河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫17民初275号原告：上海星宇建设集团有限公司，住所地上海市黄兴路****。统一社会信用代码：913100001332758414.法定代表人：徐建标，董事长。委托诉讼代理人：胡元长、夏添，浙江越泽律师事务所律师。被告：驻马店市佳和房地产开发有限公司，住所，住所地驻马店市前进路1巷（商业大厦住宅小区）社会信用代码：914117006935442454法定代表人：魏勇，执行董事。委托诉讼代理人：耿显黎，河南北纬律师事务所律师。原告上海星宇建设集团有限公司（以下简称星宇公司）与被告驻马店市佳和房地产开发有限公司（以下简称佳和公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。星宇公司的委托诉讼代理人胡元长、夏添，佳和公司的委托诉讼代理人耿显黎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。星宇公司向本院提出诉讼请求：1.判令佳和公司向其支付工程款人民币47354141元，并按月息1%支付逾期付款违约金至判决确定履行之日止（计算至2019年1月8日为8491622元）；2.本案诉讼费由佳和公司承担。事实和理由：佳和公司因驻马店市驿城区中央城邦住宅项目工程建设需要，与星宇公司签订有《中央城邦二期住宅项目施工框架协议书》、《中央城邦二期16#、21#、22#、23#、24#、25#、30#、地下、地下车库及**商业综合楼工程总承包合同补充协议》以及《中央城邦**住宅项目施工框架协议书》等约定佳和公司将中央城邦二期住宅、地下、地下车库用房等工程以及中央城邦三期住宅、地下、地下车库园、商业用房等工程发包给星宇公司进行建设施工。双方在上述合同中对于工程范围、工程计价、工程款支付以及逾期付款违约金等均做出了明确约定，星宇公司按约进行施工建设。上述工程竣工验收并顺利交房后，双方分别于2016年8月1日和2017年4月5日进行工程竣工结算并形成《竣工结算协议书》各一份。结算协议书载明经双方最终确认中央城邦二期（B区）结算总价款为24934万元、中央城邦三期（C区）结算总价款为25143万元，并就剩余未付款项的支付以及质保金支付的时间做出了明确约定。工程结算至今，星宇公司多次要求支付剩余工程款，佳和公司拒不支付。佳和公司辩称，1.对星宇公司诉称双方合同并进行施工的事实被告不持异议，对所称双方竣工结算书表明的两个区的工程结算价款认同。但对所称的未支付款项有异议，数额与实际支付数额不符。佳和公司目前应支付的数额是3980.78万元。在此基础上，星宇公司放弃违约金的前提下，佳和公司尽快偿还。双方现在仍在合作，希望给佳和公司还款空间；2.星宇公司提交的证据4可以证实其实际交工的日期与合同原定的交工日期B区逾期交付一年零一个月，C区逾期交付一年半，按照约定逾期一天支付1万元违约金，这部分违约金也是个很大的数字。如双方协商好星宇公司放弃请求的违约金，佳和公司同样放弃这一部分请求，反之佳和公司保留另行起诉的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。星宇公司提交的证据有：1.中央城邦住宅小区中标通知书，2.建筑工程施工许可证，3.中央城邦二期住宅项目施工框架协议书，4.中央城邦二期16#、21#、22#、23#、24#、25#、30#、地下、地下车库及**商业综合楼工程总承包合同补充协议，5城邦二期16#、21#、22#、23#、24#、25#、30#、地下、地下车库及**商业综合楼工程总承包合同补充协议，6.中央城邦住宅小区16#、21#、22#、23#、24#住宅楼及2#沿街综合楼建设工程施工合同，7.中央城邦住宅小区25#住宅楼工程建设工程施工合同，8.中央城邦住宅小区地下车库工程建设工程施工合同，9.中央城邦住宅小区30#住宅楼及沿街商业2#楼工程建设工程施工合同，10.中央城邦三期住宅项目施工框架协议书，11.中央城邦C区（三期）住宅工程总承包合同补充协议，12.中央城邦住宅小区18#、19#、27#、28#、29#住宅楼、幼儿园及2#沿街综合楼建设工程施工合同，13.中央城邦住宅小区17#、20#、26#住宅楼工程建设工程施工合同，14.中央城邦住宅小区住宅楼地下车库（17#、20#、26#楼附属工程）建设工程施工合同，15.中央城邦住宅小区（二期、三期）开工报告，16.