云南省镇雄县人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0627刑初418号公诉机关云南省镇雄县人民检察院。被告人徐光林（曾用名徐光耀），男，生于1984年5月9日，陕西省镇安县人，汉族，初中文化，住陕西省商洛市镇安县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年3月10日被镇雄县公安局刑事拘留，同年3月23日被逮捕。现羁押于镇雄县看守所。委托辩护人邱桂福，福建亚太天正律师事务所律师。委托辩护人吴壹，云南南广律师事务所律师。云南省镇雄县人民检察院以镇检一部刑诉[2019]111号起诉书指控被告人徐光林犯职务侵占罪，于2019年8月6日向本院提起公诉。本院受理后，于同年10月18日向昭通市中级人民法院申请延长审理期限三个月。同年11月4日，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。2020年1月16日、4月27日镇雄县人民检察院两次建议本院延期审理，同年5月9日建议本院恢复审理。同年7月13日，本院再次公开开庭审理了本案。镇雄县人民检察院指派检察员翁乾虎出庭支持公诉，被告人徐光林及其辩护人邱桂福、吴壹到庭参加诉讼。同年7月24日，本院向昭通市中级人民法院申请延长审理期限三个月。现已审理终结。镇雄县人民检察院指控，被告人徐光林系中国铁建大桥工程局集团有限公司昭泸高速公路项目经理部昭泸高速xx隧道出口施工负责人及材料保管员。2019年3月9日凌晨2时许，被告人徐光林利用其担任负责人并保管材料的职务之便，在未经项目经理部同意的情况下，在镇雄县花山乡黄连村韭菜坪中国铁建大桥工程局x号钢筋加工厂将自己保管使用的十八件钢筋共33.82吨和十五张钢板共10.28吨低价倒卖给杨某（另处）。经鉴定，该钢筋及钢板价值共计20余万元。针对指控，公诉机关当庭宣读、出示了下列证据：1.受案登记表，证明案件的接处警情况。2.证人证言（1）郑某1的证言，证明大约2019年3月8日，我朋友杨某叫我开车送他到镇雄县花山乡，我就从贵阳驾驶闽ＫＣxxxx小汽车送他到了花山乡的一个工地，后杨某叫我和他到花山街上吃东西，那时已经是晚上了。在我们返回工地的途中，我发现离花山街不远的路边停着的一辆大货车就跟着我们的车走，一直到了工地，杨某遂下车，我便在车上睡觉。过了两三个小时，杨某上车来就叫我开车到花山街上去睡觉了。天亮后，杨某叫我开车去彝良，途中杨某下过一次车，但他下去做什么我不清楚。在我开车送杨某去镇雄的过程中，杨某借我的手机用过，但他打电话给谁我不清楚。我使用过的电话号码有151××××1333、151××××1666、199××××7678。王某2、林某1、徐光林我都不认识。（2）杨某的证言，证明2019年3月7日，我接到王某2的电话，他说他在昭泸高速的工地上有剩余的钢材要卖，叫我给他报个价，我说一吨钢筋3000元，废铁板一吨3050元，王某2就叫我去工地，还给了我林某1的电话，当天我就叫货运部帮我发找车的信息。第二天，我叫郑某1按王某2发的定位，从贵阳开车到了镇雄县花山乡王某2的工地，我给林某1打电话，林某1说机械忙，晚上装货。后我和林某1就在工地喝茶，郑某1在车上。到了晚上八九点，我找的运货师傅联系我，我就叫郑某1去花山接他。郑某1和货车师傅到工地后，我跟货车师傅说等一下才装货。过了一两个小时，我到工地钢筋加工房，看见两个工人在装铁板，我上前帮忙。我们装好货时已经是凌晨两三点了，共装了15张铁板和18件新的钢筋，工地上的一个人还叫把货车篷布盖好。