山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0281民初5469号原告：姚兴亮，男，1983年9月18日出生，汉族，住黑龙江省铁力市桃山镇五龙山村，现住胶州市。委托诉讼代理人：赵守安，胶州营海法律服务所法律工作者。被告：窦雪，男，1978年9月5日出生，住胶州市。被告：青岛北源磊鑫运输有限公司，住所地胶州市经济技术开发区滦河路**传化公路港，统一社会信用代码91370281MA3MYLEN2A法定代表人：车美秀，经理。被告：王义亚，男，1990年2月1日出生，汉族，住山东省菏泽市成武县。被告：孙兆国，男，1978年7月30日出生，汉族，住胶州市。委托诉讼代理人：徐仁旭，山东汇融律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋琦，山东汇融律师事务所律师。被告：青岛兆国机械化工程有限公司，住所地山东省青岛市胶州市兰州东路**，统一社会信用代码91370281MA3MTHKJXH。法定代表人：孙兆国，总经理。委托诉讼代理人：徐仁旭，山东汇融律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋琦，山东汇融律师事务所律师。原告姚兴亮与被告窦雪、被告青岛北源磊鑫运输有限公司、被告王义亚、被告孙兆国、被告青岛兆国机械化工程有限公司身体权纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姚兴亮的委托诉讼代理人赵守安、被告窦雪、被告孙兆国和被告青岛兆国机械化工程有限公司（以下简称兆国机械）的委托诉讼代理人徐仁旭、宋琦到庭参加诉讼，被告青岛北源磊鑫运输有限公司（以下简称北源公司）、被告王义亚经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告9级伤残赔偿金217936元(54484元/年×20年×20%)，医疗费1193.24元(36193.24元-35000元)、被扶养人生活费46186.9元、误工费22390.50元(150天×)护理费11195.25元(75天×)、住院伙食补助费19天×100元/天=1900元、后期治疗费11000元、精神损害抚慰金7000元、鉴定费2860元，共计321661.89元。2、诉讼费用由被告承担。庭审中增加诉讼请求130143.7元。事实与理由：2019年7月25日，原告姚兴亮驾驶翻斗车在胶州市“富贵新苑”小区工地内装载稀泥土时，被被告王义亚驾驶的挖土机铲斗掉下来的稀泥土砸倒，致原告姚兴亮受伤，22时40分王义亚报警，原告姚兴亮被胶州市中心医院救护车拉入医院急诊抢救治疗，经门(急)诊断；腰椎爆裂骨折(L2)、腰椎横突骨折(L1、2)头部多处浅表损伤、胸壁挫伤，住院治疗19天，医疗费36193.24元。出院后被告之间相互推诿责任，对原告不闻不问。2019年11月14日原告提出民事诉讼，胶州市人民法院对赔偿金额委托青岛惠民法医司法鉴定所做出鉴定意见；原告姚兴亮构成9级伤残，后续冶疗费10000-12000元，护理期60-90天，误工费120-180天。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定，原告为维护自己的合法权益，特提起民事诉讼，现具此状。被告窦雪辩称，不同意赔偿原告的损失，事故责任在原告，医药费也由被告在第一时间垫付了35000元。被告北源公司未到庭，也未提交书面答辩。被告王义亚未到庭，也未提交书面答辩。被告孙兆国辩称，事故车辆是兆国机械的，与孙兆国无关。被告兆国机械辩称，事故发生的原因是在装载稀土过程中，原告违反操作规程，擅自跑到翻斗车下，被翻斗车上的土块砸伤，原告作为司机，明知安全操作规程而不遵守，应当承担事故全部责任；装卸过程中，兆国机械员工王义亚尽到了安全保障义务，不存在过错，孙兆国对此次事故不承担责任；孙兆国受窦雪雇佣，在富贵新苑小区内装载稀土，孙兆国对于工作安排没有自主权，孙兆国与窦雪系雇佣关系，雇主应当承担赔偿责任，故此次事故应当由窦雪承担责任，与孙兆国无关。