贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔27民终2603号 上诉人（原审被告）：六盘水佛德药业有限公司，住所地贵州省六盘水市盘州市亦资街道南湖居委会南山湖畔小区一单元15-5，统一社会信用代码91520200MA6DJ43X32。 法定代表人：吴明刚，该公司总经理。 上诉人（原审被告）：六盘水佛德药业有限公司长顺县分公司，住所地贵州省黔南州长顺县白云山镇改尧村农贸市场20号，统一社会信用代码91522729MA6GMKUX8Q。 负责人：史淼，该公司经理。 被上诉人（原审原告）：长顺县白云山镇人民政府，住所地长顺县白云山镇改尧村，统一社会信用代码115227290099018686。 法定代表人：叶黔松，该镇镇长。 上诉人六盘水佛德药业有限公司（以下简称佛德药业公司）、六盘水佛德药业有限公司长顺县分公司（以下简称佛德药业长顺分公司）因与被上诉人长顺县白云山镇人民政府（以下简称白云山政府）合伙协议纠纷一案，不服长顺县人民法院（2020）黔2729民初341号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年8月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 佛德药业公司、佛德药业长顺分公司上诉请求：1、撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，因被上诉人严重违约，导致上诉人与被上诉人无法进行合作。被上诉人没有按双方签订协议的约定及时投入资金，导致合作项目因资金问题滞后。被上诉人将土地提前收回，将该土地改种其它作物，没有与上诉人进行结算，被上诉人违约在先。二、因自然灾害导致合作项目失败、多处中药种植基地没有收成，在遭受灾害时上诉人向金亚主任汇报过受灾情况。三、财务结算程序不合法。上诉人与被上诉人的财务往来应该是公对公进行，但被上诉人将公款私自汇入分公司法定代表人的私人帐户，导致该笔投资款没有全部用于中药材种植。上诉人只认可对公帐户收到的30万元，不认可汇入私人帐户的32万元。四、请求与被上诉人进行结算。上诉人与被上诉人在协议中明确约定了要进行结算，双方约定了三年的合作期限，被上诉人提前解除协议，违约在先。但被上诉人在没有进行结算的情况下私自终止了双方的合作，并将土地改做他用，导致上诉人损失惨重，在进行结算后上诉人将保留向被上诉人追究损失的权利。双方在协议中约定，如遇自然灾害，互不追究责任，故上诉人不应承担责任。五、一审法院程序违法，剥夺了上诉人的质证权。一审法院没有将被上诉人的证据材料送达上诉人，剥夺了上诉人的质证权利。 被上诉人白云山政府二审未作答辩。 白云山政府向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告项目分红款3.72万元；2.判令被告退还原告项目入股本金62万元；3.判令被告承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：为有效带动白云山镇烂山村、中院村贫困农户如期实现脱贫，通过政府招商引资，引进被告佛德药业公司实施白云山镇烂山村中药材种植基地建设项目、中院村田园综合体种植项目，项目先实施，验收合格签订协议后再拨付入股资金。2018年4月8日，原告白云山政府（甲方）与被告佛德药业公司（乙方）签订《2018年烂山村中药材种植基地建设项目合作协议》（以下简称“中药材协议”），《2018年中院村田园综合体种植项目合作协议》（以下简称“综合体项目协议”），中药材协议约定：一、项目基本建设情况：在烂山村××200亩中药材种植基地一个，扶持烂山村贫困农户15户。投资规模：第一期实际投入建设资金92万元，其中，甲方投入扶贫资金30万元，乙方投入62万元。二、运作模式：1.按方案使用完第一期资金后，其他资金均由乙方投入，以实际投入为准，投入公开透明，双方认可签字为准，最后以双方投入比例占有基地股份。2.基地建设、技术、管理由乙方全权负责，乙方按市场价对产品进行回收，乙方以此占有基地10％股份。3.