贵州省务川仡佬族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0326民初1566号原告：遵义市新聚联能爆破工程有限公司，住所地：贵州省遵义市红花岗区新海路75号，统一社会信用代码：91520300069943357Q。法定代表人：刘孝明，该公司总经理。委托诉讼代理人：任昕，贵州与之律师事务所专职律师。委托诉讼代理人：宋万姿，贵州与之律师事务所实习律师。被告：南京新绿舟材料有限公司（原南京新绿舟建设发展有限公司），住所地：南京经济技术开发区新港大道80号01栋工业厂房2层，统一社会信用代码：91320192562863967N（1/1）。法定代表人：石为莉，该公司董事长。委托诉讼代理人：汤连生，该公司员工。被告：贵州天坤混凝土有限公司，住所地：贵州省贵阳市白云区沙文镇沙文村，统一社会信用代码：915201130550164050。法定代表人：周志明。原告遵义市新聚联能爆破工程有限公司（以下简称“新聚联能公司”）与南京新绿舟材料有限公司（以下简称“新绿舟公司”）、被告贵州天坤混凝土有限公司（以下简称“天坤公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2020年5月19日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告新聚联能公司的委托诉讼代理人任昕、宋万姿，被告新绿舟公司委托诉讼代理人汤连生到庭参加了诉讼，被告天坤公司经本院合法传唤未到庭参与诉讼。本案现已审理终结。原告新聚联能公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令解除原告与被告新绿舟公司于2014年3月5日签订的《爆破工程合同》；二、判令被告新绿舟公司立即向原告支付工程款119136.21元并支付逾期付款利息（分段计算为：自2017年5月28日起至2019年8月19日，按中国人民银行同期同类贷款利率标准，计得逾期利息为12779.8元；2019年8月20日起，按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率至被告新绿舟公司付清全部款项之日止，暂计至起诉之日为3500元）；三、判令被告天坤公司对前述二项债务向原告承担连带清偿责任；四、判令被告新绿舟公司立即向原告赔偿损失150000元；五、诉讼费由二被告承担。事实及理由：2013年11月，案外人中电投贵州遵义产业发展有限公司务川氧化铝公司（下称“中电投务川分公司”）与被告天坤公司签订《中电投贵州务正道800kt/a氧化铝工程混凝土委托加工服务合同》，约定案外人将中电投贵州务正道800kt/a氧化铝工程混凝土项目承包给被告天坤公司。2013年12月19日，被告天坤公司与被告新绿舟公司签订《砂石代加工合同》，约定由被告天坤公司委托被告新绿舟公司代为加工项目所需要碎石、机制砂、片石等原材料。因原材料加工涉及专业爆破项目，故被告新绿舟公司于2014年3月5日与原告签订《爆破工程合同书》，将涉案的中电投氧化铝砼站采石场爆破工程发包给原告，工程总量暂定为30万立方米，结算以实际完成量为准，工程造价为8.1元/立方米（不含税）。合同签订后原告即安排人员及设备进场施工，但是在2014年7月，被告新绿舟公司告知原告，因中电投务川分公司拟合并，故包括涉案项目在内的中电投有关项目均需停工，需待合并全部完成后再复工。然而在2017年5月初，原告发现涉案工程已经由其他公司复工。经原告向被告天坤公司交涉得知，公司合并后，被告天坤公司已经解除了与被告新绿舟公司的前述《砂石料代加工合同》，并将涉案未完成工程另行发包给其他公司，但被告新绿舟公司并未将该情况告知原告。经原告多次交涉，原告与被告天坤公司于2017年5月27日现场测量后书面确认原告已完工程量为20634.1立方米。依据合同约定，原告实际施工的工程款为167136.21元，但被告新绿舟公司仅向原告支付了48000元，剩余工程款迟迟未付，理由是被告天坤公司亦拖欠了被告新绿舟公司的相关工程款。原告认为，涉案合同已经无法继续履行，原告依法有权解除该合同。同时，被告新绿舟公司应当向原告支付剩余工程款，并赔偿合同无法继续履行给原告造成的损失，被告天坤公司在欠付工程款范围内应当与被告新绿舟公司承担连带清偿责任。为此，为维护原告的合法权益，特诉至人民法院，请求依法判决。被告新绿舟公司辩称，与原告签订合同属实，但被告新绿舟公司已于2014年撤场，撤场时告知了原告，双方已经解除合同，并已经与原告结清款项。原告现有证据证明的合同对象是天坤公司，现在实际被告应当是天坤公司。原告起诉新绿舟公司的事实不成立，也超过了诉讼时效，要求驳回原告的全部诉讼请求。被告天坤公司经本院合法传唤未到庭参与诉讼，亦未提交书面答辩意见。