河北省大名县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0425民初774号 原告（反诉被告）：河北和信孟氏建筑装饰装修工程有限公司，住所地河北省邯郸市丛台区人和街21号4号楼4单元5号。 法定代表人：李洪芳，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杜超，河北十力律师事务所律师。 被告（反诉原告）：河北君度酒店管理有限公司，住所地河北省邯郸市大名县平安大街路东商业门市。 法定代表人：王慧燕，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈亮，北京德和衡（邯郸）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：薛广东，北京德和衡（邯郸）律师事务所律师。 原告（反诉被告）河北和信孟氏建筑装饰装修工程有限公司（以下简称和信孟氏公司）与被告（反诉原告）河北君度酒店管理有限公司（以下简称君度公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年5月8日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。开庭时，和信孟氏公司的委托诉讼代理人杜超，君度公司的委托诉讼代理人陈亮、薛广东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 和信孟氏公司向本院提出诉讼请求：1、判令君度公司向和信孟氏公司支付装修工程款405732.6元并自2019年3月20日按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日的迟延履行违约金；2、判令君度公司承担本案诉讼费。事实和理由：2018年9月26日和信孟氏公司与君度公司签订《建设工程施工合同》，君度公司将位于大名县宣和时代广场的君度酒店员工宿舍装修工程发包给和信孟氏公司施工，建筑面积1020平米，合同采用固定单价每平米装修工程款610.68元，合计工程款622893.6元，和信孟氏公司于2019年3月20日完成施工，但君度公司未按约定向其支付工程款，截止起诉之日尚欠和信孟氏公司405732.6元未付，经多次催要未果，故诉至法院。 和信孟氏公司为支持其诉求提交以下证据：1、建设工程施工合同一份，证明双方之间存在建设施工合同法律关系，以及工程价款为固定单价，建筑面积共计1020平方米，每平方米造价610.68元，合计622893.6元；2、工期延误证明一份，时间是2019年5月22日，证明案涉工程于2019年3月20日完成施工。同时证明施工期间因甲方原因导致工期延误，不应计入原告的实际工期；3、银行流水，证明君度公司共支付其工程款数额，尚欠405732.6元工程款未付，以及君度公司支付工程款时间不符合合同约定的时间；4、2019年5月30日和信孟氏公司向君度公司出具的工期延误原因，证明本项目完工后向君度公司申请支付工程款，并对工期延误原因进行说明；5、实际项目经理孟庆磊到庭说明。 君度公司辩称，和信孟氏公司诉请缺乏事实和法律依据，依据双方签订的合同，计价方式为固定单价，最终以双方确认的工程量为依据结算工程款，现双方未进行结算，故和信孟氏公司主张所欠工程款无事实和法律依据，依据和信孟氏负责人向君度公司出具的承诺书，其未按期完成合同约定所有内容，不应再支付剩余工程款，故对和信孟氏公司诉求依法应当予以驳回。合同约定是包工包料，但实际施工过程中有部分料是君度公司提供，应从总工程款里面扣减，另代付和信孟氏公司下属班组何俊波的工程款应从装修款中扣除。 君度公司反诉诉讼请求为：1、确认反诉人与被反诉人《建设工程施工合同》自2019年3月20日解除；2、判令被反诉人支付工期延误违约金274073元；3、反诉费用由被反诉人承担。事实和理由为2018年9月18日，反诉人与被反诉人签订《建设工程施工合同》，反诉人将大名县宣和时代广场君度酒店员工宿舍装修工程发包给被反诉人施工，合同价款为固定单价，暂估总价为622893.6元，合同约定工期为2018年9月20日至2018年10月30日，并约定工期延误一日按照合同总价款5‰向反诉人支付违约金。截止2019年3月20日被反诉人仍未完成合同约定所有内容，工期严重滞后，导致反诉人合同目的无法实现，随解除与被反诉人签订的《建设工程施工合同》。除去反诉人要求停工期间，被反诉人延误工期共计88日，应支付违约金合计274073元。 