安徽省阜阳市颍泉区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1204民初447号原告：付新和，男，汉族，1963年9月16日出生，住安徽省阜阳市颍泉区。委托诉讼代理人：白文彬，阜阳市颍泉区周棚法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：亓峰，阜阳市颍泉区周棚法律服务所法律工作者。被告：杨东亚，男，汉族，1977年3月25日，住安徽省阜阳市颍泉区。委托诉讼代理人：钱令青，安徽淮都律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵横，安徽淮都律师事务所律师。被告：陈保亭，男，汉族，1951年5月12日出生，住安徽省阜阳市颍泉区。委托诉讼代理人：谌彬、安徽众豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄广成、安徽众豪律师事务所律师。被告：曹海华，男，汉族，1955年8月26日出生，住安徽省阜阳市颍泉区。委托诉讼代理人：赵复全，安徽众豪律师事务所律师。原告付新和与被告杨东亚、陈保亭、曹海华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2019年1月15日受理后，由审判员王甫成适用简易程序，于2019年3月5日公开开庭进行了审理。原告付新和的委托诉讼代理人白文彬、被告杨东亚及其委托诉讼代理人钱令青、被告陈保亭及其委托诉讼代理人黄广成、被告曹海华及其委托诉讼代理人赵复全均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告付新和向本院提出诉讼请求：1、判令被告连带赔偿原告医疗费误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计934955.15元；2、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年8月16日，被告杨东亚与陈保亭、曹海华签订房屋建筑施工承包合同，由被告杨东亚为被告陈保亭、曹海华承建位于阜阳市颍泉区中市办事处王府营社区朱庄西的自建房屋，建筑高度为四层，原告受雇于被告杨东亚参与施工，2018年3月31日，在原告提出夜间施工不安全的情况下，三被告均以赶工期为由强烈要求夜间施工，22时，由于工地照明及安全设施不完善，致使原告在施工中从二楼顶坠落地面，造成原告严重受伤，经阜阳市人民医院、杨州华东慧康医院治疗仍不能康复，原告伤情经安徽天衡司法鉴定所鉴定构成二级伤残且存在完全护理依赖。由于原、被告就赔偿事宜无法达成协议，特提起诉讼。被告杨东亚辩称：1、对原告在施工中受伤的事实没有异议；2、原告在施工过程中未尽到安全注意义务，对事故的发生也存在过错；3、被告陈宝亭、曹海华将工程发包给没有资质的杨东亚，也应该承担连带责任；4、被告陈宝亭、曹海华违章指挥，强烈冒险作业，对事故的发生存在重大过错，应当承担赔偿责任；5、被告杨东亚已垫付2万元，应在本案中一并扣除；6、原告的赔偿项目部分计算过高，且部分赔偿项目计算错误；7、精神抚慰金要求过高；8、鉴定时机不成熟，鉴定结论不客观，不能作为定案依据。被告陈保亭辩称：一、本案原告与答辩人不存在劳务〔雇佣〕关系，原告的合理部分的损失依法应由雇主杨东亚承担。1、2017年8月16日，答辩人与被告杨东亚签订《房屋建筑施工承包合同》〔以下简称施工合同〕，合同双方对工期、承包方式、承建项目、付款方式、质量、安全文明施工要求等事项有着具体明确的约定，相关的施工人员也是由乙方即本案被告杨东亚雇佣，答辩人不参与施工，答辩人与被告杨东亚以及原告之间也不具有支配和服从关系，不符合劳务合同的特征，应认定的承揽合同关系，依据我国最高人民法院《人身损害赔偿解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任”的相关规定，答辩人对原告的损失依法不承担赔偿责任。2、答辩人并未指示原告在夜间进行施工，也未指示被告杨东亚安排他人进行夜间施工，夜间施工系被告杨东亚为赶工程进度，单方安排原告进行施工的，答辩人不具有任何过错。3、本案被告杨东亚在安排原告施工的过程中，未尽到合理安排安全施工的义务，导致原告在施工过程中存在施工风险，存在重大过错，原告的合理部分的损失依法应由雇主杨东亚承担。二、根据答辩人与被告杨东亚签订的《房屋建筑施工承包合同》的相关约定，答辩人对原告的损失依法也不应承担赔偿责任。承包合同第七条安全文明施工一项中，答辩人与被告杨东亚明确约定，如果乙方施工人员因自身原因或乙方安全防护措施不到位出现工伤，或因施工造成他人损伤等事故，一切均由乙方负责也就是本案的被告杨东亚负责，答辩人不承担任何责任和费用。三、本案原告具有重大过失，依据我国最高人民法院《人身损害赔偿解释》第二条以及民法通则的相关规定，原告自身应承担部分损失。