河北省廊坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀10民终1511号上诉人（原审被告）：重庆金点园林有限公司，住所地：重庆市沙坪坝区小新街**，统一社会信用代码915001062028527622。法定代表人：石成华，该公司董事长。委托诉讼代理人：李毅，北京市炜衡（重庆）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：大厂回族自治县佳伟建筑设备租赁有限公司，，住所地：河北省廊坊市大厂回族自治县祁各庄镇小东关村统一社会信用代码91131028347874073K。法定代表人：李荣海，该公司总经理。委托诉讼代理人：王新梅，该公司法务顾问。上诉人重庆金点园林有限公司（以下简称金点公司）因与被上诉人大厂回族自治县佳伟建筑设备租赁有限公司（以下简称佳伟公司）合同纠纷一案，不服河北省大厂回族自治县人民法院（2018）冀1028民初1819号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金点公司上诉请求：1、撤销（2018）冀1028民初1819号民事判决，发回重审或查明事实后改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院严重违反法定诉讼程序，对没有管辖权的合同纠纷行使管辖权，对租赁合同纠纷、建设工程合同纠纷两个不同法律关系、不同主体的纠纷作为一个案件审理。2017年8月17日，上诉人与大厂回族自治县昊昌建筑工程有限公司（以下简称昊昌公司）就香河蒲池河样板段景观工程签订了《分包施工作业安全管理协议书》。该协议书属于建设工程施工合同，合同主体并非被上诉人。在没有昊昌公司对被上诉人授权及转移债权的前提下，一审法院一并审理，严重违反了《民事诉讼法》的规定，而且可能损害第三人的合法权益。上诉人与被上诉人之间形成了9份租赁合同和地材供应合同，被上诉人在一审中仅举示了3份一审法院有管辖权的租赁合同和地材供应合同。但是，被上诉人的诉讼请求是基于9份租赁合同和地材供应合同以及《分包施工作业安全管理协议书》，其余6份租赁合同和地材供应合同均明确约定发生纠纷时由被上诉人所在地人民法院管辖。一审法院应当依法审理被上诉人举示的3份租赁合同和地材供应合同纠纷。2、一审法院认定事实严重错误。一审法院根据被上诉人提交的送货单、结算单（含机械设备租赁）474份，以及被上诉人开具的发票金额，认定上诉人应向被上诉人支付欠款1327775元错误。双方基于所有合同关系的纠纷并未进行结算，即使被上诉人提交的474份送货单、结算单（含机械设备租赁）全部是真实的，一审法院也没有查明该474份单据的金额。一审法院错误采信证人崔某的证言，崔某是上诉人原来的员工，因为工作期间得不到期望的报酬离开金点公司，其证言的证明力较弱。且证人崔某也明确双方没有结算，具体欠款金额不详。佳伟公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。1、本案管辖权已经一、二审法院处理，一审法院进行审理，并未违反法定程序。本案立案后，一审法院将被上诉人提交的诉状及相关证据材料如期向上诉人送达，上诉人在提出管辖权异议期间及上诉二审期间均未提交任何证据予以抗辩，故廊坊市中级人民法院（2018）冀10民管辖终487号裁定书裁定一审法院具有管辖权。2018年11月16日，一审法院组织了双方庭前证据交换，上诉人亦未提交任何证据用以证明一审法院对本案没有管辖权。原审诉状中已明确告知被上诉人起诉的是双方所发生业务的全部未结数额。2、一审法院认定的欠款金额有证据支持。双方自2015年始建立了长期业务关系，签订了多份《地材供应合同》、《机械设备租赁合同》（包括书面和口头两种形式）。约定被上诉人为金点公司在河北省大厂回族自治县周边所承包工程提供符合约定的河沙、石子、石粉等地材及施工现场所需的机械设备。被上诉人起诉时提供了有金点公司工地负责人及库管签字的送货结算单（含租赁设备单据）合计474份，总计金额1327775元。被上诉人通过税务机关开具的金点公司为付款人的正式增值税发票，金额为1327775元，发票金额均已经过上诉人工地负责人确认，发票联由上诉人工地负责人向金点公司提交并申请付款。2017年11月15日，金点公司出具《付款承诺书》认可所欠佳伟公司和昊昌公司款项不做区分，2017年11月30日前支付应付款项的40%，2018年1月底支付款项的100%。证人崔某系涉案业务经手人，证明被上诉人履行合同并出具等额增值税发票后其作为项目负责人将票据分期快递到北京分公司，再提交金点公司会计做账，然后由公司支付给被上诉人。其在职时已经对欠款提起付款申请程序，但是是否付款不清楚。不能确认所有合同都返给供应商留存。佳伟公司向一审法院起诉请求：l、请求人民法院依法判令被告给付原告欠款1327775元，并承担逾期付款的违约责任；2、诉讼费用由被告方承担。