河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终3577号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司。统一社会信用代码：91410200706531719H。住所地：开封市大梁路西段**。负责人：于江，经理。委托诉讼代理人：刘蒙蒙，女，1995年7月15日生，汉族，住河南省开封市顺河回族区。系该单位工作人员。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：董文学，男，1951年7月1日生，汉族，住河南省开封市祥符区。被上诉人（原审被告）：郑阳，男，1986年8月3日生，汉族，住河南省通许县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司（以下简称人保财险开封公司）因与被上诉人董文学、郑阳机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省开封市祥符区人民法院（2019）豫0212民初3296号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人人保财险开封公司委托诉讼代理人刘蒙蒙、被上诉人董文学、郑阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保财险开封公司上诉请求：撤销一审判决，改判人保财险开封公司少承担9900元。事实与理由：董文学病历显示，其2019年6月25日至2019年7月5日、2019年7月20日至2019年8月16日期间未治疗，存在挂床行为，该期间的医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费应予扣除。董文学辩称，其先后动了三次手术，术后治疗20天左右开始下一次手术，一共三个月多的时间，不存在挂床及未用药的情况。郑阳辩称，无答辩意见。董文学向一审法院起诉请求：1、判令郑阳、人保财险开封公司赔偿医疗费81987.04元、护理费12235.64元（113天×108.28元/天）、住院伙食补助费5650元（113天×50元/天）、营养费2260元（113天×20元/天）、交通费2500元、医疗器具费2232元、车辆损失费1600元、评估费200元、施救费200元，以上共计108864.68元；2、保留后续治疗及伤残相关费用诉权；3、诉讼费用由郑阳、人保财险开封公司承担。一审法院认定事实：2019年4月25日16时15分许，郑阳驾驶豫Ｂ×××**号小型轿车，沿永定219省道由北向南行驶至开封市祥符区朱仙镇老饭店村街里时，因操作不当致使自身车辆驶入对向车道与相对方向行驶的田超奇、董文学驾驶的电动自行车发生碰撞，造成田超奇、董文学受伤，三车不同程度损坏的交通事故。2019年5月6日，开封市祥符区公安局交通警察大队作出第41022420190070163号道路交通事故认定书，认定郑阳负事故全部责任，田超奇及董文学不负事故责任。事故发生当天，董文学被送往中国人民解放军联勤保障部队第988医院门诊检查并当天住院治疗，2019年8月16日出院，住院113天，出院诊断为：1、左胫腓骨粉碎性骨折；2、左腓总神经损伤；3、全身多处软组织损伤；4、高血压Ⅲ级；5、××心肌缺血；6、××性肝炎；7、前列腺增生；8、高尿酸血症，董文学花费门诊费1483.2元和住院费80503.84元，共计花费医疗费81987.04元。2019年6月13日，董文学在郑州贤助医疗器械有限公司处购买长腿固定支具1个，花费2232元。经开封市祥符区公安局交通警察大队事故科委托估价鉴定，开封大正价格评估咨询有限公司于2019年5月15日出具汴价估字（2019）第190号《道路交通事故车物损失估价鉴定结论书》，估价结论为：关于董文学家的威尔斯两轮电动车直接损失价值为1600元，董文学为此支付评估费200元。2019年11月28日，人保财险开封公司向一审法院申请对董文学住院期间的挂床时间进行鉴定，经双方协商，一审法院委托开封医科法医临床司法鉴定所对董文学住院期间的挂床时间进行鉴定。2020年6月9日，开封医科法医临床司法鉴定所出具《终止鉴定告知书》，该《终止鉴定告知书》载明：“电话通知董文学代理人来做鉴定时，董文学代理人告之董文学因身体不适不能来做鉴定，致使鉴定无法进行。根据《司法鉴定程序通则》第二十九条第（六）款‘其他需要终止鉴定的情形’之规定，我鉴定所决定终止此次鉴定工作。现将鉴定材料退还”。另查明，郑阳所驾驶车辆登记车主为郑阳，并且该车辆在人保财险开封公司投有交强险和商业第三者责任保险，保险限额为1000000元，并附有不计免赔率险，且事故发生在保险责任期间。董文学认可郑阳为其垫付2000元。河南省上一年度居民服务业和其他服务业平均工资标准为45677元／年。