安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1302民初4551号 原告：宿州市中小企业融资担保有限公司，住所地安徽省宿州市淮河西路博文大厦**。 法定代表人：蒋永久，该公司董事长。 委托诉讼代理人：崔旗，安徽三联律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙宇，安徽三联律师事务所律师。 被告：安徽省美伦印务有限责任公司，住所地安徽省宿州市拂晓大道**。 法定代表人：陈太东，该公司总经理。 被告：宿州市华龙大市场经营服务有限公司，住所地安徽省宿州市三八乡三八路**。 法定代表人：茆帮卫，该公司董事长。 委托诉讼代理人：韦文津，安徽华人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王金童，安徽华人律师事务所律师。 被告：陈太东，男，1971年10月3日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 被告：陈洋洋，男，1992年7月19日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：陈明明，男，1985年6月26日出生，住安徽省宿州市埇桥区。与陈洋洋系兄弟关系。 被告：曹为功，男，1973年8月8日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 原告宿州市中小企业融资担保有限公司（以下简称中小企业担保公司）与被告安徽省美伦印务有限责任公司（以下简称美伦公司）、被告宿州市华龙大市场经营服务有限公司（以下简称华龙公司）、陈太东、陈洋洋、曹为功追偿权纠纷一案，本院于2018年5月24日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司的委托诉讼代理人孙宇，被告美伦公司，华龙公司及委托诉讼代理人王金童，陈太东，陈洋洋的委托诉讼代理人陈明明到庭参加诉讼，被告曹为功经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中小企业担保公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令第一被告归还原告为其代偿债务本息计10124132.62元；2.依法判令第一被告支付违约金2024826.52元；3.依法判令第一被告支付代偿资金占用费（按照已代偿10124132.62元每日万分之五乘以天数）自2016年12月8日起计算至第一被告还清全部款项之日；4.依法判令第一被告赔偿原告为实现债权而支出律师费45000元；5.依法判令原告就第二被告提供抵押物优先受偿；6.依法判令第三、四、五被告对上述诉讼请求中的债务承担连带清偿责任；7.本案的全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年11月16日，美伦公司从中国建设银行股份有限公司宿州东城支行（以下简称建设银行东城支行）贷款500万元。签订贷款合同，合同编号C2015032。2015年12月3日，中小企业担保公司与建设银行东城支行签订编号为C2015032-1保证合同。2015年11月16日，美伦公司与中小企业担保公司签订编号为委保字部（2015）276号委托保证合同。 2015年12月10日，美伦公司从建设银行东城支行贷款500万元。贷款合同编号C2015035。2015年12月10日，美伦公司与中小企业担保公司签订编号为委保字部（2015）303号委托保证合同。2015年12月10日，中小企业担保公司与建设银行东城支行签订编号为C2015035-1保证合同。合同约定了美伦公司违约责任等内容。 2014年11月11日中小企业担保公司与华龙公司签订最高抵保字部（2014）237号最高额抵押反担保合同，并取得了他项权证书。第二被告向中小企业担保公司提供房地产抵押反担保。第三、四、五被告向中小企业担保公司提供个人连带责任信用反担保。反担保合同规定了合同双方的权利义务。 上述主债务到期后，第一被告并未按约定还本付息，致使债权人建设银行东城支行从中小企业担保公司处扣收10124132.62元，中小企业担保公司发生代偿后，第一被告至今未按委托保证合同约定向中小企业担保公司归还所代偿的债务本息。 综上，中小企业担保公司签订的委托保证合同和反担保合同是合法有效的，第一被告在中小企业担保公司为其代偿贷款本息后，本应按委托保证合同约定，及时将代偿款项归还给中小企业担保公司，但第一被告却拒不向中小企业担保公司归还借偿款项，显已构成违约，中小企业担保公司有权就第二被告提供的抵押物优先受偿；按照个人连带反担保合同约定，第三、四、五被告依法应承担连带责任。为保护中小企业担保公司的合法权益，故提起诉讼。 美伦公司辩称：应该由公司承担责任。 被告华龙公司辩称：1.美伦公司的实际控制人是曹为功和陈华彬。本案涉及贷款均是该二人操办的。