广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0115民初6532号原告：吴汪兴，男，1988年8月13日出生，汉族，住江西省九江市彭泽县，委托代理人：王莉虹、朱淼，广东经国律师事务所律师。被告：广州美匠美容美发有限责任公司，住所地广州市南沙区南沙街云泽西二街2.3号104房二层、105房双层、106-107房单层，统一社会信用代码91440115MA59DBHE81。法定代表人：周葱露，该公司总经理。原告吴汪兴与被告广州美匠美容美发有限责任公司（以下简称美匠公司）合同纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴汪兴委托代理人王莉虹、被告美匠公司法定代表人周葱露到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴汪兴向本院提出诉讼请求：1.解除双方当事人签订的《企业合伙合同》；2.被告美匠公司向原告吴汪兴返还出资136000元以及以136000元为基数自2020年8月3日起以全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至实际支付之日的利息；3.本案诉讼费由被告美匠公司承担。庭审中，原告吴汪兴当庭撤回诉请2中关于利息的诉讼请求。事实和理由：2019年4月7日，原告吴汪兴与被告美匠公司签订《企业合伙合同》，约定原告吴汪兴、被告美匠公司共同出资共同经营美匠美容美发云图店，合伙门店经营地址为广州市南沙区进港大道云泽西路二街2、3号104房。根据合同约定，为共同经营时代云图店，原告吴汪兴应出资136000元，被告美匠公司应出资1360000元，且被告美匠公司应对涉案门店进行统一的管理运营，并分配给原告吴汪兴分红。原告吴汪兴已依约履行了出资义务，但被告美匠公司并未履行任何出资义务，且从未以任何方式对门店进行运营管理，也没有分配分红给原告吴汪兴。经原告吴汪兴发出律师函要求其履行相关义务后，被告美匠公司仍不予履行。被告美匠公司的以上行为已经严重违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条的规定，原告吴汪兴诉至法院。原告吴汪兴提交证据：1.企业合伙合同；2.支付宝转账记录1张、微信转账记录1张；3.律师函；4.律师函；5.EMS电子快递单截图、EMS快递的妥投证明；6.微信转账电子凭证；7.支付宝电子回单；8.资金证明；9.快递物流信息。被告美匠公司辩称：1.我方不同意解除合同，合伙经营不能因为效益不好，就单方解除合同。合同第6.5条约定，乙方不能随意单方退股，强行退股份，乙方应承担相应债务。2.我方不同意退还136000元。根据合同第6.2条约定合伙人应在每月5日前补回亏损，2020年2月至今的亏损，原告吴汪兴并没有按约定补回亏损导致违约，因此136000元不能退还。因为工作的性质，我公司属于储蓄消费的，存在负卡金，实际的利润不一定全部都是分红。负卡金是比如客户本月充值1000元，会计入本月的利润并且发放相应的分红，事实上只有客户实际消费后，才能计入利润。被告美匠公司提供证据：1.微信转账电子凭证；2.企业合伙合同、被告财务游文静与原告吴汪兴的微信聊天记录；3.李明支付给装修工人的一部分支付宝转账凭证；4.2019年6月、2020年1-5月的云图分红明细表。经审理查明：2019年4月7日，美匠公司（甲方）和吴汪兴（乙方、合伙人）签订《企业合伙合同》。合同主要内容约定：一、本着互利共赢，团结合作精神，共同经营，双方达成合伙协议。二、合伙门店经营地址为广州市南沙区进港大道云泽西路二街2、3号104房云图店，美匠公司该门店共出资市值1360000元。该门店设立股份股权为100股，合伙人乙方出资136000元，占有该门店10%的股权股权，美匠公司占有该门店90%的股份股权。四、合伙人双方享有股份比例分红同时按比例承担相应债务债权。五、合作期限为六年，自2019年4月1日至2025年3月31日止。六、营业款由美匠公司保管，员工工资由美匠公司统一发放，门店开支由美匠公司统一开支。七、门店营运由美匠公司统一管理，门店产品由美匠公司统一管理。