湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初9168号原告：姚定善，男，1976年1月24日出生，汉族，户籍地湖南省邵东县。委托诉讼代理人：姚骁彦，湖南云天律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚军勇，湖南云天律师事务所实习律师。被告：长沙市雨花区顺景园喜庆用品商行，经营场所湖南省长沙市雨花区高桥大市场北栋1层3区08A号。经营者：卿燕，女，1970年11月16日出生，汉族，户籍地湖南省邵东县。委托诉讼代理人：刘抓纲，湖南琼武律师事务所律师。被告：长沙市雨花区顺景园文化用品商行，经营场所湖南省长沙市雨花区高桥大市场北栋3区08A号。经营者：陈广卫，男，1971年5月2日出生，汉族，户籍地河南省漯河市源汇区。委托诉讼代理人：胡杰锋，湖南琼武律师事务所律师。第三人：长沙朗景房地产开发有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区浏阳河大道一段588号。法定代表人：钟虹，总经理。委托诉讼代理人：姜玲，湖南燕宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏乔克，男，1984年11月1日出生，汉族，户籍地湖南省安化县。原告姚定善（以下简称原告）与被告长沙市雨花区顺景园喜庆用品商行（以下简称喜庆用品商行）、长沙市雨花区顺景园文化用品商行（以下简称文化用品商行）、第三人长沙朗景房地产开发有限公司（以下简称第三人）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月1日受理后，依法适用简易程序，于2020年9月21日、2020年11月5日进行了两次公开开庭审理。原告及其委托诉讼代理人姚骁彦、姚军勇，被告喜庆用品商行的经营者卿燕、委托诉讼代理人刘抓纲，被告文化用品商行的经营者陈广卫、委托诉讼代理人胡杰锋，第三人的委托诉讼代理人姜玲、夏乔克到庭了参加诉讼。本案现已理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告分别支付原告因提供劳务过程中所受伤害的赔偿金（包括医疗费274.72元+18000元、误工费27962.63元、护理费13981.32元、营养费2700元、交通费600元、住院伙食补助费2700元、残疾赔偿金79684元、精神抚慰金5000元）139807.27元；2、判令被告承担原告因本案维权所支付的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费、鉴定费、保全费等合理开支）。事实与理由：2019年12月22日，原告与左群生、艾巧、左汶昌共4人接受被告喜庆用品商行经营者卿燕的雇佣，为红橡国际广场一大型圣诞树吊挂装饰。卿燕男友陈广卫于12月21日提前组装好圣诞树铁架，并于22日组织原告等4人装卸相关物件，随后又安排4人编藤条、挂装饰物。挂装饰物过程中，圣诞树突然倾倒将原告压倒在地，经送长沙市马王堆医院救治，检查确诊原告为腿脚粉碎性骨折。后原告在被告要求下转至费用相对低廉的浏阳社港骨科医院治疗。被告支付原告部分医疗费后，拒绝为原告支付后续治疗费等。被告作为雇主，依法应当对原告在雇佣工作中意外受伤害一事承担损害赔偿责任。原告多次找被告协商解决赔偿问题，均遭被告无理粗暴拒绝。原告本系靠干苦力谋取生计的城市民工，因本次受伤害致残，长期不能正常工作劳动，为维护原告合法权益，特提起诉讼，望判如所请。庭审中，原告主张被告喜庆用品商行、文化用品商行及第三人共同承担本案诉讼请求列明的责任。被告喜庆用品商行辩称：原被告之间不构成雇佣关系，涉案圣诞树不是被告所有的，也不是被告控制和管理的，是属于第三人管理和所有的。