湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书(2019)湘0104民初626号原告:卓金红，女，1983年10月28日出生，土家族，住长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：陈金，湖南高天律师事务所律师。被告：长沙奥克斯置业有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区望岳街道杜鹃路**奥克斯缤纷广场写字楼****。法定代表人：何锡万，董事长。委托诉讼代理人：周文杰，男，1980年2月3日出生，汉族，住浙江省宁波市江**，系该公司员工。委托诉讼代理人：林文儿，女，1986年1月6日出生，汉族，住浙江省宁波市鄞州区，系该公司员工。原告卓金红诉长沙奥克斯置业有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年1月8日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告卓金红的委托诉讼代理人陈金，被告长沙奥克斯置业有限公司的委托诉讼代理人周文杰、林文儿到庭参加诉讼。现本案已审理终结。原告卓金红向本院提出诉讼请求：1.被告立即向原告支付违法解除劳动合同赔偿金222192元（13887元×8年×2倍）；2.被告向原告支付年终奖11500.5元；3.被告向原告支付业绩奖金26408.25元；4.被告向原告支付加班工资27897元；5.被告向原告支付年休假工资32563.5元；6.被告向原告付未签无固定期限劳动合同工资152757元（13877元×11个月）以上合计473318.25元。事实和理由：被告系在劳动合同有效期内违法解除，应向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金。2015年9月8日的劳动合同即将到期时，被告通知原告进行续签，期限自2018年9月8日至2021年9月7日。仲裁认为该合同未交予原告，故该劳动合同并未依法生效系错误认定。该合同明确约定：“经甲乙双方签名（盖章）后生效。”被告在仲裁时提供的2018年签订的劳动合同上既有原告本人于2018年8月15日的签名，又有被告公司的盖章，根据《劳动合同法》有关规定为生效合同。被告在劳动合同有效存续期内，向原告邮寄了《解除劳动关系通知书》，却未按照法律规定履行相应的程序，也未说明解除事由及依据，系违法解除，应按照相关法律承担经济补偿金。仲裁将超出约定工资的部分认定为原告的年终奖、业绩奖及加班工资没有法律及事实依据。从被告在仲裁时提交的关于原告2016年10月-2018年9月工资明细可知，原告的年终奖、绩效奖金、集团激励历来均不包含在浮动工资内，应按照原告实际工作时间发放其年终奖及绩效奖金，按照被告安排原告进行加班的实际天数支付加班费。仲裁认定被告需支付5天未休年休假工资是错误的。原告请求被告支付2017年度10天未休年休假工资的仲裁时效应从2018年1月1日起计算，至原告申请仲裁时未过仲裁时效，应予以支持。2018年度应休年休假天数按照相关法律规定，应根据原告实际工作时长按比例计算为7天。故被告应支付原告17天未休年休假工资。被告应承担未签无固定期限劳动合同的法律责任。原告与被告至2018年9月已经签订了三次固定期限劳动合同，临近到期，原告向被告提出签订无固定期限劳动合同，但是被告利用其单位优势地位，仍然提供固定期限劳动合同给原告。根据《劳动合同法》有关规定，原告属于应当签订无固定期限劳动合同的情形，因此被告应向原告支付未签无固定期限劳动合同的二倍工资。被告长沙奥克斯置业有限公司辩称，一、原告多次出现公司规章制度明文规定可解除劳动关系的行为，被告系根据公司规章制度、劳动合同及法律，合法解除与原告的劳动关系，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金，无事实和法律依据。（一）原告不遵守基本工作规范和操作规程，严重违法岗位执行标准《人事管理制度》（以下称“人事制度”）。原告系2015年9月8日入职，从事人事主管岗位。全面负责薪酬福利、招聘、员工入职及离职、员工档案合同管理、员工五险一金的缴纳、公司印章的管理、员工培训、员工绩效考核等各项人事日常工作。原告在工作过程中，未能尽责履职，严重违反了人事制度所规定的工作规范和操作规程。主要表现为：1.未对成本财务类岗位人员做背调、政审和家访；2.原告在工作中未按工作规范要求新员工提供入职应提供学历证书、离职证明、一寸照片；3.原告经手的入职人员档案中，10人无学历认证，7人身份证复印件过期；4.原告多次出现未及时为员工缴纳五险一金的情况；5.