苏州市姑苏区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0508民初2218号原告：田洪山，男，1987年11月10日出生，汉族，住吉林省农安县。委托诉讼代理人：史河群，江苏简文律师事务所律师。委托诉讼代理人：邬星晨，江苏简文律师事务所实习律师。被告：黄震峰，男，1976年6月11日出生，汉族，住江苏省泰兴市。委托诉讼代理人：单璐，江苏同益大地律师事务所律师。委托诉讼代理人：闾健，江苏同益大地律师事务所律师。被告：包佳平，男，1988年9月13日出生，汉族，住江苏省苏州市姑苏区。原告田洪山与被告黄震峰、包佳平劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月4日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年8月13日、9月16日公开开庭进行了审理。原告田洪山及其委托诉讼代理人史河群、邬星晨、被告黄震峰的委托诉讼代理人单璐到庭参加诉讼，被告包佳平经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田洪山向本院提出诉讼请求：1.判决两被告向原告支付提成款206726元；2.被告承担本案诉讼费用。审理中，原告撤回第一项诉请中3万元手表款项的请求。事实和理由：2017年10月21日，原告应聘入职苏州智峰企业管理咨询有限公司(已于2020年3月4日注销)，入职后苏州智峰企业管理咨询有限公司与原告签订合伙人合作合同，并通过《2019顶峰会展合伙分公司大纲》、《2019顶峰会展执行提成标准》约定提成分配方案。苏州智峰企业管理咨询有限公司于2019年至2020年3月期间为原告缴纳了社会保险。2020年3月，原告因个人原因向被告提出离职，苏州智峰企业管理咨询有限公司同意其离职。但经原告核算，苏州智峰企业管理咨询有限公司仍然结欠原告提成款206726元。基于上述事实及国家相关劳动法律、法规等规定，为维护原告正当权益特此提出上述诉讼请求，请求依法判决。被告黄震峰辩称，1.原告与黄震峰之间签订了合伙人承诺书，明确其在职期间如有结对拉帮结派、鼓动他人不按公司规定离开公司等行为，自愿放弃奖金的50%，还签订了顶峰离职制度，明确擅自离职的，停止发放一切收入，并赔偿造成的损失，故黄震峰认为其不需要支付原告未发的提成款。2.原告所主张的分公司利润分配。原告仅是分公司的负责人，分公司的利润分配应归属于分公司，不应支付给原告个人。关于分公司利润，双方约定了年底统一结算，过程中分公司解散，故该部分费用也不应支付。3.手表款项3万元，认为属于黄震峰对原告的赠予，不应在本案中涉及。综上请求驳回原告全部诉请。被告包佳平辩称，我是苏州智峰企业管理咨询有限公司的股东，但仅占10%的股份。2018年时我就离开公司，对公司的注销不知情，黄震峰表示不用我承担任何责任。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了劳动仲裁申请书、姑劳人仲不字（2020）第020号不予受理通知书、智峰公司营业执照及注销材料、个人参保情况证明、个人企业养老保险缴费明细记录、中国建设银行个人账户收入交易明细、合伙人合作合同、2019顶峰会展合伙分公司大纲、2019商务提成标准、2019顶峰会展执行提成标准、微信聊天记录、工资提成发放明细、微信头像、朋友圈截图、顶峰离职制度、利润分配表等证据、及双方当事人庭审中的陈述予以佐证。本院认定事实如下：一、苏州智峰企业管理咨询有限公司（以下简称智峰公司）成立于2017年11月27日，住所地为苏州市人民路××室，其股东为黄震峰、包佳平，法定代表人为黄震峰，2020年3月4日注销登记。苏州顶峰展览服务有限公司（以下简称顶峰公司）成立于2013年7月11日，2018年7月20日苏州顶峰展览服务有限公司变更名称为苏州顶峰文化传播有限公司，住所地变更至××人民路××室，法定代表人变更为黄震峰。2019年9月10日又变更名称为江苏智子峰信息科技有限公司。二、原告田洪山于2016年初入职于顶峰公司。2017年10月21日原告田洪山（乙方）与顶峰公司（甲方）签订《合伙人合作合同》，约定：一、合作内容：1、甲方聘请乙方为项目高级合伙人，共同合作执行每一个营销项目；2、乙方全部负责指定项目的执行和运行，并按照约定分配比例获取报酬。