云南省峨山彝族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）云0426民初740号原告：云南玉溪云源投资有限责任公司。住所地云南省玉溪市峨山彝族自治县双江街道石牌坊。统一社会信用代码：91530426555103257C。法定代表人：方联光，男，1967年2月16日生，公司董事长。委托诉讼代理人：龙雨，男，1985年10月2日生，公司员工。代理权限：特别授权代理。被告：罗丹鸿，男，1963年10月25日生。委托诉讼代理人：罗跃平，云南云之策律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告云南玉溪云源投资有限责任公司（以下简称云源公司）与被告罗丹鸿民间借贷纠纷一案，本院于2020年8月20日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告云源公司的委托诉讼代理人龙雨，被告罗丹鸿的委托诉讼代理人罗跃平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告云源公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告清偿原告860000元借款并支付自2019年1月5日起至清偿之日止2%的月息。2.判决被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2018年12月19日，原、被告签订了《合作经营协议》，双方约定组建一家名为云南鑫元素环保科技有限公司（以下简称鑫元素公司）的合资公司。原告出资2040000元，占51%股权，被告出资1960000元，占49%股权。由合资公司收购和履行2018年9月被告与胡志勇、李洪伟、陈三斌签订的个旧市老厂自雄选矿车间的资产、业务及义务。由合资公司向胡志勇补偿2700000元后，胡志勇退出。由于被告资金困难，向原告借款860000元，完成合资公司的组建。2019年1月8日，原、被告签订了《借款协议》，被告向原告借款860000元用于投资合资公司的生产经营，借款期限为一年，若不按期归还借款，被告自愿承担自借款之日起2%月利息直至清偿本息止。原告按照借款协议约定分别于2019年1月16日、19日向被告指定的梁忠福账户转款300000元、400000元，2018年12月29日支付给胡志勇退出补偿金中代被告支付的160000元，双方签订《资金确认书》确认被告投入合资公司的股本金中向原告借款860000元。现被告以各种理由不偿还借款，为维护自身合法权益，请求法院判决支持原告的诉讼请求。被告罗丹鸿辩称，原、被告之间名为借贷，实为合作投资，其情形符合最高人民法院司法解释的规定，原告所主张的民间借贷的合意不成立。原告无证据证明资金交付完成的事实，本案的案由应是股权出资纠纷，原告无诉讼主体资格，应当依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：一、原告提交的证据中：1、借款协议，证明被告向原告借款860000元的事实。被告对证据的三性及证明目的不认可，原告提交的借款协议与第一次起诉罗丹鸿时提交的借款协议有多处不同，借款协议存在严重的自相矛盾。2、借条、借记卡明细、记账凭证、报销清单、收据，证明被告指定收款账户已确认收到原告的借款。被告对借条、借记卡明细的真实性没有异议，但不认可合法性、关联性和证明目的，出借人是原告，但款项是方联光代付，与案件的客观事实不符；对2019年1月31日的两份记账凭证的三性不认可，凭证中没有任何人签名；对报销清单的三性不认可，1月16日的300000元是打到梁忠福的账上，但1月15日就出现了报销清单，且清单上不是罗丹鸿本人的签名；对收据的三性及证明目的不认可，收据时间是1月19日并加盖了鑫元素公司的印章，而鑫元素公司是1月22日成立，与基本事实背离。3、网上银行电子回单，证明原告于2019年1月16日、1月19日向被告指定的账户转款700000元。被告对证据的真实性无异议，对合法性、关联性不认可，不能证明原告支付860000元借款的事实。4、收条、记账凭证、报销清单、业务凭证，证明原告于2018年12月29日支付给胡志勇补偿金中，由原告代被告支付160000元。被告认可收条的真实性、合法性，但对关联性、证明目的不认可；对2019年1月31日的两份记账凭证三性不认可，凭证上无任何人的签名；对2019年1月10日报销清单的三性不认可，清单上的签名不是罗丹鸿本人的；认可业务凭证的真实性，对合法性和关联性不认可。5、鑫元素公司资金投入确认书，证明被告收到原告借款860000元。被告对证据的真实性认可，合法性、关联性不认可。6、合作经营协议，证明被告与原告组建合资公司，被告资金困难向原告借款860000元。被告对证据的三性认可，对证明目的不认可。本院认为，原告提交的上述证据客观真实，予以认定。二、被告提交的证据中：1.全国企业信用信息查询，证明本案的借贷合意不成立，鑫元素公司成立之前已经出现了公司的印章，被告在同一天收到相关材料，签名、捺印并非其真实意思表示，梁中福作为监事是不得代理公司财务会计人员；公司的注册资金是4000000元，实缴资本现在为0元，以胡志勇的2700000元来证明出资的事实不认可，借款协议当中约定的借款，是用于公司认购股权，但原告至今没有履行。