贵州省习水县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0330民初3386号原告：王某某，男，汉族，生于1971年3月2日，贵州省习水县人，住习水县。被告：习水县协诚物业管理有限公司，住所地为习水县东皇镇西城区，统一社会信用代码91520330688429146Q。法定代表人：曾健。委托诉讼代理人：冯文品，习水县中心法律服务所法律工作者。特别授权代理。原告王某某诉被告习水县协诚物业管理有限公司（以下简称习水协诚物管公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月7日受理后，于2018年10月31日作出民事判决书，宣判后原告王某某不服上诉至贵州省遵义市中级人民法院，贵州省遵义市中级人民法院于2019年1月25日作出民事判决书，宣判后原告王某某不服向贵州省遵义市中级人民法院申请再审，遵义市中院于2020年6月30日作出民事裁定书，以原一、二审认定事实不清为由将本案发回本院重审。本院于2020年8月4日立案受理后，重新组成合议庭对本案公开开庭进行审理。原告王某某，被告习水协诚物管公司的委托诉讼代理人冯文品到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告王某某向本院提出诉讼请求：1、撤销被告的违法《解除劳动合同通知书》决定，判令继续履行劳动关系，给付此违解期工资到此诉讼终结；如不能继续履行合同，则要求被告支付违法解除劳动合同的补偿金8440.69元，赔偿金16881.39元。2、判令被告支付原告被克扣2018年1月、2月份的工资4496.46元，补偿金1123.61元，赔偿金11240.15元，共计16860.22元；3、判令被告支付原告被违法解聘克扣的年终奖3600.00元，赔偿金7200.00元、共计10800.00元；4、判令被告支付原告入职以来安排原告双休节假日加班报酬92475.60元，补偿金23118.90元，劳动报酬和补偿金总和的赔偿金231189.00元，共计346783.50元；5、判令被告未足额缴纳社会保险应赔付原告未尽快就业损失43200.00元，以及足额给原告缴纳各项社会保险；6、判令被告因未足额缴纳失业保险而造成原告不能进行失业登记的损失33912.00元；7、判令被告赔偿违法约定试用期损失1800.00元和涂改合同损失3269.00元及补订书面劳动合同的双倍工资132390.00元，共计137293.00元；8、判令支付未安排原告年休假，报酬9930.60元，赔偿金6620.40元，共计16551.00元。原告在庭审中增加诉讼请求：要求被告向其支付2018年2月1日至2018年11月30日期间的五险费用共1.2万元。事实及理由：原告于2015年5月13日进入被告公司，一直任电工一职。被告于2016年7月1日才与原告补签了书面劳动合同。2018年2月2日因原告拒签被告公司载有违法条款的免责解聘书，公司单方终止劳动合同，原告被迫签了《解聘合同通知书》，未领取补偿金，故提起仲裁。习水县仲裁院于2018年7月23日作出习劳人仲字（2018）100号裁决书，裁决结果适用法律不当，故提起诉讼。2018年2月2日，被告公司叫原告和其他两名电工开会，经理告知，公司经营不善，退出1-5期物业管理，由湖南公司接管，把员工转至新公司，出具违法解聘书叫我们签字后方可和新公司签合同留任，故拒签字，后经理叫工程部长上缴了原告所管的钥匙工具，原告被迫签订了《解聘劳动合同通知书》。原告于2018年3月13日申请仲裁后接到湖南公司的电话叫原告回去上班，上班9天后公司领导要求原告撤回仲裁申请后方可继续上班，说原公司领导给他们施压，如不撤诉就不能上班，因工资、补偿金、社保等问题未解决，故我未撤回仲裁申请。我签的《解聘劳动合同通知书》中载明我上班至2018年2月2日，但原告的银行卡中并无2018年1月和2月的工资记录，而公司也未出具有本人签字的工资记录，故被告克扣了我2018年1月和2月的工资，仲裁裁决说原告无证据，存在错误。关于加班工资，我提供部分考勤表，结合公司出具的工资表上载明有加班工资，充分证明本人加班事实存在。电子考勤由公司保存，被告无法提供，应承担不利后果。因被告未足额按社保法规定缴纳社保，因而出具不了社保转移手续和证明，导致我到社保就业办登记失业未果，有再就业愿望而未能尽快就业，以一年计算就业损失。因被告未给原告缴纳失业金而无法出具失业金缴纳证明，导致原告本人登记无果，原告原工作单位失业金缴纳证明已缴纳12年，现被告未交，不能进行失业登记，造成本人应领取24个月的失业金损失。原告于2016年7月1日才补签书面合同，有合同上入职时间与签订时间为证，合同上约定工资一栏被被告用中性笔涂改，而后面小数“.00”是打印未改，违法约定试用期，当时的工资为签字领取现金，转正后打入工资卡。年休假的日工资应按年度应得工资的12个月平均工资计算，超过年底未安排休假又未给付工资，应向原告支付50%-100%的赔偿金，后一年未超过年底不计算赔偿金。我与被告签订的劳动合同的工资被篡改，应按未更改之前的工资数额计算。2018年2月2日公司通知开会时都说了我们工程员工资是3600.00元，签解聘后就发，我拒签被开除，签了留任的员工都领了年终奖，这是公司保存的证据应由公司依法提供。