二、合作期限：自2018年1月1日起至2018年12月31日止，为期一年，自签约后立即生效。合同还对甲乙双方的权利和义务及违约责任作出了约定。2018年1月24日原告田洪山与顶峰公司签订《合伙人承诺书》，约定：在职承诺：1、在职期间不把公司业务介绍他人，从中捞取好处；2、绝对不拉帮结派，鼓动他人不按公司规定离开公司。承诺书还对离职流程、区域业务作出相应的约定。2019年1月原告田洪山担任智峰公司二分公司的总经理，同年1月13日原告田洪山与苏州智峰企业管理咨询有限公司签订《2019顶峰会展合伙分公司大纲》，约定：总公司与合伙人成立各分公司，由分公司独立运营，分公司老总负责主体运营，总公司配合。第九条分公司利润标准：1.公司利润=实际回款总额-【合伙人提成+助理提成+启动会费+主持费+商务费用+项目吃住行费+项目礼品费+激励费3%（实际回款总额）+管理费25%（实际回款总额）】；2.利润分配=300万元实际回款销售额以内分公司55%+总公司45%；300万元实际回款销售额以上分公司60%+总公司40%；第十条公司承担费用：公共事务的吃住费用报销、客户关系维护的礼品、宴请费用报销、报备的商务洽谈的吃住行费用、公司年会费用、分公司培训费用;第十三条考核：全年分公司必须最低完成实际销售任务300万，按公司管理费标准最低75万计算，达不到管理费75万部分由分公司补差50%的差额；第十四条发放方式：利润分配在一月份统一核算结束，二月份全部发放结束；每季度最高可预支季度利润的75%，剩余部分年底统一结算；第十六条退出机制：合同期为一年，第二年重新签订合同。2019年10月24日辞去二分公司总经理，同年12月21日提出离职申请，2020年3月离开智峰公司。三、2020年3月31日田洪山以智峰公司为被申请人向苏州市姑苏区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求智峰公司支付提成款206726元。苏州市姑苏区劳动人事争议仲裁委员会作出姑劳人仲字（2020）第020号不予受理通知书，认为智峰公司已注销，主体不存在，不予受理。田洪山故诉至本院。四、审理中，原、被告一致确认：1、智峰公司未发田洪山个人项目提成金额：2019年10月31809元、11月43754元、12月13572元，合计89135元；2、智峰公司未发二分公司利润分配金额：2019年第一季度12727元、第二季度12078元，合计24805元；3.分公司经理分成的计算方式为：[毛利总额-激励（净收入的3%）-管理费（净收入的25%）-助理非项目支出]×55%。审理中，原告田洪山主张分公司利润分成：第三季度应发提成8万元，已发4万元、未发4万元；第四季度应发提成22786元，未发22786元，合计62786元。第三季度应发提成是按照已发的4万元，估算出来的，第三季度净收入1137663元（14个项目）、第四季度净收入244130元，第三、第四季度的应发金额都有财务发给原告的结算明细表，但现在由于手机打不开，无法予以证明。对此，被告黄震峰质证意见：原告计算有误，双方对于第三、第四季度的净收入是没有异议，异议主要是在毛利总额部分。按被告计算:第三季度二分公司共完成14个项目，净收入1137663元，毛利总额为416003元，扣除助理非项目支出1467元，减3%激励34130元、减25%管理费284416元，分公司可分配利润为52795元，扣除已发4万元，剩余12795元未发；第四季度二分公司完成一个项目，净收入244130元，毛利总额为98681元，扣除助理非项目支付4000元，减3%激励7324元、减25%管理费61033元，分配利润为14479元；第三、第四季度二分公司应发利润67274元，扣除已发4万元，未发27274元（12795元+14479元）。毛利支出主要体现在支付主持人的费用、购买礼品等方面，因都是以个人帐户形式或现金支付方式，故无法提供相关的凭证予以证实。五、审理中，被告黄震峰提供以下证据：1.合伙人承诺书、微信头像、朋友圈截图打印件，证明田洪山承诺在职期间如有拉帮结派、鼓动他人不按规定离开公司，自愿放弃奖金池奖金50%（即保证金），离职后18个月中不触碰、承接、执行原公司业务。