上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0120民初6342号原告(反诉被告)：上海意尊木业有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：练峰，执行董事。委托诉讼代理人：汤佳，上海美谷律师事务所律师。委托诉讼代理人：费嘉彬，上海美谷律师事务所律师。被告：深圳市中建南方建设集团有限公司，住所地深圳市。法定代表人：刘慧永。被告(反诉原告)：深圳市中建南方建设集团有限公司上海分公司，住所地上海市杨浦区。负责人：周旭文。委托诉讼代理人：王平，男。委托诉讼代理人：史厚元，上海市汇业律师事务所律师。原告上海意尊木业有限公司(以下简称意尊公司)与被告深圳市中建南方建设集团有限公司(以下简称中建公司)、深圳市中建南方建设集团有限公司上海分公司(以下简称中建公司上海分公司)承揽合同纠纷一案，本院于2020年4月17日立案受理后，依法适用简易程序审理；反诉原告中建公司上海分公司于2020年6月29日提起反诉，本院经审查后予以准许，并于2020年11月10日公开开庭进行了合并审理。意尊公司委托诉讼代理人费嘉彬、中建公司上海分公司委托诉讼代理人王平、史厚元到庭参加了诉讼。被告中建公司经本院合法传票传唤，无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。意尊公司向本院提出的本诉诉讼请求：1、被告中建公司、中建公司上海分公司支付原告承揽款人民币1,272,136元(以下币种同)；2、被告中建公司、中建公司上海分公司支付逾期利息，分别以1,075,029.20元为本金，自2016年8月29日至判决生效日止，以197,106.80元为本金，自2018年8月29日至判决生效日止，按中国人民银行同期贷款利率计算。事实与理由：2015年8月6日,原告与被告中建公司上海分公司曾签订一份《御珑公馆会所门、木饰面及固定家具制作及安装合同》,双方约定由原告向被告中建公司上海分公司提供套内门、木饰面及固定家具,并予以安装,具体项目为金大元御珑公馆2#楼、7#楼、8#楼电梯轿厢,合同约定总金额暂定为3,626,282元,最终合同款按实际完成通过验收的数量结算。原告就上述项目已依约完成了全部供货及安装工作,2016年8月28日被告向原告出具了竣工验收单,经原告统计最终工程实际价款应为3,942,136元。但被告仅支付合同款合计2,670,000元(已开票2,800,000元)，未付余款合计1,272,136元,其中项目5%的质保金合计197,106.8元,质保期为二年,现已到期。原告认为,原告与被告之间的合同关系合法有效,现被告拒不给付余款,为维护原告的合法权益，提起诉讼。中建公司未作答辩。中建公司上海分公司针对本诉辩称，不同意意尊公司的第1项诉讼请求，付款条件尚未成就，根据合同约定应当先进行结算再行支付，当时双方目前尚未结算，且没有进行结算的责任在于意尊公司。意尊公司逾期完成承揽工作，根据合同约定应承担违约金，且应支付意尊公司的尾款不足以抵扣违约金。不同意第2项诉讼请求，因付款条件未成就，不存在逾期支付的情形。当事人围绕本诉诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对意尊公司提供的企业信用公示报告、《御珑公馆会所门、木饰面及固定家具制作及安装合同》、金大元·御珑公馆2#楼配套木制品报价汇总表、报价单、上海意尊木业发货通知单、邮件内容截图、竣工验收单、增值税专用发票、金大元南方标段2#楼内部结算汇总，中建公司上海分公司对企业信用公示报告、《御珑公馆会所门、木饰面及固定家具制作及安装合同》、金大元·御珑公馆2#楼配套木制品报价汇总表、报价单真实性无异议，但认为合同对结算及付款进行了约定，对上海意尊木业发货通知单不予认可，对邮件内容截图认为未经过公证，真实性无法确认，对竣工验收单真实性认可，但认为通过竣工验收单能说明意尊公司存在延期，且不同意汤臣项目在本案中一并处理，对增值税专用发票真实性予以认可，对金大元南方标段2#楼内部结算汇总认为系意尊公司单方制作，不予认可。对中建公司上海分公司提供的工作联系单、工程量核对邮件，意尊公司对第一份和第三份联系单的真实性认可，对其他联系单不予认可，对工程量邮件真实性认可，因为双方对增加工程量产生争议，故最后没有达成合意。中建公司未提供证据。