海南省海口市龙华区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）琼0106刑初305号 公诉机关海口市龙华区人民检察院。 被告人吴方立，男，1986年8月14日出生，公民身份号码XXX，汉族，海南省儋州市人，大学文化，无业，家住海南省儋州市。因涉嫌犯诈骗罪于2018年8月10日被抓获并寄押于儋州市第二看守所，同年8月11日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于海口市第一看守所。 辩护人云涌，北京盈科（海口）律师事务所律师。 海口市龙华区人民检察院以海龙检公诉刑诉[2018]788号起诉书指控被告人吴方立犯诈骗罪，于2018年12月12日向本院提起公诉，本院于2020年2月6日作出（2019）琼0106刑初1号刑事判决，被告人吴方立不服，向海口市中级人民法院提出上诉，海口市中级人民法院以本案认定事实不清、证据不足为由发回重审，本院依法重新组成合议庭，公开开庭审理了本案。海口市龙华区人民检察院指派检察官王广奔出庭支持公诉，被告人吴方立及其辩护人云涌到庭参加诉讼。在审理过程中，经海口市中级人民法院批准，延长审理期限一次。本案现已审理终结。 海口市龙华区人民检察院指控：2016年11月份，被害人王某（别名王诗然）经朋友虞某介绍认识被告人吴方立。在2016年11月至2017年5月期间，王某在海口市龙华区金垦路康年皇冠酒店、南海大道宝驹大酒店等处，多次找吴方立为其看手相算命，以及让吴方立到其老家及坟墓看风水、做法事、请风水吉祥物，为此王某先后通过交付现金、银行账户及微信转账支付相关的费用给吴方立。 2016年12月19日，被告人吴方立利用王某对其自身婚姻、家庭及前男朋友的担心，并以其前男朋友韦某的小孩有劫难需做法事化解为由，于同年12月21日、12月24日在海口市龙华区南海大道宝驹大酒店分二次骗取王某人民币10万元。 2017年5月22日，王某将被告人吴方立约到海口市龙华区南海大道宝驹大酒店606房，伙同他人以吴方立诈骗为由逼迫吴方立通过刷卡及微信转账的方式将人民币约16万元退还给王某。后该款被公安机关扣押。 2018年8月10日，海南省儋州市公安局前进派出所民警将被告人吴方立抓获并移交给海口市公安局开发区分局。 公诉机关认为，被告人吴方立以非法占有为目的，骗取他人财物人民币10万元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人吴方立对公诉机关指控的事实及罪名持有异议，辩称其没有诈骗被害人王某10万元，没有主动要求王某付钱，是王某自愿给的，其没有说过不做法事小孩会有难。主要是在儋州做法事，和其一起做的还有薛某、王文林。 辩护人的辩护意见：一、被告人吴方立主观上没有非法占有王某钱财的目的，吴方立从事风水师职业多年，经济来源均依靠帮人看风水所得。是王某主动提出请吴方立帮韦某小孩做法事的。二、被告人吴方立客观上没有采取虚构事实或者隐瞒真相的方法实施诈骗。是王某请吴方立帮韦某的小孩做法事，而非吴方立想诈骗王某的钱财有意为之。吴方立向王某提供的通书或网络截图，均系通过自身掌握的风水知识所做的解释，并非吴方立虚构，不存在王某因此被骗的事实。三、本案中仅有王某单方陈述，并无吴方立或其他人的口供予以佐证。四、本案案发前，吴方立已经将10万元退还给王某，根据相关法律规定，本案的犯罪数额为0。综上，被告人吴方立的行为不符合诈骗罪的构成要件，建议法庭宣告被告人吴方立无罪。 经审理查明：2016年11月份，被害人王某（别名王诗然）经朋友虞某介绍认识了以看风水、做法事为业的被告人吴方立。在2016年11月至2017年5月期间，王某在海口市龙华区金垦路康年皇冠酒店、南海大道宝驹大酒店等处，多次找吴方立为其看手相算命，以及让吴方立到其老家及坟墓看风水、做法事、请风水吉祥物，为此王某先后通过现金、银行账户及微信转账支付相关的费用给吴方立。 