湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0106民初1371号原告：张丽双，女，1970年9月19日出生，汉族，居民身份证住址湖北省武汉市武昌区，被告：张海明，男，1977年2月24日出生，汉族，居民身份证住址湖北省孝昌县，被告：太昌（重庆）餐饮管理有限公司武汉分公司，营业场所湖北省武汉市江汉区招银大厦9层3室。负责人：谭任波，总经理。委托诉讼代理人：李子超，北京市京师（武汉）律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市常熟路8号。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：张刚良、毕莲，湖北维力律师事务所律师。原告张丽双与被告张海明、被告太昌（重庆）餐饮管理有限公司武汉分公司（以下简称太昌公司武汉分公司）、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（平安保险上海分公司）健康权纠纷一案，本院于2019年1月22日立案受理后，依法由审判员郑继萍适用简易程序于同年3月26日公开开庭进行了审理。原告张丽双，被告张海明，被告太昌公司武汉分公司的委托诉讼代理人李子超，被告平安保险上海分公司的委托诉讼代理人毕莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张丽双的诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告受伤后续定期复查，康复治疗及再次安装种植牙齿的医疗费人民币30,000元（详见鉴定书）；2、判令三被告赔偿原告在2018年7月16日发生交通事故之日起，因住院治疗的误工损失、住院伙食补助、营养费、护理费、财产损失、精神损害抚慰金等合计人民币78,600元；3、本案诉讼费由三被告负担。事实与理由：2018年7月16日，被告张海明骑电动自行车沿解放路（大成路）至彭刘杨路路口与原告所骑电动车发生事故，导致原告受伤。原告受伤后被送往湖北省人民医院住院治疗，住院9天。2018年9月10日，湖北省天佑法医司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》认定：原告虽然没有构成伤残，但后续定期复查，康复治疗及再次安装种植修复牙齿的医疗费为人民币28,000元、误工90天、营养时间60日、护理时间30天。2018年7月20日武汉市公安局武昌交通大队《道路交通事故认定书》第42010642018013864号认定书，认定被告张海明负本次事故全部责任，原告无责任。经查，被告张海明和被告太昌公司武汉分公司在平安保险上海分公司投保。综上，请求判令三被告赔偿原告全部损失。被告张海明辩称：对事故发生的事实和责任划分无异议，事故发生之后我垫付原告住院期间的所有费用62,000多元（包括公司垫付的），具体以票据为准，请求在本案中一并处理；肇事电动车的车主是我，我和太昌公司武汉分公司是劳动关系，我为公司送外卖，是职务行为，我的车子没有买保险，公司给我买过雇主责任险；我对给原告造成损伤表示歉意，但是能垫付的费用我都垫付过了，现无力承担，请求法院依法判决。被告太昌公司武汉分公司辩称：1、对事故发生的事实和责任划分无异议；2、我公司垫付原告医疗费37,001.7元，我公司在被告平安保险上海分公司处投保雇主责任险，恳请法院一并处理；3、原告诉请的各项费用标的过高，恳请依法核减。被告平安保险上海分公司辩称：1、我公司对事故发生的事实和责任划分无异议；2、本案原告以侵权纠纷起诉，但是保险公司与原告无任何法律关系，而本案也非机动车交通事故，原告与保险公司并非同一法律关系，保险公司并非本案适格被告，在本案中不应承担责任；3、若查明被告太昌公司武汉分公司在我司投保了雇主责任险，应按该保险的相关约定履行义务行使权力，故根据该类保险产品的约定，对原告诉请的营养费、护理费、后期治疗费等非直接的损失及不符合保险合同约定的赔偿项目不予承担责任，同时还应证明被告张海明是被告太昌公司武汉分公司的雇员，且是在配送的过程中造成的事故；4、我司不承担诉讼费。经审理查明：2018年7月16日13时00分，被告张海明骑电动自行车，沿武昌区解放路行驶至解放路（大成路路口至彭刘杨路路口）0米时，与原告张丽双所骑电动自行车发生事故，致原告张丽双受伤。2018年7月20日，武汉市公安局武昌区交通大队作出第420106420180013864号道路交通事故认定书，认定：被告张海明负事故全部责任，原告张丽双无责任。事故发生当日，原告张丽双被送往湖北省人民医院住院治疗，入院诊断为：车祸伤：颌面部外伤、创伤性牙齿缺如、闭合性胸部损伤、多处软组织损伤。原告住院治疗8天后，于同年7月24日出院，出院诊断同入院诊断。原告花费急救费180元、门诊医疗费40,456.7元、住院医疗费13,078.6元，合计53,422元。其中被告张海明垫付16,422.3元，被告太昌公司武汉分公司垫付36,999.7元。2018年9月10日，湖北天佑法医司法鉴定所作出湖北天佑法[2018]临鉴字第L0391号司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人张丽双人体损伤未构成伤残；后续定期复查，康复治疗及再次安装种植修复牙齿的医疗费用为人民币28,000元左右（或以医院实际支出为准）；误工时间为90日，护理时间为30日，营养时间为60日（从受伤之日起计算）。另查明：被告张海明系被告太昌公司武汉分公司雇佣的送外卖骑手，事故发生时被告张海明正在送外卖。被告太昌公司武汉分公司通过上海拉扎斯信息科技公司提供的“饿了么”快送网络平台为被告张海明投保了40万元保额的雇主责任险，其中包括个人责任险，个人责任险是承保配送员因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接损失，事故发生时在保险期限内的险种。本院认为，本案原告张丽双与被告张海明驾驶的均非机动车，本案案由并非机动车交通事故责任纠纷，应为健康权纠纷。原告张丽双与被告张海明系交通事故发生的当事人及见证人，双方对交管部门认定的事实及责任划分无异议，本院对事故认定书的证明力予以确认。被告张海明对事故发生负全部责任，且事故发生时被告张海明系履行被告太昌公司武汉分公司的送餐职务行为，故被告张海明的责任应由太昌公司武汉分公司承担。关于被告平安保险上海分公司在本案中应否承担赔偿责任问题。