广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初20614、23637号23637号案原告（同时为20614号案被告，以下统称原告）：吴小红，女，汉族，1979年12月4日出生，身份证住址广东省汕头市金平区。委托诉讼代理人：谢逸翀，广东典元律师事务所律师。23637号案被告（同时为20614号案原告，以下统称被告）：广州市佳天隆广告有限公司，住所地广州市越秀区环市东路****自编**。法定代表人：李少华。委托诉讼代理人：曾晓亮，国信信扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：江海巨，国信信扬律师事务所律师。两案共同第三人：广州市佳天隆贸易有限公司，住，住所地广州市越秀区寺右新马路**第****/div>法定代表人：李少云。委托诉讼代理人：曾晓亮，国信信扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：江海巨，国信信扬律师事务所律师。原告吴小红与被告广州市佳天隆广告有限公司（以下简称：佳天隆广告公司）、第三人广州市佳天隆贸易有限公司（以下简称：佳天隆贸易公司）劳动争议两案，本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审判，公开开庭进行了审理。原告吴小红的委托诉讼代理人谢逸翀，被告佳天隆广告公司以及第三人佳天隆贸易公司的共同委托诉讼代理人曾晓亮到庭参加诉讼。本两案现已审理终结。吴小红在23637号案中向本院提出诉讼请求：一、佳天隆广告公司因违法解除劳动合同支付吴小红经济赔偿70453.88元；二、佳天隆广告公司承担本案全部诉讼费。事实和理由：一、吴小红自2007年开始在佳天隆贸易公司处工作，在汕头市××区从事利群香烟推广销售工作。2016年5月，吴小红的劳动关系在佳天隆广告公司法定代表人李少华的操纵下，从佳天隆贸易公司转移至佳天隆广告公司，并由佳天隆广告公司来时为吴小红缴纳社保，而吴小红对此事并不知情，但是吴小红仍在佳天隆广告公司的安排下，继续从事相同的工作。佳天隆广告公司和佳天隆贸易公司是关联公司，吴小红的劳动年限应当在两家关联公司之间连续计算。二、佳天隆广告公司违法解除劳动合同，理应向吴小红支付经济赔偿金。吴小红在被违法解除劳动合同前一年的月平均工资为2516.21元，故依法佳天隆广告公司应当赔偿吴小红14个月的平均工资的二倍。佳天隆广告公司在20614号案中向本院提出诉讼请求：一、佳天隆广告公司无须向吴小红支付经济赔偿金20129.68元；二、本案诉讼费用由吴小红承担。事实和理由：一、吴小红与佳天隆广告公司签订的劳动合同书已到期，因劳动合同期满，吴小红与佳天隆广告公司提出终止劳动关系，且双方没有签订新的劳动合同，故佳天隆广告公司无需承担经济赔偿责任。二、由于佳天隆广告公司在广东汕头的项目投标失败，汕头的工作地点需要撤销，因客观情况发生重大变化导致佳天隆广告公司不再与吴小红续签合同，故佳天隆广告公司无需承担经济赔偿责任。佳天隆广告公司曾与吴小红协商变更劳动合同中约定的工作地点，但最终没有协商成功。三、吴小红在劳动合同期限内工作存在严重违反公司的规章制度以及存在严重失职等行为，给公司造成重大损害，佳天隆广告公司有权立即终止与吴小红的劳动合同，且无需支付经济补偿金。四、佳天隆广告公司与吴小红于2019年签订《劳动合同书》已到期，佳天隆广告公司向吴小红提出终止劳动关系，故劳动仲裁委认定原告违法解除劳动合同没有事实和法律依据。五、退一步说，假设法院审理后最终认定佳天隆广告公司需要向被告支付经济补偿金的，应根据吴小红的工资标准及工作年限进行补偿。佳天隆广告公司对吴小红上述诉讼请求的答辩意见：除上述起诉意见外，补充：一、我方认为关于工作年限的问题，应计算吴小红在用人单位的工作时间，首先佳天隆广告公司与佳天隆贸易公司是两个不同的主体，吴小红的主张不符合最高院关于劳动争议司法解释（四）第五条的规定，吴小红的证据不能证明佳天隆广告公司与佳天隆贸易公司是在同样的工作场所和同样的工作单位，且佳天隆广告公司与佳天隆贸易公司的法定代表人不一致，股东不完全一致，不属于关联公司，退一步说，即使是关联公司，也不存在与吴小红轮流订立劳动合同的情况；二、若法院认定要计算佳天隆贸易公司的工作年限，吴小红也是从2008年8月开始至2020年1月结束，共计11年6个月，应换算为12个月的工资。