河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终5278号上诉人（原审原告）：李春玲，女，汉族，1967年2月4日出生，住址：河南省汤阴县。委托诉讼代理人：王明利，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王金晗，北京市盈科（郑州）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：谷红星，男，汉族，1980年5月14日出生，住址：河南省汤阴县。委托诉讼代理人：魏运平，河南衡中律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨相臣，男，汉族，1979年12月23日出生，住址：河南省内黄县。委托诉讼代理人：魏希群，安阳市内黄县正弘法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司鹤壁市分公司，统一社会信用代码：9141061187265030X6，住址：兴鹤大街北段。负责人：郭波，该公司经理。委托诉讼代理人：康保星，河南谦荣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:内黄县宏轩物流运输有限公司，住所地河南省内黄县东庄镇政府东150米。法定代表人：王万轩，该公司执行董事。被上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司，住所地河南省安阳市殷都区文峰大道中段。负责人：牛江良，该公司经理。委托诉讼代理人：杜潇赟，河南兴邺律师事务所律师。原审第三人:中原农业保险股份有限公司河南省分公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路20号海联大厦9层。负责人：雷廷军，该公司经理。上诉人李春玲因与被上诉人谷红星、杨相臣、中国人民财产保险股份有限公司鹤壁市分公司、内黄县宏轩物流运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司、原审第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省汤阴县人民法院（2020）豫0523民初1497号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。李春玲上诉请求：1、请求二审法院撤销原判改判被上诉人赔偿上诉人各项损失共计194421.73元，不服金额共计38081.19元。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院不顾上诉人提交的护理人的实际误工材料，忽视郑州市骨科医院出院证上载明的“需两人护理”字样，以一人护理且按居民服务业行业标准予以计算护理费，直接侵害了上诉人的实体权益，于理不合。一审法院不应以鉴定意见书为依据，认定本次受伤后只需1人护理，直接侵犯了上诉人的实体权益，应结合上诉人的实际情况以及住院病历认定2人护理，且其中任有林的护理费应按照实际误工计算。二、一审法院支持了后续治疗费，却并未支持二次手术时的住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费，于理不合，根据法律相关规定，应一并支持上述各项费用。一审法院已经支持其二次手术费用，为避免司法资源的浪费，减少当事人诉累，一次性解决双方纠纷，故其余各项损失也应一并支持。其中住院伙食补助费应为：50元／天×18天=-900元；营养费：20元／天×18天=360元；误工费：125.14元／天×18天=2252.52元；交通费：20元／天×18天=360元。望贵院依法改判上述被上诉人赔偿上诉人各项损失共计194421.73元谷红星答辩称，原审判决认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。杨相臣答辩称：一、上诉人上诉请求及理由不符合法律规定，一审判决对护理人员和后期治疗费用是按照鉴定意见书确定的，证据具有合法合理性，上诉人上诉理由不成立应予驳回。二、被上诉人在人保投有三者险，首先应该保险公司承担，被上诉人不应承担。中国人民财产保险股份有限公司鹤壁市分公司答辩称，本起交通事故另一个当事人起诉至汤阴县人民法院，汤阴县人民法院做出判决并且已经生效，该判决书中鹤壁人保在交强险中已支付106710元，本公司只在剩余14190元范围内承担责任。中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司答辩称:一、出院记录明确记载陪护一人，与出院证所记载的陪护两人相矛盾，一审法院依据鉴定意见确认一人护理并无不当。