中建公司上海分公司向本院提出的反诉诉讼请求：意尊公司支付违约金1,203,925.60元。庭审中，中建公司上海分公司将反诉请求变更为：意尊公司支付违约金355,375.636元。事实与理由：2015年8月6日，意尊公司与中建公司上海分公司签订《御珑公馆会所门、木饰面及固定家具制作及安装合同》，约定由意尊公司向中建公司上海分公司提供御珑公馆2#楼的套内门、木饰面及固定家具的制作安装及2#楼、7#楼、8#楼电梯轿厢木饰面的制作与安装工作。合同第五条第3款明确约定安装完成时间为2015年9月30日，同时合同第十条约定未能在合同约定时间内按时交货，则每拖延一天，扣除合同总价款的1‰作为违约金。但意尊公司在履行合同期间拖拖拉拉，严重超期，迟至2018年8月29日才全部提交验收，逾期将近一年时间。意尊公司的违约行为导致中建公司上海分公司在御珑公馆整个项目进度受阻，中建公司上海分公司有权扣除违约金1,203,925.60元。中建公司上海分公司实际支付了2,670,000元，对应验收后合同尾款30%(含质保金)为1,087,884.60元，该等尾款已不足以抵扣意尊公司应支付给中建公司上海分公司的违约金，故中建公司上海分公司停止支付意尊公司合同款项合法合理。为维护中建公司上海分公司合法权益，提起反诉。意尊公司针对反诉辩称，不同意中建公司上海分公司的反诉请求。意尊公司已经依约履行了合同义务，没有逾期交付货物，也按约安装完毕。中建公司上海分公司在竣工验收中没有提出任何异议，应视为对意尊公司履行合同义务的认可，不应认定意尊公司违反约定。在双方实际履行过程中，双方已经对安装竣工验收时间节点延后达成了合意，因此中建公司上海分公司主张违约金没有事实依据。中建公司上海分公司主张意尊公司违约是依据合同第十条第二款第三项约定，该项约定是针对交货逾期的违约责任，而非逾期安装的违约责任。中建公司上海分公司没有证据证明意尊公司逾期，也没有证据证明其损失，即使法院认定意尊公司违约，中建公司上海分公司计算违约金的标准过高，应当予以降低。当事人围绕反诉诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对中建公司上海分公司提供的《御珑公馆会所门、木饰面及固定家具制作及安装合同》、《关于意尊木业拖延工期的通知函》、竣工验收单，意尊公司对《御珑公馆会所门、木饰面及固定家具制作及安装合同》、竣工验收单真实性无异议，但双方在实际履行过程中协商一致变更，意尊公司没有逾期，对《关于意尊木业拖延工期的通知函》不予认可，认为意尊公司没有收到。对意尊公司提供的工程联系单，中建公司上海分公司对真实性不予认可，认为加盖的公章非中建公司上海分公司的公章。对意尊公司提供的本诉证据，企业信用公示报告、《御珑公馆会所门、木饰面及固定家具制作及安装合同》、金大元·御珑公馆2#楼配套木制品报价汇总表、报价单、增值税专用发票，因真实且与本案有关联，本院予以确认并在卷作证；对竣工验收单，意尊公司举证了三份，但其中两份内容一致，故对2016年8月19日、8月28日的两份竣工验收单予以认定并在卷作证；上海意尊木业发货通知单、金大元南方标段2#楼内部结算汇总，系由意尊公司单方制作，中建公司上海分公司不予认可，故不予认定；对邮件内容截图，意尊公司在庭审中未能出示原始记录，真实性无法确认，故不予认定。对中建公司上海分公司提供的本诉证据，对工作联系单，由意尊公司员工朱亮亮签字的2015年11月9日的工作联系单及2015年12月1日的联系单，因真实且与本案有关联，本院予以认定并在卷作证，其余联系单并未经意尊公司确认，无法确认其真实性，故不予认定；对工程量核对邮件，因真实且与本案有关联，本院予以认定并在卷作证。对中建公司上海分公司提供的反诉证据，《御珑公馆会所门、木饰面及固定家具制作及安装合同》、竣工验收单，因真实且与本案有关联，本院予以认定并在卷作证；对《关于意尊木业拖延工期的通知函》，系中建公司上海分公司单方制作，是否发送给意尊公司无法确认，故不予认定。对意尊公司提供的反诉证据，虽中建公司上海分公司未认可该联系单，但中建公司上海分公司名称于2016年5月6日由“深圳市中建南方装饰工程有限公司上海分公司”变更为“深圳市中建南方建设集团有限公司上海分公司”，该联系单为中建公司上海分公司向意尊公司发送，故本院予以认定并在卷作证。因意尊公司与中建公司上海分公司未进行最后结算，实际承揽数量及款项无法确认，在本案诉前调解阶段，由意尊公司申请对实际承揽数量及款项进行审价，并委托上海联合工程监理造价咨询有限公司(以下简称联合公司)。