青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2019）青01民初721号原告：青海临峰房地产开发有限公司，统一社会信用代码9163010071054831ON，住所地西宁市城中区新城大道141号3号楼141-99室。法定代表人：占财樟，董事长。委托诉讼代理人：占成洋。委托诉讼代理人：梁志刚，陕西观瀚律师事务所律师。被告：中太建设集团股份有限公司，统一社会信用代码91131000109261087Y，住所地河北省廊坊市广阳道20号。法定代表人：邓池良，总经理。被告：刘建明，公民身份号码×××，男，汉族，1962年10月21日出生，户籍所在地四川省大英县。委托诉讼代理人：李晶，青海正坤律师事务所律师。原告青海临峰房地产开发有限公司（以下简称临峰公司）与被告中太建设集团股份有限公司（以下简称中太公司）、刘建明建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月7日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年7月8日公开开庭进行了审理。原告临峰公司的委托诉讼代理人占成洋、梁志刚，刘建明委托诉讼代理人李晶到庭参加诉讼，被告中太公司经本院合法传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。临峰公司向本院提出诉讼请求：一、判令剩余400万元履约保证金原告依约扣除不予退还被告；二、被告向原告赔偿损失5516074.45元；三、被告向原告支付基础及主体工程不合格造成的返工、整改维修及重做施工资料所支付费用共计1261365元；四、被告限期向原告提供已付工程款建安发票；五、本案的诉讼费由被告承担。后原告将第一项诉讼请求予以撤回，增加一项诉讼请求为判令被告向原告支付提前付款造成的财务利息损失3831909.66元。事实和理由：一、原、被告于2013年12月20日签订《湟源县城关镇尕庄片区棚户区改造项目（香江国际城）工程施工协议》（以下简称施工协议）第十二条约定：为了确保合同的履行及工程顺利施工，被告应向原告支付保证金1500万元，实际陆续支付900万元再未支付；同时约定被告未能在约定时间内支付保证金的，已付保证金不予退还。第十三条：如被告违约，原告有权没收保证金。现原告已经退还保证金500万元，剩余400万元有权不予退还；二、被告不具备招投标资格在先，不配合工程验收在后，且施工工程存在较多质量问题导致无法验收，并在双方初步达成结算后仍强占工地现场，阻挠原告继续施工，已构成根本性违约，给原告造成了巨大的经济损失，被告应承担赔偿责任；《施工协议》约定“其中招投标手续由乙方（即被告）负责办理”，协议签订后，被告于2014年5月开始组织施工，由于被告诉讼案件不断，被法院列入“失信人员黑名单”，且长期拖欠农民工工资，社会影响恶劣，被青海省建设厅清理出青海省建筑市场，已完全丧失了参与投标的资格，被告于2014年10月停止施工。此后被告强霸工地阻挠原告更换施工主体，期间双方于2015年5月4日达成《关于香江国际城项目工程款决算的补充协议书》，双方同意对被告施工部分工程进行决算，并约定“乙方的保修责任、建安税费等其他所有后续事宜协商完毕后，甲方在20天内付清剩余工程款”。决算后被告就工程保修责任、建安税费、工程资料、工程验收、交接现场等不予履行，并再次组织人员通过闹事、上访等手段强索工程款，致使原告案涉项目被湟源县人民政府取消“棚改”项目资格，未享受到“棚改”补贴和政策优惠；在2016年6月底之前强占工地，致使案涉工程无法继续施工，给原告造成了重大经济损失，被告应承担相应赔偿责任；三、被告撤场时，同意配合青海聚友建筑工程有限责任公司（以下简称聚友公司）进行验收并提供验收所需的资料和检测报告等，并安排项目经理唐松林予以落实。