安徽省合肥市蜀山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0104民初2054号 原告：裘桂珍。 委托诉讼代理人：廖荣钊，安徽天德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘冀，安徽天德律师事务所律师。 被告：陈云。 委托诉讼代理人：王路妹，安徽中特律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张争光，安徽中特律师事务所实习律师。 原告裘桂珍与被告陈云合同纠纷一案，原告裘桂珍于2018年8月8日起诉至合肥市瑶海区人民法院，被告陈云提出管辖权异议，该案后移送至本院审理。本院于2019年2月11日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告裘桂珍及其委托诉讼代理人刘冀、廖荣钊，被告陈云及其委托诉讼代理人王路妹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告裘桂珍向本院提出诉讼请求:1.被告归还原告合同款50000元及逾期还款利息（以50000元为基数自起诉之日起按年利率6%标准计算至款清之日止）；2.本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年12月原被告商谈关于投资内蒙古某培训项目，但实际上被告是以合伙为名吸引原告投资，并未达成合伙实际事实，原因如下：1、原告将投资款转给被告后，被告未按约定与原告签订书面合伙合同；2、在实际经营过程中，被告阻挠原告参与经营管理、不向原告公布企业经营过程中的财务收支、人员管理、发展状况等应当由合伙投资人共同行使的合伙人权力义务；3、原告在某项目总的盈利方式不是正常的投资合伙企业适用的企业盈余分红的形式而是以不同额度的所谓投资款为基础设定抽成比例，以推荐、拉来客户后提取客户一定比例的入学培训费用的方式获取收益；4、某项目仅仅由被告陈云一人注册了一家某分公司，工商登记信息中无原告等人的信息。以上行为均违反了我国关于合伙企业的相关法律规定，完全背离了合伙的宗旨和法律规定，鉴于原被告双方已发送严重分歧，合伙投资合意已经名存实亡，被告应当将合伙款返还给原告。为维护自身的合法权益，特具状至法院，请依法判如所请。 被告陈云辩称：一、原告诉述与事实不符。1.2018年8月8日，原告诉至瑶海法院，称被告经营某蜀山分公司需要资金，被告向原告借款5万元。2018年9月15日，原告又向法院变更诉请，称该案涉标的是投资款，前后事实理由相差甚远，可见原告为了诉讼扭曲案件基本事实，缺乏基本诚信。2.原告并非因为对合伙事务产生分歧，而是在2018年8月6日裘桂珍老公赵某与张某等另起炉灶，成立了安徽某全脑教育科技有限公司，该公司与某蜀山分公司经营范围相同。故而在2018年8月8日，原告才先以借款为由要求退还投资款。实际上，其并不是因为没有参与经营管理或是经营分歧的原因，而是个人原因想退伙，又没有合适的理由，才通过上述途径。二、原被告之间具备合伙基础，被告与原告在内的八人达成口头合伙协议，并实际履行。1.《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十条规定：当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。依据此条，合伙关系的成立并不以书面合伙协议为必备要件。故只要双方的行为符合合伙关系的实质要件，就应当认定合伙关系成立。2.因合伙常见于朋友、亲属等等具有一定信任基础的公民之间，基于相互之间特殊的关系，实践中没有签订书面合伙协议，或者约定不够详细、管理松散等问题比较普遍。诉状中，原告也表明其与被告是朋友关系，原被告双方具备合伙的基础。3.原告与被告之间达成口头合伙协议，并且实际履行投资义务。2017年被告与原告在内的八人，就“30万元运营保证金”达成口头合伙协议，各合伙人将投资款交给被告陈云。2017年12月26日，由被告陈云作为八人代表与内蒙古某全脑应用训练中心股份有限公司签订协议，并支付投资款30万元。2017年12月28日、2018年1月1日，被告分三次将款项支付给总公司，由总公司出具一张10万元、一张20万元的收据。2018年4月成立某合肥分公司，2018年5月开始试运营。4.