因实际涉及的项目已交付，难以进行现场勘察，故本院于2020年6月29日组织各方进行谈话，对《御珑公馆会所门、木饰面及固定家具制作及安装合同》约定的合同内数量，中建公司上海分公司确认意尊公司已全部完成，对于该合同外发生的增加量，中建公司上海分公司不予认可，联合公司认为需由意尊公司提供双方确认的签证单、图纸才能进行审价，意尊公司表示清楚。2020年9月25日，联合公司向本院提交司法退案申请，认为涉案房屋已经交付无法进行现场勘察，当事人未提供实际完成工程量的鉴定资料，且经法院组织协调后，申请方(即意尊公司)仍未能提供有效的签证或竣工图纸等证明实际完成工程量的鉴定资料，鉴定无法继续故退回司法鉴定委托。本院认定事实如下：中建公司上海分公司作为甲方、意尊公司作为乙方签订有《御珑公馆会所门、木饰面及固定家具制作及安装合同》一份，该合同约定甲方委托乙方承担甲方金大元﹒御珑公馆2#楼的套内门、木饰面及固定家具的制作安装，2#楼、7#楼、8#楼电梯轿厢木饰面的制作与安装工作；货物名称、规格、价格、数量见报价单，合同采用固定综合单价、单价包含深化图纸、原材料制作、安装、安装辅材及运费、安装过程成品保护、税金等费用，甲方不再承担其它任何费用(详见报价单)，该报价单为单套综合单价(含明细)，其中标准层B1户型9套、B2户型18套、B3户型8套、电梯轿厢14套、10层B1户型阁楼1套、B2户型阁楼2套、B3户型阁楼1套；产品送货地点为上海市浦东新区创新西路唐丰路御珑公馆2#楼、7#楼、8#楼；清单产品暂定价格3,626,282元；工期为：2015年6月6日前深化图纸、2015年8月31日制作完成、2015年9月30日安装完成；结算方式为：本合同金额为暂定价，最终金额以双方确认的结算价为准，结算方式为按实结算，报价清单中有而实际未发生的内容依报价做减帐处理，报价清单中无而实际有发生的内容做增加签证计入结算价中；付款方式为：合同签订后甲方支付1,000,000元，乙方安装完毕后3个月内甲方支付乙方合同货款的70%(乙方可按月申报进度款)，经一房一验验收合格后并出具工程验收单后，付至结算款的95%，质量保证金5%，两年质保期满且无任何质量问题后无息付清；乙方责任为：若乙方未能在本合同约定的时间内按时交货，则每拖延一日，甲方扣除合同总价的1‰作为违约金，如超过15天，甲方有权终止合同并另行安排其他厂家进行后续事宜，乙方应承担未按时交货给甲方造成的其他一切损失。意尊公司与中建公司上海分公司于2015年5月7日通过报价汇总表确认总价为3,626,282元，同时对各户型的供应价进行确认。2015年6月10日，中建公司上海分公司向意尊公司发送工程联系单，对金大元御珑公馆2#楼精装图纸修改事宜告知意尊公司，同时备注“以上更改方案日为2015年6月10日星期三，2#楼6层工序样板间工厂现已加工，更改方案直接影响工厂加工更改，本次更改加工方案为工序样板间最终方案(批量如有更改待工序样板间安装完成后更改)，后期如有更改将影响加工周期，工期按排期则往后顺延”。2015年11月9日，中建公司上海分公司向原告发送工作联系单，对御珑公馆2#楼西边木饰面现场情况反馈给意尊公司，意尊公司员工朱亮亮进行确认。2015年12月1日，中建公司上海分公司再次向意尊公司发送联系单，内容为：因贵司未按2#楼二层B2户型平面图深化此户型书房门及空门套，导致两者安装位置错误，为避免影响交工工期，可暂缓整改，如日后业主及小业主提出异议，需无条件立刻更换。意尊贵司员工朱亮亮进行确认。2016年6月12日，中建公司上海分公司曾向意尊公司发送“2#楼意尊木饰面工程量核对”的邮件，但双方未能就结算价达成一致意见。2016年8月19日，中建公司上海分公司出具金大元御珑宫廷2#楼精装修竣工验收单。其中，完成工作描述为“于2015年12月30日-2016年1月6日交房结束，施工包含金大元2#楼2-10F室内门、空门套、收纳柜、镜框、踢脚线、窗套、木饰面、共计35户，公共区域踢脚线及电梯轿厢14套供货安装，会所层板，汤臣T房：1、主卧衣帽间雕花30组、画室雕花16组、2、桌球房18扇柜门、3、女儿房过道6扇玻璃柜门、4、室内门扇35樘整改”；完成情况为“已完成”。2016年8月29日，中建公司上海分公司出具金大元御珑宫廷2#楼精装修竣工验收单。