广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初41651号原告（反诉被告）：上海恒驰广告有限公司，住所地上海市宝山区月浦四村6号403室。法定代表人：曾翔。委托诉讼代理人：李富瑜，广东杰海律师事务所律师。被告（反诉原告）：广东东文广告有限公司，住所地广州市天河区花城大道85号2401房之自编01B单元。法定代表人：陈秋梅。委托诉讼代理人：陈威，广东国晖律师事务所律师。原告（反诉被告）上海恒驰广告有限公司（以下简称“恒驰公司”）与被告（反诉原告）广东东文广告有限公司（以下简称“东文公司”）广告合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）恒驰公司的委托诉讼代理人李富瑜，被告（反诉原告）东文公司的委托诉讼代理人陈威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒驰公司向本院提出诉讼请求：l.东文公司向恒驰公司支付广深沿江高速2019年度其他媒体广告代理费3746044.44元及2020年1月1日至2020年2月21日的代理费（占有其他媒体期间的费用）569863元；2.东文公司向恒驰公司支付逾期付款滞纳金（以未付代理费4315907.44元为基数，按日万分之2.5支付滞纳金，从2019年1月7日起分段计算，详见恒驰公司提供的《应收东文公司代理费及滞纳金》）；3.东文公司承担本次诉讼产生的所有诉讼费用。事实和理由：原被告双方于2017年7月签订了《广深沿江高速“其他媒体”设置经营合同》（以下简称“《其他媒体合同》”），约定恒驰公司将广深沿江高速其他媒体广告委托给东文公司经营，合作期限为15年。东文公司每年需向恒驰公司支付其他媒体广告代理费400万元，东文公司应于每季度第一周前支付当季度广告代理费100万元。但从2019年第一季度开始，东文公司严重拖欠2019年年度的广告代理费。经恒驰公司催款，东文公司于2019年6月6日出具《关于沿江高速在经营过程中遇到问题汇总及上半年度付款计划》承诺分期支付第一、第二季度欠款，但东文公司没有按承诺履行。其后，欠款日益增加，经恒驰公司再三催讨，东文公司于2019年8月2日向恒驰公司出具《广深沿海高速代理费2019年度付款计划书》，承诺2019年应付未付的沿江高速立柱及其他媒体广告代理费1284万元分7次支付，其中2019年8月、9月、10月分别支付200万元。但东文公司至今没有按计划付款，以种种理由拖延支付。截至2019年10月31日，东文公司仅向恒驰公司支付了2019年《其他媒体合同》第一季度部分代理费253955.56元，因此，东文公司尚欠《其他媒体合同》2019年代理费3746044.44元未支付。综上所述，东文公司没有按合同及其出具的前述付款计划书的承诺向恒驰公司付款，已严重损害了恒驰公司的利益，致使恒驰公司蒙受了巨大的经济损失。东文公司的违约事实确凿清楚，根据《中华人民共和国合同法》、《民事诉讼法》相关规定和《其他媒体合同》约定，遂成讼。被告东文公司辩称：一、双方签订的《其他媒体合同》无效。1、双方签订的合同有效的前提是原告对涉案场地有处分权限，有权将场地出租给东文公司设置其他媒体广告。但事实是权利人未授权其出租涉案场地给东文公司设置其他媒体广告，故恒驰公司对涉案场地无处分权。因此，根据《中华人民共和国合同法》第五十一条的规定，东文公司与恒驰公司签订的《广深沿江高速“其他媒体”设置经营合同》无效。2、《中华人民共和国公路法》第四十六条规定：任何单位和个人不得在公路上及公路用地范围内摆摊设点、堆放物品、倾倒垃圾、设置障碍、挖沟引水、利用公路边沟排放污物或者进行其他损坏、污染公路和影响公路畅通的活动；五十六条规定：除公路防护、养护需要外，禁止在公路两侧的建筑控制区内修建筑物和地面构筑物。公路法的上述规定自2016年修正以来已贯之至今。《公路安全保护条例》第十三条规定：在公路建筑控制区内，除公路保护需要外，禁止修建建筑物和地面构筑物；第二十二条规定：禁止利用公路桥梁（含桥下空间）、公路隧道、涵洞堆放物品，搭建设施以及铺设高压电线和输送易燃、易爆或者其他有毒有害气体、液体的管道。本案中，恒驰公司与东文公司签订《其他媒体合同》，将广深沿江高速场地出租给东文公司用于设置收费站顶建筑物、跨线桥搭建设施、隧道下搭建设施、服务区内搭建设施、收费站广场修建建筑物等行为违反了《中华人民共和国公路法》及《公路安全保护条例》的前述禁止性规定，双方签订的《其他媒体合同》应属无效。二、恒驰公司应将东文公司已支付的200万元保证金、其他媒体代理费5253955.55元返还给东文公司。