湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂06民终909号上诉人（原审原告）：肖淑华，女，1958年7月14日出生，汉族，住湖北省老河口市沿江路**，现住老河口市。委托诉讼代理人：石艳忠，老河口市法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：张香风，女，1957年8月29日出生，汉族，住湖北省，住湖北省老河口市东启街**口市。被上诉人（原审被告）：黄正河，男，1954年4月15日出生，汉族，住湖北省老河口市，住湖北省老河口市东启街**/div>二被上诉人共同委托诉讼代理人：聂福顺，老河口市赞阳法律服务所法律工作者。上诉人肖淑华因与被上诉人张香风、黄正河排除妨害纠纷一案，不服老河口市人民法院(2018)鄂0682民初1896号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月25日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。肖淑华上诉请求：撤销原判，改判支持其“排除妨碍(通往楼顶通道)”的诉讼请求，或将本案发回重审；本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。二审审理期间，肖淑华明确上诉请求为：要求从恢复之前上楼顶的通道，即从张香风、黄正河家通行。事实和理由：双方当事人现居住的老河口市××××街水晶公司商住楼16号楼系黄正河1995年始投资开发建设，老河口市规划局曾于1998年5月出具过规划调整证明，未见有其他规划等建设手续，仅有上诉人自行收集的一小部分图纸。被上诉人的房产证办理于2006年10月，为规避法律规定，二被上诉人之间签订了一份《购房协议》，并仅据此取得了房产登记证。上诉人通往楼顶，必须穿过被上诉人的房屋；被上诉人已在上诉人的楼顶上建造了一个自用的、封闭的院落。上诉人屋内，因漏水、渗水，长期得不到维修、处理，霉迹斑斑，无法正常生活。上诉人居住的地段，属居民聚居区，没有通道，消防安全没有保障，上诉人上不去楼顶，维修房屋也是一句空话而已。原审法院已适用《物权法》的规定，上诉人认为还应适用《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十四条，建设单位或者其他行为人擅自占用、处分业主共有部分、改变其使用功能或者进行经营性活动，权利人请求排除妨害、恢复原状、确认处分行为无效或者赔偿损失的，人民法院应予支持。同时，法律还规定“所有人和使用人对共有、共用的门厅、阳台、屋面、楼道、厨房、厕所以及院路、上下水设施等，应共同合理使用并承担相应义务；除另有约定外，任何一方不得多占、独占。所有人和使用人在房屋共有、共用部位，不得有损害他方利益的行为”，“异产毗连房屋所有人以外的人如需使用异产毗连房屋的共有部位时，应取得各所有人一致同意，并签订书面协议。”以及房屋登记的相关规定。张香风、黄正河辩称，服从原判。肖淑华向一审法院起诉请求：1.排除妨碍，归还楼顶，拆除张香风、黄正河在老河口市××××街水晶公司商住楼6楼楼顶上私搭乱建的建筑物、构筑物；2.赔偿损失10000元（以鉴定意见为准）；3.案件受理费等由张香风、黄正河承担。一审法院认定事实：肖淑华于2003年5月7日购得位于老河口市××××街水晶公司商住楼6楼东户的房屋，建筑面积108.84平方米，并办理了老河口市房权证市区字第**房屋所有权证。张香风、黄正河居住的房屋××东××街水晶公司7楼中户，建筑面积202.46平方米，于2006年10月26日办理了老河口市房房权证市区字第**屋所有权证。双方形成上下相邻关系。后双方因6楼东户楼顶漏水问题引发纠纷，2018年2月22日经老河口市公安局和平路派出所接处警处理过，民警现场予以调解并当场告知双方可通过居民委员会或通过法院解决。2018年4月张香风、黄正河对争议的楼顶做了防水处理，但肖淑华认为仍然漏水、渗水。现肖淑华认为张香风、黄正河在6楼顶上私搭乱建丝棉瓦混合瓦房200平方米，并封闭了通往楼顶的逃生安全消防通道，安装自来水管，水管下面没有下水道，在楼顶上养花种菜灌水，养鸡养鸭，自来水冲鸡粪、鸭粪，导致肖淑华屋顶严重漏水、渗水。肖淑华请求张香风、黄正河排除妨碍，归还楼顶，拆除张香风、黄正河在老河口市××××街水晶公司商住楼6楼楼顶上私搭乱建的建筑物、构筑物。经一审法院实地勘验，肖淑华家的房屋××东××街水晶公司商住楼6楼东户，面积108.84平方米；张香风、黄正河居住的房屋××东××街水晶公司7楼中户，面积202.46平方米；双方的房屋坐北向南。肖淑华若想到达6楼东户的楼顶必须要从张香风、黄正河家的房屋穿过。勘查人员到达张香风、黄正河居住的位于老河口市××××街水晶公司7楼中户后，先由黄正河打开入户防盗门，向东穿过房屋，张香风、黄正河将其东山墙开了门洞，安装了一扇防盗门，通过该防盗门进入六楼东户楼顶，该楼顶上并未发现肖淑华诉状所述的张香风、黄正河在楼顶上养鸡养鸭，用自来水冲鸡粪、鸭粪的现象。在东山墙防盗门的北上方安装有一台志高牌室外空调机。