四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川01民初5026号 原告：神钢建机（中国）有限公司，住所地四川省成都市龙泉驿区经开区南四路**。 法定代表人：细见浩之，董事长。 委托诉讼代理人：宋君，北京市金杜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于庆，北京金杜（成都）律师事务所律师。 被告：石家庄力源工程机械有限公司，住所地河北省石家庄市元氏县107国道东侧使庄段。 法定代表人：葛中昌，总经理。 委托诉讼代理人：任立华，江苏驰宏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：白宇，宁夏兴业律师事务所律师。 被告：安徽省泰源工程机械有限责任公司，住所地安徽省合肥市瑶海工业区纬二路北。 法定代表人：邹传巨，总经理。 委托诉讼代理人：马健，宁夏兴业律师事务所律师。 被告：山西天源工程机械有限公司，住所地山西省晋中市榆次区迎宾路**荣华大厦**。 法定代表人：葛中昌，执行董事。 委托诉讼代理人：马健，宁夏兴业律师事务所律师。 被告：石家庄开源工程机械有限公司，住所地河，住所地河北省石家庄市元氏县马村乡使庄村南侧1000米v> 法定代表人：葛中昌，执行董事。 委托诉讼代理人：马健，宁夏兴业律师事务所律师。 被告：武汉泰天工程机械有限公司，住所地湖，住所地湖北省武汉市吴家山台商投资区油纱路特**（14）v> 法定代表人：葛中昌，总经理。 委托诉讼代理人：马健，宁夏兴业律师事务所律师。 被告：吉林泰天工程机械有限责任公司，住所地吉，住所地吉林省长春市净月开发区银锦路**v> 法定代表人：葛中昌，总经理。 委托诉讼代理人：马健，宁夏兴业律师事务所律师。 被告：孙兆宏，男，1957年7月27日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：马健，宁夏兴业律师事务所律师。 被告：邹红霞，女，1957年9月26日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：马健，宁夏兴业律师事务所律师。 原告神钢建机（中国）有限公司（以下简称神钢建机公司）因与被告石家庄力源工程机械有限公司（以下简称石家庄力源公司）、安徽省泰源工程机械有限责任公司（以下简称安徽泰源公司）、山西天源工程机械有限公司（以下简称山西天源公司）、石家庄开源工程机械有限公司（以下简称石家庄开源公司）、武汉泰天工程机械有限公司（以下简称武汉泰天公司）、吉林泰天工程机械有限责任公司（以下简称吉林泰天公司）、孙兆宏、邹红霞合同纠纷一案，本院于2018年11月12日立案受理后，石家庄力源公司在答辩期内提出管辖权异议。本院于2019年2月12日作出裁定驳回其管辖权异议。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。神钢建机公司的委托诉讼代理人宋君及于庆，石家庄力源公司的委托诉讼代理人任立华及白宇，安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄开源公司、武汉泰天公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞的共同委托诉讼代理人马健到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 神钢建机公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.石家庄力源公司立即向神钢建机公司归还借款本金人民币41703699.98元；2.安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄开源公司、武汉泰天公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞就石家庄力源公司前述第一项债务承担连带保证责任；3.