广东省四会市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1284民初290号原告：周发清，男，汉族，1979年9月12日出生，住云南省昭通市巧家县。委托诉讼代理人：任远、王小超，均系广东千庭律师事务所律师。被告：四会市大业有色金属有限公司，住所：四会市南江工业园广进路**。统一社会信用代码：91441284675156783T。法定代表人：叶锦伦。委托诉讼代理人：许家杰、杨健霖，均系广东星宇律师事务所律师。原告周发清与被告四会市大业有色金属有限公司（以下简称大业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月25日受理后，依法适用简易程序，于2019年3月26日公开开庭进行了审理。原告周发清及其委托诉讼代理人王小超，被告大业公司的委托诉讼代理人杨健霖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周发清向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付医疗费8697.73元、一次性伤残补助金91000元（7000元/月×13月）、一次性伤残就业补助金175000元（7000元/月×25月）、一次性工伤医疗补助金42000元（7000元/月×6月）、停工留薪期工资7000元（7000元/月×1月）、住院伙食补助费700元（100元/天×7天）、精神损害抚慰金30000元，共计354397.73元。2、本案的全部诉讼费由被告承担。事实及理由：原告于2014年4月24日入职被告处从事熔铸工作，月平均工资约7000元，工作期间双方签订书面劳动合同，且被告已为原告申报缴纳社会保险费。2018年3月15日原告经广东省职业病防治院诊断为职业病性其他尘肺病一期，于2018年4月4日经四会市人力资源和社会保障局认定为工伤，于2018年5月23日肇庆市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍等级为七级，停工留薪期为1个月。2018年10月11日原告向四会市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2018年11月22日作出四劳人仲案字[2018]162号仲裁裁决书，原告对该裁决书不服，为此提起诉讼。原告诉讼中提交了《变更、增加诉讼请求申请书》，增加诉讼请求：残疾赔偿金差额474557.6元、精神抚慰金30000元。赔偿总额由354397.73元变更为859845.33元。（差额说明，残疾：40975元/年×20年×40%=327800元，被抚养人生活费：父亲李世荣抚养年限18年，母亲孟玉珍抚养年限17年，次子周荣鑫抚养年限9年，女儿周荣涵抚养年限18年，第1-18年被抚养人生活费超过上一年度城镇居民人均消费性支出故30198元/年×18年×40%=217425.6元；差额327800元＋217425.6元-5436元/月×13个月=474557.6元。）被告大业公司答辩称：一、被告同意与原告于2018年10月11日解除劳动关系；二、被告应支付医疗费金额为4962.44元。原告主张医疗费8697.73元，但其提供的一张票面金额为5480.87元的票据，其中3735.29元为医疗统筹部分，该部分应予核减，核减后医疗费金额应为4962.44元。三、关于一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金的问题。被告依法为原告购买了社会保险，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条规定，一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金是由工伤保险基金支付，不应由用人单位承担，但我方可协助原告向相关部门办理领取手续。四、被告应支付一次性伤残就业补助金的金额为80825元，而不是175000元。被告同意支付一次性伤残就业补助金，但对计算补助金的工资基数有异议。原告在患职业病（即2017年8月）前十二个月平均月缴费工资为3233元，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条规定，被告应承担的一次性伤残就业补助金应为80825元（3233元/月×25个月）。五、关于停工留薪期的问题。原告在患职业病前十二个月平均月缴费工资为3233元，被告应承担的停工留薪工资为3233元，而不是7000元。六、关于住院伙食补助费700元的问题。被告依法为原告购买了社会保险，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。且原告未提供相关票据予以证明支出情况，因此该部分不应由被告负担。七、原告主张的精神损害抚慰金于法无据，我方不予认可。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，精神损害赔偿适用在民事侵权纠纷案件中。本案中，当事人双方是劳动关系中的工伤责任承担，并非侵权责任，法律性质不同，且原告并未举证证明该工伤对其或其家属造成严重后果，故原告要求支付精神损失费，理据不足。