陕西省富县人民法院 民事判决书 (2019)陕0628民初269号  原告：岳晓龙，男，1971年12月30日出生，汉族，四川省渠县村民，现住四川省渠县，身份证号码：513XXXXXXXXXXXXXXX。  委托诉讼代理人：张良秋，男，四川省渠县清溪场法律服务所法律服务工作者。  被告：陕西胜通化工有限公司，住所地：富县。 法定代表人：鲁红利，系该公司总经理。 原告岳晓龙与被告陕西胜通化工有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月12日作出（2018）陕0628民初35号民事判决，被告陕西胜通化工有限公司不服该判决，上诉于陕西省延安市中级人民法院，陕西省延安市中级人民法院于2018年11月5日作出（2018）陕06民终1528号民事裁定，裁定撤销了本院作出的（2018）陕0628民初35号民事判决，发回本院重审。本院于2019年3月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告岳晓龙及其委托诉讼代理人张良秋到庭参加了诉讼，被告陕西胜通化工有限公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告岳晓龙向本院提出反诉请求：1、判决被告支付原告工程款2466048.04元及其尾欠工程款（未计量）约5万元，从应付工程款之日即2016年7月20日起至起诉时止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息124823.93元，从起诉时起至付清时止的利息按以上标准另外计算；2、判决被告赔偿原告因停工损失：机械误工台班费、被告指派的临工工资等，共计109390元；3、判决被告退还原告的定金5万元；4、判决被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告岳晓龙和被告陕西胜通化工有限公司在2016年5月9日签订施工合同，其向被告交付定金5万元。之后，原告按合同约定履行工程进度至2016年7月20日，被告对工程进度款分文未付，应当返还的定金5万元也没有返还，被告应付工程款、机械燃油、材料、民工生活费至今尚未支付一分，因而迫使原告停工，并不是被告在起诉中所述的原告擅自离开工地不履行合同。根据双方指派现场施工人员签字确认的工程量，结合双方确认生效的报价单计算，被告应当支付原告工程款2466048.04元，另外未结算工程量及尾款欠款约5万元（有手机照像图片为证），共计2516048.04元，由于被迫停工，原告受到损失共计109390元。原告所施工的工程质量没有问题，同时，原告的民间借贷案也根本没有影响到被告，而被告在起诉中对此却颠倒黑白，目的是为了逃避应当支付原告的工程款。 被告陕西胜通化工有限公司未向本院提交书面答辩意见及证据。  经审理查明：2016年5月9日被告陕西胜通化工有限公司与原告岳晓龙协商一致签订了《施工合同》，按照合同约定被告将本公司道路硬化、排水沟、灌区、场地平整、二号厂房拆迁及重建、山体刷坡、厂房办公楼散水、锅炉房散水及排水沟等12项工程内容发包给原告施工，约定合同总工期60天，原告向被告交付定金50000元；合同在履行过程中，被告在公司的其他事务上大多以赊欠的形式进行，甚至就场区所占用租赁土地的使用费都拖欠未付，在原告完成大部分建设工程中，发生多次债权人为了向被告索要欠款而发生的争吵堵门事件，原告见状亦向被告主张工程款，但被告均以合同未履行完毕、原告所施工程存在质量问题为由拒绝支付原告工程款，在原审审理中被告申请对该工程进行质量鉴定，但被告始终拒绝缴纳鉴定费用，法院督促后亦未能缴付，且在随后的法院调查处理的过程中，被告均不到庭、拒绝配合，通过本院对被告所在地的村集体书记即被告该厂地所租赁的富县XX镇XX园煤矿法定代表人杜某、以及对被告雇佣的施工监理何某进行调查，均能证实上述被告恶意拖欠给付原告工程款的这一事实。该案被延安市中级人民法院因被告在二审中再次申请对工程质量进行鉴定，且涉案工程已完成施工量、工程质量及价款需进一步查清而发回重审，在本次审理中，被告经依法传唤未到庭参加诉讼，亦未对工程质量、已完成工程量及价款的司法鉴定再次提出申请。 本院认为，被告陕西胜通化工有限公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，视为其自己放弃其诉讼权利，故本案案件事实以原告岳晓龙陈述及其提供证据为据，以本院查明案件事实为准。被告陕西胜通化工有限公司与原告岳晓龙协商一致签订的《施工合同》为双方真实意思表示，内容合法有效并已全面实施，依法应予以确认和保护；在合同履行过程中，原告岳晓龙履行了合同主要义务，依法应当获得相应价款，凡具有被告雇佣的监理何登强签字的工程量计价签证单所确定的工程价款应当予以采信，且被告经传票传唤未到庭参加诉讼，亦未提供相关证据证明其对已完成工程量、工程质量及价款有异议，在原审中因被告拒绝缴纳鉴定费用，法院准备的所有鉴定材料被鉴定机构退回而无法对原告所建工程的质量予以评定，在本次审理中，被告亦未提出相关的司法鉴定申请，被告应承担举证不能的不利后果，故原告诉请被告支付其工程款2466048.04元的请求，依法应当予以支持；在建设场区的过程中多次出现债权人为了向被告索要欠款而发生的争吵堵门事件，在这种情况下，原告不履行合同的剩余部分是对其自身利益的保护，行使了其不安抗辩权；原告诉请被告支付尾欠工程款（未计量）约5万元，因无证据证明，无法判定其真实性，故该请求依法不予支持；原告诉请被告支付从应付工程款之日即2016年7月20日起至起诉时止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息124823.93元，从起诉时起至付清时止的利息按以上标准另外计算，经本院审查，原、被告签订的合同中未约定逾期付款违约责任，原告亦未提供证据证明被告应支付其利息的证据，原告应承担举证不能的责任，故原告的利息请求不予支持；原告诉请被告赔偿其因停工损失：机械误工台班费、被告指派的临工工资等共计109390元，因其所提供的证据无法证明其真实性，故该请求不予支持；原告诉请被告退还其定金50000元，经本院审查，2016年5月9日被告前法定代表人杨林向原告出具的现金五万元的收条并加盖有被告财务专用章足以证明被告收取原告50000元定金这一事实，结合本案实际，被告拖延支付原告工程款的不当行为已构成实际违约，故该请求依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第六十条第一款、第六十八条、第一百零九条、第一百一十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告陕西胜通化工有限公司于本判决生效之日起30日内向原告岳晓龙支付工程款2466048.04元，并返还定金50000元（共计：2516048.04元）； 二、驳回原告岳晓龙的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 反诉案件受理费26928元，由被告陕西胜通化工有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省延安市中级人民法院。 审 判 长 张永平 人民陪审员 薛银昌 人民陪审员 龚光有 二〇一九年四月十七日 书 记 员 马 军 本案适用法律条文： 1、《中华人民共和国合同法》 第八条第二款 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第六十八条 应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：    （一）经营状况严重恶化；    （二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；    （三）丧失商业信誉；    （四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。   当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。 第一百零九条 当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十五条 当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条 被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经许可中途退庭的，可以缺席判决。   5