四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)川17民终1358号上诉人（原审原告）：陈玉梅，女，1986年9月20日出生，汉族，四川省渠县人，住渠县。委托诉讼代理人（特别授权）：代长英，四川银桥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：熊映，男，1986年4月7日出生，汉族，四川省渠县人，住渠县。被上诉人（原审被告）：王雪松，男，1980年4月5日出生，汉族，四川省渠县人，住渠县。上诉人陈玉梅因与被上诉人熊映、王雪松民间借贷纠纷一案，四川省渠县人民法院于2019年7月1日作出（2019）川1725民初1814号民事判决，王雪松不服，上诉于本院，本院于2019年10月23日作出民事裁定，撤销原判，发回重审。四川省渠县人民法院依法重新组成合议庭，作出（2020）川1725民初67号民事判决，陈玉梅不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈玉梅上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判被上诉人王雪松与熊映及时偿还上诉人陈玉梅的借款10万元（实为陈玉梅与王雪松离婚前享有的共同债权）；2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定事实错误，熊映出据欠条，王雪松在欠条担保人一栏签名的形成时间是能够鉴定的，同时，陈玉梅与王雪松的聊天记录也是能够提取的，一审未能启动司法鉴定程序以及认定不能提取是错误的。2、一审判决混淆了民间借贷纠纷案件与本案离婚后财产分割纠纷的区别，忽视了陈玉梅与王雪松离婚协议的存在。3、一审适用法律错误。应该适用婚姻法等相关规定，不应该适用《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》判决本案。熊映辩称，这是民间借贷官司，陈玉梅说是离婚财产分割问题，如果是借贷，就要提供转款凭证。离婚协议中写的是借款10万元给我，离婚后债权归陈玉梅所有。欠条的来源，之前我们在做汽修厂，亏损了，后面我租门市重新做，就找王雪松借钱，他说他老婆应该有钱，可以去问一下。后面王雪松说陈玉梅愿意借钱给我，但是当时陈玉梅没在渠县，就让我先写一个条子给她看看，看写对没有，我写了拍给她看了，后面过了几天也没给我转钱。后来陈玉梅要求王雪松担保，我说两口子怎么还担保？后面还重新写了一个条子，但是后面还是没有给我转款。我以为都是朋友，条子撕了就行了。我也提供了证据的。如果是清算的话，其他股东也找我要10万元钱怎么办？其实现在都还没有清算。王雪松辩称，债权本身就是陈玉梅的，不是我的，离婚的时候我就放弃了的。离婚协议中写的也是借款，足以证明就是借款。我们没得转款凭证，就说明没有借钱出去。之前说的是合伙出的借条，如果亏了，怎么还会出欠条，上诉人说是离婚案件，但是写得很清楚就是借款，如果是厂里的清算，就要陈玉梅出具结算依据，是借款就要出具打款凭证。如果我们输了，其他两位股东也会找熊映要钱，到时候谁承担责任。陈玉梅向一审法院提出的诉讼请求：1．调、判熊映、王雪松及时偿还陈玉梅的借款人民币10万元及其资金利息；2．案件受理费由熊映、王雪松承担一审法院认定事实：王雪松与陈玉梅婚姻关系存续期间，持有熊映出具的欠条一份，欠条内容为：“今欠到陈玉梅现金，出借人身份证号（5130301986092006417）人民币100000元整，大写（拾万元整），本人愿承担由此产生的一切经济和法律责任，借款期限为3年。借款人：熊映身份证号：513030198604070315151828336332017年8月20日（注：最迟不超过每年年底12月31日）（本欠条由王雪松担保）”。2018年6月7日，陈玉梅与王雪松协议离婚时，将该10万元约定由陈玉梅收取，其内容为：“四、10万元整（大写：壹拾万元整）人民币，系借给熊映的，离婚后该10万元整（大写：壹拾万元整）人民币债权归女方陈玉梅个人所有。……”陈玉梅现诉至法院要求支持其诉讼请求。一审法院认为：公民的合法权益受法律保护。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自已提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案的书面证据均显示争议的10万元系借款，民间借贷理论上分类为实践合同，陈玉梅应当对借款实际交付承担举证责任。《最高人民法院关于适用审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款：“被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生”。熊映和王雪松均否认有借款发生，陈玉梅也未能提供向熊映交付借款的证据。因此，陈玉梅仅凭“欠条”要求熊映偿还借款的证据不足，其诉讼请求不予支持。因基础法律关系不成立，王雪松的担保责任自然不成立。综上所述，为维护当事人的合法权益，依照《最高人民法院关于适用审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回陈玉梅的诉讼请求。案件受理费2300元，由陈玉梅负担。二审中，上诉人陈玉梅虽未提供新证据。但对一审中提交陈玉梅给借条拍照的时间作说明，该照片印证了熊映与王雪松在8月20日之前形成的法律关系就是借贷关系。