上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初18713号原告：华璟，女，汉族，户籍地上海市徐汇区。委托诉讼代理人：邵文杰，上海市沪中律师事务所律师。被告：上海康健街道社区工作者事务所，住所地上海市徐汇区。法定代表人：刘彩娟。委托诉讼代理人：吕强，上海创言律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴慧慧，上海创言律师事务所律师。原告华璟与被告上海康健街道社区工作者事务所(以下简称康健社工事务所)劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华璟及其委托诉讼代理人邵文杰、被告康健社工事务所委托诉讼代理人吕强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华璟向本院提出诉讼请求，要求康健社工事务所：1.自2020年3月1日起恢复劳动关系，并按每月6,895元的标准支付2020年3月1日至判决之日止的工资；2.支付2019年10月17日至10月31日延时加班49.5小时的加班工资2,353.81元；3.支付2019年9月14日至10月27日休息日加班74小时的加班工资4,691.77元。事实和理由：华璟于2019年9月2日至康健社工事务所工作，双方签有合同期限至2022年9月1日的劳动合同，其中2019年9月2日至2020年3月1日为试用期，试用期每月工资5,516元，转正后每月工资6,895元。2020年2月28日，康健社工事务所以华璟“不能胜任本职工作，试用期未通过考核不符合录用条件”为由解除劳动合同。康健社工事务所的解除理由缺乏事实依据，系违法解除，应恢复劳动关系，并支付恢复期间的工资。华璟实际在上海市徐汇区康健街XXX委员会(以下简称寿祥坊居委会)工作，寿祥坊居委会安排华璟在2019年9月14日、9月28日、10月12日休息日值班，未给予调休。2019年10月17日至10月31日期间，寿祥坊居委会开展“垃圾分类”工作，安排华璟每天7点至20点工作，故华璟10月17日至10月31日每天加班，也未给予调休。上述延时加班合计49.5小时、休息日加班74小时，康健社工事务所应支付相应的加班工资。康健社工事务所辩称，不同意华璟的诉讼请求。华璟未通过试用期考核，不符合录用条件，康健社工事务所系合法解除劳动合同，不同意恢复劳动关系。另外，华璟离职后，原工作岗位已有他人代替，故即使系违法解除，双方劳动合同客观上也无法恢复。2019年10月17日至10月31日寿祥坊居委会确实开展“垃圾分类”工作，17日当日下午因华璟请假，故其从18日起存在加班，即华璟主张2019年10月18日至10月31日期间的加班予以确认，10月17日当日及之前没有安排华璟加班。本院认定事实如下：2019年9月2日，华璟与康健社工事务所签订劳动合同，约定合同期限自2019年9月2日至2022年9月1日，其中试用期自2019年9月2日至2020年3月1日，华璟的岗位为社区工作者，每月工资3,800元，试用期前3个月工资按80%计算，双方还就其他事项做了约定。康健社工事务所安排华璟至寿祥坊居委会工作，每天上班时间为8：30，下班时间为17：00，每月基本工资5,395元、车贴200元、饭贴300元、月绩效工资1,000元，合计6,895元，前三个月按80%发放。2020年春节期间(2020年1月24日至1月30日)，华璟离开上海至外地。《康健社区实习鉴定表》记载的实习部门意见为：“该同志在实习期间表现一般，在考勤制度遵守上不是很严谨，经常有迟到和上班时间回家办私事现象，没有请销假意识，集体观念淡薄，在居委会同志全员加班时，该同志在没有任何请示的情况下私自离岗，这次在防疫工作中，居委安排该同志负责康兴花园小区出入口值守工作期间，该同志经常有脱岗现象，2月5日居委会安排该同志值守康兴花园门岗，在值班期间没有认真履行职责，在门口只顾玩手机，对出入口把守不严，被康兴花园业主投诉。综上所述，我认为该同志不具备胜任居委会工作的能力。”该意见右下方加盖寿祥坊居委会印章及书记钟某某的签字；领导意见一栏记载“同意试用期解除劳动合同”，并加盖了康健社工事务所人事专用章及法定代表人签名。2020年2月28日，康健社工事务所作出《试用期解除劳动合同通知书》，以“试用期间，经部门评定您不能胜任本职工作，因此您试用期未通过考核，不符合录用条件”为由解除双方劳动合同。双方一致确认华璟离职前十二个月平均工资为6,205.50元。2020年5月6日，华璟向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求康健社工事务所：1.自2020年3月1日起恢复双方劳动关系；2.按每月6,895元的标准支付2020年3月1日起至仲裁裁决之日止的工资；3.