北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初63363号原告：曹健，男，1990年1月4日出生，汉族，住辽宁省辽阳市白塔区。委托诉讼代理人：李莹，北京达略律师事务所律师。被告：北京兰一美医院管理有限公司，住所地北京市朝阳区光华路22号10层3单元1121。法定代表人：金德华，董事长。委托诉讼代理人：宋建伟，男，1985年9月27日出生，汉族，北京兰一美医院管理有限公司法务。委托诉讼代理人：黄晓倩，女，1997年9月9日出生，汉族，北京兰一美医院管理有限公司法务专员。原告曹健（以下简称原告）与被告北京兰一美医院管理有限公司（以下简称被告）劳动争议一案，本院于2019年8月3日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，并公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人李莹、被告委托诉讼代理人宋建伟、黄晓倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1．判令被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金28800元；2．判令被告支付原告休息日加班工资39724元；3．判令被告支付原告失业保险金4608元；4．判令被告支付因未开具解除或者终止劳动合同的书面证明造成的工资损失60000元。事实和理由：原告于2018年3月20日入职，任董事长助理，双方签订有劳动合同。2018年9月28日，被告将原告辞退。为维护合法权益，原告提起仲裁申请。2019年2月7日仲裁委员会作出京朝劳人仲字〔2019〕第01425号裁决书，原告不服，诉至法院。被告辩称，一、我公司不认可原告主张违法解除劳动关系赔偿金的诉求。2018年3月20日，原告入职我公司。2018年9月27日，原告提交《离职申请表》并办理离职交接手续，财物已交接，工资也已结清。原告虽在《离职申请表》中标注“非自愿离职”，但在该离职申请表中并未体现其不同意离职的意思表示。原告向我公司提交《离职申请表》并办理离职交接手续的行为都体现出其离职的自愿性、自动性。原告在离职原因中表明是公司决定将其辞退，强调其离职的被迫性，但其并没有证据证明，这只是原告个人所写，不能证明我公司将其辞退的事实。原告在《离职申请表》上签字确认，其行为应定性为个人原因主动申请的辞职。另外，原告在《离职登记表》承诺“本人与公司解除劳动关系，无任何劳动纠纷和经济纠纷，并承诺严格遵守公司的《保密协议》《竞业限制协议》，对于未交接完毕的工作随时配合其完成”，这足以证明原告的离职是个人原因主动辞职，离职事宜已处理完结，双方已不存在任何纠纷。原告填写《离职申请表》，办理离职登记手续，进行工作交接，结算剩余工资，做出离职承诺等系列行为，其作为一个完全民事行为能力人，理应知晓其行为的性质和后果，应当视为原告主动辞职。杜某刚作为人事部门经理，在《离职申请表》上签字，是对原告离职申请的同意，并不是对原告非自愿离职及离职原因的认可。二、我公司未拖欠原告加班工资，不认可其主张加班工资的诉求。根据我公司（甲方）与原告（乙方）所签订的《劳动合同书》第七条：“乙方确因工作需要加班的，须事先按照甲方规章制度的相关规定履行加班申请和审批手续，经批准同意方可加班，否则不视为加班，甲方不支付任何补偿及报酬”。经我公司查证，财务人并无任何原告加班的申请和审批手续。《劳动合同书》第十二条约定：“乙方应对本人的每月工资金额及时进行核对，如对当期工资发放有异议的，需在当月30日前书面向人力资源部提出，如有错漏经公司查证核实后更正。逾期未提出的，视为对当期工资发放无异议，乙方不得日后再对工资的计付及发放提出任何主张”。原告在2018年3月20日-2018年9月27日长达六个月的时间里，并未对工资提出任何异议。另外，经查证，我公司已足额发放原告工资，不存在拖欠其周六加班工资的问题。原告作为董事长助理，身份特殊，董事长周六或周日如有事或活动，可能会让其参与或陪同，也并不是经常性，基于此董事长给予原告每月2900元的津贴，因此根本不存在拖欠原告周六加班工资一事。三、我公司不认可原告主张失业保险金的诉求。原告在我公司任职仅六个月，因个人原因申请离职，不符合领取失业保险金的条件。我公司不是支付失业保险金的主体，不应当支付其失业保险金。四、我公司已为原告出具《离职证明书》，不存在因此造成其损失的问题。2018年9月27日原告离职当天，我公司已为其出具《离职证明书》，并由其本人领取。在劳动仲裁阶段，原告谎称未收到离职证明，仲裁员处于善意，为便于原告应聘的工作，让我公司再次为其开具离职证明，但原告却拒收，这充分说明原告心存恶意。原告主张因我公司未开具《解除劳动合同证明书》而造成其六万元的损失，没有事实依据。