广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0115民初5753号原告:广州百万葵园生态发展有限公司,住所地广东省广州市南沙区万顷沙镇。法定代表人：柳劲林，职务：经理。委托诉讼代理人：杨丽勤、冯诗韵，均系该公司员工。被告：梁秋谊,女,汉族,住广东省广州市南沙区,委托代理人：梁广宇，系广东鹏瑞律师事务所律师。原告广州百万葵园生态发展有限公司（以下简称“百万葵园公司”）诉被告梁秋谊劳动争议纠纷一案，本院受理后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告百万葵园公司的委托诉讼代理人冯诗韵，被告梁秋谊委托代理人梁广宇，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告百万葵园公司诉称：被告在百万葵园公司担任商品部服务员，自被告入职起至2020年3月31日，原告均按时足额向被告支付工资，未曾出现拖欠现象。被告与原告的劳动关系存续时间为：2010年8月31日至2011年8月30日、2012年12月1日至2013年10月31日、2017年4月1日至2020年3月31日。受疫情影响，原告为按照政府和旅游局要求全力做好疫情防控措施，将所经营的百万葵园景区进行全面闭园，闭园时间自2020年1月24日起至2020年2月23日，期间原告单位的所有员工均属停工待岗状态。原告为稳定员工就业岗位，2月底向旅游局递交了开园申请，并于3月13日发布通知8号文件《关于缓发薪资与自愿报名复工的通知》，被告明确不接受缓发薪资并无意愿复工，但截止至2020年3月31日，原告均根据被告实际出勤天数为其发放工资。2020年3月24日，原告收到被告邮寄的《签订无固定期限劳动合同申请书》，同日原告向被告邮寄《合同到期通知书》以及《劳动合同到期回复函》，在劳动合同到期前，原告单位分管人事工作的同事也多次与被告电话和短信沟通续签合同事宜，并对被告所提及的工资问题也明确表示需要被告本人回公司一同对接财务部人员确认工资金额，如有误差可以补发，并非存在故意未足额发放工资的行为，且被告和原告单位分管人事工作的同事约定了2020年3月31日下午到公司办理手续并当面核对工资金额，但被告未如约出席也未提前说明原因，原告当日多次通过电话且未做任何回复，之后原告通过手机短信明确表示不续签劳动合同，事后被告以此为由向广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员申请劳动仲裁，此争议广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会审理并作出裁决，要求原告支付2019年12月至2020年3月工资差额、生活费共12890.84元，支付终止劳动合同经济补偿金62546.9元。原告对本裁决不服，理由如下：一、被告在原告单位的工作年限应从最近签订的劳动合同起算，即2017年4月1日起算至2020年3月31日，不应将被告在原告单位（广州百万葵园生态发展有限公司）和另一家单位（广州百万葵园酒店管理有限公司）的工作年限进行合并计算。根据被告与两家单位签订的劳动合同，被告与原告单位（广州百万葵园生态发展有限公司）在非连续的不同时间段存在劳动关系，依次为：2010年8月31日至2011年8月30日、2012年12月1日至2013年10月31日、2017年4月1日至2020年3月31日。2014年4月1日至2017年3月31日期间被告与另一家单位广州百万葵园酒店管理有限公司存在劳动关系，且广州百万葵园生态发展有限公司与广州百万葵园酒店管理有限公司这两家单位是分开独立经营的不同主体，社保也是独立分开缴纳，不存在关联。由此可见，被告与原告签订的三次合同的时间（第一次：2010年8月31日至2011年8月30日；第二次：2012年12月1日至2013年10月31日；第三次：2017年4月1日至2020年3月31日）并不连续，未存在过续签关系，因此被告在原告单位的工作年限不能合并计算，也因此说明被告在其《签订无固定期限劳动合同申请书》中提出原告应要与被告签订无固定期限劳动合同的要求并不合理且不符合劳动法规定，同时被告委派广东鹏瑞律师事务所向原告发出的《律师函》也缺乏法律依据。