吉林省吉林市昌邑区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0202民初2501号 原告：吉林省必胜建筑装饰有限公司，住所地吉林省长春市南关区民康路东康小区******。 法定代表人：李福庆，公司经理。 委托诉讼代理人：康卫，男，该公司销售经理。 委托诉讼代理人：李雪，吉林马克庆律师事务所律师。 被告：吉林市富渊商贸有限公司，住所地，住所地吉林省吉林市昌邑区延安街机江小区**楼******iv> 法定代表人：陆偶，公司经理。 委托诉讼代理人：孙乐，吉林领典律师事务所律师。 原告吉林省必胜建筑装饰有限公司（以下简称必胜公司）与被告吉林市富渊商贸有限公司（以下简称富渊公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告必胜公司的法定代表人李福庆及其委托诉讼代理人康卫、李雪、被告富渊公司的委托诉讼代理人孙乐到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 必胜公司向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令富渊商贸公司立即给付我公司货款共计人民币1,419,242.80元，并支付逾期付款利息（其中货款人民币39,200元的逾期付款利息，自2018年11月1日起至给付时止，货款人民币1,245,053元的逾期付款利息，自2019年11月1日起至给付时止,货款人民币134,989.80的逾期付款利息自2019年11月15日起至给付时止，均按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率并参照逾期罚息利率标准计算)；2.请求人民法院判令富渊公司向我公司支付违约金人民币124,505.30元；3.诉讼费、保全费、保全担保费、律师代理费等由被告承担。事实和理由：富渊公司与案外人青岛海尔家居集成股份有限公司签订《供货合同》，由富渊公司为案外人青岛海尔家居集成股份有限公司承包的位于吉林省四平市的恒大首府的装饰装修工程供应室内、外装修材料。富渊公司从我公司购买门及门、电梯包口用的各种材料、窗及玻璃制品、不锈钢板等不锈钢及金属制品等材料用以供应恒大首府的装饰装修工程。我公司负责供货、运输、安装。我公司与富渊公司针对货物供应及安装签订了三份合同书。第一份合同是2018年10月8日，签订《合同书》一份，合同约定富渊公司从我公司购买断桥铝合金单元门，我公司负责供货和安装，合同价款为人民币89,600元。我公司按约定向富渊公司供应了断桥铝合金单元门，并已经实际安装。但富渊公司没有按照约定足额支付货款，截止到我公司起诉时，此份合同，富渊公司仍拖欠货款人民币39,200元。第二份合同是2019年8月17日，签订了《合同书》一份，合同约定，我公司为富渊公司供应门及门、电梯包口用的各种材料、窗及玻璃制品、不锈钢板等不锈钢及金属制品等货物。我公司负责供货、运输和安装。付款方式为合同签订后三日内，富渊公司付合同总金额的35%预付款;产品出厂安装前经验收受付35%;其余尾款安装完毕验收合格后付30%。我公司签订合同后，积极履行供货安装义务，合同清单中约定的全部货物全部供应并安装完毕,但富渊公司至今没有给付任何款项。仍拖欠我公司货款及安装款人民币1,245,053元。同时合同中约定，违约方支付对方合同总金额10%的违约金。因富渊公司没有按约定支付货款，应向我公司支付违约罚金人民币124,505.30元。第三份合同是2019年10月15日，签订的《产品定制销售合同》一份。约定富渊公司在我公司处定制购买大唐门、易洁板、艺术玻璃、白钢条、香槟金属板，产品总款金额134,989.80元。我公司按照约定制作完成,并将上述产品按富渊公司要求供应安装完毕。但富渊公司至今未支付上述货款。综上，富渊公司均没有按照三份合同的约定向我公司支付货款，拖欠货款共计人民币1,419,242.80元。富渊公司应向我公司支付拖欠的货款并给付逾期付款利息，同时应支付违约金。综上所述，原告为维护自己的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条规定提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 富渊公司辩称，1.本案中，必胜公司诉称的涉案的所谓三份买卖合同，其中89,600元合同与130,000元合同实际性质应当为装饰装修合同，而1,240,000元的合同属于建设工程施工合同，因此相应合同关系起诉必须依照民事诉讼法第15条规定中的专属管辖规定，现必胜公司以买卖合同提起诉讼，属于恶意回避法律规定，贵院立案庭疏于审查，导致程序违法，应依法予以及时纠正；2.