山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁02民初1554号原告：青岛弘福硕企业管理咨询有限公司，住所地青岛崂山区苗岭路29号1608D室。法定代表人：崔勇，董事长委托诉讼代理人：刘筱玮，女，汉族1991年11月30日生，住青岛市市南区，系该公司员工。被告：潍坊兴茂模具科技有限公司，住所地山东省潍坊市坊子区经济发展区八马路以南刘家柳沟村。法定代表人：李建旭，董事长。委托诉讼代理人：昃文政，山东鲁杰律师事务所律师。被告：李建旭，男，1979年8月29日生，汉族，住浙江省宁海县，现住潍坊市坊子区。被告：徐海燕，女，1978年10月07日生，汉族，住浙江省宁海县长街镇大湖村21组18号，现住潍坊市坊子区。委托诉讼代理人：李建旭，男，1979年8月29日生，汉族，住浙江省宁海县，系徐海燕丈夫。被告：张如，男，1982年12月30日生，汉族，住浙江省象山县。被告:张冬冬，男，1981年11月08日，汉族，住山东省潍坊市坊子区。原告青岛弘福硕企业管理咨询有限公司（以下简称弘福硕公司）诉被告潍坊兴茂模具科技有限公司（以下简称潍坊兴茂模具）、被告李建旭、徐海燕、张如、张冬冬借款合同纠纷一案，本院于2020年8月20日立案后，依法适用普通程序于2020年11月11日公开开庭审理了本案。原告的委托诉讼代理人刘筱玮，被告潍坊兴茂模具的委托诉讼代理人昃文政、被告李建旭并作为被告徐海燕的委托诉讼代理人、被告张如到庭参加了诉讼。被告张冬冬经本院依法送达开庭传票，无正当理由未出庭应诉，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1．判令被告潍坊兴茂模具科技有限公司向原告偿还债权本金人民币3500万元、利息283.111111万元以及自2020年7月31日起至被告实际还清之日至，依照《借款合同》（编号：2018年民资借字第148号）及《展期协议》（编号：2018年民资借字第148-1号）约定以未偿还本金金额为基数按每日0.1%的标准收取的违约金；2.判令原告对被告潍坊兴茂模具科技有限公司提供的位于坊子区的土地（权证字号：鲁（2019）潍坊市坊子区不动产权第0000852号），坊子区潍洲路以东、八马路以南的土地（权证字号：鲁（2019）潍坊市坊子区不动产权第0000850号），坊子区潍洲路以东、凤翔河以北的土地（权证字号：鲁（2019）潍坊市坊子区不动产权第0000849号），对被告二李建旭提供的位于长街镇兴南路房产（权证字号：宁房权证宁海字第××号）、位于淄博市张店区的房产（权证字号：淄博市房权证张店区字第××号、淄博市房权证张店区字第××号）的抵押财产处分所得价款享有优先受偿权；3.判令原告对被告李建旭所持有的潍坊兴茂模具科技有限公司93%股权及派生权益、被告张如所持有的潍坊兴茂模具科技有限公司4%股权及派生权益、被告张冬冬所持有的潍坊兴茂模具科技有限公司3%股权及派生权益的质押财产处分所得价款享有优先受偿权；4.判令被告徐海燕向原告承担自2018年12月18日起至被告实际还清之日至依照《抵押合同》（编号：2018年民资借抵字第148-2号）及《抵押合同》（编号：2018年民资借抵字第148-3号）约定按担保债权总额的每日万分之五的标准收取的违约金；5.判令被告李建旭、徐海燕、张如、张冬冬对上述所欠本金、利息、违约金和债权人实现债权而发生的费用承担连带保证责任；6.判令本案诉讼费、保全费、律师费、公告费、执行费、评估费、拍卖费等由上述五被告共同承担。事实及理由：2018年11月14日被告潍坊兴茂模具与原债权人青岛汇泉民间资本管理有限公司分别签署编号为2018年民资借字第148号的《借款合同》、编号为QM201800100137号的《投资合同》，合同约定被告一向原债权人申请借款人民币3500万元，借款期限自2018年11月21日起至2019年11月20日止，利率11%/年，原债权人先后于2018年12月18日放款1387万元、2018年12月20日放款2113万元，后签署《展期协议》展期至2020年12月17日，利率13%/年。