原告于2016年6月29日对被告施工工程组织验收，湟源县工程质量监督站明确提出工程质量存在诸多问题，验收不合格，主体验收不合格情况下不得进行下道工序施工。此时被告就返工、整改等事宜与原告及聚友公司达成一致意见。由聚友公司对被告施工的工程进行返工、整改，更改、补充完善施工资料和各项检测报告，费用由被告承担。被告施工的基础及主体工程经聚友公司返工、整改完善后于2017年5月10日验收合格。共产生费用1261365元，故上述费用应由被告承担；四、根据原、被告签订的《关于香江国际城项目工程决算的补充协议书》第三条约定：被告的保修责任、建安税费等其他所有后续事宜协商履行完毕后，原告在20日内付清剩余工程款。故提供建安税务专用发票是合同约定的义务，也是原告支付工程款及退还保证金的前提条件。依据双方确认的数额，原告已经付清全部工程款，但被告至今仍未依约、依法向原告提供建安税务专用发票。依据最高人民法院《第八次全国法院民事商事审判工作纪要》第七部分关于建设工程施工合同纠纷案件的审理即34条规定：承包人不配合工程档案备案、开具发票等协作义务的，人民法院视违约情节，可以依据《合同法》第六十条、第一百零七条规定，判令承包人限期履行、赔偿损失等。故原告有权要求被告限期开具发票或按照总工程款3.86％税率扣留工程款或履约保证金自行开具发票。综上，被告的行为给原告造成巨大损失，为维护自己的合法权益，现依法起诉，请贵院依法查清事实，判如所请。中太建设集团股份有限公司庭前书面答辩称，1、中太公司从未与临峰公司签订合同，该公司不是合同相对人，刘建明为合同相对人且实际履行了合同，收了项目全部工程款，应由刘建明承担责任；2、临峰公司要求中太公司支付提前付款造成的利息损失没有依据。临峰公司没有证据证明其支付资金产生了利息损失，如果认为不应当提前支付工程款应当向法院提起诉讼，通过合法途径予以解决。即使临峰公司提前支付了工程款，也是以实际行动改变了合同中支付工程款的约定；3、临峰公司主张的损失5516074.45元没有依据。临峰公司在招投标之前，在没有履行完全部审批手续前就与刘建明签订了施工协议，主观上存在恶意，且欠付刘建明工程保证金拒不退还，无论是否有损失都应自行承担；4、临峰公司第三项诉求的1261365元青海省高级人民法院（2019）青民终202号民事判决书中已经进行了处理；5、对于临峰公司要求支付建安发票的诉讼请求，（2019）青民终202号民事判决书中已经将税金从工程款中扣除，临峰公司应当将其税金支付给项目中标单位，由项目中标单位开具。刘建明辩称，临峰公司起诉所依据的施工协议已经被生效的（2019）青民终202号民事判决确认为无效合同，其主张缺乏依据；生效判决已经确认了刘建明是案涉工程的实际施工人，双方在实际履行过程中对付款方式、保证金等均进行了改变，且多数款项是临峰公司直接代付的，包括材料款、人工工资、水电费等，对此双方在撤场结算时未进行约定，因此，无论是工程款还是应返还的保证金均不存在利息损失；临峰公司请求第二项即被告赔偿5516074.45元的诉求缺乏依据。临峰公司在未进行招投标的情况下签订了施工协议且收取了保证金，由此带来的后果应由其自行承担；临峰公司的第三项诉求即要求被告向原告支付基础及主体工程不合格造成的返工、整改维修及重做施工资料所支付费用共计1261365元，已经在（2019）青民终202号案件中被青海省高级人民法院驳回；就建安发票的问题也已经在（2019）青民终202号案件中予以处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人庭审陈述和经审查确认的证据，本院认定法律事实如下：2013年12月20日，刘建明以中太公司名义与临峰公司签订《湟源县城关镇及庄片区棚户区改造项目（香江国际城）工程施二协议》（以下简称《施工协议》），约定：临峰公司将湟源县城关镇尕庄片区棚户区改造项目工程承包给中太公司施工。主体完工后一个月内临峰公司支付60%之中的80%工程款，竣工验收后扣除3%的保修金，临峰公司在办理交房手续后一个月内付清剩余工程款。