各合伙人实际参与经营管理，被告从未阻挠，原告也未提供相应的证据证明被告阻挠原告参与经营。某蜀山分公司经营过程中各合伙人提成比例确定、公司例会、活动开展，也是由全体合伙人讨论确定。合伙人的日常工作没有明确分工，小到打扫卫生、接待客户，大到讨论公司运营、销售提成等事项，八合伙人均有参与。原告已提取推荐学员的提成款9000元。5.根据合伙人之间约定，年底经营盈余、亏损分担，均按合伙人出资比例。各合伙人包括原、被告在内，出资完成后，被告已代表全体合伙人将该笔款项交付某总公司。某蜀山分公司2018年4月成立，5月开始试运营，经过八合伙人努力，试营业期间经营效益还不错。到8月份，因原告在内的六个合伙人的起诉、离开公司，导致公司缺乏管理人员，难以经营，入不敷出。上述事实，作为合伙人之一的宋某在李某诉陈云民间借贷案件中予以确认。三、合伙属于商事行为，以意思自治为主，只要不违反法律、行政法规即合法有效。合伙当事人可以自由选择合伙方式。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据即原告裘桂珍提交的被告的身份证复印件、中国民生银行电子回单、内蒙古某合肥分公司的企业信息、58同城发布的招聘信息照片、原告与内蒙古某公司签订的合同、某参与审核表、内蒙古某的宣传单页；被告陈云提交的银行卡交易明细、收条、微信聊天记录、某培训中心经营责任协议；因相对方对证据的真实性均无异议，且证据间能够相互印证，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，被告陈云提交的8人合伙名单，以证明被告与原告等共计8人合伙经营。补充提交某蜀山分中心利润表，以证明2018年5月-2019年2月利润为-190799.54元。被告陈云申请的证人柴某当庭所作的证言：1.0版本每个人要和内蒙古某产生合伙人关系，他们会说明是隶属哪个地区。2.0版本一个代表到总公司签署协议就可以。1.0版本是年底享有分公司2%的利润，2.0版本交30万元保证金给总公司，其他就是自主经营。原告质证认为，对8人合伙名单的证据三性均有异议，合伙人名单没有其他人签字，是被告单方书写。补充提交的某蜀山分中心利润表的真实性、合法性、关联性、证明目的均有异议，该表所附的利润表、资产负债表、工资表等均为被告单方制作，没有任何财务凭证佐证，且利润表与资产负债表互相矛盾，工资表没有劳动合同、工资发放记录、纳税凭证及员工本人签字，达不到被告的证明目的。该证据反而证明了原告对合伙事宜的不知情、没有任何参与该培训中心的运营管理，被告未在管理过程中向原告公开过、确认过日常账务信息，该培训中心的运营、收费、管理等全部事项均由被告一人说了算，原告交付了投资款却没有任何享受合伙过程中的任何权利，原告没有获得合伙人身份的实际情况。对证人证言所说的利润分配方式均是某总公司之间签署的购买课程之后享受的利润分配，与我方所述的合伙行为没有直接关系，因为合伙是指几个自然之间发生的合伙意向达成的合伙协议，在这个情况下是各合伙人自己约定分配方式管理模式，证人证言当中所提的所有合伙人权益都要与某总公司的1.0、2.0版本签订的合同相挂钩，证人所在的公司也未达成合伙协议，证人证言不足以证明蜀山分公司之间完成了合伙。原、被告在2017年底达成一起经营合肥蜀山分公司的意向，注册蜀山分公司之后，被告就排斥原告。证人证言不能证明原、被告之间的合伙事实成立，并按照合伙约定履行。 本院认为，被告陈云提供的8人合伙名单，因原告裘桂珍不予认可，且没有当事人签名，本院不予确认；某蜀山分中心利润表，因是被告陈云单方制作，无任何凭证佐证，本院不予确认；对被告陈云申请的证人证言，因与本案无关联性，本院不予确认。 根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，审理查明的事实为：2017年5月14日，原告裘桂珍与内蒙古某全脑应用训练中心股份有限公司签订一份高级服务确认单，原告裘桂珍缴纳给内蒙古某全脑应用训练中心股份有限公司上海分公司10万元，购买该公司的课程，成为该公司的某合伙人。2017年5月14日原告裘桂珍作为申请人填写某参与审核表，该表记载：参与人原告裘桂珍个人信息。