河南省安阳市龙安区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0506民初219号原告：陈海廷，女，1967年3月11日出生，汉族，住安阳市龙安区。委托诉讼代理人：赵保安，安阳市龙安区风法律服务所法律工作者。被告：安阳达诚劳务派遣有限责任公司，住所地高新区海河大道东段创业服务中心**楼**。法定代表人：何向阳，该公司董事长。委托诉讼代理人：马晓民，河南中丰律师事务所律师。被告：河南安彩高科股份有限公司，住，住所地安阳市中州路南段/div>法定代表人：郭辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：芦建新，男，系该公司员工，住安阳市殷都区。委托诉讼代理人：刘艳忠，河南坤信律师事务所律师。原告陈海廷诉被告安阳达诚劳务派遣有限责任公司（以下简称达诚劳务公司）、河南安彩高科股份有限公司（以下简称安彩高科公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月23日立案后，依法适用简易程序，于2019年2月20日公开开庭进行了审理。原告陈海廷及其委托诉讼代理人赵保安，被告达诚劳务公司委托诉讼代理人马晓民，被告安彩高科公司委托诉讼代理人芦建新、刘艳忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈海廷向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决被告赔偿医疗费28642.68元，住院伙食补助费510元，营养费340元，交通费500元，护理费7571.5元，误工费15117元，二次手术费4000元，共计56681.18元。2、诉讼费、鉴定费由被告承担。原告陈海廷当庭放弃被告安彩高科公司承担赔偿责任。事实与理由：2018年5月29日上午，原告受被告达诚劳务公司的派遣在安彩高科公司一分厂上班时，因地面上有滑石粉，导致原告摔倒，造成右侧髌骨粉碎性骨折，分厂内的同事将原告送到安阳市人民医院治疗17天，住院期间达诚劳务公司给付医疗费5000元，在人民医院做内固定手术后出院，1年后仍需二次手术，经多次与二被告协商赔偿事宜，双方没有达成赔偿协议，无奈诉至法院。被告达诚劳务公司辩称，1、本案案由为提供劳务者受害责任纠纷,原告不是为达诚劳务公司提供劳务,不应由达诚劳务公司承担。2、本案适用过错责任原则,原告对本案具有过错,应承担过错责任,达诚劳务公司无过错,不应承担。3、原告要求的赔偿数额过高。被告安彩高科公司辩称，原告要求安彩高科公司承担责任缺乏事实和法律依据,原告是达诚劳务公司员工,受其委派作为被派遣的劳动者到安彩高科公司工作,安彩高科公司与达诚劳务公司之间属于劳动派遣合同关系,作为达诚劳务公司具有劳务派遣资质。双方派遣协议符合法律规定,安彩高科公司按协议约定履行了自己的义务,包括支付原告在内的所有被派遣人员的工资、各项保险等费用,并履行对上岗员工的安全生产等法定义务,同时根据派遣协议,作为被派遣人员出现工伤事故均应由达诚劳务公司承担,达诚劳务公司作为雇主应承担责任,安彩高科公司无责任,根据协议也应由达诚劳务公司承担。原告受伤主要由于自身重大过失,自己摔倒的,原告自身应承担主要责任。原告要求部分损失项目数额过高。经审理查明，原告陈海廷原系被告达诚劳务公司员工，2017年3月退休。2017年4月7日，原告陈海廷与被告达诚劳务公司签订退休人员聘用协议，约定聘用原告陈海廷并安排其到被告安彩高科公司光伏一厂一楼品保检验岗位工作，协议期限到2018年4月6日终止。被告达诚劳务公司与被告安彩高科公司签订有劳务派遣协议。2018年5月29日，被告安彩高科公司品保处一楼检验系长苏勇安排原告陈海廷到二楼原片生产系抬原片，工作中设备停机，原片生产系A班班长杨帆安排原告陈海廷打扫生产线设备卫生。原告陈海廷在清扫地面玻璃碎渣时滑倒，右腿膝盖着地，导致右腿髌骨骨折。当日，原告陈海廷被送至安阳市人民医院住院治疗，2018年6月15日出院，出院诊断：右侧髌骨粉碎性骨折、右膝关节积液。出院医嘱：1、出院后继续卧床，卧床期间行足背伸跖屈功能锻炼；2、定期来院复查（术后1个半月、3个月、6个月、1年），根据复查结果决定下地负重时间及取出内固定时间；3、继续服用补钙、接骨药物；4、不适随诊。