江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0281民初9095号原告（反诉被告）：江阴市鑫荣源金属贸易有限公司，统一社会信用代码91320281MA1X2UY08E，住所地江阴市周庄镇菜场路100号。法定代表人：严积秋，该公司总经理。委托诉讼代理人：毛洁、柴有林，江苏崇简律师事务所律师。被告（反诉原告）：慈溪市宏冠电动工具有限公司，统一社会信用代码91330282713327839H，住所地慈溪市浒山街道华胜北路8号。法定代表人：陈琴香，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈少军，浙江五磊律师事务所律师。原告江阴市鑫荣源金属贸易有限公司（以下简称鑫荣源公司）与被告慈溪市宏冠电动工具有限公司（以下简称宏冠公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月27日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告鑫荣源公司的委托诉讼代理人毛洁、柴有林到庭参加诉讼，被告宏冠公司的委托诉讼代理人陈少军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鑫荣源公司向本院提出诉讼请求：判令宏冠公司支付货款380374.4元及利息（自起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际归还之日）。事实与理由：他公司与宏冠公司于2019年10月18日、2019年11月13日先后两次签订采购合同（合同编号分别为：2019-88-19,2019-88-19增加），约定他公司向宏冠公司提供铝管，后他公司按约定的型号规格向宏冠公司提供铝管。现经结算，宏冠公司尚欠他公司货款380374.4元没有支付，经他公司多次催要，宏冠公司拒不支付。案件审理中，鑫荣源公司将诉讼请求中货款本金部分变更为426927.4元。事实与理由：他公司自2018年至2020年3月期间向宏冠公司开具增值税专用发票3369485.4元，宏冠公司在2018年11月至2020年3月共支付货款3047000元，尚结欠已开票货款322485.4元。另他公司在2020年3月26日至4月12日期间向宏冠公司供货价值104442元，该送货未开发票。宏冠公司辩称：他公司自2018年开始与鑫荣源公司有长期的业务往来，由于鑫荣源公司有迟延履行的违约情况，他公司在2019年12月11日支付5万元后，约定他公司尚未支付的剩余货款（十几万到二十万之间）与鑫荣源公司的违约责任进行了抵消，双方以前的业务两清。此后鑫荣源公司依据编号为2019-88-19的合同及编号为2019-88-19增加继续供货，但交货逾期且只交付了部分产品。至2020年4月，鑫荣源公司交付型号规格为51*305*1的防护管168569件，他公司退回21100件、鑫荣源公司交付型号规格为30*505*0.8的手柄管178616件,他公司退回5400件。退回的产品因他公司进行过相关工试，鑫荣源公司应按每件0.65元赔偿，即鑫荣源公司应赔偿他公司17225元。他公司已付货款540000元。扣除每个型号规格免费的1000件，他公司仍欠鑫荣源公司货款165451.70元。由于鑫荣源公司逾期交货造成他公司损失，鑫荣源公司应赔偿他公司损失。反诉原告宏冠公司向本院提出反诉请求：判令鑫荣源公司支付他公司违约金321909元。事实与理由：他公司与鑫荣源公司分别于2019年10月18日、2019年11月13日订立两份合同，合同总价款1073030元。合同约定他公司向鑫荣源公司采购铝管，鑫荣源公司应按约提供产品，逾期按延期日承担每天10%货款作为赔偿。成约后，鑫荣源公司经常逾期交付产品，经他公司多次催告无果，造成他公司不能如期完成外贸订单，他公司遂于2020年4月16日发函至鑫荣源公司解除采购合同，并要求鑫荣源公司承担违约责任。案件审理中，宏冠公司将反诉请求中的违约金增加206640元，总计要求鑫荣源公司支付违约金528549元。事实与理由：由于鑫荣源公司不承认2019年12月11日双方已就前期合同履行双方义务两清，故要求鑫荣源公司承担2018年10月31日的合同的迟延交货违约金。依据2018年合同中的交货约定，鑫荣源公司应于2019年月底前全部完成交货，但至2019年4月鑫荣源公司仍在交货，存在逾期交货。该合同总金额为2066400元，要求鑫荣源公司按照总价款的10%承担违约金。