贵州省赤水市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0381民初2849号原告:毛西秋，男，1987年6月16日生，汉族，住四川省泸县。委托诉讼代理人：毛春润（系毛西秋之堂弟），男，住四川省泸县。委托诉讼代理人：刘魁，四川平通律师事务所律师。被告：赤水龙马置业投资有限公司，住所地贵州省赤水市市中新车站朝阳楼2号门市，统一社会信用代码91520381065777013P。法定代表人：毛正权，该公司董事长。委托诉讼代理人：李万林，四川恒智达律师事务所律师。第三人：毛正权，男，1963年5月3日生，汉族，住四川省泸州市龙马潭区。第三人：张雅，女，1983年10月3日生，汉族，住四川省成都市高新区。原告毛西秋与被告赤水龙马置业投资有限公司（以下简称龙马置业公司）、第三人毛正权、第三人张雅公司决议纠纷一案，本院于2020年9月10日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告毛西秋及其委托诉讼代理人毛春润、刘魁，被告龙马置业公司的委托诉讼代理人李万林，第三人毛正权到庭参加了诉讼。第三人张雅经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告毛西秋向本院提出诉讼请求：1、依法判决确认龙马置业公司于2020年3月11日作出的临时股东会决议无效；2、该案案件受理费由被告承担。事实和理由：龙马置业公司成立于2013年4月，其注册股东为毛西秋（出资320万元、占股40%）、毛正权（出资320万元、占股40%）、张雅出资（出资160万元、占股20%）。全体股东均为现金出资。毛正权系龙马置业公司的法定代表人，任职董事长，毛西秋任监事。由于公司股东兼公司执行董事毛正权不按《中华人民共和国公司法》和《龙马置业公司章程》的规定，正确履行股东和公司法定代表人的权利和义务，滥用股东和法定代表人权利，损害公司及其他股东利益。第三人毛正权以龙马置业公司的名义，通知原告于2020年3月11日召开临时股东会议，会议内容为解除原告毛西秋的股东资格。毛西秋在会议当天按时到达开会现场，在未开会和全体股东未到齐的情况下，第三人毛正权告知原告不能参会，因其无表决权，且会议已经结束。其事实是，被告及第三人出具的所谓临时股东会决议根本就是第三人毛正权个人制作的，2020年3月11日龙马置业公司并未召开股东会，所谓的临时股东会决议上也只有毛正权一个人的签字，且该临时股东会决议也未送达原告。《龙马置业公司章程》第17条“股东会作出决议，必须经全体具有表决权的股东一致通过。”及《最高人民法院关于适用若干问题的规定》“股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议”的规定，该临时股东会决议解除原告毛西秋的股东资格，从程序和实体上都明显违法，是毫无理由和依据的，严重侵害了其他股东的合法权益，故请求法院依法确认该决议无效。被告龙马置业公司辩称，1、毛西秋已全部抽逃出资，并经被告多次催告其履行出资义务，其拒不出资；2、临时股东会按照法定程序召开；3、原告参加了临时股东会，但未在该股东会决议上签字；4、张雅未参加该临时股东会，委托毛正权参与表决；5、临时股东会表决方式合法有效；6、2020年3月11日形成临时股东会决议，该决议未违反法律、法规规定，合法有效；7、2020年3月11日临时股东会决议已送达原告毛西秋。第三人毛正权述称，与龙马置业公司的答辩意见一致。第三人张雅在答辩和举证期限内未向法院提交书面答辩意见和举证材料，开庭时又无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对诉讼权利的放弃，由此产生的不利后果自行承担。经本院审理认定事实如下：被告龙马置业公司于2013年4月11日成立，2013年5月23日取得座落于赤水市项目，2013年12月3日被告办理公司注册登记，公司注册资本800万元，公司在册股东为原告毛西秋（出资额320万元，持股比例40%）、第三人毛正权（出资额320万元，持股比例40%）、第三人张雅（出资额160万元，持股比例20%），第三人毛正权为被告龙马置业公司法定代表人。2018年11月，原告毛西秋与第三人毛正权签订《赤水“龙马花园”住宅小区开发项目合伙人协议书》，就合伙开发“龙马花园”项目相关事宜进行了约定。