云南省香格里拉市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云3401民初728号 原告：张锐荣，男，1979年5月14日生，白族，住云南省迪庆藏族自治州香格里拉市。 委托诉讼代理人：陶春霖，云南忠信勤明律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 被告：香格里拉市萨洛颐度假村酒店有限公司，住所地：云南省迪庆藏族自治州香格里拉市建塘镇尼史村布伦村益赛组。 法定代表人：付群。 委托诉讼代理人：郭文丽，云南欣晨光（大理）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 原告张锐荣与被告香格里拉市萨洛颐度假村酒店有限公司（以下简称：萨洛颐公司）建设工程施工合同纠纷一案，迪庆藏族自治州中级人民法院于2019年7月23日发回本院重审后，本院于2019年9月3日依法另行组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张锐荣及其委托诉讼代理人陶春霖，被告萨洛颐公司的委托诉讼代理人郭文丽到庭参加诉讼。审理中，原告张锐荣于2019年10月18日向本院提出鉴定申请，经审查，本院予以准许，并依法委托云南华云工程造价咨询有限公司进行鉴定，云南华云工程造价咨询有限公司出具司法鉴定意见书后，本院于2020年9月11日依法组织双方再次开庭，原告张锐荣及其委托诉讼代理人陶春霖，被告萨洛颐公司的委托诉讼代理人郭文丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付施工工程款人民币314,316.70元；2.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求1为：判令被告支付施工工程款人民币410,321.87元，同时追加诉讼请求：判令被告支付原告垫付款人民币10,155.00元并承担鉴定费人民币20,000.00元。事实和理由：2016年，被告将其酒店装修、拆除及部分施工工程承包给原告，被告及其法定代表人余明金与原告签署《施工协议》及《签证单》若干份，详细列明了施工事项及价格。原告组织工人进行施工，完成了承包的所有施工工程，经被告验收合格，其酒店已经营业。根据双方签署的协议、签证单及实际施工内容，被告应当向原告支付施工费1,238,221.87元，已付827,900.00元，未付410,321.87元。由于被告不予支付上述施工款，原告无法清偿数十名农民工工资。为此，根据《中华人民共和国合同法》《民法通则》及《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定，特向合同履行地人民法院提起诉讼，请求依法予以判决。 被告萨洛颐公司答辩称：双方签订施工协议是事实，但未对工程款进行结算。答辩人认为总工程款为775,000.00元，现已超付52,900.00元，不存在欠付情况，希望法庭驳回被答辩人的诉讼请求。 原告为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据： 1.居民身份证复印件1份，以证明原告的身份情况。 2.香格里拉市萨洛颐度假村酒店有限公司信用档案复印件1份，以证明被告具有诉讼主体资格。 3.《施工协议》、“张锐荣施工协议”、《张锐荣景观施工协议》、“张锐荣工程支付表”复印件各1份、签证单复印件2份，以证明原告承包被告酒店装修等施工工程的事实及工程施工造价；被告应当向原告支付施工费1,142,216.70元，已付827,900.00元，未付314,316.70元。 4.签证单复印件2份、《张锐荣景观施工协议》、施工协议4、施工协议签证单之外、张锐荣承建的萨洛颐大酒店工程施工项目及价款、施工协议复印件各1份，以证明协议约定的单价及工程造价以及增加的工程量。 5.照片复印件27张，以证明涉案工程已经施工完毕，验收合格并交付使用至今，目前正在营业之中。 被告萨洛颐公司为证明其主张向法庭提交以下证据： 1.香格里拉萨洛颐酒店装修工程施工工程量清单原件1份，以证明工程完工后被告认可的工程量情况。 