西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院 西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院 民 事 判 决 书 （2020）陕0103民初2439号原告：刘则立，男，1990年5月22日出生，汉族，西安市雁塔区精诚龙腾家电服务部，住西安市雁塔区宏府麒麟山5-2-2901。委托诉讼代理人：裴照凯，陕西德伦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘娟，陕西德伦律师事务所律师。被告:周弘泽，男，1986年1月24日出生，汉族，无业，住西安市碑林区楼。委托诉讼代理人：马媛，陕西稼轩律师事务所律师。第三人：周纪发，男，汉族，1959年6月24日出生，无业，住西安市碑林区。委托诉讼代理人：张丹军，陕西稼轩律师事务所律师。原告刘则立与被告周弘泽、第三人周纪发劳动争议纠纷一案，本院立案后，依据《全国人民代表大会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法由审判员独任适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘则立委托诉讼代理人刘娟、被告周弘泽委托诉讼代理人马媛、第三人周纪发委托诉讼代理人张丹军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘则立向本院提出诉讼请求：1.确认被告与原告自2012年9月16日起存在事实劳动关系；2.被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金13571.81元；3.被告支付原告自2012年9月16日至2019年4月1日期间延时加班工资42815.70元、休息日加班工资68316.56元、节假日加班工资13339.92元，共计124472.18元；4.被告支付原告2017年应休未休年休假工资报酬1010.60元、2018年未休年休假工资报酬1010.60元、2019年未休年休假工资报酬202.12元，共计2223.32元；5.被告为原告补缴自2012年9月16日起至今的社会保险；6.被告承担本案全部诉讼费用。事实及理由：2012年9月16日，原告入职周纪发经营的美的集团售后特约维修点西安市碑林区众诚家电修理部（以下简称: 众诚家电）并约定，原告在众诚家电从事美的集团系列洗衣机售后维修工作，工资报酬按照每维修一台次6元及保修客户维修费用的5%计算，工资报酬由周纪发按月发放。2014年9月22日，被告在同地址注册腾辉修理部，经营者为周弘泽，工资报酬由周弘泽发放。2019年,央视315晚会曝光被告家电售后服务乱象，被告被美的集团撤点、关闭系统授权、冻结两个月费用，无法继续经营。2019年4月1日，被告与原告签署《清算书》，被告只支付原告欠发的工资，未对其他补偿进行约定。原告入职众诚家电以来，虽然被告名称更改，但原告从事维修家电的工作岗位和工作地点均未改变，且用人单位的负责人也是同一家庭人员，故原告与被告的工作年限应从2012年9月16日计算。双方解除劳动合同后，被告应当支付相应年限的经济补偿金、加班费、应休未休年休假工资，并补缴相应年限的社会保险。2019年5月22日，原告向碑林区仲裁委申请劳动仲裁，2020年1月3日，仲裁委作出裁决书，认定原被告之间自2016年10月1日建立劳动关系，原告认为该事实认定错误，故诉至法院。被告周弘泽辩称，首先，依照《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部﹝2005）发12号）文件，劳动关系的确认需要同时满足经济及人身从属性。原被告之间无法满足前述文件中关于从属性的要求。原告从事的是美的洗衣机售后维修服务，其工作的全流程均是按照美的全国统一要求进行的。原告接单流程为，原告需在美的APP上注册成为工程师，美的系统根据客户拨打400全国热线后，将维修指令及客户信息通过系统发派单到各售后网点（中心或大区）。被告只是承包了中心售后网店中下属的几个小片区，为便于原告工作的进行，被告只是在收到派单后，对派单整理后告知原告，原告可依据时间安排自行选择与其较近的客户位置，XX户XX沟通约定好上门服务时间，因此在派单接单流程中，被告只是起到了通知的作用，并无管理因素。