四川省渠县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1725民初2540号 原告：渠县梦之鸿文化发展有限公司，住所：渠县天星镇文峰社区****，统一社会信用代码：91511725MA62E2AT23。 法定代表人：吴小洪，总经理。 委托诉讼代理人：叶本国，四川索正律师事务所律师。 被告：四川林恩实业有限公司，住，住所：四川省达州市通川区金龙大道****一社会信用代码：91511703327100484。 法定代表人：杨治林，总经理。 委托诉讼代理人：唐隆茂，四川法之源律师事务所律师。 被告：北京同仁堂达州药店有限责任公司，住所，住所：四川省达州市通川区朝阳东路****和朝阳东路**社会信用代码：91511702MA62E8FC1Y。 法定代表人：邵征，总经理。 被告：杨森，男，1976年2月14日出生，汉族。 共同委托诉讼代理人（特别授权）：杨承翰，系北京同仁堂达州药店有限责任公司员工。 共同委托诉讼代理人：苏芮，系北京同仁堂达州药店有限责任公司员工。 原告渠县梦之鸿文化发展有限公司（以下简称“梦之鸿公司”）与被告四川林恩实业有限公司（以下简称“林恩公司”）、北京同仁堂达州药店有限责任公司（以下简称“同仁堂达州药店”）、杨森股权转让合同纠纷一案，本院于2020年8月18日立案后，依法适用简易程序分别于2020年9月24日、2020年10月26日两次公开开庭进行了审理。原告梦之鸿公司的委托诉讼代理人叶本国，被告林恩公司的委托诉讼代理人唐隆茂，被告同仁堂达州药店及杨森的委托诉讼代理人杨承翰、苏芮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梦之鸿公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告共同向原告返还股权转让款550万元，并向原告支付从股金给付之日起至实际还清之日止按年利率18%计算的违约金；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告梦之鸿公司（合同乙方）与林恩公司（合同甲方）于2018年2月3日签订了《股权代持与转让协议》，约定：甲方将所持同仁堂达州药店44%股权其中20%的股权以1250万元的价额转让给乙方。原告依照该协议第3.2条之约定共支付了股权转让款550万元（协议约定的首期股权转让款500万元分别于2018年2月5日、2018年6月5日转账至目标公司同仁堂达州药店账户300万元、200万元，于2018年2月14日转账至杨森的银行账户50万元）。但被告未能完成协议第4.1条关于甲方在收到乙方首期转让款后“将乙方纳入目标公司的股东名册，实名持有目标公司20%的股权，同时变更目标公司章程，并办理完成股权转让过户的工商备案登记”的约定，被告构成根本性违约。原告委托四川索正律师事务所依据《股权代持与转让协议》第11.3条之约定于2019年10月15日向被告发出了立即解除双方签订的《股权代持与转让协议》的《律师函》，并要求被告按照《股权代持与转让协议》第11.3条“以乙方实际缴纳的股权转让款为基数，按照年利率18%计算资金实际占用期间的资金占用费”向原告支付违约金（其中300万元从2018年2月5日起计算、200万元从2018年6月5日起计算、50万元从2018年2月14日起计算）。被告也同意解除合同，退还原告给付的股权转让价款及承担违约责任，但经原告多次催促至今没有履行给付义务。为维护原告自身合法权益，原告特诉讼至人民法院，请求依法进行裁决。 被告林恩公司辩称，原、被告所签订的《股权代持与转让协议》效力待定，林恩公司作为同仁堂达州药店的股东，其转让股权，未通过同仁堂达州药店过半数股东的同意，该股权转让合同效力待定。现同仁堂达州药店其他股东不同意林恩公司的股权转让，原被告所签订的合同变为无效。原告所支付的股权转让费，应由林恩公司收取，虽然原告将转让款直接支付给了同仁堂达州药店及杨森名下，但同仁堂达州药店及杨森是受林恩公司的委托收款，即使要返还该款，也应由林恩公司负责返还，同仁堂达州药店及杨森不应承担返还责任。关于原告提出同仁堂达州药店的投资超出了注册资本，这不是同仁堂达州药店承担返还责任的理由，注册资本只是股东出资的情况，公司扩大经营规模，股东投资多少没有法律强制性规定。目前，同仁堂达州药店已负债数千万元，对于林恩公司的投资款，同仁堂达州药店什么时候返还，属于另案解决的问题。本案原告存在违约行为，按照合同约定，林恩公司作为签约的股东已经促使目标公司开了第三家药店，原告还应支付转让款250万元。原告向目标公司同仁堂达州药店及杨森发出解除合同的《律师函》并无实际意义，在《股权代持与转让协议》效力待定的情况下，不属解除合同的情形。故，原告自愿加入同仁堂达州药店欲以扩大经营规模，现导致同仁堂达州药店亏损，原告自应承担责任，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。 