河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终1968号上诉人（原审原告）：谢百顺，男，汉族，1983年5月27日生，住河南省开封市金明区。委托诉讼代理人：王伟，河南源翔律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：开封市城乡一体化示范区城市管理局。统一社会信用代码：114102000053423689。机构地址：河南省开封市金明东街39号。负责人：刘文成，该局局长。委托诉讼代理人：王振民，河南汴睿律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：吕思远，该局工作人员。代理权限为特别授权。上诉人谢百顺因与被上诉人开封市城乡一体化示范区城市管理局劳动争议纠纷一案，不服河南省开封市金明区人民法院（2019）豫0211民初4953号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。谢百顺上诉请求：一、请求依法撤销河南省开封市金明区人民法院(2019)0211民初4953号民事判决,要求解除双方的劳动关系，并依法改判被上诉人履行以下义务:1、被上诉人支付给上诉人经济补偿金9000元，2、被上诉人给上诉人依法建立医疗保险金账户并补缴欠缴的医疗保险费,如果不能补缴，赔偿给上诉人相关损失,3、被上诉人赔偿给上诉人因不能享受失业待遇而造成的损失(具体数额以社保行政部门查询为准),4、被上诉人支付给上诉人带休年休假工资2000元。二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：2012年5月,上诉人入职到被上诉人处工作,岗位是环卫工，月工资2000元左右。2018年5月单位在未与上诉人协商的情况下,将上诉人的岗位转包至北京保洁公司,上诉人认为被上诉人的行为违反法律的相关规定,故被上诉人要求上诉人在家待岗至今。因上诉人工作期间,被上诉人存在未依法给上诉人缴纳各项社保金及欠发上诉人加班费等违法行为,上诉人将被上诉人诉至开封新区劳动人事争议仲裁委员会,要求与被上诉人解除劳动关系,并依法主张相关权益,可开封新区劳动人事争议仲裁委员会在未对案件进行任何审理的情况下,就草率作出不予受理的通知。上诉人不服诉至法院,而一审法院并未将本案基本事实查清。首先,就上诉人与被上诉人劳动关系是否解除,一审法院就基本的法律关系都没有搞懂。在此，需要明确一个基本法律关系，那就是被上诉人与京环公司是否是一个用工主体,很显然,这是两个独立的单位,两单位之间并未有任何关联,那么,上诉人离开被上诉人,被上诉人不再对上诉人进行管理,也不再给上诉人发放工资,此时上诉人与被上诉人的劳动关系已经解除,上诉人到京环公司上班,是与京环公司建立了新的劳动关系,这时,不管是上诉人要求与被上诉人协议解除,还是双方协商解除,只要不是上诉人主动离职,那么,被上诉人就应当依据《劳动合同法》第四十条之规定支付给上诉人经济补偿金。开封市城乡一体化示范区城市管理局答辩称：一审判决认定事实清楚，判决正确。请查明事实后驳回上诉人的上诉请求，维持原判。1.上诉人与被上诉人在2018年5月上诉人单方离职后就已经不存在劳动关系，不存在在此后解除劳动关系的理由。2.上诉人的上诉请求不符合劳动法以及劳动合同法所规定的理由和条件。3.本案大部分事实包括上诉人提出的请求已经经过生效判决所确定，属于重复诉讼，违反一事不再理的诉讼原则。谢百顺向一审法院起诉请求：一、请求依法判决解除原、被告之间的劳动关系，同时判决被告履行以下义务：1、被告支付给原告经济补偿金9000元；2、被告给原告依法建立医疗保险金账户，并补缴欠缴的医疗保险费，如果不能补缴，赔偿给原告相关损失；3、被告赔偿给原告因不能享受失业待遇而造成的损失（具体数额以社保行政部门查询为准）；4、被告支付给原告带薪休年假工资2000元；5、被告支付给原告加班费30000元；6、被告支付给原告2018年5月至2018年12月的工资16000元、生活费5000元。合计62000元。