山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁07民终6300号 上诉人（原审被告）：青岛康美滋餐饮管理有限公司，住所地青岛市黄岛区龙岗山路37号。 法定代表人：郑昌福，董事长。 委托诉讼代理人：毛新红，山东东岭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高杨。 被上诉人（原审原告）：高密市浩祥果蔬种植专业合作社，住所地高密市井沟镇小康庄村8号营业房。 法定代表人：曹世洪。 委托诉讼代理人：毛居乐，高密力平法律服务所法律工作者。 上诉人青岛康美滋餐饮管理有限公司（以下简称康美滋公司）因与被上诉人高密市浩祥果蔬种植专业合作社（以下简称浩祥合作社）买卖合同纠纷一案，不服山东省高密市人民法院（2020）鲁0785民初2159号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 康美滋公司上诉请求：1.依法撤销（2020）鲁0785民初2159号民事判决，将该案发回重审或依法改判；2.上诉费用由浩祥合作社承担。事实和理由：一、一审法院对还款数额的认定错误，还款数额有待核实。1.从浩祥合作社提供的协议书中第二款可以看出，11月与12月的还款数额后均有“待定”两字。“待定”二字的含义是对还款数额以及还款期限的待定，一审法院仅以上下文书写的方式来断定其系对还款期限的待定，与事实不符。2.协议书上的还款数额是浩祥合作社找到康美滋公司方的非财务人员对账所得出的，非财务人员对还款数额并不明确，因此协议书中载明的还款数额与实际的还款数额存在偏差。二、康美滋公司未支付货款的原因系浩祥合作社未按协议出具发票，因此康美滋公司并未违约，不应承担违约责任。1.协议书第三款明确约定：“乙方必须在甲方支付每笔货款前向甲方提供当期相应金额的发票，否则甲方有权拒付货款”。根据该条款，浩祥合作社只有在为康美滋公司出具发票后，康美滋公司才有义务付款。2020年4月17日之后，浩祥合作社并未向康美滋公司出具任何发票，也未提供任何证据证明其已向康美滋公司出具发票。2.根据法律规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。浩祥合作社并未按照约定履行先出具发票的义务，因此康美滋公司未付款并未违反合同约定，故无违约责任。一审中，康美滋公司并未提供已出具发票的证据，一审法院在无证据的情况下认定康美滋公司违约，属于认定事实不清。 浩祥合作社辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持原判决，驳回上诉。 浩祥合作社向一审法院起诉请求：1.康美滋公司偿还所欠浩祥合作社蔬菜款418747元及逾期付款利息；2.诉讼费、保全费、担保费由康美滋公司承担。诉讼中浩祥合作社放弃对第二项诉讼请求中的担保费。 一审法院认定事实：浩祥合作社为康美滋公司供应蔬菜，截止至2019年12月30日，经浩祥合作社、康美滋公司核对往来账目后确认康美滋公司尚欠浩祥合作社蔬菜款463747元，浩祥合作社多次追要后双方于2020年3月10日达成还款协议，但康美滋公司支付45000元后继续违约，浩祥合作社遂提起诉讼。康美滋公司于浩祥合作社起诉后即2020年4月17日偿还货款10000元，现尚欠408747元。康美滋公司承认双方存在买卖合同的事实，对协议书真实性无异议，但辩称：1、对于欠款数额需进一步核实，因当时是浩祥合作社自己带着相关买卖手续找到康美滋公司的非财务人员对账；2、根据协议书应由浩祥合作社出具发票后康美滋公司才予以付款，但2020年4月17日之后浩祥合作社并未向康美滋公司提供发票，所以康美滋公司才未付款；3、协议书约定11、12月份付款数额待定，因此康美滋公司对付款数额有待核实；4、康美滋公司并未违约，不应当支付违约金，康美滋公司不支付货款系浩祥合作社未开发票。 一审法院认为，本案争议的焦点为康美滋公司欠款数额以及康美滋公司是否违约。关于欠款数额，浩祥合作社提供的协议书中已载明“截止2019年12月30日甲方（即康美滋公司）尚欠乙方（即浩祥合作社）货款共计人民币463747元”，协议书中第二条又载明每月还款的期限及数额，而此条中每月所载明的还款数额与上述第一项总数额463747元相符，可以认定康美滋公司欠浩祥合作社货款463747元；协议书中11月和12月所载明的数额后方的“待定”两字，根据上下书写方式，应是对还款期限的待定，如是对数额的不确定，不会有上面第一项总额的确认；关于康美滋公司辩称的是浩祥合作社与康美滋公司非财务人员对账的结果，因协议书中已加盖康美滋公司公章，即表示对该协议的确认，是否是其公司账务人员不影响协议的有效性；因此对康美滋公司关于欠款总额的辩称理由均不采信。康美滋公司尚欠浩祥合作社货款403747元。关于康美滋公司是否违约，康美滋公司以浩祥合作社未开发票为由认为其未违约。