山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2019）晋11民终683号上诉人（原审被告）：中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司。负责人：郭耀文，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨某，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：韩某1，男，汉族，山西省文水县人，现住文水县。委托诉讼代理人：李某，山西介治律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：韩某2，男，汉族，山西省文水县人。原审被告：郭某，女，汉族，山西省文水县人。上诉人中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司因与被上诉人韩某1、韩某2，原审被告郭某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省文水县人民法院（2018）晋1121民初1002号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月18日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、公开询问审理了本案。现已审理终结。中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司上诉请求：1、撤销山西省文水县人民法院（2018）晋1121民初1002号民事判决，改判上诉人不承担41458.8元的赔偿责任；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审按照222天计算误工期，没有事实和法律依据；2、被上诉人韩某1提供的外购药既没有医院的医嘱，也没有正规发票，不应予以认定；3、鉴定机构不具有鉴定治疗后续费用的相关资质，故后续治疗费应以实际发生为准；4、根据保险合同约定，诉讼费、鉴定费不应由上诉人承担。韩某1辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。事实和理由：1、误工费计算至第二次鉴定前一日为222天，且被上诉人韩某1在本地有一个门市部，故应当按照批发、零售业标准计算；2、外购药均有医嘱和购买发票为证；3、后续治疗费为鉴定机构鉴定所作出，应予采信；4、诉讼费和鉴定费应由上诉人承担。韩某2、郭某未到庭亦未提交书面答辩意见。韩某1向一审法院起诉请求：1、要求被告中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在交强险及商业险范围内赔偿原告经济损失250202.44元，其中医疗费106603.94元、住院伙食补助费12900元、营养费6450元、误工费26584.5元、护理费12900元、残疾赔偿金58264元、精神抚慰金3000元、鉴定费2500元、交通住宿费1000元，二次手术费20000元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年11月24日9时左右，被告韩某2驾驶其实际所有、登记在被告郭某名下的×××北京现代轿车在保贤村内道路行驶时将驾驶电动自行车的原告韩某1碰撞，造成原告韩某1受伤、两车受损的道路交通事故。该事故经山西省文水县公安局交通警察大队事故认定，认定被告韩某2负本起事故全部责任，原告韩某1无责任。事故发生后，原告韩某1被送往文水县人民医院急诊治疗，后转山西华晋骨科医院治疗，住院129天，开支医药费89004.94元，外购药17599元，合计106603.94元；2018年4月3日出院，出院医嘱：继续功能康复锻炼，术后1年门诊复查，行内固定物取出手术，继续口服药物治疗神经痛，不适随诊。原告的损伤，2018年6月6日经山西医科大司法鉴定中心鉴定，评定其右胫骨平台骨折的损伤构成十级伤残。原告支付鉴定费1500元；2018年7月6日，原告对其进行二次手术费用经山西省文水司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：韩某1右胫骨平台及右股骨内髁骨骨折内固定术后，待骨折愈合后需二次手术取出内固定物，各项费用合计需人民币20000元，原告支付鉴定费1000元。原告住院期间，被告韩某2为其垫付医药费用95000元整。又查明，事故车辆×××号北京现代轿车，被告韩某2于2017年8月2日以被告郭某作为被保险人在被告中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险；第三者责任保险赔偿限额为200000元，保险期间均自2017年8月3日起至2018年8月2日止。诉讼中，被告中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司就原告的电动车损失，同意赔偿500元。一审法院认为，本案交通事故经交警部门认定被告韩某2负本次事故的全部责任，原告韩某1无责任，事故认定事实清楚，适用法律正确，予以采信。