四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川01民初5027号 原告：神钢建机（中国）有限公司，住所地四川省成都市龙泉驿区经开区南四路699号。 法定代表人：细见浩之，董事长。 委托诉讼代理人：宋君，北京市金杜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于庆，北京金杜（成都）律师事务所律师。 被告：武汉泰天工程机械有限公司，住所地湖北省武汉市吴家山台商投资区油纱路特2号（14）。 法定代表人：葛中昌，总经理。 委托诉讼代理人：任立华，江苏驰宏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：白宇，宁夏兴业律师事务所律师。 被告：安徽省泰源工程机械有限责任公司，住所地安徽省合肥市瑶海工业区纬二路北。 法定代表人：邹传巨，总经理。 委托诉讼代理人：马健，宁夏兴业律师事务所律师。 被告：山西天源工程机械有限公司，住所地山西省晋中市榆次区迎宾路465号荣华大厦1006室。 法定代表人：葛中昌，执行董事。 委托诉讼代理人：马健，宁夏兴业律师事务所律师。 被告：石家庄力源工程机械有限公司，住所地河北省石家庄市元氏县107国道东侧使庄段。 法定代表人：葛中昌，总经理。 委托诉讼代理人：马健，宁夏兴业律师事务所律师。 被告：石家庄开源工程机械有限公司，住所地河北省石家庄市元氏县马村乡使庄村南侧1000米。 法定代表人：葛中昌，执行董事。 委托诉讼代理人：马健，宁夏兴业律师事务所律师。 被告：吉林泰天工程机械有限责任公司，住所地吉林省长春市净月开发区银锦路78号。 法定代表人：葛中昌，总经理。 委托诉讼代理人：马健，宁夏兴业律师事务所律师。 被告：孙兆宏，男，1957年7月27日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：马健，宁夏兴业律师事务所律师。 被告：邹红霞，女，1957年9月26日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：马健，宁夏兴业律师事务所律师。 原告神钢建机（中国）有限公司（以下简称神钢建机公司）与被告武汉泰天工程机械有限公司（以下简称武汉泰天公司）、安徽省泰源工程机械有限责任公司（以下简称安徽泰源公司）、山西天源工程机械有限公司（以下简称山西天源公司）、石家庄力源工程机械有限公司（以下简称石家庄力源公司）、石家庄开源工程机械有限公司（以下简称石家庄开源公司）、吉林泰天工程机械有限责任公司（以下简称吉林泰天公司）、孙兆宏、邹红霞买卖合同纠纷一案，本院于2018年11月12日立案受理后，武汉泰天公司在答辩期内提出管辖权异议。本院于2019年2月12日作出裁定驳回其管辖权异议。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。神钢建机公司的委托诉讼代理人宋君及于庆，武汉泰天公司的委托诉讼代理人任立华及白宇，安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄力源公司、石家庄开源公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞的共同委托诉讼代理人马健到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 神钢建机公司向本院提出诉讼请求：1.武汉泰天公司立即向神钢建机公司支付货款人民币31942913.59元；2.安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄力源公司、石家庄开源公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞就武汉泰天公司对前述第一项债务承担连带保证责任；3.神钢建机公司对武汉泰天公司抵押的坐落于武汉市××队××.79平方米国有土地使用权〔土地证号：东国用（2007）第1××5号〕以及建筑面积5060.01平方米的地上建筑物（武房权证东字第2××0号）享有优先受偿权，以抵押物折价或以拍卖、变卖的价款在第一项诉讼请求确定的债权范围内（且不超过3000万元）优先受偿；4.武汉泰天公司、安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄力源公司、石家庄开源公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞承担神钢建机公司因本案而发生的律师费。