四川省成都市新都区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0114民初6785号 原告：钟路军，男，1981年10月14日出生，汉族，住四川省富顺县。 委托诉讼代理人：邓飞，四川信诺达律师事务所律师。 被告：成都浩磊装饰工程有限公司，住所地成都市新都区新都街道五桂村**。 法定代表人：黄仕华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘成，四川律治律师事务所律师。 原告钟路军与被告成都浩磊装饰工程有限公司（以下简称浩磊装饰公司）劳动争议一案，双方均不服成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会作出的新都劳人仲案〔2020〕12号仲裁裁决，向本院提起诉讼，本院于2020年9月2日、9月4日先后立案受理，案号分别为（2020）川0114民初6785号、6939号。因（2020）川0114民初6939号立案在后，本院依法将该案并入本案受理。本案依法适用简易程序，于9月25日在第九法庭公开开庭进行了审理。原告钟路军及其委托诉讼代理人邓飞、被告浩磊装饰公司的委托诉讼代理人刘成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 钟路军向本院提出诉讼请求：1.确认钟路军与浩磊装饰公司的劳动关系于2020年3月30日解除；2.浩磊装饰公司支付钟路军各项工伤保险待遇289806元，含护理费16800元（双方约定200元/天×84天）、住院伙食补助费740元、停工留薪期待遇32400元（5400元/月×6个月）、一次性伤残补助金59400元（5400元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金180466元；3.浩磊装饰公司支付钟路军解除劳动合同经济补偿金10800元（5400元/月×2个月）。事实和理由：钟路军原系浩磊装饰公司员工，其于2018年4月28日入职该公司从事安装工作，月均工资5400元。同年8月4日，钟路军在安装玻璃时不慎从高处坠落摔伤，随后在成都市新都区中医医院共计住院治疗37天，其伤情被该医院诊断为腰2椎体爆裂性骨折（A3）、左胫骨远端骨折、左桡骨小头骨折、左距骨骨折。2019年10月18日，成都市人力资源和社会保障局作出〔2019〕09—647号认定工伤决定书，认定钟路军本次事故所受伤害为工伤；同年12月12日，成都市劳动能力鉴定委员会作出成劳鉴字【2019】11712号成都市劳动能力鉴定结论书（初次鉴定），对钟路军所受伤害鉴定为“工伤致残程度柒级”；2020年6月17日，四川省劳动能力鉴定委员会作出四川省劳鉴2020年再13号再次鉴定结论书，最终鉴定钟路军伤残情况为“捌级”。由于浩磊装饰公司未为钟路军缴纳社会保险费，钟路军以申请劳动仲裁的方式请求解除与浩磊装饰公司的劳动关系并要求其支付相应工伤保险待遇和经济补偿金。另外，关于护理费问题，浩磊装饰公司在与钟路军签订的《协议书》中明确承诺给付护理费16800元（200元/天×84天）。2020年7月28日，成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会作出新都劳人仲案〔2020〕12号仲裁裁决，钟路军不服该裁决，故诉至法院。 浩磊装饰公司辩称，其与钟路军解除劳动合同的时间是2018年8月4日。关于应当支付钟路军的各项工伤保险待遇，浩磊装饰公司认可仲裁裁决第二项中的1-4项，即对支付钟路军护理费600元、住院伙食补助费740元、停工留薪期待遇23490元、一次性伤残补助金43065元无异议。而关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，应当按照2017年成都市城镇职工月平均工资5424.83元/月的标准计算，合计141045.58元（5424.83元/月×26个月）。而关于钟路军主张支付经济补偿金的诉请，由于钟路军是因工伤提出的解除劳动关系，不符合应当给付经济补偿金的情形，浩磊装饰公司不应当支付。 浩磊装饰公司向本院提出诉讼请求：判令浩磊装饰公司应当支付钟路军一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金141045.58元。