福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0602民初8380号 原告（反诉被告）：鑫旭日电力建设集团有限公司，住所地福州市台江区。 法定代表人：林燕玉，董事长。 委托诉讼代理人：王征云、林菁菁，福建信得（福清）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：漳州欣隆盛房地产开发有限公司，住所地漳州市芗城区。 法定代表人：王闽，执行董事。 委托诉讼代理人：王友光，福建求实律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘润曦，男，该公司职员。 原告（反诉被告）鑫旭日电力建设集团有限公司（以下简称鑫旭日公司）与被告（反诉原告）漳州欣隆盛房地产开发有限公司（以下简称欣隆盛公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年3月1日立案后，于2017年4月20日作出（2016）闽0602民初2425号民事判决：一、驳回本诉原告福建省鑫旭日电力工程集团有限公司的诉讼请求；二、确认原、被告订立的《电力工程承包合同》于2016年4月7日解除，履约保证金30万元归反诉原告漳州欣隆盛房地产开发有限公司所有；三、驳回反诉原告漳州欣隆盛房地产开发有限公司的其它反诉请求。鑫旭日公司与欣隆盛公司均不服该判决，向漳州市中级人民法院提起上诉，漳州市中级人民法院于2017年8月29日作出（2017）闽06民终1426号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。双方当事人的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鑫旭日公司向本院提出诉讼请求（变更后诉求）：1、判令欣隆盛公司支付工程款9034654.36元，并自2015年8月31日起至还款之日止按日万分之三的标准支付逾期支付工程款的利息；2、判令被告退还原告的第一回路电缆1545米；3、判令被告退还原告商业变高低压柜8台（高压柜5台、低压柜3台）；4、依法判决被告退还原告的履约保证金30万元，并从2016年4月10日起至还清为止按每日千分之一的标准向原告赔偿逾期退还利息；5、依法判决被告赔偿原告因其提前解除合同造成的经济损失4113368（按合同总价30%计算）；6、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、基本情况：2014年9月，原被告双方签订《电力工程承包合同》，合同约定该项目按照固定单价82元/平方米计价，即合同固定包干总价为13711228元。合同签订后，原告依约进场施工，至2015年8月31日，原告完成该项目一期送电，并完成该项目大部分工程施工。但被告未按照合同约定的付款节点及金额向原告支付到期应付工程款，经原告催告，被告仍拒绝付款。出于无奈，原告于2016年3月1日向漳州市芗城区人民法院提起诉讼，以期保护原告的合法利益。二、讼争合同的主要内容：“1、工程分Ⅰ、Ⅱ期，采用固定包干总价，按建筑面积每平方米82元人民币计取，计费面积合计167210.1平方米，为13711228元。（合同第一条第3点）。2、工程款分六期支付（合同第十六条第二款），其中：第一期于工程设计审查通过后7日内支付685561元；第二期于所有变压器、高低压柜设备全部进场后被告在原告书面提出验收要求后7日内进行验收，被告验收合格后7日内，被告支付2056684元（被告验收时间最长为7天，超过时间便视为验收完毕）；第三期于本工程所有电力电缆全部进场后被告在原告提出验收要求后7天内进行验收，被告验收合格后7日内，被告支付4113368元（以上被告验收时间最长为7天，超过时间便视为验收完毕）；第四期于本工程全部完工且经供电部门竣工验收合格后7日内支付4113368元；…。3、工期顺延（合同第十一条第一款第4点）：被告未按合同约定支付工程预付款、进度款。4、自合同签订当日原告向被告支付履约保证金30万元（合同第二十二条第三款）5、若原告都按本合同约定的履行后而被告单方毁约提前解除或中止该合同的，被告应在五日内向原告退还已收的款项及履约保证金，并赔偿被告损失伍佰万元整，逾期退还每日按千分之一计算违约金（合同第二十条第二款）。被告逾期支付工程款的除工期顺延外，应按应付款项向原告支付日万分之三的违约金（合同第二十条第三款）”。三、讼争合同的履约情况2014年9月26日，原告依约向被告支付履约保证金30万元，被告向原告出具《收款收据》。2014年11月29日，原告向被告发《工作联系函》，要求被告代为缴纳初勘费120元及电力负荷管理终端设备费用3000元，共计3120元。2015年1月8日，原告向被告发《工作联系函》，要求被告代原告向漳州电力勘察设计院有限公司代付设计费30万元。2015年1月29日，被告向原告支付工程进度款382440元。2015年4月9日，原告向被告发《工作联系函》，要求被告代付市政破路和修复款176366.64元及市政审批业务费12900元，共计189266.64元。2015年7月7日，原告向被告发《代垫函》，委托被告向漳州冠宏星房地产开发有限公司代付电力管沟分摊费6万元。2015年8月10日，被告代原告垫付电表安装工料费186640元。2015年8月20日，原被告与第三方漳州新源电力工程有限公司签订《欣隆盛世新建住宅、商业电力工程调试接火费用付款协议》，约定，调试接火费用1355107元由被告直接支付给第三方。2015年9月7日，原告向被告发《代垫函》，要求被告代付以上调试及接火工程费。2015年9月30日，被告向原告支付工程款100万元。综上，被告共向原告支付工程进度款1382440元，代垫款项共计2094133.64元。原告于2015年7月4日向被告发编号为XXR20150704001《关于“欣隆盛世”工程设备到场确认工作联系函》，告知被告全部的设备、电缆均已到场并要求验收确认。依据《电力工程承包合同》第十六条第二款的约定，被告的最长验收期为7日，超过时间便视为验收完毕。而被告于2015年7月13日复函（漳欣工字第2015【0011】号），超过最长验收期，则视为验收合格。据此，被告至迟应于验收合同后七日内（2015年7月18日前）支付工程进度款，然被告逾期支付该工程进度款。2015年8月31日，原告完成该项目Ⅰ期工程送电、Ⅱ期工程竣工报验。四、项目竣工及送电情况：因2014年1月至2015年7月30日期间，被告严重拖欠该项目“欣隆盛世.外滩”总包方及各分包方的工程款，导致该项目在这期间一直处于半停工状态，整体工期严重滞后，原、被告双方依据项目现场实际情况，双方一致协商约定工程计划开工日期为“2014年12月15日”、计划竣工日期为“2015年10月20日”，而原告已于2015年8月31日提前完成Ⅰ期工程送电，且原告已提前完成该项目Ⅱ期工程竣工，该项目全部设备、材料已由原告采购完成于2015年7月4日前全部进场，原告已完成竣工的工程面积达到160665.1平方米，占该项目整体计价面积的96%（详细面积计算依据见证据十八）。五、未能完工的情况：原告因故未能完成的工程为商业变工程及第一回路外线工程（未完成部分面积为6516平方米），但未完工部分非原告原因造成：1.其中第一回路因不可控制因素（电源线路途经繁华路段，受制于市政部门审批等）而不能按计划施工，原被告双方已就此达成共识，并于2015年8月20日共同向国家电网漳州公司提出申请“给予单回路先行供电，第一回路后续建设补足”。就此，原告也已经作好了除受市政审批约束的项目外的其他工序施工并发货到场了全部的施工材料，但被告却扣押原告所准备的主材（高压电缆），拒绝原告施工。且原告为防止价值高昂的高压电缆丢失，在2016年2月派出人员计划将到达欣隆盛世项目场地的电缆转移安置时，遭到被告管理人员林义勇等人的阻拦，经原告向新桥派出所报警后，被告管理人员承认该高压电缆确实到场并未丢失，但被告仍拒绝将电缆归还给原告，并阻挠原告继续施工；2.