神钢建机公司对石家庄力源公司抵押的坐落于元氏县107国道东侧使庄段的土地使用权［土地证号：元国用（2009）第1&tim**;×1号，抵押登记他项权证号：元他项（2011）第0××4号］享有优先受偿权，以抵押物折价或以拍卖、变卖的价款在第1项诉讼请求确定的债权范围内（且不超过2000万元）优先受偿；4.神钢建机公司对安徽泰源公司出质的股权（出质股权所在的公司：石家庄力源公司）享有优先受偿权，以出质股权折价或以拍卖、变卖的价款在第1项诉讼请求确定的债权范围内（且不超过500万元）优先受偿；5.石家庄力源公司、安徽泰源工程公司、山西天源公司、石家庄开源公司、武汉泰天公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞承担神钢建机公司因本案而发生的律师费。庭审后，神钢建机公司将第3项诉讼请求中的土地证号更正为元国用（2009）第1&tim**;×9号并撤回第5项诉讼请求。神钢建机公司诉称，神钢建机公司原名成都神钢工程机械（集团）有限公司，于2018年3月9日变更为现名称。神钢建机公司业务以生产、销售挖掘机等工程机械为主，石家庄力源公司是神钢建机公司在河北地区指定经销区域的挖掘机经销商。神钢建机公司根据《产品代销合作协议》及相关的订单，向石家庄力源公司销售挖掘机，并由石家庄力源公司再向其客户销售。神钢建机公司与石家庄力源公司就销售挖掘机形成买卖合同关系，而后石家庄力源公司再与其客户（最终用户）形成另一买卖关系。石家庄力源公司在向其客户（最终用户）销售挖掘机时，可以采用全款、银行按揭、融资租赁等方式。在采取融资租赁方式销售时，石家庄力源公司、成都神钢建机公司融资租赁有限公司（以下简称神钢租赁公司）、最终用户签订三方的《融资租赁合同》。在《融资租赁合同》中，石家庄力源公司除了是卖方，还是连带保证人，为最终用户的租金支付义务承担连带保证责任。在实际业务中，由于石家庄力源公司需要为其客户承担保证责任的金额逐渐增多，其自有资金难以全部负担。在此背景下，石家庄力源公司向神钢建机公司借款，用于其为最终用户承担连带保证责任。出于对代销商的支持，谋求共同发展，神钢建机公司、石家庄力源公司以及神钢租赁公司签订了《三方协议书》，约定在石家庄力源公司未按约定履行担保义务时，神钢建机公司要保证石家庄力源公司债务的履行。而在实际履行过程中，为了使神钢建机公司与石家庄力源公司之间的法律关系更为清晰明确，双方采取由石家庄力源公司从神钢建机公司处借款的形式，由石家庄力源公司借得资金后向神钢租赁公司承担其对最终用户的连带保证责任。在借款的资金流转上，由于借款用途明确为用于向神钢租赁公司承担保证责任，因此根据石家庄力源公司的委托，神钢建机公司直接将借款汇至石家庄力源公司指定的神钢租赁公司。截止起诉之日，石家庄力源公司尚欠神钢建机公司本金41703699.98元，石家庄力源公司于2016年6月30日在对账确认函中盖章确认。安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄开源公司、武汉泰天公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞就石家庄力源公司的上述借款提供了连带保证担保，且石家庄力源公司以其享有的位于元氏县107国道东侧使庄段的土地使用权［土地证号：元国用（2009）第1&tim**;×9号］提供土地最高额抵押担保，并办理了抵押登记［他项权证号：元他项（2011）第0××4号］，抵押担保的限额为2000万元。同时，安徽泰源公司向神钢建机公司质押了所持石家庄力源公司的股权，以担保石家庄力源公司对神钢建机公司的债务履行，担保限额为500万元。借款出借后，虽经神钢建机公司多次催要，石家庄力源公司始终拖延未予归还。 石家庄力源公司辩称：1.神钢建机公司的诉请金额因最终客户还款神钢融资公司，神钢融资公司则会将该款项退还给神钢建机公司的原因，始终处于变动状态，该诉请因此不具体、不明确，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定，应裁定驳回其起诉；2.神钢建机公司没有向石家庄力源公司出借款项的事实，石家庄力源公司和神钢建机公司之间并不存在借贷关系，双方名为借贷实为担保追偿，石家庄力源公司无义务归还神钢建机公司所诉款项；3.