湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘03民终723号上诉人（原审被告）：湖南竹之溪六福海鲜酒家管理有限公司，住所地：湖南省湘潭市岳塘区建设中路**美高梅国际大酒店**。法定代表人：左娜，财务总监。委托诉讼代理人：彭伟，湖南湘晋律师事务所律师。委托诉讼代理人：王湘屏，湖南湘晋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许香莲，女，1967年11月23日出生，汉族，现住湖南省湘潭市岳塘区。委托诉讼代理人：杨毅，湘潭市岳塘区纵横法律服务所法律工作者。上诉人湖南竹之溪六福海鲜酒家管理有限公司（以下简称竹之溪六福酒家）因与被上诉人许香莲提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2018）湘0304民初2343号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法由审判员李亚勤担任审判长，与审判员李焱、审判员陈新民组成合议庭，刘俊峰担任法官助理，代理书记员陈玲担任记录，对本案进行了不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人竹之溪六福酒家上诉请求：请求对原审判决依法发回重审或改判，一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审事实认定不清、证据不足。1，被上诉人在本次事故中应承担主要责任，一审以证人与上诉人有厉害关系，监控视频不完整为由不予采纳证人证言，实属事实认定不清。2，潭惠景司法鉴定所［2018］临鉴字第580号司法鉴定意见书背离科学检查方法，未对被上诉人膝关节肌群力进行评定，且鉴定程序严重违法，鉴定分析说明无任何依据，鉴定意见胡乱拼凑。二、本次事故应依法认定被上诉人不构成残疾，且一审损失赔偿计算错误，本案实际损失额为27528元，结合过错责任，上诉人不应再承担赔偿责任。1，依据《人体损伤致残程序分级》第5.10.6第五款“一侧髌骨切除”、第11款“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上”及“举重以明轻原则”，结合上述功能丧失值实为低于20%的可能性。认定被上诉人此次受伤均不可能构成残疾。2，一审认定本次事故各项经济损失后，先减去上诉人垫付额，再按过错比例，计算各方承担金额实属不对，理应按过错责任，计算各方承担金额，再减去上诉人垫付的费用。3，本次事故实际损失应为27528元，被上诉人第三次住院相关证据不合法，应不予采纳，一审陪护日期认定不准，且被上诉人已达法定退休年龄且领取退休金，不存在误工损失。被上诉人许香莲答辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分，应予维持。原审原告许香莲向一审法院起诉，请求：1、判令竹之溪六福酒家赔偿各项经济损失共计187980.25元；2、判令竹之溪六福酒家承担本案诉讼费用。在诉讼过程中，许香莲变更诉讼请求为：将诉求1中的经济损失187980.25元变更为119584.25元。事实和理由：2018年5月1日，许香莲进入竹之溪六福酒家从事传菜员工作。2018年5月19日中午，许香莲在工作中经过酒家一楼生蚝处理室的过道时，由于地面湿滑，不慎滑倒摔伤。事故发生后，竹之溪六福酒家立即派员将许香莲送至湘潭市第一人民医院救治。许香莲住院治疗共计89天，竹之溪六福酒家支付了住院期间的治疗费用和护理费用。许香莲出院后经湖南融城司法鉴定中心鉴定构成九级伤残。许香莲系竹之溪六福酒家员工，其在工作过程中受伤，竹之溪六福酒家应当对其损失承担赔偿责任。许香莲为维护其合法权益，遂诉至法院，请求判如所请。一审法院认定的事实：许香莲于2018年5月1日进入竹之溪六福酒家从事传菜员工作，月工资为2500元。2018年5月19日中午，许香莲传完菜准备回传菜部，至传菜部与海鲜部中间的不锈钢门附近时，不慎滑倒摔伤，许香莲随即被送至湘潭市第一人民医院救治。2018年5月19日至2018年6月25日，许香莲在湘潭市第一人民医院住院治疗37天。2018年6月26日至2018年7月25日，许香莲在湘潭市第一人民医院住院治疗29天。2018年7月25日至2018年8月17日，许香莲在湘潭市第一人民医院住院治疗23天，三次住院治疗共计89天，产生住院医疗费12600元。2018年8月1日、2018年8月8日、2018年9月12日，许香莲在湘潭市中医医院进行了门诊治疗，支付了医药费1135.1元。竹之溪六福酒家已支付许香莲住院医疗费22400元和住院陪护费2080元，共计24480元。此外竹之溪六福酒家支付了许香莲2018年5月工资2500元。2018年9月4日，许香莲委托的湖南融城司法鉴定中心鉴定其所受损伤构成九级伤残，需后续门诊治疗2个月，后续医疗费为3000元，取内固定物的后续治疗费为7000元。许香莲支付了鉴定费1500元和鉴定检查费用887元。竹之溪六福酒家对该鉴定结论不服，向本院申请对许香莲的伤残等级进行重新鉴定。本院遂委托湘潭市惠景司法鉴定所对许香莲的伤残等级进行重新鉴定。2018年12月25日和2019年1月18日，湘潭市惠景司法鉴定所作出了司法鉴定意见书和补充说明，鉴定许香莲所受损伤构成十级伤残。因双方就赔偿金额协商未果，许香莲遂诉至法院。一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，许香莲在为竹之溪六福酒家工作时受伤，竹之溪六福酒家作为雇主应当承担赔偿责任。许香莲明知事发地点容易滑倒，对自身安全没有尽到安全保障义务，亦应当承担相应的民事责任。