广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0112民初7253号原告：广州佰赛品牌策划有限公司，住所地广州市海珠区革新路乐善大街**自编**楼**之一。法定代表人：刘少姗，该公司执行董事。委托诉讼代理人：何泳锋，该公司员工。委托诉讼代理人：吕方圆，广东君厚律师事务所律师。被告：广州市官派食品有限公司，，住所地广州高新技术产业开发区科学城科学大道**创新大厦**首层附楼凯得创梦空间（自编号：**）办公卡位**法定代表人：官富，该公司经理。委托诉讼代理人：马景泽，广东瀛真律师事务所律师。原告广州佰赛品牌策划有限公司（以下简称佰赛公司）与被告广州市官派食品有限公司（以下简称官派公司）服务合同纠纷一案,本院于2020年6月22日立案后，适用简易程序公开开庭进行了审理，原告佰赛公司的委托诉讼代理人何泳锋、吕方圆和被告官派公司的委托诉讼代理人马景泽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告佰赛公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付全网推广服务费132000元；2、判令被告向原告支付临时推广服务费57066元；3、被告向原告支付违约金77600元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告是一家从事网络品牌营销的网络科技公司，为客户提供网络品牌推广服务。2018年9月20日，原告与被告签订《官派全网推广合同》，约定原告为被告提供网上销售业务运营服务，包括网站运营、新媒体宣传、日常推广、媒体公关、日常辅助等服务，基础开发费用为8000元，全网推广服务费用为36000元/季度(12000元/月)，双方合作期限自2018年9月10日至2019年12月30日，合同总金额为194000元，被告应在每季度15号前结算本季度费用。合同还约定，一方违约的，应当按照合同总金额的40%向另一方支付违约金。另原告还为被告提供了微商城服务测试，服务费用为1066元。原合同有效期届满后，经双方协商，原告继续为被告提供全网推广服务至2020年4月，以及继续为被告提供程序开发至2020年3月1日。然被告自2019年6月起，便开始拖欠原告的电商服务费用，截至本案起诉之日，共计拖欠全网推广服务费132000元。另被告尚拖欠原告临时推广服务费用56000元以及微商城测试费用1066元。合同还约定，一方逾期20个工作日支付款项的，视为完全违约，应当按照合同总金额的40%支付违约金。合同签订后，原告依约履行了合同约定的义务。但被告一直以各种理由拖欠原告电商服务费，虽经原告多次催收，被告一直未予支付。原告认为，原告与被告签订的全网推广合同，是双方协商一致签订的，且不违反国家法律、法规的规定，合法有效。双方应当本着诚实信用的原则，忠实履行合同义务。原告在合同签订后，耗费大量的人力、财力，投入了大量的资源，为被告的搭建平台、构建网站、宣传推广做了大量工作，在微博、微信、百度贴吧以及腾讯、新浪、网易平台投放被告的品牌。原告为被告提供服务的前期，投入大量成本，且需要向第三方支付费用，处于亏损状态，只有长期合作，原告才能盈利。被告的违约行为，给原告造成了极大的损失，原告与其它第三方的合作也被迫终止。被告应当承担相应的违约责任。故原告根据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定诉至法院，请求判如所请。被告官派公司书面答辩称：2018年9月20日原被告签订《官派全网推广方案合同》，约定原告为被告提供包括网站运营、新媒体、日常推广、媒体公关、日常辅助等五个大项17个小项的全网推广服务，合同还约定了先做后付原则的收费模式、月度工作总结需经被告验收合格才具备付款条件等。由合同签订起原告的服务人员就不具备能履行合同约定的服务水平，经被告多次要求其整改无果，在不能履行合同服务项目的情况下，被告停止支付相关费用。被告的拒付行为符合合同先做后付的付费原则和需经被告验收合格的合同约定。原告从2019年5月起，因原告负责新媒体、日常推广、媒体公关推广的工作人员始终无法达到被告的验收合格条件，本应按合同解除与原告的合同关系，但因被告经原告介绍的第三方张钟明提供的程序开发正在履行中，被告已支付的部分程序开发费又未完成，只能允许原告对被告提供网站运营、日常辅助的推广服务，而且推广服务中错漏百出无法达到验收合格标准，甚至出现推广素材侵犯第三方知识产权的情形。因此，原告诉请并无事实和法律依据，请求法院维护被告合法权利，驳回原告的诉讼请求。