庭审中，神钢建机公司变更第1项诉讼请求为武汉泰天公司立即向神钢建机公司归还借款29143263.59元，同时撤回第4项诉讼请求。事实和理由：神钢建机公司原名成都神钢工程机械（集团）有限公司，于2018年3月9日变更为现名称。神钢建机公司业务以生产、销售挖掘机等工程机械为主，武汉泰天公司是神钢建机公司在湖北地区指定经销区域的挖掘机经销商，截至起诉之日，武汉泰天公司尚欠神钢建机公司货款本金29143263.59元。安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄力源公司、石家庄开源公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞就武汉泰天公司的上述货款债务提供了连带保证担保，武汉泰天公司以其享有的位于武汉市××队××.79平方米国有土地使用权〔土地证号：东国用（2007）第1××5号〕以及建筑面积5060.01平方米的地上建筑物（武房权证东字第2××0号）为本案中的债务提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记（他项权证号：武房他证东字第2××7号），抵押担保的限额为3000万元。借款出借后，虽经神钢建机公司多次催要，武汉泰天公司始终拖延未予支付。 武汉泰天公司辩称：1.神钢建机公司将不同年度、不同价格、不同型号和机号、不同法律关系的款项合并为本案货款起诉，存在混同诉讼的情形，应裁定驳回其起诉；2.武汉泰天公司对拖欠神钢建机公司货款29143263.59元没有异议，但认为武汉泰天公司在合同履行过程中，向神钢建机公司缴纳了30万元保证金，现应从所欠货款中予以扣除；3.神钢建机公司和武汉泰天公司存在多个诉讼，神钢建机公司不能在多个诉讼中突破500万最高限额，在多个案件中多次使用同一份抵押担保合同主张优先权；因案涉抵押担保合同与本案不具有关联性，且截止神钢建机公司起诉之日早已经超过抵押权的行使期间而失权；神钢建机公司提交的关于抵押金额为“3000万元”的合同与备案登记合同并不一致，应当以抵押金额为“500万元”的备案登记合同为准。综上，请求驳回神钢建机公司的起诉或全部诉讼请求。 安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄力源公司、石家庄开源公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞共同辩称：1.神钢建机公司起诉存在混同诉讼的情形，应裁定驳回其起诉；2.对武汉泰天公司拖欠神钢建机公司货款29143263.59元没有异议，但认为其仅应承担扣除30万元保证金后的担保责任；3.因武汉市东西湖区国土资源和规划局不予受理神钢建机公司提交的土地使用权抵押登记申请，因此，神钢建机公司与武汉泰天公司之间就武汉泰天公司名下的土地使用权和房产并未设立抵押权，神钢建机公司对涉案土地和房产拍卖变卖价款不享有优先受偿权。综上，请求驳回神钢建机的起诉或全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年12月26日、2016年12月28日，武汉泰天公司与神钢建机公司签订《产品代销合作协议》及《补充协议》，约定武汉泰天公司代销神钢建机公司生产的“KOBELCO”牌合资挖掘机等系列产品。其中《产品代销合作协议》第十一条“保证与承诺”约定，本协议期内及本协议终止或解除以后，武汉泰天公司不得将神钢建机公司曾提供的有关神钢建机公司业务、产品、技术的一切资料、文件透漏给任何第三人；保守神钢建机公司的商业秘密，包括但不限于神钢建机公司的销售渠道、营销网络、客户信息、产品价格政策等；若武汉泰天公司的以上保证不实，或违反以上承诺，神钢建机公司有权单方解除本协议，不退还武汉泰天公司已缴纳的全部保证金，且武汉泰天公司还应赔偿给神钢建机公司造成的损失。2017年7月3日，武汉泰天公司在神钢建机公司发送的《付款通知单》上盖章确认尚欠神钢建机公司货款31942913.59元。2017年7月7日至9月29日，武汉泰天公司陆续分九笔向神钢建机公司支付货款2799650元。截止神钢建机公司起诉之日，武汉泰天公司尚欠神钢建机公司货款29143263.59元。 另查明，2014年12月26日，神钢建机公司作为甲方（债权人），山西天源公司作为乙方（保证人），签订《担保协议》，约定：第一条：本协议的债务人指的是石家庄开源公司、吉林泰天公司、石家庄力源公司、郑州天源工程机械有限责任公司、武汉泰天公司以及其子公司、控股公司、参股公司、关联公司、受同一实际控制人控制的公司等现在或将来对甲方负有债务的公司。