湖南省衡东县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0424民初1108号 原告：湖南三林管道建设服务有限责任公司，住所地衡东县洣水镇衡岳北路。 法定代表人：张日林，该公司总经理。 委托诉讼代理人：彭雪初，湖南居安律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡秋林，男，汉族，住湖南省衡东县,系原告工作人员。 被告：湖南择润生态农业开发有限责任公司，住所地衡东县洣水镇恒盛花园2305。 法定代表人：周梅姣，该公司总经理。 委托诉讼代理人：林彬华，湖南楚云律师事务所律师。 原告湖南三林管道建设服务有限责任公司（以下简称三林公司）与被告湖南择润生态农业开发有限责任公司（以下简称择润公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告三林公司的法定代表人张日林、委托诉讼代理人彭雪初、胡秋林，被告择润公司的法定代表人周梅姣、委托诉讼代理人林彬华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告三林公司向本院提出诉讼请求：1、依法判定被告给付原告工程款928万元；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。2020年7月28日，三林公司增加诉讼请求,判令被告向原告支付配套房屋建设的工程款448360元，庭审中变更第1项诉讼请求金额为1278万元。事实和理由：原、被告双方于2018年6月18日签订《湖南择润生态养殖基建设主体工程合同》，合同约定原告为被告建设面积为30000平方米的10栋生态牲猪舍，除去钢结构部分800万元的价款，被告应支付原告土建部分工程价款2050万元，支付方式为原告先完成所有基础工程，被告认可后三天内支付原告200万元，其他款项按进度付款，每月支付工程进度款的80％，剩余工程款在竣工验收一个月内付清。原告于2019年10月1日开始动工，2020年4月完工。在此期间，被告仅仅支付了712万元工程款，按约定，被告还要支付工程进度款928万元，待工程竣工验收一个月内付清全部工程款1338万元。2018年6月18日签订的《湖南择润生态养殖基建设主体工程合同》中没有约定建设配套房屋，根据被告的要求，原告在合同约定的建设工程以外为被告建设了4栋配套房屋，配电房90平方米，泵房52平方米，消毒间92.2平方米,门卫室172.5平方米,四栋房屋的建筑面积406.7平方米,都已装修完毕,按市场价格1100元/平方米计算,共计工程价款448360元。四栋房屋为增加的工程量，不在合同约定的工程范围之内，应另行结算工程款。原告多次催讨，被告仍未支付。现原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法判如所请。 被告择润公司辩称：1、对方起诉状有三处与事实不符，6月8日签订的合同总计1350万元，2050万元的合同仅仅是用于胡秋林对外招商引资用；2、三林公司动工时间2018年6月底7月初，该工程至今没有完工，也没有验收，案涉工程不符合付款条件，请求法庭驳回原告的诉讼请求；3、对方增加的诉讼请求448360元，该部分没有任何手续，请求法院驳回诉讼请求。 原告为支持其诉讼请求，向法庭提交了以下证据： 证据1、原、被告营业执照，拟证明原、被告诉讼主体适格。 证据2、2018年6月18日签订《湖南择润生态养殖基建设主体工程合同》，拟证明原、被告签订施工合同及已经完工的事实。 证据3、四栋配套房屋简图及建设面积简图，拟证明原告为被告建设工程以外建设配套房屋的事实。 被告发表如下质证意见： 对证据1三性没有异议；对证据2真实性有异议，提交的合同与被告收到的复制件不一样，复制件的第一页第二页有骑缝章，2018年6月18日签订的合同第一页第二页都没有骑缝章，该合同与2018年6月8日签订合同的工程总价款存在700万元的差额，我们认为该合同是虚假合同，不能作为证据使用，达不到证明的目的，完工以验收报告为准，该建设工程没有任何证据证明已验收完工；证据3不是法律意义上的证据，这是施工队画的图纸，对三性均有异议。 被告为支持其答辩意见，向法庭提交了以下证据： 证据4、2018年6月8日签订的《湖南择润生态养殖基建主体工程合同》，拟证明约定总工程款1350万元及日后正式施工图纸出来，就以正式施工图纸为准，不再签订合同，总价款不再调整。双方还约定了付款的具体方式，第1次付款100万元，第2次付款100万元，第3次付款100万元，第4次付款150万元，共计450万元，其他款项由乙方垫资。 证据5、部分付款凭证，拟证明2018年11月第1次付款100万元，2019年5月6日与2019年5月29日第2次付款100万元，三林公司出具了收据，写明是第二次工程进度款，银行转账也写明了第二次工程款款项；2019年6月26日第3次付款100万元，写明了第三次工程进度款，三林公司也出具了第三次工程款收据，证明双方履行的是2018年6月8日签订的合同。 