案涉对账确认函、代销商借款借据暨还款承诺书虽有石家庄力源公司的签章，但不符合事实和逻辑，并非石家庄力源公司的真实意思表示，显示公平，应当结合借贷发生的历史原因、时间、资金流向、双方的商业模式关系等事实，认定该民事法律行为无效；4.神钢建机公司存在举证不能，对账函及明细与代销商借款借据暨还款承诺书并非一一对应；神钢建机公司应当承担举证不能的不利后果。综上，请求驳回神钢建机公司全部诉讼请求。 安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄开源公司、武汉泰天公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞共同辩称：1.案涉《担保协议》第二条已经明确约定了担保的债权范围为神钢建机公司与石家庄力源公司在合作期间即《产品代销合作协议》履行期间的债务，结合神钢建机公司的经营范围可知，其并不具有放贷的资质，借款并不属于其经营范围内形成的债务，神钢建机公司的民间借贷纠纷已经超过了公司股东的合理预见范围，保证人应予以免责；2、石家庄力源公司和神钢建机公司之间并不存在借贷关系，双方名为借贷实为担保追偿法律关系，代销商借款借据暨还款承诺书系石家庄力源公司的虚假意思表示，且神钢建机公司为职业放贷人，其套取金融机构贷款转贷，代销商借款借据暨还款承诺书主合同无效，故担保合同也应无效；3.涉案《抵押担保合同》和《股权质押合同》第一条第3款第（2）项被担保债权种类及范围明确约定和锁定为“在按揭和融资租赁业务中，因丙方（石家庄力源公司）向乙方（神钢建机公司）提供反担保而产生的乙方（神钢建机公司）对丙方（石家庄力源公司）享有的债权”，本案中，神钢建机公司诉请的金额和款项并非是因神钢建机公司向石家庄力源公司提供反担保而产生的债权，不属于担保合同约定的范围，神钢建机公司无权向石家庄力源公司名下土地使用权以及安徽泰源公司出质的股权拍卖变卖价款主张有限受偿权。综上，请求驳回神钢建机公司的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2008年2月18日，甲方神钢建机公司与乙方神钢租赁公司、 丙方石家庄力源公司签订《三方协议书》，就融资租赁业务达成协议。协议第二条约定：本协议适用于乙方与丙方介绍的承租人之间所签订的、由本协议第三条各款规定的融资租赁合同（以下简称融资租赁合同）及乙方与丙方签订的、由本协议第四条各款规定的有关融资租赁的租赁物（以下简称租赁物）的买卖合同，以及前述两者的各项附属事项。协议第三条对融资租赁合同的条件进行了约定，包括租赁物、租赁期限、逾期管理、租金利率等。第七条约定甲方有义务在丙方未按租赁合同的约定履行担保义务时，保证丙方的债务的履行并承担履行该债务的责任；甲方有权利在当丙方未按租赁合同的约定履行担保义务时，将丙方向甲方交纳的保证金及其他甲方须向丙方支付的款项直接用于履行担保。第八条约定：1.当满足租赁合同约定的担保条件时，乙方有权利要求丙方履行担保义务；2.当丙方未按租赁合同约定履行担保责任时，乙方有权要求甲方履行担保责任；3.乙方有义务按本协议约定按时向丙方支付货款；4.当甲方或丙方履行担保义务后，乙方有义务向其提供相关的法律文件，把租赁物的所有权转让给担保方，通知承租人并协助甲方或丙方向承租人追偿。第十三条约定协议的有效期为一年，即协议签署日2008年2月18日起至2009年2月17日止；但是，至本协议的有效期届满之前3个月为止，甲乙丙三方的任何一方未作出终止协议的书面意思表示的，本协议延长一年，以后协议期限届满时依次类推。即使本协议终止，与本协议相关的其他合同的效力以及甲乙丙三方的权利义务不受任何影响。 2013年1月11日，石家庄力源公司与神钢建机公司签订《产品代销合作协议》，约定石家庄力源公司代销神钢建机公司生产的“KOBELCO”牌合资挖掘机等系列产品。 神钢建机公司于2012年至2014年间代石家庄力源公司向神钢租赁公司支付款项，石家庄力源公司在三十份代销商借款借据暨还款承诺书上盖章确认。