广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民初4751号原告：陈红祥，男，汉族，1965年1月20日出生，住广东省惠州市惠城区。委托诉讼代理人：邓淑文，广东广和律师事务所律师。被告：陈惠娟，男，汉族，1953年10月21日出生，住海南省定安县。被告：惠州中安物业管理有限公司，住所地广东省惠州市博罗县罗阳镇上塘路五十一号。法定代表人：陈惠娟，总经理。被告：惠州中安物业管理有限公司泰美红花窝瓷土矿分公司，住所地广东省惠州市博罗县泰美镇楼下沙梨园村小组。主要负责人：袁凯，总经理。被告：卢碧康，男，汉族，1969年05月10日出生，户籍地址广东省惠州市惠城区，现住深圳市罗湖区。被告：陈小红，女，汉族，1974年5月8日出生，住广东省深圳市宝安区。被告：陈小英，女，汉族，1976年2月17日出生，住广东省深圳市宝安区。被告：陈小花，女，汉族，1981年9月16日出生，住广东省深圳市宝安区。被告：陈小波，男，汉族，1980年6月18日出生，住广东省深圳市宝安区。被告：陈小琼，女，汉族，1984年6月13日出生，住广东省深圳市宝安区。被告：陈小婷，女，汉族，1985年11月6日出生，住广东省深圳市宝安区。原告陈红祥与被告陈惠娟、惠州中安物业管理有限公司（以下简称中安公司）、惠州中安物业管理有限公司泰美红花窝瓷土矿分公司（以下简称中安公司泰美分公司）、卢碧康、陈小红、陈小英、陈小花、陈小波、陈小琼、陈小婷民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈红祥的委托诉讼代理人邓淑文到庭参加诉讼，被告陈惠娟、中安公司、中安公司泰美分公司、卢碧康、陈小红、陈小英、陈小花、陈小波、陈小琼、陈小婷经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈红祥向本院提出诉讼请求：1.判令陈惠娟返还原告借款本金30000000元及该款2014年12月18日至2018年4月16日利息的14400000元，被告中安公司、中安公司泰美分公司、卢碧康承担连带责任，被告陈小红、陈小英、陈小花、陈小波、陈小琼、陈小婷以其名下土地承担连带责任；2.判令陈惠娟支付原告2018年4月18日至2019年8月20日止利息9780000元（按月利息2%计算），中安公司承担连带责任，中安公司泰美分公司、卢碧康在本金30000000元、月利息1.87%范围内承担连带责任，被告陈小红、陈小英、陈小花、陈小波、陈小琼、陈小婷以其名下土地在本金30000000元月利息1.87%范围内承担连带责任，2019年8月20日之后利息2%/月计至清偿完毕；3.被告承担本案的诉讼费、律师费、保全费等费用。事实与理由：原告与陈惠娟于2014年12月17日签订《借款合同书》，约定陈惠娟向原告借款30000000元用于其资金周转。借期自2014年12月18日至2015年6月17日，月利率1.87%，到期未偿还按未偿还借款本金每天千分之五计算逾期违约金，卢碧康作为该协议担保人。2015年3月2日中安公司、中安公司泰美分公司为该协议出具无限连带责任担保函；2015年2月17日被告陈小红、陈小英、陈小花、陈小波、陈小琼、陈小婷以其名下土地为该协议提供抵押担保。上述款项30000000元原告委托谢某1、谢某2等于2013年6月9日至2013年8月23日分别转入13630000元至陈惠娟名下收款账户、2013年7月30日至2013年10月28日分别转入16375000元至陈惠娟指定账户名为刘某某、张某某、卢碧康银行账户。至此，原告已实际履行交付30000000元的义务。2018年4月10日，陈惠娟提出续订延期合同，双方签署《借款延期协议书》，延期期限为3个月，至2018年7月17日止，利息调整为每月2%。中安公司继续作为该延期协议的担保人。至2019年8月20日止，被告陈惠娟仍未返还本金30000000元及约定的利息。根据《中华人民共和国合同法》以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》等相关法律规定，特提起诉讼。陈惠娟、中安公司、中安公司泰美分公司、卢碧康、陈小红、陈小英、陈小花、陈小波、陈小琼、陈小婷未作答辩。根据原告提交的证据，本院查明事实如下：一、2014年12月17日，出借人陈红祥、借款人陈惠娟、担保人卢碧康签订《借款合同书》，约定陈惠娟向陈红祥借款3000万元用于资金周转。借期自2014年12月18日至2015年6月17日，共6个月，月利率1.87%，到期未偿还按未偿还借款本金每天千分之五计算逾期违约金。卢碧康提供连带责任保证；保证期间为主债权到期之日起2年；担保范围包括本金、利息、诉讼费、律师费等。二、2013年3月19日至10月28日，谢某1、谢某2等分27笔转款共计3000万元至陈惠娟、卢碧康、刘某某、张某某等人名下账户。三、2014年12月17日，陈惠娟出具借据，确认上述款项为陈红祥向其出借款项，其已收到。四、对于为何款项支付在前，签订借款合同在后，陈红祥解释称陈惠娟借款系为了投资开发瓷土矿，出借时陈红祥有考虑投资该项目，后来发现开矿的许可证批不下来，双方就约定转为借款。五、2015年2月17日，陈小红、陈小英、陈小花、陈小波、陈小琼、陈小婷出具授权委托书，同意陈惠娟以委托人名下土地为陈惠娟的借款提供抵押担保。六、2015年3月2日，中安公司、中安公司泰美分公司出具担保函，为陈惠娟的借款提供连带责任担保。七、2018年4月10日，借款人陈惠娟，出借人陈红祥，担保人卢碧康、中安公司、中安公司泰美分公司签署《借款延期协议书》，将借款延期至2018年7月17日，利息调整为每月2%。