山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终6279号 上诉人（原审被告）：顾银亭。 被上诉人（原审原告）：济南浩辰展示有限公司，住所地济南市天桥区北闸子仓储中心1号楼E1。 法定代表人：刘俊花，总经理。 委托诉讼代理人：韩国栋，男，系公司员工。 上诉人顾银亭因与被上诉人济南浩辰展示有限公司（以下简称浩辰公司）承揽合同纠纷一案，不服山东省昌乐县人民法院（2020）鲁0725民初254号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人顾银亭，被上诉人浩辰公司法定代表人刘俊花及其委托诉讼代理人韩国栋参加了诉讼。本案现已审理终结。 顾银亭上诉请求：撤销山东省昌乐县人民法院（2020）鲁0725民初254号民事判决，驳回浩辰公司的诉讼请求，一二审诉讼费用由浩辰公司负担。事实和理由：顾银亭与浩辰公司在2019年7月15日签订了一份昌乐中百和诸城中百大厦的服装道具承揽合同，共计合同价值71000元。合同约定：首付百分之六十，交货验收后百分之三十，安装完毕合格后五天把剩下百分之十付清，顾银亭在2019年11月16日之前已经打款47500元整，积极履行了协议。浩辰公司在诸城中百女人似水的道具没有按商场要求做坏道具一节、两个中岛，道具本身所附带的线路质量都不符合商场要求，也不给顾银亭商场验收合格证。商场多次打电话要求整改，其从充而不闻，是顾银亭的合作人段蕾万般无奈情况下维修并垫付费用，但到现在为止浩辰公司也没有履行协议。昌乐中百女人似水店的道具安装其所做所为更是气人，明知道制作的开关和线路是有重大安全隐患，不做整改直接走人了事，从此再不过问多次沟通就是要钱，并且带人去拆道具柜，一直到现在都没有安装结束，后续的工作是顾银亭派人做的，顾银亭无奈终止商场合约，何谈正常经营的说法。顾银亭诉求退回47500的道具承揽合同款，中止合同，赔偿顾银亭帮其找电工支出的昌乐店两人四个工作日每天工资1500元、材料费1000元，共计7000元，诸城店电工两人四个工作日，工资每人每天1500元、材料费1800元，共计7800元，赔偿导致店铺关门所造成的安装和装修还有直接损失共计90000元。因疫情原因顾银亭在庭审当日无法到庭申诉，请法院查明事实，依法支持顾银亭的上诉请求。庭审中补充：诸城店和昌乐店的装修押金6000元是顾银亭交给商场的，商场押金本身应当是浩辰公司交的，而实际安装的风险是由顾银亭承担的。 浩辰公司辩称，在合同第4条约定安装手续由委托方办理，相关费用由委托方承担，顾银亭也签字确认了。顾银亭在上诉状中提及的付款、图纸、安装等问题既不合理也不符合事实，事实情况是顾银亭诸城店的合同是在安装完毕即7月15日晚上补签，昌乐店是与诸城店一块签订。首先付款问题，顾银亭应在合同签订也就是诸城店安装完毕7月15日付款到诸城店90%即22050元整与昌乐店定金60%即28046.7元，到8月13日前负诸城店尾款10%即2450元与昌乐店中期款30%即14023.35元共计66570.05元，如顾银亭所述在2019年11月16日前只打款47500元整，这就是顾银亭所谓的积极履行协议。关于诸城更换道具问题，诸城最终确定图纸与现场安装完毕时均为矮柜，在报价单中也有体现，顾银亭自己考虑不周，不是浩辰公司的问题，安装完毕后顾银亭想更换一节矮柜为一节高柜另外增加一侧包柱，更换两个中岛，为了能长期合作浩辰公司答应为其更换并收取成本费，因未在报价单中体现故在一审中没有主张此费用，现在顾银亭自己提出高柜、包柱及两个中岛的问题，恳请法院裁定顾银亭支付此项整改费用一节高柜、包柱及2个中岛的货款及运输费用、人员搬运费用共计6500元整。诸城电路整改部分柜体内电路均为封闭区域施工，在封闭前都要由商场电工进行封闭验收后方可继续施工，安装时已经由商场电工验收过柜内线路，其他电路问题均是顾银亭与安装人员自行协调安装，浩辰公司不负责由此引发的验收与维修问题，昌乐店安装时间8月14日至8月18日安装工人离场，在此期间顾银亭没有与安装工达成顶部灯具和线路的安装协议。另外由于现场电路与顶部装修吊楣装修未制作完毕（以上部分不在报价单内），导致浩辰公司两名安装人员误工两天，给浩辰公司造成损失3400元，此费用也未在一审中体现，故在此请求法院裁定顾银亭支付此项费用。