福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽05刑终963号 原公诉机关泉州市洛江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）郭超，男，1986年5月25日出生于陕西省乾县,汉族，高中文化，厦门市优力安实业有限公司（下称优力安公司）泉州办事处，户籍地乾县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年4月25日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 泉州市洛江区人民法院审理泉州市洛江区人民检察院指控原审被告人郭超犯职务侵占罪、合同诈骗罪、诈骗罪一案，于2020年7月15日作出（2020）闽0504刑初20号刑事判决。原审被告人郭超不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： （一）职务侵占部分 2017年2月至2019年4月间，被告人郭超利用其担任优力安公司泉州地区办事处负责人职务之便，采用向该公司仓库管理人员“借机”及私自将公司仓库奥普浴霸等产品卖给经销商、款项未交给公司方式，将泉州办事处1372件奥普产品［经审计价值1214699元（人民币，下同）］销售款占为己有。另外，郭超还利用职务便利，采用私自收取经销商货款方式，收取优力安公司应收货款合计305083.64元后未上交公司。上述两项合计侵占优力安公司1519782.64元。 （二）合同诈骗部分 2018年以来，被告人郭超在侵占公司大量销售款已无实际履行能力情况下，在履行合同过程中对部分经销商谎称系公司股东、有能力调取低于优力安公司批发价产品或以帮经销商卖货、公司缺货急用，或以公司要开订购会、价格便宜、公司做促销、公司销量需要冲量等理由，以部分履行合同或者收受对方当事人给付的货物、货款后逃匿等方法，骗取被害人成某等人财物合计394438元。具体事实如下： 1.2018年1月，被告人郭超向被害人成某、涂某夫妇谎称有能力低于优力安公司进货价调货销售，承诺每个月可以分红10%等借口，与涂某签订《个人协定商业协议保密须知》，骗取成某、涂某夫妇投资款8万元。经被害人成某多次催讨，到案发时仍有46000元未归还。 2.2018年3月，被告人郭超以上述方式，骗取被害人万某投资款10万元。同年12月，郭超再次以其能低于优力安公司进货价供货为由让万某订货，骗取万某10万元货款。上述两项合计骗取被害人万某20万元。 3.2018年3月16日，被告人郭超以能帮助经销商被害人陈某卖货为由，从陈某店里骗走型号为1020Ｂ奥普浴霸15台、型号为ＢＣ10-1ＤＧ奥普风扇21台，合计价值18753元。 4.2018年11月22日，被告人郭超以公司有政策可以低于批发价进货为由，骗取经销商被害人庄某订货款27400元，后实际只给价值10960元货物。2019年3月21日，郭超以公司缺货急用为由，从庄某店里骗走价值9555元的15台型号为1020Ｂ奥普浴霸。上述两项合计骗取庄某25995元。 5.2018年11月28日，被告人郭超以公司跟厂家合作协议的销量未达到，并以低价供货为由，以每台7**元价格让经销商被害人黄某1订购型号为2322Ｃ奥普浴霸，黄某1遂订购100台并支付订购款7万元给郭超。后郭超仅向黄某1发货49台，剩余51台到案发时仍未发货，合计骗取黄某130898元。 6.2019年2月17日，被告人郭超以公司要做活动可以低价进货为由，以每台9**元价格让经销商被害人彭某订购型号为2322Ｃ奥普浴霸，彭某遂订购10台并支付订购款给郭超。后郭超仅为彭某安装2台，剩余8台（合计价值7992元）未送货。同年3月27日，郭超以公司仓库缺货为由，从彭某店里骗走1台价值1300元3120Ａ型奥普晾衣架。上述两项合计骗取彭某9292元。 7.2019年3月13日，被告人郭超以可低于公司原进货价订购为由，骗取经销商被害人黄某3预定10台型号为2322Ｃ奥普浴霸产品订购款1万元。 8.2019年3月11日，被告人郭超以更换店里样机为由，骗取经销商被害人戢某订货款4500元。 9.2019年3月11日，被告人郭超以奥普公司要开订购会为由，骗取经销商被害人傅某2订货款1000元。 10.2019年3月16日，被告人郭超以公司做促销，原本每台进货价为1150元的1620Ａ型奥普浴霸及原本每台进货价为1250元的3120Ａ型晾衣机均算900元为由，骗取经销商被害人傅某1订购20台货物的订货款18000元。 11.2019年3月26日，被告人郭超以公司要开订购会为由，骗取经销商被害人贾某订货款3万元。 （三）诈骗部分 2018年10月以来，被告人郭超以帮忙购买产品或谎称公司订购会需要资金为由骗取被害人贾某等人财物，合计158713.64元。具体事实如下： 1.2018年10月18日，被告人郭超以帮助被害人贾某购买低价方太牌产品为由，骗取贾某14000元。 2.2018年12月，被告人郭超以公司订购会需要资金，其银行卡被银行限额为由，将被害人饶某名下浦发银行信用卡、民生银行信用卡套现并将款项归其个人使用，合计骗取饶某89254.64元。 