湖南省衡阳市石鼓区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)湘0407民初1018号 原告：冯金美，女，1975年11月8日出生，汉族，住湖南省衡阳县。 委托代理人何昕珂，湖南南舫律师事务所律师。 被告：衡阳雅士林物业管理有限公司，住所地湖南省衡阳市高新区祝融路26号。 法定代表人：陈第瑄，该公司总经理。 委托诉讼代理人：金玉，女。 委托诉讼代理人：肖锴，湖南弘一（衡阳）律师事务所律师。 原告冯金美与被告衡阳雅士林物业管理有限公司（以下简称雅士林公司）劳动争议一案，本院于2020年9月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月30日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 原告诉讼请求：1、判决被告向原告支付2019年12月扣发的工资1,800元、2020年5月未发工资3,500元，共计5,300元；2、判决被告向原告支付违法解除劳动合同的经济补偿金70,000元；3、判决被告向原告支付工作日加班工资315,000元、周末加班工资154,483元；4、判决被告向原告支付年休假工资24,137元；5、判决被告为原告补缴2010年10月10日至2020年6月2日期间的医疗保险，并按1,088元每月计算18个月失业保险待遇共计19,584元。庭审过程中，原告认可被告已发放2020年5月份工资。 被告答辩要点：1、被告没有扣发原告工资的事实；2、被告不存在违法解除劳动合同关系，因原告没有遵守被告公司缺席，有睡觉等行为，对原告调岗进行了两次通知，但原告均未到岗，其于该情况，被告与原告解除了劳动合同；3、关于加班工资，原告入职时，有相关的工资安排，原告诉请的加班工资没有事实依据；4、本公司员工每年都有休假安排，原告诉请的休假工资没有事实依据；5、关于医疗保险，公司已为原告缴纳；6、失业保险未支付的责任不在被告。 经审理查明：2010年10月10日，原告冯金美进入被告公司，从事监控秩序员工作，工作地点为衡阳市石鼓区华源支路雅士林欣城小区。2013年8月1日，双方补签了书面《劳动合同书》，约定合同为固定期限：自2010年10月10日至2015年10月9日止，共60个月，合同期满后，双方同意继续履行的，合同自动顺延；达到无固定期限合同条件的，自动转为无固定期限合同。合同对工作时间与休息时间、规章制作与劳动纪律、劳动报酬、社会保险和福利待遇等进行了约定。2015年9月18日，双方续签了《劳动合同》，约定合同为固定期限，自2015年10月28日起至2016年10月27日止；约定的劳动报酬为：“乙方（即本案原告）所在岗位月基本工资为人民币1,100元，岗位工资为人民币400元，效益工资部分随用工单位效益情况及薪酬计发标准进行调整”，“甲方（即本案被告）于每月30日以人民币形式支付乙方上月工资”。2016年10月28日，双方再次签订固定期限劳动合同，约定的期限为2016年10月28日起至2017年10月27日止。2018年10月28日，双方再次签订固定期限劳动合同，约定的期限为2018年10月28日起至2019年10月27日止。2019年10月28日，双方再次签订固定期限劳动合同，约定的期限为2019年10月28日起至2020年10月27日止，岗位为秩序员，工作地点为长沙，公司因经营需要，对办公地址进行搬迁的，乙方应服从工作地点的变动；月基本工资为1,380元，绩效奖金根据甲方制度发放。 2019年7月2月，原告收到工资2,923元，7月31日3,101元，9月2日3,125元，9月30日3,084元，11月6日2,827.3元，11月29日3,287.3元，12月27日1,409.3元。 2020年5月23日，被告书面通知原告于5月25日到位于本市蒸湘区蒸阳路雅士林御苑项目报到，原告于5月24日书面回复恳请不调动工作岗位，被告于5月25日以原告不服从公司安排，决定给原告记过处分；5月29日，被告再次通知原告到雅士林御苑项目报到，原告于5月30日书面回复恳请不调动工作岗位，被告于6月1日以原告不服从公司安排，决定给原告记过处分；6月2日，被告以原告三个月内连续两次记过为由，解除与原告的劳动合同关系。 本院认为：一、关于2019年12月扣发工资的问题。本院认为，根据双方约定“乙方（即本案原告）所在岗位月基本工资为人民币1,100元，岗位工资为人民币400元，效益工资部分随用工单位效益情况及薪酬计发标准进行调整”、“月基本工资为1,380元，绩效奖金根据甲方制度发放”及原告2019年12月之前6个月工资平均数（2,923元+3,101元+3,125元+3,084元+2,827.3元+3,287.3元）/6=3,057.9元的事实，被告于2019年12月27日向原告发放的工资为1,409.3元，显著低于前期平均工资；根据《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”的规定，用人单位应当就发放工资的具体明细进行举证，本案中，被告仅辩称没有扣发原告工资，但未提供当月发放明细，故本院不予采信；本院酌情认定由被告按前6个月平均工资额补偿原告3,057.9元-1,409.3元=1,648.6元。 二、被告是否违法解除劳动合同。被告以原告三个月内两次记过处分为由，解除与原告的劳动合同。两次记过处分是否属于劳动合同法规定的“严重违反用人单位的规章制度”，是认定被告是否违法解除劳动合同的关键。本院认为，在劳动关系存续期间，劳动者与用人单位存在隶属关系，劳动者应当在合理的范畴内服从用人单位的管理与工作安排；本案中，被告按合同约定及生产需要决定调动原告工作地点，调动后的工作地点仍在衡阳市区，工作岗位、工资待遇不变，该调动行为并无明显违法之处，属于被告用人单位内部管理行为，原告两次拒绝到岗，形成不履行或不正确履行自己工作职责的事实，被告依据内部管理规定予以处分并解除劳动关系的行为，并无不当，故本院认为被告不属于违法解除劳动合同。 三、被告应否支付经济补偿金。