江西省安远县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0726民初1616号原告：唐霞。委托诉讼代理人：郭明华，北京市中银（赣州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈福平，北京市中银（赣州）律师事务所律师。原告：孙晓青。被告：叶小霞。被告：钟贞。以上两被告的委托诉讼代理人：孙伟斌，江西微言律师事务所律师。以上两被告的委托诉讼代理人：邱红萍，安远县通达法律服务所法律工作者。原告唐霞、孙晓青诉被告叶小霞、钟贞合伙纠纷一案，本院立案受理后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告唐霞及其委托代理人郭明华、陈福平及原告孙晓青和被告叶小霞、钟贞及两被告的委托诉讼代理人孙伟斌、邱红萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。唐霞、孙晓青向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原被告合伙关系并进行清算分配合伙盈余。2.依法判令两被告向原告唐霞归还其侵占的财物或折价赔偿8248元（详见财物清单）。3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告唐霞在安远县城经营原色化妆美甲店，2018年5月，原告孙晓青和被告叶小霞、钟贞向原告唐霞提出要求受让原色化妆美甲店股份，一起合伙经营。为此，经充分协商，原告唐霞同意出让50%股份，由原告孙晓青受让20%股份出价肆万元，被告叶小霞受让20%股份出价肆万元，被告钟贞受让10%股份出价贰万元，并于2018年6月20日签订了《购买股份协议书》同时，原被告四人共同决定承租新店铺，合伙经营原色化妆美甲店，并于2018年9月30日共同签订了《店铺合伙协议》，约定店内装修、设施设备、工具和水电费以及店租等一切费用按照各自所占股份比例进行出资，并按股份比例进行盈余分配，共同经营和管理，同时就合伙期限、经营管理要求以及业绩提成等也进行了约定。2018年10月23日，原被告四人决定以叶小霞的名义成立个体工商户，合伙经营安远县欣山镇原色化妆美甲店。原被告四人按照股份比例出资，对新店进行装修及购买相关设施和材料等共投入125070元，同时原老店搬入新店财物价值达35898元。然而被告违背诚信，违反合伙协议约定，被告钟贞从未到店里上班，被告叶小霞自2019年3月底开始也未上班，致使店铺无法正常经营，并于2019年4月15日开始停业。6月25日，两被告无故在店门上加锁，7月10日，两被告将店内存放的财务账本以及近14万元价值的财物，其中原告唐霞的私人财物价值8248元，全部搬空并占为己有。综上所述，原告认为，被告拒不参与经营管理，致使店铺无法正常营业，且被告将店门加锁并将财务账本及店内全部财物搬走占为己有且侵占原告唐霞私人财物，违背了合伙协议的相关约定，侵害了原告的合法权益。鉴于此，原被告合伙关系已无可能。为此，特提起诉讼。叶小霞、钟贞辩称，第一，原告提出的事实和清算的数据与事实严重不符，请求法院作出公正判决。事实是原告唐霞邀请两被告入伙经营“原色化妆美甲店”，但原告唐霞在诉状中歪曲事实称是两被告找其要求受让“原色化妆美甲店”股份。由于被告叶小霞之前是原告店里的员工，而被告钟贞则是原告以前店员的朋友，2018年5月间，原告唐霞上门找到正在家里做月子的叶小霞和钟贞，提出邀两被告入伙一起经营“原色化妆美甲店”。原告唐霞把其“原色化妆美甲店”作价20万元转让30%股份给两被告完全显失公平，原告唐霞应当退回该股金给各股东。