河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0184民再14号原审原告：张慧娟，女，1978年9月15日出生，汉族，住河南省新郑市。原审被告：许朦朦，女，1979年6月29日出生，汉族，现羁押于新乡女子监狱。原审被告：张二勇，男，1979年12月26日出生，汉族，住新郑市。委托诉讼代理人：刘锦萍，河南齐盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏天，河南齐盈律师事务所律师。原审原告张慧娟与原审被告许朦朦、张二勇民间借贷纠纷一案，本院（2019）豫0184民初5405号民事裁定已发生法律效力。经本院院长提交审判委员会讨论决定，于2020年4月13日作出（2020）豫0184民监9号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。原审原告张慧娟，原审被告许朦朦，原审被告张二勇及其委托诉讼代理人刘锦萍、夏天到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审原告张慧娟向本院提出诉讼请求：1、依法判令张二勇和许朦朦立即偿还张慧娟借款920000元。2、依法判令按月息2%的计算标准向原告支付所有借款利息。3、由被告承担所有的相关费用（包括诉讼费、执行费等）。事实与理由：两被告在共同经营饭店期间，于2013年10月至2013年11月数次以需要资金周转为由向原告借款，原告通过银行转账和现金的形式给予被告张二勇。截至目前，两被告没有偿还原告借款及利息。此行为对原告及其家庭造成严重伤害和经济损失。为保障原告合法权益，特起诉至法院。原审被告张二勇辩称，1、张二勇不是本案适格被告，不应承担还款责任。首先，张慧娟的借款人是许朦朦，且该笔借款在许朦朦刑事案件中已被认定为赃款，依据婚姻法解释二第二十四条第三款，不应认定为夫妻共同债务。其次，原告借款未用于夫妻共同生活，更未用于原告所称经营张二勇的饭店，亦未以任何形式支付给张二勇，刑事卷宗中原告是基于许朦朦向其告知借款用于投资烟草生意，2014年9月18日许朦朦笔录第18页许朦朦告知张慧娟借钱是为了做烟草生意，给张慧娟分红。2014年9月3日张慧娟笔录第3页张慧娟在笔录中认可许朦朦告知其借款用途是用于投资烟草生意。张二勇对许朦朦诈骗一事毫不知情，亦未从中获益，不是本案适格被告。2、原告对其借款事实应当承担举证责任，原告提交的五张借条，合计金额92万元，与其在10945号诉讼中提供的借条不一致，金额一致，其主张的借款金额存在重大瑕疵。刑事判决中已认定许朦朦收到83万元，同时张慧娟2015年2月6日的笔录中第六页自认2013年10月的一笔借款10万元是由柴小辉透支，算到了许朦朦头上。原审被告许朦朦辩称，涉案借款刑事案件已经处理过，许朦朦向原告借钱其也是知情的，有利息和分红。本院原审认为，原告张慧娟为与被告许朦朦、张二勇民间借贷纠纷一案，于2019年5月17日向本院提起诉讼，请求判令被告许朦朦、张二勇偿还原告借款92万元，并按月息2%向原告支付借款利息，并要求被告承担诉讼费、执行费等。许朦朦因犯诈骗罪，于2016年1月10日被河南省郑州市中级人民法院以（2015）郑刑二初字第00042号刑事判决书作出有罪判决。该判决认定：2011年9月至2014年8月，郑州市烟草公司新郑市分公司员工被告人许朦朦虚构做烟草生意、投资房地产、购买土地等事由，承诺支付高利息或分红，向张慧娟、柴晓辉、范景亮等38人借款，借到钱后主要用于归还前期所借款的利息、分红。经鉴定，许朦朦骗取他人财物共计人民币21009000.00元。郑州市中级人民法院认为，被告人许朦朦以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪。遂判决如下：一、被告人许朦朦犯诈骗罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币十万元；二、赃款、赃物继续予以追缴，返还被害人。该刑事判决已生效并移交监狱执行。由于原告张慧娟出借给被告许朦朦、张二勇的款额已被认定为赃款，该款项通过刑事诉讼程序加以解决，故针对原告张慧娟的本次民事起诉，本院依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第(四)项、第一百五十四条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款、第二百七十九条规定，裁定如下：驳回原告张慧娟的起诉。本院再审认定案件事实如下：许朦朦与张慧娟系同学关系。2013年10月18日，许朦朦向张慧娟出具《借条》一份，内容为：“借条今借张慧娟现金壹拾伍万圆整（小写：150000.00）许朦朦2013.10.18”；2013年11月1日，许朦朦向张慧娟出具《借条》一份，内容为：“借条今借张慧娟现金壹拾贰万圆整（小写：120000.00）许朦朦2013.11.1”；2013年11月15日，许朦朦向张慧娟出具《借条》三份，内容分别为：“借条今借张慧娟现金贰拾万圆整（小写：200000.00）许朦朦2013.11.15”、“借条今借张慧娟现金贰拾万圆整（小写：200000.00）许朦朦2013.11.15”、“借条今借张慧娟现金贰拾伍万圆整（小写：250000.00）许朦朦2013.11.15”。