河北省唐山市丰南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0207民初3311号 原告：蔡某某，男，1974年7月8日生，汉族，居民，现住天津市汉沽区。 委托诉讼代理人：翟某某，河北某某律师事务所律师。 被告：唐山XX新材料有限公司，住所地唐山市汉沽管理区。 法定代表人：钱某某，总经理。 委托诉讼代理人：胡某某，天津某某律师事务所律师。 原告蔡某某与被告唐山XX新材料有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡某某及其委托诉讼代理人翟某某、被告唐山XX新材料有限公司委托诉讼代理人胡某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蔡某某向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告的劳动关系；2、判令被告向原告支付拖欠的两个月工资9,000元；3、判令被告向原告支付因未签订书面劳动合同所应支付11个月的双倍工资49,500元；4、判令被告向原告支付经济补偿4,500元；5、判令被告向原告支付休息日、节假日加班费42,021元；6、判令被告向原告支付带薪年假工资报酬3,105元；7、判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、原告与被告存在 2 事实劳动关系。被告一直不与劳动者签订劳动合同的行为违法，应支付给原告双倍工资。原告于2019年3月15日入职唐山XX新材料有限公司担任货车司机，2020年1月10日被告休春节假且因疫情原因未工作。虽然在此期间被告一直未与原告签订劳动合同，但原告一直为被告工作，尽职尽责按时打卡上班，被告不仅为原告支付工资而且为原告在新华人寿保险股份有限公司交纳意外险，因此原告与被告虽然未签订劳动合同但存在事实劳动关系。另用人单位与劳动者订立劳动合同是用人单位的法定义务，用人单位应积极主动履行，但自原告入职以来被告并未通知原告签订劳动合同，双方未订立劳动合同是被告用人单位的过错。原告于2019年3月15日入职，2020年3月12日突然被移出工作群，被告电话告知原告因疾情原因无法开工，暂定在家等候，后原告从其他途径得知工厂已经开工并招聘了新的货车司机，自己被列为离职却未收到被告的任何通知。上述仅是被告单方的行为并不能认定劳动关系的解除，因此劳动关系尚存。原告入职至今已满一年，被告一直未与原告订立劳动合同。根据《劳动合同法》第八十二条规定，被告应当依法支付自用工之日起共11个月的双倍工资，共计4,500元X11=49,500元。二、劳动关系确已存在，被告未给原告缴纳社会保险费，现原告请求解除劳动关系，被告应当依法给予原告经济补偿。2019年3月15日原告入职以来，被告未履行用人单位交纳社会保险费的义务。根据《劳动合同法》第三十八条、四十六条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者以此为由解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。结合上述事实并根据《劳动合同法》第四十七条计算被告应支付给原告经济补偿为4,500元。三、被 3 告安排原告在休息日、法定休假日加班，被告应当支付原告加班工资报酬。原告入职以来休息日加班70天，法定休假日加班21天，根据劳动部规定和《劳动法》第四十四条规定，按照标准工时制计算，被告应当支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬共计42,021元（休息日加班工资28,980元；法定休假日加班工资13,041元）。四、原告入职一年以来没有固定休息日期，都是需要请假才能休息，被告未给原告提供带薪年假，现原告主张合法权利，根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，被告应支付原告按一年休5天计算的带薪年假工资报酬3,150元。综上所述被告损害了原告的权益，现原告被迫离职，为维护合法权益诉诸贵院，望判如所请。 被告唐山XX新材料有限公司辩称，不同意原告的全部诉讼请求，首先原、被告之间不存在劳动关系以及事实劳动关系，被告公司的所有员工均签订有正式的劳动合同，也包括原告之女在被告处任职文员工作，原告与被告的法定代表人钱某某之间形成个人劳务关系，系由原告之女介绍，在被告公司需要送货时钱某某临时雇佣其为公司送货。第二、原告不能证明所谓基本工资的数额以及入职时间，关于是否应支付相应报酬的争议焦点，因双方并不存在劳动关系，原告的诉讼请求中超出仲裁请求部分，应当予以驳回因为违反了仲裁前置原则。根据关于确定劳动关系有关事项的通知第二条之规定，认定双方存在劳动关系可参照工资凭证、工作证、招聘表、考勤表等相关证据综合认定双方是否存在劳动关系，原告确实不属于被告的员工，请法院驳回原告的诉讼请求。 4 本院经审理认定事实如下：原告蔡某某自2019年3月15日经其女儿介绍到被告处工作，岗位为货车司机，双方未签订书面劳动合同，被告未给原告缴纳社会保险，招录之初口头协议月工资为4,500元加加班工资，之后原告按时打卡上下班，被告公司法定代表人钱某某通过微信转账形式按月给原告发放工资，高速、加油费和修车费用通过被告公司文员王某1对账予以报销。原告实际工作至2020年1月10日，工资结清，2020年3月被告以疫情无法开工为由辞退原告。原告于2020年9月向唐山市汉沽管理区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求因未签订劳动合同赔偿11个月双倍工资4,500元×11=49,500元。2020年9年14日区劳动仲裁委作出汉劳人仲案【2020】004号仲裁裁决书，裁决驳回申请人的仲裁请求。该仲裁裁决于2019年9月15日送达原、被告，原告不服裁决，于2019年9月30日向本院提起诉讼。 以上事实，有原、被告当庭陈述、原告提交的涉案仲裁裁决书、微信聊天记录、微信转账电子凭证、钉钉打卡记录、被告公司个人所得税代扣代缴表、原告所驾驶的被告公司机动车行驶证复印件、被告公司送货单、工人么某某、王某某2证人证言，被告提交的劳动合同等材料予以证实。 本院认为，一、根据劳动合同法的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，并应签订书面劳动合同，在用人单位未与劳动者签订劳动合同的情况下，认定双方是否存在劳动关系可以参照下列凭证：工资支付凭证或记录、考勤记录、工作证、其他劳动者的证言等，本案原告提交了被告法定代表人钱某某按月支付工资的电子转账凭证，XX公司车辆行驶证复印件， 5 XX送货单，原告在被告处上班打卡记录，以及公司的两位工人出庭作证，证实他们的工资支付方式也是法定代表人个人转账支付，以上证据足以证明原、被告存在事实劳动关系，现原告要求解除劳动关系，本院予以支持；二、关于原告的第三项诉请，要求被告支付因未签订劳动合同支付11个月的双倍工资，原告主张工资标准为4,500元/月，加班按照17元/小时计算，被告主张按照出车次数计算报酬，但未举证证明，原告举证的工资转账凭证被告认可其真实性，经查工资是每月按时发放，按照原告的实际工作时间10个月计算月平均值为5,988元，但里面包含了出车加班费，因此原告主张4,500元/月符合实际，本院予以确认，而两位证人的证言能够证实原告工作时间为2019年3月15日至2020年1月10日，本院予以认定，根据相关法律规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当自用工之日起满一个月的次日开始向劳动者每月支付两倍的工资，本案被告因未签订劳动合同所应向原告支付的两倍工资应计算9个月，4,500元×9个月=40,500元；三、关于原告的第二、第四、第五、第六项诉讼请求，因未先行仲裁，违反了仲裁前置程序，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，判决如下： 一、解除原告蔡某某与被告唐山XX新材料有限公司之间的劳动关系； 二、被告唐山XX新材料有限公司自本判决生效之日起五日内向原告蔡某某支付9个月的双倍工资共计40,500元； 6 三、驳回原告蔡某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告唐山XX新材料有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  翟晓玉 二〇二〇年十一月二日 书记员  韩爱坤