四川省南充市嘉陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1304民初187号 原告：谭祥林，男，汉族，1957年8月17日出生，住四川省南充市顺庆区。 被告：南充金宇房地产开发有限公司，住所地四川省南充市。 法定代表人：吴兴地，总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）:向胜龙，男，该司法务部职员。 被告：四川金宇汽车城（集团）股份有限公司，住所地四川省南充市顺庆区。 法定代表人：匡志伟，董事长。 委托诉讼代理人：谢欣伶，女，该司法务部职员。 第三人：陈黎明，男，汉族，1961年5月22日出生，住四川省南充市顺庆区。 原告谭祥林诉被告南充金宇房地产开发有限公司（简称金宇房产公司）、被告四川金宇汽车城（集团）股份有限公司（简称金宇汽车城公司）、第三人陈黎明民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谭祥林，被告金宇房产公司的特别授权委托诉讼代理人向胜龙，被告金宇汽车城公司的委托诉讼代理人谢欣伶，第三人陈黎明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告谭祥林向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即偿还其向原告所借人民币1009691元，并从2015年9月15日起按月利率2%计付利息至还款之日止；2、被告金宇车城公司对前列1项债务承担连带责任；3、诉讼费用由被告共同负担。事实及理由：被告金宇房产公司因金宇盛世天城项目现金周转需要，以其名下取得《商品预售许可证》[（南嘉）房预售证第20120378号]的盛世天城一楼七个门面共计1038.55平方米，以在房管局网签《商品房买卖合同》（网签合同编号：）作担保，向社会筹集短期周转资金。2014年11月11日，出借人代表即本案第三人陈黎明受原告之托，将95万元资金通过四川天府银行（原南充市商业银行）南充西丽支行转帐支付给了金宇房产公司银行帐户。2014年12月21日、2015年1月9日，金宇房产公司向原告出具了40万元、55万元共计95万元的《借款凭证》（凭证编号0002339、002395），对其向原告的借款予以了确认。2015年1月10日，金宇房产公司签订的《出借款确认书》对其向原告所借款95万元再次予以了确认。从2015年4月21日起，因被告生产经营出现困难，原告就再未收到被告支付的利息。被告也无力偿还原告本金。2015年9月15日，被告主动与原告友好协商，并达成协议，金宇房产公司愿意将所欠原告从2015年4月21日至2015年9月14日止之利息59691元转成本金，加上原借款本金共计1009691元重新签订《融资借款合同》。根据2015年9月15日金宇房产公司与原告签订的《解除借款居间服务合作协议》其中第四条约定“……乙方应在签订本协议前将截止2015年9月15日应支付给丙方的利息计算确定后以书面形式告知甲方并委托其支付。甲方以丙方应收利息加上本金作为新借款合同的借款金额，新借款合同的起算日为2015年9月15日；该协议附件《……出借人利息确认委托函》中确认了原告应收利息59691元。”新《融资借款合同》约定“借款期限六个月，自2015年9月15日至2016年3月14日止，月利率2.5%，按月付息，到期一次性归还本金，资金使用不足一月时，以实际使用天数计算”，同时在违约责任一条中约定“甲方应按约定按时足额付息，未按时支付利息视为违约。乙方除应向甲方收取约定利息处，第一次违约应按付利息的10%向乙方支付违约金；第二次违约应按应付利息的20%向乙方支付违约金……”，金宇房产公司在签定合同后，一直不履行合同义务，原告多次找其协商，被告都以各种理由进行推托，2016年10月21日，原告向被告发出书面偿还本息《催告函》，被告予以了《复函》。2018年10月22日原告又向被告发出《催告函》，2018年12月13日再次向被告发出《律师函》，虽经过多次催收，被告不仅未向原告支付分文利息，连本金亦未偿还分文。金宇房产公司属金宇汽车城公司控股的子公司，在本案借款中，全部操作都是原告与金宇汽车城公司进行的，金宇房产公司只是名义上的借款人，借款后，资金的使用，也是由金宇汽车城公司调度使用的。所以应对此合同所形成的债务承担连带责任。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼。 