重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0107民初17000号原告：重庆当代力帆足球俱乐部有限公司，住所地重庆市江北区洋河北路2号（洋河体育中心），统一社会信用代码91500105756238895X。法定代表人：蒋立章，该公司董事长。委托诉讼代理人：颜源，北京大成（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐玲，北京大成（重庆）律师事务所律师。被告：重庆广电影视传媒有限责任公司，住所地重庆市九龙坡区渝州路68号，统一社会信用代码915001073556289056。法定代表人：赵琦，该公司执行董事长。委托诉讼代理人：王学勇，重庆静昇律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏巍，重庆静昇律师事务所律师。原告重庆当代力帆足球俱乐部有限公司与被告重庆广电影视传媒有限责任公司广告合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告重庆当代力帆足球俱乐部有限公司委托诉讼代理人颜源、唐玲，被告重庆广电影视传媒有限责任公司委托诉讼代理人王学勇、魏巍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告重庆当代力帆足球俱乐部有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告立即退还原告的履约保证金45万元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年9月7日原被告签订了《重庆广电影视传媒有限责任公司电视广告业务合同》，该合同约定由原告购买被告制作的《翻滚吧，足球宝贝》、《当代足球剧场》项目冠名广告发布权，被告制作节目总共100期，从2017年11月1日至2018年10月31日，广告发布费总额450万元，其中履约保证金45万元，原告于2017年11月3日向被告支付履约保证金45万元，在合同履行期间，被告以制作成本预算发生变化为由，一直未将《翻滚吧，足球宝贝》、《当代足球剧场》两档节目制作出来，因此从2017年11月1日至2018年10月31日期间重庆电视台根本没有这两档节目的播出，原告认为广告发布合同履行的前提是被告制作出合同约定的电视节目，并且能够如期播出，现由于被告原因未能制作出电视节目导致没有节目播出，广告发布自然也无法履行，目前合同期限已届满，被告应退还原告履约保证金45万元，合同期限已经届满后，原告多次要求被告退还履约保证金45万元，但被告推诿不付，原告遂诉至法院望判如所请。被告重庆广电影视传媒有限责任公司辩称，原告未按照合同约定支付合同价款，根据合同第六条的约定，本合同首笔价款113万元应于2017年10月25日前支付，而被告至今未支付，构成违约，根据合同约定，原告逾期1个月未缴清合同价款，乙方有权没收履约保证金。本案中，原告逾期付款远远超过1个月，因此被告有权按照合同约定没收履约保证金。被告从未改变过合同预算，也未调整过合同价款，原告陈述事实与真实情况不符，原告也未举示任何证据证明被告调整成本预算与合同价款。根据被告于2018年1月4日向原告发出的催款函，被告要求原告支付的合同价款与合同约定相同，均为113万元，足以证明被告没有改变过合同价款和成本预算。综上，原告的诉讼请求既无法律依据，也不符合合同约定，不应当得到法院的支持。本院经审理认定事实如下：2017年9月7日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《重庆广电影视传媒有限责任公司电视广告业务合同》，就甲方购买乙方《翻滚吧，足球宝贝》、《当代足球剧场》冠名项目广告发布事宜达成协议，主要约定：1.合同期限为2017年11月1日至2018年10月31日，节目制作包括对《翻滚吧，足球宝贝》、《当代足球剧场》的选题、策划、拍摄、后期制作等，完成整个节目的流程，总共100期，节目播出时间为周三、周四首播，次日重播，合同约定的节目播出时间为大致时间，具体播出时间以乙方对外公布的最新节目编排表为准。2.合同金额为450万元，本合同金额为甲方购买的广告项目价格，未经双方协商一致均不得擅自调整。3.广告发布费分4次付清，2017年10月25日前甲方向乙方支付113万元，2018年1月25日前甲方向乙方支付113万元，2018年4月25日前甲方向乙方支付113万元，2018年7月25日前甲方向乙方支付111万元。4.