西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2018）陕0113民初488号原告张娜，女，汉族，1973年3月10日出生，住西安市新城区。委托诉讼代理人兰艳，陕西至正律师事务所律师。被告陕西邦达天原国际物流有限公司，住所地：西安市高新区。法定代表人张伟，该公司总经理。委托诉讼代理人王岩峰，北京市康达（西安）律师事务所律师。原告张娜与被告陕西邦达天原国际物流有限公司（以下简称邦达公司）劳动合同纠纷一案，张娜向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会作出雁劳仲案字[2015]1239号裁决书。张娜对该裁决不服，向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，于2017年3月22日做出（2016）陕0113民初4574号民事判决书。张娜对该判决不服，向西安市中级人民法院（以下简称西安中院）提起上诉。西安中院于2017年8月30日做出（2017）陕01民终8735号民事裁定书，撤销本院做出的（2016）陕0113民初4574号民事判决书，发回本院重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张娜的委托诉讼代理人兰艳、被告邦达公司的委托诉讼代理人王岩峰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张娜诉称，2011年9月1日，原告与被告建立劳动关系，任公司副总经理。双方签订了固定期限的劳动合同，期限为2011年9月1日至2019年8月31日。工资构成是基本工资加业绩提成，基本工资是8300元/月，业绩提成是按所完成业绩的20%提成（天津新和公司业绩是按15%提成）。2015年2月3日，被告单方终止与原告的劳动合同，原告2014年8月至2015年1月的业绩提成未结算，被告亦未向原告支付经济补偿金，且一直不为原告办理档案和社会保险关系转移手续。于是，原告向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会于2016年4月5日作出雁劳仲案字【2015】1239号仲裁裁决书。原告认为，西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会作出驳回原告其余仲裁请求的第二项裁决明显不当。理由如下：一、仲裁庭以原告未向其提交有效证据证实存在业绩提成，裁决业绩提成缺乏证据、不予支持，实属错误裁决。原告当庭提交了2014年1月至2015年1月与被告业绩来往的电子邮件截屏及下载的附件材料，该电子邮件明确约定被告按原告所完成业绩的20%给原告提成（其中天津新和公司业绩是按15%提成）。电子邮件属于电子证据，只要符合作为证据的客观性、关联性、合法性的条件，就能够单独作为认定案件事实的依据。被告公司在采购、物流、销售、劳动人事等环节使用无纸化办公，原、被告双方一直是用电子邮件进行工作交流，以往的电子邮件足以证明双方对业绩提成有明确约定。依据有关劳动争议的法律规定及相关司法解释，劳动者工资和奖金收入的举证责任在用人单位。而仲裁庭却以原告没有提交有效证据证明其存在业绩为由驳回原告诉请，忽略客观事实的存在和举证责任的分配，明显错误。二、仲裁庭以原告未向其提交有效证据证实其离职原因，裁决原告要求支付解除劳动合同经济补偿金的诉请缺乏证据、不予采纳，举证责任分担错误，属于错误裁决。2015年2月3日、4日，公司用企业邮箱向员工群发《通知》和《补充通知》，通知单方解除与张娜的劳动关系，并要求办理工作交接手续。该证据同样属于电子证据，只要符合证据的客观性、关联性、合法性的条件，就能够单独作为认定案件事实的依据。因此，该电子邮件足以证明被告单方辞退了原告。庭审中，原告已经向仲裁庭提交了被告单方解除的证据。若被告主张不支付经济补偿金，则应由被告证明原告存在过错，承担举证责任，否则承担举证不利的后果。而被告无充分证据证明原告存在严重违纪的事实，也无证据证明其解除所依据的内部规定具有合法性，更无证据证明其解除符合法定程序的硬性规定的情况下，该委却忽视举证责任承担问题，在没有查清事实的基础上，作出了完全倾向于被告的仲裁裁决，驳回了原告的请求，显属错误裁判。综上所述，西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会在没有查清事实的基础上作出仲裁裁决，驳回原告的部分诉请，显属不当，原告为维护合法权益，诉至法院，请求：1.被告向原告支付补偿金508959.514元。2.