新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)兵1202民初1613号 原告(反诉被告)：深圳市万厦装饰工程有限公司，住所地深圳市福田区梅林路9号金丰花园1栋2层201号B，统一社会信用代码91440300192240841H。 法定代表人：苟方生，董事长。 委托诉讼代理人：王亮，新疆资本律师事务所律师，代理权限特别授权。 委托诉讼代理人：赵红玲，新疆资本律师事务所律师，代理权限一般代理。 被告(反诉原告)：新疆晶和源新材料有限公司，住所地新疆哈密兵团第十三师骆驼圈子工业园区，统一社会信用代码91652201313447516L。 法定代表人：王阳，董事长。 委托诉讼代理人：张佩，新疆嘉峰律师事务所律师，代理权限特别授权。 委托诉讼代理人：杨晔，新疆嘉峰律师事务所律师，代理权限特别授权。 原告深圳市万厦装饰工程有限公司（以下简称万厦公司）与被告新疆晶和源新材料有限公司（以下简称晶和源公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年12月13日立案后，被告晶和源公司于2019年12月31日提出反诉。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。万厦公司的委托诉讼代理人王亮、赵红玲，晶和源公司的委托诉讼代理人张佩、杨晔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本诉原告万厦公司向本院提出诉讼请求：1、判决晶和源公司向万厦公司支付工程款4411520.05元；2、判决被告支付违约金31432080元；3、本案诉讼费、保全费及邮寄费由被告承担。事实和理由：万厦公司与晶和源公司于2017年6月10日就晶和源公司所有的职工活动中心外墙及室内办公区域的装饰装修设计和施工工程签订了《工程装修合同》，合同约定了施工内容、价款、付款方式及期限和违约责任，万厦公司按合同规定及双方认可的经济签证（增量）完成了装修及施工，现晶和源公司已使用此工程两年多，但仅支付部分工程款，尚欠4411520.05元工程款。万厦公司催要多次，晶和源公司以种种理由推脱，无奈万厦公司为维护自身的合法权益诉至人民法院，恳请贵院判如所请。 本诉被告晶和源公司辩称，万厦公司在诉状中提供的证据是其单方审核的，工程量和造价过高。晶和源公司在履行合同中不存在违约，晶和源公司通知万厦公司对涉案工程进行验收，但万厦公司一直置之不理，违约责任是由万厦公司导致的，所以晶和源公司不承担任何违约责任。 反诉原告晶和源公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令万厦公司向晶和源公司支付因工程质量不合格造成的损失赔偿金2642799元（暂定）；2、反诉诉讼费用、邮寄费用由万厦公司承担。事实和理由：2017年10月6日，晶和源公司与万厦公司签订《工程装修合同》，合同约定由万厦公司承接晶和源公司职工活动中心外墙及室内公办区域的装饰装修设计和施工工程。2018年4月22日，第十三师建设局委托质量安全监督站对上述工程项目施工质量进行核对，认为工程存在质量问题以及施工与设计要求不符等情况，并要求予以返修。2019年8月31日，装饰工程中的弧形拱铝塑板干挂外墙墙面起火，才反映出工程使用材料存在以次充好的问题。鉴于此，晶和源公司认为万厦公司应当承担更换不合格材料的全部费用。 反诉被告万厦公司辩称，第一、万厦公司施工工程和质量要求完全符合合同约定。2017年10月10日，万厦公司、晶和源公司以及监理公司共同签署了《竣工验收报告》、《竣工验收意见表》，确认工程已经全部完工，符合设计要求，符合质量要求。因此晶和源公司诉称工程施工不符合设计要求，不符合质量要求，纯粹是为了拖延拒付工程款，恶意中伤万厦公司。