为保障原债权人权益，被告潍坊兴茂模具将名下位于坊子区的土地（权证字号：鲁（2019）潍坊市坊子区不动产权第0000852号），坊子区潍洲路以东、八马路以南的土地（权证字号：鲁（2019）潍坊市坊子区不动产权第0000850号），坊子区潍洲路以东、凤翔河以北的土地（权证字号：鲁（2019）潍坊市坊子区不动产权第0000849号）抵押至原债权人并签署《抵押合同》（编号：2018年民资借抵字第148-4号）；被告李建旭提供的位于长街镇兴南路房产（权证字号：宁房权证宁海字第××号）、位于淄博市张店区的房产（权证字号：淄博市房权证张店区字第××号、淄博市房权证张店区字第××号）抵押至原债权人并签署《抵押合同》（编号：2018年民资借抵字第148号、2018年民资借抵字第148-1号）、被告徐海燕提供的位于淄博市周村区周隆路236号内普利艾伦庄园16号楼房产（权证字号：淄博市房权证周村区字第××号）与原债权人签署《抵押合同》（编号：2018年民资借抵字第148-3号）、位于淄博市张店区户房产（权证字号：淄博市房权证张店区字第××号）与原债权人签署《抵押合同》（编号：2018年民资借抵字第148-2号）但均未配合原债权人办理抵押登记手续；被告李建旭所持有的潍坊兴茂模具93%股权及派生权益质押至原债权人并签署《质押合同》（编号：2018年民资借质字第148号），被告张如所持有的潍坊兴茂模具4%股权及派生权益质押至原债权人并签署《质押合同》（编号：2018年民资借质字第148-1号），被告张冬冬所持有的潍坊兴茂模具3%股权及派生权益质押至原债权人并签署《质押合同》（编号：2018年民资借质字第148-2号）；被告李建旭、徐海燕、张如、张冬冬分别为上述借款向原债权人提供保证并签署《保证合同》（编号：2018年民资借保字第148-1号）。自2019年12月21日，被告潍坊兴茂模具未向原债权人支付利息，其他被告亦未履行担保责任。2020年7月31日原债权人与原告签署编号为2020年青城弘债转字第004号的《债权转让协议》，将上述债权全部转让至原告。被告未履行付息义务，其他担保人亦未履行担保责任。综上，为保护原告的合法权益不受侵害，原告现依法提起诉讼，请求依法裁判。潍坊兴茂模具科技有限公司、李建旭、徐海燕、张如答辩称：对欠款本金无异议，因被告潍坊兴茂模具资金周转问题，暂还不了，希望原告能够宽限一段时间。对抵押担保和保证担保，以及股权质押、抵押合同的真实性均无异议。原告诉求中所主张的利息要明确计算标准和时间。另案外人湖南第六建筑工程有限公司代被告潍坊兴茂模具偿还300万元利息，该事实需要原告落实。原告主张的违约金计算标准过高，请求法庭予以调整，建议以合同约定的年息11%作为标准。第四项诉讼请求中违约金与第一项诉求违约金重复，不应支持，且徐海燕在履行相关合同中不存在违约。经审理查明：2018年11月14日，青岛汇泉民间资本管理有限公司与被告潍坊兴茂模具签订《借款合同》，约定被告潍坊兴茂模具向青岛汇泉民间资本管理有限公司借款3500万元，借款期限自2018年11月21日至2019年11月20日，借款利率年化11%，每月20日为结息日。如被告潍坊兴茂模具未按本合同约定偿还借款本金或支付借款费用、违约金等，则青岛汇泉民间资本管理有限公司有权单方面宣布本合同已发放借款本金全部提前到期并要求被告立即偿还所有到期借款本金并结清借款费用、违约金等。有权行使担保权利，依法处置各担保合同项下的抵押物或质物，要求担保人承担保证责任。被告未按期偿还本合同项下借款本金及/或偿付借款费用的，青岛汇泉民间资本管理有限公司有权自逾期之日起，以未偿还本金为基数按每日0.1%的标准向被告收取违约金。被告违反本合同约定义务时，青岛汇泉民间资本管理有限公司有权要求被告返还并支付借款本金、借款费用、违约金外，同时有权要求被告承担为实现债权而支出的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、律师费、拍卖费等）。2018年11月14日，青岛汇泉民间资本管理有限公司与被告李建旭、徐海燕、张如、张冬冬签订《保证合同》，约定担保方式为连带责任保证，担保范围包括主合同项下借款本金、借款费用、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于催收费、诉讼费、保全费、律师费、执行费等）、因债务人违约而给出借人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权。