天津市东丽区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0110民初6332号原告：郭颖，女，1988年10月29日出生，汉族，住天津市河北区。委托诉讼代理人：郑君，天津洪文律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘益杰，天津洪文律师事务所律师。被告：天津至能商贸有限公司，住天津市东丽区金钟街道金钟公路3699号B17-03。法定代表人：徐结结，经理。委托诉讼代理人：刘楠，天津君恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：张传祥，天津君恒律师事务所律师。原告郭颖与被告天津至能商贸有限公司（以下简称至能商贸）劳动争议一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用简易程序，由审判员储柏森独任审判，于2020年11月17日公开开庭进行了审理。原告郭颖及其委托诉讼代理人郑君、刘益杰、被告至能商贸的委托诉讼代理人刘楠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭颖向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令原告与被告自2019年9月至2020年8月期间存在劳动关系；2、请求法院依法判令被告支付原告未依法缴纳社会保险的经济补偿金14818.50元；3、请求法院依法判令被告向原告支付拖欠2020年1月20日-2020年3月20日的工资7000元；支付拖欠2020年7月20日-2020年8月20日的工资4000元；4、请求法院依法判令被告向原告支付加班费21885.29元；5、请求法院依法判令被告向原告支付2019年9月-2020年8月未休年休假工资1471元；6、请求法院依法判令被告向原告支付2019年度-2020年度防暑降温费569.10元及冬季采暖补贴740元；7、请求法院依法判令被告向原告支付被迫辞职解除劳动合同的经济补偿金4000元8、请求法院依法判令被告向原告支付2019年9月-2020年8月期间未与原告签订劳动合同的2倍工资41000元。事实和理由：原告郭颖2019年9月1日入职被告至能商贸，从事文员工作，入职以来被告未给原告缴纳社会保险，亦未签订劳动合同，被告拖欠原告工资，原告迫于生活压力向被告提出离职。原告于2020年9月24日申诉至天津市东丽区劳动人事争议仲裁委员会，该委于同日作出津东丽劳人仲不字[2020]第174号不予受理通知书，原告不服，故起诉。被告至能商贸辩称，不同意原告的诉请，原告起诉被告主体不适格，被告与原告之间不存在劳动关系。在不考虑双方的劳动关系情况下，原告的第二项诉请没有事实和法律依据，原告只有基于其雇主没有为其缴纳社保为理由并依据相应的法律规定提解除劳动合同，才是主张解除劳动合同补偿金的前提，而原告实际上是因为准备怀孕而主动向其雇主提出的辞职申请；对于第三项诉请，原告雇主认为不存在工资拖欠情况，2020年1月-3月因疫情雇主执行政府有关疫情期间停业的政府命令，在此期间处于停业状态，原告没有提供任何劳动，在疫情期间不应向其支付工资；关于第四项诉请，原告雇主认为原告不存在加班问题，且其在日常工作期间经常请假迟到早退，对于其出勤并没有过多要求；关于第五项诉请，因其本案起诉主体不适格也不应予以支持；关于第六项防暑降温费，因原告仅在6月至8月20日前存在出勤上班，故应当按照相应的标准及时间段予以计算；关于第七项诉请，因原告向被告主动提出辞职申请，故该项经济补偿金没有任何依据；关于第八项诉请，因原告起诉的主体错误，被告与本案无关。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并记录在卷佐证。经审理查明，原告郭颖2019年9月1日经张亚威面试，进入电动车销售中心工作，郭颖与张亚威约定从事文员以及电动车上牌工作，约定每月固定工资3500元，每周休息一天，张亚威为其发放工资，后徐结结、张德印亦向原告郭颖发放过工资。2020年4月，郭颖与张亚威协商约定，自2020年4月起每月工资增加500元为4000元，每月少休息一天。郭颖自2020年8月20日起再未出勤，2020年9月23日，郭颖向张亚威、徐结结、张德印发送解除劳动合同通知书（快递），由菜鸟驿站代收。2020年9月24日，原告郭颖就本案争议申诉至天津市东丽区劳动人事争议仲裁委员会，该委于同日作出津东丽劳人仲不字［2020］第174号不予受理通知书，原告不服，诉至本院。