八、分红方式：5月份结清，6月份结清，7月5日发放5月分红，8月5日发放6月分红，以此类推；分红结算方式：每个月现金加会员卡金减去门店开支减去10%风险保障金等于盈利；门店风险保障金，年终结算50%作为年终奖。九、门店亏损合伙人在每个月5号前补回亏损，如乙方在一个月内不补回亏损，股份股权自动取消，美匠公司不实行任何金额退股，乙方不得有异议。十、乙方不可随意单方退股，强行退股份，乙方应承担相应债务。2019年4月7日，吴汪兴通过支付宝向案外人李明转账支付70000元；同日，吴汪兴通过微信向案外人李明（微信号×××）转账支付60000元。庭审中，美匠公司确认该款项就是履行企业合伙合同的出资款。2020年7月20日，吴汪兴委托广东经国律师事务所通过EMS专递（单号1146712080573）向美匠公司的住所地邮寄《律师函》，律师函载明“委托人已经依照合同约定履行了其出资义务，但贵司迟迟未履行出资义务，且未依约运营管理该门店，反而要求委托人继续投资……特函请贵司以下两点：1.请贵司在3天内提供该门店的营收状况及财务报表等资料供委托人核对查询；2.请贵司于3天内提供贵司为该门店出资的证明材料……”该邮件于2020年7月21日签收。2020年8月3日，吴汪兴委托广东经国律师事务所通过EMS专递（单号1147813078673）向美匠公司的住所地邮寄《律师函》，律师函载明“对于贵司迟迟未履行《企业合伙合同》中约定的出资义务，且未依约运营管理合同约定门店的行为已经严重违反了合同约定，属于严重违约行为，且会导致《企业合伙合同》的合同目的无法实现……促请贵司于收到本函之日起3天内将上述出资款136000元支付给吴汪兴。”该邮件于2020年8月4日签收。另查明，美匠公司成立于2016年6月13日，类型是有限责任公司（自然人投资或控股），成立时的法定代表人为李明，现法定代表人已变更为周葱露。2019年8月5日，美匠公司的前法定代表人李明通过微信向吴汪兴转账支付5247元，转账说明为“吴老板6月分红”；2019年9月6日，美匠公司的前法定代表人李明通过微信向吴汪兴转账支付999元，转账说明为“七月分红”；2019年12月6日，美匠公司的前法定代表人李明通过微信向吴汪兴转账支付519元，转账说明为“10月分红”；2020年1月5日，美匠公司的前法定代表人李明通过微信向吴汪兴转账支付2658元，转账说明为“11月分红”。美匠公司主张上述仅为向吴汪兴发放的部分分红，吴汪兴庭后提交《情况说明》确认已收到。美匠公司主张其分别与包括吴汪兴在内的10多个合伙人单独签订合伙合同，并建立有股东群，每个月会把收支情况在群内公布。其中股东群公布的2020年3月至5月的分红明细表显示：2020年3月总收入59426元，提现费-216元，门店房租＋水电为-34369元，员工实发工资-27396元，门店开支-8793元，亏损为-11348元，平分100股为-113.48元，公司57股-6468元，May姐10股-1135元，吴汪兴10股-1135元等等；2020年4月总收入82222元，提现费-310元，门店房租＋水电为-34369元，员工实发工资-54548元，门店开支-9604元，亏损为-16609元，平分100股为-166.09元，公司70股-11626元，吴汪兴10股-1661元等等；2020年5月总收入36773元，提现费-538元，门店房租＋水电为-34369元，员工实发工资-74067元，门店开支-20098元，亏损为-7701元，总分红6931元，平分100股为69.31元，公司70股-4852元，吴汪兴10股693元等等。美匠公司另提交2019年6月、2020年1月、2020年2月的分红明细表显示：2019年6月总分红52471元，吴汪兴10股5247元；2020年1月亏损-13977元，吴汪兴10股-1398元；2020年2月亏损-16861元，吴汪兴10股-1686元。吴汪兴庭后提交《情况说明》陈述“2020年1月及2月以前亏损吴汪兴均已填补，之后月份没有”。以上事实，有原告、被告提交的前述证据以及相关陈述附卷为据。本院认为，本案为合同纠纷。吴汪兴与美匠公司签订的《企业合伙合同》为当事人的真实意思表示，内容没有违反法律法规的禁止性规定，合法有效，当事人均应恪守履行。对本案的争议，本院评析如下：一、关于法律关系问题。首先，虽然本案的合同名称为企业合伙合同，但双方当事人并未成立合伙企业，故本案并非合伙企业纠纷。