广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0118民初6722号原告：广州浩生纺织服装有限公司，住所地：广州市增城区新塘镇太平洋工业区115-2。法定代表人：黄浩胜。委托诉讼代理人：何梦诗、陈研帆，广东穗益律师事务所律师。被告：吕萍，女，1987年8月21日出生，汉族，户籍地址广西灵山县。委托诉讼代理人：许少君、刘瑜，广东法穗律师事务所律师。原告广州浩生纺织服装有限公司（以下简称浩生公司）诉被告吕萍劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告浩生公司的委托诉讼代理人何梦诗，被告吕萍的委托诉讼代理人刘瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浩生公司向本院提出诉讼请求：1、重新确认原告与被告存在劳动关系的时间；2、判决原告无须向被告支付工资5600元；3、判决原告无须向被告支付解除劳动关系经济补偿金27200元；4、判决原告无须向被告支付失业保险待遇损失1680元；5、判决原告无须向被告支付2018年和2019年未休年休假工资3126元；6、本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告撤回第一项诉讼请求。事实和理由：一、原告不确认被告主张存在劳动关系的时间和平均工资。二、原告不存在拖欠被告工资的情形。三、原告并没有单方与被告解除劳动，系被告不愿意继续与原告建立劳动关系，因此被告要求支付解除劳动关系经济补偿金、失业保险待遇损失是没有依据的。四、被告要求支付未休年休假工资的请求已经超过仲裁时效，因此其主张不应当被支持。为维护原告的合法权益，特此起诉。被告吕萍辩称：不同意原告的诉讼请求，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求驳回原告诉讼请求，维持仲裁裁决。经审理查明：被告吕萍于2016年2月24日入职原告浩生公司处担任车皮牌一职。双方未签订书面劳动合同，浩生公司未为吕萍缴纳社会保险费用。浩生公司的经营场所在增城区新塘镇太平洋工业区，吕萍主张2019年11月浩生公司要搬迁至湖北，并要求其随迁到湖北工作，其不同意遂于同月29日口头要求浩生公司补缴社会保险，此后浩生公司陆续停工和搬迁，除布行外所有车间已于2020年1月20日搬迁完毕。吕萍为证明其主张提供了当时在厂区内张贴的通知的照片及浩生公司拆卸下来并打包好的设备照片为凭。浩生公司对通知的真实性予以确认，但认为只是2020年的放假通知，上记载的唐主管留下帮助车间监督拆卸设备只是需要维修进行拆卸，并非需要搬迁。对拍摄打包设备的手机图片的三性不予确认，认为新塘的厂房仍在广州市增城区新塘镇太平洋工业区，只是因为经营地不景气，规模缩小，在湖北确实有厂房。2019年年底，浩生公司的员工向新塘劳动所投诉浩生公司搬迁，双方就补偿问题产生争议，新塘劳动所召集双方进行协商并达成相关补偿协议。包括吕萍在内的5名员工不同意补偿协议遂于2020年1月2日向广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲委会）申请仲裁。吕萍仲裁请求：1、确认吕萍与浩生公司在2016年2月24日至2020年1月10日期间存在劳动关系；2、浩生公司支付吕萍2019年12月1日至2020年1月10日工资5600元；3、浩生公司支付吕萍解除劳动关系经济补偿金27200元；4、浩生公司支付吕萍失业保险待遇损失6720元；5、浩生公司支付吕萍2018年1月1日至2019年12月31日带薪年假工资3126元；6、浩生公司支付吕萍未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金6800元。2020年5月13日，仲裁委作出穗增劳人仲案〔2020〕322-326号仲裁裁决：一、确认吕萍与浩生公司在2016年2月24日至2020年1月3日期间存在劳动关系；二、浩生公司一次性支付申请人吕萍工资5600元；三、浩生公司一次性支付申请人吕萍解除劳动关系的经济补偿金27200元；四、浩生公司一次性支付申请人吕萍失业保险待遇损失1680元；五、浩生公司一次性支付申请人吕萍2018年和2019年未休年休假工资3126元；六、驳回吕萍等5名申请人本案的其他仲裁请求。该仲裁裁决于2020年6月13日送达给浩生公司。浩生公司不服向本院提起本案诉讼。浩生公司主张2019年春节法定节假日共7天，而吕萍春节放假了15天，其中8天是年休假，并给予报销来回公司的车费和三餐费用。吕萍确认春节放假15天，但对浩生公司主张的8天属于年休假不予确认，理由是放假的15天内没有计算工资，车费补贴属于员工福利。浩生公司提供了员工工资统计表、代发工资处理后清单证明吕萍的工资情况，员工工资统计表上记载：吕萍/张贤光、岗位车皮牌、2019年1月工资10537元、2019年2月工资134元、2019年3月工资18798元、2019年4月工资16266元、2019年5月工资9172元、2019年6月工资8753元、2019年7月工资3389元、2019年8月工资3193元、2019年9月工资7610元、2019年10月工资24635元、2019年11月工资16373元、2019年12月工资15927元、离职前平均工资11232.25元。吕萍对代发工资处理后清单的三性无异议，对员工工资统计表中每月工资数额无异议，但对离职前12个月的平均工资有异议，认为2019年2月因春节假期浩生公司未安排员工工作，导致该月份的工资明显低于其他月份，在计算离职前12个月的平均工资时应将2月份剔除。