2019年1月25日，被告龙马置业公司取得“龙马花园”项目的建筑工程施工许可证；2019年10月10日，被告取得该项目1、2号楼及车库的商品房屋预售许可证；现该项目已完成主体工程，已销售1、2号楼部分房屋并已办理预售备案或预售签约。2019年11月11日，龙马置业公司向本院提起诉讼，要求毛西秋、张雅配合签署办理“龙马花园”项目银行按揭所需的股东会决议，于2019年12月17日撤回起诉。2020年3月11日，毛西秋向本院提起诉讼，要求解散龙马置业公司，并要求毛正权将其保管的公司印章、法人章、财务章、公司营业执照和公司所有证、照上交公司清算组，2020年4月30日，本院作出（2020）黔0381民初521号民事判决书，驳回原告毛西秋的诉讼请求，毛西秋不服该判决，上诉于遵义市中级人民法院，其于2020年10月10日撤回上诉，（2020）黔0381民初521号民事判决书发生法律效力。2020年2月17日，被告龙马置业公司向原告毛西秋、第三人张雅发出《临时股东会会议通知》，该通知载明：“龙马置业公司（以下简称公司）是为开发的‘龙马花园’和‘龙马国际酒店’而设立的项目公司，注册登记股东为毛正权、张雅、毛西秋。毛西秋未实际出资、抽逃全部出资，也未按照其于2018年11月签订的《赤水‘龙马花园’住宅小区开发项目合伙协议书》的约定履行出资义务。经公司、毛正权多次催告仍拒不出资，因此毛西秋只是公司的名义股东，其名义股东身份严重制约了公司的正常经营，为维护公司合法权益，保障公司的正常经营，特召开本次临时股东会，现就本次临时股东会有关事项通知如下：一、会议时间：2020年3月6日上午九时；二、会议地点：遵义市赤水市瀑都大道政务中心旁公司项目部会议室；三、参会人员：毛正权、张雅、毛西秋或其委托代理人（委托代理人应持书面授权委托书）；四、会议议题（表决事项）：解除毛西秋股东资格；五、会议表决方式：鉴于本次临时股东会表决事项涉及毛西秋，因此本次临时股东会排除毛西秋的表决权，由毛正权、张雅进行表决；六、会议主持人：毛正权。通知人：赤水龙马置业投资有限公司、毛正权二0二0年二月十七日”，该通知由毛正权于2020年2月21日通过邮寄方式送达毛西秋，毛西秋于2020年2月24日签收。2020年2月28日，被告龙马置业公司再次向原告毛西秋、第三人张雅发出《临时股东会延期通知》，该通知载明：“受新冠肺炎疫情影响，毛西秋于2020年2月24日收到赤水龙马置业投资有限公司关于‘解除毛西秋股东资格’的《临时股东会会议通知》，为保障股东合法权益，特将临时股东会原定于2020年3月6日召开时间，顺延至2020年3月11日上午九点。会议地点、参会人员、会议议题、会议表决方式不变，均以《临时股东会会议通知》为准，赤水龙马置业投资有限公司、毛正权2020年2月28日”。该延期通知由毛正权于2020年2月28日通过邮寄方式向毛西秋送达，毛西秋于2020年3月2日签收。2020年3月11日，被告龙马置业公司形成《临时股东会决议》，该决议载明：“一、会议时间：2020年3月11日上午九时；二、会议地点：遵义市赤水市瀑都大道政务中心旁公司项目部会议室；三、参会人员：毛正权、张雅、毛西秋；四、会议议题（表决事项）：解除毛西秋股东资格；五、会议决议内容：龙马置业公司是为开发‘龙马花园’和‘龙马国际酒店’而设立的项目公司，注册登记股东为毛正权、张雅、毛西秋。毛西秋未实际出资、抽逃全部出资，也未按照其2018年11月签订的《赤水‘龙马花园’住宅小区开发项目合伙协议书》的约定履行出资义务。本次临时股东会议经有表决权的股东毛正权、张雅一致决定解除毛西秋的股东资格。表决股东签字：毛正权，毛正权代张雅。赤水龙马置业投资有限公司二0二0年三月十一日”。另查明，被告龙马置业公司于2013年11月28日作出《龙马置业公司章程》，该章程第十二条规定：“股东会是公司的最高权力机构。股东会由公司全体在册股东组成”；第十五条规定：“股东会由执行董事（董事长）召集，执行董事（董事长）于会前15日前通知所有股东。通知应载明召集事由、会议地点、会议日期等事项。股东因故不能出席的，可以委托代理人参加”；第十七条规定：“股东会作出决议，必须经全体具有表决权的股东一致通过”；第十八条规定：“股东会会议应作记录，经出席股东或代理人签字后，由公司存档”。