北京市密云区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0118民初12686号原告：常忠山，男，1972年4月18日出生，满族，户籍所在地河北省承德市丰宁满族自治县，现住北京市密云区。委托诉讼代理人：吴来勇，北京仁道律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱宏宇，北京仁道律师事务所律师。被告：北京第六季餐饮管理有限责任公司，住所北京市海淀区西三环北路21号北楼一、二层。法定代表人：张彬，经理。委托诉讼代理人：彭裕光，北京市国乐律师事务所律师。第三人：北京北白岩种植专业合作社，住所北京市密云区溪翁庄镇北白岩村委会西500米。法定代表人：郭金海，理事长。原告常忠山与被告北京第六季餐饮管理有限责任公司（以下简称第六季公司）、第三人北京北白岩种植专业合作社（以下简称北白岩合作社）劳动争议一案，本院于2019年10月30日立案后，依法适用普通程序，由审判员王世营任审判长，会同审判员曲明辉、赵云江组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告常忠山及其委托诉讼代理人吴来勇、被告第六季公司之委托诉讼代理人彭裕光、第三人北白岩合作社之法定代表人郭金海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告常忠山向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付2018年10月27日至2019年7月11日延时加班工资6598元、法定节假日加班工资4152元、双休日加班工资16409元；2.请求判令被告支付2018年10月27日至2019年7月11日未签订书面劳动合同二倍工资差额34400元；3.请求判令被告支付违法解除劳动关系赔偿金8600元；4.请求判令被告支付2018年10月27日至2019年7月11日未缴纳养老保险损失18000元；5.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年10月27日，原告到被告处就职，任种植蔬菜组组长，月平均工资4300元，双方未签订劳动合同。2019年7月12日，被告无故将原告开除。2019年8月5日，原告向北京市密云区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称密云仲裁委）申请仲裁，密云仲裁委受理了原告的仲裁申请，但未出具仲裁结果，故原告诉至法院。被告第六季公司辩称，不同意原告的诉讼请求。被告与原告不存在劳动关系，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。审理中，为查明案件事实，本院依职权追加北白岩合作社为本案第三人。审理中，原告常忠山申请增加一项诉讼请求：判令被告支付2019年7月1日至2019年7月11日工资4700元。被告第六季公司辩称，不同意增加的诉讼请求，理由是未经过仲裁前置程序，且应由第三人支付。第三人北白岩合作社述称，同意支付原告7月1日至7月11日的工资，但是数额不认可。本院经审理认定事实如下：常忠山称其于2018年10月27日通过第六季公司在密云288网发布的招聘信息入职该公司，由第六季公司管理人员赵某面试通过，工作岗位是种植蔬菜组组长。工作期间，接受第六季公司谢某、侯某的管理，并由谢某、侯某以微信转账形式为其支付工资，月工资标准4500元。入职后，第六季公司与常忠山未签订过书面劳动合同，第六季公司未为常忠山缴纳过社会保险。常忠山称其于2019年7月12日被第六季公司主任郭金海口头辞退。第六季公司主张其系代郭金海发布招聘信息并向常忠山发放工资，其与北白岩合作社存在合作关系，常忠山系北白岩合作社的员工，与其不存在劳动关系。北白岩合作社认可第六季公司系代其发布招聘信息，代其为常忠山发放工资，常忠山系其合作社员工。2019年8月5日，常忠山向密云仲裁委申请仲裁，密云仲裁委超过60日未作出裁决，常忠山诉至法院。本院认为：本案的争议焦点为常忠山与第六季公司是否存在劳动关系。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案系常忠山主张与第六季公司存在劳动关系，按照谁主张、谁举证的一般原则，应当由主张存在劳动关系的一方承担举证责任。本案中，常忠山为了证明与第六季公司存在劳动关系，提交了考勤卡、仲裁庭审笔录、微信转账记录、仲裁裁决书、工作服、照片等证据；第六季公司不认可双方存在劳动关系，提交了土地租赁协议、收条明细、营业执照、劳动合同、合作协议等证据；北白岩合作社认为常忠山系合作社员工，第六季公司系代其发放工资，未提交证据予以证明。对此，本院认为，认定劳动关系，除符合法律法规规定的主体资格、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分外，用人单位还须对劳动者具有用工管理权，即用人单位对劳动者进行管理、向劳动者支付劳动报酬。