一审法院认为，董文学因本次事故受伤的事实存在。本次事故经开封市祥符区公安局交通警察大队认定，郑阳负事故全部责任，田超奇、董文学不负事故责任。因此，董文学因本次事故造成的合理损失，郑阳应承担全部民事赔偿责任。因郑阳驾驶的豫Ｂ×××**号小型轿车在人保财险开封公司处投保有交强险一份和商业第三者责任保险一份。因此，董文学因本次事故造成的损失，首先应由人保财险开封公司在交强险责任保险责任限额内予以赔偿，不足部分，由人保财险开封公司在商业第三者责任保险责任限额内予以赔偿，如仍有不足，由郑阳予以赔偿。本案中，董文学主张的医疗费81987.04元、护理费12235.64元、住院伙食补助费5650元、营养费2260元、辅助器具费2232元、车辆损失费1600元、评估费200元，其计算的依据和参照的标准符合相关法律法规规定，一审法院予以支持；对于董文学主张的交通费2500元，参照其住院天数及路程，一审法院予以支持2260元（113天×20元/天）；综上，董文学的损失共计108424.68元。对于董文学主张保留后续治疗及伤残相关费用诉权的诉讼请求，不违反法律规定，一审法院予以支持。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案适用法律若干问题的解释》的规定，同一事故的多个侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。本次交通事故造成董文学、田超奇二人不同程度的损失，董文学、田超奇二人共同诉至法院主张损失，一审法院酌定在交强险医疗费、死亡伤残及财产损失项下责任限额内为董文学和田超奇分别分配5000元、55000元、1000元。人保财险开封公司首先应在交强险范围内赔偿董文学20495.64元（医疗费5000元＋护理费12235.64元＋交通费2260元＋车辆损失费1000元）。对董文学剩余损失87929.04元（108424.68元－20495.64元），人保财险开封公司在商业第三者责任保险责任限额范围内足额赔偿，郑阳在本案中不承担赔偿责任。对于人保财险开封公司提出董文学存在挂床行为，应扣除挂床期间的相关费用的辩称，因其提供的证据不足以证明该项辩称，故对人保财险开封公司的该项辩称，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿董文学损失108424.68元；二、驳回董文学要求郑阳承担赔偿责任的诉讼请求；三、驳回董文学的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2478元，由中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司承担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。经二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，董文学提交的长期医嘱单和临时医嘱单显示，其在2019年6月28日做了检查和大换药后，只在7月4日、5日开的有口服药，7月6日静滴骨肽，7月29日做检查，其他时间直至8月16日出院带药均没有用药及治疗记录情况，本院认为董文学在该期间存在无有效治疗的情形，根据董文学伤情及本案案情，本院酌定扣减其住院天数30天，该期间产生的护理费3248.4元（30天×108.28元/天）、住院伙食补助费1500元（30天×50元/天）、营养费600元（30天×20元/天）、交通费600元（30天×20元/天），共计5948.4元应予扣除。一审认定董文学除护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费外的其他各项损失正确，本院予以确认。经计算，董文学的各项损失应为102476.28元（108424.68元-5948.4元），由人保财险开封公司在交强险和商业三者险范围内赔偿。故对人保财险开封公司的上诉理由，本院予以支持。综上所述，人保财险开封公司的上诉请求部分成立，本院予以支持；一审法院计算错误部分，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省开封市祥符区人民法院（2019）豫0212民初3296号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿董文学各项损失共计102476.28元；三、驳回董文学的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费50元，由中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  谷长东审判员  杨秋玲审判员  单国生二〇二〇年十一月二十九日法官助理李德作书记员贾若瑶