四川省乐山市五通桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1112民初182号 原告：王贵孝，男，1973年3月19日出生，汉族，住四川省乐山市沙湾区。 委托诉讼代理人：陈俊因，女，系乐山市沙湾区福禄法律服务所法律工作者。 被告：乐山市汇鑫建筑劳务分包有限公司,住所地四川省乐山市五通桥区茶花路。 法定代表人：肖建兵，总经理。 委托诉讼代理人：魏剑钊，四川睿典律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗文杰，四川睿典律师事务所律师。 原告王贵孝与被告乐山市汇鑫建筑劳务分包有限公司（以下简称汇鑫公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王贵孝及其委托诉讼代理人陈俊因、被告汇鑫公司委托诉讼代理人罗文杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王贵孝向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告与被告解除劳动关系的时间为被告收到民事诉状的时间；2.被告应支付原告解除劳动合同的经济补偿金15,600.00元（7800.00元×2个月）；3.被告应支付原告因工伤八级伤残的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、住院伙食补助费、营养费、护理费、鉴定费、复查费、体检费、交通费等共计286,051.80元；4.被告应支付原告未购失业保险待遇损失3465.00元（1650.00元/月×70%×3个月）。 事实和理由：原告实际于2017年6月7日开始在被告处从事安装模板的工作，工作地点在五沐快速公路工程沫川段。每月工资7800.00元，没有休假日，但下雨要停工，每逢下雨停工一天就要扣减260.00元工资，2017年7月5日8时30分，原告在五沐快速公路沐川段新堂村大桥工地上工作时不慎摔伤，被告的管理人员将原告急送医院抢救住院治疗，经医生诊断为：腰1椎爆裂性骨折、腰2椎压缩性骨折、胸12椎骨挫伤、脊髓圆锥损伤伴双下肢不全瘫、右侧肱骨骨大结节撕脱骨折伴右肩关节脱位，胸腔积液、全身多处软组织伤等。被告受伤后前后两次的医疗费是被告承担的。被告在华泰、光大、永安三家保险公司购买了集团建工意外伤害保险,但一直未为原告购买五项社会基本保险。原告受伤后，不能劳动，无收入来源，被告不但不支付停工留薪工资，而且让原告自己出钱去评残，强行要求将三家商业保险的赔偿金先行转付给被告公司账户上，才同意去办理赔手续。原告无法同意被告的无理要求。原告基于被告未为自己购买五项社会基本保险这个原因只好提出与被告解除劳动关系。原告申请劳动仲裁，仲裁委作出了不予受理的决定。综上，原告为维护其合法权益，特诉至人民法院请求支持其诉讼请求。 被告汇鑫公司辩称，对原、被告存在劳动关系无异议。原告主张工资为每月7800.00元不属实，实际工资为每月3000.00元，原告主张的各项费用：一次性伤残就业补助金不予认可，按每月3000.00元计算；一次性工伤医疗补助金不予认可，应当按照事故上一年即2016年职工平均工资标准计算；一次性伤残就业补助金和工伤医疗补助金应该适用同一标准；停工留薪期认可4个月；住院伙食补助费应按20.00元∕天—25.00元∕天标准计算；营养费不认可；护理费标准过高，应按2016年度标准计算，休息期间护理费不予认可，被告已向原告支付了6480.00元的护理费；鉴定费产生了两次，对于科信司法鉴定中心的鉴定费发票，与本案无关联，不予认可；交通费以票据为准认可430.00元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据认定如下：原告提交的乐山科信司法鉴定中心乐科司法鉴定中心[2018]临鉴字第0097号司法鉴定意见书，鉴定费发票、保险单。被告认为原告提交的上述证据与本案无关联，不予认可。本院认为，上述证据与本案无关联，本院不予采信。 根据当事人陈述及审查采信的证据，本院认定事实如下：原告于2017年6月7日开始在被告汇鑫公司从事安装模板工作，工作地点在五沐快速公路工程沐川段。双方未签订劳动合同。2017年7月5日，原告在五沐快速公路沐川段新堂村大桥工地上工作时不慎摔伤，被告的工作人员将原告送往乐山市人民医院住院治疗，于2017年8月11日出院，住院37天，出院医嘱：1.建议休息三月，部分护理依赖。2.在支具保护下下床康复训练，支具佩带6周。3.出院后第1.2.3.6.9.12月复查平片及门诊随访，若有不适及时就医。4.出院后1年后示骨折愈合情况，可于我科行内固定取出手术，费用约2.5万元。5.骨科门诊随访。2018年9月25日，原告在乐山市人民医院二次住院，于2018年10月5日出院，住院10天，出院医嘱：1.建议休息叁月，部分护理依赖。2.愈合前禁止患肢过度活动及负重承力。3.院外加强换药，保持伤口清洁干燥……。被告汇鑫公司为原告两次住院垫付了医疗费101,737.33元，垫付了第一次住院期间的护理费6840.00元。2018年6月11日，原告向乐山市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2018年7月5日作出乐人社工伤决定（五通桥区）[2018]0111号认定工伤决定书，认定原告为工伤。2018年12月4日，原告经乐山市劳动能力鉴定委员会初次鉴定为伤残八级，花去鉴定费300.00元。2019年1月28日，原告向乐山市五通桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求1.确认原告与被告解除劳动关系的时间为被告收到仲裁申请书的时间；2.被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金15,600.00元(7800.00元×2月);3.被告支付原告因工受伤八级伤残的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、住院伙食补助费、营养费、护理费、鉴定费、复查费、体检费、交通费共计286,051.80元;4.被告支付原告未购买失业保险待遇损失3465.00元（1650.00元×70%×3月），合计305,116.80元。乐山市五通桥区劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月28日作出五劳人仲不[2019]20号不予受理通知书。原告于2019年1月30日向本院提起诉讼，请求支持其诉讼请求。