参与人的权益：1、参与人通过发起人审核提交我司终审通过，我司授权其为某分中心参与人；2、完成当年销售业绩，即可享有分中心2%分红股权，签订《分中心利润分配参与协议》；3、有权监督分中心相关事宜，对分中心经营情况享有知情权；4、有权享有参与人发展业务的绩效奖励，以总公司拟定《分中心绩效奖励方案》为准；参与人的义务：1、配合发起人完成分中心的筹建工作；2、推广公司的产品，不得自营或与他人合作经营与公司项目相同的产业；3、维护公司及品牌的形象；4、拓展公司业务并维护正常的经营秩序；5、某参与人仅限参与一家分中心某，签约后不得更换某区域；6、某参与人允许成为某发起人，需经发起人认可退出原参与分中心；7、某参与人不得担任其他某分中心的中心经理。申请：我已知悉以上条款，并了解公司整体规划和前景。我现申请成为安徽省合肥市蜀山区的某参与人，特此申请，望予以批准。申请人（签章）处原告裘桂珍签名并签署2017年5月14日。初审：审核意见同意。审核人（分中心发起人）（签章）处被告陈云签名并签署2017年5月14日。终审：审核意见同意。并加盖内蒙古某全脑应用训练中心股份有限公司合同专用章。 2017年12月份原告裘桂珍与被告陈云等八人达成口头协议，约定共同出资30万元经营内蒙古某全脑应用训练中心股份有限公司合肥市蜀山区分公司，其中原告裘桂珍出资50000元。2017年12月20日原告裘桂珍支付给被告陈云投资款50000元。被告陈云收到该款项后与其他人的投资款汇总合计为300000元分两次转给内蒙古某全脑应用训练中心股份有限公司上海分公司，内蒙古某全脑应用训练中心股份有限公司上海分公司于2017年12月28日、2018年1月1日分别出具收据确认收到被告陈云运营保证金定金100000元、运营保证金尾款200000元。2018年4月23日，内蒙古某全脑应用训练中心股份有限公司合肥蜀山区分公司登记成立，营业场所为合肥市蜀山区*，负责人为陈云。原告裘桂珍缴纳5万元投资款后，在内蒙古某全脑应用训练中心股份有限公司合肥蜀山区分公司打扫卫生、采购等，在此过程中原告裘桂珍提取了推荐学员的提成款9000元。 被告陈云提供的微信记录中显示：微信群名称为“*”，李某、陈云、裘桂珍等人系该群成员，成员在微信群中讨论开会、招生、利润提成等问题。2018年12月10日左右，被告陈云自行将内蒙古某全脑应用训练中心股份有限公司合肥蜀山区分公司营业地址迁移至他处。 另查，2017年12月26日被告陈云作为乙方与内蒙古某全脑应用训练中心股份有限公司作为甲方签订一份某培训中心经营责任协议，约定：第一条培训中心基本情况1.1甲方为核心创始人，在安徽合肥市蜀山区设立“某培训中心有限公司”（以下称该中心），该中心股权架构：甲方75%（其中某合伙人享有60%分红权，其他股东权利由甲方享有）+乙方10%+某发起人15%；1.2经营期限为叁年；第四条4.2乙方在签订合同后3天内支付30万元至甲方账户，甲方代收该项费用，于该中心成立完成后转付至该中心，作为乙方的责任保证金。乙方任一经营年度达成该中心净利润100万元，由该中心一次性全额退还等；合同还对双方的权利及义务作了具体约定。 本院认为：原告裘桂珍与被告陈云等八人虽未签订书面合同，但从原告裘桂珍提供的某参与审核表，对其权益进行了约定，结合当事人陈述，原告裘桂珍将出资款交给被告陈云，由被告陈云汇总后交给总公司作为合肥市蜀山区某培训分公司的运营保证金，且原告裘桂珍已参与了内蒙古某全脑应用训练中心股份有限公司合肥蜀山区分公司的具体事务，可以认定原告裘桂珍与被告陈云等人已达成口头协议共同出资经营内蒙古某全脑应用训练中心股份有限公司合肥蜀山区分公司，原告裘桂珍等人与被告陈云之间系合伙人与合伙负责人的关系，双方之间形成了合伙经营关系。原告裘桂珍按双方口头协议约定出资50000元，并参与了内蒙古某全脑应用训练中心股份有限公司合肥蜀山区分公司的具体事务，现原告裘桂珍以未签订书面合伙协议为由，诉讼请求被告陈云返还出资款50000元及自起诉之日起按照年利率6%支付逾期还款利息至款清之日，因双方之间系合伙关系，且未对合伙期间的财产状况进行清算，故本院对原告裘桂珍的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告裘桂珍的诉讼请求。 案件受理费1050元，减半收取为525元，由原告裘桂珍负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 沈 惠 二〇一九年四月二十六日 书记员 彭丹丹 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。