河南省郸城县人民法院民 事 判 决 书(2019)豫1625民初2137号原告：田得修，男，汉族，1943年7月7日生，户籍所在地河南省郸城县。委托诉讼代理人：刘海清，郸城正义法律服务所法律工作者。被告：王玉磊，男，汉族，1986年1月4日生，住河南省郸城县。被告：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司。统一社会信用代码：914116008754120838。负责人：姚勇，职务：总经理。住所地：周口市中州路**。委托诉讼代理人：王孝忠，河南颖中律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛云龙，河南沐天律师事务所律师。原告田得修与被告王玉磊、中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司（以下简称人保财险周口公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月10日立案，后依法适用简易程序，于2019年4月17日公开开庭进行了审理。原告田得修的委托诉讼代理人刘海清、被告人保财险周口公司委托诉讼代理人薛云龙到庭参加诉讼，被告王玉磊经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田得修向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告损失100000元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年5月20日20时45分许，被告王玉磊驾驶“豫Ｐ×××**”小型轿车顺郸城交通路自东向西行驶至交通路与世纪大道交叉口时，与顺世纪大道自北向南行驶由原告驾驶的两轮电动车发生碰撞，造成原告受伤及两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，原告住院治疗，现原、被告就赔偿事宜协商未果，为此原告诉至法院。被告王玉磊未作答辩。被告人保财险周口公司辩称，1、“豫Ｐ×××**”车辆在被告人保财险周口公司投有交强险和商业险属实，在该车辆行驶证、驾驶人驾驶证合法有效且不存在免赔情形的情况下，愿根据法律规定和保险合同约定对原告承担赔偿责任；2、本次事故中，原告驾驶的系两轮电动车，根据国家标准，时速超过25公里应属于机动车，原告与被告王玉磊均负本次事故的同等责任，原告超出交强险分项限额的损失商业三者险仅承担50%的责任；3、对原告的鉴定意见书存有异议，原告的入院记录既往病史显示其20年前做过左肱骨骨折后切开复位内固定术，其伤残与旧伤有一定关系，同时，根据相关规定，营养期限最长不应超过90日，申请对营养期限进行重新鉴定；4、对医疗费数额无异议，但应扣除非医保用药的费用；5、对护理费、、住院伙食补助费的计算标准无异议营养费应按20元/天计算，但长期医嘱显示，原告住院期间存在挂床现象，，住院伙食补助费计算应扣除挂床天数护理及营养期限应依据重新鉴定意见确定；6、对残疾赔偿金的计算年限无异议，但原告系农村户口，应按农村户口标准计算；7、精神抚慰金过高，建议酌定为5500元，交通费过高，建议酌定为300元；8、后续治疗费无相应的司法鉴定意见，不应支持；9、鉴定费、诉讼费非保险赔偿范围，不应由保险公司承担。本院经审理认定事实如下：2018年5月20日20时45分许，被告王玉磊驾驶“豫Ｐ×××**”小型轿车顺郸城交通路自东向西行驶至交通路与世纪大道交叉口时，与顺世纪大道自北向南行驶由原告驾驶的两轮电动车发生碰撞，造成原告受伤及两车不同程度损坏的交通事故。2018年6月1日，郸城公安交通警察大队出具郸公交认字[2018]第05152号道路交通事故认定书，认定：“豫Ｐ×××**”小型轿车方王玉磊负此事故的同等责任；两轮电动车方田得修负此事故的同等责任。事故发生后，原告在郸城县人民医院住院治疗32天（2018年5月21日至2018年6月22日），共计花费医疗费25953.28元。经原告申请，本院委托周口天目法医临床司法鉴定所对其伤残等级及护理、营养期限进行鉴定，2019年1月23日，该鉴定所出具周天目司法鉴定所[2019]临鉴字第06号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人田得修交通事故致左肱骨外科颈及大结节骨折外固定术后、断端错位畸形愈合并肩关节活动功能丧失约50%以上（未达75%）评定为伤残九级。被鉴定人田得修左股骨转子间粉碎性骨折内固定术后并髋关节功能丧失约25%以上（未达50%）评定为伤残十级。被鉴定人田得修左股骨转子间粉碎性骨折护理期180日、营养期180日。鉴定前检查及鉴定费2385元。2019年1月25日，郸城县人民医院出具诊断证明一份，该证明显示原告需二次手术取内固定，费用约6000元。庭审后，原告向本院提交放弃申明书一份，其就后续治疗费自愿放弃1000元。