贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2301民初8036号原告：贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿，住所地贵州省兴义市雄武乡沙地村。法定代表人：蔵赛谦，煤矿负责人。委托代理人：罗江琳，贵州年成律师事务所律师。特别授权代理。被告：徐叙华，男，1966年9月26日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。委托代理人：潘文啟，男，1968年10月1日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省贵阳市，兴义市雄武乡雄武村民委员会推荐。特别授权代理。原告贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿（以下简称兴发煤矿）与被告徐叙华工伤保险待遇纠纷一案，本院2020年8月18日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月22日公开开庭进行了审理，原告兴发煤矿的委托代理人罗江琳，被告徐叙华及其委托代理人潘文啟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告兴发煤矿向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决原告不按兴劳人仲案裁字【2020】45号《仲裁裁决书》（以下简称案涉仲裁裁决）的内容向被告支付各项款项；2、请求人民法院判决确认被告与原告解除劳动关系的时间为2018年10月16日；3、请求人民法院判决原告仅支付被告停工留薪期工资15810元，一次性伤残就业补助金5270元；4．本案全部诉讼费由被告承担。事实与理由：一、在仲裁程序中，被告作为申请人，申请仲裁请求的总金额为124471.5元，然而仲裁委员会却做出了总金额为132516.25元的裁决，这样的裁决明显超出了被告的仲裁请求，违反了法定程序。二、仲裁裁决书中认定的事实及适用的条例等多处存在错误：1、被告于2018年10月16日受伤，自此被告就再未到被告处上班，双方已实际解除了劳动关系，所以原告认为双方解除劳动关系的时间就应为被告受伤之日。2、针对停工留薪期问题，原告认为，裁判者在裁决时，应严格参照《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定，再充分结合被告受伤的实际情况作出公正的裁决。况且本案中被告从受伤之日起算至劳动能力等级鉴定作出时还不到12个月，然而仲裁中却给予支持了12个月的停工留薪期存在明显的错误，原告针对被告的情况，给予认定90天停工留薪期较为适宜。3、针对一次性伤残就业补助金问题，根据《根据贵州省关于贯彻实施新修订工伤保险条例有关问题的意见》的规定，十级伤残最高3个月，最低一个月，裁判者在裁判时不能仅仅考虑伤者在受伤时的年龄，而是要充分结合受伤者的伤情来给予有区别的支持，这也是在制定该意见是设置幅度的用意，然而仲裁明显存在对该意见理解上的错误。原告认为被告的伤情并未达到十级中最严重的情形，被告的一次性伤残就业补助金应仅给予支持一个月。另外，被告受伤后原告先予赔偿5000元给被告，本次判决应在总的赔偿款项中予以相应扣减。综上，原仲裁裁决内容本身存在严重违法问题，对于认定的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金均过高，缺乏事实依据和法律依据。为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望依法判决。被告代理人答辩称：一、根据《工伤保险条例》第三十三条，第三十七条，《贵州省关于贯彻实施新修订＜工伤保险条例＞有关问题意见》第六条、第七条规定，案涉仲裁裁决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，总金额计算准确，并未违反相关法律法规，请求人民法院判令驳回原告全部诉讼请求，维持原裁定。二、根据《劳动法》第二十九条第一项，《劳动合同法》第四十二条第二项的规定，劳动者因工负伤被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位不能解除劳动合同。被告2018年10月16日受伤住院治疗，出院后在家康复疗养，不能从事体力劳动，更无法到被告处上班。原告诉称双方解除劳动关系的时间为被告受伤之日，严重违反《劳动法》、《劳动合同法》的有关规定，缺乏最基本的人道主义关怀。三、被告2018年10月16日因工受伤，2019年10月被鉴定为伤残十级，距离12个月仅差5天，被告认为仲裁委裁决12个月为停工留薪期符合法相关法律法规，并无错误。四、被告因工受伤后，原告对被告不管不问，就连被告垫付的医药费、辅助器具费都百般推脱，拒不支付，更没有先予赔偿5000元给被告。请求人民法院另行判令原告支付被告现行垫付的医疗费、辅助器具费990元。五、被告2018年10月16日受伤住院治疗44天，原告对被告的护理置之不顾，期间一直由被告的妻子护理，因此护理费应酌情案每天150元计算，44天共计6600元。六、被告2014年5月8日应聘到原告处上班，根据《劳动法》第十六条、第七十二条，《劳动合同法》第七条、第十条，《社会保险法》第四条、第五十八条、第六十条、第九十五条的规定，用人单位故意拖延不订立劳动合同，未依法缴纳社会保险费，对劳动者造成损害的，应当依法承担赔偿责任。原告的行为致使被告老无所养、病无所医，因此被告的社会保险损失理由应由原告负责赔偿。按照用人单位每月应该承担的社会保险费部分，酌情按每月1000元计算。从2014年5月8日应聘之日至2020年4月13日解除劳动关系之日共计71个月，请求人民法院另行判令原告赔偿被告社会保险损失费71000元。七、本案诉讼费全部由原告承担。