安徽省芜湖市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）皖02刑终191号 原公诉机关安徽省芜湖县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王仁福，男，1982年4月9日出生于湖南省涟源市，汉族，高中文化，务工，住湖南省娄底市娄星区（户籍地湖南省涟源市）。因涉嫌诈骗罪，于2018年3月28日被芜湖县公安局决定刑事拘留，于2019年1月6日被芜湖县公安局执行刑事拘留，于同年1月29日经芜湖县人民检察院批准、次日由芜湖县公安局执行逮捕。现羁押于芜湖县看守所。 安徽省芜湖县人民法院审理芜湖县人民检察院指控原审被告人王仁福犯诈骗罪一案，于2019年4月10日作出（2019）皖0221刑初47号刑事判决。原审被告人王仁福不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2017年8月至12月间，朱某1、蓝某、朱某2（前述三人均已判决）等人为非法获利，经商议决定采用“时时彩”网络平台实施诈骗，由朱某1提供网络平台、电脑、手机等作案工具，先后在湖南省湘潭县壮族自治区来宾市租赁房屋并在网络上肆意作案。在诈骗过程中，各行为人各自注册并利用微信账号在相关致富交流群中添加好友，诱骗进入前述网络平台购买“彩票”。其中，在“合买”操作过程中，各行为人利用修改中奖号码、人为选择公示中奖结果、消费达一定比例才能提现等方法，诱骗他人不断向平台充值，骗取钱财。诈骗行为完成后，平台扣除25%的诈骗金额后，将余款转至朱某1持有的秦文成等银行卡账户，朱某1依事先约定扣除25%的诈骗金额，将余款（即各自诈骗金额的50%）予以发放。经查证，被害人充某分别进入了“ｚｎ1111ｚｎ”微信账户和ＩＤ号为2088822127955142的支付宝账户等，后提现或转至户名为秦文成等银行卡账户。 2017年10月中旬至11月初，被告人王仁福在明知前述情形的情况下，伙同前述人员，利用微信添加好友，进而实施诈骗。在被告人王仁福参与期间，仅与秦文成银行账户有关的包括胡某（芜湖县人）在内的被害人达10余人，涉案金额5万余元。 案发后，被告人王仁福经规劝主动投案，如实供述犯罪事实。退出违法所得款3200元，暂扣于芜湖县公安局。在本院审理期间，退赃4300元。 原判根据户籍信息及前科说明、归案经过、扣押决定书及清单、微信及支付宝交易记录、银行账单流水、刑事判决书、退赃收据等；被害人胡某、裴某、范某的陈述；证人朱某1、蓝某、朱某2、龚某的证言；被告人王仁福的供述和辩解；辨认笔录等证据认定上述事实。其中部分证据分述如下： 1.王仁福供述：2017年10月中旬前后，我跟朱某1通电话联系聚聚，聚餐有我、朱某1、蓝某、朱某2。饭后朱某1要我到他的住处玩几天，我搬过去住的头两天就发现朱某1、蓝某他们整天不是抱着个笔记本电脑就是拿着手机发微信，我问他们是不是炒股票，朱某1说他们在网上赚钱，有兴趣的话可以一块干，后朱某1就给了我一部手机，手机里有注册好的微信，他要我在网上找一些交流群，然后添加陌生男性为好友，我按照他的要求每天添加一些，印象里一共添加了五十个左右，然后一个一个跟他们聊天，但我聊得不多，主要是蓝某、朱某2他们聊，内容就是要对方好友玩“时时彩”并往彩票平台充钱，我才明白朱某1他们是在骗钱，具体技术活我还是不太明白，但朱某1他们要我干什么我就干什么，一直搞到2017年11月上旬，朱某2说他们有一张银行卡被公安冻结了，要赶紧离开湘潭县，我说既然要走，我就直接回家了，朱某1临走时还分了我8000块钱左右。 2.