重庆市巫山县人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0237民初3081号原告:李忠林，男，1967年12月28日出生，汉族，住重庆市巫山县。委托诉讼代理人：石光佳，重庆江晟律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：周海霞，重庆江晟律师事务所律师。被告:巫山县三喜劳务有限公司，住所地重庆市巫山县高唐街道宁江路638号A4幢附8号，统一社会信用代码91500237MA5UBARG30。法定代表人:方勇，总经理。委托诉讼代理人：罗建中，重庆扬义律师事务所律师。原告李忠林与被告巫山县三喜劳务有限公司（下简称“三喜劳务公司”）因工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年9月1日立案受理后，依法适用简易程序，于同年10月29日公开开庭进行了审理。原告李忠林的诉讼代理人周海霞、石光佳，被告三喜劳务公司的诉讼代理人罗建中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李忠林向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告一次性伤残补助金54954元、一次性工伤医疗补助金29904元、一次性伤残就业补助金67284元、护理费5880元、住院伙食补助费392元、停工留薪期工资18318元、劳动能力初次鉴定费400元、财产保全保险费500元，合计174482元(其中已摒除被告支付的3150元)。2.财产保全申请费1228元及诉讼费由被告承担。事实及理由：原告到被告工地从事挖桩基工作(工程名称为“巫山县狗子包滑坡治理工程”)。2018年12月11日上午10时许，原告在该工地作业时被石头砸伤。经巫山县人民医院诊断，结论为:1.右侧肋骨骨折；2.肺挫伤；3.全身多处软组织损伤。原告住院治疗共计49天。2019年8月14日，原告依法向巫山县人力资源和社会保障局（下简称巫山人社局）申请工伤认定，同年10月25日该局依法作出巫山人社伤险字(2019)133号《认定工伤决定书》，认定原告的受伤属于工伤认定范围，予以认定工伤，由被告承担工伤主体责任。之后，原告依法向巫山县劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于2020年1月17日依法作出[2020]2号《初次鉴定决定书》，鉴定结论为伤残等级九级，无生活自理障碍。2020年5月11日，原告向巫山县劳动人事争议仲裁委员会（下简称巫山劳动仲裁委）申请仲裁，该委于2020年8月18日作出山劳人仲案字(2020)第41号仲裁裁决书，裁决被告支付原告各项待遇共计141572元。原告认为，原告在工作中受伤，属于工伤，由用人单位承担工伤主体责任。一次性伤残补助金、停工留薪期工资应按照2017年度全市城镇非私营单位在岗职工月平均工资计算；一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按照2019年度全市城镇非私营单位在岗职工月平均工资计算；护理费应按照120元/天计算。为此，请求依法支持原告的诉讼请求。被告三喜劳务公司辩称，1.原告在被告承包的工地上劳动时受伤属实，但是原告系被告下面的劳务班组雇请的。原、被告之间没有形成事实上的劳动关系，虽然原告认定为工伤，但是被告不应当支付其停工留薪期工资。2.被告对原告九级伤残的鉴定结论不认可，该鉴定结论不能作为其计算赔偿的依据。被告在巫山人社局初次鉴定结论作出后对该鉴定结论不服，在规定的期限内提起了再次鉴定申请，但再次鉴定结论至今尚未作出。3.原告受伤后被告垫付了3150元的费用。4.原告诉讼请求中的保险费不属于诉讼费的范畴，该费用应由原告自行承担。5.关于其他赔偿标准由法院依法判处。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院将结合其他案件事实综合审查认定。本案经审理，本院确认如下案件事实：被告三喜劳务公司经依法登记取得营业执照，系合法的用工主体。2018年5月7日，被告承包巫山县狗子包滑坡治理工程劳务。同年9月20日，案外人黄维国邀请原告到被告承包的工地务工，从事挖桩基坑工作。原告在工作期间，被告未为原告参加工伤保险。同年12月11日上午10时许，原告在劳动的过程中被石头砸伤，被送往巫山县人民医院住院治疗，诊断为“肋骨骨折”，住院治疗49天，于2019年1月29日出院，出院诊断为“1.右侧肋骨骨折；2.肺挫伤；3.全身多处软组织损伤”。原告住院期间，被告负担了全部医疗费用，还另行给付原告费用3150元。2019年6月12日，李忠林向巫山劳动仲裁委申请仲裁，要求确认李忠林与三喜劳务公司之间存在事实劳动关系。该委经审理作出[山劳人仲案字（2019）第127号]《仲裁裁决书》，认为李忠林与三喜劳务公司之间不存在劳动关系，但三喜劳务公司对李忠林的损害应当承担用工主体责任，遂裁决驳回了李忠林的仲裁请求。2019年8月14日，李忠林向巫山人社局提出工伤认定申请。同年10月25日，该局经审查作出[巫山人社伤险认字（2019）133号]《认定工伤决定书》，认定李忠林所受伤害属工伤，由三喜劳务公司承担用工主体责任。