济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初10443号原告：孟某某，男，1978年出生，汉族，住济南市委托诉讼代理人：刘昊，济南历下甸柳法律服务所法律工作者。被告：湖南天雁机械股份有限公司，住所地湖南省衡阳市。法定代表人：黄毅，董事长。委托诉讼代理人：施慧芳，山东京鲁律师事务所律师。原告孟某某与被告湖南天雁机械股份有限公司（以下简称湖南天雁公司）劳动争议一案，本院于2020年8月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孟某某及其委托诉讼代理人刘昊，被告湖南天雁公司的委托诉讼代理人施慧芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。孟某某向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告支付原告2015年8月至2019年10月期间的工资差额66653.31元；二、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告系被告前身(济南某某股份有限公司)的职工。2014年1月29日，济南某某股份有限公司迁址湖南，公司名称变更为湖南天雁机械股份有限公司。2015年8月被告通过报纸公告将原告接续到济南某某有限公司，原告不同意，被告通过报纸公告的形式送达《解除劳动合同通知书》，经济南市仲裁委、济南市历下区人民法院、济南市中级人民法院审理，最终于2017年11月撤销了被告的解除劳动合同决定。2015年8月至今被告没有按照相关法律规定向原告足额发放工资，为维护原告合法权益，特向人民法院提起诉讼，请贵院依法支持原告的诉讼请求。湖南天雁公司辩称，一、本案系政府主导的国有企业改制遗留的历史问题，具有特殊性和群体性，不同于正常运转的公司与正常提供劳动者因为履行劳动合同而引发发生的劳动争议。法院不应适用鲁高法[2010]84号第33条裁判本案。湖南天雁公司前身济南某某摩托车股份有限公司系国有企业，2012年被告在各级政府主导下，进行了资产置换和改制，济南某某摩托车股份有限公司迁址湖南，更名为被告。因为迁址湖南，员工均在济南，原劳动合同履行的各方面情况均发生了重大变化。考虑到跨地域和职工便利性，政府改制意见是由同一控制人的子公司济南某某摩托车有限公司(性质也是国有企业)全部接收和承继员工的劳动关系。在这种情形下，双方原劳动合同的履行情况发生了变化，有部分人员不同意接收，又无法达成新的变更。所以，2012年这些员工就开始陆续回家待岗，待岗期间被告发放基本生活费，这种待岗状态一直持续到解除劳动合同，解除劳动合同被法院撤销后，恢复劳动关系，恢复原来的状况，那仍然是待岗。也就是说，本案的员工，并非在解除前是正常提供劳动的状态，而因改制才待岗的，并不是因为解除而失去了工作岗位。所以，第33条显示不用适用本案的特殊性和群体性，本案不是个案。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第二条的规定：“因企业自主进行改制引发的争议，人民法院应予受理”。人民法院受理企业改制中基于平等民事主体关系而发生的民事纠纷，但对于政府及其相关部门主导的企业改制，其权利转移等事项并非企业自身所能决定的，由此引发的纠纷，应当由政府有关部门按照企业改制的政策规定统筹解决。因此，本案系因政府主导的企业改制，具有其特殊性，应当由政府统筹解决，不应由法院裁判。即便法院已经裁判，也恳请法院在裁判时考虑到政府改制的特殊性，不要一刀切的采用个案适用的法律规定，对本群体性、历史遗漏的案件进行裁判，这将造成企业难以为继、员工变本加厉的局面，双方的劳资关系更加恶劣。二、劳动关系恢复后，应当按照损害填补原则，使劳动双方通过填补达到解除前的状态。给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于实际损失额，不能随意扩大。依据损害填补原则，用人单位需要对劳动者进行补偿的，应当以恢复到劳动关系解除之前的状态为界限。在被告发出解除劳动合同通知前，原告并没有提供正常劳动，是待岗人员。根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条：“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行。”被告每月发放待岗员工基本生活费。在被告作出解除劳动合同决定至解除被依法撤销的期间内，原告的实际损失是这期间的基本生活费，而不是工资，没有提供劳动，怎么会有工资？并且，解除劳动合同决定被依法撤销后，被告也已为原告补发了这期间基本生活费，所以依照损害填补原则，被告已经足额承担了自己的补偿责任。三、如果待岗人员并不提供正常劳动，却能获得相当于正常劳动的劳动者报酬的价款，将有违社会公德。这不仅是肯定了待岗人员不劳而获的想法，而且对正常提供劳动的劳动者而言是极端的不公平，容易造成和激化新的社会矛盾。部分判决将其直接以济南市最低工资标准作为判决依据，不仅与事实严重不符，还造成了员工们效仿，原本要生活费的，转为要工资，甚至于要济南市社平工资，法律后果越来越走向偏执和不公平，引发更多的矛盾和问题。