广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0106民初16735、16999号广州南方人才资源租赁中心（16735案原告、16999案被告），住所地广州市天河区天河路198号10层。法定代表人：李伟鹏，总经理。委托诉讼代理人：马骏，系该公司法务经理。委托诉讼代理人：周围，系该公司法务主管。张俭强（16735案被告、16999案原告），男，1967年9月9日出生，汉族，住广东省广州市海珠区。委托诉讼代理人：何浩,广东广信君达律师事务所律师。广州南方人才资源租赁中心与张俭强劳动争议两案。本院受理后依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案使用普通程序，由审判员独任公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。案件事实（一）劳动关系情况：2014年7月10日，张俭强入职广州市人力资源市场服务中心，当天被劳务派遣至广东白天鹅物业经营管理有限公司工作；2015年5月14日，张俭强与广州市人力资源市场服务中心解除劳动关系，并与广州南方人才资源租赁中心建立劳动关系，仍被劳务派遣至广东白天鹅物业经营管理有限公司任厨师一职。张俭强周一至周五上班，并在广东白天鹅物业经营管理有限公司通过指纹打卡形式进行考勤。张俭强每月工资为3800元，广州南方人才资源租赁中心每月月底以银行转账形式向张俭强支付工资。广州南方人才资源租赁中心于2019年1月16日向张俭强转账支付款项3800元，款项交易名称为“工资”。张俭强2018年12月至2019年12月期间每月应发工资数额均为3800元。张俭强2019年1月至2019年12月期间每月实发工资数额依次为3190.11元、3251.66元、3251.66元、3251.66元、3251.66元、3314.3元、3187.01元、3361.72元、3361.72元、3187.01元、3037.01元、3211.72元。2019年1月至2019年12月期间每月工资均需扣除社会保险与住房公积金个人缴费部分。2019年12月30日，广州南方人才资源租赁中心以张俭强严重违反用工单位规章制度为由解除劳动关系。（二）工资差额：经查张俭强社保缴费历史明细，2018年7月至2019年6月期间共12个月养老保险个人缴费部分合计3330.24元，失业保险个人缴费部分合计50.4元，两项个人缴费共3380.64元，平均每月个人缴费部分扣款281.72元。2019年7月至2019年12月月共6个月养老保险个人缴费部分合计1825.44元，失业保险个人缴费部分合计25.2元，两项个人缴费共1850.64元，平均每月个人缴费部分扣款308.44元。因此，2019年1月至12月社保个人缴费部分经计算281.72元×6个月+308.44元×6个月=3540.96元。双方确认公积金2019年1月缴纳至11月，每个月336元，个人缴纳168元。2019年1月至11月期间公积金个人缴费部分计算168元/月×11个月=1848元。广州南方人才资源租赁中心提交了2019年9月至12月的考勤表，显示9月累计迟到19天，共254分钟；10月一天请假，累计迟到13天共180分钟；11月一天请假，累计迟到19天共231分钟，12月累计迟到14天共251分钟。同时提交了《员工犯规和警告》，载明记大过，根据考勤刷卡记录，2019年9月至12月共计迟到65次。员工解释原因一栏为空白，底部有张俭强签名、部门领班、项目副经理、项目经理签名。张俭强对考勤记录不予认可，认为是其单方制作；对《员工犯规和警告》主张是其先签名，后填写。本院认为：关于考勤表，该表记载张俭强迟到天数65次，《员工犯规和警告》经张俭强签名，可印证该表内容，本院对2019年9月至12月考勤表所记载的考勤情况予以采纳，其余月份考勤记录未经双方确认，无其他证据可佐证数据真实性，证明力不足，本院不予采纳。张俭强主张其是在空白《员工犯规和警告》签名，不符合常理且无证据证明，本院不予采纳。根据考勤表记录的迟到分钟，2019年9月至12月统计共计916分钟，折算为15.27小时。张俭强工资标准为3800元，折算时薪21.84元（计算：3800元÷21.75天÷8小时）。根据权利义务相一致原则，张俭强累计未提供劳动的15.27小时可不予支付工资，经计算为21.84元×15.27小时=333.50元。综上，2019年1月至2019年12月30日期间的工资差额计算为3800元/月×12个月-（3190.11元+3251.66元+3251.66元+3251.66元+3251.66元+3314.3元+3187.01元+3361.72元+3361.72元+3187.01元+3037.01元+3211.72元）-社保3540.96元-公积金1848元-迟到不予支付工资333.5元-12月31日未上班一天工资174.71元=845.59元。（三）解除劳动合同原因：广州南方人才资源租赁中心主张依据《规章制度》解除劳动合同，提交了《规章制度》及张俭强签收的记录。其中《规章制度》记载：2.属于严重过失的情形的，将视情节轻重给予书面警告或降职、记过、留项目察看、劝退或并处扣罚等（3）当月迟到、早退或上、下班不打卡合计三次以上（当旷工一天）；旷工一天。