安徽省滁州市琅琊区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1102民初247号原告:吴正荣,男,1962年5月20日出生,汉族,住安徽省滁州市南谯区。委托诉讼代理人：宁传德，安徽清流律师事务所律师。被告:全椒利成工贸有限公司，住所地安徽省滁州市全椒县襄河镇杨桥工业园浦合路北侧,统一社会信用代码91341124556321846D。法定代表人:胡文琴,该公司总经理。被告:刘子扬,男,1965年8月15日出生,汉族,住安徽省滁州市琅琊区。上述两位被告共同的委托诉讼代理人：邓锐，安徽会峰律师事务所律师。第三人:张家龙，男，1961年6月25日出生，汉族，住安徽省滁州市南谯区。第三人：李迅民，男，1970年1月23日出生，汉族，户籍地安徽省滁州市琅琊区，经常居住地安徽省滁州市。原告吴正荣与被告全椒利成工贸有限公司、刘子扬合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭，于2020年7月14日公开开庭进行了审理，原告吴正荣及其委托诉讼代理人宁传德、被告全椒利成工贸有限公司、刘子扬共同的委托诉讼代理人邓锐到庭参加诉讼。诉讼过程中，吴正荣申请追加张家龙、李迅民为本案第三人，本院予以准许，于2020年7月31日公开开庭进行了审理，原告吴正荣及其委托诉讼代理人宁传德、被告全椒利成工贸有限公司、刘子扬共同的委托诉讼代理人邓锐、第三人张家龙、李迅民均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴正荣向本院提出诉讼请求：1、判令全椒利成工贸有限公司、刘子扬支付投资款、第一期利润68万元及利息(自2018年1月1日起按月利率2%暂计算至2020年1月1日,利息为326400元,已付利息136000元,剩余利息190400元；并自2020年1月2日起按月利率2%继续计算至付清之日止）;2、全椒利成工贸有限公司、刘子扬支付第二期利润29万元及利息(自2018年10月1日按月利率1.5%暂计算至2020年1月1日的利息为65250元；并自2020年1月2日按月利率1.5%继计算至付清之日止）;3、全椒利成工贸有限公司、刘子扬支付第三期利润29万元及利息（自2020年1月1日按月利率1.5%计算至付清之日止），并承担本案诉讼费用。诉讼过程中，吴正荣变更第一项诉讼请求为：全椒利成工贸有限公司、刘子扬支付投资款、第一期利润68万元及利息(自2018年1月1日起按月利率2%暂计算至2020年1月1日,利息326400元，已付利息21000元，剩余利息305400元；并自2020年1月2日起按月利率2%继续计算至付清之日止）。事实和理由：2016年4月6日,全椒利成工贸有限公司与中国十七冶集团新型建筑制品与物流公司、中国十七冶集团有限公司签订了兰州新区职教园区市级统建兰州理工学院设计施工总承包门窗工程《协议书》,约定：中国十七冶集团新型建筑制品与物流公司、中国十七冶集团有限公司将该工程分包给全椒利成工贸有限公司,合同价款为2172万元,工期为365天。全椒利成工贸有限公司、张家龙、李迅民、吴正荣共同投资承包该工程,其中,吴正荣投资53万元。2017年8月20日,经结算,全椒利成工贸有限公司的股东和代理人刘子扬确认,张家龙、李迅民、吴正荣累计投资为232万元,投资利润为324万元,总计为556万元,同时约定了偿还投资款和利润的时间和利息标准。因全椒利成工贸有限公司和刘子扬未能按约还款,2018年2月15日,刘子扬以自己名义出具了承诺书,确定吴正荣兰州投资款为53万元,第一期利润为15万元,合计68万元,自2018年1月1日按月利率2%计息。2019年,全椒利成工贸有限公司、刘子扬仅支付136000元，其115000元被法院判决系支付其他借款的本金和利息，本案仅支付利息21000元，故诉至法院。