根据《中华人民共和国合同法》第五十一条、第五十二条的规定，恒驰公司与东文公司签订的《其他媒体合同》无效。无效合同自始没有法律约束力，双方的民事责任应依据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定予以调整。合同无效，因该合同取得的财产应当予以返还。故对东文公司已经支付的保证金200万元、广告代理费5253955.55元应返还给东文公司。综上所述，无论双方签订的《其他媒体合同》因违法而无效，或因恒驰公司无权处分而无效，均应确认《其他媒体合同》无效，恒驰公司已收取东文公司的保证金、广告代理费应当予以返还，为了维护东文公司的合法权益，东文公司已向贵院提出反诉。三、恒驰公司在履行合同时，不具备合法资格，无权将场地出租给东文公司，东文公司若按合同发布广告，则违反法律规定，由此，恒驰公司未履行合同义务，合同无效的责任应由恒驰公司承担。双方签订的合同中明确约定，恒驰公司享有广深沿江高速户外广告经营权，恒驰公司将项目下的其他媒体委托给东文公司独家经营，恒驰公司负责根据现行的政策、法规办理其他媒体的相关设置许可，以保证东文公司媒体的正常经营，可见恒驰公司应保证合同约定期间内保障被告可以对合同所述广告媒体合法设置，即使双方无此项约定，根据合同的相关性质，作为提供广告场地的一方而言，恒驰公司也应在合同有效期内，保障东文公司在案涉场地上可以合法的设置广告。根据《广东省公路条例》第25条第1款规定及《广东省交通运输厅关于公路两侧广告标牌设施的管理办法》第10条规定，案涉的其他媒体的广告位置，应由省公路管理局审批。恒驰公司无案涉场地的出租权限，将案涉场地出租给东文公司，违反法律、法规的强制性规定，未履行办理案涉广告设置审批手续的合同义务，事实上导致东文公司无法设置广告媒体，合同目的无法实现。合同签订后，东文公司多次要求恒驰公司按约定办理案涉其他媒体的设置审批手续。在恒驰公司提供的证据中，2019年6月6日东文公司向恒驰公司发送的付款计划也记载了东文公司要求恒驰公司办理景观媒体、服务区媒体、收费站站顶牌、收费站灯箱、收费站包亭、收费站道闸等相关手续，但直至恒驰公司向东文公司发函，《其他媒体合同》解除，恒驰公司都未履行合同义务，未办理批准手续。在合同期间，东文公司仅做了跨线桥媒体，两个创意媒体及部分道闸及灯箱媒体，上述媒体除跨线桥媒体有批文外，其他媒体虽建成但无批文。东文公司就此事与恒驰公司沟通，恒驰公司表示若继续建造其他媒体，被拆除的风险由东文公司承担。故东文公司无法在案涉的场地上继续设置媒体，合同无法继续履行。恒驰公司违反合同约定，将广深沿江高速中仅有的两个服务区，麻涌服务区整体承包给了中海油，导致东文公司在上述两个服务区无法设置广告媒体，直接导致了东文公司的直接利益损失。被告东文公司向本院提出反诉请求：1.确认双方的签订《其他媒体合同》无效；2.恒驰公司将东文公司已支付的200万元保证金返还给东文公司；3.恒驰公司将东文公司已支付的其他媒体代理费5253955.55元返还给东文公司；4.本案诉讼费用由恒驰公司承担。事实和理由：与被告东文公司对恒驰公司所提出诉讼请求的答辩内容一致。原告恒驰公司对被告东文公司的反诉辩称：一、双方签订的《其他媒体合同》不违反法律法规的禁止性规定，合法有效。广深沿江高速属于收费性公路，而非市政公路，根据《中华人民共和国收费公路管理条例》第19、20条规定，可以在沿江高速设置相应的广告。而且根据恒驰公司针对东文公司的反诉提交的证据5-9，证明在符合审批条件的情况下，广东省交通运输厅许可相应广告的设置，可见在有政府有权部门许可设置的情况下，不存在合同无效的事实。二、关于恒驰公司的协助义务的问题。根据其他媒体合同第3条第2款约定及其他媒体合同第5条“关于甲方第4-5项”，其他媒体的设置审批由东文公司提供相应的手续和材料，恒驰公司予以配合。根据恒驰公司针对东文公司的反诉提交的证据5-9能够证明恒驰公司拿到东文公司的材料后，提供了相应的协助义务，并获得了有权部门的广告设置权。三、合同期间，东文公司对拖欠恒驰公司广告代理费的事实予以确认，并且支付了2018年度的广告代理费，可见恒驰公司并不存在违约行为。经审理查明：恒驰公司（甲方）与东文公司（乙方）签订《其他媒体合同》，载明：鉴于甲乙双方根据2014年12月签署的《广深沿江高速户外媒体广告经营权合作框架协议书》（以下简称“《框架协议》”），现就《框架协议》中“其他媒体”的合作代理，协商一致如下：一、项目概况：1、项目名称：广深沿江高速“其他媒体”独家经营项目。