吉林省梅河口市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0581民初1164号 原告：于魏，男，1991年10月3日出生，汉族，电焊工，住梅河口市。 被告：白冰，男，1990年1月16日出生，汉族，个体，住梅河口市。 委托诉讼代理人：刘宝权，吉林柳暗花明律师事务所律师。 被告：高延东，男，1974年7月14日出生，汉族，住梅河口市。 委托诉讼代理人：王国彦，吉林惠众律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高秀玉，吉林惠众律师事务所律师。 委托诉讼代理人：左雅，吉林惠众律师事务所律师。 原告于魏与被告白冰、高延东提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月22日、11月18日公开开庭进行了审理。原告于魏、被告白冰及委托诉讼代理人刘宝权、被告高延东及委托诉讼代理人王国彦、高秀玉、左雅到庭参加诉讼。本案一审现已审理终结。 于魏向本院提出诉讼请求：1、请求判决二被告连带赔偿人身损害74286.92元。其中：（1）医疗费21476.44元，（2）出院后误工费：29543.46元，（3）护理费（14天X161.93元）=2267.02元，（4）伙食补助费14天X100.00元=1400.00元，（5）营养费14天X100元=1400元，（6）住院期间误工费14天X200元=2800元，（7）交通费200.00元，（8）复诊费；200元，（9）二次手术费加上术后误工费：15000元；2、请求判决被告高延东给付拖欠原告的雇佣工资2237元；3、案件受理费由二被告承担。鉴定后变更诉讼请求为1、请求判决二被告连带赔偿人身损害88619.22元，其中医疗费22669.22元、出院后误工费18000元（90天X200元）、护理费8000元（40天X200元）、伙食补助费1200元（12天X100元）、营养费4000元（40天X100元）、住院期间误工费2400元（200元X12天）、交通费200元、复诊费200元、二次手术费11000元、二次住院误工费8400元（30天X280元）、营养费2000元（20天X100元）、护理费4000元（20天X200元）、鉴定费5000元、鉴定支出交通费121元、诉讼费829元、起诉书费400元、鉴定书费200元；2、案件受理费由二被告负担。事实和理由：原告2017年10月左右开始受雇于被告高延东从事装修装饰工作，报酬支付方式：有业务时按200元／日标准，一月一结支付原告。2019年12月18日，被告高延东电话通知原告与李刚到市文体中心给被告白冰完成一项工作，是在室内高处粘贴文字的作业，因文体中心工作人员担心原告所用的登高梯子损坏地板，便告诉原告可以使用现场的脚手架作业。作业过程中，因脚手架底座移动致使原告从脚手架上摔落受伤。当日，由被告白冰和同事李刚叫120急救车将原告送至梅河口市中心医院住院治疗，诊断：左锁骨粉碎性骨折，行左锁骨切开复位内固定术，住院14天出院，出院诊断建议：1、坐立时需要前臂悬吊，被动进行肩关节功能锻炼；2、每月复查DR。入院治疗时，被告白冰垫付医疗费2000元，被告高延东垫付医疗费10000元。原告于2014年左右到市里上班，并于2017年在水岸四期购买住宅一处并入住至今。原告与被告形成事实雇佣关系，原告是在履行雇佣工作受伤，二被告应当赔偿原告损失。现二被告拒绝赔偿原告损失，为维护原告合法权益，特起诉，请依法判决。 白冰辩称，1、第一被告不同意承担赔偿责任，理由是第一被告将装修活发包给第二被告，是第二被告雇佣的原告，与原告形成雇佣关系。2、高延东是原告的雇主，应当承担雇员伤害的赔偿责任。3、原告有过错，应当承担相应的责任，理由是高延东给提供了装修工具——梯子，由于发包方怕损坏塑胶地板，不同意使用梯子，而要求提供现场活动式脚手架。原告应当检查脚手架是否存在安全隐患，在检查确认安全的情况下，才能开始作业。原告坠地的原因是脚手架活动轮没有按规定在作业时锁定，所以原告在脚手架作业时，身体必然发生向某一个方向发生驱动力，导致脚手架移位，才发生原告坠地的后果。 高延东辩称，一、答辩人不是原告的雇主，依法不应承担责任。首先，原告与高延东之间不存在雇佣关系，双方就是在一起干活，高延东的技术成熟，干的活多，一些干活的工具也是高延东的，有活干时就叫上原告一起去干，别人有活找原告，原告也可以自已去干，或者跟着别人去干活，原告和高延东干一天活原告挣200元，高延东挣300到400。