四川省大英县人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)川0923执异32号 异议人（案外人）：耿武云，男，1942年8月22日出生，汉族，住四川省广汉市。 委托诉讼代理人：唐斌，四川世星律师事务所律师。 申请执行人：重庆巨能建设（集团）有限公司，住所地重庆市渝**服装城大道**，统一社会信用代码91500000450414243L。 法定代表人：陈中毅，该公司董事长。 被执行人：四川兆丰地产集团有限公司，住所地遂宁市船山区慈音路**南瑞弗莱明戈******，统一社会信用代码91510900551049281P。 法定代表人：赵勇，该公司负责人。 被执行人：大英华康医院管理有限公司，住所，住所地大英县蓬莱镇卓筒大道****社会信用代码91510923MA6263R7XJ。 法定代表人：蒋林，该公司负责人。 本院在执行重庆巨能建设（集团）有限公司与四川兆丰地产集团有限公司、大英华康医院管理有限公司建设工程合同纠纷一案中，案外人耿武云对本院作出（2020）川0923执4号之二执行裁定书，将被执行人大英华康医院管理有限公司名下的位于蓬莱镇青龙坡的土地使用权及地面建筑物作价95739350元交付申请执行人重庆巨能建设（集团）有限公司抵偿债权，异议人认为上述执行行为违反了法律规定，损害了异议人合法权益，剥夺了异议人参与分配权，特提出本执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人耿武云向本院提出异议请求：依法裁定撤销大英县人民法院作出的（2020）川0923执4号之二执行裁定书，将被执行人的财产进行二次拍卖，拍卖价款先行支付优先债权后，由异议人等债权人与重庆巨能建设（集团）有限公司的普通债权部分依法按比例分配。异议人与本执行案有直接利害关系，系利害关系人，有权对贵院作出的（2020）川0923执4号之二执行裁定书提出执行异议。异议人与赵勇、被执行人四川兆丰地产集团有限公司、被执行人大英华康医院管理有限公司民间借贷纠纷一案，遂宁市船山区人民法院作出（2016）川0903民初3005号民事调解书，调解书生效后，被执行人未按约履行。异议人于2017年4月10日申请强制执行【执行案号（2018）川0903执803号】。2015年5月船山区人民法院裁定查封了被执行人大英华康医院管理有限公司名下位于大英县××镇××村××.81平方米的土地使用权，并在大英县国土局办理了查封手续（2020年2月27日异议人申请了续查封），后因暂不具备执行条件，而终结本次执行程序。大英县人民法院在明知被执行人大英华康医院管理有限公司还有其他债权且土地也被其他法院查封的情况下，违反法律规定，将被执行人大英华康医院管理有限公司的全部财产抵偿给重庆巨能建设（集团）有限公司一个债权人，不仅违法而且损害了异议人等其他债权人的参与分配权。根据《最高人民法院关于执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条：“异议人作为利害关系人认为人民法院的执行行为违法，妨碍其他轮候查封、扣押、冻结的债权受偿的，异议人有权提出异议”的规定，异议人有权提出异议。根据《最高人民法院关于执行公开的若干规定》法发（2006）35号第十条规定“人民法院拟委托评估、拍卖或者变卖被执行财产的，应当及时告知双方当事人及其他利害关系人......”。异议人认为剥夺了异议人享有的对评估、拍卖事项的知情权，剥夺了异议人的参与分配权。最高人民法院《关于人民法院确定财产处置参考若干问题的规定》第21条规定，评估报告应当送达当事人及利害关系人，异议人至今未收到评估报告，剥夺了异议人的参与分配申请权。根据最高人民法院《关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》［法释（2016）18号］第二十六条规定，本次流拍，应当在三十日内在同一网络拍卖平台再次拍卖。而大英县人民法院在首次拍卖流拍后，没有组织再拍卖，直接将首次流拍价95739350元进行以物抵债。在（2020）川0923执4号之二执行裁定书中引用的法释（2004）16号司法解释相关规定，与最新的网络司法拍卖规定不一致，不应当适用旧的，属于适用法律错误。根据《最高人民法院适用民事诉讼法司法解释》第四百九十二条规定，应在不损害其他债权人的情况下经申请执行人同意交付申请执行人以物抵债。而申请执行人的优先债权40411633元，其余债权为普通债权应与被执行人的其他债权人一起参与分配。