河北省张家口市宣化区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0705民初825号 原告：张家口恒实建筑装饰工程有限公司，住所地张家口市桥东区富强路4号府街庭院小区底商。统一社会信用代码：911307015700966734。 法定代表人：王彦军，经理。 委托诉讼代理人：王新宇，河北纵腾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王燕，河北纵腾律师事务所律师。 被告：张家口京红房地产开发有限公司 法定代表人：徐猛，经理。 委托诉讼代理人：王彦霞，女，该公司出纳。 委托诉讼代理人：高红，女，该公司会计。 原告张家口恒实建筑装饰工程有限公司（以下简称恒实建筑公司）与被告张家口京红房地产开发有限公司（以下简称京红房地产公司称）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月20日立案后，依法适用普通程序，于2020年10月26日公开开庭进行了审理。原告张家口恒实建筑装饰工程有限公司委托诉讼代理人王新宇、王燕，被告张家口京红房地产开发有限公司委托诉讼代理人王彦霞、高红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张家口恒实建筑装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.原告请求人民法院判决被告给付原告工程款1913566元并赔偿原告迟延付款违约金,违约金从2015年1月1日起按照中国人民银行同期银行贷款利率至实际还清之日止；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年3月23日原被告签订《建设装饰工程施工专项分包合同》，被告将宣化书香佳苑1号楼至11号楼的保温涂料工程发包给原告施工，合同签订后原告积极组织施工如约完工并交付被告，被告虽以现金、转账、房屋抵账等形式给付了部分工程款但未能如约付清，至今被告尚有1913566元拖欠未付，原告一再督促仍一拖再拖，原告认为被告的行为已经严重违约，为维护自身合法权益提起诉讼，请求人民法院依法判决被告给付原告工程款1913566元斌赔偿迟延付款违约金，请人民法院判如所请。 原告为支持其诉讼请求，提交证据如下：1.建设装饰施工专项合同；2.建设装饰工程施工协议；3.工程变更单；4.施工保证金收据和银行转账凭证；5.涉案工程楼照片；6.工程结算书；7.抵房协议；8.工程款顶账协议。 张家口京红房地产开发有限公司辩称，诉讼时效问题，最后一笔业务是2017年2月28日，是否超了诉讼时效，请法院核实；原告与我公司没有任何关系，原告是张家口恒实装饰工程公司，实际施工人是杨占林，原告没有实际参与过施工，财务付款也是杨占林，都与原告没有关系，原告起诉违反了民诉法的相关规定，法院不应支持其诉讼请求。建设项目至今没有正式手续，原告所称的1号至11号楼的外墙保温工程，至今都没有验收，2014年还发生过火灾，造成业主不断上访，后来我们第二次施工重新整改，也发生了费用，现在要求结清工程款不现实，欠款是欠着，但是需要时间。 被告举证如下：1.关于支付杨占林工程款明细、支付凭证，2.杨占林顶账房变动表。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对原告提交的第2项证据，被告认为没有公司的公章，需核实，本院认为协议有杨占林和被告公司法定代表人徐猛的签字，结合其他证据及本案情况，证据真实有效，应予以采信；2.对原告提交的第6项证据被告异议成立，不予采信；3.对原告提交的第7项证据被告对协议效力提出异议，结合本案无异议证据及双方一致陈述，本院认为原告此项证据真实合法有效，予以采信；4.对原告提交的第8项证据，被告认为协议本身不完整，就是为解决本案，本院认为，协议是双方在场亲自达成，是双方真实意思表示，形式欠缺不影响内容的效力，证据真实合法有效，本院予以采信。对被告提供的证据1、2项，原告对以房抵账数额有异议，本院认为双方之间有以房抵账合同，且双方现已经对欠款数额做了确认，故此被告提供的以房抵账数额不能否定双方的结算价款，故对此不予采信。 本院查明事实如下：2013年3月22日原告（乙方）与被告（甲方）签订《建设装饰工程施工专项分包合同》（1-11楼外墙保温涂料合同），合同主要内容为：第一条、工程名称：书香佳苑1-11号楼保温涂料工程，工程地点：宣化区侯家庙村新民居。第二条承包方式：乙方包工包料施工（保温防火等级为B2级）；第八条、1.工程单价：外墙保温工程单价每平米70元，采用吊篮的栋号每平米另加5元。所有窗户侧口面积单价：每平米140元。外墙涂料工程单价每平米37元，采用吊篮的栋号每平米另加3元。此价格不包含税金。2.本工程为50%垫资抵房（房屋均价3300元），50%现金支付。抵顶房屋的楼号、平方米、总额等另附加房屋出售合同。3.价款支付：（1）本合同签订后无预付款；（2）乙方结算款项以每栋号楼保温涂料完工后，甲方付给乙方20万元的工程进度款。