湖南省耒阳市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)湘0481民初7074号 原告：耒阳市港湘幼儿园有限责任公司。 法定代表人：黄**轮。 委托诉讼代理人：肖俊武。 被告：李资玉。 委托诉讼代理人：陈阳波。 原告耒阳市港湘幼儿园有限责任公司（以下简称港湘幼儿园）与被告李资玉劳动争议一案，本院于2020年7月31日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月15日公开开庭进行了审理。原告港湘幼儿园的委托诉讼代理人肖俊武、被告李资玉及其委托诉讼代理人陈阳波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告港湘幼儿园请求本院判令：1.无须向被告李资玉支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资差额部分5658.9元；2.无需向被告李资玉支付经济赔偿金38318.7元。事实与理由：双方劳动合同到期后，在符合签订无固定期限劳动合同条件的情况下，双方继续签订固定期限的劳动合同，系双方真实意思的表示，不违反法律规定。双方的劳动合同于2020年1月1日到期，双方之间的劳动关系因劳动合同到期而终止。事实上，因被告李资玉自行离开工作岗位，未再在原告港湘幼儿园上班，致使双方未续签劳动合同。故仲裁裁决认定事实错误、适用法律错误。 被告李资玉辩称，其已在原告港湘幼儿园工作十年，原告港湘幼儿园应当与被告李资玉签订无固定期限的劳动合同，原告港湘幼儿园不与被告李资玉签订无固定期限的劳动合同，应当支付二倍工资差额部分；原告港湘幼儿园违法解除劳动合同，且未将解除事宜通知工会，应当支付赔偿金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下： 原告港湘幼儿园提供的证据：1.劳动期限为2019年9月1日至2020年1月1日的劳动合同，拟证明双方劳动合同于2020年1月1日到期，劳动关系终止。被告李资玉对真实性、合法性、关联性均有异议，但认可合同系其本人签名，认为双方应当签订无固定期限的劳动合同，而不是签订固定期限的劳动合同，故在其签字后又将该合同撕烂了，原告港湘幼儿园的公章、劳动期限是在该合同撕烂后补的，签订合同的时间不是2019年9月1日，是2019年11月补签的。本院认为，被告李资玉认可劳动合同系其本人签字及撕烂合同的事实，该两份合同能够作为认定本案事实的依据，但对其证明目的另行阐述。2.关于XS8班生活老师（李资玉）之事、关于XS8班生活老师（李资玉）恐吓我家孩子事件经过、关于10.25停电事件、关于星期五关灯事件、关于李资玉事件的阐述、保证书、王思语家长与班主任的微信聊天记录、证人出庭作证仲裁笔录、教育部关于印发《新时代高校教师职业行为十项准则》《新时代中小学教师职业行为十项准则》《新时代幼儿园教师职业行为十项准则》的通知（教师【2018】16号）、耒阳市港湘实验幼儿园《管理职责规章制度及考核办法汇编》，拟证明被告李资玉在工作期间存在体罚、恐吓幼儿等违反学校规章制度的行为。被告李资玉对其证明目的有异议。本院认为原告港湘幼儿园不是以该组证据作为解除与被告李资玉的劳动关系的依据，该组证据与本案缺乏关联性，本院不予采信。3.工资表，拟证明被告李资玉的工资情况。被告李资玉对真实性有异议，认为与其提供的工资流水不一致。本院认为该工资表系原告港湘幼儿园自行制作，没有被告李资玉的签名，无法确认其真实性，本院不予采信。 被告李资玉提供的2份录音资料，拟证明原告港湘幼儿园违法解除劳动合同的事实。原告港湘幼儿园对真实性无异议，对证明目的有异议，认为黄**轮谈话的意思是双方因劳动合同到期不再续签劳动合同。本院认为，该录音资料能够证明原告港湘幼儿园因被告李资玉考核成绩排名最后，决定解除与被告李资玉的劳动关系的事实，本院予以采信。 根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实： 1.被告李资玉于2009年9月25日入职港湘幼儿园，从事保育工作，双方签订了书面劳动合同。2019年9月1日，双方续签劳动合同一式两份，约定合同期限为2019年9月1日至2020年1月1日，并约定了其他相关事项。被告李资玉在该两份劳动合同上签字后，将该两份劳动合同撕烂。2019年12月31日，原告港湘幼儿园因被告李资玉考核成绩排名最后为由，决定解除与被告李资玉的劳动关系。 2.被告李资玉2019年工资为：1月1019.99元，2月1075.9元，3月2360元，4月2317元，5月2300元，6月2334元，7月加8月2623.64元，9月2345元，10月2360元，11月2150元，12月2170元。月平均工资为1921.29元。 