连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0706民初9073号原告（申请执行人）：南通长城建设集团有限公司，住所地江苏省南通市通州区金沙镇建设路**。法定代表人：蒋根宝，董事长。委托诉讼代理人：顾爱娟、邢素萍，上海知谦律师事务所律师。被告（被执行人）：连云港广盛元房地产开发有限公司，，住所地江苏省连云港市海州区通灌北路**国际商务大厦第**无单元**法定代表人：王路平，董事长。被告（案外人）：江苏同合电气有限公司，住所地连云港，住所地连云港开发区宋跳工业区高新二路**法定代表人：赵斯发，总经理。委托诉讼代理人：汪占兵，江苏维世德律师事务所律师。原告南通长城建设集团有限公司（以下简称长城公司）与被告连云港广盛元房地产开发有限公司（以下简称广盛元公司）、江苏同合电气有限公司（以下简称同合公司）申请执行人异议之诉一案，本院于2018年11月12日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告长城公司的委托诉讼代理人邢素萍、被告同合公司的委托诉讼代理人汪占兵到庭参加诉讼。被告广盛元公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法作缺席审理，本案现已审理终结。经审理查明，长城公司与广盛元公司、郭相松、胡培彪、王路平、兰天才、王海波建设工程施工合同纠纷，江苏省连云港市中级人民法院于2016年6月12日作出（2014）连民初字第00026号民事判决书，判决广盛元公司于判决生效后十日内向长城公司支付工程款及利息共计4600万元；郭相松、胡培彪、王路平、兰天才、王海波对广盛元公司不能给付长城公司的工程款和利息数额的三分之一承担赔偿责任，驳回长城公司的其他诉讼请求。该案审理期间，江苏省连云港市中级人民法院于2014年3月11日作出（2014）连民初字第00026-1号民事裁定书，同年3月20日查封了连云港国际商务大厦B楼1101室、1501室、1601室、1701室、1809室、1810室等房屋。后经江苏省连云港市中级人民法院指定，该案由海州区人民法院执行，执行案号为（2017）苏0706执1974号。2017年8月16日，本院作出（2017）苏0706执1974号执行公告，限被执行人广盛元公司于公告之日起十日内履行生效法律文书确定的义务，逾期本院将依法对被执行人的包括连云港国际商务大厦B楼1101室、1501室、1601室、1701室、1809室、1810室在内的房产予以评估、询价、拍卖、变卖。案外人同合公司不服上述执行行为向本院提出执行异议，本院于2018年9月29日作出（2018）苏0706执异217号执行裁定书，裁定中止对连云港国际商务大厦B楼1101室、1501室、1601室、1701室、1809室、1810室的执行。申请执行人长城公司不服上述裁定向本院提出执行异议之诉。原告长城公司向本院提出诉讼请求：一、依法恢复对连云港国际商务大厦B楼1101室、1501室、1601室、1701室、1809室、1810室的执行。二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年10月16日原告收到贵院作出的（2018）苏0706执异217号执行裁定书，裁定中止对连云港国际商务大厦B楼1101室、1501室、1601室、1701室、1809室、1810室的执行，原告不服上述裁定理由如下：1、（2014）新民初字第0663号民事调解书内容不合法，案涉房产未经拍卖程序，直接抵偿给被告同合公司，侵害了其他债权人的权益，违反了江苏省高级人民法院《关于以物抵债若干法律问题的审理纪要》第四条；2、被告同合公司不享有排除强制执行的实体权益，不动产物权以登记为公示生效的要件，占有不动产不发生物权变动的法律效果，从物权公示角度看，涉案房屋登记在被告广盛元公司名下，虽然被告同合公司实际占有使用涉案房屋，但不能据此认定被告同合公司享有涉案房屋的所有权。涉案房屋并未完成权属登记的变更手续，被告同合公司只有只有债权请求权，而非物权。被告广盛元公司未到庭答辩。被告同合公司辩称，（2014）新民初字第0663号民事调解书是生效的调解书，具有法律效力，原告起诉状中事实与理由第一项所陈述的观点不能成立，该调解书是2014年3月14日所作出，且是双方真实的意思表示，原告所提审理纪要第四条与本案无关；2、调解书作出后，同合公司依据调解书的要求于2014年3月17日到房产部门办理登记等相关事宜，因房产局领导需要签字，房产局领导出差，工作人员让等待，几天后再去办理相关事宜，被告知案涉房产已被保全，没有成功办理过户登记并非被告同合公司的原因，且同合公司实际占有案涉房产的时间为2014年3月17日，同合公司与广盛元公司签订房地产合同时，物业费等缴费是从2014年4月10日开始，故原告诉状第二项事实与理由不能成立。