浙江省安吉县人民法院 民 事 判 决 书 （2020)浙0523民初1757号 原告（反诉被告）：安吉晨晓装饰有限公司，住所地安吉县经济开发区阳光工业园区******，统一社会信用代码：91330523MA2B4JB98M。 法定代表人：方红梅。 委托诉讼代理人：卞国雄，上海盛联律师事务所律师。 被告（反诉原告）：杭州菲羽绮实业有限公司，住所地杭州市余杭区星桥街道枉山社区****，统一社会信用代码：91330110321851375F。 法定代表人：王敏。 委托诉讼代理人：吕梦娜，浙江百元律师事务所律师。 安吉晨晓装饰有限公司（以下简称晨晓公司）与杭州菲羽绮实业有限公司（以下简称菲羽绮公司）定作合同纠纷一案，本院于2020年5月9日立案后，菲羽绮公司于2020年7月20日提起反诉，本院也予受理，与本诉合并审理。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。晨晓公司的委托诉讼代理人卞国雄，菲羽绮公司的法定代表人王敏及其委托诉讼代理人吕梦娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 晨晓公司向本院提出下列诉讼请求：判令菲羽绮公司立即退还晨晓公司预付款16.2万元及给付违约金12.96万元（按合同总价款64.8万元的20%计算）。事实和理由：晨晓公司作为甲方与菲羽绮公司作为乙方于2019年3月30日签订《安吉雅阁酒店布草纺织品购销合同》约定：甲方向乙方定作暂定总价为64.8万元的布草纺织品，签约后，支付合同价25%的预付款（定金〉，乙方应予收到预付款（定金）后40日内完成供货。如有逾期交货的，每逾期一天，应支付货款总金额千分之三的违约金，逾期超过七天的，甲方有权解除合同，乙方需支付合同总价款20%的赔偿金，并全额退还预付款。如赔偿金金额不足弥补损失的，还应据实赔偿。合同就相关买卖事项作了明确的约定。签约后，晨晓公司即于2019年4月2日向菲羽绮公司指定账户支付了合同总价款25%的预付款（定金）。然而，菲羽绮公司并未依约提供相应的定作物。晨晓公司虽经多次催促，菲羽绮公司总以各种不实理由拖延。2019年12月10日，晨晓公司特致函菲羽绮公司：限期适当履行合同，否则，将依法解除合同。然而，菲羽绮公司仍以各种借口拖延。晨晓公司被迫于2020年1月11日通知菲羽绮公司:依法解除合同，要求菲羽绮公司立即返还预付款，并依约承担违约责任。菲羽绮公司对晨晓公司的合理要求置之不理。晨晓公司认为，菲羽绮公司在晨晓公司一再催促和给予的宽限期限内仍拒不履行合同情况下，通知解除合同，合同解除行为依法有效。菲羽绮公司应承担违约责任及合同解除后的财产返还责任。 菲羽绮公司辩称，1.菲羽绮公司没有违约行为，晨晓公司主张合同解除、退还预付款、主张违约金没有任何依据。2.根据九民纪要相关规定，即使本案中合同约定的解除条件已经成就的，人民法院应审查违约方的违约程度是否显著轻微，是否影响守约方合同目的的实现，根据诚实信用原则来确定合同应否解除。违约方的违约程度显著轻微，不影响守约方合同目的的实现，守约方请求解除合同的，人民法院不予支持。本案中根据实际情况，所谓晨晓公司合作的酒店方至今都没有开业，至今都尚未完成基础建设，本案所加工的布草等床上用品没有用武之地，完全不影响晨晓公司合同目的的实现。3.如果法院认为案涉合同应当解除的。首先，关于违约金是否过高的问题，本案中晨晓公司合作的酒店方至今没有开业，晨晓公司应当没有任何损失，故恳请法庭根据合同法第113条、第114条对违约金进行调整；其次，根据九民纪要相关文件精神，法院应当就合同解除后的损失赔偿等予以释明，本合同系定作合同纠纷，相关产品都是定做的，晨晓公司应当赔偿损失。 菲羽绮公司提出下列反诉请求：判令晨晓公司立即支付定作价款48.6万元、违约金12.96万元、利息损失4865元（以48.6万元为基数，分段计算。