广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0118民初5242号原告：广州播了么传媒科技有限公司，住所地:广东省广州市越秀区北京路374号之四501单元自编A。法定代表人：胡洁。委托诉讼代理人：邵嘉颖，女，该公司员工。委托诉讼代理人：陈杰帆，男，该公司员工。被告：黄海燕，女，1985年11月30日出生，汉族，住广西壮族自治区钦州市钦南区，委托诉讼代理人：郭春涛、吴丽君，广东赋诚律师事务所律师、实习律师。被告：邹国成，男，1987年8月6日出生，汉族，住湖北省随县，委托诉讼代理人：郭春涛，广东赋诚律师事务所律师。原告广州播了么传媒科技有限公司与被告黄海燕、邹国成股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序由审判员董斯颍独任审理。原告广州播了么传媒科技有限公司的委托诉讼代理人陈杰帆，被告黄海燕的委托诉讼代理人郭春涛，被告邹国成及其委托诉讼代理人郭春涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州播了么传媒科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付原广州市耀乐广告策划有限公司拖欠原告2018年度的广告代理费184645元及逾期违约金（自2019年1月1日起计，按每日万分之五利率计算至付清时止）；2.被告向原告支付原广州市耀乐广告策划有限公司拖欠原告2019年度的广告代理费568000元及逾期违约金（自2020年1月1日起计，按每日万分之五利率计算至付清时止）；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与原广州市耀乐广告策划有限公司（以下简称“耀乐公司”）签署了2018年和2019年两份年度的《广告经营代理协议》。协议约定，耀乐公司代理原告在广州市增城区的广告业务，并应按照约定向原告支付广告代理费，其中2018年度承诺代理销售目标金额为200000元，2019年度承诺代理销售目标金额为600000元，未完成销售目标的，耀乐公司应向原告补足现金。同时约定，如耀乐公司未能按时足额支付广告代理费的，应按照每日万分之五的标准，向原告支付逾期滞纳违约金。截至2018年12月31日，原告与耀乐公司核对账目，耀乐公司确认拖欠原告238885元。2019年1月18日，耀乐公司向原告支付54240元，因此耀乐公司尚拖欠原告2018年度的广告代理费184645元。双方签署2019年度经营代理协议后，截至2019年7月25日，耀乐公司仅完成广告销售46200元，实际仅向原告支付广告代理费31200元，未完成年度600000元的承诺销售目标，因此耀乐公司尚拖欠原告2019年度的广告代理费568000元。耀乐公司于2015年5月8日由两被告投资成立，并办理工商登记，又于2019年12月19日申请注销登记。耀乐公司未按法律规定进行清算，滥用法人独立地位和股东有限责任恶意处置公司资产，在未履行通知原告义务且未向原告履行债务的情况下，以虚假的手段骗取公司登记机关办理法人注销登记，严重侵害了原告的合法权益。遂诉至法院。被告黄海燕、邹国成共同答辩称：1、两被告作为原广州市耀乐广告策划有限公司的股东，已经完全依照公司章程和公司法的相关规定进行清算，并依法通知原告公司对接人卢昌标，要求其申报债权，且依法完成债权申报的公告手续，两被告不存在任何滥用法人独立地位及恶意处置公司资产以及未履行通知义务等侵害债权人合法权益的事实，原告的诉讼请求不符合法律规定。2、原告在合理的期限内未向广州市耀乐广告策划有限公司主张债权，在公司合法履行注销程序后，公司的主体资格丧失，两被告并非该债务支付的主体。3、广州市耀乐广告策划有限公司与原告签订的两份广告代理协议均未发生法律效力，根据两份合同第八条第六款，合同的生效条件是广州市耀乐广告策划有限公司依照案涉合同第五条第一款向原告支付完毕保证金之日后发生效力，而广州市耀乐广告策划有限公司从始至终未向原告支付任何保证金，同时，对于第二份代理协议，该代理协议并非于第一份代理协议履行完毕后签订的，而是与第一份代理协议同时签订的，该份协议并未实际履行，因此，原告诉求依照合同约定支付代理费及逾期违约金的主张是不符合事实和法律的。综上，请求法院驳回原告的全部诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年12月20日，原告（甲方）与广州市耀乐广告策划有限公司（乙方，已注销）就乙方代理甲方新潮电梯电视联播网广告销售的相关事宜签订《新潮电梯电视联播网广告代理协议》，约定如下：甲方授权乙方为广州市增城地区客户广告销售代理商，负责增城地区客户的业务开拓和合同签订；乙方具体客户需要和甲方沟通报备，经甲方同意后方可由乙方跟进销售；合同代理期限从2018年1月1日起至2018年12月31日止，代理期间，乙方不得将代理权转授给任何第三方，否则甲方有权取消乙方的授权并要求乙方承担违约责任和经济赔偿责任；乙方要求对合同续期的，应至少在本合同期限届满前提前二个月向甲方书面提出，甲方同意的与乙方签订续期合同；乙方承诺从2018年1月1日至2018年12月31日期间乙方在甲方的总投放广告实付金额不少于200000元，乙方将交纳50000元协议保证金，若截至2018年12月31日乙方总投放广告实付金额少于200000元，乙方须要向甲方补交相关广告费差额，甲方有权从保证金中扣除相关部分冲抵差额。