陕西省咸阳市中级人民法院 民事判决书 （2020）陕04民终960号 上诉人(原审原告)杨星亮，男，1970年4月8日生，汉族，陕西省长武县人，住长武县昭仁街道办事处（原昭仁镇）灵凤村七组494号，公民身份号码：61042XXXX004085018。上诉人(原审被告)祝兵林，男，1967年10月8日生，汉族，陕西省乾县人，现住甘肃省兰州市城关区，公民身份号码：61042XXXX710080038。被上诉人(原审被告)王伟，男，1969年9月2日生，汉族，陕西省乾县人，住乾县城关镇大市场中区，公民身份号码：61042XXXX909021457。委托诉讼代理人：王鹏，男，1967年7月15日生，汉族，陕西省乾县人，住乾县，公民身份号码：61042XXXX707150058。 被上诉人(原审被告)王锋，男，1955年9月18日生，汉族，陕西省乾县人，住乾县，公民身份号码：61042XXXX50918261X。上诉人杨星亮、上诉人祝兵林因与被上诉人王伟、王鹏、王锋定金合同纠纷一案，不服陕西省长武县人民法院(2019)陕0428民初769号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。杨星亮上诉请求：请求撤销原判，依法改判支持上诉人一审诉讼请求。诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决明显错误，原判记载上诉人变更第一项诉讼请求为要求购买学林名苑的商铺，但一审判决书对上诉人的该请求未作出判决。被上诉人在仍有空余商铺的情况下有能力履行合同却不履行显属违约。王伟、王鹏辩称：定金合同并未约定商铺价格，现在可以按市场价给上诉人适当优惠。原判正确，请求驳回上诉，维持原判。祝兵林辩称：其并未参与公司经营，对这件事不清楚。王锋未作答辩。祝兵林上诉请求：请求撤销原判第一项，改判上诉人不向杨星亮返还定金20万元，不与王伟、王鹏承担连带责任。诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：王伟、王鹏作为公司股东、实际控制人，滥用公司法人独立地位违规注销公司，应当承担由此造成的债权人损失，上诉人没有参与公司经营。也未参与注销公司，不应承担责任。杨星亮辩称：其主要是和王鹏谈的这件事。其买的是公司的房子，不认个人。王伟、王鹏辩称：认可祝兵林没有参与经营，作为股东既有权利也应承担义务。注销公司程序合法。王锋未作答辩。杨星亮向一审法院起诉请求：1.判令被告退还收取原告200000元的定金及利息（200000元为基数，按月利率1.5%，自收款之日至退款之日止）；诉讼费由被告承担。一审法院查明：华翔公司成立于2010年8月10日，王伟、王鹏、祝兵林、王锋、王军利为该公司股东，经营范围为房地产开发、销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动），王伟系该公司法定代表人。2010年该公司在开发长武县《学林名苑》项目时，由杨星亮负责拉土回填工程。完工后经结算，华翔公司应支付杨星亮70000多元。华翔公司未付款，让杨星亮购买其开发的《学林茗苑》商铺，杨星亮同意并领取选商铺的“零零贰号商铺、零零叁号商铺”选号单，预交定金200000元（其中杨星亮支付现金130000元，结算70000多元的工程款折抵70000元），华翔公司向其出具了收款收据。之后，杨星亮就购买商铺事宜与华翔公司协商未果，华翔公司与杨星亮未签订商铺商品房买卖合同，华翔公司亦未退还定金。华翔公司股东王军利，男，1969年XX月XX日生，汉族，陕西省西安市长安区人，住西安市长安区XX镇XX村XX号。公民身份号码：61012XXXX909237455。王军利于2014年5月19日死亡，2017年11月6日注销户籍。另查明，2019年3月4日华翔公司向渭城区市场监督管理局提交《企业简易注销登记申请书》，股东王伟、王鹏、祝兵林申请对公司进行注销登记，在该申请书中的注销条件一栏选择“无债权债务”，在申请人声明项“本企业申请简易注销登记，提交材料真实有效”处盖有华翔公司印章、法定代表人王伟印章、签字。2019年3月4日该公司注销。同年8月5日杨星亮以王伟、王鹏、王锋、王军利、祝兵林为被告向本院提起房屋买卖合同纠纷之诉。在审理中，杨星亮申请撤回对王军利的起诉，经审查，本院认为杨星亮撤回对王军利的起诉系其真实意思表示，符合法律规定，应予准许。一审法院认为：本案涉及两个问题：一、华翔公司应否返还杨星亮200000元定金及支付定金的利息；二、杨星亮主张王伟、王鹏、王锋、祝兵林对华翔公司债务承担责任应否支持。一、关于华翔公司应否返还杨星亮200000元定金及支付利息的问题。本院认为，出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。定金合同从交付定金之日起生效。生效的定金合同对双方具有约束力。当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。本案中，华翔公司通过登记排号方式向杨星亮收受200000元定金作为订立学林茗苑商品房买卖合同的担保，该合同具有定金合同的性质，系杨星亮与华翔公司的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，该合同合法有效，杨星亮与华翔公司均应全面履行合同义务。华翔公司收受杨星亮200000元定金后却以各种理由未能与杨星亮订立商铺买卖合同，其应当双倍返还200000元定金，但是本案原告杨星亮并未要求双倍返还定金，而是选择要求返还定金200000元及利息，杨星亮要求返还200000元定金的主张符合法律规定应予支持，要求支付利息的主张没有法律依据，不予支持。二、杨星亮主张王伟、王鹏、王锋、祝兵林对华翔公司债务承担责任应否支持的问题。