北京市平谷区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0117民初3118号原告，刘爱军，男，1976年5月24日出生，汉族，住北京市房山区。委托诉讼代理人：穆超逸，北京杜克律师事务所律师。委托诉讼代理人：王峥，北京杜克律师事务所实习律师。被告：北京东方步步高电子科技有限公司，住所地北京市房山区良乡凯旋大街建设路**-D14503。法定代表人：廖晔，董事长。委托诉讼代理人：陈欣荣，副总经理。被告：北京诚蒙京通电子科技有限公司，，住所地北京市房山区良乡长虹西路翠柳东街**-3655法定代表人：邹志红，总经理。委托诉讼代理人：郭嘉菲，该公司职工。北京顺通诚达电子有限公司，，住所地北京市平谷区南独乐河镇同乐路**法定代表人：陈欣荣，经理。第三人：北京全聘致信人力资源服务有限公司，住，住所地北京市朝阳区慈云寺北里********/div>法定代表人：曲哲，副总裁。委托诉讼代理人：贾继淳，该公司员工。原告刘爱军与被告北京东方步步高电子科技有限公司（以下简称步步高公司）、被告北京诚蒙京通电子科技有限公司（以下简称诚蒙公司）、被告北京顺通诚达电子有限公司（以下简称顺通公司）、第三人北京全聘致信人力资源服务有限公司（以下简称全聘公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘爱军及委托诉讼代理人穆超逸、王峥、步步高公司的委托诉讼代理人陈欣荣、诚蒙公司的委托诉讼代理人郭嘉菲、顺通公司的法定代表人陈欣荣、全聘公司委托诉讼代理人贾继淳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘爱军向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金59228.75元；2.判令被告支付2016年9月11日至2019年10月8日期间延时加班费102386.25元；3.判令被告支付2017年1月1日至2019年10月8日期间未休年假工资29487.24元。事实与理由：本人于2016年9月1日入职北京顺通诚达电子有限公司，与公司签订为期三年的劳动合同，实际在步步高公司任配送司机一职，约定税前月平均工资7917.87元，工作期间一直存在工作日及周六加班情况。2019年10月8日，公司违法与我解除劳动合同，并不支付任何法律规定的赔偿金。综上，由于公司的违法行为，本人不得已向贵院提起诉讼，望贵院依法查清事实，判如所请。步步高公司答辩称：不同意原告的诉讼请求，原告跟我们公司没有关系。顺通公司答辩称：不同意原告的诉讼请求，原告跟我们公司没有关系。诚蒙公司答辩称：不同意原告的诉讼请求，原告是全聘公司派遣到我公司的，合同是和全聘公司签订的，社保是在全聘公司上的。一、关于刘爱军申请支付违法解除劳动合同赔偿金55425.11元。1.拒绝支付解除劳动合同赔偿金，我公司是依据劳动合同规定，依法解除劳动关系；2.依据《派遣员工劳动合同补充协议》中第1条中的第3条：违反用工单位《员工手册中》以下C级处罚规定，乙方被用工单位退回的，甲方可与乙方解除劳动合同，公司不给于任何赔偿。乙方刘爱军违反了第1条中3-7，具体内容：在工作过程中的弄虚作假、以权谋私行为，包括：虚报数据（包括日常工作中用工单位要求提交各项数据），伪造证明，隐瞒实情，诬陷他人等。如有违者，除接受C级处罚外，再除以罚款2000元。3.乙方刘爱军违反3-7条具体行为如下（详细图例见附件一、二）：刘爱军（驾驶车辆为金杯车：×××）、张国旺（驾驶车辆为金杯车：×××）、梁付兵（驾驶车辆为全顺：×××）三人由全聘公司派遣到用工单位诚蒙公司（以下简称用工单位）担任司机岗位，日常工作内容为送货。三人工资计算方式为基本工资+计件工资（因三人为同一个小组，所以计件工资为三人送货计件金额的平均值）。司机根据用工单位提供的“发货单”的货品数量到库房提货，按照“发货单”上的门店名称和地址进行送货，司机送货完成后将当天送货门店写在“每日送货记录本”上。