四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川3401民初1038号 原告：杨坤，男，汉族，住四川省罗江县。 委托诉讼代理人：雷振宇，四川月城律师事务所律师，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：李引，四川月城律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：马雪梅，女，汉族，住四川省西昌市。 被告：四川鲟鱼故事餐饮管理有限公司，住所地四川省西昌市健康路****，统一社会信用代码915134003270130305。 法定代表人：马雪梅，总经理。 上列被告委托诉讼代理人：徐林，男，汉族，住四川省西昌市，系马雪梅丈夫、公司员工，代理权限为一般代理。 原告杨坤诉被告马雪梅、四川鲟鱼故事餐饮管理有限公司合伙协议纠纷一案。本院于2020年4月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨坤及其委托诉讼代理人雷振宇，被告马雪梅及其委托诉讼代理人徐林，被告四川鲟鱼故事餐饮管理有限公司法定代表人马雪梅及其委托诉讼代理人徐林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨坤向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告返还原告“鲟鱼故事火锅”合伙投资款33500元并自2015年5月17日起按照同期银行贷款利息计算资金占用费直至二被告付清款项之日止；2、本案的诉讼费用由二被告承担。庭审中变更第1项诉讼请求为：请求法院判决解除原告杨坤与被告之间的《入股合同》，判令二被告返还原告“鲟鱼故事火锅”合伙投资款33500元并自2015年5月17日起按照同期银行贷款利息计算资金占用费直至二被告付清款项之日止。事实和理由：被告马雪梅称其在西昌经营“鲟鱼故事火锅”项目，多次邀请原告入伙经营。在2015年5月17日，原告和被告马雪梅签订了《入股合同》，原告向被告马雪梅的个人账户转入合伙投资款33500元，被告向原告出具了《收据》。被告收款后，没有按照约定向原告分配对应的收益，并且在未通知原告的情况下，私自处分整个合伙项目，严重侵害了原告合法权益，特向贵院提起诉讼。 被告马雪梅、四川鲟鱼故事餐饮管理有限公司辩称：杨坤与马雪梅及其他17人构成合伙关系。原告主张返还投资款，承担占用资金利息无法律依据，如杨坤主张退伙，按照合伙的相关法律规定，应当经过全体合伙人同意，并进行结算后，才能退还其财产，原告入伙之后都领有相应的消费卷，视为合伙分红款项，从合伙后也进行了三次分红，请求依法驳回杨坤对马雪梅的诉讼请求，本案所涉的合伙关系，杨坤与被告马雪梅及其他10多位自然人建立，四川鲟鱼故事餐饮管理有限公司并未与原告形成合伙关系，请求驳回杨坤对四川鲟鱼故事餐饮管理有限公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人提交的证据，本院经审查认定如下：1、原告提交的《入股合同》、《收据》、四川鲟鱼故事餐饮管理有限公司工商登记信息。被告对其真实性、合法性、关联性均无异议，本院对上述证据的均予以确认；2、原告提交的李辉《入伙协议》；林琪《合伙经营协议》；许亮《合伙经营协议》；寇德富《合伙经营协议》、收据；刘艳《欠条》、《合伙经营协议》、《退出项目经营协议书》、《收据》、《民事调解书》；李美宁《欠条》、《合伙经营协议》、《退出项目经营协议书》、《收据》、《民事调解书》；童建芬《欠条》、《合伙经营协议》、《退出项目经营协议书》、《收据》、《民事调解书》；郭凤秋《欠条》、《合伙经营协议》、《退出项目经营协议书》、《收据》、《民事调解书》；李芙萍《欠条》、《合伙经营协议》、《退出项目经营协议书》、《收据》、《民事调解书》、微信聊天记录。被告对上述证据的真实性无异议，对关联性和合法性提出异议，认为当事人之间的调解协议，不能作为其后诉讼中对其不利的证据。本院对上述证据的真实性予以确认。3、被告提交的杨坤给鲟鱼故事火锅店改造包间路线，出租部分门面时中间隔墙的材料人工费转款凭证，部分股东第一、二、三次的转款凭证以及3次分红明细单，鲟鱼故事火锅店第一次股东召开股东会的照片以及开业庆典所有股东到场的照片，鲟鱼故事火锅店从开业到2017年9月给会计李芙萍的工资凭证，李辉、杨坤经常未参加股东会的凭证，所有当天参与股东发放的红包记录，鲟鱼故事火锅店从开业到2019年8月财务报表（2020年5月前还未产生利润暂未做报表）。原告对上述证据的三性、证明目的均提出异议，认为被告转给杨坤的微信转账记录并没有载明系店面改造的费用，被告提供的大量证据均与本案无关联性，均是被告和其他人的资金往来，财务报表形式上不符合财务报表的规定，从内容上没有经过审计机构的审计，而且从火锅店2017年底已经转让给他人，而资产负债表、损益表是2019年的，与基本事实不符，没有经过原告的确认，我们有理由相信报表是被告马雪梅单方制作的。