广东省乳源瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0232民初127号原告：马丽珍，女，1966年11月3日出生，汉族，住广东省乳源瑶族自治县。委托诉讼代理人：李富华，广东金韶律师事务所律师。被告：乳源瑶族自治县中医医院，住所：乳源瑶族自治县二九一大道，统一社会信用代码：12440232455896528D。法定代表人：刘朝华，院长。委托诉讼代理人：张志伟，副院长。委托诉讼代理人：林振霞，职工。原告马丽珍与被告乳源瑶族自治县中医医院（以下简称“乳源县中医医院”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马丽珍及其委托诉讼代理人李富华、被告乳源县中医医院的委托诉讼代理人张志伟、林振霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马丽珍向本院提出诉讼请求：1.请求判决确认原告与被告在2010年4月1日至2018年8月31日期间存在劳动关系；2.请求判令被告向原告支付经济补偿19192.83元；3.请求判令被告向原告赔偿失业保险待遇损失16696.18元；4.请求判令被告向原告支付2016年度、2017年度和2018年度前三季度的应休未休年休假工资2699.19元；5.请求判令被告因未为原告办理基本养老保险手续赔偿损失62668.8元。以上合计101257元。事实和理由：2010年4月1日至2018年8月31日，原告在被告处药剂科从事煎药工作。原告与被告于2016年7月28日签订了2016年8月1日至2018年8月1日止的《乳源瑶族自治县中医医院聘用合同》，此外双方没有订立书面劳动合同。八年半以来，原告与被告存在劳动关系，被告没有为原告办理社保，原告离职前12个月的月均到手工资收入为2257.98元，且原、被告之间的劳动关系不因原告达到法定退休年龄就自动终止，为此，被告应当依法向原告支付经济补偿19192.83元、失业保险待遇损失16696.18元、未休年休假工资2699.19元和赔偿养老保险待遇损失62668.80元，合计101257元。被告乳源县中医医院辩称，1.2010年4月1日至2018年8月31日，原告在被告处以学习煎药为主，被告为其提供相应的学习平台，属于临时性工作，并签订了劳动合同，劳动合同期满后依法终止，双方不存在违约情形。2.原告要求被告支付经济补偿缺乏依据，原告与被告是劳动合同到期，并非解除劳动合同，不存在经济补偿的问题。3.原告要求被告赔偿失业保险待遇损失缺乏法律依据，失业保险是失业人员向社保机构领取的一份社会救助，不属于本案劳动争议的范畴。另外，不是被告不愿意为原告购买社会保险，而是原告不愿意购买社保，因此，被告还将承担缴纳社保的费用以工资名义发放给原告。4.原告要求被告支付2016年至2018年前三季度的应休未休假工资缺乏法律依据，原告在此期间均享受了员工休假福利，原告每月上班15日，每天工作8小时，甚至未达到每月上班22天的目标。5.原告要求被告赔偿基本养老保险待遇损失缺乏法律依据，被告不是不愿意为原告购买社保，而是原告自己不愿意购买社保。自原告入职后，被告一直叫原告购买社保，原告不同意，同时，被告还将承担缴纳社保的费用以工资名义发放给原告，原告也为此写下书面承诺。导致原告无法享受养老保险待遇是原告的过错，而非被告造成的。本案当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。原告马丽珍为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：1.不予受理通知书，证明乳源县劳动人事争议仲裁院以“申请人主体不适格”为由不予受理原告的仲裁申请；2.送达回证，证明2019年1月15日原告签收乳源县劳动人事争议仲裁院出具的《不予受理通知书》的事实，原告在2019年1月30日前起诉符合相关规定；3.劳动争议申请书，证明诉求请求事项都曾提起过劳动争议仲裁；4.居民身份证复印件，证明原告诉讼主体适格；5.事业单位法人证书，证明被告诉讼主体适格；6.来自证明人陈会群、吴海燕的证明书，证明原告于2010年4月1日至2018年8月31日在被告药剂科煎药室从事煎药工作的事实；7.账户交易明细，证明户名马丽珍、账号62×××55银行卡显示：自2012年1月起至2015年12月被告支付给原告的工资通过该卡汇入；8.