新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院民 事 判 决 书（2020）新2327民初1496号 原告（反诉被告）：刘义，男，1975年10月1日出生，汉族，无固定职业，住新疆生产建设兵团第六师五家渠市。被告（反诉原告）：南通华荣建设集团有限公司，住所地江苏省南通市港闸区城港路200号。法定代表人：张进荣，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李静，新疆引法律师事务所律师。被告：刘松柏，男，1974年10月22日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。委托诉讼代理人：刘妍，新疆引法律师事务所律师。原告（反诉被告）刘义与被告（反诉原告）南通华荣建设集团有限公司（以下简称：华荣公司）、被告刘松柏承揽合同纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月19日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）刘义、被告（反诉原告）华荣公司的委托诉讼代理人李静、被告刘松柏的委托诉讼代理人刘妍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）刘义向本院提出诉讼请求：1．判令被告偿还工具费及耗材费455,500元，并自2020年5月22日起至款付清之日止承担利息，按年利率6%计算；2．本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年3月，原告经中间人王军的介绍，与挂靠在被告南通华荣建设集团有限公司的刘松柏相识，原告与被告刘松柏达成口头协议，被告将其承包的新疆宜化矿业有限公司3#筛分系统改造工程的部分分包给原告。在施工收尾时期，因被告刘松柏屡次延迟支付进度款，原告与被告刘松柏签订了《协议书》一份。经原告与被告刘松柏核算确认，原告垫付的工具费和耗材费合计455,500元，被告刘松柏承诺于2020年5月22日支付给原告，到期后被告刘松柏未履行协议，原告无奈，诉至法院。被告（反诉原告）华荣公司辩称，根据原告的陈述，被告华荣公司作为本案的被告主体不适格，因为原告的诉状及称述都是与被告刘松柏之间达成的承揽合同，根据合同的相对性原则，本案的被告应该是被告刘松柏，原告提供的协议加盖的印章属华荣公司用于核算资料使用，签订协议不是华荣公司真实意思的表示，对原告的诉讼请求不予认可。如果原告认为华荣公司承担付款义务，原告也应支付华荣公司的工具材料费26万元。被告刘松柏辩称，案涉工程属被告华荣公司承包的项目，被告刘松柏属履行的职务行为，被告刘松柏是华荣公司的员工。如果是被告刘松柏签字确认，原告应出示证据予以证实，请查清事实，公正裁决。被告（反诉原告）华荣公司在本案中提出反诉请求：1．反诉被告交付反诉原告购买价值260,500元的工具；2．判令反诉被告承担办案的诉讼费。事实及理由：2020年3月，反诉被告负责反诉原告承包的新疆宜化矿业有限公司的矿业改造项目中3号筛分系统的改造工程施工。合同履行过程中，双方达成《协议书》，协议约定确认：反诉杯盖在施工过程中为反诉原告垫付260,500元的工具款和施工耗材款195,000元，合计455,500元，反诉被告本未将所购买的价值260,500元的工具移交反诉原告，而将反诉原告诉至人民法院，为维护自身的合法权益，请求人民法院依法判令反诉被告向原告移交所购买的工具。原告（反诉被告）刘义辩称，华荣公司反诉工具最后没有交到被告刘松柏的工地与事实不符，我有证人和证词证实工程完工后，根据被告刘松柏的项目负责人周星超的要求，所有工具归还放在了华荣公司的食堂。原告（反诉被告）刘义围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1．出示《协议书》1份、微信聊天截图3张、转账凭证2份。证明：被告刘松柏是华荣公司的员工，施工过程中被告刘松柏指示原告购买工程所需要的耗材。在华荣公司在支付了工人的工资后，因被告刘松柏对原告垫付的资金不认可，经双方协商达成。协议书一份，被告欠原告耗材费455,500元。被告（反诉原告）华荣公司质证对《协议书》三性认可，对证明的问题不认可，认为原告基于印章起诉华荣公司，该印章并不是签订合同的印章，但对协议书的内容真实性认可，原告是替华荣公司垫付了工具费260,500元，也是原告要移交华荣公司工具的证据；对三份微信记录、转账凭证三性不予认可。