商业变施工未完成系被告拒绝并以暴力阻挠原告施工造成，原告现场项目经理郑某（身份证号：4302041977××××××××，联系电话：137××××1802）于2015年11月26日带队到欣隆盛世外滩项目地施工时，无故遭到被告管理人员林义勇的阻拦，林义勇等人甚至殴打郑某，郑某随即向新桥派出所进行报警处理（详细可见当时的报警记录及询问笔录，请法院依法调取该证据）。综上，因原告已按照双方约定提前完成工程竣工，全部设备、材料均已到场，原告据此实际情况，按照合同第十六条第二款的约定数次向被告申请支付到期应付工程款（合同第十六条第二款付款方式第二次：所有变压器、高低压柜进场，甲方应付2056684元；第三次：全部电力电缆到场，甲方应付4113368元；第四次：施工完成经竣工验收合格后，甲方应付4113368元。以上款项共计：人民币10283420元，），但被告却以工程未全面竣工等没有依据且不充当的理由拒付以上各期到期款项，根据被告以往的付款记录也可知，被告从未按照合同约定按时如数的向原告支付各期工程款项。原告作为施工方，为取回应得工程款且迫于无奈的情况下，原告加紧对仅余的4%工程量即商业变及第一回路继续进行施工，但被告见原告进度已达付款条件，如原告继续完成商业变与第一回路的工程，则被告无任何理由继续拖延向原告支付任何款项，为了继续拖延向原告支付工程款，被告恶意阻止原告施工人员进场施工，导致该项目商业变及第一回路已到场高低压柜设备、电缆材料均无法安装，相应工作无法开展。因此，该未完工的情况及工期延误的结果系由被告造成，不应归咎于原告，更不能作为被告主张解除合同的理由。因此，除请法院认定被告解除合同行为违约外，为减少诉讼执行的成本，降低损失，请求法院判决被告如数返还原告第一回路的高压电缆和高低压柜。六、被告应付工程款：依据原被告双方签订的《电力工程承包合同》约定，该项目固定包干总价为人民币13711228元，按照固定单价82元/平方米计价，计价面积为167210.1平方米。依据原告送电、竣工情况可知，该项目未完工工程所涉计价面积仅为6516平方米，已完成送电面积达到160694.1平方米，已完成工程造价达13174538.2元，但因该项目未完工情况系由被告阻挠造成，且原告全部设备、材料均已到场，未完工部分仅涉及少量人工费用。现原告为厘清本案纠纷，暂参照已完工第二回路部分工程造价进行计算，得出第一回路工程造价暂计约为79万元，但其中第一回路电缆原告已依约进场，被告应如数予以返还。商业变工程，被告以承包价41万元的价格外包给第三方公司，该部分已进场的设备，因系为本案工程设计定制，原告无法回收利用，故原告要求被告折价赔偿原告该部分设备的经济损失210415元。因此，扣除前述款项，被告仍应向原告支付工程进度款暂计为9034654.36元[9034654.36=13711228(合同包干总价)-790000（暂计第一回路部分工程）-410000（商业变工程）-1382440（已支付工程款）-2094133.64（代垫款）]（具体参照鉴定意见再作相应核算）。依据《电力工程承包合同》约定，原告已依约进场所有的设备、电缆，满足第二期、第三期款的付款条件，但截止Ⅰ期送电之日，被告仍未依约支付该工程进度款，故原告请求自Ⅰ期送电之日起计算被告逾期付款利息，符合法律规定。七、履约保证金及被告违约赔偿：被告称于2016年4月5日通知原告解除合同。故，原告有权依约定要求被告在5日内返还履约保证金30万元，并要求赔偿自逾期之日即2016年4月10日起按日千分之一标准计算的逾期退还利息；依据合同约定，被告应向原告赔偿因其无故解除合同给原告造成的经济损失500万元，现原告按合同总价的30%（即4113368元）要求被告赔偿该经济损失，符合法律规定。综上，原告依据合同约定已竭力完成工程施工内容，因被告多次采取阻挠、藏匿设备材料等行为，导致少量工程内容无法正常施工，且原告多次向被告催讨工程款未果，原告无奈，只得依法诉至贵院，恳判如所请。 欣隆盛公司辩称，一、诉讼合同的履约情况：1、请被反诉人提供2015年7月4日反诉人已收到编号为XXR20150704001《关于“欣隆盛世”工程设备到场确认工作联系函》的证据。2、被反诉人未按合同第八条约定提供本工程预算及主要设备清单（品牌）给反诉人，且未提供漳州供电部门同意使用该设备的书面文件，反诉人无法予以确认。3、该工作联系函仅是被反诉人将之前进场的设备、电缆情况告知反诉人，并未提出验收，且该工作联系函中设备和电缆未全部进场，如商变设备、环网柜、高压电缆等。而被反诉人诉讼请求中的第2项与第3项设备电缆根本不在此联系函中，根据二审时被反诉人提供给中院的证据中，商业专用变工程（变压器）采购合同显示2015年9月15日才开始定货，高压电缆2015年9月24日才开始定货。请问这些设备电缆是何时进场何时报验，很明确被反诉人的诉求都是自相矛盾，自欺欺人。更重要的一点是被反诉人提供给中院的证据中商业专用变工程（高低柜）购销合同中的合同签订日期为2015年9月10日，而这次提供给法院的同样设备的购销合同中的合同签订日期为2015年2月5日，而且合同金额也不相同，试想被反诉人连送给法院的证据都能作假，其所说的相关情况还可信吗。至2015年8月31日被反诉人仅完成01地块第二回路备用供电电源送电第一回路主供电电源及商变等工程还未开始施工，02地块正在施工，2015年10月20日才开始报验。二、项目竣工及送电情况，1、被反诉人历来都是毫无诚信，不单在履行本《合同》不讲诚信，还于2016年1月11日伪造文书和公章的违法行为被国家能源局福建监管办公室通报。在其承接的漳州另一个电力工程四季园筑项目施工期间弄虚作假使用不合格的电缆，被漳州供电局发现责令其重新更换电缆。反诉人历来重合同守信用，从不拖欠任何施工方的工程款，工程从未出现所谓的半停工状态，整体工期除被反诉人施工的电力工程严重滞后外其余均在计划之中，被反诉人所谓的各施工单位上街游行向反诉人催款一事，根本是被反诉人无中生有、颠倒黑白。2、关于是否变更工期答辩观点：（1）工程内业资料都是本工程竣工提供给电力部门申报验收之用，告知供电局及有关验收单位来验收，该内业资料仅是本工程的报审资料，只是甲乙方与供电局等验收单位的双方关系，非甲乙双方关系，甲乙双方约定的开竣工时间是以合同约定的时间为准。否则所有的该类工程就没有工期延误违约责任了，因为任何工程施工完成，不管乙方工期延迟多长，完工后最后都要报验，甲乙双方都要向验收单位填写这样的资料，申请报验资料都必须以实际开工时间报验的。同时双方施工合同也约定因本项工程申办、申报手续等内业资料需反诉人盖章的反诉人应配合盖章，因此内业资料的盖章并不代表着工期的变更，并非表明反诉人同意延期本工程竣工期限，也并非表明反诉人不追究被反诉人的违约责任。（2）从内业资料中也可以看出所有内业资料仅盖有三方的公章，所有的签字及日期均没有签署，如此涉及到合同工期这么重大的事项变更双方怎么会这么草率了事，更不可能仅凭内业资料中开工报告填写的工期就作为双方工程最重要的事项即工期作变更的依据，若申本工程工期确实需要变更期限，双方也应该对此重大的变更进行协商并签订变更补充协议。 （3）反诉人从2015年3月31日开始至2015年10月24日期间就关于被反诉人工期延误事宜，六次向被反诉人发函反复强调并催告被反诉人要求其按合同约定的时间完成，以及从被反诉人给反诉人的函件中也从未提及工期已变更的说法。另合同中明确了4个工期节点，分别是01地块2015.3.30验收送电、2015.5.15完成产权移交；02地块2015.4.30验收送电、2015.6.15完成产权移交。而本工程内业资料中也仅有02地块的配电房部分的内业资料竣工日期就认为是反诉人同意变更工期是不对的，仅凭02地块的配电房部分的内业资料的个别填写竣工日期根本不能否定合同约定的4个工期节点，根本不存在任何的工期变更的事实。