天津市和平区人民法院民 事 判 决 书(2020)津0101民初3883号原告：鲍庆龙，男，1988年3月16日出生，汉族，住黑龙江省佳木斯市东风区。委托诉讼代理人：孙瑞雪，上海申伦（天津）律师事务所律师。被告：天津鼎润食尚餐饮管理有限公司，住所地天津市和平区小白楼街滨江道与大沽北路交口南侧汇金中心1号楼-大沽北路65号，1-2102。法定代表人：韩永兴，经理。委托诉讼代理人：史东兴，男。原告鲍庆龙与被告天津鼎润食尚餐饮管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2020年7月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鲍庆龙及委托诉讼代理人孙瑞雪，被告的委托诉讼代理人史东兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鲍庆龙向本院提出诉讼请求：1、请求确认原、被告之间于2019年12月22日签订的《服务合同书》及附件于2020年4月4日解除；2、判令被告返还原告79500元及利息（以79500元为基数，自2020年4月4日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（3.85%-4.05%）为标准计算至实际返还之日，暂计至2020年6月29日利息为738.24元），共计80238.24元；3、判令被告承担原告的各项经济损失共计6792元；4、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告欲从事餐饮行业经营，遂上网搜索有关水饺的加盟店。后被告员工杨经理主动联系原告，并告知原告其是原告当地有名的水饺连锁店“喜家德”的工作人员，负责招商加盟工作。其后在进一步沟通过程中，杨经理告知原告由于“喜家德”在黑龙江本地暂无加盟名额，遂推荐另一品牌“喜福湾”，两个品牌属于同一家公司。但由于公司内部工作安排，加盟“喜福湾”需要到天津分公司签合同。因此原告受被告邀请于2019年12月22日到天津被告处参观考察，当日与被告签订了涉案合同。涉案合同签订后，原告发现被告存在“喜福湾”为“喜家德”旗下品牌的虚假陈述，且被告隐瞒及未向原告披露有关被告未在商务部门进行备案，不属于“两店一年”特许经营条件的信息，被告不具有成熟的经营模式，致使原告无法实现合同目的，故原告诉讼来院，要求解除涉案合同，并要求被告承担相应的法律责任。被告天津鼎润食尚餐饮管理有限公司辩称，涉案合同为原、被告自愿签订，且涉案合同为服务合同，并非特许经营合同，被告不同意原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的证据为：1、《服务合同书》及附件，证明原、被告为特许经营合同法律关系；2、收据、POS机小票、转账凭证及户口簿，证明原告已经向被告支付了涉案合同约定的运营指导服务费；3、商务部备案平台查询截图及喜福湾虾仁水饺直营店信息，证明被告不具有“两店一年”的特许经营条件，且未依法在相关主管部门进行备案；4、“喜福湾”商标查询结果，证明被告所有的“喜福湾”注册商标的注册时间为2020年4月7日，且该注册商标核定使用的商品服务类别并未涉及原、被告涉案合同中的餐饮行业；5、喜家德名下企业明细，证明被告存在虚假宣传的行为；6、微信聊天记录截图，证明被告的职员杨经理存在向原告进行虚假宣传的行为，且原告于2020年4月4日向杨经理提出解除涉案合同的事宜；7、被告的第40534354号及第31092351号“喜福湾”商标注册证，证明原、被告签订涉案合同时，被告尚未取得“喜福湾”商标注册证；8、天津市和平区喜福湾虾仁水饺店户卡及被告工商档案，证明被告仅有的一家直营店开店仅3个月就注销了，故此，被告不具有成熟的经营模式；9、通话录音及微信聊天截图，证明原告及其母亲、妻子与被告杨经理及史东兴进行微信及电话沟通表明，是被告的杨经理将史东兴的电话告知原告，其后原告的妻子与史东兴沟通相关退款事宜。被告对原告提交的证据1的真实性没有异议，但对证明目的持有异议，认为原、被告为服务合同关系；对证据2的真实性没有异议，涉案合同约定原告向被告支付运营指导服务费确实是80000元，被告为原告报销500元路费，原告实际向被告支付运营指导服务费为79500元；对证据3的真实性没有异议，被告确实仅有一家直营店；对证据4的真实性及证明目的没有异议；对证据5的真实性没有异议，被告认可其与“喜家德”品牌不存在任何联系；对证据6的真实性持有异议，其表示该杨经理非被告的职员，与被告不存在任何联系；对证据7的真实性没有异议，但认为其与涉案合同无关；对证据8的真实性没有异议，但对证明目的持有异议；对证据9中与杨经理的微信聊天记录及录音的真实性持有异议，认为杨经理与被告没有任何关联性，对与史东兴录音的真实性没有异议。