济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0104民初3710号原告：汪德胜，男，1964年12月31日出生，汉族，中国铁路济南局集团有限公司济南西工务段退休职工，住济南市。委托诉讼代理人：潘泽波，济南市中君益法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：王斌，济南市中君益法律服务所法律工作者。被告：中国铁路济南局集团有限公司济南西工务段，住所地济南市。负责人：张启福，段长。委托诉讼代理人：张安娜，女，1992年12月26日出生，汉族，该单位员工，住济南市。原告汪德胜与被告中国铁路济南局集团有限公司济南西工务段（以下简称济西工务段）劳动争议一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月3日、11月23日公开开庭进行了审理。原告汪德胜及其委托诉讼代理人潘泽波、王斌,被告济西工务段的委托诉讼代理人张安娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汪德胜向本院提出诉讼请求：1.判令济西工务段支付汪德胜住院期间伙食补助费2650元，护理人员部分交通费706.1元，住院期间应支付的营养费27400元，三项合计30756.10元；2.判令济西工务段支付仲裁护理费60120元；3.判令济西工务段支付交通费补贴1980元；4.判令济西工务段支付2017年防暑降温费800元；5.对劳动仲裁裁决济西工务段支付未足额发放的安全奖励150元无异议，仍主张；6.济西工务段承担本案的案件受理费和相关费用。诉讼中，汪德胜变更诉讼请求：1.判令济西工务段支付汪德胜住院期间伙食补助费2650元，护理人员部分交通费706.1元，住院期间应支付的营养费27400元，三项合计30756.10元；2.判令济西工务段支付护理费60120元，减去已支付的20040元，应支付40800元；3.判令济西工务段支付交通费补贴1980元、防暑降温费800元；4.判令济西工务段支付汪德胜精神补偿费20000元；5.判令济西工务段承担本案的案件受理费和相关费用。庭审中，汪德胜放弃要求济西工务段支付汪德胜精神补偿费20000元的诉讼请求。事实与理由：汪德胜与济西工务段因护理费等发生争议，济南市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，因汪德胜对仲裁部分不服，提起诉讼。汪德胜对仲裁裁决书中工伤事实、住院治疗和伤情鉴定的查明部分予以认可，请法院确认。2017年2月17日，汪德胜发生工伤，2017年2月21日，在山东省立急诊就医。2017年4月1日至2019年9月2日，汪德胜先后住院10次。2017年9月8日，汪德胜被认定为工伤，工伤认定书中记载伤残部位及程度为“腰部外伤，腰椎间盘突出”，并载明：“2017年2月17日16时许，该同志在单位进行巡线过程中不慎扭伤，坐地上后伤及腰部。经医疗机构诊断为：腰部外伤，腰椎间盘突出。”2018年7月4日，中国铁路济南局集团有限公司济南线路巡护所做出《工伤职工停工留薪期间确认通知书》，确认“汪德胜同志停工留薪期为12个月（自2017年2月17日至2018年2月16日）。停工留薪期满根据汪德胜向本单位提出延长停工留薪期的书面申请，单位同意延长汪德胜停工留薪期至2019年2月16日。”2019年6月24日，经鉴定劳动能力障碍程度为拾级，无生活自理障碍。对汪德胜、济西工务段之间因护理费等发生争议部分，部分认可，部分有异议，具体同诉讼请求。以上请求有相关证据和计算依据，望审理查明支持汪德胜的诉求。济西工务段辩称，一、关于汪德胜住院期间住院伙食补助费，护理人员部分交通费。住院期间的营养费：1.住院伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，劳动争议案件应以劳动仲裁为前置程序。原告关于住院期间伙食补助费的诉讼请求，未经过仲裁前置程序，不应得到本庭的处理。2.护理人员部分交通费。