西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2020）陕0104民初4943号原告：乔正月，女，1969年1月1日出生，汉族，住西安市莲湖区。委托诉讼代理人：朱珂，陕西弘业律师事务所律师。被告：陕西延长石油材料有限责任公司，住所地陕西省西安市莲湖区 法定代表人：雷鸣章，该公司董事长。委托诉讼代理人：邓颖虹，男，1966年3月29日出生，汉族，陕西延长石油材料有限责任公司员工，住西安市莲湖区。原告乔正月与被告陕西延长石油材料有限责任公司（以下简称为延长石油材料公司）劳动争议一案，本院于2020年4月28日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，本案适用普通程序，由审判员寇永利独任审判，于2020年6月22日公开开庭进行了审理。原告乔正月及委托诉讼代理人朱珂、被告延长石油材料公司之委托诉讼代理人邓颖虹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乔正月向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付2005年5月至2019年4月未给原告缴纳社保导致原告产生的养老保险待遇损失65000元；2、判令被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金23520元；3、判令被告支付原告2005年5月至2019年4月工资差额197060元；4、判令被告支付原告2017年至2019年的未休年假工资4634元；5、判令被告支付原告2017年至2019年的防暑降温费1800元，取暖费2850元。事实与理由：原告于2005年5月入职被告处，从事保洁工作，月工资500元。原告入职后，被告未与原告签订劳动合同，未依法为原告缴纳社保，也未安排过原告休年休假。直至2019年4月30日，被告口头通知原告离职，未向原告支付任何经济补偿金。原告认为，原告自入职之日即与被告建立劳动关系，劳动关系存续至被告违法辞退原告之日即2019年4月30日。被告违反劳动法及劳动合同法的相关规定，严重损害了原告的合法权益。被告延长石油材料公司辩称，1、原告不是被告的职工，双方从未建立过劳动关系。经查，被告公司职工名册没有原告，也没有其他人事档案，被告公司也没有保洁工作的岗位。被告公司作为正规的国有企业，建立劳动关系必须具有上述材料，可见，原、被告没有建立过任何的劳动关系。2、原告诉称其于2005年5月入职被告处，而被告成立于2006年7月。可见原告所诉与事实不符。3、对劳动争议案件进行劳动仲裁，是处理劳动争议案件的必经程序，而本案没有劳动仲裁程序。并且原告诉称被告于2019年4月30日通知原告终止用工，被告是2020年6月在没有收到过劳动仲裁通知的情况下收到法院的传票，本案已经超过了法律规定的仲裁时效。本院经审理认定事实如下： 2010年，原告在XX小区XX号楼做保洁工作，根据原告提交民生银行对账单，2011年1月至2015年9月，原告每月工资500元（2011年4月26日发放2010年安全奖214元），期间工资偶尔也会调整，调整月份的工资金额各为560元、566元、626元、632元、638元、710元、740元、774元。2013年3月29日至2015年7月27日工资由被告发放（期间2014年2月份工资、2014年4月发放2013年安全年奖、质量奖励、2014年4月至7月工资、2014年9月工资、2015年8月、9月工资发放主体均不明确），2013年3月29日被告发放考核奖120元，2013年8月13日被告发放2013年7月份奖金1000元。2016年1月至2019年4月30日，原告的收入改为每月两次现金发放，发放性质为劳务费（临时工），每月1日至15日发放250元，16日至30日（31日）发放250元。2019年4月30日后，原告离开被告公司。2019年12月27日，原告向劳动仲裁部门申请劳动争议仲裁，请求：1、依法裁决被申请人支付申请人2005年5月至2019年4月未给申请人缴纳社会保险产生的养老保险待遇损失65000元；2、依法裁决被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金23520元；3、依法裁决被申请人支付申请人2005年5月至2019年4月的工资差额197060元；4、被申请人支付申请人2017年至2019年未休年休假工资4634元；5、依法裁决被申请人支付申请人2017年至2019年的防暑降温费1800元、取暖费2850元。当日，西安市劳动人事争议仲裁委员会作出市劳人仲案字（2019）第117号《不予受理通知书》，以原告已超过法定退休年龄为由通知原告不予受理。原告遂向本院起诉。关于原告在精密小区做保洁工的时间，原告提交证人孙某某、卢某某出庭作证。孙某某称原告2001年后在精密合金厂清扫家属院道路。卢某某称2005年认识原告，原告就在精密合金厂清扫家属院道路。上述证言遭被告反对。关于原告的工作内容，双方确认原告在XX小区XX号楼做清洁工作，原告称，2005年经精密合金厂家委会介绍干保洁工作，直到精密合金厂破产被被告接收，（工作中）没有签到、（考勤）打卡，但有人检查卫生打扫的是否干净。被告称，精密集团公司破产后管理后勤的是生活实业公司，生活实业公司用收取业主的物业费、卫生费等费用给原告发放报酬，在2011年至2015年9月之间由被告公司代发，2015年9月之后就由生活实业公司发放，生活实业公司属于被告的一个部门。又查，2007年11月12日，陕西精密金属（集团）有限责任公司被宣告破产，2008年6月18日结束破产清算，陕西延长石油（集团）有限责任公司出资成立被告延长石油材料公司用以安置陕西精密金属（集团）有限责任公司正式职工，生活实业公司成为被告公司内设机构，用收取精密小区业主的物业费、卫生费等费用给原告等发放报酬。延长石油材料公司成立于2006年7月24日，系非自然人投资或控股的法人独资型有限责任公司，经营范围为石油管材（油管、套管、钻杆、抽油杆）的研制、生产、加工销售及相关技术服务等。本院认为，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。根据以上规定，在一段劳动关系中，劳动者对用人单位具有从属性，包括经济和人身从属性，其中人身从属性主要在于用人单位对劳动者的指挥、控制和支配。关于本案中的从属性问题，根据原告工资或报酬的发放情况及双方陈述，原告至迟在2011年1月前即为XX小区XX号楼打扫卫生，2011年1月至2013年2月报酬发放主体不明，2013年3月至2015年7月报酬由被告发放，自2016年至2019年4月，其每月报酬分两次发放，每次250元，发放主体亦不明，结合被告的陈述，发放主体应为被告的生活实业公司，故原告对被告存在经济从属性；根据原告陈述 “（工作中）没有签到、（考勤）打卡，但有人检查卫生打扫的是否干净”的工作过程分析，被告并不对原告的劳动过程进行管理，仅关注劳动结果，原、被告应无建立劳动关系的合意，双方的用工形式也不符合“用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动”的规定，即用人单位对劳动者并不进行指挥、控制和支配，故原告对被告无人身从属性。另，原告对“2016年至2019年4月原告每月报酬分两次发放，每次250元”的报酬发放形式3年多来从未提出异议且每月都签名确认，也说明原告对双方建立劳务关系是明知的。对照工商管理部门核准被告单位的经营范围，原告提供的劳动并非被告单位业务的组成部分。综上所述，虽然被告具有劳动法律关系的主体资格，但原、被告并无建立劳动关系的意思表示，原告对被告不具有人身从属性。故本院采纳被告的辩称观点，确认原、被告之间建立的是劳务关系而非劳动关系，对原告基于劳动关系的诉讼请求依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条，劳动和社会保障部[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，判决如下：驳回原告乔正月的全部诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由被告陕西延长石油材料有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审    判    长   寇永利 二○二〇年十一月十二日 法  官  助  理   贺  薇书    记    员   赵丽红  1