陕西省咸阳市中级人民法院   民事判决书      （2020）陕04民终2517号   上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司，住所地陕西省咸阳市渭城区，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   负责人：郝宗张，该公司总经理。   委托诉讼代理人：邹文君，陕西固伦律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：高星云，男，XX年XX月XX日生，汉族，住礼泉县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：杨娟，陕西渭阳律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：咸阳华油运输有限公司，住所地陕西省西咸新区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   法定代表人：张创新，该公司总经理。   上诉人中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司（以下简称人保咸阳分公司）因与被上诉人高星云、咸阳华油运输有限公司（以下简称华油公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市秦都区人民法院（2018）陕0402民初1159号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日受理后，依法组成合议庭，对本案不开庭进行了审理。上诉人人保咸阳分公司的委托诉讼代理人邹文君、被上诉人高星云的委托诉讼代理人杨娟、华油公司的法定代表人张创新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   人保咸阳分公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判上诉人在保险限额内承担后续治疗费（右髋臼骨折内固定手术费）、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计166044元。2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。其上诉的主要事实和理由为：1.被上诉人高星云鉴定结论是两处九级伤残、一处十级伤残，但陕西军大法医司法鉴定所出具的鉴定报告明确被上诉人高星云骑自行车摔倒导致的股骨头无菌性坏死与右髋关节活动度下降有因果关系，为同等作用。因此在计算残疾赔偿金，应将右髋部损伤的九级伤残赔偿指数按照50%计算，即被上诉人高星云的伤残赔偿金应为135564元。2.本案精神损害抚慰金的判处，未考虑到高星云其中一处九级伤残即右髋关节活动度下降系其事故前自身骑车摔倒导致的伤情与交通事故导致的伤情同等作用下产生的，因此精神损害抚慰金7000元较为合理。3.为查明高星云事故后两年骑自行车摔倒导致的伤情与伤残等级之间的关系，上诉人支付了1200元的鉴定费，鉴定结果是高星云骑自行车摔倒导致的股骨头无菌性坏死与右髋关节活动度下降有因果关系，为同等作用。因此，该项费用应由高星云承担600元。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。   高星云辩称，上诉人的上诉理由不成立，高星云19岁被大罐车撞了，该事故发生于2014年，高星云骨头坏死，两个九级伤残，一个十级伤残，现在身体也不好，请求二审法院依法维持原判。   华油公司辩称，公司购买了保险，应由保险公司进行赔偿，请求维持原判。    高星云向一审法院起诉请求：1.判令第二被告在保险限额内赔偿原告住院医疗费18614.44元、二次手术费12000元、门诊医疗费5264元、外购药960元、住院伙食补助费1900元、营养费540元、护理费1900元、误工费27000元、残疾赔偿金154050元、精神抚慰金10000元、交通费722元、鉴定费1600元，合计234550.24元，超出保险限额部分由第一被告赔偿；2.诉讼费、鉴定费由第一被告承担。   一审法院认定事实：2014年6月24日16时许，许敏驾驶陕DXXXXX号大车沿西兰路苏家寨段西侧非机动车道由北向南行驶至高干渠将在该非机动车道内捡拾东西的行人原告高星云挂倒、碾压，致高星云受伤，无车损，造成交通事故。咸阳市xxx交通警察支队秦都大队作出道路交通事故认定书认定:许敏负事故全部责任，高星云无责任。另査:陕DXXXXX号车在人保咸阳分公司投保有交强险及商业第三者责任险（限额50万元，附加不计免赔）。事发后，原告经诊断为:失血性休克、骨盆骨折（开放性）、创伤性尿道断裂、膀胱颈口损伤、创伤性气胸、骨盆部软组织损伤。2017年3月30日，本院做出（2017）陕0402民初154号民事判决书，判令被告人保咸阳分公司支付原告高星云医疗费57172.7元（仅包括2014年6月24日至7月1日在咸阳市第一人民医院住院7天、门诊八次，在西安市红会医院2014年7月1日-7月17日、7月17日-7月29日、7月29日-8月5日、9月3日-9月30日住院4次累计62天的自付医疗费用）、救护车施救费3680元，住院期间护理费5520元、伙食补助费2070元、营养费1380元，住院期间误工费69天计6210元，住宿费2640元、交通费500元。