广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0112民初10333号原告：广州市东浦建材有限公司，住所地广州市黄埔区南岗西路南园工业区128号大塘基18号之28，统一社会信用代码914401016852032489。法定代表人：邝志峰。委托诉讼代理人：张科平，广东穗南律师事务所律师；委托诉讼代理人：黄燕君，广东穗南律师事务所律师。被告：中国对外建设有限公司广东分公司，住所地广州市黄埔区开源大道486号105、106、107房，统一社会信用代码91440000890343768F。负责人：李保财。被告：中国对外建设有限公司，住所地北京市海淀区西三环北路89号，统一社会信用代码91110000100011401J。法定代表人：郑伟。原告广州市东浦建材有限公司（以下简称广州东浦公司）诉被告中国对外建设有限公司广东分公司（以下简称对外建设公司广东分公司）、中国对外建设有限公司（以下简称对外建设公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月19日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广州东浦公司的委托诉讼代理人张科平、黄燕君到庭参加诉讼，被告对外建设公司广东分公司、对外建设公司经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告一支付货款2952913.55元及至货款付清之日止的逾期付款违约金(自2020年2月1日起分段计至实际付清之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%，暂计至2020年8月15日为65488元)，合计3018401.55元；2、判令被告二对被告一的上述债务承担补充清偿责任；3、本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2018年，被告一与原告签订了《商品湿拌砂浆供销合同》一份。合同约定由原告向被告一承建的龙湖云峰原著项目一标段工程供应砂浆。供货起止时间：2018年4月至2020年11月。合同第四条预拌砂浆货款结算方式约定：例，砂浆2018年4月货款于2018年6月的30日前支付70%，以此类推，每月余下累计的30%货款累计到次月按70%比例进行支付，剩余尾款将在本项目完工后按甲方审核完最终结算的三个月内付清……。2018年4月至2020年7月，原告依约向被告一供应了砂浆11854.8方，货值6782303.5元。但被告一却未依约付款，仅支付了3829389.95元，尚欠货款2952913.55元。经催讨，被告于2020年6月16日向原告出具了《承诺函》，确认截止2020年5月31日尚欠原告砂浆款2795243.55元，并承诺自2020年6月至9月份分4个月付清给原告。但被告却分文未付。被告一未按合同及承诺函约定支付货款的行为已构成违约，侵害了原告的合法权益。由于被告一是被告二下属非独立法人的分支机构，被告二理应对被告一的还款义务负补充清偿责任。为此，特向法院提起诉讼，要求两被告支付货款和逾期付款违约金，请法院予以支持。庭审中，原告当庭变更第二项诉讼请求为：判令被告二对被告一的上述债务承担连带清偿责任。两被告没有提交答辩意见，也没有提交证据。经审理查明，2018年，原告广州东浦公司（乙方、供方）与被告对外建设公司广东分公司（甲方、需方）签订《商品湿拌砂浆供销合同》（合同编号ZWJ-LH-045）。内容摘要如下：工程名称龙湖云峰原著项目一标段工程，交货地点龙湖云峰原著项目一标段工地，供货起止时间2018年4月至2020年11月（具体时间以甲方签收为准）；产品名称商品湿拌砌筑砂浆、商品湿拌抹灰砂浆、商品湿拌防水砂浆、商品湿拌地面砂浆；合同含3%增值税金额暂定200万元整，具体实际结算金额为准;单价包含但不限于税金、运费、过路、桥费等货到工地的所有费用；合同单价以《广州市建设工程造价信息》中相应登记砂浆价格为基准，执行月信息价比2018年4月公布的砂浆信息价格浮动超过±5%时，调整超出±5%部分，不超过的不做调整；货款结算方式为，例，砂浆2018年4月货款于2018年6月的30日前支付70%，以此类推，每月余下累计的30%货款累计到次月按70%比例进行支付，剩余尾款将在本项目完工后按甲方审核完最终结算的三个月内付清；砂浆货款每月结算一次，每月26日至次月25日为一个结算周期，双方凭发货单（甲方指定的现场人员签字后）于每月5日前乙方向甲方出具结算对账凭证，甲方指定授权由材料对数人员李光波负责核对上月砂浆供应数量，由甲方公司合约部核对单价。每月结算对账单经甲方指定人及部门核对无误签认、乙方签章后，经甲方复核后结算金额生效并及时将结算对账单返回给乙方。任何一方未履行对账义务，则暂时中止合同履行，进入合同结算付款程序；等。双方另签订《购销合同补充协议》明确，砂浆供应范围为龙湖云峰原著项目一标段高层区和别墅区（即：广州开发区SDK-A2-1地块）（施工单位：中国对外建设有限公司广东分公司）。上述合同签订后，原告依约自2018年4月起向被告对外建设公司广东分公司的该项目施工工地供货。被告对外建设公司广东分公司自2018年9月起不定期向原告支付货款。后经原告催款及双方对账，被告于2020年6月16日向原告出具《承诺函》，载明截止2020年5月31日被告所欠湿拌砂浆款2795243.55元，并承诺于2020年9月底前分四期付清等。该《承诺函》所盖印章为“中国对外建设有限公司广州开发区SDK-A2-1地块项目经理部”。此后原告继续供货至2020年7月10日，其中6月货款124050元、7月货款33610元。