借记卡账户历史明细清单，证明户名马丽珍、账号62×××24银行卡显示：自2016年1月起至2018年9月止被告支付给原告的工资通过该卡汇入；9.《乳源瑶族自治县中医医院聘用合同》，证明2016年7月28日，原被告双方签订固定期限劳动合同，期限自2016年8月1日至2018年8月1日的事实。被告乳源县中医医院向本院提交如下证据：1.2016年12月28日原告向被告作出的书面承诺，证明被告不是不给原告购买社保，而是原告主动要求被告不购买社保，同时要求被告将单位应缴的社保费用全部以工资形式发放给原告，原告因此向被告承诺和保证原告和被告在劳动关系期间和劳动关系终止后，不得以任何形式向被告主张补缴社保费用，如果原告违约，应支付违约金100000元给被告。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，原告马丽珍于2010年4月1日到被告乳源县中医医院药剂科煎药室从事煎药工作，于2018年8月31日离开被告乳源县中医医院处。其中，2010年4月1日至2016年7月31日，原告马丽珍与被告乳源县中医医院没有签订劳动合同；2016年8月1日至2018年8月1日，双方签订了有期限为两年的《乳源瑶族中医医院聘用合同》，合同约定了工作岗位为药剂科煎药室，工资按《乳源瑶族自治县中医医院聘用员工的管理规定》及附件《承诺书》发放等内容。原告马丽珍在被告乳源县中医医院处工作时，被告乳源县中医医院按时发放工资给原告马丽珍，原告马丽珍离职前12个月的平均工资为2258元。另查明，2016年12月28日，原告马丽珍出具《承诺书》一份，要求被告乳源县中医医院不为其购买社保，并将社保费用以工资形式支付。该《承诺书》载明：“本人马丽珍，身份证，本人考虑到自身年龄原因，经过慎重考虑主动要求单位不购买五险。希望单位将五险费用人民币陆佰壹拾肆元肆角（￥614.40）应当由单位缴交的部分直接以工资的形式支付给本人。本人保证在劳动关系期间或劳动关系终止后，均不得以任何形式向单位主张补缴五险费用。否则需返还单位每月以工资形式向本人支付的单位应缴五险费外，还需向单位支付违约金人民币壹拾万圆整（￥100，000）。承诺人：马丽珍；时间：2016年12月28日。”故原告马丽珍在被告乳源县中医医院处工作期间，被告乳源县中医医院未为原告马丽珍购买社保。另外，原告马丽珍自2016年至2018年8月期间未休年休假。再查明，2019年1月15日，原告马丽珍以被告乳源县中医医院未为其购买社保及其未休年休假为由，向乳源县劳动人事争议仲裁院申请劳动争议仲裁，要求确认其与被告乳源县中医医院在2010年4月1日至2018年8月31日存在劳动关系，并要求被告乳源县中医医院支付经济补偿19192.83元、失业保险待遇损失16696.18元、应休未休年假工作2699.19元和未办理养老保险手续损失62668.8元。同日，乳源县劳动人事争议仲裁院出具了《乳源瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书》，以申请人主体不适格为由，对原告马丽珍的仲裁申请决定不予受理。原告马丽珍遂于2019年1月18日向本院提起诉讼。上述事实有原告身份证复印件、事业单位法人证书、劳动争议申请书、不予受理通知书、送达回证、账户交易明细、借记卡账户历史明细清单、《乳源瑶族自治县中医医院聘用合同》《承诺书》和庭审笔录等证据在案佐证。本院认为，本案系劳动争议纠纷。原告马丽珍自2010年4月1日至2018年8月31日在被告乳源县中医医院药剂科煎药室从事煎药工作，期间，虽有五年多的时间没有签订书面的劳动合同，但双方实际建立了劳动关系，该劳动关系依法应受保护。关于原告马丽珍要求被告乳源县中医医院支付经济补偿19192.83元应否支持的问题。经济补偿是对劳动者以往为用人单位作出贡献的补偿，是对劳动者过去劳动内容和成果的肯定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；”和四十六条第五项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；”之规定，原告马丽珍与被告乳源县中医医院签订了为期两年（2016年8月1日至2018年8月1日）的固定期限劳动合同，2018年8月1日合同期满，双方没有续订合同，合同终止，被告乳源县中医医院应当向原告马丽珍支付经济补偿。