第一，汪德胜提交法庭的所谓护理人员交通费凭证，难以确认出发和到达地点，不能做出与本案有关联性的判断。因此汪德胜关于护理人员部分交通费的主张于事实无据。第二，根据《工伤保险条例》第三十条第四款，工伤保险待遇中的交通费，系经医疗机构出具证明确需到济南地区以外的医院进行救治，并经济南市人力资源和社会保障局同意后，到济南以外地区就医所需的交通费，汪德胜在第一次开庭时提交的打车发票不属于此类。因此汪德胜关于护理人员部分交通费的主张于法律无据。3.住院期间的营养费。第一，根据汪德胜庭前提交的长期医嘱记录单载明“低盐低脂普食”或者“普食”，并不需要加强营养。因此，汪德胜关于营养费的主张于事实无据。第二，有关营养费的规定在《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》。根据该解释第十二条第一款，本案应适用《工伤保险条例》，该条例工伤保险待遇项下并无营养费。因此汪德胜关于营养费的主张于法律无据。二、关于按仲裁裁决三班倒计算的护理费。根据汪德胜提交的长期医嘱记录单，停工留薪期间载有“留陪人”字样的日期为2017年4月1日、2017年4月21日、2017年6月8日、2017年6月23日、2017年8月7日、2017年10月30日-12月19日共计56天，且均未载明需三班倒即24小时陪护。仲裁裁决书基于停工留薪期内167天的护理期所确定的120元/日×167日=20040元护理费与事实不符。汪德胜主张停工留薪期内的护理费按照仲裁裁决所判20040元的基础上计算三倍，无事实和法律依据。三、关于交通费补贴、防暑降温费。1.交通费补贴。汪德胜在停工留薪期内(2017年2月17日-2018年2月16日)继续享受交通费补贴10元/月。根据汪德胜劳动仲裁时提交的工资条可知，2017年3月已经发放过一次。2018年2月16日停工留薪期满以后，汪德胜不再享受停工留薪期待遇，交通费补贴的支付应当按照用人单位规定执行。根据《中国铁路济南局集团有限公司劳卫处关于明确交通费等补贴项目有关事项的通知》(劳卫薪函〔2018〕273号)第一条，以及《济南铁路局职工差旅费开支规定》第二条第(二)项，“职工上下班交通费”均规定，享受交通费补贴的职工请病、事假等一个月以上的，停发此项补贴。劳动仲裁庭审中，汪德胜对2017年2月17日工伤发生之后没有再上班这一事实没有异议。因此，在2018年2月16日停工留薪期满以后，因汪德胜未出勤，故不应再享有10元/月交通费补贴。关于汪德胜在《变更诉讼请求后各项计算明细表》中所述“月票报销50元”。每月职工将纸质月票签名后交予用人单位，由用人单位根据职工提交月票的实际情况将报销款打入职工工资卡。如果不提交月票自然不会被报销。汪德胜自2017年2月17日工伤发生之后未再上班，更未有乘坐公交车的实际可能，因此不可能也不应该予以报销月票。济西工务段已于2020年4月15日将仲裁庭支持的110元交通费补贴通过国内汇款的方式，转至汪德胜中国银行账户。2.防暑降温费。汪德胜系在原用人单位工作时受伤，其在原单位具体从事何种工作，济西工务段并不知情。劳动仲裁开庭时汪德胜未提交证据证明其属于从事室外作业和高温作业人员，故仲裁庭认可560元的防暑降温费。济西工务段已于2020年4月15日将该款项通过国内汇款的方式，转至汪德胜中国银行账户。四、关于精神损害赔偿。关于工伤职工可否同时要求用人单位承担工伤赔偿责任和民事侵权责任的问题，《中华人民共和国安全生产法》第五十三条规定：“因生产安全事故受到损害的从业人员，除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律尚有获得赔偿的权利的，有权向本单位提出赔偿要求。”《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条规定：“职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。”因汪德胜自述工伤系突发疾病(仲裁申请书载明“工作时，下肢忽然无知觉”)不属于上述法律规定的“因安全生产事故受到损害的从业人员”和“职业病病人”，不能适用上述法律。