贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2019)黔27民终969号上诉人（原审原告）：潘木芝，女，1941年8月13日生，水族，贵州省荔波县人，住贵州省荔波县，委托代理蒙星南，系潘木芝之子。被上诉人（原审被告）：何覃俊，男，1992年7月21日生，布依族，贵州省荔波县人，住贵州省荔波县，被上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司黔南中心支公司，营业场所：贵州省黔南布依族苗族自治州都匀市平桥京都广场A2座16层1601号，统一社会信用代码915227017952657574。负责人：俞宁，该公司总经理。上诉人潘木芝因与被上诉人何覃俊、天安财产保险股份有限公司黔南中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服荔波县人民法院（2018）黔2722民初1348号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月18日立案受理后，依法组成合议庭，因未有足以推翻一审认定事实的新证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。潘木芝上诉请求撤销原判，依法改判支持一审期间的诉讼请求，本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、关于误工费，原判未予支持错误；2、护理费应2人护理计算，一审按1人护理计算错误；3、一审未认定上诉人在广西河池市人民医院门诊的医疗费1888.57元和家属探望伙食费住宿费8709元错误，应予改判。被上诉人何覃俊答辩称：事故发生后，已支付住院期间的全部医疗费用。对于上诉人提出的误工费损失，因上诉人年龄大已丧失劳动能力，不应支持误工费。护理费，一审结合实际情况考虑一人护理并无不当；对于家属探望产生的费用不是应赔偿的费用，没有法律依据，不应予以赔偿；事故车辆投有保险，应由保险公司承担相应的各项赔偿。被上诉人天安财产保险股份有限公司黔南中心支公司未答辩。潘木芝向一审法院起诉请求1、判令被告天安财产保险股份有限公司黔南中心支公司在保险限额范围内赔偿原告损失74911.07元；不足部分由被告何覃俊承担；2、诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2017年10月28日被告何覃俊驾驶贵Ｊ×××**号二轮摩托车由荔波往永康方向行驶，18时50分许，当行驶至荔××省××＋300米处时，该车前轮碾压原告潘木芝右脚及该车左侧车身刮擦原告潘木芝身体后，该摩托车发生侧翻，造成原告潘木芝倒地后受伤，摩托损坏的道路交通事故。原告被送到荔波县中医院住院治疗至2018年2月1日出院，共96天（有荔波县中医院疾病诊断证明书为证），由原告的儿子、媳妇护理。住院治疗费27244.98元（其中：被告何覃俊垫付22244.98元、被告天安财产保险股份有限公司黔南中心支公司垫付5000元）。2017年11月10日荔波县公安局交警大队作出荔公交认字（第5227221201700049号）《道路交通事故认定书》，认定何覃俊承担该事故的全部责任，潘木芝不承担该事故责任。贵州中一司法鉴定中心对原告潘木芝的伤作出编号：贵中一司鉴[2018]临鉴字第1485号《司法鉴定意见书》“1、被鉴定人潘木芝的损伤致颅脑损伤，现遗留左额叶脑软化灶形成，伴有头昏、头痛等症状，其伤残等级评定为十级伤残；2、被鉴定人潘木芝的误工期（休息期）评定为180日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。”被告何覃俊驾驶的贵Ｊ×××**号二轮摩托车在被告天安财产保险股份有限公司黔南中心支公司投了交通强制险，事故发生时在保险期限内。另查明，事故发生时，原告潘木芝已年满77周岁，系农业户口，其儿子蒙星南与媳妇系农业户口。一审法院认为本案系机动车交通事故责任纠纷，根据荔波县公安交警大队出具的交通事故认定书，被告何覃俊承担该事故全部责任。被告何覃俊驾驶的贵Ｊ×××**号二轮摩托车在被告天安财产保险股份有限公司黔南中心支公司投了机动车交通事故责任强制保险，事故发生时在保险期限内，因此，对原告在此次交通事故造成的损失，应由被告天安财产保险股份有限公司黔南中心支公司在交强险限额内进行赔付，不足部分由被告何覃俊承担赔偿责任。参照“司法鉴定意见书”的鉴定意见和贵州省2017年一般人身损害（含道路交通事故）赔偿标准，并根据本案事实以及原告诉请，确定具体赔偿数额如下：1、残疾赔偿金：原告主张4434.50元未超过法律规定的赔偿金额，应予支持；2、医疗费：原告主张1888.57元，提供的票据系原告从荔波县中医院治疗出院后自己到荔波县人民医院和广西河池市人民医院门诊的票据，不予以支持；3、误工费：由于原告潘木芝系1941年8月出生，年满70周岁，已超国家规定女同志退休年龄，因此，原告主张误工费的请求不予以支持；4、护理费。