江西省全南县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0729民初1304号原告：李春燕，女，汉族，1982年4月5日生，住全南县，现住全南县（全南县公务用车服务中心附近）。委托诉讼代理人：袁小平，江西策源律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：赣州鑫丰源新材料有限公司，地址：全南县工业园区（城厢镇田心村），统一社会信用代码：91360729MA3859GM3H。法定代表人：杨龙华，系该公司负责人。委托诉讼代理人：钟玉林，男，汉族，1984年4月10日生，住江西省赣州市全南县，系该公司员工。代理权限为一般代理。原告李春燕与被告赣州鑫丰源新材料有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月26日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月12日公开开庭进行了审理，原告李春燕及其委托诉讼代理人袁小平、被告委托诉讼代理人钟玉林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李春燕向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告之间的事实劳动关系；2、判决被告支付一次性伤残补助金33057元、一次性工伤医疗补助金25711元、一次性伤残就业补助金62441元、停工留薪期工资11019元、住院期间的护理费7697元、住院期间的伙食补助费5200元、未签订书面劳动合同二倍工资9900元，合计应支付155025元；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年7月10日原告入职被告公司，之后原告就在被告公司上班，原告所做的工作是在被告公司滚动的机械设备面前做手动操作工。当时被告没有跟原告签订劳动合同。2019年10月20日原告上班时间是晚上7点钟到早上7点钟，工作岗位是在滚动的机械设备面前做手动操作工，当原告上班到第二天即10月21日早上4点半钟左右的时间，右手被该滚动的机械设备卷伤，被送到赣州市人民医院进行治疗，在赣州市人民医院住院8天，之后转回全南县人民医院住院治疗，2019年12月13日出院，住院44天。现在原告右手中指、环指、小指已丧失功能。经全南县人力资源和社会保障局认定原告所受的伤是属于工伤，经赣州市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告构成九级伤残。按工伤方面的法律规定，原告应享受工伤方面的有关待遇。由于被告未跟原告签订劳动合同，被告应向原告支付双倍工资。原告的平均工资应为3673元，由于原告是在2019年10月21日早上4点30分钟左右受的工伤，10月份并未做满一个月，因此10月份工资不应计算在平均工资内，原告的平均工资应由7月、8月、9月工资进行计算为3673元[(3214.29元+3525元+4280元）÷3]。原告在仲裁期间主观上并不是有意把一次性伤残就业补助金减少，误把一次性伤残就业补助金跟一次性工伤医疗补助金颠倒了，这一颠倒数据纯粹是误写，且原告提出的申请请求远远高于仲裁委的裁决结果，原告根本上就没有要减少被告应支付的一次性伤残就业补助金的主观愿望。《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。”本案原告在住院期间，被告未派人护理，原告住院52天是由原告丈夫护理，因此，原告应支付护理费7697元（76131元/年÷12月÷30天×住院52天×70%)，应支付原告住院伙食补助费5200元（住院52天×50元/天×2人）。被告赣州鑫丰源新材料有限公司答辩称，我们的意思是走正规程序，钱的部分能协商就协商，我方认为仲裁的费用过高。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告提交以下证据无异议，本院予以确认并在卷佐证：李春燕身份证复印件、被告赣州鑫丰源新材料有限公司的有关企业信息，工资发放流水（建设银行账户交易明细），赣州市人民医院诊疗证明书和出院记录、全南县人民医院出具的出院疾病诊断证明书和出院记录（仲裁期间已提交的），全南县人力资源社会保障局工伤认定决定书［全人社伤认字（2020）26号］、赣州市劳动能力鉴定委员会初次鉴定结论书（赣市劳鉴2020年1170号），全南县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书［全劳人仲字（2020）第48号］和送达回执。对原告庭审时提交的赣州市人民医院出具的诊疗证明书、全南县人民医院出具的诊断证明，被告虽没有提出异议，但该两份证明与原告劳动仲裁期间已提交的诊疗（诊断）证明在原告是否需家属陪护上相互矛盾，故本院对该两份证据不予采信。被告未向法庭提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告2019年7月10日入职被告公司，工作岗位为手动操作工，双方未签订书面劳动合同，被告公司未为原告缴纳工伤保险。2019年10月21日4时30分许，申请人工作过程中操作机器时不慎被压伤右手，随即被送往赣州市人民医院住院治疗8天，之后转到全南县人民医院住院治疗44天。出院诊断为：右侧中指、环指、小指碾压伤术后。原告住院期间的医疗费由被告支付。2020年5月12日，全南县人力资源和社会保障局作出全人社伤认字〔2020〕26号《工伤认定决定书》认定原告所受伤害为工伤；2020年8月6日，赣州市劳动能力鉴定委员会作出赣市劳鉴〔2020〕1170号《初次鉴定结论书》，认定原告伤情构成九级伤残。2019年7月至2019年10月，被告向原告发放的工资分别为3214.29元、3525元、4280.36元、3189.29元。原告治疗终结后未再返回被告处工作，被告也未通知原告返岗工作。