微信头像及朋友圈截图说明原公司工作人员已经与田洪山一起创办了新的公司，并承接了大量智峰公司业务，违反承诺书的承诺。微信头像中的人以前都是智峰公司员工，田洪山在职期间鼓动他们离职，截图的活动以前都是属于智峰公司项目。田洪山认为，该组证据真实性无异议，但达不到被告的证明目的。合伙人承诺书是在2018年签署且公司为顶峰公司，非智峰公司。在2019年公司进行大的体制改变，实行了分公司合作制，重新签署了相关的协议，但并不包含本次庭审中被告提供的合伙人承诺书，原告作为分公司总经理只签署了《2019顶峰会展合伙分公司大纲》、《2019顶峰会展执行提成标准》、《2019商务提成标准》等三份协议。2、顶峰离职制度，证明高级合伙人离职需要提前三个月书面通知行政，擅自离职停止发放一切收入，并赔偿造成的损失，原告并未履行通知义务，违反了离职制度。田洪山认为，真实性无异议，对证明目的不认可，该证据系2018年签署且公司为顶峰公司，非智峰公司。在2019年公司进行大的体制改变，实行了分公司合作制，重新签署了相关的协议，即《2019顶峰会展合伙分公司大纲》、《2019顶峰会展执行提成标准》、《2019商务提成标准》。原告劳动报酬均由智峰公司发放，原告接受智峰公司管理，由智峰公司缴纳社保，能说明原告与智峰公司存在劳动关系。本院认为：原告田洪山的工资由智峰公司支付，社保由智峰公司缴纳，原告的工作接受智峰公司的管理，工作内容系智峰公司的主营业务范围，原告与智峰公司之间系劳动关系。关于个人项目提成，原、被告双方已确认尚有89135元未发放，个人项目提成系原告的劳动报酬，单位主张不予发放无法律及事实依据，本院不予采纳。故智峰公司应支付原告个人项目提成89135元。关于分公司利润分成。1、被告主张该利润为分公司利润，不应当全部支付给原告。本院认为，根据智峰公司与原告核算2019年第一、第二季度分公司利润时制作的《分公司结账说明》以及《1公司2季度利润分成汇总》，其中均明确载明为“分公司经理分成”，并且智峰公司已将第一、第二季度分公司利润中的75%直接支付给了原告。被告未提供任何证据证明分公司利润分成不能直接支付给原告，故本院对被告的意见不予采纳。审理中，因原、被告对第一、第二季度的分公司未付利润无异议，合计24805元，故本院对该项请求予以支持。2、原、被告双方对于2019年第三季度净收入1137663元、第四季度的净收入244130元无异议，但对于2019年第三、第四季度的毛利总额无法达成一致。智峰公司作为用人单位，具有管理责任与义务，应当掌握项目支出的各类材料，现智峰公司无法提供毛利总额计算的依据，应承担不利法律后果。审理中，本院根据双方无争议的第一、第二季度的毛利率来计算第三、第四季度的毛利总额，即分公司可分配利润第三季度为74278.71元（已扣除3%激励34130元、25%管理费284416元及助理非项目支出1467元）、第四季度为13912.25元（已扣除3%激励7324元、25%管理费61033元及助理非项目支出4000元），合计88190.96元，扣除第三季度已发4万元，被告未发48190.96元。综上，智峰公司应支付原告个人项目提成89135元、分公司经理分成第一、第二季度利润分成24805元、加第三、第四季度利润分成48190.96元，合计162130.96元。智峰公司因未经依法清算就办理了注销登记，故智峰公司股东黄震峰、包佳平应承担对原告的上述清偿责任。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：被告黄震峰、包佳平于本判决生效之日起10日内支付原告田洪山个人项目提成89135元、分公司经理分成72995.96元，合计162130.96元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4402元，减半收取2201元，由原告田洪山负担430元，被告黄震峰、包佳平负担1771元，两被告负担部分于本判决生效后十日内直接支付给原告田洪山。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院；账号：10×××76；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行。审判员  沈录印二〇二〇年十一月十六日书记员  朱晶雯