贵州省盘州市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0222民初4626号原告（反诉被告）：道加强，男，1989年3月11日生，汉族，住贵州省盘州市。诉讼代理人：张海潮，贵州行泰律师事务所律师，执业证号15201201910148527。被告（反诉原告）：六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司，住所地，贵州省六盘水市盘州市亦资街道杜鹃西路金色家园，统一社会信用代码915202230610071427。法定代表人：卢双芬，系该公司总经理。诉讼代理人：李科，贵州善谋律师事务所律师，执业证号15202201810018376。被告：易胜英，女，1973年5月1日生，彝族，住贵州省贵阳市乌当区。道加强与六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司（以下简称君临天下公司）、易胜英租赁合同纠纷一案，原告于2020年7月2日向本院提起诉讼后，本院依法适用普通程序公开开庭进行审理，原告道加强及其诉讼代理人张海潮、被告君临天下公司诉讼代理人李科到庭参加诉讼，被告易胜英经本院合法传唤未到庭，本院依法按照缺席审理。本案现已审理终结。本诉原告道加强向本院提出诉讼请求：1.判决被告君临天下公司赔偿原告违约金200000元；2.判决被告易胜英在未出资的本息范围内对被告君临天下公司的上述债务承担补充赔偿责任；3.案件受理费由二被告承担。事实及理由：2018年7月24日，原告与被告君临天下公司签订了《代为经营管理协议书》，协议约定：六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司的经营管理权由原告代为经营管理，经营期限自2018年7月24日至2021年1月24日止，2018年7月24日起经营管理期间所产生的法律责任由原告承担，之前的债权债务等由被告公司自行承担，原告经营管理期间的全部收益归原告所有，经营期间被告公司不得以任何理由及方式进行干涉，若任意一方违约，违约方须向守约方支付200000元违约金，原告自协议签订之日起一直按照协议约定履行自己的义务，并承担自己该承担的义务。但自2019年12月中旬，被告公司强行收回原告的经营权，按照协议约定，被告公司的行为已经构成违约，应当赔偿原告因无法继续经营所导致的损失，赔偿原告200000元违约金。被告易胜英系被告君临天下公司的自然人股东，认缴出资额至今未实际缴纳，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持”之规定，被告易胜英应在未出资的本息范围内对被告君临天下公司的债务承担补充赔偿责任。本诉被告六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司辩称，原告道加强起诉要求六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司赔偿违约金20万元及要求被告易胜英承担补充赔偿责任无任何事实和法律依据，依法应当驳回原告的全部诉讼请求。其理由如下：被告与原告道加强于2018年7月24日签订《代为经营管理协议书》，合同约定经营管理期限从2018年7月24日至2021年1月24日。在原告经营管理期间，原告擅自将涉案君临天下KTV娱乐设施设备及房屋出租给案外人，并在2019年8月28日与案外人签订了《君临天下KTV娱乐设施设备及房屋租赁合同》，并收了案外人160000元的保证金及相关租金。原告在没有经被告同意的前提下就擅自将涉案君临天下KTV娱乐设施设备及房屋出租给案外人经营管理已经改变了经营管理权，该行为已经构成根本性违约，导致合同目的不能实现。在原告经营管理期间，因原告经营管理不善，导致被告被六盘水市生态环保局盘州分局罚款，六盘水市生态环保局盘州分局作出罚款决定以后，原告道加强并没有按照处罚决定缴纳罚款，又导致被告被盘州市人民法院执行，并列入失信名单，以上事实有盘州市人民法院（2019）黔0222执2698号《失信决定书》及《限制消费令》为证。因原告经营管理不善，才导致被告被列入失信名单，给被告带来了严重影响，原告道加强的行为也已经构成根本性违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”的规定，原告在没有经被告同意的前提下就擅自将涉案君临天下KTV娱乐设施设备及房屋出租给案外人经营管理已经改变了经营管理权，加之原告在经营管理期间因管理不善，导致被告被列入失信名单，原告的行为已经构成根本性违约，依法应解除《代为经营管理协议书》。依照《代为经营管理协议书》第六条的约定，因原告已经违约，应支付被告200000元违约金。原告起诉被告易胜英主体错误，被告易胜英不是本案适格主体，依法不应当承担任何民事责任。其理由如下：合同具有相对性，被告易胜英不是涉案《代为经营管理协议书》的当事人，与原告不存在特定的权利义务关系，不负有承担补充赔偿责任的义务。原告依据《代为经营管理协议书》的相关约定提起本案诉讼，要求被告易胜英补充赔偿责任，其实质系依据《代为经营管理协议书》的相关约定要求被告履行合同约定义务。