河南省孟州市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0883民初1955号原告：杨峰峰，男，汉族，1986年10月30日出生，住所：孟州市。委托诉讼代理人：刘福，孟州市法律服务所法律工作者。被告：孟州市嘉华农产品市场有限公司，住所地；孟州市会昌街道河阳大街183号，统一社会信用代码：91410883MA46GCPH8X。法定代表人：刘胜利，公司经理。委托诉讼代理人：解刚，男，汉族，1985年5月11日出生，住所：济南市槐萌区，系公司员工。原告杨峰峰与被告孟州市嘉华农产品市场有限公司（以下简称嘉华公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨峰峰及其委托诉讼代理人刘福与被告嘉华公司之委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨峰峰提出的诉讼请求：1.依法判令被告嘉华公司给付装修工程款583,255.80元并支付违约金(自2020年7月1日起至付清之日止按日万分之三计算)；2.案件受理费5,548元，由被告嘉华公司承担。事实和理由：2019年6月14日，双方签订一装修承包合同，由杨峰峰包料包工对嘉华公司的河阳农贸市场进行全面升级改造装修，约定改造装修面积为三档，每档960㎡，单价380元/㎡，工程总造价约为120万元左右，最终以实际面积结算。杨峰峰依约将工程按期保质完工，实际建筑面积为东档988.49㎡、中档994.44㎡、西档1,044.78㎡，合计3,027.71㎡。东、中、西各档共增加窗户24个，计36,000元。除此，另外还装修门卫室一间造价19,277元、改造市场北边房屋二间造价7,449元。以上合计，工程总造价为1,213,255.80元。2019年7月初，嘉华公司已将装修工程投入使用。合同约定2020年6月底前付清工程款。但是，至2020年6月底，嘉华公司仅支付540,000元，至7月16日又给付90,000元，至今尚欠583,255.80元未付。嘉华公司的逾期给付行为，已经构成违约。嘉华公司应当承担继续履行给付工程款583,255.80元，支付违约金(自2020年7月1日起至履行给付完毕之日止以583,255.80元为基数按日万分之三计算)。嘉华公司不愿承担违约责任，为此起诉。被告嘉华公司在法定答辩期限内未向法庭递交书面答辩。庭审时辩称，杨峰峰与嘉华公司签订一承揽施工合同，为嘉华公司的河阳农贸市场全面升级改造承建彩钢棚工程，是事实。但是，承建人并非仅仅杨峰峰一个人,还有贾铭也是承建人,是杨峰峰与贾铭合伙承揽改造的。杨峰峰没有依照合同约定的用料标准采购用料，没有按照合同约定的质量标准进行施工。承揽工程中采用的主要构件彩钢房梁柱、檩条用料不符合合同约定,应用2mm8×8镀锌方钢制作梁柱使用的却是1.5mm8×8镀锌方管、应用1.5mm4×6镀锌方管制作横条使用的却是1.0mm3.5×5.45镀锌方管，致使投入使用的彩钢房存在极大的安全隐患，达不到应有使用年限。除此，嘉华公司发现杨峰峰承揽的彩钢房存在诸多问题：门窗安装应使用钢化玻璃,却大部分使用一般玻璃；彩钢房存在漏水问题。嘉华公司多次要求协商处理,杨峰峰却避而不见。双方并未最终进行工程质量验收，并未进行核算。因此，杨峰峰起诉要求嘉华公司给付工程款项不能成立，应当依法驳回杨峰峰的诉讼请求。根据双方一致的诉辩意见，本案的部分案件事实归纳如下：2019年3月26日，刘胜利与杨峰峰签订一《施工合同》，合同载明：“甲方刘胜利、乙方杨峰峰，因甲方工程需要，委托乙方进行施工。工程名称：孟州市河阳农贸市场升级改造项目；工程地点：孟州市河阳大街中段；工程范围：现场内所有岩棉板房搭建与地面装饰，乙方包工、包料、包工期、包质量、包安全的方式向甲方单独施工承包，门窗齐全，交钥匙验收，参照效果图（水电除外）。工期要求：甲方必须在合同签订后3日内解决三通问题，乙方必须在合同签订后15日内完成围挡搭建10日内钢架主材进场施工工作，并于2019年6月25日前完成所有施工，非乙方原因，工期顺延，乙方原因，每延期一天罚款300元，乙方应配合在验收前完成所有施工任务，并自检合格。