山西省太原市中级人民法院刑事判决书（2020）晋01刑终869号抗诉机关（原公诉机关）古交市人民检察院。上诉人（原审被告人）阴拴清,出生于山西省古交市，住山西省太原市。古交市人民法院审理古交市人民检察院起诉指控原审被告人阴拴清犯危险驾驶罪一案，于2020年8月31日作出（2020）晋0181刑初55号刑事判决。宣判后，原审被告人阴拴清不服，提出上诉，古交市人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，太原市人民检察院检察员霍某出庭履行职务，原审被告人阴拴清到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会研究决定，现已审理终结。原审判决认定，2020年2月29日19时30分许,被告人阴拴清醉酒后驾驶×××号“五菱”牌小型普通客车由西向东行驶至241国道会立村路段时,与由东向西由王锦文驾驶的×××号“乘龙”牌重型自卸货车发生刮蹭,造成两车损坏的交通事故。发生事故后,被告人阴拴清驾车离开现场。古交市交警大队民警在滩上桥加油站附近将被告人阴拴清查获,经对被告人阴拴清进行现场呼气酒精测试,结果为235mg/100ml。经太原市公安局交通警察支队公安司法鉴定中心对送检的被告人阴拴清的血样进行鉴定,结果为从送检的被告人阴拴清血样检材中检出乙醇成分，乙醇含量为304.13mg/100ml。原审法院认定上述事实的证据有：1.受案登记表、查获经过，证实2020年2月29日19时28分47秒，王锦文报警称会立村一辆大车（×××）与一辆五菱（×××）相撞，无人受伤。民警到现场后，向报案人电话询问得知×××号车的驾驶员离开会立村的现场去往古交方向。当日19时55分民警在滩上桥加油站发现该车停在路边，阴拴清在驾驶室内睡觉，于是将其查获。经对×××号驾驶员阴拴清进行现场呼气酒精测试，结果为235mg/100ml。2.常住人口基本信息，证实被告人阴拴清系完全刑事责任年龄人。3.血样提取登记表、理化检验报告，证实经鉴定，从送检的被告人阴拴清血样检材中检出乙醇成分,乙醇含量为304.13mg/100ml。4.交通事故认定书，证实被告人阴拴清负事故全部责任，王锦文无责任。5.被告人驾驶证、行驶证、保单，证实被告人阴拴清符合驾驶车型，所驾驶车辆在年检合格范围内。6.前科劣迹调查表，证实被告人阴拴清无前科劣迹。7.证人张某的证言节录，我认识阴拴清，他最近来过我的商店拿了两瓶晋泉高粱白酒，度数为42%vol，容量为225ml。他在我门房喝了一瓶，另一瓶拿走了。8.被害人王锦文的陈述节录，2020年2月29日下午19:30分许，我驾驶×××号车由东向西行驶到会立村路段看到由西向东的一辆银色的五菱之光占道行驶，我向左拐，他车的右侧和我车的右侧发生剐蹭，我下车并报警，闻到他酒味特别重。我发现损失不大就准备互不追究了，给老板打电话询问此事如何处理时，他就开车走了。我当时拍了司机的驾驶证信息，他名字叫阴拴清。9.被告人阴拴清侦查阶段供述节录，2020年2月29日中午1点多我在古交市炉峪口星火铁厂门房向张某买了两小瓶白酒，在门房喝了一瓶，另一瓶放车上，到了晚上7点多我驾驶×××号五菱牌面包车去太原，行驶到会立村的时候和一辆大车发生了事故，争执了一会儿后我驾车离开了现场，停在路边在车上睡觉了，后来大车司机报警了。被告人阴拴清一审当庭供述，2020年2月29日，我在龙尾头买了两小瓶酒，喝了点酒往古交走，在会立和大车发生剐蹭，我下了车骂了他几句我就开车走了，对方报警了，我去了滩上桥附近就把剩下的酒喝了，在车上睡着了，警察来了把我抓了。原审法院认为，被告人阴拴清在道路上驾驶机动车,血液中乙醇含量达304.13mg/100ml,属于醉酒驾驶机动车,其行为已构成危险驾驶罪。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第五十二条、第五十三条的规定，判决：被告人阴拴清犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金10000元。上诉人阴拴清提出如下上诉意见：1、上诉人阴拴清的行为不构成危险驾驶罪，其驾车与王锦文驾驶的车辆发生交通事故时仅喝了一瓶酒，事故发生后其将车开到古交市滩上桥加油站停下来又喝了一瓶酒，之后交警才到场检测上诉人体内酒精含量。