鹤壁市淇滨区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0611民初2733号原告：鹤壁投资集团有限公司，住所地鹤壁市淇滨区南海路帆旗大厦A座19楼。法定代表人：吴红英，该公司董事长。委托诉讼代理人：康保星，河南谦荣律师事务所律师。代理权限为变更、放弃诉讼请求，进行和解，代领法律文书。委托诉讼代理人：范婧雅，女，1990年5月27日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。代理权限为一般代理。被告：惠银东方（鹤壁）创业投资中心（有限合伙），住所地鹤壁市淇滨区九州路财政局8楼。执行事务合伙人：曹丹丹。委托诉讼代理人：马明，1993年1月17日出生，汉族，住河南省唐河县。代理权限为承认诉讼请求，进行和解，代领法律文书。委托诉讼代理人：李志浩，北京乾成（郑州）律师事务所律师。代理权限为承认诉讼请求，进行和解，代领法律文书。原告鹤壁投资集团有限公司（以下简称鹤壁投资公司）与被告惠银东方（鹤壁）创业投资中心（有限合伙）（以下简称惠银东方投资中心）退伙纠纷一案，本院于2020年9月2日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鹤壁投资公司委托诉讼代理人康保星、范婧雅，被告惠银东方投资中心委托诉讼代理人李志浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鹤壁投资公司向本院提出诉讼请求：判令被告惠银东方投资中心赔偿2011年4月25日至2014年5月20日期间的固定收益7480000元及利息（其中2019年10月31日之前的利息为1798600元；以7480000元为基数，按照银行同期贷款基准利率，自2019年11月1日计算至被告惠银东方投资中心实际支付之日）。事实和理由：2011年，鹤壁市人民政府引进了惠银东方（北京）投资管理有限公司，并出台《关于印发参股设立惠银东方（鹤壁）创业投资基金实施方案的通知》，由鹤壁市国有资产管理运营中心（以下简称鹤壁国资中心）代表市政府出资3000万元与各社会投资方共同于2011年4月25日发起设立被告惠银东方投资中心，并由惠银东方（北京）投资管理有限公司作为执行事务合伙人，独立管理被告惠银东方投资中心，负责日常运营及投资管理等工作。后，鹤壁国资中心与各社会投资方共同签订《有限合伙协议》，该协议定政府出资（鹤壁国资中心）采取“保本+固定回报”的方式参股创投企业，以最大限度控制政府资金的资产风险，在本合伙企业分配利润时市国有资产运营中心出资部分只按年固定回报8%获取固定收益，鹤壁国资中心参股资金优先清偿。2013年11月26日，鹤壁市经济开发投资有限公司（以下简称鹤壁经开公司）向被告惠银东方投资中心提出融资申请，鹤壁国资中心同意鹤壁经开公司向被告惠银东方投资中心申请长期无息借款3000万元，借款期限截至基金清算日。融资到位后，鹤壁国资中心同意放弃作为有限合伙人在原有限合伙协议中规定的所有收益。2014年5月20日，鹤壁经开公司、鹤壁国资中心与被告惠银东方投资中心签订《融资协议》，约定被告惠银东方投资中心向鹤壁经开公司提供3000万元借款，无利息费用，鹤壁国资中心在被告惠银东方投资中心3000万元出资份额不再享有原合伙协议中规定的所有收益，融资期限截止到被告惠银东方投资中心清算日。2018年9月，按照鹤壁市政府办公会议纪要要求，鹤壁国资中心即将注销，由我公司受让鹤壁国资中心在合伙企业的全部权利和义务，包括参加合伙人大会、合伙清算、处理善后事宜等。2018年10月19日，合伙企业组织召开2018年第一次合伙人大会，经全体合伙人一致同意，审议通过“同意鹤壁国资中心退伙后，由鹤壁投资公司继续享有和承继向合伙企业主张投资期间收益的权利”、“同意鹤壁国资中心退伙后，对退伙前合伙企业存续期间负债及或有负债均不再承担责任”、“鹤壁国资中心退伙后，对退伙前惠银东方投资中心存续期间负债及或有负债均不再承担责任”、“鹤壁经开公司在取得融资款项之前（即2011年4月25日-2014年5月20日）应获得的固定收益，由鹤壁投资公司承继鹤壁国资中心权利与惠银东方投资中心另行协商解决。”2018年11月14日，被告惠银东方投资中心完成工商变更登记。因原、被告双方协商2011年4月25日至2014年5月20日期间的固定收益未果，为此成讼。被告惠银东方投资中心辩称：2014年5月20日的《融资协议》名为借款，实为鹤壁市人民政府授权鹤壁国资中心退出合伙，并放弃合伙协议的所有权益。鹤壁国资中心、鹤壁经开公司及原告鹤壁投资公司人格混同，且均受鹤壁市人民政府领导，三公司对鹤壁市人民政府放弃有限合伙权益的意思表示是明知的。我公司系鹤壁市人民政府引进并主导的创业投资基金，在合伙期限未届满的情况下，鹤壁市人民政府退出合伙的违约行为对我公司影响较大，后主动放弃所有权益作为补偿撤出资金。综上，请求驳回原告鹤壁投资公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告鹤壁投资公司提交的关于印发参股设立惠银东方（鹤壁）创业投资基金实施方案的通知、《有限合伙协议》、《关于向惠银东方投资中心融资的申请》、《融资协议》、《市长办公室会议纪要》、《关于再次要求惠银东方（北京）投资管理有限公司尽快开展基金清算工作的函》、授权委托书、2018年9月26日申明、《惠银东方投资中心全体合伙人变更决定书暨2018年第一次合伙人会议决议》、《债务承担及债权债务抵销协议》各1份及《关于主张鹤壁市国有资产管理运营中心在惠银东方投资中心投资收益函》3份，来源形式合法，内容客观真实，且被告惠银东方投资中心对上述证据的真实性无异议，本院予以采信；《退伙协议》加盖有原、被告双方印章，系双方真实意思表示，本院亦予以采信；惠银创投基金应付固定收益计算表系其单方出具，本院不予采信。