福建省安溪县人民法院民 事 判 决 书(2020)闽0524民初1320号原告：泉州市金安高速公路有限公司，住所地：福建省泉州市安溪县凤城镇河滨南路县委党校5楼。法定代表人：赵维裕，任公司董事长。委托诉讼代理人：胡金宝，福建铭群律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡英雄，福建铭群律师事务所律师。被告：安溪县南翼新城建设有限公司，住所地：福建省泉州市安溪县龙门镇信息产业园管理中心三楼。法定代表人：柯锦海，任董事长。委托诉讼代理人：林晓凤，福建安厦律师事务所律师。第三人：福建省龙桥投资发展有限公司，住所地：安溪县凤城镇祥云路2号。法定代表人：黄志宏,任执行董事兼总经理。第三人：中国石油天然气股份有限公司福建销售分公司，住所地：福建省福州市鼓楼区五四路137号信和广场30层。负责人：王明富，任总经理。委托诉讼代理人刘新峣，上海段和段（厦门）律师事务所律师。原告泉州市金安高速公路有限公司（以下简称金安公司）与被告安溪县南翼新城建设有限公司（以下简称南翼公司）、第三人福建省龙桥投资发展有限公司（以下简称龙桥公司）、第三人中国石油天然气股份有限公司福建销售分公司（以下简称中石油福建分公司）合同纠纷一案，本院于2020年3月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。审理中,原告金安公司的法定代表人陈文杰变更为赵维裕。原告金安公司的委托诉讼代理人胡金宝、被告南翼公司的委托诉讼代理人林晓凤、第三人中石油福建分公司的委托诉讼代理人刘新峣到庭参加诉讼，第三人龙桥公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金安公司向本院提出诉讼请求：1.判决解除金安公司与南翼公司签订的《南安(金淘)至厦门高速公路泉州段龙桥服务区投资建设与经营权转让合同》；2.判决南翼公司将金安公司、南翼公司签订的《南安(金淘)至厦门高速公路泉州段龙桥服务区投资建设与经营权转让合同》指向的标的物即龙桥服务区内的土地及建筑物、构筑物等整体返还给金安公司；3.判决南翼公司支付金安公司自2015年8月1日起至将案涉标的物即龙桥服务区内的土地及建筑物、构筑物等整体返还给金安公司之日止的转让费(现暂计算至2020年7月31日转让费为4409549.39元，自2020年8月1日起，转让费以上一年度转让费为基数，按国家公布的上一年度居民消费价格涨跌幅度逐年增减)及逾期付款违约金(其中451748元自2015年8月2日起、451748元自2016年8月2日起、872601.66元自2017年8月2日起、886563.29元自2018年8月2日起、905181.12元自2019年8月2日起，均按照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算至付清之日止)；4.判决南翼公司补交金安公司自2013年8月1日起至2015年7月31日止转让费差额841707.32元；5.判决由南翼公司负担本案诉讼费用。事实和理由：2013年间，金安公司、南翼公司就南厦高速公路龙桥服务区投资建设与经营权转让的有关事宜订立《南安(金淘)至厦门高速公路泉州段龙桥服务区投资建设与经营权转让合同》，合同约定：金安公司负责龙桥服务区内A、B区面积共60亩的服务区用地的征地、拆迁和土地平整后提供给南翼公司投资建设，南翼公司在金安公司提供的土地上自行筹资建设公共停车场、广场、高杆灯、路灯、绿化带、公共卫生间、服务楼、宿舍区、加油(气)站、休息室、汽车修理厂等地上建筑物，并承担上述项目所有的建设运营、维护和管理费用，经营权转让期满后，服务区内地面建筑物产权无偿归金安公司所有；转让期限为25年，自2013年8月1日至2038年8月1日止；转让费及支付方式，每年的经营权转让费按金安公司对龙桥服务区总投资金额的央行五年期贷款基准利率增加10%计算，即每年支付6416871×6.4%×110%=451748元(人民币)，龙桥服务区征地拆迁和土地平整等投资费用以最终审计结论的金额为准，多退少补，第六年起，以上一年度转让费为基数，按国家公布的上一年度居民消费价格涨跌幅度逐年增减，在本合同签订之日起七个工作日内，南翼公司应向金安公司指定账户一次性缴纳第一年的转让费，此后转让费每年支付一次，南翼公司每年8月1日前应当向金安公司支付；违约责任，双方应全面履行合同，否则应负违约责任。