陕西省咸阳市中级人民法院民事判决书（2020）陕04民终1769号上诉人（原审被告）：三原县诚业鑫钢结构施工队。负责人：苏帅，男，汉族，1994年XX月XX日生，住三原县，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：苏建停，男，汉族，1970年2月21日生，住三原县，系苏帅父亲。委托诉讼代理人：张根朝，陕西卓勋律师事务所律师。上诉人（原审被告）：陕西润禄建材有限公司。法定代表人：汪登科，该公司总经理。委托诉讼代理人：王明辉，陕西池阳律师事务所律师被上诉人（原审原告）：邢亮，男，汉族，1988年1月29日生，住三原县，村民，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：邢长江，男，汉族，1962年11月29日生，住三原县，村民，系邢亮父亲，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：郭振杰，三原县148法律服务所法律工作者。上诉人三原县诚业鑫钢结构施工队、上诉人陕西润禄建材有限公司因与被上诉人邢亮提供劳务者受害责任纠纷一案，不服三原县人民法院(2020)陕0422民初528号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。三原县诚业鑫钢结构施工队上诉请求：1、撤销原判。2、改判驳回邢亮的诉讼请求。3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人与邢亮并无雇佣关系。我只是将此活介绍给了毛某某，属中介关系。毛某某带着他自己的维修工具和工人（包括邢亮）到润禄建材公司维修。与邢亮有雇佣关系的是毛某某。我方未与邢亮形成事实上的劳动合同关系。上诉人与润禄建材公司没有承包关系。润禄公司让苏帅找人维修，苏帅将此活介绍给了毛某某。润禄公司转账给苏帅3万元是另一工程的材料款，不是邢亮的治疗款。判决书写“三原县诚业鑫钢结构施工队对出示的谈话笔录均无意见”，与事实不符。2、责任应由受益人陕西润禄建材有限公司与施工人毛某某承担，介绍人苏帅无责。3、应列毛某某为被告，而非上诉人为被告。陕西润禄建材有限公司上诉请求：1、撤销原判，驳回邢亮的起诉。2、本案诉讼费由两位被上诉人承担。事实与理由：1、三原县诚业鑫钢结构施工队是依法登记的个体工商户，属于个体经济组织，与邢亮之间是劳动关系。邢亮因工伤事故遭受人身损害，受劳动关系的调整。本案不属于人民法院主管的民事案件。2、即使邢亮属于提供劳务者，一审认定被上诉人应自负10%的民事责任明显不当。邢亮在作业中未采取安全保护措施，因其疏忽大意从空中摔落，是事故直接原因，至少应自负50%-60%的责任。3、上诉人认为自己在选任上存在过错，应当承担过错责任。一审判令上诉人承担连带责任，与上诉人的过错程度不相符合，过分加重了上诉人的责任。三原县诚业鑫钢结构施工队对陕西润禄建材有限公司的上诉辩称：邢亮是否属于工伤需要认定。他受雇毛某某，不是受雇诚业鑫。邢亮是成年人，将自己置于危险状态，造成危险结果发生，自己应当承担主要责任。应该有四方责任，还有一方是毛某某。毛某某应作为有利害关系的第三人出庭，而不是证人，建议发回重审。陕西润禄建材有限公司对三原县诚业鑫钢结构施工队的上诉辩称：与上诉意见一致。补充一点，我公司和诚业鑫是承揽关系。邢亮针对陕西润禄建材有限公司的上诉辩称：诚业鑫虽办理登记，但未取得开展相关业务的批准，不具备与劳动者建立劳动关系的资质。答辩人在事故中并无过错，不应承担责任。被答辩人明确认可在明知对方不具备相关资质的情况下将工程发包。一审判处润禄公司负连带责任于法有据。请求驳回上诉，维持原判。邢亮对三原县诚业鑫钢结构施工队的上诉辩称：诚业鑫不具备上诉人资格。上诉状未加盖其单位印章。诚业鑫上诉理由无真实依据。一审开庭前谈话，对二被告承包与发包关系，邢亮与诚业鑫系雇佣关系已认可。请求驳回上诉，维持原判。一审法院认定事实：2020年3月1日原告邢亮受雇于被告三原县诚业鑫钢结构施工队，在发包人被告陕西润禄建材有限公司进行搭建、维修彩钢棚工作。2020年3月5日上午9时，在施工过程中，原告邢亮不慎发生意外，从彩钢棚上掉下，导致摔伤，被告三原县诚业鑫钢结构施工队其他工作人员随即将原告邢亮先后送至三原县医院和西安凤城医院进行治疗。经查，被告三原县诚业鑫钢结构施工队并无从事钢结构相关行业资质。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道或者应当知道接受发包的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告邢亮受雇于被告三原县诚业鑫钢结构施工队，故被告三原县诚业鑫钢结构施工队应承担侵权责任；被告陕西润禄建材有限公司明知被告三原县诚业鑫钢结构施工队并不具备从事钢结构相关业务资质，但仍予以发包，故被告陕西润禄建材有限公司应承担连带赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告邢亮由于疏忽大意导致从高空摔落，应承担相应的责任。综合分析具体案情，酌情确定原告邢亮自负10％的民事责任，被告三原县诚业鑫钢结构施工队承担90％的赔偿责任，被告陕西润禄建材有限公司应承担连带赔偿责任。关于原告在本案事故中已产生的的合理损失，本院作如下确认：1、医疗费部分根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。经核算截止2020年4月10日原告邢亮住院共计医药费为273629.47元。2、交通费部分根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。