贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2601民初14680号原告：黔东南州某某策划有限公司，住址：贵州省凯里市学院路与环城路交汇处，统一社会代码：91522600770588758T。法定代表人：周长万，职务：执行董事兼总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：吴永龙，贵州万木春律师事务所律师。委托诉讼代理人（一般代理）：杨小江，贵州万木春律师事务所实习律师。被告：陈某某，男，汉族，1985年7月24日出生，湖北省石首市人，住湖北省石首市。被告：李某某，男，汉族，1986年8月17日出生，江西省上饶市人，住江西省上饶市万年县。上述二被告共同委托代理人（特别授权）：吴学林，贵州兴黔律师事务所律师。原告黔东南州某某策划有限公司（以下简称：鸿森广告公司）诉被告陈某某、李某某广告合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告鸿森广告公司的委托诉讼代理人吴永乐、杨小江与被告陈某某、李某某的委托诉讼代理人吴学林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鸿森广告公司向本院请求判决：1.判令二被告连带向原告赔偿广告设计费、制作费、发布费损失200000元；2.判令二被告连带向原告赔偿2019年12月26日至2020年8月25日期间的违约金损失32000元（详见后附《贵州雅度建筑装饰有限公司逾期付款违约金计算表》），此后的违约金损失以二被告应赔偿的广告设计费、制作费、发布费损失200000为基数，按年利率24%计付至广告设计费、制作费、发布费损失赔偿完毕之日止；3.案件受理费、损失财产保全费、担保保险费由被告承担。事实与理由：2019年8月18日，贵州雅度建筑装饰有限公司（下称雅度公司）由于广告宣传需要，其作为甲方和原告作为乙方在贵州省凯里市签订《广告发布合同》，约定：由原告在“三黎高速KO+250屏树互通”、“三黎高速22+400桐林互通”、“三黎高速K55+700天柱连接线”、“黎洛高速K1+850黎平北互通”、“三黎高速锦屏入口左侧”、“黎洛高速中潮匝道口前右侧”六座户外广告牌为雅度公司发布广告；原告另友情赠送雅度公司9座广告牌，分别在“三黎高速天柱收费站出入口”、“凯玉高速三穗台烈段”等九座户外广告牌为雅度公司发布广告，其中高立柱每座收取成本费1万元，单面牌每座5000元，赠送期限为2个月，合同期限为1年，即2019年8月25日至2020年8月24日；实际合同结算价款为400000元，不含税；广告发布后，由原告通知雅度公司进行发布确认，其应于5个工作日进行确认；若雅度公司未在前述确认时间提出异议，则发布的广告视为验收合格；付款方式为：雅度公司于广告验收合格后十日内支付广告合同款50%，于广告发布第四个月即2019年12月25日前一次性付清合同尾款，雅度公司应当按照约定按时向原告支付广告费，若逾期则逾期一天按当期支付合同价款的3‰向原告支付滞纳金；合同纠纷的管辖法院为合同约定地法院。合同签订后，原告如约履行广告发布义务，且经雅度公司验收合格。然雅度公司未能按照双方约定向原告支付广告费用，仅于2019年9月4日委托案外人黄致远支付200000元，尚欠200000元。原告曾多次就雅度公司逾期付款之行为发函催收，但其仍置若罔闻，其行为已严重损害原告的合法权利。在案涉合同即将到期之际，原告的委托代理律师到贵阳市云岩区市场监督管理局查询雅度公司相关信息才获知：雅度公司原系被告陈某某与案外人龙和海于2019年5月24日发起设立，注册资本为50万元。被告陈某某出资比例为90%，龙和海出资比例为10%。2020年1月2日，龙和海将其10%的股权出让给被告李某某，并于2020年1月8日完成股东变更登记。自此，雅度公司股东为被告陈某某与被告李某某。2020年4月7日，二被告向贵阳市云岩区市场监督管理局申请注销雅度公司。贵阳市云岩区市场监督管理局核准注销。综上事实，原告认为：根据法律规定，依法订立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当遵循诚实守信原则全面履行自己的合同义务。本案中，原告已经按照合同约定全面履行为雅度公司发布广告的合同义务，但雅度公司并未按照合同约定全面履行付款义务，其行为已经构成违约，据此其除了应当支付全部广告费用外，号应当承担因逾期付款而产生的违约金。