黑龙江省虎林市人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0381民初2120号原告：杨明，男，1986年12月21日出生，汉族，个体，住虎林市。委托诉讼代理人：黄云涛，虎林市宝东法律服务所法律工作者。被告：吴春平，男，1987年12月21日出生，汉族，个体，住虎林市。委托诉讼代理人：侯文波，虎林市中心街道法律服务所法律工作者。原告杨明诉被告吴春平装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年10月20日受理后，依法适用简易程序，于2020年10月30日公开开庭进行了审理，原告杨明及其委托诉讼代理人黄云涛，被告吴春平及其委托诉讼代理人侯文波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨明向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告之间签订的装修合同，并由被告返还原告已经支付的装修费225000元；2.被告给付因其违约造成原告的损失和违约金等约144500元；3.由被告承担本案全部的诉讼费用。事实和理由：2019年11月6日，原、被告签订了装修施工合同，合同约定：装修地点为虎林市迎春镇，施工装修面积360平方米，承包方式为大包（总包），工程造价250000元，工期45天，自2019年11月7日至2019年12月23日。合同生效后，甲方应向乙方交付总造价60％作为工程前期款。合同对工程质量价款结算及保修进行了约定（见合同）。至2019年12月13日原告共支付被告87000元装修款，期间被告以原告未按约定交付总造价60％工程前期款为由，多次停止施工。至2020年1月21日前原告共向被告支付装修工程款共计203000元，此时被告完成装修工程量造价不足10万元。2020年6月7日，原、被告再次签订装修施工合同，合同约定：原告所欠被告50000元工程款，原告再次向被告支付8000元，第二批款项12000元到2020年6月15日结清，剩余尾款开业后一个月内付清，完工日期定于2020年6月30日前，如不完工影响开业，被告赔偿原告3000元/天。后被告以各种理由为借口拒绝施工。直至2020年8月22日，双方再次签订合同，约定：2020年6月15日前原告支付装修款项225000元，被告于2020年9月9日交工，原告在被告完工七个工作日验收房屋，原告验收合格后支付剩余款项25000元。如被告不能按时交工，延期按3000元/天赔偿原告。2020年9月29日，被告通过电话向原告明确表示拒绝履行合同。被告在履行合同过程中已经严重违约，且拒不履行合同约定，其行为已经构成根本性违约，且至今没有将原告的房屋装修完毕（装修工程至今没有达到一半），因此鉴于被告严重违约的行为已经构成根本性违约，所以请求解除双方签订的装修合同，并由被告返还原告已付的装修款225000元。同时因被告的违约行为已经给原告造成巨额损失，且双方合同约定了如被告逾期不能交工，延期按3000元/天赔偿原告。因此对被告根本性违约给原告造成的巨额损失的行为，请求判决被告立即给付赔偿违约金及损失约144500元（其中包括房屋租金损失、其他损失及违约金）。吴春平辩称，原告诉讼请求与事实不符，其主张解除装修合同、返还装修费225000元及支付违约金144500元依法不能成立。首先，在原、被告2019年11月6日签订装修合同时，合同已经明确约定原告应当先行预付总造价250000元的60％材料费用于购买装饰材料，工人进场时再付30％工程款及木工人工费，余下的10％待完工时一次性付清，然而原告是分13次以500元、2000元、10000元不等数额给付的工程款59500元。依据合同约定150000元才是60％比例数额，原告资金不足才导致装修材料购不进来，构成根本性违约的是原告，被告的工人进场后原告的资金不到位，致使干一干就停工，因此，全部责任在原告。原告的诉讼请求明显站不住脚，实属在恶意讹诈被告，原告的诉讼行为缺少事实根据，其全部诉求依法不能成立，应驳回原告的不实之诉。另外，原告缺少资金购买原材料从而导致被告雇用装修工人停工待料，被告给付的工人工资11500元的经济损失被告保留另行起诉的权利。其次，在2019年12月25日以来，由于原告没有资金继续向被告支付工程款，导致迫不得已停工至今。