广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终3052号上诉人（原审被告）：佛山市南海国昌投资有限公司，住所地广东省佛山市南海区************，统一社会信用代码914***********384E。法定代表人：崔伟权。委托诉讼代理人：黄龙生，广东重威律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟承霖，广东重威律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：何荫远，男，1964年6月14日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区**************，公民身份号码440************113。委托诉讼代理人：胡晓武，广东广立信律师事务所律师。上诉人佛山市南海国昌投资有限公司（以下简称国昌公司）因与被上诉人何荫远租赁合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2018）粤0605民初10854号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。国昌公司上诉请求：1.撤销一审判决第三项，改判国昌公司无需向何荫远支付以379770.3元为本金从2018年1月1日起、以669527.55元为本金从2018年4月1日起至实际清偿日止、以892703.4元为本金从2018年7月1日起至实际清偿日止、以892703.4元为本金从2018年8月31日起至实际清偿日止、以1339055.1元为本金从2018年10月31日起至实际清偿日止，按中国人民银行同期贷款利率二倍计算的罚息；2.何荫远承担本案的诉讼费。事实和理由：（一）国昌公司不应向何荫远支付罚息。国昌公司在支付何荫远以未付回购款为本金，按照年利率10%计算的利息后，不应再向其支付罚息。双方约定的10%利息已足以弥补何荫远的损失。若在利息之上再加收罚息，无疑是高于何荫远的实际损失，也是对国昌公司的双重罚息，有违公平合理原则。（二）即使要支付罚息，何荫远主张按中国人民银行同期同类贷款利率的二倍计算罚息已高于其实际损失，在何荫远未举证证明其实际损失的情况下，应按中国人民银行同期同类贷款利率计算损失。何荫远未作答辩。何荫远向一审法院提出诉讼请求：1.国昌公司支付回购款4173759.75元，利息：支付以246872.3元为本金自2018年3月31日起、支付以528085.45元为本金自2018年3月31日起、支付以867000元为本金自2018年3月31日起、支付以1020000元为本金自2018年1月1日起、支付以1511802元为本金自2018年1月1日起均至实际清偿之日止按年利率10%计算的利息；罚息：国昌公司支付以246872.3元为本金自2018年3月31日起、支付以528085.45元为本金自2018年3月31日起、支付以867000元为本金自2018年3月31日起、支付以1020000元为本金自2018年1月1日起、支付以1511802元为本金自2018年1月1日起至实际清偿之日止均按中国人民银行同期贷款利率双倍计算的罚息；2.国昌公司支付收益回报滞纳金47910.28元及以2212.24元为本金，自2015年10月16日起、以3871.78元为本金自2016年2月23日起、以7438.3元为本金自2016年7月29日起、以6811.67元为本金自2016年10月25日起、以1906.61元为本金自2017年9月28日起、以5643.81元为本金自2017年3月17日起、以8535.99元为本金自2017年3月6日起、以5117.74元为本金自2017年8月29日起至实际清偿日止按中国人民银行同期贷款标准计算的利息；3.国昌公司向何荫远支付代扣税金4565.52元；4.国昌公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2012年8月29日，何荫远（乙方）和国昌公司（甲方）签订一份《国昌•新城市广场铺位租赁和场地使用合同》，约定：甲方将位于佛山市南海区****与广州市环城高速交汇处东南角地块的国昌•新城市广场A2092的物业及配套场地租给乙方有偿经营使用；铺位建筑面积约30.92平方米；使用期限为20年，自甲方将场地交付给乙方次日起计算使用期；乙方在合同约定的使用期限内向甲方缴纳场地使用费总额为621277元，乙方于合同签订当日按使用费总额的50%支付首期款，签订合同之日起三十日内按使用费总额的50%支付余款；双方暂定物业的交付时间为2012年10月31日，乙方对该物业的使用期限自2012年11月1日起计算，如实际交付日期与上述约定不一致的，以实际交付日的第二日开始计算乙方的使用期限，并据此相应调整场地使用期限的截止日期。