安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终683号上诉人（原审原告）：巴爱银，女，1969年10月25日出生，汉族，住安徽省无为县。上诉人（原审原告）：赵荣，女，1991年4月26日出生，汉族，住安徽省歙县。上诉人（原审原告）：赵飞，男，1994年12月18日出生，汉族，住安徽省无为县。上诉人（原审原告）：吕介桂，女，1928年2月9日出生，汉族，住安徽省无为县。上述四上诉人共同委托诉讼代理人：曹旭，湖北利源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：无为县十里墩镇人民政府，住所地安徽省无为县十里墩镇。法定代表人：陈赟，镇长。委托诉讼代理人：鲁拥军，安徽鲁拥军律师事务所律师。上诉人巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂因与被上诉人无为县十里墩镇人民政府（以下简称为十里墩镇政府）地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，不服安徽省无为县人民法院（2018）皖0225民初5430号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂上诉请求：1、请求撤销一审判决；2、依法改判或发回重审；3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决混淆事实。一审中上诉人已经证明十里墩镇政府在事发路段施工但没有采取安全防护措施的事实，一审判决也认定十里墩镇政府在事故后加装安全防护设施和安全提示牌的事实，说明政府在事故路段施工存在过错。一审以其职权调取的2007年招投标、2010年竣工结算工程文书只能说明十里墩镇政府在2007年至2010年之间在该路段施工，但无法否认2016年该路段施工的事实。一审判决书中对该份证据的出处和举证人不作陈述，依法不应采信。二、一审判决忽略事故现场正在施工的事实，遗漏了对十里墩镇政府所举证据的评析，属于事实认定不清，依法应当予以纠正。本案事发路段正在施工，十里墩镇政府聘请无施工资质的自然人刘叔龙驾驶其自有的挖掘机施工，一审法院无视该客观事实，并遗漏对十里墩镇政府证据是否采信的评析，属于事实不清，应当予以纠正。十里墩镇政府辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人上诉所列的事实和理由，不符合案件基本事实，在没有其他新证据印证的情况下，请求二审法院不予采信。巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂向一审法院起诉请求：1.判令十里墩镇政府赔偿巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂死亡赔偿金538720元、被扶养人生活费5609.37元、丧葬费27569.50元、精神抚慰金70000元、处理丧事杂费5000元，共计646898.87元；2.判令十里墩镇政府赔偿巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂律师费损失20000元；3.诉讼费由十里墩镇政府承担。一审法院认定事实：2016年11月16日21时50分许，案外人钱彭飞驾驶皖Ｂ×××**号小型轿车沿无为县十里墩镇龙桥行政村路段自西向东行驶，行至龙桥行政村钱冲下坡左转弯道处时，车辆驶出路面坠入南侧外水沟后仰翻，致钱彭飞和乘客赵士东、赵同国当场死亡。巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂分别是死者赵士东的妻子、女儿、儿子、母亲。2016年12月1日，无为县公安局交警大队经现场勘查、技术检验等，对本起交通事故成因综合分析为：钱彭飞阴雨天气驾驶机动车，未谨慎驾驶且未注意行车安全，是造成本起事故的直接原因并认定钱彭飞负事故的全部责任。2016年12月7日，巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂作为甲方与十里墩镇政府作为乙方达成《协议书》，载明：“甲、乙双方现就代为垫付款事宜，经充分友好协商并自愿达成如下一致协议：一、乙方向甲方代为垫付款共计人民币肆拾万元整（已含有车上人员责任险按照最高限额15万元垫付款），自本协议生效之时付清，甲方出具书面收条。甲方保证亲属之间都已相互告知，如发生任何争议都与乙方无关。二、在协议生效后，甲方承诺尽快办理好赵士东的火化安葬事宜。三、本协议生效后，甲方同意委托乙方的法律顾问鲁拥军律师依法诉讼解决交通事故赔偿事宜，甲方和乙方都应全力给予协助。四、本协议是双方真实意愿的表示，自双方签字盖章或按印后立即生效，一式三份，甲、乙双方各执一份，鲁拥军律师存档一份，都具有同等的法律效力。”嗣后，十里墩镇政府将300000元汇入巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂指定的银行账户。2007年，十里墩镇政府将事故路段龙华路、精华路、镇河路村村通工程对外招标，安徽纵横道路桥梁建设有限责任公司投标并于2007年8月18日中标。中标后，安徽纵横道路桥梁建设有限责任公司即投入施工，其中龙华路工程包括：镇河村陈墩组至原龙华村部、一枝花至社令村陈刘组、钱冲小店至龙桥村部。事发前，龙华路村村通工程已竣工验收，技术标准与主要指标为：平原微丘区四级公路，设计速度20KM／H，路基宽5米，路面宽3.5米，荷载标准为公路-Ⅱ级；事故路段属龙华路钱冲小店至龙桥村部段。事故发生后，该路段安装了标识标牌。巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂为提起本次诉讼，聘请湖北利源律师事务所曹旭律师作为其委托诉讼代理人，并支付律师代理费用20000元。另查明，皖Ｂ×××**号小型轿车挂靠于安徽省无为安达尔汽车出租有限责任公司，实际所有人系朱百兵，朱百兵将该车辆出租给钱彭飞与另一案外人凌云从事出租车客运。案涉车辆在国元农业保险股份有限公司无为支公司投保了道路客运承运人责任险，事故发生在保险期限内。事发后，国元农业保险股份有限公司无为支公司已在上述险种范围内向巴爱银等四人支付了15万元赔偿款。