河南省焦作市山阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0811民初3975号原告：王平战，男，1979年11月24日出生，汉族。委托诉讼代理人：秦童，河南苍穹律师事务所律师。委托诉讼代理人：董建勋，河南苍穹律师事务所实习律师。被告：杨常伟，男，1982年8月10日出生，汉族。委托诉讼代理人：刘黎明，焦作市修武县为民法律服务所法律工作者。被告：焦作中裕燃气工程安装有限公司，住所地：河南省焦作市解放东路**。法定代表人：黄飚，董事长。委托诉讼代理人：贺平安，河南飞龙律师事务所律师。原告王平战与被告杨常伟、被告焦作中裕燃气工程安装有限公司（以下简称中裕燃气公司）承揽合同纠纷一案,本院于2018年11月13日立案后，两次公开开庭进行了审理。第一开庭审理时，原告王平战的委托诉讼代理人秦童，被告杨常伟及其委托诉讼代理人刘黎明、被告中裕燃气公司的委托诉讼代理人贺平安到庭参加诉讼。第二次开庭审理时，原告王平战及其委托诉讼代理人秦童，被告杨常伟及其委托诉讼代理人刘黎明、被告中裕燃气公司的委托诉讼代理人贺平安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王平战向本院提出以下诉讼请求：1.依法判令二被告赔偿原告医疗费58597元、住院伙食补助费1200元、营养费720元、护理费9085元、残疾赔偿金130054元、被抚养人生活费104684元、误工费25870元、精神损害抚慰金10000元、二次手术费用15000元、交通费1200元及鉴定费700元，共计357110元；2.本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：原告系挖掘机车主，2018年初受雇于被告杨常伟及中裕燃气公司进行燃气管道挖掘。2018年3月24日，在原告多次明确拒绝的情况下，被告中裕燃气公司仍提供吊装绳索强求原告用挖掘机机械臂吊装管道。原告在下车查看时，因被告提供的绳索断裂，管道砸伤原告致多发性骨折，花费巨额医疗费。原告王平战受雇期间，因二被告强令作业导致原告身体遭受事故损害，二被告为此应承担责任。为维护合法权益，特诉至法院，请求依法判令支持原告诉讼请求。另，焦作天援法医临床司法鉴定所已对原告伤残等级作出鉴定，结论为：1、左下肢损伤属九级伤残；2、右下肢损伤属十级伤残；3、脊柱损伤属十级伤残。被告杨常伟辩称，1、原告和被告杨常伟之间不存在雇佣关系，原告起诉被告杨常伟主体错误；2、原告起诉的费用过高，请求按照法定标准判决；3、被告杨常伟和原告有亲属关系，原告受伤后，被告杨常伟垫付13000元医疗费，要求原告返还。要求驳回原告对被告杨常伟的诉讼请求。被告中裕燃气公司辩称，1、原告自带设备承揽业务，以自己的技术劳动独立完成拽管工作，工作中的风险依法应当由自己承担。2、原告对损害的发生有重大过失，原告让不熟悉设备操作的儿子上车操作，将本应当抬高30到40公分的PE管竟抬高到一米多高，而原告自己边打电话边从吊起的管子下穿过，完全不顾最基本的安全要求。挖掘机不是吊车，抬到1米的高度导致挂绳滑落，原告儿子的违规操作与原告自己冒险从管子下方穿过相互结合，是导致原告受伤的直接原因。3、原告受到的伤害是其儿子造成的，应当追加其儿子为被告参与诉讼，并承担法律后果。4、原告承揽的业务是拽管不是吊装，只需要将PE管抬高30到40公分往外拽，从没有人强迫原告承揽业务。5、原告损害赔偿数额的计算不符合法律规定，应当按照河南省农村居民标准计算。6、原告及其儿子均不具备操作该设备的基本要求。综上，请求驳回原告的诉讼请求。围绕诉讼请求，原告王平战提交以下证据材料：第一组，1、原告的身份证，2、原告的户口本，共同证明原告的身份及护理人员与原告的关系。第二组，焦作市同仁医院住院病历3份共32页，证明原告受伤住院治疗的情况。第三组，1、医疗费票据4张，2、门诊费用日清单2页，共同证明原告共支付医疗费58597元。第四组，诊断证明1份1页，证明原告二次手术费用约15000元。第五组，1、焦作市天援临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书1份，2、票据1张，证明原告因此事故造成左下肢损伤属九级伤残，右下肢损伤属十级伤残，脊柱损伤属十级伤残，原告支付鉴定费700元。