湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0181民初4568号原告李洪武，男，1968年3月22日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托代理人赵诗文，湖北尊而光律师事务所律师。被告浏阳国安广电宽带网络有限责任公司，住所地浏阳市广电中心。法定代表人王文，董事长。委托代理人吉妥。委托代理人周大来，湖南众议律师事务所律师。原告李洪武诉被告浏阳国安广电宽带网络有限责任公司（以下简称国安广电宽带网络公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案原告李洪武及其委托代理人赵诗文，被告广电宽带网络公司的委托代理人吉妥、周大来到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李洪武诉称，原告于2009年12月1日入职被告处，职务为调派工人，负责公司预埋线路、临时线路安装工作，入职后，被告未与原告签订书面劳动合同，未为原告缴纳社会保险，工作期间也未休过年休假。2019年10月1日，被告无任何合理理由违法解除了与原告之间的劳动关系，解除劳动关系前每月平均工资为2800元，原告认为被告解除与原告之间的劳动关系没有事实和法律依据，故请求法院判令：1、确认原告与被告自2009年12月1日至2019年10月1日存在劳动关系；2、被告向原告支付未签书面劳动合同的双工资差额30800元（2800元/月×11个月）；3、被告向原告支付经济补偿金28000元（2800元/月×10个月）；4、被告向原告支付违法解除的赔偿金56000元（2800元/月×10个月×2）；5、被告向原告支付未休年休假工资2575元（2800元/月÷21.75天×5天×2年×200%）；6、被告向原告支付失业保险待遇损失27720元（1386元/月×20个月）。被告国安广电宽带网络公司辩称，原、被告之间没有缔结劳动关系，没有签订过任何形式的劳动合同，仅仅是在被告工程紧急的时候通过临时用工的方式与原告缔结过劳务合同关系，按照75元/天的单价计算劳务工资，并由其税务部门开具劳务发票。故请求驳回原告的全部诉求。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：被告国安广电宽带网络公司系一家具备独立用工主体资格的有限责任公司，成立于2001年1月4日，经营范围为有线电视网络规划、建设、管理、运营、维护；广播电视基本业务、广播电视扩展业务；付费电视、图文电视、远程医疗、远程教育、电视会议、视屏点播等信息服务；广播电视增值业务；广告设计、制作、发布、代理；综合布线工程的设计、施工，电视监控系统及防盗报警装置工程设计、施工与维护、智能化信息系统集成；组建集团专网、国际互联网业务、多媒体、高速线路的出租等业务；网络相关设备、器材和软件开发、销售；卫星电视地面接收设施安装。原告李洪武称2009年12月1日经人介绍入职被告处，被告对原告的入职时间不清楚。原告在被告处从事线路预埋预设、网络和电视线路安装等工作，被告称原告为“外线师傅”，被告向原告发放了印有“浏阳广电”的安全帽，双方未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险，公司时任市场部经理晏鹏与原告口头约定报酬为50元/天，2016年增加到75元/天，工作时间为上午8点到12点，下午1点到5点30分，超过这个时间段的工作任务算加班，按另外标准算加班工资。和原告同样情况的还有另外四名“外线师傅”，分别在被告公司三个运营部，原告主要在运营二部工作，并加入了运营二部的微信工作群，原告每天接到被告派工人员的派单，进行当天的工作，工作内容一般为和被告公司维修员工一起进行线路安装和维护，原告提交了运营二部微信群的内容截图，内容为胡国在群里向原告及另外一名“外线师傅”周治平安排工作“明天上午鸿发园电力线路整顿，需要改线，工程比较大，请老周老李配合工作”，被告对微信截图的真实性无异议。原告将每天的工作进行记录，由部门经理邱志勇和部门主管每月核实，并签字确认，被告按照签字后的记工单核算原告的报酬，并将原告等五名“外线师傅”的报酬核算一起，由原告等人一起开具一张劳务费发票后一并到被告处按月领取现金。原告提交了一张2019年9月19日开具的发票，品目名称为“劳务费”，金额为17725元，付款方为被告，收款方为原告，原告称上述发票发放的是原告等五名“外线师傅”2019年8月份的工资。2019年10月1日，被告的业务受到其他同类型企业的冲击，业务量减少，被告遂口头向原告等五名“外线师傅”通知，不需要原告过来做事，原告未再去被告处工作，双方均未向对方发送书面通知。2020年5月7日，原告向浏阳市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，仲裁委于当日以申请人的仲裁申请材料不齐备为由决定不予受理，原告不服，遂向本院提起诉讼，要求判如所请。另查明：1、原告提交了一份《5-7月工资》手写说明，根据5-7月的工资核算原告的平均工资为2800元/月，被告对手写说明上工资标准和加班工资标准予以认可，被告未提交证据证明原告的月工资标准。2、原告提交了2017年的两张记工单，被告予以认可。3、原告称2009年至2019年每月都有工作安排，每月只能休息两天左右，被告对此不予认可，称一年中亦有几个月都没有工作安排给原告的情况，未提交证据予以证明。