山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁02民初1563号原告：青岛永拓建筑装饰安装工程有限公司，住所地青岛市崂山区香港东路219号千泰居6号楼101户。法定代表人：兰孝强，执行董事。委托诉讼代理人：赵蒙，山东睿泽律师事务所律师。被告：烟台艺林房地产开发有限公司，住所地山东省烟台市莱山区迎春大街108号内419号。法定代表人：程德胜，执行董事。被告：山东金帝科信息工程有限公司，住所地山东省烟台市莱山区迎春大街108号。法定代表人：程德胜，执行董事。二被告共同委托诉讼代理人：徐耀，上海段和段（青岛）律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人：张孟，上海段和段（青岛）律师事务所律师。原告青岛永拓建筑装饰安装工程有限公司诉被告烟台艺林房地产开发有限公司（以下简称艺林房地产）、被告山东金帝科信息工程有限公司（以下简称金帝科信息公司）借款合同纠纷一案，本院于2020年8月21日立案后，依法适用普通程序于2020年11月11日公开开庭审理了本案。原告的委托诉讼代理人赵蒙，两被告共同的委托诉讼代理人徐耀、张孟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告烟台艺林房地产开发有限公司偿还原告借款本金人民币159874247.9元；2、依法判令被告山东金帝科信息工程有限公司对上述第1项给付义务承担连带清偿责任；3、依法判令原告对被告山东金帝科信息工程有限公司抵押的《房产抵押合同》项下的位于烟台市莱山区产折价或拍卖、变卖所得价款在第1项诉讼请求范围内享有优先受偿权。4、本案的全部诉讼费用、保全费用、担保费用由被告承担。事实与理由：原告与两被告于2019年3月27日、2019年9月11日签订了《借款担保合同》及其补充协议，被告烟台艺林房地产开发有限公司向原告借款共计人民币159874247.9元，该款项用于“金帝科数码大厦项目”补交土地出让金及相关费用，双方约定还款期限至2019年10月26日，月利率为2%；被告山东金帝科信息工程有限公司对被告烟台艺林房地产开发有限公司上述借款提供连带责任保证担保，且被告山东金帝科信息工程有限公司将其名下位于烟台市莱山区产抵押给原告作为上述借款本息的担保。上述借款期限届满后，原告多次书面催告被告及时还款，但被告却至今仍未还款，两被告的行为已严重违反双方合同约定及法律规定，给原告造成巨大经济损失。为此，原告特依法诉至贵院，望判如所请。烟台艺林房地产开发有限公司答辩称:一、原告系建筑施工企业，并无合法放贷资格，其与艺林房地产签订的借款合同及担保合同等均违反法律的强制性规定，应当依法认定无效。原告系建筑装饰施工企业，其营业范围为“一般经营项目:建筑安装，建筑装饰装修的设计、施工，销售：建筑装饰材料，园林绿化工程设计、施工。”，其中并无金融放贷内容，原告也不具备相应放贷资质，原告与艺林房地产签订的借款合同及担保等合同均违反法律的强制性规定，应当被依法认定为无效。即使退一步讲，假设借款合同有效，该借款合同中关于借款利率及债权实现费用的约定也违反了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的上限要求，其超出部分不应予以支持。二、艺林房地产从未恶意违约，未能顺利还款系由于今年突发新冠××疫情影响，致使答辩人原定交易合作计划未能顺利完成，原计划能够回笼资金未能完成所致，艺林房地产主观上并未故意拖欠，属法定不可抗力情形，应当依法免除艺林房地产的违约责任。另外，艺林房地产目前资金十分紧张，并无还款能力，如法院判决艺林房地产立即还款将导致艺林房地产无法继续经营，艺林房地产的员工也将失去工作及生活来源，将会产生严重的社会问题，请法院裁判时综合予以考虑。综上所述，原告的诉讼请求没有事实及法律依据，请求依法驳回其诉讼请求，以维护艺林房地产的合法权益。金帝科信息工程有限公司答辩称：一、原告系建筑施工企业，并无合法放贷资格，其与艺林房地产、金帝科信息公司签订的借款合同及担保合同等均违反法律的强制性规定，应当依法认定无效。原告系建筑装饰施工企业，其营业范围为“一般经营项目:建筑安装，建筑装饰装修的设计、施工，销售：建筑装饰材料，园林绿化工程设计、施工。”，其中并无金融放贷内容，原告也不具备相应放贷资质，原告与艺林房地产、金帝科信息公司签订的借款合同及担保等合同均违反法律的强制性规定，应当被依法认定为无效。即使退一步讲，假设借款合同有效，该借款合同中关于借款利率及债权实现费用的约定也违反了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的上限要求，其超出部分不应予以支持。二、金帝科信息公司签订借款担保合同及抵押合同未经公司股东会决议通过，该担保行为无效，金帝科信息公司不应承担担保责任。金帝科信息公司的股东为艺林房地产、北京丽水昆冈投资有限公司及烟台北明运业有限公司，本次担保并未经过金帝科信息公司股东会决议通过，根据《最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知》（下称：九民会议纪要）的相关规定及精神，金帝科信息公司与原告签订的借款担保合同及抵押合同无效，金帝科信息公司不应承担担保责任。三、金帝科信息公司从未恶意违约，未能顺利还款系由于今年突发新冠××疫情影响，致使金帝科信息公司原定交易合作计划未能顺利完成，原计划能够回笼资金未能完成所致，金帝科信息公司主观上并未故意拖欠，属法定不可抗力情形，应当依法免除金帝科信息公司的违约责任。另外，金帝科信息公司目前资金十分紧张，并无还款能力，如法院判决金帝科信息公司立即还款将导致金帝科信息公司无法继续经营，金帝科信息公司的员工也将失去工作及生活来源，将会产生严重的社会问题，请法院裁判时综合予以考虑。综上所述，原告的诉讼请求没有事实及法律依据，请求法院依法驳回其诉讼请求，以维护金帝科信息公司的合法权益。