2016年12月19日，因王某前男友韦某工地开工一事，王某询问吴方立开工日期好坏，吴方立利用王某对其自身婚姻、家庭及韦某小孩的担忧心理，夸大解读通书内容，告知王某“杨公忌日开工伤小孩必死”等内容，以韦某的小孩韦一鸣有劫难需做法事化解为由，于同年12月21日、12月24日在海口市龙华区南海大道宝驹大酒店分二次骗取王某人民币共计10万元。 2017年5月22日，王某将被告人吴方立约到海口市龙华区南海大道宝驹大酒店606房，伙同他人以吴方立诈骗为由逼迫吴方立通过刷卡及微信转账、现金的方式将人民币159970元还给王某。吴方立于次日向公安机关报案，公安机关从王某处扣押16万元。王某因犯非法拘禁罪被本院判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，从王某处扣押的16万元一并处理。 2018年8月10日，海南省儋州市公安局前进派出所民警在海南省琼中县阳江农场附近将被网上追逃的被告人吴方立抓获并移交给海口市公安局开发区分局。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认： （一）书证 1、报案书，证实：2017年12月15日8时许，被害人王某报案至公安机关称，2016年11月至2017年5月，吴方立通过封建迷信的方式多次诈骗其钱财共计21万元左右。 2、到案经过，证实：2018年8月10日16时许，公安民警在海南省琼中县阳江农场附近将被网上追逃的被告人吴方立抓获。 3、收条，证实：收条上载明：“本人吴方立利用迷信手段敲诈王某16万元整，于2017年5月22日退还16万元整”。 4、扣押物品清单，证实：抓获被告人吴方立时从其处扣押到OPPO手机一部、华为手机一部及身份证一张。 5、中国银行交易流水明细清单、中国工商银行借记卡账户历史明细清单、中国邮政储蓄银行账户交易明细，证实：被害人王某通过银行转款给被告人吴方立相关钱款的事实。 6、手机微信聊天记录截图，证实：被告人吴方立与被害人王某就看风水、做法事、微信转账等事宜的聊天记录。 7、刑事判决书，证实：本案被害人王某为索要被骗取的10万元而对吴方立实施了非法拘禁行为，王某于2019年9月18日被本院以非法拘禁罪判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，扣押在案人民币16万元，其中100030元依法发还给王某，59970元发还给吴方立。 8、常住人口信息及无犯罪记录证明，证实：被告人吴方立出生于1986年8月14日，作案时已达完全刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力，应负完全刑事责任。在此前无违法犯罪记录。 （二）证人证言 1、证人薛某的证言，证称：2016年11月份的一天，吴方立说有一个客户邀请我帮忙看手相，我们就约在康年皇冠酒店，到了酒店后王某就主动邀请我帮她看手相，我看了后跟她说她的婚姻不顺、运气一般。我看完后王某好像也让吴方立看了手相，她觉得算得准，就主动提出请我们第二天去她老家看阳宅。当天晚上，王某包了一个1000元的红包给我。后面我们就去她老家看了风水，她还主动提出请我们去她爷爷的坟墓上看一下。看完后王某给了我一个6000元的红包。我看风水都是客户自愿给钱，给多少都随意。我帮王某看过二次手相、一次风水，分别收了1000元、6000元和866.6元。后来吴方立和王某闹翻了，王某跟我说吴方立给她男朋友的小孩做法事收了她15万元，还买了三次风水吉祥物花了3万元，说做了法事后王某泄露天机导致吴方立离婚，她心里过意不去又给了吴方立3万元，这些都是吴方立骗她的等等。2016年12月至2017年1月，我确实在儋州，是吴方立叫我配合他做法事的，但做的是一个叫郭政为的法事，这场法事做了一个月左右，烧纸钱、元宝、香火蜡烛，还设法坛，买了做法事的法器，这些东西都是吴方立去买，他说这场法事是给郭政为做的，我都看到写郭政为的名字，韦一鸣我真的没有印象。我不知道王某找吴方立做过小孩的法事，我也没有参与。王某、吴方立都没有跟我说过，是后来他们翻脸了我才知道的。 