山东省临沂市兰山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）鲁1302刑再8号原公诉机关临沂市兰山区人民检察院。原审被告人王思华（又名进财），男，1973年7月16日出生于山东省郯城县,初中文化，无业，住郯城县。1995年4月25日因犯盗窃罪被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑三年；1999年12月13日因犯抢劫罪、盗窃罪被山东省郯城县人民法院判处有期徒刑九年；2009年10月23日因犯故意杀人罪、盗窃罪、抢劫罪被山东省高级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金四万元。2012年2月27日被裁定减为有期徒刑二十年，剥夺政治权利五年。之后临沂市中级人民法院对其减刑二次，刑期至2030年3月26日。2018年3月16日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑十个月，与前罪未执行刑罚十二年四个月零二天，罚金四万元并罚，合并执行有期徒刑十二年九个月，并处罚金四万元。现在临沂监狱服刑。辩护人王攀攀，山东理永律师事务所律师。原审被告人王思华故意伤害罪一案，本院于2018年3月16日作出（2018）鲁1302刑初345号刑事判决，已发生法律效力。2020年5月19日，山东省临沂监狱以该案判决刑期计算有误为由向本院提出再审建议。本院于2020年8月5日作出（2020）鲁1302刑监1号再审决定书，决定本案由本院另行组成合议庭进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。临沂市兰山区人民检察院指派检察员王伟出庭履行职务。原审被告人王思华及其辩护人王攀攀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2017年11月24日8时许，被告人王思华在山东省临沂监狱四监区生产过程中，因工作问题与服刑人员赵某发生争执，并击打赵某胸部一拳，后为阻止赵某找监狱干部处理问题，用拳将其面部打伤，致其鼻部软组织挫伤、双侧鼻骨及上颌骨额突骨折。经法医鉴定，赵某的损伤构成轻伤二级。案发后，双方已和解。上述事实，被告人王思华在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人赵某的陈述，证人王某、张常委的证言，鉴定意见，现场勘查笔录及照片，和解协议，谅解书，罪犯档案资料，案件侦破经过及被告人王思华的供述等证据证实。原审认为，被告人王思华故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。临沂市兰山区人民检察院指控被告人王思华犯故意伤害罪的罪名成立。鉴于被告人王思华在庭审中坦白认罪，且通过向被害人赔偿损失获得了被害人的谅解，双方达成了和解协议，确有悔罪表现，且被害人对本案案发负有一定的责任，对被告人王思华可予以从轻处罚。被告人王思华犯故意杀人罪、盗窃罪、抢劫罪被判刑，刑罚执行完毕前又犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，与前罪没有执行的刑罚并罚。被告人王思华自2017年11月24日至2030年3月26日期间共计十二年四个月零二天未予执行。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十九条、第七十一条、第六十七第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条之规定，判决如下：被告人王思华犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；前罪未执行刑罚十二年四个月零二天，并处罚金四万元；决定执行有期徒刑十二年九个月。2018年5月30日，原审将决定执行的刑罚更正为“决定执行有期徒刑十二年九个月，并处罚金四万元”。临沂市兰山区人民检察院对本院的再审决定无异议，指控的犯罪事实没有变化，亦无新证据提交。原审被告人王思华对原审事实、证据均无异议，但其辩解，一开始我没有打被害人，是被害人先某的事，最后讹我，我没有办法才打的被害人，被害人去找干部谈某，当时有证人。辩护人提出如下辩护意见：一、被害人赵某对本案冲突事件的发生、对矛盾的激化存在一定的过错；二、本案属于临时起意型激情犯罪，被告人王思华的犯罪情节轻微，主观恶性较小和社会危害性不大；三、案发后，被告人与被害人经兰山区公证处现场公证达成谅解协议，且赔偿款已支付完毕，并取得被害人谅解；四、被告人王思华在案发后能够如实供述自己的犯罪行为，积极配合调查，未有隐瞒，具有坦白情节；五、被告人王思华自案发至今，均表示自愿认罪，认罪态度较好，具有明显的悔罪表现。