乙方应当于接到甲方交付通知后10日内办理物业交付手续，乙方在甲方发出书面通知后10天内不接收该物业的，视为甲方已将该物业交付乙方，甲方不再另行通知。乙方未按期支付场地使用费的，每迟延一日按欠费金额的1%支付违约金。乙方有权在五年委托经营期届满时书面通知甲方解除本合同，但该书面通知乙方应当在委托经营期届满前提前180天送达甲方，甲方收到乙方书面通知后，本合同即可在五年委托经营期届满日自动解除，双方合同权利义务自动终止，该物业由甲方收回。甲方应在收回物业之日起30日内，一次性将本合同项下的全部使用费无息退还乙方。甲方应当在收取乙方缴交的全部使用费后十五个工作日内向乙方出具五年委托经营期间的使用费发票共155319元。五年委托经营期满，如乙方放弃要求回购权利，继续使用该物业的，甲方应在五年委托经营期满后十五个工作日内向乙方出具剩余的使用费发票共465958元。在此之前，双方同意该笔使用费作为乙方履约保证金交由甲方管理。双方并约定其它权利义务。同日，何荫远（乙方）和国昌公司（甲方）还签订一份《国昌•新城市广场委托经营合同》，约定：乙方依据《国昌•新城市广场商铺租赁和场地使用合同》取得了国昌•新城市广场A2092的物业及相配套场地的经营使用权，乙方同意将该物业委托甲方进行经营和管理；委托期限自2012年11月1日起至2017年10月31日止；委托经营的前三年即自2012年11月1日起至2015年10月31日止，乙方按每月4141.84元的标准收取经营回报；委托经营的第四年即自2015年11月1日起至2016年10月31日止，乙方按每月4556.03元的标准收取经营回报；委托经营的第五年即自2016年11月1日起至2017年10月31日止，乙方按每月5011.63元的标准收取经营回报；乙方收取上述委托经营回报时应按规定承担纳税义务，并在收取回报同时向甲方提供相应税票；经营回报款由乙方按季度进行收取，甲方应当在每个季度的第二个月的10-20日支付；甲方延期支付收益回报的，自延期之日起按日万分之五的标准向乙方支付延期付款违约金，延期支付超过180天，乙方有权单方面终止合同，收回物业自主经营。双方并约定其它权利义务。2012年9月5日，何荫远（乙方）和国昌公司（甲方）签订一份《国昌•新城市广场铺位租赁和场地使用合同》，约定：甲方将位于佛山市南海区****与广州市环城高速交汇处东南角地块的国昌•新城市广场F2252的物业及配套场地租给乙方有偿经营使用；铺位建筑面积约14.1平方米；使用期限为20年，自甲方将场地交付给乙方次日起计算使用期；乙方在合同约定的使用期限内向甲方缴纳场地使用费总额为290438元，乙方于合同签订当日按使用费总额的50%支付首期款，签订合同之日起三十日内按使用费总额的50%支付余款；双方暂定物业的交付时间为2012年10月31日，乙方对该物业的使用期限自2012年11月1日起计算，如实际交付日期与上述约定不一致的，以实际交付日的第二日开始计算乙方的使用期限，并据此相应调整场地使用期限的截止日期。乙方应当于接到甲方交付通知后10日内办理物业交付手续，乙方在甲方发出书面通知后10天内不接收该物业的，视为甲方已将该物业交付乙方，甲方不再另行通知。乙方未按期支付场地使用费的，每迟延一日按欠费金额的1%支付违约金。乙方有权在五年委托经营期届满时书面通知甲方解除本合同，但该书面通知乙方应当在委托经营期届满前提前180天送达甲方，甲方收到乙方书面通知后，本合同即可在五年委托经营期届满日自动解除，双方合同权利义务自动终止，该物业由甲方收回。甲方应在收回物业之日起30日内，一次性将本合同项下的全部使用费无息退还乙方。甲方应当在收取乙方缴交的全部使用费后十五个工作日内向乙方出具五年委托经营期间的使用费发票共72610元。五年委托经营期满，如乙方放弃要求回购权利，继续使用该物业的，甲方应在五年委托经营期满后十五个工作日内向乙方出具剩余的使用费发票共217828元。在此之前，双方同意该笔使用费作为乙方履约保证金交由甲方管理。双方并约定其它权利义务。