乐山市2017年度职工就业人员年平均工资为53,764.00元，月平均工资为4480.33元。乐山市护工日工资标准2017年度为143.00元。 本院认为，被告汇鑫公司对原、被告之间存在劳动关系并无异议，本院对双方存在事实劳动关系予以认可。本案争议焦点为：一、关于劳动关系解除和经济补偿金的问题；二、工伤保险待遇问题；三、关于失业保险损失问题。 关于争议焦点一：原告自2017年6月7日开始在被告处工作，双方未签订书面劳动合同，双方形成事实劳动关系。双方关于劳动期限无约定，所以双方均有权终止事实劳动关系。原告于2017年8月11日出院休息期满后，未到被告处继续工作，被告也未要求原告继续工作，原告于2019年1月28日向五通桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求解除双方的劳动关系，故本院确认双方的劳动关系于2019年1月28日解除。原告在被告处工作期间，被告未依法为原告缴纳社会保险费，为此原告提出解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位仍应按劳动者在本单位的工作年限，每满1年支付1个月工资标准的经济补偿金，6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，按半个月工资标准支付。被告认为本案为工伤保险赔偿纠纷，经济补偿金不属于本案审理的范围，与本案无关的意见不符合法律规定，本院不予采纳。由于双方均未提供证据工资收入情况，本院认为应参照适用四川省同类或最相近行业职工工资标准。四川省2017年建筑业平均工资为45,789.00元／年，每月为3815.75元。原告从2017年6月7日起至2019年1月28日与被告存在劳动关系，故其经济补偿金本院确认为7631.50元（3815.75元／月×2月）。 由于原告在被告处工作期间，被告并未为原告办理社会保险，所以对解除劳动关系后，原告因此不能享受工伤保险待遇要求被告赔偿的主张，应予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条和《工伤保险条例》的规定，工伤保险待遇为：1、治疗工伤的医疗费用和康复费用；2、住院伙食补助费；3、到统筹地区以外就医的交通住宿费；4、安装配置伤残辅助器具所需费用；5、生活不能自理，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；6、一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；7、终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；8、因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；9、劳动能力鉴定费；10、停工留薪期待遇；11、伤残职工的生活护理费。本院根据原告的住院天数、乐山市2016年度职工月平均工资标准以及原告的工伤等级，确认的项目为：1.医疗费1172.00元，原告垫付的部分；2.住院伙食补助费1175.00元（25.00元／天×47天）；3.护理费2431.00元（143.00元／天×17天），出院后的护理费7722.00元（143.00元／天×180天×30%）；4.停工留薪期间的待遇，由于原告两次住院治疗47天且两次出院后医嘱均载明休息三月，在此期间被告并未向原告发放当月工资，所以本院确认该费用为28,872.50元（3815.75元／月×6月＋3815.75元／月÷30天×47天）；5.一次性伤残补助金为41,973.25元（3815.75元／月×11月）；6.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改《工伤保险条例》决定的通知，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者劳动者本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。原、被告的劳动关系于2019年1月28日解除，故一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准应以2018年度乐山市职工月平均工资为基数计算。由于2018年度乐山市职工月平均工资尚未公布，故适用2017年度乐山市职工月平均工资标准，一次性工伤医疗补助金为35,842.64元（4480.33元／月×8月），一次性伤残就业补助金80,645.94元（4480.33元／月×18月）；7、鉴定费300元；8、交通费酌定500.00元，以上合计200,634.33元。营养费不属于工伤保险待遇范围，本院不予支持。科信司法鉴定中心产生的鉴定费1000.00元，与本案无关联，本院不予支持。 关于争议焦点三:原告从2017年6月7日至2019年1月28日存在劳动关系，被告应当为原告缴纳社会保险费。被告未依法为原告缴纳失业保险费，导致原告不能依法享受失业保险待遇，由此造成的损失，应由被告承担。根据《中华人民共和国社会保险法》关于领取失业保险金的规定。2018年乐山市月最低工资标准为1650.00元。原告应领取的失业保险损失为3465.00元（1650.00元／月×70%／月×3月）。 综上，原告要求解除与被告的劳动关系，符合法律规定，本院予以支持；原告要求被告支付经济补偿金、工伤保险待遇、失业保险损失的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条规定，判决如下： 一、原告王贵孝与被告乐山市汇鑫建筑劳务分包有限公司之间的劳动关系于2019年1月28日解除； 二、被告乐山市汇鑫建筑劳务分包有限公司于本判决生效后三日内支付原告王贵孝经济补偿金7631.50元； 三、被告乐山市汇鑫建筑劳务分包有限公司于本判决生效后三日内支付原告王贵孝工伤保险待遇200,634.33元； 四、被告乐山市汇鑫建筑劳务分包有限公司于本判决生效后三日内支付原告王贵孝失业保险损失3465.00元； 五、驳回原告王贵孝的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由被告乐山市汇鑫建筑劳务分包有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送法之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  陈忠云 二〇一九年四月十八日 法官助理王利群 书记员王雪郦