河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫96民终229号上诉人（原审原告、原审被告）：王济欣，男，1959年10月16日出生，汉族，住济源市。委托诉讼代理人：邱建恒，河南广宏律师事务所律师。上诉人（原审被告、原审原告）：河南济源钢铁（集团）有限公司铁山河铁矿。负责人：翟火生，铁山河铁矿经理。委托诉讼代理人：王治，铁山河铁矿办公室工作人员。委托诉讼代理人：王红梅，河南剑光律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南济源钢铁（集团）有限公司。法定代表人：李玉田，该公司董事长。委托诉讼代理人：李杰，该公司工作人员。上诉人王济欣与上诉人河南济源钢铁（集团）有限公司铁山河铁矿（以下简称铁山河铁矿）、被上诉人河南济源钢铁（集团）有限公司（以下简称济钢公司）劳动争议一案，王济欣、铁山河铁矿均不服济源市人民法院（2018）豫9001民初8101号、8491号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王济欣及其委托诉讼代理人邱建恒、上诉人铁山河铁矿的委托诉讼代理人王治、王红梅、被上诉人济钢公司的委托诉讼代理人李杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王济欣上诉请求：1、改判一审判决第一、第二、第四项判决内容，工伤待遇计算基数按伤残鉴定之日上年度职工平均工资计算，由铁山河铁矿、济钢公司共同承担赔偿责任；2、维持一审判决中第三项、第五项的判决内容；3、本案诉讼费由铁山河铁矿、济钢公司承担。事实和理由：王济欣在铁山河铁矿工作，至今存在劳动关系，××被认定为工伤，经鉴定为伤残三级，依法应当享受工伤待遇。一、一审法院在王济欣、铁山河铁矿、济钢公司都无法证明王济欣实际工资情况下，工资基数按照当地职工平均工资60%计算，明显错误。王济欣的工种为井下矿工，属于高危工种，行业工资明显高于职工平均工资，工资基数应按照伤残认定之日上年度当地职工平均工资计算。二、铁山河铁矿为分公司，无资产无法人，不具备完全民事行为能力，其民事赔偿责任应由总公司即济钢公司承担，因此，王济欣的工伤赔偿责任应由铁山河铁矿、济钢公司共同承担。铁山河铁矿辩称，王济欣在诊断出职业病之前，已经长期不从事采矿工作，其工资标准不应当按照其12人主张的工资基数。另外根据劳动仲裁裁决书查明的事实，该12人要么是跟随自然人采矿，要么是自己承包采矿，根据相关法律规定，应当由自然人承担赔偿责任，因此本案遗漏当事人。济钢公司辩称，王济欣不是济钢公司员工，与济钢公司不存在雇佣关系或者劳动关系。铁山河铁矿是济钢公司出资成立的公司，具备对外承担民事责任的能力。请求二审法院维持一审判决中关于其公司的判决意见。铁山河铁矿上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回王济欣的诉讼请求、支持铁山河铁矿的诉讼请求。2.一、二审诉讼费用由王济欣负担。事实和理由：一审判决认为生效判决确认王济欣与铁山河铁矿存在劳动关系，王济欣的工伤待遇应当由铁山河铁矿支付错误。一、王济欣是受承包的自然人雇佣或者其本人就是承包人，劳务报酬均由承包的自然人支付，铁山河铁矿仅与承包的自然人结算采矿价款，从未给王济欣支付过工资，双方之间没有事实劳动关系，该事实经过劳动仲裁、一审、二审，非常清楚。相同情形在河南其他法院未认定为劳动关系。虽然生效判决认定双方之间存在劳动关系，但该认定是以部门通知为依据，并非基于事实上的劳动关系，因此，王济欣不是铁山河铁矿员工，确认劳动关系的判决仅应当作为王济欣认定工伤提交劳动关系证明的目的使用，在赔偿中应当以事实为依据，作出客观公正判决。二、王济欣系受承包的自然人雇佣或者自己是承包人，根据《劳动合同法》第九十四条“个人承包经营者违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”之规定，王济欣所受伤害应当由个人承包经营者赔偿，铁山河铁矿仅承担连带责任，一审法院判决铁山河铁矿承担责任没有法律依据。一审判决未追加个人承包经营者，显然遗漏了当事人，且直接适用《工伤保险条例》系适用法律错误。王济欣辩称，同其上诉意见。济钢公司述称，请求维持一审判决对济钢公司的判决内容。王济欣向一审法院起诉请求：要求铁山河铁矿、济钢公司共同承担其住院期间的医疗费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、检查费及一次性伤残补助金、停工留薪期间工资、伤残津贴（工伤待遇按统筹地区职工平均工资标准计算），并要求为其补缴1991年1月至今的社会保险费及住房公积金。一审法院认定事实：王济欣于1991年至2006年期间、先后在“济源钢铁公司铁山河矿”（铁山河铁矿前身）570洞、530洞、500洞等处从事开采工作，双方未签订书面劳动合同。2002年，“济源钢铁公司铁山河矿”改制为“河南济源钢铁（集团）有限公司矿业分公司”，2009年，又更名为河南济源钢铁（集团）有限公司铁山河铁矿，王济欣继续在该单位从事开采工作。王济欣持有由铁山河铁矿颁发的入井作业证。后王济欣就其与铁山河铁矿之间是否存在劳动关系经过仲裁、诉讼，最终被生效判决认定双方之间存在劳动关系。2015年8月17日，王济欣被河南省职业病防治研究院诊断为矽肺叁期。后被生效判决认定为工伤。2017年12月11日，经济源市劳动能力鉴定委员会鉴定，王济欣的伤残等级为叁级。庭审过程中，王济欣向一审法院提供职业病医院门诊医药费票据5983.59元、劳动能力鉴定费票据408元，称其进行职业病鉴定时及伤残鉴定的花费；××门诊票据真实性无异议。