山东省日照市东港区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1102民初771号原告：锐拓（杭州）互联网金融信息服务有限公司日照分公司，住所地日照市东港区黄海一路南北京路东（蓝天世贸大厦）******，统一社会信用代码91371102349163160P。负责人：洪基成，总经理。委托诉讼代理人：王秀，山东齐鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：宗琪，山东齐鲁律师事务所实习律师。被告：刘夫华，男，1975年12月24日，住莒县。原告锐拓（杭州）互联网金融信息服务有限公司日照分公司与被告刘夫华追偿权纠纷一案，本院于2019年1月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告锐拓（杭州）互联网金融信息服务有限公司日照分公司的委托诉讼代理人王秀。被告刘夫华经本院传票传唤未到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告锐拓（杭州）互联网金融信息服务有限公司日照分公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告刘夫华偿还原告借款本金38500元，并以38500元为基数自2017年6月9日起至实际给付之日止按照年利率24%支付利息；2.请求判令原告有权就被告刘夫华所有的思威牌小型普通客车（车牌号为：鲁Ｌ×××**）以拍卖、变卖等方式所得款项优先受偿；3.本案律师费3000元由被告承担；以上费用共计41500元；4.诉讼费等费用由被告负担。事实与理由：被告刘夫华因资金周转困难于2015年10月9日向姚宏借款50000元并出具借条，借款期限为2015年10月9日至2016年1月9日，被告向姚宏出具收到条表明收到上述借款。原告对被告刘夫华上述借款提供保证责任，被告刘夫华以自有的车辆思威牌小型普通客车（车牌号为：鲁Ｌ×××**）对原告的担保行为提供反担保。上述借款到期后，被告刘夫华拒不按照约定履行还款义务，原告作为保证人对被告上述借款履行了保证责任，代被告刘夫华偿还借款本金利息等。现被告刘夫华拒绝向原告还款，原告为维护自己的合法权益，向法院提起诉讼，望判如所请。案经送达，被告刘夫华未到庭应诉答辩，亦未提交书面答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供如下证据：证据一，借条原件一份，证明被告刘夫华于2015年10月9日向姚宏借款50000元整，借款期限2015年10月9日至2016年1月9日；证据二，收到条原件一份、微钱包出款电子回单、说明一份，证明本案借款已经交付的事实；证据三，原告与被告刘夫华签订反担保合同，证明被告以其所有的思威牌小型普通客车（车牌号为：鲁Ｌ×××**）对原告提供担保的行为承担反担保责任；证据四，抵押借款合同书及机动车登记证书，证明被告所有的思威牌小型普通客车（车牌号为：鲁Ｌ×××**）车辆办理了抵押登记，抵押权人是原告；证据五，银行电子回单、说明一份，证明原告已实际代为偿还本息及违约金共计63537元整；证据六，律师费发票，证明原告为实现本案债权所支出的费用。被告刘夫华未到庭质证，视为放弃质证。本院经审查，本院对其证据效力予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：2015年10月9日，被告刘夫华向案外人姚宏借款，双方签订了借条，借条载明：“借条兹有刘夫华（身份证号码）于2015年10月09日向姚宏借款现金人民币50000元（大写：伍万元）整，借款用于临时周转，借款期限3个月。此款于2015年11月09日还款567元，于2015年12月9日还款567元，于2016年1月9日还款50000元结清借款。如未按时还款，逾期30天内自愿支付借款本金的20%作为违约金给出借人；若逾期超过30天，则按照借款本金的8‰/天计算违约金；且借款人有任何一期未能按约定还款的，出借人有权要求其提前偿还全部借款。