江西省鹰潭市余江区人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0622刑初34号公诉机关江西省鹰潭市余江区人民检察院。被告人李桥恩，男，1990年4月17日出生，汉族，初中文化，网店店主，江西省鹰潭市余江区人，户籍所在地余江区，捕前租住在鹰潭市信江新区。因涉嫌非法制造、买卖枪支罪，于2018年6月23日被鹰潭市公安局刑事拘留，7月30日经鹰潭市人民检察院批准并由鹰潭市公安局执行逮捕。同年9月26日因案情复杂，经江西省人民检察院批准，延长羁押期限一个月，10月29日因案件取证困难，经江西省人民检察院批准，延长羁押期限二个月。现羁押于鹰潭市看守所。被告人周雨福，男，1989年9月24日出生，汉族，高中文化，网店店主，江西省鹰潭市余江区人，户籍所在地余江区，现租住在鹰潭市月湖区。因涉嫌非法制造、买卖枪支罪，于2018年6月23日被鹰潭市公安局刑事拘留，同年7月9日被鹰潭市公安局决定取保候审。现在家。辩护人吴文兆，江西华星（余江）律师事务所律师。江西省鹰潭市余江区人民检察院以余江检察诉刑诉[2019]18号起诉书指控被告人李桥恩、周雨福犯非法制造、买卖枪支罪，于2019年2月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鹰潭市余江区人民检察院指派检察员蔡先英出庭支持公诉，被告人李桥恩、被告人周雨福及其辩护人吴文兆均到庭参加了诉讼。现已审理终结。鹰潭市余江区人民检察院指控：2018年3月至5月期间，被告人李桥恩、周雨福为贩卖枪管，以做汽车零部件为由共同出资在江苏省泰州市兴化市孙某1、王某处购买内径为6.03mm、7.03mm、8.03mm规格的不锈钢精密管共计约600公斤。2018年4月至5月，李桥恩、周雨福二人委托鹰潭余江中童镇超达光学厂对面的“鸿扬加工店”老板施某进行切割、打眼、抛光加工成40cm-100cm长度不等的内径为6.03mm、7.03mm、8.03mm的不锈钢精密管约2400余根。李桥恩、周雨福通过“渔福动漫”、“菊莲店铺”、“衣红妆服饰”、“乔恩百货一店”、“t-1504000106983-021”等5家淘宝网店及“昌盛五金商行”、“精品五金商行”、“小钻叶精密五金商行”、“昌隆五金商行”等4家拼多多网店出售加工过的不锈钢精密管，然后通过快递邮寄给客户，其中向普某、莫某、曹某等11人出售6.03mm不锈钢精密管12根。李桥恩负责网上销售，周雨福负责快递发货，所得获利两人平分。2018年6月22日，鹰潭市公安局对被告人李桥恩、周雨福存放货物的瑞和国际仓库进行搜查时，依法扣押了已加工的6mm精密管61根、7mm精密管644根、8mm精密管505根。经鹰潭市司法鉴定中心鉴定，认定被扣押的61根6mm不锈钢精密管为枪支散件（零部件）。案发后，被告人李桥恩、周雨福如实供述了犯罪事实。2018年7月9日，周雨福退缴违法所得7万元人民币，2019年1月31日，李桥恩退缴违法所得3万元人民币。针对上述指控，公诉机关在开庭审理过程中出示了相关书证、证人证言、被告人供述、搜查笔录、鉴定意见及电子数据等证据。公诉机关认为，被告人李桥恩、周雨福共同非法制造、买卖枪支非成套枪支散件73件，折算为以气体为动力的枪支2支，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第一百二十五条之规定，应以非法制造、买卖枪支罪追究其刑事责任。两被告人归案后均如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人李桥恩对公诉机关的指控没有异议，当庭认罪，称自身法律意识淡薄才犯罪，请求给其改过自新的机会。被告人周雨福对公诉机关的指控没有异议，当庭认罪，辩称其主动检举揭发他人犯罪行为，具有立功表现，请求予以减轻处罚并处缓刑。