云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终1519号上诉人（原审被告）：昆明中金财富陆号投资中心（有限合伙）,住所：云南省昆明经开区昌宏路**经开区金融中心**。主要负责人：张丽萍，该合伙企业执行事务合伙人昆明中金股权投资基金管理有限责任公司委派的代表。委托诉讼代理人：邱万斌，云南同润律师事务所律师，特别授权代理。上诉人（原审被告）：昆明中金股权投资基金管理有限责任公司，住所：昆明经开，住所：昆明经开区经开路**科技创新园**div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：杨清钦，该公司总经理。委托诉讼代理人：邱万斌，云南同润律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：曹瑛，女，汉族，1963年10月24日生，住云南省昆明市官渡区。，住云南省昆明市官渡区style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>委托诉讼代理人：金雨、李俊杰，云南硕欣律师事务所律师，特别授权代理。上诉人昆明中金财富陆号投资中心（有限合伙）（以下简称“中金陆号投资中心”）、昆明中金股权投资基金管理有限责任公司（以下简称“中金投资公司”）因与被上诉人曹瑛合同纠纷一案，不服云南省昆明市官渡区人民法院（2018）云0111民初6802号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中金陆号投资中心、中金投资公司上诉请求：1、撤销（2018）云0111民初6802号民事判决，改判两上诉人无需向被上诉人返还投资本金及利息；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人与上诉人中金陆号投资中心的执行事务合伙人即上诉人中金投资公司签订《昆明中金财富陆号投资中心（有限合伙）合伙协议》，以合伙的名义进行投资，被上诉人按年12%的利率取得投资收益。一审法院以《合伙协议》不满足《合伙企业法》的规定而认定双方为借贷关系与协议目的相悖，双方签订的系有偿无名合同，并未对违约金进行约定，即使违约也只应参照人民银行逾期罚息利率标准计算。根据签订合同时的目的，被上诉人应承担上诉人中金陆号投资中心不能兑现投资收益返还投资款的风险，上诉人中金陆号投资中心不应承担偿还被上诉人投资款的责任。根据“出资证”，《合伙协议》的合同履行主体是上诉人中金陆号投资中心与被上诉人，上诉人中金投资公司不是合同主体只是代表上诉人中金陆号投资中心与被上诉人签订合同，上诉人中金投资公司不应承担偿还被上诉人投资款的责任。综上，请求二审法院依法改判。曹瑛答辩称：本案合同名为合伙投资，实为民间借贷，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。曹瑛向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告立即退还原告借款本金26万元；2、请求依法判令被告向原告支付以本金26万元为基数计算年化收益率12%利息，自2017年6月22日起至本金还清为止；3、请求依法判令本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年9月23日，原告曹瑛（有限合伙人、乙方）与被告昆明中金投资公司（普通合伙人、甲方）签订《昆明中金财富陆号投资中心（有限合伙）合伙协议》，主要内容为：1.根据《中华人民共和国合伙企业法》及有关法律、法规、规章的规定，经各合伙人友好协商，在平等、自愿的基础上订立本合伙协议。2.本合伙企业名称：昆明中金财富陆号投资中心（有限合伙）。……7.合伙期限2年，合伙期限从本合伙协议签订之日起计算。合伙期限届满或合伙目的实现后，有限合伙人可以选择退伙，有限合伙人选择退伙的，应当在合伙期限届满15日内向合伙事务执行人提交书面退伙申请，有限合伙人不愿退伙或者未按本协议约定提交书面退伙申请的，合伙期限将自动向后延续2年。8.出资方式、数额和出资期限：甲方认缴出资人民币1000万元，乙方认缴26万元。……10.