原告对被告提交的证据发表如下质证意见： 对证据4合同文本真实性没有异议，关联性有异议，原被告签订了两份合同，2018年6月8日签订了第一份合同，而实际履行的合同是按照原告提交的证据2“2018年6月18日签订的合同”，后一份合同与实际施工建设相符合，第一份合同约定的是24栋，而实际是10栋，该证据不能达到证明目的。对证据5真实性没有异议，付款金额没有异议，证明目的有异议，不能证明是按照6月8日合同付款，如果按被告所说合同付款450万元，那为什么要付720万元呢？恰恰能证明是按照第二份合同付款。第一份合同签订是按照攸县施工图纸签订的，那是一层结构，后面实施的实际图纸是三层结构，面积、结构改变了，才有了第二份合同。原本单价450元一平方，单价本来就低了，结构改变了，原、被告才签订了第二份合同并按第二份合同建造的。 本院对有异议的证据认证如下： 证据2合同文本首部为原、被告，尾部加盖了原、被告公司印章，有双方法定代表人的签名，该合同系原、被告双方当事人的真实意思表示，符合证据的三性，本院予以采信；证据3只是一张草图，不能反映配套房的面积和价格，本院不予采信；证据4系挂靠合同，依法不具有法律效力，本院不予采信。证据5反映了被告支付工程款的情况，本院予以采信。 本院经审理查明： 2018年6月8日，案外人卢爱华作为承包人与被告择润公司作为发包人签订《湖南择润生态养殖基建主体工程合同》。合同内容有：1、工程名称湖南择润生态养殖产业化基地主体工程建设。2、工程内容为，生态牲猪猪舍24栋，总建筑面积30552平方米，详见天心种业提供的施工图纸，所有工程类别按图纸要求，严格按图施工，主体工程内容按设计要求需要做的项目全部做完，包括基础开挖、基础超深、砌体、圈梁、刮粪槽、尿槽、浇砼、挑梁、室内外的所有粉刷、墙面砌体、猪舍栏杆、脚手架，不包括室内灯饰、电暖、风机、刮粪机、水电及地面硬化。3、结算方式为以打捆包干形式结算，总工程款为1350万元（无论市场建材怎么涨跌，都不得另调价），包括税费，承包人所要完成的项目全部按图纸要求，除约定不在此工程范围以内的项目外。4、付款方式为承包方完成所有基础，槽沟开挖，完成基础工程，由甲方认可之后，三天之内付乙方壹佰万元，其它按进度付款，乙方完成漏粪板安装，甲方付乙方壹佰万元，完成所有墙面砌体甲方付乙方壹佰万元，完成所有工程后甲方付乙方壹佰伍拾万元，工程建设期间由甲方暂付给乙方工程款肆佰伍拾万元，剩余工程款等竣工之后壹个月全部付清，最后付款留贰拾万元作为工程质量保证金，二年之内没有发生因乙方施工质量原因造成的质量事故，退还给乙方。5、合同工期从开工日起主体砌体部分120天必须完成，粉刷部分45天必须完成。6、本工程由卢爱华选择挂靠公司，一切法律后果由卢爱华承担。合同落款，择润公司在发包人处加盖了公章，其法定代表人周梅姣签名，卢爱华在承包人处签名，被挂靠单位三林公司加盖了公章。 2018年6月18日，择润公司作为发包人与三林公司作为承包人签订《湖南择润生态养殖基建设主体工程合同》。合同内容有：1、工程名称湖南择润生态养殖产业化基地主体工程建设。2、工程内容为，生态牲猪舍10栋，总建筑面积30000平方米，详见天心种业提供的施工图纸，所有工程类别按图纸要求，严格按图施工，主体工程内容按设计要求需要做的项目全部做完，包括基础开挖、基础超深、砌体、圈梁、刮粪槽、尿槽、浇砼、挑梁、室内外的所有粉刷、墙面砌体、猪舍栏杆、脚手架，不包括施工的所有用具，不包括室内灯饰、电暖、风机、刮粪机、水电及地面硬化。3、结算方式以打捆包干形式结算，总工程价款为贰仟捌伍拾万元（￥：28500000元），其中钢结构部份800万元，土建部分2050万元（无论市场建材怎么涨跌，都不得另调价），含税费，乙方所要完成的项目全部按图纸要求，除约定不在此工程范围以内的项目在外。4、付款方式为承包方完成所有基础工程后，由甲方认可，三天之内付给乙方贰佰万元，其它按进度付款，按月支付工程进度款的80%，剩余工程款在竣工验收一个月之内付清。合同落款处，发包方择润公司加盖了公章，法定代表人周梅姣签名，承包方三林公司加盖了公章，法定代表人张日林签名。 合同签订后，三林公司于2018年7月初开始施工，共建设了猪舍10栋，配套房屋4栋。择润公司从2018年11月14日开始支付工程款，至2020年7月共支付工程款772万元（包括先予执行的民工工资60万元）。2020年8月4日，择润公司在猪舍里进行了部分设备的安装，2020年10月15日，工程由择润公司交付天心公司使用。三林公司为案涉工程的实际施工人。2020年11月27日，三林公司向本院申请财产保全，请求冻结择润公司银行存款600万元或查封、扣押择润公司同等价值的财产。 另查明，案外人卢爱华系择润公司股东。三林公司的经营范围为通讯工程建设安装维护，工程设计、策划服务，道路维修、土石方工程、市政工程、水电安装、园林绿化等工程建设服务（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。三林公司承包工程范围：建筑工程施工、通信管道工程建设总承包贰级；可承包单项建安合同额不超过企业注册资本5倍的下列房屋建筑工程的施工：⑴28层及以下、单跨跨度36米及以下的房屋建筑工程；⑵高度120米及以下的构筑物；⑶建筑面积12万平注及以下的住宅小区或建筑群体；⑷可承担工程造价3000万元及以下的各类通信信息网工程的施工。 