福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽05刑终1093号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）张刚（又名张浩），男，1995年11月27日出生于贵州省桐梓县，汉族，初中文化，务工，住桐梓县。因犯寻衅滋事罪于2018年11月13日被判处有期徒刑二年，2020年1月25日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪分别于2020年4月25日、6月19日被晋江市公安局、晋江市人民检察院监视居住，后于2020年6月25日被刑事拘留，同年7月29日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人张刚犯盗窃罪一案，于2020年9月21日作出（2020）闽0582刑初1487号刑事判决。原审被告人张刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定:1.2016年5月4日晚，被告人张刚伙同李某2（未满十六周岁，已行政处罚）到晋江市磁灶镇居委会祥达厂旁冠美达仓库内，盗走被害人吕某停放于该处的1部爱玛牌二轮电动自行车（无法估价）；2.2016年5月10日晚，被告人张刚伙同李某2到晋江市××镇××村朱仁其家的停车棚里，盗走被害人卓某停放于该处的1部价值人民币767元的誉马牌ＴＤＨ-07Ｚ型二轮电动自行车；3.2020年4月23日晚，被告人张刚伙同张某（已行政处罚）到晋江市××镇××村“福家兴”超市门口路段，盗走被害人李某1停放于该处1部价值人民币2592元的神鹰牌ＳＹ1800ＤＴ-3型电动两轮摩托车。2020年4月24日，被告人张刚被抓归案，警方从其处查获涉案神鹰牌ＳＹ1800ＤＴ-3型两轮电动摩托车及作案工具螺丝刀1把，现涉案两轮电动摩托车已发还给被害人；4.2020年6月24日凌晨，被告人张刚到晋江市××镇××村××号旁被害人梁某租房，盗走被害人梁某1部价值人民币1125元的ｏｐｐｏ牌Ａ11型手机，后销赃给李某3。2020年6月24日，被告人张刚被警方抓获，警方从其处查获涉案ｏｐｐｏ牌Ａ11型手机发还给被害人。 原判认定上述事实的证据有：涉案物证照片，晋江市公安局有关破案及抓获案犯经过的报告文件、被告人身份信息材料、刑事判决书、罪犯档案资料、涉案车辆合格证复印件、电动车信息、行政处罚决定书、扣押发还物品清单、违法犯罪经历查询情况等书证，证人张某、李某2、李某3的证言，被害人吕某、卓某、李某1、梁某的陈述，价格认定结论书，提取笔录、辨认笔录及相关照片，监控视频截图，被告人张刚供述和辩解。 原审法院认为，被告人张刚的行为已构成盗窃罪。公诉机关的指控成立。被告人张刚曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑的故意犯罪，是累犯，予以从重处罚，但其归案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，且部分赃物已被追回发还给被害人，予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人张刚犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；二、追缴被告人张刚的违法所得人民币600元，予以没收；责令被告人张刚退赔被害人卓某经济损失人民币767元及被害人吕某因本案失窃的相应经济损失；三、查扣在案的犯罪工具螺丝刀1把，予以没收。 上诉人张刚诉称：其自愿认罪认罚，但是其于2016年被羁押的时间没有抵扣。 经审理查明，原审法院认定上诉人张刚于2016年5月4日、10日、2020年4月23日、6月24日，到晋江市磁灶镇居委会祥达厂旁冠美达仓库内、池店镇茂厝村朱仁其家的停车棚里、磁灶镇洋尾村“福家兴”超市门口路段、内坑镇湖内村社仔153号旁盗窃被害人吕某、卓某、李某1、梁某的电动车、手机。原审认定上述犯罪事实的证据均经原审法院庭审质证，其来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。 另查明，上诉人张刚因本案于2016年5月17日被晋江市公安局刑事拘留，于2016年6月23日被变更为监视居住，于2016年12月22日被解除监视居住。 本院认为，上诉人张刚的行为已构成盗窃罪。上诉人张刚曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑的故意犯罪，是累犯，予以从重处罚，但其归案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，且部分赃物已被追回发还给被害人，予以从轻处罚。上诉人张刚因本案被行政拘留和先行羁押共41日,依法应予折抵刑期。原审判决认定事实清楚，定罪和适用法律正确，审判程序合法。原审判决根据上诉人张刚的犯罪事实、性质和具体情节，对上诉人张刚作出的量刑适当，上诉人张刚提出的先期羁押的时间应当折抵刑期的上诉理由成立,本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下： 一、维持福建省晋江市人民法院(2020)闽0582刑初1487号刑事判决第一项,即被告人张刚犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的41日，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月25日起至2021年1月14日止。罚金应在本判决生效后十日内向本院缴纳。） 二、维持福建省晋江市人民法院(2020)闽0582刑初1487号刑事判决第二、三项，即责令被告人退赔被害人的经济损失和没收犯罪工具的判决。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 洪完明 审 判 员 董耿瑜 审 判 员 孙志坚 二〇二〇年十一月十七日 法官助理 庄丹钦 书 记 员 庄巧毅 附：本案适用法律的条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。 在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。 盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。