湖南省临武县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1025民初322号原告：雷裕文，男，1957年8月17日出生，汉族，住湖南省永州市蓝山县。委托诉讼代理人：王小柳，湖南尚友律师事务所律师。被告：雷燕飞，男，1972年10月15日出生，汉族，住湖南省嘉禾县。被告：李建飞，男，汉族，1972年10月20日，汉族，住湖南省嘉禾县。委托诉讼代理人：雷燕飞，男，1972年10月15日出生，汉族，住湖南省嘉禾县。被告：湖南金康建设集团有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区冲口路郴高雅苑7栋2楼。法定代表人：李建珍，该公司董事长。委托诉讼代理人：雷燕飞，男，1972年10月15日出生，汉族，住湖南省嘉禾县。第三人：顾德林，男，1970年10月1日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区。原告雷裕文与被告雷燕飞承揽合同纠纷一案，本院于2020年4月2日立案后，依雷裕文申请追加湖南金康建设集团有限公司（以下简称“金康公司”）、李建飞为被告，依职权追加顾德林为第三人，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告雷裕文及其委托诉讼代理人、被告雷燕飞、被告金康公司和被告李建飞的委托诉讼代理人、第三人顾德林均到庭参加诉讼。经本院院长批准延长审理期限二个月。本案现已审理终结。雷裕文向本院提出诉讼请求：1、判决被告和原告就嘉禾县国税局宿舍楼建筑工程劳动承包合同结算；2、判决被告支付欠原告的工程劳务费1314069元；3、判决被告以1314069元为本金按年利率6%向原告支付资金占用费567677元（从2013年1月1日起至2018年12月31日止，以后另外计算）；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2010年9月16日，原告为乙方与被告为甲方签订《嘉禾县国家税务局宿舍楼包工合同书》，约定工程采用大包干形式，按建筑面积以259元/m2的价格结付工程款；所有工程完工后甲方付清工程总款的90%，验收合格后付98%，质保金2%一年内付清。合同签订后，原告按合同约定组织人员、设备入场作业，完成建筑面积约36733.86平方米，验收合格后已交付业主使用。被告应付工程款约9514069元。但被告违反合同约定，先后支付工程款约820万元，尚欠原告工程款约1314069元。几年来，原告一直要求被告结账，被告说替原告偿还了两笔借款，拒不和原告结算，也不付余款。雷燕飞辩称，雷裕文不是工程的实际施工人，不具备诉讼主体资格，应当驳回原告的起诉。被告以转账、现金的方式支付了雷裕文324万元，顾德林、罗满华5714115元，廖石星（罗满华请的临时工）146843元，被告共支付了工程款9100958元。工程建筑面积为36255.76平方米，按单价259元/平方米计算，总价款为9390241元。原、被告合同约定的工期为420天，但整个工期推迟了820天，按约定应处罚金820天*300元/天=246000原。且工程质量不合格，外墙瓷砖脱落，质保期内的维修费用高达16万元，按合同约定该维修费由包工人员承担。因此，被告不欠包工方任何工程款。金康公司、李建飞未作答辩。第三人述称，对从雷裕文出领取3881000元这个数额不认同，没有领这么多钱，有部分钱是从雷燕飞处领的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据，本院认定如下：雷裕文提交的证据6原告支付劳务工资拨款清单，结合其补充提交的有顾德林签字的领条、转账凭证以及雷燕飞提交的证据2工程支付清单及领款凭条，可以证实顾德林于2011年11月2日领取的550000元工程款中的100000元、于2011年11月23日领取的工程款340000元、于2011年12月13日领取的工程款300000元，均为雷燕飞支付，雷裕文合计支付给顾德林工程款3141000元，雷燕飞合计支付工程款9050958元，其中支付给雷裕文3190000元，支付给顾德林等人5860958元。雷燕飞提交的证据1《嘉禾县国家税务局宿舍楼包工合同书》，虽然合同中工程单价及落款时间均有涂改，但结合雷裕文、顾德林在法庭审理时的陈述，可以证实雷裕文、顾德林于2010年10月7日签订了该份合同，约定工程单价为225元/m2。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院查明事实如下：2010年9月26日，嘉禾县国家税务局合伙建房委员会（甲方）与资兴市第一建筑安装有限公司（后更名为湖南金康建设集团有限公司）（乙方）签订一份《建设工程施工合同》，主要内容为：工程的名称为嘉禾县国家税务局合伙建房委员会宿舍工程。建筑面积及层数：14+1（架空层），约26000平方米。合同价款：承包范围内合同包干价位971元/㎡，工程完工后按实际建筑面积计算，甲方代表雷丰林等与乙方代表李建飞等在合同上签了字，并加盖了甲、乙双方单位公章。2010年9月16日，雷燕飞与雷裕文签订《嘉禾县国家税务局宿舍楼包工合同书》，约定将嘉禾县国家税务局宿舍楼建筑工程的劳务承包给雷裕文施工，承包范围包括：1、除已开挖的桩以外的施工图示设计主体，一次装饰工程的所有施工项目（不含土石方开挖、回填工程和水电安装、所有防水工程、避雷、扶手栏杆、外墙钢挂大理石、室内涂料、预制构建、门、窗安装、窗外百叶窗、钢结构及所有外内铁艺、铁件安装和刷漆、消防等项目）；2、楼、地面工程中的砼垫层，室内抹灰，外墙保温只做西面墙（含楼梯间水泥砂浆地面和砂浆踢脚线），电梯前室门瓷砖、三栋楼的门口及周围的管沟及散水沟、室外瓷砖工程（不含消耗材料）；3、砖体、砼的养护；4、地面、楼面及主体内垃圾的清理，但不包括外运（做到工完场清）。