贵州省织金县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0524民初4499号 原告：耿怀荣，男，汉族，1977年4月14日生，住威宁彝族回族苗族自治县。 委托诉讼诉讼代理人（特别授权）：刘鹏，男，贵州本芳（织金）律师事务所律师。 被告：贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿，住所地织金县三塘镇岩硐口村，统一社会信用代码：91520000755378984M。 负责人：唐军，男，该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：李林茂，男，贵州胜创律师事务所律师。 原告耿怀荣与被告贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿（以下至判决主文前简称四季春煤矿）经济补偿金纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。2020年9月23日开庭时，原告耿怀荣及其委托诉讼代理人刘鹏，被告四季春煤矿的委托诉讼代理人李林茂到庭参加诉讼。2020年11月25日开庭时，原告耿怀荣的委托诉讼代理人刘鹏，被告四季春煤矿的委托诉讼代理人李林茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告耿怀荣向本院提出诉讼请求：1.请求解除原被告之间的劳动关系，由被告支付原告经济补偿金120415.16元；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：2011年7月，申请人入职被申请人单位，任职跟班区长。期间，被告未按照《劳动法》的相关规定为原告缴纳社会保险。进入2020年，由于被告单位人事变动需另聘新人，为逼迫原告自动离职而减轻被告赔偿负担，被告并恶意下调原告职位、职级，使得原告待遇下降为原待遇三分之一。在原告提起诉讼前，被告发放的月均工资为14166.49元。被告单位自2011年7月用工之日起未为原告办理社保登记并缴纳其应当承担的社会保险，根据法律规定，原告可以解除其与被告单位的劳动关系，并由被告单位依照法律规定支付经济补偿金，经济补偿金经计算为120415.16元。据此，为维护原告的合法权益，特依法提起诉讼，请求支持如前诉请。 被告四季春煤矿辩称，1、原告于2019年8月27日与被告办理离职手续，自动离职，且在离职时，向被告出具自动离职承诺书，承诺自愿决定离职，且放弃其他一切权利，并保证不向被告主张一切权利，不以公司名义对外行事，根据劳动法等相关及劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知，劳动者主动提出解除劳动合同的，用人单位不承担支付经济补偿金的责任；2、原告以被告未为其缴纳社会保险，要求支付经济补偿金的理由不能成立。理由。第一、被告对原告进行用工时，已为被告缴纳工伤保险，与之建立社会保险关系，所谓被告未为原告缴纳社会保险明显缺乏事实依据；第二、未缴纳社会保险与未足额缴纳社会保险单从文意上就不可简单等同，更不是同一概念。原告诉请的经济补偿的情形并不符合劳动合同法第38条第三款的规定，该法第38条的规定主要是基于用人单位恶意不履行为劳动者缴纳社保的义务，而作出的惩罚性规定，即未依法缴纳社会保险归责于用人单位，此种情形下劳动者以此为条件，提出解除劳动合同，用人单位采应当支付。本案中，被告虽未为原告足额缴纳社会保险，也即未参加某一项社会保险的的险种，但不能归责于被告，一方面，被告作为支持一方经济的大型煤矿企业，在肩负带动地方经济发展的重任中，努力做到依法用工，维护保障矿上职工的合法权益，从未拒绝为被告处职工缴纳社会保险，在双方订立的合同中也有针对缴纳社会保险条款；另一方面，参加社会保险也需要职工个人承担部分缴纳责任，而在现实中，煤矿职工普遍不愿意自行缴费，显然若职工个人愿意承担其个人应当缴纳的部分，则也导致被告作为用人单位，也无法为职工进行缴纳，并且作为煤矿企业职工，流动性大是客观存在的事实，由此也增加并形成一定客观阻碍。据此，被告不仅明显不属于故意不缴纳社会保险的情形，更没有因此而获得利益。3、原告提起要求被告支付经济补偿金的诉讼，其目的和动机均不具有合法性，不应得到支持。4、原告已明显超过仲裁期限的规定，应当驳回其诉讼请求。综上，原告要求支付经济补偿金无事实及法律依据，请求驳回其诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2020年8月13日，织金县劳动争议仲裁委员会作出织劳人（不）仲案字[2020]第82号不予受理通知书，以原告仲裁申请超过六十日期限不予受理，后原告向本院提起诉讼。 