吴小红对佳天隆广告公司上述诉讼请求的答辩意见：除上述起诉意见外，补充：从我方提交的证据可见，吴小红是在其不知情的情况下，被动的从佳天隆贸易公司转移至佳天隆广告公司，但是其工作内容及对其进行管理的人员均未发生变化，且佳天隆广告公司的法定代表人是佳天隆贸易公司的主要股东，该两家企业确是关联企业，故劳动者的工作年限应连续计算。佳天隆贸易公司就两案述称：佳天隆贸易公司的意见与佳天隆广告公司的意见一致。佳天隆贸易公司与吴小红的劳动关系是2008年8月至2016年6月，工作地点为广东省汕头市，工作主要内容为向商户推荐宣传香烟品牌、维护香烟品牌形象、发放香烟品牌宣传物资，在吴小红离职后没有再重新聘请。我方认为佳天隆贸易公司不应当承担吴小红提出的经济赔偿金。经审理查明：吴小红于2016年5月入职佳天隆广告公司处，担任佳天隆广告公司在汕头市××区的业务经理。佳天隆广告公司与吴小红订立了劳动合同，并自2016年5月起至2020年1月为吴小红缴纳社会保险费。2020年1月20日，佳天隆广告公司向吴小红发出《解除劳动合同通知书》，通知吴小红解除劳动合同的原因是“关于解除劳动合同事宜未能达成一致的共识，现公司通知你，因下列第13项（其它）原因”，并要求吴小红在前述劳动合同解除之日一周内（2020年2月3日前）到佳天隆广告公司主管部门办理劳动合同解除、领取经济补偿金和工作交接手续。吴小红及佳天隆广告公司均认可吴小红在解除劳动关系前12个月即2019年2月至2020年1月的平均工资为2516.21元。吴小红曾作为申请人列佳天隆广告公司为被申请人向汕头市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：被申请人向申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金91924元。经审理，该委员会于2020年5月12日作出汕劳人仲案字[2020]126号《仲裁裁决书》，裁决：被申请人于本裁决书生效之日起五个工作日内向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金20129.68元。仲裁后，吴小红与佳天隆广告公司均不服上述仲裁结果，分别向本院提起本两案诉讼。本两案审理过程中，为查明事实，追加佳天隆贸易公司作为本两案第三人参与诉讼。两案诉讼过程中，吴小红为证明其主张，提交了以下证据：1.佳天隆贸易公司的企业信用信息；2.佳天隆广告公司为吴小红制作的工作名片；3.社保缴费历史明细表；4.解除劳动合同通知书；5.仲裁裁决书；6.公证书（拟证明吴小红在2016年5月，其工作关系的变换前后均是从事相同的工作内容，从公证书中可见虽然在2016年5月后吴小红的劳动关系转至佳天隆广告公司，但是其工作邮件仍是由佳天隆贸易公司发送，其工作也是由佳天隆贸易公司安排至2016年10月才改为由佳天隆广告公司向吴小红发送工作邮件，安排工作内容）。佳天隆广告公司与佳天隆贸易公司的共同质证意见如下：对证据1，真实性、合法性无异议，关联性有异议，两家企业的法定代表人不一致，股东不一致，李少华也不是证明内容所称的佳天隆贸易公司的股东，因此两家企业不是关联公司；对证据2，真实性、合法性、关联性有异议，该名片不是佳天隆广告公司制作的，该证据也不能证明吴小红在相同的工作地点工作，根据我方提交的劳动合同书，吴小红的工作地点是在汕头，而不是名片上所写的地址；对证据3，真实性、合法性无异议，关联性有异议，2008年8月至2016年4月为吴小红缴纳社保的是佳天隆贸易公司而不是佳天隆广告公司，佳天隆贸易公司与佳天隆广告公司属于两个不同的用工主体，吴小红的工作年限应从2016年5月计算至2020年1月；对证据4，真实性、合法性、关联性无异议，但对证明内容有异议，该通知书虽然名为解除劳动合同通知书，实质上是终止劳动关系的通知书，由于佳天隆广告公司的员工没有法律意识，直接采用从网上下载的格式文件，实际上是因为佳天隆广告公司与吴小红之间的劳动合同期满，佳天隆广告公司才向吴小红发出上述文件；对证据5，真实性、合法性、关联性无异议，但我方认为仲裁委认定佳天隆广告公司违法解除合同是错误的；对证据6，真实性、合法性无异议，对其关联性有异议，376×××＠163.