原告围绕诉讼请求依法提交了官派全网推广合同、工作汇总表及工作计划表的邮件发送记录、微信群微信沟通工作记录、U盘、原被告法定代表人的微信聊天记录、费用支付转账截图、光盘、原告制作的账务明细表、交易记录及催款记录、邮件发送记录、微信群聊天记录及QQ页面截图、微信朋友圈截图、微信群聊天记录、每月工作汇总邮件发送记录、媒体外包结款凭证、微信聊天记录、工作计划表等作为证据，被告提供了官派食品“推广别动队”的微信聊天记录、程序开发付款明细及收据等作为证据，本院组织双方当事人进行质证并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2018年9月20日，原告佰赛公司和被告官派公司签订《官派全网推广方案合同》，约定原告为被告提供网上销售业务运营服务。合同第一条第1点明确服务内容包括网站运营、新媒体、日常推广、媒体公关、日常辅助等五大项目服务，其中网站运营包含网站运营、开发优化、SEO优化，新媒体包含微博推广及微信推广，日常推广包含博客推广、论坛推广、问答推广及其他渠道，媒体公关包含自媒体投放、新闻源媒体、大媒体投放及地方媒体投放，日常辅助包含SEM优化、设计辅助、策划辅助及文案辅助；每一项细化的项目均约定了执行概要及备注，并约定以上为基础月工作安排，实际按月工作计划表安排执行。全网推广收费约定先做后付按季度结算原则，服务费用为36000元/季度，基础开发费用约定一次性收费8000元，含全项目涉及平台开发、维护、升级、服务器等相关服务。第一条第2点约定双方合作期限自2018年9月10日至2019年12月30日。每月5号前由佰赛公司提供本月工作计划、上月工作总结验收表（投放数量明细表等）报告给官派公司审批，若上月工作验收合格，佰赛公司在每月15日前结算上月未结经费款项；若上月工作验收不合格，则佰赛公司同意官派公司在当月15日前退还已收取上月经费款项的20%或按80%结算上月月经费款项。合同签订后5个工作日内，由佰赛公司提供首月工作计划及首季度经费款项相关票据，2018年9月按半月计算，项目第一季度为2018年9月10日-2018年12月31日，官派公司收到相关资料后5个工作日内安排第一阶段款项，即50000元，合同签订后项目即日启动，2018年9月15日前为项目筹备期，本周期内不产生运营费用。第四条第2点、第4点约定合约生效期内，在佰赛公司提交阶段性款项结算通知后，官派公司需在3个工作日内批示，并在确认批准下5个工作日内完成款项交接，如超过期限没有完成，则双方共同协商处理，但不超过20个工作日，否则按官派公司完全违约处理，完全违约权责定义为违约方应按项目总金额的40%向另一方支付违约金。佰赛公司提交了其通过佰赛网络客服邮箱“ｉｎｆ×××＠ｂａｉｓｉｇｎ.ｃｏｍ”或者佰赛公司工作人员邮箱“121×××＠ｑｑ.ｃｏｍ”每月向电子邮箱“kupao@vip.qq.com”、“141×××＠ｑｑ.ｃｏｍ”和“lzc@china-health.com”发送工作汇总和工作计划以及其他工作文件的发送记录并表示“kupao@vip.qq.com”及“141×××＠ｑｑ.ｃｏｍ”均为官派公司法定代表人的邮箱。原被告提交了双方之间的微信工作群“推广别动队”的聊天记录，显示了官派公司曾指定接收文件的邮箱为“141×××＠ｑｑ.ｃｏｍ”，佰赛公司每月向官派公司发送每月工作汇总和工作计划，官派公司表示已经收到，且自2019年5月至2020年4月期间，佰赛公司及官派公司的工作人员均不间断地通过微信群交流文字及图片材料，提出要求及沟通修改。庭审中，佰赛公司与官派公司确认实际服务期至2020年4月。佰赛公司自认官派公司已经支付了基础开发费用以及2018年9月至2019年5月的全网推广服务费共计110000元。官派公司表示2019年6月后佰赛公司提供的服务中仅有网站运营和日常辅助两个项目符合要求，同意按每月5000元支付服务费，其他项目无法达到要求，则不应支付相应的服务费。另查明，官派公司通过佰赛公司介绍联系到案外人张钟明进行程序开发工作，自2019年2月25日至2020年3月1日，每周开发费用为4000元，官派公司及张钟明确认开发费用已付清。根据佰赛公司员工何泳锋和官派公司法定代表人官富的微信聊天记录显示，2019年12月1日，何泳锋应官富要求向张钟明垫付了程序开发费用16000元，在2020年1月2日，官富向何泳锋借了40000元用于周转。另佰赛公司主张在微商城运营过程中佰赛公司曾向官派公司的对公账户打款1066元进行测试，上述三笔费用共计57066元应作为临时推广服务费由官派公司予以报销。官派公司确认发生了该三笔费用，但认为均与本案服务合同并非同一法律关系。本院认为：原告佰赛公司和被告官派公司签订的《官派全网推广方案合同》是当事人的真实意思表示，除违约金条款外，内容不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，本院依法予以确认，双方均应自觉履行合同约定。综合双方诉辩意见，本案主要有两个争议焦点，一是佰赛公司诉请的全网推广服务费能否支持，二是佰赛公司诉请的临时推广服务费能否支持。关于第一个争议焦点即全网推广服务费。