东山墙上还有一扇窗子，窗子的北边有一栽葡萄树的池子，长约1米，宽约0.5米，池子离楼顶面约30厘米左右。张香风、黄正河在自己住家的东山墙东边建了大约11平方米的小杂物间，里面放置了人字梯、桌子、床板等杂物。在小杂物间的东山墙南边有一简易厕所，便池已被堵未使用。楼顶还放置了一个废旧浴盆，里面有土。挨着池子旁边有一钢筋焊接的简易梯子，用于上7楼顶。在楼顶最东边的女儿墙，紧靠女儿墙有一池子，内栽有一颗葡萄树，池子长约2米，宽约0.5米。池子离楼顶面约30厘米左右。池子南边有一自来水管。女儿墙上放置有三个花盆及其他杂物。一审法院另查明，张香风、黄正河于1980年元月以夫妻名义开始生活，2012年10月15日补办结婚证，张香风、黄正河取得的老河口市××××街水晶公司7楼中户的房屋时间是2006年10月26日，发生在事实婚姻期间。一审法院认为，业主对建筑物内专有部分以外的共有部分享有共同所有和共同管理的权利；业主对建筑物专有部分以外的共有部分，享有权利、承担义务。本案争议的老河口市××××街水晶公司商住楼6楼东户楼顶，应属于业主共有部分，因此肖淑华作为业主之一，对楼顶享有法定的共有权利，其提起诉讼，符合法律规定。本案张香风、黄正河在争议的楼顶上搭建杂物间、建简易厕所、安装水管、修建东西两个池子并栽种葡萄树、摆放旧浴盆、花盆及其他杂物，妨碍了包括肖淑华在内的其他业主的共有权利，故应排除妨碍，对楼顶上的建筑物、构筑物、摆放的物品应拆除或者移走。张香风、黄正河在自己家的东山墙上安装室外空调机的行为，对肖淑华及其他业主并未构成妨碍，故对肖淑华要求拆除室外空调机的请求，不予支持。肖淑华诉称的张香风、黄正河在楼顶上养鸡养鸭，用自来水冲鸡粪、鸭粪一节，经现场勘查无事实存在。肖淑华又诉称的张香风、黄正河封闭了通往楼顶的逃生安全消防通道一节，就肖淑华现有的证据，不能够证明张香风、黄正河侵占了建筑物的共有部分（比如楼梯间、安全消防通道），对肖淑华这些请求也不予支持。至于张香风、黄正河辩称的要求肖淑华支付2800元的楼顶防水处理费用，张香风、黄正河未提起反诉，不予支持。综上，依照《中华人民共和国物权法》第七条、第三十五条、第七十条、第七十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、张香风、黄正河于本判决生效后三十日内拆除老河口市××××街水晶公司商住楼6楼东户楼顶上搭建的杂物间，同时清理移走杂物间放置的所有物品、拆除简易厕所；移走安装的水管、东边西边两个池子及葡萄树；摆放的旧浴盆、花盆及其他杂物也一并移走清理干净；二、驳回肖淑华的其他诉讼请求。案件受理费50元，减半收取25元，由肖淑华负担10元，张香风、黄正河负担15元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。原审判决认定属实，本院予以确认。二审另查明，双方当事人的房屋位于同一个单元，肖淑华所居住的六楼没有公共楼梯通往六楼楼顶，要到达六楼楼顶必须通过张香风、黄正河的客厅、卧室。张香风、黄正河在二审诉讼中承诺，若肖淑华需要维修屋顶，可给予适当便利。本院认为，《中华人民共和国物权法》第七十条、第七十一条规定，业主对建筑物内的住宅、经营性用房等专有部分享有所有权，对专有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的权利。业主对其建筑物专有部分享有占有、使用、收益和处分的权利。业主行使权利不得危害建筑物的安全，不得损害其他业主的合法利益。《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一、二款规定，建筑区划内符合下列条件的房屋，以及车位、摊位等特定空间，应当认定为物权法第六章所称的专有部分：（一）具有构造上的独立性，能够明确区分；（二）具有利用上的独立性，可以排他使用；（三）能够登记成为特定业主所有权的客体。规划上专属于特定房屋，且建设单位销售时已经根据规划列入该特定房屋买卖合同中的露台等，应当认定为物权法第六章所称专有部分的组成部分。第四条规定，业主基于对住宅、经营性用房等专有部分特定使用功能的合理需要，无偿利用屋顶以及与其专有部分相对应的外墙面等共有部分的，不应认定为侵权。但违反法律、法规、管理规约，损害他人合法权益的除外。本案中，肖淑华家房屋的屋顶属于业主共有部分；张香风、黄正河所居住的住宅已办理房权证，属于其专有部分，不属于业主共有部分。肖淑华作为业主，利用和维修屋顶，系正常需求；同时，张香风、黄正河对其建筑物专有部分亦享有占有、使用、收益和处分的权利。该幢房屋在规划、建设时没有公共通道可通向六楼楼顶，系造成二者冲突的根本原因，但若要恢复从张香风、黄正河客厅、卧室通行的通道，必将严重损害张香风、黄正河的正当权利，对肖淑华的该上诉请求，本院不予支持。综上所述，肖淑华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人肖淑华负担。本判决为终审判决。审判长  焦静平审判员  黄 鹂审判员  何小玲二〇一九年四月二十三日书记员  严琦童