四川省乐山市市中区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）川1102执异63号 异议人（被执行人）：黄开龙，男，1965年5月16日出生，汉族，住四川省峨眉山市。 异议人（被执行人）：佘万蓉，女，1965年11月6日出生，汉族，住四川省峨眉山市。 委托诉讼代理人：黄开龙（系佘万蓉之丈夫），男，1965年5月16日出生，汉族，住四川省峨眉山市。 申请执行人：乐山市商业银行股份有限公司柏杨西路支行。住所地：四川省乐山市市中区柏杨西路880、882、884号。统一社会信用代码：915111000603073544。 主要负责人：徐婷，该行行长。 委托诉讼代理人：陶俊宏，四川高贸律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高雪，四川高贸律师事务所律师。 被执行人：陈宝珍，女，1978年10月7日出生，汉族，住四川省峨眉山市。 在本院恢复执行申请执行人乐山市商业银行股份有限公司柏杨西路支行（以下简称乐山商业银行柏杨西路支行）与被执行人陈宝珍、黄开龙、佘万蓉借款合同纠纷一案中，异议人黄开龙、佘万蓉不服本院（2020）川1102执恢458号执行通知书，向本院提出书面异议。本院于2020年10月22日受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人黄开龙、佘万蓉称，在（2020）川1102执恢458号执行案件中，乐山商业银行柏杨西路支行错误将黄开龙、佘万蓉列为被执行人，黄开龙、佘万蓉不应该列为该案的被执行人，理由如下：1.在（2015）乐中执字第484号案件执行过程中，借款人肖国才的执行笔录、乐山商业银行柏杨西路支行的执行笔录以及（2015）乐中执字第484号执行裁定书均可证实借款人肖国才有足够的财产可供执行，乐山商业银行柏杨西路支行与被执行人肖国才达成了新的债务协议，黄开龙、佘万蓉对该协议不知情，也未参与，且乐山商业银行柏杨西路支行至始至终也没有征求黄开龙、佘万蓉的意见，也就充分证明乐山商业银行柏杨西路支行放弃了对黄开龙、佘万蓉应该承担的担保责任，由此造成的不利后果应该由乐山商业银行柏杨西路支行承担，而不是由作为借款抵押担保人的黄开龙、佘万蓉承担。2.（2015）乐中执字第484号案件执行期间，执行法院没有对被执行人肖国才的可供该案足额执行的财产予以强制执行，且整个执行过程自始至终均没有通知过黄开龙、佘万蓉，黄开龙、佘万蓉也对整个执行包括裁定书均不知情，致使（2015）乐中执字第484号案件在被执行人肖国才的可供足额执行的财产没有强制执行。3.借款人肖国才没有履行和乐山商业银行柏杨西路支行达成的新协议约定的履行金钱给付义务是在2015年12月31日，距乐山商业银行柏杨西路支行申请恢复（2020）川1102执恢458号案件执行已4年多，被执行人肖国才于2019年4月19日死亡后，乐山商业银行柏杨西路支行才于2019年9月11日申请恢复执行，由此造成的不利后果应该由乐山商业银行柏杨西路支行承担，而不是由黄开龙、佘万蓉承担。4.根据（2015）乐中执字第484号执行裁定书关于“一方当事人如不履行或者不完全履行在执行中自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书，和解协议已履行部分应当扣除。申请恢复执行原生效法律文书，适用民事诉讼法第二百三十九条申请执行期限的规定”是错误的，乐山商业银行柏杨西路支行申请恢复执行的被执行人应该是借款人肖国才，而不是黄开龙、佘万蓉。5.（2015）乐中执字第484号执行笔录明确载明“陈宝珍是我老婆，黄开龙、佘万蓉是朋友，这钱是我（肖国才）借的，和他们没关系，由我（肖国才）承担”，乐山商业银行柏杨西路支行在事后也确认该事实，这有（2015）乐中执字第484号终结执行的执行裁定书可以证实，否则在（2015）乐中执字第484号案在有财产可供执行的情况下，执行法院是不可能终结该案的本次执行程序的，因为本次执行完全可以履行全部债务。