黑龙江省肇东市人民法院民 事 判 决 书（2019）黑1282民初147号原告：肇东市黎明镇福鸿玉米种植专业合作社。法定代表人：王晓龙，职务总经理。委托代理人：程佰德，男，黑龙江博贯律师事务所律师。委托代理人：李红英，女，1973年10月5日出生，汉族，住哈尔滨市。被告：肇东市新岩粮油贸易有限公司。法定代表人：周海峰，职务总经理。委托代理人：刘彦双，男，黑龙江君昌律师事务所律师。原告肇东市黎明镇福鸿玉米种植专业合作社与被告肇东市新岩粮油贸易有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肇东市黎明镇福鸿玉米种植专业合作社向本院提出诉讼请求：1、要求被告立即返还原告合伙本金168,156元、返还原告应得利润款207,344.16元，共计375,500.16元，2、要求由被告承担诉讼费用。事实与理由：原、被告于2017年10月28日签署了合作协议书，约定由被告出资1,000,000元（或等额价值以上的玉米）及自有场地、烘干塔、办公室、粮仓等玉米收购设施为出资股本，原告出资3,000,000元（实际出资3,390,000元），双方共同经营玉米收购烘干、销售、存储等业务。合伙利润分配按照盈利，被告占纯利润的40％、原告占纯利润的60％。合同中约定，不得私自占用或以其它方式挪用，如违约，按所持股份收益的50％赔偿给其他合伙人，但被告却于2017年12月份私自挪用资金427,336.2元至今未还。被告挪用资金后，原、被告双方于2018年2月8日中止合作并进行了清算，清算后被告尚欠账面427,336.2元，其中含原告应收回的资金168,156元及双方共同盈利259,180.2元，并由被告方会计赵起越给原告出具欠据2张。因被告严重违约，侵害了原告的合法权益，故被告应按合同约定以其应得利润的50％赔偿给原告。被告肇东市新岩粮油贸易有限公司辩称，一、本案遗漏诉讼主体。还有另一合伙人纪亚辉是实际投资人,应当作为本案的被告或第三人参加诉讼。二、原告称实际出资3,390,000元不属实。在实际出资过程中,不仅仅原告出资,而且还有另一合伙人纪亚辉的出资1,790,000元，实际上二人出资并没有全部到位,尚有部分出资末投入。三、原告违约在先,应赔偿给被告造成的经济损失。本案中,原告及另一合伙人纪亚辉在合作期间未经被告同意,擅自将销售的所有玉米款及部分煤款全部收回抵作投资本金。特别是原告为了收回投资成本,多次擅自低于市场价销售玉米,造成经济损失达几十万元,原告对此应承担违约责任。被告在合作过程中从未占用投资款及卖粮款,反而损失巨大,包括报废输粮机一台,价值16,000元,维修烘干塔、粮仓等费用40,000元,支付做饭工人工资7000元,尚欠18,000未付。四、原、被告双方2018年2月8日并未中止合作关系,也没有进行清算,被告不欠原告任何款项。原告意图侵占粮款擅自找到被告的会计赵起越,强迫赵起越写下两张欠据,一张收据,欲证明被告欠原告款项,该三张据是原告非法获取不具有法律效力。特别是赵起越作为会计,在没有被告授权的情况下,也无权代表被告出具证明债权、债务关系的任何凭证,该三张据更没有被告的单位公章及被告法定代表人周海峰的签字认可,也没有另一合伙人纪亚辉的签字确认,合伙三方中两方不知情,根据合伙法律关系的性质,该三张据对被告及纪亚辉不具有任何法律约束力。鉴于原、被告及纪亚辉三方属于合伙关系,并未最终清算,尚有诸多事项需要三方核对确认的事实,纪亚辉又未参加诉讼,故现无法确定三方之间是否存在债权、债务关系,原告要求被告返还合伙本金及利润显然没有事实依据。请法院驳回原告诉请,由三方清算。本院经审理认定事实如下：原、被告于2017年10月28日签署了合作协议书，双方约定合作期限为2017年10月26日起至2018年10月26日止，由被告出资1,000,000元（或等额价值以上的玉米）及自有场地、烘干塔、办公室、粮仓等玉米收购设施为出资股本，原告出资3,000,000元，共同经营玉米收购烘干、销售、存储等业务;合伙利润分配按照盈利，被告占纯利润的40％、原告占纯利润的60％，如亏损，被告承担亏损的40％、原告承担亏损的60％;合作存续期间，建立唯一的收款账户统一管理财务收支，双方应共同确保收购资金安全与销售资金及时回笼，收购合作前不得收回本金、不得私自占用或以其它方式挪作他用;合作存续期间玉米销售遵守现货、现款的原则，购买方需付清货款方可发车，如遇特殊情况需经所有合伙人共同协商同意方可放行，延期回款周期不得超过七天，如超期不回款，由提议赊欠的合伙人垫付货款;如违约，由违约方按照所持股份收益的50％赔偿给其他合伙人。