上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0105民初14325号原告：高琴，女，1984年9月18日出生，汉族，住上海市长宁区。被告：上海中奥丽人投资有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：钱存荣,执行董事。委托诉讼代理人：于霄鹏,上海至合律师事务所律师。委托诉讼代理人：张洁,上海至合律师事务所律师。原告高琴与被告上海中奥丽人投资有限公司(以下简称中奥公司)其他劳动争议一案，本院于2020年7月23日立案。因被告中奥公司不服上海市长宁区劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，后于原告高琴向本院提起诉讼，本院并案处理。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高琴、被告中奥公司的委托诉讼代理人于霄鹏均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告高琴向本院提出诉讼请求，请求法院判令被告向其支付：1.2019年12月22日、2019年12月29日双休日加班工资1,103.40元；2.2020年1月1日法定节假日加班工资827.60元；3.2019年12月17日至2020年1月2日工资4,137.93元；4.违法解除劳动合同赔偿金4,137.93元；5.竞业限制补偿金7,440元。事实和理由：其于2019年12月17日入职，岗位为网电咨询，月工资6,000元。双方签订过一份劳动合同，约定合同期限至2020年12月16日。2020年1月3日，被告以原告试用期间的考核成绩及工作表现未达岗位要求为由解除劳动合同，但未支付工资及加班工资，亦未支付竞业限制经济补偿金。故请求法院支持其诉讼请求。原告为证明其陈述的事实，向本院提供了如下证据材料：1、51job网招聘告示、原告上一份工作底薪为5,500+提成的材料、微信关于工资的聊天记录、录音、工资单复印痕迹、原告和人事朱明华的微信聊天记录、原告和王梦的聊天记录，原告认为其员工大会之前没有见过人事朱明华的说明，证明原告真实的工资为6,000元加1%的提成，被告处的工资单系伪造。2、被告录用条件确认书、试卷答案评判资料、被告提供的试用期工作考核表、原告积极工作被策划部表扬、原告按时约客户到公司会诊、业务员之间充满竞争、夏文文透露其老公吃空饷、被告通知其提前考试等材料，证明被告系违法解除其劳动合同。3、2020年1月2日工作证明，证明原告当天上班，被告应向其支付工资。4、考勤记录、员工工作制度、其未看到过员工手册的材料、被告和原告签字的书面材料，证明原告实际工作时间为每天8小时，不是7.5小时，被告未交付原告员工手册。5、劳动合同、竞业禁止协议、解除劳动关系通知、裁决书，证明双方劳动关系的起止时间以及竞业禁止协议的内容。6、仲裁庭审时被告的陈述、被告提出解除竞业限制的时间及竞业限制的期限、相关法律规定、劳动者职位实际为医务助理，证明内容均为反驳被告证据的证明内容。被告对证据1真实性及证明内容均不认可；对证据2被告录用条件确认书、试卷答案评判资料真实性认可，证明内容不认可，对其他证据真实性不认可；对证据3证明内容不认可;对证据4中员工工作制度真实性认可,其他证据均不认可;对证据5真实性认可,证明内容不认可。被告中奥公司辩称：其服从仲裁裁决第一项,不服仲裁裁决第二项，亦向本院提起诉讼，要求法院判令其不支付原告2020年1月4日至2020年3月31日竞业限制补偿金7,240.45元。事实和理由：原告不属于竞业限制协议适用对象，被告也不要求其履行竞业限制义务；且原告不存在加班事实，其系在试用期不符合录用条件，被告据此解除其劳动合同。故请求法院支持其诉讼请求。被告为证明其陈述的事实，向本院提供了如下证据材料：1、劳动合同、员工入职登记表、新进员工薪资核定表，证明原告于2019年12月17日正式入职，试用期为3个月，试用期工资为每月5,000元加提成。2、录用条件确认书、员工手册、员工手册签收单及签收表，证明原告已经签收了员工手册，员工手册明确了工作制度以及录用条件。3、手术相关知识试卷及标准答案对比，证明原告并不符合被告工作岗位设定的标准要求。