中华人民共和国天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0116民初24072号原告：弗雷金.约翰.艾伦（ＦＲＥＫＩＮＧＪＯＨＮＡＬＬＡＮ），男，1964年12月22日出生，美国人，现住辽宁省沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：杨玲，天津辰一律师事务所律师。被告：约翰迪尔（天津）有限公司，住所地天津经济技术开发区第十三大街**。法定代表人：孙宝林，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杜俊胜，男。委托诉讼代理人：邢炜烜，北京市莱博律师事务所律师。原告弗雷金.约翰.艾伦（FREKINGJOHNALLAN，以下简称约翰）与被告约翰迪尔（天津）有限公司（以下简称约翰迪尔公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月28日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。约翰的委托诉讼代理人杨玲，约翰迪尔公司的委托诉讼代理人杜俊胜、邢炜烜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。约翰向本院提出诉讼请求：1.判决约翰迪尔公司违法解除与约翰之间的劳动合同，进而判决约翰迪尔公司继续履行2016年11月1日与约翰签订的劳动合同；2.约翰迪尔公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：2008年9月16日，约翰入职约翰迪尔公司工作，任职ＩＴ分析员，双方分别于2008年9月18日、2011年12月2日签订书面劳动合同，办理了《外国人就业许可证》，最后一次签署的是无固定期限劳动合同，工资为46531元／月。2020年3月4日，约翰迪尔公司以约翰存在旷工为由与约翰解除劳动合同，而事实并非如此，约翰在履行劳动合同期间始终认真履行自己的工作职责，如遇休假，都会向主管申请，从未有过旷工行为。约翰迪尔公司罔顾基本事实，既不做实际调查，也没有向约翰核实具体情况，更没有履行必要的法定程序，就擅自单方面解除了约翰的劳动合同，构成违法解除，严重侵犯了约翰的合法权益。天津市劳动人事争议仲裁委员会做出的裁决书，事实认定存在错误，适用法律不当，请求法院依法查清事实，依法维护约翰的合理权益。约翰提交了《劳动合同》（三份）、《ＪｏｈｎＦｒｅｋｉｎｇ-在约翰迪尔的工作职责和主要项目》《年度工资单》《所得年终奖励单》《中国银行交易流水明细清单》《税收完税证明》《个人所得税纳税记录》《解除劳动合同通知书》、证人证言、电话通话录音及文某、微信聊天截屏、照片、约翰迪尔公司团队介绍、约翰迪尔公司网站信息、张某与约翰迪尔公司的劳动合同及纳税记录、完税证明、张某与其主管之间的往来邮件、投诉信等证据以证明上述事实。约翰迪尔公司辩称，约翰的诉讼请求无事实和法律依据，请求驳回约翰的诉讼请求。事实与理由：2019年，约翰迪尔公司在对张某（约翰之妻）进行合规调查期间，偶然发现约翰存在大量未按照公司规定和程序办理请假手续，自行休假构成旷工的严重违反公司规章制度的行为，约翰迪尔公司依据《中华人民共和国劳动法》和《员工手册》，决定解除与约翰的劳动合同，并在向工会进行通报后，将解除劳动合同的通知送达约翰。约翰签收了通知并领取了《外国人来华工作许可注销申请表》，积极要求约翰迪尔公司帮助其订购返美机票，并于2020年7月28日要求约翰迪尔公司协助将家从天津市搬到了河南省洛阳市，约翰迪尔公司也分别向天津市外国专家局、天津市出入境管理局递交了《外国人来华工作许可注销备案申请函》和《居留许可网上作废申请函》，约翰与约翰迪尔公司之间的劳动合同已经丧失了继续履行的可能性。约翰迪尔公司提交了《外国人工作许可证》《劳动合同》《ＩＴ部标准职位说明》《考勤管理规程》、关于考勤政策重申的邮件、《商业行为准则》（节选）及签收单、《员工手册》（节选）及签收单、约翰迪尔公司与约翰等外籍员工之间的往来邮件、约翰迪尔公司工会《关于对约翰迪尔（天津）有限公司新版征求意见稿的回复》《关于对约翰迪尔（天津）有限公司新版的回复》、约翰申请假期并被获批的邮件、约翰的门禁卡及刷卡记录、王亮出具的证明、《员工纪律处分通知书》《解除劳动关系通知书》《解除劳动合同证明书》《解除劳动合同相关事项通知》《外国人来华工作许可注销申请表》《外国人来华工作许可注销备案申请函》《居留许可网上作废申请函》、机票订购信息、张某与约翰迪尔公司之间的往来邮件、仲裁庭审笔录、约翰在仲裁审理时提交的证据材料目录清单及录音笔录、照片、微信截屏等证据以证明上述事实。对于当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于劳动合同对于工作时间的约定问题。约翰提交了三份劳动合同，2016年11月1日前的两份为固定期限劳动合同，在工作时间中有“标准工时制”和“不定时工时制”两个选项，两份合同均勾选了“不定时工时制”；2016年11月签订的是无固定期限劳动合同，在工作时间中有“标准工时”“不定时工时”和“综合工时”三个选项，在“标准工时”处予以标黑，工作时间为每周一至五上午8:20至下午5：00。