（3）在保温和涂料一体施工全部完成（施工收口除外）乙方经自检合格，向甲方提交报验申请，经监理，甲方等验收合格后，支付合同价款90%。（4）工程竣工验收合格后支付合同价款95%，余5%作为质保金，质保期按一年执行。第九条施工日期：甲乙双方约定期限约为80天，自2013年7月20日起至2013年10月10日止。2014年10月8日原告（乙方）与被告（丙方）签订《建设装饰工程施工协议》，工程名称：书香佳苑1-3#商业楼外墙保温涂料工程。承包方式：乙方包工包料，一次性包死。承包范围：外墙保温及涂料及真石漆,侧口面积按双倍计算，不包含外架。二、工程单价及面积，预计5000平米。外墙保温工程单价每平米75元，外墙涂料工程单价每平米37元。外墙真石漆工程单价65元，装饰造型檐每延米75元，窗口侧口面积每平米150元，注：此价位不含税金。三、工程款支付：本合同签订后无预付款，按工程进度付款，以每栋号楼保温涂料及真石漆基本完工，丙方支付给乙方70%工程进度款，即大约15万元，在保温涂料真石漆一体施工全部完成，丙方支付到乙方合同价款95%，余5%作为质保金，质保期按一年执行，质保到期全部付清。五、工程验收，4.有下列情形之一的，应视为工程质量验收合格：（1）甲方的整体工程项目已通过国家有关部门验收。（2）竣工后投入使用的。（3）双方代表办理完结算的。六、结算方式：由丙方扣除甲方合同内的工程款支付给乙方，乙方直接针对丙方索要工程款，施工结算由甲方出具给乙方工程结算为依据拿给丙方。上述工程总量价款6530671.41元。 2013年底房屋交付使用；2020年9月17日原告（乙方）与被告（甲方）签订工程款顶账协议，主要内容为：1、按照甲方有关工程部门核算确定的工程量计算，甲方现欠乙方工程款1472534.41元。具体计算过程如下：工程总量价款6530671.41元，加应付甲方所欠代收房款627405元，加退工程质保金100000元，减实际已付工程款5785542元。2、根据双方友好协商以上所欠工程款，抵顶车库两间价值价值300000元，酒价值1172534.41元。（具体酒的品种数量以实际运行情况为准）。3、目前甲乙双方因工程款欠款事宜还在诉讼中，案号（2020）冀0705民初825号，在实施以上条款内容前，乙方应向法院提出撤诉申请，待法院撤诉后，方能办理抵顶手续。4、此协议签订后甲方所欠乙方的工程款已全部结算完毕，甲乙双方不再有债权债务及质量纠纷。5、本协议甲乙双方签字之日起生效，具有法律效力，一式两份，甲乙双方各执一份。被告在甲方处盖公司印章，乙方处杨占林签字。 本院认为，关于本案诉讼时效问题，因原告与被告在审理中均确认对本案所涉工程款没有进行过结算，因从被告拒付工程款时计算诉讼时效，被告最后一次履行是在2017年2月28日，在此之前一直履行，原告起诉案件立案时间是2020年5月20日，扣除客观因素影响，原告起诉没有超过诉讼时效。 关于本案的主体问题，合同的订立是原告与被告，杨占林与原告之间是挂靠关系，基于合同相对性原则和信赖保护原则，被挂靠方可以作为本案原告提起诉讼主张权利，故此对被告此项抗辩主张不予采信。 关于本案原告主张工程余款，原告按照合同约定进行了工程施工，被告应按约定给付工程款，现在原告施工的工程已经交付使用，视为已经验收；双方在2020年9月17日签订协议对工程余款的确定系双方共同确认，故此对欠款数额1472534.41元本院予以确认。 关于原告主张的迟延付款违约金，因被告在2017年2月28日一直有履行，且欠工程款数额一直没有结算，应从双方对欠款确认之日即2020年9月17日起计算违约金，按照中国人民银行同期银行贷款利率至实际还清之日止。原告其他诉讼请求。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第一款第（三）项、第十七条的规定，判决如下： 一、被告张家口京红房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告张家口恒实建筑装饰工程有限公司工程款1472534.41元，并按照中国人民银行同期银行贷款利率给付从2020年9月17日起至实际还清之日止的欠款利息； 二、驳回原告张家口恒实建筑装饰工程有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22,022.0元，由原告张家口恒实建筑装饰工程有限公司负担5065元，由被告张家口京红房地产开发有限公司负担16957元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审 判 长  杨 永 人民陪审员  张建武 人民陪审员  贾艳宏 二〇二〇年十一月十一日 书 记 员  刘亚梅 附相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理： （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期； （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期； （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。