福建省厦门市思明区人民法院民 事 判 决 书（2020）闽0203民初14169号原告：陈美双，女，1979年9月18日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。委托诉讼代理人：王晓冰，魏庆吉，福建闽通律师事务所律师。被告：肖日锬，男，1948年11月9日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。委托诉讼代理人：肖剑峰，男，1977年7月23日出生，汉族，住福建省厦门市思明区，系肖日锬的儿子。被告：肖剑峰，男，1977年7月23日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。两被告共同委托诉讼代理人：钟喜华，福建知圆律师事务所律师。原告陈美双与被告肖日锬、肖剑峰民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月16日受理后，依法适用简易程序，于2020年9月7日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王晓冰到庭参加诉讼，被告肖日锬委托诉讼代理人肖剑峰、钟喜华到庭参加诉讼，被告肖肖剑峰及其委托诉讼代理人钟喜华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈美双向本院提出诉讼请求：1.判令肖日锬向陈美双偿还借款4686594.4元，并支付利息（以4686594.4元为基数，按月利率24%，自2019年10月21日起计算至被告还款之日止）；2.判令肖日锬向陈美双支付本案律师费100000元；3.判令肖剑峰对肖日锬上述费用承担连带偿还责任；4.判令陈美双对肖日锬位于厦门市思明区××路××号××房产在上述一、二诉请范围内享有优先受偿权；5.判令肖日锬、肖剑峰承担本案诉讼费。事实与理由：2018年5月24日，肖日锬向陈美双借款5000000元，并出具了借条，约定借款月利率为2.5%，同时还约定如因借款产生纠纷，陈美双为实现债权而产生的费用（包括律师费、诉讼费等）由肖日锬承担。肖剑峰作为担保人在借条上签字，同时，肖日锬以其名下位于厦门市思明区××路××号××房产作为抵押担保，于2018年5月28日办理抵押权登记。陈美双于2018年5月24日向肖日锬账户支付借款4000000元，于2018年5月30日支付750000元。肖日锬、肖剑峰仅支付截至2019年10月20日的利息，此后拒不支付本息，故陈美双提起诉讼。肖日锬、肖剑峰辩称，1.肖日锬、肖剑峰不认识陈美双，所有借款过程都是通过案外人阮永平，陈美双、阮永平系职业放贷人，套取银行资金转贷，属于套路贷，因此本案借条为无效合同；2.陈美双、阮永平预先收取砍头息、费用401000元，肖日锬、肖剑峰实际收到的借款本金只有4599000元。从2018年6月30日至2020年5月7日肖日锬、肖剑峰已向阮永平支付利息2239500元，因本案讼争借条无效，已支付利息应抵扣借款本金，即肖日锬、肖剑峰尚欠的借款本金为2359500元；3.如肖日锬、肖剑峰主张的本案借条无效未被合议庭采纳，那么前述本案实际借款本金为4599000元，按月利率2.5%计算利息明显过高，应当按照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十二条第二款规定，按照原告陈美双起诉时一年期贷款市场报价利率3.85%四倍计算利息即年利率15.4%，由此肖日锬、肖剑峰每月已支付的多出的款项应当优先用来偿还借款本金，故肖日锬、肖剑峰尚未归还的借款本金为3271386元，利息已支付至2019年12月30日。退一步说，即使按照月利率2.5%计算利息，那肖日锬、肖剑峰每月同样已经多支付款项，每月已经多支付的款项优先用来偿还借款本金，故肖日锬、肖剑峰尚未归还的借款本金为4372277元，利息已支付至2019年12月30日；4.陈美双主张肖日锬、肖剑峰应支付律师费100000元，但未提交支付律师费的转账凭证和发票，实际是通过虚高律师费变相获取收益，依法应当驳回陈美双该项主张。本院经审理认定事实如下：2018年5月24日，肖日锬出具一份《借条》，载明“兹有肖日锬，身份证号350427194811××××于2018年5月24日向陈美双借款人民币（大写）伍佰万元整（小写￥5000000元），以银行转账方式支付，借款用于生意周转。按借款人要求将该借款汇入账户如下：开户名：肖日锬；账号6214××××9888；开户行：建行厦门分行。双方约定借款月利率2.5%。特别声明：如到期未按时还款，愿意自逾期日起至结清日止，按照借款金额的2%／天计算作为逾期费元即上门催收费用,愿意自逾期日起至结清日止，若费用计算所得低于500元的，按500／天收取该项金额须逐日计算，并按日计算复利。