广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0118民初8408号原告（反诉被告）：广州市锦建建筑材料有限公司，住所地：广东省广州市番禺区化龙镇沙亭村四沙路2号。法定代表人：杨健明。委托诉讼代理人：梅慧、刘子珉，湖南旷真（广州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：广州市市政工程机械施工有限公司，住所地：广东省广州市增城区府佑路108号3幢1512房、1513房、1514房。法定代表人：欧阳静达。委托诉讼代理人：刘凝波、孙小伟，广东凝思律师事务所律师、实习律师。原告（反诉被告）广州市锦建建筑材料有限公司与被告（反诉原告）广州市市政工程机械施工有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2019年12月20日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序由审判员董斯颍独任进行了审理。广州市锦建建筑材料有限公司的委托诉讼代理人梅慧、刘子珉，广州市市政工程机械施工有限公司的委托诉讼代理人刘凝波、孙小伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广州市锦建建筑材料有限公司向本院提出诉讼请求：1.广州市市政工程机械施工有限公司向广州市锦建建筑材料有限公司支付所欠混凝土货款1136922.5元；2.广州市市政工程机械施工有限公司向广州市锦建建筑材料有限公司支付逾期付款利息；3.广州市市政工程机械施工有限公司承担广州市锦建建筑材料有限公司为实现债权而支付的律师费100000元；4.本案诉讼费、保全费和担保费由广州市市政工程机械施工有限公司负担。事实和理由：广州市市政工程机械施工有限公司因承建“南大干线（新化快速至莲花大道）××快速至××大道工程”的需要与广州市锦建建筑材料有限公司签订了《广州市预拌混凝土购销合同》，双方同时对混凝土数量、单价、结算付款方式、违约责任等事项双方同时对混凝土数量、单价、结算付款方式、违约责任等事项进行了约定。合同签订后，广州市锦建建筑材料有限公司依约向广州市市政工程机械施工有限公司供应混凝土，认真履行合同，但广州市市政工程机械施工有限公司却未按时支付货款。截至2019年10月28日，广州市市政工程机械施工有限公司尚须依约支付混凝土款1136922.5元。广州市市政工程机械施工有限公司逾期付款的行为已构成违约，应向广州市锦建建筑材料有限公司支付截至2019年10月18日止的逾期付款损失350183.12元，并以欠付货款为基数自2019年10月29日起至货款全部付清之日止的后续逾期付款损失。另，根据双方签订合同约定，广州市锦建建筑材料有限公司为实现债权而支出的律师费100000元应由广州市市政工程机械施工有限公司负担。被告广州市市政工程机械施工有限公司答辩称：本案的事实是广州市锦建建筑材料有限公司自其供应的混凝土的南大干线工程的建筑安全不顾，违法、违约不交付混凝土的相关质量单证，导致广州市市政工程机械施工有限公司案涉工程至今不能验收，并且虚构所送货物的量及款项的行为。理由：1、广州市锦建建筑材料有限公司称其已经依约交付混凝土并履行合同不是事实，事实上广州市锦建建筑材料有限公司既没有支付混凝土货款金额，而且对相关的不提交就不能进行建设工程相关的验收等手续，从而让广州市市政工程机械施工有限公司实现合同的目的，也就是对案涉工程进行竣工验收并结算，所以广州市锦建建筑材料有限公司的第一项诉请没有事实和法律依据。2、广州市锦建建筑材料有限公司要求广州市市政工程机械施工有限公司支付违约付款的损失没有事实和法律依据，广州市锦建建筑材料有限公司的该项主张没有任何双方合同的约定，同时如前所述，广州市锦建建筑材料有限公司未履行本案合同的主要义务，广州市锦建建筑材料有限公司才是本案的违约方。3、广州市锦建建筑材料有限公司与广州市市政工程机械施工有限公司之间就案涉的货款没有进行最终的结算，也不存在计算所谓的违约损失的事实依据。4、广州市锦建建筑材料有限公司向广州市市政工程机械施工有限公司主张所谓的律师代理费10万元，同样没有合同依据，同时如前所述，广州市锦建建筑材料有限公司才是本案的违约行为实施人，广州市锦建建筑材料有限公司就该项律师费的主张也根本没有实际发生，并且明显违反相关的收费的法律法规，所以广州市锦建建筑材料有限公司的该项主张没有事实和法律依据。