第六组，关系证明及户口本，证明被扶养人的情况，王平战父亲于1957年出生，母亲于1959年出生，女儿王欣于2008年出生，按照2017年度河南省城镇居民人均消费性支出19422.27元分别计算20年、19年、10年。第七组，1、居住证明1份1页，2、租赁合同1份1页，证明自2016年3月至事故发生时原告居住在城镇。第八组，光盘1张（含四段录音）附语音整理材料4份，证明二被告承认其对该事故应承担责任。被告杨常伟质证认为：对第一组证据真实性无异议，关联性有异议，身份证**口本可以证实原告是农村居民。对第二组证据真实性无异议。对第三组证据中证据1票据有异议，原告未提交第一联报销联，原告提交的是第二联医保联；证据2有异议，原告应提交正规报销单据。对第四组证据有异议。对第五组证据无异议。对第六组证据中关系证明无异议，但是和户口本可以共同证明原告居住地在周庄五里堡村。对第七组证据中证据1有异议，该证据形式不合法，按照民诉法解释，有关单位向法院出具的证明应当有该单位负责人的签字，且该证据中显示此证明仅限使用于申请法律援助；对证据2真实性有异议，应提交该房屋的房产证、身份证、居住期间缴纳的水电煤气费，才能证明其在此居住。对第八组证据真实性无异议，2018年3月27日12分25秒的录音没有杨常伟的参与，不予质证；4分4秒的录音中杨常伟只是说让原告安心住院，其中“其他公司”不是指被告中裕燃气公司；4分16秒的录音是杨常伟和原告之间的对话，是双方协商和平解决的过程，为了和平解决杨常伟说让原告走保险、新农合；4分38秒的录音是原告的表弟给杨常伟打的电话，杨常伟表示肯定会积极与原告和平解决该事情。被告中裕燃气公司质证认为：对第一组证据真实性无异议，证明指向有异议，该证据能够证明原告为农村户口。对第二组证据真实性无异议，证据中记载的内容出院诊断部分第八、××和本案事故造成损失无关。对第三组证据，证据1真实性无异议，但是该票据不是报销凭证，对该组证据的质证意见同被告杨常伟的质证意见。对第四组证据有异议，不是实际发生的，其医疗费用不确定。对第五组证据无异议。对第六组证据中关系证明有异议，该证据不真实、不合法，没有出具证明的单位负责人签字。第**证据中户口本可以证明被扶养人属农村居民，不应按照城镇居民计算费用。第七组证据中证据1不具有真实性、合法性，没有出具证明的单位负责人签字，且该证明显示为申请法律援助使用，与本案无关；对证据2真实性、合法性均有异议，租赁合同没有附出租人的身份证和房产关系证明，没有原告作为承租人支付租赁费的发票、票据，不能证明原告是城镇居民，反而和原告自己提供的户口本、身份证互相印证，能够证明原告属于农村居民。第八组证据，内容不真实，和杨常伟与原告录音所讲的内容互相矛盾，不能证明原告的证据指向。第一段录音内容不真实，原告的工作不是吊装管子是拽管；第二段录音不真实，公司没有给原告转过10000元，录音与公司无关；第三、四段录音与公司无关。原告所从事是承揽业务，其从事承揽业务过程中，所发生的事故也与公司无关，四段录音中所讲的要求治疗过程也与公司无关。被告杨常伟提交以下证据材料：光盘1张（含录音一段）附书面整理材料，证明原告认可被告杨常伟是介绍人，是为了起诉被告中裕燃气公司。原告王平战质证认为：对证据真实性无异议，但原告在录音中强调被告杨常伟责任很小，是杨常伟介绍原告去工地工作，至于杨常伟责任的大小由法庭确认。被告中裕燃气公司质证认为：对证据真实性无异议，证据和中裕燃气公司无关。被告中裕燃气公司提交以下证据材料：1、照片3张，证明原告承揽的业务是拽管，而不是吊装管子作业，如果不是原告自己和其儿子的共同过错，不可能发生原告受伤的后果，拽管只需将管子抬高20公分即可作业，正常的作业不可能造成原告受伤。2、申请证人宋某、王某出庭作证，证明原告让没有资质、操作技能的儿子上挖掘机上违规操作，原告从其儿子吊起的管子下穿过，造成原告受伤，原告的损害后果是原告自己和其儿子共同过错造成的，应自行承担损害后果。3、吊装带1根，证明原告在起诉中做虚假陈述，吊装带没有断裂，吊装带仅用于拖拽燃气管子使用。