原告从未对员工的试用期表现进行360考评；6.原告在工作过程中，存在多名员工出现劳动合同已到期，但续签工作仍未启动的情况。（二）原告严重违反应统一遵守的《员工奖惩管理制度》（以下称“奖惩制度”），被告有权解除与原告的劳动关系。奖惩制度规定员工出现以下严重违纪情形之一的，公司即可给予解除劳动关系的行政处分。原告作为人事主管，负责员工的绩效考核，理应带头遵守奖惩制度，然而原告违反了下述所有的劳动纪律。1.奖惩制度规定连续旷工3天及以上，公司有权解除劳动关系。原告连续旷工己超三天。具体而言：从发出解除劳动关系通知书之日为终点算为4天；从原告收到该通知书之日为终点算为8天。2.奖惩制度规定冒用公司印信的，公司有权解除劳动关系。原告在其与公司劳动合同将要到期的时候，发现其所提交的其自身已签好字的劳动合同，仍在OA流程中，等待领导批复。原告利用保管公司公章和劳动合同文本的便利，在空白劳动合同文本中填入与提交审批的劳动合同内容一致的信息，然后私自加盖公司公章，以便不时之用。3.奖惩制度规定发现问题不及时处理又隐瞒不报的公司有权解除劳动合同；弄虚作假的公司有权解除劳动关系；填报或提供公司、个人资料弄虚作假的，公司有权解除劳动关系。原告由于工作失误，为2018年7月离职的公司员工刘玲令仍然缴纳了8月份的社保。原告发现该事项后，并没有及时处理也没有报告公司。而是采用弄虚作假的办法，掩盖其工作失误。4.奖惩制度规定越权审批、擅自作主的，公司有权解除劳动关系。原告多次出现未经公司审批，擅自以远远高于员工工资的基数，为员工缴纳公积金。5.奖惩制度规定违反工作规范、操作规程的，公司有权解除劳动关系。原告多次出现此类情形。二、原告要求被告支付年终奖及业绩奖金，无事实与法律依据。原告与被告所签订的劳动合同，并未约定年终奖及业绩奖金。法律上也未规定，被告需要在劳动合同约定的报酬之外，另行向原告支付年终奖及业绩奖金。事实上，企业有权根据企业的具体情况，自主决定是否发放、以及发放的具体标准和方式。原告无权在约定和法定规定之外，要求被告支付所谓的各项奖金。三、原告要求被告支付加班费及年休假福利费，无事实与法律依据。原告未提供任何证明加班事实的存在的证据，劳动仲裁裁决书也认定原告不存在额外加班情形。从2016年10月至2018年8月，原告的浮动工资总计比约定的数额（每月4200元），累计多发了19800元（2016年10月至2017年3月浮动工资为5000元／月；2017年4月至2018年2月为5200元；2018年3月至2018年8月为6500元）。2018年l至3月原告共收到集团奖励共计发11430元。2018年5月份向原告发放业绩奖金35211元，二项共计64789元。即从2018年1月至2018年8月（不计算原告2018年3月所收到的年终奖15334元），被告共计向原告在劳动合同约定之外，多发放74589元，平均每个月多发放9323.6元，月多发放平均数是其劳动合同约定的月工资(6500元)的1.43倍。原告所要求的2012年至2018年共6年的所谓的加班费为27879元，所要求的2012年至2018年的共6年的所谓年休假工资为32563.5元，二项合计60442.5元。而被告仅仅在2018年1月至2018年8月的8个月时间中，应向原告多支付了74589元（不包括原告2018年3月所收到的年终奖15334元），还多发了14146.5元。劳动合同约定：1)浮动工资按照乙方的任务完成情况奖金、绩效、休息日加班等计发。2）被告的加班工资、节假日工资均按有关法律、规章以及答辩人依法制定的规章制度执行。依据上述分析，被告己严格按照劳动合同约定，履行了所有原告所依法享有的报酬权利，已涵盖了所有休息日加班工资、节假日工资。另外需要强调的是，2017年8月至2018年8月，原告已享有了带薪假期共12.5天。四、原告要求被告支付未签订无固定期限劳动合同的惩罚费，无事实与法律依据。1.《劳动合同法》第13条第2款规定“用人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同”。原告与答辩人协商一致，于2015年9月2号签订了为期三年的固定期限劳动合同，并不违反法律规定。2.退一步说，倘然法院认为依据《劳动合同法》第14条第3款第3项之规定。原告有权在2015年9月签订无固定期限劳动合同的，即“有下列情形之一的（连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的）”。原告的情形也不符合上述法律的规定。具体而言：(1)2015年9月2号系被告首次与原告签订劳动合同，并不存在续订劳动合同的情形。