另，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条之规定，劳动者因工伤事故遭受人身损害，其与用人单位之间应按《工伤保险条例》规定处理，并没有规定工伤赔偿后劳动者有再行主张侵权责任的权利。因此，该规定已将劳动者与用人单位之间的工伤赔偿排除在一般侵权责任之外，并将因工伤事故遭受人身损害的劳动者民事赔偿法律依据指向《工伤保险条例》。劳动者与用人单位间按侵权法律关系进行救济，不符合社会保险制度设置的目的。综上，在社会保险待遇外，现行法律不支持用人单位对劳动者承担侵权赔偿责任。故汪德胜关于精神损害赔偿的主张无法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院依法予以审查认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，对无争议的事实，本院认定如下：汪德胜于1981年12月入职济南铁路局济南机务段从事乘务员工作，2007年调到中国铁路济南局集团有限公司济南线路巡护所从事巡护线路工作。2019年中国铁路济南局集团有限公司济南线路巡护所被撤销，汪德胜工作关系转至济西工务段。汪德胜于2019年12月退休。汪德胜工作期间，单位一直为其缴纳工伤保险。2017年2月17日，汪德胜发生工伤。2017年2月21日，汪德胜在山东省立医院急诊就医，该病历中未记载汪德胜需要护理。2017年4月1日至2019年9月2日，汪德胜先后住院10次。分别为：1.2017年4月1日至21日在山东中医药大学第二附属医院住院共20天（主要诊断：脊髓损伤、腰椎椎管狭窄，其他诊断：腰椎间盘突出，腰椎滑脱、颈椎间盘突出、颈椎椎管狭窄、颈椎退行性病变、脂肪肝、肝囊肿），长期医嘱留陪人。2.2017年4月21日至5月5日在山东中医药大学第二附属医院住院共14天（主要诊断：腰椎间盘突出伴脊髓病，其他诊断：腰椎骨质增生、颈椎间盘突出、颈椎椎管狭窄），长期医嘱留陪人。3.2017年5月8日至6月8日在山东中医药大学第二附属医院住院共31天（主要诊断：脊髓损伤、腰椎间盘突出伴脊髓病，其他诊断：腰椎骨质增生、颈椎间盘突出、椎管狭窄），未标注留陪人。4.2017年6月8日至23日在山东中医药大学第二附属医院住院共15天（主要诊断：腰椎间盘突出伴脊髓病、腰椎骨质增生，其他诊断：颈椎间盘突出、胸腰椎管椎间盘狭窄），长期医嘱留陪人。5.2017年6月23日至7月19日在山东中医药大学第二附属医院住院共26天（主要诊断：腰椎间盘突出症伴脊髓损伤、腰椎骨质增生，其他诊断：颈椎间盘突出、颈椎管狭窄），长期医嘱留陪人。6.2017年8月7日至9月18日在山东中医药大学第二附属医院住院共42天（主要诊断：腰椎间盘突出症伴脊髓损伤、腰椎骨质增生，其他诊断：颈椎间盘突出症、颈椎管狭窄），长期医嘱留陪人。7.2017年10月30日至12月26日在山东中医药大学第二附属医院住院共50天（主要诊断：腰椎间盘突出症伴脊髓损伤、腰椎骨质增生，其他诊断：颈椎间盘突出、颈椎管狭窄），长期医嘱留陪人。8.2018年5月7日至6月1日在山东省立第三医院住院共25天（主要诊断：腰椎管狭窄症，其他诊断：腰椎管内占位、颈椎病）。9.2019年1月8日至2月2日在山东省立第三医院共25天（主要诊断：双下肢感觉减退，其他诊断：腰椎间盘突出、椎管狭窄、性功能障碍、排尿困难、便秘、混合性高脂血症。10.2019年8月7日至9月2日在山东中医药大学第二附属医院住院共26天（主要诊断：腰椎间盘突出症、脊髓损伤，其他诊断：颈椎病、高胆固醇血症），长期医嘱留陪人。住院期间，单位未派员护理汪德胜，由汪德胜家人护理。2017年9月8日，汪德胜被认定为工伤，工伤认定书中记载伤残部位及程度为“腰部外伤，腰椎间盘突出”，并载明“2017年2月17日16时许，该同志在单位进行巡线过程中不慎扭伤，坐地上后伤及腰部。经医疗机构诊断为：腰部外伤，腰椎间盘突出”。2018年7月4日，中国铁路济南局集团有限公司济南线路巡护所作出《工伤职工停工留薪期确认通知书》，确认汪德胜同志停工留薪期为12个月(自2017年2月17日至2018年2月16日)。