贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0602民初3266号原告：铜仁聚隆物资有限公司，住所地：贵州省铜仁市碧江区灯塔火车站东站17、18号门面。法定代表人：孙鹏，该公司执行董事。委托诉讼代理人：熊春波，贵州驰铭（思南）律师事务所律师，授权范围为特别授权。被告：崔道国，男，1969年10月5日出生，汉族，住贵州省松桃苗族自治县。被告：何地兵，男，1973年2月11日出生，汉族，住贵州省松桃苗族自治县。原告铜仁聚隆物资有限公司(以下简称聚隆公司）与被告崔道国、何地兵买卖合同纠纷一案。本院于2020年7月10日立案后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告聚隆公司的委托诉讼代理人熊春波、被告崔道国到庭参加诉讼，被告何地兵经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案经缺席审理，现已审理终结。原告聚隆公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告立即支付所欠原告违约金（资金占用费）31,559.23元，律师费5,000元、诉讼费1,500元，合计金额38,059.23元；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年3月28日，原告与崔道国签订《建筑模板购销合同协议书》，约定崔道国在原告处购买建筑模板。合同签订后，崔道国在原告处购买了大量的建筑模板，由于崔道国资金周转困难，于是请求原告赊欠一部分货款，原告看在之前与被告一直合作愉快的情况下，相信了被告，并答应了被告的请求，于是被告在2019年1月8日、3月9日、3月28日分别向原告写下货款欠条三张，何地兵作为货款债务的连带担保人，另外欠条上还约定了违约责任：“如债务人不能按时还款，债权人则以日利率0.65‰向债务人收取利息，并向债权人所在地人民法院提起诉讼追索欠款，期间所产生的律师费、诉讼费及所支出的合理开支（包括债权人或者债权人委托代理人进行调查、取证的合理费用）全部由债务人承担）”。后通过原、被告双方结算，被告欠原告106,550元的本金及按照欠款合同约定的违约金（资金占用费），由于被告一直没有支付欠款及违约金，原告被迫起诉，原告起诉后，贵院组织了开庭，何地兵未出庭，但债务人崔道国出庭了，并对欠原告的106,550元的本金予以认可，却对其他费用不予以认可，开完第一次庭后被告崔道国主动向原告履行了本金106,550元，但拒绝履行任何违约金（资金占用费）和本案律师代理费，且另一被告何地兵在法院开庭时没有到庭，拒绝接受法院任何传票，原告被迫撤回起诉。现原告再次起诉要求被告承担因违约应支付的违约金31,559.23元，律师费5,000元、这两笔费用在欠款合同上都有明确的约定，被告理应支付，被告却以各种无事实依据和法律依据拒绝支付以上两笔费用实属无理。另外因何地兵拒绝参加法庭审理和拒绝接受传票导致原告被迫撤诉而额外产生了1,500元的诉讼费也应该由被告承担。被告的行为严重地失信于原告，也严重地损害了原告的合法权益。为维护自身的合法权益，原告特起诉至人民法院，提出前述诉讼请求。被告崔道国辩称：崔道国已经全部付清案涉货款，原告主张利息不合理，货款中已经包括了利息，律师费不应由崔道国承担。被告何地兵未出庭应诉，也未向本院提交书面的答辩意见及证据材料。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告聚隆公司分别于2019年1月8日、2019年1月11日，向被告崔道国供应了八层板600张并制作中达木业出库单（编号分别为0009601、0009602），分别载明八层板600张，每张单价42元，金额25,200元。崔道国在该两张出库单的提货人栏处签字确认。2019年1月13日，原告向被告崔道国供应了八层板600张并制作中达木业出库单，载明八层板600张，每张单价42元，金额25,200元。提货人栏有一个姓孙的人签字。2019年1月13日，原告向被告崔道国供应了八层板600张并制作中达木业出库单，载明八层板600张，每张单价42元，金额25,200元。提货人栏有崔道国的签字。2019年1月17日，原告向被告崔道国供应了八层板600张并制作中达木业出库单，载明11层板600张，每张单价42元，金额25,200元。崔道国在该出库单的提货人栏处签字。2019年3月9日，原告向被告崔道国供应了八层板600张并制作聚隆公司送货单，载明八层板600张，每张单价46元，金额27,600元。崔道国在该送货单的收货人栏处签字。2019年3月10日，原告向被告崔道国供应了八层板500张并制作聚隆公司送货单，载明八层板500张，每张单价46元，金额23,000元。