3.2019年3月24日，被告人郭超以能帮助被害人朱某购买低价方太牌抽油烟机等产品，并承诺一周内按时送货为由，骗取朱某15459元。 4.2019年3月28日，被告人郭超以公司订购会需要追加货物、公司缺钱，向被害人黄某2“借款”并承诺十日内归还及返点给黄某2等为由，骗取黄某24万元。 2019年4月25日，被告人郭超在湖南长沙火车站被抓获。 原判认定上述事实的证据有：被害人许某、成某、万某、陈某、庄某、黄某1、彭某、黄某3、戢某、傅某2、傅某1、贾某、饶某、朱某、黄某2陈述，证人林某1、林某2、黄某4、张某1、刘某1、吴某、郭某、张某2、于某、刘某2证言，辨认笔录及照片，接受证据材料清单、报案材料、聊天记录、账户交易明细及审计报告等书证材料，工作说明，户籍材料，被告人郭超供述。 原判认为，被告人郭超利用职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪；其以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪；其以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为又构成诈骗罪。郭超一人犯数罪，应当实行数罪并罚。郭超归案后如实供述职务侵占主要犯罪事实，对其所犯该罪予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百二十四条、第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十九条的规定，判决如下：一、被告人郭超犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年，并处没收个人财产人民币五万元；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑十三年，并处没收个人财产人民币五万元、罚金人民币七万元。二、责令被告人郭超退赔被害单位厦门市优力安实业有限公司经济损失人民币1519782.64元，退赔被害人成某经济损失人民币46000元，退赔被害人万某经济损失人民币20万元，退赔被害人陈某经济损失人民币18753元，退赔被害人庄某经济损失人民币25995元，退赔被害人黄某1经济损失人民币30898元，退赔被害人彭某经济损失9292元，退赔被害人黄某3经济损失人民币1万元，退赔被害人戢某经济损失人民币4500元，退赔被害人傅某2经济损失人民币1000元，退赔被害人傅某1经济损失人民币18000元，退赔被害人贾某经济损失人民币44000元，退赔被害人饶某经济损失人民币89254.64元，退赔被害人朱某经济损失人民币15459元，退赔被害人黄某2经济损失人民币4万元。 上诉人郭超诉称，其与合同诈骗罪、诈骗罪被害人系多年朋友、同事及老客户，其主观上没有非法占有目的，没有隐瞒或虚构事实，没有逃匿，一直在协商解决，原判认定其犯合同诈骗罪、诈骗罪错误，请求依法改判。 经审理查明，原判认定上诉人郭超犯职务侵占罪、合同诈骗罪、诈骗罪的事实清楚，相关证据均经原审庭审质证，且能相互印证，可作为定案依据。证据确实充分，本院予以确认。 关于上诉人郭超是否具有非法占有被害人财物主观故意等问题。经查，郭超归案后供称其因挥霍无度、购买彩票等致入不敷出，亏空越弄越大。为填补亏空只能拆东墙补西墙，最后也难以从办事处仓库拿货出来，只能从陈某等经销商处拿货给其他经销商；以开订购会、公司促销等低价理由，让庄某等经销商订货转货款，但其并没有能力按该价格足量给他们供货。其虽能买到较便宜方太牌产品，但拿不到出厂价，收到的钱实际上也被其用于填补亏空；向饶某、黄某2借的款项也都用于拆东墙补西墙。其供述能得到被害人陈述、证人证言印证，足以认定。郭超以被害人系其多年朋友、同事及老客户，否认其具有非法占有被害人财物主观故意等上诉意见与查明事实不符，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人郭超利用职务便利，将本单位财物合计人民币1519782.64元非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪；其以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中骗取对方当事人财物合计人民币394438元，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪；其以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取被害人财物合计人民币158713.64元，数额巨大，其行为又构成诈骗罪。郭超一人犯数罪，应当实行数罪并罚。郭超归案后如实供述职务侵占主要犯罪事实，对其所犯该罪予以从轻处罚。原判定罪及适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。郭超以原判错误等为由请求改判的上诉意见缺乏法律依据，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄生计 审判员  陈春荣 审判员  姚顺坡 二〇二〇年十一月六日 书记员  吴晶晶