四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0191民初4216号 原告（反诉被告）：成都高赛尔股份有限公司，住所地四川省成都高新区高朋大道3号东方希望科研楼B座101室。 法定代表人：尹芙蓉，总经理。 委托诉讼代理人：鲁雪，四川融谷律师事务所律师。 被告（反诉原告）：深圳圣世文化珠宝有限公司，住所地深圳市罗湖区翠竹街道翠锦社区田贝四路42号万山珠宝园2栋七层07—6号。 法定代表人：曾梓浩，执行董事。 委托诉讼代理人：张新河，北京市康达（深圳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘婷，北京市康达（深圳）律师事务所律师。 原告（反诉被告）成都高赛尔股份有限公司（下称高赛尔公司）与被告（反诉原告）深圳圣世文化珠宝有限公司（下称圣世公司）承揽合同纠纷本反诉案，本院于2020年6月11日、2020年8月10日分别立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。高赛尔公司的委托诉讼代理人鲁雪，圣世公司的委托诉讼代理人张新河、刘婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 高赛尔公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除高赛尔公司与圣世公司于2018年11月1日签订的《贵金属产品委托加工合同》；2.判令圣世公司立即与高赛尔公司就69套存在产品质量问题的转运猪办理退货，立即向高赛尔公司退还69套产品的货款68862元并赔偿高赛尔公司损失66138元、违约金109181元、人员差旅和咨询费9101元、维权律师费22000元。事实和理由：2018年11月1日，高赛尔公司与圣世公司签订《贵金属产品委托加工合同》，约定圣世公司为高赛尔公司研发、设计、生产贵金属产品，圣世公司根据高赛尔公司要求进行产品设计、打样，同时按照高赛尔公司订单生产要求进行大货生产；贵金属产品包括贵金属成品和包装辅料；本协议为框架协议，产品生产订单为该协议的补充协议，具体生产要求、费用等以产品生产订单为准。自2018年11月起，高赛尔公司累计以订单及自供金料的形式，从圣世公司处购得由其设计开发的“金猪送福-转运猪”（又名鸿运当头-转运猪及鸿运当头吊坠）1094件，材质为3D硬足金、纳米玻璃、红刚玉。之后，高赛尔公司通过中国银行中银e商平台销售转运猪，案外人陈玉梅、贾喜才、方杨、贾天玉、刘刚通过该平台共购得转运猪69套。案外人将购得的转运猪进行珠宝鉴定，结果显示转运猪镶嵌的红刚玉为人工合成产品，遂以高赛尔公司和中国银行南阳分行涉嫌违反《中华人民共和国产品质量法》《中华人民共和国广告法》《中华人民共和国消费者权益保护法》的相关规定为由，向河南省南阳市市场监督管理局进行投诉举报。高赛尔公司在接到管理部门的电话通知以后，向圣世公司工作人员核实转运猪的真实情况，其工作人员披露转运猪中对外宣传的“红刚玉”实为人工合成产品，同时圣世公司向高赛尔公司提供的产品中还有部分镶嵌的“红刚玉”实为石榴石。高赛尔公司在得知实情后，为减少损失，在河南省南阳市市场监督管理局组织调解下，于2019年10月28日与案外人达成《和解协议》，退还货款68862元并赔偿损失66138元。后高赛尔公司就此事与圣世公司协商，其未予解决。高赛尔公司认为，《贵金属产品委托加工合同》第三条第十四款约定，圣世公司应保证其供应的产品不侵犯任何第三方的知识产权及其他权益，否则圣世公司须承担一切法律、经济责任，赔偿因此给高赛尔公司带来的一切经济损失。