2020年1月17日，李忠林的损伤经巫山县劳动能力鉴定委员会鉴定并作出[巫山劳初鉴字（2020）2号]《初次鉴定结论书》，结论为伤残九级，无生活自理障碍。2020年5月11日，李忠林向巫山劳动仲裁委申请仲裁，要求三喜劳务公司支付工伤保险待遇。巫山仲裁委经审理作出[山劳人仲案字（2020）第41号]《仲裁裁决书》，裁决“一、巫山县三喜劳务有限公司支付李忠林一次性伤残补助金37836元、一次性工伤医疗补助金27256元、一次性伤残就业补助金61326元、停工留薪期工资12612元、护理费4900元、住院伙食补助费392元、鉴定费400元。二、李忠林的其他请求事项不予支持”。裁决后，李忠林不服，向本院提起民事诉讼。本院认为，被告三喜劳务公司系合法的用工主体。2018年12月11日上午10时许，原告李忠林在被告承包的工地务工时受伤，经巫山人社局认定为工伤，并经巫山县劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，无生活自理障碍，原告依法应当享受工伤保险待遇。虽然原、被告之间没有建立劳动合同关系，但依法被告仍应对原告的损害承担用工主体责任。由于被告未为原告参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，原告的工伤待遇依法由被告参照《工伤保险条例》有关规定实行一次性赔偿。关于原告李忠林的本人工资问题。由于原、被告并没有提交相应的证据证明原告的收入状况，本院酌定参照原告受伤前重庆市2017年度全市城镇非私营单位就业人员平均工资6106元/月标准作为原告本人工资计算相关待遇。关于原告李忠林主张的停工留薪期工资。本院认为，原告受伤后，暂停工作接受治疗，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，其应当享受停工留薪期工资。根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》（S22.3）之规定，原告受伤部位为肋骨骨折，其停工留薪期为3个月，被告应支付原告停工留薪期工资18318（6106元/月×3月）。关于原告李忠林主张的一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款规定，被告三喜劳务公司应当支付原告的一次性伤残补助金54954元（6106元/月×9月）。关于原告李忠林主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，被告三喜劳务公司应当支付原告的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。关于计算标准，因被告承担的是用工主体责任，故本院酌定参照原告劳动能力初次鉴定结束时的上一年度即2019年度重庆市发布的全市城镇非私营单位在岗职工平均工资7476元/月标准作为计发基数，即一次性工伤医疗补助金为29904元（7476/月×4月）；李忠林生于1967年12月28日，计算至2020年1月17日原告劳动能力初次鉴定结束时止，距法定退休年龄为7年不足8年，其一次性伤残就业补助金应按80%计付，即53827.2元（7476元/月×9月×80%）。鉴定费400元、住院期间伙食补助费392元（49天×8元/天）、护理费4900元（49天×100元/天），符合法律规定，本院确认列入赔偿范围。对原告李忠林主张的其余损失，不符合法律规定，本院不予支持。上列赔偿费用合计162695.2元，扣除被告三喜劳务公司已支付的3150元后，被告还应支付原告李忠林159545.2元。对于原告李忠林要求被告三喜劳务公司支付诉讼保全保险费500元的请求，因该费用系原告为申请财产保全须自行提供担保而缴纳的费用，不应由被告承担，故对原告该请求本院不予支持。综上所述，原告的部分诉讼请求成立，本院予以支持。参照《工伤保险条例》第二条、第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款、第二十七条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、由被告巫山县三喜劳务有限公司于本判决生效后10日内支付原告李忠林停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、伙食补助费、鉴定费合计162695.2元，扣除被告已支付的3150元后，被告还应赔偿原告159545.2元。二、驳回原告李忠林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半交纳计5元，由原告李忠林负担。诉讼保全申请费1228元，由被告三喜劳务公司负担并直付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院（重庆市万州区百安大道506号，邮编404020）。同时，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行的最后一日起计算。审判员  吴光辉二〇二〇年十一月八日书记员  黄冬梅