2.关于乙方提供合同及签证内容需要造价审计备注说明1份，以证明工程需要造价审计。 3.建筑布置图复印件1份，以证明该工程的设计图纸内容。 4.股份转让协议复印件1份，以证明余明金具备本案诉讼主体资格。 因双方均未能提交有效的结算单据，经征求双方意见，双方当事人同意到施工现场对施工项目予以确认后进行造价鉴定。2019年9月11日，本院组织双方当事人到施工酒店现场确认鉴定范围并制作了工程项目确认清单。2019年10月18日，原告张锐荣申请对双方已经确认的工程项目实际方量和价格进行鉴定。经双方同意，本院于2019年11月22日委托云南华云工程造价司法鉴定所（后更名为云南华云工程造价咨询有限公司）进行鉴定。云南华云工程造价咨询有限公司（以下简称：华云公司）工作人员先后于2019年12月19日、2020年3月24日到香格里拉市萨洛颐酒店进行现场勘验、测量。2020年4月28日，华云公司出具了司法鉴定意见书。2020年9月11日本院组织双方对司法鉴定意见书进行质证，原告张锐荣对司法鉴定意见书的三性均无异议，被告萨洛颐公司未对司法鉴定意见书发表意见。本院认为司法鉴定意见书符合法律规定，依法予以确认。 庭审中，原告张锐荣补充提交了以下证据： 收款收据原件3份，证明原告张锐荣垫付电费、石墩费等共计10,155.00元的事实。 被告萨洛颐公司补充提交了以下证据： 1.收条原件1份，以证明2016年3月15日萨洛颐公司现金垫付张锐荣挖机使用费用1500.00元。 2.记账凭证、收条原件各1份，以证明2016年3月17日萨洛颐公司通过银行转账给张锐荣材料款50,000.00元。 3.记账凭证、借款单原件各1份，以证明2016年4月3日萨洛颐公司通过银行转账给张锐荣材料款20,000.00元。 4.记账凭证、中国建设银行单位客户专用回单、香格里拉市萨洛颐酒店财务报单处理专用笺、中国建设银行网上银行电子回执单、借款凭证、收条原件各1份，以证明2016年7月9日萨洛颐公司通过银行转账给张锐荣材料款10,000.00元。 5.记账凭证、中国建设银行单位客户专用回单、香格里拉市萨洛颐酒店财务报单处理专用笺、借款凭证、中国建设银行网上银行电子回执单原件各1份，以证明2016年7月13日萨洛颐公司通过银行转账给张锐荣材料款20,000.00元。 6.香格里拉市萨洛颐酒店财务报单处理专用笺、中国建设银行网上银行电子回执单、订货单原件各1份，以证明2016年8月16日萨洛颐公司垫付施工协议第21条中的吊顶材料及现场木料14,764.00元。 7.付款证明单、销货单原件各2份，以证明2016年8月13日至8月23日，施工负责人余明金本人现金垫付张锐荣材料款7275.00元。 8.记账凭证、中国建设银行单位客户专用回单、香格里拉市萨洛颐酒店财务报单处理专用笺、借款凭证、收条、中国建设银行网上银行电子回执单原件各1份，以证明2016年7月15日萨洛颐公司通过银行转账给张锐荣材料款20,000.00元。 经组织双方举证、质证，本院对双方无异议的原告提交的证据1、2及证据3、4中的《施工协议》《张锐荣景观施工协议》予以确认。对双方有争议的证据认定如下：原告提交的证据3、4中有双方签字确认的签证单，被告虽有异议，但未提交相反证据，故本院予以确认，原告提交的证据3、4中的其他证据及被告提交的证据2系单方制作，本院不予确认。原告提交的证据5及被告提交的证据1、3与本案其他证据相一致部分，本院予以确认。被告提交的证据4，本院认为与本案无关，不予确认。 对双方补充提交的证据认定如下：原告提交的证据，未经被告签字确认也无其他证据印证，证据系原告在第一次庭审后补充提交，无法核实其真实性，本院不予采信。被告提交的8组证据，原告对其中的证据2、3、4、5、8组的真实性无异议，本院予以确认。证据1、6、7，原告不予认可，其中证据6、7无法证明与原告有关联性，本院不予确认，证据1，有原告的签字，本院予以确认。 经审理查明：2016年4月4日，原告张锐荣与被告萨洛颐酒店签订《施工协议》，约定被告将其酒店的装修、拆除及部分施工工程承包给原告，协议对22项施工内容进行了详细的约定。2016年7月2日，双方又签订了《张锐荣景观施工协议》，约定了3项施工内容。上述协议均约定最终结算以最终完成的实际工程量为准。