第六条第二款约定，若圣世公司提供的产品质量不符合合同约定，圣世公司应在10天以内处理直至达到合同约定条件；如果圣世公司拒不处理、超过时限或者没有能力使产品达到合同约定条件，高赛尔公司有权解除合同退货并要求圣世公司在三个工作日内退回高赛尔公司已支付的所有货款，并要求圣世公司支付违约金，计合同总价款的10%。高赛尔公司被投诉举报的产品系根据圣世公司的产品方案获得产品信息后，向圣世公司下单委托生产，产品系圣世公司自主研发。高赛尔公司在销售平台进行推广的物料信息均根据圣世公司提供的产品方案进行宣传，因此，投诉事件的发生实际由圣世公司不诚实经营造成，其行为损害了高赛尔公司及相关客户的利益，亦违反合同约定义务，触犯相关法律规定。为维护高赛尔公司合法权益，故诉至人民法院。 圣世公司答辩称，第一、因投诉事件导致高赛尔公司向我方索赔不成后，双方实际已无合作关系，故《贵金属产品委托加工合同》事实上已于2019年12月18日解除，对于高赛尔公司诉请解除合同我方并无异议。第二、案涉合同系来料加工合同，高赛尔公司并未向我方支付69套产品的货款，亦未向我方退货，不满足合同约定我方应退还货款的前提条件，故我方无需退还相应货款。第三、本案纠纷的缘由系高赛尔公司对外销售案涉产品标注“红刚玉”被职业打假人投诉、敲诈，并与其和解赔偿，但我方向高赛尔公司提供的产品并无质量问题。我方在供应产品辅料中标注红刚玉系行业交易惯例，高赛尔公司作为一家从事金银珠宝生产销售的企业，应当明知我方供应的价值6.5元的红刚玉不可能是天然红宝石，其亦明知行业所称红刚玉包含了人工合成红宝石，高赛尔公司对外进行产品宣传时理应尽到审慎注意义务，不应将其对外宣传推广导致的损失转嫁至我方承担。此外，高赛尔公司在产品推广上标注红刚玉是否属于以次充好的违法行为并无定论，职业打假人明知该产品上镶嵌的红刚玉系人工合成，进而购买索赔，此种行为依法不应予以支持，高赛尔公司本应依法解决投诉事宜，但在未经我方的情形下私下与职业打假人和解，相应赔偿金额依法不应属于我方应承担的损失。第四、关于合同约定的违约金，因案涉合同并无关于红刚玉辅料须提供天然红宝石的约定，故我方不存在高赛尔公司主张的质量违约问题，我方不应给付违约金，同时，因案涉产品总标的额为127102.68元，而非高赛尔公司主张的1091812元，故即便适用合同约定的违约金条款，违约金数额也应仅为12710元。第五、高赛尔公司主张的咨询费，系其支付给河南省南阳市市场监督管理局工作人员的费用，该行为涉嫌犯罪，不应予以支持。第六、高赛尔公司主张的律师费用过高，且《贵金属产品委托加工合同》并未对律师费进行约定，不应予以支持。综上，请求人民法院依法裁判。 圣世公司向本院提出以下反诉请求：1.判令高赛尔公司向圣世公司支付49套产品辅料费、加工费5819.24元；2.判令高赛尔公司向圣世公司支付拖欠金料49.93克的现金价值22017.63元（计算依据：2020年8月6日上海黄金交易市场公布黄金交易价格为440.97元/克）。事实和理由：高赛尔公司与圣世公司于2018年11月1日签订《贵金属产品委托加工合同》后，圣世公司一共为高赛尔公司加工了“金猪送福-转运猪”产品1094件，“金猪送福-掌上明珠”产品50件。高赛尔公司向圣世公司支付了其中1045件产品的辅料费、加工费以及金料1262.87克，包括2018年11月1日产品订单显示的50件“金猪送福-掌上明珠”产品和950件“金猪送福-转运猪”产品的辅料费、加工费133800.2元，2019年4月1日产品订单显示的95件“金猪送福-转运猪”产品的辅料费、加工费11282.48元，尚欠49件“金猪送福-转运猪”产品的辅料费、加工费未支付，参考2019年4月1日订单记载，相应费用为118.76元/件。