山西省忻州市忻府区人民法院民事判决书（2020）晋0902民初1620号原告：张某，男，1974年1月24日生，汉族，忻州市人，现住忻州市。被告：中国石化销售股份有限公司山西忻州石油分公司，住所地：忻州市利民西街北三巷33号。负责人：梁朝阳，职务：经理。委托诉讼代理人：史某，山西民典律师事务所律师。原告张某与被告中国石化销售股份有限公司山西忻州石油分公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张某、被告委托诉讼代理人史某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告立即支付2009年9月至2015年10月26日扣罚的中石化忻州销售公司在职正式同等条件员工同工同酬工资与实发工资差额386640元，经济赔偿金386640元。2.判令被告立即向原告支付2009年9月至2014年9月未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额与100%劳动合同违法赔偿金共630000元。3.判令被告向原告立即支付2009年9月2日至2013年10月26日期间加班费202345.28元及加班费100%经济赔偿金202345.28元。4.判令被告立即向原告支付2009年至2015年年休假补偿差额30000元。5.判令被告立即向原告支付工伤住院伙食补助720元，交通费1000元，住宿费5000元，及中断治疗经济赔偿金500000元，中断治疗后续治疗费用500000元。6.判令被告立即向原告支付非法克扣的雇佣保洁、炊事员分摊8000元。7.判令被告立即向原告支付非法克扣的非上班时间请假扣款9600元。8.判令被告立即向原告支付2009年9月至2013年10月上下班交通费补贴11520元，及24小时连续工作误餐费12960元。9.判令被告立即向原告支付工伤期间应发工资福利与实发工资福利的差额113420元（诉讼中，原告撤回该项诉讼请求）。10.判令被告纠正错误的工龄登记恢复原告自1993年开始的工龄计算时间。11.判令被告恢复原告2012年通过的企业内部中级工认证。12.判令被告鉴于原告工伤后身体状况不再适应加油员岗位将其调整至其他适当岗位。13.本案诉讼费及相关费用由被告承担。事实与理由：原告2009年9月转业安置至被告处一直在加油站加油岗位工作，加油站全年24小时营业，节假日加班加点不休息。因人员调动缺少有时三班三倒，有时两班两倒，每班24小时或12小时，每月工作时间最多372小时，最少224小时（每年的2个月），再加上加油站远在阳曲县和远郊，阳曲不让回家，远郊上下班就得半天工作时间，远超法定每167.4小时的工作时间。作为转业军人应该签订无固定期限劳动合同没有试用期，但被告给原告发了3个月的试用期工资，而且2009年9月至2014年9月被告只给原告签订了5年期劳动合同。2013年10月26日，原告在加油过程中因向逃款加油车主索要油款被殴打致伤。原告在工伤入院治疗期间，被告无故中断支付医药费用，导致原告治疗中断，产生脑部占位癫痫，长期耳鸣、头痛、肾功能受损等严重后遗症、合并症。原告在大盂加油站期间，下班以后回家每次被扣50元，因为大盂加油站规定不准回家。在388加油站、忻顿加油站、金山加油站工作期间，加油站都以没有经费为由将雇佣烧锅炉工及为职工做饭的人产生的费用让职工每月分摊300余元。原告每月满勤工资只有一千余元(有工资折为证)，加班费、误餐费、远郊上下班的交通补贴都被克扣，连基本工资都拿不到手。2018年3月8日，原告因劳动报酬、未签订无固定期劳动合同二倍工资、误餐费、工龄计算、调整岗位、中级工认证争议诉至忻州市劳动仲裁委员会。2020年8月10日作出仲裁，原告不服。首先，原告作为服役十二年的转业军人，根据《退役士兵安置条例》第37条规定“由人民政府安排工作的退役士兵享受所在单位同等条件人员的工资福利待遇”，并且工资待遇不低于单位平均工资。而同单位与原告同工龄的普通正式职工不加班的每月工资都在3000元左右，远高于原告每月1000余元的工资。其二，加油站全年全天营业三班三倒，每月工作时间是常识推断不需要举证，且作为劳动者原告并不掌握管理考勤记录，举证责任应该由被告承担。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出减少劳动报酬、计算劳动工作年限等决定而发生劳动争议的由用人单位负举证责任。仲裁委员会作出的原告承担举证不利后果属本末倒置。其三，按照《中华人民共和国兵役法》第三十七条以及《关于退伍义务兵安置工作随用人单位改革实行劳动合同制度的意见》第五条规定，军队退伍、复员、转业军人的军龄，计算为接受安置单位的连续工龄。军龄10年以上的，接受企业应当与其签订无固定期限合同。而2009年9月2日至2014年9月1日，被告仅与原告签订五年期合同是违法行为。根据《劳动合同法》八十二条规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。仲裁委的裁决明显是违法裁决。其四，依据劳动与社会保障部2000年3月17日颁发的《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，职工全年月平均工作天数和时间为20.92天和167.4小时。因此，实行综合计算工作时间的，如果超过此数视为加班加点。