河南省房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案证书（全部工程），17.竣工结算协议书（二期、三期），18.2016年12月29日工程联系单，19.佳和中央城邦B区、C区工程款催付函，20.律师函，21.佳和公司陈然与星宇公司会计谢寒方的QQ聊天记录截图四份、对账明细表一份。佳和公司针对星宇公司提供的上述证据发表质证意见称，除对账明细表外对其他证据真实性无异议，证明目的有异议。不能证明星宇公司主张的工程款数额，所欠工程款数额应以双方对账后实际欠款为准。计算违约金的依据只有C区有约定，B区应按日万分之二；证据16证明星宇公司存在逾期交工的事实。对账明细表是截止到2017年7月25日的对账明细，认可截止到2017年7月25日的未付数额。佳和公司提供2018年7月5日转账业务回单一份、2018年10月26日转账业务回单一份，拟证明：向星宇公司支付工程款两个200万元共计400万元。星宇公司对此发表质证意见称，其起诉时即2018年10月25日已将2018年7月5日的200万元扣减，未计入诉讼请求数额之内，并认可在起诉之后2018年10月26日收到200万元工程款。佳和公司并提供工程扣款单两份、电费统计表21份、支付申请表及付款申请表七份，拟证明：1.2015年6月至2017年3月水电费504829元、2016年12月29日工程扣款4200元和2016年7月15日工程扣款9226元，以上共计518255元应从佳和公司应付工程款中扣除；2.星宇公司进度款申请日期错误，不能依据2017年4月5日结算协议书，应当按照《付款审批表》、《支付申请表》上的日期作为进度款申请日期，以及2017年10月28日705122元以房抵工程款认定的付款时间错误。星宇公司发表质证意见称，系佳和公司单方制作，星宇公司不予认可，星宇公司进度款申请日期的认定标准符合约定，并无错误。根据当事人提交的证据及诉辩意见，本院认定如下：2012年10月17日，星宇公司与佳和公司签订《中央城邦二期住宅项目施工框架协议书》，约定由星宇公司承建施工中央城邦二期住宅工程，其中包括住宅、地下、地下车库及商业用房，协议对中央城邦小区**）建设的承包范围、计价、工程款支付等做出约定。2012年12月15日，双方签订《中央城邦二期16#、21#、22#、23#、24#、25#、30#、地下、地下车库及**商业综合楼工程总承包合同补充协议》一份中央城邦二期16#、21#、22#、23#、24#、25#、30#、地下、地下车库及**商业综合楼工程的工程内容及承包范围造价、工程变更、工程款支付节点及工程款逾期支付的违约金、工程要求、违约索赔等进行了详细约定。补充协议第四条约定：1.地下室顶板混凝土全部浇筑完毕，支付已完工程量的50%，主体结构全部封顶支付地下室已完成工程的80%；2.住宅部分主体混凝土工程进度款按形象进度的70%支付，每栋每6层为一个付款节点，主体结构封顶支付已完工程量的80%；3.砌体、内墙抹灰、外墙抹灰、层面、给排水、电气等分项工程按主体进度每6层支付完成工程量的70%，分项工程完成支付至已完成工程量的80%；4.完成竣工验收支付至合同总价的85%，竣工备案完成支付至合同总价的90%；5.工程竣工验收后六个月内完成审计并支付至结算价的95%；6.留5%作为保修金，二年内无息付清，竣工满一年后一周内支付3%，竣工满二年后一周内付清；7.乙方在每个节点提交付款申请后，甲方在7日内支付；8.甲方逾期未付工程款按月息1%支付逾期付款违约金……其后，双方又签订有《中央城邦二期16#、21#、22#、23#、24#、25#、30#、地下、地下车库及**商业综合楼工程总承包合同补充协议》、《中央城邦住宅小区16#、21#、22#、23#、24#住宅楼及2#沿街综合楼建设工程施工合同》、《中央城邦住宅小区25#住宅楼工程建设工程施工合同》、《中央城邦住宅小区地下车库工程建设工程施工合同》、《中央城邦住宅小区30#住宅楼及沿街商业2#楼工程建设工程施工合同》，上述施工合同对于相关工程概况、承包范围、工期、价款进行了详细的约定。2014年5月7日，星宇公司与佳和公司签订《中央城邦三期住宅项目施工框架协议书》对于中央城邦小区C区（三期）建设中的承包范围、计价、工程款支付等做出约定。2015年7月，签订《中央城邦C区（三期）住宅工程总承包合同补充协议》一份，对于中央城邦三期17#、18#、19#、20#、26#、27#、28#、29#住宅楼、幼儿园及2#沿街综合楼及住宅楼地下车库（17#、20#、26#楼附属工程）工程的工程内容及承包范围、工程造价、工程变更、工程款支付节点及工程款逾期支付的违约金、工程要求、违约索赔等进行了详细约定，其中补充协议第四条约定：1.