安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终2318号上诉人（一审原告）:张荣立,男,1964年2月2日出生,汉族,住安徽省庐江县。委托诉讼代理人：夏泽群，安徽巨铭律师事务所律师。被上诉人（一审被告）:永安财产保险股份有限公司安徽分公司,住所地安徽省合肥市蜀山区潜山路**新华金融广场******,统一社会信用代码91340100MA2N16M039（1-1）。负责人：罗诚，总经理。委托诉讼代理人：李扬，该公司员工。一审被告:王昌富,男,1969年10月5日出生,汉族,驾驶员，住安徽省岳西县。一审被告：李中年，男，1976年1月23日出生，汉族，驾驶员，住合肥市瑶海区。一审被告:合肥行方物流有限公司,住所地合肥市庐阳区,住所地合肥市庐阳区茨河路**君尚金谷园**商**1340100MA2MRROCXF。法定代表人：王庆芳。上诉人张荣立因与被上诉人永安财产保险股份有限公司安徽分公司（以下简称永安保险安徽分公司），一审被告王昌富、李中年、合肥行方物流有限公司（以下简称行方公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服合肥市包河区人民法院（2018）皖0111民初8863号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。张荣立上诉请求：1、改判一审判决第一项，在一审判决59393.1元基础上，判令增加赔偿误工费18782元。2、案件上诉费由被上诉人承担。事实和理由：2018年5月12日7时20分，张荣立被王昌富驾驶车牌号为皖Ａ×××**重型仓栅式货车撞伤，车辆在永安保险公司处投了交强险和商业三责险。张荣立误工期限经人民法院委托全诚司法鉴定所鉴定为240日，张荣立持续误工，故其误工费应按劳动能力恢复时间即按240日计算。《最高院司法解释》第二十条规定：受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。这条适用于构成伤残获得伤残赔偿金的情形，因伤残赔偿金起到了填补受害人误工损失，故定残后误工损失可不再计算。张荣立未构成伤残，没有获得伤残赔偿金，鉴定后的误工损失仍然存在，没有得到弥补，故张荣立的误工损失不适用该条规定，一审法院按照120日计算属法律适用错误。同时，张荣立系建筑工人，并已提供务工单位证明，其误工费应按2017年度建筑行业在岗职工年平均工资52814元／年标准计算，一审法院按居民服务、修理和其他服务行业标准计算有误。张荣立误工费应为34727元（52814元／年÷365天×240日），一审判决误工费15945元，少判18782元。永安保险安徽分公司二审辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。王昌富二审未作答辩。李中年二审未作答辩。行方公司二审未作答辩。张荣立向一审法院提出诉讼请求：一、判令王昌富、李中年、行方公司赔偿张荣立医药费等各项损失合计91088.18元;二、永安保险公司在保险限额内承担赔偿责任；三、本案诉讼费由被告承担。一审经审理查明：2018年5月12日7时20分左右，王昌富驾驶车牌号为皖Ａ×××**的重型仓栅式货车，沿合肥市北京路行驶至包河大地中学附近时未能确保安全，碰撞到同向行驶的张荣立驾驶的电动三轮车，造成张荣立倒地受伤。经合肥市公安局交通警察支队包河大队认定：王昌富负全部责任，张荣立无责任。本起交通事故造成张荣立受伤，张荣立的损伤后果未达到《人体损伤致残程度分级》所规定的伤残等级。王昌富驾驶车牌号为皖Ａ×××**的重型仓栅式货车在永安保险安徽分公司投保有交强险和1000000元的商业三责险（不计免赔），保险公司已预赔10000元，车辆实际所有人李中年已垫付10000元。张荣立的损失有：医疗费33633.4元，住院伙食补助费650元（50元/天×住院时间13天），营养费4500元（50元/天×营养期90天），护理费11958元（2017年度安徽省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准48500元/年÷365天×90天），关于误工费，张荣立未提供证据证明其每月有固定收入，酌定按照2017年度安徽省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准48500元/人、年予以计算其误工费。根据安徽全诚司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，截至定残前一日，张荣立的误工期为120日，故其误工费为15945元（48500元/年÷365天×120日）。残疾辅助器具费776.7元，精神损害抚慰金，张荣立伤情未构成伤残，虽因侵权遭受精神损害，但未造成严重后果，故不予支持。鉴定费1430元，交通费酌定500元。一审法院认为：张荣立因本次交通事故造成的损失共计69393.1元。王昌富在驾驶过程中有过失，应承担赔偿责任。李中年、行方公司分别系皖Ａ×××**号肇事车辆的实际所有人与挂靠登记所有人，系该车辆运行利益的享有者，依法应承担连带赔偿责任。永安保险安徽分公司作为皖Ａ×××**号肇事车辆机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险的承保人，应在保险责任限额范围内承担相应的赔偿责任。永安保险安徽分公司辩称应扣除张荣立医疗费中的非医保费用，王昌富、李中年对此均有异议，一审法院认为，非医保费用免责条款属于格式条款，根据法律规定，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，且按照对方的要求，对该条款予以说明。因此，提供格式条款一方应当对其已尽合理提示及说明义务承担举证责任。永安保险安徽分公司未提供证据证明其对于非医保费用免责条款向投保人尽到了明确说明、告知义务，永安保险安徽分公司上述辩解意见缺乏事实和法律依据，故不予采信。张荣立的损失69393.1元，应由永安保险安徽分公司在保险限额范围内予以赔付。扣除永安保险安徽分公司已为张荣立垫付的费用10000元，永安保险安徽分公司尚应赔付张荣立损失59393.1元。对于李中年为张荣立垫付的10000元费用，为节约司法资源，确定在本案中一并处理，由永安保险安徽分公司从应支付给张荣立的赔偿款中扣除直接返还给李中年。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、永安财产保险股份有限公司安徽分公司于判决生效之日起十日内在其承保的保险限额范围内赔偿张荣立损失59393.1元（履行方式：永安财产保险股份有限公司安徽分公司实际支付张荣立49393.1元，支付李中年垫付款10000元）；二、驳回张荣立其他诉讼请求。案件受理费2077元，减半收取1038.5元，由王昌富、李中年、合肥行方物流有限公司负担563元，张荣立负担475.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，各方均未提供新的证据。一审就本案查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为：本案各方对交通事故的发生及责任认定均无异议，争议焦点在于张荣立的误工期限及误工费标准如何确定？《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算至定残前一日”。2018年5月12日7时20分左右，王昌富驾驶车牌号为皖Ａ×××**的重型仓栅式货车，沿合肥市北京路行驶至包河大地中学附近时未能确保安全，碰撞到同向行驶的张荣立驾驶的电动三轮车，造成张荣立倒地受伤。张荣立受伤经治疗，于2018年9月11日经安徽全诚司法鉴定中心鉴定，未构成伤残，但对误工期限鉴定为240日，已超出了定残前一日。因此，一审法院对张荣立的误工期限计算为120日，符合本案事实。而张荣立主张其从事建筑行业，在诉讼中未能提供证据证明其每月有固定收入，一审法院对张荣立的误工费按照2017年度安徽省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准计算其误工费，并无不当，本院予以维持。张荣立上诉主张误工期限应计算240天及误工费按照建筑行业标准计算的理由，本院均不予支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费269元，由张荣立负担。本判决为终审判决。审判长  佘敦华审判员  王 雷审判员  王政文二〇一九年四月十九日书记员  席 娅附本案适用的法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。