，湖北水镜律师事务所律师。被告：李常恒，男，出生于1962年10月2日，汉族，湖北省南漳县人，住南漳县，确认送达地址同住址，被告：中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司，住所地：襄阳市高新区追日路**汉北科技孵化园**，确认送达地址同住所地。统一社会信用代码：91420600747650984N。代表人：蒋治文，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘华伟，湖北思扬律师事务所律师。上列原、被告因机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年2月26日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李朝福及委托诉讼代理人李绍杰，被告李常恒，被告中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司的委托诉讼代理人刘华伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告依法赔偿原告因道路交通事故造成的各项损失中的212048.62元。2、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2018年8月14日19时20分许，李常恒鄂Ｆ××××**小型轿车，与李朝福驾驶的自行车碰撞，致李朝福受伤。事故经交警部门认定，李常恒负此事故的次要责任。李常恒驾驶的FE6U99小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司投有交强险、商业险及不计免赔率，故提出上述请求。被告李常恒辩称，事故发生属实，对责任划分无异议鄂Ｆ××××**车是我儿子的，该车投有保险（交强险和商业三者险，含不计免赔率），原告的损失应由保险公司赔偿。被告中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司辩称，1、在被告李常恒的证照齐全且合法有效情况下，我司将按照法律规定和保险合同约定在保险责任范围内依法承担赔偿责任；2、原告各项损失请求过高部分，请求法庭依法核减；3、事故发生后，我公司已垫付医疗费10000元，应在应付赔偿款中扣减；4、鉴定费、诉讼费不属于保险赔偿范围。经本院审理查明：2018年8月14日19时20分，李朝福驾驶二轮自行车沿南漳县城关镇苗圃路由北向南行至建设大道与苗圃路交叉路口路段，与沿建设大道由西向东李常恒驾驶鄂Ｆ××××**小型轿车相撞，致李朝福受伤、两车受损。南漳县公安局交通警察大队于2018年8月22日做出第420624120180000390号道路交通事故认定书，认定李朝福驾驶自行车未按照交通信号通行，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。”之规定，承担事故的主要责任；李常恒违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第二款“夜间行驶或者在容易发生危险的路段行驶……应当降低行驶速度。”之规定，承担事故的次要责任。事故发生后，原告即被送至南漳县人民医院住院治疗25天，诊断为：1、左股骨颈骨折；2、左侧上下肢躯干浅表损伤。原告共支付医疗费47908.15元。2019年1月28日，南漳彰诚法医司法鉴定所对原告的损伤进行了鉴定，其鉴定意见为：1、被鉴定人李朝福的伤残评定为九级；2、建议其误工期为180日，护理期为120日，营养期为150日。后期左侧人工髋关节翻修费用为35000元（叁万伍仟元），使用寿命为15年。原告支付鉴定费1900元。2019年2月16日，南漳县人民医院为原告出具出院证明，证明的主要内容为：建议其误工期为180天、护理120天，营养150天。原告为治疗、鉴定支付交通费600元。原告李朝福系南漳县城关镇榆树岭村民(南漳县城市规划区内)，长期南漳县××零零工（居民服务业）。事故发生后，被告中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司为李朝福垫付医疗费10000元。被告李常恒驾驶鄂Ｆ××××**小型轿车的登记车主为其儿子李潇，该车在中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司投保了交强险和商业三者险，交强险的保险限额为122000元（其中医疗费限额10000元、残疾赔偿金限额110000元、财产损失限额为2000元）；商业三者险的保险限额为500000元，保险期限均为2018年2月16日0时至2019年2月15日24时，并投保了商业三者险的不计免赔特约险。上述事实，有南漳县公安局交通警察大队出具的第420624120180000390号道路交通事故认定书，原告的病历、医疗费票据，南漳县人民医院出具的出院证明，南漳彰诚法医司法鉴定所出具的鉴定意见书，鉴定费票据鄂Ｆ××××**小型轿车的交强险和商业三者险保单及行车证，李常恒的驾驶证，交通费票据，南漳县城关镇榆树岭村民委员会证明、李朝福的劳动记录(自记)、李向勇与苏州嘉华装饰工程有限公司签订的劳动合同、李向勇的请假条、李向勇在苏州嘉华装饰工程有限公司的工资单、李向勇的工资银行流水表及当事人陈述等证据证明。本院认为，李朝福驾驶自行车未按照交通信号通行是发生交通事故的主要原因，应承担主要责任；李常恒驾驶机动车在容易发生危险的路段行驶未降低行驶速度是造成事故发生的次要原因，应负此事故的次要责任。南漳县公安局交通警察大队做出的道路交通事故认定客观、公正、合法，且原、被告对该责任认定均无异议，本院予以采信。本院根据原告李朝福和被告李常恒在事故中的过错情况，酌定由李常恒赔偿李朝福因交通事故造成的各项损失的30%。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，依据原告的诉讼请求及向法庭提供的证据，参照2018年湖北省道路交通事故损害赔偿标准，原告李朝福因交通事故造成的损失核定如下：1、原告治疗期间的医疗费为47908.15元，后期左侧人工髋关节翻修费用为35000元，医疗费核定为82908.15元；2、住院伙食补助费。