贵州省余庆县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0329民初543号 原告：陆天云，男，汉族，1980年10月23日出生，贵州省余庆县人，住余庆县。 委托诉讼代理人：陆茵茵，女，汉族，1988年9月15日出生，贵州省余庆县人，住余庆县。系陆天云胞妹。 被告：张玉森，男，汉族，1986年8月20日出生，福建省南安市人，住南安市。 原告陆天云与被告张玉森承揽合同纠纷一案，本院于2019年3月5日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陆天云的委托诉讼代理人陆茵茵到庭参加了诉讼。被告张玉森经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。现已审理终结。 原告陆天云向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付原告管道除锈、喷漆工程款6705元；2、判令被告支付原告代被告垫付的场地费3600元及管子运输费7320元，共计10920元；3、判令被告退还保证金10000元；4、判令被告赔偿原告直接损失19004元；5、判令被告赔偿原告可得利益损失176195元；6、本案诉讼费、保全费全部由被告承担。事实和理由：2018年6月28日，原告与被告签订《管道除锈、喷漆工程承包合同》，约定由原告承包被告的管道除锈、喷漆工程。该合同第三条载明“从乙方进场施工之日起至2018年12月30日止，甲方保证在此期间供应给乙方的除锈、喷漆管道总量不低于50000根”，第八条第（二）项载明“本合同期满之日即2018年12月30日，甲方向乙方退还保证金10000元”，第十一条第（一）款载明“乙方进场施工后，如料场管道除锈、喷漆量低于本合同第三条约定的工程量，不足部分甲方应以14元/根的单价向乙方补足差额”。2018年6月27日，原告正式进场进行钢管除锈、喷漆，并于《管道除锈、喷漆工程承包合同》签订当日向原告张玉森支付保证金10000元及设备转让款8000元，按期组织工人进行施工，投入了大量的人力财力，履行了应尽的义务。原告进场施工后，料场管道的供应量断断续续，为此，原告多次与被告协商提前解除合作，减少损失，但是被告总是以各种理由不予解决。后工程于2018年11月18日正式完工，但原告的管道除锈、喷漆总量为6018根，与双方签订的合同约定总量相差43972根。为此，原告为履行合同投入了大量的物力及人力，被告未按合同提供足额的工程量给原告造成了大量的损失，特诉至法院，提出如前诉请。 被告张玉森经本院传票传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见和证据。其通过电话辩称，与原告签订合同、收保证金10000元是事实，但原告前期仅做了500根应付6500元，我已支付了3500元，只欠原告3000元；对于场地费用、运输费，因原告没告知我，我也不清楚；对原告的直接损失，预期利益，因后期原告直接与第三方发生的联系，按18元/根结算，合同按13元/根支付，原告应按每根5元/根的差额补给我；现原告做的管道质量不过关，也拒不配合与第三方核对管道数量，导致第三方找我的麻烦，只要原告把事情处理好后，我才退他的保证金。 经审理查明，2018年6月28日，原告与被告签订《管道除锈、喷漆工程承包合同》，约定由原告承包被告的管道除锈、喷漆工程。该合同第三条载明“从乙方进场施工之日起至2018年12月30日止，甲方保证在此期间供应给乙方的除锈、喷漆管道总量不低于50000根”，第四条载明“管道不分大小、最大口径为65cm，单价为13元/根（不含税）。”第八条第（二）项载明“本合同期满之日即2018年12月30日，甲方向乙方退还保证金10000元”，第十一条第（一）款载明“乙方进场施工后，如料场管道除锈、喷漆量低于本合同第三条约定的工程量，不足部分甲方应以14元/根的单价向乙方补足差额”。合同签订后，原告进场进行钢管除锈、喷漆，并于《管道除锈、喷漆工程承包合同》签订当日向原告支付保证金10000元及设备转让款8000元，后工程于2018年11月18日正式完工，双方为此发生争议，原告遂诉至本院提出如前诉请。 另查明，原、被告在合同第十二条约定“若双方发生争议，应当友好协商解决。如协商不成，任何一方均有权向原告所在地人民法院提起诉讼。”，被告张玉森在答辩期间向本院提出管辖权异议认为该案应由山东省菏泽市牡丹县人民法院管辖，后本院驳回了被告张玉森对本案管辖权提出的异议。 本院认为，原、被告签订的《管道除锈、喷漆工程承包合同》系当事人真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，依法受法律保护，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”之规定，故原告要求被告支付报酬的请求，本院予以支持。 关于原告请求被告支付6705元的问题，原告主张在2018年6月27日至2018年7月21日期间承揽量为785根管道，被告对具体数量无异议，认为其中200多根是自己所做，但未提供证据予以证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，本院对被告的辩解不予采信，被告应按约定支付原告承揽款6705元。 关于原告要求被告支付垫付费用的问题，原告主张为被告垫付场地费3600元、管子运输费7320元，被告予以否认，原告虽提供了“刘昆飞”收取的运输费收条，但本院无法核实其真实性，原告也未提交其他证据予以佐证，故本院对原告的这一诉请不予支持。 关于原告要求被告退还保证金的问题，被告陈述收到原告的保证金10000元是事实，但认为保证金是材料保证金，其管道的数量和质量有问题，如果核对清楚后愿意退还保证金，因原、被告已不再履行合同，被告张玉森应按约定将收取的保证金退还给原告。 关于原告要求被告赔偿直接损失、可得利益损失的问题，经本院向原告释明，实为原告所主张为违约金，双方在合同第十一条第（一）项约定“乙方进场施工后，如料场管道除锈、喷漆量低于本合同第三条约定的工程量，不足部分甲方应以14元/根的单价向乙方补足差额。”，因双方在合同中约定总量为50000根，实际承揽量为6028根，原告承揽管道的包干价为13元/根，但约定的违约责任为14元/根，该约定明显加重了被告的责任和义务，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”之规定，本院调整违约金为52858.50元（原告主张的可得利益176195元×30%）。被告张玉森经本院两次传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院视为其自行放弃在法庭上享有的陈述、举证、质证、辩论和申请回避等诉讼权利，并应承担因此而产生的不利后果。 为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十三条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告张玉森在本判决生效后十日内支付原告陆天云承揽款6705元； 二、由被告张玉森在本判决生效后十日内退还原告陆天云保证金10000元； 三、由被告张玉森在本判决生效后十日内支付原告陆天云违约金52858.50元； 四、驳回原告陆天云的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4642元，减半收取2321元，由原告陆天云负担1321元；由被告张玉森负担1000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 审判员  江明海 二〇一九年四月三十日 法官助理何琳 书记员白国霖