陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕01民终2285号 上诉人（原审被告）刘有利，男，汉族，住西安市蓝田县。委托诉讼代理人马庆勋，陕西臻理律师事务所律师。被上诉人（原审原告）李应香，女，汉族，住西安市蓝田县上诉人刘有利因与被上诉人李应香机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省蓝田县人民法院（2018）陕0122民初1073号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人刘有利及其委托诉讼代理人马庆勋、被上诉人李应香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘有利上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回李应香的上诉请求。事实和理由：第一，一审判决没有明确侵权责任，适用法律不当。侵权责任法第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。此次的“他人”当然也包括接受劳务的雇主。本案中刘有利为李应香提供劳务，应由接受劳务一方即雇主李应香承担侵权责任。第二，关于假肢费用，金额应为171000元，一审判决计算数额错误，应由李应香自行承担。李应香辩称：一审判决认定事实清楚，计算假肢费用正确，刘有利的上诉请求不能成立，应予驳回。李应香向一审法院起诉请求：1.依法判令刘有利支付治疗费4481.91元、误工费4900元、护理费7350元、交通费200元、住院伙食补助费4470元、安装假肢及矫形器49080元，各项共计人民币70481.91元；2.诉讼费用由刘有利承担。审理中，李应香变更诉讼请求第1项为：要求刘有利赔偿李应香医疗费4481.91元、误工费4900元、护理费7350元、交通费200元、住院伙食补助费4470元、鉴定费1880元、假肢安装及更换费用342000元（从42岁计算至77岁，每3年更换一次，共12次）以上共计365281.91元。事实和理由：2012年5月12日，刘有利驾驶陕AXXXXX号轻型普通货车沿西商高速由西安向商某某向行驶至K1506+600米处避让左侧超车道的车辆时，由于操作不当，致车辆方向失控后与右侧路边护栏相撞，车辆冲出路外，掉到路基下，造成李应香人身遭受损伤的交通事故，该事故经交警大队道路交通事故认定书认定，刘有利负事故的全部责任，李应香无责任。事故发生后刘有利没有向李应香赔偿相关费用，李应香向法院起诉，法院以调解的形式出具调解书，向李应香给付了相关的费用，现李应香还有相关的后续治疗费用没有得到相关的赔偿。经李应香追讨，刘有利以各种理由推诿，现请法院依法支持李应香请求。刘有利辩称，对事故的发生和李应香受伤的事实认可。对事故责任书无异议，但刘有利实际是受雇于李应香，为李应香拉货，所以发生事故李应香作为雇主也应承担责任。另外，事故发生后李应香曾起诉过一次，双方在法院达成调解协议，现在该调解书正在执行阶段。李应香诉状中要求的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费的诉讼请求，超过了法律规定的诉讼时效的规定；对于后续治疗费和安装假肢费用可以协商，刘有利希望李应香能达成一次性和解，如果无法和解，要求驳回李应香请求。一审法院认定事实如下：李应香与其丈夫从事不锈钢材料经营，2012年5月12日在西安进货，经卖方介绍由刘有利驾驶陕AXXXXX号轻型普通货车将货物运往蓝田，到目的地后由李应香负责支付运费。在货物运输过程中，李应香乘坐在刘有利驾驶的车辆内，当日9时30分，刘有利驾驶陕AXXXXX号轻型普通货车沿西商高速由西安至商某某向行驶至K1506+600米处避让左侧超车道的车辆时，由于操作不当，致车辆方向失控，与右侧路边护栏相撞，车辆冲出路外，掉到路基下，车上乘坐人李应香受伤，车辆及道路设施受损的交通事故。事故发生后，西安市公安XX队XX大队作出《道路交通事故认定书》，认定刘有利负事故全部责任，李应香无责任。