重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0112民初22192号原告：文开良，男，汉族，1964年2月13日出生，住重庆市梁平县。被告：重庆康驰物业管理有限公司，住所地重庆市渝北区金石大道333号，统一社会信用代码915001120661610858。法定代表人：王凡，董事长。委托诉讼代理人：黄天雨，重庆百君律师事务所律师。原告文开良与被告重庆康驰物业管理有限公司（以下简称康驰物业公司）劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员张晓星适用简易程序公开开庭审理。原告文开良，被告康驰物业公司的委托诉讼代理人黄天雨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告文开良向本院提出诉讼请求：1．请求人民法院依法支持原告，要求被告支付2019年9月6日至2020年1月8日四个月零三天克扣原告基本工资、超时加班、休息加班、节假日加班共19864.84元（基本工资2471.47元，为应得12133元减已发工资8333.73元和社保扣费1327.8元，餐补1852元和高温100元是福利；超时加班工资6962.13元，是9842.13元减去已发2880元；休息日加班工资8598.24元；节假日加班工资1833元，为应得3074.4元减去已发1241.4元），并按100%增加赔偿19864.84元。克扣和赔偿总金额39729.68元；2．请求法院依法支持原告，要求被告支付解除劳动关系，未提前30天书面通知的额外一个月本人工资为7071元；3．请求人民法院依法支持原告，要求被告支付按经济补偿经标准二倍向劳动者支付赔偿金14142元。总金额为60922.68元。诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年8月27日原告应聘到康驰物业公司，经体检合格于2019年9月6日签订劳动合同，约定基本工资为3000元/月，入职为公司秩序维护员。2020年1月8日，原告受到被告作出的试用期不合格通知书，在入职一个月后及收到此通知书前，双方就转正和工资问题多次协商无果。原告入职时与被告谈好了一个月转正和当月购买社保，被告却称原告要求一个月买社保是搞特殊。秩序部主管在工作群发信息，称原告在104岗代岗被姜经理查岗不闻不问，但原告是在工作群上看工作安排，没有看到姜经理，故原告在工作群阐明了理由，称姜经理太官僚，所以收到了试用期不合格通知书。原告在被告上班已有4个月零3天，被告作出试用期不合格是违反法律规定的试用期期限，双方劳动关系已经超过了试用期，被告单方解除，就应提前30天书面通知或额外支付一个月本人工资，并根据劳动合同法第47条给予经济补偿。被告未遵守，应根据劳动合同法第83、87条给予赔偿。原告等所有秩序维护员都是每天上班12个小时，在岗位上吃饭，仲裁委确认每天上班11小时，不合情不合法。劳动合同约定了试用期工资为3000元，仲裁委按照最低工资1800元确认我的试用期工资不合理。2019年9月基本工资2800元，小时工资16.28元，上班25天300小时，因上班143小时，超时加班73小时，休息加班84小时，中秋加班12小时。10月（上班27天）至2020年1月8日（1月上班8天）月基本工资3000元，小时工资17.44元，上班1044小时，应上班556小时，超时加班308小时，休息日加班168小时，节假日加班48小时。综上，请求法院依法判决。被告康驰物业公司辩称：1．对于第一项诉讼请求加倍赔偿金和第三项诉讼请求赔偿金，没有经过仲裁前置程序，本次庭审不应审理；第二、三项诉讼请求矛盾，不应同时存在；2.2019年9月6日原被告建立劳动关系，担任被告秩序员，双方签订书面劳动合同，约定原告在被告处基本工资为1800元，加班工资按照基本工资为计算基数，因原告多次违反被告规章制度，包括多次与业主发生激烈冲突、工作时间玩手机、公然顶撞领导辱骂领导，严重违反了被告的规章制度，原告在向被告出具的承诺书保证按照公司规章制度执行后仍然存在严重违纪行为，被告忍无可忍解除了原告的劳动关系；3．在劳动关系存续期间，被告按照劳动合同、薪酬确认单约定足额向原告支付了劳动报酬，不存在拖欠原告的劳动报酬，原告诉讼请求缺乏事实和法律依据；4．原告举示的劳动合同中基本工资是原告从被告处拿到了空白劳动合同后自行填写的金额，该金额与双方薪酬确认单上的薪酬不一致。综上，原告诉讼请求缺乏事实和法律依据，请求依法驳回。