从基地开始建设起，乙方确保1年内必须出售基地第一期产品，计算出产品利润，并核算出扶贫资金所占股份的利润，抽取扶贫资金所占股份利润的70％分红给项目覆盖到的15户贫困户。再从基地总产值中提取1万元作为中院村集体经济，其他剩余资金全部作为基地发展滚动资金，确保延继建设200亩以上种植基地直至三年期满、双方占有股份不变。4.三年后基地所有产品进行出售清算，若清算后30万元财政扶贫资金所占股份得到的利润达到30万元，则继续按照合同约定进行分红，如达不到30万元，则由企业无条件补足30万元后归还给烂山村集体，并退还30万元扶贫资金的0.5％（1500元）占用金给烂山村集体。三、其他约定事宜:1.基地除此项目规定种植的相关品种外，企业可在基地土地上进行种植其他产品，双方原有股份同样占有其他产品的相应股份。2.如遇自然灾害，人为不可抗拒因素导致项目失败，双方各自承担相应损失，不予迫究相关责任。综合体项目协议约定：一、项目基本建设情况：在中院村建设70亩药类植物观光园综合体，扶持中院村贫困农户16户，投资规模：第一期实际投入建设资金39.85万元，其中，甲方投入扶贫资金32万元，乙方投入7.85万，二、运作模式：1.按方案使用完第一期资金后，其他资金均由乙方投入，以实际投入为准，投入公开透明，双方认可签字为准，最后以双方投入比例占有基地股份。2.基地建设、技术、管理由乙方全权负责，乙方按市场价对产品进行回收，乙方以此占有基地10％股份。3.从基地开始建设起，乙方确保1年内必须出售基地第一期产品，计算出产品利润，并核算出扶贫资金所占股份的利润，抽取扶贫资金所占股份利润的70％分红给项目覆盖到的16户贫困户。再从基地总产值中提取1万元作为中院村集体经济，其他剩余资金全部作为基地发展滚动资金，确保延继建设50亩以上种植基地直至三年期满、双方占有股份不变。4.三年后基地所有产品进行出售清算，若清算后32万元财政扶贫资金所占股份得到的利润达到32万元，则继续按照合同约定进行分红，如达不到32万元，则由企业无条件补足32万元后归还给中院村集体，并退还32万元扶贫资金的0.5％（2500元）占用金给中院村集体。三、其他约定事宜：1.基地除此项目规定种植的相关品种外，企业可在基地土地上进行种植其他产品，双方原有股份同样占有其他产品的相应股份。2.如遇自然灾害，人为不可抗拒因素导致项目失败，双方各自承担相应损失，不予迫究相关责任。 2018年9月10日，原告白云山政府（甲方）与被告佛德药业长顺分公司（乙方）就上述两个项目分别签订了《烂山村中药材种植基地建设项目合作协议》，《中院村田园综合体种植项目合作协议》，将项目量化入股资金共计62万元入股乙方发展田园综合体和中药材种植基地，按照财政专项资金拨付程序一次性拨付到乙方指定的账户。双方为入股资金的管理使用签订了入股资金监管协议及抵押协议。协议主要条款约定：一是甲方负责组织将量化入股资金62万元入股乙方发展中药材种植和田园综合体建设，乙方按照62万元入股资金5%、6%、7%的比例逐年、按时兑现分红给入股的31户贫困户。其中中院村第一年分红1.6万元、第二年分红1.92万元、第三年分红2.24万元。烂山村第一年分红1.5万元、第二年分红1.8万元、第三年分红2.1万元。二是公司需完成中药材基地建设，合理进行管护。三是合同期满后，乙方要积极与贫困户协商续签或将量化资金62万元量化入股本金退还给原告白云山政府。同日，被告佛德药业长顺分公司分别与中院村16户、烂山村15户农户签订《入股分红协议》。原告于2018年12月17日将入股资金32万元打款至被告佛德药业长顺分公司指定的公司负责人史淼个人账户；2018年12月22日将入股资金30万元汇入被告佛德药业长顺分公司对公账户。由于基地管理不善，种植效益差，拖欠农户地租，原告于2019年7月27日向被告佛德药业长顺分公司发出整改通知。2019年8月15日，被告佛德药业公司的法定代表人承诺于2019年9月15日补充所欠群众土地款和约定分红款后，该项目实施结束，如不能按时支付，由佛德药业公司承担应有责任。2020年2月24日，被告仍未按约定支付土地地租，原告向被告发出通知，将该基地改种刺梨和花椒，解除与土地流转的相关约定。至此，上述两个扶贫项目建设失败。 