君度公司为支持其意见提交以下证据：1、建设工程施工合同一份，证明约定固定单价，最终以实际完成工程量结算，约定工期，未按工期完成；2、承诺书，证明对方承诺未按期完成项目，不再支付工程款；3、情况说明一份，证明和信孟氏公司施工项目未完成，未完成项目由河北大庄建筑装饰工程有限公司实际施工完成，支付工程价款39000元有发票和电子回执；4、一层工程量表一份，证明原告单方提交过的单层楼的工程量，价款是128484.06元，是对方申请付款时提交的，作为事实参考；5、租赁合同两份，收据两份，证明因案涉工程未实际按约定完成，造成员工租赁房屋产生实际损失；6、扣款清单计48815元，证明在施工过程中部分材料由君度公司提供，应在装饰装修工程款中扣减；7、工作联系单一份，证明案涉房屋在2019年8月10日之前仍未投入使用；8、其公司负责该项目结算的孙勇军到庭说明；9、后期施工人河北大庄建筑装饰工程有限公司的赵永涛等出庭作证；10、代付何俊波费用确认书、何俊波身份信息及银行卡信息、保证书、大名县人社局劳动监察大队情况说明以及何俊波的说明，证明垫付何俊波工程款应从装修款中扣除；11、2018年10月20日工程款申请审核表，证明申请付款情况。 和信孟氏公司对君度公司的反诉请求辩称，案涉施工合同和信孟氏公司已履行完毕所有合同义务，不存在合同法解除的情形，君度公司应按约定支付工程款。和信孟氏公司不存在工期延误的事实，合同约定工期为40天根据对方出具的延期证明，认可在施工期间因对方原因或者因为春节期间客观的原因导致工期暂停，不是和信孟氏公司的原因，工期应当顺延。根据合同法283条规定，发包人未按照约定提供资金的承包人可以顺延工期，并要求停工等损失，结合本案鉴于工期延误时间系对方原因工期顺延，扣除对方认可的停工时间后实际施工期不足40天，符合合同约定。没有违约事实，应驳回反诉请求。 经审理查明，君度公司作为甲方与乙方和信孟氏公司于2018年9月26日签订了《宣和·君度酒店员工宿舍（3~5层）装修工程建设工程施工合同》，双方约定，分包工程名称为宣和·君度酒店员工宿舍（3~5层）装修工程，分包工程地点大名县宣和时代广场，承包范围为酒店员工宿舍（3~5层）装修（具体内容详见图纸做法见附件价格项目清单），合同价款采用固定单价，合同价款总金额暂定（含3%增值税专用发票）人民币622893.6元，建筑面积1020平方米，每平方米造价610.68元(本合同价款为结算总价的上限，即只减不增，最终以实际完成工程量结算)。付款条件1、甲方向乙方支付工程款（进度款）的时间和方式1.1、施工人员、材料进场且施工一周后支付至工程款10%；1.2、分隔墙及水电预埋工程完成支付至工程款30%；1.3、地砖及吊顶工程完成支付至工程款60%；1.4、整体完工并经验收合格支付至合同总价的95%；1.5、总价款的5%作质保金，工程竣工验收合格满1年无质量问题后无息支付。总施工期为40天，即由2018年9月20日至2018年10月30日。如逾期乙方每日按总造价的千分之五赔款给甲方。如甲方因某种原因令乙方不能进行正常施工的所误日期顺延。如因甲方原因，导致总工期拖延，乙方承诺累计工期拖延在一个月内的，不向甲方要求任何费用索偿。……乙方项目经理为孟庆磊。乙方负责按甲方要求深化装修工程施工图纸，并在工程完工后出具竣工图纸。……乙方保证在合同协议书工期内将符合本合同协议书约定，并具备国家规定交付使用条件的竣工工程及其相应的竣工档案资料交付给甲方；乙方任何因忽视或误解上述情况，不得因此提出经济索赔或工期延长。工程验收与结算约定，九1.1、乙方每完成一项分部工程都需要经甲方验收。乙方应在自检合格后24小时内书面通知甲方参加验收，通知内容包括乙方自检记录，隐蔽和中间验收的内容、地点及时间。1.2、甲方应在接到验收通知后24小时内进行验收，无故不进行验收，视为隐蔽验收合格，同意乙方继续施工。2.3竣工日期为甲方验收合格并签字的日期。结算约定3.1、中间进度付款由乙方提出后，甲方组织人员验收、验收合格，按合同约定的节点付。3.2、工程竣工经验收合格后甲乙双方根据实际完成按清单项目对工程量复核，以实际工程量结算，单价不变，但只计取减少部分，如工程量大于合同约定工程量亦不增加。本工程材料约定由乙方负责提供。在装修过程中，双方认可部分装修材料由君度公司提供，同意从装修款中扣除该部分材料款48815元。违约责任双方约定，因甲方原因未按合同的约定支付工程进度款，甲方承担违约责任。乙方原因不能按照本合同约定的竣工日期或甲方同意顺延的工期竣工，每延迟1天乙方按合同总价款5‰支付违约金，违约金从应付工程款中直接扣除。工期延误超过10天，甲方有权解除合同。因乙方原因在施工过程中造成工期延误，并影响其他施工队伍的工期时，如乙方占全部责任，则由乙方承担所有损失；如双方均有原因，则责任均摊，顺延工期按照5‰/天扣除工程款。因乙方原因工程质量达不到要求……乙方拒绝改正，甲方有权另行调换施工队伍重新施工，工程款从乙方工程款中扣除……本合同双方签字盖章后生效。本合同另附附件：附件一：工程量清单。附件二：施工图纸效果图（另行成册）原、被告均未向法庭提交施工图纸。