山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1502民初5707号原告：吴纪峰，男，1970年4月8日出生，汉族，居民，住聊城市**昌府区。委托诉讼代理人：任进，王欢欢（实习），山东众成清泰（聊城）律师事务所律师。被告：赵先峰，男，1971年9月14日出生，汉族，居民，住聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：孔令军，沈士朋，山东鲁衡律师事务所律师。被告：吴记峰，男，1973年11月26日出生，汉族，居民，住聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：高飞，聊城东昌援众法律服务所法律工作者。被告：刘金旺，男，1967年8月7日出生，汉族，居民，住聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：张书锋，山东舜翔（聊城）律师事务所律师。原告吴纪峰诉被告赵先峰、吴记峰、刘金旺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告吴纪峰及委托诉讼代理人任进、王欢欢，被告赵先峰委托诉讼代理人孔令军、沈士朋，被告吴记峰委托诉讼代理人高飞，被告刘金旺及其委托诉讼代理人张书锋均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费暂计253935.09元，误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神损失费等各项费用待相关鉴定报告作出后确定；2、本案的鉴定费、诉讼费用由被告承担。庭审中原告变更诉讼请求数额为563894.56元。事实和理由：赵先峰从事建筑工程承包工作，2019年因吴记峰房屋需要施工，赵先峰承包了该施工工程，并安排原告吴纪峰等人作为本次工程的施工工人。2019年11月2日，原告在施工过程中不慎从架子上掉下，随后原告被送往医院，经诊断，造成原告右额颞叶脑挫裂伤、创伤性硬膜下血肿、胸椎骨折、颅底骨折等损伤，原告在聊城市人民医院住院治疗62天。原告认为，原告作为劳务者为被告提供劳务，在工作时间和工作地点遭受人身损害，应由接受劳务方的被告承担赔偿责任。被告赵先峰辩称：原告吴纪峰是刘金旺安排到工地干活，由刘金旺向原告发工资，应由刘金旺承担赔偿责任。2019年夏天，被告吴记峰需要建设临街的一处房子，表明包工不包料，赵先峰找了7个人，刘金旺找了包括原告吴纪峰在内的3个人一起干活，原告吴纪峰的工资由刘金旺发放。我们给被告吴记峰干活是包工不包料，材料由被告吴记峰购买，赵先峰和刘金旺、原告吴纪峰都只是出工，被告吴纪峰对本案诉讼标的也有共同的权利和义务。2019年11月2日，原告及他人在房屋二层屋内施工，给窗户上安装过木板，刘金旺找的另两名工人在两边抬着，原告吴纪峰在中间扶着。赵先峰当时不在现场，后来听说原告没扶住木板从架子上掉下来。赵先峰拨打120把原告接到医院，又为原告垫付了4万多的医疗费。原告吴纪峰是完全民事行为能力人，对从事的工作未尽到注意义务，应承担一定的过错责任。施工用的架子是钢筋焊接的标准施工架，有一米半长、八十公分宽，一米半高，架子上铺着筛状钢板，架子结构稳定。施工时，原告是站在的中间铺助位置工作，原告吴纪峰在施工过程中不注意自身安全，精力分散，疏忽大意，存在重大过失，是其从架子上摔下来的主要原因，应承担一定的过错责任。综上，赵先峰不是原告吴纪峰的雇主，不向原告支付工资，双方不具有劳务关系。应由原告的实际雇主和原告根据过错责任大小承担责任，请法院依法驳回原告要求赵先峰承担赔偿的诉求，并返还垫付的费用。被告吴记峰答辩称，原告要求吴记峰承担赔偿责任没有任何事实和法律依据，请求法院依法驳回原告对吴记峰的诉求。原告提起的是提供劳务者受害责任纠纷，吴记峰并非原告的雇主，对原告的受伤也不存在任何侵权行为，故原告要求吴记峰承担赔偿责任没有任何事实和法律依据。本案中，吴记峰与被告赵先峰形成的是事实上的农村房屋施工合同，赵先峰承揽了吴记峰家中两层楼房的建设工程。依据我国现行的法律法规，对低层农村房屋建设并未强制要求农村个体工匠需要施工资质，因此吴记峰也没有审核赵先峰相应资质的义务。原告受雇于赵先峰，接受赵先峰的管理，赵先峰向其发放工资，双方形成了个人之间的劳务关系。