被告金宇房产公司辩称：本案中原、被告不存在债权债务关系，原、被告涉及案外人南充市顺庆区和泰投资理财信息咨询有限责任公司（简称和泰公司）的违法犯罪活动中，故请求人民法院依法将本案移送有关公安机关处理，在2014年11月，我司与和泰公司签订理财居间合同，预借款1000万元，在该合同签订时被告向该公司提供了330份空白盖章收据，并将1000多平米的商铺网签备案在本案第三人名下，至起诉之日该公司合计向被告实际提供借款400万元，其中有100万元已经偿还，另有300万元系本案第三人陈黎明于2014年11月11日从其个人帐户汇到被告帐户，被告至始至终未从原告处直接收取任何形式的借款，另据初步了解，和泰公司对外以被告收据提供的出具借款金额累计有1059万元，目前至少有659万元仍然背负在被告名下。和泰公司现已因为非法吸收公共存款罪被立案侦查，原、被告均属于和泰公司犯罪活动的受害者。应当追加和泰公司为第三人。 被告金宇汽车城公司辩称：金宇房产公司是我司的子公司，但金宇房产是独立法人，应该独立承担责任；2、我司与原告没有任何接触，不存在原告所述的从中操作的事，也未使用该笔借款资金，未向原告作任何保证的承诺或者书面协议，因此该笔借款系原告与金宇房产公司之间的债权债务关系，我司不是本案的适格主体。 第三人陈黎明辩称：原告的资金是通过我个人的帐户转给金宇房产公司，是原告委托我作为代表于2014年11月11日转帐给金宇房产公司，我也是金宇房产公司指定的出借人代表。原告的资金是通过预约委托打到金宇房产的帐户上，2015年1月10金宇房产公司又对借款出具了出借款确认书，被告将彭旭的100万元提前还了，另300万一直在协商，我们对被告给予了很大的支持。在2015年6月12日被告就没有付息，金宇房产公司要求原告和和泰公司解除居间服务协议，同时把未还的利息作为本金与原告重新签订融资借款合同。我作为第三人证明这个事实。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年11月7日，原告谭祥林与第三人陈黎明签订了《出借人代表授权委托书》，借款人系金宇房产公司，因本笔借款属于“一对多”的借贷关系，为便于操作等，谭祥林委托陈黎明与金宇房地产公司产生资金借贷关系，由陈黎明作为出借人代表，授权其与金宇房产公司签订《融资借款合同》及该合同下所涉及的担保物“金宇.盛世天城”《商品房买卖合同》，接受抵押担保的相关登记。”，授权出借人代表将委托人谭祥林出借款资金95万元通过其南充市商业银行西丽支行帐户转帐支付给金宇房产公司指定的银行帐户。授权出借人代表按照融资借款合同的相关约定，行使相关管理职能、办理相关的法律手续，审核并确定借款展期等。2014年11月11日，第三人陈黎明通过其在南充市商业银行的帐62×××100向金宇房产公司的帐23×××655转帐300万元。 陈黎明向本院出具《说明》一份，说明其受谭祥林、陈小华、赵果蓉的委托，于2014年11月11日将三人共计资金295万元（其中谭祥林95万元、陈小华100万元、赵果蓉100万元）转帐支付给了金宇房产公司的指定帐户。 2015年1月10日，金宇房产公司与和泰公司出具了一份《出借款确认书》，内容为“金宇房产公司与和泰公司于2014年11月7日签订了《借款居间服务合同》，委托和泰公司向社会筹措1000万元资金。合同签订后和泰公司于2014年11月11日、11月20日分别将300万元、100万元（合计400万元）的资金转帐支付给了金宇房产公司。其后未再向金宇房产公司转帐支付任何资金。现对出借给金宇房产公司400万元的资金人员作如下确认：转帐支付给金宇房产公司为400万元借款，其中彭旭（100万元）、谭祥林（95万元）、赵果蓉（100万元）、陈小华（100万元）、钮彬炜（5万元）等五人出借给金宇房产公司的（以金宇房产公司出具给该五人的借据为准。）”，金宇房产公司与和泰公司在上面加盖了公章。 2014年12月21日、2015年1月4日，金宇房产公司向谭祥林出具了40万元及55万元的借款凭证。（凭证编号为：002339、002395）。 2015年9月15日，陈小华、谭祥林、赵果蓉（出借人、丙方）与金宇房产公司（借款人、甲方）、和泰公司（乙方、居间方）签订了《解除借款居间服务合作关系协议》，约定，甲方经乙方居间借款400万元，其中甲方通过乙方居间向出借人彭旭借款100万元，因彭旭诉讼给甲方带方了不良影响，应出资人要求，现三方本着诚实信用，平等互利、自愿的原则，就甲、乙、丙方三方解除《融资借款合同》、《借款居间服务合同》、《资产管理服务协议》、《资金出借居间服务合同》达成以下一致条款：一、甲方于2014年10月31日向乙方授权委托乙方向丙方居间融资1000万元，经乙方向丙方居间，甲方实际借款400万元。于2014年11月7日签订了《融资借款合同》、《借款居间服务合同》、《资产管理服务协议》等相关借款、居间的合同、协议。