安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖11民终715号上诉人（原审原告）：陈筱雨，女，汉族，1975年3月4日生，住安徽省蚌埠市。委托诉讼代理人：陈倩，安徽治邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：张金磊，安徽治邦律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：安徽省智诚建设工程集团有限公司，住所地安徽省蚌埠市固镇县。法定代表人：王彬,该公司总经理。委托诉讼代理人：邱坤明，安徽振固律师事务所律师。被上诉人（原审被告）赵友谊，男，汉族，1978年6月20日生,安徽省蚌埠市固镇县。被上诉人（原审被告）：安徽省智诚建筑安装工程有限公司凤阳分公司,住所地安徽省滁州市凤阳县。负责人：王彬，该分公司经理。上诉人陈筱雨、安徽省智诚建设工程集团有限公司（以下简称智诚公司）因与被上诉人赵友谊、安徽省智诚建筑安装工程有限公司凤阳分公司（以下简称智诚凤阳分公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院（2018）皖1126民初4585号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月1日立案受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈筱雨上诉请求：一、撤销一审判决第一项中“……及逾期付款违约金（违约金自2015年7月27日起按年利率10%计算”的内容，改判为：“……及逾期付款违约金（自2015年7月27日起按年利率24%计算至款项付清之日止）；2、改判赵友谊对智诚公司的应付款项承担连带清偿责任；3、一、二审诉讼费由智诚公司、赵友谊承担。事实与理由：一、一审法院将违约金比例调整为年利率24%后，又确认该标准仅适用三个月，超过三个月之后再适用年利率10%的违约金标准，同一违约行为在不同的时间段适用两种违约金标准，显属不当。二、赵友谊直接参与合同的订立，并验收货物、确认价款、直接给付货款进行结算，其是挂靠智诚公司直接与陈筱雨从事钢材经营活动，其行为并非职务行为，对所欠钢材款应承担连带责任。智诚公司答辩称，合同约定的违约金过高，人民法院有权进行调整，延迟付款的利息应该按照人民银行的利息计算，一审判决的利息及违约金都过高。赵友谊打的欠条不能反映出是合同涉及的钢材款，应当由其自己承担责任。智诚公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判赵友谊承担给付货款的责任，智诚公司对扣除刘集工地钢材款198325元后的93672.7元承担连带责任。事实与理由：刘集工地（固镇县刘集医院病房楼）是赵友谊借用安徽聚诚建设有限公司名义承建的。2014年10月28日，送往刘集工地（固镇县刘集医院病房楼）的65.972吨钢材，与智诚公司没有关系，是赵友谊的个人行为，应由其自行承担。陈筱雨举证的的收回货款的证据，没有在法庭上出示和举证，一审法院程序违法。陈筱雨答辩称，赵友谊借用智诚公司的名义对外从事民事活动，双方之间存在挂靠经营关系，双方应承担连带付款责任。在合同中，陈筱雨与智诚凤阳分公司仅约定交货地点为“需方工地”并未仅限于凤阳凤仪工地。智诚公司认为刘集工程是赵友谊挂靠安徽聚诚建设有限公司承建，但没有提供证据予以证明。智诚公司对该钢材款应与赵友谊承担连带责任。一审中，智诚公司对所欠货款本金总额及已付利息并无异议，仅认为应扣除198325元，其认为一审程序违法的理由不能成立。请求驳回智诚公司的上诉请求。陈筱雨向一审法院起诉请求：1、智诚凤阳公司、智诚公司、赵友谊立即支付钢材款本金336227.41元，利息293956.17元，合计630183.58元（此后利息以336227.41元为本金，按月利率2%计算至货款付清时止）2、诉讼费、保全费由智诚凤阳公司、智诚公司、赵友谊承担。一审法院查明：陈筱雨与智诚公司凤阳分公司于2014年10月26日签订《工业品买卖合同》，约定由陈筱雨向智诚公司凤阳分公司提供钢材至其指定工地，其中，线材、螺纹、盘螺总计约贰佰吨，单价以收料单为准。合同第十二条结算方式、时间及地点载明，“单价为月结价，如到期不能付款，欠款部分自到期之日起按每天每吨3.3元计算补贴供方，时间最长不超过叁个月”。第十五条违约责任载明为，“双方协商解决”。出卖人签名为陈筱雨，买受人处由赵友谊签名，智诚公司凤阳分公司盖章。合同签订后，陈筱雨于2014年10月28日向购货单位注明为凤阳凤仪国际花园送钢材126.726吨，货款369651.9元，向赵友谊刘集工地（固镇）送钢材65.972吨，货款198325元。2014年10月29日向凤阳赵友谊送钢材14.38吨，货款43859元。2014年12月22日向凤阳凤仪花园赵友谊送钢材39.66吨，货款102619.8元。2014年12月31日向凤阳凤仪花园赵友谊送钢材83.12吨,货款230642元。合计5次供货329.858吨，货款总金额945097.7元。智诚公司于2014月12月9日付款100000元、2014年12月21日付款193000元、2015年1月6日付款290100元、2015年7月27日付款70000元，合计支付钢材款653100元，其余款项经陈筱雨催要，赵友谊、智诚公司及其凤阳分公司一直拒绝支付。2017年7月1日，赵友谊向陈筱雨出具欠条一份，载明“今欠到陈筱雨钢材款陆拾万零捌仟贰佰伍拾元正（其中本金336227.41元，利息272023.04元）利息计算到2017年6月30日，以后按照两分利息计算。署名为安徽智诚建筑公司凤阳分公司，赵友谊，2017.7.1”，但未盖公司章。一审法院认为：陈筱雨与智诚公司凤阳分公司之间存在钢材买卖合同关系。