广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0105民初17581号原告：广州康都物业管理服务有限公司，住所地广州市海珠区花园街5号二楼自编201之一。统一社会信用代码91440105753459262J。法定代表人：孔燕冰，总经理。委托代理人：范玥昕，女，该司职员。委托代理人：覃雪梅，女，该司职员。被告：邹亚金，男，1963年7月28日出生，汉族，住所地广东省龙川县，委托代理人：方丽英，广东威法律师事务所律师。委托代理人：冯青诗，广东威法律师事务所实习人员。原告广州康都物业管理服务有限公司诉被告邹亚金劳动争议一案，本院于2020年5月11日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人范玥昕、覃雪梅，被告邹亚金及其委托代理人方丽英均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2013年11月1日，被告入职原告处，担任保安员一职，并签订了《劳动合同》，双方签订的最后一期劳动合同限期是2019年11月1日起至2020年10月31日止。今年春节前夕，原告如往年一样，批准部分物业公司外地员工在春节期间回家探亲休年假，被告自2020年1月21日起回老家过春节。没料到新冠疫情恰逢春节假期汹汹而来，原告作为物业企业，立即动员全体在岗人员，冒着健康风险战斗在防疫一线，进入24小时运转的最忙状态，确保了人们正常生活运转，为全社会开展疫情防控工作提供了基础保障。因部分员工已在春节前返回家乡，随着疫情加重，原告各项目的保安工作压力也与日俱增。之后，原告根据广东省人民政府2020年1月28日发出的《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》，于2020年1月30日作出在2020年2月10日全员复工复产的决定，并通知了全体员工。原告在复工日期前已通知被告于2020年2月10日按时复工，同事间也相互转告了复工时间，但被告却未于2020年2月10日返岗上班，也未按公司制度履行请假手续。原告于2020年2月17日多次致电被告想要催促被告尽快到岗，被告却以拒不接听电话的方式拒绝与原告沟通。被告明知原告已按规定全面复工，明知物业公司及其岗位在疫情时具特殊性，其也非湖北籍、所处非重点疫区，不存在不能返岗的正当理由，却拒不返岗，也不按公司规定履行请假手续，其行为已严重违反原、被告双方签署的《劳动合同》约定和公司制度规定，旷工长达7天为确凿的事实。原告只能于2020年2月18日依法向被告发出《关于领墅邹亚金年后未返岗的通知书》，告知其行为已构成旷工，视为自动离职。原告解除与被告的劳动合同关系合法合理，无须承担任何经济补偿或赔偿责任。为维护原告的合法权益，故起诉请求：一、请求依法判令原告无需向被告支付任何经济补偿金或赔偿金；二、本案诉讼费由被告承担。被告辩称：原告的起诉没有事实法律依据，应当根据仲裁书裁决依法支付赔偿金。原告作为用人单位并未举证其是否向原告发出明确复工通知，因在过年期间疫情严重，当时虽然国务院有较为普明的指导意见，但具体复工时间由各单位自行安排。本案中原告作为用人单位并未向原告送达明确复工时间，其以旷工为由将原告辞退，明显利用疫情期间原告无法正常到岗的事实而将原告辞退，而原告在收到被告发出的辞退通知前多次联系被告的人事经理，联系其直属领导保安领队告知因封村无法离开家乡到广州上班的事实。而班长也将被告无法到岗的情况告知原告的人事工作人员，原告在明知被告无法到岗的情况下而故意辞退被告。因此，原告的行为属于违法解除，应支付赔偿金。