广西壮族自治区北流市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0981民初526号 原告：玉林市恒和农牧有限公司，住所北流市塘岸镇六和村。统一社会信用代码：91450981MA5L3YBH3T。 法定代表人：谢金华，该公司执行董事。 清算组负责人：韦史斌，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郑先，男，1975年8月24日出生，汉族，住广西贵港市港**。 被告：刘东和，男，1987年1月23日出生，汉族，住北流市。 委托诉讼代理人：谭思艺，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周良，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 原告玉林市恒和农牧有限公司（以下简称：玉林恒和）诉被告刘东和股东出资纠纷一案，本院于2018年8月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告玉林恒和的清算组负责人韦史斌及原告的委托诉讼代理人郑先，被告刘东和的委托诉讼代理人谭思艺、周良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告玉林恒和向本院提出诉讼请求：1、请求判令追缴被告认缴的出资150万元给原告；2、请求判令被告以到期未缴的出资100万元为本金按年利率8%从2018年5月2日起计付利息至缴清该出资止；3、本案的诉讼费由被告承担。 事实和理由：原告恒和公司成立于2017年4月21日，有三个股东，总认缴出资为人民币500万元，其中：股东贵港市恒和农牧科技有限公司（以下简称：贵港恒和）认缴出资250万元，占注册资本的50%；股东被告刘东和认缴出资200万元，占注册资本的40%；股东林国文认缴出资50万元，占注册资本的10%。公司股东除了被告刘东和认缴的出资有150万元未到位之外，其他股东的认缴出资均已足额交款。按股东协议书等约定：被告未到位的150万元的认缴出资，有100万元应于2018年5月1日前缴纳，有50万元应于2019年5月1日前缴纳。但，被告刘东和在2018年5月1日到期100万元的出资并没有缴纳给公司。2018年8月1日，公司依法召开股东会议，并作出了“解散公司”的股东协议。根据“公司法司法解释二”第二十二条：公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。那么，被告刘东和的该已到期未缴纳的认缴出资100万元以及未到期认缴出资50万元，均应作为清算财产追缴、清算并分配。但经原告多次催缴，被告均拒缴，致使公司清算工作没能如期开展。以上事实有《公司章程》、股东协议书、股本资金缴纳计划、股东出资证明书（三份）、股东决议等证据佐证。原告认为，被告的该未到位150万元认缴出资，依法应作为清算财产追缴、清算并分配。在被拒缴的情况下，原告通过法院起诉要求被告缴纳符合法律的规定，应得到支持。对于利息方面，以到期未缴的出资100万元为本金按年利率8%从2018年5月2日起计付利息至缴清该出资止，也符合法律的规定。故，为了维护原告合法利益诉至法院。 被告刘东和辩称：1、原告无权要求被告提前缴纳出资；2、本案是股东出资纠纷，不适用公司法司法解释二；3、原告公司已解散，原告的债务尚未清偿，应当等额折抵本案的出资款。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下： 2017年4月17日，原告玉林恒和的股东贵港恒和、刘东和、林国文共同制定了玉林恒和的公司章程，该章程中载明：“第七条公司注册资本500万元人民币，为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。第九条股东的姓名或者名称。贵港恒和、刘东和、林国文。第十条股东的出资数额、出资方式和出资时间。股东贵港恒和认缴出资额250万元人民币，占注册资本的50%，出资方式为货币，于2017年6月1日前缴足。股东刘东和认缴出资额200万人民币，占注册资本的40%，出资方式为货币，于2019年5月1日前缴足。股东林国文认缴出资额50万元人民币，占注册资本的10%，出资方式为货币，于2017年6月1日前缴足。第十一条公司股东应当按照章程的规定缴付出资，不得虚假出资、抽逃出资。股东不缴纳所认缴出资的，应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。公司成立后，应当向已缴纳出资的股东签发出资证明书；公司置备股东名称，记载于股东名称的股东，可以依股东名称主张行使股东权利。第十二条股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权（一）参与讨论或决定公司的经营方针和投资计划……对前款所列事项，股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第三十条公司因下列原因解散。（二）股东会或者股东大会决议决定解散；……公司因前款第（二）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组，开始清算。公司清算组由股东组成。