福建省上杭县人民法院 行 政 判 决 书 （2020）闽0823行初66号 原告：张服你男，1966年7月20日出生，汉族，无业，住安徽省铜陵市狮子山区。 委托诉讼代理人：邱媛媛，女，福建金磊律师事务所律师。 被告：龙岩市新罗区人力资源和社会保障局（统一社会信用代码1135080200408837XD），住所地：龙岩市新罗区龙川西路32号。 法定代表人：蒋宏斌，局长。 出庭行政机关负责人：林建强，该局副局长。 委托诉讼代理人：赵锡龙，男，福建岩风律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林志美，女，福建岩风律师事务所律师。 第三人：金龙能源（福建）有限公司（统一社会信用代码91350000791786336N），住所地：龙岩市新罗区登高东路109号金龙大厦七层。 法定代表人：冯杉根，总经理。 委托诉讼代理人：陈柏潮，男，龙岩市新罗区适中法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：谢达华，男，龙岩市新罗区适中法律服务所法律工作者。 原告张服你不服被告龙岩市新罗区人力资源和社会保障局（以下简称新罗区人社局）、第三人金龙能源（福建）有限公司（以下简称金龙能源公司）工伤认定一案，原告张服你于2020年8月27日向本院起诉。本院根据《福建省高级人民法院关于深化行政案件跨行政区域管辖改革的若干规定》及原告张服你的确认，于2020年8月27日立案受理。立案后，依法向被告新罗区人社局、第三人金龙能源公司送达了起诉状副本及应诉通知书等材料，依法组成合议庭，于2020年10月16日公开开庭审理了本案。原告张服你及其委托诉讼代理人邱媛媛、被告新罗区人社局的委托诉讼代理人赵锡龙、林志美及出庭行政机关负责人林建强，第三人金龙能源公司的委托诉讼代理人陈柏潮、谢达华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被诉行政行为：新罗区人社局于2020年8月5日作出的龙新人社伤认字（2020）254号《新罗区人社局不予认定工伤决定书》。 张服你向本院提出诉讼请求：1.请求撤销新罗区人社局于2020年8月5日作出龙新人社伤认字（2020）254号《不予认定工伤决定书》，并重新作出工伤认定。2.本案的诉讼费由新罗区人社局承担。事实和理由：张服你自2013年10月6日至金龙能源公司应聘，面试通过后进行健康体检合格，2013年10月12日正式上班，担任采煤工。金龙能源公司从2017年11月开始为张服你参保工伤保险。2019年3月20日，张服你因身体不适、呼吸困难到龙岩人民医院就诊，医院建议到龙岩市新罗区疾控中心进行职业病鉴定申请。2019年4月16日，张服你前往龙岩市新罗区疾控中心进行在岗职业健康体检，检查结果为胸部X线片示：尘肺？肺功能：极重度限制性肺通气功能障碍，建议到有职业病诊断资质的医疗机构（龙岩市疾控中心）进行排查，未排查前暂不宜从事粉尘接触岗位作业。因此，张服你要求金龙能源公司出具《职业史证明》，以便张服你到龙岩市疾控中心申请诊断鉴定是否存在职业病。但金龙能源公司拒绝出具证明，让张服你先回家休息。双方发生纠纷，因此，张服你申请劳动仲裁，请求确认张服你和金龙能源公司存在事实劳动关系。2019年7月15日，龙岩市新罗区劳动人事争议仲裁委员会裁决：张服你与金龙能源公司自2013年10月6日起至2019年4月20日止存在劳动关系。经职业病诊断初查、复查，福建省龙岩市疾病预防控制中心于2020年4月22日作出闽岩CDC职诊证（2020）33号《职业病诊断证明书》诊断：张服你患职业性煤工尘肺叁期。 2020年5月25日，张服你向新罗区人社局提交工伤认定申请。2020年6月5日，新罗区人社局作出龙新人社伤受字（2020）第114号《工伤认定申请受理决定书》。2020年8月5日，新罗区人社局作出龙新人社伤认字（2020）254号《不予认定工伤决定书》，认为张服你上岗前和在岗期间体检所拍胸片不是同一个人的胸片，不符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条认定工伤或者视同工伤的情形，决定不予认定工伤或者视同工伤。 张服你不服该决定，张服你入岗前在龙岩人民医院进行入职体检合格，但金龙能源公司当时没有将入职体检报告给张服你，口头上告知体检合格，可以上班。