广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初11969号原告：广州郎琴广告传媒股份有限公司，住所：广州市番禺区洛浦街迎宾路**广州五洲城国际建材中心市场****，统一社会信用代码：91440113574002240W。法定代表人：路磊，职务：董事长。委托诉讼代理人：陈慧敏，系北京市隆安（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘俊杰，系北京市隆安（广州）律师事务所律师。被告：南方黑芝麻集团股份有限公司，住所：广西容县城南规，住所：广西容县城南规划工业集中区黑五类产业园1450900198225511A。法定代表人：韦清文，职务：董事长。委托诉讼代理人：肖云品，系广东星晨律师事务所律师。委托诉讼代理人：江思宇，系广东星辰律师事务所实习律师。原告广州郎琴广告传媒股份有限公司（以下简称“郎琴公司”）诉被告南方黑芝麻集团股份有限公司（以下简称“黑芝麻公司”）广告合同纠纷一案，本院于2020年7月21日受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序，由审判员独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈慧敏，被告的委托诉讼代理人肖云品，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告向原告支付广告服务费本金200万元以及相关违约金（以200万元为计算基数，按照每日万分之五的标准，自2019年5月20日起至被告实际清偿全部欠款本金及违约金之日止，暂计至2020年6月30日，为408000元）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年11月9日，原告（即合同乙方）与被告（即合同甲方）签订《南方黑芝麻糊广告投放合同》，被告委托原告提供与被告建设南方黑芝麻糊品牌战略所需匹配的广告媒介传播资源。合同总金额为700万元。合同第四条约定，1、自本合同生效之日起5个工作日内，甲方向乙方指定账户支付人民币壹佰万元整（1000000元）；2、2018年11月10日前，甲方向乙方指定账户支付人民币壹佰万元整（1000000元）；3、2018年12月20日前，甲方向乙方指定账户支付人民币壹佰万元整（1000000元）；4、2019年3月20日前，甲方向乙方指定账户支付人民币肆佰万元整（4000000元）。合同第十条第1款约定，合同签订后，甲方应按合同内约定足额支付广告费用。甲方逾期2个月以上支付或未足额支付广告费用、保证金的，须按应付金额每日万分之五的标准向乙方支付违约金，逾期2个月内不计违约金。合同第十一条约定，如有争议，双方应友好协商解决。协商不成，任何一方可向原告住所，任何一方可向原告住所地有管辖权的人民法院起诉《南方黑芝麻糊广告投放合同》如期为被告投放相关广告。但被告自2019年3月20日向原告支付了500万元后，便未支付其他任何款项。2019年1月28日，原、被告双方确认《南方黑芝麻糊广告投放合同》已经执行完毕。原告认为，《南方黑芝麻糊广告投放合同》系原、被告双方经自愿、平等协商一致签订的，且合同内容并无违反法律强制禁止性规定，属于合法有效的。原、被告双方成立广告服务合同关系，双方应当诚实守信，切实履行合同约定义务。但被告未按《南方黑芝麻糊广告投放合同》约定履行付款义务，已严重损害原告合法利益，不利于公司正常运营管理。现原告根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条以及地一百一十三条的规定，以及《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律法规的规定，向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法查明事实，判如所请。被告辩称：一、700万元合同款答辩人已支付了500万元，后续款项停止支付，是由于以下三方面原因：1、被答辩人未依约提供工作成果资料，答辩人无法确定被答辩人履约情况。