文书内容山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0281民初1989号原告：于志明，男，1975年11月5日生，汉族，住青岛胶州市。委托诉讼代理人：法永欣，胶州启正法律服务所法律工作者。被告：姜林刚，男，1970年10月9日生，汉族，住青岛胶州市。被告：韩玲，女，1969年12月31日生，汉族，住青岛胶州市。被告：青岛海晓钢构有限公司，住所地青岛胶州市胶平路东侧。统一社会信用代码：91370281737290380E。法定代表人：刘加忠，总经理。委托诉讼代理人：所永涛，男，汉族，该公司工作人员。被告：青岛海晓重工有限公司，住所地青岛市城阳区棘洪滩街道锦宏东路67号。统一社会信用代码：91370214396509937U。法定代表人：李兴新，总经理。委托诉讼代理人：杨璀贤，山东众成清泰（城阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：楚超，山东众成清泰（城阳）律师事务所律师。原告于志明诉被告姜林刚、韩玲、青岛海晓钢构有限公司（以下简称“海晓钢构”）、青岛海晓重工有限公司（以下简称“海晓重工”）民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月16日立案后，依法适用简易程序，后转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人法永欣，被告海晓钢构委托诉讼代理人所永涛、被告海晓重工委托诉讼代理人杨璀贤、楚超到庭参加诉讼，被告姜林刚、韩玲经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。于志明提出诉讼请求：1.姜林刚、韩玲、海晓钢构、海晓重工付清欠款200万元；2.姜林刚、韩玲、海晓钢构、海晓重工承担自2014年6月25日至实际给付之日止的利息，按年息24%计算；3.诉讼费用由姜林刚、韩玲、海晓钢构、海晓重工承担。事实与理由：2014年2月26日，于志明与姜林刚、韩玲、海晓钢构、海晓重工签订了借款合同，合同约定姜林刚借款200万元，年息42%，韩玲、海晓钢构、海晓重工为该借款提供担保。于志明按约定将借款汇入姜林刚指定的银行账号，截止到2020年2月24日姜林刚、韩玲、海晓钢构、海晓重工仅支付于志明4个月的利息。于志明多次向其追要本金及剩余利息，姜林刚、韩玲、海晓钢构、海晓重工拖欠至今未付。故向法院提起诉讼，请求法院判如所请。姜林刚辩称，其实际收到借款193万元，于志明要求姜林刚偿还借款200万元没有依据。海晓钢构辩称，对担保事实予以确认，担保数额需贷款人与借款人双方确认后承担连带责任。海晓重工答辩称，第一，对姜林刚借款的事实不清楚，海晓重工从未作出过为姜林刚向他人借款提供担保的意思表示，也未授权任何人以海晓重工的名义向第三方提供担保；第二，海晓重工现股东在2017年12月份与原股东签订《股权转让合同》，明确约定未经受让方事先书面同意，转让方及目标公司不得在任何金额的资产或者财产上设立或者允许设立任何权利负担。于志明没有审核盖章人有无公司股东会授权，在海晓重工股权转让期间串通盖章人加盖公司印章，做出对外担保的意思表示，主观上不构成善意。因此，在《担保人履行责任通知书》加盖海晓重工印章，系无权代理行为，依法对海晓重工不产生法律效力，海晓重工不承担担保责任。姜林刚、韩玲未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。于志明提交的个人借款合同一份，姜林刚对真实性无异议，但称除借款人及借款金额处的内容外其他内容均为后补，海晓钢构对真实性无异议，认可海晓钢构的印章，但对具体借款数额不知情，海晓重工称借款合同真实性无法确认，与海晓重工无法律上的关联性。本院对上述证据真实性予以确认；于志明提交的承诺书一份，姜林刚认可公章是其加盖的，但不认可签名是其本人所签，海晓钢构称不知情，海晓重工不予认可，对其合法性提出质疑，姜林刚既非海晓重工的股东，也不是海晓重工的法定代表人，其无权经办相关盖章事宜，也无权代表海晓重工签字确认。本院对该证据真实性予以确认；于志明提交的银行流水交易凭证一份，姜林刚无异议，海晓钢构质证称不知情，海晓重工质证称真实性无法确认，本院对上述证据予以采信；于志明提交的债务逾期催收通知书三份，姜林刚对真实性无异议，海晓钢构质证称对公司盖章的通知单真实性无异议，对其他不知情，海晓重工质证称对姜林刚和海晓钢构的催收单真实性和合法性无法确认，对加盖海晓重工印章的催收通知书不认可，姜林刚在该通知书上的签字未获得海晓重工的合法授权，无权代表海晓重工签收送达材料，尤其是该行为发生在海晓重工公司股权转让期间。本院对该证据真实性予以确认；于志明提交的个人身份信息和企业信息四份，海晓钢构和海晓重工均无异议，本院予以采信。海晓重工提交的股权收购合同一份，于志明称不知情，与其无关，海晓钢构质证称与其无关。本院对该证据予以采信。根据上述认证意见及当事人陈述，本院确认的事实如下：2014年2月26日，借款人姜林刚、财产共有人韩玲与担保人海晓钢构、青岛大明工贸有限公司（以下简称“大明工贸”）与贷款人于志明签订《个人借款合同》，约定姜林刚借款200万元用于购土地及厂房，借款期限自2014年2月26日起至2014年5月25日止，借款利率为固定利率年利率42%；贷款人依据合同约定将上述借款金额划入借款人指定的姜林刚农业银行胶州支行尾号8178的账户；还款时借款人按贷款人的指定划入贷款人于志明农业银行李哥庄分理处尾号2916的账户；借款的担保方式为连带责任保证，保证人自愿承担连带保证责任，保证期间为借款到期日起两年；借款人的借款行为已经过家庭财产共有人同意，同意以家庭共有财产承担债务。2014年2月28日，于志明分两笔将193万元汇入合同约定的姜林刚尾号8178的农业银行账户。于志明自认姜林刚于2014年4月1日还款7万元，2014年4月29日还款7万元，2014年6月4日还款7万元，2014年7月23日分两次共还款7万元，2014年8月22日还款7万元，2014年12月5日还款3万元，2015年2月16日还款2万，2016年还款3万，2018年年底还款20万元，共计63万元。2016年3月9日，海晓重工出具承诺书，载明：姜林刚于2014年2月26日向于志明借款200万元至今未还，海晓重工承诺：自愿与其他担保人共同承担连带保证责任直到还清为止。该承诺书加盖了海晓重工的印章，并由姜林刚在该承诺书上签字。2018年2月26日，姜林刚在于志明提供的向其本人发送的《债务逾期催收通知书》及向担保人海晓钢构、海晓重工分别发送的《担保人履行责任通知书》上签名并加盖海晓钢构、海晓重工印章，该两份通知书担保人声明处载明：已收到您2018年2月26日签发的担保人履行责任通知书、担保人、公司法定代表人郑重承诺自愿承担连带责任保证，直至贷款本息还清为止。海晓钢构成立于2002年，股东为姜林刚和韩玲，持股比例分别为60%和40%；海晓重工成立于2014年，原股东为韩丰斗和韩清，韩丰斗是韩清之父，也是姜林刚配偶韩玲之兄。