福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终4669号 上诉人(原审被告)：泉州世华房地产代理有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区泉秀路498号丰盛假日城堡1幢1梯702A。 法定代表人：潘福玲，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：上官宝山，北京中银(泉州)律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵俊海，北京中银(泉州)律师事务所实习律师。 被上诉人(原审原告)：平安好房(上海)电子商务有限公司，住所地上海市徐汇区凯滨路166号15层。 法定代表人：庄晓东，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：耿雷，广东法盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杜恩，广东法盛律师事务所律师。 上诉人泉州世华房地产代理有限公司（以下简称世华公司）因与被上诉人平安好房(上海)电子商务有限公司（以下简称平安好房公司）居间合同纠纷一案，不服福建省泉州市丰泽区人民法院(2020)闽0503民初137号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月18受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 世华公司上诉请求：撤销原判，将本案发回重审或者依法改判世华公司无须向平安好房公司支付违约金。事实和理由：原判认定事实不清、适用法律错误，应予纠正。一、平安好房公司未按照合同约定向世华公司提交结算资料，其违约在先，世华公司无须向其支付违约金。世华公司与平安好房公司在《美亚芳邻居间服务协议书》的第5条约定“客户成功签订《商品房买卖合同》后，银行审批客户按揭材料可贷款后或一次性付款客户支付完全部房款后结算…”。本案中，平安好房公司至今并未向世华公司提交客户成功签订《商品房买卖合同》、银行审批客户贷款申请或客户一次性付的相关结算资料，其不具备与世华公司办理结算的前提条件。为此，世华公司并不构成违约，而是平安好房公司违约在先。对于平安好房公司的违约行为，世华公司有权拒绝其付款请求，并无须承担违约责任。二、退一步讲，世华公司构成违约，则双方约定的该违约金的计算标准显然过高，应予以调减根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，当事人约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，即便世华公司构成违约，则平安好房公司不能及时收回款项的损失在于相应款项对应的存款利息。双方约定的日百分之零点一的计算标准远远超过当前金融市场上的存款利率，应予以减少。三、双方当事人到一审诉讼开庭审理时才对已经成交的购房数量、名称、金额进行最终确认，世华公司才具备向平安好房公司支付佣金的条件，即便我方应当支付违约金，也应当从这时开始起算。世华公司对应向平安好房公司支付服务费84116.4元金额没有异议，但支付条件还未成就。为此，世华公司特提出上诉，恳请法院支持其上诉请求。 平安好房公司提交书面答辩状，辩称：一、一审法院认定的事实清楚，适用法律正确，应驳回世华公司的上诉请求。世华公司在一审庭审中确认已收到平安好房公司提供的发票(案涉发票的开具时间为：2018年8月27日)，按照《美亚芳邻居间服务协议书》的约定，其应在收到发票后在15个工作日内向平安好房公司支付案涉服务费，但经过平安好房公司发律师函催收及提起诉讼催收后，世华公司至今仍未支付案涉服务费，其构成严重违约，行为极端恶劣。一审法院判令其从起诉之日开始支付违约金并无不当。鉴于平安好房公司与世华公司在签署服务协议之时，已明确违约金的支付标准，一审法院尊重当事人的意思自治，判令世华公司按未付服务费0.1%/日的标准向平安好房公司支付违约金，合法合理。二、世华公司主张**安好房公司未提供结算资料，违约在先，与事实不符。按照《美亚芳邻居间服务协议书》第5条约定，系先有结算资料，后有结算单，然后平安好房公司根据世华公司盖章确认的结算单后开具发票，世华公司出具结算单并接收发票的行为，足以说明平安好房公司已向其提供了符合结算条件的所有资料。三、案涉违约金标准不存在明显过高的问题，且一审判决实质上已对违约金进行了调整，无须再进行调整。案涉违约金标准系平安好房公司与世华公司共同商定的，符合意思自治原则，一审法院予以支持并无不当。按未付服务费0.1%/日的标准支付违约金，不存在明显过高的问题，因平安好房公司为追讨服务费，已付出相应的诉讼成本(包括日常口头催收的人工成本、发律师函的成本、委托律师提起诉讼的成本等)，服务协议约定的违约金标准恰好可以补偿平安好房公司因世华公司违约而造成的经济损失。且从一审判决结果来看，一审法院已限制平安好房公司收取违约金的最高额度，即平安好房公司收取的违约金不能超过未付服务费的30%，该判决内容实质上已对违约金进行了调整，无须再进行调整。综上，请求法院依法驳回世华公司的上诉请求，维持原判。 平安好房公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令世华公司向平安好房公司支付拖欠的服务费144116.4元及违约金(自2019年8月1日起，以144116.4元为基数，按0.1%/日的标准计算至实际付清之日止，截至2019年11月7日为14123.41元)；2.由世华公司承担本案诉讼费用。 一审法院查明：世华公司是坐落于泉州市洛江区美亚芳邻(A地块)项目代理销售商。