原告2017年保质保量完成了合同规定的工作任务，应和同岗位工作人员一样的享有年终奖。本人因和领导理论产生矛盾，领导用“开除谁分分钟搞定”等言语威胁我，后来叫工程部长写好检讨要求我照抄交上去才得以上班。在仲裁庭，被告用一份假的检讨书作开除依据，又拿不出原告给公司造成损失的依据佐证，还说把我们安排到新公司原告不同意，结合相关证据，足以证明被告并未向我发放年终奖。被告习水协诚物管公司辩称：1、针对第一项、第三项、第四项、第五、第六、第七项我认为不应支持，理由：因为协诚物业属于三溪物业的前期物业管理公司，因为业主委员会自主选择物业公司时明确不再与协诚物业合作，协诚物业不能继续在该物业从事物业服务，所以只能解除在此期间与该区域服务的相关劳动合同，不存在违法解除情形，同时被告在与原告发出解除通知时原告明确清楚该事实，且签字确认；2、至于原告主张的工资问题。在诉讼期间被告一直要求原告到财务签字领取，但是原告一直确认金额却不到财务领取工资，所以不存在克扣的情形；3、针对社会保险和失业保险该问题，社会保险被告已经在原告上班期间足额缴纳，失业保险问题因为原告未到机构办理登记所以无法领取，与被告无关。至于主张的未休年休假工资问题，在庭审举证过程中予以陈述。除工资和未休年休假以外的其余情形请求依法予以驳回。本院经审理认定事实如下：2015年5月13日，原告王某某到被告单位工作，2015年9月1日双方签订《劳动合同书》月工资2400元，试用期为月工资的80%。2016年7月1日，被告习水协诚物管公司与原告王某某签订《劳动合同书》，合同期限为2015年5月13日至2017年6月30日，试用期为2015年5月13日至2015年7月1日，月工资为1822.00元，试用期工资为每月工资的80%，从事在维修岗位的电工工种工作，工作内容为：维护本公司有关电的正常使用。2017年7月1日，双方续签了《劳动合同书》，合同期限为2017年7月1日至2018年7月1日，月工资为2000.00元，原告从事在工程部岗位的工程员工种工作，工作内容为：负责工程部相关事项。2017年1月6日，被告制定《员工转正后考核工资发放标准》、《员工转正后职务津贴工资发放标准》中载明：一、休假规定：1、公司规定以上岗位员工（除食堂外）每月只有4天休假…9、以上规定2017年1月1日起执行。2018年2月2日，被告习水协诚物管公司向原告王某某出具《解除劳动合同通知书》，通知书载明“现因公司亏损，经营项目无法继续，已退出经营，员工无法安置，合同无法继续履行，决定从2018年2月2日起解除劳动合同，工资、福利发放截止2018年2月2日，并根据《劳动法》规定对员工给予相应补助，每年补助一月基本工资，1520元/年×2.5年=3800元。”原告王某某原告在《解除劳动合同签收回执》上签名，但未领取补助和工资。被告习水协诚物管公司未向原告发放2018年1月的工资2523.00元。2018年5月19日，原告王某某作为申请人，习水协诚物管公司作为被申请人，原告王某某向习水县劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，仲裁请求为：1、裁决被申请人支付申请人被违法解聘的补偿金8440.69元，二倍赔偿金16881.39元；2、裁定支付申请人被克扣1月、2月的工资4496.46元，补偿金1123.61元，赔偿金11240.15元，共计16860.22元；3、裁定被申请人支付申请人被违法解聘克扣的年终奖3600.00元，克扣年终奖的赔偿金7200.00元，共计10800.00元；4、裁定支付申请人入职32个月以来，安排双休节假日加班报酬92475.60元，补偿金23118.90元，劳动报酬和补偿金总和的赔偿金231189.00元，共计346783.50元；5、依法裁定未足额给申请人办理社会保险，补缴2015年5月起的社会保险，依照社保计算补齐，给造成损失应赔偿，不出具社会保险转移手续，造成不能尽快就业损失43200.00元；6、依法裁定未给申请人缴纳社会保险的失业保险金损失33912.00元；7、裁定支付申请人被违法约定试用期及涂改合同损失，和2016年7月1日才给补订书面劳动合同的2倍工资132390.00元，违反约定试用期工资损失1800.00元，赔偿金3269.00元，共计137293.00元；8、依法裁定支付未安排申请人年休假，从2015年5月至2018年7月期间的年休金9930.60元，赔偿金6620.40元，共计16551.00元。2018年7月23日，习水县劳动人事争议仲裁委员会作出习劳人仲字（2018）100号裁决书，裁决：一、由被申请人习水县协诚物业管理有限公司在本裁决生效后十日内一次性支付申请人王某某解除劳动关系的经济补偿3800.00元，未休年休假的工资4137.00元；二、驳回申请人王某某的其余仲裁请求。原告王某某对该仲裁裁决不服，遂持上述诉请诉至本院。另查明，原告王某某2017年2月至2018年1月的工资分别为：2539.00元、2377.00元、2300.00元、2561.00元、2374.00元、2350.00元、2156.00元、2392.00元、2392.00元、2442.00元、2243.00元、2523.00元，月平均工资为2387.42元。被告习水协诚物管公司为原告王某某缴纳了2015年9月1日至2018年1月期间的养老保险，2015年5月至2017年12月期间未为原告王某某缴纳其他社会保险。