河北省石家庄市桥西区人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0104民再17号原审原告（以下统称“原告”）：北京凯晨投资管理有限公司，住所地北京市房山区。法定代表人：季艳，该公司总经理。委托诉讼代理人：王晓艳。原审被告（以下统称“被告”）：王占清，男，1978年4月13日出生，汉族，河北九鑫房地产开发有限公司原执行董事，住石家庄市桥**。委托诉讼代理人：苏华东。原告北京凯晨投资管理有限公司与被告王占清请求变更公司登记纠纷一案，本院于2016年12月25日作出（2016）冀0104民初6598号民事判决，该判决已经发生法律效力。王占清不服，向本院申请再审，本院于2017年6月16日作出（2017）冀0104民申16号民事裁定，驳回王占清的再审申请。后王占清不服，向河北省石家庄市人民检察院申请抗诉，河北省石家庄市桥西区人民检察院于2017年10月24日作出石西检民（行）监[2017]13010400001号检察建议书，提出再审检察建议。经提请本院审判委员会讨论决定，本院于2018年6月26日作出（2017）冀0104民监7号民事裁定，裁定该案由本院再审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告北京凯晨投资管理有限公司之委托诉讼代理人王晓艳，被告王占清之委托诉讼代理人苏华东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告北京凯晨投资管理有限公司诉称，2014年7月31日，河北九鑫房地产开发有限公司股东会决议，原告出资495万元人民币，成为持有九鑫公司占99%股份的股东，王占清出资5万元，占九鑫公司1%的股份，被告王占清为九鑫公司的法定代表人。并于2014年8月4日在石家庄市工商管理局企业分局办理股东变更登记。被告长期以来以九鑫公司名义大肆集资，且数额特别巨大，被告为躲避巨额债务，长期躲避任何人，使得九鑫公司处于瘫痪状态。原告事后发现，被告签订借款合同使用的公章与九鑫公司备案的公章不一致，且借款未交至九鑫公司账户，给九鑫公司造成巨大损失。原告发现问题后，于2015年9月13日以特快专递方式通知被告于2015年9月28日参加九鑫公司的股东会议，被告签收该特快专递但没有出席股东会。原告以占有九鑫公司99%股份的股东身份做出股东会决议，免除被告九鑫公司执行董事、总经理、法定代表人职务。当日，原告向被告以特快专递方式邮寄股东会决议，被告签收该特快专递。但始终未露面，也未协助原告办理九鑫公司的法定代表人变更手续，故诉至法院。请求判决被告：1、协助原告到石家庄市工商行政管理局办理河北九鑫房地产开发有限公司法定代表人变更手续；2、承担本案诉讼费。被告王占清未到庭，亦未答辩。原审经审理查明，原告起诉的其与被告占九鑫公司股权比例、被告在九鑫公司担任的职务、2015年9月13日通知被告参加股东会、被告未参加2015年9月28日股东会、2015年9月28日九鑫公司股东会决议的内容、2015年9月28日将股东会决议邮寄给被告均属实。另查明，九鑫公司工商登记的住所地长期无人办公，公司经营处于停滞状态。原审认为，2015年9月28日九鑫公司股东会作出的决议合法有效，该股东会决议对原、被告均有约束力。上述股东会决议免除了被告在九鑫公司担任的执行董事、总经理、法定代表人职务，原告有权要求被告协助变更九鑫公司法定代表人登记。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十三条的规定，判决如下：被告王占清于本判决生效之日起十日内协助原告北京凯晨投资管理有限公司向石家庄市工商行政管理局办理河北九鑫房地产开发有限公司法定代表人变更登记。经本院再审审理查明，2014年7月31日，河北九鑫房地产开发有限公司作出股东会决议，股东王占清、原股东甄哲、王彦波、杜永志分别将所持有的占公司9%、60%、15%、15%的股权，以45万元、300万元、75万元和75万元的价格转让给示北京凯晨投资管理有限公司；股权转让后，王占清持有公司1%的股权，北京凯晨投资管理有限公司持有公司99%的股权。2014年8月12日、8月22日，河北九鑫房地产开发有限公司分别收到北京凯晨投资管理有限公司委托天津渤海湾房地产开发有限公司转款的1000万元和委托季艳转款的700万元。双方均认可已在工商行政管理部门进行了股东变更登记。2015年9月28日，河北九鑫房地产开发有限公司召开股东会，并作出股东会决议。会议表决通过以下决议：“1、同意选举季艳为公司执行董事、总经理、法定代表人；免去王占清公司执行董事、总经理、法定代表人职务；2、同意选举李克帅公司监事，免去王彦波公司监事职务……”。