广东省化州市人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0982民初2955号原告:陈亚生，男，1965年11月4日出生，汉族，住广东省化州市，委托诉讼代理人：黄雄伟，男，1972年8月14日出生，汉族，住广东省化州市。被告:中国平安财产保险股份有限公司茂名中心支公司,营业场所：茂名市油城七路33号首层、第五层。负责人：谭剑锋，公司总经理。委托诉讼代理人：许幸，广东海法律师事务所律师。委托诉讼代理人：李玉兰，广东海法律师事务所律师。被告：冯木秀，男，1962年9月17日出生，汉族，住广东省化州市，原告陈亚生与被告中国平安财产保险股份有限公司茂名中心支公司（以下简称保险公司）、冯木秀机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈亚生及其委托诉讼代理人黄雄伟、被告保险公司的委托诉讼代理人许幸、李玉兰到庭参加诉讼。被告冯木秀经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈亚生向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告因道路交通事故致人身损害的各项损失共计人民币102075.46元。2、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2018年7月6日11时30分，被告冯木秀驾驶粤Ｋ×××**号小型轿车由山塘村往梅化路方向行驶，当行驶至化州市××中山四路陈亚木屋门前路段时，与同庆后垌村往同庆新市场方向由原告陈亚生驾驶的无号牌普通二轮摩托车（发动机号：12926069)发生碰撞，造成原告陈亚生受伤的道路交通事故。经化州市公安局交通警察大队道路交通事故认定书，化公交认字（2018)第0968号认定，被告冯木秀承担事故的主要责任，原告陈亚生承担事故的次要责任。伤者陈亚生（原告）经化州市人民医院诊断为：1、肺挫伤（双侧）；2、肋骨多处骨折（左侧）；3、多处挫伤，于2018年7月6日入院至2018年10月9日出院，共住院95天，造成各项损失包括：1、医疗费24575.46元;2、住院伙食费100元/天×95天=9500元；3、医嘱加强营养费50元/天×95天=4750元；4、护理费：150元/天×95天=14250元；5、误工费：200元/天×95天=19000元（原告是从事建筑行业的技术工）；6、交通费：2000元；7、出院后续治疗费：10000元；8、医嘱出院全休3个月的误工费：200元/天×90天=18000元，共计102075.46元人民币。期间被告冯木秀支付入院押金500元人民币。被告中国平安财产保险股份有限公司茂名中心支公司支付强制险医疗费10000元人民币，就不再支付原告因伤所发生的费用。综上，被告之行为给原告造成的不仅仅是身体的伤害，更带来了巨大的经济损失和精神负担，为维护原告的合法权益，特依据《道路交通安全法》、《民事诉讼法》之规定，向人民法院提起诉讼，敬请贵院依法审理，判如所请。保险公司辩称，一、我司依法依约仅应在粤Ｋ×××**号车交强险各分项赔偿限额范围内承担保险赔偿责任，超出交强险限额部分，再在粤Ｋ×××**号商业险赔偿限额范围内根据本次事故主次责任，按7：3的比例承担赔偿责任。我司依法依约只应在粤Ｋ×××**号车交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费，伤残赔偿限额110000元内赔偿原告的护理费、交通费、误工费。超出交强险各分项赔偿限额部分的，再在粤Ｋ×××**号车商业险赔偿限额范围内根据本次事故主次责任，按7:3的比例承担赔偿责任。二、我司己垫付医疗费1万元。应当依法核减。三、原告请求的赔偿项目及数额应予重新核定。1、原告请求的医疗费24575.46元，请求法院根据正规医疗发票依法核定。2、原告请求住院伙食补助费9500元，请求法院根据原告的实际住院天数依法核定。3、原告请求的营养费4750元过高，我司认为500元为宜。4、原告请求的护理费14250元过高，标准过高，我司认为应当按照120元/天按护理期60天计算，即60天×120元/天=7200元。5、原告请求误工费19000元过高，原告主张200元/天的工资依据不足，未能提供其从事建筑行业的相关证据，应承担举证不能的后果；原告属于农村户口，故应以国有同行业在岗职工平均工资农业37474元/年标准计算，根据法院委托对误工期的鉴定，误工期为120天，故住院期间以及出院后的误工天数共计误工120天，37474元/年+365天×120天=12320.2元。6、原告请求交通费2000元，依据不足，根据《解释》第二十二条的规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。法律规定的交通费的赔偿对象仅限于受害人本人及必要的护理人员。