2019年12月13日，被告龙马置业公司向赤水市市场监督管理局申请修改公司章程备案，备案包含将法定代表人住址由四川省泸州市龙马潭区石洞镇雨珠岩村八社50号修改为四川省泸州市龙马潭区，以及修改章程中错字两项内容。2020年1月22日，被告龙马置业公司向赤水市市场监督管理局申请撤回2019年12月13日的公司章程备案。以上事实有当事人陈述、《临时股东会会议通知》、《临时股东会延期通知》、《临时股东会决议》、视频资料、聊天录音资料、邮寄单、2013年11月28日作出的《赤水龙马置业投资有限公司章程》、赤水市市场监督管理局出具的证明等证据在卷佐证。本院认为，股东大会是公司的最高权力机构，决定着公司经营管理的重大事项，其召开程序必须符合法律、法规及公司章程的规定。根据《中华人民共和国公司法》第四十一条“召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名”、第四十二条“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外”、第一百零二条“召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开二十日前通知各股东；临时股东会应当于会议召开十五日前通知各股东……”，以及《赤水龙马置业投资有限公司章程》第十二条“股东会是公司的最高权力机构。股东会由公司全体在册股东组成”、第十五条“股东会由执行董事（董事长）召集，执行董事（董事长）于会前15日前通知所有股东。通知应载明召集事由、会议地点、会议日期等事项。股东因故不能出席的，可以委托代理人参加”、第十七条“股东会作出决议，必须经全体具有表决权的股东一致通过”之规定，本院认定被告龙马置业公司的临时股东会在程序上存在严重瑕疵，理由如下：一、关于是否在会前15日通知全体股东开会的问题。被告龙马置业公司应在临时股东会召开15日前通知全体股东，从被告发出的《临时股东会会议通知》、《临时股东会延期通知》及相应的邮寄单看来，被告龙马置业公司虽通知股东毛西秋参会，无论是《临时股东会会议通知》，还是《临时股东会延期通知》，被告均未在通知会议召开15日前送达毛西秋。二、关于原告毛西秋是否参会的问题。临时股东会应当由全体在册股东毛正权、毛西秋、张雅三人组成，根据毛西秋提交的视频资料及其与毛正权于2020年3月11日当天的聊天录音看来，毛西秋按时到达开会会场，但未能实际参会；被告龙马置业公司辩称毛西秋参与了临时股东会且拒绝在临时股东会决议上签字的意见，因无相应的证据加以证明，本院不予采纳；毛西秋主张临时股东会并未实际召开的事实，因其提供的证据不足以认定该事实，故本院不予支持。三、关于无表决权是否影响参会的问题。毛西秋作为龙马置业公司股东，根据公司章程的规定，理应具有临时股东会表决权。在本案中，公司表决事项与毛西秋存在重大利害关系，应当排除毛西秋表决权，但毛西秋表决权排除与否，都不能影响毛西秋的参会资格，毛西秋应当参与该临时股东会。综上所述，被告龙马置业公司召开临时股东会在程序上存在严重瑕疵，其辩称临时股东会召开程序合法的意见，本院不予采纳，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第五条第一款第三项“股东会或者股东大会、董事会决议存在下列情形之一，当事人主张决议不成立的，人民法院应当予以支持：（三）出席会议的人数或者股东所持表决权不符合公司法或者公司章程规定的”之规定，临时股东会出席人数不符合公司法及公司章程的规定，本院认定该临时股东会决议不成立。股东会决议成立与否是认定决议效力的前提条件，本案中因临时股东会决议不成立，故不存在决议有效或无效问题的认定，原告请求确认临时股东会决议无效，本院不予支持。为此，根据《中华人民共和国公司法》第四十一条、第四十二条、第一百零二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第五条第一款第三项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告毛西秋的诉讼请求。已减半收取的案件受理费30.00元，由原告毛西秋承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审判员  郑玉梅二〇二〇年十一月十日书记员  胡 淼