被告提交的其与原告于2018年1月1日签订劳动合同及其矿用工告知书，劳动合同约定“合同期为1年，本合同自2018年1月1日起至2019年1月1日止，其中试用期自2018年1月1日至2018年2月1日止，试用期工资按1800元执行，试用期满计时工资月工资为2000元，如甲方工资制度发生变化或乙方的工作岗位变动，按新的工资标准确定。约定甲方按国家和地方有关社会保险的法律、法规、和政策规定为乙方缴纳社会保险费；社会保险费个人缴纳部分，甲方可从乙方工资中代扣代缴。”，耿怀荣在合同上其签名下方注明“同意合同期延长，”但未约定具体延长期限。贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿劳动用工告知书载明“我矿工资一月一发，发放时间为每月15日前，”送达时间2018年1月1日，被告知人签名：耿怀荣”。 原告提交的其威宁农村信用合作联社小海信用社（卡号：28×××63）的银行账户的2018年年度明细账，该明细账载明2018年1月3日领取工资6180元，2018年1月15日工资7669元，2018年2月10日工资7209元，2018年4月3日1月工资5850元，2018年5月4日工资4193.96元，2018年6月5日代发6749元，2018年7月3日工资6191元，2018年8月8日工资4565元，2018年9月5日工资6690元，2018年10月29日工资7843元，2018年12月3日8月工资8441.5元，2018年12月21日工资9235元。该明细均未载明对方账户。原告提交在贵州织金农村商业银行股份有限公司金中支行银行账户（卡号为28×××63）2019年1月3日至2019年11月8日的明细账，该明细账载明2019年1月3日收到工资7842元；2019年1月25日收到11月工资16003元，2019年1月31日收到12月工资（四季春）12月工资13113元；2019年2月28日收到1月工资（四季春）6209.59元；2019年4月2日收到2月工资（四季春煤矿）7739.28元；2019年4月30日收到3月工资（四季春煤矿）10779.2元；2019年6月19日收到工资21500.4元，2019年7月5日收到5月工资（四季春煤矿）13719.5元；2019年8月9日收到工资（四季春煤矿）5169.75元；2019年9月29日收到7月工资（煤矿）15890.3元，对方户名：贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿；2019年11月8日收到8月工资2451元，对方户名：贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿。该银行账户交易明细与下述原告工资发放记录载明相应部分相对应。 另根据原告申请，本院向织金众康医院调取了原告的在该医院的体检情况，经调取，众康医院出具了原告在该医院的1份体检表（单位三塘四季春煤矿类别上岗前），体检时间为2015年3月29日。 本院向被告调取的被告单位出具的原告等人工资发放记录，该记录载明，原告在从2012年2月入职被告单位，其中2012年的发放工资11个月，2013年发放工资12个月，2014年发放工资12个月，2015年发放工资12个月，2016年发放工资12个月，2017年发放工资12个月，2018年发放工资12个月，2019年发放工资8个月，共计工作年限为7年7个月。该工资发放记录也记录最后12个月的工资从后往前分别为2019年8月为2451元、2019年7月为15890.3元、2019年6月为5169.75元、2019年5月为13719.5元、2019年4月为21500.4元、2019年3月为10779.2元、2019年2月为7739.28元、2019年1月为6209.59元、2018年12月为13113元、2018年11月为16003元、2018年10月为7842元、2018年9月为17166.8元，该12个月的平均工资为11465.32元。 另查明，被告有为原告参加工伤保险记录，参保时段为2016年1月至2019年8月，实际缴费月数为44个月。除参保工伤保险外，被告未为原告参保社会保险中的其他保险。另该查询单显示2011年1月至2011年11月期间，案外人水城矿业（集团）有限责任公司为原告参保了工伤保险。2017年1月至2017年12月，水矿服务中心灵活就业人员虚拟单位参保有基本养老保险，2005年10月至2010年10月，水矿集团为原告参保了基本养老保险及失业保险。 2019年8月27日，原告在三塘卫生院作胸部正位片检查后向被告出具自动离职承诺书，内容为“本人因个人原因，不愿再从事煤炭行业，自愿决定离职；并承诺：1、自己属自动离职，自愿承担离职后所面临的一切后果。2、自己离职后除按月发放自己所得工资外，放弃其他一切权利。3、离职后自愿与四季春煤矿解除劳动关系，离职后所从事的一切事情与四季春煤矿无关。4、本人自愿离职，与公司无其他任何纠纷。