为确保甲方诚信履行本合同项下义务，甲方在本合同签订之日起3个工作日内向乙方缴纳履约保证金45万元，该履约保证金按照《中华人民共和国合同法》的定金规定执行，如本合同完整执行且甲方无违约情形的前提下，经乙方审核同意，该保证金可在本合同甲方最后应付广告发布费中予以等额冲抵；如甲方在合同期限内未按期付清广告款或出现其他单方违约行为，或甲方违反本合同有关条款而造成乙方经济损失的，乙方有权根据损失情况部分或全部没收该履约保证金。5.甲方应按合同约定的期限和金额，向乙方支付广告发布费，甲方在广告播出前至少5个工作日向乙方提供广告样带（素材），并双方签订《广告订单》，乙方应按甲方提供的广告样带（素材），按统一标准制作适合电视播出的广告版本，按双方签订的《广告订单》约定的时段和内容确保甲方广告如期播出。6.甲方应依据本合同规定向乙方支付广告发布费，逾期未付或付款金额不足，乙方可暂停甲方广告播出，直至甲方款项全部到账，甲方逾期1个月仍未缴清广告发布费的，乙方有权解除本合同，没收履约保证金，并有权向甲方追讨未履行部分价款；如因乙方过错导致本合同无法继续履行而提前终止或解除的，乙方将退还甲方履约保证金，并承担相应的违约责任。2017年11月3日，原告作为付款人向被告尾号0003的建设银行账户转账45万元，交易附言备注“履约保证金”。2018年1月4日，被告向原告发送了《催款函》，载明：贵司与我司就重庆影视频道《翻滚吧，足球宝贝》、《当代足球剧场》冠名项目于2017年9月7日签订正式合同，按照合同约定，2017年10月25日前，贵司应支付我司113万元，经多次与贵司沟通，截止2018年1月4日，我司未收到以上款项，请贵司于2018年1月15日前向我司支付上述款项，如贵司未按本函要求时间予以支付，我司将于2018年1月16日起，终止和贵司的合同，并主张我司的权益。2018年1月4日，原告向被告发送了《关于重庆广电影视传媒有限责任公司之回函》，载明:我司于2018年1月4日收到贵司《催款函》，现将该函所涉双方合同及标的项目情况说明如下：1.案涉合同目的旨在以广告发布代理收益覆盖标的电视节目的制作成本，相应节目的制作及播出，相关硬广权益及节目冠名权益与节目存在不可分割性，目前标的电视节目制作存在延后情况，直接影响到与节目同步绑定广告资源的销售以及整体合同履行的客观不确定。2.节目进度延后情况：（1）原计划时间表：2017年9月完成前期策划，10月完成节目启动及推广、足球宝贝海选、宣传样片拍摄、广告资源发布，11月启动第一季节目录制，2018年1月开播；（2）标的节目目前进度：截至2017年12月31日，前期策划最终方案仍未敲定，9月敲定的主创团队无法执行，于12月初进行了变更，节目启动及推广未实施，足球宝贝海选只进行了两场进校园活动（参与海选人数仅70余人），女主持人选拔一场，到场6人，样片拍摄未启动，广告资源发布完成，第一季节目录制未启动；（3）标的节目延后的原因：主创团队及分项执行团队变更；节目方案持续调整；重要政治活动对节目进度及执行的中断；足球宝贝海选招募活动进度缓慢，招募情况不理想；节目成本预算受市场及进度影响产生的增量及不确定性；（4）我司已支付合同履约保证金45万元，对节目策划、执行、宣传等付出了相关全部资源和人力、物力、财力投入（发动员工加入制片组、通过官方渠道高频次宣传推广、利用自有渠道招募足球宝贝、进行广告招商等，预算外支出3万元用于海选活动等），进行招商工作等。3.我司的问题及意见：（1）由于签约后节目制作成本因市场及其他方面原因存在增量，且乙方所属单位节目相关策划制作团队无法对成本增量进行量化预算，导致甲方无法实现合同签署目的，并可能面临较大规模亏损，若节目制作预算有答复增加，双方应另行协商合同涉及广告资源体量及价格；（2）足球宝贝整体招募进度严重滞后，严重影响节目制作及播出进度，应尽快协商解决；（3）招商活动中，目前尚无任何签约或意向客户，无法保证甲方预期权益；（4）我司已作出巨大努力，不存在违约责任。庭审中，原告还举示了如下证据：当代力帆足球俱乐部校园宝贝合作协议一份、网上银行电子回单两份、增值税发票两份，拟证明被告提到的为节目举办的活动实际上是原告举办的，费用也是原告支付的，被告并未履行节目制作的义务。被告对前述证据的真实性认可，但认为该证据对应的活动举办时间为2017年11月30日，可以印证原告关于节目制作时间为2017年11月1日之前不真实，且原告举示的证据无法证明就是被告举办的足球宝贝海选活动。被告还举示了如下证据：当代力帆足球俱乐部媒体合作宣传平台建设方案一份、重庆当代力帆足球俱乐部52集情景喜剧《我爱这座城》人物故事大纲一份、当代力帆校园足球宝贝才艺大赛校园执行方案一份、南方翻译学院校园执行方案一份、2018世界杯足球嘉年华执行方案一份、组织架构及团队人员构成、现场手绘图稿及照片、《我爱这座城》视频光碟一张，拟证明合同签订后，被告拟定了平台建设方案、足球宝贝海选、2018世界杯足球嘉年华等执行方案，编制了任务故事大纲，制作了现场手绘图稿及照片、视频作品等，被告履行了合同义务。