如借款人未按时还本付息引起诉讼的，由杭州市西湖区人民法院或日照市东港区人民法院管辖，债权人为实现债权而产生的费用（律师费、评估费、拍卖费）由借款人承担。借款人：刘夫华出借人：姚宏2015年10月9日。”同时被告为姚宏出具了收到条一份，内容如下：“收条本人收到姚宏借给本人的人民币现金50000元（大写伍万元）。收款人：刘夫华2015年10月9日。”当日，原、被告签订了保证借款合同一份，主要内容：借款金额：50000元；借款期限：自2015年10月9日起至2016年1月9日止；借款期间的利息支付方式及支付时间：按月付息，即以合同签订日期为依据，次月该日期按照月利率0.94%支付利息；借款交付方式：本合同项下的借款交付方式，双方一致确认，由姚宏以银行转账、现金、第三方支付等方式直接交付给被告；违约责任：逾期30天以内，刘夫华自愿支付借款本金的20%作为违约金，逾期30天以上，刘夫华自愿支付借款本金的8‰/天计算违约金，并承担为实现债权而产生的诉讼、评估、拍卖、交通、律师代理费等费用。原、被告同时还签订了反担保合同，主要内容如下：担保债权：本合同所担保的债权就上述《保证借款合同》约定之借款本息、违约金、损害赔偿金、及实现债权的费用等向姚宏履行保证义务后所产生的对被告的债权；抵押担保：由此而产生的利息和其他一切费用，由被告提供的抵押物为其履行合同清偿债务提供担保，抵押物：思威牌DHW6452型号汽车壹辆，车辆牌号：鲁Ｌ×××**，发动机号为：2017897，车架号为：LVHRE486185017891；抵押范围包括不仅限于为履行上述《保证合同》项下保证义务所支付的全部款项，即借款本金、利息、违约金及实现债权而产生的诉讼、评估、拍卖、律师代理费等费用；抵押权的行使与实现：若被告不履行债务或履行债务不符合合同约定的，原告有权以转质押、转抵押、折价、拍卖、变卖等方式自由处分该财产并以处分该财产的价款优先受偿；原告有权依据上述《保证价款合同》约定履行保证义务后向被告行使追偿权及实现抵押权；原告承担保证责任后，有权向被告行使抵押权，原告有权将上述抵押财产折价或者以转质押、转抵押、拍卖、变卖等方式自由处分抵押物，并以所得的价款优先受偿；违约责任：被告应当向原告支付违约金，违约金双方一致确认：自原告依上述《保证借款合同》履行保证责任之日起30天以内，被告自愿支付借款本金的20%作为违约金给原告；自原告依上述《保证借款合同》履行保证责任之日起30天以上，则被告自愿支付按借款本金的8‰/天计算的违约金给原告，造成的其他损失；赔偿损失范围为原告为实现债权而产生的诉讼、评估、拍卖、交通、律师代理费等费用；双方一致确认，如乙方存在一违约情形的，原告有权在无须取得乙方同意的前提下以拖车、扣车等方式控制抵押物，并将该抵押物及其本合同项下债权转让给第三方，或可将抵押物以转抵押、转质押、折价、拍卖、变卖等方式处分，并以处分抵押物所得的价款优先受偿，如不足以清偿债务的，不足部分有权向乙方追偿。因拖车、扣车给被告造成损失的，原告无需赔偿等。2015年10月9日，被告将其名下的思威牌小型普通客车（车牌号为：鲁Ｌ×××**）抵押给原告，并在机动车登记处办理的抵押登记手续。上述所有的合同等手续在双方签字认可后，姚宏于2015年10月9日通过微钱包给被告转款38171.34元，该微钱包载明：“新浪支付出款电子回单付款方账户名：杭州锐拓科技有限公司，商户号：200006640829，收款方账户名：刘夫华，银行账号：62×××43，银行名称：中国建设银行，金额：37171.34元，备注：刘夫华提现，成功时间：2015-10-0918:33:06。凭证处盖有北京新浪支付科技有限公司付款专用凭证。”原告主张被告的借款到期后，被告已经支付了借款10500元，尚欠本金38500元及违约金，原告就以锐拓（杭州）互联网金融信息服务有限公司的名义（账号：33×××96）于2018年10月11日通过网转的形式向案外人姚宏（账号：60×××10）转款63537元（其中包括本金38500元、利息及违约金），附言：FD代偿刘夫华本息及违约金-HZ45201。