北京市第三中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）京03民初14号原告：国赢资本管理（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：张建本，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：王涛，陕西锦路律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨晓晶，陕西锦路律师事务所律师。被告：东方证券承销保荐有限公司（原名称：东方花旗证券有限公司），住所地上海市黄浦区中山南路318号24层。法定代表人：马骥，董事兼总经理。委托诉讼代理人：傅钟琦，上海市方达律师事务所律师。委托诉讼代理人：李亦然，上海市方达律师事务所律师。被告：利安达会计师事务所（特殊普通合伙），主要经营场所北京市朝阳区慈云寺北里210楼1101室。执行事务合伙人：黄锦辉。委托诉讼代理人：张丽丽，女，利安达会计师事务所（特殊普通合伙）员工。被告：武汉银都文化传媒股份有限公司，住所地湖北省武汉市东湖开发区关山大道20号中国光谷创意产业基地二号楼第704-709。法定代表人：关杭军。原告国赢资本管理（北京）有限公司（以下简称国赢资本公司）与被告东方证券承销保荐有限公司（以下简称东方证券公司）、利安达会计师事务所（特殊普通合伙）（以下简称利安达事务所）证券虚假陈述责任纠纷一案，本院于2020年1月6日立案。诉讼中，依据利安达事务所的申请，本院依法追加武汉银都文化传媒股份有限公司（以下简称银都传媒公司）为本案被告。国赢资本公司诉称，诉讼请求：一、判令东方证券公司、利安达事务所连带赔偿国赢资本公司股票交易资金损失597380元；二、判令东方证券公司、利安达事务所连带赔偿国赢资本公司股票交易资金的利息损失79509元（以资金损失597380元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率4.75%/年计算，自2016年11月1日计算至2019年8月19日）以及以未支付的资金损失为基数，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至资金损失支付完毕之日的利息损失；三、本案诉讼费由东方证券公司、利安达事务所承担。事实与理由：2013年7月5日，银都传媒公司在全国中小企业股份转让系统挂牌公开转让。2015年4月27日和2016年3月16日，银都传媒公司披露了2014年年度和2015年度的年度报告，利安达事务所为年报审计机构。2016年8月8日，银都传媒公司披露了2016年半年度报告。2016年9月20日-2016年11月1日期间，基于对利安达事务所和其出具的相关文件真实性、准确性、完整性的信任，国赢资本公司合计投入资金597380元买入了银都传媒公司376000股股票，每股平均成本为1.59元。2017年5月5日，中国证券监督管理委员会湖北监管局做出《湖北证监局关于对东方花旗证券有限公司采取出具警示函措施的决定》，认定东方证券公司作为银都传媒公司的主办券商，在执业过程中存在关联方及关联交易核查程序不规范、未对毛利率异常采取有效调查手段、未对异常客户进行实质性核查、未对巨额预付账款进行审慎调查、未及时更正信息披露违规事项、未对现金流的异常变动予以关注、未对现金交易保持应有的谨慎、未关注募集资金的异常变化等问题。同日，中国证券监督管理委员会湖北监管局做出《湖北证监局关于对利安达会计师事务所（特殊普通合伙）采取出具警示函措施的决定》，认定利安达事务所在执行银都传媒公司审计项目中存在对关联方关系及其交易未执行充分的审计程序、未对询证函保持控制、审计证据获取不充分、审计底稿记录不完整等问题。2018年7月25日，中国证券监督管理委员会湖北监管局做出《湖北证监局行政处罚决定书[2018]5号》，认定银都传媒公司虚增主营业收入、虚假记载关联方关系、未披露关联方资金占用等违法事实；同时确认武汉回响自2011年8月11日成立至今一直都是银都传媒公司的关联方、不晚于2015年12月21日，银都传媒公司与武汉西耶那新媒体技术有限公司构成关联关系。2019年2月18日，全国中小企业股份转让系统有限责任公司披露了《关于对东方花旗证券有限公司采取自律监管措施的决定》，确认东方证券公司在执业过程中存在关联方及关联交易核查程序不规范、在核查收入真实性方面未能做到勤勉尽责、未关注募集资金的异常变化、未能督促银都传媒公司及时更正信息披露违规事项的违规事实。同日，全国中小企业股份转让系统有限责任公司披露了《关于对利安达会计师事务所（特殊普通合伙）采取自律监管措施的决定》，确认利安达事务所在执行银都传媒公司审计项目中存在对关联方关系及其交易未执行充分的审计程序、未对询证函保持控制、审计证据获取不充分、宣计底稿记录不完整的违规事实。