安徽省阜阳市颍泉区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1204民初4441号 原告：安徽干将建筑劳务有限公司，住所地安徽省阜阳市颍泉区泉北商贸城六区1#楼1幢5号，统一社会信用代码91341200394424956X。 法定代表人：李波，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王伟，安徽风采律师事务所律师。 被告：董绍龙，男，汉族，1970年1月15日出生，住安徽省亳州市谯城区。 被告：王彬彬，男，汉族，1992年8月4日出生，住安徽省亳州市谯城区。 委托诉讼代理人：朱岚清，浙江亚辉律师事务所律师。 原告安徽干将建筑劳务有限公司与被告董绍龙、王彬彬挂靠经营合同纠纷一案,本院于2020年10月22日受理后,依法组成合议庭，于2020年11月12日公开开庭进行了审理。原告安徽干将建筑劳务有限公司的法定代表人李波及其委托诉讼代理人王伟、被告董绍龙、被告王彬彬及其委托诉讼代理人朱岚清均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告安徽干将建筑劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决两被告赔偿原告经济损失1329588元。2、判决两被告赔偿原告资金占用损失98000元（暂以1400000元为基数自2019年7月17日起按年利率6%计算至2020年9月18日止），其余资金占用损失以1329588元为基数自2020年9月18日起按年利率6%计算至1329588元付清时止。3、判决两被告赔偿原告违约金100000元。4、诉讼费、保全费由两被告承担。庭审中原告增加担保费3000元由两被告承担。事实与理由：2017年6月原告从中国二冶集团有限公司分包了淮北市濉溪县濉芜星城安居工程二期（二标段）的劳务工程，后原告（甲方）与被告董绍龙（乙方）签订劳务（内部）承包合同即《项目工程管理合同书》约定：该劳务工程由乙方全面承包负责，乙方独立核算自负盈亏；甲方收到工程款后，除按比例收取税费外其余工程款按项目进展情况和已完成工程量比例拨付给乙方，如因乙方拖欠行为引起诉讼或仲裁由乙方承担全部责任，因此连带甲方担责的，乙方应向甲方支付违约金10万元；因本项目施工与外部所涉及的一切活动所产生的民事、经济等责任由乙方自行承担；乙方不得以甲方名义对外签订合同、协议等，否则甲方有权追究乙方违约责任，所带来的一切经济和其他责任均由乙方承担。同时合同还约定，因履行合同产生纠纷由甲方所在地人民法院提出诉讼。为此被告王彬彬向原告出具担保书，承诺自愿为董绍龙履行协议提供担保，对协议履行过程中因董绍龙原因给原告造成的各项损失自愿承担同等法律责任。合同签订后被告董绍龙即组织施工，施工过程中原告将中国二冶集团有限公司支付的工程款扣除必要的税费开支后全部支付给了董绍龙。2018年8月份，因董绍龙私刻原告印章与案外人淮北市泰和架业有限公司签订合同引起纠纷，原告被案外人起诉，案外人在2019年7月17日申请法院冻结了原告银行存款140万元。案经濉溪县法院和淮北市中级人民法院审理认为董绍龙与原告之间系挂靠关系，判决原告与董绍龙给付案外人保证金10万元及利息、工程款1168558.64元及利息，并承担诉讼费用17201元、保全费5000元。后案外人申请人强制执行，被告董绍龙拒不履行，原告因此在2020年9月18日被法院强制执行标的款、诉讼费、保全费、执行费筹合计1329588元。原告认为，被告董绍龙私刻原告印章与案外人签订合同侵害了原告的合法权益，且根据《项目工程管理合同书》工程项目由董绍龙全面负责、自负盈亏，承担因项目施工所产生的民事、经济等全部责任；被告王彬彬作为担保人应当对董绍龙履行协议产生的债务担保连带责任。因此，原告对案外人承担责任后有权向董绍龙及其担保人进行追偿，故依法提起诉讼，请求人民法院判如所请。 被告董绍龙未提交书面答辩。 被告王彬彬辩称：一、被答辩人要求答辩人赔偿经济损失的诉讼请求无据可依。