(2)倘若法院认为2010年9月8日至2012年9月7日劳动合同、2012年9月7日至2015年9月6日劳动合同，也可算由被告签订的，原告也无权要求被告支付未签订无固定期限劳动合同的惩罚费。具体而言，首先，原告从事人事工作，具体负责员工劳动合同签订。其本人的劳动合同的续订，亦由其本人提出和具体办理。符合上述《劳动合同法》第14条第3款所规定的签订无固定期限劳动合同的例外情形，即“除劳动者提出订立固定期限劳动合同外”。其次，原告要求被告支付未签订无固定期限劳动合同的惩罚费，也已经过了劳动仲裁时效。综上所述，原告所提起的诉讼请求，均无事实与法律依据，恳请法院驳回其全部诉讼请求。经审理查明：2010年9月8日，原告卓金红（乙方）与长沙奥克斯广场置业有限公司（甲方）签订劳动合同，约定原告在长沙奥克斯广场置业有限公司担任行政人事专员，合同期限从2010年9月8日至2012年9月7日止。2012年7月16日，原告卓金红（乙方）与长沙奥克斯广场置业有限公司（甲方）签订劳动合同，约定原告在长沙奥克斯广场置业有限公司担任行政人事专员，合同期限从2012年9月7日至2015年9月6日止。2015年9月2日，原告卓金红（乙方）与被告长沙奥克斯置业有限公司（甲方）签订劳动合同，约定：原告在被告处担任人事主管，甲方以货币形式按月支付给乙方应得工资，按基本工资1500元，岗位工资800元，浮动工资4200元计，浮动工资按照甲方相关规章制度、甲方经营状况、乙方的任务完成情况奖金、绩效、加班工资等计发，合同期限从2015年9月8日至2018年9月7日止。2018年8月15日，原告卓金红（乙方）与被告长沙奥克斯置业有限公司（甲方）签订劳动合同，约定原告在被告处担任人事主管，甲方以货币形式按月支付给乙方应得工资，按基本工资1500元，岗位工资800元，浮动工资6700元计，浮动工资按照甲方相关规章制度、甲方经营状况、乙方的任务完成情况奖金、绩效、休息日加班工资、负激励等计发，合同期限从2018年9月8日至2021年9月7日止。2018年9月11日，原告卓金红与被告办理了工作交接，并签订了《工作交接清单》。2018年9月17日，被告长沙奥克斯置业有限公司通过邮寄的方式向原告卓金红发出了《解除劳动关系通知书》，原告卓金红于2018年9月21日收到该份《解除劳动关系通知书》。原告卓金红被解除劳动关系前12月的月平均工资为13895.75元/月（166749元/年÷12=13895.75元/月）。在仲裁程序中和本案审理过程中，原告卓金红均认可其与被告劳动关系解除前12月的月平均工资为13887元/月。另查明，1.依据2013年9月29日的《年休假单》显示，原告卓金红（工号：100908063）社会工龄6年，至2018年9月11日，原告卓金红的社会工龄已经超过10年，年休假的天数应为10天。2.被告公司提交的8份《请假申请单》显示原告卓金红（工号：100908063）自2017年1月1日至2018年9月11日，共调休12.5天。3.原告卓金红从2012年8月至2018年9月期间共计累计加班20天23.5小时。4.因原、被告之间就劳动合同的解除发生争议，原告卓金红向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“岳麓区仲裁委”）提起仲裁，2018年11月29日，岳麓区仲裁委作出岳劳人仲案字[2018]第186号仲裁裁决书，裁决：1.被告长沙奥克斯置业有限公司支付原告卓金红经济补偿金111096元；2.被告长沙奥克斯置业有限公司支付原告卓金红未休满5天的未休年休假工资9577.3元；3.驳回原告卓金红其他仲裁请求。被告长沙奥克斯置业有限公司及原告卓金红均不服该仲裁裁决书，且均于2018年1月8日诉至本院。上述事实，有当事人当庭陈述、当事人提交并经庭审质证的《劳动合同》（4份）、卓金红16年10月-18年9月工资明细、《请假申请单》（8份）、《关于2018年地产集团节假日安排的通知》、《加班申请单》（7份）、《年休假单》等证据予以证明，本院予以确认。本院认为，劳动者合法权益受法律保护。本案的争议焦点为：一、被告是否应支付原告经济赔偿金222192元。二、被告是否应向原告支付年终奖11500.5元、业绩奖金26408.25元；三、被告是否应支付原告加班工资27897元；四、被告是否应支付原告未休年休假工资32563.5元；五、被告是否应支付原告未签定无固定期限劳动合同工资152757元。关于被告是否应支付原告经济赔偿金222192元。在原、被告于2015年9月2日签订的劳动合同即将于2018年9月7日期满之时，原、被告于2018年8月15日再次签订劳动合同，合同期限从2018年9月8日至2021年9月7日止。本院认为，原、被告之间于2018年8月15日续签劳动合同，双方对此均予以认可，该合同系双方真实意思的表示，并不违反相关法律、法规和行政性规定，合法有效，据此应认定原、被告之间劳动关系存续。