根据上述第二点分析，被告不属于违法解除劳动合同，不属于劳动合同法规定应当支付经济补偿金的情形，故对于原告诉请要求由被告支付经济补偿金的诉请，本院不予支持。 四、关于加班工资的问题。根据原告提供的证据庭审查明的事实，原告存在加班情形；被告辩称“原告入职时，有相关的工资安排，原告诉请的加班工资没有事实依据”，本院认为，在原告提供的证据足以证明加班事实存在的情况下，被告仅辩称原告诉请无依据但未提供相反证据证明、亦未提供证据证实已支付加班工资，故本院根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定）劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证贵任。从原告提供的值班记录可知，原告2019年12月6日、12月9日-10日、12月16日、12月23日-27日、12月30日-31日、2020年1月27日-29日、1月31日、2月3日-6日、2月10日-13日、2月24日、3月2日-3日、3月5日-6日、3月9日-10日每天均加班4小时共计120小时。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”及第四十四条“安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬”的规定，本院对上述日期的加班工资的请求予以支持并按原告主张的工资数额计算原告加班工资为3500÷(21.75×8)120×150％=3620.69元。此外，原告2019年12月7日-8日、12月14日、12月15日、12月22日、12月29日、2020年1月26日、2月1日、2月22日-23日、2月29日、3月1日、3月7日-8日，共计14个休息日加班。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”规定。被告应当支付原告休息日加班工资3500÷21.75×14×200%=4505.75元。综上，被告应当支付原告加班工资共计8126.44元。 五、关于年休假工资问题。原告主张未休年假并应当由被告支付相应工资，被告辩称“公司员工每年都有休假安排，原告诉请的休假工资没有事实依据”但未提供确实、充分的证据证实，本院认为，根据《工资支付暂行条例》第六条第三款的相关规定被告作为用人单位，其有义务书面记录支付原告工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。因此被告应当提交证据证明原告近两年年休假已修完或者已按规定支付未休年假工资的事实。被告未予举证，故应当承担举证不能的不利后果。根据《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的享受带薪年休假(以下简称年休假)。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”、第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;已满10年不满20年的，年休假10天;已满20年的年休假15天”规定，原告在被告处上班时间已满1年不满10年(原告与被告劳动关系存续期间为2010年10月-2020年6月)原告共计有5天年休假未休，被申请人应当向原告支付200％的未休年休假工资3500÷21.75×5×200％=1609元。 六、关于补缴医保及失业保险金的问题。依据《中华人民共和国劳动法》第一百条的规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”。基本医疗保险是属于社会保险的征缴范围，属于行政机关的行政职责，由此引发的争议不属于民事案件的受案范围；原告是否符合领取失业保险金条件，也需社保管理部门依职权进行审查，不宜纳入人民法院民事审判范围。故本院对此不予处理。但基于在仲裁裁决后，被告认可该项裁决结果，被告应支付原告的失业保险金赔偿19584元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、第一百条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、确认原告冯金美与被告衡阳雅士林物业管理有限公司之间的劳动关系于2020年6月2日解除； 二、被告衡阳雅士林物业管理有限公司支付原告冯金美2019年12月扣发工资1648.6元； 三、被告衡阳雅士林物业管理有限公司支付原告冯金美加班工资共计8126.44元； 四、被告衡阳雅士林物业管理有限公司支付原告冯金美未休年休假工资1609元； 五、被告衡阳雅士林物业管理有限公司支付原告冯金美失业保险金赔偿19584元； 六、驳回原告冯金美的其他诉讼请求。 上述二、三、四、五项确定的给付内容共计30968.04元，被告衡阳雅士林物业管理有限公司应于本判决生效后五日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案免收案件受理费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审判员  董晓军 二〇二〇年十一月二十二日 法官助理欧阳志文 书记员屈璐 附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同: （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《中华人民共和国劳动法》 第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第一百条的规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金” 《职工带薪年休假条例》 第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。