安徽省宣城市宣州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1802民初2603号 原告（反诉被告）：谢越凡，女，1998年9月29日出生，汉族，住安徽省颖上县。 委托诉讼代理人：李芳，安徽周振华律师事务所律师。 被告（反诉原告）：宣城市熊的慌文化传媒有限公司，住所地宣城经济技术开发区，统一社会信用代码91341800ＭＡ2Ｕ2Ｕ6Ａ02。 法定代表人：唐秀莲，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：黄飞，男，1989年8月18日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区，系该公司员工。 委托诉讼代理人：管必合，安徽杰灵律师事务所律师。 被告（反诉原告）：唐秀莲，女，1990年10月20日出生，汉族，住宣城经济技术开发区。 委托诉讼代理人：管必合，安徽杰灵律师事务所律师。 原告（反诉被告）谢越凡与被告（反诉原告）宣城市熊的慌文化传媒有限公司（以下简称熊的慌公司）、唐秀莲合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）谢越凡的委托诉讼代理人李芳，被告（反诉原告）熊的慌公司的委托诉讼代理人黄飞、管必合，被告（反诉原告）唐秀莲的委托诉讼代理人管必合到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 谢越凡向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告熊的慌公司2020年3月2日签署的《主播艺人经纪合同》已于2020年5月5日解除；2.被告熊的慌公司立即支付原告2020年3月直播收益22774.85元、4月收益1191.35元、5月收益3.5元，合计23969.7元，并自起诉之日起以23969.7元为基数按照月息两分支付资金占用损失；3.被告唐秀莲对上述直播收益23969.7元债务本息承担连带给付责任；4.两被告共同承担本案诉讼费、保全费、保函费。事实和理由：2020年3月2日，谢越凡、熊的慌公司签署《主播艺人经纪合同》，约定谢越凡成为熊的慌公司旗下主播艺人，通过熊的慌公司指定的平台进行各种内容的视频、音频直播活动；直播分享内容包括但不限于COS表演、唱歌、跳舞、游戏等内容；合作期限12个月；其中第七条规定：谢越凡的直播收益为每月获得可兑换的有效礼物总价的30%，满勤奖励5%，其他奖励另算，结算时间以所属直播平台或第三方与熊的慌公司结算时间为准；谢越凡每月直播天数不得少于26天，每月直播总时长不得少于156小时，单次直播2小时为一个有效天，且单次直播不得少于2小时，否则视为未开播。合同签署后，谢越凡即从2020年3月1日在腾讯平台进行直播活动，当月总收益为165071元，扣除熊的慌公司支付的打榜费用10万元，3月份谢越凡取得直播收益合计65071元，根据第七条约定，谢越凡个人的直播收益应为65071元×35%=22774.85元。根据腾讯平台付款时间为隔月月底，熊的慌公司应当在4月底支付谢越凡3月份直播收益，但是经谢越凡多次催要，熊的慌公司以种种理由拒绝支付全额收益，只同意每满勤一次支付三分之一，熊的慌公司的行为违反了上述合同第七条第1款“本合同有效期内，乙方(即谢越凡)每月获得可兑换的有效礼物总价的30%，满勤奖励5%，其他奖励另算”。鉴于熊的慌公司的上述违约行为，2020年5月5日，谢越凡与熊的慌公司在微信聊天中明确表示解除《主播艺人经纪合同》。2020年5月6日，熊的慌公司向谢越凡发出《违约通知书》，第二条中也明确确认谢越凡解除了《主播艺人经纪合同》，但是熊的慌公司在《违约通知书》第二条中要求继续履行合同。熊的慌公司的单方要求谢越凡继续履行合同的意思表示，谢越凡不认可也不同意。因熊的慌公司没有依照双方签订的《主播艺人经纪合同》第七条约定支付谢越凡劳务报酬，属明确表示不履行主要债务。依照《合同法》第94条第二、四项规定，谢越凡有权单方解除《主播艺人经纪合同》。依照《合同法》第96条规定，双方签订的《主播艺人经纪合同》自2020年5月5日谢越凡与熊的慌公司在微信聊天中明确表示解除之时即生效，即双方《主播艺人经纪合同》解除。