原告住院25天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，住院伙食补助费核定为1500元（60元/天×25天）；3、营养费。医疗机构建议原告的营养期为150日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，营养费核定为9000元（60元/天×150天）；4、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状态确定。误工时间是根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日的前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，原告在城关镇的龙鹏小区和一些政府机构从事绿化工作（零工），且其受伤时已年近68周岁，可参照居民服务业职工平均工资标准的80%计算误工费。医疗机构建议其误工时间为180天，误工费核定为13892.65元（35214元/年÷365×180天×80%）；5、护理费。医疗机构和鉴定机构提出的护理期限为120日。原告要求赔偿护理费41318元（344.8元/天×120天），并向法庭举证：其子李向勇与苏州嘉华装饰工程有限公司签订的劳动合同；李向勇为护理原告向苏州嘉华装饰工程有限公司请假120天的请假条（2018年8月19日至2018年12月20日）；苏州嘉华装饰工程有限公司出具的李向勇2016年（出勤234.5天、总收入74050元、每天平均310.66元）、2017年（出勤290天、总收入100000元、每天平均337.93元）、2018年（出勤250天、总收入93000元、每天平均372元）的工资单。从李向勇2018年的工资单中可以看到，李向勇2018年出勤250天，而其请假护理原告120天，250天+120天=370天多于一年365天，故原告所举的上述拟证明李向勇对其护理120天的证据，本院不予采信，对其主张按照每天344.8元的标准[该标准亦不是最近三年的平均收入的标准（74050元+100000元+93000元）÷3]赔偿护理费的请求，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员的人数。”的规定，参照居民服务业职工平均工资的标准，护理费核定为11577.2元（35214元/年÷365×120天）；6、残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，原告虽然是农村户籍，但居住在城镇（城市规划区内），主要收入也来源于城镇，应按城镇居民的标准计算伤残赔偿金；原告伤残等级为9级，在定残之日（2019年1月28日）已68周岁，残疾赔偿金核定为76533.6元（31889元/年×12年×20%）；7、鉴定费为1900元；8、交通费600元（双方约定）；9、精神抚慰金。原告请求赔偿精神抚慰金20000元过高，本院根据本地实际生活水平和在事故中承担责任的情况，酌定为4000元。综上，原告因交通事故造成的损失合计为201911.6元。因李常恒驾驶鄂Ｆ××××**轿车在中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司投保了交强险和商业三者险（含不计免赔率），根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者强制保险（以下简称：交强险）和第三者责任商业保险（以下简称：商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司作鄂Ｆ××××**轿车的保险人应在交强险责任限额内赔偿原告的损失，在商业三者险限额内赔偿原告超出交强险责任限额范围的损失的30%。被告中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司主张其按照保险合同的约定不应赔付鉴定费的理由不能成立，首先，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，原告只有通过鉴定才能确定其损失程度，故原告为鉴定支付的鉴定费，被告中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司应承担赔付责任，其次，现行的保险合同条款中只约定了“律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费”不属于赔偿范围，并未约定“鉴定费”不属于赔偿范围，故本院对被告中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司不赔偿鉴定费的主张不予支持。经调解，原、被告未达成协议。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司于本判决生效后10日内在交强险责任限额范围内赔偿李朝福精神抚慰金等各项损失116603.45元；在商业三者险内赔偿李朝福超出交强险责任限额范围的损失85308.15元的30%，计25592.45元；合计142195.9元。扣除已垫付的10000元医疗费，中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司还应给付李朝福132195.9元。二、驳回李朝福的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1360元，减半收取，计680元，由李常恒负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时向襄阳市中级人民法院预交上诉案件受理费。上诉人在上诉期届满后七日内仍没有预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。襄阳市中级人民法院诉讼费收费账户为：开户行：农业银行襄阳万山支行，账号********，户名：湖北省襄阳市中级人民法院。审判员  郑先元二〇一九年四月八日书记员  徐云博