文书内容广东省乐昌市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0281民初111号原告：颜小红。委托诉讼代理人：李勇，宜章县诚晟法律服务所法律工作者。被告：谭君。被告：宜章信和运输有限公司石盖塘分公司。住所地：郴州市北湖区郴江街道湘南国际物流园金煌物流中心****。负责人：全舒春。被告：中国大地财产保险股份有限公司郴州中心支公司。住所地：郴州市北湖区燕泉街道燕泉南路****。负责人：黄泽玖，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭颖，女，该公司员工。委托诉讼代理人：李小同，男,该公司员工。被告：谭宁。原告颜小红与被告谭君、宜章信和运输有限公司石盖塘分公司、中国大地财产保险股份有限公司郴州中心支公司（以下简称大地保险）、谭宁机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李勇，被告大地保险的委托诉讼代理人郭颖、李小同，被告谭宁到庭参加诉讼，被告谭君、宜章信和运输有限公司石盖塘分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况原告颜小红的具体诉讼请求如下：            损失项目              原告主张金额、依据及争议事项                  1. 医疗费              原告主张其在宜章县中医院的医疗费29734.58元[86255.88元（总医疗费）－56521.3元（被告大地保险已支付）]，并提交了宜章县中医院出具的入院记录、手术记录、出院记录、诊断书、费用清单等予以证明。被告大地保险、谭宁对原告总金额为86255.88元的医疗费无异议，但对其中25779.43元的医疗费认为无票据原件，不予认可，且应扣20%非医保及不合理用药。                  2.误工费              原告主张误工费94067元（48495元/年÷365天×708天）。被告大地保险、谭宁认为原告未提供误工证明，误工费应按广东省2018年农林牧渔标准40578元/年计算；误工期限根据原告的伤情鉴定为240天。                  3. 护理费              原告主张护理费32203元（78888元/年÷365天×149天）。被告大地保险、谭宁认为住院期间的护理费应按150元/天、出院后的护理费按120元/天予以计算，护理期共计90天。                  4.住院伙食补助费               原告主张住院伙食补助费为5900元。被告大地保险、谭宁对此无异议。                  5.营养费               原告主张营养费3000元。被告大地保险、谭宁认为营养费应为550元。                  6.残疾赔偿金              原告主张残疾赔偿金34829.28元（14512.2元/年×20年×12%），并提供了郴州市科诚司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》予以证明。被告大地保险、谭宁认为赔偿系数应为11%。                  7.后续治疗费              原告主张后续治疗费为5000元，并提供了郴州市科诚司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》予以证明。被告大地保险、谭宁对该费用不予认可。                  8.精神损害抚慰金              原告主张精神损害抚慰金5000元。被告大地保险、谭宁对此无异议。                  9.车旅费              原告主张车旅费1000元。被告大地保险、谭宁对此无异议。                  10.被扶养人生活费              原告主张被扶养人谭秀英（原告女儿）的生活费37244元（12414.8元/年×3年÷1人）、被扶养人王旺香（原告母亲）的生活费12414元（12414.8元/年×5年÷5人）、被扶养人谭基林及王仁凤（原告的公公、婆婆）的生活费34140元（12414.8元/年×11年÷4人）。被告大地保险、谭宁对原告配偶的父母的被扶养人生活费不予认可，对谭秀英、王旺香的被扶养人生活费具体计算为（12414.8元/年×3年×11%）＋（12414.8元/年×5年×11%÷5人）＝5462.5元。                  11.鉴定费              原告主张鉴定费2200元，并提供票据予以证明。被告大地保险认为鉴定费不属保险赔偿范围。                  以上合计              原告以上主张合计203365元（296731元－110000×50%）。                  被告垫付              被告大地保险、谭君分别垫付了94516.59元、5000元给原告。      