福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民初978号 原告：融侨集团股份有限公司，住所地福州市仓山区闽江大道**。 法定代表人：林宏修。 委托诉讼代理人：陈立新、严淋，福建谨而信律师事务所律师。 被告：福建万好实业有限公司，住，住所地福州市鼓楼区鼓东街道中山路**建发大楼**412/div> 法定代表人：林华新。 委托诉讼代理人：许李敏，福建远东大成律师事务所律师。 被告：嘉城（福建）石油化工有限公司，住所，住所地福建省泉州市泉港石化工业区南山片区****div> 法定代表人：林诚。 原告融侨集团股份有限公司（以下简称“融侨集团”）因与被告福建万好实业有限公司（以下简称“万好公司”）、嘉城（福建）石油化工有限公司（以下简称“嘉城公司”）股权转让纠纷一案，向本院提起诉讼。本院立案受理后，依法组成合议庭于2020年8月25日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈立新、严淋，被告融侨集团的委托诉讼代理人许李敏到庭参加诉讼，被告嘉城公司经传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告融侨集团向本院提出诉讼请求：一、判令被告万好公司应立即向原告退还股权转让款2000万元及自2017年6月27日起至实际还清之日止的逾期付款违约金（按同期银行贷款利率的四倍计算，暂计至2020年5月1日，为10967222.22元）；二、判令被告万好公司应向原告支付上述股权转让款和违约金总额15%的律师代理费；三、判令被告嘉诚公司对上述第一项、第二项项下被告万好公司的债务承担连带保证责任；四、本案诉讼费用、诉讼保全费由两被告共同承担。 事实与理由：2014年12月16日，原告与两被告签订《福建兴诚房地产开发有限公司股权转让暨项目合作协议》（下称“协议”），协议第六条第6.1、6.2款约定，被告万好公司将其持有的福建兴诚房地产开发有限公司（下称“目标公司”）33%的股权转让给原告，原告应按约定向被告万好公司支付股权转让款9900万元以获得被告万好公司持有的目标公司33%的股权；第6.5款约定，被告万好公司保证目标公司会取得仓山区鼓山大桥连接线南侧地块约50亩地块（下称“仓山地块”）的国有建设用地使用权并保证仓山地块项目的富余商品房（指中国石油化工股份有限公司福建石油分公司核定的职工认购后剩余的可供目标公司自行处置的商品房）建筑面积不低于仓山地块项目可售住宅建筑面积的30%，被告万好公司前述保证的实现是被告万好公司与原告双方达成本条第6.1、6.2、6.3、6.4款交易条件的前提。若仓山地块项目的富余商品房建筑面积低于仓山地块项目可售住宅建筑面积的30%的，则双方均同意将本协议第六条6.2款约定的股权转让款由9900万元变更为7900万元且目标公司有权决定不参与摘牌，被告万好公司应于原告提出退款要求后5天内予以退还。逾期退还的，每逾期一日，应按同期银行贷款利率的四倍予以支付；第6.11款约定，被告万好公司应负责2015年6月30日前落实仓山地块的土地摘牌工作。第七条第7.1款约定，原告应在本协议签署并获被告万好公司股东会批准之日起三个工作日内，向被告万好公司支付第一笔股权转让款计4950万元作为首期款；第7.2款约定，原告应在被告万好公司配合目标公司将33%股权过户登记至原告名下之日起三个工作日内，将剩余股权转让款计4950万元支付给被告万好公司。第十七条第17.4款约定，除上述违约责任另有约定外，任何一方违反本协议的任何一项约定，违约方应赔偿因此给守约方造成的一切经济损失，且守约方因索赔所发生的律师费、差旅费、诉讼费、保全费等费用均由责任方赔偿。第十八条约定，为确保原告交易目的的实现，被告嘉诚公司为被告万好公司在本协议项下提供的保证、承诺及履行本协议约定的义务向原告提供连带责任保证，被告嘉诚公司保证担保的范围包括但不限于被告万好公司应返还给原告的股权转让款、无息借款本金、逾期利息损失、违约金、赔偿金、被告万好公司指定的第三方应返还给目标公司的无息借款本金及原告与目标公司为实现前述债权而发生的律师费、差旅费、诉讼费、保全费等费用，保证担保的期间为上述范围内主债务履行期届满之日起二年。 