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人提交的证据和庭审情况，本院认定事实如下：被告成立于2018年6月11日。原告作为乙方与被告作为甲方签订有《劳动合同书》，约定原告在被告工作起始时间为2018年3月20日，第1条约定劳动合同有效期为2018年3月20日起至2021年3月19日止。第6条约定原告执行标准工时制。第7条约定乙方确因工作需要加班的，须事先按照甲方规章制度的相关规定履行加班申请和审批手续，经批准同意方可加班，否则不视为加班，甲方不支付任何补偿及报酬。第8条约定原告月工资为8600元，双方确认被告每月领取的工资已包含加班工资。第12条约定乙方应对本人的每月工资金额及时进行核对，如对当期工资发放有异议的，需在当月30日前书面向人力资源部提出，如有错漏经公司查证核实后更正。逾期未提出的，视为对当期工资发放无异议，乙方不得日后再对工资的计付及发放提出任何主张。经询，原告主张其2018年3月20日入职的是被告的关联公司北京嘉域祥美持久化妆品有限公司，与该公司签订的劳动合同，担任董事长助理，被告成立后劳动合同又换签为被告，原告入职时虽然被告没有成立，但原告参与了公司前期筹备工作。2018年9月27日，原告向被告提交《离职申请表》，载明离职类别为“非自愿离职”，离职原因为“因工作讨论过程中董事长对本人进行谩骂并且辞退本人，公司决定即日起辞退本人”。同日原告向被告提交《离职登记表》，载明离职类型为“辞退”“其他无故辞退”，考勤天数为“按打卡记录记”，《离职登记表》最下方有两行打印文字，为“本人与公司解除劳动关系，无任何劳动纠纷和经济纠纷，并承诺严格遵守公司的《保密协议》《竞业限制协议》，对于未交接完毕的工作随时配合其完成”。同日，原告与被告进行了工作交接。原告另提交一段谈话录音，称是其与被告法定代表人的录音，显示对方辱骂原告，并说要开掉原告。被告对录音的真实性和合法性均不予认可。经询，被告对该录音的真实性不申请鉴定。关于工资标准，原告称其在本案中主张的各类费用的计算基数为月工资14400元，是其计算的离职前实发平均工资。关于工资发放情况，原告2017年4月至9月期间工资由被告法定代表人金德华用个人账户支付，显示2018年4月工资实发16888．89元（原告认可包含2018年3月工资），2018年5月工资实发12000元，2018年6月工资实发13846．15元，2018年7月工资实发13463．82元，2018年8月工资实发9400元，2018年9月工资实发7658元。关于休息日加班工资，原告提交2018年4月-2018年8月份《嘉域祥美集团员工考勤表—蘭一美（北京）》复印件作为证据，称其每周只休息1天，本案中主张的休息日加班情况以考勤表的记录为准。该考勤表有“杜某刚”和“高某亮”签字，原告称分别是被告的人力资源总监和总经理。经查，上述考勤表显示原告2018年4月休息日出勤5天，休息日因倒休需上班而未出勤1天，法定节假日出勤1天；2018年5月休息日出勤4天，法定节假日出勤1天；2018年6月休息日出勤4天，法定节假日出勤1天；2018年7月休息日出勤4天，工作日请事假1天；2018年8月休息日出勤4天。被告对上述考勤表的真实性不予认可。经询，被告认可原告在职期间有打卡记录，但因人员流动频繁，当时负责考勤的人员已经离职，现在无法提供考勤记录。庭审中，原告主张被告未及时开具离职证明，给其造成损失。原告提交案外公司出具的《录用通知书》和《不予录用通知书》，显示2018年10月16日该案外公司决定录用原告，月基本工资为20000元，需要提交离职证明等材料，后2018年10月18日该案外公司因原告无法提供解除劳动关系证明材料，决定终止录用。被告对上述证据均不予认可，称系原告拒绝接收离职证明，但未举证。另查，就本案诉争事项，原告曾申请劳动仲裁。2019年2月7日，北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会作出京朝劳人仲字[2019]第01425号裁决书，裁决：1．确认2018年3月20日至2018年9月27日原告与被告存在劳动关系；2．驳回原告的其他仲裁请求。原告不服，诉至本院。本院认为，关于双方劳动关系的存续期间，仲裁裁决认定双方自2018年3月20日至2018年9月27日期间存在劳动关系，虽然双方对该项裁决事项均未起诉，但根据庭审查明的事实，被告实际于2018年6月11日才注册成立，故本院认为在此之前被告主体资格不存在，双方劳动关系存续期间应为2018年6月11日至2018年9月27日。关于休息日加班工资，原告提交的考勤表虽然是复印件，但被告认可原告在职期间存在考勤，故被告应对考勤情况承担举证责任。因被告未提交考勤记录，应承担举证不能的不利后果，故本院采信原告提交的考勤表的真实性。根据考勤表，原告2018年4月-2018年8月期间存在休息日加班，被告应按照法定标准向原告支付休息日加班工资。