湖北省荆州市沙市区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂1002民初872、873号原告（互为被告）：张文胜，男，汉族，1968年6月17日出生，住荆州市沙市区。委托代理人：施虎军，北京盈科（荆州）律师事务所律师。被告（互为原告）：上海椰阔商贸有限公司，住所地：上海市青浦区徐泾镇联名路1881号2幢1层A区103室。法定代表人：杨嘉平。委托代理人：李勤锋，海南问源律师事务所律师。原告（互为被告）张文胜与被告（互为原告）上海椰阔商贸有限公司（以下简称椰阔公司）劳动争议纠纷二案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（互为被告）张文胜及其委托代理人施虎军，被告（互为原告）椰阔公司的委托代理人李勤锋到庭参加诉讼。两案现已审理终结。原告（互为被告）张文胜向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告补发原告停工留薪期间工资103265.42元；2、请求判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告在2019年9月27日向荆州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，荆州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月10日作出荆劳人仲【2019】121仲裁裁决书。原告认为裁决认定事实错误，系被告过错导致原告丧失合法劳动权益，裁决不符合法律的规定，有失公平、公正，理由如下：一、被告未履行法定义务导致原告病情加重。《湖北省工伤职业停工留薪期间管理办法》第5条明确规定：“工伤职工申请确定停工留薪期，应在签订服务协议的医疗机构出具诊断证明或者休假证明之日起5个工作日内将该诊断证明或者休假证明报送所在单位。用人单位在收到停工留薪期申请之日起5个工作日内根据签订服务协议的医疗机构出具的诊断证明或者休假证明，对照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定停工留薪期，并自确定停工留薪之日起5个工作日内将停工留薪期确认通知送达工伤职工。但本案被告在收到申请之日起5个工作日内未确定停工留薪期，更未在确定停工留薪之日起5个工作日内将停工留薪期确认通知送达工伤职工即申请人。因被告未履行法定职责确定停工留薪期及通知义务，原告身体未恢复的情况下，被告数次下达销售任务导致原告带病工作，旧伤复发病情加重。二、原告应当依法享受16个月停工留薪期。《湖北省工伤职工停工留薪期间管理办法》第5条明确规定：“延长停工留薪期满，因伤情尚未稳定或未痊愈，不能恢复工作，需要再次延长停工留薪期的，工伤职工或者近亲属、用人单位可参照规定申请再次延长停工留薪期，但延长停工留薪期累计不得超过12个月。依据医院的诊断证明，原告因伤情尚未稳定或未痊愈不能恢复工作，依照其工作年限及上述法律规定，应享受16个月的停工留薪期。工资应按照受伤前12个月的月平均工资发放，即原告的第四项仲裁请求人民法院应依法支持。被告（互为原告）椰阔公司辩称：原告主张停工留薪期间的工资没有事实法律依据，原告主张被告未履行法定义务导致原告病情加重情况不存在，原告未提供证据证明病情加重因为被告导致，武汉市劳动能力鉴定委员会认定停工留薪期四个月，是法定的鉴定部门，原告主张享受十六个月停工留薪期工资没有依据。被告（互为原告）椰阔公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告不予支付被告停工留薪期工资17759.17元；2、判决原告不予支付经济补偿金101035.68元，合计118794.85元；3、由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2009年7月1日，双方签订为期三年的劳动合同，约定被告担任湖北销区经理。2012年6月续签无固定期限劳动合同，工资按公司薪酬制度执行，具体为每月基本工资6000元加业绩提成。2018年5月23日，被告在宜昌市洽谈业务过程中受伤，2018年8月15日经武汉市社会保障局认定为工伤，2019年2月15日，武汉市劳动能力鉴定委员会鉴定被告工伤等级为十级，2019年6月12日又认定被告的停工留薪期为四个月。2019年9月18日，被告以原告未足额支付劳动报酬和未足额依法缴纳社会保险为由提出解除劳动合同。并向荆州市劳动人事争议仲裁委员会申请裁决。裁决：原告支付被告停工留薪期工资17759.17元及支付被告经济补偿金101035.68元，合计118794.85元。原告在2019年6月12日武汉市劳动能力鉴定委员会认定被告的停工留薪期为四个月时，已于2019年4、5、6、7月份按每月6100元补发了被告的工资，不存在拖欠。另根据《劳动合同法》第47条规定，经济补偿金的月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资，而荆州市劳动人事争议仲裁委员会是根据被告受伤前12个月平均工资计算是错误的，并且认定双方劳动关系自2007年9月起开始是错误的。因此，为了查明本案的具体事实，公正审理本案，维护原告的合法权益，现依法向法院提起诉讼，请求公正判决。原告（互为被告）张文胜辩称：原告立案之后，被告擅自把原告的社会保险计算基数降低为6000元每个月，被告违法事实明显，被告事发之后没有告知原告可以休息四个月，继续安排原告工作导致原告病情加重。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议及对真实性无异议，来源合法，与本案具关联性的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方当事人对劳动仲裁程序查明的以下事实不持异议，本院予以确认：椰阔公司委托第三方北京外企人力资源服务湖北有限公司江汉分公司在武汉市为张文胜缴纳了2007年9月至2009年7月的职工社会保险费。2009年7月双方签订了期限为三年的劳动合同，工作岗位为湖北片区经理。2012年6月续签无固定期限的劳动合同。