附件一单层分部分项工程量清单明确列明了各项目名称、工作内容、工程量、综合单价、合价，其中单层楼体踏步涉及工程量合计130平方米，合价7553元。……和信孟氏公司自2018年9月20日进场施工，2018年10月10日君度公司支付和信孟氏公司装修款62289.36元。2018年10月20日和信孟氏公司向君度公司提交《君度酒店10月工程款申请审核表》，显示依据付款节点分隔墙及水电预埋工程完成支付至工程款30%，特申请完成进度款124578.72元。上月累计支付工程款62289.36元，上月累计付款比例10%。本月申请工程款124578.72元，截止本月底累计支付工程款186868.08元，截止本月底付款比例30%，建筑公司经理孟庆磊签字，现场管理人员签字。2018年11月4日君度公司支付和信孟氏公司装修款124578.72元。2019年2月26日君度公司再支付和信孟氏公司装修款30000元。2019年3月8日，孟庆磊向君度公司出具工期保证承诺书，载明“我公司河北和信孟氏建筑装饰装修工程有限公司承接河北君度酒店管理有限公司宣和·君度酒店员工宿舍（3-5层）装修工程在此承诺自2019年3月12日进场施工至2019年3月19日完成合同内所有施工内容，如未在承诺工期时间内完成剩余工程款可不在支付。”君度公司的张卫华于2019年5月22日在工期延误证明（工期延误证明打印内容包含：由和信孟氏公司承包的君度酒店员工宿舍装修工程，根据合同条款支付方式，甲方拨款拖延的时间不作为结算扣款依据。原因如下：第一笔装修工程进度款2018年9月28日申请至2018年10月10日支付；第二笔装修工程进度款2018年10月15日申请至2018年11月4日支付；第三笔装修工程进度款2018年11月25日申请至2019年2月26日支付；另甲方通知工程暂停日期2019年1月19日至2019年3月12日开工。2019年3月20日全部完工。）上签字显示“君度酒店宿舍装修工程按合同约定于10月31日（2018年）完工交付，实际完工日期为2019年3月20日，工期严重滞后。鉴于春节前甲方主导暂停业原因，建议以上时间在总工期中扣减后计算实际工期，确定违约责任和后续结算”。 另查明君度公司代和信孟氏公司支付案涉装修工程中和信孟氏公司油工班组何俊波工程款11800元，和信孟氏公司同意从应付工程款中扣减。 还查明，君度公司因案涉装修工程楼体踏步未完成加之其他楼层楼梯及大厅项目与河北大庄建筑装饰工程有限公司协商施工内容，河北大庄建筑装饰工程有限公司赵永涛安排施工人员于2019年4月20日进驻施工现场施工工期16天，君度公司支付河北大庄建筑装饰工程有限公司工程款39000元。 上述事实有施工合同、工程款申请审核表、承诺书、工期延误证明、供材料扣款清单、情况说明、保证书、代付费用扣款确认书、工作联系单、发票、证人证言及当事人陈述等在卷佐证。 本院认为，君度公司与和信孟氏公司签订的《宣和·君度酒店员工宿舍（3~5层）装修工程建设工程施工合同》系双方真实意思表示，双方应按合同约定履行各自义务。关于装饰装修工程款金额的确定问题，和信孟氏公司主张按合同约定价款扣减银行流水显示的已支付价款，为剩余未支付价款。质证中同意扣减部分材料款和代付工程款。君度公司辩称合同约定价款是暂定价款，未实际结算，不应按原告主张的合同约定价款计算工程款。除已支付价款、应扣减部分材料款和代付工程款外，另辩称和信孟氏公司未按期完成合同约定所有内容，不应再支付剩余工程款并反诉主张解除合同、支付工期延误违约金。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款，当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。《中华人民共和国合同法》第九十八条，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百二十条，当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。第二百六十九条，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百零八条第一款、第二款，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。结合本案，对于工程量计算方法，在合同附件一单层分部分项工程量清单中已明确列明项目名称、工作内容、工程量、综合单价和合价，且合同约定九3.2工程竣工经验收合格后双方根据实际完成按清单项目对工程量复核，以实际工程量结算……故案涉工程量计算应依据合同附件一单层分部分项工程量清单计算。在释明双方通知具体施工人到庭陈述相关情况后，君度公司负责验收人员和其主张实际施工的具体施工人员到庭说明了情况，和信孟氏公司仅项目经理到庭，称当时是临时找的劳务人员没有书面劳务合同，具体名字记不清了。