贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔05民终6914号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司，住所地：贵州省毕节市七星关区开行路东升华庭**房屋。负责人：王峰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘柳，贵州黔翰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈浩，男，1995年10月11日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。委托诉讼代理人：林洪民，贵州山一（绥阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：万刚，男，1983年9月11日出生，汉族，住金沙县。委托诉讼代理人：徐静、王涛，贵州名城（金沙）律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司因与被上诉人陈浩、万刚机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2020）黔0523民初2349号民事判决，向本院上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者依法改判，一、二审案件受理费由被上诉人负担。主要的事实和理由是：一、无论从证据上，还是一审法院均查明上诉人已经就免责条款履行了告知义务。应当适用保险法司法解释二第十条。二、本案驾驶员肇事逃逸，为法律所禁止的行为，保险人对该免责事由作出提示后，该免责条款有效。被上诉人陈浩答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，不存在上诉人所说的证据不当，请求驳回上诉人的上诉请求。被上诉人万刚答辩称，上诉人的上诉理由不成立，上诉人就商业险免责事由并未向被上诉人万刚进行过提示说明，也未收到保险公司向其移交的免责事项说明，保险公司未尽到提示义务。上诉人陈述万刚系肇事逃逸无事实法律依据，交通事故仅是证明万刚是弃车逃逸而非肇事逃逸，弃车逃逸与肇事逃逸有一定区别，综上，一审认定事实清楚，请求二审法院维持原判。一审原告陈浩向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿原告因交通事故损伤的各项损失共计172905.49元；二、本案诉讼费由被告承担。一审法院经审理查明，2019年5月29日，被告万刚驾驶贵X**号小轿车由金沙县鼓场街道黄泥堡方向沿长江大道往金沙县五龙街道鼓楼社区方向行驶，于当日23时42分行驶至长江大道安监局路口路段时，将横过人行横道斑马线的行人陈浩、李洪撞倒在地，造成陈浩、李洪受伤及贵X**号小轿车受损的交通事故，事故发生后贵X**号小轿车驾驶员万刚弃车逃逸事故现场。原告在金沙县人民医院医治后于5月30日被送至遵义医学院附属医院住院医治，后又被转至贵州省遵义荣誉军人康复医院治疗，于2019年6月24日出院，共计住院25天，伤情诊断为：1、颅脑外伤：1.1双侧额颞叶脑挫裂伤并左侧额叶血肿形成，1.2左侧小脑半球脑挫裂伤，1.3枕骨骨折，1.4左侧枕部头皮血肿；2、寰椎骨折；3、寰枢关节半脱位；4、右颌面部皮肤挫擦伤；5、右肘关节皮肤裂伤；6、右手食指皮肤裂伤；7、双肺肺炎；8、低纤维蛋白原血症。2019年6月26日，金沙县公安局交通警察大队作出522424120190000109号道路交通事故认定书，认定万刚承担此次事故的全部责任，陈浩、李洪无责任。2020年3月9日遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心接受委托后出具遵医司鉴（2020）临鉴字第0209号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、陈浩2019年5月30日所受颅脑损伤后遗脑软化灶形成，伴有神经系统症状评定为十级伤残；2、陈浩2019年5月30日所受损伤，误工期评定为90－180日，护理期评定为45－60日，营养期评定为45－60日；3、陈浩目前面部瘢痕遗留需后续治疗费用6600元－7600元，花费鉴定费1900元。贵X**号小轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司投保了交强险和商业机动车第三者责任保险，商业第三者责任保险的保险金额为1000000元，商业第三者责任保险不计免赔，事故发生在保险期内。事故发生后，被告万刚已支付原告31500元，被告保险公司已支付原告10000元，合计41500元。一审法院认为，被告万刚驾车行驶发生交通事故，造成原告陈浩受伤致残，经交警认定万刚在交通肇事中负全部责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定，被告万刚应承担侵权赔偿责任，赔偿原告因受伤造成的各项损失。