文书内容江苏省太仓市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0585民初4320号原告：太仓申昆混凝土有限公司，住所地江苏省太仓市浮桥镇循环路**，统一社会信用代码91320585MA1MPQXC4A。法定代表人：孙海丰，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王建明，江苏镇洋律师事务所律师。被告：湖南新华联建设工程有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区远大一路与东二环西南角湘域相遇大厦****，统一社会信用代码914300006167765799。法定代表人：杨爱兵，该公司董事长。委托诉讼代理人：钟晋，湖南昌祥律师事务所律师。原告太仓申昆混凝土有限公司与被告湖南新华联建设工程有限公司分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月17日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员杨利刚独任审理，于2020年8月20日公开开庭进行了审理。原告太仓申昆混凝土有限公司的法定代表人孙海丰及其委托诉讼代理人王建明、被告湖南新华联建设工程有限公司的委托诉讼代理人钟晋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付货款11919877.86元；2、判令被告自起诉之日起以11919877.86元为基数按年息24%支付违约金至付清之日止；3、本案的律师代理费300000元、诉讼保全担保费20000元由被告承担；4、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：原被告于2018年12月1日签订《太仓市混凝土购销合同》及《补充协议》，合同约定由原告向被告承建的太仓滨江雅苑商住用房供应商品混凝土，至2020年5月31日止，双方对账确认原告供应的商品混凝土总货款为28595948.28元，被告总计付款18677786.8元，尚结欠原告货款9918161.48元未付，根据补充协议约定，被告应在主楼结构封顶付款至总货款的80%，但被告未履行该义务，构成违约；又根据购销合同第七条违约责任条款的约定，如被告违约，货款应按苏州市指定价作为全部货款的结算价并一次性付清，同时视为货款全部到期。现被告已构成违约，应按合同约定履行义务。被告的欠款行为已严重损害了原告的合法权益，为此，原告为维护自身合法权益，依据我国法律之有关规定，向法院提起诉讼，请求公断。被告湖南新华联建设工程有限公司辩称：一、原告起诉的条件尚不成就，应不支持原告的起诉或驳回原告的诉讼请求。原、被告签订的购销合同第八条约定，本合同在履行过程中如产生争议，双方应友好协商，协商不成的可提请当地混凝土组织进行调解，调解不成，向供方所在地人民法院起诉。本案原告在起诉前未与被告协商，也未提请相关混凝土组织调解，其行为严重违反合同约定，起诉条件尚不成就。二、根据购销合同和补充协议的约定，在原告向被告足额开具相关发票的前提下，被告才仅需向原告支付货款本金，故被告不应承担其他违约责任。另外，原告按年息24%计算违约金过分高于实际损失，也不应得到支持。三、补充协议第二条第三项约定，被告只应支付砼款的80%，剩余20%应于2020年12月15日前清偿。截止原告起诉时，该20%的货款支付期限尚未届满。经审理查明：2018年12月1日，原告（供方、乙方）与被告（需方、甲方）签订《太仓市混凝土购销合同》（合同编号：TCSK-181201）1份，约定原告向被告供应多种规格的混凝土，工程名称为滨江雅苑商住用房项目4#、5#、6#、7#、8#、9#、11#门卫、13#配电、14#关站/配电室、地下、地下车库条预拌混凝土供应要求及价款约定：供货期从2018年12月至2020年5月16日工程结束，合计数量约50000立方米，合计货款金额最终以每月双方对账确认单或送货单为准。单价说明：所有标号非泵送砼单价按苏州工程造价信息网公布的当月苏州市建设工程材料各等级指导价下浮7%计算，泵送加15元/方。