河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫01民再95号再审申请人（一审被告、反诉原告、二审上诉人）：河南易尚科技有限公司。法定代表人刘熠，经理。委托诉讼代理人丁向林，河南隆翔律师事务所律师委托诉讼代理人曹现锋，河南隆翔律师事务所实习律师。再审申请人（一审原告、反诉被告、二审被上诉人）杨伟，1977年2月22日出生，土家族。委托诉讼代理人牛晓东，河南魁达律师事务所律师。再审申请人河南易尚科技有限公司（以下简称易尚科技公司）因与被申请人杨伟合同纠纷一案，不服本院（2018）豫01民终292号民事判决，向河南省高级人民法院申请再审。该院于2018年12月5日作出（2018）豫民申6439号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人易尚科技公司的委托诉讼代理人丁向林、曹现锋，被申请人杨伟的委托诉讼代理人牛晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。易尚科技公司再审称，1.原审认定事实错误。易尚科技公司实际支付工程款1321630元，原审漏认146402元；杨伟起诉时明确易尚科技公司已支付1175228元，并没有主张其中295000元为购料款，原审判决却认定该295000元为购料款并从已付款中扣除不当；根据原审认定事实，计算不出欠226262元工程款未付的数字。2.杨伟工程逾期完工五个多月，应按照合同约定承担30%的违约金，原审认定证据不当。综上，请求对本案再审，依法改判驳回杨伟的诉讼请求，支持申请人的反诉请求，诉讼费用由杨伟承担。杨伟向一审法院起诉请求：请求判令易尚科技公司立即支付工程款526719元及违约金510584元；本案全部诉讼费用由易尚科技公司承担。易尚科技公司反诉请求：1.请求判令杨伟返还易尚科技公司工程款134010元；2.请求判令杨伟支付违约金331947元。一审法院认定事实：杨军以武汉富济装饰有限公司的名义与易尚科技公司签订《大理石安装合同》，杨伟组织人员在工地上施工，期间杨军不知所踪，杨伟施工到2016年1月26日，易尚科技公司法定代表人刘熠和杨伟就之前的工程量进行了结算，大理石5700平方米，每平方米60元计算，支付70％合计239400元；装玻璃1030平方米、每平方米95元计算，支付70％合计68495元；大理石放线5700平方米、每平方米3元，玻璃放线米1030平方、每平方米3元，两项共计20190元，支付70％合计14133元。该笔工程款由易尚科技公司转到杨伟指定的盛柳账户共计226200元。该款项是易尚科技公司对杨伟在2016年1月26日之前施工工程量的结算。2016年1月26日杨伟和易尚科技公司重新签订了一份《外墙大理石安装轻包工合同》，其中约定“包工不包料、带机器设备，轻包形式。工期为2016年1月26日开始施工至2016年6月15日竣工。外墙干挂大理石承包价格：88元／每平方米，现场需要安装的钢龙骨部分60元／每平方米，结算皆以实际完工工程量为准……2016年1月26日前乙方（杨伟）随原工程承包方武汉富济装饰公司杨军、王平在甲方施工，该项工程至本合同签订之日不具备交工条件，为保证甲方（易尚科技公司）合法权益，乙方自愿替原承包人做好善后扫尾工作（不包括甲方与原承包方经济纠纷），合同自签字盖章生效……任何一方违约都需要向对方支付总合同价款30％的违约金……”。合同签订后杨伟在易尚科技公司处工地上进行施工，在2015年11月5日，杨伟、刘熠、盛柳三方对1#2#楼外墙工程量进行了确认，三人并签字认可，经计算总工程款应为1705940元。扣减2016年1月26日之前的工程量，杨伟于2016年1月之后的工程款经计算应为1106490元。易尚科技公司于2016年1月26日之后，共支付杨伟1010630元，其中购料款295000元，扣减后的工程款为815630元。经计算，易尚科技公司至今仍欠杨伟工程款290860（1106490-815630）元未支付。一审法院认为，杨伟已按照合同约定履行完合同义务，为易尚科技公司施工完毕，双方对工程进行验收，易尚科技公司应按照合同约定支付相应工程款。易尚科技公司仅支付部分工程款后，对剩余工程款拒不支付，已构成违约，应承担相应的违约责任。故对杨伟要求易尚科技公司支付工程款的合理部分即290860元，予以支持。杨伟诉称易尚科技公司违反约定拖延支付工程，应承担违约责任，支付510584元违约金，因杨伟未缴纳相应的诉讼费，故对杨伟的该项诉讼请求不予处理。易尚科技公司辩称杨伟2016年1月26日之前的工程款应向杨军讨要，其于2016年1月26日当日转到盛柳账户的226200元工程款应作为预付款冲抵杨伟的工程款。因杨伟、易尚科技公司已明确该款系双方对之前的工程款的结算，故对其该辩称意见，不予采信。易尚科技公司反诉称，其多支付给杨伟工程款134010元，杨伟应当返还。因该诉讼请求与本案所查事实不符，故该院对其该项诉讼请求不予支持。易尚科技公司反诉又称，杨伟延期交工，已构成违约，应按照合同约定支付违约金331947元，根据易尚科技公司给杨伟汇款记录上备注来看，杨伟延期系易尚科技公司支付购料款不及时所致，其过错不在杨伟，杨伟不存在违约情形，故该院对其该项诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、河南易尚科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付杨伟工程款290860元；二、驳回杨伟的其他诉讼请求；三、驳回河南易尚科技有限公司的反诉请求。