河南省郑州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫01刑终1036号原公诉机关河南省郑州高新技术产业开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈向东，男，1992年6月25日出生，汉族，初中文化程度，无业，户籍地河南省郑州市金水区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月25日被郑州市公安局龙子湖分局刑事拘留，2020年1月9日经郑州高新技术产业开发区人民检察院批准逮捕，次日由郑州市公安局龙子湖分局执行逮捕。辩护人白晶宇，北京市隆安（郑州）律师事务所律师。辩护人姜浩川，北京市隆安（郑州）律师事务所实习律师。上诉人（原审被告人）高衡，男，1986年4月2日出生，汉族，初中文化程度，无业，户籍地河南省郑州市金水区。曾因犯盗窃罪，于2005年9月8日被郑州市金水区人民法院判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月25日被郑州市公安局龙子湖分局刑事拘留，2020年1月9日经郑州高新技术产业开发区人民检察院批准逮捕，次日由郑州市公安局龙子湖分局执行逮捕。辩护人孙巧娟，河南滳锦律师事务所律师。辩护人师卫华，河南滳锦律师事务所律师。原审被告人李明明，男，1982年1月5日出生，汉族，初中文化程度，无业，户籍地河南省郑州市金水区。因赌博，于2011年3月被治安拘留。因涉嫌犯故意毁坏财物罪，于2019年8月6日被郑州市公安局龙子湖分局刑事拘留，同月13日被该局取保候审。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月25日被郑州市公安局龙子湖分局刑事拘留，2020年1月9日经郑州高新技术产业开发区人民检察院批准逮捕，次日由郑州市公安局龙子湖分局执行逮捕。原审被告人薛建义，男，1987年2月9日出生，汉族，中专文化程度，无业，户籍地河南省郑州市金水区。因本案，于2019年12月25日被郑州市公安局龙子湖分局行政拘留十五日，并处罚款500元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年1月8日被郑州市公安局龙子湖分局刑事拘留，同年2月10日经郑州高新技术产业开发区人民检察院批准逮捕，次日由郑州市公安局龙子湖分局执行逮捕。原审被告人杨宾，男，1987年11月9日出生，汉族，初中文化程度，无业，户籍地河南省郑州市金水区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月25日被郑州市公安局龙子湖分局刑事拘留，2020年1月10日被该局取保候审，2020年6月18日被河南省郑州高新技术产业开发区人民法院取保候审。原审被告人魏健，男，1992年5月28日出生，汉族，初中文化程度，无业，户籍地河南省郑州市金水区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月25日被郑州市公安局龙子湖分局刑事拘留，2020年1月10日被该局取保候审，2020年6月18日被河南省郑州高新技术产业开发区人民法院取保候审。河南省郑州高新技术产业开发区人民法院审理河南省郑州高新技术产业开发区人民检察院指控原审被告人李明明犯故意毁坏财物罪、开设赌场罪，原审被告人陈向东、高衡、薛建义、杨宾、魏健犯开设赌场罪一案，于二○二○年九月十一日作出（2020）豫0191刑初420号刑事判决。宣判后，原审被告人陈向东、高衡不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年12月21日、12月22日晚，被告人李明明、陈向东、高衡、薛建义共谋后，李明明负责找寻场所，陈向东负责“放冲”、放哨和买饭，高衡和薛建义负责组织参赌人员，先后在郑州市郑东新区龙子湖辖区内姚桥乡磨李村社区、白沙镇大有社区组织他人以推饼的方式进行赌博，在赌场内设置水箱并均分水箱内的提成。12月21日，李明明分得3300元，陈向东分得4500元，高衡分得9000元，薛建义分得7000余元。12月22日，李明明分得4500元，陈向东分得1000元，高衡分得2000元，薛建义分得2000元。2019年12月24日凌晨1时许，李明明、陈向东、高衡、薛建义在郑州市郑东新区白沙镇物流路与杨桥路交叉口向北200米路东简易房内再次组织他人以推饼的方式进行赌博。被告人杨宾、魏健在赌场内望风、服务。当日4时许，赌场被龙子湖分局民警查获，上述组织人员和相关参赌人员被带回接受调查处理。经核查，现场查获赌资35500元，渔利60300元。