辽宁省庄河市人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0283民初5244号原告：李福锋，男，1960年1月9日出生，汉族，户籍地：山西省临汾市尧都区，常住庄河市。委托诉讼代理人：张凤梅，系内蒙古天厚律师事务所律师。委托诉讼代理人：王大鹏，系辽宁同人律师事务所律师。被告：大连昊鑫煤炭销售有限公司。住所地：庄河市徐岭镇徐岭村王岚屯。统一社会信用代码：91210283064420346D。法定代表人：隋香凤，系该公司经理。被告：宋清淼，男，1980年12月3日出生，汉族，住庄河市。被告：闫梅君，女，1983年2月6日出生，汉族，住庄河市。被告：宋秀官，男，1952年6月19日出生，汉族，住庄河市。三被告共同委托诉讼代理人：佟寅，系辽宁法明律师事务所律师。原告李福锋诉被告大连昊鑫煤炭销售有限公司、宋清淼、闫梅君、宋秀官申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年9月22日立案，原告李福锋的委托诉讼代理人王大鹏，被告宋清淼、闫梅君、宋秀官的委托诉讼代理人佟寅到庭参加诉讼，被告大连昊鑫煤炭销售有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李福锋向本院提出诉讼请求：1、请求判令追加被告宋清淼、闫梅君、宋秀官为本案被执行人；2、请求判令被告宋清淼、闫梅君、宋秀官在未缴纳出资范围内约140万元对公司不能清偿的债务承担连带责任；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告诉被告大连昊鑫煤炭销售有限公司买卖合同纠纷一案，大连市中级人民法院已作出（2018）辽02民终5646号民事判决，维持贵院（2017）辽0283民初7075号民事判决，原审判决第一项：被告大连昊鑫煤炭销售有限公司在判决发生法律效力之日起十日内给付原告煤款1329486元；第二项被告大连昊鑫煤炭销售有限公司届期不履行第一项确定的义务，原告有权以被告宋清淼在被告大连昊鑫煤炭销售有限公司持有的30%股权拍卖、变卖所得款在150万元限额内优先受偿。判决生效后，被告大连昊鑫煤炭销售有限公司并未履行判决确定的义务，原告向贵院申请执行，执行过程中，诉讼保全中查封的财产，因无法评估、拍卖，暂不予处理。被告大连昊鑫煤炭销售有限公司名下无存款、车辆及其他交通运输工具、不动产、有价证券等其他财产可供执行，故贵院作出（2018）辽0283执3762号执行裁定终结本次执行程序。后原告向贵院提起了执行异议，申请追加被告宋清淼、闫梅君、宋秀官为被执行人，但被告宋清淼、闫梅君、宋秀官提交了其缴纳股东出资的凭证，贵院（2020）辽0283执异99号裁定驳回了原告的申请。被告宋清淼、闫梅君、宋秀官为被告大连昊鑫煤炭销售有限公司的股东，被告大连昊鑫煤炭销售有限公司工商登记注册资金为500万元，被告宋秀官认缴出资额200万元，实际出资4万元；被告宋清淼认缴出资额150万元，实际出资3万元；被告闫梅君认缴出资额150万元，实际出资3万元。现第一被告的财产不足以清偿大连市中级人民法院（2018）辽02民终5646号及庄河市人民法院（2017）辽0283民初7075号民事判决书确定的1329486元货款。原告虽申请法院查封了第一被告位于庄河市徐岭镇徐岭村王岚屯煤场的煤场西轻钢板房2间、煤场南轻钢板房17间、煤场南砖混房3间、煤场东砖混房3间、煤场北轻钢板房51间、轻钢彩大棚9跨、铲车1台、变压器1台、分选振动筛1套、150吨地磅1台等财产，因土地不属于第一被告合法占有，是从周边百姓租赁来的土地，故地上建筑物属于非法建筑，无法进行评估拍卖（详见关于中院2019大法技字第1516号司法鉴定退鉴函）。即便以上财产按动产评估拍卖，其拍卖价值在20万元左右，也远远不足以支付欠原告的货款。原告的利益严重受损，且第一被告从2016年末至今处于停产、破产状态。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第二十一条规定，作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。《全国民商事审判会议纪要》第六条，关于股东出资应否加速到期，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。