上述证据中财务报表系被告马雪梅单方制作且不符合相关规定，本院不予采信，其余证据所反映的事实与本院查明的事实相符，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年4月，被告马雪梅等人成立凉山州鲟鱼故事餐饮管理咨询有限公司，2015年5月17日，凉山州鲟鱼故事餐饮管理咨询有限公司（甲方）与原告杨坤（乙方）签订了《入股合同》，主要约定：1、甲方将旗下《鲟鱼故事火锅》西昌店49%的股份出售，总售价83.3万元，分为98股，每0.85万为1股；2、甲方控股经营，乙方不得参与经营管理，乙方享有监视权，意见权；3、甲方每月向乙方公布一次店面经营与财务情况，第一年满12月分红一次，第二年以后满6月分红一次。4、乙方出资4.25万元，持有5股；5、甲方发给乙方出资同等的消费劵，乙方持消费劵在火锅店消费。甲方发消费劵给乙方，不扣减乙方股份；6、甲方保证，乙方持劵消费与甲方的其他消费者享受同样的质量，乙方消费劵用完后可享股东价格。7、甲方必须精心经营，在保证质量、生态的前提下，增加营业额，降低成本、增加利润，利润核算精准。8、乙方如需退股须在3年后可退股（因入股时返有入股资金同等的消费卷）按实际店面估值退股。同日，原告杨坤向凉山州鲟鱼故事餐饮管理咨询有限公司交纳33500元火锅店入股金，凉山州鲟鱼故事餐饮管理咨询有限公司向原告杨坤出具收据，收据加盖凉山州鲟鱼故事餐饮管理咨询有限公司财务专用章。原告杨坤入股后未参与火锅店经营，2017年6月23日，被告马雪梅通过微信转账给原告杨坤2809元，由于经营原因，2017年8月，被告马雪梅在未征得其他合伙人同意的情况下，将鲟鱼故事火锅店用房中的260平方米对外转租，2018年4月，鲟鱼故事火锅店停业，被告马雪梅将鲟鱼故事火锅店剩余用房转租，2019年6月22日，被告马雪梅通过微信转账给原告杨坤805元，原告杨坤拒收自动退回。现鲟鱼故事火锅店尚有房屋租金差额收入。 另查明，2017年10月30日，被告马雪梅与刘艳、李美宁、童建芬、郭凤秋、李芙萍等合伙人分别签订《退出项目经营协议书》，该《退出项目经营协议书》第三条载明：“关于该项目结算及债权债务事宜的约定。1、双方确认，在本协议签订前，双方已对该项目有关债权债务及账目进行了清理和对账，双方对有关账目结果均予以认可，不持异议。……”，刘艳入股金为26000元，退还金额为18000元，李美宁入股金为26000元，退还金额为 18000元，童建芬入股金为65000元，退还金额为45000元，郭凤秋入股金为13000元，退还金额为9000元，李芙萍入股金为26000元，退还金额为18000元。 再查明，凉山州鲟鱼故事餐饮管理咨询有限公司于2016年变更为四川鲟鱼故事餐饮管理有限公司。 本院认为，合伙是指两个或两个以上的自然人或法人，根据合伙协议而共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的营利性组织。合伙人通过签订协议成立合伙的目的是投资获利，同时合伙人对合伙的风险和责任也要共同承担。因此，共同出资、共同经营、共享收益和共担风险是合伙的基本法律特征。本案中，被告马雪梅等人成立凉山州鲟鱼故事餐饮管理咨询有限公司后，开办《鲟鱼故事火锅》西昌店，原告杨坤与凉山州鲟鱼故事餐饮管理咨询有限公司签订《入股合同》，出资入股，系双方当事人的真实意思表示，且不存在法律规定的无效情形，故双方当事人之间的协议成立并生效。合同签订后，原告杨坤交纳33500元火锅店入股金。据此，双方之间形成合伙法律关系。《入股合同》约定3年后可退股，按实际店面估值退股，由于经营原因，鲟鱼故事火锅店停业，鲟鱼故事火锅店剩余用房转租，尚有租金收入。《中华人民共和国合伙企业法》第八十六条第一款规定：“合伙企业解散，应当由清算人进行清算。”第八十九条规定：“合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，依照本法第三十三条第一款的规定进行分配。”第三十三条第一款规定：“合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。”也就是说，合伙非经解散后清算完结，其合伙关系不能说已经完全消灭。合伙人要求返还出资的，须合伙于清偿债务以及划出必需清偿的数额之后，仍有剩余财产的，为其要件。合伙期间，被告马雪梅与刘艳、李美宁、童建芬、郭凤秋、李芙萍等鲟鱼故事火锅店合伙人签订《退出项目经营协议书》，退还上述合伙人部分投资款，被告马雪梅辩称，其向刘艳等人退还投资款是个人行为，是其用个人财产收购刘艳等人股份，而非退伙，因此，本案中，这种个人行为并不能简单地类推适用于原告杨坤，原告杨坤不能据此在合伙事宜未经清算并确定盈亏分担的情况下直接要求返还投资款。