5、广州市锦建建筑材料有限公司诉请广州市市政工程机械施工有限公司支付诉讼保全费没有任何事实法律依据，因为是否采取保全律师，以及是否委托保全公司，全是广州市锦建建筑材料有限公司的个人行为，不存在要求广州市市政工程机械施工有限公司承担的任何依据。综上所述，恰恰是广州市锦建建筑材料有限公司的违约行为导致广州市市政工程机械施工有限公司就案涉工程高达4亿余元，导致被告的损失，造成不能验收，因为广州市锦建建筑材料有限公司供应给广州市市政工程机械施工有限公司的是水泥所供应的部位是桩基础，没有提供技术资料造成重大的损失。事实上我方反诉所主张的是有据可查的部分直接损失，该直接损失直接表明广州市锦建建筑材料有限公司的混凝土存在严重的质量问题。请求法院依法驳回广州市锦建建筑材料有限公司的诉讼请求。广州市市政工程机械施工有限公司向本院提出以下反诉请求：1.广州市锦建建筑材料有限公司向广州市市政工程机械施工有限公司交付全部商品混凝土技术资料（详见附件《反诉被告未交混凝土技术资料清单》）；2.广州市市政工程机械施工有限公司向广州市锦建建筑材料有限公司赔偿部分已发生损失10万元；3.本案反诉费用由广州市锦建建筑材料有限公司负担。事实与理由：广州市市政工程机械施工有限公司因总承包施工南大干线（新化快速至莲花大道）××快速至××大道工程施工总承包（6.1标）工程需要，曾于2019年向广州市锦建建筑材料有限公司购买预拌混凝土，但广州市锦建建筑材料有限公司至今拒不向广州市市政工程机械施工有限公司提交相关技术质量单证。根据《建设工程质量管理条例》第十六条：“建设单位收到建设工程竣工报告后，应当组织设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收。建设工程竣工验收应当具备下列条件：（一）完成建设工程设计和合同约定的各项内容；（二）有完整的技术档案和施工管理资料；（三）有工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告；（四）有勘察、设计、施工、工程监理等单位分别签署的质量合格文件；（五）有施工单位签署的工程保修书、建设工程经验收合格的，方可交付使用。”同时，分部验收应由该分部有关的管理文件、质量文件、施工安全文件、施工技术文件、验收文件等所组成的完整性文件后，才能阻止分部验收。耽误工程分部验收，影响下一道工序（下一部分）施工进展。但因广州市锦建建筑材料有限公司未能在该分部施工完成后验收前及时履行合同约定，按照广州市城市建设档案馆《广州市市政基础设施工程档案编制指南》要求，提供商品混凝土完整资料，导致有关供应混凝土设计的所有分部都无法正常进行分部验收。由于广州市锦建建筑材料有限公司上述行为，导致广州市市政工程试验检测有限公司对其混凝土样品进行常规抗压检验，广州市锦建建筑材料有限公司应赔偿广州市市政工程机械施工有限公司因此部分已发生的损失并承担反诉费用，对其造成的后续损失，我方保留追索的权利。广州市锦建建筑材料有限公司针对上述反诉请求答辩称：广州市市政工程机械施工有限公司在履行合同过程中要求广州市锦建建筑材料有限公司提供的相关技术资料需以对方的项目实际需求为前提进行编制，对方并未提供相应的编制要求、实际施工情况等必要信息协助我方履行合同义务，并且根据合同中关于技术资料交付的条款3.7，该条款本身约定不明，未指定任何交付期限、交付内容等，为保证合同的有效履行，避免履行成本增加，我方无法提前交付相关资料。2、资料交付义务时合同的附随义务，在对方并未完全履行付款义务前，我方有理由延迟交付相应技术资料。3、在合同履行过程中，我方已经向对方交付对方反诉状后面所附的表中第10、17技术资料，我方对上述的技术资料已经完成了交付。4、广州市市政工程机械施工有限公司主张的损失没有依据，仅提交了相应的检测报告，不能证明损失是由我方造成的，并且由于我方交付了产品混凝土是工业半成品，在实际使用过程中可能会由于广州市锦建建筑材料有限公司在使用、养护的过程中质量发生变化，根据对方提交的证据显示该检测报告并非国家明文规定的质量验收的依据，根据《中华人民共和国预拌混凝土》第9.1.3的规定，预拌混凝土验收1米检验质量结果为依据，以及《国务院质量工程》第31条的规定，施工人员对于涉及试块涉及结构安全的事件以及有关材料，应当在建设单位或者或者工程监理单位监督下现场取样并送有相应检验资质的单位进行检测，所以广州市锦建建筑材料有限公司所供应的混凝土是否存在质量问题应按上述规定在现场供应时收取的试块检测报告作为依据，而非被告提供的抗压检测报告。