3.2020年4月27日，申请人李资玉向耒阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：被申请人港湘幼儿园支付经济补偿金24654元（2348元*10.5个月，自2009年9月25日至2019年12月24日）；被申请人港湘幼儿园支付经济赔偿金49308元（2348元*10.5个月*2）；被申请人港湘幼儿园支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额部分25828（2348元*11个月）。2020年7月10日，耒阳市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决,裁决：被申请人港湘幼儿园支付申请人李资玉经济赔偿金38318.7元；被申请人港湘幼儿园支付申请人李资玉未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额部分5658.9元；驳回申请人李资玉其他的仲裁请求。2020年7月16日，被申请人港湘幼儿园收到仲裁裁决，向本院提起诉讼。 本院认为，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：“……用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；……”用人单位应当对符合订立无固定期限劳动合同的劳动者行使告知义务。被告李资玉在原告港湘幼儿园工作已经满十年，原告港湘幼儿园应当告知被告李资玉可以订立无固定期限劳动合同，由被告李资玉选择是订立固定期限劳动合同还是无固定期限劳动合同。从双方2019年9月1日订立合同的过程来看，被告李资玉以应当订立无固定期限劳动合同为由将合同撕烂，被告李资玉应当有订立无固定期限劳动合同的意愿，且原告港湘幼儿园亦未提供证据证明已行使告知义务，故原告港湘幼儿园提供的劳动期限为2019年9月1日至2020年1月1日的劳动合同不符合法律规定，不能达到其证明目的。原告港湘幼儿园未与被告李资玉订立无固定期限劳动合同，应当自2019年9月25日起向被告李资玉每月支付二倍工资。原告港湘幼儿园应向被告李资玉支付二倍工资差额部分为7111.26元（2345元÷21.75天×4天+2360元+2150元+2170元）。耒阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告港湘幼儿园支付被告李资玉未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额部分5658.9元，被告李资玉未提起诉讼，应视为其对该项仲裁裁决无异议，本院予以认可。原告港湘幼儿园请求无须向被告李资玉支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资差额5658.9元，不符合法律规定，本院不予支持。 用人单位违法解除劳动合同，应当向劳动者支付经济赔偿金。本案中，原告港湘幼儿园以被告李资玉考核排名最后为由解除劳动，不符合法律规定，系违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第八十二条规定：“……用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”被告李资玉工作年限为10年零3个月，劳动合同解除前12个月平均工资为1921.29元。原告港湘幼儿园应向被告李资玉支付经济赔偿金为40347.09元（1921.29元×10.5个月×2）。耒阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告港湘幼儿园支付被告李资玉违法解除劳动合同经济赔偿金38318.7元，被告李资玉未提起诉讼，应视为其对该项仲裁裁决无异议，本院予以认可。原告港湘幼儿园请求无需向被告李资玉支付经济赔偿金38318.7元，不符合法律规定，本院不予支持。被告李资玉仲裁请求中既请求经济补偿金又请求经济赔偿金，不符合法律规定，对其请求原告港湘幼儿园支付经济补偿金24654元的仲裁请求予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》之规定，判决如下： 一、原告耒阳市港湘幼儿园有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告李资玉未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额部分5658.9元、违法解除劳动合同经济赔偿金38318.7元，共计43977.6元； 二、驳回被告李资玉的其他仲裁请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，予以免交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 员  刘东方 二〇二〇年十一月十一日 法官 助理  周海霞 代理书记员  陈乐乐 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。