2017年8月30日，被告董绍龙私刻原告印章，以原告名义与案外人泰和架业签订无效工程分包合同，造成原告经济损失，答辩人对该份合同根本不知情，既非合同的当事人，也非任何一方的担保人，不是侵权实施人，更没有就该份合同对被答辩人（原告）承诺担保，原告的经济损失与被答辩人不发生任何法律上的关系。二、答辩人出具的担保，其效力不及于上述董绍龙以原告名义与案外人泰和架业签订的工程分包无效合同。首先，2017年7月1日原告与董绍龙签订《劳务承包合同》时，董绍龙承诺“工程由本人承包经营，不转包”；其次，答辩人担保：在该协议履行过程中……乙方无能力履约，自愿承担同等法律责任。根据《物权法》第一百七十二条、《担保法》第五条、《担保法司法解释》第七条、第八条、《九民纪要》第五十四条等相关民事法律规定，答辩人为一般保证，其保证的条件和范围是董绍龙本人承包经营、不转包，因此，答辩人对转包经营不承担保证责任。三、担保合同无效，被答辩人无过错，不承担民事责任。根据《中华人民共和国建筑法》第十四条、第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条及《合同法》第五十二条的规定，董绍龙未取得建筑施工资质，与被答辩人签订《劳务承包合同》违反了法律禁止性规定，应认定为无效合同。依据《担保法》第五条《担保法司法解释》第八条规定，担保合同是主合同的从合同，主合同无效，则导致担保合同无效，担保人无过错的，不承担民事责任。因此，被答辩人要求答辩人赔偿经济损失的诉讼请求没有任何事实和法律依据。被答辩人将答辩人列为本案被告是错误的。请求人民法院认真审查，驳回被答辩人的诉讼请求，维护答辩人的合法权益！ 经过原、被告的庭审举证、质证，对原告所提供的证据一营业执照、法定代表人身份证明、证据二两被告身份证复印件、证据五淮北市中级人民法院(2020)皖06民终735号判决书、濉溪县人民法院(2019)皖0621财保103号民事裁定书、(2020)皖0621执3359号执行裁定书、协助扣划存款通知书、划扣存款回单、证据六担保费发票和保全费发票及被告王彬彬所提供的证据身份证属于双方无争议的事实，本院予以确认。对原告所提供的证据质证及认定意见如下： 被告董绍龙对原告举证的证据三劳务承包合同书、承诺书、担保书有异议，承诺书上的名字是其签的，合同上的名字其不确定，担保书上的名字是其签的；本院对劳务承包合同书、承诺书、担保书的关联性、真实性予以认定，担保书上的名字被告王彬彬承认是其所签。证据四工程款支付凭证及明细表有异议，认为原告公司扣了其20万元没给其。本院对真实性予以认定。证据七民事判决书一份，被告董绍龙认为与本案无关。本院不予认定。证据八泰和架业公司与董绍龙签订的建筑工程专业分包合同、司法鉴定意见书，被告董绍龙认为合同是事实，鉴定书其不知道。本院对真实性予以认定。 被告王彬彬对原告举证的证据三劳务承包合同书、承诺书、担保书有异议，认为当时其只是作为见证人介绍原告与董绍龙认识，后来他们之间发生纠纷后其才知道这个事情，承诺书上的名字是其自己签的，董绍龙的名字是他自己签的，签订的合同是事实，故本院对劳务承包合同书、承诺书、担保书的关联性、真实性予以认定；对证据四工程款支付凭证及明细表的内容被告王彬彬不清楚，无法判断，董绍龙私刻公章的事情其都不知情，故本院对真实性予以认定。对证据七民事判决书一份认为与本案无关，故本院不予认定。对证据八泰和架业公司与董绍龙签订的建筑工程专业分包合同、司法鉴定意见书，被告王彬彬对合同的真实性无异议，是建筑工程专业分包合同，不是原告说的仅是提供劳务的合同，对司法鉴定意见书无异议，故本院对真实性予以认定。 本院经审理认定的事实如下：2017年6月原告从中国二冶集团有限公司分包了淮北市濉溪县濉芜星城安居工程二期（二标段）的劳务工程。 2017年7月1日，原告安徽干将建筑劳务有限公司与被告董绍龙签订一份劳务（内部）承包合同《项目工程管理合同书》，该《项目工程管理合同书》约定：“甲方:安徽干将建筑劳务有限公司，乙方：董绍龙，…1、工程名称：濉芜新城安居工程二期项目土建工程（二标段），2、施工单位：中国二冶集团有限公司，工程地点：安徽省淮北市濉溪县濉芜现代产业园工程造价：426.5元／平方，…第三条：承包经营原则乙方根据公司法定代表人授权的范围、时间和内容，对该施工项目自开工准备至竣工验收，实施全过程、全面管理。