第二、若案涉工程相关性能不符合合同约定，或者质量不合格，晶和源公司肯定会要求万厦公司进行维修、整改。但是，晶和源公司既没有要求万厦公司维修、整改，亦未自行或者委托第三方进行维修，且晶和源公司已将万厦公司交纳的质量保证金50000元退还给万厦公司。综上，可以证明案涉工程的性能完全符合合同约定并使用良好，不存在质量问题。第三、晶和源公司诉称2019年8月31日弧形拱铝塑板干挂外墙墙面起火，是因为装修材料以次充好造成的陈述无事实依据。火灾是否发生，以及发生的原因，万厦公司均不清楚。直到万厦公司起诉，晶和源公司才提出反诉称材料存在质量问题，实属无中生有，是强加于万厦公司的莫须有罪名，完全是拖欠工程款的托词。另外，工程现已过保质期。综上所述，晶和源公司的反诉请求无事实及法律依据，应当依法予以驳回。 本院经审理认定事实如下：2017年10月6日，晶和源公司与万厦公司签订《工程装修合同》，合同约定由万厦公司承接晶和源公司职工活动中心外墙及室内公办区域的装饰装修设计和施工工程。工程量包括：四面外墙装饰装修设计及施工；外墙正反面的两个弧形网架及外侧幕墙设计及施工；室内办公区域的功能区划分、平面布局、界面处理、采光、照明灯装饰装修设计及施工。以合同预算量为准，发生工程量变更的以实际工程量为准。工程承包方式：设计、施工承包，包工包料。工期：2017年6月10日（以开工令为准）；竣工日期为2017年8月10日。工程价款：万厦公司向晶和源公司交纳履约保证金50000元；工程总预算价金额为2257771元（最终按照实际发生的工程量计算）。工程质量：工程施工质量符合GB/T50375-2006《建筑工程施工质量标准》装饰装修工程质量要求，一次性验收合格；工程质量应当达到约定的质量标准，因承包人原因导致工程质量达不到约定的质量标准，承包人承担违约责任。工程变更：因变更导致合同价款的增减及造成承包人损失由发包人承担，延误的工期相应顺延。晶和源公司的义务：参与工程和施工进度的监督，负责材料进场、竣工验收确认工作；按照合同约定的期限支付工程款……。工程验收：晶和源公司指定的现场负责人为：艾合买提，现场负责人的签字确认视为晶和源公司的确认。竣工验收：工程未验收合格时，晶和源公司不得有任何的使用行为，否则视为晶和源公司对该工程已验收合格。保修期自甲方实际使用之日起计算。工程款支付：第一次（预付款）预算价格的30%，即677331.30元；第二次（主材料进场）预算价格的20%,即451552元；第三次（进度款完工80%）预算价格的20%，即451552元；第四次（验收款）预算价格的25%,即564427.50元；第五次（质保金）预算价格的5%，即112888.55元，质保金一年后付清。工程保修：万厦公司承诺保修期为竣工之日起12个月内。违约责任：晶和源公司未按照合同约定的时间内支付预付款、工程款，晶和源公司向万厦公司支付违约金；未能按照合同条款约定的时间内支付工程款，并经过万厦公司催告后仍没有支付，造成万厦公司损失的，为晶和源公司严重违约，万厦公司解除合同的，晶和源公司应支付本合同暂定总价款百分之二十违约金；签订本合同后，任何一方无正当理由而擅自解除本合同的，应向对方支付合同暂定总价款百分之二十违约金。万厦公司授权李娜为案涉装修装饰公司的全权代表。合同附表2中约定会议室（B区）的改电费用为4000元、卫生费3800元，附表3中约定办公区（A、C、D区）的改电费用为4000元、卫生费3800元。 合同签订后，万厦公司于2017年6月20日开始施工。施工过程中，万厦公司除完成合同内项目之外，还完成了室内瓷砖地脚线粘贴、会议室射灯安装、走廊门套安装等合同之外的装饰装修项目。2017年10月10日，施工方万厦公司、监理单位厦门港湾咨询监理有限公司新疆分公司以及建设单位晶和源公司（现场负责人艾某某、项目负责人吴某某均签字）共同签署《工程竣工报告》。