本项目主旨是开发广深沿江高速广州至东莞全线“其他媒体”，即框架协议第一条第4款中所述的“其他媒体”，包括但不限于收费站媒体（收费站顶媒体、灯箱、道闸、柱体、雪糕桶、传单）、跨线桥媒体、隧道落地牌媒体、服务区媒体、收费站广场临时实物造型媒体等；由乙方通过专业设计、规划选址确定具体建设场地，发布各类不同形式的创意媒体（法律法规明确禁止的除外）；2、本合同项下“其他媒体”主要表现形式：创意景观媒体（隧道口或可以设置景观媒体的区域）、跨线桥功能媒体、服务区媒体、收费站媒体等；3、媒体地点：上述所述各类媒体均通过附件《广深沿江高速全媒体地图》标注（见附件一）。二、合作期限：1、本项目合作期为十五年，从2017年9月1日至2032年8月31日止；2、其中2017年7月1日至2017年8月31日为建设施工期，该时段不计算广告代理费，乙方可提前进场施工。三、合作方式。1、甲方将项目项下的“其他媒体”委托给乙方独家经营，由乙方独立招商运营等；2、甲方提供设置上述媒体的场地（具体媒体地点及媒体设置由双方通过区域合作点位图加以确认详见附件一），“其他媒体”的设计、施工、建造、照明、媒体运营、媒体维护、媒体安全等均由乙方自行负责；3、根据《框架协议》第三条第4项第4.2项的约定，甲方根据现行的政策、法律法规办理“其他媒体”相关的设置许可证，以保障乙方媒体的正常经营等；4、本“其他媒体”的合作系根据《框架协议》签订，如本协议与《框架协议》约定有不同之处以本合同为准；6、未经甲方同意，乙方不得将“其他媒体”代理经营权整体转让给任何第三方。四、合作项目费用：1、代理费。1.1本合同中“其他媒体”的代理费用为400万元/年。以上代理费不因“其他媒体”的设置数量减少而减少，也不因“其他媒体”的设置数量增加而增加。1.2代理费以公元年作为计费单位，如当年日期不足一年时，按实际时间计算当年代理费（即当年代理费/365天*实际计租天数）；1.3付款方式：按季度向甲方指定账户缴纳代理费，每季度第一周前支付当年度当季广告代理费，该费用比例为年费用的25%，不足一个季度的按月支付等；2、“其他媒体”广告保证金。2.1为保证乙方如约履行本合同项下的义务，乙方应向前述甲方指定账户缴交“其他媒体”广告保证金200万元；2.4本合同期满或终止后，乙方按合同约定将合作的“其他媒体”阵地交还给甲方并经甲方确认接收后10个工作日内，如若乙方存在违约和赔偿行为，甲方扣除乙方按本合同约定应付的违约金或赔偿金后将保证金无息退还给乙方；如乙方不存在违约或赔偿行为，甲方应无息全额退还乙方“其他媒体”保证金等；五、双方的权利义务：1、关于甲方。（1）甲方拥有本合同项下“其他媒体”的合法经营权，有权与乙方签署本合同，并已向乙方提交甲方享有经营权合同书及其他证明文件（加盖公章）。（4）甲方保证，在双方约定的时间内向相关政府部门递交“其他媒体”设置手续，并保证本合同书项下合法按政策、法律法规标准建设的媒体均可正常上画经营。甲方应向乙方提供广东广深沿江高速有限公司的有关经营说明文件予以证明，包括但不限于媒体设置许可证等政府批文等。鉴于目前省公路局未放开高速“其他媒体”设置许可审批，在合作期内，项目所处区域的省或地方政府部门放开高速“其他媒体”设置（如创意景观媒体）审批的，由甲方应及时通知乙方可申报办理批文设置手续并协调以甲方名义进行申报，乙方应积极配合准备相关报批所需资料文件，若在政府允许范围内甲方知道或应当知道可以办理批文而未能申报批文，视为甲方违约。（5）对非现行政策、法律法规设置许可范围内的媒体广告（如创意景观媒体）及设置许可范围内不按设置标准设计的媒体，在设置条件允许的情况下，甲方有义务协助该部分媒体的顺利施工及发布。2、乙方的权利义务：（3）乙方应按合同约定按时向甲方支付广告代理费用；（8）如双方均无意继续合作，乙方应当在合同到期之日起30日负责拆除设置的“其他媒体”并恢复设置前原状，如乙方逾期未执行，由甲方安排施工单位进场拆除，相应的拆除清理费用在保证金中进行抵扣。六、违约责任：1、乙方未能在合同约定时间内支付或足额支付当季媒体代理费，每逾期一日，乙方应按应付未付款项的万分之二点五向甲方支付滞纳金。逾期超过60日，经甲方函告仍未能支付，甲方有权单方终止合同并要求乙方承担违约责任。本合同自乙方收到甲方解除通知之日起经过60日即终止，乙方在广深沿江高速建成的“其他媒体”资源收归甲方所有，乙方所交纳的保证金归所甲方，并有权追收乙方欠缴的代理费和滞纳金。7、由于本合同是基于甲乙双方于2014年12月签订的《框架协议》派生而来，沿江高速立柱广告牌与“其他媒体”广告牌属于乙方捆绑代理，一旦乙方违反《广深沿江高速户外立柱广告代理经营合同》（以下简称“《立柱合同》”）导致甲方解除立柱合同，本合同亦随之终止，但不视为乙方于本合同项下的违约，甲方无权没收乙方缴纳的保证金等。2018年3月21日，恒驰公司出具《收款收据》，载明：今收到广深沿江高速“其他媒体”广告保证金（分次转账）200万元。