2018年6月20日，原告唐霞骗取两被告签订了《购买股份协议书》，协议约定原告孙晓青(系原告唐霞表妹）受让股份为20%，被告叶小霞、钟贞受让股份分别为20%、10%，即4万元和2万元价格。该店除了一些简单的设备外，没有任何值钱的物件，根本不值作价20万元的股份，原告唐霞利用自己的优势，两被告对此缺乏经验，在订立本案协议时致使两被告的权利和义务明显违反公平、等价有偿原则。原告唐霞与两被告签订的店铺合伙协议中提到新店进行装修及购买相关设施和材料等共投入113250元，按股份进行分摊，两被告分别出资了22650元和11325元，且事后都已支付给了原告唐霞。原告唐霞与两被告签订的店铺合伙协议中第五条中工资及盈余分配也是显失公平，之前计算的支出应当按股份比例重新计算。第二，是原告原因导致了案涉店铺无法继续经营。根据双方签订的《合伙经营协议书》第7条第2项的规定，需要有正当理由方可退伙，不得在合伙不利时退伙，退伙需要提前1个月告知其他合伙人并经全体合伙人同意，合伙人擅自退伙后，应当赔偿由此给其他合伙人造成的损失。本案是由于原告未遵守此条规定履行通知义务，擅自单方结束合伙事务，致使合伙发生亏损，严重损害了两被告的利益，对此应承担赔偿责任。但其在单方面编制的统计表中根本没有将这笔赔偿费用计算在内。原告唐霞与两被告在经营期间即2019年3月间就独自在外经营同样的业务，是其行为导致了双方无法继续合伙经营。在停业期间，原告唐霞把店里安装了运营系统的电脑主机等主要相应设备和产品搬走，电脑系统中有所有客户的信息及客户的卡金全部带走了。原告唐霞应当把卡金金额按股份分配给各股东。原告唐霞现仍用“原色化妆美甲店”店名继续与她人经营，并通知原电脑系统中的客户用卡金继续到其现在开的店里继续消费，其行为侵权，应当停止侵权并赔偿损失。第三，原告提供的证据材料纯属原告单方面自行编制，没有经过双方核对确认，因此依法不具有法律效力。原告提供的统计数字中不仅多项与事实不符，而且没有的写有，有的数量和单价金额虚高且重复计算，统计时计算的方法也不正确。需特别指出的是，新店开业内购买的财产已经列入新店装修作了支出，老店内有的财物已在入股时就按照股份进行了分摊，不存原告唐霞有私人财物问题。第四，原告提起的诉请没有事实和法律依据。根据民事诉讼法谁主张谁举证的原则，原告应提供合法有效的记账账目来证明，而从其向法院提供的现有证据来看，非合法有效的经双方核对确认的记账账目，无法确认双方合伙经营期间的支出情况，因此，原告应就此承担举证不能的法律后果。原告诉请无事实和法律依据。第五，被告叶小霞在经营时，从2018年12月至2019年4月一共把收入73640元全部转给原告唐霞，由其支配资金。经营中收入客户的卡金30355元也在原告唐霞手中，在清算帐目时，原告唐霞应当拿出这两项的款项。综上所述，原告的诉请没有事实及法律依据。唐霞为证明其主张，向本院提交了如下证据：1.《购买股份协议书》，证明原告唐霞将原色化妆美甲店的股份转让给孙晓青和被告叶小霞、钟贞，四方对股权的比例和价值进行了约定，该协议书系各方真实意思表示合法有效；2.《店铺合伙协议》、收据，证明原被告四方约定将决定重租新的店铺，并约定了装修和相应的投资按照股份比例进行投入，其利润的分配也是按照各自的股份进行分配，同时对合伙人在参与工作的底薪和提成、上班的时间及工作职责进行了约定，且证明店内的装修投入了113250元；3.装修和进货部分记录（自制），证明新店铺装修投入的一些财产记录；4.新店铺经营过程中部分账目记录（自制），证明开业店内装修和添加部分财产共计125070元，店面押金5000元，以及支付的租金和相关月份的支出记录；5.