经审理查明，2018年10月17日，徐叙华在兴发煤矿工作中受伤，在兴义西南骨科医院治疗44天，伤后于2019年6月24日经黔西南州人力资源和社会保障局以州人社工伤认字（2019）第2-204号《认定工伤决定书》认定为工伤，2019年10月10日经黔西南州劳动能力鉴定委员会以NO：20190964《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》鉴定为伤残十级，伤情鉴定为右足第1趾骨骨折以及第二跖骨骨折。徐叙华于2020年5月21日申请劳动仲裁申请：一、请求裁决原告与被告解除劳动关系，时间为2020年4月13日；二、请求裁决原告支付被告工伤保险待遇项目和标准如下：1．一次性伤残补助金49000元（7个月本人工资）；2．一次性工伤医疗补助金15810.75元（3个月2017年黔西南州社平工资）；3．一次性伤残就业补助金15810.75元（3个月2017年黔西南州社平工资）；4．停工留薪期工资35000元（5个月本人工资）；5．护理费6600元（150元×44天）；6．住院伙食补助费440元（10元×44天）；7．医疗费、辅助器具费990元；8．劳动能力鉴定费320元；9．交通费500元。以上各项费用总计：124471.5元。该委审理后于2020年7月3日作出案涉仲裁裁决：一、被告与原告于2020年4月13日解除劳动关系；二、原告支付被告十级工伤待遇合计人民币132516.25元；三、驳回被告其他仲裁请求。此后，原告不服案涉仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。另查明，原告未为被告缴纳社会保险费。双方对案涉仲裁裁决所依据的工资计算标准也未提出异议，即计算停工留薪期工资标准和一次性伤残就业补助金标准为5270.25元/月。上述法律事实，有兴发煤矿、徐叙华所举并经当庭质证后本院予以采信的证据材料，以及双方庭审陈述在卷佐证，故作认定。本院认为，对于案涉仲裁裁决中双方劳动关系解除时间争议，原告兴发煤矿主张解除时间为2018年10月16日，根据《劳动法》第二十九条第一项，《劳动合同法》第四十二条第二项的规定，劳动者因工负伤被确认丧失或者部分丧失劳动能力的用人单位不得解除劳动合同，即劳动者在工伤期间是禁止用人单位解除劳动关系的，而在此特殊时期，解除劳动关系的主动权在于劳动者。本案中，在无证据证明双方已经合意解除劳动关系的情况下，被告通过解除劳动关系的意思表示到达原告，则双方劳动关系解除，本案中虽然被告于2020年5月提出案涉仲裁申请，但其自愿将双方解除劳动关系的时间追及至2020年4月13日，属于对其合法权利的自由处分，应予支持，故双方劳动关系解除时间为2020年4月13日，对于原告主张的解除时间，于法无据，不予支持。关于原告诉请问题。因原告未为被告缴纳工伤保险费，故依法应由原告承担被告伤残十级的相应工伤保险待遇。原告诉请问题实则对案涉仲裁裁决中的部分工伤保险待遇项目核算提出的异议，而对于原、被告均未提出异议的部分，本院予以确认，即一次性伤残补助金36891.75元、一次性工伤医疗补助金15810.75元、住院伙食补助费440元和鉴定费320元。对于双方有争议项，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条规定，本院核定如下：1、停工留薪期工资。参照《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第四条、《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》踝和足损伤项（S90-S95）中，S92.3和S92.4项，手术期和康复期最高合计150天，结合被告多处伤情，本院参照其最重伤处核算，此项计150天，则被告应享受的停工留薪期工资为26351.25元（5270.25元/月×5个月），原告部分合理主张，本院予以支持。2、一次性伤残就业补助金。参照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条的规定，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，十级伤残最高3个月，最低1个月。案涉仲裁裁决核算为3个月符合该规定，且原告主张计算1个月，未提出充分证据证实其主张合理性，本院不予支持。此项核算为15810.75元（5270.25元/月×3个月）。关于被告其余抗辩意见。本案属于劳动争议范畴，以仲裁前置程序为审理的先决程序。被告在收到案涉仲裁裁决中未在法定期限内提出异议，应视为其认可案涉仲裁裁决，故对其抗辩意见，不予采信。关于原告主张案涉仲裁裁决超裁的意见，本院予以采纳，作如上调整。对于原告主张的已预先支付5000元，因其未向本院提交证据证实，且被告不予认可，在庭后原告也未按照本院要求提出依据。故本院不予认定。综上，原告此次应向被告承担的伤残十级工伤保险待遇为一次性伤残补助金36891.75元、一次性工伤医疗补助金15810.75元、住院伙食补助费440元、鉴定费320元、停工留薪期工资26351.25元和一次性伤残就业补助金15810.75元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条及《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条之规定，判决如下：一、原告贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿与被告徐叙华的劳动关系自2020年4月13日解除；二、由原告贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿于本判决生效之日起十日内支付被告徐叙华伤残十级工伤保险待遇合计92624.5元；三、驳回原告贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿承担。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力。义务人逾期不履行义务，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审 判 员 吴启剑二〇二〇年十一月十三日法官助理 骆弟进书 记 员 阮榆淇