用工单位计算计件工资的方式是根据司机本人提供的“每日送货记录本”上的记录门店数量计数，每家门店8元，再将三人当月送货计件金额平均后，就是乙方当月的计件工资。用工单位还有4.2米厢货，当某一家门店当天需要送大量货品或物料，金杯或全顺无法一次送到，会派厢货进行送货，所以不会发生一辆车一次送不完需要送两次或者需要两个人同时送同一家门店的情况。用工单位发现以上三人在2019年9月通过同一家门店同一天送的两个单子分成两天记录，或者同一家门店同一天送的两个单子分两个人写的方式虚报送货门店数量，从而提高计件工资的方式骗取用工单位工资。其中乙方直接参与的在2019年9月一个月内就发生了18次，间接参与的发生了3次（具体违规操作行为见证据）。用工单位在刘爱军（驾驶车辆为金杯车：×××）、张国旺（驾驶车辆为金杯车：×××）两辆车上装有行车记录仪，从行车轨迹可以看出，凡是重复写的单子或分两人写的单子，总会有其中一次在当天是没有行车轨迹的。也就是说司机虽然记录了当天送了该门店，但该司机当天的行车轨迹并未经过该门店。且张国旺在朝阳仲裁开庭时表示：“因张国旺家人在2019年9月期间其家人生病，故其同事刘爱军及刘爱军爱人主动提出帮助记录每天工作量并帮其填写行车记录本上，其只是每天早上将前一天的工作的发货单交给刘爱军，由刘爱军或者刘爱军爱人按照发货单抄在行车记录本上，所以整个2019年9月期间行车记录本都不在其手上，所以其不清楚为什么其没有实际工作的送货记录会出现在其行车记录本上。”所以有理由怀疑刘爱军是此次虚报数据行为的主导者。基于以上原因，依法解除与乙方刘爱军的劳动关系，甲方不需要支付任何赔偿。二、关于刘爱军申请支付2016年9月11日至2019年10月8日期间延时加班费102386.25元。1.刘爱军在用工单位工作期间不存在延时加班，所以不需要支付其延时加班费；2.在《派遣员工劳动合同补充协议》中第二条中的第3条明确规定：乙方如需要加班（包括延时加班、休息日加班和国家法定节假日加班），需提前通过用工单位“钉钉APP”申请，用工单位批准后方可加班，并根据国家相关规定计算加班费或安排调休，乙方私自延长工作时间的行为属于自愿行为，与用工单位无关，乙方不得向用工单位索要加班费。乙方并没有任何审批通过的延时加班申请。三、关于刘爱军申请支付2017年1月1日至2019年10月8日期间未休年假工资29487.24元。1.2018年5月8日已支付刘爱军2017年未休年假工资1000元，有打款记录（2018年5月8日由陈欣荣账户打款至刘爱军账号62226209100********的银行卡12165.56元，其中包括1000元年假工资）；2.2019年4月30日已支付刘爱军2018年未休年假工资1060元，有打款记录（2019年4月30日由北京东方步步高电子科技有限公司账户打款至刘爱军账号为62226209100********的银行卡1201元，其中包括1060元年假工资。全聘公司答辩称：我们和原告的合同是有效的，解除也是有效的，所有操作都是没有问题的。本院经审理认定事实如下：2016年9月1日，刘爱军与顺通公司签订《劳动合同书》，约定刘爱军担任司机一职，合同期限自2016年9月1日至2019年8月31日。2017年8月1日刘爱军与全聘公司签订了《派遣员工劳动合同》。2016年9月至2016年11月由顺通公司为刘爱军缴纳社会保险。2016年12月至2017年5月由步步高公司为刘爱军缴纳社会保险。2017年6月至2017年7月由诚蒙公司为刘爱军缴纳社会保险。2017年8月至2019年8月由全聘公司为刘爱军缴纳社会保险。社保记录显示刘爱军在我市养老保险累计实际缴费年限为8年4个月，医疗保险累计实际缴费年限8年11个月。刘爱军主张其工资构成为底薪2700元加提成，加固定话费补助150元。被告予以否认但未提供充分有效的证据加以证明，本院认定刘爱军的主张。