再查明，原告王某某于2001年5月6日到习水县三益工贸公司从事水电维修工作直至2010年1月，后习水县兴达工贸有限公司收购了习水县三益工贸公司，2010年1月1日至2011年1月11日，王某某与习水兴达工贸有限公司签订了劳动合同，建立了劳动关系。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就达成变更劳动合同的内容达成协议的。”但被告习水协诚物管公司2018年2月2日，以“公司亏损，经营项目无法继续，已退出经营，员工无法安置，合同无法继续履行”为由，当日通知原告王某某并当日解除劳动合同，其行为既不符合无过失性辞退又不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定的经济性裁员的规定，被告应承担举证不能的不利后果，故被告习水协诚物管公司系违法解除劳动合同。针对原告的第1项诉讼请求：1、撤销被告的违法《解除劳动合同通知书》决定，判令继续履行劳动关系，给付此违解期工资到此诉讼终结。如不能继续履行合同，则要求被告支付违法解除劳动合同的补偿金8440.69元，赔偿金16881.39元。本院认为，被告习水协诚物管公司以公司亏损，经营项目无法继续，已退出经营，员工无法安置，合同无法继续履行为由提出解除劳动合同，原告在《解除劳动合同签收回执》上签名，虽未注明是否同意解除，但于2018年2月起就未上班，双方的劳动关系已经解除，且双方签订的劳动合同于2018年7月1日终止。故原告王某某要求继续履行劳动合同并给付此违解期工资到此诉讼终结的请求不符合双方约定也不符合法律规定，本院不予支持。被告习水协诚物管公司违法解除劳动合同，其应当向原告王某某支付赔偿金，原告王某某在被告习水协诚物管公司上班的时间为2015年5月13日至2018年2月2日，月平均工资为2387.42元，故赔偿金计算为2387.42元/月×3个月×2=14324.52元，对原告王某某主张的解除劳动合同的补偿金，因本院已支持其赔偿金，故对其补偿金的请求不予支持。针对原告王某某的第2项诉讼请求：2、判令被告支付原告被克扣2018年1月、2月份的工资4496.46元，补偿金1123.61元，赔偿金11240.15元，共计16860.22元。本院认为，原告王某某上班至2018年2月2日，被告习水协诚物管公司未向原告王某某支付2018年1月的工资2523.00元，其应当向原告王某某支付2018年1月工资2523.00元，对原告王某某主张的2018年2月的工资，因原告王某某在2月份只上班2天，根据双方约定的月工资2000.00元，结合《劳动和社会保障部关于职工每年月平均工作时间和工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部〖2018〗3号）》中确定的月工作日为20.83天/月的规定。计算其2月应得的工资为2000.00元÷20.83天×2天=192.04元，被告习水协诚物管公司应向原告王某某支付2018年1月和2月的工资为2715.04元，对原告王某某主张的未支付工资应支付补偿金和赔偿金的请求于法无据，故不予支持。针对原告王某某的第3项诉讼请求：3、判令被告支付原告被违法解聘克扣的年终奖3600.00元，赔偿金7200.00元、共计10800.00元。虽然原告王某某提供2016年度《员工工资福利报账标准》主张2017年度年终奖，该证据不足以证明被告习水协诚物管公司2017年度应向其支付年终奖，原告应承担举证不能的不利后果，故对原告王某某的该请求不予支持。针对原告王某某的第4项诉讼请求即：4、判令被告支付原告入职以来安排原告双休节假日加班报酬92475.60元，补偿金23118.90元，劳动报酬和补偿金总和的赔偿金231189.00元，共计346783.50元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班的，应当就加班事实存在承担举证责任…”原告提供的《员工转正后考核工资发放标准》、《员工转变正后职务津贴工资发放标准》中载明：一、休假规定：1、公司规定以上岗位员工（除食堂外）每月只有4天休假…9、以上规定2017年1月1日起执行。原告提供了证据证明从2017年1月1日起每月只有4天休息日的证据证明加班事实存在，被告应支付原告从2017年1月1日起至2018年1月31日止（因2月份只工作2日）的双休节假日加班费，因原告未举证证明其法定节假日加班天数，本院酌情认定为：法定节假日春节、国庆加班各3天；平时双休节假每月4天。被告应支付原告的加班费为：1、法定假日2000元/月÷21.75×300%×6天=1655.17元；2、双休日加班2000元÷21.75×200%×52天=9563.22元。共计11218.39元。原告主张的补偿金23118.90元，劳动报酬和补偿金总和的赔偿金231189.00元，因无法律规定被告对此应支付补偿金和赔偿金，故本院对原告的该请求不予支持。针对原告王某某的第5项诉讼请求：5、判令被告未足额缴纳社会保险应赔付原告未尽快就业损失43200.00元并要求被告习水协诚物管公司缴纳养老保险之外的社会保险。