1916 福建省莆田市城厢区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0302民初1916号 原告：莆田市三迪房地产开发有限公司，住所地莆田市城厢区荔城路。统一社会信用代码：913503007490725753。 法定代表人：赵庆宗，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蔡蓉蓉，女，1988年4月28日出生，汉族，该公司员工，住所地仙游县。 被告：郑海山，男，1974年4月20日出生，汉族，住所地莆田市城厢区。 第三人：中国建设银行股份有限公司莆田分行，住所地莆田市城厢区文献西路1129号。统一社会信用代码：91350300855342188U。 负责人：黄勇超，该行行长。 原告莆田市三迪房地产开发有限公司（以下简称“三迪公司”）与被告郑海山、第三人中国建设银行股份有限公司莆田分行（以下简称“莆田建行”）追偿权纠纷一案，本院于2020年4月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告三迪公司的委托诉讼代理人蔡蓉蓉到庭参加诉讼,被告郑海山经本院公告送达开庭传票,未到庭参加诉讼；莆田建行经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 三迪公司向本院提出诉讼请求:1.依法判令郑海山偿还三迪公司代偿款225019.63元及违约金（自扣款之日起按月利率2%分阶段计算至全部还清之日止，其中32165.01元自2018年9月29日起计算、32183.76元自2018年12月25日起计算、32141.34元自2019年3月18日起计算、32098.38元自2019年6月24日起计算、32148.9元自2019年9月24日起计算、32143.74元自2019年12月24日起计算、32138.5元自2020年3月24日起计算），违约金暂计至起诉之日为44927.24元；2.本案的诉讼费、公告费用由郑海山承担。事实与理由：2013年9月2日，三迪公司与郑海山签订了购买三迪豪生大酒店x号商品房（编号为ＭＦ-2007-01-ＮＯ.0300852）的《商品房买卖合同》，合同约定：房屋总价款为1902223元，合同签订后7日内支付首付款952223元（含定金），余款95万元申请银行按揭贷款。2014年2月17日，三迪公司、郑海山与莆田建行签订《个人住房借款合同》，约定：郑海山应将借款用于购置城厢区××小区××公寓××号房，借款本金95万元，借款期限为120个月（即从2014年2月17日起至2024年2月17日止），三迪公司作为郑海山的保证人承担保证责任。根据合同约定郑海山应按时按额向银行返还贷款本息，但郑海山自2016年6月30日起未能按期偿还贷款，致莆田建行每季度扣划三迪公司款项用于偿还郑海山的贷款本息及其他应收款项。2017年3月2日，莆田建行以郑海山未能按约偿还借款等为由诉至莆田市城厢区人民法院，法院于2017年7月17日作出（2017）闽0302民初1075号判决三迪公司对郑海山的借款本息承担连带偿还责任。莆田建行分别于2018年9月29日、2018年12月25日、2019年3月18日、2019年6月24日、2019年9月24日、2019年12月24日、2020年3月24日扣划三迪公司款项32165.01元、32183.76元、32141.34元、32098.38元、32148.9元、32143.74元、32138.5元，合计225019.63元用于偿还郑海山的贷款本息及其他应收款项。其中2016年6月30日至2018年6月26日止被扣划的代偿款本金及违约金，三迪公司已于2016年11月4日、2018年8月1日诉至莆田市城厢区人民法院，案件均已生效并申请执行。根据《商品房买卖合同》补充协议第五条第五点及《中华人民共和国担保法》第三十一条规定,三迪公司代郑海山偿还贷款本息及其他应收款项后，郑海山应当偿还三迪公司代偿款并依约支付违约金。经三迪公司多次催讨，郑海山仍不偿还代偿款及违约金，故诉至法院，望判如所请。 郑海山未作答辩。 莆田建行未作陈述。 三迪公司围绕诉讼请求依法提交了证据，郑海山、莆田建行未举证及到庭质证。三迪公司提交的证据客观、真实，来源合法，可作为定案依据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年9月2日，三迪公司（出卖人）与郑海山（买受人）签订《商品房买卖合同》一份，约定郑海山以总价款1902223元的价格向三迪公司购买位于莆田市城厢区××小区××号房。合同第六条约定：买受人按下列第3种方式按期付款：3.按揭贷款：（1）买受人应于合同签订当日向出卖人支付购房款100000元整，作为履行合同的定金，定金折扣房款；（2）合同签订后7日内付足购房首期款952223元（含定金100000元;（3）购房余款95万元申请商业按揭贷款……。同日，双方签订《合同补充协议》一份，协议第五条第5款约定：买受人同意在获得贷款后，应按《个人住房借款合同》之约定定期归还贷款本息。因买受人未及时还本付息导致贷款银行向出卖人扣收贷款本息及费用，买受人应于出卖人发出还款通知之日起10天内到出卖人处归还相关款项，并应向出卖人承担自银行扣款之日起到买受人归还之日止期间的违约金（以欠款金额为基数按日百分之一计算）；买受人累计满六个月仍不交按揭款项，也不到出卖人处归还相关款项的，出卖人有权要求买受人按欠款总额的日百分之二承担违约金，或者出卖人有权单方解除《商品房买卖合同》，所收定金不予返还，并就已发生的相关费用予以扣减后，不计利息退还买受人已支付的剩余购房款。2014年2月17日，郑海山、三迪公司与莆田建行签订《个人住房借款合同》，约定：借款人郑海山应将借款用于购置城厢区××小区××公寓××层××号房，借款本金为95万元，借款期限为120个月（即从2014年2月17日起至2024年2月17日止），该房产于2014年3月7日办理预购商品房抵押权预告登记。本合同项下担保为抵押加阶段性保证。