二、诉讼费由被告承担。一审法院查明事实:原告于2014年5月入职到被告处工作，岗位是环卫工，原、被告双方未签订书面的劳动合同。2018年5月，被告将原告的岗位转至开封京环环境服务有限公司，在原告到开封京环环境服务有限公司工作一个月后，未再到开封京环环境服务有限公司上班。后原告向开封新区劳动仲裁委员会申请仲裁，开封新区劳动仲裁委员会于2019年12月18日作出汴新劳仲字（2019）144号不予受理通知书，原告对该通知不服，诉至法院，要求：1、被告支付给原告经济补偿金9000元；2、被告给原告依法建立医疗保险金账户，并补缴欠缴的医疗保险费，如果不能补缴，赔偿给原告相关损失；3、被告赔偿给原告因不能享受失业待遇而造成的损失（具体数额以社保行政部门查询为准）；4、被告支付给原告带休年休假工资2000元；5、被告支付给原告加班费30000元；6、被告支付给原告2018年5月至2018年12月的工资16000元、生活费5000元。本院2019年4月18日作出（2019）豫0211民初283号民事判决书，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服该判决书，上诉至开封市中级人民法院。2019年10月，原告再次申请仲裁，仲裁请求内容为上述1-6项，并要求解除劳动关系，仲裁申请事实与理由：“2014年5月，申请人入职到被申请人处工作，岗位是环卫工，月工资2000元左右。2018年5月单位在未与申请人协商的情况下，将申请人的岗位转包至北京保洁公司，申请人不同意，故被申请人要求申请人在家待岗至今……”。开封新区劳动仲裁委员会于2019年12月18日作出汴新劳仲字（2019）144号不予受理通知书，理由为超过仲裁时效。现原告诉至法院，要求解决。一审法院认为：原告在2014年5月入职到被告处工作后，其双方已形成事实的劳动关系，原告的工作岗位是环卫工，在2018年5月，被告将原告的岗位转至开封京环环境服务有限公司，虽原告称其不同意，但原告已实际到开封京环环境服务有限公司工作一个月左右，应视为双方对工作岗位、工作内容变更的认可同意，根据原告仲裁申请可以看出原告自认其不同意被告对其的岗位调整，而未再上班，但未有证据证明未再上班的原因系被告通知原告在家待岗等通知，故原、被告双方之间的劳动合同自原告未再到开封京环环境服务有限公司上班时起已不再履行，劳动关系无需再行解除，对原告要求解除原、被告之间的劳动关系、支付经济补偿金9000元及失业待遇损失的诉请，证据不足，法院不予支持。对原告的其他诉请，在本院2019年4月18日作出的（2019）豫0211民初283号民事判决书中已判决解决，且本案中未提供证据，该部分诉请，本案不予再行处理。对被告辩称驳回原告诉请的意见，法院予以采纳。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告谢百顺的诉讼请求。二审经审理查明的事实与一审认定的事实基本一致。本院认为，谢百顺与开封市城乡一体化示范区城市管理局虽未签订书面劳动合同，但双方已形成事实的劳动关系，2018年5月，开封市城乡一体化示范区城市管理局将谢百顺的岗位转包至开封京环环境服务有限公司，转后谢百顺的工作岗位、工作环境、薪资均未改变，故开封市城乡一体化示范区城市管理局将谢百顺的岗位转包至开封京环环境服务有限公司的行为应当视为用工主体的变更。谢百顺在开封京环环境服务有限公司工作了一个月，开封京环环境服务有限公司为其发放了工资，应当视为谢百顺对用工主体变更的同意。综合本案全部案情，谢百顺要求解除与开封市城乡一体化示范区城市管理局的劳动关系不当，其要求开封市城乡一体化示范区城市管理局支付经济补偿金等诉求没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，谢百顺的上诉理由不能成立，一审判决正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由谢百顺负担。本判决为终审判决。审判长  李景友审判员  杜 琦审判员  张景丽二〇二〇年十一月十八日书记员  时孟林