西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0113民初2805号原告：孔成浪，男，1974年4月22日出生，汉族，住浙江省磐安县，现住陕西省西安市未央区。委托诉讼代理人：金海龙，陕西东瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：王鹏飞，陕西东瑞律师事务所律师。被告：西安蓝天节能技术开发有限公司，住所地：西安市雁塔区。法定代表人：朱祖星，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐静，系该公司职员。第三人：陕西鸿翔建设工程有限公司，住所地：西安市高新区。法定代表人：方洪明，该公司执行董事。委托诉讼代理人：马薇，陕西东瑞律师事务所律师。原告孔成浪诉被告西安蓝天节能技术开发有限公司（以下简称：蓝天公司）、第三人陕西鸿翔建设工程有限公司（以下简称：鸿翔公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告孔成浪的委托诉讼代理人王鹏飞、被告蓝天公司的委托诉讼代理人徐静、第三人鸿翔公司的委托诉讼代理人马薇均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告孔成浪诉称，2019年4月28日，第三人鸿翔公司将其对被告蓝天公司的1179725.95元已到期债权，全部转让给原告，并以书面形式通知被告。但被告一直未履行还款义务。为维护自身的合法权益，故原告提起诉讼，请求判令：1、被告归还原告欠款1179725.95元；2、被告按照年利率6%支付自2019年5月24日至债务实际清偿之日的利息（截止到2020年7月10日的利息为80092.08元）；3、由被告承担本案的诉讼费。被告蓝天公司辩称，第一，债权转让行为对被告不发生法律效力。因被告截至目前从未收到第三人有关债权转让的任何通知，故第三人与原告之间的债权转让行为对被告不发生法律效力，原告的利息诉请被告亦不予认可；第二，第三人鸿翔公司转让的债权系质保金，为不确定的债权。被告与鸿翔公司于2013年12月4日签定《天朗五珑一期一标段总承包工程》，约定由第三人承包珑府项目一期一标段总承包工程。上述工程于2016年6月17日取得建设工程竣工验收报告。根据双方在合同中“质量保修”的约定，上述工程的质保期开始于2016年6月18日。其中，防水工程的质保期为5年即到期时间为2021年6月17日，防水之外的工程质保期为2年即到期时间为2018年6月17日。按照合同条款“保修金的扣留与支付”的约定，总承包商施工范围内的工程竣工结算总价的5%作为工程保修金扣留，其中防水工程竣工结算总价的5%作为防水工程保修金。防水工程结算金额为4705381.11元，则防水工程的质保金为235269.056元，即剩余质保金1179725.95元中的防水质保金因尚未到质保期，鸿翔公司转让质保金债权的行为无任何依据。第三，扣除防水质保金后，其余工程的质保金为944456.894元。双方在合同中约定，在总承包商提交请款单以及业主开具付款单时，依照本合同第51.1款关于质量保修期的约定，对于保修金进行返还。截止目前被告尚未收到第三人鸿翔公司关于质保金的请款单，双方尚未对质保金部分进行核算，无法确定质保金是否剩余以及剩余的数额。同时，合同还约定，总承包方妥善履行全部维修责任并经业主委托的本项目的物业服务公司验收确认无任何遗漏问题过后终止(除防水工程外)。而目前双方尚未对于质保期内因质量问题导致被告委托第三方维修或是客户赔付而产生的费用进行结算，第三人鸿翔公司应扣除因质量问题产生的维修费用后，才能将剩余除防水之外的质保金转让。因此，非防水工程的质保金在鸿翔公司转让给原告时尚未确定。综上，第三人鸿翔公司转让行为严重损害被告按照法律规定及合同约定的权利，请求驳回原告的诉讼请求。第三人鸿翔公司辩称，原告所述事实属实，其同意原告的诉讼请求。根据其公司提交的证据结算单显示，截止2018年9月19日，被告与其公司之间关于结算金额、质保金额、已付款金额均已确定，本工程最终结算金额已经明确。而其公司在项目上多次提交请款单，但被告以项目未结算为不予接收。其公司从未接收过被告报修申请和相关通知，被告以事实行为表明无任何质量问题，质保金应当予以退还。