河南省商丘市梁园区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1402民初2722号原告刘三海，男，汉族，1964年1月3日出生，住河南省柘城县。委托代理人王绍军，河南保航律师事务所律师。被告河南豫祥通信工程有限公司商丘分公司，住所地：商丘市睢阳路东侧宇航路南侧康桥水岸**楼****，统一社会信用代码：91411400096076770U。负责人翟永涛，职务经理。委托代理人孙文颖，河南辰正律师事务所律师。被告河南豫祥通信工程有限公司，住所，住所地：郑州市金水区建业路**院**楼******社会信用代码：914101056741467780。法定代表人左延林，职务总经理。委托代理人李建伟，河南博颂律师事务所律师。被告左延林，男，汉族，1964年10月24日出生，住郑州市金水区。委托代理人李建伟，河南博颂律师事务所律师。被告吕红梅，女，回族，1968年5月1日出生，住郑州市金水区。委托代理人李建伟，河南博颂律师事务所律师。原告刘三海与被告河南豫祥通信工作有限公司商丘分公司（以下简称豫祥商丘分公司）、河南豫祥通信工作有限公司（以下简称河南豫祥公司）、左延林、吕红梅合同纠纷一案，本院于2020年4月15日立案受理后，依法由审判员张宁适用简易诉讼程序，于2020年5月26日公开开庭进行了审理。原告刘三海及委托代理人王绍军，被告豫祥商丘分公司的法定代表人翟永涛及委托代理人孙文颖，被告河南豫祥公司的法定代表人左延林、被告吕红梅及委托代理人李建伟到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原告刘三海诉称：2017年3月18日，被告豫祥公司商丘分公司与原告刘三海签订《商丘分公司合作协议书》，约定“乙方刘三海代表甲方豫祥商丘分公司在永城区域内负责宽带网络的建设和运营，甲方提供公司品牌、业务平台供乙方在指定区域经营业务，乙方负责在指定区域从事网络建设及业务发展；甲方自2014年4月1日起，收取营业收入总额的17%管理费用作为运营成本支出（含税），乙方获营业额收入的83%，每笔营业收入到达甲方账户后，扣除公司运行费后5个工作日内支付到乙方固定账号；合作期限自2014年4月1日至双方协商解除合同之日。”2019年4月9日，原告与被告豫祥商丘分公司协商解除《商丘分公司合作协议书》，并向中国移动商丘分公司提交《关于永城分公司三方公司变更的资质申请》，将原来借用豫祥商丘分公司的资质变更为案外人永城市鸿蒙网络科技有限公司。2019年11月18日，中国移动通信集团河南有限公司商丘分公司与被告豫祥商丘分公司补签《关于变更与（河南豫祥通信工程有限公司商丘分公司关于有限宽带的业务合作协议）的协议》，约定将合作协议有效期限延长至2019年9月30日。2020年3月6日，中国移动商丘分公司向被告豫祥商丘分公司支付2019年4月10日至2019年9月30日期间的设备租赁端口费用918561元。2020年3月，原告委托河南保航律师事务所分别向被告豫祥商丘分公司和被告河南豫祥公司发出律师函，要求两被告支付设备租赁端口费，两被告均置之不理。经查询，被告豫祥商丘分公司系被告河南豫祥公司的分公司，被告左延林、吕红梅系河南豫祥公司的股东。原告认为，从原告与被告豫祥商丘分公司之间订立的合作协议约定的权利义务关系内容分析，双方之间系挂靠经营合同关系，合作协议是双方真实意思表示，合法有效；合作协议于2019年4月9日履行期限届满，自2019年4月10日起失效。中国移动商丘分公司支付给被告豫祥商丘分公司2019年4月10日至2019年9月30日设备租赁端口费用918561元，被告豫祥商丘分公司应当全部支付给原告。被告豫祥商丘分公司不具有企业法人资格，其民事责任应由被告河南豫祥公司承担。被告左延林、吕红梅作为被告河南豫祥公司的股东，在公司增资过程中，被告左延林未履行1320万元出资的义务且抽逃出资610万元，被告吕红梅未履行750万元的出资义务。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求法院依法判令：1、被告河南豫祥通信工程有限公司商丘分公司支付原告刘三海宽带网络设备租赁费918561元；支付以918561为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年10月1日起计算至全部清偿之日止的利息，现暂计至2020年4月10日，为20071.19元。合计938632.19元。2、被告河南豫祥通信工程有限公司对上述欠款本息承担连带清偿责任。