四川省成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0104民初11758号 原告：周洪武，男，出生于1968年6月10日，汉族，住四川省简阳市。 委托诉讼代理人：付洪彬，四川迪扬律师事务所律师。 被告：曾递，男，出生于1983年4月9日，汉族，住成都市高新区。 委托诉讼代理人：张颖，女，出生于1994年12月25日，汉族，住成都市锦江区，系被告曾递配偶。 委托诉讼代理人：刘敏，四川宪恒律师事务所律师。 原告周洪武与被告曾递劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月10日立案受理，依法由审判员谢菲适用简易程序于2020年11月18日公开开庭进行了审理。原告周洪武及其委托诉讼代理人付洪彬，被告曾递的委托诉讼代理人刘敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告周洪武向本院提出诉讼请求：1、确认周洪武与锦江区曾一家干锅店的劳动关系已于2020年3月20日解除；2、曾递向周洪武出具解除劳动关系的证明；3、曾递向周洪武补发加班工资33612元（当庭变更为54090元）、酒水提成500元；4、曾递向周洪武支付2018年6月1日至2019年10月10日未签劳动合同双倍工资差额44800元；5、曾递向周洪武退还非法扣收的押金1050元；6、曾递向周洪武支付被迫离职，解除劳动合同双倍经济补偿金12800元，未买社保补助12600元，2020年1月27日至3月20日待岗在家生活补助530元。事实与理由：周洪武于2018年6月1日进入锦江区曾一家干锅店做服务员，一开始上班时间为下午4点至凌晨6点，月工资2800元。2019年工资陆续上调到2900元、3200元，工作时间调整为下午4点30分至凌晨5点。期间，周洪武再三要求锦江区曾一家干锅店签订书面劳动合同并购买社保，锦江区曾一家干锅店于2019年10月11日才与周洪武签订劳动合同，但拒绝购买社保。2020年3月20日，因锦江区曾一家干锅店不购买社保的行为严重违反劳动合同法的相关规定，加之疫情影响一直没有复工，故周洪武书面向锦江区曾一家干锅店提出解除劳动合同并要求补偿。锦江区曾一家干锅店不仅对周洪武所交申请不予回复，甚至于2020年4月24日进行了工商登记注销。曾递系锦江区曾一家干锅店的经营者。故周洪武提起本案诉讼。庭审中，周洪武明确其诉讼请求如下：一、加班工资分为延时加班工资、法定节假日加班工资、休息日加班工资；其中，1、延时加班工资的计算方式为：2018年上班时间为下午4点30分至凌晨6点，扣除吃饭一小时，每天加班4小时，每月工资2800元，为方便计算以2700元主张，小时工资为2700元÷30天÷8小时=11.25元，每月加班120小时，每月加班工资为1350元，2018年半年的加班工资为8100元；2019年上班时间为下午4点30分至凌晨5点，每天加班3小时，月工资3200元，主张按3000元计算，小时工资为3000元÷30天÷8小时=12.5元,2019年一年加班工资为13500元；延时加班工资共计21600元。2、法定节假日加班工资，2018年加班时间为端午1天、中秋1天、国庆3天，计算方式为5天×90元/天×3倍=1350元；2019年加班时间为元旦1天、清明1天、五一3天、端午1天、中秋1天、国庆3天，计算方式为10天×100元/天×3倍=3000元；2020年元旦加班1天300元。法定节假日加班工资共计4650元；3、休息日加班工资，周洪武全年无休，每月应休至少8天，2018年休息日为48天，计算方式为48天×90元/天×2倍=8640元，2019年休息日为96天，计算方式为96天×100元/天×2倍=19200元。上述休息日加班工资共计27840元。加班工资共计54090元。二、双倍工资差额主张期间为2018年7月1日至2019年10月10日，2018年双倍工资差额为2800元×6个月=16800元，2019年计算9个月零10天，每月工资3000元，双倍工资差额为28000元；合计44800元。三、双倍经济补偿金。周洪武明确其主张的双倍经济补偿金实际为违法解除劳动合同的赔偿金，计算方式为3200元×2个月×2倍=12800元。四、社保补助是指因锦江区曾一家干锅店未为周洪武购买社保，曾递应当将单位应缴纳的部分支付给周洪武，每个月按700元主张，主张了18个月。五、待岗在家生活补助是未为周洪武安排工作的期间，按每天10元主张，计算了53天。六、酒水提成、押金系据实主张。 被告曾递辩称，第一，周洪武系个人原因提出离职，周洪武与锦江区曾一家干锅店的劳动关系于2020年3月20日解除，对周洪武第一项诉讼请求无异议。第二，周洪武是与锦江区曾一家干锅店签订劳动合同，锦江区曾一家干锅店已注销，曾递作为个人无法出具劳动关系的证明，且应当出具的是离职证明。第三，周洪武每月工资是支付了加班费的，因餐饮的特殊性，休假式调休。