贵州省印江土家族苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0625民初2557号 原告：印江土家族苗族自治县西园综合开发有限责任公司，住所地：印江土家族苗族自治县峨岭街道小云工业园区，统一社会信用代码：915206252151812830。 法定代表人：罗建文，男，1981年8月7日出生，汉族，住印江土家族苗族自治县，系公司总经理。 委托诉讼代理人：胡黔，贵州司廉律师事务所律师。 被告：罗克珍，女，1980年11月16日出生，土家族，住印江土家族苗族自治县。 委托诉讼代理人：杨旭，贵州乾锦律师事务所律师。 原告印江自治县西园综合开发有限责任公司（以下简称西园综合开发公司）与被告罗克珍劳动合同纠纷一案,本院于2020年9月24日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告西园综合开发公司的委托诉讼代理人胡黔，被告罗克珍及其委托诉讼代理人杨旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告西园综合开发公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令原告与被告之间不存在劳动关系；2.诉讼费由被告承担。事实及理由：2019年8月3日，原告雇佣被告在原告处做工，工资按每天70元计算，工资支付方式是累计将工作做完才结算工资。被告于2019年8月3日到原告处上班，一共上了3天班，分别为：8月3日、8月4日、8月12日，上班时间不延续，被告如果不来上班是不会受到处罚，同时被告在原告处上班具有短暂性、临时性和不稳定性，原告对被告的工作不进行考勤、考核、惩戒，原告也未建立严格规章制度让被告遵守，因此，原告与被告之间系劳务关系。2020年3月20日，被告向印江自治县劳动争议仲裁委员会申请确认与原告之间存在劳动关系，印江自治县劳动争议仲裁委员会于2020年8月26日作出印劳仲案字（2020）第9号劳动争议仲裁裁决书裁决被告与原告具有劳动关系，其裁决书认定的事实与法律适用错误。原告为了维护其合法权利，特向贵院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告罗克珍辩称：1、请求法庭依法驳回原告的诉讼请求，原告诉称的是累计计算支付被告工资不属实，原告是按月发放给被告工资，被告发生事故是在上班的途中，被告是完成原告安排的工作量；2、印江自治县劳动争议仲裁委的裁决是有法有据的，原、被告之间存在劳动关系。 本院经审理认定事实如下：原告经营范围为农业综合开发；基础设施建设；茶叶购销、粮油购销；农副产品收购、加工、销售；建筑材料购销；对外贸易。2019年7月下旬，被告通过原告安保人员处打听到原告过两天在收购鲜芋荷时需要人招人，负责对鲜芋荷进行加工，被告便将自己联系电话留给原告安保人员处。2019年8月2日，原告需加工酸芋荷，便通过被告预留给保安的电话联系被告去做工。8月3日，被告便开始到原告处做工，具体工作系对原告收购的鲜芋荷进行洗、切、装罐，工资70元／天，做一天计一天工资，未做则无工资，工资累计后按月结算，双方未签订书面合同，原告对被告上班时间未作固定要求，被告是否去原告处上班或哪天去原告处上班，不由原告安排，系被告自行决定，去上班也无需签到打卡，早到早做、晚到晚做，加工完当天收购的鲜芋荷被告即可收工，原告不提供食宿。之后，被告于8月4日又去原告处工作了1天，8月5日至8月11日未到原告处工作，8月12日工作1天，共计在原告处工作3天。2019年8月13日，被告搭乘吕昌云驾驶的贵Ｄ×××××号普通二轮摩托车，从印江县峨岭街道小云村小云砖厂向印江县峨岭街道上槽村方向行驶，6时35分行至印江县峨岭街道小云村严循珍家门口，因饶勇驾驶云Ｃ×××××号轻型自卸货车碰撞邹诗俊驾驶的贵Ｄ×××××号普通二轮摩托车后，又撞向同向行驶的吕昌云驾驶的贵Ｄ×××××号普通二轮摩托车而肇事，致被告受伤，被告受伤后，因伤至今未能去原告处做工。2020年3月20日，被告向印江自治县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认被告与原告之间存在事实劳动关系，印江自治县劳动争议仲裁委员会于2020年8月26日作出印劳仲案字（2020）9号劳动争议仲裁裁决书认定：“2019年8月3日至2019年8月13日期间，罗克珍与印江自治县西园综合开发有限公司之间存在劳动关系”，并于2020年9月1日向原、被告双方送达了该仲裁裁决书。原告不服该仲裁裁决书，于2020年9月11日向本院申请请求撤销该劳动争议仲裁裁决书，经本院向被告释明撤销仲裁裁决需向中级人民法院申请后，原告于2020年9月21日书面请求撤回该申请，本院于2020年9月24日作出（2020）黔0625民特12号裁定书，准许原告撤回申请。同日，原告再次向本院提起确认原告与被告不存在劳动关系的诉讼。 另查明，被告未纳入原告公司的劳动管理，被告是否去原告做工，由其自由决定，不会受到原告任何限制，原告对被告提供的劳动不进行奖惩，原告亦未向被告发放工作服、工作牌或者工作证，被告不享受原告公司任何福利待遇。 