山东省枣庄市市中区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0402民初4276号原告：贺萍，女，汉族，1972年4月29日出生，住枣庄市市中区。委托诉讼代理人：武广法，山东诺诚律师事务所律师。被告：枣庄海燕驾驶培训学校有限公司，住所地：枣庄市解放中路**。法定代表人：武斌，总经理。委托诉讼代理人：张震，山东信雅律师事务所律师。原告贺萍与被告枣庄海燕驾驶培训学校有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年5月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本院作出了（2017）鲁0402民初1628号民事判决书，原、被告均不服该判决，提起上诉。枣庄市中级人民法院作出了（2018）鲁04民终1702号民事裁定书，裁定撤销山东省枣庄市市中区人民法院（2017）鲁0402民初1628号民事判决，发回山东省枣庄市市中区人民法院重审。本院又于2018年10月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认原告和被告之间自2008年10月至2018年10月期间存在劳动关系；2、被告支付加班工资63,232元（每年50周，加班按照每年50天计算，每日按照200%支付工资，从2008年10月计算至2017年2月28日）；3、被告应返还社会保险金28,152.2元（从2015年1月至2018年）；4、被告支付带薪年休假工资31,500元；5、被告支付生活费每月1,550元，从2017年3月至2018年10月;6、被告支付2015年8个月的病假工资9367.2元。事实与理由：原告于2008年11月到被告处工作，与被告签订有劳动合同，原告在被告单位工作至今。工作期间，被告未按照法律规定向原告支付相应的加班工资和带薪年休假工资，被告应依法向原告支付最低生活保障金。现原告依法我国相关法律规定，特向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法判决。被告辩称，1、原告的诉求不明确，部分超出仲裁的仲裁范围，也过了仲裁的时效，且原告确认劳动关系及变更部分请求没有经过仲裁。2、原告的诉求没有事实及法律依据。3、原告主张生活费用不符合法定情形，请求依法驳回其诉讼请求。4、原告系枣庄市化纤厂职工，与枣庄市化纤厂存在劳动关系，与被告不存在劳动关系。枣庄市化纤厂自2014年12月29日被宣告破产，原告等20人自2016年11月在社保部门办理失业登记，并领取了两年的失业保险金，因此足以证明双方之间不存在劳动关系。枣庄市化纤厂破产之后，原告等人均与政府签订协议，约定自原告符合退休条件时由政府承担应当由用人单位承担的社会保险金部分，因此原告主张返还社会保险金没有依据。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告围绕诉讼请求依法提交证据如下：1、企业登记信息一份；2、不予受理通知书及申请书各一份；3、银行明细一组；4、考勤表一宗；5、山东省社会保险基金专用票据一份；6、病历两份；7、挂牌仪式照片及公开信息栏照片各一份；8、工作牌一个、工作服一套；9、收据和发票一宗；10、终止合同通知书一份；11、社保费票据一份；12、经历证明一份；13、证人冯某、刘某1、刘某2、耿某的证人证言。被告围绕诉讼请求依法提交证据如下:《市属国有破产工业企业职工享受社保费缴纳协议》一份。被告对原告提交的证据1、2、3、6、7、8、10、11、12真实性均无异议，原告对被告提交的证据真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于1989年12月到枣庄市化纤厂工作，并于2008年11月又到被告处工作，且在被告处工作至2017年2月28日，后一直在家待岗。被告给原告发放工资至2017年2月份。原告离岗前6个月平均工资为1,054元。枣庄市化纤厂于2014年12月29日被宣告破产，并因企业破产于2016年8月24日向原告送达了解除（终止）劳动合同通知书。原告于2016年11月办理失业登记，并在社保部门领取了2年的失业保险金。2018年3月29日，原告（甲方）与市中区破产企业职工管理服务办公室（乙方）签订了《市属国有破产工业企业职工享受社保费缴纳协议》，内容：甲方系原枣庄市化纤厂职工，因该企业于2014年12月29日被枣庄市市中区人民法院依法宣告破产，根据市中政发【2012】14号文件规定，双方自愿签订本协议。1、甲方自愿不领取企业破产解除劳动合同经济补偿金；同意由乙方代缴自破产年份起15年内养老保险费单位应缴部分（当年企业职工最低缴费基数）和基本医疗保险待遇。2016年9月30日，原告的养老保险金自2015年1月至2016年12月份缴纳了共计12,752.2元。2017年4月19日，原告作为申请人以被告为被申请人向枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、被申请人支付加班工资63,232元；2、被申请人支付带薪年休假工资27,360元；3、被申请人支付最低生活保障金每月780元；4、被申请人全额返还社会保险基金12,752.2元；5、被申请人支付2015年8个月病假工资9367.2元。2017年4月19日，枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会作出枣劳人仲案字【2017】第145-180号不予受理通知书，原告不服该不予受理通知书，在法定期间内向本院提起诉讼。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。争议焦点之一原告主张“确认原告与被告存在劳动关系”以及主张变更“最低生活保障金、社会保险基金”的数额是否违反仲裁前置程序。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”本案中，原告主张增加“确认原告与被告存在劳动关系”的诉讼请求与本案的劳动争议具有不可分性，其他诉讼请求的主张必须是基于存在劳动关系。原告变更“最低生活保障金、社会保险基金”的数额，该变更行为仅是一种量的变更，即请求数额的增加。