贵州省织金县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0524民初4506号 原告：张彪，男，汉族，住织金县三塘镇岩硐口村长坡组。 委托诉讼诉讼代理人（特别授权）：史光炯，男，贵州施仁律师事务所律师。 被告：贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿，住所地织金县三塘镇岩硐口村，统一社会信用代码：91520000755378984M。 负责人：唐军，男，该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：李林茂，男，贵州胜创律师事务所律师。 原告张彪与被告贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿（以下至判决主文前简称四季春煤矿）经济补偿金纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。2020年9月22日开庭时，原告张彪及其委托诉讼代理人史光炯，被告四季春煤矿的委托诉讼代理人李林茂到庭参加诉讼。2020年11月25日开庭时，原告张彪的委托诉讼代理人史光炯，被告四季春煤矿的委托诉讼代理人李林茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张彪向本院提出诉讼请求：1．请求解除原被告之间的劳动合同；2、由被告支付原告经济补偿金150,000元；3、案件受理费由被告承担。事实及理由：2010年12月，原告进入被告处工作，任掘进工一职，2017年转入抽放工区，月平均工资15,000元。期间，被告未按照法律规定为原告购买齐全社会保险。且后来被告未按时、足额支付劳动报酬，福利待遇也逐渐降低，原告鉴于此理由与被告解除劳动合同，并由被告单位依照法律规定支付经济补偿金150,000元。据此，为维护原告的合法权益，特依法提起诉讼，请求支持如前诉请。 被告四季春煤矿辩称，原告诉请既无事实依据，又无法律依据，请求依法驳回原告的起诉或驳回原告的全部诉讼请求。理由：1、从事实来看，原告与被告建立劳动合同的时间是2018年3月7日至2019年3月7日，双方签订固定合同期限一年期的劳动合同，该合同到期后，经原告同意，延长劳动合同期限，2020年2月，原告因发生工伤，工伤保险待遇事宜尚未处理完结，结合上述事实，可以看出原告所要求起诉解除劳动合同并支付经济补偿金没有任何的法律依据，在原告受工伤后，按照法律规定，应当享受工伤保险待遇，被告正在为其申报处理，在此前提下，原告要求解除劳动合同显然不符合法律规定，同时在职工因工受到损害发生工伤期间，用人单位亦不能与原告解除劳动合同。据此，原告现要求解除劳动合同并要求被告承担因违法而向其支付的经济补偿金显然没有任何依据，据此应当判决驳回原告的诉求。2、原告以被告未为其缴纳社会保险，从而要求支付经济补偿金的理由依法不能成立。第一，原告在对被告进行用工之时，已为被告缴纳工伤保险，与之建立社会保险关系，所谓被告未为原告缴纳社会保险明显缺乏事实依据；其次，未缴纳社会保险费与未足额缴纳社会保险费显然单从文意上就不可简单等同，更不是同一概念，即使退一步来说本案原告诉请的经济补偿金的情景并不符合劳动合同法第38条第三款的规定，该法第38条的规定主要是基于用人单位恶意不履行为劳动者缴纳社保的义务，而做出的惩罚性规定，即未依法缴纳社会保险费归责于用人单位，此种情形下劳动者以此为条件，提出解除劳动合同，用人单位才应当支付，本案中在客观上，被告虽未为原告足额缴纳社保，也就是未参加某一项社会保险的险种，但原因不能归责于被告，一方面被告作为支持一方经济的大型煤矿企业，在肩负带动地方经济发展的重任中，努力做到依法用工，维护保障矿上职工的合法权益，从未拒绝为被告处职工缴纳社会保险，另一方面，参加社保也需要职工个人承担部分缴纳的责任，而在现实中，煤矿职工普遍不愿意自行缴费，显然若职工个人不愿意承担其个人应当缴纳的部分，则导致被告作为用人单位也无法为职工进行缴纳，并且作为煤矿企业的职工，流动性大是客观存在、具有普遍性的，由此也增加并形成一定的客观阻碍，据此，被告不仅明显不属于用人单位故意不缴纳社保的情形，更没有因此而获取利益。3、本案原告对被告提起的经济补偿金的诉讼，其目的和动机均不具有合法性，不应当得到支持，理由：原告方在受工伤期间，向被告方提出解除劳动合同明显不受法律保护，同时，在双方解除劳动合同后原告方所享受的工伤保险待遇将得不到有效的办理和保护，可见原告方现诉请要求支付经济补偿金，从目的和动机上不具有任何的合法性，同时更无法律依据。综上，请求依法驳回原告的起诉或驳回其全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2020年8月13日，织金县劳动争议仲裁委员会作出织劳人（不）仲案字［2020］第88号不予受理通知书，以原告仲裁申请超过六十日期限为由不予受理，后原告向本院提起诉讼。诉讼中原告提交了上岗证，但未载明有时间。 被告提交的其与原告于2018年3月7日签订劳动合同及其矿用工告知书，劳动合同约定“合同期为一年，本合同自2018年3月7日起至2019年3月7日止，其中试用期自2018年3月7日至2019年4月7日止，试用期工资按1,800元执行，试用期满计时工资月工资为2,000元，如甲方工资制度发生变化或乙方的工作岗位变动，按新的工资标准确定。约定甲方按国家和地方有关社会保险的法律、法规、和政策规定为乙方缴纳社会保险费；社会保险费个人缴纳部分，甲方可从乙方工资中代扣代缴。”，张彪在合同上其签名下方注明“不同意合同延期”。贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿劳动用工告知书载明“我矿工资一月一发，发放时间为每月15日前，”送达时间2018年3月7日，被告知人签名：张彪”。 