其次，原告在文体中心干活时受伤，雇主是白冰，是白冰承包的活，找干活工人，原材料是白冰提供，制作、安装、粘贴文字等都是在白冰现场指挥下完成，无论谁去给白冰干活都与白冰建立雇佣关系。再次，白冰最开始虽然通过其他人联系了高延东，雇高延东去干活，因为没确定干活时间，高延东要出门，所以并没有答应给白冰去干活，白冰要干活时给高延东打电话，高延东因为不在梅河口干不了这个活，就把这个活介绍给原告去干，把白冰的电话号给了于魏，于魏怎么联系的白冰，如何谈的价钱，高延东均不知情，也没有参与。最后，高延东与白冰之间没有任何法律关系，白冰的工程与高延东也没有关联，高延东没有从中挣一分钱，也不挣介绍费。二、此次事故白冰应承担主要责任。1原告之所以受伤，从原告诉状看，主要是脚手架滑动造成原告摔下来的受伤的，干活的工具是白冰让用的，工具存在安全隐患，所以作为雇主白冰应承担主要责任。2原告对自已受伤也应承担一定的责任。原告也是从事类似工作几年了，在工作中应注意安全，确保安全，在作业前应检查并固定底座，在确保不会移动的情况下才能作业。对此失误原告应承担一定责任。三、关于诉讼请求项目和计算方式1.住院天数应为12天，原告多计算2天；2.护理费每日标准应为154.39元；3.出院后误工费缺少依据；4.二次手术费应实际发生后或者有法医鉴定后方可主张。5.营养费没有依据，并且本地区营养费日标准为30元而不是100元。6.误工费每日200元过高，原告不是每天都能有活干，每月工作时间不固定，十几天的时间居多，超过20天的时间较少，所以要求每天200元不合理。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于魏提交的证据录音光盘、住院病历、医疗费收据、微信截图，高延东提供的证据自书于魏工资支付明细、梅河口市泓艺装潢部企业信息，李刚证人证言及吉林信达司法鉴定中心司法鉴定意见书，双方当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 经本院审理查明认定如下法律事实：2019年12月白冰承包了梅河口市文体中心室内高处粘贴文字工作，白冰找到高延东，因高延东未在梅河口，不能去施工，让白冰找经常与高延东一起工作的于魏，高延东并告知了于魏白冰有活要干。2019年12月18日，于魏与白冰联系后，于魏找来李刚，共同来到文体中心共同完成白冰承包的室内高处粘贴文字工作，于魏在使用现场的脚手架作业过程中，从脚手架上摔落至地下受伤，并于当日入住梅河口市中心医院住院治疗，诊断为左锁骨粉碎性骨折、糖尿病，住院12天，支出住院费21476.44元+216.96元。入院治疗时，白冰垫付医疗费2730.82元，高延东垫付医疗费1万元。经吉林信达司法鉴定中心鉴定，对于魏伤情作出司法鉴定意见书，结论为1、于魏本次外伤住院医疗费用合理；2、于魏本次外伤后首次住院误工期为90日为宜；护理期40日为宜；营养期40日为宜；3、于魏后续治疗费（取锁骨钢板）约需人民币1.1万元；二次住院误工期30日为宜；护理期20日为宜。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。在本案中，双方争议的主要焦点是于魏与白冰、高延东之间的雇佣关系问题，于魏陈述系经高延东电话通知给白冰干活，与高延东形成雇佣关系，与白冰之间形成事实上的雇佣关系；白冰辩驳系将活承包给了高延东，与高延东系承揽关系，系高延东雇佣于魏，其与于魏不存在雇佣关系；高延东辩驳白冰最开始虽然通过其他人联系了本人，但没确定干活时间，所以并没有答应给白冰去干活，白冰要干活时给其打电话，因为本人不在梅河口干不了这个活，就把这个活介绍给于魏，后把白冰的电话号给了于魏，于魏怎么联系的白冰，如何谈的价钱，本人均不知情，也没有参与，其与白冰之间没有任何法律关系，没有从中挣一分钱，也不挣介绍费。根据庭审双方的陈述和举证、白冰所从事的系泓艺装潢部，结合本次事故的工作实际性质，可以认定系白冰承包了梅河口市文体中心室内高处粘贴文字的粘贴工作，根据该工作性质和工作量，本院认为，白冰不需要再将该工作再行分包他人，通行做法是找一个或几个熟练的安装工人即可进行粘贴施工，虽然高延东与于魏经常在一起做工，由高延东联系活，但此次事故中，高延东并未与于魏一起施工，高延东只是起到中间介绍作用，且高延东与于魏之间也不存在雇佣关系，二者的关系符合现在临时性雇工的通行做法，即一个人联系活，再找一个或几个人一起干，结算与一个人结算，结算后再行分配人工费，于魏与高延东之间即属于共同施工的共同施工人，二者之间并非系雇佣关系，故本次事故应认定系白冰雇佣于魏、李刚从事梅河口市文体中心室内高处粘贴文字的粘贴工作，于魏与白冰之间系真正的雇佣关系；对于魏陈述的系与高延东之间系雇佣关系的主张不能支持；对白冰辩驳的系将工程承包给高延东，与高延东系承揽关系的主张不能成立，且白冰也没有证据证明与高延东之间系承揽关系，故对白冰的辩驳，本院亦不能予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，作为提供劳务一方的于魏因在提供劳务中自己受到人身损害，应由接受劳务一方白冰承担侵权责任。