湖南省怀化市鹤城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1202刑初356号 公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。 被告人徐志军（绰号“毛坨”），男，1973年3月12日出生于湖南省怀化市鹤城区，汉族，初中文化，无业。因犯贩卖毒品罪，2012年11月1日被本院判处有期徒刑一年二个月，2013年7月8日刑满释放。因吸食毒品甲基苯丙胺，2019年12月20日被怀化市公安局鹤城分局行政拘留十二日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年12月27日被怀化市公安局鹤城分局刑事拘留，2020年1月20日被逮捕。现羁押于怀化市看守所。 指定辩护人黄俊炜，湖南鹤洲律师事务所律师。 被告人李劲松，男，1979年8月5日出生于湖南省沅陵县，苗族，专科文化，怀化市广播电视台职工。因吸食毒品，2019年8月15日被贵州省铜仁市公安局碧江区分局行政拘留五日。因吸食毒品甲基苯丙胺和向他人提供毒品，2019年12月18日被怀化市公安局鹤城分局合并执行行政拘留十五日。因涉嫌犯非法持有毒品罪，2019年12月27日被怀化市公安局鹤城分局刑事拘留，2020年1月20日被逮捕。现羁押于怀化市看守所。 辩护人皮朝南，湖南清园律师事务所律师。 被告人宋卫丰，男，1984年3月27日出生于湖南省双峰县，汉族，专科文化，经商。因吸食毒品冰毒，2019年3月6日被怀化市公安局鹤城分局行政拘留五日；因吸食毒品冰毒，2019年12月18日被怀化市公安局鹤城分局行政拘留十日。因涉嫌犯非法持有毒品罪，2019年12月27日被怀化市公安局鹤城分局刑事拘留，2020年1月20日被逮捕。现羁押于怀化市看守所。 辩护人周开松，湖南清园律师事务所律师。 湖南省怀化市鹤城区人民检察院以怀鹤检刑诉〔2020〕287号起诉书指控被告人徐志军、李劲松犯贩卖毒品罪、被告人宋卫丰犯非法持有毒品罪向本院提起公诉。本院于2020年8月11日立案，并依法组成合议庭，适用简易程序，因发现本案不宜适用简易程序审理，本院于2020年9月25日转为普通程序审理，公开开庭审理了本案。湖南省怀化市鹤城区人民检察院指派检察员杨佩出庭支持公诉，被告人徐志军、李劲松、宋卫丰及辩护人黄俊炜、皮朝南、周开松到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省怀化市鹤城区人民检察院指控：2019年12月17日16时许，被告人宋卫丰通过微信联系被告人李劲松帮忙代买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）用于吸食，被告人李劲松表示同意。被告人李劲松后通过微信联系到被告人徐志军购买毒品“冰毒”，双方谈好每个冰毒（一个约1克）350元，随后被告人李劲松向被告人宋卫丰称需要380元每个，被告人宋卫丰便通过微信转账3800元人民币给被告人李劲松让其代买10个“冰毒”。被告人李劲松收到钱后，通过微信转账给被告人徐志军3500元购买10个“冰毒”。后被告人李劲松与被告人徐志军谈好一次购买30个可按320元每个交易，被告人李劲松向被告人松宋卫丰表示，一次买30个可以按350元每个交易，被告人宋卫丰同意共购买30个，并通过微信再次转账6700元人民币给被告人李劲松，李劲松则按320元每个的价格通过微信再次转账6400元人民币给被告人徐志军，被告人李劲松从中共牟利600元人民币。当日19时许，被告人徐志军在其位于怀化市鹤城区中心汽车站旁出租屋内将30个“冰毒”分两包交给被告人李劲松。被告人李劲松拿到毒品准备送给被告人宋卫丰时，被公安民警当场抓获，并从其身上查获两包冰毒疑似物。被告人李劲松被抓获后，协助民警抓获被告人宋卫丰。经称量，查获的冰毒疑似物共净重29.44克。经取样鉴定，查获的冰毒疑似物中含有甲基苯丙胺成分。 该院认为，被告人徐志军、李劲松违反国家关于毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺29.44克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人宋卫丰非法持有毒品甲基苯丙胺29.44克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人徐志军因贩卖毒品罪被判过刑，系毒品犯罪的再犯，适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条。被告人宋卫丰具有非法持有甲基苯丙胺29.44克、认罪认罚的量刑情节，建议对其在有期徒刑一年以上二年以下量刑，并处罚金。 被告人徐志军辩称没有贩卖毒品，卖的是保健品。 辩护人黄俊炜提出的辩护意见是：对定性无异议，被告人徐志军到案后如实供述，建议从轻处罚。 被告人李劲松辩称只是帮忙购买毒品，没有从中牟利，差价600元准备退还宋卫丰，其不构成贩卖毒品罪，构成非法持有毒品罪。 辩护人皮朝南提出的辩护意见是：被告人李劲松主观上没有牟利的故意，不构成贩卖毒品罪，李劲松交代了上下线，有立功表现，建议从轻处罚。 被告人宋卫丰对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人周开松提出的辩护意见是：对被告人宋卫丰构成非法持有毒品罪的定性无异议，且宋卫丰具有如实供述，认罪认罚，愿意缴纳罚金等法定、酌定量刑情节，建议对其判处一年有期徒刑或者缓刑。 