2019年3月7日，东文公司向恒驰公司出具《2019年度上半年各项事务沟通及付款计划书》，载明：收费站灯箱是我司全面落实其他媒体建设的一个重要环节，决定先行在沙田、虎门、长安等三个站点进行试点，继而向所有收费站铺开，预计今年3月中旬开始选位及施工工作，希望贵司能协调好各种关系，以保障我司施工可以顺利进行；关于沿江其他媒体的试开发，今年我司将根据项目资金情况，试开发一座收费站站顶牌，相关工作和手续届时会进一步完善；关于上半年度付款计划：我司针对前半年作出以下付款计划：（一）根据目前应付款情况汇总如下：1、第一季度应付款：…其他媒体租金100万元等；2、第二季度应付款：…其他媒体代理费：我司将于2019年7月31日前支付该笔费用100万元等；…上述数据以目前的媒体（立柱和其他媒体）的当前拟定数据，具体金额以双方核对并确认的具体数据为准等。2019年3月28日，恒驰公司向东文公司出具《关于2019年度上半年各项事务沟通及付款计划书的回函》，载明：我司于2019年3月15日收到贵司发来的《2019年度上半年各项事务沟通及付款计划书》，对于贵司函中所提问题，我司作出如下回复：根据合同及沪恒驰【2019】1号文，2019年第一季度应付款：1、第一季度：沿江高速其他媒体2019年第一季度的广告代理费为100万元；2、第二季度：沿江高速其他媒体2019年第二季度的广告代理费为100万元等。2019年6月6日，东文公司向恒驰公司出具《关于沿江高速在经营过程中遇到问题汇总及上半年度付款计划》，载明：二、关于其他媒体报批及设置问题：其他媒体系除了立柱以外的其他媒体形式，这是我司极为依赖的媒体资源，也是我司带动和提升媒体表现形式的创意核心：1、目前有批文的其他媒体仅：沙田跨线桥媒体。其他诸如：景观媒体、服务区媒体、收费站站顶牌、收费站灯箱群、收费站包亭、收费站道闸均未能办理批文手续。2、鉴于当前广东省对户外媒体的政策，除了景观媒体无法办理相关批文外，其他媒体没有办理或办理不了批文，对我司的设置、投资性建设、经营压力巨大，特别是灯箱媒体已制作好无法安装问题，我司极为关注，希望贵司能积极协调办理批文手续，或在没有取得批文手续的情况下，不影响广告牌的施工和发布。六、关于上半年广告代理费的支付问题。截止2019年4月30日，我司已将2018年全部代理费及保证金全额付清，共计1564万余元，另支付股东担保利息90.8万余元。感谢贵司在付款及解决我司付款难点问题给予我司的大力支持与帮助，同意延长一年递增代理费与保证金增幅的款项问题，现我司付款计划暂按照284000元根/年缴费标准计费，我司针对前半年作出以下付款计划：1、第一季度应付款：立柱租金284万元、其他媒体租金100万元，合计384万元；2、第二季度应付款：立柱租金284万元、其他媒体租金100万元，合计384万元；3、上述前两季度应付款总额768万元，官田景观媒体抵扣47.8万元及官田媒体两处异形保证金56.8万、两拆立柱抵扣53.7万元核算为代理费，加我司已转账70万元代理费，即截止2019年6月14日，我司共计支付2019年代理费为228.3万元。4、截止目前，我司应付款为768万元，实付进度为228.3万元，我司应付未付539.7万元。付款计划如下：1、2019年6月30日支付39.7万元；2、2019年7月30日支付100万元；3、2019年8月30日支付100万元；4、2019年9月30日支付100万元；5、2019年10月30日支付200万元。备注：2019年第三季度，我司会根据广告费签收情况再行支付。2019年7月4日，恒驰公司向东文公司出具《关于沿江高速在经营过程中遇到问题汇总及上半年度付款计划的复函》，载明：二、关于其他媒体报批及设置问题。1、关于其他媒体的报批问题，一方面因贵司未能及时集中申报，而后又由于政府政策变动的原因，最终导致了绝大部分其他媒体未能及时报批。现我司将在政策允许的范围内予以贵司配合与协助，以尽可能在短时间内完成其他媒体的报批工作。2、跨线桥设置简易广告牌目前属于非行政许可设置范围，如贵司能承受日后被执法部门拆除的风险，贵司可以在书面提前知会我司和沿江高速业主的情况下先行设置。另，收费站灯箱目前不用办理设置许可，至于服务区灯箱，烦请贵司将方案提供我司，由我司予以协调等。2019年8月2日，东文公司向恒驰公司出具《广深沿江高速代理费2019年度付款计划书》，载明：截止2019年4月30日，我司已将2018年全部代理费及保证金全额付清，共计1564万余元，另支付股东担保利息90.8万余元。现我司针对后半年作出以下付款计划：1、第一季度应付款：…其他媒体租金100万元等。2、第二季度应付款：…其他媒体租金100万元等。