广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0702民初3159号 原告：广西东远房地产代理有限公司，住所地钦州市子材东大街4号阳光曼哈顿2号楼1单元705号房，统一社会信用代码：91450703MA5NF3Y62X。 法定代表人：黎宝宝，总经理。 委托诉讼代理人：廖盛峰，广西南国雄鹰律师事务所律师。委托诉讼代理人：覃兰宇，广西南国雄鹰律师事务所律师。 被告：黄美玲，女，1987年11月26日出生，汉族，住广西钦州市钦南区。 原告广西东远房地产代理有限公司与被告黄美玲劳动合同纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广西东远房地产代理有限公司的委托诉讼代理人覃兰宇、被告黄美玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广西东远房地产代理有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决确认原告与被告在2019年12月21日至2020年6月19日期间不存在劳动关系；2.判决原告无需向被告支付2020年5月份提成7625元；3.判决原告无需向被告支付赔偿金9403.43元； 4.判决原告无需向被告支付未签订劳动合同的二倍工资31080.97元；5.被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年11月21日，被告经朋友介绍到原告处工作，其工作职位为渠道专员，即主要负责销售房屋。被告在入职后曾向原告的法定代表人黎宝宝咨询销售提成事宜，黎宝宝告知被告“1-25套是100-套，25-50套是200-套，50-80套是250-套，80以上是300-套，非战略拿全佣、走战略的全部打五折、如果是没有利润的战略无提成”。后被告仅在原告处上班不到一个月，便不在原告处上班了，被告主张其离开之后的提成、赔偿金、二倍工资没有依据。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求法院判如所请。 被告黄美玲辩称，钦南区劳动仲裁的《仲裁裁决书》认定的2019年11月21日至2020年6月19日存在事实劳动关系是正确的，被告黄美玲入职广西东远房地产代理有限公司以来一直从事渠道专员的职务，负责联系各房地产的销售部门，开展公司对外的新房售卖业务。在工作期间被告黄美玲在原告处领取工资、提成，接受公司各项规章制度管理，原告诉称双方不存在劳动关系是错误的，不符合事变与法律依据的。被告入职原告公司长达7个月之久，工作勤恳、业绩优异，给原告公司带来大量利润，但每次被告提出想要一份长期稳定的劳动合同进行保障，但公司每次均以各种理由推脱，拒不与被告签订劳动台同，还长期拖欠被告工资和提成，拒不为员工购买相应的保险等，直至原告通知被告去办理离职手续。目前基于各自证据和南区仲裁所确认的事实，双方存在实际劳动关系已经是个不争的事实，根据相关法律规定，南区劳动仲裁所支持原告支付被告未签订劳动合同需支付的二倍工资、支付拖欠被告的提成、赔偿金是合法、合理的。 当事人围绕诉讼请求依法提交的证据如下：原告提交的证据，《营业执照》、法定代表人身份证明书，工作牌、每月工资流水、微信聊天记录；被告提交的证据，仲裁庭审笔录、考勤表、《宇洋新房分销合作协议》、黎宝宝微信朋友圈截图；钦州市钦南区劳动人事争议仲裁委员会钦南劳仲字[2020]第98号《仲裁裁决书》。对当事人提交的证据，经质证，对符合真实性、合法性、关联性，本院予以确认并在卷佐证。本院经认定事实如下：被告经其熟人介绍于2019年11月21日入职原告处，担任渠道对接员，双方未签订劳动合同，被告的主要工作是负责对接合作的房地产公司与原告的分销信息，每天去拜访各合作公司，以及去培训地产公司卖房的员工，或处理他们工作上不懂的问题。被告月工资构成为底薪2500元十提成，提成方案为销售25套房按100元／套算，以此类推25-50套200元／套，50-80套250元／套，80套以上300元／套，另有战略减半规则，无利润无提成规则，即让利程度不同，如开发商给的卖房佣金10000元／套，如果给合作公司8000元／套的利润，其就只能赚2000元的利润，此种做法为“战略减半”，如果给10000元佣金利润全给合作公司，被告就没有提成。原告与被告双方对此计算标准无异议，但对统计销售房产数量的方式有争议，被告主张应计算钦州所有合作房地产销售出的房产数量为其业务量总数，原告亦承认在2020年5月以前是这样计算发放提成给被告的，但当时法定代表人黎宝宝经常出差，故财务问被告其提成怎么算，被告和财务说了上述方案，才导致财务发错的，故原告主张实际应当是按单独房地产项目销售的房产数作为被告的业务量，而不是按所有房地产项目的总数算。被告的5月工资表显示其已领取5月基本工资2380元、提成5600元，其称提成还差7170元原告未足额支付，因为原告是按50元／套的标准计算的，被告认为其2020年5月总共销售回款的套数已达到应按250元／套的标准计算提成。该工资表显示被告各项目销售房产套数及提成如下：金钟美墅湾78套1650元、宁越东园9套300元、融创境东十里l套50元、阳光城翡丽湾14套200元、中地滨江壹号59套3500元，共计销售167套，被告称以上销售套数是2019年12月至2020年5月成交并回款的房产套数，只有回款当月才能发提成，其中有部分房产套数是原告本公司员工销售的，即月工资明细表中成交归属显示类似“一区4部”“二区3部”的就是本公司员工卖出的房产，不列入被告销售提成范围。根据被告提供的月工资明细表，其已成交回款的房屋套数明细如下：金钟美墅湾2019年12月6套（战略减半，工资表记载按200元／套算）、2020年1月8套（战略减半，工资表记载按100元／套算）、2月4套（无利润无提成）、3月26套（战略减半）、4月5套（无利润无提成）、宁越东园6套、融创境东十里1套、阳光城翡丽湾8套（战略减半）、中地滨江壹号35套，以上销售的房产均在2020年5月回款。2020年6月19日原告将被告移出微信工作群，并让被告办离职手续，被告从该日起不再到原告处工作。申请入2019年12月至2020年5月领取的工资数额如下：2019年12月2700元、2020年1月3547元、2月放假无工资、3月4300元、4月6760元、5月7980元。原告不服钦州市钦南区劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月14日作出的钦南劳人仲字[2020]第98号仲裁裁决，为此，向本院起诉，提出上述诉讼请求。 