山东省泰安市泰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0902民初4785号 原告：陈侠毅，男，1967年9月3日出生，汉族，住上海市徐汇区。 委托诉讼代理人：张巍，上海融力天闻律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈婷婷，上海融力天闻律师事务所律师。 被告：南天门广场（泰安）置业有限公司，住所地泰安市东岳大街与虎山路交叉口南侧。 法定代表人：罗志龙，董事长。 委托诉讼代理人：高京林，山东天东律师事务所律师。 原告陈侠毅与被告南天门广场（泰安）置业有限公司（以下简称南天门公司）委托合同纠纷一案，本院于2020年9月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈侠毅的委托诉讼代理人张巍、陈婷婷，被告南天门公司的委托诉讼代理人高京林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈侠毅向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告赔偿越权销售直接损失962136元；2.判令被告按照962136元为基数，按照年利率6%，向原告赔偿自2018年3月15日起至实际支付之日止的损失(计算至2020年9月14日为：962136×6%/360×915=146084.32)。事实与理由：2015年5月25日，原告与被告签订《关于以房产抵付债务的协议》，约定：被告将标的房屋以572.8万元的价格出售给原告，标的房屋的购房款原告已付清；同时约定原告委托被告代理销售标的房屋，所有售房款归原告所有；整体或分套销售价格的确定，被告代售前都必须取得原告的签字认可，溢价销售部分的税费由原告承担。2017年，被告违反约定，在原告毫不知情的情况下以4765864元(低于原告买入价962136元)的价格销售了标的房屋。原、被告委托代理合同于2018年3月15日解除。2019年2月25日原告曾将被告诉至贵院，贵院于2019年10月11日做出(2019)鲁0902民初1011号民事判决，判决被告向原告返还已经取得的购房款。但对于被告超越权限给原告造成的损失，要求原、被告另行处理。故，原告再将被告诉至法院，请求法院判如诉请。 南天门公司辩称，1.原告的起诉属于重复起诉，违反了一事不再理的原则，在（2019）鲁0902民初1011号案件中，原告依据委托合同代理销售关系要求被告返还房款，法院也依据委托合同关系判决被告返还原告购房款，判决生效后，原告于2020年3月26日依据与本案相同的诉讼请求及事实理由起诉被告要求赔偿，案号为（2020）鲁0902民初1220号，此案庭审前被告委托原告朋友刘某作为中间人，2020年5月16日促成被告与原告达成口头和解协议，被告分期履行完毕（2019）鲁0902民初1011号案件确定的给付义务后，被告撤销（2020）鲁0902民初1220号案件并保证不再起诉。2020年5月21日，被告向原告付款50万元，原告撤销了（2020）鲁0902民初1220号案件，后被告陆续偿还了全部款项，原告通过微信聊天的方式向被告出具撤诉申请及解除查封申请书，被告基于对原告及中间介绍人的信任，没有与原告签订和解协议，原告违背诚实信用再次起诉属于重复起诉，应驳回原告的起诉；2.原告诉请没有事实和法律依据，被告在委托合同关系中不存在超越权限的过错，虽然在销售前没有取得原告签字认可，但未取得原告签字的原因非被告故意，被告对“甲方代售前都必须取得乙方的签字”中的“乙方”一直认为是安徽文化房地产有限公司，被告在销售房屋前以及确定房屋的价格时都征询了安徽华文房地产有限公司的同意，法院亦在（2019）鲁0902民初1011号中认定乙方指代对象约定不明，被告无过错。原、被告之间系无偿委托合同关系，被告未意识到与原告存在委托合同关系，因为在三方签订的以房产抵付债务的协议中关于乙方的确定不明确，被告一直认为是安徽华文房地产有限公司，双方亦未约定任何委托费用，系无偿委托关系。被告在销售中无过错，涉案房产均是按照市场价格销售，且根据合同法规定，无偿委托合同中非因故意或重大过失造成损失的不负担赔偿责任；3.退一步讲及时被告超越权限出卖房屋，但被告的行为并未造成原告的损失，四套房屋出售价格虽然低于抵付债务协议的价格，但该协议高估了四套房屋的价值，其差价应当向安徽华文房地产开发有限公司主张权利，是否之间的关系是由原告与文华公司的民间借贷转变而来的，5728000元中包含月息1.5%计算的利息2830000元，该利息超过了先行不超过年息15.4%的规定，因此原告主张的差价亦不符合实际。 本院经审理认定事实如下：2015年5月25日，原、被告及案外人安徽华文房地产开发公司签订《关于以房产抵付债务的协议》一份，约定被告以其所有的四套房产抵顶安徽华文房地产开发公司欠付原告的债务，并约定被告可代理销售上述房屋。但被告在销售上述房屋后，未将房款交付原告，原告于2019年2月25日向本院起诉，要求被告返还房款并支付相应的利息。