南翼公司拖欠应缴或应付的款项，逾期30天以上，并经双方确认不归责于金安公司的情况下，金安公司有权中止南翼公司在服务区的部分经营权(不含公益设施)，逾期3个月以上，金安公司将解除本合同并终止南翼公司在服务区的全部经营权。2016年12月12日，经金安公司委托，北京诚和工程造价事务所有限公司出具京诚基字[2016]034号《基本建设工程决算编制报告》，审计认定龙桥服务区土地征地拆迁和土地平整等投资费用总额为12394910元，且经向国家统计局网站查询，2017年居民消费价格比上年上涨1.6%，2018年居民消费价格比上年上涨2.1%，2019年居民消费价格比上年上涨2.9%。合同签订后，金安公司依约将龙桥服务区交付南翼公司，南翼公司只按合同约定支付自2013年8月1日起至2015年7月31日止每年转让费451748元，合计903496元。按合同约定，南翼公司应当在2019年8月1日前支付原告自2015年8月1日起至2020年7月31日止的转让费4409549.39元以及逾期付款违约金。另外，南翼公司还应当补交自2013年8月1日起至2015年7月31日止转让费差额841707.32元。但经多次催讨，南翼公司至今未能支付拖欠的转让费，该行为已经构成违约，金安公司有权解除合同并终止南翼公司在服务区的全部经营权。另，据了解，合同签订后，南翼公司又将案涉标的物的经营权转让给第三人龙桥公司，现在案涉龙桥服务区由第三人中石油福建分公司在实际经营。特向贵院提起诉讼。南翼公司辩称，一、南翼公司在与金安公司签合同后，与第三人龙桥公司再签订转让合同，权利义务已转让给第三人龙桥公司，故相关责任应由龙桥公司承担。金安公司诉讼请求第一条解除合同我方同意。二、龙桥公司的转让费是转至金安公司指定账户，龙桥公司是否有将转让费转让给金安公司，由金安公司确认。第三人中石油福建分公司辩称，一、本案金安公司与南翼公司签订的经营权转让合同及南翼公司与龙桥公司签订的再转让合同的内容均符合《合同法》第212条的规定，上述两份合同在性质上均属于租赁合同。龙桥公司与其签订的《安溪官桥龙桥服务区租赁及项目服务合同》也属于租赁合同。故本案存在两次转租行为，两次转租行为在2013年起就已存在，且龙桥服务区（含加油站）自2013年起就一直由其持续经营至今，金安公司知道且无异议，因此两份转租合同均有效。二、《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十七条规定“因承租人拖欠租金，出租人请求解除合同时，次承租人请求代承租人支付欠付的租金和违约金以抗辩出租人合同解除权的，人民法院应予支持”，本案，其是次次承租人，金安公司因南翼公司欠付租金而请求解除合同，其可代南翼公司支付欠付的转让费和违约金以抗辩金安公司合同解除权的权利。且依据前述规定，作为次承租人龙桥公司享有上述同样的合同解除抗辩权，而其对龙桥公司享有合同债权，即有权要求龙桥公司确保其在租赁期内可正常使用租赁物，龙桥公司怠于行使权利，其可依据《合同法》第73条规定的债权人的代位权代为行使该项权利，故其有权代支付欠付的转让费和违约金以抗辩金安公司的合同解除权。三、其愿意按照人民法院认定的金额代位龙桥公司代南翼公司向金安公司支付拖欠的转让费以及违约金，以抗辩金安公司行使合同解除权。四、金安公司所主张的逾期付款违约金应当提供具体的合同依据。第三人龙桥公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，将于下列本院认为部分进行阐述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年间，金安公司作为甲方、南翼公司作为乙方签订《南安(金淘)至厦门高速公路泉州段龙桥服务区投资建设与经营权转让合同书》一份，合同约定：标的物，位于南安(金淘)至厦门高速公路泉州段龙桥服务区内的土地及建筑物；经营方式，乙方在确保高速公路安全、方便、舒适，优质服务形象的前提下，实行独立经营核心算、自负盈亏、自担风险；建设事宜，甲方负责A、B区面积共60亩的服务区用地的征地、拆迁和土地平整后提供给乙方投资建设，乙方在甲方提供的土地上自行筹资建设公共停车场、广场、高杆灯、路灯、绿化带、公共卫生间、服务楼、宿舍区、加油(气)站、休息室、汽车修理厂等地上建筑物，并承担上述项目所有的建设运营、维护和管理费用；经营权转让期限为25年，自2013年8月1日至2038年8月1日止；转让费及支付方式，每年的经营权转让费按金安公司对龙桥服务区总投资金额的央行五年期贷款基准利率增加10%计算，即每年支付6416871×6.4%×110%=451748元(人民币)，龙桥服务区征地拆迁和土地平整等投资费用以最终审计结论的金额为准，多退少补，第六年起，以上一年度转让费为基数，按国家公布的上一年度居民消费价格涨跌幅度逐年增减。