广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0118民初6723号原告：广州浩生纺织服装有限公司，住所地：广州市增城区新塘镇太平洋工业区115-2。法定代表人：黄浩胜。委托诉讼代理人：何梦诗、陈研帆，广东穗益律师事务所律师。被告：陆庆梅，女，1979年1月14日出生，汉族，户籍地址江西省赣州市兴国县均。委托诉讼代理人：许少君、刘瑜，广东法穗律师事务所律师。原告广州浩生纺织服装有限公司（以下简称浩生公司）诉被告陆庆梅劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告浩生公司的委托诉讼代理人何梦诗，被告陆庆梅的委托诉讼代理人刘瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浩生公司向本院提出诉讼请求：1、重新确认原告与被告存在劳动关系的时间；2、判决原告无须向被告支付工资3500元；3、判决原告无须向被告支付解除劳动关系经济补偿金55000元；4、判决原告无须向被告支付失业保险待遇损失3360元；5、判决原告无须向被告支付2018年和2019年未休年休假工资4451.72元；6、本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告撤回第一项诉讼请求。事实和理由：一、原告不确认被告主张存在劳动关系的时间和平均工资。二、原告不存在拖欠被告工资的情形。三、原告并没有单方与被告解除劳动，系被告不愿意继续与原告建立劳动关系，因此被告要求支付解除劳动关系经济补偿金、失业保险待遇损失是没有依据的。四、被告要求支付未休年休假工资的请求已经超过仲裁时效，因此其主张不应当被支持。为维护原告的合法权益，特此起诉。被告陆庆梅辩称：不同意原告的诉讼请求，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求驳回原告诉讼请求，维持仲裁裁决。经审理查明：被告陆庆梅于2010年3月1日入职原告浩生公司处担任车位一职。双方未签订书面劳动合同，浩生公司未为陆庆梅缴纳社会保险费用。浩生公司的经营场所在增城区新塘镇太平洋工业区，陆庆梅主张2019年11月浩生公司要搬迁至湖北，并要求其随迁到湖北工作，其不同意遂于同月29日口头要求浩生公司补缴社会保险，此后浩生公司陆续停工和搬迁，除布行外所有车间已于2020年1月20日搬迁完毕。陆庆梅为证明其主张提供了当时在厂区内张贴的通知的照片及浩生公司拆卸下来并打包好的设备照片为凭。浩生公司对通知的真实性予以确认，但认为只是2020年的放假通知，上记载的唐主管留下帮助车间监督拆卸设备只是需要维修进行拆卸，并非需要搬迁。对拍摄打包设备的手机图片的三性不予确认，认为新塘的厂房仍在广州市增城区新塘镇太平洋工业区，只是因为经营地不景气，规模缩小，在湖北确实有厂房。2019年年底，浩生公司的员工向新塘劳动所投诉浩生公司搬迁，双方就补偿问题产生争议，新塘劳动所召集双方进行协商并达成相关补偿协议。包括陆庆梅在内的5名员工不同意补偿协议遂于2020年1月13日向广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲委会）申请仲裁。陆庆梅仲裁请求：1、确认陆庆梅与浩生公司在2004年3月20日至2019年12月20日期间存在劳动关系；2、浩生公司支付陆庆梅2019年12月1日至2019年12月20日工资3500元；3、浩生公司支付陆庆梅解除劳动关系经济补偿金88000元；4、浩生公司支付陆庆梅失业保险待遇损失40320元；5、浩生公司支付陆庆梅2018年1月1日至2019年12月31日带薪年假工资5057元；6、浩生公司支付陆庆梅未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金5500元。2020年5月13日，仲裁委作出穗增劳人仲案〔2020〕322-326号仲裁裁决：一、确认陆庆梅与浩生公司在2010年3月1日至2019年12月20日期间存在劳动关系；二、浩生公司一次性支付申请人陆庆梅工资3500元；三、浩生公司一次性支付申请人陆庆梅解除劳动关系的经济补偿金55000元；四、浩生公司一次性支付申请人陆庆梅失业保险待遇损失3360元；五、浩生公司一次性支付申请人陆庆梅2018年和2019年未休年休假工资4451.72元；六、驳回陆庆梅等5名申请人本案的其他仲裁请求。该仲裁裁决于2020年6月13日送达给浩生公司。浩生公司不服向本院提起本案诉讼。浩生公司主张2019年春节法定节假日共7天，而陆庆梅春节放假了15天，其中8天是年休假，并给予报销来回公司的车费和三餐费用。陆庆梅确认春节放假15天，但对浩生公司主张的8天属于年休假不予确认，理由是放假的15天内没有计算工资，车费补贴属于员工福利。浩生公司提供了员工工资统计表、代发工资处理后清单证明陆庆梅的工资情况，员工工资统计表上记载：陆庆梅、岗位车位工人、2019年1月工资4918元、2019年2月工资0元、2019年3月工资7252元、2019年4月工资4903元、2019年5月工资4473元、2019年6月工资5634元、2019年7月工资6143元、2019年8月工资5764元、2019年9月工资4547元、2019年10月工资5183元、2019年11月工资3861元、2019年12月工资3360元、离职前平均工资4669.83元。陆庆梅对代发工资处理后清单的三性无异议，对员工工资统计表中每月工资数额无异议，但对离职前12个月的平均工资有异议，认为2019年2月因春节假期浩生公司未安排员工工作，导致该月份的工资明显低于其他月份，在计算离职前12个月的平均工资时应将2月份剔除。