上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0109民初10844号原告：许佳，女，1960年10月31日出生，满族，住上海市虹口区。被告：张杰，男，1979年12月14日出生，汉族，户籍地广东省深圳市。被告：胡静波，男，1978年6月20日出生，汉族，户籍地浙江省台州市。被告：上海同昌生物医药科技有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人：胡静波，董事长。原告许佳与被告张杰、胡静波、上海同昌生物医药科技有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月18日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2020年9月25日公开开庭进行了审理。原告许佳到庭参加诉讼。被告张杰、胡静波、上海同昌生物医药科技有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告许佳向本院提出诉讼请求：1、判令被告张杰、胡静波共同归还原告借款本金100万元；2、判令被告张杰、胡静波共同归还支付原告逾期利息和违约金，以100万元为基数，自2018年1月2日起按照年利率24%计算至被告实际清偿之日止；3、判令被告上海同昌生物医药科技有限公司对上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：被告胡静波和张杰分别为上海同昌生物医药科技有限公司(以下简称同昌公司)的总监及法定代表人，被告胡静波、张杰因同昌公司业务需要，于2017年6月2日与原告签订借款合同，借款100万元，合同约定了借款用途、还款日期、借款逾期利息和违约金等，同日，同昌公司与原告签订了保证合同，约定对上述借款承担连带保证责任。现借款已到期，被告仅支付了借款利息，之后未还款也未支付逾期利息,故原告诉至法院。被告胡静波、张杰、同昌公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：2017年6月2日，原告许佳与三被告签订《借款合同》一份，约定被告胡静波、张杰作为同昌公司的控股股东，为扩大企业的生产规模及补充流动资金而向原告借款100万元，接收借款本金账户为被告张杰名下招商银行尾号9996的账号，同昌公司为借款提供连带责任担保，借款期限自2017年6月2日至2017年12月1日，借款利率按月利率1.5%计算，到期后归还本金，如果逾期未还，被告胡静波、张杰应支付原告逾期付款违约金，计算公式为逾期付款总额×0.05％×实际逾期日历天数，合同落款由原告许佳与被告胡静波、张杰签名，被告同昌公司在担保人一栏盖章确认。同日，原告与被告同昌公司签订《保证合同》一份，约定同昌公司愿意对上述借款合同中，关于被告胡静波、张杰应履行的全部还款义务承担连带保证责任，保证期限为合同借款到期或如提前还款到期之日起的两年。2017年6月2日，原告通过名下中国银行尾号1149卡号向被告张杰名下招商银行尾号9996的账号转账两笔50万元，共计100万元。同日，被告胡静波向原告出具《承诺书》一份，承诺为本案借款以个人持有的同昌公司40万股股份作为质押担保，并约定去工商局办理质押股权的转让手续。现原告以被告仅支付了借期利息为由起诉至本院，要求被告胡静波、张杰按约履行还款义务，同时要求被告同昌公司对此承担连带保证责任。上述事实，有原告提供的借款合同、保证合同、承诺书、中国银行交易明细清单等证据及原告的陈述为证，经过庭审质证，本院予以确认。本院认为，当事人之间合法的借贷关系受法律保护，原、被告之间的借贷关系，有借款合同、保证合同及银行交易明细清单可予证明，本院予以确认。因借款人未按约返还借款，原告要求被告胡静波、张杰返还借款本金并支付逾期利息和违约金的主张，于法有据，本院予以支持；双方对逾期利率及违约金的约定过高，现原告调整到法律允许的范围之内，本院依法予以准许；原告要求被告同昌公司对本案债务承担连带保证责任，但根据公司法规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议，原告未提供证据证明同昌公司在为其股东胡静波提供担保时曾获股东会决议通过，原告作为债权人在接受同昌公司担保时，对担保行为是否经股东会或股东大会决议通过至少负有必要形式审查义务，否则担保行为对该公司不发生效力，故同昌公司签署的保证合同应认定无效，鉴于原告对担保合同的无效存有过错，同昌公司承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。被告胡静波、张杰、同昌公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法作出缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(2015)第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告胡静波、张杰于本判决生效之日起十日内共同归还原告许佳借款本金人民币100万元；二、被告胡静波、张杰于本判决生效之日起十日内支付原告许佳借款利息及违约金(以借款本金100万元为基数，按年利率24%计息，自2018年1月2日起计至被告实际清偿之日止)；三、被告上海同昌生物医药科技有限公司对上述第一项、第二项确定的债务中被告胡静波、张杰不能清偿部分承担二分之一赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币13,800元，公告费人民币600元，由三被告共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 惠 力二〇二〇年十一月二日书记员 苏振振附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。四、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。五、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。