另查，张亚威系天津市东丽区星吉电动自行车销售中心（个体工商户）经营者，经营电动车销售业务。徐结结系张亚威之妻，张德印系张亚威之父，2019年12月9日，徐结结注册成立天津至能商贸有限公司，经营地点为东丽区徐庄子小学后身，经营电动车相关业务。2019年12月天津市东丽区星吉电动自行车销售中心迁址至天津至能商贸有限公司经营地点。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案的争议焦点为：“1.原、被告之间是否存在劳动关系；2.原告的各项诉请是否合理合法”，就双方当事人争议的问题，分述如下：一、原、被告之间是否存在劳动关系原告向本院提供了工作指派微信截图、天津市公安局物联网平台信息修改/注销申请表复印件，证明原告连续在被告处从事文员一职，并且接受被告的管理和指挥，双方存在劳动关系。被告表示微信截图系原告与张亚威、张德印、徐结结三人的聊天记录，张德印、张亚威并非被告公司工作人员，原告与徐结结的聊天发生在2019年10月7日在被告公司成立之前，且并未以被告公司名义与原告进行沟通。而2019年12月及2020年1月，原告与张亚威联系沟通，无法证明原被告之间存在劳动关系，而能证明张亚威、张德印、徐结结系以家庭成员为核心经营个体工商户。对于申请表复印件，是原告的雇主张亚威所经营的个体工商户指令原告做的工作，并不能因此否认原告与个体工商户之间的劳动关系，也不能以此就认定原被告之间存在劳动关系。被告向本院提供了被告公司的工商信息、张亚威经营的个体工商户的信息、申请表、照片二张、部分原告在个体工商户处工作的业务单据、微信截图，证明被告公司成立时间及原告在个体工商户处工作的工作内容，以及向公安十九处网上申报原告作为个体工商户的工作人员进行电动车上牌网上操作的申报工作，其中照片和业务单据上面明确了个体工商户的名称及制单人的名称，以及张亚威、张德印、徐结结三人作为个体工商户成员向原告发放工资的情况。原告表示认可营业执照、公安申报材料的真实性，但不认可证明目的，上述证据证明了个体工商户与被告公司存在关联用工的情况，对于照片的真实性不认可，对于业务单据认可，对于微信截图认可真实性，可以证明三人的关系，以及个体工商户与被告公司之间存在关联、混同用工的情况。原、被告提交的证据真实、客观，本院予以采信，结合在案证据以及原被告双方的质辩意见，可以确定，原告郭颖2019年9月入职，接受张亚威、徐结结、张德印的指派进行工作，三人亦向其发放工资，其中2019年12月9日徐结结成立天津至能商贸有限公司（即本案被告），审阅原告与张亚威的微信截图，2019年12月21日，原告郭颖向张亚威发送了京东注册账号：天津至能商贸有限公司的信息，以及2020年5月22日，向天津市公安局物联网平台信息修改/注销申请表，其上有郭颖的签字以及天津至能商贸有限公司的公章，结合至能商贸的经营范围与张亚威经营个体工商户经营范围一致的情况，可以证明，原告郭颖已经接受指派从事天津至能商贸有限公司的工作，张亚威、张德印亦参与至能商贸的经营。因被告公司成立于2019年12月9日，本院认定原告与被告自2019年12月9日起存在劳动关系，对于2019年12月9日之前的工作情况，因在该期间被告至能商贸尚未成立，且2019年9月1日入职时，面试并录用原告的系张亚威（天津市东丽区星吉电动自行车销售中心经营者），在该期间原告接受张亚威、徐结结、张德印的工作指派，亦系以天津市东丽区星吉电动自行车销售中心的名义工作，故对于原告主张自2019年9月1日起与被告至能商贸存在劳动关系的主张，不予支持。庭审中双方一致确认，原告自2020年8月20日起再未出勤，结合原告主张确认至2020年8月与被告至能商贸存在劳动关系的情况，本院认定，原告郭颖与被告至能商贸2019年12月9日至2020年8月20日存在劳动关系。二、原告的各项诉请是否合理合法对于社会保险经济补偿金，原告表示被告至能商贸未为原告缴纳社会保险，原告2019年9月至2020年3月的工资为每月3500元，2020年4月至8月的工资为每月4000元，按照社保缴费相关规定，用人单位应缴纳比例为33.33%计算，共计14818.50元。被告表示认可原告的工资标准，不同意支付。用人单位与劳动者建立劳动关系后，应当依照法律规定为劳动者缴纳社会保险，参照天津市高级人民法院审理劳动争议案件相关规定，用人单位未为劳动者建立社会保险关系，但根据政策规定可以补办的，应向社会保险机构或者相关行政部门申请解决，因此，原告郭颖主张被告支付未依法缴纳社会保险的经济补偿金，本院不予支持。原告可就相关问题向社保部门或劳动行政部门申请解决。