二、原告在劳动合同到期前向被告发出书面的《劳动合同到期通知书》和《劳动合同到期回复函》，并通过微信、手机短信和电话等多种方式提醒被告需在合同到期前确认是否续签合同的意向并通知被告需要及时到公司办理相关手续，是原告不配合签订合同和办理相关手续，并非原告单方面终止双方的劳动关系，也未曾单方面降低被告的薪资水平，至于绩效管理是双方签订的原劳动合同中就明确过的条款内容，被告以此为由认定是原告改变了被告的工资结构，要求原告支付终止劳动合同补偿金缺乏事实和法律依据。根据原告向被告邮寄的《劳动合同到期通知书》和《劳动合同到期回复函》以及原告单位分管人事工作的同事与被告的手机短信内容、微信聊天记录等可知，事实上原告是有意与被告续签劳动合同，直到劳动合同到期当日也多次提醒被告办理续签合同的手续。被告于合同到期当日晚上（已过原告下班时间）最后回复原告降低其工资不同意续签合同。根据双方的通话录音以及聊天记录，原告单位的分管人事工作的同事告知被告，由于2020年原告单位严重受到疫情影响资金周转困难，为保生存、谋发展，共同度过疫情难关，公司计划集体合理降薪，但也明确表示这事会先与员工协商再落实，并非强迫降薪，事实上也未对其进行过降薪（详见录音摘要）。关于原告在沟通中提到的绩效管理，是根据双方所签订的劳动合同中的第四条第（四）项条款：甲方接受乙方绩效考核制度的管理，甲方可以根据乙方的工作岗位、绩效考核情况和经营状况对乙方工资进行调整，这是属于维持原劳动合同约定的条件，并未如仲裁委裁定的原告改变了被告的工资结构，这是缺乏事实依据的。三、仲裁裁决计算原告应付被告2019年12月至2020年3月工资差额和生活费的方法错误，应当以应发工资数额计算，不应以实发工资数额计算。仲裁委按照原告向被告实发工资来计算已发的工资数额，与事实相违背。实际上，双方均认可原告有为被告缴纳公积金和社保，那么，每月到帐的实发工资，都已经是扣减了代扣代缴公积金和社保个人部分的金额，所以每月的应发工资应为实发工资加上公积金和社保个人部分的金额，具体见原告提交的工资表。仲裁裁决忽视被告工资中公积金和社保的代扣代缴部分，并以此称原告支付的工资存在差额，这是错误的。四、原告已向被告足额支付劳动合同期满前的所有工资。自2019年1月24日起至劳动合同到期当日，被告的出勤天数为0，原告12月份的月薪是3880元，扣除社保公积金和其他费用后导2039.72元，原告己向被告足额发放工资。2020年2月份被告无出勤，并非全月补休，疫情期间原告根据征询劳监局，按照正常出勤天数20.83计算，每月补休天数不能超过167个小时，因此被告以其2月份全月补休为由要求原告补发工资差额不合理。被告的工资主要由基本工资（正常工作时间工资）、加班费、绩效奖金等部分构成，其中正常工作时间工资的数额在双方劳动合同中已经明确约定，根据《广东省工资支付条例》第三十九条规定，2020年2月应按正常工作时间支付工资，其中没有加班的，不应计算加班费，更不应计算绩效奖金。综上所述，仲裁裁决查明事实不清，认定事实理据不充分，裁决结果错误，严重损害了原告的合法权益，为此，原告特向法院起诉，请求：1.判决原告无需向梁秋谊支付2019年12月至2020年3月工资差额、生活费12890.84元；2.判令原告无需向被告支付终止劳动合同的经济补偿金62546.9元；3.本案的诉讼费由被告承担。被告梁秋谊辩称：双方的劳动合同在2020年3月31日到期，我方在2020年3月22日邮寄了签订无固定期间限劳动合同的申请书的书面申请，要求原告与我方续签劳动合同。原告在2020年3月24日在收到我方的书面续签劳动合同申请书后，原告才邮寄劳动合同到期通知书，但从我方提供的证据录音表示原告要求被告降低基本工资及总工资续签劳动合同，被告不同意才没有续签劳动合同，被告的情况是符合劳动合同法第46条第五款的标准，原告应向被告支付解除劳动关系的经济补偿金。经审理查明：百万葵园公司属于有限责任公司（法人独资），于2002年1月22日成立，经营期限为2002年1月22日至长期，经营范围为农业。梁秋谊于2010年5月28日入职百万葵园公司，工作岗位为景区内商务部服务员。梁秋谊入职时有办理入职手续及签订劳动合同。百万葵园公司已为梁秋谊参缴了社会保险。2017年4月1日，百万葵园公司作为甲方与作为乙方的梁秋谊签订了最后一份劳动合同，内载：“……一、合同期限：（一）本合同期甲乙双方同意按以下第1种方式确定本合同期限：1.