本院于2019年10月11日作出（2019）鲁0902民初1011号民事判决书，判决被告返还原告购房款3724570元并支付相应的利息。该判决书查明：《关于以房产抵付债务的协议》的内容为：债务人（简称甲方）：南天门广场（泰安）置业有限公司债权人（简称乙方）：安徽华文房地产开发公司转陈侠毅双方经友好协商，甲方同意用房产抵付所欠乙方的债务，乙方认可，双方签订协议如下：一、甲方拥有位于山东省泰安市××街××路××商住楼××＃楼××室：面积134.87平方米，2802室：79.96平方米，2804室：面积88.91平方米，2＃楼1804室：面积138.5平方米，总面积442.24平方米，现行销售价约572.8万元；二、甲方同意以上述房产给合作股东安徽华文公司抵付其欠梧桐花园设计方陈侠毅的款项，具体抵付金额由乙方与陈侠毅结算与甲方无关。甲方视为其房产正常销售给陈侠毅，（视为房款已付清）房款由甲方跟乙方结算（结算方式待定）；三、乙方委托甲方代理销售所抵债的房产，所有售房款归乙方所有，整体或分套销售价格的确定，甲方代售前都必须取得乙方的签订认可。溢价销售部分的税费由乙方承担；四、房产交付后如没完成销售，以上房产乙方可委托甲方免费代管。是否出租、出借等商业行为，由乙方自定，甲方协助办理相关手续，收益和费用均归乙方；五、双方将另行签订本房产的购买合同用于登记备案及办理房产证，甲方并将向乙方出具购房收款收据。该协议有附件一份，即2015年5月11日原告陈侠毅出具的收条，该收条内容为：本人出借给安徽华文房地产开发有限责任公司，合计人民币350万元本金及利息；（大写）叁佰伍拾万元整。购买该公司在山东省泰安市开发的《书香名邸》项目，三号楼2801室：面积134.87ｍ2、2802室：面积79.96ｍ2、2804室：面积88.91ｍ2和二号楼1804室：面积138.50ｍ2，合计肆套商品房住宅总面积：442.24ｍ2。此笔借款转为购房款。特此说明。 上述协议签订后，被告于2017年以4765854元的价格出售涉案四套房屋，并将其中1041284元支付给原告。被告称与原告签订该以房抵债协议系因原告与案外人之间的民间借贷关系，5728000元中包含了按照月息1.5%计算的利息，超过了现行法律规定的年息15.4%上限，因此利息中的422400元违反法律规定，另外被告未在房屋销售前征询原告意见是因为协议中乙方指代不明，被告认为乙方是案外人安徽华文房地产开发公司，并在上述房屋出售前征得安徽华文房地产开发公司的同意，所以被告无过错。 2020年3月26日，原告以与本案相同的诉讼请求及事实向本院提起诉讼。2020年5月22日，原告以被告表示诚意和解为由向本院申请撤诉。2020年6月2日，本院作出（2020）鲁0902民初1220号民事裁定书，裁定准许原告撤回起诉。 被告提交和解协议书一份、方某及刘某出具的证明各一份、2020年5月21日与原告短信聊天记录一份、银行汇款凭证回单四份、解封申请书一份，用以证实在案外人刘某斡旋下，原、被告于2020年5月16日达成口头协议，约定被告分期偿还（2019）鲁0902民初1011号民事判决书确定的债务：在被告支付500000元后原告撤回对委托合同案件的起诉，支付1500000元后解除一套房产的查封，款项全部付清后解封全部查封，原告不再起诉。被告在双方协议前曾拿出和解协议书一份，原告未在协议中签字，并表示只需依约还款即可，该和解协议书主要内容为：被告应返还原告购房款3724570元，双方同意由山东信裕房地产开发有限公司代偿上述购房款，按信裕公司资金状况每月偿还10万元至50万元至2021年春节前还清，协议生效后原告自愿放弃（2019）鲁0902民初1011号民事判决书确定的其他款项及权利并不得再申请法院强制执行，原告在收到3724570元付款后，申请法院解除对被告全部财产的查封，协议签订后，原告收到50万元后撤销在泰山区法院委托合同纠纷一案，并不得基于同一事实再起诉被告。 2020年5月21日，被告通过泰安市百鲲网络科技有限公司名下中国农业银行尾号“1211”银行卡向原告转账500000元。同日，原告短信回复“罗总好已收到50万元，已知道律师去撤第二个案件诉讼”。在原告撤诉后，被告又通过上述银行卡分别于2020年6月22日向被告转账1000000元、2020年7月20日转账1000000元、2020年9月2日转账1224570元。解封申请书的主要内容为：（2019）鲁0902民初1011号案件判决生效后，双方达成和解，被告向原告返还了判决支持的房款3724570元，并支付应由被告承担的案件受理费和保全费23564.5元，对于判决主张的利息因双方达成和解不再主张，故申请法院对被告名下全部查封予以解封。原告称上述解封申请书给被告看，是告知被告如果按照说好的协议履行，就会向法院申请解封被告的查封，但是被告没有按照申请的内容履行。 