辽宁省大连市中山区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0202民初3286号原告大连晟典建筑机电工程有限公司，住所地大连市甘井子区汇达街54号。法定代表人伊同平，系该公司执行董事兼总经理。委托代理人唐雪松，系辽宁法大律师事务所律师。委托代理人伊兆玲，女，系该单位员工，住黑龙江省克山县。被告刘慧云，女，1971年9月26日出生，汉族，系个体业主，住大连市中山区。委托代理人宫延成，系辽宁朋达律师事务所律师。原告大连晟典建筑机电工程有限公司诉被告刘慧云承揽合同纠纷一案，原告于2018年11月6日向本院提起诉讼，本院于作出（2019）辽0202民初345号民事判决书，被告刘慧云不服该判决提起上诉，大连市中级人民法院作出（2020）辽02民终1288号民事裁定书，裁定将本案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人唐雪松、被告刘慧云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告的诉讼请求：1、被告向原告支付合同价款人民币226100元（依据司法鉴定意见书的鉴定结论1151100元-被告已付合同价款890000元-消费卡抵值合同价款的35000元）；2、被告以226100元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率支付自起诉之日起至被告实际支付完毕合同价款日止的逾期违约金。原告依据的事实与理由：2015年8月11日，被告刘慧云持已注销的个人工商注册的大连市西岗区莱克贝贝酒吧手续与原告（曾用名大连晟典商贸有限公司）签订了《中央空调工程施工合同》，约定被告向原告购买中央空调设备并由原告负责安装，设备费用及安装费用的合同价款为1050000元人民币，后应被告要求追加部分采购项目，追加项目的金额为336019.39元，总计合同价款为1386019.39元人民币。被告于2015年11月9日前共向原告支付了五笔合同价款，总计890000元人民币，原告于2016年1月末向被告交付了全部设备并完成安装。原告多次催促被告按照合同约定履行付款义务，后被告以KTV消费储值卡抵偿合同价款35000元。经原告调查核实，莱克贝贝酒吧已经于2014年4月30日注销，被告作为其经营者，应承担其相应法律责任，但剩余合同价款被告一直予以拖延，至今未予支付。被告辩称：原、被告签订中央空调施工合同后，原告没有按照合同约定施工，偷工减料，施工完毕后至今拒不提供验收的相关材料，而被告按照合同约定已经支付价款89万元，双方签订的施工合同为105万元，质保金52500元，被告实际已经按照合同约定超额支付了进度款，而按照合同约定，项目整体验收后，被告向原告支付合同总价款的15%，因原告不向被告提供工程验收材料，导致工程无法验收；对于原告主张的增加的工程量，只是原告单方陈述，没有被告的签字确认；工程完工后在使用过程中存在排风系统问题、空调制冷系统制冷不达标等各种质量问题，被告工程人员多次打电话至原告，要求原告维修，但原告拒不维修。关于司法鉴定意见书的结论中工程费用1，151，100元，对原告擅自更改的标定设备与材料品牌部分发生的造价费用，应予以扣除：1、原告擅自多安装的一台主机34200元及安装费3177元，合计37377元；2、原告擅自安装的1100平方米保温不符合约定的镀锌钢板风管（排风）产生的差价22000元；3、原告错误安装的单速风机，被告已经用双速风机予以更换，对此产生的风机款13660元及拆除费用3020元合计16380元；被告认可案涉工程总造价为1075343.4元（1151100元-37377元-22000元-16380元）。因工程未经验收合格，且原告的履行不符合合同及安装要求，原告无权要求返还质保金52500元；被告已经支付原告的工程款92.5元应予以扣除。被告同意支付原告的工程款为97843.4元（1075343.4元-925000元-52500元）。经审理查明：原告大连晟典建筑机电工程有限公司曾用名大连晟典商贸有限公司，更名时间为2017年6月23日；被告刘慧云原系大连市西岗区莱克贝贝酒吧的个体业主，该酒吧于2014年4月30日登记注销。2015年8月，大连晟典商贸有限公司与大连市西岗区莱克贝贝酒吧签订了《中央空调工程施工合同》，约定原告承揽2046派酒吧的中央空调工程管道及设备采购与安装工程，工程具体内容以预算书及设计图纸为准，合同总承包价为105万元，并约定此价格为现有图纸施工全部内容的承包价，当设计或者现场有变更时，必须经被告确认后，以变更的工程量计算；关于付款方式，双方约定：合同签订后，预付合同总额的30%，即31.5万元；当施工进度完成总工程量的30%，再付合同总价的30%，即31.5万元；当工程安装完成并调试前，再付工程总价的20%，即21万元；工程安装完毕项目整体验收后，再付工程总价的15%，即15.75万元；质保金为合同总价的5%，即52500元；被告如对图纸变更、新增工程内容的工程量由原告提出预算，被告审核后暂按预算价的80%支付进度款，余款待双方结算后另行支付，工程结算应在工程验收合格10天以内完成。合同还约定工程由原告采用包工包料的方式承揽，设计工程量变更的，双方采用签证方式或者补充协议方式确认，原告方不能按约定支付款项，应承担违约责任，安装质保期自调试验收起一年，空调设备质保期自出厂起5年，阀门质保期自调试验收起3年。