广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤13民终1098号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司，地址：惠州市江**小区双子星国际商务大厦****A2101、A2102、A2106、A2110，****A2201-A2210，****A2。负责人：郭伟超。委托诉讼代理人：吴玉梅，广东瀛仁律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄三斗，男，1984年05月01日出生，哈尼族，云南省红河哈尼族彝族自治州金平苗族瑶族傣族自治县人，住云南省红河哈尼族彝族自治州金平苗族瑶族傣族自治县，委托诉讼代理人：王华平，广东帆顺律师事务所律师。原审被告：黄现清，男，1974年02月05日出生，汉族，广东省陆河县人，住广东省陆河县，原审被告：钟伟达，男，1977年11月28日出生，汉族，广东省惠东县人，住广东省惠东县，上诉人中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司因与被上诉人黄三斗及原审被告黄现清、钟伟达机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠东县人民法院（2018）粤1323民初3438号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人吴玉梅、被上诉人的委托诉讼代理人王华平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司上诉请求：1、上诉人不服惠州市惠东县人民法院（2018）粤1323民初3438号民事判决书之判决中关于伤残赔偿金和误工费的计算金额共计：1054406.6元，请求依法改判；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、伤残赔偿金部分。一审答辩时上诉人已经陈明“根据广东省高级人民法院粤高法[2018]39号《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》（以下简称《纪要》）关于计算残疾赔偿金需要提供的必要证据包括：身份证、户口簿或者其他城镇户籍证明。农村居民主张其主要收入来源于城镇应适用城镇标准的应当提供下列证据之一：1、满一年的居住证；2、满一年的暂住证；3、经营者为受害人的工商营业执照；4、城镇房屋权属证明；5、备案的劳动合同书；6、社保证明；7、连续6个月以上的银行工资流水；7、政府部门出具的农村承包土地全部被征收的证明。被答辩人所提供证据均不符合《纪要》的要求，亦不能充分证明自己在发生交通事故时已在城镇居住一年以上的事实，被答辩人为农村居民户口，其计算被答辩人伤残赔偿金时应按受诉地法院农村标准进行计算。”一审开庭后，上诉人委托深圳市一正保险公估股份有限公司对于被上诉人工作和居住情况进行调查，根据一正公司出具的调查报告，被上诉人的工作和居住情况均为虚假。与被上诉人一同发生交通事故的曹小胖也证明被上诉人出具的工作和居住证明是虚假的，被上诉人在发生事故前一个月才从家乡来到惠东黄埠镇。上诉人认为被上诉人本身提交的证据不充分，而根据上诉人的调查被上诉人的工作和居住是虚假情况，更加可以说明被上诉人存在使用伪证来谋取不当利益，故请求二审法院依法按照农村标准计算被上诉人的伤残赔偿金，以维护法律之尊严。2、关于误工费部分。最高人民法院《关于审理交通事故人身损害赔偿案件的司法解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。根据《纪要》附件1误工天数为住院天数+出院后医嘱休息时间。医嘱休息期间定残的，计算至定残前一天。被上诉人2016年4月4日住院，2016年5月23日出院，医嘱全休三个月实际误工天为113天，在被上诉人起诉的另一案件中已经支持了被上诉人139天的误工费，故不应再另行支持被上诉人的此部分请求。一审法院明显违反法律的规定支持被上诉人二次误工费的请求，上诉人对此不服。被上诉人辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉人的上诉。被上诉人至今也没有收到上诉人所谓的调查报告，且被上诉人之前因本次交通事故进行了起诉，且形成了判决，保险公司在2016年开庭，及拿到民事判决书后，以及本次一审开庭均没有提供相应的调查报告予以证实被上诉人的工作情况为虚假。所以说被上诉人是无证据证实其所要证明的观点，所以请求驳回其上诉。黄三斗向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿原告医疗费1081.43元、住院伙食补助费100元/天×9天=900元、营养费5800元、护理费200元/天×9天=1800元、误工费4500元/月×622天=93300元、交通费5000元、伤残赔偿金40975元/年×20年×10%=81950元、被扶养人生活费（母亲）30198元/年×20年×10%×1/3=20132元、鉴定费1800元、精神损害赔偿金12000元，按事故责任比例计算，合计应当赔偿111881.71元，放弃对曹小胖的赔偿请求权。