云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书(2020)云0302民初6634号原告：肖东琼，女，汉族，1989年12月26日生，麒麟区人，住云南省曲市麒麟区。委托代理人：肖雪琼，系原告妹妹。（特别授权）被告：曲靖卡酷秀教育信息咨询有限公司。（未到庭）地址：云南省曲靖市麒麟区子午路与银屯路交汇处麒麟嘉城商业广场6栋2层10-14,24-29号商铺。统一社会信用代码：91530302MA6MUP1W8Y。法定代表人：XXX。原告肖东琼诉被告曲靖卡酷秀教育信息咨询有限公司劳动争议一案，本院于2020年10月9日受理后，依法适用普通程序，于2020年11月3日公开开庭进行了审理。原告肖东琼及其委托代理人肖雪琼到庭参加诉讼。被告曲靖卡酷秀教育信息咨询有限公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：2018年8月13日，原告到被告处工作，职务为全职教务老师，主要负责学校的考勤记录、消课、排课、课时统计、日常物品采购、日常课程对接工作。入职时双方口头约定试用期为三个月，试用期工资为1500元/月＋业绩提成（业绩提成按收费的10%提取、续费业绩按5%提取）。试用期满后，原告于2018年11月1日转正，转正后每月工资构成为底工资1800元/月，绩效工资500元/月＋业绩提成。工作期间原告按被告要求，通过企业微信软件打考勤，也一直按照被告要求完成工作，但被告未按时足额向原告支付工资，拖欠原告2018年11月剩余工资822元工资（含300元绩效工资）、2018年12月剩余工资792元，2019年1月至7月工资16100元（含每月1800元底工资＋500元绩效工资）、2019年1月业绩提成1191元、续费业绩提成100元，共计19005元，被告事后仅通过支付宝向原告支付工资2000元，原告通过卖鼓以及客户缴费冲抵的方式获得2500元，现被告仍欠原告工资14505元未支付。同时，在原告工作期间，被告未按法律规定与原告签订书面的劳动合同，未缴纳社会保险，也未按照法律规定适用1个月试用期，故被告应当向原告支付未签订书面劳动合同二倍工资的差额部分23000元、经济补偿金2300元并应当按照转正后工资标准向原告补齐2018年9月、10月两个月试用期工资的差额部分1600元。综上所述，被告的上述行为已经违反了《劳动法》《劳动合同法》等相关法律规定，故原告先行向曲请市麒麟区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，但仲裁委员会审查后认为原告的证据材料不齐备，故未受理原告的仲裁申请并作出《不予受理案件通知书》，现原告在法律规定的十五日期限内向贵院提起诉讼，恳请贵院依法判令：一、确认原被告双方的劳动关系已于2019年7月31日解除；二、被告向原告支付拖欠的工资共计14505元；三、被告按照转正后工资2300元/月的标准向原告补齐2018年9月、10月两个月试用期工资差额部分1600元；四、被告向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分23000元；五、被告向原告支付经济补偿金2300元；六、本案的诉讼费由被告承担。被告未到庭应诉。原告针对其诉讼请求，向本院提交证据如下：1.身份证复印件一份，用于证明原告的身份情况。2.《企业信用信息公示系统》信息一份，用于证明被告的诉讼主体资格。3.《微信聊天记录》三份、2018年8至10月《课时、业绩统计表》各一份，用于证明原告自2018年8月13日到被告处上班，11月1日转正，实习期间每月工资1500元、8月领取工资900元、9月领取底工资1500元以及按业绩500元的10%提成50元的事实。4.《微信聊天记录》三份、2018年11月《课时、业绩统计表》各一份，用于证明：1.原告2018年11月工资为2322元，包含1800元底工资、500元绩效工资的60%即300元以及业绩提成222元；2.被告拖欠原告2018年11月工资822元的事实。5.《微信聊天记录》一份、2018年12月《课时、业绩统计表》一份，用于证明：1.原告2018年12月工资为2792元，包含1800元底工资、500元绩效工资的80%即400元以及业绩提成592元；2.被告拖欠原告2018年12月工资792元的事实。6.2019年1月《课时、业绩统计表》一份，用于证明原告2019年1月业绩提成为1291元的事实。7.企业微信公告、原告、被告身份信息六份，《微信聊天记录》三十份，用于证明原告自2018年8月13日到被告处工作至2019年7月31日，期间双方通过微信进行工作安排，被告自2019年1月至7月未支付工资的事实。8.《企业微信》聊天记录六份、2019年2至6月《课时、业绩统计》各一份、2018年8月至2019年2月《员工考勤表》各一份，用于证明原告每月制作《课时、业绩统计表》《员工考勤表》，并将上述统计表发送给被告，作为员工工资计算依据。9.《不予受理案件通知书》一份，用于证明曲靖市麒麟区劳动人事争议调解仲裁委员会未受理原告的仲裁申请，原告在法定期限内提起诉讼的事实。被告未应诉质证，也未向本院提交证据。本院认为，原告提交的证据1-9客观真实，与本案具有关联性，能够证明案件事实，本院予以采信。经过庭审和质证，本院确认如下法律事实：2018年8月13日，原告通过网上招聘到被告公司工作。