李应香进行治疗后，将刘有利诉至法院，2012年8月13日，蓝田县人民法院作出（2012）蓝民初字第00885号民事调解书，调解协议内容为：“一、刘有利一次性赔付李应香首次安装假肢费人民币40000元，2012年12月31日前赔付30000元，剩余的10000元假肢安装费于2013年12月31日前清结，后续产生的安装假肢费用双方协商或另案处理；二、刘有利赔付李应香医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金等各项费用共计人民币90000元，该笔赔偿款自2013年1月1日开始履行，每季度给付3000元，直至赔偿款履行清结止。” 2012年6月27日至8月15日，李应香在蓝田县医院住院治疗49天，花医疗费4481.91元。2018年5月，李应香对假肢进行更换，对其主张的费用刘有利表示过高，并且不予认可。审理中，李应香主张对假肢更换费用及使用年限进行鉴定，经西安市中级人民法院委托，由恩德莱康器具（北京）有限公司西安分公司作出《辅助器具配置及使用年限意见书》，鉴定意见为：1.申请人李应香适合装配骨骼式碳纤储能脚小腿假肢：（用于小腿截肢，树脂（或PP）全面接触式接受腔，碳纤连接杆）。2.该假肢价格:每件贰万捌仟伍佰元整。3.该假肢正常情况下使用三十六个月。一审法院认为，刘有利驾驶机动车在高速公路行驶，操作不当，是造成该交通事故的直接原因，负此次事故的全部责任，其对李应香的损失应负全部责任。刘有利辩称其受雇于李应香为李应香运输货物，故应由李应香自行承担责任。因李应香、刘有利之间存在两种不同的法律关系即侵权法律关系和运输合同法律关系，在法律关系竞合的情况下，李应香有权选择以其中一种来维护自己的合法权益。本案中李应香明确选择的是侵权法律关系即通过机动车道路交通事故责任纠纷的处理得到赔偿，符合法律规定，故对于刘有利的辩称不予采信。另因李应香属于肇事车辆的乘坐人，非车外第三人，故不属于机动车交通事故强制保险的赔偿范围，李应香的损失应由刘有利赔偿。李应香请求的2012年6月27日至8月15日在蓝田县医院住院治疗49天所花费的医疗费4481.91元及相关的住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费等费用，虽在（2012）蓝民初字第00885号民事调解书中未进行处理，但因超出法律关于人身损害赔偿的相关诉讼时效的规定，对此李应香丧失胜诉权，依法不予支持。李应香请求的安装假肢费用，参照《辅助器具配置及使用年限意见书》的鉴定意见，结合李应香的年龄，综合考虑，先计算至李应香六十周岁，参照假肢使用期限，应更换七次。如超过本次诉讼确定的辅助器具费年限，李应香可另行向人民法院起诉请求继续给付。李应香请求的鉴定费，由于未提交相关票据，无法确定鉴定费数额，故不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条之规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，刘有利赔偿李应香安装假肢费199500元；二、驳回李应香其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费 2317元（李应香已预交），由李应香负担817元，刘有利负担1500元。本院经审理查明，一审法院查明的事实属实。本院认为，本案中上诉人刘有利和被上诉人李应香之间既存在运输合同法律关系，又存在侵权责任法律关系。在两种法律关系竞合的情况下，伤者李应香有权选择其中一种来维护自己的合法权益。一审中李应香已明确选择侵权责任法律关系，通过机动车交通事故责任纠纷的处理得到赔偿，符合法律规定。刘有利认为发生涉案事故时自己是在为李应香提供劳务、应由接受劳务的李应香承担责任的上诉理由，并无事实依据，本院依法不予采信。刘有利认为一审判决适用法律错误、计算假肢费用数额错误的上诉理由，亦不能成立，本院依法不予采信。综上所述，刘有利的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4290元，刘有利已预交，由其自行负担。本判决为终审判决。   审 判 长  焦 海 林审 判 员  李 美 红审 判 员  朱 利 安 二○一九年四月十五日 书 记 员  张  佳  欣 1