保证期间为自本合同生效之日起主合同履行期限届满之日起三年。主合同提前到期的，则主合同债务提前到期日为主合同项下债务履行期限届满之日。如双方延长债务履行期限，则展期协议载明的到期日为主合同履行期限届满之日。青岛汇泉民间资本管理有限公司有权自行选择担保权利的行使顺序，有权在不先行使债务人担保物权的情况下要求保证担保人立即支付债务的全部应付款项。青岛汇泉民间资本管理有限公司放弃或变更担保物权或其权利顺位的，保证担保人不免除任何责任，仍按本合同约定承担担保责任。2018年11月14日，青岛汇泉民间资本管理有限公司分别与被告潍坊兴茂模具、李建旭、徐海燕签订《抵押合同》，约定被告潍坊兴茂模具以其名下位坊子区的土地（权证字号：鲁（2019）潍坊市坊子区不动产权第0000852号），坊子区潍洲路以东、八马路以南的土地（权证字号：鲁（2019）潍坊市坊子区不动产权第0000850号），坊子区潍洲路以东、凤翔河以北的土地（权证字号：鲁（2019）潍坊市坊子区不动产权第0000849号）；被告李建旭以其名下位于长街镇兴南路房产（权证字号：宁房权证宁海字第××号）、位于淄博市张店区的房产（权证字号：淄博市房权证张店区字第××号、淄博市房权证张店区字第××号）被告徐海燕以其名下位于淄博市周村区周隆路236号内普利艾伦庄园16号楼房产（权证字号：淄博市房权证周村区字第××号）、淄博市张店区户房产（权证字号：淄博市房权证张店区字第××号）为本案《借款合同》项下的债务提供抵押担保，抵押担保范围为主合同项下借款本金、借款费用、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于催收费、诉讼费、保全费、律师费、执行费等）、因债务人违约而给出借人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权。保证期间为自本合同生效之日起主合同履行期限届满之日起三年。主合同提前到期的，则主合同债务提前到期日为主合同项下债务履行期限届满之日。如双方延长债务履行期限，则展期协议载明的到期日为主合同履行期限届满之日。青岛汇泉民间资本管理有限公司有权自行选择担保权利的行使顺序，有权在不先行使债务人担保物权的情况下要求保证担保人立即支付债务的全部应付款项。青岛汇泉民间资本管理有限公司放弃或变更担保物权或其权利顺位的，保证担保人不免除任何责任，仍按本合同约定承担担保责任。青岛汇泉民间资本管理有限公司与被告潍坊兴茂模具、李建旭就该两被告提供的抵押财产办理了抵押登记，他项权利证书编号为鲁（2020）潍坊市坊子区不动产证明第0001083号、鲁（2020）淄博市不动产证明第0005640号、浙（2018）宁海县不动产证明第0013333号。被告徐海燕提供的抵押财产为办理抵押登记。2018年11月14日，青岛汇泉民间资本管理有限公司与被告李建旭、张如、张冬冬签订《质押合同》，约定质押担保关系，被告李建旭所将持有的潍坊兴茂模具科技有限公司93%股权及派生权益、被告张如将所持有的潍坊兴茂模具科技有限公司4%股权及派生权益、被告张冬冬将所持有的潍坊兴茂模具科技有限公司3%股权及派生权益为《借款合同》项下的债务提供抵押担保，抵押担保范围为主合同项下借款本金、借款费用、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于催收费、诉讼费、保全费、律师费、执行费等）、因债务人违约而给出借人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权。保证期间为自本合同生效之日起主合同履行期限届满之日起三年。主合同提前到期的，则主合同债务提前到期日为主合同项下债务履行期限届满之日。如双方延长债务履行期限，则展期协议载明的到期日为主合同履行期限届满之日。青岛汇泉民间资本管理有限公司有权自行选择担保权利的行使顺序，有权在不先行使债务人担保物权的情况下要求保证担保人立即支付债务的全部应付款项。