合作协议书签定后，原告实际投资3,390,000元，案外人李洪英、纪亚辉系原告的代理人。原、被告双方在共同经营期间，被告方未能将其所出售粮款330,583元归还到原、被告共同账面上，被告方会计赵起越于2017年12月23日给原告出具欠据1张，并注明周海峰共欠现金330,583元。后原、被告双方因此产生纠纷，并自2018年2月8日后实际终止了合作关系，未再共同经营其它业务。赵起越于2018年2月8日给原告出具收据1张，注明周海峰账面330,583元、李洪英账面3,221,844元。2018年2月6日，原、被告因是否出售玉米产生争议，双方共同签定卖粮协议书1份，约定粮食价格定在2018年2月20日－3月10日以锦州港价格为准，多退少补。原告于2018年2月6日－8日期间共出售玉米964.72吨。原告主张案外人曲大胖、张小利、李大松共欠粮款及煤款80,596.4元，已由周海峰收回，但未能提交有效证据予以证实。经查，该款原、被告双方没有入账结算。现原告要求被告返还合伙本金168,156元，由被告按合同约定给付利润款并赔偿损失计207,344.16元。被告要求驳回原告诉讼请求，由原告承担卖粮损失294,239.6元、输粮机等损失18,000元。本院认为，原、被告之间的合伙协议，系双方真实意思表示且不违反法律规定，应属合法有效。双方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。违反合同的一方应承担违约责任。本案中，原告已按照约定实际投资3,390,000元，已收回投资款3,221,844元，尚有168,156元未能收回。原、被告账面明确周海峰尚欠330,583元未能返还，而该款已统计在原、被告总收入中。扣除原告未收回的投资本金168,156元，余款162,427元应为双方经营所得利润款。原、被告合伙关系结束，被告应将占用的投资款168,156元返还给原告。按协议约定原告应分得利润款97,456.2元（162,427元×60％）、被告应分得利润款64,970.8元（162,427元×40％），被告方违约占用卖粮款，应按照约定以其应得利润款的50％即32,485.4元赔偿原告。故原告主张由被告返还投资款及应得利润款并由被告按约定赔偿违约金的诉讼请求应予支持。关于原告主张案外人曲大胖、张小利、李大松欠粮款及煤款共80,596.4元应系原、被告共有债权，原告诉称已由被告方法定代表人周海峰收回，未提供有效证据证实，且该三笔欠款未入帐，现有证据亦无法明确该债权关系是否成立，故原告该诉讼请求本院不予支持。被告认为双方没有进行清算，原告投资款没有到位，没有提供证据证实，与本院查明的事实不符，故该主张不予支持。关于被告主张由原告承担卖粮损失294,239.6元的诉讼请求，因原、被告共同签定的卖粮协议书中，未对粮食等级、水份等做出约定，协议中所述的锦州港价格亦不能确定，且该协议是原、被告双方因是否卖粮发生争议而签定的补偿类协议，被告可另案提起诉讼。故被告该主张，本院不予支持。关于被告主张有输粮机等损失18,000元的诉讼请求，未能提供有效证据予以证实，故该请求不予支持。综上所述，原告合理的请求本院应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十三条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国民法通则》第三十一条规定，判决如下：被告肇东市新岩粮油贸易有限公司于判决生效后10日内给付原告肇东市黎明镇福鸿玉米种植专业合作社投资款168,156元、利润款97,456.2元、违约金32,485.4元，共计298,097.6元。原、被告其他诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3466元，由被告负担2886元、由原告负担580元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于绥化市中级人民法院。审判员  杨伟泽二〇一九年四月三十日书记员  丛晓盛