2020年6月7日，原告补充一份装修合同，再次约定给付50000元用于购料，可是本次承诺资金未能实际给付，导致继续停工。2020年8月22日，原告再次提出补签一份装修合同，原告承诺在2020年6月15日之前尚欠被告的工程款一次性给付，可是原告的三次合同约定并没有及时兑现，被告也不可能垫资为原告购买装修材料，后期当原告筹到钱准备让被告的工人进场干活时，却发现闲置11个月的已经装修的90％工程量中部分墙体、天棚等不同程度长毛、被水浸泡，无法继续施工，只能待晒干后方可施工。再次，原告在起诉状自认截止到2019年12月23日仅支付被告87000元装修款，而此时间是应当完工的时间，这足以说明原告没有依据合同约定给付60％（150000元）的前期工程款的事实，显而易见违约责任是原告资金不足。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交证据一、2019年11月6日施工合同一份、2020年6月7日装修合同一份、2020年8月22日装修合同一份，证实原、被告于2019年11月6日签订第一份施工合同，由被告为原告进行装修，后经过2020年6月7日和2020年8月22日的两次变更，最终确认的装修合同以2020年8月22日为准。另证明依据2020年8月22日双方最终确认的装修合同，原告已于2020年6月15日之前全额支付了前期装修费225000元，即原告全面履行了合同的给付义务，而按照合同约定被告在全额收到225000元后，必须于2020年9月9日交工，否则按延期每天3000元赔偿原告损失，现至开庭之日被告也没有交工，其行为已构成根本性违约，所以双方诉争的合同应予解除，并返还原告已付的工程款和赔偿原告的损失和违约金。被告对该组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为三份合同所约定的工程款原告均没有按照合同约定实际履行，虽然后期部分资金到位，但由于已经装修的工程有90％部分已经时隔11个月之久，因房屋漏雨，墙体、天棚不同程度潮湿导致被水浸泡，按目前现状无法继续施工，况且按合同约定价款，原告并没有到位；关于原告主张解除合同的理由显然过错行为是在于原告，因此被告不存在返还装修款和支付违约金的违约行为。被告对该组证据真实性无异议，故本院对该组证据的真实性予以确认。2.原告提交证据二、微信转账记录截图39张，证实原告给被告转账共计225000元。通过该转账记录可以证实，原告依据2020年8月22日最后签订的合同约定的付款日期之前已经全额支付了约定装修款，即证明了原告全面履行合同无过错，而被告收款后没有依据合同于2020年9月9日交工，属于根本性违约。被告对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为被告收到的款项数额仅为224500元，而原告给付材料费的时间并非是原告所称全额给付，依据合同约定原告至今还差30000元没有给付被告，而且付款时间原告并非是按照三份合同约定时间所给付，一切责任均在于原告，被告不存在违约行为的事实，是原告违约。被告对该组证据真实性无异议，故本院对该组证据真实性予以确认。3.原告提交证据三、二手房购房合同复印件一份、房屋租赁协议一份、房产证复印件一份，证实于炳辉购买陶冶房屋没有过户，但于炳辉作为房主将该房屋以年租金50000元的价格租赁给了原告用于歌厅经营，现因被告装修行为持续了近一年没有交工，导致原告已经损失房屋租金50000元，所以原告要求赔偿损失的期限是直至本案终结。被告对房产证复印件有异议，认为房主应当出庭作证接收法庭质询，并出示房产证原件，况且延期交付装修成果的责任不在于被告，因此原告的待证目的不能成立，延期交工是由于原告的资金不足。关于原告的经济损失应当自行承担，与被告无关。被告对该组证据的证明目的不予认可，并且无法有效证实房屋租金损失数额，故本院对原告的房屋租金损失不予确认。4.原告提交证据四、房屋现状照片24张，证实被告没有按照合同如期交工，且现状没有达到装修的一半以上，其行为已经构成根本性违约；另外被告只是进行了部分的石膏板的架设，对于其他主体部分没有进行任何施工，也没有购置任何材料，比如门、空调、灯等大额高价部分均没有完成，所以此照片能够证明被告根本性违约成立。被告对该证据的真实性无异议，认可照片上的活都是被告干的，但是空调被告已经施工一半，空调已经购置回来了，灯的部分被告只负责副灯光，主灯由原告自行购置，门被告也进行了一半，门框门口都包完了。