贵州省盘州市人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔0222刑初96号公诉机关贵州省盘州市人民检察院。被告人何发波，男，1989年1月18日生，汉族，贵州省盘州市（原盘县）人，初中文化，无业，住贵州省盘州市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月31日被盘州市公安局刑事拘留，因盘州市人民检察院不批准逮捕，2015年3月6日被释放，当日办理监视居住强制措施。2016年6月11日被盘州市人民检察院批准逮捕。曾因犯故意伤害罪于2012年5月24日被兴义市人民法院判处有期徒刑三年，2014年3月26日刑满释放。2018年2月7日因犯聚众斗殴、故意毁坏财物罪被兴义市人民法院判处有期徒刑四年，投送安龙海子监狱服刑。2018年7月17日，盘州市公安局将何发波从安龙海子监狱解回。现羁押于盘州市看守所。指定辩护人段华，贵州真知律师事务所律师。贵州省盘州市人民检察院以盘检公诉刑诉[2019]36号起诉书指控被告人何发波犯贩卖毒品罪，于2019年1月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年4月8日公开开庭审理了本案。盘州市人民检察院指派检察员赵花出庭支持公诉，被告人何发波及其指定辩护人段华到庭参加诉讼。现已审理终结。贵州省盘州市人民检察院指控，2015年1月29日，顾某1联系杨某1（已判刑）购买毒品，杨某1（已判刑）联系李某1找毒品货源，李某1联系被告人何发波得知何发波可提供毒品后，便告知杨某1。1月30日，何发波到红果后，李某1等人将毒品样品提供给顾某1看，随后顾某1请罗某应和代某到焯铭酒店进行毒品交易，李某1与罗某应到焯铭酒店附近等待。李某1与罗某应在酒店房间数毒品数量时被公安民警当场抓获。并缴获毒品甲基苯丙胺86.8克，共计886颗。何发波等人发现李某1电话无人接听后便驾车逃离，并向代某索要毒资，在车上对代某实施威胁和殴打，何发波等人当日在坪地乡境内被民警抓获，现场缴获何发波持有匕首一把。经六盘水市公安司法鉴定中心鉴定，从送检材料中均检测出甲基苯丙胺成分，检材一含量为16.57%，检材二含量为15.86%。公诉机关认为，被告人何发波的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，建议对其判处有期徒刑十五年，并处没收财产。被告人何发波提出其没有提供毒品给李某1，是在不知情的情况下去收钱，没有贩卖毒品的辩解意见；其辩护人提出鉴定意见中鉴定的样品与侦查机关的扣押物品不一致，得出的鉴定意见与本案不具有关联性，侦查机关在讯问被告人时没有同步录音录像，本案证据之间相互矛盾，不能相互印证，毒品来源没有直接证据证实来源于被告人何发波，且没有其他证据予以印证；即使被认定被告人何发波构成犯罪，被告人何发波仅起辅助作用，应当认定为从犯，本案系特情引诱犯罪，建议合议庭对被告人何发波在有期徒刑十五年以下量刑的辩护意见。经审理查明，2015年1月29日，顾某1联系杨某1（已判刑）购买毒品，杨某1（已判刑）联系李某1找毒品货源，李某1联系被告人何发波得知何发波可提供毒品后，便告知杨某1。1月30日，何发波到红果后，李某1等人将毒品样品提供给顾某1看，随后顾某1请罗某应和代某到焯铭酒店进行毒品交易，李某1与罗某应到焯铭酒店附近等待。李某1与罗某应在酒店房间数毒品数量时被公安民警当场抓获。并缴获毒品甲基苯丙胺86.8克，共计886颗。何发波等人发现李某1电话无人接听后便驾车逃离，并向代某索要毒资，在车上对代某实施威胁和殴打，何发波等人当日在坪地乡境内被民警抓获，现场缴获何发波持有匕首一把。经六盘水市公安司法鉴定中心鉴定，从送检材料中均检测出甲基苯丙胺成分，检材一含量为16.57%，检材二含量为15.86%。民警现场缴获被告人何发波持有的匕首一把，依法予以提取并扣押。