重庆市丰都县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)渝0230民初3655号 原告：四川奥菲克斯建设工程有限公司，住所地四川省成都市大邑县青霞街道雪山大道一段199号，统一社会信用代码91510129679676583Q。 法定代表人：唐建明，总经理。 委托诉讼代理人：邓小东，男，该公司项目经理。 委托诉讼代理人：文涛，重庆力隆律师事务所律师。 被告：广西桂川建设集团有限公司，住所地广西壮族自治区玉林市陆川县温泉中路65号，统一社会信用代码91450922200551122W。 法定代表人：戚世锋，总经理。 委托诉讼代理人：刘正权，男，该公司员工。 原告四川奥菲克斯建设工程有限公司与被告广西桂川建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告四川奥菲克斯建设工程有限公司的委托诉讼代理人邓小东、文涛、被告广西桂川建设集团有限公司的委托诉讼代理人刘正权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告四川奥菲克斯建设工程有限公司（以下简称奥菲克斯公司）向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告工程款392641.27元，并以以上金额为基数从2016年1月12日起至清偿之日止按万分之五计算违约金，案件受理费由被告负担。事实和理由：被告于2013年9月12日经过招投标程序中标并承包了由重庆市名湖房地产开发有限公司发包的丰都县名湖·度假村风情房地产开发项目，其工程承包范围（三标段）即28、31、32、37、38、39号楼全部工程，被告承包后将承包工程的外墙饰面工程分包给原告并签订了合同，约定综合单价为75元/平方米，付款方式按单栋完毕支付进度款80%，工程结算报告认可后7日内付款95%，保修期（2年）满后付余款5%，逾期按每日万分之五支付违约金。后，原告全面履行了合同义务，2017年1月12日在业主方的主持下达成补充协议，质感砂浆黄色仿砖包干单价为75元/平方米，白色平涂包干单价51元/平方米，经过双方结算原告完成的条纹类彩色饰面9162.59平方米，白色平涂类彩色饰面17557.78平方米，工程款共计1582641.27元，截止2015年11月29日被告直接支付89万元，重庆市名湖房地产开发有限公司代付30万元，尚欠392641.27元。综上，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告广西桂川建设集团有限公司（以下简称桂川建设公司）辩称，本被告不是适格被告，本被告没有与奥菲克斯签订施工合同，也没有委托邓明万签订合同，也没有与原告结算工程款，其余诉称也不属实，为此请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2013年9月12日，重庆名湖房地产开发有限公司与桂川建设公司签订建设工程施工合同，合同约定的主要内容为，1.合同价款为31489613.92元；2.工程承包范围为31＃、32＃、28＃、37＃、38＃、39＃楼施工图范围内的基础工程，主体工程，装饰工程等；3.工程质量为合格；4.合同包括专用条款与通用条款。桂川建设公司在施工过程中，邓明万以桂川建设公司的名义与奥菲克斯公司签订建设工程分包合同，合同约定的主要内容为，1.工程名称为丰都县名湖·度假风情开发项目三标段外墙装饰工程；2.工程内容为丰都县名湖·度假风情开发项目所需饰面的材料供应及施工服务；3.质量标准为，按照国家《工程建设标准强制性条文》2002年版GB50300-2001等标准中的有关规定验收并符合设计、图纸和有关国家及地方、行业标准执行；4.合同价款为，外墙彩色质感饰面砂浆施工综合单价75/㎡（不含税及施工配合费等）；5.奥菲克斯公司指派李**程为施工代表；6.付款方式为，合同签订后奥菲克斯公司进场3日内桂川建设公司支付工程备料款164391元，后，桂川建设公司按单栋工程作为一个结算批次支付进度款，即完成单栋工程的施工前3日内申报工程进度款，7日内桂川建设公司核定，向奥菲克斯公司支付工程产值的80%，其余每栋以此类推，支付到85%时暂停支付，工程竣工后，奥菲克斯公司3日内组织验收，验收合格后7日内支付工程总产值的90%，在双方对工程结算报告认可后支付至工程结算价款的95%，预留5%为保修金，保修期2年，如出现质量问题，由奥菲克斯公司负责整改并承担费用，保修期满后1个月内支付工程总额5%保修金；7.工程验收，隐蔽工程由双方组织验收，如桂川建设公司拖延，奥菲克斯公司自行组织验收，验收合格如桂川建设公司未在验收记录签字，视为认可验收记录。合同约定工程完工后，须提交竣工验收报告并通知发包方，经验收合格后办理移交手续，经验收合格后双方在验收报告上签字认可，工程未经验收不得擅自使用，否则视为合格；8.工程价款调整，如发生设计变更由双方协商；9.工程量的确认，工程量以实际作业面丈量尺寸面积（扣除门窗面积，洞口小于0.6平方米除外），工程完工后奥菲克斯公司应向桂川建设公司代表提交共同确认工程量的报告，经其在审定的时间24日内进行审定，逾期视为确认；10.