重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0112民初24165号原告：廖利鸿，男，1980年3月31日出生，汉族，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：马培良，重庆市三合法律服务所法律工作者。被告：谭辉，男，1962年10月15日出生，汉族，住四川省成都市青羊区。被告：黄晓莉，女，1975年12月28日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。被告：余懿，男，1982年2月13日出生，汉族，住重庆市南岸区。原告廖利鸿与被告谭辉、黄晓莉、余懿合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告廖利鸿向本院提出诉讼请求：1、谭辉退还给原告投资款62234元；2、黄晓莉退还给原告投资款62234元；3、余懿退还给原告投资款72234元；4、三被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2018年12月28日，原告成立并注册重庆鑫鸿途科技有限公司。2019年3月1日，原被告经友好协商签订“合伙协议”，共同经营企业贷款服务、地暖推广服务；约定业务初期原告先出资20000元，三被告各出资10000元，然后再由原告先垫资六个月开办费，每个月预计100000元，作为公司前期的租房、办公用品、工资、差旅、接待等费用。后因合作及业务原因，原被告按合作协议约定散伙，并进行了清算，谭辉应退还给原告62234元，黄晓莉应退还62234元，余懿应退还72234元，并于2019年9月24日以借条的方式确立了债权债务关系。后原告多次催收未果，为维护其自身合法权益，现诉至法院，请求判如所请。被告谭辉、黄晓莉、余懿共同辩称：1、原告与三被告并非合伙人关系，而是雇佣关系；2、案涉合伙协议和借条系原告为了哄女朋友而请三被告帮忙写的，原告称只是个形式而已。当事人围绕诉讼请求向本院举示了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合本案当事人的诉称、辩称、证据载明的内容，本院依法认定以下事实：重庆鑫鸿途科技有限公司（以下简称鑫鸿途公司）系2018年12月28日成立的有限责任公司（自然人独资），注册资本3000万元，股东、法定代表人及执行董事为案外人廖江阳。2019年3月1日，以原告廖利鸿为甲方、被告谭辉为乙方、被告黄晓莉为丙方、被告余懿为丁方签订了《合伙协议》，主要约定：甲乙丙丁四方合伙共同运营鑫鸿途公司事宜，达成如下协议：一、经甲乙丙丁四方商议，暂由甲方先出资2万元，乙丙丁各出资1万元，然后再由甲方先垫资六个月开办费。每个月预计10万元费用，最高限额为人民币60万元，作为公司前期的房租、办公用品、工资、差旅、接待费用，其他大额费用或投资一事一议决定。甲方投资超过6个月或60万后，由四方按股份比例在一周内补足甲方垫资部分，然后按比例再投入公司运转费用。如期间公司产生盈利，先归还甲方垫资费用，再行分配。甲乙丙丁各方股份占比分别为：甲方40%，乙方20%，丙方20%，丁方20%。乙丙丁三方的股份暂由甲方代持；二、股东分工及责任1、甲方担任公司董事长，负责公司全面工作，对重大事项，具有一票否决权，并负责收集保管公司的档案资料；2、乙方担任财务总监，主要负责公司财务及出纳工作，对公司账户及资金负经济及法律责任，为公司开发拓展关系、业务资源等；3、丙方担任行政总监，主要负责公司行政人事事务及后勤工作，为公司拓展关系、业务资源；4、丁方担任公司运营总监，主要负责公司业务运营、业务团队培训、管理等，为公司拓展关系、业务资源；四、财务管理公司运行费用及各块资金由公司账户统一收支，暂由乙方代为管理银行账户及现金收支。费用开支由甲丙丁三方签字同意后方可报销，公司账目做到日清月结，财务报表及相关报表按月向股东提交；五、业务开展与利润分配公司涉及经营：融资贷款业务、资产管理处置、建材生产及代理销售、工程建设等；融资贷款类业务：公司奖励客户端关系股东25%利润；资产处置类业务：公司奖励股东上游端及客户端各25%利润，需要公司直接投资的，公司奖励上下游关系各利润的10%；建材代理：在公司价格体系外的收益归各股东，各自关系开发的渠道及客户的保护期为两年，与公司达成协议备案为准；建材生产：生产利润按股份分配，销售参照建材代理执行；工程建筑：需要公司投资的，公司奖励引荐项目的股东纯利润的10%，不需公司投资的，奖励纯利润的25%；公司业务开展须经股东决议，如需股东投资的，按股份比例出资，如有股东不投资的，其他股东可优先投资并按比例分红，实行一单一议处理；股东每个月须完成一单业务；公司每年拿出10%利润用于绩效考核，按当年为公司创造的利润按比例分配；每季度进行税后利润分配，预留一季度运营费，并留20%公司储备金后按各自占股比例进行分配，公司储备金每季度增加。该《合伙协议》另就公司决策机制、股东出勤、股份的转让及退出等内容进行了约定。2019年9月24日，被告谭辉向原告出具《借条》，载明：“今借到廖利鸿公司投资款人民币小写62234元，大写：陆万贰仟贰佰叁拾肆元。借款人：谭辉。”；被告黄晓莉向原告出具《借条》，载明：“今借到廖利鸿公司投资款人民币小写62234元，大写：陆万贰仟贰佰叁拾肆元。