被告人周雨福的辩护人吴文兆提出的辩护意见是：1、关于本案的定性问题，认为两被告人共同实施了买卖枪支散部件的行为，并未实施制造、加工行为，应认定为非法买卖枪支罪；2、本案被认定为枪支零部件的6.03mm枪管共加工了73根，其中售出了12根，其余61根被扣押未能出售，根据相关司法解释，属于犯罪未遂。3、被告人主观目的单纯是为了赚钱，法律意识淡薄，犯罪的主观恶性较小。4、其行为实际造成的社会危害后果不大。请合议庭综合本案实际，根据罪责刑相适应原则，给予两被告人从轻处罚。经审理查明：2018年3月至5月期间，被告人李桥恩、周雨福为贩卖枪管，以做汽车零部件为由共同出资在江苏省泰州市兴化市孙某1、王某处购买内径为6.03mm、7.03mm、8.03mm规格的不锈钢精密管共计约600公斤。2018年4月至5月，李桥恩、周雨福二人委托鹰潭市余江区中童镇超达光学厂对面的“鸿扬加工店”老板施某进行切割、打眼、抛光加工成40cm-100cm长度不等的内径为6.03mm、7.03mm、8.03mm的不锈钢精密管约2400余根。李桥恩、周雨福通过“渔福动漫”、“菊莲店铺”、“衣红妆服饰”、“乔恩百货一店”、“t-1504000106983021”等5家淘宝网店及“昌盛五金商行”、“精品五金商行”、“小钻叶精密五金商行”、“昌隆五金商行”等4家拼多多网店出售加工过的不锈钢精密管，然后通过快递邮寄给客户，其中向普某、莫某、曹某等11人出售6.03mm不锈钢精密管12根。李桥恩负责网上销售，周雨福负责快递发货，所得获利两人平分。2018年6月22日，鹰潭市公安局民警在李桥恩租住的鹰潭市一中后门廉租房屋内将被告人李桥恩抓获归案，在周雨福租住的鹰潭市月湖区海亮首府9栋1单元201室将被告人周雨福抓获归案，同日，对被告人李桥恩、周雨福存放货物的瑞和国际仓库进行搜查，依法扣押了已加工的内径6.03mm不锈钢精密管61根、7.03mm精密管644根、8.03mm精密管505根。经鹰潭市司法鉴定中心鉴定，认定被扣押的61根6mm(6.03mm)不锈钢精密管为枪支散件（零部件）；被扣押送检的7mm(7.03mm)、8mm(8.03mm)不锈钢精密管不具备枪支专用性，不认定为枪支散件（零部件）。案发后，被告人李桥恩、周雨福如实供述了犯罪事实。2018年7月9日，周雨福退缴违法所得人民币7万元；2019年1月31日，李桥恩退缴违法所得人民币3万元，3月22日，退缴违法所得人民币4万元。上述事实，有经庭审举证、质证的1.书证：被告人到案经过、微信转账交易记录、不锈钢管加工清单、支付宝注册信息明细表、支付宝收支明细证明、店铺交易记录、拼多多店铺注册信息及交易记录、申通快递记录、在“渔福动漫”购买精密管的淘宝交易记录、吴某1、吴某2提供的“我微笑给谁看”与“渔福动漫”的交易聊天记录、鉴定委托书、不受理委托鉴定告知书、鹰潭市公安局现金暂扣专用清单、转账汇款记录、现金缴款单、扣押财物清单、江西省行政事业单位资金往来结算票据复印件、被告人无违法犯罪记录证明及常住人口登记表等；2.证人施某、孙某1、王某、艾某、周某、李某1、庄某1、庄某2、林某、吴某1、吴某2、夏某1、普某、黄某、莫某、曹某、马某、李某2、孙某2、刘某、夏某2、朱某、李某3、赵某等人的证言；3.被告人李桥恩、周雨福的供述；4.鹰潭市公安司法鉴定中心枪支鉴定书；5.搜查笔录、扣押清单、照片、辨认笔录；6.电子数据：电子证物检查笔录、提取电子证据清单、封存电子证据清单、勘验检查照片记录表、原始物证使用记录、李桥恩周雨福扣押手机电脑提取电子数据、申通快递记录数据、支付宝、拼多多交易记录数据等证据证实，足以认定。关于本案定性问题，经查，本案被认定为枪支零部件的精密管是两被告人故意隐瞒加工枪管的真相、共同委托他人加工而成，即加工人施某是在不知情的情况下为两被告人提供了有偿的加工服务，该事实有两被告人的供述、证人施某的证言证实。因此，两被告人应对其加工行为承担相应的法律责任。所谓非法制造枪支罪，是指违反国家枪支管理规定，未经有关部门批准，私自制造枪支的行为，制造包括制作、加工、组装、改装、拼装、修理等具体方式，无论采用何种方式，只要实施了制造的行为即构成本罪。