湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0192民初170号原告：孙伦军，男，1972年10月17日出生，汉族，住湖北省洪湖市，委托诉讼代理人：高咏忠，湖北瀛楚律师事务所律师。被告：武汉欣天鑫商务酒店管理有限公司，住所地：武汉东湖新技术开发区关南工业园**食堂，统一社会信用代码：914201005910533816。法定代表人：严刚。被告：张进伟，男，1987年9月8日出生，汉族，住河南省遂平县，原告孙伦军诉被告武汉欣天鑫商务酒店管理有限公司（以下简称欣天鑫酒店）、被告张进伟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙伦军及其委托诉讼代理人高咏忠到庭参加了诉讼，被告欣天鑫酒店、张进伟经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告孙伦军向本院提出以下诉讼请求：1.判令两被告共同赔偿原告因遭受人身损害造成的各项经济损失共计196213.10元（医疗费427.40元、住院伙食补助费1250元、营养费4500元、后期治疗费20000元、护理费8640元、残疾赔偿金127556元、赡养费5428.70元、精神抚慰金2000元、鉴定费2300元、误工费23611元、交通费500元）；2.本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：原告为被告张进伟所雇佣，一直跟随被告张进伟从事电焊作业。2018年8月10日17时26分，原告在为被告欣天鑫酒店的宾馆顶楼加层进行支架焊接施工的过程中，从脚手架上面的高处坠落受伤。事故发生后，原告被先后送往武汉市第九医院和武汉大学中南医院进行住院治疗，诊断此事故造成原告双足跟骨粉碎性骨折、颈椎退行××变等多处受伤。后经武汉福田爱民司法鉴定中心司法鉴定意见书认定：原告伤情构成九级伤残并确定了误工期、护理期、营养费和后续治疗费等。原告两次住院共25天，至今仍不能正常生活，其后遗症也给原告今后生活带来可预见的痛苦。原、被告双方因赔偿问题一直协商未果，为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告张进伟通过电话辩称，自己也是打工的，已经承担部分医疗费用，不应再承担责任。被告欣天鑫酒店未发表答辩意见。本院经审理认定事实如下：2018年8月10日17时26分，原告孙伦军在为被告欣天鑫酒店的宾馆顶楼加层进行支架焊接施工时，坐在脚手架第二层的中间位置，由其他施工人员平移脚手架的过程中，脚手架侧翻导致原告从脚手架上坠落受伤。原告受伤后在武汉市第九医院住院治疗11天（2018年8月10日至2018年8月20日），产生医疗费3432.04元；在武汉大学中南医院治疗14天（2018年8月20日至2018年9月3日），产生医疗费71622.06元。原告经诊断为双足跟骨骨折（粉碎性）、颈椎退行××变，出院医嘱：加强营养与休息，定期复查等。出院后原告于容城镇卫生院、监利县中医院复查产生医疗费427.40元。经原告孙伦军委托，武汉福田爱民司法鉴定中心于2018年11月20日出具司法鉴定意见书，鉴定：1.孙伦军的伤残等级为九级；2.误工休息时间为180日，护理时间90日，营养时间90日；3.后续治疗费为20000元。原告孙伦军支付鉴定费2300元。另查明，原告孙伦军为非农业户口，洪湖市曹市镇街道居民委员会出具《证明》，载明原告孙伦军的母亲许兰珍（1945年8月6日出生）体弱多病，生活勉强自理，共育有3个子女，主要由原告孙伦军照顾。庭审中，原告孙伦军陈述自己系由被告张进伟安排到案涉场地进行施工，并由被告张进伟安排工作和发放工资（280元/天），工资按天计算，不做事不拿工资；脚手架系由张进伟自行携带至案涉工地，并由原告与其他工人组装后使用。庭审后，被告欣天鑫酒店的法定代表人严刚到庭并陈述，该酒店已经转让给娄长存、刘秋生实际经营，但是营业执照未更换，对于案情不甚了解。娄长存、刘秋生认可是从2018年5月12日后两人实际经营被告欣天鑫酒店，并称是以70000元的价格将酒店搭建工程承包给被告张进伟，但工程所需的钢材、瓦等是己方提供，工具（电焊机、氧气瓶、脚手架）等系由被告张进伟自己携带，被告张进伟负责人工施工。己方对于施工工人的人数等并无要求，只需要被告张进伟将工程做完，并按照工程进度付款，双方未签订书面协议。在原告孙伦军受伤之前，己方曾告知被告张进伟脚手架有松动，要求被告张进伟进行更换，但被告张进伟说没事。在事故发生后，己方垫付了7万多元，被告张进伟好像出了1万元。被告张进伟在与本院的电话联系中表示，原告虽是由被告张进伟带到被告欣天鑫酒店进行劳务施工，但自己并非承包，工具材料除电焊机是自带，其他均由被告欣天鑫酒店提供；且自己每天工资为400元，原告孙伦军每天工资为240元。