云南省屏边苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）云2523民初501号原告：张某某，男，1967年2月20日生，汉族，小学文化，云南省彝良县人，农民，户籍地云南省昭通市彝良县，现住云南省昭通市朝阳区。被告：云南正昌建设工程有限公司。住所地：云南省盈江县平原镇赏建路136号。法定代表人：罗家庄，系公司执行董事。被告：云南正昌建设工程有限公司屏边县分公司。住所地：云南省屏边县玉屏镇永和步行街2栋2号。负责人：赵海滨，系公司经理。共同委托诉讼代理人：李雪芬，云南经峰律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。被告：赵某某，男，1975年12月25日生，汉族，浙江省仙居县人，个体户，户籍地浙江省仙居县，现住云南省蒙自市。委托诉讼代理人：陈晓龙，云南经峰律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。原告张某某与被告云南正昌建设工程有限公司（以下简称：云南正昌公司）、云南正昌建设工程有限公司屏边县分公司（以下简称：云南正昌公司屏边分公司）、赵某某劳务合同纠纷一案，本院于2020年5月28日受理立案后，依法适用普通程序由审判员组成合议庭，于2020年10月21日公开开庭进行了审理。原告张某某，被告云南正昌公司、云南正昌公司屏边分公司的共同委托诉讼代理人李雪芬，被告赵某某的委托诉讼代理人陈晓龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某某向本院提出诉讼请求：1.判决三被告连带给付原告工程尾款168793元，利息为168793元×0.02×18.5个月（2018.9.15-2020.6）＝62453.41元，本利合计231246.41元；2.由被告承担本案案件受理费。事实和理由：2018年3月9日，被告聘请原告为屏边县白云乡贫困村基础设施建设22标工程进行工程爆破施工，双方有《工程爆破施工合作协议》一份，约定工程的时间、工程的项目、单价等内容，经过半年多整个工程完工。经验收结算，到2020年5月止，实欠原告工程尾款168793元，利息合计62453.41元。经原告本人及电话多次催要，被告找各种借口拖欠不付。综上，原告特向法院提起诉讼，请法院支持原告的诉讼请求。被告云南正昌公司、云南正昌公司屏边分公司辩称：1.被告云南正昌公司、云南正昌公司屏边分公司不是本案的适格被告，因为二被告未授权他人与原告签订《工程爆破施工合作协议》，且未形成表见代理，二被告不知晓协议的存在，系善意第三人的地位；2.被告云南正昌公司、云南正昌公司屏边分公司未与原告就工程进行结算，原告的工程爆破质量未达标，直接导致二被告挖机台班费上涨，项目部出具的《二十二标项目部张某某放炮收方记录》记载的方量不能真实反映实际的工程量；3.原告的工程量未达标，不能按照原告诉请的方量支付工程款，应依据实际方量支付。《工程爆破施工合作协议》未对利息进行约定，不应支持利息。被告赵某某辩称：1.被告云南正昌公司、云南正昌公司屏边分公司不是合同相对方，二被告不知晓被告赵某某与原告签订《工程爆破施工合作协议》的事实，因此二被告不是本案的适格被告；2.被告赵某某将爆破工程分包给原告，原告进行了工程作业，作业后项目部认为原告是赵某某的员工就进行了测量，但挖机开挖后才发现爆破作业存在严重质量瑕疵，原告未按照要求爆破到指定位置（深度及宽度），给赵某某造成额外的挖机台班费；3.被告赵某某与原告未约定过利息，不应支持该项诉讼请求。原告张某某为证实其诉讼主张，向法庭提交下列证据：1.原告身份证复印件一份，用于证明原告的身份情况；2.《工程爆破施工合作协议》一份，用于证明原告为赵某某提供爆破劳务，并约定按时支付工程款；3.《二十二标项目部张某某放炮收方记录》复印件一份，用于证明原告爆破的方量及工程款支付的情况。经被告云南正昌公司、云南正昌公司屏边分公司质证，对原告张某某提交的证据1的三性没有异议；对证据2的三性不予认可，因该合同甲方处公司的名称是手写的，合同结尾签字处公司没有盖章及签字，该合同与公司没有关系；对证据3的三性不认可，该组证据的公章并非分公司所盖，原、被告没有就工程量进行过结算。