判令被告向原告支付业绩提成共774754.63元。2.本案诉讼费、仲裁费由被告承担。被告邦达公司辩称，1.被告在2015年2月整理财务时发现数家客户公司的应收账款未到账，经调查发现，2014年8月以后原告将公司的多个客户支付的账款转给自己出资成立的陕西星海国际货运代理有限公司，给公司造成300余万元的损失。2014年8月至原告自动离职前未有任何业绩，故没有业绩提成。仲裁程序中，原告提交的电子邮件不仅真实性无法查证，且不能单独作为认定案件事实的依据，仲裁裁决没有任何错误。2.原告向仲裁庭提交的被告单方解除的证据不能证明是被告提出与原告解除劳动合同，且不存在举证责任分担错误的情况，原仲裁裁决正确。2015年2月初，原告在知晓其违法违规行为被公司发现后自动离职，未办理离职手续，私自拿走被告公司的物品并偷走其与公司签订的《劳动合同》及《劳动合同补充协议》、公司的重要文件和客户资料。原告自始至终从未提出与原告解除劳动合同，原告的行为给被告公司造成巨大损失，因此被告不应向原告支付经济补偿金。况且原告在其任被告公司副总经理期间又出资成立陕西星海通国际货运代理有限公司并担任该公司法定代表人，此行为明显违反了《劳动合同法》及《公司法》的相关规定。3.原告擅自自动离职后，未按照公司规定程序办理离职手续，且未交还其拿走的公司部分物品及重要文件和客户资料，按照被告公司的要求，在原告未办理完离职手续前公司不应为其办理档案和社会保险关系的转移手续。经审理查明，2011年9月1日，原告张娜（乙方）与被告邦达公司（甲方）签《补充协议书》签订期限为2011年9月1日起至2014年8月31日的《劳动合同》及《补充协议书》，约定原告从事管理岗位。《补充协议书》第3条约定，乙方在甲方工作期间，保证不从事下列任一行为：1）兼职于或经营与甲方无任何投资关系的公司、其他经济组织或合伙组织；2）为自己、委托他人为自己或代表他人或为他人与甲方进行买卖、借贷以及从事与甲方利益有冲突的行为；3）利用职务之便，违反公平竞争精神，将甲方业务安排给自己或者与自己有利害关系的单位或者个人操作，以谋取利益的；4）自营、与他人合资经营、与他人合作经营或为他人经营与甲方具有竞争性质的业务，包括但不限于卡车、快递、报关报检、物流货代及与物流货代业务相关的其它所有业务等。第4条约定，如乙方违反前述规定，甲方有权采取下列一种或者数种措施，由此产生的责任、后果由乙方承担：1）未完成部门考核的，取消包括奖金、股权、期权在内的所有奖励；2）在乙方档案中填写、记载相关违纪行为；3）没收或者追索乙方因前述行为而取得的非法利益；4）乙方赔偿因此给甲方造成的全部经济损失、并支付甲方违约金不低于人民币伍万元；5）移交经济或刑事司法机关处理；6）甲方有权单方解除双方劳动合同；7）其他法律、法规、规章制度所赋予的权利。2014年9月1日，原、被告签订期限为2014年9月1日至2019年8月31日的《劳动合同》，约定原告从事副总经理工作，月工资为8300元。被告为原告缴纳了在职期间的养老保险。2014年12月4日，原告出资、注册成立陕西星海通国际货运代理有限公司（以下简称星海通公司），并任该公司法定代表人。工商登记信息显示，星海通公司的经营范围为国际货运代理，被告邦达公司的经营范围为国际、国内海运、空运、江运、多式联运、铁路运输代理业务等。2015年2月16日，星海通公司的法定代表人变更登记为案外人张宪。2015年2月3日，被告通过电子邮箱向原告发送《通知》，载明“今天开始副总经理张娜停止在本公司的一切工作，尽快来公司交接业务并办理相关手续，从今天开始张娜将不代表本公司签订、操作任何业务，不再办理与本公司相关的其他任何事务”。原告提交前述通知，主张被告于该日单方通知解除与其的劳动合同。被告认可解除劳动合同的事实，但认为其公司系因原告截留公司款项至其自己的公司而解除劳动合同。2015年2月4日后，原告未再为被告提供劳动。2015年2月16日，原告向西安市公安局高新分局经侦大队（以下简称高新经侦大队）报案，称其公司副总经理张娜截留其公司账款约311万元，并私吞公司资产、偷走公司重要文件、客户合同及其与公司的劳动合同及附件，涉嫌职务侵占和侵犯商业秘密犯罪。高新经侦大队于2015年4月12日向被告出具《接受刑事案件登记表》。张娜在高新经侦大队陈述，邦达公司的危险品运输客户有高某某（长兴）、高某某（中国）、奥特立夫、艾尔希（庆华）等，其经邦达公司老板张伟同意要求上述客户将应支付给邦达公司的运输款约260万元支付至星海通公司的账户，后于2015年3月18日将该260万元支付给邦达公司。之后，高新经侦大队未对被告的报案予以立案。2014年张娜业绩明细表、业绩提成支付确认电子邮件及银行流水显示，被告已按该业绩明细表确认的业绩向原告发放2014年1月-7月和2014年9月的业绩提成，且提成比例为20%。