其中，完成工作描述为“2#楼于2015年12月30日-2016年1月6日交房结束，施工范围包含2#楼东、西单元2-10F(含阁楼)室内门、空门套、收纳柜、浴室柜、镜框、踢脚线、窗套、木饰面，共计35户，2#、7#、8#楼公共区域踢脚线及电梯轿厢14套，会所层板供货安装”；完成情况为“已完成”。庭审中，中建公司上海分公司确认《御珑公馆会所门、木饰面及固定家具制作及安装合同》约定的3,626,282元款项对应的承揽工作意尊公司已全部完成；意尊公司与中建公司上海分公司确认上述合同项下已支付款项为2,670,000元。在2020年6月29日与意尊公司、中建公司上海分公司的谈话中，意尊公司明确其主张的3,942,136元的总价中包括《御珑公馆会所门、木饰面及固定家具制作及安装合同》项下的款项及为中建公司上海分公司老板房子进行装修(位于金大元路10楼汤臣T房)产生的122,849元费用；中建公司上海分公司认为《御珑公馆会所门、木饰面及固定家具制作及安装合同》以外的款项应当另行处理。另查明：中建公司上海分公司名称于2016年5月6日由“深圳市中建南方装饰工程有限公司上海分公司”变更为“深圳市中建南方建设集团有限公司上海分公司”，为深圳市中建南方建设集团有限公司的分公司。本院认为，意尊公司与中建公司上海分公司之间的买卖合同关系合法有效，双方均应遵循诚实信用的原则全面履行义务。对意尊公司的本诉请求，本院认为：首先，意尊公司主张的总价款3,942,136元中122,849元系为案外人房屋进行装修的款项，与中建公司上海分公司或者中建公司无关，中建公司上海分公司亦不同意在本案中一并处理，意尊公司应当另行主张，本院不作处理；其次，对与涉案合同相关的款项，中建公司上海分公司对合同内的3,626,282元价款予以确认，对意尊公司主张的增加部分认为双方未能进行最后结算，不予认可，对此，在本案诉前调解阶段就委托联合公司对涉案的承揽项目进行按实审价，但因具体承揽项目涉及的房屋已经交付业主，无法进行现场查看，根据联合公司审价人员的要求，需由意尊公司提供双方确认的签证单或者图纸，但因意尊公司未能提供导致审价无法进行，故对意尊公司主张的增加部分因缺乏相应依据本院不予支持；再次，对意尊公司主张逾期付款利息的请求，根据合同约定的付款期限，中建公司上海分公司应于合同签订后支付1,000,000元，于安装完毕后3个月支付合同款的70%即2,538,397.40元，于一房一验收合格并出具工程验收单后付至结算货款的95%，剩余5%为质保金于两年质保期满后无任何问题后无息付清，现承揽项目于2016年8月28日完成竣工验收并由中建公司上海分公司出具竣工验收单，中建公司上海分公司应于该时间节点支付至结算金额的95%即3,444,967.90元，但中建公司上海分公司仅支付了2,670,000元，逾期未付款项为774,967.90元，对该部分款项中建公司上海分公司应于2016年8月29日起支付逾期利息，对剩余5%质保金即181,314.10元，应在2018年8月28日质保期到期后，由中建公司上海分公司支付意尊公司，但中建公司上海分公司未按期支付，应当自2018年9月29日起偿付逾期未付的利息；最后，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担，本案意尊公司要求中建公司与中建公司上海分公司共同承担民事责任的请求，于法有据；中建公司在本院合法传唤后，无正当理由拒不到庭应诉，其行为是对原告诉称事实及诉讼请求的答辩权利的放弃。对中建公司上海分公司的反诉请求，中建公司上海分公司认为意尊公司存在延期交付的情形，要求意尊公司支付交付的违约金，意尊公司则认为合同约定的违约金支付系针对延期交付货物而非延期完工，双方在合同履行过程中已经协商延后交付期限，且中建公司上海分公司主张的违约金计算标准过高，要求调整；对此，本院认为：第一，涉案合同明确约定安装完成时间为2015年9月30日，并针对延期交付货物予以偿付违约金的约定，因双方之间为承揽合同关系，意尊公司应当完成所有承揽义务包括安装才能进行交付，而不仅仅是货物运到现场，且就货物何时到场意尊公司也未能提供有证明力的证据，故意尊公司于2015年12月29日完成所有承揽工作，已逾期90天，应当偿付中建公司上海分公司逾期交付的违约金；第二，意尊公司认为在履行合同中与中建公司上海分公司达成了延后工期的合意，意尊公司就此提供了一份工程联系单(2015年6月10日)，但该联系单内容涉及图纸修改，并非对工期进行延后的协商，仅提到“后期如有更改将影响加工周期，工期按排期则往后顺延”，而在该次图纸