另查，吕萍与张贤光的工资均发放到吕萍的账号内。双方均主张吕萍与张贤光是夫妻关系，故计算平均工资时作平分计算。再查，吕萍确认浩生公司于2020年1月21日已经发放了2019年12月份的工资15927元。2018年7月1日起，广州市最低工资标准为2100元/月。本院认为：浩生公司与吕萍之间的劳动关系有员工工资统计表、代发工资处理后清单等以及双方在庭审中的陈述为凭，本院予以确认。本案系劳动争议纠纷，应当适用劳动法律法规。浩生公司已撤回重新确认劳动关系的诉请，吕萍亦未就此提起诉讼，视为服从仲裁裁决，故本院对仲裁确认的双方在2016年2月24日至2020年1月3日期间存在劳动关系予以确认。吕萍确认浩生公司已于2020年1月21日发放了其与张贤光在2019年12月份的工资15927元，故同意浩生公司诉请无需向其支付5600元工资。关于离职原因的问题。浩生公司主张吕萍是自行离职。吕萍主张因浩生公司位于新塘的厂房需要搬迁到湖北，此事未与普通员工协商，只是组织高层员工开会讨论，但在园区内张贴通告未显示搬迁。浩生公司为此未提供任何证据证实吕萍是自行离职，而吕萍提供的证据不足以证实浩生公司需要将位于新塘的厂房搬迁到湖北，现双方均没有证据证明其各自的主张，对吕萍的离职可视为是浩生公司提出且经双方协商一致解除劳动关系。双方对于劳动关系于2020年1月3日解除无异议，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”的规定，浩生公司应向吕萍支付经济补偿金，浩生公司诉请不需支付经济补偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，双方于2020年1月3日解除劳动关系，故月平均工资为2019年1月至2019年12月的平均工资，吕萍确认浩生公司提交的员工工资统计表上每月的工资数额，但认为浩生公司因春节放假未能安排工作导致其2019年2月的工资过低，故主张在计算月平均工资应剔除该月的工资。本院认为，吕萍在2019年2月的工资情况明显低于其他月份，不能反映劳动者在正常工作时间和工作量的工资情况，吕萍主张应剔除该月工资理据充分，本院予以支持。另外，吕萍与张贤光在2019年7月及8月的工资为3389、3193元，平分后低于广州市最低工资标准，故本院在计算平均工资时将该月工资以最低工资标准2100元/月计算，即平均工资为[(10537+18798+16266+9172+8753+7610+24635+16373+15927)÷2+2100+2100]÷11=6203.23元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，吕萍的工作年限为3年10个月零8天，吕萍的月平均工资为6203.23元。浩生公司应向吕萍支付经济补偿金24812.92元（6203.23元/月×4个月）。关于失业保险待遇损失的问题。根据《广东省失业保险条例》第十五条第（二）项“失业人员同时符合下列条件的，可以领取失业保险金，并按照规定享受其他失业保险待遇：……（二）非因本人意愿中断就业的；……”，第十六条“非因本人意愿中断就业包括下列情形：（一）依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的；（二）用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的；（三）用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（四）用人单位提出解除聘用合同或者被用人单位辞退、除名、开除的；（五）劳动者本人依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的；（六）法律、法规、规章规定的其他情形。”的规定，吕萍的离职情形符合领取失业保险金的条件，但其在浩生公司工作期间，浩生公司作为用人单位没有为吕萍缴纳失业保险费，致使吕萍不能享受失业保险待遇，根据《广东省失业保险条例》第四十二条“用人单位有下列行为之一的，由社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理；致使失业人员不能享受或者不能完全享受失业保险待遇的，用人单位依法承担赔偿责任：（一）未参加失业保险的；……”的规定，浩生公司应向吕萍赔偿失业保险待遇损失。《广东省失业保险条例》第十七条规定：“失业人员缴费时间一至四年的，每满一年，失业保险金领取期限为一个月；四年以上的，超过四年的部分，每满半年，失业保险金领取期限增加一个月。失业保险金领取期限最长为二十四个月”，第十九条规定：“失业保险金按照失业保险关系所在地级以上市最低工资标准的百分之八十按月计发”。根据吕萍任职时间，其可领取3个月的失业保险金，但失业保险金的领取应以失业为前提，吕萍于2020年1月3日离职，于2020年1月13日就失业保险待遇损失向仲裁委提出仲裁申请，现无证据证明吕萍在2020年1月13日至本案起诉时仍处于失业状态，且吕萍未就此提起诉讼，故浩生公司应向吕萍支付失业保险待遇损失1680元（2100元/月×80%×1个月）。关于未休年休假工资的问题。浩生公司主张其在2019年2月春节后统一安排了年休假故无需支付2019年的未休年休假工资，但浩生公司未提供任何证据证实其该主张，应承担举证不能的不利后果，故本院对此不予采信。