原告认可被告欠付的全部款项应于2020年底前支付完毕，并称是因为被告明确表示和解，不需要通过诉讼方式解决，（2019）鲁0902民初1011号判决也可以分期履行，因涉及到诉讼费及保全费，故原告撤回对（2020）鲁0902民初1220号案件的起诉，但（2019）鲁0902民初1011号案件并未履行完毕，利息及受理费并未支付，故上述解封申请书并未向法院提交。原告认可收到了被告支付的3724570元，但否认被告曾出示过和解协议书，并称被告当时拿出的是由被告及山东信裕房地产开发有限公司盖章的还款协议书，原告未在该协议书中签字，亦未放弃对（2019）鲁0902民初1011号民事判决书中确定的利息、案件受理费、保全费等权利。 被告申请证人刘某出庭作证，刘某称不知道双方有几件争议事项，在2020年5月16日双方协商时，被告出具的是与和解协议不同的另一份还款协议，内容与和解协议是一致的，主要约定了每月还款10万至50万元，至2020年底全部偿还完毕，还有解封房子，其他条款记不清了，后来原告说钱还完事就行了，签了不还事还是完不了，所以就没在协议中签字，但原告同意了该协议内容，当时双方没有谈利息的问题。刘某称该协议指的是还款协议，后刘某将该证言修改为和解协议，并称开始没有分清这是两个协议，就是为了和解协议来的。原告称双方协商的内容并不涉及本案争议，与本案无关，双方也没有讨论利息，所以原告自认没有放弃利息，对刘某修改的证言有异议，修改后的证言与整个证明过程是矛盾的，刘某手上是有还款协议的，并已经向法庭展示，他指的应该是还款协议而不是和解协议。被告对刘某的证言予以认可。 被告申请证人方某出庭作证，方某称不清楚涉案纠纷的由来，5月16日前就看过被告拿出的和解协议，约定被告分批次向原告还钱，第一次还50万元后原告解封一套房子，年底将钱还完，达成和解将这个案子撤诉，记不清原告是否放弃诉讼费、违约金及利息，不知道双方协商时原告已经重新起诉被告。原告称方某所称5月16日前看过和解协议与被告所述矛盾，方某也记不清原告是否放弃利息及诉讼费的事情，双方调解的案子还是（2019）鲁0902民初1011号民事判决书中确定的债务，与本案无关。被告对方某的证言予以认可。 本院认为，当事人订立合同可以采用口头形式，但在发生争议时，当事人应当举证证实合同的存在和具体内容。双方均认可曾就（2019）鲁0902民初1011号民事判决书债务的履行问题达成过和解协议，该协议虽未经双方签字，但该协议非法定或约定应当采用书面的形式，亦未违反法律法规的强制性规定，应当认定该和解协议合法有效，对此本院予以确认。 对于和解协议与本案的关系，原告主张该协议解决的是（2019）鲁0902民初1011号案件的履行问题，与本案无关。但（2019）鲁0902民初1011号案件处理的是被告依据以房抵债协议应向原告返还购房款的事宜，而本案处理的是因被告未返还购房款给原告造成的损失等事宜，两案依据的事实一致，具有明显的关联性，且在双方协商时，原告已就赔偿损失问题向本院起诉，在原告起诉要求赔偿损失的情况下，双方仅协商（2019）鲁0902民初1011号案件的履行问题而不协商正在诉讼中的（2020）鲁0902民初1220号损失赔偿问题，与常理明显不符，且原告在被告支付首款500000元后短信回复“已知道律师去撤第二个案件诉讼”，原告亦确实在次日向本院申请撤回对赔偿损失的起诉，与被告主张的“在被告支付500000元后原告撤回对委托合同案件的起诉”可以相互印证，证人刘某、方某的证言也证实了和解协议的内容。综上，可以认定本案的损失赔偿问题系双方和解协议的内容，即在被告按照协议内容履行后原告放弃对损失赔偿的主张。 对于原告是否放弃（2019）鲁0902民初1011号民事判决书确定的应由被告支付的案件受理费、保全费及利息，原告出具的解除查封申请书载明被告应向原告返还购房款3724570元，并支付案件受理费和保全费23564.5元，原告在被告履行完毕和解协议后不再向被告主张利息。该解除查封申请书系原告自行起草，应是原告根据双方的约定所出具，可以反映出双方达成的口头协议内容，结合当事人的陈述，可以证实双方在达成的口头调解协议中约定：被告应向原告返还购房款3724570元，并支付原告垫付的案件受理费和保全费23564.5元，在被告履行完上述协议后，原告放弃主张利息。被告辩称原告已放弃除购房款之外的全部权利，但未提交证据予以证实，原告亦予以否认，故对被告的上述辩称意见，本院不予采信。被告现已返还购房款3724570元，但案件受理费和保全费尚未履行完毕，双方均认可被告欠付的全部款项应于应当于2020年底前支付完毕，和解协议的履行期限尚未届满，原告亦未举证证实被告存在违反和解协议约定的其他情形，在被告尚无违约的情况下，原告要求被告承担损失赔偿责任违反和解协议约定，故对原告的全部诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 驳回原告陈侠毅的全部诉讼请求。 案件受理费7387元、保全费5000元，由原告陈侠毅负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。 审判员  王明文 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  宗 斌