当时金龙能源公司矿里有规定，入职前职工有矽肺的，不仅队长要向金龙能源公司缴纳保证金，还会要求职工签订《保证书》，保证不向金龙能源公司索要职业病赔偿，否则不予录用。按照金龙能源公司的惯例，一般老职工不给体检。但因2017年11月，张服你生病2个月，金龙能源公司要求张服你到龙岩市新罗区疾控中心又做了一次体检，检查结果张服你不清楚，金龙能源公司没有告知。自始至终，张服你都是接受金龙能源公司的安排去体检，不可能出现上岗前和在岗期间体检所拍胸片不是同一个人的情况。金龙能源公司所提供的工作环境很恶劣，下井全是煤尘和灰，比其他工作面的环境差多了。张服你正是长期在此环境下工作造成的职业病。 新罗区人社局辩称：新罗区人社局于2020年8月5日作出的龙新人社伤认字（2020）254号《不予认定工伤决定书》程序合法，对原告的工伤认定申请作出不予认定工伤的决定依法有据，该决定书应予以维持。 1、2020年5月25日，张服你向新罗区人社局提出工伤认定申请。新罗区人社局收到申请材料后经过审查，于2020年6月5日受理申请。于2020年6月8日将受理通知书邮寄给张服你的代理人，其于2020年6月9日签收。于2020年6月5日将工伤受理、举证通知书送达给金龙能源公司，其工作人员当日签收。金龙能源公司在指定期限内进行答辩并提交证据。新罗区人社局综合审查张服你和金龙能源公司提交的相关材料，于2020年8月5日，作出涉案决定书，于2020年8月10日送达金龙能源公司，张服你于2020年8月10日签收。新罗区人社局作出的涉案决定书完全符合《工伤保险条例》、《工伤认定办法》等相关法律法规中的程序规定。 2、张服你不符合工伤认定要求，不属于工伤。张服你虽然提供了仲裁裁决书证明其与金龙能源公司从2013年10月6日起至2019年4月20日止存在劳动关系，但也许是因金龙能源公司的疏忽，未到庭参加诉讼，导致仲裁认定错误，张服你是否真正是在此期间与金龙能源公司建立劳动关系新罗区人社局不再评判，即使张服你与金龙能源公司在此期间是劳动关系，但是张服你并不能证明在劳动关系存续期间，其长期从事的是井下作业。2017年2月12日张服你填写的入职登记表以及之后金龙能源公司对张服你的工资发放和井下天数的记录应该更能够反映张服你在金龙能源公司处工作的真实情况，即张服你在金龙能源公司处从事井下作业的时间不长。2017年2月12日，张服你向金龙能源公司出具的《承诺书》记载，张服你2017年2月12日之前已经在立新煤矿从事井下采掘工作12年，也就是说2005年起至2017年2月张服你是在立新煤矿从事井下采掘工作，即便2013年10月起与金龙能源公司建立劳动关系，但并没有证据证明2013年10月至2017年2月12日有在金龙能源公司处从事井下采掘工作。从医学角度判断，患上职业病需要一个过程，非短时间内就会患上。如果自己的身体抵抗力相对来说比较弱，再加上经常在没有任何保护措施的煤矿工作，一般情况下3-5年左右就可能成为尘肺病患者。也就是说，自身身体抵抗力较差的，没有任何保护措施的情况下都要3-5年还只是可能会患上职业病，而张服你2017年11月1日上岗前体检还是健康状态，之后在2018年下半年陆陆续续偶尔下井，于2019年4月就检查出患职业病，从时间上看与常理不符。张服你上岗前和上岗后的两张X片能够对前述问题进行一个很好的解释。疾控中心很明确说明了两张片子不是同一人的，如果岗前片子不是张服你，那么不排除一种合理怀疑就是张服你上岗前知道自己应该是已经有职业病了而为了就业或者说为了日后能够申报工伤而弄虚作假以达到骗保和损害金龙能源公司利益的目的；如果岗中的片子不是张服你的，那么就没有本案的职业病之说。因此，目前的证据材料无法断定张服你为工伤。 综上，新罗区人社局认为，张服你岗前岗中的X片非同一人，无法证实张服你到底何时在哪个单位下井时患上职业病，张服你在金龙能源公司处的下井时间短，无法判断其所谓的职业病诊断结果与其在金龙能源公司处工作有无直接因果关系。张服你提出的申请不符合工伤认定条件，不属于工伤。恳请法庭依法查清事实，驳回张服你的诉讼请求。 金龙能源公司述称，一、金龙能源公司对新罗区人社局作出的行政答辩状没有异议。新罗区人社局作出的龙人社伤认字（2020）254号《不予认定工伤决定书》无异议，该决定书认定事实清楚，适用法律准确，程序合法，应予维持。二、金龙能源公司与张服你自2017年6月12日起至2019年4月20日止存在劳动关系，张服你之前系铜陵市立新煤矿井下采掘工人。