对于工作时间的约定，约翰称其不懂中文，并未特别注意到第三份合同在工作时间上的变化，三份合同期间实际执行的都是不定时工时；约翰迪尔公司则认为合同对于工作时间有明确约定，而且约翰实际执行的也是标准工时，对此约翰自己的证人亦予以证明。对此，本院经审查认为，当事人于2016年11月1日签订的劳动合同对于合同期限、工作时间、月工资等重要内容较前两份合同均有变化，约翰以未予注意为由否认双方关于工作时间的约定理由不能成立，而且约翰的证人马某（约翰的司机）出庭作证证明，马某每个工作日基本固定在8时左右和17时接送约翰上下班。故本院认定约翰自2016年11月1日起实行的工作时间为标准工时。关于约翰是否存在未经批准自行休假的问题。约翰迪尔公司提交了约翰的门禁卡及刷卡记录以证明约翰在2018年9月29日、9月30日、10月22日、11月5日至7日,2019年2月2日、2月3日、3月8日、3月11日、3月12日、5月6日、5月23日、5月24日、10月12日、10月14日、10月18日、11月12日、12月20日、12月24日存在未刷卡情况，同时提交了经约翰签收的《考勤管理规程》和关于考勤政策重申的邮件以证明门禁刷卡是记录考勤的依据。约翰不认可门禁卡刷卡记录是记录考勤的依据，并提交了照片、证人证言等证据以证明没有刷卡记录的部分期间（2018年11月5日至7日、2019年3月8日至13日、10月18日、11月12日、12月20日）是因为异地出差、为公司其他部门提供技术支持或参加其他部门的团队建设活动等。对此，本院认为，约翰虽然不认可门禁卡有记录考勤的功能，但认可该期间未到公司上班，约翰提交的照片以及证人马某、李某证言等证明约翰是随其妻子张某异地出差并个人承担部分交通费用，仅为张某所在部门提供帮助或参加张某所在部门的团队建设活动，且无法证明上述活动经由其部门主管的批准。本院认定约翰的相关活动是其私人活动，而非履行职务，故对约翰迪尔公司主张的约翰存在未经批准自行休假行为的事实予以认定。关于约翰未经批准自行休假的行为是否严重违反公司规章制度问题。约翰迪尔公司提交的《员工手册》2.5.4规定：“员工未按照公司休假流程办理休假手续的自行休假行为将视为旷工”。6.4规定：“有下列严重违纪情形之一，公司将予以立即解除劳动合同……b）一年内累计旷工三个工作日或累计旷工五次”。约翰迪尔公司工会《关于对约翰迪尔（天津）有限公司新版征求意见稿的回复》《关于对约翰迪尔（天津）有限公司新版的回复》及《（2017版）及其所有附录签收单》证明，该《员工手册》经过民主程序制定，内容不违反国家法律、行政法规及政策规定，约翰业已签收并知晓。约翰2019年未经批准自行休假构成旷工且累计已超过三个工作日或五次，故本院认定约翰未经批准自行休假的行为严重违反了约翰迪尔公司的规章制度。本院认为，双方争议的焦点是约翰迪尔公司解除与约翰的劳动合同是否违法，双方的劳动合同应否继续履行。《中华人民共和国劳动法》第四条规定，用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。第十七条第二款规定，劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。第二十五条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的。本案通过查明事实可以认定，约翰迪尔公司在《员工手册》中明确规定员工未按照公司休假流程办理休假手续的自行休假行为将视为旷工，有一年内累计旷工三个工作日或累计旷工五次等严重违纪情形的，公司将予以立即解除劳动合同，该《员工手册》经过民主程序制定内容不违反国家法律、行政法规及政策规定，当事人双方均应遵照该《员工手册》行使各自的权利，约束各自的行为。约翰知晓并签收了该《员工手册》，但在2019年内未经批准自行休假构成旷工达14天，属于严重违反公司的规章制度的情形。约翰迪尔公司据此事实和《员工手册》的规定解除与约翰的劳动合同，符合上述法律规定。故本院认为，约翰主张约翰迪尔公司违法与其解除劳动合同的理由不成立，对约翰要求继续履行2016年11月1日双方签订的劳动合同的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四条、第十七条第二款、第二十五条第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十三条规定，判决如下：驳回原告弗雷金.约翰.艾伦（FREKINGJOHNALLAN）的诉讼请求。案件受理费10元，由原告弗雷金.约翰.艾伦（FREKINGJOHNALLAN）负担。如不服本判决，原告可以在判决书送达之日起三十日内、被告可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审 判 长  曹秋芬人民陪审员  张瑞香人民陪审员  王文丽二〇二〇年十一月十六日书 记 员  王 浩