广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初14025号原告：美格林国际科技（深圳）有限公司，住所地深圳市福田区南园街道华发南路飞扬B幢1303室，统一社会信用代码91440300342695412C。法定代表人：林玉璇，执行董事。委托诉讼代理人：钱晨晨，广东万诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：岳世亚，广东万诺律师事务所律师。被告一：出彩国际文化传媒（深圳）有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），经营场所深圳市南山区南海大道以西美年广场1栋801C，统一社会信用代码91440300MA5DGE9E54。法定代表人：谢宇灏。被告二：谢宇灏，男，汉族，1974年10月17日出生，身份证住址湖南省衡阳市南岳区。被告三：冯成君，男，汉族，1984年3月17日出生，身份证住址重庆市云阳县。被告四：黄祖丽，女，汉族，1970年11月26日出生，身份证住址广东省深圳市南山区。原告美格林国际科技（深圳）有限公司与被告出彩国际文化传媒（深圳）有限公司、谢宇灏、冯成君、黄祖丽合同纠纷一案，本院于2020年5月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人钱晨晨、岳世亚，被告一的法定代表人即被告二谢宇灏、被告三、被告四到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2019年5月28日，原告与被告一签订《出彩短视频区域代理合同》（以下简称“合同”），合同约定原告出资130万元，被告一同意原告成为深圳市福田区、汕头市、普宁市区域的独家代理人，并可享受上述区域的代理资格及“代理区域内线上、线下实际交易流水1%提成收益、代理区域内广告营业额20%的提成收益”等相关代理权益。同日，原告与被告一、被告三签订《区域代理合同补充协议》（以下简称“补充协议”），约定补充协议签署满一年后，若被告一支付给原告的全部提成收益未达到原告支付给被告一代理费的50%,则被告一应退回原告已缴付的代理费及利息，被告三为合同及补充协议项下被告一义务的履行承担连带保证责任。合同及补充协议签署后，原告在2019年5月28日和2019年6月14日共支付了代理费130万元，但被告一未依约履行合同义务。原告认为，其分别与各被告签署了上述协议，均为各方真实意思表示，合法有效。被告迟迟未支付提成收益的行为，构成严重违约，原告有权要求被告一返还代理费130万元，并承担相应的违约责任。被告二作为被告唯一股东，被告三作为连带保证人，应对被告一的债务承担连带责任。被告四作为被告一的原股东，根据公司法等相关规定，应对被告一的债务承担补充赔偿责任。原告请求法院判令：1.被告一向原告返还代理费130万元;2.被告一向原告支付利息损失暂计49445.13元（以130万元为基数，自2019年6月14日起按中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月20日；2019年8月21日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR)计算，暂计至2020年5月8日）；3.被告二对被告一的上述债务承担连带清偿责任；4.被告三对被告一的上述债务承担连带保证责任；5.被告四在未出资本息范围内对被告一的上述债务承担补充清偿责任；6.本案的诉讼费、保全费、担保费由四被告承担。在诉讼过程中，原告增加诉讼请求为：1.四被告向原告支付律师费6万元。被告一、被告二共同辩称，其签的是代理协议，上面有明确写是不能退还代理费，原告拿到福田区代理和普宁、汕头的代理，其当时也有人去扶持原告，回馈的信息是其地推过去扶持的时候所有商家产生的利润不愿意给其地推分成，其地推就撤回了，一直没有进展。这份合同签约的时候双方都认可，合同上面明确写到此费用不可退还，在补充协议其是不知情的，其收到这个传票的时候才知道有补充协议，其不同意目前退还代理费。被告三辩称，其签补充协议是为了能够促进市场发展，想把这个事情做好，因为原告有很多的人脉资源其才签了补充协议，其没有和被告二交流这个事情，才签了这个补充协议，合同的本身没有任何问题，并且原告也要承担商业风险。