需方务必按本条款约定的付款期限履行付款义务，否则不再享受优惠价，并每逾期付款一个月，对未付款部分加价款/%。第四条结算和付款方式为：合同总金额约2700万元。砼款按双方进行核对签字确认的送货单或对账单所确定的单价和方量计算，每月1-5日对账，确认上月（1日至31日）数量与金额，次月25日前付已供总砼款的70%，余款于第13个月的25日前付第一个月的30%（以此类推）。每次对账由甲方签字或盖章，无签收对账单以每次供货单为结算依据，甲方签对账单指定但不限于下列人员（空白）。第七条违约责任：甲、乙双方应严格履行合同规定的各项条款，双方同意由监管方监督合同的全面正确履行。如合同一方违约，由违约方承担违约责任，并参照《合同法》有关条款，赔偿违约而造成的直接经济损失及守约方实现债权支出的费用(包括但不限于：诉讼律师代理费，保全担保费等等)。1、乙方未按合同约定供货或甲方未约定付款的，则每逾期一天供货或付款的应向收货方或收款方按货款总额千分之一/日支付违约金；2、本合同双方签字生效后，在合同解除之前如甲方无故违约并通知其它混凝土厂商供应，那么甲方自愿按本工程施工许可证确定的施工面积以5元/平方米计算赔偿乙方的经济损失；3、如甲方不能按合同约定付款，乙方有权停止供货，并且双方约定乙方可要求甲方按苏州市建设局每月公布的混凝土指导价中同规格最高价作为本合同全部货款的结算价一次性付清总货款，所造成的损失由甲方负责；4、甲方若未按合同约定条件履行，那么乙方有权选择停止供货，但甲方必须在停止供货日起15日内把所有甲方欠乙方到期货款及未到期货款全部结清。在甲方未付清所欠货款前不得另有其他砼站供应砼，所造成的损失由甲方负责；5、由于非乙方原因造成工程停供满30天的，则在次月的公历5号前甲方应向乙方付清已供预拌混凝土的全部货款。第八条解决争议的方式：本合同在履行过程中如产生争议，甲、乙双方应友好协商，协商不成的，可提请当地混凝土组织进行调解，调解不成向供方所在地人民法院起诉。同日，双方签订《补充协议》1份，协议约定：一、预拌混凝土供应价款：原合同约定的预拌混凝土供应价款修改为所有标号非泵送砼单价按苏州工程造价信息网公布的当月苏州市建设工程材料各等级指导价下浮7%计算。二、预拌混凝土付款方式：原合同约定的付款方式修改为，1、工程出正负零甲方支付砼发生额的50%；2、主楼施工至16层甲方支付至砼发生额的70%；3、主楼结构封顶甲方支付至砼发生额的80%；4、剩余20%于供砼结束后一年内付清，最迟支付时间不超过2021年12月15日。注：结构封顶前，每年春节前15天甲方须付至砼发生额的70%。三、发票要求：在甲方向乙方支付当次混凝土款前，乙方应向甲方开具增值税专用发票(3%的税率)，并提供税务机关核发的增值税专用发票领购簿供甲方查验，以证明发票的真伪，否则，甲方有权拒绝付款并顺延付款时间。如乙方提供违规或虚假发票，甲方有权拒绝支付相应款项，要求乙方更换发票直至符合要求，并向甲方支付票面金额的10%的违约金。因乙方开具的发票不规范、不合法或涉嫌虚开发票引起税务问题的，乙方需依法向甲方重新开具发票，并向甲方承担赔偿责任，包括但不限于税款、滞纳金、罚款及相关损失等。乙方应按照甲方要求，及时向甲方开具可以抵扣税款的增值税专用发票。因乙方开具发票不及时给甲方造成无法及时认证、抵扣发票等情形的，乙方需向甲方承担赔偿责任，包括但不限于税款、滞纳金、罚款及相关损失等。乙方向甲方开具的增值税专用发票，乙方必须确保发票票面信息全部真实，相关材料品目、价款等内容与本合同相一致。因发票票面信息有误导致发票不能抵扣税款或者被认定为虚开的，乙方需向甲方承担赔偿责任，包括但不限于税款、滞纳金、罚款及相关损失等。乙方收取违约金、价外费用的，需依法开具增值税专用发票。必要时，甲方需协助乙方提供开票所需资料。乙方一般纳税人资格认定的复印件作为本合同附件，如果本合同项下货物系由第三方发出，则乙方需要提供与第三方签订的采购合同等证明以及委托第三方发货的手续、第三方出库凭证、物流信息及票据。合同和补充协议签订后，原告于2018年12月8日起至2020年5月31日向被告承建的滨江雅苑商住用房项目供应商品混凝土，原告在供应商品混凝土的次月制作上月的结算确认单，确认单载明该月供应商品混凝土的型号、数量、单价和金额等，在下方载明本月合计供应的方量、截止制表日累计供应的方量、本月合计供应的金额、截止制表日累计供应的金额、截止制表日已付总金额、截止制表日未付总金额、截止制表日已开票总金额、截止制表日未开票总金额。