福建省厦门市思明区人民法院民 事 判 决 书（2020）闽0203民初16388号原告：厦门厦工机械股份有限公司，住所地福建省厦门市思明区厦禾路668号，统一社会信用代码：91350200155052227K。法定代表人：谷涛，董事长。委托诉讼代理人：苏雯婷，公司职员。委托诉讼代理人：吴玮芳，公司职员。被告：潍坊鼎盛厦工工程机械有限公司，住所地山东省潍坊市坊子区长宁街以北、潍州路以西金地综合楼1号楼15号，统一社会信用代码：91370704MA3DCMJE5J。法定代表人：周国华，负责人。委托诉讼代理人：周云鹏，公司职员。被告：刘南南，女，1988年8月4日出生，汉族，住山东省安丘市，现住山东省潍坊市奎文区。委托诉讼代理人：周云鹏（系刘南南配偶），男，1986年12月19日出生，汉族，住山东省潍坊市坊子区，现住山东省潍坊市奎文区。被告：周云鹏，男，1986年12月19日出生，汉族，住山东省潍坊市坊子区，现住山东省潍坊市奎文区。被告：周蕾蕾，女，1984年10月11日出生，汉族，住山东省潍坊市坊子区。被告：钱建，男，1981年10月26日出生，汉族，住河北省石家庄市正定县。原告厦门厦工机械股份有限公司（以下简称厦工公司）与被告潍坊鼎盛厦工工程机械有限公司（以下简称鼎盛公司）、刘南南、周云鹏、周蕾蕾、钱建合同纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，鼎盛公司在提交答辩状期间提出管辖权异议，本院依法作出（2020）闽0203民初16388号民事裁定书，裁定驳回鼎盛公司对本案管辖权提出的异议。（2020）闽0203民初16388号民事裁定书于2020年9月30日发生法律效力后，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告厦工公司的委托诉讼代理人苏雯婷、吴玮芳及被告周云鹏及被告鼎盛公司、刘南南、周云鹏共同委托诉讼代理人周云鹏到庭参加诉讼。被告周蕾蕾、钱建经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。原告厦工公司向本院提出诉讼请求：1.鼎盛公司立即向厦工公司支付货款6651260.71元，并支付资金占用费（暂计至2020年7月31日资金占用费为872695.35元，之后至款项还清之日止，以6651260.71为基数按日万分之四计算）；2.鼎盛公司立即按《样机清单》返还厦工公司寄存的8台样机；3.刘南南、周云鹏、周蕾蕾、钱建对鼎盛公司的上述付款义务承担连带清偿责任；4.鼎盛公司、刘南南、周云鹏、周蕾蕾、钱建承担本案的案件受理费及厦工公司所支出的保全费5000元。事实和理由：2017年至2020年期间，鼎盛公司、厦工公司分别签订四份《厦工产品经销协议》，约定鼎盛公司在指定区域经销厦工公司产品。经销协议对授权经销产品、经销区域、付款结算等内容进行了约定。经销协议第5.1条约定，乙方（鼎盛公司）同意严格遵守甲方（厦工公司）《付款结算管理规定》（见附件4），并按付款结算约定计算将货款支付给甲方，否则甲方可以向乙方主张所欠货款、违约金、资金占用费以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、差旅费、律师费等）。刘南南、周云鹏、周蕾蕾、钱建在2017年间向厦工公司出具一份《担保承诺函》，均承诺对鼎盛公司在2017年1月1日前的欠款及2017年1月1日至2021年12月31日期间因前述经销协议及相关业务往来中所发生的欠款、违约金、资金占用费、贴息、银行费用及厦工公司为实现债权而发生的诉讼费、保全费、律师费等一切费用承担连带保证担保。保证期间为鼎盛公司总债务额确定之日起二年。上述合同签订后，鼎盛公司从厦工公司处购买了大量产品却一直拖欠大量货款。双方多次进行对账确认，其中，鼎盛公司在2020年7月13日确认，截止2020年6月30日尚欠厦工公司货款6651260.71元。此外，厦工公司还有8台样机（详见《样机清单》）存放在鼎盛公司。因鼎盛公司至今尚未结清应付款，刘南南、周云鹏、周蕾蕾、钱建也未承担连带担保责任。故厦工公司提起本案诉讼。