但被告欣天鑫酒店与被告张进伟均未提交证据证明两者之间究竟是何种关系。本院认为，原告由被告张进伟带到案涉场所进行支架焊接施工工作，现场接受被告张进伟的管理、工资亦是由被告张进伟发放，原告与被告张进伟之间的法律关系符合雇佣关系的法律特征，故双方之间属于雇佣关系，原告系雇员、被告张进伟系雇主。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，原告孙伦军在从事雇佣活动中受伤，被告张进伟作为雇主应承担赔偿责任。被告欣天鑫酒店作为发包方，未与被告张进伟签订书面协议，且在事发前发现存在安全隐患，但未及时排除隐患，导致安全事故发生，应与被告张进伟承担连带责任。原告作为成年人，未尽到安全注意义务，坐在移动的脚手架上，自身也有错过，应当相应减轻被告张进伟的责任。根据过错责任大小，对原告的损失，本院酌定由被告张进伟承担80%的赔偿责任，被告欣天鑫酒店与被告张进伟承担连带责任。关于原告孙伦军的损失认定问题，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，结合本案事实，本院对原告孙伦军的损失认定如下：1.医疗费75481.50元，根据原告孙伦军产生的医疗费据实计算；原告孙伦军在本案中仅主张自己支付的医疗费427.40元，其余费用75054.10元为被告张进伟和被告欣天鑫酒店垫付，但票据均为被告欣天鑫酒店在庭后提交，被告张进伟与被告欣天鑫酒店具体垫付的情况不详，双方可自行协商处理；2.后续治疗费20000元，根据鉴定意见确定；3.住院伙食补助费1250元，原告孙伦军实际住院25天，按照50元/天计算为1250元；4.营养费4500元，根据鉴定意见原告孙伦军的营养时间为90天，按照50元/天计算为4500元；5.残疾赔偿金132984.70元，①残疾赔偿金127556元。根据鉴定意见，原告孙伦军的残疾等级为九级，本院按照2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中城镇居民人均可支配收入31889元计算20年为127556元（31889元×20年×20%）；②被赡养人生活费5428.70元，原告母亲许兰珍（1945年8月6日出生）至原告定残日（2018年11月20日）已年满73周岁，由原告孙伦军等3名子女赡养，原告孙伦军主张5428.70元（11633元/年×20%×7年÷3人）符合规定，予以准许；6.误工费13379.61元，因原告孙伦军工资不固定，原告孙伦军主张按照制造业行业工资标准47878元/年作为工资计算标准本院予以准许，但误工期应从受伤之日起（2018年8月10日）计算至定残日前一天（2018年11月19日）为102天，经计算为13379.61元（47878元/年÷365天/年×102天）；7.护理费8640元，根据鉴定意见原告孙伦军的护理时间为90日，原告孙伦军主张按照96元/天计算为8640元符合规定，予以准许；8.交通费500元，本院酌定；9.精神抚慰金2000元，原告孙伦军受伤，构成九级伤残，遭受精神伤害，本院酌定；10.鉴定费2300元，根据鉴定费票据据实计算；综上，原告孙伦军的上述损失共计261035.81元。原告孙伦军主张的损失中高于本院认定的部分，本院不予支持。原告的上述损失中除精神抚慰金2000元外的部分为259035.81元由被告张进伟承担80%的赔偿责任，即207228.65元，因被告张进伟、欣天鑫酒店已经支付了医疗费75054.10元，故被告张进伟还应赔偿134174.55元（207228.65元+2000元-75054.10元），被告欣天鑫酒店对该款承担连带责任。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告张进伟于本判决生效之日起十日内向原告孙伦军支付赔偿款134174.55元，被告武汉欣天鑫商务酒店管理有限公司对此款承担连带清偿责任；二、驳回原告孙伦军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2112元（已减半收取），由原告孙伦军负担422元，由被告张进伟负担1690元（此款原告孙伦军已垫付，被告张进伟应于本判决生效之日起十日内支付给原告孙伦军，被告武汉欣天鑫商务酒店管理有限公司对此款承担连带清偿责任）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一项的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。审判员  吴国阳二〇一九年四月三日书记员  苏星蕊