张服你于2017年2月12日填写入职登记时，填写了《承诺书》一份，主要内容有：“之前在立新煤矿从事井下采掘工作12年，现疑似尘肺，该疑似尘肺系之前在其他煤矿工作所造成的”出于何故原因不详，张服你未实际在金龙能源公司处上班，到了2017年6月12日才正式与金龙能源公司吕凤煤矿签订承包合同，正式在金龙能源公司处上班截止当年度的7月底。中断后，11月初公司出具介绍信，张服你自行前往疾控中心体检，依据张服你体检表的结果才为他缴纳工伤保险。张服你入职本公司之前据自认已在立新煤矿从事井下采掘工作12年，并已发现疑似尘肺，2017年2月12日张服你在签字的承诺书中明确表述：“吕凤煤矿已告不能再下井作业。但本人因家庭经济原因自己强烈要求下井作业。若本人确诊尘肺，该损害与金龙能源公司吕凤煤矿没关系，所产生的一切责任由本人承担。本人已知道该风险并自愿签订此承诺书”。鉴于此承诺，金龙能源公司才与张服你签订承包合同。事实上张服你提供的龙新劳人仲案（2019）431号《仲裁裁决书》裁决张服你与金龙能源公司自2013年10月6日起至2019年4月20日止存在劳动关系的结果是错误的，应依法改判为自2017年6月12日起至2019年4月20日止存在劳动关系。三、煤工尘肺的概念及根据临床经验煤工尘肺病的潜伏期为3-5年的时间左右，故张服你在金龙能源公司6个月工作期间累计出勤86天是不可能患上尘肺叁期职业病的。1、概念：是指煤矿工人长期吸入生产环境中粉尘所引起的肺部病变的总称，煤肺是长期吸入煤尘（含5%以下游离二氧化硅）引起的肺组织的纤维化。2、潜伏期：从此概念中可推定尘肺病是有一定的潜伏期的。当粉尘通过人的呼吸运动进入到肺部以后，在肺部组织中逐渐地沉积下来，日积月累，这就是需要一个时间过程。当然，肯定不是说接触了粉尘就马上会患上尘肺病。从粉尘开始在肺部沉积，到出现了尘肺病，这个时间段是因人而异的，有的长，有的短。但至少也需要几年的时间。这期间与吸入的粉尘的毒性、人的身体状况是密切相关的。有研究报道，尘肺病最长的潜伏期可以长达十年，最短的潜伏期在一年左右就会出现。所以平均下来，尘肺病的潜伏期也就是3-5年的时间左右。在本案中，张服你于2017年11月1日在龙岩市新罗区疾病预防控制中心体检时心肺未见明显异常，而到2019年4月23日体检时才相距一年多时间就发现尘肺叁期，明显不符常理。为此，金龙能源公司到龙岩市新罗区疾病预防控制中心了解张服你前后两次的体检X光片并进行比对，后经龙岩市新罗区疾病预防控制中心确认，前后二张X光片不是同一个人拍的胸片。为此金龙能源公司有理由认定张服你在入职本公司时的体检是为了就业而请他人顶替进行体检，张服你的行为明显存在骗取金龙能源公司工伤保险获得索赔之嫌疑。 3、金龙能源公司有严格的考勤记录，张服你在承包期间，从公司2018年7月至12月的考勤记录可以显示，张服你6个月累计才出勤86天（平均每月出勤14天、平均每天工作才6个多小时）。根据医学临床经验在短时间内如上述所言是不可能得尘肺病的，何况是尘肺叁期。况且张服你工作时间不长、粉尘浓度不高，同岗位的工友劳动时间更长都没有得此职业病，所以其结果只能自食其果。因此，除张服你的行为应予惩治，以儆效尤。据此，张服你请求新罗区人社局认定工伤或视同工伤明显证据不足，新罗区人社局于2020年8月5日作出龙新人社伤认字[2020]254号《不予认定工伤决定书》是正确的。 综上所述，金龙能源公司认为张服你为了就业存在弄虚作假、恶意骗保的行为，由于张服你的证据不足以证明在金龙能源公司出勤作业86天的情况下就能得尘肺叁期的事实依据，再加上金龙能源公司有足够的证据证明张服你的职业病是先前铜陵市立新煤矿从事井下采掘工作12年的危害结果造成的，依据《中华人民共和国职业病防治法》第五十三条的规定“由先前的用人单位承担”。因此，除了应不予认定工伤外，还要针对张服你的行为进行严厉的打击，以此维护金龙能源公司及社保中心的合法权益不受侵害。 新罗区人社局作出行政行为的依据： 权源依据：《中华人民共和国社会保险法》第七条第二款、《工伤保险条例》第五条第二款、第十七条。 程序依据：《工伤保险条例》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条。《工伤认定办法》第八条、第二十二条。 张服你认为，权源依据无异议，程序的法条无异议，但是作出有利于金龙能源公司的决定，同时没有证据证明金龙能源公司是在举证期限内答辩举证的。 金龙能源公司认为，依据无异议。是6月5日给金龙能源公司的，举证答辩书和证据是6月10日送达新罗区人社局的。 