上述事实，有当事人陈述，不予受理通知书和送达回证、微信聊天记录截图，安全帽照片，记工单，完税发票，工资记录表，谈话录音，加班明细表，证人证言等证据证实。经庭审质证核实，足以认定。本院认为，本案的争议焦点有二。一、原、被告之间是否成立劳动关系。被告是一家经合法登记的有限责任公司，具有合法的用工主体资格，原告作为具有完全民事行为能力和劳动能力的自然人，亦具有合法的劳动者主体资格。原告在被告处接受被告的安排进行工作，工作内容系被告的业务组成部分，被告并向原告发放报酬，原告接受被告的管理，双方虽没有签订书面劳动合同，但原告提供的现有证据已穷尽了原告方所有的举证能力，且能够相互印证形成证据链，能证明原、被告之间形成事实劳动关系。被告主张原、被告之间成立劳务关系，应当提供相应证据予以证明，且反映原告在被告处工作的记工单由被告掌握管理，被告在指定期限内不提供，应当承担不利后果。被告要求原告提供《劳务费发票》后向原告发放报酬，仅系被告发放工资的一种形式，不能以此否认双方劳动关系的事实。二、原告的其他诉求。关于解除劳动关系的经济补偿金。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。原告称其于2009年12月1日入职，被告未提供证据予以证明，应承担举证不能的后果，本院认可原告自述的入职时间，2019年10月1日，被告口头通知原告不要再过来上班后，原告未再去被告去上班，原、被告均未向对方发送书面的解除通知等文件，应视为双方经协商一致达成解除劳动关系的合意。原告与被告解除劳动关系的情形符合法律规定用人单位需支付经济补偿金的情形，原告在被告处工作9年10个月，而关于原告的工资事宜，被告负举证责任，被告未提交证据予以证明，原告要求按2800元/月的标准计算经济补偿金，结合原告日工资及加班工资标准，参照同行业平均工资，亦属合理，本院予以认可，故被告应向原告支付经济补偿金为28000元（2800元/月×10）。原告没有提供合法有效证据证明被告违法解除与其的劳动关系，原告要求被告向其支付经济赔偿金的请求，本院不予支持。关于未签劳动合同的双倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订劳动合同的，应当向劳动者支付两倍工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。原告入职时间为2009年12月，被告应向原告支付2010年1月至2010年11月共11个月的二倍工资，故原告应当在2011年11月前主张未签订劳动合同的双倍工资，原告直到2020年5月7日才申请仲裁，原告也无不可抗力或仲裁时效中止、中断的正当理由，故原告的该项请求确已超过仲裁时效期间，本院不予支持。关于未休年休假工资，《工资支付暂行规定》第六条规定：“用人单位应保存工资支付记录两年以上备查”。因此，被告对原告离职前两年内是否休年休假以及未休年休假工资报酬的支付负举证责任。根据相关法律，被告应支付原告2018年、2019年未休年休假工资数额为2575元（2800元/月÷21.75天×5天×2×200%），对原告的该项请求，本院予以支持。关于失业保险损失，原告未进行失业保险登记，离职情况亦与领取失业保险金需满足“非因本人意愿中断就业的”的条件不符，故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《失业保险条例》第十四条，参照劳社部发【2005】12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下：一、浏阳国安广电宽带网络有限责任公司与李洪武自2009年12月1日至2019年10月1日存在劳动关系；二、限浏阳国安广电宽带网络有限责任公司于本判决生效之日起五日内向李洪武支付解除劳动关系经济补偿金28000元、未休年休假工资2575元，共计30575元；三、驳回李洪武的其他诉讼请求。如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由浏阳国安广电宽带网络有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  熊婧怡二〇二〇年十一月二日书记员  邱香林附相关法律条文：1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2.《失业保险条例》第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。3.《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第四条职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假。（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的。4、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。5、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；6.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。