河南省汝阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0326民初3794号原告：汝阳县金盾保安服务有限公司，住所地：汝阳县城建设路东段，统一社会信用代码：91410326568612085U。法定代表人：张莉莉，系该公司经理。委托诉讼代理人：布浩雷，河南洛城律师事务所律师，特别授权代理。被告：马正强，男，1963年4月22日生，汉族，住汝阳县。原告汝阳县金盾保安服务有限公司与被告马正强工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年10月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭了审理，原告的委托诉讼代理人布浩雷、被告马正强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告汝阳县金盾保安服务有限公司的诉讼请求为：依法改判汝劳人仲案字（2020）第58号仲裁裁决书；由被告承担本案诉讼费用。事实及理由：1、汝劳人仲案字（2020）第58号仲裁裁决书中对停工留薪期的认定无任何事实及法律依据，停工留薪期的认定应当以鉴定结论为准，仲裁机构在未有相应鉴定结论的情况下，即作出6个月的认定，过于武断。2、本案被告受伤有明确的侵权人，被告住院期间的医疗费、陪护费、伙食补助费等费用应有侵权人负担。3、被告的其他损失，请法庭依法确定。综上，汝劳人仲案字（2020）第58号仲裁裁决书认定事实不清，依法应予改判。被告马正强的答辩意见为：原告起诉答辩人缺乏事实根据和法律依据的支持。首先，原告起诉的是改判汝劳人仲案字（2020）第58号仲裁裁决书，单说原告所说的“改判”，就遗漏案件当事人，社会保障局是国家机关，任何国家机关做出的“决定、命令”，只要依法有据，都具有强制性，除非违法。因此，原告是缺乏事实和法律依据之诉，请不予支持；其次，裁定书认定的停工留薪期6个月工资是依据《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定确定的，怎能说没有依据呢?另外，答辩人是在从事职务活动中受到的伤害，答辩人具有选择权，既可以工伤认定，又可以追究侵权人的侵权责任，两者选择其一，不可能同时适用。现原告主张的医疗、陪护、伙食补助等费用有侵权人负担，明显违法，在此不过多阐述。总之原告的诉讼既不合理又不合法，敬请贵院依法驳回原告的无据之诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，依据认证规则确定案件事实如下：原告汝阳县金盾保安服务有限公司系2011年1月4日成立的有限责任公司，法定代表人张莉莉，经营范围为门卫、巡逻、守护等项目，2018年11月23日汝阳县金盾保安服务有限公司聘用被告马正强，并安排其到汝阳县城关镇武湾村汝阳县人民医院建设工地门卫处工作，双方没有签订劳动合同，原告汝阳县金盾保安服务有限公司也没有给被告马正强缴纳各项社保，被告马正强的月工资为1500元。2019年5月3日下6时许，被告将工地大门打开放行一辆载货货车进入施工工地，在该货车进入的过程中车上装载的钢管与工地大门上方发生碰撞并带动小门将被告撞倒受伤。随即被告被送到汝阳县人民医院住院治疗。在被告出院后，双方就工伤赔偿事宜未能达成一致意见。2019年10月8日汝阳县人社局作出汝人社工伤认字[2019]第25号认定工伤决定书，认定被告马正强所受的伤为工伤，2020年5月26日洛阳市劳动能力鉴定委员会作出洛劳鉴工伤等级[2020]0161号劳动能力初次鉴定结论书，鉴定被告的工伤伤残等级为十级，工伤伤情为腰椎骨折L5、左髋部软组织损伤、腰椎间盘突出（腰45）。被告住院期间的医疗费等费用共7650.85元全部自付，被告的伤残鉴定费400元系自付，被告住院期间原告没有派人护理，被告住院期间的伙食补助费原告也没有支付。被告马正强于2020年8月21日向汝阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年9月9日汝阳县劳动人事争议仲裁委员会根据被告的申请作出[2020]第58号仲裁裁决书，裁决：一、从2020年8月21日起解除马正强与汝阳县金盾保安服务有限公司之间的劳动关系。二、自本裁决书产生法律效力后，由汝阳县金盾保安服务有限公司15日内一次性支付给马正强：住院期间医疗费7650.85元、住院期间陪护费3706.56元、住院期间伙食补助费1040元、停工留薪期工资10200元、一次性伤残补助金11900元、一次性工伤医疗补助金34152元、一次性伤残就业补助金20491.2元、鉴定费400元，以上共计89540.61元。