以上陈述事实清楚，证据确凿，顾银亭未按合同履行付款义务，由于顾银亭未按合同付款，导致浩辰公司工人工资不能及时发放，工人自发去昌乐中百商场讨要欠款，浩辰公司了解情况后，积极与商场协商，顾银亭不理不睬，不接电话，最后浩辰公司接受商场建议走法律程序，向昌乐县人民法院提起诉讼。昌乐县人民法院多次与顾银亭联系开庭时间，顾银亭以各种理由推脱，导致案件延期三次，最终缺席判决，顾银亭的诉讼请求，浩辰公司认为是罔顾事实，信口开河，浩辰公司从事装修及展柜制作多年，从未听说过1500元一天的人工费用，店铺关门也是顾银亭欺骗合作方与经营不善导致，与浩辰公司没有关系。此外顾银亭为河南省周口市商水县林业部门的公职人员，是否能参与商业行为，还请法院查实，如其违规还请法院向纪检部门转交。综上所述，顾银亭所述内容与事实严重不符，还请二审法院判决顾银亭立即履行一审判决，并支付诸城整改费用、昌乐误工费用合计9900元整。 浩辰公司一审法院起诉请求：1.依法判令顾银亭支付浩辰公司柜台安装剩余款项共计23744.5元及利息（从起诉之日起按照中国银行贷款利率计算至实际付清之日止）；2.本案诉讼费用由顾银亭承担。 一审法院认定事实：2019年7月15日，浩辰公司、顾银亭签订了《诸城中百女人如水报价》单及《昌乐中百女人如水报价》单各一份，两份协议约定了工程的项目名称及单价，并约定：本报价单含运费和安装费，其中诸城店报价为24500元，昌乐店报价为46744.50元；因特殊要求增加款项不含在内（如制作改变、增加产品等），制作周期收到首付款15日出货；安装结束后委托方应及时验收，产品使用3日内如未进行验收，视为合格产品；付款方式确定制作首付60%，出货前付30%，安装完5日内付清余款10%。协议签订后，顾银亭于2019年7月13日通过微信转账支付韩国栋（刘俊花丈夫）10000元、于2019年7月15日通过微信转账支付韩国栋2500元、于2019年8月10日通过微信转账支付韩国栋10000元；2019年7月31日通过段红梅向韩国栋在中国农业银行的账号转账支付15000元；2019年11月6日，通过蒋红雯向浩辰公司账户转账支付10000元。上述柜台已投入使用。 一审法院认为，浩辰公司、顾银亭签订的《诸城中百女人如水报价》单及《昌乐中百女人如水报价》单系双方当事人的真实意思表示，且并不违反相关法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方应依约行使权利、履行义务。依据浩辰公司提交的证据，顾银亭尚欠装饰装修款项共计23744.50元，浩辰公司要求顾银亭支付，依法应予支持。关于浩辰公司主张的利息损失，浩辰公司要求按照中国人民银行同期贷款利率计算，因上述计算标准已在2019年8月20日停止使用，故一审法院酌情该损失自浩辰公司起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。顾银亭经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、质证等权利，并不影响本院对案件事实的审查和对证据的分析、认证。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、顾银亭自判决生效之日起十日内支付浩辰公司装饰装修款23744.50元及利息（利息以上述欠款为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2020年1月14日起至实际履行之日止）；二、驳回浩辰公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费394元，减半收取197元，由顾银亭负担。 本院二审期间，顾银亭提交以下证据： 1.2019年8月24日昌乐中百商场经理李振江与顾银亭的微信聊天记录，证明浩辰公司制作的稳压器存在质量安全隐患，李振江多次让浩辰公司整改，浩辰公司至今也没有整改。 2.提交微信聊天记录中上海千恋贸易有限公司与山东百货集团有限公司中百大厦清账协议一份，证明因工期未完成，中百公司扣了顾银亭6000元。 经质证，浩辰公司对李振江与顾银亭的微信聊天记录真实性没有异议，但高柜上面的线盒是商场电工让安装工人装在那个位置的；清账协议中甲方是上海千恋贸易有限公司，甲方不是顾银亭，扣除的费用没有写明白事由，与本案不具有关联性。 