综合双方提交证据及到庭人员说明情况，对君度公司称楼梯踏步未完成的意见予以采信。原君度公司工作人员张卫华于2019年5月22日出具的内容应为双方结算时，为确定违约责任和后续结算而对具体扣减施工天数所做的意见说明，不能证明具体的完工情况。因此，和信孟氏公司实际完工工程量费用应按600234.6元（622893.6-7553×3）计算。君度公司已支付和信孟氏公司工程款计216868.08元。另双方在质证过程中均同意将君度公司供材扣款清单合计48815元和代付费用11800元从工程款中扣减，应予准许。扣减后工程款未付金额为322751.52元。和信孟氏公司从2018年9月20日实际进场开始装修施工，至2019年3月20日交付，较合同约定工期严重滞后，其中，春节期间即2019年1月19日至2019年3月12日停工系君度公司原因造成，有张卫华出具说明为证，该期间应予扣减。扣减后工期仍滞后88日，按照双方的约定，工期延误超过10天，甲方有权解除合同。但依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十五条第一款，法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。第九十六条第一款，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。结合本案，君度公司未提交2019年3月20日解除案涉施工合同的相关证据。按照合同约定工期延误超过10天，君度公司有权解除合同。2018年10月30日工期届满超过10天后，君度公司未在约定期间内行使解除权，该权利消灭。故对君度公司主张双方之间的《建设工程施工合同》自2019年3月20日解除不予支持。双方对工程款、违约金协商未果，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百八十三条发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期……结合双方约定工程验收与结算内容，君度公司未按照约定及时付款，和信孟氏公司未提交延期签证、验收通知、完整竣工资料和分项竣工验收报告，对于工期滞后、工程款未足额支付、违约金的产生均系双方原因造成，应责任均摊。对2019年3月20日之前君度公司要求和信孟氏公司按约定日5‰支付延误工期违约金问题，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条第一款，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。结合本案，综合双方对违约责任的约定及履约情况，违约金以实际完工工程量费用为基数结合双方原因造成的工期逾期天数按双方约定违约金计算方法计算违约金减半即132051.61元计算为宜。超出部分，不予支持。双方对2019年3月20日之后不能及时止损造成违约金额继续扩大的责任由双方各自承担。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十五条第一款、第九十六条第一款，第九十八条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第一百二十条、第二百六十九条、第二百八十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条第一款、第二款的规定，判决如下： 一、河北君度酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付河北和信孟氏建筑装饰装修工程有限公司工程款322751.52元； 二、河北和信孟氏建筑装饰装修工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付河北君度酒店管理有限公司工期延误违约金132051.61元； 三、驳回河北和信孟氏建筑装饰装修工程有限公司其他诉讼请求； 四、驳回河北君度酒店管理有限公司其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费7385.99元，由河北和信孟氏建筑装饰装修工程有限公司负担1510.59元，由河北君度酒店管理有限公司负担5875.40元。反诉受理费5411元，由河北君度酒店管理有限公司负担2803.92元，由河北和信孟氏建筑装饰装修工程有限公司负担2607.08元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审 判 长  李 鑫 人民陪审员  杜会清 人民陪审员  薛洪林 二〇二〇年十一月四日 书 记 员  李晓明