同日，何荫远（乙方）和国昌公司（甲方）还签订一份《国昌•新城市广场委托经营合同》，约定：乙方依据《国昌•新城市广场商铺租赁和场地使用合同》取得了国昌•新城市广场F2252的物业及相配套场地的经营使用权，乙方同意将该物业委托甲方进行经营和管理；委托期限自2012年11月1日起至2017年10月31日止；委托经营的前三年即自2012年11月1日起至2015年10月31日止，乙方按每月1936.25元的标准收取经营回报；委托经营的第四年即自2015年11月1日起至2016年10月31日止，乙方按每月2129.87元的标准收取经营回报；委托经营的第五年即自2016年11月1日起至2017年10月31日止，乙方按每月2342.86元的标准收取经营回报；乙方收取上述委托经营回报时应按规定承担纳税义务，并在收取回报同时向甲方提供相应税票；经营回报款由乙方按季度进行收取，甲方应当在每个季度的第二个月的10-20日支付；甲方延期支付收益回报的，自延期之日起按日万分之五的标准向乙方支付延期付款违约金，延期支付超过180天，乙方有权单方面终止合同，收回物业自主经营。双方并约定其它权利义务。2012年9月5日，何荫远（乙方）和国昌公司（甲方）签订一份《国昌•新城市广场铺位租赁和场地使用合同》，约定：甲方将位于佛山市南海区****与广州市环城高速交汇处东南角地块的国昌•新城市广场F2216的物业及配套场地租给乙方有偿经营使用；铺位建筑面积约72.28平方米；使用期限为20年，自甲方将场地交付给乙方次日起计算使用期；乙方在合同约定的使用期限内向甲方缴纳场地使用费总额为1511802元，乙方于合同签订当日按使用费总额的50%支付首期款，签订合同之日起三十日内按使用费总额的50%支付余款；双方暂定物业的交付时间为2012年10月31日，乙方对该物业的使用期限自2012年11月1日起计算，如实际交付日期与上述约定不一致的，以实际交付日的第二日开始计算乙方的使用期限，并据此相应调整场地使用期限的截止日期。乙方应当于接到甲方交付通知后10日内办理物业交付手续，乙方在甲方发出书面通知后10天内不接收该物业的，视为甲方已将该物业交付乙方，甲方不再另行通知。乙方未按期支付场地使用费的，每迟延一日按欠费金额的1%支付违约金。乙方有权在五年委托经营期届满时书面通知甲方解除本合同，但该书面通知乙方应当在委托经营期届满前提前180天送达甲方，甲方收到乙方书面通知后，本合同即可在五年委托经营期届满日自动解除，双方合同权利义务自动终止，该物业由甲方收回。甲方应在收回物业之日起30日内，一次性将本合同项下的全部使用费无息退还乙方。甲方应当在收取乙方缴交的全部使用费后十五个工作日内向乙方出具五年委托经营期间的使用费发票共377951元。五年委托经营期满，如乙方放弃要求回购权利，继续使用该物业的，甲方应在五年委托经营期满后十五个工作日内向乙方出具剩余的使用费发票共1133851元。在此之前，双方同意该笔使用费作为乙方履约保证金交由甲方管理。双方并约定其它权利义务。同日，何荫远（乙方）和国昌公司（甲方）还签订一份《国昌•新城市广场委托经营合同》，约定：乙方依据《国昌•新城市广场商铺租赁和场地使用合同》取得了国昌•新城市广场F2216的物业及相配套场地的经营使用权，乙方同意将该物业委托甲方进行经营和管理；委托期限自2012年11月1日起至2017年10月31日止；委托经营的前三年即自2012年11月1日起至2015年10月31日止，乙方按每月10078.68元的标准收取经营回报；委托经营的第四年即自2015年11月1日起至2016年10月31日止，乙方按每月11086.54元的标准收取经营回报；委托经营的第五年即自2016年11月1日起至2017年10月31日止，乙方按每月12195.2元的标准收取经营回报；乙方收取上述委托经营回报时应按规定承担纳税义务，并在收取回报同时向甲方提供相应税票；经营回报款由乙方按季度进行收取，甲方应当在每个季度的第二个月的10-20日支付；甲方延期支付收益回报的，自延期之日起按日万分之五的标准向乙方支付延期付款违约金，延期支付超过180天，乙方有权单方面终止合同，收回物业自主经营。双方并约定其它权利义务。2012年9月18日，何荫远（乙方）和国昌公司（甲方）签订一份《国昌•新城市广场铺位租赁和场地使用合同》，约定：甲方将位于佛山市南海区****与广州市环城高速交汇处东南角地块的国昌•新城市广场G1048的物业及配套场地租给乙方有偿经营使用；铺位建筑面积约36.54平方米；使用期限为20年，自甲方将场地交付给乙方次日起计算使用期；乙方在合同约定的使用期限内向甲方缴纳场地使用费总额为1020000元，乙方于合同签订当日按使用费总额的50%支付首期款，签订合同之日起三十日内按使用费总额的50%支付余款；双方暂定物业的交付时间为2012年10月31日，乙方对该物业的使用期限自2012年11月1日起计算，如实际交付日期与上述约定不一致的，以实际交付日的第二日开始计算乙方的使用期限，并据此相应调整场地使用期限的截止日期。