成都市温江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0115民初902号 原告：易某某，男，1974年1月27日出生，汉族，住四川省都江堰市。 委托诉讼代理人：张万庆，四川思诚律师事务所律师，特别授权代理。 原告：成都钰锐投资管理有限公司，住所地：成都市温江区万春镇幸福村12组幸福村村委会。 法定代表人：易某某，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：张万庆，四川思诚律师事务所律师，特别授权代理。 被告：四川梦之港旅游资源开发有限公司，住所地：成都市温江区万春镇天乡路二段477号。 法定代表人：周某，经理。 委托诉讼代理人：陈立，北京百瑞（成都）律师事务所律师，特别授权代理。 被告：宋某某，男，1963年10月14日出生，汉族，住四川省都江堰市。 委托诉讼代理人：陈曦，四川开山律师事务所律师，一般授权代理。 被告：周某，女，1970年11月8日出生，汉族，住成都市温江区。 委托诉讼代理人：陈立，北京百瑞（成都）律师事务所律师，特别授权代理。 被告：谭某某，女，1968年2月10日出生，汉族，住成都市温江区。 委托诉讼代理人：陈立，北京百瑞（成都）律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：宋某1（夫妻关系），男，1966年11月9日出生，汉族，住成都市温江区，一般授权代理。 易某某、成都钰锐投资管理有限公司（以下简称钰锐公司）与被告四川梦之港旅游资源开发有限公司（以下简称梦之港公司）、宋某某、周某、谭某某农村土地承包经营合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。易某某、钰锐公司的委托诉讼代理人张万庆，梦之港公司、周某、谭某某的委托诉讼代理人陈立，谭某某的委托诉讼代理人宋某1，宋某某的委托诉讼代理人陈曦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 易某某、钰锐公司向本院提出如下诉讼请求：1．判令梦之港公司支付原告土地经营权流转和资产转让费600万元，并支付违约金以转让费为本金，从2019年9月1日起至实际支付之日止，按千分之一每日计算；2．判令宋某某、周某、谭某某承担连带责任；3．判令四被告承担本案的案件诉讼费用及保全费5000元。事实与理由：2012年9月28日，原告易某某与宋香荣、成都市温江区万春镇幸福村村委会签订《成都市农村土地承包经营权流转合同》，通过协议流转的方式取得42.28亩土地承包经营权，土地用途：花木种植，土地流转时限从2013年1月1日至2027年12月31日。同日，原告易某某与宋香荣、温江区万春镇幸福村村委会签订了《补充协议》承租上述该宗土地外围的土地经营权，而后原告易某某与周志、周艳华成立了钰锐公司经营该项目。2017年11月5日，原告与宋某某签订了《合作框架协议》，明确宋某某组建项目公司后双方及项目公司另行签订正式协议。随后，宋某某成立项目公司即梦之港公司。2018年8月31日，宋香荣、成都市温江区万春镇幸福村村委会书面同意原被告进行土地流转，由被告方承担相关权利和义务，同日原告与梦之港公司签订《转让协议》，将除原告易某某名下的集体土地使用权（9.89亩）以外的其他资产（含约42亩左右的土地流转经营权、花木、青苗、地上建筑等资产）转让给梦之港公司，转让金额为600万元，梦之港公司应在2019年8月31日前付清全部资产转让款，宋某某自愿为其承担无限连带担保责任，原告依约履行了合同约定义务，但从协议签订后至今梦之港公司未履行支付转让款义务，经原告多次催促被告均不予理睬，为维护原告的合法权益特向人民法院提起诉讼。要求宋某某承担连带责任的理由是基于保证，周某、谭某某承担连带责任的理由是用公司的钱还个人债务，造成公司资产与个人资产混同。 梦之港公司、周某、谭某某共同辩称，本案系易某某与宋某某相互勾结，在通过宋某某与两自然人被告达成《投资合作协议》，因竞拍价超过900万元无法获利的情况下，利用宋某某掌握梦之港公司印章之便，伪造证据企图通过诉讼牟利所致，系恶意串通损害第三人的利益，另宋某某未经法定代表人授权签订的该协议，且转让的资产中包含了违法建筑，故转让协议是无效的。