上述1094件产品所需垫付金料为1312.8克（即每件1.2克），高赛尔公司仅向圣世公司交付1262.87克，包括高赛尔公司自身交付的1165.37克及通过案外人臻鑫福创意工坊（深圳）有限公司交付的97.5克，尚欠金料49.93克。案外人因转运猪镶嵌的红刚玉为人工合成产品投诉至河南省南阳市市场监督管理局后，高赛尔公司就拒绝支付剩余的产品辅料费、加工费以及拖欠金料。为维护圣世公司合法权益，故特提起反诉。 高赛尔公司针对圣世公司的反诉答辩称，我方确有圣世公司主张的49套案涉产品未结清相应费用及金料，但对于圣世公司提出的具体支付方式不予认可。首先，我方不认可折算金料为现金价值，按照《贵金属产品委托加工合同》约定，除加工费、模具费、辅料费是以现金方式支付外，其余均是以实物方式交接，故即便要支付也应当移交实物金料；其次，结合双方提交的证据，出库单明确载明每件产品的辅料费和加工费应当为105.1元。此外，因圣世公司违约在先，其应在承担相应的违约责任后，我方再行支付所欠款项。 经审理查明， 第一、关于合同主体 高赛尔公司成立于2000年11月14日，经营范围包含银、银制品及其它金属、金属制品（国家限制的除外）的开发、生产；黄金制品的开发、生产（限分支机构经营），销售本公司生产的产品；销售：珠宝首饰、工艺美术品、收藏品等。 深圳圣世文化发展有限公司成立于2015年6月29日，经营范围包含金、银、珠宝首饰、礼品、收藏品、日用百货的零售批发；珠宝设计及品牌策划；经营电子商务；金、银、珠宝首饰、礼品、收藏品、日用百货的生产加工。2020年6月23日，该公司名称变更为深圳圣世文化珠宝有限公司，即本案被告。 第二、关于合同的签订与履行 2018年11月1日，高赛尔公司与圣世公司签订《贵金属产品委托加工合同》，委托圣世公司为其研发设计、生产贵金属产品，双方约定：圣世公司根据高赛尔公司要求进行产品设计、打样，同时按照高赛尔公司订单生产要求进行大货生产；贵金属产品包括贵金属成品和包装辅料。本协议为框架协议，产品生产订单为该协议的补充协议，具体生产要求、费用等以产品生产订单为准。合作方式：1.来料加工：即高赛尔公司提供金银料供圣世公司进行产品生产加工，双方可用现金结算产品费用（包括产品工费、模具费及包装辅料等）或用金银原料冲抵产品费用（按出货当天上海黄金交易所原料价将金银原料折算为费用），若以现金方式结算费用则圣世公司要为高赛尔公司开具相应金额的增值税专用发票；2.现金结算：本合同双方就产品生产相关费用采用现金结算方式，包括金银料费、模具费、工费和包装辅料费等，圣世公司为高赛尔公司提供同等金额的增值税专用发票；3.双方的合作方式可根据产品的实际情况灵活选择，具体由双方协商后在产品生产订单上体现。合作细节：1.高赛尔公司定制产品：方式一为圣世公司根据高赛尔公司要求进行产品研发设计及修改，最终由高赛尔公司进行设计确认，方式二为圣世公司根据高赛尔公司提供的设计进行生产，若有修改需与高赛尔公司进行确认；……4.圣世公司根据高赛尔公司确认的产品设计效果图进行打样，并由高赛尔公司进行产品送检合格后进行封样；……6.圣世公司需保证产品符合国家标准、行业标准，且成色符合产品标识要求，克重为正公差；……12.产品验收：高赛尔公司将按样品标准进行验收，在收到货品后五个工作日内须完成货品验收，并将货品配送单签字后回传给圣世公司；……14.