山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁02民初1850号原告：中天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市吴宁路65号，统一社会信用代码91330783147520019P。法定代表人：庄严，董事长。委托诉讼代理人：王世杰，男，该公司员工。委托诉讼代理人：李锋，山东海桥律师事务所律师。被告：青岛智谷创业园有限公司，住所地青岛市高新区同顺路18号1号楼101室，统一社会信用代码91370222395091209J。法定代表人：黄荣意，董事长。委托代理人：邹志文，男，该公司员工。原告中天建设集团有限公司（以下简称中天公司）与被告青岛智谷创业园有限公司（以下简称智谷公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中天公司的委托诉讼代理人王世杰、李锋，被告智谷公司的委托诉讼代理人邹志文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中天公司向本院提出诉讼请求：1.判决解除双方签订的建设工程施工合同；2.判令智谷公司支付中天公司工程款19371838.77元及利息（以所欠工程款为基数自起诉之日起至付清之日止按中国人民银行发布的同期同类逾期付款利率标准计算）；3.判令智谷公司返还中天公司履约保证金180万元及利息（以所欠履约保证金为基数自应付之日起至付清之日止按中国人民银行发布的同期同类逾期付款利率标准计算）；4.判令智谷公司返还中天公司劳保费67万元及利息（以所欠劳保费为基数自应付之日起至付清之日止按中国人民银行发布的同期同类逾期付款利率标准计算）；5.判令智谷公司赔偿中天公司损失暂计13998181.99元；6.判决确认中天公司对涉案工程折价或拍卖价款在工程款范围内享有建设工程价款优先受偿权；7.诉讼费、保全费、保全担保费等一切诉讼费用由智谷公司承担。事实与理由：2014年4月，双方就中国智谷青岛园区1号楼、2号楼及相应地下车库施工总承包工程签订建设工程施工合同。合同签订后，中天公司依约进场施工，履行了合同义务。智谷公司在履约过程中存在迟延支付工程款等违约行为，违反双方合同约定及相关法律规定。综上，请求依法判如所请。智谷公司辩称，我公司在履约过程中不存在迟延支付工程款的违约行为，中天公司应按照合同约定继续履行施工义务。根据合同约定，履约保证金应在工程竣工验收通过和工程资料移交后一个月内，发包人扣除应扣罚的违约金后才能退还剩余履约保证金，目前退还履约保证金的条件尚未成就。根据双方合同约定，农民工劳保费也应当由中天公司承担。中天公司向智谷公司主张损失赔偿，没有事实和法律依据。综上，请求依法判决驳回中天公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、双方签订合同情况2016年5月10日，智谷公司（发包人、甲方）与中天公司（承包人、乙方）签订《中国智谷·青岛园区项目1号楼、2号楼及相应地下车库施工总承包工程合同》。合同约定：一、工程概况。1.工程名称：中国智谷·青岛园区项目1号楼、2号楼及相应地下车库施工总承包工程。2.工程地点：青岛市高新区汇智桥以东、规划中48号线以西、同顺路以南。3.立项批准文件：青高新经发备（2014）63号。4.资金来源：自筹。5.工程规模：建筑面积约54257平方米。其中，地上建筑面积49900.01平方米，地下建筑面积4356.99平方米。地下一层，结构类型为框架结构。6.工程承包范围：发包人所提供1号楼、2号楼及相应地下车库施工图纸范围内的土建、安装工程（包括招标期间的变更、联系单内容），发包人单独发包工程除外。发包人指定分包工程的预埋（留）、暗配以及构配件（设备、部件等）安装后的堵补工作。二、合同工期。计划开工日期：2016年3月31日。计划竣工验收日期：2017年10月1日。工期总日历天数：550天。实际开工日期自监理人发出的开工通知中载明的开工日期开始计算，合同总工期不变。三、质量标准。本工程质量标准：达到国家建筑工程施工质量验收规范要求（一次性验收合格），达到青岛市优质结构工程。四、签约合同价与合同价格形式。1.签约合同价：6700万元。2.合同价格形式：固定总价包干（除合同约定可调整外）。七、承诺。1.发包人承诺按照法律规定履行项目审批手续、筹集工程建设资金，并按照合同约定的期限和方式支付合同价款。2.承包人承诺按照法律规定及合同约定组织完成工程施工、竣工、交付，确保工程质量和安全，不进行转包及违法分包，并在缺陷责任期及保修期内承担相应的工程维修责任。3.承包人承诺负责办理施工许可证、工程竣工验收等所有相关手续，并承担涉及的相关费用（含农民工工资保障金、社会保障金、安全文明施工费、室内环境检测费等）。4.