被告提交的证据为：1、《服务合同书》及附件，证明原、被告之间为服务合同关系；2、签领单，证明被告向原告提供了核心运营的全套技术资料、3、客户须知，证明被告向原告提供了相关服务信息，具体包括培训方式、带店要求、店铺设计标准、订购清单，开店流程提示；4、VIP客服首访巡查表，证明涉案合同签订后，被告客服会面对面与原告沟通要求和开店需求；5、客户定期寻访表，证明被告一直向原告提供服务；6、品牌手册，证明被告的品牌是其拥有的独立品牌；7、商标注册证，证明被告拥有的“喜福湾”注册商标核定商品类别为43类和35类；8、美团网评价（网页截图），证明被告的直营店和合作商户运营良好；9、U盘资料包，该证据经被告当庭演示，对此被告表示该证据证明该资料包为被告向原告提供的技术资料和运营资料，是原告领取签领单时一同领取的。原告对被告提交的证据1、2、3、4的真实性没有异议，但对证明目的不予认可，被告的客户须知及巡查表中的内容并非涉案合同中体现的被告服务内容，仅为对原告个人信息的一般性询问；对证据5以该证据为被告自行制作为由对其真实性持有异议，且该内容并非涉案合同中约定的被告服务义务；对证据6的真实性没有异议，但对证明目的持有异议，原告从未见到及收到过该手册；对证据7的真实性没有异议，但对证明目的持有异议，认为被告与原告签订涉案合同时，尚未取得该注册商标；对证据8的真实性没有异议，但对证明目持有异议；对证据9的真实性没有异议，但对证明目的持有异议，认为U盘资料包中的相关内容在网络中可随意搜索到，其中并不能体现被告的专有技术。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2016年8月1日成立，为自然人独资有限责任公司，2020年4月6日，被告由一人股东柴宝海并更为韩永兴。被告经营范围为：餐饮企业管理、企业形象策划、食品销售等。第31092351号商标“喜福湾及拼音”，注册人为孝昌云农农业发展有限公司，商标服务类别为第43类，具体包括餐厅等。2019年8月26日，被告获得该注册商标的独占许可使用权，授权期限自2019年8月26日至商标转让申请核准之日止。2019年6月18日，被告公司申请注册“喜福湾”商标。2020年4月7日，被告公司获得第40534354号“喜福湾”商标注册证，该商标核定的服务类别为第35类，具体包括广告、特许经营的商业管理等，有效期为2020年4月7日至2030年4月6日。2019年8月28日，被告公司唯一一家直营店天津市和平区喜福湾餐饮店成立，经营者为刘雁飞。在同类案件中，被告自述该直营店于2020年9月停止营业。另查明，2019年12月22日，原告鲍庆龙（委托方，甲方）与被告（受托方，乙方）签订《服务合同书》约定：一、服务项目：1.项目名称：“喜福湾”。2.服务方式：甲方自愿选择乙方为甲方餐饮项目提供单店运营指导，即乙方为甲方提供的服务范围仅限在黑龙江佳木斯市郊区；二、服务内容：1.乙方为甲方餐饮项目提供的服务，具体包括运营指导和管理培训两方面内容：（1）运营指导包括营建、开店、管理及店面后续运营等方面的运营指导和咨询。（2）管理培训包括运营管理、操作流程、物品采购、设备使用等方面的理论和实操培训。2.乙方为甲方提供的服务内容仅限于本合同第一条所约定的项目名称及服务方式，不包括甲方现有的其他项目，……；三、工作成果：1.乙方指派运营指导人员协助甲方开展餐饮项目运营工作，……；四、服务费用：1.运营指导服务费：自本合同签订之日，甲方向乙方支付运营指导服务费人民币80000元，该费用包括管理培训费32000元和运营指导费48000元。……；五、权利义务：2.2.1乙方为甲方提供本合同第一条约定的运营指导和咨询服务并提交工作成果，……。2.2.2乙方为甲方从业人员提供两名培训名额进行餐饮管理的相关方面的培训，同时根据甲方需求，提供有偿技术带店、运营带店以及店面管理等服务。……；八、合同期限：1.本合同有效期为一年，自2019年12月22日至2020年12月21日。……；九、合同终止：……4、在本合同签订之日起10日内，甲方可单方解除合同，乙方有权扣除管理培训费，退还运营指导服务费；……；十一、争议解决：1.若甲乙双方在履行本合同过程中发生争议的，……，如协商不成的，任何一方均应向乙方住所地人民法院提起诉讼。……；十五：本合同附件《运营服务实施清单》，与本合同文本共同构成完成的合同内容。涉案《服务合同书》系被告公司向原告提供的格式合同。另查明，原告自述其欲从事餐饮行业经营，遂上网搜索有关水饺的加盟店。后被告员工杨经理主动联系原告，并告知原告其是原告当地有名的水饺连锁店“喜家德”的工作人员，负责招商加盟工作。其后在进一步沟通过程中，杨经理告知原告由于“喜家德”在黑龙江本地暂无加盟名额，遂推荐另一品牌“喜福湾”，两个品牌属于同一家公司。但由于公司内部工作安排，加盟“喜福湾”需要到天津分公司签合同。