关于休息日加班工资数额，应当按照原告月工资标准的200%计算。关于原告的月工资标准，双方签订的劳动合同约定原告每月工资8600元，但原告主张应按照其每月实际发放数额的平均数计算。对此，本院认为，因原告提交的考勤表显示其存在休息日加班，且双方签订的劳动合同中明确约定原告每月领取的工资已包含加班工资，故本院对原告主张的月工资标准计算方式不予采信，并采信双方劳动合同约定的标准。根据原告提交的考勤表，原告2018年4月至2018年8月期间，休息日出勤21天，但有1个工作日应出勤却未出勤，应视为休息日倒休1天，故本院认定原告存在休息日加班20天。经核算，按照每月工资8600元的标准计算，被告应支付原告休息日加班20天的加班费15816．09元（8600元÷21．75天×20天×200%）。另经核算，2018年4月到2018年8月期间，按照每月8600元标准计算工资，原告应发工资43000元（8600元×5个月），而该期间原告实际收到工资65598．86元（4月实发16888．89元＋5月实发12000元＋6月实发13846．15元＋7月实发13463．82元＋8月实发9400元）。因原告认可其2018年4月工资包含3月工资，在双方未举证证明2018年3月工资数额以及原告自认其每周只休息1天的情况下，本院认为原告2018年3月份工资应为5140．23元（8600元÷21．75天×9个工作日＋8600元÷21．75天×2个休息日×200%）。故2018年4月至8月原告实发工资扣除2018年3月份工资后应为60458．63元（65598．86元－5140．23元）。经核算，该数额并不低于2018年4月至8月原告应发工资与原告主张的休息日加班工资之和。故本院对原告主张的休息日加班工资不予支持。关于失业保险金，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。因原告未提交证据证明其符合上述领取失业保险金的条件及因被告原因导致其无法领取失业金，故本院对其要求支付失业保险金的请求不予支持。关于解除劳动关系经济赔偿金，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。根据查明的事实，双方劳动关系于2018年9月27日解除。用人单位应对劳动关系的解除原因承担举证责任。本案中，被告虽主张原告系因个人原因离职，但其提交的原告签字的《离职申请表》和《离职登记表》均显示原告系因被告辞退而离职。另外，原告提交的与被告法定代表人的谈话录音亦显示原告系被告的法定代表人辞退。被告虽对该录音的真实性不予认可，但经本院释明其不申请鉴定，故本院采信录音的真实性。被告另对录音的合法性提出异议，但本院认为该录音并未非以严重侵害对方合法权益的手段取得，故本院对录音的合法性不持异议。因被告未举证证明原告系因个人原因离职，故本院采信原告关于被告违法解除劳动关系的主张。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，被告应支付原告解除劳动关系经济赔偿金。关于经济赔偿金的计算基数，被告未提交原告的工资明细，原告主张按照离职前实发工资平均数作为计算基数并无不当，但应计算整月工资。如前所述，原告2018年4月至8月实发工资为60458．63元，平均工资为12091．73元。被告应支付原告违法解除劳动关系赔偿金24183．46元（12091．73元×1个月×2倍）。关于未开具离职证明的工资损失，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。第八十九条规定，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损失的，应承担赔偿责任。本案中，被告未举证证明及时为原告开具了离职证明，必然给原告再就业造成不利影响。本院结合原告提交的证据材料，酌情支持损失10000元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第五十条、第八十七条、第八十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、确认2018年6月11日至2018年9月27日原告曹健与被告北京兰一美医院管理有限公司存在劳动关系；二、被告北京兰一美医院管理有限公司于本判决生效之日起七日内，支付原告曹健违法解除劳动关系赔偿金24183．46元；三、被告北京兰一美医院管理有限公司于本判决生效之日起七日内，支付原告曹健未开具离职证明损失10000元；四、驳回原告曹健的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告曹健负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  王有成二〇二〇年十一月三十日书记员  齐旭牧