贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终5696号上诉人（原审被告）：吴远德，男，1986年2月7日出生，汉族，住贵州省绥阳县。被上诉人（原审原告）：万付梅，女，1986年8月26日出生，汉族，住贵州省绥阳县。委托诉讼代理人：殷光琳。上诉人吴远德因与被上诉人万付梅身体权纠纷一案，不服贵州省绥阳县人民法院（2020）黔0323民初952号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月17日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。吴远德上诉请求：1.撤销原判，并判决由万付梅向吴远德赔偿各项损失25792.4元;2.诉讼费用由万付梅承担。事实和理由：1.原审判决程序违法，吴远德没有收到开庭时间的通知；2.事故中吴远德也受了伤，事故发生后，万付梅的丈夫对吴远德进行了殴打，导致吴远德受伤，并且将吴远德的手表打坏，万付梅应当进行赔偿；3.万付梅是本次事件的罪魁祸首，原审判决由吴远德承担70%的责任不公平；4.万付梅的住院天数不属实，并且没有真实工作，原审判决认定的误工费和护理费金额不当。万付梅辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。万付梅向原审法院起诉请求：1.吴远德赔偿万付梅医疗费3362.13元，护理费按服务业38568元/年÷365×8＝848元、误工费按农牧业58198元/年÷365×15＝2400元、住院伙食补助费100元/天×8＝800元、交通费100元，共计7510.13元；2.本案诉讼费由吴远德承担。原审法院认定事实：2019年9月8日14时许，万付梅、吴远德同龙运兵、龙飞在绥阳县麻将馆打麻将赌博，因赌资万付梅与吴远德发生争吵，后吴远德对万付梅进行殴打致万付梅受伤，后万付梅被送往绥阳县中医院住院治疗8天后出院，共产生医疗费3362.23元。2019年10月3日，绥阳县公安局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条、第二十一条之规定，对万付梅处以行政拘留三日，不执行行政拘留，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条、第四十三条之规定对吴远德合并处以行政拘留七日。根据万付梅诉请、损失情况并结合相关赔偿项目之标准，原审法院确定万付梅遭受人身损害所致的合理损失为：1.医疗费3362.13元；2.护理费848元；3.误工费。因误工费是受害人无法从事正常的工作或劳动而失去或减少的受国家法律保护的劳动工作收入的赔偿费，万付梅主张按农、牧业标准58198元／年计算，误工时间按15天计算，但未提供相应证据予以佐证，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，万付梅的误工时间按实际住院天数8天计算，误工费标准参照2018年居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资43654元／年计算，即为43654元÷365天×8天＝956.8元，万付梅主张的误工费2400元过高，依法支持其误工费为956.8元，对其余部分不予支持；4.住院伙食补助费8×100＝800元；5.交通费。万付梅未提供证据予以佐证，原审法院酌情认定交通费为30元；以上各项经济损失共计5996.93元。原审法院认为，公民依法享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，双方打麻将赌博，因赌资问题发生争吵，吴远德进而对万付梅进行殴打，吴远德存在过错，应对万付梅的损伤后果承担赔偿责任，另万付梅在本案的起因上存在过错，万付梅对自身的损伤后果应当承担一定的责任,同时应减轻吴远德的责任。结合双方发生冲突的原因及损害后果，对万付梅损失，由万付梅自负30%的责任，由吴远德承担70%的赔偿责任较为妥当，故万付梅的损失由吴远德承担70%的赔偿责任，即为5996.93元×70%＝4197.85元，剩余部分由万付梅自行承担。吴远德经原审法院合法传唤，未到庭参加诉讼，系自动放弃诉讼的表现，本案缺席审理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由吴远德于本判决生效后10日内赔偿万付梅医疗费、护理费等各项经济损失共计4197.85元。二、驳回万付梅的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元，由吴远德负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，绥阳县法院受理本案后，适用简易程序审理本案，并于2020年4月20日通过邮寄的方式向吴远德送达，因联系不上吴远德，邮件被退回。2020年5月8日，绥阳县法院干警通过电话告知了吴远德本案的开庭时间定于2020年6月4日上午9点30分，并将该通话制作了录音。本院查明的其余事实与原审认定事实一致。本院认为，本案系简易程序审理的案件，依照《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第十八条关于“以捎口信、电话、传真、电子邮件等形式发送的开庭通知，未经当事人确认或者没有其他证据足以证明当事人已经收到的，人民法院不得将其作为按撤诉处理和缺席判决的根据”之规定，原审法院干警于2020年5月8日通过电话的方式，告知了吴远德本案的开庭时间，并制作了录音，足以证明吴远德已经收到了本案的开庭通知，故对吴远德所持的其未收到开庭通知的上诉理由，不予采信。本案中双方因赌博赌资问题发生纠纷，万付梅对吴远德进行了辱骂导致吴远德动手将万付梅打伤，吴远德对万付梅遭受的损失应负主要责任，原判认定由吴远德承担70%的责任，由万付梅自行承担30%的责任并无不当。吴远德上诉称其在本次事件中也受了伤，万付梅应当对其进行赔偿。针对吴远德在本次事件中受伤遭受的损失，由于吴远德在一审中未提起反诉，故其该请求不属于本案的审查范围，吴远德可另行起诉主张。吴远德上诉称事件发生后万付梅的丈夫对其进行了殴打导致其受伤，并且将其手表打坏，要求万付梅对其相关损失进行赔偿，该请求与本案不属于同一法律关系，亦不属于本案审查范围，吴远德亦可以另行起诉主张。吴远德上诉称万付梅的住院天数不属实，但未能提供证据证明，且万付梅在一审中提交的出院证明能够证明其住院天数，故对吴远德的该上诉理由，本院不予采纳。吴远德上诉称万付梅没有实际工作，原判认定的误工费金额不正确。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，原判参照2018年居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资标准计算万付梅的误工费损失并无不当。综上所述，吴远德的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由吴远德负担。本判决为终审判决。审判长 佘  异审判员 令狐荣强审判员 何  容二〇二〇年十一月二十七日法官助理朱桃书记员田林