河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终4620号 上诉人（原审被告）：燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地河北省邯郸市丛台区人民东路515号华城商业广场201室。 负责人：王岩梅，该公司总经理。 委托诉讼代理人：袁野峰，河北时顺律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：董旺英，男，1969年2月16日出生，汉族，住河北省邯郸市永年区。 委托诉讼代理人：游卫国，邯郸市永年区中心法律服务所法律工作者。 上诉人燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人董旺英机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邯郸市永年区人民法院（2020）冀0408民初1841号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司委托诉讼代理人袁野峰、被上诉人董旺英及其委托诉讼代理人游卫国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉请求：1、恳请二审法院依法撤销（2020）冀0408民初1841号民事判决书或发回重审；二、上诉费等费用由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人提交的司法鉴定意见书不足以作为定案依据，应当由法院统一委托具有相应资质的鉴定部门作出认定。其次，该鉴定意见不具有证据的合法性，根据《人体损伤致残程度分级》4.2鉴定时机，应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。本案中，被上诉人尚未治疗终结，其内固定并未取出。此外，该鉴定报告没有委托鉴定时的损伤检查影像片，无法确认被上诉人伤情稳定或治疗终结，故上诉人认为被上诉人并未达到鉴定时机。对于鉴定过程和鉴定方法，上诉人认为测量关节活动度时应选取被动活动度，该活动度在报告中并无表述系主动还是被动测量，最后，关于活动度丧失的计算方法也并无表述和参照。综上所述，上诉人认为被上诉人提供的鉴定报告不足以认定其构成十级伤残，故请求撤销一审判决或发回一审法院重新审理。 董旺英答辩称，被上诉人提供的司法鉴定意见书是具有资质的机构和鉴定人员依照原告实际伤情，依据人体损伤致残程度分析标准作出的客观公正的鉴定结论，上诉人所述事实没有对鉴定机构不具有对该伤残鉴定资质的证据。我方认为该鉴定报告应作为定案依据，应予采信，一审法院认定事实清楚适用法律正确，应驳回上诉请求。 董旺英向一审法院起诉请求：1.由被告赔偿原告残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等损失共计77,566元；2.由被告承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年2月7日22时10分许，彭英杰驾驶杨凯波所有的冀Ｄ×××××小型轿车，沿永年辖区道路107国道由北向南行驶至七里店村西路时，将由东向西步行的董旺英撞倒，造成董旺英受伤的交通事故，经邯郸市公安局交通警察支队永年大队认定，彭英杰负此事故的全部责任，董旺英无责任。冀Ｄ×××××小型轿车在保险公司投保有交强险，事故发生在保险期间。事故发生后董旺英被送至邯郸市永年区第一医院住院治疗，伤情被诊断为：左腓骨下段粉碎性骨折、左侧下胫腓关节分离损伤、右膝关节内侧半月板损伤、右股骨内髁骨折、额部皮挫伤。 本次交通事故发生前，原告开办并经营邯郸市永年区久旺贸易有限公司，从事五金、建材（不含木材）、紧固件销售，且居住在城市规划区内，为城镇居民。 原告与被告彭英杰、杨凯波就交强险赔偿范围外的损失自愿达成调解协议并已履行完毕。原告医疗费、误工费、护理费、交通费等损失曾起诉至本院，本院作出（2019）冀0408民初1511号民事判决书，判决保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告10,000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告误工费、护理费、交通费27,291.75元，该判决已生效并履行完毕。 上述事实有当事人陈述和已经质证，且双方当事人均认可或未提供相反证据反驳的下列证据：邯郸市公安局交通警察支队永年大队道路交通事故认定书、原告身份证和户口页复印件、邯郸市永年区临洺关镇七里店社区居民委员会证明、《国务院关于同意河北省调整邯郸市部分行政区划的批复》、（2019）冀0408民初1511号民事调解书和民事判决书各一份等在卷证实，本院予以认定。 