根据原、被告的诉辩意见及上述有效证据，本院确认本案事实如下：2011年4月25日，被告惠银东方投资中心成立，登记为有限合伙非公司私营企业。有限合伙人鹤壁国资中心、平顶山市昌茂纺织有限责任公司等与普通合伙人惠银东方（北京）投资顾问有限公司签订《有限合伙协议》，约定鹤壁国资中心出资额为3000万元，其中第十六条第四项约定：政府出资（鹤壁国资中心）采取“保本+固定回报”的方式参股创投企业，以最大限度控制政府资金的资产风险，在本合伙企业分配利润时鹤壁国资中心出资部分只按年固定回报8%获取固定收益，鹤壁国资中心心参股资金优先清偿。2013年11月26日，鹤壁经开公司向被告惠银东方投资中心提出融资申请，鹤壁国资中心同意鹤壁经开公司向被告惠银东方投资中心申请长期无息借款3000万元，借款期限截止到基金清算日。融资到位后，鹤壁国资中心同意放弃其作为有限合伙人在原有限合伙协议中规定的所有收益。2014年5月20日，鹤壁经开公司、鹤壁国资中心与被告惠银东方投资中心三方签订《融资协议》，约定被告惠银东方投资中心向鹤壁经开公司提供3000万元借款，无利息费用，鹤壁国资中心在被告惠银东方投资中心3000万元出资份额不再享有原合伙协议中规定的所有收益，融资期限截至被告惠银东方投资中心清算日。2018年9月26日，按照鹤壁市政府办公会议纪要，原告鹤壁投资公司受让鹤壁国资中心在合伙企业的全部权利和义务。2018年10月19日，被告惠银东方投资中心召开2018年第一次合伙人会议，经全体合伙人审议通过，同意延长合伙期限至2021年4月24日；同意鹤壁国资中心退伙，并对其合伙份额进行结算，结算后，合伙企业将退还鹤壁国资中心相应投资款；由鹤壁投资公司继续享有和承继向合伙企业主张投资期间收益的权利；同意市国有资产运营中心退伙后，对退伙前合伙企业存续期间负债及或有负债均不再承担责任。2018年10月19日，被告惠银东方投资中心（债权人）与鹤壁经开公司（债务人）、鹤壁国资中心（债务承担方）签订《债务承担及债权债务抵销协议》，主要内容为：一、各方一致确认，截至本协议签署日，债务人拖欠债权人3000万元。二、各方一致同意，债务人将上述债务转让予鹤壁国资中心承担，即由鹤壁国资中心承担债务人应向惠银东方投资中心支付3000万元的债务。三、根据惠银东方投资中心全体合伙人于2018年10月19日决议，鹤壁国资中心退出惠银东方投资中心,根据《惠银东方投资中心合伙协议》的约定，惠银东方投资中心将退还鹤壁国资中心3000万元投资。四、惠银东方投资中心与鹤壁国资中心决定将上述“二”、“三”条互负债权债务3000万元进行等额抵销。五、上述债务转移以及债权债务抵销后：1、债权人与债务人不再存在上述第一条的债权债务关系；2、债权人与债务承担方不再存在上述第二、三条所述的债权债务关系；3、鹤壁国资中心与鹤壁经开公司对于上述债务转移事宜另行结算。六、鹤壁国资中心退伙后，对退伙前惠银东方投资中心存续期间负债及或有负债均不再承担责任。七、鹤壁国资中心在取得融资款项之前（即2011年2月28日-2014年5月20日）应获得的固定收益，由鹤壁投资公司承继鹤壁国资中心权利与惠银东方投资中心另行协商解决。另查明：2019年，鹤壁市经济建设投资集团有限公司企业名称变更为原告鹤壁投资集团有限公司。本院认为：被告惠银东方投资中心系由鹤壁市国有资产运营中心等投资人共同成立的有限合伙企业，鹤壁市国有资产运营中心退出合伙后，由承继权利人即原告鹤壁投资公司主张投资期间的收益，本案属于合伙企业内部产生的退伙纠纷，本案案由应为退伙纠纷。本案中，《有限合伙协议》约定鹤壁市国有资产运营中心采取“保本+固定回报”的方式参股创投企业，在合伙企业分配利润时，鹤壁市国有资产运营中心出资部分只按年固定回报8%获取固定收益，且参股资金优先清偿。该约定并不违反法律法规强制性规定，系各投资方协商确定，应属有效。《债务承担及债权债务抵销协议》中对2011年2月28日至2014年5月20日鹤壁市国有资产运营中心应获得的固定收益虽没有明确约定计取办法，但也不能证明鹤壁市国有资产运营中心明确放弃。故该期间的收益仍应按照《有限合伙协议》约定计算收取。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，《有限合伙协议》约定鹤壁市国有资产中心收取固定收益的前提是分配利润时，但原告鹤壁投资公司未提交证据证明2011年2月28日至2014年5月20日期间被告惠银东方投资中心盈利情况，亦不能证明被告惠银东方公司在此期间分配了利润，故原告鹤壁投资公司应承担举证不能的后果，对其公司的诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国企业合伙法》第六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告鹤壁投资集团有限公司的诉讼请求。案件受理费76750元，由原告鹤壁投资集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省鹤壁市中级人民法院。审 判 长  周勇瑞审 判 员  李霞波人民陪审员  崔 莹二〇二〇年十一月二十三日书 记 员  李 超