内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2020）内02民终2395号上诉人(一审被告):永安财产保险股份有限公司聊城中心支公司。负责人：焦宪忠。委托诉讼代理人：陈美丽，内蒙古民英律师事务所律师。委托诉讼代理人：李利清，内蒙古民英律师事务实习律师。被上诉人（一审原告):王国维，男，1984年3月16日出生，住包头市。委托诉讼代理人：贾双利，内蒙古辰星律师事务所律师。被上诉人（一审被告):杨东鹏，男，1992年4月15日出生，职业不详，住山东省高唐县。被上诉人（一审被告):高唐县通达运输有限公司。法定代表人：杨艳军，该公司执行董事。上诉人永安财产保险股份有限公司聊城中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王国维、被上诉人杨东鹏、被上诉人高唐县通达运输有限公司（以下简称通达运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市九原区人民法院（2020）内0207民初817号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月27日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人保险公司的委托诉讼代理人陈美丽、李利清、被上诉人王国维的委托诉讼代理人贾双利到庭参加诉讼，被上诉人杨东鹏、被上诉人通达运输公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.撤销一审判决,发回重审或依法改判；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、一审法院认定事实不清。对误工期限认定不合理,虽然《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定:误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。但应考虑伤者的实际伤情,且何时进行伤残鉴定受到多种因素影响,中间还涉及到春节假期,后期又爆发疫情,鉴定机构在2019年12月30日受理，却在2020年4月7日才出具鉴定报告,但根据《人身损害误工期、护理期营养期评定规范》9.1.1非手术治疗:误工应为45-150日。原告主张按照交通运输业计算误工费,我司不予认可,原告虽举证其具有驾驶营运车辆的资格,但资格不代表收入,且事故发生时,也并不属于从事营运活动。原告应举证其从事运输行业，提供银行流水,劳动合同,如果系他人雇佣的,应提供工资收入证明。伤者自身存在颈椎病,无评残标准,根据A.10a)b)c)d)e),鉴定存在偏颇,未提供具体的日常生活有关的活动能力轻度受限测试,鉴定不合理。王国维辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本案应当驳回上诉，维持原判。杨东鹏、通达运输公司未到庭。王国维向一审法院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令被告支付原告医疗费37141.44元、伙食补助费3100元、营养费3100元、误工费100118元、陪护费4030元、伤残赔偿金76610元、精神抚慰金3000元、鉴定费2090元、鉴定检查费500元、交通费500元，共计230194.44元；2.诉讼费由被告承担。一审法院经审理认定事实：2019年1月19日1时5分左右，被告杨东鹏驾驶车牌号为×××的福田牌轻型厢式货车，沿京藏高速公路由西向东行驶至580公里+50米时，与前方由原告驾驶车牌号为×××的起亚牌小型普通客车发生追尾碰撞，后×××号小型普通客车被推前与道路右侧护栏发生碰撞，造成原告受伤，车辆受损的事故，之后，原告到就近的包头土右旗医院拍片就医，并于当日到包头医学院第一附属医院住院治疗，诊断：C6、C7棘突骨折，T1棘突骨折，颈神经根损伤。住院期间为2019年1月19日至1月29日，共计10天。原告于2019年4月26日二次到包头医学院第一附属医院住院治疗，住院期间为2019年4月26日至2019年5月17日，共计21天，出院诊断：颈椎病、颈椎骨折后遗症。原告共支出医疗费37131元。根据内蒙古自治区公安厅交通管理总队高速公路一支队察素齐大队责任认定，被告杨东鹏负事故的全部责任，原告无责任。原告于2019年12月30日向本院提出鉴定申请，要求对其身体损伤进行伤残等级鉴定，2020年4月7日，内蒙古普德司法鉴定所作出[2020]临鉴字第039中司法鉴定意见书，结论：被鉴定人王国维伤残等级为十级。支出鉴定费2090元，检查费500元。被告杨东鹏所驾驶的车辆挂靠在被告通达运输公司，该车辆在被告保险公司投保交强险、100万三者商业险、不计免赔。