最高额保证，是指甲方与债务人之间在一定期间内连续发生的多笔债务，确定一个最高额度，由乙方在此最高额度内对债务人履行债务向甲方提供担保。第二条：1.乙方对甲方与债务人在合作期间内（包括本保证担保设立前）已经发生的和将要发生的甲方对债务人享有的债权提供担保。2.本担保协议担保的债权包括甲方对债务人享有的所有债权，包括但不限于：（1）因履行甲方与债务人签订的各份《产品代销合作协议》及其他协议过程中甲方对债务人所享有的债权；（2）在按揭、融资租赁等业务中，因甲方承担担保责任而产生的应向债务人追偿而享有的债权；（3）甲方与债务人合作过程中（包括本保证担保设立前）所产生的甲方对债务人的其他债权；3.上述所有债权的利息、违约金、损害赔偿金和实现保证的费用（包括但不限于：诉讼费、执行费、评估费、拍卖费、律师费、差旅费等）。第三条被担保债权数额为99603万元。第四条：被担保债权期间为2015年1月1日之前及2015年1月1日起至2019年12月31日止，保证人应当对在上述期间所发生全部的债权余额承担保证担保责任。第六条：保证方式为最高额连带责任保证担保。当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论甲方对主合同项下的债权是否存在其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），甲方均有权直接要求乙方在其保证范围内承担连带保证责任。第七条：对于主合同项下的所有债务，保证期间自最后一笔债务履行期届满之日起四年止。 2014年12月26日，神钢建机公司作为甲方（债权人），石家庄开源公司作为乙方（保证人），签订《担保协议》，最高额保证担保的债权数额为140725万元，其余内容与2014年12月26日神钢建机公司与山西天源公司所签订《担保协议》的内容一致。 2015年4月14日，神钢建机公司作为甲方（债权人），安徽泰源公司作为乙方（保证人），签订《担保协议》，最高额保证担保的债权数额为140725万元，其余内容与2014年12月26日神钢建机公司与山西天源公司所签订《担保协议》的内容一致。 2015年4月14日，神钢建机公司作为甲方（债权人），石家庄力源公司作为乙方（保证人），签订《担保协议》，最高额保证担保的债权数额为102453万元，其余内容与2014年12月26日神钢建机公司与山西天源公司所签订《担保协议》的内容一致。 2015年4月14日，神钢建机公司作为甲方（债权人），吉林泰天公司作为乙方（保证人），签订《担保协议》，最高额保证担保的债权数额为128804万元，其余内容与2014年12月26日神钢建机公司与山西天源公司所签订《担保协议》的内容一致。 2015年4月14日，神钢建机公司作为甲方（债权人），孙兆宏、邹红霞作为乙方（保证人），签订《担保协议》，最高额保证担保的债权数额为140725万元，其余内容与2014年12月26日神钢建机公司与山西天源公司所签订《担保协议》的内容一致。 2010年11月26日，武汉泰天公司作为抵押人（甲方），神钢建机公司作为抵押权人（乙方），武汉泰天公司作为债务人（丙方），签订《房地产抵押合同》，约定：本担保为最高额抵押权担保，甲方对乙、丙双方在合作期间内（包括本最高额抵押权设立前）已经发生的和将要发生的乙方对丙方享有之债权提供担保。本抵押合同担保的债权包括乙方对丙方享有的所有债权，最高额抵押担保的债权额度为人民币500万元，以债务人不履行到期债务或发生本合同第五条约定的抵押权确定情形之日起，双方具体结算额度为准。被担保债权确定期间自2010年1月1日起至2012年12月31日止。抵押合同担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用（包括但不限于：诉讼费、执行费、评估费、拍卖费、律师费、差旅费等）。抵押财产包括：1.武房权证东字第2××0号房屋（所有权人为武汉泰天公司）；2.东国用（2007）第1××5号建设用地（土地使用权人为武汉泰天公司）。武汉泰天公司应在合同签订之日，将有关该抵押财产的权属证书正本交予神钢建机公司收执和保管；抵押权依法需要登记设立的，应在本合同签订之日7日内，积极配合神钢建机公司有关部门申办抵押登记手续。2010年12月13日，武汉泰天公司与神钢建机公司在武汉市东西湖区房屋管理局办理了上述房屋抵押权登记，抵押期限为2010年1月1日至2012年12月31日。2013年9月22日，武汉市东西湖区国土资源和规划局作出《不予受理通知书决定》，决定对武汉泰天公司提交的土地使用权登记申请，不予受理。 