四川省万源市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1781刑初72号 公诉机关四川省万源市人民检察院。 被告人张雨，男，1974年2月9日出生，汉族，小学文化，重庆市长寿区人，住重庆市长寿区河街所，无业。因犯盗窃罪，于2016年7月19日被重庆市长寿区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元，2016年11月29日刑满释放；因非法持有毒品罪，于2017年9月26日被判处有期徒刑二年四个月，并处罚金一万元，2019年8月9日刑满释放。因本案，于2020年3月18日被万源市公安局抓获，同月19日被刑事拘留，于2020年4月25日被逮捕，现羁押于达州市看守所。 辩护人（指定）马俊举，四川法鑫律师事务所律师。 四川省万源市人民检察院以万检一部刑诉〔2020〕54号起诉书指控被告人张雨犯贩卖、运输毒品罪，于2020年7月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。万源市人民检察院指派检察员熊伟出庭支持公诉，被告人张雨及其辩护人马俊举等到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省万源市人民检察院指控：2020年3月18日9时许，被告人张雨驾驶车牌号为渝A**的长安牌轿车与李某、冉某、张某等人从重庆市长寿区出发前往陕西省安康市，于当日14时许被四川省万源市江家坝检查站查获，并从车内驾驶室座位下查获疑似冰毒一袋，从驾驶室门把手附近查获疑似毒品物两袋及用小铁皮筒装的疑似毒品物若干颗，经查明，该车从长寿出发一直由被告人张雨驾驶。2020年4月8日经鉴定：从驾驶室座位下中搜出疑似冰毒物中检出甲基苯丙胺，净重4.58克，从其他三处搜出的疑似毒品物均检出甲基苯丙胺、咖啡因，三处疑似毒品物总净重9.49克。 同时查明，被告人张雨曾向长寿籍吸毒人员黄某芮、李某燕分别贩卖毒品冰毒及麻古各2次。 公诉机关认为，被告人张雨将毒品甲基苯丙胺从重庆市长寿区运输至四川省万源市，同时曾将毒品甲基苯丙胺贩卖给长寿籍吸毒人员黄某芮2次、李某燕2次，情节严重，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。被告人张雨因盗窃罪，于2016年7月19日被判处有期徒刑六个月，系累犯，应当从重处罚。被告人张雨因犯非法持有毒品罪，于2017年9月26日被判处有期徒刑二年四个月，应当从重处罚。提起公诉，请依法判处。 被告人张雨辩称：车辆不是自己一个人动过；自己身上的麻古是自己吸食的；公安机关搜查车辆时没有见证人，自己也不知道毒品从哪里搜出来的；不知道毒品是哪里来的，确实不是自己的。自己没有卖毒品给黄某芮和李某燕，黄某芮转账是因为打游戏，她老公也是卖毒品被抓了的；李某燕是卖淫女，相互转账是在她那里耍，她问过自己有没有毒品，但是自己没有卖过给她。 辩护人的辩护意见为，构成犯罪无异议，请求依据证据和犯罪事实依法判处。 经审理查明：被告人张雨自2020年1月起，先后向长寿籍吸毒人员李某燕贩卖毒品冰毒及麻古2次，向长寿籍吸毒人员黄某芮贩卖毒品冰毒及麻古2次。2020年3月18日，被告人驾驶其在张某珍处所借车牌号为渝A**的长安牌轿车，搭乘李某、冉某、张某等人从重庆市长寿区出发前往陕西省安康市，当日14时许到达四川省万源市江家坝检查站，该站对车辆、人员进行检查中，从被告人持有的钥匙扣上的小铁皮筒内查获疑似毒品麻古净重1.45克，从车内驾驶室座位下查获疑似毒品冰毒一袋净重4.58克，从驾驶室门把手附近查获疑似毒品麻古两袋净重8.04克。2020年4月8日经鉴定：从驾驶室座位下中搜出的疑似毒品冰毒中检出甲基苯丙胺，从被告人持有的小铁皮筒和车内其他两处搜出的疑似毒品麻古中均检出甲基苯丙胺、咖啡因。 证明上述事实的证据如下： 1.随案移送手机二部。证实：公安机关扣押了被告人张雨的苹果牌手机和vivo牌手机。 2.受案登记表、立案决定书。证实：万源市公安局接受江家坝检查站移送于2020年3月19日受案，同日立案。 3.户籍证明。证实：被告人张雨系完全刑事责任能力人。 4.聊天记录截图。证实：张雨与黄某芮、李某燕聊天及转款记录。其中黄某芮在2020年3月10日向张雨转款300元，3月17日转款200元；李某燕在2020年1月21日向张雨发有红包，2020年1月24日转款300元，聊天中并有李某燕问“大姨妈多少钱一个”的聊天记录。 5.刑事判决书、刑满释放人员通知书、释放证明书。证实：被告人张雨因犯盗窃罪，于2016年7月19日被重庆市长寿区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元，于2016年11月29日释放；因犯非法持有毒品罪，于2017年9月26日被重庆市长寿区人民法院判处有期徒刑二年四个月，并处罚金10000元，于2019年8月9日释放。 