梦之港公司取得流转土地真实情况是因为原告长期拖欠承包费，故由村委会劝退，由梦之港公司承包流转地，并非由原告转让给被告。两自然人股东未到章程规定的出资时间，不负有出资义务，且在梦之港公司竞拍集体建设用地时为梦之港公司垫资，转款系梦之港公司归还股东欠款，并非财产混同，另约定的违约金过高，请求驳回原告的诉讼请求。 宋某某辩称，本案应由梦之港公司和周某、谭某某承担义务，本案中签约公司是梦之港公司，责任主体应为梦之港公司，周某、谭某某是梦之港公司的实际控制人。对原告基于宋某某作为保证人要求承担连带清偿责任没有异议，但承担保证责任后有权向公司进行追偿。另宋某某于2016年12月替原告向成都市温江区万春镇幸福村村委会垫付的租金147456元应当在原告主张的600万元转让款中予以扣减。转让协议中约定的资产转让范围包括了9.89亩集体建设土地上的地上无证在建房屋，该房屋的对应价款已包含在2019年由梦之港公司支付的拍卖成交价款中，该房屋所对应的全部款项应当在原告主张的600万元转让款中予以扣减，不应重复计算，约定的违约金明显过高，请求法院调低。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年11月5日，易某某、钰锐公司与宋某某签订《合作框架协议》，协议约定，易某某、钰锐公司拟将其成都市温江区××镇××村××组“归隐万春”项目资产转给宋某某或宋某某组建的项目公司，资产转让意向价格为650万元，资产范围：除集体土地使用权（9.89亩）以外的其他资产（含42.8亩的土地流转经营权、青苗、地上建筑）。 2017年11月20日，宋某某向工商行政管理机关申请登记备案四川梦之港旅游资源开发有限公司，梦之港公司章程（2017年11月20日）显示，股东为宋某某，公司注册资本500万元，宋某某认缴出资。 2018年8月31日，易某某、钰锐公司与梦之港公司签订《转让协议》，协议约定，梦之港公司于2019年8月31日前出资600万元收购易某某、钰锐公司位于成都市温江区××镇××村××组“归隐万春”项目资产，资产转让的范围为：除易某某名下的集体土地使用权（9.89亩）以外的其他资产（含42.8亩的土地流转经营权、花木、青苗、地上建筑等资产），各方签订本协议后，上述流转土地尚欠租金及后续租金由梦之港公司负担，梦之港公司实际控制人宋某某为梦之港上述支付义务提供担保，承担无限连带责任，如梦之港公司逾期支付款项，每逾期一日，按应付总额的千分之一向易某某、钰锐公司支付违约金等，宋某某作为担保人在该协议上签名。 2012年9月28日，万春镇幸福村（甲方，出让方）与易某某（乙方，受让方）签订《成都市农村土地承包经营权流转合同》及补充协议书，其中约定：甲方将其幸福村农用土地42.28亩转让给乙方，转让时间为2013年1月1日至2027年12月31日。成都市温江区万春镇人民政府作为鉴证机关在该流转合同上盖章。该份合同末页显示：2018年8月31日，经易某某与梦之港公司充分协商，并经甲方幸福村村民委员会同意，原承租人易某某变更为梦之港公司，即日起梦之港公司承担本协议的权利义务，幸福村村民委员会、易某某、梦之港公司，均签字盖章确认。补充协议书末页显示：同意易某某将42.28亩承包地转让给梦之港公司，幸福村村民委员会、易某某、梦之港公司，均签字盖章确认，落款时间为2018年8月31日。 2017年11月6日，谭某某、周某（甲方）与宋某某（乙方）签订《投资合作协议》，其中约定：甲方拟通过乙方组建的项目公司，收购易某某位于成都市温江区××镇××村××组的建设用地一块，以及受让其附近的流转土地的经营权一事，签订本协议。一、项目公司收购目标物及价格，1.1易某某位于温江区××镇××村××组，建设用地为9.8897亩，该土地使用权证号：温江集用（2014）第4××0号；1.2易某某位于温江区××镇××村××组，流转土地为41亩，该土地流转时限为：2013年1月1日至2027年12月31日；1.3甲方同意投资人民币1260万元整通过项目公司收购上述两项资产，甲方以向乙方支付股权转让款的方式完成收购工作后，超出部分均归乙方所有，前述款项包括因建设用地和流转土地过户及股权变更而产生的交易对价及一切税费。