广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1802民初3793号原告：马建明，男，1985年4月15日出生，汉族，住广东省清远市清城区***************，身份证号码：441************610。委托代理人：邓铁轩，广东中肯律师事务所律师。被告：清远市*美装饰设计有限公司，住所：清远市清城区*****、5、7号御景东方十五号楼2层自编01卡商铺，统一社会信用代码：914************103。法定代表人：罗青松，总经理。被告：罗青松，男，1968年6月8日出生，汉族，住清远市清城区***************，身份证号码：432************413。被告：李东兄，男，1991年10月20日出生，汉族，住广东省阳山县**************，身份证号码：441************436。被告：覃基兵，男，1988年10月8日出生，汉族，住清远市清城区***********9*，身份证号码：430************858。原告马建明与被告清远市*美装饰设计有限公司、罗青松、李东兄、覃基兵装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马建明的委托代理人邓铁轩、被告李东兄、覃基兵到庭参加诉讼。被告清远市*美装饰设计有限公司、罗青松经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告马建明向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告清远市*美装饰设计有限公司签订的《室内装修施工合同》；2、判令被告清远市*美装饰设计有限公司退还原告已付装修工程款228800元；3、判令被告清远市*美装饰设计有限公司向原告支付违约金62000元；4、判令被告罗青松、被告李东兄、被告覃基兵在认缴出资额范围内对一、二、三承担补充清偿责任；5、判决本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2019年4月28日原告与被告签订了《室内装修施工合同》，约定被告为原告装修位于清远市清城区****1*保利天汇花园一期七号楼3层01号的房屋，本工程造价结算价款在双方不增减项目及数量的前提下为310000元，并分为四期付款，工期为3个月。合同签订后，原告已按合同约定支付装修工程款228800元，但被告清远市*美装饰设计有限公司直以各种和借口推诿装修工程的开工，经原告多次催促，至今仍未开工。原告认为，被告无故拖延开工的行为构成根本违约，此外，根据工商登记中的年报档案显示，被告罗青松、李东兄、覃基兵均未履行充实出资义务，应当承担相应的补充清偿责任。据此，原告根据法律相关规定，特此提起本诉，请求解除合同并要求被告承担相应的违约责任，望判如所请。被告清远市*美装饰设计有限公司答辩认为，与原告发生纠纷的原因是在我公司完成施工项目后原告才提出修改而双方没有达成一致意见所致，责任在于原告，请求判决驳回原告对我公司的诉讼请求。被告罗青松答辩认为，本人虽是公司股东，公司与原告之间的债权债务关系依法与股东没有直接权利义务关系，原告诉称本人没有履行出资，没有事实根据，请求判决驳回原告对本人的诉讼请求。被告李东兄答辩认为，本人虽是公司股东，但依法对公司债务没有直接承担的责任，请求判决驳回原告对本人的诉讼请求。被告覃基兵答辩认为，本人虽是公司股东，但原告要求本人对公司承担债务不予认可，本案是原告与公司之间的债务纠纷，原告在没有事实根据指控本人没有履行股东出资义务要求承担公司债务，显属无理，请求判决驳回原告对本人的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告马建明为证明主张，提交证据有：1、原告身份证复印件；2、企业工商登记信息及企业股东身份证复印件；3、《室内装修施工合同》；4、付款凭据。被告清远市*美装饰设计有限公司为证明主张，提交证据有：1、《清远市室内装修施工合同》；2、《工程预算表》；3、《工程审核书》；4、部分施工现场照片。被告罗青松、李东兄、覃基兵没有提交证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对本案的证据和事实，本院认定如下：原告是位于清远市清城区******保利天汇花园一期七号楼3层01*房屋业主，为此房屋的装修工程，原告于2019年4月28日与被告清远市*美装饰设计有限公司签订了一份《清远市室内装修施工合同》，合同其中条款约定：一、原告位于清远市清城区******保利天汇花园一期七号楼3层01号房屋装修工程由被告清远市*美装饰设计有限公司“整装”承包，施工面积166.67平方米，施工期限3个月，若施工过程中因设计变更等原因减少工程项目或延长工期的，双方应签订《施工内容变更单》作为竣工结算依据；二、业主在预算报价书中确定的内购材料须在承包方的商场内购买业主负责采购的材料应按质按量按时送到工地，双方应办理交接手续；三、隐蔽工程和中