贵州省金沙县人民法院民 事 判 决 书(2018)黔0523民初2295号原告金沙县龙惠煤业有限公司（反诉被告）。住所：贵州省毕节市金沙县岚头镇山桥村**武学堂。统一社会信用代码：91520523MA6DTTNB32。法定代表人龙元会，女，系该公司负责人。委托代理人（特别授权）王钦德，男，系贵州名城律师事务所律师。被告田维松（反诉原告），男，1987年9月27日生，汉族，贵州省凤冈县人，住贵州省凤冈县。委托代理人（特别授权）高刚，男，系贵州顺世律师事务所律师。原告金沙县龙惠煤业有限公司诉被告田维松承揽合同纠纷一案，本院于2018年7月2日立案受理后，被告田维松提起反诉，本院将本诉与反诉合并审理。原告金沙县龙惠煤业有限公司委托代理人王德钦及法定代表人龙元会、被告田维松及其委托代理人高刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）金沙县龙惠煤业有限公司向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告2018年6月6日订立的承揽合同；2、被告双倍返还定金28000.00元；3、被告返还垫付材料款7641.00元；4、被告支付工期延误罚款30000.00元；5、诉讼费由被告承担。事实及理由：原被告于2018年6月6日订立承揽合同，工程名称：岚头约1700平方米的钢架厂房安装。工程地点：金沙县岚××镇龙惠煤业有限公司。合同对价款、工期等相关事项进行了约定。合同签订当日，原告向被告支付定金14000.00元、预付材料款7641.00元，共计21641.00元。此后被告进场施工，但被告拒不向原告提供施工图纸及材料合格证明。被告至今不能按照合同约定的工期完工，严重违反合同约定，侵害了原告的合法权益，为此，特诉至法院，请求依法判决支持原告的诉讼请求。原告为证明其诉讼主张在举证期限内举证的证据有:1、《营业执照》及《身份证》一份（复印件），用以证明原告方的主体资格及法定代表人的身份信息。经质证，被告无异议。2、2018年6月6日《合同》一份，用以证明合同的签订时间、竣工时间以及对施工的材料及单价等的具体约定。经质证，被告对真实性无异议。对证明目的有异议。认为从合同约定来看，双方对材料的规格在合同中进行了约定，原告方完全是按约定提供的材料，至于工期，没有完工是在合同履行期间，双方因材料规格引发争执所致，原告阻止我方施工，我方才停止施工的。应由原告提供施工图纸，我方按图施工。3、《收条》一份（复印件），用以证明被告方收到原告方定金的事实。经质证，被告对真实性无异议。4、《钢架棚材质要求》一份，用以证明双方对材质的要求是在签订合同前通过微信发送的。经质证，被告对三性均有异议。认为该材质要求不是被告方所写，对涉案工程就相关材料有明确的约定，应以合同为准。5、《工程预算单》一份，用以证明被告收到王某的材质要求后书写的工程预算单，该材质要求应属于合同组成部分，证明被告没有按照合同约定的材质施工。经质证，被告对三性均有异议。认为双方系合同纠纷，应以合同约定为准。6、《微信截屏资料》一份，用以证明：1、资料的发送时间，2、王某发送的材质的时间是2018年5月11日发给母应忠，被告再写出工程预算单通过母应忠通过微信发给王某，上述两份材料都是合同的组成部分，被告构成违约。经质证，被告对三性均有异议。7、《证言材料》及《身份证》一份（复印件），用以证明被告没有按照双方合同约定提供材质，构成违约。经质证，被告对三性有异议。达不到原告证明目的。认为证人必须出庭作证，而不是书写材料。证人王某出庭证言：我是原告方的投资人，当初我们要搭钢架棚，我就把搭钢架棚的材质要求发给母应忠，喊母应忠给我找一个师傅，最后母应忠就给我找到了田维松，母应忠并将我发的材质要求发给了田维松，田维松就将预算单发给我们看，我们一看预算单也是符合要求的，所以才正式洽谈，后来才签订的合同。但后来签订合同后搭钢架棚拉来的材料不符合我们要求，矛盾纠纷就这样产生了。被告（反诉原告）向本院提出反诉请求：1、要求解除双方所签订的合同；2、反诉被告支付反诉原告工程款142528.00元；3、反诉被告承担本诉及反诉的诉讼费、评估费。事实及理由：反诉被告因扩大生产经营规模之需，通过王某介绍找到反诉原告为其安装钢架厂房，双方于2018年6月6日签订了《合同》，约定反诉被告将岚头镇马桥村约1700平方米的钢架厂房以包工包料的形式承包给反诉原告安装，双方约定了承包单价为145元每平方米，面积据实计算，双方还对用材、质量及工期进行了约定。合同签订后，反诉原告按照合同约定组织了工人进场施工，并购买了工程所需的大部分材料。