同日，原告以特快专递方式向王占清邮寄。针对2015年9月28日股东会决议，被告提出异议，其一、未收到邮寄该决议的特快专递；其二、认为该股东会决议召开程序和决议内容违法，被告未收到原告邮寄的召开股东会通知，原告在北京开会，但是在河北省元氏县寄出的，邮单上没有邮戳和王占清的签字，该邮件也没有投邮。李克帅是原告的股东，如果召开股东会应是原被告作为股东出席，不应由李克帅来出席。该决议不能约束河北九鑫房地产开发有限公司。原告并非真正意义上的股东。为此，被告提交河北九鑫房地产开发有限公司与北京凯晨投资管理有限公司签订的《借款合同》、《合作协议》、《顾问咨询合同》、《特定股权转让协议》、《保证合同》。关于被告王占清的住址，原告称被告在签订的保证合同、合作协议时是金秀路6号。原告再次向王占清邮寄股东会通知，邮寄地址为河北省石家庄市桥西区玉村小区10-1-201，电话号码也是王占清的手机号，但是再次拒收，并当庭提交特快专递一份。被告称石家庄市玉村在2012年左右拆迁，其在签协议时因身份证地址为金秀路**，所以签为金秀路6号。对原告当庭提交的特快专递不认可，认为地址与诉状地址内容不一样，不能证实被告拒收。另查，《河北九鑫房地产开发有限公司章程》载明：“第六条股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换执行董事、监事，决定执行董事、监事的报酬事项；……第七条首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依照《公司法》及本章程规定行使职权。……”。以上事实，有原、被告的陈述，庭审笔录，原告提交的河北九鑫房地产开发有限公司涉诉案件查询材料、起诉状、2014年7月31九鑫公司股东决议、准予变更登记通知书、河北九鑫房地产开发有限公司召开股东会通知、2015年9月28日九鑫公司股东会决议、特快专递单、庭审笔录、（2016）冀0104民初6598号判决书、（2017）冀0104执1261号执行裁定书、报纸公告、网络下载案例、顺风速运邮单、合作协议、保证合同、元氏县城区发展街南段整体改造项目协议书、地址确认书、石家庄市中级人民法院（2016）冀01民初456号民事判决书、石家庄市桥西区人民法院（2018）冀0104民初2347号民事判决书、工商登记档案材料；被告提交的河北九鑫房地产开发有限公司营业执照副本、河北九鑫房地产开发有限公司章程、章程修正案、河北邮政便民服务站业务凭证、2015年9月13日股东会通知及快递回执、2015年9月28日股东会决议及快递回执、河北九鑫房地产开发有限公司法定代表人登记表、借款合同、合作协议、顾问咨询合同、特定股权转让协议、保证合同、到款通知、邮局查询单、特快专递回执，在卷佐证。本院再审认为，原告主张被告协助办理公司法定代表人变更登记，首先从双方签订的《借款合同》、《担保合同》、《合作协议》、《特定股权转让协议》等，原告基于对元氏县城区发展街南段整体改造项目的投资，以向河北九鑫房地产开发有限公司出借款项的形式约定取得河北九鑫房地产开发有限公司99%股权，其中被告认可，且该股权转让协议中也明确约定“如丙方（王占清）未指定第三方回购，或者回购方拒绝按照上述条件回购该特定股权的，甲方（北京凯晨投资管理有限公司）将自上述共管期限届满后的第7日获得乙方99%的实际控投权，甲方有权对乙方按照相关法律规定行使股东权利”。其次，河北九鑫房地产开发有限公司经召开股东会决议由原告持有该公司99%的股权，且已在工商行政管理部门进行了股权变更登记。最后，原告基于继受取得的方式持有河北九鑫房地产开发有限公司99%股权，召开股东会并作出决议的行为符合我国《公司法》的相关规定。2015年9月28日九鑫公司股东会作出的决议合法有效，该股东会决议对原、被告均有约束力。原告有权要求被告协助变更九鑫公司法定代表人登记。被告在签订上述合同中均显示的系其身份证上的登记地址，其实际住址实际发生变更亦未告知原告，违反双方协议约定，被告向原告提供的地址邮寄并无过错。综上，经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条、第二百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条、《中华人民共和国公司法》第十三条之规定，判决如下：维持（2016）冀0104民初6598号民事判决。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。审 判 长  姜 蕾人民陪审员  贾巧玲人民陪审员  王丽杰二〇一九年四月二十二日书 记 员  刘亚欣