河北省廊坊市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）冀10刑终88号原公诉机关河北省霸州市人民检察院。上诉人（原审被告人）马银帅，男，1995年5月19日出生，汉族，小学文化，户籍所在地云南省禄劝彝族苗族自治县，捕前住廊坊市安次区。2017年12月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被霸州市公安局刑事拘留，同年1月3日被逮捕。现羁押于霸州市看守所。辩护人温红红，河北志达乾坤律师事务所律师。河北省霸州市人民法院审理霸州市人民检察院指控原审被告人马银帅犯贩卖毒品罪一案，于2018年12月6日作出（2018）冀1081刑初382号刑事判决。原审被告人马银帅不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2019年3月14日公开开庭审理了本案。廊坊市人民检察院指派检察员何乃武出庭履行职务，上诉人马银帅及其辩护人温红红到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2017年11月至12月间，被告人马银帅先后多次自微信名称为“蓝某”的女子（具体身份不详）处购买冰毒，后将其中部分贩卖给他人。其中卖给陈某约3克，得款900元；卖给关键约6克，得款1800元；卖给赵某约2克，得款600元；卖给微信名“小男人”约12克，得款3600元。上述事实，有经一审庭审举证、质证的证人陈某、关键、赵某、马某的证言、被告人马银帅的供述、公安机关调取被告人马银帅与陈某、赵某、关键等人微信聊天记录、微信转账截图、公安机关出具到案说明、现场检测报告书、被告人户籍信息等证据予以证实。原审法院认为，被告人马银帅多次贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已经构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十七条第二款、第五十二条、第五十三条的规定，判决：被告人马银帅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元。上诉人马银帅及其辩护人提出，一审判决认定的毒品克数与事实不符，一审判决对其量刑过重。其辩护人还提出，其有自首等情节，请求从轻处罚。在二审开庭审理过程中，马银帅在庭审中辩称，一审判决认定的克数不对，其没有卖给“小男人”毒品，其只卖给了关键2克，其共计贩卖毒品7克。其辩护人提出，1、上诉人马银帅与“小男人”之间没有证据证明双方存在毒品交易，上诉人与关键的交易只有2克，而不是一审判决认定的6克。2、上诉人马银帅被拘传后，在公安机关尚未掌握任何证据的情况下，如实供述了其犯罪情节，应认定为自首；并及时说出陈某、赵某、关键的联系方式，且协助公安机关将其抓获归案，属于立功情节。马银帅应适用三年以下有期徒刑。出庭履行职务的检察员意见：1、本案主要犯罪事实清楚，综合全案证据能够认定被告人马银帅向他人贩卖冰毒10余克的事实。2、侦查机关未取得微信名为“小男人”的证言，被告人马银帅在一审庭审过程中当庭否认其向“小男人”贩卖过冰毒，马银帅的辩解理由不能合理排除，故马银帅向“小男人”贩卖毒品的犯罪事实不清、证据不足。3、建议二审法院撤销原判，发回重审。二审经审理查明，2017年下半年，被告人马银帅先后多次自微信名称为“蓝某”的女子（具体身份不详）处购买冰毒，后将其中部分贩卖给他人。其中卖给陈某约3克，得款900元；卖给关键约6克，得款1800元；卖给赵某约2克，得款600元。2017年12月12日，其因形迹可疑，被公安机关查获后如实交代了向他人贩卖毒品的主要犯罪事实。上述事实，有经二审当庭举证、质证的下列证据予以证实:1、证人陈某的证言证实，其是吸毒人员，其吸食的冰毒是从东沽港镇得胜口村的大帅处购买的，一共买过三次，每次1-2克，一克300元。其和大帅平时都是通过微信联系，大帅微信名叫“来来来”，其自己的微信名是“叼”，其购买的冰毒都是用于自己吸食了。辨认笔录证实，陈某通过辨认指出本案被告人马银帅就是向其出售冰毒的男子“大帅”。2、证人关键的证言证实，其是吸毒人员，其吸食的冰毒是从大帅处购买的，每次要冰毒都是通过微信联系大帅。大帅的微信名是“来来来”，其自己的微信名是一个虎头的图案。第一次是2017年9月份，微信转了600元钱买了两、三克；第二次是10月份买了两克冰毒，也是通过微信转账；第三次是11月份通过微信转账600元钱，买了两克冰毒。第四次是2017年12月12日晚上，其电话联系大帅买冰毒，大帅让其去扬芬港的一个宾馆，其去了之后就被带到派出所了。辨认笔录证实，关键通过辨认指出本案被告人马银帅就是向其出售冰毒的男子“大帅”。3、证人赵某的证言证实，其是吸毒人员，其吸食的冰毒是从一个微信名称“来来来”的男子手里购买的，其微信名称为“人生五味”。其一共购买了三次，都是通过微信转账，每次200元钱。