浩辰公司提交诸城店和昌乐店现场安装工人出具的证明两份，谢宝强证明内容为：其是专门承接货架安装人员，2019年8月浩辰公司的韩经理联系证人安装诸城中百女人似水服装货架，8月14日到昌乐，安装现场基础装修还未结束顶部灯具总电源都未安装，吊楣也未制作完成，无奈我们只能先组装货柜，由于报价未含顶部灯具及电路线路，女人似水的顾银亭找我协商电路安装及费用，因为费用顾银亭不接受未达成安装协议，8月18日货柜安装结束，柜内施工电路因为是需要封闭，在封闭前已经联系商场要求由商场电工验收合格。证明人：谢宝强。邵伟忠证明内容：证人是专业承接货架安装人员，2019年7月浩辰公司的韩经理找证人安装诸城中百女人似水服装货架，7月14日到诸城7月15日安装完毕，期间由于顶部灯具及线路韩经理没有报价，由韩经理介绍我直接与客户达成顶部灯具及线路的口头安装协议安装费用600元，安装完成后客户耍赖仅支付450元，柜内电路铺设在面板封闭前已经由商场电工验收合格。以上证据证明诸城店顶部及顶部相关的线路是顾银亭与安装工人达成的协议，与本案诸城店安装合同无关，所谓的安装电路不合格是这个电路。昌乐店安装人员谢宝强出具的证明，证明货柜到现场所有基础装修均未完成，顶部的电路和相关线路都不在浩辰公司施工范围内，顶部灯具和电源线路安装是顾银亭自己找人装的，柜内线路是需要封闭的，在封闭之前根据商场要求已经验收合格了。浩辰公司与顾银亭签订的合同第二条服务范围内能做的都做了，不包含顶部灯具及铺设，商场验收不合格全部指的是顶部灯具和线路，与柜体内不牵扯。 经质证，顾银亭对邵伟忠出具的证明除对最后一句话有异议外对其他部分没有异议，邵伟忠是浩辰公司的工作人员，顶部是顾银亭要求邵伟忠做的，经过商场验收没有问题。邵伟忠柜体内做的线路和稳压器均不符合商场规定的，商场要求整改，如果验收合格了，浩辰公司应提交商场验收合格证。对谢宝强的证明不认可，商场基础设施没有做完与柜体安装没有联系，不影响浩辰公司安装。 根据双方当事人的举证、质证意见，本院认定如下：顾银亭提交的其与李振波的微信聊天记录，浩辰公司对其真实性没有异议，对证明目的不予认可，该证据系顾银亭与李振波的聊天，不能证明系浩辰公司安装的线路出现问题；清障协议没有双方的签字盖章，主体亦不是顾银亭，不能证明与本案的关联性，对其证明效力不予采信。浩辰公司提交的证明，邵伟忠的证明，顾银亭除对最后一句话有异议外，其余没有异议，顾银亭也未提交证据证明浩辰公司柜内电路铺设存在问题，故对邵伟忠的证明本院予以采信；谢宝强的证明顾银亭不予认可，对其证明效力本院不予采信。 另经查阅一审卷宗认定事实如下：顾银亭与浩辰公司签订的《诸城中百女人如水报价》和《昌乐中百女人如水报价》约定本报价单含运费和安装费，不含顶部灯具及铺设、地板及铺设、旧装饰拆除及报价不含项目。安装手续由委托方办理，其相关费用由委托方承担。二审庭审中，顾银亭认可案涉两个店铺均实际经营过。 顾银亭上诉状中提出要求浩辰公司退回47500元道具承揽合同款、中止合同、赔偿人工费、材料费14800元及停业损失90000元，其在一审中未提出反诉。浩辰公司要求顾银亭支付诸城店整改费及昌乐店误工费共计9900元，该诉求浩辰公司在一审中亦未主张。对于顾银亭及浩辰公司二审提出的上述诉求未调解成功。 本院查明的其他事实与一审查明的事实一致，予以确认。 本院认为，本案争议的焦点问题是浩辰公司是否完成了安装义务，安装是否存在质量问题，顾银亭应否支付安装费用及数额，顾银亭要求退回道具赔偿损失请求能否成立。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。顾银亭主张浩辰公司做坏道具、线路铺设不符合商场要求，浩辰公司不予认可，对此顾银亭应负相应的举证责任，但在本案中顾银亭提交的证据均不足以证明其该项上诉主张，顾银亭已对案涉店铺进行了实际经营，故对其该项上诉主张本院不予支持，顾银亭应按照约定支付浩辰公司装饰装修款项。对于顾银亭提出的退回道具并赔偿损失的上诉请求及浩辰公司增加的诉求，双方在一审中均未提出，二审中亦不同意调解。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条第一款的规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。顾银亭、浩辰公司可另行解决。 综上，顾银亭的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费394元，由上诉人顾银亭负担。 本判决为终审判决。 审判长  祝卫华 审判员  郭淑娟 审判员  贾丽丽 二〇二〇年十一月九日 书记员  吕 静