质量标准及用料：工程质量必须达到质量评定合格等级（乙方提供样品，甲方封样储存）；工程用料由乙方提供，严格按照双方约定制作加工。工程量、价款和结算方式：按顶板水平投影面积计算，工程量960㎡、单价380元/㎡、合计364,800元，该价格已包括人工、机械、材料、施工安装、调试、保险、风险及意外伤害保险等各项费用，本工程总造价约人民币叁拾陆万肆仟捌佰元整，最终据实结算，如遇重大变更（金额10,000元以上），以现场变更签证单甲乙双方确认价格后增减。1.钢架搭建完毕，岩棉板进入施工现场，甲方支付乙方总工程款的25%，当工程全部施工完毕验收合格，甲方支付乙方总工程款的50%，余款一年内付清。违约责任：甲方违约，必须按照合同足额付清乙方所完工程质量的工程款；因非乙方原因造成的该合同无法正常履行，甲方需承担乙方的一切损失，并承担工程总价的5%作为违约金；若甲方不能按照约定付款，乙方所建房屋使用权及所有权归乙方所有，直至甲方付清余款后，使用权和所有权转交甲方。乙方违约责任，乙方必须做到工完场清，否则甲方按照200元/次向乙方收取违约金；乙方必须服从甲方管理人员的指挥、安排、调派；乙方必须按照甲方要求做好各项工作，进行工程质量与施工安全技术交底，认真完成甲方下达的各项指标任务。本合同一式两份，经双方签字盖印后生效。甲方刘胜利（捺印）、乙方杨峰峰（捺印）。2019年3月26日。”2019年6月14日，嘉华公司与杨峰峰签订一《承包合同》，合同载明：“甲方嘉华公司、乙方杨峰峰，甲乙双方就孟州市河阳市场升级改造工程承包协商一致。工程名称：孟州市河阳农贸市场升级改造项目；工程地点：孟州市河阳大街中段；工程范围：现场内所有岩棉板房搭建与地面装饰，乙方包工、包料、包工期、包质量、包安全的方式向甲方总承包，门窗齐全，交钥匙验收，参照效果图（水电除外）。工期要求：甲方必须在合同签订后3日内解决三通问题，非乙方原因，工期顺延，因乙方原因每延期一天罚款1,000元，乙方应配合在验收前完成所有施工任务，并自检合格。质量标准及用料：工程质量必须达到质量评定合格等级（乙方提供样品，甲方封样储存）；工程用料由乙方提供，严格按照双方约定制作加工。工程量、价款和结算方式：……，按顶板水平投影面积计算，该价格已包括人工、机械、材料、施工安装、调试、保险、风险及意外伤害保险等各项费用。本工程总造价约人民币壹佰贰拾万元左右，最终以实有面积结算，如遇重大变更（金额10,000元以上），以现场变更签证单甲乙双方确认价格后增减。1.西档完工后甲方支付乙方（该档）总工程款的50%，中档完工后甲方支付乙方（该档）总工程款的50%，东档完工后甲方支付（该档）总工程款的50%，剩余款项一年内付清（约在2020年6月份前付清）。违约责任：甲方违约责任，若甲方中途违约，须按照合同足额付清乙方所完工程量的工程款；因非乙方原因造成的该合同无法正常履行，甲方需承担乙方的一切损失；若甲方不能按照约定付款，可由乙方代收甲方商户房租，直至收完剩余工程款。乙方违约责任，乙方必须做到工完场清，否则甲方按照200元/次向乙方收取罚款；乙方必须服从甲方管理人员的指挥、安排、调派；乙方必须按照甲方要求做好各项工作，进行工程质量与施工安全技术交底，认真完成甲方下达的各项指标任务；非因甲方原因造成的该合同无法正常履行，乙方需承担甲方的一切损失；若甲方不能按照约定付款，可由乙方代收甲方商户房租，直至收完剩余工程款。本合同一式两份，经双方签字盖印后生效。甲方孟州市嘉华农产品市场有限公司（公章）、乙方杨峰峰、贾铭。2019年6月14日。”根据双方的诉辩意见，本案的争议焦点归纳如下：1.嘉华公司是否存在违约行为，应否给付工程款、支付违约金？杨峰峰承揽施工，采购、使用材料、施工改造是否构成违约行为？违约行为属于何种形态？2.杨峰峰请求嘉华公司给付工程款583,255.80元、自2020年7月1日起按日万分之三计算违约金，其计算标准、计算方式，是否存在事实根据、于法有据？