江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0115民初10175号原告：高淳县海盛建材销售中心（统一社会信用代码92320118MA1Q4TRU01），住所地江苏省南京市高淳区砖墙镇。经营者：赵海荣，男，1962年11月12日生，汉族。委托诉讼代理人：张雪君，南京市江宁区东山法律服务所法律工作者。被告：甘肃第七建设集团股份有限公司江苏分公司（统一社会信用代码91320114562943027K），住所地江苏省南京市江宁区万安东路28号金建大厦11层1106室。负责人：林玮，分公司经理。被告：甘肃第七建设集团股份有限公司（统一社会信用代码91620000224331407A），住所地甘肃省兰州市城关区平凉路333号。法定代表人：冯勇慧，公司董事长。上列二被告共同委托诉讼代理人：侯媛，女，甘肃第七建设集团股份有限公司法务。原告高淳县海盛建材销售中心（以下简称海盛销售中心）与被告甘肃第七建设集团股份有限公司江苏分公司（以下简称七建江苏分公司）、甘肃第七建设集团股份有限公司（以下简称七建集团公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告海盛销售中心的委托诉讼代理人张雪君，被告七建江苏分公司、七建集团公司的共同委托诉讼代理人侯媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告海盛销售中心向本院提出诉讼请求：1.被告七建江苏分公司支付货款105000元及逾期付款利息（以105000元为基数，自2020年9月8日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准计算至实际给付之日止）；2.被告七建集团公司对被告七建江苏分公司不能清偿的债务承担补充清偿责任。事实和理由：2018年3月24日，其与被告七建江苏分公司签订《协议书》，约定七建江苏分公司向其购买中粗砂材料。2019年1月24日，双方对账确认七建江苏分公司尚欠货款105000元。七建江苏分公司系七建集团公司设立的不具有法人资格的分公司，相应债务应由七建江苏分公司、七建集团公司共同偿还。被告七建江苏分公司、七建集团公司共同辩称：《协议书》及送货单中签字的人员均非两被告的员工或两被告授权的人，无法确认原告向被告供应涉案货物。被告并未拖欠本金，不应承担逾期利息。本院经审理认定事实如下：2018年4月8日，海盛销售中心（乙方）与七建江苏分公司（甲方）签订《协议书》1份，内容为：甲方因施工需要由乙方为甲方负责砂、石的供应；中粗砂120元/吨，暂定价，按市场价结算；对所购砂、石的数量由甲、乙双方在甲方指定卸料点，现场按照装车计量，甲乙双方共同确认，此收料单经现场核实后，将作为结算的依据；正负零结束付供货价款的70%，主体验收合格后付正负零以上供货总价的70%，竣工验收合格后付主体以后供货总价的70%，余款在工程竣工验收合格后一年内付清，若到年底未达到结算点，甲乙双方协商付款；甲方委托联络人：颜永喜、王玉平。合同尾部甲方处加盖“甘肃第七建设集团股份有限公司江苏分公司南京项目部”字样印章，赵华平在甲方代表处签字。2018年5月20日，海盛销售中心发送调价函，内容为：“甘肃七建南京项目部：目前因建材市场价格上浮，黄砂上涨幅度较大，现在以原有价格的基础上，上调每吨15元，即每吨135元，特此通知！”2018年5月23日，李玲俐在该函中签字“收到”。2018年3月12日至同年5月19日期间，海盛销售中心向七建江苏分公司位于南京市江宁区宝迪项目部施工现场供应黄砂560吨，2018年6月9日至同年11月28日期间280吨，送货单分别由王瑞华、颜永喜、王玉平签字。另查明：宝迪项目现场对外公示的施工单位为七建集团公司，施工现场扬尘负责人为赵华平；2019年11月4日，南京豹宇凯建材贸易有限公司（以下简称豹宇凯公司）向本院提起诉讼，要求七建江苏分公司、七建集团公司支付货款44870元及逾期利息。