广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初8413号原告：翟爱华，女，1970年10月4日出生，汉族，住湖北省枣阳市，委托诉讼代理人：江伟明，广东誉满律师事务所律师。被告：广州市讯达物业管理有限公司，住所地广州市番禺区市桥街平康路144号304，统一社会信用代码914401130658264441。法定代表人：罗祥祺，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：黄福寿，广东华安联合律师事务所律师。原告翟爱华与被告广州市讯达物业管理有限公司（以下简称讯达公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月29日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用独任制普通程序，公开开庭进行了审理。原告翟爱华及其委托诉讼代理人江伟明，被告讯达公司的委托诉讼代理人黄福寿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告翟爱华提出诉讼请求：1.判令从2020年1月20日起解除原告与被告之间的劳动合同关系；2.判令被告支付2019年12月26日至2020年1月20日拖欠的工资1158.53元；3.判令被告支付2014年10月2日至2020年1月20日未休年休假工资12398.4元；4.判令被告向原告支付因解除劳动关系而产生的六个半月的经济补偿金36374.8元；5.判令被告支付2013年10月1日至2019年12月25日期间未付的加班工资70473.66元。事实与理由：2013年10月1日，原告与被告建立劳动关系，原告被安排的岗位是在广州市番禺中心医院担任保安一职，基本工资为当时的广州市最低工资1550元／月。入职后，原告全年无休，不仅周末没有休息，春节、劳动节等法定节假日均是在工作岗位上度过，且被告从来没有安排调休，原告平均工作时长为12个小时／天，即平均每天加班4个小时。后来，原告与被告续签了3次劳动合同，每份劳动合同约定的基本工资均为签订时广州市最低工资标准，现生效劳动合同的期满日为2020年9月30日。原告工作可谓兢兢业业，但被告却屡屡亏待，双方劳动合同关系开始于2013年10月1日，被告却自2015年1月才开始为原告缴纳社会保险，而且原告发现被告支付的工资一直远低于原告应得的工资，经计算，2013年至2019年，被告累计欠付加班工资84690.21元。原告多次要求被告补缴社保及补偿合理的加班工资均遭到被告各种各样的理由推脱或拒绝。最令人气愤的是，被告曾对全体员工发出通知，其称：从2019年l0月1日起，广州市讯达物业管理有限公司经工商局批准变更为广州市润物物业管理有限公司……后来，有不少员工因此被欺骗，在与被告劳动合同期限届满前与广州市润物物业管理有限公司另行签订劳动合同。被告屡次施压，要求原告与广州市润物物业管理有限公司另行签订劳动合同，原告没有妥协，而是继续维持与被告的劳动关系。而就在近日，原告发现被告竟擅自进行社保减员，与第三人广州市润物物业管理有限公司串通，由广州市润物物业管理有限公司自2019年11月起擅自为原告缴纳社会保险。根据劳动法、劳动合同法等法律法规规定，公司应该依法为劳动者缴纳社会保险并足额发放劳动报酬，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假，被告少缴社保、少发工资、不批假的行为已经严重侵害原告的合法权益。综上所述，为维护原告的合法权益，现特向贵院提起诉讼。讯达公司辩称，1.原告称其“入职后，全年无休……平均工作时长为12小时／天”与事实不符。2.我方已根据《职工带薪年休假条例》的规定给予原告安排了带薪年休假。原告主张我方应向其支付未休年休假工资没有事实依据。3.原告的工作岗位为保安，入职之时其已明确知悉该岗位工作时间的特殊性，其根据个人意愿也通过向我方出具《加班申请》的方式向我方予以明确“了解公司的工资薪酬制度和休息休假管理、制度，但为了个人家庭开支需要，愿意通过申请每月加班领取加班费，加班的具体时长根据岗位需要，服从公司的安排”我方确有根据原告的个人意愿安排其加班的事实，但我方均已足额向原告支付了工资及加班工资，不存在拖欠原告工资或加班工资的事实。原告在证据清单及证据材料中提交的工资、加班费的计算公式及计算结果有误。该工资、加班费计算公式及计算结果不符合劳动法的规定，也不符合我方与原告签订的《劳动合同》的约定。4.原告主张我方支付经济补偿金没有事实和法律依据。5.另外，原告于2020年1月20日向番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其主张2019年1月20日之前的未休年休假工资、差额加班费已过仲裁时效。综上，请法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院依法组织了证据交换及质证，经审查认定事实如下：讯达公司系于2013年4月16日登记成立的有限责任公司（自然人投资）。