后我到之前喝茶的地方，林某1给了我一张农业银行的卡，叫我把钱转到他的卡上，我就分三次转了13.46万元钱在林某1的卡里，我和郑某1、货车师傅便开车离开。早上六点左右，我和郑某1还在酒店睡觉，货车师傅打电话给我说车被拦截了，我就打电话问林某1是什么情况，林某1叫我开车去看一下。我和郑某1按货车师傅发的定位到了现场，看见有一辆小轿车停在货车前面，小轿车上的人说他是高速公路的负责人，叫我们把货车开回去，他便开车走了。后我打电话问林某1车辆被拦是什么情况，林某1说没事，我就叫货车师傅继续开车走。但我们走了不远，又被开小轿车的人拦下，我就用郑某1的电话打电话给王某2问是什么情况，王某2叫我先走，我和郑某1便开车走了。事后，王某2打电话叫我把我使用的电话卡扔掉，我就没有用我的151××××1557和131××××3107的电话号码了。王某2叫我把电话卡扔掉虽没有给我说原因，但我想是为了逃避公安机关的打击。我和王某2都是福建人，但我没有见过他，是他与我做房地产销售的妻子何某聊天时，叫我给他打过电话，王某2才有我的电话号码的，王某2的电话尾数是6669，林某1的电话尾数是6698。我向他们购买的钢材没有过磅，因林某1说工地上没有磅秤，按进货单算重量就可以了。（3）姜某的证言，证明我是货车驾驶员，我的车牌是渝Ｄ×××××。2019年3月7日，我妻子吴某在货车帮上找货源，看到有从镇雄拉钢材到昆明的信息，她就与发布信息的贵州汤顺达物流有限公司联系并谈好运费和相关事项。后对方通过微信将装货地点的定位发给我们，并告知联系电话是131××××3107。次日下午4时许，我和吴某按定位开车到镇雄县xx镇街上，打电话联系装货人，对方说不要忙，晚上九点来接我们。当晚九时许，装货的人开车来找到我们，喊我们跟着他的车走。后我们来到一修高速路隧道的地方，一个男子叫我们好好休息，到时候会喊我们装货。时至3月9日凌晨0时许，对方叫我将车倒进钢筋棚后，有四个人就开始往我的车上装钢材，钢板装了多少我不清楚，装的圆盘是18件，装好货已经是凌晨2点过了，我喊过磅，对方一人说不用了，下货时有多少算多少。之后，我就开车走了，早上5点40左右，我到彝良县洛泽河，停车准备睡觉时，有人来敲我的车门说我拉的钢材是他们在花山修高速路隧道用的钢材，叫我不要拉走，我就打电话跟装货的人，叫他赶快来洛泽河处理。过了一个多小时，有两个男子开车来现场，其中一男子不知和敲我车门的人说了什么，敲我车门的人就开车走了，该男子就坐上我的车并喊我开着车往前走。我开车刚走了三公里左右，就被交警拦下，在我去交罚款时，坐在我车上的男子下车就走掉了。后敲我车门的那个男子又遇见我，叫我将钢材拉回镇雄花山。联系我装货的人就是后来开车到洛泽河的两个男子中的一人，具体是谁我不清楚。证人吴某的证言，证明内容与姜某的证明内容基本一致。（4）王某1的证言，证明我是昭通高速物资贸易有限公司的职工，昭通范围内所有在建高速公路的钢筋、水泥、沥青等都是由我们公司统一提供给项目经理部，项目经理部又提供给施工方，对统供材料的使用、保管我们有监督权。最近听说昭泸高速花山段倒卖钢材很严重，我就去摸底排查。2019年3月8日晚上十二点左右，我看到昭泸高速xx隧道出口工地中铁大桥局的钢筋加工房有人正往一辆号牌为渝Ｄ×××××的货车上装钢板，我便在隐蔽处观察。直到次日凌晨三点左右，渝Ｄ×××××货车开出工地，我就开车跟在货车后面，一直到彝良县一个叫白蜡溪的地方，货车驾驶员停下车来，我就上去把驾驶员喊下来问车上装的是什么，驾驶员说装的是钢筋，经我看后货车里面装有18件钢筋和一些钢板，我就告诉驾驶员我是昭通高速物资贸易有限公司职工，他拉的钢材是我们公司的统供物资，是不允许运出去的。