广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初11371号原告：广州银达科技融资担保投资有限公司，住所地：广东省广州市番禺区番禺大道北555号天安节能科技园交流中心608单元，统一社会信用代码：91440101775656494D。法定代表人：林永辉，职务：董事长。委托诉讼代理人：王亚峰，是广东晟晨律师事务所律师。委托诉讼代理人：王小龙，是广东晟晨律师事务所律师。被告：广州市新明通讯设备有限公司，住所地：广东省广州市番禺区大石街朝阳西路21号铺，统一社会信用代码：91440101695186488U。法定代表人：叶志明。被告：叶志明，男，汉族，1980年12月8日出生，住广东省南雄市。被告：胡凤霞，女，汉族，1979年12月6日出生，住广东省南雄市。被告：叶金秀，女，汉族，1976年9月8日出生，住广东省清远市清新区。被告：袁贱苟，男，汉族，1974年9月10日出生，住江西省赣州市全南县。被告：叶华，男，汉族，1985年4月15日出生，住广东省高雄市。委托诉讼代理人：郑建军，是广东比格律师事务所律师。被告：叶根凤，女，汉族，1990年9月10日出生，住广东省南雄市。被告：潘福，男，汉族，1984年12月20日出生，住广东省遂溪县。被告：潘绿，男，汉族，1984年12月20日出生，住广东省遂溪县。原告广州银达科技融资担保投资有限公司诉被告广州市新明通讯设备有限公司（以下简称“新明公司”）、叶志明、胡凤霞、叶金秀、袁贱苟、叶华、叶根凤、潘福、潘绿追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广州银达科技融资担保投资有限公司的委托诉讼代理人王亚峰、被告叶华的委托诉讼代理人郑建军到庭参加了诉讼。被告新明公司、叶志明、胡凤霞、叶金秀、袁贱苟、叶根凤、潘福、潘绿经本院合法传唤，无到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告新明公司偿还原告所代偿款的本金1415211.16元及违约金利息，利息从实际代偿之日起，暂计至本案起诉之日，最终计算至实际还清之日止，以1415211.16元为本金，按照年利率24%计算，暂计至2019年8月26日利息为139665.6元；2、被告叶志明、胡凤霞、叶金秀、袁贱苟、叶华、叶根凤、潘福、潘绿对被告新明公司的债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由被告共同承担。事实与理由：新明公司于2014年4月与中国建设银行股份有限公司广州番禺支行（以下简称“贷款银行”）签订《流动资金借款合同》，向贷款银行借款800万元，借款期限为二年（2014.4-2016.4）。由原告为新明公司向贷款银行提供担保，原告与贷款银行签订《保证合同》，约定，原告为新明公司的借款向贷款银行承担连带保证责任。就上述原告为新明公司所担保的贷款，原告与新明公司签订了《借款担保服务合同》。被告叶志明、胡凤霞、叶金秀、袁贱苟、叶华、叶根凤、潘福、潘绿与原告签署了《反担保保证合同》，依据反担保保证合同的约定，上述各被告为新明的债务向原告提供个人或法人连带责任的保证反担保。原告依据上述《流动资金借款合同》第四条及《借款担保服务合同》第八条的约定，原告代偿后，原告有权按银行逾期贷款利率主张利息外，还需按每日代偿额的千分之五收取违约金。贷款到期后，新明公司无法按期向贷款银行履行支付利息义务。原告恪守合同，于：2019年3月29日及2019年4月19日共代偿1415221.16元。原告代偿后，截止原告提起诉讼之日止，各被告未依约向原告承担任何担保责任。按照司法解释之规定，按照年利率24%计算，截至2019年8月26日，各被告须偿还原告本息共计1554886.76元。原告故提起诉讼。我方主张的违约金利息为一项费用。被告叶华答辩称：原告在2017年6月7日已经对我方免除担保责任，原告要求我方承担连带责任没有事实和法律依据。原告在（2017）粤0113民初8769号案已经没有起诉我方，也就是说原告是知晓、承认该免责声明书。据我方了解，被告叶志明、胡凤霞、潘福、潘绿以及吴国明、张凤娇、吴恩平、江小青签订反担保协议时，已经出具授权公证委托书，是将被告以及该上述人员的房子委托给原告的员工处置，在起诉之前，原告已经将叶志明、胡凤霞、潘福、潘绿以及吴国明、张凤娇、吴恩平、江小青名下的房子处置完了，处理款项及抵押数额并未经得被告同意也并未告知被告。我方有理由怀疑被告尚欠原告的债权数额并无本案起诉的那么多，希望原告能够如实提供。被告叶志明、胡凤霞、叶金秀、袁贱苟、叶根凤、潘福、潘绿无答辩，亦无在举证期限内举证。