被告与第三人没有任何联系和业务往来的，被告也未现场组织管理、指挥原告进行相关劳务活动，也未承诺或实际支付工钱给原告方，支付工钱的主体是第三人，原告受伤后第三人在其第一次就诊时去医院看望了原告及两位没有受伤的工人，给了原告及左群生每人800元，没有受伤的每人给了400元。被告的经营者听到陈广卫说第三人需要雇佣临时工，帮该公司装饰圣诞树，然后告诉了同为老乡的原告和左群生，其中左群生是告诉了他老婆肖某，肖某推荐了左群生和他儿子，姚定善就推荐了艾巧一起装饰圣诞树。被告经营者只是用工信息的介绍人，并非经营的个体工商户需要原告提供任何劳务。事故发生后，在原告要求被告经营者帮其垫付医疗费且在农合报销后归还给被告经营者的情况下，因此被告经营者先行垫付了医疗费，并将医疗费用的发票原件给了原告方进行新农合的报销。本案与被告及被告经营者无关，原告系与第三人存在雇佣关系，不应当由被告承担责任，而是由第三人承担责任。被告文化用品商行辩称：文化用品商行认为与原告没有雇佣关系，只是作为介绍人介绍原告到第三人处做事，赔偿责任不应当由被告文化用品商行承担。第三人辩称：第三人不是原告受伤的侵权人，也没有与原告建立任何关系，原告是因为被告文化用品商行的经营者陈广卫承接了第三人圣诞树的定制任务后，由其实际经营者卿燕雇佣了原告，但是原告是在为陈广卫干活的过程中受伤的，作为雇佣者，被告喜庆用品商行、文化用品商行应当承担连带赔偿责任，与第三人无关；被告喜庆用品商行、文化用品商行是混同经营的，经营场所在同一个地点都是顺景园庆典商行，注册地址都在同一个地方、工商登记的电话均一致。经审理查明，2018年12月，第三人公司采购部的员工夏乔克（微信名“点苍雪”）通过微信向文化用品商行的经营者陈广卫定购了一座10米圣诞树。第三人于2018年12月4日、2018年12月19日向文化用品商行支付了货款8000元、6200元，共14200元。2019年12月，夏乔克联系陈广卫称需要一座圣诞树，效果与2018年的圣诞树一样，圣诞树的钢管在第三人公司仓库。2019年12月18日，第三人将红橡国际广场前坪场地腾出，夏乔克通过微信告知陈广卫场地已腾出。2019年12月19日，陈广卫将圣诞树的钢管从第三人公司仓库搬到红橡国际广场前坪的场地进行组装。后因陈广卫没有找到螺丝，陈广卫自己去买了螺丝，并于2019年12月20日将圣诞树的钢管组装成一座10米高的圣诞树铁架。后陈广卫于2020年3月17日通过微信向夏乔克发送了订单的照片，订单日期2019年12月26日，客户为“朗景房地产”，订单品名“10米圣诞树”，数量1，价格11000元。2019年12月19日，喜庆用品商行的经营者卿燕对原告的配偶肖某称她在外面接了个圣诞树的单，要肖某的老公左群生、儿子左汶昌去给她做事，300元一天。卿燕并于当日打电话给原告，问其能不能叫个人去给她做事，原告便约了艾巧同去。后因2019年12月20日、21日下雨，卿燕告知肖某、原告不去做事。2019年12月22日早上，卿燕通知肖某、原告去做事，原告、左群生、左汶昌、艾巧到了卿燕的喜庆用品商行，后四人与陈广卫一同前往红橡国际广场。到广场后，五人一起将现场已安装好的一座10米高的圣诞树铁架竖立起来，但未将铁架固定。后陈广卫称开车再去拿点货过来就走了。原告、左群生、左汶昌、艾巧四人为10米高的圣诞树安装彩灯、藤条，该广场地势具有一定的坡度，四人爬上圣诞树进行安装藤条时，圣诞树突然向地势较低的方向倾倒，四人均摔倒在地，其中原告、左群生伤势较重，左汶昌、艾巧为轻微伤。后四人被120救护车送至马王堆医院进行检查，卿燕支付了检查费。卿燕称浏阳市骨伤科医院较好，原告、左群生表示同意，卿燕叫了救护车将二人送至浏阳市骨伤科医院，因该院当日无床位，二人又被送回家。卿燕于2019年12月22日向微信号“弟新号”微信转账1500元，向微信号“心语心愿”微信转账300元。