文书内容重庆市合川区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0117民初3832号原告：潘先明，男，1964年8月24日出生，汉族，住重庆市合川区。委托诉讼代理人：潘宾(系原告之子)，男，1988年8月13日出生，汉族，住重庆市合川区。被告：重庆市力天玻璃有限公司，住所地重庆市合川区清平镇杨柳坝二社，统一社会信用代码9150011732037268XM。法定代表人：张春红。委托诉讼代理人：姚邦永，重庆西田律师事务所律师。委托诉讼代理人：李嘉鸿，重庆西田律师事务所律师。原告潘先明与被告重庆市力天玻璃有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原的委托诉讼代理人潘宾、被告重庆市力天玻璃有限公司的委托诉讼代理人李嘉鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告潘先明向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告与被告之间劳动关系已解除；2.被告支付原告工伤保险待遇一次性伤残补助金47698元(6814元/月×7个月)、一次性医疗补助金13628元(6814元/月×2个月)、一次性就业补助金16353.6元(6814元/月×6个月×40%)、停工留薪期工资20442元(6814元/月×3个月)、住院期间护理费1800元【120元/天×15天(7.16-7.30)】、住院期间伙食补助费120元【8元/天×15天(7.16-7.30)】、伤残等级鉴定鉴定费1100元，本项合计101141.6元；3.被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额81768元(6814元/月×12个月)、未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额81768元(6814元/月×12个月)，本项合计163536元；4.被告支付拖欠原告的工资150558.03元(6814元/月，2018.09-2019.05差额，2018.04-2018.08，2019.6-2020.03整月)，加班工资140352.74元(法定假日工资:6814元/月÷21.75天×16天×3倍=15037.79元，休息日加班工资:6814元/月÷21.75天×200天×2倍=125314.94元)、未休年休假工资17857.38元(6814元/月÷21.75天×19天×3倍)，本项合计308768.15元；5.被告加倍支付未按时足额支付劳动报酬的赔偿金150558.03、未按时足额支付加班工资的赔偿金140352.74元、未按时足额支付未休年休假工资的赔偿金17857.38元，本项合计308768.15元;6.被告支付原告解除劳动合同经济补偿金13628元(6814元×2个月)、未按时支付经济补偿金的赔偿金13628元，本项合计27256；7.被告赔偿2018年4月至2018年8月未为原告缴纳社会保险而减少的社会保险待遇损失7217.58元;(前述2-7项共计916687.48元)；8.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2018年4月起在被告公司从事上料工作，工作期间，被告一直未与原告签订书面劳动合同，且直至2018年10月才为原告缴纳社会保险。被告除在过年期间安排原告休息7天外，其余法定假日、休息日原告均按被告要求上班，既未安排调休也未支付加班工资，更未休过年休假。被告的行为已严重侵害了原告的身心健康。2019年7月16日，原告在上班途中发生交通事故，后由120送往合川区清平镇中心卫生院进行治疗，入院诊断为“1、左侧上颌窦额突骨折;2、唇裂伤;3、额部皮肤裂伤;4、左眼睑裂伤;5、多出挫伤”。经治疗，原告于2019年7月30日出院，出院医嘱为“1、注意休息，加强营养;2、如有不适，及时就诊”。2019年9月2日，合川区人力资源和社会保障局作出合川人社伤险认字[2019]693号《认定工伤决定书》，认定原告7月16日受到的伤害为工伤。2020年2月5日，合川区劳动能力鉴定委员会作出合川劳初鉴字[2019]557号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为“伤残等级十级，无生活自理障碍”。2020年3月21日，被告要求原告写请假条，并告知原告从次日起就不要再到被告处上班。但被告至今仍拖欠原告上班期间的工资，也未支付原告经济补偿金或赔偿金。经原告查询得知，被告已于2020年4月申领原告享有的应由工伤保险基金承担部分的工伤保险待遇，但被告一直占为己有，拒不支付给原告，又拒绝支付应由被告承担部分的工伤保险待遇。