浙江省衢州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙08民终938号 上诉人（原审被告）：许金生，男，1965年5月3日出生，汉族，浙江省龙游县人，住浙江省龙游县。 委托诉讼代理人：苏志标，浙江嘉志律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈连香，女，1939年10月24日出生，汉族，浙江省龙游县人，住浙江省龙游县，现住浙江省龙游县。 委托诉讼代理人：陈磊，浙江护龙律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王建红，男，1965年9月8日出生，汉族，浙江省龙游县人，住浙江省龙游县。 委托诉讼代理人：吴林平，浙江游龙律师事务所律师。 上诉人许金生因与被上诉人陈连香、王建红健康权纠纷一案，不服浙江省龙游县人民法院（2020）浙0825民初1458号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 许金生上诉请求：撤销一审民事判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实及适用法律错误。一、法律适用错误。一审判决适用《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第三十五条，上述法律条款存在法律冲突，应按特殊法优于普通法、特殊条款优于普通条款进行选择适用。《中华人民共和国侵权责任法》与《中华人民共和国民法总则》是特殊法与普通法的关系，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条与第三条是特殊条款与普通条款的关系。本案应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，而不是将三条条款同时适用。被上诉人认为因上诉人逃逸，故因承担50%的责任，没有任何法律依据。上诉人认为逃逸是行政、刑事责任构成的原因，并不是民事责任的原因。一审法院既然查明受害方与肇事方为事故的同等责任，可以判定受害方自行承担50%责任。而不是按交警部门的定责进行判决。二、事实认定错误，主要是受害人城镇标准的认定。城镇标准的认定为居住在城镇且收入来源在城镇。本案被上诉人陈连香提供的证据仅为居住证明并没有收入证明，不能认定为城镇标准。 陈连香答辩称，一审判决合理合法。一、交通事故认定书认定上诉人许金生承担全责，陈连香是无责方，一审判决交通事故责任由王建红承担，逃逸部分责任由许金生承担是合理的。二、关于赔偿标准问题，陈连香一直连续居住在龙游城区，且有自己购买的商品房，应认定居住在城镇。而且收入来源依靠子女赡养，子女都在龙游县城工作，居住、收入和消费都来源于城镇，应适用城镇标准。 王建红答辩称，一、关于法律适用问题，对一审判决“如许金生在事故发生后未逃逸，许金生与陈连香应承担同等责任为宜”无异议，按此判决，许金生与王建红应承担50%的责任。但是在法律适用上应依据最高院人损司法解释第9条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”。本案从事故认定逃逸的事实看，许金生有故意或重大过失情形，王建红对整体赔偿50%承担连带责任之后再向许金生追偿。二、伤残赔偿金同意许金生上诉意见，应适用农村标准。 陈连香向一审法院起诉请求：1.依法判令王建红、许金生共同赔偿陈连香医药费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费等共计227805.57元；2.本案诉讼费用由被告王建红、许金生负担。 一审法院认定事实：王建红系水果批发经销商，许金生系王建红的雇工。2018年6月27日04时31分许，许金生驾驶无号牌标记有“泰利”字样电动三轮车从龙游县龙洲街道北门农贸市场出发前往龙游县龙洲街道幸福路送水果，行驶至龙游县××街道××路××号飞黄锁行路段时，未确保安全，与横过机动车道的行人陈连香发生碰撞致陈连香受伤及车辆受损的交通事故。事故发生后，许金生未及时报警而是继续将水果送到目的地才回到事故现场报警，王建红未指示许金生离开事故现场。陈连香受伤后经龙游县人民医院、龙游县中医医院治疗共花去医药费84695.73元，其中2019年1月30日之后花费医疗费10938.09元（未包括重新鉴定所花医疗费657.40元），累计住院130天。2018年6月27日，王建红预交陈连香医疗费13000元。2019年1月30日，陈连香伤情经衢州市第三医院司法鉴定所鉴定构成人体损伤七级残疾，与本次交通事故直接因果关系，花费鉴定费2758元，后经浙江大学司法鉴定中心重新鉴定陈连香构成人体损伤八级残疾，与颅脑外伤系直接因果关系，花费鉴定费3120元、医疗费657.40元；经浙江千麦司法鉴定中心衢州（天恒）所鉴定伤后营养期为90天，花费鉴定费700元。因许金生驾驶车辆上道路行驶，发生道路交通事故后逃逸，龙游县公安局交通警察大队认定，许金生负事故全部责任，陈连香无责任。许金生因该交通事故被追究刑事责任，为了取得陈连香的谅解，2019年1月9日，许金生支付陈连香谅解补偿款30000元。该交通事故民事赔偿部分因协商未果，陈连香诉至法院，要求王建红、许金生赔偿医疗费89274.57元、护理费16900元、住院伙食补助费3900元、营养费2700元、残疾赔偿金90273元、精神抚慰金20000元、交通费1300元、鉴定费3458元，共计227805.57元。