事实和理由：其不服成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会作出的新都劳人仲案〔2020〕12号仲裁裁决书，该仲裁裁决存在部分事实认定错误。首先，钟路军于2018年8月4日受伤，在住院治疗31天后既未到浩磊装饰公司上班，也未办理休假手续，应当视为钟路军单方解除了与浩磊装饰公司之间的劳动关系。其次，成都市中级人民法院作出的（2019）川01民终12492号民事判决书已发生法律效力，该判决确认了浩磊装饰公司与钟路军在2018年4月28日至8月4日期间存在劳动关系，故双方在此之后的劳动关系应当确认终止。最后，浩磊装饰公司与钟路军从2018年底开始就因确认劳动关系纠纷历经劳动仲裁、诉讼一审、二审，浩磊装饰公司本就不认可与钟路军之间存在劳动关系，故不可能在该诉讼期间主动发函告知钟路军解除或终止双方之间的劳动关系，更不可能主动提出要求钟路军回公司上班的通知。在这种情况下，若劳动者采取既不到公司上班，也不主动提出解除或终止与用人单位的劳动关系的请求，则会无限制的拖延时间，使得劳动者可以以救济时的上一年度职工月平均工资标准为计算基数。这既不符合客观事实，也违背了法律应有的公平公正。因此，浩磊装饰公司认为其与钟路军的劳动关系已在2018年度解除，在计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金就时应当适用2017年度城镇职工月平均工资5424.83元的标准。 钟路军辩称，坚持本案起诉意见。浩磊装饰公司认为双方之间已在2018年度解除劳动关系与事实不符，也缺乏法律依据。钟路军受伤治疗期间并非劳动关系解除的时间，且其在出院后的一段时间里还处于停工留薪期。在浩磊装饰公司与钟路军签订的协议中，公司也承诺将继续支付其出院后的停工留薪期待遇。钟路军在停工留薪期届满后一直未回去上班的原因，是因为浩磊装饰公司拒不承认双方之间的劳动关系，也一直未书面通知上班时间。另外，钟路军不存在无限期拖延时间谋取不正当利益的故意，在与浩磊装饰公司之间的劳动关系被依法确认后，钟路军就立即申请恢复工伤认定并进行劳动能力鉴定和申请劳动仲裁。双方之间解除劳动关系的时间迟延完全是浩磊装饰公司恶意诉讼造成的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：1.钟路军出示与浩磊装饰公司于2018年9月2日签订的《协议书》，拟证明浩磊装饰公司应当以每天200元的标准，支付其术后出院调养84天的护理费16800元。浩磊装饰公司认可该协议的真实性，但认为护理费应当按照仲裁裁决的金额给付，该证据不能达到钟路军的证明目的。浩磊装饰公司称钟路军第一次住院31天，其安排专人进行了护理；第二次住院6天未派人护理，愿意按照新都区护工标准100元/天给付。该《协议书》本质上系人身损害赔偿协议，存在和解妥协的意思表示，在钟路军所受伤害被依法认定为工伤，而钟路军亦请求支付工伤保险待遇时，就应当按照《工伤保险条例》的相关规定来计算钟路军应当享有的赔偿费用。若既要求浩磊装饰公司支付各项工伤费用，又要求其履行合同义务于法无据，且违背法律应有的公平原则。故对钟路军的举证意见，本院不予采纳。2.浩磊装饰公司出示（2019）川0114民初1980号民事判决书、（2019）川01民终12492号民事判决书，拟证明其与钟路军的劳动关系从2018年4月28日开始至同年8月4日终止。钟路军对该证据的真实性无异议，但认为不能达到浩磊装饰公司的证明目的，其称法院只是确认双方在2018年4月28日至同年8月4日期间存在劳动关系，但并非在2018年8月4日就解除了劳动关系。该生效民事判决书主要解决的是浩磊装饰公司与钟路军在2018年4月28日至同年8月4日期间是否存在劳动关系的争议，不能以此推断浩磊装饰公司与钟路军的劳动关系已于2018年8月4日终止。故对钟路军的质证意见，本院予以采纳。 本院经审理认定事实如下：2018年4月28日，钟路军进入浩磊装饰公司从事安装工作，双方约定工资180元/天，按实际工作天数计付。8月4日，钟路军在工作中从高处坠落摔伤，随后被送往成都市新都区中医医院进行住院治疗；9月4日，钟路军出院，共计住院31天，其伤情被诊断为腰2椎体爆裂性骨折（A3）、左胫骨远端骨折、左桡骨小头骨折、左距骨骨折。钟路军此次住院治疗期间，浩磊装饰公司派人进行了护理。2019年12月3日，钟路军因伤情再次到成都市新都区中医医院住院治疗，于12月9日出院，共计住院6天，浩磊装饰公司未派人进行护理。钟路军两次住院治疗，其医嘱均未载明在出院后仍需专人进行护理。