陕西省西安市中级人民法院     民事判决书     (2019)陕01民终2248号     上诉人（原审被告）:闫建德，男，汉族，1970年5月8日出生，住西安市新城区。   委托诉讼代理人：侯雅煊，陕西法苑法律事务所法律工作者。   被上诉人（原审原告）:西安陇兰出租汽车有限责任公司。   法定代表人：李文凯，该公司总经理。   委托诉讼代理人：冯楠，陕西康铭律师事务所律师。   委托诉讼代理人：王新，陕西康铭律师事务所律师。   上诉人闫建德因与被上诉人西安陇兰出租汽车有限责任公司（以下简称陇兰公司）合同纠纷一案，不服西安市新城区人民法院(2018)陕0102民初4281号民事判决，向本院提起上诉。本院于立案后，依法进行了审理，上本案现已审理终结。   闫建德上诉请求：请求二审法院撤销（2018）陕0102民初4281号民事判决书，或依法改判。事实和理由：1、一审法院认定事实错误，营业损失的数额应依照合同约定的且实际执行的1180元标准计算，而不应以2013年税务部门新规定的标准计算。2、一审法院适用法律不当，应适用《最高人民法院关于适用》的规定。3、判例并且已经经过二审法院依法确认损失的计算方法应为本案损失计算依据。   陇兰公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判，闫建德在上诉状中已经认可涉案合同依法有效，依据合同第七条第五款，其在承包期限届满以后未返还车辆的提前下，应该每月向我方支付15000元的损失，上诉人要求按照1175.2元的标准计算营业损失缺乏合同依据，营业损失不是违约金，因此不适用违约金相关法律规定，闫建德认为应该依据其他案件判决判决本案没有依据。   陇兰公司向一审法院起诉请求：1、判令闫建德立即返还陇兰公司陕AXXX**号出租汽车及其牌照、行驶证、道路运输证、车辆电子识别标签和相配套的计价器、计价器周检表、车体外部顶灯、GPS终端设备、LCD显示器。2、判令闫建德立即向陇兰公司支付每月按15000元计算，自2016年10月19日至2018年7月9日的经营损失285000元及闫建德实际返还陕AXXX**号出租车与营运相关的随车设施设备和证件手续之日的营业损失。3、本案诉讼费用由闫建德承担。   一审法院认定事实：2011年4月1日，陇兰公司、闫建德就出租车单车承包经营事宜达成一致意见，双方签订《车辆承包合同》一份。合同约定：由陇兰公司提供车辆证件及营运手续齐全有效，机件设备和服务设施完好的出租汽车一辆，由闫建德经营。车牌号为陕AXXX**号比亚迪牌出租汽车一辆，服务设施为计价器、顶灯、车载GPS设备、电子标签、门徽。营运手续为行驶证、道路运输许可证，计价器周检测，钢瓶合格证。承包采取大包形式承包租金一次到位，闫建德自主经营，自负盈亏。承包期限自2011年4月1日至2016年10月18日。合同期满后，车辆残值归闫建德。闫建德应无条件将出租车牌照及随车有关手续、服务设施等交还原陇兰公司并结清各项手续，并无其他遗留问题，陇兰公司将闫建德风险抵押金（3000元）在3个月后，全额退还。合同期内，该车运营的一切费用和国家规定的各种税费均由闫建德自理，陇兰公司代征代收，闫建德需在本合同签订之日起，向陇兰公司缴纳当月管理费用1180元，承包期内每月1-15日之间交清当月税费、管理费及年保险费用。合同第四条第四项，出租汽车所有权归陇兰公司所有。闫建德享有出租车使用权。第七条第五项约定，合同期满，闫建德应无条件按照合同截止日期交回该车的牌照、服务设施及所有运营手续，否则按每月15000元向陇兰公司支付营业损失。   协议签订后，陇兰公司依约将涉案汽车交付给闫建德营运使用。2016年10月18日承包期限届满后，陇兰公司多次找闫建德协商，希望闫建德按照约定返还承包标的物，但闫建德以种种理由推诿拒绝，陇兰公司遂于2018年5月诉至法院。   一审法院认为，本案所涉的2011年4月1日《车辆承包合同》由双方自愿签订，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合同依法成立并有效，故双方均应当按照合同约定履行自己的义务。