2016年9月9日，武汉泰天公司作为抵押人（甲方），神钢建机公司作为抵押权人（乙方），武汉泰天公司作为债务人（丙方），签订《抵押担保合同》，约定：本担保为最高额抵押权担保，甲方对乙、丙双方在合作期间内（包括本最高额抵押权设立前）已经发生的和将要发生的乙方对丙方享有之债权提供担保。本抵押合同担保的债权包括乙方对丙方享有的所有债权，包括但不限于：（1）因履行乙、丙双方签订的各份《产品代销合作协议》及其他协议过程中乙方对丙方所享有的债权；（2）在按揭或融资租赁等业务中，因丙方向乙方提供反担保而产生乙方对丙方享有的债权；（3）乙、丙双方合作过程中（包括本最高额抵押权设立前）所产生的乙方对丙方享有的其他债权。4.上述所有债权的利息、违约金、损害赔偿金和实现质权的费用（包括但不限于：诉讼费、执行费、评估费、拍卖费、律师费、差旅费等）。第二条：最高额抵押担保的债权额度为人民币3000万元，若丙方债务超过3000万元时，丙方不履行到期债务或发生本合同约定的债权确定情形之日起，最高额质押担保的债权额度以乙、丙双方具体结算额度为准。第三条：被担保债权确定期间为2015年1月1日之前及2015年1月1日起至2020年12月31日止。第四条：抵押财产包括：1.武房权证东字第2××0号房屋（及其他土地附着物）（所有权人为武汉泰天公司）；2.东国用（2007）第100113145土地（土地使用权人为武汉泰天公司）。第五条：武汉泰天公司应在合同签订之日，将有关该抵押财产的权属证书正本交予神钢建机公司收执和保管；抵押权依法需要登记设立的，应在本合同签订之日7日内，积极配合神钢建机公司有关部门申办抵押登记手续。 武汉泰天公司与神钢建机公司此后未在相关部门对2016年9月9日《抵押担保合同》所涉的抵押财产办理抵押登记手续。 再查明，2011年3月1日，武汉泰天公司向神钢建机公司缴纳保证金30万元。 2018年3月9日，成都神钢工程机械（集团）有限公司的名称变更为“神钢建机（中国）有限公司”。 上述事实，有《产品代销合作协议》《补充协议》、“付款通知单”、《担保协议》7份、银行转账凭证、《抵押担保合同》、《房地产抵押合同》、《不予受理通知书》及当事人当庭陈述外等证据在案佐证。 本院认为，涉案《产品代销合作协议》及《补充协议》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。截止神钢建机公司起诉之日，武汉泰天公司尚欠神钢建机公司货款29143263.59元。 本案的争议焦点为：1.神钢建机公司的起诉是否符合法律规定；2.武汉泰天公司缴纳的30万元保证金是否应当从货款中予以扣除；3.武汉泰天公司、安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄力源公司、石家庄开源公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞是否应当承担神钢建机公司主张的担保责任。 一、神钢建机公司的起诉是否符合法律规定 本案中，武汉泰天公司与神钢建机公司签订《产品代销合作协议》及《补充协议》，约定武汉泰天公司代销神钢建机公司生产的“KOBELCO”(“神钢”）牌合资挖掘机等系列产品。武汉泰天公司基于同一份合同为神钢建机公司代销“KOBELCO”(“神钢”）牌合资挖掘机等系列产品，虽然上述系列产品包含了不同年份、不同价格、不同型号和机号的产品，但双方之间仍系同一合同法律关系，且此后双方也对上述系列产品的货款进行了统一结算，神钢建机公司基于同一份合同起诉武汉泰天公司并不违反法律规定。武汉泰天公司主张神钢建机公司起诉不符合法律规定的辩称不能成立。 二、武汉泰天公司缴纳的30万元保证金是否应当从货款中予以扣除 2011年3月1日，武汉泰天公司向神钢建机公司缴纳保证金30万元，武汉泰天公司主张所欠货款中扣除该30万元保证金。神钢建机公司认可收到武汉泰天公司缴纳的30万元保证金，但认为尚不能确定武汉泰天公司是否按约履行了保守神钢建机公司商业秘密等合同义务，故不同意从29143263.59元货款中扣除30万元保证金。本院认为，神钢建机公司与武汉泰天公司签订的《产品代销合作协议》及《补充协议》已于2017年12月31日终止，双方对所欠的货款也做了结算。神钢建机公司主张武汉泰天公司在合同终止后依照合同约定履行付款义务，神钢建机也应按照合同约定及时审查武汉泰天公司是否按约履行了保守神钢建机公司商业秘密等合同义务，以决定是否应退还武汉泰天公司缴纳的保证金，但在案件审理过程中，神钢建机公司均未提供武汉泰天公司任何违反保守神钢建机公司商业秘密等合同义务的证据，在此情况下，为彻底解决双方纠纷，本院准许武汉泰天公司以30万元的保证金抵扣30万元的货款，故武汉泰天公司扣除30万元保证金后仍欠神钢建机公司货款28843263.59元。武汉泰天公司主张以30万元保证金抵扣30万元货款的理由成立，本院予以支持。 