根据相关法律规定，用人单位与劳动者建立劳动关系后，应当及时与劳动者签订书面劳动合同，按时足额为劳动者缴纳社会保险、支付劳动报酬、加班工资、未休年休假工资，劳动关系解除后，还应当按时足额支付经济补偿金，未按时足额支付前述款项的，还应加倍支付赔偿金。本案被告与原告建立劳动关系后，拒不与原告签订书面劳动合同及无固定期限劳动合同，拒不按时足额为原告缴纳社会保险，拒不按时足额支付劳动报酬、加班工资、未休年休假工资，劳动关系解除后拒不按时足额支付经济补偿金。被告在申报并领取原告的工伤保险待遇后，既不支付工伤保险基金部分工伤保险待遇，又拒绝支付应由其承担部分的工伤保险待遇。被告的前述行为已构成严重违法。2020年3月11日原告就相关诉求向合川区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，合川区劳动人事争议仲裁委员会在未查明劳动合同签订情况、原告工资情况、上班考勤情况、工伤保险待遇申请领等事实的情况下，于2020年4月28日做出合川劳人仲案字〔2020〕第135号仲裁裁决。原告对该仲裁裁决不服，特诉至我院，诉请如前。被告辩称：同意解除与原告之间的劳动合同关系。一次性伤残补助金等应由工伤保险中心支付，不应由被告支付。原告受伤前的工资为2671.39元每月，因以此为基数计算停工留薪期工资，停工留薪期是32天，对住院伙食补助、鉴定费、护理费无异议。原被告之间签订了书面劳动合同，故不应该支付给原告双倍工资差额。原告自2019年12月之后的上班天数、加班时间、未休年休假的工资及解除劳动合同经济补偿均以仲裁查明的为准。不应该支付给原告经济赔偿。原告诉请中第7项不属于法院的受案范围，请法院依法查明。原告为证明其主张，在庭审中依法举示了：合川人社伤险认字[2019]693号《认定工伤决定书》、合川劳初鉴字[2019]557号《初次鉴定结论书》、合川劳人仲案字[2020]第135号《仲裁裁决书》、劳动仲裁庭审笔录、养老保险基本信息査询、个人养老账户信息查询信息、收入证明、市长公开信箱投诉及回复、参保证明等证据。庭审中，被告依法举示了：1.劳动合同书1份，证明原被告签订了书面劳动合同从2018年9月1日至2020年8月31日，工资实行工效挂钩的计件包干。2.工资表（2018.9-2019.5）证明原告受伤前的平均工资标准；3.放假通知及照片，证明被告从2019.12.7-2020.2.10就通知原告休假。本院经审理查明，原告于2018年4月起在被告公司从事上料工作，工作期间，被告一直未与原告签订书面劳动合同，且直至2018年10月才为原告缴纳社会保险。2019年7月16日，原告在上班途中发生交通事故，后由120送往合川区清平镇中心卫生院进行治疗，入院诊断为“1、左侧上颌窦额突骨折;2、唇裂伤;3、额部皮肤裂伤;4、左眼睑裂伤;5、多出挫伤”。经治疗，原告于2019年7月30日出院，出院医嘱为“1、注意休息，加强营养;2、如有不适，及时就诊”。2019年9月2日，合川区人力资源和社会保障局作出合川人社伤险认字[2019]693号《认定工伤决定书》，认定原告7月16日受到的伤害为工伤。2020年2月5日，合川区劳动能力鉴定委员会作出合川劳初鉴字[2019]557号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为“伤残等级十级，无生活自理障碍”。至此，原被告双方因一次性伤残补助金、双倍工资差额等问题发生争议，2020年3月11日原告就相关诉求向合川区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，合川区劳动人事争议仲裁委员会在未查明劳动合同签订情况、原告工资情况、上班考勤情况、工伤保险待遇申请领等事实的情况下，于2020年4月28日做出合川劳人仲案字〔2020〕第135号仲裁裁决。原告对该仲裁裁决不服，特诉至我院，诉请如前。本院认为，一、关于双方的劳动关系问题。原告称其从2018年4月1日开始在被告单位工作，因被告未举原告入职时间有效证据，被告承担举证不能的法律后果，本院确认双方之间的劳动关系从2018年4月1日起建立。原告在被告单位工作至2020年3月21日，被告未支付给原告2019年12月至2020年3月21日期间工资，原告以被告未按时支付工资为由要求解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，本院对原告要求解除与被告之间的劳动关系的请求予以支持，本院确定双方当事人之间的劳动关系于2020年3月21日起予以解除。二、关于原告的平均工资问题。