四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0105民初13651号 原告：成都西村创意文化传播有限责任公司，住所地：成都市青羊区贝森北路**附****。 法定代表人：吴蕊蕊，董事长。 委托诉讼代理人：石波，国浩律师（成都）事务所律师。 委托诉讼代理人：张翔宇，国浩律师（成都）事务所律师。 被告：四川迈伦实业有限责任公司，住所地：成都市青羊区贝森路319号 委托诉讼代理人：柳晓露，四川思力律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡眉岩，四川思力律师事务所律师。 原告成都西村创意文化传播有限责任公司（以下简称西村公司）与被告四川迈伦实业有限责任公司（以下简称迈伦公司）合同纠纷一案，本院于2020年10月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告西村公司的委托诉讼代理人张翔宇，被告迈伦公司的委托诉讼代理人柳晓露到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 西村公司向本院提出以下诉讼请求：判令迈伦公司向西村公司支付未按期开具增值税专用发票的违约金676980.19元（按合同暂定税额为基数，年利率4.9%计算至实际开具之日止）。事实及理由：2019年6月，迈伦公司将“西村大院”资产按照评估价值98536.1万元作价出资至西村公司，并完成西村公司注册资本增加的工商变更登记。2020年4月22日，双方及成都西村新体育发展有限责任公司（以下简称西村体育公司）、成都贝森投资集团有限公司、杜坚签订了《五方协议》，约定迈伦公司须于2020年5月31日前按照税收相关法律法规规定，以“西村大院”资产注入时的实际入账价值进行纳税申报，以税务部门最终核算结果向西村公司开具全部增值税专用发票，迈伦公司承诺根据增值税专用发票所含进项税总额，暂按4692.2万元记，按年利率4.9%向西村公司支付款项作为迟延取得增值税专用发票期间的资金利息补偿，计算周期从2020年4月14日（含）至西村公司收到全部增值税专用发票之日（含）。截止2020年7月28日，迈伦公司仍未按协议约定开具增值税发票或支付违约金。故请求法院判如所请。 西村公司为支持其主张，提交了以下证据：《五方协议》，证明迈伦公司负有开具增值税发票并支付违约金的义务。 迈伦公司辩称，迈伦公司已按《五方协议》约定开具全部增值税发票，不应承担违约责任；西村公司主张的违约金及计算方式与本案事实不符。故请求驳回西村公司的诉讼请求。 迈伦公司为支持其主张，提交了以下证据：一、《五方协议》，证明本案应为税务部门最终核算结果开具增值税专用发票，第二条约定暂定进项金额4692.2万元仅是为向工商行政部门办理股权质押登记需要明确的数字，最终进项税额总额应以税务部门核算结果为准。二、2020年5月9日增值税专用发票，证明迈伦公司于2020年5月9日履行了以税务部门最终核算结果开具增值税发票的义务，税率为不征税，迈伦公司不存在违约。三、《投资框架协议》，证明迈伦公司并未向税务部门隐晦协议或实际情况。四、《清税证明》，证明迈伦公司以“西村大院”增资纳税后，不存在偷税、漏税等情形，没有导致西村公司变相承担任何企业税、土地增值税等。五、《股权质押合同》、股权出质设立登记通知书，证明最终税额以税务部门或司法机关核算结果为依据，不存在进项税额损失。 本院经审理认定事实如下： 2019年7月19日，成都体育产业投资集团有限责任公司、与迈伦公司、成都西村商务服务有限责任公司、成都贝森投资集团有限公司签订《框架投资协议》，其中约定迈伦公司拟为本次交易新设立一家全资子公司即乙公司，迈伦公司拟进行改制重组，以“西村大院”项目全部资产对乙公司进行实物增资。 