上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0105民初16199号原告：祁延年，男，1974年11月22日出生，汉族，住上海市松江区。委托诉讼代理人：祁施诺，宁夏泽芸律师事务所律师。被告：巴测电气(上海)有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：汪永安，执行董事。委托诉讼代理人：周若蒙，上海市君悦律师事务所律师。委托诉讼代理人：吉祥，上海市君悦律师事务所律师。原告祁延年与被告巴测电气(上海)有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月18日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月19日、10月23日公开开庭进行了审理。原告祁延年及其委托诉讼代理人祁施诺、被告巴测电气(上海)有限公司的委托诉讼代理人吉祥均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告祁延年向本院提出诉讼请求，要求判令被告支付：1.2019年11月8日至2020年3月20日期间未签订劳动合同二倍工资差额91,034元；2.2020年2月9日至2020年2月24日工资差额4,597.5元；3.解除劳动合同经济补偿金20,000元；4.失业保险损失3,540元。后原告变更诉请3为要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金40,000元。事实与理由：原告于2019年10月8日进入被告研发部从事工程师工作，工作期间被告未与原告签订书面劳动合同，未缴纳社保费。在《录用通知书》中，被告告知原告工作岗位系研发部工程师，月薪20,000元，实际每月发放月薪16,000元。2020年3月20日，被告告知原告研发部裁撤，既未办理解除劳动关系手续也未对原告工作进行重新安排，致使原告失业至今。在疫情期间，被告将原告居家隔离时间视为请事假，违规克扣原告5天工资，故诉至法院，要求判如所请。被告巴测电气(上海)有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。原告与上海诚控电子科技有限公司(以下简称诚控公司)存在劳动关系，故双方无法建立劳动关系并签订劳动合同，双方系劳务关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对入职通知书、银行转账记录、个税清单、2020年3月20日原告与杜国军微信聊天记录及仲裁裁决书经当庭质证，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年10月，被告向原告发送《录用通知书》，载明：“尊敬的祁延年先生：您好！非常荣幸的通知您，经前期的面试沟通，本公司决定录用您为本企业员工，请您按以下通知到公司报到……二、职位及聘用期，根据我们在面试中的协商，现我司聘请您担任研发部工程师职位，合同期限叁年，试用期陆个月。三、薪酬福利，1.薪资：试用期月薪RMB16,000元/月(税前，此月薪含基本工资、岗位工资及绩效考核等)，转正后月薪RMB20,000元/月(税前，此月薪含基本工资、岗位工资及绩效考核等)……4.其他福利：全勤补贴100元/月；午餐补贴200元/月。四、个人资料，请务必在报到当日提供以下所有资料入职，若在30天内无法补齐，视为不符合录用条件，我公司有权不与您签订劳动合同，并终止劳动关系……5.加盖原单位公章的离职证明原件及复印件，上海户籍员工需提供劳动手册、退工单……”。2019年10月8日，原告进入被告处工作，担任研发工程师，由杜国军管理其工作。被告按16,000元/月标准支付原告工资。双方未订立劳动合同。2020年3月20日，杜国军与原告微信聊天对话内容：“杜国军：把东西收拾整理下吧，下周就不来了，薪资结算到月底。原告：这样就完了？杜国军：嗯。原告：总有个书面手续吧，好歹也半年了……原告：昨天骗我签劳务合同的事她们说会给答复。杜国军：合同不签了。原告：就这样？杜国军：嗯。”原告最后工作至2020年3月20日。2020年4月14日，原告向本区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被告：1.确认2019年10月8日至2020年3月20日双方建立劳动关系；2.支付2019年11月8日至2020年3月20日未订立劳动合同二倍工资差额80,919.54元；3.支付2020年2月9日至2020年2月24日工资差额4,597.5元；4.支付违法解除劳动合同赔偿金20,000元。2020年6月30日，该委裁决：对申请人(原告)的请求事项均不予支持。