广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初4612号原告：广州越秀融资担保有限公司（原广州市融资担保中心有限责任公司），住所地广东省广州市越秀区长堤大马路252-256号三楼。法定代表人：李松民，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：林超杰、万小龙，均系该司职员。后变更为易淑兰、陈思远，均系广东民道（广州）律师事务所律师。被告：广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司，住所地广东省佛山市南海区里水镇东部工业园中金路1号中企绿色总部中心A区5幢。法定代表人：曾耿兴。委托诉讼代理人：周志华，该司职员。被告：根源投资有限公司，住所地北京市通州区中关村科技园光机电一体化产业基地政府路2号。法定代表人：曾耿盛。被告：曾耿盛，男，1971年4月19日出生，汉族，住北京市通州区。被告：张莺，女，1973年1月17日出生，汉族，住广东省广州市海珠区。被告：曾耿兴，男，1983年4月20日出生，汉族，住广东省揭西县。原告广州越秀融资担保有限公司与被告广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司（以下简称：广佛现代服务园）、根源投资有限公司（以下简称：根源公司）、曾耿盛、张莺、曾耿兴担保追偿权纠纷一案，本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任公开开庭审理。原告广州市融资担保中心有限责任公司的委托诉讼代理人万小龙，被告广佛现代服务园的委托诉讼代理人周志华到庭参加诉讼。被告根源公司、曾耿盛、张莺、曾耿兴经本院合法传唤逾期未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州市融资担保中心有限责任公司起诉请求判令：一、被告广佛现代服务园归还借款本金20065508.27元及违约金和利息(违约金和利息总额按年息24%的标准，自2019年11月13日计算至实际还款之日）；二、被告广佛现代服务园支付原告因实现债权而支付的费用即担保费用10033元；三、原告对被告广佛现代服务园名下位于佛山市南海区xxx房折价或者拍卖、变卖所得款项，享有优先受偿权；四、被告根源公司、曾耿盛、张莺、曾耿兴对被告广佛现代服务园之债务向原告承担连带清偿责任；五、本案诉讼费、保全费全部由被告承担。事实与理由：2017年11月2日，被告广佛现代服务园向案外人华夏银行股份有限公司xxx支行借款23000000元，原告为该笔债务提供保证担保。被告根源公司、曾耿盛、张莺、曾耿兴向原告提供保证反担保，被告广佛现代服务园以其名下房产提供抵押反担保。后被告根源公司、曾耿盛、张莺、曾耿兴未按约定偿还贷款，原告向华夏银行白云支行履行了担保责任。原告代偿后，被告未依约还款。被告广佛现代服务园答辩称：一、我方对原告主张的款项性质和金额有异议，理由如下：首先，我方与原告双方的诉争款项性质是代偿款或欠款，而非借款（借贷）关系；其次，原告代偿款项后，也并未与我方签订借款协议，也进一步证明双方并非借款（借贷）关系；最后，原告代偿款项后，我方也向原告的交通银行账户偿还款项300000元，故我方确认从2019年11月15日至今，尚欠原告的代偿款项为19765508.27元。二、原告主张的违约金过高，明显超出其实际损失。请求法院就违约金予以调整。三、原告主张的利息请求并无合同和法律依据，请求法庭予以驳回。首先，我方与原告签订的案涉相关合同中，并无“利息”条款；其次，我方与原告的关系为代偿款关系，并非法律意义上的借贷关系，不能援引民间借贷的利率进行计算；再者，就原告诉请的借款（实为代偿款）利息损失，由于我国担保法没有规定担保追偿的范围包含利息，且我方每年已向原告支付了一百多万的担保费等费用，如原告再要求我方赔偿其利息损失，是显失公平和没有法律依据；最后，关于原告主张的违约金和利息，两者从性质上、功能上都具有补偿性，据此，违约金与利息损失不宜同时适用。四、关于案涉其他被告的连带清偿责任，我方在向原告作出保证责任之前，已向原告提供35314700元的抵押物予以反担保，其他被告仅在我方所欠原告的债权金额35314700元范围外，承担保证责任。