天津市和平区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0101民初1148号原告：史素萍，女，1974年4月4日出生，汉族，住山西省太原市万柏林区。委托诉讼代理人：蔡放，山西唐明律师事务所律师。被告：中国能源建设集团天津电力建设有限公司，住所地天津市河**七纬路**。法定代表人：付修军，执行董事。委托诉讼代理人：王飞。委托诉讼代理人：刘会云，天津华盛理律师事务所律师。原告史素萍与被告中国能源建设集团天津电力建设有限公司（以下简称天津电力公司）劳动争议一案，本院于2020年4月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。各方当事人及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。史素萍向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金158108元；2.判令被告向原告支付护照办理费320元；3.判令被告向原告支付2018年防暑降温费672元、2017年至2018冬季采暖补贴840元；4.判令被告向原告支付2017年和2018年未休年休假工资13920元、探亲假工资13456元；5.判令被告向原告支付病假工资32294.4元（2017年和2018年）；6.判令被告退还原告2017年11月至2018年12月多收取的社会保险费12715.44元；7.本案诉讼费由被告承担。案件审理过程中，原告申请撤销第二项诉讼请求不再主张。事实和理由：原告自中国能源建设集团山西省电力建设二公司分流至被告处，2017年11月1日，双方签订了无固定期限劳动合同，工作地点待定。被告未按照劳动合同约定及承诺提供劳动岗位，更未及时全面履行义务。直到被告于同年11月21日打印了一份《中国能源建设集团山西省电力建设二公司调入人员离岗休假协议书》（以下简称“协议”），要求原告签字，原告认为该协议强势剥夺原告权利，不合规也不合法，是一份并不完全有效的协议。原告当时因分流改革中的一些无奈和被告的逼迫在协议书上签字。2017年12月6日，原告又到被告处要求销假上班或者请探亲假年休假，并就年休假、探亲假、事病假工资、请假休假及工作岗位的事宜提出细谈。被告表示等人事档案等关系移交办理完毕后再仔细核定，一定同工同酬。原告后即汇款到被告指定账户用于缴纳原告个人应缴纳的五险一金中的相应费用。2018年10月原告三次电话询问被告到假期满后公司关于原告要去的部门和岗位如何安排，被告未予回复。2018年10月底11月初，原告曾到被告处请假，但被告保安拦阻未能进门。原告已向被告请假，但被告刻意隐瞒原告已续假的事实。原告以打电话、发短信、发微信的方式，询问被告人资部长谢忠良，主管王明元。并在2018年12月24日至28日到被告了解情况，并强烈要求复工，但被告一直互相推诿，不予安排，只催原告交钱办理辞职和离职手续。12月28日王明元主管再次告知原告，被告于2018年12月4日在《中国劳动保障报》已对此事作公告。原告申请仲裁，天津市仲裁委对本案事实认定不清、适用法律错误。仲裁委关于被告对原告按照法定程序送达和公告后仍未复工的事实认定不清：因为原被告双方在劳动合同上第一页有明确写明原告的家庭住址（现住址）和电话，但被告完全没有按合同约定地址向原告送达任何通知文书，也没有电话联系原告，就以旷工为由单方面解除与原告的劳动合同，并登报公告。被告违反了《中国能源建设集团有限公司“僵尸企业”处置和特困企业专项治理实施方案》中关于过失性辞退处分的解除劳动合同的程序。被告未对原告下达返岗通知并批评教育。被告刻意隐瞒了原告已于2018年12月24至28日到单位要求复工的事实。原告要求的防暑降温费、冬季采暖补贴依据见山西电建二公司职工接收安置方案（中国能建天津电力建设有限公司）公布；年休假、探亲假、病假等相关工资，自有国家和地方法律相关规定，并不归属于被告给职工发放的薪酬福利。关于社会保险费用，被告未完全履行协议，被告实际未给原告完全缴纳2017年11月和12月的社保费共4666元。原告是此社保费用的所有支出者。但损失不止包括因未缴纳社会保险，导致不能正常享受待遇。在被告与原告劳动关系存续期间，被告要求由原告代为承担的被告的法定的应缴纳的社会保险费12715.44元，理应退回。天津市仲裁委对此不予处理，于法无据。综上，原告认为被告故意违反程序单方非法解除与原告的劳动合同，给原告造成严重损害，故请求贵院依法查清事实，支持原告的诉讼请求。天津电力公司辩称，不同意原告的全部诉讼请求，请求予以驳回。1.原、被告签订的离岗休假协议书系双方真实意思表示，未违反法律规定，合法有效。根据该协议，2017年11月1日至2018年10月30日期间，原、被告双方关于劳动合同互负的权利义务暂时停止履行，在此期间被告不存在向原告支付防暑降温费、采暖补贴、年休假工资、探亲假工资、病假工资等义务，原告向被告支付社会保险费用，实际履行该协议约定义务也证明了原告认可上述协议约定内容，故请求驳回原告第二项至第五项诉讼请求。2.被告依据自身规章制度及劳动合同法相关规定，对原告旷工行为做出的解除劳动合同的决定程序合法正确，原告主张违法解除劳动合同赔偿金无事实和法律依据。3.原告关于被告退回社会保险费用的主张不属于人民法院受理劳动争议纠纷的受案范围。