吉林省通化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉05民终1305号上诉人（一审上诉人）：英语辅导报社法定代表人：包天仁职务：社长地址：通化市西昌工贸开发区2号，电话：04353940599被上诉人（一审被上诉人）：于宏文，男，汉族，1976年6月28日生，住通化市东昌区团结街建功委四组，身份证号码：220503197606280035，电话18804357511。上诉人英语辅导报社因与被上诉人于宏文劳动争议一案，不服吉林省通化市东昌区人民法院（2020）吉0502民初2204号民事判决，向本院提起上诉。公开本案现已审理终结。英语辅导报社上诉请求：1、依法撤销通化市东昌区人民法院（2020）吉0502民初2204号判决书。2、依法改判上诉人与被上诉人解除劳动合同时间为2012年12月31日。3、改判上诉人不支付被上诉人经济赔偿金37920元。4、依法判决一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决认定上诉人通过律师函告知被上诉人解除劳动关为违法解除劳动关系，系认定事实和法律适用错误。1、解除劳动关系是上诉人通过社务会决议，依据单位管理制度作出“按自动解除劳动关系”的决议，符合法律规定。2020年4月10日，上诉人根据单位2008年10月1日起实施的《天仁报业集团考勤管理制度》中第四条第八款之规定，经社委会决定，一致通过对被上诉人于宏文按“视为与报社自行解除劳动关系”处理。并将处理决定抄送单位工会讨论通过。单位工会回复同意上诉人依法依规处理决定。解除劳动关系符合法律规定。2、上诉人委托律师通过律师函方式，将社委会决议“解除与于宏文劳动关系”的决定通知被上诉人，不违反法律规定。劳动合同的签订主体是上诉人与被上诉人，做出解除劳动合同的主体是上诉人，依据的是劳动法、劳动合同法以及上诉人单位的《考勤管理制度》，并按照法定程序做出解除劳动合同决定，因为被上诉人一直不配合上诉人办理相关解除劳动合同手续，通过律师函的方式通知被上诉人解除劳动关系事宜，并通知其办理相关手续，并不违反法律规定。因此，一审法院认定上诉人解除劳动关系为违法解除劳动关系，系认定事实和法律适用错误。二、一审法院判决认定上诉人与被上诉人至2020年4月20日存在劳动关系，系认定事实错误。被上诉人于宏文2012年8月26到至2012年9月12日到岗上班半个月，之后离岗从未到单位上班，并自2012年9月12日离岗至今已达八年，期间从未到原告处上班。上诉人多次找其谈话，要求按照规章制度自行解除劳动关系，但均遭拒绝。根据《劳动法》第二十五条、《劳动合同法》第三十九条之规定，被上诉人的长期离岗严重违反上诉人单位的《考勤管理制度》第四项第6条第8条之规定，自2012年10月12日起，上诉人即享有劳动合同单方解除权利．2020年4月10日，上诉人通过《社务委员会决议》对被上诉人按自动解除劳动关系处理，解除劳动合同时间为2012年12月31日。判决认定被上诉人到2020年4月20日存在劳动关系属认定事实错误。三、一审法院判决上诉人应支付被上诉人经济赔偿金，系法律适用错误。被上诉人因严重违反上诉人的规章制度，根据《劳动合同法》第四十六条规定，上诉人因被上诉人过错而解除劳动合同不需要支付经济补偿金。依据《吉林省高级人民法院关于审理劳动争议案件法律适应问题的解答（二）》第1条之规定，由于被上诉人未付出劳动，被上诉人请求支付工资、福利、生活费、社会保险待遇、经济补偿、赔偿金等请求依法不予支持。综上，为维护上诉人的合法权益，依据法律规定，特上诉至贵院，请依法支持上诉人上诉请求于宏文辩称，（答辩意见）×××述称，……。英语辅导报社向一审法院起诉请求：1、依法判令原告与被告解除劳动合同时间为2012年12月31日。2、依法判令原告不支付被告经济赔偿金37920元。3、诉讼费用由被告全部承担。一审法院认定事实：法院认定事实如下：1997年2月12日被告到原告处参加工作，2012年9月告将被告从原岗位召回，后停发工资。后原告仍为被告缴纳部分时间的社会保险费。2020年4月20日原告以律师函的形式，书面通知被告于2012年12月31日解除劳动合同。被告不服，向通化市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委做出通劳人仲［2020］302号仲裁裁决书。被告于宏文申请仲裁事项为：1．被申请人于2020年4月20日以律师函的形式解除劳动合同行为系违法，并判令被申请人给付申请人违法解除劳动合同补偿金9.6万元；2．裁决被申请人给付从2012年10月至2020年4月止待岗工资124200元（共计90个月，月标准为1380元），经济补偿金31050元（按照欠发工资的25％计算）。3．请求裁决被申请人承担本案仲裁费；4．确认自1997年2月12日至2020年4月20日与被申请人具有劳动关系。该委裁决后，原告不服，提起诉讼。一审法院认为，原告作为用人单位，以被告严重违反劳动纪律为由解除劳动合同，解除劳动合同的时间为2012年12月31日，但无法证明被告该时间收到终止劳动关系书面通知，原告主张的事实缺乏证据，法院无法支持。被告第一项主张，原告2020年4月20日解除劳动关系的律师函属于违法解除劳动关系，符合法律规定。因此原告应支付给被告双倍的经济补偿金，因被告未举出解除劳动关系前12个月的工资，其标准为当地最低工资的计算12个月的2倍，计37，920.00元。被告第二项主张，因其未提供劳动，并已经支付经济赔偿金，被告该主张无法支持。被告第三项主张，因劳动仲裁不收费，法院无法支持。被告第四项请求，原、被告1997年2月12日至2020年4月20日建立了劳动关系，在被告社保信息内法院予以确认。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项规定：“人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的‘劳动争议发生之日’：（二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第二款规定：“劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。”第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定：“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：”第（一）项：“因确认劳动关系发生的争议。”综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第二款、第三款、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，判决如下：一、被告于宏文与原告英语辅导报社于1997年2月12日至2020年4月20日存在劳动关系；二、原告英语辅导报社于判决生效后支付被告于宏文违法解除劳动合同的赔偿金37，920.00元。三、双方其他请求不予支持。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5.00元（原告按简易程序预交），由原告英语辅导报社负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：……。本院认为，……。综上，一审判决认定事实……、适用法律……，但裁判结果正确，故对英语辅导报社的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国×××法》第×条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。｛（诉讼费用负担）二审案件受理费10.00元，由上诉人英语辅导报社负担。｝本判决为终审判决。审判员  黄智慧二〇二〇年十一月三十日书记员  于 悦