合同解除之日，熊的慌公司应支付谢越凡2020年3月直播收益22774.85元、4月收益1191.35元、5月收益3.5元（4月：2382.7元×0.5=1191.35元、5月7元×0.5=3.5元，4月与5月乘以50%因为是私人礼物，不是直播收益），合计23969.7元。上述直播收益依法属于劳务报酬，熊的慌公司拖欠谢越凡劳务报酬，侵犯谢越凡的合法权益，应当承担违约责任。熊的慌公司为一人有限责任公司，注册成立于2019年9月3日，认缴出资日期为2019年10月1日，唐秀莲为熊的慌公司100%持股股东。依照《公司法》第63条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。从熊的慌公司市场监督登记公示信息看，唐秀莲没有实际缴纳该出资，仍处于认缴状态,也没有其他证据证明公司财产独立于唐秀莲的财产，故唐秀莲应对熊的慌公司的上述债务承担连带责任。另谢越凡与熊的慌公司签订的《主播艺人经纪合同》的合同版本是由熊的慌公司提供的格式版本，依照《合同法》第40条规定，对采用提供格式条款签订的合同，如该合同条款排除一方主要权利的条款无效，故熊的慌公司向谢越凡发出的《违约通知》中依据《主播艺人经纪合同》第九、十条的内容因违反《合同法》第40条的禁止性规定而无效。故熊的慌公司要求继续履行合同无事实和法律依据，依法不应支持。 熊的慌公司、唐秀莲辩称，1.双方签订的合同的解除时间应当是在谢越凡《收到违约通知书》的当日即2020年5月6日。2.关于直播收益，2020年3月的直播收益为19470.7元、4月的直播收益为767.23元、5月的直播收益为2.25元。3.唐秀莲在注册资金的范围内已经出资，不应承担相应连带给付义务。4.保函费不属于谢越凡向人民法院预交的诉讼费用，也并非是必须支出的直接费用，对于保函费应当不予支持。5.对于签订合同的时间、内容没有异议，对于1至3月份的收益，双方在微信中已经确认；对于违约导致合同解除的原因，是因为谢越凡在2020年4月1日以回老家扫墓为由请假回去，此后熊的慌公司、唐秀莲多次联系谢越凡，要求其返回进行直播，或者在其他地方进行直播，只要根据双方的合同达到合同的满足的条件即可，但是谢越凡仍然以各种理由推脱，始终未在双方约定的网络平台进行直播，没有履行合同义务。2020年5月6日，在多次和谢越凡协商无效的情况下，熊的慌公司通过微信向其发出《违约通知书》，根据双方签订的合同，以及谢越凡的违约行为导致本合同的解除，谢越凡应当在合同约定的范围内承担法律责任。对于收益，除了双方对于金额有部分差异外，按照合同约定是在4月底发放，但是谢越凡月初离开直播岗位，后没有履行合同，基于此情况，熊的慌公司、唐秀莲将该部分收益扣留是一种自助行为。 熊的慌公司、唐秀莲向本院提出反诉请求：1.反诉被告谢越凡赔偿两反诉原告违约金193200元及利息（自反诉之日起至实际付清之日止，利率按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2.反诉被告谢越凡支付两反诉原告律师代理费5000元；3.反诉被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年9月，唐秀莲注册成立熊的慌公司，主要与主持人合作从事网络直播业务。期间，为租赁房屋、装修、水电及直播设备等，共投入20余万元。2019年11月29日，谢越凡通过熟人介绍联系熊的慌公司，在腾讯直播平台上以“皮娃娃”为网名做主播。双方口头约定，每月直播天数26天，每天6小时，每月直播时间不少于156小时，单次直播2小时为一个有效天数。谢越凡的收益为用户赠送的虚拟道具兑换规则的30%，满勤奖为5%，所得收益为第2个月月底给付。从2019年11月29日起，谢越凡在熊的慌公司提供的设备、办公场所、宿舍开始直播。谢越凡的收益分别为：2019年11月为236.96元、12月为4325.04元、2020年1月为18746.32元、2月为20854元。以上收益熊的慌公司已经给付谢越凡。2020年3月2日，双方补签《主播艺人经纪合同》，约定双方合作期限为12个月，并约定违约责任“本合同任何一方直接或间接违反本合同的任何条款，或不承担或不及时充分地承担本合同项下其应当承担的义务时，即构成违约。守约方有权以书面通知的方式要求违约方纠正其违约行为，消除违约后果，并赔偿守约方应违约方之违约行为而遭受的损失及相关法律责任。如违约方在收到守约方上述通知后15日内仍未纠正违约行为的，守约方有权以书面通知的方式单方面终止本合同，并追究违约方之违约责任。”