许朦朦因犯诈骗罪，于2016年1月10日被河南省郑州市中级人民法院以（2015）郑刑二初字第00042号刑事判决书作出有罪判决。该判决认定：2011年9月至2014年8月，郑州市烟草公司新郑市分公司员工被告人许朦朦虚构做烟草生意、投资房地产、购买土地等事由，承诺支付高利息或分红，向张慧娟、柴晓辉、范景亮等38人借款，借到钱后主要用于归还前期所借款的利息、分红。经鉴定，许朦朦骗取他人财物共计人民币21009000.00元。郑州市中级人民法院认为，被告人许朦朦以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪。遂判决如下：一、被告人许朦朦犯诈骗罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币十万元；二、赃款、赃物继续予以追缴，返还被害人。2019年10月12日，郑州市中级人民法院执行局出具《通知书》一份，主要内容“经向本院刑二庭去函，刑二庭回函称关于许朦朦犯诈骗罪一案，在审理阶段，侦查、公诉机关并未移送相关的赃款赃物认定的相关材料，故本案没有相关赃款赃物可以认定。经向领导汇报和研究，现对你所提出的信访事项答复如下：本案在刑事审判过程中没有相关赃款赃物认定，执行过程中，刑二庭移送执行时亦未明确赃款赃物的相关情况，本院无法执行。”等。另查明：1、许朦朦与张二勇于2010年1月13日登记结婚，于2014年8月29日登记离婚。2、河南省郑州市中级人民法院（2015）郑刑二初字第00042号刑事判决卷宗中：《许朦朦集资诈骗案件集资情况确认表》显示借款事由为合伙投资烟草生意，张慧娟借条金额共计6642000元，已付利息（分红）金额830000元，付息（分红）方式为转账和现金，借款过程及所使用的账号及户名见附件。许朦朦、张慧娟在该确认表上签字确认，新郑市公安局经侦大队在该确认表上盖章。该确认表后附借条复印件，其中含本案中张慧娟提交的借条5张。河南明泰会计师事务所《关于许朦朦集资诈骗案司法鉴定意见书》（豫明会司鉴字[2015]032号）中分析说明部分显示张慧娟借款金额66420000元，已支付利息830000元，未归还金额5812000元。许朦朦询问笔录显示许朦朦以合伙做烟草生意，给张慧娟分红名义向其借钱，张慧娟通过现金、转账、刷信用卡方式把钱借给许朦朦，许朦朦本人用的二三百万大部分用来和朋友吃饭、玩，或者给借给其钱的人买衣服、买礼品等，本人没有投资任何生意，也没有用借来的钱买固定资产，家里的车和房都是七八年前买的，原来家里开的西三面馆也是丈夫张二勇自己投的钱，许朦朦没花一分钱，从张慧娟等人手里吸的钱的去向为付给他人利息和本金了等内容。张慧娟询问笔录显示张慧娟反映许朦朦以投资烟草生意为由，并承诺月息1分-2分，向其借钱。以上事实有借条，郑州市中级人民法院（2015）郑刑二初字第00042号刑事判决书及卷宗，通知书以及双方当事人在庭审中的陈述为证。本院再审认为，本案中，郑州市中级人民法院（2015）郑刑二初字第00042号刑事判决已认定张慧娟为受害人，张慧娟出借给许朦朦的款项被认定为赃款，且刑事判决主文亦确认“赃款、赃物继续予以追缴，返还受害人。”因此，张慧娟的损失应通过刑事程序解决。根据《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》（法释[2000]47号）第五条规定：“经过追缴或者退赔仍不能弥补损失，被害人向人民法院民事审判庭另行提起民事诉讼的,人民法院可以受理。”法院对受害人就此另提起民事诉讼受理的前提是“经过追缴或者退赔仍不能弥补损失”，而根据张慧娟提交的郑州市中级人民法院执行局《通知书》，无法执行的理由为“刑事审判过程中没有相关赃款赃物认定，执行过程中，刑二庭移送执行时亦未明确赃款赃物的相关情况”，该情形明显不符合“经过追缴或者退赔仍不能弥补损失”这一前提，因此，张慧娟另行对许朦朦提起本案民事诉讼不符合受理条件。夫妻双方共同签字或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务，应当认定为夫妻共同债务。本案借款虽然发生在许朦朦、张二勇婚姻关系存续期间，张慧娟主张上述借款应按共同债务处理，但其提交的证据不足以证明该笔借款用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示，对张慧娟主张张二勇共同偿还借款的诉求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，经本院审判管理委员会讨论决定，判决如下：一、撤销本院（2019）豫0184民初5405号民事裁定；二、驳回原审原告张慧娟的诉讼请求。原审案件受理费13000元，由原审原告张慧娟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  张俊娟人民陪审员  郭二贞人民陪审员  王法文二〇二〇年十一月二十七日代理书记员  赵李昂