被告对该证据的真实性无异议，故本院对该证据真实性予以确认。5.原告提交证据五、2020年9月29日电话录音光盘及书面材料一份，证实原告因被告没有按期交工，对被告进行催促时，被告明确表示不给原告干了，而且要和原告核算看给原告返多少钱。此行为能够完全证明被告拒绝履行合同，根本性违约是成立的，被告单方不履行合同的行为成立。此录音也能证明被告不履行合同，双方解除合同提前告知事实成立。被告对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为双方在签订合同时虽然明确了牌匾在合同内，但是预定牌匾费用不超过3000元，但由于现在原告报价光字就15000元，再加上牌匾的框和底板的料，被告完成该项工程就要亏损30000元左右，是基于这种情况回答的原告，但事后被告继续又给原告门脸粉刷和制作施工，不能仅凭双方录音就认为根本性违约。如果按2019年11月6日签订的合同所约定竣工日期是12月23日，原告当时资金到位早已就完成了装修并交付给原告投入使用，其主要原因是原告贷款没有下来，资金不足导致停工至今，一切责任均在原告，与被告没有必然联系。被告对该证据的真实性无异议，故本院对该证据真实性予以确认。6.原告提交证据六、证人常某出庭作证，证实被告逾期交工，已经构成根本性违约。被告对证人证实向其催促干活拒不到场有异议，其他证明内容没有异议。证人当庭自认与原告是亲属关系，况且是孤证，由于原告资金没有到位原材料购置不进来，从而导致无法继续施工。被告虽对证人证实催促其干活的内容持有异议，但原告提交证人常某与被告的录音可以证实催促被告干活的事实，故本院对原告催促被告施工的事实予以认可。7.原告提交证据七、录音光盘一份，证实原告及证人常某2020年9月7日给被告打电话催促施工，但是被告并没有去施工。被告对该证据的真实性无异议，认为虽然原告催促施工，但施工部位是由于原告租赁房屋后管理不善导致门框、板材潮湿无法施工；另外录音中也体现了原告尚欠被告工程款，因此原告待证目的不能成立。被告对该证据的真实性无异议，故本院对该证据真实性予以确认。8.被告提交证据一、2019年11月6日原、被告签订的装修合同书一份，证实杨明没有按照合同约定支付60％的工程款，从而导致被告不能购买装修材料，被迫停工；另证明木工及部分材料进场后原告又拒不支付工程造价30％人工费等费用，违约责任不在被告。根据合同总价款250000元，60％先期工程款应当是150000元，签订合同时被告仅支付了10000元，原告的一切损失均应自行承担。原告对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为原、被告双方于2020年6月7日和2020年8月22日再次签订了装修合同，所以2019年11月6日的合同已经经过双方协商自动变更，变更后的内容以2020年8月22日为准。即这份施工合同已经丧失了原有的效力，而按变更后的合同内容，原告方已经足额支付了先期225000元的工程款，至于剩余30000元装修款，合同也明确约定了是待交工验收后给付，而本案因被告违约行为至今没有交工，所以不存在支付剩余30000元装修款的事情。原告对该证据的真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认。9.被告提交证据二、微信转账记录28张，证实自2019年11月6日签订装修合同，原告转账给被告的工程款是从500-8000元不等数额共计224500元，影响被告购料，致使被迫停工，如果原告资金到位，在第一份合同所约定时间2019年12月23日完全可以交工。原告对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为依据2020年8月22日双方签订的合同，原告没有逾期付款的行为，原告是依据2020年8月22日签订的合同，支付了前期工程款225000元；另外通过转账可以看出同一天当中最多转款是4-5万元，所以不存在零碎转款的事情。原告对该证据的真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认。10.被告提交证据三、2020年6月7日装修合同一份，证实原告在此之前资金未能按时付给被告，补签合同资金也未能及时到位，不能按时完工的主要责任在于原告。