呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2019）内01民终516号上诉人(原审原告)：内蒙古润创冷链物流有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市新城区兴安北路思必达汽车城东侧。法定代表人：秦志强，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：褚红娜，北京市中洲（呼和浩特）律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐小冬，北京市中洲（呼和浩特）律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：张凯宏，男，1966年12月21日出生，汉族，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：陈阵芳，经世律师事务所律师。上诉人内蒙古润创冷链物流有限责任公司因与被上诉人张凯宏劳动争议一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2017）内0102民初2563号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月20日立案后，依法组成合议庭，于2018年4月16日公开开庭进行了审理。上诉人内蒙古润创冷链物流有限责任公司委托诉讼代理人唐小冬、褚红娜，被上诉人张凯宏委托诉讼代理人陈阵芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。内蒙古润创冷链物流有限责任公司上诉请求：1、请求二审法院撤销呼和浩特市新城区人民法院(2017)内0102民初2563号民事判决,依法改判,驳回张凯宏全部诉讼请求；2、本案诉讼费用由张凯宏承担。事实和理由：一、内蒙古润创冷链物流有限责任公司与张凯宏不存在劳动关系,一审法院认定事实错误。二、本案应适用我国事业单位相关人事管理法律制度及政策调整,一审法院适用法律错误。张凯宏辩称，《中华人民共和国劳动合同法》第二条和张凯宏的情况不相符，张凯宏和内蒙古润创冷链物流有限责任公司签订的是聘用合同。，张凯宏与内蒙古润创冷链物流有限责任公司存在劳动关系，内蒙古润创冷链物流有限责任公司一直强调内蒙古经贸学校是全日制用工，张凯宏不受考勤制度管理，律师去企业作法律顾问是律师的专职工作。内蒙古润创冷链物流有限责任公司与张凯宏形成事实劳动关系，不是劳务关系，是合法有效的劳动关系，内蒙古润创冷链物流有限责任公司履行作人单位的法定义务，张凯宏主张工资、报酬应予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。内蒙古润创冷链物流有限责任公司向一审法院起诉请求：1.判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司不应支付张凯宏工资和绩效工资466725元；2.判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司不应支付张凯宏带薪年休假工资31005元；3.判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司不应支付张凯宏休息日加班费和延时加班费33130元；4.本案诉讼费用由张凯宏承担。张凯宏向一审法院起诉请求：1.请求判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司向张凯宏支付工资（包括绩效工资）479475元及未及时支付的赔偿金479475元；2.请求判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司向张凯宏支付加班费33130元及未及时支付的赔偿金33130元；3.请求判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司向张凯宏支付在职期间的带薪年休假工资31005元；4.请求判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司向张凯宏支付未签劳动合同的双倍工资164725元；5.请求判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司向张凯宏支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资536527元；6.请求判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司向张凯宏支付违法解除劳动合同经济赔偿金119800元；7.请求判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司向张凯宏支付其未给张凯宏出具书面解除劳动合同证明书期间的生活费15744元（截至2017年4月16曰）以上合计：1890944元。