河北省邯郸市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）冀04刑终629号 原公诉机关河北省武安市人民检察院。 上诉人（原审被告人）孔祥植，男，1953年9月20日出生于河北省武安市，汉族，初中文化，户籍所在地：武安市，群众。2018年12月6日因涉嫌犯职务侵占罪被武安市公安局取保候审，2019年12月4日被武安市人民检察院取保候审，2020年7月3日由武安市人民法院决定被取保候审。现住原籍。 辩护人姜应民、沈伟歧，河北十力律师事务所律师。 河北省武安市人民法院审理河北省武安市人民检察院指控原审被告人孔祥植犯职务侵占罪一案，于2020年9月22日作出（2020）冀0481刑初146号刑事判决，原审被告人孔祥植不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，河北省邯郸市人民检察院指派检察员赵志涛、李国出庭履行职务，原审被告人孔祥植及其辩护人姜应民、沈伟歧到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判决认定，2008年4月15日，被告人孔祥植利用其时任武安市淑村镇南正峪村支部书记兼村主任的职务便利，以南正峪村委会名义，用借款的方式向淑村镇联办铁矿承包人巩某支取人民币50万元，不计入集体账目，用于其在石家庄平山县入股购买景阳采矿场铁矿。 认定上述事实的证据有： 1.证人巩某证言，我原来承包的淑村镇联办铁矿，南正峪村委会是股东，南正峪村委会书记孔祥植、会计老顺每次都是以村集体名义打条拿走利润的，2008年的一天下午孔祥植给我打电话说南正峪村委会用钱，需转五十万，后孔祥植给我打了一个五十万借条，孔祥植签名，盖有南正峪村委会的公章，我就和孔祥植一块到建设银行武安市支行，孔祥植先办了一张建设银行卡，我就把钱转到了他的卡上，平时南正峪村没钱了就去联办铁矿支钱，南正峪村不超支，每年兑一下帐，2017年联办铁矿停业了，南正峪村也没有给我开收据，我就拿着借条下账了。 2.证人宋某证言，2015年底的时候南正峪村支部书记孔祥植因违纪被停职，由我主持村里的全面工作，经查账巩某拖欠南正峪村委会五十多万元的承包费，后我多次向巩某要承包费用，巩某给了我九万元，剩下的五十万元承包费用巩某说在2008年的时候已经给了村书记孔祥植了，有欠条，有孔祥植签字并盖有村委会的印章。孔祥植没有将这五十万元的承包利润款交村委会。我问过孔祥植，孔祥植说他拿这五十万元到石家庄平山县开铁矿用了。 3.证人张某1证言，我从2010年开始担任南正峪村村委会会计，我2005年到村上参加工作时巩某就承包着淑村镇联办铁矿，平常村委会需要用钱的时候就向巩某预支承包费，村委会给巩某打个条，在合同期限内和巩某对账。2015年村委会需要钱，宋某向巩某要承包费的时候，巩某说只欠我们村委会几万块钱了，村书记孔祥植打条从巩某处支走五十万元，我查询了我村账本和收款收据没有这个借款，也没有上账。 4.证人孟某证言，我在石家庄平山县开办过铁矿，股东有南正峪村的孔祥植，上流泉村的尹正书和我。每人出资150万元用于购买石家庄平山县李某的铁矿，我们三人各自派代表到石家庄平山县参与铁矿管理经营。孔祥植派的代表是他女婿宋晓东，大约2011年因为铁矿不挣钱，我们就不干了，入股的资金也全部赔进去了。 5.证人李某证言，2007年或2008年武安的孟某和尹大庆来买矿，这个铁矿在平山县，现在没有干着，已经停了三四年了。 6.证人张某2证言，淑村联办铁矿由淑村镇政府、白马寺村委会和南正峪村委会在白马寺村北共同投资开办。二零零几年淑村镇淑村巩某承包了该铁矿，每年向三个股东缴纳承包费，南正峪村委会需要用钱了一般都是会计胡大明、宋增顺拿着由时任村支部书记孔祥植签字的手续去使钱。