西安市未央区人民法院   民事判决书     (2020)陕0112民初7964号     原告：康鹏，男，汉族，中国石油长庆油田分公司第五采购厂员工，住西安市高陵区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：张振芳，北京市中银(西安)律师事务所律师。   委托诉讼代理人：余清平，北京市中银(西安)律师事务所律师。   被告：邹庆，男，1986年日出生，汉族，无业，住未央区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：杨笑，陕西华飞律师事务所律师。   第三人：陕西泰阁食品有限公司。住所地：西安市高新区。统一社会信用代码162E。   法定代表人：赵璐，执行董事。   原告康鹏与被告邹庆、第三人陕西泰阁食品有限公司(以下简称泰阁公司)股东出资纠纷一案，本院立案后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告康鹏及其委托诉讼代理人张振芳、余清平，被告邹庆及其委托诉讼代理人杨笑，第三人泰阁公司的法定代表人赵璐到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告康鹏向本院提出诉讼请求：1.判令依法解除其与被告签订的《股东出资合同书》；2.判令被告返还其出资款40万元；3.判令被告支付其自2014年6月17日起因违约造成的经济损失117211.67元；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：其与被告原系同事关系，被告以设立公司为由邀请其入股。2014年6月6日，其与被告签订了《股东出资合同书》，约定：双方一致同意设立得珈梧(Dejavu)有限公司，其出资40万元人民币，所有公司设立事宜均由被告执行，其予以配合注册等事宜。合同签订后，其依约将40万元人民币转入合同指定的被告个人账户。因其过于信任被告，因此并未过问公司设立登记事项，一直等被告通知协助相关事宜。但被告却迟迟无任何消息。其询问公司设立及注册事宜，才发现被告并未真正着手双方约定的公司设立事宜，而是将其40万元用于被告实际控制的泰阁公司经营，并用所谓的财务报表对其进行搪塞。被告称泰阁公司出资款项已全部亏空且处于亏损状态。泰阁公司工商登记显示与其毫无关系，且于双方约定拟成立的公司也无任何关联。其自始至终并非泰阁公司的股东，从未参与过该公司的经营活动，亦未得到该公司任何利润分配。被告欺骗其出资设立公司，却将该笔借款挪作他用。被告的行为严重损害了其合法权益，现其要求被告返还相应款项，但被告拒不返还。《股东出资合同书》签订以来，被告并未依约进行资金筹备、人员组建，导致公司至今未成立，致使其合同目的无法实现，被告构成根本违约。为维护其合法权益，故诉至法院，请求如前所述。   被告邹庆辩称，1.其不同意解除《股东出资合同书》，因公司目前还在经营，如要解除需签订一份《股东退出协议》；2.其不同意返还出资款，原告系出资行为，出资款无法返还，原告系入股行为，并非借贷行为，且该项目已经结束且亏损；3.其无违约行为，不应承担原告的经济损失。   第三人泰阁公司述称，其法定代表人赵璐及赵璐母亲周某某、葛某某等三人代持了10位股东的股份，其中包含了本案原、被告的股权，代持比例系以10位股东《出资协议》上的比例代持的。其也认可原告的股东身份，召开股东会也都邀请了原告等人参加，因股东们均系在职人员，均不愿将股权登记在自己名下。其认为《股东出资合同书》就是分配协议。因其公司尚在运营，未进行清算，故对原告的诉讼请求不予认可。若原告需要显名工商登记，其公司可变更工商登记，将原告显名登记。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2014年6月6日，原告(乙方)与被告（甲方）签订了一份《股东出资合同书》（以下简称合同），约定：甲乙双方一致同意自愿出资申请设立一个有限责任公司，申请设立的有限责任公司名称为“得珈梧（Dejavu）有限公司”，并有不同字号的备选名称若干，公司名称最终以公司登记机关核准的为准；公司主要经营食品类的生产销售行业；注册资本800万元；甲方以货币作为出资，出资价值408万元人民币，占公司注册资本的51%，出资时间为已入账；乙方以货币作为出资，出资价值40万元人民币，占公司注册资本的5%，出资时间为2014年6月