上述协议签订后，被告万好公司配合目标公司于2014年12月19日将33%股权过户登记至原告名下。原告也分别于2014年12月22日、2015年1月5日、1月8日向被告万好公司支付股权转让款4950万元、2600万元、2350万元，共计9900万元。 因被告万好公司未能兑现“目标公司在2015年6月30日前取得仓山地块项目的国有建设用地使用权及仓山地块项目的富余商品房建筑面积不低于仓山地块项目可售住宅建筑面积的30%”的保证事项，原告依约有权要求将股权转让款由9900万元变更为7900万元，即被告万好公司应退还原告2000万元股权转让款。故原告于2017年6月21日分别向被告万好公司、被告嘉诚公司发出《关于退还2000万元股权转让款的函》以及《关于履行保证责任的函》，要求被告万好公司收到函件之日起5日内向原告退还2000万元转让款以及要求被告嘉诚公司承担连带保证责任等，均未果。后原告又于2019年5月31日再次分别函告两被告，要求两被告履行上述退还2000万元股权转让款及承担连带保证责任的义务等，但两被告至今仍未履行。 万好公司辩称：第一、答辩人的原股东因与第三方存在债权债务关系。因此，在2016年的时候，将其持有的万好公司的股权转让给了福建省特需商品供应公司。因为林诚在将答辩人的股权转让的时候，并没有将本案件所涉及的协议内容披露给特需公司。因此，特需公司对案涉的合作协议的具体事宜实际上是不清楚的。包括案涉目标地块，实际上是否取得也不清楚。因此，该部分的事实请法院依法予以审查认定。第二、答辩人在2017年的时候，并没有收到原告所寄送的关于退还2000万股权转让款的函，并且答辩人的法定代表人林华新是在2019年的时候才被告知要求退还2000万元股权转让款的相关事宜。因此，答辩人认为本案已超过诉讼时效。第三、合作协议中所约定的，按照同期银行贷款利率4倍计算退还的2000万计算违约金的标准过高，答辩人请求予以调整。第四、关于律师费的问题。原告提供的委托代理合同当中明确约定，律师费是以原告在本案中实际执行到位的款项的15%来计算，而不是以本案的标的额来计算，且律师费约定的标准过高，并且并未实际产生，原告融侨集团目前并未支付该部分的律师费。因此原告无权要求被告支付该部分的律师费用。 嘉城公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩材料。 原告融侨集团为证明其诉请向本院提交了以下证明资料：1、《福建兴诚房地产开发有限公司股权转让暨项目合作协议》；2、中信银行福州分行《网银业务回单》（三份）；3、2017年6月21日原告向被告万好公司发出的《关于退还2000万元股权转让款的函》及邮政妥投凭证；4、2017年6月21日原告向被告嘉诚公司发出的《关于履行保证责任的函》及邮政妥投凭证；5、2019年5月31日，原告向被告万好公司发出的《关于退还2000万元股权转让款的函》及邮政妥投凭证；6、2019年5月31日，原告向被告嘉诚公司发出的《关于履行保证责任的函》及邮政妥投凭证；7、《委托代理合同》。万好公司质证认为，对证据1的真实性有异议。因为万好公司现有股东对该协议的签署的具体内容实际上均不知情。但在原告提供的合作协议当中，明确有6个附件，原告并没有把6个附件也作为证据提交。因此原告所提交的项目合作协议是不完整的，要求原告补充提交6个附件；对证据2的三性均无异议；对证据3、4、5、6，关于原告2017年寄送给林成国的函件，以及送给林华新的函件，从原告提供的ems回单当中可以明确看出，原告所寄给万好公司当时的法定代表人林华新的函件是被退回的。而且原告寄送给林成国的函件当中，虽然明确表示林成国本人签收，但是林成国并非万好公司的工作人员也与万好公司没有任何关系。且林成国于2017年在签收单上所签署的收件人于2019年显示本人收件人签字是完全不同的。万好公司并未收到原告所寄的2017年的函件。万好公司有收到2019年原告寄给林华新的函件。基于万好公司未收到2017年所寄送的函件。因此认为，若在原告提交的项目协议未真实的情况下，结合原告所提供的项目合作协议当中的约定。