前几年在村委会我听孔祥植说他向淑村镇联办铁矿借了五十万元钱，他借的钱到石家庄平山开办铁矿了。你们出示的2008年4月15日孔祥植向巩某借款五十万元的欠条复印件，是村委会支取承包费的借条，是孔祥植的笔迹，公章也是村委会的。公章在村委会办公室的抽屉锁着，会计和支部书记各有一把钥匙，他们俩保管。我没有和孔祥植、宋增顺一起去石家庄平山开办铁矿。 7.证人王某证言，淑村镇联办铁矿给三家股东缴纳承包费没有固定时间，他们需要钱就到矿上支款，有一张南正峪村孔祥植打的村集体借款50万元的借条，2017年初老板巩某把孔祥植打的这个借条给我了，让我下账，我就按老板的意思下账了。 8.中共武安市纪律检查委员会武纪案协【2017]001号案件移送函、关于对淑村镇南正峪村支部书记孔祥植违纪问题的调查报告。 9.武安市公安局淑村派出所出具的关于孔祥植病情及取保候审情况、由武安市看守所医生到被告人孔祥植家中查看其是否符合拘押条件情况的说明，武安市看守所出具孔祥植病情较重，不符合收押条件的情况说明。 10.孔祥植中国建设银行（尾号1029）申请表、开户信息及活期明细查询，2008年4月15日巩某账户（尾号1017）转入孔祥植账户（尾号1029）人民币50万元，同年4月19日孔祥植账户转入李某账户（尾号8560）人民币410000元，转入宋晓东账户89800元。 11.巩某账户（尾号1017）活期明细查询、中国建设银行转账凭条、身份证复印件、手写账户信息复印件。 12.借条：今借到巩某现金五十万元整，孔祥植，武安市淑村镇南正峪村村民委员会章，2018年4月15日。 13.邯郸市公安局物证鉴定所邯公物鉴（文）字【2017】50041号鉴定意见书，借条上的孔祥植签名笔迹与样本笔迹是同一人书写。 14.淑村镇联办铁矿承包经营合同书、淑村镇联办铁矿王某、南正峪村委会张某1关于村委会和淑村镇联办铁矿的对账情况证明及南正峪村出具的淑村镇联办铁矿分红预支表、淑村镇联办铁矿出具的南正峪村分红预支情况表、相关账目。 15.武安市淑村镇南正峪村村民委员会关于支村委员不知孔祥植向巩某借款之事，未入村集体账户及原会计宋增顺病故的证明。 另有被告人孔祥植户籍证明信、现实表现证明等证据在卷。 原审法院认为，被告人孔祥植无视国家法律，利用职务上的便利将集体财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。被告人所提钱不是其借的，条不是其打的，不是其签的字的意见及辩护人主要提出公诉机关指控被告人孔祥植犯罪缺乏事实证据和法律依据，且50万元的性质属民间借贷，不属于职务侵占，被告人无罪的意见，经查，卷内有借款条、邯郸市公安局物证鉴定所出具的鉴定意见、证人巩某证言能够证实被告人孔祥植签字以村委会名义从巩某处支款50万元的事实，证人王某、张某1、宋某等人证言能够证实南正峪村与淑村联办铁矿之间的账目核对情况及承包费支取的过程，证人李某、孟某、巩某证言、被告人孔祥植中国建设银行账户（尾号1029）开户信息及活期明细能够证实该款被转账给李某及宋晓东用于平山矿山入股，上述证据相互印证，能够证实被告人孔祥植的犯罪事实，故对被告人孔祥植的辩解意见及辩护人所提辩护意见均不予采纳；公诉机关建议对被告人孔祥植判处有期徒刑三年的量刑意见，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十四条之规定，认定被告人孔祥植犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年；追缴被告人孔祥植违法所得人民币500000元，返还淑村镇南正峪村村民委员会。 上诉人（原审被告人）孔祥植上诉及其辩护人辩护称，其没有写过借条，巩某向其银行账户转款的50万元是张某2向巩某的借款。