20日；上述出资不足拟成立公司注册资金的部分，由甲方负责另行筹集；出资各方以其出资额为限对拟成立的公司承担责任，拟成立的公司以其全部资产对公司的债务承担责任；特别说明：本合同各方均清楚明白：各方是在充分考虑过各自的资产情况后，自愿出资筹建公司，筹建公司的事宜复杂，需投入大量的人力、物力及财力，所以各方本着诚信的原则及审慎的态度一致同意在拟建公司依法成立以前（即公司在申请设立期间），本合同各方均不会主动抽回出资，以保证公司的顺利成立；筹备人员组建：本协议签订之日起30个工作日内成立公司筹备组，由甲方负责组建并进行管理；筹备资金：筹建公司所产生的各项费用由甲方从本合同设定的临时账户中支取；筹备工作：由甲方领导拟建公司的筹备工作，组织起草申办设立公司的各类文件、负责申办公司的各项注册事宜、对办公场所进行装修等；若因各种原因导致申请设立公司的行为无法继续履行的，经过半数（按出资比例）股东表决同意，可停止申请设立公司；决定停止申请设立公司的，公司筹备期间的各项花费按出资各方的出资比例予以分摊；合同各方应按合同约定的数额和时间足额出资，否则视为违约，违约责任为：违约方向守约方支付其约定出资额的30%作为违约金；合同各方应保证其出资：合法有效，无任何瑕疵，不会涉及各类财产或权属纠纷，否则视为违约，违约责任为：违约方应积极消除不利影响，弥补损失以保证其出资的足额与合法，另外，违约方还应向守约方支付其约定出资额的30%作为违约金；合同还约定了其他事宜。2014年6月16日，原告依约向被告转款40万元。合同签订后，被告通过西安豪庆工贸有限公司委托西安诚信知识产权代理有限公司办理公司注册事宜。西安豪庆工贸有限公司与西安诚信知识产权代理有限公司签订了一份《委托代理合同》，该合同附件1企业注册信息中企业名称部分共计5个备选名称，第一名称：得珈梧食品有限公司；第二名称：泰阁/泰格食品有限公司；第三名称：舒某某（瑞）；第四名称：帕缇丝；第五名称：安纳西；注册资金800万元；营业范围：预包装食品兼散装食品的批发兼零售、食品、饮品研发及推广，网络营销及推广；注册地址：绿地中央广场领海AB座2幢1单元1106室。2014年12月10日，第三人泰阁公司成立，法定代表人为被告之妻赵璐，股东为赵璐、赵璐之母周某某、葛某某三人；注册资本800万元，经营范围：预包装食品的批发兼零售，食品、饮品的研发及技术服务；注册地址：西安市高新区绿地中央广场-领海AB座第2幢1单元11层11106号。2015年7月，原、被告等人参加了第三人泰阁公司的股东会，会议上就泰阁公司成立、经营理念等进行了说明。庭审中，由于双方各执己见，致调解未果。   本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原、被告于2014年6月6日签订的《股东出资合同书》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。合同签订后，原告依约向被告转款40万元，被告通过西安豪庆工贸有限公司委托西安诚信知识产权代理有限公司办理公司注册事宜。2014年12月10日，第三人泰阁公司成立。庭审中，第三人泰阁公司认可原告的股东身份。且2015年7月，原、被告等人参加了第三人泰阁公司的股东会，原告知悉泰阁公司成立，其系泰阁公司股东的事实，故本院对原告关于《股东出资合同书》签订以来，被告并未依约进行资金筹备、人员组建，导致公司至今未成立，致使其合同目的无法实现，被告构成根本违约的诉称不予采信，对原告关于解除其与被告签订的《股东出资合同书》及被告返还其出资款40万元并支付其经济损失117211.67元的诉讼请求不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》第二十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条之规定，判决如下：   驳回原告康鹏的全部诉讼请求。   案件受理费7300元(原告康鹏已预交)，现由原告康鹏负担。   如不服本判决可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人或者代表人的人数提出副本上诉于陕西省西安市中级人民法院。       审  判  长   汶 辉   人民陪审员王**   人民陪审员王静         二〇二〇年十一月二十日     书  记  员   金智华          1