ｃｏｍ不是佳天隆广告公司的注册邮箱，吴小红提供的证据无法证明该邮件是由佳天隆广告公司使用的，至于该邮箱是否是佳天隆广告公司员工的私人邮箱，由于近段时间佳天隆广告公司的员工流动变化太大，现佳天隆广告公司无法进行查实。佳天隆广告公司则为证明其主张，在本两案提交以下证据：1.仲裁裁决书；2.缴费历史明细表（显示2008年8月起至2016年4月止系由佳天隆贸易公司为吴小红缴纳社保费）；3.2019年签订的劳动合同书；4.2019年3月至2020年2月的工资银行流水；5.浙江中烟工业有限公司全国市场终端咨询服务项目公开招标公告；6.解除劳动合同通知书；7.警告信及快递单。吴小红的质证意见如下：对证据1，真实性无异议，但对仲裁裁决书的裁决结果有异议，该裁决书忽视了吴小红在劳动关系变换前后均从事相同工作内容，接受相同人员的工作管理，故没有对吴小红的工作年限进行连续计算；对证据2，真实性无异议，证明内容有异议，该表不能体现吴小红在2008年入职佳天隆贸易公司，详情可见我方提交的缴费历史明细表；对证据3，真实性无异议，对证明内容有异议，佳天隆广告公司已经与吴小红签订了新劳动合同；对证据4，无异议；对证据5，真实性、合法性、关联性均有异议，该证据的真实性由法院核实，其关联性、合法性未能看出该证据与本案有任何关联，即使该证据确为真实合法，也不能构成佳天隆广告公司所要证明的事实；对证据6，真实性、合法性、关联性均无异议，该证据能体现出佳天隆广告公司确实以非法条件解除与吴小红的劳动合同；对证据7，真实性、合法性、关联性均有异议，该警告信和快递单无法证实佳天隆广告公司所要证实的内容。另，佳天隆贸易公司表示：吴小红离职时佳天隆贸易公司没有向其支付经济补偿金。本院认为：关于解除劳动合同的问题。佳天隆广告公司向吴小红发出《解除劳动合同通知书》载双方“关于解除劳动合同事宜未能达成一致的共识”，被告“因下列第13项（其它）原因”解除与吴小红的劳动合同关系并表示同意对吴小红进行经济补偿，现佳天隆广告公司主张系以劳动合同到期、客观情况发生变化、严重失职等事由解除与吴小红劳动关系，与上述事实相悖，本院不予采信。因此，佳天隆广告公司解除与吴小红的劳动关系构成违法解除，应向吴小红支付赔偿金。关于计算工作年限问题。结合各方当事人陈述意见以及提交的证据，吴小红主张其系非因本人原因从佳天隆贸易公司处安排至佳天隆广告公司处工作，工作地点、内容相同，佳天隆贸易公司未支付经济补偿，计算赔偿金时应合并计算工作年限的意见，更为合理可信，本院予以采纳；佳天隆广告公司和佳天隆贸易公司均未能提交反证予以有效推翻，理应承担举证不能的法律后果。现本案中，吴小红提交的社保缴纳记录显示佳天隆贸易公司从2008年8月起至2016年4月为吴小红缴纳社保，佳天隆贸易公司亦确认与原告在上述期间存在劳动关系，故吴小红在佳天隆广告公司和佳天隆贸易公司处的实际工作年限合并为11年6个月（即2008年8月至2020年1月），据此佳天隆广告公司应向吴小红支付违法解除劳动合同赔偿金60389.04元（2516.21元×12个月×2倍）。至于吴小红的其余赔偿金请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起五日内，被告广州市佳天隆广告有限公司一次性向原告吴小红支付违法解除劳动关系赔偿金60389.04元；二、驳回原告吴小红的其他诉讼请求；三、驳回被告广州市佳天隆广告有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本两案受理费各10元，由被告广州市佳天隆广告有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  李昇毅二〇二〇年十一月十八日书记员  曹祖麟法庭记录张美琪杨水莲