四川省成都市龙泉驿区人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)川0112民初4467号 原告：四川泰兴实业开发有限责任公司，住所地四川省成都高新区肖家河街59栋。 法定代表人：曾翠蓉，总经理。 委托诉讼代理人：陈文丽，四川明炬（龙泉驿）律师事务所律师。 被告：成都市龙泉驿区人民政府十陵街道办事处，住所地四川省成都市龙泉驿区十陵镇石灵下街。 法定代表人：刘闳，主任。 委托诉讼代理人：钟锐，四川均鼎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余曼莉，四川均鼎律师事务所律师。 原告四川泰兴实业开发有限责任公司（以下简称泰兴公司）与被告成都市龙泉驿区人民政府十陵街道办事处（以下简称十陵街办）股权转让纠纷一案，本院于2020年7月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告泰兴公司的委托诉讼代理人陈文丽、被告十陵街办的委托诉讼代理人钟锐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告泰兴公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告逾期交地违约金492660元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2004年4月19日与成都市十陵小城镇建设开发有限公司（以下简称小城镇公司）四位股东即成都十灵工业总公司、成都龙泉十陵建材工业公司、成都市龙泉驿区十陵建筑工程公司、成都市龙泉驿区十陵镇水厂签订《企业股份收购协议书》，约定将四股东持有的小城镇公司的股份全部转让给原告，转让款合计11954684元，小城镇公司继续承担十陵信用社及龙泉建行贷款430万元。四股东授权被告代表四股东履行协议的权利、义务，被告在协议中甲方代表处签字盖章。合同签订后，被告未按约推进股权转让所涉及土地的拆迁工作并交付土地。原被告于2011年11月18日、2014年1月8日签订补充协议，约定：原告另行增加苗圃用地项目地面附着物补偿费300万元及承担被告因推进拆迁工作垫支的150万元，被告于2014年1月8日补充协议签订之日起三周内完成全部拆迁并向原告交付土地。此后，原告按《企业股份收购协议书》、补充协议约定支付股权转让款、增加的费用并代为偿还小城镇公司的贷款合计18454684元后，被告仍未按约交付土地，直到2018年10月底才交付土地。原告为维护自身权益，故诉至法院。 被告十陵街办辩称，被告不是股权转让合同的当事人，不应当承担违约责任；原告主张的违约金过高；原告仍欠付284316元，如被告需承担违约金，应抵扣违约金。综上，应驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：一、2004年4月19日，成都十灵工业总公司、成都龙泉十陵建材工业公司、成都市龙泉驿区十陵建筑工程公司、成都市龙泉驿区十陵镇水厂（企业转让方、甲方）与泰兴公司（企业受让方、乙方）就乙方收购甲方投资入股的企业（小城镇公司）的全部股份签订《企业股份收购协议书》。协议约定：（一）甲方将其持股的小城镇公司全部股份转让给乙方，转让后的股份均由乙方持有。乙方受让企业股份后，应自行确定股东名册及股份构成，保持公司的有限责任公司的性质。1.除企业的无形资产于股份转让时随企业转移以外，企业转移的范围还包括以下资产：小城镇公司所有的土地二宗（第一宗土地《国有土地使用权证》证书号：龙国用[2003]第34787号，第二宗土地《国有土地使用权证》证书号：龙国用[2003]第11494号）。2.以下债务随企业股份转移而转移，由乙方受让后的企业小城镇公司继续承担清偿责任。（1）小城镇公司欠十陵信用社的贷款人民币380万元及该部分贷款在2004年11月1日之后所产生的利息；（2）小城镇公司欠龙泉建行的贷款人民币50万元及该部分贷款在2004年5月1日之后所产生的利息。乙方应按原贷款合同履行向银行及信用社的还款义务，以保证用第二宗土地（龙国用[2003]第11494号）向甲方设置抵押权的实现，抵押权的设置应在贷款到期日届满后（或提前归贷后）十五日办理。3.企业转让前所产生的其余债权债务和积累的有形资产不随企业股份的转让而转移，仍由甲方享有和承担。（二）转让金为11954684元，乙方应向甲方按以下时间与方式给付转让金：1.本协议签订七日内乙方向甲方给付企业股份转让金260万元；2.甲方进行第一宗土地的拆迁补偿工作，并初步具备交付给乙方使用的条件时，乙方应于收到甲方书面通知之日起三日内给付第二笔企业股份转让金190万元；3.本合同项下所余企业股份转让金7454684元，乙方应于小城镇公司办理第二宗土地（龙国用[2003]第11494号）的建设用地规划许可证后三日内给付。