陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院     民事判决书     (2019)陕01民终764号     上诉人（原审原告）河南万都通电力机械有限公司，住所地河南温县产业集聚区纬三路中段北侧。   法定代表人郝作梅，该公司董事长。   委托代理人王趁义，系该公司总经理。   被上诉人（原审被告）陕西三强电力有限责任公司（原称：陕西长城铁塔制造有限公司），住所地西安市经济开发区泾渭工业园渭华南路**。   法定代表人王自祥，该公司董事长。   委托代理人霍闻军，系该公司员工。   上诉人河南万都通电力机械有限公司因与被上诉人陕西长城铁塔制造有限公司买卖合同纠纷一案，不服西安市高陵区人民法院(2018)陕0117民初3188号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   河南万都通电力公司向该院提出诉讼请求：1、判令陕西长城铁塔制造有限公司支付河南万都通电力机械有限公司货款 996670 元及违约损失费（按月利率2%计算至实际清偿完为止）；2、本案诉讼费由陕西长城铁塔制造有限公司承担。事实和理由：从 2016 年 6 月 6 日起至 2016 年 12 月 13 日止，河南万都通电力机械有限公司、陕西长城铁塔制造有限公司共签订买卖合同五份，合同总金额为 250.81 万元，河南万都通电力机械有限公司履行了合同义务，陕西长城铁塔制造有限公司仅支付货款 151.143 万元，被告陕西长城铁塔制造有限公司还欠河南万都通电力机械有限公司货款996670 元，经河南万都通电力机械有限公司多次催要，陕西长城铁塔制造有限公司于2018 年1月3 日出具还款计划一份，陕西长城铁塔制造有限公司在制定还款计划时，河南万都通电力机械有限公司提出违约损失费按月息 2%计算，陕西长城铁塔制造有限公司表示默认，也没有提出异议。还款计划到期后，陕西长城铁塔制造有限公司分文未还，于2018 年3月20日又通知河南万都通电力机械有限公司因解散公司，由公司清算组负责债务，河南万都通电力机械有限公司与陕西长城铁塔制造有限公司再次对账，陕西长城铁塔制造有限公司清算组确认河南万都通电力机械有限公司的债权为 996670 元，确认后分文未付。为维护合法权益，现河南万都通电力机械有限公司诉至法院。陕西长城铁塔制造有限公司辩称，河南万都通电力机械有限公司诉请的货款996670元属实,但河南万都通电力机械有限公司提出的违约损失及利息我方均不认可，我方一直是给其滚动付款的，应该以最后一份合同开具增值税发票后3个月开始计算违约，但河南万都通电力机械有限公司要求按月利率2%计算过高。   该院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应按照合同约定全面履行自己的义务。河南万都通电力机械有限公司、陕西长城铁塔制造有限公司在庭审中对陕西长城铁塔制造有限公司下欠河南万都通电力机械有限公司货款 996670 元均无异议，所以对河南万都通电力机械有限公司要求陕西长城铁塔制造有限公司支付其货款 996670 元的诉请，该院依法予以支持。陕西长城铁塔制造有限公司当庭要求河南万都通电力机械有限公司按照月利率 2%以每份合同约定的付款时间承担违约责任，陕西长城铁塔制造有限公司辩称其一直是给河南万都通电力机械有限公司滚动付款的，应以最后一笔合同开具发票 3 个月后开始计算违约金，且还款计划上没有明确约定违约金计算标准，河南万都通电力机械有限公司当庭也未提交证据证明双方约定违约金计算标准按月利率2%计算，河南万都通电力机械有限公司当庭提交的违约金清单系其自行做出，陕西长城铁塔制造有限公司不予认可，双方签订的合同中对于违约责任的计算标准也没有约定，所以对陕西长城铁塔制造有限公司的辩解该院依法予以采纳，最后一份合同的签订时间为 2016年12月13 日，按照合同约定三个月内付清货款即付款的最后时间为 2017 年 3 月 13 日，那么陕西长城铁塔制造有限公司就应从 2017 年 3 月14 日起以下欠货款 996670 元为基础，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算向河南万都通电力机械有限公司承担违约责任。综上所述，河南万都通电力机械有限公司要求陕西长城铁塔制造有限公司支付货款 996670 元及产生的违约金，该院依法予以支持。故原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第十条之规定，遂判决： 被告陕西长城铁塔制造有限公司于本判决生效后十日内支付原告河南万都通电力机械有限公司货款 996670 元整及违约金（从 2017 年 3 月 14 日起计算至实际清偿完之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取 8520 元，由被告陕西长城铁塔制造有限公司承担（原告已预交 17040 元，该院退付其8520 元，被告履行判决时支付原告 8520 元）。   宣判后，上诉人河南万都通电力机械有限公司不服原审判决，上诉称，一审判决程序违法，上诉人申请调取被上诉人销售合同及增值税发票以查看被上诉人获利情况，一审法院未调取，程序违法。一审判决按同期银行贷款利率计算违约金缺乏法律依据和事实依据。首先被上诉人有违约时间。2、双方合同约定了违约方应承担另一方造成的损失。3、在被上诉人写还款计划时上诉人提出违约损失按月息2%，被上诉人未有异议。综上，一审法院不按合同约定计算损失违法，请求一审法院维持原审判决第一项，改判撤销第二项，支持上诉人在一审的第二项诉讼请求。   被上诉人陕西长城铁塔制造有限公司答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。    经审理查明，原审法院认定河南万都通电力机械有限公司主张的事实和理由属实，依法予以确认。   本院另查明，双方签订的买卖合同关于违约责任约定：违约方须承担另一方造成的损失。   再查明，被上诉人陕西长城铁塔制造有限公司系陕西三强电力有限责任公司的全资子公司，被上诉人陕西长城铁塔制造有限公司与陕西三强电力有限责任公司签订合并协议，约定陕西长城铁塔制造有限公司的债务由陕西三强电力有限责任公司无条件继承。一审宣判后，2018年12月28日陕西省工商行政管理局准予陕西长城铁塔制造有限公司注销。   上述事实有工业品买卖合同、合并协议、准予注销登记通知书在卷佐证。   本院认为，上诉人称其要求陕西长城铁塔制造有限公司在写还款协议时承担月息分的违约金，陕西长城铁塔制造有限公司没有异议。该事实，上诉人并提供相关证据证明，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”之规定，上诉人应当承担举证不能的法律后果。上诉人上诉该主张缺乏证据支持，本院不予采信。双方合同关于违约责任约定为按守约方损失，上诉人未提供该损失，故一审法院按同期银行贷款利率判决并无不当。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。唯一审宣判后，陕西长城铁塔制造有限公司已经注销，其债务由陕西三强电力有限责任公司继承。承担债务的主体应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第二项之规定，判决如下：   变更西安市高陵区人民法院（2018）陕0117民初3188号民事判决为：陕西三强电力有限责任公司于本判决生效后十日内支付河南万都通电力器械有限公司货款996670元及违约金（自2017年3月14日起至实际清偿完之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。   二审案件受理费6745元由上诉人河南万都通电力机械有限公司负担。   本判决为终审判决。     审判长  马 延 萍   审判员  田 丽 娟    审判员  马 志 超     二○一九年四月十二日     书记员  陈 美 宏                    1