根据当事人陈述和本院庭审确认的证据，本院认定事实如下：2019年10月24日，胶州市公安局云溪派出所作出证明，2019年9月26日22时40分许，王义亚报警称姚兴亮在胶州市富贵新苑工地内，被挖土机铲斗上掉下来的稀泥土砸倒致伤。2019年10月24日，胶州市公安局云溪派出所向王义亚进行了调查询问，王义亚称2019年9月25日其在胶州市富贵新苑工地内驾驶挖土机干活，有一个车队的前四后八货车在装卸土，大概8点半左右，其驾驶挖土机挖了一爪稀泥土，然后就将爪停在了空中，等待车辆装土，过来一辆前四后八货车，就停在旁边装备装土，司机就从驾驶室下来了，朝其走过来，走的过程中就有稀泥土从挖土机的爪中掉落下来，正好砸到了这个司机，其就赶紧跳下挖土机，将他身上的稀泥土弄掉，他就自己起来到了自己的车上拿起手机开始打电话，其就给老板打电话，过了一会120就来了，其跟工地负责人还有老板陪着受伤的司机去了医院，其自己给受伤的司机垫上检查住院费2000元左右。并称当时没有动挖土机，当时已经熄火了。本案受理前原告申请了鉴定，经本院委托，鉴定机构作出鉴定意见。2020年3月30日，青岛惠民法医司法鉴定所作出了鉴定意见：1、姚兴亮的脊柱损伤致L2椎体爆裂骨折术后并相应附件骨折构成九级伤残。2、姚兴亮的后续治疗费建议为10000-12000元。3、姚兴亮的护理期建议为60-90天，误工期建议为120-180天。原告支付了鉴定费2860元。本案庭审中，被告窦雪、被告孙兆国、被告兆国机械称其未参与青岛惠民法医司法鉴定所进行的鉴定，不认可该鉴定意见。原告申请了重新鉴定，经本院委托，鉴定机构作出了鉴定意见。2020年9月7日，青岛万方司法鉴定所作出了鉴定意见：1、姚兴亮的脊柱损伤评定为九级伤残。2、姚兴亮误工期限为180天，出院后护理期限71天。3、姚兴亮后续治疗费费取内固定为10000-12000元。原告支出了鉴定费2860元。2020年9月2日，青岛青大司法鉴定所作出了鉴定意见：1、姚建阳残疾等级为五级。原告支出了鉴定费1300.01元。2019年9月25日至2019年10月14日，原告在青岛市胶州中心医院住院19天，入院诊断腰椎骨折L2，支出院医疗费36193.24元。被告窦雪已支付了原告35000元，原告在本案中主张医疗费1193.24元。铁力市神树镇五龙山村村民委员会证明，其村民梁国明（230721194507230712）、周占英（230721195410040765）为夫妻，生育有姚建阳（239009197904210719）、姚兴亮两个儿子。姚建阳的残疾人证显示其肢体残疾为四级。姚建阳的低保账户中2020年4月28日转入低保金175元、残疾金80元。庆安县庆安镇永安村民委员会证明，其村民臧秀艳与姚兴亮于2012年7月2日结婚，于2014年2月12日生育一女儿姚昱彤。被告王义亚是被告兆国机械雇佣的驾驶挖掘机的人员，被告窦雪以被告北源公司的名义与青岛聚通置业有限公司签订了承包合同，承包了本案事故所涉及的工程，被告兆国机械称与被告窦雪之间是雇佣关系，被告窦雪称与被告兆国机械是租赁关系，被告窦雪租用了被告兆国机械的挖掘机（驾驶员王义亚）在本案工地施工，施工过程中发生了原告受伤的事故。上述事实，有原告提交的报警记录、询问笔录、病历、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费票据、证明等在案为凭，以上证据经庭审质证和审查，可以采信。本院认为，依2019年10月24日胶州市公安局云溪派出所王义亚报警的证明和2019年10月24日胶州市公安局云溪派出所对王义亚的询问笔录，可以认定被告王义亚是挖土机的驾驶人，原告是前四后八翻斗车的驾驶人，2019年9月25日在胶州市富贵新苑工地内，原告驾使前四后八翻斗车行使至被告王义亚驾驶挖土机旁边停下，从驾驶室下来朝被告王义亚走的过程中，被挖土机铲斗上掉下来的稀泥土砸倒致伤。