陕西省榆林市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）陕08刑终203号原公诉机关佳县人民检察院。上诉人（原审被告人）张绍林,女，1989年2月5日出生于陕西省佳县，汉族，初中文化，住陕西省榆林市榆阳区。2018年9月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被佳县公安局刑事拘留；2018年9月29日被逮捕。现羁押于绥德县看守所。佳县人民法院审理佳县人民检察院指控原审被告人张绍林犯贩卖毒品罪一案，于2019年1月29日作出（2018）陕0828刑初94号刑事判决。原审被告人张绍林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，一、2018年9月11日下午16时许，吸毒人员乔某通过微信联系，欲以500元的价格向被告人张绍林购买0.5克毒品海洛因，同时约好在佳县佳芦镇暴家坬新城宾馆附近交易，该线索被佳县公安局侦查人员获悉后在暴家坬政务大厅对面将正在进行毒品交易的被告人张绍林当场抓获，又在其携带的蓝色手提包内共搜查出17.2克毒品海洛因、11.25克毒品咖啡因（6片吡啦西坦片和6粒黑灰色芦荟胶囊为毒品咖啡因）和一台Aosai电子秤；当日上午被告人张绍林在佳县峪口行政服务中心谭家坪村公路一弯道处，以1000元的价格向吸毒人员乔某贩卖毒品海洛因0.9克。二、2018年7中旬至8月初，被告人张绍林通过收取现金的方式，分别以300元的价格向乔某贩卖0.2克毒品海洛因，以400元的价格向乔某贩卖0.3克毒品海洛因。三、2018年8月至9月，被告人张绍林又通过微信转账的方式多次向乔某贩卖毒品海洛因，具体是8月3日被告人张绍林在佳县佳洲酒店门口以400元的价格向乔某贩卖0.3克毒品海洛因；8月9日在佳县新华宾馆以300元的价格向乔某贩卖毒品海洛因0.2克；8月15日在佳县剧院以350元的价格向乔某贩卖毒品海洛因0.3克；8月18日在佳县木头峪东山村以1000元的价格向乔某贩卖毒品海洛因0.9克；8月24日在佳县佳芦镇暴家坬村以760元的价格向乔某贩卖毒品海洛因0.7克；8月28日在佳县剧院以300元的价格向乔某贩卖毒品海洛因0.2克；2018年9月2日在佳县佳芦镇环城路上以900元的价格向乔某贩卖毒品海洛因0.8克；9月4日在佳县暴家坬村以500元的价格向乔某贩卖毒品海洛因0.4克；9月6日在佳县佳芦镇暴家坬村以1000元的价格向乔某贩卖毒品海洛因0.9克。综上，被告人张绍林以收取现金和微信红包、转账的方式共贩卖毒品海洛因23.3克、毒品咖啡因11.25克，非法所得共计7210元。上述事实有如下经庭审举证、质证及其合议庭认证的证据证实：1、佳县公安局吸毒人员动态管控信息，证明张绍林，女，1989年2月5日生，汉族，籍贯陕西省佳县。2、佳县公安局拘留证、佳县检察院批准逮捕决定书、佳县公安局逮捕证，证明被告人张绍林因涉嫌贩卖毒品罪于2018年9月12日被佳县公安局刑事拘留，2018年9月29日被告人张绍林因涉嫌贩卖毒品罪被佳县检察院批准逮捕，当日被佳县公安局执行逮捕。3、佳县公安局受案登记表、立案决定书，证明2018年9月11日下午16时许，被告人张绍林通过微信联系以500元的价格向吸毒人员乔某贩卖0.5克毒品海洛因，佳县公安局于2018年9月12日对该案受理，并于当日决定对张绍林贩卖毒品案立案侦查。4、佳县公安局禁毒大队抓获经过，证明佳县公安局禁毒大队民警在工作中发现涉毒人员乔某近日来多次吸毒，2018年9月11日下午14时许，将其口头传唤至佳县公安局执法办案中心，经用多项联合检测试剂盒对其尿液进行检测，结果呈阳性。对其讯问后，乔某陈述2018年8、9月份以来多次向张绍林购买毒品海洛因沟供其吸食，并于2018年9月11日下午16时许，二人约定好在佳县佳芦镇暴家坬政务大厅附近再次进行交易，获悉该线索后，佳县公安局禁毒大队联合城关派出所民警在政务大厅附近蹲守将被告人张绍林抓获。5、佳县公安局现场检测报告书，证明2018年9月11日16时50分佳县公安局办案民警在佳县公安局城关派出所办案区对张绍林进行毒品检测，结果呈阳性。6、佳县公安局扣押清单及照片，证明2018年9月11日佳县公安局扣押被告人张绍林的物品分别为1塑料包毒品海洛因疑似物；2小包毒品海洛因疑似物；6片吡拉西坦片疑似物；6粒芦荟胶囊疑似物；一台AOS**电子称；一部被告人张绍林使用的OPPO手机、一部乔某使用的华为手机并分别拍摄了照片。7、佳县公安局禁毒大队称量笔录、照片，证明2018年9月11日佳县公安局禁毒大队民警对被告人张绍林人身安全检查时，在其身上发现一塑料袋装块状毒品海洛因疑似物（编号1）、两小包塑料纸包裹的毒品海洛因疑似物（编号2）、一印有吡拉西坦片字样的塑料药瓶装6片吡拉西坦片疑似物（编号3）、一小塑料袋内装6粒黑灰色芦荟胶囊疑似物（编号4）和一台Aosai电子秤。因办案需要侦查人员分别将以上物品进行扣押，并带到佳县公安局城关派出所办案区当着被告人张绍林的面分别对编号1、2、3、4物进行称量。