综上所述，被告认为，被告系政府主导改制，造成原劳动合同无法继续履行，劳动者又不接收政府主导的职工安置方案，那么，造成待岗状态是双方的原因，不是被告一方。所以，原告在一直未提供正常劳动的情况下，被告为其代扣代缴社会保险和公积金个人应承担部分之后，已经向原告足额发放了基本生活费，符合法律规定。恳请贵院依法查明事实，驳回原告的诉讼请求，维护被告的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：孟某某系原济南某某摩托车股份有限公司职工。2012年济南某某摩托车股份有限公司资产置换，迁址湖南，名称变更为湖南天雁公司。后因孟某某未办理劳动关系接续手续，湖南天雁公司通过报纸公告的形式向其送达解除劳动合同通知书，决定与孟某某解除劳动合同。后孟某某向济南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委做出济劳人仲案[2016]571号仲裁裁决书，裁决撤销湖南天雁公司做出的解除劳动合同决定。湖南天雁公司对该裁决结果不服，在法定期限内诉至本院，本院驳回湖南天雁公司要求确认与孟某某劳动关系已解除的诉讼请求。湖南天雁公司不服，提起上诉。2017年11月1日，济南市中级人民法院做出（2017）鲁01民终5890号民事判决书，驳回湖南天雁公司上诉，维持原判。湖南天雁公司提交2011年3月18日国务院国有资产监督管理委员会《关于济南某某摩托车股份有限公司国有股东转让所持股份暨资产置换有关问题的批复》（国资产权[2011]198号）、中国兵器装备集团公司《关于济南某某资产置换项目设立济南某某摩托车有限公司的函》（兵资函[2011]8号）、2010年10月26日《济南某某摩托车股份有限公司第一届五次（资产置换专项）职工（会员）代表大会决议》及大会《关于济南某某摩托车股份有限公司重大资产置换所涉及的职工安置方案的议案》职工代表无记名投票监、计票结果报告、2012年3月20日中国证券监督管理委员会《关于核准济南某某摩托车股份有限公司重大资产重组方案的批复》（证监许可【2012】366号）及2012年3月22日济南某某摩托车股份有限公司重大资产置换所涉及的职工劳动关系接续实施细则（济轻股发[2012]26号），并称以此证明济南某某摩托车股份有限公司和湖南天雁公司之间的重大资产置换，是国有企业重组改制的方式之一，亦经中国证监会上市公司并购重组审核委员会审核通过，并批复核准。2019年12月11日，孟某某向济南市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，提出仲裁请求：请求裁决湖南天雁公司支付孟某某2015年8月至2019年10月的工资60156.42元。该委经审理后，于2020年1月21日做出济劳人仲案[2019]911号仲裁裁决书，裁决：驳回孟某某的仲裁请求。孟某某不服该仲裁裁决，在法定期限诉至本院。另查明，济南市最低工资标准分别为：2015年3月至2016年5月为1600元/月；2016年6月至2017年5月为1710元/月；2017年6月至2018年5月为1810元/月；2018年6月至2019年10月为1910元/月。又查明，2015年8月至2019年10月湖南天雁公司向孟某某发放工资39650.59元。2015年8月至2019年10月湖南天雁公司为孟某某代扣代缴的社会保险费及公积金共计22773.5元。本院认为，根据湖南天雁公司提交的证据，可以看出原济南某某摩托车股份有限公司的资产置换出后成立新的济南某某有限公司，由济南某某有限公司接收原济南某某摩托车股份有限公司的在册职工、离退休职工、全部下岗职工并负责与其办理相关手续。孟某某并未同意上述方案，没有同济南某某有限公司办理劳动关系接续手续。因原济南某某摩托车股份有限公司通过股权置换后变更名称为湖南天雁公司，并迁址湖南，工作岗位亦在湖南。孟某某等不同意接续的人员虽在2012年至2015年8月在原工作岗位继续上班，但提供的劳动及劳动成果由济南某某有限公司承受，由济南某某有限公司发放劳动报酬。因此，不能认定孟某某在期间为湖南天雁公司提供劳动，实际上处于待岗状态。《山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会关于适用〈中华人民共和国劳动争议调解仲裁法〉和〈中华人民共和国劳动合同法〉若干问题的意见》(鲁高法[2010]84号）第33条规定：“用人单位违法解除劳动合同的决定被撤销后，劳动者要求支付违法解除劳动合同期间的工资，劳动者在仲裁、诉讼期间的劳动报酬应当按用人单位违法解除劳动合同前劳动者提供正常劳动应得工资计算。”该规定的前提是劳动者正常提供劳动的情况下被违法解除劳动合同的处理依据，且该条款仅是规定了仲裁和诉讼期间的劳动报酬。孟某某提供的证据不足以证明其在湖南天雁公司作出解除劳动合同前和2017年11月济南市中级人民法院作出的（2017）鲁01民终5890号民事判决书发生法律效力后提供正常劳动的事实，其要求湖南天雁公司支付2015年8月至2019年10月期间的工资差额，无事实根据和法律依据，故不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告孟某某的诉讼请求。案件受理费5元，由原告孟某某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 耿 露二〇二〇年十一月二十日书记员 孙左兰