广西壮族自治区贺州市八步区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1102民初1664号 原告：广西贺州市广建房地产开发有限公司。住所地:贺州市八步区太兴街70号。 法定代表人：胡艳荣，总经理。 委托诉讼代理人：卢红平，广西汇豪律师事务所律师。 被告：贺州市桂东金鑫房地产开发有限公司。住所地：贺州市八步区日月街39号。 法定代表人：黄发贞，执行董事。 第三人：黄发贞，男，汉族，1960年6月12日出生，住贺州市八步区。 共同委托诉讼代理人：叶庆洪，广西贺瑞律师事务所律师。 第三人：伍雄，男，汉族，1963年5月10日出生，住贺州市八步区。 委托诉讼代理人：卢贞，广西贺瑞律师事务所律师。 第三人：黄滨，男，瑶族，1953年12月2日出生，住贺州市八步区。 第三人：黄香义，男，汉族，1962年12月11日出生，住广西壮族自治区恭城瑶族自治县，文书送达地址确认为贺州市八步区向阳花园物业。 第三人：谢丽华，女，汉族，1970年3月18日出生，住贺州市八步区。 原告广西贺州市广建房地产开发有限公司（以下简称广建公司）与被告贺州市桂东金鑫房地产开发有限公司（以下简称金鑫公司）、第三人黄发贞、伍雄、黄滨、黄香义、谢丽华股东资格确认纠纷一案，本院于2020年5月28日立案后，依法适用普通程序公开开庭审理，原告委托诉讼代理人卢红平、被告及第三人黄发贞委托诉讼代理人叶庆洪、第三人伍雄委托诉讼代理人卢贞到庭参加诉讼，第三人黄滨、黄香义、谢丽华经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广建公司向本院提出诉讼请求：1.确认广建公司为金鑫公司实际股东，享有金鑫公司100%股权；2.诉讼费由被告承担。 事实和理由：原告就贺州市电业公司一宗土地（“香港城”）进行房地产开发，为了开发该项目于2004年11月16日成立了金鑫公司，挂名股东为黄滨和伍雄。原告于2004年11月12日分两次转40万元和500万元，于2004年12月1日转20656420.57元给贺州市电业公司为土地转让款，2004年12月1日转给变电工程350000元。原告将上述款项作为金鑫公司的出资款，并把上述相关材料交由金鑫公司出纳黄馨登记入账。原告成立金鑫公司时在工商登记挂名股东为第三人黄滨和第三人伍雄，黄滨和伍雄各占50%的股权，注册资金为1676.01万元，两挂名股东各登记出资838.005万元。2014年11月21日，黄滨委托黄香义作为挂名股东，伍雄则委托黄发贞为挂名股东。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东必须履行出资义务，原告实际出资26406420.57元人民币注册金鑫公司并对“香港城”进行房地产开发，原告才是金鑫公司的实际出资人，是该公司的真正股东。 被告金鑫公司辩称，1.原告请求确认为金鑫公司的股东资格，享有公司股权的事项，属于原告公司股东会的权利。原告公司股东会在转让股权、股份确认等事项均作出股东会决议。即使是由原告的股东代持他公司的股权，也须经股东会作出决议。现原告未经自己公司股东会作出决议，擅自请求变更原告原来的股东会决定，将他人代持的股权变更到原告名下,违反法律规定和公司章程规定，程序不合法，主体不适格。同时，原告公司法定代表人变更，未经过股东会决议，违反了公司章程规定。 2.金鑫公司的登记注册股东从2004年11月26日修改公司章程后，公司股东有四人：黄滨、伍雄各出资5028030元，各占30%股权；陈强生、刘克顶各出资3352020元，各占20%股权。黄滨、伍雄所持股份属于原告，原告也仅占金鑫公司股权的60%,不是公司股权的100%。2010年9月9日，公司股东陈强生、刘克顶各向伍雄个人转让10%股权，伍雄个人占有公司股权20%。伍雄个人占有的公司股权是从原股东陈强生、刘克顶受让取得，该20%股权不是代持原告的股权。2014年12月，伍雄向公司现股东黄发贞转让股权时，就已向黄发贞明确，伍雄代持原告公司30%股权由现股东黄发贞挂名代持，伍雄自有的公司20%股权转让给现股东黄发贞。金鑫公司现股东黄发贞实际占有公司20%股权。即使原告有他人代持在金鑫公司的股权也只有60%,不是100%股权。 3.被告开发贺州市向阳路“香港城”房地产投入资金过亿，并不仅仅是注册资本金或原告转入的2600多万元。经被告财务初步核算，原告尚欠被告1960多万元。原告所欠债务不偿还给被告前，原告的投资不成立，股权的事实不存在。 第三人黄发贞述称，黄发贞现为金鑫公司股东，任公司执行董事、法定代表人。2014年12月，金鑫公司原股东伍雄向黄发贞转让股权时，明确其转让的是伍雄自有的20%股权，该20%股权转让是黄发贞与伍雄之间原有的债权债务相互抵消结清得来，黄发贞因此获得金鑫公司20%股权。