新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院   民 事 判 决 书   (2019)兵0701民初1084号      原告：郭全，男，1980年10月20日出生，汉族，无固定职业，住新疆奎屯市。   委托诉讼代理人：丁新民，新疆弘桥律师事务所律师。   委托诉讼代理人：李红旗，男，1962年8月1日出生，汉族，住新疆奎屯市。   被告：徐志海，男，1959年12月22日出生，汉族，无固定职业，住新疆奎屯市。   委托诉讼代理人：林国强，新疆奎屯团结西街法律服务所法律工作者。   被告：魏常江，男，1968年12月6日出生，汉族，无固定职业，住新疆奎屯市。   委托诉讼代理人：孙志勇，新疆奎屯奎泉法律服务所法律工作者。   原告郭全与被告徐志海、魏常江建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郭全的委托诉讼代理人丁新民、李红旗，被告徐志海及委托诉讼代理人林国强，被告魏常江及委托代理人孙志勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告郭全提出诉讼请求：1、依法判令两被告给付工程款428.6万元及利息87.8万元(428.6万×6%÷12×41个月， 2015年10月1日至2019年3月1日);2、诉讼费、保全费、担保费7,800元、邮寄费由两被告承担。事实与理由：原告郭全与被告徐志海、魏常江于2015年4月13日和7月20日签订了《克拉玛依金大地1号、2号厂房和库房、配电室》建设工程承包合同，合同约定由原告郭全包工包料进行施工，合同签订后，原告按照合同约定组织工人并垫付材料进行施工，由于两被告违约没有按期给付工程款，导致工程施工中断，被告魏常江向原告出具了欠据，但至今分文未付，给原告造成严重的损失。   被告徐志海辩称， 1.签合同时有两个人，本案诉讼只有原告一人参加诉讼，我们认为不合适。2.本案原告承建的工程质量不完全合格，需要修复，但至今项目没有修复，所以原告现在起诉理应现进行项目修复再行起诉。3.本案所施工的工程仅仅施工不到工程的50%，所以我们认为原告主张的工程款没有事实依据，应根据原告与被告签订的两份建设工程承包合同所约定的工程价款，按原告实际完成的工程量来计算工程款。4.原告没有扣减已经收到的工程款429,350元，被告垫付的红砖款195,000元，同时还应该扣减修复的费用572,402.62元，这样才比较公正客观。综上，我们认为原告要求两个被告给付工程款4,049,802.65元没有事实依据，主张利息也没有事实依据和理由，应当依法驳回原告诉讼请求。   被告魏常江辩称，涉案工程是承包给徐志海的，与原告没有合同关系。   本院经审理认定事实如下：2015年4月13日，甲方徐志海与乙方冉献奇、郭全签订克拉玛依金大地肥业新建工程承包合同，约定：工程名称克拉玛依金大地肥业新建工程。工程地点第七师129团五五工业园区，工程指标为质量合格，安全工作达标。承包内容甲方将1号厂房、2号厂房基础、室内地坪和机械设备安装基础承包给乙方，乙方必须严格按照图纸施工。承包形式工程为双向包工（包工包料）一次性包死，不再变动。如有施工图纸变更，甲、乙双方可协商根据市场价格相应调整。承包面积根据施工图纸和施工所发生的实际面积进行计算。单价按厂房施工实际面积每平方米330元（此价格只包括厂房基础），机械设备基础和水、电、暖等都不包括330元之内。其他造价另外计算（330元包括厂房内的水泥地坪）。工程结算和付款方式。厂房基础施工完成至正负0和设备基础施工至完工，并且回填完成后，甲方应付乙方按厂房总造价的20%工程进度款（厂房基础总造价的60%），其余工程款待厂房基础和基础设备基础验收合格后，甲方扣5%的维修费，维修时间18个月之内工程无质量问题。则甲方退还5%的维修费用给乙方。其余工程款到工程验收合格后15个工作日内全部付清。   2015年7月20日，甲方徐志海与冉献奇乙方、郭全再次签订克拉玛依金大地肥业新建工程承包合同，除上述合同约定的内容外，双方对单价约定：库房施工面积每平米330元（此价格只包括库房整个土建），配电室按实际面积每平米2000元，机械设备基础和水、电、暖等都不包括330元和2000元之内，其他造价另行计算。配电房包括水、电、暖，在2000元之内。   在本次诉讼中，冉献奇放弃其诉讼权利，上述合同的诉讼权利由郭全行使。   2015年6月18日，甲方克拉玛依金大地肥业有限公司（发包方）与乙方徐志海（承包人）签订克拉玛依金大地肥业新建工程承包合同，约定工程名称：克拉玛依金大地肥业新建工程，工程地点第七师129团五五工业园区，承包内容甲方将二期工程一号备用厂房、2号备用厂房、库房、外网配套、厂区道路、厂区地坪和场内盐田池、锅炉房、配电室、两个门卫全部承包给乙方，乙方必须严格按照图纸施工。承包形式工程定位双包（包工包料）一次性包死，不再调整，因施工图纸变更，甲乙双方协商结合市场价格相应调整。工程结算：依据工程款结算按照图纸上所标注的建筑面积计算，外网配套按照米长计算（1、一号备用厂房、二号备用厂房和库房1350元/平方米；2、盐田池515元/平方米；3、锅炉房2800元/平方米；4、配电房2000元/平方米；5、门卫1600元/平方米；6、厂区道路和地坪平均价195元/平方米；7、外网配套总价235万元；8、其他项目待定）。   