文书内容江苏省太仓市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0585民初2031号原告：江苏康来富贸易有限公司，住所地江苏省太仓市经济开发区郑和东路发展大厦**，统一社会信用代码91320585575369116L。法定代表人：王建康，该公司董事长。委托诉讼代理人：顾斌，江苏新中远律师事务所律师。被告：常熟市万鹏纺织有限公司，，住所地江苏省常熟市支塘镇何北村（公园村）统一社会信用代码91320581MA1MW7LP08。法定代表人：邱雪刚,该公司总经理。委托诉讼代理人：邢君明，江苏少平律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨扬，江苏少平律师事务所律师。原告江苏康来富贸易有限公司（以下简称康来富公司）与被告常熟市万鹏纺织有限公司（以下简称万鹏公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月17日受理后，依法组成合议庭分别于2020年6月16日、2020年8月11日、2020年9月2日公开开庭进行了审理。原告康来富公司的委托诉讼代理人顾斌、被告万鹏公司的委托诉讼代理人杨扬均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告康来富公司向本院提出诉讼请求：请求判令被告万鹏公司赔偿原告部分损失5398853.82元。事实和理由：1.原、被告于2018年5月16日和17日分别签订两份销售合同，约定由原告供给被告土耳其腈纶和印度腈纶总计900吨，单价为23000元/吨，货款总计2070万元。2.合同签订后，在合同履行期内，原告按约通知被告付款，但被告却未能按约一次性付清全部货款，致使合同无法在交货期内履行完毕。3.后由于市场行情急剧变化，被告不再愿意继续履行合同，就以原告无法按照合同约定供货，构成违约为由，要求解除合同，并在2018年11月向法院提起诉讼，要求解除合同，返还预付款。4.经太仓法院、苏州中院两级法院审理，均驳回了被告的诉讼请求。在终审判决下达后，原告代理律师于2020年1月17日致函被告，通知被告在2020年2月15日前按约履行付款义务并至原告处协商损失赔偿事宜，但被告发出来解除合同通知书，并要求被告于2020年3月15日到原告处协商赔偿事宜，被告到期未有回复。原告认为，由于被告的违约行为，导致原、被告签订的合同无法得到全部履行，货物目前还大量积压在仓库，为此，原告已遭受到了巨大的经济损失。为避免损失进一步扩大，在反复催促被告履行合同无果的情况下，原告方只得通知被告解除合同并要求被告前来协商赔偿事宜。但被告仍不予理睬。故原告为维护合法权益，依据合同法第94条第1款第3项、第113条规定，诉至法院。被告万鹏公司辩称：请求依法驳回原告的全部诉讼请求。1.原告不具有合同解除权。（1）本案没有约定解除的情形，不适用合同法第93条第2款规定的约定解除。（2）原告是按照法定解除的方式与被告解除两份销售合同。（3）原告虽然依据合同法第96条规定，通知被告解除合同，但不具备合同法第94条规定的法定解除条件。最高人民法院研究室作出的法研（2013）79号答复，进一步明确了当事人根据合同法第96条规定通知对方要求解除合同的，必须具备合同法第93条或94条规定的条件，才能发生解除合同的法律效力。而本案中，原告不具备合同法规定的解除合同的条件。具体理由为，首先，被告因与原告在履行两份销售合同中存在质量争议，于2018年11月12日通知原告解除合同，而原告回函答复不同意解除合同，随后被告向太仓市人民法院起诉，要求解除合同，该案在一、二审期间，原告均未同意被告解除合同的要求，因此，一、二审法院均判决不得解除合同。在二审终审判决后，原告又于2020年1月17日向被告发出通知，要求被告继续履行合同，直至2020年3月9日，原告发出通知，要求与被告解除合同。由此可知，在此之前原告并无解除合同之意，即使被告存在违约行为，原告仍不想解除合同，是放弃解除合同的权利。其次，原告在2020年1月17日向被告发出信函，要求被告继续履行合同，在2020年2月15日前付清应付的全部货款，根据计算，该货款总计1416万余元，但原告的信函到达被告时，即将进入春节，扣除春节假期，只有20余天，履行期限明显不合理。从合同履行情况看，原告支付预付款及货款821万元，从2018年5月5日至9月28日，跨度5个月，从双方交易惯例看，要求被告20多天内支付1416万元，违反惯例。再次，即使该期限合理，被告未能在原告给予期限内履行合同约定的付款义务，还由于新冠疫情的不可抗力。受到疫情影响，直至2020年4月1日，常熟市支塘镇人民政府和村委会才批准同意复工，因此，被告无法在这一阶段购进价值1416万元的原料，也无法通过银行贷款等措施筹措款项。