湖北省孝感市孝南区人民法院刑 事 判 决 书(2020)鄂0902刑初264号公诉机关孝感市孝南区人民检察院。被告人游祥佳，男，1992年4月15日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地福建省漳州市诏安县，住广东省广州市花都市。因涉嫌非法经营罪，于2019年11月23日被孝感市公安局孝南分局刑事拘留，同年12月26日经孝感市孝南区人民检察院批准逮捕，次日由孝感市公安局孝南分局执行。现羁押于孝感市第一看守所。辩护人张从堂，湖北孝法律师事务所律师。孝感市孝南区人民检察院以鄂孝南检二部刑诉﹝2020﹞218起诉书指控被告人游祥佳犯非法经营罪，于2020年8月20日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年10月30日公开开庭进行了审理。孝感市孝南区人民检察院指派检察员吴铁军出庭支持公诉，被告人游祥佳及其辩护人张从堂到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，自2016年至今，被告人游祥佳伙同其弟游某（已判决）在无卷烟经营资格的情况下分别租住广东省广州市、四川省成都市等地非法从事假烟销售，其中被告人游祥佳从广州市购进假冒伪劣卷烟后通过物流快递公司销往湖北省、四川省、广东省等地牟取暴利。被告人游祥佳利用微信、支付宝收取销售的卷烟款，已查证自2017年10月至2019年5月共计收取销售的卷烟款90450元。2019年12月23日公安民警从被告人游祥佳驾驶的号牌闽Ｅ×××**丰田汽车尾箱内现场查获黄鹤楼（软蓝）卷烟100条，价值19000元；以及随身携带现金3900元。经湖北省烟草质量监督监测站检验，该批卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。为了证实上述指控，公诉机关提供了如下证据：1.被告人游祥佳身份信息、抓获证明、关于游祥佳、游某无烟草专卖许可证的证明、收款明细账、卷烟价格认定书、扣押物品、文件清单、快递物流记录及托运单等书证；2.辨认笔录；3.检验报告；4.证人李某、周某、丁某、刘某、喻某、杨某、吴某等人证言；5.同案犯游某、沈盛某、丁某的供述与辩解；6.被告人游祥佳的供述与辩解。公诉机关认为，被告人游祥佳违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证，非法经营卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人游祥佳对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人的辩护人提出的辩护意见是：1、对起诉书指控的罪名无异议；2、被告人归案后，如实供述自己的犯罪事实，认罪态度诚恳；3、被告人归案后，对指控的犯罪事实和证据无异议，自愿认罪认罚；4、被告人当庭自愿认罪，悔罪态度明显；5、被告人虽然家庭比较困难，其走上非法经营犯罪的道路是其弟弟的带动下参与的，主观恶性相对较小；6、被告人系初犯、偶犯，无任何违法犯罪记录；综上，请法庭对其从轻处罚。经审理查明，自2016年至今，被告人游祥佳伙同其弟游某（已判决）在无卷烟经营资格的情况下分别租住广东省广州市、四川省成都市等地非法从事假烟销售，其中被告人游祥佳从广州市购进假冒伪劣卷烟后通过物流快递公司销往湖北省、四川省、广东省等地,非法牟利50000余元。被告人游祥佳利用微信、支付宝收取销售的卷烟款，已查证自2017年10月至2019年5月共计收取销售的卷烟款90450元。2019年12月23日公安民警从被告人游祥佳驾驶的号牌闽Ｅ×××**丰田汽车尾箱内现场查获黄鹤楼（软蓝）卷烟100条，价值19000元；以及随身携带现金3900元。经湖北省烟草质量监督监测站检验，该批卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。上述事实，被告人游祥佳在庭审中无异议，且有经庭审质证的被告人游祥佳身份信息、抓获证明、关于游祥佳、游某无烟草专卖许可证的证明、收款明细账、卷烟价格认定书、扣押物品、文件清单、快递物流记录及托运单等书证；辨认笔录；检验报告；证人李某、周某、丁某、刘某、喻某、杨某、吴某等人证言；同案犯游某、沈盛某、丁某的供述与辩解；被告人游祥佳的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人游祥佳违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可,无烟草专卖许可证，非法经营卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人游祥佳到案后如实供述犯罪事实，庭审中当庭自愿认罪认罚，并签署认罪认罚具结书，依法对其从轻处罚。辩护人的辩护意见，与庭审查明的事实一致，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人游祥佳犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币50000元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月23日起至2021年5月22日止；罚金限于本判决生效后30日内缴纳)；二、对涉案扣押的卷烟予以没收，由扣押机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈 卓审 判 员  何 丽人民陪审员  黄春红二〇二〇年十一月十二日书 记 员  董珅旖附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”:(一)非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的;(二)非法经营卷烟二十万支以上的;(三)曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”:(一)非法经营数额在二十五万元以上的，或者违法所得数额在十元以上的;(二)非法经营卷烟一百万支以上的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍明显不当的，人民法院应当依法作出判决。