江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0281民初13896号原告：嵇道路，男，1975年1月14日生，汉族，住无锡市惠山区。委托诉讼代理人：石雷、赵颖秋，江苏益邦律师事务所律师。被告：钱继兵，男，1978年2月23日生，汉族，住泰兴市。委托诉讼代理人：李军，江苏玖润律师事务所律师。原告嵇道路诉被告钱继兵装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年9月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告嵇道路的委托诉讼代理人石雷、被告钱继兵及其委托诉讼代理人李军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告嵇道路向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付工程款500000元及违约金（以500000元为基数自2018年9月7日起至实际付款之日止按每日千分之一计算）。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年5月4日，他与钱继兵签订《装饰装修工程施工合同》一份，由他为钱继兵的江阴市周庄苏尔玛购物超市（以下简称苏尔玛超市）进行装修，合同对工程概况、地点、工程款及违约责任等作了约定，工程总造价金额110万元，逾期支付工程款的违约责任为未支付工程款每日5‰。合同签订后，他按约履行了相关义务，工程交付后，钱继兵已实际使用至今。2018年9月7日他与钱继兵及李光银签订《装修装饰工程施工合同》补充协议一份，再次确认了他已全面履行合同义务，工程已验收合格并交付使用。但钱继兵只支付了60万元工程款，还剩50万元未支付。现他在催要无果的情况下具状起诉来院，请求依法支持他的全部诉讼请求。被告钱继兵辩称：嵇道路请求支付50万元工程款无任何事实与法律依据。第一，根据双方2018年5月4日签订的《装饰装修工程施工合同》，第一条第5项约定工程总造价110万元。第六条第1项约定了工程款的支付及结算，该项明确了付款分两次支付，总金额为60万元。在该合同第三页的空白处嵇道路特意进行了备注，内容为工程款50万元投入苏尔玛超市股份，嵇道路之所以出50万元入股，是因为在前期双方已经沟通好，该工程交给嵇道路装修的前提就是部分装修款要投入至苏尔玛超市，现嵇道路又起诉钱继兵支付装修款，完全是违背诚信原则的。第二，嵇道路曾签订承诺书，向苏尔玛超市承诺财务公开、账目清楚、不贪污、不挪用公款；公司合同透明、不隐瞒、不捏造事实，若有违背，承诺放弃超市股权，并承担超市所有责任及损失。由此可见，嵇道路为苏尔玛超市的合伙人。第三，钱继兵将应支付的装修款支付给嵇道路后，嵇道路一直以股东自称，在苏尔玛超市经营失败后，其也一直与钱继兵协商如何解决的后续事宜，这充分证明了其合伙人身份，即钱继兵与嵇道路之间系合伙关系。综上，请求依法驳回嵇道路的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年5月4日，钱继兵与嵇道路签订《装饰装修工程施工合同》一份，载明甲方（苏尔玛）将苏尔玛超市装修事宜发包给乙方（江苏老嵇装饰有限公司），依据相关法律规定，双方达成如下协议：第一条工程概况1、工程名称：苏尔玛超市工程地址：江阴周庄；2、工程承包范围和内容（详见附件一：工程项目造价一览表）；3、承包方式：4、工程期限60天；自2018年5月6日开工，于2018年7月6日竣工。5、本工程造价款总计壹佰壹拾万元整（￥110万）……第六条工程款支付及结算1、本合同生效后，甲方按以下进度无条件分次向乙方支付款项，如拖延支付工程进度款，乙方有权暂停施工，所发生的工期延误、经济损失和违约责任由甲方承担。第一次付款：合同签订后3日内甲方需向乙方支付工程款300000（叁拾万元）作为备料款；第二次付款：工程完成50%时（具体完成项目见附件二）支付工程款300000（叁拾万元）的进度款；2、乙方在工程竣工后，以口头或书面方式通知甲方验收，甲方借到通知或资料后7天内如未有异议，即视为同意。……第八条违约责任1、凡因本合同双方当事人中的一方不履行合同或违反国家法律法规及有关政策，收到罚款或给对方造成损失的，均由责任方承担责任，并赔偿损失。2、因一方原因造成合同无法继续履行时，应及时通知对方，办理合同终止手续，并有责任方赔偿对方相应的损失。3、甲方未按本合同第六条任一支付节点工程进度款所产生的工期延长和不能按时完工的责任由甲方承担。4、本合同工程竣工后，甲方未按约定条款履行工程款项的支付及结算，甲方就拖欠部分款项按照工程总价每延迟一天千分之五的标准向乙方支付违约金。……合同落款处甲方由钱继兵签字，乙方由嵇道路签字，签订日期2018.5.4。在该合同尾部还有两行手写内容：“备注：工程款伍拾万元整投入苏尔玛超市股份，股份协议双方约定日期签订！”，钱继兵与嵇道路均在该内容上按指印。该合同还附造价表3页，钱继兵与嵇道路均签字确认。另查明：2018年9月7日，钱继兵与嵇道路还签订了《装修装饰工程施工合同》补充协议一份，载明甲方：嵇道路，乙方：李光银、钱继兵，基于乙方与甲方于2018年5月4日签订《装修装饰工程施工合同》一份。目前甲方合同已经实际全面履行完毕装修工程，并经乙方验收合同且已经实际开业使用至今。