4、考勤记录表、考勤记录导出视频，证明原告实际工作至2019年12月31日。5、员工保密协议、竞业禁止协议书、与原告的电话及短信记录，证明原告在离职前未按公司规定，办理相关离职手续，被告难以联系到原告，故被告也无需向原告支付竞业限制补偿金。原告对证据1中劳动合同、员工入职登记表真实性认可，对新进员工薪资核定表，签名确实系其所书，但内容系被告套用；对证据2录用条件确认书、员工手册签收单及签收表确实系其所签名，但其未收到过员工手册；对证据3试卷真实性认可，但对标准答案不认可；对证据4真实性认可；对证据5员工保密协议、竞业禁止协议书的真实性认可，其他证据不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方持有异议的其他证据材料，本院将结合其他证据材料综合评判。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年12月17日，原、被告双方签订有一份劳动合同，约定合同期限自2019年12月17日至2022年12月16日，其中试用期自2019年12月17日至2020年3月16日；原告担任网电咨询岗位工作，基本工资为2,480元等。此外，原告在新进员工薪资核定表下方“本人签字”处签名，其中记载“试用期工资：5,000元+提成元/月”。当日，原告还签署有一份录用条件确认书，同意在试用期内出现以下任一情形之一的，均被视为不符合录用条件：“……6.工作能力不符合要求，经考核为不能胜任工作的……”，同时承诺如达不到录用条件，愿意接受被告依法解除劳动合同的行为。原告主张，其签订劳动合同当日，被告向其提供的系空白合同，其只是在空白的劳动合同上签名；其与被告处销售总监确定其月工资系6,000元；新进员工薪资核定表确系其签名，但其签名系被告套用。故其劳动合同及新进员工薪资核定表均系其在被告的欺诈下签订。被告对此均予以否认。被告处员工手册考勤管理制度关于工作时间、打卡规定及出勤管理规定，“由于行业特性，公司实行工作6天的工作制度(做六休一)。原则上，正常班次为9：00-17：30(午休2小时)。特殊班次由部门提报后，特殊处理。休息的那天定为每个人的本休时间。员工午间和晚间就餐，应当根据班表的规定或公司的安排在休息时间中进行……公司采用指纹或人脸识别方式进行打卡考勤。正常上班每天打卡2次(上下班各打1次)……忘记打卡，扣除绩效奖20元/次。未打卡者必须及时填写相关考勤证明，否则一律按旷工论处。”原告确认员工手册签收单中其签名的真实性，但主张其并未收到过被告的员工手册，且被告要求其休息日也要工作，其平时24小时都坐在公司，除了晚上睡觉，其工作时间从早上9时至22时。原告主张其2019年12月22日、2019年12月29日其存在周日加班，故被告应按照6,000元/月的标准向其支付加班工资1,103.40元。被告对此不予认可，抗辩称根据考勤管理制度规定，原告的工作时间不存在休息日加班的事实。原告主张，其2020年1月1日正常上班，被告处人事王梦当天还通过微信让其将体检报告带来，故被告应向其支付2020年1月1日法定节假日加班工资，原告就其主张提供照片及微信聊天记录予以证明。被告对此予以否认，抗辩称原告当日并未上班，考勤记录中未存在原告当日的考勤打卡记录。原告则主张，考勤机在策划部处，策划部的门经常锁掉导致其无法打卡，且被告处人事告知其不需要严格执行考勤制度，员工均需要随叫随到。然原告就其主张未能提供证据予以佐证。根据被告处电子考勤记录显示，原告在2019年12月17日至31日期间，共出勤13天(含2天第六天出勤)；原告仅在2020年1月2日上班9时24分打卡，下班未打卡。原告主张，其2020年1月2日亦正常上班提供劳动，被告应支付其当日工资，被告对此持有异议，抗辩称原告2020年1月2日早上打卡迟到，之后并未打卡，也未填写考勤证明，根据考勤管理制度应按照旷工处理，故不需要向其支付当日工资。原告则主张，其宿舍较远，晚上打卡不方便，且其实际条件也不允许其填写考勤证明。原告就其主张亦未能提供证据予以证明。原告主张，被告未发放其2019年12月17日至2020年1月2日工资4,137.93元。被告确认，其确未发放原告2019年12月17日至2020年1月1日工资，但原告2020年1月2日未上班提供劳动，故其无需支付当日工资。