湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终3965号上诉人(原审被告)：湖南高速广通实业发展有限公司，住所地长沙市芙蓉区。法定代表人：张龙兴，董事长。委托诉讼代理人：刘嘉，湖南三湘律师事务所律师。委托诉讼代理人：张烨辉，湖南三湘律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：长沙正升实业有限公司，住所地长沙市雨花区。法定代表人：刘官保，董事长。委托诉讼代理人：龙传祯，湖南潇湘律师事务所律师。上诉人湖南高速广通实业发展有限公司（以下简称高速广通公司）因与被上诉人长沙正升实业有限公司（以下简称正升实业公司）合同纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2018）湘0102民初9387号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月15日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。高速广通公司上诉请求：撤销原判，改判高速广通公司无需赔偿正升实业公司10万元。事实和理由：1、一审法院认定高速广通公司提出停止配送建议构成违约，属于认定事实有误。（1）高速广通公司提出停止配送成品油的建议不等于单方面擅自终止合作协议。《高速公路成品油配送协议》由高速广通公司、正升实业公司、施工单位和业主四方签订，约定由高速广通公司、正升实业公司共同向施工单位提供施工用油服务，高速广通公司负责采购柴油，正升实业公司则将柴油运输到项目工地。在《高速公路成品油配送协议》履行过程中，由于施工单位回款不及时，造成油款和运费被长期占用。于是高速广通公司提出向施工单位停止配送，经正升实业公司同意，并最终得到了施工单位的同意提前解除了《高速公路成品油配送协议》。高速广通公司提出停止配送是指双方共同对外向施工单位停止配送油品，而非停止与正升实业公司的合作。（2）高速广通公司与正升实业公司订立的合作协议，是针对调整高速公路建设施工用油业务的约定，双方没有约定合作期限。由于《高速公路成品油配送协议》协商解除，双方失去了合作的基础，合作协议没有继续履行。但高速广通公司从未向正升实业公司单方面终止合作协议。2、一审法院判决高速广通公司赔偿正升实业公司损失10万元，没有法律依据。（1）正升实业公司在双方合作前已经从事油品配送业务，合作期间，其仍然独立对其他单位进行油料配送业务。正升实业公司为油料配送而购买油罐车和储油罐或进行处置出卖，均是正常经营行为。（2）从双方合作协议约定来看，正升实业公司合作期间所发生的费用均已计入其经营成本。其要求既分配利润又不承担经营成本以及损失和风险，不符合诚实信用和公平原则。（3）正升实业公司没有证据证明为此次合作而特意购买上述油罐车和储油罐，也无法证明其将上述油罐车和储油罐用于合作项目。3、双方2012年停止向施工单位供油，2015年年底进行结算，正升实业公司从未提出过损失问题。结算表对双方均有约束力，证明双方已全部结清再无损失争议。正升实业公司答辩对一审判决没有异议。正升实业公司向一审法院起诉请求：1、判令高速广通公司支付正升实业公司结算款793351.28元；2、判令高速广通公司支付正升实业公司代收运费508028.28元；3、判令高速广通公司退还正升实业公司保证金50万元；4、判令高速广通公司赔偿正升实业公司损失1321397.53元；5、判令高速广通公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2008年8月13日，高速广通公司与正升实业公司订立《合作协议》一份。协议约定，双方就湖南省衡炎高速公路建设施工用油的供应项目进行合作，由高速广通公司负责与湖南省范围内高速公路各施工单位订立《物资购销合同》，并提供购买物资材料的专用流动资金，同时有权向正升实业公司收取资金使用成本的费用和提取管理费；由正升实业公司以高速广通公司的名义与各施工单位订立《油料供应服务合同》，并承担经营活动中产生的一切费用；正升实业公司负责每月与各施工单位办理结算手续，所收回的款项须打入高速广通公司的专门账户，高速广通公司扣除正升实业公司的应缴税款、管理费和资金使用成本费用后，将剩余款项支付给正升实业公司；正升实业公司须向高速广通公司支付履约保证金50万元，协议终止后由高速广通公司无息全额返还；如一方违约，须向另一方支付实际发生额的违约金。协议还就其他事项进行了约定。2009年12月22日，双方又订立《合作协议》一份。协议约定，双方继续就湖南省在建高速公路建设施工单位油料供应项目进行合作，如一方违约，须向另一方支付违约金10万元。协议约定的其他事项与第一份协议的内容大体相同。2010年8月2日，双方再订立《合作经营协议》一份。协议约定，双方继续就向湖南省范围内高速公路施工用油的配送服务进行合作，由高速广通公司负责向高速公路提供施工用油，并委托正升实业公司进行物流配送。协议约定的其他事项与第一份协议的内容也大体相同。