甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘07民终248号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司金塔支公司。住所地：金塔县解放路**。统一社会信用代码：91620921996942048F。 负责人：丁成，该公司经理。 委托诉讼代理人：牛萍（中国人民财产保险股份有限公司张掖市分公司理赔中心员工），女，1964年12月15日出生，汉族，甘肃省张掖市人，现住甘州，公民身份号码：×××。 被上诉人（原审原告）：石锋，男，1968年9月27日出生，汉族，山丹县位奇镇十里堡村二社居民。公民身份号码：×××。 委托诉讼代理人：石红玉（石锋女儿），女，1992年7月15日出生，汉族，甘肃省嘉峪关市人，现住嘉峪关市，公民身份号码：×××。 被上诉人（原审被告）：王军，男，1981年8月18日出生，汉族，酒泉市金塔县金塔镇五星村二社居民。公民身份号码：×××。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司金塔支公司因与被上诉人石锋、王军机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省山丹县人民法院（2018）甘0725民初2437号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年2月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司金塔支公司的委托诉讼代理人牛萍，被上诉人石锋及其委托诉讼代理人石玉红到庭参加了诉讼，被上诉人王军经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司金塔支公司上诉请求1.请求法院依法撤销甘肃省山丹县人民法院(2018)甘0725民初2437号民事判决;2.请求依法改判或发回重审;3.一、二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。在一审中被上诉人的二次鉴定意见系单方委托鉴定,上诉人并未参与其鉴定,所以第二次鉴定结论不客观,不公正,在二次鉴定书中的三期时间过长,一审法院仅根据被上诉人出具的第二次鉴定报告书来认定,判决上诉人赔付保险金,属于错误的判断,与事实不符。二、上诉人已履行赔偿责任。甘肃省山丹县人民法院(2016)甘0725民初665号民事判决,已在交强险及三者险限额内判决赔付石峰医药费、误工费、护理费等进行确认如下:原告石锋的各项损失286251.79元(共中:1.医疗费92075.29元;2.误工费31937.5元(87.5元/天×1年×365天/年);3.护理费23625元(87.5元/天×30天×6个月50%);4.营养费5400元(12个月×30天/月×15元);5.伙食补助费2400元(60天×40元/天);6.伤残赔偿金124824元(20804元/年×20年×30%)；7.交通费1490元(包括救护车费);8.住宿费1500元;9.鉴定费3000元。根据甘肃省山丹县人民法院判决,上诉人已赔付被上诉人石峰交强险限额内120000元,三者险范围内赔偿48975.54元。被上诉人再次对伤情进行鉴定,伤残等级仍为八级,而且二次鉴定报告三期时间如此之长,二次的鉴定三期时间应该包括前期鉴定的期限,甘肃省山丹县人民法院(2018)甘0725民初2437号民事判决书判决时并没有扣减第一次判决时的三期费用,致使被上诉人得到三期费用的重复赔偿。一审法院判定上诉人承担被上诉人石峰的费用共85810.52元属于错误判断,存在重复计算项目。加重了上诉人的负担,有失公平公正。综上所述,一审判决认定上诉人支付被上诉人石峰的各项费用共85810.52元,认定事实不清,适用法律不当,请求二审法院依法查明事实,为上诉人主持公道,依法纠正一审错误的判决,以维护法律的尊严,维护上诉人的合法权益。 