上海市金山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）沪0116民初9667号 原告：戚德丽，男，1992年3月18日生，汉族，住安徽省。 委托诉讼代理人：任士顺，上海申申律师事务所律师。 被告：汤茂林，男，1991年7月26日生，汉族，住上海市金山区。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区银城路XXX号XXX、XXX楼XXX单元。 负责人：曹原，总经理。 委托诉讼代理人：茅菁纹。 原告戚德丽诉被告汤茂林(下称第一被告)、中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司(下称第二被告)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月3日立案后，依法适用简易程序，同年7月30日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、第一被告、第二被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求1、请求判令被告赔付原告各项损失共计人民币(下同)220,836.70元，由第二被告在交强险限额内先行赔偿120,300元，精神损害抚慰金在交强险范围内优先支付；超出交强险限额部分，由第二被告在商业三者险内承担，仍有不足部分由第一被告承担；2、请求判令第一被告赔偿原告律师费5000元。事实和理由：2019年10月22日18时27分许，第一被告驾驶投保于第二被告处的小型轿车(牌号为苏D5XXXX)，在本区张堰镇张旧路、卫零北路东约80米处与驾驶电动自行车的原告发生交通事故，造成原告受伤、车辆损坏。事故发生后，上海市公安局金山分局交通警察支队(下称金山交警支队)出具道路交通事故认定书，确认第一被告承担事故全部责任，原告不承担事故责任。 第一被告当庭辩称，对事故事实及责任认定无异议。事发后已向原告垫付10,000元。 第二被告当庭辩称，对事故事实及责任认定无异议。肇事车辆投保有交强险、100万商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期间内。事发后已向原告垫付10,000元。对鉴定结论有异议，申请重新鉴定。关于赔偿项目：医疗费要求扣除住院伙食费及非医保部分；营养费认可30元/天；护理费认可40元/天；残疾辅助器具费无医嘱故不予认可；误工费不予认可；交通费认可200元；衣物损认可100元；车损认可定损金额1,600元；鉴定费及律师费不属于保险理赔范围。 经审理查明：原告所述事发经过与责任认定情况属实。肇事车辆在第二被告处投保有交强险及商业险100万元(含不计免赔)。事发后第一被告已支付原告10,000元，第二被告已支付原告10,000元。 另查明，2020年5月8日，上海恒量医学交流服务中心司法鉴定所出具伤残鉴定意见，原告因交通事故致左髌骨骨折，蛛网膜下腔出血等损伤，经左髌骨骨折手术内固定治疗后，目前遗留左膝关节活动功能受限等，构成XXX伤残，给予休息期5个月，营养、护理期各2个月。择期拆除内固定休息期、营养、护理各1个月。 诉讼中，第二被告申请对原告的伤残等级及三期期限进行重新鉴定，本院依法委托上海枫林司法鉴定有限公司进行重新鉴定，该机构于2020年9月10日出具下述鉴定意见：原告左髌骨骨折，构不成伤残等级，伤后酌情给予休息150日、营养、护理各60日。 以上事实，由原、被告基本信息、保单、交通事故认定书、病史资料、鉴定意见书及当事人陈述等证据所证实。 本院认为，公民的生命健康权及财产权应受法律保护，侵害他人身体造成伤害及造成财产损失的，应当依法承担相应的赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，双方当事人对金山交警支队作出的责任认定意见未持异议，且认定意见并无不当，本院予以认同。结合《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，原告的损失由第二被告在交强险限额内全额承担赔偿责任；超出部分由第二被告在商业三者险限额内全额承担，仍有不足部分，由第一被告承担。 此外，对于原告的伤残等级及三期期限，本院根据第二被告的申请进行了重新鉴定，现双方当事人对于重新鉴定意见书真实性均无异议，原告虽对鉴定结论有异议，但未提交相反证据予以推翻。本院认为，接受鉴定的部门系具有鉴定资质的单位，其出具的鉴定意见参照了病史资料，结合伤者的受伤及治疗过程中的症状及检查体征。从鉴定机构接受鉴定的方式与过程、接受委托的方法及鉴定的过程来看，均符合《司法鉴定程序通则》的相关规定，相反，原鉴定意见书属于原告单方委托，程序上存在瑕疵，故本院认为上海枫林司法鉴定有限公司出具的重新鉴定意见书具有证明效力，可以作为计算原告方损失的依据。 根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下： 1、医疗费，本院凭据确认为30,266.70元。第二被告认为非医保费用不属于赔偿范围。本院认为，原告主张赔偿的医疗费均系治疗本案事故伤而产生的必要且合理费用；凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用亦属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人即第二被告承担，故本院对第二被告免赔非医保用药的抗辩意见不予采纳。2、营养费，本院按照30元/天的标准，参照鉴定计算60天1,800元。3、护理费，原告诉请按照40元/天的标准赔偿，未超出本市居民服务行业职工的月平均工资，本院予以支持，参照鉴定意见计算60天为2,400元。4、误工费，原告请求按照4,200元/月的标准进行赔偿，并提交了劳动合同、误工证明、工资签收单、支付宝转账电子回单、养老保险缴纳情况；第二被告虽对该组证据不予认可，但未提交相反证据予以推翻，本院对其辩解意见不予采纳，参照鉴定意见计算150天为21,000元。5、残疾辅助器具费，本院凭据确认为160元。6、交通费，本院根据原告就诊次数，结合乘坐合理交通工具所需费用酌情支持200元。7、车辆维修费，本院根据定损金额酌情支持1,600元。8、衣物损失，原告诉请300元，本院酌情支持200元。9、鉴定费2,850元，本院凭据予以支持。前述1-9项合计60,476.70元，由第二被告在保险理赔范围内承担。10、律师代理费，可以作为损失要求第一被告进行赔偿，本院根据支持原告诉讼请求多寡等因素酌情支持1,500元，由第一被告负担。重新鉴定费3,500元，由第二被告负担(第二被告已缴纳)。 综上，第一被告应赔偿原告损失1,500元，因已支付10,000元，原告尚应返还第一被告8,500元，为避免累讼，此款由第二被告在赔付原告的金额中扣除后直接支付第一被告。第二被告应赔偿原告损失60,476.70元，与已支付原告的10,000元及应支付第一被告的8,500元相抵扣，第二被告尚应支付原告41,976.70元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内赔付原告戚德丽损失41,976.70元； 二、被告中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告汤茂林损失8,500元； 三、驳回原告其他诉讼请求。 如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取2,344元，由原告负担1,909元，由被告汤茂林负担435元。被告所负之款于本判决生效后七日内交纳本院。 如不服本判决，可以在判决书送达之日其十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。 审 判 员 周娟红 二〇二〇年十一月二日 法官助理 陆佳君 书 记 员 陆佳君 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 …… 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 二、《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：…… （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 ……。 三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先有承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。……