江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0706民初460号原告：管金香，女，1969年3月1日生，汉族,住北京市海淀区。委托诉讼代理人：孙希华。被告：江苏宜来客酒店管理有限公司，登记住所地连云港市海州区。法定代表人：杨兆林，该公司总经理。被告：杨兆林，男，汉族，1970年5月4日生，户籍所在地江苏省灌南县。原告管金香与被告江苏宜来客酒店管理有限公司（以下简称宜来客公司）、杨兆林股权转让纠纷一案，本院于2019年1月10日立案受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2019年4月29日公开开庭进行了审理。原告管金香及其委托诉讼代理人孙希华到庭参加诉讼，被告宜来客公司、杨兆林因下落不明,经本院公告送达传票传唤，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告管金香向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告签订的两份《宜来客股权加盟协议书》；2、判令被告返还原告股权转让金16万元、加盟收益金638331.7万元、违约金4800元，合计803131.7元；3、被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原被告于2014年12月13日、2015年3月4日分别签订一份《宜来客股权加盟协议书》，原告共投资16万元，分别认购被告股权5万股、3万股，合计8万股，经被告制定安排加盟原告投资设立的“苏州凯马店”，收益金为10%，被告按季度结算给付原告收益金。但至今未给原告任何收益金。被告的违约行为致使原告未能达到投资获取收益金的合同目的，特诉至法院，请依法判决。被告宜来客公司、杨兆林未提交答辩意见，亦未提供证据。经审理查明，2014年12月13日，原告管金香（乙方）与宜来客公司（甲方）、杨兆林（丙方）签订一份《宜来客股权加盟协议书》，约定乙方自愿认购甲方5万股股权,转让金额为10万元,甲方同意乙方股权加盟的店面为苏州凯马店,该店总投资为160万元,乙方占该店6.25%加盟收益权；乙方同意在本协议签署后的二天内，以现金方式一次性将全部认股款划入甲方指定的银行账户；自乙方股权加盟款项全部到位之日起，甲方确保3个月内加盟店面开业营运，如若超出期限，甲方按年化收益15%支付乙方延期费，直至加盟店面开业；乙方股权加盟之店面，在甲方提存店面营业额3%管理费的基础上，所得利润先尽乙方将加盟股款收回，后续利润双方按比分成（甲方4：乙方6），分配方式为月报表，季结算；一方未能遵守或履行本协议项下约定、义务或责任、陈述或保证，即构成违约，违约方应负责赔偿对方因此而受到的损失，并按认购股份款项总额的3%向守约方支付违约金，双方另有约定的除外。合同还就其他事项进行了约定。三方分别在合同落款处签字、盖章予以确认。当日，管金香通过银行，向宜来客公司转款10万元，该公司出具了10万元投资款收据。2015年3月4日，管金香与被宜来客公司、杨兆林又签订一份内容相同的《宜来客股权加盟协议书》，约定管金香再次认购宜来客公司3万股股权,转让金额为6万元,加盟店面仍为苏州凯马店,管金香占该店3.75%加盟收益权。协议签订后，原告管金香于当日通过银行分别向宜来客公司和杨兆林转款4.4万元和1.6万元，宜来客公司也出具了6万元投资款收据。管金香累计支付被告宜来客公司加盟款16万元，占苏州凯马店总投资的10%收益权。“苏州凯马店”开业后，宜来客公司于2015年3月10日向管金香支付利润分成11203.01元，同年6月11日支付利润分成23178.76元，以后则不再向原告支付利润分成，两被告亦不再与原告联系，直至下落不明。上述事实，有原告提供的《宜来客股权加盟协议书》两份、收据、银行账户交易明细清单等相关证据以及原告方的当庭陈述予以证实。另查明，被告宜来客公司于2011年8月25日成立时系自然人独资法人，独资股东杨兆林，注册资本500万元；2014年5月16日，杨兆林将股权的6%、5%、10%、1%、8%分别出让给孙娣、童跃斌、许为峰、孙维顺、江苏新三板投资管理有限公司，同年11月11日，江苏新三板投资管理有限公司又将其受让的8%的股权出让给许为峰；注册资本变更为5000万元，其中杨兆林认缴3500万元（实缴500万元）、孙娣认缴300万元、童耀斌认缴250万元、许为峰认缴900万元、孙维顺认缴50万元，杨兆林实缴不足部分3000万元和孙娣、童跃斌、许为峰、孙维顺的认缴出资日期均为2041年8月10日。上述事实有本院（2017）苏0706民初4201号民事判决书所确认。本院认为，原告管金香与被告宜来客公司、杨兆林三方签订的《宜来客股权加盟协议书》系三方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。原告管金香按照协议约定支付了股权加盟款，被告宜来客公司亦应当按照合同约定履行义务。本案中，被告宜来客公司在收取原告上述款项后，未能依约给付原告利润分成，其行为构成根本违约，致使原告合同目的无法实现，故原告主张解除其与宜来客公司、杨兆林签订的《宜来客股权加盟协议书》，合法有据，本院予以支持。《宜来客股权加盟协议书》解除后，宜来客公司已经收取的投资款16万元应予返还并依法承担违约责任。协议解除后，原告有权要求宜来客公司赔偿其损失，但原告未能提供证据证实“苏州凯马店”的收益情况，本院参照双方约定的年化收益率15%，酌定原告的投资损失。在本案审理过程中，被告宜来客公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，应视为放弃抗辩和举证，应承担相应的的法律后果。关于原告管金香要求被告杨兆林对宜来客公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院认为，被告杨兆林认缴的注册资金,出资日期没有到期，且原告未能提供证据证实被告杨兆林存在不履行出资义务或与公司财产混同等事实，该主张缺乏事实依据，本院不予采信；原告可以在提供新的事实证据或被告宜来客公司出现清理、解散等事由，公司股东应依法对公司债务承担相应责任时，另案向被告杨兆林主张。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告管金香与被告江苏宜来客酒店管理有限公司、杨兆林于2014年12月13日和2015年3月4日签订的《宜来客股权加盟协议书》；二、被告江苏宜来客酒店管理有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告管金香股权加盟款16万元、支付违约金4800元，并赔偿原告投资损失（自2015年6月12日起至加盟款实际返还之日止，以16万元为基数，按年利率15%计算）；三、驳回原告管金香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11831元，由被告江苏宜来客酒店管理有限公司负担（原告已预交，被告宜来客公司将此款连同上述股权加盟款一并向其支付）。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  王宝留人民陪审员  周庆娥人民陪审员  王莲娣二〇一九年四月二十九日书 记 员  张 露法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百二十四条发生法律效力的民事判决书、裁定，以及刑事判决书、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院。逾期未交纳或未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催缴上诉费通知》具有同等法律效力。