若在2018年12月31日乙方总投放广告实付金额大于200000元，该50000元协议保证金乙方有权将其用于冲抵200000元实付广告款以外的广告投放费用。甲乙双方确认并同意，乙方从2018年1月1日起至2018年12月31日期间，乙方在甲方投放广告合同金额在0元到400000元间，甲方给予乙方40元/台/周（上屏+下屏/15秒/300次/日）的价格销售广告；甲乙双方同意，每月25日为双方结算日，乙方应予结算日后的三个工作日内向甲方支付广告费，若乙方未能按期付款，每逾期一天，应按照结算金额的万分之五/日支付滞纳金。协议由甲乙双方签字盖章后成立，自乙方按照协议第五条第1款向乙方支付完毕保证金后方才生效。2019年1月10日，原告向原广州市耀乐广告策划有限公司发出《企业对账单》，原广州市耀乐广告策划有限公司确认截至2018年12月31日欠原告广告款238885元。2019年1月18日，原广州市耀乐广告策划有限公司向原告转账54240元。两被告确认尚欠原告2018年度广告费用为184645元。原告另提交一份没有具体日期同由原告与原广州市耀乐广告策划有限公司双方签订的《广告经营代理协议》，主张亦是2017年12月20日签订，载明：协议有效期自2019年2月1日至2019年12月31日；协议有效期内，甲方委托乙方为甲方在广州市增城区域内的全行业（地产行业除外）非独家广告经营代理商，但是甲方直接维护和跟进的客户除外；乙方自行对市场调研、分析，充分对市场前景、广告目标客户、甲方市场影响力等综合因素进行考虑，承诺以下年度销售目标并保证予以完成：乙方第一年度销售目标为60万元，乙方第二年度销售目标为第一年度年化销售目标的120%，即72万元，但如果乙方第一年度最终完成的实际销售额超出第一年度年化销售目标的，则按照乙方第一年度最终实际销售额的120%来确定乙方第二年度的销售目标；乙方从2019年2月1日起至2019年12月31日期间，甲方给予乙方25元/台/周（上屏+下屏/15秒/300次/日）的价格销售广告。如涉及到其他城市分发，需提前与该地区城市总确认采购单价，在上刊合同或订版单上另行约定；甲乙双方同意，每月25日为双方结算日，乙方应予结算日后的三个工作日内向甲方支付广告费，若乙方未能按期付款，每逾期一天，应按照结算金额的万分之五/日支付滞纳金。逾期30个自然日以上未付款的，甲方有权扣除乙方相应金额（含逾期滞纳金）的保证金。乙方承诺从2019年2月1日起至2019年12月31日期间乙方在甲方的总投放广告实付金额不少于60万元，乙方将交纳5万元协议保证金，若截至2019年12月31日乙方总投放广告实付金额少于60万元，乙方须向甲方补交相关广告费差额，甲方有权从保证金中扣除相关部分冲抵差额。若在2019年12月31日前乙方总投放广告实付金额大于60万元，该5万元协议保证金乙方有权将其用于冲抵60万元实付广告款以外的广告投放费用。乙方未按照本协议约定按时支付广告款的，每迟延一日应按所欠广告款项的万分之三支付滞纳金。协议一式四份，自双方盖章之日起成立，乙方全额向甲方支付保证金之日起生效。原告提交《广告定版单》主张原广州市耀乐广告策划有限公司在2019年期间向原告下单16次，交易金额为46200元。截至2019年6月28日原广州市耀乐广告策划有限公司共向原告支付31200元。庭审中，原告称其主张2019年度广告费用为原广州市耀乐广告策划有限公司承诺总投放广告金额60万元减去已支付的广告费用31200元等于568000元。庭审中，双方确认两份广告代理协议签订后，原广州市耀乐广告策划有限公司均未向原告支付保证金。原广州市耀乐广告策划有限公司系2015年4月27日由被告黄海燕登记设立的一人有限责任公司；2017年7月28日变更为股东为黄海燕与邹国成的有限责任公司，法定代表人变更为邹国成；2019年12月18日，黄海燕与邹国成召开股东会，同意公司出具的清算报告真实有效无争议，决议注销广州市耀乐广告策划有限公司，并于2019年12月23日注销登记。《企业注销登记申请书》载明：债权债务已清理完毕，清算组通过国家企业信用信息公示系统公示的日期是2019年11月1日。两被告称两份广告代理协议均为2017年签订《新潮电梯电视联播网广告代理协议》的同一天签订，且两份广告代理协议均因原广州市耀乐广告策划有限公司未支付保证金而不生效。对原告以《广告定版单》主张2019年尚欠广告费用金额不予确认，并主张2019年的广告费用都以现金支付。两被告提交2020年9月2日邹国成与原告公司员工卢昌标的微信聊天记录，拟证明在原广州市耀乐广告策划有限公司注销前已通知原告。原告公司员工卢昌标称：“从耀乐成为新潮广州在增城的区域代理，到定价定量，到培训，配合上刊工作，到业务回款。