根据陇兰公司提供的《机动车登记证书》，以及上述合同第四条第四项，出租车所有权归陇兰公司所有，闫建德享有出租车使用权，以及（2017）陕01民终3437号民事判决书的认定，涉案的陕AXXX**号比亚迪牌出租小轿车的所有权归陇兰公司所有已为生效法律文书采信。现上述《车辆承包合同》已到期，陇兰公司要求闫建德返还车辆、相关设施设备以及车辆运营手续的诉讼请求，符合合同约定，一审法院予以支持。   根据上述第七条第五项约定的合同期满，闫建德应无条件按照合同截止日期交回该车的牌照。服务设施及所有运营手续，否则按每月15000元向陇兰公司支付营业损失，现闫建德未能按照该约定交回该车的牌照。服务设施及所有运营手续，应依法承担违约责任，即闫建德应支付给陇兰公司自2016年10月19日起的营业损失。关于该营业损失的数额，陇兰公司按照合同约定的15000元计算，一审法院认为，陇兰公司在庭审中提供了2013年8月1日《西安市国家税务局直属税务分局关于重新核实承包汽车月评定税额的通知》，税务部门核定的比亚迪出租车月核定营业额为12230元，该15000元计付营业损失超出计算，故依法予以调整，以核定的营业额计算，故陇兰公司的经营损失截止2018年7月应为256830元。陇兰公司明知闫建德在2016年10月19日承包期满后继续使用涉案车辆，其至2018年6月才通过诉讼主张，庭审中，陇兰公司并未提供其采取减少损失措施的相关证据，从而使该损失进一步扩大，陇兰公司对此具有过错，故陇兰公司的上述损失，本院酌定，由陇兰公司和闫建德各承担一半，即闫建德承担128415元。从2018年8月起，陇兰公司的损失亦按照月核定营业额12230元计算，至闫建德返还车辆相关设施设备以及车辆营运手续之日止，由闫建德承担50%。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条、一百一十九条之规定，遂判决：一、闫建德于本判决生效后十日内向陇兰公司返还陕AXXX**号出租车及该车辆的营运设施设备及营运证件（牌照、行驶证、道路运输证、车辆电子识别标签和相配套的计价器、计价器周检表、车体外部顶灯、GPS终端设备、LCD显示器）；二、闫建德于本判决生效后十日内向陇兰公司从2016年10月19日起至2018年7月9日的经营损失256830元的一半即128415元；从2018年8月起，陇兰公司的损失按照核定营业额12230元为标准，计算至闫建德返还上述第一项所述的车辆、设施设备以及车辆营运手续之日止，由闫建德承担50%支付给陇兰公司；三、驳回西安陇兰出租汽车有限责任公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。   本院对一审法院认定事实予以确认。   本院认为，陇兰公司虽然按照双方约定主张的营业损失每月15000元，但明显高于实际损失，应当调整为按每月1175.2元的标准计算。合同期满后，上诉人闫建德向被上诉人陇兰公司所交纳的3000元风险抵押金，应当从闫建德支付的营业损失中扣除。   综上所述，上诉人的上诉请求成立，本院予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、维持西安市新城区人民法院（2018）陕0102民初4281号民事判决第一项和第二项；   二、变更西安市新城区人民法院（2018）陕0102民初4281号民事判决第二项为：上诉人闫建德于本判决生效后十日内向被上诉人西安陇兰出租汽车有限责任公司支付自2016年10月19日起至实际返还陕AXXX**号出租汽车及附属设备时止的损失，损失按照每月1175.2元计算（应当冲减闫建德已经交纳的3000元风险抵押金）。   二审案件受理费5350元，由西安陇兰出租汽车有限责任公司负担。   本判决为终审判决。       审判长  马春哲   审判员  孙    鹏  审判员  王    珂   二○一九年四月九日     书记员  吕    露                                1