2020年8月25日，原告向全南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年10月14日，该仲裁委员会作出仲裁裁决书（全劳人仲字〔2020〕第48号），裁决：原告与被告的劳动合同于2020年1月21日解除，被告向原告支付一次性伤残补助金31968元、一次性工伤医疗补助金24864元、一次性伤残就业补助金29384元、停工留薪期工资10656元、伙食补助费520元、未签订书面劳动合同二倍工资差额9900.68元，以上费用共计107292.68元，并驳回被告其他仲裁请求。原告对此仲裁裁决不服，向本院起诉。被告认为仲裁裁决的数额较高，但未提起诉讼。本院认为，全劳人仲字[2020]第48号仲裁裁决认定的以下事项，原、被告双方均未提出异议，且符合相关法律规定，本院予以确认：1.双方劳动合同于2020年1月21日解除；2.原告所受伤害为工伤，停工留薪期为3个月，依法可享受相应9个月本人工资的一次性伤残补助金、7个月本人工资的一次性工伤医疗补助金、17个月本人工资的一次性伤残就业补助金。关于原告工伤保险待遇所涉及的本人工资如何确定的问题。原告提交的工资流水可真实的反映原告2019年7月至2019年10月期间的工资水平，原告不认可仲裁裁决的计算方式，认为2019年10月份因受伤并未做满一个月，10月份工资不应作为计算本人工资的依据，并提出本人工资应依据7月、8月、9月工资进行计算，为3673元【(3214.29元+3525元+4280元）÷3】。本院认为，该计算方式更符合原告的实际工资水平，被告庭审时亦表示无异议，故本院对原告提出的本人工资计算方式予以采纳，并按照7月、8月、9月三个月的平均工资3673元计算其工伤保险待遇。据此，原告一次性伤残补助金为33057元（3673元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金为25711元（3673元/月×7个月）、一次性伤残就业补助金为62441元（3673元/月×17个月）、停工留薪期工资为11019元（3673元/月×3个月）。对于仲裁裁决认定，原告仲裁期间主张一次性伤残就业补助金为29384元是其对自身权利的处分，经查，仲裁时因原告方的过失，将仲裁申请书中一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金颠倒，本案中原告方对此作出了合理解释并明确其诉求的一次性伤残就业补助金为62441元，因此放弃该部分诉求并非原告的真实意思表示。关于原告主张的住院期间护理费，根据《江西省实施〈工伤保险条例>办法》第二十条规定，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费”，因本院对原告庭审时提交的诊疗（诊断）证明不予采信，原告未提交其他证据证明其生活不能自理需要护理，故对原告该项诉求，本院不予支持。关于住院伙食补助费，可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准50元/天和住院时间52天予以确定即2600元。原告要求计算住院期间护理人员的伙食费，无事实与法律依据，本院不予支持。关于二倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，原告于2019年7月10日入职被告处，被告应当在2019年8月9日前与申请人签订劳动合同，但直至2019年10月21日原告受到工伤事故，双方未签订劳动合同，因此被告应当支付原告自2019年8月10日至2019年10月21日的二倍工资差额9900元（3525元÷21.75天×15天+4280.36元+3189.29元）。综上，被告应向原告支付一次性伤残补助金33057元、一次性工伤医疗补助金为25711元、一次性伤残就业补助金62441元、停工留薪期工资11019元、住院伙食补助费2600元，未签订书面劳动合同二倍工资差额9900元，合计144728元。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条和《江西省实施办法》第二十条、第二十二条第二款之规定，判决如下：一、原告李春燕与被告赣州鑫丰源新材料有限公司的劳动合同于2020年1月21日解除；二、被告赣州鑫丰源新材料有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告李春燕支付未签订书面劳动合同二倍工资差额9900元、一次性伤残补助金33057元、一次性工伤医疗补助金为25711元、一次性伤残就业补助金62441元、停工留薪期工资11019元、住院伙食补助费2600元，合计144728元；三、驳回原告李春燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序审理减半收取案件受理费5元（原告已经交纳），由被告赣州鑫丰源新材料有限公司承担，与上述款项一并付清给原告李春燕。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 员  陈丽娟二〇二〇年十一月十九日代理书记员  叶远桂附处理本案所依据的法律条款：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《江西省实施办法》第二十条生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。第二十二条五至六级工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，七级至十级伤残职工劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中一次性工伤医疗补助金标准为：五级20个月、六级17个月、七级13个月、八级10个月、九级7个月、十级4个月的本人工资。一次性伤残就业补助金标准为：五级32个月、六级28个月、七级25个月、八级21个月、九级17个月、十级13个月的本人工资。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。五级至十级工伤职工距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10％；不足一年的按照一年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。