经原告委托，邯郸爱眼医院司法鉴定中心于2019年10月29日出具邯爱眼司鉴（2019）临鉴字第C859号司法鉴定意见书一份，鉴定意见为：董旺英伤残等级为拾级伤残。被告保险公司质证时提出原告未进行二次手术、鉴定等级过高的质证意见，但未提交反驳证据，不予采纳。 另查明：河北省2019年度城镇居民人均年可支配收入为35,738元。 一审法院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷，彭英杰驾驶的机动车投保有交强险，事故发生在保险期间，被告保险公司应当首先在交强险各分项限额内对原告合理合法的损失承担赔偿责任。根据原告所举证据和本院认证情况，确定原告损失项目和数额如下：1、参照2019年河北省城镇居民人均可支配收入，为35738×20×10%=71,476元；2、精神损害抚慰金：酌情确定为5,000元。上述损失合计76,476元，与因本次事故在死亡伤残项下已赔偿的原告损失合计103,767.75元，未超出交强险死亡伤残赔偿限额，由被告保险公司予以赔偿。鉴定费不属保险公司赔偿范围，由原告自行承担。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，判决：一、被告燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效之日起十日内，赔偿原告董旺英残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失共计76476元；二、驳回原告董旺英其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1739元，减半收取869.5元，由原告董旺英负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院根据上诉人的上诉意见向邯郸爱眼医院司法鉴定中心发出询问函，该鉴定中心回复：一、被鉴定人董旺英从受伤之日起至鉴定时已超过八个月的康复时间，临床表现相对稳定，属临床治疗效果稳定，依据《人体损伤致残程度分级》4.2条款之规定，鉴定时机成熟，可对其损伤进行鉴定。被鉴定人董旺英行左腓骨下段粉碎性骨折切开复位钢板内固定术，其钢板内固定手术部位在左腓骨中下段，其内固定物取出与否对本次鉴定结果无影响。经检验查体计算，其右膝关节活动功能丧失29.6%，依据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11）之规定，评定为十级伤残。二、右膝关节股骨内侧髁骨折，右膝关节内侧后角半月板及内侧副韧带损伤，在住院病历中已经证实，损伤基础存在，经保守治疗，目前遗留活动功能障碍，委托鉴定时其影像学检查为非必要项目。三、肢体大关节功能丧失程度评定时按照《法医临床检验规范（SF/ZJD0103003-2011）》之规定，直接测量关节各方向运动活动度，通过方向均分法计算肢体大关节功能障碍程度，测量关节活动度时均选取被动活动度，并以相应健测（对侧）作为参照。本鉴定查体“左膝关节活动度：屈135°，伸0°”，右膝关节活动度。屈95°度。伸0°其活动度均为被动活动度。右膝关节功能丧失程度具体计算如下：〔（135°-95°）/135°〕=29.6%。上诉人质证意见：我司认为被鉴定人内固定尚未取出，仍需二次手术，内固定的存在势必对损伤部位活动度存在影响，被鉴定人右膝关节股骨内侧骨折，现有材料无法证实该损伤治疗已终结，故对于鉴定时机的认定存在过多的主观因素。在查体计算阶段，鉴定中心并未对相关活动度测量拍照，对于活动度的测量和计算受主观影响较大，我司人员未到场，未见到伤者具体伤情情况，无法做到真实了解。其次，鉴定报告所附带照片与鉴定的伤情无关联，无法做到真实客观反映被鉴定人损伤程度。故，我司对上述鉴定意见不予认可，认定被鉴定人董旺英伤残等级过高。董旺英对该回复无异议。本院二审认定的其他事实与一审认定的事实一致。 本院认为，邯郸爱眼医院司法鉴定中心的司法鉴定意见书虽系受董旺英委托作出的，但鉴定人员及鉴定机构均具有鉴定资质，本院二审期间该鉴定中心又对上诉人提出的异议作出了回复，上诉人也未提交足以反驳该鉴定意见的证据，故原审判决采信邯郸爱眼医院司法鉴定中心的鉴定意见并无不妥。综上所述，燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1710元，由上诉人燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李涛 审判员  王宏 审判员  马静 二〇二〇年十一月十日 书记员  贺铭