双方对《施工协议》约定外增加的工程项目部分以签证单的形式予以确认，部分未进行确认。合同签订后，原告按约进场施工，并于2016年8月施工完毕。2016年10月施工的酒店开业。因双方对施工量存在争议，未能对工程价款进行结算。2019年10月18日，原告张锐荣申请对双方已经确认的工程项目的实际方量和价格进行鉴定。经本院委托鉴定，2020年4月28日，华云公司出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：香格里拉市萨洛颐酒店装饰装修工程造价鉴定价：1,205,030.43元。因申请鉴定，原告向华云公司交纳了鉴定费共计人民币20,000.00元。 另查明，对于已付工程款，双方在第一次庭审中均认可为827,900.00元，第二次庭审时被告提出垫付了材料款共计143,539.00元，此款未包含于已支付的827,900.00元中。 本案争议焦点：1.本案总工程款应为多少？2.被告已付工程款为多少？ 本院认为，被告将香格里拉市萨洛颐度假村酒店的装修工程发包给不具备相应施工资质的原告施工，双方之间的合同因违反法律规定而无效。合同虽无效，但工程已完成并交付被告实际使用，被告应按法律规定支付原告相应的工程款。针对争议焦点一，本案原、被告双方未对原告实际完成的工程量及工程价款进行结算，原告诉至本院后，双方未能提交有效的结算依据，也未能达成结算协议。经原告申请，本院组织双方对原告施工的项目进行了现场确认并经双方同意委托华云公司进行了造价鉴定。根据华云公司的司法鉴定意见书，涉案装饰装修工程的造价为1,205,030.43元。原告在第二次庭审中提出有10,155.00元的垫付款，该垫付款应由被告支付给原告。被告对于该主张不予认可，因原告提供的收款收据无被告方的签字确认，原告也无其他证据印证其证明内容，故原告主张的垫付款10,155.00元，本院不予确认。根据司法鉴定意见书的内容，本院确认施工工程总价为1,205,030.43元。针对争议焦点2，被告在第二次庭审时提出另有143,539.00元的垫付款，该垫付不包含于双方已确认的已付工程款827,900.00元中，应另行扣除。原告对部分款项认可已收到，但主张已包含于已付工程款中，根据被告提交的证据，原告认可收到的款项（除2016年3月15日的1500.00元外）对应的记账凭证记载内容为预付工程款或材料款，并非垫付款，2016年3月15日的1500.00元垫付款，与第一次庭审时原告提交的“张锐荣工程支付表”中列明的款项一致，已包含在827,900.00元中。其他款项，原告不予认可，被告未能提供证据证明已垫付或为原告垫付。综上，本院对被告主张的垫付款143,539.00元不予确认。根据本院确认的工程价款及已付款项，本院确认被告应支付的工程款为377,130.43元（1,205,030.43元-827,900.00元）。鉴定费20,000.00元，系因诉讼产生的必要费用，根据法律有关规定结合本案实际情况，本院酌情支持由原告张锐荣负担600.00元，被告萨洛颐公司负担14,000.00元。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告香格里拉市萨洛颐度假村酒店有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告张锐荣剩余工程款共计人民币377,130.43元。 二、被告香格里拉市萨洛颐度假村酒店有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告张锐荣鉴定费14,000.00元。 三、驳回原告张锐荣的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币6014.00元，由被告香格里拉市萨洛颐度假村酒店有限公司负担人民币5514.00元，原告张锐荣负担500.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省迪庆藏族自治州中级人民法院。 审 判 长 阿巴竹玛 人民陪审员 赵 钟 俊 人民陪审员 春  平 二〇二〇年十一月四日 书 记 员 余 靓 雯