当事人围绕诉讼请求举示了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对当事人对真实性无异议的证据，包括试用期员工转正审批表、仲裁庭审笔录、仲裁裁决书、试用期不合格通知书、工资表、重庆市渝北区人力资源和社会保障局关于同意重庆康驰物业管理有限公司部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复、承诺书、员工回执、公司微信群聊天记录等，本院对真实性予以确认，并在卷为凭。就原被告各自举示劳动合同书，有双方盖章及签字，除基本工资部分两份合同明显不一致，需要结合其他证据综合认定外，对其他合同内容本院予以采信；就工作记录表，并无康驰物业公司盖章或相关人员签字，该司不予认可，本院不予采信；就排班表，系打印件，无被告盖章或相关工作人员签字确认，被告不认可，本院不予采信；就员工福利薪酬确认审批表，原告认可系其签字，应视为对内容的确认，本院对真实性予以采信；员工奖惩条例细则、2018年第一次职工代表大会记录表，被告举示了原件，且可以与员工回执相互印证，本院采信真实性；就视频，原告认可视频显示确有其事，但认为争执产生有深层原因，故本院对视频真实性予以采信；就征询工会意见函、工会回函，被告举示了原件，可以证明被告就拟与文开良解除劳动关系事宜征得了工会的同意，本院予以采信；微信聊天记录、公园置尚2020年3月秩序部物品申购单、发票，可以相互印证，本院予以采信。经审理查明：重庆润一江物业管理有限公司成立于2013年4月27日，后于2016年4月1日更名为康驰物业公司。2019年9月5日，康驰物业公司（甲方）与文开良（乙方）签订了劳动合同，主要约定：第一条，合同期限为2019年9月6日至2020年9月5日，试用期3个月，自2019年9月6日至2019年12月5日；第二条（三），乙方的工作地点为重庆渝北区公园置尚；第三条（一），乙方实行综合计算工时工作制；第四条（二），乙方正常工作时间的工资为基本工资，加班工资以基本工资作为计算的基数。2019年12月1日，康驰物业公司作出了《试用期不合格通知书》，载明：“文开良：你于2019年9月6日正式入职我公司公园置尚物管处秩序部从事秩序队员岗位工作，约定试用期限为3个月，即2019年9月6日至2019年12月5日，经直属部门在试用期内对你进行全面考核，考核结果为不能胜任秩序队员岗位工作，特根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一项的规定“在试用期期间被证明不符合录用条件的，用人单位能够解除劳动合同”予以辞退，请您自收到该通知后于2019年12月2日早上10时到公司综合部办理离职手续。同时双方正式解除劳动关系。……”文开良在尾部员工签字确认栏手写“此通知书与劳动合同法不符，拒绝认可”，落款时间为2020年1月8日。康驰物业公司陈述，该司本来在2019年12月因文开良违纪准备解除双方劳动关系，就出具了解除通知书，但文开良出具承诺书，向领导求情，故康驰物业公司未将该通知书给文开良，后面2020年1月6日文开良公然辱骂领导，就把这份通知书给文开良了。2020年5月18日，文开良向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求康驰物业公司支付其：1.2019年9月6日至2020年1月8日克扣的四个月零3天的部分工资20387.68元；2．解除劳动关系未提前30天通知支付1个月工资7071元；3．经济补偿3535.5元。仲裁庭审中，康驰物业公司明确，其认为文开良不符合录用条件是指其多次因为服务态度被业主投诉，公开辱骂同事，严重违反公司规章制度。文开良陈述，认为被告系违法解除劳动关系，在仲裁员询问下，其表示如果经认定为违法解除，其愿意按照经济补偿的金额主张。另康驰物业公司陈述，文开良加班工资为固定720元/月；2020年1月7日文开良休息。文开良陈述，其工作期间只有中午有半小时就餐时间，中途有事情也需要马上处理；2020年1月上班8天，均未休息。双方均确认，文开良在2019年9月工作25天，10月工作27天，11月、12月工作26天，2020年1月工作到8日，当天下班时文开良收到被告作出的通知；康驰物业公司上下班指纹打卡考勤。2020年7月30日，该委作出仲裁裁决书，裁决：一、康驰物业公司支付文开良解除劳动关系经济补偿2087.5元；二、康驰物业公司支付文开良2019年9月6日至2019年12月31日期间的延时加班工资差额3846元；三、驳回文开良的其他仲裁请求。