广西壮族自治区贵港市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂08刑终22号 原公诉机关广西壮族自治区桂平市人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈志永，男，1983年4月14日出生于广西壮族自治区桂平市，汉族，小学文化，农民,住桂平市。曾因犯盗窃罪于2015年1月8日被判处有期徒刑十个月，2015年6月17日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪于2018年2月13日被刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪于同年3月3日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。 辩护人曹旭成，广西旭成律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）李敏聪，男，1988年10月18日出生于广西壮族自治区平南县，汉族，初中文化，农民，住平南县。因涉嫌犯运输毒品罪于2018年2月13日被刑事拘留，同年3月3日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。 辩护人莫仁益，广西旭成律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）卢志和，男，1970年10月15日出生于广西壮族自治区崇左市江州区，汉族，小学文化，农民，住崇左市江州区。因涉嫌犯运输毒品罪于2018年2月13日被刑事拘留，因涉嫌犯非法持有毒品罪于同年3月3日被逮捕。现羁押于桂平市看守所。 广西壮族自治区桂平市人民法院审理桂平市人民检察院指控原审被告人陈志永犯贩卖毒品罪、原审被告人李敏聪犯运输毒品罪、原审被告人卢志和犯非法持有毒品罪一案，于二〇一八年十二月十九日作出（2018）桂0881刑初649号刑事判决。宣判后，原审被告人陈志永、李敏聪、卢志和不服，提出上诉。本院于2018年1月23日立案后，依法通知贵港市人民检察院阅卷，该院于同年2月27日阅卷完毕。本院依法组成合议庭，于2018年3月15日公开开庭审理了本案。贵港市人民检察院指派检察员蓝建、检察官助理罗昱阳出庭履行职务，上诉人陈志永及其辩护人曹旭成、上诉人李敏聪及其辩护人莫仁益、上诉人卢志和等到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2018年2月1日晚，被告人卢志和向“阿某”（在逃）提出购买毒品的需求，“阿某”遂将卢志和介绍给被告人陈志永，“阿某”和陈志永商定由陈志永带卢志和去购买毒品冰毒，从中赚取的差价由二人均分。陈志永购买毒品的价格是285元每克，其告知卢志和每克冰毒的价格是人民币300元。随后，卢志和在微信支付了5430元给陈志永，提出要购买18克冰毒。同日22时许，由陈志永联系出售毒品的人员，“阿某”驾驶一辆皮卡车将陈志永与卢志和二人从桂某市区搭至桂某市木乐镇。在前往木乐镇的途中，陈志永打电话给李敏聪，告知李敏聪其正在去木乐镇购买毒品，等购买毒品完成后，李敏聪开车搭其从木乐镇搭回桂某市区，李敏聪同意。陈志永、卢志和及“阿某”到达木乐镇交警路口后，陈志永遂带卢志和去“大刀”（在逃）处购买毒品，“阿某”开车离开。陈志永以285元每克的价格购买了20克冰毒，购买完成后由陈志永携带冰毒与卢志和在木乐镇交警路口找到在此等候的李敏聪，由李敏聪开车搭陈志永和卢志和回桂某市城区。三人回到桂某市商贸城后又接上黄某一起去到桂某市糖厂第三生活区杨某家。在杨某家，陈志永分别以人民币250元每克的价格向杨某和黄某各出售1克冰毒，剩下18克冰毒，陈志永等人从中摊出一点用于吸食后将剩下的冰毒交给卢志和。上述人员在杨某的房间内吸食了冰毒。吸食毒品后，陈志永开李敏聪的小车搭卢志和离开，卢志和将冰毒放在车上，二人刚开到糖厂第三生活区的大门时被公安民警抓获，公安民警在车上卢志和处提取到毒品可疑物17.4克。同时公安民警在杨某家中抓获李敏聪及杨某等人。经鉴定，从卢志和处提取到的毒品可疑物检出甲基苯丙胺。 原判认定上述事实的证据有受案登记表、到案经过、户籍证明、提取笔录、扣押清单、微信截图照片、行政处罚决定书等书证，证人黄某、杨某、李某的证言，被告人陈志永、李敏聪、卢志和的供述，鉴定意见，勘验、检查笔录等。 原判认为，被告人陈志永明知是毒品仍运输、出售，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人李敏聪明知是毒品仍运输，其行为已构成运输毒品罪。被告人卢志和购买运输毒品，其行为已构成运输毒品罪。