根据合同法第117条规定，当事人遭遇不可抗力可以免责。故由于被告因原告要求履行合同的期限不合理及被告遭遇了不可抗力，无法在原告要求的期限内履行支付1416万元的货款，被告也遭遇了不可抗力事件，因此，原告无权通过法定解除的形式解除合同。2.原告无权要求被告承担赔偿经济损失的责任。被告不同意原告解除合同的理由，原告要求解除合同是一种单方撕毁合同、单方解除合同的严重违约行为，而根据合同法第97条规定，合同解除权人行使合同解除权必须自己主观无过错，具有法定解除权，原告现单方解除合同，具有明显过错，具有违约性。并且根据现有证据，原告仅是贸易性公司，其供应给被告的是货物，是向中纺公司购买，并且是受到被告的货款后再支付给中纺公司，中纺公司根据付款金额确定供货量，不存在跌价损失和利息损失。3.原告没有采取必要措施减少经济损失，防止扩大的损失，依法应由原告自行承担。即使原告有合同解除权，原告也负有防止损失扩大的义务，本案中，被告确实存在过违约，并没有在原告通知两天内付清全部货款，但原告主张的损失主要是货物跌价的损失和利息损失，根据原告主张，现在的腈纶价格只有14000元/吨左右，如果该价格属实，与合同约定价格相比，下跌9000元/吨，但市场价格的下跌是慢慢形成，原告在发现被告违约后必须采取措施防止损失扩大，但原告没有，却一味要求被告履行合同，支付货款，直至货物跌价到14000元/吨。该部分的损失应当由原告自行承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：（一）原、被告双方签订的合同及有关履行情况。2018年5月16日，万鹏公司与康来富公司签订编号KLF20180516《销售合同》一份，约定：万鹏公司向康来富公司购买1.2D*38mm（有光）土耳其腈纶300吨和1.5D*38mm（有光）印度腈纶100吨，单价均为23000元/吨，合同总价9200000元，2018年7月30日前分批交付；万鹏公司接到康来富公司付款通知后二天内付清全部货款，康来富公司安排送货，送到万鹏公司指定仓库；合同签订后，万鹏公司支付康来富公司总货款的10%作为订货预付款；万鹏公司付清货款后，康来富公司向万鹏公司提供16%增值税发票；万鹏公司收到货物一周内，如发现质量问题，应及时向康来富公司反映并提供实样和商检证书，康来富公司应积极联系对外索赔并及时返还收到的索赔金额。5月17日，双方签订编号KLF20180517《销售合同》一份，约定：万鹏公司向康来富公司购买1.2D*38mm（有光）土耳其腈纶400吨和1.5D*38mm（有光）印度腈纶100吨，单价均为23000元/吨，合同总价11500000元，2018年8月15日前分批交付，合同其余内容与前一份合同一致。万鹏公司分别于2018年5月15日、16日向康来富公司付款920000元、1150000元。2018年7月4日，康来富公司向万鹏公司出具通知一份，载明：“关于KLF20180516和KLF20180517合同项下印度产1.5D*38有光和土耳其1.2D*38有光腈纶，按合同内容要求已陆续到港，并已经申请办理海关报关等相关手续，不日将安排送货。请贵司收到该通知后，组织安排好相应的货款，抓紧付于我司，以便及时安排送货。如果贵司未能及时付清合同要求的货款，我司将办理入库手续，入库后的上下力费、仓储费，短驳费（按实结算）及我司信用证已承兑的利息（年息6.2%）均由贵司承担。”上述合同的实际履行情况如下：            日期              付款      （元）              印度腈纶      数量（吨）              土耳其腈纶      数量（吨）              货款（元）                  2018年7月6日              2500000                                                            2018年7月10日              500000                                                            2018年7月12日                            18.2944                            420771.2                  2018年7月13日                            18.3575                            422222.5                  2018年7月21日                                          98.234              2259382                  