湖南省怀化市鹤城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）湘1202刑初558号 公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。 被告人舒幸芝（绰号“欧阳”），女，1985年6月5日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯非法持有毒品罪，2018年6月21日被怀化市公安局鹤城分局刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现押于怀化市看守所。 辩护人向卓云，湖南世勤律师事务所律师。 被告人曹军（绰号“军娃”），男，1962年12月24日出生，汉族，高中文化，无业。因吸食毒品，2018年6月21日被怀化市公安局鹤城分局行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2018年7月14日被怀化市公安局鹤城分局刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现押于怀化市看守所。 辩护人曾喜生，湖南五溪律师事务所律师。 湖南省怀化市鹤城区人民检察院以怀鹤检刑诉［2018］520号起诉书指控被告人舒幸芝、曹军犯贩卖毒品罪，于2018年9月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。因案件需要补充侦查，公诉机关于2018年12月29日建议延期审理，本院于同日决定延期审理，2019年1月29日公诉机关建议恢复审理。湖南省怀化市鹤城区人民检察院指派检察员李岩出庭支持公诉，被告人舒幸芝、曹军及辩护人向卓云、曾喜生到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省怀化市鹤城区人民检察院指控：2018年6月20日10时许，被告人曹军接到购毒人员求购毒品甲基苯丙胺（冰毒）35克及甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）20粒的电话，随后联系被告人舒幸芝，被告人舒幸芝告知被告人曹军称上家有50克甲基苯丙胺打包出售，被告人曹军遂告知购毒人员并邀其见面完成毒品交易。当日12时许，被告人曹军在怀化市鹤城区正清路红星桥头处等候购毒人员时被民警抓获。后被告人曹军根据民警的指示联系被告人舒幸芝准备进行毒品交易。当日14时许，被告人舒幸芝将毒品带至怀化市鹤城区正清路一巷子内，并藏匿在现场一处隐蔽地点，后被民警抓获，当场查获毒品甲基苯丙胺（冰毒）二包，后经称量净重为48.88克。 该院以被告人舒幸芝、曹军贩卖毒品甲基苯丙胺48.88克，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪，被告人舒幸芝在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人曹军贩卖毒品因意志以外的原因未能得逞，系未遂，且具有立功表现，请求本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十八条之规定处罚，并向本院提供了相关证据。 被告人舒幸芝辩称：其只是非法持有毒品。 被告人舒幸芝的辩护人提出：1、舒幸芝为从犯；2、存在特情引诱；3、舒幸芝系犯罪未遂。 被告人曹军辩称：1、其只是居间介绍；2、其涉案毒品的数量应为35克。 被告人曹军的辩护人提出：1、曹军系犯罪未遂，2、有立功情节；3、存在特情引诱。 经审理查明，2018年6月初的一天，被告人曹军遇到被告人舒幸芝，问被告人舒幸芝购买毒品甲基苯丙胺，想从中赚取差价。被告人舒幸芝承诺有的话就介绍。2018年6月20日10时许，被告人曹军接到购毒人员求购毒品甲基苯丙胺（冰毒）35克及甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）20粒的电话，随后被告人曹军联系被告人舒幸芝需购买毒品，被告人舒幸芝告知被告人曹军需50克甲基苯丙胺打包出售，被告人曹军遂联系购毒人员并约定见面地点，欲劝说购毒者购买全部50克毒品。当日12时许，被告人曹军在怀化市鹤城区正清路红星桥头处等候购毒人员时被民警抓获。