2、上诉人造成的交通事故危害后果轻微，对方车辆不存在损失，应该予以行政处罚。抗诉机关提出如下抗诉意见：被告人阴拴清在审查起诉阶段，自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，自愿认罪认罚，并在值班律师的见证下签署了《认罪认罚具结书》，符合认罪认罚从宽制度的适用条件，公诉机关对本案适用认罪认罚从宽制度并向一审法院提出从宽处罚的量刑建议。被告人阴拴清在证据没有发生任何变化的情况下，以要求改判无罪为由提出上诉，不认罪认罚，因此一审法院按照认罪认罚从宽制度对其判处拘役三个月，并处罚金10000元的判决量刑畸轻。上诉人阴拴清二审期间当庭提出，其对公诉机关指控和原审法院认定的其犯危险驾驶罪无异议，自愿认罪，希望二审法院对其适用缓刑。出庭检察员的出庭意见与抗诉意见一致。经二审审理查明的事实和证据与原判一致，原判证据经一审庭审举证、质证，足以认定本案事实，本院予以确认。关于上诉人阴拴清所提不构成危险驾驶罪的上诉意见。经查，交警部门出具的查获经过、报案人王锦文的陈述、证人张某的证言及上诉人阴拴清的供述能够相互印证，足以证实，上诉人阴拴清在饮酒后驾驶机动车并在241国道会立村路段与王锦文驾驶的货车发生剐蹭，事故发生后，王锦文报警，上诉人阴拴清继续驾驶机动车行至滩上桥加油站停车后在车内睡觉时被民警查获，当场呼气酒精测试结果为235mg/100ml,后经血液鉴定，其血样中乙醇含量为304.13mg/100ml。其关于事故发生前仅喝一瓶酒，发生事故后又喝一瓶酒的辩解意见，无其他证据能够佐证，不予支持。上诉人阴拴清的行为已构成危险驾驶罪。且上诉人阴拴清在二审期间当庭自愿认罪，对其犯危险驾驶罪并无异议。综上，该上诉意见本院不予采纳。关于抗诉机关所提原审被告人认罪认罚后又以其不构成犯罪为由提出上诉，原判依照认罪认罚从宽制度对其作出的量刑畸轻的抗诉意见以及上诉人阴拴清二审当庭所提希望对其适用缓刑的意见。经查，上诉人阴拴清自愿签署认罪认罚具结书，一审法院审理期间也认罪认罚，在一审法院采纳了量刑建议对其作出判决后，在无新的事实和证据的情况下，以不构成犯罪为由提出上诉，其认罪态度发生了根本性的变化。虽然二审期间其又表示自愿认罪，希望二审对其适用缓刑，对其二审当庭自愿认罪的态度应当予以肯定，量刑上也应予以考虑，但从其整个诉讼过程来看，上诉人阴拴清的认罪不彻底、不稳定。而认罪认罚案件，在从宽幅度的把握上应当区别不同的诉讼阶段，同时主动认罪优于被动认罪，早认罪优于晚认罪，彻底认罪优于不彻底认罪，稳定认罪优于不稳定认罪。本案中，上诉人阴拴清在以不构成犯罪为由上诉后，在二审期间又认罪，对其从宽幅度应小于原公诉机关所提量刑建议的从宽幅度。由于原公诉机关在审查起诉阶段对其所提量刑建议已经较大幅度地体现了从宽，同时结合上诉人阴拴清犯罪的事实、情节等因素，本院认为对上诉人阴拴清的量刑应当予以调整，对抗诉意见予以支持。从上诉人阴拴清犯罪的事实和情节来看，不属于可以适用缓刑的情形，故本院对其关于希望对其适用缓刑的上诉意见不予采纳。本院认为，上诉人阴拴清违反道路交通安全管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。原判认定上诉人阴拴清犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但因影响量刑的情节发生变化，本院依法对原判量刑部分予以调整。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第六十一条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：一、撤销古交市人民法院（2020）晋0181刑初55号刑事判决；二、上诉人（原审被告人）阴拴清犯危险驾驶罪，判处拘役三个月十五日，并处罚金人民币一万二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）（罚金在判决生效之日起三十日内一次性缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）本判决为终审判决。审判长 原俊婧审判员 梁宝成审判员 李晓东二〇二〇年十一月十九日书记员 纪振晋