海南省三亚市城郊人民法院民事判决书（2018）琼0271民初6348号原告：海南合信展投资有限公司，住所地海南省海口市秀英区海盛路**钢材市场****楼**商铺。统一社会信用代码：91460100324145337T。法定代表人：王俊峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴瑕，该公司员工。委托诉讼代理人：周炀，湖南竞翔律师事务所律师。被告：广东城基生态科技股份有限公司，住所地广东省深，住所地广东省深圳市龙华新区民治街道人民北路恒江大厦****码：91440300192452035T。法定代表人：王戴勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱梦璞，北京大成（海口）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘昆锋，广东达强律师事务所律师。第三人：济南山河志信科贸有限公司，住所地山东省济南市高新区会，住所地山东省济南市高新区会展西路****楼1-26040100731732432D。法定代表人：李振常，该公司执行董事。原告海南合信展投资有限公司（以下简称合信展公司）与被告广东城基生态科技股份有限公司（以下简称城基公司）、第三人济南山河志信科贸有限公司（以下简称山河志信公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月10日立案，依法适用简易程序。因第三人山河志信公司下落不明，本院于2018年9月21日裁定将本案转为普通程序，并于2019年3月15日公开开庭进行了审理。原告合信展公司的委托诉讼代理人吴瑕，被告城基公司的委托诉讼代理人朱梦璞、刘昆锋到庭参加诉讼，第三人山河志信公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告合信展公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告钢材货款1206453.29元；2.判令被告依据合同支付加价费（暂计算至2018年6月14日止加价费为248156.49元），并应向原告支付自2018年6月15日起至全部款项偿还之日止的加价款（按每天每吨3元计算）；3.判令被告支付违约金403895.26元。事实和理由：被告为承建三亚海棠湾亚特兰蒂斯水上项目室外园林景观（一标段）工程，于2017年2月17日委托山河志信公司采购材料。2017年2月27日，山河志信公司与原告签订钢材采购合同书。自2017年2月23日开始，原告分七次向被告承建的三亚海棠湾亚特兰蒂斯水上项目室外园林景观（一标段）工地运送钢材。原告与被告分别在2017年3月27日、7月12日、9月9日进行对账结算，货款价值分别为813023.66元、1050479.11元、155973.52元，总计货款2019476.29元。被告仅在2017年4月28日付款400000元和2017年8月12日付款413023元，支付了第一次结算的货款，剩余部分一直拖欠至今。依据双方合同第五条第三款约定，付款方式为按月结算，每月30号对账，进行结算，于次月15号付清上月结算完毕货款；第六条第一项约定，被告保证及时付款，若逾期付款按每天每吨3元加价款直至货款付清为止给原告；第七条第一项约定，违约方应支付守约方合同项下费用总额的20%即403895.26元作为违约金，被告未按照合同约定的付款时间付款应向原告支付违约金。综上，请求法院依法维护原告的合法权益。被告城基公司辩称：一、城基公司并非本案适格被告，且山河志信公司的诉讼地位应列为被告，而非第三人。《钢材供应合同》的签约主体为原告合信展公司与第三人山河志信公司，合信展公司依据《钢材供应合同》起诉并主张权利，应以山河志信公司为被告，而不能突破合同的相对性，将城基公司列为被告。城基公司与山河志信公司签订的《委托采购协议书》，是两家公司的内部约定，只有山河志信公司才有资格依据《委托采购协议书》要求城基公司承担权利义务。二、即便认定城基公司与山河志信公司存在代理关系，原告合信展公司的各项诉讼请求也缺乏事实和法律依据，不能得到支持。（一）《对账单》并非合同指定人员签字，无法证明供货及价款情况。《钢材供应合同》第五条第（二）款明确约定，所有钢材均以甲方（山河志信公司）指定人员郭运国的签字作为结算依据，但原告合信展公司提交的证据《对账单》中均无郭运国的签字，而是李振常、郭运明等人的签字。郭运明与山河志信公司系何种关系，是否有权代表山河志信公司签署《对账单》，以及李振常、郭运明的签名是否是真实的，原告合信展公司均不能提供证据予以证明。同时，根据我们了解的情况，李振常、郭运明也非城基公司员工。故对于原告主张的钢材采购行为、采购数量及价款，均缺乏事实依据。（二）解约违约金的适用条件不成就。合信展公司第三项诉讼请求的性质，是解约违约金。根据《钢材采购合同》第七条第一款约定，适用违约金条款的前提条件包括：（1）山河志信公司逾期付款，造成合信展公司资金运转困难；（2）合信展公司据此解除《钢材采购合同》。