三十份代销商借款借据暨还款承诺书载明了借款金额、借款事项及原因为垫付不同时间批次的神钢租赁公司租赁款、还款计划等内容，资金占用费和委托付款的付款方式，即石家庄力源公司委托神钢建机公司将借款支付给神钢租赁公司。2016年6月30日，石家庄力源公司在神钢建机公司发送的对账确认函上盖章，该函载明：“石家庄力源公司：截止至2016年6月30日，贵公司向我公司借款余额，人民币41703699.98元，具体如下：1.神钢租赁融资渠道借款余额。资金占用费按约定收取，具体渠道借款明细见附件（所有渠道的附件明细都需要打印后盖与对账函页一起加盖骑缝章）”石家庄力源公司在“若对以上欠款确认无误，请加盖贵司公章（附件盖骑缝章）”处加盖印章，并在该函及附件部分加盖了骑缝章，其中，附件载明了合同编号、承租人、应收日期、月租金、代垫日期、计息计算起始时间等事项。 2014年12月26日，神钢建机公司作为甲方（债权人），山西天源公司作为乙方（保证人），签订《担保协议》，约定：第一条：本协议的债务人指的是石家庄开源公司、吉林泰天公司、石家庄力源公司、郑州天源工程机械有限责任公司、武汉泰天公司以及其子公司、控股公司、参股公司、关联公司、受同一实际控制人控制的公司等现在或将来对甲方负有债务的公司。最高额保证，是指甲方与债务人之间在一定期间内连续发生的多笔债务，确定一个最高额度，由乙方在此最高额度内对债务人履行债务向甲方提供担保。第二条：1.乙方对甲方与债务人在合作期间内（包括本保证担保设立前）已经发生的和将要发生的甲方对债务人享有的债权提供担保。2.本担保协议担保的债权包括甲方对债务人享有的所有债权，包括但不限于：（1）因履行甲方与债务人签订的各份《产品代销合作协议》及其他协议过程中甲方对债务人所享有的债权；（2）在按揭、融资租赁等业务中，因甲方承担担保责任而产生的应向债务人追偿而享有的债权；（3）甲方与债务人合作过程中（包括本保证担保设立前）所产生的甲方对债务人的其他债权；3.上述所有债权的利息、违约金、损害赔偿金和实现保证的费用（包括但不限于：诉讼费、执行费、评估费、拍卖费、律师费、差旅费等）。第三条被担保债权数额为99603万元。第四条：被担保债权期间为2015年1月1日之前及2015年1月1日起至2019年12月31日止，保证人应当对在上述期间所发生全部的债权余额承担保证担保责任。第六条：保证方式为最高额连带责任保证担保。当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论甲方对主合同项下的债权是否存在其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），甲方均有权直接要求乙方在其保证范围内承担连带保证责任。第七条：对于主合同项下的所有债务，保证期间自最后一笔债务履行期届满之日起四年止。 2014年12月26日，神钢建机公司作为甲方（债权人），石家庄开源公司作为乙方（保证人），签订《担保协议》，最高额保证担保的债权数额为140725万元，其余内容与2014年12月26日神钢建机公司与山西天源公司所签订《担保协议》的内容一致。 2015年4月14日，神钢建机公司作为甲方（债权人），安徽泰源公司作为乙方（保证人），签订《担保协议》，最高额保证担保的债权数额为140725万元，其余内容与2014年12月26日神钢建机公司与山西天源公司所签订《担保协议》的内容一致。 2014年12月26日，神钢建机公司作为甲方（债权人），石家庄开源公司作为乙方（保证人），签订《担保协议》，最高额保证担保的债权数额为140725万元，其余内容与2014年12月26日神钢建机公司与山西天源公司所签订《担保协议》的内容一致。 2015年4月14日，神钢建机公司作为甲方（债权人），武汉泰天公司作为乙方（保证人），签订《担保协议》，最高额保证担保的债权数额为104210万元，其余内容与2014年12月26日神钢建机公司与山西天源公司所签订《担保协议》的内容一致。 2015年4月14日，神钢建机公司作为甲方（债权人），吉林泰天公司作为乙方（保证人），签订《担保协议》，最高额保证担保的债权数额为128804万元，其余内容与2014年12月26日神钢建机公司与山西天源公司所签订《担保协议》的内容一致。 