因双方合同约定的日3‰违约金计算方式确实存在过于过损的情形，故原告自愿将违约金下调按年利率24%计算。二被告作为雅度公司的股东，在雅度公司债务未决的情况下，违法申请注销雅度公司，严重损害了原告的合法权利。二被告应就其恶意注销雅度公司的行为对雅度公司向原告应负之债务承担连带赔偿责任。为此，原告特依法向贵院具状起诉，望判如所请。原告提供证据有：1、《营业执照》复印件1份，拟证原告基本信息及主体适格。2、《身份证》复印件1份2页，拟证二被告的身份信息及诉讼主体资格。3、《广告发布合同》复印件1份，拟证原告与贵州雅度建筑装饰有限公司存在广告合同关系；合同的具体约定以及贵州雅度建筑装饰有限公司构成违约的事实。4、《实景图确定函》复印件1份，拟证原告应贵州雅度建筑装饰有限公司的要求，在约定地点发布“金煌装饰”的广告画面，已依约全面履行合同义务的事实。5、《友情提示》复印件1份，拟证原告曾向贵州雅度建筑装饰有限公司催收剩余款项的事实。6、《企业信息信用公示》、《贵州雅度建筑装饰有限公司档案登记纸质材料》复印件1，拟证二被告系贵州雅度建筑装饰有限公司股东的事实；二被告作为组织清算义务人在并未依法对贵州雅度建筑装饰有限公司组织清算的情况下申请通过简易程序进行注销登记，并出具相关承诺书的事实；贵州雅度建筑装饰有限公司与2020年4月29日被核准注销。7、《案件受理通知书、民事裁定书、贵州省政府非税收一般缴款书》复印件三份，证明人民法院已受理原告的财产保全申请，并裁定执行财产保全，以及申请费为1680元。8、《保单、保单保函、保费发票》复印件三份，拟证原告为保障债权能够顺利实现，申请对被告进行财产保全，并购买了平安诉讼财产保全责任保险提供担保，保费为800元事实。9、《电子邮件、微信截屏》，拟证被告设计人员谢开开将需要发布广告画面定稿图片发给原告的设计人员，拟发布的广告画面即为：“金煌装饰”，原告设计人员将拟发布的广告画面“金煌装饰”发给被告的委托代理人钟华，钟华给予确认制作的事实。被告陈某某、李某某辩称：原告诉讼是无理之诉应当驳回，我们保留反诉权利，原告与被告签订广告合同是真实的，但是原告违反合同约定将雅度公司改为金煌装饰，实际是雅度装饰，原告私自变更广告内容，因此双方发生纠纷，我们认为原告行为严重违约应当驳回诉讼请求。被告陈某某、李某某在举证期限内未提供证据。经审理查明：贵州雅度建筑装饰有限公司系有限责任公（自然人投资或控股）。2019年8月18日，贵州雅度建筑装饰有限公司（为甲方），黔东南州某某策划有限公司（为乙方）签订了《广告发布合同》，约定：一、发布地点、发布媒体及规格：由乙方在“三黎高速KO+250屏树互通”、“三黎高速22+400桐林互通”、“三黎高速K55+700天柱连接线”、“黎洛高速K1+850黎平北互通”、“三黎高速锦屏入口左侧”、“黎洛高速中潮匝道口前右侧”六座户外广告牌为雅度公司发布广告；乙方另友情赠送雅度公司9座广告牌，分别在“三黎高速天柱收费站出入口”、“凯玉高速三穗台烈段”等九座户外广告牌为雅度公司发布广告；二、价款：其中高立柱每座收取成本费1万元，单面牌每座5000元，赠送期限为2个月，合同期限为1年，即2019年8月25日至2020年8月24日；实际合同结算价款为400000元，不含税；广告发布后，由乙方通知甲方进行发布确认，其应于5个工作日进行确认；若甲方未在前述确认时间提出异议，则发布的广告视为验收合格；三、付款方式为：甲方于广告验收合格后十日内支付广告合同款50%，该广告制作发布第四个月即2019年12月25日前一次性付清合同尾款200000元，不含税收，甲方应当按照约定按时向乙方支付广告费，若逾期则逾期一天按当期支付合同价款的3‰向乙方支付滞纳金；合同纠纷的管辖法院为合同约定地法院；四、相关权利与义务：甲方广告发布内容由甲方自行确定，乙方根据甲方提供的广告内容和表现形式进行审核并有权提出修改意见和建议。合同签订后，原告按约履行广告发布义务，贵州雅度建筑装饰有限公司于2019年9月4日委托案外人黄致远支付200000元，尚欠200000元广告费。庭审中，被告认可剩余200000元广告费未支付及因逾期付款而产生的违约金。双方合同约定的日3‰违约金计算方式，原告自愿将违约金下调按年利率24%计算。原、被告均认可合同未约定广告发布具体内容，但原告提供与被告员工及委托代理人钟华的电子邮件及微信记录，确定广告发布内容为：“金煌装饰”，并按照合同约定地点广告发布完毕。另查明：贵州雅度建筑装饰有限公司系被告陈某某与案外人龙和海于2019年5月24日发起设立，注册资本为50万元。被告陈某某出资比例为90%，龙和海出资比例为10%。