四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民终3575号 上诉人（原审被告）：四川蓝光嘉宝服务集团股份有限公司南充分公司，住所地：四川省南充市顺庆区南门北街**。 法定代表人：刘勇。 委托诉讼代理人：王**、罗伦武，系该公司职工。 被上诉人（原审原告）：武汉城美园林绿化有限公司，住所地：湖北省武汉市西湖区银湖******。 法定代表人：刘北炎。 委托诉讼代理人：贺青青，重庆信豪律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：文凤明，女，汉族，生于1970年11月10日，住南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：帅春宏，南充市顺庆区君德法律服务所法律工作者。 上诉人四川蓝光嘉宝服务集团股份有限公司南充分公司（简称南充蓝光公司）因与被上诉人武汉城美园林绿化有限公司（简称武汉城美公司）、文凤明追偿权纠纷一案，不服四川省南充市顺庆区人民法院（2020）川1302民初4278号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 南充蓝光公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实与理由：1、一审法院庭审中依职权追加杜长武为第三人，但二次开庭时杜长武未参与诉讼，且法官超越职权指导被上诉人提供证据，一审法院审理程序违法。2、本案为追偿权纠纷，实质是文凤明可能存在侵权行为造成的损害，一审法院未查明事实，直接认定文凤明承担全部责任，属于事实认定不清。杜长武受伤的事实情况不明，完全存在杜长武系自身行为导致其损害后果的可能，无法证明杜长武的受损系文凤明侵权行为导致。文凤明是否为职务行为的事实不清。被上诉人未提供证据证明文凤明存在侵权行为，更未提交其侵权行为与职务行为存在关联性。（2020）川13民终149号民事判决认定杜长武受损系文凤明的抢夺行为导致，抢夺行为不可能是职务行为，上诉人不应当承担赔偿责任。 文凤明辩称，1、杜长武受伤事故发生的时候，文凤明是在工作期间拉建渣，一审判定用人单位承担责任，适用法律正确，应予以维持；2、杜长武作为成年人，其搭乘本不应当搭乘的货三轮，并且是自己跳车导致的，自身应当承担相应责任，不应当由文凤明承担全部责任，上诉人应在文凤明承担的责任范围内承担连带责任。 武汉城美公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。1、是否追加杜长武为第三人是法院的审判权力，杜长武不参加诉讼不影响一审的审理和判决；2、法官为查明案情，对三方提交的证据都进行了详细询问，不存在与一方有特殊关系；3、（2020）川13民终149号民事判决认定了杜长武受伤的具体经过，明确了侵权行为与损害之间的关系；4、文凤明在工作时间、工作地点、为清理建渣，强行开走三轮车，其行为与职务有内在联系，夺走车辆是为了蓝光公司的利益，应当由蓝光公司承担侵权责任。 武汉城美公司向一审法院起诉请求：1判令文凤明、南充蓝光公司支付赔偿款110444.46元、诉讼费3650元、其他损失8000元，共计122094.46元，并以122094.46元为基数从2020年6月19日起按照当月公布的银行间拆借市场报价利率计算至本息付清之日止；2.本案诉讼费由文凤明、南充蓝光公司承担。 一审法院认定事实如下：杜长武系武汉城美公司工作人员。文凤明系南充蓝光公司工作人员。 2019年6月5日下午4时许，武汉城美公司员工杜长武乘坐同公司员工王凯驾驶的武汉城美公司提供的电动三轮车，在南充香江国际小区从事绿化工作。在该小区地下车库，文凤明在与王凯嬉戏打闹后，将王凯拉下车，将王凯驾驶的电动三轮车强行开走，以便其清理小区建渣。文凤明驾驶武汉城美公司的车辆，驶出地下车库时，因操作不当致使车辆后滑，导致乘坐在车上的杜长武从车上摔下，杜长武左手手腕受伤。 2019年6月7日，杜长武在南充市中心医院嘉陵分院住院治疗，经诊断为左桡骨远端骨折，手术内置固定装置。杜长武于2019年7月1日出院。在治疗过程中，文凤明为杜长武垫付5000元，武汉城美公司为杜长武垫付10000元。 2019年8月29日，经四川新华司法鉴定所鉴定，杜长武评定为十级伤残。 2020年4月7日，南充市中级人民法院作出（2020）川13民终149号民事判决书，判令武汉城美公司于判决生效后五日内向杜长武支付各项赔偿款100444.46元。 2020年6月19日，武汉城美公司向一审法院案款专户转款103025.46元，履行了上述赔偿义务。 一审法院认为，文凤明在执行工作任务过程中，造成杜长武损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，杜长武的损害应当由文凤明的用人单位南充蓝光公司承担侵权赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”，因杜长武的雇主武汉城美公司已经向杜长武承担了赔偿责任，故对武汉城美公司向南充蓝光公司追偿赔偿费用的诉讼请求，予以支持。 武汉城美公司要求自2020年6月19日起向其支付资金占用利息。一审法院认为，武汉城美公司在向杜长武履行赔偿责任后，即取得了对第三人追偿的权利。但在取得追偿权后，武汉城美公司是否向第三者主张权利，何时主张权利，则是其意思自治的范畴。在武汉城美公司未向第三者主张赔偿追偿权，或由谁承担赔偿责任尚有争议的情形下，第三者未给付赔偿金不属于迟延给付，故不应支付延迟给付的利息。故对武汉城美公司的该项诉讼请求不予支持。 武汉城美公司要求承担杜长武诉其提供劳务受害责任纠纷一案一、二审的诉讼费及律师代理费，上述两案已由人民法院确定武汉城美公司承担赔偿责任，则产生的诉讼费及律师代理费均应由其自行承担。武汉城美公司要求承担本案的律师代理费，无约定或法定的依据，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条之规定，判决：一、四川蓝光嘉宝服务集团股份有限公司南充分公司于本判决生效后10日内支付武汉城美园林绿化有限公司赔偿款110444.46元；二、驳回武汉城美园林绿化有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1371元，由四川蓝光嘉宝服务集团股份有限公司南充分公司负担1000元，由武汉城美园林绿化有限公司负担371元。 二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。 本案系追偿权纠纷，杜长武在从事雇佣活动中受到损害，武汉城美公司在承担雇主责任后，向侵权人进行追偿，杜长武是否参加本案诉讼，不影响案件审理。一审法院引导当事人举证属于正当行使审判权利。一审审理程序不违反法律规定。根据审理查明的事实，文凤明驾驶武汉城美公司的三轮车搭乘杜长武前去清理建渣，车辆行驶过程中杜长武从车上掉下摔伤，该事故发生在文凤明上班时间、上班地点，文凤明执行工作任务过程中，文凤明的行为应当认定为职务行为。杜长武从文凤明驾驶的三轮车上摔倒受伤，杜长武不存在过错，南充蓝光公司上诉称杜长武受伤可能是自身行为导致没有提供证据支持，对南充蓝光公司该主张不予支持。 综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2742元，由四川蓝光嘉宝服务集团股份有限公司南充分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈智慧 审判员  江春虹 审判员  龙 燊 二〇二〇年十一月十日 书记员  刘佰燕