自愿离职之日起，本人保证不再向公司主张任何权利，并不再以公司名义对外行事，否则，一切后果由本人承担。” 前述事实有原被告陈述，原告提交织金县劳动争议仲裁委员会的不予受理通知书及回证，原告社会保险参保缴费证明（个人）；原告银行流水明细，洗澡卡、押金收据，四季春煤矿领料单，离职审批表，被告提交原被告于2018年1月1日签订劳动合同及四季春煤矿劳动用工告知书、自动离职承诺书及织金县三塘镇卫生院影像科报告单，原告于2015年3月29日体检表、本院调取的被告关于原告等人的工资发放记录在卷证实，这些证据来源合法，客观真实，本院予以采纳作为认定案件事实的依据。对于证人李某1、李某2的证言，因两位证言陈述原告入职时间不一致，亦与本院调取原告的工资发放记录不一致，且证人李某1、李某2也基于同样的事实向本院提起类似的诉讼，在无其他证据佐证的情况下，本院对李某1、李某2对原告入职时间的陈述不予采信。 本院认为，本案主要争议焦点为：1、原告工作年限问题；2、原告要求解除劳动关系，并请求支付经济补偿金的诉求应否支持及是否超过仲裁时效期间的问题；3、若支持经济补偿金，经济补偿金如何计算的问题。 关于焦点1、原告工作年限问题，原告主张为2011年7月至2020年，被告认可为2018年1月至2019年8月27日。本院认为，从前述证据来看，特别是本院调取的原告工资发放记录，可以认定原告从2012年2月入职被告单位，工作年限合计为7年7个月，虽然原告提洗澡卡、押金条、领料单及证人证言等证据，但无其他证据证明佐证的情况下，不能充分证明原告从2011年7月入职被告单位的事实，原告主张从2011年7月在被告单位工作，因证据不足，且与2011年1月至2011年11月水城矿业（集团）有限责任公司为原告参保工伤保险的事实矛盾，不予采纳。为此，本院认定原告在被告单位工作年限为7年7个月。 关于焦点2、原告要求解除劳动关系，并请求支付经济补偿金的诉求应否支持及是否超过仲裁时效期间的问题。首先，根据前述查明的事实，原告于2019年8月27日向被告出具离职承诺书，其与被告的劳动关系以于2019年8月27日解除，故无需再在本案中就双方劳动关系的解除进行裁判。其次，虽然原告于2019年8月27日向被告出具离职承诺书，离职承诺书排除被告法定责任部分承诺应属于无效。原告离职后于2020年3月知道其在被告单位工作期间，被告仅为其参保了社会保险中的工伤保险，并未参保社会保险的其他保险，如养老保险，失业保险、生育保险、医疗保险，据此要求被告支付其经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”及《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，原告要求解决合同，并可以要求支付经济补偿金，虽然原被告双方的劳动关系已于2019年8月27日解除，但并不影响原告在法定期限内以此为由要求支付经济补偿金。被告以其已为原告参加了工伤保险，已依法为原告缴纳了社会保险及原告属于自愿离职与被告解除劳动关系，不应支付经济补偿金于法无据，不予采纳。再次，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……”规定，原告曾于2017年1月至2017年12月在六盘水市社会保险事业局以水矿服务中心灵活就业人员虚拟单位参保基本养老保险，足以说明2017年就已知被告单位未为其缴纳基本养老保险，知道其权利受损，原告2020年8月12年提起仲裁，对于原告以此为由要求支付的2019年8月13日前的经济补偿金已超过仲裁期限1年。为此，本院支持2019年8月13日至原告离职2019年8月27日的经济补偿金，被告称原告的诉求已超仲裁时效部分成立，予以部分采纳。 关于焦点3、若支持经济补偿金，经济补偿金如何计算。结合本院调取原告等人工资发放记录，计算原告离职前月平均工资为11465.32元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，本院支持的原告2019年8月13日至原告离职2019年8月27日工作年限为14天，其经济补偿金为按其月平均工资计算0.5个月为11465.32元/月×0.5个月=5732.66元。 综上，被告应支付原告经济补偿金5732.66元。 据此，依照《中华人民共和国合劳动同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、由被告贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿于本判决生效后十日内支付原告耿怀荣经济补偿金5732.66元。 二、驳回原告耿怀荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  罗斌 二〇二〇年十一月二十五日 书记员  党樱