文开良不服该仲裁裁决，遂起诉来院。庭审中，文开良为证明自己的诉讼请求，还举示了：1．劳动合同书，其中第四条第（一）款基本工资处手写“3000”元/月，该页有公章骑缝覆盖；2．试用员工转正审批表（2019年11月28日），试用期工资手写“2800”元，转正后工资手写“3000”元，用人单位评价意见栏和项目经理意见栏有人员签署意见，评价结论为延长试用期，综合管理部和总经理评价意见栏空白，文开良认可上述转正表上的“3000”、“2800”字样是其本人书写的；3．工作记录表、排班表，其中工作记录表头部为康驰物业公园置尚管理处，时间均连续，记载的白班时间为8：00-20：00，夜班为20：00-8：00。康驰物业公司质证证据1劳动合同给被告时基本工资处是空白的，“3000”元是文开良自行填写的；证据2工资金额也是文开良书写，且并非指转正后的基本工资为3000元，综合部门没有同意转正审批，所以没有签字；就证据3没有公司盖章或领导签字，不认可。庭审中，康驰物业公司为证明自己的诉讼请求，还举示了：1．劳动合同书，其中第四条第（一）款基本工资处手写“1800”元/月，该页有公章骑缝覆盖；2．员工福利薪酬确认审批表（人事），其中“薪酬明细”栏就工资部分载明，（含基本工资、绩效工资、超时加班工资、超出公司规定的年休假补贴工资等，不含公司缴纳的社会保险及公积金）试用期工资2520元/月，转正工资2800元/月。本人确认签字栏载明，“综合管理部已与我于2019年9月5日沟通了我的薪酬福利待遇……，”文开良在此栏签字捺印。综合管理部意见、总经理意见栏均有人员签字；3．文开良2019年9月至2020年1月工资发放明细表，显示2019年9月-2020年1月其每月薪资总额均为2520元，包括基本工资1800元和加班工资720元，各月应发工资分别为3288.28元、3684.83元、2940元、2940元、1451.01元，包括了“餐补”，除2020年1月为172元外，其余月份均为420元/月；载明“节假日加班”的有2019年9月248.28元、10月744.83元、2020年1月248.28元；此外2019年9月有“高温”100元，2020年1月“出勤扣款”1489.09元；4．人力资源和社会保障局批复，显示康驰物业公司的秩序维护员实行以月为周期的综合计算工时工作制；5．员工奖惩条例细则、2018年第一次职工代表大会记录表、员工回执，拟证明该文件经过了民主程序制定，文开良在回执上注明已理解和同意该细则，并了解了违反条款所带来的法律风险；6．文开良手写承诺书，载明2019年12月9日，因临停车主不告知房号，还堵住车库口，其与车主发生口角，事后其认知态度有点恶劣，并承诺以后不再发生这样的事情，如果再发生任凭公司处理；7．视频三段，分别显示2019年11月2日，文开良在业主家中，让其工人停工其才走；2019年12月9日，文开良在车库口与人发生争执；另一视频中，有保安在楼栋门口看手机及与进入人员沟通。后两段视频均无音频输出；8．“公园——工作”微信群，文开良发送信息“2020年1月6日2点20至29分中间……我换104吃饭……在我记录外卖时，一个做清洁的同事进问我2栋，我就说了方向，这时江经理说我不记录吗？后江经理向杨主管报告说我对领导不闻不问，我是毛**时代的，受的是列宁和卫兵的教育。江经理太官僚，我们上班的是不是要看到四周有无领导来了好早问候不工作了吗？这样的江经理如在行政领导位置上早就是败类被扫除的对象”；9．征询工会意见函、工会回函，载明康驰物业公司工会同意公司与文开良解除劳动关系；10．微信聊天记录、2020年3月秩序部物品申购单、发票，显示该司在2020年1月购买了考勤机两部，用于部门考勤用，拟证明该司在2020年1月2日打卡机坏了，无法取得之前的打卡记录。文开良质证，证据1不认可；证据2是其签字属实，内容由公司填写；证据3认四证据4认可真实性；证据5员工回执是我签字的，但员工奖惩条例没有见过；认可证据6、7、8的真实性，但视频中，文开良分别是在制止噪音、制止业主堵消防通道，看手机也是工作需要；证据9是公司之后制作的，与其无关；证据10考勤机是后面买的，说明其之前打卡了的。庭审中，文开良陈述，其工作分早晚班，分别为早8点到晚8点，晚8点到早8点，早晚饭都是在家吃，中饭可以煮了饭有空的时候吃。康驰物业公司陈述，文开良工作是三班轮班，早8点到下午5点，其中早9点半到10点是轮班休息时间，中午12点到1点半是午餐休息时间；2019年12月该司已经作出准备拿给文开良，但因文开良出具承诺书求情，其直接领导同意延长试用期，后面在2020年1月就直接把该解除通知送达给了文开良。