鉴于被告人犯罪情节轻微，主观恶性较小，社会危害性不大，恳请法庭对被告人定罪量刑时，能够结合本案发生的实际情况，充分考虑上述量刑情节，对其从轻处罚。再审查明的事实及证据与原审一致。另查明，原审被告人王思华2009年10月23日因犯故意杀人罪、盗窃罪、抢劫罪被山东省高级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金四万元。2012年2月27日，山东省高级人民法院将其无期徒刑，剥夺政治权利终身的刑罚裁定减为有期徒刑二十年，剥夺政治权利五年。此后在其刑罚执行期间，临沂市中级人民法院曾二次裁定准予其减刑，共减去刑期一年十一个月，分别是2014年6月30日以（2014）临中法刑执字第689号刑事裁定对王思华准予减刑一年；2015年9月16日以（2015）临刑执字第1116号刑事裁定对王思华准予减刑十一个月。以上事实有相关刑事裁定书证实，原审被告人亦无异议。本院再审认为，原审被告人王思华故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。原审认定事实清楚，证据确实、充分，再审予以维持。原审综合原审被告人王思华坦白认罪，积极向被害人赔偿损失并取得谅解，被害人对本案案发负有一定的责任等量刑情节，对王思华从轻处罚，判处其新犯的故意伤害罪有期徒刑十个月，该量刑适当。原审被告人王思华关于被害人有很大过错的辩解以及其辩护人的相关辩护意见原审量刑时均已充分考量。因此，对于原审对王思华犯故意伤害罪的量刑，再审亦予以维持。原审被告人王思华因犯故意杀人罪、盗窃罪、抢劫罪被判刑，在刑罚执行完毕前又犯故意伤害罪，应当对新犯的罪作出判决，与前罪没有执行的刑罚并罚。2012年1月18日起施行的《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》（法[2012]44号）规定：罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期，不计入已经执行的刑期。2017年1月1日起施行的《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》（法释[2016]23号）第三十三条的规定：罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。原判死刑缓期执行减为无期徒刑、有期徒刑，或者无期徒刑减为有期徒刑的裁定继续有效。根据以上规定，原审被告人王思华由无期徒刑减为有期徒刑二十年的裁定应当继续有效，但之后其在刑罚执行期间被二次减刑的裁定无效，应予以撤销，裁定减去的刑期共计一年十一个月，应计入未执行的刑期。因此，原审被告人王思华前罪没有执行的刑期应为十四年三个月零二天。原审因有关部门未向本院提供王思华二次刑罚变动的具体情况，致使计算王思华前罪没有执行的刑期时，未根据上述规定将裁定减去的刑期一年十一个月计入没有执行的刑期，认定王思华前罪余刑为十二年四个月零二天错误，再审应予纠正。原审被告人王思华前罪没有执行的刑罚除主刑十四年三个月零二天外，还有附加刑剥夺政治权利五年及罚金四万元，原审数罪并罚时未将附加刑剥夺政治权利五年与新罪并罚错误，再审亦应纠正。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十九条、第七十一条、第六十七条第三款及《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第一款第（三）项的规定，判决如下：一、撤销山东省临沂市中级人民法院（2014）临中法刑执字第689号刑事裁定。二、撤销山东省临沂市中级人民法院（2015）临中法刑执字第1116号刑事裁定。三、维持本院（2018）鲁1302刑初345号刑事判决中对原审被告人王思华犯故意伤害罪的定罪及量刑部分，即“被告人王思华犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月”；四、撤销本院（2018）鲁1302刑初345号刑事判决中对原审被告人王思华刑罚并罚部分，即“前罪未执行刑罚十二年四个月零二天，并处罚金四万元；决定执行有期徒刑十二年九个月，并处罚金四万元”。五、原审被告人王思华犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，与前罪未执行刑罚十四年三个月零二天，剥夺政治权利五年，并处罚金四万元并罚，决定执行有期徒刑十四年四个月，剥夺政治权利五年，并处罚金四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年11月24日起至2032年3月23日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 王永涛审 判 员 云卫军审 判 员 韩 锋二〇二〇年十一月二十日法官助理 胡善红书 记 员 徐守丽