一审法院认定事实：内蒙古润创冷链物流有限责任公司属于供销合作社的直属企业。张凯宏系属经贸学校全额拨款事业公益二类在编人员，经贸学校的主管部门供销合作社免去其内蒙古经贸学校副校长（副处级）职务，转任内蒙古经贸学校副调研员（编制本上无副调研员编制，未在人力资源和社会保障厅备案），推荐聘任张凯宏为内蒙古润创冷链物流有限责任公司处副经理（保留经贸学校事业编制，未明确工资待遇）。2012年5月3日张凯宏被聘为内蒙古润创冷链物流有限责任公司处副经理（一年），2013年3月6日内蒙古自治区人力资源和社会保障厅下发涉及张凯宏被免去内蒙古经贸学校副校长职务的备案批复。2016年3月25日供销合作社免去张凯宏在内蒙古润创冷链物流有限责任公司的副经理一职，回原单位经贸学校工作；另查明，2012年6月事业单位工作人员工资审批表显示张凯宏的执行工资标准为专业技术六级，职务（岗位）名称为高级讲师，工资标准小计为1884.5元；2013年3月事业单位工作人员工资审批表显示张凯宏的执行工资标准为专业技术六级，职务（岗位）名称为高级讲师，工资标准小计为1917.5元；2014年8月18日事业单位工作人员工资审批表显示张凯宏的执行工资标准为专业技术6级，职务（岗位)名称为高级讲师，工资标准小计为1952.5元；2016年05月23日事业单位工作人员工资审批表显示张凯宏的执行工资标准为专业技术六级，职务（岗位）名称为高级讲师，工资标准小计为3929.5元；2016年11月15日工资标准小计为5029.0元；2015年7月30日事业单位专业技术岗位聘用人员备案表显示张凯宏拟聘专业技术岗位名称为高级讲师，拟聘专业技术岗位等级为6级，聘用期限为3年；再查明，2016年1月14日张凯宏向供销合作社送达《我的劳动关系与工资诉求》的过程在内蒙古自治区呼和浩特市青城公证处进行保全证据。张凯宏签订《内蒙古润创冷链物流有限责任公司副经理经营管理目标责任书（2015年度）》，双方相关人员均有签字，日期为2015年4月20日。自2012年4月至2016年4月张凯宏被聘任为副经理一职期间，领取误餐补贴、通讯费补贴、出勤奖共计51600元(13800元+37800元）；内蒙古润创冷链物流有限责任公司为张凯宏发放2012年75000元和2013年111300元的绩效奖励，其中2013年的绩效奖励于2015年1月4日发放；内蒙古润创冷链物流有限责任公司处副经理工资标准为5700元（岗位工资3200元+津贴补贴1500元+工龄工资600元+出勤工资400元=5700元）。张凯宏于2016年4月1日向内蒙古润创冷链物流有限责任公司发出解除劳动合同关系通知书；内蒙古润创冷链物流有限责任公司的主管部门于2016年2月4日《关于张凯宏反映的劳动关系与工资问题的答复意见》内供销函字[2016]2号认为张凯宏身份为党员干部（公职人员），未能提供组织人事部门书面认定申请人本人相关材料，2016年1月19日，内蒙古润创冷链物流有限责任公司的主管部门到自治区党委组织部门进行咨询，但未能提供自治区组织部门就张凯宏本人的身份和待遇相关问题出具书面的答复意见。内蒙古润创冷链物流有限责任公司、张凯宏发生劳动争议，张凯宏向内蒙古自治区劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，请求裁决：1、内蒙古润创冷链物流有限责任公司支付工资（包括绩效工资）479475元及赔偿金479475元；2、内蒙古润创冷链物流有限责任公司支付加班费33130元及赔偿金33130元；3、内蒙古润创冷链物流有限责任公司支付未签订劳动合同双倍工资164725元；4、内蒙古润创冷链物流有限责任公司支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资536527元;5、内蒙古润创冷链物流有限责任公司支付带薪年休假工资31005元；6、内蒙古润创冷链物流有限责任公司支付解除劳动合同经济赔偿金119800元；7、内蒙古润创冷链物流有限责任公司支付未解除劳动关系期间生活费15744元。该委员会于2017年5月8日作出内劳人仲字【2017】22号仲裁裁决书，裁决：1、内蒙古润创冷链物流有限责任公司支付张凯宏2012年5月至2016年3月的工资和绩效工资466725元（肆拾陆万陆仟柒佰贰拾伍元）人民币；2、内蒙古润创冷链物流有限责任公司支付张凯宏带薪年休假工资31005元（叁万壹仟零伍元）人民币；3、内蒙古润创冷链物流有限责任公司支付张凯宏休息日加班费和延时加班费33130元（叁万叁仟壹佰叁拾元）人民币。以上内蒙古润创冷链物流有限责任公司支付张凯宏三款合计总金额为530860元（伍拾叁万零捌佰陆拾元）人民币，该款项内蒙古润创冷链物流有限责任公司应予本裁决生效之日起十日内支付。4、驳回张凯宏的其他仲裁请求。本案内蒙古润创冷链物流有限责任公司、张凯宏对上述仲裁裁决书均不服，先后于法定期间诉至该院。内蒙古润创冷链物流有限责任公司向法院提出的诉讼请求为：1.判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司不应支付张凯宏工资和绩效工资466725元；2.