如果河南易尚科技有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9067元，反诉费4144元，均由河南易尚科技有限公司负担。二审法院经审理查明的事实与一审查明事实一致。二审法院认为:本案中杨伟主张易尚科技公司支付工程款，提供与易尚科技公司2016年1月26日签订的工地结账清单及2016年11月5日与易尚科技公司签字确认的工程量单为证。易尚科技公司上诉称2016年1月26日之前系杨军在工地施工，不应向杨伟支付2016年1月26日之前的工程款，但易尚科技公司与杨伟分别出具两份结账清单，与其上诉理由前后矛盾，故易尚科技公司该项上诉请求，不予认定。鉴于本案中杨伟起诉时认可收到易尚科技公司银行转款793430元、易尚科技公司转款给何元40000元、转款给杨龙10000元、转款给盛柳226200元、借给杨伟50000元、杨伟出具收据55598元，共计1175228元，其中转款部分中的材料款，原审予以扣减并无不当，但其余部分杨伟已经认可为收到的工程款，故应从本案中杨伟主张的工程欠款中予以扣除。原审判决认定易尚科技公司应支付的金额应予变更。易尚科技公司上诉称杨伟存在违约，应返还工程款并支付相应违约金，未提供充分证据证实，本院不予认定。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决：一、变更河南省巩义市人民法院（2017）豫0181民初3381号民事判决第一项为：河南易尚科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付杨伟工程款226262元；二、维持河南省巩义市人民法院（2017）豫0181民初3381号民事判决第二项、第三项。二审案件受理费9067元，由河南易尚科技有限公司负担8067元，杨伟负担1000元。本院再审经审理查明的事实除与原一、二审一致外，另查明：1.易尚科技公司向盛柳转款有：①2016年1月26日5万元；②2016年1月26日176200元；2016年9月13日7万元。共计296200元。2.本案中，以收据形式支付的工程款有：①2016年3月1日，4万元；②2016年3月16日，1万元；③2016年4月4日，12500元；④2016年4月9日2000元；⑤2016年4月10日，3000元；⑥2016年8月31日，1万元；⑦2016年10月14日，15000元；⑧2016年11月7日，39500元。共计132000元。3.杨伟起诉时认可易尚科技公司向其支付工程款1175228元。其中包括易尚科技公司向盛柳转款226200元，以收据形式收到工程款55598元。本院再审认为，易尚科技公司再审称，其实际支付工程款1321630元，原审漏认146402元。经查，易尚科技公司向盛柳分三笔转款共计296200元，杨伟仅认可226200元，原审依据杨伟自认予以认定，另有7万元向盛柳的转款未予认定。本案中，杨伟以八份收据确认收到工程款共计132000元，但其起诉时其仅认可55598元，原审判决对其余76402元工程款未予认定。综上，原审对易尚科技公司共计146402元已付工程款未予认定不当，仅以杨伟自认收取工程款数额判决缺乏事实依据，应予纠正。易尚科技公司的该项再审理由成立，本院予以支持。易尚科技公司再审又称，原审判决将295000元购料款从已付款中扣除不当。本案中，2016年1月26日杨伟和易尚科技公司签订的《外墙大理石安装轻包工合同》约定工程承包形式为包工不包料。故原审将易尚科技公司的购料款从已付款中扣除并无不当，易尚科技公司该项再审理由不能成立，不予支持。易尚科技公司再审还称，杨伟延期交工，已构成违约，应向其支付违约金。根据易尚科技公司给杨伟汇款时的备注，杨伟延期交工系因易尚科技公司支付购料款不及时所致，其过错不在杨伟，杨伟不存在违约情形，故易尚科技公司的该项再审理由亦不能成立，不予支持。原审判决认定事实部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百零七条和一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销本院本院（2018）豫01民终292号民事判决；二、维持河南省巩义市人民法院（2017）豫0181民初3381号民事判决第二项和第三项，即：“二、驳回杨伟的其他诉讼请求；三、驳回河南易尚科技有限公司的反诉请求”；三、变更河南省巩义市人民法院（2017）豫0181民初3381号民事判决第一项：“被告河南易尚科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨伟工程款226262元”为：“被告河南易尚科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨伟工程款79860元”。一审案件受理费9067元、反诉费4144元、二审案件受理费9067元，共计22278元，河南易尚科技有限公司负担20278元，杨伟负担2000元。本判决为终审判决。审判长  杨正辉审判员  陈 元审判员  王明哲二〇一九年四月二十二日书记员  刘俊丽