庭审中，陈连香变更诉请为要求王建红、许金生按各自应承担的民事责任共同赔偿陈连香医药费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费等共计227805.57元。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任；雇工在完成雇主交付的工作任务时，造成他人损害的，雇主应承担赔偿责任。许金生在送水果途中造成陈连香受伤，根据龙游县公安局交通警察大队的责任认定，许金生因逃逸负事故全部责任，许金生应当承担侵权责任，而该侵权行为发生在许金生完成雇主王建红交付的送水果途中，故许金生应承担的侵权责任转承由雇主王建红承担。根据陈连香的诉请和事故发生实际情况，以及减少诉累，如许金生在事故发生后未逃逸，许金生与陈连香应承担同等责任为宜，故该院认定王建红和许金生对陈连香各自承担50%的民事赔偿责任。王建红辩称陈连香所花医疗费应按报销后金额计算以及陈连香残疾评定后的医疗费应扣除，前者理由正当，予以采信，后者用药合理，应当计算在陈连香的医疗费中，对王建红该辩称不予采信；王建红辩称许金生在刑事一案中支付的谅解补偿款30000元应抵作民事赔偿款，谅解补偿款系许金生为减轻刑事处罚而付给陈连香的补偿款，且许金生已取得陈连香的谅解，故对王建红要求抵作民事赔偿款的辩称不予支持；王建红辩称陈连香主张的护理费应当扣除医院收取的护理费，受害人诉请的护理费赔偿与医院收取的护理费非同一范畴，故对王建红该辩称不予采信；陈连香已连续在龙游县城居住生活多年，并已在县城购买商品房屋，故赔偿标准适用城镇居民赔偿标准，对王建红辩称适用农村居民赔偿标准不予采信；王建红辩称许金生已负刑事责任不应赔偿陈连香精神抚慰金，该辩称理由正当，予以采信，王建红承担的民事赔偿责任系转承责任，故王建红亦不承担赔偿陈连香精神抚慰金的责任；王建红辩称陈连香自行评定伤残等级所花的鉴定费2758元，与重新鉴定结果不一致，故应由陈连香自行负担，陈连香进行伤残等级评定由侵权行为引起，系诉讼所需，故不应由受害人陈连香承担，应由王建红、许金生各自承担50%；陈连香诉请交通费按住院期间每天10元计算共计1300元，理由正当，予以支持；王建红为陈连香预付医疗费13000元应在其赔偿金额中扣除。综上，一审法院认定陈连香因许金生侵权请求赔偿的合理费用为医疗费85353.13元、护理费16900元、住院伙食补助费3900元、营养费2700元、残疾赔偿金90273元、交通费1300元、鉴定费6578元，共计207004.13元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告王建红于判决生效之日起十日内赔偿原告陈连香医疗费29676.57元（已扣减预付医疗费13000元）、护理费8450元、住院伙食补助费1950元、营养费1350元、残疾赔偿金45136.50元、交通费650元、鉴定费3289元，共计90502.07元；二、被告许金生于判决生效之日起十日内赔偿原告陈连香医疗费42676.57元、护理费8450元、住院伙食补助费1950元、营养费1350元、残疾赔偿金45136.50元、交通费650元、鉴定费3289元，共计103502.07元；三、驳回原告陈连香的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1640元，由原告陈连香负担231元，被告王建红负担704.50元，被告许金生负担704.50元，于判决生效之日起七日内交纳。 二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据材料。 经审理，本院对一审法院认定的案件事实予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。龙游县公安局交通警察大队在2018年8月3日作出的第330825120180000092号《道路交通事故认定书》指出：“许金生驾驶车辆上道路行驶，发生道路交通事故后驾驶逃逸”，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，为了减少诉累，一审法院认定王建红和许金生陈连香各自承担50％的民事赔偿责任。上诉人许金生不能提供证据证明自己没有责任，一审法院对本案责任的确定并无不当。被上诉人陈连香自2009年以来连续在龙游县城居住，并已在县城购买住房，一审法院适用城镇居民赔偿标准并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人许金生的上诉请求不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3280元，由上诉人许金生负担。 本判决为终审判决。 本条款即为执行通知，负有履行义务的当事人必须依本案生效判决履行。未履行的，本案申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制消费、纳入失信被执行人名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  骆忠新 审判员  刘小伟 审判员  熊 娟 二〇二〇年十一月三十日 书记员  姚月红