在付清企业转让金前，乙方以小城镇公司的第二宗土地作为抵押，双方应依法办理登记手续。（三）受让企业的移交。乙方向甲方给付所余企业股份转让金7454684元时，甲方向乙方提交第二宗土地（龙国用[2003]第11494号）的土地使用权证，并在乙方给付7454684元后三日内向乙方交付土地。（四）甲方授权十陵街办为其股东代表，代表全部股东行使股东权利，履行股东义务。本合同项下的一切权利，甲方均授权十陵街办行使，本合同项下的一切义务，甲方均授权十陵街办代表甲方履行，十陵街办代表甲方履行本协议所产生的一切法律后果均由甲方承受。甲方并授权十陵街办可以自己名义代甲方主张权利。甲、乙双方及十陵街办共同确认：十陵街办对本协议项下甲方的全部权利享有连带权利，对本协议项下甲方的全部义务承担连带清偿义务。（五）违约责任。任何一方单方终止、解除本协议，均应按转让金额（1740万元）的5%向守约方给付违约金，守约方有权向为乙方追索直接经济损失。如乙方不按时向甲方给付转让金，则乙方应按每日按逾期尚欠金额的万分之五向甲方给付违约金。如甲方逾期办理企业移交手续或逾期办理土地拆迁与交付工作，则甲方从逾期之日起每日应按乙方已付金额的万分之五向乙方承担违约金。二、2011年11月18日，十陵街办（甲方）与泰兴公司（乙方）签订《补充协议书》，约定：乙方在本协议签订后一周内支付甲方745.4684万元，甲方将其抵押在银行的龙国用[2003]第11494号土地证移交给乙方；乙方于2012年6月30日前，一次性支付苗圃用地项目地面附着物补偿不足部分300万元。三、2014年1月8日，十陵街办（甲方）与泰兴公司（乙方）又签订《补充协议书》，约定：乙方于本协议签订之日起算1周内支付甲方苗圃用地项目地面附着物补偿不足部分300万元，用于化解征地拆迁经费不足问题；为解决历史遗留问题，由社区筹集垫支150万元费用，由乙方负责出资，直接支付垫支方；甲方在本协议签订之日起三周内完成全部拆迁并向乙方交付土地。四、原被告一致认可：原告已支付案涉款项金额为18054684元，其中包含的股权转让金11954684元已经支付完毕，尚欠被告的270万元系被告代其偿还小城镇公司向银行的借款，同时被告还代原告偿还了应由原告承担的小城镇公司向银行借款产生的利息14316元。五、由于种种原因，小城镇公司名下的两宗土地，截止2018年10月底才完成了实际交付。以上事实，有当事人陈述、《企业股份收购协议书》《补充协议书》《情况说明》、转账凭证、往来结算票据等证据在案佐证，本院予以认定。 本院认为，根据《企业股份收购协议书》中“甲方即成都十灵工业总公司、成都龙泉十陵建材工业公司、成都市龙泉驿区十陵建筑工程公司、成都市龙泉驿区十陵镇水厂四公司授权十陵街办为其股东代表，代表全部股东行使股东权利，履行股东义务。本合同项下的一切权利，甲方均授权十陵街办行使，本合同项下的一切义务，甲方均授权十陵街办代表甲方履行，十陵街办代表甲方履行本协议所产生的一切法律后果均由甲方承受。甲方并授权十陵街办可以自己名义代甲方主张权利。甲、乙双方及十陵街办共同确认：十陵街办对本协议项下甲方的全部权利享有连带权利，对本协议项下甲方的全部义务承担连带清偿义务”的约定，十陵街办代表甲方履行本协议所产生的一切法律后果均由甲方承受，十陵街办对本协议项下甲方的全部义务承担连带清偿义务。泰兴公司作为《企业股份收购协议书》的签订方，对此明知，故本院对泰兴公司辩称其可根据《中华人民共和国合同法》第四百零三条的规定要求十陵街办作为受托人直接承担《企业股份收购协议书》约定的义务的主张不予支持。 根据《中华人民共和国担保法》第八条“国家机关不得为保证人”的规定，本院认为《企业股份收购协议书》中“十陵街办对本协议项下甲方的全部义务承担连带清偿义务”的约定无效。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”的规定，十陵街办作为国家行政机关，对于自己能否作为保证人应当知晓，其与接受担保的债权人泰兴公司对双方之间的保证条款无效都有过错，故十陵街办应当以债务人不能清偿债务的二分之一为限，承担连带赔偿责任。因十陵街办在债务人不能清偿债务时即对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，才承担连带赔偿责任，现原告不起诉债务人，只起诉保证人，故本院对原告的起诉予以驳回。 综上，依照《中华人民共和国担保法》第八条、第十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条的规定，裁定如下： 驳回原告四川泰兴实业开发有限责任公司的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 员 蒲永辉 二〇二〇年十一月五日 法官助理 张 林 书 记 员 宋雨灵