协议订立后，双方开始履行各自义务，由双方共同与湖南省范围内高速公路的部分施工单位订立了《高速公路成品油配送协议》，并由正升实业公司进行成品油配送。后，高速广通公司提出停止配送，双方因此终止合作。双方经结算，确认高速广通公司应向正升实业公司支付结算款793351.28元、支付代收运费为508028.28元、返还履约保证金50万元；正升实业公司应向高速广通公司支付库存款4528238.14元；两项相抵后，正升实业公司还向高速广通公司支付2726858.58元，但上述款项至今未付。正升实业公司主张，其为与高速广通公司进行合作而购买油罐车四辆、加工制作储油罐7个，共支出费用1539397.53元。高速广通公司提出停止配送后，其被迫变卖了油罐车，所得价款仅为218000元，并弃用了储油罐，共遭受损失1321397.53元，应由高速广通公司赔偿。其为此提供购车合同、转让合同、付款凭证、储油罐加工制作合同予以证明。高速广通公司对此否认，认为这是正升实业公司为开展合作所必须进行的必要投资，且其数额不具有客观性。本案在审理过程中，经一审法院释明，正升实业公司未在法定期间内就其损失申请鉴定。高速广通公司主张，合作是经双方协商一致而终止，但未能提供证据证明。一审法院认为，根据查明的事实可以确定，停止配送系由高速广通公司提出。高速广通公司主张，这是经双方协商一致后终止合作的，但未能提供证据证明，故不予采信，认定系因高速广通公司的原因终止。该终止行为已构成违约，故理应由高速广通公司承担违约责任。正升实业公司主张，终止行为给其造成了1321397.53元的损失，经释明后，其未就损失申请鉴定，致使无法确定其损失的准确数额，故对其主张的数额不予采信。但考虑到其为与高速广通公司合作必会进行一定的投入，终止合作也必然会给其带来一定的损失，故参照双方约定的违约金标准，确定由高速广通公司赔偿正升实业公司损失10万元。正升实业公司另外主张的结算款793351.28元、代收运费为508028.28元、履约保证金50万元，因双方均予认可，故也应由高速广通公司支付。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条之规定，判决如下：一、湖南高速广通实业发展有限公司于本判决发生法律效力后十日内向长沙正升实业有限公司支付结算款793351.28元、代收运费为508028.28元、履约保证金50万元，并赔偿损失10万元，共计1901379.56元；二、驳回长沙正升实业有限公司的其他诉讼请求。未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费31782元，由长沙正升实业有限公司负担12782元，由湖南高速广通实业发展有限公司负担19000元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明相关事实予以确认。本案二审的争议焦点为：一、高速广通公司提出停止配送是否构成违约？二、高速广通公司是否应当赔偿正升实业公司10万元？关于争议焦点一。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，从查明的事实看，高速广通公司与正升实业公司《合作协议》得以履行的前提，是《高速公路成品油配送协议》（由高速广通公司、正升实业公司、施工单位和业主四方签订）的正常履行。高速广通公司提出停止配送，《高速公路成品油配送协议》予以解除，高速广通公司与正升实业公司的《合作协议》则必然终止。高速广通公司未提供证据证明经过正升实业公司同意终止《合作协议》，应承担举证不能的法律后果。因此，一审法院认定系因高速广通公司的原因终止《合作协议》，该终止行为构成违约，其应承担违约责任，并无不当。关于争议焦点二。本院认为，当事人一方违约，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。1、本案中，一审法院考虑到正升实业公司与高速广通公司合作进行了一定的投入，终止合作也必然会给正升实业公司造成了一定的损失，从而参照双方约定的违约金标准，确定由高速广通公司酌情赔偿正升实业公司10万元，本院对此予以尊重。2、高速广通公司提出，“2015年年底结算时，正升实业公司未提出过损失问题，证明双方已全部结清再无损失争议”，本院认为，双方仅就合作协议履行所发生的结算款、代收运费、返还履约保证金、库存柴油债权债务进行协商处理，并未涉及违约及损失问题，正升实业公司仍有权就损失问题提起诉讼，故本院对高速广通公司的此项上诉理由，不予采纳。综上，一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确。高速广通公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人湖南高速广通实业发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 廖 征审判员 刘忠二审判员 戴 莉二〇一九年四月二十四日法官助理汪小燕书记员汪小燕附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。