曾递已足额发放加班工资。周洪武主张加班工资无事实和法律依据。对周洪武陈述的工作时间有异议，凌晨4点时提供了餐食，周洪武可以选择吃完再走，也可以提前走，如果没有顾客，不用等到4点就可以走。第四，周洪武主张的酒水提成、押金没有事实及法律依据。第五，周洪武与锦江区曾一家干锅店签订了书面劳动合同，不存在未签订劳动合同的情形，周洪武主张双倍工资也已超过时效。第六，周洪武个人原因离职，无权主张赔偿金。第七，社保补助没有法律依据，且不属于法院审理范围。第八，关于待岗在家生活补助，周洪武主张的是疫情期间，餐饮业都不允许上班，不存在未安排工作的情况，且锦江区曾一家干锅店2月已发放过现金补助。第九，对周洪武主张的2018年6月入职有异议，应当以签订劳动合同的时间为准。 经审理查明，锦江区曾一家干锅店成立于2018年6月28日，经营者为曾递，经营场所为成都市锦江区耿家巷14号，于2020年4月24日注销。 2019年10月11日，周洪武与锦江区曾一家干锅店签订一份《劳动合同》，约定合同期限为2019年10月11日至2022年10月11日，周洪武从事前厅工作，周洪武月工资为2500元。锦江区曾一家干锅店未为周洪武购买社会保险。2019年10月28日，周洪武填写了《员工登记表》。 2020年3月22日，周洪武提交了一份《解除劳动关系报告书》，载明周洪武系太古里店服务员岗位员工，2018年6月1日入职，现因个人原因准备在2020年3月22日离职。 同日，锦江区曾一家干锅店完成了解除劳动关系审批，并作出《解除劳动关系审批单》，载明周洪武，职务为服务员，入职时间2019年10月11日，离职日期2020年3月22日，离职类型为自动辞职，离职原因为“个人”。周洪武在该审批单上签名。 2020年8月13日，周洪武向锦江区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其仲裁请求为：1、确认周洪武与锦江区曾一家干锅店的劳动关系于2020年3月20日解除；2、曾递向周洪武出具解除劳动关系的证明；3、曾递向周洪武支付加班工资23212元、酒水提成500元；4、曾递向周洪武退还非法扣收的押金1050元；5、曾递向周洪武支付解除劳动合同经济补偿金6400元。2020年8月20日，该委以当事人主体不适格为由决定不予受理。周洪武遂诉至法院。 另查明，周洪武银行明细显示：曾递配偶张颖于2019年8月10日转账3100元、于2019年9月10日转账3400元、于2019年10月10日转账3400元、于2019年11月16日转账2450元、于2019年12月10日转账3200元、于2020年1月10日转账3200元，王仁宇于2020年2月10日转账4000元。周洪武陈述当月工资下月发放。曾递庭审中陈述张颖和王仁宇支付的款项系周洪武的工资。 曾递提交的工资表显示，周洪武2019年11月工资构成为基本工资2928元+综合加班172元+全勤奖100元=3200元；2019年12月工资构成为基本工资2928元+综合加班172元+全勤奖100元=3200元；2020年1月工资构成为基本工资2928元+综合加班172元+春节加班费900元=4000元。 庭审中，双方当事人均陈述：周洪武2018年6月进入“瞧一瞧干锅馆”工作，该店是由曾递配偶张颖的母亲在经营，店铺地址与锦江区××巷××号；周洪武每天的上班时间为下午4点30分，每月休息3天。但周洪武陈述2018年下班时间为凌晨6点，2019年下班时间为凌晨5点；对此，曾递陈述锦江区曾一家干锅店在凌晨4点提供了餐食，周洪武可以选择吃完再下班，也可以不吃，店铺没有客人就可以走了。 上述事实，有周洪武、曾递身份信息、锦江区曾一家干锅店工商信息、《劳动合同》、《员工登记表》、《解除劳动关系报告书》、《解除劳动关系审批单》、银行明细、工资表、仲裁申请书、《不予受理通知书》等证据材料以及当事人庭审陈述在案为证。 本院认为，根据我国民事诉讼证据规则和劳动争议方面法律和司法解释的相关规定，劳动争议案件应当经过仲裁前置程序；发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据;与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 关于确认劳动关系解除的诉讼请求，因曾递对该项诉讼请求予以认可，本院予以确认，周洪武与锦江区曾一家干锅店的劳动关系于2020年3月20日解除。但因锦江区曾一家干锅店现已注销，已无法为周洪武出具解除劳动关系的证明，本院对要求出具解除劳动关系证明的诉讼请求不予支持。 关于周洪武与锦江区曾一家干锅店建立劳动关系的时间。虽然曾递称周洪武入职时间为2019年10月，但根据本院查明的事实可知，虽然2018年6月周洪武系在“瞧一瞧干锅馆”工作，但地址与锦江区曾一家干锅店一致，经营人员与锦江区曾一家干锅店的经营者系亲属，并且锦江区曾一家干锅店于2018年6月已注册成立，曾递配偶张颖还向周洪武发放了2019年10月前的工资。