浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0212民初17182号 原告：童秀娣女,1958年3月15日出生,汉族，住宁波市鄞州区，法律文书送达地址同上。 委托代理人：陈斌，浙江正甬律师事务所律师。 被告：邬杏秀女，1955年4月10日出生，汉族，户籍所在地：宁波市鄞州区，法律文书送达地址：宁波市鄞州区。 委托代理人：谢凤展、李晨，浙江正清和律师事务所律师。 被告：徐文君男，1960年8月26日出生，汉族，户籍所在地：宁波市海曙区，现关押于长湖监狱，法律文书送达地址：湖州市经济开发区。 原告童秀娣为与被告邬杏秀、徐文君建筑物和其他土地附着物抵押权纠纷一案，于2018年11月26日向本院提起诉讼。本院于同日受理后，被告邬杏秀在答辩期内对管辖权提出异议，本院于2018年12月11日作出裁定：驳回被告邬杏秀对本案管辖权提出的异议。被告邬杏秀不服，向宁波市中级人民法院提起上诉，宁波市中级人民法院于2019年1月16日作出（2019）浙02民辖终63号民事裁定：驳回上诉，维持原裁定。 后本院依法对本案适用简易程序进行审理，并于2019年3月7日公开开庭进行审理，原告童秀娣及其委托代理人陈斌、被告邬杏秀及其委托代理人谢凤展、被告徐文君均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告童秀娣向本院提起诉讼请求：1、确认被告邬杏秀与被告徐文君在2011年9月6日签订的《房产抵押借款协议》无效，并立即办理解除抵押登记手续；2、确认被告邬杏秀与被告徐文君在2015年7月22日签订的《房地产抵押借款合同》无效，并立即办理解除抵押登记手续。事实和理由如下：宁波市鄞州区徐戎路148弄49号402室系原告婚内财产，2009年12月17日，原告丈夫汪胜国与被告徐文君签订房地产转让合同，将该房转让给徐文君。2015年10月26日，原告与汪胜国离婚，约定宁波市鄞州区徐戎路148弄49号402室归原告所有。2018年7月3日，经鄞州区人民法院判决，认定汪胜国与被告徐文君上述房地产转让合同无效。被告邬杏秀与被告徐文君于2011年9月6日签订《房产抵押借款协议》，将宁波市鄞州区徐戎路148弄49号402室抵押给被告邬杏秀并办理了抵押登记。被告邬杏秀与被告徐文君又于2015年7月22日签订《房产抵押借款合同》，将宁波市鄞州区徐戎路148弄49号402室抵押给被告邬杏秀并办理了抵押登记。2017年12月13日，经海曙区人民法院以（2016）浙0203刑初486号判决书认定，被告徐文君吸收被告邬杏秀资金140万元，实际损失70.08万元，属于非法吸收公众存款罪，构成犯罪并应退赔邬杏秀70.08万元。根据刑事判决，被告邬杏秀与被告徐文君于2011年9月6日签订的《房产抵押借款协议》以及被告邬杏秀与被告徐文君又于2015年7月22日签订的《房地产抵押借款合同》非正常民事行为，且两被告均明知抵押物的实际所有人属于原告，被告徐文君无权处分。 庭审中，原告明确要求确认：2011年9月6日签订的《房产抵押借款协议》第4、6、7条及第8条第二款、2015年7月22日签订的《房产抵押借款合同》第5、6、7、9、10条中涉及抵押部分的内容无效。 被告邬杏秀答辩称：原告起诉书中陈述存在虚假之处。鄞州法院（2018）浙0212民初6484号民事判决该房地产转让合同无效存在错误，两被告签订的二份《房产抵押借款协议》合法有效，邬杏秀享有涉案房屋抵押权。邬杏秀向宁波市海曙区人民法院提起诉讼的（2018）浙0203民初10801号案件已经包含了本案原告提起的诉讼，本案为重复诉讼。综上，请法院驳回原告诉讼。 被告徐文君答辩称：（2016）浙0203刑初486号刑事判决书对与邬杏秀之间的借款已作认定。抵押手续办理的时候已经告知邬杏秀该房名义上是徐文君，但是实际上是汪胜国的，当时邬杏秀也是说先办着再说。 本院经审理认定事实如下： 原告童秀娣与被告汪胜国原系夫妻，两人于1984年3月13日登记结婚，2015年10月26日登记离婚。2000年12月24日，两人购买了座落于宁波市鄞州区徐戎路148弄49号402室的房屋一套，登记在汪胜国名下（权证号为Ｃ2××12）。涉案房屋由原告童秀娣居住使用至今。 2009年12月17日，汪胜国与被告徐文君签订房地产转让合同一份，约定被告汪胜国将座落于宁波市鄞州区徐戎路148弄49号402室的房屋出售给被告徐文君，房屋建筑面积67.55平方米，总价678000元，款项为一次性在2010年1月30日前支付。2010年2月2日，汪胜国与被告徐文君又签署合同一份，约定汪胜国因资金需要，将位于宁波市鄞州区徐戎路148弄49号402室的房屋自愿过户到被告徐文君名下（所有权及使用权归汪胜国），再以徐文君的名义向银行申请按揭贷款，已放贷实际金额为44万元，过户所需一切税费及其他费用由汪胜国承担，汪胜国应向按揭银行月供还款；以被告徐文君名义得到的银行贷款，其中30万元借给被告徐文君，借款期限3年，借款月利率2%，每月支付利息一次；此协议有效期两年，两年内该房屋汪胜国有权处置，或重新产权过户给汪胜国，否则房屋产权归被告徐文君所有，产权过户时被告徐文君需要配合，一切过户税费均由汪胜国承担，被告徐文君不承担任何费用；在合同期内汪胜国必须按银行还款计划及时还款，否则被告徐文君不支付汪胜国出借给被告徐文君的借款利息；汪胜国如发生该房屋的经济纠纷和法律责任由汪胜国承担。