大连市西岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0203民初4796号原告大连大重机电安装工程有限公司，住所地大连市西岗区八一路169号801、802室。法定代表人任延清，该公司执行董事兼总经理。委托代理人肖琳，女，1992年10月13日生，汉族，大连华锐重工集团股份有限公司法律事务员，住大连市沙河口区。被告大连鑫德钢结构有限公司，住所地大连市甘井子区营城子工业园区（西园）。法定代表人曲德敏，该公司总经理。委托代理人柏卫东、委莎莉，辽宁郡东律师事务所律师。原告大连大重机电安装工程有限公司与被告大连鑫德钢结构有限公司采购合同纠纷一案，本院于2020年10月9日受理后，依法适用简易程序，于2020年10月14日公开开庭进行了审理。原告大连大重机电安装工程有限公司的委托代理人肖琳与被告大连鑫德钢结构有限公司的委托代理人柏卫东、委莎莉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告大连大重机电安装工程有限公司诉称，原告与被告于2015年7月30日签订一份合同（合同号：R62AZZ15007），合同总额为6500000元，后期又签订一份《合同变更通知单》，因税率问题变更原合同总额，变更为6481081.08元。在上述合同履行过程中，因被告自身经营出现问题，无法按照合同约定向被告履行交货义务，故双方分别于2020年3月17日、5月11日签订《会议纪要》及《补充协议》，约定被告若未按协议及原合同约定内容履行义务，被告向原告返还原告前期多支付的货款1393995元，该协议签订后，被告并未按照协议约定履行义务，且未如期向原告返还货款。被告的违约行为已经给原告的生产和经营造成了重大损失，现原告至法院，请求依法判令：1、确认解除双方签订的《采购合同》，合同号：R62AZZ15007；2、被告返还原告已支付货款1393955元；并支付自2020年7月1日起暂计至2020年8月13日，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息计算暂计为人民币7901.01元。被告大连鑫德钢结构有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求，具体理由如下：首先，被告在双方签订了《补充协议》后积极履行了相应的义务，在被告履行了相应的义务后原告并未按照约定履行其应当履行的义务。原告主张被告违反《补充协议》的约定并据此解除合同，不符合法律的规定及双方的约定，被告要求继续履行合同。第二，原告要求被告返还货款的前提是双方签订的《采购合同》已经被解除，而本案中并不存在原告可以解除《采购合同》的法定或者约定事由，故对原告要求被告返还已支付货款的诉讼请求不应予以支持。另外，原告主张被告返还已支付货款1393955.00元无事实依据，即便《采购合同》被解除，根据双方签订的《补充协议》第六条的约定，被告应返还的未供货部分的货款应当以第三方公司的造价鉴定结果为准。故原告主张被告返还已支付货款1393955.00元无事实依据。综上，请求法庭驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明，2015年7月30日，原被告签订一份《采购合同》（合同编号R62AZZ15007），原告为买方，被告为卖方。合同约定：承揽项目名称为钢结构栈桥及转运站（成品交货），交货日期2015年8月30日，金额为6500000元。分工范围，卖方必须按照买方提供图纸及技术说明等技术资料（含附件1、2、3）进行二次设计、采购、制造，上述金额含17%增值税、模具费、喷砂费、涂装费、衬板配钻及把合费用、预装费、附加费、现场施工费（混凝土楼面、楼板等施工）、工装费、包装费、运费、现场服务费等全部钢结构栈桥转运站相关工作，另附合同清单。施工图设计更改小于5%时不调价，更改超过5%时，按超出实际重量结算，结算价格由双方另行协商解决。技术标准、重量要求，按照图纸、技术、标准要求、涂装要求、验收要求制作成品。所有材料必须在正规合格的厂家采购。交货地点及方式，在买方指定地点（车上）交货（新疆甘泉堡神信物流有限责任公司）。合同解除条件，买方可以随时解除合同，但应该及时通知卖方并承担给卖方造成的损失。如卖方擅自将承揽的工作转包或分包给第三人，买方有权解除合同，损失由卖方承担。合同签订后，因税率发生变化，双方确认案涉合同金额由6500000元变更为6481081.08元。合同签订后，双方开始履行各自合同义务。庭审中，原被告均认可案涉施工项目因承包方及业主的原因于2015年停工，合同尚未履行完毕。2020年3月17日，原、被告及大连华锐重工集团股份有限公司（装卸事业部）就新疆神信物流钢结构供货合同（合同编号R62AZZ15007）继续完成履行合同事宜和提供1321633.71元增值税发票事宜进行了协商，会议纪要记载：1、大连鑫德钢结构有限公司承诺继续完全履行与大连大重机电安装工程有限公司签订的合同号：R62AZZ15007合同的全部内容，负责提供剩余的全部未供货物（包含混凝土供货及施工、檩条、彩板、门窗等供货），履行供货及施工时间：2020年4月10日前，如不按期履行，大连大重机电安装工程有限公司和装卸事业部将委托第三方履行上述合同事项，费用由大连鑫德钢结构有限公司承担；…3、大连鑫德钢结构有限公司在2020年4月5日前向大连大重机电安装工程有限公司开具1321633.71元的增值税发票；…5、大连大重机电安装工程有限公司根据大连鑫德钢结构有限公司合同履约情况，适时配合完成该公司账户的解冻工作及合同约定下相关款项的支付；6、大连大重机电安装工程有限公司根据大连鑫德钢结构有限公司的诉求，配合其完成相关采购货款的支付事宜；7、三方根据市场价格变化情况，共同协商解决有关调价事宜。