广东省英德市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1881刑初343号公诉机关广东省英德市人民检察院。被告人谭某灵，男，1964年11月8日出生，公民身份号码440××××××××××××392，汉族，小学文化，广东省英德市人，住广东省英德市×××××××××××××××。1995年6月23日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑二年，2009年1月22日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年并处罚金人民币2000元,2008年至2019年期间因吸毒多次被英德市公安局行政拘留及强制隔离戒毒。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年8月30日被英德市公安局刑事拘留，同日因患有不适于羁押的疾病被英德市公安局取保候审，2019年8月29日被英德市人民检察院取保候审,2019年11月21日英德市××××××××住。2020年8月10日被本院取保候审；2020年11月3日本院作出逮捕决定，因被告人谭某灵身体原因不适宜羁押，于2020年11月6日变更强制措施为监视居住。法律援助机构英德市××××××。指定辩护人刘彬，广东浈阳律师事务所律师。广东省英德市人民检察院以英检公诉刑诉〔2020〕205号起诉书指控被告人谭某灵犯盗窃罪、赌博罪一案，于2020年8月10日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。广东省英德市人民检察院指派检察员黄大东出庭支持公诉，被告人谭某灵到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明：一、涉嫌盗窃的事实：2018年8月30日凌晨，被告人谭某灵伙同“大头雄”、“瘦鬼”（二人均无法核实身份）三人共谋，由“大头雄”驾驶一台白色五菱面包车至大站镇大站居委会长湖引水管理所旁一仓库。由被告人谭某灵负责放风，随后“大头雄”和“瘦鬼”两人下车进入该仓库将三台空调（一台格力落地式空调、一台格力牌挂壁式空调、一台格某1分体式空调）拆下装上面包车盗走。三人在驾车逃离案发地约一公里的地方，被告人谭某灵被公安机关现场人赃并获。经英德市××××××鉴定，以上被盗物品价格为人民币5800元。被盗物品己返还给被害人莫财。上述事实，有公诉机关提供并经庭审出示、质证、认证、被告人及其辩护人不持异议的下列证据证实：书证有受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、收据、租赁土地协议书、返还清单、刑事判决书、情况说明等；被告人谭某灵的供述与辩解；被害人莫财的陈述；证人曾某庆、何某卡的陈述；英德市××××××出具的价格认定结论书；现场勘验笔录、现场图、照片、视听资料等证据证实，足以认定。二、涉嫌赌博的事实：2019年10月29日起至11月期间，张某导、谭某1、陆某1（三人均已判刑）在英德市××××××委会文化石门口以扑克牌玩“斗牛”、“三公”赌“大吃小”的方式多次聚集十多人参与赌博并从中抽头渔利。期间被告人谭某灵加入张某导、谭某1、陆某1的赌博点，参与聚众赌博并从中抽取“水钱”获利。具体由谭某1负责在赌博点发牌抽水，杨某1（已判刑）负责保管水钱，张某导、陆某1、谭某灵在赌博点参赌增加人气，谭某灵还负责看场。张某导、谭某1、陆某1、谭某灵等人参与分水钱，杨某1领取工资。谭某灵聚众赌博的具体情况如下：1、2019年10月31日凌晨，张某导、谭某1、谭某灵、陆某1聚众赌博后抽头渔利8600元，由张某导分了600元给杨某1，剩余8000元由张某导、谭某1、谭某灵、陆某1四人平分，每人分得2000元。2、2019年11月1日凌晨，张某导、谭某1、谭某灵、陆某1聚众赌博后抽头渔利3200余元，分了300元给杨某1，剩余款项由谭某1、谭某灵、陆某1三人平分，每人分得约1000元。因张某导当天晚上参与赌博赢钱后先离场了，故谭某1等人此次未分水钱给张某导。3、2019年11月13日的凌晨，张某导、谭某1、谭某灵聚众赌博后抽头渔利16800余元，谭某1、谭某灵将当晚抽到的水钱平均分成四份，每份4000元，谭某1、谭某灵、梁某1各分得4000元，分给张某导的4000元水钱因张某导不在现场，由谭某1代为领取。2019年11月20日，被告人谭某灵主动到英德市公安局大站派出所投案，对其涉嫌赌博的犯罪事实供认不讳。上述事实，有公诉机关提供并经庭审出示、质证、认证、被告人及其辩护人不持异议的下列证据证实：物证有查扣在案华为手机二台、OPPO手机一台（已另案处理）；书证有受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、行政处罚决定书、情况说明等；被告人谭某灵及同案犯张某导、谭某1、陆某1、杨某1的供述与辩解；证人莫某1、曾某1、谭某敬、苏某1等人的陈述；现场勘验、辨认笔录、现场图、照片以及视听资料等证据证实，足以认定。被告人谭某灵及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及定性均不持异议，辩护人提出：对于盗窃罪，被告人在共同犯罪中所起的作用较小，应属于从犯，应当从轻、减轻处罚；被盗物品价值并不大，且事发不久就被起获，并已完好无缺地归还了被害人，故其行为的社会危害性较小；被告人对于盗窃罪当庭自愿认罪认罚，悔罪态度好。对于赌博罪，被告人主动归案，如实供述犯罪事实，具有自首情节；被告人当庭认罪认罚，悔罪态度好；被告人患有严重的疾病。综上，恳请法庭从轻处罚。本院认为，被告人谭某灵以非法占有为目的，伙同他人盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人谭某灵以牟利为目的，伙同他人聚众赌博，其行为已构成赌博罪；鉴于被告人对其犯赌博罪的犯罪事实主动投案，如实供述，系自首，可予以从轻处罚。公诉机关指控被告人谭某灵的犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，罪名成立，予以采纳。对于辩护人提出被告人谭某灵在盗窃的犯罪事实中属于从犯的辩护意见，本院认为，根据有利于被告人原则，本案现有证据只能证实被告人谭某灵在盗窃罪的共同犯罪中负责放风，且考虑被告人身体实际情况，其所起的作用较小，属于从犯，故此辩护意见本院予以采纳；对于辩护人提出在赌博的犯罪事实中属于自首建议从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、三百零三条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人谭某灵犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元。（罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算）。二、继续追缴被告人谭某灵犯罪所得人民币七千元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  陈先敬人民陪审员  陈文超人民陪审员  李彩珍二〇二〇年十一月六日法官 助理  王 敏书 记 员  唐 莹附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。