确认后是否再进行图纸修改导致工期延后，意尊公司并未提供证据，故对意尊公司的该意见不予采纳；第三，关于违约金的计算标准，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以要求人民法院或仲裁机构予以适当减少；中建公司上海分公司于2015年12月30日开始向业主交付房屋，意尊公司虽存在逾期完成承揽工作的事实，但意尊公司逾期完成对中建公司上海分公司的具体损失，中建公司上海分公司并未举证证明，则按照日1‰的标准计算违约金确系过高，结合具体逾期期限、房屋已交付业主等事实，对该违约金计算标准酌情调整为逾期期间的中国银行人民同期贷款利率的2倍。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百七十四条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告深圳市中建南方建设集团有限公司、被告(反诉原告)深圳市中建南方建设集团有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内给付原告(反诉被告)上海意尊木业有限公司承揽款956,282元；二、被告深圳市中建南方建设集团有限公司、被告(反诉原告)深圳市中建南方建设集团有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内偿付原告(反诉被告)上海意尊木业有限公司违约金(具体计算方式为：以774,967.90元为基数，自2016年8月29日起至判决生效之日止，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付，2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)计付；以181,314.10元为基数，自2018年8月29日起至判决生效之日止，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付，2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)计付)；三、原告(反诉被告)上海意尊木业有限公司于本判决生效之日起十日内偿付被告(反诉原告)深圳市中建南方建设集团有限公司上海分公司违约金78,872.40元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16,250元，减半收取计8,125元，由原告(反诉被告)上海意尊木业有限公司负担2,031.25元，由被告深圳市中建南方建设集团有限公司、被告(反诉原告)深圳市中建南方建设集团有限公司上海分公司共同负担6,093.75元。反诉案件受理费3,315元，由原告(反诉被告)上海意尊木业有限公司负担729.30元，由被告深圳市中建南方建设集团有限公司、被告(反诉原告)深圳市中建南方建设集团有限公司上海分公司共同2,585.70元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张琳二〇二〇年十一月二十七日书记员  张裕附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条……约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以要求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。……第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。第二百五十一条承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。二、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条……买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。三、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。……四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。