对于原告2020年1月20日至2020年3月20日的工资7000元以及2020年7月20日至8月20日的工资4000元本案庭审中，原告明确表示2020年7月20日至8月20日的工资被告已经支付，现仅存在2020年1月20日至2020年3月20日的工资7000元未支付，故本案仅涉及2020年1月20日至2020年3月20日的原告工资7000元，原告向本院提供了考勤记录、工资发放明细、微信聊天转账截图，证明在上述期间内原告或在家或在公司提供劳动，被告向原告支付工资的情况，被告至能商贸表示上述期间受疫情影响，原告并未工作，故不应支付。原告提供的考勤表系原告单方制作，并无其他证据予以佐证，微信聊天截图无法反映原告在2020年1月20日至2020年3月20日的工作出勤情况，故对于原告主张的2020年1月20日至2020年3月20日的工资，本院不予支持。对于周末及法定节假日加班费，原告向本院提供了考勤记录（原告自己制作）、微信请假截图、节假日工作微信截图，证明原告在工作期间每月休息3-4天，原告在周末共多出勤49天，按照原告工资每月4000元的标准计算，被告表示对于考勤记录不认可，系原告单方制作，不认可原告的加班情况。对于原告提供的考勤记录系原告单方制作，本院不予采信，对于微信聊天记录，本院予以采信，但无法完整反映原告的实际出勤情况。根据在案证据以及原告陈述，原告2019年9月1日入职工作时与张亚威约定每月工资3500元，每周休息一天，折合每月为4天，系双方的真实意思表示，双方亦按照该约定实际履行。2019年12月9日，被告公司成立后，原被告双方未就工资以及工作时间等另行约定，而是继续依照原告与张亚威约定的工资标准以及工作时间履行，根据劳动合同法相关规定，用人单位应保证劳动者每周一天的休息时间，原被告之间的劳动时间约定符合上述要求，且在履行期间原告未就劳动时间提出异议，因此，本院认为原告在2019年12月至2020年3月不存在加班情况。对于2020年4月至8月，原告自述其与张亚威协商过涨工资事宜，张亚威表示将原告每月薪资由3500元涨至4000元，并从4月开始实行，但要求原告每月少休息一天，原告亦未对此提出异议，并实际履行。本院认为，用人单位与劳动者协商调整工资待遇，双方达成一致并实际履行的，应为有效，虽然原告每月休息时间由四天减少为三天，但用人单位为原告增加薪金500元，可视为向劳动者支付了减少休息时间的对价，据此，原告主张被告应支付其周末加班费缺乏事实及法律依据，本院不予支持。对于法定节假日加班费，节假日工作微信截图，证明原告在法定节假日仍接受被告的工作指派以及配合其他工作的情况，被告应支付加班费，被告表示原告不存在加班情况，不认可。审阅原告提供的微信聊天截图，原告与张亚威以及万新村张启永、韩庆辉、张德印的聊天记录，可以证明原告在2020年4月4日、5月1日、6月25日进行工作，上述期间系法定节假日，原告在上述期间的工资被告应予支付，经核算，原告的法定节假日加班费应为1655.17元。对于2019年9月至2020年8月未休年休假工资，原告表示原告自2019年9月1日入职至离职时共工作354天，用354天除以1年365天乘以原告应享受的带薪年休假天数5天，约为4天，主张按照原告的工资标准4000元计算为1471元，提供社保缴费明细，证明原告符合享受带薪年休假的条件，被告应支付带薪年休假工资。被告表示原告入职未满一年不应享受带薪年休假待遇。原告提供的证据真实客观，本院予以采信。根据《职工带薪年休假条例》第二条的规定，职工连续工作满一年以上，享受带薪年休假待遇，现自原告与被告建立劳动关系到原告离职尚不满一年，且原告2019年9月1日经张亚威录用前处于待业状态，自2019年9月1日起至2020年8月20日原告离职，亦工作未满一年，故对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。对于2019年度至2020年度防暑降温费以及冬季采暖补贴原告表示原告工作期间被告未向原告发放2019年度至2020年度的防暑降温费以及冬季采暖补贴，被告应予发放，被告表示原告2020年防暑降温期间出勤至8月20日，上述费用应按照原告实际工作时间和标准计算。根据防暑降温费及冬季采暖补贴发放相关规定，2020年防暑降温费标准为每月189.70元，发放月份为6-9月，现原告出勤至2020年8月20日，故应按照原告实际出勤情况予以核算，原告的合理防暑降温费应为505.87元。对于冬季采暖补贴，每个采暖季发放520元，其中335元需员工在单位工作满一年方可享受，原告在被告至能商贸工作未满一年，故该部分补贴不应予以支付，对于另外集中供暖补助185元，被告应予支付。据此，原告2019年度至2020年度的防暑降温费为505.87元，冬季采暖补贴为185元。