而双方的承包合同内容明确约定了施工范围，防水工程并非第三人鸿翔公司施工范围，且被告已确认的事实即为鸿翔公司施工的项目质保期已届满。经审理查明，2013年12月4日，被告蓝天公司（甲方）与第三人鸿翔公司（乙方）签订《天朗五珑一期一标段总承包工程（补充协议）合同文件》（以下简称：总承包合同），约定由第三人鸿翔公司承包被告长安五珑一期一标段总承包工程（以下简称：案涉工程）。该合同38.9条“保修金的扣留与支付”约定，总承包商施工范围内的工程竣工结算总价的5%作为工程保修金扣留，其中：防水工程竣工结算总价的5%作为防水工程保修金。在总承包商提交请款单以及业主开具付款单时，除非合同中另有约定，依照本合同第51.1款关于质量保修期的约定，保修金的返还额度如下：1)进入保修期后满一年，扣除总承包商的质量缺陷造成的索赔和雇佣其他施工单位修复费用后，支付除防水工程保修金之外的剩余保修金总额的40%；2）进入保修期后满两年并且总承包商获得保修责任终止证书后，扣除总承包商的质量缺陷造成的索赔和雇佣其他施工单位修复费用后，支付除防水工程保修金之外的剩余全部保修金；3）防水工程进入保修期满后五年，扣除总承包商的质量缺陷造成的索赔及雇佣其他施工单位修复费用后，支付剩余全部防水工程保修金。依照38.7款规定保修金相应的税金不再支付。所有保修金均为无息返还，业主没有对保修金保值增值的义务；退还保修金时必须有物业公司的签字手续。合同第51.1“保修期”约定，本合同根据《建设工程质量管理条例》及有关规定，约定本工程的质量保修期如下：屋面、厨房、卫生间、地下室、外墙面、门窗框以及其他有防水要求的工程项目防渗漏的保修期为5年。质量保修期自本工程竣工备案完成并移交给业主之日起计算。合同第51.3条“保修费用”约定，总承包商应在第51.1款约定的保修期限内，负责第51.2款约定的保修范围内的工程保修工作。如果保修工作是由于下列情况引起的，则总承包商应承担此类保修工作所发生的费用：1）所用材料、设备、工艺不符合合同要求或施工不当；2）由总承包商负责设计的永久工程或部分永久工程出现了任何失误；3）由于总承包商的疏忽或者未能按照合同约定履行其任何明确的或隐含的合同义务。如果保修工作是由于上述原因以外的其他原因造成的，则业主应将实际发生的费用支付给总承包商。在质量保修缺陷责任期内，业主有权委托物业服务公司代为履行业主的职责。合同第51.4条“总承包商未能履行保修义务”约定，在业主或业主委托的物业公司以适当的方式通知总承包商以后，如果总承包商未能在合理的时间内按照本条约定履行其保修义务，业主或业主委托的物业公司可以委托他人按照合同约定的要求进行缺陷修复。在不限制业主采取其他方式获得补偿的情况下，所发生的费用可以从保修金中扣除，同时业主应以书面形式将这种情况通知总承包商。合同第51.6条“保修责任终止证书”约定，如果总承包商已经完全履行本条所规定的保修义务，则在第51.1款中约定的保修期结束之日后14天内，业主或业主委托的物业公司应向总承包商颁发保修责任终止证书。保修责任终止证书一旦颁发，即表明总承包商的保修义务终止。2016年6月17日，上述工程取得建设、监理、勘察、设计、施工等五单位的《建设工程竣工验收报告》。后被告蓝天公司（发包方、需方）与第三人鸿翔公司（承包方、供方）签订《工程（供销）结算单》约定：合同编号WL-14-G-SG009、合同名称五珑一期一标段总包合同的结算金额104533742元，截止2018年9月19日累计已付款103354016.05元，质保金金额5226687.1元，质保金应付时间按合同约定。该结算单下方“各方确认”载明，本结算单所载结算金额为本工程最终结算金额。自本结算单签发之日起，各方均不再以任何理由对本工程之结算金额提出调整（包括追加或减少）。发包方（需方）应扣尾款作为本工程的质量保证金。承包方（供方）如不承担售后维修或维修不及时，发包方（需方）有权用该尾款支付发包方（需方）自行维修或委托第三人维修所产生的费用和因工程质量、延期等引起的业主赔付费用以及其他费用，但如属于承包方（供方）自行维修的，则该维修费用由承包方（供方）自行承担，承包方（供方）不向发包方（需方）主张该费用，在支付上述费用后，如该质量保证金不足以支付上述发生的相关费用，发包方（需方）有权从最终结算款中继续扣除相应款项直至补足为止。