案涉合同履行期间自2018.9.14-2018.11.16，以及2019.1.1-2019.6.30。合同约定被答辩人应对每期节目进行监播，并在二个工作日内向答辩人发送监播报告，在播放后次月十个工作日内向答辩人提供每天播出证明、第三方监播报告（央视索福瑞）。被答辩人未如约履行上述义务。答辩人因此无法确认被答辩人履约情况，导致合同余款无法支付。2、被答辩人未全面履行合同，答辩人正当行使同时履行抗辩权。被答辩人具有如下未履约行为：合同约定了深圳卫视大时段（18:00-24:00）硬广15秒/条共600条，投放时间为2019.1.1至6.30期间，被答辩人仅履行了170条，尚有430条未履行，对应刊例价4300万元；合同约定答辩人可每月一次组织客户或消费者参加深圳广播电影电视集团演播厅及新闻中心，深圳卫视提供场地及解说等配合服务，周期为2018.10-2019.10，全年共12次，被答辩人完全未履行；合同约定被答辩人协调安排深圳广播电影电视集团小超市、食堂供货渠道对答辩人开放，全年销售答辩人产品，被答辩人完全未履行。答辩人在此情形下，有权行使同时履行抗辩权，停止支付合同余款。3、被答辩人未履约部分的金额，已超出未付款项，答辩人无须再付余款。被答辩人未履约部分，单430条深圳卫视大时段（18:00-24:00）15秒/条硬广一项，其刊例价便达4300万元，已经远远超过合同余款200万元。对于被答辩人未履约部分，显然应当从合同价款中扣减，上述扣减之后，其金额为负，答辩人无需再向被答辩人支付款项。二、案涉合同不存在延迟支付款项。退一步说，即使认为款项延迟支付，也是由于被答辩人的原因所引起，不应计算逾期付款违约金。案涉合同约定的违约金计算比例超出银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍，不应支持。综上，请驳回被答辩人全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院依法组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月9日，被告黑芝麻公司作为甲方，原告郎琴公司作为乙方，签订《南方黑芝麻糊广告投放合同》，乙方为甲方提供广告媒介传播资源，约定：一、广告发布媒体、栏目及时间。本次乙方代理甲方的广告投放媒体为深圳卫视，栏目为深圳卫视《诗意中国》冠名合作权益，冠名权益投放时间自2018年9月14日至2018年11月16日（具体播出时间以具体排期为准），硬广资源投放时间自2019年1月1日至2019年6月30日。二、合同金额，700万元。三、投放回报、形式、频次及说明。甲方获得《诗意中国》独家冠名权益等，具体详见附件。其他约定：1、甲方可每月一次组织客户或消费者（20-30）人参加深圳卫视广播电影电视集团演播厅及新闻中心，深圳卫视提供场地以及相应的解说等配合服务，周期为2018年10月至2019年10月，全年共12次；2、乙方可协调安排深圳广播电影电视集团小超市、食堂供货渠道对甲方开放，可全年销售甲方产品，关于进货、价格等问题，双方可另行洽谈。四、付款方式。1、自本合同生效之日起5个工作日内，甲方向乙方指定账户支付100万元；2、2018年11月10日前，甲方向乙方支付100万元；3、2018年12月20日前，甲方向乙方支付100万元；4、2019年3月20日前，甲方向支付400万元；5、发票开具，乙方收到甲方款项以后，按照甲方实际付款金额于七个工作日内开具对应金额的增值税专用发票，税率为6%。五、甲方责任和义务。甲方的广告订位排期表需经乙方书面确认后方可生效，所有订单和广告带（含品牌各种版本）最迟应在播出前三个工作日（含当日）内送达乙方，如深圳卫视所指段位不能安排，乙方应及时书面通知甲方，以乙方与深圳卫视协商一致后书面确认的为准。甲方提供广告带未能如期送达给乙方造成广告未能按预订时间播出的，甲方应承担全部责任，甲方如中途要求更改广告版本需提前五个工作日（含当日）将更改好的广告带送达乙方，未能如期送达由甲方承担本部责任，甲方更换广告版本由此而产生的一切相关费用应由甲方承担，若因甲方广告提供、审稿、定稿以及再次修改等方面因素所造成的工作延误，乙方不承担由此产生的一切责任与损失，若甲方未能如期付款，乙方有权停播延续播放的广告，由此产生的一切责任由甲方承担。