4、录音1段，证明原告让没有挖掘机操作资质和操作经验的儿子擅自上车操作，将本来拖拽管子的工作操作成吊装，原告又不顾最起码的安全常识，边打手机边从其儿子操作吊装起来的管子下穿过，双方的共同过错，是发生本次事故的根本原因。其后果应该由原告和其儿子承担。原告王平战质证认为：对证据1，三张照片与本案无关，原告的工作地点不是照片显示的地址，被告之所以强令原告利用挖掘机吊臂吊装管道，是因为工作现场有绿化带，让原告利用挖掘机吊臂吊装管道穿越绿化带。证据2，证人证言虚假，两位证人均与被告中裕燃气公司有特殊关系，在陈述事实时刻意隐瞒吊装带断裂的事实及用挖掘机吊臂吊装长达100多米的管道翻越绿化带的事实，故证人证言应不予采信。证据3，该吊装带不是导致原告受伤的吊装带。证据4，该录音不能证明被告中裕燃气公司的证明指向，原告受伤的原因是被告中裕燃气公司强令原告利用挖掘机从事挖掘机不能从事的工作而导致的。被告杨常伟质证认为：对证据1，照片虽然不是施工现场，但是让原告做的工作是拽拉管道不是吊装管道。对证据2，事故发生后，120将王平战接走之前，杨常伟已经到了现场，根据所了解的情况可知两位证人证言客观真实，应予以采纳。证据3，该吊装带是原告受伤时所使用的吊装带。对证据4无异议。本院对原告王平战提交的证据材料认定如下：第一组证据真实有效，予以认定。第二组证据真实性予以确认。第三组证据真实性予以认定，但应当扣除原告新农合报销部分。第四组证据真实性予以认定。第五组证据真实有效，予以认定。第六组证据，真实性均予以认定。第七组证据中证据1真实性予以认定，二被告虽有异议，但未举出足以反驳的证据，故对其异议不予采信；证据2，二被告异议成立，不予认定。第八组证据真实性予以认定，但不能证明原告的证据指向，对其证据指向不予认定。本院对被告杨常伟提交的证据材料认定如下：对杨常伟提交的证据真实性予以确认，录音内容可以证实杨常伟的证据指向，故对其证据指向予以认定。本院对被告中裕燃气公司提交的证据材料认定如下：证据1，原告异议成立，不予认定。证据2，证人证言与原、被告双方提交的录音材料内容基本吻合，对证人证言的真实性予以认定，证据指向结合案情综合认定。证据3，无其他相关证据印证该吊装带系发生事故时使用的吊装带，故不予认定。对证据4真实性予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月24日，被告中裕燃气公司在施工过程中需要用到挖掘机，其工人与被告杨常伟联系，让杨常伟联系一台挖掘机。经杨常伟联系后，原告王平战带其儿子王科驾驶挖掘机到施工现场，按被告中裕燃气公司要求用挖掘机拖拽管子。王平战在挖掘机上操作的过程中接到电话，其下车后让其儿子王科继续操作挖掘机，原告一边接电话，一边从挖掘机吊起的管子下方通过，因吊装带脱落，管子将原告砸伤。原告受伤后，被送往焦作同仁医院住院治疗，原告经治疗后于2018年4月17日出院，住院共计24天。出院诊断为：1.左胫腓骨中下段开放性粉碎性骨折；2.左腓骨上段、中下段多发骨折；3.右股骨上段粉碎性骨折；4.腰1、腰4椎体骨折；5.腰1-4椎体附件多发性骨折；6.右侧髂骨翼撕脱骨折；7.左侧腰大肌血肿；8.××；9.高脂血症；10.左小腿皮肤缺损。出院医嘱：1.继续加强左小腿皮肤缺损区换药；2.口服活血化瘀、促进骨折愈合药物治疗，加强双下肢功能锻炼；3.一个月后复查，不适随诊。原告住院共产生住院医疗费55658.28元，其中新农合报销24435元，原告支出住院医疗费31223.28元；原告另支出门诊费2939.58元。原告住院期间由其妻子杨利荣陪护。根据原告申请，本院在诉前委托焦作天援法医临床司法鉴定所对原告王平战的伤残程度进行评定。该鉴定所于2018年10月22日出具焦天援司鉴所[2018]临鉴字第366号司法鉴定意见书一份，鉴定意见为：王平战伤残等级：1、左下肢损伤属九级伤残；2、右下肢损伤属十级伤残；3、脊柱损伤属十级伤残。原告支出鉴定费700元。另查明，原告王平战兄弟姐妹共计二人，其父亲王具乐于1957年3月20日出生，其母亲班素英于1959年1月19日出生。原告王平战与其妻子杨利荣的女儿王欣于2008年12月28日出生。2016年3月至原告发生事故前，其在焦作市山阳区××街道办事处××社区××号租房居住。