宁夏回族自治区贺兰县人民法院民事判决书（2020）宁0122民初3662号原告：李某1，宁夏回族自治区青铜峡市人，群众，住宁夏回族自治区青铜峡市。委托诉讼代理人：王某，宁夏天盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：李某2，宁夏天盛律师事务所律师。被告：马某，籍贯、文化程度、职业、政治面貌均不详，住宁夏回族自治区永宁县。被告：宁夏正基房地产开发有限公司。法定代表人：张某1，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张某2，宁夏回族自治区石嘴山市人，大专文化，住宁夏回族自治区银川市。原告李某1诉被告马某、宁夏正基房地产开发有限公司（以下简称正基公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告原告李某1委托诉讼代理人王某、李某2，被告正基公司委托诉讼代理人张某2均到庭参加了诉讼，被告马某经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告请求判令：1.二被告支付原告人身损害赔偿金134752.82元、司法鉴定服务费1600元，共计136352.82元；2.本案诉讼费由被告承担。被告正基公司辩称：被告正基公司与李某1没有劳动关系及雇佣关系。原告应当找其雇主索赔，雇主没有施工资质，应当找施工单位索赔。与发包单位没有关系。查明的事实经审理查明，本院确认如下法律事实：2019年4月16日起，原告李某1受雇于被告马某从事工地电焊工作。2019年5月18日16时许，原告在被告马某承揽的贺兰县月湖荣庭商住区工地施工时，由于使用的脚手架被大风吹倒，导致原告从4米高空落地摔伤。随后被告马某将原告送至武警宁夏总医院，经诊断为左跟骨粉碎性骨折，2019年5月29日，原告进行了切开复位内固定手术，于6月9日治疗结束出院，共计住院22天。原告住院期间医疗费用共计15887.71元，被告马某支付了3400元，原告缴纳了12487.71元。2020年5月13日原告再次住院进行二次手术，发生医疗费用共计4035.7元，此次住院7天。2019年6月12日，原告与被告马某签订《医疗费用结算协议书》，被告马某承诺于2019年6月26日前赔偿原告2019年5月18日至2019年6月8日期间产生的医疗费、误工费、营养费、陪护费共计23700元，但至今未支付。双方还约定2019年6月9日以后产生的各项费用单独列支计算。在本案审理过程中，原告李某1申请对其是否构成伤残及伤残等级（赔偿指数）、误工期、护理期、营养期等进行鉴定，经双方协商一致通过本院对外委托银川市第一人民医院司法鉴定中心对上述事项进行鉴定。银川市第一人民医院司法鉴定中心于2020年10月9日作出银一医司法鉴定中心[2020]医鉴字第0739号鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人李某1由高处坠落致左跟骨粉碎性骨折行内固定手术后，伤残等级属十级，其误工期180日、护理期90日、营养期90日。原告为此支付司法鉴定费用1600元。原告李某1为非农业户口，没有焊工证。原告认为被告马某与原告是雇佣关系，被告正基公司明知被告马某没有施工资质，将工程发包给被告马某，让其承揽工程建设项目，二被告应当共同承担对原告人身损害的赔偿责任。现原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，请求判如所请。另查明，2019年3月25日，被告正基公司与案外人湖北海厦建设有限公司签订《建设工程施工合同》，将月湖一号Z26#-29#住宅楼、S-7#商业楼工程发包给湖北海厦建设有限公司，工程承包范围：除消防工程以外的所有工程。判决的理由与结果本院认为，被告马某雇佣原告李某1在贺兰县月湖荣庭商住区工地从事电焊工作，未尽到安全管理责任，作为雇主应对原告李某1摔伤导致的损失承担赔偿责任。原告李某1进行电焊施工，并无电焊工执业证书，其明知高处作业的危险性，在施工时亦未做安全防护措施，对于损害的发生存在一定程度过错。关于双方过错大小的问题，被告马某作为雇主，直接组织、指挥李某1的工作，并对工作中的风险进行防控，其更能有效控制和防范危险后果的发生；并且被告马某作为雇员劳动收益的享有者，有义务保障雇员在劳动生产中的安全。故被告马某应承担主要赔偿责任，原告李某1承担次要责任，本院酌定按照70%、30%确定双方的责任比例。关于原告主张被告承担人身损害赔偿金134752.82元，具体金额为残疾赔偿金34328元×20年×10%=68656元（按2019年度宁夏回族自治区××区居民人均可支配收入计算），医疗费16523.4元，误工费63010元÷365天×180天=31073.42元，护理费100元∕日×90日=9000元，营养费50元∕日×90日=4500元，住院伙食补助费100元∕天×30日=3000元，精神损害抚慰金2000元。对于原告主张的上述费用，本院依据法律规定认定如下：1、原告主张的医疗费、伤残赔偿金核算金额符合法律规定，本院予以确认；2、误工费：原告称受伤之前系电焊工，但无焊工证，也未提交相应证据证实其一直从事建筑行业，其主张按照2020年建筑业在岗职工年平均工资63010元的标准计算没有依据，本院参照2020年居民服务、修理和其他服务业标准计算，应付误工费为26014.68元（52752元÷365天×180天）；3、护理费：原告李某1未举证证实其聘请护工支付了护理费，其陈述由妻子护理，但未提交证据证实其妻子的工资收入，原告自愿降低标准按照护理费100元∕日×90日=9000元计算，本院予以确认；4、营养费：根据原告李某1的出院医嘱及病情，均不需要加强营养，本院不予支持；5、住院伙食补助费：根据原告提供的病案显示，原告李某1第一次住院22天，第二次住院7天，住院伙食补助费为2900元（100元/天×29天）；6、精神抚慰金：原告主张的伤残赔偿金本院已予以支持，已足够弥补其损失，原告并未举证证实其遭受精神损害，故原告主张的精神抚慰金，不符合法律规定，本院不予支持。以上原告主张的各项费用，本院核算为123094.08元，被告马某应承担70%为86165.86元。对于原告主张的各项费用，本院在86165.86元范围内予以支持，超出部分不予支持。对于原告主张被告承担鉴定费用1600元，该鉴定费用系被告马某未积极履行赔付责任引发诉讼而发生，原告提交票据予以证实，对于该项诉讼请求，本院予以支持。关于被告正基公司是否承担责任的问题。被告正基公司将月湖荣庭商住楼工程发包给案外人湖北海厦建设有限公司，该公司具有建设工程施工资质，被告正基公司不存在选任上的过错，对于原告李某1损害后果的发生不承担责任。对于原告要求被告正基公司承担责任的诉讼请求，本院不予支持。被告马某经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，仍应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告马某于本判决生效之日起十五日内支付原告李某1各项损失共计86165.86元；二、驳回原告李某1要求被告宁夏正基房地产开发有限公司承担责任的诉讼请求；三、驳回原告李某1其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1490元（已减半收取），由原告李某1负担537元，被告马某负担953元；鉴定费1600元，由被告马某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。本判决生效后（当事人提起上诉的，以二审法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行，当事人申请执行的，负有履行义务的当事人应如实向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作或经营必须的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、限制高消费、罚款、拘留等强制措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员 易学明二〇二〇年十一月十二日法官助理 史晓娇书记员 王 洁附本案相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期分批履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。