贵州省安龙县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2328民初2788号 原告（反诉被告）：安龙县民安消防器材经营维修服务部，住所地贵州省安龙县招提街道办事处顺城街塔山双龙酒店旁，统一社会信用代码92522328MA6EXPFE9P。 经营者：姜小华，男，1966年11月16日生，汉族，住浙江省江山市。 委托诉讼代理人：何丹丹。代理权限：特别授权。 被告（反诉原告）：安龙县相约主题酒店，住所地贵州省安龙县栖凤街道办事处大坪村市府大道大坪安置点，统一社会信用代码92522328MA6E5B3T40。 经营者:伍太琼，未到庭。 委托诉讼代理人：张永江（，男，1984年2月4日生，布依族，住贵州省安龙县，代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：汪浩，贵州集法律师事务所律师。代理权限：特别授权。 原告（反诉被告）安龙县民安消防器材经营维修服务部（下称原告）与被告（反诉原告）安龙县相约主题酒店（下称被告）承揽合同纠纷一案，本院2020年8月31日立案受理后，依法适用简易程序，于同年9月29日公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人何丹丹，被告委托诉讼代理人张永江、汪浩到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告（反诉被告）向本院提出诉讼请求:1判令被告支付原告工程尾款140000元；2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年1月2日，原、被告签订了《消防工程承包合同》，被告将其消防工程承包给原告，双方约定了权利义务及付款方式。并且约定了质保期限为一年。原告按照合同内容严格履行了合同义务。施工完毕后，被告支付原告工程款180000元。质保期后被告一直未按照合同约定支付原告尾款140000元，原告多次催要，被告均以各种理由拒付。综上，被告的行为严重侵犯了原告的合法权益，原告在履行合同义务后，被告应当按照合同约定支付工程款项，履行支付义务。现原告起诉至人民法院，望判如所请。 原告（反诉被告）补充陈述：被告反诉的事实及理由不合实际。案涉合同签订于2017年1月2日，合同签订后，由原告提供图纸，图纸要经过消防队审核后才能进行安装，因正值年底元月27日过年，设计图纸较多，所以推迟到2017年正月十五以后才开始设计，我们与消防队关系比较融合，所以初步审核后就开始安装，3月底材料进场，7月中旬结束，由于没有消防水池，无法安装消防泵进行验收，再加上被告装修到9月中旬，我们开始改装喷淋，安装消防水泵，所以等到11月底装修才完工。我们加装消防喷淋头、消防应急灯、安全出口后，12月底被告开始试营业。另被告在其负一楼办理得有一家法定代表人仍为伍太琼的安龙县榆枝橡全屋定制家居装饰城，故消防大队要求重新设计家居城图纸，且还要一份家居城的营业执照，而该营业执照2018年3月6日才办理完毕。2018年4月4日，原告完成整栋楼的消防备案，按照消防的要求备案后一个月才能够检测，检测完成后一个月得到结果，因此，被告于2018年6月29日拿到消防大队的消防备案证。 原告（反诉被告）提交以下证据： 1.原告营业执照（复印件）、法定代表人身份证（复印件），证明原告基本身份信息及诉讼主体适格。 2.消防工程承包合同（复印件），证明原告承揽被告消防工程的情况。 3.建设工程消防设计备案需提供材料明细（复印件），证明因被告原因未办理家居城营业执照，导致未能办理消防工程设计备案。 4.建设工程消防设计备案凭证，证明被告在办理家居城营业执照后，2018年4月4日原告就已经为被告进行了备案。 5.安龙县榆枝橡全屋定制家居装饰城营业执照，证明被告在2018年3月6日才办理好家居城的营业执照，影响取得消防许可证的时间，拖延时间的后果应当由被告负责。 原告（反诉被告）庭后提交证据： 企业基本信息，拟证明原告现阶段经营状态。 被告（反诉原告）辩称：1.判决反诉被告支付反诉原告366663元；2.本案的本反诉讼费用由反诉被告承担。事实与理由：2017年1月2日，被告与原告签订《消防工程承包合同》，承包范围包括：酒店的消防蓝图由原告自行设计并报送消防主管部门审核，火灾自动报警系统、室内消火栓系统、防排烟系统、自动喷淋系统、防火门、应急照明疏散指示系统、灭火器等整栋楼所有消防系统及设施由原告全权负责。