6.根据《中华人民共和国担保法》第二十四条关于“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经取得保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任”的规定，黄开龙、佘万蓉不应再承担（2015）乐中执字第484号执行案件中的借款抵押担保责任。综上所述，根据《中华人民共和国担保法》第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，提出执行异议，请求撤销乐山市市中区人民法院（2020）川1102执恢458号案件。审查中，异议人黄开龙、佘万蓉明确其异议请求为撤销乐山市市中区人民法院作出的（2020）川1102执恢458号执行通知书中对黄开龙、佘万蓉的执行内容。 申请执行人乐山商业银行柏杨西路支行未提交书面陈述意见及相关证据。 被执行人陈宝珍未提交书面陈述意见及相关证据。 本院查明：原告乐山商业银行柏杨西路支行与被告肖国才、陈宝珍、黄开龙、佘万蓉借款合同纠纷一案，本院于2015年2月3日立案受理，案号为（2015）乐中民初字第1450号。在该案审理中，乐山商业银行柏杨西路支行与被告肖国才、陈宝珍、黄开龙、佘万蓉在本院的主持下达成调解协议，本院于2015年3月31日出具（2015）乐中民初字第1450号民事调解书予以确认，该民事调解书载明：一、被告肖国才、陈宝珍应偿还原告乐山商业银行柏杨西路支行借款本金44万元及相应利息、复利（截至2014年12月14日利息为62708.3元，2014年12月15日起，以尚未偿还的借款本金及利息为基数，按照月利率16.875‰计算利息及复利至付清之日止）。具体支付方式为：2015年5月31日之前，被告肖国才、陈宝珍偿还原告借款本金22万元；2015年9月30日之前，被告肖国才、陈宝珍偿还原告剩余借款本金22万元及利息、复利；二、被告肖国才、陈宝珍在2015年5月31日之前，支付原告律师费11700元；三、被告肖国才、陈宝珍以其位于四川省峨眉山市××镇××路××号××栋××单元××楼××号的房屋为上述借款承担抵押担保责任；四、被告黄开龙、佘万蓉以其位于四川省峨眉山市××镇××路××号××幢××单元××号的房屋为上述借款承担抵押担保责任；五、如被告肖国才、陈宝珍未按第一、二款之约定按期足额支付上述任何一期款项，则原告乐山商业银行柏杨西路支行可就剩余全部款项申请强制执行；六、本案案件受理费减半收取4472元（原告已预交），由被告肖国才、陈宝珍自愿承担，被告肖国才、陈宝珍于2015年5月31之前，将该笔款项直接支付原告。 2015年6月15日，申请执行人乐山商业银行柏杨西路支行依据本院已经发生法律效力的（2015）乐中民初字第1450号民事调解书向本院申请执行，本院于同日立案，案号为（2015）乐中执字第484号。在该案执行过程中，本院于2015年6月24日作出（2015）乐中执字第484-1号执行裁定，裁定：一、查封登记在被执行人肖国才、陈宝珍名下位于四川省峨眉山市××镇××路××号××栋××单元××楼××号的房屋（房产证号码：峨眉山市房权证峨房字第0××7号）一套及四川省峨眉山市龙池镇上大街24号附1号的综合用房（房产证号码：峨眉山市房权证峨房字第0××7号）一套；二、查封登记在被执行人黄开龙、佘万蓉名下位于四川省峨眉山市××镇××路××号××幢××单元××号的房屋（房产证号码：峨眉山市房权证峨房字第2××0号）一套；三、查封登记在被执行人肖国才名下位于四川省峨眉山市××镇××路××栋××号楼的住房（房产证号码：峨眉山市房权证峨房字第0××6号）一套；四、上述房屋查封期限为三年。