福建省南安市人民法院民 事 判 决 书（2020）闽0583民初3487号原告：庄乌美，女，1972年3月8日出生，汉族，住福建省南安市。委托诉讼代理人：傅海鹏、赖开慧（实习），福建奉道律师事务所律师。被告：德化县云珑阁珠宝店，住所地福建省德化县浔中镇西门街80号，统一社会信用代码92350526MA2YMNLG95。经营者：杨晓亮，男，1985年3月8日出生，汉族，住福建省南安市。被告：杨跃辉（曾用名杨耀辉），男，1958年3月20日出生，汉族，住福建省南安市。二被告共同委托诉讼代理人：黄鹏飞，福建携晟律师事务所律师。第三人：泉州市云珑阁珠宝有限公司，住所地福建省泉州市洛江区万安街道安吉路韵动领地5栋703，统一社会信用代码91350504MA2YHFRB7U。法定代表人：肖锐英。原告庄乌美诉被告德化县云珑阁珠宝店、杨跃辉、第三人泉州市云珑阁珠宝有限公司（以下简称云珑阁珠宝公司）合同纠纷一案，本院于2020年5月11日立案受理，依法适用简易程序于2020年6月22日公开开庭进行审理。后因案情复杂，本院于2020年7月29日裁定转为适用普通程序审理。诉讼过程中，本院依法追加云珑阁珠宝公司作为本案的第三人参加诉讼。本院分别于2020年9月4日、2020年9月30日再次公开开庭进行审理，三次庭审原被告的委托诉讼代理人傅海鹏、黄鹏飞均到庭参加诉讼，云珑阁珠宝公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。庭审时，经本院释明，变更本案案由为民间借贷纠纷。本案现已审理终结。庄乌美向本院提出诉讼请求：1.判令德化县云珑阁珠宝店、杨跃辉向庄乌美返还借款36000元，并承担违约金10800元；2.本案所有诉讼费用由德化县云珑阁珠宝店、杨跃辉承担。事实与理由：杨跃辉称自己为德化县云珑阁珠宝店的股东，且将设立一家新的公司，名为泉州市云珑阁珠宝店股份有限公司，因此其有意转让手中的股权，股权受让人作为新公司的共同发起人。为此杨跃辉与杨跃辉签订《股权转让协议》，约定出资后庄乌美将作为新公司的股东享受权益。若协议任何一方不履行或违反协议的条款，则违约方须赔偿守约方一切经济损失并承担出资款30%的违约金，并约定若发生争议任何一方都有权向庄乌美所在地法院提起诉讼。双方协议中明确约定庄乌美仅按其所持股份依法分享利润，不承担亏损，符合民间借贷的形式。协议签订后，庄乌美依约转账36000元至德化县云珑阁珠宝店在云商珠宝平台开设的账户内。完成出资后，杨跃辉却至今未依约着手办理成立新公司事宜。现双方约定的借款期限也已经届满，庄乌美曾多次与德化县云珑阁珠宝店、杨跃辉协商返还出资款，德化县云珑阁珠宝店、杨跃辉不予理睬。为此具状起诉，望判如所请。杨跃辉、德化县云珑阁珠宝店辩称，关于本案的借款主体问题，答辩人认为本案的借款主体是杨跃辉，与德化县云珑阁珠宝店没有关系。但是本案当中同时又遗落了其他的借款主体，就是第一次庭审前向法院申请追加但法院不予准许的与杨跃辉签订合作协议的张贻富、黄永兵、张剑峰、张晓虹、黄春祥、叶文等6人。因为本案的借款是为云珑阁珠宝公司的运营而发起的借款，根据杨跃辉与其他六个自然人所签订的协议内容，本案的债务应当由其他六人与杨跃辉共同承担。本案遗落其余借款人。本案的实际借款金额不是36000元，虽然双方所签订的股权转让协议约定的金额是36000元，但是庄乌美实际汇款到云商珠宝APP账户中是按总金额打85折后即30600元汇入的。本案是民间借贷纠纷，应以实际交付的金额来认定借款数额。庄乌美已经领取了10克黄金，该领取的10克黄金应当折抵本金。若法院认定双方协议中有约定收益问题可认定为利息的话，但双方签订协议时间是2018年2月份，领取10克黄金的时间是2018年9月份，若借款利息按市场报价基准利率计付的话也超过应付的利息，超过部分应当折抵本金。云珑阁珠宝公司未作答辩，也未提供任何证据。