广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初29132号原告：廖诗永，男，1988年8月29日出生，汉族，住广西贺州市八步区××××××××××××，公民身份号码452××××××××××××274。委托诉讼代理人：祝猛，广东刘志均律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡婉靖，广东刘志均律师事务所实习律师。被告：中山市中速货运代理有限公司，住所地广东省中山市××××××××××××之一，统一社会信用代码914××××××××803389C。法定代表人：曹某1。委托诉讼代理人：吴小清，广东朗锐律师事务所律师。原告廖诗永诉被告中山市中速货运代理有限公司（以下简称中速公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年10月14日立案后，中速公司以廖诗永为被告就同一事项向本院提起诉讼，案号为（2020）粤2071民初第29290号，本院依法将该案并入本案合并审理，依法适用简易程序于2020年11月17日公开开庭进行了审理。原告廖诗永及其委托诉讼代理人祝猛、被告中速公司委托诉讼代理人吴小清均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告廖诗永向本院提出诉讼请求：判令被告因未办理社保而解除劳动关系向原告支付经济补偿金22487元（2019年6月8211元，7月8194元，8月7908元，9月7642元，10月6868元，11月9364元，12月8282元，2020年1月5322元，2月793元，3月8482元，4月8896元，5月9986元，一共89948元）。事实与理由：原告于2017年5月12日入职被告处，任派件业务员，主要负责派件、揽件工作，还要参与卸货、分货等工作。原告平时需于每日7时和14时之前进行指纹打卡。被告主管何伟亮负责管理出勤、考勤。被告未与原告签订劳动合同，也没有为原告购买社保。原告于2020年5月12日以被告未为其参加社会保险为由，提交《员工离职申请表》。被告主管安排原告工作至5月28日。被告内部审核后，并未给原告留存《员工离职申请表》及办理离职手续。原告在被告处工作近三年。被告辩解没有签订任何书面合同。被告未提交证据证明其所主张的双方为承揽关系，也未提交证据证明原告离职时解除劳动合同的依据，应承担举证不能的法律后果。故原告提起诉讼，请求法院判如所请。原告廖诗永为支持其诉讼请求，向本院提供了下列证据：1.每月派件APP截图；2.中国邮政储蓄银行账户对账单（2019.6-2020.5）；3.中国邮政储蓄银行账户对账单（2017.8-2017.12）；4.劳动仲裁裁决书、送达回证；5.《员工离职申请表》；6.证人证言。被告中速公司辩称，被告的指纹打卡并不起考勤作用，也是为了记录其领取快递情况。原告在仲裁时声称其主动与被告解除关系是因为被告未依法缴纳社会保险所致，但其缺乏相关的证明予以佐证。被告从未主动解除与原告之间的关系，不能要求被告承担相应的举证责任。被告中速公司为其辩解提交了下列证据：1.仲裁裁决书；2.送达回证；3.地址确认书；4.原告2020年2月至5月的打卡记录。本院经审理认定事实如下：原告在被告处任职快递业务员，负责派件、揽件工作。被告安排原告负责三乡镇古鹤村、西山村、侨兴花园、建材市场的派件工作。原告每天7时至8时及13时30分至14时到被告处领取快递货物并进行手纹打卡记录工作量。原告每天需要在当天完成派件，未完成派件及派送中损坏货物的，被告会对原告进行扣款处理。原告派件的交通工具三轮车由系原告自行购买。原、被告双方未签订有劳动合同。被告未为原告参加社会保险。原告主张，原告于2017年5月12日经朋友介绍入职被告处，入职时被告处主管苏伟光负责对其进行面试，入职时有填写入职表，但该入职表在被告处，其未办理其他入职手续。原告日常需于7时及14时在被告处进行上班指纹打卡，何伟亮负责管理其出勤、考勤。若上班迟到何伟亮以电话或微信等方式催促其上班。若迟到需从工资中扣减相关罚款，罚款标准为每分钟1元至2元，其每天没有固定的下班时间，下班时间是根据当天的派件工作量决定。其休息时间由被告安排，每月休息时间不固定，若被告安排其休息，则另外安排人员派件，该派件人员的工资由被告支付。被告有规定其每天上午及下午的派件时间，上午需在13时30分前完成派件签收，下午需在19时30分前完成派件签收，若其未在规定的派件签收时间内完成，被告将对其进行延误派件罚款（0.2元／件），若派送过程中有货物损坏等，被告需在其工资中进行扣款。被告则辩称，双方是承揽关系，并非劳动关系。曹某1于2017年12月29日起担任其法定代表人，原告于同年12月底到其处承揽派收件工作，双方口头协商承揽派收件工作，未签订任何承揽协议、合同及书面材料。原告未填写入职表，也未办理其他入职手续。