呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决书（2018）内0105民初6642号原告（案外人）：张鹏,男,1981年4月10日出生,汉族,无固定职业。委托诉讼代理人：姜磊，慧聪律师事务所律师。委托诉讼代理人：王志敏，慧聪律师事务所律师。被告（申请执行人）：张在生,男,1963年5月10日出生，汉族，无固定职业。委托诉讼代理人:胡明亮，内蒙古网银律师事务所律师。第三人(被执行人):银龙,男,1983年9月29日出生,汉族,无固定职业，住呼和浩特市赛罕区巧报镇后巧村馨康小区**楼****。原告张鹏与被告张在生、第三人银龙案外人执行异议之诉一案，本院于2018年8月8日立案后，依法适用普通程序，于2019年3月18日公开开庭进行了审理，原告张鹏的委托诉讼代理人姜磊、王志敏，被告张在生的委托诉讼代理人胡明亮，证人到庭参加诉讼，第三人银龙经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张鹏向本院提出诉讼请求：1、不得执行呼和浩特市赛罕区永泰城汇景小区*号楼*单元*号房屋。2、请求人民法院确认原告对赛罕区永泰城汇景小区*号楼*单元*号房屋的所有权。3、案件受理费由被告承担。事实与理由：2016年11月18日,呼和浩特市赛罕区人民法院(2016)内0105民初8762号,对银龙与张在生民间借贷纠纷一案作出民事调解书被告银龙于2016年12月30日前偿还原告张在生借款本金及利息300000元；二、案件受理费2900元由被告负担；三、双方再无其他争议。2017年1月4日,被告张在生向人民法院申请强制执行,原告对执行标的提出书面异议,赛罕区人民法院(2018)内0105执异179号裁定书驳回了原告的异议请求。2015年1月17日,第三人向原告借款29万元,原告妹夫张某张某代原告给第三人银龙通过银行转账19万元,现金支付10万元。原告后将自己另一套房屋出卖,所卖价款直接打入张某张某账户,用于偿还张某张某替原告支付的款项后因第三人无力偿还借款,原告与第三人签订《协议书》约定第三人银龙以其位于呼和浩特市赛罕区永泰城汇景小区*号楼*单元*号房屋,抵顶对原告的借款。双方又于2016年1月25日签订了正式的《购房协议》原告于2016年1月25日正式入住了涉案房屋。原告认为,原告系争议房屋的真实权利人,虽涉案房屋属于村民回迁房,没有办理产权登记,但是原告已经与第人银龙签订了《购房协议》与《协议书》,支付了房屋对价并且实际入住,具有公示公信的效力,不能因为房屋没有实际办理过户登记便否认了原告对房屋享有的合法权益。故原告为维护自已的合法权益,特向人民法院提起执行异议之诉,请求人民法院支持原告的诉讼请求。张在生辩称，第一、本房屋的价款是以房抵债的形式进行支付，该笔债务是否合法，该笔债务是否实际履行，双方是否存在实际借贷关系，法庭予以严格审查。第二、该以房抵债行为无效，因为房的性质为回迁房，回迁房是禁止买卖，不适用商品房的相关法律规定，该买卖行为违反国家强制性法律规定，所以是无效合同，该买卖行为也无效。第三、该房屋的价格是以将近四十万价格支付，但是结合当时的历史环境，还有70多平米的房屋面积，我们认为是支付的不合理对价。法庭应该对此予以查实。最后、根据最高法关于执行被执行人查封、冻结、扣押相关房产的规定第17条，被执行人将其所有需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院是可以查封、扣押、冻结的，本案证据该房屋并没有实际办理过户登记手续。第三人银龙公告送达开庭传票未到庭答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对原告提交的村委会证明、张鹏承诺书、入住会签单、业主资料联络登记表、钥匙物品收领单、客服存档记录表、防火责任协议书、钥匙托管承诺书、入住文件资料签收表、装修工程验收单，予以采信。对原告提交的购房协议、银龙视听资料中对其真实性予以确认，对购房款的支付情况，原告提供的转账凭证、银龙视听资料及张某张某证言与协议书中“甲方（张鹏）乙方（银龙）双方一致同意乙方用其所有的位于呼和浩特市金桥开发区永泰城汇景小区*号楼*单元*号房屋一套作价30万元抵消甲方的部分债权”内容相印证，予以采信。对于原告提交的呼和浩特永泰城管理处装修押金及代收公共维修基金收据两张、物业费及产权费用收据二张、供暖费发票、智能IC卡购水记录、燃气费收据、张某张某出具的情况说明及身份证复印件、张某张某银行明细账查询单及账户交易明细、房屋租赁合同、租房协议、情况说明予以采信。对于原告提交的回迁房买卖合同与本案无关，不予采信。被告及第三人均未提交证据。结合当事人陈述，本院经审理认定事实如下：案外人张鹏与银龙于2016年1月25日签订《协议书》及《购房协议》，约定“甲方（张鹏）乙方（银龙）双方一致同意乙方用其所有的位于呼和浩特市金桥开发区永泰城汇景小区*号楼*单元*号房屋一套作价30万元抵消甲方的部分债权”、“银龙（甲方）将其拥有的后巧报旧村回迁房屋永泰城4楼2单元1903号，建筑面积79.91平方米，以人民币30万元出售给乙方（张鹏），乙方愿意以上述价格向甲方认购该房”，银龙对协议书及购房协议的上述内容予以认可，并认可张鹏已用现金及借款抵顶的方式付清了购房款。另查明，原告张鹏与第三人银龙同为呼和浩特市赛罕区巧报镇后巧报村4队村民。又查明，张鹏在呼和浩特市赛罕区巧报镇后巧报村民委员会办理变更登记且签署入住会签单。张鹏在交付后为该房屋缴纳物业费、2016-2017年度供热费。房屋由张鹏实际使用，后证人张某张某出庭证实其代张鹏与徐国签订房屋租赁合同，徐国承租该房屋居住。再查明，本院依据于2017年1月10日作出的（2017）内0105执83号执行裁定查封了被执行人银龙所有的位于呼和浩特市金桥技术开发区永泰城汇景小区4楼2单元1903号房屋。张鹏对本院上述查封提出书面异议，本院于2018年7月23日作出，驳回案外人张鹏的异议请求。张鹏对该裁定不服，提起本案诉讼。本院认为，关于张鹏请求停止执行案涉房屋的主张，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”。张鹏作为案涉房屋买受人，与第三人银龙的《商品房买卖合同》签订日期为2016年1月25日，在本院查封该房屋之前，原告张鹏履行了全部购房款并在法院查封之前已合法占有该房屋，因房屋系旧村回迁房屋原因该房屋未能办理过户登记，故对张鹏请求停止对案涉房屋强制执行的诉讼请求本院予以支持。关于张鹏请求确认其系案涉房屋所有权人的主张，依据《中华人民共和国物权法》第九条之规定，“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。”因此不动产物权原则上需经登记始发生物权效力。就本案而言，案涉房屋尚未依法登记，亦未完成房屋所有权转移登记，张鹏请求确认其享有所有权，无法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国物权法》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条、第三百一十三条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，判决如下：一、停止对呼和浩特市赛罕区永泰城汇景小区4号楼2单元1903号房屋的执行；二、驳回原告张鹏的其他诉讼请求。案件受理费5800元（原告已预交），由被告张在生负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。本院（2018）内0105执异179号执行裁定书于本判决生效时自动失效。审 判 长 李丽萍审 判 员 乌日娜人民陪审员 王凤祯 二〇一九年四月四日书 记 员 米文欢