唐霞和叶小霞微信聊天记录截图复印件，证明叶小霞主动提出不能上班，并希望转让她的股份，同时证明被告将店铺门私自加锁停止营业；6.微信群记录截图复印件，证明被告钟贞隐瞒其他股东做其他投资，不到店里上班；7.叶小霞和钟贞在外面污蔑原告的微信记录截图复印件，证明被告污蔑原告，且私自对外发布店铺转让；8.唐霞制作的被告搬走店内财物清单（总价值137632.4元），证明其中唐霞的私人财物为8248元。孙晓青对上述证据无异议。叶小霞、钟贞经质证，对证据1《购买股份协议书》的合法性和真实性有异议，该协议显失公平，但对该协议书中原被告四人各自持有的份额没有意见；对证据2《店铺合伙协议书》和收据的三性无异议，但对原告的证明观点有异议，装修的具体金额应当由唐霞提交相关的证据加以证明；对证据3、4、5、7、8三性均持有异议；对证据6与关联性有异议，协议并未约定股东在参与本案合伙以外不能从事其他项目的经营。第二次庭审中，唐霞提交了如下证据：9.网购货物统计表及货物清单、物流运费单，证明为开新店所购货物；10.装修费清单（含师傅的工资），证明装修费合计32093元，另有一笔阁楼装修5900元；11.原告唐霞从实体店采购的货物清单，证明支出采购费用62577.4元及差旅费1416元；12.店里收款二维码转账给唐霞使用明细表及光盘（唐霞为叶小霞购买衣服支出的费用），证明二维码收款是叶小霞掌管，从叶小霞卡里转至唐霞用于经营店铺支出，但其中存在非店内支出费用，含套现费用；13.店租收据拍摄件，证明三个月的租金是9686元，实际还送了三个月，相当于半年的租金；14.叶小霞和钟贞搬走店内物品的微信截屏和光盘，证明在叶小霞搬走东西后放在朋友圈的图片，且在搬走东西后锁了门拍照；15.钟贞向中央公园物业提出的退铺申请书复印件、唐霞与物业聊天记录（询问谁搬的东西）的截屏照片；16.顾客登记表、电脑系统余额照片，证明店铺停业经营以后未消费的卡金为20876.6元，未消费的是后面顾客要消费的，是原告在无偿的为顾客提供服务，实际上钱已经被原被告四名合伙人分配完；17.手机短信照片，证明叶小霞持有的店里收款卡余额194.17元。叶小霞、钟贞经质证，对证据9网购货物统计表中货物的关联性和部分真实性、合法性均有异议。列表中21项价格为10573.55元（含运费）的货物和2台二手空调、热水器7000元、二手床50元无单据印证的货物及如新20×××××元货物如果存在均属于老店的货物。因为以上货物购买时间均是2018年10月份重新开办新店合伙营业前所购货物，这个时段所购买的货物支付不属于四人合伙后开业后新的支出费用，该费用已在合伙投资中结算为各自己的投资款项，原告存在重复计算该费用问题；对证据10中材料货单和收据的三性均有异议，对其中5900元费用支出没有异议，但该费用同样属于四人合伙时已分摊费用，存在重复计算该费用问题；对证据11三性均有异议，该组单据没有验收人确认签字，无法证实这些货物当时是否购买，而且购买的时间在2018年9月份，购买的数量和货物品种之多不符合当时店里的需求量，如果确实存在该货物，该费用同样属于四人合伙时已分摊费用，存在重复计算该费用问题；对证据12真实性没有异议，但对部分关联性有异议，如其中2019年2月9日13700元，是支付唐、孙、叶三人工资6637元，而不是唐、孙二人工资，还有一部分金额不是支付工资，其中2019年2月11日转568元、622元、150元并非唐霞为叶小霞垫付衣服及宝宝用品钱，其提供的图片也证明不了这一事实，其中2019年2月28日叶小霞转7809元给唐霞，但其仅支付唐、孙、叶三人2月份工资6809元，其中2019年4月29日转1500元并非客人套现款，以上有出入的费用，原告唐霞应当退回，并且被告方实际转给唐霞的金额为103236.62元，其中套现款52044元，余款51192.62元；对证据13、16、17没有异议；对证据14三性和证明观点均有异议；对证据15证明观点有异议。