河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终5313号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地河北省邯郸市丛台区人民路108号万融大厦。 负责人：薄世亮，该公司总经理。 委托诉讼代理人：董一菲，北京德和衡（邯郸）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈连芹，女，汉族，1948年10月6日出生，住魏县。 委托代理人：张众拥，申小静，河北昌宁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王三强，男，汉族，1998年1月28日出生，住魏县。 被上诉人（原审被告）：刘永亮，男，1998年10月27日出生，汉族，住河北省邯郸市魏县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称平安保险邯郸支公司）因与被上诉人陈连芹、王三强、刘永亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省魏县人民法院（2020）冀0434民初1855号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年11月13日立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。 平安保险邯郸支公司上诉请求：1、依法改判为：平安保险邯郸支公司在冀D499D8号车的保险限额范围内不赔偿陈连芹各项经济损失10000元；2、本案诉讼费用由陈连芹承担。事实理由：一、原审法院计算营养费数额过高。依据《河北省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》第六项营养费为：20元/天*住院天数。故陈连芹的营养费平安保险邯郸支公司仅认可实际住院38天*20元=760元。此处多判了1220元*70%=854元。二、平安保险邯郸支公司对陈连芹的二次手术费不予认可。陈连芹年事已高，且二次手术费尚未实际发生，鉴定结论对二次手术费鉴定过高，平安保险邯郸支公司认为二次手术费应待实际发生后另行主张。此处多判9000*70%=6300元。三、鉴定费不应由平安保险邯郸支公司承担赔偿责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条规定：因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付。所以本案中，陈连芹请求的鉴定费不应由平安保险邯郸支公司来承担，此处多判了1600元。综上所述，恳求贵院依法撤销原判，支持平安保险邯郸支公司的诉讼请求。 陈连芹辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 陈连芹向一审法院起诉请求：1、判令平安保险邯郸支公司、王三强赔偿陈连芹医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、二次手术费、鉴定费、交通费等共计111284.29元；2、诉讼费、保全费由平安保险邯郸支公司、王三强负担。 一审法院认定事实：2019年12月24日11时0分许，王三强驾驶冀Ｄ499Ｄ8小型轿车沿魏县辖区道路魏峰线由东向西行驶至时，未确保安全，与前方未依法取得机动车驾驶证的陈连芹驾驶的因无生产目录不予办理机动车登记的宗申牌电动三轮车发生碰撞，造成陈连芹受伤，两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，陈连芹在魏县人民医院住院治疗38天，经魏县人民医院病历中医嘱证实，因疫情陈连芹于1月31日至4月1日居家隔离61天，共计支付医疗费31764.14元。经魏县人民医院诊断证实，陈连芹需二人护理，加强营养。2020年1月6日，河北省魏县公安交通警察大队作出第130434120190000473号道路交通事故认定书，确定王三强承担此次事故的主要责任，陈连芹承担此次事故的次要责任。后陈连芹申请对自身因本次事故造成的伤残等级、二次手术费进行鉴定，经本院委托，魏县司法医学鉴定中心于2020年7月14日作出（2020）魏司鉴字第ｗｘ202038号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人陈连芹致残等级评定为十级伤残；2、被鉴定人陈连芹二次手术费评定约为9000元。陈连芹支付鉴定费1600元。 另查明，陈连芹及其护理人员均系城镇居民。冀D499D8小型轿车车主为刘永亮，王三强系刘永亮的司机，冀D499D8小型轿车在保险公司投保了机动车第三者责任强制保险和100万元第三者责任商业保险（含不计免赔），本次事故发生在保险期间内。并查明，保险公司已垫付给陈连芹医疗费10000元，刘永亮已支付给陈连芹1600元。又查明，陈连芹因本次事故申请诉前财产保全，支付诉前保全申请费220元。 一审法院认为，公民享有生命健康权，其合法民事权益受法律保护。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产、侵害他人财产、人身的，均应承担相应的民事责任。河北省魏县公安交通警察大队作出的第130434120190000473号道路交通事故认定书，是经过交警实际勘查事故现场及对当事人调查后作出的，是具有专业知识的人员根据一定的专业技能按照一定的原则和方法，通过分析与论证来确定当事人是否应当承担一定责任的专业评价，且双方当事人均无异议，对该证据的证明效力本院依法予以认定。王三强系刘永亮的司机，负事故的主要责任，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。故此，王三强不应承担赔偿责任。冀D499D8小型轿车在平安保险邯郸支公司投保了机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任:(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。故此，对陈连芹因本次事故造成的损失，应先由平安保险邯郸支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由平安保险邯郸支公司在第三者责任商业保险限额范围内按70%的责任比例予以赔偿，仍有不足的，由刘永亮按70%的责任比例予以赔偿。 