石锋辩称，上诉人认为，一、一审法院认定事实不清，被上诉人的二次鉴定意见系单方委托鉴定，上诉人并没参与其鉴定，第二次鉴定结论不客观，不公正，在二次鉴定书中的三期时间过长，一审法院仅根据被上诉人出具的第二次鉴定报告书来认定，判决上诉人赔付保险金属于错误的判断，与事实不符。而事实上，被上诉人在交通事故发生后，按司法程序，被委托鉴定人委托甘肃瑞雪律师事务所向甘肃张证司法医学鉴定所(1)请求对被委托鉴定人石峰二次手术所涉的伤情于2016年2月20日所做出的（鉴定意见书)的伤情及机动车交通事故造成的伤情之间是否存在因果关系；(2)请求对被鉴定人二次手术是否属合理的康复治疗，以及产生的费用，误工费，护理费，营养氟及今后采取的康复措施作出医学鉴定；(3)另请考量二次手术后所诊断的伤情于原鉴定的伤情及伤残等级是否有改变。于2018年7月26日进行了鉴定，并于2018年7月28日出具了司法鉴定意见书。此鉴定意见书客观公正的做出了被鉴定人交通事故后身体所受损伤在二次手术后伤情，伤残等级及合理化康复治疗等产生的费用合理性，一审法院根据被上诉人第二次出具的报告书判决上诉人赔付保险金，根据相关法律规定，完全正确，与事实相符。二、上诉人提出根据甘肃省山丹县人民法院判决，已赔付被上诉人交强险限额内120000元，三者险范围内赔偿48975.54元后，被上诉人再次对经三次手术后的伤情进行鉴定，伤残等级仍属八级，而且二次鉴定报告三期时间过长，甘肃省山丹县人民法院(2018)甘0725民初2437号民事判决书判决时没有扣减第一次判决时的三期费用，致使被上诉人得到三期费用的重复性赔偿，一审法院判定上诉人承担被上诉人石峰的费用85810.52元属于错误判断，存在重复计算项目，加重了上诉人的负担，有失公平公正。被上诉人认为，甘肃省山丹县人民法院(2016)甘0725民初2437号民事判决，上诉人已赔付被上诉人石峰交强险限额内120000元，三者险范围内赔偿48975.54元，甘肃省山丹县人民法院(2018)甘0725民初2437号判决上诉人承担被上诉人石峰的费用85810.52元并不存在错误判断，重复计算项目问题。主要是第二次的判决是经张证司法医学鉴定所根据在二次手术后，客观的根据石峰的伤情事实做出了医学司法鉴定意见书，一审法院做出的判决，具体相关证据已在一审中当庭提交法庭入卷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，恳请二审法院依法査明事实，以维护法律的尊严，维护被上诉人的合法权益，做出公平公正的判决。另请二审法院，查明交通事故纠纷再审一案的事实过程中，为了维护被上诉人石峰的合法权益，被上诉人石峰因交通事故造成的身体损伤，伤情复杂，治疗周期长，虽经三次手术治疗，伤情鉴定为伤残等级八级，可由于病情复杂，甘肃省山丹县人民法院(2018)甘0725民初2437号的判决中，并未支持处理被上诉人主张的最后后续治疗费，根据甘肃西安专科医院的常规治疗方案，被上诉人石峰的左侧跟腱挛缩，左膝关节僵硬，必须再一次进行手术治疗，这两项手术治疗康复费用需要120000元，根据交警大队的责任认定书及一审法院的责任认定判决承担责任比例，上诉人应承担两次后续手术治疗费40000元，望二审法院当庭调解协商生效。依据有出院证明，病历及医学司法鉴定意见书及两次甘肃省山丹县人民法院判决书证明。 被上诉人王军未到庭应诉，亦未答辩。 石锋向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医药费126582.84元、误工费82515元、护理费57760.5元、伙食补助费1840元、营养费12100元、住宿费900元、交通费11060元、鉴定费3200元、后续治疗费30000元，以上共计325958.34元。上列费用被告承担30%计97787.5元。车辆维修费2000元。以上共计99787.5元。 