2019年12月23日，卿燕、陈广卫开车送原告及左群生再前往浏阳市骨伤科医院进行住院治疗，2020年1月18日出院，共住院26天，出院诊断为：左胫腓骨远端骨折、左足第五跖骨基底部骨折、甲亢、脂肪肝。卿燕于2019年12月23日、2019年12月29日刷信用卡3000元、2000元，于2020年1月1日通过向肖某微信转账10000元、5000元，共为原告向浏阳市骨伤科医院预缴了医疗费20000元。原告实际支付住院医疗费16241元，退还3759元。2020年3月6日，原告又至浏阳市骨伤科医院进行了治疗，共支付医疗费274.7元（16元＋58.4元＋37元＋163.3元）。2020年6月29日，原告至湖南省××人民医院司法鉴定门诊就诊，支付检查费等2475元（16元＋19元＋2400元＋40元）。2020年6月29日，湖南云天律师事务所委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对原告的伤残等级、后续医疗费评估建议、误工期、护理期、营养期进行司法鉴定。2020年7月8日，湖南省芙蓉司法鉴定中心作出湘芙蓉司鉴中心[2020]临鉴字第959号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告的致残程度为十级、后续左胫腓骨骨折内固定取出术费用16000元、康复治疗费2000元、误工期180日、护理期90日、营养期90日。庭审中，原告申请证人肖某出庭作证，肖某系左群生的配偶。证人肖某证言：我与卿燕是十多年的好朋友了，卿燕与陈广卫是在我们面前是以夫妻相称呼。2019年12月19日，卿燕要我老公去给她做事，300块钱一天，说她在外面接了个圣诞树的单，忙不赢。21日早上8点左右我问她今天下雨去做事不，她说下雨就不去。22日早上7点25她给我发微信要我老公和我儿子去给她干活，吃完早饭左群生和左汶昌出发，我就去了我小姑子家。12点左右我儿子惊恐地给我打电话说树倒了，我连忙打了卿燕的电话，她说赶紧打120，我也赶紧从这边出发去了现场。我到的时候只看见树倒在地上，没有看到人，打了左汶昌电话才知道他们已经到达马王堆人民医院。我又马上去了马王堆人民医院，看到左群生和姚定善坐在轮椅上，左汶昌和另一个做工的推着他们。在那里做了检查办了手续说要住院，可快两点的时候，卿燕却说去浏阳骨科医院，于是又去退了住院手续。出去的时候，卿燕说来了几个红橡国际公司领导来看伤者，后面才知道是郎景公司的，给了四人每人一个信封。在去浏阳的120车上，我打开左群生的信封，看到里面是800元钱。到了浏阳骨科医院，卿燕去挂号交钱，我们排队看伤。医生说姚定善是粉碎性骨折要住院，左群生要进一步检査才能确定，由于医院没有床位，只好由卿燕的弟弟开车送他们俩回家住了一晚。23日清晨6点卿燕打电话给我说过来接我们，是陈广卫开车来接的，一起到了医院。姚定善是直接住院，左群生认为自己不大严重就不想住院，又做了个拍片检查，医生说必须做手术，卿燕给他俩都办了住院手续。医生问在哪里摔的，卿燕说“给我干活摔的”。在医院住了几天催款单下来了，由于卿燕没时间过来交费，就给了我一张信用卡让我代交，交了左群生12000元。后来姚定善要交钱的时候，由于卡我忘记带在身上，卿燕就打了15000元给我交费。住院期间卿燕他们来医院看了几次，我曾质问她为什么圣诞树没作固定，她说公司不准，影响美观。过了一段时间医院说可以出院了，我就给左群生办了出院手续。当晚卿燕和贺怀玉来我家看望左群生，买了一箱水果和礼盒，我把医院剩下的8千多元钱全给了她，她留下2000元给左群生买东西吃，其余的都拿走了。受疫情影响，到2020年3月6日我才送左群生去医院复查，当时包了个车，来回600元车费，复查后医生说可以取出两个钉子，又开了一些药回来。4月20日又去了趟浏阳骨科医院，包车来回花560元车费，把左群生脚上剩下的钉子给取完了。由于卿燕和姚定善达不成和解，我丈夫的保险也报销不了这么多医疗费，我多次找卿燕问是否可以三方和谈，协商解决。