6.证人证言 （1）李某燕证言。证实：我是在2019年底认识的张雨，添加的微信。我添加张雨的微信后，就一直在他那里买毒品，每次都是通过微信给他联系，然后通过微信发红包给他，他就把毒品送过来，通过微信红包200元、300元发给他的都是买毒品的，我估计有六七次。300元的毒品只是比200元的毒品分量多点，但都有冰毒和麻古。微信里说的“白的”就是冰毒，“大姨妈”就是麻古。 （2）黄某芮证言。证实：我吸食过毒品冰毒和麻古，最近一次是2020年3月份，毒品在张雨那里买的。在他那里买过十次左右毒品，2017年在他那里没买几次他就被警察抓了，2019年出狱后我才又在他那里买的。大多数时候就是我先用微信语音给张雨提出我的购买需求，张雨答应做我这笔生意的话他就会开车把毒品给我送来，因为他自己有个车子，买毒品的钱都是通过微信转给他的，大多数时候买的都是两百块钱的，他送的毒品都是冰毒和麻古混在一起的。 （3）李某证言。2020年3月18日9时许，张雨开车从重庆长寿出发到安康，13时许经过江家坝检查站，警察把我们带进去尿检，结果发现张雨、张雨朋友（右手残疾男子）和我三个人都有问题，然后警察对车子进行了检查，在驾驶位发现了毒品。我不知道这个毒品是谁的，我觉得张雨和另外的两个男的都有可能。我希望张雨早点坦白，认了这毒品是他的，我想早点出去。当天我们四人在一个服务区吃完饭后，张某和冉某就去厕所了，张雨从他身上拿出一个小铁皮筒，打开后喊我看，我看到里面有很多颗麻古，我问他带这些东西干什么，他说带起吃的，所以我觉得车上的毒品应该都是张雨的，而且张雨自己也在长寿卖毒品。大约在2020年2月20日左右，我听到他跟其他人微信语音聊天，我听出来他卖毒品。 （4）张某证言。证实：2020年3月3日，张雨和他女朋友带了一个叫“小陈”的来我家说安康的猪内脏比长寿便宜，与我商量做转手生意，我觉得可行。2020年3月18日张雨就开我的车把我拉起准备到安康找小陈谈，谈妥了就签合同，张雨他女朋友是一路去耍的，张雨他朋友就不知道去干什么了。13时许，经过江家坝检查站时，检查站民警把我们车子拦住进行检查是发现有人有前科，警察就把我们带进去尿检，结果发现张雨、张雨女朋友和张雨朋友都有问题，然后警察就把我们四个人带到车子旁边，对车子进行了检查，警察在驾驶位发现了毒品。我不知道这个毒品是谁的，我觉得张雨、张雨女朋友、张雨朋友都有可能。不晓得张雨吸食毒品，只晓得2019年8月左右他才从监牢里面放出来。 （5）冉某证言。证实：2020年3月18日9时许，张雨驾车接我去安康谈生意，我上车后看见车上还有三个我不认识的人，没有一会就有一个女的下了车。13时许，我们走到一个服务区上完厕所后，刚走了一会前面就有警察在检查，张雨拿了身份证和驾驶证给警察，警察就让张雨下车了，我们三人在车上等。没过一会警察又来了，叫我们都下车，我们就被带到了武装检查站，然后警察就去搜车，就从车辆驾驶室搜出了冰毒和麻古。张雨是卖毒品的，我在张雨那里买过两次毒品，我给他现金。车是张雨找他姐哥借的，车辆一直是张雨驾驶的，车上搜出的冰毒和麻古是张雨的，我知道他在卖毒品，毒品是在驾驶室搜出来的。所讲的“白的”是冰毒，“红的”是麻古，“加点肉”是加点冰毒。 （6）张某珍证言。证实：张雨是2020年3月18日早上在我这里借的车。张雨说要做肥肠生意，去陕西省拉肥肠回来卖，我们准备入股，就将车借给了张雨。张雨借车前，我将车内的东西清理干净了的，只留了保险单之类的东西。张雨吸毒，因为吸毒被长寿区公安局处理过的。 7.被告人供述及辩解。被告人否认自己贩卖毒品，否认除其人身检查出的毒品之外，车内检查出的毒品为其持有。供认2020年3月18日9时许，我驾车载着张某、冉某、李某从重庆市长寿区出发去陕西省安康市谈生意。13时许走到一个服务区休息后继续出发，出服务区时通过武装检查站就被工作人员拦截下来做尿液检测，结果呈阳性，然后就有人去搜我们的车，在车上搜出了冰毒和麻古。自己吸食冰毒和麻古。张某是我认的干姐夫，冉某和我是朋友关系，李某是我女朋友；我女朋友吸毒，张某和冉某我不清楚。我开的车是我姐姐张某珍的，因为张某要去，但张某不会开车，就把车借给开。武装检查站对我进行了人身检查，在我随身物品中搜出的红色颗粒物是麻古。搜车搜出的冰毒和麻古在车辆哪里搜出来的不清楚，是谁的不清楚。手机内频繁的转账记录和聊天记录我不清楚，我只是在网上打游戏。聊天记录中所提到的“红的”是红酒，“白的”是价钱，“东西”有的是指“妹儿”，有的我也不清楚。车内搜出的毒品我不清楚是谁的。 8.辨认笔录。证实：李某燕、黄某芮均准确辨认出被告人张雨就是向她们贩卖毒品的人员。 9.检查笔录三份。证实：2020年3月18日14时23分至14时41分，万源市江家坝检查站对张雨人身、随身物品及车牌号为渝A**长安牌轿车进行检查，结果为，在驾驶位车门及座位下检查出疑似毒品麻古两包、疑似毒品冰毒一包；张雨随身携带的钥匙串上的一个小铁皮筒内有疑似毒品麻古若干颗。 