江苏省海安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0621民初1233号 原告：吴俊，男，1977年11月10日出生，住海安市。 委托诉讼代理人：钱稳东，江苏震阳律师事务所律师。 被告：江苏铁宁广告传媒有限公司，住所地江阴市长江路******（东方广场），统一社会信用代码913202810747031398。 法定代表人：许燕影，该公司执行董事。 被告：许燕影，女，1936年2月3日出生，住江阴市。 被告：章薇娜，女，1960年6月13日出生，住江阴市。 被告：郑东，男，1965年8月18日出生，住北京市海淀区。 被告：杨佳妮，女，1983年11月16日出生，住江阴市。 委托诉讼代理人：章薇娜，女，1960年6月13日出生，住江阴市。章薇娜为被告江苏铁宁广告传媒有限公司、许燕影、郑东、杨佳妮的共同委托诉讼代理人，系许燕影之女、杨佳妮之母。 原告吴俊诉被告江苏铁宁广告传媒有限公司（以下简称铁宁公司）企业承包经营合同纠纷一案，本院于2019年2月15日立案受理。诉讼过程中，根据原告吴俊的申请，追加许燕影、章薇娜、郑东、杨佳妮为本案被告参加诉讼。本案由审判员何志华独任审判，于2019年4月10日公开开庭进行了审理，原告吴俊及其委托诉讼代理人钱稳东，被告章薇娜，被告铁宁公司、许燕影、郑东、杨佳妮的共同委托诉讼代理人章薇娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴俊向本院提出的诉讼请求：1、被告铁宁公司立即返还原告承包费43.1万元，并承担违约金20万元；2、被告许燕影对铁宁公司的债务承担连带责任，被告章薇娜、郑东、杨佳妮在抽逃出资范围内对铁宁公司的债务承担补充赔偿责任。事实和理由：2016年12月23日，原告吴俊与被告铁宁公司签订一份《江苏铁宁广告传媒有限公司与海安分公司内部承包协议》，原告按协议约定将承包款交付给被告铁宁公司，但被告铁宁公司未能按约履行。2017年7月31日，原告吴俊与被告铁宁公司签订终止协议，双方约定由被告铁宁公司退还原告承包费43.1万元并支付原告违约金20万元，后被告铁宁公司未能给付。江苏佳大广告传媒有限公司（以下简称佳大公司）成立于2013年8月2日，股东为章薇娜、郑东、杨佳妮，注册资本为500万元，三股东分别认缴200万元、200万元、100万元，三人于2013年7月30日向公司在江苏江阴农村商业银行要塞支行的账户（账号01×××46）内分别缴纳出资40万元、40万元、20万元，并于2013年8月5日转出999900元给章薇娜，2013年11月14日取出余款后销户。2015年12月28日，佳大公司名称变更为铁宁公司。2018年1月3日，铁宁公司股东变更为许燕影一人。佳大公司原始股东在向公司缴纳部分出资后数日内将资金转给股东章薇娜，属于抽逃出资，故三股东应在在抽逃出资范围内对铁宁公司的债务承担补充赔偿责任。铁宁公司现为一人有限公司，股东不能证明公司的财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。 被告铁宁公司、章薇娜、许燕影、郑东、杨佳妮辩称： 1、不认可原告说的抽逃资金，我们是2010年收购的，2013年之后铁路要求我们重新成立公司，我们不得不重新建立公司，我们是以1300万元收购的这个公司，所以我们不存在抽逃资金。2010年大家出资1300万元将2007至2025年的宁启线、新长线铁路沿线和火车站站内站外的广告经营权买断，所以不存在抽逃资金。原来我们出资成立的是佳大公司，佳达公司和铁宁公司是两个不同的公司，股东没有抽逃资金。如果存在抽逃资金，原告应举证钱打到哪个银行卡上了。被告的财产已经被原告申请保全了，让被告无法工作生活。 2、原告与被告铁宁公司确实存在承包合同关系，铁宁公司没有不让原告经营，铁宁公司认为是由于如皋政府硬要挂公益广告，伤害了原告与被告铁宁公司的利益。还有八块在车站里的通道的眉头广告可以做，但是原告放弃了。 3、被告铁宁公司曾经与原告交流多次，原告确实受到利益伤害，章薇娜告知原告还有七个火车站的灯箱广告给原告做，让原告挑选，原告放弃了，不愿意接受，铁宁公司认为不存在不让原告做的情况。 