被告王义亚作为挖土机驾驶人，在驾驶过程中未尽到安全义务，对原告受到的伤害有过错，应对原告损失承担赔偿责任。原告作为翻斗车的驾驶人在工地内作业，下车后在工地内行走，未尽安全义务，自身也有过错，应减轻被告王义亚的责任。综上，确定被告王义亚应对原告的损失承担50%的赔偿责任。但是，被告王义亚虽是被告兆国机械雇佣的驾驶挖土机的人员，但无论被告兆国机械与被告窦雪之间是雇佣关系，还是租赁关系，被告窦雪都是被告王义亚驾驶挖土机的使用人，事故发生时，被告窦雪作为本案事故所涉及工程的承包施工人，是被告王义亚所提供劳务的接受方，依《中华人民共和国侵权责任》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，确定由被告窦雪对原告的损失承担50%的赔偿责任。原告提交的证据不能证明被告孙兆国、被告兆国机械、被告北源公司对原告所受伤害有过错，对原告主张其承担责任的请求不予支持。原告主张各项损失的认定：依原告的病历和医疗费票据，认定原告主张的医疗费为其合理支出，扣除被告已支付的医疗费，原告剩余医疗费1193.24元；依原告的住院时间，认定原告的住院生活补助费为1900元（19天×100元/天）；依青岛万方司法鉴定所作出的鉴定意见，认定原告脊柱损伤为九级伤残，误工期限为180天，出院后护理期限71天，后续治疗费取内固定为11000元，同时依原告主张的城镇居民可支配收入和原告的请求，认定原告的伤残赔偿金为217936元(54484元/年×20年×20%)、误工费为22390.50元【150天×（54484元/年÷365天)】，依青岛市一般护理标准，护理费认定为7500元（100元/天×75天)；原告的父母梁国明、周占英生育有原告和姚建阳两个儿子，即原告和姚建阳是梁国明、周占英的法定扶养人，原告因本案交通事故致伤并构成了九级伤残，影响了其作为扶养人的扶养能力，其被扶养人梁国明、周占英有权获得被扶养人生活费；姚建阳虽有残疾且依靠低保生活，但其作为扶养人的扶养能力减弱或丧失并非本案交通事故所造成的，因此认定周占英的被扶养人生活费为49372.4元（35266元/年×14年×20%÷2）、姚国明的被扶养人生活费为17633元（35266元/年×5年×20%÷2）；姚昱彤未成年，有臧秀艳、姚兴亮两个扶养人，因此认定姚昱彤的被扶养人生活费为42319.2元（35266元/年×12年×20%÷2）。原告在青岛万方司法鉴定所作支出的鉴定费2860元，为其支出的合理费用，予以认定；原告对其受到的伤害有同等过错，对其主张的精神损害抚慰金不予支持；综上，被告窦雪应赔偿原告姚兴亮各项损失169552.17元【（35000元+1193.24元+1900元+11000元+217936元+22390.50元+7500元+49372.4元+17633元+42319.2元+2860元）×50%-35000元】。被告王义亚、被告孙兆国、被告兆国机械、被告北源公司、经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对自身权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告窦雪赔偿原告姚兴亮各项损失169552.17元，于本判决生效之日起十日内付清。二、驳回原告姚兴亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8077元，适用简易程序减半收取4038.5元，由原告姚兴亮负担2361.5元，被告窦雪负担1677元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  泮晓朋二〇二〇年十一月十日法官助理刘鑫书记员王雯雯