另查：济源市2015年、2017年社会职工平均工资分别为44115元、53609元。我市医疗保险自2001年1月开始实行。一审法院认为，因生效判决已确定王济欣与铁山河铁矿存在劳动关系，因此，王济欣要求济钢公司承担赔偿责任，无事实依据，不予支持；王济欣被河南省职业病防治研究院诊断为矽肺叁期，并被认定为工伤，伤残等级为叁级，应保留劳动关系，退出工作岗位，享受相关工伤待遇，因铁山河铁矿未按规定为王济欣参加工伤保险，因此，铁山河铁矿应按照国家相关规定支付王济欣工伤待遇，具体支付标准为：一次性伤残补助金50732.25元（44115元÷12个月×60%×23个月），停工留薪期间工资26469元（44115元÷12个月×60%×12个月），伤残津贴2144.3元／月（53609元÷12个月×60%×80％），伤残津贴自伤残等级鉴定之日次月开始支付，即2018年1月至8月17154.4元（2144.3元／月×8个月），以后根据国家、省、市的相关政策予以调整。因双方当事人均未提供有效证据证明王济欣的月工资标准，且王济欣也长期未实际再到单位工作，故一审法院认为王济欣的月工资标准应以王济欣职业病认定当年济源市社会职工平均工资60%计算为宜。铁山河铁矿与济钢公司对王济欣提供的职业病诊断费及伤残鉴定费票据真实性无异议，一审法院对该证据予以采信，铁山河铁矿应予以支付；关于王济欣要求的护理费和伙食补助费，因未经仲裁前置程序，本案不予审理；关于王济欣要求单位缴纳的社会保险和住房公积金，不属于人民法院受理劳动争议案件范围，本案不予涉及。根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条、《河南省工伤保险条例》第三十条之规定，判决：一、铁山河铁矿应在判决生效后十日内支付王济欣一次性伤残补助金50732.25元、停工留薪期间工资26469元。二、铁山河铁矿应在判决生效后十日内支付王济欣2018年1月至2018年8月期间的伤残津贴17154.4元，从2018年9月开始，支付王济欣伤残津贴2144.3元／月，以后根据国家、省、市的相关政策予以调整。三、铁山河铁矿应在判决生效后十日内支付王济欣职业病医院门诊医药费5983.59元、劳动能力鉴定费408元。四、驳回王济欣的其他诉讼请求。五、驳回铁山河铁矿的诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由铁山河铁矿负担。本院经审理查明：河南济源钢铁（集团）有限公司铁山河铁矿登记的企业类型为其他有限责任公司分公司，成立日期为2002年8月21日，注册资本和实收资本均为0元。二审查明的其他案件事实与一审查明的事实一致。本院认为，生效民事判决已经认定王济欣在铁山河铁矿从事井下采矿工作，王济欣与铁山河铁矿存在劳动关系；王济欣经河南省职业病防治研究院诊断为矽肺叁期，已生效的行政判决也已确认王济欣的工伤认定符合法律规定；因此，根据前述事实和生效判决，铁山河铁矿应按照相关法律规定承担王济欣相应的工伤待遇，铁山河铁矿上诉称一审遗漏当事人以及应由个人承包经营者承担赔偿责任的理由均不能成立，本院不予支持。关于王济欣上诉提出的计算工伤待遇的工资标准问题，《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”，因本案双方当事人均未能提供证据证明王济欣工作期间的工资支付标准，一审判决以王济欣职业病认定当年济源市职工平均工资的60%作为计算王济欣各项工伤待遇的月工资标准，该认定并无不当，王济欣的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：公司可以设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己名义从事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。根据已查明的事实和前述法律规定，铁山河铁矿系济钢公司设立的分公司并领取了营业执照，铁山河铁矿不具备法人资格，其在从事民事活动中所产生的民事责任可以先以其管理的的财产承担，其财产不足以承担部分由设立该分公司的法人即济钢公司承担责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销济源市人民法院（2018）豫9001民初8101号、8491号民事判决；二、河南济源钢铁（集团）有限公司铁山河铁矿于本判决生效后十日内支付王济欣一次性伤残补助金50732.25元、停工留薪期间工资26469元；三、河南济源钢铁（集团）有限公司铁山河铁矿于本判决生效后十日内支付王济欣2018年1月至2018年8月期间的伤残津贴17154.4元，从2018年9月开始，支付王济欣伤残津贴2144.3元／月，并根据国家、省、市的相关政策予以调整；四、河南济源钢铁（集团）有限公司铁山河铁矿于本判决生效后十日内支付王济欣职业病医院门诊医药费5983.59元、劳动能力鉴定费408元；五、河南济源钢铁（集团）有限公司铁山河铁矿的财产对本判决第二、三、四项内容不足以清偿的部分，由河南济源钢铁（集团）有限公司承担责任；六、驳回王济欣的其他诉讼请求；七、驳回河南济源钢铁（集团）有限公司铁山河铁矿的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，减半收取10元，二审案件受理费20元，均由河南济源钢铁（集团）有限公司铁山河铁矿负担。本判决为终审判决。审判长 商 敏审判员 林慧慧审判员 邓 燕二〇一九年四月二十四日书记员 李建桥