2015年4月14日，神钢建机公司作为甲方（债权人），孙兆宏、邹红霞作为乙方（保证人），签订《担保协议》，最高额保证担保的债权数额为140725万元，其余内容与2014年12月26日神钢建机公司与山西天源公司所签订《担保协议》的内容一致。 石家庄开源公司作为抵押人（甲方），神钢建机公司作为抵押权人（乙方），石家庄力源公司作为债务人（丙方），签订《抵押担保合同》，约定：本担保为最高额抵押权担保，甲方对乙、丙双方在合作期间内（包括本最高额抵押权设立前）已经发生的和将要发生的乙方对丙方享有之债权提供担保。本抵押合同担保的债权包括乙方对丙方享有的所有债权，包括但不限于：（1）因履行乙、丙双方签订的各份《产品代销合作协议》及其他协议过程中乙方对丙方所产生之债权，即应收货款；（2）在按揭和融资租赁业务中，因丙方向乙方提供反担保而产生的乙方对丙方享有的债权；（3）乙、丙双方合作过程中（包括本最高额抵押权设立前）所产生的乙方对丙方的其他债权。4.乙方受让的四川成都成工工程机械股份有限公司（下称丁方）对丙方享有的所有债权，包括但不限于：因履行丁、丙双方签订的各份《产品代销合作协议》过程中丁方对丙方所享有的债权（应收货款），以及丁、丙双方合作过程中所产生的丁方对丙方的其他债权。5.上述所有债权的利息、违约金、损害赔偿金和实现质权的费用（包括但不限于：诉讼费、执行费、评估费、拍卖费、律师费、差旅费等）。最高额抵押担保的债权额度为人民币2000万元，以债务人不履行到期债务或发生本合同第五条约定的抵押权确定情形之日起，双方具体结算额度为准。被担保债权确定期间自2010年1月1日起至2020年12月31日止。抵押财产为：元国用（2009）第1××9号建设用地（土地使用权人为石家庄力源公司）。 2011年6月10日，石家庄开源公司与神钢建机公司在元氏县国土资源局办理了上述土地抵押权登记，抵押期限为2011年1月1日至2020年12月31日。 2013年7月13日，安徽泰源公司作为出质人（甲方），神钢公司作为质权人（乙方），石家庄力源公司作为债务人（丙方），签订《股权质押合同》，约定：本担保为最高额质权担保，甲方对乙、丙双方在合作期间内（包括本最高额质权设立前）已经发生的和将要发生的乙方对丙方享有之债权提供担保。本质押合同担保的债权包括乙方对丙方享有的所有债权，包括但不限于：（1）因履行乙、丙双方签订的各份《产品代销合作协议》及其他协议过程中乙方对丙方所享有的债权；（2）在按揭或融资租赁等业务中，因丙方向乙方提供反担保而产生乙方对丙方享有的债权；（3）乙、丙双方合作过程中（包括本最高额质权设立前）所产生的乙方对丙方享有的其他债权。4.乙方受让的四川成都成工工程机械股份有限公司（下称丁方）对丙方享有的所有债权，包括但不限于：因履行丁、丙双方签订的各份《产品代销合作协议》过程中丁方对丙方所享有的债权（应收货款），以及丁、丙双方合作过程中所产生的丁方对丙方的其他债权。5.上述所有债权的利息、违约金、损害赔偿金和实现质权的费用（包括但不限于：诉讼费、执行费、评估费、拍卖费、律师费、差旅费等）。第二条：最高额质押担保的债权额度为人民币500万元，若丙方债务超过500万元时，丙方不履行到期债务或发生本合同约定的债权确定情形之日起，最高额质押担保的债权额度以乙、丙双方具体结算额度为准。第三条：被担保债权确定期间为2004年1月1日之前及2004年1月1日起至2020年12月31日止。第四条：出质股权为甲方持有的丙方股权及其派生的权益。 2013年7月16日，元氏县工商行政管理局出具《股权出质设立登记通知书》，载明：“安徽泰源公司、神钢建机公司：根据申请，我局于2013年7月16日办理股权出质登记手续，质权自登记之日起设立。现将登记事项情况通知如下：质权登记编号：130××××2017；出质股权所在公司：石家庄力源公司，出质股权数额：500万元，出质人：安徽泰源公司，质权人：神钢建机公司。” 再查明，2018年3月9日，成都神钢工程机械（集团）有限公司的名称变更为“神钢建机（中国）有限公司”。 上述事实，有《三方协议书》《产品代销合作协议》、“对账确认函”“代销商借款借据暨还款承诺书”“银行转账凭证”、《担保协议》《抵押担保合同》、“他项权证书”、《股权质押合同》、“股权出质设立登记通知书”及当事人当庭陈述等证据在案佐证。 