本案中，因第六季公司认可为常忠山发放工资，虽然第六季公司与北白岩合作社均主张第六季公司系代北白岩合作社招聘常忠山并为常忠山发放工资，然就此未提交证据予以证明，同时第六季公司提交的证据亦不足以证明其与常忠山不存在劳动关系，应承担举证不能的不利后果，故本院认定常忠山由第六季公司招聘入职，工作期间由第六季公司为其发放工资，并穿着第六季公司的工服，双方符合建立劳动关系的基本特征。作为用人单位，应就劳动者的入职和离职时间提供证据予以证明，然第六季公司对常忠山的入职和离职时间未提交证据予以证明，北白岩合作社认可常忠山于2018年10月27日入职，2019年7月12日离职，故本院认定常忠山与第六季公司2018年10月27日至2019年7月12日存在劳动关系。关于加班工资，常忠山主张其2018年10月27日至2019年7月11日存在延时、休息日及法定节假日加班，第六季公司应支付其加班工资。对此，本院认为，虽然常忠山为证明其主张提交了考勤卡，因该考勤卡并未记载第六季公司的相关信息，不足以证明其存在加班的事实，然第六季公司在仲裁程序中认可常忠山每日工作9小时、每月休4天、法定节假日上班、春节放假9天（农历正月初六至正月十四）的事实，第六季公司虽不认可仲裁庭审笔录的真实性，然并未提交证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，本院对常忠山提交的仲裁庭审笔录予以采信，认定常忠山存在上述加班事实，第六季公司应支付其相应的加班工资。故常忠山主张2018年10月27日至2019年7月11日延时、休息日及法定节假日加班工资，本院予以支持，具体数额本院依法核算，对常忠山过高的请求，本院不予支持。关于未签订书面劳动合同二倍工资差额，因本院已经认定常忠山与第六季公司存在劳动关系，而第六季公司未与常忠山签订劳动合同。根据法律规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，常忠山于2018年10月27日入职第六季公司，第六季公司应在2018年11月27日之前与常忠山签订书面劳动合同，然第六季公司并未与常忠山签订书面劳动合同，同时因本院认定常忠山的离职时间为2019年7月12日，按照法律规定，第六季公司应支付常忠山2018年11月27日至2019年7月12日二倍的工资。故常忠山主张2018年11月27日至2019年7月11日未签订书面劳动合同二倍工资差额，本院予以支持，具体数额本院依法核算，对常忠山过高的请求，本院不予支持；常忠山主张2018年10月27日至2018年11月26日未签订书面劳动合同二倍工资差额，无依据，本院不予支持。关于违法解除劳动关系赔偿金，常忠山主张其于2019年7月12日被郭金海口头辞退，然就此未能提交证据予以证明，郭金海亦不认可其口头辞退常忠山，主张其系自行离职，常忠山应承担举证不能的不利后果。故常忠山主张违法解除劳动关系赔偿金，本院不予支持。关于未缴纳养老保险的损失，因常忠山并未达到法定退休年龄，其社会保险可通过社会保险行政部门或者社会保险费征收机构予以解决，不属于人民法院受理民事诉讼的范围。故常忠山主张未缴纳养老保险的损失，本院不予支持。关于2019年7月1日至2019年7月11日工资，第六季公司主张该项请求未经仲裁前置程序，然常忠山提交的仲裁庭审笔录记载有常忠山申请增加仲裁请求，即要求支付2019年7月工资2630元，故常忠山在本案中新增的该项请求已经过仲裁前置程序。第六季公司在仲裁程序中认可未发放常忠山2019年7月工资。故常忠山主张2019年7月1日至2019年7月11日工资，本院予以支持，具体数额本院依法核算，对常忠山过高的请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告北京第六季餐饮管理有限责任公司支付原告常忠山二○一八年十月二十七日至二○一九年七月十一日延时加班工资一千四百七十五元、休息日加班工资五千一百元、法定节假日加班工资二千一百元（于本判决生效之日起十日内付清）；二、被告北京第六季餐饮管理有限责任公司支付原告常忠山二○一八年十一月二十七日至二○一九年七月十一日未签订书面劳动合同二倍工资差额二万四千四百五十元（于本判决生效之日起十日内付清）；三、被告北京第六季餐饮管理有限责任公司支付原告常忠山二○一九年七月一日至二○一九年七月十一日工资一千六百五十元（于本判决生效之日起十日内付清）；四、驳回原告常忠山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，由被告北京第六季餐饮管理有限责任公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 王世营审 判 员 曲明辉审 判 员 赵云江二〇二〇年十一月二十三日法官助理 贾贝贝书 记 员 于 营