3、合同第一条第6点约定：01地块应确保在2015年3月30日前完成工程施工并验收送电，2015年5月15日完成电表录入及产权移交工作。但其实到了2015年8月31日被反诉人仅完成01地块住宅备用辅电源通电，常用主电源仍未计划施工，更不能办理产权移交。直到2015年12月3日，反诉人在交房日期逼近的情况下，被反诉人还恶意停工要挟，直至破坏并拆走主设备，停工撤场，反诉人在面临与购房者重大违约、产生更大损失以及可能产生重大社会不稳定因素的情形下，被迫主动介入，精心组织施工并采取有力措施协调各方关系，经漳州新源电力工程有限公司检测、调试合格后，并按供电局要求反诉人缴纳540万元保证金的情况下，最终于2015年12月18日才完成02地块住宅备用电源单回路通电。反诉人完成的主要工作有：7#配电房变压器降噪工程、电力桥架洞口封堵整改、02地块住宅、店面安装电表、部分断路器材料费、02地块断路器安装费、高压电缆头材料费、室外电缆挂牌、各栋配电箱等整改、17#配电箱电缆预埋管施工、02地块重新检查检测调试、卫生清理、13#楼800KVA商业配电工程、01-02地块第一回路主电源工程。截止目前本电力工程《电力工程承包合同》项下仍有16#楼电力工程未完成及所有产权未移交，以及未含电力工程移交之前的维修、保养、看护等费用。五、未能完工的情况:1、合同中已明确约定市政审批由鑫旭日公司负责，且合同约定的可顺延工期的情况中不可抗力仅限于自然界不可抗力，市政审批不属于自然界不可抗力，根本不是不能按时完工的理由。2、很简单第一回路都在市政道路上施工，被反诉人连最起码的市政审批都没审批，怎么会存在反诉人扣押原告主材不让其施工的道理，而且被反诉人在诉状中自己也承认2016年2月派人计划将电缆转移安置是为了防止高压电缆丢失，而不是为了继续施工。3、2015年8月20日向供电部门提出申请的意图很明显是为了在被反诉人严重违约的情况下，本小区急于交房和安定、稳定的社会需要，而向供电局申请在不具备条件下单电源先送电。4、由于被反诉人工期严重滞后，反诉人多次催告，被反诉人始终未采取有效措施进行补救，反而在反诉人交房日期逼近的情况下，为了要挟反诉人提前付款还恶意停工要挟，甚至以破坏的方式将已安装的设备拆走造成电力部门无法验收复检，又于2015.11.26组织一批人员手持铁棍等器械强行通过小区门卫并欲强行进入电房再次蓄意破坏，反诉人现场人员当即对现场进行保护和报警处理。反诉人在面临与购房者重大违约产生更大损失以及可能产生重大社会不稳定因素的情况下被迫主动介入，加强现场管理，并按安全站的要求所有施工班组的施工人员不得住在工地，加强现场已完工程及现场材料的看护工作，始终没有阻扰被反诉人继续施工。反诉人还于2015.12.2发函给被反诉人要求其配合反诉人完成送电工作，不要在以任何方式阻扰、破坏电力工程的验收送电工作。试想在交房临近而电力工程却迟迟没有验收送电的情况下，反诉人已竭尽全力、不惜一切代价、全力以赴的协调各方务必在交房前应急送电，若交房时限到时仍未送电后果将不堪设想，怎么可能还会去阻扰被反诉人施工，反而被反诉人为了要挟反诉人一而再再而三的对电力工程进行停工、阻扰、破坏。六、工程款:1、合同总价为13711228元，被反诉人未施工的工程量截止2016年底已达到8064554元，现仍有16#楼电力工程未完成及所有产权未移交以及未含电力工程移交之前的维修、保养、看护等费用。2、2015年5月11日，国网漳州供电公司营销部向反诉人发出一份《关于漳州欣隆盛世外滩小区供配电设施建设告知函》，记载：该小区原计划于2015年8月完成小区供配电设施验收送电，现未按原计划的时间节点完成的建设进度，且第二路供电电源未完成建设，应抓紧督促施工建设。2015年11月，国网漳州供电公司营销部向反诉人发出一份《关于欣隆盛世外滩第二路10KV电源建设保证金的函》，记载：因该工程的第二路10KV进线电源碧湖变回路尚在实施中，欣隆盛公司以2015年12月1日交房为由向漳州供电公司提出在第二路电源未完工的情况下提前送电的要求，同时愿意以缴纳第二路电源建设保证金作为送电条件，供电公司拟同意该请求，但须满足以下条件：欣隆盛公司应在送电前按碧湖变专线电源工程实际预算金额缴纳建设保证金至新源公司；2016年6月1日前需完成碧湖变专线建设，专线送电后一个月内该建设保证金全额归还，如未按期完成，新源公司将以该建设保证金作为该路电源的建设费用代为建设，建设费用按实结算；第二路电源未投运前，小区为单回路供电，欣隆盛公司需承诺单回线路停电所产生的后果自行承担。新源公司于2015年11月1日向反诉人出具一份《欣隆盛世第二回进线电缆报价书》，记载第二回路电源工程造价预算为5462617元，后又于2015年12月1日向反诉人出具一份《联系函》，要求欣隆盛公司依照漳州供电公司营销部的意见务必于2015年12月3日前将第二回路电源建设保证金540万元支付至新源公司的银行账户。2015年12月3日，反诉人向新源公司缴纳了540万元的保证金。2016年2月25日，国网漳州供电公司营销部再次函告反诉人，催促其尽快完成第二路主电源建设。2016年10月12日反诉人结合新源公司的第一回路报价书将漳州欣隆盛世高压进线第一回路工程发包给福建省建漳建设工程有限公司施工，合同总价为5400000元，该工程已验收并通电。 欣隆盛公司提出反诉请求：1、请求人民法院依法确认双方间的《建设工程承包合同》解除，履约保证金30万元不予返还；2、判令被反诉人承担违约责任，支付违约金1630000元；3、判令被反诉人应返还反诉人已付的工程款3476573.64元，并按日千分之一的标准支付逾期退还工程款的违约金（自2016年4月10日起，至还清为止）；4、赔偿反诉人经济损失500万元；5、承担本案全部的诉讼费。事实与理由：一、请求人民法院依法确认双方间签订的《电力工程承包合同》解除。由于被反诉人未依约履行2014年9月间与反诉人签订的《电力工程承包合同》且构成重大、实质性的违约，反诉人于2016年4月5日已通知被反诉人解除该合同，被反诉人于2016年4月7日已收到该通知书。二、被反诉人在履行讼争的《建设工程施工合同》中严重违约，导致工期严重延误，应承担违约责任，向反诉人支付违约金1630000元。根据上述合同约定：01地块应确保在2015年3月30日前完成工程施工并验收送电，2015年5月15日完成电表录入及产权移交工作。但其实际到了2015年8月31日被反诉人才部分完成，临时送电。而02地块按合同约定应确保在2015年4月30日前完成工程施工并验收送电，2015年6月15日完成电表录入及产权移交工作。但被反诉人无视反诉人的催告、警告，一直延误工期。直到2015年12月3日，反诉人在的交房日期逼进，反诉人在面临与购房者重大违约的情形下，为了减少损失，被迫主动介入，组织施工并采取有力措施协调各方关系，最终于2015年12月3日才完成送电。截止2016年4月4日，合同约定中的应由被反诉人承包施工的碧源第一回路（主供电线路）10KV电源建设及13#商业变电部分等等电力配套工程被反诉人尚未开始施工。两地块亦未完成产权移交工作。迫于无奈，反诉人已于2016年4月5日向被反诉人发出《解除合同通知书》，通知合同解除。根据上述《合同》第二十条第一项约定：“乙方严格按照本合同及《漳州欣隆盛世项目配电工程计划表》中约定的各节点时间完成各项工作，除甲方原因外若乙方未按时完成，总工期每延误一天，乙方须向甲方支付违约金伍仟元。各节点的完成时间若超过50天仍未完成的，甲方有权单方面终止合同没收履约保证金”；根据《合同》第一条第6点工程工期约定，最后的工程工期“01地块按合同约定应确保在2015年5月15日完成电表录入及产权移交工作”也就是说2015年5月15日前应当完成本项目的01地块产权移交工作。从该日期开始计算到反诉人2016年4月5日发函依法解除本合同时止，被反诉人共计延误工期326天，依据合同约定其应承担延误工期违约金1630000元整。