被告刘松柏质证对《协议书》三性认可，对证明目的不认可，原告维提供相应的证据证明工具的移交；对微信聊天记录的真实性认可，合法性和关联性不予认可；对转账凭证的三性不予认可。本院对《协议书》三性予以认可，对证明的目的和其他证据综合认证。2．出示证人证词2份，证明：被告欠原告工具费用的事实的存在，原告与刘松柏达成协议时，证人在场，能够证实工具已按周星超的要求放在华荣公司的项目部食堂。被告（反诉原告）华荣公司质证认为证人应当到庭，对三性不予认可。被告刘松柏质证对三性不予认可，认为证人应该出庭接受询问。本院对该证据综合认证。3．证人罗成波称：“刘松柏指定的现场负责人是周星超，周星超指令我们把工具收回来后全部放在工地的食堂里，后周星超打电话说有几个灭火器没有收回来，我第二天又去把灭火器找到和周星超一起放到食堂”。被告（反诉原告）华荣公司质证认为证人证言与不真实，与客观事实存在差距，因证人只负责机电的工具，放了不到10台焊机，切割机1台、管子、焊线、磨光机等，并不能证明原告将工具全部交付到所谓的被告食堂里。被告刘松柏质证认为证人表述与原告属老乡的关系，及证言的可信度需核实，如按证人所述放了不到10台焊机，切割机1台等，仅100平米，食堂还有吃饭区、做饭区，与现实是不符的。原告（反诉被告）刘义质证认为整个项目不是我一个人完成的，还有王军参与，对证人的其他的证言都认可。本院对证人罗成波的证言结合其他证据综合认证。被告（反诉原告）华荣公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、出示发票1份，证明：证人证言存在虚假，不能予以采信，发票显示电机30台，焊线3000米，电源线2000米，焊条有1690箱，以及氧气和乙炔的表总共是100套，如原告已经交付，100平米的食堂同时工人还要就餐吃饭，与现实不相符。原告（反诉被告）刘义质证对发票真实性认可，关联性不予认可，认为在与被告签订协议的时，被告刘松柏没有提出开具发票的要求，后被告刘松柏要求开具发票，发票的内容按照被告刘松柏的要求除了耗材、工具以外，把工人的体检费、餐饮费、食堂等用具等费用都以耗材、工具的名义开具了发票。被告刘松柏质证对三性予以认可，证明问题予以认可，认为如原告所述需要提供相应的证据予以佐证。本院对该证据的真实性予以认可，对证明的目的综合认证。被告刘松柏未向本院提交证据。根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年3月，原告（反诉被告）刘义与被告刘松柏口头达成协议，被告刘松柏挂靠被告南通华荣建设集团有限公司承包的新疆宜化矿业有限公司矿区3#筛分系统改造工程的部分项目转包给原告施工。原告施工期间，按被告刘松柏的要求，原告垫付了耗材费、工具费、工人核算检测费、日常生活用品等费用。原告施工工程即将结束时，因被告刘松柏未按约定支付进度款，经刘义催促，2020年5月12日，被告刘松柏与原告刘义补充签订《协议书》一份，主要内容为“工作内容为矿区3#筛分系统技术改造项目包括1#、2#、3#、4#、5#、6#皮带通廊改造，1#体2#、3#装运站机械设备及动力电缆更换及照明，报警系统的改造，依据甲方要求完成全部整改内容并配合甲方验收至验收合格。施工费用：人工工资：施工完成验收合格后根据甲乙双方认可的考勤据实核算，工日为8小时/T日，单价为：机务班组340元/人，电仪班组为400元/人日工资。邓进、王永攀、罗成波日工资为500元/人。交通费：四川至工地现场交通费为26人，每人1,350元，以甲乙双方认可的人员名单据实结算，返程费用为每人800元，以双方认可人员名单据实核算。机务班组工具费137,500元，电仪班组工具费123,000元，耗材及杂物费用195,000元，全部工具费及耗材费合计为455,500元（肆拾伍万伍仟伍佰元整）。此项费用目前由乙方垫付，甲方计划于2020年5月22日前将此项费用支付完，（甲方拨付本月进度款后），乙方提供材料发票，甲方通过劳务公司支付给乙方。”被告刘松柏在协议书中签名并加盖“南通华荣建设集团有限公司新疆宜化矿业工程项目部专用章”印章。原告（反诉被告）刘义与被告刘松柏签订补充协议后，被告刘松柏代原告支付了工人工资。原告（反诉被告）刘义于2020年5月21日开具了455,500元的增值税专用发票，被告未按《协议书》约定支付原告（反诉被告）刘义工具费及耗材费455,500元。对于原告（反诉被告）刘义垫资购买的工具、耗材等，原告（反诉被告）刘义认为在工程施工结束后，由其工人按照被告刘松柏指定的现场负责人周星超的要求，移交后放在了被告（反诉原告）华荣公司的项目部食堂。