在本合同签订之日起七个工作日内，乙方应向甲方指定账户一次性缴纳第一年的转让费，此后转让费每年支付一次，乙方每年8月1日前应当向甲方支付；在本合同签订之日起7日内，乙方应向甲方缴纳保证金100000元，合同期满，在乙方无任何违约的情况下，甲方应在合同终止后7日内将履约保证金无息退还乙方；违约责任，双方应全面履行合同，否则应负违约责任，违约行为包括乙方拖欠应缴或应付给甲方的款项，逾期30天以上，并经双方确认不归责于甲方的情况下，甲方有权中止乙方在服务区的部分经营权(不含公益设施)，逾期3个月以上，甲方将解除本合同并终止乙方在服务区的全部经营权。另查明：1、2016年12月12日，经金安公司委托，北京诚和工程造价事务所有限公司出具京诚基字[2016]034号《基本建设工程决算编制报告》，审计认定龙桥服务区土地征地拆迁和土地平整等投资费用总额为12394910元，即前五年2013年8月1日至2018年7月31日止的实际每年转让费金额应为12394910元×6.4%×110%≈872601.66元（四舍五入），本案中，自2013年8月1日起至2015年7月31日止预算的按合同约定缴纳转让费903496元（每年451748元*2）已由龙桥公司支付完毕，金安公司、南翼公司、中石油福建分公司三方确认南翼公司应补交金安公司自2013年8月1日起至2015年7月31日止转让费差额841707.32元。2、2018年8月1日至2019年7月31日的转让费标准为872601.66元×101.6%≈886563.29元（2017年居民消费价格比上年上涨1.6%），2019年8月1日至2020年7月31日的转让费标准为为886563.29元×102.1%≈905181.12元（2018年居民消费价格比上年上涨2.1%），2020年8月1日至2021年7月31日的转让费标准为905181.12元×102.9%≈931431.37元（2019年居民消费价格比上年上涨2.9%）。又查明：南翼公司作为甲方与龙桥公司作为乙方签订《南安(金淘)至厦门高速公路泉州段龙桥服务区投资建设与经营权转让合同书》一份，约定将上述案涉标的物的经营权转让给龙桥公司，合同内容与上述合同的内容基本一致。后，龙桥公司与中石油福建分公司签订《安溪官桥龙桥服务区租赁及项目服务合同》，合同约定：租赁标的为位于南安(金淘)至厦门高速公路官桥上苑村的龙桥服务区（一对）内总面积为40020㎡的土地。现该合同指向的标的龙桥服务区由中石油福建分公司实际使用。本案的争议焦点为：金安公司的诉讼请求是否应予支持?本院认为，1、关于合同的性质问题，《中华人民共和国合同法》第二百一十二条规定：“租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同”，而金安公司与南翼公司签订的《南安(金淘)至厦门高速公路泉州段龙桥服务区投资建设与经营权转让合同书》及南翼公司与龙桥公司签订的《南安(金淘)至厦门高速公路泉州段龙桥服务区投资建设与经营权转让合同书》，不仅涉及土地及建筑物的使用及收益内容，还涵盖到在土地上自行筹资建设公共设施并自负盈亏内容，故上述合同并非租赁合同，故对中石油福建分公司主张合同性质为租赁合同及其系次次承租人、其可替代南翼公司支付转让费并行使合同解除抗辩权、其可行使代位求偿权的辩称，不予采信。2、关于南翼公司是否将其《南安(金淘)至厦门高速公路泉州段龙桥服务区投资建设与经营权转让合同书》的权利义务转让给龙桥公司的问题，本院认为，虽然转让费均是由龙桥公司支付给金安公司，但该行为只是金安公司与南翼公司对合同转让费支付方式的特别约定，并不能直接产生合同权利义务转让的法律效果，故对南翼公司主张合同权利义务已转让给龙桥公司的辩称，不予采信。综上，金安公司与南翼公司签订的《南安(金淘)至厦门高速公路泉州段龙桥服务区投资建设与经营权转让合同书》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。金安公司与南翼公司应当按照合同约定全面履行自己的义务。