即便借条存在，借条在巩某手中，联办铁矿会计连续九年都没有计入支出账目，说明其与巩某之间系民间借贷关系。原判决认定其犯职务侵占罪的事实不清，证据不足，应改判其无罪。 二审经审理查明的事实和证据与原判决一致，且认定事实的证据均经一、二审庭审质证，本院予以确认。 上诉人（原审被告人）孔祥植上诉及其辩护人辩护称，其没有写过借条，巩某向其银行账户转款的50万元是张某2向巩某的借款。即便借条存在，借条在巩某手中，联办铁矿会计连续九年都没有计入支出账目，说明其与巩某之间系民间借贷关系。原判决认定其犯职务侵占罪的事实不清，证据不足，应改判其无罪的理由，经查，证人巩某证实，2008年的一天下午孔祥植打电话说南正峪村委会用钱，需转五十万，后孔祥植给其打了一个五十万借条，孔祥植签名，盖有南正峪村委会的公章，其和孔祥植一块到建设银行武安市支行，孔祥植先办了一张建设银行卡，其就把钱转到了他的卡上；证人宋某证实，2015年底经查账发现巩某拖欠南正峪村委会五十多万元的承包费，后其多次向巩某要承包费用，巩某给了九万元，说剩下的五十万元承包费在2008年时给了村书记孔祥植了，有欠条，有孔祥植签字并盖有村委会的印章。孔祥植没有将这五十万元的承包利润款交村委会。其问过孔祥植，他说拿这五十万元到石家庄平山县开铁矿用了；证人张某1证实，2015年村委会需要钱，宋某向巩某要承包费时，巩某说只欠村委会几万块钱了，村书记孔祥植打条从巩某处支走五十万元，其查询了村账本和收款收据没有这个借款，也没有上账；证人孟某证实，其在石家庄平山县开办过铁矿，股东有南正峪村的孔祥植，上流泉村的尹正书和其。每人出资150万元用于购买石家庄平山县李某的铁矿，各自派代表到石家庄平山县参与铁矿管理经营。孔祥植派的代表是他女婿宋晓东；证人李某证实，2007年或2008年武安的孟某和尹大庆来平山县买矿，已经停了三四年了；证人张某2证实，在村委会听孔祥植说他向淑村镇联办铁矿借了五十万元钱到石家庄平山开办铁矿了。出示的2008年4月15日孔祥植向巩某借款五十万元的欠条复印件，是村委会支取承包费的借条，是孔祥植的笔迹，公章也是村委会的。公章在村委会办公室的抽屉锁着，会计和支部书记各有一把钥匙；证人王某证实，有一张南正峪村孔祥植打的村集体借款50万元的借条，2017年初老板巩某把孔祥植打的这个借条给其让下账。邯郸市公安局物证鉴定所邯公物鉴（文）字【2017】50041号鉴定意见记载，201750041-Ｊ001上的可疑笔记特征与201750041-Ｙ001至201750041-Ｙ010上的样本笔记是同一人书写。并有淑村镇联办铁矿承包经营合同书、淑村镇联办铁矿王某、南正峪村委会张某1关于村委会和淑村镇联办铁矿的对账情况证明及南正峪村出具的淑村镇联办铁矿分红预支表、淑村镇联办铁矿出具的南正峪村分红预支情况表、相关账目、武安市淑村镇南正峪村村民委员会关于支村委员不知孔祥植向巩某借款之事，未入村集体账户及原会计宋增顺病故的证明等证据在卷，上述证据相互印证，足以证实原审被告人孔祥植利用职务上的便利，将南正峪村委会财物非法占为己有，数额较大的事实，其行为已构成职务侵占罪。故对其上诉理由及辩护意见不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）孔祥植无视国家法律，利用职务上的便利将集体财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。原判认定事实清楚，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 王建平 审 判 员 张耀旗 审 判 员 闫 艳 二〇二〇年十一月六日 法官助理 王 唯 书 记 员 刘天洋