二、交易方式和步骤，2.1甲乙共同开立联名账户，甲方将股权转让款100万元保证金到联名账户，甲乙共同监管；2.2在100万元保证金到账后，乙方完成项目公司注册工作，100万元转入项目公司账户；2.4流转土地转入项目公司后，乙方用项目公司通过司法拍卖的方式收购易某某建设用地司法拍卖公告发布前，甲方将800万元股权转让款转入联名账户，在拍卖公告发布后，再由联名账户支付至项目公司对公账户，用于向拍卖单位支付用于收购该建设用地使用权的款项（含竞拍保证金），拍卖款项超出900万元部分由乙方补足等。 2019年7月8日，宋某某（甲方）分别与谭某某、周某（乙方）签订《梦之港公司股权转让协议》，约定宋某某将其持有的梦之港公司股权500万元向谭某某、周某各转让178.575万元。2019年7月，梦之港公司进行股权变更登记。梦之港公司章程（2019年7月8日）显示，公司注册资本500万元，股东为谭某某（认缴出资额178.575万元）、周某（认缴出资额178.575万元）、宋某某（认缴出资额142.85万元）。出资方式均为货币出资，出资时间均为2037年12月31日。 2019年7月17日，《拍卖成交确认书》中载明：梦之港公司通过竞价拍卖取得拍卖物，即，成都市温江区××镇××村××组的一宗出让商业集体建设用地使用权及地上无证在建房屋，成交总价为13480000元。其中土地使用权的评估总价为6362400元，房屋评估总价为717200元。另向税务机关缴纳税费2484488.49元。 2019年7月29日，谭某某与周某向郫都区龙飞翔舞通讯器材经营部借款8000000元，向金牛区鑫龙飞翔通讯器材经营部借款4980000元支付拍卖款，该借款直接从郫都区龙飞翔舞通讯器材经营部，金牛区鑫龙飞翔通讯器材经营部账户支付至四川省成都市中级人民法院诉讼费及案款专户。2019年9月5日，梦之港公司通过公司账户分别向郫都区龙飞翔舞通讯器材经营部转账5238829元，备注还借款，向金牛区鑫龙飞翔通讯器材经营部转账3261171元，备注还借款。 另查明，2016年12月22日，宋某某向成都市温江区万春镇幸福村村民委员会转账147456元，附言：租金。易某某、钰锐公司主张宋某某支付该笔租金系表达在签订《转让协议》前的诚意，与本案合同约定的金额没有关系。梦之港公司、周某、谭某某称不知晓该笔租金的支付情况，不认可与本案的关系，也不同意宋某某要求在本案中予以扣除的主张。 易某某、钰锐公司与梦之港公司、宋某某、周某、谭某某均认可《转让协议》中的转让资产包含了梦之港公司通过拍卖取得的集体建设用地（9.89亩）地上的房屋（建筑面积：643.43平方米），均同意扣除该房屋价值，同时对房屋在拍卖中的成交价格为1365593.54元无异议，但易某某、钰锐公司主张应以房屋的评估价值717200元予以扣除，梦之港公司、宋某某、周某、谭某某均主张以成交价1365593.54元予以扣除。 上述事实，有当事人的当庭陈述、当事人身份信息、《成都市农村土地承包经营权流转合同》及补充协议、《成都市集体建设用地使用权出让合同》、《合作框架协议》、《投资合作协议》、《转让协议》、鉴定估价报告、公司章程、税费收据、拍卖成交确认书、工商变更登记申请书、借款协议、转账记录等证据在案佐证，经庭审调查核实，本院予以采信。 本院认为，关于《转让协议》效力的问题，易某某、钰锐公司与梦之港公司签订《转让协议》时行为人具有相应的民事行为能力，协议双方意思表示真实，不违反法律、行政法规的强制性规定，《转让协议》有效，双方均应按照合同约定履行义务。对于梦之港公司、周某、谭某某称易某某、钰锐公司与宋某某恶意串通损害其利益，该协议应当无效，但因其提供的证据不足以证明该主张，本院不予采信。对于梦之港公司、周某、谭某某称宋某某未经法定代表人授权私自在《转让协议》上盖章的行为不能代表梦之港公司的辩称，本案中，在签订《转让协议》时，宋某某享有梦之港100%的股权，并持有公司公章，易某某与钰锐公司有理由相信宋某某有权代表梦之港公司签订的《转让协议》，故本院对此亦不予采信。