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院依法组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月22日，新明公司作为借款人（甲方），中国建设银行股份有限公司广州番禺支行作为贷款人（乙方），签订《人民币流动资金贷款合同》（合同编号：番建商流字[2014]年02号），约定：鉴于甲方购置商品、原材料、交纳水电费等需要，甲方向乙方申请借款，乙方同意向甲方发放贷款。甲方向乙方借款捌佰万元整，借款期限为贰拾肆个月，即从2014年4月至2016年4月；本合同项下的贷款利率为年利率，利率为浮动利率，即起息日基准利率上浮—%，并自起息日起至合同项下本息全部清偿之日止每壹拾贰个月根据利率调整日当日的基准利率以及上述上浮比例调整一次；本合同项下贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%，贷款利率按照本条浮动利率调整的，罚息利率根据调整后的贷款利率及上述上浮幅度同时进行相应调整；借款逾期的，对甲方未按时还清的借款本金和利息，包括被乙方宣布全部或部分提前到期的借款本金和利息，自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息和复利。借款逾期是指甲方未按期清偿或超过本合同约定的分次还本计划期限归还借款的行为。2014年4月23日，新明公司作为甲方（被担保方），原告作为乙方（担保方），签订《借款担保服务合同》，约定：甲方拟与贷款银行签署《人民币流动资金借款合同》（编号：番建商流字[2014]年02号），借款期限2年；甲方请求乙方为甲方依照借款合同的约定履行债务向债权人提供担保，担保的主债权本金金额为人民币捌佰万元；乙方拟同意提供担保；在乙方提供担保之前，甲方必须向乙方提供下列数项反担保方式：1、下列的企业法人/自然人在甲方要求下正式向乙方签发以乙方为债权人的不可撤销、连带责任反担保保证书。反担保人为叶志明、胡凤霞、叶金秀、袁贱苟、叶华、叶根凤。2、胡凤霞以位于广州市番禺区大石街朝阳东路425号银湾大街2座3梯1802的房产抵押于乙方；胡凤霞、叶志明以位于广州市番禺区钟村镇锦绣花园西区水云居5座2梯1002的房产抵押于乙方。自甲方逾期还贷之日起，乙方有权以抵押或质押物折价或变价实现债权，并对甲方及其继承人、受让人拥有绝对的追偿权，不受甲方接受上级单位任何指令和任何单位签订的任何合同、文件的影响。甲方必须立即无条件地向乙方清偿全部贷款本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用及其他法定债务。如乙方应债权人要求为甲方承担担保责任，乙方有权自代偿之日起，除按银行逾期贷款利率向甲方收取利息外，还要每日按代偿金额的5‰向甲方收取违约金，该违约金与甲方的其他违约责任同时成立。2014年4月22日，原告作为保证人（甲方）与中国建设银行股份有限公司广州番禺支行作为贷款人（乙方），签订《保证合同》，约定：为确保乙方与新明公司签订的编号为番建商流字[2014]年02号的《人民币流动资金贷款合同》的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为债务人在主合同项下的债务提供连带责任保证。保证范围为住合同项下全部债务，包括但不限于本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用；保证方式为连带责任保证。保证期间自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。2014年4月23日，叶志明、胡凤霞、叶金秀、袁贱苟、叶华、叶根凤作为甲方（保证人），原告作为乙方（债权人），签订《反担保保证合同》；同日，吴恩平、潘福、潘绿、吴国明作为甲方（保证人），原告作为乙方（债权人），签订《反担保保证合同》，上述两份《反担保保证合同》的编号均为（2014）年银达科技（保）字第016号。两份反担保保证合同均约定：鉴于乙方为借款人新明公司向中国建设银行股份有限公司广州番禺支行借款提供担保。甲方应借款人的邀请，自愿向乙方提供连带责任保证反担保；本合同所指《借款合同》是乙方所担保的由贷款人与借款人之间签订的编号为番建商流字[2014]年02号的合同；甲方对乙方履行《担保合同》所承担的一切债务及费用承担连带清偿责任；甲方保证在接到乙方书面索赔通知后10个工作日内清偿上述债务。甲方为多个保证人的，各保证人均对借款人的所有债务都承担连带责任保证义务。本合同反担保期间自《借款合同》约定的债务履行期间开始之日起至届满之日延续两年止；反担保的范围为对全部主债务或从债务的履行提供保证担保，包括但不限于贷款本金、利息、罚息、费用、违约金、赔偿金及为实现债权开支的各项费用清偿；甲方必须全面履行约定的义务，乙方只要有代偿行为，即使代偿的义务乙方尚未全部完成，甲方均无条件履行反担保义务，本反担保保证承担无限连带保证责任。