反诉被告鑫荣源公司辩称：自双方合作开始至今，签订的数份合同均是由宏冠公司提供的格式文本，相应的数量、价格以及其他条款也是由宏冠公司填好之后以拍照形式通过微信发给他公司，合同只约定了他公司的义务和违约责任，对于宏冠公司的付款期限及违约责任只字未提，对他公司极不公平。2018年10月31日的合同他公司已经履行完毕合同约定的所有义务。在履行过程中双方存在对账情况，对账单中对他公司交货时间记载明确，宏冠公司从未提出异议，更未提及迟延交货给其造成的影响和损失，因此宏冠公司对交货时间是认可的，无权在合同履行完毕近两年后再主张违约责任。对于2019年两份合同，他公司于2020年2月26日书面承诺了交货计划，并重新约定了相关违约责任，宏冠公司在来函中确认了此事，同意他公司交货计划及相关违约责任。宏冠公司未能如期完成外贸订单造成的损失是由他们自身原因造成的，与他公司无关。根据第一次交货计划双方同意按照未发货数量*0.5元进行赔偿，双方已经按照该交货计划进行了履行。他公司同意未供货每件按照0.5元赔偿，赔偿总额为58257.5元。本院经审理认定事实如下：2018年10月31日，宏冠公司向鑫荣源公司发送合同编号为2018-95-15的采购合同，约定：规格为30*505*0.8mm的订单数为42万，单价为1.92元，规格为51*305*1mm订单数为45万，单价2.8元。交货时间约定为11月10交货各4万，之后每周交货各3万。合同备注格式条款共8条，其中第2条约定：供方收到此合同后，请在当天签字回签确认，否则作默认处理。第3条约定：供方必须在慈溪宏冠规定的时间内送货，若供方对本合同规定的时间内无故逾期，按延期日每天10%货款作为赔偿。针对该合同的履行，鑫荣源公司向宏冠公司发送了对账单，该对账单载明鑫荣源公司自2018年11月12日至2019年4月26日货款总计2084964元，至2019年4月25日开票金额总计2053723元。宏冠公司截止2019年4月9日付款总计1579640元（宏冠公司此后至2019年5月7日才付款），对账单显示已开票欠款474083元，总欠款505324元。案件审理中，宏冠公司以该对账单作为证据，认为鑫荣源公司存在逾期交货。2019年10月18日，宏冠公司向鑫荣源公司发送合同编号为2019-88-19的采购合同，约定：规格为51*305*1的订单数为23万（免费数500），单价2.7元；规格为30*505*0.8订单数为214000（免费数500），单价1.9元。交货时间约定为11月2日起每天交货5000套。合同备注中的格式条款内容同编号为2018-95-15的采购合同。2019年11月13日，宏冠公司向鑫荣源公司发送合同编号为2019-88-19增加的采购合同，约定规格为51*305*1的订单数追加10000，规格为30*505*0.8订单数追加9700，其他合同内容同合同编号为2019-88-19的采购合同。2020年1月17日，鑫荣源公司向宏冠公司业务员提交交货计划，承诺2020年3月20日全部交齐，注明“如3月25日前未交齐则未满支数按0.5元每支扣款”。2020年2月25日晚，鑫荣源公司再次向宏冠公司业务员通过微信提交交货计划，承诺2020年4月12日全部交齐，注明“如4月12日前未交齐则未满支数按0.5元每支扣款”。宏冠公司业务员收到后微信回复“好”，“明天我问下钱总”。2020年3月9日，宏冠公司工作人员施立向鑫荣源公司发送对账单，该对账单明细载明自2019年10月24日至2020年3月6日的交易明细，包括2019年10月24日的结余货款，此后的送货金额、付款金额、退货金额等，最后载明货款余额为365632.24元。2020年4月16日，宏冠公司向鑫荣源公司发送函件，内容为：江阴鑫荣源，贵我双方于2019年10月18日签订了一份采购合同，约定我方向贵方采购51*305*1的铝制防护管23万只，30*505*0.8的铝制手柄管214000只，单价分别为2.7元和1.9元。合同还对质量要求，送货地点等相关事项做了约定，并明确交货时间为2019年11月2日起每天交付5000套。贵方收到我方的采购合同后，即于2019年10月28日开始供货。我方又于2019年11月13日追加订单增加购买防护管1万只，手柄管9700只。按合同约定，贵方应在2019年12月18日前完成全部24万支防护管和223700只手柄管的供货，但贵方仅交付了防护管81697只，手柄管97589只，在我方极力催促之下贵方在2020年1月7日出具交货计划，承诺于2020年3月20日全部交齐供货，但贵方未完成承诺，后又书面承诺于2020年4月12日前全部交齐供货。