地下室施工分东西二段，每段顶板混凝土全部浇筑完毕支付已完工程量的50%，各号房主体结构封顶支付至地下室主体造价的80%；2.主体混凝土工程进度款按形象进度的70%支付，每幢每6层为一个付款节点，主体结构封顶支付已完工程量的80%；3.砌体、内墙抹灰、外墙抹灰、层面、给排水、电气等分项工程按主体进度每6层支付完成工程量的70%，分项工程完成支付至已完成工程量的80%；4.在主体、装修施工期间碰到春节，未达到付款节点条件的情况下，就按照已完成主体工程量的80%作为工程款支付；5.完成竣工验收，支付至合同审核价的85%，竣工备案完成支付至合同审核价的90%；6.工程竣工验收后六个月内完成审计并支付至结算价的95%；7.留5%作为保修金，二年内无息付清，竣工满一年后一周内支付3%，竣工满二年后一周内付清；8.乙方在每个节点提交付款申请后，甲方在7日内支付；9.甲方逾期未付工程款按月息1%支付逾期付款违约金……其后，双方又签订《中央城邦住宅小区18#、19#、27#、28#、29#住宅楼、幼儿园及2#沿街综合楼建设工程施工合同》、《中央城邦住宅小区17#、20#、26#住宅楼工程建设工程施工合同》、《中央城邦住宅小区住宅楼地下车库（17#、20#、26#楼附属工程）建设工程施工合同》，对于相关工程概况、承包范围、工期、价款进行了详细约定。2013年4月1日、2014年6月1日，经双方及监理单位共同确认案涉工程中央城邦小区B区（二期）、C区（三期）相关条件已经具备相应开工条件。星宇公司就案涉工程中央城邦小区B区（二期）、C区（三期）综合工程建设完成后，经共同验收合格并向驻马店市建设工程竣工验收备案管理办公室备案。其中，中央城邦二期16#、21#、22#、23#、24#、25#楼备案时间为2015年11月9日，30#楼备案时间为2016年5月13日，中央城邦三期17#、18#、19#、20#、26#、27#、28#、29#楼备案时间为2016年12月30日，2#沿街商业楼备案时间为2016年12月30日，幼儿园备案时间为2017年3月6日。2016年8月1日，经双方共同结算确认中央城邦小区B区（二期）工程，即中央城邦二期16#、21#、22#、23#、24#、25#、30#、地下、地下车库及**商业综合楼工程总承包合同时间为2016年4月20日，最终结算总价款为24934万元，截止2016年7月20日已经支付22211.4157万元，竣工结算后支付1475.5843万元，1247万元质保金在竣工后一年支付747万元、两年支付500万元。2017年4月5日，经双方共同结算确认中央城邦小区C区（三期）工程中17#、18#、19#、20#、26#、27#、28#、29#、地下、地下车库园竣工时间为2016年12月16日，29#楼、会所、2#沿街商业楼暂定2017年6月1日。三期最终结算总价款为25143万元，截至2017年2月28日，累计审批22176万元，实际支付18537.7万元，竣工结算后支付1032万元。29#楼、会所、2#沿街商业楼竣工验收后支付197万元，备案完成后支付188万元。2017年12月16日支付保证金630万元、2018年12月16日支付保证金420万元，2018年6月1日支付保证金120万元，2019年6月1日支付保证金80万元。2016年12月29日，经佳和公司确认，17#、18#、19#、20#、26#、27#、28#、地下、地下车库园从2016年12月16日起进入工程保修期。本案审理过程中，星宇公司向本院提交二期（B区）进度款违约金统计表（暂算至2019年1月8日）一份、三期（C区）进度款违约金统计表（暂算至2019年1月8日）一份，统计表就二期（B区）和三期（C区）应付工程款总额、已付工程款总额、违约金计算的时间节点以及截止2019年1月8日违约金数额进行了详细列举。佳和公司对此发表质证意见称：1.三期（C区）进度款违约金统计表中的到账金额705122元为28号楼—201房抵账款，该房于2016年12月30日交房，星宇公司未按时办理手续，故到账日期应为2016年12月30日，其他到账日期及到账金额无误；二期（B区）进度款违约金统计表中的到账日期及到账金额无误。2.