赤峰市松山区人民法院民事判决书（2019）内0404民初11084号原告：赤峰市金景房地产开发有限责任公司，住所地：赤峰市松山区木兰小区商住楼1号楼1、2号楼。法定代表人：郑岳峰，董事长。委托诉讼代理人：谢建东，男，1988年7月6日出生，公民身份号码×××，蒙古族，住赤峰市。委托诉讼代理人：刘晴晴，内蒙古红城律师事务所律师。被告：赤峰市百顺金千禧门窗工程有限公司，住所地：赤峰市松山区夏家店乡水泉工业园区88号。法定代表人：李国玉，经理。委托诉讼代理人：李志军，赤峰市松山区向阳法律服务所法律工作者。原告赤峰市金景房地产开发有限责任公司（以下简称赤峰金景公司）与被告赤峰市百顺金千禧门窗工程有限公司（以下简称赤峰百顺金千禧公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年11月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赤峰金景公司的委托诉讼代理人谢建东、刘晴晴，被告赤峰百顺金千禧公司的委托诉讼代理人李志军到庭参加诉讼。诉讼过程中，原告申请对金景花语城2#、3#、4#、6#楼全部塑钢窗的质量是否达到合同第六条约定标准及国家标准进行鉴定；同时申请对金景花语城2#、3#、4#、6#楼塑钢门窗出现缝隙、变形、断裂的原因进行鉴定。后因原告未按期交纳鉴定费用，致使鉴定工作无法继续进行，鉴定机构终止了鉴定。本案现已审理终结。赤峰金景公司向本院提出诉讼请求：1.要求判令被告更换金景花语城2#、3#、4#、6#楼部分塑钢窗，如不能更换，支付更换塑钢窗的制作和安装费用暂定950000元（以鉴定意见为准）。2.被告给付原告公证费1500元，承担本案的案件受理费、保全费。事实和理由：2016年8月5日，原被告签订《金景花语城塑钢窗制作和安装合同》，约定被告承担金景花语城2#、3#、4#、6#楼的塑钢窗制作和安装，包括原材料（型材、钢衬、附框、玻璃、五金配件、拼樘料）的采购、加工制作、运输、现场安装、因质量问题引起的维修和更换、技术指导等义务。同时，合同对塑钢材料、玻璃、密封胶、钢衬等所有材料标准及工程质量、成品窗户的制作与安装标准均进行了明确约定。原告多次要求被告按合同约定提供所有材料的厂家保函文件，被告拒绝提供。后原告发现被告制作安装的塑钢窗存在严重的质量问题，部分塑钢窗并未加钢衬，塑钢材料、密封胶等其他材料也不能达到合同约定的标准，致使塑钢窗密闭性差、部分材质或整体变形，严重者起不到隔断视线、挡风遮雨的效果，有的无法关闭、开启。部分门窗经维修仍无法正常使用。原告在质保期内多次要求被告更换未果。赤峰百顺金千禧公司辩称，1.原告此次诉讼行为属于重复诉讼，应驳回原告的起诉。2.涉案工程原告自认已经交付使用，应驳回原告的诉讼请求。3.被告施工的塑钢窗经由建设单位即原告、施工单位、监理单位进行检测，检测结果合格，符合国家标准。4.原告本次诉讼属于恶意诉讼，企图达到拖欠工程款的目的。赤峰金景房公司围绕其诉讼请求依法提交了《金景花语城塑钢窗制作和安装合同》、（2019）赤昭证内民字第2265号公证书、照片、发票，被告赤峰百顺金千禧公司为支持其答辩主张，依法提交了起诉状复制件2份、赤峰市松山区人民法院(2019)内0404民初3876号民事判决书、赤峰市中级人民法院(2019)内04民终3022号民事裁定书、赤峰市建研建材检测有限公司建筑外窗三项物理性能检测报告及建筑外窗保温性能检测报告4份。本院组织双方当事人进行了质证，对双方当事人有异议的事实和证据，本院认定如下：1.原告赤峰金景公司提交的《金景花语城塑钢窗制作和安装合同》，该证据内容与本案事实具有关联性，本院予以采信。2.原告赤峰金景公司提交的（2019）赤昭证内民字第2265号公证书，该证据并非鉴定部门出具的鉴定意见书，不能证明塑钢窗存在变形、断裂的质量问题及产生质量问题的原因，对原告的证明目的，本院不予确认。3.原告赤峰金景公司提交的照片，不能证明拍摄的时间、地点，亦不能证明存在原告所述的质量问题及产生质量问题的原因，对原告的证明目的，本院不予确认。