另，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金已含带精神抚慰的性质。八、被告曾借支16000元给原告以及为原告代垫其个人部分的社保费3942元，合计19943元，该部分应予以扣减。综上，被告应向原告支付的费用为医疗费4962.44元、一次性伤残就业补助金80825元、停工留薪工资为3233元，合计89020.44元；扣减上述款项后，被告需向原告支付的金额为69078.44元（89020.44－16000-3942）。对于原告增加的诉讼请求答辩为：不同意原告增加的诉讼请求，增加部分缺乏事实和法律依据。经审理查明,原告与被告因医疗费、解除劳动合同关系及支付工伤（职业病）保险待遇、精神损害抚慰金的劳动争议一案，向四会市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委查明：原告于2014年4月24日入职被告处，从事熔铸工作。双方有签订书面劳动合同，并于2017年5月1日续签了一份期限至2020年4月30日止的劳动合同。被告按照肇庆市企业职工社会保险缴费基数下限依法为原告参加了职工社会保险和缴费。原告的工资为计件工资，实行多劳多得。原告主张其本人工资为7000元/月，每月工资分两笔发放，一笔通过银行转账支付，一笔通过现金发放并固定为3300元，同时领取工资需要签收，现金领取部分工资有小票留存。但原告没有提供任何证据予以证明。被告辩称原告的工资每月以银行转账方式支付，领取工资不需要签收，也没有工资条给原告。对此，被告举证了通过银行转账工资的交易明细清单，但在规定时间内未能提供有关工资支付凭证等证据材料。被告根据银行（工资）卡交易明细清单计算原告2016年7月份至2017年6月份实收工资共计38801元、月平均工资为3233元，并主张按此标准计算原告的工伤保险待遇。原告2014年4月至2017年8月在被告处从事生产部/炉工工作，在工作过程中接触粉尘和高温。2017年8月份开始，原告因出现咳嗽、气促等症状分别到四会市大沙卫生院、佛山市三水区人民医院、广东省职业病防治所、肇庆市第一人民医院进行门诊治疗，期间共花费医疗费3216.86元由原告自付。2017年8月22日原告在四会市人民医院住院治疗8天至同月29日出院，花费医疗费5480.87元。根据原告提供的《肇庆市基本医疗保险本地住院医疗费结算单》显示，该笔住院费用由基本医疗支付3735.29元、个人支付1745.58元。原告于2018年3月15日被广东省职业病防治院诊断为：职业性其他尘肺病壹期；于2018年4月4日经四会市人力资源和社会保障局认定为工伤；2018年5月23日经肇庆市劳动能力鉴定委员会认定为劳动功能障碍等级为柒级，确认停工留薪期为2018年3月15日至4月14日（一个月）。原告自2017年8月份开始治疗后就一直没有再上班，也没有办理请假等手续，原告主张是被告因其病情而告知其没有工作了。被告既没有为原告安排力所能及的工作，也没有发放原告工资或生活费，对原告不上班的状态也表示认同。原告曾于2017年8月18日、12月28日向被告借支三笔款项共计16000元用于治病。原告治疗停工期间，被告也一直有为原告参加职工社会保险，截止到2018年10月份被告为原告垫付社保个人部分共计3942元。另查明，2017年肇庆市企业在岗职工月平均工资按照城镇非私营单位在岗职工月平均工资5436元执行。2018年11月22日，仲裁委作出了四劳人仲案字[2018]162号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人（被告）应自裁决书生效之日起十日内，一次性支付给申请人（原告）七级伤残的工伤保险待遇差额244620元、医疗费4962.44元，两项合计249582.44元。扣减被申请人已支付的19942元，应收差额为人民币229640.44元。二、工伤保险基金支付的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，由申请人配合被申请人依法向社会保险经办机构申报兑现，款项归被申请人，终结工伤保险关系。三、驳回申请人其他的仲裁请求。原告不服上述裁决，遂诉至本院。对上述本委查明部分与另查明部分原、被告均没有异议。本院查明，现原告家庭成员情况：父亲李世荣，1955年7月11日出生，住云南省昭通市巧家县崇溪乡柏木村公所李家湾社**；母亲孟玉珍，1954年11月6日出生，住云南省昭通市巧家县崇溪乡柏木村公所李家湾社**；上述二人生育的子女情况为：1.周发聪，公民身份号码：；2.周发清，公民身份号码：；原告的妻子肖玉凤，1981年6月20日出生，住云南省昭通市巧家县崇溪乡柏木村公所李家湾社**，与原告于1999年12月13日生育了儿子周荣鑫，2008年6月17日生育儿子周荣誉，2018年9月22日生育女儿周荣涵。本院另查明，2017年全省城镇居民人均可支配收入（一般地区）40975元，2017年全省农村居民人均消费支出为13200元。原、被告双方确认以2016年7月至2017年6月作为计算原告患职业病前十二个月平均月缴费的时间，同意于2018年10月11日解除劳动关系。