原告履单流程为，原告先根据客户在系统中要求的时间进行上门预约，若时间冲突，原告可私下协调或自行请其他人进行换单协助，时间预约流程完全不需要与被告进行沟通甚至汇报，被告亦无从知晓，甚至每个具体服务的流程与服务反馈，被告只能通过系统流程和客户电话才能知晓。因此，被告对原告的服务流程亦无监督、管理、控制。原告与被告的沟通流程，在美的系统的管理要求下，原告必须对每次服务进拍照上传系统并在系统APP上回馈服务流程，被告的作用只是将美的制度和扣款与原告进行说明，督促原告进行服务反馈，并按系统要求查补原告工作中的疏漏。因此，原告在双方关系中，具有完全的自主性，无需遵守或服从除美的总部规定的工作流程外任何的工作管理制度、上班场所规定、打卡考勤记录、工作日坐班要求，更无工位安排等情况，甚至有原告不从事该工作数月数天都不需要说明的情况。原告与被告之间无法满足劳动关系需要具备的经济从属性要求。从经济收入来看，原告所取得的收入主要是美的售后服务流程中的保修期内的计件维修收入，保修期外的计件维修收入及配件销售利润，前述收入的综合构成了原告的主要经济来源。原、被告双方之间，并无固定薪酬或底薪的约定，被告向原告转账是系统结算金额的提成。原告的收入完全是基于其个人劳动量付出而定，在收入方面无固定的薪资，完全是系统审核后完成率的提成，如果原告无意从事服务则无报酬。通过以上2点足以说明，原、被告之间，既无管理的人身从属性，也无主要经济来源的经济从属性，本案中被告只是信息提供平台并进行整理订单，对接总部的作用，不能满足劳动关系构成的基本要件，因此，原告的相关主张均应予驳回。其次，原、被告之间的法律关系已于2019年4月1日经合意一致解除，原告亦在双方意思表示一致的基础上收取了提成，故原告诉请的劳动补偿金无事实基础，应予驳回。  鉴于原被告之间以计件为结算方式，原告的收入完全是其成功维修率的提成，因此原告请求的加班费及年休假报酬、保险等诉求均应予驳回。被告认为，原告与被告并无事实劳动关系，被告只是作为信息平台及工作协助方，且原告的工作时间完全系自行决定。同时，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，原告应对其主张加班费的事实承担举证责任，而本案中，双方的结算方式决定了无法存在加班费及年休假报酬产生的事实基础与可能。综上所述，涉案双方无法满足劳动关系的基本要求，因此，原告的诉请既无事实基础，亦无法律依据，更无逻辑可能，应予以全部驳回。第三人周纪发辩称，原、被告之间的劳动争议与第三人无关，腾辉家电服务部是独立的主体，成立于2016年5月10日，如若有责任承担也应由其独立承担，与第三人无关。对于众诚家电成立时间为2009年9月1日，注销时间为2019年10月24日。若原告认为其向众诚家电提供过劳务，也应向众诚家电主张，但原告在此期间并未向众诚家电主张过权利，其诉讼时效已过。第三人不应承担任何责任。经审理查明，原告刘则立于2012年9月入职第三人周纪发经营的美的集团售后特约维修点众诚家电。2016年5月10日，西安市碑林区腾辉家电服务部（以下简称腾辉服务部）成立，经营者为周弘泽。腾辉服务部亦属美的集团特约维修点，该服务部成立后，原告入职该服务部继续从事相关售后维修。腾辉服务部派单流程为客户拨打400全国热线后由“美的通”系统平台将该维修指令及客户信息、预约时间发送至售后大区，腾辉服务部在“美的通”系统平台中领到派单记录后，将该派单打印成纸质单并派发给原告，原告也可以自行通过“美的通”APP接受派单信息并完成服务。原告的收入分为三部分，包括内部提成、保外提成及买配件提成，无底薪。依据原告提交的《银行对账单》，其中显示原告曾开通西安银行卡一张，卡号为XXXXXXXXXXXXXX2817。2016年9月以前原告的劳动报酬由第三人周纪发转账发放；2016年10月至2019年3月期间，原告的劳动报酬由被告周弘泽发放。原告在2018年3月至2019年2月期间的实发月平均收入为2160元。2019年3月15日原告离岗，2019年4月1日原告与腾辉服务部签署《清算书》，载明：“我单位西安市碑林区腾辉家电服务部，因工人违规收费，导致被3.15晚会曝光，进而被美的集团撤点、关闭系统权限、冻结两个月所有费用，也再无法继续经营。但我单位西安市碑林区腾辉家电服务部不扣发员工工资，我个人借钱给原告发工资。此后我单位西安市碑林区腾辉家电服务部不再欠员工工资和任何费用、不再和员工有任何经济和其他任何关系，所有一切清算完毕”。