被告未再向原告返还经确认的该两个月的结算对账单，亦未再支付货款。根据原告提交的汇总表，截至起诉日止，原告供货金额总计6782303.5元，被告对外建设公司广东分公司支付货款3829389.95元，尚欠货款2952913.55元。原告向被告开具的增值税发票金额总计5553363.5元。另查，被告对外建设公司广东分公司为被告对外建设公司依法设立并领取营业执照的分支机构，不具有独立法人资格。以上事实有原告提交的《预拌砂浆供销合同》与《购销合同补充协议》、调价确认价函等往来文件、《销售结算汇总表》、《工程物资采购供应结算表》、发票、付款凭据、《承诺函》、2020年5-7月的《预拌砂浆送货单》予以证实。本院认为,本案系买卖合同纠纷。两被告经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也没有提供证据反驳原告主张的事实，视为放弃抗辩权，本院在审查原告所提交证据的基础上对本案进行裁判。原告与被告对外建设公司广东分公司签订的《预拌砂浆供销合同》与《购销合同补充协议》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，本院依法予以确认，原告与被告对外建设公司广东分公司之间存在买卖合同法律关系。按照涉案合同约定的结算方式，当月货款应于第三个月30日前支付70%，以此类推，每月余下累计的30%货款累计到次月按70%比例进行支付，剩余尾款将在本项目完工后按甲方审核完最终结算的三个月内付清。原告依约履行供货义务后，被告对外建设公司广东分公司本应按上述结算方式支付相应各期货款，但截止起诉日已拖欠共计2952913.55元货款未予支付，超过全部价款五分之一，此逾期付款的行为显已构成违约，被告对外建设公司广东分公司应予承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百六十七条第一款，分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。因此，原告诉请被告对外建设公司广东分公司支付剩余全部货款2952913.55元理由充分，本院予以支持。对于违约金，涉案合同并未约定逾期付款违约责任的承担方式。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。鉴于中国人民银行自2019年8月19日起已改为授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，因此，原告诉请按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%的标准计算逾期付款违约金符合上述法律规定，可予支持。对于违约金计算的基数及起止时间，在被告长期未按结算方式支付货款的情况下，原告将被告所支付的货款按照先后顺序抵扣后，主张未足额支付的2019年10月及之后各月份货款的违约金，自出现逾期之日的2020年2月1日起分段（即每月70%货款从当月的第四个月起，21%货款从当月的第五个月起，剩余9%货款从起诉之日起）计付至实际清偿之日止，合理合法，本院亦予以支持。根据以上原则，原告核算的暂计至2020年8月15日的违约金为65488元，此后的违约金以全部货款2952913.55元为基数，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计至实际付清之日止，本院予以确认。关于被告对外建设公司的责任。被告对外建设公司广东分公司是被告对外建设公司依法设立的分支机构，不具有独立法人资格，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，其民事责任由法人承担。因此，原告诉请被告对外建设公司对被告对外建设公司广东分公司在本案中的债务承担连带责任符合法律规定，应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十七条第一款、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国对外建设有限公司广东分公司于本判决生效之日起十日内向原告广州市东浦建材有限公司支付货款2952913.55元及逾期付款违约金（暂计至2020年8月15日的违约金为65488元，自2020年8月16日起至实际付清之日止的违约金以2952913.55为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算）；二、被告中国对外建设有限公司对上述第一项债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15474元、保全费5000元，由被告中国对外建设有限公司广东分公司、中国对外建设有限公司负担。上述费用原告已预交，本院不再退还，由两被告向原告迳付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  刘学洁二〇二〇年十一月十七日法官助理张靖怡书记员叶丽仪附一：本裁判所依据法律《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十七条第一款【分期付款买卖中的合同解除】分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。附二：申请执行事项根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”