湖北省武汉经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鄂0191民初2462号 原告：王辉平，男，汉族，1974年12月29日出生，住武汉市洪山区， 委托诉讼代理人：梅雨，湖北万泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：莫艺涵，湖北万泽律师事务所律师。 被告：武汉晨鸣万兴置业有限公司，住所地武汉经济技术开发区50R2地块港湾江城首期A1地块**/单元**商**。 法定代表人：陈金浩，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：杨哲，该公司员工。 原告王辉平与被告武汉晨鸣万兴置业有限公司（以下简称万兴公司）劳动争议一案，本院于2020年7月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年8月10日公开开庭进行了审理。原告王辉平的委托诉讼代理人莫艺涵，被告万兴公司的委托诉讼代理人杨哲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王辉平向本院提出诉讼请求：1.被告万兴公司向原告王辉平支付2019年年终奖27,000元；2.被告万兴公司向原告王辉平支付代通知金27,000元；3.被告万兴公司向原告王辉平支付单方违法解除合同的经济赔偿金378,000元（27,000×7×2）；4.被告万兴公司向原告王辉平支付2013年4月至2020年1月期间未休年休假工资差额223,448元；5.被告万兴公司向原告王辉平支付拖欠的2018年至2019年平时和休息日加班工资54,000元（27,000×2）；6.本案诉讼费用由被告万兴公司承担。事实与理由：原告王辉平2013年4月15日入职被告万兴公司处（现办公地址为武汉经济技术开发区50R2地块港湾江城首期A1地块B-1栋/单元1-2层商3、4号）。2013年11月1日及2016年11月1日签署过两次固定期限劳动合同。2019年10月31日，被告万兴公司与原告王辉平签订无固定期限劳动合同，合同约定：原告王辉平任职总经理助理，税前工资为26,700元/月，分基本工资和绩效工资。同时《员工手册》中约定年终奖为年底双薪。2020年1月2日，被告万兴公司单方面书面通知原告王辉平解除劳动合同并于2020年1月3日在未告知原告王辉平的情况下将原告王辉平办公系统和钉钉打卡办公系统关闭。此外，原告王辉平在被告万兴公司处任职期间常年加班，被告万兴公司均未支付加班工资，原告王辉平未享受的年休假，被告也未支付年假待遇。原告王辉平因与被告万兴公司劳动争议纠纷一案经武汉经济技术开发区（汉南区)劳动人事争议仲裁委员会审理并下达武开劳人仲裁字〔2020〕第52号仲裁裁决书，原告王辉平不服该裁决书特向法院提起民事诉讼，请求法院作出公正裁决，维护弱势劳动者的基本权益。 被告万兴公司辩称，首先，答辩人并未承诺支付原告王辉平2019年年终奖，员工手册中并未确定年终奖具体数额，年终奖属于答辩人对员工工作业绩予以肯定的奖励，根据员工业绩和企业效益决定是否发放，发放标准中规定已辞退、资遣的员工不予发放，原告王辉平在年终考核时已辞退；其次，答辩人无需支付任何年休假工资，原告王辉平2018年和2019年的月考勤统计显示其已享受带薪年休假2.5天，其2018年以前的带薪年休假已超过法定仲裁时效；再次，答辩人无需支付加班费，劳动合同约定确因工作需要加班的，需向答辩人提出书面申请并经答辩人批准后方可进行，否则一律视为个人行为，答辩人并未安排原告王辉平加班，考勤记录亦显示原告王辉平未加班；最后，答辩人是合法解除劳动合同，无需支付原告王辉平赔偿金。根据劳动合同法第四十条第三款的规定，项目已接近尾声且答辩人未取得港湾江城三期地块，已不可能继续开发，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，属于合法解除。综上，请求法院依法判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议或真实性无异议的证据，本院对其真实性及所载明的事实予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告王辉平提交的谈话录音，被告万兴公司持有异议但未能提供反证，本院对其内容真实性予以确认；《薪酬管理程序》无被告万兴公章或领导签批，被告万兴公司持有异议，本院对该证据不予确认；年终奖发放统计表，本院仅认可与银行流水一致的金额、日期部分；加班情况说明，仅作为原告王辉平单方陈述予以确认；原告王辉平与浙江万兴签订的劳动合同、任免文件、人事调动通知，被告万兴公司均持异议，因前述证据互相能够互相印证，且发文公司与被告万兴公司存在关联关系，本院对前述证据予以确认；原告王辉平提交的证据五两份解除劳动合同证明书、两份离职证明、两份劳动合同，被告万兴公司持有异议，因前述证据能互相印证，本院予以确认；被告万兴公司提交的2018年3月至2019年12月考勤统计表，原告王辉平不认可部分签字但未能提供反证，本院对该考勤表予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告王辉平2013年4月15日与湖北浙商万兴投资有限公司（以下简称浙商万兴，系被告万兴公司原股东）签订期限自2013年4月15日起至2014年4月15日止的书面劳动合同，约定：工作岗位是成本部副经理，固定工资为14,000元/月（税前含五险一金个人缴纳部分），乙方（即原告王辉平）同意工作地点在甲方（即浙商万兴）公司注册的地区范围内、甲方投资的企业或项目所在地等内容。