本院经审理查明事实如下：2018年2月10日，庄乌美与杨跃辉签订《股权转让协议》一份，协议约定：甲方（指杨跃辉）目前是德化县云珑阁珠宝店的原始股东，甲方出资额为人民币100万，占该珠宝店77%股权（份额），总股本为100万股。现甲方在近期拟发起设立一家股份有限公司，公司设立手续正在筹备中，公司名称暂定为泉州市云珑阁珠宝股份有限公司，甲方有意转让其拥有的股权（份额），并且甲方转让其股东（份额）的要求已获得其他股东的同意且其他股东已放弃有限购买权，乙方（指庄乌美）同意受让；甲方同意将其名下1万股转让给乙方，乙方同意受让；甲方同意根据本协议所规定的条件，以现货黄金按云商珠宝门店市价折合为人民币36000元将其拥有的1万股转让给乙方，乙方同意以此价格受让该股权；乙方同意按现货黄金的方式作为转让价款支付给甲方；从本协议生效之日起，乙方按其所持有股权比例依法分享利润和分担风险及不承担亏损；如协议一方不履行或严重违反本协议的任何条款，违约方须赔偿守约方的一切经济损失并承担协议转让价款3‰的违约金；本协议经甲乙双方签字盖章之日起生效，有效期为2年。等等。双方签订协议后，庄乌美依杨跃辉的指示将36000元转入德化县云珑阁珠宝店在云商珠宝平台开设的账户内。同日，双方又签订一份《股权代持协议》，该协议约定由庄乌美为德化县云珑阁珠宝店的隐名股东，委托杨跃辉代持其持有的股份，庄乌美享有分红收益，杨跃辉应于收到代持股权分红收益后10日内向庄乌美转交。庄乌美于2018年9月28日领取分红10克黄金，双方共同确认该10克黄金在领取当时价值2640.5元。合同约定的期限届满后，经庄乌美催讨，德化县云珑阁珠宝店、杨跃辉未能支付任何款项，庄乌美遂诉至本院要求解决。另查明，根据国家企业信用信息公示系统查询显示，云珑阁珠宝公司成立日期为2017年8月24日，法定代表人系肖锐英，公司股东有叶文、肖锐英。杨跃辉提供《合作协议》一份，协议约定：杨跃辉与7个案外人共同合伙投资运营泉州云商珠宝店，共同投资总额为100万元，由8人平均出资，8人对合伙体的股份比例均等，8名原始合伙人有义务尽力帮助各店招聘天使股东和消费股东，等等。上述事实有庄乌美提供的其本人的居民身份证，杨跃辉的户籍信息表、企业信用信息公示报告，《德化县云珑阁珠宝店出资证明书》，《股权转让协议》，杨跃辉提供的《合作协议》，企业信用信息查询单，德化云商珠宝店股东确认表，《股权代持协议》以及双方当事人的委托诉讼代理人在庭审中的陈述为证。上述证据来源合法，并经庭审质证属实，本院依法予以确认。杨跃辉提供的微信聊天记录，无法证明微信对话的双方身份，无法证明庄乌美对此知情，其真实性、合法性及与本案的关联性无法确认，本院依法不予采信。本院认为，杨跃辉、德化县云珑阁珠宝店收取庄乌美的“投资款”36000元用于德化县云珑阁珠宝店的投资运营，但庄乌美并未参与任何经营活动，且约定庄乌美按所持股权比例享有利润但不承担亏损，2年期满后庄乌美可以退出。该约定违反了法律关于合伙双方共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的规定。庄乌美的投入名义上是合伙经营，实质上是借贷关系，现合同约定的借款期限已届满，故庄乌美要求杨跃辉偿还借款的诉讼请求，合理合法，应予支持。一、关于庄乌美有权要求偿还的借款金额是多少的问题。首先，杨跃辉主张庄乌美实际交付的借款金额为30600元，庄乌美予以否认，因杨跃辉、德化县云珑阁珠宝店出具给庄乌美的《德化县云珑阁珠宝店出资证明书》及《股权转让协议》均载明庄乌美“出资”金额为36000元，杨跃辉、德化县云珑阁珠宝店不能进一步举证证明庄乌美实际交付金额为30600元，故对其主张依法不予采纳，本院依法确认庄乌美实际出借金额为36000元。其次，对于庄乌美于2018年9月28日领取的价值2640.5元的分红10克黄金的性质。庄乌美主张领取的10克黄金是支付利润即利息，杨跃辉、德化县云珑阁珠宝店主张双方只是在股权转让协议中约定庄乌美享有利润并未明确约定利润多少，双方对利息约定不明视为没有约定，故庄乌美领取的10克黄金应当抵扣借款本金。