江西省上饶市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣11刑终399号原公诉机关江西省玉山县人民检察院。上诉人（原审被告人）程忠建，男，1971年2月8日出生，汉族，江西省玉山县人，初中文化，无业，户籍所在地江西省玉山县，租住在江西省玉山县。因犯抢劫罪，于1991年4月13日被江西省玉山县人民法院判处有期徒刑十四年；因犯盗窃罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪于2017年6月5日被江西省上饶市广丰区人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪，于2018年8月21日被江西省上饶市广丰区人民法院判处有期徒刑十一个月，同年11月13日刑满释放。本次因涉嫌犯盗窃罪、非法持有枪支、弹药罪，于2020年1月14日被抓获，于同年1月15日被玉山县公安局刑事拘留，同年2月19日被执行逮捕，现羁押于玉山县看守所。江西省玉山县人民法院审理江西省玉山县人民检察院指控原审被告人程忠建犯盗窃罪，非法持有枪支、弹药罪一案，于2020年9月29日作出（2020）赣1123刑初147号刑事判决。宣判后，原审被告人程忠建不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查了上诉状，依法讯问了程忠建，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判决认定：1、2018年11月27日，被告人程忠建至被害人王某1位于浙江省建德市店铺，翻墙进入，盗走一个监控显示屏、一个刻录机、一个电钻及二十来个玉米果。2、2019年1月4日凌晨，被告人程忠建至被害人杨某位于玉山县经营的大发烟酒行内（该烟酒行系商住两用），将店内的门锁撬坏，盗走现金3.7万元以及两条软中华香烟（鉴定价值人民币1300元）、一包西子阳光香烟（鉴定价值人民币35元）。3、2019年10月6日凌晨，被告人程忠建至被害人陈某1位于玉山县自建房的家中，撬开一楼窗户，盗走十二条实木椅子（价值人民币8640元）、一套功夫茶桌配套四条功夫茶凳（价值人民币4500元）、一个日本女式木偶储钱罐（内有482个5角硬币）、一个金珠储钱罐（内有43个一元硬币），三个黄金手镯、一条黄金项链、一个黄金耳环、一枚黄金戒指、三个黄金吊坠、一套彩金首饰（包含一条项链、一枚戒指、一对耳环）、一条黄金转运珠手链、一个玉手镯（上述金器鉴定价值人民币53590元），一条花花公子腰带、一个意尔康钱包、一个意尔康手提包。4、2019年10月21日，被告人程忠建至被害人缪某1位于玉山县缪家的自建房，从一楼窗户攀爬进入，盗走三个木雕（分别是观音像、弥勒佛像、寿星公像，鉴定价值人民币5400元）、两瓶五粮液白酒（鉴定价值人民币2100元）、四瓶四特弘韵白酒（鉴定价值人民币520元）、两瓶古惑仔白酒、六包茶叶。5、2019年12月17日，被告人程忠建至被害人缪某2位于玉山县周家的自建房，撬开一楼大门门锁，盗走一张红木香案桌、一个关公像（鉴定价值人民币1800元），一张红木床、一对花瓶配套花瓶架、一个衣架。经鉴定，红木床、红木香案桌、花瓶配套花瓶架价值人民币170150元。6、2019年12月29日，被告人程忠建至被害人缪某2位于玉山县周家自建房的家中，撬开一楼门锁，盗走4套布沙发、4组树墩凳子、一套报喜鸟西装和一套Ｊｏｄｏｌｌ西装。7、2020年1月1日，被告人程忠建至被害人范某位于玉山县的家中，撬开一楼大门门锁，盗走一套沙发（鉴定价值人民币22800元〕，两瓶赖茅白酒（鉴定价值人民币920元）、两瓶五粮液ＰＴＶＴＰ白酒（鉴定价值人民币1540元）、两瓶四星四特白酒（鉴定价值人民币140元），一张梳妆台（鉴定价值人民币3240元）。8、2020年3月19日，程忠建在其实际使用的玉山县后垄廉租房14栋2单元606室藏匿三支疑似枪支，六十八枚疑似子弹。经鉴定，三支疑似枪支中有两支系以火药为动力的枪支，六十八枚子弹系弹药。综上，案发后部分被盗财物已返还被害人。涉案枪支、弹药已被公安机关扣押。原审法院认为，被告人程忠建多次入户盗窃，数额巨大，其行为构成盗窃罪；被告人在其实际使用的房子内被发现枪支、弹药等物品，其行为又构成非法持有枪支、弹药罪，依法应予两罪并罚。本案虽然被告人程忠建不认罪，但有扣押到的财物，证人证言，被害人陈述、鉴定意见等证据，在被告人程忠建住处后垄廉租房搜查出被害人被盗物品，可以和被害人陈述及证人吴某等的证言相互印证，证明被告人程忠建有入户盗窃的事实；在606室（系程忠建使用的房间）搜出手枪及弹药等物，在该房间内还有被告人存放的其本人物品，可以证明被告人程忠建非法持有枪支、弹药的事实。因此对被告人程忠建提出起诉指控的全部不属实的辩解意见及辩护人提出关于起诉指控的第一起盗窃对于被告人是否存在作案时间持有异议，对第二起盗窃被害人杨某3.7万元现金在数额上存有异议及起诉指控被告人构成非法持有枪支、弹药罪证据不充分的辩护意见，经查与本案事实、证据不符，依法不予采纳。辩护人提出被盗部分财物已返还被害人，依法可从轻处罚的辩护意见，依法予以采纳。被告人程忠建在前罪被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且有多次犯罪前科，依法应从重处罚。鉴于本案涉案部分财物已返还被害人，酌情对被告人程忠建予以从轻处罚。