本院认为，关于原告请求确认原告与被告在2019年12月21日至2020年6月19日期间不存在劳动关系的问题。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发(2005)12号）第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的工作证’、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、(三)、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。原告在仲裁时对被告于2019年11月21日入职原告处为其提供劳动的事实、工作岗位无异议，双方虽未签订劳动合同，被告亦从原告处领取工资、提成，原告的薪酬制度管理约束适用予被告，并且原告于2020年6月19日提出让被告办理离职，被告当日起不再到原告处工作。因此，原告与被告于2019年11月21日至2020年6月19日期间形成事实劳动关系。所以对原告主张原告与被告于2019年11月21日至2020年6月19日期间不存在劳动关系，本院不予以支持。 关于原告主张原告无需向被告支付2020年5月份提成7625元的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《工资支付暂行规定>的通知》第九条规定，劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。以及国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条规定，工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。被告主张提成属于奖金，原告应在双方终止劳动关系时付清，现双方争议的焦点是计算房产销售套数的方式，被告主张以累计所有钦州内销售的房地产项目房产数计算（简称“累计计算”），原告主张不同的房地产项目单独计算（简称“单独计算”）。根据《中华人民共知国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人卑位不提供的，应当承担不利后果。现有证据证明原告2020年5月之前均是按累计计算的方式支付被告提成的，且原告亦认可这一事实，但称一直以来这么支付提成是财务按照错误的标准发错了，并称一开始与被告约定好是以单独计算的方式支付提成的。对原告主张在2020年5月之前已实际按照累计计算的方式支付被告提成，直至2020年4月，现主张双方在被告入职时约定按照单独计算的方式支付提成，但未提供相关有效证据予以证明，故对原告上述主张，本院不予采信。认为原告应按以往累计计算的方式支付被告提成。被告5月已回款佣金的销售套数为：金钟美墅湾2019年12月6套（战略减半）、2020年1月8套（战略减半）、2月4套（无利润无提成）、3月26套（战略减半）、4月5套（无利润无提成）、宁越东园6套，融创境东十里1套、阳光城翡丽湾8套（战略减半）、中地滨江壹号35套，即2020年5月累计回款房产套数91套。参照被被告制定的提成标准即“25套100元／套，25-50套200.元／套，50-80套250元／套，80套以上300元／套”，被被告应按“25-50套200元／套”一档的标准支付被告提成。被告应得提成如下：宁越东园1500元（6套x250元／套）、融创境东十里250元（1套×250元／套）、阳光城翡丽湾lo00元（8套×250元／套×战略减半50%）、中地滨江壹号8750元（35套×250元／套）、金钟美墅湾2019年12月600无（6套×200元／套×战略减半50%）、2020年1月400元（8套×100元／套×战略减半50%）、3月1625元（26套×250元／套×战略减半50%），以上总计14125元，减去被被告已支付的提成5600元，还应支付被告提成8525元（14125元-5600元），但被告仅请求2020年5月提成7625元，本院予以支持。 关于原告主张原告无需向被告支付赔偿金9403.43元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。和第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，原告于2020年6月19日通知被告办理离职手续的行为应视为其单面解除与被告的劳动关系，即日起被告不再到原告处工作，故原告应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的；按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。被告在原告处工作六个月以上不满一年，故被被告应支付被告赔偿金9403,43元【(2019年12月2700元+2020年1月3547元+2月0元+3月4300元+4月6760元+5月7980元+6月7625元）÷7个月×1个月×2】。对被告请求赔偿金超过9403.43元的部分，本院不予支持。 关于原告主张原告无需向被告支付未签订劳动合同的二倍工资31080.97元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。被告2019年11月21日至2020年6月19日在原告处工作期间，原告未与被告签订书面劳动合同，2019年12月21日至2020年6月19日期间每月应向被告支付未签订劳动合同的二倍工资。吊请入2019年12月21日至2020年6月19日期间的工资总额为31080.97元（2700元÷21.75天x7个工作日+2020年1月3547元+3月4300元+4月6760元+5月7980元十提成7625元），二倍工资为62161.93元（31080.97元x2），原告已支付其中一倍，还应支付被告第二倍工资31080.97元。所以对原告不予支付二倍工资的主张，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，判决如下： 驳回原告广西东远房地产代理有限公司的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告广西东远房地产代理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。 审判员  郑宪尚 二〇二〇年十一月三十日 书记员  丁冬梅