2016年12月13日，巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂将钱彭飞亲属郑萍、钱世松等四人、朱百兵、凌云、安徽省无为安达尔汽车出租有限责任公司、国元农业保险股份有限公司无为支公司诉至该院。该院同日以（2016）皖0225民初3892号案件立案受理。审理过程中，巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂申请撤回对国元农业保险股份有限公司无为支公司、钱世松的起诉，该院依法裁定予以准许。2017年1月9日，该院作出（2016）皖0225民初3892号民事判决，判决：一、郑萍、钱蓉、彭秀林于判决生效之日起十五日内在继承钱彭飞遗产的范围内支付巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂各项赔偿共计496898.87元；二、安徽省无为安达尔汽车出租有限责任公司对第一判项确定的债务承担连带赔偿责任；三、驳回巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂的其他诉讼请求。郑萍、钱蓉、彭秀林及安徽省无为安达尔汽车出租有限责任公司不服上述判决，提起上诉。2017年7月10日，安徽省芜湖市中级人民法院作出（2017）皖02民终848号民事判决，判决：“一、维持安徽省无为县人民法院（2016）皖0225民初3892号民事判决（一）、（三）项；二、变更安徽省无为县人民法院（2016）皖0225民初3892号民事判决（二）项为：上诉人安徽省无为安达尔汽车出租有限责任公司、被上诉人朱百兵对第一项判决确定的债务承担连带赔偿责任。”终审判决生效后，巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂申请强制执行，该院于2017年10月31日立案执行，后在征得巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂同意情况下，终结本次执行程序。嗣后，经巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂申请，该院依照有关规定，决定给予其四人司法救助，救助金额共计30000元。2018年2月13日，该院通过无为县国库集中支付中心将上述司法救助金汇入巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂指定银行账户（收款人：赵飞，帐号62×××48，开户银行：无为农村商业银行）。2018年5月10日，（2016）皖0225民初3892号民事判决、（2017）皖02民终848号民事判决恢复执行。恢复执行中，巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂已领取执行款166898.87元。上述事实有巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂提交的身份证复印件，无为县十里墩镇龙桥村民委员会证明两份，赵士东死亡证明、道路交通事故死亡人员通知单、道路交通事故认定书，事故路段事故前后的照片，委托代理合同、律师费发票，协议书，（2016）皖0225民初3892号民事判决书、（2017）皖02民终848号民事判决书，公路工程施工招标文件、审核报告、结算报告及该院调取的关联执行案件相关材料、现场勘查核实材料等证据与当事人陈述在卷佐证，该院予以确认。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。地面施工引起的侵权行为特点有：侵权行为是地面施工未设置明显标志和采取安全措施的不作为行为；损害后果与施工人的不作为具有因果关系；地面施工作业有一定致损危险，但并非具有高度危险的作业。本案中，现在案证据不足以证实作为建设单位的十里墩镇政府未按照法律、法规、规章或者国家标准、行业标准、地方标准的强制性规定设计、施工，致使案涉道路存在缺陷并造成本起交通事故。故对巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂请求十里墩镇政府承担赔偿责任的主张，不予支持。综上所述，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第（四）项之规定，判决：驳回巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂的诉讼请求。案件受理费10468元减半收取5234元，由巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂承担。双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实同一审。本院认为，本案交通事故发生后，巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂已向一审法院提起机动车交通事故责任纠纷诉讼，就赵士东死亡产生的损失主张赔偿。因钱彭飞对本起交通事故的发生负全部责任，赵士东无责，本院审理后于2017年7月10日作出（2017）皖02民终848号终审判决，赵士东因本案交通事故死亡而产生的损失总额646898.87元均由赔偿义务人负责赔偿。上诉人因赵士东死亡遭受的全部损失在该机动车交通事故责任纠纷案件中已获得全部赔偿，现巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂又基于赵士东交通事故死亡的同一事实，再次提出诉讼请求，要求十里墩镇政府承担赔偿责任，违反民事侵权损害赔偿填平原则，于法无据。一审法院对巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂要求十里墩镇政府承担赔偿责任的诉讼请求未予支持并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10669元，由上诉人巴爱银、赵荣、赵飞、吕介桂负担。本判决为终审判决。审判长  邓甲楷审判员  徐海军审判员  钱 晨二〇一九年四月二十五日法官助理赵青青书记员丁春燕附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。