支付2019年10月17日至10月31日延时加班49.5小时的加班工资2,353.81元；4.支付2019年9月1日至10月27日休息日加班74小时的加班工资4,691.77元。2020年6月15日，该仲裁委员会作出裁决：1.康健社工事务所于裁决书生效之日起七日内支付华璟解除劳动合同赔偿金5,516元；2.对华璟的其他请求均不予支持。华璟不服该裁决，向本院提起诉讼。以上事实，除有当事人陈述外，另有劳动合同、《试用期解除劳动合同通知书》、薪资表、微信聊天记录、《康健社区实习鉴定表》等证据证明，本院予以确认。庭审中，华璟还向本院提供：《徐汇区2020年上半年社区工作者公开招聘简章》，载明康健街道社区工作者招聘31人，故康健街道还有空缺的工作岗位，寿祥坊居委会据其了解也未满员，尚有工作岗位。康健街道社工事务所对上述证据真实性无异议，表示上述招聘系由徐汇区民政部门组织，由街道面试，再安排其与录用的社工签订劳动合同，上述招聘已结束，康健街道共录用34名社工；华璟的工作岗位已在招聘前安排他人代替，后寿祥坊居委会又有一名社工离职，故这次招聘1名社工至寿祥坊居委会工作，寿祥坊居委会已没有其他岗位。康健街道社工事务所还向本院提供：1、微信聊天记录，证明康兴花园业主向寿祥坊居委会书记投诉，疫情期间居委干部没有按规定测量体温，拿着手机坐在旁边，后经核实，被投诉的居委干部为华璟；2、《康健街道社区工作者换岗交接通知》，证明2020年5月20日将社工董某某调至寿祥坊居委会从事华璟原工作岗位，故客观上双方劳动合同无法恢复；华璟对证据1真实性不予确认，表示微信聊天的对象身份不明，所投诉的事实也没有依据；证据2真实性无异议，但仅凭该份证据无法证明已代替了华璟原工作岗位，华璟也完全可以调至街道的其他工作岗位，2020年上半年社工招聘是否结束以及招聘人员其不知晓。因康健社工事务所对华璟提供的证据真实性无异议，本院对该份证据予以确认。华璟对康健社工事务所提供的证据2真实性无异议，本院予以确认。因康健社工事务所提供的证据1未提供合法来源，且内容也无法证明其主张，故本院对该份证据不予确认。本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据。康健社工事务所以华璟试用期不符合录用条件为由解除劳动合同。但如前所述，康健社工事务所提供的微信聊天记录，本院不予采信。华璟在春节期间出上海，康健社工事务所也未提供证据证明该行为属于私自离岗，其也未就《康健社区实习鉴定表》中载明的其他事实提供相应证据，故康健社工事务所的解除理由缺乏事实依据，系违法解除。但康健社工事务所提供的《康健街道社区工作者换岗交接通知》载明已安排其他社工至寿祥坊居委会工作，康健社工事务所主张华璟原工作岗位由他人代替，有一定的事实依据。况且，《徐汇区2020年上半年社区工作者公开招聘简章》载明康健街道已根据实际需要进行了公开招聘，该招聘工作也并非由康健社工事务所组织和决定，故华璟与康健社工事务所签订的劳动合同客观上已无恢复的可能，康健社工事务所应支付解除劳动合同赔偿金6,205.50元，华璟的第一项诉讼请求，本院不予支持。劳动者主张加班的，应就加班的事实进行举证。华璟主张2019年9月14日、9月28日、10月12日加班工资，但其未就该3天存在加班进行举证，况且其也称该3天为休息日值班，故该3天加班工资，本院不予支持。康健社工事务所对华璟主张的2019年10月18日至10月31日延时及休息日加班无异议，本院予以确认。康健社工事务所另主张华璟2019年10月17日下午请假，故该日无延时加班，但未就请假事宜提供相应证据，本院对该主张不予采信。因康健社工事务所确认2019年10月17月起开展“垃圾分类”工作，并确认此后的加班情况，本院对华璟主张2019年10月17日加班予以确认。综上，经本院核算，康健社工事务所应支付华璟2019年10月17日至10月31日延时加班工资2,353.81元、10月19日至10月27日休息日加班工资3,296.92元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条规定，判决如下：一、上海康健街道社区工作者事务所于本判决生效之日起七日内支付华璟解除劳动合同赔偿金6,205.50元；二、上海康健街道社区工作者事务所于本判决生效之日起七日内支付华璟2019年10月17日至10月31日延时加班工资2,353.81元；三、上海康健街道社工工作者事务所于本判决生效之日起七日内支付华璟2019年10月19日至10月27日休息日加班工资3,296.92元；四、驳回华璟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  蒋凤莲二〇二〇年十一月四日书记员  何幸琦附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。