六、乙方责任和义务。播出中发现漏播或错播（包括错播日期/版本/时段），经双方核实，乙方根据“错一补一，漏一补二”的原则给甲方进行广告补偿（补播广告只能用于同一广告版本）。乙方每次在收到甲方的广告播出费后，应在五个工作日内向甲方出具增值税专用发枉法裁判，乙方针对每期节目进行实时监播，并在二个工作日内以邮件的方式发送甲方监播报告，在播放后次月十个工作日内向甲方提供媒体播出证明、第三方监播报告（央视索福瑞）。十、违约条款。合同签订后，甲方应按合同内约定足额支付广告费用，甲方逾期2个月以上支付或未足额支付广告费用、保证金的，须按应付未付金额每日万分之五的标准向乙方支付违约金，逾期2个月内不计违约金。合同所附的《冠名合作权益一览》，详细列明了独家冠名的项目、描述、秒数、期数等，其中第29项为其他项目的大时段硬广，描述为深圳卫视大时段硬广1800-2400，600条，15秒，使用期限截止到2019年6月30日。双方确认，原告已为被告完成了自2018年9月14日至2018年11月16日的深圳卫视《诗意中国》冠名权益投放，且在2019年4月为被告在深圳卫视发布170条硬广；被告在2019年3月14日向原告支付了广告费500万元。双方对合同剩余款项200万元的支付产生争议。被告拒绝向原告支付余款200万元，并提出抗辩称：1、被告虽然确认原告完成了深圳卫视《诗意中国》冠名权益投放，但原告未按合同约定向被告提供第三方监播报告（央视索福特）；2、原告仅为被告投放硬广170条，尚有硬广430条未投放；3、原告未履行合同第三条中“其他约定”的两项权益，即被告可在2018年10月至2019年10月期间每月一次组织客户或消费者参加深圳卫视广播电影电视集团演播厅及新闻中心，深圳卫视提供场地以及相应的解说等配合服务，以及原告协调安排深圳广播电影电视集团小超市、食堂供货渠道对被告开放，可全年销售被告产品。原告提交往来电子邮件证实，原告已通过电子邮件向被告发送了第三方机构央视市场研究股份有限公司作出的2018年9月14日至2018年11月16日期间诗意中国《“南方黑芝麻糊”电视广告监测报告》共十期及精编版监测报告两期，原告并通过电子邮件向被告发送了加盖“深圳广播电影电视集团电视广告播出证明专用章”的2018年9月-11月《深圳广播电影响电视集团广告播出记录》。另原告提交往来电子邮件，原告员工在2019年1月28日向被告工作人员韦艳艳发送邮件“南方黑芝麻集团与深圳卫视展开合同，由郎琴作为代理商，于2018年9月14日至2018年11月30日执行《诗意中国》项目（包括两期赠送精编版），项目于11月30正式结束，执行权益共41项，溢出权益共14项，新增权益共9项，其余权益皆足额完成。本项目前合同约定权益本项目合同约定金额为7000000元。以上是关于《诗意中国》的项目情况以及合同约定金额确认，如无错误，请回复邮件确认，谢谢！”被告工作人员韦艳艳于当日回复“确认谢谢！”经质证，被告对该往来电子邮件的真实性无异议，但提出系被告的工作人员出于信任错误回复原告的邮件，原告实际是否全面履行合同义务应由事实证明，而不应由错误回复的邮件证明。对于合同约定的600条硬广，原告提出，合同对于硬广资源投放期限有明确约定，被告需在该期限内向原告提供相关广告并提交广告订位排期表，原告才能予以排期播放，被告未在硬广投放期限内行使，则视为主动放弃，且被告未按合同约定的期限支付款项，原告亦有权停播被告的所有广告。对此，被告提出，原告已在2019年4月份播出了170条硬广，而被告从未向原告发出过更改广告的通知，亦从未表示过放弃余下430条硬广，原告所述的余下430条硬广不能排期播出的情况并不存在。对于430条硬广的价值，被告提交如下证据：1、《深圳广播电影电视集团/深圳卫视2019年广告价格表》（打印自深圳广播电影电视集团网站），显示18：00-24：00时间内硬广15秒刊例最低价格为46000元，最高价格为186000元，均价约为100000元。