原告翟爱华于2013年10月1日入职被告处担任保安岗，被派遣至广州市番禺区中心医院工作，最后工作至2020年1月20日。工资构成为最低工资标准+加班工资+高温补贴，工资计算周期为上月26日计算至当月25日，在每月的15日至16日通过银行转账方式发放上月工资，有发放工资条。双方在2013年10月29日签订合同期为2013年10月1日至2015年9月30日劳动合同，2015年9月30日签订合同期为2015年9月30日至2016年9月29日劳动合同，2016年10月1日签订合同期为2016年9月30日至2017年9月29日劳动合同，最后一份合同为2017年10月1日签订的合同期为2017年10月1日至2020年9月30日劳动合同，该合同中约定双方同意按照标准工时工作制确定翟爱华的工作时间，即每日工作8小时，每周工作6天。2013年10月至2014年12月期间没有购买社会保险，2015年1月开始由讯达公司为原告参加社会保险至2019年10月，2019年11月、12月由广州市润物物业管理有限公司为原告参加社会保险。2019年11月26日，讯达公司发布通知，载明讯达公司因业务发展需要，从2019年10月1日起经工商局批准变更为广州市润物物业管理有限公司，届时原公司的一切业务由润物公司统一管理，员工与原公司签订的合同继续有效（工龄、工资福利待遇不变），以及业务主体不变。从2019年12月起全体员工的工资、社会劳动保险统一由润物公司发放和购买。2020年1月20日，原告翟爱华向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于2020年1月22日立案受理。翟爱华要求裁决自2020年1月20日起解除翟爱华与讯达公司之间的劳动合同关系、讯达公司支付翟爱华2020年1月1日至2020年1月20日工资4248.50元、讯达公司支付2014年10月2日至2020年1月20日未休年休假工资12398.40元、讯达公司支付解除劳动关系经济补偿金40756.95元、讯达公司支付2013年10月1日至2019年12月31日期间的加班工资84690.21元。仲裁委员会于2020年5月9日作出穗番劳人仲案字【2020】1615号仲裁裁决书，裁决：讯达公司支付翟爱华2019年1月至12月的加班工资差额14236.33元、2019年带薪年休假工资差额193.03元，驳回翟爱华的其他仲裁请求。翟爱华不服上述裁决诉至本院，讯达公司未提起诉讼。2020年2月3日，讯达公司发出《关于翟爱华员工违反公司管理规定的处罚通报》，该通报中载明翟爱华于2020年1月21日在未请假情况下擅自离开岗位，至今旷工一直未返回工作方位，严重违反了工作纪律，未经请假批准，连续旷工三天或累计旷工6次者作辞退处理。该员工至今已旷工超过三天，经公司研究决定，对翟爱华员工进行扣除考核300分及按照公司相关规定处理，从2020年1月24日起执行，今后其有关一切事务均与我公司无关。原、被告双方对加班费计算方式存在争议。原告翟爱华认为，2013年10月至2015年4月份期间按照每日71.26元（1550元÷21.75天）、每小时8.91元（71.26元÷8小时）；2015年5月至2018年6月份期间按照每日87.13元（1895元÷21.75天）、每小时10.89元（87.13元÷8小时）计算；2018年7月至2019年12月份期间按照每日96.55元（2100元÷21.75天）、每小时12.07元（96.55元÷8小时）计算。工作日加班工资按照每天加班4小时计算1.5倍，休息日加班工资按照每天计算12小时计算2倍，法定节假日工资按照每天计算12小时计算3倍。按照上述计算办法，原告计得2013年10月至2019年12月应补发加班工资70473.66元、2020年1月工资应补发1158.53元、2014年10月2日至2020年1月20日未休年休假工资应补发12398.4元。被告讯达公司认为，每月正常上班工作时长应为44小时每周×52.14周/年÷12个月约等于191小时，因此2018年1月至6月的时薪为9.92元/小时（1895元÷191小时），2018年7月至2020年1月的时薪为10.99元/小时（2100元÷191小时）。合同约定每周工作六天，故周一至周六超出44小时的加班时长按150%标准计算工作日加班工资，每周日的加班为休息日加班按200%标准计算加班工资，法定节假日按300%的标准计算加班工资。讯达公司已向原告翟爱华足额发放各项工资。年休假工资方面。原告主张2014年10月2日至2017年10月1日期间每年的未休年休假工资均为1960.2元（10.89元/小时×12小时×300%×5天），2017年10月2日至2020年1月20日期间每年的未休年休假工资均为2172.6元（12.07元/小时×12小时×300%×5天），以上合计12398.4元。讯达公司提供了请假条拟证明翟爱华在2018年至2020年的年休假休假记录。