三方一致认为：1、该单位工程所含分项、分部全部完工，满足安全使用要求，确认达到质量验收标准；2、原材料复检项目齐全，检验批次符合要求，原材料使用跟踪管理具有可追溯性；3、完成合同规定的内容，无遗留质量缺陷。当前不存在主要问题。同日，上述三方共同签署《工程竣工验收意见书》，其中建设单位现场负责人艾某某、项目负责人吴某某均签字，并加盖晶和源公司印章。监理单位意见为：该工程已按合同约定、设计文件及规范完成了工程的全部工作内容，经检查验收，分部分项工程质量达到合格要求，同意验收。晶和源公司意见：1、该工程已按合同约定完成全部内容；2、经验收该工程符合设计文件及施工规范要求；3、工程质量经企业评定达到合格标准。验收结束后，万厦公司即将工程移交予晶和源公司使用，晶和源公司一直使用至今。2018年4月14日，施工单位、监理单位及建设单位共同签署《工程量确认单》（24份），对案涉工程的工程量进行确认。2018年5月4日，第十三师建设局发出《关于对新疆晶和源新材料有限公司职工文化活动中心装饰工程违法行为的查处通报》（以下简称《通报》）（师建发[2018]21号），通报称：1、万厦公司设计资质未按《新疆维吾尔自治区区外建设工程企业进疆备案管理规定》和《新疆维吾尔自治区建筑市场管理条例》履行备案手续。违反了《新疆维吾尔自治区区外建设工程企业进疆备案管理规定》第四条、《新疆维吾尔自治区建筑市场管理条例》第八条的规定；2、根据提供的施工图纸，经现场检查，幕墙立柱于主体连接节点、立杆与横梁节点及玻璃幕墙安装节点做法及门斗龙骨截面尺寸不符合设计要求。2019年11月24日，厦门港湾咨询监理有限公司新疆分公司作出《关于我公司对新疆晶和源新材料有限公司职工活动中心装修项目签字盖章无效的声明》（以下简称《声明》），该公司声称：案涉工程所有的隐蔽工程、工程量变更等均未按合同约定和国家《建筑装饰装修工程质量验收规定》的规定及时填写相关记录报该公司监理部，竣工验收未通知其参加。由于工作疏忽该公司工作人员在《工程竣工报告》、《工程竣工验收意见书》、《工程量确认单》中签字盖章。鉴于上述原因，该公司声明：上述签字、盖章无效。 施工过程中，晶和源公司累计向万厦公司支付工程款1777439.70元。工程竣工验收后，万厦公司向晶和源公司索要剩余工程款未果引发本案纠纷。后晶和源公司委托新疆鸿联建设工程项目管理咨询有限公司对案涉工程进行审核，该公司于2019年12月25日出具《工程结算报告书》，审核确定工程造价为2270201.19元。本案审理过程中，万厦公司于2020年1月14日对合同之外增加部分的工程造价申请造价鉴定。经双方选定，本院委托中证房地产评估造价集团有限公司新疆评估分公司（以下简称中证评估公司）进行造价鉴定。另外，晶和源公司对万厦公司完工的工程量有异议，申请对案涉工程的工程量进行测量。为查清案件事实，本院组织双方对部分施工项目进行现场测量，发现部分施工项目的实际工程量与《工程量确认单》记载的工程量差距巨大。2019年5月13日，晶和源公司申请对案涉工程全部的工程量进行实测，并对案涉工程合同约定施工项目进行工程造价鉴定。经双方选定，本院委托中证评估公司对晶和源公司申请的事项进行造价鉴定。2020年7月23日，鉴定机构出具鉴定初步意见书。晶和源公司于2020年7月29日提出反馈意见，对玻璃幕墙、外墙硅酸钙一体板、钢化玻璃隔断及面积、吊顶灯面积、石膏板面积、走廊门套、网线、三管荧光灯、灯带、干挂铝塑板、吊顶灯、采暖分水器盒、改电、卫生费等项目提出异议。鉴定机构于2020年7月31日作出异议回复。2020年8月3日，晶和源公司再次提出异议。鉴定机构于2020年8月4日再次作出回复，其中关于改电及卫生费，鉴定机构回复称该两项列入预算书中，只是考虑到预算书编制的完整性，在鉴定报告的确定性意见中不包含该费用。