裁决结果本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据民事责任比例对事故损失承担相应的赔偿责任。交警部门认定事故责任如下：一、谭来发应负本次事故的同等责任；二、谭君应负本次事故的同等责任；三、颜小红不负本次事故的责任。该事故认定书是交警部门根据现场勘察和调查取证而依法作出的，程序合法，事实清楚，责任明确，故可作为本案认定事实和划分事故责任比例的依据。关于本次事故造成原告颜小红损失问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）的相关规定，并参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》（以下简称《标准》），本院依法核定原告的损失如下：1.医疗费：对于原告宜章县中医院的门诊医疗费3955.15元，因原告提供了医疗票据，且被告大地保险、谭宁对此均无异议，对此，本院予以确认。对于原告宜章县中医院的住院医疗费25779.43元，虽其未提供医疗票据的原件，但原告提供了该院出具的入院记录、手术记录、出院记录、诊断书、费用清单予以证明该费用的产生，对此，本院予以确认。对被告大地保险提出应扣除20%非医保及不合理用药的抗辩，因医疗费是否合理并不完全取决于是否属于基本医疗保险范围，且其未申请对原告用药必要性、合理性进行鉴定，故对被告大地保险该抗辩，本院不予采信。对于原告提出其在郴州市第一人民医院、中国人民解放军第一九八医院等产生医疗费56521.3元且被告大地保险已支付的主张，被告大地保险无异议，并予以认可。综上，本交通事故原告已产生的医疗费为86255.88元。2.误工费：原告已申请郴州市科诚司法鉴定所对其误工期、护理期、营养期进行评定，该所出具的[2018]临鉴字第310号《司法鉴定意见书》评定原告的误工期240日、护理期90日、营养期60日，该鉴定结论是具有鉴定资格的机构作出的，且被告大地保险、谭宁也无异议，本院予以确认，故原告的误工期为240日。对于原告的误工费计算标准，其为农业户口，因未提供证据证明其有固定收入，故原告误工费应按照《标准》中的国有农、林、牧、渔业在岗职工上一年度平均工资40578元/年予以计算即26680.8元。3.护理费：如前所述，原告的护理期为90天，因发生本交通事故后，原告分别在郴州市第一人民医院、中国人民解放军第一九八医院宜章县中医院住院7天、35天、16天，为此，原告住院护理为58天、出院后护理为32天。对于护理费的标准，因原告未提供证据证明护理人员的收入，为此，原告的护理费参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准即住院护理费为150元/天、出院后护理费为120元/天予以计算，原告的护理费为12540元。4.住院伙食补助费：原告住院58天，故其住院伙食补助费为5800元，现原告请求5900元住院伙食补助费，被告大地保险、谭宁均无异议，这是被告对其民事权利的处分，不违反法律规定，故本院予以确认。5.营养费：根据《解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，因郴州市科诚司法鉴定所评定原告的营养期为60日，故原告主张营养费符合法律规定，但其主张营养费3000元过高，结合原告的伤情，本院酌情支持营养费550元。6.残疾赔偿金：原告因本次交通事故受伤，2018年3月20日，郴州市科诚司法鉴定所作出的[2018]临鉴字第309号《司法鉴定意见》书认定：颜小红双下肢相差2cm长和左膝关节丧失功能约30%分别评定为拾级伤残。因原告是农业人口，其残疾赔偿金可按《标准》农村居民人均可支配收入15780元/年计算，现原告主张按14512.2元/年计算残疾赔偿金，是对其民事权利的处分，不违反法律规定，本院予以确认。因原告有两个十级伤残，故原告的残疾赔偿金为31926.84元（14512.2元/年×20年×11%）。关于被扶养人生活费的问题。根据《最高人民法院关于适用〈侵权责任法〉若干问题的通知》第四条的规定，如受害人有被扶养人的，应当将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金。根据《解释》第二十八条第二款“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。”的规定，本案查明，原告的被抚养人为其女儿谭秀英（2001年12月9日出生）、母亲王旺香（1937年7月7日出生，生育五个子女），因原告于2018年3月20日定残，故谭秀英、王旺香的被抚养年限分别为2年、5年。现原告要求按12414.8元/年计算被扶养人谭秀英、王旺香的生活费，是对其民事权利的处分，不违反法律规定，本院予以确认。被告大地保险认可被扶养人谭秀英、王万香的生活费为5462.5元，是对其民事权利的处分，本院予以确认。对于原告主张扶养谭基林及王仁凤的生活费的请求，于法无据，本院不予支持。综上，原告的残疾赔偿金为37389.34元。7.后续治疗费：2018年3月20日，郴州市科诚司法鉴定所作出的[2018]临鉴字第316号《司法鉴定意见书》认定：颜小红左胫骨平台一螺钉内固定取出后续治疗费综合评定为5000元。