被告（反诉原告）华荣公司认为原告（反诉被告）刘义未移交，并提出反诉要求刘义交付购买的价值260,500元的工具。本院认为，被告刘松柏挂靠华荣公司的资质与新疆宜化矿业有限公司签订的《建设工程施工合同》以及原告（反诉被告）刘义与被告刘松柏签订的《协议书》，违反法律、行政法规的强制性规定，属无效合同。原告（反诉被告）刘义已完成承揽合同约定的内容，被告刘松柏应支付约定的价款。被告（反诉原告）华荣公司认为，原告（反诉被告）刘义与被告刘松柏于2020年5月12日签订的《协议书》加盖的是用于核算资料使用的印章不是合同公章，签订协议不是其公司的行为，故不承担责任。但认可被告刘松柏挂靠其资质承包了新疆宜化矿业有限公司3#筛分系统改造工程项目，且《协议书》中加盖了被告（反诉原告）华荣公司的项目部印章。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五十四条“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”的规定；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定。原告主张机务班组工具费137,500元、电仪班组工具费123,000元、耗材及杂物费用195,000元、合计为455,500元，有被告刘松柏与原告（反诉被告）刘义签订的《协议书》予以证明，本院予以确认。原告要求被告支付455,500元，于法有据，本院予以支持。被告（反诉原告）华荣公司要求反诉原告（反诉被告）刘义返还价值260,500元的工具，并认为刘义未将所购买的价值260,500元的工具移交给华荣公司。原告（反诉被告）刘义称由其工人按照被告刘松柏指定的现场负责人周星超的要求，移交放在了被告（反诉原告）华荣公司的项目部食堂。罗成波亦证明按照周星超的要求，工具收回后全部放在工地的食堂。反诉原告（反诉被告）刘义称，工具费、耗材费合计455,500元，事实上还包含工人的体检费、伙食费、食堂等用具费用，按被告刘松柏的要求，以工具、耗材费为名开具了总额455,500元的发票。被告（反诉原告）华荣公司、被告刘松柏认为，如价值260,500元的工具存放在项目部100平方米的食堂，加之工人需就餐，与现实不符合。本院认为，原告（反诉被告）刘义有证人证明工具全部放在工地的食堂，且结合当前各工地开工工人需要做核酸检测的防疫政策，反诉原告（反诉被告）刘义所述工人的核酸检测等费用以工具、耗材费为名开具发票，具有可信度，本院予以采纳。被告（反诉原告）华荣公司仅以其提供的455,500元的增值税专用发票证明原告（反诉被告）刘义未将所购买的价值260,500元的工具移交给华荣公司，对其主张，本院不予采纳。原告（反诉被告）刘义与被告刘松柏达成的《协议书》中约定“此项费用目前由乙方垫付，甲方计划于2020年5月22日前将此项费用支付完，乙方提供材料发票，甲方通过劳务公司支付给乙方”，被告未按约定付款，构成违约，应承担相应的违约责任。原告（反诉被告）刘义要求被告自2020年5月22日起至款付清之日止承担利息，按年利率6%计算，于法有据，本院予以支持。被告刘松柏经本院传唤未到庭应诉，视为对其诉讼权利的放弃。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告刘松柏于本判决生效之日起十日内偿还原告（反诉被告）刘义工具费及耗材费455,500元，并自2020年5月22日起至款付清之日止承担利息，按年利率6%计算；二、被告（反诉原告）南通华荣建设集团有限公司对以上欠款及利息承担连带清偿责任；三、驳回原告（反诉被告）刘义的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）南通华荣建设集团有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,354.98元，减半收取4,177.49元，由被告（反诉原告）南通华荣建设集团有限公司、被告刘松柏（反诉第三人）负担，反诉受理费2,603.75元，由被告（反诉原告）南通华荣建设集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条款规定的，本案申请执行后，人民法院可依法向对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审  判  员   牛文武二 〇 二 〇 年 十 一 月 六 日书  记  员   史彩霞