称量结果为：1号可疑物净重16.67克；2号可疑物净重为0.53克；3号可疑物净重为2.55克，4号可疑物净重为8.7克，并分别予以拍照。8、佳县公安局禁毒大队提取的微信截图及图片说明，证明办案民警从吸毒人员乔某手机微信上截取乔某给被告人张绍林微信红包及转账共计6710元人民币；从被告人张绍林手机上微信截取其受到乔某红包及转账共计4760元人民币（记录有些可能删除）。9、榆林市公安司法鉴定中心（榆）公（司法）鉴字【2018】857号鉴定文书，证明对从被告人张绍林身上搜出的编号1、2、3、4的疑似物进行检测，上述疑似物中1、2号中检出海洛因成分，3、4号中检出咖啡因成分。10、证人乔某证言，证明其通过微信转账或现金交易的方式向被告人张绍林购买了十几次毒品海洛因，共计毒品海洛因9.2克，共支付8760元人民币，其中现金交易八次每次500元共计4000元人民币，从2018年8月3日以后，就开始全部用微信红包和转账与张绍林买货（指毒品海洛因）。11、被告人张绍林的供述，证明2018年7月至9月期间，她通过收取现金的方式和微信转账共向乔某贩卖毒品海洛因十一次，共计6.1克。12、佳县公安局关于被告人张绍林立功简述，证明办案民警对张绍林进行讯问中，张绍林主动提出争取能宽大处理，并且检举佳县乌镇籍人士杜某在榆林、佳县等地贩卖毒品海洛因的事实。佳县公安局获悉此信息后高度重视，严密组织，精心布控。抓获涉嫌贩卖毒品罪的杜某、高某二人，2018年11月3日，被告人杜某、高某因涉嫌贩卖毒品罪被佳县公安局刑事拘留，该案目前仍在办理中。13、杜某、高某涉嫌贩卖毒品罪一案受案登记表、立案决定书、拘留证，证明2018年11月3日，佳县公安局对杜某、高某涉嫌贩卖毒品罪一案受案、立案，并于当日对被告人杜某、高某刑事拘留。上述证据来源合法，真实有效，且相互印证，予以确认。据此，原审法院认为，被告人张绍林违反国家对毒品管理法规，多次向吸毒人员贩卖毒品海洛因共计23.3克、毒品咖啡因共计11.25克，非法所得共计7210元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，事实清楚，证据确实充分，被告人应当受到刑法的惩罚同时应并处一定的罚金；被告人张绍林在被抓获后，向佳县公安人员提供他人贩卖毒品的线索，配合公安人员将二贩卖毒品贩卖人员抓获，其行为符合立功的法定条件，属于立功，故公诉机关及其被告人的辩护人关于被告人属于立功的公诉量刑建议、辩护意见予以采纳；被告人张绍林在侦查期间，能如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，并有立功表现，可依法从轻或者减轻处罚，辩护人辩称对被告人减轻处罚的辩护意见予以采纳；辩护人又辩称被告人实际贩卖毒品5.9克，在其携带的包内查获的17.2克海洛因不属于贩卖应当认定为非法持有，根据最高人民法院的解释，以吸养贩的，被查获的毒品应当认定为其犯罪的数量，但在量刑时应考虑其吸食的情节酌情处理，故该辩护意见不符合最高人民法院的司法解释不予采纳，可在判决时综合考虑被告人吸食情节以及未贩卖出去的具体数量予以量刑，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十三条、第六十八条、第五十二、第五十三条之规定，作出如下判决：被告人张绍林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币10000元。张绍林上诉认为，其具有的立功、以贩养吸等情节，且能自愿认罪、悔罪，原审量刑较重，故请求二审从轻处罚。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。二审审理期间，上诉人张绍林再未向本院提供其他新的证据，原判所列证据均经一审当庭质证、认证，经审核，本院予以确认。本院认为，上诉人张绍林违反国家对毒品管理法规，多次向吸毒人员贩卖毒品海洛因共计23.3克、毒品咖啡因共计11.25克，非法所得共计7210元，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。上诉人张绍林归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；其在侦查阶段能提供线索并协助抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法可以减轻处罚。关于上诉人张绍林所持原审量刑较重的上诉意见，经查，原审判决对上诉人张绍林所具有的如实供述、自愿认罪、以贩养吸、立功表现等从轻或者减轻情节，已依法充分考量并在法定刑幅度内作出判罚，量刑并无不当。故对上述上诉意见，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  高永颖审判员  刘建标审判员  马 验二〇一九年四月二十三日书记员  寇家彬