有固定期限：从2017年4月1日起至2020年3月31日止……二、工作内容和工作地点：（一）乙方的工作内容：景区服务一职及临时指派的辅助性工作。（二）甲方因生产经营需要在上述范围外调整乙方的工作内容，应协商一致，按变更本合同办理，双方签字或盖章确认的协议书或依法变更通知书作为本合同的附件。(三）乙方工作地点：甲方业务范围内……三、工作时间和休息休假：(一）甲、乙双方同意按以下第1种方式确定乙方的工作时间：1.标准工时制，即每日工作8小时，每周工作5天，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天……四、劳动报酬：(一）乙方正常工作时间的工资标准（2400元/月），按下列第（1）种形式执行，并不得低于当地最低工资标准及本单位集休合同约定的标准。1.计时工资：2400元/月（/元/周)……（六）甲方给乙方发放工资的时间为：每月8日前。乙方如对劳动报酬有异议，应当在工资到账后5个工作日内向人力资源部门反映，逾期者视为已足额领取劳动报酬……五、社会保险：(一）甲、乙双方按照国家和省、市有关规定，参加社会保险，缴纳社会保险费，乙方依法享受相应的社会保险待遇……七、劳动合同的变更、解除、终止:(一）在合同期内，如有下列情况发生，甲乙双方同意变更本合同：1.订立本合同所依据的国家法律、法规发生变化时，本合同相关内容随之变更；2.订立本合同所依据的客观情况发生重大变化，导致本合同无法继续执行时，双方同意根据本合同的约定变更并履行本合同。(二）除因乙方不胜任工作，甲方可以依法调整其工作内容，变更劳动合同，双方应当签订《变更劳动合同协议书》。(三）《劳动合同法》及其相关配套法规规定的终止条件出现时，终止本劳动合同。八、经济补偿金、医疗补助费的发放解除或者终止本合同，经济补偿金、医疗补助费等发放按《劳动合同法》和国家、省、市有关规定执行。九、通知和送达甲乙双方在本合同履行过程中相互发出或者提供的所有通知、文件、文书、资料等，均可以当面交付或以本合同所列明的通讯地址履行送达义务。一方如果迁址或变更电话，应当及时书面通知另一方……十二、双方需要约定的其他事项……2.乙方已知悉甲方的各项规章制度，并予以遵守……5.乙方在工作期间，如严重违反劳动纪律和规章制度，甲方有权解除本合同且不负违约责任，不予计发经济补偿金，造成甲方经济损失的，乙方还须承担因此而造成的经济赔偿责任，情况严重甲方保留对乙方法律追究的权利……”在诉讼中，百万葵园公司与梁秋谊均确认梁秋谊于2010年5月28日入职百万葵园公司，双方于2020年3月31日劳动关系终止。庭审中，梁秋谊主张其基本工资为2400元／月，月工资为6000元／月，百万葵园公司没有足额支付其2019年12月至2020年3月工资。梁秋谊为此提供了《银行流水》作为证据，该证据记载申请人2019年1月1日至2020年2月7日期间的工资发放情况。百万葵园公司认可该证据，主张梁秋谊正常工作时间的工资在2019年9月之前是每月5880元（基本工资2100元+绩效2230元+加班工资1550元），2019年9月25日调任商品部售票员后每月工资为3880元，百万葵园公司已按梁秋谊出勤情况足额支付工资，为此提供了梁秋谊2019年12月至2020年3月的《考勤表》、《工资表》作为证据。《考勤表》记载梁秋谊于2019年12月、2020年1月正常出勤，2020年2月全月补休，2020年3月没有出勤。《工资表》记载梁秋谊于2019年12月、2020年1月、2020年2月的应发工资分别为2880元、4030元、2400元。梁秋谊认可除2020年2月之外的考勤记录，主张2020年2月并不是补休，是百万葵园公司安排放假。百万葵园公司主张2020年2月疫情期间，劳动者有累计加班钟数的，安排补休，对于接受公司缓发薪资的劳动者优先安排上岗，梁秋谊不同意缓发工资，故一直待岗。庭审中，梁秋谊确认，2020年2月、3月处于放假待岗状态。2020年3月22日，梁秋谊向百万葵园公司邮寄送达《签订无固定期限劳动合同申请书》，要求与百万葵园公司签订无固定期限劳动合同。百万葵园公司于2020年3月24日向梁秋谊发出《劳动合同到期通知书》，记载:“我公司与您于2017年4月1日签订的劳动合同将于2020年3月31日到期，若您同意与公司绥签《劳动合同》，则公司将会于收到您的回复函后5日内与您当面协商《劳动合同》的具体条款。