广东省河源市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤16民辖5号原告：河源市高新创业投资有限公司，住所地河源市高新技术开发区××××××××××××××××××××。法定代表人：吴某1。委托代理人：杨菊珍、游泮晓，广东唯品律师事务所律师。被告：广东劲达制冷集团有限公司，住所地河源市明珠工业开发区××××××(2号厂房)。法定代表人：袁某1。原告河源市高新创业投资有限公司与被告广东劲达制冷集团有限公司与公司有关的纠纷一案，河源市源城区人民法院于2020年8月28日立案。2020年9月21日，河源市源城区人民法院作出（2020）粤1602民初3797号民事裁定，裁定本案由河源市中级人民法院处理。原告河源市高新创业投资有限公司诉讼请求：一、依法判令解除双方签订的《企业技术改造专项资金股权投资协议书》、《企业创新专题项目资金股权投资协议书》两份合同；二、依法判令被告广东劲达公司返还原告的借款本金1054.17万元；三、依法判令被告广东劲达公司按合同约定以借款本金为基数、按1%每年，支付2017年1月1日-2019年12月31日资金占用期间的费用共316251元给原告，并按银行同期同类贷款利率自逾期之日起计算逾期利息至付清之日止(暂计至2020年8月15日逾期利息为21948.3元)；四、判令劲达公司在未出资本息范围内对被告广东劲达公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。五、由被告承担本案一切诉讼费用。事实与理由：原告是河源市政府指定的省财政经营性股权投资资金的委托管理公司，受河源市政府的指示，与指定的专项资金投放对象公司签约并按委托管理协议、股权投资管理实施办法等履行持股管理、保值增值等职责。2015年2月9日，原告根据市经信局的要求，与经市政府审批同意的专项资金投放对象劲达技术(河源)有限公司签订了《企业创新专题项目资金股权投资协议书》，约定由原告将2014年省产业园扩能增效专项资金企业创新专题项目资金1000万元以增资方式对被告进行股权投资，投资资金必须全部用于企业技术创新项目，投资年限为10年，从2015年2月13日起至2025年2月13日止。2016年11月21日，经河源市高新区管理委员会的要求，原告与经市政府审批同意的专项资金投放对象劲达技术(河源)有限公司签订了《企业技术改造专项资金股权投资协议书》，约定由原告将2015年度河源高新区创新驱动发展专项资金54.17万元以增资方式对被告公司基于IOT、CAN技术的心能源汽车空调研发及产业化技术改造项目进行股权投资，合同约定该笔54.17万元投资资金必须全部用于上述指定的项目，投资年限为10年。以上两份合同均约定了原告不参与被告公司的日常经营和管理，不参与分红和不承担企业生产经营的任何亏损和风险，也不收取资金管理费用，被告于下一年度前十个工作日付清原告上一年度股权投资收益，股权投资收益固定年收益率为1%，自股权资金投入之日起计算。被告应每年向原告报告投资项目进展情况、股本变化情况及管理过程中的重大事项等。双方并且对终止协议、提前收回投资款的情形作了约定。签订《企业创新专题项目资金股权投资协议书》后，原告按照协议约定于2015年2月13日将投资资金1000万元通过河源市高新区财政局拨款支付给被告。2018年4月4日，被告支付了88219.18元股权投资收益款，2018年5月11日被告支付了100400.71元股权投资收益款。此后，经原告多次发函催促原告按约定上报股权资金使用情况自查报告、财务报表及缴纳投资收益，原告均未回应，拒不履行合同义务。签订《企业技术改造专项资金股权投资协议书》后，原告按照协议约定，于2016年12月5日将投资资金54.17万元通过银行转账支付给被告。但是经原告多次发函催促原告按约定上报股权资金使用情况自查报告、财务报表及缴纳投资收益，原告均未回应，拒不履行合同义务。签订以上两份协议至今，双方未办理股权变更登记、被告也没有向原告签发出资证明书、未将原告列入股东名册，公示信息也未有任何关于原告作为公司股东的内容。原告实际并未取得被告的公司股权、未成为被告的公司股东。原告认为双方实际形成了借款合同关系，原告支付给被告的1054.17万元为借款本金，股权投资收益(固定年收益率为1%)实际为被告应向原告支付的占用资金的费用，2017年1月1日至2019年12月31日期间的占用资金费用为316251元。