安徽省马鞍山市花山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0503民初5145号 原告：马鞍山雅兰广场酒店有限公司，住所地安徽省马鞍山市花山区。 法定代表人：金亦光，该公司董事长。 委托诉讼代理人：彭鹏，北京市证信律师事务所律师。 被告：马鞍山市新纪元置业有限公司，住所地安徽省马鞍山市花山区。 法定代表人：项根基，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王雷雷，安徽华冶律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈靓，安徽华冶律师事务所律师。 原告马鞍山雅兰广场酒店有限公司（以下简称雅兰公司）与被告马鞍山市新纪元置业有限公司（以下简称新纪元公司）合同纠纷一案，本院于2020年9月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。雅兰公司法定代表人金亦光及其委托诉讼代理人彭鹏、新纪元公司的委托诉讼代理人王雷雷、陈靓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 雅兰公司向本院提出诉讼请求：判令被告承担（2012）马仲案裁第125-245号仲裁裁决书金额的70%，即4659044.08元。事实和理由：2006年3月18日，被告与浙江雅兰酒店管理有限公司（以下简称浙江雅兰公司）、浙江锦绣江南餐饮娱乐有限公司（以下简称锦绣江南公司）签订《马鞍山现代数码大厦三层、四层房屋租赁合同》一份，约定被告将马鞍山市红旗北路99号三层、四层房屋租赁给浙江雅兰公司、锦绣江南公司在马鞍山市设立子公司，自子公司成立之日起，该合同权利义务转让给子公司承受。同日，被告与浙江雅兰公司、锦绣江南公司另签订一份《马鞍山雅兰广场饭店客房合作合同》，合作建设红旗北路99号五至八层酒店客房部。合同约定，被告负责建设产权式客房，并按合同要求进行装修。被告将配套的会议室提供给浙江雅兰公司、锦绣江南公司使用。被告按12元/平方米/每月向浙江雅兰公司、锦绣江南公司收取租金，自原告于2008年3月18日正式营业之日起算。自2007年6月18日起，被告将未销售的产权式客房委托给浙江雅兰公司、锦绣江南公司进行管理，被告按320元/平方米/年享有租金。上述合同签订后，浙江雅兰公司、锦绣江南公司以投资的方式于2007年在马鞍山市成立了雅兰酒店管理公司，后于2008年1月2日核准更名为马鞍山雅兰广场酒店有限公司。2008年1月18日，原告与被告签订交接函一份，载明2008年1月18日开始对三、四层餐饮及五至八层客房同步进行试营业，2008年3月18日后正式营业。另，2008年10月6日前，涉案马鞍山市红旗北路99号物业供用电由被告与安徽电力公司马鞍山市供电公司签订《高压用电合同》，户号：16026377,户名马鞍山市新纪元置业有限公司。2008年10月6日，原告与安徽省电力公司马鞍山供电公司就同一物业供用电签订《高压供用电合同》，户号不变，户名马鞍山雅兰广场酒店有限公司。2008年1月至2008年8月，原告以被告所提供的酒店不符合合同约定，未达到四星级酒店标准，以及被告未履行借款合同中的担保义务为由拒不缴纳供电部门的电费。在此期间，由被告向供电部门缴纳电费。（2008）马仲案裁字第244号仲裁裁决书认定：“双方合同约定申请人（即新纪元公司）参照四星商务酒店标准装修酒店客房及配套设施。被申请人（即雅兰公司）以交付的酒店客房未达标，认为申请人违约。仲裁庭认为：交涉房屋参照四星商务标准系申请人的主要合同义务，虽然星评委的初审报告认定涉案酒店未达到四星级标准。但从相关内容看，其中装饰装修部分未达标准只是部分内容，有相当部分与装修无关。考虑到申请人已交付房屋，被申请人已实际使用房屋，故不能认定申请人构成根本违约，被申请人也应承担一定责任。”2015年11月23日马鞍山仲裁委员会做出（2014)马仲案字第115号裁决书，后原告向马鞍山市中级人民法院申请强制执行。2016年6月13日，马鞍山市中级人民法院做出（2016）皖05执21号裁定书，裁定对该裁决不予执行。原告不服该裁定，向安徽省高级人民法院申请执行监督，安徽省高级人民法院于2019年3月12日做出（2019)皖执监21号之一文书，认定原告可以重新申请仲裁。2019年11月12日，原告就此案向马鞍山仲裁委员会提起仲裁。