平安保险邯郸支公司认为陈连芹存在挂床现象，本院认为，陈连芹因疫情原因需居家隔离，并非其主观自愿离开病区，且有医疗机构的医嘱意见予以证实陈连芹非治疗终结，故此，对平安保险邯郸支公司该辩称意见本院依法不予采信。平安保险邯郸支公司对魏县司法医学鉴定中心作出的（2020）魏司鉴字第wx202038号司法鉴定意见书提出异议，对鉴定结论不予认可，但平安保险邯郸支公司等未向本院提交证据予以反驳该鉴定意见，也未申请重新鉴定，故此，对平安保险邯郸支公司等该辩称意见本院依法不予采信，对该司法鉴定意见书的证明效力本院依法予以认定。 关于陈连芹的赔偿项目，其中医疗费，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。陈连芹向本院提交的共计31764.14元医疗费票据为正规单据，有相关病历及诊断等予以印证，当事人双方均无异议，本院依法予以认定；关于护理费，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。陈连芹需二人护理，有医疗机构的诊断意见予以证实，本院依法予以认定。陈连芹未向本院提交证据证明其护理人员的收入状况，根据其护理人员的户籍性质，确定陈连芹护理费为19386.64元（35738元/年÷365天×99天×2人）；关于住院伙食补助费，应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。因陈连芹住院治疗为38天，确定住院伙食补助费为1900元（50元×38天）；关于营养费，陈连芹需加强营养，有医疗机构的诊断意见予以证实，对陈连芹诉求被告方平安保险邯郸支公司赔偿其营养费1980元，本院依法予以支持；关于残疾赔偿金，残疾赔偿金是根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。陈连芹系城镇居民，于1948年出生，伤残等级为十级伤残一处，确定陈连芹残疾赔偿金为28590.40元（35738元/年×8年×10%）；关于精神损害抚慰金，依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。因本次交通事故致使陈连芹伤残，势必会使其精神上造成一定的损害，故此，对陈连芹诉求平安保险邯郸支公司赔偿其精神损害抚慰金5000元，本院依法予以支持；关于二次手术费，有鉴定机构的鉴定意见予以证实，本院依法予以认定。确定陈连芹二次手术费为9000元；关于鉴定费，该项费用是为了查明和确定陈连芹损害程度所支付的必要的、合理的费用，且有鉴定机构出具的正规单据予以证实，本院依法予以认定。确定陈连芹鉴定费为1600元；关于交通费，考虑到陈连芹在其住院治疗期间确实有交通费用的发生，结合事故发生的地点、人员、严重程度等相关因素，本院认为，陈连芹交通费以1000元为妥。综上所述，陈连芹本案损失数额共计100221.18元。因平安保险邯郸支公司先行垫付给陈连芹医疗费10000元，故此，平安保险邯郸支公司应当在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿陈连芹护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等共计55577.04元，对于刘永亮支付给陈连芹的1600元，应为替平安保险邯郸支公司垫付的钱款，为减少诉累，平安保险邯郸支公司应当在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿陈连芹护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等共计53977.04元，支付刘永亮1600元；不足部分，平安保险邯郸支公司应当在第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿陈连芹医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费等共计34644.14元的70%，即24250.90元。判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿陈连芹护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等共计53977.04元；二、中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司支付刘永亮1600元；三、中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告陈连芹医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费等共计24250.90元；四、驳回陈连芹其他诉讼请求。案件受理费2525元，减半收取计1262.50元，由刘永亮负担905元，由陈连芹负担357.50元。诉前保全申请费220元，由刘永亮负担。 二审期间，双方当事人均未提交新的证据，依据原审卷宗材料、当事人陈述，二审认定事实与一审认定事实一致。 本院认为，关于陈连芹二次手术费的问题。一审法院委托魏县司法医学鉴定中心对陈连芹伤残做出的司法鉴定意见书，其鉴定机构、司法鉴定人均具备鉴定资质和资格，鉴定意见做出有资料摘要、鉴定过程、分析说明，该司法鉴定意见书能证明陈连芹二次手术费用的事实，一审法院依据上述伤残鉴定意见，确定陈连芹的二次手术费用有事实依据，平安保险邯郸支公司上诉称陈连芹二次手术费尚未实际发生，鉴定结论对二次手术费鉴定过高缺乏事实依据，本院不予支持。 关于陈连芹营养费问题。依据魏县医院住院病案显示的内容，陈连芹住院天数为99天，一审法院认定陈连芹营养费1980元并无不当，平安保险邯郸支公司上诉称陈连芹实际住院天数为38天且一审法院认定营养费数额过高缺乏事实依据，本院不予采信。 关于鉴定费问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，本案中鉴定费是陈连芹为查明损失所支付的必要费用，平安保险邯郸支公司应予承担，平安保险邯郸支公司上诉称其不应承担上述费用缺乏法律依据，本院不予支持。 综上所述，平安保险邯郸支公司的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  刘 勇 审 判 员  杨俊英 审 判 员  张 静 二〇二〇年十一月二十五日 法官助理  石 超 书 记 员  李 朋