浩生公司主张陆庆梅2019年2月份的工资与2019年3月份的工资合并发放，暂找不到原始资料，故无法提交这两个月工资的具体明细。另查明，陆庆梅确认浩生公司于2020年1月21日已经发放了2019年12月份的工资3360元。2018年7月1日起，广州市最低工资标准为2100元/月。本院认为：浩生公司与陆庆梅之间的劳动关系有员工工资统计表、代发工资处理后清单等以及双方在庭审中的陈述为凭，本院予以确认。本案系劳动争议纠纷，应当适用劳动法律法规。陆庆梅确认浩生公司于2020年1月21日已经发放了2019年12月份的工资3360元，故同意浩生公司诉请无需向其支付3500元工资。另外，浩生公司已撤回重新确认劳动关系的诉请，陆庆梅亦未就此提起诉讼，视为服从仲裁裁决，故本院对仲裁确认的双方在2010年3月1日至2019年12月20日期间存在劳动关系予以确认。关于离职原因的问题。浩生公司主张陆庆梅是自行离职。陆庆梅主张因浩生公司位于新塘的厂房需要搬迁到湖北，此事未与普通员工协商，只是组织高层员工开会讨论，但在园区内张贴通告未显示搬迁。浩生公司为此未提供任何证据证实陆庆梅是自行离职，而陆庆梅提供的证据不足以证实浩生公司需要将位于新塘的厂房搬迁到湖北，现双方均没有证据证明其各自的主张，对陆庆梅的离职可视为是浩生公司提出且经双方协商一致解除劳动关系。双方对于仲裁委裁决的陆庆梅与浩生公司于2010年3月1日至2019年12月20日期间存在劳动关系均未提起诉讼，视为认可仲裁裁决，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”的规定，浩生公司应向陆庆梅支付经济补偿金，浩生公司诉请不需支付经济补偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，双方于2019年12月20日解除劳动关系，故月平均工资为2019年1月至2019年12月的平均工资，陆庆梅确认浩生公司提交的员工工资统计表上每月的工资数额，但认为浩生公司因春节放假未能安排工作导致其2019年2月的工资过低，故主张在计算月平均工资应剔除该月的工资。本院认为，陆庆梅在2019年2月的工资情况明显低于其他月份，不能反映劳动者在正常工作时间和工作量的工资情况，陆庆梅主张应剔除该月工资理据充分，本院予以支持。另外，浩生公司主张陆庆梅2019年2月与2019年3月的工资合并发放，但因未提供证据证明其主张，故本院不予采纳。即陆庆梅的月平均工资为[(4918+7252+4903+4473+5634+6143+5764+4547+5183+3861+3360)÷11]=5094.36元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，陆庆梅的工作年限为9年9个月零19天，陆庆梅的月平均工资为5094.36元。浩生公司应向陆庆梅支付经济补偿金50943.6元（5094.36元/月×10个月）。关于失业保险待遇损失的问题。根据《广东省失业保险条例》第十五条第（二）项“失业人员同时符合下列条件的，可以领取失业保险金，并按照规定享受其他失业保险待遇：……（二）非因本人意愿中断就业的；……”，第十六条“非因本人意愿中断就业包括下列情形：（一）依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的；（二）用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的；（三）用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（四）用人单位提出解除聘用合同或者被用人单位辞退、除名、开除的；（五）劳动者本人依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的；（六）法律、法规、规章规定的其他情形。”的规定，陆庆梅的离职情形符合领取失业保险金的条件，但其在浩生公司工作期间，浩生公司作为用人单位没有为陆庆梅缴纳失业保险费，致使陆庆梅不能享受失业保险待遇，根据《广东省失业保险条例》第四十二条“用人单位有下列行为之一的，由社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理；致使失业人员不能享受或者不能完全享受失业保险待遇的，用人单位依法承担赔偿责任：（一）未参加失业保险的；……”的规定，浩生公司应向陆庆梅赔偿失业保险待遇损失。《广东省失业保险条例》第十七条规定：“失业人员缴费时间一至四年的，每满一年，失业保险金领取期限为一个月；四年以上的，超过四年的部分，每满半年，失业保险金领取期限增加一个月。失业保险金领取期限最长为二十四个月”，第十九条规定：“失业保险金按照失业保险关系所在地级以上市最低工资标准的百分之八十按月计发”。根据陆庆梅任职时间，其可领取15个月的失业保险金，但失业保险金的领取应以失业为前提，陆庆梅于2019年12月20日离职，于2020年1月13日就失业保险待遇损失向仲裁委提出仲裁申请，现无证据证明陆庆梅在2020年1月13日至本案起诉时仍处于失业状态，且陆庆梅未就此提起诉讼，故浩生公司应向陆庆梅支付失业保险待遇损失3360元（2100元/月×80%×2个月）。关于未休年休假工资的问题。浩生公司主张其在2019年2月春节后统一安排了年休假故无需支付2019年的未休年休假工资，但浩生公司未提供任何证据证实其该主张，应承担举证不能的不利后果，故本院对此不予采信。