据此，本案讼争《合同》已于2016年4月7日依法解除，且反诉人不予返还其履约保证金30万元整；被反诉人应承担延误工期的违约金1630000元。三、因被反诉人的过错，导致反诉人重大经济损失，被反诉人除承担违约责任外还应依法予以赔偿。根据《合同》第二十条第二项约定：“若由于非甲方的原因导致本合同被提前解除、终止或被认定为无效合同，乙方应在五日内退还甲方已付的款项，并赔偿甲方损失人民币伍佰万元整，逾期退还按每日按千分之一计算违约金”。1、由于被反诉人未能完成合同约定的义务并严重违约，本合同已被提前解除，按合同约定在合同解除后五日内被反诉人应先退还反诉人已付的工程款总计为：3476573.64元(详证据20施工情况说明及被反诉人民事起诉状第4页)，及按日千分之一的标准向反诉人支付逾期退还工程款的违约金（自2016年4月10日起，至还清为止），至于反诉人是否应支付被反诉人多少的工程款也应待该工程全部完成并办理结算后再支付。2、由于被反诉人未能完成合同约定的义务及相应的工程，为确保购房人的合法权益，在合同解除后由反诉人继续完成合同中约定的第一回路工程、商业配电工程及其他的电力配套工程。反诉人为此项目及配套工作已支付各款项总计为：6405354元(详证据20施工情况说明，总费用8064554元扣减已在损失中单列的现场管理人员工资839200元及班组误工费、赶工费、施工单位现场管理人员工资等820000元)。3、由于被反诉人拖延了整个电力工程，由此还引发的本案诉讼已历经一审、二审以及现在的重审一审。给反诉人造成重大经济损失（详证据21）。其中：①工程拖延造成现场管理人员、行政人员工资支出增加839200元；②其他班组误工费赔偿、后期赶工费及补偿施工单位现场管理人员工资等损失820000元；③13#、15#商业无法销售、出租损失1661868元；④因诉讼财产保全被法院冻结造成的房产无法销售按21个月计算损失为1400000元；⑤律师费150000元。以上各项已达4871068元，尚不包括16#电力工程未完成、产权未移交及本电力工程移交之前的维修、保养、看护等费用，未包含的损失待后续工程全部完成后再另行主张。因此，本案因被反诉人的违约行为导致反诉人的重大经济损失，依据合法第二十条约定被反诉人除承担其违约责任外，还应当依约定退还反诉人已付的工程款3476573.64元及按日千分之一的标准向反诉人支付逾期退还工程款的违约金，并赔偿反诉人的经济损失500万元。综上所述，由于被反诉人严重违约，讼争合同已没有继续履行的必要，反诉人已通知解除该合同。由于被反诉人的违约给反诉人造成了重大的经济损失，除依法承担违约责任外，还应承担相应的赔偿责任。为此特具状请求贵院依法判令驳回被反诉人的本诉请求外，将本反诉合并审理并支持反诉人的反诉请求。 针对欣隆盛公司的反诉，鑫旭日公司辩称，原告完成的工程面积达到96%，其并未违约。一、合同第一条第6项载明的工期时间只能作为参考，双方实际未按此执行。由于被告主体土建工程不断发生变化导致合同原约定需明确的《漳州欣隆盛世项目配电工程施工计划表》迟迟未能制定。但双方已就此实际变更了工程的竣工日期为2015年10月20日。二、2015年8月31日，原告提前完成Ⅰ期工程的竣工送电。三、第一回路工程（碧湖变回路）、商业配电工程（即13#楼）未完工非原告原因：1、第一回路因不可控制因素（电源线路途经繁华路段，受制于市政部门审批等）而不能按计划施工，原被告就此系达成共识的，并于2015年8月20日共同向国家电网漳州公司提出申请“给予单回路先行供电，第一回路后续建设补足”。就此，原告已经作好了除受市政审批约束的项目外的其他工序施工和准备了全部的施工材料，但被告却扣押原告所准备的主材（高压电缆），拒绝原告施工。2、商业配电工程所剩工程无几，未完工系被告拒绝和阻挠原告施工。02地块也仅剩最后的调试接火工序。2015年11月26日原告请求被告支付合同约定的第三期工程款致被告不悦，遂驱赶和殴打原告的施工人员（有报警记录，原二审原告申请证人郑某对该事实予以作证）。三、原告工期未延误。被告具有导致工期顺延的事由：1、延付工程款。被告在7天的验收期内未验收，应视为验收合格。2、双方约定的工期完成时限在2015年10月20日，在2015年11月26日时被告仍以暴力阻扰原告进行施工，扣留原告已进场的电缆设备材料，导致原告无法进行正常施工。且至今，被告仍扣留原告的电缆设备材料不予返还。四、被告在没有合同约定条件或法律规定依据的情况下，于2016年4月5日向原告发出的《合同解除通知》，其用意系为拒付工程款寻找借口，其行为构成违约。被告除该解除行为违约，其违约行为还包括未依约支付工程款。且无权没收原告的履约保证金。五、退一步而言，即便本案合同被解除，但原告已完成了讼争工程的96%，现案涉工程已经投产使用，合同的目的已经实现，基于公平原则，被告无权要求退还由原告完工部分的工程款。540万元保证金是被告绕过原告向供电公司提交的，与原告无关，且该款项已经于二审期间退还至被告账户。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1、2014年，欣隆盛公司与鑫旭日公司签订一份《电力工程承包合同》，合同约定（摘要）：（1）欣隆盛公司将漳州欣隆盛世新建住宅、商业电力工程包括“漳州欣隆盛世”1-3栋、5-13栋、15-19栋及01地块地下室、02地块地下室（含13#楼商业）共计17栋住宅及地下室电力供配电设施工程发包给鑫旭日公司承建，全部计费面积合计167210.1平方米，每平方米按82元计价，本合同包干总价为13711228元，承包内容和方式为鑫旭日公司以包工包料、包用电方案优化、包用电申请报批报建、包施工图设计及报批、包土建路由施工、包材料设备采购、包工程施工、包工期、包质量、包安全与文明施工、包一户一表、包内业资料及竣工资料编制归档备案及移交、包验收送电的“交钥匙工程”承包模式承包；（2）鑫旭日公司各分部的施工工期应满足欣隆盛公司本工程总体工期要求，本工程01地块应确保在2015年3月30日前完成工程施工并验收送电，2015年5月15日完成电表录入及产权移交工作；本工程02地块应确保在2015年4月30日前完成工程施工并验收送电，2015年6月15日完成电表录入及产权移交工作，具体详见附件一《漳州欣隆盛世项目配电工程施工计划表》（诉讼中，经本院询问，原、被告一致陈述该施工计划表并未编制）；（3）质量等级为合格并通过供电及供电管理部门的验收；（4）本工程所需全部材料设备由鑫旭日公司采购，鑫旭日公司必须保证所采购的材料设备符合国家和电力行业相关的技术规范和质量标准以及本工程设计要求，并承担采购材料设备的产品质量、供货周期及售后服务等当面产生的责任和损失，所有电线、电缆均应有3C认证的铜质产品，设计通过后20天内鑫旭日公司应提供本工程预算及主要设备清单（包括品牌）给欣隆盛公司，并将所有设备、电线、电缆品牌规格型号的清单报欣隆盛公司备案用，书面认可后方可采购用于本工程，并满足相关部门要求；（5）鑫旭日公司应按约定的开工日期、开工条件开始施工，由于非鑫旭日公司原因导致工期延期，事发后5天内鑫旭日公司应书面向欣隆盛公司提出延期开工的申请，逾期未提交书面申请的视为工期不延期，欣隆盛公司同意申请的，则工期相应顺延；如遇下列情况造成竣工日期推迟的，工期可按实际情况相应顺延，不视为违约：欣隆盛公司不能按合同条款的规定提供开工条件或提供应由其提供的设备、材料并运输就位的；一周内，非鑫旭日公司原因停水、停电造成停工累计超过24小时；欣隆盛公司未按合同约定支付工程预付款、进度款；欣隆盛公司代表未按合同约定提供施工所需的指令、签证致使施工不能正常进行的；自然界不可抗力的影响；合同中约定的非鑫旭日公司原因出现的或欣隆盛公司统一给予顺延工期的其它情况；（6）付款方式：工程款分六期支付，第一期于本工程设计审查通过后7日内支付5%工程款即685561元，第二期于本工程所有变压器、高低压柜设备全部进场后鑫旭日公司书面提出验收要求并经欣隆盛公司验收合格后7日内支付15%工程款即2056684元，第三期于本工程所有电力