三项工程均由于必胜公司原因，存在重大质量问题且并非如必胜公司所诉按照合同履行完毕，必胜公司实际上已经构成根本违约，我公司保留解除合同并追究相关损失的权利；3.三项工程共计3份合同，其中2018年10月8日签订的合同的真实性无异议，但在合同履行过程中必胜公司没有按照设计进行安装，且工序错误，导致如果后续工序想要进行，必须先要拆除之前的，未按照我公司的要求进行安装，给我公司带来经济损失，也未完成收尾工作。2019年8月17日的协议书，根据我公司法定代表人的陈述没有见过必胜公司提起诉讼时所提交的这份协议，且在该协议当中明确可以看出内容不真实，不合逻辑之处，因此相关的违约金无从谈起。2019年10月15日的定制销售合同，必胜公司确实就该协议找到过被告要求进行结算，但由于必胜公司负责安装的背景墙金属条定制尺寸错误，安装存在诸多问题，导致业户纷纷报修，相关的产品大量拆除，且拆除的同时还要影响关联的墙纸，关于该合同我公司与必胜公司之间是因为就损失是否扣款没有达成协议，不存在拖欠不给的情况。2019年8月17日的合同是四平市四平东火车站出口恒大首府电影院的相关装修，由于必胜公司没有提供任何的（三份合同）合格证书，也没有按照工地的要求提供相应的检验样本，导致无法进行验收。因此相关款项未能支付责任不在我公司。现在施工仍未完成，脚手架仍未拆除，存在诸多的质量问题，该合同涉及到的是人员密集场所的电影院，因此开发方即恒大集团对于相关的安装材料要求严格，未按照相关的规定进场检验，不仅不能支付工程款，而且可能会存在罚款、扣款的情况，因此我公司保留相关权利。 本院经审理认定事实如下：2018年10月8日，富渊公司为购买段桥铝合金单元门作为甲方与乙方必胜公司签订《合同书》一份，约定：工程名称为四平恒大首府，工程安装地点为四平恒大首府小区内，工程项目内容为断桥铝合金单元门；工程造价为89,600元，包含增值税专用发票及安装到位，合同签订后三日内，甲方给付乙方合同总金额的30%预付款，即26,880元，产品出货到现场经甲方验收后付工程总造价的50%，即44,800元，产品安装完毕7天内甲方验收，验收合格后给付工程总造价即16,320元，其余尾款即1,600元留作质保金，质保期到期后一次性给付给乙方，工程整体质保一年；乙方负责产品的运输、安装、调试；乙方完成安装调试后以书面形式，通知甲方验收，并由甲方主持验收，甲乙双方及有关方，共同派人员参加对工程进行验收，共同填完验收报告，并在验收报告上盖章或双方代表签字，验收工程在五个工作日内完成，如果甲方拒绝验收，乙方的单方验收即为有效，如果甲方使用未经验收的工程，则视为验收合格；乙方对售出的产品提供整体壹年的质量保证，自设备验收合格之日起计算。富渊公司和必胜公司在合同上加盖公章，富渊公司的法定代表人陆偶在合同上签字确认。合同签订后，必胜公司向富渊公司交付货物并进场安装，现已交付使用。 2019年8月17日，富渊公司为购买工程材料作为甲方与乙方必胜公司签订《合同书》一份，合同约定：工程名称为四平恒大影城，工程安装地点四平东站旁，工程项目内容见清单附件，工程造价约为1,245,053元；合同签订后三日内，甲方给付乙方合同总金额的35%预付款（未付）；产品出厂安装前经甲方验收后给付工程总造价的35%（未付）；其余尾款安装完毕验收合格后给付工程总造价的30%。（安装完毕付清所有工程款）；乙方负责产品的运输、安装、调试；乙方完成安装调试后以书面形式，通知甲方验收，并由甲方主持验收，甲乙双方及有关方，共同派人员参加对工程进行验收，共同填完验收报告，并在验收报告上盖章或双方代表签字，验收工程在五个工作日内完成，如果甲方拒绝验收，乙方的单方验收即为有效，如果甲方使用未经验收的工程，则视为验收合格；乙方对售出的产品提供整体壹年的质量保证，自设备验收合格之日起计算，合同签订后，甲乙双方不可随意终止合同，单方终止合同，违约方支付对方合同总金额10%的违约金。富渊公司和必胜公司在合同上加盖公章，富渊公司的法定代表人陆偶签字确认，必胜公司的法定代表人在合同上加盖名章。合同签订后，必胜公司向富渊公司交付货物并进场安装，现已安装完毕但并未验收和使用。 2019年10月15日，富渊公司作为需方与供方必胜公司签订《产品定制销售合同》，合同约定：经供、需双方协商制作商品：大堂门、易洁板、艺术玻璃、白钢条、香槟金属板一事达成协议，产品总款金额共134,989.80元，供货地址四平市恒大首府进户楼宇门艺术玻璃及金属板材等。富渊公司和必胜公司在合同上加盖公章，必胜公司的法定代表人李福庆加盖名章。合同签订后，必胜公司向富渊公司交付货物并进场安装，现已交付使用。 