甘肃省嘉峪关市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘02民终125号 上诉人（原审被告）：嘉峪关市天一钢结构工程有限公司，住所嘉峪关市嘉东工业园区。 法定代表人：刘鑫，该公司总经理。 委托诉讼代理人：党秀贤，甘肃河西律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：甘肃远大矿业投资有限公司，住所嘉峪关市嘉东工业园区。 法定代表人：石刚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：田鹤鹏，甘肃明昊律师事务所律师。 上诉人嘉峪关市天一钢结构工程有限公司（以下简称天一钢结构公司）因与被上诉人甘肃远大矿业投资有限公司（以下简称远大矿业公司）追偿权纠纷一案，不服嘉峪关市城区人民法院（2018）甘0271民初3671号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人天一钢结构公司的法定代表人刘鑫及其委托诉讼代理人党秀贤，被上诉人远大矿业公司的委托诉讼代理人田鹤鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天一钢结构公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人在一审提出的诉讼请求。事实与理由：1.上诉人替被上诉人向新安钢铁物资公司支付了货款1444308元、被上诉人欠上诉人铝膜板租金268万元，两项合计4124308元，上诉人与被上诉人约定以该款抵顶涉案贷款350万元，故被上诉人向银行归还贷款的行为实际是在履行双方的抵顶协议；2.凯峰公司的法定代表人为刘鑫，以凯峰公司名义向被上诉人支付的200万系借给被上诉人的款，与本案涉及的350万元银行贷款无关。 远大矿业公司辩称，一审判决认定事实清楚，判决合理合法，请求二审驳回上诉，维持原判。 远大矿业公司向一审法院起诉请求：1.判令被告返还350万元及利息325661元，以上金额共计3825661元；2.判令被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2015年11月16日，被告天一钢结构公司与建行矿区支行签订《人民币流动资金贷款合同》，约定被告天一钢结构公司向建行矿区支行借款350万元，借款期限12个月，自2015年10月27日至2016年10月26日，贷款利率为4.35%。2015年10月27日，杨虎年与建行矿区支行签订《自然人保证合同》，约定为保障乙方（建行矿区支行）债权的实现，甲方（杨虎年）愿意为债务人在主合同项下的债务提供连带责任保证。保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。甲方同意债务展期的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期限届满之日后两年止。2015年11月13日，沃土公司与被告天一钢结构公司签订抵押合同，约定为确保乙方（天一钢结构公司）与建行矿区支行合同的履行，甲方（沃土公司）愿意以自有财产为乙方作抵押。甲方用作抵押的财产为国有土地使用权，该土地位于嘉峪关市××区，土地使用证号为嘉国勇（2006）2499-2号，占地面积11363.86平方米。抵押金额为350万元，抵押担保的范围不包括因主合同产生的利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。2016年12月2日，原、被告及沃土公司三方签订《反担保协议书》，载明“鉴于2015年11月16日甲方（天一钢结构公司）向建行矿区支行借款350万元提供给乙方（远大矿业公司）使用，由丙方（沃土公司）以自有财产为甲方350万元的借款向银行提供抵押。为了督促乙方按期偿还甲方向建设银行的借款，防止银行实现抵押权后给丙方带来经济损失，经甲、乙、丙三方充分协商约定如下协议条款，供甲、乙、丙三方共同履行。1.因甲方向建设银行取得的350万元银行贷款由乙方实际使用，故该笔银行贷款的本息的清偿义务由乙方承担。以实际转入乙方账户金额为依据”。后矿区建行将350万元贷款转入被告账户，被告分别于2015年11月24日、12月17日、12月18日以嘉峪关凯峰机械制造有限公司的名义向原告转账50万元、50万元、100万元，2015年12月2日，被告公司法定代表人刘鑫从个人账户向原告远大矿业公司法定代表人石刚转账18万元。2016年10月31日，原告向被告转账支付10万元用于偿还银行贷款。2016年12月22日，沃土公司、被告与建行矿区支行签订《人民币贷款期限调整协议》，约定乙方（建行矿区支行）同意对甲方（天一钢结构公司）在原贷款合同项下的借款本金余额进行期限调整，期限调整金额为人民币340万元，期限延长12个月，期限调整后，借款到期日为2017年11月17日。固定利率为4.35%，在期限调整期间，该利率保持不变。丙方（沃土公司）同意为该期限调整后的借款提供担保。自2016年11月25日至2017年8月23日，原告共计向被告转款212550元用于偿还借款利息。2017年10月16日，沃土公司与原告签订《协议书》，载明“2015年11月19日，因甲方（远大矿业公司）资金周转所需由乙方（沃土公司）担保，天一钢结构公司向建行矿区支行借款350万元。后为了明确权利义务，甲、乙双方及天一钢结构公司于2016年12月2日签订《反担保协议书》一份。现甲方具备还款条件，经甲、乙双方协商一致，为偿还上述350万元银行借款，甲方分两次将350万元转入乙方或乙方法定代表人账户中，由乙方以该笔借款担保人的身份向银行还本清息”。2017年10月23日，原告将3400887.09元转入沃土公司法定代表人杨虎年的个人账户，杨虎年于同日将上述款项转入被告的贷款账户用于偿还该笔贷款，该笔贷款本息已在借期内结清。一审法院认为，建行矿区支行与被告天一钢结构公司签订的《人民币流动资金贷款合同》及杨虎年与建行矿区支行签订的《自然人保证合同》、沃土公司、原告与被告签订的《反担保协议书》均系各方当事人真实意思表示，内容合法有效，应受法律保护。借款人天一钢结构公司未按合同约定期限偿还其自用的借款本息，远大矿业公司作为反担保人，其代被告天一钢结构公司偿还借款本息后有权行使追偿权。故原告要求被告归还代偿本息的主张于法有据，本院予以支持，但因原告实际使用了350万元贷款中的218万元，故其仅对被告使用的132万元本金及产生的利息享有追偿权。综上所述，为维护经济秩序，保护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、嘉峪关市天一钢结构工程有限公司于本判决生效后10日内偿还甘肃远大矿业投资有限公司代偿款1346486.56元；二、驳回甘肃远大矿业投资有限公司的其他诉讼请求。 二审期间，上诉人提交其向新安钢铁物资有限公司付款140余万元的证据，被上诉人不同意质证，上诉人一审时未提出过替被上诉人支付货款，其二审提交的证据并非新证据，本院不组织质证。本院查明的其他事实与一审认定一致。 本院认为，上诉人提出曾替被上诉人支付过140余万元货款、以及被上诉人拖欠其租金260余万元的主张，均与本案不属于同一法律关系，且上诉人在一审时未提出此抗辩，故上诉人要求以货款和租金抵消涉案350万元的上诉理由不能成立；上诉人提出以凯峰公司名义向被上诉人转账支付的200万元系出借给被上诉人的款，凯峰公司与天一钢结构公司的法定代表人同属刘鑫，一审时上诉人并未提出该200万元为另行借给被上诉人的款，仅有转账行为不足以证实款项性质为借贷，况且从时间顺序看，上诉人取得银行贷款350万元后，以同属刘鑫为法定代表人的凯峰公司名义转账交付给被上诉人200万元，之后被上诉人偿还了上诉人的银行贷款350万元，在无其他证据印证的情况下，一审法院确定被上诉人在追偿350万元时应将其从上诉人处取得的200万元扣减并无不当，故上诉人关于200万元的上诉理由亦不能成立。 综上，上诉人的上诉请求不予支持，一审判处适当，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费32405元，由上诉人负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴秀屏 审判员  陈江天 审判员  孟玉娟 二〇一九年四月二日 书记员  郭冬月