承包人如有停滞怠工现象，经发包人书面通知，未按要求整改或整改不及时，第二次书面通知后，仍有恶意情况出现拒不整改或整改不符合发包人要求的，发包人有权通知承包方退场，并有安排新施工方进场施工的权利，相关损失及责任由承包人承担。5.发包人和承包人通过招投标形式签订合同的，双方理解并承诺不再就同一工程另行签订与合同实质性内容相背离的协议。合同专用条款第8条约定，承包人是否提供履约担保：提供。第8.1条约定，承包人提供履约担保的形式、金额及期限：合同签署后15天内，承包人应向发包人提交180万现金作为履约保证金。第8.2条约定，其他担保事项：履约担保金额中的40%为工程质量履约保证金，20%为工期履约保证金，15%为安全文明施工履约保证金，15%为管理人员和机械设备到位履约保证金，10%为竣工资料及时提交且符合要求履约保证金。履约保证金在工程竣工验收通过、工程和工程资料移交后1个月内，发包人扣除应扣罚的违约金后，退还剩余的履约保证金。履约保证金不计利息。第14.2条约定，变更与签证。各类变更与签证，须经监理人盖章确认及发包人代表书面签字确认并加盖公司公章方为有效。无论何种原因导致的变更，未经监理人盖章确认及发包人代表书面签字确认并加盖公司公章的，承包方不得实施，否则发包人有权要求承包人拆除重做，同时承包人须承担因此造成的损失。特殊情况下执行项目总经理口头指令的例外，相关手续后期补齐。第16.3条约定，工程款支付比例：（1）所有建筑物施工完成至±0.000，基础部分验收合格后，付至合同总价的10%；（2）1-2号楼高层主体地上完成至9层，付至合同总价的30%；（3）1-2号楼高层主体封顶，主体验收合格，付至合同总价的50%；（4）所有建筑物内外墙抹灰及屋面、楼地面工程完成，付至合同总价的70%；（5）完成所有安装工程，付至合同总价的80%；（6）工程竣工验收合格，付至合同总价的85%；（7）工程结算甲方审核完成，付至审定工程结算总额的95%；（8）剩余结算总价的5%作为工程质量缺陷保修金，在扣除了承包人应当承担的保修费用后，保修期满两年后无息返还。合同还约定了其他事项。二、涉案工程停工情况1、涉案工程施工过程中，于2017年1月20日至2017年4月20日停工。中天公司提交的《建筑工程春节停工报告》载明：因春节临近，各施工班组陆续回家过年，我项目部计划于2017年1月20日开始停止施工，停工天数24天，于2017年2月13日复工……现申请建设单位、监理单位对我项目部施工现场进行检查，批示停工放假。中天公司提交的2017年4月20日的《复工报告》载明：青岛高新技术产业开发区管理委员会工程质量与安全监督站：我司承建的中国智谷.青岛园区项目1#、2#楼及相应地下车库，目前本工程1#楼主体结构施工、2#楼主体结构施工阶段。春节过后，我司已按照要求组织相关人员进行节后复工自查，对入场工人100%的安全教育和交底，经过整改，现场已具备复工条件，现向贵司申请复工，请审核批准。2、涉案工程施工于2018年1月22日至2018年10月21日停工，中天公司提交的《建筑工程春节停工报告》载明：因春节临近，各施工班组陆续回家过年，我项目部计划于2018年1月22日开始停止施工，停工天数42天，于2018年3月5日复工……现申请建设单位、监理单位对我项目部施工现场进行检查，批示停工放假。中天公司提交的2018年10月22日的监理公司发给中天公司项目经理部的《监理工程师通知单》主要内容为，我项目的复工申请已经批复，开工在即，为确保复工后的施工质量，请总包单位，按照相关规范及文件要求做好相关工作。3、涉案工程于2019年2月1日停工，至今未能复工。三、劳保费及其保证金支付情况2016年5月23日，中天公司向智谷公司支付劳保费（农民工保证金）67万元。2015年11月20日、2016年6月3日，中天公司分别向智谷公司支付工程履约保证金80万元、100万元，合计180万元。被告主张，根据青岛市的相关规定劳保费跟社会保障金到时是直接退还给施工单位的，这两项款项都已经交给政府部门，在合同解除或合同履行完毕政府会退给原告。四、工程款支付情况2017年4月19日，智谷公司向青岛市高新区建设局、中天公司出具《中国智谷·青岛园区项目1号楼、2号楼及相应地下车库施工总承包工程工程款支付承诺书》，内容为：“为使项目顺利复工建设，经双方友好协商，我方对工程款支付作如下承诺：一、我方于2017年4月18号前支付乙方工程款300万元（甲方方资金允许可付至600万元）用于本项目启动资金（已经支付到位）。二、我方于2017年5月中旬之前将按合同第二个节点即合同总价30%的工程余款全部付清。三、我方于2017年5月底前支付乙方在4月份至5月20号之间已完成工程造价的60%。四、我方承诺剩余工程款按合同约定支付。五、本承诺作为中国智谷·青岛园区项目1号楼、2号楼及相应地下车库施工总承包工程的补充合同，具同等法律效力。