在申请材料过程中，曹为功和陈华彬向贷款银行及本案原告存在多份签字及盖章文件，对此华龙公司并不完全知情。2.本案涉案的最高额抵押反担保合同第二页关于担保期限约定，华龙公司在签字盖章时候明确其担保期限仅为一年，自2014年11月份至2015年11月份。后经核实，在原告提供的担保合同中该份合同担保期限自2014年11月至2017年12月份。该第二页内容明显是华龙公司盖章后相关人员实行的换页重新装订所造成的。这与华龙公司关于此次担保出具的公司股东会决议相互印证。2014年11月13日被告公司召开股东会明确担保期限仅为一年。3.原告的各项诉请存在不明确的情况，特别是第五项诉请，仅要求对抵押物优先受偿，没约定优先受偿的范围，根据规定应当依法驳回。4.通过原告提供的抵押材料来看，曹为功在此次贷款过程中及反担保抵押过程中提供的材料相对混乱。在宿州市房管局办理抵押登记时候，本案美伦公司应该盖章处加盖了案外人宿州市华龙蔬菜副食品有限公司的印章。5.该案结合华龙公司自身核实情况，即使法院最终认定华龙公司承担相应责任，但已经超过了担保期限。 陈太东辩称：我本人不应该承担责任。我是法人代表，但是借款我不知道，我是2016年才任命的，后来才续签的字，签字是被动的，签字时候内容没有看，是曹为功带我去签字的，日期也不是我签的，担保公司的人也不认识。 陈洋洋辩称：陈洋洋诉讼主体不适格。对借款合同中陈洋洋签名表示怀疑，因为借款数额较大，要求提供影像资料核实。陈洋洋在收到材料时候，表示不知道该笔借款的发生。陈洋洋本人精神有一定障碍。在2015年秋季被告被诊断为语乱及无自知力，需要人员看护及服药。曹为功是陈洋洋父亲的主管会计，可以接触到陈洋洋的身份信息。有理由相信美伦公司添加的股东信息及担保合同签字是曹为功伪造而成。 曹为功未到庭但辩称：连带反担保是事实，但是签字是2016年夏天补签的，日期也不是我签的。我当时是公司的财务人员，担保公司要求我签字，我签字是被动的，我不应该承担连带责任。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：美伦公司与建设银行东城支行于2015年11月16日签订编号C2015032《人民币流动资金贷款合同》。双方约定，美伦公司向建设银行东城支行借款500万元，用于日常生产经营周转。借款期限为12个月，从2015年11月16日起至2016年11月15日。中小企业担保公司与建设银行东城支行于2015年12月3日签订编号C2015032-1《保证合同》，双方约定为确保美伦公司与建设银行东城支行签订的编号C2015032的《人民币流动资金贷款合同》（简称主合同）的履行，中小企业担保公司愿意为美伦公司在主合同项下的债务提供连带责任担保，保证范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息、违约金、赔偿金、债务人应向建设银行东城支行支付的其他款项等，保证期间自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。 美伦公司与建设银行东城支行于2015年12月10日签订编号C2015035《人民币流动资金贷款合同》。约定，美伦公司向建设银行东城支行借款500万元，用于日常生产经营周转。借款期限为12个月，从2015年12月10日起至2016年12月9日。同日，中小企业担保公司与建设银行东城支行签订编号C2015035-1《保证合同》，双方约定为确保美伦公司与建设银行东城支行签订的编号C2015035的《人民币流动资金贷款合同》（简称主合同）的履行，中小企业担保公司愿意为美伦公司在主合同项下的债务提供连带责任担保，并约定了保证范围、保证方式、保证期间等。 2015年11月16日、12月10日，美伦公司与中小企业担保公司分别签订合同编号：委保字部（2015）276、303号《委托保证合同》，美伦公司向建设银行东城支行申请授信、借款或开立承兑汇票等，中小企业担保公司根据美伦公司的申请及提交的文件资料，同意接受美伦公司的委托，以保证方式为美伦公司向建设银行东城支行提供担保。保证范围为C2015032、C2015035《人民币流动资金贷款合同》、C2015032-1、C2015035-1《保证合同》所约定的保证范围，保证方式为连带责任保证。中小企业担保公司自代偿之日起有权向美伦公司追偿中小企业担保公司为美伦公司代偿的本金、利息、罚息、违约金、和实现债权的其他相关费用，包括但不限于为美伦公司代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用；为追偿债务而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公告费等）。美伦公司未按期清偿到期债务由中小企业担保公司代偿的，美伦公司除向中小企业担保公司一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数向中小企业担保公司另行支付自代偿次日起的代偿资金占用费。 