2015年12月30日为条件成就的时间，但是原告一直到2019年6月30日才行使该项权利，中间间隔时间长达4年，已超过诉讼时效。对证据7《委托代理合同》的真实性无异议，但是本案约定的律师代理费是按照原告实际收回款项的15%计算，而不是以融侨公司所主张的款项为基础，律师费标准约定过高，且并未实际产生不存在由被告承担的问题。经审查，融侨集团提交的证明材料与本案有关联，可以作为本案认定事实的依据。 根据本案现有证据，本院确认如下事实： 2014年12月16日，原告与两被告签订《福建兴诚房地产开发有限公司股权转让暨项目合作协议》，第六条第6.1、6.2款约定，被告万好公司将其持有的福建兴诚房地产开发有限公司（下称“目标公司”）33%的股权转让给原告，原告应按约定向被告万好公司支付股权转让款9900万元以获得被告万好公司持有的目标公司33%的股权；第6.5款约定，被告万好公司保证目标公司会取得仓山区鼓山大桥连接线南侧地块约50亩地块（下称“仓山地块”）的国有建设用地使用权并保证仓山地块项目的富余商品房（指中国石油化工股份有限公司福建石油分公司核定的职工认购后剩余的可供目标公司自行处置的商品房）建筑面积不低于仓山地块项目可售住宅建筑面积的30%，被告万好公司前述保证的实现是其与原告双方达成本条第6.1、6.2、6.3、6.4款交易条件的前提。若仓山地块项目的富余商品房建筑面积低于仓山地块项目可售住宅建筑面积的30%的，则双方均同意将本协议第六条6.2款约定的股权转让款由9900万元变更为7900万元，且目标公司有权决定不参与摘牌，被告万好公司应于原告提出退款要求后5天内予以退还。逾期退还的，每逾期一日，应按同期银行贷款利率的四倍予以支付；第6.11款约定，被告万好公司应负责2015年6月30日前落实仓山地块的土地摘牌工作。第七条第7.1款约定，原告应在本协议签署并获被告万好公司股东会批准之日起三个工作日内，向被告万好公司支付第一笔股权转让款计4950万元作为首期款；第7.2款约定，原告应在被告万好公司配合目标公司将33%股权过户登记至原告名下之日起三个工作日内，将剩余股权转让款计4950万元支付给被告万好公司。第十七条第17.4款约定，除上述违约责任另有约定外，任何一方违反本协议的任何一项约定，违约方应赔偿因此给守约方造成的一切经济损失，且守约方因索赔所发生的律师费、差旅费、诉讼费、保全费等费用均由责任方赔偿。第十八条约定，为确保原告交易目的的实现，被告嘉诚公司为被告万好公司在本协议项下提供的保证、承诺及履行本协议约定的义务向原告提供连带责任保证，被告嘉诚公司保证担保的范围包括但不限于被告万好公司应返还给原告的股权转让款、无息借款本金、逾期利息损失、违约金、赔偿金、被告万好公司指定的第三方应返还给目标公司的无息借款本金及原告与目标公司为实现前述债权而发生的律师费、差旅费、诉讼费、保全费等费用，保证担保的期间为上述范围内主债务履行期届满之日起二年。第二十一条约定，所有通知应以中文书写，并以专人送达、或快递方式送往下列地址，且该等通知在收件人签收或特快专递向下列地址寄出后第三日视为送达给收件人。万好公司通知地址：福州市××路××号××大厦××楼××。融侨集团通知地址：福州市××道××号××乡××层××。嘉城公司通知地址：福州市××路××号××楼××。 协议签订后，被告万好公司配合目标公司于2014年12月19日将33%股权过户登记至原告名下。原告分别于2014年12月22日、2015年1月5日、1月8日向被告万好公司支付股权转让款4950万元、2600万元、2350万元，共计9900万元。 2017年6月21日分别向被告万好公司、被告嘉诚公司发出《关于退还2000万元股权转让款的函》以及《关于履行保证责任的函》，主要内容为根据约定，万好公司保证兴城地产在2015年6月30日前取得仓山地块国有建设用地使用权（约50亩），兴城地产未依约取得，股权转让款按约定应由9900万元调减至7900万元，为此，要求被告万好公司收到函件之日起5日内向原告退还2000万元转让款以及要求被告嘉诚公司承担连带保证责任等。并按前述约定的通知地址和收件人快递送达。2019年5月31日原告再次分别函告两被告，要求两被告履行上述退还2000万元股权转让款及承担连带保证责任的义务等，以前述同样方式送达。 