山东省临沂市兰山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）鲁1302刑再9号原公诉机关临沂市兰山区人民检察院。原审被告人宋诗伟，男，1977年6月20日出生于山东省兰陵县,中专文化，无业，住山东省兰陵县。2006年3月21日因犯盗窃罪被判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金二十万元。2008年6月23日被裁定减为有期徒刑十九年六个月，剥夺政治权利五年。之后临沂市中级人民法院裁定对其减刑四次，刑期至2022年10月22日。2018年4月28日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑十一个月，与前罪未执行刑罚四年十一个月零六天，并处罚金二十万元并罚，合并执行有期徒刑五年四个月，并处罚金二十万元。现在临沂监狱服刑。指定辩护人王攀攀，山东理永律师事务所律师。原审被告人宋诗伟故意伤害罪一案，本院于2018年4月28日作出（2018）鲁1302刑初553号刑事判决，已发生法律效力。2020年5月19日，山东省临沂监狱以该案判决刑期计算有误为由向本院提出再审建议。本院于2020年8月5日作出（2020）鲁1302刑监2号再审决定书，决定本案由本院另行组成合议庭进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。临沂市兰山区人民检察院指派检察员王伟出庭履行职务。原审被告人宋诗伟及其辩护人王攀攀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2017年11月17日14时许，被告人宋诗伟在山东省临沂监狱六监区生产过程中，因劳动问题与服刑人员郑某同发生争执，后被他人拉开。被告人宋诗伟在找监狱干部反映问题回来的途中，见郑某同继续对其进行辱骂，遂上前用拳将郑某同打倒在地，致其头部软组织挫伤、左侧颞部硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血及左侧颞骨骨折（无神经系统体征）。经法医鉴定，郑某同的损伤构成轻伤一级。另查明，案发后，双方达成赔偿协议,被告人宋诗伟赔偿被害人郑某同经济损失共计8060元，被害人对被告人的行为表示谅解。上述事实，被告人宋诗伟在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人郑某同的陈述，证人国某、李某等人的证言，鉴定意见，现场勘查笔录及照片，公证书，罪犯档案资料，案件侦破经过及被告人宋诗伟的供述等证实，足以认定。原审认为，被告人宋诗伟故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。临沂市兰山区人民检察院指控被告人宋诗伟犯故意伤害罪的罪名成立。鉴于被告人宋诗伟在庭审中坦白认罪，且通过向被害人赔偿损失获得了被害人的谅解，双方达成了和解协议，确有悔罪表现，且被害人对本案案发负有一定的责任，对被告人宋诗伟可予以从轻处罚。被告人宋诗伟犯盗窃罪被判刑，刑罚执行完毕前又犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，与前罪没有执行的刑罚并罚。被告人宋诗伟自2017年11月17日至2022年10月22日期间共计四年十一个月零六天未予执行。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十九条、第七十一条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条之规定，判决如下：被告人宋诗伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月；前罪未执行刑罚四年十一个月零六天，并处罚金二十万元。决定执行有期徒刑五年四个月，并处罚金二十万元。临沂市兰山区人民检察院对本院的再审决定无异议，指控的犯罪事实没有变化，亦无新证据提交。原审被告人宋诗伟对原审事实、证据均无异议，但认为其之后有四次减刑，其中2010年10月份的减刑是在最高人民法院的规定没有实施之前，应该保留此次所减刑期一年四个月。另外被害人对案件的发生有很大过错，案发后其积极对被害人进行赔偿并取得被害人的谅解，希望量刑时对其从轻处罚。辩护人的辩护意见是：一、被害人郑某同对本案冲突事件的发生、对矛盾的激化、对伤害结果的发生有重大责任，存在一定过错。二、本案属于临时起意型激情犯罪，原审被告人宋诗伟的犯罪情节轻微，主观恶性较小、社会危害性不大。三、案发后，被害人主动递交自述材料，承认自身对矛盾激发负有一定的过错，请求放弃对原审被告人的刑事责任及民事责任的追究，后双方达成谅解协议，赔偿款已支付完毕，并取得被害人的谅解；四、原审被告人宋诗伟在案发后能够如实供述自己的犯罪行为，积极配合调查，未有隐瞒，具有坦白情节；五、原审被告人自案发至今，均表示自愿认罪，认罪态度较好，具有明显的悔罪表现，恳请法院对其从轻处罚。再审查明的事实及证据与原审一致。另查明，原审被告人宋诗伟2006年3月21日因犯盗窃罪被临沂市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金二十万元。2008年6月23日，山东省高级人民法院将其无期徒刑，剥夺政治权利终身的刑罚裁定减为有期徒刑十九年六个月，剥夺政治权利五年。此后在其刑罚执行期间，临沂市中级人民法院曾四次裁定准予其减刑，共减去刑期五年二个月，分别是：2010年10月25日以（2010）临中法刑执字第1945号刑事裁定对宋诗伟准予减刑一年四个月；2014年1月24日以（2014）临中法刑执字第9号刑事裁定对宋诗伟准予减刑一年十个月；2015年5月26日以（2015）临刑执字第513号刑事裁定对宋诗伟准予减刑一年；2016年12月30日以（2016）鲁13刑更2502号刑事裁定对宋诗伟准予减刑一年。