重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)渝0112民初20018号 原告（案外人）：邱舒，女，汉族，1988年2月15日出生，住江苏省淮安市淮阴区。 委托诉讼代理人：宋亚玲，重庆雄明律师事务所律师。 被告（申请执行人）：段成银，男，汉族，1963年6月1日出生，住重庆市渝**。 委托诉讼代理人：汤祥龙，重庆罗瑞尔律师事务所律师。 第三人（被执行人）：海南军海建设有限公司，住所地海口市海甸岛沿江三东路中新商务大厦**，统一社会信用代码91460000284029779J。 法定代表人：田燕书。 原告邱舒与被告段成银、第三人海南军海建设有限公司案外人执行异议之诉一案，本院于2020年7月24日立案受理后，依法由审判员刘涛峰担任审判长与人民陪审员曾庆灵、石登素组成合议庭适用普通程序于2020年9月20日进行公开开庭审理。原告邱舒的委托诉讼代理人宋亚玲，被告段成银的委托诉讼代理人汤祥龙到庭参加诉讼，第三人海南军海建设有限公司成经本院合法传唤无正当理由逾期未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告邱舒向本院提出诉讼请求：1.判决撤销渝北区人民法院(2020)渝0112执异176号执行裁定书，判决不得追加原告为被执行人；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原审法院适用法律错误，不应追加原告为被执行人。原审法院裁定追加原告为被执行人，并认定原告在受让股权欠缴的出资款900万元范围内履行给付义务属于严重法律适用错误。原告作为股权受让人，于2011年2月通过股权转让取得第三人股权，根据《公司法》司法解释（三）第十八条规定:“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”受让人并不当然的承担原股东未履行出资义务对公司债权人承担的补充赔偿责任，只有在知道或者应当知道原股东未履行或者未全面履行出资义务的情况下，才承担连带责任。本案根据原审法院查明的事实，2005年12月6日，会计师事务所出具的验资报告载明，股东田燕书合计缴纳35400000元、余力合计缴纳2460000元，二者已分别完成实缴出资义务。2011年2月原告受让股权时，公司章程也确认变更股权登记前，公司注册资本缴足，因此原告在受让股权时，有充分的理由相信，原股东已经履行完毕出资义务，不属于《公司法》司法解释三规定的应当承担连带责任的情形。如果被告主张原告属于知道或者应当知道原股东未履行或者未全面履行出资义务的情形，应当另行举示证据予以证明。即使原审法院认定田燕书、余力出资不实，也应当按照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”，依法追加原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，而不是追加原告为被执行人。 被告段成银辩称：本案的原告于2011年通过股权转让取得第三人海南军海建设有限公司的股权时，其前手的股东有抽逃出资未实际出资的行为，其中田燕书抽逃出资1730万，另有2170万未出资到位，余力有2460万未出资到位，以致于第三人海南军海建设有限公司的注册资金完全未达到验资报告中载明的6000万资产，原告作为后手的股权受让人，在受让股权时应当知道其受让的股权未到位，故原告因对其受让股权在未出资范围内对债权人承担连带责任，故法院执行裁定书追加原告的内容并无不当，应当驳回原告诉讼请求。 第三人海南军海建设有限公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了（2011）渝北法民初字第2046号民事判决书、（2020）渝0112执异176号案件卷宗材料、（2020）渝0112执异176号执行裁定书、公司设立登记申请书、验资报告、银行交易明细、公司章程、验资报告、公司登记备案申请书、公司变更登记申请书、股份转让协议等证据，经庭审质证审查后，本院认定如下事实：2011年6月21日，渝北区人民法院就原告段成银诉被告傅昌箭、海南军海建设有限公司、周泽明民间借贷纠纷一案作出（2011）渝北法民初字第2046号民事判决书，判决内容为：一、被告傅昌箭在本判决生效后10日内支付所欠原告段成银借款本金354000元及利息（从2010年3月27日起，以354000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算，至本金付清时止）；二、被告海南军海建设有限公司、周泽明对上述款项承担连带清偿责任。该判决生效后，因傅昌箭、海南军海建设有限公司、周泽明未自动履行判决确定的义务，段成银向渝北区人民法院申请强制执行。该案执行过程中，海南军海建设有限公司无可供执行的财产，2019年12月30日，段成银以海南军海建设有限公司的股东田燕书、余力、沈小林、张剑鸿、邱舒未足额履行出资义务为由，请求追加田燕书、余力、沈小林、张剑鸿、邱舒为该案的被执行人，对段成银承担清偿责任。2020年6月11日，渝北区人民法院作出（2020）渝0112执异176号执行裁定书，裁定：一、追加第三人田燕书、余力、沈小林、张剑鸿、邱舒为本案被执行人。二、被执行人田燕书应在欠缴的出资款35400000元范围内，在本裁定生效之日起十日内向申请人段成银履行给付义务。三、被执行人余力应在欠缴的出资款24600000元范围内，在本裁定生效之日起十日内向申请人段成银履行给付义务。四、被执行人沈小林在受让股权欠缴的出资款9000000元范围内，应在本裁定生效之日起十日内向申请人段成银履行给付义务。五、被执行人张剑鸿在受让股权欠缴的出资款9000000元范围内，应在本裁定生效之日起十日内向申请人段成银履行给付义务。六、被执行人邱舒在受让股权欠缴的出资款9000000元范围内，应在本裁定生效之日起十日内向申请人段成银履行给付义务。七、未按期履行的，本院将强制执行。原告收到该执行裁定书后，不服该裁定，向本院提起本案之诉。 第三人海南军海建设有限公司系于2008年11月由海南南疆建筑工程有限公司更名而来，该公司系1995年5月10日成立的有限责任公司，原注册资本2000000元。1997年9月19日，该公司增加注册资本至20000000元。2005年4月1日，余力、田燕书二人受让该公司的所有股权，成为公司股东，其中，田燕书出资8000000元，出资比例占40%；余力出资12000000元，出资比例为60%。