关于后续治疗费用，司法鉴定所做出的医疗时间不确定，原审法院判决在实际发生后另行主张并无不当。原审判决事实清楚，适用法律正确，应予以维持。李春玲向一审法院起诉请求：1．判令五被告赔偿原告医疗费等各项费用共计195340.11元；2．诉讼费由被告负担。庭审中，原告变更第1项诉讼请求为：判令五被告赔偿原告医疗费等各项费用共计274634.03元。一审法院认定事实：2019年4月26日13时50分许，被告谷红星驾驶豫Ｆ×××××号重型载货专项作业车，沿汤阴县葛嘴302省道由东向西行驶至葛嘴××省××（汤阴县××村路口）处时，与同方向行驶被告杨相臣驾驶的豫Ｅ×××××号大型半挂牵引车相撞后，又撞到同方向在非机动车道上行驶李利儿驾驶的电动自行车，造成车辆受损、李利儿当场死亡、电动自行车乘坐人原告李春玲受伤的交通事故（事故发生后，河南省道路交通事故社会救助基金对李春玲进行救助垫付）。2019年5月17日，汤阴县公安交通管理大队出具道路交通事故认定书，认定被告谷红星负事故主要责任，被告杨相臣负事故次要责任，李利儿、李春玲不承担责任。豫Ｆ×××××号车辆在被告人保财险鹤壁市分公司处投保交强险。豫Ｅ×××××号车辆、豫E2Z56挂号车辆的登记车主系被告内黄县宏轩物流公司。豫Ｅ×××××号车辆在被告人保财险安阳市分公司处投保交强险和责任限额为100万元的商业三者险（不计免赔），投保人系安阳市大昌汽车运输有限公司；豫E2Z56挂号车辆在被告人保财险安阳市分公司处投保责任限额为5万元的商业三者险（不计免赔）。本次事故发生在上述车辆保险期间内。事故发生后，第三人中原农保河南省分公司为原告垫付费用29293.92元，被告谷红星先行赔偿原告50000元。2019年4月26日，原告因事故受伤后被送往汤阴县人民医院急救，并支出医疗费4921.98元。同日，原告到安阳市人民医院住院治疗，2019年5月21日出院，共住院25天，并支出医疗费76928.08元。经该院诊断，原告的伤情为：1．双侧胫骨近端骨折伴腓骨骨折；2．左足部开放性损伤伴跟骨、距骨、跖骨骨折；3．双下肢皮肤脱套伤。该院出院医嘱建议原告转上级医院治疗。2019年5月21日，原告转至郑州市骨科医院住院治疗，2019年7月24日出院，共住院64天，并支出医疗费103138.80元。经该院诊断，原告的伤情为：1．双下肢多发软组织坏死；2．双侧胫腓骨上段粉碎性骨折术后；3．左侧跟骨骨折术后；4．左肾囊肿。2019年7月24日，原告购买弗雷他定片2盒，花费37元；购买健胃消食片1盒、新复方芦荟胶囊1盒，共花费26元；购买大轮助行器1个，花费140元。2019年7月30日，原告购买红霉素软膏、医用纱布等，花费36.60元。2019年8月6日，原告在安阳市人民医院支出其他费（病案室）72.40元。2019年8月15日，原告购买轮椅1辆，花费411元。2019年8月23日，原告在郑州市骨科医院支出其他费116.80元。2019年9月6日，原告在郑州市骨科医院支出其他费29.20元。原告于起诉前向法院申请就其伤残等级、误工期限、营养期限、后续治疗费、护理期限进行鉴定。经法院委托，安阳民众法医临床司法鉴定所于2020年2月13日出具安民众司鉴所［2020］临鉴字第010号司法鉴定意见书，结论为：原告的伤情不构成伤残；原告护理期限为108天（含后续医疗实施内固定物取出术期间的护理），误工期限为160天；营养期限为90日；原告在不发生感染或其他并发症的情况下实施内固定物取出术的医疗费约为9000元，医疗时间约为18日左右，治疗期间应有1人护理。为此，原告支出鉴定费1900元、检查费480元，共计2380元。对原告主张的各项费用，法院认定如下：1．医疗费，原告主张194306.84元，并提供住院病历、医疗费票据、司法鉴定意见书等予以证实。被告人保财险鹤壁市分公司辩解原告医疗费应扣除非医保用药部分；院外购药无医嘱证明，不应认可；后续治疗费应待实际发生后另行主张。被告人保财险安阳市分公司辩解原告伤情未构成伤残，故其在郑州市骨科医院治疗的合理性和必要性存疑；院外购药无医嘱证明，不应认可。原告主张的后续治疗费，系其实施内固定物取出术必然发生的费用，且相应金额有司法鉴定意见书予以证实，法院足以认定；原告转至郑州市骨科医院治疗，其必要性有安阳市人民医院医嘱予以证明，相关医疗费应予认定；原告院外所购药物，未超出其伤情治疗和恢复的合理范围，应予认定。但原告未举证证明其在医院支出的其他费用共计218.40元系医疗费，故对该部分费用法院不予认定。综上，对原告主张的此项费用，法院认定为194088.46元；2．住院伙食补助费，原告主张5350元（50元／天×107天），法院认定为4450元（50元／天×89天）；3．营养费，原告主张2160元（20元／天×108天），法院认定为1800元（20元／天×90天）；4．