新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院民 事 判 决 书（2020）新4002民初4320号 原告：贾茂，男，1969年5月1日生，汉族，农民，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州察布查尔锡伯自治县。被告：伊犁标新建筑防水装潢工程有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市巴彦岱镇干沟村****。法定代表人：顾志军，系公司总经理。原告贾茂与被告伊犁标新建筑防水装潢工程有限责任公司（以下简称标新公司）劳务合同纠纷一案，本院于2020年11月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贾茂、被告标新公司的法定代表人顾志军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贾茂向本院提出诉讼请求：1．被告支付原告2016年粉刷怡安誉峰二期六号楼、七号楼的人工工资174,350元；2．被告支付自2016年工程交付之日起至清偿之日，按照银行同期贷款利率计算的利息；3．本案涉诉费用由被告承担。事实和理由：我与被告约定工钱每平方米10元，但被告称我欠其材料款，故将工钱降至8元／平方米，我也认可，但工程结束后，被告以颜色有差别为由重复刷二遍，最终活没干完，请求被告按照我给工人实际支付的工资给我支付。以上所述，均有人证、物证，恳请法院调查，依法支持原告，维护原告的合法权益。被告标新公司辩称，因原告欠我的材料款，原告从未向我索要过款项，原告欠我的材料款和我欠其工人工资的款项折抵后我欠原告几万元。劳务费应当按照合同约定计算。关于第二次刷乳胶漆的事情是不可能的，甲方和我都住在施工地的院子，就不存在刷第二遍的费用。原告向本院提交证据为：一、（2019）新4022民初1475号民事调解书一份（核对无异）、欠条复印件一份，拟证实：我与武鸿秀买卖合同纠纷一案已生效，并已强制执行12万余元。被告质证认为：武鸿秀是公司法定代表人顾志军的爱人，我们确实已经收到执行案款11.8万元。我认为原告完成的劳务是106,715元，甲方因工程质量问题扣款28,698.65元，还扣除14,400元吊篮租赁费；106,715元-28,698.6元-14,400元，剩余的就是我欠原告的钱。本院认为，该组证据与本案没有关联，本院不予采信，对其真实性、合法性本院亦不做认定。二、结算书复印件一份，拟证实：被告欠我106,715元工程款，其中已扣除了23,373元未干活的钱。对该结算单中扣除未干部分的单价我不予认可。被告质证：对该证据的三性均认可。本院认为，该证据系被告法定代表人顾志军出具，其对该证据的真实性、合法性认可，本院亦予以确认，至于该证据的效力在说理部分进行详细说明。三、考勤表复印件5张、收条复印件5张（与原件核对无异），拟证实际干活的天数及我给工人实际发放的工资。被告质证：对该组证据的三性均不认可。以上记载的内容不真实，天数与实际不符。本院认为，该组证据系原告自行记载、书写，被告对该证据的不予认可，加之该证据载明的内容无其他证据佐证，故本院对该证据不予采信。据四、微信聊天记录打印件2张，拟证实我与周渝的对话证实决算单上已扣除了门窗洞口的钱。被告质证：对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，不是按照合同约定计算的。本院认为，原告对该证据中对方信息并未向本院提供，对聊天内容的原始载体也未向本院提交，故对证据的真实性本院无法确认，且该证据证明的内容与双方的争议焦点亦无关联性，本院对该证据的不予采信。被告标新公司向本院提交证据为：一、协议书原件一份，拟证实原告所述与事实不符，单价应当按照合同的约定计算劳务费。对工期、价格、计算方式都有明确约定。原告质证：对该组证据的三性均认可，合同约定的单价是8元/平方，但未干部分被告是按照单价12元/平方、5元/平方扣除我的劳务费。本院认为，对该证据的真实性、合法性予以确认，且与本院具有关联，本院予以采信。二、证明原件一张、吊篮延期费用单原件一张、结算单复印件一张，拟证实因原告无故罢工，所产生的吊篮延期费用14,400元，因工程延期，怡安房地产开发公司扣除我公司违约金28,698.65元。结算单证实我与甲方结算时就已将门窗洞口的费用已扣除。原告质证：对该组证据的三性均不认可，我不干是因为工地上的施工电梯未拆，我方必须停工，被告将电梯拆除后才继续干活，不是我个人的原因造成的；违约金与我无关。本院认为，被告提交的证明、吊篮延期费用单均为被告标新公司自行出具的情况说明，属于自书证据，且无其他证据佐证，本院不予采信。对于结算单为复印件，未与原件核对，对其真实性无法确认，同时结算单内容中亦无甲方扣除其违约金相关信息，对本院对该证据不予采信。