电缆全部进场鑫旭日公司书面提出验收要求并经欣隆盛公司验收合格后7日内支付30%工程款即4113368元，第四期于全部施工完成且经供电部门竣工验收合格后7日内支付30%工程款即4113368元，第五期于一户一表及13#楼商业等全部送电后7日内支付10%工程款即1371122元；第六期于本电力工程项目（13#楼商业除外）产权全部移交国网漳州供电公司后7日内付清余款，留5万元作为质保金，该5万元待项目产权全部移交国网漳州供电公司满1年后7日内付清；付款方式为转账支付，鑫旭日公司提供等额的建安发票后予以支付；（7）违约责任：鑫旭日公司严格按照本合同及《漳州欣隆盛世项目配电工程施工计划表》中约定的各节点时间完成各项工作，除欣隆盛公司原因外若鑫旭日公司未按时完成，总工期每延误一天，鑫旭日公司须向欣隆盛公司支付违约金5000元，各节点的完成时间若超过50天仍未完成的，欣隆盛公司有权单方面终止合同没收履约保证金，鑫旭日公司应在五日内退还欣隆盛公司已付的款项，并承担欣隆盛公司因此造成的所有损失，逾期退还每日按千分之一计算违约金；如鑫旭日公司均按本合同约定的履行而欣隆盛公司单方毁约提前解除或中止该合同的，欣隆盛公司应在五日内向鑫旭日公司退还已收款项及履约保证金，并赔偿鑫旭日公司损失500万元，逾期退还每日按千分之一计算违约金，若由于非欣隆盛公司的原因导致本合同被提前解除、终止或被认定为无效合同，鑫旭日公司应在五日内退还欣隆盛公司已付的款项，并赔偿欣隆盛公司损失500万元，逾期退还每日按千分之一计付违约金；欣隆盛公司逾期支付工程款的除工期按约定顺延外，还应按应付款项向鑫旭日公司支付每日万分之三的违约金；除非合同解除或终止，违约方承担违约责任后仍应继续履行合同；（8）鑫旭日公司负责漳州欣隆盛世电力工程所涉及的市政配套部门及当地各有关部门的联系与协调工作，办理施工所需各种证件、批件和临时用地、园林绿地占用、占道及运输线路的申报批准等手续，负责与片区内用户联系，协助解决施工中发生的问题，遵守漳州市政府对施工场地交通和噪音环保管理规定，负责协调处理施工现场周围地下管线和邻近建筑物、构筑物的保护，并承担相关费用。 2、2014年9月26日，原告向被告支付电力工程履约保证金30万元。2017年4月28日，福建省鑫旭日电力工程集团有限公司名称变更为鑫旭日电力建设集团有限公司。 3、2014年12月15日，涉讼工程开工，2015年7月20日，涉讼工程中开闭所工程竣工验收合格，配电房部分实际竣工日期为2015年10月20日。 4、2015年3月31日至2015年5月28日期间，欣隆盛公司先后向鑫旭日公司发出漳欣工字第2015[0001]号、[0002]号、[0006]号、[0007]号函件，记载（摘要）：涉讼工程施工进度严重滞后、鑫旭日公司未依照合同第八条的约定提供工程预算及主要设备清单、涉讼工程两条外线回路方案仍未确定、进场的高低压、变压器设备以及现场施工质量均不符合漳州供电局的要求，且在欣隆盛公司要求落实和反馈后仍未予以任何书面反馈，上述行为已严重违约，鑫旭日公司应于2015年6月5日前彻底落实并解决上述问题。2015年6月4日至2015年7月2日期间，欣隆盛公司再次向鑫旭日公司发出漳欣工字第2015[0008]号、[0009]号、[0010]号函件，记载（摘要）：因鑫旭日公司进场的高低压柜、远动屏、变压器等设备经漳州供电公司验收均不在《福建省新建住宅小区供配电设施工程建设电力设备和主要材料供应清单》中，故未达到合同约定的第二次付款条件，且本工程所有的电力电缆尚未全部进场，故合同约定的第三次付款条件亦未成就；由于鑫旭日公司的原因造成第一回路外线方案仍未确定，第二回路外线工程仅开始施工管沟仍有部分管沟迟迟无法全线贯通，02地块高低压电缆仍未进场，电缆工程进度严重滞后；漳州供电公司运检部、营销部于2015年5月13日到现场检查，发现现场施工及设备质量存在很大问题，并出具了《受电工程缺陷整改单》，鑫旭日公司至今仍未按要求全部整改完成也未通过漳州供电公司运检部、营销部的复检；鑫旭日公司至今仍未提供工程预算及主要设备清单以及漳州供电公司同意使用该设备的任何书面文件；关于开闭所及配电房部分，欣隆盛公司仅负责变、配电室防隔音、防隔热、防辐射处理，设备的减震施工均在鑫旭日公司的承包范围内，鑫旭日公司反馈的公共电缆应使用独立管沟的事宜，欣隆盛公司早已及时整改到位，完全不影响鑫旭日公司的复验送电工作及施工进度；鑫旭日公司的上述行为已严重违约，应本着诚信原则根据合同约定履行职责与义务，否则欣隆盛公司将依法解除合同并追究违约责任。 5、2015年7月4日，鑫旭日公司向欣隆盛公司发出《关于欣隆盛世公司设备到场确认工作联系函》，记载：涉讼工程的设备、电缆进场情况，要求欣隆盛公司予以确认并支付工程进度款。2015年7月13日，欣隆盛公司向鑫旭日公司发出漳欣工字第2015[0011]号函件，记载其已收到鑫旭日公司发出的上述函件，但因鑫旭日公司至今未依照合同约定提供工程预算及主要设备清单以及漳州供电公司同意使用该设备的书面文件，故对工作联系函中列出的设备及电缆欣隆盛公司无法确认。2015年9月18日，鑫旭日向欣隆盛公司发出一份《请款函》，载明：按照合同约定的付款节点，欣隆盛公司应支付鑫旭日公司7737049元，加上保证金30万元中应退还的10万元，扣除欣隆盛公司代为支付款项1778113.64元，综上欣隆盛公司还应支付鑫旭日公司工程款6058935.36元。2015年10月22日，鑫旭日公司再次向欣隆盛公司发出一份催款函，记载：按照合同约定的付款节点，欣隆盛公司应支付鑫旭日公司工程款5058935.36元。2015年10月24日，欣隆盛公司就此向鑫旭日公司发出漳欣工字第2015[0022]号复函，记载：因鑫旭日公司进场的高低压柜、变压器等设备，均不在省电力公司根据闽监能市场【2014】137号发布《福建省新建住宅小区供配电设施工程建设电力设备和主要材料供应清单》中，且未通过国网福建省电力有限公司漳州供电公司营销部检测验收，故合同约定的第二次付款条件未成就；同时鑫旭日进场电缆数量少于原设计图纸的数量，故合同约定的第三次付款条件亦未成就，欣隆盛公司所付款项已经超过合同约定的付款节点所应支付的工程款，且工程工期严重滞后，外线回路方案尚未确定，商业变亦未开始施工，如再不整改，欣隆盛公司将解除合同。2015年11月23日，鑫旭日公司向欣隆盛公司发出一份工作联系单，记载：涉讼工程已基本上施工完成，全部设备、电缆已进场并安装完成，新源公司已完成设备试验并出具试验合格的报告，也一并出具了经设计院盖章确认的高压碧湖变线路设计变更图纸；合同约定的第二次、第三次付款条件已成就，欣隆盛公司应支付工程款3491968.96元；验收完成后，鑫旭日公司负责协调漳州供电公司由鑫旭日公司承担担保条件，漳州供电公司不要求欣隆盛公司再支付200万元的担保款；鑫旭日公司承诺在收到上述工程款后15日内完成02地块装表送电。 6、2015年5月11日，国网漳州供电公司营销部向欣隆盛公司发出一份《关于漳州欣隆盛世外滩小区供配电设施建设告知函》，记载：该小区原计划于2015年8月完成小区供配电设施验收送电，现未按原计划的时间节点完成相应的建设进度，且第二路供电电源未完成建设，应抓紧督促施工建设。2015年11月，国网漳州供电公司营销部向欣隆盛公司发出一份《关于欣隆盛世外滩第二路10KV电源建设保证金的函》，记载：因该工程的第二路10KV进线电源碧湖变回路尚在实施中，欣隆盛公司以2015年12月1日交房为由向漳州供电公司提出在第二路电源未完工的情况下提前送电的要求，同时愿意以缴纳第二路电源建设保证金作为送电条件，供电公司拟同意该请求，但须满足以下条件：欣隆盛公司应在送电前按碧湖变专线电源工程实际预算金额缴纳建设保证金至新源公司；2016年6月1日前需完成碧湖变专线建设，专线送电后一个月内该建设保证金全额归还，如未按期完成，新源公司将以该建设保证金作为该路电源的建设费用代为建设，建设费用按实结算；第二路电源未投运前，小区为单回路供电，欣隆盛公司需承诺单回线路停电所产生的后果自行承担。