本院根据当事人提交的证据，结合当事人的陈述认定事实如下：2017年12月27日，市政工程公司中标成为南大干线（新化快速至莲花大道）-新华快速至石化大道工程施工总承包（6.1标）单位。广州市锦建建筑材料有限公司（供方）与广州市市政工程机械施工有限公司（需方）签订《合同编号：ZJ砼-20181016-01广州市预拌混凝土购销合同》，就南大干线（新华快速至莲花大道）××快速至××大道工程施工总承包（6.1标）工程中广州市锦建建筑材料有限公司（以下简称“锦建公司”）向广州市市政工程机械施工有限公司（以下简称“市政工程公司”）供应预拌混凝土相关事宜约定如下：一、施工地点位于广州市番禺区化龙镇，供货期间自2019年3月1日至2019年5月31日止；二、对施工部位、强度等级、坍落度要求及对应价格作出约定；市政工程公司按施工合同预估总用量约为8000㎡（结算时以实际供应的数量为准），总供货金额约为440万元（以实际结算为准）；当市场原材料（水泥、砂、石料、柴油、外加剂等）价格或运输成本变化时，任何一方均可根据市场价格变化向应对合同混凝土单价提出调价要求，如双方在一方提出书面调价要求三天内就价格调整无法达成一致，锦建公司有权停止供货，双方按照实际供货量结算，在市政工程公司结清锦建公司货款前提下可终止合同；三、关于质量标准及验收，双方根据《预拌混凝土》（GB/T14902-2012）及其引用的技术文件和相关规定对送到施工现场的混凝土的数量、质量、坍落度进行验收确认，最终质量需经质量检测单位出具合格报告及监督站验收合格为准。市政工程公司指定莫杰强确认无误后签署混凝土送货单。若市政工程公司人员变动，需另行出具相应的授权委托书。关于交货检验，混凝土交货检验应由双方参与并在监理见证下于浇筑现场进行，混凝土抵达交货地点后，市政工程公司应签认到达时间并立即组织有相关专业资格的技术人员进行交货验收，交货检验试样应随即从同一运输车卸料量的1/4至3/4之间抽取。取样及坍落度试验应在混凝土到达时间的20min内完成，试件制作应在到达时间的40min内完成。锦建公司供货到现场浇筑的混凝土经市政工程公司表观检验如有质量异常现象，应即时通知锦建公司确认核实后，市政工程公司有权拒收作退货处理，其退货处理的经济损失由锦建公司承担；市政工程公司对浇筑到工程部位的混凝土发现有质量异常时，应在发现之后24小时内书面通知锦建公司进行核实，如有争议应由市政工程公司组织会同锦建公司、工程监理、政府主管质量监督部门共同分析确认发生质量异常原因责任，并共同提出书面责任处理意见；市政工程公司对锦建公司供货到现场的混凝土数量有异议时，可对锦建公司提供的混凝土量进行随机抽验，抽验费用由市政工程公司承担；锦建公司运到施工现场的混凝土，市政工程公司必须在货到现场60分钟组织安排浇筑到工程施工部位。因市政工程公司原因超时卸料或未经锦建公司同意自行添加物料而造成的混凝土质量问题由市政工程公司负责；锦建公司应向市政工程公司提交所供应的混凝土基数质量资料及报告。四、关于订货及送货。普通混凝土应提前24小时预约。市政工程公司指定人员将用料计划通知锦建公司以便生产，如有变动，市政工程公司提前4小时通知锦建公司。因市政工程公司迟报计划而造成未能按照市政工程公司要求时间送货的，责任由市政工程公司承担。供料计划经双方确认后，锦建公司应按时、按要求将混凝土运送交货地点。锦建公司因特殊原因不能按计划准时送料，应提前2小时通知市政工程公司（不可抗力因素除外）。五、关于结算与付款。混凝土单价为月结价，锦建公司应在次月10号前向市政工程公司提交一式四份《混凝土结算表，市政工程公司》应在三天内完成确认并将其中二份原件交回锦建公司。市政工程公司指定莫杰强与锦建公司对账并签收确认《混凝土结算表》，15号前付清上个月货款。若市政工程公司人员变动，需另出具相应的授权委托书，否则锦建公司可以停止发货。市政工程公司若对结算表有异议，应在三天内以书面形式告知锦建公司，逾期未答复则视为市政工程公司对锦建公司提交的结算表内容无异议。