3.即时开除（12）连续旷工二天或一个月内累计旷工三次。根据上述规定，员工于当月累计迟到三次构成一次旷工，累计旷工三次，即时开除，意味着，员工于当月累计迟到9次，即达到即时开除的标准。根据考勤记录显示，张俭强在2019年9月至12月已连续三个月达到可即时开除的标准。虽《员工犯规和警告》记载仅做记大过处理，但同一违反《规章制度》的行为，发生记大过和即时开除两种处理方式竞合时，记大过处罚被即时开除处罚吸收，用人单位可选择是否行使解除劳动合同的权利。本案中，用人单位最终依据《规章制度》选择解除劳动合同的处理，符合我国《劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定，无需支付解除劳动合同经济补偿金和赔偿金。（四）年休假：张俭强主张2017年12月30日至2019年12月30日期间未休年休假工资，广州南方人才资源租赁中心主张年休假已通知《关于长堤大楼饭堂员工年休假的函》通过提前1小时下班的方式抵扣，不存在未休年休假。上述《关于长堤大楼饭堂员工年休假的函》未有张俭强签名确认，本院不予采纳。劳动仲裁裁决书中、起诉状中、庭审中均未见用人单位方提劳动仲裁时效抗辩，本院对张俭强主张的2017年12月30日至2019年12月30日期间未休年休假工资金额予以核算。张俭强主张其年休假有10天，但根据其提交的社保缴费记录，未体现其在2017年12月30日起累计工作年限达到10年，对其主张本院不予采纳，认定其每年度年休假天数为5天。因年休假按照自然年度计算，上述期间2017年12月30日至2017年12月31日期间年休假天数经折算不足1天，不计年休假。2018年度对应年休假天数为5天。2019年度对应年休假天数经折算为4天（计算：364天÷365天×5天，不足一整天部分不计算）。2017年12月30日至2019年12月30日期间累计年休假天数9天。广州南方人才资源租赁中心未举证证明其支付了上述期间年休假工资，应承担举证不能的不利后果。张俭强离职前12个月工资总计49066.5元[计算：3800元+3800元×12个月-迟到不予支付工资333.5元]。月平均工资经计算为4088.88元。未休年休假工资差额经计算为3383.9元（计算：4088.88元/月÷21.75天×9天×200%）。（五）2019年13薪：张俭强主张2019年13薪3800元，无证据证明双方对此进行了明确的约定或有明确的规章制度。在此情况下年终奖是否发放属于用人单位或用工单位经营自主权范畴，张俭强该主张本院不予支持。（六）劳动仲裁情况：张俭强于2020年2月19日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决广州南方人才资源租赁中心：1.支付2019年1月2日至2019年12月30日被扣的工资6742.76元；2.支付违法解除劳动关系赔偿金45283.37元；3.支付2017年12月30日至2019年12月30日期间未休年休假工资10482.76元；4.支付2019年度13薪3800元；5.出具解除劳动合同证明。该委于2020年4月3日作出劳动仲裁裁决：1.广州南方人才资源租赁中心支付张俭强违法解除劳动关系赔偿金42090.29元；2.广州南方人才资源租赁中心支付张俭强2019年1月1日至2019年12月30日期间未休年休假工资差额1407.44元；3.广州南方人才资源租赁中心向张俭强出具解除劳动合同证明；4.驳回张俭强其他仲裁请求。本院对双方未提起诉讼的仲裁裁决内容予以支持。（七）广州南方人才资源租赁中心诉请：1.无需支付经济赔偿金43437.73元；2.无需支付未休年休假工资1407.44元；3.张俭强承担本案诉讼费用。张俭强诉称：广州南方人才资源租赁中心支付1.2019年1月2日至2019年12月30日被扣的工资6742.76元。2.解除劳动关系赔偿金45283.37元。3.2017年12月30日至2019年12月30日未休年休假工资10482.76元；4.2019年度13薪3800元；5.出具离职证明。裁判理由与结果综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条第（二）项、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起3日内，广州南方人才资源租赁中心支付张俭强2019年1月至2019年12月30日工资差额845.59元；二、广州南方人才资源租赁中心无需支付张俭强解除劳动关系赔偿金42090.29元；三、自本判决生效之日起3日内，广州南方人才资源租赁中心支付张俭强2017年12月30日至2019年12月30日未休年休假工资差额3383.9元；四、自本判决生效之日起3日内，广州南方人才资源租赁中心向张俭强出具解除劳动合同证明；五、驳回广州南方人才资源租赁中心其他诉讼请求；六、驳回张俭强其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由广州南方人才资源租赁中心、张俭强各负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 李 吉 思二〇二〇年十一月六日书记员 欧阳肖玲