广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初14990号原告：广州市生利贸易有限公司，住所地广州市花都区花东镇永溪路3号，统一社会信用代码91440129708337506N。法定代表人：夏莉萍。委托诉讼代理人：卢迪欣，广东广信君达律师事务所律师。被告：覃金梅，女，1970年10月13日出生，汉族，住湖北省松滋市。委托诉讼代理人：龚劲松，男，1969年2月23日出生，汉族，住湖北省松滋市。委托诉讼代理人：龙淑芳，广东英盟律师事务所律师。原告广州市生利贸易有限公司（以下简称生利贸易公司）诉被告覃金梅劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月3日公开开庭进行审理。原告广州市生利贸易有限公司的委托诉讼代理人卢迪欣，被告覃金梅的委托诉讼代理人龚劲松、龙淑芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告生利贸易公司向本院提出诉讼请求：一、请求法院判令原告无需向被告支付2020年2月1日至2020年4月17日期间的工资5575.69元；二、请求法院判令原告无需向被告支付解除劳动关系经济补偿金18938元。事实与理由：被告覃金梅与原告广州市生利贸易有限公司劳动争议一案已经广州市劳动人事争议仲裁委员会受理并作出穗劳人仲案【2020】6023号仲裁裁决书，该裁决书主文第（二）项裁定原告应当向被告支付2020年2月1日至2020年3月31日期间工资4778元、2020年4月1日至2020年4月17日期间工资797.69元，裁决书主文第（三）项裁定原告应当向被告支付解除劳动关系经济补偿金18938元。针对上述裁决内容，原告认为存在认定事实不清以及适用法律错误的问题，请求法院依法判决，具体理由如下：一、原裁决认定被告系由于疫情原因无法正常提供劳动，但被告并未提供证据予以证明。根据原告与被告于2020年2月底的沟通情况显示，被告应当在2020年2月已经回到广州，不存在因为疫情原因滞留湖北无法返工的情况，被告何时返回广州这一情况很容易根据被告提供的返程交通票据等方式予以查明，但仲裁委未要求被告提供相关证据即直接认定被告因为疫情原因不能返岗提供劳动，存在严重的事实认定偏颇。如果被告已经具备提供劳动的条件而无正当理由不返岗，被告无权主张该段期间内的工资。二、被告系因为其自身同意调整岗位后又拒绝上班而自动离职，并非因为欠发工资；且其在原告未欠发工资时已经没有上班，原告从未向被告提出解除劳动的要求，因此被告主张解除劳动关系经济补偿金缺乏事实与法律依据。根据原告提交的《考勤表》、《员工说明》以及被告在仲裁庭审时的陈述，可以得知如下情况：“由于疫情原因，被告原位于广州白云机场内的餐饮店铺业务难以开展，因此原告于2020年3月1日就向员工提出变更工作地点至广州市白云区五号停机坪商业广场内的蒙自源商铺。当时被告是同意原告提出的变更地点的，而且被告曾经到变更后的地点上过班，但很快被告就以变更后地点营业执照不是原告为由自行拒绝上班，被告拒绝上班没有取得原告的同意，但原告也从未向被告提出解除劳动关系。”因此被告未上班的实际原因是被告自身造成的，原告在疫情期间采取变更工作地点的特殊方式处理经济效益大幅下降的问题，是合理合法的，没有收入还要支付工资坐吃山空，是个企业就要倒闭，不应当因为原告自救就认为被告离职是合法的。其次，原告在2020年2月底就已经就变更工作地点以及何时上班的问题联系过被告，被告是确认很快可以到变更后的工作地点上班的，当时还不存在拖欠工资的问题。正是因为被告答应原告上班而又迟迟不来，原告无奈之下才扣发其工资待遇，具备劳动条件而又不正常提供劳动，这种情况下还要求单位向其发工资是完全没有事实与法律依据的。再次，即使原告需要向被告支付经济补偿金，裁决书中的补偿金基数计算方式也存在重大错误。裁决书中认定被告离职时间为2020年5月18日，而补偿金基数却从2019年4月计至2020年3月，这是严重违反劳动合同法的做法，2020年5月被告是完全具备提供劳动条件的，却没有上班，因此2020年5月被告的工资应当为零而且应当计入补偿金基数中。以上请求，请法院斟酌考虑，保障原告合法权益。被告覃金梅辩称，1、请求法院判决原告与被告于2015年9月10日至2020年5月18日期间存在劳动关系。2、请求法院判决原告向被告支付2020年2月1日至2020年3月31日期间的工资4778元，2020年4月1日至2020年4月17日期间的工资797.69元。3、请求法院判决原告向被告支付解除劳动合同经济补偿金18938元。事实和理由:一、根据被告提供的证据可以证实原告与被告于2015年9月10日至2020年5月18日期间存在劳动关系。被告提供了工牌、上岗证、钉钉截图都已经证实被告的入职原告公司的时间为2015年9月10日。被告提供的解除劳动关系告知书以及快递单都已经证实被告是由于没有按时发放工资以及没有购买社保等原因解除与原告的劳动关系。解除时间为2020年5月18日。二、工资问题，被告认可广州市劳动人事争议仲裁委员会所认定的事实，根据被告方提供的证据2019年2月至2020年1月的平均工资为4148元。按照广东省关于受疫情影响不能通过其他方式提供正常劳动的，第一个工资支付周期内，按照劳动合同约定的标准支付工资，超过一个工资周期的，工作单位按不低于当地最低工资标准的80%支付生活费。所以，原告应向被告支付2020年2月1日至2020年3月31日期间的工资4778元，2020年4月1日至2020年4月17日期间的工资797.69元。三、原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿金18938元。首先，从目前双方的证据可以看出，原告是一直拖欠被告2020年2月、3月、4月的工资。根据《劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。以及根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第13条明确规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，从上面的法律法规得知，用人单位合法解除劳动合同的证据不足，且负有举证责任，目前用人单位没有证据证实其合法解除劳动合同。