乙方应当于接到甲方交付通知后10日内办理物业交付手续，乙方在甲方发出书面通知后10天内不接收该物业的，视为甲方已将该物业交付乙方，甲方不再另行通知。乙方未按期支付场地使用费的，每迟延一日按欠费金额的1%支付违约金。乙方有权在五年委托经营期届满时书面通知甲方解除本合同，但该书面通知乙方应当在委托经营期届满前提前180天送达甲方，甲方收到乙方书面通知后，本合同即可在五年委托经营期届满日自动解除，双方合同权利义务自动终止，该物业由甲方收回。甲方应在收回物业之日起30日内，一次性将本合同项下的全部使用费无息退还乙方。甲方应当在收取乙方缴交的全部使用费后十五个工作日内向乙方出具五年委托经营期间的使用费发票共255000元。五年委托经营期满，如乙方放弃要求回购权利，继续使用该物业的，甲方应在五年委托经营期满后十五个工作日内向乙方出具剩余的使用费发票共765000元。在此之前，双方同意该笔使用费作为乙方履约保证金交由甲方管理。双方并约定其它权利义务。同日，何荫远（乙方）和国昌公司（甲方）还签订一份《国昌•新城市广场委托经营合同》，约定：乙方依据《国昌•新城市广场商铺租赁和场地使用合同》取得了国昌•新城市广场G1048的物业及相配套场地的经营使用权，乙方同意将该物业委托甲方进行经营和管理；委托期限自2012年11月1日起至2017年10月31日止；委托经营的前三年即自2012年11月1日起至2015年10月31日止，乙方按每月6800元的标准收取经营回报；委托经营的第四年即自2015年11月1日起至2016年10月31日止，乙方按每月7480元的标准收取经营回报；委托经营的第五年即自2016年11月1日起至2017年10月31日止，乙方按每月8228元的标准收取经营回报；乙方收取上述委托经营回报时应按规定承担纳税义务，并在收取回报同时向甲方提供相应税票；经营回报款由乙方按季度进行收取，甲方应当在每个季度的第二个月的10-20日支付；甲方延期支付收益回报的，自延期之日起按日万分之五的标准向乙方支付延期付款违约金，延期支付超过180天，乙方有权单方面终止合同，收回物业自主经营。双方并约定其它权利义务。2012年9月18日，何荫远（乙方）和国昌公司（甲方）签订一份《国昌•新城市广场铺位租赁和场地使用合同》，约定：甲方将位于佛山市南海区****与广州市环城高速交汇处东南角地块的国昌•新城市广场G1047的物业及配套场地租给乙方有偿经营使用；铺位建筑面积约36.54平方米；使用期限为20年，自甲方将场地交付给乙方次日起计算使用期；乙方在合同约定的使用期限内向甲方缴纳场地使用费总额为1020000元，乙方于合同签订当日按使用费总额的50%支付首期款，签订合同之日起三十日内按使用费总额的50%支付余款；双方暂定物业的交付时间为2012年10月31日，乙方对该物业的使用期限自2012年11月1日起计算，如实际交付日期与上述约定不一致的，以实际交付日的第二日开始计算乙方的使用期限，并据此相应调整场地使用期限的截止日期。乙方应当于接到甲方交付通知后10日内办理物业交付手续，乙方在甲方发出书面通知后10天内不接收该物业的，视为甲方已将该物业交付乙方，甲方不再另行通知。乙方未按期支付场地使用费的，每迟延一日按欠费金额的1%支付违约金。乙方有权在五年委托经营期届满时书面通知甲方解除本合同，但该书面通知乙方应当在委托经营期届满前提前180天送达甲方，甲方收到乙方书面通知后，本合同即可在五年委托经营期届满日自动解除，双方合同权利义务自动终止，该物业由甲方收回。甲方应在收回物业之日起30日内，一次性将本合同项的全部使用费无息退还乙方。甲方应当在收取乙方缴交的全部使用费后十五个工作日内向乙方出具下五年委托经营期间的使用费发票共255000元。五年委托经营期满，如乙方放弃要求回购权利，继续使用该物业的，甲方应在五年委托经营期满后十五个工作日内向乙方出具剩余的使用费发票共765000元。在此之前，双方同意该笔使用费作为乙方履约保证金交由甲方管理。双方并约定其它权利义务。同日，何荫远（乙方）和国昌公司（甲方）还签订一份《国昌•新城市广场委托经营合同》，约定：乙方依据《国昌•新城市广场商铺租赁和场地使用合同》取得了国昌•新城市广场G1047的物业及相配套场地的经营使用权，乙方同意将该物业委托甲方进行经营和管理；委托期限自2012年11月1日起至2017年10月31日止；委托经营的前三年即自2012年11月1日起至2015年10月31日止，乙方按每月6800元的标准收取经营回报；委托经营的第四年即自2015年11月1日起至2016年10月31日止，乙方按每月7480元的标准收取经营回报；委托经营的第五年即自2016年11月1日起至2017年10月31日止，乙方按每月8228元的标准收取经营回报；乙方收取上述委托经营回报时应按规定承担纳税义务，并在收取回报同时向甲方提供相应税票；经营回报款由乙方按季度进行收取，甲方应当在每个季度的第二个月的10-20日支付；甲方延期支付收益回报的，自延期之日起按日万分之五的标准向乙方支付延期付款违约金，延期支付超过180天，乙方有权单方面终止合同，收回物业自主经营。