而合同具有相对性，《代为经营管理协议书》明确约定了合同的相对方系原告道加强和被告六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司，而非易胜英，根据《民法通则》第八十四条规定，合同之债“只在当事人之间产生特定的权利和义务关系”。因此，原告道加强起诉易胜英突破了合同的相对性，其提起本案诉讼无任何事实及法律依据，应依法驳回其起诉。本诉被告易胜英提交答辩状辩称，原告起诉被告主体错误，被告不是本案适格主体，依法不应当承担任何民事责任。其理由如下：合同具有相对性，被告不是涉案《代为经营管理协议书》的当事人，与原告不存在特定的权利义务关系，不负有承担补充赔偿责任的义务。原告依据《代为经营管理协议书》的相关约定提起本案诉讼，要求被告承担补充赔偿责任，其实质系依据《代为经营管理协议书》的相关约定要求被告履行合同约定义务。而合同具有相对性，《代为经营管理协议书》明确约定了合同的相对方系原告道加强和被告六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司，而非被告，根据《民法通则》第八十四条规定，合同之债“只在当事人之间产生特定的权利和义务关系”。因此，原告道加强起诉被告突破了合同的相对性，其提起本案诉讼无任何事实及法律依据，应依法驳回其起诉。原告起诉被告补充赔偿责任无任何事实和法律依据，依法应驳回原告的诉讼请求。其理由如下：原告经营管理期间，擅自将涉案君临天下KTV娱乐设施设备及房屋出租给案外人，并在2019年8月28日与案外人签订了《君临天下KTV娱乐设施设备及房屋租赁合同》，并收了案外人160000元的保证金及相关租金。原告在没有经被告六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司的同意的前提下就擅自将涉案君临天下KTV娱乐设施设备及房屋出租给案外人经营管理已经改变了经营管理权，该行为已经构成根本性违约，导致合同目的不能实现，依法应赔偿被告六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司违约金20万元。根据民事诉讼中谁主张谁举证，原告应就其主张的事实举证，若证据不足应承担举证不能的法律后果。本案中原告应举证证明被告系涉案合同相对人，还应提供证据证明被告没有实际出资的事实。但原告并没有提供证据证实自己陈述的事实，应承担举证不能的法律后果。反诉原告六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司诉称，1.请求判令解除反诉原告六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司与反诉被告道加强于2018年7月24日签订《代为经营管理协议书》；2.请求判令反诉被告赔偿反诉原告违约金人民币200000元；3.判决反诉被告承担全部反诉费用。事实和理由：反诉原告六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司与反诉被告道加强于2018年7月24日签订《代为经营管理协议书》，合同约定经营管理期限从2018年7月24日至2021年1月24日。在反诉被告经营管理期间，反诉被告擅自将涉案君临天下KTV娱乐设施设备及房屋出租给案外人，并在2019年8月28日与案外人签订了《君临天下KTV娱乐设施设备及房屋租赁合同》，并收了案外人160000元的保证金及相关租金。反诉被告在没有经反诉原告的同意的前提下就擅自将涉案君临天下KTV娱乐设施设备及房屋出租给案外人经营管理已经改变了经营管理权，该行为已经构成根本性违约，导致合同目的不能实现。另外，在反诉被告经营管理期间，因反诉被告经营管理不善，导致反诉原告六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司被六盘水市生态环保局盘州分局罚款，六盘水市生态环保局盘州分局作出罚款决定以后，反诉被告道加强并没有按照处罚决定缴纳罚款，又导致反诉原告被盘州市人民法院执行，并列入失信名单，以上事实有盘州市人民法院（2019）黔0222执2698号《失信决定书》及《限制消费令》为证。因反诉被告经营管理不善，才导致反诉原告被列入失信名单，给反诉原告带来了严重影响，反诉被告道加强的行为也已经构成根本性违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”的规定，反诉被告在没有经反诉原告同意的前提下就擅自将涉案君临天下KTV娱乐设施设备及房屋出租给案外人经营管理已经改变了经营管理权，加之在反诉被告在经营管理期间管理不善，导致反诉原告被列入失信名单，反诉被告的行为已经构成根本性违约，依法应解除《代为经营管理协议书》。依照《代为经营管理协议书》第六条的约定，因反诉被告已经违约，应支付反诉原告200000元违约金。反诉被告道加强辩称，本案中，“代为经营管理协议书”事实上已经因为六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司的行为强行终止，不存在再解除之说。本案中，在“代为经营管理协议书”约定的期限内，六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司强行收回反诉被告合法享有的独立经营管理权，导致反诉被告事实上丧失了对六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司的独立经营管理。