2、证人虞某的证言，证称：陈某1在海口市西沙路铭座咖啡厅介绍吴方立与我和王某认识，2016年11月份，薛某、吴方立和王某、我在康年皇冠酒店喝茶。薛某、吴方立帮王某、虞某看了手相，王某给了薛某、吴方立各1000元。第二天，王某请吴方立、薛某去她老家看风水，并说吴方立帮王某改了风水并画了图，叫王某照图来改家里的摆设，家里运气会好起来。 3、证人陈某1的证言，证称：是我介绍吴大师和虞某认识的，有一天晚上我和王诗然（王某）等人在铭座咖啡和吴大师喝茶，当天吴大师没有给人算命。 4、证人陈某2的证言，证称：我与王某一起跟吴方立吃饭时，王某请吴方立算一下她前男朋友韦某的事情，吴方立就眯着眼睛似睡非睡的样子，后说韦某的小孩有个劫难很严重，王某就很着急，吴方立说天机不可泄露，说多了会伤自己，王某就一直求他，他就说小孩可能会出意外，会死于非命，具体的可能是车祸，说这个劫很大。王某就问他能否化解，吴方立说可以请师傅做法事，做法事的时间不同收的费用也不同。当天，王某又跟吴方立说韦某有个工程要开工，让吴方立算一下日子好不好，吴方立又闭起眼睛似睡非睡的算了下，然后说日子不好，会加重小孩劫难的到来，还说王某跟这个小孩有缘，即使韦某不救这个小孩就只有王某能救了，急的王某都要哭了。吴方立还说韦某赚钱多就是不懂得做功德，报应在小孩身上，叫王某从韦某那拿钱出来，相当于为韦某消灾等。回家的路上我劝王某慎重考虑，毕竟10万元不是小数目，王某还责怪我不相信吴师傅。后我问王某小孩做法的事情，王某说天机不可泄露不肯告诉我。 5、证人韦某的证言，证称：2016年底，王某跟我说认识一个姓吴的很厉害的风水大师，要给我介绍认识。我不相信这些也不想认识这种人，王某说了很多次我才同意见一面。后有天晚上，王某带吴方立到我公司，吴方立看了我公司的布置后说三道四，语无伦次，不敢直视我，我便断定他是骗子，并叫王某少跟他来往。没过几天，王某跟我说吴方立说我有难，家人也有难，又说工地开工犯了祭日，如果不请吴方立做法化解，我跟家人都会出大事，我听了非常恼火，警告王某不要再提吴方立的事，也不要把公司及我家人的信息告诉他。后来，王某还说吴方立说将我的财产分一半给王某，说我命里驾驭不了这么多钱，否则也守不住等等。我劝王某说因为吴方立知道我有钱才利用来骗王某的钱，叫她不要相信。后来得知，王某瞒着我继续跟吴方立来往，还被吴方立利用封建迷信骗了很多钱。我不同意王某和吴方立接触，后来她还是背着我找吴方立做了这场法事。 6、证人符某的证言，证称：吴方立挂靠在海口呈现祥瑞环境规划有限公司名下给客户看风水、做法事。 （三）被害人陈述 被害人王某的陈述，述称：2016年11月中旬，我的闺蜜虞某跟我说陈某1认识一个看风水、算八字的吴大师，很厉害，还会通灵。过了几天，虞某跟我说已经约到吴大师在西沙路路口的铭座咖啡厅三楼喝茶，我开车送她过去，也一起上楼了，就这样认识了吴大师，后面虞某把吴大师的微信推给我，我们就加了微信。11月19日，虞某叫我到机场接吴大师到康年皇冠酒店喝茶，在场还有吴大师的师兄薛师傅。吴大师给虞某看手相，说他薛师兄很厉害，找他都要排队等，我便伸手让薛师傅看。薛师傅看了后说我的婚姻、感情、财运方面都不好，事业也不好，是受老家的风水影响。吴大师也给我看了手相，说家里的风水影响，整个家族都受影响，并说可通过给祖先迁坟化解，但迁坟很伤元气，费用都很高，还拿出价格表给我看，价格表上写着迁坟要50万到100万元不等。吴大师还一直强调跟我有缘，可以少收一点，说他可以和师兄合作去我老家看阴宅阳宅，我听他这么说就有点担心害怕便说考虑一下。后虞某说要给大师红包，我便给他们二人各1000元的红包。吴大师说明天有空，可以去我老家看看，刚好他师兄也在就一起去。11月20日早上，我打电话给吴大师说太贵了，吴大师就一直说服我说看了对家人都好，一直强调跟我有缘，钱可以少收点，我便开车拉他们师兄弟去澄迈金江镇的老家。路上，吴大师说他可以通灵看我男朋友长相，他便直接开始发功，眯着眼睛，眼皮眉毛都在动，身上也发抖，一边发功一边说我男朋友的样子，因说的有点像，我就更相信他了。