青岛汇泉民间资本管理有限公司放弃或变更担保物权或其权利顺位的，保证担保人不免除任何责任，仍按本合同约定承担担保责任。青岛汇泉民间资本管理有限公司与被告潍坊兴茂模具、李建旭就该两被告提供的抵押财产办理了股权质押登记，登记证书编号为（坊）私营股权登记设字【2018】第000012号、（坊）私营股权登记设字【2018】第000013号、（坊）私营股权登记设字【2018】第000014号。上述合同签订后，青岛汇泉民间资本管理有限公司依约于2018年12月18日向被告潍坊兴茂模具支付出借款项1387万元、于12月20日支付2113万元。被告潍坊兴茂模具于2018年12月24日还款19170元、2019年1月24日还款331527.78元、2月22日还款331527.78元、3月21日还款299444.45元、4月22日还款331527.78元、5月23日还款320833.34元、6月20日还款331527.78元、7月22日还款320833.34元、12月26日还款1642083.33元。被告主张另外向青岛汇泉民间资本管理有限公司还款300万元和70万元，但未提交证据予以证明，原告对此不予认可。青岛汇泉民间资本管理有限公司与被告潍坊兴茂模具、李建旭、徐海燕签订《展期协议》，约定截止到2019年12月17日，被告潍坊兴茂模具尚欠借款本金3500万元、尚欠借款利息、违约金、其他各项费用等共计1604166.66元。本协议项下借款展期费用主要包括调查费、评估费和借款利息，其中其他各项费用共计人民币455万元，被告潍坊兴茂模具应于展期当日将该费用和上述费用一并支付给青岛汇泉民间资本管理有限公司。展期期限自2019年12月18日至2020年12月17日，借款利率调整至年化13%。借款展期情况下，担保人继续提供担保。之前的合同除本协议变更的部分外，其他约定继续有效。原告确认，被告于2019年12月21日之前的利息已经清偿完毕，之后的利息、违约金未予支付。原告与青岛汇泉民间资本管理有限公司签订《债权转让协议》，青岛汇泉民间资本管理有限公司上述合同项下的主债权、担保债权等权利全部转让至原告。青岛汇泉民间资本管理有限公司于2020年8月11日在山东法制报第2版对原告与青岛汇泉民间资本管理有限公司之间的债权转让事宜进行公告。上述事实，有原告提交的《借款合同》及《展期协议》、《抵押合同》、《质押合同》、《保证合同》、转账凭证、还款明细、《债权转让协议》等证据及庭审笔录在案佐证，以上证据经当庭审核，对其真实性本院予以采信，可以作为认定案件事实的依据。本院认为：原告与被告签订的《借款合同》及《展期协议》、《抵押合同》、《质押合同》、《保证合同》、《债权转让协议》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，上述合同具有法律效力，本院予以确认。原告依据《债权转让协议》，依法承接《借款合同》及《展期协议》、《抵押合同》、《质押合同》、《保证合同》项下青岛汇泉民间资本管理有限公司的所有权利。青岛汇泉民间资本管理有限公司依约向被告潍坊兴茂模具发放了3500万元贷款，被告除清偿截止到2019年12月21日的利息外，未按照《借款合同》及《展期协议》的约定履行还款义务，构成违约，原告有权宣布《借款合同》提前到期，其宣布到期之日为本案起诉之日即2020年7月31日，该日之前尚未支付的利息应当按照《展期协议》约定的年利率13%计算，之后的逾期利率合同约定过高为日万分之五，本院依法调整为按照中国人民银行发布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算，被告潍坊兴茂模具应当偿还上述欠款本息。被告潍坊兴茂模具抗辩的其还向原告还款300万元和70万元，因未提交证据证明，原告不予认可，其该项抗辩因缺乏证据证明，本院不予支持。被告潍坊兴茂模具以其名下的财产为其本案借款合同项下的债务提供抵押担保，并办理了抵押登记，原告依照法律和合同约定对被告潍坊兴茂模具提供的抵押财产经折价、拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权。