另查明，被告人何发波因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年1月31日被盘州市公安局刑事拘留，因盘州市人民检察院不批准逮捕，于2015年3月6日被释放；2018年2月7日因犯聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪被兴义市人民法院判处有期徒刑四年，刑期自2015年4月14日起至2019年4月13日止。上述事实，有公诉机关提交的并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：一、书证。（一）六盘水市公安局禁毒工作支队收据，证实涉案毒品净重为87.1克（①0.3g②86.8g）。（二）通话清单。证实被告人何发波持有的电话与李某1、顾某1持有的电话于2015年1月30日和2015年1月31日期间有通话记录，且与顾某1的通话记录中，均为何发波打给顾某1。（三）（2015）黔盘刑初字第828号刑事判决书，证实同案犯李某1因本案已被盘州市人民法院判处刑罚，且在事实认定上，对被告人何发波在本案中的行为以及作用进行认定。二、证人证言。（一）证人李某2证实，2015年1月30日17时许，李某1打电话给我跟我借车用，我就把车开到红果，到红果以后，打电话给杨某1，李某1和杨某1在一起，我和他们在KTV唱歌，之后一起去吃烙锅，吃完之后，李某1接了一个电话，我们就开着车到了东湖公园旁边的焯铭酒店，李某1下车，我和杨某1就在车上，之后我和杨某1在小广场接了两个小伙回到焯铭酒店，其中一个小伙就下车了，另外一个叫小波的男子就上了我们的车，接着我们就把车开到焯铭酒店的路边停着，小波接了一个电话，之后又给李某1打电话，李某1没有接，他又叫我和杨某2给李某1打电话，李某1也没有接，小波看到酒店里面有很多人，就拿出刀来叫我们赶紧走，我们就开车到鸡场坪停下来。小波对另一个我们接来的小伙说要把钱搞来，不然请他们死，还打了一个电话给一个叫小东的人，说钱的事情，后来小波喊我们开车一直走，到坪地的时候就被警察抓住，毒品是小波拿给李某1的，但是我不知道是什么毒品。（二）证人李某1证实，2015年1月30日17时许，杨某2打电话给我，问我是否能找到毒品，他朋友要，之后我就打电话给小波也就是何发波，小波说他的朋友有的，等他送过来，到红果以后，他给我们打电话。1月31日凌晨，小波就打电话给我说他到红果了，我就和李某2、杨某1一起找到小波，找到小波以后，他拿了两颗“小吗”给杨某2，杨某2就和李某2开车将这两颗“小吗”拿去给小东看，我和小波在焯铭酒店大厅喝茶，之后杨某2和李某2来到焯铭酒店门口，车上还有两个小伙，说是阿东叫来拿药的，小波将“小吗”拿给我，杨某2叫一个小伙和我上酒店507房间数“小吗”，数完之后，叫小伙给他打电话，在车上的这个小伙付钱给杨某2他们，我就和小伙到房间数“小吗”，我从小波这里谈的价格是33块钱一颗，顾某1那里谈的价格是38块钱一颗，“小吗”一共有886颗。（三）证人顾某1证实，2015年1月31日，与杨某1联系购买毒品，商量好在红果交易毒品，自己叫罗某应和代某去拿药，这个药指的是“小吗”，当时与杨某1见面的时候，还有一男一女在场。（四）证人罗某应证实，2015年1月31日凌晨，自己与代某帮小东在国强大厦附近的酒店交易毒品，自己与一个男子在焯铭酒店507房间看药，看了之后自己联系顾某1，过了几分钟，警察就将自己与那个男子抓获，看的毒品是麻古。（五）证人代某证实，2015年1月31日01时左右，我与罗某应替顾某1到焯铭酒店交易毒品，当时坐了一辆微型车到了焯铭酒店，一个男子将罗某应叫下车带到了酒店，另外一个男子叫小波上车以后，这个女驾驶员就将车子开到焯铭酒店前面停着，过后，后面上车的这个男子发现酒店门口人很多，就打电话，但是打不通，他们怀疑出事情了，然后就把我控制住，就叫那个女的赶紧开车走，车子开到放马坪的位置才停下来，他们就问我是不是“黑吃黑”，我说不是，然后他们就开始在那里谈话，从他们的谈话中，我才知道把罗某应带到焯铭酒店的叫“李某1”，后面上车的叫小波，开车那个女的姓李，还有一个男的叫杨某2。