护理费，原告主张45471.27元（9825.57元／月÷30天×114天＋125.14元／天×65天），但结合原告住院病历及司法鉴定意见书，原告的护理费应按1人护理计算90天。另根据相关法律规定，原告护理费应按125.14元／天予以计算。故对此项费用，法院认定为11262.60元（125.14元／天×90天）；5．误工费，原告主张22274.92元（125.14元／天×178天），法院认定为20022.40元（125.14元／天×160天）。一审法院认为，本案各方当事人对汤阴县公安交通管理大队道路交通事故认定书认定的事实及责任划分均未提出异议，法院予以确认。对原告主张的各项费用，法院确认如下：医疗费194088.46元、住院伙食补助费4450元、营养费1800元、护理费11262.60元、误工费20022.40元、鉴定费1680元、残疾辅助器具费551元、交通费1780元，共计235634.46元。二保险公司辩解鉴定费不予承担，但该项费用系原告为确定自身损失而支出的合理必要费用，故对该辩解理由，法院不予采纳。被告人保财险安阳市分公司辩解被告杨相臣于事故发生时未取得道路货物运输驾驶员从业资格证，故其公司在商业三者险范围内免除赔偿责任。根据相关法律规定，保险人就保险合同的一般约定性免责事由，应对投保人尽到提示和明确说明义务。本案中，被告人保财险安阳市分公司提供的投保单本身系格式文本，且未附着合同条款，该证据不足以证实其公司已向投保人尽到提示和明确说明义务，故对上述辩解理由，法院不予采纳，被告人保财险安阳市分公司应在商业三者险责任限额内承担保险责任。因本案事故中被告谷红星负主要责任，被告杨相臣负次要责任，原告无责任，并结合事故车辆投保情况及李利儿死亡一案损失情况，对经法院确认的原告上述损失，应首先由被告人保财险鹤壁市分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在伤残赔偿限额内赔偿4190元，由被告人保财险安阳市分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在伤残赔偿限额内赔偿4190元；不足部分，由被告谷红星赔偿70％即145078.12元，由被告人保财险安阳市分公司在商业三者险责任限额内赔偿30％即62176.34元。综上，被告人保财险鹤壁市分公司应赔偿原告14190元，被告人保财险安阳市分公司应赔偿原告76366.34元，被告谷红星应赔偿原告145078.12元。被告谷红星先行赔偿原告的50000元，在履行时予以扣除。第三人中原农保河南省分公司为原告垫付的抢救费用29293.92元，在履行时予以扣除返还。因接受二次手术导致的除医疗费以外的其他费用，原告可待实际产生后另行主张。被告杨相臣经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告谷红星于判决生效之日起十五日内给付原告李春玲赔偿款145078.12元（被告谷红星先行赔偿的50000元，在履行时予以扣除）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司鹤壁市分公司于判决生效之日起十五日内给付原告李春玲赔偿款14190元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于判决生效之日起十五日内给付原告李春玲赔偿款76366.34元（第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司为原告垫付的29293.92元，在履行时予以扣除返还）；四、驳回原告李春玲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5420元，减半收取计2710元，由原告李春玲负担385元，被告谷红星负担1628元，被告杨相臣负担697元。本院经审理查明事实与一审认定事实一致。本院认为，安阳民众法医临床司法鉴定所鉴定意见书结论为：原告伤情不构成伤残，护理期限为108天（含后续医疗实施内固定物取出术期间的护理）。因后续医疗时间约为18日，故一审法院参照鉴定意见结论扣除后续医疗时间按照90天确定本次护理期限合法有据。关于护理费计付标准，因上诉人护理人员非固定职业，一审法院依据相关规定参照2019年河南省农林牧渔业收入标准确定护理费依法有据。关于后续医疗费用和其它费用，因鉴定意见书医疗时间不够确定，后续费用数额无法精确，故一审法院本次判决未予处理并无不当，上诉人可待后续费用发生后另行起诉主张。综上，一审判决认定事实清、适用法律正确，判决结果得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费752元，由上诉人李春玲负担。本判决为终审判决。审判长 崔素萍审判员付文华审判员朱志伟二〇二〇年十一月十九日书记员 陈             曦