10.涉案物品移交清单、现场称重笔录、取样笔录、称重照片。证实：（1）达州市江家坝公安检查站将张雨、冉某、李某涉案物品移交给万源市公安局禁毒大队。（2）万源市公安局禁毒大队于2020年3月18日16时59分至17时30分对查获的疑似毒品进行称重：其中疑似毒品冰毒净重4.58克；疑似毒品麻古A袋净重3.41克；疑似毒品麻古B袋净重4.63克；小铁皮筒疑似毒品麻古1.45克。（3）公安机关从疑似毒品中分别取出送检检材并现场封存。 11.现场勘验笔录、现场图、现场照片。证实：（1）万源市公安局禁毒大队对查获毒品现场及车辆进行了勘验。据检查站民警陈述，疑似毒品物就是从车牌号为渝A**的车辆驾驶室搜查出。 12.扣押笔录、扣押清单。证实：公安机关于2020年3月18日扣押了疑似毒品14.07克；扣押了被告人张雨持有的渐变色VIVO手机、黑色iPhone手机各一部，车牌为“渝A**”白色长安牌轿车一辆。 13.鉴定聘请书、检验报告、鉴定意见通知书。证实：万源市公安局于2020年3月30日聘请达州市公安局物证鉴定所对检查处的疑似毒品物进行鉴定。经该所对查获毒品取样检材鉴定，从疑似毒品冰毒检材中检出甲基苯丙胺；从三处疑似毒品麻古中均检出甲基苯丙胺、咖啡因。 14.视听资料光盘4张。证实：公安机关检查车辆，对毒品称重和讯问的情况。 上述证据，经当庭出示并质证。经审查，证据来源及形式合法，证据客观真实，相互关联，本院予以确认。 本院认为，被告人张雨先后四次向他人贩卖毒品，情节严重，并现场查获毒品1.45克，其行为构成了贩卖毒品罪。 公诉机关指控被告人张雨犯贩卖毒品罪的事实成立，指控罪名成立，予以确认。 关于公诉机关指控被告人张雨犯运输毒品罪的认定问题。经查，证人李某证实其不知道毒品是谁的，其觉得张雨和另外两人都有可能。证人张某证实其不知道毒品是谁的，其觉得车内几个人都有可能。仅证人冉某证实车内搜出的冰毒和麻古是张雨的，而被告人张雨仅供认从其身上检查出的1.45克毒品是其持有。结合该车系被告人张雨从他人处所借的案件事实，因此无法形成确认除被告人张雨自身携带之外的车内其他处搜查出的毒品确系被告人张雨持有的证据锁链，故公诉机关指控被告人张雨犯运输毒品罪的事实不清，证据不足，本院不予认定。现有证据证明被告人张雨系贩毒人员，对于从其身上查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。据此，从被告人张雨处查获的1.45克毒品，应当被评价为其贩卖毒品的数量，不再另行认定为运输毒品罪。 对被告人张雨提出没有贩卖毒品的辩解，经查，被告人贩卖毒品有包括李某燕、黄某芮在内的多人证实，并有被告人与李某燕、黄某芮微信聊天、转账记录、辨认笔录等证据佐证其先后四次贩卖毒品，足以认定。故对其辩解不予支持。 被告人因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，从重处罚。 查封、扣押、冻结的涉案财物，未随案移送的，依法由查封、扣押、冻结机关负责处理。查封、扣押、冻结的财物中，与本案无关的，由查封、扣押、冻结机关依法处理。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第三百五十六条、第六十五条、第六十四条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十九条的规定，判决如下： 一、被告人张雨犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月18日起至2024年9月17日止。所处罚金，限于本判决生效后六十日内，一次性缴纳。） 二、对扣押在案的被告人手机二部予以没收，上缴国库；对扣押的毒品冰毒4.58克、麻古9.49克予以没收，由扣押机关万源市公安局按法定程序执行。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向达州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  薛红兵 审 判 员  刘 东 人民陪审员  袁 锋 二〇二〇年十一月十六日 书 记 员  唐国林 附本案适用的相关法律条文: 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第三百六十九条查封、扣押、冻结的财物与本案无关但已列入清单的，应当由查封、扣押、冻结机关依法处理。 查封、扣押、冻结的财物属于被告人合法所有的，应当在赔偿被害人损失、执行财产刑后及时返还被告人；财物未随案移送的，应当通知查封、扣押、冻结机关将赔偿被害人损失、执行财产刑的部分移送人民法院。