2014年11月11日，中小企业担保公司与华龙公司签订编号为最高抵保字部（2014）237号《最高额抵押反担保合同》，鉴于甲方（中小企业担保公司）同意在2014年11月13日至2017年12月31日期间内向美伦公司（借款人）提供连续融资担保服务，乙方（华龙公司）为借款人向甲方提供最高额抵押反担保，以确保甲方在借款人不履行到期债务或者发生甲乙双方约定的实现抵押权的条件成就时，依法实现就抵押物优先受偿的权利。本合同约定的连续担保期间，甲方为借款人连续融资提供担保的债务本金最高额1000万元。乙方同意以下列财产作为抵押物，向甲方提供最高额抵押反担保：位于宿州市拂晓大道与胜利路交叉口西北角华龙大市场**（房产证号：房地权证宿字第××号、20××90号）；在连续担保期间内，甲方为借款人提供融资服务所形成的全部债权和费用均纳入本最高额抵押反担保范围，包括但不限于：（1）甲方为借款人代为清偿的全部款项（包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用）；《委托保证合同》及本合同中约定的应由借款人支付给甲方的违约金、代偿资金占用费（代偿全部款项的万分之五乘以实际占用天数）及甲方其他经济损失等；《委托保证合同》中约定的应由借款人支付给甲方的担保费及甲方向借款人追偿债务而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）；抵押期限自本合同生效之日起至连续担保期间甲方为借款人提供的最后一笔借款保证期限届满之日起两年等。就上述约定抵押物，于2014年11月14日办理了抵押登记，他项权证号为：房地产他证宿字第××号。 2015年11月25日，中小企业担保公司与陈太东、陈洋洋、曹为功签订编号为个信字部（2015）276号《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，根据甲方（中小企业担保公司）与美伦公司（借款人）签订的委保字部（2015）276号《委托保证合同》、甲方与建设银行东城支行（贷款人）签订的C2015032-1号《保证合同》的约定，甲方作为保证人，为借款人与贷款人签署的C2015032号《流动资金借款合同》项下债务提供信用担保。约定：1.反担保范围为委托合同约定的甲方为借款人代为清偿的全部款项（包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和费用）；2.委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的违约金、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用天数）及甲方其他经济损失等；3.委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的担保费、甲方向借款人追偿债务发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）；4.反担保期限自本合同生效之日起至甲方代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年；5.反担保方式为连带责任保证。乙方同意借款人未按融资合同约定履行合同义务致使甲方代偿时，甲方无需另行通知乙方，甲方自代偿之日起有权直接向乙方追偿。2015年12月9日，中小企业担保公司与陈太东、陈洋洋、曹为功签订编号为个信字部（2015）303号《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，根据甲方（中小企业担保公司）与美伦公司（借款人）签订的委保字部（2015）303号《委托保证合同》、甲方与建设银行东城支行（贷款人）签订的C2015035-1号《保证合同》的约定，甲方作为保证人，为借款人与贷款人签署的C2015035号《流动资金借款合同》项下债务提供信用担保，内容与个信字部（2015）276号《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》相同。 中小企业担保公司于2016年12月8日代美伦公司偿还建设银行东城支行贷款本息合计10124132.62元。 中小企业担保公司因与美伦公司、华龙公司、陈太东等追偿权纠纷一案，与安徽三联律师事务所签订委托代理合同。中小企业担保公司于2019年2月2日通过徽商银行向安徽三联律师事务所支付律师费45000元。安徽三联律师事务所于2019年2月2日向中小企业担保公司出具了数额45000元的增值税发票。 以上事实有企业法人营业执照、组织机构代码、融资担保许可证、法定代表人证明、《人民币流动资金贷款合同》、《保证合同》、《委托保证合同》、《最高额抵押反担保合同》、房地产他项权证、《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》、代偿证明、转账凭证、《委托代理合同》、增值税发票、付款凭证等在卷佐证。 