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2016年4月22日，原告与被告就伊宁市誉峰二期6#、7#楼外墙饰面工程的施工达成协议，双方约定施工内容为外墙饰面工程（外墙：刮二遍腻子、砂纸打磨、刷二遍外墙乳胶漆），施工工期为2016年4月至2016年5月31日，工程结算价格为外圈每平方米8元，工程量计算方法为外墙按实际施工面积计算，线条按展开面积计算，并且约定双方的权利义务，违约责任约定为“甲乙双方必须严格履行本协议规定的各项条款，任何一方违约造成对方损失，均有违约方负责赔偿对方一切经济损失”。合同签订后，原告组织工人对工程进行了施工，但原告未全部完成双方约定的外墙饰面工程。2017年12月30日，被告公司法人顾志军出具结算书原告在怡安誉峰6#楼、7#饰面工程量分别为7408平方米、7650平方米，单价为8元，价款分别为59264元、61,200元，誉峰6#、7#楼花架面积为802平方米，单价为12元，价款为9624元，以上合计价款为130,088元。扣除未干部分1824平方，单价为12元，价款为21,888元，297平方单价为5元，价款为1485元，合计扣除23,373元。原被告双方有争议的事实为：1．原告未施工部分的扣除单价。原告主张双方约定的施工单价为8元，但被告在结算中对未施工部分按单价12元扣除，其不予认可。被告主张原告未完成施工，被告重新找人施工，所以按照12元的单价扣除的，原告仅刮了一遍腻子的部分按照单价5元扣除的。2．原告是否重刷第二遍乳胶漆。原告主张由于甲方验收不满意，其重刷第二遍乳胶漆，该劳务费被告未结算。被告主张不存在重刷的事实。3．原告未完成施工的原因。原告主张其未完成施工是由于工地上的施工电梯未拆，其必须停工。4．原告未完成施工对被告造成的损失。被告主张由于原告未按时完成施工，导致其工期延误，甲方在结算时扣除其违约金28,698.65元，且造成租赁的施工设备电动吊篮8套于现场闲置60天，按天租赁费30元，造成损失14,400元。本院认为，原告与被告签订的《协议书》其内容为对外墙饰面工程的劳务分包，因原告系自然人，不具有劳务分包的法定资质，双方签订的《协议书》违反行政法规的强制性规定，应属无效。但鉴于原告已实际施工涉案劳务分包工程，且已交付业主使用，故原告可以参照双方签订的《协议书》约定的单价结算工程款，原告主张参照其已付工人的工资结算工程款于法无据，本院不予支持。顾志军系被告法定代表人，其于2017年12月30日出具的结算书，系代表被告出具，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三的规定，“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”因此，顾志军的行为系履职行为，其行为后果由被告承担。由于该结算书是被告单方出具，原告对被告核算的量及单价并未签字确认，故对原告不具有约束力。原告对结算书中的6#、7#工程量、工程价款130,088元，以及297平方未施工（原告仅刮了一遍腻子的部分）按照单价5元扣除1485元没有异议，可以视为其认可上述内容，双方可以以此结算。对于原告未完成施工面积1824平方米的扣除单价，原告并不予认可，被告也未向本院提交证据其按照12元每平方米扣除的依据，故本院不予采信。依据原被告双方签订的协议书的约定，原告的施工单价为8元，因此，对被告未施工的1824平方米应参照合同约定单价扣除，即14,592元。综上，原告已施工内容工程款确认为114,011元（130,088元-14,592元-1485元）。原告在庭审中主张由于甲方验收不满意，其重刷第二遍乳胶漆、未完成双方约定的外墙饰面工程系不具备施工条件导致，根据民事证据规则，当事人对其主张的事实承担举证责任，原告针对其上述主张并未向本院提交证据证明，其应当承担举证不能的法律后果，故本院对原告上述主张不予采信。同时，原告未完成双方约定的外墙饰面工程的行为构成违约，因原被告双方在《协议书》中并未明确约定违约责任或违约金的计算方式，原告应当赔偿其违约行为给被告造成的损失。根据举证责任分配，被告对其损失承担举证责任，因被告针对其损失向本院提交的证明、吊篮延期费用单、结算单，本院未予采信，应承担举证不利的法律后果，对于被告的损失本案中不予扣减，被告可另案诉讼。原被告双方对付款时间未进行约定，加之因原告未完成施工内容，导致双方对扣除项产生争议继而未结算，故本院对原告主张的逾期付款违约金不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告伊犁标新建筑防水装潢工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告贾茂114,011元；二、驳回原告贾茂其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3787元，减半收取1894元，由原告贾茂负担604元，被告伊犁标新建筑防水装潢工程有限责任公司负担1290元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。 审  判  员   杭平新 二〇二〇年十一月二十三日 书  记  员   方 宁