2009年1月，汪胜国通过登报遗失产权证的方式取得了新产权证，后将涉案房屋变更登记至被告徐文君名下。被告徐文君以涉案房屋向中国工商银行贷款44万元，该笔款项由汪胜国取得14万元，剩余30万元由汪胜国借给被告徐文君，银行按揭贷款由汪胜国偿还。 2011年9月6日，两被告邬杏秀、徐文君签订了一份《房产抵押借款协议》，约定：徐文君因经营需要向邬杏秀借款人民币400000元，借款期限自2011年9月6日起至2012年9月5日止；徐文君自愿将其拥有的宁波市鄞州区徐戎路148弄49号402室房屋予以抵押作为此次借款的担保。同日，浙江省宁波市信业公证处出具一份《具有强制执行效力的债权文书公证书》，证明两被告人于2011年9月6日在该公证处签订了上述《房产抵押借款协议》，双方当事人在合同上的签名属实。2011年9月8日两被告办理了抵押登记（他项权证：T20110025405）。 2015年7月22日，两被告邬杏秀、徐文君又签订了一份《房产抵押借款合同》，约定：徐文君向邬杏秀借款人民币600000元，借款期限自2015年4月13日至2015年10月13日止；徐文君同意以其名下的坐落于宁波市鄞州区徐戎路148弄49号402室房产向邬杏秀提供抵押担保。同日，浙江省宁波市天一公证处出具一份《公证书》，证明两被告人于2015年7月22日签署了上述《房产抵押借款合同》，该合同上邬杏秀、徐文君的签名均属实。2015年7月23日两被告办理了抵押登记（他项权证：T20150021052）。 2017年12月13日，宁波市海曙区人民法院作出（2016）浙0203刑初486号刑事判决，认定被告徐文君犯非法吸收公众存款罪。该判决书载明，“2008年6月至2015年5月期间，被告人徐文君以银行转贷、投资需要资金等为由，以1.2%至3%不等的月利率向社会不特定公众吸收资金……65.被告人徐文君用上述方式吸收被害人邬杏秀资金人民币140万元，后返还利息等共计人民币69.92万元，被害人实际损失达人民币70.08万元。……”。本案原告童秀娣及案外人汪胜国均不在该判决书认定的被害人名单中。上述刑事判决已生效。 2018年5月28日，童秀娣向宁波市鄞州区人民法院提起诉讼，要求确认汪胜国与被告徐文君在2009年12月17日签订的房屋买卖合同无效。2018年7月3日，本院作出（2018）浙0212民初6484号民事判决，确认汪胜国与被告徐文君在2009年12月17日签订的房屋买卖合同（房地产转让合同）无效。该判决已生效。 2018年8月14日，邬杏秀向宁波市海曙区人民法院提起诉讼，要求：1、判令徐文君归还借款1000000元及利息760000元；2、支付律师费；3、邬杏秀对徐文君名下的宁波市鄞州区徐戎路148弄49号402室的房屋享有抵押权，并对该房屋的处分金额中1458000元范围内享有优先受偿权。汪胜国、童秀娣对上述债务中的1458000元承担连带赔偿责任。2019年1月25日宁波市海曙区人民法院作出（2018）浙0203民初10801号民事判决，邬杏秀对位于宁波市鄞州区徐戎路148弄49号402室的房屋享有优先受偿权，限额为708000元。该案现在二审审理中。 上述事实有《房产抵押借款协议》、《房产抵押借款合同》、公证书、（2016）浙0203刑初486号刑事判决书、（2018）浙0212民初6484号民事判决书、（2018）浙0203民初10801号民事判决书以及原、被告的陈述等予以证实。 本院认为，被告徐文君向被告邬杏秀“借款”的行为已构成犯罪，汪胜国与被告徐文君在2009年12月17日签订的关于宁波市鄞州区徐戎路148弄49号402室的房屋买卖合同（房地产转让合同）无效，上述两个事实已被生效法律文书所确认。被告徐文君以涉案房地产为抵押担保，该行为明显损害了原告童秀娣的合法利益。再结合查明的宁波市鄞州区徐戎路148弄49号402室一直由原告童秀娣居住使用至今，汪胜国系通过登报遗失产权证的方式取得了新产权证，再将涉案房屋变更登记至被告徐文君名下等事实。该抵押担保应属无效，两被告签订的《房产抵押借款协议（合同）》中涉及以涉案房屋作抵押担保的相关条款亦应属无效。被告邬杏秀认为本案系重复诉讼等的辩解意见，不符合相关法律规定。原告的诉讼请求成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认被告邬杏秀与被告徐文君于2011年9月6日签订的《房产抵押借款协议》中第4、6、7条及第8条第二款、2015年7月22日签订的《房产抵押借款合同》中第5、6、7、9、10条中涉及抵押部分的内容无效。 二、被告邬杏秀与被告徐文君于本判决生效之日起十日内协助原告童秀娣办理宁波市鄞州区徐戎路148弄49号402室房屋的解除抵押登记手续（他项权证：T20110025405、T20150021052）。 案件受理费80元，减半收取40元，由被告邬杏秀、徐文君共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 陈春玲 二〇一九年四月十日 代书记员 章圆圆