3、第三季度应付款：…其他媒体租金100万元等。4、第四季度应付款：…其他媒体租金100万元等。…针对上述情况，我司2019年广告代理费应付款总额1536万元，已付进度为252万元，剩余2019年广告代理费应付1284万元。…针对上述应付款计划，我司拟定如下付款计划：1、2019年8月31日前、2019年9月30日前、2019年10月31日前、2019年11月30日前、2019年12月31日前依次支付200万元；2020年1月20日前支付100万元；2020年2月20日前支付184万元等。恒驰公司称其每季度定期向东文公司发函催款，并提交了其于2018年12月27日、2019年3月27日、2019年6月25日、2019年10月10日依次向东文公司出具的四份《关于广深沿江高速广告2019年第一—四季度广告代理费付款通知》予以证明，载明：贵我双方分别于2015年5月26日签订了《立柱合同》、《补充协议》，及2017年9月1日签订了《其他媒体合同》，两份合同均约定贵司应于每季度第一周前支付当季度媒体广告代理费。根据《其他媒体合同》约定，沿江高速其他媒体2019年第一至四季度的广告代理费为100万元每季度；请贵司依次在2019年1月7日前、2019年4月7日前、2019年7月7日前、2019年10月12日前支付等。前述四份付款通知均为复印件，东文公司对该四份付款通知真实性、合法性、关联性均不予确认。2019年11月29日，恒驰公司向东文公司出具《关于解除的通知》，载明：贵我双方于2017年7月签订了《其他媒体合同》，约定原告将广深沿江高速其他媒体广告委托给贵司经营，合作期限为15年。贵司每年须向我司支付其他媒体广告代理费400万元，按季度支付，每季度第一周前支付100万元；自2019年第一季度起，贵司严重拖欠2019年其他媒体广告代理费等；经我司催讨，贵司分别于2019年6月、8月向我司出具两份付款计划，但贵司并未按计划如期向我司付清2019年度代理费；为催要欠款，我司多次与贵司进行沟通要求尽快清偿，并于2019年11月20日向贵司发出《关于2019年度欠款催款函》，告知：目前贵司尚欠其他媒体2019年代理费3746044.44元未付等，要求贵司于收到催款函后7天内付清上述欠款，并声明若贵司不能在我司指定限期付清欠款，我司将与贵司解除《立柱合同》、《补充协议》（下称“沿江户外广告代理合同”），以及《其他媒体合同》。贵司收到催款函后，仍以各种借口拒不付款。我司决定与贵司解除其他媒体合同，其他媒体合同自贵司收到本解除通知之日起经过60天即解除，我司按合同约定没收贵司保证金200万元并按拖欠费用每日计收万分之二点五违约金。届时，贵司须将所有沿江高速其他媒体广告交还我司，在贵司在向我司交还全部其他媒体之前，我司仍按照合同约定的代理费标准计收实际占用期间的使用费等。恒驰公司向东文公司邮寄该通知，东文公司于2019年12月2日签收。2020年1月13日，恒驰公司向东文公司出具《关于停止广深沿江高速立柱广告资源经营及催款的函》，载明：我司已于2019年11月29日向贵司发出“关于解除《立柱合同》的通知”，贵司于2019年12月2日签收了该解除通知书，故《立柱合同》于2019年12月2日正式解除等。2020年2月24日，恒驰公司向东文公司出具《关于停止广深沿江高速其他媒体资源经营及催款的函》，载明：《其他媒体合同》于2020年1月31日正式解除，贵司设立的其他媒体广告设施收归我司所有。由于《其他媒体合同》已解除，请贵司立即停止沿江高速其他媒体资源经营活动，停止对其他媒体继续上画；如贵司怠于处理，我司将在2020年2月29日强制下画并收回贵司设立的其他媒体阵地，由此所造成的损失和责任一概由贵司自行承担；另，因贵司在2020年1月1日至2020年2月21日期间仍占用其他媒体资源，占用期间应按原合同约定的代理费标准向我司支付费用569863元，请贵司尽快安排支付上述应付未付费用等。恒驰公司提供EMS快递单复印件拟证明东文公司已于2020年2月26日签收，东文公司不予确认，称未收到该函件。关于已经设置的其他媒体现状。双方共同确认已设置的其他媒体为：1、创意景观媒体（习酒广告、宝马MINI广告）；2、跨线桥媒体（六桂福珠宝广告）；3、收费站灯箱、道闸广告；除了创意景观媒体（习酒广告）尚未拆除，其余其他媒体广告均已拆除。恒驰公司称创意景观媒体（宝马MINI广告）于2020年5月、跨线桥媒体及收费站灯箱道闸广告于2020年8月由恒驰公司拆除；东文公司称非其拆除且记不清具体拆除时间。关于东文公司已经支付的款项。