被告宋清淼、闫梅君、宋秀官即便如其所述，按期缴纳了其认购的股资，但因其怠于行使股东权利，即未申请公司破产，也未召开股东会使公司正常经营，完全符合该规定第六条第一款之法律规定，符合股东出资加速到期的规定，应加速到期缴纳其未足额缴纳的股资给原告作为执行款。综上，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告宋清淼、闫梅君、宋秀官辩称，不同意原告的诉讼请求。理由：将三被告追加为被执行人无法律依据。第一被告不具备原告所述的无财产可供执行。根据原告陈述，第一被告也不具备所谓的因濒临破产而不申请破产的情形，并且公司章程在诉讼之前已经进行了增资，并且在增资项目中已经约定了认缴出资的期限，现期限未到期。因此原告要求追加三被告为本案的被执行人无法律和事实依据，该公司正处于对外经营状态。被告大连昊鑫煤炭销售有限公司未作答辩亦未提供证据。原告李福锋为了证明自己的主张，向本院提交（2017）辽0283民初7075号民事判决书、大连市中级人民法院（2018）辽02民终5646号民事判决书、（2018）辽0283执3762号执行裁定书、（2019）辽0283执异117号执行裁定书、（2020）辽02执复108号执行裁定书、（2020）辽0283执异99号执行裁定书。上述证据，被告宋清淼、闫梅君、宋秀官质证称对证据的真实性、合法性、关联性均无异议，故本院对此予以采信。被告宋清淼、闫梅君、宋秀官为了证明自己的主张和反驳对方的主张，向本院提供大连昊鑫煤炭销售有限公司公司章程修正案、照片、交易明细。原告李福峰质证称对公司章程无异议、对照片有异议，质证称该块地段目前处于庄河市徐岭镇徐岭村王岚屯，其土地性质属集体土地，第一被告已不再交纳土地承包费。从债务发生后，该土地使用及费用交纳一直由原告与徐岭村交纳相关土地使用费用，故三被告称土地系对外出租，事实不清；对证据现金交款真实性无法核实，系复印件，收款人为被告一，交款人为宋清淼、宋秀官、闫梅君，但其款项来源均是货款，并非三被告向被告一出资。根据原、被告提供的证据及庭审陈述，本院经审理认定事实如下：原告李福锋诉被告宋清淼、闫梅君、大连昊鑫煤炭销售有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年4月16日作出（2017）辽0283民初7075号民事判决，判决如下：一、大连昊鑫煤炭销售有限公司于判决生效之日起10日内给付原告李福锋煤款1329486元；二、被告大连昊鑫煤炭销售有限公司届期不履行第一项确定的义务，原告有权以被告宋清淼在被告大连昊鑫煤炭销售有限公司持有的30%股权拍卖、变卖所得款在150万元限额内优先受偿；三、驳回原告李福锋其他诉讼请求。原告李福锋不服，提起上诉。大连市中级人民法院作出（2018）辽02民终5646号民事判决，判决如下：驳回上诉，维持原判。原告李福锋于2018年11月22日向本院申请执行。本院在执行中，已向被告大连昊鑫煤炭销售有限公司、宋清淼送达了执行通知书、报告财产令，二被告未按期履行生效法律文书确定的义务，亦未报告财产。本院于2017年12月5日查封了大连昊鑫煤炭销售有限公司所有的位于庄河市煤场的煤场西轻钢板房2间、煤场南轻钢板房17间、煤场南砖混房3间、煤场东砖混房3间、煤场北轻钢板房51间、轻钢彩大棚9跨、铲车一台（辽Ｂ×××**）、变压器一台、分选振动筛一套、150吨地磅1台。本院对大连昊鑫煤炭销售有限公司所有的财产进行评估，因财产价值无法评估、拍卖，本院暂不处理。经查，二被执行人没有存款、车辆及其他交通工具、不动产、有价证券等财产可供执行，故本院于2019年9月20日作出（2018）辽0283执3762号执行裁定，终结本次执行程序。原告李福锋向本院提出书面申请，追加宋秀官、宋清淼、闫梅君为被执行人。本院作出（2019）辽0283执异117号执行裁定，驳回申请人李福锋的追加申请。李福锋不服，向大连市中级人民法院提出复议，大连市中级人民法院作出（2020）辽02执复108号执行裁定，一、撤销本院（2019）辽0283执异117号执行裁定；二、发回本院重新审查。本院另行组成合议庭重新予以了审查，再于2020年9月4日作出（2020）辽0283执异99号执行裁定，驳回申请人李福锋追加被申请人宋秀官、宋清淼、闫梅君为被执行人的申请。另查明，被告宋清淼、闫梅君、宋秀官为被告大连昊鑫煤炭销售有限公司的股东。