本院认为，关于基本工资差额。文开良和康驰物业公司当庭举示的劳动合同书载明的基本工资分别为1800元和3000元，该页文本均盖有公章骑缝，而根据文开良签字确认的《员工福利薪酬确认审批表》，该表作为文开良和康驰物业公司专门针对薪资的确认文件，明确载明文开良的试用期工资为2520元/月，转正工资为2800元（均包括超时加班工资等），文开良在该审批表上签字，应视为对该薪资标准的认可，结合工资发放明细表，文开良在职期间的薪资总额均为2520元，包括基本工资1800元和加班工资720元，与《员工福利薪酬确认审批表》一致，文开良在职期间也未就该薪资总额提出过异议，故本院以《员工福利薪酬确认审批表》确认文开良的工资标准，以及文开良的基本工资为1800元。虽然文开良在庭审中举示了《试用员工转正审批表》，载明的工资金额不同于《员工福利薪酬确认审批表》，但该转正审批表上的工资金额系文开良自行填写，且未完成审批，该表也并非针对薪酬的审批，故证明力小于前述《员工福利薪酬确认审批表》，不足以推翻本院认定的前述工资标准。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条的规定，劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月，本案中，文开良与康驰物业公司签订的劳动合同期限为1年，试用期不得超过2个月，故文开良入职两月后即自2019年11月6日起，试用期约定违反法律规定，该约定无效，此后应以《试用员工转正审批表》确认的转正工资2800元/月计算其工资。康驰物业公司应向文开良支付2019年9月6日至2020年1月8日工资2520元×2个月＋2800元/月×2个月+2800元/月÷21.75天×3天=11026元（四舍五入取整数）。因该期间康驰物业公司已经支付其2520元×5个月-1489.09元（2020年1月出勤扣款）=11111元（四舍五入取整数），实际应发金额已经超过其应发放的金额，文开良主张基本工资差额，缺乏事实依据，本院不予支持。关于节假日加班工资。本案中，康驰物业公司主张文开良为三班轮班制，每天工作不超过8小时，文开良则主张为早晚班，每班12小时，只有半小时吃饭时间，因双方均确认康驰物业公司适用指纹打卡考勤，但康驰物业公司作为相应证据保管方，未举证证明文开良工作期间的打卡记录，应承担举证不能的法律后果，本院采信文开良每班12小时，同时应酌情扣除文开良1小时的正常吃饭休息时间，后工作时间为每天11小时。康驰物业公司虽辩称系因考勤机坏了无法取得记录，但其举示的微信聊天记录和发票等证据并不能直接证明文开良工作期间的考勤记录均已灭失及灭失不可归责于康驰物业公司，故本院不予采信。文开良主张其节假日共计加班5天，康驰物业公司未举证反驳，且结合该司举示的工资发放明细载明向文开良发放节假日工资的情况，本院确认文开良在职期间节假日加班5天，包括2019年4天，2020年1天。依照《工资支付暂行规定》第十三条的规定，用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的３００％支付劳动者工资。因根据双方劳动合同第四条第（一）款的约定，加班工资以基本工资作为计算的基数，故康驰物业公司应向文开良支付的加班工资为1800元÷21.75天÷8小时×11小时×5天×300%=1707.90元（四舍五入保留小数点后两位）。因康驰物业公司已向文开良支付节假日加班工资248.28元+744.83元+248.28元=1241.39元，故还应支付其节假日加班工资差额1707.90元-1241.39元=466元（四舍五入取整数）。关于延时加班工资差额。因根据劳动合同书的约定和相应人力资源和社会保障局的批复，文开良作为秩序维护员，实行的是以月为周期的综合计算工时工作制，根据《工资支付暂行规定》第十三条的规定，用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资；……经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。原被告在仲裁庭审中确认，文开良在2019年9月工作25天，10月工作27天，11月、12月工作26天，故文开良在2019年9月6日至2019年12月31日期间延时工作时间为（25天+27天+26天+26天-法定节假日加班4天）×11小时-8小时×20.83天×4个月=433.44小时。