湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初8669号原告:曾长六，男，1977年10月6日出生，汉族，住湖南省新化县。委托诉讼代理人：胡昌超，男，1970年11月14日出生，汉族，住湖南省隆回县。被告：中建五局第三建设有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区中意一路158号1601。法定代表人：陈勇，董事长。委托诉讼代理人：卓如君，湖南悦凌律师事务所律师。被告：长沙百旺建筑劳务有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区中意一路1号金领家族A片N单元607房。法定代表人：谭礼强，总经理。委托诉讼代理人：李成超。第三人：刘强，男，1989年9月18日出生，汉族，住湖南省新化县。第三人：曾长新，男，1967年9月8日出生，汉族，住湖南省新化县。原告曾长六（以下简称原告）与被告中建五局第三建设有限公司（以下简称中建五局三公司）、长沙百旺建筑劳务有限公司（以下简称百旺劳务公司）及第三人刘强、曾长新劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人胡昌超，被告中建五局三公司的委托诉讼代理人卓如君，被告百旺劳务公司的委托诉讼代理人李成超，第三人曾长新到庭参加诉讼。第三人刘强经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告中建五局三公司、百旺劳务公司承担原告工地受伤的用工主体责任或者与原告存在事实劳动关系。事实与理由：原告受被告百旺劳务公司班组长暨第三人刘强安排，于2019年8月底进入被告中建五局三公司承建的长沙县黄花镇保利东郡项目（被告百旺劳务公司承包劳务）做泥工，并由第三人刘强代发了工资。2019年10月13日，原告由第三人刘强安排至被告中建五局承建的株洲中建玥熙台项目（被告百旺劳务公司承包劳务）做泥工。2019年10月22日，原告在该项目5号栋上班时不慎被掉下的砖头砸伤手指，并由第三人刘强安排其哥哥刘辉送至株洲市中医医院治疗。医院诊断为左手大拇指近节骨折。10月28日，原告被转至浏阳骨伤科医院治疗。上述两家医院治疗费用均由第三人刘强的哥哥刘辉代被告百旺劳务公司支付。基于上述事实，为维护原告的合法权益，提起诉讼，望判如所请。被告中建五局三公司辩称：已将案涉项目分包给具有相应资质的被告百旺劳务公司。被告中建五局三公司没有聘用过原告，与原告之间不存在事实劳动关系，也不应承担用工主体责任。被告百旺劳务公司辩称：被告中建五局三公司与多家建筑劳务公司签订了建筑劳务合同，原告并无证据证明其在被告百旺劳务公司工作。劳动仲裁裁决书已经生效，原告反复提起诉讼后又撤诉，违反法律规定，劳动争议的法律程序已经结束。原告在劳动仲裁的开庭笔录中自述是包工头，以包工或者点工的形式，以工段为单位和被告中建五局三公司谈好价格后做工。请求驳回原告的诉讼请求。第三人刘强未陈述意见。第三人曾长新陈述：被告百旺劳务公司所说不是事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告百旺劳务公司具有建筑劳务分包资质。被告中建五局三公司承包了中建·玥熙台项目一期工程，并将其中的劳务施工分包给了被告百旺劳务公司。第三人刘强从被告百旺劳务公司分包了部分泥工工程，原告及第三人曾长新均在第三人刘强的班组工作。2019年10月22日，原告在工地工作过程中受伤，被送至株洲市中医伤科医院、浏阳市骨伤科医院救治。原告受伤后，向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与被告百旺劳务公司存在事实上的劳务用工关系。长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月30日作出雨劳人仲案字（2019）第1163号仲裁裁决：驳回原告的仲裁请求。原告不服仲裁裁决，于2020年4月17日诉至本院。2020年6月16日，原告申请撤诉。本院作出（2020）湘0111民初3383号民事裁定：准许原告撤诉。2020年6月16日，原告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告百旺劳务公司承担用工主体责任。长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会认为不属于劳动争议案件受理范围，决定不予受理。原告于2020年6月30日诉至本院。2020年7月21日，原告申请撤诉。本院作出（2020）湘0111民初5925号民事裁定：准许原告撤诉。2020年8月18日，原告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告中建五局三公司、百旺劳务公司承担原告工地受伤的用工主体责任或者与原告存在事实劳动关系。长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会认为已经劳动人事争议仲裁处理，不再重复处理，决定不予受理。原告于2020年8月19日诉至本院，请求判如所请。另查明：1、被告百旺劳务公司为中建·玥熙台项目一期主体劳务工程向中国人民健康保险股份有限公司投保了团体建筑工程意外伤害险及意外医疗险。2019年10月22日，被告百旺劳务公司因原告在工作时受伤，向中国人民健康保险股份有限公司报案。2020年9月8日，被告百旺劳务公司向中国人民健康保险股份有限公司出具证明称：2019年10月22日发生了误报保险事宜；项目现场管理人员在未经核实的情况下为原告报险，误认为原告是公司员工；经多次调查核实，原告不属于公司员工。2020年9月14日，中国人民健康保险股份有限公司出具说明：经过系统核实，原告未在公司进行理赔。2、2020年1月17日，第三人刘强向原告账户转账31725元，转账备注为：“保利东郡地下室砌体工人工资支付”。3、2020年3月17日，被告百旺劳务公司向第三人曾长新账户转账15800元，转账摘要为：“中建玥熙台刘强班组曾长新劳务费”。本案在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人不能达成协议。本院认为，被告中建五局三公司将中建·玥熙台项目一期工程的劳务施工分包给了被告百旺劳务公司。被告百旺劳务公司将泥工项目分包给不具备用工主体资格的第三人刘强施工，原告在第三人刘强的班组工作，被告百旺劳务公司并未对原告进行劳动管理，也未向原告发放工资，故原告与被告中建五局三公司、百旺劳务公司之间不存在劳动关系。但根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”。被告百旺劳务公司与第三人刘强之间系违法分包关系，原告在施工过程受伤，应由被告百旺劳务公司对其承担用工主体责任。据此,依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条之规定，判决如下：一、被告长沙百旺建筑劳务有限公司对原告曾长六承担用工主体责任；二、驳回原告曾长六的其他诉讼请求。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告长沙百旺建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  胡涵二〇二〇年十一月十九日书记员  段娟附：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。