全椒利成工贸有限公司、刘子扬辩称：1、中国十七冶集团新型建筑制品与物流公司尚未支付全部工程款，全椒利成工贸有限公司、刘子扬尚未收回本金及利润，吴正荣作为合伙人之一，不能要求提前支付投资款和利润；2、双方仅对第一期利润进行了清算，对第二期、第三期利润未进行结算，因此不应当支付第二期、第三期利润；3、全椒利成工贸有限公司、刘子扬与吴正荣之间有较多经济来往，尚未结算完毕，本案吴正荣的诉状中将136000元自认为本案的利息，但在（2020）皖1102民初522号案件中，136000元被认定为偿还另案的借款，现该案在上诉中，尚未生效；4、刘子扬在案涉合伙期间签订的合伙文件及其他材料均系代表全椒利成工贸有限公司，法律后果应当由全椒利成工贸有限公司承担，刘子扬并非是合伙人；5、本案实际存在两层合伙关系，吴正荣和张家龙、李迅民是合伙，三人的投资均由张家龙与全椒利成工贸有限公司进行结算，张家龙和全椒利成工贸有限公司之间存在合伙关系，因此应当由张家龙主张投资款及利润。张家龙述称：吴正荣、李迅民将投资款汇给张家龙，张家龙代表三人与刘子扬签订了《兰州项目合作协议》。三人的投资款总额为2326891元，后经各方确认三人投资款为2320000元，张家龙将该款项部分汇给了刘子扬、部分汇给了全椒利成工贸有限公司。工程结束后，张家龙与刘子扬进行了结算，确认三人的利润为3240000元。2018年时，吴正荣、李迅民、张家龙三人的投资账目已经分开，分别各自向刘子扬和全椒利成工贸有限公司追要投资款和利润。刘子扬已经支付了张家龙的投资款和部分利润。李迅民述称：张家龙陈述属实，李迅民的投资额是590000元，已经全部返还，利润至今未支付。吴正荣为支持其诉讼请求，举证下列证据：证据一、全椒利成工贸有限公司企业信息查询打印件一份。证明全椒利成工贸有限公司的基本情况；证据二、《协议书》复印件两页。证明全椒利成工贸有限公司与中国十七冶集团新型建筑制品与物流公司、中国十七冶集团有限公司签订了兰州新区职教园区市级统建兰州理工学院设计施工总承包门窗工程《协议书》；证据三、《法定代表人资格证明书》。证明刘子扬就兰州新区职教园区市级统建兰州理工学院设计施工总承包门窗工程有权签署投标文件、进行合同谈判、签署合同和处理与之有关的一切事务；证据四、2017年8月20日兰州理工学院投资说明、欠条、承诺书、清单各一份。证明1、全椒利成工贸有限公司、刘子扬确认张家龙、李迅民、吴正荣累计投资为2320000元,投资利润为3240000元,总计为5560000元,同时约定了偿还投资款和利润的时间和利息标准；2、刘子扬确定吴正荣的投资款为530000元,第一期利润为150000元,合计680000元,自2018年1月1日起按月利率2%计息；证据五、收据十一份。证明吴正荣向全椒利成工贸有限公司交纳投资款530000元；证据六、2016年9月13日刘子扬与张家龙签订的《兰州项目合作协议》一份。证明本案合伙关系的真实性，虽然协议的第五条约定了工程结算方式以中国十七冶合同结算方式为准，但通过2017年8月20日刘子扬出具的欠条可以看出，已经改变了结算方式；证据七、《兰州投资款和利润分配比例》一份。证明张家龙、李迅民、吴正荣三人各自的投资款及总利润数额，利息的计算依据等。上述七组证据经全椒利成工贸有限公司、刘子扬质证，对证据一至三、五至七的真实性无异议，但对证据六的证明目的不认可，认为全椒利成工贸有限公司与张家龙之间存在合伙关系，与吴正荣之间不存在合伙关系；对证据四中的投资说明、欠条，认为该说明、欠条上的印章非全椒利成工贸有限公司的公章，且欠条是出具给张家龙，与本案无关；对证据四中的承诺书真实性认可，但认为刘子扬的签字系职务行为；证据四中的清单真实性不认可。上述七组证据经张家龙、李迅民质证，对真实性均无异议。