原告韩某1因该事故造成的损失，依法认定：医药费106603.94元，住院伙食补助费12900元、营养费6450元、误工费26584.5元、护理费12900元、残疾赔偿金58264元、精神抚慰金3000元、鉴定费2500元、交通住宿费因原告未提供相应证据予以证明，但考虑到原告外出就医的实际支出，应酌情认定500元，车辆损失500元，二次手术费20000元，合计250202.44元；原告韩某1的合理损失，应先由承保交强险的被告中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在责任限额范围内赔偿，其余部分由被告中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在商业第三者责任保险限额范围内支付。被告韩某2、郭某依法不承担赔偿责任。被告韩某2为原告垫付的医药费用由被告中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司赔付被告韩某2。综上所述，原告韩某1的合理的诉讼请求，予以支持。依据依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国保险法》第二十三条、第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在保险责任限额范围内赔偿原告韩某1155202.44元，判决生效后十五日内付清；二、被告中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司赔付被告韩某2垫付款95000元，判决生效后十五日内付清。三、驳回原告韩某1的其他诉讼请求。案件受理费5053元，由被告中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案系因道路交通事故引起的人身损害赔偿案件，双方当事人对事故发生经过及事故责任认定均无异议，故原审据此认定本案各方当事人的法律责任并依法核定各赔偿项目的数额并无不妥。本案的争议焦点为：1、原审计算被上诉人韩某1因本起交通事故造成的误工费、医疗费、二次手术费是否正确；2、鉴定费、诉讼费是否属于上诉人的赔偿范围。关于第一个争议焦点，关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”关于误工期，被上诉人韩某1因本起事故于2017年11月24日受伤，于2018年6月6日定残，因此误工期计算至定残前一日应为192天。关于被上诉人韩某1的误工收入，因其在原审中并未提交证据证明实际减少的收入，也未提交证据证明其最近三年的平均收入情况，亦未提交证明证据证明其所从事的行业，因此误工费应当参照司法实践的一般做法，酌情按照每天100元计算，但上诉人请求按照每天105.6元计算系对其自身财产权利的处分，本院予以尊重，故被上诉人韩某1因本起交通事故造成的误工费应为105.6元/天×192天=20275.2元。被上诉人韩某1的第二次鉴定系关于对其二次手术费的鉴定，原审将误工期计算至该鉴定前一日并无任何法律依据，且被上诉人韩某1并未提交证据证明其从事零售行业的相关证据，原审按照零售业标准计算没有事实依据，原审计算误工费有误，本院予以调整。关于外购药，被上诉人韩某1出院时医嘱明确载明，继续口服药物治疗神经痛，因此其出院后需继续口服药物进行治疗应为实际必然支出，且其提供的购销票据载明的药物均与治疗其因本起交通事故造成的疾病相关，因此原审对外购药予以认定并无不当。关于二次手术费，本起交通事故造成被上诉人韩某1右胫骨平台骨折，右股骨内踝撕脱骨折，腰2-5右侧横突骨折，并内行切开复位植骨钢板空心钉内固定术，因此骨折愈合后行内固定取出术应为必然支出的合理费用，原审按照山西省文水县司法鉴定中心作出的鉴定意见认定二次手术费为20000元并无不当。关于第二个争议焦点，鉴定费系被上诉人韩某1为了确定其因交通事故造成的具体损失而实际支出的合理费用，理应由上诉人在保险限额内予以赔偿。根据《诉讼费用交纳办法》的相关规定，诉讼费用应当由败诉方承担，原审根据当事人胜败情况确定由上诉人承担本案相应的诉讼费用，并无不妥。综上所述，原审多计算上诉人中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司赔偿被上诉人韩某16309.3元，本院予以纠正。综上所述，中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国保险法》第二十三条、第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山西省文水县人民法院（2018）晋1121民初1002号民事判决第二、三项；二、变更山西省文水县人民法院（2018）晋1121民初1002号民事判决第一项判决为：“上诉人中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司于判决生效后十五日内在保险责任限额范围内赔偿被上诉人韩某1148893.14元”；三、驳回上诉人中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5053元，由上诉人中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司负担5000元，由被上诉人韩某1负担53元；二审案件受理费836元，由上诉人中煤财产保险股份有限公司吕梁中心支公司负担800元，由被上诉人韩某1负担36元。本判决为终审判决。审判长 吕唤梅审判员 张晓玮审判员 穆沛华 二〇一九年四月一日书记员 芮敏君