崔道国在该送货单的收货人栏处签字。2019年3月12日，原告向被告崔道国供应了八层板400张并制作聚隆公司送货单，载明八层板400张，每张单价46元，金额18,400元。同日，原告向被告崔道国供应了八层板500张并制作聚隆公司送货单，载明八层板500张，每张单价46元，金额23,000元。何地兵在该送货单上签字。2019年3月28日，原告向被告崔道国供应了八层板500张并制作铜仁聚隆物资有限公司送货单，载明八层板1200张，每张单价43元，金额51,600元。上述货款合计269,600元。庭审中，原告认可被告所欠原告的全部货款已经于2020年5月25日付清,最后一笔货款106,550元系于2020年5月25日支付。2019年1月8日，何地兵、崔道国向原告出具欠条一张，载明：“债权人：铜仁聚隆物资有限公司债务人：崔道国担保人：何地兵欠款原因：债务人在债权人处购买建筑模板5000张*42元=210,000元，未付款。……约定还款日期：2019年2月3日（银行转账以银行收款记录为准、现金支付必须以债权人出具的收据为准）。违约责任：如债务人不能按时还款，债权人则以日利率0.65‰向债务人收取利息，并向债权人所在地人民法院提起诉讼追索欠款，期间所产生的律师费、诉讼费及所支付的合理开支（包括债权人或者债权人委托代理人进行调查、取证的合理费用）全部由债务人承担。债务人何地兵（并捺印）崔道国（并捺印）。”。2019年3月9日，何地兵、崔道国向原告出具欠条一张，载明：“债权人：铜仁聚隆物资有限公司债务人：崔道国连带担保人：何地兵欠款事由：2019年3月9日，债务人向债权人购买以下货物（货物名称：八层板，数量2000张，单价46元，金额92,000元）。因资金原因，债务人先支付部分货款零元，剩余部分货款暂时赊欠，欠款金额￥92,000.00元，大写玖万贰仟元整（人民币），此金额未含税，开票需另补税点。约定还款日期：2019年5月30日……违约责任：如债务人未按时还款，债务人则须自约定的还款日的第二日起，按月向债权人支付资金占用费（每月资金占用费为欠款总金额的2.45%，不足一个月按一个月支付，每月月底支付，资金占用费不开发票），债权人可向债权人所在地人民法院提起诉讼追索欠款，并且债务人须承担债权人因追回欠款而造成的一切损失，包括但不限于律师费、诉讼费及所花费的开支（债权人或者债权人委托代理人进行调查、取证的合理费用）。担保人承担无限连带给付等责任，担保期间至欠款本金、资金占用费及其他相关费用全部给付完毕时止。债务人、担保人签字及手印崔道国（并捺印）何地兵（并捺印）。欠款日期：2019年3月9日。”。2019年3月28日，原告（供方）与被告崔道国（需方）签订《建筑模板购销合同协议书》，约定：双方经平等友好、协商，达成以下协议：“一、建筑模板购销数量：建筑模板需求量大约为1200张左右，总金额约为51,600元（大写伍万壹仟陆佰元整），具体供应量以需方实际需求数量为准，货物品规、数量、单价、金额等以送货单为准。二、定价方式：暂定单价43元/张，单价为浮动单价（含税价。遇涨则涨，遇跌则跌），建筑模板实际成交单价以每批模板发货时供需双方确定的价格为准。三、交货地点、方式：需方自提，到供方指定仓库提货。四、包装方式：按实际需求包装交货。……六、货物数量的计算方法：清点实际数量。……八：结算方式：以现金、转账等方式支付。”合同另约定了纠纷解决方式及合同的期限等。崔道国在需方签章处签字捺印。2019年3月28日，崔道国向原告出具欠条一张，载明：“债权人：铜仁聚隆物资有限公司债务人：崔道国欠款事由：2019年3月28日，债务人向债权人购买以下货物（货物名称：11层建筑模板，数量1200张，单价43元，金额51,600元）。因资金原因，债务人先支付部分货款1,600元，剩余部分货款暂时赊欠，欠款金额￥50,000.00元，大写伍万元整（人民币），此金额未含税，开票需另补税点。约定还款日期：2019年4月20日……违约责任：如债务人未按时还款，债务人则须自约定的还款日的第二日起，按月向债权人支付资金占用费（每月资金占用费为欠款总金额的2.45%，不足一个月按一个月支付，每月月底支付，资金占用费不开发票），债权人可向债权人所在地人民法院提起诉讼追索欠款，并且债务人须承担债权人因追回欠款而造成的一切损失，包括但不限于律师费、诉讼费及所花费的开支（债权人或者债权人委托代理人进行调查、取证的合理费用）。担保人承担无限连带给付等责任，担保期间至欠款本金、资金占用费及其他相关费用全部给付完毕时止。债务人、担保人签字及手印崔道国（并捺印）欠款日期：2019年3月28日。”。原告因委托律师代理本案诉讼支出律师代理费3,000元。上述事实，有原、被告的陈述、庭审笔录以及原告所提交的证据在卷佐证，足以认定。