第一阶段：按照年利率4.35%的1.5倍，从2019年6月25日至2019年8月19日；第二阶段从2019年8月20日开始按照中国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率上浮50%计算，实际计算至法院判决确定履行之日止）。事实与理由：菲羽绮公司早已完成定作义务，后因晨晓公司迟迟未确认logo以及因晨晓公司的要求迟延交付货物及后续晨晓公司丧失履行能力，菲羽绮公司向晨晓公司行使不安抗辩权，要求晨晓公司支付剩余全部货款或提供等额担保及承担违约责任。 晨晓公司辩称，菲羽绮公司的不安抗辩权不成立，反诉缺乏事实依据，故晨晓公司不予承认。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实，本院认定如下： 晨晓公司承接浙江安吉德辰置业有限公司（以下简称德辰公司）筹办的“安吉雅阁酒店”的装修业务后，于2018年6月17日由晨晓公司作为甲方（签约经办人为周恺）与菲羽绮公司作为乙方签订《安吉雅阁酒店布草纺织品购销合同》约定：甲方向乙方定作酒店布草纺织用品（详见明细），暂定总价为64.8万元，该总价含普通发票，包括货款、税金、运费、组装、维护、摆场费等交付甲方使用所涉及的一切费用。合同生效及乙方提供发票后，甲方支付合同总价款的25%即16.2万元给乙方作为预付款。合同对应产品全部生产完毕，并按甲方时间要求内将所有定制产品送至甲方指定现场，通过甲方验收（验收时间5个工作日）且乙方提供阶段款价款对应全额发票后的五个工作日内，甲方向乙方支付合同总价款的35%即22.68万元。所有货品送检完毕符合国家标准及甲方验收要求，并经过甲方及酒店管理公司验收合格后，且乙方向甲方提供阶段款对应全额发票后的五个工作日内，甲方向乙方支付合同总价款的35%即22.68万元。剩余合同总价款的5%即3.24万元作为质量保证金，验收合格后满一年若无质量问题，乙方提供甲方发票后，由甲方一次性支付给乙方。质量要求：以甲方的要求，样品，及羽绒制品新国标标准，纺织业国标标准（见附件1，附件2）为准。技术标准：以甲方采购清单要求为准，其余未约定部分以国家标准及行业标准为技术、质量标准。验收标准：货在现场后开始验收，所供应的全部定制商品符合甲方的验收标准。要求外观无瑕疵，货物名称、规格、颜色、材质、数量符合甲方要求。验收合格以甲方最终认可，行业国家标准为准。乙方需多加工一套，作为甲方抽样送检所需。送检样品在货品中随机抽样。交货时间：自合同签订之日起，乙方将货物按甲方要求送达甲方指定地点。整体定制时间甲方定金打出后40个日历天。违约责任：因不可抗力造成的迟延付款或迟延交货等，双方均不承担违约责任。乙方责任（1.除依本合同约定外，乙方单方面解除合同，应向甲方支付货款总价20%的赔偿金。2.除依本合同约定外，乙方逾期交货的，每逾期一天，向甲方支付货款总金额千分之三的违约金。违约金自合同签订之日起算，超过逾期7天，甲方有权解除合同，乙方需向甲方支付合同总价款20%的赔偿金并全额退回预付款。如赔偿金金额不足弥补甲方损失还应按对甲方实际造成损失支付赔偿金给甲方。3.乙方违反本合同中任何条款，即构成违约，应赔偿因此给甲方造成的损失。4.乙方应保证在供货过程中谨慎操作，若因乙方原因，造成甲方或第三方的人身财产受到损害的，由乙方承担全部责任）。甲方责任（1.除依本合同约定外，甲方单方面解除合同，应向乙方支付货款总价20%的赔偿金。2.除依本合同约定外，如因甲方原因导致的损坏，甲方要求退、换货的，乙方可以不接受退换）。合同变更：因特殊原因要求而变更交货的日期、地、地点等内容应填写《交货变更确认单》双方签章后生效。由此导致的变更不适用有关仓储费及违约金的约定。争议的解决方式：因本合同涉讼时，甲、乙双方应协商解决，协商不成的应提交甲方所在地法院诉讼解决。合同附件：1.产品清单（清单备注要求除床尾巾外，其他床单、被罩等标识必须涵盖酒店品牌logo、品名、规格、厂家及生产日期）。2.