卿燕拒绝协商，还说她希望我们起诉，她的圣诞树钱朗景公司也没给，我们起诉也算帮了她一个忙。无奈之下，我们只好委托律师代理，通过诉讼维权。原告提交艾巧的书面证言：2019年12月19日晚上，姚定善打电话叫我一起去给老乡卿燕做事，我答应了。由于下雨原因，22号上午姚定善打电话给我，要我到卿燕顺景园喜庆用品店。我到了后与姚定善另外二个老乡(后来知他们两人是左姓父子)一起把货装上面包车。装好车后，我和姚定善骑电动车，老一些的老乡坐老板的面包车，年轻的老乡坐我的电动车上，一起前往红橡国际。到了红橡国际后，我们五个人一起把铁架子扶正竖起来，接着我们把面包车上的货卸下来，姚定善爬上铁架把彩灯装上顶端，然后我们一起接藤条，开面包车的老板说再去拉点货就走了。我们接好一些藤条后，姚定善拉着藤条爬上铁架安装藤条，他在上面装好一些后，我也上去安装了，后来年轻的小左也上来安装，老左在下面接藤条和递藤条。突然铁架就倒了，压到了老左和姚定善，他们二人都爬不起来了，我爬起来后感觉手有点痛，小左也站起来了，老左和姚定善打电话联系了卿燕。后来有人报了120，把我们一起送往马王堆医院。卿燕赶到医院后问我哪里受伤了没有，我说手痛，她要我们三人一起做个检查，挂号检查后，我没事，但姚定善和老左粉碎性骨折。当时他们办了住院，后来卿燕说浏阳骨伤科医院可以，他们同意去浏阳骨伤科医院。我们从住院部下来，在住院部大门口的时候，来了二个人，卿燕说是红橡国际公司老总来看望我们，分别给了我们一个信封，我和小左的信封里每人400元，姚定和老左说他们每人800元。后来卿燕叫的救护车到了后，他们就去浏阳了。至于后面的情况，我就不清楚了。原告提交左汶昌的书面证言：2019年12月21号，我母亲肖某说:“卿燕阿姨接了一个安装圣诞树的生意，你明天跟着你爸一起去给她帮忙”。22号清晨7点多，我和父亲左群生来到卿燕的店铺。大概9点多，姚定善和艾巧也到了。我们五人一起把货装上面包车，然后我骑乘艾巧的摩托车，姚定善骑乘自己的摩托车、父亲左群生坐陈广卫的面包车五人一起前往红橡国际。上午10点多我们到了红橡国际门口，大家一起把车上的货物卸在红橡国际广场。我们五个人一起把铁架子扶正竖起来后，陈广卫安排我们接藤条，随后说开车再去拿点货过来就走了。我们接好一些藤条后，姚定善最先上树装顶上的藤条，他在上面装好一些后，艾巧第二个上树铺藤条，接着我也上树铺藤条，左群生在下面接藤条和递藤条。大概12点10左右，铁架突然连人一起倒了下来，压到左群生和姚定善身上，他们二人受伤较重都爬不起来了，四个人全倒地了。艾巧和我伤较轻，我们两个人先后站起来之后马上去看左群生和姚定善二人情况。左群生和姚定善稍微缓和反应后联系了卿燕。我和其他人移开树架，抱着左群生到一旁休息，姚定善疼痛剧烈不敢移动。接着有人报了120，没过多久，120急救车到了。120把我们四人送到马王堆医院，在120车上我联系了母亲肖某和卿燕。到马王堆医院后我和艾巧在医院前台抵押手机借了两个轮椅给左群生和姚定善。肖某先赶到医院，随后卿燕带着弟弟卿锋赶到。卿燕带着弟弟卿锋赶到后问我和艾巧哪里受伤了没有，我说就腿和手有些痛，并无大碍。她付费给姚定善、艾巧和左群生三人检查ＣＴ，艾巧没什么大问题，左群生和姚定善都是粉碎性骨折，开了住院手续。后来卿燕说浏阳社港骨科医院很好，她还有熟人关系，要左群生和姚定善去那边治疗，他俩都同意了。从马王堆医院住院部出来，在门口碰到两个人，卿燕说是红橡国际公司老总来看望我们，他们分别给了我们四人一个信封，我和艾巧的信封里每人400元，左群生和姚定善说他们的是800元。卿燕喊的救护车到了后，送左群生和姚定善到浏阳社港骨科医院，我去还轮椅给医院回到住院部门口发现他们都已经走了。随即我自己坐公交车回到家里，后面的情况我不在场就不清楚了。左群生陈述：2019年12月19号，卿燕跟我老婆肖某说:“我最近来了一个圣诞树的活，你家老左21号帮一天忙，工资300元”。