本院认为，神钢建机公司、神钢租赁公司、石家庄力源公司签订的《三方协议书》，神钢建机公司与石家庄力源公司签订的《产品代销合作协议》系列协议是签订各方的真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，对各方当事人均有法律约束力。 本案的争议焦点为：1.神钢建机公司诉请是否具体明确；2.神钢建机公司与石家庄力源公司之间是否建立了41703699.98元的债权债务关系；3.石家庄力源公司、安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄开源公司、武汉泰天公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞是否应当承担神钢建机公司主张的担保责任。 一、神钢建机公司诉请是否具体明确 本案中，神钢建机公司诉请石家庄力源公司归还借款本金41703699.98元并且石家庄力源公司、安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄开源公司、武汉泰天公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞对该债务承担担保责任，其诉讼请求具体明确，符合起诉条件；至于双方之间是否有具体明确的债权债务属于实体审理的范畴，石家庄力源公司关于神钢建机公司诉请不具体明确的辩称不能成立，本院不予支持。 二、神钢建机公司与石家庄力源公司之间是否建立了41703699.98元的债权债务关系 根据《三方协议书》《产品代销合作协议》《补充协议》约定的内容，神钢建机公司、神钢租赁公司、石家庄力源公司就神钢建机公司挖掘机销售事宜作出了一系列的交易安排，该交易安排中实际包含了买卖、租赁、担保等多种法律关系。本案首先要判断的神钢建机公司与主债务人石家庄力源公司之间法律关系。一方面，从神钢建机公司提交的多份《借款借据暨还款承诺书》显示的内容看，双方的法律关系在形式上的确具有借款关系的法律特征，借据载明了出借人和借款人分别为神钢建机公司和石家庄力源公司，载明了借款原因为石家庄力源公司向神钢租赁公司垫付某一批次租赁客户逾期未付的租金，借款双方具有借款的合意；借款的支付采取的是委托付款的方式，即由石家庄力源公司委托神钢建机公司直接支付给神钢租赁公司。另一方面，综观整个交易安排，正是因为石家庄力源公司系神钢建机公司代销商，且双方选用融资租赁的模式代销挖掘机，按照《三方协议书》的约定，当石家庄力源公司未履行担保责任时，神钢租赁公司有权要求神钢建机公司承担担保责任，各方对履行担保责任的顺序进行了约定；但实际操作中，各方采取了更为简化的方式，即因石家庄力源公司没有资金承担其担保责任，就以向神钢建机公司借款的方式履行担保义务。这与石家庄力源公司不履行担保义务、神钢建机公司直接向神钢租赁公司履行担保义务后向石家庄力源公司追偿有所不同，两种情形下向神钢租赁公司履行担保义务的付款主体并不相同。因此，神钢建机公司与石家庄力源公司之间的法律关系虽然表面反映出是借款关系，但实际上还是整个交易结构的其中一环，既非单纯的追偿关系，也不应当将这一环单独抽出作为借款关系认定和处理，双方的法律关系总的来说还是代销合作的法律关系，本案的案由应当为合同纠纷，基于双方达成的合意形成了债权债务关系，石家庄力源公司应按照双方约定向神钢建机公司履行债务。石家庄力源公司、安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄开源公司、武汉泰天公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞主张神钢建机公司与石家庄力源公司仅系担保追偿法律关系，不应承担付款责任的辩称不能成立，本院不予支持。 2016年6月30日，石家庄力源公司在神钢建机公司发送的对账确认函上盖章确认，截止至2016年6月30日，石家庄力源公司尚欠神钢建机公司借款余额为41703699.98元。结合神钢建机公司提供的“代销商借款借据暨还款承诺书”及“银行转账凭证”等证据，能够证明石家庄力源公司差欠神钢建机公司款项的事实。