本院经审查，对唐霞提交的证据1、2、6、12、13、15、16、17的真实性予以确认，对证据3、4、5、7、8、9、10、14暂不予确认。钟贞、叶小霞向本院提交了如下证据：1.《购买股份协议书》；2.《店铺合伙协议》；3.由唐霞出具的收据2张；4.唐霞和叶小霞微信聊天记录截图复印件2张；5.安远万佳汇企业经营管理有限公司于2019年6月20日送达的缴费告知书，通知要缴交租金的情况；6.营业执照复印件；7.图片照，证明唐霞用合伙字号在县政府旁开设店铺，侵害了两被告的权益；8.支付宝交易明细表22页，证明从原被告双方经营原色美甲店收入情况，从2018年10月24日到2019年4月29日，叶小霞从支付宝转账给交易对方昵称“记得笑”（唐霞）一共转账67640元、学徒费6000元，合计73640元。唐霞、孙晓青经质证，对证据1-5的证明观点有异议，对证据6无异议，对证据7三性有异议，对证据8的关联性有异议。钟贞、叶小霞于第二次庭审中向本院提交了如下证据：9.九江银行账户交易明细表3页及微信转账打印件3页，证明叶小霞通过支付宝、微信转账原告唐霞计9751.62元，与第一次次庭审提交的支付宝转账金额73640元相加合计为83391.62元；10.唐霞本人书写的账本，证明在店铺经营期间的经营收支和工资支付金额。唐霞、孙晓青经质证，对证据9的关联性有异议，对证据10无异议。本院经审查，对钟贞、叶小霞提交的证据1-6和证据8-10的真实性予以确认，对证据7暂不予确认。本院结合审查认定的证据及当事人的陈述，对本案事实认定如下：2018年5、6月间，唐霞、孙晓青、叶小霞、钟贞四人签订《购买股份协议书》，载明“甲乙丙丁各方经过友好协商，就甲方持有的安远县欣山镇原色美甲店股份转让给乙丙丁方持有的相关事宜，达成如下协议，以资信守。转让方（甲方）转让给受让方（乙方）安远县欣山镇原色美甲店的20%股权，折合人民币肆万元整；转让方（甲方）转让给受让方（丙方）安远县欣山镇原色美甲店的20%股权，折合人民币肆万元整；转让方（甲方）转让给受让方（丁方）安远县欣山镇原色美甲店的10%股权，折合人民币贰万元整；股权转让价格为合计人民币十万元，受让方同意接受，原公司股东同意该转让事项。转让款在本协议签订的当天以现金方式一次性支付。甲方及原公司股东应保证股权转让前公司的债权债务已了结。如未了结的，或因转让前的事由使公司产生债务或其它纠纷的，转让人及原公司股东承担相应的连带责任，乙、丙、丁方不承担任何责任。股权转让后，受让方按其在公司股权比例享受股东权益并承担股东义务。”等。2018年9月30日，唐霞、孙晓青、叶小霞、钟贞四人签订《店铺合伙协议》，载明“第一条合伙宗旨本着互利互惠、共同劳动、共同经营、共同发展的原则，共同经营。第二条合伙店铺概况个体工商户名称：安远县欣山镇原色化妆美甲中央公园店注册号：92360726MA386UWLXG经营场所：安远县欣山镇中央公园20栋63、64号经营范围：饰品零售及化妆美甲服务。第三条合伙期限合伙期限自2018年10月1日起，至店铺不再经营为止。第四条出资方式出资详情见附件！各合伙人出资比例即全店股份占比例，不含店内装修和其他费用。店内其他（材料、工具、水电费、店租等）一切费用各合伙人按比例承担。本协议签订之时各合伙人出资包括装修等其它费用需一周内付清，不予拖欠。第五条工资及盈余分配工资分配按合伙人在工作中以底薪加提成的方式来计算①个人开卡业绩按10%提成个人做卡业绩按20%提成个人现金业绩按30%提成②底薪以3000的业绩拿300每涨1000加100,以此类推。