原告户籍所在地为郸城县××××行政村田庄，该村民委员会于2018年11月7日出具证明一份，显示原告随其儿子田刘彬在郸城城居住生活，2019年4月1日，郸城洺北办事处王楼社区居民委员会出具证明一份，该证明显示原告于2010年至今随其儿子田刘彬在郸城县城关镇××中段××消防队对面啤酒厂家属楼居住生活。另查明，被告王玉磊驾驶证准驾车型为C1，有效期限2018年3月28日至2024年3月28日。“豫Ｐ×××**”车辆登记所有人为被告王玉磊，检验有效期至2020年4月，该车辆在被告人保财险周口公司投有交强险和商业第三者责任保险（不计免赔），保险期间均自2018年4月13日起至2019年4月13日止，商业三者险保险金额为500000元。经庭后核实，被告王玉磊为原告垫付医疗费1000元，其要求原告予以返还。上述事实有原告身份证、交通事故认定书、被告王玉磊驾驶证、“豫Ｐ×××**”车辆行驶证、交强险及商业险保单、原告的住院病历、诊断证明、住院证、出院证、医疗费票据、费用明细清单、司法鉴定意见书、鉴定费票据、交通费票据、郸城宁平镇赵庄行政村村民委员会出具的证明、郸城洺北办事处王楼社区居民委员会出具的证明、田刘彬身份证、户口本、房权证等证据在卷佐证。本院认为，公民的人身及财产权受法律保护。现结合法律规定及全案证据，就原、被告争议的焦点问题作如下分析认定：一、本案是否存在法律规定和保险合同约定的免赔事由？郸城公安交通警察大队郸公交认[2018]第05152号道路交通事故认定书并无不妥，原、被告对此认定书并未提出异议，本院对该事故认定书予以采信，对事故认定书确认的事故发生的事实及责任划分情况予以认定。被告人保财险周口公司辩称原告驾驶的两轮电动车应属于机动车，因其未尽举证责任，该抗辩理由不能成立。本案中，被告王玉磊具有合法的驾驶资格，“豫Ｐ×××**”车辆在检验有效期内，该车辆在被告人保财险周口公司投有交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内，被告人保财险周口公司未提交证据证明存在免赔情形，本案也无其他证据显示存在保险条款约定和法律规定的免赔事由，被告人保财险周口公司应在保险范围内对原告承担赔偿责任。二、周天目司法鉴定所[2019]临鉴字第06号法医临床司法鉴定意见书能否作为认定案件事实的依据？根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。本案中，经原告申请，本院依法委托了具有相应资质的鉴定机构对原告伤残等级及护理、营养期限进行鉴定，鉴定程序合法，被告人保财险周口公司对该鉴定意见书存有异议，并申请重新鉴定，但其未提交证据证明该鉴定意见书存在上述应准许重新鉴定的情形，本案也无其他证据显示该鉴定意见书与原告伤情不符，本院驳回被告人保财险周口公司的重新鉴定申请，并对该鉴定意见书予以认定，对鉴定意见予以采信。三、原告的赔偿项目、赔偿标准及赔偿数额如何确定？1、医疗费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿适用法律的解释》）第十九条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、、住院费等收款凭证结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原告提交的医疗费票据，结合病历及诊断证明，原告医疗费为25953.28元。被告人保财险周口公司辩称，医疗费应扣除非医保用药费用，因其未提交证据证明原告用药中非医保用药及相应费用，其抗辩理由本院不予采信。2、护理费：根据《人身损害赔偿适用法律的解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案中，原告未提交证据证明护理人员的收入状况，护理费应参照2017年度河南省居民服务、修理和其他服务业就业人员平均工资计算，原告主张按100.95元/天计算，未超过该标准，应予准许，护理期限为鉴定意见确定的180天。3、住院伙食补助费、营养费：参照《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》中关于住院伙食补助费、营养费的计算标准，，住院伙食补助费50元/天营养费20元/天，，住院伙食补助费计算期间为实际住院天数32天营养费计算期间为鉴定意见确定的180天。被告人保财险周口公司辩称长期医嘱显示原告住院期间存在挂床情况，本院认为，××人进行检查、诊疗、用药、决定是否住院、何时出院等系医院及医生基于医学专业知识所行的职业行为，原告住院病例及医疗费票据均显示其实际住院32天，被告对此存异，应提交相反证据加以证明，现其未尽举证责任，该抗辩理由本院不予采信。4、残疾赔偿金：根据《人身损害赔偿适用法律的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案中，郸城宁平镇赵庄行政村村委会及郸城洺北办事处王楼社区居委员会出具的证明由负责人签字，并加盖有单位印章，内容相互印证，足以认定原告在郸城县城居住生活满一年以上的事实，其残疾赔偿金应参照2018年度河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年按5年计算，伤残系数应为21%而非原告主张的22%。