本案争议的焦点：1、湖南择润生态养殖基建主体工程项目实际履行合同的确定问题。2、工程质量及验收竣工问题；3、四栋配套房的工程价款问题。 本院对双方当事人的争议作如下评析： 一、湖南择润生态养殖基建主体工程项目实际履行合同的确定问题。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：……(五)违反法律、行政法规的强制性规定。本案中，2018年6月8日签订的合同，首部发包人为择润公司，承包人为卢爱华，尾部发包人择润公司加盖了公章，法定代表人周梅姣签名，承包人卢爱华签名，被挂靠单位三林公司加盖了公章。择润公司没有提交卢爱华承包建筑工程应当依法取得的资质证书，卢爱华于2018年6月8日与择润公司签订的合同系挂靠合同，卢爱华没有进行涉案工程的任何实际施工，根椐上述法律规定，合同无效。 2018年6月18日签订的《湖南择润生态养殖基建设主体工程合同》首部发包人为择润公司，承包人为三林公司，尾部发包方择润公司加盖了公章，法定代表人周梅姣签名，承包方三林公司加盖了公章，法定代表人张日林签名。该合同与2018年卢爱华与择润公司签订的合同在合同主体、工程内容、工程总价、付款方式、工程期限等合同实质性内容均不一致。被告认为该合同系三林公司为招商所签，是其委托代理人胡秋林欺骗择润公司签订，但没有提供相关证据予以证明。从2018年6月8日和2018年6月18日签订的两份合同可以看出，湖南择润生态养殖基建主体工程均是按天心公司提供的施工图纸，严格按图施工，所有施工必须接受天心公司的监督，发现问题及时整改，工程于2020年10月15日交付天心公司使用，说明湖南择润生态养殖基建主体工程在动工之前就已经做好了招商事宜。择润公司的上述主张没有事实依据和法律依据，本院不予支持。2018年6月18日签订的合同总工程价款大写为“贰仟捌伍拾万元”，但小写金额为28500000元，与“其中钢结构800万元，土建部分2050万元”相互印证，可以推定工程总价款为“贰仟捌佰伍拾万元”，不影响合同对总价款的认定。虽然该合同没有加盖骑缝章，但庭审中择润公司法定代表人周梅姣认可合同系其签名、盖章，不否认合同文本的真实性。择润公司以该合同没有加盖骑缝章为由，主张合同为虚假合同的理由不足，本院不予支持。本院认为，2018年6月18日签订的《湖南择润生态养殖基建设主体工程合同》，系双方当事人在平等自愿基础上真实意见表示，没有违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，为湖南择润生态养殖基建主体工程的实际履行合同。 二、关于工程质量及验收竣工问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”的规定，及经本院释明后，择润公司在规定的时间内未提交质量鉴定申请书，可认定工程于2020年10月15日竣工且工程质量符合合同要求。 三、关于四栋配套房屋的工程价款问题。双方当事人对已建设四栋配套房屋不持异议，但对四栋配套房是否包括在合同中各持已见。三林公司认为四栋配套房不包括在合同约定范围内，应当另行计算工程款，择润公司则认为四栋配套房包括在合同约定范围内，不应当另行计算工程款。2020年9月1日，三林公司申请对四栋配套房屋进行造价鉴定，2020年10月12日，三林公司以自愿放弃四栋配套房屋工程款请求为由，申请撤回鉴定申请。所以本案对四栋配套房屋工程款的争议无需再作处理。 综上所述，本案系建设工程施工合同纠纷，双方当事人应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺，全面履行合同义务。本案中，原告交付了工程，被告已实际支付工程款772万元，下欠工程款1278万元，应当按合同付款方式的约定支付。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条第（五）项、第六十条第一款，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 被告湖南择润生态农业开发有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付原告湖南三林管道建设服务有限责任公司工程款12780000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费98480元，财产保全费5000元，共计103480元，由被告湖南择润生态农业开发有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  单振华 人民陪审员  林平清 人民陪审员  向建社 二〇二〇年十一月二十日 法官助理何春霞 书记员康诗慧                            校对责任人：何春霞 打印责任人：康诗慧                附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。 人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。