协议已经因为六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司的行为强行终止，故不存在再次解除协议之说。反诉被告不存在违约行为，不应承担违约责任。本案的基本事实为：六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司与案外人何金平存在债务纠纷，在案外人何金平起诉六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司且经六盘水市中级人民法院作出判决后，六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司需要向案外人何金平履行义务。2018年7月24日，经反诉被告、六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司、案外人何金平三方协商，三方就六盘水市中级人民法院作出的（2016）黔02民再17号民事判决书判决六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司支付案外人何金平50万元租金的事项协商一致达成“代为履行支付协议书”，约定，由反诉被告向六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司签订《房屋租赁合同》，案外人自愿免除六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司房屋租赁期间的房屋租赁费50.88万元，由反诉被告直接代六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司支付判决内容的50万元及诉讼费用8800元，由反诉被告经营六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司。从该协议中可知，六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司因为对案外人何金平负有债务，并经法院判决确认，后反诉被告、六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司及案外人何金平三方达成协议，由反诉被告代六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司向案外人履行判决确定的债务，而后反诉被告与六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司签订《房屋租赁合同》，六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司免除房租以及由反诉被告负责经营管理六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司，时间为两年。也就是说，在这两年内，六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司的经营权完全由反诉被告行使。为了更好的履行上述“代为履行支付协议书”协商的内容，反诉被告与六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司于与案外人何金平签订“代为履行支付协议书”当天签订“代为经营管理协议书”，再次确认六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司将其经营管理权承包给反诉被告经营，再次对“代为履行支付协议书”中约定的内容进行确认。即从2018年7月24日至2021年1月24日止期间反诉被告对六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司享有完全独立的经营管理权利，且依法享有合同约定的期限利益。经营管理本身就包含着行为人在市场经济条件下独立行使权利，以自己享有合法权益的物或者权利进行交换，获取交换价值，进而赚取利润。“代为经营管理协议书”中约定“一、甲方从2018年7月24日接手经营管理期间所产生的法律责任由甲方承担......五、在甲方经营管理期间乙方不得任何理由及任何方式干涉甲方经营管理权。”，从上述约定中可知，反诉被告在协议约定的期限内可以自由进行经营管理，而不应受到六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司的任何干扰。而出租相关器材并未改变该器材的所有权属性，事实上依旧是经营管理的一种方式，本身就是经营的应有之。协议中也并未有任何禁止该种经营管理方式的条款，故反诉被告并未存在任何违约行为。事实上是六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司无故强行在协议约定的经营承包期限内收回经营管理权，因此，违约的主体实乃六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司，而非反诉被告。