山东省安丘市人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0784民初4374号原告（被告）：李国磊，男，1986年5月13日出生，汉族，居民，住安丘市。委托诉讼代理人：徐振才，山东衡明律师事务所律师。被告（原告）：潍坊长安铁塔股份有限公司，住所地：安丘市潍徐北路176号。法定代表人：张淑玲，董事长。委托诉讼代理人：吴本涛，山东万信（青州）律师事务所律师。原告李国磊与被告潍坊长安铁塔股份有限公司劳动争议二案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李国磊的委托诉讼代理人徐振才、被告潍坊长安铁塔股份有限公司的委托诉讼代理人吴本涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李国磊向本院提出诉讼请求：1、依法判决原、被告之间的劳动合同于2020年5月18日解除；2、依法判决被告支付原告经济补偿金69000元；3、依法判决被告支付原告一次性伤残就业补助金69312元；4、依法判决被告支付原告一次性工伤医疗补助金40432元；5、依法判决被告支付原告带薪年休假工资33103.45元；6、依法判决被告支付原告拖欠工资30000元；7、依法判决被告支付原告陪护费5250元。事实与理由：原告自2009年4月入职被告处工作至今，2009年12月6日14时左右，原告在工作时受伤。2010年3月31日，安丘市人力资源与社会保障局依法认定原告的事故伤害为工伤。2018年12月29日，潍坊市劳动能力鉴定委员会鉴定原告劳动功能障碍程度为玖级。期间被告未及时发放工资，存在无故拖欠、克扣原告工资的情形，原告于2020年5月18日以被告存在拖欠工资为由向被告发出解除劳动合同通知。被告应当支付原告经济补偿金及其他相关费用。原告曾向安丘市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，安丘市劳动人事争议仲裁委员会作出安劳人仲案字[2020]第297号裁决书，原告不服该裁决，依法向法院提起诉讼。被告潍坊长安铁塔股份有限公司辩称，原告主张的经济补偿金不应支持，被告在收到原告解除劳动合同通知前向原告发放工资，因原告银行卡注销致被告无法发放，工伤医疗补助金应由社会保险支付，原告主张带薪年休假工资和陪护费，按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，已超过仲裁时效。被告提出反诉请求：1、判令被告不支付原告经济补偿金、拖欠工资、带薪年休假工资差额、护理人员误工费共计88807.91元；2、诉讼费用由原告承担。本院经审理认定事实如下：2009年4月，原告到被告处工作,双方签订劳动合同，被告为原告缴纳社会保险。2009年12月6日14时50分左右，原告在被告处工作过程中受伤。2010年3月31日，经安丘市人力资源和社会保障局认定原告的事故伤害为工伤。2018年12月29日，经潍坊市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告劳动功能障碍程度为玖级、无生活自理障碍。2020年5月18日，原告以被告拖欠工资为由离职，并通过EMS快递向被告邮寄解除劳动合同通知书，被告于次日收到。后原告向安丘市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁请求与本案的诉讼请求一致。该委于2020年7月10日作出安劳人仲案字[2020］第297号裁决书，裁决：一、双方于2020年4月24日解除劳动合同；二、被告须于裁决书生效之日起十五日内，支付原告一次性伤残就业补助金65388元，2020年2月至5月18日的工资17646.47元，带薪年休假工资差额4239.39元，护理人员误工费1534.05元，共计88807.91元；三、驳回原告的其他仲裁请求。原、被告均不服裁决，诉至本院。另查明，工伤事故发生后，原告入住安丘市人民医院住院治疗35天。被告存在拖欠原告劳动报酬的行为。原告提供的银行账户交易明细、被告提供的工资表显示，被告未支付原告2020年2月至5月18日的工资4777.46元。原告离职前12个月的应发工资总额为49977.33元,月平均应发工资为4164.78元。2018年度潍坊市职工月平均工资为5776元。2009年度城镇居民人均可支配收入为17811元/年。上述事实，有当事人的陈述，原告提供的裁决书、社保缴费证明、银行账户交易明细、个税申报查询截图、快递单及回执、解除劳动合同通知书、工资审批表、认定工伤决定书、鉴定结论通知书、住院病历、户口本复印件，被告提供的考勤表、工资表等已经当事人质证和本院审查的证据在案为证。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。”故，本院应对原告的全部仲裁请求及被告的诉讼请求予以审理。裁判时，对原、被告无异议的仲裁裁决予以审查采纳。关于解除劳动合同、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题，《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。本案中，原告仲裁申请中明确提出了要求与被告解除劳动合同，且，主张支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤待遇的前提为工伤职工主动提出解除劳动合同。因此，对原告要求与被告解除劳动合同的请求，本院予以支持。