朱某1供述：2017年7月底，我战友蓝某来看我，当时我已经有搞“时时彩”网络平台骗钱的想法了，正好蓝某来，我就问他要不要入伙，蓝当即就答应了，当时我们组建的成员有我、蓝某、朱某2、耿安吉、王仁福，我就开始准备工具，跟那些搞网络诈骗的同行要求做两个网络平台，在平台上注册了十几个账号密码，然后用买来的手机卡各自注册好几个微信，再在微信公众号上搜索选择一些微信群，进群后拉好友，然后我们聊天，介绍发二维码给对方扫码进入我们的两个网络平台里玩彩票，我们冒充老师身份，教对方往平台账户充钱，买彩票时教他们选什么号码，然后我们在网站后台修改中奖号给对方一种中奖的假象，为了获取信任，我们要求对方再把中奖奖金返回30%给我们，这样显得比较真实，然后再让对方充大钱玩。等钱充进账户后，我们就会在后台想办法修改中奖号让对方输钱不中奖，我们就这样骗了一个多月，后来怕公安机关打击，我们又把窝搬到了广西。我们都是各自拉各自的客户骗钱。骗来的钱我得了十万左右，蓝某分了3万左右，朱某2分了4万左右，耿安吉3万左右，王仁福大概7千，我自己还另外分给平台25%，大概10万元。 3.蓝某供述：我们一直这样在湖南湘潭干了一个多月，之后我们搬到了来宾。团伙里有我、朱某1、耿安吉（音）、朱腾芳、王仁福。我们商量好了，我们四个骗来的钱都要分25%给朱某1，分25%给网络平台，剩余的钱是谁骗来的就是谁的，而朱某1骗来的钱他自己拿75%，剩余25%给网络平台。 4.朱某2供述：2018年7.8月份，我和朱某1都没工作，我们湖南老家那边大部分人都时兴搞“时时彩”骗钱，于是我们商量着一起搞“时时彩”了，朱某1还喊了他战友蓝某入伙，并出资提供笔记本电脑、手机等工具，还花钱搞来了“时时彩”的网络平台，后来耿安吉、王仁福两个人经过朱某1介绍也入了伙。我跟蓝某、耿安吉、王仁福负责加微信好友实施诈骗。 原判认为：被告人王仁福以非法占有为目的，伙同他人骗取他人钱财，数额巨大，构成诈骗罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人王仁福起辅助作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人王仁福系自首，可以从轻或者减轻处罚。已退赃，酌轻处罚。已预交罚金，酌轻处罚。被告人王仁福庭审中就主观故意提出辩解意见，经查，与在案证据相悖，不予采信。辩护人关于被告人系从犯、自首、退赃、初犯的辩护意见属实，予以采纳，但综合全案情况考量，被告人王仁福不宜宣告缓刑。本院依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人王仁福犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元。二、违法所得予以追缴，责令退赔被害人损失。案涉农行卡予以没收。 上诉人王仁福提出的上诉理由：上诉人在本案中系从犯且具有自首等从轻处罚情节，一审量刑过重，请求二审对上诉人从轻处罚并适用缓刑。 二审查明的事实和证据与一审一致，原判所列的经原庭审质证、认证的证据合法有效，本院予以确认。 本院认为：上诉人王仁福以非法占有为目的，伙同他人骗取他人钱财，数额巨大，其行为构成诈骗罪，且系共同犯罪，原判定罪正确。在共同犯罪中，上诉人王仁福起辅助作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。上诉人王仁福系自首，可以从轻或者减轻处罚。上诉人王仁福已退出部分赃款，酌情从轻处罚。上诉人王仁福提出其系从犯、自首、退赃、初犯等从轻处罚量刑情节，因上述量刑情节原判已采纳并给予了从轻或者减轻处罚，现上诉人再次提出要求从轻处罚于法无据，不予采纳。原判根据上诉人王仁福犯罪事实、性质、情节及社会危害后果，对其定罪量刑适当，应予以维持。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 江 权 审判员 吴金华 审判员 陈莲莲 二〇一九年四月三十日 法官助理江群 书记员王文娟 附本案适用法律条款 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审人民法院的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得发回原审人民法院重新审判。