原告提供的最后一份结算确认单供应商品混凝土的日期为2020年5月1日至31日，其中本月合计供应的方量131立方、截止制表日累计供应的方量54209.1立方、本月合计供应的金额63495.21元、截止制表日累计供应的金额28595948.28元、截止制表日已付总金额18677786.8元、截止制表日未付总金额9918161.48元、截止制表日已开票总金额22954596.41元、截止制表日未开票总金额5641351.87元。所有结算确认单均加盖了“湖南新华联建设工程有限公司第二十四项目经理部”的印章，除第一份结算确认单由周江签字外其余均由刘雅君签字，最后一份结算确认单刘雅君在2020年6月9日签字。对于所有结算确认单所列的单价均为苏州市建设工程材料指导价下浮7%，原、被告并无异议。被告对已付货款18677786.8元（2019年1月29日至2020年5月28日共计9次付款）及原告已开发票22954596.41元也没有异议，但对结算确认单的真实性和关联性不予认可，认为合同约定对账单应当由被告签字或盖章，现原告提供的结算确认单仅加盖了项目部的印章，与合同约定不符，项目部印章仅是被告为了便于对项目经理进行管理，内部进行划分，对外没有任何效力。周江、刘雅君并不是被告单位的工作人员，被告没有授权委托其在对账单中以代表被告与原告进行相应的结算。审理中，原告陈述，结算确认单所载明的供应商品混凝土总金额28595948.28元是根据苏州市建设工程材料指导价下浮7%计算得出优惠价，根据合同约定被告逾期付款则不享有该优惠价，则总金额应当为30748331.48元，扣除被告已支付货款18677786.8元，还欠原告货款应为12070544.68元，由于原告起诉时计算错误才要求被告支付货款11919877.86元。被告陈述，根据原告提供的结算确认单1号楼、2-1号楼、2-2号楼、7号楼、8号楼、9号楼施工至正负零和主楼封顶时间分别为：2019年5月29日和2019年12月27日、2019年6月1日和2019年12月17日、2019年5月15日和2019年11月14日、2019年6月13日和2019年12月2日、2019年6月2日和2019年11月22日、2019年4月15日和2019年11月6日。另查明，因本案诉讼原告与江苏镇洋律师事务所于2020年7月16日签订《委托代理协议》1份，约定原告应支付律师费30万元，江苏镇洋律师事务所向原告开具了30万元的增值税普通发票，原告于2020年8月19日向江苏镇洋律师事务所汇付了30万元律师代理费。因本案原告申请诉讼保全而向天安财产保险股份有限公司投保了诉讼财产保全责任保险，支付了保险费20800元。以上事实，有原告提供的《太仓市混凝土购销合同》、《补充协议》、结算确认单、付款记录、《委托代理协议》和发票、收款汇单、保险费发票、建设工程材料指导价打印件及被告提供的苏州工程造价信息月刊、网站截图打印件及原、被告的陈述等证据予以证实。本院认为：原、被告签订的《太仓市混凝土购销合同》、《补充协议》是双方当事人的真实意思表示，合法有效，对双方均有约束力。关于原告供应被告商品混凝土总金额问题，合同约定每月1-5号对账确认上月供应商品混凝土的数量与金额，由被告签字或盖章，无签收对账单以每次供货单为结算依据，因此被告应当知道双方每月对上月供应的商品混凝土进行对账，而原告提供的结算确认单是每月供应商品混凝土的明细及金额，尽管结算确认单加盖的是被告的第二十四项目部印章，但均有刘雅君或周江签字，工程名称就是被告所承建的滨江雅苑商住用房项目，且最后一份结算确认单上所载明的被告付款总金额、开票总金额被告均没有异议，因此，可以确定原告供应给被告的商品混凝土总金额为28595948.28元，而该价格是根据双方合同约定以苏州市建设工程材料指导价下浮7%计算得出。本案的争议问题在于，原告根据《太仓市混凝土购销合同》的约定认为被告存在逾期付款情况不再享受苏州市建设工程材料指导价下浮7%的优惠，要求按30748331.48元计算总货款。