河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2018）豫9001民初811号原告：李红军，男，1966年4月11日出生，汉族，住济源市。委托诉讼代理人：李秋云，系原告妻子。委托诉讼代理人：崔小霞，济源市天坛法律服务所法律工作者，由济源市法律援助中心指派提供法律援助。被告：李重庆，男，1964年12月2日出生，汉族，住济源市。被告：济源市丰源机械制造有限公司，住所地：济源市轵城镇留养村。法定代表人：郑宏升，该公司总经理。委托诉讼代理人：田久合，该公司工作人员。委托诉讼代理人：袁大华，济源市沁园法律服务所法律工作者。原告李红军与被告李重庆、济源市丰源机械制造有限公司（以下简称丰源公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，再次公开开庭进行了审理。原告李红军的委托诉讼代理人李秋云、崔小霞，被告李重庆，被告丰源公司的委托诉讼代理人田久合、袁大华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李红军向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等暂计58742.98元；2、本案一切诉讼费由二被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求第一项为118301.01元。事实和理由：2017年9月2日，原告受被告李重庆的雇佣到丰源公司干活。2017年9月4日下午4点左右，原告在干活期间上梯子翻越栏杆到地面上拿干活工具时，栏杆突然断开，致使原告从3米高的地方跌落受伤。后一起干活的工人、李重庆及丰源公司领导田九岭第一时间将原告送往济源市人民医院救治，田九岭支付了住院期间的部分医疗费用后再不予支付。原告出院后，其家人多次与二被告协商此事，二被告互相推诿拒绝赔偿。为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告李重庆辩称，原告并不是受其雇佣，本案涉及的活是其从被告丰源公司承包后又转包给了李小波，李小波和原告、李小国、李鲲四人是合伙关系。且原告受伤不是在给其工作的范围内，出于人道主义，其同意承担一部分责任，但按道理其不应当承担责任。被告丰源公司辩称，其公司需要在院内垒三道墙，将该工程以包工包料的方式发包给了被告李重庆。原告在干活期间受伤与其公司无关，且原告受伤后，李小波找到被告李重庆，李重庆又找到其公司，其公司借给他们35000元。故请求驳回原告对其公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的李小波、李鲲、李小国出具的证明，再结合本院对其三人的调查笔录，可以证明当时三人与原告一起为被告李重庆提供劳务的事实；2、原告提交的照片本身具备客观、真实性，本院对其真实性予以认定；3、原告提交的石启兴及田孝荣出具的证明，证明其出院后支出康复费用9000元，该证明不符合证据的有效形式，本院不予认定；4、原告提交的济源市轵城镇西留养村民委员会出具的证明，证明其误工情况，本院认为原告误工情况应以医院病历及鉴定机构的评估意见作为依据；5、原告提交的济源市柿花沟建材厂及济源市轵城镇富源新村予制构件厂出具的证明，无出具证明人或者单位负责人签字，不符合证据的有效形式，本院不予认定；6、原告提交的检查费单据具备客观、真实性，本院予以认定；7、被告李重庆提交的其与李小波签订的协议书，经调查李小波、李鲲、李小国三人，其认可该协议的真实性，但称系本案事故发生后补签，本院对其真实性予以认定。本院确认以下案件事实：2017年9月1日，被告丰源公司（甲方）与被告李重庆（乙方）签订《协议书》，约定就甲方厂内坑内砌墙工程，达成协议，主要内容如下：工程采取包工包料形式进行；工程量为三米高九米长的三道墙；甲方按用砖量给乙方结款，乙方每砌一块砖甲方支付乙方一元（包工包料）；垒墙期间发生的一切事故，与甲方无任何关系甲不承担任何责任，由乙方全部承担。被告李重庆承揽该工程后，又将劳务包给李小波，李小波找李小国、李鲲及原告一起干活，四人自带工具，不分大小工，共同干活，工资平分。本案事故发生后，被告李重庆和李小波补签了协议书，约定：工程造价0.35元/块砖，工程结束，款一次结清，李小波负责施工工具，工程按标准施工，在施工期间，如发生工伤事故，由李小波负责。2017年9月4日下午，原告上梯子翻越栏杆到地面上时，栏杆突然断开，致使原告从高处跌落受伤。原告受伤后，被告李重庆、丰源公司人员及与原告一起干活的人将原告送到济源市人民医院救治，经诊断为：左侧额颞顶枕部硬膜下血肿；右侧颞部硬膜下及硬膜外血肿；左侧额叶挫伤；右锁骨骨折；右肩胛骨骨折；右耳神经性聋等。住院期间，9月4日医嘱一级护理，陪护两人；9月28日医嘱二级护理。原告于2017年11月28日出院，共住院85天，出院医嘱：建议出院后休息贰月等。原告住院期间支出医疗费35632.98元。