2005年4月6日，该公司增加注册资本至60000000元，田燕书的出资额35400000元，占注册资本的59%；余力出资额24600000元，占注册资本的41%，二人的出资方式均为货币出资。 2005年12月6日，海南昌兴会计师事务所出具的公司验资报告记载：“截至2005年12月6日，海南南疆建筑工程有限公司已收到股东田燕书缴纳的注册资本人民币35400000元，股东余力缴纳的注册资本24600000元，合计人民币60000000元。其中：（一）田燕书于2005年4月7日缴纳投资款27400000元，2005年12月6日缴纳投资款8000000元，合计缴纳35400000元，其中存放于中国农业银行海口鸿联分理处贵公司账户13700000元，账号25500********；以及存放于交通银行海口环岛支行贵公司账户13700000元，账号为602310********，存放于交通银行海南分行营业部账户8000000元，账号为4616001000********。（二）余力于2005年4月7日缴纳投资款12600000元，2005年12月6日缴纳投资款12000000元，合计缴纳24600000元，其中存放于中国建设银行贵公司账户12600000元，账号为0005210********号，存放交通银环岛支行账户12000000元，账号为4616001000********。” 执行过程中，本院查询上述银行账户信息显示，2005年4月7日，海南南疆建筑工程有限公司的中国农业银行账户25500********转入13700000元后，又于同日转出到海南金铭洋房地产开发有限公司账户内，之后再未转回海南南疆建筑工程有限公司的账户。而在海南南疆建筑工程有限公司开设在交通银行海口环岛支行账户60231********和交通银行海南分行营业部开设的账户4616001000********内，均未查询到田燕书投资款的转入记录。而海南南疆建筑工程有限公司在中国建设银行开设的0005210100000XX账户和交通银行海南分行营业部开设4616001000180100XX的账户内，亦未见余力的出资款缴纳记录。 2007年3月，海南南疆建筑工程有限公司修改公司章程，将股东由田燕书、余力变更为田燕书、余力、沈小林、张剑鸿。变更后的出资及持股比例为：田燕书认缴出资35400000元，占出资比例59%；余力认缴出资6600000，占出资比例11%；沈小林认缴出资9000000元，占出资比例15%；张剑鸿认缴出资9000000元，占出资比例15%。 2011年2月，海南军海建设有限公司修改公司章程，将股东变更为田燕书、沈小林、邱舒。田燕书认缴出资42000000元，占出资比例70%；沈小林认缴出资9000000元，占出资比例15%；邱舒认缴出资9000000元，占出资比例15%。公司章程中记载出资款于公司变更登记前其注册资本已缴足。 庭审中，原告陈述其受田燕书的邀请，担任海南军海建设有限公司的股东，其股权是从田燕书处无偿取得，双方未签订股权转让协议，其是为田燕书代持股权，原告本人未给该公司投入资金，也未参与该公司的实际经营与分红。 本院认为，《中华人民共和国公司法》第三十五条规定：公司成立后，股东不得抽逃出资。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十四条第二款规定：公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。 受让人的受让股权，不仅有权享受该股权带来的权益，也应承担相应的责任和风险，为保证公司资本的充实，保护公司、公司债权人以及公司其他股东的利益，在原股东有抽逃出资情形且受让人明知、应知的情况下转让其股权，受让股东应当和原股东一并承担连带责任。为此，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十八条的规定，“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务，受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”同时，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条亦规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。参照前述法律规定，在原股东有抽逃出资情形，且在受让人知道或应当知道该情形时仍受让其股权，受让股东应当被追加为被执行人承担责任。 本案中，田燕书与余力受让海南军海建设有限公司全部股权后，于2005年4月6日增加公司注册资本至60000000元，而通过查询该公司的银行账户显示，2005年4月7日，海南南疆建筑工程有限公司的中国农业银行账户25500********转入13700000元后，又于同日转出到海南金铭洋房地产开发有限公司账户内，之后再未转回海南南疆建筑工程有限公司的账户，且查询验资报告中所述的该公司的其他银行均未见田燕书的缴纳出资的记录，故田燕书作为原股东存在抽逃出资和未足额缴纳出资的情形，而原告从田燕书处受让其持有的股权，在受让股份时，对公司的股东出资情况及公司的财务情况应当清楚和明白。况且原告受让股份也未实际支付股权转让的对价款，故田燕书抽逃出资和未足额缴纳出资后，原告邱舒受让其股权，未支付相应对价，依法应当追加原告邱舒为被执行人；原告邱舒应在受让股权所对应的未缴纳出资款9000000元范围内对海南军海建设有限公司的债务向债权人段成银承担连带清偿责任，故原告的诉讼请求，无事实与法律依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国公司法》第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十四条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院》第十九条、第三十二条、第三十三条第一款第（二）项之规定，判决如下： 驳回原告邱舒的诉讼请求。 案件受理费6610元，保全费5000元，共11610元，由原告邱舒负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 长  刘涛峰 人民陪审员  曾庆灵 人民陪审员  石登素 二〇二〇年十一月十一日 法官 助理  杨 星 书 记 员  简清清