经审理查明：2013年11月1日，原告与被告签订《广州康都物业管理有限公司劳动合同》，约定合同期限为2013年11月1日起至2015年10月31日止，其中试用期为2个月即到2013年12月31日止；被告的工作岗位地点为原告及其关联公司的办公地点或业务所在地区从事文员方面工作，被告同意原告有权单方依据业务要求和被告能力、业绩调整工作地点和岗位；原告根据本单位依法制定的工资分配制度和被告能力，确定被告的岗位级别和相应工资标准，原告根据被告工作表现、工作绩效的考核结果以及本公司经营效益，每月支付乙方最低考勤工资1550元，并根据被告的工作能力和业绩及人才评估和具体工作岗位及考勤给予定级定薪并计发每月每月薪酬，被告同意按原告的绩效考核制度并结合个人的工作能力、表现、业绩接收原告的晋升或降职安排，并按新岗位（职务）级别确定薪酬待遇；《劳动合同》规定或《员工管理手册》的相关解约情形出现，权利人依法行使解约权利的，被告依法解除本合同的，应至少提前30日以书面形式告知原告（连同离职手续所需文件，包括离职申请书、离职审批表、离职交接物品清单、离职工作交接说明、客户情况交接清单等），并且须在获准后不超过10天内完成资料交接和不超过90天内完成工作交接，交接期间原告按合同约定工资和被告出勤及绩效支付工资；原告《员工管理手册》及各项规章制度，均为本合同附件，与本合同具有同等法律效力；等。合同期满后，原告与被告多次续签劳动合同，每次续签劳动合同除合同期限、试用期、每月支付被告最低考勤工资、完成工作交接期限、作出变更约定外，其余合同条款与2013年11月1日签订的《劳动合同》条款内容一致。双方最后一份《劳动合同》约定合同期限至2020年10月31日，每月支付被告最低考勤工资为2100元。据合同所附的《广州康都物业管理有限公司员工管理手册》（20130605版）规定：违纪处罚。员工无正当理由或未办理请假或未经批准休假者，缺勤时间在30分钟以上者，即视为旷工；。当月连续旷工达二天以上（含二天）或旷工次数达三次以上者，或当月累计旷工达三天（含三天）以上者，或年累计旷工达五天（含五天）以上者，予以立即解雇并不对该员工作任何经济赔偿；。请事假与补休须至少提前两个工作日申请，公司有权不批准在两个工作日以内申请的假期，未经批准的请假作旷工处理，事假与补休期间以1个小时为一个单位，不足1个小时按1小时计；等。被告在2013年10月31日在《学习回执》签名确认已学习并理解该手册全部内容，并愿意遵守本制度规定。据原告提供的康都管理层内部沟通群的微信聊天记录显示：2020年1月30日上午11:34“关于节后复工安排的通知各位同事好！现将节后复工安排通知如下：1、春节期间返乡和出游的通知可自行根据回程购票情况和所在地疫情，可在明天初六向人力行政部及所在部门领导备案后在2月10日（初十七）上班，但请大家最迟提前3日（即2月7日前）返回到广州，进行自我观察3日。要求在2月1日至2月9日期间，需保持各种通讯畅通，随时网上待命状态，并将公司与部分工作群置顶。2、留住广州的同事及已回广州的同事做好轮流回公司及工作点上班准备，在此3号至9号期间，满足维持公司最低基本业务需要，同时做好2月10日全面复工的准备工作。具体安排见明天与各部门负责人商量后的安排。各位同事在返程和通勤途中，请做好个人防护工作，祝大家平安健康。”据原告提供的号码为180××××5265的通话记录流水显示：2020-2-908:37:10152××××376600:01:18被叫河源。据原告提供的与邹亚金号码152××××3766通话记录截图显示：2月17日傍晚6:003秒；2月17日傍晚6:01未接通；2月17日傍晚6:02未接通。2020年2月18日，原告通过快递方式向被告发出《关于领墅邹亚金年后未返岗的通知书》，内容为“邹亚金先生：因疫情原因，所有物业人员按排班正常值守，共抗疫情，依据政府政策，公司综合考虑决定员工最迟返工时间为2020年2月10日。直至今日，你未曾到公司项目返岗报到，也未向公司报备任何情况及办理任何请假手续。根据政府政策及公司《员工管理手册》相关规定，你的行为已属无故旷工，擅自旷工长达9天，已视作你自动离职。请你收到本通知书后务必到公司办理相关离职手续，否则，所有后果自行承担。特此通知！广州市康都物业管理服务有限公司。2020年2月18日。（公司印章）”。该通知于2020年2月20日由被告签收。