双方签订的购销合同第二条预拌混凝土供应要求及价款确实约定“需方务必按本条款约定的付款期限履行付款义务，否则不再享受优惠价”，但在双方签订的补充协议表述为“原合同约定的预拌混凝土供应价款修改为所有标号非泵送砼单价按苏州工程造价信息网公布的当月苏州市建设工程材料各等级指导价下浮7%计算”，也即补充协议将合同的价款进行了修改，修改之后并没有约定被告逾期付款则不再享受7%优惠，因此，对原告要求将总货款以不再享受7%优惠重新计算的意见，本院不予支持。退一步，即使补充协议未对原合同关于下浮优惠进行变更，双方该约定实质也是被告逾期付款后应当承担的违约责任，不应作为货款的本金予以调整。综上，被告尚欠原告货款为9918161.48元。《补充协议》约定的付款方式为“主楼结构封顶甲方支付至砼发生额的80%，剩余20%于供砼结束后一年内付清，最迟支付时间不超过2021年12月15日”，但《太仓市混凝土购销合同》违约责任中约定“如甲方不能按合同约定付款，乙方有权停止供货，并且双方约定乙方可要求甲方按苏州市建设局每月公布的混凝土指导价中同规格最高价作为本合同全部货款的结算价一次性付清总货款，所造成的损失由甲方负责”，也即被告如未能按约定支付货款，原告有权要求被告一次性支付全部货款。因被告承建的工程最迟主楼结构封顶时间为2019年12月27日，被告应当在该日支付至全部货款的80%即22876758.62元，但至2020年5月28日被告共计支付了货款18677786.8元，因此，被告未按约付款，原告有权要求被告支付全部货款，故对原告要求被告支付货款合理部分的诉讼请求，本院予以支持。因被告未按约付款，构成违约，被告应当承担相应的违约责任。合同约定被告逾期付款应当承担的违约责任为每逾期一天付款应按货款总额每日千分之一支付违约金，并如上分析还应承担不享受7%优惠的违约责任，现原告请求自起诉之日按年利率24%计算违约金，明显过高，根据本案的合同性质，在原告未对其实际损失作出特别举证的情况下，本院调整为以9918161.48元为基数自本案起诉之日（即2020年7月17日）起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍计算至被告实际支付之日止。对于被告提出根据《补充协议》约定在原告向被告足额开具相关发票的前提下，被告才仅需向原告支付货款本金，故被告不应承担其他违约责任的辩称意见，因至2019年6月9日原告已开具发票金额为22954596.41元，但至2020年5月28日被告仅支付了18677786.8元，被告的付款也没有达到已开发票的金额，所以被告应当承担违约责任，故对被告该辩称意见，本院不予采信。对原告请求被告承担律师费30万元的诉讼请求，因合同违约责任中明确约定违约方应当赔偿违约而造成的直接经济损失及守约方实现债权支出的费用（包括诉讼律师代理费、保全担保费等），而本次诉讼原告聘请了律师代理，律师也参与了本案诉讼，金额也在江苏省律师收费标准范围之内，故对原告要求被告支付律师费30万元的诉讼请求，本院予以支持。对于诉讼保全担保费20000元的诉讼请求，因原告已主张了相应的违约金，故对原告该请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条的规定，判决如下：一、被告湖南新华联建设工程有限公司支付原告太仓申昆混凝土有限公司货款9918161.48元。二、被告湖南新华联建设工程有限公司偿付原告太仓申昆混凝土有限公司以9918161.48元为基数自2020年7月17日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍计算至实际支付之日止的违约金。三、被告湖南新华联建设工程有限公司支付原告太仓申昆混凝土有限公司律师费30万元。上述第一、二、三项由被告于本判决生效之日起10日内直接给付原告或汇入太仓市人民法院案款专户，开户行：中国建设银行股份有限公司太仓分行，账号：32×××31。四、驳回原告太仓申昆混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费95239元，财产保全费5000元，合计100239元，由原告负担12130元，被告负担88109元。被告负担的诉讼费由被告在本判决生效后10日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审判员  杨利刚二〇二〇年十一月十八日法官助理严晓波书记员于东琨