按照《劳动法》第四十四条支付加班费即加班费不低于150%的工资，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的支付不低于工资200%的工资报酬，法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资300%的工资报酬。仲裁委在还没有搞清楚原告的基本工资和绩效工资数额及忻州公司的记件工资规定是否具有法律效力的情况下，驳回原告的请求不当。其五，原告在工作时被殴打致伤，在工伤入院后被告无故中断支付医药费用，致原告未及时治疗产生癫痫，长期耳鸣、头痛等后遗症，被告存在过失责任，应该为原告的后续治疗承担责任。仲裁委却只字未提，存在偏袒，有失公正。原告在北京、太原自费治疗期间有的票据丢失，有的原本就没有票据，仲裁委不根据实际情况裁决的医药费远远少于原告治疗所花费用，连在北京期间的住宿费都不够。其六，原告1994年参军前为忻州市田村石油供应公司劳动服务公司职工，任出纳员，为集体工性质。按照政策应被计入工龄(有劳动合同为证)，但被告拒不执行政策法律无端以原告参军时间为工龄计算起点时间。其七，原告2012年理论、实操都合格的中级工认证考试成绩被被告无端取消。综上，被告严重侵害了劳动者的合法权益，形成违法事实，为维护劳动者、退役军人合法权益，特提起诉讼，请求公正判决。被告辩称，被告对待原告与其他正式职工在劳动报酬方面不存在差异，原告该项诉求没有事实依据。原告与被告从2009年9月至2014年9月签订了五年的劳动合同，并不存在未签劳动合同的事实，因此原告要求支付双倍工资差额及赔偿金没有事实根据，而且即使是依法应当支付双倍工资，但原告主张的是2009年9月至2014年9月期间的双倍工资，距其申请劳动仲裁的时间早已超过了仲裁时效，该项诉求不应当得到法律的支持。2009年9月2日至2013年10月26日期间原告所在工作岗位实行三班三倒的综合计算工时制，原告不存在加班加点的问题。原告主张2009年至2015年年休假工资差额超过仲裁时效，不应受到法律保护。原告所受工伤早已经过工伤保险部门赔付相关待遇，原告主张的住院伙食补助、交通费、住宿费如果符合工伤保险待遇支付条件，那么工伤保险机构应该早已支付原告上述待遇，既然没有支付说明原告不符合领取上述待遇的条件，原告主张的中断治疗赔偿金及中断后续治疗费均没有法律依据，不应当得到支持。被告不存在克扣原告雇佣保洁、炊事员分摊费用的行为。被告不存在克扣原告请假扣款的行为。被告单位没有上下班交通补贴这项制度，所以不可能单独给原告发放该笔费用，原告主张的误餐费被告已经足额支付，不存在拖欠的问题。原告主张的第九项诉求是属于未经过劳动争议仲裁而直接向人民法院提起的请求，违反了仲裁前置的法律规定，人民法院应当驳回。原告主张的第十项、第十一项诉求均不属于劳动争议的处理范围，应予驳回。原告要求调整工作岗位的诉求，应当由原告与被告协商解决，作为一项诉讼请求提出，要求法院以判决的方式强制被告履行该义务不合适，而且被告也不存在拒绝为原告调整岗位的行为。原告围绕诉讼请求向本院提交如下证据：1.1994年与忻州田村石油供应公司劳动服务公司签订的《劳动合同》复印件1份及招收工人登记表1份。证明原告在1993年开始工作，应该记入工龄。2.2009年至2011年的工资本复印件2页。证明原告实际领取工资的金额。3.转院批准表1份。证明被告未按医院建议转院为原告继续治疗，致原告中断治疗。4.忻市劳仲裁字[2018]52号裁决书1份。被告提交如下证据：1.《劳动合同》2份（分别为2009年9月2日签订的为期5年的合同及2014年9月3日签订的无固定期限合同）。2.2016年4月至2018年期间被告单位的考勤表、工资表。证明在此期间原告已休息，但2017年11月前依然按照加油员平均工资支付原告，2017年11月以后按最低工资标准支付原告。3.工伤认定决定书及工伤待遇发放表。证明2014年12月31日忻州市人社局认定原告为工伤，工伤保险中心于2016年4月支付原告一次性伤残补助金。4.退伍军人安置介绍信。证明被告是按照正式员工对待原告，不存在原告所说的与其他员工待遇有差别的问题。本院组织双方进行了证据交换和质证。被告的质证意见为：原告提交的证据1是复印件，对其真实性有异议，且与本案无关联性。对证据2真实性无异议，工资数额与本案无关联。对证据3真实性无异议，但对其证明目的有异议。原告从入职开始一直是按照正式工待遇，2013年10月26日至2017年11月期间，原告均因受工伤在休息，被告按照原告所在加油站加油员平均工资给其发放工资。2017年11月以后由于上级公司严格了考勤管理，开始按照最低标准给原告发放。原告的质证意见为：对被告提交的证据1真实性无异议。对证据2中考勤表的真实性有异议，考勤表是原告不上班期间的，被告应提供之前的考勤表，该考勤表反映的不是实际情况，个人签字均是同一笔体。对工资表的真实性无异议，但是对工资发放的标准有异议，其发放依据、考核办法有没有经过职代会，对工资分配制度有质疑。对证据2、3的真实性无异议。对双方无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。根据本院确认的有效证据，结合庭审调查及双方质证意见，本院认定如下事实：2009年8月，原告经忻州市人民政府复员退伍军人安置办公室分配到被告处。2009年9月2日，原、被告双方签订五年期限劳动合同（2009年9月2日起至2014年9月1日止）。