河北省行唐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0125民初1837号 原告冯章燕，女，1984年6月5日出生，苗族，住重庆市江北区。 委托代理人王瑞拾，河北盛润律师事务所律师。 被告江智慧，男，1986年6月6日出生，汉族，户籍所在地河北省邯郸市临漳县，现住河北省石家庄市行唐县经济开发区。 被告赵国庆，男，1962年2月23日出生，汉族，户籍所在地河北省邯郸市邯山区。现住河北省石家庄市行唐县经济开发区。 原告冯章燕与被告江智慧、赵国庆股票回购合同纠纷一案，本院于2020年7月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯章燕及其委托代理人王瑞拾到庭参加诉讼。被告江智慧、被告赵国庆经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告冯章燕向本院提出诉讼请求：1、依法返还原告19.5万本金及利息（从2018年2月5日起按12%年利率计算至执行完毕止）6万（暂计算至起诉日）；2、依法由两被告承担担保费、保全费等其他相关费用共计0.8万元；3、本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：原告与被告江智慧于2018年2月5日签署了股份认购委托合同（870773）《石家庄鹏海制药股份有限公司股票发行认购协议》。同日，原告与被告江智慧及被告赵国庆签署合同编号为8017304《补充协议》。《石家庄鹏海制药股份有限公司股票发行认购协议》约定，原告出资19.5万委托被告江智慧认购石家庄鹏海制药股份有限公司的定增股份，同时根据《补充协议》第二条、第三条约定，发行的股票保证符合约定事项，否则，应当回购及投资补偿（见证据）。原告已经履行完所有义务，但是，被告所承诺的事项未予实现，两被告逾期违约。原告多次与两被告协商未果，原告迫于无奈，只能诉至贵院，根据《石家庄鹏海制药股份有限公司股票发行认购协议》以及《补充协议》，要求被告依法返还原告19.5万元本金及利息（从2018年2月5日起按12%年利率计算至执行完毕止）。 原告围绕其诉讼请求向本院提交以下证据： 1、石家庄鹏海制药股份有限公司股票发行认购委托协议（合同编号8017304）一份。内容为：本“石家庄鹏海制药股份有限公司股票发行认购委托协议”（以下简称“本协议”）由下列双方签署，甲方：冯章燕，乙方：江智慧，鉴于：石家庄鹏海制药股份有限公司（以下简称“公司”）为依照中华人民共和国法律成立并合法存续的股份有限公司，公司股票已依法在全国中小企业股份转让系统（以下简称“全国股转系统”）挂牌并公开转让，股票简称为：鹏海制药，股票代码：870773。乙方为公司股东。3、甲方拟依据本协议的有关约定委托乙方认购公司本次定增发行之股票，乙方同意接受甲方的委托。为此，经友好协商，根据《中华人民共和国合同法》的规定，达成以下协议，共同信守。第一条认购数量、价格及支付方式，1.1甲方拟通过乙方认购公司发行股票中的叁万股，认购价格为人民币6.5元／股，拟委托乙方向公司支付人民币共计19.5万元（大写：壹拾玖万伍仟元），以下简称“认购款”。1.2甲方应于本协议签署后的三个工作日内将认购款支付至乙方指定账户。1.3乙方应按照公司在全国中小企业股份转让系统网站上披露的股票发行认购公告规定的时间、方式将甲方支付的认购款汇入公司账户。1.4乙方指定账户如下，账户名称：江智慧，开户银行：中信银行石家庄翟营大街支行，银行账户：62×××04。第二条甲方的权利和义务，2.1甲方作为标的股权的实际所有权人，有权依据本协议对乙方不适当的履行受托行为进行监督和纠正。2.2甲方持有定增股份期间，甲方可按实际出资比例享有因标的股权而产生的收益，包括现金分红、送配股等财产性权益。2.3甲方应按照本协议的约定支付认购款项。第三条乙方的权利与义务，3.1为配合公司未来ＩＰＯ工作的顺利进行，乙方有权行使将甲方认购的股份交割至甲方开立的全国中小企业股份转让系统账户或溢价回购甲方委托乙方认购股份的义务，甲方对此没有异议。3.2乙方应积极配合甲方认购公司的定增股份包括完成股份交割及接受甲方委托按照股转系统交易规则交易退出，在未经甲方同意的情况下，不得以任何方式转让或质押甲方实际持有的股票份额。5.2乙方承诺并保证如下（2）乙方应按照本协议的约定将甲方已经支付的认购款项汇至指定账户，保障甲方成功认购公司股份。甲方冯章燕签字，乙方江智慧签字加盖手章。 2、补充协议（合同编号8017304）一份。主要内容为：本合同由以下三方于石家庄行唐县签署，甲方冯章燕，乙方江智慧，丙方赵国庆，鉴于：1、甲方与乙方于签订了《股份认购委托合同》；2、甲方为投资人，不直接参与项目公司的经营；3、丙方是项目公司的实际控制人。