原告对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为双方应以2020年8月22日签订的合同为准，原告方不存在资金未到位、未交付的事情出现，即使按照该份合同的约定原告也在6月30日前将225000元交付给了被告，被告没有按时完工是被告根本性违约。原告对该证据的真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认。11.被告提交证据四、2020年8月22日装修合同一份，证实原告陆续给付部分工程款，原告一切损失均应自行承担。关于原、被告分歧是由于当时口头约定牌匾的字价格3000元之内，而原告自行做主定制牌匾字价款为15000元，因此导致装修合同不能履行。另外该合同约定款项原告也没有及时拨付到位，违约责任不在于被告。原告对该证据的真实性没有异议，对证明目的有异议，认为该合同约定时间内原告已经将225000元交付给被告，且被告已经接收，原告是按照合同约定履行，而被告确没有于2020年9月9日交工，被告根本性违约。同时该合同是双方最终确认的有效合同，也是双方实际应当履行的合同，但是因为被告根本性违约，现在该合同应当依法解除。双方约定了牌匾属于装修范围内，牌匾的验收由原告负责，被告是包工包料一切费用由被告负责，双方并没有对价格定为3000元左右进行定价，而是以原告验收达到原告满意的状态为标准；另外作为歌厅的匾额，不存在3000元的问题，歌厅的匾额经营所用价值都要远高于被告所自认为的3000元价格，而匾额的字体至今也没有完成，此也是被告违约的具体行为的体现。原告对该证据的真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认。12.被告提交证据五、照片6张及原、被告微信文字内容照片一张，证实原告因无资金装修，导致已完工90％的装饰天棚、墙体被水浸泡，目前潮湿无法施工，整个一楼都长毛，不能及时交工的责任在于原告本人，任何损失与被告无关。原告对该组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为原告方证人已经出庭证实了有一个屋确实漏雨，但是原告也和证人明确说明漏雨由原告自行负责，不影响被告对其他部分的装修，这不是被告未按期交工的合理理由。长毛发霉的部分原告已经自行拆除，而且拆除的部分已经算作被告已经完工，这只是局部，并不影响其整体施工，所以本案未按期交工的责任还是在被告本身。原告对该组证据的真实性无异议，故本院对该组证据的真实性予以确认。13.被告提交证据六、被告与原告微信截图及谈话内容49页，证实杨明申请银行贷款未能实现，被告数十次向原告要求拨付工程款购买装修材料，但原告无资金支付，从而导致装修工程停工至今，原告应当自行承担一切责任。原告对该证据真实性无异议，但是认为从时间上可以看出时间是2019年12月份的，而双方在2020年6月7日和2020年8月22日已经达成了变更合同的共识，并且重新签订了新的装修合同，原告方按双方重新签订的合同已经支付了225000元装修费，是全面履行合同，而且被告也接收了225000元装修费，但是被告收款后没有如期交工，本案违约责任还是在于被告。原告对该证据的真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认。14.被告提交证据七、证人刘某出庭作证，证实工人进场干活，原告给的钱不足无法购买原材料，导致工人待工。原告对证人证言有异议，认为证人与被告是雇佣关系，双方之间是存在利害关系的，证人所做证言无其他证据佐证，不能作为有效证据使用，而且证人证明内容也起不到被告证明目的。比如说证人见过2019年11月份的合同，那么证人并不知道也没有经历过2020年6月份和8月22日变更合同的内容，所以证人根本不能客观真实的证实待证事实。被告提供的证人证言无法证实原、被告于2020年8月22日重新签订合同后的事情，故本院对该证据的证明目的不予确认。15.被告提交证据八、证人李某出庭作证，证实工人进场干活，原告给的钱不足，无法购买原材料，导致工人待工。原告对证人证言有异议，认为证人与被告既是朋友又是雇佣关系，双方存在利害关系，证明不了被告的证明目的，证人出庭只说给吴春平干活，至于是什么活谁的活其并不清楚，而且没有明确体现其是因为谁缺钱了进行的停工，更是没有经历2020年6月和8月22日变更合同的事情，所以该份证据不能作为有效证据使用。