安徽省芜湖市镜湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0202民初4768号 原告：芜湖市合叉叉车销售有限公司，住所地安徽省芜湖市巨龙城市花园2号楼第3门面房,统一社会信用代码91340200684989496Q。 法定代表人：彭成，执行董事。 委托诉讼代理人：李瑜,安徽文理律师事务所律师。 被告：铜陵中联重科叉车销售有限公司,住安徽省铜陵市郊区大通美食文化广场A组团商业网点26号,统一社会信用代码91340700395899427。 法定代表人：章爱兰，执行董事。 被告：吴斌,男,1963年07月21日出生,汉族,住安徽省铜陵市铜官山区。 被告：章勤,女,1968年11月19日出生,汉族,住安徽省铜陵市铜官山区。 原告芜湖市合叉叉车销售有限公司诉被告铜陵中联重科叉车销售有限公司、吴斌、章勤买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告芜湖市合叉叉车销售有限公司（以下简称芜湖合叉）的委托诉讼代理人李瑜到庭参加诉讼，被告铜陵中联重科叉车销售有限公司（以下简称铜陵公司）、吴斌、章勤经本院公告送达开庭传票无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告芜湖合叉向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告货款153650元；2、被告铜陵公司立即支付原告违约金109960元(其中99650元自2016年12月26日起,54000元自2017年12月26日起,按月利率2%计付至实际清偿之日止,暂算至2020年4月25日为109960元)；3、被告吴斌、被告章勤对被告铜陵公司第一项、第二项债务承担连带清偿责任。事实与理由:2015年4月3日，原告与被告铜陵公司签订《样机协议》，约定原告提供三台叉车样机给铜陵公司展示，样机总价166255元，期间如形成销售，应告知原告，并在三日内支付约定样机款。同年4月30日，铜陵公司签收了样机。2016年3月28日、12月29日，铜陵公司表示已将样机形成销售，原告遂通过DMS系统与主机厂中联重科叉车签订合同购买了前述样机,并明确销售总价153650元。2018年9月12日，原告再次催要货款，铜陵公司暂时无力清偿，遂提供了被告吴斌、章勤两保证人，向原告保证对铜陵公司债务承担连带保证责任。截至目前,三被告分文未付。原告认为,原告与各被告间签订的《产品购销合同》、《保证合同》均合法有效，原告已交货,三被告均未付款,构成违约，依法应承担违约责任,被告吴斌、章勤应按照保证合同约定承担保证责任。原告为维护自身权益,根据《民事诉讼法》第119条之规定，向贵院提起诉讼，祈判如所请。 被告铜陵公司未答辩，未提交证据。 被告章勤未答辩，未提交证据。 被告吴斌辩称，2015年-2018年我是铜陵公司的法定代表人。我是收到了三台样机,但样机是中联重科安徽工业车辆有限公司发货的，该公司出具授权书给我公司，授权我公司为2015年1月1日至2015年12月31日期间叉车产品的特约经销商。该公司在2015年4月30日发三台样机给我，展示期间样机也是我公司维护，之后中联重科安徽工业车辆有限公司员工内部人事变动，且样机也没有卖掉，我让他们拉回去，他们说拉回去很费事，要求我公司出售。之后我将三台样机大概卖了13.5万左右，目前我只收到9万多，我已经付了1万多元，至于付给谁现在记不清楚了，需要回去查。 本院经审理认定事实如下：2015年1月1日，中联重科安徽工业车辆有限公司出具授权书，授权铜陵公司为中联重科安徽工业车辆有限公司铜陵地区特约经销商，负责该区域中联重科系列产品的销售和售后服务，授权有效期自2015年1月1日至2015年12月31日。 2015年4月3日，芜湖合叉（乙方即供方）与铜陵公司（甲方即需方）签订《样机协议》，约定：1、乙方根据业务需要向甲方提供三台样机给甲方做展示用途（产品编号×××64、型号ＦＤ30、单价55755元；产品编号×××54、型号ＦＤ35、单价55500元；产品编号×××66、型号ＦＤ30、单价55500元；总额166255元）。2、甲方收货后，对于造成样机灭失、短少、变质、污染、损坏的，甲方应按样机原价向乙方支付货款；在展示期间，样机的验收、使用、保养、维修管理等均由甲方自行负责；展示期间非因样机自身质量原因造成甲方或第三方损失，由甲方承担全部责任。3、展示期间，自2015年4月3日起至2017年12月31日止；展示期内样机销售后，甲方应向乙方告知，并在3日内支付给乙方本合同约定的样机款，如发现不能及时回款或恶意占用乙方货款，乙方有权取消代理商获取样机的资格，并收回剩余样机，并依法追究甲方的违约责任，由此造成的损失（包括但不限于样机货款、运费、利息、乙方实现债权的费用）均由甲方承担；样机销售并及时回款后，甲方可根据实际需求再行申请样车；4、所有的样机货款，甲方应当在当年年度末（12月25日前）无条件全部付清。5、所有样机所有权在乙方未取得全部货款前归乙方所有。6、甲方应严格按照乙方的规定填写相应验机资料，甲方在收货验收时发现问题，应当场立即在验机资料上注明，否则视为乙方交付的设备数量质量合格。如有异议甲方应在收货验收后3日内书面通知乙方，否则甲方自行承担责任。7、样机展示期间，甲方应积极销售乙方产品，乙方给予一定的价格支持。甲方应遵守协议价格未经乙方同意不得擅自扰乱市场。