债权人为实现债权而产生的费用（律师费、诉讼费、评估费等）均由借款人承担。”陈美双在“出借人”处签字，肖日锬在“借款人”处签字按手印，肖剑峰在“担保人”处签字按手印。《借条》下附《收款确认书》，载明：“本人确认已收到所借款项，为人民币￥5000000元（大写伍佰万元整）。2018年5月24日。”肖日锬在“确认人”处签字按手印。2018年5月24日，陈美双通过尾号为3452的账户向肖日锬尾号为9888的账户支付1笔3900000元和1笔100000元。2018年5月30日，陈美双通过尾号为3452的账户向肖日锬尾号为9888的账户支付2笔500000元，共计5000000元。陈美双尾号为3452的银行账户交易明细显示如下：2018年5月24日12:55:31，许小娟转入1250000元，13:34:58游金国转入1000000元，13:41:28许志坚转入1000000元，14:52:15游金国转入1000000元，14:57:12胡传军转入35000元，15:01:46许志胜转入250000元，15:10:25向肖日锬转出100000元，15:13:07向肖日锬转出3900000元。2018年5月30日09:53:26，许志胜转入500000元，10:33:37向肖日锬转出500000元，10:46:14阮永平转入500000元，10:47:38向肖日锬转出500000元。肖日锬通过尾号为9888的账户向阮永平尾号为8886的账户转账情况如下：2018年5月30日转账一笔250000元（备注：“押1付1”），转账一笔52500元（备注：“过桥”）；2018年6月30日转账125000元，2018年8月1日转账2笔50000元和1笔25000元，2018年9月7日转账50000元，2018年9月10日转账75000元，2018年10月9日转账130000元，2018年11月7日转账125000元，2018年12月5日转账125000元，2019年2月3日转账25000元，2019年2月14日转账100000元，2019年3月15日转账126250元，2019年4月15日转账126250元，2019年5月15日转账45000元，2019年5月22日转账35000元，2019年5月28日转账1笔30000元和1笔16500元，2019年6月18日转账125000元，2019年7月19日转账126500元。前述2018年6月30日至2019年7月19日转账共计1510500元。2018年5月30日，肖日锬通过尾号为9888的账户向宁杰尾号为6012的账户转账98500元（转账备注：“费用”）。2019年1月9日，案外人陈柏江通过尾号为2314的账户向阮永平尾号为8886的账户转账2笔50000元和1笔25000元，用途：“代肖日锬还款”，共计125000元。案外人邓仕彬通过尾号为3676的账户向阮永平尾号为8886的账户转账情况如下：2019年8月22日转账2笔50000元并备注“代肖日锬还款”，2019年8月23日转账27000元并备注“代肖日锬还款”，2019年9月24日转账50000元，2019年9月25日转账1笔27000元和1笔50000元，前述共计254000元。2020年5月7日，案外人连铮坤通过尾号为3131的账户向阮永平尾号为8886的账户转账2笔50000元并备注“代肖日锬还款”，共计100000元。另查明，2018年5月28日，肖日锬将其名下坐落于厦门市思明区××路××号××室的房产（闽（2017）厦门市不动产权第0092868号），以一般抵押方式抵押登记给陈美双，担保主债权数额为500万元。2016年5月3日，陈美双向中国银行厦门分行贷款5340000元，性质为个人住房商业贷款，期限至2039年5月3日。陈美双以肖日锬、肖剑峰未还款为由委托律师于2020年7月16日诉至法院，并支出律师代理费为100000元。庭审中，陈美双述称，2018年5月30日，肖日锬备注“押一付一”支付给阮永平的250000元，同意在借款本金中予以抵扣，肖日锬备注“过桥”转账给阮永平的52500元系陈美双与肖日锬协商的借款附加条件，如法院认定这笔费用为利息，陈美双也认可。肖日锬支付给案外人宁杰的98500元不是陈美双收取的款项，与陈美双无关。陈美双确认，2018年6月30日至2019年7月19日肖日锬向阮永平转账的1510500元、案外人陈柏江向阮永平转账的125000元、案外人邓仕彬向阮永平转账的254000元、案外人连铮坤向阮永平转账的100000元均系偿还案涉借款。庭审中，肖日锬、肖剑锋主张，2018年5月30日支付的52500元及宁杰收取的98500元，亦应于本金中予以扣除。2019年10月及11月肖日锬委托他人代为支付了2笔125000元，但代转人记不清是谁。