原告对前述证据的真实性均不予认可，并认为被告未履行制作节目的先行义务。原告陈述：1.原被告双方系广告发布合同关系，原告支付广告发布费，享受广告发布权，被告主要义务是制作出两档节目，让广告播出具有载体，被告的主要权利是收取广告发布费；2.结合合同约定，两档节目总共100期，每周两期，那么是50周播完，合同期限是1年，1年是52周，被告最迟应在2017年11月16日将节目播出；3.合同约定的被告第一期款项付款日期为开播前一周，但此时被告未提供其制作的节目样带，原告也无法制作广告，因被告未履行其在先的合同义务，故原告没有付款；4.原告要求被告退还履约保证金的理由为：合同到期自然终止，因为没有节目制作及广告发布，所以原告要求返还45万元的履约保证金；5.原告认为该履约保证金45万元系违约金，应当以被告举示证据证明的实际损失为限；6.案涉节目没有播出，原因是被告没有制作完成。被告陈述：1.原被告双方系业务合同关系，原告的主要义务是支付合同价款，播出前提供广告样带，原告的主要权利是享有选秀栏目和情景剧版权及在节目中插播广告的权利，被告的主要义务是收到价款后进行节目制作和节目及广告的播出，被告的权利是收取原告合同价款；2.合同未约定节目播出的具体时间，根据合同明确约定的载明的播出时间为大致时间，具体播出时间没有确定；3.合同约定的合同期限不是广告发布期限，而是对原告付款义务的约定，如果原告支付全部价款，被告将顺延播出100期原定的节目；4.根据合同约定，履约保证金为45万元，同时约定甲方1个月未缴清合同价款，乙方有权没收履约保证金。5.案涉节目没有播出，原因是原告未履行支付价款的在先义务，被告没有义务履行其在后义务，且在原告已违约的情况下，被告还履行了节目的选题，策划和拍摄及剧本大纲的确定，被告没有违反合同约定。本院认为，原、被告签订的《重庆广电影视传媒有限责任公司电视广告业务合同》（以下简称合同）系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律及行政法规的强制性规定，应属合法有效。现原告起诉要求被告退还其已支付的履约保证金45万元，并称因合同已到期终止，被告未制作节目及发布广告，故被告应当退还保证金。根据合同记载，合同期限为2017年11月1日至2018年10月31日，节目于周三、周四播出，同时明确约定该时间为大致时间，具体播出时间以被告对外公布的时间为准，故前述期间并非确定的节目播出时间。而对原告应当支付价款的时间，双方约定了固定的具体日期，即于2017年9月7日起3个工作日内支付履约保证金45万元，于2017年10月25日前支付第一期广告发布费113万元，剩余广告发布费分期陆续付清。在合同履行过程中，原告实际缴纳保证金的时间为2017年11月3日（迟延近2个月），至今未支付广告发布费，构成违约，应当承担相应违约责任。对原告关于其未付款的原因系被告未制作节目的诉称意见，即使参照考虑约定的合同期限，原告应当支付履约保证金及第一期价款的时间也早于2017年11月1日，原告迟至2017年11月3日才支付了履约保证金，故在原告违约未支付任何价款的情况下，无权要求被告立即履行合同义务，更不能以当时被告未制作节目为由拒付到期广告发布费。同时，合同并未约定在原告支付广告发布费之前，被告应当完成节目制作，原告也未举证证明当时存在相应事由足以令其有权中止履行合同义务。相反，从原告向被告的回函可见，在原告迟延支付履约保证金且未支付到期广告发布费的情况下，被告仍开展了部分履约活动。因此，本院对原告的前述诉称意见不予采纳。合同约定，履约保证金按照《中华人民共和国合同法》的定金规定执行，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定，“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”。合同还约定，甲方逾期1个月仍未缴清广告发布费的，乙方有权解除本合同，没收履约保证金。因此，原告要求被告退还履约保证金45万元的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告重庆当代力帆足球俱乐部有限公司的诉讼请求。本案案件受理费4025元，由原告重庆当代力帆足球俱乐部有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  侯珊美二〇二〇年十一月三十日书记员  刘 亚