一审法院认为：被告杨东鹏系×××的福田牌轻型厢式货车的实际所有人和该事故的侵权人，应对该事故承担民事赔偿责任；被告通达运输公司是×××车辆的挂靠单位，应对杨东鹏承担连带赔偿责任；被告保险公司作为×××车辆的投保公司，应在交强险限额范围内予以赔偿；不足部分，在商业三者险限额内根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由被告杨东鹏赔偿。现因原告的损伤已构成十级伤残，故原告要求营养费的请求，符合有关规定，本院予以支持。原告从事的职业为个体运输业，计算误工费应按该行业标准及法律规定去计算，计算至定残前一日，共443天，每日201.87元。现确认原告医疗费为37631元（包括鉴定时检查费500元）、住院伙食补助费3100元、营养费3100元、误工费89428元、陪护费2841元（91.65×31）、伤残赔偿金76610元、精神抚慰金3000元，鉴定费2090元、交通费300元，共计218100元。被告杨东鹏垫付的医疗费13000元，扣除其应承担的鉴定费和诉讼费后，应予退还。被告杨东鹏支付内蒙古××路产赔偿款860元（波形防撞护栏板、防阻块），应另行解决，本案不作处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十四条之规定，判决：一、被告永安财产保险股份有限公司聊城中心支公司赔偿原告王国维医疗费37631元（包括鉴定时检查费500元）、住院伙食补助费3100元、营养费3100元、误工费89428元、陪护费2841元、伤残赔偿金76610元、精神抚慰金3000元、交通费300元，共计216010元；二、被告杨东鹏赔偿原告王国维鉴定费2090元；三、被告高唐县通达运输有限公司对被告杨东鹏承担连带赔偿责任。以上款项，被告永安财产保险股份有限公司聊城中心支公司于本判决生效后十五日内支付原告王国维207386元，返还被告杨东鹏垫付款8624元（核减鉴定费、诉讼费）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4754元，减半收取2377元，由原告王国维负担91元，由被告杨东鹏负担2286元。当事人二审未提交新证据，经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，双方当事人争议的焦点问题在于：（一）一审法院计算王国维误工费是否正确；（二）鉴定机构出具的鉴定意见是否应予采信。王国维因交通事故身体遭受损害，经鉴定为十级伤残。根据王国维出院诊断证明，王国维需要卧床休息2个月，锻炼四肢功能。王国维在无其他特殊原因的情况下，一审法院计算误工费至定残前一日，共计443天不符合常理。根据王国维的病情，结合《人体损害误工期、护理期、营养期评定规范》，本院认定王国维的误工期为150天。王国维在一审庭审中提交其从事交通运输这一职业的相关证据，一审法院按照交通运输业标准计算王国维误工费并无不当。保险公司认为应当按照居民服务业标准计算误工费的上诉请求，本院不予支持。保险公司对鉴定意见提出异议，但是没有合理依据，对该请求不予支持。另，一审法院认定通达运输公司应对杨东鹏承担连带责任不当，应予纠正。因本案保险公司对受害人王国维已经足额赔付，故侵权人杨东鹏与挂靠人通达运输公司不再承担赔偿责任。综上所述，永安财产保险股份有限公司聊城中心支公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、撤销内蒙古自治区包头市九原区人民法院（2020）内0207民初817号民事判决；二、永安财产保险股份有限公司聊城中心支公司在交强险范围内赔偿王国维医疗费10000元、残疾赔偿金76610元、误工费30281元、精神抚慰金3000元、交通费109元，以上费用共计120000元；三、永安财产保险股份有限公司聊城中心支公司在商业三者险范围内赔偿王国维医疗费14631元（包括鉴定时检查费500元）、住院伙食补助费3100元、营养费3100元、陪护费2841元、交通费191元，以上费用共计23863元；四、永安财产保险股份有限公司聊城中心支公司在商业三者险范围内返还杨东鹏向王国维垫付医疗费13000元；五、驳回王国维的其他诉讼请求。以上履行款项于本判决生效后三十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2377元，由王国维负担757元，杨东鹏负担1620元；二审案件受理费4754元，由永安财产保险股份有限公司聊城中心支公司负担3240元，王国维负担1514元；鉴定费2090元，由杨东鹏负担。本判决为终审判决。审判长 丰 悦审判员 沈艳萍审判员 李雅滨 二○二〇年十一月二十三日书记员 张 宁附：本判决所适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。