2020年7月10日，安丘市劳动人事仲裁委员会裁决原、被告解除劳动合同，双方均未提出异议，依法应予认定，原告于2020年5月18日向被告发出解除劳动合同通知，本院确认此时原、被告之间的劳动合同解除。《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条规定：工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月、八级16个月，九级12个月……。本案中，被告为原告缴纳了工伤保险，原告鉴定为劳动功能障碍程度玖级，应享受一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等待遇。一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，原告要求被告支付，于法无据，本院不予支持。对原告要求被告支付一次性伤残就业补助金的请求，依法应予支持。被告应当支付原告一次性伤残就业补助金69312元（5776元/月×12个月）。关于拖欠的工资、解除劳动合同经济补偿金问题，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”原告提供的银行账户交易明细、被告提供的工资表显示，原告2020年2月至5月18日的工资4777.46元未发放，故，原告要求被告支付，符合法律规定，本院予以支持。原告主张的超出该数额的工资，未提供证据证明，且被告不认可，故本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定,用人单位未及时足额支付劳动报酬和未依法为劳动者缴纳社保保险费的,应当向劳动者支付经济补偿金。同时根据该法第四十七条的规定,经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算,不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告在被告处工作11年1个月,被告应向原告支付11.5个月的经济补偿金，计款47894.97元（4164.78元/月×11.5个月）。关于带薪年休假工资问题。国务院《关于工资总额组成的规定》第四条规定：“工资总额由下列六个部分组成：(一)计时工资：(二)计件工资：(三)奖金：(四)津贴和补贴；(五)加班加点工资；(六)特殊情况下支付的工资。”第十条规定：“特殊情况下支付的工资，包括：（一)根据国家法律、法规和政策规定，因病、工伤、产假、计划生育假、婚丧假、事假、探亲假、定期休假、停工学习、执行国家或社会义务等原因按计时工资标准或计时工资标准的一定比例支付的工资；(二)附加工资、保留工资。”根据上述法规规定，带薪年休假不属于工资的组成部分。国务院《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”第五条第三款规定：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”《企业职工带薪年休假实施办法》(中华人民共和国人力资源和社会保障部令第1号)第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休未休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”根据上述法律法规规定，原告工作已满10年不满20年，应享受10天的带薪年休假。年休假应当在本年度内安排，未安排年休假的，工资报酬亦应在本年度支付，故，原告于2020年5月离职，向仲裁委申请仲裁，要求支付2018年度及其之前的年休假工资，已超出1年的仲裁时效期间，对原告的该部分请求，本院不予支持。故本院调整该工资差额为2019年度3829.68元(4164.78元÷21.75天×10天×200%)。关于陪护费问题，实际为护理人员的误工费。原告住院期间，被告未安排护理人员，原告由其父亲护理，该护理费应当由被告承担。原告住院期间，护理人员从事的为专门的护理工作，可按城镇居民标准计算其护理费。原告住院35天，住院期间护理费为1707.90元（17811元/年÷365天×35天）。综上，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《工伤保险条例》第三十七条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条,国务院《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，参照《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第十条、第十一条、第二十五条的规定,判决如下：一、原告李国磊与被告潍坊长安铁塔股份有限公司于2020年5月18日解除劳动合同；二、被告潍坊长安铁塔股份有限公司支付原告李国磊一次性伤残就业补助金69312元、工资4777.46元、解除劳动合同经济补偿金47894.97元、带薪年休假工资差额3829.68元、护理费1707.90，共计127522.01元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回原告李国磊的其他诉讼请求；四、驳回被告潍坊长安铁塔股份有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二案件受理费10元，由被告潍坊长安铁塔股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审判员 李 敏二〇二〇年十一月三十日书记员 朱金会