本案原告系成年人，其在施工过程中应当具备建房的资格及经验，其在受被告杨东亚安排进行施工的过程中从二楼摔伤，没有尽到安全施工的注意义务，其自身应承担相应的过错责任。四、原告的具体损失，部分不合理，应重新核算。1、医疗费部分应提供相关的门诊病例、住院病例、费用清单、医疗费发票进行相互印证。2、原告的伤残赔偿金及护理依赖费用主张过高。答辩人认为原告虽然受伤较重，但是达不到二级伤残的程度，也不存在完全护理依赖，其伤残等级及护理依赖程度应重新进行鉴定，且护理依赖费用应先以5年为宜。3、精神抚慰金部分要求过高，原告具有重大过失，精神抚慰金应按照其过错程度及当地生活水平酌定确认。4、原告交通费部分计算错误，原告主张的天数为32天，每天10元，交通费应为320元，而非原告主张的25247.2元。被告曹海华辩称：一、本案原告与答辩人不存在劳务〔雇佣〕关系，原告的合理部分的损失依法应由雇主杨东亚承担。1、2017年8月16日，答辩人与被告杨东亚签订《房屋建筑施工承包合同》〔以下简称施工合同〕，合同双方对工期、承包方式、承建项目、付款方式、质量、安全文明施工要求等事项有着具体明确的约定，相关的施工人员也是由乙方即本案被告杨东亚雇佣，答辩人不参与施工，答辩人与被告杨东亚以及原告之间也不具有支配和服从关系，不符合劳务合同的特征，应认定为承揽合同关系，依据我国最高人民法院《人身损害赔偿解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任”的相关规定，答辩人对原告的损失依法不承担赔偿责任。2、答辩人并未指示原告在夜间进行施工，也未指示被告杨东亚安排他人进行夜间施工，夜间施工系被告杨东亚为赶工程进度，单方安排原告进行施工的，答辩人不具有任何过错。3、本案被告杨东亚在安排原告施工的过程中，未尽到合理安排安全施工的义务，导致原告在施工过程中存在施工风险，存在重大过错，原告的合理部分的损失依法应由雇主杨东亚承担。二、根据答辩人与被告杨东亚签订的《房屋建筑施工承包合同》的相关约定，答辩人对原告的损失依法也不应承担赔偿责任。承包合同第七条安全文明施工一项中，答辩人与被告杨东亚明确约定，如果乙方施工人员因自身原因或乙方安全防护措施不到位出现工伤，或因施工造成他人损伤等事故，一切均由乙方负责也就是本案的被告杨东亚负责，答辩人不承担任何责任和费用。三、本案原告具有重大过失，依据我国最高人民法院《人身损害赔偿解释》第二条以及民法通则的相关规定，原告自身应承担部分损失。本案原告系成年人，其在施工过程中应当具备建房的资格及经验，其在受被告杨东亚安排进行施工的过程中从二楼摔伤，没有尽到安全施工的注意义务，其自身应承担相应的过错责任。四，原告受伤时，答辩人不在场，且原告当时是为被告陈保亭建房时受伤，答辩人依法不承担赔偿责任。五、原告的具体损失，部分不合理，应重新核算。1、医疗费部分应提供相关的门诊病例、住院病案、费用清单、医疗费发票进行相互印证。2、原告的伤残赔偿金及护理依赖费用主张过高。答辩人认为原告虽然受伤较重，但是达不到二级伤残的程度，也不存在完全护理依赖，其伤残等级及护理依赖程度应重新进行鉴定，且护理依赖费用应先以5年为宜。3、精神抚慰金部分要求过高，原告具有重大过失，精神抚慰金应按照其过错程度及当地生活水平酌定确认。4、原告交通费部分计算错误，原告主张的天数为32天，每天10元，交通费应为320元。本院经审理认定的事实如下：2017年8月16日，被告杨东亚与被告陈保亭、曹海华共同签订一份《房屋建筑施工承包合同》，由被告杨东亚为被告陈保亭、曹海华承建位于阜阳市颍泉区中市办事处王府营社区朱庄西的自建房屋，建筑高度为四层，原告受雇于被告杨亚东参与施工，原告每天从被告杨亚东手中领取工资120元。2018年3月31日，原告在夜间施工，22时，由于工地照明及安全设施不完善，致使原告在给被告陈保亭、曹海华施工中从陈保亭二楼楼顶坠落地面，造成原告严重受伤。原告受伤后送到阜阳市人民医院救治，2018年4月1日出院，经诊断为：胸部损伤，住院8天，支付医疗费16401.75元、893元，合计17294.75元（该医疗费用17294.75元及在阜阳市第五人民医院门诊治疗垫付款3000元，均系被告杨东亚垫付，原告在本次诉讼中未主张其权利）。2018年4月9日，原告入住扬州华东慧康医院治疗，2018年5月3日出院，出院诊断为：1、胸部损伤、肺挫伤；2、暴力性骨折；3、右侧多发性肋骨骨折；4、创伤性血胸。住院24天，支付医疗费70637.73元。合计支付医疗费87954.68元、22.2元，合计87976.88元。2018年10月12日，原告的伤情经安徽天衡司法鉴定所（皖）天衡司[2018]临鉴字第3207号司法鉴定意见为：“1、被鉴定人付新和因高出坠落致全身多处损伤，其中胸11椎体压缩性骨折伴截瘫遗留双下肢肌力1-11级，肌张力可，双侧提睾肌反射、肛门反射未引出，构成二级伤残。2、被鉴定人付新和损伤休息期限建议自受伤之日起至定残前一日止，同时期需要护理并增加营养。3、被鉴定人付新和胸11椎体压缩性骨折内固定物去除，约需费用10000元，不包括收术可能出现意外所需费用。