依据侵权责任法第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自已受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。提供劳务者受害责任纠纷对提供劳务一方和接受劳务一方按过错程度区分责任，无过错即无责任。吴记峰并非按受劳务一方，对原告的受伤也不存在任何侵权责任。因此吴记峰对原告的损失不承担任何赔偿义务。被告刘金旺辩称，原告与被告刘金旺均系受赵先峰雇佣，原告在从事雇佣活动中受伤，依法由雇主赵先峰负责，刘金旺不应承担责任。对该事实原告是认可的，也正因此原告未起诉刘金旺，也从未要求刘金旺承担任何责任。请法院查明事实依法判决。经审理查明：被告赵先锋承揽了被告吴记峰位于聊城市东昌府区建设工程，口头约定包工不包料。赵先锋承揽工程后需找人干活，赵先锋电话联系刘金旺并告知刘金旺每天工钱170元，当时被告刘金旺和包括原告在内的其他三人在一起，原告得知该信息后与刘金旺等人一起到赵先锋处干活。赵先锋将发给原告的工资给付刘金旺，刘金旺再原数转给原告。2019年11月2日下午2时许，原告及他人在案涉楼房二层屋内站在约距地面1.6米高、用钢管焊制的架子上，往窗户上安装水泥板（该水泥板约100余斤，2.4米长，24公分宽），当原告与他人抬着水泥板准备置放到窗户上方时，原告不慎从钢架上跌落地面，造成原告受伤。事发时，赵先锋、刘金旺均未在现场。事发后，原告被送至聊城市脑科医院52天，（2019年11月2日至2019年12月24日），被诊断为右额颞叶脑挫裂伤、创伤性硬膜下血肿、创伤性硬膜外血肿、颅底骨折（1、脑脊液鼻漏；2、脑脊液耳漏）、头皮血肿、头皮擦伤。花费医疗费204795.18元，原告住院期间由其弟弟潘子军、聊城市爱康家政服务有限公司护理人员及其女儿吴盼盼护理。被告赵先峰支付医疗费41000元。后原告于2020年3月24日至2020年4月3日在聊城市脑科医院住院十天，花费医疗费33454.3元，住院期间护理人员为原告哥哥潘建英和弟弟潘子军。原告另支出医疗费用12844.11元。经原告申请，潍坊盛泰司法鉴定所接受本院委托后对原告的伤残等级、营养期限、护理期限、护理人数、误工期限及二次手术费、二次手术的营养期限、护理期间、护理人员、误工期限进行进行鉴定。潍坊盛泰司法鉴定所于2020年8月31日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、吴纪峰脑叶部分切除后，构成九级伤残；T6、T10椎体压缩性骨折，构成九级伤残；2、误工期限为受伤后240日；3、护理期限为90日（含住院期间）；护理人数建议前30日2人，后1人；4、营养期限为90日；5、椎体内固定物日后需手术取出，参考费用为人民币壹万圆或以实际合理支出费用审查认定；6、二次手术的营养期限为15日。护理期限为15日；护理人数建议1人。误工期限为30日。原告以此支出鉴定费用2860元。原告对司法鉴定报告中住院期间的护理人数有异议，实际住院期间护理人数是两人。原告对鉴定人员资格及鉴定程序无异议，也无证据推翻该鉴定结论。被告赵先峰、吴记峰对鉴定的伤残等级认为过高，对二次手术费用不予认可，请法院酌情核减。原、被告均表示不申请重新鉴定。依据上述鉴定意见原告要求医疗费251075.9元，住院伙食补助费1860元（30元×62天），交通费2000元，误工费22253.4元（82.42元×270天），护理费22815.7元[15810元+(82.42元×16天×2人)+(82.42元×10人)+(82.42元×43天）]，伤残赔偿金203179.2（42329元×20年×24%），鉴定费2860元，精神损害抚慰金3000元，营养费3150元（30元×105天），被抚养人生活费41700.36元[（26731元×5年×24%×2人）(+26731元×5年×24%×1人）]，二次手术费10000元。被告赵先峰先行垫付医疗费41000元。对原告主张的护理费，原告提交了其于2019年11月18日与聊城爱康家政服务有限公司签订的护工聘用合同（该合同约定聊城爱康家政服务有限公司安排护工每12小时为一班次，按照每班次230元计算护理费）、聊城爱康家政服务有限公司的营业执照复印件及加盖聊城爱康家政服务有限公司印章的2020年1月17日开具的山东增值税普通发票金额为15800元及护工张传林、马淑莲的资格证复印件，证明原告第一次在聊城市脑科医院住院期间支出的护理费。