一审法院认定事实：原告佳伟公司（经营范围机械设备租赁、建材销售等）与重庆金点园林股份有限公司（2016年10月变更为重庆金点园林有限公司）自2015年始建立了长期业务关系，双方签订了多份《地材供应合同》、《机械设备租赁合同》，约定原告为重庆金点园林股份有限公司在河北省大厂回族自治县周边所承包工程，提供符合约定的河沙、石子、石粉等地材及施工现场所需的机械设备。《地材供应合同》第二条约定了供货质量、数量、计量单位及单价，第三条2、付款方式：“原则按月结方式滚动结付，即当月25日扎帐，下月25日前甲方（买方）按比例80%向乙方（卖方）支付前款”。3、“货至工地需持有三联送货单，送货单需甲方库管----和施工员---签字确认，客户联作为甲方库管留底，供货1月内必须将财务联及合法发票交由甲方采购员在甲方公司挂账，超时甲方公司不予结算。乙方有义务催促、查询甲方采购人员办理挂账手续，并有权利查询、投诉，投诉电话及电子邮箱号码为空，双方结算，要以合同货品、质量、单价为准，送货单、入库单仅作为结算数量确认的辅助附件，送货单、入库单上的单价、合价不作为结算依据，结算价款最后须经公司成控中心依据合同确认生效。”第四条验收标准3、乙方的供货数量以甲方现场库管员和施工员签字数量为准。原告持有被告公司工地的相关负责人及库管签字的送货单、结算单（含租赁设备单据）合计474份，总计金额1327775元，与原告通过税务机关开具的被告为付款人的正式增值税发票金额一致。《机械设备租赁合同》第一条、第四条对被告租赁原告的设备名称、型号、计价方式和单价进行了约定，第四条2、甲乙双方必须对相关数据做好记录，并经双方相关人员签字确认。乙方须在每月25日前，持上月相关结算资料到甲方办理上月挂账事宜，甲方在下月25日前支付乙方上月费用。第七条违约责任2、甲方逾期支付租金的，按银行同期贷款利率向乙方承担违约责任。第八条特别约定2、甲方与乙方结算租赁费时，必须同时出具计时凭据（财务联）、工程机械工作台班汇总单等。……3、办理结算时，乙方必须出具与合同主体一致的发票，否则甲方有权拒绝办理。2017年11月15日，金点公司（经手人刘伟）出具《付款承诺书》：“我司京东大厂片区所欠李荣海地材、机械款（以发票已开并在我司账面显示已挂账金额为准，其与我司签订合同的单位名称共有两个，分别为佳伟公司和昊昌公司），经双方协商达成一致后，我司做出如下付款承诺（所有承诺款项不做两个单位的区分）：1、2017年11月30日前支付我司所欠挂账按照合同约定应付款项的40%；2、2018年1月底支付我司所欠挂账按照合同约定应付款项的100%”。后被告经手人刘伟向原告法定代表人李荣海通过微信方式，多次就京东大厂片区不同工地合同进行了发送，并就欠款、开票进行了沟通。证人（原金点公司京东大厂片区采购主管）崔某出庭证明：证人供职期间是2016年3月份-2018年3月份离职的，系涉案业务经手人。2017年年底原告对账没有对清，当时没有签订结算单，我知道开具发票了。具体流程：原告每个月拿有我公司工地库管或者工程人员签字的送货单提交我公司对账，原告出具发票后我快递到北京，被告公司会计做账，再支付给原告。根据原告提交的发票和底联，在2017年底，被告还欠原告100多万元。我提起付款程序，但是被告是否付款我不清楚，能提的款项我都向被告提交。2017年11月份付款承诺书我知道但没参与，刘伟在2017年7月左右就过来的，按照送货单来确认相关款项，关于原告提交的送货单据都是被告工地的相关负责人及库管，原告微信聊天的图像就是我的公司同事刘伟，刘伟是被告公司的老员工。京东大厂片区包括大厂、香河等周边范围内的工程，我是京东大厂片区采购主管，几份合同都是我签的，我方起草后先由承揽方盖章，发送北京再转回重庆总部，然后总部盖章后邮件到北京，合同一般应当给供应商一份，总部留存一份，但工程量太多，我不能确认所有合同都返给供应商留存。我下属有5个采购员，每个人负责项目、起草合同，谁管理具体的项目谁自己起草，最终合同是否一份不差的返给供应商不能确定。被告于2018年12月6日当庭提交了六份《机械设备租赁合同》，合同承揽方部分系佳伟公司，部分系昊昌公司，该六份合同约定了各份合同管辖权在被告金点公司所在地。一审法院认为，合同依法成立、生效后，当事人均应遵守合同约定，诚信、善意、全面履行合同义务。违反合同约定，构成违约，应依法承担违约责任。2016年10月，重庆金点园林股份有限公司依法工商变更登记为重庆金点园林有限公司，变更前公司的权利义务应由变更后的重庆金点园林有限公司承继。依据原、被告签订的《地材供应合同》、《机械设备租赁合同》，双方明确约定了供货方、定购方各自的权利义务，合同特别对付款方式、结算流程、付款期限等予以约定。原告依约定积极履行了供货、租赁机械设备的义务后，理应取得要求被告支付相应价款的权利。被告虽抗辩原、被告双方尚未结算，原告提起诉讼时机不当。