双方并约定其它权利义务。2013年10月25日，国昌公司开具五份发票，载明收到何荫远支付的F2252铺位2012.11.1-2017.10.31租金72610元、G1048铺位2012.11.1-2017.10.31租金255000元、G1047铺位2012.11.1-2017.10.31租金255000元、2012.11.1-2017.10.31租金155319元、F2216铺位2012.11.1-2017.10.31租金377951元。2015年10月16日，何荫远收取国昌公司支付的经营回报款80444.94元。2016年2月23日，何荫远收取国昌公司支付的经营回报款80444.94元。2016年7月29日，何荫远收取国昌公司支付的经营回报款101206.18元。2016年10月25日，何荫远收取国昌公司支付的经营回报款86772.83元。2017年3月6日，何荫远收取国昌公司支付的经营回报款86659.76元。2017年3月17日，何荫远收取国昌公司支付的经营回报款97307.02元。2017年4月17日，国昌公司向何荫远出具一份《回执》，载明收到何荫远于2017年4月17日提交的《回购通知书》，国昌公司将按照与何荫远签订的《铺位租赁和场地使用合同》之约定，就G1047、G1048、A2092、F2216、F2252铺位履行回购相关义务，双方的权利义务在何荫远全额收到约定款项之日终止。2017年6月28日，何荫远收取国昌公司支付的经营回报款100347.87元。2017年7月31日，何荫远收取国昌公司支付的经营回报款36005.69元。2017年8月31日，何荫远收取国昌公司支付的经营回报款64342.18元。2017年9月28日，何荫远收取国昌公司支付的经营回报款100347.87元。2017年12月15日，何荫远收取国昌公司支付的经营回报款28336.49元。2017年12月29日，何荫远（乙方）和国昌公司（甲方）签订五份《佛山市南海国昌投资有限公司商铺回购款支付协议》，约定：甲方应付290438元、621277元、1020000元、1020000元、1511802元回购款予乙方，并按以下时间分期分别支付：2017年12月31日前支付上述总额的15%，即43565.7元、93191.55元、153000元、153000元、226770.3元；2018年3月30日前支付上述总额的15%，即43565.7元、93191.55元、153000元、153000元、226770.3元；2018年6月30日前支付上述总额的20%，即58087.6元、124255.4元、204000元、204000元、302360.4元；2018年8月30日前支付上述总额的20%，即58087.6元、124255.4元、204000元、204000元、302360.4元；2018年10月30日前支付上述总额的30%，即87131.4元、186383.1元、306000元、306000元、453540.6元；分期支付期间，乙方回购款利息按年利率10%分期计算，上述利息于2018年10月30日前与最后一笔款项同时全部付清给乙方，利息从2017年11月1日起算至全额付清回购款之日止；按中国人民银行同期年基准贷款利率的双倍计算罚息，在甲方未付清乙方回购款总额及利息之前，甲方不得以任何理由变卖或抵押属于乙方的场地使用权，铺位和场地使用权归乙方所有；乙方选择本方案后，不得另行要求变更选择其它和解方案，甲方也不得要求乙方变更选择其它和解方案。本条款是独立条款，主合同与本协议同时生效。双方并约定其它权利义务。2018年1月30日，国昌公司向何荫远支付了第一期回购款136757.25元，其中包括F2252和A2092号物业的第一期回购款43565.7元、93191.55元。同日，国昌公司向何荫远支付多扣返租税金5112.8元。2018年2月2日，国昌公司向何荫远支付G1047号物业的第一期回购款153000元。2018年6月5日，何荫远向广东省信访局反映国昌公司未按合同约定支付委托经营回报及如期退还本金的信访事项，佛山市南海区大沥镇人民政府信访事项答复办公室认为该事项已经或依法应当通过诉讼、仲裁、行政复议等法定途径解决的，并向何荫远出具信访事项不予受理告知书。