2018年8月27日              690000                            22.383              514809                  2018年8月29日                            9.0163                            207374.9                  2018年9月5日              600000              9.2376              22.727              735185.8                  2018年9月13日              750000              8.619              22.808              722821                  2018年9月19日              500000                            22.858              525734                  2018年9月27日              500000                                                            2018年9月28日              100000              8.9823              22.796              730900.9                  合计              6140000              72.5071              211.806              6539201.3      2018年10月23日，康来富公司向万鹏公司发函，告知万鹏公司：双方2018年5月15日签订了两份买卖合同，约定万鹏公司向康来富公司购买2179万元印度生产和土耳其生产的有光腈纶，按照合同约定，上述货物的交货时间为2018年7月30日前，付款及交付方式为万鹏公司接到康来富公司付款通知后二天内付清全部货款，康来富公司安排送货，合同所涉货物在2018年7月15日前全部到港，康来富公司也曾多次通知万鹏公司付款，及迟延付款可能发生的损失，但时至今日，万鹏公司已经支付了821万元货款（含预付定金），康来富公司交付了约定价值的货物；因双方合同所涉货物是康来富公司向中纺原料进出口公司购买，由于万鹏公司未能及时付清全部货款，致使其余货物中纺公司只得入库存放并已产生巨额仓储等费用。今日，康来富公司收到中纺公司函告，要求康来富公司最迟在2018年11月15日前付清全部货款，并明确了康来富公司应承担的相应责任，为此，康来富公司郑重通知万鹏公司，万鹏公司的迟延付款行为已构成违约，康来富公司特此通知万鹏公司最迟在2018年11月15日前付清全部货款，康来富公司在收到货款5日内将按约交付相应货物，鉴于万鹏公司的违约行为已给康来富公司带来了巨大经济损失和商业信誉损失，康来富公司保留追索权利。万鹏公司收到了上述函告。2018年11月9日，万鹏公司向康来富公司寄送《解除函》一份，载明“我司与贵司签订购销合同并支付了预付款，但是贵司至今没有根据合同约定提供1.2D*38mm（有光）土耳其腈纶原材料，现对于我司生产的产品造成很大影响，无法对下家进行销售。无法实现合同目的。特告知贵司解除全部签订的合同。请贵司立即提取剩余原材料并退还预付款，造成我司损失保留主张的权利”。康来富公司随后表示不予接受，并要求继续履行双方之间的合同。2018年11月13日，原告康来富公司再次发送律师函告知万鹏公司：昨日收到万鹏公司发来的解除函，声称万鹏公司与康来富公司签订合同并支付了预付款后，康来富公司至今未按合同约定向万鹏公司提供合同约定土耳其原料，影响了万鹏公司的生产经营，导致无法实现合同目的，因而提出解除双方签订的合同；收到该份通知，康来富公司甚感震惊也气愤。康来富公司为维系双方来之不易的合作关系，多耐心催告万鹏公司尽快全面履行付款义务，以免造成不必要的损失，但万鹏公司至今仍只履行30%左右的付款义务，该违约行为已给康来富公司带来巨大经济损失和商业信誉损失。康来富公司郑重函告万鹏公司，对万鹏公司解除合同的通知不予接受，万鹏公司必须按照康来富公司10月23日的通知继续全部履行合同义务，否则引起的法律后果将全部由康来富公司承担。（二）原、被告双方就上述合同有关的诉讼情况。因双方就是否存在违约行为以及能够解除合同产生争议，2018年11月14日本院立案受理了万鹏公司起诉康来富公司买卖合同纠纷一案，案号(2018)苏0585民初6954号，该案中，万鹏公司以康来富公司未能按照约定时间供货、交付货物不符合合同约定为由要求解除上述两份《销售合同》。