新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院民 事 判 决 书（2019）新29民终210号上诉人（原审被告）：屈超伦，男，1965年1月24日出生，汉族，无固定职业，住新疆阿克苏市。委托诉讼代理人：朱辉，新疆胜天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王秀英，女，1970年8月12日出生，汉族，个体户，住新疆阿克苏地区阿瓦提县。上诉人屈超伦因与被上诉人王秀英民间借贷纠纷一案，不服阿克苏市人民法院（2018）新2901民初2399号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人屈超伦的委托诉讼代理人朱辉、被上诉人王秀英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人屈超伦上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项，依法改判或发回重审，由被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实与理由：一、上诉人与被上诉人之间不存在民间借贷法律关系。1、借条形成的背景是自2015年起，被上诉人多次召集上诉人等人到其位于阿克苏市国泰花园的家中打麻将，应被上诉人要求，上诉人将欠付被上诉人的赌债加上累计起来的高额利息向上诉人出具了借条，并注明现金支付。2、借款合同是实践性合同，一审时被上诉人主张借款全部为现金借款与被上诉人交易习惯不符。被上诉人在一审中主张全部款项均为现金交付，而根据被上诉人在一审中提交的农业银行交易明细，可以清楚地发现被上诉人向包括上诉人在内的多人存在频繁转账，金额从5000元至200000元不等，既然如此，为何独独在与上诉人的借款中完全采用现金形式，明显有违常理。3、被上诉人提交的现有证据不足以证明被上诉人向上诉人实际支付款项的事实。被上诉人一审中提交取款凭证、向他人借款借条复印件证明借款交付，且不说被上诉人提交的向他人借款借条的真实性，取款用途的真实性，即便有，也不能证明被上诉人就将款项交付给了被上诉人。再加上被上诉人喜好打麻将，经常召集上诉人等至其家中，更不能排除款项用于赌博的可能性。二、一审法院认定上诉人与被上诉人口头约定借款利息错误。首先，上诉人出具借条的金额已经是欠付赌债和累计利息之和，双方商议按此金额出具借条，款项付清后双方结清，上诉人出具的借条上并未约定借期内利息及逾期利息，双方也不存在口头利息约定。一审法院仅依据被上诉人的口述就认定上诉人与被上诉人存在口头利息约定错误，进而支持按照月息2%计算利息错误。其次，上述欠付款项实质上并非借款，而是欠付的赌债，属于非法债务，非法债务利息请求理应不受法律保护。三、上诉人所欠的债务属于赌债，理应不受法律保护，同时被上诉人组织多人赌博的行为触犯了刑法，请求依法移送公安机关立案侦查。被上诉人提供的借条以合法形式掩盖其违法的实质，违反法律明令禁止赌博的规定，违反了民法公序良俗的基本原则，也违反了合同法第五十二条等法律的规定。本案的债务是赌债，因违反我国法律的相关规定，不具有合法性和真实性，合同无效，且因其违法性而不受法律保护。四、一审法院适用民间借贷相关法律法规予以判决，属于适用法律错误。上诉人与被上诉人之间不存在民间借贷的法律关系，不具有民间借贷的真实意图，以合法形式掩盖非法目的，一审法院适用法律错误。王秀英答辩称，本案借款并不是赌债，是实实在在的借款，第一笔借款200000元是王秀英从两位朋友处所借，在2016年6月借给被上诉人，被上诉人称借款只用一个月，到期后，上诉人找被上诉人索要，被上诉人要再借一个月，遂将前面的借条撕毁又重新让被上诉人出具了借条。第二笔借款是家中存放的现金交付给被上诉人。但是到现在被上诉人也没有将钱款归还。王秀英向一审法院起诉请求：1、依法判令屈超伦返还王秀英借款本金390000元，逾期付款利息151600元，合计541600元；2、本案诉讼费由屈超伦负担。一审法院认定事实：2016年6月，屈超伦向王秀英借款。屈超伦向王秀英借款190000元，2016年8月18日，屈超伦向王秀英出具借条一份，内书“今借到王秀英现金贰拾万元正〈200000元〉，2016年9月18号还清。借款人屈超伦，身份证号：×××，2016年8月18号。”2016年8月21日，屈超伦又向王秀英借款。屈超伦向王秀英借款200000元，同日屈超伦又向王秀英出具借条一份，内书“今借到王秀英现金贰拾万元正（200000.00元），在2016年10月2号还清。借款人屈超伦，2016年8月21号。”此后，屈超伦于2016年9月份归还10000元，2016年11月份归还了10000元。王秀英找屈超伦索要借款，屈超伦拒绝给付。王秀英遂诉至一审法院，请求依法判令屈超伦支付借款390000元及逾期付款利息151600元。