四川省江油市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川0781民初1371号 原告：李清华，男，生于1957年7月29日，汉族，四川省北川羌族自治县人，小学文化，住四川省北川羌族自治县。 委托诉讼代理人：何大明，四川久太律师事务所律师。 被告：四川洲桥水电工程有限公司。住所地四川省成都市金牛区互助路44号。统一社会信用代码：915100007587610577。 法定代表人：杨吉洪，董事长。 委托诉讼代理人：彭天荣，四川鑫天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张国葱，四川鑫天律师事务所律师。 原告李清华诉被告四川洲桥水电工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月13日立案受理后,依法由审判员陈龙贵适用简易程序于2020年5月19日第一公开开庭进行了审理。因被告申请重新鉴定鉴定，于2020年9月15日第二次公开开庭进行了审理。原告李清华及委托诉讼代理人何大明律师、被告四川洲桥水电工程有限公司的委托诉讼代理人彭天荣、张国葱律师到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告李清华起诉请求依法判令：被告支付原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计132068元；诉讼费由被告承担。事实及理由，原告受雇于被告公司从事预制板起板、抬板等工作。2018年被告中标武都引水第二期灌区工程永重分支渠Ⅱ标段工程。为了完成施工任务，被告将该标段苏家垭隧道工程的施工分包给原告，双方于2018年6月3日签订了《隧洞班组承建协议》，以及《隧洞班组承建协议（补充协议）》。随后原告组织人员进场施工。2018年9月10日原告与被告项目部安全员王兴贵等人在隧道平硐进口50米进行安全检查时，顶上危石突然垮塌导致原告右腓骨和右胫骨粉碎性骨折。当日被告公司项目部安全员王兴贵即护送原告到北川羌族自治县中羌医医院住院治疗。治疗终结后，原告于2019年7月29日委托绵阳维益司法鉴定中心进行伤残等级鉴定。2019年8月1日绵维司[2019]临鉴字第1308号法医学鉴定意见书确认：李清华右小腿近端损伤的伤残等级为九级伤残。根据法律规定，被告应当承担原告受伤的全部损失，故提起诉讼。 被告四川洲桥水电工程有限公司辩称：被告与原告不存在劳务关系，《隧洞班组承建协议》未经被告允许，印章不是被告所盖，印章上明确注明非经济类用章，仅限于技术、签证使用。因此，不是与被告签订的合同，被告与原告没有成立劳务关系。与原告建立关系的案外人郭明金，根据原告提交的协议是郭明金签字的，合同的相对方是郭明金。原告与郭明金等是加工承揽合同关系，根据协议甲方不提供材料，是依据工程量结算，明显是交付工作成果，原告应当自行承担责任。病历载明“2小时前在行走时不慎摔倒”，原告没有在受伤时主张权利，而是在受伤这么久才主张的，可以证明原告不是在提供劳务做工时受伤。故请求驳回原告李清华的诉讼请求。 经审理查明：2018年6月3日，原告李清华（乙方）与四川洲桥水电工程有限公司武引二期永重分支渠Ⅱ标段项目部（甲方）签订了《隧洞班组承建协议》及《隧洞班组承建协议（补充协议）》。约定：武都引水第二期灌区工程永重分支Ⅱ标段工程苏家垭隧洞进出口的洞挖，衬砌的全部隧洞工程。甲方不提供任何材料，乙方自行组织所有材料完成合格的隧洞工程。内容包括隧洞口的安全通道（甲方供应材料，乙方负责搭建），隧洞开挖、衬砌成型、错车道、洞内清淤、施工排水、预留灌浆孔、止水带、止水片的安装、洞脸的制作（按甲方要求）所有工作按成型洞的实际米数计算，以及乙方为完成该项目工程所需的所有机械、沙石、水泥、炸药、雷管、止水带、人工、电费、油费、所有材料运输费、炸药费、炸药雷管配送费和管理费、临时设施、临舍和所有一切设施。承建工期2018年6月3日至2019年5月30日完成全部隧洞工程，工期360天；隧道开挖2019年1月30日前完成，二衬2019年5月31日前完成。最迟不得超过2019年7月30日，滞后一天，每天罚款500元。按双方认可的单价执行，本单价指完成合格的的工程量（本单价包含乙方劳务人员的五险一金费用）。隧洞开挖按每米多少人民币包干进行计量结算；临时支护工程以实际发生为准，锚杆16元/m（以钻孔长度计算，材料由甲方提供，乙方负责钻孔以及安装所需的所有零星费用及人工），钢筋网制安20元/㎡（甲方只提供材料），挂钢筋网12元/㎡（甲方只提供材料），喷砼28元/㎡（甲方只提供材料），支钢架150元/榀（甲方只提供材料）。乙方应按安全生产的相关规定及条例组织生产，确保工程施工安全。乙方必须配合甲方的安全检查。发生安全事故，造成人员伤残亡的，经双方保险公司赔偿后，余下部分，由乙方承担30%的责任。乙方无条件服从甲方及业主委派的监理机构的监督、指挥、协调、管理。乙方所用雷管的单价6元/发，炸药16000元/吨。安全员、爆破员的工资30元/米,乙方负责爆炸物品的管理费和运费，但管理费和运费超过100元/米的费用由甲方负责。 2018年9月10日19时左右，原告在隧洞内陪同该项目部安全员进行安全检查过程，被落石砸伤。原告受伤后，该项目部安全员将原告送到北川羌族自治县中羌医医院住院治疗，诊断为：右腓骨头粉碎性骨折，闭合性胫骨平台骨折等。