贵州省盘州市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0222民初6778号原告：查金芬，女，1992年11月13日生，汉族，住贵州省盘州市，现住贵州省盘州市。诉讼代理人：潘发慧，贵州民众律师事务所律师，执业证号15202201010307018。诉讼代理人：彭海平，贵州民众律师事务所实习律师，证号23082005220040。被告：贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院，住所地，贵州省盘州市翰林街道办干沟桥盘江东路东侧，统一社会信用代码12520000MB1283567Y。法定代表人：张世辉，系该院党委书记。诉讼代理人：张蚕青，贵州永达律师事务所律师，执业证号15202201811046077。诉讼代理人：周荣，贵州永达律师事务所律师，执业证号15202201711394419。原告查金芬诉被告贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院医疗损害责任纠纷一案，原告于2020年9月24日向本院提起诉讼后，本院依法适用简易程序公开开庭进行审理，原告查金芬及其诉讼代理人彭海平、潘发慧、被告贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院诉讼代理人张蚕青、周荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告查金芬向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院赔偿原告查金芬因医疗事故造成的各种经济损失350220.79元的80%即280176.63元;2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:2019年8月19日原告在被告处产下一子后经复查存在子宫异物残留（对该问题原告保留另行主张的权利），后原告于2020年5月29日到被告处进行检查，被告在未按诊疗规范的情况下对原告进行“清宮术”，后原告感觉腹部疼痛又于2020年5月30日到被告处进行诊断治疗1天，经被告诊断为：子宫穿孔、女性盆腔炎、××表面抗原携带者，但被告仅对原告进行简单的诊断后，便对原告不管不问，原告无奈于2020年5月31日03时05分到曲靖市妇幼保健院诊断并住院治疗，原告的病情经该院诊断为：1、子宫穿孔；2、疤痕子宫；3、宫腔占位病变（组织残留可能）；4、肠粘连；5、肺部感染；原告在该院住院治疗8天后出院，后又于2020年6月17日到该院复查，原告在该院先后用去医疗费12187.73元，后原告于2020年6月19日到贵州医科大学进行复查，用去医疗费：599.2元；于2020年8月31日到昆明医科大学进行检查用去医疗费5085.14元：另有，因被告的诊疗行为给原告造成人身损害，于2020年7月8日经盘州市卫生健康局委托六盘水市医学会进行医疗事故技术鉴定，该病例属于三级丙等医疗事故，医方（被告）承担主要责任，依据《医疗事故分级标准（试行）》，本次医疗事故对应的伤残等级为八级伤残。因被告的诊疗行为给原告造成的损害，于2020年9月1日经云南省法医院司法鉴定中心鉴定：需后期治疗费4800元，误工期90天、护理期60天，营养期为120天，且原告因医疗事故鉴定及“三期、后续治疗费评估”分别用去鉴定费1580元、2500元，合计4080元。因该医疗事故给原告造成如下经济损失：1、医疗费Ｉ7872.07元，2、后期治疗费4800元；3、治疗、复查及鉴定产生的交通费：6000元；4、营养费12000元（100元／天×120天）；5、误工费：21393.62元（86763元÷365天×90天）；6、护理费：7176元（43654元÷365天×60天）；7、残疾赔偿金：206424元（34404元／年×20年×30%）；8、鉴定费4080元；10、精损损害抚慰金：15000元；10、住院伙食补助费900元（100元／天×9天）；11、被抚养人生活费54575.1元（21402元／年×17年×30%：2）。综上所述，此次事故给原告造成各种经济损失合计人民币：350220.79元，因该医疗事故由被告承担主要责任，故应由被告承担80%的赔偿责任，即280176.63元。被告贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院辩称，原告起诉要求被告按照伤残八级赔偿损害于法无据。《最高人民法院关于废止1997年7月1日至2011年12月31日期间发布的部分司法解释和司法解释性质文件（第十批）的决定》（法释[2013]7号）废止了《最高人民法院关于参照审理医疗纠纷案件的通知》，也即是处理医疗损害责任纠纷已不再依照《最高人民法院关于参照审理医疗纠纷案件的通知》，应当适用《侵权责任法》的有关规定。本案原告提交的六盘水市医鉴[2020]24号医疗事故技术鉴定书拟证明其损害结果是因被告的诊疗行为造成，属于三级丙等医疗事故，被告承担主要责任，据此依据废止的《最高人民法院关于参照审理医疗纠纷案件的通知》中的规定，要求被告按八级伤残赔偿其损失于法无据。原告未举证证明其损害结果与被告的诊疗行为存在过错，诊疗行为与损害后果之间存在因果关系以及过错参与度，应当承担举证不能的后果。《侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”确定了医疗损害责任纠纷以过错责任为基本原则。本案中，原告应当举证证明被告的诊疗行为存在过错，医疗行为与损害后果之间存在因果关系，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，原告未完成举证责任，应当承担举证不能的后果。