2020年1月2日，龙和海将其10%的股权出让给被告李某某，并于2020年1月8日完成股东变更登记。自此，贵州雅度建筑装饰有限公司股东为被告陈某某与被告李某某。2020年4月7日，二被告向贵阳市云岩区市场监督管理局申请注销贵州雅度建筑装饰有限公司，贵阳市云岩区市场监督管理局核准注销。同日，二被告出具《全体投资人承诺书》，其内容：“本企业申请注销登记前未发生债权债务，已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了结事务，清算工作已全面完结……”该公司注销后被告未提供债权债务清算证据。上述事实，有原告的起诉状及被告辩称，本院采信原告所举证据材料和庭审记录等在卷佐证，本院依法审查，可以认定。本院认为：合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。原、被告签订的《广告发布合同》是双方在自愿、平等基础上的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法、有效，双方均应按合同的约定履行各自的义务。原告已依约全面履行了自己的义务，被告却未依约支付广告费等相关费用，其行为不仅违反了双方在合同中的约定，而且有悖于民事活动中的诚实信用原则，原告诉请被告支付广告设计费、广告制作费、发布费200000元，事实清楚，证据充分，本院予以支持。原告以200000元为基数按年利率24%计算付款违约金，原告的计算违约金金额为32000元（2019年12月26日至2020年8月25日期间），因涉案标的发生在2019年8月20日后，逾期违约金不能超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍，故本院将调整为年利率15.4%计算，故逾期违约金为20589.59元（2019年12月26日至2020年8月25日期间），2020年8月26日之后违约金按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。原告要求被告承担担保保险费，合同未约定，本院不予支持。另，二被告是否承担连带责任，本院认为《广告发布合同》系原告与贵州雅度建筑装饰有限公司所签，二被告系该公司股东，2020年4月7日二被告向贵阳市云岩区工商行政管理部门提交《企业注销登记申请书》和《全体投资人承诺书》，办理注销登记，但二被告未提供贵州雅度建筑装饰有限公司注销后债权债务清算相关证据，根据关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条之规定“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持”，故本案的二被告应承担连带清偿责任。被告提出原告发布广告内容未经公司确认，其广告发布内容被告不认可，并不同意支付所欠费用，但被告未提供任何证据，属举证不能，故二被告抗辩理由不予成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第七条、第八条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告陈某某、李某某在本判决生效之日起十日内连带向原告黔东南州某某策划有限公司支付广告设计费、广告制作费、发布费共计人民币200000元。二、被告陈某某、李某某在本判决生效之日起十日内支付原告黔东南州某某策划有限公司延期付款违约金人民币20589.59元（从2019年12月26日至2020年8月25日期间）；2020年8月26日之后违约金按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。三、驳回原告黔东南州某某策划有限公司其他诉讼请求。若义务人未按照本判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取为人民币2390元，被告陈某某、李某某承担2347元，原告黔东南州某某策划有限公司承担43元；保全费1680元，由被告陈某某、李某某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，在上诉期限内直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决确定履行义务期限届满之日起，两年内向本院申请强制执行。审判员 姚 琼二〇二〇年十一月十日书记员 袁雪婷