山东省济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初8673号原告：黄英磊，男，汉族，1978年4月13日出生，住济南市委托诉讼委托代理人：董娟，山东鲁泉律师事务所律师。委托诉讼委托代理人：王幸福，山东博翰源律师事务所律师。被告：高峰，男，汉族，1978年2月2日出生，住山东省济南市被告：山东泉之味餐饮管理有限公司，住所地济南市法定代表人:魏伟，执行董事兼经理。以上两被告共同委托诉讼代理人：徐景山，山东鲁创律师事务所律师。原告黄英磊与被告高峰、山东泉之味餐饮管理有限公司（以下简称泉之味公司或奥体店）合伙协议纠纷一案，本院于2020年7月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄英磊及其委托诉讼代理人董娟、王幸福，被告高峰、泉之味公司共同委托诉讼代理人徐景山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄英磊向本院提出诉讼请求：1.判决确认原告与高峰2019年12月23日签订的《二人合伙协议书》及2020年5月8日签订的《补充协议》已解除;2.高峰立即返还原告合伙投资款1065820.00元及利息(利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年6月6日计算至实际支付之日);3.高峰立即返还原告后期支付款项46362.00元及利息(利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年1月20日计算至实际支付之日);4.被告二对被告一的上述债务承担连带责任;5.诉讼费、保全费、保函费等相关费用由两被告承担。事实与理由：2019年12月23日，原告与高峰就合伙经营餐饮一事签订《二人合伙协议书》，后双方又签订《补充协议》。根据协议约定，双方合伙经营“山东泉之味餐饮管理有限公司”名下的三家餐饮店面;原告与被告一作为合伙人，分别出资426.4万元、106.6万元，各占合伙出资的80%、20%，合伙的人的出资均应记入被告的二的对公账户。合伙期间各合伙人的出资为共有财产。合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，至时按店实际价值予以比例分配。合伙人对经营盈余分配按所占份额比例，一个月分一次红，被告二自2019年11月18日变更登记法定代表人为魏伟后，作为双方合伙经营餐饮的平台。高峰是双方合伙业务的实际执行合伙人，是持有被告二90%股权的实际出资人（登记的挂名股东为魏伟），也是被告二的实际经营管理负责人。合伙人每个月月底进行分红。高峰应就两人合伙以来的财务收支、经营等财务情况出具书面材料并签字盖章。被告一未按《二人合伙协议书》中约定的出资形式和出资期限进行出资；且原告将约定投资款支付给被告一后被告一没有按协议约定将该款项转入被告二的对公账户。两被告均拒绝将合伙经营的资产负债、经营收入、支付明细及账薄凭证向原告提供查询。被告一擅自将其个人银行账户作为合伙经营的收款账户，从而使原告始终无法查询、了解真实的经营情况。经营收入资金被被告一手把持、随意支配，从未向原告进行分红，也没有提供原告收支凭证并解释不分红的原因，原告多次要求被告一将合伙经营情况公开、核算，将经营收入交给被告二对公账户，被告一以各种理由拒绝推诿。被告一的上述种种做法，严重违反法律规定和合伙协议约定。原告多次要求被告一纠正，均被拒绝，已丧失信任基础，无法再继续合伙经营。原告要求退伙后，被告一以目前无力向原告支付结算款为由继续拖延，原告就此于2020年5月22日和6月1日分别向被告一发出了退伙通知书及律师函，但被告一至今不签署退伙协议并为原告办理退伙结算。根据《中华人民共和国民法通则》第30条及《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见(试行)》第54条规定:合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还;一次清退有困难的，可以分批分期清退;退还原物确有困难的，可以折价处理。高峰、泉之味公司答辩，第一、原告与高峰之间并非合伙关系，原告要求确认解除合伙协议于法无据。原告诉状中认可泉之味公司是原告与高峰共同成立的有限公司，高峰是隐名股东实际合伙人，双方所成立的是有限责任公司，2019年双方虽然签订过名为合伙协议的协议书，但该协议书真正的目的是二人共同成立有限责任公司共同经营，二人并非依据合伙企业法等相关法律法规成立的合伙企业，因此双方之间的关系并非合伙关系而是股东之间的关系；第二、本案高峰已经按照协议履行了投资义务，在经营过程中由于受疫情影响，泉之味公司所涉的三家门店经营发生了严重困难，但原告不但没有在经营困难时期与高峰共度难关，反而以不正当的理由恶意起诉，要求退出该公司，原告的行为违反了诚实信用原则不能得到支持，因此请求法院依法驳回原告的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：山东泉之味餐饮管理有限公司（曾用名济南泉之味餐饮管理有限公司），性质为有限责任公司（自然人投资或控股），成立于2018年11月2日，原法定代表人黄英磊，股东系黄英磊、毛瑞平，住所地济南市。