2015年7月15日，本院向峨眉山市住房保障局和房地产管理局送达了（2015）乐中执字第484-1号执行裁定书和（2015）乐中执字第484号协助执行通知书。 形成于2015年10月29日的《执行笔录》载明肖国才向本院承诺其在2015年12月31日前一次性偿还该案的借款本息，如果在2015年12月31日前其未能还清，法院可以依法处置抵押资产及其他资产来偿还其所欠的债务。形成于2015年11月3日的《执行笔录》载明在本院就肖国才的前述还款承诺向乐山商业银行柏杨西路支行的委托代理人陶俊宏进行告知，陶俊宏表示同意给肖国才一点时间，若等到12月31日未能付款，乐山商业银行柏杨西路支行再申请法院恢复执行，处置肖国才抵押的财产用于清偿债务。本院于2015年11月3日作出（2015）乐中执字第484号执行裁定，以双方当事人自愿达成执行和解协议，即：申请执行人乐山商业银行柏杨西路支行同意被执行人肖国才在2015年12月31日前一次性付清本息，现申请执行人同意终结本次执行程序为由，裁定终结本院（2015）乐中民初字第1450号民事调解书的本次执行程序。同时在该裁定书中载明：“一方当事人如不履行或者不完全履行在执行中自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书，和解协议已履行部分应当扣除。申请恢复执行原法律文书，适用民事诉讼法第二百三十九条申请执行期限的规定。” 2018年6月13日，本院作出（2015）乐中执字第484-2号执行裁定，裁定：一、续查封登记在被执行人肖国才、陈宝珍名下位于四川省峨眉山市××镇××路××号××栋××单元××楼××号的房屋（房产证号码：峨眉山市房权证峨房字第0××7号）一套及四川省峨眉山市龙池镇上大街24号附1号的综合用房（房产证号码：峨眉山市房权证峨房字第0××7号）一套；二、续查封登记在被执行人黄开龙、佘万蓉名下位于四川省峨眉山市××镇××路××号××幢××单元××号的房屋（房产证号码：峨眉山市房权证峨房字第2××0号）一套；三、续查封登记在被执行人肖国才名下位于四川省峨眉山市××镇××路××栋××号楼的住房（房产证号码：峨眉山市房权证峨房字第0××6号）一套；四、上述房屋查封期限为三年。 2019年9月11日，申请执行人乐山商业银行柏杨西路支行向本院申请恢复执行，本院于同日立案，案号为（2019）川1102执恢568号。在该案执行过程中，本院依法查封了登记在被执行人陈宝珍与肖国才名下位于四川省峨眉山市××镇××路××号××栋××单元××楼××号的房屋（房产证号码：峨眉山市房权证峨房字第0××7号）。查明被执行人肖国才因病于2019年4月19日死亡。其遗产有待于确立继承人；上述房产暂不能处置。经本院依法告知后，申请执行人也不能提供被执行人其他可供执行的财产线索，本院依职权终结该案执行程序。2020年5月21日，本院作出（2019）川1102执恢568号执行裁定，裁定终结该案本次执行程序。 2020年8月20日，申请执行人乐山商业银行柏杨西路支行再次向本院申请恢复执行，本院于同日立案，案号为（2020）川1102执恢458号。在该案执行过程中，本院于2020年8月26日作出（2020）川1102执恢458号执行通知书，载明：“陈宝珍、黄开龙、佘万蓉、肖国才：你与乐山商业银行柏杨西路支行借款合同纠纷一案，……责令你立即履行下列义务：一、被执行人陈宝珍、肖国才支付借款本金44万元及利息，支付律师费11700元；二、被执行人黄开龙、佘万蓉以位于峨眉山市××镇××路××号××幢××单元××号的房屋为上述确定的债务承担抵押担保责任；三、承担案件受理费4472元及执行费……”。异议人黄开龙、佘万蓉遂以肖国才已与乐山商业银行柏杨西路支行达成和解协议，其担保责任已免除，不应被列为该案的被执行人为由，向本院提出前述异议请求。 