首先，虽然合同约定服务期限自2018年9月10日至2019年12月30日止，但在实际履行中，佰赛公司继续向官派公司提供服务至2020年4月，双方以实际行为变更了合同期限，官派公司应根据实际情况支付相应的服务费。其次，虽然合同约定佰赛公司为官派公司提供包括网站运营、新媒体、日常推广、媒体公关、日常辅助等五个大项17个小项的全网推广服务，但同时约定实际按月工作计划表安排执行，因此，佰赛公司提供的服务内容应以每月工作计划表为准。再次，合同约定每月5号前由佰赛公司提供本月工作计划、上月工作总结验收表给官派公司审批，根据验收结果在当月的15日前对上月经费进行结算，然而双方并未明确约定验收的具体方式，官派公司不能简单的以未经验收合格对抗其付款义务。佰赛公司已对其提供的服务进行了举证，根据其向官派公司指定邮箱发送工作汇总和工作计划的邮件发送记录，以及双方微信聊天记录的内容，可以认定佰赛公司已经履行了合同义务，按照工作计划表提供了推广服务。而截至起诉之日，官派公司并未明确表示对佰赛公司提供的哪项服务验收不合格并以此拒付服务费，相反，在佰赛公司员工通过微信发送缴费申请催款时仅表示资金紧张，要求延期支付，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条的规定，佰赛公司已经依约提供全部推广服务的事实具有高度可能性，本院予以确认。至于官派公司所主张的佰赛公司在推广服务工作中错漏百出的抗辩，本院认为宣传推广服务本身是要结合客户特征进行量身制作，而客户需求具有主观性，难以一次达到需求，而是需要多番沟通修改，微信聊天记录中所反映的佰赛公司根据官派公司要求对推广服务等进行相应调整符合服务合同的交易惯例及一般生活常理，官派公司不能证实佰赛公司提供的服务完全达不到其需求。因此，佰赛公司诉请官派公司支付2019年6月至2020年4月的全网推广费132000元，事实和法律依据充分，本院予以支持。关于第二个争议焦点即临时推广服务费。本院认为，佰赛公司及官派公司均确认程序开发是佰赛公司介绍案外人张钟明为官派公司进行，故佰赛公司向官派公司主张临时推广服务费并无事实依据，即使何泳锋向张钟明代垫了开发费或者转账给官富用于资金周转，也属于另外的法律关系，因此，本案中佰赛公司无权要求官派公司向其支付56000元。至于官派公司确认未向佰赛公司退还的微商城测试费用1066元，该费用虽非案涉合同约定的服务费，但确实是佰赛公司为官派公司推广过程中产生，是佰赛公司为履行合同义务而产生的支出，且不应由佰赛公司承担，为避免当事人诉累，且数额不大，本院认为可在本案中一并处理，故官派公司应向佰赛公司退还该笔测试费用。关于违约金。佰赛公司并未举证证实官派公司逾期支付服务费所导致的实际损失数额，其损失主要体现为资金占用的利息损失，因此，合同约定违约金按项目总金额的40%计算，标准明显过高，超出法律规定上限，本院依法调整为按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算。佰赛公司并未举证按照合同约定每月向官派公司提供工作总结验收表进行审批，无法证实双方对应付服务费进行核对结算的具体时间，故违约金应自佰赛公司起诉之日2020年6月22日起算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条的规定，判决如下：一、被告广州市官派食品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广州佰赛品牌策划有限公司支付推广服务费132000元及违约金（以132000元为基数，自2020年6月22日起至清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计付）；二、被告广州市官派食品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广州佰赛品牌策划有限公司退回测试费用1066元；三、驳回原告广州佰赛品牌策划有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2650元，由原告广州佰赛品牌策划有限公司负担1328元，被告广州市官派食品有限公司负担1322元（该受理费原告已预缴，原告广州佰赛品牌策划有限公司同意由被告广州市官派食品有限公司在履行本判决时向其迳付1322元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  李娜二〇二〇年十一月二十日法官助理王春梅书记员廖茜茹（代）附一：本裁判所依据法律《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。附二：申请执行事项根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”