智诚公司作为总公司，应当承担法律责任，按约定的时间和方式支付货款。现该公司仅支付部分货款，剩余部分迟迟不付，已经构成违约，其应承担继续履行和赔偿损失的法律责任。陈筱雨主张智诚公司凤阳分公司和赵友谊作为被告承担还款责任，对于分公司，即使智诚公司凤阳分公司经注册登记且有相对独立的财产，智诚公司愿意作为被告承担法律责任，没有必要单列其凤阳分公司作为被告。赵友谊其时作为智诚公司员工，签订合同和购买钢材的行为为其职务行为，显然不应当承担付款义务。故对陈筱雨对赵友谊、智诚凤阳公司的诉讼请求不予支持。智诚公司认为陈筱雨与赵友谊串通损害其利益，但其提供的证据不足以证明，该院不予支持。如其能提供新的证据，可以另案主张。关于债务利息的计算方法，双方约定的实为逾期付款违约金，标准为每天每吨3.3元，其标准经核超过年利率36%。双方又约定时间最长不超过叁个月。智诚公司抗辩称该标准过高，且按约定最多只应计算三个月，且陈筱雨怠于行使追索权利，不应当支持其要求支付违约金的请求。本院考虑到陈筱雨的损失主要是债务利息损失，其主张过分高于其损失，应予调整。根据合同法及相关司法解释规定，结合审判实践经验，参照双方对于违约金标准的约定和人民银行同期贷款利率，本院对双方约定的三个月内的逾期付款违约金按年利率24%予以调整，对三个月外的逾期付款违约金调整为按年利率10%计算。按照该计算方法，智诚公司应付货款总计945097.7元，2014年10月28日的两笔货款合计567976.9元，2014年10月29日货款43859元，智诚公司于2014年12月9日支付100000元，扣除一个月履行期，计息期分别为10天和9天，应支付利息3786.51元和263.15元，尚欠本金515885.56元。智诚公司于2014年12月21日支付193000元，计息期为11天，利息3783.16元，尚欠本金326668.72元。2014年12月22日货款102619.8元，2014年12月31日货款230642元。智诚公司于2015年1月6日支付290100元，三笔计息期分别为14天、0天、0天，利息3048.9元。故尚欠货款372879.42元。智诚公司于2015年7月27日支付70000元，此时三笔本金计息期为198天、182天、173天，其中5笔款项以2015年2月28日、2015年3月1日、2015年4月22日、2015年4月31日四个时间节点为界按年利率24%计算逾期付款违约金，此后的部分按10%计算，利息分别为23117.64元（8491.82元+12962.07元，670.5元+993.25元）、8343.77元（6157.19元+2586.58元）、19083.26元（13838.52元+5244.74元），即截止至2015年7月27日，总欠利息50544.67元。故智诚公司目前尚欠总货款本金为353424.09元。逾期付款违约金自2015年7月27日起，按年利率10%计算。陈筱雨的诉讼请求中符合本院核定的部分，本院依法予以支持，超出部分，不予支持。赵友谊经本院传票传唤未到庭参加诉讼，应承担相应的法律后果。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、被告智诚公司于本判决生效后五日内支付原告陈筱雨钢材款353424.09元及逾期付款违约金（违约金自2015年7月27日起按年利率10%计算）；二、驳回原告陈筱雨的其他诉讼请求。案件受理费619元，减半收取309.5元，由被告智诚公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，陈筱雨与智诚凤阳分公司签订的《工业品买卖合同》中约定“如到其不能付款，欠款部分自到期之日起按每天每吨3.3元计息补贴供方”，系关于逾期付款违约责任的约定。根据双方约定的违约金计算方式确定的标准，超出了法律规定的标准，应当予以调整。一审法院根据合同法及相关司法解释规定，结合审判实践经验，参照双方对于违约金标准的约定和人民银行同期贷款利率，确定分段计算，并未违反法律规定。陈筱雨上诉认为一审关于违约金部分判决错误的理由不能成立，不予采纳。《工业品买卖合同》中加盖了智诚凤阳分公司印章，虽然赵友谊在合同中签名，但其系代表智诚凤阳分公司履行职务，并非其个人行为。故陈筱雨上诉请求由赵友谊与智诚公司承担连带给付货款的责任理由不能成立，不予支持。智诚公司认为陈筱雨向刘集工地供应的钢材非其公司所用，是赵友谊挂靠安徽聚诚建设有限公司使用，与其公司无关，其公司不应承担该部分钢材货款的责任。本院经审查认为，首先，《工业品买卖合同》由赵友谊代表智诚凤阳分公司与陈筱雨签订，关于钢材的交付地点，仅约定为“需方工地”，没有限定仅为凤阳凤仪工地。由赵友谊或其授权的代表签收送到刘集工地的钢材，在没有相反证据证明非智诚公司工地使用的情况下，应当认定系陈筱雨履行合同的行为，智诚公司应当承担责任。本案审理过程中，智诚公司认为刘集工地是由安徽聚诚建设有限公司承建，并未提供证据予以证明。其认为对陈筱雨送到固镇县刘集医院病房楼工地的钢材产生的款项不承担责任的理由不能成立，不予支持。本案一审审理过程中，智诚公司除对送到固镇县刘集医院病房楼工地的钢材有异议，认为不应由其承担责任外，对所欠陈筱雨的其他钢材款的数额并无异议。智诚公司上诉认为陈筱雨举证收到货款的证据，没有在一审庭审中出示和举证，一审法院程序违法的理由不能成立，不予采纳。综上所述，陈筱雨、智诚公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10102元，由安徽省智诚建设工程集团有限公司负担8000元，由陈筱雨负担2102元。本判决为终审判决。审判长 杨 达审判员 葛敬荣审判员 田 祥二〇一九年四月十七日书记员 詹 琪附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。