4、原告与铁宁公司曾经有一份终止协议，承认了所退还的价款，因为我们账号被冻结，所以不能将钱退给原告。 原告主张的铁宁公司退还原告43.1万元，铁宁公司认可，但是对违约金20万元不认可，因为铁宁公司现在经济状况很差，只能以广告牌来抵。 经审理查明：2016年12月23日，被告铁宁公司（甲方）与原告吴俊（乙方）签订《江苏铁宁广告传媒有限公司与海安分公司内部承包协议》一份及附件二份（海安、如皋火车站广告位交接单），协议主要约定：吴俊作为海安分公司经理，独家承包合同期内海安、如皋火车站所有广告牌，独立核算，自负盈亏；合同期自即日起至甲乙两方就海安、如皋火车站广告位全部交换完毕之日三年六个月（甲方赠送二个月给乙方）；乙方不论赢利与否，乙方每年支付甲方广告牌承包费53.8万元，乙方无需承担除广告牌承包费外一切费用；合同第六条，3、若甲方有下列情形之一的行为，乙方有权依法即时终止或解除合同，甲方立即全部返还已经收取的广告位承包费，甲方立即支付人民币50万元违约金给乙方。（1）甲方未能在2017年1月5日前将海安与如皋火车站广告位全部交接给乙方（附件一、附件一为交接依据）。 原告于2016年9月12日、2016年12月23日，通过银行分别向许燕影转账23.1万元、20万元，合计43.1万元。 协议签订后，铁宁公司未能在2017年1月5日前将海安与如皋火车站广告位交接给吴俊。 2017年7月31日，被告铁宁公司（甲方）与原告吴俊（乙方）签订终止协议一份，主要内容为：一、甲方退还乙方已支付的承包费人民币43.1万元；二、甲方按协议约定支付乙方违约金20万元；三、上述两项费用合计人民币63.1万元；四、因甲方近期资金紧张，与乙方协商将上述费用分期给付，自207年9月起，每月底支付人民币10万元，至2018年2月付清。终止协议签订后，铁宁公司没有按约履行。 另查明，佳大公司系于2013年8月2日依法设立的有限责任公司，注册资本500万元。2013年7月30日，被告铁宁公司公司章程载明，公司注册资本由章薇娜、郑东、杨佳妮认缴，认缴金额分别为200万元、200万元、100万元。章薇娜、郑东、杨佳妮于2013年7月30日分别首次缴纳注册资本40万元、40万元、20万元，该款缴存于佳大公司在江苏江阴农村商业银行要塞支行开立的01×××46账户内，该账户于2013年7月25日开户，于2013年8月5日转出999900元给章薇娜，2013年11月14日余款取出后销户。被告铁宁公司股权几经转手后，现股东为许燕影一人，缴纳注册资本2000万元。2015年2月28日佳大公司名称变更为铁宁公司，法定代表人由章薇娜变更为周骏松。2018年1月3日，铁宁公司变更为自然人独资的有限责任公司，法定代表人变更为许燕影。章薇娜质证认为，佳大公司转给其的999900元用于佳大公司支出，用途很多，但未提供相应证据。 被告许燕影未能提供证据证明铁宁公司的财产独立于其自己财产。 以上事实，有原告吴俊提供的内部承包协议（含附件）、银行交易凭证、终止协议、铁宁公司工商登记资料、银行账户流水明细及当事人当庭陈述等在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，原告吴俊与被告铁宁公司之间签订的承包合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效，双方当事人均应按约履行。承包合同签订后，原告吴俊与被告铁宁公司协商一致解除承包合同，并由铁宁公司退还吴俊承包费人民币43.1万元并支付违约金20万元，铁宁公司应当按终止协议的约定履行义务。承包合同约定违约金为50万元，终止协议中约定违约金为20万元，被告认为过高请求减少，综合考虑因违约给原告造成的损失，本院酌定违约金为10万元。 关于本案所涉股东是否存在抽逃出资行为。注册资本是公司信誉及其承担责任的物质基础，为了保证公司独立、完整，资本确定、资本维持、资本不变被确立为公司资本三大核心原则。