原告每天指纹打卡并非原告主张的考勤，而是为了方便其记录每个承揽人员是否领取其承揽区域的货物情况，除打卡制度外，被告对原告等快递人员没有相关的规章制度约束。何伟亮是被告处员工，负责对接快递员承揽工作。被告不确认对原告迟到罚款情况，若原告太晚领取快递需从承揽费中扣除违约金。被告未规定原告每月的休息时间，原告自行安排休息，不需要其批准。若原告需要休息则自行在微信群中安排人员顶替其派送休息当天的货物即可，原告需要休息时有提前告知其休息当天顶替人员的情况。若原告需要休息而没有人员顶替派件的，原告可通知其安排人员对其休息当日的货物进行派件，其向原告支付当天的派件报酬，再由原告支付顶替派件人员的报酬。原告提交《每月派件APP截图》反映原告2019年5月至2020年5月期间派件量及签收量情况，其中2019年5月至2020年1月期间几乎每天均有派件及签收，2020年2月7日、25日至29日期间有派件及签收。2020年3月1日至5月28日期间每天有派件及签收，5月28日派件量为0，签收量为25。被告确认上述《每月派件APP截图》反映的派件量。被告提交的《原告2020年2月至5月打卡记录》载有原告于2020年2月26日至5月21日期间每天7时至8时及13时30分至14时有打卡，其中，2020年2月26日、27日、28日、29日上下有打卡，5月21日上午有打卡，下午未有打卡记录。被告辩称，被告每半年清除一次考勤记录，故无法提交原告此前的考勤记录。上述2020年4月打卡记录显示原告该月基本未在7时前进行打卡，但原告该月的工资明细未有对应扣款项目，故原告主张被告要求原告每天于7时前打卡的情况与事实不符。原告确认上述《2020年2月至5月打卡记录》，但称因疫情影响，货物输送时间不固定，何伟亮多次调整2020年2月至5月期间的打卡时间。原告主张，原告工资由计件工资（按快递签收量乘以1元／件计算），另有全勤补助（标准100元／月）、全月无罚款（标准200元／月），而每月工资中需扣除相关罚款，罚款项目包括派件延误、全员分摊（即货物损坏或丢失产生的损失需由全部业务员进行分摊）、清洁费（用于支付被告处雇用清洁阿姨的工资）、操作费（用于支付车辆300元／月的运营费）、赔付罚款（若有遗失或破损快递件霱要罚款）。另，原告揽件及被告入账后收取提成。被告每月25日至30日左右通过法定代表人曹某1账户银行转账支付其上月工资。被告已支付其在职期间的工资，其中2020年3月工资为8481.55元。原告称因2020年2月受疫情影响，其在老家无法回来，直到当月25日左右才回到被告处，故该月工资偏低。且被告在2月份另行安排人员负责其所负责区域的派件工作，可证实其工资与上班考勤相关。被告主张原告于2019年1月至3月的派件收入计发标准为1.1元／件，2019年4月后调整为1元／件，并确认原告2020年2月受疫情影响较晚回到其处故工资偏低及原告2020年3月工资为8481.55元。被告辩称，被告每月底以法定代表人曹某1账户银行转账支付原告上月承揽报酬，其已支付原告合作期间所有的承揽报酬，并于2020年6月25日向原告支付同年5月工资9325元。原告申请仲裁前从未对全员分摊及清洁费提出异议。原告在仲裁提交《2019年7月至2020年5月工资明细》反映原告的工资由派费、全勤奖、全月无罚款、赔付罚款等组成。被告确认《2019年7月至2020年5月工资明细》反映的工资明细及实发工资数额，但辩称上述工资明细中的出现“工资”、“考勤”字眼是被告工作人员缺乏法律意识，出现“考勤”字眼仅为方便记录。被告对原告进行扣款，亦可证实原告对其承揽区域自行承担风险。原告提交的《中国邮政储蓄银行账户对账单》反映曹某1向原告转账汇款如下：2017年9月25日4158.2元、10月25日4090.5元、11月25日4477.6元、12月25日1462元，2019年6月25日8062元、7月30日8211元、8月26日8194元、9月26日7908元、10月26日7642元、11月26日6868元、12月25日9364元，2020年1月16日8282元、2月25日5322元、3月25日793元、4月26日8482元、5月25日8896元。被告确认《中国邮政储蓄银行账户对账单》的真实性及合法性，不确认证明内容，辩称曹某1于2017年12月29日才变更为其法定代表人，即使原告于2017年与曹某1有银行账户往来，也不能证实其与原告之间存在相应的合作关系。原告主张，因被告未为其参加社会保险，原告于2020年5月12日在被告处领取《员工离职申请表》，填写了申请日期、离职原因、离职类型及预计离职日期，并当面交至被告。原告最后在被告处上班至同年5月28日止。原告向本院提交《离职申请表》拍照件为证，但未有提交原件。被告不确认上述《离职申请表》及原告主张的提出辞职情况及离职原因。被告辩称被告未收到上述申请表，被告于2020年5月12日口头告知原告派送件价格由1元调整0.9元，原告以价格过低为由于2020年5月28日提出终止双方合作关系。