21号我赶到卿燕店里她说准备工作没做好，迟一天，并说让我儿子左汶昌到时候也过来帮忙。22号7点多，我和我儿子到达卿燕的店子，大概9点40分左右，姚定善和艾巧也到了。我们五人一起把圣诞树挂件装上面包车，然后分别骑乘面包车和摩托一起前往红橡国际。上午10时20分左右我们到了红橡国际门口，大家一起把车上的藤条、彩灯、五角星等饰物卸在红橡国际广场。陈广卫先是安排我们接藤条装饰树，后说开车再去拿点货过就走了。我们四人认真干了起来，姚定善最先上树装顶上的藤条，艾巧第二个上树铺藤条，接着左汶昌也上树，我在下面接藤条和递藤条。大约12时15分，铁架突然连人一起往东北方向倾倒，压在我和姚定善身上，四个人全倒地了。当时我痛懵了，姚定善想站但站不起来，说脚肯定断了。艾巧、左汶昌受伤较轻，两个人都能站起来。我马上给我老婆和卿燕打了电话，说赶紧打120。左汶昌和旁人移开树架，抱我坐在广场栏杆边上。因为红橡国际的人打了120电话，没过多久，120急救车到了。120把我们送到马王堆医院，后来卿燕带着弟弟也赶到了，她付费给我和定查ＣＴ，艾巧说手痛也做了检查，但没什么大问题，我和姚定善是粉碎性骨折，开了住院手续。后来卿燕说浏阳社港骨科医院很好，她还有熟人关系，要我们去那边治疗，我俩都同意了。从马王堆医院住院部出来，在门口遇到红橡公司的两位领导（后经了解，人是卿燕告知来的），他们分别给了我和姚定善每人800元，左汶昌、艾巧每人400元，说是来看望我们的。卿燕喊的救护车到了后，送我们转院到浏阳社港骨科医院，卿燕挂号付费让我们做了拍片检查，由于没有床位，我们又坐车返回各自住所。12月23日清晨，卿燕、陈广卫开车接我、肖某和姚定善到浏阳社港骨科医院，并办理了住院手续，卿燕初次给我交了3000住院费。社港医院骨科主治医师在住院部办手续时问:“在哪里摔的？”卿燕说:“两个人都是在圣诞树上帮我干活摔的。”我老婆肖某当时也在场，她和卿燕是很好的朋友。住院后卿燕、陈广卫也来看望我过两次，由于卿燕很忙没时间过来交款，她就将自己的一张信用卡交给我老婆代刷缴费。根据医院催款单，我老婆给我续交了12000元，给姚定善交了15000元并后把信用卡还她。一段时间住院治疗后，经住院部主治医师批准同意，我于2020年1月7日办理了出院手续。当晚，卿燕在贺怀玉陪同下来到我家中看我，我老婆把医院结算清和退款现金8353.4元拿出来给她看，她当即数了数，拿出2000元给我老婆，说是给我买点补品，其余6353.4元全部装进了口袋。由于在医院忘记开药，就叫我老婆到药店买药、买纱布。3月6日，我包车到浏阳社港骨科医院复查，拍片并做了取钉手术。从3月份起，我老婆每月去卿燕店里一两次，6月份我提出三方协商（第三方为红橡国际），但交涉不成。后来我跟她说协商不成只有请律师了，她仍然没有给我回复，我只好采取法律手段来维护自己的合法权益。原告陈述：2019年12月19号晚上，卿燕打电话问我能不能叫个人去给她做事我说可以，我便约了艾巧同去。由于20号、21号下雨，22号早上7点多卿燕联系我，要我和艾巧10点左右去做事。22号上午9点多钟我赶到顺景园喜庆用品商行，艾巧也接着过来了。我们和左群生、左汶昌（卿燕喊过来做事的老乡）一起把圣诞树挂件装上面包车，装好车后左群生坐陈广卫（卿燕的朋友）的面包车，我和艾巧骑电动车，左汶昌坐在艾巧的电动车上前往红橡国际。上午10时20分左右我们到了红橡国际门，圣诞树铁架是陈广卫21号就装好的，我们五人合力把铁架扶正竖起来，接着我们把货卸在红橡国际广场。陈广卫安排我们接藤条，我最先上铁架把顶上的彩灯装好，然后下来和大家一起接藤条，陈广卫说开车再去拿点货过来就走了。我和艾巧、左群生、左汶昌四人继续干活，接好一些藤条后，先由我一个人装顶上的藤条，我在顶端铺了一米左右后，艾巧也上来铺藤条，接着左汶昌也上来挂藤条，左群生在下面接藤条和递藤条。12时20分左右，铁架突然连人一起往东北方向倾倒，压在我和左群生身上，当时我和左群生都站不起来，觉得脚痛，左群生也懵了。