本院酌情认定许香莲应承担此次事故20%的责任，竹之溪六福酒家应承担此次事故80%的责任。许香莲要求赔偿伤残赔偿金、医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费、精神损害抚慰金、残疾器材费的诉讼请求，合理合法，本院予以支持，但损失应据实计算。许香莲要求赔偿鉴定费、鉴定检查费的诉讼请求，因该鉴定是许香莲自行委托湖南融城司法鉴定中心所作且作出的伤残鉴定结论与本院委托的湘潭市惠景司法鉴定所作出的鉴定结论不一致，故本院对该项诉讼请求不予支持，产生的鉴定费、鉴定检查费损失应由许香莲自行承担。许香莲因此次事故产生的经济损失有：伤残赔偿金67896元（33948元/年×20年×10%）、医疗费13735.1元、误工费6417元［2500元/月÷30天×77天（2018年6月1日至2018年8月17日）］、住院伙食补助费4450元（50元/天×89天）、交通费356元（4元/天×89天）、残疾器材费148元、根据许香莲构成十级伤残的事实及出院记录，本院酌情认定精神损害抚慰金5000元、营养费3000元、护理费11328元（46458元/年÷365天×89天），因许香莲只主张护理费9880元，本院认定护理费为9880元，因竹之溪六福酒家对许香莲取内固定物的后续治疗费需7000元的事实无异议，本院认定后续治疗费为7000元，以上各项损失共计117882.1元，减去竹之溪六福酒家已支付给许香莲的24480元，许香莲的实际经济损失为93402.1元。根据本院酌情认定的责任比例，竹之溪六福酒家应承担许香莲经济损失74722元（93402.1元×80%），许香莲应自行承担损失18680元（93402.1元×20%）。许香莲要求竹之溪六福酒家赔偿其各项经济损失共计119584.25元的诉讼请求，本院部分予以支持。竹之溪六福酒家答辩许香莲在本次事故中存在重大过失，且有旧疾的辩解意见，无确凿证据证实，本院不予采纳。竹之溪六福酒家答辩许香莲的损伤不构成残疾等级，请求驳回许香莲全部诉讼请求的辩解意见，与本院查明的事实不符，本院亦不予采纳。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条规定，判决如下：一、湖南竹之溪六福海鲜酒家管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿许香莲因此次事故产生的各项经济损失74722元；二、驳回许香莲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2030元，由许香莲负担1220元，由湖南竹之溪六福海鲜酒家管理有限公司负担810元。二审诉讼期间，上诉人竹之溪六福酒家与被上诉人许香莲均未提交新的证据。经二审查明，原审判决认定的事实清楚，证据充分，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题为，一，被上诉人许香莲是否应在本次事故中承担主要责任，而并非一审认定的20%的责任。二，根据司法鉴定，是否可以认定被上诉人许香莲构成十级伤残。三、被上诉人实际损失认定标准及计算方法是否正确。针对问题一，本院认为，被上诉人许香莲受雇于上诉人竹之溪六福酒家从事传菜工作，雇主竹之溪六福酒家理应提供安全工作环境和条件，被上诉人在工作场所不慎滑倒摔伤，且无大的过失，上诉人应承担主要赔偿责任；被上诉人许香莲对事发地点易滑应具有一定注意义务，因此也应承担部分责任，一审对本次事故责任认定基本合理。问题二，原审法院委托的湘潭市惠景司法鉴定所系专业合法鉴定机构，其受法院委托后由专业鉴定人员对被上诉人许香莲进行了伤残鉴定，出具了司法鉴定意见书和补充说明。上诉人竹之溪六福酒家对鉴定程序及方法存在异议，一审庭审中法院已通知了鉴定人员出庭接受问询，且上诉人并未申请重新鉴定，也无足够证据证明该鉴定程序违法导致，鉴定结论错误。故无理由推翻鉴定机构对被上诉人的损伤及伤残等级的结论。问题三，一审法院对本次事故产生的经济损失的认定及计算方法是否正确。一审认定本次事故被上诉人许香莲所受经济损失共计117882.1元，上诉人应承担被上诉人损失94305.68元（117882.1元×80%），减去其已支付的24480元，上诉人还应支付被上诉人69825.68元。被上诉人自行承担损失23576.42元（117882.1元×20%）。但一审判决存在承担损失计算方法的错误，上诉人提出的先按责任比例计算各自应承担的金额，再减去上诉人已支付的金额，确定上诉人最终还应支付给被上诉人的金额的上诉理由本院予以支持。综上，上诉人竹之溪六福酒家上诉理由部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2018）湘0304民初2343号民事判决第二项。二、变更湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2018）湘0304民初2343号民事判决第一项为湖南竹之溪六福海鲜酒家管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿许香莲因此次事故产生的各项经济损失69825.68元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决承担。二审案件受理费1669元，由许香莲负担69元，由湖南竹之溪六福海鲜酒家管理有限公司负担1600元。本判决为终审判决。审 判 长  李亚勤审 判 员  李 焱审 判 员  陈新民二〇一九年四月二十八日法官助理刘俊峰代理书记员  陈 玲所附法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……