原告没有提供任何有效的交通费票据，应承担举证不能的后果，依法不应支持。7、原告请求出院后续治疗费10000元，无依据，应承担举证不能的后果，依法不应支持。8、原告请求出院全休3个月的误工费18000元，无依据，原告主张200元/天的工资没有依据，未能提供其从事建筑行业的相关证据，应承担举证不能的后果；3个月的误工期没有依据，仅凭诊断证明书中建议休息三个月，我司认为依据不足，根据法院委托的对误工期的鉴定，误工期为120天，故住院期间以及出院后的误工天数共计误工120天。四、我司依法依约无需承担本案的诉讼费用。1、根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”该条明确规定，合同另有约定的除外。2、根据答辩人与投保人签订的《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条约定:“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：……（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费以及其他相关费用。”该条款为合同的组成部分，双方的约定并没有违反法律的强制性规定，应予认定合法有效。3、我司向机动车交通事故的第三人给付保险赔偿金是根据《机动车交通事故责任强制保险条例》以及保险合同的规定作出，不是以侵权人的身份承担侵权损害赔偿责任的，不是侵权人。《机动车交通事故责任强制保险条例》也没有规定保险人应承担诉讼费用。且根据我司与被保险人的约定，我司也无需承担诉讼费，根据“约定优先于法定的原则”，我司也无需承担诉讼费。综上所述，原告的诉讼请求并不完全合理合法，请求法院依法审查，驳回原告无理的请求，以维护我司的合法权益及法律的尊严。冯木秀辩称，一、原告诉请的各项费用，应先由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，对于超过责任限额的部分，按主次责任分担，属我方的70%责任即由被告中国平安财产保险股份有限公司茂名中心支公司承担，无需再由我承担。依据《道路交通安全法》第76条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方负责承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”之规定，原告的损失应先由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，超过责任限额的部分，属我的即由承保的中国平安财产保险股份有限公司茂名中心支公司承担，因我投保的商业第三者险足以赔偿，我即没有赔偿的义务，原告再诉答辩人已没有实质意义，应驳回。二、原告主张总的损失102075.46元不能全部支持，最多只能认定为69819.12元。1、营养费没有医嘱不能计算，即使要计也只能是20元/天×95天=1900元，但最多不能超过500元。2、原告主张按从事建筑行业的技术工计不能支持，因为《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称解释）第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三个年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案，原告未举证证明其最近三年的平均收入，只能按其农业户口从事农业生产的计，算式是：37474元/年÷365天×95天=9753.5元。3、原告的医嘱并没有建议原告要后续治疗，故原告诉请后续治疗费10000元没有事实依据。4、虽然医嘱建议原告全休3个月，但该项费用并没实际产生，即使计算也只能是37474元/年+365天x90天=9240.16元。原告主张出院全休3个月的误工费200元/天×90=18000元没有事实依据，不能支持。综上，依2018年广东省交通事故赔偿标准，原告总的损失最多只能是69819.12元，包含：1、医疗费24575.46元；2、住院伙食补助费9500元；3、营养费500元；4、护理费14250元；5、交通费2000元。减除交强险限额赔偿45243.66元外，余下的24575.46元，我方为70%即17202.82元，再减除我已付的500元，尚该赔16702.82元即应由我投保的中国平安财产保险股份有限公司茂名中心支公司商业险部分赔偿，已足赔偿，无需我再承担。本院经审理查明事实如下：2018年7月6日11时30分，冯木秀驾驶粤Ｋ×××**号小型轿车由山塘村往梅化路方向行驶，当行驶至化州市××中山四路陈亚木屋门前路段时，与同庆后垌村往同庆新市场方向由陈亚生驾驶的无号牌普通二轮摩托车（发动机号：12926069）发生碰撞，造成陈亚生受伤及车辆损坏的道路交通事故。