另根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”的规定，于魏在从事雇佣活动中所受到的人身伤害，作为雇主的白冰应承担赔偿责任；高延东不应承担赔偿责任。关于于魏自身存在的过错，根据其陈述和从事高处粘贴文字的实际情况，于魏对其损伤应自负一定责任，因其在从事雇佣活动中，没有完全尽到自己的注意安全谨慎义务，在从事高处粘贴工作过程中没有做到小心、谨慎及自我保护，对其自负的责任，本院酌定应承担事件责任的40%为宜。 关于于魏诉求的合理性问题，根据于魏提交的证据及诉求，以及吉林信达司法鉴定中心的司法鉴定意见书，结合吉林省高级人民法院《关于二〇二〇年度人身损害赔偿执行标准的通知》的相关规定，于魏的合理费用为：1、第一次住院医疗费21476.44元，二次住院费216.96元、门诊费736.82元、复查费90元，合计22520.22元；2、关于误工费，于魏主张1.8万元，根据鉴定结论，误工期为90日，根据于魏所从事的工作性质，应参照居民服务业、修理和其他服务业行业标准计算，每月为3358.08元，误工费应为10074.24元（90日/3个月X3358.08元）；3、关于护理费，于魏主张8000元，根据鉴定结论，护理期为40日，护理费应参照居民服务业、修理和其他服务业行业标准计算，每月3358.08元，每日为154.39元，护理费应为4901.98元（1个月+10日）；4、住院伙食补助费1200元（12天X100元/天）；5、关于营养费，于魏主张4000元，根据鉴定结论，营养期为40日，根据于魏伤情，结合本地实际，本院酌定于魏营养费标准参照每日30元为宜，即营养期40日，营养费应为1200元（40日X30元/天）；6、关于二次手术费，根据鉴定结论，二次手术费应为11000元；7、关于二次手术住院误工期和护理期，根据鉴定结论，分别为30日和20日，二次手术误工费应为3358.08元，二次手术护理费应为3087.8元（154.39元/天X20日）；8、关于交通费，于魏主张200元及鉴定支出121元，根据于魏伤情及就医路途，本院酌定保护50元及鉴定支出121元为宜，合计交通费应为171元；9、鉴定费5000元。 综上所述，白冰承包了梅河口市文体中心的室内高处粘贴文字的粘贴工作，于魏、李刚给其从事粘贴工作，白冰与于魏之间形成雇佣关系，于魏在从事雇佣活动中受到人身伤害，作为雇主的白冰应承担赔偿责任，对白冰辩驳的与于魏之间不存在雇佣关系，与高延东系承揽关系的抗辩，本院不能予以支持；高延东多年来多次与于魏共同施工干活，结算后由高延东再支付给于魏，二人之间不存在雇佣关系，不承担赔偿责任；于魏在从事雇佣活动中未尽到安全谨慎义务，应自负一定责任。关于白冰在于魏住院期间垫付的费用，应在白冰赔偿的数额中予以减除。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条及吉林省高级人民法院《关于二〇二〇年度人身损害赔偿执行标准的通知》的规定，判决如下： 一、被告白冰赔偿原告于魏医疗费22520.22元、误工费10074.24元、护理费4901.98元、住院伙食补助费1200元、营养费1200元、关于二次手术费11000元、二次手术住院误工费3358.08元，二次手术护理费3087.8元、交通费171元、鉴定费5000元，合计62513.32元的60%，即37507.99元，减除白冰已垫付的费用2730.82元，白冰尚应赔偿于魏34777.17元，于本判决生效后立即给付； 二、驳回于魏的其他诉讼请求； 三、驳回于魏诉高延东的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费829元（减半收取），由于魏负担331.6元，白冰负担497.4元，白冰负担部分，于本判决生效后返还于魏。 被告如不按本判决指定的期间履行给付义务，原告向本院申请执行的期间为二年。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于通化市中级人民法院。 审判员  毕明双 二〇二〇年十一月二十六日 书记员  王俊淇