“如甲方未出具书面证明，乙方单方面解除合同，则视为乙方违约，应承担年收入3倍的违约金。”当月谢越凡的收益为19470.7元，4月因之前直播打赏收益767.23元。合计自2019年11月至2020年4月收益为64400元。2020年4月1日，谢越凡跟熊的慌公司称要回家清明节上坟，回颖上县老家。熊的慌公司认为是人之常情，也就同意了。但谢越凡走后，就一直没回来。期间，熊的慌公司多次要求谢越凡回来或者在家直播都可以，熊的慌公司可以提供设备，但谢越凡始终以各种理由推诿。熊的慌公司无奈，为了自助，只能暂停给付其收益。2020年5月7日，熊的慌公司通知谢越凡违约，并要求谢越凡继续履行合同并承担违约责任，并告知如果其回来或保持线上直播，原来的收益可以分批次给付，但谢越凡置之不理。 谢越凡对熊的慌公司、唐秀莲的反诉辩称，两反诉原告的反诉请求没有事实和法律依据，请求驳回反诉原告的全部反诉请求。理由：1.因反诉原告拖欠3月直播收益并擅自改变付款方式即每满勤一次付1/3的收益，构成违约。在反诉被告多次催讨无果的情况下，反诉被告根据《主播艺人经纪合同》第十条第一款于2020年5月5日单方解除上述合同，5月6日反诉原告通过《违约通知书》的方式确认双方解除合同，两反诉原告依据《主播艺人经纪合同》第十条第六款要求反诉被告承担年收入3倍的违约金没有依据，因为该条款与第十条第一款的约定冲突、矛盾，且不符合常理，是一个无效条款。2.两反诉原告陈述的3至5月的收益不属实。3.两反诉原告诉称反诉被告2020年4月1日回家清明节上坟即不回公司上班，跟事实不符，实际上是反诉被告与反诉原告协商好转为线上直播才回家的。后来没有直播，是由于反诉原告拖欠3月份收益，反诉原告违约。5月5日反诉被告解除《主播艺人经纪合同》，之后就没有直播了。 原告（反诉被告）谢越凡与被告（反诉原告）熊的慌公司、唐秀莲围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据及事实，本院予以确认并在卷佐证，当事人对对方相关证据的证明目的有异议，不影响本院对该相关证据的认定，本院结合其他证据予以认定证据的证明目的。 对原告（反诉被告）、被告（反诉原告）的下列证据，对方有异议： 原告（反诉被告）证据6.保函费发票1份，证明原告向法院申请对两被告作出诉讼保全，有保险公司开具保函。 被告（反诉原告）质证意见为：对证据6的真实性无异议，对于关联性，1.保函没有合同作为依据，2.如果确实跟本案有关联，该保函及保险合同没有意义，原告起诉的标的为22000余元，如果以现金的形式保证，仅有六千余元，作为一个从事直播、已经有近七个月收益有四万多元的艺人，以现金的形式作为保证完全在其支付能力范围内，该500元保函费是扩大损失，且保函费不应被列为诉讼费用范围，应被列为单独的诉讼请求之列。由于原告的违约行为，导致合同解除，原告应当要承担违约责任，对于该保函费用应当驳回。 反诉原告（本诉被告）证据2.熊的慌公司支付表复印件1份，证明反诉原告为反诉被告直播工作共支付租赁装修以及购买的设备206080.4元。 3.房屋租赁合同复印件2份、房屋装修合同复印件1份、直播间现场拍摄照片4份、手机银行微信转账记录复印件、微信聊天截屏复印件共3页，证明反诉原告积极履行双方合作事宜，为反诉被告提供直播工作场所、住宿及购买办公及直播设备。 4.水电费、网络费、物业费缴费凭证复印件7页，证明直播期间反诉原告为被反诉被告因为直播场地提供支付水电费、网络费、物业费。 5.直播时间、收益统计复印件1份、微信聊天发送给原告的账单打印件1份，证明反诉被告直播时间以及直播收益共64400元，2019年11月236.96元（162.5+573.4=735.9，735.9×0.35=276.565，276.565-276.565×8%=236.96元）、12月4325.04元、2020年1月18746.32元、2月20853.74元、3月19470.7元（3月总流水165076-104608=60468，60468元×0.35=21163.8，21163.8元×8%=1693.1，21163.8-1693.1=19470.7）、4月767.23元（2382.7×0.35=833.95，833.95元×8%=66.72，833.95-66.72=767.23）、5月2.45元（7元×0.35=2.45元），合计64400元。 6.律师事务所执业许可证、授权协议、增值税发票复印件各1份，证明反诉原告授权委托律师，支付律师代理费5000元。 