2018年6月22日，何荫远提起本案诉讼。一审法院认为，民事活动应遵循诚实信用原则。何荫远、国昌公司签订的《国昌•新城市广场铺位租赁和场地使用合同》《国昌•新城市广场委托经营合同》《佛山市南海国昌投资有限公司商铺回购款支付协议》均系当事人真实意思表示，内容未违反法律强制性规定，为合法有效协议，对双方当事人均具有法律约束力。租赁合同系出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。上述合同系原何荫远、国昌公司因铺位使用、收益而签订的协议，应属租赁合同。对国昌公司辩解认为支付委托经营回报款的滞纳金等是基于双方的委托合同关系的意见，一审法院不予采纳。何荫远主张国昌公司延期支付2015年第三季度起的经营回报款，按双方约定，国昌公司延期支付上述委托经营回报款，应向何荫远支付迟延履行期间的延期付款违约金。根据何荫远、国昌公司双方签订的合同约定，国昌公司应在2015年8月20日前支付2015年第三季度的经营回报款，而国昌公司实际于2015年10月16日支付该笔经营回报款，截止何荫远向一审法院起诉之时，国昌公司逾期支付该笔经营回报款的期限并未超过三年的诉讼时效。依此类推，国昌公司支付2015年第三季度后的经营回报款的逾期违约金的期限也均未超过法律规定的诉讼时效。国昌公司认为委托经营回报款的逾期违约金的支付期限已过诉讼时效的抗辩没有事实与法律依据，一审法院依法不予采纳。何荫远、国昌公司均确认国昌公司向何荫远支付的经营回报款系由国昌公司扣除其应代缴税金后的经营回报款，何荫远未能举证证明国昌公司未向相应部门缴纳税款，亦未能证明其已按合同约定向相应部门补交税款及应补交税款的具体数额，故一审法院对何荫远请求国昌公司应向何荫远支付代扣税金的主张不予支持。若何荫远认为国昌公司有欠交税款的行为，可另行向相关部门反映，一审法院不再另行处理。因何荫远未能举证应扣税款的具体数额，何荫远主张国昌公司从2015年第三季度起逾期支付经营回报款，且国昌公司确认有拖欠支付经营回报款的情形，故一审法院酌定国昌公司以何荫远已收经营回报款为本金从逾期支付之日起至付清款项日止按日万分之五的标准支付逾期支付经营回报款违约金（具体计算方式见表一、表二），何荫远主张国昌公司应向其支付逾期支付经营回报款违约金47910.28元系对其自身权利的处分，一审法院依法予以支持。国昌公司逾期支付经营回报款应支付逾期付款违约金的数额，需待一审法院审理后才能予以确认，何荫远主张国昌公司应以各期逾期付款违约金为本金从国昌公司实际支付经营回报款逾期之日起至实际清偿日止按中国人民银行同期贷款标准计付利息的请求不予支持。表一：铺位委托期间2012.11.1-2015.10.312015.11.1-2016.10.312016.11.1-2017.10.31A20924141.844556.035011.63F22521936.252129.872342.86F221610078.6811086.5412195.2G1048680074808228G1047680074808228合计（单位：元/月）29756.7732732.4436005.69表二：期间应付款（税前）逾期起算日实付款（税后）实付款日逾期天数逾期违约金2015年7月-9月（2015.8.20前付）89270.312015.8.2180444.942015.10.16562252.458322015年10月-12月（2015.11.20前付）95221.652015.11.2180444.942016.2.23943780.912182016年1月-3月（2016.2.20前付）98197.322016.2.21101206.182016.7.291598045.891312016年4月-6月（2016.5.20前付）98197.322016.5.2186772.832016.10.251576811.6671552016年7月-9月（2016.8.20前付）98197.322016.8.2186659.762017.3.61978535.986362016年10月-12月（2016.11.20前付）104743.822016.11.2197307.022017.3.171165643.807162017年1月-3月（2017.2.20前付）108017.072017.2.21100347.872017.6.281276372.0897452017年4月-6月（2017.5.20前付）108017.072017.5.2136005.692017.7.31711