一审法院经审理查明：2015年6月29日22时10分许，原告醉酒后无证驾驶×××号奔腾牌普通二轮摩托车由北向南行驶至山丹县山马公路0KM+395M处时，与迎面驶来的被告王军持“A2”型驾驶证驾驶的×××号东风牌重型半挂牵引车牵引×××号华骏牌重型仓棚式半挂车对向刮擦，致原告受伤，造成伤人交通事故。原告即被送往山丹县人民医院治疗，经诊断为：开放性股骨骨折、髌骨骨折、胫腓骨干骨折、下肢皮肤撕裂伤、上肢撕脱伤。2015年7月1日，原告转入河西学院附属张掖人民医院住院治疗，经诊断为：左股骨粉碎性开放性骨折、左胫腓骨粉碎性开放性骨折。2015年7月15日，本次交通事故经山丹县公安局交通警察大队作出山公交认字（2015）第00032号道路交通事故认定书，认定原告石锋负事故的主要责任，被告王军负事故的次要责任。2016年2月20日，原告的伤势经甘肃张证司法医学鉴定所鉴定为八级伤残，损伤治疗终结时限综合评定为1年。医院已施行的上述检查、治疗为合理化治疗，损伤误工损失日综合评定为1年；伤后前6个月，为1人完全护理依赖，后6个月，为1人部分护理依赖；医疗终结时限期内，需加强营养，以促进骨折的愈合和机能的恢复；后续治疗，现左胫腓骨骨折术后不愈合，仍需再次住院行手术取除外固定架植骨内固定术治疗等，其费用约二万元左右；待上述骨折愈合坚固后需再次住院行手术取除内固定的钢板螺丝钉等治疗，其费用约二万元左右；因伤情复杂，治疗周期较长，上述费用只能是预估，仅供参考，或者按实际产生的费用计算；又丧失误工损失日3个月，1人完全护理依赖2个月，1人部分护理依赖1个月，需加强营养3个月。2016年3月21日，原告在中国人民解放军第四军医大学第二附属医院住院治疗3天，经诊断为：左胫腓骨粉碎性骨折术后骨不连、左股骨下段骨折内固定术后。2016年3月7日原告提起诉讼，请求判令二被告赔偿原告医药费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、后续医疗误工费、后续医疗护理费、后续医疗营养费、交通费、住宿费、鉴定费等费用，要求被告保险公司在交强险范围内赔偿原告120000元，剩余部分赔偿89478.48元。经审理，本院在2016年5月23日作出（2016）甘0725民初665号民事判决书，判决：一、原告石锋的各项损失286251.79元〔其中：1.医疗费92075.29元；2.误工费31937.5元（87.5元/天×1年×365天/年）；3.护理费23625元（87.5元/天×30天×6个月×1人+87.5元/天×30天×6个月×50%）；4.营养费5400元（12个月×30天/月×15元）；5.住院伙食补助费2400元（60天×40元/天）；6.伤残赔偿金124824元（20804元/年×20年×30%）；7.交通费1490元（包括救护车费）；8.住宿费1500元；9.鉴定费3000元〕，由被告中国人民财产保险股份有限公司金塔支公司在机动车强制责任保险范围内赔偿原告石锋各项损失120000元，剩余损失166251.79，由被告王军承担30%的责任，即48975.54元，由被告中国人民财产保险股份有限公司金塔支公司在商业第三者责任保险范围承担连带赔偿责任。原告石锋的鉴定费3000元，由被告王军承担900元。以上款项均限于本判决生效后10日内付清；二、原告石锋从被告中国人民财产保险股份有限公司金塔支公司获得赔偿后退还被告王军垫付的医药费3666.04元；三、驳回原告石锋的其他诉讼请求。该案中未对原告主张的后续治疗费及后续治疗期间的误工、护理、营养费作出处理。2016年4月12日，原告到第四军医大学唐都医院住院治疗，经诊断为：1.左胫骨粉碎性骨折术后骨不连；2.左股骨下段骨折内固定术后；3.左侧跟腱挛缩。期间行左胫骨骨折术后骨不连切开复位内固定骨水泥填充术。原告在该院住院治疗10天，花医疗费49795.12元。2016年5月17日，原告再次到第四军医大学唐都医院住院治疗，经诊断为：1.左胫腓骨骨不连术后；2.左股骨下段骨折内固定术后；3.左侧跟腱挛缩。期间行左胫腓骨骨不连骨水泥填充术后骨水泥取出、取双侧髂骨植骨、异体骨植骨术。原告在该院住院治疗13天，花医疗费35044.70元。