工程按建筑面积259元/m2的价格结付工程款；所有工程完工后，付清工程总款的90%，验收合格后付98%，质保金2%一年内付清。2010年10月7日，雷裕文与顾德林签订《嘉禾县国家税务局宿舍楼包工合同书》，雷裕文将上述工程以225元/m2的价格转包给顾德林施工。现工程已完工并交付使用。经郴州华建工程造价事务所有限公司嘉禾分公司测算，嘉禾县国家税务局宿舍楼建筑工程面积为36255.76m2。工程施工期间，雷裕文支付了3141000元工程款给顾德林；雷燕飞一共支付了9050958元工程款，其中支付给雷裕文3190000元，支付给顾德林等人5860958元。工程完工后，雷燕飞与雷裕文一直未就工程款进行结算。本院认为，本案应为承揽合同纠纷。建设工程施工包括建筑和安装两个方面的活动，建筑是指对工程进行营造的行为,安装主要指与工程有关的线路、管道、设备等设施的安装。雷裕文与雷燕飞签订的《嘉禾县国家税务局宿舍楼包工合同书》，约定工程施工范围主要为房屋的装饰、垃圾清理等活动，不包括房屋的建筑及与其配套的线路、管道、设备等设施的安装活动，该合同不符合建设工程施工合同的构成要件。合同约定由雷裕文完成相关工程的施工，雷燕飞按一定标准支付报酬，符合承揽合同的构成要件。因此，本案案由应定为承揽合同纠纷，立案时将案由定为建设工程合同纠纷系案由选择错误，本院现予以纠正。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。雷裕文与雷燕飞签订承揽合同，系双方的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，双方均应按合同约定履行各自的义务。雷裕文应当按照约定完成工程施工，雷燕飞应当按照约定的期限支付报酬。按照合同约定，雷燕飞应当向雷裕文支付工程款的总额为9390241.84元（36255.76m2×259元/m2），已经支付3190000元；雷裕文应当向顾德林支付的工程款总额为8157546元（36255.76m2×225元/m2），已经支付3141000元。根据合同相对性原则，雷燕飞本还需支付6200241.84元（9390241.84元-3190000元）工程给款雷裕文，雷裕文则需支付5016546元（8157546元-3141000元）工程款给顾德林。为减少当事人诉累，对雷燕飞直接支付5860958元工程款给顾德林的行为，本院在雷裕文需支付给顾德林工程款5016546元的范围内认定为雷燕飞代雷裕文向顾德林支付工程款，即雷燕飞已经向雷裕文支付工程款8206546元（3190000元+5016546元），还需支付1183695.84元（9390241.84元-8206546元）。雷燕飞多支付给顾德林的工程款，双方可另行处理。雷燕飞迟延支付工程款，雷裕文可以要求其承担赔偿损失等违约责任。但是合同未就工程完工后迟延付款的违约责任作出约定，雷裕文亦未就其所受损失提供证据证明，因此，对雷裕文要求雷燕飞按年利率6%支付资金占用费的诉讼请求，本院不予支持。金康公司、李建飞系嘉禾县国税局职工宿舍承包人，而将该宿舍楼的附属工程发包给雷裕文，所欠付的工程款金康公司、李建飞应承担责任，为此雷裕文要求金康公司、李建飞承担连带付款责任的诉讼请求，本院予以支持。承揽人可以将其承揽的主要工作交由第三人完成，定作人不同意的，可以解除合同。雷裕文将其从雷燕飞处承包的工程转包给顾德林，直至工程完工，雷燕飞均未提出解除合同，且其在施工期间向顾德林支付工程款，应认定为以行为表示同意雷裕文将工程转包给顾德林。因此，雷裕文将工程转包给顾德林施工，不违反法律规定，雷燕飞认为雷裕文不是工程的实际施工人，不具备诉讼主体资格的答辩意见，本院不予采纳。雷燕飞认为工期延迟以及工程质量不合格，雷裕文应承担相应的违约责任及赔偿维修费用，但未在本案中提起反诉，本院不予处理，其可就该部分主张另行起诉。综上所述，对雷裕文要求雷燕飞支付工程款1314069元的诉讼请求，本院对其中1183695.84元部分予以支持；对雷裕文的其他诉讼请求，本院不予支持。雷裕文要求雷燕飞支付工程款，实质就是要求雷燕飞与其就嘉禾县国家税务局宿舍楼建筑工程承包合同进行结算，因此雷裕文的第一项、第二项诉讼请求属于重复主张，本院就第一项诉讼请求不再单独裁判。金康公司、李建飞经本院传票传唤未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条、第二百六十三条，《中华人民共和国建筑法》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、限被告雷燕飞于本判决生效之日起向原告雷裕文支付工程款1183695.84元，被告湖南金康建设集团有限公司、李建飞承担连带清偿责任；二、驳回原告雷裕文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16627元，由原告雷裕文负担1174元，由被告雷燕飞负担15453元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  邓志尧人民陪审员  陈细菊人民陪审员  傅继元二〇二〇年十一月二十六日法官助理黄奇锋书记员张宁薇附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《中华人民共和国建筑法》第二条在中华人民共和国境内从事建筑活动，实施对建筑活动的监督管理，应当遵守本法。本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。