该案审理过程中，本院依法向赵华平进行了调查，赵华平陈述：其系甘肃七建宝迪项目部现场负责人，受甘肃七建江苏分公司管理……颜永喜是该项目部收料员，李伶俐是该项目部材料员，王瑞华是该项目部安全员……。再查明，七建江苏分公司系七建集团公司设立的不具有独立法人资格的分公司。庭审中，七建江苏分公司、七建集团公司称，宝迪项目所使用的黄沙确实由海盛销售中心供应；宝迪项目于2017年施工，现已经停工，七建集团公司已起诉建设方南京苏宝投资发展有限公司，要求南京苏宝投资发展有限公司支付已完工部分的工程款。庭审中，本庭要求七建江苏分公司、七建集团公司核实《协议书》中加盖的“甘肃第七建设集团股份有限公司江苏分公司南京项目部”字样的印章是否由其公司使用，逾期，七建江苏分公司、七建集团公司未予以回复。上述事实，有协议书、微信记录、送货单、调价函、照片、（2019）苏0115民初16667号民事判决书、宁宁劳人仲定字[2020]第1488-1493号仲裁决定书、（2019）苏0115民初13525号民事判决书、（2020）苏01民终4764号民事判决书及当事人陈述等证据证明，本院予以确认。本院认为：依法成立的合同应予保护。关于涉案《协议书》是否对七建江苏分公司发生效力的问题。第一，七建江苏分公司、七建集团公司认可海盛销售中心供应了涉案货物；第二，根据法律规定，一方当事人对于另一方当事人主张的于己不利的事实既不承认也不否认，经审判人员说明并询问后，其仍然不明确表示肯定或者否定的，视为对该事实的承认。七建江苏分公司、七建集团公司逾期未予以回复《协议书》中加盖的“甘肃第七建设集团股份有限公司江苏分公司南京项目部”字样的印章是否由其公司使用，视为对该事实的承认；第三，退一步说，即便上述印章并非七建江苏分公司使用，但赵华平是宝迪项目公示的扬尘负责人，且持有加盖“甘肃第七建设集团股份有限公司江苏分公司南京项目部”印章的合同，海盛销售中心对赵华平具有代理权具有信赖合理性，赵华平的行为构成表见代理。综上，涉案《协议书》对七建江苏分公司发生法律效力，双方均应按约履行。关于海盛销售中心主张货款金额的问题。颜永喜、王玉平系《协议书》指定的七建江苏分公司的联络人，根据赵华平的陈述，李伶俐是宝迪项目的材料员，王瑞华是安全员，故对王瑞华、颜永喜、王玉平签字的送货单及李伶俐签字的调价函，本院予以认可。经计算，海盛销售中心供货金额为105000元（560吨×120元/吨+280吨×135元/吨）。关于涉案货款付款期限及逾期利息的问题。宝迪项目未完工即已停工，且七建集团公司已起诉要求建设方支付已完工部分的工程款，因此涉案《协议书》约定的“竣工验收合格”的付款条件客观上无法实现，故七建江苏分公司应承担付款责任。但因未按约付款非七建江苏分公司主观造成。故对于海盛销售中心主张的逾期利息，本院依法不予支持。关于七建集团公司的责任问题。因七建江苏分公司系七建集团公司设立的不具备独立法人资格的分公司，其民事责任由七建集团公司承担，故七建江苏分公司应当先以自己的财产承担给付责任，不足部分由七建集团公司承担补充清偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条之规定，判决如下：一、被告甘肃第七建设集团股份有限公司江苏分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告高淳县海盛建材销售中心支付货款105000元，并由被告甘肃第七建设集团股份有限公司承担补充清偿责任；二、驳回原告高淳县海盛建材销售中心的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1200元，由被告甘肃第七建设集团股份有限公司江苏分公司、甘肃第七建设集团股份有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时应向江苏省南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 员  汪 印二〇二〇年十一月三日法官助理  陈薇羽书 记 员  刘 星