到了老家后，吴大师说我家门前的风水很好，就是没搞好，围墙也挡住风水了，看了我家的前后门、洗手间的门，还画了张图纸叫我改，并向我推荐请吉祥物辟邪，并告诉我吸水龙888元，貔貅6800元一对，福禄葫芦1680元，我说太贵了，他说我要是按照他的布局做，想求多少财都有。后又去看我爷爷的坟地，说爷爷的一块骨头已经石化，如果不搬坟墓会绝后，女孩不会嫁到好老公之类的话。我听了很担心害怕，又没那么多钱，吴大师就说跟我有缘可以少收钱。后吴大师又反复说服我按他的布局请风水吉祥物，才能纳大财、化病等。回海口的路上，吴大师跟我说他们已经通灵给看风水了，必须要封红包，不然对家人不好，让我给他们师兄弟每人5800元的报酬。回到海口后，我给他们各5800元。吴大师又反复劝说我买风水吉祥物，我就答应了。12月1日，吴大师又提出去我在海口市住的地方看风水，我就叫吴大师到租住的地方看风水，后又去陈某2的住处看风水。期间，聊到我男朋友，吴大师又眯起眼睛眼皮眉毛跳动，说韦某家里有大灾难，小孩会死，他和我男朋友没有缘分，我和他才有缘分，只有我才能帮我男朋友化解，可以只收10万元。还说我男朋友钱太多，命格里驾驭不了那么多钱财，要把赚的钱分一半给我才能消灾等等。后我通过微信转给吴大师1888.88元。12月4日，我从吴大师那里拿到了吉祥物后，通过微信转给他9888.88元。我将吴大师说的话告诉韦某，他骂我神经病，被人洗脑了。12月19日，我与吴大师聊微信，告知他韦某有个工地当天开工，他就说当日是杨公祭日开工伤小孩必死等等的话，还发了两篇文章的链接，一边吓唬我一边说神灵看的，不会有错，又说当天开工加速了灾难的发生，说要赶紧做法事，不然小孩子马上就要死亡了。我很着急担心害怕，就求他救救韦某的小孩，他向我要小孩的生辰八字，我给了他小孩的名字韦一鸣和韦某的身份证照片，他说先跟神灵佛祖沟通，发功打坐可以和江西总坛那边对接，一起做法，先开工做法，10万元钱后面再补上。他叫我不要告诉别人看风水之类的事情。12月21日，我从银行取出20000元按照吴大师的要求在2个红包上写上韦某的住址、小孩的名字、代做人的名字交给吴大师，说好剩下的8万过几天再给，后来他又跟我说之前的2万块已经买做法事的物品用完了，叫我赶紧把剩下的钱补上。他说这个法事要做二十多天到一个月的时间，这场法事他都不是在一个地方做的，我也问过他这样三亚、海口到处跑怎么做法，他就说自己法功跟神灵沟通，跟江西法坛那边合作，不用天天在一个地方就可以做法了。12月24日，我从家里的保险柜里取出80000元现金封了8个红包写上有关信息交给吴大师。吴大师说我泄露天机导致神灵佛祖责怪，鬼神攻击他导致他全身酸痛，后来他陆续发了一些做法的视频、图片给我看，上面有韦一鸣的名字。后来，吴大师跟我说做这个法事太辛苦了，又泄露了天机，伤了元气，叫我再给20000元并提供了一个吴方立的邮政储蓄账户，我才知道他的名字，当天便转给他20000元。后吴方立又跟我说因为我泄露天机，导致他老婆跟他离婚，跟我要3万元，我又于5月10日转账给他30000元。后经家人提醒，方才醒悟是被骗了，前后共被吴方立骗了约21万元。5月22日，我与吴方立约好在宝驹大酒店见面，我便约上黄强、马华等人一同前往向吴方立索要被骗的钱。吴大师是儋州人，之前他说自己是1984年属鼠的，跟我属龙的很合，后来看他身份证才知道他是1986年的。我让吴方立还钱后，他的师兄打电话给我，说吴方立打电话给他怪他私自跟我接触，我就把小孩做法、伤元气、吴方立老婆的事情跟他师兄说了，他师兄说不知道吴方立还收了我15万元做法的钱，吴方立只给过他2000块。 （四）被告人供述 被告人吴方立的供述与辩解，供称：我对王某陈述的事实经过和收取的费用不持异议，但我是在王某再三请求下才答应帮她做法事，收费标准给王某看过，也按她的要求做了近一个月的法事，钱都是王某自愿给的。2016年11月份，在海口市南沙路拐弯处的一家咖啡茶艺馆，一个叫陈某1的女孩子约我给她跟姐妹看名字，王某也在，后来她加我微信，我们才认识的。