杨某2就叫那个女的从车里面找一根绳子把我绑起，搜我的身，但发现我身上没有钱，小波就用手打我，杨某2和那个女的也动手打我，小波还用刀威胁我，问我是不是黑吃黑，赶紧把钱拿给他们，然后叫我打电话联系顾某1，但是电话没打通，后来又有一个电话打进来，问我是不是还不回家，我觉得是警察打的，但是我说是我“父亲”，然后小波叫我打这个电话回去，打通电话后，小波就叫我“父亲”准备38000元现金给他，如果不给，就把我杀了，然后他们就把电话挂了。到天亮的时候，我的手机没有电，我们到达南城小区，那个女的就下车去买充电器，他们发现有人跟踪，就开车往坪地乡去了，到达坪地乡后，我们在一家牛肉馆吃饭的时候，我“父亲”就打电话给我，讲钱已经准备好了，问我们在哪里，然后我们就准备开车回红果拿钱，警察就把小波和那个女的抓住了。（六）证人杨某1证实，顾某1联系我买毒品，我联系李某1，李某1随后又联系小波，并且在2015年1月30日，李某1打电话给我说毒品当天晚上到，叫我联系好顾某2，当晚十一点左右，我就和李某2、李某1一起吃宵夜，期间李某1接了一个电话，是小波打进来的，随后就叫我联系顾某2，顾某2叫了两个二十岁左右的男子到了李某2的车上，其中一个小伙下车，小波上了李某2的车，李某1叫顾某2派来的这两个小伙，其中一个上焯铭酒店去和他点货，另外一个留在车上数钱，货验完了李某1就打电话给小波收钱，我们就开着李某2的车往焯铭酒店前面大概20米的地方停着，之后因为小波打电话给李某1，李某1没有接，小波就拿出刀来逼顾某2派来的人，叫他拿出钱来，并且拿绳子给我将那个小伙绑住，之后李某2就将车开到坪地，在坪地就被公安的抓住了。三、被告人供述。被告人何发波供述，2015年1月30日20时左右，我打电话问李某1在什么地方，他说他在焯铭酒店，叫我过去喝茶，我到酒店和李某1待了一个小时左右，李某1给杨某2打了一个电话，电话内容我没听清楚。2015年1月31日00时左右，杨某2开了一辆微型车到焯铭酒店，李某1就打电话叫我跟着杨某2去拿钱，当时车上下来一个小伙去了焯铭酒店。我和杨某2和小代还有一个女的在车上，我们把车开到前面的气象站路口等着。我们等了半个小时左右，打李某1的电话没有打通，我们就开车走了。到了放马坪那里，杨某2喊小代打电话给小东，当时接电话的是个女的，她说小东被抓了。我们当时就知道李某1贩卖毒品。然后，我们觉得是被对方黑吃黑，我们开车在华屯村等到天亮。我们在车上才知道是小代和在焯铭酒店下车那个小伙向李某1购买毒品。杨某2在车上喊小代付钱，我和杨某2就搜小代的身，发现没钱。今天早上，小代就打电话给别人喊送钱，我们在坪地被抓住。李某1和那个小伙是进行毒品交易，在车上的小代是和那个小伙一起买毒品的。当时我们没有收到钱，我和杨某2在车上搜小代的身，拿刀威胁小代，打了小代两耳巴，叫他付钱。我只和李某1认识，杨某2和李某2我不认识，我觉得他们两个是帮李某1一起贩毒的。李某1贩卖的毒品是麻古，我们看见毒品。李某1当时叫我和杨某2去帮他收钱，收得钱以后给我一点钱用。我用的是一把跳刀，李某2负责开车。当时李某1带了一个小伙去酒店，他喊我跟杨某2坐在车上等着收钱，车上有我、杨某2，还有个小伙和李某2，我们把车开到气象站路口那里等着。等了半个小时左右，我打李某1的电话没有打通，然后我们就开车走了。到放马坪那里，杨某2喊小代打电话给之前和李某1去酒店交易的小伙小东，当时接电话的是个女的，她说小东被抓了。我们当时觉得可能是小代和小东想黑吃黑，不付钱。然后我们把车开到华屯村一直等到天亮，当时在车上，我和杨某2搜小伙的身，我拿刀威胁小代，叫他给钱，并且还打了他。后来到了31日早上，小代打电话喊人送钱来，然后就有车来追我们，我们认为是小代喊来救他的，当时钱也没有收到，我们把追我们的车甩开后就往坪地开走了，到了坪地后至下午3点左右在坪地就被警察抓了。我们是喊小代给贩卖毒品的钱，杨某2喊小代给38000的药钱。我是拿刀威胁小代的，并打了他两耳巴。李某1贩卖的是麻古，但是我没有见着。我帮他收钱，收得后分点给我。和李某1交易毒品的是小东和小代。四、鉴定意见。