2020年9月29日，鉴定机构出具工程造价鉴定意见书，鉴定结论意见：1、确定性意见：可确定的工程造价总计2728088.88元，其中合同外工程造价合计202385.86元，合同内工程造价合计2525703.02元；2、推断性意见：合同外：工程量确认单记载的“电线（合同内）13483米”造价37862.74元；合同内：15600元，其中改电2项共7600元，卫生费2项共8000元。经质证，万厦公司认可鉴定结论意见中确定性意见，不认可推断性意见，认为推断性意见中的造价可以确定。晶和源公司对鉴定意见书中走廊门套、网线、三管荧光灯、灯带、干挂铝塑板、吊顶灯、采暖分水器盒、改电、卫生费等项目计费提出异议。2020年10月14日，中证评估公司出具《收费依据和计算说明》，证实收取万厦公司鉴定费10953.50元。2020年11月9日，中证评估公司出具鉴定费发票，证实晶和源公司因本案鉴定支出鉴定费50000元。 另查，万厦公司于2019年12月25日向本院申请诉讼保全，请求冻结晶和源公司银行账户资金4725840.85元。本院于2019年12月26日裁定采取上述保全措施。万厦公司因申请保全交纳保全费5000元。 庭审中，晶和源公司当庭申请对案涉工程进行工程质量鉴定，合议庭合议后认为：案涉工程为装饰装修工程，不涉及地基基础和主体结构施工，该工程已于2017年10月10日竣工并通过了验收，且已交付使用3年之久。现该工程已过保修期，晶和源公司于此时提出工程质量鉴定，不应得到支持。案件审理过程中，万厦公司变更诉讼请求：1、要求晶和源公司支付工程款1131111.92元；2、要求晶和源公司支付违约金174652元（自2017年10月10日起至2019年12月10日止，按年利率4.75%×1.5计算）；3、要求晶和源公司支付鉴定费25000元；4、要求晶和源公司承担鉴定费、邮寄送达费、诉讼费。晶和源公司变更诉讼请求：1、要求万厦公司支付返修费用1555411元；2、要求万厦公司提供案涉工程的施工资料（各类装修材料产品合格证、材料抽样检验报告单；隐蔽工程记录及验收记录；电路及网线布置施工图；分项工程施工记录及验收记录；详细签字盖章版装修工程竣工图；详细装修工程竣工资料）；3、要求万厦公司承担反诉费、鉴定费、邮寄送达费。 以上事实，有万厦公司提交的《工程装修合同》、《工程竣工报告》、《工程竣工验收意见书》、《工程量确认单》、保全费票据、《晶和源应付款金额明细表》、《收费依据和计算说明》，被告提交的《工程装修合同》、《工程结算报告书》、施工图、《声明》、《通报》、财务凭证、照片、鉴定费发票，中证评估公司作出的《工程造价鉴定意见书》，以及当事人陈述等予以证实，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1、工程款金额的认定问题；2、万厦公司主张的违约金的认定问题；3、晶和源公司主张的返修费用认定问题；4、万厦公司是否应向晶和源公司提供施工资料；5、鉴定费的承担问题。 关于第一个争议焦点，即工程款金额的认定问题。本案中，中证造价评估公司对案涉工程进行了造价鉴定，鉴定结论意见中可确定的工程造价总计为2728088.88元。本院审查认为，本院选定鉴定机构程序合法，鉴定机构及鉴定人员具备案涉工程鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，故对鉴定结论意见中可确定的工程款金额予以确认。关于鉴定结论意见中推断性意见：电线（合同内）13483米”造价37862.74元；改电2项共7600元，卫生费2项共8000元，合计15600元。经查，2018年4月14日，施工单位、监理单位及建设单位共同签署《工程量确认单》中确认万厦公司铺设电线13483米。现晶和源公司未提供相反证据推翻该《工程量确认单》中确认的铺设电线工程量，故本院对该部分工程量予以确认。据此，本院对鉴定机构依据铺设电线的工程量鉴定该项工程的造价37862.74元予以确认。关于改电费用、卫生费15600元。合同中分别约定了会议室（B区）、办公区（A、C、D区）的改电4000元、卫生费3800元，故对这两项费用本院予以确认。