由此，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”之规定，可以认定周洪武于2018年6月即与锦江区曾一家干锅店建立劳动关系，本院对曾递的主张不予采纳。 关于加班工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。周洪武于2020年8月13日提起劳动仲裁，故周洪武主张2019年8月13日前的加班工资已超过仲裁时效，本院不予支持。对于2019年8月13日起的加班工资。第一，2019年延时加班工资。虽然周洪武并未提交其加班的证据，但从双方当事人的陈述可知，周洪武确实存在加班的事实。但曾递并未提交证据证明周洪武实际加班的情况和调休的情况，曾递应当承担举证不能的不利后果，因此，本院采信周洪武关于延时加班的陈述。周洪武2019年每天加班3小时，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；……”之规定，锦江区曾一家干锅店应当支付150%的工资报酬，但周洪武主张按照月工资3000元计算一倍的加班工资系对其权利的处分，本院予以确认。周洪武小时工资为12.5元（3000元÷30天÷8小时）。故周洪武2019年8月13日起至2019年12月31日期间的延时加班工资为5175元（12.5元×3小时×18天+12.5元×3小时×30天×4个月）。第二，法定节假日加班工资。周洪武主张的2019年8月13日后的法定节假日加班时间为中秋1天、国庆3天、2020年元旦1天。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”之规定，周洪武应当就法定节假日加班的事实承担举证责任，但周洪武并未提交相应的证据，周洪武应承担举证不能的法律后果，本院对法定节假日加班工资不予支持。第三，休息日加班工资。根据双方当事人的陈述，周洪武每月有3天假期，实行调休。可见，周洪武并非实行标准工时制，其主张休息日加班工资没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于酒水提成和押金，因周洪武并未提交证据证明存在上述费用，本院不予支持。 关于周洪武主张未签订书面劳动合同的双倍工资44800元、违法解除劳动关系的赔偿金12800元、未买社保补助12600元和2020年1月27日至3月20日待岗在家生活补助530元的诉讼请求。因周洪武并未在仲裁过程中主张上述请求，且上述请求与周洪武的仲裁请求具有可分性，属于独立的劳动争议，本案中不予处理。 关于责任承担。本案中，因锦江区曾一家干锅店已注销，曾递系锦江区曾一家干锅店的经营者，根据《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担。”之规定，锦江区曾一家干锅店的上述债务应当由曾递承担。 据此，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、第二十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，第一百零八条第一款（条文全文附后）之规定，判决如下： 一、原告周洪武与锦江区曾一家干锅店的劳动关系于2020年3月20日解除； 二、被告曾递应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告周洪武支付延时加班工资5175元； 三、驳回原告周洪武的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取5元，由被告曾递负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  谢菲 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  王曼 附：本判决所适用法律条文全文 《中华人民共和国民法总则》 第五十六条个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。 农村承包经营户的债务，以从事农村土地承包经营的农户财产承担；事实上由农户部分成员经营的，以该部分成员的财产承担。 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利,或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。 对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。 法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。