2018年5月23月张文胜在宜昌市洽谈业务过程中因工负伤，2018年8月15日经武汉市人力资源和社会保障局出具武人社工险决字（2018）第020062号《认定工伤决定书》认定为工伤。2019年2月15日武汉市劳动能力鉴定委员会武劳鉴结字（2019）0389号《武汉市职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论通知书》鉴定张文胜工伤致残等级为十级，2019年6月12日武劳鉴结字（2019）T093号《武汉市职工工伤与职业病停工留薪期确认结论通知书》确认四个月的停工留薪期。2019年7月22日张文胜因伤复发住院治疗。张文胜曾组织相关材料到武汉市医保中心申请延长停工留薪期，该中心工作人员口头告知不能受理《停工留薪延长申请》，要求张文胜自行与椰阔公司协商解决。双方约定张文胜的劳动报酬由基本工资6000元加业绩提成组成。张文胜受伤前12个月实发工资情况为：2018年5月4487.55元、4月份6906.95元、3月份7080元、2月份8740.75元、1月份16722.99元；2017年12月份7341.18元、11月份8168.91元、10月份9169.73元、9月份6620.33元、8月份10538.43元、7月份6122.42元、6月份9830.58元、5月份7725.53元，张文胜受伤前12个月平均工资为8419.64元/月。2018年武汉市职工平均工资为6640元/月。本院结合庭审中原、被告双方的举证、质证及陈述，归纳本案争议焦点为：椰阔公司是否应向张文胜支付停工留薪期间的工资？椰阔公司是否应向张文胜支付经济补偿金？关于椰阔公司是否应向张文胜支付停工留薪期间的工资的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月”，武汉市劳动能力鉴定委员会在2019年6月12日作出的武劳鉴结字（2019）T093号《武汉市职工工伤与职业病停工留薪期确认结论通知书》确定张文胜的停工留薪期为4个月，张文胜要求延长停工留薪期应当由劳动能力鉴定委员会确认，而张文胜没有提交相关证据加以证明，所以张文胜的停工留薪期工资应按照4个月计算。张文胜受伤前12个月平均工资为8419.64元/月，而张文胜停工留薪期间的实发工资依次为2018年6月2115元、7月2031.48元、8月4813.94元、9月6958.97元，故椰阔公司还应向张文胜支付停工留薪期应发工资的差额17759.17元【8419.64元/月×4个月-（2115元+2031.48元+4813.94元+6958.97元）】。关于椰阔公司是否应向张文胜支付经济补偿金的问题。根据《劳动合同法》第三十八条规定“用人单位未及时足额支付劳动报酬的或未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同”，四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”本案中椰阔公司未足额向张文胜支付工资，张文胜要求解除双方劳动关系，椰阔公司应当依法向其支付解除劳动关系经济补偿金。椰阔公司为张文胜缴纳了2007年9月至2009年7月的职工社会保险费，缴纳职工社会保险费的基础是双方之间的劳动关系，据此可以推定双方于2007年9月起建立事实劳动关系。张文胜于2019年9月18日向椰阔公司提交解除劳动关系通知书，椰阔公司也予以认可，双方劳动关系存续时间为2007年9月至2019年9月18日。根据《劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，双方劳动关系解除前工资未正常发放，应当按照其受伤前正常发放的平均工资计算，故椰阔公司应向张文胜支付经济补偿金101035.68元（8419.64元/月×12个月）。依据《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的享受以下待遇：……（二）劳动聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，又依据《湖北省人力资源和社会保障厅关于做好工伤保险待遇支付等工作的意见》【鄂人社规（2012）2号】第五条规定“因工致残被鉴定为五至六级伤残的职工本人书面提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，以及因工致残被鉴定为七至十级伤残的职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准为8至34个月的所在地统筹地区上一年度职工月平均工资，其中五级为34个月，六级为28个月、七级为20个月、八级为16个月、九级为12个月、十级为8个月”，故椰阔公司应向张文胜支付一次性伤残就业补助金53120元（6640元/月×8个月）。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条的规定，判决如下：一、原告（互为被告）张文胜与被告（互为原告）上海椰阔商贸有限公司劳动关系于2019年9月18日解除；二、被告（互为原告）上海椰阔商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（互为被告）张文胜支付停工留薪期工资差额17759.17元；三、被告（互为原告）上海椰阔商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（互为被告）张文胜支付解除劳动关系经济补偿金101035.68元；四、被告（互为原告）上海椰阔商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（互为被告）张文胜支付一次性伤残就业补助金53120元；五、驳回原告（互为被告）张文胜的其他诉讼请求；六、驳回被告（互为原告）上海椰阔商贸有限公司的诉讼请求。被告（互为原告）上海椰阔商贸有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费20元，由原告（互为被告）张文胜负担10元，被告（互为原告）上海椰阔商贸有限公司负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审 判 长  黄云枝人民陪审员  朱安英人民陪审员  高清莉二〇二〇年十一月十三日书 记 员  李安龙