卢碧康、中安公司、中安公司泰美分公司提供连带责任保证，保证期间自债权到期之日起2年内，担保范围包括本金、利息、诉讼费、律师费等。协议中，各方确认截至2018年4月17日，陈惠娟未偿还借款本金，未支付2016年4月17日至2018年4月17日的利息1440万元。八、中安公司为有限责任公司，注册资本500万元，股东为陈惠娟（出资325万元）和张某某（出资175万元）。陈红祥确认其接受中安公司、中安公司泰美分公司的担保函时，未审查其股东会决议。本院认为，出借人陈红祥、借款人陈惠娟、担保人卢碧康于2014年12月17日签订的《借款合同书》系当事人真实意思表示，内容不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。该协议系对2013年3月19日至10月28日谢某1、谢某2等分27笔转款共计3000万元至陈惠娟、卢碧康、刘某某、张某某等人名下账户之款项性质的确认，陈惠娟于2014年12月17日出具借据，确认上述款项为陈红祥向其出借款项，其已收到。据此，应认定陈红祥已履行完出借义务。2018年4月10日，出借人陈红祥、借款人陈惠娟，担保人卢碧康、中安公司、中安公司泰美分公司签署《借款延期协议书》，确认截至2018年4月17日，陈惠娟未偿还借款本金，未支付2016年4月17日至2018年4月17日的利息1440万元。陈惠娟经本院传票传唤未应诉答辩，视为其放弃举证、质证的权利。陈红祥要求陈惠娟偿还借款本金3000万元、2016年4月17日至2018年4月17日的利息1440万元及2018年4月18日起至款项付清之日止按月利率2%计算的利息，不违反法律规定，本院予以支持。关于卢碧康的保证责任，2014年12月17日《借款合同书》约定的借款期限为6个月，保证期间为借款到期后2年，则保证期间至2017年6月17日已届满。2018年4月10日，卢碧康签署《借款延期协议书》，视为其与陈红祥、陈惠娟签订新的保证合同，约定的保证期间为借款展期后的到期日即2018年7月17日起2年，陈红祥提起本案诉讼未超出保证期间，卢碧康应按约定为陈惠娟的还款义务承担连带清偿责任。卢碧康承担责任后，有权向陈惠娟追偿。关于陈小红、陈小英、陈小花、陈小波、陈小琼、陈小婷的责任，陈小红、陈小英、陈小花、陈小波、陈小琼、陈小婷于2015年2月17日出具授权委托书，同意陈惠娟以其名下土地为其借款提供抵押担保，但该委托书并未载明具体土地指向，陈红祥的诉讼请求中亦未对此予以明确，该担保欠缺法定要件，不发生法律效力。陈红祥请求陈小红、陈小英、陈小花、陈小波、陈小琼、陈小婷以其名下土地对陈惠娟的借款承担连带清偿责任，诉讼请求不明确，本院不予支持。关于中安公司、中安公司泰美分公司的担保责任，陈惠娟系中安公司的大股东，按照公司法第十六条的规定，中安公司为陈惠娟提供担保，必须经股东会决议。陈红祥在庭审中确认其接受中安公司的担保函时，未审查其股东会决议，则其明知陈惠娟超越权限订立担保合同，中安公司所作担保无效。陈红祥、中安公司对担保无效均有过错，本院酌定中安公司对债务不能清偿部分承担二分之一的赔偿责任。中安公司泰美分公司作为中安公司的分支机构，按照担保法第十条的规定，不得为保证人，故中安公司泰美分公司所作担保无效。陈红祥请求判令被告承担律师费，未明确律师费数额，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十条、第三十一条、第三十九条，《中华人民共和国公司法》第十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定，判决如下：一、被告陈惠娟应于本判决生效之日起五日内偿还原告陈红祥借款30000000元及利息（2016年4月17日至2018年4月17日的利息为14400000元，2018年4月18日起至款项付清之日止的利息按月利率2%计算）；二、被告卢碧康应对陈惠娟被本判决确定的债务承担连带清偿责任，卢碧康承担责任后，有权向陈惠娟追偿；三、被告惠州中安物业管理有限公司应对本案债务不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任，惠州中安物业管理有限公司承担责任后，有权向陈惠娟追偿；四、驳回原告陈红祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费312700元、公告费300元，由被告陈惠娟、卢碧康共同负担。原告陈红祥已预交案件受理费312700元，可在本判决生效后向本院申请退回；被告陈惠娟、卢碧康应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费312700元，逾期本院将强制执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长 李 飞审判员 吴 志审判员 袁劲秋二〇二〇年十一月十六日书记员 何明辉附相关法条：《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第十条企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十九条抵押合同应当包括以下内容：（一）被担保的主债权种类、数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属；（四）抵押担保的范围；（五）当事人认为需要约定的其他事项。抵押合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一