广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1971民初22200号原告：佛山市拓盈机电工程有限公司。住所地：广东省佛山市禅城区××××××××××××佛山新媒体产业园6座113-114，统一社会信用代码：914×××××××××××347A。法定代表人：何桂星，总经理。委托诉讼代理人：陈壮，广东信步律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑菲，广东信步律师事务所律师。被告：东莞市幸福花苑开发有限公司。住所地：广东省东莞市万江区×××××××，统一社会信用代码：914×××××××××××065B。法定代表人：李天柱，总经理。委托诉讼代理人：刘玉华，广东文美律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄笑娴，广东文美律师事务所律师。原告佛山市拓盈机电工程有限公司诉被告东莞市幸福花苑开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月14日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年10月16日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈壮，被告的委托诉讼代理人刘玉华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告立即支付工程余款972395.30元，并支付利息10574.80元（以972395.30元为本金，以中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2020年5月19日至实际付清之日，暂计至2020年8月18日为10574.8元，2020年8月19日至实际付清之日的利息另算）；2.由被告承担本案诉讼费。事实与理由如下：2017年2月15日，原告与被告签订《东莞上东国际酒店消防安装工程施工合同》，被告将东莞上东国际酒店消防安装工程交予原告施工，工程地点在东莞市万江区坝头片区，工程范围包括：1、防排烟系统；2、室内消火栓系统；3、自动喷淋系统；4、消防泵房；5、室外消火栓；6、火灾自动报警系统；7、气体灭火系统；8、电气火灾系统；9、电源监控；10、防火门监控；11、可燃气体探测；12、防火卷帘及挡烟垂壁；工期为2017年2月20日至2017年8月19日；不含税合同价款为8520844.03元。在施工过程中，因为被告的原因导致该工程断断续续停工、开工，经双方协商，由被告补偿原告该工程停工期间因材料设备涨价而产生的材料价差共计475726.42元，故，该合同的合同总价款实为8996570.45元。2019年6月，该工程完成竣工验收。案涉工程由原告包工包料包人工等所有费用，投入了巨额款项，但被告陆陆续续仅支付了工程款8024175.15元（最后一笔支付的款项为2020年5月18日支付的100000元），剩余工程款972395.30元，经原告多次催要，被告一再拖延，至今未付。原告认为，被告逾期支付工程款的行为构成违约，严重损害了原告的合法权益，原告有权要求被告付清工程款并支付逾期利息。故，原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，请求法院判如所请。被告辩称，一、关于合同总造价及款项的支付。被告与原告签订的《东莞上东国际酒店消防安装工程施工合同》约定合同造价为8520844.03元，后双方于2019年11月12日签订了一份《关于上东国际酒店消防工程付款及验收补充协议》确定工程包干总价为8997606.05元（含材料设备价差补偿）。截至今日，被告已共向原告支付了工程款8024175.15元，即尚未支付给原告的工程款为973430.9元。二、被告不存在违约情形，导致被告未支付工程余款的过错在于原告。被告与原告签订的《东莞上东国际酒店消防安装工程施工合同》第六条工程款支付条款约定“1、正式开工10日内，支付施工单位工程总造价30%的工程款作为预付款；2、项目裙楼范围内的工程施工完毕后，10天内再支付施工单位工程总造价30%的工程款作为进度款；3、本工程全部施工、调试完毕后，10天内再支付工程总造价20%的工程款；4、整个项目全部通过验收，10天内支付工程总造价15%的工程款；5、剩余5%工程款作为质量保证金，待两年质保期过后支付完毕”。