截至起诉之日止，富渊公司仅给付2018年10月8日签订，合同约定的货款50,400元，剩余39,200元尚未支付。2019年8月17日和2019年10月15日签订的合同约定的货款尚未支付。 另查明，富渊公司作为供方与需方青岛海尔家居集成股份有限公司签订了《供货合同》，由青岛海尔家居集成股份有限公司向富渊公司购买订货单所载明的材料，用于四平恒大首府首期影城（27#楼）室内、室外精装修工程。 认定上述事实的证据有：2018年10月8日《合同书》、2019年8月17日《合同书》、《产品定制销售合同》、照片、光盘、《供货合同》及双方当事人当庭陈述等。 本院认为，一、关于本案中必胜公司与富渊公司之间形成的合同性质是买卖合同关系还是建设工程合同关系的问题。根据必胜公司与富渊公司签订的三份合同即2018年10月8日《合同书》、2019年8月17日《合同书》、2019年10月15日《产品定制销售合同》的内容上看，由富渊公司向必胜公司购买四平恒大首府及影城施工项目的段桥铝合金单元门、大堂门、易洁板、艺术玻璃等工程材料，必胜公司提供制作上述货物并负责安装调试，双方在合同中对购买产品的名称、数量、规格、交货的时间、地点均作了相、地点均作了相应的约定的基本特征。合同中虽约定了安装的义务，但购买工程材料是合同的主要内容，安装是购买材料的附随义务，且必胜公司是基于富渊公司拖欠的材料款而提起的本次诉讼，双方争议的指向亦基于买卖而产生的此次纠纷，故本案案由应为买卖合同纠纷，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条的规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”故本院对此案具有管辖权。虽然合同中也有约定工程内容、工期、款项结算等内容，但根据富渊公司与青岛海尔家居集成股份有限公司签订《供货合同》可知，富渊公司作为供方为青岛海尔家居集成股份有限公司提供四平恒大首府工程所需工程材料，富渊公司基于上述买卖关系又作为需方向必胜公司购买上述材料，富渊公司与必胜公司签订的三份合同缺乏建设工程施工合同的基础条款，未因此形成建设工程施工合同的权利义务关系，不具备建设工程合同的基本属性，安装只是合同的附随部分，其性质应为买卖合同，富渊公司抗辩案涉合同为建设工程施工合同、本院不具有管辖权的理由依据不充分，本院不予认定。 关于必胜公司和富渊公司是否按照约定履行合同义务的问题。必胜公司与富渊公司签订的三份合同即2018年10月8日《合同书》、2019年8月17日《合同书》、2019年10月15日《产品定制销售合同》系当事人真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，为有效合同，双方当事人均应按照合同的约定全面履行相应的义务。富渊公司抗辩必胜公司提供的三份合同中，富渊公司加盖公章的位置不一致，且公章的样式有所不同，本院认为，合同中骑缝章的位置随机性和可变因素较大，并不能因此否认合同的效力，且必胜公司已经实际进场对货物进行安装，富渊公司并未提供证据证明合同不真实和来源不合法，故对其抗辩本院不予采信。 关于2018年10月8日双方签订购买断桥铝合金单元门《合同书》，合同中约定合同签订后三日内，甲方给付乙方合同总金额的30%预付款，即26,880元，产品出货到现场经甲方验收后付工程总造价的50%，即44,800元，产品安装完毕7天内甲方验收，验收合格后给付工程总造价即16,320元，其余尾款即1,600元留作质保金质保期到期后一次性给付给乙方，工程整体质保一年，如果甲方使用未经验收的工程，则视为验收合格。根据必胜公司提供的照片显示，该单元门已经交付并安装完毕，且已投入使用，必胜公司已按照合同约定履行相关的义务，付款条件已经成就，富渊公司应支付上述货物货款，现富渊公司仅支付货款50,400元，剩余39,200元尚未支付，已经构成违约，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”富渊公司应向必胜公司支付剩余货款及相应利息损失，故对必胜公司向富渊主张支付剩余货款39,200元的诉讼请求，本院予以支持。因双方仅约定付款的时间节点，对应付货款的时间约定不明，且必胜公司未提供证据证明该项目验收合格日期或实际使用日期，利息损失的起算时间应为必胜公司主张权利之日即提起诉讼之日2020年8月28日，故富渊公司应给付必胜公司剩余货款39,200元并支付以39,200元为基数，自2020年8月28日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息损失。