纺织品应符合的国家纺织品最新标准及规范，羽绒制品最新国家标准规范。 2019年3月30日，晨晓公司与浙江安吉豪源酒店管理有限公司签订《委托付款函》，商定由晨晓公司委托浙江安吉豪源酒店管理有限公司代为支付前述预付款16.2万元。 2019年4月1日，菲羽绮公司向晨晓公司开具5份发票，金额合计211616元，分别为12508元、49612元、50400元、49612元、49484元。 2019年4月2日，浙江安吉豪源酒店管理有限公司转账支付菲羽绮公司16.2万元。 2019年3月21日至9月30日，菲羽绮公司法定代表人王敏与晨晓公司周恺就定作产品的相关事项进行微信交流。期间，菲羽绮公司于2019年5月16日致函晨晓公司，以晨晓公司迟迟不确认织标logo及绣花logo最终版本导致布草生产无法进行为由，催促晨晓公司尽快提供织标logo及绣花logo最终版本并确认，以便产品及时生产。王敏与周恺于2019年5月19日完成织标logo及绣花logo最终版本确认事宜。2019年9月28日，周恺微信要求王敏发送2套全套布草至晨晓公司所施工酒店。2019年9月30日，王敏按周恺要求运送2套全套布草（菲羽绮公司主张对应价款为2060元）至晨晓公司所施工酒店交付周恺。 2019年3月15日至8月16日，菲羽绮公司法定代表人王敏与姚经理（晨晓公司不承认姚经理是其公司员工，菲羽绮公司未举证证明姚经理的具体身份情况）进行微信交流。期间，王敏于2019年8月16日提出已做好送货准备，催促答复交货时间，姚经理答复，“我们还在施工，你送过来我们也没场地放啊”。王敏提出，“能不能先安排进度款，压在这里也特别占用资金。你看跟陆总讲下帮我安排下进度款，厂里面比较紧张的，这里地方放不下，放不下我们也可以想办法，现在是旺季，一个月好几家新酒店，货都比较多，你帮我跟陆总说下，安排下进度款，缺钱。”姚经理回复，“王经理你跟周总联系下吧，我不知道他怎么安排。” 2019年5月30日，菲羽绮公司应晨晓公司要求，将前述发票作废，另行开具“购买方”名称为浙江安吉豪源酒店管理有限公司的2份发票，金额合计162004元，分别为90820元、71184元。 2019年9月29日，浙江和煦律师事务所致晨晓公司律师函，以其接受菲羽绮公司委托发函为由，要求晨晓公司于收函后七日内付清合同项下剩余未付定作货款。 2019年12月10日，晨晓公司致函菲羽绮公司，以菲羽绮公司拖延交货为由，要求菲羽绮公司于2019年10月20日前完成定制交货及通过晨晓公司的验收，逾期将行使合同解除权。 2019年12月19日，菲羽绮公司致函晨晓公司行使不安抗辩权，以菲羽绮公司于2019年5月二次发函要求晨晓公司确定织标logo及绣花logo,及5月之后多次口头催促尽快安排接收货物时间，以及菲羽绮公司已根据晨晓公司要求到酒店安排了价值2060元的2个全套布草但晨晓公司未予付款，又及晨晓公司一直以各种理由拖欠各类供应商的费用及发货要求金额达1000万元之余为由，认为晨晓公司经营状况恶化，没有后续付款能力，从而要求晨晓公司在7日内先行支付剩余全部货款或提供等额担保，否则将行使合同解除权。 2019年12月24日，晨晓公司函复菲羽绮公司，以晨晓公司并非无付款履行能力及并无不履行合同的诚意为由，提出菲羽绮公司相应指责缺乏事实依据，建议菲羽绮公司如有想法可来人致晨晓公司面洽协商，要求菲羽绮公司适当履行合同，不要轻易行使不安抗辩权。 2020年1月12日，晨晓公司函告菲羽绮公司，以菲羽绮公司尚未发货及现场交付，导致晨晓公司关联业务工期延误为由，通知菲羽绮公司解除合同。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十八条“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”第六十九条“当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。”