福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终3265号 上诉人（原审原告）：苏雅梦，女，1993年11月16日出生，汉族，住福建省德化县,现住福建省德化县。 委托诉讼代理人：林建辉，福建戴云律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司晋江市分公司，住所地福建省晋江市青阳泉安中路**泉隆大厦。 负责人：吴劲，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张强福，福建瀛莱律师事务所律师。 委托诉讼代理人：粱永槁，福建瀛莱律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：颜凌翔，男，1993年6月20日出生，汉族，住福建省德化县。 原审被告：中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司，住，住所地福建省泉州市丰泽街保险大厦/div> 负责人：陈文俊，该公司总经理。 上诉人苏雅梦因与上诉人中国人民财产保险股份有限公司晋江市分公司（下称中国人保晋江市分公司）、颜凌翔及原审被告中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司（下称中国人保泉州市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省德化县人民法院（2019）闽0526民初3859号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 苏雅梦上诉请求：依法对误工费损失予以纠正，改判支持苏雅梦的误工费请求。事实和理由：苏雅梦提供的工作证明显示其受伤前每月工资为底薪+提成（2500元-3000元），这里的（2500元-3000元）仅指提成，并未包含底薪。而且苏雅梦的收入并不固定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”规定，本案中，苏雅梦的误工费标准也应当参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 中国人保晋江市分公司辩称，误工费应当按照苏雅梦提供的工资证明计算。 中国人保泉州市分公司、颜凌翔未作答辩。 中国人保晋江市分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审。事实和理由：1.德化县龙浔镇流动人口服务管理所出具的《常住人口注销记录》记载苏雅梦居住在福建省泉州市德化县××镇××道××号××单元××室，采集时间为2018年4月23日，并于2019年7月16日注销登记。《常住人口信息》记载苏雅梦居住在福建省泉州市德化县××镇许厝43号301室，采集时间为2019年7月22日，人员状态为正常。但《房屋租赁协议》的租赁期限自2018年12月27日至2020年12月26日，房屋地址位于泉州市德化县××镇丁溪58号3层301室。三份证据记录的居住地址均不相同，居住时间相互冲突，不能相互印证，不能证明苏雅梦实际居住城镇的事实。2.一审法院认定苏雅梦因伤致残持续误工，误工时间计算至定残前一天，即误工时间为382天没有事实和法律依据。苏雅梦的出院医嘱记载禁止左下肢负重三个月，且未能提供证据证明存在持续误工，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间应以医疗机构出具的证明确定，及按124天计算。中国人保晋江市分公司向一审法院申请对苏雅梦因事故导致的误工时间进行鉴定，但一审法院未予以处理，影响了中国人保晋江市分公司的实体权利。 苏雅梦辩称，1.一审法院认定苏雅梦的损失应按城镇标准计算，完全正确。2.一审法院认定苏雅梦因伤残持续误工，误工时间计算至定残前一天，误工时间382天，系正确的。 中国人保泉州市分公司、颜凌翔未作答辩。 苏雅梦向一审法院起诉请求：1.颜凌翔赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等各项经济损失共计194216.855元；2.中国人保晋江市分公司在责任强制险和商业险限额范围内直接承担赔付责任；3.中国人保晋江市分公司、中国人保泉州市分公司、颜凌翔承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：一、2019年2月23日2时59分左右，陈秀贤饮酒后驾驶无牌号二轮摩托车载苏雅梦从程田寺格方向往三角街方向行驶，颜凌翔驾驶闽Ｃ1××××号小型轿车从电力公司方向往环城南路方向行驶，两车行驶至上述事故路口时发生碰撞，造成陈秀贤、苏雅梦受伤，两车损坏的交通事故。经德化县公安局交通警察大队认定，陈秀贤负本事故的同等责任；颜凌翔负本事故的同等责任；苏雅梦不负本事故责任。二、苏雅梦受伤后被送到德化县医院进行治疗，经诊查伤情为：左股骨胫骨骨折、右膝皮肤擦挫伤、右膝后交叉韧带损伤、确诊妊娠。苏雅梦在德化县医院住院治疗38天（含因宫内早孕行流产术4天）。三、颜凌翔系闽Ｃ1××××号小型轿车登记车辆所有人，该车在中国人保晋江市分公司投保了交强险及不计免赔的100万元商业三者险。陈秀贤驾驶的无牌号二轮摩托车未投保交强险。四、审理中，根据苏雅梦的申请，法院依法委托福建君驰司法鉴定所对苏雅梦的伤残程度进行司法鉴定，鉴定意见为：被鉴定人苏雅梦的右膝关节损伤构成十级伤残。五、审理中，苏雅梦表示自愿放弃对陈秀贤的诉讼请求，陈秀贤放弃参与交强险赔偿比例分配。 一审法院认为，根据苏雅梦提供的学校毕结业证明、村委会证明等可以证实苏雅梦从小学至高中均在城关读书；常住人口注销信息、常住人口信息与“房屋租赁协议”相互印证，能证明在事故发生前后，苏雅梦全家均在城关居住生活的事实，故本案的相关赔偿标准应按城镇居民标准计算。具体项目数额核定如下：1.医疗费：发生交通事故时，苏雅梦已怀孕，因本次交通事故，原告苏雅梦只好选择终止妊娠，并在德化县医院行流产术，所产生的医疗费用应认定为本案损失数额；出院医嘱门诊随访，因此诊察费票据也应予以认定;非医保用药可在交强险限额内优先赔付；故医疗费为51314.71元；2.住院伙食补助费：30元／天×38天＝1140元；3.营养费酌情按医疗费10%支持5200元；4.护理费：38天×208.9元／天＋90天×208.9元／天×30%＝13578.5元；5.