三、武汉泰天公司、安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄力源公司、石家庄开源公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞是否应当承担神钢建机公司主张的担保责任 （一）《中华人民共和国担保法》第三十三条规定，本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。第四十一条规定，当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十二条第（二）项规定，以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，办理抵押物登记的部门为县级以上地方人民政府规定的部门。2016年9月9日武汉泰天公司与神钢建机公司签订《抵押担保合同》，约定在合同签订之日7日内，双方向有关部门申办抵押登记手续，但此后双方未在抵押物所在地的相关部门对抵押财产办理抵押登记手续，故神钢建机公司的抵押权因未登记而未设立，神钢建机公司不享有对《抵押担保合同》所涉抵押财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款的优先受偿权。2010年11月26日武汉泰天公司与神钢建机公司签订的《房地产抵押合同》虽然对合同所涉的房屋进行了抵押登记，但担保期限已于2012年12月31日届满，所涉的土地因不符合办理抵押登记的条件而未能办理抵押登记手续，故神钢建机公司对该房屋及土地也不享有抵押权，其主张享有对该抵押财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款的优先受偿权不能成立，本院不予支持。 （二）安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄力源公司、石家庄开源公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞之间签订的《担保协议》系双方真实意思表示，不违反法律法规的效力性强制性规定，合法有效。协议中明确约定了保证人为神钢建机公司与武汉泰天公司之间在被担保债权期间所发生的所有债权而提供最高额担保，经审查，案涉债务发生在担保人与债权人约定的担保债权期间，亦未超过担保人与债权人约定的最高限额，同时神钢建机公司也在保证期间进行了主张，故对神钢建机公司要求安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄力源公司、石家庄开源公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞对案涉债务承担连带给付责任，予以支持。保证人承担责任后，有权向债务人武汉泰天公司进行追偿。 综上，神钢建机公司的诉讼请求部分成立。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条，第四十一条、第四十二条第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款规定，判决如下： 一、武汉泰天工程机械有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向神钢建机（中国）有限公司支付货款28843263.59元； 二、安徽省泰源工程机械有限责任公司、山西天源工程机械有限公司、石家庄力源工程机械有限公司、石家庄开源工程机械有限公司、吉林泰天工程机械有限责任公司、孙兆宏、邹红霞对武汉泰天工程机械有限公司的上述债务承担连带清偿责任，并在承担责任后有权在各自承担责任的范围内向武汉泰天工程机械有限公司追偿； 三、驳回神钢建机（中国）有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费187516.32元、财产保全费5000元、公告费260元，合计192776.32元，由神钢建机（中国）有限公司负担5800元，武汉泰天工程机械有限公司、安徽省泰源工程机械有限责任公司、山西天源工程机械有限公司、石家庄力源工程机械有限公司、石家庄开源工程机械有限公司、吉林泰天工程机械有限责任公司、孙兆宏、邹红霞共同负担186976.32元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  孙文宏 人民陪审员  张红梅 人民陪审员  蒲晓凌 二〇二〇年十一月九日 书 记 员  胡冬双