湖南省怀化市鹤城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1202刑初570号 公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。 被告人蒋律，男，1986年3月10日出生于湖南省沅陵县，土家族，初中文化，厨师。因涉嫌犯开设赌场罪，2020年5月29日被怀化市公安局鹤城分局监视居住，同年7月14日经湖南省怀化市鹤城区人民检察院决定监视居住，同年11月9日经本院决定由怀化市公安局鹤城分局执行逮捕。现羁押于怀化市看守所。 辩护人蔡日东，湖南超睿律师事务所律师。 湖南省怀化市鹤城区人民检察院以怀鹤检一部刑诉〔2020〕88号起诉书指控被告人蒋律犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院于2020年11月9日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。湖南省怀化市鹤城区人民检察院指派检察员杨佩出庭支持公诉，被告人蒋律及其辩护人蔡日东到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年12月至2019年7月底期间，被告人蒋律以营利为目的，利用网络在“闲聊”APP创建“棋牌娱乐中心”赌博群并担任群主，通过人拉人的方式将张某等不特定人员拉入该赌博群中，并让群成员下载“丫丫怀化棋牌”APP。然后被告人蒋律在“丫丫怀化棋牌”APP购买房卡开设虚拟房间供群成员进行字牌、麻将、扑克等赌博活动，成员输赢在群中用微信红包结算，被告人蒋律以每次（8-10局）收取大赢家“房费”3-4元的方式抽头渔利，并负责为成员进行输赢结算、逃单补偿等。为管理赌博群，被告人蒋律还以每月1000元工资招募了“差不多先生”为管理人员负责管理赌博群，并找到拉人进群赌博的“腻”等人作为合伙人，将收取的房费分成给合伙人。经统计，截至2019年7月30日止，该“棋牌娱乐中心”赌博群参与赌博人数共计180人，共抽头渔利24万余元，扣除房卡成本36000元后获利21万余元，其中被告人蒋律分得84000余元。案发后，被告人蒋律经民警电话传唤到案，并于2020年5月25日退缴非法所得12万元。公诉机关提交了书证案件线索移交函、接报案登记表、到案经过、常住人口基本信息、“闲聊”软件“棋牌娱乐中心”群电子数据打印件、银行流水清单、扣押决定书、扣押物品文件清单、非税收入一般缴款书、微信截图、认罪认罚具结书、证人张某、杨检某、尹某、羌某的证言、被告人蒋律的供述及辩解、检查笔录、电子数据等证据证实。 公诉机关认为，被告人蒋律以营利为目的，伙同他人利用网络开设赌场，并抽头渔利24万余元，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；建议对被告人判处有期徒刑二年十一个月，并处罚金人民币五万元。 被告人蒋律对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是本案事实不清，证据不足，即使认定构成开设赌场罪，建议对被告人蒋律免于刑事处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 上述事实有经庭审质证、确认的书证案件线索移交函、接报案登记表、到案经过、常住人口基本信息、“闲聊”软件“棋牌娱乐中心”群电子数据打印件、银行流水清单、扣押决定书、扣押物品文件清单、非税收入一般缴款书、微信截图、认罪认罚具结书、证人张某、杨检某、尹某、羌某的证言、被告人蒋律的供述及辩解、检查笔录、电子数据等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人蒋律以营利为目的，伙同他人利用网络开设赌场，并抽头渔利24万余元，情节严重，构成开设赌场罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人蒋律提出适用缓刑的辩解以及辩护人提出本案事实不清，证据不足，建议免予刑事处罚的辩护意见，经查，被告人蒋律开设赌场的事实有相关的电子数据打印件、银行流水等书证，证人张某等人的证言，被告人蒋律本人的供述及辩解，电子数据等在案证据，证据间能相互印证，足以认定，被告人蒋律抽头渔利达24万余元，情节严重，不符合宣告缓刑和免予刑事处罚的条件，被告人蒋律及辩护人的意见与事实不符，本院不予采纳；在共同犯罪中，被告人蒋律起主要作用，系主犯；被告人蒋律经公安机关电话通知后主动投案，到案后能如实供述其犯罪事实，愿意接受处罚，具有自首、认罪认罚及退缴部分违法所得等从轻减轻处罚情节，对其可以减轻处罚；被告人蒋律未追缴到案的违法所得，应继续予以追缴。公诉机关量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人蒋律犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十一个月，并处罚金人民币五万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2020年11月9日起至2023年10月8日止。罚金限判决生效后30日内缴纳。） 二、被告人蒋律未退还的违法所得人民币十二万元，继续追缴到案后上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  尹莹洁 人民陪审员  易理发 人民陪审员  蔡友生 二〇二〇年十一月二十六日 法官 助理  张 野 书 记 员  邱 羽 附适用的法律条款：《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的; (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。