山东省泰安市泰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0902民初3541号 原告：戴永阳，男，1976年9月26日出生，汉族，住山东省宁阳县。 委托诉讼代理人：胡林，山东复圣律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨革，山东复圣律师事务所律师。 被告：泰安市众兴建筑机械租赁有限公司，住所地泰安市泰山区青山街28号 法定代表人：孔令雨，总经理。 被告：泰安东城建筑工程有限公司，住所地泰安市泰前办事处东城村。 法定代表人：张燕，经理。 委托诉讼代理人：杨永涛，山东泰润律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐传林，山东泰润律师事务所实习律师。。 原告戴永阳与被告泰安市众兴建筑机械租赁有限公司（以下简称众兴公司）、泰安东城建筑工程有限公司（以下简称东城公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告戴永阳的委托诉讼代理人杨革、胡林，被告东城公司的委托诉讼代理人杨永涛、徐传林到庭参加诉讼，被告众兴公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告戴永阳向本院提出诉讼请求：1.判令两被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院期间伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、营养费等各项损失150000元（暂计，具体数额待鉴定结果作出后再行确定）；2.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2016年11月29日14时，原告在泰山经济开发区××＃楼进行塔机升顶作业时，因塔机倾覆受伤。该项目由被告东城公司承建，涉案塔机是被告东城公司向被告众兴公司所租赁。经事故调查组调查确认：被告众兴公司、东城公司对事故发生负主要责任。现原告已治疗终结，原告的损失应由两被告进行赔偿。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判如所请。 被告众兴公司未作答辩。 被告东城公司辩称，原告主张被告承担提供劳务受害责任没有依据。被告不是原告的雇主，双方之间不存在直接的劳务关系，原告起诉被告承担提供劳务受害责任，突破了合同的相对性，不应予以支持。春雨软件园“11.29”起重伤害事故调查报告不属于法定的事故责任认定书，不能直接作为有效证据认定有关当事人的法律责任，原告以该认定书作为被告承担赔偿责任的依据不能成立。根据《侵权责任法》第三十五条，无论原告与谁形成劳务关系，原告作为提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告没有塔式起重机顶升加节资格证，不具备从事该种高危行业的专业资质，明知不可为而为之，具有重大过错，应自行承担相应的过错责任。在该工程中，王庆增代表泰安市瑞金建筑劳务有限公司组织无特种作业操作资格证，不具备塔机安装资格的非安全告知书人员许振建、戴永阳等人在对塔机进行顶升加节过程中发生了“11.29”起重伤害事故。而根据被告与瑞金公司签订的《塔机租赁安拆合同》的约定，瑞金公司在设备顶升时要确保操作人员与告知书人员一致，证件齐全、人证相符，如人员不一致或证件不全不符，所造成的一切事故由瑞金公司负全责；由瑞金公司原因造成的安全事故，瑞金公司自行承担责任。因此，本案的实际责任主体是瑞金公司，而不是被告。综上所述，原告对被告的诉求没有任何事实和法律依据，望法院查明案件事实，依法驳回原告的无理诉求。 本院经审理认定事实如下：2016年11月29日14时，原告在泰山经济开发区××＃楼进行塔机顶升作业时，因塔机倾覆受伤。原告受伤后，被送往中国人民解放军第八十八医院接受治疗，八十八医院出具诊断证明书一份，被诊断为1.左胫腓骨开放性粉碎性骨折；2.左腓骨头骨折；3.左髁间隆突骨折；4.左膝后交叉韧带损伤；5.左膝关节半月板损伤。 事故发生后，经泰安市人民政府批准，于2016年11月30日成立了由市安监局、市监察局、市公安局、市总工会、市住建局、泰山区政府参加的泰安东城建筑工程有限责任公司春雨软件园“11·29”起重伤害事故调查组（以下简称“调查组”），开展事故调查工作。调查组于2016年12月23日作出《泰安东城建筑工程有限责任公司春雨软件园“11·29”起重伤害事故调查报告》（以下简称“报告”），该报告事故责任认定及处理建议部分载明“……9、泰安市众兴建筑机械租赁有限公司，未履行建筑起重机械管理安全职责，违法将塔机顶升加节、附着安装作业发包给不具备相应资质的安装单位，雇佣没有特种作业操作资格证的人员进行违章作业，对事故发生负主要责任。……10.泰安东城建筑工程有限公司，作为施工总承包单位，塔机在顶升加节安装前未向建设主管部门履行安装告知手续，未履行建筑起重机械管理安全职责，未审核安装单位资质证书、安全生产许可证和作业人员的特种作业操作资格证书，未审核建筑起重机械安拆安全专项施工方案，对事故发生负主要责任。