该判决已生效。   2016年7月5日，原告因骑自行车摔倒，在咸阳市第一人民医院治疗，经诊断为：股骨干骨折、右股骨头坏死。住院11天，花费17557.80元。2017年5月15日至5月23日，原告以右股骨头缺血性坏死、右股骨干骨折术后、骨盆骨折术后再次在咸阳市第一人民医院住院治疗8天，花费2503.20元，农村医保自动扣减1446.56元，原告承担1056.64元。期间门诊检查费533元。   经咸阳市中级人民法院委托，陕西公正司法鉴定中心于2018年7月10日作出司法鉴定意见书认定：1、高星云右髖部损伤属九级伤残，骨盆严重畸形愈合属九级伤残，尿道修补术后属十级伤残；2、高星云右髖臼骨折取内固定手术费预计为12000.00元人民币。鉴定花费1600元。   经咸阳市中级人民法院委托，陕西军大法医司法鉴定所于2019年11月25日出具司法鉴定意见书认定：高星云股骨干骨折、股骨头坏死对骨盆严重畸形愈合及尿道修补术的伤残等级结果无影响；高星云股骨干骨折对右髋关节活动度的伤残等级结果无影响；高星云股骨头无菌性坏死与右髋关节活动度下降有因果关系，为同等作用。鉴定花费1200元，由人保咸阳分公司支付。   一审法院认为，许敏驾驶被告华油公司所有的陕DXXXXX号车将原告高星云挂倒，碾压，交通管理部门作出许敏负此次事故的全部责任、高星云无责任的认定准确。鉴于陕DXXXXX号车已投保交强险及商业第三者责任险，人保咸阳分公司作为保险人，应在保险限额内对原告的损失承担赔偿责任。原告损失包括：后续治疗费（右髖臼骨折取内固定手术费）12000元；参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》9.5.2，原告误工期酌定为180天，扣减已支付69天，尚有111天，误工费11100元（100元/日×111日）；原告伤残两个九级、一个十级，残疾赔偿金按照定残的2018年陕西省人身伤害赔偿标准计算为141726元（616200元/日×0.23），该损伤与交通事故存在因果关系，应在本案中予以赔偿；交通费酌定380元；精神损害抚慰金酌定10000元。综上，原告损失共计175206元，应由被告人保咸阳分公司在保险限额内予以赔偿。原告2016年7月5日骑自行车摔倒致股骨干骨折、右股骨头坏死不能证明与本案交通事故的关联性，故其诊疗股骨干骨折、右股骨头坏死期间的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费，本院不予判处。遂依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十二条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告高星云后续治疗费（右髖臼骨折取内固定手术费）、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计175206元。二、驳回原告高星云的其他诉讼请求。如给付义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4818元，鉴定费1600元，原告已预交，由被告咸阳华油运输有限公司负担4794元，原告负担1624元；二次鉴定费用1200元，由被告人保咸阳分公司负担（该公司已预交）。   本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。双方当事人对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。   本院认为， 本案的争议焦点为：1.一审关于残疾赔偿金及精神损害抚慰金的判处是否适当。2.二次鉴定费的判处是否适当。   关于焦点一，一审关于残疾赔偿金及精神损害抚慰金的判处是否适当的问题。本案中，高星云2014年发生事故后两年， 2016年骑自行车摔倒，经咸阳市第一人民医院诊断为右股骨干骨折、右股骨头坏死，后上诉人申请对高星云的右股骨干骨折、右股骨头无菌性坏死与陕西公正司法鉴定中心作出的伤残等级的因果关系及参与度进行司法鉴定，陕西军大法医司法鉴定所出具的陕军大司鉴所〔2019〕临鉴字第645号鉴定意见书认定，高星云股骨干骨折、股骨头坏死对骨盆严重畸形愈合及尿道修补术的伤残等级结果无影响；高星云股骨干骨折对右髋关节活动度的伤残等级结果无影响；高星云股骨头无菌性坏死与右髋关节活动度下降有因果关系，为同等作用。根据陕西公正司法鉴定中心出具的陕公正司鉴〔2018〕临鉴字第432号鉴定意见书，高星云右髖部损伤属九级伤残，骨盆严重畸形愈合属九级伤残，尿道修补术后属十级伤残。上诉人主张根据陕西军大法医司法鉴定所出具的陕军大司鉴所〔2019〕临鉴字第645号鉴定意见书，高星云股骨头无菌性坏死与右髋关节活动度下降有因果关系，为同等作用，伤残赔偿金不应全额计算。高星云右髖部损伤属九级伤残，而根据陕军大司鉴所〔2019〕临鉴字第645号鉴定意见，右髋部损伤以关节活动度评定，高星云原有损伤为右侧髋臼骨折，而高星云此次鉴定的右股骨干骨折、右股骨骨头坏死，因髋关节由股骨头与髋臼构成，其功能受髋臼及股骨头两者共同影响，股骨干不是髋关节构成部分，故高星云的骨干骨折对右髋关节活动度无因果关系，股骨头无菌性坏死与右髋关节活动下降有因果关系，为同等作用。因此，高星云2016年骑车摔倒受伤导致的右股骨骨头坏死与其右髋关节活动下降有因果关系，而右髋部损伤以关节活动度评定，故对高星云右髖部损伤的九级伤残的赔偿指数按照50%计算，即被上诉人高星云的应按616200元×22%=135564元，故对上诉人该节主张予以支持。