另约定由于中太公司原因导致不能按期竣工的，刘建明按合同总价的每日万分之五支付违约金。中太公司需支付临峰公司保证金1500万元，在签订合同三天内支付300万元，2014年2月支付800万元，2014年3月支付400万元。同时，合同亦对工程承包范围、开工及完工时间、工程款的结算依据、付款方式等进行了明确约定。合同落款甲方处盖有临峰公司公章及法定代表人占财樟印鉴，乙方中太公司处盖有中太公司公章及李文健印鉴，委托代理人处由刘建明签字。合同签订后，2014年2月25日，刘建明之妻李萍向临峰公司法定代表人占财樟中国农业银行账户转款200万元；2014年5月10日，李萍向临峰公司股东占成洋中国银行账户中存入300万元；2014年6月11日李萍向占成洋中国农业银行账户转款400万元，共计900万元，临峰公司认可该900万元为中太公司交纳的保证金。后刘建明以中太公司名义组织人员、物料进场施工，完成部分主体工程后，因双方产生纠纷协商解除合同，刘建明退场。2015年5月4日，刘建明以中太公司名义与临峰公司签订《关于香江国际城项目工程款决算的补充协议书》，约定双方共同委托有资质的第三方机构对工程造价鉴定，对于鉴定机构出具的决算结论，不得再持有异议。第三方鉴定机构出具工程决算结论，保修责任、建安税费等其他所有后续事宜协商完毕后，临峰公司在20天内付清剩余工程款。2015年6月15日，刘建明以中太公司名义与临峰公司就已完主体工程造价，共同委托青海裕程工程造价咨询有限公司进行结算。2015年12月7日，青海裕程工程造价咨询有限公司出具《建筑工程决（结）算书》，确认工程造价为36170989.71元。2017年5月25日，涉案工程通过竣工验收。另查明，原告刘建明与被告中太公司、临峰公司建设工程施工合同纠纷一案，2019年9月12日本院作出（2018）青01民初621号民事判决，判决：一：临峰公司退还刘建明工程保证金4550046.98元，并支付利息329816.10元；二、驳回刘建明的其他诉讼请求。临峰公司不服该判决提出上诉，2019年11月26日青海省高级人民法院作出（2019）青民终202号民事判决，判决：一、撤销西宁市中级人民法院（2018）青01民初621号民事判决第二项即驳回刘建明的其他诉讼请求；二、变更西宁市中级人民法院（2018）青01民初621号民事判决第一项为临峰公司退还刘建明工程保证金3495387.94元、并支付利息253367.74元；三、驳回刘建明的其他诉讼请求。本院认为，先前原告刘建明与被告中太公司、临峰公司建设工程施工合同纠纷一案中生效判决已确认涉案的施工协议无效，故原告依据该协议主张被告承担提前付款造成的财务利息损失及违约损失无合同依据，且双方在刘建明退场时达成的决算补充协议中均未提及该方面的相关损失，故原告的此项诉讼请求不能成立。原告主张的返工、整改、维修及重做资料费1261365元及提供建安发票的诉求，青海省高级人民法院（2019）青民终202号生效民事判决中已进行了处理，故原告的该两项诉讼请求亦不能成立。综上，原告主张的诉讼请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条、第一百四十二条规定，判决如下：驳回青海临峰房地产开发有限公司的诉讼请求。青海临峰房地产开发有限公司已预交案件受理费86465元，按75452.92元收取，由青海临峰房地产开发有限公司负担,余款11012.08元退还青海临峰房地产开发有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。审判长 李宏宁审判员 王 鹏人民陪审员 华 虹二○二○年十一月二十三日书记员 王**盛附：法律条文。《中华人民共和国合同法》第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。