5、精神抚慰金：根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本次事故致原告一处九级伤残，一处十级伤残，给其精神造成了严重伤害，结合双方的过错程度，精神抚慰金以11000元计算为宜。6、后续治疗费：根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》中关于整容费以及其他后续治疗费的规定，该项费用应根据医嘱或者司法鉴定意见确定的必然发生的费用据实计算。本案中，原告骨折后行内固定术，二次手术取内固定必然产生相应费用，后续治疗费6000元由郸城县人民医院出具的诊断证明加以确定，应予认定，原告自愿放弃1000元，系其对权利的自由处分，应予准许。需要说明的是，如原告后续治疗费用超过5000元，就超出部分其不得再向被告进行主张。7、鉴定费：原告支付鉴定前检查及鉴定费2385元，有费票据为证，应予认定。8、交通费：根据《人身损害赔偿适用法律的解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本案中，原告提交的交通费发票虽有瑕疵，但交通费系处理事故及住院期间必然产生的费用，结合原告的住院时间和区间，应以住院期间20元/天计算。经核算，原告因本次事故所致损失包括：医疗费25953.28元、护理费18171元（100.95元/天×180天）、住院伙食补助费1600元（50元/天×32天）、营养费3600元（20元/天×180天）、残疾赔偿金33467.9（31874.19元/年×5年×21%）、精神抚慰金11000元、后续治疗费5000元、鉴定费2385元、交通费640元（20元/天×32天），上述共计101817.18元。四、原告各项损失应如何分担？根据《河南省道路交通安全条例》第四十二条第三项的规定，机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方在交通事故中负同等责任的，承担百分之六十的赔偿责任。本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，双方各负本次事故的同等责任，就超出交强险部分原告与被告王玉磊应按照4:6进行责任划分。原告与被告人保财险周口公司对鉴定费、诉讼费的承担主体存有争议，本院认为，《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》赔偿项目与交强险分项的对应关系中，鉴定费对应交强险中的死亡伤残赔偿分项，参照此标准，鉴定费应在交强险的赔付范围。根据保险条款约定，诉讼费用非保险赔偿范围，本案诉讼费用由被告王玉磊与原告按照责任比例予以分担。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告王玉磊驾驶的“豫Ｐ×××**”车辆在被告人保财险周口公司投有交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内，原告的各项损失应由被告人保财险周口公司在交强险分项限额内予以赔偿，不足部分由该公司在商业三者险范围内予承担60%的赔偿责任。为减少诉累、节约司法资源，被告王玉磊垫付的1000元原告应予返还，将该款项从原告应得赔偿款中扣除后，由被告人保财险周口公司直接支付给被告王玉磊。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司在机动车交通事故责任强制保险分项责任限额内赔偿原告田得修医疗费10000元、护理费18171元、残疾赔偿金33467.9元、精神抚慰金11000元、鉴定费2385元、交通费640元，上述共计75663.9元，扣除被告王玉磊垫付款1000元，被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司还应赔偿原告田得修上述各项损失共计74663.9元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司在商业第三者责任保险范围内赔偿原告田得修医疗费15953.28元、住院伙食补助费1600元、营养费3600元、后续治疗费5000元，上述共计26153.28元的60%即15691.97元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司支付被告王玉磊垫付款1000元；四、驳回原告田得修的其他诉讼请求。上述一、二、三项于本判决生效后七日内履行完毕。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1150元，原告田得修承担460元，被告王玉磊承担690元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判员  赵洪伟二〇一九年四月二十八日书记员  魏 伟