……” 2017年9月26日，原告向本院提起诉讼，要求被告众兴公司、东城公司赔偿医疗费163169.86元、护理费16887元、误工费60620元、住院伙食补助费10550元、交通费1435元、精神损失费10000元、鉴定费2860元，共计265521.86元，伤残赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、后续治疗费、护理费、误工费待鉴定后确定。该案审理中，原告申请对其伤残等级、护理期限、护理人数进行鉴定，本院委托鉴定后，鉴定机构于2018年1月30日作出中止鉴定告知书，告知本院因原告治疗尚未终结，致使鉴定工作无法进行，故中止鉴定工作。2018年3月13日，原告申请撤回鉴定，表示需要鉴定确定的费用不在该案中一并主张。本院于2018年5月8日作出（2017）鲁0902民初4427号民事判决书，认定：“众兴公司应对原告承担赔偿责任；东城公司作为建设单位，在未核实众兴公司安装起重设备资质的情况下，将安装作业交由众兴公司负责，其应对本案事故发生承担连带责任。根据报告确认的事实，本院确定由东城公司和众兴公司连带承担80%的责任。原告作为完全民事行为能力人，在不具备安装资质的情况下进行涉案塔机的顶升加节作业，未尽到合理的安全注意义务，其自身存在过错，应当对本案事故承担20%的责任。”判决被告众兴公司赔偿原告医疗费130535.89元、误工费13304.09元、护理费6453.25元、住院伙食补助费5064元、交通费1148元；被告东城公司对上述赔偿承担连带责任。上述误工费系按山东省农村居民人均纯收入标准计算435天确定，护理费系按山东省农村居民人均纯收入标准计算211天确定。本院判决后，被告众兴公司、东城公司不服，提起上诉。东城公司上诉称，在其与泰安市瑞金建筑劳务有限公司的合同中约定了双方的权利义务，该次事故应由泰安市瑞金建筑劳务有限公司承担全部责任。泰安市中级人民法院于2018年10月18日作出（2018）鲁09民终2337号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。该判决认定：“东城公司上诉主张涉案塔吊是其从泰安市瑞金建筑劳务有限公司租赁的，也是由泰安市瑞金建筑劳务有限公司负责安装和升节等工作，这与其一审时关于涉案塔吊是从众兴公司租赁的、由泰安长泰建筑安装工程有限公司负责安装和升节的陈述不一致，与其一审时认可调查报告的陈述不一致，与众兴公司一、二审均主张众兴公司是涉案塔吊的出租方不一致。东城公司虽然在二审期间提交了其与泰安市瑞金建筑劳务有限公司签订的设备租赁合同，但该合同并未约定由泰安市瑞金建筑劳务有限公司负责设备安装和升节，只是约定了安装拆卸的费用由泰安市瑞金建筑劳务有限公司负责，并且，该份合同与其一审时提交的与泰安市瑞金建筑劳务有限公司的租赁安拆合同、与众兴公司的设备租赁合同、与泰安长泰建筑安装工程有限公司的安装合同均不一致，因此，东城公司的上诉理由与其一审的陈述相互矛盾且证据不足，本院不予支持。” 2019年5月8日，原告因左胫腓骨骨折术后、左胫骨骨髓炎到济南中德骨科医院住院治疗，住院天数为286天。被告东城公司认为原告左胫骨骨髓炎的治疗与本案事故没有关联性。本院向被告东城公司释明是否对原告左胫骨骨髓炎与本案事故之间的因果关系进行鉴定，但被告东城公司未在本院指定的期间内提交书面鉴定申请。原告提交票据十四份，证实其花费医疗费100472.81元。被告东城公司仅对其中济南中德骨科医院有限责任公司出具的65元费复印费收款收据提出异议，对其他票据无异议。原告另提交宁阳县第一人民医院出具的门诊收费票据二份、泰安市北方医药有限公司金阳路大药房出具的发票一份，证实因鉴定支出CT医疗费128.5元，购买药品支出218.16元。被告东城公司对宁阳县第一人民医院出具的门诊收费票据无异议，但认为泰安市北方医药有限公司金阳路大药房出具的发票与本案无关。 本案审理过程中，原告申请对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，本院委托山东金正法医司法鉴定所进行鉴定，山东金正法医司法鉴定所于2020年10月13日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人戴永阳之损伤构成八级伤残；2、伤后误工期限为24个月；3、伤后护理期限为24个月；4、伤后营养期限为24个月。原告为此花费鉴定费2080元。原告及被告东城公司对该司法鉴定意见书均无异议。 原告主张残疾赔偿金按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入标准计算为253974元（42329元×20年×30%），误工费按照2019年山东省农村居民人均纯收入标准计算为35550元（17775元÷12月×24月），护理费按照护工标准每天100元计算为72000元（100元×24月×30天），营养费按照每天30元计算为21600元（30元×24月×30天），住院伙食补助费按照每天30元计算为8580元（30元×286天）。原告另主张交通费2000元，精神损害抚慰金10000元。上述赔偿费用原告均主张被告按照80%的比例赔偿。对此，被告东城公司认为误工期限、护理期限、营养期限均是从伤后开始计算，原告已经主张的费用应予以扣除，原告没有提供相关证据证实交通费，由法院酌情确定，对精神损害抚慰金因原告的伤残等级达不到七级以上，不具备精神抚慰金的赔偿条件。 