本项目由乙方全面承包、全面负责、独立核算、自负盈亏。…第四条：工程承包方式：4、乙方实行独立核算，自负盈亏，工程发生经营亏损以及重大质量、安全事故费用由乙方自行负责。乙方在经营过程中所有的债权、债务与甲方无关…第七条：工程款转付方式：…4、甲方收到施工单位转付的工程款后，除按比例收取税费、管理费外，其余工程款按项目进展情况和己完成工程量的比例拔付给乙方提供的支付收款人，如乙方出现拖欠工人工资及其他费用等现象，甲方有权直接从工程款中扣减相应数额支付给权利人。如因乙方的拖欠行为而引起诉讼或仲裁，由乙方承担全部责任。因此连带甲方担责的，甲方除有权向乙方追偿或直接从工程款中扣除相应数额外，乙方还应向甲方支付违约金10万元。…第九条：违约责任，2、乙方因项目施工与外部所涉及的一切活动所产生的民事、经济、行政、刑事纠纷，乙方自行承担责任，甲方不承担责任和不负连带责任。第十条：补充条款：1、乙方不得以甲方的名义对外签订合同、协议、欠条、借条、收条等，如有违反一律无效。一经发现，甲方有权追究乙方的违约及法律责任，所带来的一切经济和其他责任均由乙方承担，甲方不承担任何责任。…10、如因履行本合同产生纠纷，双方均可向甲方所在地人民法院提出诉讼。…”原告在该合同上加盖有“安徽干将建筑劳务有限公司”印章，被告董绍龙在该合同上签名。 被告王彬彬向原告出具担保书载明:“担保书，安徽干将建筑劳务有限公司：鉴于董绍龙与贵公司签订的劳务内部承包协议，我自愿为乙方董绍龙做担保。在该协议履行过程中，因乙方原因为甲方造成的各种损失，乙方无能力履约、担当，我自愿承担同等法律责任。担保人：王彬彬”。被告王彬彬承认该担保书上的名字是其所签。 2017年7月1日，被告董绍龙出具一份《承诺》载明:“承诺安徽干将建筑劳务有限公司濉芜新城安居工程二期项目土建工程（二标段）工程由本人承包经营，不转包，自负盈亏，该项目一切债务均由本人全额承担并负法律责任，。与安徽干将建筑劳务有限公司无关。”被告董绍龙承认该承诺上的名字是其所签。 合同签订后被告董绍龙组织施工，原告称施工过程中原告将中国二冶集团有限公司支付的工程款扣除必要的税费开支后全部支付给了董绍龙。 2020年7月15日，安徽省淮北市中级人民法院(2020)皖06民终735号民事判决书认为：关于争议焦点二。首先，干将劳务公司与董绍龙均认可其双方系挂靠关系，即挂靠人董绍龙借用被挂靠人干将劳务公司的资质并以其名义对外签订合同。对于泰和架业而言，干将劳务公司与董绍龙系共同的合同相对方，被挂靠人干将劳务公司作为合同当事人理应承担合同责任，而挂靠人董绍龙作为合同履行主体，应当与被挂靠人承担连带责任。其次，《建筑工程专业分包合同》上加盖了“安徽干将建筑劳务有限公司”的印章，该印章虽是董绍龙私自刻制，但干将劳务公司认可其与董绍龙的挂靠关系，作为被挂靠人对挂靠人董绍龙借用其资质并以其名义对外签订合同应当知情，且董绍龙在二审庭审中认可该公章在涉案工程报工程量及向中国二冶集团有限公司报表、申请单等其他场合均有使用。故干将劳务公司主张其对涉案合同不知情、不是涉案合同相对方，不应承担付款责任等上诉理由依法不能成立，本院不予采信。最后，干将劳务公司在收取泰和公司汇入的保证金后并未提出异议，并且按照合同约定向泰和公司支付了部分工程款，干将劳务公司虽在二审庭审中辩称上述行为均系受董绍龙安排，但并未否认其收取保证金、支付工程款的事实，其辩解不能否定其实施上述行为的效力。综上，一审判决干将劳务公司、董邵龙连带承担给付工程款的责任并无不当，本院予以维持。判决：维持安徽省濉溪县人民法院(2019)皖0621民初3861号民事判决第二项，即安徽干将建筑劳务有限公司及董绍龙退还淮北市泰和架业有限公司保证金10万元及利息（利息自2019年4月10日起按照全国银行间同业拆借中心每月公布贷款市场报价利率计算至清偿完毕之日止）；二、变更安徽省濉溪县人民法院(2019)皖0621民初3861号民事判决第一项即“安徽干将建筑劳务有限公司及董绍龙给付淮北市泰和架业有限公司工程款1103293.5元及利息（利息自2019年11月15日起按照全国银行间同业拆借中心每月公布贷款市场报价利率计算至清偿完毕之日止）”为：安徽干将建筑劳务有限公司及董绍龙给付淮北市泰和架业有限公司工程款1168558.64元及利息（利息自2019年11月15日起按照全国银行间同业拆借中心每月公布贷款市场报价利率计算至清偿完毕之日止）。