4.原告赤峰金景公司提交的发票，证明了被告支出1500元公证费的事实，本院予以采信。5.被告赤峰百顺金千禧公司提交的起诉状复制件2份，该证据与本案具有关联性，本院予以采信。6.被告赤峰百顺金千禧公司提交的赤峰市松山区人民法院(2019)内0404民初3876号民事判决书、赤峰市中级人民法院(2019)内04民终3022号民事裁定书，上述证据与本案事实具有关联性，本院予以采信。7.被告赤峰百顺金千禧公司提交的《赤峰市建研建材检测有限公司建筑外窗三项物理性能检测报告、建筑外窗保温性能检测报告》，虽然检测报告中记载的委托单位为赤峰高州建筑工程有限公司而不是原告，但检测报告的工程名称处明确标注为金景花语城小区2#楼、金景花语城小区3#楼、金景花语城小区4#楼、金景花语城小区6#楼，而金景花语城小区2#楼、3#楼、4#楼、6#楼的塑钢门窗均为被告制作安装，故该证据证明了被告制作安装的金景花语城小区2#楼、3#楼、4#楼、6#楼的塑钢门窗的物理性能、保温性能均符合设计要求。故对该证据，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：2016年8月5日，原告赤峰金景公司作为发包方与被告赤峰百顺金千禧公司签订《金景花语城塑钢窗制作和安装合同》，合同约定：一、1.工程名称：金景花语城项目；2.工程地点：松山区。二、合同范围：金景花语城2#、3#、4#、6#楼，本项目工程塑钢窗制作和安装，包括原材料(型材、钢衬、附框、玻璃、五金配件、拼樘料等)的采购、加工制作、运输、现场安装、因质量问题引起的维修和更换、技术指导等。三、合同价款及付款，1、合同单价细目表：内容面积(㎡)单价(元/㎡)总价(元)塑钢平开窗57263502004100塑钢门联窗982480471360防火窗1506650978900跃台高窗44564101826960合计5281320备注：钢化玻璃单片每㎡加10元，夹胶玻璃每㎡加90元。2、合同暂定总价为人民币(大写)：伍佰贰拾捌万壹仟叁佰贰拾元，(小写)：5281320元。在双方签订合同后，甲方用花语城项目楼房6号楼(02152、02151、02162、02161、02171、02172)抵作工程款，工程房比售楼处下浮300元/㎡，每户带小棚一个，单价5000元/㎡，甲方按进度给乙方办理相关手续，材料进场后拨付总价的60%房产，安装完成后付完总价的80%房产，验收合格后，7日内付完总价的95%房产，抵帐后货款不够一套房的，甲方以现金方式给乙方支付剩余货款。甲方按合同总价的5%扣留质保金，该款在质保期到10日内返还，乙方按照甲方要求提供相关票据。四、计量与计价，1、合同单价细目表内的产品单价均包含了塑钢窗制作和安装，包括原材料(型材、钢衬、附框、玻璃、五金配件、拼樘料等)的采购、加工制作、运输、现场安装、因质量问题引起的维修和更换、技术指导等费用。……。六、(一)门窗制作技术要求：(1)塑钢材料使用海螺65系列隔热型材，能够满足本工程所有的窗型结构，型材壁厚2.5mm，框外颜色为亚光仿木纹咖啡色，框内为白色塑钢窗材料采用符合国家规定标准并经检测部门检测合格的产品，检测费用由乙方承担。(2)玻璃采用浮法中空玻璃，规格为5mm+9A+5mm无色中空玻璃。第一道采用丁基胶铝隔条，分子筛密封。第二道采用双组份酮胶密封。必须密封严实，无漏气透气现象。需按图纸施工，采用钢化玻璃的需采用钢化玻璃。玻璃的采用需符合国家规定标准并经检测部门检测合格的产品。(3)钢衬采用镀锌国标标准，厚度1.5mm～2.0mm，必须符合质检站要求，五金件采用坚朗牌内平开传动锁系列，执手颜色为白色。五金件需符合国家及地方标准并经检测部门检测合格的产品。(4)所有材料必须保证原厂正品，厂家出据保函文件，样品封存。(二)工程质量标准：按图纸施工并达到检测部门合格验收标准。(三)成品窗户的制作、安装，其物理性能包括：抗风压性、水密性能、气密性能、保温性能、空气隔声性能、采光性能、启闭力等各项要求均应符合国家现行标准规定。