又查明，印江自治县劳动争议仲裁委员会于2020年8月26日作出的印劳仲案字（2020）9号劳动争议仲裁裁决书为非终局裁决。 上述事实有原、被告的陈述，原告提交的营业执照、身份证复印件、撤销仲裁裁决申请书、民事裁定书、劳动人事争议仲裁裁决书，被告提交的被告身份证复印件、仲裁庭庭审笔录在卷佐证，以上证据证据来源合法，与本案事实相关联本院予以确认；对被告提交的四份律师调查笔录，为被告代理律师一人调查，且被调查人未出庭作证，该调查笔录不具备证据的真实性、合法性、客观性，本院不予认定；被告提供的疾病证明书、交通事故认定书、认定工伤举证通知书，对其真实性予以认定，因与本案无关联，不作为本案的定案依据。 本院认为，当事人对非终局裁决的劳动争议仲裁裁决在指定期限内向人民法院起诉的，该劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。事实劳动关系是指无书面合同或书面合同无效形成的劳动雇佣关系。劳动者与用人单位之间是否存在事实劳动关系，关键应根据劳动者与用人单位之间是否存在管理与被管理、指挥与被指挥、监督与被监督的关系进行认定。 关于《（2020）9号劳动争议仲裁裁决书》是否已经生效的问题。印江自治县劳动争议仲裁委员会于2020年9月1日向原告送达劳动争议仲裁裁决书，原告于同年9月11日在裁决书指定的期限内，向人民法院提起诉讼要求撤销仲裁裁决，原告主张撤销的行为虽然不当，但实质上可以确定：原告在劳动争议仲裁裁决书指定的时间内，因不服该仲裁裁决已经向人民法院提起诉讼，该起诉行为应该被认定为系符合该劳动争议仲裁裁决书指定的期限内向人民法院起诉的行为。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。”的规定，《（2020）9号劳动争议仲裁裁决书》不发生法律效力。 关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题。劳动者与用人单位是否存在劳动关系，除了主体资格必须符合法律法规规定以外，还应当结合原告与被告之间是否存在管理与被管理、指挥与被指挥、监督与被监督等因素进行综合认定。本案原、被告之间是否存在管理与被管理、指挥与被指挥、监督与被监督关系，首先从用人单位与劳动者之间工作上的隶属关系来看：庭审查明，被告是否去原告处上班、何时去上班不受原告约束，亦不由原告安排，全凭被告自行确定，即便去上班，被告上、下班时间亦不受原告约束，也系根据其完成工作的快慢来决定，早到早做，早做完早走；被告进入原告公司做工，并非经原告招聘录用，且上下班无需打卡、签到、记录考勤，被告也无需遵守原告的规章制度；被告于2019年8月2日、3日、12日到原告处上班，不是原告安排其在这个时间点去，而是被告根据自己的具体情况自由确定的。被告辩称其2019年8月13日系去原告公司上班途中因交通事故受伤，但并未向法庭提供证据予以证明，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，该辩称理由不能成立，被告应承担该举证不能的不利后果。结合以上被告在原告公司上班不具有持续性、固定性、规律性等特征和起上班不收原告任何限制的事实，故被告与原告不存在工作上的隶属关系；其次，从组织上的从属关系来看，被告所从事的工作（对原告收购的鲜芋荷进行清洗、切断后装罐）不具有任何特殊性和专业性，该部分工作并非原告经营的业务范围，且原告公司对该工种所需劳务具有季节性和短暂性。被告没有原告发放的工作证、工作牌、服务证等证明其系公司员工的相应证件，故被告与原告不存在组织上的从属关系；再次，从经济上的依附关系来看，就本案而言，被告在经济上并不依赖原告，被告不去原告处上班，其可自由选择再去其他地方上班，不会受到原告的限制和处罚，更不会影响原告的正常生活，被告向原告提供劳务系按其工作日计付工资，工作一天则付一天的工资，不去原告处工作则不付工作，原告并不按月固定向被告发放工资或者福利待遇，原告不会因为被告工作业绩的好坏对其升职加薪或者降职减薪，故被告与原告不具有经济上的依附关系。综上，原告与被告之间既不存在管理与被管理、指挥与被指挥、监督与被监督的关系，又不存在工作上和组织上的隶属关系，更不存在经济上的依附关系，结合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条、第二条通知内容，应认定原告与被告之间不存在事实劳动关系。 综上所述，依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告罗克珍与原告印江土家族苗族自治县西园综合开发有限责任公司之间不存在劳动关系； 案件受理费10元，已减半收取计5元，由原告印江土家族苗族自治县西园综合开发有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。 审 判 员  李先云 二〇二〇年十一月十五日 法官助理曹凤群 代理书记员  曹凤群