借款人：黄晓莉。”；被告余懿向原告出具《借条》，载明：“今借到廖利鸿公司投资款人民币小写72234元，大写：柒万贰仟贰佰叁拾肆元。借款人：余懿。”关于上述《借条》中载明的金额，原告称：按照《合伙协议》，廖利鸿共垫资开办费用361170元，按照占股40%应投资144468元，三被告各占股20%应分别投资72234元，现谭辉、黄晓莉分别实际投资1万元，余懿未投资，故最终合伙解散后经结算形成了案涉《借条》中所载明的金额。另，原告举示的现金日记账（2019年2月27日至2019年9月23日）内容显示，谭辉、廖利鸿、黄晓莉于2019年2月28日分别出资1万元、2万元、1万元，后廖利鸿分别于3月21日、4月11日、5月10日、6月10日、7月10日、7月31日、8月12日出资5万元、3万元、3万元、3万元、3万元、2万元、2万元，至此廖利鸿共计出资23万元。三被告对该现金日记账真实性均无异议。庭审中，原告陈述：鑫鸿途公司的法定代表人廖江阳只是挂名，实际是原告成立并运营的；公司于2019年4月至9月向三被告发过工资，但不影响合伙关系，双方既未签订劳动合同也未缴纳五险一金。庭审中，三被告陈述：《合伙协议》形成时间是2019年9月份，并非落款处的3月份；《合伙协议》和《借条》均不是三被告的真实意思表示，基于与原告是朋友关系才写的；三被告与案涉公司是劳动关系，公司于2019年4月至9月向三被告发放了工资，认可未签订劳动合同、未缴纳五险一金。本院认为，本案的争议焦点为：一、原告与三被告是否形成合伙关系；二、如果合伙关系成立，则各方实际出资额为多少；三、原告的诉请是否应当得到支持。对此，本院分别评判如下：首先，关于原告与三被告是否形成合伙关系。庭审中，三被告称案涉《合伙协议》的形成时间系2019年9月，但并未举示相应证据对该主张加以证明，应当承担举证不能的不利后果。据此，本院认定该协议形成时间即为落款时间2019年3月1日。结合原告举示的现金日记账关于2019年2月27日至2019年9月23日的流水记载，从时间上与《合伙协议》具有连贯性，本院予以采信。根据协议约定，由原告垫资所有开办费用，三被告再按各占的20%股份分摊费用。三被告虽然称《合伙协议》及《借条》均不是当事人真实意思表示，但同样未举示任何证据加以证明，对三被告的该项抗辩意见，本院不予采纳。据此，本院认定案涉《合伙协议》系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，根据现有证据，本院认定原告与三被告形成了合伙关系，合伙体即为鑫鸿途公司。其次，关于各方实际出资额为多少。原告称所有开办费用共计361170元，原告占股40%分摊144468元，三被告各占股20%分别分摊72234元，但对上述款项的形成未举示任何证据加以证明，且与现金日记账中载明的出资金额不相匹配。因三被告对现金日记账并无异议，原告亦未补充举示其他证据对出资情况进行证明，本案只能依据现金日记账所载明的金额确定各方实际出资金额，即原告廖利鸿出资23万元、被告谭辉出资1万元、被告黄晓莉出资1万元，案涉合伙项目的实际出资共计25万元。最后，关于原告的诉请是否应当得到支持。本案实质是原告超过合同约定的投资比例支付了投资款，要求三被告按照各自股份比例对超出的款项进行分担并支付给原告。根据《合伙协议》载明的股份份额，三被告各占合伙项目的20%股份，应当按照各自比例履行出资义务。现本院查明的案涉合伙项目的实际出资款为25万元，故三被告应当各自承担5万元的出资义务。结合各方实际出资情况，据此，本院对原告诉请被告谭辉、黄晓莉、余懿分别支付投资款在4万元、4万元、5万元的范围内的主张，依法予以支持。对超出部分，不予支持。三被告关于原、被告之间系雇佣关系的抗辩意见，本院认为，原、被告均认可既未签订劳动合同也未购买五险一金，三被告亦未举示其他证据对雇佣关系加以证明，加之向合伙人发放工资的情形在现实生活中并不少见，仅凭发工资这一事实并不能认定原、被告之间形成了雇佣关系而非合伙关系。故对三被告的该项抗辩意见，本院不予采纳。三被告另辩称借条只是原告为了哄女朋友而请三被告帮忙书写的，因三被告对此仅有口头陈述，并未举示其他任何书面证据或其他证据加以证明，加之三被告均系具有完全民事行为能力的自然人，理解并清楚向原告出具借条并签字的法律后果，理应为此承担相应的法律责任，理应为此承担举证不能的法律后果，故本院对三被告的该项辩称意见，因缺乏事实和法律依据，依法不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告谭辉于本判决生效之日起十日内支付原告廖利鸿投资款4万元；二、被告黄晓莉于本判决生效之日起十日内支付原告廖利鸿投资款4万元；三、被告余懿于本判决生效之日起十日内支付原告廖利鸿投资款5万元；四、驳回原告廖利鸿的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4234.04元，减半后收取2117.02元，由原告廖利鸿负担667.02元，被告谭辉负担446.15元，被告黄晓莉负担446.15元，被告余懿负担557.7元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员  刘 磊二〇二〇年十一月十日法官助理  牟俊武书 记 员  何西雪