2019年12月2日，马鞍山仲裁委员会依据《最高人民法院关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》第二十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第二百七十五条规定“仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的，当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法院起诉”，向原告出具了不予受理通知书，并告知原告可以向有管辖权的法院起诉。综上，原告根据上述合同、相关裁决书认定内容以及相关法律规定，具状诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 新纪元公司辩称，雅兰公司要求新纪元公司支付（2012）马仲案裁第125-245号仲裁裁决书金额的70%，没有事实基础与法律依据。主要理由如下：一、诉请涉及的仲裁案件，是新纪元公司通过债权转让享有了小业主夏本银等121户收取雅兰公司固定收益及违约责任的权利，新纪元公司是基于《债权转让合同》主张的，小业主与与雅兰公司是委托管理关系，裁决书并未裁决新纪元公司对雅兰公司有付款义务。二、雅兰公司要求新纪元公司按照裁决书的70%承担付款义务没有法律依据，其并未明确其请求权基础。三、雅兰公司提交的裁决书不能证明新纪元公司存在违约行为，也不能证明其实际损失，更不能证明实际损失的发生是新纪元公司违约所导致。四、雅兰公司的诉讼请求超过诉讼时效，应予驳回。雅兰公司的注销时间为2012年6月14日，撤销注销登记时间为2018年4月8日，在长达6年的时间里，雅兰公司没有主体资格。原股东金亦光、丁敏芝可以股东身份行使诉讼权利而未行使。安徽省高级人民法院作出的执行监督裁定仅表明原告享有诉权，但其已经丧失胜诉权。 本院经审理认定事实如下：2006年3月18日，新纪元公司与浙江雅兰公司、锦绣江南公司签订一份《马鞍山现代数码大厦三层、四层房屋租赁合同》，约定新纪元公司将马鞍山市红旗北路99号三层、四层房屋租赁给浙江雅兰公司、锦绣江南公司用于开设酒店，合同租赁期限为十年，自双方约定开设的酒店正式营业之日起算。合同同时约定浙江雅兰公司、锦绣江南公司在马鞍山市设立子公司，自子公司成立之日起，该合同权利义务转让给子公司继受。同日，新纪元公司与浙江雅兰公司、锦绣江南公司又签订一份《马鞍山雅兰广场饭店客房合作合同》，合作建设马鞍山市红旗北路99号五至八层酒店客房部。合同约定，新纪元公司负责建设产权式客房，并按合同要求进行装修。新纪元公司将配套的会议室提供给浙江雅兰公司、锦绣江南公司使用。新纪元公司按12元/平方米/月向浙江雅兰公司、锦绣江南公司收取租金，自2008年3月18日酒店正式营业之日起算。自2007年6月18日起，新纪元公司将未销售的产权式客房委托给浙江雅兰公司、锦绣江南公司进行管理，新纪元公司按320元/平方米/年享有租金。 嗣后，浙江雅兰公司、锦绣江南公司自行或通过新纪元公司分别与夏本银等121户业主签订《马鞍山雅兰广场酒店客房委托管理合同》，合同约定，马鞍山雅兰广场酒店大厦5-8层面积6029.79平方米，为产权式酒店客房，共139间（套）,酒店客房及配套设施参照四星商务饭店标准装修，甲方（业主）委托乙方（浙江雅兰公司、锦绣江南公司）管理客房。浙江雅兰公司、锦绣江南公司无论经营是营利还是亏损，均应依照甲方投资产权式客房的面积，按甲方购房价计算出投资额，保证自酒店客房正式营业日起，在合同履行期限内，每年按此投资额的8%支付给甲方收益，按月支付。浙江雅兰公司、锦绣江南公司不得延迟支付本合同规定的甲方享有的固定收益，否则应支付每日万分之五的罚息。超过六个月，甲方可要求提前解除合同，浙江雅兰公司、锦绣江南公司应按照购房款20%支付给甲方违约金。 上述合同签订后，浙江雅兰公司、锦绣江南公司未按合同约定在马鞍山市成立子公司，而是由两公司的股东以自然人投资的方式于2007年7月10日在马鞍山成立了雅兰酒店管理公司，后于2008年1月2日核准更名为雅兰公司。 2008年1月18日，雅兰公司与新纪元公司签订交接函一份，载明2008年1月18日开始对三、四层餐饮及五至八层客房同步进行试营业，2008年3月18日后正式营业。新纪元公司依约将未销售的产权式客房46套面积1673.01平方米和夏本银等121位业主已销售的产权式客房交付给雅兰公司使用和管理。 酒店正式运营后，雅兰公司以新纪元公司所提供的酒店不符合合同约定，未达到四星级酒店的标准，以及新纪元公司未履行借款合同中的担保义务等为由，拒绝支付租金、业主客房收益金等。2008年，新纪元公司向马鞍山仲裁委员会申请仲裁，要求解除其与雅兰公司的房屋租赁合同、并要求雅兰公司支付拖欠的租金及违约金。