3、被告左延林在未出资1320万元本息范围内、在抽逃出资610万元本息范围内对河南豫祥通信工程有限公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，被告吕红梅在未出资750万元本息范围内对河南豫祥通信工程有限公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。4.本案的诉讼费用由被告负担。被告豫祥商丘分公司答辩称：本案不属于挂靠合作经营，原告主张《商丘分公司合作协议书》于2019年4月9日解除不符合事实，本协议是双务合同，从原告提交的证据已经现实履行情况，原、被告之间的合同并未解除，2019年11月18日签订的补充协议是豫祥商丘分公司与中国移动商丘分公司约定的期限延长至2019年9月30日，合同的主体双方为中国移动商丘分公司与豫祥商丘分公司，而不是案外人鸿蒙有限公司，原告主张将中国移动商丘分公司与豫祥商丘分公司合同约定款项2019年4月10日至2019年9月30日的设备租赁端口费用918561元归原告个人所有，违背了合同的明确约定内容，其主张不应支持，应按照被告豫祥商丘分公司与原告签订的合同协议约定事项进行款项分割，由此可见原告与被告豫祥商丘分公司之间的合同继续有效，并应继续履行。根据合同的相对性原告想通过案外人永城市鸿蒙科技来突破豫祥商丘分公司与中国移动商丘分公司之间的合作关系，是不符合法律规定的，其主张也不应得到支持，因此原告该事实和理由的陈述，是想违背合同的相对性，达到其不符合客观实际的目的，依法不应支持。被告河南豫祥公司答辩称：2014年4月10日，我公司委托原告刘三海与中国移动商丘分公司签订合作代理，委托原告全权处理豫祥公司与中国移动商丘分公司的宽带合作代理，随后我司在商丘设立分公司，由豫祥商丘分公司与中国移动商丘分公司继续与中国移动商丘分公司的合作合同履行事宜，2014年年底总公司豫祥退出与商丘分公司与中国移动商丘分公司的合作事宜，目前为止我公司与商丘分公司财产独立、责任独立，商丘分公司独立核算经营，因此我公司不应作为本案被告。我公司对于本案中被告商丘分公司与刘三海合作协议系投资合作协议予以确认。被告左延林、吕红梅答辩称：股东作为出资人，一旦出资其资金就是公司财产，公司股东根据我国法律规定不应承担公司应承担的民事责任，因此被告左延林、吕红梅不应作为案件当事人参加，不应列为本案被告。经审理查明：2017年3月18日，被告豫祥商丘分公司与原告刘三海签订《商丘分公司合作协议书》，协议约定：“乙方刘三海代表甲方豫祥商丘分公司在永城区域内负责宽带网络的建设和运营，甲方提供公司品牌、业务平台供乙方在指定区域经营业务，乙方负责在指定区域从事网络建设及业务发展；甲方自2014年4月1日起，收取营业收入总额的17%管理费用作为运营成本支出（含税），乙方获营业额收入的83%，每笔营业收入到达甲方账户后，扣除公司运行费后5个工作日内支付到乙方固定账号；合作期限自2014年4月1日至双方协商解除合同之日。”2019年11月18日，中国移动通信集团河南有限公司商丘分公司与被告豫祥商丘分公司补签《关于变更与（河南豫祥通信工程有限公司商丘分公司关于有限宽带的业务合作协议）的协议》，约定将合作协议有效期限延长至2019年9月30日。2019年8月26日，原告向中国移动商丘分公司提交了《关于永城分公司三方公司变更的资质申请》，申请内容为:“兹有三方河南豫祥通信工程有限公司商丘分公司因经营原因，原来借用三方河南豫祥通信工程有限公司的资质变更为永城市鸿蒙网络科技有限公司，法人由原来的翟永涛变更换为刘三海，变更包括的小区明细如附件明细表。特此证明原资质公司名称：河南祥通信有限公司商丘分公司（公章）新资质公司名称：永城市鸿蒙科技网络有限公司（公章）原资质公司法人：翟永涛新资质公司法人：刘三海2019年8月26日”2020年3月6日，中国移动商丘分公司向被告豫祥商丘分公司支付了2019年4月10日至2019年9月30日期间的设备租赁端口费用918561元。原告诉至法院后，被告豫祥商丘分公司于2020年5月29日向本院申请对《关于永城分公司三方公司变更的资质申请》中河南豫祥通信工程有限公司商丘分公司的公章真实性进行鉴定，对翟永涛的签名进行笔迹鉴定。2020年8月12日，无锡江南司法鉴定所作出锡江南司鉴所【2020】文鉴字第180号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：上述检材上签名“翟永涛”笔迹不是翟永涛本人书写。2020年9月14日，山东浩德物证司法鉴定所作出山东浩德【2020】物证（文）鉴字第1178号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：送检的标称日期“2019年4月9日”的《关于永城分公司三方公司变更的资质申请》中“河南豫祥通信工程有限公司商丘分公司”印文与样本中“河南豫祥通信工程有限公司商丘分公司”印文是同一枚印章盖印。