重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0113民初10883号原告：梁远刚，男，1993年10月20日出生，汉族，住重庆市奉节县。委托诉讼代理人：陈世伟，重庆绮惠律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪良友，重庆绮惠律师事务所律师。被告：重庆京邦达物流有限公司，住所地重庆市巴南区南彭公路物流基地环道东路6号，统一社会信用代码91500113MA5UTUQRX5。法定代表人：毛卫娜，执行董事。委托诉讼代理人：黄欢欢，北京炜衡（成都）律师事务所律师。原告梁远刚与被告重庆京邦达物流有限公司（以下简称京邦达公司）劳动争议一案，本院于2020年7月29日受理后，依法由审判员杨竞适用简易程序独任审判，于2020年10月14日公开开庭进行审理。原告梁远刚委托诉讼代理人陈世伟、洪良友与被告京邦达公司委托诉讼代理人黄欢欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁远刚向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金36989.37元。事实及理由：原告于2015年12月31日入职被告公司，岗位为配送员，工作地点为重庆市。2020年3月4日，被告向原告出具《解除劳动关系通知书》，载明：因原告于2019年8月12日起连续旷工至今，未按照公司规定履行审批手续，存在严重违纪行为，违反法律规定及公司规章制度，并于同年3月1日起解除与原告的劳动合同。原告认为，被告所述与事实不符，且其违法解除与原告的劳动合同，应当向原告支付经济赔偿金。现原告为维护自身合法权益，遂向本院提出诉请如上。被告京邦达公司辩称，本案所涉仲裁案件于2020年7月14日在重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南区仲裁委）开庭审理，开庭当天原告及代理人均未到庭，该委于同日根据有关法律规定，视为原告撤回对被告的全部仲裁申请，该案因原告在仲裁阶段无正当理由未到庭已按撤诉处理，故本案应依法驳回原告的起诉。另，被告解除与原告的劳动关系合法，无需向原告支付任何赔偿金。经审理查明，原告梁远刚于2015年12月31日入职北京京邦达贸易有限公司重庆分公司，后于2018年7月1日起与重庆京邦达物流有限公司即被告签订劳动合同建立劳动关系，从事配送员工作。2019年8月18日，原告向被告申请病假5天。病假结束后原告再未于被告处进行实际工作。其间原告曾向被告公司部分有关管理人员反映，要求协调解决其未得到工作安排事宜。2020年2月27日，被告公司劳资部、行政部等部门代表召开会议，主题为“关于梁远刚旷工后解除劳动关系的会议讨论”。2020年3月4日，被告向原告作出《解除劳动关系通知书》，以原告“于2019年8月12日起连续旷工至今未按公司相关规定履行审批手续，存在连续2日及以上旷工等严重违纪行为”为由，通知于2020年3月1日起解除与其劳动合同。该通知书于同年3月7日通过邮寄方式被签收。被告为原告缴纳社会保险至2020年3月。2020年6月9日，原告向巴南区仲裁委提出仲裁申请，要求裁决被告支付其违法解除劳动合同赔偿金36989.37元，该委定于2020年7月14日开庭审理。同日，巴南区仲裁委作出仲裁决定书，以原告及其委托代理人经该委通知无正当理由未到庭为由，视为原告撤回对被告的仲裁申请。2020年7月23日，原告再次向巴南区仲裁委提出仲裁申请，该委于同日对其作出《不予受理通知书》。原告遂向本院提出诉讼请求如上。经本院询问，原告述称：其未能参加仲裁庭审的原因系委托代理人洪良友于仲裁庭审前系实习律师，原本在仲裁开庭前可取得执业资格证，但因所在学校人事档案问题导致未能按时取得，仲裁开庭时洪良友律师已前往参加，但没有提交书面延期开庭申请。另，原告委托代理人洪亮友系于2020年8月取得专职律师执业证。上述事实，有双方当事人陈述及双方提交的下列证据在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。原告梁远刚提交：不予受理通知书、仲裁申请书、仲裁决定书、劳动合同书、参保证明、员工请假系统截图、录音录像；被告京邦达提交：员工手册签收单、劳动合同书、员工手册等规章制度相关材料、揽件记录、会议纪要、解除劳动关系通知书及邮寄记录。本院认为，本案的争议焦点有四：本案是否应当裁定驳回原告起诉，用人单位行使解雇权程序是否合法，被告单方解除劳动合同所依据的事实证据是否充分，被告是否应当由此支付赔偿金及金额计算问题。对以上争议焦点，逐一分析如下。1.本案是否应当裁定驳回起诉。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十六条规定第一款：“申请人收到书面通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，可以视为撤回仲裁申请。”