按协议约定每一年的前十个工作日付清上一年的占用资金的费用，但被告至今未按约定支付2017年1月1日至2019年12月31日期间的占用资金费用，应承担逾期付款的责任。原告认为，被告违反合同约定，在原告多次催告后仍拒不履行合同义务，原告有理由认为被告的行为己明确表明其不履行合同义务，根据合同的约定和《合同法》有关规定，原告有权在合同到期前解除合同，收回借款本金，并要求被告承担违约责任，赔偿给原告造成的损失。经原告查询被告广东劲达公司的工商档案信息了解到，被告广东劲达公司的股东为劲达公司，认缴出资380万美元，投资总额760万美元。被告广东公司的公司章程约定：投资人出资第一期应在成立后九十天内交付注册资本的百分之十五，最后一期应在公司成立后二年内全部缴清。2015年12月4日，被告广东劲达公司修改公司章程并经河源市源城区商务局审批同意，由劲达公司向被告广东劲达公司增资414.85万美元，被告广东劲达公司的注册资本由385.15万美元变更为800万美元，总投资额由760万美元变更为800万美元。修改后的章程约定上述增资414.85万美元由劲达公司以货币方式认缴出资，于2020年12月30日前缴足。根据被告广东劲达公司公示信息及公司年报显示，其股东劲达公司于2007年1月30日以货币方式实缴出资800万元，其后至今未再实缴剩余认缴注册资本。原告认为，被告广东劲达公司的股东劲达公司未依章程约定实缴认缴出资，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”的规定，股东劲达公司应在其未出资本息范围内对被告广东劲达公司的债务承担补充赔偿责任。河源市源城区人民法院认为，根据《最高人法院关于明确第一审涉外民商事案件级别管辖标准以及归口办理有关问题的通知》(法[2017]359号)第一条规定：“关于第一审涉外民商事案件的级别管辖标准：北京、上海、江苏、浙江、广东高级人民法院管辖诉讼标的额人民币2亿元以上第一审涉外民商事案件；直辖市中级人民法院以及省会城市、计划单列市、经济特区所在地的市中级人民法院管辖诉讼标的额人民币2000万元以上的第一审涉外民商事案件，其他中级人民法院管辖诉讼标的额人民币1000万元以上的第一审涉外民商事案件。”本案为第一审涉外民商事案件，诉讼标的额在人民币1000万元以上，本院不具有管辖权，应由河源市中级人民法院管辖。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十六条规定：“人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。”因此，本案应移送河源市中级人民法院处理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十六条之规定，裁定如下：本案移送河源市中级人民法院处理。本院认为，经审查，原告河源市高新创业投资有限公司与被告广东劲达制冷集团有限公司的注册登记机关为河源市市×监督管理局，属中国境内企业，均为中国法人。一审法院适用《最高人法院关于明确第一审涉外民商事案件级别管辖标准以及归口办理有关问题的通知》规定确定本案级别管辖错误，其裁定本案由本院处理不当，应予纠正。本案诉讼标的额为10879899.3元，根据《最高人民法院关于调整高级人民法院和中级人民法院管辖第一审民商事案件标准的通知》（法发〔2015〕7号）第一条“当事人住所地均在受理法院所处省级行政辖区的第一审民事案件……广东高级人民法院，……所辖中级人民法院管辖诉讼标的额1亿元以上一审民事案件……”的规定，本案应由基层人民法院管辖。现原告河源市高新创业投资有限公司向河源市源城区人民法院提起诉讼，本案应由河源市源城区人民法院处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十七条、第一百五十四条第十一项规定，裁定如下：一、撤销河源市源城区人民法院作出（2020）粤1602民初3797号民事裁定；二、本案由河源市源城区人民法院处理。本裁定一经作出即生效。审 判 长 黄秀莲审 判 员 骆志艺审 判 员 钟仕梅二〇二〇年十一月十一日法官助理 沙 巧书 记 员 黄 芳