原、被告未签订书面劳动合同，双方口头约定：原告的试用期为2018年8月至10月，试用期工资为底工资1500元/月＋业绩提成（收费业绩按10%提取、续费业绩按5%提取），转正后工资为底工资1800元/月＋绩效（500元/月×绩效评分）＋业绩提成（收费业绩按10%提取、续费业绩按5%提取）。工作期间，被告按期依约支付了2018年8月至10月的工资。2018年11月未付工资822元，2018年12月未付工资792元，2019年1月未付工资3591元，2019年2月至7月均未支付各月工资2300元/月，合计19005元。后被告通过支付宝向原告支付了2000元，原告通过卖鼓和客户缴费收到2500元，合计4500元。2019年7月31日，因被告长期未按时足额支付工资，原告口头提出与被告解除劳动合同。本院认为，劳动者的合法权益应当得到保护。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款之规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的”，被告自2018年11月起开始拖欠原告工资，原告于2019年7月31日提出解除劳动合同符合法律规定，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款之规定，“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”，被告于2018年11月未付原告工资822元，2018年12月未付工资792元，2019年1月未付工资3591元，2019年2月至7月均未支付各月工资2300元/月，合计19005元，扣减原告自认已收到的4500元，对原告要求被告支付拖欠工资14505元的诉请，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第一款之规定，“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月”，原告自2018年8月13日至2019年7月31日在被告公司工作，工作时间不满一年，试用期不得超过一个月，原、被告口头约定试用期为2018年8月13日至2018年10月31日违反法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十三条之规定，“用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金”，由于法律未对赔偿金的计算方式作出具体规定，对原告要求按照转正工资标准补齐违法约定的试用期工资差额的诉请，本院酌情支持1280元〔（2300元－1500元）÷30天×48天〕。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一、二款之规定，“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”，被告自2018年8月13日开始用工，应当于2018年9月13日之前与原告签订书面劳动合同，被告自2018年9月13日至2019年7月31日均未与原告签订书面劳动合同，共计10个月，原告的月工资为2300元，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款之规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，对原告要求被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分23000元（2300元/月×10个月）的诉请，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，第四十七条第一款之规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算”，原告在被告公司工作11个月，故对原告要求被告支付经济补偿金2300元的诉请，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十九条第一款、第三十条第一款、第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条第一款、第八十二条第一款、第八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告肖东琼与被告曲靖卡酷秀教育信息咨询有限公司的劳动关系于2019年7月31日解除。二、由被告曲靖卡酷秀教育信息咨询有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告肖东琼支付拖欠工资14505元、违法约定的试用期工资差额1280元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额23000元、经济补偿金2300元，合计41085元。案件受理费10元（原告已预交），由被告曲靖卡酷秀教育信息咨询有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  荀舒靖人民陪审员  崇琼华人民陪审员  王 勇二〇二〇年十一月四日书 记 员  李 曼