重庆市长寿区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0115民初3081号原告：孔海军，男，1979年11月20日出生，汉族，住重庆市长寿区。被告：重庆长凯物流有限公司，住所地重庆市长寿区金山街15号1-5，统一社会信用代码915001153459964487。法定代表人：彭均，该公司董事兼经理。第三人：胡成，男，1986年9月22日出生，汉族，住重庆市长寿区。原告孔海军与被告重庆长凯物流有限公司（以下简称“长凯物流公司”）、第三人胡成劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月3日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告孔海军到庭参加诉讼。被告长凯物流公司、第三人胡成经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告孔海军向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告从2016年12月30日至2017年12月31日期间的未签订劳动合同的二倍工资差额45000元；2、判令被告支付原告2017年1月1日至2020年1月7日期间加班工资62844.82元；3、判令被告支付原告失业保险待遇损失8400元；4、判令被告支付原告2017年1月1日至2019年12月31日期间的休假工资4137.93元；5、判令被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金32375元。庭审中，原告孔海军撤回第1项、第2项、第4项诉讼请求。事实和理由：原告于2016年12月30日在网上看到被告招聘通知，并经被告公司经理胡成应聘入职，次日原告进入被告公司从事驾驶员工作，主要驾驶渝AXXX82、渝BXXX95、渝BXXX61、渝BXXX96四部车辆。天天快递与被告公司是业务承包关系。被告公司与原告未签订书面劳动合同，也未购买社会保险。被告公司由其经理胡成、财务黄敏通过微信转账、银行转账、现金发放等形式给付原告工资，工资为当月工资次月发放。2019年1月至7月，原告每月工资标准为4500元，2019年8月至12月，原告每月工资标准为5000元，原告每天上班8小时才能领取上述工资标准。被告法定代表人彭均、经理胡成系夫妻关系，胡成负责被告公司的日常管理。2020年1月7日，被告公司因原告不愿在当日工作完成后继续加班，胡成代表被告公司口头违法解除了与原告劳动关系。原、被告之间的劳动关系解除后，原告直到2020年7月10日才开始在建设工地打工至今。现为维护原告的合法权益，特向法院起诉，望判如所请。被告长凯物流公司未答辩。第三人胡成未答辩。原告围绕诉讼请求向本院提交了仲裁裁决书、被告长凯物流公司的工商注册信息、微信聊天记录、车辆行驶证、过路费发票、快递服装、工资表、承运单、仓库照片、录音资料、银行交易明细、微信支付交易收支明细证明等证据。因被告长凯物流公司、第三人胡成未到庭参加诉讼，本院视为其放弃了举证、质证的权利，上述证据能相互印证、形成证据锁链，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告长凯物流公司于2015年7月20日注册成立，法定代表人为彭均，监事为第三人胡成，住所地为重庆市长寿区金山街15号1-5，经营范围：一般经营范围：普通货运（取得相关行政许可后按许可证核定范围及期限从事经营）；仓储服务（不含危险化学品）；销售：日用百货（以上范围法律、法规禁止的不得经营，法律、法规规定需审批许可的，未取得有关审批许可不得经营）。彭均与第三人胡成系夫妻关系。中国工商银行股份有限公司借记卡账户历史明细单载明：户名为*成的账户XXXX分别于2017年4月21日、6月18日、7月20日转账支付原告孔海军4300元、4200元、4200元。中国银行股份有限公司交易流水明细清单载明：户名为黄敏的账户XXXX分别于2019年4月22日、6月21日、7月21日、8月20日、9月20日、10月20日、11月21日、12月20日转账支付原告孔海军4500元、4500元、4500元、4500元（附言内注明：7月工资）、4500元（附言内注明：8月）、5000元（附言内注明：9月工资）、5000元（附言内注明：10月工资）、5000元。