内蒙古自治区乌海市海勃湾区人民法院民事判决书（2020）内0302民初3250号原告：内蒙古泰合房地产开发有限公司。法定代表人：孙炳臣。公司住所地：乌海市海勃湾区海河北路东侧。委托诉讼代理人：刘建华，内蒙古天晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨玲，女，1971年8月9日生，汉族，公民身份号码：×××，系该公司职工，住乌海市海勃湾区骊都国际小区3号楼1103室。被告：宁夏华宇建设工程有限公司。法定代表人：竺伟军。公司住所地：银川市金凤区中央大道以西纬十六路以北拐角处。委托诉讼代理人：解仲鹏，内蒙古邦铎律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩欣宇，内蒙古邦铎律师事务所律师。原告内蒙古泰合房地产开发有限公司诉被告宁夏华宇建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告内蒙古泰合房地产开发有限公司的委托诉讼代理人刘建华、杨玲，被告宁夏华宇建设工程有限公司的委托诉讼代理人谢仲鹏、韩欣宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告内蒙古泰合房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决解除原告与被告签订的《建设工程施工合同》（鹏泰小区12、13、15号楼的施工合同）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告开发的乌海市××区二期工程的建设，在资金严重紧缺的情况下，经他人引荐，被告向原告明确表示，愿意全额垫资进行鹏泰小区9号楼至26号楼的工程建设。鉴于被告明确的意思表示，26号楼的建设工程交于被告全额垫资承建。根据双方的意愿，于2015年5月签订了《施工总承包合同》和《施工总承包合同的补充协议书》。双方约定，被告对鹏泰小区9号楼至26号楼进行全额垫资施工，原告在资金回笼并且在有能力的情况下承担支付部分或全部工程款的义务。同时约定，9号楼和26号楼的施工总工期为688天，交工日期应该在2019年4月20日。合同签订之后，9号楼至11号楼从2017年6月1日开工建设，但是仅这三栋楼的建设，被告则至今未能交工验收，导致购房人的群访事件，造成不良的社会影响。在履行合同中，原告按约尽最大能力支付了9号楼至11号楼的大部分工程款，但被告则在双方未进行结算未核实账目的情况下提起了诉讼，请求原告全额支付9号楼至11号楼的工程款。被告的这一行为已经明确表示了其不再履行全额垫付工程款的合同义务。在之前，原告在催促被告尽快将9号楼至11号楼交工验收的交流中，被告也明确有不再对11号楼之后的工程继续施工的意思表示。2018年10月，原告与被告签订了12号、13号、15号楼的《建设工程施工合同》，并已在乌海市住建委备案。但至今未能开工建设。综上所述，原告认为，合同签订之后，仅仅开工建设了三栋楼，被告就违背全额垫资施工的约定，起诉原告支付全额工程款，且到目前这三栋楼未进行交工验收。仅此，双方已经失去了继续履行合同的诚信和基础。如果继续履行合同，12号楼至26号楼的施工交付将会是遥遥无期的事情，原告的合同目的根本无法实现。况且被告也明确表示不再履行合同。故原告提起诉讼，请求法院依法判决解除原被告于2018年10月签订的12、13、15号楼的《建设施工合同》和《施工总承包合同》以及《施工总承包合同的补充协议书》。恳请法院支持原告的诉请。被告宁夏华宇建设工程有限公司辩称：ー、被告不同意解除双方签订的关于12＃、13＃及15＃的《建设工程施工合同》，且被告对原告发出的关于解除双方签订的《施工总承包合同》及《施工总承包合同的补充协议》的通知函已提起诉讼，要求确认解除无效。原告的诉讼请求没有事实及合同依据首先，对于9＃-11＃楼，被告已经完全按照《施工总承包合同》履行自己的义务，以全额垫资的形式进行了施工，且被告也在建设工程施工许可证规定的时间内将工程交付原告，且原告已将房屋全部销售完毕，未验收非被告原因导致，被告不存在违约。