被告李建旭以其名下的财产为本案借款合同项下的债务提供抵押担保，并办理了抵押登记，原告依照法律和合同约定对被告李建旭提供的抵押财产经折价、拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权。被告李建旭承担抵押担保责任后，有权向被告潍坊兴茂模具追偿。被告李建旭、张如、张冬冬以其持有的股权为本案借款合同项下的债务提供质押担保，并办理了质押登记，原告依照法律和合同约定对被告李建旭、张如、张冬冬提供的质押财产经折价、拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权。被告李建旭、张如、张冬冬承担质押担保责任后，有权向被告潍坊兴茂模具追偿。被告李建旭、徐海燕、张如、张冬冬自愿为本案借款合同项下的债务提供连带保证担保，虽然之后又就借款合同签订了展期协议，但展期协议并未增加担保人的负担，反而有所减少，被告李建旭、徐海燕、张如、张冬冬应当按照合同约定对本案债务承担连带清偿责任，被告李建旭、徐海燕、张如、张冬冬承担保证责任后，有权向被告潍坊兴茂模具追偿。被告徐海燕虽然与原债权人签订《抵押合同》，但抵押物未办理抵押登记，其应当在抵押物财产价值范围内承担赔偿责任，但因其为同时其还是《保证合同》的连带保证担保人，抵押担保合同项下的赔偿责任被其连带保证合同中的连带清偿责任所涵盖，故被告徐海燕只需承担连带清偿责任。抵押物未办理抵押登记，原告未提交证据系因被告徐海燕的过错所导致，也未提交证据证明其按约定履行了通知义务，故原告主张被告徐海燕支付违约赔偿金，缺乏事实基础和法律依据，本院不予支持。被告张冬冬经本院依法送达开庭传票，无正当理由未出庭应诉，依法视为其放弃抗辩。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第二百零八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下:一、被告潍坊兴茂模具科技有限公司于本判决生效之日起10日内偿还原告青岛弘福硕企业管理咨询有限公司借款本金3500万元及利息（以本金3500万元为基数，按照年利率13%，自2019年12月21日起计算至2020年7月31日，其后的逾期利息，按照中国人民银行发布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算至实际清偿之日止）；二、原告青岛弘福硕企业管理咨询有限公司对被告潍坊兴茂模具科技有限公司、李建旭提供的抵押担保财产（他项权利证书鲁（2020）潍坊市坊子区不动产证明第0001083号、鲁（2020）淄博市不动产证明第0005640号、浙（2018）宁海县不动产证明第0013333号项下），经折价、拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权。被告李建旭承担抵押担保责任后，有权向被告潍坊兴茂模具科技有限公司追偿；三、原告青岛弘福硕企业管理咨询有限公司对被告李建旭、张如、张冬冬提供的质押担保财产（质押登记证书编号为（坊）私营股权登记设字【2018】第000012号、（坊）私营股权登记设字【2018】第000013号、（坊）私营股权登记设字【2018】第000014号项下），经折价、拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权。被告李建旭、张如、张冬冬承担质押担保责任后，有权向被告潍坊兴茂模具科技有限公司追偿；四、被告李建旭、徐海燕、张如、张冬冬对上述第一项债务承担连带清偿责任，被告李建旭、徐海燕、张如、张冬冬承担担保责任后，有权向被告潍坊兴茂模具科技有限公司追偿；五、驳回原告青岛弘福硕企业管理咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费230956元、保全费5000元，合计235956元，由被告潍坊兴茂模具科技有限公司、被告李建旭、徐海燕、张如、张冬冬负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长 冷 杰审判员 张仁珑审判员 张晓华二〇二〇年十一月二十三日书记员 姜青秀