云南省临沧市中级人民法院行 政 判 决 书(2020)云09行终54号上诉人（一审原告）罗海波，男，汉族，1988年1月26日生，湖北省人，住云南省临沧市临翔区。被上诉人（一审被告）临沧市临翔区卫生健康局。住所地：云南省临沧市临翔区南塘街169号。法定代表人王有光，局长。委托代理人罗俊林，云南江**律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托代理人孔召鑫。被上诉人（一审被告）临沧市临翔区人民政府。住所地：云南省临沧市临翔区白塔路101号。法定代表人魏丛柱，区长。委托代理人张昌瑜，云南天外天（临沧）律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。上诉人罗海波诉被上诉人临沧市临翔区卫生健康局（以下简称区卫健局）、临沧市临翔区人民政府（以下简称区政府）行政答复一案，不服云南省临沧市临翔区人民法院（2020）云0902行初61号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人罗海波，被上诉人区卫健局的委托代理人罗俊林、孔召鑫、被上诉人区政府的出庭应诉负责人肖震宇及委托代理人张昌瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院审理查明：2016年7月18日，罗海波因腹痛到临沧市第二人民医院就诊，于当日行“腹腔镜下阑尾切除术”顺利切除阑尾，术中探查发现回盲部有包块，进行了“开腹右半结肠切除、回结肠吻合术”治疗后于2016年7月29日出院。2017年8月，罗海波因对“回盲肠包块”切除术质疑，向临沧市卫健委、区卫健局申请医疗事故鉴定，区卫健局委托临沧市医学会进行了鉴定。2017年12月13日，临沧市医学会作出临市医鉴〔2017〕20号《医疗事故技术鉴定书》，认定“属三级戊等医疗事故，院方负主要责任”。罗海波于2017年12月20日收到鉴定书，临沧市第二人民医院于同年12月21日收到鉴定书。2018年1月3日，罗海波向法院起诉其与临沧市第二人民医院的医疗损害责任纠纷，同日立案；2018年9月，罗海波以待相关事实查明后再另行起诉为由撤回该诉讼。2017年12月26日，临沧市第二人民医院对临沧市医学会的鉴定结论不服，向区卫健局提出再次鉴定的申请，区卫健局移交云南省医学会再次鉴定。2018年6月7日，云南省医学会作出云医会医鉴字〔2018〕47号《医疗事故技术鉴定书》，认定院方行为存在侵权事实，但“不属于医疗事故”。罗海波不服，向云南省卫健委通过快递寄出《关于针对鉴定过程中鉴定专家利用医患知识不对称包庇纵容医院违法违规行为的申诉书》。云南省卫健委将罗海波的申诉材料按信访件转交云南省医学会和临沧市卫健委办理。云南省医学会向云南省卫健委作出了《云南省医学会关于对罗海波鉴定案例的情况报告》，认为不存在包庇纵容医院的行为，并向罗海波作出了《罗海波案例信访回复》。2019年5月10日，罗海波以云南省卫健委未及时答复申诉、存在行政不作为为由向云南省人民政府行政复议办公室提出行政复议申请。行政复议期间，云南省卫健委同意商请中华医学会重新鉴定，罗海波于2019年5月17日，云南省卫健委提交《向中华医学会申请重新鉴定的自述材料》和《向卫生主管部门申请审查云南省医学会违法作出鉴定报告的自述材料》。2019年5月18日罗海波撤回了行政复议申请。2019年6月17日云南省卫健委向中华医学会医疗事故技术鉴定工作办公室作出了《云南省卫健委关于商情中华医学会对罗海波医疗事故争议进行鉴定的函》。2019年9月16日中华医学会医疗事故技术鉴定工作办公室向云南省卫健委作出医鉴定便函〔2019〕43号《关于不予受理罗海波医疗事故技术鉴定的复函》。2019年10月23日云南省卫健委向罗海波作出《回复》。罗海波不服该回复，向云南省人民政府行政复议办公室再次提出行政复议申请。2020年5月18日，云南省人民政府行政复议办公室作出云政行复决字〔2020〕6号《行政复议决定书》，决定撤销云南省卫健委于2019年10月23日作出的《回复》的行为，责令云南省卫健委自收到本决定书之日起60日内根据罗海波的申述事项依法调查核实后重新作出答复。2020年7月24日，云南省卫健委作出《回复》，认为云南省医学会于2018年6月7日作出的云医会医鉴字〔2018〕47号《医疗事故技术鉴定书》鉴定程序不符合有关规定，决定予以撤销。另，罗海波在收到中华医学会《关于不予受理罗海波医疗事故技术鉴定的复函》及云南省卫健委办公室的《回复》后，向区卫健局递交了《关于不予受理罗海波医疗事故技术鉴定的复函》云南省卫健委办公室的《回复》及《关于本人与临沧市第二人民医院医疗纠纷的申述》等材料。2019年11月6日，区卫健局作出《回复》，内容为，关于云南省医学会的鉴定报告审查并确定无效的问题。区卫健局收到鉴定意见书后，对参加鉴定的人员资格和专业类别、鉴定程序等进行了审核，未发现存在违法作出的情形后，将该意见书分别送达给罗海波及临沧市第二人民医院。关于责成云南省医学会重新鉴定的问题。区卫健局在审查罗海波与临沧市第二人民医院医疗争议鉴定书过程中未发现存在《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十九条规定情形，不符合重新鉴定的条件。