广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初29200号原告：广州市春汇贸易有限公司，住所地广州市越秀区东华西路海月街****。法定代表人：潘金丽，总经理。委托诉讼代理人：林斯雅，该公司员工。被告：江焕亮，男，1982年8月25日出生，汉族，住广州市天河区。委托诉讼代理人：郭明，广东九剑律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭健恒，广东九剑律师事务所实习律师。被告：王丹，女，1981年12月30日出生，汉族，住广州市天河区。委托诉讼代理人：郭明，广东九剑律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭健恒，广东九剑律师事务所实习律师。第三人：广州澳妙酒吧有限公司，住所，住所地广州市天河区天河北路**首层之一div>法定代表人：王丹。原告广州市春汇贸易有限公司（以下简称春汇公司）诉被告江焕亮、王丹及第三人广州澳妙酒吧有限公司（以下简称澳妙公司）股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，适用普通程序，于2020年11月17日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人林斯雅、被告及第三人澳妙公司的法定代表人王丹、被告江焕亮、王丹的委托诉讼代理人郭明、彭健恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告春汇公司向本院提出诉讼请求：1.两被告对（2011）穗越法民二初字第2029号民事调解书确定的澳妙公司的支付义务承担连带清偿责任；2.本案的诉讼费用由两被告承担。事实和理由：原告与澳妙公司买卖合同纠纷一案，经广州市越秀区人民法院审理并作出（2011）穗越法民二初字第2029号民事调解书，调解书内容为：澳妙公司于2011年7月15日前偿还货款317239元，若逾期不能全额偿还，逾期付款部分须按每日千分之三的标准支付违约金；诉讼费由澳妙公司负担。民事调解书生效后，澳妙公司仅在约定时间内支付诉讼费6176.5元及部分货款167239元，尚欠15万元货款未支付，原告依法向法院申请强制执行，执行程序中因无法查询到澳妙公司有可供执行的财产，法院于2012年5月7日裁定终结本次执行。澳妙公司成立于2009年4月15日，股东为两被告，由两被告各占50%的股权，被告江焕亮担任监事，被告王丹担任经理兼执行董事。澳妙公司因无正当理由超过6个月未开业于2017年6月26日被广州市天河区工商行政管理局吊销营业执照至今。原告认为，两被告作为澳妙公司的股东，应当在公司出现解散事由之日起15日内组成清算组对公司债权债务进行清算。但两被告至今未对公司债权债务进行清算，借此转移资产故意逃避债务和清算责任，导致了原告的债权无法得到清偿。综上，依据公司法及相关司法解释的规定，请求法院支持原告的诉讼请求。两被告江焕亮、王丹共同答辩称，不同意原告的诉讼请求。1.原告所述的债务是在公司正常经营期间所欠下的，且该债务已经过法院正常调解和执行，确认第三人并无可执行财产，无论第三人是否清算，因第三人没有偿债能力，所以是否清算并未损害债权人利益。原告的诉请没有事实依据。2.第三人的注册资金仅有3万元，即使两被告因承担责任，也应当在出资范围内承担有限责任。3.债务执行完结时，两被告并非该公司股东，该两股东是受前任股东蒙蔽，以3万元转让金受让股权而进入公司，所以两被告对该债务在本案诉讼之前完全不知情。4.根据即将生效的民法典第七十五条，关于清算人没有及时清算损害公司利益的行为已经界定为侵权责任，并没有规定由清算人对公司债务承担连带责任。5.从吊销时间至起诉时间超过3年诉讼时效，在第三人的商事登记信息中显示吊销时间是2017年6月26日，起诉时间是2020年7月2日，超过3年，其主张不应被支持。第三人澳妙公司述称，同意两被告的意见。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年5月24日，本院对春汇公司诉澳妙公司买卖合同纠纷一案，作出（2011）穗越法民二初字第2029号民事调解书，确认如下调解协议：一、澳妙公司尚欠货款317239元在2011年7月15日前偿还给春汇公司。若逾期不能全额偿还，澳妙公司则还须支付逾期付款部分的违约金（按每日3‰标准计算，其中，货款133018元自2011年1月15日起计至同年1月30日止；货款227404元自2011年1月31日起计至同年2月14日止；货款317239元自2011年2月15日起计至实际还清货款之日止）。二、本案诉讼费6176.5元（其中受理费7307元减半收取3653.5元、诉讼保全费2523元）由澳妙公司负担。该费澳妙公司在还款时需将应付案件诉讼费一并给春汇公司。在上述调解书作出后，澳妙公司未能及时履行调解书所确定的付款义务，春汇公司于2011年11月15日向本院申请强制执行：1.澳妙公司支付春汇公司货款150000元；2.逾期付款违约金；3.加倍支付延迟履行期间债务利息。