竣工结算，工程竣工验收合格后10日内，奥菲克斯公司提交结算报告及结算资料，桂川建设公司收到后28日内进行核实，未提出修改意见的视为认可；11.违约责任，逾期支付应付工程款的按未付金额每日万分之五支付违约金，未按时进场施工按合同价款每日万分之五支付违约金。合同签名为邓明万（桂川建设公司未加盖印章），奥菲克斯公司加盖印章并由其代表签字。2015年8月26日奥菲克斯公司委托邓小东等负责工程施工并收取工程款。2017年1月12日邓明万以桂川建设公司名义（甲方）与奥菲克斯公司（乙方）达成补充协议，约定，1.甲方向乙方发包的质感砂浆黄色仿砖包干单价为75元/㎡，白色平涂包干价为51元/㎡；2.甲乙双方以国家审计部门审定的为准，无论审定工程量增减，民工工资均由乙方承担与甲方及重庆名湖房地产有限公司无关；3.尾款支付，在国家审计部门审定后，且在与建设单位无争议的前提下3个月内按主合同约定的比例支付完毕，若无争议建设单位有权代付无需授权委托书；4.涉及保修事宜，由乙方按主合同及国家相关规定办理。合同签订后，奥菲克斯公司进行了施工，工程完工后，2018年5月28日奥菲克斯公司做了结算表，计算的条砖纹类彩色饰面工程量9162.59㎡，以单价为75元/㎡计为687194.25元，白色平涂类彩色饰面工程量17557.78㎡，以51元/㎡计为895446.78元，报审金额1503509.18元，2020年5月11日，签字人署名“杨益”等3人。2017年3月29日，丰都县城乡建设委员会备案登记证载明，丰都县名湖度假风情房地产开发三标段为“符合要求，予以备案”。重庆名湖房地产开发有限公司与桂川建设公司共同将丰都县名湖度假风情房地产开发三标段整体工程报重庆市方郡工程咨询有限公司审定，工程价款的“建设工程结算审核案表”中载明的桂川建设公司负责人（经办人）为邓明万。2015年5月12日，丰都县审计局委托重庆方郡建设工程咨询有限公司对丰都县名湖·度假风情开发项目三标段工程进行审定，2019年12月30日该公司作出审定报告，报告载明，外墙质感砂浆（白色）审定的工程量合计为17557.77㎡，外墙质感砂浆（仿砖）审定的工程量合计为9162,61㎡。施工过程中，邓明万支付给奥菲克斯公司工程款89万元，重庆名湖房地产开发有限公司代桂川建设公司支付工程款30万元。 上述事实有当事人的陈述、合同、补充协议、委托书、审定报告等证据，并经庭审举证，质证，认证予以确认。 本院认为，原被告争议的焦点问题是：一、合同的主体问题；二、未付工程款的确定等问题。 一、合同的主体问题。从桂川建设公司与奥菲克斯公司签订的合同要件看，系邓明万在没有桂川建设公司明确授权的情况下以桂川建设公司名义签订，属于效力待定合同，从合同履行的情况看，奥菲克斯公司实际已进行了施工，完成了工程，并经竣工验收为符合要求，后桂川建设公司将该部分工程作为整个工程的部分上报给发包方——重庆名湖房地产开发有限公司，并共同报审计局委托重庆方郡建设工程咨询有限公司进行工程量审定，桂川建设公司上述行为表明，是对奥菲克斯公司合同履行结果的接受，依照《中华人民共和国合同法》第三十七条的规定，合同依法成立。为此，桂川建设公司与奥菲克斯公司系合同的相对人，属于合同主体，依法应当承担合同责任。由此桂川建设公司辩称不承担合同责任的理由依法不能成立。 二、未付工程款的确定等问题。桂川建设公司与奥菲克斯公司从原合同到补充协议，从补充协议内容看，系对原合同主要内容的变更，依法应当以补充协议为准确定工程价款并确定其他事项，从补充协议的内容看，以审定的工程量并以补充协议确定的价格计算工程价款，但奥菲克斯公司请求时少于该审定的工程量的，依法以请求为限计算，为此奥菲克斯公司完成的工程价款计算为，外墙质感砂浆（白色）部分计为，17557.77㎡×51元/㎡=895446.27元，外墙质感砂浆（仿砖）计为9162.59㎡×75元/㎡=687194.25元，合计工程款为1582640.52元。未付工程款计算为，工程价款-已付工程款=1582640.52元-1190000元=392640.52元（邓明万支付给奥菲克斯公司的工程款及重庆名湖房地产开发有限公司代付的工程款应认定为桂川建设公司支付的工程款。工程余款包含已到期的保修金）。未付工程余款付款条件已成就，桂川建设公司应当支付。关于违约金问题，工程余款逾期未付不是桂川建设公司拖延所致，而属审计部门委托审定的咨询机构审定时长所致，桂川建设公司未付余款不构成违约，为此请求奥菲克斯公司承担违约金责任的该项诉讼请求本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第三十七条、一百零七条之规定，判决如下： 一、被告广西桂川建设集团有限公司在本判决发生法律效力后10日内支付原告四川奥菲克斯建设工程有限公司工程余款392640.52元； 二、驳回原告四川奥菲克斯建设工程有限公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7190元，减半收取3595元，由原告四川奥菲克斯建设工程有限公司负担595元，被告广西桂川建设集团有限公司负担3000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。 审 判 员 余孝安 二〇二〇年十一月五日 法官助理 周 蓉 书 记 员 陈姝旭