其次，对于12＃15＃楼，原告至今尚未取得建筑工程施工许可证等相关手续，且被告在2018年受原告指示，在12＃15＃楼未取得施工许可证的情况下已进行部分施工，后被海勃湾区住房和城乡建设局要求停工整改，导致至今无法开工建设，所以12＃-15＃至今未开工建设非被告原因导致，若原告取得了开工建设的相关手续，被告同意继续施工。最后，根据双方签订的《施工总承包合同》第3.5约定，正式销售开始之前即可对本合作项目的所有可销售房源，按房产测绘公司根据施工图纸测绘计算建筑面积进行支付工程款，因案涉工程属于全额垫资施工，工程款以房屋进行支付，原告已将房屋全部销售完毕，被告在上亿元债权无法实现的情况下，无奈提起诉讼，索要工程款，并非不履行合同义务，且根据双方实际履行的《施工总承包合同》及《补充协议》约定，被告对价值7亿多元的工程进行垫资施工，原告全部以被告建设的房屋进行工程款的支付，实际上是将抵顶工程款的房屋具体量化到了各幢楼里才能完全按照合同约定履行，否则，被告竣工一幢，原告出售一幢，被告的权利将无法实现，现原告将房屋全部出售完毕，实际已经违反合同约定，且现在是原告不能办理开工建设的相关手续，被告才无法继续施工，若后续手续一直无法办理，原告皆主张被告未对11-26＃楼的工程进行施工，不能索要工程款，则显失公平。综上，被告已经完全履行了合同义务，原告诉请解除合同没有事实及法律依据，恳请贵院予以驳回。本院经审理认定事实如下：2017年，原、被告签订一份《施工总承包合同》及一份《施工总承包合同的补充协议书》，约定由被告承包施工原告开发的乌海市××区住宅楼，商业17-25号楼，幼儿园为26号楼工程项目），约定合同工期总日历天数688天，被告以全额出资的方式对本项目进行垫资施工总承包，工程价款为固定平米单价2600元每平米，支付方式为原告用鹏泰小区可销售的住宅面积4100每平米支付给被告，二层以上可销售营业房面积4500元每平米支付给被告。2017年6月1日，上述工程中的鹏泰小区二期9-11号楼取得了建筑工程施工许可证，合同工期为2017年4月20日-2019年12月30日。后双方又签订《建设工程施工合同》一份，约定被告承包原告开发的乌海市××区的项目工程，双方未对合同开竣工日期进行约定，经查，12-16号截止法庭辩论终结前未能取得建设工程施工许可证，2018年11月9日，海勃湾区住房和城乡建设局下发《停工整改通知书》一份，要求上述工程停止现场施工，进行整改。以上事实有原告提供的《建设工程施工合同》《建设工程施工总承包合同的补充协议》《施工总承包合同》、起诉书、被告提供的建筑工程施工许可证、停工整改通知书以及当事人当庭陈述予以证实。本院认为，依法成立的合同受法律保护，非经法定程序或协商一致，不得随意解除。原告与被告协议达成的《建设工程施工合同》（鹏泰小区12、13、15号楼的施工合同）不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效，双方均应按照合同约定全面履行各自义务。我国合同法规定的合同解除包括协议解除及法定解除两种情形。具体到本案，原、被告双方未对合同的解除进行过约定，原告以被告在合同履行过程中，明确以自己的行为表示不再履行合同致合同根本目的不能实现为由主张解除合同的依据不足，不属于合同法第九十四条规定的法定解除合同的相关情形，故原告的诉请应予驳回。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”、九十三条“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”、第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”之规定，判决如下：驳回原告内蒙古泰合房地产开发有限公司的全部诉讼请求。案件受理费100元（原告已预交），由原告自行承担，如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区乌海市中级人民法院。审判员 李芃沛二〇二〇年十一月二十六日书记员 霍凯婧