综上所述，本院认定工程款金额为2781551.62元。经查，晶和源公司已支付工程款1777439.70元，尚欠工程款1004111.92元。 关于第二个争议焦点，万厦公司主张的违约金的认定问题。万厦公司主张违约金174652元（以1131111.92元为基数，自2017年10月10日起至2019年12月10日止，按年利率4.75%×1.5计算）。经查，合同约定若晶和源公司未按照合同约定的时间内支付预付款、工程款，应支付违约金，但未明确违约金数额及计算方式。《合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，晶和源公司逾期未支付工程款，构成违约，万厦公司主张违约金符合法律规定。《合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本院审查认为，利息是法定孳息，晶和源公司未支付工程款，占用了本应支付给万厦公司的资金，万厦公司有权主张利息。万厦公司以主张占用工程款期间的利息方式计算违约金，符合上述法律规定。关于逾期付款金额。合同约定工程验收后晶和源公司应支付工程款总额95%，即2642474.04元，保修期12个月结束后支付剩余的5%，即139077.58元。现晶和源公司仅支付工程款1777439.70元，截至验收后逾期支付工程款865034.34元，截至保修期结束逾期支付139077.58元。关于逾期利息计算期间。经查，案涉工程于2017年10月10日验收完毕，故验收后逾期付款部分的逾期利息计算期间为2017年10月11日至2019年12月10日，共计791天；保修期为验收后的12个月，故保修期结束后逾期付款部分的逾期利息计算期间为2018年10月11日至2019年12月10日，共计426天。关于逾期付款利息利率。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。本案中，双方未明确约定违约金数额及计算方式，依照上述司法解释规定，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。2017年10月11日至2019年8月20日，中国人民银行执行的贷款基准利率为4.35%（1年期），2019年8月20日之后，全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）公布贷款市场报价利率替代贷款基准利率，其中2019年8月至12月的利率（1年期）分别为4.25%、4.20%、4.15%、4.15%。综上，本院根据逾期付款金额、逾期期间及逾期期间对应的利率标准计算，确定违约金数额为87998.26元。对于万厦公司诉称，合同约定逾期付款违约金金额为工程款总额的20%，其仅按照年利率4.75%的1.5倍主张违约金未超过合同约定。本院审查认为，合同中关于按照合同暂定总价款20%支付违约金的约定，是针对以下两种情形：晶和源公司违约未支付工程款给万厦公司造成损失，万厦公司因此解除合同后晶和源公司应承担的违约金；合同签订后，如任何一方要求解除合同应承担的违约金。本案中，晶和源公司逾期支付工程款的违约行为，不属于上述情形，故对万厦公司上述意见，本院不予采纳。 关于第三个争议焦点，即晶和源公司主张的返修费用认定问题。晶和源公司主张返修费用1555411元，万厦公司不予认可。经查，晶和源公司主张返修费的证据为第十三师建设局作出的《通报》及现场照片。本院审查认为，施工单位、监理单位及建设单位于2017年10月10日共同签署的《工程竣工报告》、《工程竣工验收意见书》一致确认案涉工程验收合格，晶和源公司提供的证据不足以推翻上述验收意见。另外，工程监理单位厦门港湾咨询监理有限公司新疆分公司以其工作人员疏忽为由作出的关于其在《工程竣工报告》、《工程竣工验收意见书》中签字、盖章无效的声明亦不足以否定《工程竣工报告》、《工程竣工验收意见书》的效力。