以上事实，有当事人的陈述，原告身份证、被告企业机读档案登记资料，《仲裁裁决书》、送达回证，《职业病诊断证明书》、《认定工伤决定书》、《初次鉴定（确认）结论书》，广东省医疗收费收据、佛山市三水区人民医院门诊病人费用明细清单、四会市人民医院出院记录、肇庆市基本医疗保险本地住院医疗费结算单，借支单，社会保险费申报个人明细表等证实，本院予以认定。本院认为：本案为劳动争议纠纷，双方的合法权益均应受法律保护。原、被告双方均同意于2018年10月11日解除劳动关系，本院对此予以确认。一、关于原告受伤前月平均工资的计算问题。《广东省工伤保险条例》第五十八条“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”第六十六条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。……”《广东省工资支付条例》第十六条“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。”第十七条“用人单位支付工资时，应当向劳动者提供其本人的工资清单。……工资清单项目及数额应当与工资支付台账相一致。……”第四十八条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”因双方当事人都不能对工资数额进行举证，本院参照2017年肇庆市企业在岗职工月平均工资5436元确定为原告的月工资。原、被告同意按照2016年7月至2017年6月这时间段的工资作为月缴费工资的依据，故本院确认原告患职业病前十二个月的月平均工资为5436元，并以此标准作为计算原告工伤保险待遇的依据。二、关于原告要求被告支付一次性工伤伤残补助金91000元、一次性工伤伤残就业补助金175000元、一次性工伤医疗补助金42000元、停工留薪期工资7000元的问题。《广东省工伤保险条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资……七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资……（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资……”被告虽已为原告参加了职工社保，但是被告作为用人单位既未为原告及时申办工伤保险待遇的理偿手续，也未支付应由用人单位负担的工伤待遇补偿。故原告提出要求被告支付其一次性工伤伤残补助金、一次性工伤伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资的诉请项目，于法有据，本院予以支持。因由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金所计算的工资标准，与原告的本人工资存在差额，仍需被告补足。故先由被告垫支付后，工伤保险基金支付的款项再归还给被告，依法认定原告的七级伤残的一次性伤残补助金为70668（5436元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金为32616元（5436元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金为135900元（5436元/月×25个月）、停工留薪期工资为5436元（1个月×5436元），以上各项共计244620元。三、关于原告要求被告支付医疗费8697.73元和伙食补助费700元的问题。《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条第三款“疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。”原告因出现咳嗽、气促等症状从2017年8月份开始分别到四会市大沙卫生院、佛山市三水区人民医院、广东省职业病防治所、肇庆市第一人民医院进行门诊治疗及2017年8月22日在四会市人民医院住院治疗8天至同月29日出院，期间共支付医疗费8697.73元（3216.86＋5480.87），其中基本医疗已支付3735.29元、个人共自付4962.44元（3216.86＋1745.587），被告同意支付核减医保统筹部分后的医疗费金额4962.44元，本院予以采纳。而对于住院伙食补助费，依《广东省工伤保险条例》第二十五条“……职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付……”的规定，住院伙食补助费应由工伤保险基金负责支付，因不符合所规定的伙食补助费的支付条件和标准，故原告该项诉讼请求，本院不予支持。四、关于原告要求被告支付残疾赔偿金差额474557.6元的问题。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条“职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算……”第三十条“赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。”《工伤保险条例》第三十七条第二项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”依据该规定，一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金是在劳动者与用人单位之间的劳动合同终止时，由用人单位一次性支付给劳动者。