2.（2020）云0426民初151号案件的民事起诉状、证据材料、庭审笔录，证明原告提起过诉讼，之后以双方协商调解为由申请撤诉。原告对证据没有意见，但认为方联光交付款项是履行公司法人的义务。本院认为，被告提交的上述证据客观真实，予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告系有限责任公司（自然人投资或控股）。2018年12月19日，原告（甲方）与被告（乙方）签订了《合作经营协议》，约定：“甲、乙双方共同组建一家合资公司，名称暂定为云南鑫元素环保科技有限公司。甲方出资244万元，乙方出资156万元，甲方占51%的股权，乙方占49的股权（其中10%为技术股）。合资公司按公司章程运营管理，甲方人员出任公司执行董事兼法定代表人，乙方人员出任总经理。由合资公司收购和履行2018年9月19日罗丹鸿和胡志勇、李洪伟、陈三斌签订的个旧市老厂自雄选矿厂选矿车间的资产和业务及义务。……。”2018年12月29日，胡志勇出具收条，载明：“今收到方联光代云南鑫元素环保科技有限公司，支付给胡志勇退出杨坝底选厂的设备投资款及补偿金，人民币贰佰柒拾叁万元（2730000元）。”2019年1月8日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《借款协议》，载明：“一、甲方同意借款860000元给乙方，乙方确认已经收到该借款，乙方已将公司借款作为投资款，投资于双方共同成立的鑫元素公司。二、借款期限自2019年1月5日至2020年1月4日，甲方承诺在一年借款期限内不向乙方收取利息，若不按时归还借款，自借款之日起按月2%计资金利息，直至本息两清为止，并由乙方承担违约责任。……。”2019年1月15日，19日，被告分别出具借条，载明：“借到方联光人民币叁拾万元（300000元）、肆拾万元（400000元），由梁忠福代收转入梁忠福农行卡6228451928000178977”。2019年1月16日、19日，网上银行电子回单及梁忠福农行卡6228451928000178977明细分别反映交易金额300000元、400000万元。2019年1月15日、19日的报销清单显示鑫元素公司收到被告的现金300000元、400000元。2019年1月19日，鑫元素公司出具了收据载明：收到被告现金400000元用于鑫元素公司。2019年2月28日，原、被告与鑫元素公司签订《资金投入确认书》，载明：“经双方股东确认，截止2019年2月28日，投入鑫元素公司资金明细为：一、投入资金明细：……。二、投入资金分类确认：1、甲方投入股本金计204万元，……。2.罗丹鸿应投入股本金196万元，其资金来源为：2018年12月18日前投入资金70万元，2019年1月16日、19日分别向甲方借款70万元，2018年12月28日支付给胡志勇补偿金中向甲方借款16万元，2019年1月8日甲方支付罗丹鸿技术入股资金40万元。三、其他资金的确认……。”另，鑫元素公司于2019年1月22日登记成立。本院认为，根据诉辩主张，本案争议焦点为：原、被告之间是否存在民间借贷关系。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定，“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”本案中，原告主张与被告之间存在民间借贷关系，有合作协议、借款协议、借条、转账凭证等证据证明被告与原告投资鑫元素公司，被告资金不足向原告借款的意愿，且原告向被告指定的账户履行了借款义务，原、被告之间的借贷关系成立。被告未按照约定的时间偿还借款，已构成违约，应当承担还本付息的责任。现原告主张的利息不符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，应当按照2019年1月原、被告签订《借款协议》时，全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率4.31%四倍计付，即年利率17.24%。被告答辩认为本案的借贷关系系股东出资纠纷，但未提交证据证实，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、由被告罗丹鸿于判决生效后30日内偿还原告云南玉溪云源投资有限责任公司借款本金860000元及支付自2019年1月5日起至借款还清之日止的利息（利息按年利率17.24%计算）；二、驳回原告云南玉溪云源投资有限责任公司的其他诉讼请求。如果被告未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12400元，由被告罗丹鸿负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。本判决生效后，权利人申请执行的期限为判决书确定的履行期限届满后二年内。审 判 长  秦志梅人民陪审员  王加喜人民陪审员  普亚萍二〇二〇年十一月五日书 记 员  李凤萍