被告根源公司、曾耿盛、张莺、曾耿兴未答辩，亦未提交证据。经审理查明：2017年11月2日，原告与被告广佛现代服务园签订《委托担保合同》，约定：原告应被告广佛现代服务园的委托，为被告向华夏银行股份有限公司广州白云支行融资提供担保；评审费按担保额度的2.2%收取；担保费每年按担保额度的2.2%收取；债务履行期届满（含提前到期），被告广佛现代服务园未依约还款的，原告有权要求支付逾期担保费，收费标准为担保费的200%；如被告广佛现代服务园违约导致原告承担担保责任的，被告广佛现代服务园应在收到原告通知的十日内支付原告因承担担保责任而向债权人支付的全部款项，应支付原告代偿金额的20%作为违约金，并自原告代偿之日起，每日按代偿金额总和的1‰向原告支付滞纳金；被告广佛现代服务园向原告支付原告代被告广佛现代服务园垫付的有关费用和原告为实现债权而支出的全部费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保险费等）等。同日，被告广佛现代服务园与华夏银行白云支行签订《最高额融资合同》【编号：GZZX（融资）xxx】，约定被告广佛现代服务园在合同约定的最高融资额度有效前内，在本合同项下可向华夏银行白云支行申请使用最高融资额度为33000000元；额度有限期为壹年，自2017年10月23日起至2018年10月23日止；被告广佛现代服务园同意，本合同生效后，华夏银行白云支行可将本合同及具体业务合同项下债权全部或部分转让给第三人等。同日，原告（出质人）与华夏银行白云支行（质权人）签订《最高额质押合同》【编号：GZZX（高质）xxx】，约定华夏银行白云支行将在合同约定的期间内与被告广佛现代服务园基于主合同连续发生多笔债权，原告愿意在最高债权额度内为上述债权向华夏银行白云支行提供质押保证,并约定了相关的质押物、质押担保范围、期间、违约责任等。同日，原告与被告曾耿盛、张莺、根源公司签订《保证反担保合同》，约定为被告广佛现代服务园向华夏银行白云支行融资提供担保，为保证原告利益，被告曾耿盛、张莺、根源公司愿意按照本合同的约定为被告广佛现代服务园向原告提供保证反担保；本合同保证方式为连带责任保证；反担保范围包括被告广佛现代服务园未清偿华夏银行白云支行的全部款项，被告广佛现代服务园根据委托担保合同应向原告支付而未支付的逾期担保费、违约金等，原告为履行担保责任而向华夏银行白云支行垫付的全部款项以及原告为实现债权支出的全部费用；保证反担保期间为原告履行保证责任之日起两年；原告履行担保责任后，有权要求前述被告曾耿盛、张莺、根源公司履行保证责任，被告曾耿盛、张莺、根源公司应在三个工作日内清偿；如被告广佛现代服务园向原告提供除本合同以外的其他反担保的，包括人的担保、物的担保，原告有权自行决定行使权利的顺序，既可以要求保证人承担保证责任，也可以要求就物的担保实现担保物权，各被告放弃对反担保实现顺序的抗辩权；各被告对原告承担的反担保责任不受任何其他反担保的影响等。同日，原告（抵押权人）与被告广佛现代服务园（抵押人）签订《抵押反担保合同》，约定被告广佛现代服务园同意以房屋九套设定抵押；双方一致商定抵押物的价值为35314700元；抵押反担保范围包括被告广佛现代服务园未清偿华夏银行白云支行的全部款项，被告广佛现代服务园根据委托担保合同应向原告支付而未支付的逾期担保费、违约金等，原告为履行担保责任而向华夏银行白云支行垫付的全部款项以及原告为实现债权支出的全部费用；主债权到期（包括提前到期）被告广佛现代服务园未清偿的，原告有权提前实现抵押权；抵押物为佛山市里水镇xxx号（以下简称“涉案房屋”）。后，原告与被告曾耿兴签订《保证反担保合同》，约定为被告广佛现代服务园向华夏银行白云支行融资提供担保，为保证原告利益，被告曾耿兴愿意按照本合同的约定为被告广佛现代服务园向原告提供保证反担保；本合同保证方式为连带责任保证；反担保范围包括被告广佛现代服务园未清偿华夏银行白云支行的全部款项，被告广佛现代服务园根据委托担保合同应向原告支付而未支付的逾期担保费、违约金等；原告为履行担保责任而向华夏银行白云支行垫付的全部款项以及原告为实现债权支出的全部费用；保证反担保期间为原告履行保证责任之日起两年；原告履行担保责任后，有权要求前述被告曾耿兴履行保证责任，被告曾耿兴应在三个工作日内清偿；如被告广佛现代服务园向原告提供除本合同以外的其他反担保的，包括人的担保、物的担保，原告有权自行决定行使权利的顺序，既可以要求保证人承担保证责任，也可以要求就物的担保实现担保物权，被告放弃对反担保实现顺序的抗辩权；被告对原告承担的反担保责任不受任何其他反担保的影响等。