福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0582民初12624号 原告：闫冲，男，汉族，1985年9月16日出生，住山东省宁津县。 委托诉讼代理人：黄小川，福建景天律师事务所律师。 被告：晋江力绿食品有限公司，住所地福建省泉州安平工业综合开发区第III区第12小区01C，统一社会信用代码9135058273361777XR。 法定代表人：吴鸿岩，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：郑文军，福建知望律师事务所律师。 原告闫冲与被告晋江力绿食品有限公司劳动争议一案，本院于2020年9月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。闫冲的委托诉讼代理人黄小川、晋江力绿食品有限公司（以下简称：力绿公司）的委托诉讼代理人郑文军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 闫冲向本院提出诉讼请求：1.判决力绿公司向闫冲支付经济补偿金135837元（按前12个月平均工资计算）；2.判决力绿公司支付克扣的2020年5月差旅费2660元；3.判决力绿公司立即为闫冲办理并补缴从2010年5月12日起至2020年5月12日止的“五险”社会保险费。事实和理由：闫冲于2010年5月12日入职力绿公司工作，任区域经理职务。工资待遇由月基本工资6000元、差旅费补贴、考勤、考核奖金等项组成，每月薪金在10000元至19000元不等（从2019年6月至2020年5月止12个月平均工资为每月13583.7元）。闫冲自入职以来，接受力绿公司外派，兢兢业业为公司拓展市场。可是，力绿公司一直未按《劳动合同法》的规定签订劳动合同，也未缴交“五险”的社会保险费，闫冲多次向力绿公司要求却被拒绝。闫冲依据《劳动合同法》第三十八条规定，提出解除劳动合同关系，闫冲已经与力绿公司派驻人员办理完毕交接工作。2020年7月16日，闫冲向晋江市劳动人事争议仲裁委申请仲裁，该委于2020年9月2日作出裁决。现闫冲对该裁决不服，请求法院支持闫冲的诉求。 力绿公司辩称：闫冲请求支付经济补偿金、差旅费、“五险一金”社会保险费等没有事实与法律依据，应依法予以驳回。1.闫冲于2010年5月17日入职力绿公司，任区域经理，合同一年一签。2019年7月17日，双方签订《劳动合同书》，劳动期限为2019年7月17日至2020年7月16日，任职河南省郑州市区域经理，约定每月工资为2200元。2.闫冲提出辞职，力绿公司并没有同意，还要求继续履行劳动合同。2020年5月14日，力绿公司收到《劳动解除通知函》，闫冲并未按公司规章制度办理离职申请，更未移交工作。随后闫冲5月14日、15日、16日、17日旷工，经力绿公司劝说，于5月18日、19日、20日返回岗位上班，然而2020年5月20日之后，闫冲就中断工作，旷工至2020年7月16日。3.力绿公司至今都没有无故解除与闫冲之间的劳动合同，也没有同意闫冲离职申请；同时，在合同期满前后，多次与闫冲协商在原薪资待遇不变的情况下续签劳动合同，但闫冲均未同意。4.2020年初，力绿公司受新冠疫情影响，仍坚持向闫冲足额发放工资至2020年5月20日，未拖欠闫冲工资。同时，闫冲的月平均工资为5040元，除工资以外其他款项是因差旅报销、过节费等性质产生，并不属于工资。5.力绿公司并未受到闫冲关于2020年5月20日前差旅费2660元报销材料，若相关差旅费票据确实因工作产生，力绿公司在收到报销材料后，审核予以支付。同时，闫冲拒不向力绿公司退还租房押金2200元，差旅费和押金对抵扣，力绿公司应支付闫冲报销费用仅为460元。6.2019年7月17日，闫冲就缴纳医社保问题向力绿公司出具《声明书》：自愿不缴纳医社保，并要求力绿公司按照约定将缴纳医社保的费用支付给闫冲。同时，医社保缴纳不属于劳动仲裁案件受理范围，与本案争议无关。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、关于力绿公司是否应支付闫冲差旅报销费用2660元的问题：闫冲提供的动车票及说明、动车乘坐查询，力绿公司对其真实性不予认可，因闫冲未能提供相应动车票原件，故对其真实性本院不予认定。力绿公司在庭后关于闫冲差旅报销的说明中确认收到闫冲所主张的上述差旅费报销材料，但认为报销金额应为2360元，故本院采纳力绿公司自认的差旅费报销数额2360元。对该部分费用，力绿公司应予支付。力绿公司主张差旅费报销费用与租赁押金2000元相抵扣，但由于上述两笔费用性质不同，且闫冲未同意二者相抵扣，故力绿公司该主张本院不予支持。 