2019年4月16日，中天公司委托山东海桥律师事务所律师周健、李锋向智谷公司发出《律师函》，内容为，山东海桥律师事务所接受中天公司的委托，依法指派本所律师作为其代理人，处理贵司与委托人建设工程施工合同索赔相关事宜，特向贵司致函如下：一、根据委托人提供的合同及损失清单等证据，现查明如下事实：双方于2016年4月6日签订《建设工程施工合同》，后委托人依约履行了合同义务，贵司未履行合同约定义务，造成委托人停工窝工等损失。截至2019年4月，贵司尚欠委托人工程款19371838.77元、履约保证金180万元、农民工保障金60万元、停工窝工等损失11128836.53元。二、依据上述事实，本所律师认为，双方签订的《建设工程施工合同》合法有效，对双方具有拘束力。贵司应依合同向委托人支付工程款，贵司欠付工程款等行为违反了双方合同的约定，构成违约，应当承担合同约定的违约责任。现本所依委托特向贵司函告：1.委托人要求贵司立即支付委托人工程款19371838.77元、履约保证金180万元、农民工保障金60万元，赔偿委托人停工窝工等损失共计11128836.53元。2.请贵司在接到本函后5个工作日内与我所或委托人接洽解决，否则委托人将采取必要的法律手段追究贵公司的违约责任，并就委托人可能因此所遭受的全部损失向贵公司进行索赔。双方均认可，涉案工程智谷公司已向中天公司支付工程款33982425.36元。五、涉案工程鉴定情况依据原告申请，本院委托青岛市昊金建设项目管理有限公司对涉案工程的造价、原告主张的损失（2017年停工及抢工损失、2018年停工及抢工损失、工程租赁材料损失、人工费损失、增值税调整的财物损失）进行鉴定，青岛市昊金建设项目管理有限公司做出昊鉴字第[2020]04号《鉴定意见书》，鉴定结论为：由中天公司完成的涉案工程造价为51965660.08元。增值税调整损失金额为1153925.16元，(说明：双方合同中无税率调整的相关约定，本项目投标时计税方式为营业税，2016年5月1日国家计税方式调整为增值税，施工过程中付款及最终结算付款均按增值税率缴税)。工程租赁材料损失：2017年2月13日至2017年4月20日和2018年3月5日至2018年10月21日停工期间脚手架租赁费用393374.78元，2019年2月1日至2020年5月31日停工期间脚手架租赁费用为293602.46元，2017年2月13日至2017年4月20日和2018年3月5日至2018年10月21日停工期间塔吊租赁费用为287722.58元。2019年2月1日至2019年9月9日期间塔吊租赁费用为214335.48元。以上合计1189035.30元，未包含在鉴定结论中。关于停工及抢工损失、人工费损失：因原告方未提供被告认可的停工期间现场人员情况、无被告方认可的抢工措施资料，故无法鉴定停工期间的人工损失及抢工损失。原告支付鉴定费559500元。原告对鉴定报告的内容及鉴定结论没有异议,称鉴定报告中关于工程租赁材料损失应由被告承担，该部分损失系被告原因造成停工。关于人工费损失，原告已经提交证据，其中2017年停工期间的民工窝工损失903280元，管理人员窝工损失377782元，2018年停工期间的民工窝工损失263520元，管理人员窝工损失210000元，该部分损失因被告原因造成，应由被告承担。另与青岛中锦程机械租赁有限公司签订《建筑起重机械租赁合同》，该合同在鉴定时未提交，该部分租赁费停工期间的损失，应由被告承担。被告对鉴定报告内容及鉴定结论没有异议，但称所谓的停工都是原告方自行申请，且未按照申请的时间进行复工，造成工期延误，保留追究原告工期违约的责任。另对原告鉴定后提交的与青岛中锦程机械租赁有限公司签订的《建筑起重机械租赁合同》的真实性、关联性均不认可。本院认为，原被告于2016年5月10日签订的《中国智谷·青岛园区项目1号楼、2号楼及相应地下车库施工总承包工程合同》，是双方当事人真实意思的表示，不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。施工过程中，涉案工程于2017年1月20至2017年4月22日、2018年1月22日至2018年10月23日两次停工，现于2019年2月1日停工后，至今未能复工，双方的合同已无法继续履行，原告起诉要求解除双方签订的涉案合同，符合法律规定，本院予以支持,本院确认双方合同于2019年10月9日原告起诉之日解除。合同签订后，原告进行了工程的施工，被告应当支付相应的工程款。经鉴定，原告施工工程的总价款为53119585.24元（51965660.08元+1153925.16元），双方对此均无异议，本院予以确认。扣除被告已付的工程款33982425.36元，被告还应支付原告工程款19137159.88元（53119585.24元-33982425.36元）。原告要求被告自起诉之日支付利息，符合法律规定，本院予以支持。