贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2601民初12670号原告：贵州某混凝土有限公司，住所地凯里市监狱原页岩砖厂内，统一社会信用代码915226005841435223。法定代表人：杨某某，公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：吴红亮，贵州宏强律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：杨顺元，贵州宏强律师事务所实习律师，代理权限为特别授权。被告：郭某某，男，1971年12月30日出生，汉族，住凯里市。委托诉讼代理人：陈志翔，贵州财团律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：吴海林，贵州财团律师事务所实习律师，代理权限为特别授权。原告贵州某混凝土有限公司诉被告郭某某劳动争议一案，本院于2020年8月19日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告贵州某混凝土有限公司的委托诉讼代理人吴红亮、杨顺元，被告郭某某及其委托诉讼代理人陈志翔、吴海林，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决原告无须支付被告违约解除合同赔偿金90819元；2.判决原告无须支付被告未为其缴纳失业保险的损失20048元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：黔东南州劳动人事争议仲裁委员会（以下简称州仲裁委）作出的黔东南州劳人仲案字〔2020〕第91号仲裁裁决书，缺乏事实和法律依据，是错误的。第一，州仲裁委错误裁决原告支付被告违约解除合同赔偿金90819元。原、被告先后签订两份《劳动合同书》。第一份劳动合同的期限是2014年10月19日至2016年10月19日，合同期满后双方的权利义务终止，不存在双倍工资的问题，且已超过仲裁时效。第二份劳动合同的期限是2017年10月20日至2019年10月20日，合同期满后双方没有续签劳动合同。2019年10月20日至2020年1月23日期间，原、被告存在的是事实劳动关系，亦不存在双倍工资的问题。被告在劳动合同期满前严重违反公司的规章制度，劳动合同于2019年10月20日期满后，原告本可不再聘用被告，但考虑到被告是公司的老员工，愿意给被告试用机会，然而被告在试用期间继续违反公司的规章制度，并煽动公司其他员工，给公司的经营管理带来巨大不利。为保护公司利益不受损害，经公司高层研究决定，对被告解除试用期并予以辞退。事后，原告已向被告合法送达《通知》。原告合法辞退被告，不存在违法解除合同的事实。第二，州仲裁委裁决原告向被告支付未为其缴纳失业保险的损失20048元，没有事实依据。原、被告签订的《劳动合同书》第七条约定，被告的劳动保险由被告自行到社保部门办理，应由原告缴纳的部分，原告在每月发放工资时一并发放给被告。故原告不应向被告支付未为其缴纳失业保险的损失。综上所述，为了维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院依法判决。被告辩称：第一，州仲裁委作出的黔东南州劳人仲案字〔2020〕第91号仲裁裁决书，认定事实和适用法律正确，原告诉称的事实、理由与案件事实完全相悖。原告与被告在2012年10月20日至2020年1月23日期间存在劳动关系。对于原告所称的第一份劳动合同，并非被告亲自所签，而在该份劳动合同之前，被告就已经在原告处工作，被告从2012年10月20日起与原告建立劳动关系。虽然双方签订的劳动合同没有完全涵盖2012年10月20日至2020年1月23日这个期间，但被告一直在原告处劳动就职，且原告从未提出异议，故应认定双方同意以原条件继续保持劳动关系。此外，被告没有主张双倍工资。原告没有履行为被告缴纳社会保险的法定义务，严重侵害了被告的合法权益，给被告造成了严重的损失，州仲裁委支持被告的失业保险赔偿请求符合法律规定。第二，原告向法院起诉，违反了法律规定，法院应裁定驳回原告的起诉。对于本案纠纷，依照《劳动争议调解仲裁法》的相关规定，原告不服仲裁裁决，应当向黔东南州中级人民法院申请撤销裁决。原告没有在收到裁决书30日内向黔东南州中级人民法院申请撤销裁决，涉诉裁决已经生效，其认定的事实属于免证事实。综上所述，请求法院依法裁定驳回原告的起诉。本院经审理认定事实如下：2012年10月20日，被告入职原告处从事搅拌车驾驶员岗位工作。2014年10月19日，原告作为甲方与被告作为乙方签订《劳动合同书》，约定合同期限自2014年10月19日至2016年10月19日止。《劳动合同书》第七条约定：“劳动保险和福利待遇经甲乙双方协商，乙方的社会保险按以下第（1）种方式办理：1、由乙方自行到社会保险部门办理个人的社会保险。应由单位缴纳的部分，甲方在每月给乙方发放工资时一并发放给乙方。若乙方不去办理，因此而产生的责任全部由乙方承担。2、……”2017年10月20日，原告作为甲方与被告作为乙方又签订《劳动合同书》，约定合同期限为2年，自2017年10月20日至2019年10月20日止。《劳动合同书》第八条第五款约定：“乙方承诺严格按照本合同约定的期限履行至合同期满，为表示该诚意，乙方自愿每月在工资中暂扣200元存放于甲方账上，在合同期满时再一次性领取……”被告从2012年10月20日入职至2020年1月23日一直在原告处上班。2020年春节假期结束前，原告通知被告不用再去上班。经被告问其缘由，2020年3月25日，原告向被告送达落款日期为2020年1月23日的《通知》，以被告“不能遵守公司运输部制度，且煽动其他人员，不尊重领导，因生产情况不能满载，调度安排往后装料，多次发生冲突，不服从直属领导管理”为由，对被告作开除处理。事后，被告向州仲裁委申请仲裁，请求如下：1.确认申请人（被告）与被申请人（原告）于2012年10月20日至2020年2月28日存在劳动关系；2.