合同签订后，双方通过邮件的方式对施工图和施工项目进行了确认，其中被告分别于2015年8月17日、2015年9月13日对2046派CLUB总图向原告进行了确认；2015年9月16日、2015年10月9日、2015年10月20日，原告分别向被告发送了有关“KTV空调通风、办公室空调报价、2046派消防排烟及通风追加、VOD房松下壁挂机追加、办公室空调报价”的邮件，被告于2015年11月8日进行了回复。合同履行过程中，被告分别于2015年8月11日向原告付款31.5万元，于2015年9月6日付款27万元，于2015年9月7日付款4.5万元，于2015年10月27日付款21万元，于2015年11月9日付款5万元（交易用途：预付款）。后被告又给付了原告3.5万元的消费卡，用于抵顶工程款，上述款项合计92.5万元。2016年1月，2046派精品KTV正式营业，双方未就案涉工程组织竣工验收。在本案审理过程中，经原告申请，本院通过大连市中级人民法院委托大连光华工程造价咨询事务所有限公司对原告给被告安装的所有设备及施工的工程总造价进行评估鉴定，大连光华工程造价咨询事务所有限公司于2020年9月21日出具光华所发鉴字[2020]028号司法鉴定意见书，鉴定意见为：在现有资料基础上确定，原告方给被告安装的所有设备及施工的“2046派”中央空调工程的工程费用为1，151，100元。本院所确认的上述事实，有原告提供的企业信用信息公示报告、企业机读档案登记资料、中央空调工程施工合同、工程（预）算书、电子邮件信息、网上银行电子回单、司法鉴定意见书及双方当事人陈述笔录等在案为凭，这些证据材料已经庭审质证和本院的审查，应予采信。本院认为，本案系承揽合同纠纷，关于合同的当事人，合同甲方即大连市西岗区莱克贝贝酒吧虽于合同签订之前已经注销，但其系个体工商户，被告刘慧云系业主，双方认可存在承揽合同关系，故本院认可案涉承揽合同的双方当事人为原告大连晟典建筑机电工程有限公司与被告刘慧云。本案争议的焦点为：一、案涉工程的工程是否存在质量问题；二、被告现应向原告支付的工程款数额。本院关于争议焦点分析如下：关于焦点一，案涉工程质量问题，被告虽辩称原告的履行不符合合同及安装要求、排风系统和制冷系统均有问题，但被告未能提供证据证明在合理期限内曾就案涉工程存在质量问题与原告进行过交涉；虽案涉工程未经竣工验收，但是被告作为定作人，有义务在投入使用之前，检验工程质量是否合格，案涉工程自2015年底完工，在未对案涉工程进行竣工验收的情况下，被告于2016年1月已经正式营业，至原告起诉时，被告已经实际占有使用近三年之久，应视为被告认可工程质量并予以接收使用。关于焦点二，被告现应向原告支付的工程款数额。原、被告对于前期签订的合同工程总价为105万元没有异议，对于原告主张的后期追加的工程内容，虽双方没有签订正式的书面合同，但从原告提供的电子邮件内容来看，该邮件内容前后连续，应认定为案涉工程后期有增量，经委托鉴定，案涉工程在现有资料基础上确定工程费用为1，151，100元。双方合同约定前期被告按工程进度进行付款，工程安装完毕项目整体验收后，再付工程总价的15%即157500元，并预留合同总价的5%即52500元为质保金，对于新增工程内容的价款应在验收合格10天内全部付清；现被告前期已经陆续给付原告相对应的工程款890000元，并以消费卡抵顶工程款35000元，已经给付原告工程款合计925000元，故被告应给付原告剩余工程款226100元。关于被告辩称应在鉴定意见的数额中扣除原告擅自更改的标定设备与材料品牌部分发生的造价费用一节，即被告称原告擅自多安装一台主机的价款及安装费计37377元、原告擅自安装的不符合约定的镀锌钢板风管（排风）产生的差价22000元、原告错误安装的单速风机，被告用双速风机予以更换产生的风机款及拆除费用计16380元应当扣除问题，本院认为，被告现未提供证据证明其曾就工程质量及设备变更等问题向原告提出过异议，且被告在工程未经竣工验收的情况下，已经实际占有使用，案涉工程实际施工过程中即使存在设备变更部分，也应视为被告已经认可工程质量及设备的变更，故对被告的该主张，本院不予支持。关于质保金问题，原、被告合同约定“安装质保期自调试验收起一年，空调设备质保期自出厂起5年，阀门质保期自调试验收起3年”，现案涉工程、设备已过双方约定的最长质保期，被告应当返还原告质保金。综上，被告应支付原告工程尾款226100元（1151100元-925000元）。关于原告主张的违约金一节，虽双方约定了违约责任条款，但未约定违约金的具体计算方式或者数额，故对于原告主张逾期违约金的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条、第二百六十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条之规定，判决如下：一、被告刘慧云于本判决生效之日起十日内支付原告大连晟典建筑机电工程有限公司工程款人民币226100元，若逾期给付，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费8220元，由原告大连晟典建筑机电工程有限公司负担4190元，由被告刘慧云负担4030元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  刘 军人民陪审员  王淑艳人民陪审员  李 伟二〇二〇年十一月十八日书 记 员  陈婉婷