驾驶员遂打电话给装货的老板叫装货老板过来，同时我也把装货老板的电话号码131××××3107及驾驶员的电话号码134××××7651记了下来。大约两小时后，有两个福建口音的男子开着一辆别克越野车过来，我就告诉下车来的男子必须把货物拉回工地去，该男子答应后我就开车离开，并将此情况向公司作了汇报。后受公司领导安排，我又开车返回看货车是否掉头往回走，我发现货车没有返回，就打电话叫货车驾驶员不要再继续往前走并报了警。不久，当地民警拉着警笛赶来，两个福建口音的男子听到警笛声就开着车跑了，我就叫货车驾驶员掉头把钢材运到花山派出所处理。（5）蒋某的证言，证明我是昭泸高速公路xx隧道出口施工队的一名工人，负责接收材料，如果人手不够，我也会去顶一下开航吊的工作。2019年3月8日晚上10点左右，我在钢筋房加班焊接网片，我们老板徐光林打电话给我说过一会儿有车过来，叫我帮忙开一下航吊装18件钢筋和15块钢板。当晚12点左右，我看到一辆大货车开进钢筋房，我去钢筋房开航吊装了15张钢板和18件钢筋在货车上，装完货已是凌晨2点左右，我就回宿舍了。具体货车是什么时候走的我不清楚，我也不知道徐光林叫我装的钢筋和钢板是运到哪里去。我们领工资都是郑某2发给我们，林某1在xx隧道上班时使用的电话号码是152××××6698和153××××6698。（6）康某的证言，证明我是大桥局昭泸高速公路项目经理部的物资管理员，xx隧道是我们承建的，xx隧道出口施工现场的钢材是我们项目经理部所有，江西省xx建筑劳务公司在施工中对这些钢材负责收发、保管，我方的物资管理员会不定期地到现场进行查看，并定期对现场材料进行盘点核销。xx隧道出口的施工总负责人是徐光林，郑某2是会计，林某1是物资负责人，蒋某是现场收材料的人，xx隧道出口现场施工使用的材料只有徐光林才有权调配。2019年3月9日早上8点左右，我对xx隧道出口工地的物资进行清点时，发现物资少了，我就分别问材料员蒋某和施工负责人徐光林有没有把材料拉出去，他们说没有，我意识到钢材被偷，就立即给孙某书记汇报，孙某叫赶快找。后我对被盗物资进行统计，发现有18件光圆Ⅰ级钢ＨＰＢ300钢筋和15张1.5ｍ×6ｍ的10ｍｍ的钢板被偷了，总价值为235563.741元（包含上车的费用和运输的费用）。（7）孙某的证言，证明我是昭泸高速公路大桥局的支部书记，昭泸高速公路xx隧道出口工程是我方承建，我们项目经理部又与施工方另签订了劳务合同，并在劳务合同中约定我方对施工方每月的工程完成量进行验收和计价等相关事项。修建xx隧道出口所用的钢材是由业主方提供给我们项目经理部的，钢材款是在我们项目经理部对业主方的计价款中扣除。我们项目经理部把业主方提供的钢材发给施工方保管、使用时，施工方只能将这些钢材用于施工地点，无权将钢材运离施工地点，施工负责人也只能在施工地点调配使用这些钢材，而且不能想用多少就用多少，钢材如有损耗、丢失是要在施工方当月计量款中扣款的。2019年3月9日早上8时许，我们的物资管理员康某发现xx隧道出口的钢材短少了，打电话给我，我就叫他们赶快找。时至中午10时许，他们在彝良县洛泽河处发现运输我们短少的钢材的车辆。经了解得知我们短少的钢材是xx隧道出口的现场负责人徐光林偷出去的，被偷的钢材有18捆钢筋、15张钢板。（8）王某2的证言，证明我是昭泸高速公路xx隧道出口工程的承建方，徐光林是我请的施工主管，主要负责隧道施工生产运营、农民工的生活调配、人事安排、财务管控、管理项目部发下去的施工材料、迎检等工作。我不在工地时，他就代表我负责。昭泸高速公路项目经理部发下来的施工材料是用于隧道建设和场地建设的，即与施工建设相关的地方。