2017年12月27日，受让方青岛动车小镇开发建设投资有限公司（以下简称“动车小镇公司”）与转让方韩丰斗、韩清签订《股权收购合同》一份，约定目标公司办理股权变更取得新营业执照后第二日为该合同交割日，合同交割日即为受让方对于目标公司的接管日，自接管日起，受让方将全面接管目标公司，自接管日起，目标公司的公章及对外签字权移交受让方。2018年3月19日，海晓重工公司的股东由韩丰斗、韩清变更登记为动车小镇公司。本院认为，本案系民间借贷纠纷，借款人姜林刚、财产共有人韩玲与担保人海晓钢构、贷款人于志明签订《个人借款合同》是各方的真实意思表示，对不违反法律规定的约定各方应依约履行，但合同约定的年利率42%的借款利率，超过了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释[2015]18号）第二十六条的规定的年利率24%，对超过的部分本院不予支持；关于借款本金，虽然合同约定为200万元，但于志明实际仅交付姜林刚借款193万元，故借款本金应认定为193万元。根据于志明及姜林刚一致确认的姜林刚的还款情况，截至2018年12月31日姜林刚、韩玲尚欠借款本金1795118元、利息1025205元（具体计算方式见下表），自2019年1月1日起至实际给付之日止的利息以本金1795118元为基数，按年利率24%计算。海晓钢构作为姜林刚和韩玲共同经营的公司在借款合同上盖章确认为本案借款提供连带责任保证担保，故在借款人不能偿还借款的额情况下其应当承担连带清偿责任。            还款时间              应还利息（元）              还款金额              尚欠本金（元）              尚欠利息（元）                  2014.2.28                                            193万                                 2014.4.1              40609              7万              1900609              0                  2014.4.29              34992              7万              1865601              0                  2014.6.4              44161              7万              1839762              0                  2014.7.23              59276              7万              1829038              0                  2014.8.22              36080              7万              1795118              0                  2014.12.5              123937              3万              1795118              93937                  2015.2.26              97969              2万              1795118              77969                  2016.2.26              430828              3万              1795118              400828                  2018.12.31              1225205              20万              1795118              1025205                  合计              2093057              63万              1795118              1025205      本案争议的焦点是：海晓重工盖章的承诺书是否有效，海晓重工是否应当承担连带保证责任。根据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款的规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议，否则即构成越权代表，应当区分订立合同时债权人是否善意来认定合同效力。本案中，债权人主张担保合同有效，但未能举证证明其在订立合同时对海晓重工的股东会决议进行了审查，海晓重工作出的担保意思表示取得了股东会的同意，其主张本案借款系用于为海晓重工购买厂房也未提交相应证据，故本院认为本案债权人在与海晓重工签订担保协议时不构成善意，海晓重工作出的提供担保的承诺书无效，因此对于志明要求海晓重工承担连带保证责任的请求本院不予支持。根据《中华人民共和国担保法》第五条第二款的规定，担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任;《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。因此，虽然海晓重工的担保承诺书被认定无效，但因债权人和担保人均存在过错，故海晓重工应对债务人姜林刚、韩玲的债务不能清偿的部分承担二分之一的赔偿责任。韩玲经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对自己诉讼权利的放弃，依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第五条第二款、第十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告姜林刚、韩玲于本判决生效后十日内偿还原告于志明借款本金1795118元；二、被告姜林刚、韩玲于本判决生效后十日内支付原告于志明借款利息（截至2018年12月31日为1025205元，自2019年1月1日起至实际给付之日止的利息以本金1795118元为基数，按年利率24%计算）；三、被告青岛海晓钢构有限公司对上述第一、二项承担连带保证责任，保证人承担保证责任后，有权向债务人姜林刚、韩玲追偿；四、被告青岛海晓重工有限公司对上述第一、二项债务不能清偿的部分向原告于志明承担二分之一的赔偿责任；五、驳回原告于志明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22800元，保全费5000元，共计27800元，由原告于志明承担2848元，由被告姜林刚、韩玲、青岛海晓钢构有限公司承担24952元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  匡德富审 判 员  刘伟伟人民陪审员  孙春燕二〇二〇年十一月十四日书 记 员  高碧菡