2015年12月24日，魏常江（甲方）与郭全、冉献奇（乙方）签订认定书，约定：现今有乙方于2015年1月13日和2015年7月20日分别和甲方代表人徐志海签订了两份施工合同，一、甲方对于本合同的内容和事项，表示没有任何意见，并且同意和认定此合同完全生效，甲乙双方共同履行。甲方同意按照乙方和徐志海签订的合同内容事项，另行和乙方签订合同。二、甲方对于徐志海给乙方所进行了工程量和工程签订单表示没有任何意见，完全认定和接收合同内的工程量75%及合同外的附加工程和所有零工，属于徐志海签字认定的工程量，甲方完全认定和接收，没有任何意见。三、甲方表示按照徐志海和乙方签订的合同内容事项和乙方所干的工程量，给乙方支付劳务费和工程进度款，以上各条甲方表示认可，没有意见，签字生效。   在本院（2017）兵0701民初486号原告徐志海（反诉被告）与被告（反诉原告）克拉玛依金大地肥业有限公司（以下简称金大地公司）建设工程施工合同纠纷一案中，对于本案原告郭全施工工程的工程价款进行了鉴定，确认原告郭全施工工程的工程造价为3,319,330.47元，材料的运距差为43,043.2元，金大地公司已支付原告郭全43,043.2元，并确认原告施工的工程质量不合格，需修复、维修费为572,402.62元。该判决对鉴定意见书中已注明临时设施厕所、临时办公室、临时配电室不单独计价，不单独计价的原因是因为临时设施费用中已在造价中计算过，故不予支持。据此判决：1.克拉玛依金大地肥业有限公司在本判决生效后十日内支付徐志海工程折价款为2,735,504.73元，支付利息328,260.57元，合计3,063,765.3元；2.徐志海在本判决生效后十日内支付克拉玛依金大地肥业有限公司修复费用572,402.62元。原告郭全在该案中支付鉴定费50,000元并参与鉴定。   本次诉讼中，原告申请对工程量及工程价款进行鉴定，但未交纳鉴定费，鉴定机构作退回处理。被告均认为举证责任在原告，不申请相关鉴定。   以上事实有金大地公司与徐志海签订的克拉玛依金大地肥业新建工程承包合同、徐志海与冉献奇、郭全签订的《克拉玛依金大地肥业新建工程承包合同》、认定书、（2017）兵0701民初486号民事判决书、2017新建力鉴（64）号工程鉴定意见书、2017新建力鉴（38）号工程鉴定意见书、2018新建力鉴（12）号工程鉴定意见书、新疆建力工程项目管理有限公司回复意见、双方当事人的陈述予以证明。   本院认为，原告郭全与被告徐志海双方订立的《克拉玛依金大地肥业新建工程承包合同》违反法律强制性规定，为无效合同。   在本院（2017）兵0701民初486号案件中，对原告的工程量及工程价款进行了鉴定，且该鉴定在（2017）兵0701民初486号民事判决书确认，可以作为本案确定原告工程量及工程价款的依据。   新疆建力工程项目管理有限公司在造价鉴定中将利润和税金227,029.12元计算其中，应从价款中减去。   关于原告主张的签证部分的工程款，本院认为，在鉴定意见书中已注明临时设施厕所、临时办公室、临时配电室不单独计价，因为临时设施费用中已计算过，故对原告的该项请求，本院不予支持。   对于原告要求回填戈壁运距差142,222.9元的诉讼请求，由于从工地（五五工业园区）到奎屯市的距离不足60公里，故对原告请求增加给付补回填戈壁运距差142,222.9元的诉讼请求，本院不予支持。   根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条的规定：因建设工程质量发生争议的，发包人可以总承包人、分包人和实际施工人为共同被提起诉讼。实际施工人应当对工程质量承担责任，在本院（2017）兵0701民初486号案件鉴定中，原告施工的未竣工工程存在质量问题，需要修复费用572,402.62元，原告对此应当承担责任。   综上所述，被告徐志海应支付原告的工程款为2,133,591.9元（3,319,330.47元＋43,043.2元-227,029.12元-429,350元-572,402.62元）。本案中，被告魏常江在合同上签名，并在认定书上认可对于徐志海与郭全的合同完全认可并原告承担合同义务，故对原告要求魏常江承担工程款支付责任的请求，本院予以支持。本案中，由于被告不能支付工程款，是导致施工终止的主要原因，故其应赔偿原告的利息损失，原告主张41个月的利息损失符合本案事实，故被告徐志海、魏常江就赔偿原告利息损失317,105.1元（2,133,591.9元×4.35%÷12×41个月）。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十五条的规定，判决如下：   一、被告徐志海、魏常江于本判决生效后十日内支付原告郭全工程款2,133,591.9元，并赔偿原告郭全利息损失317,105.1元；   二、驳回原告郭全的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费47,948元（缓交至执行23,974元，原告交纳23,974元），由原告郭全负担25,193.15元，被告徐志海、魏常江负担22,754.85元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第七师中级人民法院。         审 判 长 向洪武   人 民 陪 审 员 张新基   人 民 陪 审 员 李建安         二〇二〇年十月十九日      书 记 员 高 彤          1