本院认为，原告王某某收到《解除劳动合同的通知书》后，未按照《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定及时到登记机关进行失业登记也未提供证据证明已向登记机关提出求职要求，不符合领取失业保险金的条件，原告诉请由被告赔付其未尽快就业损失于法无据，本院不予支持。对原告王某某要求被告习水协诚物管公司缴纳养老保险之外的社会保险，原告王某某可通过社会保险费征收机构责令其限期缴纳维护自身的合法权益，该请求不属于民事案件处理范围。针对原告王某某的第6项诉讼请求：6、判令被告因未足额缴纳失业保险而造成原告不能进行失业登记的损失33912.00元。本院认为，原告的本项诉请无法律支撑，本院不予支持。针对原告王某某的第7项诉讼请求：7、判令被告赔偿违法约定试用期损失1800.00元和涂改合同损失3269.00元及补订书面劳动合同的双倍工资132390.00元，共计137293.00元。本院认为，因原告王某某未就试用期及涂改合同存在损失向本院提供证据证明，故对原告王某某提出的赔偿违法约定试用期损失1800.00元和涂改合同损失3269.00元的该主张不予支持；对原告王某某主张的补订书面劳动合同的双倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定。双方对原告2015年5月13日到被告单位工作无争议，现供证据可证明2015年9月1日双方才签订《劳动合同书》月工资2400元试用期为80%，由此可认定从2015年6月13日至2015年9月1日期间，双方未签订书面劳动合同，习水协诚物管公司依法应向王某某支付该期间的二倍工资，结合双方签订劳动合同约定的月工资标准计算为：2400元/月×80%×0.57个月+2400元/月×2个月=5894.4元。针对原告王某某的第8项诉讼请求：8、判令支付未安排原告年休假，报酬9930.60元，赔偿金6620.40元，共计16551.00元。本院认为，原告王某某2001年至2011年间，先后在习水县三益工贸有限公司、习水县兴达工贸有限公司工作，工作年限已满10年，加上其在习水县协城物管公司工作的时间，根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定“职工累计工作已满一年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天”以及，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付年休加工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”等规定，本院认定原告王某某在被告单位工作期间应休年休假天数为：2015年8天，（292天÷365天×10天）、2016年10天、2017年10天、2018年0天，共计28天，原告王某某主张其工作期间应休年休假为28天，由于习水协诚物管公司未举证证明王某某工作期间已安排其年休假，本院查明王某某月平均工资2387.42元，其未休年休假工资应为6146.92元（2387.42元/月÷21.75天×28天×200%）。针对原告王某某新增的诉讼请求：9、要求被告向其支付2018年2月1日至2018年11月30日期间的五险费用共1.2万元。本院认为，因双方在此期间不存在劳动关系，且该费用也无法律依据应由用人单位直接支付给劳动者，故对原告王某某的该请求不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第四十六条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、由被告习水县协诚物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告王某某支付违法解除劳动合同的赔偿金14324.52元；二、由被告习水县协诚物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告王某某支付2018年1月至2月2日的工资2715.04元；三、由被告习水县协诚物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告王某某支付工作期间双休节假日加班工资共11218.39元；四、由被告习水县协诚物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告王某某支付未签订劳动合同的双倍工资5894.4元；五、由被告习水县协诚物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告王某某支付未休年休假工资6146.92元。六、驳回原告王某某的其余诉讼请求。本案案件受理费收取10.00元，由被告习水县协诚物业管理有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，并在上诉期满后七日内预交上诉案件受理费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力后，权利人可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院申请执行。审 判 长  归淑梅人民陪审员  袁 匀人民陪审员  任栋琴二〇二〇年十一月二十四日书 记 员  孙雪梅