事故经化州市公安局交通警察大队处理，该队于2018年7月18日作出化公交认字［2018］第0968号《道路交通事故认定书》，认定被告冯木秀驾驶机动车没有按规定让行，是造成事故的主要原因，在事故中存在主要过错，应承担事故的主要责任；陈亚生未依法取得机动车驾驶证驾驶未经公安机关交通管理部门登记的二轮摩托车上路行驶，是造成事故的次要原因，在事故中存在次要过错，应承担事故的次要责任。事故发生后，原告陈亚生被送到化州市人民医院住院治疗至2018年10月9日出院，共住院95天，花费医疗费24575.46元。经医院诊断为：1、肺挫伤（双侧）；2、肋骨多处骨折（左侧）；3、多处挫伤。处理意见或建议：1、住院期间需壹人护理。2、建议出院后全休叁个月。3、加强营养。出院小结载明：出院后定期复查，我科随诊。2018年10月22日，原告陈亚生到化州市中医院门诊治疗，花费医疗费212.2元。本案在审理中，被告保险公司质议原告以化州市人民医院出具的《疾病诊断证明书》主张的营养期、护理期、误工期损失不合理，于2018年11月8日向本院申请对原告陈亚生伤后的误工期、营养期、护理期进行鉴定。本院依法委托广东南天司法鉴定所对陈亚生的伤后误工期、营养期、护理期进行鉴定。广东南天司法鉴定所于2019年3月6日作出粤南[2019]医鉴字第19号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人陈亚生伤后的误工期为120日、护理期为60日、营养期为60日。被告保险公司支付广东南天司法鉴定所法医临床鉴定费1668元、预付原告鉴定差旅费3000元。原告为司法鉴定实际使用差旅费1914元，庭审中，原告只主张使用1891.69元。另查明一，肇事粤Ｋ×××**号小型轿车的所有人是被告冯木秀，车辆在被告保险公司投保机动车交通事故责任强制险、第三者责任保险（保额：100万元）、不计免赔险等险种，事故发生在保险期内，被告冯木秀在事故发生时已取得准驾车型为C1的机动车驾驶证。事故发生后，被告保险公司垫付原告医疗费10000元，被告冯木秀垫付原告住院押金500元。另查明二，根据《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，户籍登记为居民的，按照国家统计局公布的的户籍地城乡分类代码确定。城乡分类代码首位数是”1“的为城镇；首位数是“2”的为农村。经核查原告提供的户籍地址“化州市同庆镇山口塘尾村”，国家统计局公布城乡分类代码为“112”。上述事实，有当事人陈述，原告身份证、户口簿，道路交通事故认定书，化州市人民医院出院小结、疾病诊断证明书、医疗费发票、费用明细清单，粤南[2019]医鉴字第19号《司法鉴定意见书》、代管款付款凭证、鉴定费发票，交强险保单、商业险保单以及本案庭审笔录等材料予以佐证。本院认为，本次交通事故经化州市公安局交通警察大队处理，出具的《道路交通事故认定书》认定被告冯木秀负事故的主要责任，原告陈亚生负事故的次要责任的责任认定，事实清楚，程序合法，且当事人双方无异议，该认定书可作为本案认定事实的依据，本院予以采信。原告陈亚生受伤的误工期、营养期、护理期经本院依法委托广东南天司法鉴定所鉴定伤后的误工期为120日、护理期为60日、营养期为60日，鉴定内容属该所业务范围，且鉴定人员有资质，该鉴定鉴定结果的客观性、公正性强于原告提交的病历资料所确定的误工期、营养期、护理期，证明力亦大于病历资料所证明的内容，故原告伤后计算误工费损失、营养费损失、护理费损失应以司法鉴定机构出具的鉴定意见为准，本院予以采纳。关于本次交通事故造成原告各项损失的认定问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》、《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》、《广东省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的有关规定，结合原告的诉讼请求，核实原告的损失如下：（一）、医疗费用限额：1、医疗费，原告主张24575.46元,原告在化州市人民医院治疗共花费医疗费24575.46元，在化州市中医院花费212.2元。有化州市人民医院出院小结、疾病诊断证明书、医疗费发票、费用明细清单、化州市中医院等予以佐证，与本次事故有关联性，本院予以认可，原告请求低于本院核定的金额，属于原告对其自身权利的处分，本院按照原告请求的24575.46元予以支持医疗费；2、住院伙食补助费9500元(100元/天×95天)，医院诊断证明书证明原告共住院95天，住院伙食补助费按100元/天计算；3、营养费，原告请求4750元，经司法鉴定，原告陈亚生受伤后的营养期为60日，按照20元/天计算应为1200元（20元/天×60天），因原告陈亚生伤后出院未评残，1200元的营养费已经超出了未涉残营养费最高标准500元，本院按照500元予以支持营养费，原告请求超出本院核定的部分，本院不予支持；4、后续治疗费，原告请求10000元，该笔费用尚未实际发生，且无证据证实能否实际产生，原告此主张证据不足，本院不予支持。