非锦建公司原因导致市政工程公司工程混凝土停供超过1个月或者市政工程公司连续30日内累计要求锦建公司供应的混凝土方量不足300立方米的，市政工程公司应于十五日内无条件付清全部未付混凝土货款给锦建公司。六、关于违约责任。锦建公司的混凝土质量不符合要求，或锦建公司原因导致供料中断的，锦建公司应赔偿市政工程公司因此而造成的直接经济损失，锦建公司无正当理由单方终止合同的，应按未履行部分货款总值的5%给付违约金给市政工程公司。市政工程公司未按合同约定去人结算表或未按合同约定支付货款视为违约，锦建公司有权暂停供货并承担因此而引起的一切经济损失。一方违约状态持续达30日的，守约方有权单方面解除合同并追究其违约责任，且由违约方承担因此产生的一切后果。违约方承担前述违约责任外，还应赔偿对方为主张权利而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、律师费等）。锦建公司为证明与市政工程公司进行结算向本院提交以下证据：《11月份销售结算表》载明本月结余应收金额25440元。《月度（对账）结算表》载明合计3146665元。《1月份销售结算表》载明上月结余应收3147945元（锦建公司在庭审中更正金额为3172105元），本月应收金额3504210元，本月已收金额800000元（庭审中，锦建公司称80万元支票在2019年2月22日转回给付款账户广州市越秀区忆诺建材经营部，非支付本案货款，对于为何收到80万元支票又退回，锦建公司称由于付款单位为广州市越秀区忆诺建材经营部，与其开具发票的单位名称市政工程公司不一致，故财务人员将款项退回。但由于制作销售结算表的时间尚未入账，故财务人员将80万元也列入销售结算表中），本月结余应收金额5852155元。《2月份销售结算表》载明上月结余应收5825397.5元，本月应收金额35915元，本月结余应收金额5861312.5元。《3月份销售结算表》载明本月应收金额1023462.5元，本月已收3172105元（3月20日转公户），本月结余应收金额4563587.5元。《4月份销售结算表》载明上月结余应收4563587.5元，本月应收金额113310元，本月结余应收金额4676897.5元。上述结算表供方单位有“胡伟华”签名。市政工程公司主张胡伟华非其公司工作人员，对上述结算表以均无其指定的工作人员莫杰强签名为由不予确认。锦建公司提交广州农村商业银行客户电子回单主张市政工程公司向其付款情况如下：2019年3月20日转账3172105元（对应2018年11月货款25440元及12月货款3146665元）、2019年5月14日转账1217370元（对应2019年4月开具发票的金额）、2019年8月22日转账2322605元（对应2019年6月开具发票的金额）。市政工程公司确认支付上述三笔货款，但认为大体上已付清全部货款，因双方未最终结算故无法确认目前是否还欠锦建公司货款。后，市政工程公司向本院提交代理词称已足额支付完本案所有货款。庭后，锦建公司向本院提交2018年11月至2019年4月的《送货单》、《供砼统计表》，拟证明以下事实：2018年11月《送货单》收料人签名为曾中朋，2018年12月《送货单》收料人签字为郑才顺、郑汉潮、蔡灿杰、曾中朋、魏李凡、郑伏莹，2019年1月《送货单》收料人签名为郑才顺、郑汉潮、蔡灿杰、曾中朋，2019年2月《送货单》收料人签字为郑才顺、黄某，2019年3月《送货单》收料人签名为郑才顺、郑汉潮、蔡灿杰，2019年4月《送货单》收料人签名为郑汉潮、蔡灿杰。锦建公司认为，市政工程公司根据《11月份销售结算表》及12月的《月度（对账）结算表》支付货款3172105元，可视为市政工程公司对《11月份销售结算表》和12月的《月度（对账）结算表》及相应《发货单》的确认，即认可郑才顺、郑汉潮、蔡灿杰、曾中朋、魏李凡、郑伏莹等人代市政工程公司收取案涉货物的行为。且2019年1月后的《结算单》均未进行调价，最后一次调价包含在2018年12月的《结算单》中，市政工程公司的付款行为已对其进行了确认，确认2018年12月18日后为最后一次调价。市政工程公司认为《广州市预拌混凝土购销合同》中指定莫杰强负责签收送货单、对账并签收确认《混凝土结算表》。锦建公司对此明知却把混凝土交付给既非市政工程公司授权的委托人也非市政工程公司公司员工的他人签收，所以市政工程公司对《送货单》的真实性、合法性无法判断，他人签收的《送货单》与市政工程公司无关。