天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0116民初24002号原告：孙洁，男，1971年1月11日出生，住天津市河北区。被告：天津名门防火建材实业有限公司，住所地天津经济技术开发区渤海路10号，统一社会信用代码91120116600588477A。法定代表人：朱科科，总经理。委托诉讼代理人：刘学勤，天津惠华律师事务所律师。原告孙洁与被告天津名门防火建材实业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月28日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月9日、2020年11月9日公开开庭进行了审理。原告孙洁、被告天津名门防火建材实业有限公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙洁向本院提出诉讼请求：1．请求人民法院依法判决被告支付原告2018年3月至2020年3月期间的工资和业务提成总计￥211,568元整。（注：工资部分107,500元，提成部分￥104,068元）；2．全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年3月原告与天津名门防火建材实业有限公司签订劳动协议书，协议书明确了原告的工作内容和工资收入组成。工作内容：1．公司产品3C认证工作；2．项目应收账款回收工作；3．公司安排的其他工作。收入包括月固定工资5,000元和每个项目回款提成，提成比例2%--10%。2018年3月1日开始工作至2020年3月总计工作了25个月。2018年天津名门防火建材实业有限公司支付过￥17,500元工资，累计欠薪5,000×25-17,500=107,500元。原告的实际工作均为外勤，协议约定不做考勤记录。工作安排都是和郑兆龙（公司实际控制人）微信电话沟通。需与公司协调时与樊少丽（公司财务）微信电话沟通。有工作文件、快递签收记录，与郑兆龙樊少丽的微信记录、项目结算时与甲方工作人员微信记录作为依据，证明原告的工作事实和时间。（注：2020年3月份天津名门公司的债权人通过法院执行走项目款）2018年期间原告按照郑兆龙要求给象山龙翔消防器材有限公司（郑兆龙象山的工厂）完成防火卷帘烧检工作。2018年至2019年期间相继完成了鸿儒新园二期项目、香河富力V01项目、香河富力V02项目、天津津南新城、济南中海项目、天津天安数码城一期等项目的结算工作。结算文件均已陆续上交给公司。项目结算工作是公司回款及法院执行债权的前提工作，只有与项目建设方明确了结算金额这样公司或者法院追款才有可靠依据。结算回款的工作中与建设方核对工程量、结算书的走流程签字占据了90%的工作量而回款又涉及公司能否开票（因公司拖欠税款长期不能开票）有没有债权人查封，或者郑兆龙（公司实际控制人）自己找甲方回款故意隐瞒等因素影响。原告要求不能以账款回到公司账户作为给原告核算提成的唯一指标。并且天津名门防火建材实业有限公司在2018年11月份公司最后一个能使用的对公账户也被永清法院查封，至此公司已无对公账户可用。天津名门防火建材实业有限公司有很多债务纠纷，其中天津市南开法院做出的（2015）南民初字第0197号陈丽莎债权转让合同纠纷案和永清县人民法院做出的（2018）冀1023民初2952号韩村利超保温材料厂合同纠纷案名门安排我去处理这些事情，并且公司和员工都有责任依法配合法院履行法院做出的判决和裁定，在2019期间本人配合南开法院和永清县法院顺利执行了天津津南新城项目结算款给天津南开法院，济南中海项目和天津天安数码项目的结算款执行给永清县法院。完成了公司安排的工作，并且追回了欠款并用于偿还公司债务。津南新城被执行金额为284,859.75元，济南中海执行金额76,230元，天津天安数码城项目执行金额为313,033元。因此这三个被法院执行的项目款应该给原告核算提成。因项目结算过程中程序相当复杂且配合法院执行也牵扯很多精力，因此要求提成比例为上限10%，分别计￥28,485.98元、￥7,623元、￥31,303元。鸿儒新园二期（结算金额885,543元，应收款219,784.76元）已被津南法院查封可能已经被执行完毕，香河富力VO1（结算金额1,433,600元，应收款145,040元）香河富力V02（结算金额2,076,102.04元，应收款246,102元）两个项目可能也被法院查封或名门已回款但不通知本人，故意隐瞒回款事实。因此原告要求公司给本人核算这三个项目的提成，提成比例本人要求按照6%计算，分别计￥13,187元、￥14,766.12元、￥8,702元。业务回款提成总计￥104,068元。原告多次催要工资和提成无果，原告特书具此状诉至贵院，望依法判如原告所请。被告天津名门防火建材实业有限公司辩称，关于原告所主张的工资，被告认为双方并不是劳动关系，而是劳务关系。双方是在2018年7月26日签订了协议书，这个协议的性质就是劳务协议，原告实际是从2018年3月开始提供劳务，一直到2018年7月底，提供了5个月的劳务，应当支付25,000元的劳务费用，已经实际支付了17,500元，还差7,500元，这个7,500元，被告愿意支付。关于业务提成，被告不同意支付。理由是，原告拿着8个项目，其中有一部分项目的业务提成已经支付给原告了，有一些项目的款项因为没有到公司账户所以没有办法给原告提成。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告原为被告公司总经理职务。2018年7月26日，双方签订《协议书》：原告由于个人原因不再担任被告公司总经理职务。截至2018年2月6日其所有工资、车补、油费及其他所有报销均已结清，自2018年3月1日起按外包工工资结算，每月5,000元（其中包括五险），公司不再为其另行交纳五险。其中，双方在协议第2项约定：“项目回款：负责公司部分应收账款回收工作，包括工程量核对、结算书申请及回款等相关工作。需要公司协助时提前通知。回款提成按2%～10%不等（提成包含所有收款费用：车补、油费、高速费及差旅费等），货款到账按提成比例现金支付（具体提成比例按项目回款的难易程度由董事长郑兆龙决定），项目如需要支付好处费应提前通知公司做好安排”。在执行协议过程中，原告认为被告没有按协议约定支付工资及业务提成，原告于2020年4月15日向天津经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付2018年3月至2020年3月所欠的工资106,000元和业务提成106,114元。2020年8月18日，仲裁委员会作出津滨劳人仲定字［2020］第40138号《决定书》：“因超过45天未作出裁决，申请人为向人民法院提起诉讼，自愿向本委提出案件终止审理申请，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条之规定，决定终止”。后原告向本院提起诉讼。审理中，被告对双方约定的每月工资5,000元的事实予以确认，原告亦认可被告给付了17,500元的事实。被告同意支付自2018年3月起5个月的工资差额7,500元。本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案原告主张被告拖欠其工资，被告虽认可《协议书》中关于工资数额约定的真实性，但否认原告为被告工作25个月，原告对此也未能提供充分证据证实其为被告工作了25个月，故原告主张25个月工资的请求，证据不足，本院不予支持。审理中，被告认可原告为其工作5个月，除被告向原告支付的17,500元外，同意将尚欠的7,500元给付原告，本院予以照准。对于原告主张的项目回款提成问题，因原告所主张的各项目结算文件原件均由原告持有，至今未移交给被告。另外，对于原告主张的项目提成比例亦是原告个人确定，这与《协议书》中“具体提成比例按项目回款的难易程度由董事长郑兆龙决定”不符，原告的该项主张证据不足，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告天津名门防火建材实业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告孙洁支付拖欠的2018年3月至2018年7月工资差额7,500元；二、驳回原告孙洁其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元（原告已交纳），由被告天津名门防火建材实业有限公司负担（于本判决发生法律效力之日起十日内由被告直接给付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审判员  李焕庭二〇二〇年十一月二十三日书记员  曹康旎