另查明：1.2013年7月25日，乐山商业银行柏杨西路支行与陈宝珍、肖国才、黄开龙、佘万蓉就登记在陈宝珍、肖国才名下的位于四川省峨眉山市××镇××路××号××栋××单元××楼××号的房屋、登记在黄开龙、佘万蓉名下的位于四川省峨眉山市××路××号××幢××单元××号的房屋办理了抵押权登记，抵押权人为乐山商业银行柏杨西路支行，债权数额为44万元。 2.黄开龙与佘万蓉系夫妻关系，肖国才与陈宝珍系夫妻关系。据《居民死亡户籍注销证明》载明：肖国才的死亡原因是各种疾病死亡，户籍注销日期为2019年5月28日。 上述事实，有异议人黄开龙、佘万蓉提交的（2015）乐中民初字第1450号民事调解书、（2015）乐中执字第484号执行裁定书、《执行笔录》、峨眉山市房地产管理局《房屋登记查询结果通知书》、峨眉山市房权证峨房字第0××7号《房屋所有权证》、（2020）川1102执恢458号执行通知书、送达回证、《结婚证》，本院调取的（2015）乐中执字第484-1号执行裁定书、（2015）乐中执字第484号执行裁定书、（2015）乐中执字第484-2号执行裁定书、（2015）乐中执字第484号协助执行通知书、（2019）川1102执恢568号执行裁定书、送达回证、《居民死亡户籍注销证明》、（2019）川1102执恢568号执行案件卷宗材料、（2020）川1102执恢458号执行案件卷宗材料以及当事人的陈述等证据予以证实。 本院认为，已经发生法律效力的（2015）乐中民初字第1450号民事调解书载明黄开龙、佘万蓉以其位于四川省峨眉山市××镇××路××号××幢××单元××号的房屋为案涉借款承担抵押担保责任。在（2015）乐中执字第484号案件执行过程中，虽然被执行人肖国才与申请执行人乐山商业银行柏杨西路支行达成和解协议，但被执行人肖国才并未按照双方达成的和解协议履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条关于“在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行”以及《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条关于“一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行”的规定，本院将黄开龙、佘万蓉列为被执行人并无不当，黄开龙、佘万蓉提出肖国才已与乐山商业银行柏杨西路支行达成和解协议，其二人的担保责任已免除的主张，不符合前述法律规定，其请求撤销本院作出的（2020）川1102执恢458号执行通知书中对黄开龙、佘万蓉的执行内容，本院不予支持。 鉴于被执行人肖国才已死亡，且（2020）川1102执恢458号执行通知书责令被执行人黄开龙、佘万蓉履行的义务与作为执行依据的（2015）乐中民初字第1450号民事调解书确定的协议内容不一致，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百三十条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条之规定，裁定如下： 一、变更（2020）川1102执恢458号执行通知书的内容为： （一）被执行人陈宝珍支付乐山市商业银行股份有限公司柏杨西路支行借款本金44万元及利息、复利，律师费11700元； （二）被执行人陈宝珍以登记在肖国才、陈宝珍名下的位于四川省峨眉山市××镇××路××号××栋××单元××楼××号房屋为前述借款承担抵押担保责任； （三）被执行人黄开龙、佘万蓉以登记在其名下的位于四川省峨眉山市××镇××路××号××幢××单元××号房屋为前述借款承担抵押担保责任； （四）被执行人陈宝珍承担案件受理费4472元，被执行人陈宝珍、黄开龙、佘万蓉承担本案执行费用。 二、驳回异议人黄开龙、佘万蓉的其他异议请求。 当事人、利害关系人对裁定不服，可以自本裁定送达之日起十日内向乐山市中级人民法院申请复议。 审判长 万 敏 审判员 王 涛 审判员 高 奕 二〇二〇年十一月三日 书记员 赵若晴