资本维持原则是指公司存续期间，应当维持与其注册资本相当的资本，藉以保护债权人的利益和社会交易安全，故《中华人民共和国公司法》第三十五条规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条规定：公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。本案中，证据表明被告佳大公司首期注册资本100万元，于2013年8月5日转出999900元给章薇娜，并于2013年11月14日余款取出后销户。对此，被告铁宁公司及佳大公司原股东章薇娜、郑东、杨佳妮并未否认此事实，对于该款项为何转至章薇娜，具体用途为何等应在被告铁宁公司的账目中有显示，但铁宁公司及本案被告章薇娜、郑东、杨佳妮并未提供相应的证据。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十条规定：当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证明的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。根据该司法解释规定的精神，就股东是否抽逃出资的举证责任分配，由于原告吴俊无法查询被告铁宁公司及其股东的银行账户或财务账簿，在其已提供被告铁宁公司股东抽逃出资合理怀疑的证明后，举证责任应转移至本案所涉被告铁宁公司原股东章薇娜、郑东、杨佳妮，由其提供相应的证据反驳原告吴俊关于被告铁宁公司股东抽逃出资的主张。然而，被告铁宁公司原股东章薇娜、郑东、杨佳妮未加以举证。在这种情况下，本院认为应当作出对被告铁宁公司原股东章薇娜、郑东、杨佳妮不利的判断，即支持原告吴俊关于被告铁宁公司原股东章薇娜、郑东、杨佳妮构成抽逃出资的主张。故根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条第二款的规定，被告铁宁公司原股东章薇娜、郑东、杨佳妮构成抽逃出资，抽逃出资额分别为40万元、40万元、20万元，应当在其各自抽逃出资本息范围内对铁宁公司的债务不能清偿的部分向原告吴俊承担补充赔偿责任。 铁宁公司现为一人有限公司，现唯一股东许燕影未能提供证据证明公司的财产独立于股东自己的财产，按照公司法规定应当对公司债务承担连带责任。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一、二款，《中华人民共和国公司法》第三十五条、第六十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、第十四条第二款、第二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告江苏铁宁广告传媒有限公司退还原告吴俊承包费431000元。 二、被告江苏铁宁广告传媒有限公司给付原告吴俊违约金100000元。 上述一、二项，被告江苏铁宁广告传媒有限公司于本判决发生法律效力后十日内履行。 如果被告未按照本判决确定的期间履行金钱给付义务，还应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、被告许燕影对江苏铁宁广告传媒有限公司的上述义务承担连带责任。 四、被告章薇娜、郑东、杨佳妮分别在40万元、40万元、20万元范围内就江苏铁宁广告传媒有限公司对吴俊上述义务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。 五、驳回原告吴俊的其他诉讼请求。 案件受理费10110元，减半收取5055元，财产保全费3770元，合计8825元，由原告吴俊负担1399元，由被告江苏铁宁广告传媒有限公司负担7426元（被告江苏铁宁广告传媒有限公司于本判决发生法律效力后十日内缴至本院，户名：海安市人民法院，账号：32×××16，开户行：建行海安营业部）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10110元，（该院开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，帐号：47×××82） 审判员  何志华 二〇一九年四月二十五日 书记员  杨 静