（其中店内续卡不算任何个人提成）本店各方共同经营，共同管理，共担风险，共负盈亏。甲方负责店内经营，每天统计店内营业状况及登记好每天营业额（其他三方有权查账）,店内开销须告知其他三方，各方信息一致。盈余分配指除去工资及日常开支（店租、水电费、日常用品购买等）、需缴纳的税费等的收入为净利润，即合伙创收盈余。以每月盈利为依据，合伙人各按比例分配。……第七条入伙、退伙，出资的转让1.入伙：①需承认本合同；②需经全体合伙人同意；③执行合同规定的权利义务。2.退伙：①需有正当理由方可退伙；②不得在合伙不利时退伙；③退伙需提前1月告知其他合伙人并经全体合伙人同意；④未经合同人同意而自行退伙给合伙造成损失的，应进行赔偿。3.出资的转让：允许合伙人转让自己的出资。转让时其他合伙人有优先受让权，如转让合伙人以外的第三人，须经全体合伙人同意方可按第三人入伙对待，否则以退伙对待转让人。”等。上述协议签订后，其四人即装修开办安远县欣山镇原色化妆美甲中央公园店，并于2018年10月1日始营业。2018年10月23日，安远县欣山镇原色化妆美甲店进行工商登记，登记经营者为叶小霞。2018年12月，其四人以叶小霞的名义在九江银行申请办理了银行账户，之后店铺经营收入付至该账户，经营期间，叶小霞多次取出款项交付给唐霞用以支付店铺经营支出等。之后，其四人产生分歧，案涉店铺于2019年4、5月间停止营业至今。另查明，安远县欣山镇原色化妆美甲店中央公园店现已无经营设备等财产，唐霞、叶小霞、钟贞等均有搬走店内财物的行为。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案中，唐霞、孙晓青、叶小霞、钟贞四人约定共同合伙经营安远县欣山镇原色化妆美甲店，并签订《店铺合伙协议》，故其四人成立个人合伙的法律关系。唐霞、孙晓青主张合伙清算并分配合伙盈余，对此，本院认为第一，唐霞、孙晓青主张店铺大部分设备为叶小霞和钟贞搬走，但其自身亦搬走相应设备，且其未能提交证据证明合伙期间店铺资产总额及其各自所搬走财产的具体价值；另一方面，唐霞虽提供了装修票据及购货票据，但相应票据均非正式票据且无其他合伙人签字认可，而庭审中叶小霞、钟贞对此不予认可；由此，案涉店铺合伙期间的合伙资产无法查明。第二，虽然叶小霞持有店铺收款账户，但各方均认可对于该账户收入款项系在合伙期间由叶小霞取出交付给唐霞用于支付经营支出等，而通过庭审中各方陈述可知，其四人在合伙期间曾进行过分红，现已无盈余，除此，唐霞、孙晓青未能提交其他证据证明案涉店铺现仍有合伙盈余收入，由此可知，案涉店铺现无合伙盈余收入。第三，唐霞、孙晓青虽主张合伙期间叶小霞和钟贞获得会员卡金充值收入分红，而店铺停业后系由唐霞和孙晓青继续对先前客户进行会员服务，故要求叶小霞和钟贞返还相应款项，但是其对该主张未能提交证据。综上所述，本院认为案涉店铺实际已停止经营，而依据唐霞、孙晓青提交的相关证据无法进行合伙清算分配盈余，则其双方应承担举证不能的不利后果；唐霞、孙晓青主张叶小霞、钟贞返还侵占财物或折价赔偿8284元亦无充足证据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告唐霞、孙晓青的诉讼请求。案件受理费计人民币3265元，由原告唐霞、孙晓青负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。（法律文书生效后，一方拒绝履行的，对方当事人向本院申请执行的期限是从判决书规定的履行期限届满二年内。）审 判 长  张熙赟人民陪审员  高日升人民陪审员  谢 玲二〇二〇年十一月四日代理书记员  郑琪凡