广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0105民初4072号 原告：兰彬，男，1977年9月13日出生，瑶族，住南宁市。 委托诉讼代理人：廖丹萍，广西建开律师事务所律师。 被告：毛振光，男，1978年7月6日出生，汉族，住天津市武清区。 委托诉讼代理人：叶师梅，广西银正（柳江）律师事务所律师。 被告:广西艾菲雅传媒有限公司，住所地：南宁市金洲路25号太平洋世纪广场A座9层903室，统一社会信用代码：91450100MA5N789D0K。 法定代表人：范恩荣。 第三人：南宁市菲林酒吧，经营场所：南宁市青秀区英华路7号盛天香墅5至11号楼地下室地下一层B1008号，统一社会信用代码：92450103MA5N6X3B9K。 经营者：王敏。 原告兰彬与被告毛振光、被告广西艾菲雅传媒有限公司（以下简称艾菲雅公司）、第三人南宁市菲林酒吧（以下简称菲林酒吧）合同纠纷一案，本院于2020年5月8日受理后，依法适用普通程序进行审理，于2020年9月16日、2020年11月16日公开开庭进行了审理。原告兰彬的委托代理人廖丹萍、被告毛振光的委托诉讼代理人叶师梅到庭参加诉讼。被告艾菲雅公司、第三人菲林酒吧经本院合法传唤，无正当理由拒不到参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告兰彬向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告签订的《股权代持协议》无效；2.两被告向原告退还款项200819元；3.被告向原告支付资金占用损失（暂计至2020年9月25日为19463.34元，2020年9月26日起至被告清退还完毕之日止按LPR利率计算）；4.本案全部诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告通过朋友介绍认识被告，得知毛振光从事餐饮、酒吧生意。2018年6月，毛振光告知原告其正在筹备经营菲林酒吧，由于资金不足，如原告愿意出部分资金，毛振光可以让原告享受部分投资权益，参与酒吧的分红，原告同意。为此，2018年6月7日，毛振光以艾菲雅公司的名义与原告签订《股权代持协议》，约定原告出资8万元，艾菲雅公司代原告持有前述股权，代原告行使股东权利、领取股东收益。协议约定毛振光的账户作为以上资金的收款账户。当日，原告即将8万元支付给毛振光。2018年8月13日，毛振光告知原告酒吧经营还缺部分资金，双方协商后约定，原告即再向毛振光支付3万元，将再获得1%的股权，当日，原告向毛振光指定的案外人秦煜支付了3万元。2018年9月底，在未告知原告的情况下，两被告关闭了酒吧，经原告多次要求，两被告既不告知酒吧经营情况、关闭原因和酒吧财产处置情况，也不向原告退还投资款。为此原告将二被告起诉至法院，此时原告才发现，两被告并不享有对菲林酒吧的股权，却仍以此为由向包括原告在内的不特定人员募集出资。此外，原告根据毛振光的授意，向案外人孙永鸿转账共37819元，毛振光承诺全额退还给原告，原告还向案外人秦煜转款共55000元（此后毛振光为原告支付酒吧消费2000元，抵销了2000元款项），上述款项，毛振光认可为原告的出资。原告认为，被告与原告签订的《股权代持协议》无效，为维护自身合法权益，原告现特提起诉讼，请求判如所请。 原告兰彬就其诉讼请求提交如下证据：1.股权代持协议，证明原告以两被告向菲林酒吧投资8万元，占股比例为2%的事实；2.收据、中国工商银行电子回单，证明原告向二被告支付8万元出资的事实；3.原告与毛振光、及与案外人秦煜的微信聊天记录，证明原告另出资3万元再获得1%股权的事实；4.原告与毛振光的微信聊天记录，证明原告按照毛振光的指示向案外人孙永鸿转账37819元，毛振光承诺退还给原告的事实；5.中国建设银行电子回单，证明原告向案外人孙永鸿转账37819元及案外人秦煜代毛振光收取45000元的事实；6.原告与案外人秦煜的微信聊天记录，证明案外人秦煜代毛振光收取1万元的事实；7.（2019）桂0107民初10595号民事判决书、（2020）桂01民终7593号民事判决书，证明毛振光认可原告向案外人秦煜及案外人孙永鸿的转款行为，认为转出的款项为原告追加入股菲林酒吧的投资款。 被告毛振光答辩称：一、毛振光不是股权代持协议的当事人，也不是艾菲雅公司或菲林酒吧的法定代表人，毛振光不应作为本案被告；二、涉案纠纷为投资纠纷，原告是向菲林酒吧入股投资，在入股之后艾菲雅公司是正常营业，投资有风险，在菲林酒吧营业期间有亏有赚，目前菲林酒吧已经不正常营业，原告如认为其所投入的资金可以全额退回的应当起诉进行散伙清算，故原告起诉主张合同无效，并要求全额返还投资款和资金占用损失是没有事实和法律依据；三、毛振光也是菲林酒吧的投资人股东之一，菲林酒吧的经营不善，毛振光也是亏损人之一，菲林酒吧在经营期间除了原告和毛振光是股东外，还有十多个股东，不过毛振光是占股30%最多的股东，原告以毛振光属于大股东就将其列为被告是没有依据的。 被告毛振光没有提交证据。 被告艾菲雅公司、第三人菲林酒吧均未作答辩亦未提交证据。 对原告围绕诉讼主张依法提交的证据，本院依法组织双方当事人进行举证、质证。根据确认的证据和当事人的庭审陈述，本院查明以下案件事实：2018年6月7日，原告作为甲方与艾菲雅公司（乙方）签订《股权代持协议》，约定以下内容：甲方自愿委托乙方作为自己对南宁市菲林酒吧人民币8万元的出资（该等出资占酒吧股权比例为2%）的名义出资人和名义股东，并代为行使出资人或股东权利；乙方自愿接受甲方的委托；委托事项为以酒吧股东身份（含酒吧设立前的出资人身份）有关的一切事宜；乙方银行账户为毛振光名下62×××82的银行账户。毛振光在乙方处签名，加盖了广西艾菲雅传媒有限公司的公章。当日，原告向毛振光转款8万元，毛振光向原告出具了8万元的收据，收据上加盖广西艾菲雅传媒有限公司的公章。2018年8月13日，原告向案外人秦煜微信转款3万元作为酒吧的追加投资款并再取得1%的股权，毛振光对此予以认可。此外，原告还于2018年8月24日和2018年9月10日向案外人孙永鸿分别转款20000元和17819元，于2018年8月17日和2018年9月3日向案外人秦煜又分别转款共10000元（原告同意抵销酒吧消费2000元）和45000元，毛振光认可为原告追加入股菲林酒吧的投资款。上述毛振光认可的原告投资入股菲林酒吧的投资款共200819元，菲林酒吧均没有向原告出具入股书面凭证。 另查明，艾菲雅公司为有限责任公司，毛振光为该公司的股东之一。菲林酒吧是个体工商户，经营者为王敏。本案庭审过程中，毛振光称菲林酒吧的持股股东有十几个。 