安徽省潜山市人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0824民初424号原告：汪仙桃，女，1976年9月4日出生，汉族，住安徽省安庆市潜山市。委托诉讼代理人：贾卫民，安徽皖激扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨乐天，安徽皖激扬律师事务所律师。被告：海南卫康制药（潜山）有限公司，住所地安徽省潜山经济开发区丹霞路**，统一社会信用代码913408247408673638。法定代表人：韩定旺，董事长。委托诉讼代理人：马俊，安徽安潜律师事务所律师。委托诉讼代理人：何民姣，安徽安潜律师事务所实习律师。委托诉讼代理人：仲达，海南卫康制药（潜山）有限公司总经理。委托诉讼代理人：陈月礼，海南卫康制药（潜山）有限公司人事部经理。原告汪仙桃与被告海南卫康制药（潜山）有限公司（以下简称“卫康制药公司”）劳动争议一案，本院于2019年1月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪仙桃的委托诉讼代理人杨乐天、被告卫康制药公司的委托诉讼代理人马俊、陈月礼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汪仙桃向本院提出诉讼请求：1、判令卫康制药公司承担因违法解除劳动关系经济补偿金35603.55元；2、判令卫康制药公司发放11月份工资，并就卫康制药公司违法解除劳动合同给予汪仙桃一个月工资；3、判令卫康制药公司依法为汪仙桃安排体检。事实和理由：2011年6月23日至2018年10月31日，汪仙桃在卫康制药公司生产车间从事药品外包装工作。合同到期后，卫康制药公司不与汪仙桃继续签订原合同，而是要求汪仙桃签订“兼职合同”。所以依照《劳动合同法》第48条规定，卫康制药公司应当按照经济补偿金的二倍向汪仙桃支付赔偿金。但卫康制药公司不予支付。为此，汪仙桃向潜山市劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁。2019年1月15日，潜山市劳动人事争议仲裁院作出潜劳人仲裁字[2018]第45号裁决，驳回了汪仙桃的仲裁请求。汪仙桃对该裁决书不服，认为该裁决书认定错误，故具状诉讼。卫康制药公司辩称，1、汪仙桃所陈述的上班时间、工作年限与事实不符，汪仙桃从事药品外包装工作属实。2、汪仙桃诉称卫康制药公司违法解除劳动关系与本案客观事实不符，汪仙桃劳动合同届满期限是2018年10月31日，并没有终止劳动合同的事实。事实上汪仙桃的劳动合同到期后，我公司人力资源部经理多次找汪仙桃谈话，要求与汪仙桃续签《劳动合同》，并要求按照公司规定进行考核，如果不接受考核，公司将给予汪仙桃一至二个月的缓冲期，缓冲期间签订兼职合同，其兼职合同的薪酬待遇与原合同一致。3、汪仙桃要求发放11月份工资及额外支付一个月工资的诉求，根据本公司《员工离职管理办法》相关规定，员工离岗时应与公司办理离职交接手续，方能支付11月份工资。4、汪仙桃从事的是药品外包装工作，不属于从事接触职业病危害的劳动者，汪仙桃要求公司安排体检的诉讼请求无法律依据，另外2018年6月份已为汪仙桃安排了体检，体检结果系合格。5、汪仙桃要求与公司签订无固定期限合同的要求，不符合法律规定的。综上所述，请求法庭查明本案事实后，依法驳回汪仙桃的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换及质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。针对双方有异议的证据，本院认证如下：一、汪仙桃提交的光盘及录音记录各一份，证明卫康制药公司不与汪仙桃继续签订固定合同或者考核通过后再行签订合同违反法律规定。卫康制药公司认为该组证据员工录音的行为系违反公司规章制度，不具有合法性，同时从内容上看不全面、不客观，不能达到汪仙桃主张卫康制药公司具有违法解除和终止劳动合同的情形。本院认为，该组证据的取得方式可能违反了卫康制药公司的规章制度，但并未侵害到卫康制药公司的合法权益或者违反法律禁止性规定，故本院对其真实性、合法性、关联性均予以认定，但从录音内容上来看，不能达到证明汪仙桃主张卫康制药公司违法解除劳动合同的事实。二、汪仙桃提交的潜山市劳动保障监察综合执法大队出具的情况说明，证明卫康制药公司不与汪仙桃签订与上一年度一致的固定期限的合同。卫康制药公司认为该组证明没有单位负责人的签名，不具有合法性，且该案已经过劳动仲裁，仲裁请求被驳回，现已进入诉讼程序，故该组证据与本案不具有关联性。本院认为，潜山市劳动保障监察综合执法大队出具的情况说明只有单位盖章，没有负责人签字，不符合单位证明文书的形式要件，故不具有证明效力，本院不予认定。同时该组证据亦不能证明卫康制药公司不与劳动者签订与上一年度一致的固定期限劳动合同的事实。三、卫康制药公司提交的汪仙桃签字确认的学习公司《生产质量体系。