原告于2019年7月16日受伤，应以其2018年7月至2019年6月期间的工资计算原告的伤前平均工资；《2018.9月至2019.5月工资表》记载原告2018年9月至2019年5月期间的“应得工资”分别为：1960元、2170元、840元、1200元、1200元、700元、2265元、1208元、1200元，《2018.9月至20219.5月工资表》原告2018年9月至2019年5月期间的“工作时间”分别为：28天、31天、12天、16天、16天、10天、30天、16天、20天，因原告2018年11月至2019年2月、2019年4月至5月的“工作时间”均未达到法定计薪天数，故按法定计薪天数(21.75天/月）折算后，原告2018年11月至2019年2月、2019年4月至5月的“应得工资”分别为:1522.50元、1631.25元、1631.25元、1522.50元、1642.13元、1305元，因被告未举示原告2018年7月至8月、2019年6月的工资，被告应承担举证不能的法律后果，因原告也未明确其工作期间的月工资，故本院以2018年重庆市就业人员平均工资即5469元/月计算原告2018年7月至8月、2019年6月的工资，所以，原告的平均工资为2671.39元/月。三、关于工伤保险待遇问题。原告为伤残拾级，被告为原告参加了工伤保险，根据《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》等相关规定，被告应依法支付给原告以下工伤保险待遇:1、一次性伤残就业补助金。原告现已年满55周岁，根据《工伤保险条例》第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，被告应当支付给原告的一次性伤残就业补助金为:6814元/月×6月×40%=16353.60元。2、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》(渝劳社办发[2004]210号)第三条及《重庆市工伤职工停工留期分类目求(试行)》的规定，原告停工留薪期应为4个月，但原告于2019年7月16日受伤，于2019年8月18日又回到被告单位工作，回单位工作后被告正常支付了工资给原告，所以，本院对原告的停工留薪期主张1个月零2天，被告应支付给原告的停工留薪期工资2917.03元(2671.39元+2671.39元/月:21.75天/月×2天)。3、住院期间护理费。原告住院治疗共15天，被告未派人护理原告，也未支付护理费给原告，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，参照交通事故护理费赔偿标准被告应当支付给原告住院期间护理费为:15天×120元/天=1800元。四、关于劳动报酬问题。原告的工资以自然月为结算周期，因被告单位检修炉子，从2019年12月7日起部分工人上班原告称其2019年12月1日至6日一直在上班，12月7日至12月31日期间上了6天班，2020年1月1日至1月23日期间上了4天班，2020年1月30日后天天正常上班至3月21日，即原告称其2019年12月上班12天，2020年1月上班5天，2020年2月正常上班，因被告未提供有效证据证明原告该期间的出勤天数，被告应承担举证不能的法律后果，本院对原告的观点予以支持，确认原告2019年12月上班12天，2020年1月上班5天，2020年2月正常上班，原告2020年3月1日至21日也正常提供了劳动，按照《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，被告应当支付给原告2019年12月1日至2020年3月21日期间的工资。原告称不清楚自己的工资情况，故按重庆市2018年社平工资6814元/月主张各项诉讼请求，此计算无依据;庭审时，被告也未举示原告2019年12月1日至2020年3月21日期间的原告应得工资的有效证据，故本院参照2018年重庆市就业人员平均工资(5469元/月)计算原告2019年12月1日至2020年3月21日期间的工资，即原告2019年12月1日至2020年3月21日期间的工资为13515.40元(5469元/月÷21.75天月×12天+5469元/月÷21.75天/月×5天+5469元/月+5469元/月÷21.75天/月×15天)。五、关于加班工资问题。原告要求被告支付法定节假日加班工资15037.79元、休息日加班工资60151.17元，但除被告举示的《2018.9月至2019.5月工资表》记载的原告2018年9月至10月、2019年3月期间的“工作时间”分别为:28天、31天、30天和2020年3月1日至21日双方认可的上班时间21天外，原告未举示有效证据证明其他时间有加班的情况，原告应承担举证不能的法律后果，故本院只主张原告2018年9月、10月、2019年3月、2020年3月的加班工资。原告2018年9月、10月、2019年3月、2020年3月1日至21日的“工作时间”分别为28天、31天、30天、21天，工作时间中包括法定节假日4天，周末休息日31天。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，被告应当支付给原告法定节假日加班工资982.56元[2671.39元/月÷21.75天/月×4天×(300%-100%)]、休息日加班工资3807.42元[2671.39元/月÷21.75天/月×31天×(200%-100%)]。