山东省青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0202民初7250号 原告：青岛盐业投资开发中心，住所地青岛市市**人民路**振业大厦**,组织机构代码证号：9137020264604780J。 法定代表人：张卫，职务：经理。 委托诉讼代理人：隋佳，山东岛城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：官颖浩，山东岛城律师事务所律师。 被告：孙德永，男，1962年12月10日出生，汉族，住青岛市市**。 委托诉讼代理人：张雅琦，山东博论律师事务所律师。 被告：山东广安置业有限公司，，住所地济南市市中区六里山路**西办公楼****组织机构代码证号：913701037884855088。 法定代表人：孙德永，职务：总经理。 委托诉讼代理人：张雅琦，山东博论律师事务所律师。 原告青岛盐业投资开发中心与被告孙德永、山东广安置业有限公司损害公司利益责任纠纷一案，本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告青岛盐业投资开发中心的委托诉讼代理人隋佳，被告孙德永及其委托诉讼代理人张雅琦到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告青岛盐业投资开发中心向本院提出诉讼请求：1、请求判决孙德永赔偿原告损失（包括但不限于公告费、名誉损失、律师费等，至起诉日暂定1万元）；2、请求判决山东广安置业有限公司对孙德永的责任向原告承担连带责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告以及原告上级主管部门于2014年7月22日签订《青岛盐业投资开发中心承包经营合同》，约定将原告的经营权承包给孙德永，并由山东广安置业有限公司为孙德永担保。孙德永在承包经营期间未取得原告上级主管部门同意，擅自从事承包经营协议约定范围以外的经营性活动，并私刻公章，擅自从事以原告名义对外借款、担保等行为。后经原告上级主管部门依法变更法定代表人后，被告仍把持原告营业执照，持私盖公章对外运营，相关财务拒不交还，无奈原告对外发布遗失声明。孙德永的行为已给原告造成巨大的对外债务及负债风险，影响到原告的声誉以及正常的生产经营，严重损害了原告公司利益。为此原告依据相关法律规定向贵院提起诉讼，望判如所请。 被告孙德永、山东广安置业有限公司共同辩称，一、按照法律规定和合同约定，本案应由工商部门管辖，不属于人民法院受理范围。《全民所有制工业企业承包经营责任制暂行条例》第二十一条规定：“合同双方发生纠纷，应当协商解决。协商不成的，合同双方可以根据承包经营合同规定向国家工商行政管理机关申请仲裁；也可以根据承包经营合同规定直接向人民法院起诉”。《青岛盐业投资开发中心承包经营合同》（以下简称《经营合同》）10.1条的约定，若因承包经营相关事宜发生争议，应提交工商部门协调解决，而并非向人民法院提起诉讼。因此，原告的起诉违反法律规定和《经营合同》约定。本案应由工商部门管辖，原告的起诉应予以驳回。二、青岛盐业投资开发中心不具有原告主体资格。2014年9月1日，孙德永、山东广安置业有限公司、案外人青岛市盐务局签订《经营合同》。原告并《经营合同》的当事人，依据合同的相对性原则和《中华人民共和国合同法》第八条之规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力”。原告无权就《经营合同》的约定内容及履行事宜对两被告主张权益、提起民事诉讼。退一步讲，假设孙德永存在违约行为、造成原告损失，也应当由青岛市盐务局主张孙德永的违约责任，而并非原告。该约定在《经营合同》8.3条：“乙方违反合同约定或者其对外经营活动中有违法、违约行为，给甲方、盐业中心造成经济损失或其他损害的，甲方有权要求乙方及丙方承担经济损失，情节严重的通知乙方解除合同。”三、被告不存在任何损害公司利益的行为。首先，原告为全民所有制企业而不是公司，本案不适用《公司法》相关规定。而且本案是承包经营法律关系，而非普通的公司法定代表人与公司之间的关系。孙德永在担任承包人、法定代表人期间自负盈亏。按照《经营协议》约定，承包期结束后，承包经营期间形成的权益和债务由孙德永承担，不存在损害原告利益的情况。青岛市盐务局是原告的上级主管单位、发包人。孙德永截止2019年9月20日不再担任原告的法定代表人、承包期结束。在承包期内，青岛市盐务局一直是原告的登记股东、且青岛市盐务局从未向被告主张任何违约事宜。承包期结束后，2019年10月25日原告的股东变更为青岛市企业托管中心。2019年12月，孙德永与青岛市企业托管中心开始按照《经营合同》第2.3条的约定进行承包审计。