项目部发下来的施工材料是我们保管使用，不能卖出去，如果我们用超了材料，项目部是要从我们的工程款里面扣的，还要加收一定的管理费，这是和项目部签得有合同的。另外，为了工地转账方便，我叫工地财务人员林某1将他个人的银行卡用作工地的财务卡，所以我交给公安机关的三份转账记录是林某1的户名，该转账记录单是林某1交给我的，杨某转入该卡内的钱是徐光林找林某1说有钱要打在他的银行卡上，林某1告诉徐光林银行卡号后杨某转进去的，但这笔钱徐光林没有跟我说过是什么钱。（9）林某1的证言，证明我是昭泸高速xx隧道出口工地的财务人员，徐光林是该工地的施工负责人，由于该工地的老板王某2经常不在工地，我管理工地的财务，我就用我个人的农业银行卡62×××14作工地的财务卡，这个卡的卡号我给过徐光林。大约2019年3月9日下午6时许，具体时间记不清楚，徐光林和我与我老乡杨某在我们工地喝茶聊天，到了晚上11时左右我就去睡觉了。次日凌晨，杨某打我的电话152××××6698，并跟我说他装钢筋的车被拦截了，叫我想办法处理，我问是什么人拦截的，杨某说是一个姓王的人，我说车被拦截我也没有办法。另外，事发前徐光林跟我说过有钱会打进我的银行卡并用于工地的伙食开支，之后我就发现杨某转了十三万余元钱到我卡里。后徐光林被抓，我才清楚杨某转来的钱是徐光林卖钢材的钱，但是我们工地上的钢材是不允许卖出去的。（10）林某2的证言，证明我是昭泸高速公路xx隧道进口施工方的主管，郑某2是xx遂道出口的会计，林某1是xx隧道出口的物资管理员，林某1上班时使用的电话号码是152××××6698和153××××6698。（11）郑某2的证言，证明2019年3月以来，我是昭泸高速公路xx遂道出口施工方的会计和出纳，财务由我一个人负责，工地的财务卡是我的银行卡，未用其他人的银行卡作过财务卡。徐光林是昭泸高速公路xx遂道出口施工方的负责人，林某1是我老公的哥哥，王某2是林某1的妹夫，林某1在我们工地什么事情都管，没有具体的工作定位，职务和徐光林是平级。林某1当时使用的电话号码是152××××6698和153××××6698。王某2使用的电话号码是187××××6669。（12）何某的证言，证明我从事房地产营销时认识王某2，王某2得知我老公杨某在工地打工，就说他也是做工程的，叫我把杨某的电话留给他，后我回家也把王某2的电话告诉了杨某，至于后来他们是怎么联系的，我就不清楚了。王某2的电话号码是187××××6669，杨某的电话号码是151××××1557。（13）王某3的证言，证明徐光林没有负责xx隧道出口施工后，xx隧道出口的施工就由我负责了。（14）叶某的证言，证明我负责江西省xx建筑劳务公司的管理，王某2、徐光林、林某1是该公司的员工，在公司承包昭泸高速公路1-1标xx隧道工程后，三人就负责该工程，对该工程自负盈亏，他们没在公司领取报酬。3.辨认笔录及照片（1）经王某1辨认，确认杨某、郑某1就是在其拦下货车后赶来现场的两个福建口音的男子，其中郑某1是开车的。（2）经姜某辨认，确认中国铁建大桥工程局x号钢筋加工厂就是其用货车装钢筋、钢板的地点，渝Ｄ×××××货车就是其装钢筋、钢板的货车，杨某、郑某1就是开车到洛泽河让其继续开车往前走的两个男子，其中郑某1是开车的。（3）经徐光林辨认，确认中国铁建大桥工程局x号钢筋加工厂就是其偷钢筋、钢板给杨某的地点，渝Ｄ×××××货车就是装钢筋、钢板的货车。4.扣押决定书及扣押清单、发还清单，证明公安机关将姜某货车上装有的18件光圆Ⅰ级钢ＨＰＢ300的钢筋、15张10ｍｍ×1.5ｍ×6ｍ的钢板扣押后，发还昭泸高速公路大桥局支部书记孙某。5.