河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终5294号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地河北省邯郸市丛台区人民路**万融大厦。 负责人：薄世亮，该公司经理。 委托代理人：董一菲，北京德和衡（邯郸）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：马腾义，男，1956年12月1日出生，汉族，住河北省邯郸市魏县。 委托诉讼代理人：张众拥，河北昌宁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘晓玉，河北昌宁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨宝路，男，1982年4月23日出生，汉族，住河北省邯郸市魏县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称平安财险邯郸公司）因与被上诉人马腾义、杨宝路机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省魏县人民法院（2020）冀0434民初1154号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月13日立案后依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 平安财险邯郸公司上诉请求：1、依法改判：平安财险邯郸公司在冀Ｄ×××××号车的保险限额范围内不应赔偿马腾义各项经济损失共计10000元；2本案的诉讼费由马腾义、杨宝路承担。事实和理由：一、原审法院计算营养费数额过高。根据《河北省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》第六项营养费为：20元／天×住院天数。且马腾义的营养期限鉴定过长，平安财险邯郸公司仅认可50天，故马腾义的营养费平安财险邯郸公司仅认可50天×20元＝1000元。此处多判了1700元。二、平安财险邯郸公司对马腾义的误工期限、护理期限不予认可。根据马腾义的伤情，护理期限平安财险邯郸公司仅认可40天，此处多判了1545.2元。误工期限未进行鉴定，马腾义也未提供持续误工证明，故误工期限仅认可90天。此处多判了4249.3元。三、鉴定费不应由平安财险邯郸公司承担赔偿责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条规定：因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付。所以本案中，马腾义请求的鉴定费不应由平安财险邯郸公司来承担。此处多判了2200元。综上所述，恳请贵院依法撤销原判，支持上诉人的诉讼请求。 马腾义辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 杨宝路未作答辩。 马腾义向一审法院起诉请求：1、判令平安财险邯郸公司、杨宝路赔偿马腾义医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、医疗器具费、鉴定费、交通费等共计92196.19元；2、本案诉讼费由平安财险邯郸公司、杨宝路负担。 一审法院认定事实：2019年12月25日12时25分许，杨宝路驾驶车牌号为冀Ｄ×××××小型普通客车，沿魏县西楼底村路未保持安全车速由北向南行驶至时，未靠右侧通行，撞到前方马腾义驾驶的远豪牌电动二轮车，造成马腾义受伤，两车损坏的交通事故。事故发生后，马腾义在魏县中医医院治疗，共计住院15天，支付医疗费19941.57元。经魏县中医医院诊断证明书证实，马腾义需二人护理、加强营养。魏县中医医院病历中诊断马腾义为腰部软组织损伤，腰2椎体压缩性骨折，马腾义外购腰支具，花费1650元。2020年1月3日，河北省魏县公安交通警察大队作出第202001031544403621776014号道路交通事故认定书，认定杨宝路负事故的全部责任，马腾义不负事故的责任。后马腾义申请对自身因本次事故造成的伤残等级、营养期、护理期限及人数进行鉴定，经一审法院委托，魏县司法医学鉴定中心于2020年5月19日作出（2020）魏司鉴字第ｗｘ202014号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人马腾义伤残等级评定为十级伤残；2、被鉴定人马腾义营养期评定为90日；3、被鉴定人马腾义护理期评定为60日，护理人数综合评定为住院期间2人护理，其后为1人护理。马腾义支付鉴定费2200元。另查明，马腾义于1956年出生，其与两名护理人员均系农村居民。冀Ｄ×××××小型普通客车车主为杨宝路，该车在平安财险邯郸公司投保了机动车第三者责任强制保险和100万元第三者责任商业保险（含不计免赔），本次事故发生在保险期间内。并查明，平安财险邯郸公司已垫付给马腾义医疗费10000元。 一审法院认为，公民享有生命健康权，其合法民事权益受法律保护。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产、侵害他人财产、人身的，均应承担相应的民事责任。河北省魏县公安交通警察大队作出的第202001031544403621776014号道路交通事故认定书，是经过交警实际勘查事故现场及对当事人调查后作出的，是具有专业知识的人员根据一定的专业技能按照一定的原则和方法，通过分析与论证来确定当事人是否应当承担一定责任的专业评价，且双方当事人均无异议，对该证据的证明效力一审法院依法予以认定。杨宝路负本次事故的全部责任，冀Ｄ×××××小型普通客车在平安财险邯郸公司投保了机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任:（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。故此，对马腾义因本次事故造成的损失，应先由平安财险邯郸公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由平安财险邯郸公司在第三者责任商业保险限额范围内予以赔偿，仍有不足的，由杨宝路予以赔偿。