石家庄力源公司最终确认的欠款本金数额应作为石家庄力源公司承担责任的依据。石家庄力源公司、安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄开源公司、武汉泰天公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞主张在代销商借款借据暨还款承诺书及对账确认函上加盖公章的行为不是石家庄力源公司真实意思表示的辩称，在无相反证据推翻的情况下，且石家庄力源公司也未依法诉请人民法院撤销对账确认函及数份代销商借款借据暨还款承诺书，故本院认定石家庄力源公司上述加盖公章的行为系其真实意思表示，石家庄力源公司、安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄开源公司、武汉泰天公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞的该项辩称本院不予支持。石家庄力源公司、安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄开源公司、武汉泰天公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞还主张神钢建机公司公司为职业放贷人且骗取银行贷款，神钢建机公司与石家庄力源公司签订的代销商借款借据暨还款合同无效，对此，本院认为，首先，神钢建机公司系挖掘机生产商，非以民间借贷为业的法人，其为了实现销售挖掘机的商业目的，采用融资租赁的模式，在客户未按期支付租金时，按照三方协议约定向神钢融资公司履行了担保付款义务，石家庄力源公司为了自身利益将神钢建机公司支付的上述款项确定为石家庄力源公司的债务，神钢建机公司上述付款行为不属于职业放贷行为；其次，石家庄力源公司也未提供证据证明神钢建机公司有套取金融机构转贷的证据，故本院对石家庄力源公司、安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄开源公司、武汉泰天公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞的该项辩称也不予支持。 二、安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄力源公司、石家庄开源公司、武汉泰天公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞是否应当承担神钢建机公司主张的担保责任 （一）《中华人民共和国担保法》第三十三条规定，本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。第四十一条规定，当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。神钢建机公司与石家庄力源公司签订《抵押担保合同》系双方真实意思表示，不违反法律法规的效力性强制性规定，合法有效。协议明确约定了石家庄力源公司以坐落于元氏县107国道东侧使庄段的土地使用权，为其在抵押担保期间的不超过2000万元债务向神钢建机公司提供最高额担保，并且办理了抵押权登记。因案涉债务发生在债务人与债权人约定的抵押担保期间，在石家庄力源公司不履行债务时，神钢建机公司有权对该抵押土地折价或者以拍卖、变卖的价款在2000万元范围内优先受偿。 （二）《中华人民共和国担保法》第六十三条第一款规定，本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。第七十八条第三款规定，以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。第八十一条规定，权利质押适用本节规定外，适用本章第一条的规定。安徽泰源公司与神钢建机公司、石家庄开源公司签订的《股权质押合同》，系各方真实意思表示，不违反法律、法规的效力性强制性规定，合法有效。