且从字面来看，上述补偿项目是对劳动者在医疗和就业方面进行的补助。另《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》第15条“劳动者因安全生产事故或患职业病获得工伤保险待遇后，以人身损害赔偿为由请求用人单位承担赔偿责任的，如人身损害赔偿项目与劳动者已获得的工伤保险待遇项目本质上相同，应当在人身损害赔偿项目中扣除相应项目的工伤保险待遇数额，若相应项目的工伤保险待遇数额高于人身损害赔偿项目数额，则不再支持劳动者相应人身损害赔偿项目请求。”该条也未将一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金与残疾赔偿金列为相同项目。故一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金与残疾赔偿金不属于相同项目。原告于2014年4月24日入职被告处工作至2018年10月11日，工作时间已长达4年多，且在2018年3月15日被诊断为职业性其他尘肺病壹期；因此其残疾赔偿金计算应以2017年城镇居民人均可支配收入标准计算。扣除工伤保险待遇与人身损害赔偿本质上相同的项目即一次性伤残补助金后，被告应支付原告残疾赔偿金差额为257132元[40975元/年×20年×40%-（5436元/月×13个月）]。对于原告要求被告支付被扶养人生活费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定，因原告未提供被扶养人李世荣、孟玉珍丧失劳动能力又无其他生活来源的证据，故该主张本院不予采纳。原告主张被扶养人周荣誉、周荣涵的生活费按照2017年城镇居民人均消费性支出计算，但未提供相关证据证明，因此，应以按2017年农村居民人均消费支出标准计算为宜，故被扶养人周荣誉的生活费为21120元（13200元/年×8年×40%伤残系数÷2扶养人数，其中每年的生活费为2640元）；被扶养人周荣涵的生活费为47520元（13200元/年×18年×40%伤残系数÷2扶养人数，其中每年的生活费为2640元）；以上扶养人生活费合计68640元。五、关于原告要求被告支付精神损害抚慰金30000元的问题。原告有权向用人单位提出工伤保险赔偿以外的其他民事赔偿请求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款的规定，原告有权主张精神损害抚慰金。参照《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》第14条“因生产安全事故发生工伤或患职业病的劳动者或其近亲属在劳动争议案件中能否一并主张精神损害赔偿。为减少当事人讼累，因生产安全事故发生工伤或患职业病的劳动者或其近亲属在劳动争议纠纷案件中一并主张精神损害赔偿的，人民法院可一并处理，并根据工伤职工的工伤或职业病情况酌情确定精神损害赔偿数额。”本案中，原告已确诊为职业病，经鉴定为七级伤残，使其在精神和正常生活上造成一定的伤害，根据本地区经济发展情况与生活消费水平，本院酌定被告向原告支付精神抚慰金为20000元。另外，原告曾向被告借支16000元未归还且被告为原告垫付社保个人部分3942元，该两笔款项合计19942元应从被告支付给原告的款项中予以扣减。对仲裁裁决：工伤保险基金支付的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，由原告配合被告依法向社会保险经办机构申报兑现，款项归被告，终结工伤保险关系；对此双方并没有异议，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条、第五十七条、第五十八条，《中华人民共和国社会保险法》第十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第二十五条、第二十八条、第三十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第五十八条、第六十六条，《广东省工资支付条例》第十六条、第十七条、第四十八条之规定，判决如下：一、原告周发清与被告四会市大业有色金属有限公司的劳动合同关系，自2018年10月11日起解除；二、被告应向原告支付一次性工伤伤残补助金70668元、一次性工伤伤残就业补助金135900元、一次性工伤医疗补助金32616元、停工留薪期工资5436元、医疗费4962.44元、残疾赔偿金差额257132元、扶养人生活费68640元、精神抚慰金为20000元，以上合计595354.44元；扣减被告已支付的19942元，被告应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告支付575412.44元；三、工伤保险基金支付的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，由原告配合被告依法向社会保险经办机构申报兑现，款项归被告，终结工伤保险关系；四、驳回原告其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员 邱 毅二〇一九年四月十一日书记员 彭昌钧