这个钱不是不退，怎么退需要商量。被告四辩称，本案与其无关，注册公司后其一直没有参与，2018年其要求退出并注销股份，2019年1月25日签订了转让协议并登报公示，2019年3月10日左右在营业执照上面已经正式退出了，退出以后上述协议在2019年5月份签的，公示是2019年1月份已经退出。经审理查明，2019年5月28日，原告（乙方）与被告一（甲方）签订《出彩短视频区域代理合同》，约定，鉴于甲方为一家合法经营的互联网高科技企业，拥有自主研发和独立运营的“出彩短视频”社交新零售平台，甲方同意乙方成为甲方平台以下区域的独家代理人，代理区域为深圳市福田区、汕头市、普宁市；代理期限三年，自2019年5月28日至2022年5月27日止；代理条件：乙方需向甲方支付以上区域代理费共130万元，此费用不可退还；代理权益：代理区域内线上、线下实际交易流水1%的提成收益等；收益结算：所有收益每月结算一次，即当月10日前结算上月的销售提成；以及其他内容。合同加盖有双方的公章以及被告二的私章。同日，原告（乙方）与被告一（甲方）、被告三（丙方，被告一的市场总监）签订《区域代理合同补充协议》，约定，自本协议签订之日起满一年后，若甲方支付给乙方的全部提成收益未达到乙方支付甲方代理费的50%，则甲方应当退回乙方已缴付的代理费，并按照银行活期存款利率支付乙方利息，乙方应退回甲方支付的所有提成收益，代理费及利息可以与已收取的提成收益抵扣，上述费用应在乙方提出要求后10日内付清；丙方对甲方履行《出彩短视频区域代理合同》及本协议承担连带保证责任，保证责任范围包括债权及利息、主张债权的费用等，保证期限自本协议签订之日起三年；本协议若有争议，双方协商解决，协商不成，交由甲方管辖法院诉讼解决，通过诉讼方式解决的，败诉方承担胜诉方支付的律师费等费用；以及其他内容。合同加盖有原告及被告一的公章以及被告二、被告三的私章，且有被告三的签名。以上两份协议签订当日，案外人林玉璇代原告向被告一银行转账支付30万元，被告一出具了《收款收据》；2019年6月14日，案外人刘伊璇代原告向被告二的银行账号转账100万元，被告一出具了《收款收据》。2020年4月23日，原告委托广东晟典律师事务所向被告一、被告三发出《律师函》，函告被告一自收到函件后10日内立即向原告退回已缴付的代理费130万元以及利息，被告三依法承担连带保证责任。原告为证明其支付律师费6万元、诉讼保全担保费1215元，向本院提交了诉讼委托代理合同，诉讼财产保全责任保险保险单、增值税发票、转账记录、代付款声明书等。被告一、被告二对律师费的费用表示不清楚，对担保费证据的真实性确认；被告三对上述证据的真实性确认，但认为律师费不应由其支付；被告四对上述证据均不予认可，称与其无关。原告另提交了其法定代表人与被告三的微信聊天记录，以证明原告通过微信与被告三沟通，要求被告退换代理费，被告三在微信中明确承诺于2020年6月份之前退还，但被告至今未返还。被告一、被告二对该证据表示不清楚；被告三对该证据的真实性确认，但语音转换的不一定完全准确；被告四对该证据均不予认可，称与其无关。被告四为证明其主张向本院提交了股权退出说明、市场监督管理局档案查询清单。档案查询单载明，2019年1月25日，被告四（甲方、转让方）、被告三（乙方、转让方）与被告二（丙方、受让方）签订《股权转让协议书》，约定甲方、乙方将其分别持有的被告一33.3%的股权作价1元转让给丙方。并于当日在南方都市报刊登减资公告（由原来的10000万元减至500万元），2019年3月12日正式变更工商登记，被告三、被告四退出被告一，转为由被告二个人独资，认缴出资额为500万元。被告四称其没有实际出资，只是认缴，因为没有实际出资，故将股份一块钱转让给被告二。原告对股权退出说明的公章认可，对内容的合法性、关联性不予认可，称该说明系被告一单方出具，不存在任何客观性；对档案查询清单的真实性认可，对关联性、证明目的不认认可，称被告四在转让股权时没有履行出资义务，按照公司法司法解释三第13条和第18条的规定，原告作为债权人有权要求被告四在未出资范围内对公司的债务承担补充赔偿责任。被告一、被告二、被告三对上述证据的真实性确认。庭审中，原告确认要求被告一返还代理费是指要求解除与被告一之间的代理合同。原告称双方谈的是这些具体的业务是交给被告来做的，主要是介绍一些商家给被告一；有介绍过大概2、3家左右的客户给被告，应付的提成收益原告也不清楚，因为没有具体结算过。