会议纪要》、《劳动合同管理办法》第四条、《员工行为规范》第二十四条、《员工离职管理办法》及全员学习公司规章制度现场照片二组，证明汪仙桃已经参加学习公司规章制度且应当知道在签订劳动合同时考核制度的事实，同时证明汪仙桃应该知道公司章程有明确规定未经公司授权，员工不得私自拍照、录音等事实，证明员工离职时应与公司办理交接手续后，方能支付下剩工资的事实。汪仙桃认为该组证据的前提是已与卫康制药公司签订了劳动合同的员工，汪仙桃与卫康制药公司的合同已经到期，所以不能达到卫康制药公司的证明目的。本院认为，汪仙桃对该组证据的真实性无异议，本院予以认定。本案经审理认定事实如下：汪仙桃于2011年6月23日起在卫康制药公司从事药品外包装工作，并与卫康制药公司先后签订了多次固定期限劳动合同书，明确工资标准按计件支付。最后一期劳动合同于2018年10月31日到期。期满后，卫康制药公司与汪仙桃就续签劳动合同事宜进行协商，汪仙桃要求与卫康制药公司签订与上一年度一致的劳动合同书，而卫康制药公司则提出，若汪仙桃愿意参加公司的动态考核，且考核通过，则与之签订非外包式劳动合同书，其工资标准将高于外包装计件工资。若汪仙桃不愿意参加公司的动态考核，则可给予一至两个月的缓冲期，缓冲期间签订与原合同工资薪酬待遇一致的“兼职合同”。后汪仙桃不同意卫康制药公司提出的通过考核或签订兼职合同的要求，遂以卫康制约公司违法解除劳动合同为由向潜山市劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，要求卫康制药公司按照经济补偿金的二倍向汪仙桃支付赔偿金，潜山市劳动人事争议仲裁院于2019年1月15日作出潜劳人仲裁字[2018]第45号裁决，裁决驳回了汪仙桃的仲裁请求。汪仙桃对该仲裁裁决不服，致讼始。另查，汪仙桃自2011年6月至2018年10月31日止在卫康制药公司上班，工作年限为七年四个月，劳动合同终止前十二月的平均工资为2373.5元。卫康制药公司于2018年6月29日为汪仙桃进行体格检查，检查结果为合格。本院认为，本案的争议焦点为：汪仙桃与卫康制药公司之间的劳动合同期限届满后，汪仙桃要求与卫康制药公司续签合同，卫康制药公司要求先考核再行续签或先签订兼职合同，卫康制药公司是否属于违法解除合同；如汪仙桃不同意该条件，双方终止劳动关系，卫康制药公司是否应当支付经济补偿金。本院认为，汪仙桃与卫康制药公司签订的劳动合同已于2018年10月31日期满，双方的劳动合同关系即行终止。劳动合同终止后，汪仙桃不接受卫康制药公司提出通过考核才续签劳动合同的意见，不能认定卫康制药公司系违法解除劳动合同。故汪仙桃主张卫康制药公司违法解除劳动合同，须向其支付双倍经济补偿金的诉求于法无据，本院不予支持。但卫康制药公司认为，汪仙桃不接受其提出的签订兼职合同或考核后续签高于原合同待遇的劳动合同，应视为汪仙桃不同意续签劳动合同，不应向其支付经济补偿金的意见。本院认为，卫康制药公司虽表示愿与汪仙桃续签高于原合同待遇的劳动合同，但为双方续签劳动合同设定了附加条件，即需要通过考核。而“兼职合同”虽工资待遇和原合同待遇一致，但期限仅一至两个月，所以不能理解为维持原合同标准，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项关于可以不予支付经济补偿金的条件。故双方在终止劳动关系时，卫康制药公司应当向汪仙桃支付经济补偿金。本院按照汪仙桃的工作年限及终止劳动合同前十二个月的平均工资计算，认定卫康制药公司应向汪仙桃支付经济补偿金17801.25（2373.5×7.5）元。对于汪仙桃要求卫康制药公司支付11月份的工资及违法解除劳动合同应给予汪仙桃一个月工资的诉讼请求，因该项请求未经过劳动仲裁前置，故该请求本院不予支持。汪仙桃要求卫康制药公司为汪仙桃安排体检，本院认为汪仙桃未提供证据证明所处的工作环境存在职业健康危害，应承担举证不能的法律责任，故该请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告海南卫康制药（潜山）有限公司与本判决生效之日起十日内向原告汪仙桃支付劳动合同终止后的经济补偿金17801.25元；二、驳回原告汪仙桃的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告海南卫康制药（潜山）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员  李政海二〇一九年四月九日书记员  李 瑾本案适用的法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止:（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第十一条劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。