此外，锦建公司提交的多份《送货单》备注栏都明确其是从6.2标段进入送货，但工程名称一栏却写的是市政工程公司承包的南大干线6.1标段，显然是将送给其他卖方的货算在市政工程公司上。且市政工程公司并没有对结算单进行确认或者追认。庭审中，市政工程公司称未按合同约定对锦建公司的供货当场验收，而是根据锦建公司提供的样品委托广州市市政工程试验检测有限公司进行检测。市政工程公司主张锦建公司供货不合格，向本院提交以下证据：1.2019年5月6日由南大干线（新化快速路至莲花大道）××快速至××段工程（6标）施工监理部出具的《工程联系单》，载明从开工截至2019年3月29日经统计，施工砼试件试验由很多不合格，且不合格频率超出南大干线所有标段；2019年8月26日由南大干线（新化快速路至莲花大道）××快速至××段工程（6标）施工监理部出具的《工程联系单》，载明因广州市锦建公司未按照广州市城市建设档案馆广州市市政基础设施工程档案编制指南》要求提供所需资料，导致桩基础验收不具备条件，从而影响上不施工节点的滞后。2.广州市市政工程试验检测有限公司出具的《检测异常/不合格报告通知单》四份，其中三份通知单的结论是检测结果无效，一份通知单的结论是不合格报告。市政工程公司反诉认为锦建公司交付货物时应一并提交技术资料，锦建公司主张市政工程公司支付货款后即可交付技术资料。本院认为，根据双方的庭审陈述，本案争议的焦点归纳为锦建公司主张市政工程公司尚欠货款是否属实？首先，锦建公司与市政工程公司签订涉案《广州市预拌混凝土购销合同》是双方的真实意思表示，合法有效，双方对存在买卖合同关系均无异议，本院予以确认。其次，锦建公司与市政工程公司均确认市政工程公司已就锦建公司供货支付货款6712080元，本院予以确认；市政工程公司抗辩已就锦建公司的供货支付完毕全部货款，锦建公司主张市政工程公司尚余1136922.5元未支付，应就供货金额超过6712080元进行举证；再次，《广州市预拌混凝土购销合同》约定市政工程公司指定莫杰强为货物签收人及与锦建公司的对账确认人，并明确约定若有人员变动需另出具授权委托书，双方应依约履行。现锦建公司提交的结算表、送货单均非市政工程公司指定的工作人员莫杰强签名，也未能举证证明在结算表、送货单上签名的人员为市政工程公司员工，故锦建公司主张所送货物已由市政工程公司收取并结算，证据不足。最后，锦建公司主张市政工程公司于2019年3月20日向其转账的3172105元是对应《11月份销售结算表》25440元及12月《月度（对账）结算表》3146665元，进而认为市政工程公司对该俩月的结算表及送货单上签收人予以认可。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条一条第二款及第一百零八条规定，锦建公司举证不足以证明市政工程公司认可《11月份销售结算表》、12月《月度（对账）结算表》及相应的送货单，未能形成完整证据链，锦建公司应承担举证不能的法律后果。综上，锦建公司诉请市政工程公司支付剩余货款及承担违约责任，没有事实依据，本院不予支持。市政工程公司反诉请求锦建公司交付全部商品混凝土技术资料（详见附件《反诉被告未交混凝土技术资料清单》），合同中未明确约定具体的技术质量资料及报告材料，市政工程公司请求按其提供清单交付缺乏合同依据，本院不予支持。市政工程公司主张锦建公司的供货存在质量问题，未在合同约定的异议期限内提出，其提供的检测报告亦无法证明锦建公司供货的混凝土存在质量问题，故本院对市政工程公司诉请锦建公司赔偿损失的主张，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第一百零八条的规定，判决如下：一、驳回广州市锦建建筑材料有限公司的全部诉讼请求；二、驳回广州市市政工程机械施工有限公司的全部反诉请求。案件受理费19084元，诉前保全费5000元，由广州市锦建建筑材料有限公司负担；反诉受理费1150元，由广州市市政工程机械施工有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  董斯颍二〇二〇年十一月二十日书记员  陈彩茹附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。