被告一称是按商家流水1%给原告，商家应没有产生流水，商家入住费是600，入住费的50%给原告，到底收了多少钱被告一法定代表人不清楚。被告三称原告没有业务产生，总共介绍2、3家没有成，就没有业务提成。另查，被告一于2016年7月14日成立，注册资本为10000万元，股东为被告二、被告三、被告四，认缴出资额分别为3340万元、3330万元、3330万元，《公司章程》第十三条约定，经全体股东一致约定，股东认缴出资额由股东根据公司实际经营需要决定出资计划。以上事实，有庭审笔录等在卷佐证，足资认定。本院认为，原、被告签订的《出彩短视频区域代理合同》以及《区域代理合同补充协议》，系当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效,双方均应当按照合同约定履行各自的义务。原告已按约向被告一支付代理费130万元，被告一亦应按约向原告支付提成收益，自协议签订之日起满一年后支付的全部提成收益未达到代理费50%的，在原告提出要求后10日内被告一应当退回已缴付的代理费并支付利息。但截至庭审时，被告一尚未向原告支付提成款。原告据此依据《区域代理合同补充协议》的约定，要求解除与被告一签订的《出彩短视频区域代理合同》以及要求被告一退还代理费130万元有合同依据，对原告的该请求，本院予以支持。关于利息，根据《区域代理合同补充协议》的约定，原告可在签订该协议满一年后方可主张退还代理费，故其主张利息从2019年6月14日计算的依据不足，本院酌定利息从2020年6月10日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至实际归还之日至。关于律师费。原告主张律师费有合同依据，且其已举证支付律师费的事实，故对原告要求被告一支付律师费6万元的请求，本院予以支持。关于财产保全担保费，原告该项请求的依据不足，本院不予支持。关于被告二、被告三的连带责任。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，被告二作为被告一的唯一股东，其未能举证证明被告一的财产独立于自己的财产，应当承担举证不能的法律后果。故对原告要求被告二对被告一的债务承担连带责任的诉求，本院予以支持。被告三作为被告一的连带保证人，其亦按约承担连带责任。故对原告要求被告三承担连带责任的请求，本院予以支持。关于被告四的补充清偿责任。一方面，被告四为被告一的以前登记股东，被告一设立时的《公司章程》约定由股东根据公司实际经营需要决定出资计划，即没有明确的出资时间，故不存在未按照公司章程的规定缴足出资的情形；另一方面，被告四在原告与被告一签订合同之前已转让其名下被告一的股权、不再为被告一的股东，而变更股东登记时亦未有明确的出资期限。综上，原告主张被告四在未出资的本息范围内承担补充清偿责任的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告出彩国际文化传媒（深圳）有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告美格林国际科技（深圳）有限公司退还代理费130万元及利息（利息以130万元为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从2020年6月10日起计至实际退还之日止）；二、被告出彩国际文化传媒（深圳）有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告美格林国际科技（深圳）有限公司支付律师费6万元；三、被告谢宇灏、冯成君对被告出彩国际文化传媒（深圳）有限公司的上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告美格林国际科技（深圳）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8742.5元，财产保全费5000元,由原告负担482.11元，被告出彩国际文化传媒（深圳）有限公司、谢宇灏、冯成君负担13260.39元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  潘文二〇二〇年十一月十六日书记员  张颂