双方共同确认2015年1月14日至2019年6月12日期间东文公司向恒驰公司支付款项共计47348217.11元，且前述款项包含了《其他媒体合同》项下2019年第一季度的代理费253955.56元，就该笔代理费恒驰公司亦开具了相应发票。东文公司称：一、前述所有已支付款项中包含了200万元保证金、2017年9月至2019年第一季度户外立柱代理广告费及其他媒体广告费；二、其与恒驰公司合作期间共支付了《其他媒体合同》项下代理费5253955.55元，但前述所有已支付款项是《立柱合同》与《其他媒体合同》合并的代理费无法区分；恒驰公司称前述所有已支付款项中除了2019年第一季度的其他媒体代理费253955.56元，其余款项均是支付《立柱合同》项下的代理费、相应利息及200万元保证金。恒驰公司主张其已向东文公司超额开具发票335万元，并提供恒驰公司财务人员与东文公司财务人员《微信聊天记录》予以证明，载明：恒驰公司财务人员：我们上海恒驰2015年到2019年总共向你们开了代理费发票36320217.11元，但你们付的代理费只有32970217.11元，所以我们已经向你们多开票335万元。核对历史收款发票应当按合作以来开具的总额来计算，不能只算当月发票金额。东文公司财务人员：哦，那数能对上。东文公司对该《微信聊天记录》真实性予以确认，但称双方并未对账，并不能证明恒驰公司已经向东文公司超额开具发票。恒驰公司向东文公司主张：一、东文公司尚欠2019年度其他媒体代理费3746044.44元（400万元-253955.56元）；二、东文公司在合同解除后并未返还、拆除其他媒体资源，一直占用至2020年2月21日，故应支付2020年1月1日至2020年2月21日期间占有使用其他媒体产生的代理费569863元（400万元除以365天乘以实际占用天数）；三、滞纳金，计算方式如下：自2019年1月7日起，以第一季度尚欠其他媒体代理费746044.44元（100万元-253955.56元）为基数；自2019年4月7日起，以第二季度尚欠其他媒体代理费100万元为基数；自2019年7月7日起，以第三季度尚欠其他媒体代理费100万元为基数；自2019年10月12日起，以第四季度尚欠其他媒体代理费100万元为基数；自2020年2月22日起，以尚欠占用期间的代理费569863元为基数，均按每日万分之2.5的标准计算至实际清偿之日止。东文公司确认2019年度其他媒体代理费为400万元，但主张：一、即使《其他媒体合同》有效，因恒驰公司未履行合同义务，东文公司不支付代理费亦是行使相应抗辩权；况且《立柱合同》于2019年12月2日解除终止，《其他媒体合同》解除的时间也应同为2019年12月2日，故所应支付的《其他媒体合同》代理费的截止时间为2019年12月2日，因此尚欠2019年度代理费应少于3746044.44元。二、合同解除终止后东文公司也无法进入广深沿江高速其他媒体合同场地，该场地已转由恒驰公司实际占有使用，故东文公司不应支付合同解除终止后的占有使用费。东文公司主张《其他媒体合同》无效，恒驰公司提出如下证据予以反驳：一、2011年12月6日，广深沿江高速公路有限公司（甲方）与恒驰公司（乙方）签订的《广深沿江高速公路广告委托经营合同》，载明：甲方将广深沿江高速公路所有可用于开发的广告资源委托乙方经营，广告形式包括立柱广告、收费亭包亭广告、收费岛灯箱广告、收费站顶大牌、高架桥桥身广告、服务区广告等。具体数量和位置与政府和甲方最终审批结果为准；本合同委托期限为25年，自高速公路通车之日起至经营期满止；乙方有权在委托经营范围内正常合法地开展广告的经营开发工作，甲方不得无故干涉；乙方全权负责各广告的招商、谈判以及以乙方名义签订广告合同的相关工作；乙方负责广告业务的统一规划和报批工作以及广告牌位的建设、经营及管理，依据市场情况分期分批投资建设广告设施；合同期内，本合同不因广深沿江高速公路的经营权、经营方式、所有权等的变更而解除或终止等。附件一：广深沿江高速公路户外广告规划数量表。二、2020年8月20日，广东广深沿江高速公路有限公司出具的《委托经营权证明》，载明：我司证明恒驰公司为广深沿江高速公路所有可用于开发的广告资源和广告点位场地独家授权经营单位，广告形式包括但不限于立柱广告、收费亭包亭广告、收费岛灯箱广文费站顶大牌、高架桥桥身广告、服务区广告等。委托期限自高速公路通车之日起至经营期满止等。三、2018年11月4日，广东省交通运输厅关于印发《广东省交通运输厅关于公路两侧广告标牌设施的管理办法》的通知，载明：经合法批准设置的广告标牌设施，许可有效期限届满，因相关机构及政策调整等原因未能及时申请延续设置许可，且具体设置条件和标准符合《管理办法》要求的，被许可人可在自《管理办法》实施之日起一个月内向原许可机关或者许可事权承接机关提出延续设置许可申请，许可机关应当依法办理；自《管理办法》施行之日，在公路上方（龙门架式）和跨线桥梁区域不得规划设置广告标牌设施。