原告新聚联能公司为证明其主张在举证期限内提交并在庭审中出示以下证据：第一组证据：《中电投贵州务正道800kt/a氧化铝工程混凝土委托加工服务合同》、《砂石料代加工合同》、《爆破工程合同书》，用以证据证明各方承包合同关系及原告与被告新绿舟公司约定的有关权利义务；第二组证据：1、中铝投一期地形测量展点图（一）、中铝投一期地形测量高程展点图（二）、2014年3月28日一起地形测量数值表，2、中铝投二期地形测量高程展点图（一）、中铝投二期地形测量展点图（二）、中铝投两期地形测量方格网计量图（三）、2017年6月二期地形测量数值表，3、测量现场照片，4、证人证言，用以证明原告已完工程量为20637.1立方米，依据合同约定，原告及时施工的总工程款为167136.21元。第三组证据：《爆破工程合同书》（2016年7月5日）、《延期申请》、《补充协议书》（2017年6月16日）、《爆破作业项目备案表》、《各工地炸材使用明细表》，用以证明2016年7月5日起原告与天坤公司虽有承揽合同关系，但事实上双方并未就该合同实施任何行为，工程持续停工至2017年6月才正式恢复，因此，不存在被告新绿舟公司所述2017年二期现场测量时原告已进场施工的说法，二期测量图可证明原告向被告新绿舟公司履行义务的情况；第四组证据：证人杨某、华某的出庭证言，用以证明工程量测绘情况。被告新绿舟公司为证明其主张在举证期限内提交并在庭审中出示了（2016）苏0113民初5315号《民事调解书》一份，用以证明因天坤公司未向新绿舟公司支付工程款，经法院达成调解协议的事实。被告天坤公司庭后出示了《情况说明》一份，证明天坤公司与新聚联能公司虽然于2016年7月签订了《爆破工程合同书》，但双方实际并未履行，涉案工程因故持续停工至2017年6月。天坤公司于2017年5月协助新聚联能公司所作的中铝投二期地形测量的结果全部是新聚联能公司在与新绿舟公司合同项下履行的情况，并非新聚联能公司履行与天坤公司合同的情况，新聚联能公司所主张的工程款与天坤公司无关，应由新绿舟公司全部承担。本院经审理认定事实如下：2013年12月19日，天坤公司与新绿舟公司签订《砂石料代加工合同》，约定将务川县镇南镇中电投氧化铝厂区建设砼搅拌站和工程建设用砂、石需要的碎石、机制砂等原材料委托给新绿舟公司加工。2014年3月5日，新绿舟公司（甲方）与新聚联能公司（乙方）签订《爆破工程合同书》，甲方将涉案工程爆破设计、施爆交由乙方完成，工程名称：中电投氧化铝砼站采石场爆破工程；工程地点：务川县镇南镇；工程总量：暂定30万立方米，结算根据甲方需要以实际完成量为准；合同工期18个月；工程造价8.1元/立方米（不含税，按双方实测工程量为准）；付款方式：本工程无预付款，乙方进场后，于每月25日前通知甲方现场管理人员收方，十日内按核定工程进度的80%支付乙方工程款，乙方全部工作完成，余款在结算后三个月内付清；工程量核算与确认：甲方根据设计要求对原爆破前地形进行共同测量，完工后再次测量地形计算出完成总工程量经双方签字后确认，同时，合同对质量安全管理、双方责任等进行了约定。合同签订后，双方当事人经测量，制作了《中铝投一期地形测量展点图》，随后新聚联能公司组织人员进场进行爆破，至2015年春节放假，新绿舟公司支付工程款48000元。后因业主方原因，包括涉案项目在内的中电投有关项目全部停工，处于待复工状态。经新聚联能公司多次与新绿舟公司联系未果的情况下，2017年5月27日，新聚联能公司在天坤公司人员在场的情况下，经测量并制作了《中铝投二期地形测量展点图》，计算完成方量为20634.1立方米。现新聚联能公司以新绿舟公司未支付工程款为由诉至本院。另查明，涉案工程因业主方原因停工后，新绿舟公司于2016年12月通过诉讼方式与天坤公司终止合同，并由天坤公司支付工程款750000元。2016年7月5日，天坤公司与新聚联能公司就涉案工程重新签订了《爆破工程合同》，但该合同未实际履行，直至2017年6月16日，天坤公司与新聚联能公司签订《补充协议书》，经双方共同协商，同意工程延期至2018年6月14日，工期360天。另，新聚联能公司提交的《爆破作业项目备案表》及《各工地炸村使用明细账》显示，涉案工程项目，新聚联公司于2017年6月30日开始第二次施工爆破。本院认为，新聚联能公司与新绿舟公司签订《爆破工程合同书》，双方对工程的概况、承包范围、工期、工程造价及付款方式、工程量核算与确认、双方责任等进行了约定，已构成承揽关系。工程在施工过程中，因业主方原因导致涉案工程停工。后新绿舟公司已通过诉讼方式与天坤公司终止合同，并结算工程款。新绿舟公司在与天坤公司终止合同后，理应及时与新聚联能公司进行收方并办理结算，而新绿舟公司却以避而不见的方式，不配合与新聚联公司进行收方、结算，且现涉案工程已由天坤公司重新与新聚联能公司签订《爆破工程合同书》，致使新绿舟公司与新聚联能公司签订的《爆破工程合同书》现已无法继续履行。