经核算截止2020年4月10日为救治原告邢亮共产生交通费300元。 3、误工费、护理费和伙食补助费部分由于原告邢亮正在医院抢救治疗，以上三项费用可在出院后一并另行起诉。事故发生后，被告三原县诚业鑫钢结构施工队已经给付原告邢亮100000元用于救治，本院裁定先于执行医药费30000元（截止庭审结束未给付）；被告陕西润禄建材有限公司已经给付20000元，本院裁定先于执行医药费30000元（已给付）。经核算原告邢亮各项费用合计为273929.47元（医药费273629.47元＋交通费300元），被告三原县诚业鑫钢结构施工队和被告陕西润禄建材有限公司共计应先行给付180000元，下余产生的费用为66536.5元（273929.47元×90%－180000元）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，判决如下：一、限被告三原县诚业鑫钢结构施工队在判决书生效后10日内赔偿原告邢亮各项费用66536.5元；二、被告陕西润禄建材有限公司承担连带赔偿责任。本院二审期间，上诉人三原县诚业鑫钢结构施工队出举苏帅与邢亮、潘盼的电话录音。证明邢亮是毛某某叫去的，与苏帅没有关系。陕西润禄建材有限公司质证认为，不清楚。邢亮质证认为，录音不合法,不属于一审辩论终结出现的证据。录音对话身份无法核实，就是邢亮的声音，但是邢亮吐字不清。没有任何内容，不可作为证据采用。合议庭评议认为，三原县诚业鑫钢结构施工队出举的电话录音，与案件基本事实有关，邢亮质证对邢亮声音并无异议，对证明目的予以认定。经查，原判认定案件事实中除“邢亮受雇于被告三原县诚业鑫钢结构施工队”一节不当外，其余原判认定案件事实基本清楚。本院对一审判决认定的其余案件事实予以确认。认定事实的证据为原审庭审及本院谈话笔录等。本院认为，三原县诚业鑫钢结构施工队上诉出举了苏帅与邢亮、潘盼的电话录音，结合一审审理谈话及庭审调查能够认定邢亮受雇于毛某某。原判认定邢亮受雇于三原县诚业鑫钢结构施工队不当。三原县诚业鑫钢结构施工队上诉提出与邢亮并无雇佣关系的上诉理由成立。上诉人陕西润禄建材有限公司上诉提出本案受劳动关系调整，不属于人民法院主管的民事案件的上诉理由不能支持，予以驳回。但是诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状陈述及其委托代理人的代理词中承认的对于己不利的事实，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。三原县诚业鑫钢结构施工队在2020年4月14日《追加被告申请书》中陈述“因申请人三原县诚业鑫钢结构施工队此前已将劳务工作分包给被申请人毛某某”。三原县诚业鑫钢结构施工队在2020年4月20日的委托代理人的代理词中陈述“陕西润禄建材有限公司将这一作业发包给不具备相应资质和安全生产条件的三原县诚业鑫钢结构施工队”，故三原县诚业鑫钢结构施工队上诉提出与润禄建材公司没有承包关系的上诉理由不能支持，予以驳回。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道或者应当知道接受发包的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。三原县诚业鑫钢结构施工队、陕西润禄建材有限公司应当对邢亮的人身损害赔偿依法承担连带赔偿责任。法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。故三原县诚业鑫钢结构施工队上诉提出苏帅无责，提出应列毛某某为被告的上诉理由不能支持，予以驳回。上诉人陕西润禄建材有限公司上诉提出一审判令连带责任与其过错程度不相符的上诉理由不能支持，予以驳回。安全生产条件应当由雇主提供。邢亮未采取安全保护措施的过错主要不在邢亮。上诉人陕西润禄建材有限公司上诉提出邢亮在作业中未采取安全保护措施，因其疏忽大意是事故直接原因的上诉理由不能支持，予以驳回。综上，上诉人的上诉请求均不能支持，予以驳回。原判将部分未先于执行款项在判决赔偿数额中直接扣减后确定判决赔偿数额不当，应予纠正。本案中，邢亮的各项损失费用273929.47元（医药费273629.47元+交通费300元），应由三原县诚业鑫钢结构施工队、陕西润禄建材有限公司赔偿246536.52元，下余27392.95元由邢亮自负。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持原判第二条，即：被告陕西润禄建材有限公司承担连带赔偿责任。二、变更原判第一条为：三原县诚业鑫钢结构施工队在本判决生效后10日内赔偿邢亮各项费用273929.47元（执行中扣减三原县诚业鑫钢结构施工队、毛某某已经给付邢亮100000元；陕西润禄建材有限公司已经给付邢亮20000元及先于执行给付邢亮30000元）。三、驳回邢亮的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2940元，减半收取1470元，由三原县诚业鑫钢结构施工队、陕西润禄建材有限公司承担1323元，由邢亮承担147元。二审案件受理费1460元（陕西润禄建材有限公司预交）、1460元（三原县诚业鑫钢结构施工队预交），由上诉人各自承担。本判决为终审判决。 审  判  长  吕娟芳  审  判  员  赵建辉  审  判  员  李新莉    二〇二〇年十一月十一日  书  记  员  尤莉娜               附依据法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条  第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。