但2018年9月11日，原、被告之间就工作完成相关交接，并签订了《工作交接清单》。此后，被告称因原告从2018年9月11日起无故旷工，遂向原告发出了《解除劳动合同通知书》要求解除劳动合同。本院认为，虽然《工作交接清单》系复印件，但清单上有公司相关人员的签字确认，且该清单的原件应在被告公司处，被告并未拿出清单原件对此进行说明，据此应认定原、被告之间已于2018年9月11日经协商一致解除劳动合同。至于原告卓金红经济补偿的计算年限问题。被告公司认为长沙奥克斯广场置业有限公司与被告长沙奥克斯置业有限公司系两个独立法人，被告与原告卓金红之间的劳动关系应该从2015年9月8日起算。本院认为，原告卓金红于2010年9月8日、2012年7月16日先后两次与长沙奥克斯广场置业有限公司签订劳动合同，合同期满日分别为2012年9月7日、2015年9月6日。2015年9月2日，原、被告之间签订了劳动合同，合同期限为从2015年9月8日至2018年9月7日止。另从2010年9月至2018年9月，原告卓金红的工号均是100908063，本院有理由相信原告卓金红作为劳动者非因本人原因从原单位被安排到新用人单位工作，故依据《最高院人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，本院认定原告卓金红的经济补偿计算工作年限为8年。故被告应向原告支付经济补偿111096元（13887元/月×8月=111096元）。关于被告是否应向原告支付年终奖11500.5元、业绩奖金26408.25元。本院认为，年终奖和业绩奖金具有不确定性，原告卓金红也未提交相关证据被告已发放了2018年年终奖和业绩奖金及发放的具体数额，故对原告诉请被告支付年终奖及业绩奖金，本院不予支持。关于被告是否应支付原告加班工资27897元。虽依据原告提供的证据可知，原告从2012年至2018年9月确存在加班的事实。但根据原、被告于2015年9月2日签订的《劳动合同》中对于工资的约定为：甲方以货币形式按月支付给乙方应得工资，按基本工资1500元，岗位工资800元，浮动工资4200元计，浮动工资按照甲方相关规章制度、甲方经营状况、乙方的任务完成情况奖金、绩效、加班工资等计发。即《劳动合同》中约定了浮动工资中包含了加班工资。且原告卓金红在解除劳动关系前12个月的月平均工资为13887元，远远超过了《劳动合同》中约定的工资水平。同时，原告举证的加班事实从2012年就开始存在，但在长达六年时间中原告均未对加班工资向被告公司提出异议。故本院认为，原告卓金红每月领取的工资中已经包含了加班工资，故对于原告的该项诉请，本院不予支持。关于被告是否应支付原告未休年休假工资32563.5元。用人单位未安排劳动者休年休假的，应当按照其工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付劳动者正常工作期间的工资收入。本案中，依据庭审查明的事实可知，原告卓金红的社会工龄已超10年，年休假应为10天/年，因此，原告卓金红自2017年1月1日至2018年9月11日的年休假应为16天[10天+10天×（253天÷365天）=16天]，但在此期间，原告卓金红已经调休12.5天，因此，原告卓金红未休年休假的天数应为3.5天（16天-12.5天=3.5天）。同时被告已将原告的工资支付至2018年9月，故被告应支付原告未休3.5天年休假工资4469.37元[13887元/月÷21.75天×3.5天×（300%-100%）=4469.37元]。关于被告是否应支付原告未签定无固定期限劳动合同工资152757元。原告卓金红于2010年9月8日、2012年7月16日先后两次签订的固定期限《劳动合同》的主体是长沙奥克斯广场置业有限公司。2015年9月2日所签订的固定期限《劳动合同》的主体是被告长沙奥克斯置业有限公司。原告并无证据证明长沙奥克斯广场置业有限公司同被告长沙奥克斯置业有限公司为同一法人，故原告要求签订无固定期限劳动合同无事实和法律依据。故对原告的该项诉请，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，判决如下：一、限被告长沙奥克斯置业有限公司于本判决生效起十日内向原告卓金红支付经济补偿111096元；二、限被告长沙奥克斯置业有限公司于本判决生效起十日内向原告卓金红支付未休3.5天年休假工资4469.37元；三、驳回原告卓金红其他诉讼请求。本案案件受理费减半收取5元，由被告长沙奥克斯置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  杨玮二〇一九年四月三日书记员  任青