关于富渊公司抗辩该单元门安装有质量问题且双方并未经过验收，本院认为，根据双方合同中的约定，在质量保证期内，乙方对产品进行免费维修，如果甲方使用未经验收的工程，则视为验收合格。虽双方未进行工程验收，但该项目已实际投入使用，则视为验收合格，且合同中约定乙方有维修的义务，该质量问题并不构成根本违约，富渊公司不能以此作为不履行支付货款义务的理由，故对富渊公司的抗辩，本院不予认定。 关于2019年8月17日双方签订的《合同书》，合同中约定，工程造价约为1,245,053元，合同签订后三日内，甲方给付乙方合同总金额的35%预付款（未付）；产品出厂安装前经甲方验收后给付工程总造价的35%（未付）；其余尾款安装完毕验收合格后给付工程总造价的30%（安装完毕付清所有工程款）。现恒大影城工程安装完毕后并未投入使用，双方亦未对此工程安装结果进行结算验收，故仅达成合同约定的前两项付款条件，富渊公司未按上述约定给付货款，已经构成违约，故富渊公司应给付必胜公司约定货款的70%即1,245,053*70%=871,537.10元及相应的利息损失。因第一付款节点约定为合同签订后三日，故该部分利息损失的起算时间点应为2019年8月21日，第二付款时间节点为产品出厂安装前经甲方验收后，双方并未约定明确的付款时间，且必胜公司亦未提交证据证据明确安装前经甲方验收后的时间，故此部分利息损失起算时间点为必胜公司主张权利之日即提起诉讼之日2020年8月28日。故富渊公司应给付必胜公司货款871,537.10元及相应的利息损失（以1,245,053*35%=435,768.55元为基数，自2019年8月21日起至实际给付之日止、以435,768.55元为本金，自2020年8月28日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 关于2019年10月15日双方签订的《产品定制销售合同》，合同中约定产品总款金额共134,989.80元，现该货物已经交付并实际安装使用，富渊公司亦认可该安装项目可以进行结算，富渊公司并未按照合同约定向必胜公司支付货款，构成违约，故对必胜公司向富渊公司主张支付货款134,989.80元及相应利息损失的诉讼请求，本院予以支持。因双方在合同中对付款时间未作明确约定，故必胜公司主张利息损失的起算时间点应为其主张权利之日即提起诉讼之日2020年8月28日，故富渊公司应向必胜公司支付货款134,989.80元，并支付以134,989.80元为基数，自2020年8月28日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息损失。关于富渊公司抗辩货物存在质量问题，必胜公司应承担维修费用，因其未提供证据证明维修具体费用明细，故对其抗辩本院不予认定。 综上，富渊公司应向必胜公司支付拖欠货款1,045,726.90元（39,200元+871,537.10元+134,989.80元），并支付相应的利息损失（以435,768.55元为基数，自2019年8月21日起至实际给付之日止、以609,958.35元为基数，自2020年8月28日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 关于必胜公司向富渊公司主张第二份合同总价款10%违约金的问题，因合同中约定，合同签订后，甲乙双方不可随意终止合同，单方终止合同，违约方支付对方合同总金额10%的违约金。必胜公司并未提供证据证明富渊公司终止该份合同，故其主张10%的违约金无事实和法律依据，本院不予支持。 另外，关于富渊公司要求追加沈阳腾泽建筑装饰工程有限公司为本案被告，经本院庭审中向必胜公司释明，必胜公司明确表示不追加沈阳腾泽建筑装饰工程有限公司为本案被告，故对富渊公司的抗辩，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条、第六十四条的规定，判决如下： 吉林市富渊商贸有限公司向吉林省必胜建筑装饰有限公司支付货款1,045,726.90元，并一并支付相应的利息损失（以435,768.55元为基数，自2019年8月21日起至实际给付之日止、以609,958.35元为基数，自2020年8月28日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 驳回吉林省必胜建筑装饰有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9,347元，由吉林市富渊商贸有限公司负担6,543元，由吉林省必胜建筑装饰有限公司负担2,804元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。 审判员 高 翯 二〇二〇年十一月六日 书记员 齐永鹤