以上1至4项合计34575.46元。（二）、死亡伤残费用限额：1、护理费，原告请求14250元，经司法鉴定，原告陈亚生伤后的护理期为60日，有医嘱证实住院期间1人护理，原告请求护理费按150元/天计算符合茂名地区护工工资标准，本院予以支持护理费9000元(150元/天×60天×1人)；2、交通费，原告请求2000元，原告在化州市人民医院住院95天，化州市中医院门诊治疗一次，为就医确实需要支出交通费，本院酌情按照30元/天计算交通费为2880元【30元/天×（95天+1天】，原告请求低于本院核定数目，属于原告对其自身民事权利的处分，本院按照原告请求的2000元予以支持交通费；3、误工费，经司法鉴定，原告伤后的误工期为120日，事故发生时，原告未达退休年龄，事故造成原告受伤住院确实存在误工，原告主张按照建筑行业的技术工的工资标准计算误工损失，没有提供依据证明，本院不予支持，本院按照2017年全省城镇私营单位就业人员年平均工资53347元/年予以支持误工费为17538.74元（53347元/年÷365天×120天）。以上1至3项合计28538.74元。以上（一）、（二）项合计63114.2元。关于原告主张的各项损失由谁承担赔偿的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用、以及因误工减少的收入……”。冯木秀驾驶粤Ｋ×××**号小型轿车碰撞上驾驶无号牌普通二轮摩托车（发动机号码：12926069）的原告陈亚生，导致原告受伤住院，原告依法享有请求赔偿义务人赔偿经济损失的权利，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项：“机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的相关规定，本次交通事故经交警部门认定，被告冯木秀承担事故的主要责任，其驾驶的粤Ｋ×××**号小型轿车在被告保险公司投保机动车交通事故责任强制险和保额为100万元含不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期内，故被告保险公司应在交强险范围内先行承担赔偿责任，不足部分由被告保险公司在商业三者险限额中赔偿，再有不足，由被告冯木秀赔偿。据此，被告保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元、在死亡伤残赔偿限额内赔偿28538.74元给原告，合计38538.74元。又因被告保险公司已在交强险医疗费限额内垫付了原告10000元，被告保险公司还需交强险限额内赔偿原告陈亚生28538.74元。原告超出交强险的损失24575.46元（63114.2－38538.74）应由被告保险公司在商业三者险限额中按责赔偿，又因被告冯木秀已支付了500元住院押金给原告陈亚生，被告保险公司在鉴定中已经预付3000元，经本院核定原告在鉴定过程中花费1914元，原告陈亚生主张实际使用1891.69元，本院按照原告主张的1891.69元予以扣减，被告保险公司在鉴定中预付费用剩余1108.31元（3000－1891.69），该两笔费用应予扣减，被告保险公司还需在商业三者险限额中赔偿15594.51元（24575.46×70%－500－1108.31）给原告陈亚生。原告陈亚生的损失已由被告保险公司赔偿，被告冯木秀无需再对原告的损失进行赔偿，至于被告冯木秀已支付给原告的住院押金500元，由被告冯木秀另行主张权利。关于诉讼费用的负担问题。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”的相关规定，被告保险公司主张在本案中不需要承担诉讼费，显然缺乏法律依据，本院对此不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，最高人民法院关于《审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司茂名中心支公司在本判决发生法律效力之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿28538.74元，在商业三者险责任限额内赔偿15594.51元，共计赔偿44133.25元给原告陈亚生；二、驳回原告陈亚生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2341.51元减半计取1170.50元，被告中国平安财产保险股份有限公司茂名中心支公司负担451.67元，原告陈亚生负担718.83元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于茂名市中级人民法院。审判员  王振二〇一九年四月一日法官助理刘海玲书记员庞明曲