事实方面的证据： 1、工伤认定申请表、龙新劳人仲案（2019）431号仲裁决定书、生效证明书、张服你身份证复印件、出院记录、诊断证明书、职业病诊断证明书、事情经过、金龙能源（福建）有限公司企业信息、福建金磊律师事务所函、授权委托书、罗伟律师执照复印件、邱媛媛律师执照复印件等证据材料各一份，证明张服你委托代理人于2020年5月25日向新罗区人社局申请工伤认定。 2、龙新人社伤受字（2020）第114号《工伤认定申请受理决定书》、受理决定书送达回执、EMS快递单及快递流水各一份，证明新罗区人社局2020年6月5日正式受理张服你的工伤认定申请，2020年6月8日将受理通知书邮寄给张服你的代理人，于2020年6月9日签收。 3、工伤受理、举证通知书送达回执单、举证通知书各一份，证明新罗区人社局2020年6月5日将工伤受理、举证通知书送达给金龙能源公司，其工作人员当日签收。 4、适中法律服务所函、工伤认定举证答辩书、证据目录、公司应聘人员登记表、入职告知书、承诺书、入井证、工伤参保记录查询证明、承包合同、承诺书、证明、职业健康检查表（2017.11.1）、职业健康检查表（2019.4.23）、进账单、国内支付业务付款回单、张服你井下出勤统计表、员工工资表、银行流水证明金龙能源公司在新罗区人社局指定期限内委托代理人进行答辩并提交上述相关证据证明张服你不属于工伤。 5、龙新人社伤认字（2020）254号《不予认定工伤决定书》、工伤认定决定书送达回执、EMS快递单及流水，证明新罗区人社局于2020年8月5日作出不予认定工伤决定书，张服你和金龙能源公司都于2020年8月10日收到。 张服你质证认为，证据1、2无异议，证据3真实性无异议，但新罗区人社局未举证证明金龙能源公司在举证通知书要求的2020年6月25日前提供不属于工伤的证据。证据4中，法律服务所函、证据目录、入井证、工伤参保记录查询证明、职业健康检查表、进账单、国内支付业务付款回单、银行流水无异议；对工伤认定举证答辩书有异议，是金龙能源公司的单方陈述，在答辩书中没有如实陈述张服你入职、用工及患职业病的情况。对应聘人员登记表真实性有异议，登记表上第一栏“应聘岗位：协12及填表时间2017年2月12日”及“工作经历中的起始时间2004-2016”都不是张服你所写，其余内容为张服你在2013年10月-2014年之间所写。安徽立新煤矿在2008年就关停了，张服你不可能在立新煤矿工作至2016年。入职告知书真实性有异议，声明书中的两处“2017年2月12日”不是张服你所写，其余内容为张服你所写。承诺书真实性有异议，承诺书中的“12年、以上内容清楚、2017年2月12日”三处不是张服你所写；“张服你、身份证号码、立新”为张服你所写。张服你从2004年到2008年在立新煤矿工作，大约工作4年，没有12年。承包合同、承诺书真实性无异议，合法性有异议，张服你不具备承包资质，其与金龙能源公司签订的承包合同无效，张服你其实就是队长，负责安全管理。新罗疾控中心的证明真实性有异议，证明落款日期是2020年5月20日，当时张服你还没有申请工伤认定，金龙能源公司还未被要求举证，这份证明能够说明金龙能源公司早就知道张服你在疾控中心所做的两张X光片有问题，才会向新罗区疾控中心借用，张服你怀疑金龙能源公司故意在2017年11月找人冒名顶替张服你拍片，骗取保险，减少自己的用工风险。职业健康检查表（2017.11.1）的真实性有异议，该职业病健康检查表不是张服你上岗前的健康检查，张服你上岗前的检查是在2013年10月，当时金龙能源公司是口头告知体检合格。2017年11月，张服你接受金龙能源公司的安排体检，是否患职业病的结果，金龙能源公司未告知。张服你井下出勤统计表、下井出勤报表真实性有异议，张服你2013年10月已入职，但金龙能源公司仅提供2018年7-12月，这半年的井下出勤统计表，不能完整反映张服你用工期间在井下的出勤情况。工作中经常遇到金龙能源公司的工作面采煤难度大，张服你等人下井后2～3个小时发现井下环境无法采煤，没采到煤就没有工资，然而在井下的这段时间，金龙能源公司也不会计入井下考勤，造成金龙能源公司井下考勤不准确。员工工资表有异议，工资表中的实际出勤天数不正确。证据5真实性无异议，但认为不予认定工伤决定书认定不是工伤是不正确的，没有证据证明张服你入职前已患有职业病，则应认定为工伤。 金龙能源公司质证认为，证据1、2、3三性都没有异议。证据4对新罗区人社局的主张和证明内容无异议。