后被告人曹军根据民警的指示联系被告人舒幸芝继续进行毒品交易。当日14时许，被告人舒幸芝在怀化市鹤城区正清路一巷子内被民警抓获，并当场查获其藏匿的毒品甲基苯丙胺（冰毒）疑似物二包，经称量净重为48.88克，经检验，均检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、被告人舒幸芝使用的vivo牌手机一台，被告人舒幸芝当庭辨认属实。 2、物证照片，透明塑料袋装的白色粉末状毒品两包。 3、常住人口信息，证明被告人曹军、舒幸芝的身份信息等基本情况，作案时已达完全刑事责任年龄。 4、到案经过，证明2018年6月20日群众举报一名外号“军娃”的贩毒人员线索，民警在红星桥头将被告人曹军抓获，随后曹军在民警安排下将被告人舒幸芝约出，同日14时许，民警在怀化市鹤城区正清路好伴便利店旁边的巷子内将舒幸芝抓获。 5、手机通话详单，证明手机号码XXXXXXXXXXX为舒幸芝所有，手机号码199XXXX****为曹军所使用，手机号码173XXXXXXXX为李某某所有，以及三个手机号码间的通话记录。 6、公安机关行政处罚决定书及执行回执，证明被告人舒幸芝、曹军因吸食毒品冰毒，2018年6月21日被怀化市公安局鹤城分局行政处罚。 7、情况说明三份，证明：（1）实际抓获被告人舒幸芝的时间为2018年6月20日14时05分，并根据舒幸芝的交代，侦查员于14时11分至14时30分，当场将装在一黄嘴芙蓉王烟盒内的50克毒品起获，现场指认的时间为14时50分至15时10分；（2）侦查人员未能查找到舒幸芝毒品来源的上家；（3）本案系侦查人员特情引诱的情况。 8、证人李某某的证言及辨认笔录，证明2018年6月20日10时许，李某某称一个朋友到一个外号“军娃”的男子手中购买了10克冰毒，并提供该男子的电话号码及住所地。李某某称可以联系“军娃”购买毒品35克冰毒和20粒麻古，并约“军娃”到指定地点见面。其弟打电话给曹军的说其需要冰毒，曹军说能搞到，之后李某某打电话给曹军，曹军就约到红星桥头见面，要其到那里后和他一起去拿冰毒。当天中午，曹军到红星桥头就被民警抓了。 辨认笔录，证明李某某辨认出被告人曹军就是“军娃”。 9、被告人曹军的供述及辨认笔录，证明案发之前的一天遇见“欧阳”，曹军问其要毒品冰毒，几天后再次联系“欧阳”，“欧阳”就回复说有50克冰毒，但是要一手出。2018年6月20日上午，“阿四”电话联系曹军要买15克冰毒，曹军随即电话联系“欧阳”，欧阳回复说要50克一次性买，曹军就向“欧阳”借钱，被“欧阳”拒绝。后“阿四”说让其姐姐联系曹军，“阿四”姐姐和曹军说要35克冰毒及20克麻古，因为想赚取毒品交易差价，曹军又联系“欧阳”，“欧阳”回复说要50克一起卖。遂曹军约“阿四”姐姐到红星桥头见面，想劝说她把买麻古的钱先用来买冰毒，从中赚取差价。在红星桥头被告人曹军被民警抓获。后曹军根据民警的指示继续电话联系“欧阳”，约定交易地点，配合民警抓获“欧阳”。 辨认笔录，证明曹军辨认出“欧阳”就是被告人舒幸芝。 10、被告人舒幸芝的供述，证明其和曹军认识多年，曹军现在日子过的困难，生活费都没有，曹军要舒幸芝联系毒品帮忙从重赚取差价。案发前几天，舒幸芝曾遇到曹军，曹军问舒幸芝要毒品，并在随后的几天里频繁联系舒幸芝，催舒幸芝要毒品。舒幸芝就联系了“严娇”，“严娇”回复说她那里有冰毒，舒幸芝就告诉了曹军说有。2018年6月20日10点左右，曹军联系舒幸芝要冰毒，说买35克冰毒20克麻古，舒幸芝告诉曹军只有冰毒没有麻古，要卖就卖50克，下午2、3点的样子曹军说凑到钱了，就约地点见面，在等曹军的时候被民警抓获。其冰毒是同学“严娇”提供的。“严娇”给舒幸芝50克多甲基苯丙胺要10000元。 11、怀化市公安局刑事科学技术研究所检验报告，怀公物鉴（理化）字[2018]0411号，检验结果证明送检的涉案的毒品，均检出甲基苯丙胺成分。 12、怀化市公安局刑事科学技术所检验报告，怀公物鉴（电证）字[2018]354号，检验结果证明舒幸芝与曹军之间有大量手机通信情况。未发现被告人舒幸芝有微信联系人“严娇”的有关信息往来。 13、现场勘验检查笔录、现场指认笔录及相关照片、现场方位图，被告人舒幸芝对相关现场进行指认，证明案发现场的情况。 