关于经济补偿的计算，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，因原告马丽珍在被告乳源县中医医院处工作了8年零4个月，其在合同终止前12个月平均工资为2258元，故原告马丽珍要求被告乳源县中医医院支付经济补偿19192.83元（2258元×8.5个月）符合法律的规定，本院予以支持。被告乳源县中医医院辩称，原、被告双方是劳动合同到期，并非解除劳动合同，故不存在经济补偿的问题。经济补偿不同于经济赔偿，经济补偿不是一种惩罚手段，而是企业承担社会责任的主要方式之一，且经济补偿的范围不局限于解除劳动合同的情形，还包括满足一定条件的固定劳动合同到期等其他情形，而本案则属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条关于经济补偿的第五种情形，被告乳源县中医医院的辩解缺乏依据，本院不予采纳。关于原告马丽珍要求被告乳源县中医医院支付2016年度、2017年度和2018年前三季度的应休未休假工资2699.19元应否支持的问题。我国家实行带薪年休假制度，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”之规定，原告马丽珍在被告乳源县中医医院工作8年零4个月，依法享受带薪年休假，每年年休假5天。因原告马丽珍自2016年至2018年8月离职期间未休年休假共计13天，原告马丽珍可以要求被告乳源县中医医院支付相应的未休年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。”和第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。”之规定，原告马丽珍要求被告乳源县中医医院支付未休年休假工资2699.19元[2257.98元÷21.75天×（300%-100%）×13天]的主张，符合法律关于未休年休假工资计算的规定，本院予以支持。被告乳源县中医医院辩称，原告马丽珍在此期间享受了员工的休假福利，故原告马丽珍要求其支付未休年休假工资缺乏依据。本院认为，劳动者休假通常需要向用人单位办理休假手续，并报用人单位审批，根据公平原则，当劳动者与用人单位发生争议时，用人单位作为掌握劳动者休假相关资料的一方，应由用人单位即被告乳源县中医医院承担举证责任。但被告乳源县中医医院没有提供证据证明原告马丽珍享受了员工的休假福利，被告乳源县中医医院的辩解缺乏依据，本院不予支持。关于原告马丽珍要求被告乳源县中医医院赔偿失业保险待遇损失16696.18元和未办理基本养老保险损失62668.8元的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”之规定，人民法院受理此类纠纷应同时满足两个条件，一是用人单位未为劳动者办理社会保险手续，二是社会保险经办机构不能补办导致劳动者无法享受社会保险待遇。另外，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告马丽珍未依法提交相关证据证实其社保不能补办而导致无法享受社保待遇，其仅以被告乳源县中医医院未为其办理社保手续为由要求被告中医医院赔偿损失，不符合法律的规定，对其该部分主张，本案不宜直接处理，原告马丽珍可申请社保经办机构处理解决，通过补办社保手续以享受社保待遇。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：原告马丽珍与被告乳源瑶族自治县中医医院在2010年4月1日至2018年8月31日期间存在劳动关系；限被告乳源瑶族自治县中医医院在本判决生效之日起十日内一次性支付原告马丽珍经济补偿19192.83元；限被告乳源瑶族自治县中医医院在本判决生效之日起十日内一次性支付原告马丽珍2016年度、2017年度及2018年前三季度应休未休假工资2699.19元；驳回原告马丽珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告马丽珍负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审判员  毛政新二〇一九年四月十七日法官助理文欣怡书记员曾敏