南翼公司应按照合同约定的转让费标准按时缴纳转让费，故金安公司请求南翼公司补交2013年8月1日至2015年7月31日止的转让费差额841707.32元，予以支持，此外，南翼公司还应支付尚欠金安公司2015年8月1日至2020年7月31日止的转让费4409549.39元（2015年8月1日至2018年7月31日的标准费为每年按872601.66元，2018年8月1日至2019年7月31日标准费为每年按886563.29元，2019年8月1日至2020年7月31日标准费为每年按905181.12元，计算公式为872601.66元*3+886563.29元+905181.12元=4409549.39元）及自2020年7月31日起至案涉标的物整体返还之日止的转让费（2020年8月1日至2021年7月31日止的转让费按每年931431.37元的标准计算，自2021年8月1日起，转让费标准以上一年度转让费为基数按国家公布的上一年度居民消费价格涨跌幅度逐年增减计算）。根据《最高人民法院关于修改＜最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复＞》的规定：“对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金”，故金安公司请求南翼公司支付尚欠转让费自逾期之日起的逾期付款违约金，予以支持。因合同明确约定“转让费逾期3个月以上，金安公司将解除本合同并终止南翼公司在服务区的全部经营权”，现南翼公司违约、未按合同约定缴纳转让费逾期达三个月以上，故金安公司主张解除合同，应予支持。合同解除后，南翼公司应将合同指向的标的物即龙桥服务区内的土地及建筑物、构筑物等整体返还给金安公司，因现该标的物由中石油福建分公司实际使用，故中石油福建分公司应协助南翼公司将上述标的物返还给金安公司。综上所述，金安公司的诉讼请求，予以支持。南翼公司、中石油福建分公司的辩称，不予采信。龙桥公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百一十二条，《最高人民法院关于修改＜最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复＞》及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除安溪县南翼新城建设有限公司与泉州市金安高速公路有限公司签订的《南安(金淘)至厦门高速公路泉州段龙桥服务区投资建设与经营权转让合同书》；二、安溪县南翼新城建设有限公司应于本判决生效之日起三十日内将《南安(金淘)至厦门高速公路泉州段龙桥服务区投资建设与经营权转让合同》指向的标的物即龙桥服务区内的土地及建筑物、构筑物等整体返还给泉州市金安高速公路有限公司；三、安溪县南翼新城建设有限公司应于本判决生效之日起三十日内支付泉州市金安高速公路有限公司自2015年8月1日起至2020年7月31日止的转让费4409549.39元及自2020年8月1日起至案涉标的物整体返还之日止的转让费（2020年8月1日至2021年7月31日止的转让费按每年931431.37元的标准计算，自2021年8月1日起，转让费标准以上一年度转让费为基数按国家公布的上一年度居民消费价格涨跌幅度逐年增减计算）；四、安溪县南翼新城建设有限公司应于本判决生效之日起三十日内支付泉州市金安高速公路有限公司尚欠上述转让费的逾期付款违约金(其中451748元自2015年8月2日起、451748元自2016年8月2日起、872601.66元自2017年8月2日起、886563.29元自2018年8月2日起、905181.12元自2019年8月2日起，均按照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算至付清之日止)；五、安溪县南翼新城建设有限公司应于本判决生效之日起三十日内补交泉州市金安高速公路有限公司自2013年8月1日起至2015年7月31日止转让费差额841707.32元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51991元，由安溪县南翼新城建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产情况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长  陈桂树人民陪审员  蔡国端人民陪审员  陈武强二〇二〇年十一月二十七日法官 助理  李珍珍书 记 员  魏 薇附执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。