所有的工作情况，我都是合规合法，尽职尽责地汇报申请，没有违规。至于你表达的注销公司，我是没有权利去阻止你做任何事，在注销前后我们一直都在追欠款，注销前后，我也有汇报此事。由始至终，我都是守则工作，没有任何以权谋私的行为。”本院认为，原告与原广州市耀乐广告策划有限公司签订的两份广告代理协议，自双方签章之日起成立。根据《中华人民共和国合同法》第四十五条规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。本案中，两份广告代理协议均约定自支付完毕保证金后生效，而实际上，原广州市耀乐广告策划有限公司未依约支付保证金，故两份广告代理协议未生效，协议内容对签约双方不具约束力。但鉴于两被告承认与原告存在真实的广告代理关系，且对2018年度尚欠原告广告费用184645元无异议，本院予以认可。原告提交的2019年度《广告定版单》主张原广州市耀乐广告策划有限公司在2019年发生广告费用为46200元，两被告对金额不予认可且称现金付款，但《广告定版单》有加盖原广州市耀乐广告策划有限公司印章，在无相反证据推翻的情况下，本院确认原广州市耀乐广告策划有限公司在2019年度发生广告费用46200元。因原告确认原广州市耀乐广告策划有限公司已支付2019年度广告费用31200元，故原广州市耀乐广告策划有限公司尚欠原告2019年度广告费用应为15000元。如前所述，因两份广告代理协议未生效，原告主张按第二份广告代理协议要求原广州市耀乐广告策划有限公司支付承诺总投放广告金额差额部分，无事实依据，本院不予支持。原广州市耀乐广告策划有限公司应向原告支付的广告代理费用应为199645元（184645元+15000元）。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。原告因原广州市耀乐广告策划有限公司未支付广告费用所造成的损失应为利息损失，故本院认定原广州市耀乐广告策划有限公司应向原告支付逾期付款利息。本案系股东损害公司债权人利益责任纠纷，损害债权人利益，主要是指股东滥用权利使公司财产不足以清偿公司债权人的债权。本案中，原广州市耀乐广告策划有限公司于2019年12月23日登记注销，且在《企业注销登记申请书》中勾选债权债务已清理完毕选项，显然与事实不符。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十九条：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”两被告抗辩称已在注销前通知原告员工，不符合《中华人民共和国公司法》第一百八十五条关于清算组通知债权人申报债权的形式要件，本院对其主张不予支持。综上，两被告作为原广州市耀乐广告策划有限公司的清算义务人，应对涉案债务承担连带清偿责任。因未约定支付广告费期限，两被告向原告支付利息应自本案立案之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计至还清款日止。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第五条、第七十条第二款，《中华人民共和国合同法》第四十五条、第六十条第一款、第一百一十三条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告黄海燕、邹国成于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州播了么传媒科技有限公司连带清偿199645元及利息（以199645元为本金，自2020年7月2日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计至还清款日止）；二、驳回原告广州播了么传媒科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12080元，4300元由被告黄海燕、邹国成共同负担，7780元由原告广州播了么传媒科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  董斯颍二〇二〇年十一月二十二日书记员  陈彩茹附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第五条民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。第七十条第二款法人的董事、理事等执行机构或者决策机构的成员为清算义务人。法律、行政法规另有规定的，依照其规定。《中华人民共和国合同法》第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。《中华人民共和国公司法》第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的股东的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。