河南省光山县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1522民初79号原告：潘昌龙，男，汉族，1971年7月10日出生。委托诉讼代理人：徐从花，女，汉族，1970年2月18日生，系原告潘昌龙妻子，住址同上。特别授权。委托诉讼代理人：罗新、李宇航，信阳市光山县弦山街道中心法律服务所法律工作者。特被授权。被告：光山县祥瑞混凝土有限公司，住所地：光山县官渡河产业集聚区寨新路与航空路交叉口。统一社会信用代码：91411522559638590M。法定代表人：蒋学强，系该公司董事长。委托诉讼代理人：芦志林，系该公司总经理。特别授权。委托诉讼代理人：刘学福，系该公司法律顾问。原告潘昌龙与被告光山县祥瑞混凝土有限公司（以下简称“祥瑞公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告潘昌龙的委托诉讼代理人徐从花、罗新、李宇航，被告祥瑞公司委托诉讼代理人芦志林、刘学福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告潘昌龙向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项经济损失暂定50万元；2、由被告承担本案的诉讼费。诉讼过程中，原告申请了伤残鉴定，增加诉讼请求为：1、被告赔偿原告截止定残日医疗费、护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、精神抚慰金等各项经济损失2897055.88元；减去已垫付53.9万元；2、后续治疗费以日后治疗期间实际发生的费用另行举张权利。事实与理由：原、被告之间是雇佣关系，原告受雇在被告祥瑞公司担任货车司机，主要工作责任是运送货物。2019年1月8日下午5时，原告从被告祥瑞公司由东向西经过老烟厂往珠山小学至某某路段，在渠道埂上坡时，由于发动机动力不足，车辆失去控制，情急之下，出于人求生的本能，跳车逃生，但跳车时因车门挂带，原告重重从车上坠下，当场昏迷。原告的伤情经光山县杏林医院诊断为T4、5、6椎体骨折，脊髓离断3公分，双侧肋骨骨折、右肩胛骨骨折，在杏林医院住院治疗48天，由于伤口感染，不能愈合，2019年2月25日出院后，又到河南省洛阳正骨医院住院治疗58天，2019年4月24日-11月18日，又转回光山县杏林医院住院208天，在杏林医院住院期间，于2019年7月9日-9月19日到石家庄民康中医截瘫医院治疗脊髓损伤跟截瘫及泌尿系统感染，住院治疗73天，2019年9月10日-2019年11月11日因胸部以下截瘫到中国医科大学附属盛京医院康复治疗53天，现出院在家休养，下肢瘫痪生活不能自理，被告除支付部分部分医疗费用外，原告的其他损失与被告多次协商未果。综上所述，原告为维护自己的合法权益，具状起诉，请人民法院支持原告的诉讼请求。为支持上述请求，原告潘昌龙向本院提交下列证据：1、原告身份证复印件一份；2、原告户口本复印件及购房合同、水电费票；3、原告驾驶证复印件一份；4、祥瑞公司运货单原件一份；5、2019年1月8日至2019年2月25日，××例、医疗费票据、出院证、住院费用清单证据一组；6、2019年2月25日至2019年4月24日，××例、医疗费票据、出院证、住院费用清单证据一组；7、2019年4月24日至2019年7月8日，××例、医疗费票据、出院证、住院费用清单证据一组；8、2019年7月9日至2019年9月19日，××例、医疗费票据、出院证、住院费用清单证据一组；9、2019年9月19日至2019年11月11日，××例、医疗费票据、出院证、住院费用清单证据一组；10、购买残疾辅助器具票据4张；11、交通费票据五组；12、司法鉴定意见书一份及鉴定费票据一张；13、原告父亲潘某后、母亲李某凤身份证复印件、户口本复印件；14、诉讼代理费发票一张。祥瑞公司辩称，一、答辩人与被答辩人系劳动关系，而非雇佣关系。被答辩人潘昌龙是于2018年8月被录用为我公司职工，职务为驾驶员，驾驶豫Ｓ×××××混凝土搅拌车。答辩人与被答辩人之所以是劳动关系，是因为双方符合劳社部发[2005]12号“关于确立劳动关系有关事项的通知”第一项：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列三种情形的，劳动关系成立”的规定。其中第一种情形是：用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格。答辩认系法人企业，符合劳动法关于用人单位主体资格规定；被答辩人系成年人，在这起事故前具有劳动行为能力，符合劳动法关于劳动者主体资格规定。