山东省济南市章丘区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0181民初4399号 原告：王兆立，男，生于1965年10月31日，汉族，居民，群众，住济南市章丘区。 委托诉讼代理人：许付平，章丘中信法律服务所法律工作者。 被告：张芝峰，男，生于1978年1月5日，汉族，居民，群众，住济南市章丘区。 委托诉讼代理人：高宝，章丘翔宇法律服务所法律工作者。 被告：田德纲，男，生于1980年2月14日，汉族，居民，群众，住济南市章丘区。 被告：山东畅冠建筑劳务有限公司，住所地：济南市天桥区新城小区新城东苑3-7-602室。 法定代表人：田德纲，经理。 被告：山东渤海建设工程有限公司，住所地：山东省济南市历下区化纤厂路2号祥泰森林河湾配套公建一层206室。 委托诉讼代理人：李冬哲，男，生于1986年11月8日，住济南市历城区。 委托诉讼代理人：郭营，生于1981年10月17日。 原告王兆立与被告张芝峰、田德纲、山东畅冠建筑劳务有限公司、山东渤海建设工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王兆立的委托诉讼代理人许付平，被告张芝峰及其委托诉讼代理人高宝，山东畅冠建筑劳务有限公司的法定代表人田德纲，山东渤海建设工程有限公司的委托诉讼代理人李东哲到庭参加了诉讼。后因张芝峰申请对王兆立的伤残等级等进行重新鉴定，本案第二次公开开庭进行了审理。原告王兆立的委托诉讼代理人许付平，被告张芝峰及其委托诉讼代理人高宝，山东畅冠建筑劳务有限公司的法定代表人田德纲到庭参加了诉讼。山东渤海建设工程有限公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王兆立向本院提出如下诉讼请求：一、判令四被告赔偿王兆立各项损失144289.4元；二、判令四被告承担本案的诉讼费。事实与理由：2019年11月29日13时许，王兆立受张芝峰雇佣在第三被告承包的“祥泰城X地块幼儿园建设项目”工地工作时被摔伤，涉案工程系山东渤海建设工程有限公司发包给田德纲，再由田德纲分包给张芝峰。事故发生后，王兆立在章丘区人民医院治疗，诊断为肋骨骨折，创伤性气胸，肺挫伤。后王兆立多次找被告协商赔偿事宜未果，为维护王兆立合法权益，特起诉，请依法判决如所求。 张芝峰辩称，王兆立所诉不实，王兆立于2019年11月29日晚上9时多打电话告知说其摔伤，让张芝峰去医院陪同看病，该时间并非工作时间，在王兆立工作时间内也未告知过张芝峰有过受伤，我们认为该伤与张芝峰没有任何关系，不应承担赔偿责任，请求驳回王兆立的诉讼请求。 山东畅冠建筑劳务有限公司、田德纲辩称，祥泰城X地块幼儿园建设项目是山东畅冠建筑劳务有限公司从山东渤海建设工程有限公司处承包的土建劳务分包，有合同为证，畅冠建筑劳务有限公司又将幼儿园工程的主体劳务零工分包给张芝峰，王兆立受雇于张芝峰，与我没有任何关系，请求驳回王兆立对我的诉讼请求。我是山东畅冠建筑劳务有限公司的法定代表人。 山东渤海建设工程有限公司辩称，王兆立受雇于张芝峰承包的山东畅冠建筑劳务有限公司零工，我公司与山东畅冠建筑劳务有限公司签订了土建劳务分包合同，王兆立与我公司无任何关系，请求法院驳回王兆立对我公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据，本院认定如下： 1、王兆立提交如下证据： 证据一：提交2019年12月3日王兆立之妻徐加兰与张芝峰通话录音，录音中张芝峰承认王兆立受伤后通过工友跟张芝峰通过电话，张芝峰也明确说明当时工友说没有事，就是疼点。证据二：张芝峰与王兆立之兄王兆全的通话录音，录音中张芝峰让王兆立提供医疗费单据并说明有医疗费单据就能报，并且说明山东渤海建设工程有限公司找过他，让先给王兆立治病。证据三：2019年12月3日王兆立之兄王兆全与张芝峰及其子通话录音，张芝峰在录音中也明确承认王兆立是在工地受伤的。 经质证，张芝峰对录音真实性无异议，认可2019年11月29日下午三点所工地上的工友给其打电话，告知其王兆立受伤之事，张芝峰于下午六点开车去工地接王兆立并将其送回家。田德纲、山东畅冠建筑劳务有限公司、山东渤海建设工程有限公司表示对通话录音不知情。经审查，该组证据内容真实，来源合法，同本案有关联性，本院予以确认。 证据四：提交急诊病历一份，住院病历一份，证实王兆立受伤后在章丘区人民医院治疗情况。证据五：提交村委会出具的证明一份，证明王兆立共育有两个子女，其中一个女儿2002年4月13日生。证据六：提交司法鉴定意见书一份，证实王兆立伤残、误工、护理、营养及二次手术费用情况，鉴定费单据一张1300元。 