江西省德兴市人民法院民 事 判 决 书（2020）赣1181民初1156号原告：黄林林，男，汉族，1986年12月4日出生，住江西省德兴市。委托诉讼代理人：江花枝，朝阳法律服务所法律工作者，特别授权。被告：童吉林，男，汉族，1968年10月4日出生，住江西省德兴市。委托诉讼代理人：余晨，江西得其门律师事务所律师，特别授权。被告：黄宗发，男，汉族，1965年4月7日出生，住江西省德兴市。委托诉讼代理人：朱硕勇，德兴市泗洲法律服务所法律工作者，特别授权。被告：黄祺，男，汉族，1989年7月7日出生，住江西省德兴市。原告黄林林与被告童吉林、黄宗发、黄祺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月30日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄林林及其委托诉讼代理人江花枝、被告童吉林及其委托诉讼代理人余晨、被告黄宗发及其委托诉讼代理人朱硕勇、被告黄祺到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄林林向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令三被告赔偿原告人身损害各项损失总计人民币389136.88元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告从2019年开始接受被告童吉林雇请到德兴市被告黄宗发自建房从事泥工工作，该房屋由被告黄宗发发包给被告童吉林负责建造，之后被告童吉林雇请原告做泥工，约定日工资为260元，日算日结，以现金形式支付。2020年4月5日中午11:20左右，原告在挂角线的时候，钩子拉空了，从三楼上摔了下来，当时昏迷了过去，后被送德兴市人民医院治疗，经诊断为：1、腰3椎体爆裂压缩性骨折伴椎管狭窄并不全瘫痪；2、双侧跟骨粉碎性骨折；3、左足第一跖骨骨折；4、右足舟骨骨折；5、多发肋骨骨折（左7.8.9，右8）；6、左坐骨骨折；7、脑震荡；8、头皮血肿；9、全身多处软组织挫伤。住院治疗44天，花费医疗费119871.86元（被告已付107994.94元），经江西省铭志司法鉴定中心上饶分所鉴定为一处九级伤残，二处十级伤残。为维护原告合法权益，诉至法院。被告童吉林辩称，一、黄林林在本起事故中自身的责任较大，其在本起事故中未佩戴安全帽，在答辩人处务工人员均要求其佩戴安全帽。黄林林在挂对角线时，未使用铁手脚架，而是为了便利与其他工友拿木人字梯去挂墙外的对角线，并且在挂错后未保障安全的情况下仍然盲目自信的继续挂对角线。原告作为一个从业多年的泥工，在高空挂对角线时，更应该谨慎。二、费用计算标准过高：误工费、护理费的金额与天数偏高；营养费计算标准错误，应按伤残系数进行计算；黄金苟不应该计算被扶养人生活费，他在答辩人这里做小工，工资160元每天；交通费、精神抚慰金过高；后续治疗费应以实际发生为准。三、在本起事故中，被告黄宗发也应承担部分责任。在房屋建造过程中，因德兴市创建卫生城市，在被告黄宗发的要求下，答辩人拆除已做好的外墙脚手架，答辩人认为，外墙脚手架的有无直接影响原告伤情轻重。2019年10月底，在被告黄宗发收取到因超面积停建通知书后，答辩人便多次与被告黄宗发协商停止建造案涉房屋，但被告黄宗发告知答辩人不需要停工，要求答辩人继续赶工。请法院考虑各自的过错判决各自承担相应的责任。被告黄宗发辩称，原告与被告一是个人之间的劳务关系，侵权责任法第三十五条，由原告与被告按各自过错承担责任，本案原告存在重大过错。被告二与被告三是委托代理关系，被告二不承担责任。被告黄祺未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：位于德兴市地块为国有出让土地，宗地面积为150平方米，系被告黄宗发出资帮助自己儿子被告黄祺以拍卖的方式取得土地用途为住宅的用地，并于2018年12月28日由被告黄祺与德兴市国土资源局签订国有建设用地使用权出让合同，合同编号：360908180064。2019年3月12日被告黄祺办理中华人民共和国建设用地规划许可证德地字第城规2019-ＶＤ-ＳＴ-003号。被告黄宗发做生意时了解到被告童吉林从事承揽私人建筑工程二十多年，基于善意及信任，被告黄宗发与被告童吉林于2019年5月30日签订建房工程承包协议书。被告童吉林未提供相关资质材料，为无相关建筑施工资质，但被告黄宗发不知情。双方约定建房所用的各种机械设备等施工工具由被告童吉林提供，建设按建筑面积每平方米230元计算给被告童吉林。同时对安全施工也进行了约定：被告童吉林（乙方）施工队伍的技术素质必须讲究，要安全文明施工，按规范施工，如在施工过程中出现质量事故、人身安全事故等均由乙方负全责（甲方已将本工程所需的所有工作人员的保险费一次性付给乙方）。被告黄宗发、黄祺未对原告劳动进行指挥或命令。被告童吉林从事建筑承揽包工头二十余年，与原告黄林林是师徒关系。原告黄林林在2019年6月接受被告童吉林雇请到德兴市被告黄祺自建房从事泥工工作，日工资为人民币260元。2020年4月5日中午11：20分左右，原告黄林林作为完全民事行为能力人在三楼挂对角线的时候，使用木梯第一次挂好，但是挂反了，在将挂反的对角线拽下来时，第二次挂的时候，未注意自身安全，钩子挂空了，从三楼摔了下来。送往德兴市人民医院治疗，住院治疗44天，花费医疗费119871.86元，被告童吉林支付了医疗费108794.94元。原告黄林林伤情经江西省铭志司法鉴定中心上饶分所鉴定为一处九级伤残，二处十级伤残。鉴定费人民币1900元。诉讼中，被告童吉林、被告黄宗发申请重新鉴定，经江西求实司法鉴定中心赣求司【2020】医鉴字第08117号法医学鉴定意见书，鉴定意见：（一）被鉴定人黄林林椎体粉碎性骨折件椎管内骨性占位伤残等级评定为九级；右足部分肌瘫伤残等级评定为九级；双足损伤伤残等级评定为九级。