三、马正强要求由汝阳县金盾保安服务有限公司支付其营养费的仲裁请求予以驳回。原告汝阳县金盾保安服务有限公司不服汝劳人仲案字（2020）第58号仲裁裁决书向本院提起诉讼。诉讼中，原、被告对仲裁裁决书裁决认定的“从2020年8月21日起解除马正强与汝阳县金盾保安服务有限公司之间的劳动关系；住院期间医疗费7650.85元、住院期间陪护费3706.56元、住院期间伙食补助费1040元、一次性伤残补助金11900元、一次性工伤医疗补助金34152元、一次性伤残就业补助金20491.2元、鉴定费400元的赔偿数额”无异议。另查明，在被告受伤后，截止目前，原被告未向直接侵权的第三方主张权利。以上事实有仲裁裁决书，庭审笔录予以确认，并在卷佐证。本院认为：本案系工伤保险待遇赔偿纠纷。原、被告对于仲裁裁决书仲裁决确认的“从2020年8月21日起解除马正强与汝阳县金盾保安服务有限公司之间的劳动关系；住院期间医疗费7650.85元、住院期间陪护费3706.56元、住院期间伙食补助费1040元、一次性伤残补助金11900元、一次性工伤医疗补助金34152元、一次性伤残就业补助金20491.2元、鉴定费400元的赔偿数额”无异议，本院经审查其符合法律规定，本院予以确认。对于原告认为的被告受伤有明确的侵权人，被告住院期间的医疗费、陪护费、伙食补助费等费用应有侵权人负担的主张。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款的规定，在工伤与第三人侵权竞合的情况下，职工可以在二者之间做出维权路径的选择。现被告选择工伤赔付，且根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条的规定，上述费用属于工伤赔付范围和用工单位的赔付责任，故本院认为原告主张不能成立。关于原告对被告马正强停工留薪期的异议，根据马正强的工伤伤情：腰椎骨折L5、左髋部软组织损伤、腰椎间盘突出（腰45），依据《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》，仲裁确定其停工留薪期为六个月，具有充分的依据。原告主张停工留薪期以鉴定为准没有法律依据支撑，本院不予采纳。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”庭审中查明被告马正强在2019年5月3日受伤时的工资1500元低于当年汝阳县最低工资标准1700元，本院认为被告马正强停工留薪期工资应按1700元标准进行计算，应为：1700元×6个月=10200元。综上所述，原告汝阳县金盾保安服务有限公司应支付被告马正强：住院期间医疗费7650.85元、住院期间陪护费3706.56元、住院期间伙食补助费1040元、停工留薪期工资10200元、一次性伤残补助金11900元、一次性工伤医疗补助金34152元、一次性伤残就业补助金20491.2元、鉴定费400元，以上共计89540.61元。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条，《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》，《工伤保险条例》第三十三条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的第十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、从2020年8月21日起解除马正强与汝阳县金盾保安服务有限公司之间的劳动关系。二、原告汝阳县金盾保安服务有限公司于本判决书生效后10日内一次性支付给被告马正强：住院期间医疗费7650.85元、住院期间陪护费3706.56元、住院期间伙食补助费1040元、停工留薪期工资10200元、一次性伤残补助金11900元、一次性工伤医疗补助金34152元、一次性伤残就业补助金20491.2元、鉴定费400元，以上共计89540.61元。三、驳回原告汝阳县金盾保安服务有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由原告汝阳县金盾保安服务有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判员  杨朝幸二〇二〇年十一月十日书记员  丁一波