合同约定借款期限为12个月（2014年11月7日至2015年11月6日止），利息月利率1.3%，居间费月率1%，业务咨询费月率0.3%，项目对接费月率0.4%，融资管理费0.5%，合计所有费率每月3.5%，每月应付金额为14万元；二、甲方已支付费用。甲方按照合同约定每月按时支付费用，自2014年11月11日至2015年6月10日期间向乙方支付了借款300万元利息合计273000元，居间及资产管理等费用合计462000元。自2014年11月20日至2015年6月19日期间向乙方支付了借款100万元利息合计91000元，居间及资产管理等费用合计154000元；三、甲、乙、丙三方自本协议签订之日起即解除借款关系、居间服务关系，不再履行各方签订的《融资借款合同》、《借款居间服务合同》、《资产管理服务协议》、《资金出借居间服务合同》等相关借款合同、协议；四、甲方应支付费用。自2015年6月11日至2015年9月15日甲方应向乙方支付利息与居间及资产管理等费用合计244974元。乙方应在签订本协议前将截止2015年9月15日应支付给丙方的利息计算确定后以书面形式告知甲方并委托其支付（《和泰公司出借人利息确认委托函》附后）。甲方以丙方应收的利息加上本金作为新借款合同的借款金额，新借款合同的起算日为2015年9月15日；五、在2015年9月23前甲、乙、丙方三方将原签订的所有跟借款相关的合同、借据等资料文件都销毁或转交给甲方后甲方与丙方重新签订借款合同，再由甲方重新向丙方出具借据。六、甲方在收到乙方提供的所有费用的发票（费用包括但不仅限于居间费、业务咨询费、项目对接费、融资管理费）后十五个工作日内将应付利息，居间及资产管理等费用及扣除乙方应支付给丙方利息后剩余的金额支付给乙方；七、在本协议签订后三个工作日内乙方配合甲方将备案在出借人代表陈黎明（为乙方员工）名下的7套商铺解除网签备案。如乙方不配合甲方完成解除网签备案，视为乙方违约，乙方需向甲方支付30万元的违约金，并赔偿甲方因乙方不解除网签备案所造成的所有损失。 2015年9月15日，和泰公司出具了《和泰公司出借人利息确认委托函》，内容为“金宇房产公司：根据2014年11月7日签定的《融资借款合同》、《资金出借居间服务合同》的相关条款，从2015年4月21日，出借人出借资金利息按月息1.3%计算，下面三户出借人从2015年4月21日至2015年9月15日共计145天，陈小华（出借人）借据0002407号《资金出借居间服务合同》南充和泰居服介字[2015]第01-11号，身份证5129261968××××××××0，应收利息62833元；赵果蓉（出借人）借据0002352、0002353、0002348号，《资金出借居间服务合同》南充和泰居服介字[2014]第08-60号、第08-59号、第08-54号，身份证号（51290119630315124X），应收利息62833元；谭祥林（出借人）身份证号（512901195708170436）借据0002339号、0001395号，《资金出借居间服务合同》南充和泰居服介字（2014）第08-047号第08-62号，应收利息59691元，共计185357元，特委托贵公司将此款分别支付给上述三位出借人。”金宇公司在该函右侧加盖了骑缝公章。 2015年9月15日，金宇房产公司（甲方、借款人）与谭祥林（乙方、出借人）签订了《融资借款合同》，约定甲方向乙方借款1009691元用于金宇盛世天城项目现金周转，借款期限6个月，自2015年9月15日至2016年3月14日止，月利率2.5%，按月付息，到期一次性归还本金，资金使用不足一月时，以实际使用天数计算，借款期内为固定利率，不作调整。借款的担保方式：甲方用其所有的房屋作抵押担保，权证号南房权证嘉字第××号号，房屋坐落于南充市嘉陵区嘉南路三段1号盛世天城负一层154号附1号，建筑面积91.61平方米。甲方配合乙方到房管局办理抵押登记手续。本合同约定借款以实际转帐为准。2015年9月15日作为借款期限起算日和借款利息起计日。每月十五日甲方将利息转入乙方指定帐户。 2013年12月28日，陈黎明将原告谭祥林的两笔资金即25万元和5万元存入杜军的帐户；2014年7月8日，谭祥林将10万元转入陈黎明指定的林成帐户，以上两笔共计40万元。第三人陈黎明陈述，2014年11月7日发出预约后，受谭祥林的委托，其于2014年11月11日将谭祥林先给付的40万元，陈黎明垫付55万元共计95万元转帐到金宇房产帐户上，陈小华之母刘素珍于2015年1月4日向陈黎明转帐55万元归还其垫付的资金。2015年1月10日金宇房产公司与和泰公司在《出借款确认书》中对谭祥林的借款予以确认。 