西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2020）陕0104民初4168号原告：魏日升，男，1957年1月2日出生，汉族，住西安市蓝田县。委托诉讼代理人：王彩云，陕西望颂律师事务所律师。被告：西安饮食股份有限公司德发长酒店，住所地西安市莲湖区，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXXXX26XM。法定代表人：朱一冬，该公司经理。委托诉讼代理人：包鸿一林，陕西索骥律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭旭东，男，1986年2月17日出生，汉族，该公司员工，住西安市未央区。原告魏日升与被告西安饮食股份有限公司德发长酒店（以下简称德发长酒店）劳动争议一案，本院于2020年4月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告魏日升及委托诉讼代理人王彩云、被告德发长酒店的委托诉讼代理人郭旭东、包鸿一林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告魏日升向本院提出诉讼请求：一、请求依法裁决被告为原告补缴2005年9月份至2020年3月份的养老保险、工伤保险、生育保险、医疗保险和失业保险(具体缴纳比例按社保经办机构的规定由原告和被告按各自应缴纳比例各自承担)。二、请求依法裁决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金人民币87000元：三、请求裁决被告支付原告2005年入职以来的应休未休年休假工资60000元：四、请求裁决被告发放2019年度年终奖750元；五、请求裁决被告支付原告2019年度取暖费2360元；六、请求裁决被告支付原告休息日加班双倍工资192000元。事实与理由：原告自2005年9月份在被告处参加工作，双方建立劳动关系并连续多年续签劳动合同，原告专门负责蒸煮水饺，基本工资2900元，每月单休，工资起初一直通过现金发放，2019年9月份开始通过银行转账发放。原告在被告处工作15年，在职工作期间，原告任劳任怨、从未违反被告的各项规章制度。被告自用工之日起从未为原告缴纳医疗、生育、工伤、失业、养老等社会保险。2020年3月22日，被告以酒店装修为名，单方宣布解除劳动合同，拒绝原告继续上班，被告的行为已经严重侵犯原告的合法权益。综上所述，被告的行为严重违反了相关法律法规，侵害了原告的合法权益，原告已向西安市莲湖区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，由于原告已过退退休年龄仲裁委不予受理，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼。被告德发长酒店辩称，1、原、被告并非劳动合同关系，劳动者要符合一定的年龄限制，本案是劳务合同关系应该适用合同法。2、关于增加的三月份工资，仲裁申请书中并无此项，不在本案受理范围内，所以就不能提起。3、关于社保部分，因双方成立的是劳务合同，不存在劳动合同关系中劳动者应该享有的社会福利，所以被告不应该给原告交纳社保，且该项请求不属于法院的受理范围。4、对于解除劳动合同赔偿金，由于双方不存在劳动合同关系而是劳务合同关系，原告提供劳务，我们支付对等的劳动报酬。被告已经足额支付相关劳务报酬。5、对年休假，作为劳务合同来说，劳动者不享受劳动合同中的年休假工资问题，报酬都是打包支付原告的，且作为劳动合同中的年休假也有时效的，原告该请求已经超过诉讼时效。原告和被告并未建立劳动合同关系，所以原告不应该享受。6、年终奖，是单位给劳动者的用工待遇，原告的年龄超过了劳动年龄，达到退休年龄，不再享受劳动合同法中的劳动者待遇。我们已经按月足额支付了原告的劳动报酬。7、双休日加班也是有时效的，已超过诉讼时效，且此案中不是劳动合同，我们已经在劳动报酬中支付了所有的费用。综上，应该驳回原告的所有诉讼请求。本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。2009年9月21日，原告入职被告单位从事蒸煮水饺工作，工资起初一直通过现金发放，2019年9月份开始通过银行转账发放，当月发放上月工资，原告在被告处工作15年，在职期间被告未给原告缴纳社会保险，双方多年签订劳动合同，被告未安排原告休年休假。2020年1月底，原告离店，2020年3月，被告通知原告辞职，原告认为劳动合同未到期，不同意辞职，但也未返岗。2020年4月10日，原告申请劳动仲裁：一、请求依法裁决被申请人为申请人补缴2005年9月份至2020年3月份的养老保险、工伤保险、生育保险、医疗保险和失业保险 (具体缴纳比例按社保经办机构的规定由申请人和被申请人按各自应缴纳比例各自承担)。二、请求依法裁决被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金人民币87000元，三、请求裁决被申请人支付申请人2005年入职以来的应休未休年休假工资60000元；四、请求裁决被申请人发放2019年度年终奖750元；五、请求裁决被申请人支付申请人2019年度取暖费2360元；六、请求裁决被申请人支付申请人休息日加班双倍工资192000元。当日西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会作出莲劳人仲不字（2020）第021号《不予受理通知书》，以原告“已超过法定退休年龄”为由通知原告不予受理。原告遂提起本案诉讼，庭审中原告增加、变更诉讼请求，变更第一项诉讼请求为请求裁决被告支付原告2005年入职以来的应休未休年休假工资40000元，增加第七项诉讼请求2020年3月份未发工资2533.3元，本案诉讼费由被告承担。又查，原告在XX组XX酒店员工名义参加西安市职工素质教育网络培训并取得结业证书。根据被告提交的“工资发放签名表”记载，原告的入职时间为2009年9月21日,自2009年9月至2020年3月，原告在被告单位连续工作年限为10年又6个月,原告12个月的平均工资为2416.93元/月（2019年9月至2020年3月期间的月平均工资）。2019年3月21日至2019年11月30日，原告参加了被告组织的“职业技能提升线上培训”。关于休息日加班及2019年度年终奖750元问题，原告未提交证据证明。2019年，被告向单位正式员工发放取暖费2360元。本院认为，本案存在以下争议：1、原、被告劳动关系解除时间及被告应否向原告支付解除劳动合同的经济赔偿金；2、关于未休年休假工资问题；3、关于2019年度取暖费问题；4、关于原告2020年3月份工资、休息日加班费及2019年年终奖问题；5、关于补缴2005年9月份至2020年3月份的养老保险、工伤保险、生育保险、医疗保险和失业保险。