以下几笔金额星宇公司未予统计，2015年6月至2017年3月水电费504829元、2016年12月29日工程扣款4200元、2016年7月15日工程扣款9226元，以上共计518255元应从佳和公司应付工程款中扣除；3.星宇公司进度款申请日期不对，不能依据2017年4月5日结算协议书，应当按照《付款审批表》、《支付申请表》上的日期作为进度款申请日期。被告佳和公司并提供工程扣款单2份、电费统计表21份、支付申请表及付款申请表7份用以支持其上述辩称意见。本院结合双方诉辩意见，确认如下事实：1.二期（B区）工程款及逾期付款违约金。截至双方结算即2016年8月1日佳和公司应付工程进度款为236780000元，佳和公司实际付款情况如下：2016年5月31日前共付款213510517元、2016年8月30日付款7789483元、2016年10月12日付款2198257元、2016年10月24日付款1000000元、2016年10月27日付款500000元、2016年10月31日付款400000元、2016年11月1日付款500000元、2016年11月8日付款440000元、2016年11月18日付款400000元、2016年11月29日付款1500000元、2016年12月1日付款500000元、2016年12月12日付款1500000元、2016年12月14日付款500000元、2016年12月19日付款1000000元、2016年12月23日付款500000元、2016年12月26日付款300000元、2016年12月27日付款200000元、2016年12月29日付款600000元、2017年1月4日付款5000000元。二期（B区）最后完工30号楼备案竣工时间2016年4月19日后一年，佳和公司应支付保证金7470000元，2017年7月5日付款6001743元，二期（B区）最后完工30号楼备案竣工时间2016年4月19日后两年，佳和公司应再支付保证金5000000元，佳和公司未予支付。截止2019年1月8日，二期（B区）已支付工程款244340000元，未付工程款5000000元，经计算，逾期付款违约金为1215495元。2.三期（C区）工程款及逾期付款违约金。截至双方结算即2017年4月5日佳和公司应付工程款为232080000元，佳和公司实际付款情况如下：2017年3月30日前付款193843943元、2017年4月28日付款5000000元、2017年7月5日付款3998257元、2017年7月25日付款1960元、2017年9月28日付款3526577元、2017年10月28日付款705122元（以房抵款）、2018年7月5日付款2000000元、2018年10月26日付款2000000元。依据三期（C区）最后完工29号楼及2#商业楼备案竣工时间2016年11月30日，佳和公司应付1970000元，未付；依据三期（C区）最后完工29号楼及2#商业楼获准备案竣工时间2016年12月30日，佳和公司应付4880000元，未付；依据2017年4月5日《竣工结算协议书》第八项第一点约定，2017年12月16日佳和公司应付保证金6300000元，未付；依据2017年4月5日《竣工结算协议书》第八项第三点约定，2017年6月1日佳和公司应付保证金1200000元，未付；依据2017年4月5日《竣工结算协议书》第八项第二点约定，2018年12月16日佳和公司应付保证金4200000元，未付；依据2017年4月5日《竣工结算协议书》第八项第四点约定，2019年6月1日佳和公司应付保证金800000元，未付。截止2019年1月8日，三期（C区）已付工程款211075859元，未付40354141元，经计算，逾期付款违约金为7276127元。上述事实，有双方当事人提供的证据、庭审笔录、书面质证质辩意见等在卷为凭，予以认定。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷,星宇公司与佳和公司签订的《施工框架协议书》、《总承包合同补充协议》、《建设工程施工合同》、《竣工结算协议书》等相关协议均是双方当事人真实意思表示,内容不违反法律、行政法规强制性规定,均应为合法有效，星宇公司与佳和公司均应依约全面履行各自合同义务，现星宇公司已按照合同约定履行了相应施工任务，佳和公司应依约履行支付工程款义务。关于佳和公司应付工程款数额。经双方结算，工程总价款为500770000元，其中，二期（B区）总工程价款为249340000元，三期（C区）总工程价款为251430000元。