原告不服仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。另查明：原告系诚控公司股东及法定代表人。诚控公司于2011年2月1日为原告办理招工手续，至今未办理退工。诚控公司自2011年2月起为原告缴纳社会保险费至今。审理中，1.原告表示，其与被告系劳动关系。诚控公司自2019年11月起仅为原告代缴社保费，因当时诚控公司处于停滞状态即将关闭，仅有原告一人，如果原告办理退工后诚控公司将无任何员工，无法进行清算。原告在被告处主要从事项目研发，直属领导为研发部总监杜国军，原告做五休二，通过钉钉进行考勤，但对上下班时间无要求。被告曾向其发放过生日蛋糕卡及京东购物卡作为福利待遇。被告表示，双方系劳务关系，因原告未按《录用通知书》要求提供加盖原单位公章的离职证明原件及复印件、退工单，导致被告无法与原告建立劳动关系，只能建立劳务关系。被告未提供双方间系建立劳务关系的证据。2.原告称，2019年10月8日因其未提供退工单，故当天没有签订劳动合同，被告要求其书写一份情况说明并提供社保缴费证明后才能签订劳动合同。2019年11月其提供社保缴费证明后，被告仍未与其签订劳动合同。被告称，因原告一直未提供离职证明及退工单，导致双方未签订劳动合同，也未签订劳务合同。3.原告表示，2020年2月10日至2020年2月24日期间，被告按事假扣除5天工资后，仅支付其2020年2月工资11,969.4元，但上述期间原告系居家隔离办公，被告应按原标准支付工资。被告确认原告上述期间系在家隔离，但双方为劳务关系，故不同意支付工资。4.原告各项诉请均以20,000元作为计算基数，被告对此不予认可。原告为证明其主张向本院提交证据如下：1.复工工作证明，载明：原告为被告员工，被告于2020年2月10日复工等；2.银行交易明细，显示：2020年1月15日，被告通过银行转账支付原告工资15,308.37元；2020年3月13日，被告通过银行转账支付原告工资11,969.4元3.收入纳税明细详情，显示：2019年12月3日及2020年1月17日，被告作为扣缴义务人代扣代缴原告工资薪金个税；4.钉钉考勤记录及请假申请截图；以上证据共同证明双方存在劳动关系。5.雷迪集团微信群聊天截图，显示：2020年2月11日，微信昵称“巴测高波”通知在公司与在家办公人员，注意安全，有不适情况及时通知上级领导等。被告回复：健康，计划明天返沪；6.微信健康上报截图；以上证据共同证明被告安排原告于疫情期间居家办公。7.2020年3月17日至2020年3月19日，原告与被告人事陈菲林微信聊天截图，显示：陈菲林要求原告提供系原告要求公司不为其缴纳社保的情况说明；原告询问谁要求其签订劳务合同，证明被告拒绝签订劳动合同；8.照片复印件；9.2020年2月9日，原告与杜国军微信聊天截图(当庭演示)，显示：原告询问今年工作任务安排等；10.2020年3月，原告与被告员工高波微信聊天截图(当庭演示)，显示：高波表示2020年2月10日至2020年2月24日期间，5天按年休假，5天按正常上班执行，剩余5天为事假；以上证据共同证明被告无故克扣原告2020年2月的5天工资。11.诚控公司企业信用信息公示报告；12.2019年10月12日，诚控公司出具的情况说明，载明：原告系该公司法定代表人及股东，公司仅有原告一名参保人员，原告自愿前往被告处工作，申请社保先由原告垫资由诚控公司代缴等；13.原告基本养老保险缴费情况表，显示：诚控公司自2017年12月至2019年11月为原告缴纳养老保险费；以上证据共同证明诚控公司仅为原告代缴社保费。14.仲裁庭审笔录，证明仲裁中被告对钉钉截图及原告与高波的微信聊天记录真实性均予以认可。经质证，被告对原告提交的证据1、证据2、证据3、证据5、证据6、证据7、证据9、证据10、证据11、证据13、证据14真实性均无异议，对证据4、证据8、证据12真实性不予认可，表示上述证据无法证明双方存在劳动关系；陈菲林、高波身份不予确认；仲裁中其仅表示对钉钉截图需庭后审核，并未确认真实性。被告为证明其主张向本院提交证据如下：1.2019年10月8日，原告出具的情况说明，载明：原告劳动关系尚在诚控公司，由该公司代扣代缴其的社保及公积金；其自愿放弃在劳动关系存续期间由被告承担社保及公积金等；2.2020年3月18日，原告书写的情况说明，载明：原告自愿放弃试用期社保及公积金；以上证据共同证明，原告确认劳动关系在诚控公司，且被告无法缴纳社保及公积金之责任由原告自行承担。经质证，原告对上述证据真实性无异议，表示情况说明的内容并非由其书写，其仅在被告打印好的内容后签名署期。仲裁中，被告确认原告工作作息为做五休二，弹性工作制，每天保证8.5小时工作时间并执行考勤；确认扣除了原告2020年2月5天在家隔离期间的工资。因原告不愿调解，致本案调解不成。