在运输毒品共同犯罪中，三被告人均起主要作用，均是主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚。陈志永曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。卢志和能如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、第四十七条的规定，判决：一、被告人陈志永犯运输、贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万五千元；二、被告人李敏聪犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元；三、被告人卢志和犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。 陈志永上诉提出，1、其只是介绍卢志和购买毒品，没有从中获利，不构成贩卖毒品罪；2、公安机关查获的毒品是陈志和所有，其没有驾车运输毒品的行为，不构成运输毒品罪；3、其将毒品从桂某市木乐镇携带回桂某市城区的行为应定性为非法持有毒品罪，请求对其判处有期徒刑三年以下刑罚。 陈志永的辩护人提出，1、原判认定陈志永购买毒品的价格为285元每克的事实不清，证据不足；2、陈志永介绍卢志和向他人购买毒品的行为属于代购行为，陈志永没有从中获利，不构成贩卖毒品罪；3、陈志永的行为应定性为非法持有毒品罪。 李敏聪上诉提出，1、其开车搭载陈志永、卢志和从桂某市木乐镇到桂某市城区，但没有获利，也不知道陈志永身上携带有毒品，其行为不构成运输毒品罪；2、如其构成运输毒品罪，在犯罪中仅起次要作用，是从犯。 李敏聪的辩护人提出，李敏聪不明知陈志永身上携带有毒品，没有运输毒品的主观故意，不构成运输毒品罪。 卢志和上诉提出，原判认定其犯运输毒品罪的事实不清，证据不足；2、其行为应定性为非法持有毒品罪，请求对其判处有期徒刑三年以下刑罚。 贵港市人民检察院的出庭意见是，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实、证据与一审审理查明的事实、证据相一致。 本院认为，上诉人陈志永违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。上诉人李敏聪、卢志和明知是毒品仍运输，其行为均已构成运输毒品罪。在运输毒品的共同犯罪中，陈志永、李敏聪、卢志和积极参与犯罪，均起主要作用，均是主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚。卢志和到案后如实供述罪行，依法可以从轻处罚。陈志永曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。对陈志永的辩护人提出原判认定陈志永购买毒品价格为285元每克的事实不清，证据不足的辩护意见，经查，陈志永在侦查阶段供认其购买毒品的价格为285元每克，其供述得到了李敏聪、卢志和的供述、微信聊天记录、转账记录的印证，足以认定，故对该辩护意见不予采纳。对陈志永及其辩护人提出陈志永在本案中没有获利，不构成贩卖毒品罪的辩解、辩护意见，经查，陈志永、李敏聪、卢志和在侦查阶段的供述以及微信聊天记录、转账记录等证据足以认定陈志永向他人购买毒品后贩卖给卢志和并从中获利的事实，陈志永的行为构成贩卖毒品罪，故对该辩解、辩护意见不予采纳。对陈志永、李敏聪、卢志和提出其三人不构成运输毒品罪的上诉意见，经查，陈志永、李敏聪在侦查阶段的供述以及微信聊天记录等证据足以认定李敏聪明知陈志永携带有毒品的事实，陈志永与卢志和在侦查阶段的供述以及微信转账记录足以认定卢志和向陈志永购买毒品的事实，李敏聪驾车搭载携带有毒品的陈志永从桂某市木乐镇前往桂某市城区的行为以及陈志永和卢志和购得毒品后将毒品从桂某市木乐镇携带到桂某市城区的行为均构成运输毒品罪，故对该上诉意见不予采纳。对李敏聪提出其是运输毒品罪的从犯的上诉意见，经查，李敏聪明知陈志永携带有毒品的情况下仍积极驾车搭载陈志永从桂某市木乐镇前往桂某市城区，其在犯罪中起积极作用，依法应认定为主犯，故对该上诉意见不予采纳。陈志永及其辩护人、卢志和提出陈志永、卢志和的行为构成非法持有毒品罪的上诉、辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予以维持。陈志永、李敏聪、卢志和的上诉理由不成立，依法应予驳回。贵港市人民检察院提出的出庭意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  卢阳德 审判员  陈 仪 审判员  徐江杰 二〇一九年四月十日 书记员  唐 妤