合同约定工作区域地点为大盂服务区，原告担任技能操作岗位（工种）工作，工作地点大盂服务区，执行综合计算工时制度。每月25日前支付原告工资，按工效挂钩执行。2014年9月3日，原、被告双方签订无固定期限劳动合同，合同约定工作区域地点为加油站便利店，岗位（工种）为技能操作。合同签订后，原告先后在忻州市区以外多个加油站从事加油员工作。2013年10月26日，原告在工作过程向加油车主索要油款时被殴打受伤。忻州市中医院检查后，于2015年4月15日出具转院批准表。2016年4月，忻州市工伤保险中心支付原告工伤保险金16926元。原告受伤后，离岗休息至今。另查明，2013年10月至2017年8月期间，被告按同岗位员工工资标准支付了原告工资。2017年9月以后，被告按忻府区当年最低工资标准支付原告工资。2018年3月，原告向忻州市劳动人事仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.支付2009年9月1日至2018年3月1日期间加班费137483.28元及加班费100%经济补偿金137483.28元；2.支付中石化忻州销售公司在职正式员工基本工资、绩效工资及补助应发与实发工资差额386640元；3.支付2009年至2013年及2017年年休假补偿差额30000元。4.支付工伤住院伙食补助720元，营养费30000元，后续治疗费用500000元，护理费4500元，交通费1000元；5.支付非法克扣的雇佣保洁、炊事员分摊8000元；6.支付非法克扣的请假扣款9600元；7.支付2009年9月至2018年10月上下班交通费补贴11520元；8.支付2009年9月至2012年9月未签订无固定期劳动合同的双倍工资的差额工资200000元；9.支付2014年9月至2018年（至今）未签订书面劳动合同双倍工资的差额工资250000元；10.支付2009年至2017年每日8时至次日8时工作时间误餐费12960元；11.因工伤致申请人身体状况不再适应加油员岗位将其调整至其他适当岗位；12.纠正错误的工龄登记恢复申请人自1993年开始的工龄计算时间；13.恢复申请人2012年通过的企业内部中级工认证；14.支付2009年9月至2018年3月未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额450000元。忻州市劳动人事仲裁委员会经审理，于2020年8月10日作出忻市劳仲裁字[2018]52号裁决书，裁决：一、自本裁决生效之日起，被申请人支付申请人工伤再次治疗费用、住院伙食补助费、交通费4081.19元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。本院认为，2009年8月，原告经忻州市人民政府复员退伍军人安置办公室分配到被告单位，双方建立劳动关系。原、被告双方分别于2009年9月2日、2014年9月3日签订了五年期劳动合同和无固定期限劳动合同。故原告要求支付2009年9月至2014年9月未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额及劳动合同违法赔偿金无事实和法律依据，本院不予支持。原、被告签订的劳动合同约定，原告为技能操作岗位，实行三班三倒综合计算工时制。原告在工作期间，被告按技能操作岗位人员工资标准向原告发放了工资。原告所举证据不足以证明其工资收入与本单位相同岗位的工作人员工资存在差异。故原告要求支付2009年9月至2015年10月26日扣发的公司在职正式同等条件员工同工同酬工资与实发工资差额及经济赔偿金的请求无事实和法律依据，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定:“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据的，用人单位不提供的，由用人单位承担不利举证后果。”本案中，原告未提供其存在加班事实的证据，亦未提供证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据。故原告要求支付2009年9月至2013年10月26日期间加班费及加班费赔偿金的请求无事实和法律依据，本院不予支持。原告因工受伤后，已对其作出工伤认定，并领取了工伤保险金。原告请求的住院伙食补助费、交通费、住宿费是否工伤报销后新产生的费用，未提供证据证明。原告主张的中断治疗赔偿金及后续治疗费用亦无证据证明。故对原告的该项主张，本院不予支持。原告未提供证据证明其在工作期间未享受年休假，亦无证据证明被告克扣分摊工资及非上班时间请假扣款的事实；原告对其工作期间上下班交通费用支出、误餐事实均未提供证据证明，故原告主张支付年休假补偿差额、分摊工资及扣款、上下班交通补贴、误餐费，证据不足，本院不予支持。原告自愿放弃对应发工资福利与实发工资福利差额的请求，本院予以准许。原告主张纠正错误工龄登记、恢复企业内部中级工认证、调整工作岗位的请求，均不属本案审理的范围，可另行解决。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，判决如下：驳回原告张某的诉讼请求。案件受理费10元，由原告张某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山西省忻州市中级人民法院。审 判 长 苏金霞审 判 员 刘 佳人民陪审员 姜忻花二〇二〇年十一月二十三日书 记 员 陈 慧