关于精神损害抚慰金的问题，本案被上诉人高星云发生事故时，年仅18周岁，且因该事故导致全身两处九级、一处十级伤残，对其身心造成了一定的痛苦，一审酌定判处精神损害抚慰金10000元，并无不当，故对上诉人关于该节主张不予支持。   关于焦点二，二次鉴定费的判处是否适当的问题。鉴定费属于诉讼费用，诉讼费用包括两部分：向法院交纳的诉讼费用及法院不代收不代付的诉讼费用。法院不代收不代付的诉讼费用包括鉴定，因鉴定发生的为依法应当由当事人负担的费用，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。本案中上诉人二次申请鉴定为对其主张进行的举证，且该鉴定结果只是对伤残赔偿附加指数有影响，故一审酌定上诉人承担二次鉴定费用并无不当，故对上诉人该节主张不予支持。   综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司的上诉理由部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十二条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：   一、维持陕西省咸阳市秦都区人民法院（2018）陕0402民初1159号民事判决第二项，即:驳回原告高星云的其他诉讼请求。   二、变更陕西省咸阳市秦都区人民法院（2018）陕0402民初1159号民事判决第一项为:上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人（原审原告）高星云后续治疗费（右髖臼骨折取内固定手术费）、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计169044元。   如给付义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费案件受理费4818元，鉴定费1600元，由被上诉人咸阳华油运输有限公司负担4794元，被上诉人高星云负担1624元；二次鉴定费用1200元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司负担。二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司负担。   本判决为终审判决。            审 判 长 樊国强    审 判 员 张作儒    审 判 员 王丽丽         二〇二〇年十一月二十三日            书 记 员 田 甜         相关法条：   《中华人民共和国道路交通安全法》     第七十六条 机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：     （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。     （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。     交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第十七条 受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。     受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。     受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。     第十八条 受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。     精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。   第二十条 误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。   误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。   受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。    第二十二条 交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。   第二十五条 残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。   受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。   《中华人民共和国民事诉讼法》    第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；    （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。   执行提示   根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。         1