278.20199564342.182017.8.311023281.451182017年7月-9月（2017.8.20前付）108017.072017.8.21100347.872017.9.28381906.609532017年10月-12月（2017.11.20前付）108017.072017.11.2128336.492017.12.1524340.03788合计1015896.02862215.7748249.11《佛山市南海国昌投资有限公司商铺回购款支付协议》为因国昌公司未能履行《国昌•新城市广场铺位租赁和场地使用合同》、《国昌•新城市广场委托经营合同》就回购款支付事项所达成的结算协议。国昌公司主张其在委托经营期限内已支付全部委托经营回报款，系其履行自身义务的行为。商业环境恶化所导致国昌公司经营困难、面临租户集体起诉等系其商业经营风险考虑的范畴。国昌公司以此抗辩变更双方已签订的支付协议，主张国昌公司应退还何荫远的使用费中应扣减委托经营期限的相应使用费用无事实及法律依据，一审法院依法不予采纳。至法庭辩论终结时止，国昌公司已拖延支付第二、三期回购款，虽然结算协议中约定的第四期、第五期回购款支付期限在法庭辩论终结时尚未届满，但国昌公司明确目前并无能力向何荫远支付第二、三期回购款，也无具体的资金筹措计划，考虑到剩余回购款的支付期限较短，一审法院对何荫远主张国昌公司根本无能力按约定期限支付回购款的意见予以采信，并对何荫远请求国昌公司支付剩余回购款4173759.75元[（290438-43565.7）+（621277-93191.55）+（1020000-153000）+1020000+1511802]（具体计算方式见表三）的诉讼请求予以支持。何荫远、国昌公司对回购款按年利率10%计算利息已有明确约定，且明确约定从2017年11月1日起开始计算，且国昌公司支付部分商铺的经营回报款有部分逾期，故国昌公司应以逾期支付的经营回报款从截止日之次日起至实际付清之日止按年利率10%计算、以未付经营剩余回购款为本金从截止日之次日起至付清日止按年利率10%向何荫远支付利息。何荫远主张国昌公司向其支付以246872.3元为本金自2018年3月31日起、以528085.45元为本金自2018年3月31日起、以867000元为本金自2018年3月31日起、以1020000元为本金自2018年1月1日起、以1511802元为本金自2018年1月1日起至实际清偿之日止按年利率10%计算的利息系对其自身权利的处分，一审法院依法予以准许。故国昌公司应向何荫远支付以1641957.75元[（290438-43565.7）+（621277-93191.55）+（1020000-153000）]为本金从2018年3月31日起、以2531802元（1020000+1511802）为本金从2018年1月1日起、均至付清之日止按年利率10%计付利息。何荫远诉请超出一审法院核定部分，一审法院依法不予支持。表三：铺位号F2252A2092H1047G1048F2216余额（单位：元）总额（单位：元）2904386212771020000102000015118022017.12.31前43565.7（2018.1.30已付）93191.55（2018.1.30已付）153000（2018.2.2已付）153000226770.3379770.32018.3.30前43565.793191.55153000153000226770.3669527.552018.6.30前58087.6124255.4204000204000302360.4892703.42018.8.30前58087.6124255.4204000204000302360.4892703.42018.10.30日前87131.4186383.1306000306000453540.61339055.1余额（单位：元）246872.3528085.4586700010200001511802何荫远、国昌公司签订的《佛山市南海国昌投资有限公司商铺回购款支付协议》为何荫远、国昌公司解除《国昌•新城市广场铺位租赁和场地使用合同》的结算协议，国昌公司在签订的该协议中明确约定了具体支付回购款的期限，其逾期支付回购款的行为违反该结算协议的约定，结算协议同时约定按人民银行同期贷款利率双倍计算罚息，属于对国昌公司违反结算协议逾期支付回购款的违约责任，故国昌公司应以逾期支付的经营回报款为本金从应付之次日起至实际付清之日止按中国人民银行同期贷款利率的二倍、以未付经营剩余回购款为本金从应付之次日起至付清日止按中国人民银行同期贷款利率二倍向何荫远支付罚息。