4、证人马某的证言证实，其是马银帅的父亲，马银帅有两个户口，一个在云南名字是马银帅，一个在安次区名字叫马延帅。2017年12月15日，马银帅的盟兄弟于红京给其打电话，说让其把马银帅使用的手机号补办一下，其就去营业厅补办了一张手机卡。卡号是18×××22，这张卡是用其身份证办理的。5、被告人马银帅在公安机关的供述（2017年12月13日），证实，2017年12月12日晚上，其和朋友开车从扬芬港到辛章，在路上派出所民警例行检查，将其带到派出所。其自己吸毒，也替别人买冰毒，有霸州市堂二里的、永清县里澜城的，还有天津市的，其不知道叫什么名字，都是通过微信联系。吸毒的都有一个圈子，都是在吸毒的圈子里认识的，他们通过微信问其能不能弄到冰毒，然后其就替他们买。其买了之后在网上买些假的，掺和在一起卖给他们。其是从一个微信名叫“蓝某”的女子处购买冰毒，一共买过三次。第一次是一个永清县里澜城的微信名叫“小男人”的联系其买冰毒，其说300元一克，“小男人”说要三克，他用微信转给其900元钱。其就从“蓝某”处购买了三克，然后在淘宝上买了点假的辅料，给了“小男人”一克真的，掺和了两克假的。后来堂二里镇一个微信名叫“叼”的人买冰毒，要一克。其就从“蓝某”处购买剩余的拿出来一点，又掺和了一点假的，凑了一克卖给他了，他微信转了200元钱。第二次在“蓝某”处买了五克，卖给“小男人”五克，其中两克真的，掺和了三克假的辅料，“小男人”微信转了1500元钱。天津市一个微信头像是“小老虎”的人买了两克，一克多是“蓝某”处的真冰毒，掺和了点假的，“小老虎”微信转给其500元钱。第三次在“蓝某”处购买了五克，卖给“小男人”四克，其中三克真的，一克假的，他转了1200元钱。天津的“小老虎”买了两克，其中一克多是假的辅料，其余是真的，他微信转了600元钱。堂二里的“叼”一克，其把剩下的一点掺和了一点辅料给他了，他微信转了300元钱。其还供述卖给过安次区葛渔城镇一个微信名叫“人生五味”的男子三四次，每次都是200元钱的，不到一克，都是真的和辅料掺和在一起。辨认笔录证实，马银帅通过辨认指出本案证人赵某就是向其购买冰毒微信名为“人生五味”的男子。6、公安机关调取被告人马银帅与陈某、赵某、关键等人微信聊天记录、微信转账截图，证实被告人贩卖毒品交易的情况。7、公安机关的受案登记表证实，2017年12月12日23时许，霸州市公安局扬芬港派出所民警在巡逻中发现两名可疑人员，将其带回派出所，经讯问马银帅于一个月前多次从蓝某的女子手中购买毒品后卖给关键等人。8、现场检测报告书证实，经过冰毒检测，马银帅的尿检呈阳性。9、被告人户籍信息证实，被告人马银帅存在两个户籍，其中一个户籍信息为马银帅，户籍地为云南省；另一个户籍信息为马延帅，户籍地为廊坊市安次区。对上诉人马银帅及其辩护人提出的没有卖给“小男人”毒品的意见及检察员的该部分事实不清证据不足的意见，经查，在案证据只有马银帅的供述证实，其卖给“小男人”毒品12克，马银帅对其供述的该起犯罪事实在一、二审庭审过程中又予以当庭否认，没有其他证据予以佐证其卖给过“小男人”毒品。对此意见，本院采纳。对上诉人马银帅及其辩护人提出的其只卖给关键2克毒品，不是一审判决认定的6克的意见，经查，被告人马银帅的供述、关键的证言及其辨认笔录、马银帅的手机微信转账记录等证据能够证实，马银帅向关键贩卖冰毒3次共6克，得款人民币1800元的犯罪事实。对此意见，本院不予采纳。对马银帅的辩护人提出的马银帅被拘传后，在公安机关尚未掌握任何证据的情况下，如实供述了其犯罪情节，应认定为自首的意见，经查，霸州市公安局杨芬港派出所出具的受案登记表证实，民警在巡逻时发现两名可疑人员，遂将二人带回派出所，经讯问，马银帅供述了其于一个多月前多次从一个叫“蓝某”的女子手中购买冰毒，先后卖给关键，陈某和赵某三人甲基苯丙胺的事实，依法应认定为自首。对此意见，本院予以采纳。对马银帅的辩护人提出的马银帅有立功情节的意见，经查，在卷证据及庭审查明的事实无法证实马银帅的行为符合法定的立功条件。对此意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人马银帅多次贩卖甲基苯丙胺十一克，其行为已经构成贩卖毒品罪。马银帅因形迹可疑被公安机关讯问，如实供述其向他人贩卖毒品的主要犯罪事实，其行为构成自首，依法可以对其减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十七条第二款、第六十七条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第二百四十四条的规定，判决如下：一、撤销河北省霸州市（2018）冀1081刑初382号刑事判决书。二、上诉人马银帅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月13日起至2022年12月12日止，罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。本判决为终审判决。审判长  陈克祥审判员  张建华审判员  徐 兵二〇一九年四月四日法官助理陈其虎书记员张晓林