其中除《装修装饰工程施工合同》正常合同金额尚未结清外，尚有增项部分22万，实际已支付15万，尚有7万未付款。现经甲、乙双方一致同意，就截止本协议签订之日乙方所增项未付款项等达成如下一致。第一条：乙方确认基于条款中的事实，并同意于本协议签订之日支付《装修装饰工程施工合同》增项部分尚欠的7万未付工程款，该款项以超市办公室现场硬币为准，当场由乙方支付甲方，甲方搬离超市。第二条：约定管辖履行合同产生争议各方协商解决，如不能协商，则就争议递交甲方所在人民法院管辖。第三条：本协议签订系各方真实意思的表示，不存在欺诈胁迫显失公平等。第四条：本协议一式三份，各持一份，签字或盖章后生效。甲方由嵇道路签字，乙方由钱继兵、李光银签字。再查明：江阴市周庄苏尔玛购物超市于2018年5月8日成立，系个体工商户，载明经营者为钱继兵。审理中，钱继兵为证明嵇道路系苏尔玛超市的合伙人，提供承诺书一份，载明：“本人对苏尔玛超市承诺：1、财务公开、账目清楚、不贪污、不挪用公款。2、公司合同透明，不隐瞒，不捏造事实。若有违背，本人承诺放弃超市股权，并且承担超市所有责任及损失。承诺人：嵇道路”，嵇道路对该承诺书的真实性无异议，但认为该承诺书是当时他有投资意向时，钱继兵要求他签的，但承诺书并非股份或合伙协议，没有载明投资总额、出资比例、利润分配等条款，不能达到其证明目的。钱继兵还提供了2018年9月5日原被告之间的录音资料一份，证明在苏尔玛超市经营不善亏损的情况下，嵇道路一直在与钱继兵沟通后续如何解决超市亏损境况，期间也提及了其投资500000元股份事宜，说明嵇道路就是苏尔玛超市的合伙人。嵇道路对该录音资料的真实性无异议，但认为他虽与钱继兵谈及500000元投资的事情，但因后来双方之间未就苏尔玛超市运营事宜达成一致意见，未形成股份及合伙协议，钱继兵设立了苏尔玛超市系个体工商户，双方之间不存在真实的投资关系。审理中，嵇道路自愿将违约金调整为以500000元为基数自2018年9月7日起至实际付款之日止按每日万分之五计算。以上事实，有嵇道路提供的《装饰装修工程施工合同》、《装修装饰工程施工合同补充协议》、钱继兵提供的《装饰装修工程施工合同》、承诺书、录音资料及庭审笔录等证据在卷予以佐证。本案的争议焦点为：钱继兵未支付的500000元装修款是否是其与嵇道路合伙关系的出资款？双方是否形成了事实合伙关系？钱继兵应否支付嵇道路500000元装修款及违约金？本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙退伙、合伙终止等事项订立书面协议。如双方未订立书面合伙协议，则应根据实际情况，判断双方是否具备合伙的实质性特征，认定双方是否存在事实合伙关系。本案中，首先，钱继兵与嵇道路虽然在《装修装饰工程施工合同》中约定“工程款伍拾万元整投入苏尔玛超市股份”，但同时也载明：“股份协议双方约定日期签订”，说明双方仅有将500000元工程款投资苏尔玛超市的意向，但事后双方并未订立书面合伙协议，钱继兵也未能举证证明双方之间就出资数额、盈余分配、债务承担、入伙退伙、合伙终止等事项作出约定。其次，工商部门核准登记的苏尔玛超市系个体工商户，载明经营者是钱继兵，未载明系合伙经营及其他合伙人情况。再次，从钱继兵提供的录音资料内容看，双方的谈话主要围绕超市经营亏损后的债务如何承担、超市如何“度过难关”事宜，嵇道路一再强调超市实际是钱继兵一个人投资，“法人”也是钱继兵，对外债务理应由钱继兵承担，并未提及嵇道路对外承担责任。虽然谈到嵇道路投资500000元，但从内容上看仅是当初有投资意向，在钱继兵再次央求嵇道路投资，帮助超市渡过困难期，待供货商的钱平稳后不再与李光银合伙而与嵇道路建立“伙伴”关系时，嵇道路明确拒绝了。由此可见，嵇道路并不想与钱继兵建立合伙关系。此外，钱继兵提供的承诺书也无法证明双方之间存在共同出资、共同经营、利润共享、风险共担等个人合伙应具备的实质要件。综上所述，本院对钱继兵主张500000元装修款系嵇道路对个人合伙的出资，无需支付的观点不予采纳，嵇道路主张钱继兵支付装修款500000元及违约金符合双方在《装饰装修工程施工合同》中的约定，嵇道路自愿调整违约金按500000元每日万分之五计算系其对自身权利的处分，未违反相关法律规定，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：被告钱继兵应于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告嵇道路装修款500000元及该款自2018年9月7日起至实际付款之日止按每日万分之五计算的违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4400元（原告嵇道路已预交），由被告钱继兵负担，于本判决生效之日起十日内给付原告嵇道路。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省无锡市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员  王晓丹二〇一九年四月十五日书记员  毛泉媛本案援引法律条款《中华人民共和国民法总则》：第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国民法通则》：第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。