另梦之港公司辩称，其取得该流转土地系因易某某长期拖欠承包费，故由村委会劝退，由梦之港公司承包流转地，并非由易某某与钰锐公司转让给梦之港公司等，因未提供证据证明，且与幸福村村民委员会、易某某、梦之港公司在《成都市农村土地承包经营权流转合同》及补充协议上备注添附的内容不符，本院不予采信。 易某某、钰锐公司要求梦之港公司支付转让费600万元的问题，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”，本案中，易某某、钰锐公司与梦之港公司签订《转让协议》后，经幸福村村民委员会同意并三方确认将该流转土地上的权利义务转让给了梦之港公司，梦之港公司应当按照约定履行付款义务（于2019年8月31日前出资600万元）。因各方均认可，应当扣除已通过拍卖取得的房屋价值，本院予以支持，又因易某某、钰锐公司与梦之港公司在《转让协议》中并未对该房屋的价值单独进行约定，双方亦无法达成一致意见，本院按照梦之港公司实际取得该房屋的价值1365593.54元予以扣除，故，扣除该房屋价款后，梦之港公司应当向易某某、钰锐公司支付转让费4634406.46元。 对于是否支付违约金的问题，根据《转让协议》约定，梦之港公司未在2019年8月31日前支付转让费，每逾期一日，按应付总额的千分之一向易某某、钰锐公司支付违约金。梦之港公司、周某、谭某某、宋某某在庭审过程中均以违约金约定过高，请求法院予以调整，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案中，易某某、钰锐公司未向法庭举证梦之港公司逾期付款对其造成的损失情况，本案约定的按日承担欠款总额1‰的违约金明显过高，本着公平和诚实信用原则，结合双方合同履行情况、违约所造成的逾期利益损失，及其损失主要为资金利息损失等因素考虑，酌情调整为同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。 对于宋某某是否应当对上述款项承担连带保证责任的问题，宋某某对易某某、钰锐公司要求其基于保证承担连带清偿责任无异议，但主张承担保证责任后有权进行追偿，符合法律规定，本院予以确认和支持。 对于易某某、钰锐公司以梦之港公司代周某、谭某某偿还个人债务为由，主张梦之港公司与周某、谭某某存在财产混同，要求周某、谭某某对梦之港公司的债务承担连带清偿责任，经查明，其主张的梦之港公司代周某、谭某某偿还的个人债务，实际为周某、谭某某为了支付梦之港公司的拍卖款向郫都区龙飞翔舞通讯器材经营部和金牛区鑫龙飞翔通讯器材经营部的借款，故梦之港公司偿还该借款，不能认定梦之港公司与周某、谭某某存在财产混同，易某某、钰锐公司以此要求周某、谭某某对梦之港公司的债务承担连带清偿责任，没有事实依据，本院不予支持。 另，对于宋某某辩称其2016年12月22日替易某某向成都市温江区万春镇幸福村村民委员会支付147456元的租金应当在转让费中扣除，因梦之港公司作为本案的债务人对该事实不予认可，也不同意要求扣除，易某某、钰锐公司亦不同意扣除，故本院对此不予处理。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、四川梦之港旅游资源开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向易某某、成都钰锐投资管理有限公司支付转让费4634406.46元及违约金（该违约金以4634406.46元为基数，自2019年9月1日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）； 二、宋某某对上述第一项债务承担连带清偿责任，宋某某承担清偿责任后，有权向四川梦之港旅游资源开发有限公司追偿； 三、驳回易某某、成都钰锐投资管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取26900元，由易某某、成都钰锐投资管理有限公司负担6122元，四川梦之港旅游资源开发有限公司负担20778元，保全费5000元由四川梦之港旅游资源开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  邹酌莎 二〇二〇年十一月九日 书记员  陈 霞