全椒利成工贸有限公司、刘子扬为支持其答辩意见，举证下列证据：证据一、兰州项目合作协议复印件一份。证明全椒利成工贸有限公司、刘子扬与张家龙是合伙关系，本协议的结算条款对吴正荣具有同样的约束力；证据二、《证明》打印件一份。证明案涉项目尚未决算，中国十七冶集团新型建筑制品与物流公司仅支付了部分工程款；证据三、安徽省滁州市琅琊区人民法院（2020）皖1102民初522号民事判决书复印件、民事上诉状复印件、民事起诉状复印件各一份。证明吴正荣与刘洋之间存在多笔经济往来，且在（2020）皖1102民初522号案件中，琅琊区人民法院将刘子扬支付的案涉合伙款项利息认定为借款还款；证据四、《兰州门窗项目工程决算情况及相关事宜说明》、兰州门窗工程各项利润、兰州项目面积数量。证明1、案涉项目的总利润为3970000元，张家龙及张家龙的合伙人李迅民、吴正荣的利润为2620200元；2、涉案项目的面积数量，在决算时应当扣减的各项费用，估算为2437750元，吴正荣要求支付合伙总利润，应当扣除该费用后，按照投资比例支付。对证据四中的《兰州门窗项目工程决算情况及相关事宜说明》，认为该说明仅针对张家龙和李迅民，与吴正荣无关；对证据四中的兰州门窗工程各项利润、兰州项目面积数量真实性和证明目的均不认可，系刘子扬单方制作。上述四组证据经吴正荣质证，对证据一的真实性认可，但不认可其证明目的，刘子扬出具的投资说明、欠条、承诺书已经改变了该合作协议的结算模式；对证据二认为不是原件，对真实性不认可；对证据三的真实性无异议，对证明目的不认可；对证据四中的《兰州门窗项目工程决算情况及相关事宜说明》，认为该说明仅针对张家龙和李迅民，与吴正荣无关；对证据四中的兰州门窗工程各项利润、兰州项目面积数量真实性和证明目的均不认可，系刘子扬单方制作。上述四组证据经张家龙质证，对证据一、二的真实性无异议；对证据三认为不清楚；对证据四中的《兰州门窗项目工程决算情况及相关事宜说明》的真实性无异议，对兰州门窗工程各项利润、兰州项目面积数量不清楚。上述四组证据经李迅民质证，对证据一、二的真实性无异议，对证据三、四认为不清楚。张家龙、李迅民未举证。本院认为：吴正荣举证的证据一至三、五至七均符合证据的客观性、合法性，且与本案具有关联性，本院对上述证据的证明效力予以确认；吴正荣举证的证据四中的投资说明、欠条、清单，全椒利成工贸有限公司、刘子扬对真实性不认可，但未提供证据予以证明，本院对该三份证据的真实性予以确认；吴正荣举证的证据四中的承诺书及全椒利成工贸有限公司、刘子扬举证的证据一、三，本院对真实性予以确认；全椒利成工贸有限公司、刘子扬举证的证据二非原件，本院对其真实性不予确认；全椒利成工贸有限公司、刘子扬举证的证据四中的《兰州门窗项目工程决算情况及相关事宜说明》仅有张家龙签字，本院对该证据的证明目的不予确认；全椒利成工贸有限公司、刘子扬举证的证据四中的兰州门窗工程各项利润、兰州项目面积数量无签名及印章，本院对该两份证据的证明目的不予确认。依据上述有效证据，并结合庭审调查，本院查明如下事实：2016年4月，中国十七冶集团新型建筑制品与物流公司将兰州新区职教园区市级统建兰州理工学院设计施工总承包门窗工程分包给全椒利成工贸有限公司。2016年9月13日，刘子扬（甲方）与张家龙（乙方）签订了一份《兰州项目合伙协议》，约定：“经甲乙双方协商兰州新区门窗项目双方达成如下协议：一、投资比例：甲方：3.4,乙方6.6；二、合作单价：以十七冶合同价为准，十七冶门窗厂提3%，土建配套提1.5%，中间人提20元/㎡（不论铝合金或塑钢），全椒利成工贸有限公司提1%管理费用；五、工程结算方式以十七冶合同结算方式为准，待工程结束汇款时打入乙方指定账户，…；六、成本估价：铝合金单价为460元/㎡，除去各项提成5.5%，为434.7元/㎡，按照430元/㎡计算，减去中间人20元/㎡，为410元/㎡，去除各项成本约310元，利润为100元/㎡（以实际为准）。”