事故发生后，被告杨常伟向原告支付13000元。2017年河南省城镇居民人均可支配收入为29557.86元/年，河南省城镇居民人均消费性支出为19422.27元/年，河南省居民服务业和其他服务业平均工资为39522元/年。本院认为，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的,应当承担相应的赔偿责任。侵害公民身体造成伤害的,应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用。侵害他人人身权益,造成他人严重精神损害的,被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中，原告主张其与二被告系劳务合同关系，但结合本案查明事实可知，原告王平战系经被告杨常伟介绍，用自己的挖掘机为被告中裕燃气公司工作，原告王平战与被告中裕燃气公司之间应为承揽合同关系，而非原告主张的与二被告形成劳务合同关系。原告作为完全民事行为能力人，让没有操作证书的王科进行挖掘机操作，并从吊起的管子下方通过，其应当知道该行为存在危险性，原告的上述行为是造成其受伤的主要原因，对其自身的损失应当承担主要责任。本案被告中裕燃气公司选任不具有操作证书的原告从事挖掘机操作，存在选任过失，应对原告的损失承担次要责任。本院酌定被告中裕燃气公司对原告的损失承担20%的责任。原告王平战的损失：医疗费34162.86元，有医疗费票据，予以确认；住院伙食补助费1200元（50元/天×24天=1200元）；营养费480元（20元/天×24天=480元）；护理费2599元（39522元/年÷365天×24天≈2599元）；残疾赔偿金130054元（29557.86元/年×20年×22%≈130054元）；被抚养人生活费：被扶养人王具乐的生活费为40592元（19422.27元/年×19年×22%÷2≈40592元），被扶养人班素英的生活费为42728元（19422.27元/年×20年×22%÷2≈42728元），被抚养人王欣的生活费为21364元（19422.27元/年×10年×22%÷2≈21364元），被扶养人生活费合计104684元；误工费，原告未提供证据证明误工时间，根据原告伤情，本院酌定其误工时间为100天，按照2017年河南省城镇居民人均可支配收入29557.86元/年，计算100天为8098元；精神抚慰金，本院酌定为7000元；交通费，本院酌定为500元；鉴定费700元；上述损失共计289477.86元。被告中裕燃气公司应承担上述损失的20%即57895.57元。原告主张的第二次手术费尚未实际发生，原告可待发生后另行主张。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，第十七条第一款、第二款，第十八条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告焦作中裕燃气工程安装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王平战医疗费等费用共计57895.57元；二、驳回原告王平战的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6657元，由原告王平战负担5578元，被告焦作中裕燃气工程安装有限公司负担1079元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审 判 长  王惠敏人民陪审员  庞小秋人民陪审员  王树秀二〇一九年四月二十五日书 记 员  许 峰河南省焦作市山阳区人民法院民事判决书（附页）（2018）豫0811民初3975号（2018）豫0811民初3975号民事判决书引用的相关法律法规，具体表述如下：1.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的,应当承担相应的赔偿责任。第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己的主张，有责任提供证据加以证明。