广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0115民初6366号原告：肖泽众，男，1989年4月17日出生，住河南省上蔡县。委托代理人：吴春丽，广东理奥律师事务所律师。被告：广州市莎菲酒店有限公司，住所地广东省广州市南沙区东涌镇东深村禾围西街36号商业楼3-6层，统一社会信用代码91440101MA59MX5A8F。法定代表人：王智。委托代理人：楚玲，广东格新律师事务所律师。原告肖泽众诉被告广州市莎菲酒店有限公司(以下简称莎菲公司)劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖泽众及其委托代理人吴春丽，被告莎菲公司的委托代理人楚玲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实肖泽众于2019年6月11日入职莎菲公司，入职后没有参加社会保险，莎菲公司在每月以现金方式支付其上个月工资。工资表显示肖泽众的月工资由底薪、出勤工资、全勤、提成等栏目构成，从2019年6月11日至2020年1月23日期间每月的工资分别为5860元、9720元、10850元、10800元、10760元、10650元、10900元、6710元，2020年4月8日至5月11日的工资为7100元（其中因罚款被扣发2500元），每月份工资表均有肖泽众的签名。肖泽众提交的微信聊天记录显示其在莎菲公司微信工作群、莎菲管理群，肖泽众在管理群中常有向备注为王总、漆总、梅总等人汇报工作，参与聊天的各方基本围绕莎菲公司日常运营管理展开。同期，肖泽众还与微信备注名为“王智，莎菲酒店”进行了工作交流，主要是疫情期间工作及恢复营业情况。肖泽众在工作期间，制定了项目收费及提成方案、工资发放及充卡活动方案，并在方案后的总监处签字，王智在总经理处签字，两方案的执行时间均为2019年6月23日。因疫情原因，莎菲公司于2020年1月24日开始停工并于同年4月8日复工。2020年5月上旬，肖泽众与莎菲公司法定代表人王智就公司运营中出现的问题及管理责任发生争议，肖泽众向莎菲公司法定代表人王智提出补偿事宜，双方协商无果。双方确认劳动关系于2020年5月11日解除。双方对于劳动关系解除原因及方式有争议。肖泽众主张在2020年5月10日接到王智的电话告知其第二天不用上班直接回公司办理离职手续，并提交了双方了通话录音，显示了双方基本围绕扣款事宜反复沟通，其中王智并无直接提出辞退或者解雇肖泽众。莎菲公司主张因肖泽众与法定代表人发生争执，就带着其他多名员工到公司来辞职以此威胁公司，包括肖泽众在内的9人离职，离职原因是正常离职，但肖泽众在离职时作为总监并没有填写离职单。肖泽众不认可，主张已经填写了离职单，且离职单写明公司辞退，我还按照王智的要求在其他离职人员的离职单上签字。双方对于二倍工资差额有争议。肖泽众主张公司没有签订劳动合同应当支付二倍工资差额。莎菲公司称肖泽众在职期间负责人事行政，职位为总监，负责人员招聘和人事事务，却回避与公司签订劳动合同，但此前员工与公司签订了劳动合同，肖泽众不履行职责并将人事资料带走，不应支付二倍工资。莎菲公司为此提交了如下证据：1、莎菲公司员工入职表及辞职单，显示案外人李春河应聘保安、李林芳应聘歌舞、欧阳芳应聘师姐及欧阳芳、刘金宝办理离职手续，肖泽众均有签批意见。2、劳动合同一组，显示公司在2018年至2020年期间与其他员工签订劳动合同情况。肖泽众不认可，主张只是营销总监负责沐足部的营销及管理，负责制作工资表、人员招聘、离职人员审批，都是按照王智的要求进行；其他员工签订的合同与自己无关。双方对于提成有争议。肖泽众主张在离职时被扣除了9549元提成工资，莎菲公司否认并称该提成并非是肖泽众的个人提出，而是整个楼面团队的提成款，并提交了2020年4月8日至5月11日工资表，显示包括肖泽众在内的9人工资数额，其中最后一句打印内容为“2020年4月8日至5月11日总带客提成9549元已经抵扣水吧少的酒水款”，其后有肖泽众的签名。肖泽众确认，称按照惯例都是其拿到提成款后请大家一起吃饭。仲裁情况：2020年5月27日，肖泽众以莎菲公司为被申请人，向广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决确认双方在2019年6月11日至2020年5月11日存在劳动关系，该公司支付2020年1月24日至4月7日待岗生活费4200元、违法解除劳动合同经济赔偿金28000元、二倍工资差额140000元、被扣发工资2500元、提成款9549元。