2013年11月1日，原告王辉平与被告万兴公司签订从2013年11月1日起至2016年11月1日止的固定期限劳动合同，约定：从事成本部经理工作，工资15,000元/月，工作地点在甲方（即被告万兴公司）公司注册的地区范围内、甲方投资的企业或项目所在地。2016年5月31日，浙商万兴聘任原告王辉平为淮安华德力置业有限公司常务副总经理。2016年11月1日，原告王辉平与被告万兴公司签订从2016年11月1日起至2019年10月31日止的固定期限劳动合同，约定：从事总经理助理兼审计监察部经理工作；税前工资为23,300元/月，包含五险一金个人缴纳部分，包括基本工资（占工资40%比例）和绩效工资（占工资60%比例），基本工资为固定部分，绩效工资为浮动部分，根据乙方（即原告王辉平）业绩考核情况以及部门主要经营计划指标完成情况计发；工作地点在甲方（即被告万兴公司）公司注册的地区范围内、甲方投资的企业或项目所在地；甲方因经营和工作需要有权对乙方的工作岗位进行调整并相应调整工作地点，如乙方不服从甲方安排，甲方有权解除劳动合同等内容。2017年4月14日，浙商万兴任原告王辉平为昆山华德力置业有限公司副总经理，不再担任被告万兴公司总经理助理职务。2019年9月16日，湖北中能房地产开发有限公司发布通知免去原告王辉平兼任的综合管理部经理职务，暂时主持武汉港湾江城物业管理有限责任公司维保中心工作，总经理助理职位和待遇不变。2019年10月31日，原告王辉平与被告万兴公司签订从2019年11月1日起的无固定期限劳动合同，该合同约定：原告王辉平任职总经理助理工作；原告王辉平实行标准工时制；乙方（即原告王辉平）确因工作需要加班的，需向甲方（即被告万兴公司）提出书面申请并经甲方批准后方可进行，否则一律视其个人行为；乙方的税前工资为26,700元/月，包括基本工资（占工资40%比例）和绩效工资（占工资60%比例），基本工资为固定部分，绩效工资为浮动部分，根据乙方业绩考核情况以及部门主要经营计划指标完成情况计发；甲方每月10日向乙方支付上月度的货币工资；劳动合同订立时依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经双方协商不能就变更劳动合同达成协议的，甲方可以解除劳动合同，但应提前三十日以书面形式通知乙方；客观情况发生重大变化包括但不限于：甲方组织战略、组织结构或岗位结构调整，甲方人员编制缩编，甲方生产经营发生严重困难，甲方经营业务转变等内容。 2020年1月2日，被告万兴公司根据《劳动合同法》第四十条规定，通知原告王辉平于2020年1月3日与其解除劳动合同，并向原告王辉平书面送达《解除终止劳动合同通知书》，原告王辉平在该通知书上签名并记载：本人于2020年1月2日收到解除/终止劳动合同通知，未签订《劳动合同解除协议书》。事后，原告王辉平向被告万兴公司要求继续上班，但被告万兴公司将其从钉钉考勤和工作群中移除。被告万兴公司称，原、被告双方协商过程中，被告万兴公司曾提出支付原告王辉平经济补偿金152,523元，因未得到原告王辉平同意而未能达成一致意见。 原告王辉平2018年5月至2019年9月在被告万兴公司的月考勤统计表上签名确认2018年已享受带薪年休假1天，2019年已享受带薪年休假1.5天。2019年1月份至2019年12月份，原告王辉平实发工资合计273,820.20元，应发工资合计330,440元，原告王辉平离职前十二个月月平均工资为27,536.67元。原告王辉平主张月工资为27,000元。 另查明，被告万兴公司的《员工手册》第六章规定，年终奖发放标准是每年年终按员工额定总工资*年终考评系数而发放，发放时间为每年的春节放假前，年终考核时已资遣、辞退的员工，不予发放年终奖。被告万兴公司称，春节假期前一至两周进行年终奖考核。 再查明，原告王辉平向武汉经济技术开发区（汉南区）劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，请求裁决被告万兴公司支付：1.2019年年终奖27,000元；2.解除劳动合同代通知金27,000元；3.违法解除劳动合同经济赔偿405,000元；4.未休年休假工资223,448元；5.2018年至2019年周末加班工资54,000元。该委于2020年5月8日作出武开劳人仲裁字〔2020〕第52号仲裁裁决书，裁决：被告万兴公司支付原告王辉平2019年度未休年休假工资差额17,522.94元、代通知金25,408.27元；驳回原告王辉平其它仲裁请求。原告王辉平不服该仲裁裁决，法定期间内诉至本院，请求依诉予判。 还查明，原告王辉平1996年7月参加工作，与原单位解除劳动合同时间为2005年10月。2005年11月1日至2007年4月27日，原告王辉平任职于湖北诚意工程造价咨询有限责任公司。