北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民初374号原告：北京利骏建设工程有限公司，住所地北京市大兴区庆祥南路29号院9号楼5层1单元507。法定代表人：侯亚楠，总经理。委托诉讼代理人：赵玉红，女，北京利骏建设工程有限公司工作人员。委托诉讼代理人：田树森，山东乐衡律师事务所律师。被告：晋中北辰正方实业集团有限公司，住所地山西省晋中市榆次区中都北路20号。法定代表人：米瑞华，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：董杰，山西黄河律师事务所律师。被告：北京北辰正方投资顾问有限公司，住所地北京市朝阳区马甸裕民路12号（住宅）楼C1-103。法定代表人：米瑞华，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：董杰，山西黄河律师事务所律师。原告北京利骏建设工程有限公司（以下简称利骏建设公司）因与被告晋中北辰正方实业集团有限公司（以下简称晋中北辰公司）、被告北京北辰正方投资顾问有限公司（以下简称北辰正方公司）借款合同纠纷一案，本院于2020年8月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告利骏建设公司的委托诉讼代理人赵玉红、田树森，被告晋中北辰公司、被告北辰正方公司的共同委托诉讼代理人董杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。利骏建设公司向本院提出诉讼请求：1.判令晋中北辰公司偿还借款本金50000000元、利息6500000元（以50000000元为基数，按照年利率6.5%，自2018年6月19日计算至2020年6月19日，后续利息按照该方式从2020年6月19日计算至本金全部结清为止）；2.判令晋中北辰公司支付违约金3250000元（以50000000元为基数，按照日利率6.5%/365，自2019年6月19日计算至2020年6月19日，其余违约金按照该方式从2020年6月19日计算至本金全部结清为止）；3.判令北辰正方公司对上述借款本金、利息、违约金，在尚未缴纳出资或抽逃出资范围内对晋中北辰公司的上述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用、保全费用由晋中北辰公司、北辰正方公司承担。事实和理由：一、关于借款事实。2018年6月15日，晋中北辰公司因对外投资需要资金，向利骏建设公司借款，双方就借款事宜签订《借款合同》，约定：借款数额50000000元，年利率6.5%，按年结算，借款期限自2018年6月15日至2019年6月14日止，如果逾期偿还，每日按照未付金额的日利率承担违约金，如产生纠纷，由北京市大兴区人民法院管辖。其中，关于借款利率计算方式，依据为《借款合同》第三条第2款约定。关于违约金的计算方式，依据为《借款合同》第九条第3款约定。二、关于北辰正方公司应当承担连带责任。2018年5月18日，北辰正方公司受让晋中北辰公司的原始股东股权，持股比例100%，认缴出资额100000000元，认缴期限1年，该款尽管通过股权转让受让而来，但是该股权转让款没有按期足额交割。晋中北辰公司提供了原始股东的实缴出资的结算单据，该单仅仅说明其原来交过注册资本金，但是晋中北辰公司、北辰正方公司没有进一步举证说明该资本金后期是否存在抽逃出资，作为数额巨大的出资100000000元，晋中北辰公司、北辰正方公司仅仅提供出资记录是不能全面说明案件的基本事实的。如果北辰正方公司没有足额交付股权转让款，不排除原始股东和北辰正方公司的恶意串通行为。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、第十四条约定，不论北辰正方公司是足额出资，还是后期抽逃出资，均应作为股东对晋中北辰公司的借款行为承担连带责任。综上所述，晋中北辰公司应当承担偿还本金、利息、违约金的民事责任，北辰正方公司应当对上述还款行为承担连带清偿责任。晋中北辰公司辩称：首先，对借款本金及约定的利息、利率认可，但利骏建设公司应对请求的合法性，即利息、违约金等综合计算所得未超过国家法律标准进一步阐明；其次，涉案借款与晋中北辰公司股东北辰正方公司没有事实和法律上的关系。北辰正方公司辩称：首先，北辰正方公司是通过股权受让方式取得晋中北辰公司的股权，转让方在晋中北辰公司成立时即实缴了全部注册资本金，因此，转让方及北辰正方公司并不欠缴出资资本金，利骏建设公司主张北辰正方公司承担连带责任缺乏事实和法律依据；其次，利骏建设公司主张北辰正方公司抽逃出资，缺乏事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：北辰正方集团晋中置业有限公司（以下简称晋中置业公司）成立于2015年1月20日，认缴注册资本为100000000元，原股东为北辰正方建设集团有限公司（以下简称北辰建设公司），持股比例为100%。2015年1月26日，北辰建设公司向晋中置业公司在晋中银行股份有限公司新城支行开设的账号为×××的银行账户汇款100000000元。2018年5月18日，北辰建设公司（出让方）与北辰正方公司（受让方）签订《股权转让协议》，约定：1.出让方将拥有晋中置业公司100%的100000000元股权转让给受让方。2.本次股权转让的价款为100000000元，转让价款的交割方式为货币，在2018年5月18日前交割。