广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初24102号原告：广州市得力物业管理有限公司，住所地广州市越秀区解放北路681号。法定代表人：瞿卫平，该公司经理。委托诉讼代理人：瞿德秋，男，1967年8月12日出生，汉族，该司股东，联系地址。被告：郑某，女，1973年6月10日出生，汉族，身份证住址广州市越秀区。委托诉讼代理人：黄美琼，广州市越秀区法律援助处指派律师。第三人：广州市越秀区六榕街社区卫生服务中心，住所地广州市越秀区解放北路迎宾路10号。法定代表人：沈伟明，该中心主任。委托诉讼代理人：黄伟端，男，1975年2月17日出生，汉族，该中心副主任，联系地址。原告广州市得力物业管理有限公司与被告郑某、第三人广州市越秀区六榕街社区卫生服务中心劳动争议一案，本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用简易程序，公开开庭进行审理。原告广州市得力物业管理有限公司法定代表人瞿卫平及委托诉讼代理人瞿德秋，被告郑某及其委托诉讼代理人黄美琼，第三人广州市越秀区六榕街社区卫生服务中心委托诉讼代理人黄伟端到庭参加诉讼。本院现已审理终结。本案相关情况双方当事人有争议的事项为第六项至第九项，其他事项无争议。一、入职时间：原告称其司自2009起承包广州市越秀区第二人民医院（2012年10月29日更名为广州市越秀区六榕街社区卫生服务中心）饭堂，《饭堂承包合同》一年一签。被告于2010年2月1日入职后受原告指派担任第三人广州市越秀区六榕街社区卫生服务中心饭堂厨师。二、签订劳动合同情况：2013年5月1日，被告与广州市越秀区德平家庭服务中心（法定代表人瞿德秋）签订了合同期限从2013年5月1日起至2016年4月14日止的劳动合同。2018年1月1日，原、被告签订了合同期限从2018年1月1日起至2018年12月31日止的劳动合同。2010年5月1日，原、被告签订了期限从2010年5月1日起的无固定期限劳动合同。原告同意承继被告在广州市越秀区德平家庭服务中心的工作年限。三、劳动者工作岗位：饭堂厨师。四、解除劳动关系前十二个月劳动者的月平均工资数额：3900元。五、办理社会保险情况：《缴费历史明细表》显示：2005年4月至2009年12月期间的参保单位分别是广州市维诚物业清洁有限公司和广州市利源人力资源服务有限公司越秀分公司。原告自2010年5月至2013年3月、2014年11月至2019年12月期间为被告缴纳社会保险，2013年4月至2014年9月期间的社会保险由广州市越秀区德丰房地产信息咨询部缴纳。六、解除劳动关系的时间和原因：原告与第三人之间的《饭堂承包合同》于2019年12月31日到期。第三人因受政府财政政策变化影响，决定与原告终止《饭堂承包合同》，于2019年11月28日向原告发出《终止合同通知》。原告于2019年12月31日向被告出具《合同终止证明》，解除双方之间的劳动关系，《合同终止证明》的内容为：“本公司与员工郑某，女，身份证号码此处略，已于2019年12月31日终止合同，特此证明。”原告称其收到第三人发出的《终止合同通知》后，考虑到疫情影响就与被告协商待到2020年5月再安排其他工作，社保可以继续缴纳，但被告称不用我方继续缴纳社保。原告对仲裁裁决计算的赔偿金数额无异议，但其是受第三人委托管理被告的工作，由于第三人的原因造成承包合同履行不能，故原告主张应由第三人向被告承担赔偿责任。被告否认原告所述事实，原告从未说要为被告继续缴纳社保，也没有安排被告工作，2020年1月就将离职前工资结清了。第三人认为其与被告不存在劳动关系，与原告之间亦不构成劳务派遣关系，被告是原告的员工，当然由原告负责管理，第三人委托原告代为管理员工的说法不能成立。本院认为，原告因第三人与其终止《饭堂承包合同》，致使原告与被告原约定的饭堂工作岗位的劳动合同因客观情形发生了重大变化而无法继续履行。原告作为用人单位，本应根据被告自身的技能情况提供新岗位或按照被告工龄给予经济补偿及待通知金的方案，在被告均不接受的情况下，方能与被告解除劳动关系。现无证据表明原告与被告协商，双方未能就变更劳动合同内容达成协议，原告直接解除与被告之间的无固定期限劳动合同，不符合法律规定，构成违法解除。七、违法解除劳动合同赔偿金：原告应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条的规定向被告支付违法解除劳动合同赔偿金78000元（3900元×10×2）。八、未休年休假工资差额：职工累计工作已满1年累计不满10年，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。原、被告在庭审中确认被告在职期间未休过年休假，对仲裁裁决计算的2017年7月1日至2019年12月31日期间未休年休假工资差额8965.51元没有异议，被告亦接受裁决数额，故原告应照此金额支付给被告。九、第三人的法律责任：原告虽然具有劳务派遣资质，但其与第三人签订的《饭堂承包合同》不具备劳动派遣协议的特征，双方之间并未达成劳务派遣的合意，不构成劳务派遣关系。第三人将内部饭堂发包给原告，原告自行招录并指派被告为第三人的饭堂提供劳务，根据合同约定第三人无需对员工进行管理，故原告与第三人之间是劳务外包关系。原告以第三人作为用工单位无故终止合同存在过错，要求第三人向被告承担赔偿责任，缺乏事实依据，本院不予采纳。十、申请仲裁时间：2020年3月12日。十一、仲裁请求：1.确认申请人与被申请人在2010年2月1日至2019年12月31日期间存在劳动关系；2.被申请人支付违法解除劳动关系赔偿金78000元；3.被申请人支付2010年2月1日至2019年12月31日期间未休带薪年休假工资53790元。十二、仲裁结果：1.确认申请人与被申请人在2010年2月1日至2019年12月31日期间存在劳动关系；2.被申请人支付违法解除劳动关系赔偿金78000元；3.被申请人支付2017年7月1日至2019年12月31日期间未休带薪年休假工资8965.51元；4.驳回申请人的其他仲裁请求。十三、诉讼请求：1.原告与被告2019年4月30日至2019年12月31日期间存在劳动关系，其余期间不存在劳动关系；2.原告无需支付被告解除劳动合同的赔偿金78000元；3.原告无需支付被告2017年7月1日至2019年12月31日期间未休带薪年休假工资8965.51元；4.本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告申请追加第三人参加诉讼，并请求判令第三人作为用工单位与原告共同承担赔偿责任。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告广州市得力物业管理有限公司与被告郑某自2010年2月1日至2019年12月31日期间存在劳动关系；二、原告广州市得力物业管理有限公司应于本判决生效之日起五日内向被告郑某支付违法解除劳动关系赔偿金78000元；三、原告广州市得力物业管理有限公司应于本判决生效之日起五日内向被告郑某支付2017年7月1日至2019年12月31日期间未休带薪年休假工资8965.51元；四、驳回原告广州市得力物业管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告已预付），由原告广州市得力物业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内,按上诉请求的项目及相关交费规定向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  李凡二〇二〇年十一月十七日书记员  朱姝法庭记录张慧琳