因此原告受被告邀请于2019年12月22日到天津被告处参观考察，当日与被告签订了涉案合同。对此，原告提交了其与杨经理的微信聊天记录及电话录音予以证明，但被告认为该杨经理与其没有任何关系，被告公司与“喜家德”品牌亦没有任何关系。原告对该杨经理的身份及其与被告的关系未能提交相关证据予以证明。另外，本院受理的多起其他主体起诉本案被告特许经营合同纠纷案件中，均提起与被告签约系因欲加盟“喜家德”品牌，后经联系洽谈该项目方得知被告“喜福湾”项目的情况。另查明，原告于2019年12月22日实际向被告支付了79500元的涉案合同费用。被告公司向原告交付了U盘资料包，经被告当庭演示该证据（其中VI和LOGO文件均无法打开），其演示的内容包括：广告牌图片，装修图、食品的配料配方及餐饮店选址课件等。原告表示该内容从网络上均可搜索到，被告对该内容没有专属性。原告还表示，在餐饮店选址硬件设施PPT课件中,硬件设施中包含了汉堡机和薯条机，但是原告依约预开设的应是水饺店，并不需要上述机器，其更加说明资料包内容为网络抄袭，被告不具有专有性。至于施工示意图，装修标准均为图片。另查明，涉案合同签订后，原告并未选址及实际经营，其亦未实际使用被告的经营资源。根据原告的妻子于2020年6月10日及6月17日与被告工作人员史东兴的通话录音显示，原告的妻子要求被告退款，但未显示其明确提出解除合同的要求。至于原告提出其于2020年4月4日向杨经理提出解除涉案合同的请求，但原告未能提交杨经理与被告为代理等关系的相关证据。当庭，原告表示被告存在“喜福湾”为“喜家德”旗下品牌的虚假陈述，且被告隐瞒及未向原告披露有关被告未在商务部门进行备案，不属于“两店一年”特许经营条件的信息，被告不具有成熟的经营模式，致使原告无法实现合同目的，故原告于2020年7月10日诉讼来院，要求解除涉案合同。经本院司法送达原告起诉状副本，《送达反馈表》显示，向被告电子送达结果为被告于2020年7月16日收到法院送达的起诉状副本、开庭传票等诉讼文书。本院认为，本案原、被告争议焦点：1、原、被告签订的涉案《服务合同书》的性质；2、该涉案合同是否应予解除；3、如涉案合同解除，该合同解除的法律后果如何。一、原、被告签订的涉案《服务合同书》的性质。根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据本案原、被告签订的涉案合同内容及其当庭陈述，原告有权使用“喜福湾”品牌，并约定由被告向原告提供经营项目需要的核心资料、运营管理培训、装修及营业的指导等服务，由原告向被告支付相应的运营指导服务费等费用。该内容体现了原告使用被告的“喜福湾”经营资源，在被告统一的经营模式下经营加盟店的行为，其属于《商业特许经营管理条例》规定的特许经营合同内容。故原、被告之间的涉案合同为特许代理合同关系。至于被告提出原、被告之间为服务合同法律关系，没有事实及法律依据，本院对此不应支持。二、原、被告签订的涉案合同是否应予解除。对于原告要求解除涉案合同的诉讼请求能否得到支持，应综合考虑合同性质、合同约定的具体内容、合同的签订及实际履行等因素，具体分析如下：首先，根据《特许经营条例》第二十二条和《商业特许经营信息披露办法》的相关规定，特许人应向被特许人提供包括特许人自身基本情况及其拥有的经营资源信息等。本案中，被告公司与原告签订涉案协议时，尚未取得第40534354号商标的专用权，其经授权取得第31092351号商标的许可使用权仅不足三个月。商标资源在特许人全部经营资源中具有着举足轻重的地位，其披露是否全面、准确，对于被特许人决定是否加盟具有决定性关键作用。结合已有证据，本案被告未能证明其已对原告进行了充分披露。且从原告当庭表述来看，其在签订合同还误认为“喜福湾”与“喜家德”品牌有关，由此，本院认为，被告对其掌握的商标情况未尽到充分披露义务。其次，根据《特许经营条例》第七条规定：特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。该项法律要求特许人具备“两店一年”的条件，主要是为了确保特许人具有成熟的经验和商业经营模式，从而提高被特许人经营活动的成功率。综合前述规定，特许人的披露内容还应包含直营店开设情况等重要信息。本案中，被告公司与原告签订涉案协议时，其就“喜福湾”品牌仅有一家经营两个月的直营店。上述内容将直接影响原告对被告是否具有成熟经验和商业经营模式的判断，对于原告决定是否加盟同样具有重要参考作用，但结合现有证据，被告亦未能证明其就此内容对原告进行了充分披露。再次，根据《特许经营条例》第二十三条第二款规定：特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。本案中，在涉案合同履行期间，被告于2020年4月变更了公司法定代表人。