其次，根据被告的工作年限为4年8个月，应按5个月计算经济补偿金，被告认可广州市劳动人事争议仲裁委员会的计算方法，被告的经济补偿金为18938元。综上所述，原告起诉的诉讼请求证据不足以支持，也没有法律依据，故请求法院判决原告与被告于2015年9月10日至2020年5月18日期间存在劳动关系。原告向被告支付2020年2月1日至2020年3月31日期间的工资4778元，2020年4月1日至2020年4月17日期间的工资797.69元。原告向被告支付解除劳动合同经济补偿金18938元。对于原被告无争议的证据，本院审核后予以认定并记录在卷。双方无争议事项如下：一、工作地点：被告在广州白云机场T1航站楼绿茵阁工作。二、工作岗位：店长。三、社会保险缴纳情况：原告未为被告缴纳社保。四、工资标准：每月工资由底薪2900元/月+提成（不固定）构成；2019年2月至2020年1月期间的平均工资为4148元/月。五、工资支付形式：每月15日左右以原告财务丁兰兰的个人银行账户发放上月工资，有电子工资单，无需签收。六、工作时间：每天工作8小时，每周工作6天。七、工资支付情况：原告至2019年4月至2020年2月期间的工资分别为：3447.08元、3855.42元、3700元、3790元、3790元、3983.33元、3941.67元、4268元、4604元、4243.75元、1050元。八、出勤情况：被告在2020年2月、3月、5月没有上班，2020年4月上班5天。九、最后工作日：被告是最后工作至2020年4月17日。十、仲裁情况：被告覃金梅于2020年5月27日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委于2020年8月7日作出穗劳人仲案[2020]6023号仲裁裁决书。原告于2020年8月8日收到该仲裁裁决书，对仲裁裁决不服，原告于2020年8月20日向本院起诉成讼。对于原被告双方有争议的事实认定如下：一、关于确认劳动关系问题。原告生利贸易公司主张案外人广州市锐旗人力资源服务有限公司深圳分公司派遣被告至其公司工作，被告系案外人广州市锐旗人力资源服务有限公司深圳分公司的员工，与原告不存在劳动关系，被告对此不予确认，原告生利贸易公司亦未提交劳务派遣协议予以佐证，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条的规定，本院不予采信。且根据原告提交的考勤记录表、员工说明及不购买社保申请书，与原告确认的被告提交的工牌、上岗证、银行工资流水可相互印证，证明原告与被告存在劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”关于入职时间，原告确认被告在2015年9月10日到其公司上班，与被告主张的入职时间相一致，本院予以确认。关于离职时间，原告主张被告在2020年4月21日离职，原因是被告不同意到原告变更的工作地点上班，并且没有到岗，但原告并未提交证据证明其对被告未到岗的行为进行催告或处理，也没有向被告发送解除劳动关系的通知书，原告对其主张的被告离职时间，应承担举证不能的不利后果，根据被告在2020年5月18日向原告出具的《解除劳动合同告知书》，原、被告的劳动关系解除时间是2020年5月18日。综上，本院确认原告与被告自2015年9月10日至2020年5月18日期间存在劳动关系。二、关于工资问题。被告在2019年2月至2020年1月的平均工资为4148元/月，原、被告双方对此均无异议，本院予以确认。原告已支付被告2020年2月工资1050元。被告要求原告支付2020年2月1日至2020年5月17日期间的工资，首先，被告自2020年2月1日至2020年3月31日没有出勤，其中2020年1月24日至2月2日属于国家规定的春节假，被告因受疫情影响未复工，因此被告停工停产期的工资应从2020年2月3日起算，自2020年3月3日至2020年3月31日属于因疫情停工已超过一个工资支付周期，应按广州市最低工资标准的80%支付生活费，对此，原告需向被告支付2020年2月1日至2020年3月31日期间的工资4778元（4148元/月+2100元/月×80%-1050元）。关于被告2020年4、5月的工资，原告主张被告在2020年4月上班三天，但其提交的考勤记录表显示被告仅上班两天，原告的证据不足以证明其主张，应承担举证不能的不利后果，本院采信被告的主张，确认被告在2020年4月上班5天，原告应向被告支付2020年4月1日至2020年4月17日期间的工资797.69元。被告自2020年4月18日后未为原告提供劳动，被告未对仲裁裁决提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，对于被告2020年4月18日至2020年5月17日的工资，理据不足，本院不予支持。故原告应向被告支付2020年2月1日至2020年4月17日的工资5575.69元。关于解除劳动关系经济补偿金的问题，因原告未为被告购买社保，未签订劳动合同、未按时发放工资，被告被迫解除其与原告的劳动关系，被告要求原告支付经济补偿金，理据充分，本院予以支持，经本院核算，原告应向被告支付解除劳动关系经济补偿金18938元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告广州市生利贸易有限公司与被告覃金梅自2015年9月10日至2020年5月18日期间存在劳动关系；二、原告广州市生利贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告覃金梅支付2020年2月1日至2020年4月17日的工资5575.69元；三、原告广州市生利贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告覃金梅支付解除劳动关系经济补偿金18938元；四、驳回原告广州市生利贸易有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告广州市生利贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  张草萍二〇二〇年十一月四日书记员  宁 琳汤晓敏