何荫远主张国昌公司向其支付以246872.3元为本金自2018年3月31日起、支付以528085.45元为本金自2018年3月31日起、支付以867000元为本金自2018年3月31日起、支付以1020000元为本金自2018年1月1日起、支付以1511802元为本金自2018年1月1日起均至实际清偿之日止按中国人民银行同期贷款利率双倍计算罚息，系对其自身权利的处分，符合双方约定，一审法院依法予以支持。故国昌公司应向何荫远支付以379770.3元为本金从2018年1月1日起、以669527.55元为本金从2018年4月1日起、以892703.4元为本金从2018年7月1日起、以892703.4元为本金从2018年8月31日起至付清之日止、以1339055.1元为本金从2018年10月31日起，均至付清之日止按中国人民银行同期贷款利率二倍计付罚息。何荫远诉请超出一审法院核定部分，一审法院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第九十三条、第九十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、国昌公司应于判决发生法律效力之日起十日内支付回购款4173759.75元予何荫远；二、国昌公司应于判决发生法律效力之日起十日内支付以2531802元为本金从2018年1月1日起、以1641957.75元为本金从2018年3月31日起、均至付清之日止按年利率10%计付利息予何荫远；三、国昌公司应于判决发生法律效力之日起十日内支付以379770.3元为本金从2018年1月1日起、以669527.55元为本金从2018年4月1日起、以892703.4元为本金从2018年7月1日起、以892703.4元为本金从2018年8月31日起、以1339055.1元为本金从2018年10月31日起，均至付清之日止按中国人民银行同期贷款利率二倍计付罚息予何荫远；四、国昌公司应于判决发生法律效力之日起十日内支付逾期支付经营回报款违约金47910.28元予何荫远；五、驳回何荫远的其他诉讼请求。当事人如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，案件受理费21488.76元，由何荫远负担1428.76元，国昌公司负担20060元。国昌公司应于判决发生法律效力之日起十日内向一审法院交纳受理费20060元，逾期缴纳的，一审法院依法强制执行。何荫远已预交的案件受理费20060元，在判决发生法律效力后经何荫远书面申请，一审法院予以退还。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案系租赁合同纠纷，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法利益的除外”的规定，由于双方当事人均未对一审判决第一、二、四项提起上诉，本院对一审判决第一、二、四项予以维持。根据国昌公司的上诉意见及何荫远的答辩意见，本案二审争议焦点为：国昌公司应否向何荫远支付涉案支付协议约定的罚息。何荫远与国昌公司签订的涉案支付协议系当事人真实意思表示，内容未违反法律法规强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。根据涉案支付协议的约定，国昌公司应分期向何荫远支付回购款，若其未能履行支付义务则应按中国人民银行同期年基准贷款利率的双倍标准支付罚息。现国昌公司未能在涉案支付协议约定时间内向何荫远支付第二期及其后的分期回购款，已经构成违约，根据前述约定，国昌公司应承担向何荫远支付罚息的违约责任。国昌公司虽然上诉主张一审法院已判决其以未付回购款为本金按10%的利率向何荫远支付利息，故其无须再支付约定的罚息。但本院认为，涉案支付协议中关于10%的利息约定，系国昌公司为了履行解除涉案租赁合同而与何荫远重新达成的支付性条款而非违约责任条款，因此该条款中约定的10%利息属于国昌公司应向何荫远支付的回购款的组成部分。在国昌公司未能按约定支付回购款及其利息，且无证据证明约定的罚息过分高于何荫远的损失的情况下，本院对国昌公司的该项上诉主张不予采信。综上所述，国昌公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2637.65元，由上诉人佛山市南海国昌投资有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈笑尘审 判 员 钱 伟审 判 员 潘伟丹法官助理 邱雪碧书 记 员 许佩珊书 记 员 许佩珊