作为自然人独资公司，被告公司法定代表人的变更对于原告权益息息相关，由此，本院认为，被告对其公司重大变更事项亦未尽到充分披露义务。综上，被告公司就其自身基本情况、拥有的经营资源信息、直营店的开设情况、重大信息变更等的披露不符合法律规定的真实、准确、完整的标准。根据《特许经营条例》及《商业特许经营信息披露管理办法》的相关规定，特许人隐瞒影响特许经营合同履行致使不能实现合同目的的信息或者披露虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。由此，原告主张要求解除涉案合同的诉讼请求，具有事实和法律基础，本院予以支持。至于合同解除时间，因原告提交的证据不能证明其直接将解除合同的意思表示通知被告，故本院认定涉案合同自起诉状副本送达被告时，即2020年7月16日解除。三、涉案合同解除的法律后果。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故原告要求被告返回涉案合同中约定的运营指导服务费79500元，本院予以支持。至于在涉案合同解除后损失的承担问题，因涉案合同签订后，原告未使用原告的经营资源，虽然被告在签订涉案合同后向原告提供了U盘资料包，但该资料包中未体现被告的任何专有技术内容，且被告对于重要经营信息未尽到充分披露义务，且其提交的现有证据无法证明其存在成熟的经营模式，以上系涉案合同解除的根本原因，因此被告应对合同解除承担主要责任，故此被告对因履行涉案合同所产生的损失理应自行承担。在本案中，原告对其诉讼请求中的经济损失未能提交任何证据予以证明，且原告在签订协议过程中未充分审核被告公司的资源、资质等信息便贸然签约，未尽到其作为商业运营主体应尽的审慎注意义务，其应对合同解除承担次要责任，故此原告对其提出的利息损失等经济损失，亦应自行承担，对原告提出的该诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条、第七条，第二十二条、第二十三条，《商业特许经营信息披露管理办法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：一、原告鲍庆龙与被告天津鼎润食尚餐饮管理有限公司签订的《服务合同书》（包括附件）于2020年7月16日解除；二、被告天津鼎润食尚餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告鲍庆龙返还79500元；三、驳回原告鲍庆龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼受理费1976元，由原告鲍庆龙负担176元，被告天津鼎润食尚餐饮管理有限公司负担1800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  姚素芹审 判 员  王 悦人民陪审员  周小钢二〇二〇年十一月十一日书 记 员  张 悦本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。第七条特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。第二十二条特许人应当向被特许人提供以下信息：（一）特许人的名称、住所、法定代表人、注册资本额、经营范围以及从事特许经营活动的基本情况；（二）特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况；（三）特许经营费用的种类、金额和支付方式（包括是否收取保证金以及保证金的返还条件和返还方式）；（四）向被特许人提供产品、服务、设备的价格和条件；（五）为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务的具体内容、提供方式和实施计划；（六）对被特许人的经营活动进行指导、监督的具体办法；（七）特许经营网点投资预算；（八）在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估；（九）最近2年的经会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要；（十）最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况；（十一）特许人及其法定代表人是否有重大违法经营记录；（十二）国务院商务主管部门规定的其他信息。第二十三条特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。《商业特许经营信息披露管理办法》第九条特许人隐瞒影响特许经营合同履行致使不能实现合同目的的信息或者披露虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。