反诉被告（本诉原告）质证意见为：对反诉原告（本诉被告）证据2的“三性”均不予认可。 证据3、4与本案没有关联性，本案是反诉原告提供直播平台，反诉被告在反诉原告指定平台直播音频和视频内容，双方分成直播收益的合作关系，反诉被告仅是反诉原告旗下的一名艺人，合同中没有约定反诉原告经营公司的成本由反诉被告承担。 对证据5中的2019年11月份至2020年2月份的收益没有异议，2020年3月至5月份的收益有异议。对直播原始流水没有异议，但对于计算方式有异议，反诉原告没有提供证据证明代扣代缴的税率是8%，没有提供发票，应当承担举证不能的后果。 证据6与本案没有关联性，是反诉原告违约，拖欠直播收益，反诉被告依据《主播艺人经纪合同》第10条第1款单方解除合同符合约定。 本院对原告（反诉被告）、被告（反诉原告）上述有争议的证据认定如下： 原告（反诉被告）证据6，被告（反诉原告）对真实性无异议，本院予以认定。 被告（反诉原告）证据2、3、4，与本案无关联性，本院不予认定。证据5中的2019年11月份至2020年2月份的收益及直播原始流水，原告（反诉被告）没有异议，本院予以认定；2020年3月至5月份的收益，原告（反诉被告）有异议；反诉原告没有提供证据证明3月扣减104608，结合原告诉称认可扣除熊的慌公司支付的打榜费用10万元，故应减去100000；没有提供证据证明代扣代缴的税率是8%，没有提供发票，应当承担举证不能的后果，原告对于4月、5月按50%计算无相关证据予以佐证，故反诉被告3月份收益为反诉被告认可的22774.85元、4月（期间仅4月1日直播时长1.64）收益833.95元、5月1至3日（期间未直播）收益2.45元。证据6.原告（反诉被告）对真实性无异议，本院予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对熊的慌公司（甲方）与谢越凡（乙方）签订《主播艺人经纪合同》及该合同约定的相关内容及事实，熊的慌公司的设立和组织形式及股东等予以认定，另补充认定事实如下：谢越凡的2020年3月收益22774.85元、4月（期间仅4月1日直播时长1.64小时）收益833.95元、5月1至3日（期间未直播）收益2.45元，合计23611.25元，熊的慌公司尚未支付。谢越凡在2019年11月29日至2020年5月3日期间，其粉丝量不断上涨至2000多以上。谢越凡于2020年5月5日通过微信向熊的慌公司发送信息：“熊老板，我后面又想了一下，再播也没什么意思了，先走劳动局沟通一下把”。熊的慌公司于2020年5月6日通过微信向谢越凡发送《违约通知书》，内容为：“您和我公司于2020年3月2日签署了《主播艺人经纪合同》。您已多处违反此合作合同并造成违约。一，在2020年3月直播天数和直播时长未符合合同约定，已违反合同内所约定的第七条内容。二，您现在未经过友好商讨并在我方未出具书面证明的情况下单方面解除合同，已违反此合作合同的第十条内容。您的行为已经构成多处违约，并拒绝友好商讨和协商。为此，根据合同的规定，我公司有权要求您承担如下违约责任：立刻停止违约行为并继续如约履行合作合同。如果因为您的违约行为对我公司造成其他损失或达到解除合同条件的，我们保留向您以法律途径追究所有违约责任的权利。” 后谢越凡向本院提起本案诉讼，谢越凡向本院申请财产保全，都邦财产保险股份有限公司为该案保全提供担保，谢越凡向都邦财产保险股份有限公司合肥中心支公司支付保险费500元。熊的慌公司、唐秀莲委托安徽杰灵律师事务所律师为本案提供法律服务，并支付律师代理费5000元。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。熊的慌公司与谢越凡签订的《主播艺人经纪合同》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，双方之间的合同关系依法成立并生效。 谢越凡在2020年4月仅直播时长1.64小时，违反双方的合同约定；熊的慌公司未在4月底前支付谢越凡的3月份收益，违反双方的合同约定。该两种违约行为，尚未达到根本违约的程度，双方本可按照友好合作的原则协商解决。谢越凡在2020年5月5日与熊的慌公司的微信聊天的信息中有解除合同的意思表示，熊的慌公司在2020年5月6日发送给谢越凡的《违约通知书》中要求谢越凡继续履行合同，谢越凡在之后继续以其行为表明其不再履行其与熊的慌公司之间签订的合同，谢越凡具有根本违约的行为，且致使不能实现合同目的，故本院确认熊的慌公司与谢越凡签订的《主播艺人经纪合同》已于2020年5月5日解除。 