判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司不应支付张凯宏带薪年休假工资31005元；3.判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司不应支付张凯宏休息日加班费和延时加班费33130元；4.本案诉讼费用由张凯宏承担。张凯宏的诉讼请求与仲裁请求一致。张凯宏向法院提出的诉讼请求为：1.请求判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司向张凯宏支付工资（包括绩效工资）479475元及未及时支付的赔偿金479475元；2.请求判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司向张凯宏支付加班费33130元及未及时支付的赔偿金33130元；3.请求判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司向张凯宏支付在职期间的带薪年休假工资31005元；4.请求判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司向张凯宏支付未签劳动合同的双倍工资164725元；5.请求判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司向张凯宏支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资536527元；6.请求判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司向张凯宏支付违法解除劳动合同经济赔偿金119800元；7.请求判决内蒙古润创冷链物流有限责任公司向张凯宏支付其未给张凯宏出具书面解除劳动合同证明书期间的生活费15744元（截至2017年4月16日）以上合计：1890944元。一审法院认为，关于双方的第一个争议焦点，即内蒙古润创冷链物流有限责任公司、张凯宏之间的争议是否属于劳动争议。依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条的规定“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。”本案中，内蒙古润创冷链物流有限责任公司、张凯宏均系该法适格的劳动者和用人单位，二者因劳动关系履行及解除等发生争议，属于人民法院劳动争议案件的受案范围，故对于内蒙古润创冷链物流有限责任公司依此主张的抗辩理由不予支持。关于内蒙古润创冷链物流有限责任公司、张凯宏主要争议焦点即是否已建立合法有效的劳动关系。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005)12号）的规定，劳动关系单的建立应具备以下三个条件：（一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，内蒙古润创冷链物流有限责任公司抗辩称张凯宏属于事业单位“领导干部”，其不具备劳动者的主体资格。但从该院查明情况看，2012年4月9日，张凯宏被主管部门供销合作社免去经贸学校副校长职务，转任经贸学校副调研员，推荐聘任为内蒙古润创冷链物流有限责任公司副经理（保留内蒙古经贸学校事业编制），2013年3月6日，内蒙古自治区人力资源和社会保障厅对供销合作社免去张凯宏的副校长职务进行了备案的批复。但从现有证据来看，经贸学校并无副调研员的编制，内蒙古润创冷链物流有限责任公司也未提供张凯宏转为副调研员到人事和编制部门的批准和备案的相关证据，故该院对内蒙古润创冷链物流有限责任公司主张称劳动者系事业单位党员领导干部的抗辩不予支持，同时，从张凯宏任职经历来看，系上级主管部门免去其副校长职务后，推荐其到内蒙古润创冷链物流有限责任公司入职，并非完全系其自主应聘，内蒙古润创冷链物流有限责任公司最终聘任其为副经理，符合《中华人民共和国劳动法》及其司法解释、《中华人民共和国公司法》的相关规定，内蒙古润创冷链物流有限责任公司现主张劳动者违反相关人事组织纪律规范，未能举证形成证据链条且缺乏事实依据，故该院对其抗辩不予支持，内蒙古润创冷链物流有限责任公司、张凯宏均系合法用人单位和劳动者，符合法律、法规规定的主体资格；其次，张凯宏从2012年4月16日开始一直在内蒙古润创冷链物流有限责任公司工作，接受内蒙古润创冷链物流有限责任公司各项规章制度的约束并受其管理，其劳动内容亦属于内蒙古润创冷链物流有限责任公司工作组成部分，至于其在经贸学校利用工作之余的时间完成教学任务，并未违反法律、法规的禁止性规定，且工作内容并未给内蒙古润创冷链物流有限责任公司造成利益影响，内蒙古润创冷链物流有限责任公司在聘用劳动者且履职近四年之后又依据上述抗辩停发劳动报酬的行为不仅违法，亦有悖于公平原则。综上，内蒙古润创冷链物流有限责任公司、张凯宏之间已建立劳动关系。关于欠付工资及绩效奖金问题。内蒙古润创冷链物流有限责任公司、张凯宏即已形成合法有效的劳动关系，在劳动关系存续期间内蒙古润创冷链物流有限责任公司单方停止发放劳动报酬违反法律规定，内蒙古润创冷链物流有限责任公司抗辩称仅发放给劳动者在公司任职期间的公务补贴，张凯宏不应再向内蒙古润创冷链物流有限责任公司公司主张任何工资及补助无事实及法律依据，该院不予支持。