广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初18521号原告：刘正雄，男，1974年11月7日出生，汉族，住贵州省贞丰县。委托代理人：何定显，广东品泰律师事务所律师。委托代理人：郭翠爽，广东品泰律师事务所实习律师。被告：庞健锋，男，1986年12月20日出生，汉族，住广西贵港市港**。委托代理人：宋俊民，广东启源律师事务所律师。被告：肖益非，男，1980年10月4日出生，汉族，住湖北省孝感市孝**。被告：万品惠，男，1974年5月20日出生，汉族，住湖北省孝感市孝**。原告刘正雄诉被告庞健锋、肖益非、万品惠清算责任纠纷一案，本院于2020年7月17日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘正雄的委托代理人何定显、被告庞健锋的委托代理人宋俊民到庭参加诉讼，被告肖益非、万品惠经本院公告传唤，期满未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告刘正雄诉请：1.被告向原告返还50000元及向原告支付利息（以5000元为基数，从2017年12月19日计至实际返还之日，以10000元为基数，从2017年12月31日计至实际返还之日，以10000元为基数，从2018年7月28日计至实际返还之日，以25000元为基数，从2018年8月31日计至实际返还之日，以上皆按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍的标准计算）；2.被告向原告支付违约金15000元；3.被告向原告支付律师费5000元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与广州高琅装饰材料有限公司（以下简称：高琅公司）签订《经销商合作协议》（以下简称：协议），约定原告经销高琅公司所有的爱丽舍3D晶彩砖系列产品，原告向高琅公司首期缴纳五万元，高琅公司向原告提供品牌价人民币五万元的货物和两千的开业物料等。原告依约向高琅公司支付了五万元，但高琅公司未向原告提供货物。原告多次通过各种方式催告高琅公司要求其履行协议的约定，高琅公司一直推脱拒绝履行协议的义务，截止目前，高琅公司仍然未向原告提供协议约定的货物等。之后原告发现高琅公司不是“爱丽舍”商标的注册人，对“爱丽舍”商标不具备所有权，被告实际无法履行协议，无法实现协议目的，且原告还发现高琅公司因为相似情况与其他人有类似纠纷。高琅公司与原告签订协议后，非但不履行合同约定的义务，反而被注销，高琅公司的清算组不仅未书面通知原告有关公司清算及申报债权事宜，反而其成员还在高琅公司注销公告期间及注销后继续与原告沟通协议的情况。且高琅公司的清算组未在全国有影响的报纸上进行公告。根据公司法相关法律规定，为位于原告合法权益，特诉判如所请。被告庞健锋答辩称：根据原告和高琅公司签订的经销商合作协议书第9.2条约定，凡因本协议引起的或与本协议有关的任何争议，均提交广州仲裁委员会仲裁。该仲裁条款合法有效，有效的仲裁协议排除法院管辖，所以本案应当裁定驳回起诉。并且本案中原告主张以高琅公司没有发货、没有相应的商标权等、没有履行合同义务或者履行合同义务不符合合同约定作为本案的主要事实和理由，所以本案应当适用仲裁条款。被告肖益非、万品惠均未答辩。经审理查明：2017年12月18日，原告（乙方）与广州高琅装饰材料有限公司（甲方，以下简称：高琅公司）签订《经销商合作协议书》，约定：2-2、甲方允许乙方在贵州省××丰县开设店铺经营爱丽舍3D晶彩瓷砖系列产品。3-1、乙方可根据自己资金、店面大小等情况选择适宜的级别店，本协议签订时乙方应向甲方一次性交纳首期合作款伍万元，甲方向乙方赠送首批品牌价伍万元的货品和两千元的开业物料。3-2、销售奖励：乙方从第二次进货起，累计进货额每达到伍万元依次逐步返还和奖励：A、甲方返利乙方首期合作款壹千元；B、甲方返利乙方壹仟元，作为乙方门店装修费用的补贴；C、甲方返利乙方壹仟元，作为乙方广告费用的补贴；D、甲方返利乙方伍佰元，作为乙方房租费用的补贴。3-3、返利合计总额柒万叁仟元，直至返完为止。7-1、协议签订后，任何一方无正当理由或原因不履行协议均构成违约。7-5本协议签订后，乙方不得以任何理由要求退还合作款等费用。任何一方违约，对方有权要求违约方承担协议总金额30%的违约金，并赔偿因违约造成的损失。本协议签订后，甲乙双方应严格履行合同，否则属违约，违约方对守约方已产生和正在产生的任何费用不返，并应向守约方按协议总金额30%赔偿违约金；但如果违约金无法弥补守约方因违约行为遭受的损失，守约方有权要求违约方进一步赔偿的权力。8-1、本协议有效期为一年，自2017年12月18日至2018年12月17日止。9-2、本协议的补充条款经甲乙双方认可签字有效，属本协议的一部分，具有同等法律效力。凡因本协议引起的或与本协议有关的任何争议，均应提交广州仲裁委员会仲裁，按照提交仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁，仲裁裁决是终局的，对甲乙双方均有约束力。原告分别于2017年12月18日、2017年12月30日、2018年7月27日、2018年8月30日向高琅公司指定的收款人支付了5000元、10000元、10000元、25000元，合计50000元，高琅公司向原告开具《收款收据》。另查，高琅公司成立于2015年12月，股东为被告肖益非、万品惠，法定代表人为被告庞健锋。2018年10月9日，高琅公司作出《清算报告》，载明：全体股东一致同意注销高琅公司的工商登记，并成立清算组，由庞健锋人清算组负责人，清算组成员为肖益非、万品惠、庞健锋，经公司清算组进行清算，并已登报公告。