本院认为，原、被告于2019年3月28日签订的《建筑模板购销合同协议书》系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。崔道国在原告处赊购建筑模板并且分别于2019年1月8日、2019年3月9日向原告出具货款欠条，双方形成事实上的买卖合同关系，该买卖合同关系亦系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。双方均应按照约定全面履行各自的义务。关于原告主张的资金占用费（违约金）的问题。本院认为，原告主张第一批货款（即2019年1月8日至2019年1月17日共计5次供货，每次货款25,200元，合计货款126,000元）违约金（资金占用费）19,061.23元，但并未提供崔道国、何地兵实际支付该批货款的时间，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，原告应承担举证不能的不利后果。鉴于原告亦认可被告已经付清了其所供货物的全部货款，故，对原告主张被告崔道国、何地兵支付上述第一批货款违约金（资金占用费）19,061.23元的诉讼请求，本院不予支持。对于原告主张的第二批货款（即从2019年3月9日至2019年3月12日所供应的货物货款92,000元）的资金占用费的问题。鉴于被告崔道国系于2020年5月25日向原告支付最后一笔货款106,550元，加之原告向被告崔道国系于2019年3月28日最后一次供货，货款为51,600元，故，可以认定对原告主张的第二批货款在2020年5月25日前被告尚欠54,950元未予支付。结合原告第二批的供货的日期及货款分别为2019年3月9日27,600元、2019年3月10日23,000元、2019年3月12日41,400元，故，可以认定被告崔道国尚欠2019年3月10日的货款13,550元及2019年3月12日的货款41,400元（两项合计54,950元）以及2019年3月28日的货款51,600元共计106,550元未付，同时鉴于被告崔道国于2019年3月9日出具的《欠条》（何地兵为该《欠条》连带责任担保人）以及被告崔道国单独于2019年3月28日出具的《欠条》约定的资金占用费均为每月2.45%，该约定标准过高，结合被告崔道国已于2020年5月25日向原告付清货款本金的事实，本院酌情调减为由被告按尚欠货款的12%作为向原告承担资金占用费的标准，故，本院支持由被告崔道国就案涉2019年3月9日至2019年3月12日所供应货物的货款54,950元向原告承担6,550.80元(54,950元×12%)的资金占用费，并支持由崔道国就2019年3月28日所供应的货物的货款51,600元向原告承担6,192元(51,600元×12%)的资金占用费。超出部分资金占用费，本院不予支持。根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”的规定，被告何地兵系案涉2019年3月9日出具的《欠条》的连带责任担保人，故，何地兵应就上述6,550.80元的资金占用费向原告承担连带支付责任。原告主张其聘请律师代理本案诉讼支出律师费5,000元，其中3,000元系律师代理费，2,000元是律师差旅费，但其仅提供了律师代理费的增值税发票，而2,000元的差旅费并未提供相应的付款凭证予以佐证，原告应当承担举证不能的不利后果。故，本院仅支持律师代理费3,000元，超出部分，不予支持。鉴于何地兵作为案涉连带责任担保人，担保范围包括律师费在内，故，本院支持何地兵对前述律师代理费3,000元承担连带支付责任。原告要求被告承担（2020）黔0602民初1023号一案的案件受理费1,500元的损失，但其并未举证证明该诉讼费产生的原因，故，对原告要求被告崔道国、何地兵承担（2020）黔0602民初第1023号案件受理费1,500元的诉讼主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告崔道国、何地兵于本判决生效之日起十日内连带支付原告铜仁聚隆物资有限公司资金占用费6,550.80元；二、被告崔道国于本判决生效之日起十日内支付原告铜仁聚隆物资有限公司资金占用费6,192元；三、被告崔道国、何地兵于本判决生效之日起十日内连带支付原告铜仁聚隆物资有限公司因本次诉讼产生的律师代理费3,000元；四、驳回原告铜仁聚隆物资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已收取计751元，由原告铜仁聚隆物资有限公司负担558元，被告崔道国、何地兵共同负担193元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审 判 长  田永新人民陪审员  吴永能人民陪审员  禹 强二〇二〇年十一月三十日法官助理帅清清书记员章靖宜