广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0309民初17673号原告：易永光，男，1987年9月16日出生，汉族，身份证住址湖北省广水市。委托诉讼代理人：吕红飞，广东鹏鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：王佳祥，广东鹏鼎律师事务所实习律师。被告：深圳市花慕西饮食有限公司，住所地深圳市龙华区龙华街道景龙社区东环二路西侧江南华府1栋办公楼华商国际大厦201，统一社会信用代码91440300699055936G。法定代表人：李晓丽。委托诉讼代理人：周泽凡，公司员工。委托诉讼代理人：杜加恩，广东吉径律师事务所律师。原告易永光与被告深圳市花慕西饮食有限公司劳动争议一案，本院于2020年9月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人吕红飞、王佳祥，被告委托诉讼代理人周泽凡、杜加恩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况及裁判结果如下：一、入职时间：2013年7月18日。二、工作岗位：后勤店长。三、劳动合同签订情况：双方已签订书面劳动合同，劳动合同期限从2016年4月1日起至2019年4月1日止。四、工资结构：2017年1月1日起每月工资为基本工资4300元+技能工资1400元+工龄补贴200元+全勤奖金100元+执行奖金（400元至3000元之间，根据营业额的达成率计算，由被告核实）；2019年1月1日起每月工资为基本工资4300元+技能工资1600元+工龄补贴200元+全勤奖金100元+执行奖金(400元至3000元之间，根据营业额的达成率计算，由被告核实)；在未达成营业目标的情况下，仍有400元的保底执行奖金。五、2020年1月工资差额400元：仲裁裁决被告支付原告2020年1月工资差额400元，双方对此均无异议。六、关于解除劳动合同赔偿金：原告最后上班时间为2020年1月20日。原告主张在节后拒绝原告返岗并要求原告离职。被告主张原告的离职时间是2020年1月底，原因是被告龙华店租赁到期，被告安排原告到坪山店上班，原告没有去报到。经查，原告在仲裁庭审中关于离职情况的陈述为“因被告的租赁合同到期，其所工作的餐厅结业，被告安排其到坪山分店工作，但因疫情原因，其在春节假期后未回到被告处上班，并于2020年3月1日离职。”本案庭审中问及原告如何解释现在陈述与仲裁不一致，原告称“被告所谓的坪山店的主体是不存在的”。而根据被告提交的仲裁庭审笔录第九页，原告明确表示“有让其去坪山店上班”；原告当庭要求被告明确坪山店工商主体全称，被告当庭明确坪山店工商主体的全称是“深圳市华慕西餐饮服务有限公司”，统一社会信用代码是“91440300MA5DPPXC0B”。原告称深圳市华慕西餐饮服务有限公司与被告是两个不同的主体，该公司与原告没有任何劳动关系，被告结业按照法律规定应支付经济补偿金。被告回应称，根据双方劳动合同，在待遇不变的前提下，被告有权调动原告工作地点，原告不服从的，视为原告违反劳动合同，坪山店是被告的子公司。仲裁认为,原告原工作地点在深圳市龙华区，在被告的租赁合同期满后，被告将原告安排至深圳市坪山区工作，但原告在春假期后因自身原因未继续回到被告处提供劳动，其属于因个人原因离开被告处，因此，其要求被告向其支付经济补偿金缺乏事实及法律依据，仲裁委对原告的经济补偿金请求不予支持。仲裁裁决无误，本院予以确认。七、关于平时延长工作时间的加班工资：原告主张被告对其进行考勤管理，其实际每天工作9小时，每周工作54小时；在2018年6月前无固定的打卡时间（中间有40分钟吃饭时间），2018年6月起上班时间为上午11时至晚上8时40分，中间有两次吃饭时间，每次20分钟，并向仲裁委提交《花慕西公司业务联络单》以及《考勤记录表》等证据予以证明。被告认可对原告有进行原告有进行考勤管理，但否认原告存在加班行为，称原告在2018年6月前每天工作8小时（中间有40分钟吃饭时间），2018年6月起每天工作8小时（中间有40分钟吃饭时间和1小时的休息时间），并向仲裁委提交《劳动合同书》以及2018年1月1日至2020年1月31日期间的《考勤表》予以证明。原告对被告提交的《劳动合同书》以及2018年1月1日至2020年1月31日期间的《考勤表》真实性均予以认可。被告对原告提交的《花慕西公司业务联络单》真实性、合法性予以认可，但关联性不予认可，称2018年6月1日之后才要求变更打卡时间；对《考勤记录表》的真实性予以认可。仲裁认为,双方约定实行标准工时制，被告对原告有进行考勤管理，2018年6月1日原告的上下班打卡时间为11时至13时30分以及18时至20时40分。被告未就原告加班工资的主张提出时效抗辩，被告应当对原告2018年3月2日至2020年3月1日期间的出勤承担举证责任，原告则应当对其2013年7月18日至2018年3月1日期间存在加班的事实进行举证，原告未尽举证责任，应承担举证不能的不利后果。被告向仲裁委提交了原告2018年1月1日至2020年1月31日期间的《考勤表》，经仲裁委核算，在扣除合理休息时间（每天40分钟）的情况下，原告在2018年1月1日至2020年1月31日期间仍存在平时延长工作时间的事实，同时，被告未向仲裁委提交有效证据证明其已向原告支付该期间平时延长工作时间的加班工资，属于举证不能，其应当承担举证不能的不利后果，被告应当向原告支付2018年1月1日至2020年1月20日期间平时延长工作时间加班工资4885.69元（5900÷21.75天÷8小时×43.67小时×150%+6100元÷21.75天÷8小时×50.67小时X150%）。本案中原告主张按被告提交的考勤记录核算上述期间平时加班277小时，仲裁是根据原告主张的每天工作9小时，每周工作54小时核算的。本院认为，仲裁按照原告的主张，结合被告提交的考勤表，扣除合理休息时间后核算的上述平时加班时数比较合理，仲裁据此核算原告上述期间的加班工资无误，本院予以确认。八、律师费：根据深圳市经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定：“在劳动争议仲裁和诉讼过程中，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。”因此，应根据胜诉比例支持劳动者律师代理费。仲裁根据被告主张的数额及胜诉的比例，核算原告应当向被告支付律师费196.43元[（400元+4885.69元）÷（6387元+44709元+83446.5元）×5000元）]。九、申请仲裁时间：2020年4月21日。十、仲裁请求：原告请求依法裁令被告支付如下款项：1、2020年1月1日至2020年1月31日工资6387元；2、因结业解除劳动合同经济补偿金44709元；3、2013年7月18日至2020年1月31日平时延长工作日加班工资83446.5元。十一、仲裁结果：一、被告依法应当向原告支付如下款项：1、2020年1月份工资差额400元；2、2018年1月1日至2020年1月20日期间平时延长工作时间加班工资4885.69元。二、驳回原告其他仲裁请求。十二、诉讼请求：1、请求法院依法判决被告向原告支付2020年1月份工资差额400元；2、请求法院依法判决被告向原告支付日常加班工资16532元；3、请求法院依法判决被告向原告支付经济补偿金42700元；4、请求法院依法判决被告支付原告律师费5000元。十三、判决结果：依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告深圳市花慕西饮食有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告易永光2020年1月份工资差额人民币400元；二、被告深圳市花慕西饮食有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告易永光2018年1月1日至2020年1月20日期间平时延长工作时间加班工资人民币4885.69元；三、被告深圳市花慕西饮食有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告易永光律师费人民币196.43元；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果原告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币5元，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 杨    烘二〇二〇年十一月二十四日书记员 谢  晓  凤书记员 梁伟康(兼)附相关法律条文如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。