2014年10月15日，大连昊鑫煤炭销售有限公司根据股东会决议，对公司章程进行了修正，修正后，大连昊鑫煤炭销售有限公司工商登记注册资金由原10万元增加到500万元，宋秀官以货币认缴出资200万元，2013年4月18日出资4万元，其余196万元于2033年4月18日前缴清；宋清淼以货币认缴出资150万元，2013年4月18日出资3万元，其余147万元于2033年4月18日前缴清；闫梅君以货币认缴出资150万元，2013年4月18日出资3万元，其余147万元于2033年4月18日前缴清。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条规定，执行过程中，申请执行人或其继承人、权利承受人可以向人民法院申请变更、追加当事人；第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。被告宋清淼、闫梅君、宋秀官为被告大连昊鑫煤炭销售有限公司的股东，认缴出资期限为2033年4月18日前。一般情况下，股东不必在认缴出资期限前缴纳出资。《全国民商事审判会议纪要》第六条规定，在注册资本认缴制下，股东依法享有期待利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的……。原告李福锋诉被告宋清淼、闫梅君、大连昊鑫煤炭销售有限公司买卖合同纠纷一案，本院已作出判决，该判决已发生法律效力。原告李福锋向本院申请执行，本院在执行过程中，被执行人没有存款、车辆及其他交通工具、不动产、有价证券等财产可供执行，故只能终结本次执行。大连昊鑫煤炭销售有限公司于2016年购买原告的煤炭，该案于2018年已进入执行程序，如从购买时间算起已满四年，从原告向法院申请执行算起已满二年，货款至今仍未履行。对此案的执行，人民法院已经穷尽了执行措施，而无财产可供执行。原告称被告大连昊鑫煤炭销售有限公司已具备破产原因，但不申请破产。被告宋清淼、闫梅君、宋秀官辩解，大连昊鑫煤炭销售有限公司仍处于经营状态，现厂房由原告占有，并且出租给其他人。原告称上述查封财产因为大连昊鑫煤炭销售有限公司无人看管，法院要求由申请人看管，故原告承担了看管的义务。《中华人民共和国企业破产法》第二条规定，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。大连昊鑫煤炭销售有限公司未清偿到期的债务，经本院执行二年，仍未清偿到期的债务属于该法规定的不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务的情形，已具备破产原因，但不申请破产的。被告宋清淼、闫梅君、宋秀官再辩解履行了出资义务，并提供了相关转款记录，原告不予认可。三被告提供的交易明细未注明向公司的汇款系交付出资款，且三被告并未提供公司出具的股东出资证明书，故本院对三被告的辩解不予支持。本院（2017）辽0283民初7075号民事判决，已经大连市中级人民法院驳回上诉，维持原判，现已发生法律效力。关于原告主张被告宋清淼、闫梅君、宋秀官承担连带责任，连带责任由法律规定或者当事人约定。被告宋清淼、闫梅君、宋秀官在未缴纳出资的范围内对大连昊鑫煤炭销售有限公司的债务承担补充赔偿责任，本院予以支持。同时，三被告依法承担连带责任。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条、第十七条之规定，判决如下：一、追加被告宋清淼为本院（2018）辽0283执3762号执行案件及后续恢复执行案件的被执行人，在尚未缴纳出资（147万元）的范围内对（2017）辽0283民初7075号民事判决确定的被告大连昊鑫煤炭销售有限公司的债务承担补充赔偿责任；二、追加被告闫梅君为本院（2018）辽0283执3762号执行案件及后续恢复执行案件的被执行人，在尚未缴纳出资（147万元）的范围内对（2017）辽0283民初7075号民事判决确定的被告大连昊鑫煤炭销售有限公司的债务承担补充赔偿责任；三、追加被告宋秀官为本院（2018）辽0283执3762号执行案件及后续恢复执行案件的被执行人，在尚未缴纳出资（196万元）的范围内对（2017）辽0283民初7075号民事判决确定的被告大连昊鑫煤炭销售有限公司的债务承担补充赔偿责任；四、被追加为被执行人的被告宋清淼、闫梅君、宋秀官对上述第一、第二、第三项义务相互负连带责任。案件受理费17400元，由被告宋清淼、闫梅君、宋秀官连带负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  张 敏人民陪审员  高程鸬人民陪审员  都雪梅二〇二〇年十一月二十七日书 记 员  李 玲