六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司以反诉被告依法进行经营管理的行为认为是违约行为，明显不当，继而要求反诉被告承担违约责任也属于无中生有。故反诉被告不存在任何违约行为，请求法院判决驳回六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司的反诉请求。即使反诉被告存在违约行为，六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司主张违约金的标准过高，请求判决对违约金进行调整，酌减违约金。违约金的制度设计在于确保债权的实现，但并非是为了使得守约方获得额外利益。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。人民法院在判断违约金是否过高时，应当以当事人实际损失为基础进行判断，同时兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。也即是说对违约金进行调整时，应当以违约造成的实际损失作为基准，根据公平原则和诚实信用原则，综合考量当事人过错程度、合同履行情况、预期利益、当事人缔约地位强弱、是否使用格式合同和条款等因素予以综合考虑。本案中，即使反诉被告存在违约行为，也不应当承担如此巨大的违约赔偿数额。假设反诉被告存在违约行为，也正如六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司所言，因为没有按照六盘水市生态环保局盘州分局的处罚决定书交付罚款，则违约的损失也应当是承担该处罚决定书中的罚款以及相关迟延支付利息，实际上并未达到六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司所言的20万元的损失。故而六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司主张的违约金过高，请求法院依法调整违约金，对违约金进行酌减。经审理查明，君临天下公司欠案外人何金平租金，经六盘水市中级人民法院审理判决后何金平申请强制执行，道加强与君临天下公司及何金平达成协议，由道加强代君临天下向何金平履行支付义务，君临天下公司2018年7月24日至2021年1月24日的经营管理权由道加强享有，双方签订《代为经营管理协议书》约定：经营期限2018年7月24日至2021年1月24日，2018年7月24日后经营管理期间所产生的法律责任由原告承担，之前的债权债务等由君临天下公司自行承担，经营管理期间的全部收益归原告所有，在经营管理期间君临天下公司不得以任何理由及方式进行干涉，若任意一方违约，违约方须向守约方支付200000元违约金。协议签订后君临天下公司按约定将公司交由原告经营，原告经营期间被六盘水市生态环境局罚款30000元，经六盘水市生态环境局申请，原告支付该30000元罚款。2019年8月原告将公司设备及房屋租给案外人李伟江使用，租赁期限一年(2019年9月15日至2020年9月15日)，2019年12月，在未经原告同意下，君临天下公司将君临天下经营管理权收回，原告自此退出公司经营活动。本院认为，道加强与君临天下公司间约定道加强代君临天下公司支付欠何金平的租金，君临天下公司2018年7月24日至2021年1月24日的管理经营权归道加强享有，该约定是双方真实意思表示，内容不违反法律规定，双方应当按照约定履行各自义务，君临天下公司于2019年擅自将经营管理权收回的行为已经违反双方约定，构成违约，应按照双方约定承担支付违约金200000元的义务；由于双方约定君临天下公司不得干涉道加强的经营，未约定道加强不得将娱乐设施及房屋出租给他人，故君临天下辩称道加强违约没有依据，不予支持。道加强经营期间被行政机关罚款30000元，该款项是道加强支付，君临天下公司也未能提交证据证实被罚款给其造成了实际损失，且双方对此也没有进行约定，君临天下以此为由主张道加强违约不能成立；君临天下公司请求解除代管协议，道加强认可协议已经实际解除，且未表示要继续履行，故双方代管协议应予解除；由于易胜英不是合同相对人，不直接享有合同权利义务，原告以易胜英是公司股东为由，请求易胜英在未出资范围承担补充责任，但未提交证据证实易胜英认缴出资、实缴出资，也即未提交证据证实易胜英未全面履行出资义务，故原告应承担举证不能的不利后果，该项请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）道加强与被告（反诉原告）六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司签订的《代为经营管理协议书》；二、本诉被告六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付本诉原告道加强违约金200000元；三、驳回本诉原告道加强的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费2150元、反诉案件受理费2150元，由被告（反诉原告）六盘水市红果君临天下文化娱乐有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。审 判 长  耿爱敏人民陪审员  肖世芳人民陪审员  付龙丽二〇二〇年十一月三日法官助理王蝶书记员刘莎莎