停工留薪期满，根据汪德胜向本单位提出延长停工留薪期的书面申请，单位同意延长汪德胜的停工留薪期至2019年2月16日。2019年6月24日，汪德胜经鉴定劳动能力障碍程度为拾级，无生活自理障碍。中国铁路济南局集团有限公司文件规定“职工骑自行车上下班的，每月给予交通费（自行车修理费）补贴10元……享受交通费（自行车修理费）补贴的职工因公出差及请病、事假等一个月以上的，停发此项补贴。”2017年3月，汪德胜单位已支付10元交通补贴。汪德胜于2018年11月开始享受工伤保险待遇，伤残等级十级，2018年度工伤保险基金支付其13644.36元，包括工伤医疗费11124.36元，住院伙食补助费2520元。2019年度工伤保险基金支付其62395.12元，其中工伤医疗费14981.12元，住院伙食补助费500元，一次性伤残补助金46914元。2019年11月15日，汪德胜向济南市槐荫区劳动人事争议要仲裁委员会（以下简称槐荫仲裁委）申请仲裁，要求：1.济西工务段支付工伤医疗期间单位未派人护理家属护理产生的护理费164400元、营养费20000元，护理人员部分交通费706.1元，护理人员两年交通补助20000元；2.济西工务段支付2017年医疗期间开始扣发至今的交通费、交通补贴2000元，2017年全年防暑降温费800元，累计3100天安全奖励未足额发放部分150元，2017一2019年节日加班费30000元；3.一次性伤残就业补助金150000元。该委于2020年3月25日作出济槐劳人仲案字〔2019〕第799号《仲裁裁决书》，认定汪德胜工伤、住院期间的167天有医嘱“留陪人”、“II级护理”等事实，裁决济西工务段于裁决书生效之日起十五日内支付汪德胜护理费20040元、交通补贴110元、防暑降温费560元、累计3100天安全奖励未足额发放的部分150元；驳回其余仲裁请求。上述劳动仲裁裁决作出后，济西工务段已按仲裁裁决项目和数额支付给汪德胜。诉讼中，汪德胜提交山东省立第三医院出具的陪护证明二份，证明汪德胜于2018年5月7日至2018年6月1日及2019年1月8日至2019年2月2日在该院二次住院期间均需24小时陪护。汪德胜还提交山东中医药大学第二附属医院诊断证明书，证明汪德胜于2017年5月8日至2017年6月8日因“椎管狭窄、脊髓损伤”导致双下肢运动功能障碍，需24小时陪护。汪德胜还提交银行存折内页证明2016年7月27日单位发放防暑降温费数额为800元。另查明，汪德胜、济西工务段均对劳动仲裁裁决济西工务段应支付汪德胜累计3100天安全奖励未足额发放150元无异议。本院认为，汪德胜主张济西工务段支付汪德胜住院期间伙食补助费2650元、护理人员部分交通费706.1元，因汪德胜单位为其缴纳了工伤保险，汪德胜于2017年2月17日受伤亦认定为工伤，参照《工伤保险条例》第三十条规定，住院伙食补助费、交通费均为工伤保险基金支付，且根据济西工务段提交的汪德胜2017年度至2019年度社会保险个人权益记录单，工伤保险基金向汪德胜支付过两次住院伙食补助费，故汪德胜主张济西工务段支付其住院伙食补助费、交通费，于法无据，本院不予支持。汪德胜主张济西工务段支付因工伤住院期间的营养费27400元，于法无据，本院不予支持。汪德胜主张济西工务段支付因工伤治疗的护理费60120元，扣减济西工务段已支付的20040元，还应支付40800元。本院认为，汪德胜于2017年2月17日因工受伤，2017年9月8日经济南市人力资源和社会保障局认定为工伤，认定汪德胜系在单位进行巡线工作时不慎扭伤，坐地上后伤及腰部，医疗机构诊断为：腰部外伤，腰椎间盘突出。中国铁路济南局集团有限公司济南线路巡护所作为汪德胜当时所在单位于2018年7月4日做出《工伤职工停工留薪期确认通知书》，认可汪德胜自2017年2月17日至2018年2月16日因工伤停工留薪期满后再延长至2019年2月16日，故汪德胜因工伤的停工留薪期为2017年2月17日至2019年2月16日。