旁边红橡国际的人拔打了120电话，左群生和我打了电话给卿燕，左汶昌和艾巧受伤不重自己站起来了。后来120把我们送到马王堆医院，卿燕赶到医院付费给我和在群生检查ＣＴ，艾巧说手痛也挂了号，但检查没什么大题，我和左群生都是粉性骨折，开了住院手续。后来卿燕说浏阳骨科医院很好，要我们去浏阳骨科医院，我们俩都同意了。从马王堆医院住院部出来，到门口的时候来了两个人，卿燕说是红橡公司老总，他们分别给了我和左群生每人800元（信封包的），左汶昌、艾巧每人400元，说是来看望我们。卿燕喊的救护车到了后，送我们转院到浏阳骨科医院，由于没有床位，没住到院，我们又坐车返回长沙各自租住的地方。第二天一早，卿燕和陈广卫再接我和左群生到浏阳骨科医院住院，住院费5000元，住院后卿燕夫妇来看望我过二次，后来费用不够要续交15000元，卿燕把银行卡放在左群生夫人肖某的手上交的。2020年1月2号手术到1月18号拆线出院，期间的医疗费由肖某代交。卿燕共替我预付费用20000元，出院时剩余3759元。我和卿燕提了赔偿的问题，她说红橡公司要劳动仲裁，由于疫情原因，我们一直没有处理。因为我没有与红橡公司接触过，只能找卿燕解决，但卿燕后来不愿意出钱了，现在只得采取法律手段来维权。上述事实，有原告提交的住院病历、住院费用总清单、医疗费发票、湘芙蓉司鉴中心[2020]临鉴字第959号《司法鉴定意见书》、书面证言，被告喜庆用品商行提交的付款凭证、微信聊天记录、现场照片、监控视频，第三人提交的微信聊天记录以及当事人陈述、证人证言等在卷佐证，足以认定。本院认为，第三人公司员工夏乔克通过微信向被告文化用品商行的经营者陈广卫定作一座10米圣诞树，圣诞树的钢管材料由第三人提供，文化用品商行负责组装圣诞树并安装彩灯、藤条等装饰品，文化用品商行与第三人构成承揽合同关系，第三人系定作人，文化用品商行系承揽人。因被告喜庆用品商行与被告文化用品商行的经营场所相同，两被告的经营者卿燕、陈广卫系男女朋友关系，文化用品商行承揽10米圣诞树的定作任务后，卿燕出面请原告、左群生、左汶昌、艾巧进行圣诞树的彩灯、藤条等装饰品的安装，并约定报酬300元每天；原告、左群生、左汶昌、艾巧摔倒受伤后，卿燕、陈广卫共同将四人送医，卿燕垫付了医疗费。故应当认定被告喜庆用品商行、文化用品商行混同经营，两被告与原告、左群生、左汶昌、艾巧构成雇佣关系。被告喜庆用品商行、文化用品商行辩称原告、左群生、左汶昌、艾巧系卿燕代第三人聘请，因第三人予以了否认，两被告亦未提交证据证明，本院不予采信。关于本次事故的责任划分。被告喜庆用品商行、文化用品商行作为承揽人，雇佣原告、左群生、左汶昌、艾巧安装圣诞树的装饰品，未作好安全防护工作，导致发生本次事故，应承担主要责任，本院认定两被告共同承担本次事故50%的责任。第三人腾出的场地具有一定坡度，在该地安装圣诞树具有一定的危险性，且第三人未要求承揽人固定圣诞树，导致发生本次事故；第三人对承揽人的选任亦具有一定的责任，故本院认定第三人应承担本次事故40%的责任。原告作为成年人，明知圣诞树较高且未固定，而与左群生、左汶昌、艾巧三人爬上圣诞树进行安装，导致圣诞树倾倒发生本次事故。原告应当预知此行为的危险性而未作好预防，应自行承担本次事故10%的责任。关于原告的损失，本院分析如下：1、医疗费。原告在浏阳市骨伤科医院住院期间产生医疗费16241元。原告于2020年3月6日至浏阳市骨伤科医院进行治疗支付医疗费274.7元。原告于2020年6月29日至湖南省××人民医院司法鉴定门诊就诊，支付检查费等2475元。后原告于当日通过代理人湖南云天律师事务所委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对原告在本案所造成的损伤进行了司法鉴定，故对该费用2475元，本院予以支持。卿燕另于2019年12月22日向微信号“弟新号”微信转账1500元，向微信号“心语心愿”微信转账300元。