另查明，原告提供《已代偿证明》及转账凭证各2份，显示原告为上述借款合同于2019年3月29日向建设银行番禺支行代偿了1845221.16元，2019年4月19日向建设银行番禺支行代偿了200000元，以上合计2045221.16元。另原告于庭后应法庭要求向法庭说明称：本案被告贷款到期后，银行多次通知原告进行代偿，原告一共代偿了5次，2016年8月31日代偿50万元，2016年10月14日代偿182万元、2018年11月29日代偿100万元，2019年3月29日代偿1845221.16元、2019年4月19日代偿20万元，合计5365221.16元。原告还称原告已经通过处置被告叶志明和胡凤霞提供的抵押房产的方式，收回了代偿款200万元和195万元，故原告在本案中起诉的代偿款计算为1415221.16元（截止2019年4月19日前共代偿5365221.16元-处置房产收回200万元-处置房产收回195万元）。另原告称原告就本案合同代偿款，除本案外暂无另行起诉。再查明，2017年6月7日，原告出具《免责承诺声明》，载明：“叶华：兹因新明公司借款1600万元，并签订以下担保协议：……4、合同编号为2014年银达科技（保）字第016号《反担保保证合同》；叶华向我司提出免去上述担保条件：经过双方商谈，我司同意免去叶华个人的一切担保责任及一切经济和法律责任，自本《免责承诺声明》盖章之日起生效，特此声明”。原告对该《免责承诺声明》予以确认。本院认为：原告根据《借款担保服务合同》及《保证合同》的约定向建设银行番禺支行代偿借款本金及利息后，原告依法取得向被告新明公司追偿上述款项的权利，并有权要求反担保人履行担保责任。原告在本案中要求被告新明公司清偿代偿款1415221.16元，提交了2019年3月29日和4月19日向建设银行番禺支行支付代偿款2045221.16元的证据，鉴于原告主张的代偿款1415221.16元少于原告已经提交证据证明的代偿款2045221.16元，原告也对于主张款项与代偿款项不一致作了具体说明，对于原告要求被告新明公司偿还代偿款1415221.16元的诉讼请求，本院予以支持。原告与新明公司在《借款担保服务合同》第八条约定“乙方有权自代偿之日起，除按银行逾期贷款利率向甲方收取利息外，还要每日按代偿金额的5‰向甲方收取违约金，该违约金与甲方的其它违约责任同时成立”。本案中，关于原告要求新明公司自2019年4月起按照每年24%的标准支付利息及违约金的请求，本院认为，原告未证明被告逾期还款给原告造成的损失，综合本案情况，本院酌定违约金和利息应以所欠本金为基数，自2019年4月19日起，按年利率12%的标准计付至款项付清之日止。（原告已经确认违约金和利息为同一项费用，一并主张）关于原告主张被告叶志明、胡凤霞、叶金秀、袁贱苟、叶华、叶根凤、潘福、潘绿承担连带责任的诉讼请求。原告出具《免责承诺声明》，声明经双方协商同意免去叶华个人的一切担保责任及一切经济和法律责任，故原告在本案中要求叶华承担保证责任无依据，本院不予支持。被告叶志明、胡凤霞、叶金秀、袁贱苟、叶根凤、潘福、潘绿自愿为新明公司的借款提供连带责任保证反担保，故叶志明、胡凤霞、叶金秀、袁贱苟、叶根凤、潘福、潘绿应对新明公司的债务承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，被告叶志明、胡凤霞、叶金秀、袁贱苟、叶根凤、潘福、潘绿承担连带清偿责任后，有权向被告新明公司追偿。被告叶志明、胡凤霞、叶金秀、袁贱苟、叶根凤、潘福、潘绿经本院合法传唤无到庭参加诉讼，视为其放弃相应诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告广州市新明通讯设备有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州银达科技融资担保投资有限公司偿还款项1415221.16元及违约金和利息（违约金和利息以1415221.16元为基数，自2019年4月19日起按年利率12%的标准计付至款项清偿之日止）。二、被告叶志明、胡凤霞、叶金秀、袁贱苟、叶根凤、潘福、潘绿对上述第一项判项确定的债务承担连带清偿责任。三、被告叶志明、胡凤霞、叶金秀、袁贱苟、叶根凤、潘福、潘绿承担连带清偿责任后，有权向被告广州市新明通讯设备有限公司追偿。四、驳回原告广州银达科技融资担保投资有限公司其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18794元，由被告广州市新明通讯设备有限公司、叶志明、胡凤霞、叶金秀、袁贱苟、叶根凤、潘福、潘绿负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  骆川鄂人民陪审员  黎燕玲人民陪审员  许广威二〇二〇年十一月十日书 记 员  李梦圆