但时至2020年4月13日，据贵方发来的微信记录确认，贵方交付的防护管168569只，手柄管178616只，在双方电话交涉的沟通过程中，贵方仍未供应其余产品，由于贵方严重的违约行为，以致我方无法完成后续的生产安排，已不能如期交付外贸订单所订购的产品，必将承担严重的违约责任。鉴于贵方的违约行为，已导致我方无法实现合同目的，并将造成我方的重大经济损失，现特正式通知贵方。1、解除贵我双方所签订的2019-88-19号采购合同。2、待我方承担外贸订单的违约责任后，我方将追究贵方相应的违约责任（以上为函的内容）。鑫荣源公司对该函中的交货数量予以认可。另查明，自2018年11月2日至2020年3月28日鑫荣源公司总计向宏冠公司开具发票金额为3369485.40元。自2018年11月8日至2020年3月25日宏冠公司总计向鑫荣源公司付款3047000元。鑫荣源公司自2020年3月26日至4月12日总计向宏冠公司6次送货金额总计为104442元。鑫荣源公司主张上述货款均未开票，宏冠公司主张2020年3月26日、3月28日的两次送货（金额为33207元）已计入鑫荣源公司最后开具的发票。案件审理中，双方一致同意鑫荣源公司已开票货款与尚未开票货款扣除宏冠公司已付款的剩余货款金额按36万元计算。鑫荣源公司将本诉请求中的货款本金变更为36万元。案件审理中，宏冠公司提交其与南京博尔迈兴机械设备有限公司签订的购销合同及该公司于2020年6月30日向宏冠公司发出的“关于要求贵司承担逾期交货违约金的通知”，该通知称宏冠公司应于2020年4月30日交付烧草机231720台，但所有出货已超期7天以上，要求宏冠公司承担总货值30%的违约金即3496421.76元，将在下批应付款项中扣除。宏冠公司承认因与南京博尔迈兴机械设备有限公司未发生新的业务，故违约金暂未扣除。以上事实，有合同、对账单、发票、付款凭证、微信聊天记录、交货计划、函、通知及当事人的陈述等证据在卷予以佐证。本院认为，买受人应当按照约定的数额及时间支付价款。鑫荣源公司要求宏冠公司支付货款，提供了全部开具的发票及部分尚未开票磅码单，虽然双方对2020年3月26日、28日的两份磅码单是否已开票存在争议，但双方一致同意发票总额及6份磅码单金额扣除宏冠公司已付款金额按照36万元结算，也即双方就货款结算金额为36万元达成了一致，本院予以确认。由于采购合同并未约定货款支付时间，宏冠公司应在收到货物同时支付。宏冠公司结欠货款36万元未付，鑫荣源公司要求宏冠公司支付货款并承担以货款为本金自起诉之日起至实际归还之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息的请求于法有据，本院予以支持。宏冠公司反诉要求鑫荣源公司支付2018年1份采购合同的逾期供货违约金206640元及2019年两份采购合同的逾期供货违约金321909元，本院不予支持，具体分析如下。一、2018年合同逾期交货违约金的认定。依据2018年合同的对账单，鑫荣源公司自2018年11月12日开始连续供货至2019年4月26日供货完毕。宏冠公司主张鑫荣源公司应于2019年1月底完成交货，但直至4月份仍在交货，故存在逾期交货。但宏冠公司从未对鑫荣源公司提出过逾期交货的异议，其主张在2019年12月11日提出鑫荣源公司应承担的逾期交货违约金与他公司的应付货款进行了抵消，该主张并无证据予以证明，且对于大额货款的免除（宏冠公司认可为“十几万到二十万之间”）仅是口头约定，而无书面协议显然不符合常理及商业习惯，本院对于宏冠公司该主张不予采信。2020年3月9日宏冠公司向鑫荣源公司发送对账单，该对账单并未以任何的逾期交货违约金名义进行扣款，更没有宏冠公司所主张的货款抵违约金从而清零的记录，故本院认为宏冠公司从未向鑫荣源公司提出过逾期交货的异议。不论从截止2019年4月26日的对账单还是截止2020年3月6日的对账单看，宏冠公司持续拖欠鑫荣源公司数十万的货款，故双方均存在逾期履约的情形，但双方均未就逾期付款或逾期交货提出过书面的异议，在双方出示的对账单中也未扣除任何逾期交货或逾期付款的违约金，故本院认为双方对合同的实际付款及交货情况进行了默认，在实际履行过程中双方均无认定或追究对方违约责任的意思表示。宏冠公司要求鑫荣源公司对其早已履行完毕的合同承担逾期交货违约金有违诚信与公平原则，本院不予支持。二、2019年合同逾期交货违约金的认定。2019年合同鑫荣源公司应交24万只防护管及223700只手柄管，依据合同约定应自2019年11月2日起每天交货5000套。