圣世公司应保证其供应的产品不侵犯任何第三方的知识产权及其他权益（不包含圣世公司根据高赛尔公司提供的设计所生产的产品），否则圣世公司须承担一切法律、经济责任，赔偿因此给高赛尔公司带来的一切经济损失。产品费用包括金银料、模具费、工费和包装辅料费四部分；金银料价格确认：高赛尔公司来料加工且用现金方式结算产品费用时勿须确认金银料价格；高赛尔公司来料加工但用金银料抵产品费用时，或高赛尔公司以现金与圣世公司结算金银料价时，金银料价格以高赛尔公司付款之日上海黄金交易所金银料价格为基础进行确认。产品生产订单签订7个工作日内，高赛尔公司须向圣世公司提供生产所需的金银料，生产完成后，货品经高赛尔公司验收合格待高赛尔公司收到全部发票后30个工作日内，高赛尔公司须向圣世公司支付或用金银原料冲抵产品生产工费、包装辅料等货款。涉及高赛尔公司以现金结算费用或产品全部费用的，圣世公司应在收到开票指令后的三个工作日内提供相应金额的增值税专用发票。若圣世公司提供的产品质量不符合合同约定，圣世公司应在10天以内处理直至达到合同约定条件；如果圣世公司拒不处理、超过时限或者没有能力使产品达到合同约定条件，高赛尔公司有权解除合同退货并要求圣世公司在三个工作日内退回高赛尔公司已支付的所有货款，并要求圣世公司支付违约金，计合同总价款的10%。产品质量严重不合格，造成顾客重大损失的，无过错方可随时解除合同。 上述合同签订后，圣世公司向高赛尔公司提供《转运猪-鸿运当头》产品方案，内容显示：产品设计理念为“以生肖猪、天下第一福、铜钱、心形，并结合纳米微雕‘百福图’为创意来源，以黄金、K金、红刚玉等为材质，打造出一支胖嘟嘟的可爱萌猪，生动萌趣，寓意吉祥”，“转运猪-鸿运当头”有着可爱的心形耳朵，点着“红痣”的额头、弯成月牙的眼睛，藏着铜钱的尾巴，其中产品材质包含“3D硬足金＋纳米玻璃＋红刚玉”，金重约1-1.2g。 双方就上述产品方案达成一致后，高赛尔公司于2018年11月1日向圣世公司发送产品订单，载明合作方式为“原料料结、费用现结”，订单内容包含案涉产品“金猪送福-转运猪”950件及案外产品“金猪送福-掌上明珠”50件，其中每件“金猪送福-转运猪”成色为足金999、规格为1.2-1.25克、工费为含税（16%）121.916元，每件“金猪送福-掌上明珠”成色为足金999、规格为1-1.05克、工费为含税（16%）359.6元，该笔订单工费含税共计133800.2元；2019年4月1日，高赛尔公司再次向圣世公司发送产品订单，内容包含案涉产品“金猪送福-转运猪”95件，每件工费为含税（13%）118.76元，该笔订单工费共计11282.48元。 接到订单后，圣世公司分批次向高赛尔公司交付“金猪送福-转运猪”产品共计1094件、案外“金猪送福-掌上明珠”产品50件，并为此分别消耗金料1312.8克、50克。其中，“金猪送福-转运猪”产品《出库单》均载明每批次吊坠的金料成色与克重，并载明每个产品的“纳米/红刚玉”费用为44.5元、镶工费为60.6元，不含税价合计105.1元。 高赛尔公司分别于2019年6月6日、7月10日向圣世公司支付两批次订单载明的加工费133800.2元、11282.48元，并于2019年1月2日至7月16日期间，分批次向圣世公司交付金料1165.37克，此外，还通过案外人臻鑫福创意工坊（深圳）有限公司向圣世公司交付金料150.23克，其中112.75克用于生产“金猪送福-转运猪”产品50件、案外“金猪送福-掌上明珠”产品50件，剩余37.5克用于下批生产订单，即就“金猪送福-转运猪”产品共计交付金料1262.87克，尚欠49件“金猪送福-转运猪”产品的加工费及金料49.93克。 