该委员会裁决莎菲公司支付生活费4200元及返还扣发工资2500元，并驳回其他仲裁请求，其不服该裁决诉至本院。原告肖泽众的诉讼请求：莎菲公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金28000元、二倍工资差额140000元及提成款9549元并承担诉讼费。裁判理由与结果本院认为，本案是劳动合同纠纷，双方依法建立劳动关系，其合法权益均受法律保护。双方对生活费及扣发工资均无起诉，即认可该裁决结果，本院结合双方意见评析争议焦点如下：关于工资提成款，因销售酒水产生的提成是肖泽众及其团队的提成，而非肖泽众一人劳动所得。莎菲公司以此抵扣水吧少的酒水款但并无证据证明，故应予以支付。同时，现有证据证明并无提成款的分配方案，本院从公平角度出发按照肖泽众所在的团队共9人平均分配，即莎菲公司应当支付肖泽众提成款1061元（9549元÷9人）。关于劳动关系解除及是否应支付赔偿金。肖泽众主张是莎菲公司辞退即违法解除，莎菲公司主张是肖泽众主动离职，但其他员工有离职单而肖泽众没有，与常理不符，肖泽众也无法就其主张提供证据证明，即双方对各自所主张的劳动关系解除原因及方式均无法举证证明，故本院视为由莎菲公司提出后双方协商一致解除。根据法律规定，莎菲公司无需支付经济赔偿金但应当支付经济补偿金。至于经济补偿金基数，因受疫情影响导致肖泽众2020年1月至4月7日期间的工资异常，本院从公平角度出发以2019年7月至12月、2020年4月8日至5月11日平均工资即10400.97元{[9720元+10850元+10800元+10760元+10650元+10900元+（7100元+2500元+1061元）÷34天×30天]÷7个月}作为计算基数。双方劳动关系存续接近一年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，莎菲公司应向肖泽众支付经济补偿金10400.97元。关于二倍工资差额。二倍工资差额基于未能签订劳动合同产生。从立法目的看，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条针对实践中劳动合同签订率低以及《中华人民共和国劳动法》第十六条仅规定“建立劳动关系应当订立劳动合同”而没有规定违法后果的立法缺陷，增设了二倍工资的惩罚，该二倍差额的性质并非劳动者的劳动所得而是对用人单位违反法律规定的一种惩戒，其目的在于提高书面劳动合同签订率、明晰劳动关系中的权利义务而非劳动者可以从中谋取超出劳动报酬的额外利益。结合本案看，肖泽众入职莎菲公司即担任管理者，其职责权限不仅包括营销还包括人事管理权及工资方面，其职责权限与欧阳芳等技术类员工明显不同，其在员工入职、离职员工资料、工资表上签名，正是行使人事管理权的体现。肖泽众作为公司人事管理层，对于未签订劳动合同的风险及责任应有一定了解、知悉，也有责任提醒莎菲公司与其签订劳动合同，更何况同期另案劳动者与莎菲公司签订过劳动合同。故基于诚信原则和公平角度考量，应当平衡双方的举证责任。在签订劳动合同上，肖泽众应承担进一步的举证责任，但其没有举证证明向莎菲公司要求或提出签订劳动合同遭到莎菲公司的拖延或拒绝。从公平、诚信角度出发本院对二倍工资差额不予支持。综述，本案经调解无效，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《广东省工资支付条例》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告广州市莎菲酒店有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告肖泽众生活费4200元；二、被告广州市莎菲酒店有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告肖泽众扣发工资2500元；三、被告广州市莎菲酒店有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告肖泽众提成款1061元；四、被告广州市莎菲酒店有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告肖泽众经济补偿金10400.97元；五、驳回原告肖泽众的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广州市莎菲酒店有限公司负担（直接支付给原告肖泽众）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  胡秋玲二〇二〇年十一月十三日法官助理王祝珠书记员梁晋豪