结合请假条内容及考勤记录，可确认翟爱华2018年休假5天，2019年休假5天。根据讯达公司提供的工资发放台账载明，讯达公司在2018年3月支付了工龄假工资174.24元、4月支付了工龄假工资261.36元；2019年2月支付了工龄假工资96.56元、3月支付了工龄假工资193.12元；2019年5月支付了工龄假工资482.8元；2020年1月支付了工龄假工资193.12元。本院认为，翟爱华和讯达公司建立劳动关系并签订书面劳动合同，双方均应诚信、全面履行合同义务，双方的合法权益均受法律保护。原告翟爱华工作至2020年1月20日并口头向讯达公司提出解除劳动关系，之后亦未上班，因此本院确认双方自2020年1月20日解除劳动关系。原告在2020年1月20日申请劳动仲裁，故原告应就其2018年1月20日前的加班及未休年休假情况承担举证责任，现原告未能提供证据予以佐证，根据《广东省工资支付条例》第十六条规定，工资支付台账应当至少保存二年，被告提供了2018年1月至2020年1月的考勤记录及工资发放台账予以佐证，结合工资计算及发放周期，本院对原告主张的2013年10月1日至2017年12月25日期间的加班工资以及2014年10月2日至2017年12月31日期间的未休年休假工资不予支持。原、被告双方签订的劳动合同虽然约定每日工作8小时，每周工作6天，但双方均确认工资构成为最低工资标准加上加班工资，因此，加班工资应按照原告主张的计算办法计算，周一至周五超过8小时的工作时间为工作日加班时数，周六、日的工作时间为休息日加班时数。按照上述计算办法，每日扣除1小时的吃饭时间后，本院计得2018年1月至2019年12月的加班工资应为75346.42元，讯达公司实际已发放加班工资合计72648.1元，故讯达公司还应向翟爱华支付加班工资2698.32元，对原告主张的超出部分，本院不予支持。2019年12月26日至2020年1月20日期间，翟爱华工作日加班59小时，休息日加班78小时，法定节假日加班12小时，每日扣除吃饭时间1小时后，翟爱华应得加班工资2884.48元[2100元÷21.75天÷8小时×（44小时*150%+70小时*200%+11小时*300%）]，讯达公司已实际向翟爱华发放加班工资2190.9元，故还应向翟爱华支付2020年1月工资差额693.58元，对原告主张的超出部分，本院不予支持。关于原告主张的未休年休假工资问题。本院认为，结合讯达公司提供的请假条及考勤表，可确认翟爱华在2018年及2019年均依法享受了年休假5天，故对其主张的未休年休假工资，本院不予支持。关于应否支付经济补偿金的问题。2020年1月20日原告翟爱华以被告未足额支付劳动报酬为由口头向讯达公司提出解除劳动关系，并据此主张讯达公司支付经济补偿金。本院认为，虽然根据《关于工资总额组成的规定》（国家统计局令第1号）第四条规定，加班加点工资属于工资总额范畴，但是“加班费”并不等同于劳动合同法中规定的劳动者享有被迫解除权条款中的“劳动报酬”。根据劳动合同法第八十五条第（一）、（三）项将未及时足额支付劳动报酬和安排加班不支付加班费分别单列，说明两者是不一样的法律概念，彼此不相包含。从体系解释的角度，劳动合同法第三十八条中的劳动报酬也不包括加班费。因此，对劳动合同法第三十八条被迫解除劳动关系的情形中劳动报酬应作限缩性解释，应只限定于剔除掉奖金、加班费、高温津贴、未休年休假工资等的劳动报酬。讯达公司虽存在未足额支付翟爱华加班工资的行为，但因双方当事人对加班工资的计算标准及计算时数存在争议，讯达公司并非恶意拖欠，故本案不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条需要支付经济补偿金的情形，对原告翟爱华的该项请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第三十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《广东省工资支付条例》第十六条之规定，判决如下：一、确认原告翟爱华与被告广州市讯达物业管理有限公司于2020年1月20日解除劳动关系；二、被告广州市讯达物业管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告翟爱华支付2020年1月工资差额693.58元；三、被告广州市讯达物业管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告翟爱华支付2018年1月至2019年12月的加班工资2698.32元；四、驳回原告翟爱华的其余诉讼请求。当事人如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告翟爱华负担5元、被告广州市讯达物业管理有限公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 冯 婉二〇二〇年十一月二十七日书记员 邬敏秋