原告提交的云南法医院司法鉴定中心[2020]LC鉴字第1040-4号法医临床鉴定意见书鉴定材料与事实不符，依法不能作为本案认定事实的依据。本案原告提交了云南法医院司法鉴定中心[2020]LC鉴字第1040-4号法医临床鉴定意见书拟证明其误工期90日、护理期60日，营养期120日，该鉴定意见书据以作出结论的鉴定材料仅有出院记录、其他医院的出院记录、彩超检查报告单，有关门诊病历、病程记录、医患沟通记录以及原告自身拒绝配合检查治疗的相关材料均未提供。但诊疗本身就是一个延续性的行为，可能会出现各种非诊疗、其他医院的诊疗活动等因素导致损害后果的产生，患者本身拒绝治疗也可能导致损害后果的扩大。故该鉴定结论与事实不符，扩大了被告的责任，依法不能作出认定本案事实的依据。原告的损害结果与被告的诊疗行为没有因果关系，被告不应当承担责任。本案原告起诉其因2020年5月29日到被告处就诊并住院治疗，在治疗过程中，被告要求原告进行胸片、大便常规、尿常规、及腹腔镜检查，但原告及其家属拒绝相关检查，拒绝继续住院治疗并强烈要求转上级医院进一步治疗。依据《侵权责任法》第六十条“患者有损害，因下列情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任（一）患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗”之规定，原告的损害是因其不配合被告进行符合诊疗规范的诊疗导致的，该损害应当由原告自行承担，与被告无关。经审理查明，2019年8月19日原告在被告处产下一子，后经复查子宫存在异物残留，原告于2020年5月29日到被告处进行检查，被告对原告进行“清宫术”，后原告感觉腹部疼痛又于2020年5月30日到被告处进行诊断治疗1天，经诊断为：子宫穿孔、女性盆腔炎、××表面抗原携带者，原告于2020年5月31日03时05分到曲靖市妇幼保健院诊断并住院治疗，原告的病情经该院诊断为：1、子宫穿孔；2、瘢痕子宫；3、宫腔占位病变（组织残留可能）；4、肠粘连；5、肺部感染；原告在该院住院治疗8天后出院，后又于2020年6月17日到该院复查，支付医疗费12187.73元。原告于2020年6月19日到贵州医科大学进行复查，支付检查费599.2元，2020年8月31日到昆明医科大学进行检查，支付检查费5085.14元。2020年7月8日经盘州市卫生健康局委托，六盘水市医学会作出《医疗事故技术鉴定书》鉴定原告病例属于三级丙等医疗事故，被告承担主要责任。经原告委托，2020年8月31日经云南省法医院司法鉴定中心鉴定，原告此次损伤需后期治疗费4800元，误工期90天、护理期60天、营养期120天，原告两次委托鉴定分别支付鉴定费2500元、1580元。本院认为，本案应该解决的问题是，原告的经济损失如何计算？被告是否应该赔偿原告的经济损失。关于原告的经济损失，计算如下：1.医疗费22672元（医疗费发票所载17872元+后期治疗费4800元）；2.误工费21,394元（原告提交医务人员聘用合同证明其系从事卫生行业，但未提交工资收入情况，误工费参照2019年贵州省卫生和社会工作从业人员平均工资91883元计算为91883元÷365天×90天≈22656元，原告主张21394元，予以支持）；3.护理费7176元（2019年贵州省居民服务业在岗职工平均工资46821元÷365天×60天≈15215.87元，原告主张7176元，予以支持）；4.住院伙食补助费800元，原告在市外住院治疗8天，住院伙食补助费按照本地国家机关一般工作人员市外出差伙食补助标准100元/天计算为800元（8天×100元/天=800元）；5.营养费6000元（50元/天×120天=6000元）；6.交通费1000元，原告未提交正式发票证明因就医产生交通费，结合原告实际到曲靖就医，到昆明、贵阳复查的事实，酌情支持1000元；7.鉴定费4080元；8.残疾赔偿金260999元，参照《医疗事故分级标准(试行)》的规定，本次医疗事故鉴定为三级丙等，对应的伤残等级为八级，残疾赔偿金206424元（贵州省城镇居民上年度人均可支配收入34404元×20年×30%），被扶养人生活费54575元（2019年度贵州省城镇居民人均消费性支出21402元/年×17年×30%÷2≈54575元）根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条的规定，被抚养人生活费计入残疾赔偿金，残疾赔偿金共计260999元；9.精神抚慰金3000元。以上共计327121元。关于被告是否应当赔偿原告的经济损失。本案为医疗损害责任纠纷，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定，被告因医疗过错行为侵害原告造成原告身体损害，依法应当赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费等合理损失。依据六盘水市医学会作出的《医疗事故技术鉴定书》，原告病例属于三级丙等医疗事故，被告承担主要责任，被告应按责任比例赔偿原告的经济损失，即被告应赔偿原告228985元（327121元×70%≈228985元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告查金芬各项经济损失共计228985元；二、驳回原告查金芬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2751元，由被告贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。审判员  耿爱敏二〇二〇年十一月二十四日法官助理王蝶书记员刘莎莎