对应聘人员登记表，张服你本人在情况属实和名字上加印了指模，是2017年2月12日应聘的。2004-2016年张服你是在安徽立新煤矿工作，和后面的证据可以形成证据链。入职告知书也是2017年2月12日，包括承诺书，时间都和入职时间是一致的，可以证明入职时间和在立新煤矿从事了12年井下工作的经历。也可以证明张服你与金龙能源公司是在2017年6月12日签订了承包合同，因此劳动仲裁认定的2013年开始在金龙能源公司处上班是错误的，由于当时金龙能源公司认为已经签订了合同存在劳动关系就没有及时引起足够的重视向仲裁委提出证据。2017年11月1日体检报告是由张服你本人提供给企业的，由疾控中心寄给金龙能源公司的，当时由金龙能源公司出具介绍信后由其本人去体检，体检的时候没有出示身份证。两个X片不同说明，2019年4月20日被疾控中心检查出尘肺叁期的张服你要求金龙能源公司理赔，因为企业的工人每年进去体检近千人次，所以金龙能源公司向疾控中心借用了X片。因为张服你工作时间很短，我们有怀疑，并非是张服你主张的未经工伤认定申请就做了这个片子。 本院经审查认为，对新罗区人社局提供上述证据真实、合法，但证明的内容应结合当事人的陈述及证据的证明力综合认定案件事实。其中，张服你向新罗区人社局提供的《龙岩市新罗区劳动人事争议仲裁委员会龙新劳人仲案（2019）431号仲裁决定书》、《生效证明书》是具有法律效力的生效文书，具有法律拘束力。金龙能源公司在仲裁委员会通知其参加仲裁时，无正当理由拒不到庭参加仲裁，也未提供证据，收到该仲裁裁决书后，亦未提起民事劳动争议诉讼，该裁决书已生效。金龙能源公司与张服你之间建立劳动关系的时间应受该生效法律文书拘束。对双方建立劳动关系的时间，应以该裁决书认定的时间确定。金龙能源公司向新罗区人社局提供张服你填写的《应聘人员登记表》、《入职告知书、声明书》中，登记填写的内容系张服你本人填写，系张服你自身陈述，该陈述事实的真实性应结合其他证据印证，无其他证据印证的陈述事实，不予采信。《承诺书》是对侵害人身健康权的责任承诺，违反法律规定，根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条规定“医疗卫生机构发现疑似职业病病人时，应当告知劳动者本人并及时通知用人单位。用人单位应当及时安排对疑似职业病病人进行诊断；在疑似职业病病人诊断或者医学观察期间，不得解除或者终止与其订立的劳动合同。疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。”该承诺属无效民事行为，金龙能源公司不能因张服你承诺自行承担责任而录用不符合法律规定身体健康要求的劳动者，或者解除、终止劳动合同。对该承诺书不予认定。 张服你向本院提供的证据及证明的内容： 1、工伤认定申请受理决定书，证明张服你已于2020年5月25日向新罗区人社局递交工伤认定的申请材料，新罗区人社局受理的事实。 2、不予工伤认定决定书，证明新罗区人社局决定不予认定张服你患职业病属于工伤或者视同工伤。 3、仲裁裁决书、法律文书生效证明，证明2013年10月，张服你通过金龙能源公司要求的健康体检检查合格后入职，张服你与金龙能源公司自2013年10月6日起至2019年4月20日止存在劳动关系。 4、职业病诊断证明书一份，证明2020年4月22日，张服你被龙岩市疾控中心诊断为职业性煤工尘肺叁期。 5、铜陵市立新煤矿的企业信息网页一份，证明铜陵市立新煤矿属于国有企业。该煤矿早在2008年关停，因此煤矿的经营范围仅限于清理本企业债权、债务，清算期间，不得开展与清算无关的经营活动，2014年6月25日煤矿的此项经营范围即将到期，申请变更登记（延长）。 6、黄世梅与丰轩扶养费纠纷一审民事判决书一份、今日头条截图一张，进一步证明2014年5月以前（确切地说是2008年）立新煤矿早已关停，张服你不可能到2016年还在立新煤矿采煤。 7、录音及录音笔录，昨天下午在金龙能源公司处取得的。证明2013年10月起在金龙能源公司处上班，但张服你到金龙能源公司处调取火工单、入井单，金龙能源公司不予配合。这份录音是张服你本人到吕凤煤矿的调度室和安全科两个部门。 新罗区人社局质证认为，证据1、2无异议，3、4真实性无异议，但是裁决书认定的劳动关系存续期间有异议，根据金龙能源公司提供的证据他们的劳动关系是2017年2月至2019年3月。职业病诊断证明书，可以看出片子不是同一个人的，从张服你在金龙能源公司处下井时间看，也不可能在这么短的时间内患上职业病。