若您对公司《劳动合同》的具体条款有异议，请您在合同到期前与我司进行协商和确认。若您主动选择不再与公司续签《劳动合同》，则公司将会依法终止与您之间的劳动关系”等内容外，百万葵园公司提交的《微信聊天记录》，记载：梁秋谊的上司李启燕通过微信将《劳动合同到期通知书》、《劳动合同到期回复函》发送给了梁秋谊，《劳动合同到期回复函》记载同意或不同意续签劳动合同两个选项。梁秋谊确认收到《劳动合同到期通知书》，认可《微信聊天记录》，主张因百万葵园公司对其降薪而不同意续签劳动合同。百万葵园公司主张疫情期间，公司集体降薪，各岗位的降薪幅度不同，但是要面谈协商的，如不同意，并没有强迫降薪，百万葵园公司只是跟梁秋谊提出公司今年开始会执行绩效考核，梁秋谊在百万葵园公司与广州百万葵园酒店管理有限公司之间变动工作岗位时，基于公司运营需要，均有办理离职、入职手续并重新签订劳动合同。百万葵园公司未提供证据证明申请人有办理离职、入职手续。庭审中，本案梁秋谊确认百万葵园公司没有在梁秋谊工作调动时支付经济补偿金。梁秋谊主张百万葵园公司与广州百万葵园酒店管理有限公司是关联公司，但两公司不予认可，主张两百万葵园公司是独立运营的。据百万葵园公司的注册信息记载，百万葵园公司的法定代表人均为柳劲松，类型均是有限责任公司（法人独资）股东均为灿熙股权投，资基金管理（上海）有限公司，执行董事和监事均是柳劲松、杨丽勤”。梁秋谊以百万葵园公司、广州百万葵园酒店管理有限公司为被申请人向广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月10日作出穗南劳人仲案［2020］756号仲裁裁决书，裁决：“一、第一被申请人广州百万葵园公司生态发展有限公司在本裁决生效之日起五日内向申请人一次性支付2019年12月至2020年3月工资差额、生活费共计12890.84元；二、第一被申请人在本裁决生效之日起五日内向申请人一次性支付终止劳动合同的经济补偿金62546.9元；三、驳回申请人本案的其他仲裁请求。本仲裁裁决为非终局裁决。当事人如不服本裁决，可自收到本裁决书之日起十五日内向有管辖权的人民法院起诉；期满不起诉，本裁决即发生法律效力。一方当事人逾期不履行生效仲裁裁决的，另一方当事人可向有管辖权的人民法院申请强制执行。”之后，百万葵园公司因不服该仲裁裁决，遂于法定的起诉期限内向本院提起诉讼，请求：1.判决百万葵园公司无需向梁秋谊支付2019年12月至2020年3月工资差额、生活费共计12890.84元;2.判决百万葵园公司无需向梁秋谊支付终止劳动合同经济补偿金62556.9元。3.判决梁秋谊承担本案诉讼费。在庭审中，梁秋谊明确表示同意广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会所作出的穗南劳人仲案［2020］756号仲裁裁决书，并确认没有就该仲裁裁决向法院提起诉讼。另查明：百万葵园公司每月代梁秋谊缴纳的社会保险费和公积金分别为420.28元、420元。本院认为：一、百万葵园公司与梁秋谊之间依法签订了书面的劳动合同，双方已建立了合法的劳动关系，故双方合法的劳动权益均应受到国家法律法规的保护。二、根据《中华人民共和国劳动法》第八十三条“劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼，一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。”的规定，百万葵园公司与梁秋谊之间发生的劳动纠纷，申请劳动仲裁是提起诉讼的前置程序，本案经过劳动仲裁裁决后，梁秋谊没有在法定期限内提起诉讼，且梁秋谊在庭审中明确表示同意穗南劳人仲案［2020］756号仲裁裁决书，故本院对于梁秋谊在该仲裁裁决中没有被支持的请求，不再进行处理。三、本案的争议焦点在于百万葵园公司应否向梁秋谊支付2019年12月至2020年3月的工作差额、生活费。现本院根据双方当事人在仲裁庭审及本案庭审中的陈述，并结合双方提供的证据，分析如下：根据《广东省工资支付条例》第四十八条规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。