2019年9月29日，黄英磊将公司的房屋使用权转让给高峰，并签订《转让协议》，约定转让价款45万元，其中5万元是用餐卡。高峰于2019年10月15日通过魏伟账户支付20万元，后双方协商余款20万元作为黄英磊合伙经营的投资款。黄英磊与高峰微信聊天记录载明，2019年10月，二人商谈合伙经营泉之味公司。2019年11月15日，泉之味公司召开股东会决议，决定由股东黄英磊、毛瑞平变更为黄英磊、魏伟，法定代表人变更为魏伟。2019年12月18日设立公司章程。同日，工商行政机关核准泉之味公司股东及法定代表人等变更事项。泉之味公司庭审中认可魏伟系显名股东，高峰系隐名股东。2019年12月23日，高峰（甲方）与黄英磊（乙方）签订《二人合伙协议书》，约定合伙经营蒙山羊味道奥体CBD店，山东泉之味餐饮管理有限公司济南总店、山东泉之味餐饮管理有限公司高新区分店三个店；合伙期限按租房合同；并对合伙人出资进行了约定，甲方对店人员安排和财务人员有调动权和管理权以及监督权，乙方对店内财务有审核权、定期分红权以及优先注资权，双方还对其他权利义务进行了约定；合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割，合伙终止后，合伙人的出资仍为个人所有，按店实际价值按比例分配。无论投资的多少，两人都按所占股份比例分配，一个月分一次红。需有正当理由方可退伙，不得在合伙不利时退伙，未经合伙人同意而自行退伙给合伙人造成损失的，应进行赔偿；允许合伙人转让自己的出资，转让时合伙人有优先受让权，必须经合伙人同意。2020年5月8日，高峰（甲方）与黄英磊（乙方）签订《补充协议》，就双方2019年12月23日签订的《二人合伙协议书》（即共同合伙经营三家餐饮店的事宜）明确约定：1、（一店）山东泉之味餐饮管理有限公司历下店（地址：山东省济南市历下区浆水泉路17号黄金99景城1号楼一、二层）（以下简称浆水泉店）；2、（二店）山东泉之味餐饮管理有限公司（地址:济南市）（以下简称奥体店）；3、（三店）山东泉之味餐饮管理有限公司高新区分店（地址：中国（山东）自由贸易实验区济南片区世纪大道理想嘉园4号楼南楼4-1-121、4-1-206、4-1-205）（以下简称高新店）；二、甲乙双方投资比例分别为，甲方投资80%金额426.4万元，乙方投资20%金额为106.6万元。三、三家店的执行合伙人为甲方。四、山东泉之味餐饮管理有限公司于2019年11月18日变更登记（法定代表人变更为魏伟，同时办理了公司名称、注册资本等共11项）后，作为甲乙双方合伙经营的平台，该公司此后至今的资产和盈利等属于甲乙双方合伙经营的成果，甲方实际负责山东泉之味餐饮管理有限公司平台的双方合伙经营事务的执行、管理。甲方为山东泉之味餐饮管理有限公司股东魏伟所持所有股份的实际出资人（即隐名股东），法定代表人魏伟系挂名股东及甲方实际管理合伙事务的代表。五、每个月月底遵循财务制度进行清单账目按照投资比例进行分红，本协议签订之前的财务收支账目、经营及分红情况，自本协议签订之日起7日内由甲方出具书面材料并签字盖章提供给乙方。2019年12月26日，山东泉之味餐饮管理有限公司历下店成立，法定代表人黄英磊。2019年12月31日，山东泉之味餐饮管理有限公司高新区分店成立，法定代表人包广花。黄英磊提交微信聊天记录载明奥体店（泉之味公司）与高新店的法定代表人均系高峰推荐，并主张三家店实际控制人是高峰。黄英磊主张已按照合伙协议的约定出资投资款，分别为高峰因未支付历下区燕山新居房屋使用权的转让款20万元，双方在微信聊天中均同意该未付款项转化为合伙经营的投资款；黄英磊又提交转账记录主张自2019年11月至2020年1月，共计向高峰个人账户转账800701元；双方签字确认的济南二店流水，载明黄英磊支付装修款73820元；2020年1月19日向泉之味公司支付投资款12636元；2019年12月26日，为奥体店支付燃气安装费2万元，双方微信聊天中提到的2019年12月至2020年1月为三家店支付的费用共计25025元，其中包括上述的燃气安装费2万元，黄英磊主张以上共计支付1112182元。高峰辩称8701元系黄英磊应当承担的亏损而非投资款，2万元燃气费属实，其他均不予认可。高峰提交三家店的租赁合同及装修合同等，证实高峰已为三家店实际支付租赁费、装修费等投资款；提交利润表证实三个店目前一直处于亏损状态。黄英磊对租赁合同的真实性无异议。经查，浆水泉店的租赁日期截止至2027年12月11日，高新店的租赁期限截止至2029年3月6日，奥体店的租赁期限截止至2023年11月30日，三家店的租赁日期均未到期。