上述一、二项内容，安徽干将建筑劳务有限公司及董绍龙承担连带责任。三、驳回淮北市泰和架业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各17201元，由泰和架业分别负担2613元，安徽干将建筑劳务有限公司、董绍龙分别共同负担14588元；一审保全费5000元，由安徽干将建筑劳务有限公司、董绍龙共同负担。 淮北市泰和架业有限公司与安徽干将建筑劳务有限公司建设工程合同纠纷-案，濉溪县人民法院于2019年7月17日作出（2019）皖0621财保103号民事裁定，冻结被申请人安徽于将建筑劳务有限公司银行存款140万元（中国建设银行股份有限公司阜阳分行，账户34×××54）。2019年12月19日，被申请人向本院提供反担保，担保人李某自愿以其银行存款140万元提供担保。2019年12月19日，安徽省濉溪县人民法院（2019）皖0621财保103号之二民事裁定书裁定:冻结担保人李某银行存款140万元，冻结期限一年。 2020年9月15日,安徽省濉溪具人民法院（2020）皖0621执3359号之一执行裁定书查明保证人李某在案件审理期间为被执行人安徽干将建筑劳务有限公司提供了担保，濉溪县人民法院解除了对安徽干将建筑劳务有限公司账户的冻结，并于2019年12月19日依据（2019）皖062互财保103号民事裁定书冻结了担保人李某银行存款1490000元，现被执行人安徽干将建筑劳务有限公司的财产不足清偿债务，裁定：一、划拨担保人李某在中国建设银行股份有限公司阜阳市分行34×××01账户中存款1329588元至本院指定账户（开户银行：中国农业银行股份有限公司濉溪县支行，开户名称：濉溪县人民法院，开户账号62×××68）；二、解除对担保人李某在中国建设银行股份有限公司阜阳市分行34×××01账户中存款1400000元的冻结。 庭审时，证人李某称扣划的钱是自己的，应当由原告主张权利，原告公司给其出具的有借条；淮北市濉溪市人民法院（2020）皖0621执3359号之一民事裁定书中扣划的钱1329588元，现在全权委托原告进行追偿，以后不再对董绍龙、王彬彬追偿。 本院认为：根据原告安徽干将建筑劳务有限公司与被告董绍龙签订的《项目工程管理合同书》约定，该劳务工程由董绍龙全面承包负责，董绍龙独立核算，自负盈亏，如因董绍龙拖欠行为引起诉讼或仲裁由董绍龙承担全部责任。董绍龙不得以原告名义对外签订合同、协议等，否则原告有权追究董绍龙违约责任，所带来的一切经济和其他责任均由董绍龙承担。被告董绍龙私刻原告印章与案外人签订合同侵害了原告的合法权益，被告董绍龙构成违约。本案中，董绍龙与原告之间系挂靠关系，原告与案外人淮北市泰和架业有限公司建设工程合同纠纷一案，濉溪县人民法院和淮北市中级人民法院审理判决安徽干将建筑劳务有限公司及董绍龙退还淮北市泰和架业有限公司保证金10万元、利息及安徽干将建筑劳务有限公司及董绍龙给付淮北市泰和架业有限公司工程款1168558.64元及利息、诉讼费用17201元、保全费5000元，执行费，因被告董绍龙拒不履行法院判决，濉溪县人民法院从原告帐户中扣划1329588元，故原告要求被告赔偿经济损失1329588元、利息及原告要求被告支付资金占用损失的诉求，本院予以支持。 关于原告要求被告支付违约金100000元的问题，因原、被告在《项目工程管理合同书》中约定，如因董绍龙拖欠行为引起诉讼或仲裁由董绍龙承担全部责任，因此连带原告担责的，董绍龙应向原告支付违约金10万元，本案董绍龙未履行濉溪县人民法院和淮北市中级人民法院判决义务，原告已为被告董绍龙承担责任，故对原告要求被告支付10万元的诉求，本院予以支持。 