2017年11月23日，原告与被告广佛现代服务园就佛山市南海区xxx号办理了抵押登记，抵押权人均为原告，房地产权属人均为被告广佛现代服务园，债权数额均为23000000元。2018年11月12日，原告与被告广佛现代服务园以及华夏银行白云支行签订《展期协议》（编号：GZZxxx-展期），约定就被告广佛现代服务园与原告于2017年11月2日签订的《流动资金借款合同》项下借款展期事宜；原合同项下借款本金金额为20000000元，现展期金额为19971724.38元；原合同项下借款经展期后期限至2019年11月13日止；原合同项下贷款利率调整为7.35%（年利率），罚息利率按借款合同约定的原则自动作相应变更；原告为出质人，同意继续履行2017年11月2日签订的《最高额质押合同》【编号：GZZX（高质）xxx】,对华夏银行白云支行在原合同和本《展期协议》项下的债权承担质押担保责任等。后，被告广佛现代服务园（债务人）与原告（保证人）、被告曾耿盛、张莺、曾耿兴、根源公司（反担保人）签订《补充协议》，约定原告与被告广佛现代服务园、华夏银行白云支行签署《展期协议》，同意对主合同项下借款进行展期，原告同意继续按照《担保合同》约定承担连带保证担保责任；被告曾耿盛、张莺、曾耿兴、根源公司完全了解上述《展期协议》项下的全部内容且无任何异议，均同意继续按照《保证反担保合同》及《抵押反担保合同》及本协议的约定为被告广佛现代服务园向原告提供保证反担保、抵押反担保等。被告广佛现代服务园借款后未依约还款。2019年11月13日，原告代被告广佛现代服务园偿还借款本息合计20065508.27元，华夏银行白云支行对此出具《代偿证明》，原告的代偿行为，并确认被告广佛现代服务园在华夏银行白云支行的债务已经结清。2019年11月14日，案外人佛山市xxx商业管理咨询有限公司向原告转账支付300000元。被告对此提交《中国建设银行网上银行电子回执》，载明用途为“代广佛项目支付费用”。2019年11月15日，被告广佛现代服务园向原告出具《划款说明》，载明原告于2019年11月13日代被告广佛现代服务园向华夏银行白云支行偿还20065508.27元担保贷款；2019年11月14日，佛山市xxx商业管理咨询有限公司向原告划款300000元，划款备注用途为代广佛项目支付费用。该笔款项是佛山市xxx商业管理咨询有限公司代被告广佛现代服务园支付的代偿资金占用费，佛山市xxx商业管理咨询有限公司是被告广佛现代服务园的关联企业。被告广佛现代服务园认为双方并未约定资金占用费，被告在原告代偿第二天通过案外人向原告支付以上300000元，应在本金中予以扣减。被告称向原告支付担保费1438800元，并对此提交了相应的《电子回单》。庭审中，原告与被告广佛现代服务园共同确认，抵押房产中佛山市南海区里水镇xxx号并未办理抵押登记手续。另外，原告提供了《保单保函》、回单等，拟证明其为本案采取保全措施并支付保全担保费10033元。本院认为：原告与被告广佛现代服务园签订的《委托担保合同》、《抵押反担保合同》以及原告与其余各被告签订的《保证反担保合同》均是各方当事人的真实意思表示，合法有效，各方均应依约切实履行。关于要求被告广佛现代服务园偿还代偿款项及违约金、利息的问题。一、《委托担保合同》明确约定，如被告广佛现代服务园违约导致原告承担担保责任的，应支付原告代偿金额的20%作为违约金，并自原告代偿之日起，每日按代偿金额总和的1‰向原告支付滞纳金。