经审理查明：2019年3月27日，原告与两被告签订了编号为JXQC-190411的《借款担保合同》，被告艺林房地产向原告借款人民币153163700元，借款用途为支付金地科数码大厦项目土地出让金等费用，借款期限为2019年3月27日至2019年10月26日，借款利率为月息2%。违约方应当赔偿守约方全部损失，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费及保全保险费等实现债权的费用。被告金帝科信息公司对被告艺林房地产上述债务本息、违约金、赔偿金等提供连带保证责任，保证期间为借款期限届满后三年，同时该被告金帝科信息公司以其名下55套房产提供抵押担保，如被告艺林房地产到期未还款则原告有权要求处分房产或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。原告于2019年3月27日、2019年4月12日、2019年4月15日三次将款项人民币153163700元汇入了《借款借据》约定的被告银行账户。2019年9月11日，原告与两被告签订了编号为JXQC-190411-001的《借款担保合同》补充协议，约定被告艺林房地产再次向原告借款人民币6710547.9元，约定该笔借款期限为2019年9月11日至2019年10月26日，被告艺林房地产应于2019年10月26日将补充协议项下的借款本息上述借款合同项下的借款本息一并偿还给原告，借款利息按照原合同约定执行。两被告确认共向原告借款人民币159874247.9元。被告金帝科信息公司对被告艺林房地产的全部借款本息、违约金、赔偿金等提供连带保证责任并提供房产抵押担保。2019年9月11日，原告将款项人民币6710547.9元汇入了《借款借据》约定的被告银行账户，至此，原告共出借给被告159874247.9元。2019年9月20日，为确保被告艺林房地产履行还款责任，被告金帝科信息公司与原告签订了《房产抵押合同》，该被告将其位于烟台市莱山区产抵押给原告，双方在不动产部门办理了（2019）烟台市莱不动产证明第0005260号抵押权证。原告为实现债权采取保全担保措施支付保险担保费90000元。另查明，被告金帝科信息公司由被告艺林房地产占70%股权，北京丽水昆冈投资有限公司占5%股权、烟台北明运业有限公司占25%股权，出具担保时并未经股东会决议同意担保。上述事实，有原告提交的《借款担保合同》、《借款借据》、转账凭证、《房产抵押合同》及他项权利证书、财产担保保函等证据及庭审笔录在案佐证，以上证据经当庭审核，对其真实性本院予以采信，可以作为认定案件事实的依据。本院认为：原告与被告艺林房地产签订的《借款担保合同》是双方当事人的真实意思表示，其主债务部分的约定内容不违反法律法规的强制性规定，上述合同具有法律效力，本院予以确认。原告依约向被告发放了合同约定的出借款项，履行了合同义务。被告未按约定履行还款义务，构成违约。被告应当按照合同约定偿还欠款。原告本案只主张被告艺林房地产偿还借款本金部分，系原告自身对诉讼权利的处分，不违反法律法规的强制性规定，被告艺林房地产应当偿还欠款本金。被告金帝科信息公司由被告艺林房地产占70%股权，北京丽水昆冈投资有限公司占5%股权、烟台北明运业有限公司占25%股权出资设立，其为控股股东被告艺林房地产提供保证担保和抵押担保，应当按照法律规定和公司章程规定履行决议程序。《中华人民共和国公司法》第十六条第二款和第三款规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保，必须经股东会或股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过”，而本案债权人在要求被告金帝科信息公司提供担保时，并未按照上述法律规定要求被告金帝科信息公司出具股东会决议或股东大会决议，债权人未尽到善意的审查义务，因此，被告金帝科信息公司出具的担保合同约定无效。因此，原告主张被告金帝科信息公司承担连带担保责任并对抵押财产享有优先受偿权，本院不予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定:“主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”。本案对担保合同的无效，债权人与担保人均存在过错，因此，被告金帝科信息公司应当对本案债务被告艺林房地产不能清偿部分的二分之一范围内承担赔偿责任，被告金帝科信息公司承担赔偿责任后，有权向被告艺林房地产追偿。保险担保费90000元是原告为实现债权而支出的必要的费用，应当由被告承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第十六条第二款、第三款，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条之规定，判决如下:一、被告烟台艺林房地产开发有限公司于本判决生效之日起10日内偿还原告青岛永拓建筑装饰安装工程有限公司借款本金159874247.9元；二、被告烟台艺林房地产开发有限公司于本判决生效之日起10日内给付原告青岛永拓建筑装饰安装工程有限公司保险担保费90000元；三、被告山东金帝科信息工程有限公司对上述债务在被告烟台艺林房地产开发有限公司不能清偿部分的二分之一范围内承担赔偿责任。被告山东金帝科信息工程有限公司承担赔偿责任后，有权向被告烟台艺林房地产开发有限公司追偿；四、驳回原告青岛永拓建筑装饰安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费841171元、保全费5000元，合计846171元，由被告烟台艺林房地产开发有限公司、山东金帝科信息工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长 冷 杰审判员 张仁珑审判员 张晓华二〇二〇年十一月二十五日书记员 姜青秀