从双方于2019年11月12日签订的《关于上东国际酒店消防工程付款及验收补充协议》可看出，在签订该补充协议时原告尚未完成施工及验收，但被告已经向原告支付了7294175.15元，被告支付的款项已经远远超过了合同约定的付款金额（在原告完成工程施工、验收前，被告仅需支付到合同总造价的60%），且在被告按照补充协议约定支付完毕580000元给原告后，原告仍未按照约定在2019年12月30日完成并达到消防验收条件，经被告多次催促后，原告才最终于2020年5月17日完成施工及验收，原告的违约行为造成了被告巨大的经济损失。被告一直在与原告协商损失赔偿事宜，但原告均未给予回复，导致被告未支付工程余款的过错在于原告。此外，根据《东莞上东国际酒店消防安装工程施工合同》的约定剩余5%的工程款作为质保金，待两年质保期过后支付完毕，现两年质保期未过，被告无需支付该5%的工程款。因此，即使被告现需支付部分工程余款，亦仅需支付523550.6元（973430.9-8997606.05×5%）。三、被告有保留追究原告逾期完成施工及验收违约责任的权利。被告与原告签订的《东莞上东国际酒店消防安装工程施工合同》第二部分通用条款第十条违约责任约定“因乙方原因而引起工程逾期竣工，起罚点为2万元，从逾期次日起，每逾期一天，向甲方增加支付1万元作为违约金。逾期超过30天，甲方有权解除合同”。被告已按补充协议的约定支付工程款，但原告却未按时在2019年12月30日前完成施工并达到消防验收条件，已经构成违约，被告有保留追究原告逾期完成施工及验收违约责任的权利。综上，请法院采纳被告的答辩意见，依法作出判决。经审理查明，2010年12月27日，原告（乙方）与被告（甲方）签订一份《意向书》，约定被告有意向将位于东莞市万江镇的开发项目（上东国际酒店）消防给水工程在市场同等价格的基础上发包给原告施工，并委托原告负责办理该项目的一切报建消防手续。落款“甲方：东莞市幸福花苑开发有限公司”的“签字”处有李天柱的签名字样。2017年2月15日，原告（承包人）与被告（发包人）签订一份《东莞上东国际酒店消防安装工程施工合同》（以下简称施工合同），主要约定如下内容：1.（第一条）项目名称为东莞上东国际酒店消防安装工程，建设单位为东莞市幸福花苑开发有限公司。2.（第二条第2款）承包方式为包设计深化、包工包料、包机械设备、包质量、包安全、包工期、包文明施工、包验收、包保修。3.（第三条）开工日期为2017年2月20日，竣工日期为2017年8月19日。4.（第五条）合同价款为8520844.03元。5.（第六条）工程款支付：正式开工10日内，支付施工单位工程总造价30%的工程款作为预付款；项目裙楼范围内的工程施工完毕后，10天内再支付施工单位工程总造价30%的工程款作为进度款；本工程全部施工、调试完毕后，10天内再支付工程总造价20%的工程款；整个项目全部通过验收，10天内支付工程总造价15%的工程款；剩余5%工程款作为质量保证金，待两年质保期过后支付完毕；本工程的造价不包含总包配合费及税金，如后续需要施工单位开具增值税票，则由甲方承担实际工程造价8%的费用；如因甲方要求开具超出实际造价部分的增值税票，则需承担票值金额10%的税费。该施工合同还就双方的其他权利义务进行了约定。另，原告明确其不具备案涉工程的施工资质。2018年10月15日，原告向被告发出一份工程联系单，事由为关于消防工程工期延后材料设备涨价的事宜，内容为“……施工过程中因为各方面原因导致整个项目全面停工至今，现在处于复工准备阶段……所以在停工期间因材料设备涨价而产生的材料价差共计476762.02元请甲方补偿给我司。后附目前现场没有施工和进场的材料设备具体工程量清单价差表……”，建设单位意见一栏有“已核实，详见清单附件”的手写字样、钟海华的签名字样和日期“2019.1.30”。2019年4月10日，被告向原告出具一份联络函，要求原告将其已支付的工程款2146000元再回款给被告，并提供收款账户信息。2019年11月12日，原告（乙方）与被告（甲方）签订一份《关于上东国际酒店消防工程付款及验收补充协议》（以下简称补充协议），主要约定如下内容：1.（第1条）东莞上东国际酒店消防安装工程，按图纸包干总价8997606.05元（含材料设备价差补偿），实际工程造价待工程竣工验收后按工程量变更增减进行工程决算，以双方签字认可的决算金额为准。2.（第4条）按上述资金支付条件下，乙方承诺消防工程实体必须在2019年12月30日前完成并达到消防验收条件。3.（第5条）如乙方原因拖延施工进度或影响消防验收，承担以下违约责任：1）施工进度每拖延一天，乙方承担10000元/天；2）各专业满足消防验收前提下，因消防安装工程不合格，乙方承担甲方及各单位推迟验收所造成的损失。