故康驰物业公司应向文开良支付该期间的延时加班工资差额1800元/月÷21.75天÷8小时×433.44小时×150%=6726元（四舍五入取整数），因康驰物业公司已经支付文开良该期间固定加班工资720元×4个月=2880元，该司还应向文开良支付延时加班工资差额6726元-2880元=3846元。就2020年1月1日至1月8日期间的延时加班工资，因未满一个月的综合计算工时周期，不能证明其当月存在延时加班事实，文开良主张该期间的延时加班工资，本院不予支持。关于休息日加班工资。因文开良执行的是综合计算工时工作制，其主张休息日加班工资，缺乏法律依据，本院不予支持。关于文开良主张按克扣工资的100%主张赔偿金，因该请求并未经过仲裁前置程序，本院依法不予处理。关于违法解除劳动合同的赔偿金。文开良在仲裁庭审中明确陈述认为康驰物业公司系违法解除，虽经仲裁委询问，其表示同意按照经济补偿的金额主张，但在本案中，其以康驰物业公司违法解除劳动关系为由坚持主张赔偿金，是基于同一解除事实，经过了仲裁前置程序，结合诉讼效率考量，故本院应就文开良主张的赔偿金进行审查。本院认为，康驰物业公司违法解除了与文开良的劳动关系。原因如下：首先，康驰物业公司虽举示了视频、承诺书和聊天记录，但文开良陈述所谓的与业主争执均是在履行职务，康驰物业公司未举证证明所依据的录用条件的具体内容，也未举证证明文开良存在其他行为不符合录用条件，应承担举证不能的法律后果，故其解除行为缺乏事实依据。其次，如前所述，文开良入职两月后自2019年11月6日起，试用期约定违反法律规定，该约定无效，康驰物业公司在2019年12月1日作出《试用期不合格通知书》，后于2020年1月8日向文开良送达，均已超过试用期，康驰物业公司此时单方解除与文开良的劳动关系，不符合其在《试用期不合格通知书》上所载明的依据，即《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一项的规定“在试用期期间被证明不符合录用条件”，其解除行为缺乏法律依据。综上，文开良主张康驰物业公司支付其违法解除劳动合同的赔偿金，本院予以支持。因在2019年9月6日至2019年12月31日期间，康驰物业公司应支付文开良节假日加班工资差额为1800元÷21.75天÷8小时×11小时×4天×300%-（248.28元+744.83元）=372元（四舍五入取整数）。故文开良在2019年9月至12月期间的平均工资为（3288.28元+3684.83元+2940元+2940元+372元+3846元-100元高温）÷4个月=4243元（四舍五入取整数），综上，康驰物业公司应向文开良支付违法解除劳动关系的赔偿金4243元/月×0.5个月×2=4243元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定了用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同的情形，均是用人单位无过失性辞退劳动者的情形，而本案中康驰物业公司系违法解除的与文开良的劳动关系，不应适用前述规定，故文开良向康驰物业公司主张未提前30天通知的一个月工资，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第四十条、第四十七条、第八十七条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告重庆康驰物业管理有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告文开良2019年9月6日至2020年1月8日期间法定节假日加班工资差额466元；二、被告重庆康驰物业管理有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告文开良2019年9月6日至2019年12月31日期间的延时加班工资差额3846元；三、被告重庆康驰物业管理有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告文开良违法解除劳动关系的赔偿金4243元；四、驳回原告文开良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告文开良负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  张晓星二〇二〇年十一月二十五日书记员  李婧姣