本院认为：从菲林酒吧是个体工商户、毛振光并非菲林酒吧的经营者、毛振光自认菲林酒吧的持股股东有十几个的事实可看出，菲林酒吧应为毛振光与其他十几个股东合伙经营的项目。原告与艾菲雅公司签订《股权代持协议》，实际为合伙经营过程中增加合伙人签订的合同，根据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第51条“在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照书面协议处理；书面协议未约定的，须经全体合伙人同意，未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效”，本案中，原告交付投资款后，菲林酒吧均没有向原告出具入股书面凭证，毛振光于本案中也没有证据证明菲林酒吧的全体股东均同意原告的入伙，故原告的入伙无效，原告与艾菲雅公司签订的《股权代持协议》应为无效，原告起诉要求确认签订《股权代持协议》无效，本院予以支持。由于《股权代持协议》无效，原告主张艾菲雅公司退还投资款80000元，符合法律规定，本院予以支持。艾菲雅公司在未取得菲林酒吧全体股东同意的情况下即与原告签订合同，收取投资款，造成原告资金利息上的损失，艾菲雅公司对此存在过错，原告主张艾菲雅公司支付资金占用损失，于法不悖，本院亦予以支持。毛振光以个人账户收取了原告的款项，毛振光未能对上述款项为何汇入其个人账户作出合理解释，也未对该款项的去向作出说明，上述事实足以对艾菲雅公司与毛振光财产是否相互独立产生合理的怀疑，此种情况下，毛振光作为艾菲雅公司的股东，完全有可能也有义务对艾菲雅公司是独立法人、拥有独立财产、能够独立承担民事责任承担举证义务，但毛振光根本无法证明艾菲雅公司就该80000元投资款独立于其个人财产，根据《中华人民共和国公司法》第二十条规定的“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”，故毛振光应对艾菲雅公司退还80000元投资款及支付资金占用费承担连带责任。对于毛振光收取的原告投资入股菲林酒吧的余下投资款120819元，因原告入伙无效，毛振光依法应将投资款120819元退还给原告，毛振光未取得菲林酒吧全体股东同意的情况下即收取原告的投资款，造成原告资金利息上的损失，毛振光对此存在过错，毛振光应赔偿原告的资金占用损失。原告主张艾菲雅公司也需共同退还毛振光收取的该120819元，本案中，《股权代持协议》约定投资款仅为80000元，毛振光并非艾菲雅公司的法定代表人，其收取80000元外的120819元不能证明艾菲雅公司的意思表示，故对原告的该主张，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第51条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百四十条之规定，判决如下： 一、确认原告兰彬与被告广西艾菲雅传媒有限公司于2018年6月7日签订的《股权代持协议》无效； 二、被告广西艾菲雅传媒有限公司向原告兰彬退还款项80000元及支付资金占用损失（资金占用损失计算：以80000元为基数，自2018年6月7日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日至被告广西艾菲雅传媒有限公司实际退还款项之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、被告毛振光对上述第二项判决承担连带责任； 四、被告毛振光向原告兰彬退还款项120819元及支付资金占用损失（资金占用损失计算：①以30000元为基数，自2018年8月13日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日至被告毛振光实际退还款项之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；②以8000元为基数，自2018年8月17日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日至被告毛振光实际退还款项之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；③以20000元为基数，自2018年8月24日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日至被告毛振光实际退还款项之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；④以45000元为基数，自2018年9月3日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日至被告毛振光实际退还款项之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；⑤以17819元为基数，自2018年9月10日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日至被告毛振光实际退还款项之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 五、驳回原告兰彬对被告广西艾菲雅传媒有限公司的其他诉讼请求。 上述第二、三、四项判决，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费5005元，由被告广西艾菲雅传媒有限公司、被告毛振光共同负担1993元，被告毛振光负担3012元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时于上诉期满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁竹溪支行，账号：20×××28，网银转账请选“中国农业银行古城支行”，再在备注栏里注明“竹溪支行”）。逾期不交又不提出缓交、免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长 林 尧 人民陪审员 潘 霞 人民陪审员 徐静汶 二〇二〇年十一月三十日 书 记 员 莫惠媛 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行） 第５１条在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理；书面协议未约定的，须经全体合伙人同意，未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。