经质证，张芝峰、田德纲、山东畅冠建筑劳务有限公司、山东渤海建设工程有限公司对证据真实性无异议，根据住院病历记载住院时间是2019年11月29日22时19分，王兆立陈述20小时前因摔伤伤及胸部，胸疼胸闷20小时，按时间推算，其受伤应是在28日18时以后，该时间已超过工作时间，其伤与工作没有任何关系，手术记录记载王兆立肋骨骨折是左侧5、6、7，手术治疗也是这三根肋骨，与司法鉴定意见书记载不一致，根据相关鉴定标准，王兆立之伤不能构成伤残，王兆立的伤残鉴定是单方委托，申请重新鉴定。对村委会证明真实性无异议，但应提供户口本证实王兆立女儿的出生日期和子女情况。鉴定费发票无异议。经审查，该组证据内容真实，来源合法，同本案有关联性，本院予以确认。 2、田德纲提交济南市历城区祥泰城幼儿园工程土建劳务分包合同一份，山东畅冠建筑劳务有限公司营业执照、建筑业企业资质证书各一份。经质证，王兆立对营业执照无异议，对山东渤海建设工程有限公司与山东畅冠建筑劳务有限公司签订的合同有异议，该合同山东渤海建设工程有限公司是以项目部名义签的，不具备签订合同的资格。张芝峰、山东渤海建设工程有限公司无异议。经审查，该组证据内容真实，来源合法，同本案有关联性，本院予以确认。 3、山东渤海建设工程有限公司提交土建劳务分包合同一份。经质证，王兆立认为山东渤海建设工程有限公司提供的劳务合同是后补的，合同是山东渤海建设工程有限公司违法分包给田德纲的，田德纲也没有提供其相应的资质，因田德纲不具备相应资质，山东渤海建设工程有限公司把工程分包给田德纲属于违法分包。经审查，该组证据内容真实，来源合法，同本案有关联性，本院予以确认。 4、诉讼过程中，张芝峰就王兆立的伤残等级、误工期、护理期、营养期、二次手术误工期申请鉴定，本院委托济南三和司法鉴定所对上述事项进行鉴定。2020年8月28日，济南三和司法鉴定所出具济南三和司鉴所【2020】临鉴字第780号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人王兆立伤残程度为十级伤残。2、被鉴定人王兆立伤后误工时间为120天。3、被鉴定人王兆立伤后护理时间为60天。4、被鉴定人王兆立伤后营养时间为60天。5、被鉴定人王兆立二次手术误工期为20天。经质证，王兆立对鉴定意见无异议，张芝峰没有对王兆立二次手术费及二次手术护理期限进行鉴定，应该以第一次司法鉴定依据为准，手术费1万元，护理期为15日，需一人护理。张芝峰、田德纲、山东畅冠建筑劳务有限公司对鉴定意见书有异议，抗辩称王兆立之伤不构成伤残，伤后误工、护理、营养时间过长。张芝峰、田德纲、山东畅冠建筑劳务有限公司虽对鉴定结论有异议，并未提交有效证据予以证实。经审查，鉴定意见书程序合法，结论相对科学公正，应当作为有效证据予以确认。 经审查，本院认定事实如下： 山东渤海建设工程有限公司祥泰幼儿园项目部同山东畅冠建筑劳务有限公司签订《济南市历城区祥泰城幼儿园工程土建劳务分包合同》，由山东畅冠建筑劳务有限公司负责该工程的基础、主体工程及主体阶段安全文明施工等。山东畅冠建筑劳务有限公司将工程主体的劳务零工分包给张芝峰，主要负责清理方木、钢管、打扫卫生等事项。王兆立自2019年6月份受雇于张芝峰，事故发生时在祥泰城幼儿园工程处劳务。2019年11月29日，王兆立因胸部摔伤于绣惠卫生院、济南市章丘区人民医院就诊。治疗期间，山东渤海建设工程有限公司支付医疗费55000元。 2、治疗结束后，王兆立委托济南章丘司法鉴定所对伤残程度、误工期、护理期、营养期、二次手术费用及误工期、护理期进行鉴定，经鉴定，王兆立伤残程度为十级伤残；误工期120日；护理期为伤后60日，需一人护理；营养期为伤后60日；二次手术费需10000元，误工期为30日，护理期为15日，需一人护理。王兆立为此支付鉴定费1300元。后因伤残赔偿等费用赔偿问题同张芝峰、田德纲、山东渤海建设工程有限公司等协商未果，诉至法院。 3、另查明，王兆立、徐加兰系夫妻关系，育有二女，长女王学梅生于1994年3月22日，次女王其淇生于2002年4月13日。 4、山东畅冠建筑劳务有限公司系自然人独资的有限责任公司，田德纲为法定代表人。2019年同山东渤海建设工程有限公司签订土建劳务分包合同时，未依法取得建筑业安全生产许可证书。张芝峰无建筑业施工资质及建筑业安全生产许可。 本院认为，山东渤海建设工程有限公司与山东畅冠建筑劳务有限公司签订《土建劳务分包合同》，将济南市历城区祥泰城幼儿园工程分包给山东畅冠建筑劳务有限公司进行施工，山东畅冠建筑劳务有限公司将工程主体的劳务零工分包给张芝峰，主要负责清理方木、钢管、打扫卫生等事项。王兆立自2019年6月份受雇于张芝峰，事故发生时在祥泰城幼儿园工程处劳务，由张芝峰与王兆立进行劳务结算，张芝峰、王兆立之间形成劳务关系。结合本案需要解决的焦点问题是：一、王兆立各项损失的数额认定问题；二、张芝峰、田德纲、山东畅冠建筑劳务有限公司、山东渤海建设工程有限公司的责任承担问题。 