被告同仁堂达州药店及杨森辩称，同仁堂达州药店及杨森是受林恩公司的委托收款，该款是否返还应由委托人林恩公司负责，同仁堂达州药店及杨森不是本案适格主体。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据庭审查明的证据结合当事人的陈述，本院认定事实如下： 同仁堂达州药店是2016年9月23日注册成立的有限责任公司，注册资本200万元，其中，北京同仁堂商业投资集团有限公司持股比例51%，认缴出资102万元，林恩公司持股比例44%，认缴出资88万元，刘彩丽持股比例5%，认缴出资10万元。2018年2月3日，原告梦之鸿公司（合同乙方）与林恩公司（合同甲方）签订了《股权代持与转让协议》，甲方拟按照本协议的条件转让其持有目标公司（同仁堂达州药店）20%股权给乙方。其中，第三条股权转让价款及支付约定：3.1转让价款，双方同意，股权转让价款为人民币1250万元，该股权转让款中包含乙方基于持有标的股权而应向目标公司实缴的金额40万元的出资款项；第3.2支付，乙方受甲方的委托于2018年2月3日支付首期转让款500万元，以转账方式至目标公司的银行账户（备注：分两次转账，第一次在签订合同日转账300万元，第二次在第二个分店签订房屋租赁协议日即转账200万元）。剩余750万元股权转让价款在目标公司或目标公司的变更升级连锁公司开设第三、第四、第五个分店（限于五个分店）时，分批转账至目标公司或者目标公司的变更升级连锁公司（每开设1家新店，在分店签订房屋租赁协议日，乙方至少转账250万元），直至转账完毕该合同约定剩余的750万元的股权转让价款，即完成甲方支付股权转让价款的全部合同义务。第四条股权转让交割：4.1甲乙双方在签订协议后并且乙方按照此协议条款履行后，目标公司即上报总公司批复，在总公司批复送达目标公司三十个工作日内变更目标公司的股权结构，将乙方纳入目标公司的股东名册，实名持有目标公司20%的股权（含已有总店及所有分店），同时变更目标公司章程，并办理股权转让过户的工商备案登记。4.2标的股权的过户手续由目标公司负责办理，双方应就前述手续办理事宜提供无条件协助。4.3股权交割期即从乙方完成首期合同义务后至在工商行政管理部门完成股权过户登记的期限最长为一年时间。第五条过渡期安排：5.1在过渡期内，标的股权由甲方为乙方代持，乙方享有标的股权的全部权利，甲方应当按照乙方的意见行使目标公司股东的表决权，如果目标公司向股东分红，甲方应在收到分红款后3个工作日内全额转交给乙方。第八条甲方的陈述与保证：8.1甲方有权转让本合同项下之股权，依据公司章程已取得甲方公司及其他股东同意。甲方并应取得目标公司其他股东同意，目标公司根据公司流程报总公司批复。第通知：10.1任何一方向另一方发出通知或者其他传达，应以挂号信、特快专递发往另一方在本合同中所确认的通知地址。通知被视为收到的日期约定如下：以挂号信件发出的，投递日（以邮戳为准）后的第7天视为收件日期。以特快专递发出的，发出当日（以快递公司签收日为准）后的第3天被视为收件日期。第十一条协议的终止与解除：11.3如果标的股权未在本协议第四条所约定的期限内过户给乙方的，并且乙方对标的股权的逾期过户没有过错的，乙方有权单方面解除本协议；如乙方单方面解除本协议的，甲方应在收到乙方解除协议的通知后10个工作日内，安排目标公司全额退还乙方所实际转账支付的股权转让款；如因特殊原因导致目标股权未能按期过户，乙方因此解除协议的，甲方还应向乙方支付违约金，违约金的计算方法为：以乙方实际缴纳的股权转让款为基数，按照年利率18%计算资金实际占用时间期间的资金占用费。如果因甲方恶意不把标的股权在规定期限内过户给乙方，乙方因此解除协议的，甲方应向乙方多支付一倍金额，即以乙方实际缴纳的股权转让价款为基数加一倍金额支付给乙方。在此协议约定时间内未能过户给乙方，则乙方有权利要求甲方将乙方带至总公司了解、催促办理，经催促后在12个月内仍未能办理过户，则视为恶意，甲方及目标公司应当承担此违约责任。第十二条争议解决：12.2本协议各方当事人因本协议发生的任何争议，均应首先通过友好协商解决，协商不成，各方均可向各自所在地人民法院提起诉讼。协议签订后，原告按照协议及林恩公司出具的《委托书》分别于2018年2月5日、2018年6月5日转账至同仁堂达州药店账户300万元、200万元，于2018年2月14日转账至杨森的银行账户50万元，作为向同仁堂达州药店的投资款，可用于同仁堂达州药店生产经营及开设新店使用。但被告未按照协议第4.1条“甲乙双方在签订协议后并且乙方按照此协议条款履行后，目标公司即上报总公司批复，在总公司批复送达目标公司三十个工作日内变更目标公司的股权结构，将乙方纳入目标公司的股东名册，实名持有目标公司20%的股权，同时变更目标公司章程，并办理股权转让过户的工商备案登记。”