平安保险上海分公司主张被告太昌公司武汉分公司为被告张海明投保的是雇主责任险，而本案系健康权纠纷，投保的并非交强险和机动车第三者责任险，两者系不同法律关系，其在本案中不应承担法律责任。对此本院认为，本案虽非机动车交通事故责任纠纷，但根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款的规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”，该条第四款规定：“责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险”，本案双方当事人对被告太昌公司武汉分公司通过上海拉扎斯公司提供的“饿了么”快送网络平台为张海明投保了40万元保额的雇主责任险的事实不持异议，雇主责任险包括个人责任险，即配送人员对第三者的伤害应承担的责任险。依据上述法律规定，且为减少当事人的诉累，被告平安保险上海分公司应在本案中按责任比例予以赔偿。依照《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，订立保险合同，采取保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。保险公司并未提交符合上述行业要求的证据，故该免责条款对本案没有约束力。被告平安保险上海分公司辩称个人责任险仅赔偿限于医疗费、误工费及财产损失，其他费用如后期治疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费等均属间接损失，不在个人责任险的赔偿范围内的问题，本院认为，合同约定的内容不能对抗法律，被告平安保险上海分公司应按法律规定的项目予以赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，本院对张丽双的损失认定如下：1、医疗费：53,422元。根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告张丽双共计花费急救费180元、门诊医疗费40,456.7元、住院医疗费13,078.6元，合计53,422元。其中被告张海明垫付16,422.3元，被告太昌公司武汉分公司垫付36,999.7元。被告张海明提交的票据号为0020141以及0020175052的医疗费票据，发生在鉴定之后，应计入后期治疗费范畴。2、后期治疗费：28,000元。原告张丽双主张按照法医鉴定意见一次性结算，本院按照法医鉴定意见认定为28,000元，其中被告张海明垫付鉴定之后发生的医疗费用293.3元计入后期治疗费范畴。3、住院伙食补助费：200元。原告张丽双主张住院伙食补助费200元，本院予以支持。4、营养费：1,000元。结合鉴定结论营养时间60日，本院酌情认定为1,000元。5、误工费：5,306.2元。根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告提交的证据不能证明其月平均工资为4,000元，本院参照2018年度湖北省居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入标准计算至定残日前一天为5,306.2元（35,214元/年÷365天×55天）。6、护理费：3,752.49元。根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理人员原则上为一人。原告张丽双住院期间支付护理费1,630元，原告张丽双主张出院后由其丈夫护理，按照200元/天计算，但未向本院提交证据证明，本院不予采纳。本院结合鉴定意见护理时间30日，并参照2018年度湖北省居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入标准计算其出院后护理费为2,122.49元（35,214元/年÷365天×22天）。7、精神损害抚慰金：原告张丽双的伤情未构成伤残，其主张精神损害抚慰金，本院不予支持。8、财产损失：原告张丽双主张电动车被扣押产生停车费以及修车费用，未提交正式发票证明，本院不予支持。综上，本院确认原告张丽双因本次交通事故受到的损失为：医疗费53,422元、后期医疗费28,000元、住院伙食补助200元、营养费1,000元、误工费5,306.2元、护理费3,752.49元，共计91,680.69元。因被告张海明对事故负全部责任，并在事故发生时是职务行为，已购买雇主责任险（包括个人责任险，限额为40万元），上述损失由被告平安保险上海分公司在个人责任险限额内赔偿给原告张丽双。本案诉讼费844元，减半收取422元，由被告太昌公司武汉分公司负担。为减少当事人诉累，本院对被告张海明、被告太昌公司武汉分公司垫付原告款项一并处理。其中被告太昌公司武汉分公司已垫付医疗费用36,999.7元，抵扣其应承担的诉讼费422元，被告平安保险上海分公司应返还被告太昌公司武汉分公司36,577.7元，返还被告张海明垫付费用16,715.6元（16,422.3元＋293.3元）。综上，被告平安保险上海分公司应在个人责任险限额内赔偿原告张丽双各项损失共计38,387.39元（91,680.69元－36,577.7元－16,715.6元）综上，本院根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起二十日内赔偿原告张丽双各项损失共计38,387.39元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起二十日内返还被告张海明垫付费用16,715.6元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起二十日内返还被告太昌（重庆）餐饮管理有限公司武汉分公司垫付费用36,577.7元；四、驳回原告张丽双的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费844元，减半收取422元，由被告太昌（重庆）餐饮管理有限公司武汉分公司负担（此项已在判决第一、二项中处理，被告太昌（重庆）餐饮管理有限公司武汉分公司不再另行支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一项的规定，预交案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间是二年。审判员  郑继萍二〇一九年四月十一日法官助理易华婷书记员王可