（二）被鉴定人黄林林后续治疗费评定为人民币33000元。鉴定费人民币4430元。另查明，虽然德兴市创建文明城市曾要求拆除外架，但原告受伤属于正常施工期。原告黄林林与江利萍离婚于2009年4月13日，生育一女儿黄雅诗，2011年5月3日生育一儿子名黄锦恒，其父亲黄金苟1957年6月12日出生，未参加城镇职工基本养老保险，没有稳定收入来源。原告黄林林变更后的诉请为：1、医疗费11876.92元（医疗费119321.86元+医疗辅助器费用550元-已付107994.94元，未付11876.92元）；2、误工费按260元/天*240天=62400元；3、住院伙食补助按40元/天*44天=1760元；4、营养费20元/天*150天=3000元；5、护理费按150元/天*150天=22500元；6、残疾赔偿金按36546元/年*20年*24%=175420.8元；7、被抚养人生活费22714元/年*17年*24%/4=23168.28元；22714元/年*9年*24%/2=24531.12元；22714元/年*7年*24%/4=19079.76元；7、交通费1500元；8、精神抚慰金9000元；9、鉴定费1900元；10、后续治疗费33000元，合计189136.88元。本院认为，提供劳务者受害责任纠纷的法律关系以劳务关系为基础。劳务关系是指提供劳务一方为接受劳务一方提供劳务服务，由接受劳务一方按照约定支付报酬而建立的一种民事权利义务关系。劳务关系的建立形成上可以采取书面形式，也可以采取口头形式或其他形式。承揽合同一般是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。结合本案案情，被告黄宗发为家庭建房，与承揽人被告童吉林签订的建房工程其土地经过合法拍卖，建筑经过合法审批。在与被告童吉林整个施工过程中并未指定特定人数及特定人员，未提供劳动工具，未限定工作时间，未对被告童吉林进行指挥或命令，其与童吉林等人不存在控制、支配和从属关系。被告黄宗发待被告童吉林完成事务后，根据劳动成果结算劳动报酬，被告黄宗发接受的只是劳动成果，并根据劳动成果给付报酬，故双方之间的关系符合承揽关系的特征。对于建房工作安全环境、工具、工作人员的安排都由承揽方负责，定作方对安全事故的避免并不能产生直接作用。如何安全的作业避免施工人员受伤，很大程度上取决于承揽方的安全防范。由定作方按份承担责任更符合承揽关系的法律特点。被告黄宗发、被告黄祺不存在定作、指示过错，但存在选任过失行为。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选作有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”根据本案案情，被告黄宗发、被告黄祺系私人建房，如要求定作人承担过多的替代责任，不符合责任的逻辑要求，也是不公平的，其承担的是选任无资质不知情有过失情形下产生的特殊侵权民事责任。酌定被告黄宗发、被告黄祺承担本案原告黄林林诉请本院采纳10%的赔偿责任。原告黄林林与被告童吉林之间的法律关系属于雇佣关系，其接受被告童吉林的指示、命令、支配，与雇主之间存在一定人身从属关系。原告提供劳务由被告童吉林给付报酬，受雇人因提供劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错程度承担相应的责任。本案中，原告黄林林作为完全民事行为能力人，有从事泥工十余年经历，对三楼高空从事挂对角线工作存在危险应当明了。本应在工作中加以特别的注意义务，但原告为快捷，自己赶着下班，未充分注意安全事项，造成自己损害结果的发生，故其应自行承担40%的责任。如何安全的作业避免施工人员受伤，很大程度上取决于承揽方的安全防范，故被告童吉林作为雇主承揽方承担其余50%赔偿责任。对原告黄林林诉请核准采纳赔偿项目如下：1、医疗费119871.86元（包含原告未诉请被告童吉林垫付人民币108794.94元），未付11076.92元；2、误工费134.86元/天*240天=32366.4元；3、住院伙食补助费40元/天*44天=1760元；4、营养费20元/天*150天=3000元；5、护理费137元/天*150天=20550元；6、残疾赔偿金242199.96元；7、交通费酌定1100元；8、精神损害抚慰金9000元（原告诉请金额）；9、鉴定费1900元；10、后续治疗费人民币33000元。上述合计人民币464748.22元。赔偿项目本院未核准的不予采纳。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条第一款第六项、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下:一、由被告童吉林于本判决生效之日起十日内向原告黄林林支付赔偿款人民币232374.11元，扣除已支付人民币108794.94元，尚需支付人民币123579.17元；二、由被告黄宗发、被告黄祺于本判决生效之日起十日内向原告黄林林支付赔偿款人民币46474.82元；三、驳回原告黄林林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3569元(已减半收取)，由原告黄林林负担2010元、被告童吉林负担1133元、被告黄宗发、被告黄祺负担426元；鉴定费4430元，由被告童吉林负担2215元、被告黄宗发、被告黄祺负担2215元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审 判 员 刘维文二〇二〇年十一月十六日代书记员 江周新