本院认为，原告戴永阳与被告众兴公司、东城公司之间的提供劳务者受害责任纠纷，已经生效判决确认众兴公司承担80%的赔偿责任，东城公司承担连带赔偿责任，本院对此予以确认。 对于医疗费，被告东城公司对济南中德骨科医院有限责任公司出具的65元费复印费收款收据及泰安市北方医药有限公司金阳路大药房出具的218.16元的发票提出异议，而复印费不属法律规定的赔偿范围，原告也未提交相关证据证实泰安市北方医药有限公司金阳路大药房出具的发票与本案的关联性，故对该281.16元，本院不予认定。因此，本院确认医疗费为100536.31元（100472.81元-65元＋128.5元）。原告的伤残等级经鉴定确定为八级伤残，因此残疾赔偿金根据2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元确定为253974元（42329元×20年×30%）。司法鉴定意见书确定的误工期限、护理期限均为伤后24个月，因此本案中原告的误工期限、护理期限应扣除生效判决已确定的误工时间、护理时间，本院确定误工期限为295天（730天-211天-224天）、护理期限为519天（730天-211天）。误工费根据2019年山东省农村居民人均纯收入17775元确定为14366.1元（17775元÷365天×295天）。护理费根据2019年山东省农村居民人均纯收入17775元确定为25274.59元（17775元÷365天×519天）。原告主张营养费按照每天30元计算，共计21600元，本院予以确认。住院伙食补助费按照每天30元计算，本院确定为8580元（30元×286天）。原告花费鉴定费2080元，被告东城公司对此无异议，本院予以确认。对于原告主张的交通费，其未提供证据予以证实，但交通费系必然产生的费用，故本院酌定为1500元。对于原告主张的精神损害抚慰金，无事实及法律依据，本院不予确认。 综上，根据生效判决已确定的责任比例，被告众兴公司按其承担的责任应赔偿原告医疗费80429.05元（100536.31元×80%）、残疾赔偿金203179.2元（253974元×80%）、误工费11492.88元（14366.1元×80%）、护理费20219.67元（25274.59元×80%）、营养费17280元（21600元×80%）、住院伙食补助费6864元（8580元×80%）、交通费1200元（1500元×80%），鉴定费1664元（2080元×80%）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、被告泰安市众兴建筑机械租赁有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告戴永阳医疗费80429.05元； 二、被告泰安市众兴建筑机械租赁有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告戴永阳残疾赔偿金203179.2元 三、被告泰安市众兴建筑机械租赁有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告戴永阳误工费11492.88元； 四、被告泰安市众兴建筑机械租赁有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告戴永阳护理费20219.67元； 五、被告泰安市众兴建筑机械租赁有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告戴永阳营养费17280元； 六、被告泰安市众兴建筑机械租赁有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告戴永阳住院伙食补助费6864元； 七、被告泰安市众兴建筑机械租赁有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告戴永阳交通费1200元； 八、被告泰安市众兴建筑机械租赁有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告戴永阳鉴定费1664元 九、被告泰安东城建筑工程有限公司对上述赔偿承担连带责任； 十、驳回原告戴永阳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3690元，由原告戴永阳负担473元，由被告泰安市众兴建筑机械租赁有限公司、泰安东城建筑工程有限公司负担3217元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。 本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人应当按期履行生效法律文书确定的义务，并不得有转移、隐匿、损毁财产及高消费等妨害或逃避执行的行为。本条款即为执行通知，本案执行立案后，人民法院可依法对被执行人的财产采取执行措施，对相关当事人采取纳入失信被执行人名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 赵 健 二〇二〇年十一月十六日 书记员 赵兴楠