以上事实有相关刑事裁定书证实，原审被告人亦无异议。本院再审认为，原审被告人宋诗伟故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。原审认定事实清楚，证据确实、充分，再审予以维持。原审综合原审被告人宋诗伟坦白认罪，积极向被害人赔偿损失并取谅解，被害人对本案案发负有一定的责任等量刑情节，对宋诗伟从轻处罚，判处其新犯的故意伤害罪有期徒刑十一个月，该量刑适当。原审被告人宋诗伟关于被害人对案件的发生有很大过错，案发后其积极对被害人进行赔偿并取得被害人的谅解的辩解以及其辩护人的相关辩护意见原审量刑时均已充分考量。因此，对于原审对宋诗伟犯故意伤害罪的量刑，再审亦予以维持。原审被告人宋诗伟因犯盗窃罪被判刑，在刑罚执行完毕前又犯故意伤害罪，应当对新犯的罪作出判决，与前罪没有执行的刑罚并罚。2012年1月18日起施行的《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》（法[2012]44号）规定：罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期，不计入已经执行的刑期。2017年1月1日起施行的《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》（法释[2016]23号）第三十三条的规定：罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。原判死刑缓期执行减为无期徒刑、有期徒刑，或者无期徒刑减为有期徒刑的裁定继续有效。根据以上规定，原审被告人宋诗伟由无期徒刑减为有期徒刑十九年六个月的裁定应当继续有效，但之后其刑罚执行期间被四次减刑的裁定无效，应予以撤销，裁定减去的刑期共计五年二个月，应计入未执行的刑期。因此，原审被告人宋诗伟前罪没有执行的刑期应为十年一个月零六天。原审因有关部门未向本院提供宋诗伟四次刑罚变动的具体情况，致使计算宋诗伟前罪没有执行的刑期时，未根据上述规定将裁定减去的刑期五年二个月计入没有执行的刑期，认定宋诗伟前罪余刑为四年十一个月零六天错误，再审应予纠正。原审被告人宋诗伟前罪没有执行的刑罚除主刑十年一个月零六天外，还有附加刑剥夺政治权利五年及罚金二十万元，原审数罪并罚时未将附加刑剥夺政治权利五年与新罪并罚错误，再审亦应纠正。关于原审被告人宋诗伟提出的其2010年10月份的减刑是在最高人民法院的规定没有实施之前，应该保留此次所减刑期一年四个月的辩解，本院认为，第一、司法解释其本质是对法律条文本意的解释，其内容为法律条文所应有之义，其自发布或者规定之日起施行，效力及于法律施行期间，即始于它所解释的法律开始施行的日期，止于法律停止适用的日期，除非期间被新的司法解释所取代。原审被告人宋诗伟犯新罪在2017年11月17日，此时上述司法解释均早已施行，故本案应依照该司法解释的规定办理。第二、上述司法解释只强调原判死刑缓期执行减为无期徒刑、有期徒刑，或者无期徒刑减为有期徒刑的裁定继续有效，对于有期徒刑的减刑并未作出任何限制性规定，因此原审被告人宋诗伟除由无期徒刑减为有期徒刑的裁定应当继续有效外，其余四次减刑均应当适用上述规定认定裁定无效。第三、确定本案应否适用上述司法解释，与原审被告人重新犯罪的时间有关，与其具体减刑的时间无关，原审被告人宋诗伟认为其2010年减刑时上述司法解释尚未施行，所减刑期应当保留，系理解错误。综上，原审被告人宋诗伟的上述辩解意见依法不能成立，本院不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、及《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第一款第（三）项的规定，判决如下：一、撤销山东省临沂市中级人民法院（2010）临中法刑执字第1945号刑事裁定；二、撤销山东省临沂市中级人民法院（2014）临中法刑执字第9号刑事裁定；三、撤销山东省临沂市中级人民法院（2015）临刑执字第513号刑事裁定；四、撤销山东省临沂市中级人民法院（2016）鲁13刑更2502号刑事裁定；五、维持本院（2018）鲁1302刑初553号刑事判决中对原审被告人犯故意伤害罪的定罪及量刑部分，即“被告人宋诗伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月”；六、撤销本院（2018）鲁1302刑初553号刑事判决中对原审被告人宋诗伟的刑罚并罚部分，即“前罪未执行刑罚四年十一个月零六天，并处罚金二十万元。决定执行有期徒刑五年四个月，并处罚金二十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月17日起至2023年3月16日止，罚金限于本判决生效后十日内一次性缴纳）”；七、原审被告人宋诗伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月，与前罪未执行刑罚十年一个月零六天，剥夺政治权利五年，并处罚金二十万元并罚，决定执行有期徒刑十年二个月，剥夺政治权利五年，并处罚金二十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年11月17日起至2028年1月16日止。罚金限于本判决生效后十日内一次性缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 王永涛审 判 员 云卫军审 判 员 韩 锋二〇二〇年十一月二十日法官助理 胡善红书 记 员 徐守丽