本院经审理后认定：虽然两份合同约定的交货期限分别为2018年7月30日前和8月15日前，但合同另明确约定万鹏公司在接到被告付款通知后两天内付清全部货款，康来富公司负责送货。现并没有证据证明双方协商一致对该约定作出了变更，故该约定对合同双方仍具有约束力。万鹏公司根据合同约定支付了合同总额10%的订货预付款，故按照上述约定万鹏公司需在每批货物发货前付清该批货物剩余90%的货款。根据合同法第六十七条规定：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。本案中，从实际履行情况来看，双方之间每一批次货物的付款、发货基本是按照合同约定方式履行，且康来富公司实际发货时间均是在万鹏公司付款后的当日或者几日内，并未存在重大延期，即便未能完全满足付款后立即交货，也不足以认定构成根本违约，且从实际付款比例而言，万鹏公司的付款金额略有不足，因此就已经履行的部分，虽然实际交货时间部分已经超过了合同约定的最后期限，但因万鹏公司负有先付清货款的义务，且万鹏公司实际付款时间超过了合同约定的最后期限，故不能认定康来富公司未按照合同约定时间交货已构成根本违约。就未履行部分而言，康来富公司提供的相关证据显示，其已经催告万鹏公司付清货款，在万鹏公司未付款之前，康来富公司有权拒绝履行要求，故并未构成违约，因此，万鹏公司主张康来富公司无法按照合同约定的时间交货已存在根本违约，进而要求解除合同，依据不足。”故本院于2019年2月13日判决驳回万鹏公司的全部诉讼请求。2019年3月5日，原告康来富公司发律师函告知被告万鹏公司：万鹏公司与康来富公司买卖合同纠纷一案，经太仓市人民法院判决结案，依据判决结果，万鹏公司仍应按照合同约定履行相应的义务，请万鹏公司最迟在2019年3月12日前付清应付的全部货款，康来富公司收到全部货款后将在五天内陆续安排送货。2019年3月20日，原告康来富公司再次发送律师函告知被告万鹏公司：康来富公司曾于2019年3月5日发函万鹏公司，希望万鹏公司履行合同，付清货款，并希望万鹏公司在3月12日前来就康来富公司损失事宜进行协商，但万鹏公司未能前来也未能支付货款，万鹏公司未能付款的行为已经构成违约，截至2019年2月底，已给康来富公司带来集装箱入库拆箱费、入库后的上下力费、仓储费的支出及银行利息等损失仅80万元，如万鹏公司仍迟迟不履行合同，该部分损失将进一步扩大，而该损失今后肯定将全部由万鹏公司承担，目前合同所涉货物的市场价和合同价相比，跌幅已达到每吨6000元-7000元，如果导致合同最终无法履行而造成康来富公司巨额损失的，那最终也将由万鹏公司来承担。因万鹏公司不服上述(2018)苏0585民初6954号民事判决，提出上诉，苏州市中级人民法院于2019年12月20日判决驳回上诉，维持原判。（三）上述二审判决生效后双方的沟通往来情况。2020年1月17日，原告康来富公司委托江苏新中远律师事务所顾斌律师向被告万鹏公司发出一份《律师函》，要求被告万鹏公司最迟于2020年2月15日前付清应付的全部货款，康来富公司将在收到全部货款五天内陆续安排送货；鉴于万鹏公司的违约行为已经给康来富公司带来了巨大仓储费、上下力费及资金利息等损失，请万鹏公司在2020年2月15日上午九时整，派员到江苏新中远律师事务所就上述损失进行确认并协商解决方案。2020年3月9日，原告康来富公司又向被告万鹏公司发送一份《解除合同通知书》，载明：原、被告双方曾在2018年5月16日和5月17日签署过两份销售合同，在履行过程中，由于贵司单方面的原因无法按时履行付款义务，导致合同无法得到全面的履行。；但原告康来富公司仍不计前嫌，在收到二审法院判决后，委托法律顾问于2020年1月17日致函被告万鹏公司，要求万鹏公司最迟在2020年2月15日前付清应付的全部货款，康来富公司收到全部货款后将在五天内陆续安排送货，同时律师函还告诉万鹏公司。；但很遗憾，康来富公司在委托律师发函后，万鹏公司至今既不付款也未有任何回复，鉴于此，依据合同法相关规定，康来富公司通知万鹏公司，解除双方于2018年5月16日和5月17日前件数的两份销售合同，请万鹏公司在2020年3月13日上午九时，就康来富公司遭受的损失事宜，派员前来康来富公司协商。后因双方未能协商一致，原告康来富公司诉至本院，引发本案诉讼。（四）原告就损失部分的举证情况。