第三、关于高赛尔公司主张的违约事项 2018年12月，高赛尔公司与中国银行股份有限公司（下称中国银行）签订《中银e商平台贵金属产品销售协议书》，以第三方店铺模式入驻中银e商平台，将包括案涉“金猪送福-转运猪”在内的数款贵金属产品以高赛尔公司名义开展线上销售，高赛尔公司为此向中国银行支付一定比例的电子支付服务费。其中明确“金猪送福-转运珠”的产品材质为“足金999”。双方同时约定，每件产品根据中国银行要求，高赛尔公司均应提供由国家级鉴定机构及/或中国人民银行下属的造币企业出具的鉴定证书，内容包括但不限于高赛尔公司企业名称、产品名称、编号、规格等，产品质量应符合相关法律、法规、监管规定的要求，以及相关国家及行业质量标准，且严格符合上述鉴定证书的鉴定内容。实际对外销售中，高赛尔公司标注“金猪送福-转运猪”的产品材质为足金999与红刚玉，产品规格为1.2克，零售价为998元/套。 2019年8月，案外人陈玉梅等通过中银e商平台分批购买69件“金猪送福-转运猪”后，送至国家珠宝玉石质量检测中心鉴定，鉴定结果表明“金猪送福-转运猪”上镶嵌的红刚玉为合成红宝石，系人工合成产品，遂共同委托贾天玉以高赛尔公司、中国银行南阳分行以人工合成红宝石冒充红刚玉、对产品质量虚假描述、以次充好为由，向南阳市市场监督管理局进行投诉举报。 因前述投诉事宜，高赛尔公司于2019年8月8日向圣世公司发送微信询问“给我们最后一批是红刚玉吗？”，圣世公司回复“最后一批现货不是红刚玉是石榴石。7月11日和7月16日的2批20件货为库存货品，克重比较重材质为石榴石这批货是供周大福的，但是你们要现货就出给你们了。现在客人检测的是拿的哪件货品？检测辅石材质名称是以红刚玉还是石榴石？石榴石是天然的，红刚玉是人工加工过。”2019年9月4日，高赛尔公司称“供货及资料是出自你们，现在出投诉赔偿事件，理因共同承担责任”，圣世公司回复“订单写明了红刚玉，您没说要求更换”，高赛尔公司回复“对，订单为红刚玉，但是你给的并不是”。圣世公司回复“1.证书只做了金的证书；2.红刚玉本来也是合成的。争论点在宣传时没加合成2个字？”，高赛尔公司回复“对，现在就对方咬着这三个字”。 2019年10月11日，圣世公司委托国家金银饰品质量监督检验中心（天津）对其持有的“金猪送福-转运猪”进行检测，检测结果显示案涉产品的金含量为998.8‰。后又于2019年11月12日委托检测，结果显示产品为足金吊坠，金含量为999‰。 2019年10月28日，高赛尔公司与贾天玉签订退货退款的《和解协议书》，高赛尔公司据此向案外人支付了退货款68862元及补偿款66138元后，案外人撤回相应投诉。后，高赛尔公司与圣世公司就上述赔偿事宜进行协商，因双方未能达成一致意见，遂引发本案纠纷。 第四、与本案有关的其他事宜 1.为处理前述投诉事宜，高赛尔公司工作人员前往河南省南阳市并产生交通费3040元、70元，餐饮费902元，咨询费用5089元。高赛尔公司委托四川法典律师事务所代为解决本案纠纷，2020年7月13日，高赛尔公司向四川法典律师事务所支付律师费22000元并取得发票。 2.合作期间，圣世公司还于2019年7月17日向高赛尔公司发送另一款产品“老鼠爱纳米转运珠”的报价明细，显示该款产品材质为足金，产品工艺为3D硬足金（无氰工艺），工费为35元/克，产品克重为1.205-1.25克，辅石为红刚玉，价格为6.5元，红刚玉加工费为5元，纳米为38元，加工费为10元，即产品辅料及工费共计103.5元（不含税）。 3.