欠付工资及绩效工资经核算，在核减已发放部分后，尚欠466725元。关于休息日、延长工作时间加班工资，劳动者已提交部分考勤记录，用以证明内蒙古润创冷链物流有限责任公司实行考勤制度，但内蒙古润创冷链物流有限责任公司未能举证证明劳动者不存在加班事实，应当承担举证不能的法律后果，故该院对劳动者主张的休息日及延长工作时间加班工资予以支持，具体数额经核算为33130元；关于带薪年休假，劳动者主张有事实及法律依据，该院亦予以支持，具体数额为31005元；关于劳动者主张的未签订书面劳动合同双倍工资，因劳动者入职后一个月内未签订书面劳动合同事后也未补签，违反相关法律规定，该院对劳动者主张该项诉请予以支持，具体数额经核算为164725元；对于欠付劳动者的劳动报酬、加班费的赔偿金，因张凯宏未能提供劳动部门限期处理的相关证据，该院不予支持；关于劳动者主张违法解除劳动关系经济赔偿金（即双倍经济补偿金）的问题，因本案系劳动者单方解除了劳动关系，并非用人单位解除，故只存在经济补偿金问题，且劳动者单方解除系因内蒙古润创冷链物流有限责任公司存在违法情形，故对于劳动者主张的该项诉请，该院仅支持59900元的经济补偿金；关于劳动者主张的未签订无固定期限书面劳动合同双倍工资及生活费的诉请，因缺乏事实及法律依据，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第八条、第十条、第十四条、第十八条、第三十一条、第四十八条、第八十二条、第八十五条，《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第十一条、第五十三条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发﹝2005﹞12号)第一条之规定，判决如下：一、内蒙古润创冷链物流有限责任公司支付张凯宏2012年5月至2016年3月的工资和绩效工资人民币466725元；二、内蒙古润创冷链物流有限责任公司支付张凯宏带薪年休假工资人民币31005元；三、内蒙古润创冷链物流有限责任公司支付张凯宏休息日加班费和延时加班费人民币33130元；四、内蒙古润创冷链物流有限责任公司支付张凯宏未签订劳动合同双倍工资人民币164725元；五、内蒙古润创冷链物流有限责任公司支付张凯宏经济补偿金人民币59900元；六、驳回内蒙古润创冷链物流有限责任公司与张凯宏的其他诉讼请求。诉讼费：案件受理费10元（内蒙古润创冷链物流有限责任公司已预交），由内蒙古润创冷链物流有限责任公司承担；案件受理费10元（张凯宏已预交），由张凯宏承担。本院二审期间，双方当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审经审理其他已查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：内蒙古润创冷链物流有限责任公司与张凯宏是否存在劳动关系，一审法院适用法律是否错误。针对本案争议焦点，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第三款的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。本案中内蒙古润创冷链物流有限责任公司虽未与张凯宏订立书面劳动合同，但内润创发[2012]10号《内蒙古润创冷链物流有限责任公司关于张凯宏同志聘职的请示》证明张凯宏被内蒙古润创冷链物流有限责任公司聘为公司副总经理。内蒙古润创冷链物流有限责任公司、张凯宏均系合法用人单位和劳动者，符合法律、法规规定的主体资格；张凯宏从2012年4月16日开始一直在内蒙古润创冷链物流有限责任公司工作，接受内蒙古润创冷链物流有限责任公司各项规章制度的约束并受其管理，其劳动内容亦属于内蒙古润创冷链物流有限责任公司工作组成部分，内蒙古润创冷链物流有限责任公司自用工之日起与张凯宏建立劳动关系。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条的规定认定内蒙古润创冷链物流有限责任公司、张凯宏均系该法适格的劳动者和用人单位，双方因劳动关系履行及解除等发生争议适用《中华人民共和国劳动合同法》正确。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第八条、第十条、第十四条、第十八条、第三十一条、第四十八条、第八十二条、第八十五条规定，认定由内蒙古润创冷链物流有限责任公司支付张凯宏相应的工资和绩效工资、带薪年休假工资、休息日加班费和延时加班费、未签订劳动合同双倍工资、经济补偿金适用法律正确。综上所述，内蒙古润创冷链物流有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由内蒙古润创冷链物流有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 巴特尔仓审判员 何 建 军审判员 蔡 世 杰 二〇一九年四月二十三日书记员 张 竹 馨