对于原告支付给被告的67万元劳保费和180万元工程履约保证金，本院认为，建筑企业养老保障金是由建设单位向建设行政主管部门交纳，费用由建设单位承担，被告作为建设单位，应当自己承担向建设行政主管部门交纳建筑企业养老保障金的费用。对于被告向原告收取的该67万元劳保费和180万元工程履约保证金，在双方合同解除的情况下，被告理应返还给原告。被告未及时返还，应当向原告支付相应的利息。关于原告主张的停工造成的损失。本院认为，经鉴定，原告在停工期间造成脚手架租赁费用和塔吊租赁费用损失共计1189035.30元，双方对数额均无异议，本院予以确认。对于原告主张的人工费损失，因原告提交的证据不足以证明其停工期间现场的人员情况，对于其主张的人工费损失数额，本院不予采纳。但停工期间原告理应会至少安排两名人员看护现场，对于该两名看护人员的工资，应当作为停工期间的损失。根据双方确认的停工情况，扣除停工报告载明的春节假期正常的停工时间，至双方合同解除总计停工18个月4天，结合青岛地区的工资情况，本院确认该两名工人的工资按每月3000元计算，故该两名看护人员停工期间的工资为109103.45元[（3000元×18+3000元÷21.75×4）×2]。因此，原告在停工期间的损失数额为1298138.75元（1189035.30元+109103.45元）。根据被告的付款情况，以及被告向原告出具支付工程款承诺书等事实，涉案工程存在被告未按时支付工程款的情形，由此导致涉案工程停工，被告应当承担相应的责任。原告提交的两次停工报告载明的停工原因为春节施工人员放假、且该三次停工期间也确实跨过了春节期间，原告未能证明停工完全是被告的原因造成，原告对于停工损失也应当适当的承担。根据双方当事人的诉辩意见，结合本案的具体案情，对于该停工损失1298138.75元，本院确认由原告承担30%，由被告承担70%。故被告应当支付原告损失共计908697.13元（1298138.75元×70%）。原告对其主张的损失已经申请并经本院委托进行鉴定，原告在鉴定时未提交其与青岛中锦程机械租赁有限公司签订《建筑起重机械租赁合同》，在鉴定后又主张因该合同产生的租赁费损失，本院不予支持。涉案工程未完成施工，双方的合同系于2019年10月9日原告起诉之日解除，原告主张其对涉案工程折价或拍卖价款在工程款范围内享有建设工程价款优先受偿权，符合法律规定，本院予以支持。综上，原告的诉讼请求部分成立，本院对其成立部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（五）项、第一百零七条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，判决如下：一、原告中天建设集团有限公司与被告青岛智谷创业园有限公司签订的《中国智谷·青岛园区项目1号楼、2号楼及相应地下车库施工总承包工程合同》于2019年10月9日解除；二、被告青岛智谷创业园有限公司于本判决生效之日起10日内向原告中天建设集团有限公司支付工程欠款19137159.88元，并按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付自2019年10月9日至付清之日的利息；三、被告青岛智谷创业园有限公司于本判决生效之日起10日内返还原告中天建设集团有限公司履约保证金180万元，并按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付自2019年10月9日至付清之日的利息；四、被告青岛智谷创业园有限公司于本判决生效之日起10日内返还原告中天建设集团有限公司劳保费67万元，并按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付自2019年10月9日至付清之日的利息；五、被告青岛智谷创业园有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告中天建设集团有限公司损失908697.13元；六、原告中天建设集团有限公司对其施工部分的工程在本判决第二项确认的19137159.88元工程款范围内享有建设工程优先受偿权；七、驳回原告中天建设集团有限公司的其他诉讼请求。如未按指定期限履行上述金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费221000元，由原告中天建设集团有限公司负担82161元，被告青岛智谷创业园有限公司负担138839元。财产保全费5000元，由被告青岛智谷创业园有限公司负担。鉴定费559500元，由原告中天建设集团有限公司负担208005元，被告青岛智谷创业园有限公司负担351495元。如不服本判决，可自判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长 侯 娜审判员 王化宿审判员 盛新国二〇二〇年十一月三十日书记员 胡浩东书记员 李珊珊