贵州省织金县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0524民初4498号 原告：李进，男，汉族，住贵州省纳雍县水东乡老包村新发组。 委托诉讼诉讼代理人（特别授权）：刘鹏，男，贵州本芳（织金）律师事务所律师。 被告：贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿，住所地织金县三塘镇岩硐口村，统一社会信用代码：91520000755378984M。 负责人：唐军，男，该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：李林茂，男，贵州胜创律师事务所律师。 原告李进与被告贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿（以下至判决主文前简称四季春煤矿）经济补偿金纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。2020年9月23日庭审时，原告李进及其委托诉讼代理人刘鹏，被告四季春煤矿的委托诉讼代理人李林茂到庭参加诉讼。2020年11月25日庭审时，原告李进的委托诉讼代理人刘鹏，被告四季春煤矿的委托诉讼代理人李林茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李进向本院提出诉讼请求：1.请求解除原被告之间的劳动关系，由被告支付原告经济补偿金215135元；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告于2009年入职被告单位，任职跟班区长至今。期间，被告未按照《劳动法》的相关规定为原告缴纳社会保险。进入2020年，由于被告单位人事变动需另聘新人，为逼迫原告自动离职而减轻被告赔偿负担，被告并恶意下调原告职位、职级，使得原告待遇下降为原待遇三分之一。在原告提起诉讼前，被告发放的月均工资为19557.74元。被告单位自2009年7月用工之日起未为原告办理社保登记并缴纳其应当承担的社会保险，根据法律规定，原告可以解除其与被告单位的劳动关系，并由被告单位依照法律规定支付经济补偿金，经济补偿金经计算为215135元。据此，为维护原告的合法权益，特依法提起诉讼，请求支持如前诉请。 被告四季春煤矿辩称，1、原告存在无故脱岗，且以其实际行动自动终止与被告的劳动关系，且未通知或告知被告单位；2、原告以被告未为其缴纳社会保险，要求支付经济补偿金的理由不能成立。理由。第一、被告对原告进行用工时，已为被告缴纳工伤保险，与之建立社会保险关系，所谓被告未为原告缴纳社会保险明显缺乏事实依据；第二、未缴纳社会保险与未足额缴纳社会保险单从文意上就不可简单等同，更不是同一概念。原告诉请的经济补偿的情形并不符合劳动合同法第38条第三款的规定，该法第38条的规定主要是基于用人单位恶意不履行为劳动者缴纳社保的义务，而作出的惩罚性规定，即未依法缴纳社会保险归责于用人单位，此种情形下劳动者以此为条件，提出解除劳动合同，用人单位采应当支付。本案中，被告虽未为原告足额缴纳社会保险，也即未参加某一项社会保险的的险种，但不能归责于被告，一方面，被告作为支持一方经济的大型煤矿企业，在肩负带动地方经济发展的重任中，努力做到依法用工，维护保障矿上职工的合法权益，从未拒绝为被告处职工缴纳社会保险，在双方订立的合同中也有针对缴纳社会保险条款；另一方面，参加社会保险也需要职工个人承担部分缴纳责任，而在现实中，煤矿职工普遍不愿意自行缴费，显然若职工个人愿意承担其个人应当缴纳的部分，则也导致被告作为用人单位，也无法为职工进行缴纳，并且作为煤矿企业职工，流动性大是客观存在的事实，由此也增加并形成一定客观阻碍。据此，被告不仅明显不属于故意不缴纳社会保险的情形，更没有因此而获得利益。3、原告提起要求被告支付经济补偿金的诉讼，其目的和动机均不具有合法性，不应得到支持。4、原告已明显超过仲裁期限的规定，应当驳回其诉讼请求。综上，原告要求支付经济补偿金无事实及法律依据，请求驳回其诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2020年8月13日，织金县劳动争议仲裁委员会作出织劳人（不）仲案字[2020]第83号不予受理通知书，以原告仲裁申请超过六十日期限不予受理，后原告向本院提起诉讼。 被告提交的其与原告于2018年1月1日签订劳动合同及其矿用工告知书，劳动合同约定“合同期为一年，本合同自2018年1月1日起至2019年1月1日止，其中试用期自2018年1月1日至2019年2月1日止，试用期工资按1800元执行，试用期满计时工资月工资为2000元，如甲方工资制度发生变化或乙方的工作岗位变动，按新的工资标准确定。约定甲方按国家和地方有关社会保险的法律、法规、和政策规定为乙方缴纳社会保险费；社会保险费个人缴纳部分，甲方可从乙方工资中代扣代缴。”，李进在合同上其签名下方注明“同意延长，”但未约定具体延长期限。贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿劳动用工告知书载明“我矿工资一月一发，发放时间为每月15日前，”送达时间2018年1月1日，被告知人签名：李进”。原告提交其贵州织金农村商业银行股份有限公司金中支行银行账户（卡号为621779X）2019年1月至2019年12月的交易明细，该交易明细载明2019年1月3日收到工资7086元；2019年1月25日收到11月工资8926元，2019年1月31日收到12月工资（四季春）12月工资13507元；2019年2月28日收到1月工资（四季春）12566元；2019年4月2日收到2月工资（四季春煤矿）9433.7元；2019年4月30日收到3月工资（四季春煤矿）20308.6元；2019年6月19日工资27322元，2019年7月5日收到5月工资（四季春煤矿）28815.75元；2019年8月9日收到工资（四季春煤矿）8866.7元；2019年9月29日收到7月工资（煤矿）20445.2元，2019年11月8日发放8月工资16226元，对方户名：贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿；2019年11月30日收到9月工资12500元，对方户名：贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿。