山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2019）晋09民终550号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司保德支公司，住所地：保德县东关镇同舟广场西北角。负责人：郝彦彬，该公司经理。委托诉讼代理人：宿某，山西卓阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈某，男，1983年2月12日出生，汉族，保德县人，住保德县。委托诉讼代理人：张某，保德县东关镇法律服务所法律工作者。原审被告：保德县众悦通运输有限公司，住所地：保德县东关镇益民路口。法定代表人：党某。原审被告：保德县盛易达汽贸有限公司，住所地：保德县东关镇政府后巷东侧。法定代表人：王某，该公司经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司保德支公司与被上诉人陈某、原审被告保德县众悦通运输有限公司、保德县盛易达汽贸有限公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省保德县人民法院（2018）晋0931民初723号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国平安财产保险股份有限公司保德支公司的委托诉讼代理人宿某，被上诉人陈某及其委托诉讼代理人张某到庭参加诉讼，保德县众悦通运输有限公司、保德县盛易达汽贸有限公司明确表示不出庭。本案现已审理终结。陈某向一审法院起诉请求：1.依法判令各被告赔偿原告交通事故造成损伤后的一切经济损失228428.79元。2.依法判令被告承担本案诉讼、鉴定费用。事实和理由：2018年5月6日8时32分，陈某驾驶车牌号为×××，沿岢保线行驶至岢保线48公里360米处通过弯道时，操作不当车辆失控后侧翻于路外，造成本车所载煤损失、路边树木损坏、陈某受伤、本车受损的交通事故。此事故经保德县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，陈某的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定负全部责任。陈某受伤后，先经保德县医院抢救，后转山西医科二院手术治疗，诊断为：左肱骨近端粉碎性骨折，后出院在家疗养。此伤害经交警队委托山西省保德司法鉴定中心鉴定为陈某损伤为十级伤残；误工期270日，护理期90日，营养期90日。由于陈某伤处有钢板内固定，需后续治疗手术费用为9558-11158元。陈某各种经济损失有:医药费39267.79元，救护车费5500元，伤残赔偿金58264元，误工费56565元，护理费9504元，营养费4500元，住院伙食补助费800元，被抚养人生活费父母为12214元、子女为19324元，后续治疗费11158元，鉴定费为5000元，精神损失费5000元,住宿费1332元，合计228428.79元。先由保险公司赔偿，不足部分由其它被告承担。中国平安财产保险股份有限公司保德支公司一审中辩称，被保险车辆行驶证、驾驶证、营运证、资格证合法有效，且不存在保险免责行为的前提下，对原告合理损失在保险责任限额内赔偿。车上人员责任险不赔偿精神抚慰金。不承担鉴定费、诉讼费。保德县盛易达汽贸有限公司一审中辩称，由保险公司在保险范围内赔偿，不足部分我公司不承担赔偿责任。一审法院查明的事实：2018年5月6日8时32分，原告陈某驾驶×××重型货车，沿岢保线行驶至岢保线48公里360米处通过弯道时，操作不当，车辆失控后侧翻于路外，造成本车所载煤损失、路边树木损坏、陈某受伤、本车受损的交通事故。原告被送至保德县人民医院救治，于2018年5月7日转入山西医科大学第二医院，2018年5月15日出院。原告被诊断为：左肱骨近端粉碎性骨折，支出医疗费37423.19元。原告在保德县人民医院支出门诊医疗费1538.6元。经保德县法律援助中心委托，山西保德司法鉴定中心于2018年10月8日作出鉴定意见书，鉴定意见为：陈某误工期270日，护理期90日，营养期90日。左股骨内固定取出术费用9558-11158元。2018年5月8日，保德县公安局交通警察大队作出第140931420180000321号道路交通事故认定书，认定原告陈某负本起事故的全部责任。被告保德县众悦通运输有限公司为×××的登记所有人，在被告平安财产保险股份有限公司保德支公司投保有交强险、车上人员责任险（司机，限额500000元），被告保德县众悦通运输有限公司为投保人，事故发生在保险期限内。原告陈某居住在保德县东关镇一年以上，主要收入来源于非农业。原告长子叫陈毅，2007年12月14日出生，长女叫陈婧，2014年3月18日出生，父亲叫陈罗驹，1952年5月4日出生、母亲叫孙春兰，1955年2月25日出生，原告父母有两个子女。一审法院认为，根据《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题＞的解释》的相关规定及原告证据，原告陈某因本起交通事故遭受的损失项目及数额认定为：医疗费38961.79元、后续治疗费10358元、住院伙食补助费800元（100×8）、营养费2700元（30×90）、交通费3000元、护理费9504元（38547÷365×90）。原告构成伤残，误工费应算至定残前一天，根据原告职业，误工费认定为32474元（76471÷365×155）。原告陈某居住在城镇，从事交通运输业，原告请求按城镇居民标准计算残疾赔偿金应予支持。原告残疾赔偿金认定为58264元、计入残疾赔偿金的被抚养人生活费认定为28526元。原告支出的鉴定费认定为5000元，以上费用共计189317.79元。本案不存在侵权人，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，原告主张的精神损失，不予支持。被告中国平安财产保险股份有限公司保德支公司系×××车上人员责任险的保险人，原告为该车司机，事故发生在保险期间，根据保险条款约定，被告平安保德支公司应对原告履行理赔义务。原告请求被告保德县众悦通运输有限公司、保德县盛易达汽贸有限公司赔偿，没有事实依据与法律依据，不予支持。原告支出的鉴定费系确定原告损失数额支出的合理必要费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，应由保险人承担。被告中国平安财产保险股份有限公司保德支公司不承担鉴定费的意见不予支持。被告中国平安财产保险股份有限公司保德支公司不承担诉讼费的意见，不符合诉讼费收费办法相关规定，故不予支持。综上，原告的诉讼请求予以部分支持，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条之规定，保德县人民法院于2018年12月15日作出判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司保德支公司在本判决生效之日起三日内支付原告陈某189317.79元。二、驳回原告陈某的其他诉讼请求。案件受理费4726元，减半收取计2363元，原告负担405元，被告中国平安财产保险股份有限公司保德支公司负担1958元。判后，中国平安财产保险股份有限公司保德支公司表示不服上述判决，向本院上诉请求：一、依法撤销山西省保德县人民法院（2018）晋0931民初723号民事判决，依法改判上诉人少承担37474元。二、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定误工费错误，伤者没有提供相应的误工证明，及对应的银行流水、完税证明，无法证明其工资实际损失，故不应赔付误工费。二、鉴定费、诉讼费系间接损失，按约应由侵权人赔偿。陈某辩称，陈某既是车主也是驾驶员，具有驾驶证和从业资格证，误工费司法鉴定为5万元，而一审判决误工费计算至定残前一天、认定为32474元，该误工费应当由上诉人承担。根据《中华人民共和国保险法》第64条规定鉴定费是为了查明事实所必要的，应当由保险公司承担。经审理查明，本院二审对一审查明的基本事实予以确认。本院认为，关于陈某误工费计算标准的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案陈某提交的证据可证明其从事的职业，原审法院按照2017年山西交通运输业的平均收入计算其误工费是适当的，上诉人主张伤者提供银行流水、完税证明来证明其工资实际损失无法律依据，故本院不予支持。关于鉴定费的承担问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，鉴定费应认定为保险人、被保险人为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由保险人承担。上诉人的上诉理由不足，本院予以驳回。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费737元由上诉人中国平安财产保险股份有限公司保德支公司承担。本判决为终审判决。审判长 陈爱萍审判员 孙建新审判员 梁晓峰 二〇一九年四月二日书记员 刘 鑫