3.本次股权转让的基准日为2018年5月18日。4.本次股权转让涉及到未缴纳的认缴出资额由受让方按章程约定按期足额缴纳。5.股权转让后，出让方不再享有已出让股权的股东权利、承担相应的股东义务；受让方依照本协议享受股东权利的同时必须承担股东的义务。6.本协议自签定之日起生效。2018年5月21日，晋中置业公司办理了工商变更登记，股东由北辰建设公司变更为北辰正方公司。2018年6月15日，借款人晋中置业公司（甲方）与贷款人利骏建设公司（乙方）签订《借款合同》，约定：第一条，借款金额与期限：合同双方协商一致，由乙方向甲方出借资金共计人民币50000000元。本合同借款期限为1年，自2018年6月15日至2019年6月14日止。第二条，借款用途：本协议项下的借款用于下列用途，未经贷款人同意，借款人不得将借款挪作他用，贷款人有权监督款项的使用。借款用途：用于东方时尚驾驶学校晋中有限公司项目投资。第三条，利率与利息：1.本协议项下所述之借款的利息为每年6.5%。2.利息从贷款人向借款人放款当日起按日计算，日利率=年利率/365，按年结算。最后一次还款时，利随本清。3.乙方指定银行账号为收款账号并保证其真实有效，借款期限届满之日起7个工作日内，甲方将本合同借款的本息汇入该账号。第九条，违约责任：3.甲方不能按时支付本金或利息的，每延迟支付1日，乙方有权按照未付金额的日利率（日利率同本协议项下借款的日利率）计算，要求甲方支付违约金。2018年6月19日，利骏建设公司通过银行转账方式向晋中置业公司汇款50000000元。2020年9月7日，晋中置业公司名称变更为“晋中北辰正方实业集团有限公司”。本案诉讼中，晋中北辰公司认可未偿还《借款合同》项下50000000元本金。本案诉讼中，利骏建设公司向本院申请调查晋中北辰公司在晋中银行新城支行开设的账号为×××的银行账户在2018年5月18日之后的银行交易明细，以查明北辰正方公司是否未足额出资或抽逃出资。本院认为，首先，利骏建设公司不能确定北辰正方公司是存在未足额出资问题还是存在抽逃出资问题；其次，利骏建设公司未提供初步证据证明北辰正方公司存在未足额出资或抽逃出资问题；最后，晋中北辰公司、北辰正方公司提交了初步证据证明原股东北辰建设公司已履行了出资义务，利骏建设公司未提供证据予以反驳。因此，利骏建设公司的调查取证申请依据不足，本院不予准许。本院认为，根据当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：1.晋中北辰公司是否应向利骏建设公司偿还借款本金、利息及违约金；2.北辰正方公司是否应对晋中北辰公司的债务承担连带清偿责任。关于第一项争议焦点问题。晋中北辰公司与利骏建设公司签订了《借款合同》，约定利骏建设公司向晋中北辰公司借款50000000元，借款期限为1年，年利率为6.5%；按年结算，最后一次还款时，利随本清；同时，约定晋中北辰公司不能按时支付本金或利息的，每延迟支付1日，利骏建设公司有权按照未付金额的日利率6.5%/365计算，要求晋中北辰公司支付违约金。利骏建设公司已于2018年6月19日向晋中北辰公司支付500000000元，晋中北辰公司在借款期限届满之日（2019年6月18日）起7个工作日内未偿还借款本金及利息。因此，对利骏建设公司要求晋中北辰公司偿还借款本金、利息及支付违约金的诉讼请求，本院予以支持。但利骏建设公司主张的违约金的起算日期有误，本院予以调整。关于第二项争议焦点问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。利骏建设公司主张北辰正方公司存在未足额出资或抽逃出资问题，因此，北辰正方公司应在尚未缴纳出资或抽逃出资范围内对晋中北辰公司的债务承担连带清偿责任。然而，利骏建设公司未提供证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果。此外，北辰正方公司系通过股权转让受让的涉案股权，利骏建设公司主张的北辰正方公司可能未足额支付股权转让款问题，因与出资问题无关，本院对此不予采纳。综上，本院对利骏建设公司要求北辰正方公司对晋中北辰公司债务承担连带责任的诉讼请求不予支持。综上所述，本院对利骏建设公司提出的诉讼请求中合理的部分予以支持，对不合理的部分予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、晋中北辰正方实业集团有限公司于本判决生效后10日内偿还北京利骏建设工程有限公司借款本金50000000元；二、晋中北辰正方实业集团有限公司于本判决生效后10日内偿还北京利骏建设工程有限公司借款利息（以50000000元为基数，自2018年6月19日至实际付清之日止，按照年利率6.5%计算）；三、晋中北辰正方实业集团有限公司于本判决生效后10日内向北京利骏建设工程有限公司支付违约金（以50000000元为基数，自2019年6月28日至实际付清之日止，按照日利率6.5%/365计算）；四、驳回北京利骏建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费324300元、保全费5000元，由晋中北辰正方实业集团有限公司负担（于本判决生效后7日内交至本院）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  周 维审 判 员  石 东审 判 员  闫 飞二〇二〇年十一月三十日法官助理  张笑文书 记 员  贾珊珊