间工程双方应及时办理验收手续，业主未能按约定时间参加验收的，视为同意验收合格，工程竣工后承包方应三天前通知业主验收，并办理竣工验收移交手续，验收当日双方签署《工程质量验收单》，业主支付竣工结算尾款，逾期则偿付按50元一天计算的违约金；四、本项装修工程按现金结算价为310000元，付款进度：首付应开工前补足总价的40%即124000元，二期在水、电、管线隐蔽工程验收三天内付35%即108500元，三期在油漆工进场前三日付15%即46500元，尾款在验收合格当日支付10%即31000元；五、承包方逾期竣工，每逾期一天应向业主支付50元违约金，施工过程中任何一方提出终止合同须向对方以书面形式提出，双方同意清算订立终止协议，本合同解除，提出解除合同一方应向对方支付按合同总价20%违约金。双方签订合同后，原告于2019年6月24日和2019年7月26日向被告清远市*美装饰设计有限公司支付了114000元和114800元，合共228800元，约占工程总价的73.8%。在施工过程中，原告与被告清远市*美装饰设计有限公司因工程问题发生了争议，被告清远市*美装饰设计有限公司遂停止施工，人员退场，一直至今，为此，原告于2020年4月20日向本院提起诉讼。另查明，被告清远市*美装饰设计有限公司是于2015年4月20日成立的从事经营室内外装饰设计、施工行业的自然人投资或控股有限责任公司，注册资本120万元，法定代表人以股东被告罗青松登记，股东被告罗青松任职公司执行董事，股东被告李东兄任职公司监事，股东被告覃基兵任职公司经理。诉讼中，原告主张被告清远市*美装饰设计有限公司股东没有履行股东出资义务，没有提供证据证明被告罗青松、李东兄、覃基兵认缴出资情况及其没有依法依规定履行交付出资的事实。诉讼中，对于原告主张被告在本案受理之时已发生停工及人员退场的事实，被告没有异议。对于被告已实际完成工程造价问题，本院依法委托了广东盛建工程事务咨询有限公司进行鉴定。在鉴定过程中，由于被告是工程设计、施工单位，未能提供经与业主双方确认完成工程验收签署的文件，广东盛建工程事务咨询有限公司据此于2020年10月20日对本院委托作出退回处理。为进一步查明被告已实际完成工程造价事实，本院依法传唤当事人到庭公开进行审理，但被告清远市*美装饰设计有限公司没有正当理由拒不到庭。对于被告清远市*美装饰设计有限公司实际已完成工程造价问题，原告主张为105778元，但该结算中没有包括设计费9660元款项，并认为应减除合同约定下浮比例9.16%折扣后造价为96089元。被告清远市*美装饰设计有限公司主张已完成项目及计算价格为：一、拆除工程、砌筑墙体，面积19㎡，价格：材料1710元，人工2622元；二、客餐厅、走廊：材料价格8136元，人工8647元；三、卫生间封排污管：材料380元，人工520元；四、卧室部分轻钢龙骨石膏板灯：面积45㎡，价格：材料5625元，人工3825元；五、阳台封排污管：价格：材料190元，人工260元，六、水电工程：价格：材料12100元，人工8550元；七、综合工程价格：材料600元，人工11500元，其中人工价格报称新增水电1项4800元、沙1项3000元；八、地地砖及卫生间五金配件材料及安装，价格合计36565元；九、完成工程总造价：已完成项目一至七项的工程直接费64665元+设计费9660元+综合管理费5946元+地地砖及卫生间五金配件材料安装费用36565元+该项综合管理费2925元=119761元。对此，原告指出：一、卧室部分轻钢龙骨石膏板灯设计为木龙骨与预算报价“轻钢龙骨”不符；二、实际完成工程项目为：墙体拆除、砌墙、封排污管（包括排污、雨水）、强电箱及安装总箱项目（只安装底盒，未接驳安装完成）、多媒体电箱（只安装底盒，未接驳安装完成），完成开关、插座、灯位布线、房间空调布线，冰箱、热水器、客厅空调等专线、电视及电脑布线，给排水工程项，排水管、排污管、冷热水管敷砌，瓦工部分，铺部分地砖；三、被告清远市*美装饰设计有限公司主张造价报单中，装修垃圾搬运费1200元、装修辅料搬运费1300元、装饰现场清扫费600元等项未发生或未完全发生。根据双方提供的工程预算表显示：一、本项装修工程包括人工辅料部份和工程总造价合计部份，价格分别为144340元和165547元，合共309887元，其中设计费9660元列在工程总造价合计项目中；二、预算表中另设“工程预算单（主材部分）”项目，属于装修相关设施材料、配件的价格，为162689元，在该表上明确房屋装修总造价为341251元，结合合同“业主在预算报价书中确定的内购材料须在承包方的商场内购买”条款约定，预算中“工程预算单（主材部分）”项目的材料，有属于合同约定内购范围，本质属于被告清远市*美装饰设计有限公司给予原告购买内购材料的折扣，合同双方约定最终总造价为31万元是预算工程总造价341251元的折扣后价格，折扣比约为总造价的9.15%［（341251元－31万元）÷341251元×100%］。