因此原告上述主张应当合并审理，不违反仲裁前置程序，本院予以准许。争议焦点之二原、被告之间是否存在劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条规定“企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理”。据此，原告虽然原系枣庄市化纤厂职工，但于2008年11月到被告处工作，双方自此建立劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。被告未提交相关证据证明已解除其与原告的劳动关系，应承担举证不能法律责任，本院认定劳动关系仍然存在。原告于2017年4月19日提出仲裁申请，因此本院仅确认原、被告自于2008年11月至2017年4月19日期间存在劳动关系。关于加班工资问题。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费，应就加班事实承担举证责任。本案中，原告提交了收据和发票一宗、考勤表复印件一宗，并结合证人冯某、刘某1、刘某2、耿某的证言，可以证实原告自2011年1月至2013年存在加班的事实，依据原告提交的工资银行明细及考勤表，本院认定原告于2011年加班30天、加班工资1,820元，于2012年加班4天、加班工资187元，于2013年加班42天、加班工资2,595元，以上共计加班工资4,602元。关于带薪年休假工资问题。带薪年休假工资是对“休息休假”权利未能保障所承担的一种福利性质的补偿，并非是劳动者提供正常劳动的对价给付，应适用一般时效。本案中，原告自2017年2月28日后一直在家待岗，并于2017年4月19日提起仲裁，且被告已提出时效抗辩，因此本院仅支持自2016年4月19日至2017年2月28日期间的应休未休年休假工资。原告累计工作时间已经超过二十年，按照上述期间的工作时间折算，应享受12天的年休假天数，且平均工资低于最低工资标准，本院酌定带薪年休假工资为1,710元（1,550元÷21.75天×12天×200%）。关于最低生活保障金问题。《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行”。本案中，原告待岗期间，虽然非个人原因未向被告提供劳动，但最低生活保障金即基本生活费是用人单位依法承担的一种社会责任，并不是劳动者付出劳动的对价，因此被告应向原告支付基本生活费。原告于2017年4月提出仲裁申请且主张2017年3月至2018年10月期间最低生活保障金，因此本院参照枣庄市市中区最低工资标准，仅支持自2017年3月至4月生活保障金，计款2,170元（1,550元×70%×2个月）。关于社会保险基金问题。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。本案中，被告未为原告缴纳社会保险费，原告代为垫付后，要求被告返还，于法有据，本院予以支持。原告主张被告返还自2015年1月至2018年的养老保险金，但原告于2017年4月提出仲裁申请仅要求返还自2015年1月至2016年12月份代缴的养老保险金，2017年至2018年代缴的养老保险金的返还问题未经仲裁，故本院仅支持被告应返还原告垫付的自2015年1月至2016年12月期间的养老保险金。原告在职期间养老保险金用人单位和劳动者缴纳比例为20:8，故被告应返还原告养老保险金9,109元。被告抗辩自原告符合退休条件时由政府承担应当由用人单位承担的社会保险金部分，因此原告主张返还社会保险金没有依据。从《市属国有破产工业企业职工享受社保费缴纳协议》的内容看，市中区破产企业职工管理服务办公室用破产企业应支付给原告的解除合同经济补偿金，代缴原告自2015年1月之后的养老保险金单位应缴部分，实质上是用原告应得的资金缴纳养老保险金单位应缴纳部分，应视为原告本人所缴纳，故本院对被告的抗辩不予采信。关于病假工资问题。原告虽在2015年两次住院治疗，但没有证据证明病假8个月的事实，本院酌情支持2个月的病假。故病假工资为2,480元（1,550元×80%×2个月）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、四十三条、第八十五条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条、第九条，《最高人民法院》第六条，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第五条、第十二条，《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决如下：一、原告贺萍与被告枣庄海燕驾驶培训学校有限公司之间自于2008年11月至2017年4月19日之间存在劳动关系；二、被告枣庄海燕驾驶培训学校有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贺萍加班工资4,602元；三、被告枣庄海燕驾驶培训学校有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贺萍带薪年休假工资为1,710元；四、被告枣庄海燕驾驶培训学校有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贺萍生活保障金2,170元；五、被告枣庄海燕驾驶培训学校有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贺萍病假工资2,480元；六、被告枣庄海燕驾驶培训学校有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告贺萍养老保险金9,109元;七、驳回原告贺萍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告枣庄海燕驾驶培训学校有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提起上诉，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审 判 长  李梅娟人民陪审员  王清泉人民陪审员  王 峰二〇一九年四月二十三日书 记 员  马 壮