广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初42259号原告：广东大地电影院线股份有限公司，住所地广东省广州市越秀区水荫路119号星光映景16层K134号。法定代表人：刘荣，董事长职务。委托诉讼代理人：胡杉，男，系该司员工，通讯地址。被告：罗汉财，男，1981年6月5日出生，汉族，身份证住址广东省云浮市云安县。委托诉讼代理人：丘子杰，北京德和衡（广州）律师事务所律师。原告广东大地电影院线股份有限公司诉被告罗汉财劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广东大地电影院线股份有限公司的委托诉讼代理人胡杉，被告罗汉财及其委托诉讼代理人丘子杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、原告解除与被告劳动合同为合法解除，原告无需向被告支付赔偿金；二、原告无需向被告支付2019年4月1日-2019年4月30日的工资；三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：一、被告利用职务之便，徇私舞弊，严重侵害了原告客户合法权益，给原告及给原告客户造成严重损失，原告有权依据劳动合同法第三十九条第（三）款约定，合法解除与被告劳动合同，不支付任何补偿金。理由如下：（一）被告利用职务之便，对原告客户进行欺骗、威胁，骗取原告客户钱财。1.肖俊杰系我司加盟客户佛冈县天城影视娱乐有限公司旗下位于广东省××县××路的“广东省佛冈区天域数字电影城”实际控制人。2019年4月13日，被告利用肖俊杰不懂影院经营及广电总局对影院的监管流程，以“广东省佛冈区天域数字电影城”申报票房存在误差的情形，可能面临高额罚款及帮忙运作罚款为由，向肖俊杰索要钱财共计26万元，其中10万元向广电总局指定的监察公司缴纳了罚款，另外10万元，打给了被告指定的个人账户，剩余6万元被告向肖俊杰索要多次，肖俊杰因资金压力拒绝支付后，被告多次威胁肖俊杰，会穷尽办法让肖俊杰经营的“广东省佛冈区天域数字电影城”成为广电总局中重点监管对象，经营不下去。2.被告以购买会员卡管理系统可提升影院经营业绩为由，推荐肖俊杰购买其指定商家的会员卡管理系统，价格13万元，“广东省佛冈区天域数字电影城”已支付11万元，后经肖俊杰询价，该设备仅价值数千元。被告再次利用职务的便利，骗取我司客户10多万元。（二）被告利用职务之便，获取原告客户信息，谋取私利的行为，严重侵害了原告客户合法权益，给原告品牌及声誉造成严重损失。广东优嘉电影传媒有限公司旗下“广州五一影城”系我司加盟客户，因被告负责广州五一影城日常运营跟进工作，与该影城的员工非常熟识。2019年春节期间，被告将广州五一影城的副店长罗剑峰挖去自己投资管理的龙门星空影城工作，此后罗剑峰又多次煽动广州五一影城的其他工作人员离职，前往被告投资管理的影院工作。春节档是每个影城票房最高、最关键的档期，被告在广州五一影城经营的关键档期，完全不顾及我司客户经营，连续不断挖人，且既不提前通知，也不做任何工作交接，导致广州五一影城在2019年春节档期间管理混乱，给该影城的票房造成了严重的损失，并与此导致该客户对我司的不认可和不信任，对我司品牌造成恶劣影响。二、被告严重违反了公司规章制度，原告有权依据劳动合同法第三十九条第（二）款规定，合法解除与被告的劳动合同，不支付任何补偿金，理由如下：被告原系我司加盟服务中心商务经理，2017年7月30日，被告转岗为我司连锁发展中心粤西区商务经理，负责粤西区加盟客户拓展工作，因业务拓展人员不在公司坐班，每天的工作日志是我司考察业务人员是否工作的唯一途径。2018年8月，我司下发《2018年大地院线连锁发展中心绩效考核政策》，明确规定“当月累计5次未按时提交工作日志的，公司可辞退、降职、降薪、转岗”；为强调工作日志的重要性，我司连锁发展中心负责人冯家庆于2019年3月1日，通过连锁发展中心钉钉工作群，通知全体连锁发展中心业务人员：无故迟交累计五次者，调岗或辞退。被告自2019年4月1日至2019年4月22日连续15个工作日，未提交工作日志，且未履行任何请休假手续，经我司多次沟通未果，我司于2019年4月22日向被告发出《返岗通知书》，明确：要求被告尽快返岗工作，并履行2019年4月1日至2019年4月22日未提供劳动的请休假手续，否则将认定为其旷工，并按照《员工手册》有关旷工的规定予以处理。但被告接到通知后，既未履行任何请休假手续，亦未提供任何休假证明文件，我司依据《员工手册》第5.1条“一年累计旷工三天”构成严重违纪行为，于2019年4月28日向被告下达《违纪通知书》。依据《员工手册》5.2条“员工如有犯有严重违纪行为一次即视为严重违反公司的规章制度，公司立即解除劳动合同”的规定和《2018年大地院线连锁发展中心绩效考核政策》第四条第4项“当月累计5次未按时提交工作日志的，公司可辞退、降职、降薪、转岗”的规定，于2019年4月30日向被告下达《解除劳动合同通知书》。三、根据上述第二项，被告自2019年4月1日起，未根据双方签署的《劳动合同》约定提供劳动服务，亦未履行任何请休假手续，原告有权不支付其2019年4月1日至2019年4月30日的工资。四、广州市人事仲裁委员会认定事实错误。自原告与被告解除劳动合同之前前12个月，被告的月平均工资为10030元。我司于2019年4月30日正式解除与被告的劳动关系，自我司解除与被告劳动合同之日前10个月。即2018年5月1日至2019年4月30日，被告的月平均工资为10030元。被告辩称：同意仲裁的认定和结果。经审理查明：被告与2010年5月20日入职原告处，有签订劳动合同。每月固定工资10030元，通过银行转账发放上月工资，不需要签收。标准工作时间上班。双方劳动合同解除时间为2019年4月30日，被告以原告旷工、将职务之便获取的客户信息资源随意作为自用、季度业绩表现不好等为由解除劳动合同。