其次，《中华人民共和国民法通则》第三十条规定，“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”《中华人民共和国民法通则》第三十一条规定，“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”本院认为，合伙关系是民事主体之间依据协议而形成的共同出资、共同经营、共享利益、共担风险的民事法律关系。本案中，吴汪兴并不参与经营，缺少共同经营的要件，合同亦未约定入伙、退伙等重要事项，故双方并非合伙关系。最后，从合同内容和实际履行情况来看，本案应为投资合同关系，表现为吴汪兴向美匠公司投资136000元，并由美匠公司经营云图店，吴汪兴按10%的比例享有分红和承担亏损。二、关于解除合同问题。《中华人民共和国合同法》第九十四条第三、四项规定，“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。”从《企业合伙合同》的内容来看，吴汪兴的合同目的是与美匠公司合作共同投资美匠公司云图店（广州市南沙区进港大道云泽西路二街2、3号104房），并按比例享有分红和承担债务。2020年7月20日，吴汪兴向美匠公司发送《律师函》要求美匠公司3天内提供云图店的营收状况及财务报表等资料，但美匠公司未予以回应。本院认为，根据《企业合伙合同》约定，云图店由美匠公司统一管理，营业款由美匠公司保管，吴汪兴没有能力获得该门店的相关财务材料。至庭审之时，美匠公司仍未提交该门店的相关财务材料。吴汪兴已依约履行出资义务，美匠公司亦应当依约向吴汪兴披露云图店的经营状况。在吴汪兴发出《律师函》责令美匠公司提供后，美匠公司仍然未予提供，致使吴汪兴无从获知云图店的经营状况，致使吴汪兴的合同目的无法实现，已构成根本违约。吴汪兴诉请解除《企业合伙合同》，具有事实和法律依据，本院予以支持。三、关于返还出资款问题。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”《企业合伙合同》解除后，双方本应对合作期间的盈亏情况进行结算。但云图店的相关财务资料均由美匠公司保管，盈亏情况应由其进行举证。首先，美匠公司已提交初步证据证实：2019年前的云图店分红和亏损均已发放和补回，2020年1月吴汪兴应负担亏损1398元、2020年2月吴汪兴应负担亏损1686元、2020年3月吴汪兴应负担亏损1135元、2020年4月吴汪兴应负担亏损1661元、2020年5月吴汪兴应得分红693元。对此事实未有证据反映吴汪兴曾提出异议，本院予以采信。对于2020年6月起云图店的盈亏情况，美匠公司未能提交证据证实，应承担举证不能的法律后果。其次，吴汪兴在2020年10月30日的庭审中陈述“收取过600-700元分红”，在美匠公司提供相应证据后才提交《情况说明》确认收到；吴汪兴在2020年10月30日的庭审中陈述“我方没有补亏损”，在美匠公司提供相应证据后才提交《情况说明》陈述“2020年1月及2月以前亏损均已填补，之后月份没有”，但未提交任何证据证实。本院认为，吴汪兴为达诉讼目的罔顾客观事实，前后陈述反复无常，有违禁止反言的司法准则和诚信原则，对其陈述本院不予采信。综上，美匠公司应向吴汪兴返还出资款124813元（130000元-1398元-1686元-1135元-1661元＋693元）。至于另外的款项6000元，吴汪兴未举证其已实际出资，应承担举证不能的法律后果，本院对此不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第三、四项、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告吴汪兴与被告广州美匠美容美发有限责任公司于2019年4月7日签订的《企业合伙合同》；二、被告广州美匠美容美发有限责任公司于判决发生法律效力之日起十日内向原告吴汪兴返还出资款124813元；三、驳回原告吴汪兴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1510元，由原告吴汪兴负担124元，被告广州美匠美容美发有限责任公司负担1386元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  黄志伟二〇二〇年十一月三十日法官助理邓凯锋书记员麦桂仪