但结合被告公司原京东大厂片区采购主管崔某出庭证言，以及原告法定代表人李荣海与被告公司具体业务经办人刘伟微信聊天记录，足以证明原告依约定履行了供货、租赁机械设备的义务，并按合同约定向被告提起了相应的确认结算、催款流程。但被告消极、怠于履行合同约定的挂账、督促、结算及付款义务。对此，在《地材供应合同》第三条付款方式约定中，“乙方有义务催促、查询甲方采购人员办理挂账手续，并有权利查询、投诉”，但被告提供的格式合同中，投诉电话及电子邮箱号码均设为空白，应视为被告恶意阻止对原告付款条件或付款时间的成就，故，结合《付款承诺书》被告承诺的付款时间，一审法院依法认定被告付款条件成就，被告应当向原告支付相应价款。对于被告付款对象的主体认定，《付款承诺书》中被告对原告予以明确承诺，原告以本公司和昊昌公司对被告享有的同类债权一并主张权利，符合协议约定，且为减少诉累及诉讼程序而言，于法于理并无不当，一审法院依法予以支持。被告应向原告所付款数额的认定问题，结合原告提交的被告工地相关负责人或库管签字确认的送货单、结算单（含机械设备租赁）474份，以及原告通过税务机关开具的被告为付款人的正式增值税发票金额1327775元，故，依法认定被告应向原告所付款数额为1327775元。对于被告承担违约责任的标准，一审法院酌定依照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计息。关于被告抗辩一审法院对该部分合同无管辖权问题：原告以其持有的《地材供应合同》、《机械设备租赁合同》提起诉讼，被告在提出管辖权异议期间及上诉二审期间均未提举上述六份合同予以抗辩，故廊坊市中级人民法院(2018)冀10民辖终487号裁定一审法院具有管辖权。2018年11月16日，一审法院组织了原、被告庭前证据交换，被告亦未提交上述合同。12月6日开庭审理中，被告当庭提交六份《机械设备租赁合同》，足以认定被告重复提出管辖异议期间、理据失当，应视为已应诉答辩，属于不当行使管辖异议权，一审法院依法不予采信。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百二十五条、第一百五十九条、第一百六十一条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决：被告重庆金点园林有限公司于判决生效之日起七内，给付原告大厂回族自治县佳伟建筑设备租赁有限公司地材、机械款共计1327775元，并支付逾期付款利息（按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计息，自2018年2月1日起计至实际付清之日止）。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，上诉人金点公司提出一审法院对无管辖权合同进行审理问题，被上诉人佳伟公司以其持有的双方签订的《地材供应合同》、《机械设备租赁合同》向一审法院提起诉讼，上诉人金点公司在一审提出管辖权异议期间及本院对管辖权二审期间，均未提交其持有的六份合同予以抗辩，故本院(2018)冀10民辖终487号民事裁定书裁定一审法院具有管辖权。且在一审法院组织双方庭前证据交换时，上诉人金点公司亦未提交上述合同，应视为其已应诉答辩，一审法院对本案进行审理并无不当。双方签订的《地材供应合同》、《机械设备租赁合同》对付款方式、结算流程、付款期限等进行了约定，被上诉人依约履行了供货、租赁机械设备等义务，但上诉人金点公司未积极履行合同约定的挂账、督促、结算及付款义务，一审法院综合全案认定付款条件成就，并无不当。上诉人金点公司出具的《付款承诺书》已明确：“我司京东大厂片区所欠李荣海地材、机械款（以发票已开并在我司账面显示已挂账金额为准，其与我司签订合同的单位名称共有两个，分别为佳伟公司和昊昌公司），经双方协商达成一致后，我司做出如下付款承诺（所有承诺款项不做两个单位的区分）：1、2017年11月30日前支付我司所欠挂账按照合同约定应付款项的40%；2、2018年1月底支付我司所欠挂账按照合同约定应付款项的100%”。故被上诉人佳伟公司以其与昊昌公司对金点公司享有的债权一并主张，符合双方约定。被上诉人佳伟公司提交了金点公司工地相关负责人或库管签字确认的送货单、结算单（含机械设备租赁）474份，以及通过税务机关开具的金点公司为付款人的正式增值税发票金额1327775元，故应认定上诉人金点公司应向被上诉人佳伟公司付款数额为1327775元。综上所述，重庆金点园林有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16750元，由重庆金点园林有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 帆审判员 汪铁刚审判员 丁德松二〇一九年四月二十五日书记员 周 雪