2018年1月20日，世华公司(甲方)与平安好房公司(乙方)就平安好房公司向世华公司提供项目推介分销服务而签订《美亚芳邻居间服务协议书》，双方约定协议有效期为自2018年1月20日起至2018年4月20日止，合作期间甲方按照客户成交单身公寓1万元/套，复式3万元/套给予乙方结算佣金作为服务报酬；双方每月结算一次，乙方根据甲方加盖公章或财务专用章的结算单确认的金额向甲方开具等额发票，甲方于收到发票后15个工作日内全额支付该服务费；若甲方未及时足额支付，则应按照未付金额0.1%/日的标准向乙方支付违约金。2018年5月4日，平安好房公司、世华公司签订《补充协议(一)》，约定将合作期限延长至2018年7月31日，自签订日起，服务费标准变更为单身公寓客户签约总价款的10%，复式公寓客户签约总价款的4%。 庭审中，因世华公司提供由泉州市洛江区房地产管理处出具的《情况说明》、洛江区不动产登记中心出具的《不动产权属登记信息查询结果证明》，平安好房公司将诉讼请求1变更为判令世华公司向平安好房公司支付拖欠的服务费84116.4元及违约金(自2019年8月1日起，以84116.4元为基数，按0.1%/日的标准计算至实际付清之日止)。世华公司表示同意平安好房公司变更后的服务费本金，但对平安好房公司所主张违约金有异议。 又，在本案审理过程中，平安好房公司向法院提出财产保全的申请。一审法院于2020年3月13日作出(2020)闽0503民初137号民事裁定书，裁定冻结世华公司在银行账户内的存款，保全金额以158239.81元为限。平安好房公司因本案财产保全缴纳申请费1312元。 一审法院认为，案涉《美亚芳邻居间服务协议书》、《补充协议(一)》是双方当事人真实意思表示，其内容未违反法律、行政法规的效力性、强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。该《协议书》第5条明确约定“乙方(平安好房公司)根据甲方(世华公司)加盖公章或财务专用章的结算单确认的金额向甲方开具等额发票，甲方于收到发票后15个工作日内全额支付该服务费；若甲方未及时足额支付，则应按照未付金额0.1%/日的标准向乙方支付违约金”。庭审中世华公司承认收到发票，对尚欠84116.4元服务费事实没有异议。世华公司至今尚未支付平安好房公司该服务费，已构成违约。平安好房公司要求世华公司支付84116.4元服务费及违约金，合理合法，应予支持。关于案涉《协议书》约定的违约金标准是否过高及违约金起算日的确定。基于违约金每日0.1%的标准是当事人的合同约定，符合当事人意思自治原则，一审法院对该违约金标准不予调整，但违约金总额以不超过合同未履行部分总额的30%为限。平安好房公司以“世华公司于2019年7月10日收到平安好房公司寄出的发票”，请求从2019年8月1日起算违约金。因平安好房公司提交的证据“2019年7月10日发票投递记录”无法体现邮寄内容，且世华公司不承认其与签收人“池晓芳”具有关系，故对平安好房公司关于违约金的起算日的主张，不予采纳。世华公司未按时支付服务费而产生的违约金应自起诉之日起算。平安好房公司以诉讼费用包括保全费为由，要求由世华公司承担其因本案财产保全而支付的申请费。因当事人在案涉合同未对保全费负担作出约定，故对平安好房公司要求世华公司承担本案财产保全费的请求，本院不予支持。世华公司关于“平安好房公司至今未能提供完整的结算资料给世华公司，世华公司暂未向平安好房公司付款不构成违约”的辩解意见，缺乏事实依据，不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、世华公司应于判决生效之日起十日内支付平安好房公司服务费84116.4元及违约金(自2020年1月3日起以84116.4元为基数，按每日0.1%的标准计算至实际支付之日止，违约金总额以84116.4元的30%为限)；二、驳回平安好房公司的其他诉讼请求。案件受理费2018元，由平安好房公司负担115元，由世华公司负担1903元。 本案二审当事人的争议焦点为：案涉服务费的支付条件是否成就?违约金应如何计算? 二审中，当事人均未提交新证据。 对一审查明的事实，世华公司无异议。 对当事人没有异议的事实，予以确认。 本院认为，一、关于案涉服务费的支付条件是否成就的问题。本案中，世华公司对尚欠84116.4元服务费事实没有异议。世华公司承认收到平安好房公司开具的发票，以及平安好房公司代理的房屋已经办理过户登记。诉讼中，世华公司亦未能举证曾另外再要求平安好房公司提交结算资料。因此，本院依法认定案涉服务费的支付条件已经成就。 二、关于违约金应如何计算的问题。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，经平安好房公司起诉催讨世华公司未能依约向平安好房公司支付服务费，构成违约，应承担相应的违约责任，即应向平安好房公司支付服务费84116.4元及违约金。关于违约金的计算标准问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用《若干问题的解释(二)》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，双方当事人约定按每日0.1%的标准计付违约金。因此，一审法院确定：违约金自2020年1月3日起以84116.4元为基数，按每日0.1%的标准计算至实际支付之日止，违约金总额以84116.4元的30%为限；合理合法，本院予以维持。 综上所述，世华公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1903元，由泉州世华房地产代理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  林海峰 审判员  尹立新 审判员  刘志健 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  庄晓思 引用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。