该补充协议还就双方的其他权利义务进行了约定。原告主张其与被告多次进行对账，确认截至2020年5月18日后，被告欠付原告案涉的工程款为972395.30元，经原告多次催要，被告一直拖延未付；并提供原告法定代表人与被告法定代表人的微信聊天记录截图及公证书、原告出纳陈金凤和冯焯成的员工身份证明、陈金凤与被告会计叶伴群的微信聊天记录截图及公证书、冯焯成与被告会计叶伴群的微信聊天记录截图及公证书、上东国际酒店消防安装工程收款明细（以下简称收款明细）佐证。其中收款明细显示：序号1的备注为“合同价8520844.03元+增加材料差价款475726.42元=8996570.45元”，收款金额小计为8024175.15元，未收款金额小计为972395.3元。被告对原告法定代表人与被告法定代表人的微信聊天记录截图及公证书、陈金凤与被告会计叶伴群的微信聊天记录截图及公证书、冯焯成与被告会计叶伴群的微信聊天记录截图及公证书、收款明细的真实性予以确认，对原告出纳陈金凤和冯焯成的员工身份证明的真实性无法确认。原、被告均确认案涉工程的总造价（包含材料设备补差补偿）为8997606.05元，亦确认原告已收到工程款的金额为8024175.15元。原告主张除承接案涉工程外，原告另承接了电力工程及空调安装工程，电力工程款280000元、电力剩余材料转让38000元及空调已完成部分的工程款307824.85元；并提供东莞幸福花苑开发有限公司请款审批表、2019年1月21日证明、材料移交清单、会议纪要、东莞上东国际花园酒店空调通风工程结算价佐证。被告对上述证据的真实性均无法确认。同时，原告明确其诉请的工程款972385.3元不包含东莞上东国际酒店空调安装工程和电器安装工程的工程款。原告主张案涉工程竣工验收后，被告于2020年6月份对工程进行了二次装修，未通知原告就私自拆除了大部分消防设备，原告无法履行保修义务；并提供照片10张佐证。被告对照片的真实性、合法性、关联性不予确认，认为该照片无法显示拍摄地点，也无法证实原告主张的被告私自拆除相关消防系统，更无法说明所有消防系统已经瘫痪；并主张不存在原告主张的大部分工程已经拆除，只是在装修时对于部分的探头等终端设备进行临时的拆减，然后在装修完成后再重新安装，整个工程的主体并没有任何改动或者拆除。同时，原告向本院提交现场勘查申请，请求法院到案涉工程现场勘查案涉工程的拆除情况。被告主张案涉工程已于2020年5月18日验收合格，并提供东莞市住房和城乡建设局建设工程消防验收意见书（以下简称消防验收意见书）佐证。消防验收意见书由东莞市住房和城乡建设局于2020年5月18日向被告出具，内容为“……我局对你单位申报的上东国际花园二期（东莞上东国际酒店）建设工程（申办流水号：202××××××××304424）进行了消防验收……意见如下：一、综合评定该工程消防验收合格……”。原告对消防验收意见书的真实性、合法性予以确认，但主张案涉工程于2020年1月15日已申请消防验收，并提供市民服务中心政务大厅-综合业务收件凭证佐证；被告对该证据的真实性予以确认，关联性不予确认。。关于质量保证金。原、被告均确认案涉工程的质保期为两年且从竣工验收合格之日起算，亦确认案涉工程的质量保证金为449880.3元。被告主张案涉工程的质保期未届满，质量保证金应暂扣不予向原告支付。原告则主张双方在多次结算中每次结算均按照工程总款进行结算，并未单列质量保证金一项，表明被告其实际行为，承认其要支付的是工程总款，且目前该工程已被被告私自拆除，保修义务无法履行，限制付款的条件也已经消除，故被告需径行向原告支付包含质量保证金在内的所有工程款。本案审理过程中，本院根据原告的财产保全申请，于2020年8月25日作出民事裁定书，裁定查封、扣押、冻结被告价值982970.1元的财产。庭审中，原告明确其诉请的工程款972395.3元包含案涉工程的质量保证金，并明确其诉请的利息从被告支付的最后一笔款项的次日即2020年5月19日起算。另，被告主张原告存在逾期完工的行为且应承担相应的违约金，但被告明确不在本案中对该主张提起反诉。以上事实，主要有原告提供的原告营业执照副本、被告国家企业信用信息公示报告、意向书、施工合同、工程联系单、未完工程材料设备价差汇总表、联络函、原告法定代表人与被告法定代表人的微信聊天记录截图及公证书、原告出纳陈金凤和冯焯成的员工身份证明、陈金凤与被告会计叶伴群的微信聊天记录截图及公证书、冯焯成与被告会计叶伴群的微信聊天记录截图及公证书、收款明细、东莞幸福花苑开发有限公司请款审批表、2019年1月21日证明、材料移交清单、会议纪要、东莞上东国际花园酒店空调通风工程结算价、照片10张、市民服务中心政务大厅-综合业务收件凭证，被告提供的施工合同、补充协议、消防验收意见书等证据以及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。