高速公路收费站区、服务区等区域内设置位置应当统一规划，按照先规划后许可的原则，自《管理办法》施行之日起，暂停办理高速公路收费站区、服务区新设广告标牌设施的许可，待高速公路收费站区、服务区设置位置专项规划出台后，再行办理等。东文公司对前述证据一真实性不予确认，对证据二真实性予以确认、关联性不予确认；并称本案中其他媒体均无批文，不能证明恒驰公司取得了向东文公司收取其他媒体代理费的权力，且恒驰公司应在取得其他媒体资源批文后才能转让至东文公司经营。东文公司主张恒驰公司未履行合同义务，并提供其于2018年9月26日向恒驰公司出具的《关于在广深沿江高速收费站设置灯箱媒体的沟通函》等予以证明。恒驰公司称：一、其协助东文公司申请在收费站设置广告，东文公司也实际上在收费站设置了灯箱、指示牌等广告；二、其协助东文公司办理了广深沿江高速公司路沙田互通K33+500M上方的跨线桥广告，要办理其他媒体审批许可需要按规定提供安全评估报告、检测报告等资料，但东文公司并未提供；恒驰公司并提供如下证据予以证明：一、恒驰公司于2018年9月27日向广深沿江高速公路有限公司出具的《关于收费站广告灯箱设置的申请函》、《虎门收费站的广告牌照片》；二、广东铭安职业安全技术检测有限公司于2018年1月22日出具的《东文公司沙田互通跨线桥非公路标志钢结构工程涉广深沿江高速公路路段保障公路、公路附属设施安全技术评价报告》、江西省交通运输科学研究院有限公司于2018年1月出具的《广深沿江高速公路沙田分离式立交桥基数状况评定检测报告》、广东悉筑建筑设计有限公司深圳分公司于2018年1月1日出具的《广深沿江高速沙田跨线桥项目工程施工交通组织设计方案》、《设计说明》、《路政许可证》（被许可人：恒驰公司，许可事项：利用跨越公路的设施悬挂非公路标志审批；许可地点：广深沿江高速公路线沙田互通K33+500M公路上方；许可期限：3年，自2018年11月13日至2021年11月12日）。证据二均为复印件。东文公司对前述证据一、二真实性不予确认，称其确实在收费站设置过部分灯箱广告，后因无审批手续被拆除。本院认为：东文公司主张恒驰公司对案涉场地无权处分，且违反了《中华人民共和国公路法》及《公路安全保护条例》的相关禁止性规定，故双方签订的《其他媒体合同》应认定无效；对此，本院分析如下：一、案涉《其他媒体合同》所涉及内容为广深沿江高速公路“其他媒体”广告的经营权，而非广深沿江高速公路“其他媒体”所涉场地的所有权，东文公司以恒驰公司对案涉场地无权处分主张《其他媒体合同》无效缺乏理据。二、《公路安全保护条例》系根据《中华人民共和国公路法》制定，第二十七条规定，进行下列涉路施工活动，建设单位应当向公路管理机构提出申请：…（五）利用跨越公路的设施悬挂非公路标志；结合《广东省交通运输厅关于公路两侧广告标牌设施的管理办法》的相关规定，案涉《其他媒体合同》所涉内容并不存在因违反法律、行政法规强制性规定导致合同无效的情形，应认定为合法有效。综上，本院认为《其他媒体合同》系双方真实意思表示，依法成立并生效，双方均应依约履行。东文公司请求确认《其他媒体合同》无效的反诉请求理据不足，本院不予支持，并依法予以驳回。关于恒驰公司所主张的2019年度其他媒体广告代理费及滞纳金。案涉《其他媒体合同》第六部分第1条约定东文公司存在未按时足额支付代理费的违约行为时，恒驰公司有权单方终止合同，且《其他媒体合同》自东文公司收到恒驰公司解除通知之日起经过60日即终止。本案中，东文公司并未依约按时足额支付代理费，恒驰公司在多次催款后向东文公司出具并邮寄《关于解除的通知》，东文公司于2019年12月2日签收，因此《其他媒体合同》于2020年1月31日解除。东文公司主张《其他媒体合同》的解除时间应与《立柱合同》解除时间一致，本院认为，《其他媒体合同》第六部分第7条约定“一旦乙方违反《立柱合同》导致甲方解除立柱合同，本合同亦随之终止，但不视为乙方于本合同项下违约”，但从本案证据来看，案涉《其他媒体合同》解除系因东文公司的违约行为所致，故合同解除时间应依据第六部分第1条约定确定，因此东文公司的前述抗辩理据不足，本院不予采纳。同理，东文公司关于尚欠2019年年度代理费应计至2019年12月2日的抗辩理据不足，本院不予采纳。东文公司未依约支付2019年年度代理费，理应承担违约责任，恒驰公司有权要求东文公司支付2019年度广告代理费及滞纳金。