本案中，百万葵园公司均未就梁秋谊的工资水平提供相应的工资台账，应承担不利后果，故对梁秋谊关于月工资为6000元的主张予以采信。关于2019年12月、2020年1月工资的请求。梁秋谊2019年12月、2020年1月正常出勤，百万葵园公司应按约定向梁秋谊支付应发工资，扣除已支付部分，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，百万葵园公司应向申请人支付2019年12月、2020年1月工资差额共4060元（6000元／月×2个月-3880元-4030元）。关于2020年2月、3月工资的请求。梁秋谊2020年2月、3月处于待岗放假的状态，扣除已支付部分，百万葵园公司应根据《广东省工资支付条例》第三十九条规定向梁秋谊支付工资差额、生活费共5280元（6000元+2100元×80%-2400元）。以上2019年12月至2020年3月工资差额、生活费共9340元。故百万葵园公司主张无需向梁秋谊支付工资的请求，于理无据，本院不予支持。四、本案的争议焦点在于百万葵园公司应否向梁秋谊支付终止劳动合同的经济补偿金。现本院根据双方当事人在仲裁庭审及本案庭审中的陈述，并结合双方提供的证据，分析如下：百万葵园公司主张梁秋谊在工作岗位变动时办理了离职、入职手续，但未提供证据证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，应承担不利后果，本院不予采信。梁秋谊岗位变动时，均是在劳动合同期限内，百万葵园公司确认调动是基于公司运营需要。本案中，百万葵园公司没有提交证据证明梁秋谊是因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，且原用人单位也没有向梁秋谊支付经济补偿金，故梁秋谊在原用人单位的工作年限应合并计算。由于梁秋谊于2020年2月、3月处于停工待岗状态，百万葵园公司向梁秋谊支付的2020年3月的是生活费，故本院采用梁秋谊2019年3月至2020年2月的工资计算月平均工资。经对本案当事人认可的《银行流水》核算，梁秋谊上述期间的月平均应发工资为6254.69元{[5116.07元+6684.56元+5368.27元+5368.27元+5338.53元+5188.53元+5479.53元+5911.52元+5038.53元+（社保420.28元+公积金420元）×9个月+6000元+6000元+6000元]÷12个月）。梁秋谊在劳动合同期满前，已通过书面形式向百万葵园公司表达了续签劳动合同的意愿，但百万葵园公司并没有明确向申请人作出同意续签劳动合同的意思表示。此外，百万葵园公司确认曾向梁秋谊提出降薪，也确认今年开始会进行绩效考核，此行为已改变了梁秋谊的工资结构，百万葵园公司也没有证据证明其实行绩效考核，是维持或者提高原劳动合同约定的条件。百万葵园公司终止与梁秋谊的劳动合同，梁秋谊据此要求百万葵园公司支付终止劳动合同的经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，百万葵园公司应向梁秋谊支付终止劳动合同的经济补偿金62546.9元（6254.69元／月×10个月），故百万葵园公司请求无需支付支付终止劳动合同的经济补偿金的诉求，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，判决如下：一、原告广州百万葵园生态发展有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告梁秋谊一次性支付2019年12月至2020年3月工资差额、生活费共9340元；二、原告广州百万葵园生态发展有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告梁秋谊一次性支付经济补偿金62546.9元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告广州百万葵园生态发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应按《诉讼费用交纳办法》的有关规定向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  何炎辉二〇二〇年十一月十日法官助理杨碧霞书记员张璐