因原告不予认可，两被告亦未提交证据证明系支付的本案医疗费，故本院不予采信。综上医疗费合计18990.7元（16241元＋274.7元＋2475元）2、后续康复治疗费。湘芙蓉司鉴中心[2020]临鉴字第959号《司法鉴定意见书》评定原告后期需进行左胫腓骨骨折内固定取出术及康复治疗，预计费用共18000元。原告主张后续康复治疗费18000元，本院予以支持。3、住院伙食补助费。原告受伤后住院治疗共计26天，被告方应当支付住院伙食补助费。关于住院伙食补助费的标准，原告主张按100元/天的标准计算，显著过高。本院酌情予以调整为60元/天的标准，计算住院伙食补助费为1560元。原告主张的超出部分，本院不予支持。4、误工费。湘芙蓉司鉴中心[2020]临鉴字第959号《司法鉴定意见书》认定原告的误工期为180日，被告方应支付原告该期间的误工费。本院参照2019年湖南省城镇私营单位居民服务行业在岗职工年平均工资39552元，计算误工费为19505.1元。原告主张的超过部分，本院不予支持。3、护理费。湘芙蓉司鉴中心[2020]临鉴字第959号《司法鉴定意见书》认定护理期为90日，本院参照本地护工收费情况，酌情按每日120元的标准，计算护理费为10800元。原告主张的超出部分，本院不予支持。4、营养费。原告伤情构成十级伤残，本院酌情支持营养费500元。原告主张的超出部分，本院不予支持。5、交通费。交通费是治疗过程中必须发生的费用，原告主张交通费600元，虽未提交交通费的票据，考虑原告至浏阳市骨伤科医院进行多次治疗的情况，本院予以支持。6、残疾赔偿金。十级伤残的计算比例为10%，按2019年湖南省农村居民人均可支配收入15395元，计算20年，为30790元（10%×15395元×20年）。原告主张的超出部分，本院不予支持。以上1-6项共计100745.8元，应由被告喜庆用品商行、文化用品商行承担50372.9元（100745.8元×50%），第三人承担40298.32元（100745.8元×40%）。7、精神损害抚慰金。因原告伤情构成十级伤残，原告主张精神损害抚慰金5000元，本院予以支持，该款由被告喜庆用品商行、文化用品商行承担2750元，第三人承担2250元。故被告喜庆用品商行、文化用品商行应承担53122.9元，第三人应承担42548.32元。关于卿燕先行垫付的费用。卿燕为原告在浏阳市骨伤科医院住院期间预缴了医疗费20000元，因住院退费原告未返还给卿燕，故该20000元应认定为卿燕先行垫付的费用。第三人先行垫付的费用为800元。综上，被告喜庆用品商行、文化用品商行还应赔偿给原告33122.9元，第三人还应赔偿给原告41748.32元。原告主张两被告、第三人承担律师费、鉴定费，因未明确具体金额，且未提交证据证明该费用，故本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判令如下：一、被告长沙市雨花区顺景园喜庆用品商行、长沙市雨花区顺景园文化用品商行于本判决生效之日起10日内共同赔偿原告姚定善损失33122.9元；二、第三人长沙朗景房地产开发有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告姚定善损失41748.32元。三、驳回原告姚定善的其他诉讼请求。本案因适用简易程序减半收取的受理费377元，保全费1320元，合计1697元，由原告姚定善负担169.7元，被告长沙市雨花区顺景园喜庆用品商行、长沙市雨花区顺景园文化用品商行共同负担848.5元，第三人长沙朗景房地产开发有限公司负担678.8元。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  张林二〇二〇年十一月二十六日书记员  秦瑶附：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。