根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款以及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天；用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”的规定，吕萍于2016年2月24日进入浩生公司工作，于2020年1月3日离职，故其在2018年及2019年可享受的年休假均为5天。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一、二款：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”的规定，未休年休假工资的计算基数应为用人单位支付劳动者未休年休假工资报酬前十二个月剔除加班工资后的月平均工资，浩生公司作为用人单位应提供证据证明梁春玉的工资构成及加班工资情况，现浩生公司未就此提供证据，应承担举证不能的不利后果，故本院按梁春玉离职前12个月平均工资计算其2018年度、2019年度未休年休假工资。经核算，吕萍离职前12个月的平均工资为6203.23元，故浩生公司应向吕萍支付2018年度、2019年度未休年休假工资为5704.12元（6203.23元/月÷21.75天×10天×200%）。仲裁委认定浩生公司应支付未休年休假工资3126元，吕萍未提起诉讼，视为认可仲裁裁决，本院予以确认。至于浩生公司在本案中抗辩吕萍2018年度未休年休假工资已超过仲裁时效的问题，浩生公司在仲裁阶段并未就未休年休假工资提出仲裁时效的抗辩，故本院对浩生公司在诉讼中提出的仲裁时效抗辩不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条，《广东省失业保险条例》第十五条第一款、第十六条、第十七条第一款、第十九条、第四十二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条第一、二款、第十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告广州浩生纺织服装有限公司与被告吕萍于2016年2月24日至2020年1月3日存在劳动关系；二、原告广州浩生纺织服装有限公司无需向被告吕萍支付工资5600元；三、原告广州浩生纺织服装有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告吕萍支付解除劳动关系的经济补偿金24812.92元；四、原告广州浩生纺织服装有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告吕萍支付失业保险待遇损失1680元；五、原告广州浩生纺织服装有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告吕萍支付2018年度、2019年度的未休年休假工资3126元；六、驳回原告广州浩生纺织服装有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告广州浩生纺织服装有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  胡雪芬二〇二〇年十一月十日书记员  湛雄杰附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《广东省失业保险条例》第十五条失业人员同时符合下列条件的，可以领取失业保险金，并按照规定享受其他失业保险待遇：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费累计满一年，或者不满一年但本人有失业保险金领取期限的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经办理失业登记，并有求职要求的。第十六条非因本人意愿中断就业包括下列情形：（一）依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的；（二）用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的；（三）用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（四）用人单位提出解除聘用合同或者被用人单位辞退、除名、开除的；（五）劳动者本人依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的；（六）法律、法规、规章规定的其他情形。第十七条失业人员缴费时间一至四年的，每满一年，失业保险金领取期限为一个月；四年以上的，超过四年的部分，每满半年，失业保险金领取期限增加一个月。失业保险金领取期限最长为二十四个月。第十九条失业保险金由社会保险经办机构按照失业保险关系所在地级以上市最低工资标准的百分之八十按月计发，省人民政府根据国家规定，可以结合居民基本生活费用价格指数变动情况，适当调整失业保险金标准。失业保险金标准不得低于当地城市居民最低生活保障标准。第四十二条用人单位有下列行为之一的，由社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理；致使失业人员不能享受或者不能完全享受失业保险待遇的，用人单位依法承担赔偿责任：（一）未参加失业保险的；（二）未如实出具终止或者解除劳动关系证明的；（三）未如实申报职工缴费工资的；（四）未按时足额缴纳失业保险费的；（五）违反失业保险法律、法规的其他行为。对赔偿发生争议的，按照劳动争议处理程序处理。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。