本院认为：讼争《福建兴诚房地产开发有限公司股权转让暨项目合作协议》，系签约各方的真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，合法有效。协议签订后，原告依约向被告万好公司支付了股权转让款9900万元，已履行合同约定的义务。被告万好公司亦配合目标公司将33%股权过户登记至原告名下。 根据讼争《福建兴诚房地产开发有限公司股权转让暨项目合作协议》约定，被告万好公司保证目标公司会取得约50亩地块仓山地块的国有建设用地使用权并保证仓山地块项目的富余商品房（指中国石油化工股份有限公司福建石油分公司核定的职工认购后剩余的可供目标公司自行处置的商品房）建筑面积不低于仓山地块项目可售住宅建筑面积的30%，若仓山地块项目的富余商品房建筑面积低于仓山地块项目可售住宅建筑面积的30%的，则双方均同意将股权转让款由9900万元变更为7900万元。现被告万好公司未能实现约定的仓山地块项目的富余商品房建筑面积不低于仓山地块项目可售住宅建筑面积的30%的的义务，根据约定，原告有权请求被告万好公司退还股权转让款2000万元。故原告关于被告万好公司应立即向原告退还股权转让款2000万元及逾期付款违约金的诉请，符合法律规定，本院予以支持。但逾期付款违约金在2019年8月20日之前按双方约定的同期银行贷款利率的四倍计算，2019年8月20日之后按全国银行间同行拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍标准计算）； 根据讼争《福建兴诚房地产开发有限公司股权转让暨项目合作协议》关于被告嘉诚公司为被告万好公司在本协议项下提供的保证、承诺及履行本协议约定的义务向原告提供连带责任保证的约定，被告嘉诚公司对被告万好公司的前述债务依约应承担连带担保责任。 在案证据可证实，2017年6月21日原告已按协议约定的通知地址和收件人分别向被告万好公司、被告嘉诚公司快递送达了《关于退还2000万元股权转让款的函》和《关于履行保证责任的函》，且已签收。而根据协议关于万好公司保证兴城地产在2015年6月30日前取得仓山地块国有建设用地使用权（约50亩），兴城地产未依约取得，股权转让款按约定应由9900万元调减至7900万元，被告万好公司应在收到函件之日起5日内向原告退还2000万元转让款以及要求被告嘉诚公司承担连带保证责任等的约定，原告已在法定的期限内主张权利，故被告万好公司关于本案已超过诉讼时效的抗辩不能成立。而原告请求被告万好公司支付逾期付款违约金的起算时点为2017年6月27日符合合同约定。 虽然原告与福建谨而信律师事务所签订《委托代理合同》，但至本判决作出时，律师代理费尚未实际支付，应在其实际发生代理费用后再行主张。故原告关于被告万好公司应向原告支付上述股权转让款和违约金总额15%的律师代理费的诉请，本院不予支持。 综上，被告嘉诚公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，的规定，判决如下： 一、被告福建万好实业有限公司应于本判决生效之日起十日内退还原告融侨集团股份有限公司股权转让款2000万元及逾期付款违约金【2017年6月27日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率四倍（2019年8月20日之后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍）计至实际还款之日止】； 二、嘉城（福建）石油化工有限公司对本判决第一项确定的债务向原告承担连带偿还责任，并在实际承担保证责任后，有权向被告福建万好实业有限公司追偿。 三、驳回原告融侨集团股份有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费219861元，由原告融侨集团负担8267元，由被告万好公司、嘉城公司负担211594元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长  陈 辉 审 判 员  田始凤 审 判 员  江 舟 二〇二〇年十一月××日 法官助理  施 炜 书 记 员  余靖雯