上述各方根据中华人民共和国有关法律规定，经过友好协商，达成一致，特订立本协议如下条款，以供各方遵守。第一条甲方出资认购项目公司定向发行的股票，是以丙方保证实现以下事项为基础的：1、2017年项目公司承诺净利润不低于2000万元；2、2018年项目公司承诺净利润不低于3000万元；3、2018年12月31日前启动IPO辅导。第二条回购及投资补偿，若丙方承诺的业绩指标任意一条款未达到，丙方承诺按照投资者原认购金额回购投资人购买的股份，持股期间按照甲方实际投资额+甲方实际投资额的年化12%的利息进行回购。回购价格应减去甲方已获得的分红、业绩补偿等权益。投资者回购条件成立后，在30日内未向丙方书面形式提出回购的，则视为放弃回购权利，视为继续持股。丙方在投资者提出书面回购之日起60日内完成回购。甲方冯章燕签字，乙方江智慧签字加盖手章，丙方赵国庆签字加盖手章。 3、中国银行跨行人民币汇款凭证一份。证明：2018年2月5日原告冯章燕通过中国银行账户向被告江智慧指定账户转账195000元，附言内容：鹏海制药股权认购款。 4、微信聊天截图一份。证明原告曾试图通过电话、微信、去鹏海公司找寻等多种方式联系被告江智慧、赵国庆，通知回购或者转让其名下股权，但最终未能与二被告取得联系。原告通过微信向被告赵国庆委托的相关人员提出回购申请，但最终未能回购其股权。 被告江智慧向本院提交答辩，称从三方签订的《认购委托协议》及《补充协议》来看系投资人与公司股东签订的对赌协议，江智慧不属于对赌的双方。江智慧系股份代持人员，收到认购款项后已经交到公司，江智慧已经按照合同履行了自己的义务，不存在违约行为。根据《补充协议》第二条的约定，满足回购条件后，承担回购义务的是赵国庆而非江智慧。因此，应当驳回原告对江智慧的诉讼请求。 被告赵国庆向本院提交答辩称，《认购协议》、《补充协议》系三方协商一致后签订，江智慧属于代持人员，对赌及承担回购义务的是赵国庆本人。《补充协议》第一条约定了保证实现的事项。签订协议后，赵国庆与公司高管努力经营，公司2017年净利润2002.16万元，2018年净利润3014.46万元，且2018年11月21日鹏海公司与民生证券股份有限公司签订合作协议启动IPO辅导。《补充协议》第一条保证事项已经全部实现。并未触发回购条款。因此，原告在回购条件未成就时要求赵国庆回购无事实和法律依据，应当驳回原告诉讼请求。 被告江智慧、赵国庆未到庭、未举证、未质证。 本院经审理认定事实如下： 根据国家企业信用信息公示，石家庄鹏海制药股份有限公司（以下简称“鹏海公司”）是一家成立于2006年12月4日的股份有限公司（非上市、自然人投资或控股），公司法定代表人为被告赵国庆。被告赵国庆与被告江智慧均系鹏海公司的股东。鹏海公司于2017年1月16日在全国中小企业股份转让系统挂牌交易，股票简称为鹏海制药，股票代码为870773。原告委托被告江智慧认购鹏海公司定增发行的股权，并与被告江智慧签订《石家庄鹏海制药股份有限公司股票认购委托协议》，约定原告通过被告江智慧认购公司发行股票中的叁万股，认购价格为人民币6.5元/股，委托被告江智慧向公司支付人民币195000元（大写：壹拾玖万伍仟元）。原告不晚于合同签署后的三个工作日内将认购款支付至被告江智慧指定账户，被告江智慧应按照公司在全国中小企业股份转让系统网站上披露的股票发行认购公告规定的时间、方式将原告支付的本次认购款汇入公司账户。之后，原告与被告江智慧、赵国庆又签订《补充协议》，约定原告出资认购项目公司定向发行的股权，是以被告赵国庆保证实现以下事项为基础的：1、2017年项目公司承诺净利润不低于2000万元；2、2018年项目公司承诺净利润不低于3000万元；3、2018年12月31日前启动IPO辅导。若被告赵国庆承诺的上述三个事项中任意一项未达到，被告赵国庆承诺按照投资者原认购金额回购投资人购买的股份，持股期间按照原告实际投资额+甲方实际投资额的年化12%的利率进行回购。回购价格应减去原告已获得的分红、业绩补偿等权益。2018年2月5日，原告按照合同约定向被告江智慧银行账户转账195000元。原告向被告江智慧支付股权认购款后，二被告未向原告进行过分红。原告曾试图通过电话、微信、去鹏海公司找寻等多种方式联系被告江智慧、赵国庆，通知回购或者转让其名下股权，但最终未能与二被告取得联系，原告已经通过微信向被告赵国庆委托的相关人员提出回购申请，但最终未能回购其股权。现原告要求被告江智慧、赵国庆返还其股权认购款人民币195000元及利息。 另查明，本院在全国股转系统查询鹏海公司信息可知：2018年5月10日，鹏海公司召开2017年年度股东大会，审议通过了《关于的议案》。本次股票的发行价格为人民币6.5元/股，发行总股数不超过10000000股（含10000000股），募集资金不超过65000000元（含65000000元）。