所谓枪支，是指足以致人伤亡、丧失知觉的各种枪支，其不仅指整枪，亦指枪支的主要零部件。根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条“个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有同下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款之规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；”、第七条“非法制造、买卖、运输、邮寄、储存、盗窃、抢夺、持有、私藏、携带成套枪支散件的，以相应数量的枪支计；非成套枪支散件以每三十件为一件成套枪支散件计”之规定，本案涉案6.03mm不锈钢精密管73根经鉴定为枪支散件（零部件），即属非成套枪支散件，可折算为以气体为动力的枪支2支。因此，从两被告人的主观故意、客观行为及主、客体要件分析，该案符合非法制造枪支罪构成要件。关于本案犯罪未遂的问题，依据我国法律，非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物罪系属选择性罪名，行为人只要实施非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物行为之一的，即可构罪，行为人实施该罪中多种行为，也不实行数罪并罚。本案两被告人实施了非法制造枪支和买卖枪支的行为，即构成非法制造、买卖枪支罪既遂，不应以犯罪未遂论。本院认为，被告人李桥恩、周雨福共同非法制造、买卖非成套枪支散件73件，折算为以气体为动力的枪支2支，其行为均构成非法制造、买卖枪支罪，且属共同犯罪。归案后，两被告人如实供述自己的主要犯罪事实，依法可以从轻处罚；其退缴违法所得，可酌情从轻处罚。公诉机关指控两被告人所犯罪名及犯罪情节成立，本院予以采纳。辩护人关于被告人周雨福未具体实施制造枪支行为、不构成非法制造枪支罪以及属于非法买卖枪支罪未遂的辩护意见与事实和法律不符，本院不予采纳；辩护人关于被告人周雨福具有坦白、退缴违法所得等法定和酌定从轻情节依法可以从轻处罚的辩护意见，与事实和法律相符，本院予以采纳。关于被告人周雨福提出其积极配合公安机关调查并检举揭发他人犯罪行为、具有立功表现的辩解意见，经查，侦查部门对其举报事项尚未查证属实，被告人也未能提交相应的证据证明，因此，关于其立功表现的意见，本院不予采纳。鉴于两被告人主观恶性相对较小，当庭认罪态度较好，系初犯、偶犯，结合审前社区矫正调查评估意见，对两被告人宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，符合缓刑条件，本院决定对其从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第二项、第七条之规定，判决如下：一、被告人李桥恩犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人周雨福犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、依法没收被告人李桥恩、周雨福退缴的违法所得共计人民币一十四万元整（其中李桥恩向本院退缴四万元）并上缴国库。四、依法收缴被扣押的内径6mm枪管（6.03mm精密管）61根。五、被扣押的内径7mm(7.03mm)精密管644根、8mm（8.03mm）精密管505根及笔记本电脑2台、台式电脑2台、主机箱2台、三星手机1台、苹果手机1台、快递单79张、型号记录单3张，由扣押机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省鹰潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈 莺人民陪审员  周红梅人民陪审员  庄小琴二〇一九年四月一日书 记 员  唐仙琪