双方就扣除尾款后的剩余工程款的支付方式由各方在本结算单签发后的15个工作日内另行协商并签署补充协议。2019年4月28日，原告孔成浪（乙方、受让方）与第三人鸿翔公司（甲方、转让方）签订《债权转让协议》一份，约定：截止本协议签署日前，债务人蓝天公司因“长安五珑一期一标段总承包工程”，拖欠甲方鸿翔公司工程款，共计1179725.95元。现甲方将以上债权全部转让给乙方，乙方同意受让。甲方承诺并保证，其转让的债权系合法、有效的债权。2019年5月24日，第三人鸿翔公司通过EMS向被告蓝天公司的法定代表人发出债权转让通知。次日，该邮件显示他人代收。庭审中，原、被告及第三人鸿翔公司均认可第三人向原告转让的债权为工程质保金，但各方就案涉工程范围、竣工验收日期、质保期、工程最终结算、质保维修义务的履行等产生争议。第三人鸿翔公司称案涉工程竣工验收合格日期为被告向业主交付房屋之日即2015年9月20日，其施工范围不含防水工程，质保期于2017年9月19日已经届满。被告蓝天公司则主张鸿翔公司的施工范围含防水工程，案涉工程于2016年6月17日取得《建设工程竣工验收报告》，质保期自该日起计算，本案诉争的1179725.95元质保金在扣除质保期内因总包工程质量问题委托其他施工单位产生的修复费用后无剩余，并提交《西安珑府项目一期一标段车库地坪裂缝与空鼓维修工程合同》、维修通知单、《融创西安公司珑府项目抢修工程合作》、《西安珑府项目一期一标段第三方维修工程补充协议2》、《西安珑府项目一期一标段第三方维修工程补充协议3》、《西安珑府项目一期一标段第三方维修工程补充协议4》、《融创西安珑府项目一期一标段抢修工程合作协议》及结算凭证、付款凭证等证据予以佐证，原告及第三人对此均不予认可，并称签订《工程（供销）结算单》时，该结算单所确认的未付尾款即为扣除相关的维修费用后的最终金额。此外，原告在诉讼中申请保全，交纳保全费5000元。以上事实，有《天朗五珑一期一标段总承包工程（补充协议）合同文件》、《工程质量终身责任信息登记表》、《五珑一期一标段1、2、5、6、9、12、14号楼及车库竣工验收会议纪要》、《竣工验收会议签到表》、《整改验收合格报告》、《关于西安融创·天朗珑府1.1期房屋质保到期的通知》、《工程（供销）结算单》、《债权转让协议》、债权转让通知、EMS快递邮寄单及签收截图、《建设工程竣工验收报告》、《西安珑府项目一期一标段车库地坪裂缝与空鼓维修工程合同》、维修通知单、《融创西安公司珑府项目抢修工程合作协议》、《西安珑府项目一期一标段第三方维修工程补充协议2》、《西安珑府项目一期一标段第三方维修工程补充协议3》、《西安珑府项目一期一标段第三方维修工程补充协议4》、《融创西安珑府项目一期一标段抢修工程合作协议》、结算凭证、付款凭证等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，《中华人民共和国合同法》第七十九条规定：债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外:(一)根据合同性质不得转让;(二)按照当事人约定不得转让;(三)依照法律规定不得转让。本案中，第三人鸿翔公司按照其与被告蓝天公司签订的总承包合同进行施工后，后双方共同签订《工程（供销）结算单》对总工程进行结算确定。根据双方签订的总承包合同关于保修义务及质保金的约定及结算单下方的“各方确认”内容来看，双方合同约定的质保金需依据第三人鸿翔公司在质保期内质保维修义务的履行情况通过双方确认后最终确定。而在被告蓝天公司尚与第三人鸿翔公司就质保义务的履行存在争议，被告蓝天公司欠付的质保金最终数额尚未确定的情况下，即双方之间的债权尚不确定，第三人鸿翔公司将其享有的部分债权转让于原告，并不符合法律相关规定，故原告孔成浪要求被告蓝天公司向其支付欠款1179725.95元，于法无据，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条之规定，判决如下：驳回原告孔成浪的诉讼请求。本案案件受理费16138元、保全费5000元，由原告自行承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  叱红梅人民陪审员  赵 娟人民陪审员  赵银丽二〇二〇年十一月四日书 记 员  冉 旭打印：相丽华校对：田梦茹2020年月日送达1