被告主张，原告入职后，试用期考试并未及格，未达到其入职所签订的录用确认书的标准，被告就此提供录用确认书、原告试卷、标准答案等证据予以证明。原告对此不予认可，其确认签署过录用确认书，但主张被告的标准答案与其考试前向其提供的并不相符，其考试全对，符合录用条件。然原告就此未能提供充分证据予以证明。2020年1月3日，被告向原告送达通知，载明：“高琴员工：鉴于您在试用期间的考核成绩以及您在工作中的实际表现未能达到此岗位要求，公司决定与您解除劳动合同。请您于2020年1月3日到公司办理解除劳动合同相关手续。”原、被告签订的竞业限制协议书约定，“……本协议所称竞业禁止，是指乙方(原告)在规定的期限内，不得从事甲方(被告)相同或者相似的工作，包括但不限于以下任何一种方式的行为：(一)以投资、参股、合作、承包、租赁、委托经营或其他任何方式参与有关业务；(二)直接或间接受聘于其他医疗美容机构或其他机构参与有关业务与工作；(三)直接或间接地从与甲方相同或相似的机构获取经济利益；(四)乙方应保守甲方的商业秘密和其他保密事项，否则应承担直接或间接给甲方造成的损失……竞业禁止的期限包括合同履行期间及合同终止后，耳部整形贰年整及医疗美容类项目陆个月……乙方在甲方工作期间，甲方以预支竞业禁止金的形式给予乙方经济补偿，具体为工作时甲方每月在发工资时一并支付给乙方每月2，000元/月(该项费用包括在甲方给予乙方的工资待遇中支付)，直至乙方结束在甲方单位工作时为止，结束后乙方不得违反竞业禁止协议，否则应支付甲方违约金为历来已经支付乙方竞业禁止金额总额的壹百倍，且要承担给甲方造成的损失。因乙方违约而终止合同的，乙方在承担竞业禁止义务的同时，无权要求补偿。经甲方同意，可以放弃要求乙方承担竞业禁止义务的权利，不再给予乙方补偿……”2020年4月1日，被告在仲裁庭审理中，通知原告不要求其履行竞业限制义务。原告主张，根据双方之间签订的员工保密协议，被告于2020年1月3日与其解除劳动合同，但直至2020年4月1日本案仲裁庭审时才提出原告不需要履行竞业限制义务，故被告应按照本市最低月工资标准2,480元向其支付2020年1月至2020年3月期间的竞业限制补偿共计7,440元。被告对此不予认可，其确认双方签订过员工保密协议，亦确于2020年4月1日通知原告，但抗辩称原告的工作内容不涉及商业秘密，且原告离职后拒不到被告处办理交接，其无法及时通知原告不需履行竞业限制义务。然被告就其辩称意见未能提供证据予以佐证。2020年1月13日，原告向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被告：1.支付2019年12月休息日加班工资1,103.40元；2.支付2020年1月法定节假日加班工资827.60元；3.支付2019年12月17日至2020年1月2日工资3,310.34元；4.支付违法解除劳动合同赔偿金4,275.86元；5.支付竞业限制经济补偿5,9520元。2020年6月11日，该委裁决：一、被申请人于裁决书生效之日起七日内支付申请人2019年12月17日至2020年1月1日(含每周第六天出勤)工资3,218.38元；二、被申请人于裁决书生效之日起七日内支付申请人2020年1月4日至2020年3月31日竞业限制补偿7,240.45元；三、对申请人的其他请求不予支持。原、被告均不服裁决，于法定期限内诉至本院。原、被告庭审中确认，如按照5,000元/月的标准计算，原告2019年12月17日至2020年1月1日工资为3,218.38元，审理中，由于被告不同意调解，致本案调解不成。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于原告试用期间的月工资标准。原告主张其月工资并非如被告所称的5,000元，其与被告处销售总监约定其试用期月工资为6,000元。然，原告所签订的新进员工薪资核定表中记载“试用期工资：5,000元+提成元/月”，原告虽主张该核定表中的签名系被告欺诈采用套用形式所为，但未能提供确凿证据加以证明，故本院对原告该项主张，不予采纳，采纳被告关于原告试用期月工资5,000元的辩称意见。关于原告要求被告支付2019年12月22日、2019年12月29日双休日加班工资1,103.40元的诉讼请求。根据被告处员工手册所规定的考勤管理制度，其执行每周工作六天的，每天工作时间为9：00-17：30(午休2小时)的工作制度。