围绕着争议焦点，杨峰峰提供了如下证据材料：1.2019年3月26日施工合同复印件一份、2019年6月14日承包合同复印件一份,意在证明为孟州市河阳农贸市场升级改造项目双方经协商一致订立了施工、承包合同。经质证，嘉华公司对施工、承包合同的真实性无异议，但同时提出异议认为前一份是意向书，后一份是正式施工合同。经审查，从合同的内容约定看，嘉华公司所提出的异议不能成立，后一份合同应当是前一份合同的微调与补充，本院确认证据材料1即2019年3月26日、6月14日合同的证据效力。2.2020年7月5日钢构房验收单,意在证明承包施工西档、中档、东档实际建筑面积经验收为3,027.71㎡，超出了合同约定的面积数额。经质证，嘉华公司对证据材料2的真实性无异议，但同时提出异议认为，不是验收，仅是对长宽尺寸的核实。经审查，本院确认证据材料2的证据效力。因此，该部分工程款为1,150,529.80元（计算标准方式为3,027.71㎡×380元/㎡）。3.杨峰峰陈述：按照合同约定施工河阳农贸市场升级改造项目的同时,按照嘉华公司的要求,在双方订立合同约定之外，东、中、西每档增加了8个窗户施工，合计增加窗户施工24个，每个按1,500元计算，计增加工程款36,000元。经质证，对增加24个窗户数量予以认可，但每个窗户造价1,500元不予认可。经审查，参照当时市场交易行情，本院确认杨峰峰这一陈述3的证据效力。4.杨峰峰陈述：按照合同约定施工河阳农贸市场升级改造项目的同时,按照嘉华公司的要求,在双方订立合同约定之外，增加改造了门卫室一间施工面积19.25㎡、增加改造了旧房二间。经质证，嘉华公司对此不持异议。经审查，本院确认杨峰峰该一陈述4的证据效力。5.清单复印件二份：一份为南边门卫室（一间）施工构建采用材料、价格及工费（施工造价合计19,277元）清单、一份为北边旧房（二间房）改造采用材料、价格（施工造价不含利润合计7,449元）清单,意在证明杨峰峰按照嘉华公司的要求,在双方订立合同约定之外，改造的门卫室一间、改造的旧房二间,施工价款合计为26,726元（计算标准方式：19,277元＋7,449元）。经质证，嘉华公司提出异议认为，杨峰峰所提供的证据材料3（清单二份），载明的材料、价格、工费未经嘉华公司签字确认，对其真实性持有异议。经审查，结合已被嘉华公司认可的证据4杨峰峰的陈述，参照当时市场交易行情，本院确认该证据材料5的证据效力。至此，杨峰峰为孟州市河阳农贸市场升级改造项目承包施工工程投入为1,213,255.80元（计算标准方式：1,150,529.80元＋36,000元＋26,726元）。围绕着争议焦点，嘉华公司提供了如下证据材料：1.照片复印件（三张）,杨峰峰依照合同应使用1.5mm4×6规格的镀锌方钢构建檩条,实际使用的经测量结果为1.0mm3.5×5.45规格的镀锌方钢、2.照片复印件（一张）,杨峰峰依照合同应使用2mm厚的镀锌方钢构建梁柱,实际使用的经测量结果为1.5mm厚的镀锌方钢，意在通过证据材料1、2证明杨峰峰承建的彩钢房主要构件不符合合同约定。经质证，杨峰峰提出异议认为，对该证据材料1、2的真实性、相关性、合法性均持异议。经审查，该证据材料1、2的形成系单方勘验而形成，对比检材材料的提取、参照，缺乏程序严谨性，其证据效力不予确认。3.附加协议复印件一份,载明：“甲方嘉华公司、乙方贾铭铭，经双方协商一致对2019年6月14日承包合同补充协议如下：⑴乙方就工程履行期间的所有事项对甲方负责，不能出现质量、工期及后续事宜等所有问题；⑵严禁偷工减料、以次充好、否则因返工造成的所有损失由乙方承担，并将工程总额的30%作为违约金，甲方有权进行处罚；⑶甲方的所有付款经乙方同意认可后方可支付；⑷本协议一式两份，双方各执一份，与主合同原件具有同等法律效力。甲方嘉华公司（公章）、乙方贾铭铭。2019年6月20日。”意在通过证据材料3附加协议证明杨峰峰承建期间，贾铭铭与嘉华公司就工程质量、违约金进一步作出了具体约定，若乙方偷工减料、以次充好造成返工，甲方则应承担支付工程总额30%的违约金。经质证，杨峰峰提出异议认为，该附加协议不具有真实性，贾铭铭与嘉华公司实际控制人有特殊身份关系，形成此协议有恶意串通之嫌。