一、王兆立各项损失的数额认定问题。 1、王兆立主张误工费150天*140元=21000元，经审查，根据二次鉴定意见，误工时间应为120+20=140天，田德纲、山东畅冠建筑劳务有限公司、山东渤海建设工程有限公司对王兆立日工资140元有异议，王兆立亦未提交证据证实，应调整为按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算，即140天×（42329÷365）元/天=16235.8元； 2、王兆立主张护理费75天×115.97元/天=6958.97元，按照2019年度城镇居民人均可支配收入计算；经审查张芝峰未申请对二次手术护理时间进行鉴定，应以王兆立自行鉴定意见中认定的15天为准，即（60+15）天×（42329÷365）元/天×1人=6958.97元； 3、王兆立主张住院伙食补助费22天×100元/天=2200元，符合法律规定，本院予以确认； 4、王兆立主张交通费1000元，经审查，王兆立未提交证据，本院酌定500元； 4、王兆立主张残疾赔偿金按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元×20年×10%=84658元，符合法律规定，本院予以确认；； 5、王兆立主张被扶养人王其淇生活费按照2019年度山东省城镇居民人均消费性支出26731元*1年*10%=2673.2元；因王其淇生于2002年4月13日，王兆立受伤时距年满十八周岁仅5个月，应调整为26731元×5/12=1113.79元； 6、王兆立主张营养费60天×50元/天=3000元，符合法律规定，本院予以确认。 7、王兆立主张二次手术费10000元；经审查张芝峰未申请对二次手术护理时间进行鉴定，应以王兆立自行鉴定意见中认定的10000元为准，本院予以确认； 8、王兆立主张精神损害抚慰金10000元；鉴于王兆立在工作过程中受伤致残,经历了治疗的痛苦,其精神必然受到了伤害,结合其受伤程度，精神损害抚慰金酌定为1000元为宜； 9、王兆立主张鉴定费1300元，经审查，该费用系为查明王兆立伤残等级、误工期、护理期、营养期等所支出的必要费用，本院予以确认。 上述各项费用共计126966.56元。 二、张芝峰、田德纲、山东畅冠建筑劳务有限公司、山东渤海建设工程有限公司的责任承担问题。 1、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。……”本案中，张芝峰雇佣王兆立从事劳务零工工作，根据王兆立提交的急诊病例记载，王兆立于2019年11月29日21时29分就诊，主诉7小时前摔伤胸部，结合张芝峰庭审时自述接到工友电话并驾车赶往工地接送张芝峰的情节，可以认定王兆立系在施工过程中受伤，张芝峰作为雇主，依法应对王兆立的损失承担民事赔偿责任。王兆立长期从事工地施工的相关劳务工作，在劳务过程中未尽到足够的安全注意义务,自身亦应承担一定责任，本院酌定王兆立承担责任比例为20%，张芝峰承担责任比例为80%，即126966.56元×80%=101573.25元，超出部分的诉讼请求，本院不予支持。 2、山东渤海建设工程有限公司与山东畅冠建筑劳务有限公司签订土建劳务分包合同时，山东畅冠建筑劳务有限公司未取得建筑业安全生产许可证，山东渤海建设工程有限公司为对其安全生产资质进行审查，未尽到安全注意义务，应对王兆立的损失承担连带赔偿责任；山东畅冠建筑劳务有限公司作为涉案工程的实际施工人，将工程主体的劳务零工分包给张芝峰，双方未签订合同，山东畅冠建筑劳务有限公司未审查张芝峰、王兆立等人是否具有安全生产资质，未尽到安全注意义务，亦应当承担连带赔偿责任。田德纲作为自然人独资的有限责任公司的法定代表人，未提供充分、有效证据证实其个人财产与公司财产完全独立并不混同，依法应承担连带责任。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国公司法》第六十四条，《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告张芝峰于本判决生效之日起十日内赔偿原告王兆立各项损失101573.25元； 二、被告田德纲、山东畅冠建筑劳务有限公司、山东渤海建设工程有限公司对上述第一项损失承担连带赔偿责任； 三、驳回原告王兆立的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1593元，由张芝峰、田德纲、山东畅冠建筑劳务有限公司、山东渤海建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员 王宁宁 二〇二〇年十一月五日 法官助理 陈晓敏 书 记 员 李 宁