承包方式：包工、包料、包验收、包拿证（消防安全合格证）。合同第五条第6款约定：签订合同之日起7天内必须进场施工，90天完工（即2017年4月2日前完工），合同第八条第4款约定，如果乙方原因导致本酒店不能正常经营，由乙方赔偿甲方一切损失。合同签订后，被告按约定支付了工程款，原告进场施工，至2017年4月2日约定的工期届满，但原告未施工完毕，同时也未能为被告办理消防安全合格证，经被告多次要求原告提供，其均以种种理由推脱，拒不办理。截止2018年6月29日，原告才提供消防安全合格证，致使被告当日才能办理特种行业许可证。由于反诉原告经营的是酒店类行业，需要办理特种行业许可证后才能营业（特种行业许可证需要由消防安全合格证为前提），根据合同第八条第4款的约定，原告应当赔偿被告的一切损失（包括被告支付该期间的房租费用）。由于被告与案外人杨某某、王某某平所签订的《房屋租赁合同》第三条第3款约定租赁期限为12年，免6个月装修时间，从2017年8月1日至2029年8月1日，第四条第一款约定该房屋前六年的年租金为400000元（即每月33333元）。那么被告在此期间的实际损失为2017年8月1日至2018年6月29日期间的房屋费用（366663元），应当由原告赔偿给被告。 被告（反诉原告）补充：1.办理消防安全合格证所需图纸是由原告提供的，当时就是因为过年的原因，案涉合同将施工时间从60天改成了90天，都是考虑到客观因素的。2.原告所提的修改家居城、水池，我方认为是不客观的，因为本案中说的消防是酒店的，被告不可能支付高额的租金，拒绝修水池、拒绝配合原告办理相关手续。根据合同约定，甲方原因除外，以上我方陈述并非否定被告方不配合、拒绝的意思表示，我方陈述的主要意思是主题酒店装修以及家居城修水池、办理营业执照等均是需要时间来进行处理的，因此我方认为，不应该承担违约责任。 被告（反诉原告）提交以下证据： 1.被告营业执照（复印件）、经营者证明、经营者身份证（复印件），证明被告诉讼主体适格。 2.原告工商登记信息，证明原告诉讼主体适格。 3.《消防工程承包合同》（复印件），证明原告应当按约定于2017年4月9日施工完毕并向被告提供消防安全合格证，原告未能提供视为违约，应当赔偿被告的实际损失（该期间的房租费用）。 4.特种行业许可证（复印件），证明原告于2018年6月29日才提供消防安全合格证，致使被告此时才能办理特种行业许可证等；同时证明被告获取原告提供的消防合格证后及时办理了特种行业许可证。 5.张永江与本案中原告负责人姜小华的《短信聊天记录》，证明被告多次催促原告，其均不履行合同义务，构成违约。 6.《房屋租赁合同》（复印件）、贵州省农村商业银行个人账户明细四张，证明原告未能向被告提供消防安全合格证，致使被告不能正常经营，产生的实际损失（该期间的房租费用）为366663元，以及被告向案外人杨某某支付租赁费用的情况。 本院依职权调取证据： 1.《建设工程消防设计备案申报表》、《建设工程消防设计备案凭证》、建设工程消防设计备案检查记录表、《建设工程竣工验收消防备案申报表》、《建设工程竣工验收消防备案凭证》、建设工程竣工验收消防备案检查记录表、《消防安全检查申报表》、《消防安全检查申请受理凭证》、《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》，拟证明原告（反诉被告）为被告（反诉原告）所施工的消防工程消防设计备案、验收等情况。 2.《建设工程消防设计备案申报表》、《建设工程消防设计备案凭证》、建设工程消防设计备案检查记录表，拟证明原告（反诉被告）为案外人安龙县榆枝橡全屋定制家具装饰城所施工的消防工程消防设计申报、备案等情况。 审理查明：原告（反诉被告）系2004年11月15日注册成立的个体工商户，经营者系姜小华。被告（反诉原告）系2017年6月29日注册成立的个体工商户，经营者系伍太琼，案外人张永江系其工作人员，任总经理职务。 2016年7月28日，因开设经营安龙县相约主题酒店，即本案被告所需，案外人张永江作为承租方乙方与案外人杨某某、王某某（出租方甲方）签订《房屋租赁合同》，承租其坐落于安龙县大坪村安置区民建房，该合同载明：甲方交房时间为2017年2月1日，租赁期限为12年，免6个月装修时间，从2017年8月1日至2029年8月1日，房屋前六年年租金为400000元。同时，合同对房屋装修进行了约定。合同签订后，双方遂依照合同约定对该房屋进行装修。 2017年1月2日，尚处于未注册、装修未经营状态的被告（甲方）与原告（乙方）签订《消防工程承包合同》，约定：工程名称为安龙县相约主题酒店，承包范围为：1.