海南省陵水黎族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）琼9028刑初326号 公诉机关陵水黎族自治县人民检察院。 被告人吴宏华，男，1959年7月7日出生，公民身份号码XXX，汉族，高中文化程度，个体工商户，户籍所在地广东省广州市番禺区清河东路，现住海南省三亚市。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年9月22日被陵水黎族自治县公安局刑事拘留；于2020年9月23日被陵水黎族自治县公安局取保候审。于2020年11月6日被陵水黎族自治县人民检察院取保候审。同年11月17日被本院取保候审。 辩护人杭潇洒，海南威盾律师事务所律师。 陵水黎族自治县（以下简称陵水县）人民检察院以陵检刑诉〔2020〕30号起诉书指控被告人吴宏华犯非法经营罪，于2020年11月12日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年11月25日公开开庭审理了本案。陵水县人民检察院指派检察官吴京伟出庭支持公诉，被告人吴宏华及其辩护人杭潇洒到庭参加诉讼。现已审理终结。 陵水县人民检察院指控，2014年开始，被告人吴宏华承租房东林某1的陵水县英州镇英海大道2-4号商铺，挂牌“耶耶耶”饰品店，并借用林某1办理的烟草专卖零售许可证在该超市销售香烟。2017年2月份，吴宏华从广州购买了价值8.7万元左右的假烟，同时将房东翁小连从陵水县其他乡镇购买的价值2万多元的真烟放在该超市，与烟草专卖局正常配送的香烟混卖。 2017年8月17日11时许，陵水县烟草专卖局和陵水县公安局英州派出所组成联合执法小组对“耶耶耶”饰品店及二楼卷烟仓库进行检查，当场查获违法烟卷红塔山（软经典）、中华（硬）、中华（软）、利群（新版）、红塔山（硬终典100）、芙蓉王（硬）、茶花(94mm)、白沙（硬蓝尚品）、白沙（精品二代）等9个品种共计487.5条卷烟。 经海南省烟草质量监督检验站检验，查获的中华（硬）、中华（软）、利群（新版）、红塔山（硬经典100）、芙蓉王（硬）等共计261.5条卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟；红塔山（软经典）、茶花(94mm)、白沙（硬蓝尚品）、白沙（精品二代）等226条为真品卷烟。经鉴定，查获的假冒注册商标且伪劣卷烟价值人民币87644元，真品卷烟价值人民币22825元，涉案卷烟总价值人民币110469元。 公诉机关提交了相关证据予以证实，认为被告人吴宏华违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，应当以非法经营罪追究其刑事责任，被告人自愿如实供述自己的犯罪事实，愿意接受刑事处罚。建议对其判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币50000元。 被告人吴宏华对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，同意适用简易程序，并签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人杭潇洒的辩护意见：一、吴宏华已经签署认罪认罚具结书，恳请法官采纳认罪认罚具结书中的量刑建议幅度对其作出判决。（一）吴宏华主观恶性小，并非专门从事非法烟草零售违法活动；（二）吴宏华同意检察机关认定的非法经营罪和数额，已经签署了认罪认罚具结书，也愿意提前主动缴纳罚金；（三）吴宏华符合适用缓刑的条件，犯罪情节较轻，悔罪意愿强烈，没有再犯罪的危险。吴宏华今年已经62岁，年老体弱，并且患有严重疾病（高血压三级182/116，临床合并糖尿病，甲状腺功能减退，双侧额顶叶白质区散在缺血灶，双侧大脑中动脉官腔轻中度狭窄）不符合收押条件，看守所无法收押，需要长期自行就医治疗。对吴宏华宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。吴宏华作为民营经济的一分子，其触犯法律愿意认罪认罚，恳请法官本着保护民营经济和民营企业家的精神，依法对其从轻处罚，并对其适用缓刑。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，因本案，被告人吴宏华于2020年9月20日晚上9时许被抓获归案。 上述事实，有以下经庭审举证、质证的：1.常住人口信息、到案经过、破案经过、陵水县烟草局移送案件材料、涉案物品核价表、租赁合同、烟草专卖零售许可证、营业执照、企业机读档案登记资料、记账本、情况说明、提取笔录等；2.证人林某1、林某2、王某1、王某2、陈某、曾某、符某等人的证言；3.鉴定意见；4.勘验、检查、辨认笔录；5.被告人吴宏华及同案犯吴天峰的供述和辩解；6.被告人及辩护人提交的法律意见书、病历及疾病检验报告单、店铺营业执照及纳税记录等证据予以证实。 本院认为，被告人吴宏华违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营卷烟，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。辩护人提出被告人已经签署认罪认罚具结书，恳请法官采纳认罪认罚具结书中的量刑建议幅度对其作出判决的辩护意见予以采纳。被告人吴宏华到案后如实供述自己的犯罪事实，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 被告人吴宏华犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币50000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审判员  许义祥 二〇二〇年十一月二十六日 书记员  傅后超 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条…… 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。