综上，对晶和源公司要求万厦公司支付返修费用的请求，本院不予支持。 关于第四个争议焦点，即万厦公司是否应向晶和源公司提交施工资料。晶和源公司认为合同约定工程质量按照GB/T50375-2006《建筑工程施工质量标准》执行，根据该标准要求，万厦公司应向其提供施工资料。经查，GB/T50375-2006《建筑工程施工质量标准》第8条是关于装饰装修工程质量评价的规定，其中第8.2.1条规定了装饰装修工程质量记录应检查的项目包括：材料合格证及进场验收记录、施工记录及施工试验；第8.2.2条规定了装饰装修工程质量记录评价方法应符合的标准。本院审查认为，GB/T50375-2006《建筑工程施工质量标准》第8.2条仅规定工程验收时工程质量记录应检查的项目内容及质量记录的评价方法，并未规定施工单位应向建设单位提供施工资料。另外，合同约定：“工程施工质量符合GB/T50375-2006《建筑工程施工质量标准》装饰装修工程质量要求，一次性验收合格”。该内容是对工程质量执行标准的约定，而案涉工程已于2017年10月10日通过了验收。晶和源公司据此要求万厦公司提供施工资料不符合双方约定，亦无法律依据，本院不予支持。 关于第五个争议焦点，即鉴定费的承担问题。经查，万厦公司因鉴定支出鉴定费10953.50元，晶和源公司因鉴定支出鉴定费50000元。本院审查认为，双方申请的鉴定均涉及工程量重新确定问题。导致该问题的原因系双方共同签署的《工程量确认单》中记载的工程量与实际工程量不符。工程量测量及确定系双方共同的义务，因此双方均有过错。基于此原因，本院认定鉴定费由双方均担，即万厦公司支出的鉴定费10953.50元，由晶和源公司承担5476.75元；晶和源公司支出的鉴定费50000元，由万厦公司承担25000元。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、本诉被告新疆晶和源新材料有限公司向本诉原告深圳市万厦装饰工程有限公司支付工程款1004111.92元，于本判决生效之日起十日内付清； 二、本诉被告新疆晶和源新材料有限公司向本诉原告深圳市万厦装饰工程有限公司支付违约金87998.26元； 三、本诉被告新疆晶和源新材料有限公司向本诉原告深圳市万厦装饰工程有限公司支付鉴定费5476.75元； 四、反诉被告深圳市万厦装饰工程有限公司向反诉原告新疆晶和源新材料有限公司支付鉴定费25000元； 以上第二、三、四项冲抵后本诉被告新疆晶和源新材料有限公司向本诉原告深圳市万厦装饰工程有限公司支付68475.01元，于本判决生效之日起十日内付清。 五、驳回反诉原告新疆晶和源新材料有限公司的其他诉讼请求。 被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 本诉案件受理费22303元，由本诉原告深圳市万厦装饰工程有限公司负担7850元，本诉被告新疆晶和源新材料有限公司负担14453元。保全费5000元，由本诉被告新疆晶和源新材料有限公司负担。邮寄送达费40元，由本诉原告深圳市万厦装饰工程有限公司负担。 反诉案件受理费减半收取9399元，由反诉原告新疆晶和源新材料有限公司负担。邮寄送达费40元，由反诉原告新疆晶和源新材料有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院。 当事人对生效法律文书申请执行的期限为两年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的从每次履行期间的最后一日起计算；法律文书没有规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 审 判 长  董如意 人民陪审员  王世钟 人民陪审员  梁 友 二〇二〇年十一月十二日 书 记 员  唐 慧 1