及4.3条“股权交割期即从乙方完成首期合同义务后至在工商行政管理部门完成股权过户登记的期限最长为一年时间。”约定履行股权转让过户登记。2019年10月15日，原告委托四川索正律师事务所向被告发出了解除双方签订的《股权代持与转让协议》的《律师函》，要求被告返还其投资款550万元，并按照《股权代持与转让协议》第11.3条“以乙方实际缴纳的股权转让款为基数，按照年利率18%计算资金实际占用期间的资金占用费”向原告支付违约金。后经原告多次催促，被告至今没有返还此款。 本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第七十一条第二款“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。”被告林恩公司与原告签订《股权代持与转让协议》后，又与同仁堂达州药店签订了书面《委托书》代为收取款项，视为通知了同仁堂达州药店其他股东转让股权的事实，但其他股东没有提出异议，应为同意转让。因此，原告与被告林恩公司签订的《股权代持与转让协议》是双方真实意思表示，内容也不违反法律规定，应为有效，双方应严格履行各自的义务。协议签订后，原告依照协议第3.2条之约定支付了股权转让款550万元，但被告林恩公司未按照协议第4.1、第4.2、第4.3条的规定办理完成股权转让过户的工商备案登记，按照协议第11.3条“如果标的股权未在本协议第四条所约定的期限内过户给乙方的，并且乙方对标的的股权的逾期过户没有过错的，乙方有权单方面解除本协议”约定，原告有权解除合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”第九十六条第一款“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”事实上，原告于2019年10月15日向林恩公司发出了《律师函》要求解除合同，林恩公司并未提出异议，其副经理杨森也一直在与原告协商退款事宜，故，本院确认双方签订的《股权代持与转让协议》已经解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”及双方协议第11.3条“以乙方实际缴纳的股权转让款为基数，按照年利率18%计算资金实际占用期间的资金占用费”向原告支付损失。因此，原告要求被告返还股权转让款550万元，并支付从股金给付之日起至实际还清之日止按年利率18%计算的违约金，本院予以支持。关于同仁堂达州药店及杨森应否返还原告股权转让款问题，虽然同仁堂达州药店及杨森未与原告直接签订合同，但同仁堂达州药店明知所收取原告的款项为林恩公司的股权转让款，而拒不办理股权变更过户登记，也不将该款直接返还给委托人林恩公司或变更林恩公司的股权份额，构成不当得利，因此，同仁堂达州药店应将所代林恩公司收取的500万元予以直接返还给原告。被告杨森作为林恩公司副经理，其代收原告支付给林恩公司的转让款50万元，其是否已按照委托人要求将此款直接转入给了同仁堂达州药店，并未提交证据。相反，原告提供了其法定代表人与杨森的微信记录，其明确表示正在积极想办法收取款项，款一到位，立即支付给原告。因此，被告杨森也应返还原告转让款50万元。据此，为了维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国公司法》第七十一条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九十七条及《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条第二款的规定，判决如下： 一、被告北京同仁堂达州药店有限责任公司于本判决生效之日起十日内直接返还原告渠县梦之鸿文化发展有限公司股权转让款500万元； 二、被告杨森于本判决生效之日起十日内直接返还原告渠县梦之鸿文化发展有限公司股权转让款50万元； 三、被告四川林恩实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告渠县梦之鸿文化发展有限公司股权转让款550万元的资金占用费（按照年利率18%计算，其中300万元从2018年2月5日起计算、200万元从2018年6月5日起计算、50万元从2018年2月14日起计算至实际付清时止）。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费50300元，减半收取25150元，由被告四川林恩实业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人数提交副本份数，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判员 唐 波 二〇二〇年十一月九日 书记员 陈明明