现原告确认员工手册签收单中其签名的真实性，但主张其并未收到过被告的员工手册，且称其平时24小时都坐在公司，除了晚上睡觉，其工作时间从早上9时至22时。然原告就其主张未能提供证据予以证明，且原告的主张亦与常理不符，故本院对其主张不予采纳。原告每周工作六天，每天工作6.5小时，并未超出法定标准工作时间，仲裁据此认定原告在工作时间上不存在休息日加班的情况，本院予以认同。关于原告认为其2019年12月22日、2019年12月29日其存在周日加班的主张，无依据，本院不予采纳。原告该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告支付2020年1月1日法定节假日加班工资827.60元的诉讼请求。原告主张，其2020年1月1日系正常上班，但被告处的考勤记录中未存在原告当日的考勤打卡记录。原告就其主张未能提供充分证据予以佐证，故本院对原告该项主张，不予采纳。原告该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告支付2019年12月17日至2020年1月2日工资4,137.93元的诉讼请求。原告主张，其2020年1月2日系正常上班，故被告应按照6,000元/月的标准向其支付上述期间的工资。被告庭审中确认其未向原告发放2019年12月17日至2020年1月1日工资，但抗辩应按照5,000元/月的标准向原告发放工资；且抗辩原告2020年1月2日已经构成旷工，无需向其支付当日工资。如上所述，本院并未采纳原告关于其月工资系6,000元的主张，且原告2020年1月2日下班未打卡，亦未填写考勤证明，且未能提供证据证明其2020年1月2日正常上班提供劳动，再结合原、被告庭审中确认按照5,000元/月的标准计算原告2019年12月17日至2020年1月1日工资数额，故被告应向原告支付12月17日至2020年1月1日工资3,218.38元。关于原告要求被告向其支付违法解除劳动合同赔偿金4,137.93元的诉讼请求。本案中，原告确认签署过录用确认书，亦参加了被告处的试用期考核，但其主张被告的标准答案与其考试前向其提供的并不相符，其考试全对，符合录用条件。然原告就此未能提供充分证据予以证明，故本院对原告该项主张，不予采纳。原告据此认为被告系违法解除其劳动合同，并要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告向其支付竞业限制补偿金7,440元的诉讼请求。被告确认双方签订过员工保密协议，亦确认其正式于2020年4月1日通知原告，但抗辩称原告的工作内容不涉及商业秘密，且原告离职后拒不到被告处办理交接，其无法及时通知原告不需履行竞业限制义务。然被告就其辩称意见未能提供证据予以佐证，故本院对被告的辩称意见，不予采纳。鉴于双方未约定劳动合同解除后的竞业限制补偿金标准，原告亦履行了竞业限制义务，根据相关法律规定，仲裁所作被告应向原告支付2020年1月4日至3月31日期间竞业限制补偿7,240.45元的裁决，并无不妥，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第三十条第一款、第三十九条第一款，《中华人民共和国劳动法》第七十八条之规定，判决如下：一、被告上海中奥丽人投资有限公司于判决生效之日起七日内支付原告高琴2019年12月17日至2020年1月1日(含每周第六天出勤)工资3,218.38元；二、被告上海中奥丽人投资有限公司于判决生效之日起七日内支付原告高琴2020年1月4日至2020年3月31日竞业限制补偿7,240.45元；三、驳回原告高琴其余诉讼请求；四、驳回被告上海中奥丽人投资有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，因本案适用简易程序审理，减半收取计5元，由原告高琴与被告上海中奥丽人投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  邓金二〇二〇年十一月十九日书记员  周铭附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；……二、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。