2016年1月14日，金宇房产公司出具收条一份，内容为“今收到和泰公司借款凭证7份（凭证编码：0002354、0002353、0002339、002348、002352、0002407、0002395）。移交人：陈黎明接收人：谢欣伶。”，收条上加盖了金宇房产公司的公章。 本院认为：本案争议的焦点为：一、原、被告之间的借贷关系是否成立以及是否应该追加和泰公司为第三人的问题。2014年11月7日，原告谭祥林与第三人陈黎明签订了《出借人代表授权委托书》，委托陈黎明与金宇房地产公司产生资金借贷关系。2014年11月11日，第三人陈黎明通过其在南充市商业银行的帐户62×××10向金宇房产公司的帐号23×××65转帐300万元。原告提供证据证实其先后向陈黎明支付95万元。2014年12月21日、2015年1月4日，金宇房产公司向谭祥林出具了共计95万元的借款凭证。2015年9月15日，陈小华、谭祥林、赵果蓉与金宇房产公司、和泰公司签订了《解除借款居间服务合作关系协议》，解除了谭祥林与金宇房产公司及和泰公司的居间服务合同关系协议。同日，金宇房产公司与谭祥林签订了《融资借款合同》，该合同系双方解除了与和泰公司居间服务合同之后对借款的重新确定，合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应予有效。谭祥林委托陈黎明向金宇房产公司帐户转款95万元后，金宇房产公司向谭祥林出具了借款借据，双方签订了《融资借款合同》，原告谭祥林与被告金宇房产公司的借贷关系成立。金宇房产公司申请追加和泰公司为第三人，原告明确表示不同意追加，因新的《融资借款合同》的相对方系谭祥林与金宇房产公司，被告金宇房产称和泰公司涉嫌非法吸收公共存款罪要求追加和泰公司为第三人的申请本院不予准许。 金宇房产公司系金宇汽车城公司的子公司，但谭祥林委托陈黎明转款至金宇房产公司帐户，金宇汽车城公司未与谭祥林签订借款合同，谭祥林也未提供证据证实其述称的该笔借款系金宇汽车城公司使用，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第二项的规定，金宇房产公司具有法人资格，依法独立承担民事责任，故该笔借款应由金宇房产公司承担还款责任。原告要求金宇汽车城公司承担连带责任的请求本院不予支持。 二、关于本金及利息如何计算的问题。在2015年9月15日签订的《融资借款合同》中谭祥林与金宇房产公司约定本合同借款金额为1009691元，但同时对借款交付约定为借款以实际转帐为准。原告谭祥林委托第三人陈黎明向金宇房产公司转款95万元，谭详林向陈黎明的实际支付亦为95万元，本案的借款本金应确定为95万元。在2015年9月15日和泰公司出具的《出借人利息确认委托函》中载明2015年4月21日至2015年9月15日共计145天谭祥林的应收利息为59691元。 原告在庭审后提交《说明》中陈述“收到被告按月息2%付利息至2015年4月20日，之后未付利息。2015年4月21日起至2015年9月15日按月利率1.3%计算。从2015年9月15日按借款合同计算。原告、被告在签订融资借款合同时将下欠的应收利息59691元纳入借款本金。”根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”、第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，本案金宇房产公司截止2015年9月15日下欠利息为59691元，之后的利息谭祥林与金宇房产公司在《融资借款合同》中约定月利率为2.5%超过了法律规定，可从2015年9月16日起以95万元为本金按年利率24%计算。 综上所述，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第三十条，《中华人民共和国公司法》第十四条第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告南充金宇房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告谭祥林偿还借款本金950000元及利息（利息截止2015年9月15日为59691元，从2015年9月16日起以950000元为本金按年利率24%计算至付清之日止）； 二、驳回原告谭祥林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取6943.5元，由被告南充金宇房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员 邱 媛 二〇一九年三月二十五日 书记员 张欣怡