本酒店的消防蓝图由乙方自行设计并报送消防主管部门审核，本店的装修图由甲方提供，火灾自动报警系统、室内消火栓系统、防排烟系统、自动喷淋系统、防火门、应急照明疏散指示系统、灭火器等整栋楼所有消防系统及设施由乙方全权负责。2.本工程土建由甲方负责（楼顶水池、地下水池、水泵房）。承包方式为包工、包料、包验收、包拿证（除承包范围外的因素，导致本工程不能验收的，由甲方负责，并承包乙方费用）。工程总造价为320000元，合同签订时付定金30000元，材料进场付100000元，工程完工后付120000元，余款待酒店正常营业后一次性付清。工程质量及验收标准：1.本工程由甲乙双方及政府消防主管部门以施工图纸、设计说明、设计变更和国家（行业）的相关标准、规范为标准共同验收。6.签订合同之日起7日内必须进场施工，90天完工，甲方因素除外。违约责任：4.如果乙方原因导致本酒店不能正常经营，由乙方赔偿甲方一切损失。合同尾部，张永江在“甲方代表”处签名捺印，姜小华在“乙方代表”处签名捺印。 合同签订后，2017年3月，原告组织工人进场施工。2018年4月4日，被告作为建设单位就其所在地上第1-6层楼层的消防设计向安龙县公安消防大队（下称消防大队）申请消防设计备案，并填写《建设工程消防设计备案申报表》。同日，消防大队向被告发出安公消设备字〔2018〕第005号《建设工程消防设计备案凭证》，载明被告2018年4月4日申报的室内装修建设工程的消防设计备案，经审查，备案材料（1.建设工程消防设计备案申报表、2.建设单位的工商营业执照等合法身份证明文件复印件、3.设计单位资质证明文件复印件、4.消防设计文件等）齐全，依法核发备案凭证。2018年4月9日，消防大队就该建设工程消防设计备案进行检查，并制作建设工程消防设计备案检查记录表，载明其检查意见为合格。2018年6月15日，被告作为建设单位就其完成的消防工程向消防大队申请竣工验收消防备案，并填写《建设工程竣工验收消防备案申报表》，请求消防大队对其所在地上1-6层楼层进行验收。同日，消防大队向被告发出《建设工程竣工验收消防备案凭证》，载明被告2018年6月15日申报的建设工程的竣工验收消防备案，经审查，备案材料（1.建设工程竣工验收消防备案申报表……7.施工、工程监理、检测单位的合法身份证明和资质等级证明文件复印件等）齐全，依法核发备案凭证。同月20日，经验收，消防大队制作建设工程竣工验收消防备案检查记录表，载明该工程检查情况和综合评定意见为合格。同时，2018年6月14日，被告向消防大队申请消防安全检查，同月19日，该队作出《消防安全检查申请受理凭证》，载明经审查，被告申请复核规定，予以受理。同月27日，消防大队向被告（反诉原告）颁发其所在地上1-6层安公消安检字〔2018〕第0017号《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》（下称《消防安全合格证》）。被告称其于2018年8月1日正式营业。 同时查明：2017年5月10日、5月20日、9月11日，被告通过其员工张永江分别向原告支付工程款30000元、100000元、30000元、20000元，合计180000元，后未再支付，原告多次向被告催要剩余款项未果遂诉至本院，本院立案受理后，依法向被告送达应诉材料。2020年9月7日，被告向本院提交民事反诉状称原告在合同约定的期限内未能替被告办理消防安全合格证，导致其不能按时营业，遂以原告违约（2017年8月1日）之日至《消防安全合格证》发放（2018年6月29日）期间所付租金366663元为其损失，要求原告承担违约损失赔偿责任。 另查明，被告的经营者伍太琼在被告所在的房屋的地下两层开设安龙县榆枝橡全屋定制家居装饰城（下称榆枝橡），于2018年3月6日注册成立、领取营业执照。2018年4月19日，榆枝橡作为建设单位，就其所在楼层填写《建设工程消防设计备案申报表》申请消防设计备案，同日，消防大队经审查后向其核发了《建设工程消防设计备案凭证》。 上述事实，有原、被告到庭陈述及原、被告提交的上述证据、本院依职权调取证据在卷佐证，经庭审举证、质证及本院审查，应予认定。 本院认为，被告将其酒店的消防工程发包给具备相应资质的原告，与原告签订的《消防工程承包合同》系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。原告承接该工程后组织工人进场施工，现工程已竣工，被告于2018年6月27日取得《消防安全合格证》，且现亦在正常营业中，故被告亦应按约履行剩余工程款的支付义务。