被告提供的证人证言无法证实原、被告于2020年8月22日重新签订合同后的事情，故本院对证据的证明目的不予确认。根据以上确认的证据及当事人的当庭陈述，本院认定案件事实如下：2019年11月6日，原告杨明（甲方）与被告吴春平（乙方）签订了施工合同，合同约定：承包方式大包，总造价250000元，工期45天，自2019年11月7日至2019年12月23日。合同生效后甲方应向乙方交付预算总造价的60％作为工程前期款，在木工材料与工人进场时，甲方应支付乙方30％，工程完工时甲方付乙方10％剩余工程款。2020年6月7日，原、被告签订装修合同，合同约定：装修共计50000元，今天收到装修款项8000元，第二批款项12000元2020年6月15日前结清，剩余尾款开业一个月之内付清，定于2020年6月30日前完工，如不完工影响到开业，吴春平赔偿杨明一日1000元。2020年8月22日，原、被告及担保人常某签订装修合同，合同约定：甲方杨明把迎春镇（原老歌莱）房屋承包给乙方吴春平负责装修施工，总造价255000元。乙方包工包料，人工费、牌匾、空调等装修一切费用由乙方自行负责。2020年6月15日之前甲方支付乙方装修费225000元，乙方于2020年9月9日交工。甲方在乙方完工后7个工作日验收房屋，甲方验收合格后支付乙方25000元，如甲方验收后余款不能按时支付乙方，赔偿乙方3000元/天。如甲方不能按时付款，由担保人支付给乙方。余款5000元在甲方已试营业前（大约2020年10月1日前试营业）一次性结算余款。如到期乙方不能交工，延期按3000元/天赔偿甲方。音响、灯光由甲方自行负责与乙方无关。乙方保证所有装修材料及物品保修一年。现原告认为被告违约提起诉讼。本院认为，原告杨明与被告吴春平先后于2019年11月6日、2020年6月7日、2020年8月22日签订了施工合同、装修合同。2020年8月22日签订的装修合同是对前两份合同权利、义务的变更，该装修合同是双方真实意思的表示，合法、有效，应当受到法律保护。双方均应秉持诚实，恪守承诺，全面履行2020年8月22日签订的装修合同的义务。按照合同约定原告给付装修费225000元后被告应于2020年9月9日交工，被告认可已经收到原告给付的装修费225000元，但被告至今未将装修房屋完工，被告未全面履行合同确定义务，构成违约，依法应承担返还原告交付的装修费并赔偿原告损失的民事责任。由于被告提交的证据无法有效证实其装修的费用，并且又拒绝对房屋的已装修部分费用进行鉴定，故被告返还的装修费应以扣除原告认可的80000元为准，即返还金额为145000元。被告吴春平未按时交工导致原告杨明无法开业经营，必然造成原告杨明的营业损失，原、被告虽在合同中约定被告吴春平延期交工赔偿原告杨明3000元/天，但原告自愿将赔偿标准降低为200元/天，本院对该赔偿标准予以认可，故被告吴春平应给付原告的违约金为13600元（2020年9月10日至2020年11月16日，68天）。原告虽要求被告给付房屋租金损失50000元，但提交的证据无法有效证实其主张，故该请求本院不予支持。虽然被告辩称由于装修的房屋潮湿、长毛，无法施工，但在原告及担保人常某与被告的电话录音中原告已经明确表示潮湿、长毛部分不用被告负责，故被告的该抗辩主张本院不予支持。现原、被告均认可双方达成的装修合同无法继续履行，故原告要求解除双方签订的装修合同的请求，本院予以支持。综上所述，原告要求解除双方签订的装修合同、返还装修费及给付违约金的诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告杨明与被告吴春平2020年8月22日订立的装修合同；二、被告吴春平于本判决生效之日起三日内给付原告杨明装修费145000元及违约金13600元，合计158600元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理6842元，减半收取计3421元，由原告杨明负担1685元，被告吴春平负担1736元。此款原告杨明已预付，被告吴春平在给付上述款项时，将应负担的数额一并给付原告杨明。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。审判员  高孝朋二〇二〇年十一月十六日书记员  于 童