原告第一次在聊城市脑科医院住院时前16天由原告的弟弟潘子军及女儿吴盼盼护理，后36天由家政人员护理。第二次住院由原告的哥哥潘建英（斗虎屯镇政府工作人员，护理原告期间未扣发工资）和弟弟潘子军护理。原告以此主张护理费22815.7元[15810+（16×82.42元/天×2人）+（82.42元/天×10天）+82.42元/天×43天]。被告对原告提交的护理发票的真实性无异议，认为发票上显示的时间与护理时间不符。原告主张的护理时间及护理人数过高，应以鉴定意见为准。对原告主张的被扶养人生活费问题，原告提交了加盖斗虎屯镇吴老斗村委会印章的证明，证明原告的舅舅吴广柱与其妻子岳克芳（1945年4月18日出生）无儿无女，原告被吴广柱（已去世）收养，岳克芳与原告系母子关系。另原告之妻庞长莲于2006年病逝，原告之子吴召东出生于2006年1月10日，原告以此主张被扶养人生活费41700元[（26731元/年×5年×24%/2人）+（26731元/年×4×24%）]。被告认为吴老斗村委会出具的证明不能证明原告与岳克芳系母子关系。另查明：刘金旺及包括原告在内的四人共给赵先峰提供两天半劳务，赵先峰给其四人每人每天170元，刘金旺代领后四人均分，原告认可收到425元工资。本院认为，原告为赵先峰提供劳务，赵先峰通过刘金旺给付原告工资每天170元，被告赵先锋无据证明刘金旺从中收取费用，应认定被告赵先峰雇佣原告吴纪峰，被告赵先峰与原告吴纪峰之间系雇佣关系。原告无据证明与刘金旺、吴记峰形成雇佣关系，原告要求吴记峰、刘金旺承担责任，没有依据。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在施工中未尽到足够的安全注意义务，原告自身存有较大过错，应承担责任。本院认为，原告承担30%的责任，被告赵先峰承担70%的责任。本案原告主张的医疗费251075.9元，住院伙食补助费1860元（30元×62天），鉴定费用2869元，精神损害抚慰金3000元，本院予以认定。对原告主张的误工费，原告对鉴定意见书中的误工时间没有提出异议，误工费为19780.8元（82.42元×240天）。对原告主张的护理费，被告对原告提交的护理费发票真实性没有异议，认为开具发票的时间与护理时间不符。本院认为，根据原告病历显示，原告多处骨折，伤情较重；结合原告的鉴定意见书，原告两处受伤构成九级伤残，原告在病重住院期间雇佣护工护理，符合常理，并且被告没有提交反证证明原告没有支出该护理费用，对原告主张支出护理费用15800元，本院予以认定。护理费20250.68元[15800元+（82.42元×54天）]。根据原告的鉴定意见书，原告两处伤情均构成九级伤残，伤残赔偿金186247.6元（42329元×20年×22%）；因被告对二次手术费用不予认可，营养费为2700元（30元×90天）；对原告主张的其养母岳克芳的被扶养人生活费，被告有异议，但未提交证据证明原告不应抚养岳克芳，岳克芳及原告吴召东的被抚养人生活费38225.33元[（26731元×5年×22%÷2人）+（26731×4×22%）]；对原告主张的交通费，本着实事求是的原则，本院酌定500元。以上共计526509.31元。被告赵先锋按照责任比例给付原告款项。对原告主张的二次手术费用，被告有异议，原告可待实际发生后另行主张。对被告赵先峰主张刘金旺承包其劳务，刘金旺有异议，且赵先峰没有证据证明刘金旺在收到原告工资后扣留相应费用，对此主张，本院不予支持。被告赵先峰先行垫付医疗费41000元，应在被告赵先锋应给付的赔偿总额中扣除。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告赵先峰于本判决生效后十日内赔偿原告吴纪峰医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费368556.52元（赵先锋已付41000元）。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费4719元，原告负担1635元，被告赵先峰负担3084元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  宋义军二〇二〇年十一月十二日书记员  邢丽燕