2007年5月16日至2010年3月4日，原告王辉平就职于鄂州恒大房地产开发有限公司。2010年5月12日至2011年7月19日，原告王辉平任职于湖南高正置业有限公司，2010年6月至2011年7月期间在长沙市缴纳基本养老保险。2011年9月15日至2013年4月13日，原告王辉平就职于武汉市碧桂园房地产开发有限公司，2011年10月至2013年4月期间在武汉市缴纳基本养老保险。 本院认为：关于2019年年终奖，年终奖属于被告万兴公司的经营自主权范畴，非法定强制性义务，被告万兴公司可根据自身经营状况和员工工作表现等情况综合决定是否发放、如何发放以及发放金额，被告万兴公司《员工手册》规定年终考核时已资遣、辞退的员工，不予发放年终奖，被告万兴公司在年终奖考核前已与原告王辉平解除劳动关系，原告王辉平不符合2019年年终奖的发放条件。故，对于原告王辉平该项诉讼请求，本院不予支持。 关于2013年4月至2020年1月期间未休年休假工资差额，本院认为，原告王辉平根据工作年限享受相应的带薪年休假是其法定权利，该权利由被告万兴公司根据生产、工作的具体情况，并考虑原告王辉平本人意愿，统筹安排原告王辉平的年休假。原告王辉平提交的证据证明其入职被告万兴公司前工作年限超过10年，2017年起可享受的年休假为15天/年。原告王辉平现无证据证明其自2014年至2017年期间未休年休假，被告万兴公司有义务根据《工资支付暂行规定》第六条规定提供至少两年的支付劳动者工资的书面记录，证明原告王辉平从2018年以来的休假情况或休假工资支付情况，现被告万兴公司未能提供向原告王辉平支付2018年度至2019年度年休假工资的凭证或享受年休假待遇的证据，应向原告王辉平支付2018年度15天、2019年度15天未休年休假的工资差额69,632.96元[27,536.67÷21.75×(30－2.5)×200%]，原告王辉平主张未休年休假工资223,448元的诉讼请求，本院部分不予支持。 关于2018年至2019年加班工资，本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。劳动合同约定原告王辉平确因工作需要加班的，需向被告万兴公司提出书面申请并经被告万兴公司批准后方可进行，否则一律视其个人行为。原告王辉平未能提供其存在平日加班、休息日加班事实的相应证据，应承担举证不能的法律后果，故，原告王辉平该项诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。 关于代通知金和赔偿金，本院认为，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，被告万兴公司主张因内部战略调整等客观情况发生重大变化而与原告王辉平解除劳动合同关系，但并未就此提供证据予以证明，应当承担举证不能的法律后果。双方签订的劳动合同明确约定，原告王辉平工作地点在被告万兴公司注册的地区范围内、被告万兴公司投资的企业或项目所在地，原告王辉平在职期间多次被安排到被告万兴公司关联企业或相关项目所在地工作，劳动合同中亦未约定原告王辉平的工作内容仅为完成特定项目，即使被告万兴公司在本地未竞得新地块进行开发，也不妨碍双方劳动合同继续履行，被告万兴公司应与原告王辉平就劳动合同变更进行协商，但被告万兴公司在协商无果的情况下单方解除劳动关系，该解除行为缺乏事实和法律依据，属违法解除。故，被告万兴公司无需支付原告王辉平代通知金，被告万兴公司应支付原告王辉平赔偿金。关于原告王辉平的工作年限，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。因此，原告王辉平在被告万兴公司及其关联企业的工作年限应合并计算。同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款的规定，劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。原告王辉平的月工资高于武汉市上年度职工月平均工资三倍，故被告万兴公司应按照武汉市上年度职工月平均工资三倍向原告王辉平支付违法解除劳动合同赔偿金257,838元(6,139元/月×3倍×7×2)。原告王辉平主张赔偿金378,000元的诉讼请求，本院部分不予支持。 综上所述，原告王辉平的诉讼请求，本院部分不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下： 被告武汉晨鸣万兴置业有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告王辉平未休年休假工资差额69,632.96元； 被告武汉晨鸣万兴置业有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告王辉平赔偿金257,838元； 驳回原告王辉平的其他诉讼请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告王辉平负担（免予缴纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。 审判员  张慧莲 二〇二〇年十一月五日 书记员  郭 珺