新源公司于2015年11月1日向欣隆盛公司出具一份《欣隆盛世第二回进线电缆报价书》，记载第二回路电源工程造价预算为5462617元，后又于2015年12月1日向欣隆盛公司出具一份《联系函》，要求欣隆盛公司依照漳州供电公司营销部的意见务必于2015年12月3日前将第二回路电源建设保证金540万元支付至新源公司的银行账户。2015年12月3日，欣隆盛公司向新源公司缴纳了540万元的保证金。2016年2月25日，国网漳州供电公司营销部再次函告欣隆盛公司，催促其尽快完成第二路主电源建设。 7、2014年11月至2015年9月期间，欣隆盛公司向鑫旭日公司支付工程款1382440元，代垫设计费、材料款、调试费等2094133.64元，合计支付工程款3476573.64元。 8、2016年4月5日，欣隆盛公司向鑫旭日公司发出一份《解除合同通知书》，告知鑫旭日公司，由于鑫旭日公司严重违反合同约定，长期延误工期且至今仍未完工，欣隆盛公司决定解除与鑫旭日公司签订的《电力承包合同》。鑫旭日公司于2016年4月7日收到该通知书。 9、2016年8月20日，欣隆盛公司将欣隆盛世13幢新建800KVA商业配电工程发包给福建省瑞源电力建设发展有限公司施工，合同总价为41万元。欣隆盛公司已支付工程款41万元。 10、2016年10月12日，欣隆盛公司将欣隆盛世1-3幢、5-12幢、15-17幢、01-02地块地下室新建住宅电力工程高压进线第一回路电缆及附属配套工程发包给福建省建漳建设工程有限公司施工，合同总价为540万元。欣隆盛公司已支付工程款540万元。 11、2016年3月1日，鑫旭日公司向本院提起诉讼。诉讼中，根据鑫旭日公司的财产保全申请，本院裁定冻结欣隆盛公司价值相当于1000万元的财产。 12、审理过程中，本院根据鑫旭日公司的申请依法委托福建省明信德工程咨询有限公司对“欣隆盛世1-3幢、5-13幢、15-19幢、01-02地块地下室”及新建住宅电力工程的造价进行评估。根据询问笔录确认的工程项目，福建省明信德工程咨询有限公司出具的《工程造价文件》和补件函鉴定项目汇总，工程造价如下：争议部分电缆沟工程造价为108703元，五防电子锁为104427元；无争议部分鑫旭日施工的造价为8866071元。鑫旭日公司预交鉴定费61488元。 上述事实有当事人的庭审陈述及当事人提供的《电力工程承包合同》、《内业资料》(配电房部分)、《内业资料》（开闭所部分）、《受电工程送电通知确认单》、《收款收据》、《工作联系单》、《代垫函》、《欣隆盛世新建住宅、商业电力工程调试接火费用付款协议》、《电力建设工程施工合同》、《告知函》、《联系函》、《增值税发票》、福建省明信德工程咨询有限公司出具的《工程造价文件》、鉴定费发票等为据，上述证据经庭审举证、质证，对上述证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认并在卷佐证。 本案双方当事人争议的焦点： 一、原、被告是否违约；二、鑫旭日公司要求支付的工程款是否全部成立；三、欣隆盛公司的反诉请求能否成立。 鑫旭日公司认为，鑫旭日公司并未违约，一、工期。因本案案涉工程是否工期延误及延误期间是承担违约责任的前提条件，也是本案双方当事人诉求的基础（如是否符合工程款给付条件、合同是否解除、履约保证金退还、违约金等），因此先就本案工程工期问题作如下分析：（一）本案工程工期不能明确，视为没有约定工期。依据双方签订的《电力工程承包合同》第一条第6点关于工程工期的约定：“乙方各分部的施工工期应满足甲方本工程总体工期要求，本工程01地块应确保在2015年3月30日前完成工程施工并送电，2015年5月15日完成电表录入及产权移交工作；本工程02地块应确保在2015年4月30日前完成工程施工并验收送电，2015年6月15日完成电表录入及产权移交工作（具体详见附件一：《漳州欣隆盛世项目配电工程施工计划表》）。”工程施工计划表需依托欣隆盛世主体工程施工进度设计的。但因欣隆盛公司原因，案涉工程的施工计划表未制定，因此本案工程工期不能明确，视为没有约定工期。1、双方约定了“施工工期满足甲方工程总体要求”的总原则，是因主体工程的施工计划、进程直接影响了本案配套的电力建设工程的施工计划；2、为配合总体施工要求，配套电力工程只能以现场土建工程的变化实时作出变动和调整，故案涉合同约定的具体时间仅仅是作为参考，双方未实际按此执行，而且客观上因为需遵循总体工程也无法执行；3、且配电工程施工计划表的制定需要以欣隆盛公司技术交底为前提，欣隆盛公司的技术交底，直接影响鑫旭日公司配电工程的前期的施工计划，后期的施工进度及施工效率。然欣隆盛公司迟迟未完成技术交底，故无法作出施工计划表；即，因欣隆盛公司原因导致案涉工程工期无法确定。（二）双方实际变更工程竣工日期为“2015年10月20日”，并于2015年8月20日合意对分项工程“碧湖变第一回路”延缓施工（现已完工并送电）。2015年8月20日《关于欣隆盛世小区申请单电源送电的报告》（详见鑫旭日公司提交的证据十二）向漳州市供电公司请示的书面报告系双方共同作出的。该报告的内容明确表示“碧湖变第一回路将不能与其他工程同期完工”。（三）2015年8月31日，鑫旭日公司完成该项目Ⅰ期工程送电。（四）原告未能完工部分系因欣隆盛公司的阻扰造成。碧湖变回路（即第一回路）及商业楼部分（即13#楼）未能完工系因欣隆盛公司恶意阻扰所致。欣隆盛公司扣押鑫旭日公司的主材（高压电缆、高低压柜设备），拒绝鑫旭日公司的施工。甚至于2015年11月26日鑫旭日公司到场施工时，无故遭到欣隆盛公司的暴力阻拦，导致无法施工。本案已经过一审、二审及本次的发回重审，对于在2015年11月26日发生冲突的这一事实，双方均系认可的。只是欣隆盛公司声称系为了防止鑫旭日公司的蓄意破坏而为的，该说法显然是说不通的。因为，电力工程在工程完工产权移交前，施工现场的所有设施配备均属于承包方即鑫旭日公司所有，鑫旭日公司有权进场施工，哪怕对于已经安装的设备拆卸重检也是常见现象，欣隆盛公司将鑫旭日公司的正常进场施工行为曲解为进行现场破坏，是强词夺理。（五）欣隆盛公司土建部分没有如期完成，鑫旭日公司需要根据欣隆盛公司的土建工程随时作调整，也导致鑫旭日公司配套电力工程不能如期完成。（六）鑫旭日公司具有工期顺延的事由。1、欣隆盛公司延付工程款。如：合同第十六条第二款约定的第三期付款节点（全部电缆进场）在2015年7月4日已经成就（详见鑫旭日证据十三《XXR20150704001工作联系函》及欣隆盛提供的证据九漳欣工字第2015【0011】号《关于福建省鑫旭日电力工程集团有限公司编号为XXR20150704001的工作联系单的复函》），欣隆盛公司超期验收，视为验收合格。但直至2015年10月下旬欣隆盛公司仍未付款。依约工期顺延。2、欣隆盛公司暴力阻扰鑫旭日公司施工，扣押鑫旭日公司进场的电缆设备材料，导致鑫旭日公司无法正常施工，工期顺延。综上所述，案涉Ⅰ期工程已提前完工并送电，商业变及碧湖变第一回路工程未能完工系因欣隆盛公司恶意阻扰所造成，且至今，鑫旭日公司进场的电缆、高低压柜设备等材料仍被扣押在欣隆盛公司处。故此，鑫旭日公司工期并未延误。二、欣隆盛公司反诉请求没有事实和法律依据。根据《电力工程承包合同》第二十条违约责任第一款的约定：“乙方各节点完成时间若超过50天仍未完成的，甲方有权单方面终止合同没收履约保证金，乙方应在五日内退还甲方已付的款项，并承担甲方因此造成的所有损失，逾期退还每日按千分之一计算违约金。因鑫旭日公司工期未延误，退一步讲，即便工程延期，至多只能延至欣隆盛公司暴力阻挠是施工之日（即2015年11月26日），也未超过50天。因此：1、欣隆盛公司无权解除合同；2、欣隆盛公司无权没收保证金；3、欣隆盛公司无权要求鑫旭日退还已付款项，且即便本案合同被解除，但本案案涉工程已经实际投入使用，合同目的已经实现，欣隆盛公司也无权要求退回已付工程款。