湖南省衡南县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0422民初1840号 原告：张志军，男，1968年4月7日出生，汉族，湖南省衡南县人，户籍地：湖南省衡南县，现住湖南省衡阳市雁峰区。 委托诉讼代理人：张露，女，1992年11月16日出生，汉族，湖南省衡南县人，户籍地：湖南省衡南县，现住湖南省衡南县。 原告：衡南县云集力创涵管厂，住所地：衡南县云集镇黄金路。 经营者，张志军。 委托诉讼代理人：刘超，男，湖南秦湘律师事务所律师。 被告：张憬，男，1979年2月7日出生，汉族，湖南省衡南县人，住湖南省衡南县。 委托诉讼代理人：凌婧，女，湖南居安律师事务所律师。 原告张志军、衡南县云集力创涵管厂(以下简称力创涵管厂2）与被告张憬委托合同纠纷一案，本院于2019年9月12日立案受理，于2019年12月6日作出（2019）湘0422民初1912号民事判决书。被告张憬不服提出上诉，湖南省衡阳市中级人民法院以（2020）湘04民终258号民事裁定，裁定撤销本院（2019）湘0422民初1912号民事判决，将案件发回本院重审。本院2020年10月15日重审立案，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，二原告委托诉讼代理人张露、刘超，被告张憬及委托诉讼代理人凌婧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张志军、涵管厂向本院提出诉讼请求：1、判令被告向二原告归还所侵占的货款162900元并赔偿损失26064元（暂计算截至2019年8月6日止，后期损失计算至货款还清之日止），合计188964元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年，原告张志军与陈**海、陆春生、杨香君合伙创办涵管厂，从事钢筋混凝土排水管（以下简称涵管）生产经营。根据共同约定原告张志军负责销售，杨香君负责财务，陈**海负责运输，陆春生负责生产及设备维修，负责人登记为杨香君，公章由杨香君保管。被告张憬系合伙人杨香君丈夫，也在厂内从事相关工作。2015年9月，原告得知湖南省建筑工程集团总公司衡阳市二环路第四合同段（以下简称四标）需要涵管，为照顾被告，要其去联系此业务，被告也承揽了该业务，称：与四标未签订合同，但确定了涵管型号和单价等相关事宜。之后，涵管厂按被告提供的涵管型号数量进行生产，因工地暂不需要安装，未送货。2016年2月28日，由于合伙关系不顺，陈**海、陆春生、杨香君提出退伙，将合伙股份全部转让给原告张志军并签订了退股协议，约定：退伙后，涵管厂经营期间所有财产及债权债务归原告张志军，包括为四标已生产未送货的产品。协议签订后，原告张志军接管涵管厂，按被告的要求于同年3月份向四标供应涵管开始送货，但四标未支付货款。2017年1月，被告以原告张志军尚欠其妻子杨香君等三人退股款为由，将销售给四标涵管由其结算货款为769555元列入杨香君名下抵减退股款。2019年2月份，陈**海、陆春生、杨香君将原告诉至本院，要求原告付下欠的股份转让费。庭审过程中，其三人为说明货款结算情况，提供了1份被告张憬以涵管厂名义与四标签订就供应涵管的买卖合同，原告才得知合同约定的销售单价与被告结算提供的单价存在差额，其少报货款单价，隐瞒了货款162900元占为己有。综上，被告销售合同给四标涵管货款属于原告所有，而被告以欺诈、隐瞒手段获取的差额货款行为，构成不当得利，给原告造成了损失，依法应承担归还差额货款及支付损失。据此，为维护原告的合法权益，特诉至法院。 被告张憬辩称：一、衡阳市中级人民法院已作出（2019）湘04民终1478号判决，对张憬是否故意隐瞒合同单价进行了认定，原告起诉违背一事不再理原则，应驳回其起诉；二、涵管厂制定的管理方案：销售人员对外销售涵管以公司制定的单价为营销底价自负盈亏，张憬超出营销底价的获利部分归其所有，被告未侵占原告货款，不构成不当得利；三、本案案由应为不当得利纠纷，张憬未侵占原告的合法利益，即使侵占也是侵占合伙期间的合伙人共同财产，不当得利不存在赔偿损失。 经审理查明：2014年8月27日原告张志军与被告张憬、案外人杨香君、陆春生、陈**海等人合伙创办涵管厂，并以杨香君为经营者登记注册个体工商户，注册名为衡南县云集力创涵管厂（下称力创涵管厂1），工商注册登记号为43042XXXXXX7670。2015年3月1日，原告张志军、被告张憬与案外人杨香君、陈**海等共同签署了《衡南县云集力创涵管厂(股东)任职责任制度管理方案文件》。该方案约定了各股东任职情况及职责，其中明确股东张憬任采购部长。另约定公司按季度制定好销售出厂价，也就是各股东内部直销价格。销售人员在销售方面自负盈亏，以公司制定好的单价作为营销底价。 2015年10月15日力创涵管厂1与湖南省建筑工程集团总公司衡阳市二环路第四合同段项目经理部签订《买卖合同》，力创涵管厂1在合同上加盖公章，张憬作为力创涵管厂的委托代理人在上面签名。 2016年2月28日原告张志军与案外人杨香君、陆春生、陈**海散伙并于同日签订《退股协议》，力创涵管厂1于2016年3月2日注销登记。 原告衡南县云集力创涵管厂2016年3月2日开业（下称力创涵管厂2），经营者为张志军，注册号×××28，统一社会信用代码为×××6Ｐ，2016年12月28日核准登记。 上述事实，有《买卖合同》、《衡南县云集力创涵管厂退股协议》、衡南县云集力创涵管厂（股东）任职责任制度管理方案文件及原、被告双方的陈述等证据证明，经庭审质证属实，本院予以认定。 本院认为，原告主张被告张憬侵占货款的证据不足。原告提供的《2016年3月1日至2016年12月31日杨香君销售结算单》，该结算单系由原告张志军单方制作，无任何合伙人签名，未加盖力创涵管厂1的公章，亦未得到力创涵管厂1的确认，该结算单形式不合法，不能证据原告主张的被告张憬侵占162900元的货款。 力创涵管厂1与力创涵管厂2虽然名字相同，但两者是不同的个体工商户，不存在法律上的承继关系。案涉买卖合同系由力创涵管厂1与湖南省建筑工程集团总公司衡阳市二环路第四合同段项目经理部签订，被告张憬只是力创涵管厂1的委托代理人，因该合同所产生的权利义务关系和债权债务关系应由力创涵管厂1承担，原告起诉被告张憬个人，主体资格不符。 依据张志军与各合伙人签订的《衡南县云集力创涵管厂（股东）任职制度管理方案文件》，销售人员在销售方面自负盈亏，以公司制定好的单价作为营销底价。被告张憬在力创涵管厂1从事相关工作，其享有差价利润提成的权利，故原告起诉被告张憬存在隐瞒差价行为，本院不予认可。 故对原告要求被告张憬归还所侵占的货款162900元及赔偿损失26064元的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四百零二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告张志军、衡南县云集力创涵管厂的诉讼请求。 本案受理费4080元，由原告张志军及衡南县云集力创涵管厂负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  陆元景 审 判 员  戴 辇 人民陪审员  高晓华 二〇二〇年十一月二十七日 书 记 员  颜 奔 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。