江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0682民初8254号原告：周伯明，男，1963年2月21日生，汉族，住如皋市。委托诉讼代理人：殷勇，江苏金皋律师事务所律师，特别授权。被告:赵祖来，男，1976年11月24日生，汉族，住如皋市。委托诉讼代理人：周浩，江苏希言律师事务所律师，特别授权。原告周伯明与被告赵祖来追偿权纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。审理时，原告周伯明委托诉讼代理人殷勇及被告赵祖来委托诉讼代理人周浩均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周伯明向本院提出诉讼请求:1、判令被告立即给付原告代偿款人民币60000元；2、诉讼费被告承担。事实和理由：2018年1月2日，原、被告签订《内部承包协议》一份，约定原告将承建的武邑县惠民天然气有限公司天然气调度及抢险维修中心和衡水实华天然气有限公司调控中心工程项目中的木工、脚手架、瓦工、钢筋工等项目分包给被告施工。同时双方还签订《安全生产协议》一份，两份协议均明确约定被告对施工中安全工作负直接责任，对工人、施工负责全面安全管理，如所造成的安全责任事故，责任和费用由责任人（即被告）承担。2018年6月，被告所雇请的木工张英奎在施工过程中，被高处坠落的脚手架扣件砸伤。2020年3月9日，张英奎将原、被告诉至法院，要求赔偿其因工受伤的损失186343.42元。考虑及时处理伤者赔偿和减少损失，经贵院调解达成协议，原告为此赔偿了伤者张英奎人民币6万元。现根据原、被告之间的协议约定，伤者张英奎的全部损失应由被告承担，故提起本诉，要求被告立即返还原告代偿款6万元，恳请贵院依法查明事实，判如所请。被告赵祖来辩称：原告确将木工、瓦工等工程分包给我方，且张英奎受伤后诉至贵院，经调解由原告方承担6万元的赔偿是事实，但是原告主张要求被告返还代偿款没有事实和法律依据，原、被告双方均作为本起事故的责任人依法应当赔偿张英奎的损失，且经法院调解各方自愿对张英奎的损失达成一致意见由原告承担了其赔偿责任，而该调解书是双方自愿达成的，经法院确认也不违反法律规定，因此原告无权主张要求被告返还代偿款，请求法庭依法判决驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年1月2日，原告以内部承包的方式将其承建的武邑县惠民天然气有限公司天然气调度及抢险维修中心和衡水实华天然气有限公司调控中心工程项目中的木工、脚手架、瓦工、钢筋工等项目分包给被告，双方签订了《内部承包协议》及《安全生产协议》各一份，《安全生产协议》第六条的第3款约定，“乙方（赵祖来）应负责本班组施工人员的安全管理，如出现意外伤亡责任事故，由责任方负责”。2019年2月3日，被告赵祖来向原告出具工程款结清证明一份，“由赵祖来承建的武邑县惠民天然气有限公司天然气调度及抢险维修中心和衡水实华天然气有限公司调控中心工程的工程款，截止2019年02月03日全部工程款全部由周伯明结清给赵祖来，如该工程再出现农民工工资拖欠、工伤赔偿等问题，均与周伯明无关。特此证明”。2018年6月28日，被告赵祖来雇请的工人张英奎在该工地施工过程中，被高处坠落的物品砸到，致其头部受伤。2020年6月2日，原、被告及张英奎经本院调解，达成协议如下：“一、被告周伯明赔偿原告张英奎因本起事故造成的各项损失6万元，于2020年6月10日前给付。如被告周伯明未按上述期限履行给付义务，则需另行承担违约金1万元。且原告张英奎可就被告周伯明到期未履行的部分及违约金一并向人民法院申请强制执行。二、被告赵祖来赔偿原告张英奎因本起事故造成的各项损失6万元，于2020年6月10日前给付2万元，于2020年12月31日前给付4万元。如被告赵祖来未按上述期限履行给付义务，则需另行承担违约金1万元。且原告张英奎可就被告赵祖来到期未履行的部分及违约金一并向人民法院申请强制执行。上述一、二项给付义务，款汇张建军（系原告张英奎之子）个人账户（开户行：中国工商银行如皋支行开发区分理处，账号62×××66）。三、原告就本起事故不得再向被告江苏金轩建设工程有限公司、周伯明、赵祖来主张任何权利。”调解中，原告周伯明明确表示，其向张英奎赔偿后保留向赵祖来追偿的权利。协议达成后，原告周伯明根据约定于2020年6月9日通过如皋伯明建筑劳务有限公司汇款人民币6万元至张建军（张英奎儿子）账户。以上事实，有原、被告的当庭陈述、内部承包协议、安全生产协议、工程款结清证明、（2020）苏0682民初2572号民事调解书及调解笔录各一份、中国银行支付业务付款回单等在卷佐证。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包方或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。原告将案涉工程分包给不具有相关资质的被告，应当对张英奎的受伤与被告共同承担连带赔偿责任。关于被告抗辩的原、被告已在（2020）苏0682民初2572号民事调解书中自愿对张英奎的损失达成一致意见并由原告承担了其应当承担的赔偿责任，故原告无权主张要求被告返还代偿款的意见，本院（2020）苏0682民初2572号案件中原、被告仅就张英奎的总损失达成了一致意见并由原告先行赔付了部分费用，但对原、被告之间各自应承担的责任未达成一致意见且原告亦未放弃对被告的追偿权，故对被告的上述抗辩本院不予支持。关于本案原、被告追偿权责任如何分摊的问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，原、被告之间的分包行为应当认定无效。原告不应将其承包的工程转包给无资质的被告施工，其应当预见将工程转包给无资质的原告进行施工可能引发的风险，且也未提交证据证明自己尽了管理责任，故原告对张英奎的受伤存在过错。虽然《安全协议》中约定施工过程中如出现意外伤亡责任事故由被告负责，但该约定违反法律的强制性规定应属无效。另外，被告作为案涉工程的承揽方，并不具有用工主体资格，且其作为张英奎的直接雇主，组织、安排人员、进行现场管理，对张英奎有直接管理责任，应对张英奎的受伤负主要责任。综上，原、被告应当根据各自的过错程度承担相应的赔偿责任，本院酌情认定原、被告对张英奎的受伤分别承担30%、70%的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条规定，连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。本案中，原、被告共计向张英奎支付赔偿款120000元，结合原、被告各自的赔偿责任，原告应就张英奎的受伤承担36000元的民事赔偿责任，被告应就张英奎的受伤承担84000元的民事赔偿责任。现原告已实际向张英奎支付赔偿款60000元，超出自己应赔偿数额，对于超出部分可以向被告追偿，被告应向原告归还代其支付的赔偿款24000元。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条之规定，判决如下:被告赵祖来于本判决生效后十日内给付原告周伯明代偿款24000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费650元，由被告赵祖来负担。（此款原告已垫付，由被告履行上述款项时一并给付原告）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院（户名：江苏省南通市中级人民法院；开户行：中国银行南通市濠南路支行，周伯明上诉费缴纳账号：62×××01；赵祖来上诉费缴纳账号：62×××19）预交上诉案件受理费1300元。审 判 员 常雪萍二〇二〇年十一月九日法官助理 陈 娟书 记 员 肖宁瑶