上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初22227号原告：上海游昆信息技术有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：陈礼标。委托诉讼代理人：白某某，男。被告：戴维斌，男，1988年8月17日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：华元，上海普世律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐宋凡，上海普世律师事务所律师。原告上海游昆信息技术有限公司(以下简称游昆公司)与被告戴维斌劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告游昆公司的委托诉讼代理人白某某、被告戴维斌及其委托诉讼代理人华元、唐宋凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。游昆公司向本院提出诉讼请求：不支付戴维斌解除劳动合同的赔偿金64,000元、2020年2月3日至7日期间的加班工资4,000元及2019年度至2020年度未休年休假折算工资1,200元。事实和理由：游昆公司与戴维斌于2018年7月17日签订为期3年的劳动合同。因戴维斌在2019年第三季度工作考评等级为C(差/不符合要求)，游昆公司认为戴维斌不能胜任岗位，遂与戴维斌沟通个人绩效改进计划，并以内部培训和集体培训的方式以图通过3个月的努力使戴维斌改进并符合岗位要求。但戴维斌在2019年第四季度的工作考评等级依然为C。鉴于此，游昆公司于2020年3月3日以戴维斌不能胜任工作为由与戴维斌解除劳动合同，并按照实际考勤支付工资，并因未提前三十日通知解除劳动合同而额外支付一个月工资。但戴维斌未在2020年3月3日下班前办理离职手续，不同意离职，游昆公司亦未单方收回戴维斌的相关办公权限和办公用品，希望能与戴维斌进行良好的沟通。但戴维斌却在游昆公司工作时间内通过公司邮箱及戴维斌的微信向全体在职员工的公司邮箱及全体在职员工组成的微信工作群组发布不实、过激言论，严重影响其他员工的正常工作。游昆公司处主管部门、人事部门、法务部门及技术部门多名员工加班处理戴维斌行为导致的不良后果。戴维斌的上述行为严重违反了游昆公司的员工行为规范。戴维斌以极端行为拒绝解除劳动合同，但自3月4日起未到公司上班。3月4日，人事部主动联系戴维斌就解除劳动合同事宜进行电话沟通，遭到戴维斌的言辞拒绝且不办理离职流程。鉴于此，游昆公司于2020年3月9日向戴维斌送达新的解除劳动合同通知书，通知戴维斌因其严重违纪行为，游昆公司决定解除劳动合同。因此，游昆公司解除劳动合同符合法律规定，无需支付赔偿金。2020年2月3日至7日系疫情期间，游昆公司严格落实市政府的规定，通知员工上述期间在家自行办公，具体由各部门安排。戴维斌在入职当日签字确认的《族人必知》第3.5条规定，加班必须提交申请，审批通过方可生效。双方劳动合同也约定加班须事先申请并征得同意。在上述防控疫情期间，游昆公司各项考勤、加班、休假申请均已经事先通过网络线上提报，但戴维斌未提报过任何加班申请。游昆公司已经按照劳动合同约定标准及时、足额支付戴维斌2020年2月3日至7日的工资，戴维斌也未在薪资异议期内提出过异议。因此，戴维斌主张上述期间的加班工资没有依据。戴维斌在职期间可享受的法定年休假为2019年5天、2020年0.5天，截至双方解除劳动合同之日，戴维斌剩余法定年休假为1.5天。游昆公司认为月工资的计算天数为21.75天，故未休年休假折算工资金额应为1,103.44元，并非戴维斌主张的1,200元。戴维斌辩称，游昆公司于2020年3月3日向戴维斌发送了解除劳动合同通知，通知戴维斌因不能胜任工作而于当日解除劳动合同，戴维斌实际也工作至3月3日，故双方的劳动合同在当日解除。游昆公司于2020年3月9日又重新发了劳动合同解除通知，该行为没有法律效力。游昆公司以戴维斌不能胜任工作为由解除劳动合同，但未就此举证，亦不能举证对戴维斌进行了培训或者调岗。戴维斌在2020年2月3日至7日期间在家办公，游昆公司应当支付加班工资。双方确认戴维斌未休年休假天数为1.5天，按照16,000元的工资标准计算，折算工资金额应为2,206元，高于戴维斌仲裁时主张的1,200元。本院经审理认定事实如下：戴维斌于2018年7月17日进入游昆公司处工作，担任高级测试工程师，双方签订有期限为2018年7月17日至2021年7月16日的劳动合同，其中2018年7月17日至2019年1月16日为试用期，戴维斌每月工资16,000元。2020年1月27日，游昆公司通过微信向员工发出《MobTech春节放假变更通知9》，内容：“……春节假期的相关调整如下：2020春节假期至2020年2月2日(农历正月初九，星期日)回公司办公时间：2020年2月10日(星期一)；2月3日-7日请各位小伙伴们在家自行办公……”2020年3月3日，游昆公司向戴维斌送达解除劳动合同通知书，载明：“……鉴于您在2019年7月1日至2019年9月30日(即2019年Q3)工作考评期间的绩效等级为C(差/不符合要求)，且公司在Q3评估后与您沟通了个人绩效改进计划；然您在2019年10月1日至2019年12月21日(即2019年Q4)工作考评期间的绩效等级依旧为C(差/不符合要求)。