《中华人民共和国国家标准GB/T16552-2017珠宝玉石名称》列明如下标准：3.1“珠宝玉石”是对天然珠宝玉石和人工珠宝玉石的统称，可简称宝石；3.1.1天然珠宝玉石是由自然界产出，具有美观、耐久、稀少性，具有工艺价值，可加工成饰品的矿物或有机物质等，分为天然宝石、天然玉石和天然有机宝石；3.1.2人工宝石是完全或部分由人工生产或制造用作饰品的材料（单纯的金属材料除外），分为合成宝石、人造宝石、拼合宝石和再造宝石；5.1.2.1对天然宝石的定名，可直接使用天然宝石基本名称或其矿物名称，不必加“天然”二字。高赛尔公司认为，依据该推荐性国家标准，因圣世公司未在“金猪送福-转运猪”产品方案中标注辅石“红刚玉”材质为“天然”，亦未披露材质系人工合成，则应属于天然红刚玉。 上述标准同时列明：5.1.3.1对合成宝石的定名，应在对应的天然珠宝玉石基本名称前加“合成”二字，不应使用易混淆或含混不清的名称定名，如“鲁宾石”“红刚玉”“合成品”。圣世公司据此认为，红刚玉并非等同于红宝石，上述推荐性规范对合成宝石的定名规范恰好印证“红刚玉”确有“合成宝石”之意。 因双方争议问题，涉及珠宝玉石有关专业知识，本院对中国珠宝玉石首饰行业协会进行了咨询、调查，查明：（1）刚玉，系矿物学名称，宝石学上具备宝石条件的刚玉称红宝石、蓝宝石，即天然红宝石属于刚玉，但红刚玉并非等同于红宝石，还存在未达到宝石级别的红刚玉；（2）关于珠宝玉石定名，如果材质属于天然的红宝石，则直接标注“红宝石”，如果系合成材质，则应当标注“合成红宝石”，因刚玉非属珠宝玉石规范用名，故商家对外售卖产品时标注辅料为“红刚玉”确属不规范行为；（3）类似本案，在产品介绍中标注材质为“红刚玉”，又经后期鉴定系合成红宝石，确实是珠宝玉石行业现存的一种情况，即将通过水热法合成的红宝石统称为“红刚玉”，该类合成红宝石颜色比较统一而价格相对较为便宜，多作为辅材用于批量生产金、银饰产品；（4）就案涉较小尺寸的红刚玉，行业内多采批发方式售卖，具体价格上，较好材质的人工合成红宝石与同尺寸较差颜色、净度的天然红宝石在价格上存在一定区间的重叠。 4.因高赛尔公司就反诉辩称应按《贵金属产品委托加工合同》有关“原料料结、费用现结”的约定方式交付剩余金料，庭审中经本院询问，圣世公司对以实物方式结料不持异议。另查，2020年8月6日，上海黄金交易市场公布黄金交易价格为440.97元/克。 5.因双方存在案涉争议，圣世公司至今未就剩余49套产品的辅料费、加工费向高赛尔公司开具双方约定的增值税专用发票。经本院询问，圣世公司在庭审中明确其可以就案涉款项向高赛尔公司开具符合双方约定的发票。 上述事实，有高赛尔公司、圣世公司的当庭陈述，以及高赛尔公司提供《贵金属产品委托加工合同》、出库单、入库单、深圳增值税专用发票、《情况说明》、产品方案、《中银e商平台贵金属产品销售协议书》、投诉举报信、询问通知书、委托书、微信聊天记录、子订单信息、转账记录、河南增值税电子普通发票、航空运输电子客票行程单、《检测报告》《和解协议书》、付款申请单、招商银行付款回单、四川增值税专用发票、《撤销投诉举报申请》《中华人民共和国国家标准GB/T16552-2017珠宝玉石名称》，圣世公司提交的产品订单、招商银行付款回单、订单信息、微信聊天记录、珠宝玉石首饰鉴定证书、（鸿运当头）接单指令需求表、出库单、《检测报告》、老鼠爱纳米转运珠报价明细、记账凭证等证据材料在卷佐证。 本院认为，高赛尔公司与圣世公司签订《贵金属产品委托加工合同》，委托其代为研发设计、生产贵金属产品，并以“原料料结、费用现结”的方式支付分批订单产品及加工费用，双方据此形成承揽合同关系。