第三十一条公司解散，依法应当清算的，清算组应当自成立之日起10日内将清算组成员、清算组负责人名单向公司登记机关备案。第三十五条公司登记事项以公司登记机关核定的为准。第三十七条本章程经全体股东共同订立，自公司成立之日起生效。”贵港恒和、刘东和、林国文在该章程上签名盖章确认。 同日，贵港恒和、刘东和、林国文作为股东共同签订了一式三份《玉林恒和股东协议书》（以下简称：股东协议书），该协议书上载明：“玉林恒和由贵港恒和、刘东和、林国文等三方共同注册成立，现三方经友好协商一致，自愿达成本协议。第四条出资金额、方式、期限。（一）出资金额及持股比例：公司总投资额为500万元人民币，相应股额及股权分配如下1、贵港恒和出资人民币250万元，占总投资额50%；2、刘东和出资人民币200万元，占总投资额40%”；3、林国文出资人民币50万元，占总投资额10%。（二）出资方式：以现金出资为准。（三）股东出资时间1、贵港恒和。首批股本款于本公司成立后10日内一次性缴纳人民币125万，剩余股本金人民币125万于2017年6月1日前缴清。2、股东刘东和，首批股本款于本公司成立后10日内一次性缴纳人民币50万元；第二批股本于2018年5月1日前缴纳人民币100万；第三批股本于2019年5月1日前缴纳人民币50万。3、股东林国文，首批股本款于本公司成立后10日内一次性缴纳人民币25万；剩余股本金人民币25万于2017年6月1日前缴清。4、完成缴款后，公司出具收款通知；所有注册股本金缴清后，公司出具出资证明。第十一条该协议签字即具有法律效力。”贵港恒和、刘东和、林国文在该协议书签名盖章确认。 贵港恒和分别于2017年5月8日、2017年5月31日实缴出资125万元、125万元；林国文分别于2017年5月7日、2017年5月30日实缴出资25万元、25万元；刘东和分别于2017年5月8日、2017年5月10日实缴出资5万元、45万元。2017年8月5日，玉林恒和分别给三位股东出具了《股东出资证明书》。刘东和还有150万元未出资。 2018年8月1日，玉林恒和召开股东会作出《股东决议》，股东大会同意解散公司，自即日起成立清算组。贵港恒和、刘东和、林国文在该决议上签名确认。 另查明，原告玉林恒和于2017年4月21日登记成立，注册资本为500万元，股东为贵港恒和、刘东和、林国文，认缴出资额分别为250万元、200万元、50万元，认缴出资日期分别为2017年6月1日、2019年5月1日、2017年6月1日，认缴出资方式均为货币。 上述事实有当事人陈述及原告提供的《公司章程》、《股东协议书》、《股本出资证明书》、《股东决议》等证据证实并附卷佐证。 本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第一款规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第二十二条第一款：“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产，股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资”的规定，本案中，刘东和作为玉林恒和的股东，应在2018年5月1日前履行缴纳人民币100万出资的义务却未缴纳，又因玉林恒和于2018年8月1日通过股东大会决议解散，且已成立了清算组，其本应于2019年5月1日前缴纳的人民币50万出资也应向玉林恒和缴纳作为清算财产。刘东和未依公司章程、股东协议书按期履行出资义务构成违约，应承担相应的违约责任。玉林恒和要求刘东和向其缴纳150万元出资以及到期未缴的出资100万元为本金从2018年5月2日起至缴清该出资之日止计算利息的诉讼请求，事实清楚、证据充分、理由正当，本院依法予以支持。但利息的计算办法不当，应以100万元为基数，从2018年5月2日起至缴清该出资之日止，按中国人民银行公布的银行同期同类贷款基准利率计算。 刘东和提出原告无权要求被告提前缴纳出资，本案是股东出资纠纷，不适用公司法司法解释二，原告已解散，原告的债务尚未清偿，应当等额折抵本案的出资款的抗辩意见，没有事实依据和法律依据，本院依法不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第十条、第二十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告刘东和向原告玉林市恒和农牧有限公司缴纳150万元出资； 二、被告刘东和向原告玉林市恒和农牧有限公司支付利息（利息的计算方式：以100万元为基数，从2018年5月2日起至缴清该出资之日止，按中国人民银行公布的银行同期同类贷款基准利率计算）。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请执行。 本案受理费18300元，减半收取计9150元(原告已预交)，由被告刘东和负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院；于上诉期限届满后七日内预交案件受理费18300元(开户行：中国农业银行股份有限公司玉林城东支行，户名：广西壮族自治区玉林市中级人民法院，账号：20×××57)；逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  林兵 二〇一九年四月十六日 书记员  罗镇