但是合信展公司在诉前、诉中均未要求解除《钢材采购合同》，且无证据证明涉案纠纷造成合信展公司资金运作困难，故合信展公司并无权利向山河志信公司或城基公司主张解约违约金。（三）合信展公司没有证据证明《钢材采购合同》的付款条件已经成就，故不存在逾期付款问题。根据《钢材采购合同》第五条第（三）款的约定：合信展公司按双方结算完毕的金额开17%增值税专用发票给山河志信公司，山河志信公司收到合信展公司开具的发票后，于开具发票次月的15号付清上个月结算完毕的货款。合信展公司现有证据并不能证明其已经开具了全部发票，不足以证明合同约定的付款条件已经成就，也无法证明山河志信公司存在逾期付款行为。（四）即便被告确实存在逾期付款违约责任，则《钢材采购合同》约定的违约金过高，也可请求调整。在违约责任条款中约定的加价费以及第七条约定的解约违约金都属于违约金性质。合信展公司在诉求中主张的违约金数额（加价费、解约违约金）高达60余万，过分高于原告可能存在损失的30%，城基公司有权请求法院予以调整。如果合信展公司没有证据证明损失数额，则应按照中国人民银行同期贷款利息标准计算损失数额，加价费、违约金两项合计最高不能超过贷款利息标准的130%。综上，本案存在被告主体不适格、诉讼主体地位错列等程序问题，以及原告主张的诉讼请求缺乏事实和法律依据问题，请求法院依法驳回原告合信展公司的起诉或者驳回其全部诉讼请求。第三人山河志信公司未作陈述。本院经审理认定如下事实：城基公司因承建三亚海棠湾亚特兰蒂斯水上项目室外园林景观（一标段）工程，于2017年2月17日与山河志信公司签订《委托采购协议书》，载明：“现委托山河志信公司为该项目组织材料采购和相关服务。委托期限自本协议签订之日至竣工结束，委托期间所签署的合同、文件和处理与之有关的一切事务，其法律后果由委托方承担”。2017年2月27日，山河志信公司作为甲方、合信展公司作为乙方，双方签订了《钢材供应合同》，约定：“一、1.甲方因承建三亚海棠湾亚特兰蒂斯水上项目室外园林景观（一标段）工程向乙方采购钢材……；五、（二）结算依据：所有钢材均以经甲方指定郭运国签字作为结算依据；五、（三）付款方式：1.按月结算，每月的30号对账，进行结算，按双方结算完毕的金额开17%增值税专用发票给甲方，甲方收到乙方开具的发票后，于开具发票次月的15号付清上个月结算完毕的货款……；六、违约责任：1.甲方责任，保证及时付款，甲方若逾期付款，按每天每吨3元计加价款给乙方……；七、合同变更及终止：（一）有下述情况之一的，守约方可以解除合同，违约方应按照本合同项下费用总额的20%向守约方支付违约金，并赔偿守约方产生的所有损失：……2.甲方不能履行支付货款责任，造成乙方资金运转困难的，乙方有权解除合同”。该合同甲方签章处有山河志信公司盖章和郭运明签名。合同签订后，合信展公司即向山河志信公司供应钢材。后双方分别于2017年3月26日、2017年7月12日和2017年9月9月签署了三份对账结算单，结算钢材数量分别为181.678吨、248.580吨和32.231吨，结算金额分别为813023.66元、1050479.11元、155973.52元。第一份对账结算单中需方单位确认处有郭运明、李振常的签名，第二份和第三份对账结算单中需方单位确认处均为李振常签名并加盖了“广东城基生态科技股份有限公司三亚海棠湾亚特兰蒂斯水上乐园项目室外园林景观工程（1标段）项目部”印章。合信展公司认可城基公司已向其支付了813023元。以上事实，有当事人陈述和《委托采购协议书》、《钢材供应合同》、对账结算单等证据在卷佐证，并经当庭质证，本院予以确认。本院认为，一、关于城基公司是否应当受本案《钢材供应合同》约束的问题。城基公司因承建案涉工程项目，与山河志信公司签订《委托采购协议书》，委托山河志信公司为该项目组织材料采购和相关服务，双方构成代理关系。山河志信公司为案涉工程项目购买钢材与合信展公司签订《钢材供应合同》，没有超出城基公司的授权范围。依照《中华人民共和国合同法》第四百零二条“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外”的规定，山河志信公司与合信展公司签订的《钢材供应合同》直接约束城基公司，合信展公司有权基于该合同向城基公司主张权利。二、关于尚欠货款数额。合信展公司与山河志信公司签署了三份对账结算单，结算货款总金额为2019476.29元；在结算单的需方单位确认处分别有郭运明、李振常的签名。其中，郭运明是《钢材供应合同》中山河志信公司的签字代表，李振常是山河志信公司的法定代表人，且第二份和第三份结算单还加盖了“广东城基生态科技股份有限公司三亚海棠湾亚特兰蒂斯水上乐园项目室外园林景观工程（1标段）项目部”印章，合信展公司有理由相信郭运明、李振常有权代表城基公司进行货款的结算确认。合信展公司认可城基公司已支付货款813023元，并据此主张城基公司支付剩余货款1206453.29元，有事实根据和法律依据，本院予以支持。三、关于违约责任的问题。1.