2016年9月5日、同年10月10日、同年10月22日、同年11月19日，吴正荣分别支付投资款100000元、100000元、150000元、100000元给张家龙，后张家龙分批将上述款项支付给全椒利成工贸有限公司，全椒利成工贸有限公司出具了收据给张家龙。2017年6月28日，吴正荣支付了80000元投资款给全椒利成工贸有限公司，全椒利成工贸有限公司出具了收据给吴正荣，载明事由兰州投资款。2017年8月20日，刘子扬出具了一份说明，载明：“…以上为兰州理工学院总利润，本人扣除34%*490.8=166.8万，大写壹佰陆拾陆万捌仟，下余490-166=324万，大写叁佰贰拾肆万为张健（张家龙的曾用名）投资所得，特此说明。”全椒利成工贸有限公司在该说明上盖章。2017年8月20日的《欠条》载明：“①收到张家龙投资兰州理工学院门窗工程款人民币贰佰叁拾贰万整；②投资利润双方确认为人民币叁佰贰拾肆万元；③双方确认到2018年元月1日付本金50%，2018年春节前付清；④利润2018年春节前付20%，2018年10月前付40%，2019年底付清。到期不付，本人承担按银行贷款利润（此处应是笔误，应为利息）双倍，按1分5厘算。”刘子扬在欠款人处签名，全椒利成工贸有限公司在欠款人处盖章。2017年8月20日的《兰州理工学院投资说明》载明：“张家龙、李迅民、吴正荣2016-2017年累计投资贰佰叁拾贰万陆仟捌佰玖拾壹元。”张家龙在情况属实处签名，全椒利成工贸有限公司在情况属实处盖章。”刘子扬在此说明下方签名确认：“以上总投资款为贰佰叁拾贰万陆仟元整，本人确认。包括利润总计为人民币伍佰伍拾陆万元整（5560000.00元）。2018年2月15日，刘子扬出具了一份《承诺书》，载明：“欠吴正荣兰州投资款五十三万元，第一期利润壹拾伍万元，合计：陆拾捌万元整，此款在2018年元月1日开始付息按2分计。”2019年6月21日，吴正荣在该承诺书上注明：“2018年-2019年1月付21000利息。”2019年8月24日，刘子扬在该承诺上注明：“此款2019年9月1日付一部分钱。”2020年7月14日，吴正荣、张家龙、李迅民签名的《兰州投资款和利润分配比例》中载明：“一、兰州门窗框张家龙投资120.6万元，李迅民投资59万元，吴正荣投资53万元，合计232.6万元（刘子扬已确认为232万元）；二、张家龙、李迅民、吴正荣根据2017年8月20日刘子扬《兰州理工学院投资说明》三人总利润为324万元；三、利润分配比例：按三人投资额除以投资总额计算。其中：张家龙占120.6万元÷232万元=51.98%；李迅民59万元÷232万元=25.43%；吴正荣53万元÷232万元=22.84%；四、利息是按照欠条上的逾期利息计算的；五、三人投资款和利润独立，各自向刘子扬要，要多少由三人分别与刘子扬谈。”另查明，全椒利成工贸有限公司的股东仅为刘子扬、胡文琴夫妻二人。本院认为：综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案的争议焦点是：一、涉案项目的合伙人；二、全椒利成工贸有限公司、刘子扬是否应当支付投资款、利润、利息以及应当支付的数额。一、关于涉案项目的合伙人问题。关于合伙是指两个以上的的民事主体共同出资、共同经营、共负盈亏的协议。2016年9月13日的《兰州项目合伙协议》，虽然只有刘子扬和吴正荣的签名，但从全椒利成工贸有限公司出具了收据给吴正荣，并载明事由兰州投资款以及2017年8月20日的《欠条》、刘子扬出具的说明、《兰州理工学院投资说明》、《承诺书》可以认定全椒利成工贸有限公司、刘子扬认可吴正荣是合伙人，故涉案项目的合伙人应是全椒利成工贸有限公司、刘子扬、吴正荣、张家龙、李迅民，本院对全椒利成工贸有限公司、刘子扬辩称吴正荣非合伙人的意见不予采纳。