本院认为，原告将房屋装修工程交付被告清远市*美装饰设计有限公司进行建设，双方为此签订了《清远市室内装修施工合同》，形成建设工程合同关系，合同主体适格，当事人意思表示真实，合同有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告清远市*美装饰设计有限公司未在约定期限内完成工程，行为显属违约，且施工人员退场后长期未复工，导致工程竣工的目的不能实现，原告据此提出解除合同并要求被告清远市*美装饰设计有限公司承担相应违约责任，事实和法律依据充分，本院予以支持。对于原告主张在合同履行过程中已向被告清远市*美装饰设计有限公司支付了工程款228800元，基于合同解除要求退还问题，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，被告清远市*美装饰设计有限公司在合同成立后有实际履行合同的事实，原告依法有支付已完成工程价款的义务，原告要求全额退还，显属无理，本院不予支持，被告清远市*美装饰设计有限公司应当退还未交付完成工程而收取的款项。根据原告与被告清远市*美装饰设计有限公司对实际完成工程价格结算，原告主张105778元，但该结算中没有包括设计费9660元款项，被告清远市*美装饰设计有限公司主张119761元，但有装修垃圾搬运费1200元、装修辅料搬运费1300元、装饰现场清扫费600元等项未发生或未完全发生。据此，可以原告主张的价格加上其结算漏列项目计算，为115438元（105778元+9660元），扣除折扣9.15%后，原告应当支付实际完成工程价格为104875.42元（115438元－115438元×9.15%），本院予以认定。据此，被告清远市*美装饰设计有限公司应当向原告返还工程款123924.58元（228800元－104875.42元）。对于原告主张的违约金问题，根据合同条款“提出解除合同一方应向对方支付按合同总价20%违约金的约定”计算违约金为62000元，承包方逾期竣工工程，造成发包方的损失为对工程使用利益，该工程使用利益损失可参照租金收益确定。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。根据原告未能使用房屋的时间及本地区一般房屋租赁收益事实，合同约定违约金62000元显属过高，应予调整。鉴于双方没有明确房屋租金的价格，对于原告的损失，可酌情根据原告于2019年6月24日支付第一笔工程款时间，减除3个月合同履行期限，即从2019年9月24日起按不超过一年期贷款市场报价利率四倍计算已收取工程款项的利息至合同解除发生法律效力之日止。对于原告要求被告清远市*美装饰设计有限公司股东被告罗青松、李东兄、覃基兵对被告清远市*美装饰设计有限公司所欠债务承担连带清偿责任问题，根据《中华人民共和国公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”的规定，被告清远市*美装饰设计有限公司所欠原告的债务，依法由被告清远市*美装饰设计有限公司的财产清偿。根据公司法规定，股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任，据此，作为公司股东的被告罗青松、李东兄、覃基兵若未履行缴付出资的行为，与公司产生债权债务关系，并不因此与原告形成直接的权利义务关系。当公司到期履行债务不能时，且怠于向股东主张出资债权，从而对债权人权益构成侵犯，债权人因此与股东发生权利义务关系，债权人可依据股东侵权事实依法向股东主张权利。本案中，原告没有被告罗青松、李东兄、覃基兵未依法缴纳出资及被告清远市*美装饰设计有限公司到期履行债务不能且怠于向股东实现出资债权而构成对原告债权侵害的事实依据，因此，原告要求被告罗青松、李东兄、覃基兵对被告清远市*美装饰设计有限公司所欠其债务承担连带清偿责任的主张，事实和法律依据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第二百六十九条第一款、第二款、《中华人民共和国公司法》第三条第一款、第二款、第二十八条第一款、第二款、《中华人民共和国民法通则》第八十四条第一款、第二款、第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告马建明与被告清远市*美装饰设计有限公司于2019年4月28日签订的《清远市室内装修施工合同》，合同权利义务自判决生效之日起终止。二、被告清远市*美装饰设计有限公司向原告马建明返还工程款123924.58元，限于判决生效之日起10日内还清。三、被告清远市*美装饰设计有限公司应按原告马建明已付工程款228800元的一年期贷款市场报价利率四倍计算向原告马建明偿付违约金，从2019年9月24日至判决生效之日止。四、驳回原告马建明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3440元，由被告清远市*美装饰设计有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  曾韶清二〇二〇年十一月十二日书记员  陈婉莹附：有关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。