虽原告于2018年7月27日再次宜章县中医院住院治疗，但其是行“左胫骨粉碎性骨折术后骨不连切开复位内固定＋自休髂骨植骨术”，且该院出具的出院医嘱有“定期回院复查X线查看骨折愈合情况，X线示骨折愈合后需取出内固定”，为此，原告尚需行内固定取出术，根据《解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，……但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，原告该主张依法有据，本院予以支持。8.精神损害抚慰金：本交通事故导致原告两个十级伤残，对其造成极大的精神痛苦，故原告主张精神抚慰金5000元，符合法律规定，本院予以支持。9.车旅费：原告主张车旅费1000元，虽未提票据予以证实，但原告因伤情多次住院确需产生一定的费用，且被告大地保险、谭宁对此均无异议，本院予以确认。10.鉴定费：鉴定费2200元，是原告为证明自己的伤情所产生的合理费用，且有发票为据，对此，本院予以支持。关于本案原告颜小红的经济损失如何承担赔偿责任的问题湘Ｌ××××**重型半挂牵引车湘Ｌ×××**车虽登记在被告宜章信和运输有限公司石盖塘分公司名下，车辆已由被告谭宁购买，故谭宁是上述车辆的实际所有人，被告谭君是被告谭宁雇请的司机。根据事故责任认定，被告谭君应对原告本次交通事故产生的经济损失承担50%民事赔偿责任，根据《解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；……”的规定，原告的损失应当由被告谭宁承担。湘湘Ｌ××××**型半挂牵引车在被告大地保险投保了机动车第三者责任强制险和1000000元商业三者险（含不计免赔）、挂车湘湘Ｌ×××**被告大地保险投保了300000元商业三者险，现该车在保险期间发生交通事故。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制险（以下简称交强险）和第三者责任险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，对原告颜小红的损失，应由被告大地在交强险责任限额内先予赔偿。对于被告大地保险湘Ｌ湘Ｌ×××**业三者险责任限额范围内是否可按同等责任减除10%免赔额的问题。根据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七第第二款规定的‘免除保险人责的条款’”的规定，保险人在订立保险合同时应对保险合同中免除保险人责任的格式条款作出的提示，并对该条款的内容作出明确的说明，未做提示、明确说明的，该条款不产生效力，因被告大地保险并未提供证据证明其已履行了对有关免责条款内容作出提示、说明的法定义务，故该保险合同中的免责条款对投保人不发生法律效力。为此，被告大地保险提出挂车部分应承担的比例需按同等责任按10%减除免赔额的抗辩不符合上述法律规定，本院不予采纳。综上，原告颜小红的损失应由被告大地保险在交强险责任限额内先予赔偿，不足部分由其在商业三者险责任限额内按50%责任比例予以赔偿。原告颜小红的总损失属于由被告保险公司在交强险的医疗费用赔偿限额10000元内负责赔偿的项目包括：医疗费86255.88元、住院伙食补助费5900元、营养费550元、取内固定物费5000元，合计97705.88元；在交强险的死亡伤残赔偿限额110000元内负责赔偿的项目包括：误工费26680.8元、护理费12540元、残疾赔偿金37389.34元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元，合计82610.14元。被告大地保险分别交强险医疗费用赔偿限额、交强险死亡伤残赔偿限额内支付原告颜小红10000元、82610.14元，原告尚有损失87705.88元，由被告大地保险在商业三者险限额范围内按50%责任比例赔偿43852.94元给原告。因被告大地保险、谭君分别垫付了94516.59元、5000元给原告，该款项应予以扣减，故被告大地保险尚需在交强险责任限额内赔偿36946.49元（10000元+82610.14+43852.94元-94516.59元-5000元）给原告颜小红。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、第五十条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司郴州中心支公司应于本判决生效之日起五日内在交强险责任限额内赔偿36946.49元给原告颜小红。二、驳回原告颜小红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2175.24元、鉴定费2200元，由原告颜小红负担1796.26元，被告中国大地财产保险股份有限公司郴州中心支公司负担2578.98元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审判员  甘楚阳二〇一九年四月二十六日书记员  贾 茜