本案的争议焦点为：一、案涉施工合同、补充协议是否有效；二、原告诉请的工程款972395.3元是否有依据；三、原告诉请的利息付款损失是否有依据。争议焦点一。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”原告未取得建筑施工企业资质，故案涉施工合同、补充协议应认定无效。但案涉施工合同、补充协议中关于工程造价、违约责任等约定确为原、被告双方的真实意思表示，故双方应参照施工合同、补充协议的约定来履行各自的义务。争议焦点二。本院作如下分析：1.原、被告均确认案涉工程的总造价（包含材料设备补差补偿）为8997606.05元，亦确认原告已收到工程款的金额为8024175.15元，对此，本院予以确认。2.虽被告主张原告存在逾期完工的行为应承担相应的违约金，且应在案涉工程款中扣除相应的违约金，但被告明确不在本案中对逾期完工的违约金的主张提起反诉，故对被告要求在案涉工程款中扣除相应的违约金的主张，本院不予采信。3.根据被告提供的消防验收意见书显示，案涉工程于2020年5月18日验收合格，且原告对消防验收意见书的真实性予以确认，故本院认定案涉工程于2020年5月18日竣工验收合格。4.原告主张案涉工程验收后被告已拆除大部分工程，原告无法履行保修义务。但根据原、被告的陈述，案涉工程并未全部拆除，而且即使案涉工程确实存在大部分被拆除的情况，也不能因此而免去原告对未拆除的该部分工程的保修义务。故本院认为原告应参照施工合同的约定履行相应的保修义务。同时，对原告的现场勘察申请，本院不予准许。5.参照施工合同第六条的约定，质量保证金待两年质保期过后支付完毕，则案涉工程的质量保证金应于2022年5月18日后支付，因此，案涉工程的质量保证金8997606.05元×5%=449880.3元的付款条件尚未届满，故对原告要求被告支付质量保证金的诉请，本院不予支持。6.参照施工合同第六条的约定，被告应于工程验收后10天内即2020年5月28日前向原告支付除了质量保证金的剩余工程款，则工程款8997606.05元×（1-5%）=8547725.75元已满足付款条件，但被告仅支付了8024175.15元，故被告应向原告支付工程款8547725.75元-8024175.15元=523550.6元。对原告诉请的工程款超出本院之认定部分，本院依法予以驳回。争议焦点三。被告尚欠原告工程款，已造成原告的损失，被告还应向原告支付逾期付款的损失。结合上文论述，原告要求从被告支付的最后一笔款项的次日即2020年5月19日起算逾期付款的损失，没有事实依据，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，逾期付款的损失的计算方法为：以523550.6元为本金，从2020年5月29日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付至实际清偿之日止。对原告诉请的逾期付款损失超出本院之认定部分，本院依法予以驳回。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，本院判决如下：一、被告东莞市幸福花苑开发有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告佛山市拓盈机电工程有限公司支付工程款523550.6元及逾期付款损失（计算方法：以523550.6元为本金，从2020年5月29日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付至实际清偿之日止）；二、驳回原告佛山市拓盈机电工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6814.85元、保全费5000元，共计11814.85元（原告佛山市拓盈机电工程有限公司已预交），由原告佛山市拓盈机电工程有限公司负担5449.89元，被告东莞市幸福花苑开发有限公司负担6364.96元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  杨晓君二〇二〇年十一月二日书记员  曹鹤云莫敏瑶附相关主要法律条文：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。