2019年7月9日7时许，在郑州市郑东新区天顺城上海大众4S店院内，被告人李明明和王建坤因债务纠纷发生冲突，李明明为发泄情绪使用碎石、水果刀将王建坤驾驶的徐某的豫Ａ×××××白色凌度轿车车身损坏。经认定，车辆被损毁价值为8954元。事后，李明明赔偿徐某1万元并获得谅解。另查明，被告人杨宾、魏健符合社区矫正条件。上述事实，有以下经庭审查证属实的证据予以证明：户籍证明、无违法犯罪记录、到案经过、情况说明、谅解书、行政处罚决定书、收缴物品清单及指认照片，证人贺志刚、姚某、薛某等人的证言，被害人徐某的陈述，被告人李明明、陈向东、高衡、薛建义、杨宾、魏健的供述与辩解，涉案物品价格认定结论书，辨认笔录、检查笔录、指认现场笔录。根据上述事实和证据，原审法院判决：一、被告人李明明犯故意毁坏财物罪，判处拘役四个月；犯赌博罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人陈向东犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。三、被告人高衡犯赌博罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币一万元。四、被告人薛建义犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。五、被告人杨宾犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元。六、被告人魏健犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元。七、涉案扣押的赌资共计人民币九万五千八百元，依法予以没收并上缴国库；非法获利依法予以追缴并上缴国库；赌具麻将牌依法予以没收并销毁。陈向东及其辩护人上诉、辩护称，陈向东在共同犯罪中起次要、辅助作用，应认定为从犯，且其系初犯、偶犯，主观恶性较小，社会危害性不大，到案后如实供述，构成坦白，并自愿认罪认罚，原判对其量刑过重。高衡及其辩护人上诉、辩护称：1.本案中高衡仅参与了2019年12月21日的赌博行为，分得2000元，原判认定事实错误；2.高衡仅起到次要、辅助作用，应认定为从犯，且认罪态度好，具有坦白情节，主观恶性较小，不具有危害社会的可能性，原判对其量刑过重，请求适用缓刑并降低罚金。经二审审理，查明的事实和证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查明属实，本院经审核无误，予以确认。关于陈向东及其辩护人所提上诉理由、辩护意见，经查，本案中，陈向东伙同他人预谋犯罪，按照分工负责在赌博时“放冲”、放哨和买饭，其行为在共同犯罪中起主要作用，系主犯；陈向东多次实施赌博犯罪，不能认定其系初犯、偶犯；原审法院已综合考虑陈向东如实供述及自愿认罪认罚等情节，对其在法定幅度内量刑，并无不当，故其上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。关于高衡及其辩护人称原判认定事实错误的上诉理由、辩护意见，经查，同案被告人李明明、陈向东、薛建义均供述，高衡伙同李明明、陈向东、薛建义共同预谋组织赌博谋利，其中高衡和薛建义负责组织参赌人员，本案中三次赌博均是由四被告人共同组织，共同分得赌博所得提成；证人宋某证言证明2019年12月23日晚高衡打电话叫其去赌博，后被公安机关当场查获；高衡在侦查阶段亦多次供述其伙同李明明等三被告人预谋后，组织多人参与赌博，2019年12月21日赌博后陈向东给其9000元分红，2019年12月22日赌博后薛建义给其2000元分红等事实，且高衡在一审中自愿认罪认罚，在庭审中对公诉机关指控的犯罪事实及证据均未提出异议，以上证据相互印证，足以证明原审法院认定高衡犯赌博罪的事实清楚，故该项上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于高衡及其辩护人称高衡系从犯，原判量刑过重，请求适用缓刑并降低罚金的上诉理由、辩护意见，经查，高衡伙同他人预谋后，组织参赌人员进行赌博，其行为在共同犯罪中起主要作用，系主犯，且其多次实施犯罪，社会危害性较大，不符合适用缓刑的法定条件，原审法院已充分考虑高衡的犯罪事实、情节、认罪悔罪态度，结合其在共同犯罪中的作用，所判处刑罚符合法律规定，并无不当，故该项上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）陈向东、高衡，原审被告人李明明、薛建义、杨宾、魏健以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。陈向东、高衡的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张兴成审判员  徐 滢审判员  冯 进二〇二〇年十一月十九日书记员  王阳涛