本院认为，劳动关系是兼有人身关系和财产关系性质，兼有平等关系和隶属关系特征的社会关系。用人单位与劳动者之间应有建立劳动关系的合意，有严格的管理和被管理关系，有密切的人身隶属性质。本案中，从现有证据来看，原告在被告处工作，为被告提供劳动，被告对原告进行管理，被告按月发放原告劳动报酬，具有规律性，且工资金额相对稳定。被告否认双方存在劳动关系，主张系劳务关系。被告对其主张未提供任何证据予以证明，本院不予采信。被告又主张因原告与案外人诚控公司存在劳动关系，致双方无法建立劳动关系，然我国并不排除双重劳动关系，被告该项主张，缺乏依据，本院不予采纳。原、被告之间符合劳动关系的特征，原告主张2019年10月8日至2020年3月20日期间双方存在劳动关系，理据充分，本院予以采信。根据劳动合同法的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。根据本案查明的事实，原告于2019年10月8日至被告处工作，双方自该日起建立劳动关系，被告应在一个月内与原告签订书面劳动合同，但双方实际未签订书面劳动合同。被告主张因原告与案外公司存在劳动关系且未办理退工而无法签订劳动合同，然原告未提供退工单或离职证明并不妨碍双方签订劳动合同，且被告亦未举证证明其履行了诚实磋商的义务且最终未签订书面劳动合同的原因在于原告；原告与杜国军的微信聊天记录显示，被告于2020年3月19日要求与原告签订劳务合同，故被告应支付原告2019年11月8日至2020年3月18日期间未签订劳动合同二倍工资差额，原告月工资标准为16,000元，据此计算，上述差额为69,885.06元。根据人力资源和社会保障部《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》规定：对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工，企业应当支付职工在此期间的工作报酬；企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费。本案中，原告于2020年2月12日返回上海，根据上海市疫情防控规定需居家隔离14天，故被告应根据相关规定正常支付原告居家隔离期间的工资，被告将原告居家隔离期间的5天作为事假扣除工资，缺乏依据，本院难以认同。被告应支付原告2020年2月5天工资差额3,678.16元。根据法律规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，被告于2020年3月20日向原告作出解除劳动关系的意思表示，双方劳动关系解除，被告未举证证明其解除行为符合法律规定，现原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金，于法不悖，本院予以认可。根据原告工资标准及工作年限，经核算，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金16,000元。至于原告要求被告支付失业保险损失的诉请，因未经仲裁前置程序，本院不作处理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款、第三十条第一款、第四十七条第一款、第八十二条第一款、第八十七条及《中华人民共和国劳动法》第七十八条之规定，判决如下：一、被告巴测电气(上海)有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告祁延年2019年11月8日至2020年3月20日期间未签订劳动合同二倍工资差额69,885.06元；二、被告巴测电气(上海)有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告祁延年2020年2月工资差额3,678.16元；三、被告巴测电气(上海)有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告祁延年违法解除劳动合同赔偿金16,000元；四、驳回原告祁延年的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因本案适用简易程序审理，减半收取计5元，由原告祁延年、被告巴测电气(上海)有限公司各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  王骥二〇二〇年十一月十六日书记员  汤慧附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。……第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。