湖南省益阳市资阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0902民初1830号原告：段新年，女，1963年12月23日出生，汉族，住湖南省益阳市资阳区。委托诉讼代理人：向跃军，湖南激扬律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：湖南大汉物业管理有限公司益阳分公司，住所地：益阳市资阳区五一东路白马山资管会综合楼**，统一社会信用代码：91430900MA4l6X1B20。负责人：付翠莲，该公司执行董事。委托诉讼代理人：万教宏，该公司经理，代理权限为特别授权。原告段新年与被告湖南大汉物业管理有限公司益阳分公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月19日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告段新年及其委托诉讼代理人向跃军、被告湖南大汉物业管理有限公司益阳分公司的委托诉讼代理人万教宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告段新年向本院提出诉讼请求：1、补偿2.5个月工资（每年13个月工资），2.5个月＊1980元/月=4950元；2、被告在原告不知晓的情况下开除补偿3个月工资：3＊1980=5940元；3、用人单位没有同原告买社保、医保。2017年-2020年（社保563.25元/月+医保263.10元/月）＊12个月＊2.5年=24793.50元；4、国家规定元旦节休1天、春节5天，劳动节1天，国庆节1天，妇女节1天=9天＊70元/天＊3倍工资＊2.5年=4725元；5、国家规定年休假7天/年，则工资为7天＊70元/天＊1.5倍工资＊2.5年=1837.5元。被告共计需支付原告42246元补偿金。事实与理由：2018年2月26日，被告请原告打扫益阳市资阳区大汉资江城卫生，至2020年7月24日，突然接到被告负责人的口头通知，原告明天起不要来打扫卫生，双方多次协商按劳动法规定补偿原告的劳动报酬无果，在没有办法的情况下只好向法院起诉。综上所述，请资阳区人民法院依法判决，支持原告的诉讼请求。被告湖南大汉物业管理有限公司益阳分公司辩称，一、原告段新年的诉求无法律、事实依据。被告与原告段新年之间的关系为劳务关系，被告与段新年之间未签订任何《劳动合同》，只签订了《劳务协议书》。《劳务协议书》约定：被告雇佣段新年从事保洁工作，支付的为劳务报酬；原告段新年也只需保质保量完成工作，无需遵守被告的公司制度。根据签订的书面协议及工作内容和性质，双方构成的是劳务关系。原告段新年的各项诉求无法律依据，原告段新年的各项诉求均是依据劳动法律法规进行主张的，而双方之间构成劳务关系，劳务关系适用的法律为民法总则、合同法等，无需适用相关劳动法律法规。因此原告段新年的各项诉求无法律依据。原告段新年无证据证明答辩人违约，根据原告段新年提供的证据显示，双方之间的劳务关系在存续期间，没有证据证明被告存在违约。即使被告构成违约，原告段新年应依据双方签订的协议书主张被告承担违约责任。二、根据原告段新年的诉求，本案应当裁定驳回原告段新年的起诉。原告段新年主张的是劳动争议，而劳动争议应当是劳动仲裁前置，未经劳动仲裁审理，法院不得直接受理，因此请求法院驳回原告段新年的起诉。综上所述，被告与原告段新年之间建立的是劳务关系，不是劳动关系，且原告段新年主张的系劳动争议。故请求法院依法驳回原告段新年的起诉或全部诉求。经审理查明：2018年2月26日，原告段新年受聘到湖南大汉物业管理有限公司益阳分公司务工，从事保洁员岗位工作，双方签订了《劳务协议书》，协议书约定工作期限为2018年2月26日至2020年2月25日，具体工作时间由甲方（被告）负责安排，乙方（原告）承诺愿意无条件遵守；甲方有权对乙方进行管理教育，检查督促乙方完成规定的岗位工作任务；乙方因故不能提供劳务，必须提前向甲方请假；乙方报酬按照提供劳务的实际天数计酬，以月为单位进行核算，标准为每月1800元。原告段新年于同日签署入职声明以及承诺书。2019年2月25日原、被告再次签订《劳务协议书》约定工作期限为2019年2月26日至2022年2月25日。2020年7月23日，被告方按物业总部要求清退超龄员工，被告公司与原告谈话后，让原告先工作到2020年7月31日，2020年8月1日以后以临时务工天数半月或者一个月结算一次劳务费，原告认为系被告违法辞退原告，并于2020年7月24日起原告开始休年假，之后再未上班。原、被告均确认原告段新年的平均工资为1980元/月。