本院认为，双方虽未明确约定庄乌美享有的利润数额，但德化县云珑阁珠宝店支付的10克黄金系分红，即性质为支付利息，且根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，其已支付的款项截至还款日并未超过法律规定的年利率36%的上限，故本院依法确认庄乌美领取的10克黄金系支付借款利息。综上，本院依法确认杨跃辉向庄乌美借款金额为36000元，且至今尚欠庄乌美借款本金36000元，庄乌美要求杨跃辉立即偿还上述款项，合理合法，本院依法予以支持。二、关于庄乌美诉请的违约金10800元是否合理合法的问题。双方签订的《股权转让协议》约定：“如协议一方不履行或严重违反本协议的任何条款，违约方须赔偿守约方的一切经济损失并承担协议转让价款3‰的违约金”。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的约定，经本院核算，自借款之日即2018年2月10日起至起诉时2020年5月11日止，按月利率2%计算的利息及违约金为：36000元×24个月=17280元。因杨跃辉违反合同约定未按时返还借款，现庄乌美要求杨跃辉支付违约金共计10800元，并未超过合同约定和法律规定，本院予以照准。三、关于德化县云珑阁珠宝店是否应对上述借款及违约金承担共同还款责任。本院认为，首先，庄乌美的出资系转入德化县云珑阁珠宝店所有的账户，作为其运营资金；其次，《出资证明书》亦是由德化县云珑阁珠宝店加盖公章后出具；最后，杨跃辉提供的有庄乌美等人签名的分红表格标题为“德化云商珠宝店股东确认表”，即以德化县云珑阁珠宝店的名义进行分红。故庄乌美主张德化县云珑阁珠宝店与杨跃辉是共同借款人，合理合法，德化县云珑阁珠宝店应对上述借款本金及违约金承担共同还款责任。四、关于云珑阁珠宝公司是否是共同借款人的问题。本院认为，云珑阁珠宝公司既未与庄乌美签订合同，庄乌美的借款也是由德化县云珑阁珠宝店收取、使用，云珑阁珠宝公司并未收取本案借款，杨跃辉、德化县云珑阁珠宝店虽主张德化县云珑阁珠宝店与云珑阁珠宝公司是上下级关系，本案借款系用于云珑阁珠宝公司的运营，但未能提供确实充分的证据。根据合同的相对性原理，杨跃辉、德化县云珑阁珠宝店主张云珑阁珠宝公司是本案共同借款人，缺乏证据，本院依法不予采纳。杨跃辉要求追加与其共同签订《合作协议》的其中6人作为本案被告，共同承担还款责任，但庄乌美不同意，且杨跃辉未能进一步提供证据证明该6人系共同借款人或者款项系用于双方合同约定成立的公司的运营，故本院依法不予准许追加，杨跃辉主张该6人应承担共同还款责任，缺乏事实和法律依据，本院依法不予采纳。云珑阁珠宝公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第八十五条、第九十条、第一百零八条、第一百一十一条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：杨跃辉、德化县云珑阁珠宝店应于本判决生效后十日内偿还原告庄乌美款项36000元及违约金10800元。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1337元，由杨跃辉、德化县云珑阁珠宝店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。审 判 长  黄永茂审 判 员  陈丽清人民陪审员  洪槟玲二〇二〇年十一月九日书 记 员  陈 慧附：本案引用的主要法律条文及执行的申请提示《中华人民共和国民法通则》第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。第八十五条合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。第一百一十一条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。