在该仲裁案件审理中，雅兰公司提出反请求，要求确认新纪元公司提供的酒店客房及配套设施未达到合同约定的条件及标准，致使雅兰公司不能实现合同目的，已构成根本违约，要求解除双方订立的《马鞍山雅兰广场饭店客房合作合同》及《马鞍山现代数码大厦三层、四层房屋租赁合同》，并要求新纪元公司赔偿其直接投资损失7447700元、利息损失2020857.14元、经营亏损3500000元、可得利益损失1956291.62元。马鞍山仲裁委员会于2012年9月12日就该案作出（2008）马仲案裁字第244号裁决，认为交付涉案房屋参照四星商务标准系新纪元公司的主要合同义务，虽然星评委的初审报告认定涉案酒店未达到四星级标准。但从内容看，其中装饰装修部分未达标准只是部分内容，有相当部分与装修无关。考虑到新纪元公司已交付房屋，雅兰公司已实际使用房屋，故不能认定新纪元公司构成根本违约，雅兰公司也应承担一定责任。因此，雅兰公司应履行支付房租义务。并裁决：确认新纪元公司与雅兰公司解除《马鞍山雅兰广场饭店客房合作合同》及《马鞍山现代数码大厦三层、四层房屋租赁合同》，雅兰公司支付新纪元公司房租1485000元及利息435699元，新纪元公司支付雅兰公司损失7447700元及利息982852元，驳回了当事人其他仲裁请求和反请求。根据该份裁决认定的事实，新纪元公司应支付给雅兰公司的损失7447700元是指根据评估机构的评估报告认定雅兰公司与新纪元公司办理交接时现存实物资产价值。对雅兰公司主张的其余经营损失、可得利益损失，仲裁裁决认为鉴于《马鞍山雅兰广场饭店客房合作合同》及《马鞍山现代数码大厦三层、四层房屋租赁合同》的关联性，雅兰公司应支付给小业主的收益应认定为其为履行合同产生的损失，该损失应由新纪元公司承担相应责任。但因雅兰公司未实际支付小业主收益，且考虑与营业收入的损益相抵后暂无法确定实际损失额，故对该部分损失暂不予支持，雅兰公司可另行主张。上述仲裁裁决自作出之日发生法律效力。 自2010年4月29日起，夏本银等121户小业主先后与被申请人签订《债权转让协议》，约定将夏本银等121户小业主对雅兰公司享有的收取固定收益权及追究违约责任的权利转让给新纪元公司，由新纪元公司行使，新纪元公司同意受让该债权，并对雅兰公司履行了通知的义务。后新纪元公司根据该份《债权转让协议》向马鞍山仲裁委员会申请仲裁，要求雅兰公司支付夏本银等121户小业主固定收益及罚息、违约金等，浙江雅兰公司、锦绣江南公司承担连带责任。马鞍山仲裁委员会将同时受理的案号为（2012）马仲案裁字第125号至（2012）马仲案裁字第245号共121个案件合并审理，并于2014年2月28日作出裁决：雅兰公司支付新纪元公司所涉夏本银等121户小业主客房收益金共计3513786.85元、违约金共计3085006.20元，合计6598793.05元，并承担仲裁费共计56986元。该裁决亦自作出之日发生法律效力。在该份裁决中，马鞍山仲裁委认为雅兰公司可依据该案新纪元公司主张所涉夏本银等121户小业主客房收益金、违约金等裁决结果，另行向义务人主张其应承担的份额。 2014年，雅兰公司向马鞍山仲裁委员会申请仲裁，要求新纪元公司承担（2012）马仲案裁字第125号-245号仲裁裁决书裁决金额的70%，即4659044.08元。2015年11月23日，马鞍山仲裁委员会作出（2014）马仲案字第115号裁决书，裁决新纪元公司赔偿雅兰公司支付给小业主的客房收益、违约金等总额6655779.05元的50%，计3327889.53元。2016年1月5日，雅兰公司向马鞍山市中级人民法院申请强制执行，马鞍山市中级人民法院于2016年6月13日作出（2016）皖05执21号执行裁定，对（2014）马仲案字第115号裁决不予执行。雅兰公司不服该裁定，向安徽省高级人民法院申请执行监督，安徽省高级人民法院于2019年3月12日作出（2019)皖执监21号之一文书，认为上述（2016）皖05执21号执行裁定符合法律规定，雅兰公司可根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法院起诉。2019年11月12日，雅兰公司重新向马鞍山仲裁委员会申请仲裁。2019年12月2日，马鞍山仲裁委员会作出不予受理通知书，告知雅兰公司可向有管辖权的人民法院起诉。雅兰公司因此向本院提起诉讼。 另查明，2018年4月8日，马鞍山市工商行政管理局作出《撤销注销登记决定书》，撤销雅兰公司于2012年6月14日的注销登记，企业登记信息恢复到注销登记前状态。现雅兰公司的企业状态登记为“吊销”。 上述事实，有私营企业基本注册信息查询单、(2014)马仲案字第115号裁决书、（2016）皖05执21号执行裁定书、安徽省高级人民法院出具的（2019）皖执监21号之一文书、（2019）马仲案字第371号不予受理通知书、（2014）马仲案字第115号仲裁案件卷宗中所提交的证据、庭审笔录等复印件、《马鞍山雅兰广场饭店客房合作合同》、（2008）马仲案裁字第244号裁决书、2008年12月2日马鞍山市旅游饭店星级评定委员会作出的《关于对马鞍山市雅兰广场酒店申报四星级旅游饭店初评检查报告》、《交接函》等予以证明，本院经审查予以确认并在卷佐证。 