二、判令被告共同承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2016年04月04日10时00分许，被告黄现清驾驶粤Ｌ×××**小型轿车由黄埠政府往黄埠客运站方向行驶，行至黄埠海滨大道（黄埠纯水岸酒店路段）时与横过道路由曹小胖驾驶无号牌两轮摩托车（搭载黄三斗）发生碰撞，造成曹小胖、原告黄三斗受伤及两车损坏的交通事故。惠东县公安局交通警察大队作出44132304（2016）第B0026号《道路交通事故认定书》，认定被告黄现清、曹小胖承担事故的同等责任，乘客黄三斗不承担事故责任。粤Ｌ×××**小型轿车的所有人是被告钟伟达，在被告中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和限额为500000元（含不计免赔险）的第三者责任保险。事故发生在上述保险有限期限内。事故发生后，原告被送往惠东第二人民医院住院治疗，从2016年04月04日至2016年05月23日共计49日，惠东第二人民医院出院小结出院诊断：1、右腓骨下段骨折；2、右内踝骨折；3、右趾伸肌部分断裂；4、右肘部软组搓裂伤伴肌腱断裂。出院医嘱：1、注意休息，2、加强功能锻炼，3、休息三个月，4、一年后拆除内固定物，5、定期返院复查。后因病情需要，原告在金平苗族瑶族傣族自治县人民医院住院治疗，从2017年11月25日至2017年12月04日共计9日，金平县人民医院病程记录出院诊断：1、右侧外踝骨折锁定钢板及螺钉内固定术后骨性愈合；2、右侧内踝内固定物取出术后内固定物残留，出院医嘱：注意休息及个人卫生，加强营养；院外继续换药治疗，术后15天后返院拆缝线；患肢不负重半年，行功能锻炼；不适随诊。原告黄三斗于2018年4月17日自行委托广东中法司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，并支付鉴定费1800元。该鉴定所于2018年5月5日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：黄三斗右踝关节功能丧失达52.78%，评为拾级伤残。原告提供广东信利达鞋业有限公司的营业执照以及加盖“广东信利达鞋业有限公司”印章出具的《工作证明》、工资单，证实原告自2015年3月至2016年4月在该公司上班，从事折面工作，每月平均工资4500元。原告提供加盖“惠东黄埠镇坣头村村民委员会”印章出具的《居住证明》以及租房协议、（房租、水费、电费）清扬公寓收据，证实原告从2015年1月至事故发生时居住在黄埠镇××路清××公寓××房。原告提供加盖“金平县阿得博乡水源村民委员会”和“金平××自治县阿得博乡人民政府”印章出具的《扶养证明》、全户人员简况表、户口本，证实原告母亲李明那1960年6月7日出生，共生育了包括原告在内的3个子女，原告父亲已经身故。原告就本次交通事故于2016年12月8日向一审法院提起第一次民事诉讼，请求被告承担赔偿责任。一审法院作出（2016）粤1323民初3598号民事判决书，确认原告第一次住院的医疗费42276.4元、住院伙食补助费4900元、护理费4900元、截至2016年8月21日的误工费22442.6元（139天）、交通费600元，判令被告保险公司在交强险赔偿限额范围内赔偿原告18010元、在商业第三者责任保险赔偿限额范围内赔偿原告17952.5元。本次交通事故另一伤者曹小胖亦同时提起民事诉讼，被告保险公司承保的交强险已由本案原告及曹小胖获赔完毕。一审法院认为，本次交通事故经过交警部门作出《道路交通事故认定书》，认定被告黄现清及另一驾驶员曹小胖承担事故的同等责任，原告黄三斗不承担事故责任，双方对此未提出异议，一审法院对该责任认定予以采信。原告黄三斗因本次事故造成的合理损失，超出交强险赔偿限额部分，由被告黄现清承担50%的赔偿责任。被告钟伟达作为粤Ｌ×××**小型轿车的所有人，无证据证明其对本次交通事故的发生存在过错，所以，原告黄三斗诉请被告钟伟达承担赔偿责任，理由不充分，不予支持。原告自愿放弃对曹小胖的赔偿请求权，系其自由处分民事权利的行为，一审法院予以照准，故对曹小胖应当承担赔偿责任，由原告自行承担。参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》规定的标准，原告的各项损失核算如下：1、医疗费：原告第二次住院的医疗费凭发票计为1081.43元。2、住院伙食补助费：原告第二次住院9天，按每天100元的标准计算，计为100元/天×9天=900元。3、营养费：原告诉请营养费5800元，证据不足，不予支持；原告因本次事故受伤构成十级伤残，一审法院酌情支持营养费500元。4、护理费：原告诉请按200元/天的标准计算护理费，证据不足，不予支持。原告第二次住院9天，参照当地支付普通护工劳动报酬150元/天的标准，护理费计为150元/天×9天=1350元。5、误工费：原告提供的证据能够证实事故发生前系鞋厂员工，误工费可参照国有同行业“皮革、毛皮、羽毛及其制品和制鞋业”在岗职工年平均工资83652元/年的标准计算，原告诉请4500元/月工资标准计算误工费，未超上述行业标准，予以支持。原告第一次住院于2016年5月23日出院，医嘱一年后拆除内固定，即应在2017年5月23日行内固定拆除手术，原告第二次住院行内固定拆除手术时间为2017年11月25日，已超出医嘱建议时间，误工时间应当以一年拆除内固定物加上三个月合理评残时间计算较为公平合理，即应当计算至2017年8月23日止，共计为506天，扣除已在第一次诉讼中支持误工时间139天，原告尚可获得支持的误工天数计为367天。误工费计为4500元/月÷30天×367天=55050元。