故根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”之规定，本院对原告要求被告支付尚欠工程款的诉请予以支持。 关于被告主张原告违约，要求其承担违约责任的诉请。本案中，案涉《消防工程承包合同》约定“第三条工程承包方式：包工、包料、包验收、包拿证。第五条6.签订合同之日起7天内必须进场施工，90天完工，甲方因素除外。第八条4.如果乙方原因导致本酒店不能正常经营，由乙方赔偿甲方一切损失。”原告承接该消防工程后，于2018年6月27日方才取得《消防安全合格证》，除去双方均认可的“2017年过年原因”所占用的时间，原告亦未能在合同约定的时间内完工、取得《消防安全合格证》，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，原告其未按约履行合同义务的行为构成违约，应承担违约责任。原告称被告“将负一楼改装成家居城，消防大队要求重新设计家居城图纸，且还要一份营业执照，由于被告的原因，营业执照一直拖到2018年3月6日才办到。”但其并未对“消防大队要求重新设计家居城图纸”的辩解理由举证证明，且根据本院到消防大队调取被告与榆枝橡的消防工程相关材料证实，并未存在原告所称情况，两个经营主体的消防安全合格证独立存在、分别备案，不因榆枝橡的营业执照办理与否而影响被告《消防安全合格证》的办理，故本院对原告该辩解理由不予支持。 关于违约损失赔偿额，被告以原告违约导致其未能正常营业，以原告违约期间至《消防安全合格证》取得时其所付租金366663元为其损失，要求原告承担赔偿责任。本院认为，所谓违约损失赔偿额，包括因违约造成的直接损失与可得利益损失，而该损失的产生定与违约行为之间存在因果关系，即违约行为是损失的原因，损失是违约行为的后果。本案中，被告所付租金系由其与案外人杨某某、王某某签订的《房屋租金合同》所产生，并非原告违约所致，与原告的违约行为并不存在因果关系，亦不属于被告因原告违约致其未能正常营业而未获得的可得利益损失，且被告并未就其遭受的直接损失或可得利益损失总额举证证明，故根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”、最高人民法院印发《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》的通知“11、人民法院认定可得利益损失时应当合理分配举证责任。违约方一般应当承担非违约方没有采取合理减损措施而导致损失扩大、非违约方因违约而获得利益以及非违约方亦有过失的举证责任；非违约方应当承担其遭受的可得利益损失总额、必要的交易成本的举证责任。”之规定，本院对被告仅以所付租金为其损失赔偿额要求原告赔偿的反诉请求不予支持。虽然原告确实存在违约行为，但鉴于被告现已顺利营业，若剩余工程款全部不予支付，对原告显示公平，综合以上因素考量，对于原告的违约损失赔偿额，本院酌情以被告未付工程款的20%（140000×20%）即28000元作为原告应赔偿给被告的金额，折抵后，被告还应向原告支付剩余工程款112000元（140000元-28000元）。 综上，根据上述法律规定及理由，判决如下： 一、被告（反诉原告）安龙县相约主题酒店于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）安龙县民安消防器材经营维修服务部剩余工程款112000元。 二、驳回原告（反诉被告）安龙县民安消防器材经营维修服务部的其余诉讼请求。 三、驳回被告（反诉原告）安龙县相约主题酒店的其余反诉请求。 本诉案件受理费3100元，减半收取1550元，由原告（反诉被告）安龙县民安消防器材经营维修服务部负担280元，由被告（反诉原告）安龙县相约主题酒店负担1270元；反诉案件受理费6800元，减半收取3400元，由原告（反诉被告）安龙县民安消防器材经营维修服务部负担250元，被告（反诉原告）安龙县相约主题酒店负担3150元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院提出上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在限定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请强制执行。 审 判 员王霞 二〇二〇年十一月十日 法官助理罗启君 书 记 员朱露露