北京市怀柔区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0116民初780号原告：谢秋伶，女，1972年12月24日出生，汉族，居民，住北京市怀柔区。委托诉讼代理人：韩振富（谢秋伶之夫），男，1970年8月5日出生，汉族，居民，住北京市怀柔区。委托诉讼代理人：王贺，北京市兆亿律师事务所律师。被告：北京青年旅行社股份有限公司，住所地北京市朝阳区潘家园南里**潘家园大厦****。法定代表人：张楠，董事长。委托诉讼代理人：马明月，北京青年旅行社怀柔营业部经理。被告：北京青年旅行社股份有限公司怀柔门市部，，住所地北京市怀柔区迎宾中路**楼**负责人：马明月，经理。原告谢秋伶与被告北京青年旅行社股份有限公司（以下简称北青旅公司）、北京青年旅行社股份有限公司怀柔门市部（以下简称北青旅公司怀柔部）旅游合同纠纷一案，本院于2019年1月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢秋伶及其委托诉讼代理人韩振富、王贺，被告北青旅公司怀柔部负责人兼被告北青旅公司委托诉讼代理人马明月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢秋伶向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告给付原告医疗费7421.91元、误工费15000元（150天*100元）、护理费15000元（5个月*3000元）、营养费3000元（60天*50元）、被扶养人生活费45072.3元（母亲于淑贤1952年10月30日出生，13*43926元*10%/2=27901.9元；父亲谢尚在1947年7月29日出生，8*42926*10%/2=17170.4元）、伤残赔偿金135980元（67990元*20*10%）、精神损失费5000元、交通费1000元；2.鉴定费3150元由被告负担；3.诉讼费由被告负担。事实和理由：2018年5月，原被告签订了旅游服务合同，原告向被告交付费用后于2018年5月9日出发到国外旅游，2018年5月13日上午10时，原告在被告组织安排蓝梦岛香蕉船项目时，发生翻船事故造成原告受伤，受伤后被告将原告送到当地巴厘岛医院进行治疗，当时拍片显示腿骨没有受伤，但仍然无法走路，由于当地医疗条件有限，被告告知原告回国后好好检查，于是在5月15日回国后立即到北京怀柔医院进行治疗，经过核磁检查后诊断为半月板撕裂，膝关节内侧副韧带损伤后住院治疗，现伤情已经稳定。事后原告多次向被告主张，但被告总以各种理由推脱，无奈起诉至法院。被告北青旅公司、北青旅公司怀柔部辩称：被告北青旅公司怀柔部不是适格的被告。原告陈述属实，但我们和客户签订了出境游合同和安全告知书等，约定了自由活动期间客人可以选择适合自己的活动，原告参加的香蕉船项目就属于自由活动期间的项目，因此发生的意外应当由原告自行承担责任；事发后，原告给我们签了承诺书，承诺书上写明‘原告自愿放弃去医院就医，在旅游期间如身体出现任何问题，与旅行社无关，并不会因此产生任何投诉’，故不同意原告的诉讼请求。此外，原告应提交停工工资和银行流水证明误工损失，护理费和误工费应当按照鉴定报告的日期计算。交通费需要票据进行核实。本院经审理认定事实如下：2018年5月3日，谢秋伶与北青旅公司签订《团队出境旅游合同》（以下简称旅游合同）约定：谢秋伶、韩振富参加北青旅公司组织的初见巴厘岛5晚7日出境游，出游时间自2018年5月9日至2018年5月15日；旅游者自行安排活动期间人身、财产权益受到损害的，出境社在事前已尽到必要警示说明义务且事后已尽到必要救助义务的，出境社不承担赔偿责任。被告向原告发放的《行程单》以加粗加大黑体字载明“本人已详细阅读并接受该行程对安全及出入境等的建议；并已知晓并认可双方责任及义务的相关信息（参见《出境旅游组团合同》）”。