据此计算，原告未履行的430条硬广，给被告造成广告损失约为4300万元。2、在被告与原告的全资孙公司深圳郎琴新媒体有限公司签署的《黑黑乳品牌建设合作合同》及《补充协议》中，约定“15秒硬广共计187条（刊例价300万元）”。按该价格计算，本案未履行的430条硬广，价值远超过300万元。经质证，原告提出，对《深圳广播电影电视集团/深圳卫视2019年广告价格表》的真实性不予认可，且相关价格仅为参考价格，并非实际执行的价格，如按该价格表，每条硬广发布为10万元，那么本案合同600条硬广的价值高达6000万元，已远超本案合同的总标的，不符合一般的生活逻辑及商业逻辑；对《黑黑乳品牌建设合作合同》及《补充协议》的真实性无异议，但认为与本案无关。原告另提出，涉案合同第三条中“其他约定”的两项权益，属于原告赠送给被告的权益，是可以行使的权利，而不是原告必须履行的义务，原告仅负有配合、协助的义务，且该权益的行使亦是有期限的，被告在电子邮件中已确认所有权益执行完毕，未提到尚有未执行的权益，可见被告已经知晓权益已到期，被告已经放弃该权益。本院认为：原告郎琴公司与被告黑芝麻公司签署的《南方黑芝麻糊广告投放合同》是双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应切实履行各自的合同义务。关于合同金额700万元所包含的广告投放权益内容。对此，应以合同附件《冠名合作权益一览》所列的各项权益为准，其中的第29项为深圳卫视大时段硬广600条。故本院认定，合同金额700万元包含的权益内容为《诗意中国》冠名合作权益投放及600条硬广资源投放。至于合同第三条中“其他约定”的两项权益，并未列在《冠名合作权益一览》中，不在合同价款范围内，原告对被告该两项权益的行使仅有配合协助的义务，被告亦未举证证实其已在约定的期限内向原告主张行使该两项权益，现被告以其未享受该两项权益为由拒绝支付合同价款，本院不予支持。诉讼中，原、被告均确认，原告已为被告完成了自2018年9月14日至2018年11月16日的深圳卫视《诗意中国》冠名权益投放，且原告亦举证证实向被告发送了相应的媒体播出证明及第三方监播报告，本院认定，原告已履行《诗意中国》冠名权益投放的合同义务。至于600条硬广资源投放，双方确认，原告仅投放硬广170条。本案争议的焦点是在原告未完成600条硬广投放的情况下，被告是否需全额支付合同价款。首先，根据合同约定的付款方式，被告需在合同生效之日起5个工作日内、2018年11月10日前及2018年12月20日前分别向原告支付100万元，并应在2019年3月20日前付清余款400万元，而被告直到2019年3月14日才向原告付款500万元，被告未按合同约定的付款期限足额付款，构成违约，在此情况下，原告根据合同约定有权停播被告延续播放的广告；其次，根据合同约定，原告投放广告，需先由被告制作广告订位排期表并经原告书面确认，被告还需于播出前三个工作日内向原告送达订单及广告带，现被告未能举证证实其已向原告送达广告订位排期表及广告带，以致于原告无法投放广告。综上所述，本院认为，原告未完成600条硬广投放，是由于被告先行违约所导致，原告行使先履行抗辩权并拒绝投放剩余硬广并无过错，符合法律规定，故被告仍应全额支付合同价款。现被告仅支付500万元，原告请求被告支付剩余价款200万元，本院予以支持。原告请求从2019年5月20日起，按每日万分之五的标准计算违约金，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告南方黑芝麻集团股份有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告广州郎琴广告传媒股份有限公司支付广告费200万元以及违约金（以200万元为基数，按照每日万分之五的标准，自2019年5月20日起计算违约金至款项付清之日止）。本案受理费26064元、财产保全费5000元，均由被告南方黑芝麻集团股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审判员 蒋 莹二〇二〇年十一月十四日书记员 陈泳茵