裁决被申请人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金90820.06元；3.裁决被申请人支付未为申请人缴纳失业保险而产生的损失20048元；4.裁决被申请人支付工资17600元（每月扣200元，共88个月）。州仲裁委经审理后，于2020年7月27日作出黔东南州劳人仲案字〔2020〕第91号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人于2012年10月20日至2020年1月23日期间存在劳动关系；二、裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动关系的赔偿金90819元；三、裁决被申请人向申请人支付因未为申请人缴纳失业保险给申请人造成的损失20048元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。州仲裁委于2020年8月6日向双方当事人送达仲裁裁决书后，原告不服仲裁裁决，遂提起本案诉讼。诉讼中，因原、被告均不同意调解，本院未能主持双方当事人进行调解。另查明：被告在离职前十二个月的平均工资为6054.60元。被告在原告处上班期间，原告没有为被告缴纳失业保险费。本院认为，劳动者和用人单位的合法权益依法应予保护。围绕本案争议焦点，本院评析如下：一、关于确认原告与被告存在劳动关系的问题根据《新员工入职登记表》、《劳动合同书》、原告对被告作开除处理的《通知》、被告在原告处上班的最后时间等证据和案件事实，同时原、被告对该项仲裁裁决无异议，本院依法确认原、被告在2012年10月20日至2020年1月23日期间存在劳动关系。二、关于违法解除劳动合同赔偿金的问题原告以被告不能遵守公司制度等为由对被告作开除处理，但未能提供证据证明被告存在过错行为及其造成的不良后果，足以认定原告系违法解除与被告的劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”被告主张原告支付违法解除劳动关系的赔偿金，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”被告在原告处工作的期间为2012年10月20日至2020年1月23日，共七年零三个月，原告应当按照七个月零半个月的工资标准向被告支付赔偿金。根据被告在离职前十二个月的平均工资，原告应当向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金为90819元（即6054.60元×7.5个月×2倍）。三、关于未缴纳失业保险造成损失的问题《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定：“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”为被告缴纳失业保险，是原告应当履行的法定义务。原告没有为缴纳失业保险，且无证据证明原告已将应由其缴纳的社会保险费发放给被告，故被告主张原告支付未为其缴纳失业保险造成的损失，本院依法予以支持。《贵州省失业保险办法》第十四条第一款第（六）项规定：“失业人员领取失业保险金期限，根据失业前所在单位和本人按规定累计缴费时间计算：……（六）累计缴费时间满6年的，领取失业保险金的期限为15个月；以后每增加1年，领取失业保险金的期限增加1个月，但最长不超过24个月。”《贵州省人力资源和社会保障厅关于确保失业保险金发放的函》（黔人社函【2020】49号）规定：“从2020年2月起，我省失业保险金计算标准统一上调为一类地区最低工资标准的90%（即1611元/人?月）。”根据前述规定，被告应领取的失业保险金为25776元（即1611元×16个月）。被告仅主张原告支付未为其缴纳失业保险造成的损失20048元，是在法律允许的范围对自己权利所作的处分，本院尊重当事人的意思自治，故原告应当向被告支付未为被告缴纳失业保险造成的损失为20048元。四、关于暂扣工资的问题被告申请仲裁时称，入职时与原告约定保底工资为3500元/月，之后工资变动为“基本工资+提成制”。本案中，无证据证明原告向被告发放工资时已按照约定暂扣工资，且被告的月平均工资不低于3500元，故被告主张原告支付暂扣工资缺乏事实依据，本院不予支持。本案所涉仲裁并非终局裁决，原告对仲裁裁决不服向本院提起诉讼，符合法律规定。被告关于原告提起本案诉讼违反法律规定的辩解意见，本院不予采纳。庭审中，原告当庭增加诉讼请求，即请求撤销州仲裁委于2020年7月27日作出黔东南州劳人仲案字〔2020〕第91号仲裁裁决书。经本院释明后，原告自愿放弃前述请求，本院尊重当事人的意思自治。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条的规定，判决如下：一、确认原告贵州某混凝土有限公司与被告郭某某在2012年10月20日至2020年1月23日期间存在劳动关系。二、原告贵州某混凝土有限公司在本判决生效之日起十日内向被告郭某某支付违法解除劳动关系的赔偿金90819元。三、原告贵州某混凝土有限公司在本判决生效之日起十日内向被告郭某某支付未缴纳失业保险造成的损失20048元。四、驳回原告贵州某混凝土有限公司的诉讼请求。若义务人未按照判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取5元，由原告贵州某混凝土有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，在上诉期限内直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决书确定的义务履行期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审判员  粟周萍二〇二〇年十一月十八日法官助理谭慧书记员高扬