第九十三条第二款规定，“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”第九十四条规定，“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”第九十六条第一款规定，“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十四条规定，“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。” 一、关于反诉。本案审理中，菲羽绮公司再三强调其早已完成定作产品能够及时交货，但晨晓公司缺乏合同约定的收货现场条件。对此，本院认为，即使晨晓公司的关联业务对象尚在施工缺乏原合同约定的现场交货条件，在晨晓公司催促菲羽绮公司交货前提下，菲羽绮公司应以合理变通的方式交货，晨晓公司应以合理变通的方式收货，因此菲羽绮公司暂时拒绝交货的理由不成立。菲羽绮公司因对晨晓公司付款能力存在疑问而行使不安抗辩权从而中止履行交货义务，但未能举证证明晨晓公司存在经营状况恶化的事实。菲羽绮公司提出，合同所指“安吉雅阁酒店”系德辰公司投资筹办的尚未进行独立注册的酒店，浙江安吉豪源酒店管理有限公司系受德辰公司委托管理“安吉雅阁酒店”的酒店管理公司，晨晓公司系与德辰公司人员混同的名义上的两个公司实为一套班子运作。但未进一步举证证明该项事实，其虽举德辰公司涉及民事诉讼的几个判决书，但未进一步说明及举证证明该两个公司的实质关联性及德辰公司涉诉判决对晨晓公司的付款履行能力所致影响。本院经检索本院审判信息管理系统，截止2020年11月4日，未发现晨晓公司或本案涉及的浙江安吉豪源酒店管理有限公司作为债务人被列为被告起诉的案件。因此，菲羽绮公司的不安抗辩权不成立，其中止履行定作产品的交货义务不当，其反诉请求，本院不予支持。 二、关于本诉。合同约定，“违约金自合同签订之日起算，超过逾期7天，甲方有权解除合同，乙方需向甲方支付合同总价款20%的赔偿金并全额退回预付款。”晨晓公司催促菲羽绮公司履行定作产品的交货义务无果，从而行使合同解除权，系正当行使合同权利，合同于晨晓公司解除合同通知到达菲羽绮公司之日即2020年1月15日解除（晨晓公司通过顺风速运公司将通知发出之日为2020年1月12日，菲羽绮公司对晨晓公司所举解除合同通知的真实性无异议但未明确通知收到日期，故本院推定菲羽绮公司至迟于2020年1月15日前收到通知）。合同解除，不影响合同解除权人追究合同相对方的违约责任。关于违约金是否过高应否调整的问题。本诉及反诉均要求对方按合同总价款64.8万元的20%即12.96万元支付违约金，菲羽绮公司认为约定违约金过高但未提出其所认为的合理幅度，晨晓公司也未说明其实际损失额度，本院酌情确定菲羽绮公司所应支付晨晓公司的违约金按合同总价款64.8万元的10%即6.48万元计算为宜。因此，晨晓公司本诉请求的合理部分，本院予以支持。 三、菲羽绮公司另行交付晨晓公司的2套全套布草计价2060元，晨晓公司尚未支付，该欠款应在菲羽绮公司应付款中扣除。 据此，依照前引法条，判决如下： 一、菲羽绮公司返还晨晓公司预付款16.2万元及给付晨晓公司违约金6.48万元，扣除晨晓公司应付菲羽绮公司款2060元，余款22.474万元，限于本判决生效日起十日内付清。 二、驳回晨晓公司其余本诉请求。 三、驳回菲羽绮公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费，本诉计5670元，减半收取计2835元，反诉计5000元，诉讼费合计7835元，由晨晓公司负担1835元，菲羽绮公司负担6000元，限于本判决生效之日起十日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。 审判员  余文尧 二〇二〇年十一月十二日 书记员  阚晓景