浩磊装饰公司与钟路军因确认劳动关系等纠纷不服仲裁裁决诉至法院，本院于2019年5月6日作出（2019）川0114民初1980号民事判决书，判决浩磊装饰公司与钟路军从2018年4月28日至2018年8月4日期间存在劳动关系；浩磊装饰公司给付钟路军因未签订劳动合同的二倍工资差额11880元。浩磊装饰公司又不服该判决，遂向成都市中级人民法院提起上诉。同年8月5日，该院作出（2019）川01民终12492号民事判决书，判决结果为“驳回上诉，维持原判”。2019年10月18日，成都市人力资源和社会保障局作出〔2019〕09—647号认定工伤决定书，对钟路军本次所受事故伤害认定为工伤；12月12日，成都市劳动能力鉴定委员会作出成劳鉴字【2019】11712号成都市劳动能力鉴定结论书（初次鉴定），对钟路军所受伤害鉴定为“工伤致残程度柒级”；2020年6月17日，四川省劳动能力鉴定委员会作出四川省劳鉴2020年再13号再次鉴定结论书，对钟路军伤残情况最终鉴定为“捌级”。2020年1月7日，钟路军作为申请人，将浩磊装饰公司作为被申请人，向成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为“1.解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2.被申请人向申请人支付各项工伤待遇：护理费16800元、住院伙食补助费740元、停工留薪期待遇32400元、一次性伤残补助金70200元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金213900元；3.被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金10800元。”。同年7月28日，该仲裁委员会作出新都劳人仲案〔2020〕12号仲裁裁决书，裁决结果为：“一、确认申请人与被申请人劳动关系解除。二、由被申请人支付申请人以下工伤待遇：1.护理费600元；2.住院伙食补助费740元；3.停工留薪期待遇23490元；4.一次性伤残补助金43065元；5.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金180466元。以上1-5项，合计248361元。扣除被申请人已经支付的30290元，被申请人还应支付申请人各项工伤待遇218071元。”仲裁裁决后，双方均不服该裁决，先后向本院提起诉讼。 另查明，浩磊装饰公司未为钟路军缴纳工伤保险费，其已支付钟路军30290元。 庭审中，钟路军与浩磊装饰公司表示对仲裁裁决第一项确认双方之间的劳动关系解除、第二项中由浩磊装饰公司支付钟路军住院伙食补助费740元无异议。 上述事实有有仲裁裁决书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、再次鉴定结论书、出院证明书、协议书、民事判决书等证据，以及庭审笔录在卷佐证。 本院认为，双方存在劳动关系，钟路军在工作时间和工作场所内遭受事故伤害，被依法认定为工伤，并被评定为工伤致残程度捌级，应当享受工伤保险待遇。而因浩磊装饰公司未依法为钟路军缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第二条、第六十二条第二款的规定，应当由浩磊装饰公司向钟路军支付相关工伤费用。鉴于钟路军与浩磊装饰公司对仲裁裁决第一项确认双方之间的劳动关系解除、第二项中由浩磊装饰公司支付钟路军住院伙食补助费740元无异议，本院予以确认。 关于护理费。钟路军受伤后累计住院治疗两次，第一次住院31天，期间浩磊装饰公司派人进行了护理；第二次住院6天，浩磊装饰公司未派人进行护理。且两次住院，《出院证明书》上并未载明在钟路军出院后仍需专人护理，钟路军也未提供其出院后确需护理的其他相关凭证予以佐证。又因钟路军受伤后在新都就医，故仲裁委按照新都区护工工资标准，酌情裁决浩磊装饰公司支付其护理费600元（100元/天×6天）并无不当，本院予以支持。 关于月工资标准以及停工留薪期待遇、一次性伤残补助金。钟路军在浩磊装饰公司工作期间的工资为日工资180元/天，按照《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部法〔2008〕3号）的规定，应当按照月计薪天数21.75天折算其月工资。故仲裁裁决钟路军的月工资为3915元(180元/天×21.75天)符合法律规定，本院予以支持。