二、关于闫冲月平均工资的问题：工资总额的计算原则应以直接支付给劳动者工的全部劳动报酬为根据。工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。力绿公司作为用人单位有保留工资支付记录的义务,其主张闫冲月平均工资为5040元，闫冲不予认可。因此，力绿公司有义务说明工资发放的具体组成和事项,否则应当承担不利的法律后果。力绿公司仅认可每月10日、11日发放的款项为工资，同时认为其他款项是因差旅报销、过节费等性质产生，不属于工资。但力绿公司作为掌握管理并负责劳动者工资计算和发放的用人单位，却未能对闫冲工资的具体构成以及余款项的性质尽到详细说明义务，且闫冲的工作岗位属于销售人员性质，其关于每月工资由出差补贴、绩效奖金组成的主张，符合常理。故本院采纳闫冲关于其工资组成部分的说明，但差旅报销费用中车票一项系对实际出差过程中车票花销费用的报销，应予以扣除。另，闫冲自愿放弃2019年8月16日汇入的35元、2019年9月12日汇入的200元、2019年12月4日汇入的7160元、2020年3月30日汇入的400元计入其工资内，系对其民事权利的自由处分，本院予以准许。关于2020年5月份的工资，闫冲主张上班至2020年5月12日，而力绿公司主张其上班至2020年5月20日，涉且闫冲主张该月份工资未发放，故2020年5月份工资依现有证据无法认定。本院认定2019年5月份至2020年4月份间的月平均工资为闫冲离职前十二个月工资。具体如下：2019年5月份工资为5120元+1435元+2080元+3400元=12035元（其中差旅费用2080元，由于力绿公司掌握报销凭证，但未提供该月车票费用，故无法区分该笔费用中车票具体数额，导致无法扣除相应的费用，该不利后果应由力绿公司承担，下同），2019年6月份工资为5270元+595元+5590元+711元+1793元+3250元=17209元，2019年7月份工资为6270元+2300元+1000元+1343元=10913元，2019年8月份工资为6270元+4420元+1815元=12505元，2019年9月份工资为6220元+2624元+257.5元+2108元+900元=12109.5元，2019年10月份工资为5152元+1800元+2740元+1955元=11647元，2019年11月份工资为4270元+2300元+2208元=8778元，2019年12月份工资为6120元+3340元+700元+2533元=12693元，2019年年终奖10000元，2020年1月份工资为6120元+1965元=8085元，2020年2月份工资为948元+5000元+748元=6696元，2020年3月份工资为6070元+3100元=9170元，2020年4月份工资为874元+1050元+4720元+17500元=24144元。故闫冲离职前十二个月的月平均工资为143949.5元÷12=11995.8元。 三、关于闫冲与力绿公司之间的劳动关系解除的问题：力绿提供的《劳动解除通知函》,闫冲予以认可，与本案具有关联性，可作为定案依据。闫冲主张其于2020年5月13日向力绿公司邮寄《劳动解除通知函》，2020年5月22日完成工作交接，确认解除劳动合同关系。力绿公司则主张2020年5月14日收到《劳动解除通知函》，但闫冲提出的辞职申请未经力绿公司同意，也未按公司规章制度办理离职申请，更没有移交工作。但从闫冲提交的其与力绿公司法定代表人吴鸿岩的微信聊天记录看，闫冲于2020年5月12日向吴鸿岩所发微信中包含告别内容并表示会按要求办理工作交接，于2020年5月13日告知已提交劳动解除通知函并再次表示可以进行工作交接，吴鸿岩对此没有提出异议，于2020年5月18日回复“好”，2020年5月19日回复“按公司流程就可以了”；力绿公司工作人员施远芳于2020年5月14日告知闫冲“安排熊松和你做交接，到时市场交接单及上面的辞职申请书一并填写完毕，一并寄回公司”，且闫冲在与力绿公司工作人员吴明远、郑富成于2020年5月19日的微信聊天记录中也在沟通工作交接事宜。上述微信聊天记录与闫冲关于解除劳动合同过程的事实主张相印证。力绿公司提供的《劳动合同书》，虽首页和末页有闫冲的签名确认，但该劳动合同书为分页形式即每页各自相对独立，骑缝处没有闫冲的签字或者指印，无法确认其余内容与闫冲所签署的劳动合同是否一致，且闫冲对该劳动合同上的内容不予认可，故对该《劳动合同书》的证明力本院不予认定。