长春市绿园区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0106民初3121号 原告：杨龙，男，1993年1月1日生，汉族，住长春市绿园区。 委托诉讼代理人：王旭辉，吉林朗慧律师事务所律师。 被告：吉林省同发不锈钢有限责任公司，住所地：吉林省长春市绿园区。 法定代表人：孔祥勇，总经理。 委托诉讼代理人：董方，吉林聚颂律师事务所律师。 原告杨龙诉被告吉林省同发不锈钢有限责任公司劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨龙及委托代理人张少一，被告同发公司委托代理人张雪明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨龙诉讼请求（变更后）：1、请求被支付原告9级工伤保险待遇，包括医疗费4675.50元、伙食补助费2462.36元、停工留薪工资51414.00元、护理费24623.56元、一次性伤残补助金38560.50元、一次性医疗补助金38560.50元、一次性就业补助金29991.50元，合计190290.92元；2、赔偿因未给原告缴纳失业保险导致原告无法领取失业保险金的损失9612.00元；3、支付因未签订书面劳动合同应支付每月二倍工资，即11个月工资47129.50元；4、判决被告因未缴纳保险违法解除劳动合同，支付补偿金21422.50元。事实及理由：2018年3月9日，原告到被告处工作，从事焊工工作，后因工作需要进行了激光切割机的培训。2018年12月28日下午5点左右，原告在工作期间被铁板砸伤，导致右膝后交叉韧带断裂、右膝内侧副韧带断裂、右膝前交叉韧带损伤、右膝半月板损伤。原告受伤后在吉林大学第一医院二部住院治疗75天，治疗花费90000.00元左右。期间单位未与原告签订书面劳动合同，也没有给原告缴纳保险。2020年8月6日，经长春市劳动能力鉴定委员会评定，原告此次受伤构成工伤，伤残等级9级。现原告诉至法院，要求判如所请。 被告辩称，1、杨龙受伤不是因本职工作而是到其他工作区因不懂操作而造成的，根据雇主责任，被告承担了医疗费，但其主张的工伤保险待遇不应支持。2、即使杨龙受伤构成工伤，但诉请大部分不符合法律规定，不合理不合法的请求不应支持。停工留薪期工资，应当为6个月，且在杨龙受伤期间，被告已支付28675.00元工资，应当予以扣除。护理费、就业补助金不应支持。失业保险金与就业补助金不能同时主张。未签订书面劳动合同的赔偿，已过诉讼时效，应予驳回。违法解除合同经济赔偿金，被告未向杨龙提出解除劳动合同，不存在违法解除的问题，应予驳回。另有部分补充意见：根据吉林省工伤保险条例办法第39条规定，职工本人应当书面提出解除劳动关系，而本案中没有相关证据，并且我方从未主动提出解除劳动关系。第二项第4点，这部分诉请不属于劳动争议范围。关于医疗费，被告认为应当有每次的医嘱，并且应当根据吉林省工伤保险条例办法第33条规定，应当符合工伤保险诊疗项目目录的相关医疗费用，否则实际发生部分应当由单位和职工各承担50%。关于伙食补助费、工伤工资标准，我方认为应当按照全省社平工资的10%-60%计算。 经审理查明：杨龙自2018年3月9日起到同发公司工作，担任焊工，至起诉前，双方没有签订书面劳动合同。每月工资平均在4000.00元－5000.00元之间。2018年12月28日下午5时许，杨龙在工作中受伤，后在吉林大学第一医院二部住院治疗75天。2019年7月18日，长春市人力资源和社会保险局作出长人社绿工认字（2019）06号工伤认定决定，认定杨龙此次受伤为工伤。2020年8月6日，经长春市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。另查明，杨龙于2020年8月10日向长春市绿园区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于8月18日作出长绿劳人仲不字[2020]第236号不予受理通知书。杨龙不服，在法定期限内向本院提起民事诉讼。现本院综合评判如下： 1、关于工伤待遇的问题。 《社会保险法》第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。因同发公司在规定时间内未向本院提交其已缴纳工伤保险的相关证据，故同发公司应支付杨龙合法的工伤保险待遇。根据长春市劳动能力鉴定委员会鉴定意见，杨龙因工受伤致九级伤残，依据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，应支付一次性伤残补助金（按9个月的本人工资计算）；劳动者提出解除劳动合同的，支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。该补助金的金额应依据《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十条的规定，分别为9个月和7个月的本人工资。关于杨龙的工资，其当庭陈述每月4000.00元－5000.00元之间，同发公司认为月工资4000.00元左右。对此，本院认为，同发公司作为用人单位，对于工资发放的具体数额负有举证责任，但其未提供相应的证据予以证实，杨龙主张按《工伤保险条例》第六十四条的规定，以长春市2019年度城镇职工平均工资60%计算即4284.50元为标准，与其陈述相符，本院予以支持。