三迪公司的保证期间为本合同保证条款生效之日起至抵押登记已办妥抵押财产的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交由贷款人核对无误、收执之日止。保证人在本合同为连带责任保证等内容。同年2月28日，三迪公司将上述房屋交付给郑海山使用。2017年3月2日，莆田建行以郑海山未能按约偿还借款等为由诉至本院。本院于2017年7月17日作出（2017）闽0302民初1075号民事判决书，判决：“一、解除编号为x号《个人住房借款合同》；二、被告郑海山、张梅霞应于本判决生效之日起十日内共同偿还原告中国建设银行股份有限公司莆田分行借款本金人民币708921.47元及该款自2017年7月14日起至贷款还清之日止按合同约定计算的利息、罚息、复利；三、被告莆田市三迪房地产开发有限公司对上述债务承担连带偿还责任；四、驳回原告中国建设银行股份有限公司莆田分行的其他诉讼请求”。2016年11月4日，三迪公司以郑海山拒不偿还银行按揭贷款已构成违约，要求解除双方签订的《商品房买卖合同》等为由诉至本院。本院于2017年10月23日作出（2016）闽0302民初4652号民事判决书，判决：“一、郑海山应于判决生效之日起十日内偿还给莆田市三迪房地产开发有限公司代偿款148426.47元及违约金12953.12元；二、驳回莆田市三迪房地产开发有限公司的其他诉讼请求”。三迪公司不服，提起上诉，莆田市中级人民法院于2018年4月8日作出（2018）闽03民终256号民事判决，驳回上诉，维持原判。该判决已于2018年4月25日生效。2018年8月1日，三迪公司以郑海山拒不偿还代偿款及违约金已构成违约为由诉至本院。本院于2018年12月14日作出（2018）闽0302民初4347号民事判决书，判决：“一、郑海山应于本判决生效之日起十日内偿还给莆田市三迪房地产开发有限公司代偿款225019.63元及该款分别自扣款之日起至还清之日止按月利率2%计算的违约金（其中32125.01元自2017年9月26日起计算、32159.68元自2017年12月27日起计算、32157.28元自2018年3月26日起计算、32162.36元自2018年6月26日起计算）；二、郑海山应于本判决生效之日起十日内支付给莆田市三迪房地产开发有限公司2016年6月30日至2017年6月21日止的代偿款分别自扣款之日起至还清之日止按月利率2%计算的违约金（其中20450.46元自2016年6月30日起计算、31659.58元自2016年9月21日起计算、32119.13元自2016年12月23日起计算、32027.26元自2017年3月27日起计算、32170.04元自2017年6月21日起计算，另案已判决支付的12953.12元予以扣除）；三、驳回莆田市三迪房地产开发有限公司的其他诉讼请求”。该判决已于2019年3月26日生效。因郑海山仍未能按期偿还贷款，莆田建行分别于2018年9月29日、2018年12月25日、2019年3月18日、2019年6月24日、2019年9月24日、2019年12月24日、2020年3月24日扣划三迪公司款项32165.01元、32183.76元、32141.34元、32098.38元、32148.9元、32143.74元、32138.5元，合计269946.87元，用于偿还郑海山的贷款本息及其他应收款项。2020年4月26日，三迪公司再次以郑海山拒不偿还其代偿款及违约金等为由诉至本院。 本院认为，郑海山与三迪公司签订的《商品房买卖合同》及其二者与莆田建行签订的《个人购房担保借款合同》均系各方的真实意思表示，且没有违反法律、法规的效力性强制性的规定，是合法有效的，双方当事人均应按照合同约定全面履行各自的义务。郑海山未能按约定偿还银行按揭贷款致使三迪公司被莆田建行划扣款项用于偿还贷款，自2018年9月29日至2020年3月24日三迪公司代郑海山偿还银行按揭款合计225019.63元，该款郑海山依法应予以偿还。三迪公司请求郑海山偿还合法有据。郑海山与三迪公司签订的《商品房买卖合同》及《合同补充协议》约定：因买受人未及时还本付息而导致银行向出卖人扣收贷款本息及费用，买受人应于出卖人发出还款通知之日起10天内到出卖人处归还相关款项，并应向出卖人承担自银行扣款之日起到买受人归还之日止期间的违约金（以欠款金额为基数按日百分之一计算），由于该约定的违约金过分高于出卖方的实际损失，应酌情予以调整为按月利率2%计算违约金，现三迪公司请求郑海山支付上述代偿款分别自扣款之日起至还清之日止按月利率2%计算的违约金符合法律规定及双方约定，本院予以支持。郑海山经传票传唤，未到庭参加诉讼，又未在举证期限内提交证据及提出书面异议，视为放弃诉讼权利，本院依法进行缺席审理和判决。莆田建行拒不到庭参加诉讼，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 郑海山应于本判决生效之日起十日内偿还给莆田市三迪房地产开发有限公司代偿款225019.63元及该款分别自扣款之日起至还清之日止按月利率2%计算的违约金（其中：32165.01元自2018年9月29日起计算、32183.76元自2018年12月25日起计算、32141.34元自2019年3月18日起计算、32098.38元自2019年6月24日起计算、32148.9元自2019年9月24日起计算、32143.74元自2019年12月24日起计算、32138.5元自2020年3月24日起计算）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5349.2元，公告费560元，均由郑海山负担。 申请执行的期间为二年。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  王冠丽 人民陪审员  黄立立 人民陪审员  郑梅娟 二〇二〇年十一月二十四日 书 记 员  林 滢 附：本案相关的法律法规及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。