2019年8月13日，被告作为申请人以原告为被申请人向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：一、被申请人支付2019年4月1日至2019年4月30日工资10030元；二、被申请人支付2018年年度奖金10万元；三、被申请人支付违法解除劳动关系赔偿金254196元。经审理，该委员会于2019年10月9日作出穗劳人仲案[2019]6447号《仲裁裁决书》，裁决：一、本裁决生效之日起五日内，被申请人一次性支付申请人2019年4月1日至4月30日期间工资10030元；二、本裁决生效之日起五日内，被申请人一次性支付申请人违法解除劳动关系赔偿金254196元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服上述仲裁结果，遂向本院提起本案诉讼。另，在上述仲裁裁决阶段，被告提交有以下证据：1.社保缴费历史明细表；2.个人所得税纳税清单；3.无固定期限劳动合同；4.调职调薪通知书；5.解除劳动合同通知书；6.荣誉证书；7.2016年度年终奖通知、2017年度年终奖通知；8.2018年任务分解；9.2018年连锁发展中心签约项目确认表；10.返岗通知书；11.工作日志底稿；12.工作证明；13.证人证言；14.登录公司OA系统、邮箱失败截图；15.加盟合作协议。诉讼中，原告为证明其主张，在本案提交以下证据：1.3份《劳动合同》；2.我司与佛冈县天域影视娱乐有限公司《合作协议书》；3.佛冈县天域影视娱乐有限公司实际投资人肖俊杰出具的《情况说明》；4.《关于广东大地电影院线有限公司所属广东省佛冈天域数字电影城违约处理意见函》；5.客户收（付）款入帐通知（一）；6.客户收（付）款入帐通知（二）；7.我司与广东优嘉电影传媒有限公司赤岗分公司于2016年3月14日签署的《院线加盟及数字版影片分帐发行放映合同》；8.广东优嘉电影传媒有限公司实际控制人孙岩给我司连锁发展中心负责任冯家庆的投诉邮件截图；9.广东优嘉电影传媒有限公司、霍尔果斯优嘉影业有限公司工商信息；10.工作日志OA截图；11.返岗通知书及EMS快递单查询信息；12.违纪通知书及EMS快递单查询信息；13.员工手册；14.2018年大地院线连锁发展中心绩效考核政策；15.企业钉钉通知截图；16.解除劳动合同通知书；17.解除劳动合同通知的短信截图；18.罗汉财自2019年4月30日前12个月工资明细（自2018年4月至2019年3月）；19.我司于2018年2月12日给罗汉财发放2017年度奖金49104.5元的邮件；20.仲裁裁决书。庭审中，原告表示上述证据15的企业钉钉通知截图提供不了原件核对。被告则为证明其抗辩意见，在本案提交以下证据：1.原告在双方劳动仲裁阶段提交的证据清单；2.企业信用信息查询截图；3.邮箱信息截图；4.邮件内容。关于离职前十二个月平均工资，被告表示：应该为14122元，即固定工资10030元+奖金（2018年2月12日发放的奖金）49104.5元/12个月。原告则表示：我方认为应按照被告2018年4月至2019年3月的工资10030元计算，确实有发放过49104.5元的奖金，但该奖金所属的年度为2017年度，只是在2018年2月发放，并不在计算平均工资的时间段内。对此，被告表示：我方认为奖金发放时间段2017年度的奖金在2018年2月发放，而我方离职时间为2019年4月30日，该月份早超2018年的奖金发放月份，但由于原告一心解除与我方的劳动关系，其并未按时向我方发放2018年度的奖金，故我方只能参照2017年的奖金计算。本院认为：关于工资。被告在仲裁阶段提交的工作证明等证据确可初步证明其在2019年4月有为原告提供劳动；现原告主张被告需以提交工作日志的方式考勤，但未能提交相应考勤制度已有效送达被告的证据，应承担举证不能的法律后果，故原告主张被告旷工理据欠缺，本院不予采信。因此，原告应支付被告2019年4月1日至4月30日期间的工资10030元。关于劳动合同解除。承前所述，原告主张被告旷工理由不成立。本案中，原告举证亦不足以证明被告利用职务之便造成公司损失，或者被告业绩不合格达到解除劳动合同程度，亦应承担举证不能的法律后果，故原告解除与被告劳动合同构成违法解除，原告应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金。关于离职前十二个月平均工资的问题，被告主张14122元/月的标准并表示包含年度奖金，但鉴于双方确认2018年2月发放的系2017年度奖金，而被告在仲裁阶段主张的2018年度奖金并未获得裁决支持，现被告亦并未就此提起诉讼，应视为认同裁决结果，故被告主张的该部分奖金并入计算基数的依据不足，本院不予采纳，认定离职前十二个月平均工资计算基数应为10030元。经计算，原告应当支付被告违法解除劳动关系赔偿金180540元（计算公式：10030元/月×9个月×2倍）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起五日内，原告广东大地电影院线股份有限公司一次性向被告罗汉财支付2019年4月1日至4月30日期间工资10030元；二、本判决生效之日起五日内，原告广东大地电影院线股份有限公司一次性向被告罗汉财支付违法解除劳动关系赔偿金180540元；三、驳回原告广东大地电影院线股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告广东大地电影院线股份有限公司已预付），由原告广东大地电影院线股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李昇毅人民陪审员  孙卫红人民陪审员  李 敏二〇二〇年十一月十一日书 记 员  曹祖麟法庭记录张美琪