经查，《员工离职申请表》载有如下手写内容：姓名：廖诗永，部门：派件员，入职日期2017年7月，职位：业务员，申请日期：2020年5月12日，预计离职日期：2020年5月27日。离职类型:辞职。原因：“工作量太大和工资低，重点是工司没给我买社保和医保！”落款签名处：廖诗永，日期：2020年5月12日。该离职申请表的所属部门意见、经营部、总经理处均为空白，未显示有被告公司名称字样。被告辩称其处并未有该格式样本的离职申请表。原告主张被告违规收取押金1000元，现双方劳动关系已终止，故被告应退回押金，并提交《收据》为证。被告确认上述《收据》，并确认有收取原告1000元，同意退还原告。被告辩称，原告回其处交回押金条并办理退回押金手续即可退回押金，但原告一直未回其处，故其暂未退回押金。庭审中，原告申请证人廖诗银出庭作证。证人廖诗银述称，2020年5月12日，廖诗永因未购买社保向被告主管何伟亮提交了辞职书，5月28日何伟亮通知原告不用上班了。证人与原告系亲兄弟，两人均在被告处工作。原告在公司填写离职表时，证人在场。证人也向被告提交离职表，并于2020年5月19日离职。证人与被告有劳动争议纠纷。原告称，从证人证言可以看出，被告从未给原告及证人买过社会保险，原告以未购买社保为由向被告提出离职是真实存在的。被告则对证人证言不确认，称证人与原告之间是亲兄弟关系，而且证人与被告之间存在纠纷，即证人与被告之间存在多重的利害关系，其证人证言不应被采纳。另查明：原告于2010年8月13日登记成立，法定代表人为曹某1。又查明：原告向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被告支付：1.入职押金1000元；2.解除劳动关系经济补偿222487元；3.2020年5月工资9986元。后原告以被告已支付其2020年5月工资为由，撤回第三项仲裁请求。中山市劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月13日作出中劳人仲案字〔2020〕5297号仲裁裁决，裁决：一、被告须于裁决生效后即支付返还原告押金1000元。原告不服该裁决，遂诉至本院。被告亦不服该仲裁裁决，起诉至本院，请求判令被告无须返还原告入职押金1000元。诉讼过程中，被告辩称双方并不是劳动关系，同意返还原告押金1000元。本院认为，本案系劳动合同纠纷。关于原、被告双方是否存在劳动关系的问题。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立:（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原告在被告处任职快递业务员，从事派件、揽件工作。原告从事的劳动系被告业务的组成部分。原告在工作期间每天打卡上班，且须按时派件等，否则被告对原告进行扣款处理。被告每月向原告发放工作报酬。原告在仲裁提交并被告予以确认的《2019年7月至2020年5月工资明细》载有原告的工资由派费、全勤奖、全月无罚款、赔付罚款等组成。由此可见，原告接受被告劳动管理，从事被告安排的有报酬的劳动。故此，本院认定原、被告存在劳动关系。被告辩称双方不存在劳动关系的理由不能成立，本院不予采纳。关于被告是否应支付原告解除劳动关系经济补偿的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，原告明确主张以被告未办理社保而解除劳动关系要求经济补偿。原告称其于2020年5月12日以被告未为其参加社保为由提交《员工离职申请表》。被告对此不确认。经查，原告提交《员工离职申请表》系拍照件，未有原件。证人廖诗银与原告系亲兄弟关系，且与被告有另案劳动争议纠纷。原告又未能提交其他证据佐证其曾以被告未办理社保为由提出过解除劳动关系。故对上述证据，本院不予采信。原告应承担举证不能的不利后果。对原告该主张，本院不予采纳。现原告离职后以被告未为其参加社保为由主张解除劳动关系的经济补偿不能成立，本院不予支持。另，被告确认收取原告押金1000元，并同意予以退还。本院认定被告应退还原告押金1000元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中山市中速货运代理有限公司于本判决生效之日起七日向原告廖诗永退还押金1000元；二、驳回原告廖诗永的诉讼请求；三、驳回被告中山市中速货运代理有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元（该款已由原告廖诗永预交），由原告廖诗永负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数和代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  梁华乔二〇二〇年十一月二十四日书记员  李可任冯莹