经被告赵某某质证，对原告提交的证据1的三性没有异议；对证据2的三性不予认可，不是赵某某本人的签字；证据3的质证意见与被告云南正昌公司、云南正昌公司屏边分公司的质证意见一致。被告云南正昌公司、云南正昌公司屏边分公司为证实其抗辩主张，向法庭提交下列证据：1.《营业执照》复印件、负责人身份证明书各二份，用于证明被告云南正昌公司、云南正昌公司屏边分公司的主体资格及负责人的身份情况；2.现场图片一份，用于证明原告爆破工程质量不达标，原告诉请主张的爆破土方量要少于实际爆破方量，由于爆破不达标，导致被告方用挖机开挖，增加被告方台班费，原告诉求主张的金额不应得到全部支持；3.图片及视频光盘一份，用于证明原告爆破质量不符合要求，爆破后山体松软，爆破深度以及宽度不够，底下部分依然坚硬，被告方只能用挖机开挖，结算的土石方量要扣减被告方开挖部分。经原告张某某质证，对被告云南正昌公司、云南正昌公司屏边分公司提交的证据1的三性没有异议；证据2是施工完毕后的照片，不能证实什么问题；证据3中第八段视频是原告做的工程现场，其他视频都不是，双方约定的是炸方量不是炸深度，只要方量够就行了，该证据证明不了被告的证明目的。经被告赵某某质证，其对被告云南正昌公司、云南正昌公司屏边分公司提交的证据没有意见。被告赵某某为证实其抗辩主张，向法庭提交下列证据：1.身份证复印件一份，用于证明被告赵某某的诉讼资格；2.现场图片一份，用于证明原告爆破工程质量不达标，原告诉请主张的爆破土方量要少于实际爆破方量，由于爆破不达标，导致被告方用挖机开挖，增加被告方台班费，原告诉求主张的金额不应得到全部支持；3.图片及视频光盘一份，用于证明原告爆破质量不符合要求，爆破后山体松软，爆破深度以及宽度不够，底下部分依然坚硬，被告方只能用挖机开挖，结算的土石方量要扣减被告方开挖部分；4.《张某某付款统计表》一份、网上银行付款回单五份，用于证明被告已经支付原告146500元的事实，原告诉讼金额不当，被告云南正昌公司、云南正昌公司屏边分公司不是本案适格主体。经原告张某某质证，对被告赵某某提交的证据1没有意见；证据2、证据3与被告云南正昌公司、云南正昌公司屏边分公司提交的证据2、证据3是一致的，因此其质证意见也是一致的；不认可证据4中2019年10月21日的10000元，其他的都认可。经被告云南正昌公司、云南正昌公司屏边分公司质证，其对被告赵某某提交的证据均予认可。经审查，本院对原、被告提交的证据认证如下：一、原告张某某提交的证据：1、证据1的三性及证明目的被告均无异议，本院予以确认；2、证据2被告赵某某在答辩过程已经予以认可，本院对其真实性、关联性及证明目的予以确认；3、证据3原告陈述原件在被告处，其无法提供原件进行核对，并申请本院责令被告方提供该证据的原件，以证明该份证据所记载的内容真实。根据原告申请及相关法律规定，经本院裁定被告方提交该份证据原件，但被告方无正当理由逾期拒不提交，因此本院对该份证据的三性及证明目的予以确认。二、被告云南正昌公司、云南正昌公司屏边分公司提交的证据：1、证据1的三性及证明目的原告张某某及被告赵某某均无异议，本院予以确认；2、证据2原告提出异议认为是施工完后的现场，且庭审中被告方亦认可爆破后的现场已经不存在，因此本院对该份证据不予确认；3、证据3原告不认可证明目的，认为双方并没有约定过爆破的深度，其仅认可视频中的第八段是其做的工程现场，其余均不是其做的现场，被告方没有其他证据与该份证据相互印证，因此本院对该份证据不予确认。三、被告赵某某提交的证据：1、证据1的三性及证明目的原告张某某及被告云南正昌公司、云南正昌公司屏边分公司均无异议，本院予以确认；2、证据2、证据3与被告云南正昌公司、云南正昌公司屏边分公司提交的证据2、证据3相一致，对该两组证据的认证意见同被告云南正昌公司、云南正昌公司屏边分公司的相一致；3、证据4符合证据规则，本院予以确认。