广东省惠东县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1323民初3584号原告：何江龙，男，汉族，1973年8月26日出生，四川省中江县人，住四川省中江县××××××××，公民身份号码510××××××××××××910。委托诉讼代理人：焦建国，广东稳健律师事务所律师。被告：兰刚，男，汉族，1968年2月28日，四川省资中县人，住四川省资中县×××××××××××，公民身份号码511××××××××××××457。原告何江龙与被告兰刚建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月11日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告何江龙及其委托诉讼代理人焦建国到庭参加诉讼，被告兰刚经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何江龙向本院提出诉讼请求：一、判令原告与被告签订的建设安装施工承包合同无效；二、判令被告兰刚退还承包合同质量保证金20000元以及以20000元为基数从起诉之日起按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算向原告支付利息至被告付清款项止；三、本案案件诉讼费以及原告委托代理人的代理费均有被告兰刚承担。事实和理由：2018年4月21日，原告与被告兰刚签订建设安装施工承包合同，合同约定：工程名称：嘉惠.张裕公馆；工程地点：惠东县黄埠镇；工程价款计算：工程总包单价：按模板与混凝土接触面积，每平方米60元（人民币）；合同工期：计划开工日期：2018年5月8日，计划竣工日期：2018年11月4日；同时约定：甲乙双方签订协议后，乙方向甲方交壹拾万圆保证金；保证金在工程结算后一次性无息退还乙方；违约责任：任何一方不履行合同义务或不按合同约定履行义务，应当承担违约责任，赔偿因其违约给守约方造成的损失。在签订合同之前，被告告诉原告位于惠东县黄埠的嘉惠.张裕公馆的建设工程施工项目系兰刚与沈旭思两个人承接的，兰刚与沈旭思约定的是兰刚对外签订合同，沈旭思负责管理钱物，这样既有分工，又有合同。于是签订合同的甲方以兰刚为代表签订合同，合同约定的质量保证金打到沈旭思账户上。合同签订的同时，原告根据被告的要求，通过银行转款到沈旭思的账号上款项80000元，通过微信向被告兰刚转款67000元，现金3000元。同时，被告兰刚的名义从原告借款50000元，被告兰刚给原告出具一个借条：今借到何江龙现金50000元。原告与被告签订建设安装施工承包合同之后，该工程始终进入建设施工的显示。由于涉案被告不具有建筑施工资质，根本不具备承接建筑工程施工的法定条件，被告的行为严重违背《合同法》、《建筑法》相关规定，依照《最高法关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》之规定，原告与被告签订建筑施工承包合同为无效合同。那么。被告不但依法应当退还从原告处收取的质量保证金，还应当承担由此造成原告的经济损失。由于被告兰刚与沈旭思系合伙合作关系，沈旭思依法应当承担连带清偿责任。原告在与被告商谈无法达成和解，并多次催要退还款项无果的情况下，为了有效维护自己的合法权益，特依法提起诉讼。被告兰刚未作答辩，亦未提交证据。原告围绕其诉讼请求提交了如下证据：1.原告身份证复印件，证明原告主体适格；2.被告身份证复印件，证明被告主体适格；3.承包合同，证明原被告签订的建筑施工承包合同；4.微信转账，证明原告向被告通过微信转款的情况；5.银行明细，证明原告通过微信转款情况；6.收条，证明被告收到原告支付保证金的情况；7.转款回执，证明原告向被告沈旭思银行的转款情况；8.发票，证明原告委托代理人支出费用情况。根据原告的陈述及提交的证据，本院认定事实如下:2018年4月21日，原告何江龙（分包人、乙方）与被告兰刚（总包人、甲方）共同签订了一份《建设工程施工分包协议》（以下简称分包协议），该协议约定被告兰刚将位于惠东县黄埠镇的嘉惠.张裕公馆项目的框架结构工程分包给原告何江龙，协议第一条约定工程概况，工程名称：嘉惠.张裕公馆，工程结构：框架结构，工程地点：惠东县黄埠镇，工程规模：建筑楼层数地上16层，总建筑面积约3万㎡。协议第二条约定工程承包方式、范围、合同价款，1、承包方式：模板工程分包，包质量，进度，安全文明施工。2、工程承包范围，按甲方提供的图纸要求，乙方承包工程范围：（1）模板、木枋材料和支模铺材（包括但不限于铁钉，铁线，内衬，步步紧，螺杆）；（2）模板支承内架（顶托，门架或快速架。不包括墙柱支模和顶板支模所用钢管。）；（3）模板支拆及堆码；（4）模板工程安全文明施工。协议第四条约定合同工期，计划开工日期：2018年5月8日，计划竣工日期：2018年11月4日，工期总日历天数：180天（工期起算以甲方发出的正式工程开工令载明的开工日期为准）。协议第六条约定工程款（进度款）支付，1、本分包工程无预付款。2、乙方完成本工程八层（九层楼板硂浇筑完毕）和封顶时，甲方应在10天内支付完成量的75%。3、本工程封顶时，甲方应在10天内支付完成量的75%。4、外加拆除后支付到90%。