……。九、工程保修期，双方约定，本工程的正常保修期为工程竣工且验收合格之日起一年，终身维护，保修期内出现质量问题，乙方在接到甲方通知后24小时内应达到现场，给予免费维修更换。如人为损坏经确认按成本价维修收费。……。十一、违约责任，1、因乙方材料达不到设计要求及规范标准的，甲方可单方终止合同，对外进行二次发包，由此造成的损失，施工费用由乙方承担。2、乙方不能按时完成合同要求的制作、安装任务时，应向甲方支付违约金，其支付标准为：每延迟一日，乙方向甲方支付合同总额的千分之五。如因甲方拖欠工程款或其他原因耽误工期，延迟的工期顺延。3、乙方违约，所进入现场材料无偿归甲方所有，甲方违约，按现场所进材料赔偿乙方。……。合同签订后，被告按合同约定进行施工。2017年8月10日，赤峰市建研建材检测有限公司受赤峰高州建筑建材有限责任公司委托对原告建设的金景花语城2#楼、4#楼建筑外窗三项物理性能及保温性能进行了检测，2017年8月12日，赤峰市建研建材检测有限公司出具建筑外窗三项物理性能检测报告，检测结论为2#楼、4#楼该组试样所检项目气密性能、水密性能、抗风压性能符合设计要求。2017年8月13日，赤峰市建研建材检测有限公司出具建筑外窗保温性能检测报告，检测结论为4#楼该试样传热系数符合设计要求。2017年8月16日，赤峰市建研建材检测有限公司出具建筑外窗保温性能检测报告，检测结论为2#楼该试样传热系数符合设计要求。2017年9月2日，赤峰市建研建材检测有限公司受赤峰高州建筑建材有限责任公司委托对原告建设的金景花语城3#楼建筑外窗三项物理性能及保温性能进行了检测，2017年9月3日，赤峰市建研建材检测有限公司出具建筑外窗三项物理性能检测报告，检测结论为该组试样所检项目气密性能、水密性能、抗风压性能符合设计要求。2017年9月6日，赤峰市建研建材检测有限公司出具建筑外窗保温性能检测报告，检测结论为该试样传热系数符合设计要求。2017年9月2日，赤峰市建研建材检测有限公司受赤峰高州建筑建材有限责任公司委托对原告建设的金景花语城6#楼建筑外窗三项物理性能进行了检测，2017年9月3日，赤峰市建研建材检测有限公司出具建筑外窗三项物理性能检测报告，检测结论为该组试样所检项目气密性能、水密性能、抗风压性能符合设计要求。2017年12月27日，赤峰市建研建材检测有限公司受赤峰高州建筑建材有限责任公司委托对原告建设的金景花语城6#楼建筑外窗保温性能进行了检测，2017年12月29日，赤峰市建研建材检测有限公司出具建筑外窗保温性能检测报告，检测结论为该试样传热系数符合设计要求。2018年11月24日，被告赤峰百顺金千禧公司出具承诺书，内容为：本公司承诺：金景花语城2#、3#、4#、6#楼窗户安装整体施工在2018年11月27日整体窗户全部完工并达到质监站验收标准，如出现落项、质量等问题在27日之前整改完毕。如没按甲方要求及时完工承诺人自愿向甲方交违约金30万元整(违约款在塑钢工程款中扣除)。2018年12月，原告建设的金景花语城2#、3#、4#、6#楼竣工交付部分业主入住使用。2019年4月3日，赤峰百顺金千禧公司向本院提起诉讼，要求赤峰金景公司给付工程款及保证金。本院经审理于2019年5月16日作出(2019)内0404民初3876号民事判决，该判决确认赤峰金景公司已抵付赤峰百顺金千禧公司施工费3725856元，还应支付合同价款444641.2元、合同外部分及工程变更部分费用47758元、履约保证金100000元。判决：被告赤峰市金景房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告赤峰百顺金千禧门窗工程有限公司施工费592399.2元。宣判后，赤峰金景公司不服该判决，向赤峰市中级人民法院提起上诉。2019年9月18日，赤峰市中级人民法院作出(2019)内04民终3022号民事裁定，裁定：准许赤峰市金景房地产开发有限责任公司撤回上诉。本院(2019)内0404民初3876号民事判决书已经发生法律效力。