根据庭审和举证、质证，本院确认如下法律事实：2018年3月9日，被告赵某某以被告云南正昌公司屏边分公司（甲方）委托代理人的身份与原告张某某（乙方）签订了《工程爆破施工合作协议》，将屏边县白云乡贫困村基础设施建设22标段爆破工程部分交由原告施工，并约定“……一、工程名称及范围：爆破二、承包方式：包工包料三、工程数量及单价：以自然方形式计算，每方10元（包含施工所需的一切材料）……”。施工完毕后，双方于2018年9月15日进行了收方结算，签订了《二十二标项目部张某某放炮收方记录》并加盖了项目部公章，该收方记录记载张某某放炮的方量为45510立方米。施工过程中，被告赵某某先后向原告张某某支付工程款共计70000元、垫支了应由原告张某某承担的爆材费149807.40元，原告张某某借支工程款1500元。被告赵某某在双方结算后，又支付了工程款共计75000元给原告张某某。截至原告张某某起诉时，其已收到本案工程款共计人民币146500元。庭审中，被告方均认可本案涉及的22标段工程的中标公司是被告云南正昌公司，被告云南正昌公司又将该标段的爆破工程、劳务工程分包给了不具备相应施工资质的被告赵某某施工。本院认为：被告云南正昌公司中标本案所涉22标段工程项目后，将其中的爆破工程、劳务工程分包给不具备相应施工资质的被告赵某某，被告赵某某又以被告云南正昌公司屏边分公司委托代理人的身份将爆破工程部分分包给原告张某某施工。据此，被告云南正昌公司明知被告赵某某不具备相应施工资质，仍将22标段工程中的爆破工程、劳务工程分包给被告赵某某，其既是本案所涉爆破工程名义上的承包人，也是该工程的违法分包人；在本案所涉爆破工程中，被告赵某某具有实际承包人、实际施工人的身份，同时也是工程的违法分包人；原告张某某则是本案所涉爆破工程的实际施工人。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第二十六条的规定，被告赵某某以被告云南正昌公司屏边分公司委托代理人的身份与原告张某某签订的《工程爆破施工合作协议》无效；原告张某某作为本案所涉爆破工程的实际施工人，可向作为承包人和违法分包人的被告赵某某主张支付工程款，故其要求被告赵某某支付其工程款的诉讼请求应予支持；被告云南正昌公司虽然只是本案所涉工程名义上的承包人，但其明知被告赵某某不具备相应施工资质，仍将工程违法分包给被告赵某某施工，该分包行为违反了相关法律规定，其系违法分包人，应当对该违法分包行为承担相应的责任，故原告张某某向其主张支付工程款的诉讼请求，应予支持。根据双方结算，原告张某某施工方量为45510立方米，其应得的工程款为455100元，扣除被告赵某某为其垫付的爆材费149807.40元、其先后收到的工程款146500元后，被告方欠付原告张某某的工程款为158792.60元。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，被告云南正昌公司屏边分公司不具有法人资格，其民事责任应由被告云南正昌公司承担，故原告张某某要求被告云南正昌公司屏边分公司支付其工程款的诉讼请求，本院不予支持；双方进行结算时，并未对欠付工程款约定过利息，故原告张某某要求被告支付欠付工程款利息的诉讼请求，本院不予支持。综上，本院根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第二十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，判决如下：一、被告赵某某、云南正昌建设工程有限公司于判决生效后十五日内连带支付原告张某某工程款人民币158792.60元；二、驳回原告张某某的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务或其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或支付迟延履行金。案件受理费人民币4770元，由原告张某某负担1480元，由被告赵某某、云南正昌建设工程有限公司负担3290元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后，二年内向本院申请强制执行。审判长  郑田红审判员  邹凌琳审判员  杨 洪二〇二〇年十一月二十三日书记员  项公俞