山东省平度市人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0283民初1342号原告：陈燕妮，女，1986年9月18日生，汉族，住平度市，系死者陈云河之女。原告：陈永超，男，1996年2月6日生，汉族，住平度市，系死者陈云河之子。以上两原告的共同委托诉讼代理人：杨学奎，山东康裕律师事务所律师。以上两原告的共同委托诉讼代理人：杨小青，山东康裕律师事务所律师。被告：马春源，男，1963年6月25日生，汉族，住平度市。委托诉讼代理人：赵典明，山东雅君律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨萍，山东雅君律师事务所律师。原告陈燕妮、陈永超与被告马春源工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年1月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈燕妮、陈永超的共同委托诉讼代理人杨学奎、杨小青、被告马春源的委托诉讼代理人赵典明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈燕妮、陈永超向本院提出诉讼请求：1、依法确认被告经营的平度市春源预制件加工处存在非法用工事实，原告之父陈云河与被告经营的平度市春源预制件加工处存在事实上的劳动关系；2、判令被告向原告支付一次性工亡赔偿金727920元、一次性丧葬补助金363960元，合计1091880元。事实与理由：原告之父陈云河自2009年在被告经营的平度市春源预制件加工处从事搅拌机工作。2018年3月6日12时45分左右，陈云河在上班途中发生交通事故，当场死亡，经平度市交通警察大队责任认定，事故相对方承担全部责任，陈云河无责任。因被告经营的预制件厂未依法办理营业执照，存在无照经营等违法行为，对此，平度市市场监督局于2018年5月11日对其作出了行政处罚。被告受到行政处罚后，于2018年4月2日办理了平度市春源预制件加工处的营业执照，但为逃避承担工伤赔偿责任，又于2018年7月3日注销了该工商登记。陈云河自2009年至发生事故之日在被告处工作，与被告形成事实上的劳动关系，被告在可以办理营业执照的情况下拒不办理，并聘用工人进行生产经营，存在非法用工的事实,应当支付原告相关赔偿费用，故提起诉讼。被告马春源辩称，一、原告之父陈云河与马春源之间没有形成事实上的劳动关系，因为马春源是个人经营，平度市春源预制件加工处在事故发生之前并不存在，从主体上来讲就不可能建立一种劳动关系，并且双方之间也不具备劳动关系的基本特征，陈云河只是提供劳务，双方之间不存在管理与隶属关系，实际上陈云河是有时间就到马春源处干，没有时间就不去，马春源并没有制定有关的规章制度对其进行制度或者纪律方面的约束，马春源根据陈云河一季度或者半年或者全年的劳动时间进行汇总后给付报酬，两人之间不存在原告所称的事实上的劳动关系。二、本案中，陈云河并非是在马春源处因为加工预制件而造成人身伤亡事故，而是其在自己村里、在吃饭时间发生的交通事故，其伤亡事故与其在被告处加工预制件之间不存在必然的因果关系，因此不适用人社部发布的《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定。同时，原告已经通过交通事故获得了100多万元的赔偿，非法用工赔偿办法的立法目的在于保护为非法用工单位提供劳动的劳动者发生伤亡事故而无法得到赔偿的一种补救措施。司法实践中，非法用工单位必须是一个单位，或者具备单位的要件，一般指的是非法使用童工，本案原告在已经通过交通事故获得赔偿的情况下，再额外向被告要求赔偿没有法律依据。三、本案原告没有经过工伤认定的前置程序，直接向法院起诉主张工伤保险待遇，违反相关法律规定，陈云河因交通事故死亡是否构成工伤，应当由有关行政机关进行认定。综上，请求人民法院查明事实，依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，两原告之父陈云河系农村居民，农忙时在家耕地，农闲时打工。被告马春源在本村经营一预制件加工处，但未办理营业执照，其根据业务需要通知工人过来干活，工人大约3至4人，其与工人均记着工，工钱按一天100元或120元结算。2013年开始陈云河到马春源经营的预制件加工处打工，双方未签订劳动合同。2018年3月6日12时45分许，陈云河因交通事故死亡，肇事货车驾驶员承担全部责任。后两原告提起刑事附带民事诉讼，本院判决肇事货车的保险公司赔偿两原告97万余元，保险公司不服判决提起上诉，现该案正在二审审理过程中。2018年4月2日，被告马春源办理了“平度市春源预制件加工处”的个体工商户营业执照，2018年7月3日被告又注销了该登记。因他人举报，平度市市场监督管理局于2018年5月11日作出处罚决定，对马春源无照经营的违法行为罚款10000元。2018年5月28日，两原告以平度市春源预制件加工处为被申请人申请仲裁，要求确认陈云河与被申请人存在劳动关系。2018年8月10日，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳仲案字（2018）第456号裁决书，驳回了两原告的仲裁请求。两原告不服仲裁裁决提起诉讼，2018年12月15日，本院作出（2018）鲁0283民初7830号民事裁定书，以被告不适格为由驳回了两原告的起诉。