包头市青山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内0204民初3430号 原告：包头市松石房地产开发有限责任公司。 法定代表人：魏云层，系公司董事长。 委托诉讼代理人：马腾，内蒙古金矢律师事务所律师。 委托诉讼代理人：康姣岭，内蒙古金矢律师事务所律师。 被告：刘云飞，男，1984年9月20日出生，住内蒙古自治区包头市。 被告：祁瑞，女，1987年11月15日出生，住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 原告包头市松石房地产开发有限责任公司与被告刘云飞、被告祁瑞追偿权纠纷一案，本院于2020年9月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告包头市松石房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人马腾，被告刘云飞、被告祁瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告包头市松石房地产开发有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告刘云飞、祁瑞支付原告代偿款97870.44元，违约金97870元；2、律师费7000元、案件受理费由被告承担。事实和理由：原告包头市松石房地产开发有限责任公司与被告刘云飞、祁瑞于2012年4月签订《包头市商品房买卖合同》、于2012年4月14日签订《补充合同》。被告购买原告开发的坐落于包头市××区房屋，房屋总价款402512元，被告于2012年向原告支付首付款122512元，剩余房款280000元由中国建设银行股份有限公司包头分行提供按揭贷款。借款人刘云飞、祁瑞与贷款人中国建设银行股份有限公司包头分行于2013年12月11日签订《个人住房（商业用房）借款合同》，借款本金280000元，借款期限10年，自2012年5月23日至2022年5月23日。同日，借款人刘云飞、祁瑞，抵押人刘云飞、祁瑞，阶段性保证人包头市松石房地产开发有限责任公司与贷款人中国建设银行股份有限公司包头分行签订《个人还款协议书》，抵押人刘云飞、祁瑞以包头市XX区房屋为抵押物为中国建设银行股份有限公司包头分行的债权提供担保，原告承担阶段性保证责任。上述借款合同和还款协议书经包头市宏鉴公证处公证，具有强制执行效力。被告刘云飞、被告祁瑞在借款期限内未能如约履行还款义务，经中国建设银行股份有限公司包头分行多次催告未能还款。中国建设银行股份有限公司包头分行于2020年7月17日划扣原告保证金97870.44元，并解除了与被告的借款合同。根据补充合同第四条第一款的约定：出卖人作为买受人办理购房贷款的保证人，对贷款银行承担还款保证责任。因买受人未按时向银行还款，导致出卖人的保证金被银行扣划的，买受人应立即向银行清偿贷款外，每逾期一日还应向出卖人支付被扣划金额2%的违约金，并应承担由此产生的其他费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费等）。综上，请求人民法院支持原告全部诉讼请求。 被告刘云飞辩称，其对原告所诉代偿金额97870.44元无异议，同意向原告支付，并希望原告可以宽限一段时间，但违约金及律师费，诉讼费其无力承担。 被告祁瑞辩称，其与刘云飞已于2019年12月份离婚，在离婚判决书中法院对财产及债务进行了分割，涉案房产判归被告刘云飞所有，贷款也是由被告刘云飞承担，所以原告起诉的金额其不同意偿还，应该由刘云飞个人承担。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2012年4月14日，原告包头市松石房地产开发有限责任公司与被告刘云飞签订合同编号2011-XXXX的《包头商品房买卖合同》及《补充合同》各一份。合同约定，被告刘云飞购买原告包头市松石房地产开发有限责任公司开发的坐落于内蒙古自治区包头市××区房屋一套，建筑面积99.18平方米，每平方米价格为4058.40元，房屋总价款为402512元，被告祁瑞于2012年4月14日付首付房款122512元，剩余房款280000元由银行提供按揭贷款。出卖人作为买受人办理购房贷款的保证人，对贷款银行承担还款保证责任。因买受人未按时向银行还款，导致出卖人的保证金被银行扣划的，买受人应立即向银行清偿贷款外，每逾期一日还应向出卖人支付被扣划金额2%的违约金。同时买受人应当赔偿出卖人全部损失（包括但不限于房屋差价、律师费、诉讼费、登记费、执行费、拍卖费等）。