结合《其他媒体合同》关于违约责任的约定及东文公司向恒驰公司出具的《广深沿江高速代理费2019年度付款计划书》所确认的欠款内容，现恒驰公司主张东文公司支付2019年度其他媒体广告代理费3746044.44元及滞纳金（自2019年1月7日起，以第一季度尚欠代理费746044.44元为基数；自2019年4月7日起，以第二季度尚欠代理费100万元为基数；自2019年7月7日起，以第三季度尚欠代理费100万元为基数；自2019年10月12日起，以第四季度尚欠代理费100万元为基数；均按每日万分之二点五的标准计算至实际清偿之日止）有理，本院依法予以支持。关于恒驰公司所主张的2020年1月1日至2020年2月21日的代理费及滞纳金。依据《其他媒体合同》第四部分第2.4条约定“本合同期满或终止后，乙方按合同约定将合作的其他媒体阵地交还给甲方并经甲方确认接收后10个工作日内，如若乙方存在违约和赔偿行为…”，第五部分第2条第（8）项约定“如双方均无意继续合同，乙方应在合同到期之日起30日负责拆除设置的“其他媒体”并恢复设置前原状…”因此《其他媒体合同》于2020年1月31日解除后，东文公司应交还其他媒体阵地，且负有拆除已经设置的“其他媒体”的义务，但本案中东文公司自述案涉《其他媒体合同》解除后并未拆除已经设置的其他媒体，亦未进一步举证证明其已履行上述合同义务，且截至庭审之日尚存部分其他媒体，其所设置的其他媒体存续期间东文公司亦从中获益，现恒驰公司主张东文公司按《其他媒体合同》约定的代理费标准支付2020年1月1日至2020年2月21日期间的代理费558904元（400万元/365天*51天）有理，本院依法予以支持；恒驰公司主张参照《其他媒体合同》约定的按每日万分之2.5的标准自2020年2月22日起计算前述占用期间代理费的滞纳金至实际清偿之日止有理，本院依法予以支持；恒驰公司超出前述占用期间代理费及滞纳金的主张本院不予支持，并依法予以驳回。关于东文公司主张退还保证金200万元的反诉请求。承前所述，案涉《其他媒体合同》依法成立并生效，且《其他媒体合同》第四部分第2.4条亦约定无息全额退回保证金的前提为东文公司不存在违约或赔偿行为，根据本案查明的事实，东文公司存在未依约支付代理费的违约行为，故东文公司主张退还保证金200万元缺乏理据，本院不予支持。关于东文公司主张返还其他媒体代理费5253955.55元的反诉请求。一、案涉《其他媒体合同》依法成立并生效，原告基于前述合同无效主张恒驰公司返还双方已经履行期间的代理费缺乏理据；二、东文公司关于恒驰公司未履行合同义务导致合同目的无法达到故应返还已收取代理费的抗辩，本院认为，案涉《其他媒体合同》约定其他媒体的设置需要依据现行政策、法律法规规定及相关部门的审批结果才能确定，亦约定每年的其他媒体代理费不因为“其他媒体”的设置数量增减而变化，现东文公司提供的证据尚不足以证明恒驰公司在案涉场地设置其他媒体过程中存在违约行为，亦未进一步举证证明，本院对其抗辩不予采纳。综上，东文公司主张恒驰公司返还双方已经履行期间其他媒体代理费5253955.55元理据不足，本院不予支持，并依法予以驳回。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告广东东文广告有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告上海恒驰广告有限公司支付2019年度其他媒体代理费3746044.44元及滞纳金（自2019年1月7日起，以第一季度尚欠代理费746044.44元为基数；自2019年4月7日起，以第二季度尚欠代理费100万元为基数；自2019年7月7日起，以第三季度尚欠代理费100万元为基数；自2019年10月12日起，以第四季度尚欠代理费100万元为基数；均按每日万分之二点五的标准计算至实际清偿之日止）。二、被告广东东文广告有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告上海恒驰广告有限公司支付2020年1月1日至2020年2月21日期间的代理费558904元及滞纳金（自2020年2月22日起，以代理费558904元为基数，按每日万分之二点五的标准计算至实际清偿之日止）。三、驳回原告上海恒驰广告有限公司的其他诉讼请求。四、驳回被告广东东文广告有限公司的反诉请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费46765元，原告上海恒驰广告有限公司负担75元，被告广东东文广告有限公司负担46690元；本案反诉受理费31289元，均由被告广东东文广告有限公司（反诉原告）负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  陈亚男人民陪审员  王 青人民陪审员  黄惠娟二〇二〇年十一月二十五日书 记 员  符晓璐卢志诚