综上原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求依法全部驳回。本院经审理认定事实如下：2017年9月，原告自中国能源建设集团山西省电力建设二公司分流至被告处，双方于2017年11月1日签订无固定期限劳动合同，自2017年11月1日起。在双方约定事项第一条约定，被告规章制度，包括《员工考勤及休假管理规定》《劳动合同管理规定》《员工违规违纪处罚实施办法》等是劳动合同的一部分，已通过公司“蓝巢在线”公示的手段告知原告，原告承认已认真学习并遵守有关制度，没有异议。第四条约定，原告保证在各种书面材料中向被告提供的家庭地址、联系电话、邮箱等个人信息如出现变化应在一周内书面通知被告变更，如填写有误或者变化后未及时通知被告，由此导致邮寄的相关通知文件退信、退件，则视为原告已送达。后，原、被告于2017年11月21日签订中国能源建设集团山西省电力建设二公司调入人员离岗休假协议书，该协议明确约定：“史素萍自愿调入中国能源建设集团天津电力建设有限公司（以下简称“公司”），但因个人原因无法在报到后及时上岗，经本人要求，集团和公司研究，同意在2017年11月1日至2018年10月31日期间休事（病）假。在休事（病）假期间，公司不发放任何薪酬福利，发生的“五险一金”费用（包括个人和企业部分）由公司按天津市最低社保基数代为缴纳，由此产生的费用在本人签订此协议后，先行支付六个月的“五险一金”费用，之后每隔六个月支付后续六个月的“五险一金”费用，直至休假期满。每次支付时间为每六个月的前一周。逾期未交或休假期满后未上岗的，公司有权停缴其“五险一金”，并按旷工进行处理。员工本人签字后，视同已知悉本协议全部内容，由此产生的一切责任自行负担。”被告于2018年7月18日、9月25日按照原告身份证地址以及劳动合同登记的联系电话邮寄告知书催告原告补缴社保费用，均退回。原告在2018年10月31日后未到岗上班，其主张已经向被告申请病假，被告不予认可，原告未举证证明其按公司规定履行了续假手续。被告于2018年11月18日按原告身份证地址通过顺丰速运邮寄旷工劝告通知书，经11月21日与11月24日两次送达均以无法接通为由送达失败，退回被告。2018年12月19日，被告作出关于给予原告过失性辞退处分的决定，以原告休假期满后未按要求报到，截止11月23日旷工超过7日严重违反公司劳动纪律为由，给予原告过失性辞退处分，自2018年11月28日起，解除与原告的劳动合同。被告登报公告。被告解除劳动合同的依据为《劳动合同管理规定》（2017第一版）5.3.4.2款规定：“连续旷工7天，或年内累计旷工15天及以上的，为严重违反公司规章制度，公司可以依照《劳动合同法》第39条规定，与员工解除劳动合同”。原告向天津市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年2月10日出具津劳人仲裁字[2020]第50号裁决书，驳回原告全部仲裁请求。原告不服，向天津市河东区人民法院起诉，天津市河东区人民法院于2019年4月10日出具（2020）津0102民初1326号民事裁定书，将本案移送本院处理。本院认为，原被告双方签订的离休岗休假协议明确约定，休假期满后未上岗的，按旷工进行处理。原告在离岗休假期限届满后未办理续假手续并上岗，被告依据《劳动合同管理规定》（2017第一版）5.3.4.2款规定：“连续旷工7天，或年内累计旷工15天及以上的，为严重违反公司规章制度，公司可以依照《劳动合同法》第39条规定，与员工解除劳动合同”之规定，以原告连续旷工七日为由作出关于给予史素萍过失性辞退处分的决定并解除劳动合同有合法依据和正当理由。因此，原告请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金158108元的诉讼请求，本院不予支持。关于原告请求判令被告支付原告防暑降温费、冬季采暖补贴、未休年休假工资，原、被告双方于2017年11月21日签订的离岗休假协议书明确约定2017年11月1日至2018年10月31日期间休事（病）假。在休事（病）假期间，公司不发放任何薪酬福利。该约定系双方自愿签订，合法有效。故，原告该项诉请无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告请求被告支付探亲假及病假工资，原告未提供证据证明其向被告申请探亲假及病假，被告亦不予认可，原告应承担举证不能的不利后果。故，对原告该诉请，本院不予支持。关于原告请求判令被告退还2017年11月至2018年12月多收取的社会保险费12715.44元，原告未能举证证明要求被告退还的合理依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告史素萍全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告史素萍负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  张曾霞二〇二〇年十一月十八日书记员  刘丹旎附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；……《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。