2012年5月25日，被告刘云飞、被告祁瑞作为借款人与作为贷款人的中国建设银行股份有限公司包头分行签订《个人住房（商业用房）借款合同》一份，合同约定被告刘云飞、被告祁瑞向中国建设银行股份有限公司包头分行借款本金为280000元，借款期限120个月，自2012年5月23日至2022年5月23日。同日，中国建设银行股份有限公司包头分行、被告刘云飞、被告祁瑞、原告包头市松石房地产开发有限责任公司签订《还款协议书》一份，确认被告刘云飞、被告祁瑞为债务人、抵押人的同时，原告包头市松石房地产开发有限责任公司作为保证人为被告刘云飞、被告祁瑞的债务提供连带责任保证担保。《个人住房（商业用房）借款合同》及《还款协议书》经内蒙古自治区包头市宏鉴公证处公证。被告刘云飞、被告祁瑞收到借款后未能如约履行还款义务，中国建设银行股份有限公司包头分行于2020年7月17日划扣原告包头市松石房地产开发有限责任公司保证金97870.44元。 另查明，原告为向二被告追偿上述代偿款与内蒙古金矢律师事务所签订《委托代理合同》并支付律师费7000元。 再查明，被告刘云飞与被告祁瑞原系夫妻，双方于2010年1月22日登记结婚，于2019年12月9日经内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院判决准予离婚，案涉房屋判决归刘云飞所有。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中《包头市商品房买卖合同》、《补充合同》、《个人住房（商业用房）借款合同》、《还款协议书》系各方当事人的真实意思表示且不违反法律、法规的禁止性规定，应确认合法有效，各方当事人均应按约履行自己的义务。被告刘云飞、被告祁瑞未按约定还款，导致原告包头市松石房地产开发有限责任公司的保证金97870.44元被中国建设银行股份有限公司包头分行划扣，原告包头市松石房地产开发有限责任公司作为保证人实际履行了连带清偿责任，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，保证人在承担保证责任后，有权向债务人追偿。故对原告包头市松石房地产开发有限责任公司要求被告刘云飞、被告祁瑞给付代偿款97870.44元的诉讼请求，本院予以支持。原告包头市松石房地产开发有限责任公司主张违约金97870元，因双方约定的违约金过高，本院予以调整，综合考虑双方的合同履行情况、原告的实际损失以及被告的过错程度，违约金应以97870.44元为基数，自保证金划扣次日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算直至代偿款付清为止，但二被告支付违约金的总金额以不超过97870.44元的30%，即29361.13元为限。律师费7000元属于原告为维护合法权益发生的合理费用，是因二被告违约给原告造成的经济损失，应由二被告承担赔偿责任。故原告包头市松石房地产开发有限责任公司要求被告刘云飞、被告祁瑞承担律师费7000元的诉讼请求，本院予以支持。被告祁瑞辩称其与被告刘云飞已经人民法院判决离婚，案涉房屋已判归刘云飞所有，故其不应当承担还款责任。本院认为，因二被告系共同借款人，应承担共同还款责任，故其抗辩意见本院不予采信。 综上所述，原告包头市松石房地产开发有限责任公司的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下： 一、被告刘云飞、被告祁瑞于本判决生效之日起十五日内给付原告包头市松石房地产开发有限责任公司代偿款97870.44元； 二、被告刘云飞、被告祁瑞支付原告包头市松石房地产开发有限责任公司违约金，以97870.44元为基数，自2020年7月18日起，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至代偿款付清为止，但二被告支付违约金的总金额以不超过97870.44元的30%，即29361.13元为限； 三、被告刘云飞、被告祁瑞于本判决生效之日起十五日内给付原告包头市松石房地产开发有限责任公司律师费7000元； 四、驳回原告包头市松石房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4342元，减半收取计2171元（原告包头市松石房地产开发有限责任公司已预交），由原告包头市松石房地产开发有限责任公司负担679元，被告刘云飞、被告祁瑞负担1492元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。 审判员 周 爱 萍 二〇二〇年十一月三日 书记员 布图格其 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。