2014年张娜业绩明细表显示，张娜2014年8月业绩提成为158522.42元、2014年10月业绩提成118952.71元、2014年11月业绩提成163855.53元、2014年12月业绩提成73223.97元，提成比例均为20%。原告提交西安天原国际物流有限公司2013年-2014年利润分成表（该表显示2013年和2014年被告邦达公司的利润分成为867544.55元），主张被告应按15%的提成比例向其支付天津新和国际物流有限公司和天津新和国际物流有限公司西安分公司（以下简称天津新和公司）的业务提成130131元，被告认可该利润分成表的真实性。被告主张支付业绩提成的前提是对应的业务款已回款，原告上述业绩对应的业务款一部分未回款、一部分被原告截留至星海通公司。经本院释明，被告未在本院指定的期间内就上述业务的回款情况提供相应的证据。同时，原告提交10份情况说明扫描件、7份电子邮件截屏和1份对账函扫描件，主张该组证据所涉及的18个客户已将2015年1月之前发生的运费结清，被告应向其支付2015年1月业绩130069元。被告对该组证据的真实性不予认可，认为运费是否结清应以付款凭证为准。庭审中，原告表示被告已为其办理档案及社会保险转移手续，故撤回该项请求。上述事实，有《劳动合同》、《补充协议书》、星海通公司工商登记信息、2014年张娜业绩明细表、《报案函》、《接受刑事案件登记表》、询问笔录、雁劳仲案字［2015］1239号裁决书、（2017）陕01民终8735号民事裁定书等证据及当事人陈述在卷佐证，并经当庭核对无异，可以作为认定案件事实的依据。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。本案中，原告主张的业绩提成属于工资的组成部分。2014年张娜业绩明细表显示张娜2014年8月业绩提成为158522.42元、2014年10月业绩提成118952.71元、2014年11月业绩提成163855.53元、2014年12月业绩提成73223.97元。经本院释明，被告未在本院指定的期间内就上述业务的回款情况提供相应的证据，故被告应承担举证不能的后果，应向原告支付2014年8月业绩提成158522.42元、2014年10月业绩提成118952.71元、2014年11月业绩提成163855.53元和2014年12月业绩提成73223.97元。原告提交西安天原国际物流有限公司2013年-2014年利润分成表（该表显示2013年和2014年被告邦达公司的利润分成为867544.55元），主张其天津新和公司的业绩提成比例为15%，业绩提成为130131元，因被告认可该表的真实性，且原告关于15%提成比例的主张符合双方关于提成比例的惯例，故本院依法予以采信。同时，经本院释明，被告未在本院指定的期间内就天津新和公司业务的回款情况提供相应的证据，故应承担举证不能的后果，应向原告支付天津新和公司的业绩提成130131元。上述业绩提成合计644685.63元。关于经济赔偿金一节，被告主张其因原告截留公司款项至其自己的公司而解除劳动合同，不应向原告支付经济赔偿金。原、被告间的《补充协议书》）明确约定原告在被告公司工作期间不得兼职于或经营与甲方无任何投资关系的公司，如原告违反前述规定，被告有权单方解除双方劳动合同。原告系被告的高级管理人员，在被告公司工作期间出资并成立与被告公司有竞争关系的星海通公司，并要求被告公司的客户将业务款约260万元支付至星海通公司，被告就此向公安机关报案，虽然公安机关最终未立案，但被告以此为由解除与原告的劳动合同，符合劳动合同的约定和法律规定，原告要求被告支付经济补偿金于法无据，本院依法不予支持。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条及第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、被告陕西邦达天原国际物流有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张娜支付业绩提成644685.63元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回张娜的其余诉讼请求。本案案件受理费10元，由被告承担。因原告已预交，故被告应将该款连同与上述款项一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  张叡婕人民陪审员  毛建斌人民陪审员  王荣梅二〇一九年四月十一日书 记 员  赵园园1