经依法清算，情况如下：1、本公司已于2018年8月21日在民营经济报上登报公告进行注销清算；2、本公司已了解所有未完业务，停止一切生产经营活动；……5、本公司债权债务已清理完毕；……。清算组成员签名处有三被告的签名。全体股东签名处有被告肖益非、万品惠的签名。同日，肖益非、万品惠作出股东会决议“公司已清算完毕，同意注销本公司”。同日，高琅公司向相关行政部门递交《公司注销登记申请书》并于2018年10月10日核准注销。原告表示，高琅公司并不享有“爱丽舍”商标的相关权利，且合同签订后，高琅公司未履行任何合同义务并在合同有效期内予以注销，故成讼。被告庞健锋表示，高琅公司享有涉案商标权利，且高琅公司已向原告履行了合同义务。为证明高琅公司享有商标权利，被告庞健锋向本院提交了以下证据：1、“爱丽舍”商标注册证。注册人为广州欧蒂雅环保科技有限公司，核定使用商品（第2类）：油墨（截止），注册有效期限为2011年7月14日至2021年7月13日。原告认可该证据的真实性，不认可被告的证明目的。2、商标授权书复印件。授权人为广州欧蒂雅环保科技有限公司，被授权人为高琅公司。原告不认可该证据的三性。再查，原告向广州仲裁委员会提出了与涉案诉请一致的仲裁请求，广州仲裁委员会于2019年1月14日受理了原告的仲裁申请，并于2019年6月20日作出“驳回申请人的仲裁申请”的决定。以上事实，有协议书、转账记录、收据、工商登记信息、商标注册书、商标授权书复印件、决定书及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：原告按照合同约定向广州仲裁委员会提交了仲裁申请并已被驳回，原告诉请属于诉讼的范围，被告庞健锋关于应驳回原告起诉的抗辩，本院不予采信。关于高琅公司履行涉案协议义务的情况，虽被告庞健锋辩称高琅公司已向原告交付了相应产品，但其未能提供证据予以证实，应承担举证不能的法律后果，故本院认定高琅公司未履行协议约定的义务。故即便高琅公司拥有相关商标权，其亦已构成了根本违约，高琅公司应向原告返还款项50000元。关于利息，高琅公司收取原告资金后并未履行合同义务，构成了对原告资金的占用，原告要求按照其实际付款时间计付利息于法有据，本院予以支持，但原告诉请的利息计算标准过高，本院调整如下：自2017年12月19日计付至实际清偿之日，2019年8月19日之前按照同期中国人民银行同期同类贷款利率标准，2019年8月20日之后按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准：2017年12月19日至2017年12月29日以5000元为基数计付；2017年12月30日至2018年7月26日以15000元为基数计付；2018年7月27日至2018年8月29日以25000元为基数计付；2018年8月30日至实际清偿之日以50000元为基数计付。关于违约金。因涉案协议约定“任何一方违约，对方有权要求违约方承担协议总金额30%的违约金”，故原告诉请违约金15000元本院予以支持。关于律师费。因涉案协议并未对律师费的承担进行约定，且该项支出并非原告的必要支出，故本院不予支持原告关于律师费的诉请。本案为清算责任纠纷。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定，公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。高琅公司的清算成员为三被告，三被告作为高琅公司的股东或法定代表人，理应知晓原告与高琅公司签订的协议书，高琅公司申请注销时间在协议书的履行期间，故原告属于高琅公司明知的债权人，而由三被告组成的清算组在对高琅公司清算时未依法书面通知原告，导致原告未及时申报债权而未获清偿。三被告明知公司债务未清理完毕，仍向工商行政管理部门表示公司债权债务已清理完毕并申请注销登记，其行为属于恶意逃避债务的行为。现原告要求三被告向其退还其已支付的款项50000元及利息、支付违约金15000元并无不当，本院予以支持。被告肖益非、万品惠经本院公告传唤，期满未到庭参加诉讼，视为其放弃应诉抗辩的权利，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、第一百八十四条、第一百八十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起十日内，被告庞健锋、肖益非、万品惠共同向原告刘正雄退还款项50000元并支付利息（利息自2017年12月19日计付至实际清偿之日，2019年8月19日之前按照同期中国人民银行同期同类贷款利率标准，2019年8月20日之后按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准：2017年12月19日至2017年12月29日以5000元为基数计付；2017年12月30日至2018年7月26日以15000元为基数计付；2018年7月27日至2018年8月29日以25000元为基数计付；2018年8月30日至实际清偿之日以50000元为基数计付）；二、于本判决生效之日起十日内，被告庞健锋、肖益非、万品惠共同向原告刘正雄支付违约金15000元；三、驳回原告刘正雄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费866.11元，由原告负担25元，由三被告共同负担841.11元（由三被告在本判决生效之日起五日内共同向原告支付841.11元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  娄丹杰二〇二〇年十一月十三日书记员  陈 铭