原告为证明其主张的差价损失为必然发生的合理损失，提供了如下证据：三份《国内销售合同》，该三份合同显示的买受人为原告康来富公司，出卖人为中纺原料进出口有限公司，主要内容如下表：            签订时间              品名              数量（KGS）              交货期              单价              总金额              合同编号                  2018.5.8              印度腈纶              100000              2018.7.30              22.7              2270000              18INRMC25001                  2018.5.10              土耳其腈纶              700000              2018.7.31              22.7              15890000              18TRRMC25002                  2018.5.11              印度腈纶              100000              2018.7.30              22.7              2270000              18INRMC25003      合同约定的交货地点均为自提，付款方式为现款现货。被告万鹏公司认为其无法确认合同真实性，即使合同证实，也不认可关联性，从该三份合同的签订时间看，签订于三天，并非要交付给被告的货物，从2018年7月4日原告发送给被告的通知函中可以看出原、被告双方变更了付款时间和交付时间，就是7月4日的通知函发出后变更，根据中纺原料进出口有限公司发送给原告的通知函写明的签订时间为2018年5月15日，并非原告提供的上述三份合同签订的时间，被告认为只有5月15日签署的合同才与被告存在关联。2.2018年9月17日中纺原料进出口有限公司向原告康来富公司发送的书面函件一份，载明：康来富公司于2018年5月15日与中纺原料进出口有限公司签订合同项下18INRMC25001、18TRRMC25002、18INRMC25003、18DERMC25004土耳其、印度、德国腈纶按合同要求已分别于2018年7月15日前陆续全部到港，由于康来富公司未能按合同要求付清全部货款，经与康来富公司商量决定，未付款部分委托苏州国信飞力报关公司申报入库，康来富公司承诺入库期间的入库费、出库费、仓储费、短驳费均由其承担，并承担中纺原料进出口有限公司信用证所承兑后的利息支出，现根据合同规定要求，敦促康来富公司将余货部分抓紧提货，以便中纺原料进出口有限公司尽早收回货款。被告认可该通知函的真实性，但认为根据该通知函可以看出原告与中纺原料进出口有限公司签订的合同是2018年5月15日。3.2018年9月17日原告向被告发出的一份书面通知，载明：接中纺原料进出口有限公司文件，与万鹏公司订的土耳其和印度腈纶的相关事宜，现中纺发函要求康来富公司尽快付款提货，望能抓紧配合。原告陈述该通知是当面交付被告，没有签收材料。被告主张其未收到该通知，也不认可其中的内容。4.2018年10月23日中纺原料进出口有限公司向康来富公司发出的一份书面通知，载明：中纺原料进出口有限公司与康来富公司于2018年5月15日所签的国内销售合同约定，康来富公司购买总计945.3024吨土耳其、印度和德国腈纶，货物价值2040万元左右，中纺原料进出口有限公司在康来富公司付清货款在2018年7月30日前交货，合同签订后，上述货物在2018年7月15日前以陆续到港，但康来富公司仅支付了645万元，虽经数次催款但截至2018年10月22日，双方合同约定的价值1400万元左右的货款由于康来富公司未能付款，至今积压在码头仓库，现郑重通知康来富公司，按照合同的约定，最迟在2018年11月15日前付清合同项下的全部货款，在收到货款五天内向康来富公司交清货物。同日，原告向被告也发送了书面通知函，即前述2018年10月23日通知函。被告万鹏公司认可两份通知函的真实性，并主张根据中纺原料进出口有限公司通知函再次确认原告与其之间在2018年5月15日签订了合同，还能看出原告支付给中纺原料进出口有限公司的的款项与被告支付给原告的款项（除预付货款）基本一致，也说明原、被告双方变更了合同履行的时间即原告根据自被告处收到的货款金额至中纺原料纺织有限公司处购买相应数量的货物。报关单7份，欲证明中纺原料进出口有限公司将上述三份合同对应的货物进口后进行了报关，进一步证明上述三份合同与被告之间的关联性及进口的货物即欲交付给被告的货物。该7份报关单显示的收发货人为中纺原料有限公司，合同协议号与上述三合同一致，报关单还载明了集装箱号，进口数量为土耳其腈纶702541千克（净重）、印度腈纶209739.4千克（净重）。被告不认可报关单的真实性，认为不应加盖进口方的公章，而应该加盖报关单位的公章，报关单上合同编号应当是进口协议而并非国内销售合同编号。