称量记录及照片，证明公安民警从姜某驾驶的货车上查获的钢筋净重33.82吨、钢板净重10.28吨。6.接受证据材料清单及送货单、产品质量证明书、统供物资供应执行单价函及时间段一览表、发货单，证明公安民警查获的钢板采购价格为4950元/吨、钢筋采购均价为5402.75元/吨，7.镇雄县价格认证中心价格认定结论书，证明经价格认定，公安民警查获的33.82吨钢筋价值15.5572万元、10.28吨钢板价值4.6568万元，合计20.214万元。8.银行交易记录，证明2019年3月9日2：08至2：11，杨某向尾号为9014的农业银行卡转款三次，共计13.46万元。9.农业银行卡交易明细清单，证明2019年3月9日，杨某给林某1的62×××14农业银行卡转账13.46万元。10.通话记录（1）证明杨某使用的电话号码151××××1557与林某1使用的电话号码152××××6698于2019年3月8日18：31有过1次通话，系杨某主叫；同年3月9日3：10至同日16：21有过16次通话，其中3：10至9：45的5次通话均系杨某主叫。（2）杨某的小车驾驶员郑某1使用的电话号码151××××1666与王某2使用的电话号码187××××6669于2019年3月11日有过多次通话。11.微信聊天记录截图及情况说明，证明2019年3月9日8：50，杨某之妻何某与王某2聊天，王某2叫何某让她老公用别人手机打电话给王某2。12.调取证据清单及劳务施工合同、暂定劳务工程量清单、甲供材料及损耗率一览表、xx遂道承包模式说明、承诺书、安全生产文明施工协议书、廉政协议书、营业执照、开户许可证、安全生产许可证、建筑业企业资质证书、法定代表人证明书、法人授权委托证明书、项目经理部证明，证明2018年8月10日，中国铁建大桥工程局集团有限公司昭泸高速公路项目经理部（以下简称昭泸高速公路项目经理部）将镇雄县昭泸高速公路1-1标xx遂道开挖、支护、衬砌工程承包给江西省xx建筑劳务公司（以下简称xx建筑劳务公司），双方并在合同中约定该工程的钢材、水泥、砂石料由昭泸高速公路项目经理部统一供应，所有用于本工程的各种材料由xx建筑劳务公司自行保管，并承担工程实施过程中各种材料的损坏和丢失的风险，xx建筑劳务公司负责管理、加工、处置钢材，必须用于该工地，擅自倒卖、变卖昭泸高速公路项目经理部统一供应的材料及设备等，xx建筑劳务公司按倒卖、变卖原值的200%向昭泸高速公路项目经理部支付违约金，且昭泸高速公路项目经理部有权终止合同，构成刑事犯罪的，昭泸高速公路项目经理部有权向公安机关报案，追究其刑事责任。xx建筑劳务公司委派担任驻工地履行合同的项目经理是王某2、技术负责人是林某2、物资负责人是林某1、财务负责人是郑某2。13.昭通市昭泸高速公路建设指挥部说明，证明昭泸高速公路项目建设所用钢筋全部由昭通高速物资贸易有限公司（以下简称物资公司）统一供应。钢筋未到达工地签收前，由物资公司负责仓储保管，并且承担丢失或损坏等造成的一切损失。钢筋到达工地验收后至工程竣工验收前，所有钢筋属于中铁大桥局所有，所发生费用在计量款中扣回，由中铁大桥局进行管理、加工并用于工程项目，中铁大桥局承担施工中钢筋的损坏、丢失的风险和责任。14.徐光林职务证明，证明徐光林是xx遂道出口施工队即xx建筑劳务公司派驻到现场的管理人员，负责人事、财务、材料管理及生产经营工作，主管工地一切事务。15.xx建筑劳务有限公司证明，证明王某2、徐光林、林某1为其公司员工，王某2代表公司承揽了昭泸高速公路1-1标xx遂道工程，经授权委托任项目经理，不属于借用公司资质。该项目自负盈亏，公司不存在收取管理费，同时公司通过项目运营取得的盈利，由项目部代发工人报酬。