综上，原告的诉求无事实和法律依据，请贵院予以驳回。本院另查明，因广盛元公司欠付同合公司工程款，2014年2月7日，同合公司将广盛元公司诉至本院，要求广盛元公司给付工程款271.8954万元、利息20万元，共计291.8954万元。诉讼中，双方达成调解协议，2014年3月14日，本院作出（2014）新民初字第0663号民事调解书，确认调解协议内容为：一、被告广盛元公司以其开发的连云港国际商务大厦B楼1101室（建筑面积42.23平方米）、1501室（建筑面积42.23平方米）、1601室（建筑面积42.23平方米）、1701室（建筑面积42.23平方米）、1809室（建筑面积81.96平方米）、1810室（建筑面积47.59平方米）、地下车库D20、地下车库D2061所欠原告同合公司的全部工程款及利息。以上房屋除车库外，均系带装修的房屋，装修由被告负责，装修标准与被告其他销售房屋一致。二、以上房屋原、被告双方在2014年3月20日之前签订商品房买卖合同并办理合同备案手续，因商品房买卖产生的税费依法各自承担。三、以上协议履行完毕后，本次争议一次性处理完毕，原、被告双方就此再无其他争议。又查明，被告同合公司于2014年4月10日开始为连云港国际商务大厦B楼1101室、1501室、1601室、1701室、1809室、1810室缴纳物业管理费、水电费等，上述房产已由同合公司占有使用，但仍登记在被告广盛元公司名下。本院认为，（2014）新民初字第0663号民事调解书，系被告同合公司与广盛元公司自愿达成的真实意思表示，双方愿意以广盛公司所有的涉案房屋冲抵欠同合公司债务。该以物抵债的调解书只是对当事人之间以物抵债协议的确认，其实质内容是债务人用以物抵债的方式来履行债务，虽未对物权权属产生变动，但赋予了当事人对抵债房屋物权的期待权。根据江苏省高级人民法院《执行异议及执行异议之诉案件审理指南（二）》第8条规定，金钱债权执行中，执行法院对登记在被执行人名下的不动产采取强制执行措施，案外人以其享有物权期待权为由提出执行异议及执行异议之诉的，应依照《查扣冻规定》第十七条或者《异议复议规定》第二十八规定的条件进行审查。被告同合公司与广盛元公司基于建设工程价款达成以物抵债协议，并经法院生效调解书确认，时间早于江苏省连云港市中级人民法院对涉案房屋进行查封的时间，且涉案房屋未能及时登记至同合公司名下系广盛公司房产被查封所致，并非同合公司自身原因造成。因此，被告同合公司享有排除对涉案房屋执行的权利，故对原告的诉求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国物权法》第二十八条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条第二项之规定，判决如下：驳回原告南通长城建设集团有限公司的诉讼请求。案件受理费2300元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）审 判 长  刘 强人民陪审员  周庆娥人民陪审员  李凤芹二〇一九年四月二十八日书 记 员  朱飞飞法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国物权法》第二十八条因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百二十七条第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。（三）《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条对申请执行人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的；（二）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。（四）《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。（五）《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。