关于本案保险的赔偿问题，万刚驾驶的贵X**号小轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，故原告的损失首先应由保险公司根据“不分责、不分项”的原则在交强险限额122000元范围内对原告的损失进行赔偿。关于商业第三者责任险是否应当赔偿原告的损失，保险公司主张发生交通事故后，贵X**号小轿车驾驶员万刚弃车逃离了事故现场，故按照保险条款的约定保险公司免除赔偿责任。贵X**号小轿车投保的商业第三者保险条款中有驾驶员遗弃被保险机动车离开事故现场保险人不负责赔偿的规定，《中华人民共和国保险法》第十七条规定“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”，本案中保险公司未证明自己向原告就保险条款中的免责条款作出过足以引起投保人注意的提示或者明确说明，故本案中第三者责任商业保险条款中的免责条款（即保险条款第二十四条中的相关内容）对投保人不产生效力，被告保险公司引用保险条款中以驾驶员驾车驶离现场为由不予赔偿的理由不符合保险法的规定，一审法院不予支持。由于商业第三者责任险中有不计免赔的约定，故被告保险公司应在商业险保险限额内对交强险不足赔偿原告损失的部份进行赔偿。原告的各项损失为：1、医疗费：根据原告提供的票据据实核算为46260.66元。2、误工费：根据原告陈浩的单位出具的收入证明以及原告在庭审中陈述的其实际到手的月工资为7000元左右，一审法院决定按月收入7000元计算原告的误工损失，日收入为233.33元，误工期经鉴定为90－180日，取中间数为135天，原告在受伤期间的误工费为233.33×135=31499.55元。3、护理费：2018年贵州省居民服务业职工平均工资为43654元，日工资为119.6元，护理期经鉴定为45－60日，取中间数为52.5天，护理费为119.6×52.5=6279元。4、住院伙食补助费：参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，贵州省国家机关一般工作人员省内出差的伙食补助标准为100元/天，100×25=2500元。5、营养费，按30元/天计算，营养期经鉴定为45－60日，取中间数为52.5天，营养费为30×52.5=1575元。6、残疾赔偿金：2019年贵州省城镇居民人均可支配收入为34404元，34404元/年×20年×10%=68808元；7、鉴定费：1900元；8、后续鉴定费经鉴定为6600－7600元，取中间数为7100元。9、精神损失费：根据本案实际情况确定为5000元。以上各项损失金额合计为170922.21元，应由被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司在交强险和商业第三者责任险的保险限额内予以赔偿。对于原告要求赔偿的交通费、住宿费，由于原告未提供相关票据予以证明，依照法律规定不能得到一审法院的支持。由于事故发生后，被告万刚已支付原告31500元，被告保险公司已支付原告10000元，合计41500元，故被告保险公司赔偿给原告的金额应扣除这41500元，保险公司应赔偿给原告的金额为170922.21元－41500元=129422.21元，为了减少当事人的诉累，对于万刚支付给原告的31500元应由被告保险公司直接支付给万刚。为此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告陈浩各项损失人民币129422.21元；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效之日起十五日内支付万刚人民币31500元；三、驳回原告陈浩的其他诉讼请求。案件受理费人民币1880元（已减半收取），由被告万刚承担。二审中，万刚新提交的证据有：交强险以及商业险的保单。证明：万刚2020年1月18日仍向上诉人购买保险的事实。上诉人质证认为，真实性无意见，我公司已经尽到提示义务，既然被上诉人认为该告知不是在相应的保单所签署，该举证责任在于万刚，而且该证据与本案无关。被上诉人林洪民质证认为无意见。就前述证据，证据真实，与待证事项相关联，本院予以确认。一审认定的事实，本院二审不予确认。本院认为，案涉驾驶员万刚弃车逃逸现场的事实证据充分，万刚弃车逃逸现场的行为为法律所禁止。保险公司主张相应的免责条款生效，前提必须是保险公司在投保人投保时将保险条款交与投保人，并就该免责条款至少尽到提示义务，但从本案现有证据看，保险公司的证据不能证明其在投保人投保时提供了保险条款并对该免责条款尽到了提示义务，上诉人最为核心的投保单、投保人声明，没有日期，不能证明是发生在保险合同签订时，据此，前述免责条款不发生效力。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3760元由上诉人自行负担。本判决为终审判决。审判长  黄世军审判员  徐 洪审判员  刘光全二〇二〇年十一月二十四日书记员  郑勤文