2018年6月13日，当反诉原告已经将预埋、立柱、龙骨架、柱子链接等安装好后，正雇请吊机起吊龙骨架进行焊接时，被告突然提出需要增加立柱的用材规格，将合同原来约定的立柱用材规格进行更换，但并不为反诉原告增加相应的工程单价及工程款，并要求反诉原告停止施工。后双方多次协商未果，才导致该工程至今未能完工。故本案反诉被告提出解除双方所签订《合同》，反诉原告完全同意。但本案系因反诉被告中途单方提出更换材料规格而起，是反诉被告违约，反诉被告理应按照反诉原告已经完工的工程量，支付反诉原告工程款164169元（具体以法院委托的评估鉴定机构评估的工程造价为准），扣除已经支付的21641元，反诉被告尚应支付142528元。综上，恳请依法判决解除双方签订的《合同》，驳回本诉原告的诉讼请求，并判决反诉被告立即支付反诉原告工程款142528元。被告（反诉原告）田维松在举证时限内向本院提供的证据有：1、《合同》一份，用以证明原、被告双方自愿签订了就岚头镇约1700平米钢架棚安装工程达成的协议，在主体用材规格、承包方式、承担单价等进行了明确约定，另外证明了所需的材质是没有合同明确约定的，是对反诉原告的无理要求。经质证，原告方对真实性无异议。但认为达不到证明目的。被告方没有按照合同约定的工期完工以及没有按照约定所需材料施工，也没有提供材料的合格证，属违约行为。2、购买材料的《收款收据》及《送货单》共6张、《合格证明》、《产品质量证明书》（复印件）一份，用以证明被告方在合同签订后按照合同约定进行施工，购买了材料共计59401元的事实。且被告方购买的主材是有产品质量证明书的。经质证，原告方认为《收款收据》不是发票，不能证明被告支付了这些款项。《产品证明书》不是原件，上面的内容供货商和出具单位不同，对其真实性合法性有异议，也达不到被告的证明目的。3、《照片》5张，用以证明被告方对涉案工程所做的工程量及涉案现场的状况，同时证明提供的材质是符合双方约定的规格。经质证，被告方对真实性无异议。对证明目的有异议。照片体现不出材质的规格。证人成某出庭证言：我主要证明田维松去干活的时候我在场，是田维松喊我去做的，做活路的时候老板扯皮就没有做了。活路基本做完马上就要上架子的时候，不知道老板说了什么，就停工了。材料进场的时候，他们就进来看，说没有问题，所以我们就继续做了。之后大概做了十四五天左右。证人管某出庭证言：我们是2018年5月份跟着田维松在金沙县岚××镇打工，材料拉进去后做了十多天就扯皮了，当时是为了换材料才导致停工，后来他们经过多次协商都没有协商好。我只知道他们扯皮是因为换材料没有协商好。本院对原、被告双方所举证据及出庭证言认定如下：原告举证的第1组证据，经质证，被告无异议，予以认定。原告举证的第2、3组证据，经质证，被告对真实性无异议，本院对真实性予以认定。原告举证的第4、5、6、7组证据及证人王某出庭证言，经质证，被告对证据三性均有异议，证据中的《钢架棚材质要求》和《微信截屏资料》并不能体现原告与被告田维松对材质要求的约定，被告亦未在上面签字确认，属传来证据，且双方既然签订了合同，则应以合同约定为准。至于原告举证的《证人材料》，由于证人母应忠并未出庭作证，亦未接受当事人的质询，故，对原告方举证的第4、5、6、7组证据及证人王某出庭证言，本院不予认定。对被告举证的第1、3组证据，经质证，原告方对真实性无异议，对其真实性本院予以认定。对被告举证的第2组证据，经质证，原告方有异议，《收款收据》及《送（销）货单》均有具体的材料规格及单价，且加盖由销货单位的印章，对其真实性予以认定。至于《产品证明书》由于系复印件，无法核实其真实性，本院不予认定。对于证人成某及管某的出庭证言，该两证人仅证实原、被告双方系因更换材料引起的纠纷，符合本案的具体情况，对真实性予以认定。本院认定事实如下：2018年6月6日，原告金沙县龙惠煤业有限公司法定代表人龙元会（甲方）与被告田维松（乙方）签订了《合同》，《合同》约定原告将位于金沙县岚××镇的安装钢架厂房工程发包给被告进行施工。《合同》主要事项载明：一、工程名称：岚头镇约1700平方米的钢架厂房安装。二、工程地点：金沙县龙惠煤业有限公司马桥村。三、主体规格：1、7米×8-9米，顶高2.8米，厂房长根据地形条件决定。2、领条：80㎝，材规：40×1.2，立柱：50㎝×50㎝，材规：50×1.5。3、雪载15㎝，风载7级以上。4、建设厂房所需材料及配套设施以甲乙双方协商报价为准。合同面积为参考面积，项目完工后按建设面积据实结算。四、发包形式单价承包、按实计算。发包范围按双方指定面积、按设施方案和要求进行施工。五、合同工期：开工日期为2018年6月6日，合同工期总天数为15天（大雨或暴雨天除外）。