安徽泰源公司对其持有的石家庄开源公司的股权已经进行了出质约定且在工商机关进行了出质登记，符合法律规定的享有出质权的情形，在石家庄力源公司不履行债务时，神钢建机公司有权在安徽泰源公司出质股权折价或者以拍卖、变卖的价款500万元范围内优先受偿。 （三）山西天源公司、安徽泰源公司、石家庄开源公司、武汉泰天公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞之间签订的《担保协议》系双方真实意思表示，不违反法律法规的效力性强制性规定，合法有效。协议中明确约定了保证人为神钢建机公司与石家庄力源公司之间在被担保债权期间所发生的所有债权而提供最高额担保，经审查，案涉债务发生在担保人与债权人约定的担保债权期间，亦未超过担保人与债权人约定的最高限额，同时神钢建机公司也在保证期间进行了主张，故对神钢建机公司要求安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄开源公司、武汉泰天公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞对案涉债务承担连带给付责任，予以支持。保证人承担责任后，有权向债务人石家庄力源公司进行追偿。因主合同合法有效，且案涉借款属于担保期间履行主合同而产生的债务，属于担保债权范围，故山西天源公司、石家庄力源公司、石家庄开源公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞关于超出担保范围、主合同无效的抗辩理由不能成立，本院不予支持。同时案涉《抵押担保合同》及《股权质押合同》均明确约定上述担保合同担保的债权包括神钢建机公司对石家庄力源公司享有的所有债权，包括但不限于“在按揭和融资租赁业务中，因石家庄力源公司向神钢建机公司提供反担保而产生的神钢建机公司对石家庄力源公司享有的债权”，故安徽泰源公司、山西天源公司、石家庄开源公司、武汉泰天公司、吉林泰天公司、孙兆宏、邹红霞关于本案债权不属于案涉担保合同约定范围的辩称不能成立，本院亦不予支持。 综上，神钢建机公司的诉讼请求成立。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，第六十三条第一款，第七十八条第三款，第八十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款规定，判决如下： 一、石家庄力源工程机械有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向神钢建机（中国）有限公司偿还款项41703699.98元； 二、安徽省泰源工程机械有限责任公司、山西天源工程机械有限公司、石家庄开源工程机械有限公司、武汉泰天工程机械有限公司、吉林泰天工程机械有限责任公司、孙兆宏、邹红霞对石家庄力源工程机械有限公司的上述债务承担连带清偿责任，并在承担责任后有权在各自承担责任的范围内向石家庄力源工程机械有限公司追偿； 三、神钢建机（中国）有限公司对石家庄力源工程机械有限公司抵押的坐落于元氏县107国道东侧使庄段的土地使用权［土地证号：元国用（2009）第1&tim**;×9号，抵押登记他项权证号：元他项（2011）第0××4号］享有优先受偿权，以抵押物折价或以拍卖、变卖的价款在第一项确定的债权范围内（不超过2000万元）优先受偿； 四、神钢建机（中国）有限公司对安徽省泰源工程机械有限责任公司持有的石家庄力源工程机械有限公司出质的股权享有优先受偿权，以出质股权折价或以拍卖、变卖的价款在第一项确定的债权范围内（不超过500万元）优先受偿。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费250319元、财产保全费5000元、公告费260元，合计255579元；由石家庄力源工程机械有限公司、安徽省泰源工程机械有限责任公司、山西天源工程机械有限公司、石家庄开源工程机械有限公司、武汉泰天工程机械有限公司、吉林泰天工程机械有限责任公司、孙兆宏、邹红霞共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  孙文宏 人民陪审员  张红梅 人民陪审员  蒲晓凌 二〇二〇年十一月九日 书 记 员  胡冬双