该《清算书》由原告签字并确认收到3943元工资。另查明，“西安市碑林区众诚家电维修部”成立于2013年8月29日，经营者为周纪发，注册地址为XX路XX号XX栋XX单元XX层XX号；“西安市碑林区腾辉家电服务部”成立于2016年5月10日，经营者为周弘泽，注册地址为西安市碑林区XX路XX号XX号；2019年11 月29日腾辉服务部注销。另据原告提交的《日清表》，其中显示工作时间较为自主灵活，“休假”、“未来”、“未交”的情况较为普遍。原告自述日清表中“未来”代表当天未去单位打卡，“未交”代表当天未交工单。以上事实根据原告提交的《企业工商登记信息》、《工作证》、《“美的通”软件截图》、《派工单》、《日清表》、《微信工作群聊天记录截图》、《银行对账单》，被告提交的《美的系统工单导出系统表》、《微信聊天截图》、《提成收入汇总》、《中心扣款》、《美的标准化管理文件》，并综合原、被告陈述、答辩予以确认。本院认为，众诚家电、腾辉服务部均为合法注册的个体工商户，均具有独立的用工主体资格，应依法承担各自相应的用工义务。原告在前置的劳动仲裁程序中所列的被申请人为腾辉服务部，本案审理的范围为腾辉服务部是否应承担用工责任。腾辉服务部注销后，其主体用工责任应由经营者周弘泽承担。根据双方当事人提交的证据及庭审调查情况可知，原告在为腾辉服务部提供劳动期间，接受腾辉服务部的用工管理，从事着腾辉服务部主营的洗衣机售后服务业务，腾辉服务部对原告每天的工作内容进行记录，并根据工作内容及工作量核算原告的劳动报酬，劳动报酬也是由腾辉服务部的实际经营者周弘泽通过银行转账方式按月发放。参照（劳社部发[2005]12号 ）《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，双方当事人之间符合建立劳动关系的基本特征，故本院依法认定原告与腾辉服务部之间存在劳动关系。2016年5月10日腾辉服务部注册成立，自此具有用工主体资格，2016年10月至2019年2月期间，腾辉服务部经营者周弘泽开始通过银行转账方式向原告按月支付劳动报酬。2019年3月底腾辉服务部由于被3.15晚会曝光而无法继续经营，原告自此未再到岗工作。2019年4月1日腾辉服务部与原告签订《清算书》，结清了2019年3月之前的工资报酬。本院依法认定双方劳动关系的存续时间为2016年10月1日至2019年3月15日。关于经济补偿金事项，本案中，腾辉服务部由于被3.15晚会曝光而无法继续经营，经协商原告与腾辉服务部解除劳动关系，此情形下，被告周弘泽应依法向原告支付经济补偿金5400元。关于加班费及年休假工资事项，本案中，原告的劳动报酬实行无底薪制，腾辉服务部根据其工作内容及工作量（保内提成、保外提成及卖配件提成）按月核定其劳动报酬。而由于工作性质的特殊性可由腾辉服务部在“美的通”系统平台中领到派单记录后进行派单。原告也可自行通过“美的通”APP接受派单信息并完成服务。另据原告提交的《日清表》可知，原告的工作时间较为自主灵活，“休假”“未来”、“未交”的情况较为普遍。因此，在其休息休假时间得到充分保障，且无直接证据证明腾辉服务部安排其加班或其工作时间超过法定工时的前提下，不宜生硬套用标准工时制来衡量其工作时间。鉴于以上事实，对于原告要求支付加班费及带薪年休假工资之诉求，本院不予支持。对于原告要求被告为其补缴社会保险的诉讼请求，不属于人民法院民事诉讼的受理范围，本院不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：一、原告刘则立与西安市碑林区腾辉家电服务部于2016年10月1日至2019年3月15日期间存在劳动关系。二、被告周弘泽于本判决生效之日起十日内向原告刘则立支付解除劳动合同经济补偿金5400元。三、驳回原告刘则立要求被告周弘泽支付加班工资、未休年休假工资的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告周弘泽负担（此款原告已预交，被告随上述款项一并向原告支付10元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                                                        审 判 员    孙东燕   二〇二〇年十一月二十三日  书 记 员    王  柳  1