证据5当庭提供的，下载的真实性我们无法确认，如果是真实的，从登记的状态看是存续的，文件是这样表述，事实上是否有经营仅凭这个文件无法证明，从张服你自认上写是到2016年，不排除有些企业在清算中还在经营的情况。证据6判决书不完整，判决书本身与原件是否相符，企业可能是关闭2014年核准，但是不排除关闭后还有生产经营的情况，凭判决书来证明完全关闭也是不够的。今日头条也无法证明2008年就关闭了，2014年12月才核准清算，而且今日头条的真实性存疑，没有查明事实也不能作为证据定案。证据7真实性无法确认，这份证据是现在才给法庭的，当庭提供无法核实，内容的真实性也无法确认，针对对话的内容质证如下，本身内容没有确认2013年张服你就开始在金龙能源公司处工作。主要证明不配合调取火工单，无法证实入职时间是2013年，也无法证实张服你的2013年的火工单被销毁了。 金龙能源公司质证认为，证据1-4的真实性无异议，同意新罗区人社局的质证意见，补充一点2017年2月12日入职，正儿八经到公司这边上班时间是2017年6月12日，之前只是应聘。证据5除了和新罗人社局意见一致以外，补充一点核准日期是2014年12月，证明6月25日经营范围即将到期，无法证明张服你的主张。证据6和新罗区人社局意见一致，不排除关闭后张服你做地面工作的可能性，他自己自述到2016年都在立新工作的情况是真实的。证据7和新罗区人社局意见一致，录音没有事先告知，是不正当手段取得的，内容我们也无法核实。 本院经审查认为，张服你提供的证据1、2、3、4真实合法，予以确认，证据5、6、7证据来源无法确认，真实性无法确定，且与张服你因本案劳动关系、工伤无直接的关联性，不予认定。 金龙能源公司未向本院提供证据。 经审理查明：张服你之前在安徽铜陵市立新煤矿工作。2013年10月12日张服你应聘至金龙能源公司上班，从事井下采煤工作，双方未签订书面的劳动合同。劳动关系存续期间的2017年2月12日张服你根据金龙能源公司要求填写《金龙能源（福建）有限公司应聘人员登记表》，载明：“应聘岗位为协议队12，工作经历中填写起讫年月为2004-2016单位名称安徽立新煤矿，职务是采掘，离职原因为情况属实”。同日，张服你在金龙能源公司的《入职告知书》后签署声明书，声明知晓告知书内容，其中告知书第一条，“本人现入职的岗位为金龙能源（福建)有限公司外包协议队队员。第二条，协议队员工均由协议队长自行招牌，经公司面试、体检合格（不得弄虚作假，否则自行承担一切后果与公司无关）后方可入职；期间产生的交通费、食宿费、体检费等均由本人自行负责与公司无关.....。”同日，张服你出具的《承诺书》载明：“本人张服你，公民身份号码....，之前在立新煤矿从事井下采掘工作12年，现疑似尘肺。该疑似尘肺系之前在其他煤矿工作所造成的。吕凤煤矿已告知不能再下井作业。但本人因家庭经济原因自己强烈要求下井作业。若本人确诊尘肺，该损害与金龙能源公司吕凤煤矿没关系，所产生的一切责任由本人承担。本人已知道该风险并自愿签订此承诺书。同时本人同意金龙能源公司视本人的身体情况，随时终止与本人的劳动合同关系”。2017年6月12日张服你（乙方）作为开拓五队的负责人与金龙能源公司吕凤煤矿（甲方）签订《协议队采掘工程承包合同》，双方约定“采掘定员与承包工程项目规格、乙方工作职责、乙方权力和义务、甲方义务与权力、掘进生产任务工程质量考核及奖惩办法、主要材料单价与验收结算等”权利义务内容。2017年11月1日，张服你因工作岗位存在煤尘危害，根据金龙能源公司的安排，到龙岩市新罗区疾病预防控制中心作上岗前职业健康检查，检查结论为：本次上岗前职业健康检查，未发现粉尘作业职业禁忌证。但金龙能源公司未将检查结果书面告知张服你，也未将《职业健康检查回执》送达张服你。2019年3月张服你感觉身体不适、呼吸困难，到医院就诊后，医生建议进行职业病鉴定。2019年4月23日张服你自行前往龙岩市新罗区疾病预防控制中心作在岗期间职业健康检查，检查结论为：X线片示：尘肺？肺功能：极重度限制性肺通气功能障碍，建议到有职业病诊断资质的医疗机构（龙岩市疾控中心）进行排查，未排查前暂不宜从事粉尘接触岗位作业。之后，张服你未再继续在金龙能源公司从事煤矿采掘工作。张服你因与金龙能源公司就办理职业病诊断鉴定所需办理相关手续及提供用人单位材料发生争议。张服你遂向龙岩市新罗区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认劳动关系。