2019年6月5日，赤峰金景公司向本院提起诉讼，要求：1、被告赤峰百顺金千禧公司承担金景花语城2#、3#、4#、6#复式楼客厅窗户封胶费60000元（以实际评估作价为准）；2、被告赤峰百顺金千禧公司承担维修费更换窗户费用100000元（未完成的维修以评估作价为准）。后赤峰金景公司于2019年11月6日申请撤诉，本院裁定予以准许。2019年10月9日，赤峰金景公司向本院提起诉讼，要求：1、依法判令被告赤峰百顺金千禧公司继续履行合同，履行维修义务。2、判令被告赤峰百顺金千禧公司出具增值税发票。3、判令被告赤峰百顺金千禧公司赔偿原告经济损失253056.2元，支付违约金300000元。合计553056.2元。2020年8月13日，本院作出（2019）内0404民初10001号民事判决，判决：一、被告赤峰百顺金千禧门窗工程有限公司于本判决生效后十日内为原告赤峰市金景房地产开发有限责任公司开具金额为3725856元的增值税发票；二、驳回原告赤峰市金景房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求。宣判后，原告赤峰金景公司不服，向赤峰市中级人民法院提起上诉。该案二审尚未审结。2019年12月6日，原告赤峰金景公司向内蒙古自治区赤峰市昭乌达公证处申请保全证据，内蒙古自治区赤峰市昭乌达公证处于2019年12月13日出具（2019）赤昭证内民字第2265号公证书，原告支出公证费1500元。本案诉讼中，原告赤峰金景公司向本院提出鉴定申请，申请对金景花语城2#、3#、4#、6#楼全部塑钢窗的质量是否达到合同第六条约定标准及国家标准进行鉴定；同时申请对金景花语城2#、3#、4#、6#楼塑钢门窗出现缝隙、变形、断裂的原因进行鉴定。后原告赤峰金景公司未按期交纳鉴定费用，致使鉴定工作无法继续进行，鉴定机构终止了鉴定。本院认为：依法成立的合同，合同双方均应按照约定全面、及时地履行各自的义务，违约方应承担违约责任。原、被告签订的金景花城塑钢窗制作和安装合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定和禁止性规定，应为合法有效，双方当事人均应按合同约定履行各自的义务。原告赤峰金景公司要求被告赤峰百顺金千禧公司更换金景花语城2#、3#、4#、6#楼部分塑钢窗，如不能更换，支付更换塑钢窗的制作和安装费用950000元，但其提交的证据不能证明由被告赤峰百顺金千禧公司制作安装的塑钢门窗存在不符合约定的具体质量问题，被告提交的证据证明了其施工的塑钢窗经检测机构检测，符合设计要求。且原告自认涉案金景花语城2#、3#、4#、6#楼已经交付使用，其申请相关鉴定后，未按期交纳鉴定费用，鉴定机构终止了鉴定，致使待证事实无法查明，其应承担举证不能的法律后果，故原告的诉讼请求因证据不足，本院不予支持。被告辩称原告本次诉讼属重复诉讼的辩称理由，虽然原告本次诉讼与前两次诉讼的当事人相同，诉讼标的相同，但诉讼请求并不相同，故被告该项辩称理由不能成立，本院不予支持。被告辩称涉案工程原告自认已经交付使用，被告施工的塑钢窗经检测合格，符合国家标准，原告的诉讼请求应予以驳回的辩称理由成立，本院予以支持。被告辩称原告恶意诉讼，企图达到拖欠工程款目的的辩称理由不能成立，本院不予支持。综上所述，对原告赤峰金景公司要求被告赤峰百顺金千禧公司更换金景花语城2#、3#、4#、6#楼部分塑钢窗，如不能更换，支付更换塑钢窗的制作和安装费用950000元的诉讼请求，本院不予支持。对原告赤峰金景公司要求被告赤峰百顺金千禧公司给付公证费1500元，并负担本案案件受理费费、保全费的诉讼请求，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条规定，判决如下：驳回原告赤峰市金景房地产开发有限责任公司的诉讼请求。案件受理费6650元，保全费5000元，公证费1500元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审判员 王 伟二○二○年十一月十八日书记员 薄政宇