上述合同签订后，在被告广佛现代服务园未能按约向华夏银行白云支行还本付息的情况下，原告依约履行担保责任，原告要求被告偿还代偿款并支付自2017年11月13日代偿之日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算违约金和利息，合理有据，本院予以支持；二、依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，被告的给付不足以清偿全部债务时，应按照（一）实现债权的有关费用、（二）利息、（三）主债务的顺序抵充，结合被告广佛现代服务园的还款情况，其2019年11月14日偿还的300000元，应先抵扣利息即13377元（20065508.27元×2%/月÷30日*1日），剩余的286623元再抵扣本金。综上，被告广佛现代服务园应向原告偿还19778885.27元（20065508.27元-286623元）并支付违约金和利息（自2017年11月15日起实际清偿之日止，以19778885.27元为基数，按年利率24%的标准计付），对于原告超出部分的诉讼请求，本院不予支持，依法予以驳回。关于原告主张被告广佛现代服务园承担诉讼保全担保费的问题。原告与被告广佛现代服务园签订的《委托担保合同》明确约定了保险费等由被告广佛现代服务园承担，现原告为处理本案纠纷已实际支出诉讼保全担保费10033元，原告要求被告广佛现代服务园负担该笔费用，合理有据，本院依法予以支持。关于原告对涉案抵押房产享有优先受偿权的问题。被告广佛现代服务园提供抵押担保，并佛山市里水镇xxx号办理了抵押登记手续。故原告主张对上述房屋享有优先受偿权有理据，本院予以照准。但其中佛山市南海区里水镇xxx号并未办理抵押登记手续，原告并未取得抵押权，原告要求对该套房产享有优先受偿权缺乏理据，本院不予支持，依法予以驳回。关于要求被告广佛现代服务园、根源公司、曾耿盛、张莺、曾耿兴承担责任的问题。原告与上述被告签订了《保证反担保合同》，上述被告均明确表示对涉案债务提供连带责任保证，并明确约定了如债务人提供包括物的担保的，原告有权自行决定行使权力的顺序，既可以要求保证人承担保证责任，也可以要求就物的担保实现担保物权，被告放弃对反担保实现顺序的抗辩权等。现被告广佛现代服务园至今未依约还款，上述被告应依约承担连带清偿责任，被告根源公司、曾耿盛、张莺、曾耿兴承责后，有权向被告广佛现代服务园追偿。被告根源公司、曾耿盛、张莺、曾耿兴经本院合法传唤逾期未到庭应诉，本院依法可作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州越秀融资担保有限公司支付代偿款19778885.27元及违约金和利息（违约金和利息总额以19778885.27元为基数，自2019年11月15日至清偿之日止，以19778885.27元为基数计算，按年利率24%的标准计算）；二、被告广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州越秀融资担保有限公司支付诉讼保全担保费10033元；三、原告广州越秀融资担保有限公司对位于佛山市南海区里水镇xxx号的房产享有抵押权，有权对上述房产的拍卖或者变卖所得价款享有优先受偿权；四、被告根源投资有限公司、曾耿盛、张莺、曾耿兴对被告广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司的上述债务承担连带清偿责任；被告根源投资有限公司、曾耿盛、张莺、曾耿兴承责后，有权向被告广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司追偿；五、驳回原告广州越秀融资担保有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费142153元，由原告广州越秀融资担保有限公司负担5800元，被告广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司、源投资有限公司、曾耿盛、张莺、曾耿兴负担136353元；保全费5000元，由被告广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司、源投资有限公司、曾耿盛、张莺、曾耿兴共同负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按照不服本判决部分的上诉请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员  陈诗媛二〇二〇年十一月××日书记员  梁怡筠