另，伍雄代持广建公司的30%股权也转由第三人黄发贞代持。原告要求确认其持有金鑫公司100%股权，没有事实依据。 第三人伍雄述称，1.原告的诉请是股东会享有的权利，虽然第三人伍雄作为原告广建公司的股东，但是公司没有通知相关股东召开股东会，也没有做出任何决议，第三人伍雄对原告的起诉并不知情，原告起诉的程序违法。2.第三人伍雄对原告法定代表人胡艳荣的身份不认可，原告广建公司目前只有三个股东，胡艳荣不是公司股东，公司法定代表人从黄滨变更为胡艳荣的时候没有通知股东召开股东会，也没有进行商讨和决议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的银行进账单、收据，能够证实广建公司于2004年11月12日两次转账共计540万元至贺州市电业公司（以下简称电业公司）账户，于2004年12月1日转账2065.642057万元至电业公司账户，于2004年12月1日转账35万元至广西贺州市送变电工程有限责任公司（以下简称送变电公司）的事实，本院予以认定，但这四笔款项在金鑫公司出具的收据中注明的是“代转股权款”，广建公司与电业公司无股权转让协议，广建公司与送变电公司亦无股权转让协议，不能直接认定广建公司因转款而成为金鑫公司实际股东的事实；2.原告提交的2004年11月10日《股东决议》，虽有时任广建公司股东的签名，但是金鑫公司实际成立时间为2004年11月16日，且无其他证据材料显示广建公司获得了金鑫公司全部股权，对此本院不予认定；3.原告提交的《挂名股东确认书》，为黄香义个人陈述，无法直接认定黄香义与黄滨之间是否存在代持情形，本院不予认定；4.原告提交的工商登记档案与被告提交的工商登记材料，能综合说明金鑫公司的股东工商登记从成立之后至今发生变更的过程，现在金鑫公司工商登记股东为黄香义和黄发贞，各占股50%，对此本院予以认定，但黄香义和黄发贞是否只是代持股东，根据现有证据无法判断，原告亦无相应证据予以佐证，对于原告主张黄香义和黄发贞为金鑫公司代持股东的事实，本院不予认定；5.原告提交的广建公司股东大会决议，能够证实广建公司于2020年4月27日将工商登记的法定代表人变更为胡艳荣的事实，对此本院予以认定；6.被告提交的《发生额及余额表》，与本案的股东资格确认纠纷无关联性，本院不予认定；7.被告提交的收条、凭条，因无原件核对，且无相应的转账记录予以佐证，对此本院不予认定。 本院认为，第一，关于胡艳荣的法定代表人身份问题。原告广建公司的法定代表人胡艳荣经广建公司股东会决议审议通过进行任命，并且办理了工商变更登记，根据《中华人民共和国公司法》第十三条“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”的规定，广建公司法定代表人胡艳荣对外具有代表广建公司行使职务的权利，其具有广建公司法定代表人身份，能够代表广建公司提起本案的诉讼。因此，对于胡艳荣作为广建公司法定代表人身份提起诉讼的行为，本院予以认定。被告及第三人关于胡艳荣不具有广建公司法定代表人身份起诉的抗辩，本院不予采信。 第二，关于广建公司是否为金鑫公司实际股东及持股比例问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十二条“当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。”的规定，根据庭审查明事实和各方提交证据，金鑫公司在成立之后，工商登记股东发生了多次变更。尽管广建公司认为在金鑫公司成立时，其履行了出资义务并支付了全部出资款，但无相应证据证实广建公司与电业公司之间，广建公司与送变电公司之间签订了金鑫公司股权转让合同或代持股协议，亦无法证实广建公司为金鑫公司的实际出资人，而电业公司与送变电公司为名义出资人。依照《中华人民共和国公司法》第三十二条第三款“公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”的规定，金鑫公司现在的工商登记股东是黄发贞和黄香义，广建公司不是金鑫公司股东，因此，对于广建公司要求确认其为金鑫公司实际股东，享有金鑫公司100%股权的主张，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十三条、第三十二条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十二条之规定，判决如下： 驳回原告广西贺州市广建房地产开发有限公司的诉讼请求。 案件受理费100元（原告已预交），由原告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审 判 长  邓 媛 人民陪审员  刘永瑞 人民陪审员  刘 炜 二〇二〇年十一月二十七日 法官 助理  蒋菲艳 书 记 员  廖峻乐 书 记 员  白 羽