4、欣隆盛公司擅自解除合同构成违约；即欣隆盛公司反诉请求不符合合同约定，没有依据，应予以驳回。 欣隆盛公司认为，原告并未按照合同约定按期完工，且原告所采购的电力设备并不符合合同约定及漳州供电局的质量要求，其行为已严重违反合同约定，被告有权解除合同并要求原告承担违约责任。根据约定，01地块应确保在2015年5月15日完成电表录入及产权移交工作，实际上2015年8月31日原告才完成部分电力传送，临时送电。02地块应确保在2015年4月30日前完成工程施工并验收送电，2015年6月15日前完成电表录入及产权移交工作，而最终在2015年12月3日才由欣隆盛公司完成送电。欣隆盛公司在交房日期面临重大违约才被迫介入工程，鑫旭日公司违反工期约定，符合约定的解除条件，应承担违约责任，赔偿损失。欣隆盛公司在发包后多次向鑫旭日公司发函催促工程进度及要求鑫旭日公司依约履行设备进场的报验工作，但鑫旭日公司置之不理。迄今为止鑫旭日公司仍未将所有设备报验进场，故鑫旭日公司以停工要挟不合理的工程款没有事实依据，欣隆盛公司依约解除合同，主持进场施工符合合同约定。欣隆盛公司提供由鑫旭日公司出具给欣隆盛公司的致歉函，明确鑫旭日公司是强行拆除2个高压出线柜断路器和4个低压进线柜的断路器，意图阻止欣隆盛公司验收送电，欣隆盛公司对施工现场进行保护，防止鑫旭日公司破坏，从未阻止鑫旭日公司依法进行施工，欣隆盛公司没有违约。一审时法庭询问鑫旭日公司是否对工程造价进行鉴定，其予以拒绝，至二审时法院认为造价需要鉴定发回重审。在此期间，鑫旭日公司没有完成的部分我方已经委托第三方进行施工，目前的工程量及造价对本案的裁判没有实际意义。鑫旭日公司的施工量不能决定本案的工程款，应按原告与被告之间约定的建设工程施工合同的合同总价与被告实际支付的工程款进行扣减后，扣除原告所应承担的违约金、赔偿损失金额、目前仍未完成的预计费用等，余额才是最终的结算总价。鑫旭日公司的违约事实证据充分，欣隆盛公司没有任何过错和违约行为，应根据合同约定支持欣隆盛公司的反诉请求。欣隆盛公司有权解除合同，并有权根据合同约定不予返还履约保证金30万元。从2015年5月15日开始计算到反诉人2016年4月5日发函依法解除本合同时止，被反诉人共计延误工期326天，依据合同约定其应承担延误工期违约金163万元整。还应按合同约定在合同解除后五日内退还反诉人已付的工程款3476573.64元及按日千分之一的标准支付逾期退还工程款的违约金以及赔偿欣隆盛公司损失500万元。 本院认为，1、关于原、被告是否违约的问题。本案双方当事人主张的违约理由基于以下几点：是否提供工程预算及符合要求的主要设备清单、土建工程的进度对工期是否有影响以及工程款是否逾期支付。本院就此作出如下分析、评判：认定工期是否延误，应当考量竣工日期的确定、工期顺延等事由，才可作出评判。首先，关于竣工日期的确定，合同第一条第六项约定本工程01地块应于2015年3月30日前完成施工并验收送电，2015年5月15日完成电表录入及产权移交工作；02地块于2015年4月30日前完成工程施工并验收送电，2015年6月15日完成电表录入及产权移交工作，并备注具体详见附件一漳州欣隆盛世项目配电工程施工计划表。诉讼中，经本院询问，双方当事人一致陈述施工计划表双方并未制定并通过，鑫旭日公司主张因计划表未制定故双方未约定工期，但计划表仅是合同附件，依附于主合同而存在，在附件未制定的情形下，应依照主合同的约定确定工期，因此鑫旭日公司该主张理由不能成立；从涉讼工程配电房部分内页资料中的工程开工报告记载计划竣工日期为2015年10月20日，欣隆盛公司在该报告上盖章确认，应就其确认行为承担相应的法律后果，认定双方对合同的工期约定发生变更，竣工日期推延至2015年10月20日。鑫旭日公司认为其余分项工程如碧湖变回路工程已从主合同中剥离，工期另行约定，但未就此举证，欣隆盛公司亦不予认可，对鑫旭日公司该主张本院不予采纳；其次，关于是否具备工期顺延的条件，鑫旭日公司认为因欣隆盛公司拖延支付工程款故其依约具有顺延工期的事由，本院认为，依照合同第十六条关于付款节点的条款，第一次5%的工程款欣隆盛公司已经按期支付，第二次付款的条件是工程所有变压器、高低压柜设备全部进场鑫旭日公司书面提出验收要求且欣隆盛公司验收合格后7日内支付，但双方关于是否所有变压器、高低压柜设备全部进场有争议，在双方往来函件中欣隆盛公司多次提及设备未全部进场并要求鑫旭日公司提供主要设备清单，且经本院询问，鑫旭日公司在设计通过后未以书面形式向欣隆盛公司书面提出验收要求，故合同约定的第二次付款节点的条件尚未成就，鑫旭日公司主张欣隆盛公司延期支付工程款导致工期顺延不能成立。关于鑫旭日公司主张土建工程延期完成对本案工期造成延误，本院认为，土建工程和电力工程可同步施工，欣隆盛公司多次向鑫旭日公司催促工程进度，鑫旭日公司在复函中并未将土建的进度作为影响电力施工进度的因素，鑫旭日公司也未向法庭提交相关证据证明该主张，本院不予采纳。鑫旭日公司另主张碧湖变回路未完成的原因系电源线路途经繁华路段受制于市政审批等不可控制因素，属不可抗力，但合同中已明确约定市政审批由鑫旭日公司负责，且合同约定的可顺延工期的情况中不可抗力仅限于自然界不可抗力，市政审批不属于自然界不可抗力，故鑫旭日公司该辩称亦缺乏合同依据。再者，鑫旭日公司主张其于2015年11月26日被驱赶、阻挠施工，欣隆盛公司不予认可，鑫旭日公司申请本院调取报警记录，从本院调取的受案登记表可以看出即便在2015年11月26日双方发生争执，但鑫旭日公司此后未被驱赶出工地，因此鑫旭日公司方能了解到场设备情况并于2016年2月21日就设备电缆被盗进行报警，故对鑫旭日公司上述主张本院不予认可。综上，本院认定鑫旭日公司未完成涉讼工程的行为构成工期延误，且鑫旭日公司未依照合同约定提供工程预算及主要设备清单，鑫旭日公司上述行为构成违约；欣隆盛公司并未拖延支付工程款，鑫旭日公司据此主张欣隆盛公司构成违约不能成立。 2、关于鑫旭日公司要求支付的工程款是否全部成立的问题。 针对原、被告双方争议的施工项目：1、关于电缆沟，根据原、被告在《电力工程承包合同》第5.4条约定：……设备敞开式安装时所必须加设的安全防护设施（其中预埋件、设备接地、基座、电缆头等由鑫旭日公司施工到位），故电缆沟应属于鑫旭日施工范围；欣隆盛公司主张13号楼的电缆沟是由其施工，经本院核实，鉴定机构明确回复评估的电缆沟项目不包括13号楼在内，故电缆沟工程造价108703元应计入鑫旭日公司施工工程造价。2、关于五防电子锁，原、被告签订的《电力工程承包合同》中没有明确罗列，原告提供的其与案外人签订的《采购合同》无法证实采购设备用于讼争工程且设备亦未经欣隆盛公司验收。退一步讲，即便是由鑫旭日公司施工，其离场时未移交相应钥匙，经本院向鉴定人员询问，根据五防电子锁的性质，若撬开电子锁则需要更换整个五防电子锁，故五防电子锁的造价不应包含在鑫旭日的施工范围内。针对鑫旭日公司施工的造价，原告提出1、02地块1#楼配电室、02地块2#楼配电室标准化设施建设费用漏算11017.64元，经鉴定机构现场核实，并无鑫旭日公司所述漏项，故其主张不能成立。2、关于外线第二回路回填费用5522元、室外管网及管沟、工井造价为28416元。经核实，鉴定机构依据2018年5月29日询问笔录以及双方施工情况说明，对于电缆管沟工程量划分为：鑫旭日施工管沟开挖，欣隆盛施工回填部分工程量，鑫旭日公司对《工程造价文件》（初稿）的反馈中以及2018年11月21日针对初稿异议进行核对时，其均未提出管沟土方回填问题，故原告主张该部分造价应计入其施工价款不能成立。3、关于高压成套配电柜造价为34829.76元。根据鉴定机构回复，此高压柜高压进线系从1#配电室6AH柜引至商业变高压柜1AH，6AH为后期新增高压柜出线柜（1#楼配电室高压配置图中标注），原1-5AH鉴定时已计入原告施工范围，原告意见不能成立。