被告因要求原告支付赔偿金，于2020年3月6日向广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、确认被告与原告于2013年11月1日至2020年2月18日期间存在劳动关系；二、原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金43616.43元；等。该仲裁委于2020年4月22日作出穗海劳人仲案非终字[2020]641-2号仲裁裁决书，认定被告与原告自2013年11月1日起至2020年2月18日止存在劳动关系；原告主动行使劳动关系解除权，原告应承担举证责任，在广泛受新型冠状病毒感染××疫情影响的形势下，用人单位应在全面了解职工没有受到相关措施影响的情况下安排及通知职工复工，原告没有举证证明其已明确通知被告复工时间，又没有主动向被告询问不到岗原因，也没有举证证明因被告没有正当理由拒绝返岗而催督到岗并告知无故不到岗的不利后果，便对被告作出无故旷工而辞退决定，原告作出的辞退决定行为有违企业管理的常态，原告也没有合理、充分履行用人单位的管理义务，故原告应承担举证不能的不利后果，原告以被告旷工多天为由解除与被告的劳动合同，缺乏依据，应属违法，原告应付被告赔偿金，并裁决：一、确认被告与原告自2013年11月1日起至2020年2月18日止存在劳动关系；二、在本裁决生效之日起三日内，原告一次性支付被告赔偿金31760.43元。裁决后，被告对裁决没有异议。原告不服裁决，遂于2020年5月11日向本院提起诉讼。另查，广东省人民政府于2020年1月28日发布《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》，主要内容为为加强新型冠状病毒感染××疫情防控工作，有效减少人员聚集，阻断疫情传播，更好保障人民群众生命安全和身体健康，按照党中央、国务院防控工作部署，根据《中华人民共和国突发事件应对法》、《中华人民共和国××防治法》和广东省突发公共卫生事件一级响应的有关规定，现就我省企业复工和学校开学时间通知如下：一、本行政区域内各类企业复工时间不早于2月9日24时，涉及保障城乡运行必需（供水、供电、油气、通讯、公共交通、环保、市政环卫等行业）、疫情防控必需（医疗器械、药品、防护用品生产运输和销售等行业）、群众生活必需（超市卖场、食品生产、物流配送等行业）和其他涉及重要国计民生、供港供澳及特殊情况急需复工的相关企业除外。用人单位应当依法保障员工合法权益。三、对确因工作需要于2月9日24时前返粤的人员，各地、相关部门和用人单位应加强检疫查验和健康防护，所在单位要及时报告相关信息；对来自或去过疫情重点地区的人员，应严格按照《关于印发新型冠状病毒感染的××疫情发生地来粤人员健康监测管理方案（第二版）的通知》（粤卫明电[2020]11号）落实防控措施。四、各类企业、学校及用人单位要落实防控主体责任，加强职工和师生健康监测，完善相应设施设备，提供卫生用品和隔离观察场所，开展环境卫生整治和重点场所消毒，把各项防控和服务保障措施落实落细。五、各地级以上市人民政府要根据本地实际情况制定切实可行的新型冠状病毒感染××疫情防控措施和方案，把工作和责任落实到具体责任单位和责任人。等。河源市新型冠状病毒感染的××疫情防控指挥部办公室于2020年2月7日发布河防疫指挥办通[2020]7号《关于进一步加强社区和农村疫情防控工作的通告》，主要内容为为全力做好社区和农村疫情防控工作，切实保障人民群众生命安全和身体健康，维护公共利益，根据《中华人民共和国××防治法》《中华人民共和国突发事件应对法》等法律法规，按照广东省重大突发公共卫生事件一级响应要求，经市新型冠状病毒感染的××疫情防控指挥部研究决定，进一步加强社区和农村疫情防控工作。现就相关事项通告如下：。二、所有居住××××）实施封闭管理。加强人员（车辆）出入管理，限制非本小区××）业主（村民），住户或使用人及车辆进入物业管理（村）区域（包括但不限于快递员、外卖员等人群及其车辆）。快递公司、外卖等所配送的物品应送至指定区域集中存放管理，由客户自行领取。各居住××××）出入应设置防控卡点，居住人员须凭证出入，并进行体温监测，对体温超过37.3摄氏度者要求按照工作指引，主动配合做好医学观察等相关处置工作，并及时向居（村）委会报告。