2019年3月1日，全国中小企业股份转让系统有限责任公司披露了《关于武汉银都文化传媒股份有限公司股票终止挂牌的公告》，确认2019年3月4日起终止银都传媒公司股票挂牌。目前银都传媒公司实际控制人、董事长、副总经理关杭军，实际控制人、董事、总经理李文处于失联状态，且银都传媒公司深陷多起债务纠纷，相关账户被冻结且无可供执行财产，公司已无实际办公场所，员工均已离职。鉴于上述事实，国赢资本公司认为：根据《中华人民共和国证券法》第六十九条“发行人、上市公司公告的招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告以及其他信息披露资料，有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、上市公司应当承担赔偿责任；发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任”和《国务院关于全国中小企业股份转让系统有关问题的决定》“全国股份转让系统是经国务院批准，依据证券法设立的全国性证券交易场所”和“证监会应当比照证券法关于市场主体法律责任的相关规定，严格执法，对虚假披露、内幕交易、操纵市场等违法违规行为采取监管措施，实施行政处罚”规定，东方证券公司在银都传媒公司挂牌和持续督导中未履行勤勉尽责义务，出具不实文件的行为是造成国赢资本公司投资损失的重要原因，应向国赢资本公司赔偿损失。根据《中华人民共和国证券法》第一百七十三条“证券服务机构为证券的发行、上市、交易等证券业务活动制作、出具审计报告、资产评估报告、财务顾问报告、资信评级报告或者法律意见书等文件，应当勤勉尽责，对所依据的文件资料内容的真实性、准确性、完整性进行核查和验证。其制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，给他人造成损失的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外”、《中华人民共和国注册会计师法》第四十二条“会计师事务所违反本法规定，给委托人、其他利害关系人造成损失的，应当依法承担赔偿责任”和《最高人民法院关于审理涉及会计师事务所在审计业务活动中民事侵权赔偿案件的若干规定》第五条“注册会计师在审计业务活动中存在下列情形之一，出具不实报告并给利害关系人造成损失的，应当认定会计师事务所与被审计单位承担连带赔偿责任：......（五）明知被审计单位的会计报表的重要事项有不实的内容，而不予指......对被审计单位有前款第（二）至（五）项所列行为，注册会计师按照执业准则、规则应当知道的，人民法院应认定其明知”以及第六条“会计师事务所在审计业务活动中因过失出具不实报告，并给利害关系人造成损失的，人民法院应当根据其过失大小确定其赔偿责任”的规定，利安达事务所在银都传媒公司挂牌和年度审计中未履行勤勉尽责义务，出具不实报告的行为是造成国赢资本公司投资损失的重要原因，应向国赢资本公司赔偿损失。故国赢资本公司诉至法院，请判如诉请。东方证券公司、利安达事务所在提交答辩状期间均向本院提起管辖权异议，后均予撤回。银都传媒公司在提交答辩状期间未对管辖权提出异议。利安达事务所于2020年1月19日向本院申请追加银都传媒公司为本案被告，本院经审查予以准许，追加银都传媒公司为本案被告。根据东方证券公司提交的另案材料并经本院向湖北省武汉市中级人民法院（以下简称武汉中院）核实，武汉中院于2019年9月10日立案受理吴家俊诉银都传媒公司、东方证券公司、利安达事务所、关杭军、李文、苏金菊、何铭敏、张海龙、张天武、任刚、晏鸣、蒋树杰、周从玲、李艳、鄢婧证券虚假陈述责任纠纷一案，案号为（2019）鄂01民初8084号。本院经审查认为，原告以发行人、上市公司以外的虚假陈述行为人为被告提起诉讼，被告申请追加发行人或者上市公司为共同被告的，人民法院应予准许。人民法院在追加后发现其他有管辖权的人民法院已先行受理因同一虚假陈述引发的民事赔偿案件的，应当按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三十六条的规定，将案件移送给先立案的人民法院。本案中，银都传媒公司是虚假陈述行为的实施人和第一责任人，只有银都传媒公司参加诉讼才有利于查清案件事实，并一案解决其他责任主体是否承担责任问题；而且，银都传媒公司所在地有管辖权的中级人民法院审理此类案件，有利于事实查明和后续执行。因武汉中院已先行受理因同一虚假陈述引发的民事赔偿案件，故本案应移送银都传媒公司所在地有管辖权的武汉中院审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三十六条规定，裁定如下：本案移送湖北省武汉市中级人民法院处理。本裁定一经作出即生效。审 判 长  鲁 南审 判 员  贾 旭审 判 员  姜 君二〇二〇年十一月二十五日法官助理  温 迪法官助理  李圆圆