六公鉴（化）字[2015]109号理化检验鉴定意见书，证实2015年2月27日，六盘水市公安司法鉴定中心就何发波所涉案件送检的2个检材进行了毒品定性、定量检验，检验结果为：从所送检材1中检测出甲基苯丙胺成分，其中甲基苯丙胺含量为16.57%；从所送检材2中均检测出甲基苯丙胺成分，其中甲基苯丙胺含量为15.86%。六、勘验、检查、指认等笔录。（一）现场勘验笔录及照片，证实案发现场位于红果环湖路旁焯铭酒店所在楼房507房间。（二）提取笔录、扣押清单等，证实案发后，民警依法提取被告人何发波所持有的跳刀一把，长34厘米，手机一部，以及李某2、李某1等人持有的手机，毒品麻古共计886颗。（三）称量笔录及照片，证实对查获毒品进行称量。（四）指认笔录，证实同案已被判刑的李某1对其贩卖的毒品进行指认，该毒品为民警在抓获李某1时，从其手中所提取的毒品。另有刑事前科材料，受案登记表、立案决定书，拘留证、取保候审决定书、批准逮捕决定书等文书，人员基本信息，到案经过等证据在卷佐证。本院认为，被告人何发波违反国家对毒品的管理规定，明知甲基苯丙胺片剂是毒品还予以贩卖，且当场缴获甲基苯丙胺86.8克，共计886颗，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。本案系共同犯罪，杨某1（已判刑）联系李某1（已判刑）找毒品货源，被告人何发波经李某1（已判刑）联系，提供毒品，并参与进行毒品交易，被告人何发波与杨某1、李某1的作用相当，不作主从区分。被告人何发波曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法给予从重处罚。被告人何发波因犯聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪，被判处有期徒刑四年，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有犯贩卖毒品罪没有判决，故依法对其进行数罪并罚。被告人何发波的行为严重破坏社会秩序，依法应剥夺政治权利。公诉机关提出的量刑建议适当。对被告人何发波提出其没有提供毒品，不知道是贩卖毒品的辩解意见，与庭审查明的事实不符，不予采纳。辩护人提出鉴定意见中鉴定的样品与侦查机关的扣押物品不一致，得出的鉴定意见与本案不具有关联性的辩护意见，因有侦查机关提取笔录及鉴定意见对毒品数量和送检的检材进行说明，足以证实该鉴定意见与本案具有关联性，故该辩护意见不予采纳；提出本案证据之间相互矛盾的辩护意见，与庭审查明的事实不符，不予采纳；提出本案存在特情引诱的辩护意见，经查，本案系公安机关接到他人举报后，在举报人的配合下将贩卖毒品的被告人何发波等人抓获，不符合特情引诱的法律规定，故对该辩护意见，不予采纳；提出被告人何发波应当认定为从犯，建议合议庭对其在有期徒刑十五年以下量刑的辩护意见，理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第二十五条第一款，第五十六条第一款，第五十五条第一款，第六十五条，第六十四条,第六十九条，第七十条之规定，判决如下：一、被告人何发波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元。被告人何发波曾因犯聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪，被判处有期徒刑四年，与原因犯聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪被执行有期徒刑四年数罪并罚，总和刑期十九年，决定执行有期徒刑十八年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月31日起至2033年3月7日止。）二、对查获的涉案毒品甲基苯丙胺86.8克,予以没收。三、对被告人何发波用于作案的工具匕首一把，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  任媛媛人民陪审员  方守琼人民陪审员  李秦红二〇一九年四月八日书 记 员  任广平