本院认为，《马鞍山雅兰广场饭店客房合作合同》、《马鞍山现代数码大厦三层、四层房屋租赁合同》均系签约当事人真实意思表示，合法有效。在仲裁案件中，浙江雅兰公司、锦绣江南公司均已确认雅兰公司为上述两合同权利义务承继者，故上述合同对雅兰公司、新纪元公司均具有约束力，双方均应严格履行。根据双方诉、辩意见，本案争议焦点是：一、新纪元公司在履行《马鞍山雅兰广场饭店客房合作合同》中是否存在违约行为？二、（2012）马仲案裁字第125号-245号仲裁裁决雅兰公司应支付给新纪元公司所涉夏本银等121户小业主客房收益金、违约金、仲裁费是否属于雅兰公司履行案涉合同所发生的损失？三、新纪元公司应否对雅兰公司主张的损失承担赔偿责任？四、雅兰公司的诉讼请求是否超过诉讼时效？ 关于焦点一，根据生效的（2008）马仲案裁字第244号裁决认定的事实，新纪元公司交付给雅兰公司的合同所涉酒店客房及配套设施，未达到合同约定的参照四星商务酒店标准装修，属于履行合同义务不符合约定的行为，构成违约。虽然雅兰公司与新纪元公司办理了交接手续并进行了营业，但雅兰公司并未认可新纪元公司交付的客房及设施符合合同约定，因此，新纪元公司以雅兰公司接受了租赁物及配套设施未提出异议，因而其不构成违约的辩称意见，缺乏依据，不予采纳。 关于焦点二，（2012）马仲案裁字第125号-245号仲裁裁决雅兰公司应支付给新纪元公司所涉夏本银等121户小业主客房收益金共计3513786.85元、违约金共计3085006.20元，合计6598793.05元，并承担仲裁费共计56986元。虽然支付收益金属于雅兰公司应当支付的经营成本，但因新纪元公司交付的客房及设施不符合合同约定，亦会造成雅兰公司收益不能达到预期，客观上存在经营损失。由于现在已无法评估出雅兰公司实际经营损失，因此在将该客房收益金作为雅兰公司经营损失的基础上，还应酌情考虑雅兰公司可能存在的收益以及双方违约的事实、过错程度等因素，综合认定雅兰公司经营损失。雅兰公司应支付给小业主的违约金共计3085006.20元，属于雅兰公司违反了其与小业主之间的委托管理合同约定所承担的违约责任。因其承担该违约责任与新纪元公司前述违约行为存在关联性，因此，该违约金应作为雅兰公司实际损失。仲裁费共计56986元，系雅兰公司败诉应承担的费用，不属于履行合同所发生的损失，雅兰公司要求新纪元公司分担缺乏依据，不予支持。 关于焦点三，新纪元公司履行其与雅兰公司所签案涉合同义务时不符合约定，依法应承担赔偿损失的违约责任，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。但从双方履行合同的情况看，新纪元公司未按合同约定标准交付客房及附属设施并非双方所签合同解除以及雅兰公司损失发生的唯一原因，雅兰公司在合同履行中亦存在未按时缴纳租金、支付小业主收益等违约行为。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定，当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。因此，在确定新纪元公司责任时，还应兼顾双方履行合同的情况、当事人的过错程度、违约行为与损失之间的关联程度等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。综上，本院酌定新纪元公司承担小业主客房收益金损失3513786.85元、违约金损失3085006.20元，合计6598793.05元的40%计2639517.22元。 关于焦点四，从本案查明的事实看，新纪元公司关于雅兰公司主张权利已超过诉讼时效的意见，缺乏事实依据，不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、马鞍山市新纪元置业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿马鞍山雅兰广场酒店有限公司经济损失2639517.22元； 二、驳回马鞍山雅兰广场酒店有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费44072元，减半收取计22036元，由马鞍山雅兰广场酒店有限公司负担9475元，马鞍山市新纪元置业有限公司负担12561元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员  方华 二〇二〇年十一月二十六日 书记员  范怡