汪德胜在此期间住院治疗9次，2017年4月1日至21日20天、2017年4月21日至5月5日14天、2017年5月8日至6月8日31天、2017年6月8日至23日15天、2017年6月23日至7月19日26天、2017年8月7日至9月18日42天、2017年10月30日至12月26日50天、2018年5月7日至6月1日25天、2019年1月8日至2月2日25天的治疗病症主要诊断为：腰椎间盘突出、脊髓损伤、腰椎管狭窄症、腰椎管内占位等，与工伤有关联。根据医院住院期间长期医嘱除2017年5月8日至6月8日、2018年5月7日至6月1日、2019年1月8日至2月2日外均注明需留陪人。汪德胜又提交了山东中医药大学第二附属医院诊断证明，证明2017年5月8日至6月8日需24小时陪护；提交山东省立第三医院两份陪护证明，证明汪德胜2018年5月7日至6月1日、2019年1月8日至2月2日两次住院期间需24小时陪护。综上，上述治疗工伤的住院期间共计248天均需人员陪护，参照《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”故上述248天应由汪德胜单位负责护理，因汪德胜单位未派员护理，由汪德胜家人护理，故汪德胜主张单位支付上述期间的护理费，合法合理，劳动仲裁裁决日护理费参照济南市护工的一般市场劳务报酬120元计算，汪德胜对该标准无异议，虽然济西工务段认为2017年的护工标准应低于该标准，但其已按劳动仲裁裁决的护理费数额支付（包括2017年的护理费），故对劳动仲裁裁决参照的日护理费标准，本院不再做出调整，故济西工务段应支付汪德胜上述期间护理费29760元（120元/天×248天）。因济西工务段已支付汪德胜护理费20040元，故还需另行支付9720元。汪德胜主张济西工务段支付交通费补贴1980元，参照《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”交通费补贴属于工资福利，汪德胜单位每月发放交通费补贴10元，故在其因工伤停工留薪期间24个月应发放交通费补贴240元，因2017年3月单位给汪德胜发放一次交通费补贴10元，故济西工务段应支付汪德胜交通费补贴230元，扣除济西工务段已支付的110元，还需另行支付120元。汪德胜主张单位每月还需发放50元的月票报销补贴，但未提交相应证据，本院不予支持。因汪德胜2019年2月16日因工伤停工留薪期满后未出勤，其主张此后的交通费补贴于法无据，本院不予支持。汪德胜主张济西工务段支付防暑降温费800元，虽然汪德胜表示其单位此前曾按800元发放防暑降温费，但参照本地关于防暑降温费一年560元的标准，劳动仲裁委裁决济西工务段支付汪德胜2017年防暑降温费560元并无不当，本院予以确认，济西工务段已按劳动仲裁裁决支付该费用，故无需另行支付。汪德胜、济西工务段均对劳动仲裁裁决济西工务段支付汪德胜累计3100元安全奖励未足额发放150元均无异议，本院予以确认，因济西工务段已支付该费用，无需另行支付。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《工伤保险条例》第三十三条规定，判决如下：一、中国铁路济南局集团有限公司济南西工务段应支付汪德胜护理费29760元，扣除已支付的20040元，剩余9720元于本判决生效之日起十日内支付；二、中国铁路济南局集团有限公司济南西工务段应支付汪德胜交通补贴230元，扣除已支付的110元，剩余120元于本判决生效之日起十日内支付；三、中国铁路济南局集团有限公司济南西工务段应支付汪德胜防暑降温费560元，因已全额支付，无需另行支付；四、中国铁路济南局集团有限公司济南西工务段应支付汪德胜累计3100天安全奖励未足额发放的150元，因已全额支付，无需另行支付；五、驳回汪德胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由中国铁路济南局集团有限公司济南西工务段负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  李振花二〇二〇年十一月二十六日书记员  董 恺