该银行账户交易与下述被告单位出具原告等人的工资发放记录相应部分相对应。 另根据原告申请，本院向织金众康医院调取了原告的在该医院的体检情况，经调取，众康医院出具了原告在该医院的两份体检表（单位三塘四季春煤矿类别上岗前），体检时间分别为2015年4月22日、2018年6月25日。 本院向被告单位调取的被告单位出具的原告等人的工资发放记录载明。原告李进从2015年10月入职，其中2015年发放了3个月工资，2016年发放工资发放工资10个月，2017年发放工资发放工资11个月，2018年发放工资12个月，2019年发放工资12个月，2020年发放工资截止2020年4月共发放3个月工资。共计工作年限51个月。从该工资发放记录上看原告在被告单位最后12月工资从后分别为2020年4月工资15989.3元，2020年3月14680.7元，2020年2月4237元，2019年12月4880元，2019年11月13523.3元，2019年10月14206.4元，2019年9月12500元，2019年8月16226元，2019年7月20445.2元，2019年6月8866.7元，2019年5月28615.75元，2019年4月27322元。该12个月的月平均工资为15124.36元。 另查明，被告有为原告参加工伤记录，参保时段为2016年1月至2020年8月，实际缴费月数为40个月，中断16个月。除参保工伤保险外，被告未为原告参保社会保险中的其他保险。原告李进从2020年5月起未继续在被告单位上班，双方未办理相关离职手续。 前述事实有原被告陈述，原告提交织金县劳动争议仲裁委员会的不予受理通知书及回证，原告社会保险参保缴费证明（个人）；原告银行流水明细，被告提交原被告于2018年1月1日签订劳动合同及四季春煤矿劳动用工告知书及原告2015年4月22日、2018年6月25日体检表及本院调取的原告等人的工资发放记录在卷证实，这些证据来源合法，客观真实，本院予以采纳作为认定案件事实的依据。原告提交的上岗证，因未载明时间，在无其他证据佐证的情况下，不能证明原告的工作年限，账户明细及奖状无其他证据进一步佐证，且与本院调取工资发放记录载明不一致，之前的劳动关系是否存在及是否已解除不清，本院对账户明细、奖状不予采纳作为认定案件事实的依据。对于李老二的证言与本院调取原告的工资发放记录不一致，又无其他证据予以印证，对证人陈述原告的入职时间的证言不予采信。 本院认为，本案争议主要争议焦点：1、原告工作年限问题；2、原告要求解除劳动关系，并请求支付经济补偿金的诉求应否支持及是否超过仲裁时效期间问题；3、若支持经济补偿金，经济补偿金如何计算。 关于焦点1、原告工作年限问题，原告主张从2009年7月起，被告认可从2018年1月至原告离职2020年5月。本院认为，从前述证据来看，特别是本院调取的原告工资发放记录，可以认定原告从2015年10月入职被告单位，工作年限合计为51个月，虽然原告提交银行流水、奖状、上岗证等证据，但无其他证据证明佐证的情况下，不能证明原告从2009年7月入职被告单位工作的事实，原告主张从2009年7月在被告单位工作，因证据不足，不予采纳。为此，本院认定原告在被告处工作年限共计为51个月。被告辩称原告无故脱岗，以其行动终止了与被告的劳动关系，因无证据证实，不予采纳。 关于焦点2、原告要求解除劳动关系，并请求支付经济补偿金的诉求应否支持及是否超过仲裁时效期间问题。首先，根据前述查明的事实，被告仅为原告参保了社会保险中的工伤保险，而未依照法律规定参加社会保险中其他险种，如养老保险，失业保险、生育保险、医疗保险。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”的规定，原告可以解除与被告的劳动关系。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，原告要求解决合同，并可以要求支付经济补偿金。被告以其已为原告参加了工伤保险，已依法为原告缴纳了社会保险，不应支付经济补偿金于法无据，不予采纳。其次，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……”规定，原告从2020年5月知道被告未依法缴纳社会保险，而于2020年8月12日申请劳动仲裁，并未超过仲裁时限的规定，被告称已超仲裁时效期间不成立，不予采纳。 关于焦点3，若支持经济补偿金，经济补偿金如何计算。结合本院调取原告等人工资发放记录，计算原告离职前12个月月平均工资为15124.36元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，原告在被告单位工作年限为51个月，其经济补偿金为按其月平均工资计算4.5个月为15124.36元/月×4.5个月=68059.62元。 综上，原告解除劳动关系，被告应支付原告经济补偿金68059.62元。 据此，依照《中华人民共和国合劳动同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除原告李进与被告贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿之间的劳动关系； 二、由被告贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿于本判决生效后十日内支付原告李进经济补偿金68059.62元； 三、驳回原告李进其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  罗斌 二〇二〇年十一月二十五日 书记员  党樱