2018年5月13日，谢秋伶在行程安排的自由活动期间参加了地接社组织安排的自费项目-蓝梦岛香蕉船项目，因牵引香蕉船的快艇转弯将坐在香蕉船一侧的谢秋伶甩入海里，造成谢秋伶受伤。事发后，北青旅公司将谢秋伶送往当地医院诊疗。因谢秋伶腿部痛感明显，遂于回国后前往北京怀柔医院诊疗，经诊断为：膝关节内侧半月板损伤（左）、膝关节内侧副韧带损伤（左）。谢秋伶于2018年5月18日住院治疗7天，为此支付医疗费11412.45元，该医疗费部分已经中国太平洋人寿保险公司予以支付部分，未支付的医疗费7421.91元是谢秋伶医疗费的实际损失。2019年1月16日，谢秋伶向本院起诉要求被告北青旅公司怀柔部赔偿其损失，本院依法追加北青旅公司为本案共同被告参加诉讼。本案在审理过程中，原告谢秋伶申请对其伤残等级、护理期、误工期、营养期进行鉴定。2019年3月29日，北京法源司法科学证据鉴定中心出具（京）法源司鉴【2019】临鉴字第95号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人谢秋伶左膝关节内侧半月板损伤、左膝关节内侧副韧带损伤术后，左膝关节功能部分丧失致残程度为×级，赔偿指数×。2.被鉴定人谢秋伶所受损伤评定误工期60-120日，护理期60-90日，营养期30至60日。原告谢秋伶为此支付鉴定费3150元。对原告在旅游合同纠纷中要求精神损失费的诉讼请求，本院已向原告进行释明并就案由变更进行询问。原告明确表示不同意将案由变更为侵权纠纷，原告同时撤回了要求精神损失费的诉讼请求。原告谢秋伶对其主张出示1.《团队出境旅游合同》、《出团友情提示》、《行程单》；2.《医疗保险分割单》、医疗费票据、诊断证明、住院病历，证明谢秋伶伤情和医疗费损失；3.谢秋伶2017年5月至2018年9月的银行流水明细单，证明谢秋伶受伤前和受伤后的工资对比，证明原告要求以每日100元标准计算误工费损失合理；4.证人刘某收条，证明原告要求的护理费每日100元；5.鉴定报告，证明原告伤残等级、误工期、护理期、营养期时限；6.北京市公安局九渡河派出所证明、户口簿，证明原告要求的被扶养人生活费。经质证：被告除对派出所证明有异议外，对其余证据均无异议。被告北青旅公司、北青旅公司怀柔部对其主张出示：1.谢秋伶签字的《游客自费单》，证明香蕉船项目是自由活动期间的自费项目。该单上载：“……为了保障各位的权益请如实填写以下表格。签名后均视为自愿参加，自费项目预订后如提前1天取消，收取50%的取消费，如当天取消收取全额100%取消费”；2.谢秋伶于2018年5月14日签字的《承诺书》，上载：“本人要求参加旅行社组织2018年5月13日前往出海蓝梦岛的旅行，由于本人在旅游期间（简单意外经过）：在玩香蕉船过程中不慎把腿拉伤，当地导游已带去医院检查拍片。后续回国进行治疗。旅行社本着确保游客健康安全的目的，提出带游客去医院就医的建议。现本人自愿放弃去医院就医，在旅游期间如身体出现任何问题，与旅行社无关，并不会因此产生任何投诉”。该《承诺书》由被告北青旅公司提供打印形成的格式内容，其中仅在日期、目的地、简单意外经过的叙述以及游客签字处手写完成。由游客本人手写形成文字；3.《出行安全须知》。经质证：原告对《游客自费单》、《出行安全须知》的真实性认可，认可《承诺书》上本人签名，但否认其余手写内容，同时表示该《承诺书》属于格式条款，其中关于免除被告责任的部分应属无效。另查明：原告谢秋伶之父母均系退休人员，每月均有退休收入。本院根据原告谢秋伶提供的银行流水明细进行核算，原告谢秋伶事发前12个月的月平均工资为3450.6元，事发后4个月的月平均工资为2135.32元，每月减少1315元。