原告提交其贵州织金农村商业银行股份有限公司金中支行银行账户（卡号为621779X）2019年1月3日至2019年12月3日的交易明细，该交易明细载明2019年1月3日收到工资6,230.4元；2019年1月25日收到11月工资7,023元，2019年1月31日收到12月工资（四季春）7,415元；2019年2月28日收到1月工资（四季春）7,685.93元；2019年4月2日收到2月工资（四季春）2,810元；2019年4月30日收到3月工资（四季春）7,451.19元；2019年6月19日收到工资（四季春）6,687.8元；2019年7月5日收到5月工资（四季春煤矿）7,693.69元；2019年8月9日收到工资（四季春煤矿）6,155.27元，对手方户名：贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿；2019年9月29日收到7月工资（煤矿）6,998.2元，对手方户名：贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿；2019年11月8日收到8月工资（四季春煤矿）6,759.58元，对手方户名：贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿；2019年11月30日收到9月工资（四季春煤矿）8,810元，对手方户名：贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿。该银行账户交易明细与下述原告工资发放记录载明的相应部分相对应。 另根据原告申请，本院向织金众康医院调取了原告的在该医院的体检情况，经调取，众康医院出具了原告在该医院的两份体检表（单位：三塘四季春煤矿，类别：上岗前），体检时间分别为2015年3月28日、2020年2月4日。 本院向被告单位调取的被告单位出具的原告等人的工资发放记录载明。原告张彪于2013年4月入职被告单位，其中2013年发放了9个月工资，2014年发放工资12个月，2015年发放工资12个月，2016年发放工资发放工资12个月，2017年发放工资11个月，2018年发放工资12个月，2019年发放工资12个月，2020年发放工资截至2020年3月共发放2个月工资。共计工作年限82个月。从该工资发放记录上看原告在被告单位最后12个月工资从后分别为：2020年2月工资3,784元，2020年1月3,777元，2019年12月7,974.8元，2019年11月11,381.3元，2019年10月7,056.4元，2019年9月8,810元，2019年8月6,759.58元，2019年7月6,998.2元，2019年6月6,155.27元，2019年5月7,693.69元，2019年4月6,687.8元，2019年3月7,451.19元。该12个月的月平均工资为7,044.1元。 另查明，被告有为原告参加工伤记录，参保时段为2016年1月至2020年8月，实际缴费月数为56个月，中断0个月。除参保工伤保险外，被告未为原告参保社会保险中的其他保险。原告从2020年2月受工伤后，未继续在被告处上班。 前述事实有原被告陈述，原告提交的织金县劳动争议仲裁委员会的不予受理通知书及回证、原告社会保险参保缴费证明（个人）、原告银行流水明细，被告提交的原被告于2018年3月7日签订的劳动合同及四季春煤矿劳动用工告知书及本院调取的原告于2015年3月28日、2020年2月4日体检表、原告等人的工资发放记录等在卷证实，这些证据来源合法，客观真实，本院予以采纳作为认定案件事实的依据。对于李进、苏正文的证言，因与本院调取的原告工资发放记录矛盾，又无其他证据予以佐证，故对二位证人对原告的入职时间陈述不予采信。 本院认为，本案主要争议焦点：1、原告工作年限问题；2、原告要求解除劳动关系，并请求支付经济补偿金的诉求应否支持及是否超过仲裁时效期间的问题；3、若支持经济补偿金，经济补偿金如何计算。 关于焦点1，原告工作年限问题，原告主张为2010年12月至2020年2月，被告认可为2018年1月至2020年2月。本院认为，从前述证据来看，特别是本院调取的原告工资发放记录，可以认定原告从2013年4月入职被告单位，工作年限合计为82个月，原告主张从2010年12月在被告单位工作，因证据不足，不予采纳。为此，本院认定原告在被告处工作年限共计为82个月。 关于焦点2，原告要求解除劳动关系，并请求支付经济补偿金的诉求应否支持及是否超过仲裁时效期间的问题。首先，根据前述查明的事实，被告仅为原告参保了社会保险中的工伤保险，而未依照法律规定参加社会保险中其他险种，如养老保险，失业保险、生育保险、医疗保险。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”的规定，原告可以解除与被告的劳动关系。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，原告要求解除劳动关系，并可以要求支付经济补偿金。被告以其已为原告参加了工伤保险，已依法为原告缴纳了社会保险，不应支付经济补偿金于法无据，不予采纳。其次，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……”规定，原告从2020年3月知道被告未依法缴纳社会保险，而于2020年8月12日申请劳动仲裁，并未超过仲裁时限的规定，被告称已超仲裁时效期间不成立，不予采纳。 关于焦点3，若支持经济补偿金，经济补偿金如何计算。结合本院调取原告等人工资发放记录，计算原告离职前12个月月平均工资为7,044.1元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，原告在被告单位工作年限为82个月，故其经济补偿金按其月平均工资计算七个月为7,044.1元/月×7个月=49,308.7元。 综上，原告解除劳动关系，被告应支付原告经济补偿金49,308.7元。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除原告张彪与被告贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿之间的劳动关系； 二、由被告贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿于本判决生效后十日内支付原告张彪经济补偿金49,308.7元。 三、驳回原告张彪的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  罗斌 二〇二〇年十一月二十五日 书记员  陈洁