经该仲裁委员会通知，金龙能源公司无正当理由，未到庭参加仲裁庭审。2019年7月15日，龙岩市新罗区劳动人事争议仲裁委员会作出龙新劳人仲案（2019）431号仲裁决定书，裁决张服你与金龙能源公司自2013年10月6日起至2019年4月20日止存在劳动关系。该裁决书于2019年7月25日送达金龙能源公司，收到该裁决书后金龙能源公司未提起劳动争议民事诉讼，该裁决书已生效。根据该生效仲裁裁决书，张服你向福建省龙岩市疾病预防控制中心申请职业病诊断，福建省龙岩市疾病预防控制中心于2020年4月22日作出闽岩CDC职诊证（2020）33号《职业病诊断证明书》诊断：张服你患职业性煤工尘肺叁期。 2020年5月25日，张服你向新罗区人社局提交工伤认定申请，并提供工伤认定申请表、龙新劳人仲案（2019）431号仲裁决定书、生效证明书、张服你身份证复印件、出院记录、诊断证明书、职业病诊断证明书、事情经过、金龙能源（福建）有限公司企业信息、福建金磊律师事务所函、授权委托书、罗伟律师执照复印件、邱媛媛律师执照复印件等证据材料。2020年6月5日，新罗区人社局作出龙新人社伤受字（2020）第114号《工伤认定申请受理决定书》。同日向金龙能源公司发送举证通知书。2020年6月23日金龙能源公司向新罗区人社局提交答辩书并提供证据如下：适中法律服务所函、工伤认定举证答辩书、证据目录、公司应聘人员登记表、入职告知书、承诺书、入井证、工伤参保记录查询证明、承包合同、承诺书、证明、职业健康检查表（2017.11.1）、职业健康检查表（2019.4.23）、进账单、国内支付业务付款回单、张服你井下出勤统计表、员工工资表、银行流水等证据并进行答辩。 2020年8月5日，新罗区人社局根据张服你、金龙能源公司提供的证据，经审核后，作出龙新人社伤认字（2020）254号《不予认定工伤决定书》，认定事实：张服你曾系金龙能源公司采煤工，经福建省龙岩市疾病预防控制中心出具的闽岩CDC职诊证【2020】33号《职业病诊断证明书》诊断：张服你患职业性煤工尘肺叁期。金龙能源公司提供了龙岩市新罗区疾病预防控制中心出具的证明显示张服你上岗前和在岗期间体检所拍胸片不是同一个人的胸片。据此认定张服你患职业性煤工尘肺叁期不符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条认定工伤或者视同工伤的情形，决定不予认定工伤或者视同工伤。2020年8月10日张服你收到该不予认定工伤决定书后，不服该决定书，于2020年8月27日向本院提起诉讼。 本院认为，一、张服你对新罗区人社局执法主体资格无异议，经审查亦符合《中华人民共和国社会保险法》、《工伤保险条例》相关法律的规定，依法予以确认新罗区人社局执法主体适格。 新罗区人社局收到张服你的工伤认定申请后，依法受理其工伤申请，在规定的期限内向金龙能源公司送达工伤受理、举证通知书，在审核张服你、金龙能源公司提供的证据、答辩意见后，在规定的60天期限内做出不予工伤认定的决定。因此，新罗区人社局作出不予工伤认定的行为严格依法进行，程序合法。 本案争议的焦点：一、张服你患职业性煤工尘肺叁期职业病，是否在与金龙能源公司劳动关系存续期间形成，该职业病与张服你劳动岗位工作卫生环境、金龙能源公司职业病预防措施之间是否存在因果关系。 张服你自2013年10月6日起在金龙能源公司从事煤矿采掘工作，工作环境存在煤尘污染的职业病危害因素，2019年4月23日龙岩市新罗区疾病预防控制中心对张服你在岗期间职业健康检查，诊断为疑似尘肺，极重度限制性肺通气功能障碍。2020年4月22日福建省龙岩市疾病预防控制中心根据龙岩市新罗区劳动人事争议仲裁委员会龙新劳人仲案（2019）431号裁决书，认定2013年10月至2019年4月张服你与金龙能源公司之间存在劳动关系。据此，根据双方间的劳动关系及工作岗位，职业检查情况，作出闽岩CDC职诊证（2020）33号《职业病诊断证明书》诊断：张服你患职业性煤工尘肺叁期。根据《中华人民共和国职业病防治法》第四十九条规定“职业病诊断、鉴定过程中，在确认劳动者职业史、职业病危害接触史时，当事人对劳动关系、工种、工作岗位或者在岗时间有争议的，可以向当地的劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁；接到申请的劳动人事争议仲裁委员会应当受理，并在三十日内作出裁决。当事人在仲裁过程中对自己提出的主张，有责任提供证据。劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁主张有关的证据的，仲裁庭应当要求用人单位在指定期限内提供；用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。劳动者对仲裁裁决不服的，可以依法向人民法院提起诉讼。用人单位对仲裁裁决不服的，可以在职业病诊断、鉴定程序结束之日起十五日内依法向人民法院提起诉讼；诉讼期间，劳动者的治疗费用按照职业病待遇规定的途径支付”。本案金龙能源公司作为用人单位，对与张服你之间的劳动关系、工种、工作岗位、在岗时间如有争议，应向龙岩市新罗区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。但金龙能源公司在福建省龙岩市疾病预防控制中心对张服你的上述劳动关系及岗位等的认定后作出职业病诊断期间及之后均未提起劳动争议仲裁。金龙能源公司对经劳动仲裁裁决认定的张服你与金龙能源公司间劳动关系存续时间，即自2013年10月至2019年4月不服亦未提取劳动争议民事诉讼。故张服你从事工作岗位受煤尘污染职业病危害时间5年6个月时间，在金龙能源公司劳动关系存续期间的2019年4月检查确定患职业病，其因果关系是明确的。新罗区人社局认为张服你与金龙能源公司建立劳动关系下井时间短且上岗前和在岗期间体检所拍胸片不是同一个人的胸片，从尘肺叁期职业病病理分析，认为不符合职业性煤工尘肺叁期的病理发展时间要求，认定张服你的职业病与金龙能源公司处的工作不存在因果关系。根据《工伤保险条例》第十九条规定，“职工或其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任”；《中华人民共和国职业病防治法》第十五条规定“产生职业病危害的用人单位的设立除应当符合法律、行政法规规定的设立条件外，其工作场所还应当符合下列职业卫生要求：（一）职业病危害因素的强度或者浓度符合国家职业卫生标准；（二）有与职业病危害防护相适应的设施；（三）生产布局合理，符合有害与无害作业分开的原则；（四）有配套的更衣间、洗浴间、孕妇休息间等卫生设施；（五）设备、工具、用具等设施符合保护劳动者生理、心理健康的要求；（六）法律、行政法规和国务院卫生行政部门关于保护劳动者健康的其他要求。”第二十六条规定“用人单位应当实施由专人负责的职业病危害因素日常监测，并确保监测系统处于正常运行状态。用人单位应当按照国务院卫生行政部门的规定，定期对工作场所进行职业病危害因素检测、评价。检测、评价结果存入用人单位职业卫生档案，定期向所在地卫生行政部门报告并向劳动者公布”。作为用人单位的金龙能源公司就本案不认为是工伤，应依法承担举证责任，应提供证据证明张服你的工作场所符合法律规定的职业卫生要求及工作场所的职业病危害因素的检测数据，评价等符合法律规定的事实证据。但金龙能源公司未能向新罗区人社局提供上述证据。故新罗区人社局根据金龙能源公司提供的上岗前和在岗期间体检所拍胸片不是同一个人的胸片，从而认定张服你的职业病与金龙能源公司处的工作不存在因果关系，于法无据。因金龙能源公司无确凿的证据否定龙岩市新罗区劳动人事争议仲裁委员会的裁决书认定的事实，故新罗区人社局认定张服你与金龙能源公司之间劳动关系存续时间依据2017年2月应聘人员登记表认定劳动关系起止时间，显属错误认定。新罗区人社局对短期劳动关系内不会形成尘肺叁期的分析认定，无事实依据。据此，新罗区人社局作出不予工伤认定的决定，事实认定的证据不足。 综上，新罗区人社局作出的不予工伤认定决定，程序合法，但事实认定错误、证据不足，本院依法予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决如下： 一、撤销龙岩市新罗区人力资源和社会保障局于2020年8月5日作出的龙新人社伤认字（2020）254号《不予认定工伤决定书》。 二、责令龙岩市新罗区人力资源和社会保障局应在本判决生效后六十日内重新作出工伤认定的决定。 本案诉讼费50元，由龙岩市新罗区人力资源和社会保障局负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 审 判 长 范  文  强 人民陪审员 周    胜 人民陪审员 蓝    浩 二〇二〇年十一月二十六日 书 记 员 郭邱耀（代） 附：相关法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。