广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤18民终219号上诉人（原审被告）：深圳市湘银天机电有限公司，住所地：广东省深圳市光明新区公明办事处长圳社区长兴科技工业园**。法定代表人：黄若愚。委托诉讼代理人：徐天明，广东圣方律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：清远市顺博铝合金有限公司，，住所地：广东省清远市清城区龙塘镇雄兴工业区D6地块法定代表人：王启。委托诉讼代理人：梁杰飞，广东正鑫律师事务所律师。上诉人深圳市湘银天机电有限公司（以下简称湘银天公司）因与被上诉人清远市顺博铝合金有限公司（以下简称顺博公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省清远市清城区人民法院（2018）粤1802民初1743号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明：顺博公司系于2010年6月3日成立的有限责任公司，经营范围为加工、销售铝合金锭；批发、零售金属材料，机电产品，建材，工业硅；货物进出口贸易。顺博公司于2017年11月10日至2017年12月28日期间向湘银天公司供应六批ADC-12铝合金共计118.5358吨，货款共计1858394.70元（其中于2017年11月10日供应9.18吨价值148294.10元，于2017年11月13日供应21.46吨价值343432元，于2017年11月21日供应22.06吨价值349651元，于2017年11月30日供应21.99吨价值341944.50元，于2017年12月12日供应22.16吨价值339002.10元，于2017年12月28日供应21.68吨价值336071元）。为此，双方签订多份《供货合同》，其中第三条约定付款期限:货到收55天支票，若湘银天公司到期不能进账，则顺博公司按每天10元/吨收取延期违约金且不能再要求供方供货；如湘银天公司迟延付款导致顺博公司通过诉讼途径追讨款项，湘银天公司赔偿因此造成顺博公司的诉讼费、保全费、律师费、交通费等一切损失。顺博公司催收上述货款未果，遂向法院起诉。在诉讼中，顺博公司提供《委托代理合同》以及发票，拟证明其为实现债权支付律师费10000元。湘银天公司陈述曾提供给顺博公司商业承兑支票，对此顺博公司表示只收到湘银天公司所说的合共530000元的商业承兑支票，但并没有完成付款，票据到期日分别是2018年11月28日、12月28日，顺博公司对此付款日期并不认可，故直到目前为止，湘银天公司并没有完成任何的付款。原审法院认为，本案系买卖合同纠纷。顺博公司提交的《供货合同》、《销售出库单》、未付款及违约金明细等证据，显示了顺博公司与湘银天公司双方的买卖关系以及送货金额，可以证明顺博公司向湘银天公司供货以及湘银天公司尚欠顺博公司货款1858394.70元的事实，湘银天公司对此数额亦无异议，对此予以确认。根据债务应当清偿的原则，对于顺博公司要求湘银天公司支付货款1858394.70元及其违约金的诉讼请求，予以支持。湘银天公司抗辩认为已经提供给顺博公司商业承兑支票，但根据顺博公司的陈述，该支票并不符合合同约定，在现有证据下，无法证明湘银天公司已支付了顺博公司相应货款，故对于湘银天公司要求立即扣减相应款项的意见，不予采纳。另外，顺博公司要求湘银天公司支付为实现债权而发生的律师费10000元，符合《供货合同》约定，亦予以支持。据此，原审法院于2018年6月27日作出（2018）粤1802民初1743号民事判决：一、限深圳市湘银天机电有限公司于判决生效后10日内向清远市顺博铝合金有限公司支付货款1858394.70元及其违约金[违约金按每天10元/吨的标准计，其中以148294.10元（9.18吨）为基数自2018年1月5日起开始计算,以343432元（21.46吨）为基数自2018年1月8日起开始计算，以349651元（22.06吨）为基数自2018年1月16日起开始计算，以341944.50元（21.99吨）为基数自2018年1月25日起开始计算，以339002.10元（22.16吨）为基数自2018年2月6日起开始计算，以336071元（21.68吨）为基数自2018年2月22日起开始计算，均计至款项支付完毕之日止]；二、限深圳市湘银天机电有限公司于判决生效后10日内向清远市顺博铝合金有限公司支付律师费10000元。案件一审受理费11095元、保全费5000元，合共16095元，由湘银天公司负担。宣判后，湘银天公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决第一项，改判扣减货款总额53万元及无需支付该53万元的违约金；2、改判降低违约金的标准；3、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。主要事实和理由是：一、双方在合作中经协商，被上诉人同意上诉人开具商业承兑汇票用于支付货款，上诉人于2018年3月30日、2018年4月4日和2018年4月29日共开具金额为53万元的汇票给被上诉人，且被上诉人签收后并没有退回。因此，上诉人尚拖欠的货款数额应为1328394.70元，故上诉人无需支付该53万元的违约金。二、原审判决对违约金的认定过高，请求予以降低。顺博公司答辩称：上诉人在一审判决后确实支付了53万元，故现尚欠货款数额为1328394.7元。