于2018年9月12日好转出院，用去医疗费1855.39元，出院后三个月内避免剧烈运动及负重。2019年7月29日，原告委托绵阳维益司法鉴定中心鉴定。2019年8月1日，绵阳维益司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，李清华右小腿近端损伤等级按职工工伤标准评定为九级伤残，用去鉴定费1000元。2020年4月29日，被告申请重新鉴定。本院依法委托四川西科大司法鉴定中心进行重新鉴定。2020年7月13日，四川西科大司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，李清华的伤残等级属于十级。被告支付鉴定费1000元。 上述事实，有经过庭审质证、本院采信的身份证复印件1份，企业信用信息公示报告1份，隧洞班组承建协议复印件1份，隧洞班组承建协议（补充协议）复印件1份，北川羌族自治县中羌医医院中医住院病历复印件1份、住院费用汇总清单复印件1份，绵阳维益司法鉴定中心司法鉴定意见书复印件1份，鉴定费发票复印件1份，证人王某举证言1份，四川西科大司法鉴定中心司法鉴定意见书1份及当事人的陈述在案佐证。 本院认为：本案争议的焦点是，原告李清华与被告四川洲桥水电工程有限公司有没有法律上的关系，是雇佣关系还是承揽合同关系。 为了确保建筑工程质量和安全，我国建筑法规定从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。而本案被告中标武引二期永重分支渠Ⅱ标段施工工程后，将隧洞开挖、衬砌成型、错车道、洞内清淤、施工排水、预留灌浆孔、止水带、止水片的安装、洞脸的制作等主要工程，以项目部的名义转包给不具有任何资质的原告，并在《隧洞班组承建协议》中约定由原告承担部分安全事故责任。该承建协议明显不具有法律效力。至于被告辩称的印章问题，更加说明了被告在建筑施工中的管理混乱，没有尽到建筑施工企业的责任。总之，被告设立武引二期永重分支渠Ⅱ标段项目部以不能对外签订合同的印章与原告签订的《隧洞班组承建协议》及《隧洞班组承建协议（补充协议）》，虽然具有承揽合同的内容，但承揽人是不具有任何建筑资质的个人，违反法律的强制性规定，不具有法律效力，原告李清华带人到被告中标承包施工工程中务工，双方形成的只有是劳务关系。原告李清华在提供劳务过程中受伤，主要是被告管理混乱造成，被告应当承担赔偿责任。 原告虽然未举出住院医疗费结算票据，但住院费用汇总清单已经明确了费用总额，且还有预交，足以认定医疗费为1855.39元；住院伙食补助费20元/天*3天=60元；护理费80元/天*3天=240元；误工时间按出院医嘱确定，且原告已年满60周岁，虽然还在参加劳动，但不能证明其收入能够达到同行业平均值，故按80元/天计算，即80元/天*93天=7440元；原告受伤较轻，且其在没有任何资质的情况下承揽工程，存在过错，故其精神抚慰金的请求不予支持。在起诉前，原告单方委托了鉴定，程序上有瑕疵，被告提出异议后，经重新鉴定改变了鉴定结论，故原告支付的鉴定费应当由原告承担。原告的户籍在农村，虽然在外务工中受伤，但没有举证证明其居住于城镇和收入主要来源于城镇，故残疾赔偿金按农村标准计算，即14670元/年*19年*10%=27873元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零六条的规定，判决如下: 一、被告四川洲桥水电工程有限公司赔偿原告李清华医疗费1855.39元、残疾赔偿金27873元、护理费240元、误工费7440元、住院伙食补助费60元，合计37468.39元，限本判决生效后10日内付清； 二、驳回原告李清华的其他诉讼请求； 如果未能按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2940元，简易程序减半收取1470元，由原告李清华负担1102元，被告四川洲桥水电工程有限公司负担368元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  陈龙贵 二〇二〇年十一月五日 书记员  董红梅 附相关法律条文 《中华人民共和国建筑法》 第三条建筑活动应当确保建筑工程质量和安全，符合国家的建筑工程安全标准。 第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。 第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。 第四十五条施工现场安全由建筑施工企业负责。实行施工总承包的，由总承包单位负责。分包单位向总承包单位负责，服从总承包单位对施工现场的安全生产管理。 第四十六条建筑施工企业应当建立健全劳动安全生产教育培训制度，加强对职工安全生产的教育培训；未经安全生产教育培训的人员，不得上岗作业。 第四十八条建筑施工企业应当依法为职工参加工伤保险缴纳工伤保险费。鼓励企业为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，支付保险费。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第一百零六条对以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据，不得作为认定案件事实的根据。