因此，杨龙一次性伤残补助金应为38560.50元，一次性工伤医疗补助金应为38560.50元，一次性伤残就业补助金29991.50元。 关于停工留薪期的工资，依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月，杨龙因工受伤致九级伤残，医疗诊断为右膝后交叉韧带断裂、右膝内侧副韧带断裂、右膝前交叉韧带损伤、右膝半月板损伤，按照《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法》及《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》中关于膝的多处结构的损伤S83.7的规定，停工留薪期为八个月，故杨龙主张34276.00元（4284.50元/月×8个月），依法应予支持。 关于杨龙主张的医疗费。依据《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十三条的规定，职工受到事故伤害至被认定为工伤前发生的救治医疗费用，由用人单位垫付。杨龙被认定为工伤的时间为2019年7月18日，按照其提供的医疗费票据，有4008.00元系发生在此时间之前，该部分费用系杨龙因此次工伤所支付的医疗费用，应由同发公司全额承担。之后发生的费用670.50元，依据第三十三条规定，应由双方各承担50%，即335.25元。因此，该项应由同发公司承担的部分为4343.25元。关于伙食补助费，依据吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十五条的规定，该费用应按照统筹地区上年度职工日平均工资10%的标准计算。杨龙共住院75天，故该费用应为2462.36元。关于护理费，因原告在住院期间被告单位没有派人护理，故依据《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十四条的规定，以1人为标准按上一年度长春市在岗职工平均工资计算。因原告住院75天，故该项为17850.00元。 2、关于杨龙主张的未缴纳失业保险金损失。本院认为，同发公司未缴纳失业保险金，但双方在确定劳动合同关系解除前，同发公司应当按相关规定予以补缴。如在本案判决生效后或劳动合同关系解除后，同发公司仍未补缴或无法补缴，造成杨龙无法领取失业保险金，给其带来损失，则杨龙可另行主张相关权益。 3、关于杨龙主张的未签订书面劳动合同支付11个月工资的问题。本院认为，杨龙系2018年3月9日入职，其首次提出仲裁申请的时间为2020年8月10日，已超仲裁时效，故对该主张本院不予支持。 4、关于解除劳动合同及经济补偿金的问题。依据《劳动合同法》第三十八条第一款的规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，作为劳动者即杨龙有权解除与同发公司之间的劳动合同关系。同时，依据《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。杨龙至今已在同发公司工作了二年零七个月，据此，同发公司应支付经济补偿金按三个月工资计算，为12853.50元。另，在杨龙受伤后，同发公司先后给杨龙支付工资22000.00元（自2018年12月31日至2019年3月15日）。对于该部分工资，杨龙提出2018年12月31日支付的5000.00元，为2018年11月份的工资，2019年1月31日发放的7000.00元为2018年12月份和之前压下没发的半个月工资。对此，同发公司没有作出明确说明亦没有提供工资发放的流水等相关证据。因此，本院认为，用人单位应就工资发放的具体数额、月份等负有举证责任，其没有提供相应的证据反驳杨龙的主张，故对杨龙的陈述本院予以采信。同发公司在杨龙受伤后，实际支付的工资应为10000.00元。对于同发公司支付的其他费用即6675.00元，杨龙对于2019年4月14日收取的1400.00元没有认可，但根据同发公司提供的微信聊天记录可以证实，该部分款项杨龙已收到，故对上述款项本院予以确认。另，根据同发公司提供的一份收条，可以证实杨龙于2019年9月26日收到同发公司部分赔偿22500.00元。以上合计39175.00元，应自同发公司支付的款项中予以扣除。 综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十三条、第三十四条、第四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告杨龙与被告吉林省同发不锈钢有限责任公司之间的劳动合同关系； 二、被告吉林省同发不锈钢有限责任公司于本判决生效之日立即给付原告杨龙医疗费4343.25元、伙食补助费2462.36元、护理费17850.00元、一次性伤残补助金38560.50元、一次性工伤医疗补助金38560.50元、一次性伤残就业补助金29991.50元、停工留薪期工资34276.00元； 三、被告吉林省同发不锈钢有限责任公司给付原告杨龙解除劳动合同经济补偿金12853.50元。 上述款项合计178897.61元，扣除已支付的39175.00元，还应支付139722.61元，于本判决生效后立即给付。 案件受理费5.00元，由被告吉林省同发不锈钢有限责任公司承担，同上款一并执行。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  刘韦廷 二◯二◯年十一月二十三日 书记员毕艳