原告所称被告“在承包期内从事经营活动及签署相关协议事宜”，被告在审计过程中已经向青岛市企业托管中心和审计部门致函：同意按照协议约定，个人承担承包期内使用公安备案公章所签署协议的全部权利、义务。目前审计报告已经基本完成，双方正在协商清算事宜。青岛市企业托管中心也没有起诉被告主张违约，原告的起诉是没有任何依据的。四、被告不存在私刻公章、拒还原告执照、印鉴等行为，原告提起民事诉讼无事实依据。2014年7月24日，原告法定代表人变更为孙德永，为了将承包期内的业务区分，被告按照青岛市盐务局的意见，依法刻制了新的法人章及企业公章，并报公安部门备案。被告使用的所有印鉴均是在公安部门备案的合法公章，不存在私刻行为。《经营合同》中也并未对被告刻制法人章、公章等行为进行限制，被告作为承包人、法定代表人，刻制被承包企业的公章、法人章合法合规。原告以被告私刻公章损害原告利益为由提起诉讼，明显无事实与法律依据。关于执照、印鉴交接事宜，依据《经营合同》第2.3条的约定：“乙方承包经营结束，双方委托审计机构审计，乙方交还盐业中心经营管理权，交还全部证照、印章、章程及经营资料。”前文已述，被告与原告的现股东青岛市企业托管中心正在依法委托第三方审计机构审计，因目前审计报告尚未正式出具，未达到合同约定的移交条件，而且被告按约定应是向青岛市企业托管中心移交，不存在向原告移交的情况。综上，原告向贵院起诉被告，既无事实与法律依据，恳请贵院依法予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、2014年9月1日，孙德永（乙方）、山东广安置业有限公司（丙方）、青岛市盐务局（甲方）签订《青岛盐业投资开发中心承包经营合同》，约定：乙方承包经营期间不得以盐业中心的名义招聘员工、雇工或以其他形式认定人员负担。不得对任何单位或个人提供任何形式的担保。不得因违规违约行为导致盐业中心及其主管机关遭受经济损失或法律责任；乙方因经营需要发生重大对外合作、刻制合同章、部门章等印章、对外借贷、投资、增资等重大经营活动，应取得甲方的书面批准，并按要求向有关部门报告审批。 二、孙德永于2014年11月24日刻制了合同专用章等。 三、青岛市企业托管中心出具情况说明，具体内容为：根据青岛市委、市政府《青岛市盐业体质改革实施方案》（青委【2017】308号），包括青岛盐业投资开发中心在内的原青岛市盐务局所述盐业企业全部划入我中心管理。原青岛市盐务局与孙德永签订的《承包经营合同》中原青岛市盐务局的相关权利、义务由我中心承继。我中心同意青岛盐业开发投资开发中心以自己的名义向孙德永及山东广安置业有限公司主张损害赔偿，且我中心保留以中心的名义向孙德永及山东广安置业有限公司主张违约责任的权利。 四、青委【2017】308号中第2.5条理顺盐业企业管理体质。将市级垂直管理的区（市）食盐专营企业整体下放到所在区（市）政府。将市盐务局所属盐业企业整日划入是企业托管中心，由市企业托管中心成立盐业托管组，对划入的盐业企业进行管理，证明原告有本案的诉讼主体资格，有权要求被告赔偿损失。 五、青岛市崂山区人民法院向青岛盐业投资开发中心发出（2019）鲁0212执2031号限制消费令。 六、青岛盐业投资开发中心于2019年10月12日、2019年10月29日对外发布孙德永刻制的公章作废声明，花费2400元。庭审中，孙德永同意当场支付2400元。 本院认为，对于青岛盐业投资开发中心主张的2400元的公告费损失，因孙德永同意支付，故对于该诉讼请求，本院予以支持。 虽孙德永未经青岛市盐务局批准刻制合同专用章等，违反《青岛盐业投资开发中心承包经营合同》约定，且青岛盐业投资开发中心被追究赔偿责任，但青岛盐业投资开发中心目前并未发生实际损失，且未提供证据予以证明，故其主张孙德永赔偿原告律师费、名誉损失等损失及山东广安置业有限公司承担连带责任的诉讼请求，无事实与法律依据，本院不予支持。待证据完备后，可另行起诉。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百零七条之规定，判决如下： 一、孙德永于本判决生效之日起十日内向青岛盐业投资开发中心支付公告费2400元； 二、驳回原告青岛盐业投资开发中心的诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行本判决上述给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费50元，由原告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  徐丽萍 人民陪审员  宋爱丽 人民陪审员  鞠丽萍 二〇二〇年十一月二十六日 书 记 员  徐 莉