1、原、被告劳动关系解除时间及被告应否向原告支付解除劳动合同的经济赔偿金。①原、被告自原告届退休年龄后至2020年3月期间建立的是劳动关系还是劳务关系。被告称，原、被告并非劳动合同关系，劳动者要符合一定的年龄限制，原、被告自原告届退休年龄后双方的劳动关系结束，双方建立的是劳务关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理”。原告2009年9月进入被告单位工作，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定，原告于2017年1月届退休年龄。2017年1月后原告一直在被告单位工作，也未依法享受养老保险待遇，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、第八条规定，原告自2017年1月至2020年3月与被告建立的是劳动关系而非劳务关系，对被告关于其与原告自原告达到法定退休年龄后形成劳务关系的辩称，本院依法不予采纳。双方解除劳动合同的时间为2020年3月22日。②被告应否向原告支付解除劳动合同的经济赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称为《劳动合同法》）第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。原、被告劳动合同履行期间，被告以双方系劳务关系为由终止了劳动关系，构成了违法解除劳动合同，依法需向原告支付经济赔偿金。根据《劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，经济赔偿金的数额应为53172.46元（2416.93元/月×11个月×2）。对原告该项诉讼请求，本院予以部分支持。2、关于未休年休假工资问题。未休年休假工资是指用人单位在不安排劳动者年休假情况下，除要支付正常的年休假工资以外，还应多支付工资两倍的惩罚性赔偿，该赔偿不属于劳动报酬。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。根据法律规定，本院对原告未休年休假工资的诉讼请求，采纳被告关于仲裁时效的辩称，确认原告2019年以前的未休年休假工资已超过仲裁时效。原告在职10年又6个月，根据《职工带薪年休假条例》规定，应享年休假10天，被告应支付带薪年休假工资为2416.93元/月÷21.75天/月×10天×200%＝2222.46元。对原告该项诉讼请求，本院予以部分支持。3、关于2019年度取暖费问题。福利待遇是劳动者依法应当享有的权利，取暖费属于福利待遇的范围。《陕西省财政厅关于调整冬季取暖费标准的通知》（陕财办综﹝2011﹞117号）第四条：“企业的在职和离退休人员可参照机关事业单位补贴标准执行”。根据该条通知精神，企业可以根据自己的经营情况，决定取暖费的发放及发放标准问题。2019年，被告向单位正式员工发放取暖费2360元，原告作为被告单位员工，应当享受该福利待遇，对原告要求被告支付2019年取暖费2360元的诉讼请求，依法应予支持。4、关于原告2020年3月份工资、休息日加班费及2019年年终奖问题。①关于原告2020年3月份工资问题，《中华人民共和国劳动法》规定，劳动者应当参加用人单位的劳动，并有权依法取得劳动报酬，劳动者参加了劳动，用人单位有义务支付劳动报酬。2020年2月27日至2020年3月12日，原告居家参加了被告组织的“职业技能提升线上培训”，应视为原告正常上班，被告理应发放3月份工资2416.93元，对原告该项诉讼请求，依法应予部分支持。被告关于“原告增加的3月份工资，仲裁申请书中并无此项，不在本案受理范围内，所以就不能提起”的辩称，虽有一定的理由，但考虑原告已超过了退休年龄，再次申请劳动仲裁、诉讼，只会增加各方讼累，根据诉讼成本节约原则，本案应予一并处理。对原告该辩称，依法不予采纳。②关于休息日加班费问题。休息日加班问题原告未提交证据证明，另，原告入职后，一直在被告单位从事蒸煮水饺工作，属特殊岗位人员，用人单位按照行业惯例对原告实行不定时工作制并不违法，其要求按标准工作时间计算周末加班报酬无法律依据，对原告要求被告支付休息日加班费的诉讼请求，依法不予支持。③关于2019年年终奖问题，原告未提交证据进行证明，依法不予支持。5、关于补缴自原告入职至2020年3月份的养老保险、工伤保险、生育保险、医疗保险和失业保险问题。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”。《社会保险费征收暂行条例》第十三条规定，“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳”。根据以上法律、法规规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，劳动者可依法向劳动行政部门主张权利。原告该项诉讼请求，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，本院依法不予涉及。综上所述，原告关于请求被告支付2019年取暖费诉讼请求，本院依法予以支持，关于违法解除劳动合同经济赔偿金、支付带薪年休假工资、2020年3月份工资的诉讼请求，本院依法予以部分支持，经济赔偿金、带薪年休假工资及2020年3月份工资的数额以本院确定的数额为准。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告西安饮食股份有限公司德发长酒店支付原告魏日升违法解除劳动关系经济赔偿金53172.46元、支付带薪年休假工资2222.46元、支付2020年3月份工资2416.93元、支付2019年取暖费2360元，以上共计为60171.85元；二、驳回原告魏日升请求被告西安饮食股份有限公司德发长酒店支付2019年度年终奖750元、支付休息日加班双倍工资192000元的诉讼请求及其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。            案件受理费10元（原告已预交），由被告西安饮食股份有限公司德发长酒店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审    判    长     李  坤审    判    员     寇永利 人 民 陪 审 员     李  灵 二〇二〇年十月十六日 法  官  助  理    贺  薇书    记    员    孙晋丽   1