另查明原告于1963年12月23日出生，2018年2月26日签订《劳务协议书》时已年满54周岁，原告段新年未享受职工养老保险待遇，2020年8月17日，原告段新年向益阳市资阳区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，益阳市资阳区劳动人事争议仲裁委员会不予受理。以上事实有原告提交的益资劳人仲不字﹝2020﹞4号不予受理通知书、中国农业银行卡明细清单、被告提交的承诺书、入职声明、劳务协议书二份、银行流水、本院依职权调取的资阳区社会保险服务中心退管股的证明以及原、被告的当庭陈述予以证实。原告段新年对被告提交的承诺书、入职声明的真实性当庭质证无异议，但宣判前，多次向本院口头提出承诺书、入职声明上的签名、按捺的手印均不是其本人所为，要求对签名与手印进行鉴定，本院认为被告提交的承诺书、入职声明真实与否并不影响本案事实的认定与裁判，考虑到减轻当事人的诉累与节省司法资源，本院对原告段新年口头提出的鉴定申请不予准许。本院认为，本案的争议焦点一、原、被告双方建立的是劳务关系还是劳动关系。劳务关系是指平等民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，民事主体双方之间只是存在财产关系，不存在人身关系，即不存在行政隶属管理关系。劳动关系是劳动者与用人单位之间确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议，双方之间既存在财产关系，又存在人身关系，即行政隶属管理关系。劳动关系建立后，劳动者除提供劳动以外，还要接受用人单位的管理，服从其工作安排，遵守其规章制度。本案被告公司与原告段新年之间虽然签订的是《劳务协议》，但从协议的内容和原告段新年的具体工作来看，原告段新年的工作内容由被告公司确定，工作时间由被告公司安排，工作业绩由被告公司进行量化考核并按照考核发放工资，原告本人必须严格遵守被告公司的各项规章制度和工作纪律；原告领取的报酬包括基本工资、加班工资、年终福利等科目。因此，被告公司与原告段新年之间虽然签订名为《劳务协议书》，但实际是劳动合同。另，原告段新年入职被告公司时虽已满54周岁，但其原系农民，未享受职工养老保险待遇，原、被告之间形成劳动关系，不应按劳务关系处理。综上，被告公司主张其与段新年之间是劳务关系而不是劳动关系的事实和理由均不成立，本院不予支持，本院确认原、被告之间存在劳动关系。本案的争议焦点二，被告是否违法解除与原告之间的劳动合同；原告主张的各项费用应如何计算。原、被告之间第二次签订的合同期限为2019年2月26日至2022年2月25日，2020年7月23日，被告口头通知原告先工作到2020年7月31日，之后不再按双方签订的合同履行，本院认为，原告在没有任何过失的情况下，被告没有任何理由辞退原告，违反了《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，系违法解除劳动合同。关于经济赔偿金，原告段新年入职时间为2018年2月26日，被告提出辞退原告的时间为2020年7月23日，原告在劳动合同解除前十二个月的平均工资为1980元/月，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，被告应当支付原告经济赔偿金1980元/月＊2.5＊2=9900元；关于原告主张的社保、医保损失，因原告签订合同时已达到法定退休年龄，被告客观上已不能为原告购买社保、医保等保险，对原告没有造成损失，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持；关于原告主张的节假日、年休假工资，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告段新年没有提交任何证据证明其节假日加班以及未休年休假的事实，故原告应当承担举证不能的法律后果，且被告向本院提交原告的考勤表亦显示被告已安排原告休节假日与年休假，虽未加盖公司公章，形式上有瑕疵，但系被告当庭提交，可作为参考依据，故本院对原告要求被告支付节假日、年休假工资的诉讼请求不予支持。综上，对原告诉讼请求合理部分予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、由被告湖南大汉物业管理有限公司益阳分公司于本判决生效后十日内支付原告段新年经济赔偿金9900元；二、驳回原告段新年的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告湖南大汉物业管理有限公司益阳分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审  判  员  徐 伟二〇二〇年十一月十七日法官助理龚伟芳书记员（兼）  龚伟芳附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。