2017年9月11日，原告到第四军医大学唐都医院住院治疗，经诊断为：1.左胫腓骨骨不连术后；2.左股骨骨折术后；3.左侧跟腱挛缩；4.左膝关节僵硬。期间行左胫腓骨，股骨骨折术后内固定取出术，左膝关节松解术。原告在该院住院治疗23天，花医疗费39788.74元。2018年7月28日，原告的伤势经甘肃张证司法医学鉴定所鉴定，认为原告在2015年6月29日因道路交通事故受伤，医院行“左股骨、胫骨粉碎性开放性骨折切开复位钢板、外固定架内、外固定术”。术后骨折不愈合，形成左胫腓骨骨不连；左侧跟腱挛缩；左膝关节僵硬；左胫腓骨慢性骨髓炎；左股骨慢性骨髓炎等。后因骨折不愈合（骨不连），医院又先后三次行“左胫骨骨折术后骨不连切开复位内固定骨水泥填充术”、“左胫腓骨骨不连骨水泥填充术后骨水泥取出、取双侧髂骨植骨、异体骨植骨术”、“左胫腓骨，股骨骨折术后内固定取出术，左膝关节松解术”等治疗。上述三次住院手术治疗与2015年6月29日交通事故损伤存在直接的因果关系；上述损伤又经上述三次手术治疗后，仍遗留有左膝关节活动功能部分障碍等。伤残等级与原鉴定的一致，仍系八级；医疗终结时限又综合评定为1年8个月。核阅其治疗记录，二次住院（2016年4月12日之后）医院已施行的检查、治疗，属合理化治疗，治疗费用按医疗终结时限期内医院的住院费用结算单及门诊收费票据计算；损伤误工损失日综合评定为1年8个月（2016年7月-2018年2月）；综合评定为，前8个月，为1人完全护理依赖，后1年，为1人部分护理依赖；医疗终结时限期内，需加强营养，以促进骨折的愈合和机能的恢复。原告支出鉴定费3200元。另查明，×××号东风牌重型半挂牵引车牵引×××号华骏牌重型仓棚式半挂车的登记车主为被告王军，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司金塔支公司投保机动车交通事故强制责任保险和第三者责任保险，第三者责任保险责任限额共计550000元，事故发生在保险期内。 一审法院认为，侵害公民造成人身损害的，应承担赔偿责任。被告王军驾车忽视安全，对交通事故的发生负次要责任，应对原告的损失承担赔偿责任。2016年3月7日原告诉讼后法院并未对后续治疗费及后续治疗期间的误工、护理、营养费作出处理，判决后原告进行了后续治疗，后续治疗费实际产生，被告王军应承担相应的赔偿责任。×××号东风牌重型半挂牵引车牵引×××号华骏牌重型仓棚式半挂车的登记车主为被告王军，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司金塔支公司投保机动车交通事故强制责任保险和第三者责任保险，事故发生在保险期内。2016年3月7日原告诉讼后交强险限额120000元已赔偿完毕。对后续治疗费及其他费用，被告中国人民财产保险股份有限公司金塔支公司应继续在商业第三者责任保险的限额内对被告王军应承担的损失承担给付责任。对原告主张的后续治疗期间的误工费、护理费、营养费等应依据2018年7月28日甘肃张证司法医学鉴定所作出的司法鉴定意见书及相关法律规定的标准予以核算。原告后续治疗的医疗费为124948.56元；误工费应认定为82515元（49509元/年÷12个月×20个月）；护理费应认定为57760.5元（49509元/年÷12个月×8个月+49509元/年÷12个月×12个月×50%）；营养费应认定为9000元（600天×15元/天）；住院伙食补助费应认定为1840元（46天×40元/天）。对交通费应认定为9811元，住宿费认定为160元。对原告主张的后续治疗费30000元及车辆维修费2000元，因未提交证据证明，故不予支持。对被告保险公司的本案中误工费、护理费等日赔偿标准应和（2016）甘0725民初665号判决中所适用标准相同的辩解意见，因根据法律规定，以上费用应参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，故对其辩解意见不予采信。