5、在内外装饰工程完工后支付到97%，剩余结算总额的3%作为质保金，在验收合格后一年内进行质量保修，保修期满并经甲方确认无质量问题后十五日内一次性无息支付完毕。协议第八条约定违约和争议，1、违约（1）甲方不履行合同义务或不按合同约定付款，应承担违约责任，并赔偿因其违约给乙方造成的损失，并顺延工期。（2）甲方无合理理由而不按时支付工程进度款；甲方无合理理由而不支付工程竣工结算价款。（3）任何一方不履行合同义务或不按合同约定履行义务，应当承担违约责任，赔偿因其违约给守约方造成的损失。（4）本工程如达不到约定质量标准，乙方应承担返工、修理等补救措施，使工程质量达到合同约定的质量标准并承担所有费用，如乙方拒绝返工、修复的，甲方可另行委托他人施工，所发生的返工与修复费用及造成甲方的相关损失均由乙方承担，甲方有权直接在乙方工程款项内抵扣。（5）此合同不得转让给第三方，如转让，甲方有权单方面终止合同。2、争议，本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，协商不成的，依法向原告管辖地法院或工程所在地人民法院起诉。协议第九条约定合同解除，1、甲方、乙方协商一致，可以解除合同。2、因不可抗力导致合同无法履行的，甲方、乙方可以解除合同。3、一方依照约定提出解除合同时，应以书面形式向对方发出解除合同通知，并在发出通知前7天告知对方，通知到达对方时合同解除。对解除合同有争议的，按《中华人民共和国合同法》的有关规定处理。4、经双方协商一致解除合同的计价办法：已施工完毕的部分（需经发包人与监理方验收合格）按原合同单价和合同约定的结算办法进行，未施工完毕的部分（半成品部分）按实际量的50%办法进行计价。分包协议签订后，原告根据被告兰刚的要求，通过银行转账方式向指定账户（户名沈旭思）转账80000元，通过微信转账方式向被告兰刚转账17000元及现金方式支付3000元。被告兰刚则在2018年4月21日出具一份《收条》给原告收执，《收条》内容如下：“今收到何江龙交来嘉惠.张裕公馆模板工程分包合同保证金壹拾万元整（小写100000.00元）。收款人：兰刚。时间2018.4.21”。原告委托广东稳健律师事务所律师代理本案诉讼事务，并提交了律师费发票证明律师代理费5000元并已实际支出。原告起诉时将沈旭思列为本案共同被告，并诉请沈旭思与被告兰刚共同退还保证金100000元及相关利息。庭审前，原告以沈旭思已将收取的80000元款项返还为由申请撤回对沈旭思的起诉，本院口头裁定予以准许。原告对被告兰刚所欠款项经追讨未果，于2020年5月29日诉至本院，提出上述诉称中的诉讼请求。另查，原告何江龙从事建筑行业，未取得建筑工程施工资质。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，原告何江龙与被告兰刚签订分包协议约定被告兰刚将位于惠东县黄埠镇的嘉惠.张裕公馆项目的框架结构工程分包给原告何江龙。原告未取得建筑工程施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”的规定，其与被告兰刚签订的分包协议依法无效。同时，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，因无效合同取得的财产应予返还。被告兰刚收取原告的工程保证金100000元应予返还原告。原告自认已收回其中的保证金80000元，被告兰刚未到庭应诉抗辩，本院对原告的自认予以采信。作相应扣除后，被告兰刚尚有20000元保证金未予返还。原告诉请被告兰刚返还保证金20000元的理由充分，本院予以支持。关于利息诉请问题，被告兰刚未及时返还原告上述款项，属占用原告资金，应当支付原告资金被占用期间的利息损失。因自2019年8月20日起中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR），中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，结合原告诉请，被告兰刚应从起诉之日2020年5月29日起至付清款日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）向原告计付欠款利息。关于律师代理费诉请问题，原告将本次诉讼委托广东稳健律师事务所律师，支出律师代理费5000元，但原、被告之间对此并无约定，原告对合同无效本身亦存在过错，故原告诉请被告兰刚承担律师代理费，理由不足，本院不予支持。被告兰刚经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告兰刚于本判决发生法律效力之日起7日内返还保证金20000元，并从2020年5月29日起至还清款日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付欠款利息给原告何江龙；二、驳回原告何江龙的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元（原告已预交），由原告何江龙负担1800元，被告兰刚负担500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  张鉴洋人民陪审员  彭锦军人民陪审员  傅关生二〇二〇年十一月十七日法官 助理  杨良志书 记 员  方金伟