合信展公司依据《钢材供应合同》第七条：“七、合同变更及终止：（一）有下述情况之一的，守约方可以解除合同，违约方应按照本合同项下费用总额的20%向守约方支付违约金，并赔偿守约方产生的所有损失：……2.甲方不能履行支付货款责任，造成乙方资金运转困难的，乙方有权解除合同”的约定，主张城基公司应支付合同价款20%的违约金403895.26元。而该条款是对合同解除条件的约定，即在约定条件成就时乙方有权解除合同并要求对方支付违约金。本案中，合信展公司并未提供证据证明因城基公司未支付货款造成其资金运转困难的条件已成就，也未要求解除合同；故合信展公司据此主张城基公司支付违约金403895.26元，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。2.《中华人民共和国发票管理办法》第三条规定：“本办法所称发票，是指在购销商品、提供或者接受服务以及从事其他经营活动中，开具、收取的收付款凭证”，本案中双方虽约定合信展公司应当提供发票在先，但开具发票是合同的附随义务，与交付货物对应的主合同义务应当是支付货款，城基公司不得以附随义务对抗主合同义务；且，合信展公司是否开具发票属于税务监管部门的管理事项，不能成为城基公司拒付货款的抗辩理由，对城基公司的此项抗辩，本院不予采纳。根据双方《钢材供应合同》第六条约定：“六、违约责任：1.甲方责任，保证及时付款，甲方若逾期付款，按每天每吨3元计加价款给乙方……”，该加价款为甲方在未按约定付款时应当承担的违约责任，其性质为违约金。城基公司未按期付款，应当承担违约责任，但城基公司认为该违约金约定过高，请求予以调整。《中华人民共和国民法通则》第一百一十二条第一款规定：“当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失”，合信展公司未能举证证明因城基公司逾期付款行为对其造成损失的数额；但结合本案合同的实际履行情况，考虑到城基公司逾期付款的行为确实给合信展公司造成了资金占用损失，根据违约金赔偿为主、惩罚为辅的性质，并充分考虑合信展公司作为商事主体的预期利益等因素，本院酌定本案违约金应以中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率上浮30%计算为宜。关于计算违约金的时间节点，合信展公司在庭后向本院提交了三份《发票签收回执单》，欲证明其已经按合同约定开具了发票并证明开具发票的日期，因已经超过本案的举证期限，也不属于新的证据，本院不组织质证，对该证据不予采纳。故本案违约金的起算时间应以本院受理合信展公司的起诉之日为准，计算至城基公司实际付清货款之日止。第三人山河志信公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自行放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。诉讼中，合信展公司向本院提出诉讼财产保全申请，本院于2018年8月23裁定冻结城基公司名下的银行存款1860000元，冻结的期限为一年。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十二条，《中华人民共和国合同法》第六条、第一百一十四条、第四百零二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广东城基生态科技股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告海南合信展投资有限公司支付剩余货款1206453.29元及违约金（违约金以1206453.29元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率上浮30%，自2018年7月10日起计算至付清之日止）；二、驳回原告海南合信展投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21530元（原告合信展公司已预交），由被告城基公司负担13973.4元，原告合信展公司负担7556.6元；保全费5000元（原告合信展公司已预交），由被告城基公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。审 判 长 沈相法审 判 员 徐闻悦人民陪审员 陈 妹 二〇一九年四月十五日法官 助理 刘泉秀书 记 员 符婷婷附相关法律条文：中华人民共和国民法通则第一百一十二条当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向另一方支付一定数额的违约金；也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。中华人民共和国合同法第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。中华人民共和国民事诉讼法第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。