等。上坪镇梅坑村民委员会于2020年2月21日出具《证明》，内容为兹有我河源市龙川县上坪镇梅坑村，邹亚金同志，男，身份证号码，近来是疫情防控的关键时期，我镇地理位置独特，与江西省荆州市寻乌县、定南县交界，为严控疫情，为响应国家号召，政府就关于进一步加强社区和农村疫情防控工作的通告，根据河源市疫情防控指挥部《河防疫指挥办（2020）7号文件》对全河源市所有居住××××）实施封闭式管理，为确保人民群众的生命财产安全，我市采取了对人流来往的严格控制，停止一切集市贸易，本市的封闭管理一致至今还未解除，疫情防控期间，该同志无法正常出入，导致影响正常的工作，现请有关单位，企业响应，并且积极配合国家、政府号召，对未能按时到岗的员工给予理解。特此证明。诉讼中，原告与被告均确认被告没有对解除劳动合同效力提起撤销仲裁，没有要求继续提出履行劳动合同。劳动关系在2020年2月18日解除。原告的工作移动电话为180××××5265被告的移动电话号码为152××××3776。广东省从2月24日由一级响应降为二级响应。原告表示其所提交的证据中微信工作群没有被告，只有管理层。除了电话通知被告上班外还有其他方式通知，所以才在2月9日打电话与被告沟通，但原告无法举证。通知的责任在原告，但被告也有义务了解上班时间，原告也通知了被告准确的上班时间。原告在2月9日前的确与被告有多次通知和沟通，原告可以判断被告是知道原告的具体上班时间后，又没有请假。如被告说有请假，被告可以举证。由于年后原告压力大，原告要求省内的员工到岗，原告也不能确定被告是否怕感染导致不到岗。对于客运情况原告不清楚，年假后被告一直没有到公司报道。被告表示对解除劳动关系前12个月的平均工资标准有争议，应包括被告支付的社保金额部分。上班时间没有书面通知，反而被告在看到政府部门发送的在2月9日24：00前不能复工的通知才致电原告无法按时复工。通知复工时间是用人单位的责任，被告也需要了解，但具体时间是原告安排的，原告没有任何证据证明已通知被告需要在2月10日复工的决定。原告均没有口头或其他方式通知被告复工时间。被告在2月9日主动联系原告已经封村，无法通行，无法到岗，原告也没有告知被告具体的复工时间。从原告的微信记录也可知原告的行政人员也没有按时到岗。原告没有证据证明被告需要到岗的具体时间，被告就是应在家待岗，待通知复工时间。收到原告的解除通知后，由于客运停止，被告是通过非正常途径才在2月21日回到广州，被告没有回原告处报道。本院认为：原告与被告在2013年11月1日至2020年2月18日存在劳动关系，业经广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会穗海劳人仲案非终字[2020]641-2号仲裁裁决书认定并裁决，原告与被告对此均没有异议，故本院予以认定。本案争议焦点是原告解除与被告的劳动关系是否合法，原告是否应当向被告支付赔偿金。原告基于被告无故旷工而与被告解除劳动关系。原告主动行使劳动关系解除权，应承担对解除与被告劳动合同关系的决定负举证责任。被告否认原告有向其通知到岗时间，原告未能举证证明已通知被告到岗时间，同时被告客观上又由于疫情原因不能按时到岗，原告基于被告存在正当理由而解除与被告的劳动关系属于非法解除劳动合同，原告应向被告支付因非法解除劳动合同的赔偿金，原告不予支付被告赔偿金或经济补偿金的诉请依据不足，本院不予支持。原告对赔偿金的计算标准没有异议，被告对赔偿金的计算标准提出异议，但被告未就该异议提起诉讼，视为被告同意该计算标准，故本院不予调处。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告广州康都物业管理服务有限公司的全部诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告广州康都物业管理服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  李志勇二〇二〇年十一月四日书记员  刘志怡翁豌婷