二、关于全椒利成工贸有限公司、刘子扬是否应当支付投资款、利润、利息以及应当支付的数额问题。张家龙、李迅民、吴正荣三人共投资2320000元，其中吴正荣投资530000元，刘子扬出具的《承诺书》中约定：欠投资款530000元、第一期利润150000元、2018年1月1日起按月息2%计算、已付21000利息。全椒利成工贸有限公司、刘子扬应当支付投资款和第一期利润680000元（530000元+150000元）及利息（截止2020年1月1日的利息为680000元×2%×24-21000元=305400元，自2020年1月1日起以680000元为基数按月息2%计算至付清之日止）。2017年8月20日的《欠条》、刘子扬出具的说明、《兰州理工学院投资说明》以及吴正荣、张家龙、李迅民出具的《兰州投资款和利润分配比例》能明确吴正荣、张家龙、李迅民三人的投资利润为3240000元，其中吴正荣的投资比例占22.84%，其应得利润为740016元（3240000元×22.84%）。吴正荣要求支付的总利润为730000元（第一期利润150000元+第二期利润290000元+第三期利润290000元）不违反法律规定，本院予以支持。全椒利成工贸有限公司、刘子扬辩称涉案项目的承包方未足额支付涉案工程款，其尚未收回投资款及利润，但未提供充分证据予以佐证，且全椒利成工贸有限公司、刘子扬出具的相关材料已经明确了利润的数额，故本院对其该辩称意见不予采纳。2017年8月20日的《欠条》约定的付款时间及利息仅是全椒利成工贸有限公司、刘子扬和张家龙的约定，本院对吴正荣要求按月利率1.5%支付第二、第三期利润（合计580000元）的利息不予支持，全椒利成工贸有限公司、刘子扬应自起诉之次日起（2020年1月8日）按同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率支付利息至付清之日止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第五十二条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告全椒利成工贸有限公司、刘子扬于判决生效后十日内支付原告吴正荣投资款和第一期利润680000元及利息（截止2020年1月1日的利息为305400元，自2020年1月1日起以680000元为基数按月息2%计算至付清之日止）；二、被告全椒利成工贸有限公司、刘子扬于判决生效后十日内支付原告吴正荣投资利润580000元及利息（自2020年1月8日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率支付利息至付清之日止）；三、驳回原告吴正荣的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19480元，由被告全椒利成工贸有限公司、刘子扬负担（于判决生效后十日内直接缴纳至本院诉讼费账户，账号及开户行详见附件二）。保全费5000元，由被告全椒利成工贸有限公司、刘子扬负担（于判决生效后十日内支付给原告吴正荣）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  程凤华人民陪审员  张有龙人民陪审员  陶爱军二〇二〇年十一月二十三日代理书记员  万 雨附件一、相关法律法规条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条……买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。附件二：本院诉讼费账户户名：滁州市琅琊区人民法院开户行：中国工商银行滁州开发区支行账号********诉讼费缴纳时应在用途中注明“诉讼费”和“案号”、在交款人中注明交款人“姓名或单位”。