因上诉人于一审判决后才支付53万元，该款项亦属于迟延付款，亦需计算违约金。因此，请求二审法院核算上诉人应支付的违约金。本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。另查明，在二审诉讼期间，上诉人向本院提交了电子商业承兑汇票及银行回单，被上诉人对此不予认可。本院认为，本案是买卖合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。关于上诉人尚拖欠的货款数额应如何确定的问题。上诉人主张至今尚拖欠被上诉人货款金额为1328394.70元，且提供了相应的银行回单予以佐证，而被上诉人对此数额亦予以认可，故本院对此予以确认，即上诉人尚拖欠的货款数额应为1328394.70元。关于上诉人以商业承兑汇票支付的53万元款项是否需计算迟延付款违约金的问题。上诉人曾于2018年3月30日、2018年4月4日和2018年4月29日分别背书转让了金额为18万元、12万元和23万元的商业承兑汇票给被上诉人，而被上诉人亦签收了上述商业承兑汇票，并于2018年12月29日、2019年1月8日、2019年1月15日分别实际收取了款项30万元、13万元和10万元。由上述事实可知，双方已通过各自的实际行为对上述款项的支付方式及支付时间进行了变更，故上述53万元款项的支付时间应以被上诉人签收商业承兑汇票之日为准，并据此计算相应的违约金。关于违约金标准的确定问题。一方面，双方在涉案《供货合同》中已就迟延付款所产生的违约金计算标准进行了明确约定，且上诉人至今亦未能提供充分证据证明双方约定的违约金过分高于被上诉人的实际损失。另一方面，上诉人在一审诉讼中并没有提出降低违约金的请求或主张。因此，上诉人在二审诉讼中请求降低违约金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。结合前文所述，上诉人尚拖欠被上诉人货款共计1328394.70元，而所对应的违约金则按每天10元/吨的标准分段计算如下：1、以148294.10元（9.18吨）为基数自2018年1月5日起计算至2018年3月30日；2、以343432元（21.46吨）为基数自2018年1月8日起计算至2018年3月30日，以311726.10元（19.48吨）为基数自2018年3月31日起计算至2018年4月4日,191726.10元（11.98吨）为基数自2018年4月5日起计算至2018年4月29日；3、以349651元（22.06吨）为基数自2018年1月16日起计算至2018年4月29日，311377.10元（19.65吨）为基数自2018年4月30日起计算至本院确定的履行期限之日止；4、以341944.50元（21.99吨）为基数自2018年1月25日起计算至本院确定的履行期限之日止；5、以339002.10元（22.16吨）为基数自2018年2月6日起计算至本院确定的履行期限之日止；6、以336071元（21.68吨）为基数自2018年2月22日起计算至本院确定的履行期限之日止。综上所述，上诉人湘银天公司的上诉理由部分成立，本院予以采纳。原审判决的实体处理确有不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项和第（二）项的规定，判决如下：一、维持清远市清城区人民法院（2018）粤1802民初1743号民事判决第二项。二、变更清远市清城区人民法院（2018）粤1802民初1743号民事判决第一项为：上诉人深圳市湘银天机电有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被上诉人清远市顺博铝合金有限公司支付货款1328394.70元及违约金【违约金按每天10元/吨的标准分段计算如下：1、以148294.10元（9.18吨）为基数自2018年1月5日起计算至2018年3月30日；2、以343432元（21.46吨）为基数自2018年1月8日起计算至2018年3月30日，以311726.10元（19.48吨）为基数自2018年3月31日起计算至2018年4月4日,191726.10元（11.98吨）为基数自2018年4月5日起计算至2018年4月29日；3、以349651元（22.06吨）为基数自2018年1月16日起计算至2018年4月29日，311377.10元（19.65吨）为基数自2018年4月30日起计算至本院确定的履行期限之日止；4、以341944.50元（21.99吨）为基数自2018年1月25日起计算至本院确定的履行期限之日止；5、以339002.10元（22.16吨）为基数自2018年2月6日起计算至本院确定的履行期限之日止；6、以336071元（21.68吨）为基数自2018年2月22日起计算至本院确定的履行期限之日止】。三、驳回被上诉人清远市顺博铝合金有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费11095元、保全费5000元，合共16095元，由上诉人深圳市湘银天机电有限公司负担。二审受理费9100元，由上诉人深圳市湘银天机电有限公司负担4600元，被上诉人清远市顺博铝合金有限公司负担4500元。本判决为终审判决。审判长  梁红斌审判员  王 凯审判员  刘永戈二〇一九年四月四日法官助理彭凤平书记员古蓉附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。