14、检查笔录、提取笔录、称量笔录、取样笔录、扣押决定书、扣押物品、文件清单及相关照片，证明2018年6月20日，鹤城公安分局民警对被告人舒幸芝进行人身检查，从被告人舒幸芝藏匿处水泥涵管内提取并扣押2包透明塑料袋包装的毒品疑似物，经称量，2塑料袋装毒品疑似为分别净重14.46克、34.42克。 15、视频光盘7张，证明被告人舒幸芝对毒品进行指认的过程。对被告人曹军、舒幸芝进行讯问的同步录音录像全过程。 本院认为：被告人舒幸芝、曹军违反国家关于毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中舒幸芝贩卖毒品甲基苯丙胺48.88克，曹军贩卖毒品甲基苯丙胺35克，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人舒幸芝、曹军犯贩卖毒品罪罪名成立。在被告人舒幸芝贩卖毒品一案中，虽然被告人舒幸芝的供述称其是帮助他人贩卖毒品，但没有其他证据印证，故起诉指控被告人舒幸芝共同犯罪的证据不足，本院不予支持，且被告人舒幸芝具体实施贩卖毒品的行为，是否存在共同犯罪并不影响对其定罪量刑；被告人舒幸芝提出其构成非法持有毒品罪不是贩卖毒品罪的辩解，与事实不符，本院不予采纳。辩护人提出被告人舒幸芝系从犯、未遂，存在特情引诱的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人舒幸芝到案后如实供述主要犯罪事实，认罪态度较好，考虑到毒品尚未流入社会，社会危害性相对较轻，本院对被告人舒幸芝予以从轻处罚。被告人舒幸芝所犯的罪行应判处十年以上有期徒刑，可以附加剥夺政治权利。公安机关从被告人舒幸芝处查获的毒品甲基苯丙胺共计48.88克，依法应予以没收。扣押在案的手机一台予以没收。 在被告人曹军贩卖毒品一案中，被告人曹军与购毒者仅就贩卖35克毒品甲基苯丙胺达成合意，且被告人曹军也未实际控制舒幸芝准备贩卖的48.88克毒品甲基苯丙胺，其贩卖毒品的数量应以35克毒品甲基苯丙胺为宜，被告人曹军提出其贩卖毒品甲基苯丙胺35克的辩解，本院予以采纳。被告人曹军已着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人曹军贩卖毒品一案存在犯意引诱，酌情予以从轻处罚，辩护人据此提出从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人曹军协助公安机关抓获被告人舒幸芝，系立功，可以从轻或者减轻处罚，辩护人据此提出减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。 综上所述，本案事实清楚，证据确实、充分。本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条之规定，判决如下： 一、被告人舒幸芝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币五万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年6月21日起至2030年6月20日止。罚金限判决生效后30日内缴纳。） 二、被告人曹军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月14日起至2023年7月13日止。罚金限判决生效后30日内缴纳。） 三、公安机关从被告人舒幸芝处查获的毒品甲基苯丙胺共计48.88克，予以没收，由扣押机关依法处理。 四、扣押在案的手机一台予以没收，随案封存。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  舒 勇 审 判 员  刘 应 审 判 员  尹莹洁 二〇一九年四月二十八日 代理书记员  倪 璠 附适用法律条款： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。 判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。 第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利;对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。 独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。