东港仓库入库出库和费用明细一份、入库凭证36份，欲证明货物报关后共计900吨货物、40个集装箱，被告已付款部分的货物直接从港口发送至被告处进行了交付，剩余36个集装箱的货物进入了太仓港东港仓库仓储，明细记录了入库货物的集装箱号、包数、入库时间、费用等内容，入库总数量为781.979吨、2486包，入库凭证抬头为太仓东港物流管理有限公司货物入库凭证，体现了客户名称为国信飞力，作业时间为2018年7月至8月不等，还记载了包数、集装箱号等内容。被告不认可该组证据，认为是单方制作。委托代理协议一份，系原告与苏州国信飞力国际货运代理有限公司签订，时间为2017年8月，约定原告委托该公司代理进出口货物清关、货运等事宜，原告还提供移库通知单（仅有复印件）一份，载明：中纺原料进出口有限公司18INRMC25001、18TRRMC25002、18INRMC25003、合同项下626194.4千克土耳其腈纶、印度腈纶共计2002件，送货至太仓市骋贸仓储有限公司。本次移库所产生的一切相关费用由康来富公司承担。该移库通知单加盖了苏州国信飞力国际货运代理有限公司业务专用章、太仓东港物流管理有限公司业务专用章、太仓市骋贸仓储有限公司公章。被告对本组证据真实性与关联性均不予认可。另查明：1.2020年8月25日，本院组织原、被告双方至太仓市骋贸仓储有限公司查看原告指出的用于向被告交付的印度腈纶与土耳其腈纶。经过查看，存放于太仓市骋贸仓储有限公司大量印度腈纶、土耳其腈纶，外包装上印有集装箱号，与原告提供的报关单显示的集装箱号能够印证。本院向太仓市骋贸仓储有限公司仓库库管员陆翠琴进行调查，陆翠琴陈述：法院本次清点的印度腈纶与土耳其腈纶是2019年7月存入该公司仓库，至今没有移动，可以提供入库账册，货物均是中纺原料进出口有限公司存入，仓储费由中纺原料进出口有限公司支付；货物的数量为印度腈纶598包、印度腈纶1404包，共计2002包，明细账中记录了集装箱号、包数。陆翠琴向本院提供入库账册，显示2019年7月存入太仓市骋贸仓储有限公司印度腈纶598包、印度腈纶1404包，共计2002包，显示的集装箱号与报关单显示的集装箱号一致。被告对调查笔录及入库账册真实性没有异议，但认为与本案没有关联性，不能据此确认相应货物是为了履行原、被告之间的合同要交付的货物。原告康来富公司在庭审中陈述，因为原告未能向中纺原料进出口有限公司支付全部货款，存放于太仓骋贸仓储有限公司的货物所有权还属于中纺原料进出口有限公司，由于原告与中纺原料进出口有限公司关系较好，该公司反复催促原告履行，但原告与被告之间的纠纷未能解决，原告也就尚未与中纺原料进出口有限公司处理合同履行的事宜，虽然被告违约给原告造成的差价损失尚未发生，但实际属于必然发生的损失。被告万鹏公司向本院提供苏州市人民政府关于加强新型冠状病毒感染的××疫情防控工作的通告第三号以及公证书一份，证明在2020年经常熟市支塘镇何北村村委委员会的同意复工通知书，书面同意是于2020年3月30日起才复工。原告认可真实性，但认为本案并不能适合不可抗力，因为原被告之间所发生交易成立于2018年的5月份，履行期为2018年7、8月份，被告本身就有义务按照合同的约定来履行自己的义务，而本次新冠××仅仅是一个在这个过程中的一个小插曲，被告从未向原告提出过履行合同以及解除合同意见，并且根据公证书，被告复工时间为3月30日，原告于4月7日起诉，被告也仍有时间与原告沟通。原告康来富公司还提供一份其在网络查询的“腈纶短纤价格行情”，显示2020年3月10日进口腈纶短纤按市场主流成交价为1800-1850美元/吨。被告对该查询单不予认可，并表示不清楚2020年3月10日市场价格，估计与合同签订时价格差不多。原告康来富公司在庭审中向本院申请对印度腈纶、土耳其腈纶在2020年3月10日的市场价格进行鉴定，后又因未缴纳鉴定费用，鉴定未能进行。上述事实，有原告康来富公司提供的销售合同（5份）、判决书（2份）、函（7份）、通知书、出入库及费用明细、入库凭证、委托代理协议、报关单（7份）、价格查询单，被告万鹏公司提供的解除函、通知函、通告第三号、公证书，本院制作的调查笔录、现场勘查照片，当事人的陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同对双方当事人具有法律效力，双方均应当根据合同约定履行义务。同时，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：。（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；。现原告康来富公司即以被告万鹏公司的行为符合上述第九十四条第三项的情形，故要求解除合同并赔偿差价损失，根据诉辩意见，双方的争议一是原告康来富公司是否有权依据上述规定主张解除合同，二是如果原告康来富公司有权解除合同，被告万鹏公司是否应当向原告赔偿损失，如应当赔偿，损失范围是什么。关于争议焦点一，本院认为，被告万鹏公司存在逾期付款违约行为，原告康来富公司有权解除合同。理由如下：1.