前述合同系双方当事人真实意思表示，内容不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的违法情形，应属合法有效。合同签订后，双方以订单下货、批量提货的方式履行，现高赛尔公司诉请解除合同，圣世公司对于解除合同不持异议，本院予以确认。结合双方本反诉诉辩意见，本院对本案的争议焦点依次评论如下： 一、高赛尔公司主张的违约行为是否成立及责任承担 本案中，高赛尔公司主张圣世公司存有以下违约行为，即：第一、就“金猪送福-转运猪”产品设计方案中载明辅料“红刚玉”系合成材质未尽如实披露义务，致使高赛尔公司在实际销售过程中因受消费者投诉产生赔偿损失；第二、部分“金猪送福-转运猪”未采合同约定辅料红刚玉，而以石榴石替代；第三、产品金料经检验未达到“足金999”标准。 就高赛尔公司主张的第一项违约行为，本院认为，“金猪送福-转运猪”的产品设计方案由圣世公司提交，高赛尔公司予以确认，此后即按此履行，故双方就产品辅石为“红刚玉”达成一致。就该“红刚玉”属天然材质还是合成材质，合同并未明确约定，根据《中华人民共和国合同法》第六十一条、第六十二条第（一）项规定，合同生效后，如果当事人就质量等内容没有约定或约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。仍不能确定的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。本案中，首先，依据刚玉与红宝石的名词定义，可以明确的是，红刚玉外延大于天然红宝石，亦非属珠宝玉石规范用名，故不能仅依产品方案未载明“天然”二字，则依照高赛尔公司提供的推荐性国家标准，当然认定圣世公司提供的红刚玉材质应属天然，本院对高赛尔公司该项主张不予采纳；其次，结合前述法律规定，本案中有必要对相关交易习惯进行认定，以合理确定双方权利义务。交易习惯，是指不违反法律、行政法规强制性规定的，在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采取并为交易对方订立合同时所知道或应当知道的做法，或者当事人双方经常使用的习惯做法。通常来说，交易习惯、通常标准与特定领域的民事习惯密不可分，因为这些民事习惯对于均在某行业的双方当事人而言，构成了交易时的重要基础事实。本案中，双方当事人均为珠宝玉石行业从业主体，故考察二者在订立合同时对于材质的认知标准，应当异于普通消费者的判断标准，即高赛尔公司在理解产品方案中“红刚玉”的含义并订立合同时，参照的应是珠宝玉石行业中通常理解的红刚玉，遵守的亦是与之有密切联系的本行业交易习惯。根据前述名词定义及本院调查情况，作为同行业的双方应当清楚知晓“红刚玉”不等同于天然红宝石，并在业内实为“未达到宝石级别的天然红色刚玉”与“人工合成红宝石”的混淆概念。同时，案涉承揽合同的主要内容在于加工金饰，圣世公司就合作期间的不同金饰产品都有选用定价及规格统一的红刚玉作为辅石，而双方均未对该辅石的颜色、净度作出约定，即合同的实际履行表现为批量生产金饰时选用颜色统一的辅石作为装饰，且该辅石非属决定产品价格的主要因素，符合业内采用人工合成红宝石的行业习惯。综上，基于交易习惯及合同实际履行，案涉合同约定的“红刚玉”应为人工合成红宝石，高赛尔公司主张圣世公司未尽如实披露义务不成立，本院不予支持。至于高赛尔公司向社会公众公开售卖案涉产品，确应依据国家标准规范定名、如实披露材质，但其因此产生的损失不应当然归因于圣世公司，本院对其诉请圣世公司承担相应违约责任均不予支持。 