结合原告伤情和鉴定意见，酌定护理人数1人、护理天数60天，护理费为6287元（38246元/年÷365天×60天×1人）；5、营养费：结合原告伤情和医疗机构证明，酌定按90天每天40元计算为3600元（90天×40元/天）；6、住院伙食补助费：按住院天数96天，参照当地国家机关工作人员的出差伙食补标准100元/天计算为9600元（96天×100元/天）；7、鉴定费1300元，有发票及鉴定意见书为证，系原告实际支出，应予以支持；8、交通费1679元，原告提供的车票系到广西××市和在广西××市产生的，与原告受伤在荔波县中医院住院治疗无关联，不予以支持；9、原告家属陪护人员的住宿费、伙食费8709元，不符合法律规定的赔偿项目，不予以支持；10、精神抚慰金。由于原告因交通事故导致身体伤残，精神上受到一定伤害，酌定精神抚慰金为2000元。综上1-10项，原告潘木芝因此次交通事故的损失共计人民币27221.50元由被告天安财产保险股份有限公司黔南中心支公司在交强险限额内进行赔付；被告天安财产保险股份有限公司黔南中心支公司同意赔付被告何覃俊垫付的医疗费22244.98元。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、由被告天安财产保险股份有限公司黔南中心支公司在判决生效后十日内赔偿原告潘木芝的残疾赔偿金、营养费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、精神抚慰金共计人民币27221.50元；并支付被告何覃俊垫付的医疗费人民币22244.98元；二、驳回原告潘木芝其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1672元，适用简易程序减半收取836元，由原告潘木芝负担518元，被告何覃俊负担318元。二审中，当事人没有提交足以推翻一审认定事实的新证据。经二审审理，查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为：交通事故发生后，公安机关交通管理部门作出道路交通事故认定，该认定事实客观，程序合法，划分责任得当，一审法院认定该事故认定书的证明力正确，本院予以确认。根据《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，本案属于机动车之间发生的交通事故，因此应当适用过错责任原则认定交通事故各方的侵权责任。关于上诉人潘木芝所提误工费原判未予支持错误的上诉理由，经查，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，对于误工费的计算并未已被害人的年龄作为认定的标准。原判认定存在不当，本院依法予以纠正。因上诉人事故发生时系从事农业，即应参照相近行业农、林、牧、渔业2017年职工的平均工资计算，应为58198元/年÷365天×180天=28700元，故对上诉人潘木芝该项上诉理由，本院予以支持。关于上诉人潘木芝所提护理费应2人计算，一审按1人计算错误的上诉理由，经查，确有荔波县中医院疾病诊断证明书载明住院期间陪护有三十天为二人，一审全部酌情按照一人计算存在不当，本院予以纠正，护理费即为9430.5元（38246元/年÷365天×30天×2人+38246元/年÷365天×30天×1人），上诉人一审主张9000元，应予支持。故对上诉人的该项上诉理由，本院予以采纳。关于上诉人潘木芝所提一审未认定上诉人在广西河池市人民医院门诊的医疗费1888.57元和家属探望伙食费住宿费8709元错误的上诉理由，经查，上诉人潘木芝在事故发生后已在荔波县中医院进行了治疗并出院，后在广西河池市人民医院门诊治疗产生的费用与事故造成的损失缺乏关联性，原判未予支持并无不当，应予维持。对于上诉人要求赔偿家属探望伙食费住宿费的诉请，没有法律依据，原判不予支持，本院亦予以维持。故对上诉人该项上诉理由，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销荔波县人民法院（2018）黔2722民初1348号民事判决；二、由被上诉人（原审被告）天安财产保险股份有限公司黔南中心支公司在本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿被上诉人（原审原告）潘木芝交通事故受伤的各项费用损失58634.5元；三、由被上诉人（原审被告）天安财产保险股份有限公司黔南中心支公司在本判决生效后十日内给付被上诉人（原审被告）何覃俊22244.98元；四、驳回被上诉人（原审原告）潘木芝其他诉讼请求。一审案件受理费836元，上诉人潘木芝负担136元，由被上诉人天安财产保险股份有限公司黔南中心支公司负担350元，被上诉人何覃俊负担350元。二审案件受理费1672元，由上诉人潘木芝负担172元，被上诉人天安财产保险股份有限公司黔南中心支公司负担750元，被上诉人何覃俊负担750元。本判决为终审判决。审判长 罗 莎审判员 欧忠耀审判员 姚清明二〇一九年四月二十三日法官助理刘元国书记员段昊