根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款以及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天；用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”的规定，陆庆梅于2010年3月1日进入浩生公司工作，于2019年12月20日离职，故其在2018年可享受的年休假为5天，2019年可享受的年休假为4天（353÷365×5）。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一、二款：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”的规定，未休年休假工资的计算基数应为用人单位支付劳动者未休年休假工资报酬前十二个月剔除加班工资后的月平均工资，浩生公司作为用人单位应提供证据证明陆庆梅的工资构成及加班工资情况，现浩生公司未就此提供证据，应承担举证不能的不利后果，故本院按陆庆梅离职前12个月平均工资计算其2018年度、2019年度未休年休假工资。经核算，陆庆梅离职前12个月的平均工资为5094.36元，故浩生公司应向陆庆梅支付2018年度、2019年度未休年休假工资为4216.02元（5094.36元/月÷21.75天×9天×200%）。至于浩生公司在本案中抗辩陆庆梅2018年度未休年休假工资已超过仲裁时效的问题，浩生公司在仲裁阶段并未就未休年休假工资提出仲裁时效的抗辩，故本院对浩生公司在诉讼中提出的仲裁时效抗辩不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条，《广东省失业保险条例》第十五条第一款、第十六条、第十七条第一款、第十九条、第四十二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条第一、二款、第十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告广州浩生纺织服装有限公司与被告陆庆梅于2010年3月1日至2019年12月20日存在劳动关系；二、原告广州浩生纺织服装有限公司无需向被告陆庆梅支付工资3500元；三、原告广州浩生纺织服装有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告陆庆梅支付解除劳动关系的经济补偿金50943.6元；四、原告广州浩生纺织服装有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告陆庆梅支付失业保险待遇损失3360元；五、原告广州浩生纺织服装有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告陆庆梅支付2018年度、2019年度的未休年休假工资4216.02元；六、驳回原告广州浩生纺织服装有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告广州浩生纺织服装有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  胡雪芬二〇二〇年十一月十日书记员  湛雄杰附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《广东省失业保险条例》第十五条失业人员同时符合下列条件的，可以领取失业保险金，并按照规定享受其他失业保险待遇：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费累计满一年，或者不满一年但本人有失业保险金领取期限的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经办理失业登记，并有求职要求的。第十六条非因本人意愿中断就业包括下列情形：（一）依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的；（二）用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的；（三）用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（四）用人单位提出解除聘用合同或者被用人单位辞退、除名、开除的；（五）劳动者本人依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的；（六）法律、法规、规章规定的其他情形。第十七条失业人员缴费时间一至四年的，每满一年，失业保险金领取期限为一个月；四年以上的，超过四年的部分，每满半年，失业保险金领取期限增加一个月。失业保险金领取期限最长为二十四个月。第十九条失业保险金由社会保险经办机构按照失业保险关系所在地级以上市最低工资标准的百分之八十按月计发，省人民政府根据国家规定，可以结合居民基本生活费用价格指数变动情况，适当调整失业保险金标准。失业保险金标准不得低于当地城市居民最低生活保障标准。第四十二条用人单位有下列行为之一的，由社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理；致使失业人员不能享受或者不能完全享受失业保险待遇的，用人单位依法承担赔偿责任：（一）未参加失业保险的；（二）未如实出具终止或者解除劳动关系证明的；（三）未如实申报职工缴费工资的；（四）未按时足额缴纳失业保险费的；（五）违反失业保险法律、法规的其他行为。对赔偿发生争议的，按照劳动争议处理程序处理。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。