大英县人民法院以重庆巨能建设（集团）有限公司先查封为由，不论债权是否有优先权全部抵偿给该公司，明显违反《最高人民法院适用民事诉讼法司法解释》第五百一十条规定。 本院查明：2016年7月28日，遂宁市中级人民法院以（2016）川09财保5-1号民事裁定书对大英华康医院有限公司所有的位于大英县××镇××村××宗国有土地使用权予以查封，2019年7月17日以（2018）川09执85号执行裁定书予以续查封，判决生效后，遂宁市中级人民法院指定本院执行，本院作出（2020）川0923执4号之一执行裁定书决定拍卖被执行人的上述财产。经过网络司法拍卖，于2020年5月12日流拍，申请执行人于流拍当日申请按照第一次流拍价95739350元进行以物抵债。本院（2020）川0923执4号之二执行裁定书裁定以物抵债。 本院认为，《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第二十六条虽然规定网拍一拍流拍后应当再次拍卖，但并未对一拍流拍后能否以起拍价进行以物抵债作出明确规定。根据《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第三十七条第三款“本规定对网络司法拍卖行为没有规定的，适用其他有关司法拍卖的规定”，对于此种情况应当适用《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十九条“拍卖时无人竞买或者竞买人的最高应价低于保留价，到场的申请执行人或者其他执行债权人申请或者同意以该次拍卖所定的保留价接受拍卖财产的，应当将该财产交其抵债”之规定，从拍卖标的物的价值最大化上来看，虽然二拍经过公开、充分竞价后，有可能拍出比一拍更高的价格，但从一拍因无人竞买而流拍并在二拍中降低起拍价的制度设计而言，这种情况仅具有或然性。换言之，拍卖标的物在二拍中有可能拍出比一拍起拍价更高的价格，也有可能拍出比一拍起拍价更低的价格，还有可能因无人竞买而再次流拍，拍卖标的物价值最大化原则不能也不应该建立在或然性的基础之上。从执行的效率性上看，在一拍流拍的情形下允许申请执行人以物抵债，对拍卖标的物的执行程序即告终结，申请执行人的债权也能够得到全额或部分受偿。依照《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第三条第二款“人民法院划拨、提取被执行人的存款、收入、股息、红利等财产的，相应部分的加倍部分债务利息计算至划拨、提取之日；人民法院对被执行人财产拍卖、变卖或者以物抵债的，计算至成交裁定或者抵债裁定生效之日；人民法院对被执行人财产通过其他方式变价的，计算至财产变价完成之日”之规定，被执行人承担的迟延履行期间的债务利息至以物抵债裁定生效之日将部分截止，也更有利于保护被执行人的权益。反之一拍流拍后不允许以物抵债不仅将迟延执行程序，进入二拍、变卖，将增加被执行人迟延履行的负担，申请执行人的债权也不能及时实现。根据《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第十条“网络司法拍卖应当确定保留价，拍卖保留价即为起拍价。起拍价由人民法院参照评估价确定；未作评估的，参照市价确定，并征询当事人意见。起拍价不得低于评估价或者市价的百分之七十”之规定，起拍价不得低于评估价或市价的百分之七十，拍卖标的物最终的价值由市场决定，以评估价的百分之七十作为起拍价并不违反法律规定。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第89条，被执行人为企业法人，其财产不足清偿全部债务的，可告知当事人依法申请被执行人破产。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五百零八条第一款“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。”之规定，本案被执行人四川兆丰地产集团有限公司、大英华康医院管理有限公司为企业法人，不符合其他债权人申请参与分配的规定。综上，异议人耿武云的异议理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定如下： 驳回异议人耿武云的异议请求。 如不服本裁定书，可以自本裁定书送达之日起十日内，向四川省遂宁市中级人民法院申请复议。 审判长  罗启平 审判员  向孝金 审判员  张宗建 二〇二〇年十一月二十四日 书记员  唐 敏