被告鼎盛公司、刘南南、周云鹏辩称，厦工公司、鼎盛公司确于2017年至2020年期间分别签订四份《厦工产品经销协议》，且刘南南、周云鹏、周蕾蕾、钱建也在2017年间向厦工公司出具《担保承诺函》，对鼎盛公司在2017年1月1日前的欠款及2017年1月1日至2021年12月31日期间因前述经销协议及相关业务往来中所发生的欠款、违约金、资金占用费、贴息、银行费用及厦工公司为实现债权而发生的诉讼费、保全费、律师费等一切费用承担连带保证担保。上述合同签订后，鼎盛公司确在落款日期为2020年7月13日的《厦工应收款确认函》上盖章确认厦工公司对鼎盛公司的应收账款金额为6651260.71元。鼎盛公司一直都在归还厦工公司欠款，即便是在疫情严重的情况下，鼎盛公司都在积极回款。因为疫情影响，鼎盛公司销售客户还款不及时，导致鼎盛公司所欠厦工公司款项有所增加。鼎盛公司同意在力所能及的情况下，将所有资金全部归还厦工公司。对于厦工公司主张资金占用费，由于鼎盛公司应向厦工公司支付的款项属于滚动状态，因此，鼎盛公司不同意支付，且厦工公司主张的标准也过高，此外，厦工公司提供的《样机清单》列明的8台样机确实在鼎盛公司寄售，且尚未销售。被告周蕾蕾、钱建未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。周蕾蕾、钱建拒不到庭参加诉讼，应当视为其自动放弃抗辩权。因此，到庭各方当事人无异议的事实和证据，在无相反证据的情况下，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：厦工公司、鼎盛公司分别签订《2017年厦工产品经销协议》《2018年厦工产品经销协议》《2019年厦工产品经销协议》《2020年厦工产品经销协议》，约定厦工公司授权鼎盛公司为厦工公司2017年度、2018年度、2019年度、2020年度经销商，鼎盛公司根据各年度的《厦工产品经销商务协议》在授权经销区域经销授权产品，其中《2017年厦工产品经销协议》《2018年厦工产品经销协议》《2019年厦工产品经销协议》的“付款结算管理规定”中均载明的“付款约定”规定，鼎盛公司从样机售出（用户提机）之日起5个工作日内应向厦工公司申报成交和开票申请，采用全款销售方式售出厦工公司样机后5个工作日内必须将货款付达厦工公司，以分期付款方式销售厦工公司样机的，首付款及每期到期款必须在鼎盛公司与客户签订的买卖合同约定每个付款日后5个工作日内将货款付达厦工公司；《2020年厦工产品经销协议》的“付款结算管理规定”中载明：鼎盛公司于2020年1月1日起销售厦工公司产品形成的应付厦工公司款项，应在销售产品（以客户提机日为准）后的15个自然日内向厦工公司结清，否则应以鼎盛公司未结清货款为基准按照每日万分之二向厦工公司支付业务资金占用费，在2020年1月1日之前销售厦工公司产品形成的应付厦工公司款项，鼎盛公司应在“付款约定”日前将到期货款付达厦工公司，否则应向厦工公司支付以逾期金额为基准按照每日万分之四标准计算的逾期资金占用费；《2020年厦工产品经销协议》的“内销外库存整机管理规定”载明：在库整机所有权在鼎盛公司未付清全部货款之前归厦工公司所有，未经厦工公司许可，鼎盛公司不得擅自处理，厦工公司有权根据市场需求随时调拨鼎盛公司保管的厦工公司寄售样机，鼎盛公司应积极配合。刘南南、周云鹏、周蕾蕾、钱建在2017年间向厦工公司出具了《担保承诺函》，保证范围包括：1.2017年1月1日前经销商所欠厦工公司款项；2.2017年1月1日至2021年12月31日期间经销商与厦工公司经销协议及相关业务往来中所发生的欠贵公司的款项；3.经销商所欠厦工公司款项的违约金、资金占用费、贴息、银行费用及厦工公司为实现债权而发生的诉讼费、保全费等一切费用。上述合同签订后，厦工公司、鼎盛公司根据《2017年厦工产品经销协议》《2018年厦工产品经销协议》《2019年厦工产品经销协议》《2020年厦工产品经销协议》多次形成《厦工应收账款确认函》，其中，鼎盛公司于2018年11月6日确认截止2018年9月30日，厦工公司对鼎盛公司的应收账款金额为1346522.15元，于2019年1月22日确认截止2018年12月31日，厦工公司对鼎盛公司的应收账款金额为3403517.4元，于2019年7月12日确认截止2019年6月30日，厦工公司对鼎盛公司的应收账款金额为6240617.95元，于2020年7月13日确认截止2020年6月30日，厦工公司对鼎盛公司的应收账款金额为6651260.71元。