8、甲方违反本合同约定，需按日支付给乙方合同总价款5‰的违约金；展示期间，乙方认为有可能致使乙方债权不能得到实现的情形，乙方亦有权索回所有样机并要求甲方赔偿损失（包括但不限于样机货款、运费、利息、乙方实现债权的费用）。9、发生争议，双方协商解决，协商不成应当提交乙方所在地法院进行诉讼。 2015年4月30日，铜陵公司收到叉车样机三台。 铜陵公司分别于2016年3月28日销售两台叉车（产品编号×××64、实际结算价50650元；产品编号×××54、实际结算价49000元），于2016年12月29日销售一台叉车（产品编号×××66、实际结算价54000元），总金额153650元。 芜湖合叉自认于2016年5月收到铜陵公司支付的叉车货款1万元，剩余143650元至今未付。 2018年9月12日，芜湖合叉向铜陵公司催要叉车货款。当日，芜湖合叉（甲方即债权人）与铜陵公司（债务人即被保证人）、吴斌（乙方即保证人）、章勤（乙方即保证人）签订《保证合同》，约定：1、本合同项下被担保的主债权是指自2015年1月1日至2020年12月31日期间，甲方与债务人形成的一系列债权。在上述约定的期间内，甲方与债务人形成债权债务关系所签订的一系列合同、协议及其他法律性文件为本合同的主合同。2、保证担保的范围包括主合同项下的债权、违约金、损害赔偿金、甲方为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）以及所有债务人应付的费用。3、乙方承担保证责任的期间为二十年，即自甲方与债务人依具体业务合同约定的债务履行期限届满之日（即决算日）起两年。每一具体业务合同项下的保证期间单独计算。债务人未履行任何一笔已到期债务的，甲方有权要求乙方提前履行主合同项下的全部债务。保证方式为连带责任保证。4、甲方与债务人签订协议变更主合同的，均视为已征得乙方事先同意，无需通知乙方，乙方的保证责任不因此而减免。5、本合同自签订之日生效。6、与本合同有关的或因本合同引起的一切争议，合同各方可协商解决。协商不成，通过诉讼解决的，由甲方所在地人民法院管辖。 本院认为，芜湖合叉与铜陵公司签订的《样机协议》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规规定，该协议合法有效。铜陵公司认为其销售的三台叉车样机由中联重科安徽工业车辆有限公司发货，与其产生销售关系的应当是中联重科安徽工业车辆有限公司。从吴斌提交的中联重科安徽工业车辆有限公司发车清单上订货单位载明的是芜湖合叉，可以看出样机的发货方与样机的供销关系并不产生矛盾，且更能印证芜湖合叉与铜陵公司的销售关系。铜陵公司将样机销售后，应按照合同约定将货款及时给付芜湖合叉。芜湖合叉提交的样机销售单虽无铜陵公司印章及签字，但与《样机协议》中载明的样机编号和销售价格一致，能够印证样机销售价格，芜湖合叉自认已收到叉车货款1万元，应予以扣除，本案铜陵公司应支付芜湖合叉叉车样机货款为143650元。《样机协议》约定样机货款付款时间为当年12月25日前，即2016年3月28日销售的两台叉车款89650元，应于2016年12月26日前支付；2016年12月29日销售的一台叉车款54000元，应于2017年12月26日前支付。铜陵公司逾期支付构成违约，《样机协议》约定的违约金为日千分之五，标准过高，芜湖合叉要求按照月息2%支付违约金，不违反法律规定，予以支持。对于芜湖合叉要求吴斌、章勤承担连带保证责任的问题。本案主债务分别于2016年12月25日、2017年12月25日到期，芜湖合叉于2018年9月12日催要债权，铜陵公司亦印章确认。《保证合同》约定吴斌、章勤承担保证责任的期间为二十年，即自债权人与债务人依具体业务合同约定的债务履行期限届满之日（即决算日）起两年，该约定自相矛盾。如果按照合同约定主债务于2016年12月25日到期，保证期间截止到2018年12月25日，距离保证合同签订时间仅剩余3个月，且合同文本是格式合同，显然不符合芜湖合叉订立保证合同的本意，合同本意应理解为芜湖合叉对铜陵公司到期债务给予一定的宽限期，吴斌、章勤在主债务履行期期届满2年内承担连带保证责任。芜湖合叉在诉讼时效内诉讼，故对芜湖合叉要求吴斌、章勤承担连带保证责任的诉讼请求，予以支持。吴斌、章勤清偿后，有权向铜陵公司追偿。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告铜陵中联重科叉车销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告芜湖市合叉叉车销售有限公司货款143650元，并以143650元为基数按照月息2%支付违约金（其中以89650元为基数，自2016年12月27日起计算；以54000元为基数，自2017年12月27日起计算；均计算至实际清偿之日止）； 二、被告吴斌、章勤对上述第一项付款义务承担连带清偿责任，被告吴斌、章勤清偿后有权向被告铜陵中联重科叉车销售有限公司追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5354元，由被告铜陵中联重科叉车销售有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审 判 长  赵 凌 人民陪审员  许云峰 人民陪审员  杨晓云 二〇二〇年十一月十一日 书 记 员  徐 杰 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第三十三条主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。