同时，肖日锬、肖剑锋提供了公证委托书、涉及陈美双与他人民间借贷纠纷案件的民事判决书、民事裁定书、福建鑫月亮资产管理有限公司拟证明陈美双及其丈夫许志胜、阮永平系职业放贷人。以上事实，有《借条》、银行交易明细、银行业务回单、不动产登记证明、《委托代理协议》、《律师变更执业机构代理案件转移协议》、发票、公证委托书、陈美双个人信用报告、民事判决书、民事裁定书及当事人当庭陈述为证。本院对上述证据予以确认并在卷佐证。本院认为，陈美双依据《借条》及相应转账记录主张与肖日锬之间存在借贷关系，本院予以确认。肖日锬主张陈美双系职业放贷人，但其所提供的人民法院相关判决书尚不足以证明陈美双达到“经常性地向社会不特定对象发放贷款”的认定标准，故本院对肖日锬的抗辩意见不予采信。肖日锬主张陈美双套取银行信贷资金用于出借案涉借款，案涉借款合同应为无效合同，陈美双述称案涉资金均来源于案外人的转账并非银行贷款，并提供银行流水及个人信用报告予以证明，陈美双对本案出借资金款项来源已作了合理说明，故本院对肖日锬的抗辩意见不予采信。关于借款本金，2018年5月30日的250000元双方确认从借款本金中扣除，本院予以确认，故案涉借款实际出借本金为4750000元。2018年5月30日的52500元系肖日锬转至阮永平账户，陈美双亦认可视为对案涉借款的利息还款，故本院予以确认该52500元系肖日锬对案涉借款的还款。2018年5月30日肖日锬支付给案外人宁杰的98500元，系肖日锬与案外人的经济往来，肖日锬未提交证据证明陈美双委托宁杰代为接收还款，陈美双在案的证据显示其代收还款均系通过阮永平的账户，故对肖日锬主张98500元系偿还案涉借款的主张，本院不予采信。肖日锬主张2019年10月及11月曾委托他人代为向阮永平支付了2笔125000元，陈美双提交阮永平的银行流水予以反证，证明2019年10月及11月并不存在这两笔还款，肖日锬对其主张未能举证证明，故对肖日锬的该抗辩意见，本院不予采信。根据双方共同确认及本院认定的还款情况可知，肖日锬共计还款为1510500+125000+254000+100000+52500=2042000元。案涉借款未约定还款期限，现陈美双以诉讼方式催告还款，债务应当清偿。案涉借款约定月利率为2.5%，在案无证据证明双方对还款性质有过约定，故还款部分应按法律规定以先息后本的方式进行抵扣。经计算，截至2019年10月18日，肖日锬尚欠本金4682165.19元（见附表），肖日锬理应偿还前述借款本金并按月利率2%支付此后的利息，陈美双主张利息自2019年10月21日起算，于法不悖，本院予以支持。陈美双依约要求肖日锬承担律师代理费100000元，有事实和法律依据，本院予以支持。肖日锬以其名下房产为本案借款提供担保并已办理抵押登记，担保主债权为500万元，陈美双依法享有抵押权，因此，若肖日锬未履行上述债务，陈美双有权就拍卖、变卖抵押物即肖日锬名下抵押房产所得价款优先受偿。肖剑峰作为担保人在《借条》上签字，但未明确保证方式及保证范围，依法应按照连带责任保证承担连带还款责任。《借条》对主债务履行期限、保证期间未做约定，保证期间依法应自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起六个月，故本案的保证期间应自陈美双起诉之日即2020年7月16日起计算六个月，现陈美双在保证期间内起诉要求肖剑峰对肖日锬的上述债务承担连带清偿责任，有事实和法律依据，本院予以支持。肖剑峰有权承担保证责任后，在其履行保证责任范围内向肖日锬追偿。案涉债权既有债务人提供的物保又有保证人，双方就债权实现方式并无约定，故案涉债权依法应当就债务人肖日锬提供的抵押房产先行实现债权，不足清偿部分由保证人肖剑峰承担连带清偿责任。陈美双的诉求，本院在前述认定范围内予以支持，超出部分缺乏依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十三条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、肖日锬应于本判决生效之日起十日内偿还陈美双借款本金4682165.19元及利息（利息以4682165.19元为基数，按月利率2%自2019年10月21日起计至实际还款之日止），同时支付律师费100000元；二、若肖日锬未履行上述债务，陈美双有权以肖日锬名下位于厦门市思明区××路××号××室的房产拍卖或变卖所得价款优先受偿；三、肖剑峰应对上述抵押物不足以清偿第一项债务部分承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后，就其履行保证责任范围内向肖日锬追偿；四、驳回陈美双的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53217元，减半收取计26609元，由陈美双负担2515元，由肖日锬、肖剑峰负担24094元。