现公司郑重书面通知您，鉴于您不能胜任工作，公司要求与您的劳动关系于2020年3月3日解除，该劳动合同解除日为公司向您发放工薪的计薪截止日期，且为您在公司的最后工作日。按照法律规定，我司将向您额外支付一个月工资……”戴维斌最后工作至2020年3月3日，工资已结清。2020年3月9日，游昆公司向戴维斌出具解除劳动合同通知书，以戴维斌严重违反公司规章制度为由，公司撤销2020年3月3日送达的解除劳动合同通知书中向戴维斌额外支付一个月工资的决定，并确认劳动关系于2020年3月3日解除。戴维斌累计工作年限未满十年，每年享有5天年休假。戴维斌在职期间已休年休假6天，其中4天为2019年度年休假。2020年4月2日，戴维斌向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求游昆公司支付解除劳动合同的赔偿金64,000元、2020年2月3日至7日休息日居家办公的加班工资4,000元、2019年度未休年休假1天及2020年度未休年休假0.5天的折算工资1,200元。仲裁委员会于2020年5月27日作出裁决，由游昆公司于裁决生效之日起七日内支付戴维斌解除劳动合同的赔偿金64,000元、2020年2月3日至7日居家办公期间的加班工资4,000元及2019年度至2020年度未休年休假折算工资1,200元。游昆公司不服裁决，向本院提起诉讼。游昆公司另提供MobTechOA系统截图，证明系统内有MobU培训平台，针对不能胜任工作的员工会进行一定的培训。游昆公司并表示每个在职的员工都有一个账号，随时可以登录这个学习平台进行对应的目标培训，该学习平台上有运维测试相关的三门课程。戴维斌表示其在职的时候根本没有培训平台，且游昆公司提供的截屏显示有两个培训课程的时间是2020年9月23日和10月28日，且也没有信息显示其接受过培训，故对系统截屏不予认可。戴维斌表示其入职游昆公司前，从上家单位离职时间为2018年6月份。游昆公司未曾与其沟通过绩效改进计划。游昆公司表示其同意支付戴维斌2019年度及2020年度未休年休假1.5天的折算工资1,103.44元。假设需要支付赔偿金，对于仲裁委员会裁决的赔偿金金额无异议。上述事实，除当事人陈述外，另有仲裁裁决书、劳动合同、解除劳动合同通知书、微信群聊记录、年休假记录表、系统截屏等证据予以证明，本院予以确认。本院认为，根据法律规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，游昆公司于2020年3月3日以戴维斌不胜任工作为由解除劳动合同，但未举证证明戴维斌存在不胜任工作的情形。且游昆公司所述的培训平台中的相关内容并非是就戴维斌个人不胜任工作所做的针对性培训。因此，本院认定游昆公司系违法解除劳动合同，其应当向戴维斌支付赔偿金。游昆公司对仲裁委员会裁决的赔偿金金额无异议，本院予以确认。游昆公司主张其于2020年3月9日向戴维斌出具新的解除劳动合同通知书，系以戴维斌严重违纪为由解除劳动合同。因双方劳动合同已于2020年3月3日解除，之后双方不存在劳动关系，故游昆公司在2020年3月9日出具的解除劳动合同通知书对戴维斌不产生法律效力，本院对游昆公司的上述主张不予采信。2020年2月3日至7日系本市迟延复工期间，本质上属于企业停工停产期间。根据规定，企业停工停产在一个工资支付周期内的，应当按约定支付劳动者工资，故游昆公司应按原工资标准支付戴维斌该期间的工资，无论戴维斌实际是否工作。现游昆公司已支付戴维斌上述期间的工资，戴维斌主张加班工资缺乏依据，本院不予支持根据规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。戴维斌于2018年7月17日进入游昆公司工作，其确认从上家单位离职时间为2018年6月，故其自2019年7月17日起才能享受年休假。2019年7月17日至12月31日期间，戴维斌可享受的年休假天数为2天。现戴维斌已休2019年年休假4天，故其再主张2019年度的未休年休假折算工资缺乏依据。2020年1月1日至3月3日期间，戴维斌可享受的年休假不足1天，故其主张2020年度的未休年休假折算工资缺乏依据。现游昆公司同意支付戴维斌2019年度及2020年度未休年休假折算工资1,103.44元，本院予以准许。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项、第四十七条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第二条规定，判决如下：一、上海游昆信息技术有限公司于本判决生效之日起七日内支付戴维斌违法解除劳动合同的赔偿金64,000元；二、上海游昆信息技术有限公司于本判决生效之日起七日内支付戴维斌2019年度至2020年度未休年休假折算工资1,103.44元；三、上海游昆信息技术有限公司不需支付戴维斌2020年2月3日至7日期间的加班工资4,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  汪海燕二〇二〇年十一月十九日书记员  顾祎君附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。