原告受伤后，被告李重庆在被告丰源公司借款35000元用于原告治疗，其中3000元支付救护车费及抢救费等，原告在本案中未主张，其余32000元支付给原告。另查明，原告系农村户口，其父亲李绪文于1939年9月24日出生，母亲郑立勤于1941年11月22日出生，其共兄妹三人。本案在审理过程中，原告申请对其伤残等级进行鉴定及对其出院后的误工期限、护理期限及营养期限进行评估。本院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对此进行评估，该鉴定所于2019年4月4日作出洛鑫正司鉴所[2018]临鉴字第589号司法鉴定意见书，结论为：右胸第2～7肋骨骨折，评定为十级伤残，右颞骨骨折，伤后右耳听力下降，经愈后遗留：右耳听阈值为77dBHL，评定为十级伤残；作出洛鑫正司鉴所[2018]医评字第56号评估意见书，评估意见：李红军出院后：1、误工期以70～90天为宜；2、护理期以20～30天为宜；3、营养期以20～30天为宜。原告方支出鉴定费、评估费及检查费共计3711元。本院认为，被告丰源公司将砌墙工程以包工包料的方式发包给被告李重庆施工，虽李重庆辩称其将劳务包给李小波、李小国、李鲲及原告四人，但四人不分大小工，共同干活，工资平分，也未再雇佣其他人，其实质上是四人共同为被告李重庆提供劳务，原告和李重庆之间仍形成劳务关系。二被告所辩称的应追加李小波、李小国、李鲲为被告的理由不能成立，本院不予采纳。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案事故发生的原因，系原告翻越栏杆时，栏杆断开导致其从高处摔下，原告作为完全民事行为能力人，对翻越栏杆的危险性应当有一定的认识，其未确保自身安全，具有一定的过错，本院酌定由其承担20%的责任。被告李重庆作为接受劳务一方，无相应资质，未能保障提供安全的施工条件，应承担80%的责任。被告丰源公司作为涉案工程的发包人，知道被告李重庆无相应资质和安全生产条件，仍将工程发包给其施工，应当与李重庆承担连带赔偿责任。原告的损失包括：1、医疗费35632.98元，有原告提交的医疗费单据为证，本院予以认定；2、误工费，原告住院85天，根据评估意见书中有关误工期的评估意见，本院确定原告出院后的误工时间按80天计算，共计165天，原告系农村居民，无固定收入，按2017年河南省农林牧渔业在岗职工年平均工资40990元/年的标准计算，共计18529.5元；3、护理费，根据原告的伤情、病历医嘱情况及二被告的辩称意见，原告住院前25天按二人护理计算，后按一人护理计算。再根据鉴定机构的评估意见书，本院确定原告的护理期限截止到2017年11月28日出院后的25天，故85天按照一人护理计算。按2017年河南省居民服务业和其他服务业平均工资39522元/年的标准计算，护理费共计14617.8元；4、住院伙食补助费，按照每天50元的标准计算，住院85天，共计4250元；5、营养费，根据鉴定机构的评估意见书，本院确定原告的营养期截止到2017年11月28日出院后的25天，按每天20元的标准计算110天，计2200元；6、交通费，原告主张的1500元合理，本院予以支持；7、残疾赔偿金，原告的伤残等级为两处十级，按河南省农村居民2018年人均可支配收入13830.74元/年的标准计算，为13830.74元/年×20年×11%，计30427.63元；8、被抚养人生活费，原告伤残等级为两处十级，其父母均超过75岁，其共兄妹三人，按河南省农村居民2018年人均生活消费10392.01元/年的标准计算，被抚养人生活费应为10392.01元/年×5年×11%×2÷3，计3810.4元；10、精神损害抚慰金，本院酌定为5000元；11、鉴定费及鉴定时支出的检查费共计3711元。原告主张的出院后康复费，因其提交的证据不足以证明其主张，本院不予支持。以上共计119679.31元，由二被告承担80%，计95743.45元。二被告已支付的32000元应予以扣除，另外，二被告还支付过救护车费和抢救费3000元，因原告在本案中未主张该费用，而原告又应承担20%的责任，故在本案中扣除600元，综上，二被告应再赔偿原告63143.45元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条第一款、第二款规定，判决如下：被告李重庆于本判决生效之日起十日内赔偿原告李红军各项损失共计63143.45元，被告济源市丰源机械制造有限公司承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2666元（系缓交），由原告李红军负担1253元，被告李重庆、济源市丰源机械制造有限公司负担1413元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。审 判 长  王苗苗人民陪审员  常战合人民陪审员  齐国玉二〇一九年四月十八日书 记 员  吴小磊