上述款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，应向本院主动报告财产状况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可以依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 员 陈阿丽二〇二〇年十一月二日代书记员 林艺敏序号日期类型金额性质年利率（%）尚欠本金计息天数应付利息抵扣本金尚欠利息总和12018-05-24借款4000000本金4000000000022018-05-30还款250000本金303750000619726.0325000019726.0332018-05-30还款52500先息后本303717226.030032773.97042018-05-30借款1000000本金304717226.03000052018-06-30还款125000先息后本304712418.3631120192.334807.67062018-08-01还款50000先息后本304712418.3632123943.06073943.0672018-08-01还款50000先息后本304712418.3600023943.0682018-08-01还款25000先息后本304711361.42001056.94092018-09-07还款50000先息后本304711361.4237143277.02093277.02102018-09-10还款75000先息后本304711361.42311617.06029894.08112018-10-09还款130000先息后本304711361.4229112298.2012192.28122018-11-07还款125000先息后本304710851.929112298.2509.520132018-12-05还款125000先息后本304694266.0328108414.1316585.870142019-01-09还款50000先息后本304694266.0335135040.53085040.53152019-01-09还款50000先息后本304694266.0300035040.53162019-01-09还款25000先息后本304694266.0300010040.53172019-02-03还款25000先息后本304694266.032596457.52081498.05182019-02-14还款100000先息后本304694266.031142441.31023939.36192019-03-15还款126250先息后本304694266.0329111890.7209580.08202019-04-15还款126250先息后本304694266.0331119607.3302937.41212019-05-15还款45000先息后本304694266.0330115749.03073686.44222019-05-22还款35000先息后本304694266.03727008.11065694.55232019-05-28还款30000先息后本304694266.03623149.81058844.36242019-05-28还款16500先息后本304694266.0300042344.36252019-06-18还款125000先息后本304692634.712181024.321631.320262019-07-19还款126500先息后本304685700.4731119565.766934.240272019-08-22还款50000先息后本304685700.4734130942.86080942.86282019-08-22还款50000先息后本304685700.4700030942.86292019-10-18还款254000先息后本304682165.1957219521.863535.280附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十三条主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24％为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理:（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6％支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。