误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。苏雅梦提供的证明证实其月工资收入2500元-3500元不等，保险公司提出每天以100元计算，可予以采纳。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。因此，误工费为382天×100元／天＝38200元；6.残疾赔偿金45620元／年×2年＝91240元，予以支持；7.精神损害抚慰金予以支持5000元；8.鉴定费用1000元，可予以支持；9.交通费予以支持500元。以上合计207173.21元。公民由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。陈秀贤饮酒后驾驶无牌号二轮摩托车载苏雅梦与颜凌翔驾驶闽Ｃ1××××号小型轿车发生碰撞，造成陈秀贤、苏雅梦受伤，两车损坏的交通事故。经德化县公安局交通警察大队认定，陈秀贤负本事故的同等责任；颜凌翔负本事故的同等责任；苏雅梦不负本事故责任。该事故责任认定书合法有效，可作为认定本案事实的证据，双方应承担相应的民事责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。交强险的死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元。因此，中国人保晋江市分公司应在交强险责任限额内予以直接赔偿医疗费用和伤残赔偿限额计120000元。不足的部分按照各自过错的比例分担责任，鉴定费1000元不属于保险责任范围。本案扣除交强险应承担赔偿的数额为207173.21元-120000元＝87173.21元，由颜凌翔承担50%责任即43586.605元，该款可由中国人保晋江市分公司在商业三者险的保险责任限额范围内予以直接支付。鉴定费1000元由颜凌翔承担50%责任即500元。苏雅梦的诉讼请求予以部分支持。颜凌翔经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条,《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、中国人保晋江市分公司应在交强险赔偿责任限额范围内赔偿苏雅梦因本事故造成的各项经济损失计120000元。二、颜凌翔应赔偿苏雅梦因本事故造成的各项经济损失计43586.605元。该款由中国人保晋江市分公司在商业三者险的赔偿责任限额范围内予以直接支付。三、颜凌翔应赔偿苏雅梦本案鉴定费500元。四、驳回苏雅梦的其他诉讼请求。上述款项限于判决生效后十五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4413.85元，减半收取2206.9元，由苏雅梦负担413.9元，中国人保晋江市分公司负担1350元，颜凌翔负担443元，限于判决生效后七日内向法院缴纳。 二审中，苏雅梦与中国人保晋江市分公司均未提交新证据。双方对一审法院查明的事实均没有异议，本院依法予以确认。 本院认为，本案双方的主要争议在于：一、一审认定苏雅梦系城镇居民并以城镇居民的标准计算残疾赔偿金等是否合理合法。二、一审认定苏雅梦的误工费是否合理合法。关于焦点一，根据苏雅梦提供学校毕结业证明、村委会证明等可以证实苏雅梦从小学至高中均在城关读书，苏雅梦提供的“常住人口信息”与“房屋租赁协议”能证明在事故发生前后，苏雅梦全家均在城关居住生活的事实，一审认定本案的相关赔偿标准应按城镇居民标准计算，并无不当。中国人保晋江市分公司主张本案应按农村居民标准计算，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。关于焦点二，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。苏雅梦提供的证明证实其月工资收入2500元-3500元不等，保险公司提出每天以100元计算，可予以采纳。另，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”规定，本案苏雅梦提供的《疾病诊疗证明书》中载明“建议卧床休息4个月”。本院认为，本案的误工时间应为4×30天+34天（住院治疗时间）=154天，误工费为154天×100元=15400元。综上，具体项目数额核定如下：1.医疗费为51314.71元；2.住院伙食补助费为1140元；3.营养费为5200元；4.护理费为13578.5元；5.误工费为15400元；6.残疾赔偿金为91240元；7.精神损害抚慰金为5000元；8.鉴定费用为1000元；9.交通费为500元。以上合计184373.21元。本案扣除交强险应承担赔偿的数额为184373.21元-120000元=64373.21元由颜凌翔承担50%责任即32186.61元，该款由中国人保晋江市分公司在商业三者险的保险责任限额范围内予以直接支付。 综上所述，中国人保晋江市分公司的上诉请求部分成立，予以支持。一审判决所作认定与处理部分不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持福建省德化县人民法院（2019）闽0526民初3859号民事判决第一、三、四项； 二、撤销福建省德化县人民法院（2019）闽0526民初3859号民事判决第二项； 三、颜凌翔应赔偿苏雅梦因本事故造成的各项经济损失计32186.61元。该款由中国人民财产保险股份有限公司晋江市分公司在商业三者险的赔偿责任限额范围内予以直接支付。 四、驳回苏雅梦一审的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费案件受理费4413.85元，减半收取2206.9元，由苏雅梦负担554.4元，中国人民财产保险股份有限公司晋江市分公司负担1350元，颜凌翔负担302.5元。二审案件受理费案件受理费4413.85元，由苏雅梦负担1108.85元，中国人民财产保险股份有限公司晋江市分公司负担2700元，颜凌翔负担605元。 本判决为终审判决。 审 判 长 郭金旺审判员张兴裕 审 判 员 康   艳   华 二〇二〇年十一月四日 法官助理 庄       瑮 书 记 员 钟   昭   婷 附：本案适用的主要法条 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。