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第九十四条第（四）项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，故新聚联能公司请求解除与新绿舟公司于2014年3月5日签订的《爆破工程合同书》的诉讼请求，本院予以支持。对于新绿舟公司以过诉讼时效的抗辩意见，新聚联能公司与新绿舟公司所签订的合同，在停工后，新聚联能公司多次要求新绿舟公司收方结算未果的情况，于2017年5月27日，在天坤公司管理人员在场情况下，对工程量进行测量并收方，新绿舟公司理应在收方后及时支付工程款，故诉讼时效应从2017年5月27日开始计算，至新聚联能公司起诉之日止（本院受理日期为2020年5月19日），根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定”的规定，新聚联能公司的起诉未超过诉讼时效，故对新绿舟公司的辩论意见，本院不予采纳。对于新聚联能公司主张新绿舟公司支付工程款的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”、第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”的规定，双方合同解除后，新绿舟公司应按新聚联公司已完成的工程量支付工程款。对于新聚联能公司与新绿舟公司签订合同后，所完成工程量的确定。在新聚联能公司进场施工前进行了测量，在工程停工后，进行了第二次测量，故两次测量的差值理应为新聚联能公司所完成的工程量。故新聚联公司完成的产值为20634.1立方米，按双方合同约定的单价8.1元/立方米，工程款为8.1元/立方米×20634.1立方米=167136.21元，扣除已支付的48000元，故新绿舟公司尚欠119136.21元未支付。对于新聚联能公司主张的逾期利息。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”、第十八条“利息从应付工程价款之日计付”的规定，新聚联能公司与新绿舟公司所签订的《爆破工程合同书》对逾期支付工程款利息未作约定，故应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。对于应付工程价款之日的确定，因涉案工程项目于2017年5月27日进行测量并收方，收方之日应为工程款支付之日，但新绿舟公司未进行支付，故新绿舟公司应从2017年5月28日起应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息至本判决确定之日止。对于新聚联能公司要求天坤公司对欠付工程款及利息承担连带清偿责任的诉讼请求。结合审理查明事实，新绿舟公司已通过诉讼程序与天坤公司解除合同并获得工程款，故对新聚联能公司要求天坤公司对欠付工程款及利息承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。对于新聚联能公司主张赔偿150000元的诉讼请求，新聚联能公司与新绿舟公司所签订的《爆破工程合同书》对损失赔偿未作约定，且在庭审过程中，新聚联能公司未提供证据证明损失的存在，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，对新聚联能公司主张赔偿损失150000元的诉讼请求，本院不予支持。为此，依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条、二百五十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、原告遵义市新聚联能爆破工程有限公司与被告南京新绿舟材料有限公司于2014年3月5日签订的《爆破工程合同书》；二、被告南京新绿舟材料有限公司于本判决生效后十日内向原告遵义市新聚联能爆破工程有限公司支付工程款119136.21元，并从2017年5月28日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息至本判决确定之日止；三、驳回原告遵义市新聚联能爆破工程有限公司其他的诉讼请求。如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5582元，由原告遵义市新聚联能爆破工程有限公司负担3252元，被告南京新绿舟材料有限公司负担2330元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。本案申请强制执行的期限为二年，自本判决确定的履行期限届满之日起计算。审 判 长 江 南人民陪审员 田 波人民陪审员 陈庆刚二〇二〇年十一月十日书 记 员 田旭棚