河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀06民终1686号上诉人（原审原告）：范亚亮，男，1970年4月23日出生，汉族，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：何晨，宜兴市新街法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：旭荣实业有限公司，住所地河北省定州市高蓬镇西牛村。统一社会信用代码：9113068207208803XX。法定代表人：王平均，经理。委托诉讼代理人：闫杰，法务部经理。上诉人范亚亮因与被上诉人旭荣实业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省定州市人民法院（2018）冀0682民初3149号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。范亚亮上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一审、二审诉讼费由被告承担。事实与理由：一审判决认定事实不清。案涉工程已经在2016年由被上诉人使用、被上诉人也有说明已经实际占有使用。但该事实，一审法院并未依法认定。一审适用法律错误。根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三款“建设工程未经竣工验收。发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”综上，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求旭荣实业有限公司答辩称，一审判决合理合法，上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。范亚亮向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告工程款人民币2643369.9元；2、依法判令上述建设工程款及损失就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：江苏晓金钢构有限公司及其保定分公司从事钢结构制作加工安装业务。2014年6月25日，江苏晓金钢构有限公司保定分公司与被告旭荣实业有限公司签订了旭荣工业园钢结构厂房施工补充协议，由江苏晓金钢构有限公司保定分公司承建旭荣工业园钢结构厂房工程。合同关于工程款结算及支付方面，双方约定如下：“六、工程价款结算及支付。···5、工程款支付：本工程无预付款，···付款比例为已施工完成合格工程量的80%，支付第一次进度款的同时无息返还履约保证金；工程竣工验收合格、双方办理结算完毕支付至结算造价的95%，剩余5%作为质量保证金，···6、每次支付工程款乙方需提供合法有效的等额发票，否则甲方有权拒绝付款或延迟付款”。工程于2016年10月10日安装完毕后，双方进行了结算，结算工程总量为12904441.5元，被告称已经支付10262502元，尚余2641939.47元，原告称尚欠2643369.9元，双方均未提供证据证实。旭荣工业园钢结构厂房工程尚未进行验收，江苏晓金钢构有限公司与范亚亮未向被告提供足额合法有效的等额发票。2018年2月8日，江苏晓金钢构有限公司与范亚亮签订协议书，约定把对被告旭荣实业有限公司2643369.9元的债权转让给范亚亮，范亚亮向被告发出了债权转让告知书与函告。一审法院在审理本案过程中，发生两次程序方面的事实：一、张兰芝、骆占石提出本案原告范亚亮系通过债权转让合同，从江苏小金钢构有限公司处取得对本案被告旭荣实业有限公司转让的债权，张兰芝、骆占石享有对江苏小金钢构有限公司的部分债权，因此申请作为第三人参加诉讼。法院审查后认为，张兰芝、骆占石申请作为有独立请求权的第三人参加诉讼的缘由是对案件标的有独立的请求权或案件处理结果同张兰芝、骆占石有法律上的利害关系，张兰芝、骆占石不属于建设工程施工合同的施工方，也不是发包方，对本案原告起诉的工程款不具有独立的请求权，案件处理结果同张兰芝、骆占石没有法律上的利害关系，张兰芝、骆占石申请作为本案第三人参加诉讼没有法律依据。故法院通知张兰芝、骆占石不予准许申请作为本案第三人参加诉讼。二、江苏晓金钢构有限公司提交确认债权转让无效终止案件审理申请书、公司的营业执照、法定代表人的身份证复印件、工商登记变更复印件、董事长身份证复印件、欠款目录，要求依法确认范亚亮与江苏晓金钢构有限公司的债权转让协议无效并终止本案的审理等。法院审查后认为，江苏晓金钢构有限公司在本案中要求依法确认范亚亮与江苏晓金钢构有限公司的债权转让协议无效和终止本案的审理没有法律依据，也不属于本案审查的范围，江苏晓金钢构有限公司可以另行起诉要求确认范亚亮与江苏晓金钢构有限公司的债权转让协议无效，不应作为本案当事人参加诉讼。本案不予批准江苏晓金钢构有限公司提出的终止诉讼申请，不予准许江苏晓金钢构有限公司作为本案当事人参加诉讼。法院制作《不予终止诉讼与不予准许参加诉讼通知书》，并已送达本案原、被告和江苏晓金钢构有限公司。以上事实原告提交债权转让协议、转让告知书和告知函、邮寄的特快专递回执两份、施工合同补充协议、报价单、结算资料四套，被告提交宜兴市人民法院协助执行通知书、民事裁定书、石家庄市桥西法院通知书、责任书、证明一份、董事会决议、晓金钢构有限公司保定分公司的营业执照、新印章启用函、委托书、债权转让告知书、函告、函件，双方当事人的当庭陈述等证实。一审法院认为，江苏晓金钢构有限公司保定分公司与旭荣实业有限公司签订的旭荣工业园钢结构厂房施工补充协议，系双方的真实意思表示，其内容不违反法律和行政法规的强制性规定，该合同真实、合法有效，予以确认。范亚亮与江苏晓金钢构有限公司的债权转让协议是否构成无效和被撤销的合同，不属于本案审查的范围。《中华人民共和国合同法》第二百七十九条规定：“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”，旭荣工业园钢结构厂房施工虽然已经完成，但是并未进行竣工验收。另外，原告未向被告提供足额合法有效的等额发票。因此工程质量未经验收合格及未向被告提供足额合法有效的等额发票等，即使江苏晓金钢构有限公司与原告之间的债权转让合同有效，原告向被告主张其余工程款权利也不符合合同约定和法律规定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第二百六十九条、第二百七十九条规定规定，判决：“驳回原告范亚亮的诉讼请求。案件受理费27947元由原告范亚亮负担。二审期间，上诉人提交了手机截图及视频U盘，拟证实涉案房屋已经交付使用了，工程已经竣工。被上诉人对上诉人提交的证据认可。本院认定的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，旭荣公司与江苏晓金保定分公司所签订的《旭荣工业园钢结构厂房D02C04B05B06标段（栋号）施工补充协议》是双方真实的意思表示，并且不违反法律规定，应合法有效，合同双方应按照合同的约定严格履行己方约定的义务，而在上述协议第六条第6款明确记载：“每次支付工程款乙方需提供合法有效的等额发票，否则甲方有权拒绝付款或延迟付款”。上诉人主张案涉工程是由晓金公司转让，故无论该转让合同是否有效，被上诉人均有权依据合同规定的权利义务行使履行抗辩权，被上诉人主张其向晓金保定分公司支付相应工程款后，晓金保定分公司并未按照合同约定出具等额的发票，上诉人亦不能提供证据证实晓金保定分公司已经实际履行了出具发票的义务。上诉人虽提交照片及U盘，被上诉人对该证据的真实性亦认可，而从照片上内容显示，案涉工程已经投入使用，足以认定被上诉人已经实际使用案涉工程，但并不能以此阻碍被上诉人依据补充协议第六条第6款行使抗辩权利。故对上诉人的证明目的，本院不予采纳。一审法院综合案件材料驳回上诉人的诉讼请求并无不当。综上所述，范亚亮的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费27,947元，由上诉人范亚亮负担。本判决为终审判决。审判长  赵鹏壮审判员  张 力审判员  付术勇二〇一九年四月十五日法官助理杨占军书记员刘金