据此，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百二十八条、第六十五条第一款、第六十九第一款、第三款、第六十四条的规定，判决：一、被告人程忠建犯盗窃罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币十万元；犯非法持有枪支、弹药罪，判处有期徒刑三年；决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币十万元。二、涉案枪支、弹药依法予以没收，由扣押机关玉山县公安局依法处置。上诉人程忠建提出：原审判决认定其所实施的多起盗窃犯罪事实均不属实，其没有实施盗窃行为，公安机关办案人员在其住处（玉山县后垄廉租房14栋2单元605室）搜查出的物品均系其购买而来。后垄廉租房14栋2单元606室其未使用过，公安机关办案人员在606室搜查出的手枪和弹药，没有检测出其的ＤＮＡ或指纹，不能证明是其所用。请求二审法院依法改判。本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定上诉人程忠建犯盗窃罪、非法持有枪支、弹药罪的事实有玉山县公安局玉公（刑）搜查字［2020］0114号、0319号搜查笔录、扣押清单及扣押物品照片，玉山县公安局出具的玉公（刑）搜查字［2020］0420号搜查笔录、扣押清单，人口信息查询，发还清单、领条、退回物品照片，玉山县保障性住房管理办出具的情况说明，玉山县公安局出具的情况说明，上饶市广丰区人民法院2018）赣1103刑初122号刑事判决书，玉山县后垄廉租房18栋29号柴间搜查照片、房屋出租台账、扣押钥匙一串，证人吴某、程某、王某3、缪某3、饶某、章某、陈某2、郑某的证言，被害人杨某、陈某1、王某2（陈某1妻子）、缪某1、范某、缪某2、王某1的陈述，被告人程忠建的供述与辩解，现场勘验笔录、现场图、现场照片，上饶市公安司法鉴定中心（饶）公（司）鉴（物）字［2020］Ｄ44号、Ｄ176号、180号鉴定书，浙江省建德市公安司法鉴定中心建公司鉴（ＤＮＡ）字［2018］233号鉴定书，上饶市公安司法鉴定中心（饶）公（司）鉴（痕）字［2020］13号鉴定书，玉山县价格认证中心玉价认［2020］第36号价格认定结论书，证人陈某2、缪某3、章某辨认程忠建的笔录等证据予以证实，以上证据均经过原审举证、质证，证据来源合法，内容相互印证，能够证明本案的事实，本院经审核后予以确认和采信。本院认为，上诉人（原审被告人）程忠建以非法占有为目的，多次入户盗窃，其行为构成盗窃罪；侦查人员在上诉人程忠建实际使用的房屋内发现枪支、弹药等物品，其行为又构成非法持有枪支、弹药罪，依法应予两罪并罚。程忠建曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且有多次犯罪前科，依法应当从重处罚。关于上诉人程忠建提出其没有实施盗窃犯罪，公安机关办案人员在其住处搜查出的物品均系其购买而来的意见。经查，原审判决认定上诉人程忠建于2018年11月27日到被害人王某1位于浙江省建德市店铺盗窃的事实；于2019年1月4日到被害人杨某位于玉山县的大发烟酒行盗窃的事实；于2019年10月6日到被害人陈某1位于玉山县自建房实施盗窃的事实；于2019年10月21日到被害人缪某1位于玉山县缪家的自建房实施盗窃的事实，于2019年12月17日、12月29日到被害人缪某2位于玉山县周家的自建房实施盗窃的事实；于2020年1月1日到被害人范某位于玉山县家中实施盗窃的事实有原审质证的被害人的陈述，证人证言，公安机关现场勘验笔录，搜查笔录，扣押物品清单，公安司法鉴定中心ＤＮＡ鉴定意见等证据予以证实，以上证据相互印证，足以认定上诉人程忠建盗窃六名被害人财物的事实。关于上诉人程忠建提出玉山县后垄廉租房14栋2单元606室（以下简称606室）其没有使用过，侦查人员在606室搜查出的手枪和弹药不是其所用的意见。经查，根据在案的证人吴某、缪某3、饶某、章某、陈某2、郑某的证言，上饶市公安司法鉴定中心ＤＮＡ鉴定意见等证据均证实606室为程忠建使用，另外根据侦查机关的现场勘验笔录、搜查笔录，2020年3月19日侦查机关在606室内搜查到皮沙发、大理石茶几（系被害人范某家被盗财物），首饰盒9个（老凤祥、老庙黄金、周六福珠宝），在606室卫生间天花板隔层发现一个黑色布包，布包内有手枪2支、金器购买发票7张、金器小票2张、金器标签5张、借条2张（系被害人陈某1家的借条）。综上，足以认定606室为程忠建使用，从606室搜查出的以火药为动力的枪支2支、弹药68枚为程忠建所持有。本院认为，原审判决认定上诉人程忠建犯盗窃罪，非法持有枪支、弹药罪的事实清楚，证据确实充分，程忠建的上诉意见和理由均不成立，本院不予采纳，但是程忠建多次入户盗窃他人财物，数额达到31万余元，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，属于“盗窃公私财物有其他特别严重情节”，依法应当在“十年以上有期徒刑或者无期徒刑”的量刑幅度内判处刑罚，但是鉴于第二审人民法院不得加重上诉被告人的刑罚，故只能予以维持原判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十五条第一款第（七）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 陈 荣审判员 周 艳审判员 甘美英二〇二〇年十一月二十四日书记员 林 敏