违法人员作出处理的问题。《医疗事故技术鉴定暂行办法》第四十一条规定，县级以上地方卫生行政部门对发生医疗事故的医疗机构和医务人员进行行政处理时，应当以最后的医疗事故技术鉴定结论作为处理依据。罗海波与临沧市第二人民医院的医疗争议，最后的医疗事故技术鉴定结论为云南省医学会的鉴定，根据该鉴定意见，该争议不属于医疗事故，无对相关人员进行处理的依据；另外，区卫健局在对争议进行审查过程中也未发现相关人员存在违法情形。若罗海波对此有异议，请按相关规定反映情况。罗海波对该《回复》不服，向区人民政府提出行政复议申请。区人民政府受理后，于2020年6月11日作出临行复决〔2019〕5号《驳回行政复议申请决定书》，认为罗海波的行政复议请求事项已由云南省人民政府受理并作出责令区卫健局的上级行政机关云南省卫健委重新调查核实的行政复决定，诉求已经得到解决，决定驳回罗海波的行政复议申请。罗海波认为区卫健局作出的《回复》侵犯其合法权益，区人民政府作出的《驳回行政复议申请决定书》适用法律错误，特提起诉讼要求撤销《回复》及区人民政府作出的《驳回行政复议申请决定书》，责令区卫健局重新进行回复。并要求赔偿各项经济损失5296元，退还医疗事故技术鉴定费用4000元。一审法院认为，关于罗海波要求区卫健局赔偿各项经济损失5296元并退还医疗事故技术鉴定费用4000元相关问题。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第七条规定，行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益直接性的造成损害的，该行政机关为赔偿义务机关。本案中，罗海波要求区卫健局予以行政赔偿，必须相关行政行为因侵犯其合法权益被确定违法，但区卫健局作出的《答复》并未对罗海波的合法权益产生实际影响，也未对罗海波的权利造成实质性侵害，且罗海波主张的各项经济损失5296元及鉴定费4000元也不是区卫健局的答复行为产生的费用，而是在区卫健局作出答复之前就产生的费用，对于该费用罗海波可以在相关的医疗损害赔偿中另行主张。故罗海波的此项诉讼请求不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第二条、第五条，《中华人民共和国国家赔偿法》第七条的规定，判决驳回罗海波“要求临沧市临翔区卫生健康局赔偿各项经济损失5296元并退还医疗事故技术鉴定费用4000元”的诉讼请求。案件受费50元，由罗海波负担。罗海波上诉称：一审判决驳回上诉人“要求临沧市临翔区卫生健康局赔偿各项经济损失5296元并退还医疗事故技术鉴定费用4000元”的诉讼请求错误。医院实施手术过程中存在以下违法事实，在患者清醒、状态良好、有条件的情况下，未依法告知患者病情、手术方案、替代方案、存在风险，未依法要求患者签署知情同意书、手术同意书、授权委托书等，且超范围切除了上诉人的所有右半结肠，导致上诉人终身残疾（实际告知是仅会对包块及包块附着部分肠管进行切除），《医疗纠纷预防和处理条例》第四章，《医疗事故处理条例》第六章明确了相关法律责任。上述违法行为卫生行政部门如何依职权进行行政处罚提供了明确的法律依据，应当履行的职责和相关违法事实后，不依法查处相关违法行为，应受到处罚。针对此事上诉人到昆明参加行政复议调解会消耗时间、人力、物力，及寄件快递单也证明上诉人产生的相关费用，要求区卫健局赔偿各项经济损失6000元（一审期间其诉讼请求为赔偿各项经济损失5296元，退还医疗事故技术鉴定费用4000元）。区卫健局辩称，一审判决认定事实及适用法律正确，请求维持一审判决。区政府辩称，罗海波的上诉请求没有针对区政府，且一审判决认定事实及适用法律正确，请求驳回上诉，维持一审判决。本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第五条（二）项规定，因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的，不承担赔偿责任。本案中，区卫健局作出的《回复》，仅是行政机关针对信访事项作出的复查行为，没有解决罗海波与临沧市第二人民医院之间的实质性问题，对罗海波的权利义务并不产生影响。另《中华人民共和国国家赔偿法》第七条规定，行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，该行政机关为赔偿义务机关。本案中，针对于上诉人罗海波所主张赔偿各项经济损失6000元（一审期间其诉讼请求为赔偿各项经济损失5296元，退还医疗事故技术鉴定费用4000元）并不是因被上诉人区卫健局的答复行为产生或造成，故不应由被上诉人区卫健局承担赔偿责任。一审判决对其赔偿请求不予支持并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，判决结果正确。上诉人罗海波的上诉理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人罗海波承担。本判决为终审判决。审判长  邬忠育审判员  苏国权审判员  王 军二〇二〇年十一月三十日书记员  杨丽萍