关于高赛尔公司主张的其他违约行为，本院认为，根据高赛尔公司提交的微信聊天记录，圣世公司已供部分产品所用辅石系石榴石，不符合双方约定的辅石材质。对此，《贵金属产品委托加工合同》约定，若圣世公司提供的产品质量不符合合同约定，圣世公司应在10天以内处理直至达到合同约定条件；如果圣世公司拒不处理、超过时限或者没有能力使产品达到合同约定条件，高赛尔公司有权解除合同并要求圣世公司退款及支付违约金，但高赛尔公司知悉相应辅石系石榴石后，并未要求圣世公司进行更换处理，本案中高赛尔公司诉指退货退款的69套产品并亦不包含上述产品，故其主张圣世公司承担违约金的条件不成立。同时，基于双方来料加工与原料料结并存的合作方式，仅凭检测报告显示饰品金含量为998.8‰不足以证明系圣世公司违约所致，本院对高赛尔公司该项主张亦不予支持。 二、圣世公司的反诉请求是否成立 《贵金属产品委托加工合同》明确约定，产品生产订单签订7个工作日内，高赛尔公司须向圣世公司提供生产所需的金银料。现高赛尔公司确认圣世公司已交付1094件“金猪送福-转运猪”产品，故其应向圣世公司交付剩余金料，本院对经双方核算并确认的应付金料克重及实物交付方式予以确认。同时，结合双方合同约定，如高赛尔公司未按本判决指定方式交付剩余金料，则圣世公司有权要求其按提起反诉之日（2020年8月6日）上海黄金交易市场公布的黄金交易价格折算现金价值支付对应款项。关于剩余产品辅料及加工费的支付，案涉合同约定，生产完成后，货品经高赛尔公司验收合格待高赛尔公司收到全部发票后30个工作日内，高赛尔公司须向圣世公司支付或用金银原料冲抵产品生产工费、包装辅料等货款。涉及高赛尔公司以现金结算费用或产品全部费用的，圣世公司应在收到开票指令后的三个工作日内提供相应金额的增值税专用发票。前述要件为双方自愿约定的付款前提条件，应予遵守，现截止一审辩论终结圣世公司尚未开具发票，故高赛尔公司应在收到圣世公司开具的符合约定的发票后约定期限内支付合同约定的含税尾款，该款项按双方订单载明方式计价应为5819.24元。 综上所述，本院对高赛尔公司的诉讼请求部分予以支持，对圣世公司的反诉请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十一条、第九十三条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）成都高赛尔股份有限公司与被告（反诉原告）深圳圣世文化珠宝有限公司于2018年11月1日签订的《贵金属产品委托加工合同》； 二、原告（反诉被告）成都高赛尔股份有限公司于收到被告（反诉原告）深圳圣世文化珠宝有限公司开具的合法有效的金额为5819.24元的增值税专用发票之日起三十个工作日内向被告（反诉原告）深圳圣世文化珠宝有限公司支付辅料费、加工费共计5819.24元； 三、原告（反诉被告）成都高赛尔股份有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）深圳圣世文化珠宝有限公司交付黄金49.93克（如逾期未履行，则被告（反诉原告）深圳圣世文化珠宝有限公司有权按折算现金价值22017.63元申请强制执行）； 四、驳回原告（反诉被告）成都高赛尔股份有限公司的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费2715元、反诉案件受理费124元，共计2839元，由原告（反诉被告）成都高赛尔股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  董淼 二〇二〇年十一月五日 书记员  庄媛