被告万鹏公司关于双方已经将合同履行方式变更为分批支付货款、分批交付货物没有证据证实，在原告不认可的情况，双方仍应按照合同约定履行义务。虽被告辩称，根据已履行部分的交易惯例，双方已经变更了合同履行方式，但本院认为，一方面双方在实际履行中为促进合同执行作出的行为，在未能经向对方确认、也没有相反证据证明就合同变更达成合意的情况下，“行为”本身不能成为变更合同内容的依据；另一方面，被告万鹏公司的该项抗辩意见在（2018）苏0585民初6954号案件中也已提出，原告康来富公司未予认可，该案中也未支持该项抗辩意见。因此，被告万鹏公司关于变更了付款期限及交货方式的抗辩意见没有事实与法律依据，本院不予采纳。2.被告万鹏公司存在没有根据合同约定支付货款的客观行为。根据双方签订的两份销售合同，均约定，被告万鹏公司应当在接到原告康来富公司付款通知后二天内付清全部货款，原告安排发货。根据原告提供的多份通知函可知，原告已多次向被告发出付款通知，最早在2018年7月4日已发出，又分别在2018年10月23日、2018年11月13日发出履行合同义务的通知，则被告应当在收到通知后两日内按约履行合同，付清全部货款，但被告未能支付。后虽被告提出要求解除合同的诉讼，但经一、二审审理认定被告无权解除合同，遂驳回了被告万鹏公司的全部诉讼请求。原告不仅在一审判决作出后发函督促被告支付货款，在二审判决生效后，原告又于2020年1月17日向被告发出履行通知，被告均未能履行，亦未与原告协商确认合同履行事宜。由此可知，被告万鹏公司在原告康来富公司多次催促下均未能履行付清剩余货款的义务，客观上存在逾期付款的行为。3.原告进行了多次催要，但被告均未能履行付款义务。正如前文所述，原告从2018年7月4日起向被告发出多份付款通知，要求被告履行合同，支付全部货款，但被告均未履行。关于被告指出原告于2020年1月发出的催款通知指出的履行期限不合理的意见。本院认为，双方的销售合同签订于2018年5月，约定的交货期限最晚在2018年8月30日前，由于双方约定系付清货款再交付货物，则被告理应在2018年8月30日前即付清剩余货款，被告不仅未能支付，在原告多次催要之下亦未能支付，并提起解除合同之诉，在解除合同之诉一审后，原告催要货款后仍未支付，又提出上诉，二审判决生效后原告再次催要货款，被告仍不支付，本应于2018年8月30日前完成的付款义务至2020年2月15日时均未能完成，长达近18个月，因此，被告仅以最后一次催要货款的时间判断付款时间显然与合同约定及事实不符，其关于履行期限不合理的意见，本院不予采纳。需要指出的是，被告万鹏公司还主张，原告没有行使法定解除权的权利，其在被告万鹏公司提出解除合同的诉讼中不同意解除合同，视为放弃解除合同的权利，本院认为，现并无证据证明原告在前述诉讼中明确表示放弃解除合同的权利，而被告万鹏公司提出的解除合同的诉讼，请求解除合同的理由为原告康来富存在相关违约行为，被告万鹏公司请求解除合同的事由对应的解除合同权利与原告在本案中解除合同的权利并非同一权利，被告万鹏公司也未就原告现享有的因被告迟延付款形成的解除合同权利催告原告行使，因此，其主张原告放弃了或不具有解除合同权利的意见没有事实与法律依据。综上可知，被告万鹏公司迟延履行付款义务，在原告多次催要后仍未能支付，符合上述第九十四条第三项规定的情形，原告康来富公司据此行使解除合同的权利于法有据，本院予以确认。现原告于2020年3月9日发出解除合同的通知，被告万鹏公司对合同于3月10日解除的时间节点亦不存在异议，因此，本院确认原、被告双方签订的涉案两份销售合同于2020年3月10日解除。因原告已实际交付72.5071吨印度腈纶、211.806吨土耳其腈纶，现原告确认已交付部分不再返还，被告不持有异议，本院予以确认。关于争议焦点二。本院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。被告主张其未支付货款的理由在于原告给予的时间太短且存在新冠疫情这一不可抗力，本院认为，正如前文所述，被告的付款义务理应于2018年8月30日前到期，尽管存在被告提起的解除合同诉讼，但该诉讼发生于付款义务到期之后，原告在2020年发出的付款通知距离被告付款义务到期已超出一年有余，因此，其上述要求不承担损失赔偿责任的理由没有事实与法律依据，本院不予采纳。现原告因被告存在违约行为解除合同，有权要求被告承担违约责任，被告理应赔偿。关于损失范围，本院认为，1.差价损失。原告主张的损失为差价损失，其计算方法为：根据原、被告之间合同约定的单价23000元/吨-2020年3月10日市场价14000元/吨，按照未交货数量627.9763吨计算，差价损失合计5651786.70元。根据现有证据及原告陈述可知，原告欲交付给被告的货物所有权仍在中纺原料进出口有限公司，其尚未取得所有权，也未支付货款。