原告孔海军举示的三份工资表载明：2019年1月工资5400元、2019年9月工资5000元（包含基本工资1950元、交通补贴300元、保险补贴600元、岗位补贴1900元、奖金250元）、2019年10月工资5000元（包含基本工资1950元、交通补贴300元、保险补贴600元、岗位补贴1900元、奖金250元）、2019年12月工资5000元（包含基本工资1950元、交通补贴300元、保险补贴600元、岗位补贴1900元、奖金250元）、2020年1月工资1166元。原告孔海军提供其与第三人胡成的微信聊天记录，孔海军：“上班时间几点到几点，多少小时”，胡成：“8点到6点”“中午休息二个小时”，孔海军：“六点都下班”，胡成：“12点到3点休息”、“上午四个小时，下午四个小时”，孔海军：“六点钟下班中午休息2个小时才对”，胡成：“七点下班”。另一份微信聊天记录显示，第三人胡成给原告孔海军安排工作、告知工作内容。原告孔海军提供的录音资料，其中一份为第三人胡成开会讲述被告公司的员工管理制度、工资结构和驾驶员工作内容分配、财务人员工作内容等，并特别提到工资以后要制作工资条、被告公司业务部分承包出去由承包区负责，开会的人是被告公司员工；另一份录音为孔海军：“上重庆有没得费用”，胡成：“没得”，孔海军：“那哪个上去唉”，胡成：“车停在那里”，孔海军：“啊？”，胡成：“你明天不用来了”，孔海军：“啊，好嘛”；再一份录音为胡成给孔海军说“要买保险，从你第一个月开始就退600元/月回来，公司给你买，钥匙不要了，你什么时候过来，就什么时候来拿工资”。原告孔海军工作中驾驶过渝AXXX82（胡成所有）、渝BXXX95（胡成所有）、渝BXXX61、渝BXXX96、渝DXXX70等几部车辆。原告孔海军举示25页微信支付记录载明有胡成、黄敏（圆滚滚。）多笔支付原告孔海军的转款记录。同时，原告孔海军举示了两件分别印有天天快递和苏宁快递的工作服和一份被告长凯物流公司承担运单照片。2020年3月26日，原告孔海军向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告长凯物流公司向其支付：1、2017年2月1日至2017年12月31日期间的未签订书面劳动合同二倍工资差额49500元；2、2018年1月1日至2020年1月7日期间加班工资62844.82元；3、2018年1月1日至2020年1月7日失业保险待遇12960元；4、2018年1月1日至2019年12月31日带薪年休假报酬4137.93元；5、2018年1月1日至2020年1月7日违法解除劳动关系赔偿金32375元。2020年5月7日，该仲裁委员会作出[渝长劳人仲案字〔2020〕第164号]仲裁裁决书，裁决驳回孔海军的仲裁请求。原告孔海军对该裁决不服，遂起诉来院。本院认为，一、关于原、被告之间是否建立劳动关系的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条规定：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；……”第一百零八条规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。……”本案中，原告孔海军为证明其与被告长凯物流公司之间建立劳动关系向本院提交了被告长凯物流公司的工商注册信息、微信聊天记录、车辆行驶证、过路费发票、快递服装、工资表、承运单、仓库照片、录音资料、银行交易明细、微信支付交易收支明细等证据。通过分析上述证据载明的内容，本院认为以下情形具有高度可能性，本院予以认定：1、第三人胡成系被告长凯物流公司监事，且与被告长凯物流公司法定代表人彭均系夫妻关系，被告长凯物流公司的日常管理经营由第三人胡成负责；2、原告孔海军工作中驾驶的车辆由第三人胡成分配安排，其平时工作由第三人胡成管理，从事的是第三人胡成安排的有报酬的劳动；3、第三人胡成在开会时明确原告孔海军与被告长凯物流公司承包区工作人员的身份不一样，系被告长凯物流公司的驾驶员，并要求原告孔海军遵守被告长凯物流公司的规章制度；4、被告长凯物流公司主要经营普通货运、仓储服务，原告胡海军作为驾驶员提供的劳动是被告长凯物流公司业务组成部分；5、原告孔海军的劳动报酬由被告长凯物流公司的胡成、黄敏通过微信转账、银行转账等方式发放。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”结合前述认定的事实，本院认为原、被告均符合法律、法规规定的建立劳动关系的主体资格，被告长凯物流公司的规章制度适用于原告孔海军，原告孔海军受被告长凯物流公司的劳动管理，并从事被告长凯物流公司安排的有报酬的劳动，原告孔海军提供的劳动是被告长凯物流公司业务的组成部分，故应认定原、被告之间建立劳动关系。关于原、被告建立劳动关系的时间问题。