经审理查明，2019年12月17日16时许，被告人宋卫丰通过微信联系被告人李劲松购买毒品甲基苯丙胺（冰毒），被告人李劲松随即通过微信联系到被告人徐志军，约定以350元一个（约1克）的价格购买甲基苯丙胺，被告人李劲松向被告人宋卫丰称甲基苯丙胺需要380元每个。同日17时30分，被告人宋卫丰微信转账给被告人李劲松3800元，被告人李劲松于17时33分收款，17时36分李劲松微信转账给被告人徐志军3500元。19时31分，被告人李劲松与被告人徐志军谈好一次购买30个可按每个甲基苯丙胺330元，19时32分被告人李劲松告诉被告人松宋卫丰一次买30个可以按350元每个交易，19时37分被告人宋卫丰同意并通过微信转账6700元给被告人李劲松，19时50分，李劲松则按330元每个甲基苯丙胺的价格通过微信转账6400元给被告人徐志军。被告人李劲松从中牟利600元。当日20时许，被告人徐志军在其位于怀化市鹤城区中心汽车站旁出租屋内将30个甲基苯丙胺分两包交给被告人李劲松。同日21时许，被告人李劲松准备将甲基苯丙胺送给被告人宋卫丰时，被公安民警当场抓获，并从其身上查获两包甲基苯丙胺疑似物。被告人李劲松被抓获后，协助民警于同日抓获被告人宋卫丰。经称量，查获的甲基苯丙胺疑似物共净重29.44克。经取样鉴定，查获的甲基苯丙胺疑似物中含有甲基苯丙胺成分。 另查明，2019年12月20日公安机关抓获徐志军。 上述事实，由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： （1）物证照片，证明涉案29.44克甲基苯丙胺的情况。 （2）物证手机三台，证明被告人徐志军、李劲松、宋卫丰之间相互联系、转账的记录。 （3）接报案登记表、到案经过，证明2019年12月17日公安机关抓获李劲松、宋卫丰，同年12月20日抓获徐志军。 （4）基本身份信息，证明徐志军、宋卫丰、李劲松的个人信息。 （5）扣押决定书、扣押物品清单及照片，证明民警对李劲松、宋卫丰、徐志军持有的相关涉案物品进行扣押。 （6）通话详单，证明2019年12月17日李劲松与宋卫丰、徐志军与李劲松通话的情况。 （7）前科刑事判决书、释放证明书、公安行政处罚决定书，证明徐志军的前科情况及宋卫丰、徐志军、李劲松被行政处罚的情况。 （8）现场检测报告书，证明宋卫丰、徐志军、李劲松系吸毒人员。 （9）手机微信聊天记录及转账记录截图，证明宋卫丰联系李劲松购买毒品并转账10500元，李劲松联系徐志军并转账9900元的情况。 （10）徐志军的供述与辩解及辨认笔录，证明李劲松微信转账6400元和3500元钱是还徐志军2019年11月份借的钱，微信语音及文字体现“东西要十个、三十个、东西要足称，330、350”是李劲松要徐志军购买壮阳药。 辨认笔录，证明徐志军辨认出李劲松。 （11）李劲松的供述与辩解及辨认笔录，证明2019年12月17日，宋卫丰通过微信联系李劲松让起购买10个冰毒，李劲松就通过微信联系徐志军，徐志军说10个380一个，李劲松就告诉宋卫丰，之后宋卫丰就微信转账3800元，李劲松转了3500元给徐志军，宋卫丰又联系李劲松要便宜些需要买多少，李劲松问徐志军，徐志军说至少30个冰毒，就可以350一个，李劲松告诉宋卫丰后，宋卫丰就说拿30个，又转了6700元，李劲松手上还有600元准备见面给徐志军，到徐志军家中，拿了两包冰毒从徐志军加下楼没多久就被公安机关查获。帮宋卫丰购买毒品没有从中获利。330元一克的冰毒价格以微信语音通话的方式告诉宋卫丰了，还告诉他还有600多元钱还给他。 辨认笔录，证明李劲松辨认出卖冰毒给其的徐志军以及找其买冰毒的宋卫丰。 （12）宋卫丰的供述与辩解及辨认笔录，证明2019年12月17日20时许，宋卫丰通过微信让李劲松帮忙购买冰毒，李劲松回复说一个冰毒500元，宋卫丰问有没有少，李劲松说买的多就会少，宋卫丰问10个多少钱，李劲松说3800元，于是宋卫丰就微信转载3800元，后宋卫丰问350元一个冰毒能不能拿，李劲松问了后说要30个以上才可以，宋卫丰就微信转账6700元给李劲松，到了21时许，李劲松发微信说到宋卫丰家门口看，宋卫丰出家门就被公安机关查获了。最开始李劲松告诉宋卫丰的价格是380元一克，就转给李劲松3800元，后面李劲松告诉宋卫丰买30个以上就350元一克，于是又给李劲松转了6700元，一共买30克。 辨认笔录，证明宋卫丰辨认出李劲松。 （13）检查、搜查、提取、扣押、称量、取样及照片，证明2019年12月17日，民警对李劲松的人身进行检查；2020年12月20日，民警对徐志军的宝蓝色华为荣耀手机进行检查并拍照；民警对宋卫丰的华为手机、李劲松金色苹果手机进行检查，将宋卫丰两个微信号与李劲松、李劲松与徐志军之间的疑似毒品交易的聊天、转账记录截图予以提取的情况。民警对李劲松身上发现的两袋毒品冰毒疑似物、烟盒、抽纸予以提取并扣押、称量、取样，白色晶体状冰毒疑似物，净重9.67克、19.77克。民警对徐志军家中查获的冰毒疑似物、白色电子秤、蓝色华为荣耀手机提取、扣押。 （14）现场勘验笔录、现场方位图，证明民警对徐志军位于怀化鹤城区富城路中心汽车站旁徐志军出租房的案发现场进行现场勘查的情况。 （15）怀化市公安局刑事科学技术研究所怀公物鉴（理化）字[2019]0286、0283号检验报告，证明从李劲松身上查获的冰毒疑似物1号、2号检材中均检出甲基苯丙胺成分。从徐志军出租屋内查获的冰毒疑似物1、2、3号检材中均未检出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮成分。 （16）视听资料讯问视频光盘四张，证明讯问徐志军、李劲松、宋卫丰的过程程序合法；手机检查光盘五张；证明徐志军、李劲松、宋卫丰三人之间的微信聊天及转账记录的相关情况；徐志军、李劲松称量视频光盘三张，证明公安机关对毒品甲基苯丙胺的称量情况；李劲松现场指认光盘一张、监控视频一张、徐志军开车录像光盘一张，证明作案现场的相关情况。 本院认为：被告人徐志军、李劲松违反国家关于毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺29.44克，其的行为已构成贩卖毒品罪，被告人宋卫丰非法持有毒品甲基苯丙胺29.44克，其行为构成非法持有毒品罪，公诉机关指控被告人徐志军、李劲松犯贩卖毒品罪、被告人宋卫丰犯非法持有毒品罪罪名成立。被告人徐志军提出其没有贩卖毒品的辩解及辩护人提出徐志军如实供述犯罪事实，建议从轻处罚的辩护意见，经查，被告人徐志军向李劲松贩卖甲基苯丙胺29.44克的事实有被告人李劲松的供述、徐志军与李劲松的微信聊天及转账记录等书证、通话详单、鉴定意见、物证29.44克甲基苯丙胺等在案证据，足以认定，被告人徐志军到案后一直未如实供述其贩卖毒品的事实，被告人徐志军的辩解及辩护人的辩护意见与事实不符，本院不予采纳；被告人徐志军因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪的再犯，依法予以从重处罚；被告人徐志军所犯的罪行应判处十年以上有期徒刑，可以附加剥夺政治权利。 被告人李劲松贩卖毒品一案中，被告人李劲松在两次收取宋卫丰10500元毒资后，转账给徐志军9900元，从中牟利600元的事实有相关的微信聊天及转账记录、通话详单、宋卫丰的供述等证据证明，证据间能相互印证，足以认定，被告人李劲松及辩护人提出没有从中牟利，不构成贩卖毒品罪而构成非法持有毒品罪的辩解和辩护意见与事实不符，本院不予采纳。被告人李劲松协助司法机关抓捕同案犯，有立功表现，辩护人据此提出从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人李劲松到案后一直未如实供述与其定罪量刑相关的从中牟利的事实，不能认定为如实供述自己的罪行；公安机关从被告人李劲松处查获的甲基苯丙胺共计29.44克，依法应予以没收。 被告人宋卫丰到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚，辩护人提出建议对被告人宋卫丰判处有期徒刑一年或者缓刑的辩护意见，经查，毒品犯罪危害公民身心健康，颓废社会风气，危害很大，本案涉案毒品数量较大，不符合适用缓刑的条件，辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。考虑到毒品尚未流入社会，社会危害性相对较轻，本院对被告人宋卫丰予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。扣押在案的甲基苯丙胺29.44克系违禁品，由扣押机关予以销毁。扣押在案的手机三台系作案工具，予以没收。 综上所述，本案事实清楚，证据确实、充分。本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百四十八条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人徐志军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币八万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月27日起至2031年12月26日止。罚金限判决生效后30日内缴纳。） 二、被告人李劲松犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币六万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月27日起至2027年12月26日止。罚金限判决生效后30日内缴纳。） 三、被告人宋卫丰犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月27日起至2021年2月26日止。罚金已缴纳。） 四、追缴被告人徐志军的违法所得人民币9900元、李劲松的违法所得人民币600元，追缴后予以没收； 五、已被公安机关扣押的29.44克甲基苯丙胺由扣押机关予以销毁； 六、扣押在案的手机三台，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  尹莹洁 人民陪审员  曾 荣 人民陪审员  易理发 二〇二〇年十一月二十七日 书 记 员  邱 羽 附适用法律条款：《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。 判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。 第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利;对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。 独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的; (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。