4、被鉴定人付新和的损伤存在完全护理依赖。”原告付新和为此支付鉴定费2500元。后原告多次找被告协商赔偿事宜，均未达成赔偿协议。后被告陈保亭、曹海华申请对原告的伤残等级级三期进行重新鉴定。2019年3月21日，原告的伤情经安徽百友司法鉴定中心皖百友[2019]临鉴字第197号司法鉴定意见为：“（一）、被鉴定人因外伤致胸11椎体压缩性骨、脱位遗留截瘫（双下肢肌力11级）的后遗症，评定为人体损伤二级伤残。（二）、被鉴定人付新和属完全护理依赖程度。”被告陈保亭支付鉴定费2600元。本院认为：公民的生命健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用；侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任；雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告杨东亚与被告陈保亭、曹海华共同签订《房屋建筑施工承包合同》，根据法律规定，施工方将工程发包给没有资质或者不具有安全措施的造成人员伤亡的，发包方或者分包方应当与雇主承担连带责任。原告付新和系完全民事行为能力人，在参与建房施工工作过程中，对自身未能谨慎地尽到安全防范义务，根据其年龄及生活常识，其对自己的行为应当有一定的控制能力，应当预见夜间施工工作过程中危险性，且过于自信，放任危险的发生，以致造成自己从二楼顶坠落地面的损害事实，对此原告自身存在过错，故应适当减轻其他被告的赔偿责任。被告杨亚东为被告陈保亭、曹海华在未取得建筑资质证书即为他人承建工程，对其召集参与建筑的施工人员付新和未进行安全保护，疏于管理，对此起事故的发生存在直接过错，亦应承担主要民事责任。从被告陈保亭、曹海华与被告杨东亚签订《房屋建筑施工承包合同》看，二被告陈保亭、曹海华是连体建房，被告陈保亭、曹海华既未取得有关的建筑证书，又未对被告杨亚东是否取得建筑从业资格尽到审查义务，即将该案涉房屋建设交由被告杨亚东施工，也存在一定的过错，故应承担相应民事赔偿责任。根据双方当事人的过错程度及行为与损害后果之间的因果关系。对原告造成的经济损失，以原告付新和应承担30%赔偿责任，被告杨亚东应承担60%赔偿责任，被告陈保亭、曹海华应承担10%连带赔偿责任为宜。参照>,原告付新和经济损失计算如下：医疗费87954.68元、住院伙食补助费护理费1600元（32天×50元/天）、营养费5700元（190天×30元/天）、误工费27493元（190天×144.7元/天）、护理费49564.24元（190天×132.88元/天）、交通费320元（32天×10元/天）、关于伤残赔偿金229644元（20年×12758×90%），由于原告付新和的伤情构成伤残等级，故对其要求的精神损害赔偿金的要求，本院不予支持，以赔偿65000元为宜。鉴定费2500元、关于终身护理费暂计5年为宜，即242506元（5年×365天×132.88元/天）。原告经济损失共计687964.88元。被告杨亚东赔偿原告687964.88元的60%即412778.93元，被告陈保亭、曹海华赔偿原告687964.88元的10%即68796.49元。关于被告陈保亭、曹海华称与被告杨东亚签订的《房屋建筑施工承包合同》的第七条安全文明施工一项中约定，如果乙方施工人员因自身原因或乙方安全防护措施不到位出现工伤，或因施工造成他人损伤等事故，一切均由乙方负责也就是本案的被告杨东亚负责，被告陈保亭、曹海华不承担任何责任和费用，因该约定违反有关法律规定，故本院不予采信。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第三条、第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告杨亚东于本判决生效之日起三十日内赔偿原告付新和经济损失412778.93元。二、被告陈保亭、曹海华于本判决生效之日起三十日内共同赔偿原告付新和经济损失68796.49元；三、重新鉴定费2600元由被告陈保亭负担。四、驳回原告付新和的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6575元，由原告付新和负担3188元，被告杨亚东负担2903元，被告陈保亭、曹海华共同负担484元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  王甫成二〇一九年四月一日书记员  王梦晨附：（2019）皖1204民初447号民事判决书适用的法律条文《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。第三条二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。赔偿标的款请按以下名称汇入:开户银行：徽商银行阜阳科技支行收款单位：阜阳市颍泉区人民法院帐20×××0808。