对后续治疗误工费、护理费及营养费的期限，应按2018年7月28日甘肃张证司法医学鉴定所作出的司法鉴定意见书认定的期限进行确定。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条?，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：原告石锋的后续医疗费124948.56元、误工费82515元、护理费57760.5元、住院伙食补助费1840元、营养费9000元、住宿费160元、交通费9811元，共计286035.06元，由被告中国人民财产保险股份有限公司金塔支公司在商业第三者责任保险限额内承担30%计85810.52元。限于本判决生效后十五日内付清；二、鉴定费3200元，由被告王军承担960元。限于本判决生效后十五日内付清；三、驳回原告石锋的其他诉讼请求。案件受理费2295元，减半收取1147.5元，由原告石锋负担149.7元（已交纳），被告王军负担997.8元，限于本判决生效后七日内交纳。 二审中双方当事人均未提交新证据。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，对于被上诉人石锋在一审中提交的由甘肃瑞雪律师事务所委托甘肃张证司法医学鉴定所做出的甘张政[2018]法临鉴字第186号司法鉴定意见书能否作为本案认定案件事实的根据的问题。经审查，该鉴定意见虽系单方委托做出，但鉴定机构或者鉴定人员具备相关的鉴定资格，鉴定程序并不存在违法的情形，鉴定结论依据充分。上诉人在一审中经一审法院传票传唤未到庭参加诉讼，虽递交了书面答辩意见，但对该司法鉴定意见未提出异议，亦未申请重新鉴定。现上诉人认为一审法院以第二次鉴定意见认定案件事实错误的理由不能成立，本院不予支持。 关于一审判决对石锋的误工费、护理费、营养费的认定是否存在重复计算的问题。甘肃张证司法医学鉴定所做出的甘张政[2018]法临鉴字第186号司法鉴定意见书是针对石锋后续治疗与2015年6月29日的交通事故损伤是否存在因果关系，后续治疗的医疗终结时限、误工期限、护理期限及营养期限，伤残等级与一次鉴定时是否存在变化等所做的鉴定结论，一审判决依据该鉴定意见书认定的误工期限、护理期限、营养期限与甘肃省山丹县人民法院（2016）甘0725民初665号民事判决书认定的误工期限、护理期限、营养期限并不存在重复计算的问题。上诉人认为一审判决对石锋的误工费、护理费、营养费的认定存在重复计算的理由无事实依据，本院不予支持。 关于是否应认定石锋后续治疗期间的误工时间的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，因评定伤残等级的前提条件是伤情稳定，故上述法律规定受害人若在持续误工期间评定伤残等级的，可以推定在定残时已达到伤情稳定的状态，故从定残日起，原持续误工期间剩余的时间段不再认定为误工时间。本案中，石锋提出的误工损失，并非第一次治疗时持续误工期间的损失，而是在后续治疗期间因手术另外产生的误工期间导致的收入损失，不受上述规定中计算至定残前一天的约束，应另外计算认定其误工时间。此外，因保险公司已经赔付给石锋的残疾赔偿金是对其劳动能力的减损的一种补偿，且其后续治疗引起的误工确实给石锋带来了实际劳动收入减少的结果，故不能因为保险公司已赔偿残疾赔偿金而免除其对石锋后续治疗期间的误工费的赔付。 综上，中国人民财产保险股份有限公司金塔支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2295元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司金塔支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  袁建银 审判员  岳小芸 审判员  任斌文 二〇一九年四月二日 书记员  张远远 附【适用法律条文】 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。