2020年4月，黄英磊微信联系高峰，发出解散合伙的意思表示，2020年5月15日，黄英磊与高峰在李伟的见证下，商议浆水泉店、奥体店的运营模式，但未谈妥，黄英磊提交出具欠条时的电话录音中载明，高峰说“就是现在你真要退伙，去掉咱赔的，你觉着多少钱退给你……”双方就退伙需退还黄英磊多少金额进行协商，后高峰出具欠条，载明“今欠黄英磊泉之味公司浆水泉店、奥体店退股60万元，二年内还清。2021年5月15日前付30万，2022年5月15日前付30万元”，但黄英磊对该欠条中载明的数额不予认可，认为应当支付利息，双方对数额未达成一致意见。黄英磊提交2020年5月20日双方的微信聊天记录截屏载明，黄英磊：“高总，上次给你的退伙协议，你也同意给我办退伙了，啥时候签过来”，高峰回复：“你那天不是不干吗”，黄英磊：“高总，那天你给我的退股金和付款方式那么不合理，我怎么能接受啊”。黄英磊庭审中提交了欠条的复印件以及出具欠条时的电话录音，证实双方已就散伙达成一致意见，仅是对付款时间和金额未形成一致意见。高峰认为双方是股东关系，未对散伙达成统一意见，欠条原件已销毁。2020年5月21日，黄英磊向高峰发送要求办理退伙事宜的通知，载明自协议到达日即解除双方签订的合伙协议书和补充协议。2020年6月1日，黄英磊再次因退伙向高峰发送律师函，并于6月3日送达。黄英磊提交2020年5月27日与泉之味公司法人魏伟的电话录音载明，魏伟：“青岛银行倒是每天都会到账，我是每天都会转给高峰”；黄英磊提交张娜于2020年9月20日出具的书面证言载明，“我公司接受高峰、黄英磊的委托，对泉之味公司相应的账务核算规范及财务制度制定、店面经营财务进行指导咨询及财务理顺，我公司理顺过程中认为账务不完善要求其提供全套账目及相关银行流水，会计彭尚焕回复因公司资金都转入了高峰个人卡，所以无法提供。”张娜亦到庭证实上述情况。高峰提交聊天记录证实其已积极配合公司账务核算。黄英磊提交照片证明高新店未经其同意擅自关闭，高峰主张由于疫情原因临时停止。现黄英磊主张双方系合伙关系，因高峰违反合伙协议约定，双方无法继续合伙经营，故诉请确认合伙协议解除并返还投资款。高峰主张双方系股东关系，希望继续经营。本院认为，案涉合伙协议系在泉之味公司成立之后在两家分公司成立之前签订，补充协议系在泉之味公司及分公司成立之后签订，且泉之味公司庭审中对高峰的隐名股东的身份并未提出异议，故案涉两份合伙协议系泉之味公司的股东黄英磊与高峰对合伙期限、出资金额、比例及利润分配等进行的真实意思表示，符合合伙人为了共同的事业目的，订立的共享收益、共担风险的合伙合同的特征，故本案应定性为合伙合同纠纷。案涉二人合伙协议书及补充协议均合法有效，双方应当全面履行协议约定的义务。关于案涉合伙协议书及补充协议解除的问题，根据《最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）》第52条：“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理…”。合伙协议中约定了合伙期限，意味着合伙人彼此之间对合伙事务存续期限有稳定预期，非特殊情形，合伙人不得退伙破坏预期，这也符合合伙的人合性和合伙事务的维持性原则。案涉合伙协议书中约定合伙期限按租房合同时间计算，根据双方认可的租赁合同的约定，三家店的租赁期间均未到期，故本院认定案涉合伙协议及补充协议均未解除。黄英磊主张双方于2020年5月15日协商过解除合伙，仅因合伙解散后退还的数额未形成一致意见，高峰主张双方欠条原件因未达成解散合意而被销毁，本院认为，根据2020年5月20日的微信聊天截屏及提交的欠条复印件可以认定，双方商谈合伙解散是以赔偿黄英磊60万元为前提的，黄英磊未同意该数额，双方未达成解散合伙的意思表示，故对黄英磊的主张，理据不足，本院不予支持。关于返还投资款的问题，根据合伙协议书及补充协议的约定，以及法律的规定，黄英磊投入合伙事务的资金已经转化为合伙财产，由合伙各方共同共有，合伙关系存续期间，黄英磊不能主张由高峰退还其原投入合伙事务的资金。故对黄英磊主张返还投资款的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第五十二条，《中华人民共和国合同法》第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条法律规定，判决如下：驳回原告黄英磊的诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15010元，减半收取7505元，保全费5000元，由原告黄英磊负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，预缴上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 宁 爽二〇二〇年十一月九日书记员 付新芮