王某加了我的微信后，就约我帮她算名字。2016年11月19日，我坐飞机回海口，王某来机场接我去康年皇冠酒店和薛某等人喝茶，当天薛某帮王某看手相的，看完后王某又让我帮她看，我看了她的手相后，我说她手软如棉花，衣食无忧，从她的面相上看出她性格比较硬，并教她女人要像水一样。当天王某还约我们两个去她澄迈老家看风水，我们刚好有空就答应了，后王某分别给了我和薛某一个红包，大概就是几百到一千块钱。11月20日早上，王某开车接我跟薛某去澄迈县金江镇。在车上王某叫我们算一个她男朋友在哪个方位、长什么样子，王某说我算的差不多。到了她的老家后，我们拿罗盘等法器出来看方位等情况，并告诉她阳宅特别好，教她如何改布局。王某还问我有没有纳财的吉祥物，我就告诉她大门可以摆貔貅或者大象招财，房间里可以放福禄葫芦之类的。看完她家的阳宅，她又提出请我们去看一下她爷爷的坟墓，我们就去看了，她还说以后有钱了让我们帮忙找块好地迁坟。当天就是这样，按照我的收费标准是收1999元，也有发价格表给她，但王某主动给了我一个红包好像是6000元。后面我说不收她吉祥物的钱，但是她坚持给。12月4日，王某通过微信转账了9888.88元给我，要我一定要收我才收的。 12月19日，王某发了很多在东方八所开工的图片，问我今天开工好不好，我就拿出黄道吉日通书，查到2016年12月19日，是农历十一月二十一，通书上写“偷修游祸重日杨公忌日大事不宜”，我就查了百度搜索杨公忌日，这天不适合做事。我就告诉王某，发通书的图片给她看，还发信息给她“19号今日”、“杨公忌日”、“祸重日”、“小儿杀在乾，乾代表他爹”、“爹做的事情变成小孩杀”等，通书的意思就是说这个月如果小孩有什么灾难主要是父亲引起的。她听了之后就很着急，继续求我帮忙，我只是答应帮她烧香求神来许愿保佑，但是没有答应帮她做法事。因为她一直打电话哭着求我，我心软就答应帮忙做法化解。我就让他发韦某的地址、小孩的名字过来。12月21日，她又求我帮忙，说拿两万元给我，让我赶紧做韦一鸣的法事。期间我说过做一天法事可以给几千块红包包买法事用品，做一个星期就大概要花两三万，要是做一个月可能就要大几万，做法事的东西她可以自己买，如果她指定什么人帮忙做法事也可以，给辛苦费红包给我就行，我也说了很辛苦要请其他师傅帮忙，王某就说给10万元做一个月，法事要用的一切用品请我帮她买，请人帮忙也要我安排，后面她给了我2万元红包。12月24日，她又拿了8万元到宝驹酒店二楼茶餐厅给我。然后，我就开始联系师傅配合做科仪法事，联系了文笔峰的杨康兵道长，他叫了他的徒弟王文宁来做，还有江西南昌的一个师傅法易。我买了纸钱、香烛等物品在儋州的法坛做法，法坛在儋州水岸名都二期6栋801房，这个地方是临时租的，12月26日开始做法，王文宁过来配合我做了一天的法事就回去了，法易师傅在武汉还是江西配合做了一两天法事后，他说有些情况不妙就不做了，我就一个人做这场法事，薛某过来帮我，但我没告诉他是帮王某做的。这场法事一共做了一个月，期间她也多次打电话问法事的情况，我也主动发了一些图片、视频给她看。2017年1月22日，王某说我一直以来帮她忙，加上这场法事这么久也辛苦，主动提出给2万元给我，我推辞不过就把自己的邮政银行卡发给她了。5月22日，她把我约到宝驹酒店，突然就说我骗她，逼我还21万元给她。我没有领风水方面的资格证，因为我觉得有水平就行，我入道的证书倒是有。我没有骗王某，做风水都是你情我愿的，我没有强迫她。我帮王某做韦一鸣的法事，总共收了10万元，买香火蜡烛、水果花了大概3万，薛某也帮着做法事几天，给了他多少钱我不记得了。文笔峰的道士王文宁念了一天经，收了2000多元，江西的法易师傅配合做了几天法，给了大几千元，还有一个冯师傅，也帮忙。在南山、文笔峰做功德，写上韦一鸣的名字，捐功德钱花了六千元左右，每天在路上的时候以韦一鸣的名义散消灾钱，每次300-600元不等。 （五）辨认笔录及照片，证实：经证人陈某2辨认，确认被告人吴方立系给其和王某算命的人；经被告人吴方立与被害人王某相互辨认无误；王某指认吴方立为其购买的风水吉祥物貔貅一对、龙一条、大象一对等物品。 