四川省攀枝花市仁和区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0411刑初141号 公诉机关四川省攀枝花市仁和区人民检察院。 被告人唐福荣，女，1963年5月20日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地及住所地：四川省西昌市。因多次非法运输卷烟，于2019年8月23日被攀枝花市东区烟草专卖局罚款18584元，于2019年10月23日、2019年11月5日分别被攀枝花市仁和区烟草专卖局罚款12016元、12765元。曾因犯非法经营罪，2008年8月20日被云南省昆明市五华区人民法院判处有期徒刑一年六个月。曾因犯非法经营罪，2015年11月23日被昆明铁路运输法院判处有期徒刑一年，2016年6月24日刑满释放。因涉嫌非法经营罪，2020年6月3日被攀枝花市公安局仁和区分局刑事拘留，同年6月17日被该局依法逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。 指定辩护人李时春，四川民慷律师事务所律师，执业证号：15104201511315824。 四川省攀枝花市仁和区人民检察院以攀仁检刑诉[2020]136号起诉书指控被告人唐福荣犯非法经营罪，于2020年9月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭于2020年10月28日公开开庭进行了审理。攀枝花市仁和区人民检察院指派检察员郭俊宏出庭支持公诉，被告人唐福荣及辩护人李时春到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人唐福荣在云南多家烟店购买“云烟（软珍品)”牌卷烟271条后拟乘车将所购卷烟运至四川省西昌市加价出售；2020年6月2日10时许,被告人唐福荣携带所购买的271条“云烟（软珍品)”牌卷烟乘坐D790列车从昆明到达攀枝花市仁和区攀枝花火车南站出口时被攀枝花市烟草专卖局执法人员和攀枝花市公安局仁和区分局民警查获。经四川省烟草质量监督检测站检验和攀枝花市价格认证中心认定，上述271条卷烟系真品卷烟，价值62330元。 公诉机关同时举出案件移送函、受案登记表及立案决定书，户籍证明，强制措施材料，检查勘验笔录及照片、物品先行登记保存文书、物品清单，鉴别检验报告及价格认定意见书，D790动车乘客信息登记表，视听资料，行政处罚决定书，现场辨认笔录及照片，前科材料，证明，被告人唐福荣的供述等证据，指控被告人唐福荣违反国家规定，未经许可非法经营专卖品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。 被告人唐福荣辩称，起诉书指控的271条卷烟中，有130条系其带给“李福水”的，自己一条烟就赚“李福水”5块钱，“李福水”也在西昌卖烟，他没有烟草零售许可证；对起诉书指控的其余事实无异议。 被告人唐福荣的辩护人李时春辩称，对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，但认为被告人唐福荣认可犯罪事实，只是对行为性质的辩解，不影响认定其坦白情节。 被告人唐福荣及辩护人均未提交证据。 经审理查明，2020年6月初左右，被告人唐福荣在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，在云南省多家烟店购买了271条云烟（软珍品)牌卷烟，准备乘车运至四川省西昌市销售牟利。2020年6月2日10时许,被告人唐福荣携带271条云烟（软珍品)牌卷烟乘坐D790列车从昆明到达攀枝花市仁和区攀枝花火车南站出口时，攀枝花市烟草专卖局执法人员和攀枝花市公安局仁和区分局民警将其挡获并将271条云烟（软珍品）进行了扣押。被告人唐福荣到案后，如实供述了主要案件事实。经四川省烟草质量监督检测站鉴别检验和攀枝花市价格认证中心认定，上述271条卷烟系真品卷烟，价值62330元。 上述事实，有公诉机关提交的下列证据证明： 1.报案材料、受案登记表及立案决定书。证明了本案简单事实经过、受理情况及被告人唐福荣被当场挡获等事实。 2.户籍证明。证明被告人唐福荣的自然情况，已达到完全刑事责任年龄。 3.强制措施材料。证明被告人唐福荣被采取强制措施的情况。 4.检查勘验笔录及照片、物品先行登记保存文书、物品清单。证明2020年6月2日，攀枝花市烟草专卖局对被告人唐福荣非法经营的271条云烟（软珍品）进行了扣押。 5.销售卷烟价格通知、鉴别检验报告及价格认定意见书。经四川省烟草质量监督检测站鉴别检验和攀枝花市价格认证中心认定，上述271条卷烟系真品卷烟，价值62330元。 6.D790动车乘客信息登记表。证明被告人唐福荣于2020年6月2日乘坐D790动车从昆明至攀枝花南车票的情况。 7.视听资料。印证了案件事实。 8.行政处罚决定书，前科材料。证明被告人唐福荣被行政处罚及判刑的情况。 9.现场辨认笔录及照片。证明被告人唐福荣对其被挡获地点攀枝花南火车站进行了准确辨认。 10.证明。证明被告人唐福荣未办理烟草专卖零售许可证。 11.被告人唐福荣的供述。被告人唐福荣在侦查阶段有多次供述，每次供述内容基本一致，与审理查明的事实一致，只是关于购买卷烟的地点、是否有同伙、是否为他人代购卷烟的供述反反复复，拒不如实供述。 本院认为，公诉机关举出的证据，来源合法，内容客观真实，相互印证的内容共同证明了案件事实，予以采纳。 本院认为，被告人唐福荣违反法律规定，在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，为牟取非法利益，非法经营烟草专卖制品共计271条，价值62330元，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。在案证据足以证明被告人唐福荣非法经营卷烟271条，被告人唐福荣关于271条卷烟中，有130条系其带给“李福水”的，自己一条烟就赚“李福水”5块钱，“李福水”也在西昌卖烟，“李福水”没有烟草零售许可证的辩称意见，无相应证据予以佐证，且与庭前供述不一致，故对其辩称意见不予采纳。被告人唐福荣到案后，如实供述了主要案件事实，系坦白，依法可以从轻处罚。辩护人关于被告人唐福荣系坦白的辩护意见，予以采纳。被告人唐福荣曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法应当从重处罚。对查获的271条卷烟,系违法所得，依法应当没收，鉴于未随案移送，由扣押机关依法处理。公诉机关关于对被告人唐福荣判处有期徒刑一年六个月，并处罚金30000元的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人唐福荣犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月3日起至2021年12月2日止），并处罚金三万元（限本判决生效后一个月内缴清）。 二、对扣押在案的271条云烟（软珍品）予以没收（由扣押机关处理）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  仲明镜 审 判 员  唐天成 人民陪审员  张舒丹 二〇二〇年十一月十六日 法官 助理  范译丹 书 记 员  钟恒轶 附法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 二、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； （四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算； （五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。