2019年1月11日，两原告以马春源作为被申请人向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求同本案诉讼请求，同日，仲裁委以申请人的仲裁请求不属于劳动争议受案范围为由作出不予受理通知书。原告遂提起本案诉讼。原告提供的陈燕妮夫妻与被告马春源的谈话录音中，陈燕妮夫妻要求马春源开具陈云河生前在马春源的预制件处打工的证明以便以城镇居民标准向肇事方索赔，马春源以自己的预制件加工处没有营业执照不属于厂子为由不给开，并称2018年正月自己是断断续续干的，陈云河2月26日（正月十一）、2月27日（正月十二）各干了半天，正月十八（3月5日）、正月十九（3月6日）各干了半天，春节后一共干了2个半工。马春源在录音中的陈述与原告提供的马春源3月份的记工单复印件能够互相印证，该记工单显示马春源处有4个工人，陈云河3月3日、5日、6日各干了半天，加上录音中马春源认可的2月26日、2月27日两个半天，正好是马春源录音中陈述的两天半工。原告提供的谈话录音中，姜在收、曲乃昌称：自己在马春源处只干了几天就走了。蒲延银称：自己5年前在马春源处干了1年，当时除了陈云河，还有另外2人，工钱一天100元，马春源给记着工，工人自己也记着，当时春秋季节早上6点上班、中午1点上班，其他人都干不长远，陈云河干的时间较长，大约4、5年。张宝林称：我和陈云河在马春源处干时间最长，我干了7、8年，马春源主要开搅拌机，一天一百来块钱。上述事实，有原告提供的不予受理通知书、道路交通事故认定书、2018年3月马春源的记工单复印件、陈燕妮与马春源、姜在收、蒲延银、曲乃昌、张宝林等人的谈话录音光盘及书面整理材料、本村村委证明、本院刑事附带民事判决书、行政处理告知书、平劳仲案字（2018）第456号裁决书、本院（2018）鲁0283民初7830号民事裁定书，被告提供的本村村委证明及本院的庭审笔录在案佐证，业经庭审质证，足以认定。本院认为，原告提供的马春源2018年3月的记工单虽系复印件，但与马春源在录音中陈述的陈云河的工作时间一致，故对其真实性本院予以认定。原告提供的记工单、录音证据等与被告马春源的陈述能够互相印证，证实：陈云河2013年在被告的预制件加工处打工，工钱开始是每天100元，之后涨到每天120元，马春源对工人的管理比较松散，工人家里有事可以不来，干几天不愿干了就可以走。上述证据不能证实原告陈述的“陈云河每天上班时间为上午7点到11点半、下午1点到5点半，工资按月以现金发放，他是在上下班途中发生交通事故死亡”的事实。《中华人民共和国劳动法》第二条规定“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法”。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。㈠用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；㈡用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；㈢劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。两原告之父亲陈云河与马春源未签订劳动合同，陈云河去世前马春源经营的预制件加工处未经工商行政主管部门登记，不属于《劳动法》和《劳动合同法》规定的合法用工主体。陈云河为马春源提供劳务时，工资按天计算，且发放不定时，马春源根据业务需要通知陈云河提供劳务，双方的合作具有随机性与不固定性，双方之间不符合劳动关系的稳定性、持续性、身份隶属性的基本特征。因此，陈云河与马春源之间不构成劳动关系，根据原、被告提供的证据，陈云河与马春源之间的关系应认定为雇佣关系。另，原告也未提供证据证实陈云河的死亡与其在被告处从事加工预制件工作存在法律上的因果关系。根据《工伤保险条例》第二条、第六十六条、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第一条、第二条之规定，《工伤保险条例》、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的适用范围是中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户等用人单位。陈云河系受马春源个人雇佣，因此，本案不能适用《工伤保险条例》、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》。综上，两原告要求确认被告经营的平度市春源预制件加工处存在非法用工事实、陈云河与被告经营的平度市春源预制件加工处存在事实上的劳动关系并要求被告支付一次性工亡赔偿金、一次性丧葬补助金的主张不能成立，本院不予支持。被告的答辩意见，符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、《工伤保险条例》第二条、第六十六条、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告陈燕妮、陈永超的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告陈燕妮、陈永超负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  刘虹二〇一九年四月十五日书记员  董蕊