第二种情形用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用有单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动。被答辩人潘昌龙在工作安排、上下班制度、请假制度、就餐制度等方面，都服从答辩人的管理，其劳动报酬是由基本工资+绩效工资+各种补贴(手机费、洗车费、小车补助)三部分组成，基本工资每月3600元不变，工资按月发放。这些足以证明双方符合第种情形。第三种情形：劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。被答辩人驾驶混凝土搅拌车为答辩人送货，显然是公司业务的组成部分。虽然双方没有签订劳动合同，但双方形成了事实上的劳动关系。劳动关系最显著的特征是：具有人身管理属性二者是管理与被管理的关系。而诉状所说双方系雇佣关系，不符合事实。二、劳动仲裁是劳动纠纷前置、必经程序，本案直接向人民法院起诉是错误的。本案系工伤纠纷，根据《劳动仲裁调解法》第二条第(五项的规定，工伤属劳动仲裁调解范围；根据《劳动法》第七十八条“劳动争议发生后，……当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”和《劳动仲裁调解法》第五条“发生劳动争议……对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告之其按《工伤保险条例》的规定处理”的规定，劳动仲裁系向人民法院提起诉讼的前置程序。凡劳动纠纷案件，都必须“一裁二审只有申请劳动仲裁，对劳动仲裁裁决不服，才能提起诉讼。故本案不符合民事诉讼法规定的起诉条件，应驳回起诉。三、被答辩人潘昌龙对事故的发生和在事故中受伤有重大过错。首先，根据光山县交警大队作出的责任认定书，本起交通事故系潘昌龙单方造成，潘昌龙负该起事故的全部责任；其次，在发生事故过程中，潘昌龙自救方法不当，从车门跳出是错误的由于车辆仅仅是侧翻，根据专业人士判断，在系有安全带的情况下，这种侧翻不会导致驾驶员受伤，即使受伤也只是轻微伤。因造成如此严重的二级伤残，潘昌龙本人具有重大过错；第三，答辩人在这起事故中无任何过错。豫62515车辆有行车证，道路运输证，潘昌龙有驾驶证，道路货物运输从业资格证，答辩人车辆手续齐全，选任驾驶员符合规定。事故发生和受伤结果都是由潘昌龙本人造成的，答辩人无任何违法和过错行为。由于提供劳务损害责任在《侵权责任法》中规定为过错责任，与《工伤保险条例》规定的用人单位无过错责任不同，如果按提供劳务者受害责任纠纷处理，根据《侵权责任法》第三十五条第二款：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，鉴于本案只有潘昌龙一方有过错，答辩人无过错就不担责。四、从2019年1月8日潘昌龙受伤到2020年3月期间，答辩人共计垫付(包括借款)539000元。潘昌龙受伤后，答辩及时将其送往光山县杏林医院救治，且所有治疗费用全部是由答辩人垫付的。后期怎么治疗，到哪治疗，答辩人都尽量满足其要求，尽到了用人单位的应尽职责。综上，由于本案系工伤引起的劳动纠纷应先申请劳动仲裁，直接起诉不符合法律规定，故法院应依法驳回起诉。被告祥瑞公司向法庭提交的证据材料有：1、光山县祥瑞混凝土有限公司营业执照复印件、法定代表人身份证明及身份证复印件各一份；2、豫Ｓ×××××行车证复印件、运输证复印件、潘昌龙B1驾驶证复印件、潘昌龙货物运输从业资格证复印件各一份；3、张某华、周某成证言各一份；4、祥瑞公司2018年8月2018年12月工资发放名册份；5、道路交通事故认定书一份及车翻现场照片2张；6、张保同、张某华证明条各一张；7、农业银行信息截屏、银行卡交易明细清单及杏林医院住院信息各一张；8、潘昌龙亲属向答辩人出具的收、借条18张；9、杏林医院交费收据3张。经审理查明，原告受雇于被告祥瑞公司担任货车司机，主要工作责任是运送货物，每月工资4425元。2019年1月8日下午5时，潘昌龙驾驶豫Ｓ×××××重型专项作业车沿光山县槐店乡珠山村“某山渠道桥”路段由东向西倒车时，造成车辆失控侧翻至路南的坡下，导致潘昌龙受伤及车辆受损的道路交通事故。光山县公安交通警察大队道路交通事故认定“该道路交通事故系单方事故，当事人潘昌龙负该起事故的全部责任。”原告的伤情经光山县杏林医院诊断为T4、5、6椎体骨折，脊髓离断3公分，双侧肋骨骨折、右肩胛骨骨折，在杏林医院住院治疗48天，由于伤口感染，不能愈合，2019年2月25日出院后，又到河南省洛阳正骨医院住院治疗58天，2019年4月24日-11月18日，又转回光山县杏林医院住院208天，在杏林医院住院期间，于2019年7月9日-9月19日到石家庄民康中医截瘫医院治疗脊髓损伤跟截瘫及泌尿系统感染，住院治疗73天，2019年9月10日-2019年11月11日因胸部以下截瘫到中国医科大学附属盛京医院康复治疗53天，共计花费医疗费298943.9元，现出院在家休养，下肢瘫痪生活不能自理。