2020年5月11日原被告就新疆神信物流钢结构供货合同（合同编号R62AZZ15007）复工事宜签订了《补充协议》，约定：1、大连鑫德钢结构有限公司同意并承诺继续履行与大连大重机电安装工程有限公司签订的新疆神信物流翻车机配套钢结构栈桥及转运站（成品交货）合同，负责完成剩余的彩钢板、檩条、混凝土楼面板、门窗等的供货及未履约事项。履约进度满足项目总包方大连华锐重工集团股份有限公司装卸事业部整体的工期要求（2010年5月20日启动执行上述事项，2020年6月30日现场安装完毕，具备大连大重机电安装工程有限公司完成其他施工工序的条件）。2、大连鑫德钢结构有限公司同意将大连华锐重工集团股份有限公司的所有债务（以大连鑫德钢结构有限公司与大连华锐重工集团股份有限公司对账数据为准），通过三方抵抹账的方式直接抵抹给大连大重机电安装工程有限公司，抵减大连大重机电安装工程有限公司超付本工程的货款。扣除抵减金额后，大连鑫德钢结构有限公司在30日内向大连大重机电安装工程有限公司开具全额的发票。3、大连鑫德钢结构有限公司负责选定本项目所需彩钢板、檩条、混凝土楼面板、门窗等的供应商，以上采购项目与合同约定执行时间段的市场价格出现5%以上差价，三方协商解决。采购费用由大连大重机电安装工程有限公司直接签订采购合同，支付货款、收取发票。4、大连鑫德钢结构有限公司派驻施工现场管理、技术人员和工人，负责彩钢、檩条、混凝土楼面板、门窗等的施工和验收。上述人员的日工资标准分别是：管理和技术人员450元/日，工人300元/日，施工期间的食宿、通勤由大连大重机电安装工程有限公司负责。由于项目拖期原因，这部分费用根据上述人员的实际施工天数进行结算，并由大连大重机电安装工程有限公司以工程增补的方式直接支付给相关人员。5、履行上述约定所需费用不足部分由大连鑫德钢结构有限公司负责支付，若是费用有所剩余，按照大连大重机电安装工程有限公司与大连鑫德钢结构有限公司签订的神信物流项目钢结构供货合同相关条款约定进行支付。6、若大连鑫德钢结构有限公司不能按期履行本协议及原合同约定，大连大重机电安装工程有限公司将限期终止原合同，并通过法律渠道扣减1393995元未供货部分的金额，具体扣减金额以第三方公司的造价鉴定结果为准。《补充协议》签订后，双方未能实际履行。2020年8月4日，原告以被告在上述合同履行过程中，未按照合同约定向原告履行交货义务，也未如期向原告返还货款为由，向被告发送了《解除合同通知》。庭审中，原被告均认可原告已付货款6321633.71元（其中实际支付货款4659194.5元，以钢材抹账的形式支付货款1662439.21元）。被告向法庭提供了被告公司法定代表人曲德敏与原告公司项目负责人赵志荣、葛晏良的微信对话记录。该微信对话记录显示，被告于2020年4月28日向原告发送采购资金支付困难请求函，表示公司处于停业状态，资金困难，对安排去施工人员的费用，希望原告能给予解决；工程项目需要采购的材料以及土建施工中发生的人工费用，暂由原告付给，工程完工后从决算中扣除。本院所确认的上述事实，有原告提供《采购合同》、《合同变更通知单》、《会议纪要》、《补充协议》、解除合同通知、微信聊天记录截图及邮件截图、被告提供的微信对话记录及当事人陈述笔录在案为凭，上述证据已经开庭质证及本院的审查，可以采信。本院认为，原被告签订的《采购合同》及《补充协议》是双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照约定全面履行各自义务，履行合同义务不符合约定的，应当承担违约责任。案涉合同未履行完毕，原告以被告未按约履行供货义务，且未如期返还原告货款为由，要求解除与被告签订的采购合同。被告不同意解除合同，辩称因原告未支付采购款致被告无法采购货物，被告没有违约行为，本案不存在可以解除合同的法定或约定事由。根据双方提举的证据显示，2020年3月17日双方的会议纪要中，原告承诺根据被告的诉求配合其完成相关采购货款的支付事宜。2020年4月28日被告通过微信的方式向原告发送了采购资金支付困难请求函，提出采购资金支付困难。2020年5月11日双方签订《补充协议》，其中第3条约定采购费用由原告直接签订采购合同，支付货款、收取发票。上述事实可以体现，双方签订的补充协议约定原告先行支付采购款是其应有之意，故在其未能按约先行支付采购款的情况下，主张被告未履行供货义务构成违约一节，没有事实依据，本院不予支持。关于原告要求解除采购合同一节，根据《采购合同》第十一条约定，合同解除条件为买方可以随时解除合同，但应该及时通知卖方并承担给卖方造成的损失。原告作为买方，其要求解除合同并已通知被告，故原告该诉请有合同依据，本院予以支持。关于原告要求被告返还其多付的款项1393955元一节，被告对原告主张的该数额不予认可。根据双方签订的《补充协议》第6条约定，多付款项具体扣减金额以第三方公司的造价鉴定结果为准。因该部金额未经第三方公司的造价鉴定，故原告的主张证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十六条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告大连大重机电安装工程有限公司与被告大连鑫德钢结构有限公司于2015年7月30日签订的《采购合同》；二、驳回原告大连大重机电安装工程有限公司其他诉讼请求。案件受理费8708元（原告大连大重机电安装工程有限公司已预交），由原告大连大重机电安装工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判员  李健二〇二〇年十一月三日法官助理王宏志书记员曹承呈