16.谅解书，证明公安机关将查获的钢材发还昭泸高速公路项目经理部后，昭泸高速公路项目经理部请求对徐光林从轻处罚。17.无犯罪记录证明书，证明陕西省镇安县公安局证明徐光林在其辖区无犯罪记录。18.户籍证明，证明徐光林曾用名徐光耀，出生于1984年5月9日。19.抓获经过，证明公安民警在镇雄县xx遂道出口生活区将徐光林抓获。20.被告人徐光林的供述，证明我是昭泸高速xx隧道出口的施工负责人，我们工地是2018年7月开工的，工地刚开工没多久，杨某就到工地上找到我，并给了我一张名片，说有废铁回收可以联系他，我就把杨某的电话号码131××××3107保存到手机里。2019年3月7日下午四点左右，因为没钱用，我想把工地上的钢筋、钢板偷一车卖给杨某，就打电话给杨某说我手里有一些半新旧的钢材，问杨某能出多少钱一吨，杨某说出两千块钱一吨。第二天晚上八点左右，杨某和一个男子到工地找到我，我们在工地等杨某联系的货车到了工地后，我就安排工人蒋某到钢筋加工房开吊车装了全新的十八盘8号钢筋和全新的十五块10ｍｍ×1.5ｍ×6ｍ的钢板在杨某联系的货车上，后杨某开着车跟着货车就走了。2019年3月9日上午七点左右，杨某打电话给我说帮他运钢材的货车在彝良被物资部的人拦住了，我说我也没有办法。大约一个小时后，我听说物资部的人已报警。不久，民警到施工驻地将我带走。我们施工所用的钢筋、水泥全部是由业主方即大桥局项目部提供，他们提供的钢材是不能运离施工地点的，这些钢材我们用了以后，业主方要在我们的计量款中扣除。我卖给杨某的钢筋就是业主方运到钢筋加工房去的，我偷卖钢筋、钢板给杨某，蒋某不知道。但杨某应该知道我卖的钢筋、钢板是偷卖的，因我卖给他的钢筋、钢板是未使用过的，杨某肯定是明白的。我卖钢筋的实际价格是3050元／吨，我卖钢筋的钱准备用来做工地工人的生活费用，就向工地的财务人员林某1拿了他银行卡号，叫杨某把钱打在林某1的银行卡里面。另外，王某2是我的老板，林某1是我的工人，工地的会计是郑某2，林某1参与我管钱。公诉机关认为，被告人徐光林的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人徐光林提出，因我负责的工地没有钱开支生活费，我就将工地上的钢材变卖给杨某，我变卖钢材的事情，我和林某1等人有过商量，我的行为不构成犯罪。辩护人邱桂福提出徐光林是xx建筑劳务公司的职员，不是昭泸高速项目经理部的职员，徐光林不是利用职务之便倒卖钢材，也没有非法占有倒卖钢材钱财的目的，而是将该款用于其所负责工地，徐光林的行为仅涉及民事纠纷，不具备职务侵占罪的构成要件，故徐光林的行为不构成犯罪。辩护人吴壹提出徐光林变卖钢材的目的是将获取的资金用于工地，徐光林并没有非法占有该资金的目的，故其行为不构成犯罪。经审理查明，被告人徐光林和林某1（另案处理）、王某2均系xx建筑劳务公司的员工。2018年8月10日，昭泸高速公路项目经理部将镇雄县昭泸高速公路1-1标xx遂道开挖、支护、衬砌工程承包给xx建筑劳务公司，双方在合同中约定该工程的钢材、水泥、砂石料由昭泸高速公路项目经理部统一供应，所有用于本工程的各种材料由xx建筑劳务公司自行保管，并承担工程实施过程中各种材料的损坏和丢失的风险，xx建筑劳务公司负责管理、加工、处置钢材，必须用于该工地，擅自倒卖、变卖昭泸高速公路项目经理部统一供应的材料及设备等，xx建筑劳务公司按倒卖、变卖原值的200%向昭泸高速公路项目经理部支付违约金，且昭泸高速公路项目经理部有权终止合同，构成刑事犯罪的，昭泸高速公路项目经理部有权向公安机关报案，追究其刑事责任。