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案屈超伦于2016年6月及2016年8月分两次向王秀英借款390000元，有屈超伦向王秀英出具的借条为证，足以认定，屈超伦理应如数偿还借款。对王秀英要求屈超伦承担利息151600元的主张，按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24﹪为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：(一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。王秀英于2016年6月借款给屈超伦本金190000元，双方约定月利息按5﹪计算，超过年利率24﹪的规定，出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。2016年8月18日王秀英借款本金190000元，至2018年6月30日利息为85203元（190000元×24%年利息÷365天×682天）；王秀英于2016年8月21日借款给屈超伦本金200000元，王秀英要求屈超伦按年利率24﹪承担利息之主张，因为王秀英所提交的证据不能证明双方之间利息的约定为年利率24﹪，故对该借款本金本院按照年利率6%支持利息。至2018年6月30日利息为20811元（200000元×6%年利息÷365天×633天）；综上所述，对王秀英要求屈超伦归还借款390000元的主张，一审法院予以支持。王秀英要求屈超伦支付逾期付款利息151600的主张，一审法院将按照相关法律规定计算后予以支持，根据《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决：一、屈超伦于判决生效后五日内向王秀英归还借款本金390000元；二、屈超伦于本判决生效后五日内偿还王秀英逾期利息86014元（85203元＋20811元-20000元）；三、驳回王秀英的其他诉讼请求。案件受理费9216元、已减半收取4608元，由屈超伦负担4220元、王秀英负担388元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人屈超伦未提交新证据。被上诉人王秀英提交：1、通话录音，拟证明借款属实且屈超伦一直表示愿意还款。经质证，屈超伦认可录音内容的真实性，但认为其只表示愿意偿还部分款项。本院对该证据予以确认；2、证人张某、张某某证言及借条原件，拟证明2016年8月18日200000元借款来源。经质证，屈超伦认为王秀英向张某、张某某借款的事与屈超伦无关，对证据不认可。本院认为，两名证人证实将200000元现金借给王秀英并出示了借条原件，故对证人证言本院予以确认。本院经审理，对一审判决查明的事实予以确认。另查明，2016年6月5日王秀英向张某借款现金100000元，2016年6月10日王秀英向张某某借款现金100000元。本院认为，本案双方争议的焦点为本案借款是否属实、利息是否应当支付。关于第一笔2016年8月18日借款200000元，有屈超伦亲笔书写的借条为证，二审中两名证人亦到庭证实借给王秀英现金200000元并出示了借条原件，故对该笔借款本院予以确认。关于第二笔2016年8月21日借款200000元，王秀英称系放在家里准备做大蒜生意的现金交付给屈超伦，且有屈超伦收写的借条为证，屈超伦对此虽不认可，但亦未提交相反证据证明，故对该笔借款本院亦予以确认。关于屈超伦上诉认为，本案借款系赌债不应受法律保护。对此屈超伦未提交证据证明，亦未向公安机关报案，且在与王秀英通话时表示愿意归还借款，故屈超伦仅仅以其个人陈述抗辩系赌债的证据不足。关于屈超伦上诉认为王秀英与他人存在频繁转账，而仅与屈超伦借款采用现金有违常理的意见，经查看王秀英中国农业银行交易明细，王秀英除与他人存在转账交易往来外，与屈超伦之间亦存在多笔转账交易往来，且屈超伦陈述多次向王秀英借款并还款，并非屈超伦上诉认为的与他人采用转账而仅与屈超伦有现金往来，故对此上诉意见因与事实不符，本院不予采纳。关于屈超伦上诉认为不应给付利息的意见，对于第一笔借款双方均认可扣除了10000元利息，实际只给付190000元，且双方对该笔借款存在利息约定的事实并无异议，一审法院按照法律规定判决支付利息正确。对于第二笔借款王秀英陈述借期内没有利息约定，故一审法院按照法律规定判决支付逾期利息并无不当。关于王秀英二审中陈述屈超伦借款后未归还过款项，一审中代理人陈述归还20000元系陈述错误。代理律师系代表王秀英出庭，律师认可的事实可作为认定本案事实的依据，且王秀英对一审判决未提出上诉，故本院对王秀英此陈述意见不予采纳。综上所述，上诉人屈超伦的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8440.21元，由屈超伦负担。本判决为终审判决。审 判 长  李云丽审 判 员  高 静代理审判员  赵培培二〇一九年四月十八日书 记 员  王明明