六、组成合同的文件：1、建设合同书、工程设计资料、施工图纸、材料合格证、有关工程洽谈、变更的书面协议。七、工期延误，若因乙方原因未按期完成，10天内每天罚款500元，10天外每天1000元。九、竣工验收：1、乙方提供竣工图，工程竣工后乙方必须进行自检，向甲方送自检报告和验收申请（在验收前乙方向甲方提供资料必须为原件）。2、甲方验收合格后7日内必须送结算资料、合同价款支付。3、合同价款据实结算，实际面积×单位。4、工程款的拨付：乙方进场后拨付贰万元的进场费，验收后一次性结清（预留5%的质保金一年后支付）。合同签订当日，原告即向被告田维松支付了定金14000.00元、预付材料款7641.00元，共计21641.00元，被告田维松亦向原告出具了《收条》一份，诉讼中，被告田维松对收到原告方21641.00元的金额予以认可。此后，被告组织人员进场施工，在完成了安装工程的基础、龙骨架和立柱工程后，原、被告双方因工程材料的更换引发纠纷，导致安装工程停工。2018年7月2日，原告金沙县龙惠煤业有限公司诉来本院，请求依法判决：1、解除原、被告2018年6月6日订立的承揽合同；2、被告双倍返还定金28000.00元；3、被告返还垫付材料款7641.00元；4、被告支付工期延误罚款30000.00元；5、诉讼费由被告承担。诉讼中，被告田维松提起反诉，要求解除双方签订的《合同》，本诉原告支付工程款142528元并承担本诉和反诉的诉讼费。本院依法将本诉及反诉进行合并审理。2018年7月30日，被告田维松于2018年7月30向本院提出申请，要求对涉案钢架厂房进行工程造价鉴定，本院遂中止本案审理，并依法委托鉴定机构进行评估鉴定，后因被告田维松拒绝交纳鉴定费，导致鉴定无法进行。庭审中，原、被告双方均要求解除2018年6月6日所签订的《合同》。本案经本院主持调解无效。本院认为：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，被告田维松按照原告金沙县龙惠煤业有限公司要求进行钢架厂房安装工程，原告金沙县龙惠煤业有限公司向被告支付报酬的行为，符合承揽合同的特征。原、被告双方订立的《合同》，系双方真实意思表示，并不违反国家法律的禁止性规定，属有效合同，双方承揽合同关系成立。合同签订后，被告已按照合同实际完成了安装工程的基础、龙骨架和立柱工程的施工。诉讼中，原、被告均认为已不具有继续履行合同的条件或可能，要求解除双方所签订的《合同》，该请求未损害国家或他人的利益，本院予以支持。被告虽已完成部分工程，但此后双方因材料规格和质量问题产生纠纷，导致了工程停止施工，停工后原、被告双方并未对已完成的工程进行结算。2018年7月30日，被告田维松申请对涉案钢架厂房进行工程造价鉴定，但因其拒交鉴定费导致未能进行鉴定。且本院在审理过程中主持双方调解，双方均未能进行结算。因此，部分工程虽已完工，但具体工程价款并不能确定，故被告反诉要求原告金沙县龙惠煤业有限公司支付工程款142528.00元，本院不予支持，被告可待工程结算后再另行起诉。原告诉称向被告支付了款项21641.00元，被告予以认可，但认为该笔款项不属于定金，而是属于材料预付款。原、被告双方签订的合同里面也没有约定是否需要支付定金，由于现在工程已完工部分的价款未确定，不能确定应支付的工程款，待双方结算或通过审计后再行从中扣除即可。为此，原告要求被告双倍返还定金28000元及垫付材料款7641元，本院不予支持。至于原告要求被告支付工期延误罚款30000.00元的诉讼请求，由于无法认定工程停止施工是否因被告违约所致，本院不予支持。综上，原、被告双方均不能提供证据证明对方违约，且该工程已完工部分双方均未通过结算，亦未进行过工程审计，对其工程价款无法确认。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院的意见》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告金沙县龙惠煤业有限公司与被告田维松于2018年6月6日签订的合同；二、驳回原告金沙县龙惠煤业有限公司的其他诉讼请求与被告田维松的其他反诉请求。本诉案件受理费人民币减半收取750.00元，由原告金沙县龙惠煤业有限公司负担，反诉案件受理费减半收取人民币1580.00元，由被告田维松负担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。本判决书发生法律效力后，原告申请执行的期限为两年，自本判决生效后，判决书确定的履行期限届满之日起开始计算。审判员  刘国俊二〇一九年四月二十二日书记员  黄朝江