本合伙企业利润分配、亏损分担方式：（1）当本合伙企业项目投资年净利润低于12%的预期收益时，本合伙企业的利润由有限合伙人享有，普通合伙人不分配利润；当本合伙企业项目投资的年净利润率超过12%的预期收益率时，普通合伙人分配超过12%部分的净利润的30%，有限合伙人分配超过12%部分的净利润的70%；若有限合伙人分配的利润不足12%的预期收益率时，将从普通合伙人分配的利润中补足有限合伙人12%的预期收益；利润分配时间按二年分配一次利润原则，合伙期限届满后2个月进行利润分配；（4）亏损分担模式（安全型模式）：亏损首先由普通合伙人分担，当亏损达到10%（即普通合伙人出资总额）时止损，保证有限合伙人的资金安全；12.有限合伙人对合伙企业的债务以其认缴的出资额为限承担责任……。上述协议签订后，原告同日通过银行转账26万元至被告指定账户内，被告中金陆号投资中心出具出资证给原告。另查明，昆明中金股权投资基金管理有限责任公司成立于2011年6月22日，登记的经营范围是受托管理股权投资基金、从事投融资管理及相关咨询业务；被告中金陆号投资中心系有限合伙企业，成立于2015年9月22日，合伙期限为2015年9月22日至2035年9月21日，登记的经营范围是项目投资及对所投资项目进行管理、企业管理、经济信息咨询、企业营销策划，被告中金投资公司系其普通合伙人，负责执行合伙事务。原告曹瑛实际并未成为被告中金陆号投资中心登记的合伙人。一审法院认为：原告与被告中金陆号投资中心执行事务合伙人即本案被告中金投资公司虽签订合伙协议，但是没有依照《中华人民共和国合伙企业法》的规定签订入伙协议，也没有登记成为该合伙企业合伙人，故原告没有合伙人身份；双方在合伙协议中约定，原告向被告投入资金，不论合伙企业是否盈亏，均向被告收取固定投资收益，并且在登记退伙后，被告退回原告本金和收益，并不经结算程序后退还财产份额。因此，本案中，被告中金陆号投资中心实际收取、使用该款，双方名为合伙或投资关系、实为借贷关系。本案中，原、被告在合同约定期限届满后，被告应返还原告款项，逾期还款，依照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，原告主张按照期内约定计息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款规定，有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。因已对本案的出资认定为借款，现被告中金陆号投资中心实为借款关系的债务人，根据上述法律规定，被告中金投资公司应对相应债务承担连带责任。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款的规定，判决：被告昆明中金财富陆号投资中心、被告昆明中金股权投资基金管理有限责任公司于本判决生效之日起十五日内返还原告曹瑛借款本金260000元及利息（利息以尚欠本金为基数，自2017年6月22日起至款项还清之日止，按年利率12%计算）。本院二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。双方当事人对于一审法院确认的案件事实均未提出异议。综上，本案经本院二审审理查明的案件事实与一审判决认定的案件事实一致。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：案涉《昆明中金财富陆号投资中心（有限合伙）合伙协议》的性质？两上诉人是否应向被上诉人支付款项及利息？本院认为：合伙是指两个以上民事主体共同出资、共同经营、共负盈亏、共担风险的企业组织形态。经审查，上诉人中金投资公司与被上诉人签订的《昆明中金财富陆号投资中心（有限合伙）合伙协议》虽名为合伙投资，但其中未约定被上诉人可参与企业经营，上诉人中金投资公司的工商登记信息中也未将被上诉人登记为合伙企业的合伙人，被上诉人仅为收取固定的投资收益，且无需经过清算即可登记退伙，故一审确认双方名为合伙或投资，实为借贷正确，本院予以确认。上诉人中金投资公司系上诉人中金陆号投资中心的执行事务合伙人，且涉案款项系是由上诉人中金陆号投资中心向被上诉人出具“出资证”，故一审确定两上诉人共同向被上诉人返还借款本金及该借款本金自2017年6月22日起至款项还清之日止按年利率12%计算的利息并无不当，本院予以维持。综上，两上诉人的上诉请求因无事实和法律依据，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，所作处理正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费5200元，由上诉人昆明中金财富陆号投资中心（有限合伙）、昆明中金股权投资基金管理有限责任公司共同承担。本判决为终审判决。审判长 金 馨审判员 刘昕光审判员 白 昱二〇一九年四月四日法官助理奚琳书记员汪雪媛