六、关于未休年休假工资问题。双方之间的劳动关系于2018年4月1日开始建立，于2020年3月21日予以解除，根据国务院《职工带薪年休假条例》第三条，人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十二条的规定，原告2019年度应休带薪年休假天数为3天，2020年度不应折算带薪年休假天数。原告称其在被告单位工作期间未休带薪年休假，被告未支付其未休年休假工资，因被告未举示已安排原告休带薪年休假或已支付未休年休假工资的有效证据，被告应承担举证不能的法律后果，故本院对原告的该诉请予以支持。原告平均工资为2671.39元/月，根据人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，被告应当支付给原告在2019年度的未休年休假工资736.92元(2671.39元/月÷21.75天/月×3天×200%)。七、关于一次性工伤医疗补助金问题。因被告为原告参加了工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十六条之规定一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金按规定支付，原告享有。八、关于一次性伤残补助金问题。因被告为原告参加了工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十六条之规定，一次性伤残补助金应由工伤保险基金按规定支付，原告享有。九、关于住院期间伙食补助费问题。因被告为原告申报和参加了工伤保险，根据《重庆市人力资源和社会保障保障局关于(工伤保险条例)(修订)实施有关政策问题的通知》(渝人社发[200]284号)第四条之规定，原告的住院期间伙食补助费应由工伤保险基金按规定支付，由原告享有。十、关于鉴定费问题。被告为原告参加了工伤保险，根据《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条规定，鉴定费应由工伤保险基金支付，故本院对原告要求被告支付鉴定费1100元的请求不予支持。十一、关于赔偿金问题。原告要求被告支付赔偿金13628元，因原告申请仲裁时自己要求解除劳动关系，而非被告违法解除，故本院对原告的该项请求不予支持。十二、关于双倍工资问题。原告要求被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额163536元，因双方当事人签订了书面劳动合同，故本院对该项请求不于支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第三十七条，国务院《职工带薪年休假条例》第三条，重庆市人民政府《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第三十六条人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》(渝劳社办发[2004]210号)第三条，《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录(试行)》，重庆市人力资源和社会保障保障局关于〈工伤保险条例）(修订)实施有关政策问题的通知》(渝人社发[2010]284号)，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下:一、原告潘先明与被告重庆市力天玻璃有限公司之间的劳动关系从2020年3月21日起予以解除；二、被告重庆市力天玻璃有限公司支付给原告潘先明一次性伤残就业补助金16353.60元、停工留薪期工资2917.03元、住院期间护理费1800元，合计21070.63元;三、被告重庆市力天玻璃有限公司支付给原告潘先明2019年12月1日至2020年3月21日期间的工资13515.40元;四、被告重庆市力天玻璃有限公司支付给原告潘先明法定节假日加班工资982.56元，休息日加班工资3807.42元;五、被告重庆市力天玻璃有限公司支付给原告潘先明未休年假工资736.92元。六、驳回原告潘先明本案其他请求。上述应由被告重庆市力天玻璃有限公司支付给原告潘先明的款项共计人民币40112.93元，限被告重庆市力天玻璃有限公司于本判决生效之日起10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告重庆市力天玻璃有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  瞿宏国人民陪审员  曹炳森人民陪审员  余长辉二〇二〇年十一月二十七日书 记 员  张小霞