2019年10月8日全聘公司向刘爱军送达《解除劳动合同通知书》，该通知书写明：您所在的用工单位北京诚蒙京通电子科技有限公司认定您在工作过程中存在提交虚假书记骗取提成的行为，已经严重违反公司规章制度，并已经将您退回至我公司。因此我公司作为用人单位，在此通知和您解除劳动合同。解除劳动合同的时间为2019年10月8日。2020年3月20日，刘爱军向北京市平谷区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称仲裁委)申请仲裁，请求顺通公司：1.支付违法解除劳动合同赔偿金55425.11元；2.支付2016年9月11日至2019年10月8日期间延时加班费102386.25元；3.支付2017年1月1日至2019年1月8日期间未休年休假工资29487.24元。2020年6月11日，仲裁委作出裁决书，裁决驳回刘爱军的全部仲裁请求。本院认为，根据《劳动合同书》载明的内容，2016年9月1日起顺通公司与原告存在劳动关系，根据陈欣荣的陈述和其他在案证据，三被告存在可能导致公司利益转移的关联关系，三公司交叉轮换使用原告，工作内容交叉重叠，应对原告承担连带赔偿责任。2017年8月1日，在原劳动合同未履行完毕的情况下，被告要求原告与全聘公司订立派遣协议，同时原告仍在原岗位从事原工作，且该岗位明显不属于临时性、辅助性或者替代性的工作岗位，应认定，被告为规避用人单位的法定责任，对原告实施了逆向派遣，损害了原告的合法权益，与《中华人民共和国劳动合同法》第六十七条规定的“用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者”的立法精神相悖，《派遣员工劳动合同》无效，顺通公司与原告仍实际存在劳动关系。顺通公司解除劳动合同，但未能提供充分有效的证据证明被告在起诉前已经通知工会，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条的规定，本院认定被告违法解除劳动合同。被告应依法向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金。具体金额以本院核实计算为准。双方争议的焦点问题二刘爱军是否存在加班的事实，被告是否应该支付其加班费。本院认为刘爱军的岗位为送货司机，工资构成为基本工资加送货提成，其岗位具有一定的特殊性，刘爱军提交的证据不足以证明其基本加班的事实，故本院对刘爱军要求支付延时加班费的诉讼请求本院不予支持。关于刘爱军应休未休年休假工资金额，用人单位认可刘爱军2017年至2019年未休年休假。经本院核实，刘爱军累计工作年限不足10年，故其法定年休假为5日，经计算，刘爱军2017年、2018年、2019年未休年休假工资为7176元。被告主张已支付原告未休年休假工资但未能提供充分有效的证据证明，本院不予认可。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条之规定，判决如下：一、被告北京东方步步高电子科技有限公司、被告北京诚蒙京通电子科技有限公司、被告北京顺通诚达电子有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘爱军违法解除劳动合同经济赔偿金42042元；二、被告北京东方步步高电子科技有限公司、被告北京诚蒙京通电子科技有限公司、被告北京顺通诚达电子有限公司于本判决生效后十日内向原告刘爱军支付2017年、2018年、2019年未休年休假工资7176元；三、驳回原告刘爱军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告被告北京东方步步高电子科技有限公司、被告北京诚蒙京通电子科技有限公司、被告北京顺通诚达电子有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  杨张林人民陪审员  周士龙人民陪审员  王春广二〇二〇年十一月二十四日法官 助理  韩 静书 记 员  王晶晶