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。熊的慌公司尚未支付谢越凡的2020年3月至5月的收益23611.25元，故对谢越凡要求熊的慌公司支付其2020年3月至5月的收益23969.7元及资金占用损失的请求，本院予以支持熊的慌公司支付谢越凡2020年3月至5月的收益23611.25元及资金占用损失（自起诉之日起至给付之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；谢越凡该请求中的多出部分，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。因熊的慌公司是自然人独资有限责任公司，其法定代表人及股东均为唐秀莲，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，唐秀莲没有提供证据证明熊的慌公司的财产独立于唐秀莲的个人财产，唐秀莲应当对公司债务承担连带责任。故对谢越凡要求唐秀莲对熊的慌公司的上述债务承担连带给付责任的请求，本院予以支持。 关于谢越凡要求熊的慌公司、唐秀莲共同承担保函费即保险费500元的请求，因保函费非必要支出的费用，且谢越凡无相关证据佐证双方对保函费的承担有约定，故本院对该请求不予支持。 关于熊的慌公司、唐秀莲要求谢越凡赔偿违约金193200元及利息的请求。本院认为因谢越凡单方解除合同，且以其行为表明其不再履行其与熊的慌公司之间签订的合同，已根本违约，谢越凡应承担相应的违约责任。谢越凡在熊的慌公司提供的网络平台进行主播，熊的慌公司投入了成本，谢越凡不但可得到熊的慌公司向其支付的收益，也可以得到附着于其主播身份的粉丝量等收益；谢越凡单方解除合同后，致使熊的慌公司的主播资源流失、平台用户流失等，熊的慌公司因此受到现实利益损失及预期利益损失；在谢越凡单方解除合同后，谢越凡对熊的慌公司尚有近7个月的直播义务。故兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及现实利益、预期利益等因素综合确定，酌定谢越凡支付熊的慌公司违约金6万元；对熊的慌公司、唐秀莲该请求中的多出部分不予支持。 关于熊的慌公司、唐秀莲要求谢越凡支付律师代理费5000元的请求。因律师代理费非必要支出的费用，且熊的慌公司、唐秀莲无相关证据佐证双方对律师代理费的承担有约定，故本院对该请求不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决如下： 一、原告谢越凡与被告宣城市熊的慌文化传媒有限公司签订的《主播艺人经纪合同》于2020年5月5日解除； 二、被告宣城市熊的慌文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告谢越凡2020年3月至5月的收益23611.25元及资金占用损失（自2020年7月1日起至给付之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、被告唐秀莲对上述第二项债务承担连带清偿责任； 四、反诉被告谢越凡于本判决生效之日起十日内支付反诉原告宣城市熊的慌文化传媒有限公司违约金60000元； 五、驳回原告谢越凡的其他诉讼请求； 六、驳回反诉原告宣城市熊的慌文化传媒有限公司、唐秀莲的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费已减半收取200元、保全费270元，合计470元，由原告谢越凡负担5元，被告宣城市熊的慌文化传媒有限公司、唐秀莲负担465元；反诉受理费2132元，由反诉原告宣城市熊的慌文化传媒有限公司、唐秀莲负担1482元，反诉被告谢越凡负担650元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审判员  王晓红 二〇二〇年十一月二十五日 书记员  王鑫宇 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国公司法》 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。