此次股票发行为定向增发，股票发行的认购对象为12名，包括在册股东2名和新增外部投资者10名，在册股东放弃优先认购权，与外部投资者同等条件参与认购。被告江智慧计划认购：3000000股，19500000元。2018年7月3日，鹏海公司在全国股转系统披露《石家庄鹏海制药股份有限公司股票发行认购结果公告》，公告显示：根据最终缴款结果，陈永红、李磊未在《股票发行认购公告》及《股票发行认购延期公告》约定的缴款时间缴款，视为放弃认购，江智慧与刘彩霞因个人原因，未能按照《股票发行认购公告》披露的认购金额缴款。被告江智慧实际认购：2600000股，16900000元。2017年鹏海公司净利润为20021648.23元，2018年鹏海公司净利润为30144553.96元，2018年11月21日，石家庄鹏海制药股份有限公司与民生证券股份有限公司签订了资本运作之总体合作协议，委托民生证券股份有限公司为其提供资本运作服务。 本院认为，原告冯章燕与被告江智慧签订的《股份认购委托合同》及与被告江智慧、赵国庆签订的《补充协议》均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，系有效合同。本案争议的焦点为：1、原告要求被告江智慧、赵国庆回购股权的条件是否成就；2、返还195000元股权认购款及利息的责任主体。 关于原告要求被告江智慧、赵国庆回购股权的条件是否成就的问题。首先，根据现有证据，鹏海公司2017年和2018年的利润已达到2000万和3000万。对于条件三，IPO辅导是指有关机构对拟发行股票并上市的股份有限公司进行的规范化培训、辅导与监督。鹏海公司虽于2018年11月21日与民生证券股份有限公司签订合作协议，但该合作协议不能证明其已实际启动IPO辅导，签订合作协议并非IPO辅导的工作内容，且被告江智慧、赵国庆均未能向本院提供鹏海公司已经实际启动IPO辅导的其他证据，故鹏海公司IPO辅导工作并未开始启动，原告的预期投资目的未能实现。其次，原告曾试图通过电话、微信、去鹏海公司找寻等多种方式联系被告江智慧、赵国庆，通知回购或者转让其名下股权，但最终未能与二被告取得联系，原告已经通过微信向被告赵国庆委托的相关人员提出回购申请，故《补充协议》约定的回购的条件已经成就，原告要求回购股权，本院予以支持。 关于返还195000元股权认购款及利息的责任主体的问题。《中华人民共和国合同法》第三百九十六条规定：委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。《股票发行认购委托协议》系委托合同，原告的合同义务是将认购款转至被告江智慧指定账户，被告江智慧的合同义务是按股票发行认购公告规定的时间、方式将原告支付的股权认购款转至鹏海公司账户。被告江智慧虽系《补充协议》的合同主体，但协议的权利义务主体为原告与被告赵国庆，被告江智慧在协议中不享有实质性的权利，亦未约定其应当履行的义务。故原告要求被告江智慧返还股权认购款及利息的请求，无事实及法律依据，本院不予支持。《补充协议》的实际权利义务主体为原告与被告赵国庆，现在合同约定的股权回购条件已经成就，原告要求被告赵国庆按照合同约定返还股权认购款及利息的诉讼请求，本院予以支持。被告赵国庆应以195000元为基数自2018年2月5日起按年利率12%计息至实际返还之日止。被告江智慧、赵国庆经本院依法传唤未到庭，视为其放弃抗辩的权利。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第三百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告赵国庆于本判决生效之日起十日内向原告冯章燕支付股权认购款人民币195000元并支付利息，利息应自2018年2月5日起以195000元为基数按照年利率12%计息至款项返还之日止。 二、驳回原告冯章燕的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5244元，减半收取2622元，由被告赵国庆负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 上诉状及相关材料向本院诉讼服务中心材料收转窗口递交，或邮寄至本院诉讼服务中心（邮寄地址：河北省行唐县，邮政编码：050600，收件人：材料收转窗口，联系电话：0311-826××××9）。上诉案件受理费5244元应当在上诉期限届满之日起7日内预交上诉费并提交缴费收据原件（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户行：河北银行股份有限公司华兴支行）。逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员 刘振平 二〇二〇年十一月二十四日 法官助理 张 洋 书 记 员 马文娟