一审法院认为，案涉项目入股资金62万元是根据长顺县财政局、长顺县民族宗教事务局长财字[2018]3号文件《关于下达2018年第二批统筹整合使用财政涉农资金的通知》拨付的中央财政专项扶贫资金，符合国家扶贫产业政策并履行了审批手续，原、被告签订的项目合作协议，并不违反国家法律、法规的禁止性规定，故双方签订的合同合法有效。根据法律规定，依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照合同约定全面履行义务，项目约定期限三年，现因项目失败，已无继续履行合同的可能，被告应按约定返还入股本金62万元。关于被告是否支付入股分红款的问题，红利应是基于企业产生的利润进行的再分配。本案中，虽然双方约定了分红的比例，一审庭审中双方均认可该项目失败，未对基地所有产品进行清算，原告亦未举证证明该项目产生利润，故被告不应支付原告分红款。被告佛德药业长顺分公司未到庭参加诉讼，视为放弃陈述和申辩的权利，由此产生的法律后果由其自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条，第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,第一百四十四条，以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、被告六盘水佛德药业有限公司长顺县分公司于判决生效之日起十五日内偿还原告长顺县白云山镇人民政府入股本金62万元，被告六盘水佛德药业有限公司对上述债务承担连带清偿责任；二、驳回原告长顺县白云山镇人民政府其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5186元（已减半收取），由被告六盘水佛德药业有限公司、六盘水佛德药业有限公司长顺县分公司连带承担4875元，原告长顺县白云山镇人民政府承担311元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，上诉人主张被上诉人未及时投入资金、提前收回土地等构成违约。根据双方签订的协议，并未明确被上诉人投入资金的具体时间，且根据本案查明的事实，案涉项目系政府通过招商引资，为带动烂山村、中院村贫困户如期实现脱贫而进行建设的项目，系先实施，验收合格后再拨付入股资金。被上诉人已于2018年12月17日、2018年12月22日共计向上诉人汇入62万入股资金，因上诉人对项目基地管理不善，种植效益差，拖欠农户地租等，被上诉人于2019年7月27日向上诉人发出整改通知，上诉人的法定代表人承诺支付群众土地款及承担相应责任后，仍未进行整改和支付租金，被上诉人才于2020年2月24日向其发出解除土地流转的相关约定。故上诉人已经通过合法的程序告知上诉人，不构成违约。上诉人的该项上诉主张不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人主张的因自然灾害导致项目合作失败，属于不可抗力，其不应承担返还被上诉人入股资金的问题。上诉人对此并未提供证据予以证明，故对其该主张，本院不予采纳。 关于上诉人主张的汇入史淼账户的30万元的问题。根据上诉人佛德药业长顺分公司出具的委托书载明的情况，该公司指定将烂山村中药材种植基地项目款30万元汇入其公司负责人史淼的账户，被上诉人也按照该委托书向被上诉人的指定账户汇入30万元，履行了投入资金的义务。上诉人不认可该30万元系被上诉人投入资金的主张与本案查明的事实不符，故对其该上诉主张，本院亦不予采纳。 关于上诉人主张的一审未将证据材料送达给上诉人，违反法定程序的问题。经查，一审法院已经依法向二上诉人送达相关诉讼材料，程序并无不当。 综上所述，佛德药业公司、佛德药业长顺分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10372元，由上诉人六盘水佛德药业有限公司、六盘水佛德药业有限公司长顺县分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 军 审判员 王 锦 审判员 袁丽娟 二〇二〇年十一月十一日 法官助理陆良艳 书记员蒙沁