原告出具了情况说明：因我公司无独立账户，特委托总公司即锐拓（杭州）互联网金融信息服务有限公司以其所使用的杭州银行账户（33×××96）于2018年8月9日向户名为姚宏、账号为60×××10账户转款人民币63537.00元，备注FD代偿刘夫华本息及违约金-HZ45201等。原告根据上述的事实要求被告偿还代偿款本金27671.34元（实际转款38171.34元-被告已经偿还10500元）及利息（自2017年6月9日被告逾期之日，按照年利率24%计算）；要求以被告刘夫华所有的思威小型普通客车（车牌号为：鲁Ｌ×××**）以拍卖、变卖等方式所得款项优先受偿；律师费3000元由被告承担。其他诉讼请求原告自愿放弃。另查明，案外人姚宏系杭州锐拓科技有限公司的法定代表人。本院认为，原告与被告刘夫华签订的保证合同、反担保合同，均系当事人真实意思表示，内容亦不违反法律之规定，原被告之间的反担保合同关系成立且合法有效。原告按约为被告刘夫华向姚宏申请的借款提供保证担保，且在被告刘夫华未按约归还借款时履行担保责任，代其归还姚宏本息63537元。微贷网根据借款人的委托实际转账给被告38171.34元，故应认定借款数额为38171.34元。被告刘夫华亦应按约及时足额归还原告代偿本息，现被告刘夫华已经偿还原告代偿款共计10500元，刘夫华尚欠原告代偿款27671.34元及利息，事实清楚，证据确实处分，原告要求被告刘夫华偿还代偿款27671.34元及利息的诉讼请求，本院予以支持。原、被告及出借人均约定“乙方（被告）应当向甲方（原告）支付违约金，违约金双方一致确认：自甲方依上述《保证借款合同》履行保证责任之日起30天以内，乙方自愿支付借款本金的20%作为违约金给甲方；自甲方依上述《保证借款合同》履行保证责任之日起30天以上，则乙方自愿支付按借款本金的8‰/天计算的违约金给甲方，并赔偿因此给甲方造成的其他损失等。”根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”该约定超出利息上限规定，原告自愿要求被告按照年利率24%支付利息，自2017年6月9日起计算至实际给付之日止，符合法律规定，故本院予以支持。原、被告为确保借款合同实现签订了汽车抵押合同并就涉案车辆办理了抵押登记，故原告对被告刘夫华名下的思威牌小型普通客车（车牌号为：鲁Ｌ×××**）拍卖、变卖等方式所得款项享有优先受偿权。对于原告主张的律师服务费3000元，符合合同约定，本院予以支持。被告刘夫华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为对其本案诉讼权利的放弃，据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百一十二条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第四条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘夫华于本判决生效之日起七日内偿还原告锐拓(杭州)互联网金融信息服务有限公司日照分公司借款本金27671.34元及利息（利息以27671.34元为基数，自2017年6月9日起计算至实际给付之日止，按年利率24%计算）；二、被告刘夫华于本判决生效之日起七日内支付原告锐拓(杭州)互联网金融信息服务有限公司日照分公司因本案支出的律师费3000元；三、如被告刘夫华到期未履行本判决第一、二项确定的付款义务，原告锐拓(杭州)互联网金融信息服务有限公司日照分公司有权对被告刘夫华提供抵押的思威牌小型普通客车（车牌号为：鲁Ｌ×××**）一辆，对上述债权与刘夫华协商折价或以拍卖、变卖该抵押财产所得价款按照抵押顺位优先受偿；四、驳回原告锐拓(杭州)互联网金融信息服务有限公司日照分公司本案的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费838元，减半收取419元，由被告刘夫华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  费江华二〇一九年四月八日书记员  孙 蕾