.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}包头市昆都仑区人民法院民事判决书（2017）内0203民初792号原告（反诉被告）：宋玉兰，女，1957年2月23日出生，汉族，住包头市。委托诉讼代理人：刘秉权，内蒙古万生律师事务所律师。被告（反诉原告）：包头市银泰矿业有限公司。法定代表人：边峥，总经理。被告（反诉原告）：边峥，女，1967年11月1日出生，汉族，包头市银泰矿业有限公司总经理，住包头市。被告（反诉原告）：赖尔昆，男，1962年3月16日出生，汉族，包头市银泰矿业有限公司股东，住包头市。三被告共同委托诉讼代理人：王治中，内蒙古乔尊律师事务所律师。三被告共同委托诉讼代理人：乔平南，内蒙古乔尊律师事务所律师。原告宋玉兰与被告包头市银泰矿业有限公司（以下简称银泰公司）、边峥、赖尔昆合同纠纷一案，包头市青山区人民法院移送本院，本院于2017年2月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宋玉兰及其委托诉讼代理人刘秉权、被告银泰公司、边峥、赖尔昆的共同委托诉讼代理人王治中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋玉兰向本院提出诉讼请求：1.解除双方2005年10月20日签订的合资协议；2.被告连带赔偿出资款、垫付款及其他出资损失8627343.85元。事实和理由：2005年10月20日原告与被告银泰公司签订了合资协议，约定双方共同出资经营银泰公司下属的九原区矿业加工厂，银泰公司以设备、现金、车辆等出资250万元，原告以车辆、现金等出资150万元。协议签订后，原告将130万元分七笔打入被告账户。2006年6月6日被告赖尔昆、边峥携出资款出走，不知去向。2010年2月12日银泰公司因营业执照逾期未年检，被包头市固阳县市场监督管理局吊销。赖尔昆、边峥未告知原告，也不与原告进行清算。2006年4月13日被告盗走公司会计凭证、出纳账本、会计报告等。2006年5月30日，在原告不知情的情况下，银泰公司将九原区矿业加工厂转卖给党治民。2006年至2019年原告为九原区矿业加工厂垫付了大笔费用，包括银泰公司与承包人打官司发生的费用，本金及利息共计8627343.85元。被告应赔偿原告上述损失。银泰公司、边峥、赖尔昆辩称，赖尔昆是代表银泰公司与原告签订合资协议，边峥是银泰公司的法定代表人，赖尔昆与边峥不是适格的被告。银泰公司与原告不具备继续合作经营的基础，同意解除双方的合资协议。原告仅投入700800元，双方约定加工厂由原告进行管理，包括公章。2005年原告私自将加工厂承包给黄锁贵等人，后被法院查封。2007年10月20日原告将法院查封的财产出卖给菅飞飞、周志强，其行为构成了非法处置财产罪。为此公安机关再次查封了加工厂，导致加工厂无法经营。税务及工商部门要求注销加工厂。原告投资几十万元，就非法处置了加工厂几百万元的财产。导致加工厂被查封，无法经营，原告应承担全部责任。本案双方应依法进行审计，因原告未缴纳审计费，导致无法进行审计。应以2010年2月3日由包头市高新联合会计师事务所出具的审计报告为准。故原告的诉讼请求没有事实及法律依据，应驳回。银泰公司、边峥、赖尔昆向本院提出反诉请求：1.原告返还银泰公司资产250万元（详见资产明细）；2.原告返还银泰公司欠款827034.5元。事实和理由：赖尔昆与原告协商共同投资经营九原区矿业加工厂等业务，2005年10月17日双方签订了投资明细，确认赖尔昆以九原区矿业加工厂资产和现金共投资250万元，原告以丰田汽车和现金共投资130万元。但原告未按协议约定履行全部投资义务。2005年12月20日赖尔昆与原告签订了合资协议，对相关事项予以确认，并约定赖尔昆为董事长，原告为总经理，具体业务由总经理全权负责。2006年赖尔昆因病去云南治疗，未参与双方共同投资的项目。后被告发现原告在管理过程中未尽职尽责。2005年11月9日原告将九原区矿业加工厂承包给黄锁贵、徐军经营。因承包纠纷，导致加工厂被法院查封。2007年10月22日原告将法院查封的财产私自出卖。该行为虽经法院确认无效，但资产至今无法追回。另原告尚欠银泰公司827034.5元，原告于2006年4月15日出具了欠条，至今未偿还。综上，原告既不履行投资义务，也不履行管理职责，给被告造成重大损失，原告应予以赔偿。宋玉兰对银泰公司、边峥、赖尔昆的反诉辩称，250万元是虚假投入，250万元组成是加工厂固定资产200万元及50万元现金，加工厂的固定资产是被告以35万元购买，虚假估值为200万元。被告现金投入仅为176953.28元，剩余384226.4元至今未投入。该项诉讼请求不能成立。827034.5元并非欠款，是双方投资明细的组成，此欠款不存在。本院经审理认定事实如下：2005年10月20日原告与被告银泰公司签订了合资协议，约定双方共同出资经营银泰公司下属的九原区银泰矿业加工厂（以下简称加工厂）等三项业务，银泰公司以加工厂固定资产折价200万元和50万元现金共计出资250万元，原告以现金出资共计150万元。由被告赖尔昆担任董事长，原告担任总经理，具体业务由总经理全权负责，原告同时担任加工厂的法定代表人。协议签订后，双方陆续投入资金开始经营。2005年11月9日原告将加工厂承包给黄锁贵、徐军经营。后因发生纠纷，黄锁贵、徐军将原告宋玉兰和银泰公司诉至本院并申请财产保全，本院于2006年6月19日查封了加工厂的设备等财产。2007年10月22日宋玉兰将加工厂的全部财产转让给菅飞飞和周志强。后公安机关从菅飞飞和周志强处将上述财产查封。2014年7月2日包头市中级人民法院作出（2014）包刑二终字第34号刑事判决，认定宋玉兰犯非法处置查封、扣押、冻结的财产罪，判处有期徒刑二年。2017年4月28日原告申请本院对双方合资经营加工厂期间的经营状况进行审计清算。本院委托内蒙古精成会计师事务所进行审计。后因加工厂的会计资料缺失及原、被告未缴纳审计费，导致审计无法进行。银泰公司提供了2006年4月15日有原告签字的欠条证明原告欠款827034.53元的事实。原告对真实性不认可。本院认为，原告与被告银泰公司签订的合资协议合法有效。因双方合资经营的加工厂的财产已被原告转让他人，已无法继续经营，现双方均同意解除合资协议，应予支持。应由专业机构对双方合资经营加工厂期间的盈亏情况进行审计，才能确定各自应分得利润或承担亏损的具体数额。因加工厂的会计资料缺失及原、被告未缴纳审计费，导致审计无法进行。故原告主张被告赔偿损失、被告主张原告返还财产的证据均不足。被告主张原告返还欠款827034.5元，原告对被告提供的欠条的真实性不认可，被告未申请对欠条进行司法鉴定，故不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、解除原告宋玉兰与被告包头市银泰矿业有限公司于2005年10月20日签订的合资协议；二、驳回原告宋玉兰的诉讼请求；三、驳回被告包头市银泰矿业有限公司、边峥、赖尔昆的反诉请求。案件受理费72292元（原告预交），由原告宋玉兰负担；反诉费16708元（被告预交），由被告包头市银泰矿业有限公司、边峥、赖尔昆负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审 判 长 郝金亮人民陪审员 沈 丽人民陪审员 吴文君 二〇一九年四月三日书 记 员 李 辉附录本判决所引用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。