为此，嘉华公司进一步陈述贾铭铭为杨峰峰该承包施工工程的合伙人，杨峰峰对贾铭铭的合伙人身份予以否认。经审查，为承包施工工程，嘉华公司提出贾铭铭是杨峰峰的合伙人，杨峰峰对此予以否认，考虑到杨峰峰在本案中处于债权人地位，考虑到嘉华公司没有提供“……造成（工程）返工”的相关证据材料，本院对证据材料3附加协议的证据效力不予审查。根据双方的诉辩意见，经过举证、质证、本院认证确认的有效证据，本案的部分案件事实归纳、确认如下：为孟州市河阳农贸市场升级改造项目，2019年3月26日，杨峰峰与嘉华公司订立一施工合同。杨峰峰依照合同开始施工。工程施工完毕之时，2019年6月14日，杨峰峰与嘉华公司经协商一致又订立一承包合同。前后两份合同基本一致，内容有些许微调，但不相悖冲突。施工过程中，在合同约定之外，杨峰峰按照嘉华公司的要求，对东、中、西档，每档增加了8个窗户，合计增加窗户施工24个。按照嘉华公司的要求，杨峰峰又增加改造了门卫室一间，施工面积19.25㎡；增加改造了旧房二间。2020年7月5日，双方经核实，形成一钢构房验收单,承包施工西档、中档、东档实际建筑面积为3,027.71㎡。依照合同，折合工程款为1,150,529.80元（计算标准方式为3,027.71㎡×380元/㎡）。在合同约定之外，增建24个窗户，每个窗户施工投入1,500元，增加投入36,000元；增加施工建筑南边门卫室一间，施工构建采用材料、价格及工费19,277元；增加改造北边旧房二间，采用材料、价格计7,449元。至此，为孟州市河阳农贸市场升级改造项目承包施工，杨峰峰工程投入为1,213,255.80元（计算标准方式：1,150,529.80元＋36,000元＋26,726元）。施工完毕之后，嘉华公司对施工工程进行了单方验收，对农贸市场升级改造项目投入了运营。双方合同约定2020年6月份前付清工程余款。2020年6月底前，嘉华公司给付工程款540,000元，2020年7月份，嘉华公司给付工程款90,000元。至此，嘉华公司拖欠杨峰峰工程款583,255.80元（计算标准方式：1,213,255.80元-540,000元-90,000元）未付。庭审过程中，双方就各自的陈述，在对方否认的条件下，没有进一步提供其他证据材料予以证明。本院认为，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务；一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、支付违约金的违约责任。结合本案，被告嘉华公司辩称提出原告杨峰峰在履行合同过程中存在明显违约行为，其为此提供的证据不足；在案证据能够充分证明原告杨峰峰已经按照合同约定履行了自己的合同义务，在履行过程中并按照被告嘉华公司的要求，增加工程量、并予履行，视为属于双方通过行为对合同的权利、义务的增加。工程竣工，双方对工程未予验收。被告嘉华公司对升级改造项目已经投入运营。被告嘉华公司的辩称理由，证据不足，本院不予采纳。被告嘉华公司没有按照合同约定期限向原告杨峰峰履行给付工程款，构成违约行为，应当承担违约责任。原告杨峰峰诉讼请求被告嘉华公司给付工程款583,255.80元，证据充分，计算标准、方式正确，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百七十九条之规定，判决如下：限被告孟州市嘉华农产品市场有限公司在本判决书生效后三日内向原告杨峰峰继续履行给付工程款583,255.80元，并支付违约金（自2020年7月1日起至指定履行给付期限届满之日止按日万分之三计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,548元，减半收取2,774元，由被告嘉华公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于焦作市中级人民法院。审判员  高中祥二〇二〇年十一月二十三日书记员  王曼丽