2018年6月6日，写离婚协议的时候，被上诉人和上诉人之间进一步确认了借款的真实存在，才有后面出具的欠条。当时借款是2017年8月20日，陈玉梅与王雪松离婚的时候是2018年6月6日，所以王雪松才会以担保人签字。王雪松质证认为，借条，第一次他打的条子是我的名字，陈玉梅当时在深圳，我就拍了给她看。我没得钱，要她转钱，她就说要写她的名字，又重新写了。后面她又要求我担保。写条子都是同一天。手机上的时间都是可以改的。熊映质证认为，条子是我写的，时间都是2017年8月20日写的。被上诉人王雪松提供陈秋宝证明一份，证明离婚的头一天，有人来帮她收拾物品，我们就为了这10万元发生争执，他当时在场。他现在在青岛，来不到，就写了一个证明过来。陈玉梅质证认为，证人是虚假的，因为本案已经审理了几次了，之前从未提交过证据。疫情现在也不严重了，不出庭作证的情形也不存在。而且几次审理的说辞也是矛盾的。熊映质证认为，我不清楚这个，他们离婚我不知道。熊映未提交新证据。二审中，上诉人陈玉梅对证据的说明，以及王雪松提供陈秋宝的证明，其待证事实，本院应综合全案证据予以认定。二审还查明，熊映、王雪松等人共同投资合伙开办汽修厂，后王雪松退出合伙，由熊映继续经营，熊映在2017年8月20日给王雪松亲笔出具了10万元的借条，并在借条上加盖了指纹。2018年6月6日陈玉梅与王雪松协议离婚时，涉及到熊映借款再次找到熊映，熊映仍按原借条出具的时间亲笔向陈玉梅出具欠条一张，金额为10万元，王雪松在该欠条上亲笔签上本欠条由王雪松担保。由于熊映身份证丢失，熊映单独向陈玉梅出具驾驶证复印件做为欠款证明。2018年6月7日，陈玉梅与王雪松在离婚协议中约定“四、夫妻存续期间，共同债权、债务的处理：10万元整（大写：壹拾万元整）人民币，系借给熊映的，离婚后该10万元整（大写：壹拾万元整）人民币债权归女方陈玉梅个人所有。……”。在该离婚协议条款后又载明“我们对自行提交给婚姻登记机关的《离婚协议书》中内容均已认可。若存在欺骗或隐瞒实情，所产生的一切法律责任和经济损失将自行承担，与婚姻登记机关无关”。同时，王雪松在该《离婚协议书》尾部手写签署：“我自愿离婚，完全同意本协议书的各项内容，无其他不同意见”。二审查明的其余案件事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人陈玉梅以借条、欠条主张被上诉人熊映、王雪松偿还欠款的事实，有熊映、王雪松对共同投资合伙开办汽修厂，后王雪松退出合伙，由熊映继续经营，熊映在2017年8月20日给王雪松亲笔出据10万元的借条，有熊映亲笔向陈玉梅出据的欠条以及王雪松在该欠条上签字同意本欠条由王雪松担保的事实，有王雪松与陈玉梅的离婚协议中，明确约定双方夫妻共同债权10万元由陈玉梅享有的事实等证据在卷佐证，各方均无异议，本院予以认定。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……”、第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”的规定，熊映应当承担偿还借款并承担支付利息的民事责任。王雪松作为完全民事行为能力人，在熊映向陈玉梅出具的欠条上自愿担保，并在与陈玉梅的离婚协议中约定10万元系借给熊映的，离婚后该10万元债权归陈玉梅个人所有，该意思表示真实，对离婚协议约定的相关内容及对协议中相关权利义务是明知的，因此，王雪松应当对熊映未履行的款项承担连带清偿责任。陈玉梅上诉主张被上诉人熊映、王雪松及时偿还欠款10万元的上诉请求，证据充分，其上诉理由成立，本院予以支持。二审中，被上诉人熊映、王雪松虽否认与上诉人陈玉梅之间有借款事实发生，也只有熊映、王雪松单方的陈述，但熊映、王雪松不能否认其相互之间因合伙投资经营汽修厂，后因退伙所形成新的债权债务真实存在的事实，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自已提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”、《最高人民法院关于适用审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款：“被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生”的规定，熊映、王雪松应当承担举证不能的法律责任。综上所述，陈玉梅的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实及适用法律不当，应予改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二、三项的规定，判决如下：一、撤销四川省渠县人民法院(2020)川1725民初67号民事判决；二、被上诉人熊映于本判决书发生法律效力之日起十日内向上诉人陈玉梅偿还借款本金10万元，并以10万元为基数按照年利率6%计算支付从起诉之日（2019年6月14日）起至本判决确定的支付之日止的利息；三、被上诉人王雪松对上述款项承担连带清偿责任；四、驳回上诉人陈玉梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费4600元（二审2300元），由被上诉人熊映负担2300元（二审1150元），被上诉人王雪松负担2300元（二审1150元）。本判决为终审判决。审判长 郭 彤审判员 胡光俊审判员 程 瑜二〇二〇年十一月十三日书记员 李秀玲