本院认为，被告人吴方立以非法占有为目的，采取虚构、夸大事实的方法，利用封建迷信骗取他人财物共计人民币10万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。 关于被告人吴方立辩称其是应王某要求帮她做法事，所收费用均是王某自愿支付，没有诈骗王某的辩解及其辩护人所提吴方立主观上没有诈骗的故意，客观上没有实施诈骗的行为，建议法庭宣告被告人吴方立无罪的辩护意见。经查，2016年12月19日，被害人王某就韦某工地开工一事询问吴方立日期好坏，被告人吴方立便根据通书记载“杨公忌日大事不宜”夸大称“杨公忌日开工伤小孩必死、祸重日、爹做的事情变成小孩杀”等，从而造成王某内心的担忧及恐慌，在吴方立的误导下陷入错误认识交付10万元请求吴方立为韦某的小孩韦一鸣做法事化解灾难。期间，吴方立称与江西法坛对接一同发功做法即可，事实上，王某并未实际看到江西道场，而与吴方立一起做法事的薛某证称并没有为韦一鸣做过法事。由此可知，被告人吴方立虽以看风水、做法事为业，但其利用王某的信任，以为被害人做法消灾为名行诈骗之实，其主观上具有非法占有他人财物的目的，客观上虚构、夸大事实，以封建迷信为诱饵，利用王某的恐惧心理骗取其财物，仅发少量微信视频及照片向王某证实其为韦一鸣做法事，骗取王某信任，被告人吴方立的行为符合诈骗罪的行为方式。因此，被告人吴方立的上述辩解及其辩护人的上述辩护意见无理，本院不予采纳。 关于辩护人所提本案中仅有王某的单方陈述，并无吴方立或其他人的口供予以佐证诈骗事实的辩护意见，经查，证人陈某2及韦某的证言证实被告人吴方立曾告知被害人王某，称韦某的小孩会有大灾难需要做法事化解，证人薛某的证言证实没有参与过吴方立为小孩所做的法事，对韦一鸣的名字没有印象，被告人吴方立的供述、被害人王某的陈述及银行流水证实了王某为请吴方立做法化解灾难而交给吴方立10万元的事实，上述在案证据相互印证了被告人吴方立的诈骗行为，辩护人的上述辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。 关于本案的犯罪数额问题，立案前，涉案金额10万元确已被公安机关追回，有关司法解释明确了在具体认定诈骗数额时，应把案发前已被追回的被骗款额扣除，按最后实际诈骗所得数额计算，但在处罚时，对这种情况应当作为从重情节予以考虑。但需要注意的是，上述司法解释主要针对的是多起多笔诈骗犯罪的数额计算问题，从有利于被告人的角度，对于其案发前已退赃的数额予以扣减，但因上述犯罪行为已经发生，故在量刑上予以从重考虑。本案中公诉机关仅指控一起犯罪事实，仅有一笔犯罪数额，在被告人确实存在诈骗行为的情况下，如扣减犯罪数额，则意味着被告人不存在犯罪事实，这样明显违反了罪刑相适应原则，亦与该司法解释的本意相悖，故本案的犯罪金额10万元不应予以扣除，但可在认定诈骗罪的基础上对被告人酌情予以从轻处罚。因此，辩护人所提被告人吴方立的诈骗款项在立案前已经被追回，本案犯罪数额为零的辩护意见于法无据，本院不予采纳。鉴于被告人吴方立诈骗所得钱款已被追回，对其可酌情从轻处罚。根据本案被告人吴方立犯罪的事实、性质、情节及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人吴方立犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月10日起至2021年8月9日止。罚金限自本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。） 二、扣押在案的OPPO手机一部、华为手机一部系作案工具，依法予以没收；扣押在案的身份证一张系个人物品，依法退还给被告人吴方立。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张琳琳 人民陪审员  柯梅燕 人民陪审员  李雪萍 二〇二〇年十一月四日 法官 助理  陈 茵 书 记 员  余红梅