鉴于钟路军对仲裁裁决的停工留薪期6个月并无异议，且仲裁裁决根据其伤情及《成都市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定认定停工留薪期并无不当，故本院对于仲裁裁决浩磊装饰公司支付钟路军停工留薪期待遇23490元(3915元/月×6个月)予以支持。钟路军的伤残情况被依法鉴定为捌级，故根据《工伤保险条例》第三十七条第一款的规定，仲裁裁决浩磊装饰公司应支付钟路军一次性伤残补助金43065元(3915元/月×11个月)符合法律规定，本院亦予以支持。 关于一次性医疗补助金和一次性伤残金就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款的规定，在劳动者因工受伤后，劳动、聘用合同期满或劳动者提出解除劳动关系的，劳动者享有一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。浩磊装饰公司与钟路军并未签订劳动合同，故不存在劳动合同期满的事实。双方劳动关系的解除是钟路军在本案仲裁过程中一并提起的，而成都市中级人民法院于2019年8月5日作出的（2019）川01民终12492号民事判决书只是确认了双方在2018年4月28日至同年8月4日期间存在劳动关系，但并不能以此否认双方在这期间之后就不存在劳动关系。鉴于钟路军就解除劳动关系等纠纷提起仲裁后，仲裁委于2020年7月17日开庭审理、7月28日作出裁决，再结合《四川省人民政府关于贯彻国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。故仲裁裁决按照2019年成都市城镇全部单位就业人员平均工资77892元的标准计算一次性医疗补助金和一次性伤残金就业补助金并无不当，本院予以支持。浩磊装饰公司应当支付钟路军一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金168766元（77892元/年÷12个月×26个月）。 关于经济补偿金。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，是法律规定由用人单位向与其解除劳动关系的五级到十级工伤的职工一次性支付的费用，分别用于伤残后的医疗、营养费用和对因工伤导致的就业能力损失的补偿；而解除或终止劳动合同的经济补偿金是用人单位解除或终止劳动合同时，对符合法律规定情形，按照法律规定标准或约定标准向劳动者支付的经济补偿。因此，工伤职工按照《工伤保险条例》享受工伤待遇后，仍有权按照《中华人民共和国劳动合同法》享受一般员工应有的劳动权益，包括解除或终止劳动合同时依法获得的经济补偿。浩磊装饰公司未依法为钟路军缴纳社会保险费，钟路军据此请求解除双方的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定的应当支付经济补偿金的情形。故对于钟路军请求浩磊装饰公司支付经济补偿金的诉讼主张，本院予以支持。鉴于双方的劳动关系是在本案仲裁过程中才得以处理，故钟路军主张两个月的经济补偿金并无不当，本院亦予以支持。又因钟路军的月工资标准为3915元，故浩磊装饰公司应支付其经济补偿金7830元（3915元/月×2个月）。 综上所述，浩磊装饰公司应当支付钟路军护理费600元、住院伙食补助费740元、停工留薪期待遇23490元、一次性伤残补助金43065元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金168766元、经济补偿金7830元，以上合计244491元。扣除浩磊装饰公司已经支付的30290元，其还应支付钟路军214201元。依照《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、确认钟路军与成都浩磊装饰工程有限公司的劳动关系解除； 二、成都浩磊装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内给付钟路军214201元。 三、驳回钟路军、成都浩磊装饰工程有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（已因适用简易程序减半收取），由钟路军负担5元、成都浩磊装饰工程有限公司负担5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  周佑红 二〇二〇年十一月二十日 书记员  赖 丹