至2020年4月13日，鑫荣源公司仅交付了防护管168569只，手柄管178616只，鑫荣源公司确实存在逾期交货及未完成交货的情况，应承担违约责任，但本院对宏冠公司按总货款的30%主张违约金321909元不予支持，具体分析如下。首先，该采购合同备注栏为格式化条款，且仅对供方的违约责任进行了约定（供方无故延期按延期日承担每天10%货款作为赔偿）。备注栏中格式条款同时约定“供方收到此合同后，请在当天签字回签确认，否则作默认处理”。鑫荣源公司并未对合同回签确认，并未明确的表明其对备注栏内的各格式化条款进行认可。由于备注栏内格式化条款尤其是供方违约责任条款明显加重了供方的责任，宏冠公司约定鑫荣源公司不回签即作默认处理，该约定违反了我国民法总则中“沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时，才可以视为意思表示。”的规定。据此，本院认定该备注栏内的格式化违约条款并未经鑫荣源公司确认，对其没有约束力，本院对宏冠公司依备注栏中的格式化违约条款计算违约金，要求鑫荣源公司按总货款的30%承担违约金不予支持。其次，在实际履行过程中，鑫荣源公司因不能按原约定完成交货，两次向宏冠公司提交了交货计划，在两次交货计划中均注明了“未交齐则未满支数按0.5元每支扣货款”。从微信聊天记录可看出宏冠公司对鑫荣源公司主动提出的承担违约责任的方式并未提出异议，从2020年4月26日宏冠公司的回函内容中，也可看出宏冠公司收到并认可了这两份交货计划。只是因为鑫荣源公司至交货计划约定的交货期限2020年4月12日并未全部交齐货物，宏冠公司认定其违约才发函要求解除合同。即使如此，宏冠公司也未提出按合同备注栏中的违约条款要求鑫荣源公司承担逾期交货的违约责任。鑫荣源公司因未完成交货愿意按交货计划中的约定承担赔偿责任符合双方在实际合同履行过程中形成的意思表示，且考虑宏冠公司也一直拖欠货款达三十余万元，其单方要求鑫荣源公司按总货款的30%承担违约金达321909元显然过于严苛，有失公平。本院确定鑫荣源公司在宏冠公司解除合同后应按未交齐数量每支赔偿0.5元赔偿，金额为58257.5元[(240000-168569)*0.5+(223700-178616)*0.5]。最后，宏冠公司在解除合同的函中主张“待我方承担外贸订单的违约责任后，我方将追究贵方的违约责任”。虽然宏冠公司在本案中提供了第三方向其的索赔通知，但索赔款项尚未履行，宏冠公司并未产生实际的损失，且宏冠公司遭第三方索赔与鑫荣源公司的逾期交货之间因果关系尚未确定，故本案宏冠公司也不能直接依据第三方索赔金额向鑫荣源公司主张违约赔偿。综上，宏冠公司应支付鑫荣源公司36万元货款，鑫荣源公司应对宏冠公司承担违约金58257.5元，故宏冠公司应支付鑫荣源公司货款301742.50元，宏冠公司并应承担该款自起诉之日起至实际支付之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百四十条第二款，《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四第四款之规定，判决如下：一、慈溪市宏冠电动工具有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内向江阴市鑫荣源金属贸易有限公司支付货款301742.50元并承担该款自2020年8月27日起至实际付款之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。二、驳回慈溪市宏冠电动工具有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取3350元，保全费2425元，合计5775元（江阴市鑫荣源金属贸易有限公司已预交），由慈溪市宏冠电动工具有限公司负担，于判决生效后十日内直接支付江阴市鑫荣源金属贸易有限公司；反诉案件受理费减半收取4542元（慈溪市宏冠电动工具有限公司已预交），由慈溪市宏冠电动工具有限公司负担3912元，由江阴市鑫荣源金属贸易有限公司负担630元，于判决生效后十日内直接支付慈溪市宏冠电动工具有限公司（两相抵扣，慈溪市宏冠电动工具有限公司应支付江阴市鑫荣源金属贸易有限公司诉讼费5145元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审判员  俞拥军二〇二〇年十一月二十五日书记员  缪雪娟