因此，原告杨坤要求解除双方签订的《入股合同》，返还合伙投资款33500元并自2015年5月17日起按照同期银行贷款利息计算资金占用费直至二被告付清款项之日止的诉讼请求本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条第一款、第八十六条第一款、第八十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告杨坤的全部诉讼请求。 案件受理费638元，由原告杨坤负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审判长  田时雨 审判员  解光伟 审判员  刘云川 二〇二〇年十一月四日 书记员  施 政 附1：本案证据目录 一、原告提交证据和证明目的如下： 第一组：《入股合同》、《收据》。证明1、被告将其在鲟鱼故事火锅西昌店股份5股出卖给原告，火锅店为合伙财产，原告支付价格33500元；2、原告无权参与火锅店的经营管理；3、被告应每月向原告公布火锅店经营与财务情况，并分红；4、被告承诺，精心经营，增加营业额，降低成本，增加利润，并精准核算利润。 第二组：李辉《入伙协议》、收据各一份，林琪《合伙经营协议》、收据各一份，许亮《合伙经营协议》收据各一份，寇德富《合伙经营协议》收据各一份，刘艳《欠条》、《合伙经营协议》、《退出项目经营协议书》、《收据》、《民事调解书》各一份；李美宁《欠条》、《合伙经营协议》、《退出项目经营协议书》、《收据》、《民事调解书》各一份，童建芬《欠条》、《合伙经营协议》、《退出项目经营协议书》、《收据》、《民事调解书》各一份，郭凤秋《欠条》、《合伙经营协议》、《退出项目经营协议书》、《收据》、《民事调解书》各一份，李芙萍《欠条》、《合伙经营协议》、《退出项目经营协议书》、《收据》、《民事调解书》各一份。证明1、被告在未通知原告、未取得原告同意的情况下擅自为火锅店吸收了大量的合伙人，该新增合伙人的行为违法，属于无效行为；2、被告在火锅店经营期间从未按照约定履行义务。3、被告在合伙火锅店经营过程中，在不告知原告情况下，不取得原告同意的情况下，于2017年10月底擅自停止合伙火锅店的经营，擅自对部分合伙人进行了退伙处理，并办理了“结算”处分原告的合伙财产，给原告造成重大损失，侵害原告的合法利益；4、被告在经营合伙火锅店过程中，无论是新增合伙人，还是办理退伙，办理所谓的“结算”均未通知原告，未征求原告的意见，未取得原告的同意，被告的行为严重违约和违法，应承担全部赔偿责任。 第三组：微信聊天记录。证明1、被告在合作火锅店经营过程中，拒绝按照约定履行义务，拒不公布合伙人情况、合伙资金情况、经营情况、收益情况；2、被告在不告知原告、不取得原告同意的情况下，擅自将合伙项目对外出让，将出让收益据为己有，严重的侵害了原告的财产权益，被告应依法对原告的所有损失承担赔偿、返还责任。 第四组：四川鲟鱼故事餐饮管理有限公司工商登记信息。证明凉山州鲟鱼故事餐饮管理咨询有限公司名称变更为四川鲟鱼故事餐饮管理有限公司。 二、被告提交证据和证明目的如下： 第一组：杨坤给鲟鱼故事火锅店改造包间路线，出租部分门面时中间隔墙的材料人工费转款凭证。 第二组：部分股东第一、二、三次的转款凭证，以及3次分红明细单。 第三组：鲟鱼故事火锅店第一次股东召开股东会的照片，以及开业庆典所有股东到场的照片。 第四组：鲟鱼故事火锅店从开业到2017年9月给李芙萍会计的工资凭证。 第五组：李辉、杨坤经常未参加股东会的凭证，所有当天参与股东发放的红包记录。 第六组：鲟鱼故事火锅店从开业到2019年8月财务报表（2020年5月前还未产生利润暂未做报表）。 以上证据证明1、由于店面租金过高，将店面隔小减少费用开支。店面改造是杨坤亲手改造的；2、对股东按合同约定进行了分红；3、召开了股东大会，股东均知晓合伙事项，杨坤、李辉经常不参加股东会；4、合伙项目合法经营，财务清晰，不存在原告所说被告将项目收入占为己有，损害股东利益，原告提供的其他合伙人的退出项目经营书是由被告私人购买股份，未从合伙财产中支出。 附2：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 《中华人民共和国合伙企业法》 第三十三条合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。 第八十六条合伙企业解散，应当由清算人进行清算。 清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后十五日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。 自合伙企业解散事由出现之日起十五日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。 第八十九条合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，依照本法第三十三条第一款的规定进行分配。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。