截止2018年9月3日，原告陈海廷共花费医疗费28712.89元。原告陈海廷住院期间被告达诚劳务公司给付其现金5000元。2018年12月5日，经原告陈海廷申请本院委托安阳珠泉法医临床司法鉴定所对原告陈海廷的伤残等级、误工期限、护理人数、护理期限、二次手术费用进行司法鉴定,12月13日，鉴定机构作出鉴定意见为：陈海廷的损伤不构成伤残等级，误工期限为150日，护理人数为1人，护理期限75日，二次手术费用目前在本市大致为4000元。原告陈海廷因鉴定支付检查费120元，鉴定费2500元。2018年3月、4月、5月，原告陈海廷的月平均工资为1868.6元。上述事实有原告陈海廷提交的病历、出院证、住院费发票、门诊医疗费发票、药品发票、鉴定报告、鉴定费发票，被告达诚劳务公司提交的退休人员聘用协议、《事情经过》、5000元医疗费收条、工资发放记录，被告安彩高科公司提交的劳务派遣协议、生产车间安全培训记录、车间班组人员书写的事情经过以及当事人的陈述等证据证实，以上证据经当事人当庭质证、认证，可以作为本案认定事实的依据。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案中，原告陈海廷摔伤前已经退休并领取退休金，因此，其与被告达诚劳务公司之间的聘用关系应认定为劳务（雇佣）关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告陈海廷在工作期间按照系长指派打扫车间卫生过程中摔倒受伤，被告达诚劳务公司作为雇主应当承担赔偿责任。根据原告陈海廷的诉讼请求，结合本案已查明的事实，原告陈海廷在本次事故中的各项合理损失为：1、医疗费28712.89元，有病历和票据为证，本院予以采信，但原告主张28642.68元系其对自身权益的正常处分，本院不予干涉；2、住院伙食补助费17天×30元/天=510元；3、营养费17天×20元/天=340元；4、误工费按照原告陈海廷摔伤前三个月的月平均工资1868.6元计算为1868.6元/月÷30×150天=9343元；5、护理费按照2018年河南省居民服务业就业人员平均工资36848元/年标准计算一人为36848元/年÷365×75×1人=7572元；6、交通费根据住院天数本院酌定为340元为宜；二次手术费根据鉴定意见确定为4000元；鉴定费根据鉴定费、检查费发票结合鉴定结论，确定鉴定费损失数额为2120元。以上各项费用共计52867.68元，扣除被告达诚劳务公司已给付的5000元，被告达诚劳务公司应再赔偿原告陈海廷医疗费、营养费、护理费、误工费等各项费用共计47867.68元。原告陈海廷放弃被告安彩高科公司承担赔偿责任系其对自身权益的正常处分，本院不予干涉。本院注意到，《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》第二条第二款规定，用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员，在用工期间因工作原因受××的，如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的，应适用《工伤保险条例》。按照上述规定，结合本案，被告达诚劳务公司招用已经领取城镇职工基本养老保险待遇的原告陈海廷，被告达诚劳务公司应当按照项目参保方式为其缴纳工伤保险费，保障职工因工作遭受事故伤害，分散用人单位的工伤风险。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告安阳达诚劳务派遣有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿原告陈海廷医疗费、营养费、护理费、误工费等各项费用共计47867.68元；二、驳回原告陈海廷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1217元，减半收取609元，由原告陈海廷负担95元，被告安阳达诚劳务派遣有限责任公司负担514元。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员  于利军二〇一九年四月十八日书记员  王 蓓