截止2019年1月18日，星宇公司主张二期（B区）已支付工程款244340000元，未付工程款5000000元，佳和公司对此未有异议，予以确认；星宇公司主张三期（C区）已支付工程款211075859元，未付工程款40354141元，佳和公司对此提出异议，辩称2015年6月至2017年3月水电费504829元、2016年12月29日工程扣款4200元和2016年7月15日工程扣款9226元，以上共计518255元应从佳和公司应付工程款中扣除。对此本院认为，佳和公司提供的相应证据显示，上述水电费、工程扣款均系佳和公司单方制作，未得到星宇公司确认，且上述费用的支出和扣除均发生在三期（C区）竣工结算（2017年4月5日）之前，现佳和公司主张上述518255元应从未付工程款中扣除，依据不足，不予支持。本院认定三期（C区）未付工程款数额应为40354141元，鉴于2017年4月5日《竣工结算协议书》第八项第四点约定，2019年6月1日支付工程保证金800000元，由于该笔资金未届清偿期，本院不能就该800000元未届清偿期的债务责令佳和公司提前支付，故三期（C区）未付工程款数额应为39554141元。综上，二期（B区）和三期（C区），未付工程款总额为39554141元+5000000元=44554141元，被告佳和公司应就该款项承担继续支付的法律义务。关于逾期付款违约金。案涉二期（B区）和三期（C区）的相关协议均约定，星宇公司在每个节点提交付款申请后，佳和公司在7日内支付，逾期未付工程款按月息1%支付逾期付款违约金，在相应进度款支付时间节点到来时，星宇公司积极向佳和公司提出了支付工程进度款的申请，佳和公司未如约支付，确应按照月息1%的标准承担相应逾期付款违约金。对于未如约支付的工程进度款部分［其中二期（B区）236870000元、三期（C区）232080000元］，星宇公司主张按照两次竣工结算的时间节点即2016年8月1日、2017年4月5日后延7日作为逾期付款的时间起点，系星宇公司对自身权利的处分，符合双方协议约定且于法有据。对于相应工程保证金，星宇公司主张按照结算协议书中约定记载的每项质保期届满后顺延7日，作为各笔工程保证金逾期付款的时间起点，亦符合约定，应予支持。由此，对于二期（B区）逾期付款违约金，根据佳和公司实际付款情况，截止2019年1月8日，二期（B区）逾期付款违约金总额为1215495元，三期（C区）逾期付款违约金总额为7276127元，合计8491622元，本院对上述数额予以确认。对于佳和公司提出“星宇公司进度款申请日期错误，不能依据2017年4月5日结算协议书，应当按照《付款审批表》、《支付申请表》上的日期作为进度款申请日期，以及2017年10月28日705122元以房抵工程款认定的付款时间错误”的抗辩意见，缺乏事实基础和证据支持，不予采纳。综上所述，根据本院查明的事实，佳和公司应支付星宇公司工程款44554141元、截止2019年1月8日的逾期付款违约金8491622元，以及自2019年1月9日起以应付工程款44554141元为基数按照月息1%的标准继续支付逾期付款违约金至欠款支付完毕之日止。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告驻马店市佳和房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告上海星宇建设集团有限公司工程款44554141元；二、被告驻马店市佳和房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告上海星宇建设集团有限公司截止2019年1月8日的逾期付款违约金8491622元；三、被告驻马店市佳和房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告上海星宇建设集团有限公司自2019年1月9日至实际清偿完毕之日止以应付工程款44554141元为基数按照月息1%为标准的逾期付款违约金；四、驳回原告上海星宇建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费328371元、保全费5000元，共计333371元，由原告上海星宇建设集团有限公司负担23371元，由被告驻马店市佳和房地产开发有限公司负担310000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  张雪奎审判员  刘 涛审判员  郑志宏二〇一九年四月二十三日书记员  曾 克