针对调试接火费，根据《电力工程承包合同》5.1条约定：工程项目和范围包含购置、安装、调试等费用，且根据欣隆盛公司、鑫旭日公司、漳州新源电力工程有限公司三方签订的《欣隆盛世新建住宅、商业电力工程调试接火费用付款协议》约定：鑫旭日公司同意欣隆盛公司在“欣隆盛世”小区1期送电后5天内，将调试接火费用壹佰叁拾伍万伍仟壹佰零柒元整直接付款给漳州新源电力工程有限公司，该款项在欣隆盛应付给鑫旭日公司的总承包工程款中扣除，故该部分费用应由鑫旭日公司自行承担。综上，鑫旭日公司施工的工程造价为8866071元加上电缆沟造价108703元为8974774元。 3、关于欣隆盛公司的反诉请求能否成立的问题。（1）关于解除合同及没收保证金，依照合同第二十条的约定，如工期延误超过50天的，欣隆盛公司有权单方面终止合同并没收履约保证金；因鑫旭日公司延误工期的行为构成违约并已延期超过50天，因此，欣隆盛公司依照合同约定于2016年4月5日向鑫旭日公司发出解除合同通知书的行为属于依照合同约定行使解除权的行为，本案合同于2016年4月7日鑫旭日公司收到解除合同通知书时依法解除，欣隆盛公司有权依约没收保证金30万元；（2）关于返还已付工程款问题，欣隆盛公司主张鑫旭日公司应返还已付工程款3476573.64元不符合法律规定，理由如下：首先，依照福建省明信德工程咨询有限公司作出的《工程造价文件》，鑫旭日公司已施工部分的工程造价为8866071元，已超出欣隆盛公司支付的工程款3476573.64元；其次，合同虽约定如工期延误超过50天，鑫旭日公司应退还欣隆盛公司已付款项，但鑫旭日公司已实际承建了涉讼工程，欣隆盛公司已享有鑫旭日公司承建完成的该部分工程的成果，且合同中还约定如违约应赔偿损失500万元，因此本院认为合同关于返还工程款的约定明显违反公平、等价有偿的原则，故欣隆盛公司要求返还已付工程款的诉求不予支持；（3）关于支付违约金163万元的问题，依照合同约定，鑫旭日公司应支付截止2016年4月5日延误工期的违约金为168天×5000元/天=84万元；（4）关于赔偿经济损失500万元的问题，鑫旭日公司认为即便其违约，欣隆盛公司并未受该违约行为影响，亦如期交房，故违约金过高，本院认为，鑫旭日公司的违约行为给欣隆盛公司造成的损失为因鑫旭日公司未完成的工程导致欣隆盛公司就该部分工程重新发包并建设所多支出的费用。据前所述，鑫旭日公司未完成的工程量为4736454元，而欣隆盛公司将未完成的工程项目另行发包给第三方公司施工并支付工程价款为581万元，即欣隆盛公司的损失应为1073546元。 综上所述，本院认为，鑫旭日公司与欣隆盛公司签订的《电力工程承包合同》合法有效，受法律保护，双方应严格依照合同约定履行合同义务并享有合同权利。关于本诉，鑫旭日公司要求欣隆盛公司支付9034654.36元及逾期付款的违约金，如前所述，鑫旭日公司施工的工程造价为8974774元，扣除已付工程款3476573.64元，欣隆盛公司还应支付鑫旭日公司工程款5498200.36元；至于逾期付款违约金，因鑫旭日公司构成违约，欣隆盛公司并未拖延支付工程款，故逾期付款违约金不予支持；鑫旭日公司要求退还保证金，本院认为合同约定如工期延误超过50天欣隆盛公司有权没收保证金，因鑫旭日公司延误工期已超过50天且构成违约，欣隆盛公司依约有权没收履约保证金，故鑫旭日公司要求退还保证金的诉求不予支持；鑫旭日公司要求欣隆盛公司退还第一回路电缆1545米和高低压柜设备8台，本院已组织双方至欣隆盛公司处进行清点，双方对设备的数量和电缆的长度已确认，欣隆盛公司亦同意将电缆和高低压柜设备返还鑫旭日公司；鑫旭日公司要求欣隆盛公司赔偿因提前解除合同造成的经济损失4113368元(按合同总价的30%计算)，因鑫旭日公司的行为构成违约，欣隆盛公司于2016年4月5日发函要求解除合同的行为属于依约行使合同解除权的行为，鑫旭日公司该诉求没有事实和法律依据，不予支持。关于反诉，因鑫旭日公司的行为构成违约，欣隆盛公司于2016年4月5日发函要求解除合同的行为属于依约行使合同解除权的行为，本案合同于2016年4月7日鑫旭日公司收到解除合同通知书时解除，履约保证金30万元欣隆盛公司有权依约不予退还；欣隆盛公司主张返还已付工程款3476573.64元，因鑫旭日公司已施工部分的工程造价已超出欣隆盛公司支付的工程款，虽合同约定如工期延误超过50天，鑫旭日公司应退还欣隆盛公司已付款项，但鑫旭日公司已实际承建了涉讼工程，欣隆盛公司已享有鑫旭日公司承建完成的该部分工程的成果，且合同中还约定如违约应赔偿损失500万元，因此本院认为合同关于返还工程款的约定明显违反公平、等价有偿的原则，故欣隆盛公司要求返还已付工程款的诉求不予支持；关于支付违约金163万元，依照合同约定，鑫旭日公司应支付截止2016年4月5日延误工期的违约金84万元，超过部分的诉求不予支持；关于赔偿500万元经济损失，鑫旭日公司的违约行为给欣隆盛公司造成的损失为因鑫旭日公司未完成的工程导致欣隆盛公司就该部分工程重新发包并建设所多支出的费用1073546元，欣隆盛公司主张损失还包括工程拖延现场管理人员工资、班组误工费赔偿、后期赶工费、商业店面无法销售损失、财产保全损失、工期损失、律师费等，但现场管理人员工资、班组误工费赔偿、后期赶工费、商业店面无法销售等损失欣隆盛公司提供的证据尚无法证明上述损失确实存在、损失金额以及系因涉讼工程延误造成，财产保全损失应待本案审结后方可确定保全是否错误再行处理。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第二百六十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、本诉被告漳州欣隆盛房地产开发有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付本诉原告鑫旭日电力建设集团有限公司工程款5498200.36元； 二、本诉被告漳州欣隆盛房地产开发有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还本诉原告鑫旭日电力建设集团有限公司电缆1545米； 三、本诉被告漳州欣隆盛房地产开发有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还本诉原告鑫旭日电力建设集团有限公司高低压柜设备8台（高压柜5台、低压柜3台）； 四、确认原、被告订立的《电力工程承包合同》于2016年4月7日解除，履约保证金30万元归反诉原告漳州欣隆盛房地产开发有限公司所有； 五、反诉被告鑫旭日电力建设集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付反诉原告漳州欣隆盛房地产开发有限公司工期违约金84万元； 六、反诉被告鑫旭日电力建设集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿反诉原告漳州欣隆盛房地产开发有限公司损失1073546元； 七、驳回本诉原告鑫旭日电力建设集团有限公司的其他诉讼请求； 八、驳回反诉原告漳州欣隆盛房地产开发有限公司的其他反诉请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉受理费103751元，由鑫旭日电力建设集团有限公司负担51994元，由漳州欣隆盛房地产开发有限公司负担51757元；反诉受理费42119.5元，由鑫旭日电力建设集团有限公司负担24508元，由漳州欣隆盛房地产开发有限公司负担17611.5元；财产保全费5000元，由鑫旭日电力建设集团有限公司和漳州欣隆盛房地产开发有限公司各负担2500元；鉴定费61488元，由鑫旭日电力建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。 审 判 长      人民陪审员  杨莲金 人民陪审员  林文婷 二〇一九年四月九日 法官助理柯燕玉 书记员吴婷婷 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。