另查明，被告左延林为河南豫祥公司法定代表人及股东，被告吕红梅为河南豫祥公司股东，被告豫祥商丘分公司系被告河南豫祥公司的分公司。上述事实有原告提供的2017年3月18日豫祥商丘分公司与刘三海《商丘分公司合作协议书》一份、2019年11月18日中国移动通信集团河南有限公司商丘分公司与豫祥商丘分公司《关于变更与【河南豫祥通信工程有限公司商丘分公司关于有线宽带的业务合作协议】的协议》一份、2019年4月9日中国移动商丘分公司与豫祥商丘分公司《关于永城分公司三方公司变更的资质申请》一份，商丘永城分公司11月份小区宽带网络线路及附属设备租赁计算表一份、利息计算清单一份，私营企业基本注册信息查询单、河南豫祥通信工程有限公司章程、2009年5月19日章程修正案、豫正延内验字【2009】第WL05-070号河南豫祥通信工程有限公司验资报告、2012年9月27日股东会决议、章程修正案、股东出资信息、2013年12月18日股东会决议、章程修正案、豫融会验字【2013】第C12021号河南豫祥通信工程有限公司验资报告、2015年7月7日股东会决议、章程修正案、公司登记（备案）申请书有限责任公司变更登记审核表各一份，被告豫祥公司商丘分公司提供的领款凭证、工资表、移动公司关于永城分公司三方变更协议申请，被告豫祥公司、左延林、吕红梅提供的2014年4月10日刘三海代表被告豫祥总公司与中国移动商丘分公司签订小区宽带合作代理合同、2014年5月8日被告豫祥公司转给原告5万元用途为分公司用款的转账凭证、豫祥公司2014年8月15日、11月7日、12月4日的付款回单和借记通知，【2020】文鉴字第180号《司法鉴定意见书》、物证（文）鉴字第1178号《司法鉴定意见书》，及庭审笔录等证据材料在卷佐证。本院认为，原告刘三海与被告豫祥商丘分公司签订的《商丘分公司合作协议书》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，具有法律约束力,双方均应按照合同约定履行各自的义务。被告豫祥商丘分公司未按照合同约定向原告支付设备租赁端口费用已构成违约，依据《商丘分公司合作协议书》中关于“甲方自2014年4月1日起，收取营业收入总额的17%管理费用作为运营成本支出（含税），乙方获营业额收入的83%，每笔营业收入到达甲方账户后，扣除公司运行费后5个工作日内支付到乙方固定账号”的约定，应当承担相应的民事责任，故原告刘三海要求被告豫祥商丘分公司支付宽带网络设备租赁费的诉讼请求，事实清楚，证据充分，本院予以支持，被告豫祥商丘公司应依法向原告刘三海支付宽带网络设备租赁费762405.63元（918561元×83%）。原告在与被告豫祥商丘分公司协议中对欠款未约定逾期利率，故原告要求被告支付利息20071.19元的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，故被告河南豫祥公司应对被告豫祥商丘分公司的欠款762405.63元及利息，依法承担连带清偿责任。原告要求被告左延林、吕红梅承担还款责任，本院认为，被告河南豫祥公司现仍处于正常存续状态，其主体资格并未消灭，被告左延林、吕红梅作为公司股东，不应承担还款责任，故对原告该诉请，本院不予支持。对于《关于永城分公司三方公司变更的资质申请》，本院认为，公司对外变更合同应当是其公司的真实意思表示并由其法定代表人签名并盖章。该案中原告提交的申请中河南豫祥通信工程有限公司商丘分公司的公章虽真实，但其法人翟永涛的签名非其本人所签，其本人亦并不认可该变更申请，故对该证据的证明效力，本院不予认定，对其主张的合同已解除的证明目的本院亦不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第三条、第十四条之规定，判决如下：一、被告河南豫祥通信工程有限公司商丘分公司支付原告刘三海宽带网络设备租赁费762405.63元，本判决生效后十日内履行完毕；二、被告河南豫祥通信工程有限公司对本判决第一项承担连带清偿责任；三、驳回原告刘三海其他诉讼请求。如被告河南豫祥通信工程有限公司商丘分公司、河南豫祥通信工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费6593.16元，保全费5000元，共计11593.16元，由被告河南豫祥通信工程有限公司商丘分公司、河南豫祥通信工程有限公司负担9390.49元，原告刘三海负担2202.67元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出或代表人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判员 张 宁二〇二〇年十一月九日书记员 刘松青