6、交通费：原告诉请5000元，证据不足，不予支持。综合原告的第二次住院天数、地点及伤、地点及伤残鉴定等酌情支持交通费1000元。7、残疾赔偿金：原告虽系农业家庭户口，但事故发生前已经在城镇工作居住满一年以上，符合按城镇标准计算各项赔偿的条件。原告黄三斗因本次交通事故受伤构成十级伤残，残疾赔偿金可按全省城镇居民可支配收入40975元/年的标准计为40975元/年×20年×10%=81950元。8、被抚养人生活费：原告符合按城镇标准计算各项赔偿的条件，被抚养人生活费也应当按城镇标准计算。原告的母亲李那明1960年6月7日出生，至原告定残时年近58周岁，共生育了3个子女，生活费计为30198元/年×20年÷3人×10%=20132元。9、精神损害抚慰金：原告因本次事故经鉴定构成十级伤残，已对原告造成精神损害，综合侵权人的赔偿能力、当地生活水平等，原告诉请精神损害抚慰金12000元过高，一审法院酌情支持8000元。因精神损害抚慰金不属于商业第三者责任保险的赔偿项目，应当由侵权人黄现清、曹小胖按照事故责任比例承担，即各自承担50%为4000元。10、鉴定费：鉴定费凭发票为1800元，属于其他费用，与案件受理费一并处理。以上原告损失共计161963.43元（不包括精神损害抚慰金8000元、鉴定费1800元）。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，应由被告保险公司在承保的交强险赔偿限额范围内先行赔偿。因被告中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司机动车交通事故责任强制保险赔偿限额已经赔偿完毕。原告的上述损失由期自行承担50%的赔偿责任，即承担80981.72元；被告黄现清承担赔偿50%的赔偿责任，即承担80981.71元，被告中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司在商业第三者责任保险500000元（含不计免赔险）赔偿限额范围内承担先行赔付责任。被告黄现清、钟伟达经一审法院传票传唤未到庭参加诉讼，依法可作缺席判决。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条及上述司法解释的规定，判决：（一）被告中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司于本判决生效之日起7日内一次性在商业第三者责任险赔偿限额500000元范围内赔偿80981.71元给原告黄三斗。（二）被告黄现清于本判决生效之日起7日内一次性赔偿精神损害抚慰金4000元给原告黄三斗。（三）驳回原告黄三斗的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1269元(原告起诉时获准缓交)，由原告黄三斗负担769元，被告黄现清负担500元。鉴定费1800元，由原告黄三斗负担900元，被告黄现清负担900元。二审中，上诉人提交证据《调查报告》，证明内容为，被上诉人居住证明、工作证明不属实。被上诉人的质证意见为，对该份调查报告的三性不予认可。本院认为，上诉人提供的《调查报告》系上诉人单方委托制作的证人证言，其内容真实性无法采信，故对该《调查报告》的内容本院不予采纳。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”的规定，针对上诉人的诉请，本院析理如下：关于残疾赔偿金适用标准的问题。首先，《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》（粤高法[2018]39号），自2018年4月25日起施行。该纪要适用于施行之日起发生的道路交通事故。2018年4月25日之前发生的道路交通事故，不适用该纪要。案涉交通事故发生于2016年04月04日，显然不适用该纪要。其次，被上诉人在一审中已经提交了《居住证明》、《工作证明》、加盖有用工单位公章的营业执照复印件，上述证据相互印证，足以证明被上诉人黄三斗在交通事故发生前在城镇工作居住满一年以上且收入来源于非农村，故，一审法院认定被上诉人黄三斗的残疾赔偿金适用城镇标准正确，本院予以维持。关于误工时间的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案被上诉人，被上诉人第一次住院于2016年5月23日出院，医嘱一年后拆除内固定，即应在2017年5月23日行内固定拆除手术，被上诉人第二次住院行内固定拆除手术时间为2017年11月25日，已超出医嘱建议时间，误工时间应当以一年拆除内固定物加上三个月合理评残时间计算较为公平合理，即应当计算至2017年8月23日止，共计为506天，扣除已在第一次诉讼中支持误工时间139天，被上诉人的误工天数应为367天。一审法院关于误工期的计算正确，本院予以维持。上诉人主张误工时间应为“住院天数+出院后医嘱休息时间”无法律依据，本院不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1825元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈晓文审判员  刘天贞审判员  张佳誉二〇一九年四月四日法官助理曹国阳书记员朱梓昕附相关法律条文：《民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。