河南省信阳市浉河区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1502民初5780号原告胡大为，男，汉族，1990年5月22日生，住河南省商城县。原告孙世威，男，汉族，1975年2月14日出生，住信阳市平桥区。二原告共同委托代理人：高战胜。上海市协力（郑州）律师事务所律师。被告陈留饮，男，汉族，1958年10月20日出生，住信阳市。委托代理人：轩进华，信阳市浉河区双河法律服务所法律工作者。原告胡大为、孙世威（以下简称二原告）诉被告陈留钦（以下简称被告）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告孙世威及二原告共同委托代理人高战胜，被告陈留钦及其委托代理人轩进华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告胡大为、孙世威向本院提供的诉讼请求：1、解除原告与被告签订的二份房屋建设工程承包合同；2、返还原告超额抵付给被告的位于平桥镇××套房屋；3、判决被告向原告支付违约金264000元；4、判决被告承担本案的全部诉讼费。在本案审理过程中，原告撤回了第2项诉讼请求。事实和理由：2015年1月26日，原告和被告签订了建设工程承包合同，合同约定：由被告承建原告开发的信阳市十三里桥叶湾新型农村4号楼建设，承包范围以施工图纸为标准。合同第三条约定:工期为2015年6月6日施工结束。合同第四条约定工程承包价格为每平方米830元，不含税费管理费。合同第六条约定:付款方式原则上以甲方独立拥有的合法产权的房屋折价付工程款，具体为:本合同签订生效甲方将其所属的位于信阳市平桥区的六套房屋分别为平桥东方佳苑1号楼西单元西户五层、六层各一套(两套合计264平方米)；8号楼东单元六层东户一套、西单元东户五层和六层各一套、西单元西户六层一套(四套合计536平方米)，具体以房管部门测绘为准，折价为每平方米3100元，共计2640000元，用以抵付被告的工程款。被告将本合同工程施工至一层封顶后，被告可提前自主预售原告所抵付的房产(与已经施工完毕的工程款相当)。原告与被告双方据实结算本合同工程的总工程款，多退少补。合同第十条约定:工程延期完成的，则视为被告违约，被告应当向甲方支付违约金，违约金按照合同总价款×0.5%×延期天数，违约金总数不超过总价的10％。如果被告未能如期完成工程，且延期的期限达到60日的，甲方有权中止本合同项下义务的履行；整个工程延期的期限达到120日的，甲方有权解除本合同，并且有权请求被告给予相应的赔偿。合同签订后，被告依约进场施工，但是由于被告严重缺乏资金，商砼等主要材料款均由原告垫付购买。2015年10月15日，被告在拖延工期长达4个月后，给原告写出书面承诺书:承诺从2015年10月15日起两天内4号楼粉刷用的水泥全部到位，至少40吨水泥;保证一个月内粉刷全部结束;保证2015年12月1日前4号楼工程全部竣工并且交房。以上三项如果任何一项没有达到要求，无条件退出。被告后来又因刑事犯罪被判处刑罚，在驻马店豫南监狱服刑，4号楼的工程建设被无限期拖延。2017年12月27日，在豫南监狱开庭，孙世威也是该案的被告之一。被告在监狱就其承建的4号楼7户未完成工程项目清单15项内容进行了全面确认，目的是让其未完成的工程量交由第三方进行施工，尽早竣工，且第三方王玉成在该清单签字确认。2019年3月，被告出狱不是结算余款，而是销售原告和被告之间签订的建设工程承包合同抵付的房屋。被告实际完成工程量不足两套房屋的实际价值，被告已销售三套房屋，且将抵付的另外三套房屋也挂在网上公开进行销售，给原告造成重大损失。同时，依据双方合同约定，被告本应当在2015年6月6日交工验收，直至2017年12月7日仍未交工，约定承担双方约定的合同总价款264万元的10％的违约责任，即264000元。另外，2015年9月30日签订的建设工程承包合同没有履行。被告陈留钦辩称：一、本案与原告孙世威没有任何关系，答辩人与孙世威也没有任何业务往来，所以孙世威起诉答辩人是乱用诉权，系诉讼主体错误；二、被答辩人诉称：答辩人承诺从2015年10月15日起两天内4号楼粉刷用的水泥全部到位（至少40吨水泥），保证一个月内粉刷全部结束，并保证2015年12月1日前4号楼工程全部竣工并且交房。以上三项如果任何一项没有达到要求，答辩人承诺无条件退出。并说答辩人没有兑现该承诺。被答辩人起诉的这点不是事实。答辩人承诺的40吨水泥及粉刷已经兑现，承诺2015年12月1日前交房，没有兑现，是不可抗力因素引起，因为2015年10月28日答辩人因刑事犯罪被刑拘，导致未能实现交房。但是此时4号楼房屋主体粉刷已经完工，只剩下小部分附属工程未完成。到2017年12月，答辩人将剩余的工程项目委托王玉成完成。王玉成经过施工，于2018年春全部完成，并将房交给被答辩人。但是被答辩人至今没有与答辩人结算，也没有验收房屋，被答辩人已将房屋基本卖完。