被告王彬彬作为担保人是否对董绍龙履行协议产生的债务担保连带责任问题，本案中，被告王彬彬在保证中约定为董绍龙无能力履约、担当，自愿承担同等法律责任，该担保为一般担保，一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月，该案主债务履行期届满已超6个月，且被告王彬彬担保合同为原告安徽干将建筑劳务有限公司与被告董绍龙签订劳务（内部）承包合同《项目工程管理合同书》担保，而非是给原告造成损失的泰和架业公司与董绍龙签订的《建筑工程分包合同》提供担保，因被告董绍龙无资质，与原告签订的《项目工程管理合同书》属无效合同，依据《担保法》第五条《担保法司法解释》第八条规定，担保合同是主合同的从合同，主合同无效，则导致担保合同无效，故被告王彬彬在该案不承担担保连带责任。 关于利息问题，《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，当事人对欠工程价款利息计价标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。本案原告被告没有约定利息，故应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算 依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十五条、《中华人民共和国合同法》第五十二条《中华人民共和国担保法》第五条、第二十五条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第二十六条的规定，判决如下： 一、被告董绍龙于本判决发生法律效力之日起三十日内赔偿原告经济损失1329588元及利息（利息按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算自2020年9月18日起至该款项履行完毕之日止。） 二、被告董绍龙于本判决发生法律效力之日起三十日内赔偿原告资金占用损失98000元（以1400000元为基数自2019年7月17日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至2020年9月18日止）。 三、被告董绍龙于本判决发生法律效力之日起三十日内赔偿原告安徽干将建筑劳务有限公司违约金10万元。 四、驳回原告安徽干将建筑劳务有限公司其他的诉讼请求。 案件受理费18548元，保全费5000元，担保费3000元，由被告董绍龙负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长  王甫成 人民陪审员  王 超 人民陪审员  任志宏 二〇二〇年十一月二十五日 书 记 员  张 翔 附：（2020）皖1204民初4441号民事判决书适用法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 第八十五条合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《中华人民共和国担保法》 第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效，担保合同另有约定的，按照约定。 担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的应当根据其过错各自承担相应的民事责任。 第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。 第二十五条一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同应当支付工程价款的，应予支持。 第十七条规定当事人对欠工程价款利息计价标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付的，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包为本案当事人。发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。 赔偿标的款请按以下名称汇入: 开户银行：徽商银行阜阳科技支行 收款单位：阜阳市颍泉区人民法院 帐号：20×××08。