本院认为，公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记，公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的董事和控股股东以及公司的实际控股人对公司承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经清算即办理注销登记，公司法人资格终止，根据民法权利承继原则，公司原股东成为权利主体，公司的债务不因主体的消灭而灭失，公司股东仍然应作为一般债务人的身份对公司债务承担连带责任。本案中，王伟、王鹏、祝兵林、王锋作为华翔公司的股东，有权成立该公司，也有权解散、注销该公司。但是其公司成立或解散、注销，必须依照我国公司法规定的条件和程序进行。华翔公司在未依法清算的情形下，作为该公司股东的王伟、王鹏、祝兵林未经过股东王锋的同意情况下，决议注销公司，该行为违反了公司法的规定，对原告权利造成了侵害，故应由实际行为人王伟、王鹏、祝兵林对原告损失进行赔偿，即对返还杨星亮200000元定金承担连带责任。被告王伟、王鹏、祝兵林认为杨星亮诉讼请求超过诉讼时效的抗辩理由不成立，不予采纳。被告祝兵林认为他对原告是否交纳定金不知情，不应承担责任的辩解，因案涉定金系华翔公司收取，被告朱某某是否知情，并不影响债务的形成，对其辩解理由不予采纳。被告王锋认为，其对华翔公司注销事宜不知情，也未参与，没有证据证明被告王锋对华翔公司注销事宜知情且参与了注销事宜，故对原告要求王锋承担责任的诉请不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条 、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、 第九十条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十四条之规定，作出判决： 一、王伟、王鹏、祝兵林于本判决生效之日起三十日内返还杨星亮定金200000元，王伟、王鹏、祝兵林承担连带责任；二、驳回杨星亮对王锋的诉讼请求；三、驳回杨星亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4300元（原告已交纳），由王伟、王鹏、朱某某负担。本院经审理查明：一审法院认定事实清楚，二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。 本院认为，本案中，华翔公司通过登记排号方式向杨星亮收受200000元后双方就订立商铺买卖合同未能达成一致，杨星亮并无证据证明未能订立商铺买卖合同时由于华翔公司一方的原因造成的，故一审法院对案涉200000元认定为定金不妥，该款项在商铺买卖合同未达成之前收取依法应认定为预付款，在双方未能签订商铺买卖合同的情况下，杨星亮要求返还200000元及其利息的主张符合法律规定，依法应予支持，利息应按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，利息自该款项收取之日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至款项付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记，公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的董事和控股股东以及公司的实际控股人对公司承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经清算即办理注销登记，公司法人资格终止，根据民法权利承继原则，公司原股东成为权利主体，公司的债务不因主体的消灭而灭失，公司股东仍然应作为一般债务人的身份对公司债务承担连带责任。华翔公司在未依法清算的情形下，作为该公司股东的王伟、王鹏、祝兵林未经过股东王锋的同意情况下，决议注销公司，该行为违反了公司法的规定，对杨星亮权利造成了侵害，故应由实际行为人王伟、王鹏、祝兵林对杨星亮损失进行赔偿，即对返还杨星亮200000元承担连带责任。祝兵林认为他对杨星亮是否交纳定金不知情，不应承担责任的辩解，因案涉20000元系华翔公司所收取，朱某某是否知情，并不影响债务的形成，对其辩解理由不予采纳。杨星亮在一审审理中陈述其诉讼请求时，并未明确要求购买学林名苑的商铺，故其上诉认为一审法院对其购买商铺的请求未予审理的上诉理由依法不能成立。综上所述，原审判决认定基本事实清楚，适用法律不当，依法应予改判。上诉人杨星亮的上诉请求部分成立，其要求按照月利率5%承担利息的请求并无法律依据。祝兵林的上诉请求依法不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持陕西省长武县人民法院(2019)陕0428民初769号民事判决第二、三项。二、变更陕西省长武县人民法院(2019)陕0428民初769号民事判决第一项为：王伟、王鹏、祝兵林于本判决生效之日起三十日内返还杨星亮200000元并承担利息。利息应按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，利息自2012年7月17日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至款项付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，王伟、王鹏、祝兵林承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4300元，由王伟、王鹏、朱某某负担。二审案件受理费 9170元，由王伟、王鹏、祝兵林承担。本判决为终审判决。 审    判    长      张宇童审    判    员      赵建辉审    判    员      魏永锋   二〇二〇年十一月十六日    书    记    员    王玲玲       附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。