三、关于被答辩人诉称：答辩人非法销售其抵付工程款房屋的问题，该理由是不能成立的，答辩人销售的房屋是被答辩人抵付给答辩人工程款的房屋，答辩人有权销售，是合法行为。四、关于被答辩人诉称答辩人违约交房的问题。答辩人认为，答辩人不存在违约交房，因为被答辩人至今没有对答辩人承建的房屋进行验收，也没有与答辩人结算。合同第三条第一款并没有具体的开工日期，只是“视天气随时可以开工”，合同只约定了2015年6月6日工程结束，而没有约定开工日期，怎么能计算出交工日期。所以被答辩人诉称答辩人违约交房无事实依据。请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2013年，原告孙世威在桥乡××组占用耕地20001平方米，并于同年11月25日交纳耕地占用税480024元。2015年1月25日，原告孙世威向原告胡大为出具授权委托书一份，委托胡大为签订项目施工合同、项目施工管理、合同管理等事宜。2015年1月26日，原告胡大为与被告陈留钦签订建设工程承包合同，合同约定：由被告承建原告开发的信阳市十三里桥叶湾新型农村4号楼建设，承包范围以施工图纸为标准；视天气随时可以开工，2015年6月6日结束；工程承包价格为每平方米830元，不含税费管理费；付款原则上以原告独立拥有的合法产权的房屋折价付工程款，具体为:本合同签订生效，原告将位于信阳市平桥区东方佳苑1号楼西单元西户五层、六层各一套(两套合计264平方米)、8号楼东单元六层东户一套、西单元东户五层和六层各一套、西单元西户六层一套(四套合计536平方米)，具体以房管部门测绘为准，折价为每平方米3100元，共计2640000元，用以抵付被告的工程款。被告将本合同工程施工至一层封顶后，被告可提前自主预售原告所抵付的房产，待工程完工交房后，原告所抵付的房产全部归被告所有；由于被告原因，使工程延期完成，则视为被告违约，被告向原告支付违约金，违约金按照合同总价款×0.5%延期天数计算，违约金总数不超过总价的10％；如果被告未能如期完成工程，且延期的期限达到60日的，甲方有权中止本合同项下义务的履行；整个工程延期的期限达到120日的，甲方有权解除本合同，并且有权请求被告给予相应的赔偿，合同并对其他事项进行了约定。合同签订后，被告进行施工。2015年10月15日，被告向原告出具承诺书一份，承诺在12月1日前将4号楼工程全部竣工并且交房，如没有达到要求，被告无条件退场。后被告因诈骗被判刑，在服刑期间，经原告孙世威与被告核对，被告尚有15项分项工程未施工。2015年9月30日，原告胡大为与被告陈留钦签订建设工程承包合同一份，合同约定：由被告承建原告开发的信阳市十三里桥叶湾新型农村小区建设，工期为2015年9月30日至2015年12月30日，工程承包价格为每平方米970元，合同并对其他事项进行了约定。该合同实际未履行。上述事实，有原告提供的耕地占用税交税凭证，授权委托书，建设工程承包合同二份，承包合同附件，被告出具的承诺书，双方签订的未完成工程量清单及庭审笔录在卷为证。本院认为，原告孙世威委托胡大为与被告陈留钦签订的二份建设工程施工合同是双方当事人的真实意识表示，并不违反法律规定，合法有效，对双方当事人均具有约束力。合同签订后，被告未能按照合同约定和自己承诺的期限向原告孙世威交付房屋，应属违约，应承担违约责任。因被告未能按期交付房屋，导致原告孙世威无法销售房屋，致使合同目的不能实现，故原告孙世威要求解除二份建设工程施工合同的诉讼请求成立，本院予以支持。原告孙世威要求被告承担违约金264000元，符合法律规定和双方当事人的约定，本院予以支持。被告辩称原告孙世威不具有原告的主体资格，因原告孙世威系交纳耕地占用税的纳税人，又向本院提供有委托胡大为处理签订合同等事项的授权委托书，故原告孙世威系本案涉及工程的发包人，具有原告的主体资格，被告的辩称理由不能成立，本院不予采纳。被告辩称的其他理由，均与被告未能按期竣工交房的事实不符，本院不予采纳。关于双方工程造价的决算问题，原告孙世威可另行主张权利。现依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十一条、第一百六十二条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、解除胡大为与被告陈留钦于2015年1月26日、2015年9月30日签订的二份建设工程承包合同。二、被告陈留钦于本判决生效后十日内一次性向原告孙世威支付违约金264000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5260元，由被告陈留钦负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审 判 长  黄猛基审 判 员  汤 勇人民陪审员  王保琴二〇二〇年十一月二十三日书 记 员  胡少波