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”劳动关系的建立时间应由用人单位承担举证证明责任，本案被告长凯物流公司未向本院提交其与原告孔海军建立劳动关系时间的证据，应承担举证不能的法律后果。故本院对于原告孔海军诉称其与被告长凯物流公司于2016年12月31日建立劳动关系予以采信。关于原告孔海军的工资标准如何认定的问题。《劳动部关于印发的通知》（劳部发[1994]489号）第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”劳动者的工资标准，应由用人单位承担举证证明责任，本案原告孔海军为证明其2019年1月至7月的每月工资标准为4500元、2019年8月至12月的每月工资标准为5000元，向本院提交了工资表、银行交易明细、微信支付交易收支明细等证据，被告长凯物流公司未向本院提交证据，应承担举证不能的法律后果。原告孔海军提交的工资表载明每月有600元的保险补贴，结合原告孔海军与第三人胡成的通话录音显示，第三人胡成提出要买保险需原告孔海军退还被告长凯物流公司每月保险补贴600元，故该600元实为被告长凯物流公司未为原告孔海军参加社会保险的补贴，不应纳入工资组成部分。另原告孔海军陈述其只有每月每天上班才能领取全额工资，故其2019年1月至7月的月工资标准为2827.50元[（4500元-600元）÷30天×21.75天]，2019年8月至12月的月工资标准为3190元[（5000元-600元）÷30天×21.75天]。四、关于失业保险待遇如何主张的问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）、失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；……”《重庆市失业保险条例》第二十四条规定：“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：……（三）累计缴费时间满三年不足四年的为九个月；……”第三十二条规定：“违反本条例，有下列情形之一的，……造成失业人员失业保险待遇损失的，由单位负责赔偿：（一）单位未按规定告知失业人员应当享受的失业保险待遇、为失业人员出具终止或解除劳动关系证明，或者不在规定期限内提交失业人员名单、档案的……”。本案被告长凯物流公司未为原告孔海军参加失业保险，导致原告孔海军无法领取失业保险待遇，对此被告长凯物流公司应承担赔偿责任。原告孔海军在被告长凯物流公司工作累计满三年不足四年，应享受九个月的失业保险待遇。现原告孔海军于2020年7月10日起重新就业，并主张被告长凯物流公司向其赔偿失业保险待遇损失8400元（1400元/月×6个月），符合法律规定，本院依法予以支持。五、关于违法解除劳动关系的赔偿金如何主张的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”本案被告长凯物流公司自用工之日起满一年未与原告孔海军订立书面劳动合同的，则视为原、被告之间已订立无固定期限劳动合同。2020年1月7日，被告长凯物流公司实际管理负责人胡成因原告孔海军向其询问去重庆是否有报酬时，其告知原告孔海军“你明天不用来了”，违法解除了与原告孔海军的劳动关系，结合原告孔海军回复：“啊，好嘛”，被告长凯物流公司就原告孔海军在2020年1月的劳动报酬结算至2020年1月7日，故本院认定被告长凯物流公司于2020年1月7日违法解除了原、被告之间的劳动关系。原、被告于2016年12月31日建立劳动关系至2020年1月7日解除劳动关系，原告孔海军在被告长凯物流公司的工作年限为3年零8天，被告长凯物流公司应向原告孔海军支付违法解除劳动关系赔偿金为7个月（3.5个月×2倍）的月工资，即20849.79元[（2827.50元/月×7个月+3190元/月×5个月）÷12个月×7个月]。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条第三款、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条、第一百零八条的规定，判决如下：一、被告重庆长凯物流有限公司在本判决生效后十五日内支付原告孔海军失业保险待遇损失8400元、违法解除劳动关系赔偿金20849.79元，共计29249.79元；二、驳回原告孔海军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告重庆长凯物流有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  向 伟人民陪审员  蔡夕文人民陪审员  李 华二〇二〇年十一月十一日法官 助理  王 竞书 记 员  祝 芮