本院认为，美伦公司与建设银行东城支行签订的《人民币流动资金贷款合同》、美伦公司与中小企业担保公司签订的《委托保证合同》、中小企业担保公司与建设银行东城支行签订的《保证合同》、中小企业担保公司与华龙公司签订的《最高额抵押反担保合同》、中小企业担保公司与陈太东、陈洋洋、曹为功签订的《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》均系合同主体真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合同有效。中小企业担保公司已履行约定，现美伦公司未能按照约定偿还借款本息，中小企业担保公司作为承担连带责任的保证人代为偿还借款本息10124132.62元。对中小企业担保公司请求美伦公司偿还代偿债务本息10124132.62元的诉讼请求，本院予以支持。 根据法律规定及《委托保证合同》的约定，美伦公司未偿还中小企业担保公司代偿款，构成违约，应当承担违约责任。中小企业担保公司请求美伦公司支付违约金2024826.52元及资金占用费（按每日万分之五计算），系代偿款项不能及时收回造成的利息损失，该项主张明显过高，本院酌情调整为美伦公司自中小企业担保公司代其偿还借款本息之次日起，即自2016年12月9日起至本判决确定的履行期限届满之日止，按照年利率24%计算。 依据《委托保证合同》约定，中小企业担保公司因美伦公司未按照约定偿还代偿款提起诉讼，为此支付律师费45000元，应由美伦公司承担。对中小企业担保公司请求美伦公司赔偿中小企业担保公司为实现债权而支出律师费45000元的诉讼请求，本院予以支持。 华龙公司辩称其担保期限仅为一年，并提出对《最高额抵押反担保合同》第一页与后三页是否同一时间形成、是否存在换页二次装订、是否同一台打印机形成及齐缝印章是否完整或同一印章加盖形成进行鉴定的申请，未提供充分有效证据证明，本院不予采信及鉴定。 陈洋洋辩称其诉讼主体不适格，其本人精神有一定障碍，对陈洋洋在《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》的签名有异议，但未提供充分有效证据证明，本院不予采信。 《中华人民共和国担保法》第三十四条规定“下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；……”。中小企业担保公司与华龙公司签订的《最高额抵押反担保合同》约定华龙公司以名下房产向中小企业担保公司提供最高额抵押反担保，并办理了抵押登记，抵押权设立，作为抵押权人中小企业担保公司对华龙公司提供的抵押物享有优先受偿权。 依照《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》的约定，陈太东、陈洋洋、曹为功应当对美伦公司上述债务承担连带担保责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第二十一条、第三十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条，第一百七十九条、第一百八十条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 被告安徽省美伦印务有限责任公司于本判决生效后10日内偿还原告宿州市中小企业融资担保有限公司代偿款10124132.62元及违约金和资金占用费（自2016年12月9日起至本判决确定的履行期限届满之日止，按年利率24%计算）。 二、被告安徽省美伦印务有限责任公司于本判决生效后10日内给付原告宿州市中小企业融资担保有限公司为实现债权而支出的律师费45000元。 三、原告宿州市中小企业融资担保有限公司在上述债权范围内对被告宿州市华龙大市场经营服务有限公司抵押的位于宿州市拂晓大道与胜利路交叉口西北角华龙大市场西区（房产证号：房地权证宿字第××号、20××90号）的抵押房产价值范围内享有优先受偿权。 四、被告陈太东、陈洋洋、曹为功对上述款项承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费94964元，由被告安徽省美伦印务有限责任公司、宿州市华龙大市场经营服务有限公司、陈太东、陈洋洋、曹为功负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并提出副本一式8份，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。上诉人在递交上诉状之日起7日内，预交上诉案件受理费94964元。如银行汇款，收款人为：宿州市财政局，开户银行为：中国农业银行宿州城中支行，账号为：12×××75。汇款时注明原审案号，写明×××上诉费，在汇款用途栏中注明05301-053101，并将银行回执交付我院。否则，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  邱毛雷 审 判 员  张昕艳 人民陪审员  刘祥爱 二〇一九年四月二十二日 书 记 员  王二娟