2020年4月22日，迈伦公司（甲方）与西村体育公司（乙方）、成都贝森投资集团有限公司（丙方）、杜坚（丁方）、西村公司（戊方）签订《五方协议》，主要约定：为落实《框架投资协议》、甲方与乙方签订的《股权转让协议》、《股权转让补充协议》的相关约定，鉴于乙方已于2020年1月3日向甲方支付了《股权转让补充协议》约定的第二笔尾款，而甲方未按照《三方协议》约定在2020年3月13日前向戊方开具全部增值税专用发票，现各方达成以下条款：甲方须于2020年5月31日前按照税收相关法律法规规定，以“西村大院”资产注入时的实际入账价值进行纳税申报，以税务部门最终核算结果向西村公司开具全部增值税专用发票；甲方承诺根据增值税专用发票所含进项税额总额，暂按4692.2万元记（按照税收相关法律法规，以税务部门或司法机关最终核算结果为准），按年利率4.9%向戊方支付款项作为戊方延迟取得增值税专用发票期间的资金利息补偿；计算周期自2020年4月14日（含）至西村公司收到全部增值税专用发票之日（含）；甲方承诺就甲方未按协议约定向戊方开具增值税专用发票给戊方造成的一切损失承担赔偿责任（包括但不限于由于未开具增值税专用发票所造成的企业所得税、土地增值税等全部损失）。 2020年5月9日，迈伦公司开具了增值税普通发票99张，其中98张金额为9999999.99元，1张金额为5361000.98元，发票“货物或应税劳务、服务名称”载明：资产重组涉及的不动产，税率为不征税。 2020年5月12日，成都市青羊区税务局向迈伦公司出具《清税证明》，载明迈伦公司所有税务事项已结清。 另查明：《财政部、国家税务总局关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》附件2《营业税改征增值税试点有关事项的通知》第一条第二款第5项规定：在资产重组过程中，通过合同、分立、出售、置换等方式，将全部或者部分实物资产以及其相关联的债权、负债和劳动力一并转让给其他单位和个人，其中涉及的不动产、土地使用权转让行为不征收增值税。《国家税务局关于营改增试点若干征管问题的公告》载明：使用“未发生销售行为的不征税项目”编码，发票税率栏应填写“不征税”，不得开具增值税专用发票。 本院认为，案涉《五方协议》是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。根据《五方协议》约定，迈伦公司须于2020年5月31日前按照税收相关法律法规规定，以“西村大院”资产注入时的实际入账价值进行纳税申报，以税务部门最终核算结果向西村公司开具全部增值税专用发票，增值税专用发票所含进项税额总额暂按4692.2万元计算，按照税收相关法律法规，以税务部门或司法机关最终核算结果为准，按年利率4.9%支付延迟取得增值税专用发票的资金利息补偿。上述约定内容表明：迈伦公司支付违约金的前提为其应向西村公司出具增值税专用发票而未在约定期限内出具。从本案查明的事实来看，迈伦公司于2020年5月9日开具了增值税普通发票，发票载明不征税。《国家税务局关于营改增试点若干征管问题的公告》明确载明不征税项目不得开具增值税专用发票。故迈伦公司就不征税项目无法开具增值税专用发票而开具增值税普通发票，符合税收相关法律法规文件规定，应认定其已履行了开具增值税发票的相应义务。迈伦公司于2020年5月9开具发票，根据《五方协议》的约定，应从2020年4月14日起以税务部门或司法机关最终核算结果为准按年利率4.9%支付违约金至2020年5月9日，因税务部门最终核定不征税，而迈伦公司迟延开票20多天，且西村公司也未举证证明迈伦公司的该迟延行为对其造成了损失，故综合考虑迈伦公司的违约行为、西村公司的实际损失，本院酌定违约金为10000元，对西村公司的诉讼请求予以部分支持。 综上，本院对西村公司的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、四川迈伦实业有限责任公司于本判决发生法律效力之日起五日内向成都西村创意文化传播有限责任公司支付违约金10000元； 二、驳回成都西村创意文化传播有限责任公司的其余诉讼请求。 如未按照本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5285元，由成都西村创意文化传播有限责任公司承担5207元，四川迈伦实业有限责任公司承担78元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 吴 媛 二〇二〇年十一月十七日 书记员 李蓓菡