本案中，巴南区仲裁委系依据该规定决定视为原告撤回仲裁申请，并在原告再次提出仲裁申请后作出不予受理决定。但相关法律并未明确规定，在此情形下原告向人民法院提起诉讼是否应予以进行或是否应予裁定驳回起诉。本院认为，本案并非属于原告在仲裁机构对争议做出实体处理后逾期提起诉讼的情形，且原告委托代理人在因故未能依法参加仲裁庭审活动后，积极通过提起仲裁和诉讼途径寻求权利救济，从实质性化解劳动争议、解决矛盾纠纷角度出发，并参照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十四条第一款的规定，本院认为本案应进入实质审理，对被告的相应抗辩不予支持。2.用人单位单方解除劳动合同程序是否合法。《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第三十九条规定，严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以行使单方解除劳动合同的权利。对于用人单位据此行使解雇权的，还应审查其是否通过合法程序制定并向劳动者公示规章制度，解雇所依据的行为在规章制度中是否有明确规定等，对此被告进行了相应肯定性的举证，本院予以采信。同时，劳动合同法第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。原告由此主张用人单位在作出解除劳动关系通知书前被告未履行该法定程序，故属于程序违法。本院认为，劳动合同法的立法意旨是避免用人单位随意解除劳动合同，对于企业没有组建工会的，用人单位单方解除劳动合同，应依法告知并听取职工代表的意见或向当地总工会征求意见。被告举示证据证明其已采取召集部分职工代表开会征求意见的变通方式履行这一法定程序，本院对此予以采信。因此，对原告认为被告违反行使单方解除权的法定程序相应主张，不予支持。3.单方解除权行使的事实依据是否充分。劳动合同法第三十九条规定了一定情形下用人单位可行使解雇权利，但是否存在前述法定情形，举证责任应分配给用人单位承担。本案中，通过双方的陈述、举证等，可知原告从2019年8月18日申请休病假开始即未再向被告提供实际劳动，但根据原告举示的视听资料证据和证人证言可知，原告休病假结束后其上级管理人员确存在未给与被告安排工作内容的情形，且原告在此期间曾积极向被告有关管理人员表示不服未得到安排工作的现状，并要求协调解决。本院认为，原告通过反驳举证，已初步证明导致其客观上违反规章制度即旷工的原因应归责于被告，此时，对劳动者严重违反规章制度过错原因举证责任应进一步由被告承担。因被告未举示证据对相应事实予以进一步证明，故本院认为其径行行使劳动合同法第三十九条单方解除权缺乏事实依据，属违法解除，对原告的该主张予以支持。考虑到原告其时已未再向被告提供实际劳动，以及被告邮寄书面通知的被签收时间，本院确认双方劳动关系于2020年3月7日解除。4.赔偿金支付问题。劳动合同法第八十七条规定，用人单位违反该法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照该法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。关于原告的月均工资标准，原告主张系4109.93元/月，并提供相应证据予以佐证，被告对此辩称原告月平均工资为3696.647元，但并未提供相应工资计算依据，故本院认定劳动合同解除前十二个月原告的平均工资为4109.93元/月。本案中，与原告建立劳动关系的主体虽曾发生变化，但前后用人单位主体系关联公司，原告仍系在重庆市为同品牌物流从事配送工作，工作场所、岗位、性质未发生根本变化，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，在计算支付经济补偿金或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持，故被告应支付原告赔偿金36989.37元（4109.93元/月×4.5月×2倍），本院对原告诉请被告支付违法解除劳动合同赔偿金主张予以支持。另，本案当事人所举示视听资料证据中，原告梁远刚在协商解决劳动争议纠纷时存在部分使用言语不文明行为，该行为有违社会公序良俗，本院对此不予肯定，为此提出批评并望改正。除上文所列举证据外的其他证据，或不足以证明本案的待证事实或与本案不具有关联性，本院不予采信。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：被告重庆京邦达物流有限公司支付原告梁远刚违法解除劳动合同赔偿金36989.37元。上述款项限被告重庆京邦达物流有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，本院决定予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员  杨 竞二〇二〇年十一月六日法官助理  黄金驹书 记 员  张馨予