对此一审法院认为，协议书中对于该条的具体内容为“乙方必须在甲方支付每笔货款前向甲方提供当期相应金额的发发票，否则甲方有权拒付货款”，而根据此前的付款过程来看，康美滋公司在支付每一笔货款时浩祥合作社均在同时向其开出发票，包括最近的一笔1万元货款，并没有出现过浩祥合作社拒绝开出发票的情形，因此康美滋公司以自己的违约行为推断浩祥合作社将来也会违约，此种说法有悖常理，不予采信。康美滋公司确实在双方约定的货款到期日时未及时支付货款，此种行为构成违约。康美滋公司尚欠浩祥合作社货款403747元，对于已经到期货款，康美滋公司应当支付；对于未约定付款期限的货款，根据法律规定，应在交付货款时一并支付，现浩祥合作社起诉要求支付亦未违反法律规定，一审法院予以支持。双方对于违约金约定过高，酌情按月利率2%计算。浩祥合作社主张对于已约定期限的货款自约定还款期限届满之日起第二日计算、对于未约定还款期限的货款自起诉之日起计算，未超出法律规定，一审法院予以支持。货款中10月、11月和12月共计316848元未约定还款期限，对该笔货款自2020年5月6日起按月利率2%支付违约金，对剩余货款，按协议约定，其中26029元自2020年5月31日起计算，25000元自2020年5月16日起计算，25870元自2020年5月1日起计算，10000元自2020年4月16日起计算，按月利率2%支付违约金。浩祥合作社于诉讼中放弃对担保费的主张系对自己权利的处分，合法有效，一审法院予以确认。一审法院判决：一、青岛康美滋餐饮管理有限公司高密分公司于判决生效后十日内支付高密市浩祥果蔬种植专业合作社货款403767元，并按月利率2%支付违约金（其中316848元自2020年5月6日起计算，26029元自2020年5月31日起计算，25000元自2020年5月16日起计算，25870元自2020年5月1日起计算，10000元自2020年4月16日起计算，至实际付款之日止，随本金一并清偿）；二、驳回高密市浩祥果蔬种植专业合作社的其他诉讼请求。案件受理费7581元、减半收取3791元，由浩祥合作社负担133元，由康美滋公司负担3658元，保全费2770元，由康美滋公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明，一审判决主文第一项认定青岛康美滋餐饮管理有限公司高密分公司为义务主体应系笔误，本院依法予以纠正。 本院查明的其他事实与一审法院查明的事实一致，予以确认。 本院认为，二审双方当事人争议的焦点问题为：一、一审认定欠款数额是否正确；二、浩祥合作社是否应承担违约责任。 关于双方争议的第一个焦点问题，浩祥合作社与康美滋公司于2020年3月10日签订协议书，第一条明确载明经双方对账确认，截止2019年12月30日，康美滋公司尚欠浩祥合作社货款463747元，一审结合该协议书中载明的上下文内容认定康美滋公司的欠款额并无不当，应予维持。康美滋公司主张其中11月、12月欠款额未确定无依据，本院不予采信。康美滋公司在上述协议书中加盖了印章予以确认，故其关于非财务人员对账存在偏差，一审认定的还款数额错误的上诉主张无事实和法律依据，本院不予采信。 关于双方争议的第二个焦点问题，双方协议书中明确约定了付款期限，康美滋公司未依约付款应承担违约责任。协议书中约定浩祥合作社在康美滋公司付款前开具发票，双方均应依约履行。康美滋公司未能提供充分有效证据证明其要求浩祥合作社开具发票而浩祥合作社拒开的事实，且根据一审查明的事实，浩祥合作社在康美滋公司付款时均开具了发票，故康美滋公司据此主张浩祥合作社未开具发票违约在先，其不应承担违约责任证据不足，本院不予采信。对于尚未支付的货款，浩祥合作社应依约开具发票，一审未对此作出说明不当，本院依法予以纠正。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省高密市人民法院（2020）鲁0785民初2159号民事判决书； 二、上诉人青岛康美滋餐饮管理有限公司支付被上诉人高密市浩祥果蔬种植专业合作社货款403767元，并按月利率2%支付违约金（其中316848元自2020年5月6日起计算，26029元自2020年5月31日起计算，25000元自2020年5月16日起计算，25870元自2020年5月1日起计算，10000元自2020年4月16日起计算，至实际付款之日止，随本金一并清偿）；被上诉人高密市浩祥果蔬种植专业合作社为上诉人青岛康美滋餐饮管理有限公司开具货款发票，均于本判决生效后十日内履行； 三、驳回被上诉人高密市浩祥果蔬种植专业合作社的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费7581元、减半收取3791元，由高密市浩祥果蔬种植专业合作社负担133元，由青岛康美滋餐饮管理有限公司负担3658元，保全费2770元，由青岛康美滋餐饮管理有限公司负担；二审案件受理费7581元，由上诉人青岛康美滋餐饮管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 霞 审判员 李金桦 审判员 李 玲 二〇二〇年十一月二十三日 书记员 杨宇婷