2020年7月1日，鼎盛公司、厦工公司对寄售样机盘点并形成《厦工寄售样机盘点表》，鼎盛公司确认截止2020年6月30日，厦工公司寄售的8台样机（详见厦工公司提供的《样机清单》）仍然在鼎盛公司处寄售，上述8台样机尚未销售。至今，鼎盛公司尚未向厦工公司支付双方于2020年7月13日形成的《厦工应收账款确认函》项下的应付款6651260.71元。厦工公司因此提起本案诉讼，并支出保全费5000元。本院认为，厦工公司、鼎盛公司自愿签订《2017年厦工产品经销协议》《2018年厦工产品经销协议》《2019年厦工产品经销协议》《2020年厦工产品经销协议》，内容合法，均应当认定有效。鼎盛公司、厦工公司对于前述合同履行期间的应收账款对账结算，并自愿形成《厦工应收账款确认函》确认双方债权债务，其行为与法不悖，应当认定有效。根据上述合同规定，鼎盛公司尚欠厦工公司应付款账款1346522.15元在2018年9月30日到期，尚欠厦工公司应付账款3403517.4元在2018年12月31日到期，尚欠厦工公司应付账款6240617.95元在2019年6月30日到期，尚欠厦工公司应付账款6651260.71元在2020年6月30日到期，且鼎盛公司至今未向厦工公司付清前述应付账款6651260.71元。因此，鼎盛公司未如期给付应付账款违反了合同约定，已构成违约，应当承担违约责任。故厦工公司要求鼎盛公司支付尚欠款6651260.71元，符合法律规定，应予支持。考虑到鼎盛公司、厦工公司还在继续履行《2020年厦工产品经销协议》，且双方对于2020年1月1日起销售的货款约定按照每日万分之二计算资金占用费，以及案涉四份合同存在滚动累计结算应付款的实际情况，故对于厦工公司要求鼎盛公司按照每日万分之四的标准支付资金占用费，本院酌情支持。鉴于鼎盛公司确认厦工公司寄售的8台样机尚未出售，故厦工公司要求鼎盛公司退还前述8台寄售样机，符合法律规定，应予支持。厦工公司因本案支出保全费5000元，理应由鼎盛公司承担。刘南南、周云鹏、周蕾蕾、钱建系鼎盛公司履约连带责任保证人，应当对鼎盛公司的上述债务承担连带保证责任。鼎盛公司的抗辩意见，缺乏相应的事实和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、潍坊鼎盛厦工工程机械有限公司应于判决生效之日起十日内向厦门厦工机械股份有限公司支付尚欠款6651260.71元，并支付资金占用费（其中，以1346522.15元自2018年9月30日起至2018年12月31日止，以3403517.4元自2019年1月1日起至2019年6月30日止，以6240617.95元自2019年7月1日起至2020年6月30日止，均按每日万分之四计算，以6651260.71元自2020年7月1日起至实际付款之日止，按照每日万分之二计算）、保全费5000元；二、潍坊鼎盛厦工工程机械有限公司应于判决生效之日起十日内向厦门厦工机械股份有限公司退还8台样机（型号详见厦工公司提供的《样机清单》）；三、刘南南、周云鹏、周蕾蕾、钱建应对潍坊鼎盛厦工工程机械有限公司的上述债务承担连带清偿责任；刘南南、周云鹏、周蕾蕾、钱建承担连带保证责任后，有权向潍坊鼎盛厦工工程机械有限公司追偿；四、驳回厦门厦工机械股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费40855元，由厦工公司负担164元，鼎盛公司负担40691元。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，应向本院主动报告财产状况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可以依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 员 戴卫真二〇二〇年十一月十七日法官助理 邵尔逸代书记员 曾佳瑶附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。