平安财险邯郸公司对魏县司法医学鉴定中心作出的（2020）魏司鉴字第ｗｘ202014号司法鉴定意见书提出异议，认为护理期限过长，但平安财险邯郸公司未向一审法院提交证据予以反驳该鉴定意见，也未申请重新鉴定，故此，对平安财险邯郸公司该辩称意见一审法院依法不予采信，对该司法鉴定意见书的证明效力一审法院依法予以认定。关于马腾义的赔偿项目，其中医疗费，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。马腾义向一审法院提交的共计19941.57元医疗费票据为正规单据，有相关病历及诊断等予以印证，一审法院依法予以认定；关于误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。马腾义诉求按每月5000元的工资标准计算其误工费，其虽向一审法院提交了劳动合同、误工证明、工资表、营业执照及法人证明，但是未向一审法院提交备案劳动合同、社保证明，也未向一审法院提交其误工前及误工期内的工资银行流水，故此，一审法院依法不予认定，根据马腾义的户籍性质，确定马腾义误工费为11203.14元（28201元／年÷365天×145天）；关于护理费，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。马腾义护理期为60日，住院期间二人护理，有鉴定机构的鉴定意见及医疗机构的诊断意见予以证实，一审法院依法予以认定。马腾义未向一审法院提交证据证明其护理人员的收入状况，根据其护理人员的户籍性质，确定护理费为5794.73元（28201元／年÷365天×15天×2人+28201元／年÷365天×45天×1人）；关于住院伙食补助费，应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。确定马腾义住院伙食补助费为750元（50元×15天）；关于营养费，马腾义需加强营养，营养期为90日，有鉴定机构的鉴定意见及医疗机构的诊断意见予以证实，确定马腾义营养费为2700元（30元×90天）；关于残疾赔偿金，残疾赔偿金是根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。马腾义系农村居民，于1956年出生，伤残等级为十级伤残一处，确定马腾义残疾赔偿金为24596.80元（15373元／年×16年×10%）；关于精神损害抚慰金，依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。因本次交通事故致使马腾义伤残，势必会使其精神上造成一定的损害，故此，马腾义这一诉求一审法院依法予以支持，一审法院确定马腾义的精神损害抚慰金为5000元；关于医疗器具费，因本次事故造成马腾义腰2椎体压缩性骨折，马腾义外购腰支具的事实客观存在，且有马腾义向一审法院提交的正规票据予以印证，一审法院依法予以认定。确定马腾义医疗器具费为1650元；关于鉴定费，该项费用是为了查明和确定马腾义损害程度所支付的必要的、合理的费用，且有鉴定机构出具的正规单据予以证实，一审法院依法予以认定。确定马腾义鉴定费为2200元；关于交通费，考虑到马腾义在其住院治疗期间确实有交通费用的发生，结合事故发生的地点、人员、严重程度等相关因素，一审法院认为，马腾义交通费以300元为妥。综上所述，马腾义本案损失数额共计74136.24元。因平安财险邯郸公司已先行垫付给马腾义医疗费10000元，故此，平安财险邯郸公司应当在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿马腾义误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、医疗器具费、鉴定费、交通费等共计50744.67元；不足部分，平安财险邯郸公司应当在第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿马腾义医疗费、住院伙食补助费、营养费等共计13391.57元。判决：一、中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿马腾义误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、医疗器具费、鉴定费、交通费等共计50744.67元；二、中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿马腾义医疗费、住院伙食补助费、营养费等共计13391.57元；三、驳回马腾义其他诉讼请求。案件受理费2104元，减半收取计1052元，由杨宝路负担732元，由马腾义负担320元。 本院二审期间，双方均未提交新的证据。依据原审卷宗材料、当事人陈述，二审认定事实与一审认定事实一致。 本院认为，关于营养费计算标准的问题。一审法院按照30元/天计算营养费并无不妥，平安财险邯郸公司对营养费的上诉请求本院不予支持。根据一审法院委托的魏县司法医学鉴定中心出具的鉴定意见，马腾义营养期为90日，且平安财险邯郸公司没有提供证据证明该鉴定意见违法，平安财险邯郸公司上诉称对营养期应按照50天计算没有事实和法律依据，本院不予采信。 关于马腾义误工期、护理期期限的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款，“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，2019年12月25日发生交通事故，至2020年5月19日魏县司法医学鉴定中心出具鉴定意见共145天，且魏县中医医院病历中诊断马腾义为腰部软组织损伤，腰2椎体压缩性骨折，因此，一审法院认定误工期为145天并无不妥。根据一审法院委托的魏县司法医学鉴定中心出具的鉴定意见，马腾义护理期为60日。且平安财险邯郸公司没有提供证据证明该鉴定意见违法，综上，平安财险邯郸公司上诉称对误工期按照90天计算，护理期应按照40天计算没有事实和法律依据，本院不予采信。 关于鉴定费由谁负担的问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案中，鉴定费系为查明损失所支付的必要费用，应由保险人承担，因此，平安财险邯郸公司上诉不应承担鉴定费的请求没有法律依据，本院不予支持。 综上所述，平安财险邯郸公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  刘 勇 审 判 员  杨俊英 审 判 员  张 静 二〇二〇年十一月二十六日 法官助理  王皓枫 书 记 员  李 朋