对于解除劳动关系经济补偿金，原告向本院提供了解除劳动关系通知书、中国邮政短信截图、微信通知被告截图，证明因被告未及时足额发放工资，未为原告缴纳社会保险而被迫辞职，并向被告送达解除劳动合同通知书，被告表示不认可，原告系主动提出的辞职，对于短信及EMS截图均不能证明该通知书被被告签收，截图显示他人代收，且代收点是菜鸟驿站，张亚威、张德印、徐结结均未明确说明收到该通知书。被告向本院提供了原告与徐结结2020年8月13日微信截图，明确原告提出辞职时间是7月底，8月20日交接工作。原告表示认可微信截图的真实性，但认为当时只是提出辞职意向，因被告拖欠工资，8月20日后至9月23日一直向被告催要工资，9月23日向被告邮寄解除劳动合同通知书，且口头形式不符合法律规定的劳动者主动辞职的要求。原被告提供的证据真实客观，本院予以采信。根据在案证据结合原被告双方质辩意见，本院认为，原告向被告邮寄解除劳动合同通知书，但通知书被菜鸟驿站代收，无法确定被告是否已经收到并知晓该通知，原告虽通过微信向张亚威、张德印、徐结结三人发送解除劳动合同通知书图片，但结合被告提供的微信截图，原告已于2020年8月13日向徐结结说明7月底跟叔叔（张德印），8月12日跟张亚威说明辞职，并向徐结结表示有需要交接到8月20日，8月20日后就不管啦，原告确于2020年8月20日后不再出勤，因此，可以认定原告于2020年8月13日向被告至能商贸的法定代表人徐结结发出了辞职的意思表示，且在7月底和8月12日向参与经营的张德印、张亚威发出了辞职的意思表示，并在2020年8月20日后实际履行。参照天津市高级人民法院审理劳动争议相关规定，用人单位存在劳动合同法第三十八条第一款规定的情形，劳动者以此为由主动解除劳动合同并主张经济补偿金的，应予支持，但劳动者并未以此为理由提出解除劳动合同的除外。原告向徐结结发出辞职的意思表示但并未以拖欠工资以及未缴纳社保而被迫离职，故原告主张解除劳动关系经济补偿金依据不足，本院不予支持。对于未签订劳动合同双倍工资，原告表示自原告2019年9月1日入职以来，被告未与原告签订劳动合同，根据法律规定，应自入职次月起支付原告未签订书面劳动合同二倍工资，其中原告2019年10月至2020年3月每月3500元计算6个月，2020年4月至2020年8月每月工资4000元计算5个月，共计41000元。被告表示不认可，被告公司成立于2019年12月9日，原告主张2019年10月起计算没有依据。结合双方之辩意见，被告至能商贸成立于2019年12月9日，原被告建立劳动关系时间亦自2019年12月9日起，根据法律规定，用人单位应在用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同，超过一月未签订书面劳动合同的应自用工满一个月的次月起每月向劳动者支付二倍工资至补签劳动合同的前一日，最长不超过十一个月。本案原、被告于2019年12月建立劳动关系，被告未与原告签订书面劳动合同，故应自用工满一个月的次月起即2020年1月起，每月向原告支付未签订劳动合同双倍工资差额，结合原告每月的工资标准，本院核算，原告的未签订劳动合同双倍工资差额为30500元。综上，原告郭颖的合理经济损失为：2019年度至2020年度的防暑降温费505.87元、冬季采暖补贴185元；法定节假日加班费1655.17元；未签订劳动合同双倍工资差额30500元。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告郭颖与被告天津至能商贸有限公司自2019年12月9日至2020年8月20日存在劳动关系。二、被告天津至能商贸有限公司支付原告郭颖2019年度至2020年度的防暑降温费505.87元、冬季采暖补贴185元。三、被告天津至能商贸有限公司支付原告郭颖未签订劳动合同双倍工资差额30500元。四、被告天津至能商贸有限公司支付原告郭颖法定节假日加班费1655.17元。五、驳回原告郭颖的其他诉讼请求。履行办法：上述款项被告于本判决生效后十日内给付。如果未按本判决指定期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告天津至能商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审判员  储柏森二〇二〇年十一月二十三日法官助理孙鑫书记员郑倩本判决所依据的相关法律、法规一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条:解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。