2012年5月7日，本院作出（2011）穗越法执字第6173号执行裁定书，认定：申请执行人春汇公司与被执行人澳妙公司买卖合同纠纷一案，本院作出的（2011）穗越法民二初字第2029号民事调解书已发生法律效力。依上述调解，被执行人澳妙公司应于2011年7月15日前将尚欠货款317239元及诉讼费6176.5元偿还给申请执行人。根据申请执行人的请求，本院于2011年11月15日立案执行。本案在执行过程中，本院依法已向被执行人发出期限执行通知书，责令被执行人立即履行清偿义务，但被执行人没有履行。本院依法向银行、房管、车管部门查询被执行人名下的银行存款及其它财产情况，但查无被执行人可供执行的财产。申请执行人向本院表示其也无法提供被执行人其它可供执行的财产线索，并同意本案终结本次执行。本案依法可终结本次执行，故裁定：本院（2011）穗越法执字第6173号案件终结本次执行。诉讼过程中，原告春汇公司提交了第三人澳妙公司住所地的照片，拟证明澳妙公司已无在其工商登记地址上经营；对此，两被告、第三人澳妙公司均予以确认，并称澳妙公司实际上早就没有能力在原址经营，澳妙公司在2017年6月26日被吊销营业执照，而此前的好几年就没有在实际经营，后澳妙公司也没有进行清算；至于澳妙公司的主要财产、账册及重要文件，因以前有专门的财务公司做账，后江焕亮被刑事拘留无法联系到原来的财务公司，故无法提交。另查明，第三人澳妙公司系成立于2009年4月15日的有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本3万，股东为两被告，于2017年6月26日被依法吊销营业执照，吊销原因为无正当理由超过6个月未开业。本案中，原告主张两被告作为第三人的清算义务人，怠于履行清算义务，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第二款的规定，要求两被告对第三人的债务承担连带清偿责任。被告认为，原告的主张超过了诉讼时效。本院认为，本案是股东损害公司债权人利益责任纠纷。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十条第（四）款及第一百八十三条的规定，依法被吊销营业执照是公司发生解散事由之一，公司应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算，有限责任公司的清算组由股东组成。现第三人澳妙公司无正当理由超过6个月未开业，因此于2017年6月26日被吊销营业执照。被告江焕亮、王丹作为第三人澳妙公司的股东，有义务妥善保管第三人澳妙公司的有关账册、重要文件等，并应在第三人澳妙公司被吊销营业执照后十五天内及时组织清算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”现两被告江焕亮、王丹未能提供第三人澳妙公司的账册、重要文件等资料，致使本案无法查明因清算义务人怠于清算而导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失等情况，其结果无异于无法清算。因此，原告依据上述法律规定起诉要求怠于履行清算义务的公司股东对公司债务承担连带责任，符合法律规定，故被告江焕亮、王丹应对（2011）穗越法民二初字第2029号民事调解书确定第三人澳妙公司的债务承担连带清偿责任。至于诉讼时效的问题，根据《中华人民共和国民法总则》的规定，诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。公司债权人依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款规定要求公司股东承担连带清偿责任的，其权利受到损害的时间应当是其知道或者应当知道“公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算”之日，即诉讼时效期间应自债权人知道或者应当知道公司无法进行清算之日起计算。本案中，第三人澳妙公司于2017年6月26日被吊销营业执照，公司股东应在十五日内成立清算组对公司进行清算，即于2017年7月11日前成立清算组对公司进行清算亦符合上述法律规定。故春汇公司最早于2017年7月12日方能知晓第三人澳妙公司可否进行清算，而春汇公司于2020年7月2日提起本案诉讼，并未超过3年的诉讼时效。至于两被告辩称其如何澳妙公司取得股权、股权价值等问题，与本案分属不同的法律关系，本案不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百八十条第（四）款及第一百八十三条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》第十八条之规定，判决如下：被告江焕亮、王丹对广东省广州市越秀区人民法院作出的（2011）穗越法民二初字第2029号民事调解书确定的第三人广州澳妙酒吧有限公司的债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3300元，由被告江焕亮、王丹负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  罗永娟二〇二〇年十一月二十五日书记员  张英丹