原告潘昌龙住院期间，被告祥瑞公司垫付费用539000元。经信阳紫弦法医临床司法鉴定所进行鉴定，潘昌龙的伤残等级鉴定为二级，误工期460日、护理期460日、营养期180日、后期治疗费12000元、护理依赖程度为大部分护理依赖、护理依赖赔付比例为80%。后因协商未果，引起诉讼。本院认为，本案的争议焦点为：一、原告以提供劳务者受害责任向法院提起诉讼是否符合法律规定；二、本案中原被告在此次事故中的责任比例；三、原告损失数额如何确认？针对争议焦点一，原告以提供劳务者受害责任向法院提起诉讼，被告祥瑞公司认为双方属于劳动关系，而非雇佣关系，应先申请劳动仲裁，对劳动仲裁裁决不服，才能提起诉讼。结合案件事实，本案的原告于2018年8月到被告祥瑞公司担任货车司机，双方未签订《劳动合同》，也未购买任何保险，工作的主要内容为按照公司安排运送货物，在运送货物的途中发生受伤，属从事劳务工作期间，对于上述事实，双方并无争议。从法理上分析：雇佣关系与劳动关系之间实际上同是用工劳动关系，虽然《工伤保险条例》规定了劳动者在没有工伤保险的情况下，应当享受的工伤待遇由用人单位支付，这就赋予劳动者的选择权，劳动者可以选择按照工伤纠纷行使权力，也可以选择人身损害赔偿行使权力，鉴于我国工伤待遇与人身损害待遇在结果上有较大差异，只有在存在较大差异的情况下，允许劳动者按照自己的意愿主张权利，才能更好的保护劳动者的权益。且在原告潘昌龙受伤之后，祥瑞公司并未及时申报工伤，现原告不愿意按照工伤待遇处理的情况下，向本院以提供劳务者受害责任为由提起诉讼，更符合法律的本意，本院予以支持。针对争议焦点二，公民享有生命健康权，公民的人身权利受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。对遭受自身损害，雇员有重大过失的，可减轻雇主的赔偿责任。本案中，原告潘昌龙受雇于被告祥瑞公司从事货车司机运输货物的工作，双方形成提供劳务和使用劳务的雇佣关系。原告潘昌龙自己驾驶车辆未尽安全注意义务，造成自身受伤，自己有重大过失，本院酌定减轻被告祥瑞公司20%的赔偿责任。针对争议焦点三，关于被告祥瑞公司辩称，误工费应以受害人实际收入4425元计算为准及护理依赖程度赔付按照一人计算，本院予以支持。关于营养费，本院认为应以50元/天为宜。住院天数，经本院核准为306天。原告主张的律师费，因原告并未能够提交相关法律规定，本院不予支持。原告应获得的赔偿数额和范围，按照相关法律法规及2020年公布的上年度河南省人身损害赔偿标准确定为：1、医疗费87042.67+92216.53+92947+26737.7=298943.9元；2、住院伙食补助费：15300元（50元/天×306天）；3、误工费67850元（4425元/月÷30天×460天）；4、营养费9000元（50元/天×180天）；5、护理费115000元（按居民服务行业45677元/年÷365天×460天×2人【被告当庭答辩同意此期间2人护理】）；6、交通费16694.5元（9094.5元+7600元）；7、司法鉴定费3234.6元；8、残疾赔偿金615617.46元（34200.97元/年×20年×90%）；9、残疾辅助器具费31858元（29800元+1268元+470元+320元）；10、被抚养人生活费131829.42元【21971.57元/年×（8年+12年）×90%÷3人】；11、精神抚慰金45000元；12、护理依赖程度赔付730832元（45677元/年×20年×80%）；以上1-12项共计2081159.88元。后期治疗费由实际发生之后，另行举张。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款、第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告光山县祥瑞混凝土有限公司赔偿原告潘昌龙各项损失共计1673927.9元【（2081159.88元-精神损害抚慰金45000元）×80%+精神损害抚慰金45000元】，扣除已付539000元，还应赔偿1134927.9元，于本判决生效后十五日内付齐；二、驳回原告潘昌龙其他过高的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费25664元，由被告负担15014元，原告负担10650元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内日，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审 判 长  张 健人民陪审员  杜秀明人民陪审员  雷莹莹二〇二〇年十一月一日书 记 员  刘 涛