本院认为，依法成立的合同受法律保护，因旅游经营者方面的同一原因造成旅游者人身损害、财产损失的，旅游者选择要求旅游经营者承担违约责任或侵权责任，人民法院根据当事人选择的案由进行审理。本案原告谢秋伶以旅游合同纠纷起诉，且在法院释明并询问后亦选择旅游合同之诉，故本案应按合同之诉审理，对谢秋伶于庭审期间撤回的精神损失费请求，本院不持异议。谢秋伶与北青旅公司签订《团队出境旅游合同》后，双方形成旅游合同关系，北青旅公司作为出境游的组团方在出游前、出游中都应当对境外危险项目以及项目中的危险内容进行详细、充分且足以引起旅游者注意的警示义务，否则应当承担因其未尽到安全保障义务的违约责任。本案中，被告北青旅公司虽一再强调香蕉船项目属于危险系数最低的项目之一，但仍不能否认项目具有一定的风险性，且因活动系在海上完成，被告更应就活动中可能出现的情况、危险点以及旅游者正确的自我保护方式进行讲解和指导。根据法庭调查，原告系在牵引香蕉船的快艇转弯时被甩入海中并受伤，故被告应对其未能履行安全保障义务而致原告身体损害的后果承担80%的责任。北青旅公司虽以‘香蕉船项目属于旅游者自由活动期间选择的自费项目’以及‘谢秋伶在事发后签署《承诺书》’为由，不同意原告的诉讼请求，但自由活动期间不能等同于自行安排活动期间，该香蕉船项目虽发生在自由活动期间，但系由被告组织、安排的自费项目，故对北青旅公司此项辩称意见，本院不予采纳。原告谢秋伶虽在事发后在被告北青旅公司提供的《承诺书》上签字，但该《承诺书》属于格式条款，其中关于被告公司的免责内容应属无效。原告谢秋伶作为成年人，应注意到香蕉船项目发生在海上必然存在一定的危险性，但仍因注意不足而参与活动，故谢秋伶本人亦具有过错，应对损害的结果自担20%责任。因与谢秋伶形成旅游合同关系的相对方系被告北青旅公司而非北青旅公司怀柔部，且根据我国公司法规定，被告北青旅公司怀柔部不具有法人资格，其民事责任应由北青旅公司承担。具体到原告的损失数额，本院对医疗费7421.91元予以确认；对原告要求的误工损失，本院以4个月并以每个月减少收入1315元计算为5260元；对原告要求的护理损失，本院以3个月并以每个月3000元计算为9000元；原告要求的营养费损失3000元、伤残赔偿金损失135980元，均符合法律规定，本院予以确认；原告虽未提供交通费票据，但根据受伤后必然发生一定的诊疗交通费损失，对此本院根据实际酌定为300元；鉴于原告之父母均系退休人员，每月均有退休收入，故对原告主张的被抚养人生活费损失，本院不予支持。综上，原告因被告公司的违约行为造成的总损失数额为160962.91元，被告应依责赔偿原告128770元。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十三条、第一百零七条、第一百二十二条、《中华人民共和国旅游法》第七十一条第二款、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款、第八条、第二十一条之规定，判决如下：一、被告北京青年旅行社股份有限公司于本判决生效后七日内赔偿原告谢秋伶医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、交通费共计128770元；二、驳回原告谢秋伶其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2342元，由原告谢秋伶负担904元（已交纳），由被告北京青年旅行社股份有限公司负担1438元（本判决生效后七日内交纳）。鉴定费3150元由被告北京青年旅行社股份有限公司负担（原告已经预付，被告北京青年旅行社股份有限公司于本判决生效后七日内给付原告谢秋伶）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员 许 英二〇一九年四月二十二日书记员 彭文娟书记员 付玛莉