根据《最高人民法院》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”的规定，力绿公司主张闫冲自2020年5月20日旷工至2020年7月16日，但对此未能提供充足的证据予以证实，该主张本院不予采信。闫冲关于劳动合同解除过程的主张，具有事实依据，本院予以采纳。 四、关于力绿公司是否应支付闫冲经济补偿金的问题：力绿公司提供的《声明书》上虽有闫冲的签字确认，但该《声明书》格式系由力绿公司提供，且其上载明不缴纳社保的款项由“公司以双方约定的转账方式支付”。力绿公司主张应缴纳社会保险中个人应承担部分以工资形式支付给闫冲，然而，力绿公司未能明确该款项发放的具体形式、时间等，亦未能提供发放的相应证据予以证实。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定,用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。可见,用人单位负有为劳动者缴纳社会保险费的法定义务,用人单位与劳动者有关不参加社会保险的约定、承诺,违反法律强制性规定,属无效约定。用人单位违反法律规定，未依法为劳动者缴纳社会保险，劳动者有权提出解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金。自闫冲入职起力绿公司就未为其办理社会保险,现闫冲以力绿公司未为其缴纳社保为由要求力绿公司支付经济补偿金,具有事实和法律依据,依法应当予以支持。故，力绿公司应支付闫冲经济补偿金11995.8元/年×10年=119958元。 五、关于力绿公司是否应为闫冲办理并补缴各项社会保险的问题：征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，因双方争议的社会保险属于行政管理范畴。闫冲请求力绿公司为其办理并补缴社会保险费，此类争议应由社保管理部门解决处理,不属人民法院受理民事案件的范围，故闫冲的该项诉讼请求,于法无据,本院不予以审查处理。 本院经审理认定事实如下：闫冲于2010年5月份入职力绿公司任区域经理。力绿公司未为闫冲办理并缴纳社会保险。闫冲曾向力绿公司出具一份《声明书》，载明：公司向我告知按法律规定缴纳各项社会保险费用，考虑到我自身情况，我自愿不缴纳各项社会保险保险费，要求公司以双方约定的转账方式支付等。闫冲于2020年5月13日向力绿公司发出《劳动解除通知函》，力绿公司于2020年5月14日收到该通知函。闫冲于2020年7月16日向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2020年9月2日作出晋劳仲案[2020]604号裁决书。 综上所述，本院认为，力绿公司与闫冲之间的劳动关系依法成立，合法有效，应受法律保护。力绿公司拖欠闫冲差旅费2360元，事实清楚。闫冲请求支付差旅费，本院予以支持，但对超出本院认定数额的部分，本院予以驳回。为员工缴纳社会保险系用人单位的法定义务,不能以约定或承诺的方式而免除。因此,闫冲作出不缴纳社会保险的承诺有违法律规定,该承诺无效。闫冲以力绿公司未为其缴纳社会保险，请求力绿公司支付经济补偿金，于法有据，力绿公司应支付闫冲经济补偿金119958元。力绿公司主张双方之间的劳动合同因期满终止且不需支付经济补偿金,缺乏事实和法律依据,本院不予支持。闫冲关于力绿公司为其办理并补缴社会保险费的请求，不属人民法院民事案件受理范围，本院不作出处理。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、晋江力绿食品有限公司应于判决生效之日起十日内支付闫冲经济补偿金119958元； 二、晋江力绿食品有限公司应于判决生效之日起十日内支付闫冲差旅费2360元； 三、驳回闫冲的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由晋江力绿食品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  吴水泉 二〇二〇年十一月四日 书记员  何 俊 附件：本案所适用的法律、行政法规及地方行政规章 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国社会保险法》 第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。 用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。 用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。