xx建筑劳务公司委派担任驻工地履行合同的项目经理是王某2、技术负责人是林某2、物资负责人是林某1、财务负责人是郑某2。在施工过程中，负责该工程中xx遂道出口的施工负责人系被告人徐光林。王某2代表公司承揽昭泸高速公路1-1标xx隧道工程，系自负盈亏。2019年3月8日晚，被告人徐光林伙同林某1将昭泸高速公路项目经理部统一供应到镇雄县花山乡黄连村韭菜坪工地x号钢筋加工厂内的18件光圆Ⅰ级钢ＨＰＢ300钢筋（共计33.82吨）和15张10ｍｍ×1.5ｍ×6ｍ的钢板（共计10.28吨）低价出卖给杨某（另案处理）后，杨某便于次日凌晨2时许将赃款13.46万元转入林某1的农业银行卡62×××14之中。由于徐光林、杨某等人在x号钢筋加工厂吊装钢材，被物资公司的员工王某1发现，王某1遂跟随运输钢材的渝Ｄ×××××货车到彝良县境内，并对货车进行拦截检查，发现车上所装钢材均系其公司统一供应给昭泸高速公路项目经理部的钢材，遂叫货车驾驶员将车开回镇雄县花山派出所并报了案。后公安民警将在渝Ｄ×××××货车上查获的钢筋、钢板全部扣押。经鉴定，查获的钢筋价值人民币15.5572万元、钢板价值人民币4.6568万元，合计人民币20.214万元。事后，公安民警将扣押的钢材全部发还昭泸高速公路项目经理部，该经理部请求对徐光林从轻处罚。本院审查认为，公诉机关当庭宣读、出示的证据，取证程序合法，证明内容客观真实，证据间能相互印证，本院予以采信。本院认为，被告人徐光林伙同他人以非法占有为目的，利用其工作之便，将昭泸高速公路项目经理部统一供应给xx建筑劳务公司施工的钢材出卖给杨某，数额巨大，徐光林的行为构成盗窃罪。公诉机关的指控，事实清楚，但指控罪名不当。因职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。该罪侵犯的客体是犯罪主体本单位的财产所有权。而本案中，徐光林等人以非法占有为目的，利用其代管建筑钢材的便利，采用秘密窃取的手段将昭泸高速公路项目经理部所有的钢材盗出后出卖给他人，其行为符合盗窃罪的构成要件，构成盗窃罪，不构成职务侵占罪。辩护人邱桂福提出徐光林的行为仅涉及民事纠纷，不构成犯罪的辩护观点，因民事纠纷系平等主体之间以民事权利和民事义务为内容的纠纷，双方的权利和义务一般均按合同事前约定。而被告人徐光林将项目经理部统供由xx建筑劳务公司负责管理使用的钢材盗取出卖的行为，不属合同中所约定的民事权利义务关系的范畴，故该辩护观点本院不予支持。被告人徐光林及其辩护人吴壹提出徐光林变卖钢材的目的是将获取资金用于工地，徐光林并没有非法占有该资金的目的，其行为不构成犯罪，因徐光林主观上具有非法占有的目的，客观上采用秘密窃取的手段盗卖钢材，其行为已符合盗窃罪的构成要件，至于徐光林非法所得如何使用，不影响本案的定性，故该辩护观点本院不予采纳。鉴于被盗钢材已全部追退被盗主，取得被盗主的谅解，可酌情对徐光林从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人徐光林犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元（限判决生效后30日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月10日起至2022年3月9日止。）二、涉案违法所得13.46万元，依法继续予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  严隆高审 判 员  裴 彬人民陪审员  刘祖云二〇二〇年十一月二日书 记 员  张书荣