被告同时辩称原告为贸易公司，实际根据被告付款情况采购货物，在被告没有付款的情况下，原告也没有实际采购，不可能产生差价损失。对此，本院认为，原告主张的差价损失是因原告与被告交易的合同价格，在被告迟延履行付款义务导致合同解除时，因市场波动、货物跌价产生的差价。根据前述查明的事实可知，原告提供的南京羊毛市场报价显示，2020年3月10日时，进口腈纶短纤的最高成交价在1850美元/吨，折合人民币12800余元，在没有相反证据的情况下，本院对原告主张货物跌价的事实予以确认。因合同不再履行，原告不再交付货物，被告也不再根据合同约定支付货款，本应根据合同约定按照23000元/吨支付货款的货物，市场价格仅在12800余元/吨，原告实际已经产生差价损失。虽原告尚未取得货权、未支付货款，但原告提供的其与中纺原料进出口有限公司签订合同、中纺原料进出口有限公司向原告发出的通知函、报关单、本院的调查笔录、太仓骋贸仓储有限公司提供的入库账册能够互相印证，合同签订时间、货物规格型号、到港时间、数量、集装箱编号等内容与原、被告之间销售合同能够对应，因此，原告关于其与中纺原料进出口有限公司签订合同及采购货物的目的是向被告交付货物、存放于太仓骋贸仓储有限公司的货物系其为履行与被告之间购销合同所做准备的主张具有高度盖然性，本院予以采信。故虽然原告尚未取得所有权，但原告签订了合同，附有付款与提货的义务，因此，必然产生支付货款的法律后果，在货物市场价格下跌的情况下，原告也必然产生差价损失，故原告要求被告赔偿差价损失具有事实依据。而根据诚实信用原则，被告万鹏公司本应依据合同向原告支付货款、取得货权，在因其逾期付款导致合同解除的情况下，其不能因合同解除获得利益，即被告万鹏公司以2020年3月10日市场价支付尚未交付货物的货款与按照合同价格应支付的货款差额，该部分的利益也即原告的差价损失。综上，本院对原告要求被告支付差价损失的主张予以采纳。关于2020年3月10日进口印度腈纶与土耳其腈纶的市场价格，审理中，原告提供了南京羊毛市场的报价佐证，本院多次询问被告对市场价格进行确认，被告均表示不清楚，并认为与合同价格相差不大，未能提供相反证据，虽关于确定市场价格的鉴定程序未能启动，但考虑到诉讼成本，也考虑到大宗商品市场价格本属客观事实判断的实际情况，结合查询大宗商品市场价格的便利程度，本院根据原告提供的南京羊毛市场的报价及原告的主张，酌情就高认定2020年3月10日的市场价格为14200元/吨。另外，双方约定的23000元/吨为含税价，因不再交付货物，故不再产生约定的16%税金，税金部分应当从差价损失中予以扣除，本院酌情确认差价损失为4551157.56元[（23000-14200）×（900-72.5071-211.806）×（1-16%）=4551157.56]。2.利息损失。原告主张被告支付自2018年10月1日起按照合同未履行部分的价值计算的利息，本院认为，原告没有交付该部分货物，也没有向中纺原料进出口有限公司支付货款，原告要求被告支付利息损失没有事实与法律依据，本院不予支持。综上，本院对原告要求被告赔偿差价损失的诉讼请求予以支持，差价损失为4551157.56元，对其他诉讼请求不予支持。因原告主张被告万鹏公司尚有207万元保证金在原告处，在扣除已提货部分的未付款399201.3元后一并结算。被告不认可207万元为保证金，而是预付货款，本院认为，原告关于款项性质的主张不符合合同约定，本院不予采纳，但因合同已经解除，关于货款及已付金额可一并进行结算，本院对原告要求予以抵扣的主张予以采纳，被告应承担的上述差价损失与原告处剩余货款相抵消后，被告还应支付原告2880358.86元[4551157.56+（6539201.3-6140000）-2070000=2880358.86]。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下：被告常熟市万鹏纺织有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告江苏康来富贸易有限公司差价损失2880358.86元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告江苏康来富贸易有限公司确认如下款项接收账户：户名江苏康来富贸易有限公司，开户行中国建设银行太仓市东仓路分理处，账号32×××32。案件受理费49592元，保全申请费5000元，合计54592元，由原告江苏康来富贸易有限公司负担23134元，由被告常熟市万鹏纺织有限公司负担31458元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  李 玲人民陪审员  杨振侠人民陪审员  朱中和二○二○年十一月二十日书记员苏雨丹附：法律条文《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。