湖南省桂阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1021民初1563号原告：曹某红，女，1961年9月19日生，汉族，住湖南省郴州市苏仙区。委托诉讼代理人：谢新彪，湖南宏法律师事务所律师，特别授权。被告：姚某根，男，1968年7月21日生，汉族，住湖南省桂阳县。委托诉讼代理人：吴健弘，浙江正允律师事务所律师，特别授权。原告曹某红与被告姚某根合同纠纷一案，本院于2020年5月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曹某红的委托诉讼代理人谢新彪，被告姚某根的委托诉讼代理人吴健弘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹某红向本院提出诉讼请求：一、判决被告立即向原告支付转让款600万元，以及迟延支付违约金69.4万元（两项共计669.4万元）；二、判决被告自2018年12月13日起就上述未付的600万元转让款中的200万元按每日1‰的标准向原告支付违约金，一直付至该笔200万元转让款清偿日止；三、判决被告自2018年12月31日起就上述未付的600万元转让款中的200万元按每日1‰的标准向原告支付违约金，一直付至该笔200万元转让款清偿日止；四、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2007年4月18日，原告与桂阳县殡仪馆、桂阳县民政局签订了《桂阳县殡仪馆公墓建设及经营管理合同书》。该合同书约定因桂阳殡仪馆迁址，由原告和桂阳县殡仪馆共同投资建设桂阳县新的殡仪馆公墓-现“延福陵园”计划总投资2000万元，其中应由原告投资90%合1800万元，桂阳县殡仪馆投资10%合200万元。但在实际投资建设过程中，2千万元的建设资金全部由原告出资。几年后桂阳县殡仪馆建成并投入使用。2016年12月23日，原、被告以及桂阳县殡仪馆、桂阳县民政局签订了《协议书》，约定原告将自己投资延福陵园部分股份转让给被告。当天，原、被告签订《补充协议》，对《协议书》的内容进行了补充约定，包括转让股份的数额、支付期限、违约责任等。同日，原、被告互相向对方作出书面承诺“若后续的400万元（2017年12月30日及2018年12月30日应付的共计400万元）没有按照合同支付，曹某红有权自主经营桂阳县延福陵园至收足400万元为止。若因黄连稠应诉造成姚某根的影响必须由曹某红处理好，否则延迟付款直至处理完就付款”。前述协议签订后，被告依约支付了第一、二期共600万元，余下的各期共600万元未支付。未支付的600万元中，原告暂要求被告就2017年12月30日前应支付200万元，按合同约定至2018年12月13日已产生违约金69.4万元，后续违约金计至清偿日止。被告未予以支付已到期的两笔转让款已构成根本违约，原告要求被告支付2018年12月30日前应支付的200万元，逾期未支付按照合同约定的每日1‰计算违约金至清偿日止。被告姚某根辩称：一、原、被告双方于2016年12月23日签订了协议书、补充协议、声明和保证、双方承诺书后按照双方约定，原告拖欠殡仪馆员工工资，2018年2月7日由被告代原告发放员工工资38376元；二、原告未能按照约定履行，原、被告双方明确约定过支付期限，支付条件。目前，原告方未完成所约定事项，尚未达到支付条件，未办理土地证和黄连稠发生诉讼纠纷，进而影响到被告，被告根据约定，在未到支付条件时，不支付款项，被告已经代原告向叶雪平支付了497120元；三、原告与案外人黄连稠有民事纠纷案件未解决，该案件影响到原、被告本案的处理，原告存在违约行为，被告保留诉讼的权利，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2007年4月18日，桂阳县民政局（甲方），曹某红、黄连稠、李小梅（乙方），现桂阳县殡仪馆工作人员（丙方）签订《桂阳县殡仪馆公墓建设及经营管理合同书》，约定：殡仪馆及公墓山属甲方隶属的社会公益事业…甲方将殡仪馆、公墓山交由乙方独家投资建设和经营，经营合同期限40年…投资总额2千万，乙方出资90%，丙方出资10%。2016年12月23日，原告（甲方）、被告（乙方）、桂阳县殡仪馆（丙方）签订《协议书》，约定：2007年4月18日《桂阳县殡仪馆公墓建设及经营管理合同书》中甲方实际投资2千万，占总投资额的100%；甲方负责办理延福陵园项下的建设用地规划许可证、土地使用权证及公墓经营许可证；协议签订之前延福陵园项下在编人员的工资及奖金、债权债务由甲方承担，之后的甲乙共同承担。曹某红、姚某根、桂阳县殡仪馆在《协议书》尾部签字捺印。当天，三方就《协议书》签订了《补充协议》，约定：甲方自愿将其在《桂阳县殡仪馆公墓建设及经营管理合同书》及四方协议项下实际享有的投资的97%以及相应的权利义务按1200万元的价格转让给乙方，甲方享有3%的投资额，乙方享有97%的投资额；乙方于2016年12月24日支付1200万元转让款中100万元预付款，四方协议签订后2个工作日内付500万元，甲方办妥延福陵园项下的土地使用权证并交付给乙方后2个工作日内乙方向甲方转让价款20万元（含甲方所欠叶雪平的全额货款），2017年12月30日前支付200万元，2018年12月30日前付清余下200万元；如甲方未能在2017年12月30日前办妥延福陵园项下的土地使用权证的则转让款相应向后延期支付；本协议签订后15日内若四方协议未签订，则甲方2日内返还已收取乙方的100万元预付款，如甲方未返还则按照100万元的基数、日利率千分之一计付利息；甲方确保其经营期间的债权债务全部清偿到位且不得因此影响乙方的为主经营，如因甲方债务争议给乙方造成损失，甲方应予赔偿；如甲方未在该约定期限内支付转让价款的，则从逾期之日起向甲方支付未付转让价款总额每日千分之一的违约金。同日，原告向被告出具“声明和保证”，书面保证：曹某红已退还黄连稠股份本金；将97%股份转让给姚某根一事已通知黄连稠；原投资方内部发生争议均由我处理，如给受让人造成损失由我承担赔偿责任；转让协议签订后出现的债务问题由我处理并担责；签订投资转让协议和补充协议后，按转让协议约定由我原投资方负责为受让人办理项目土地使用权证并无偿协助受让方办理注册企业法人或有限责任公司的相关手续。双方当事人互为书面承诺“如后续400万元没有按合同支付，曹某红有权自主经营桂阳县延福陵园至收满400万元为止；如因为黄连稠因素造成姚某根的影响必须由曹某红处理好，否则延迟付款直到处理完就付款”。合同签订后，被告支付了原告600万元转让款；2018年2月7日，被告代原告支付原告欠付职工工资38376元；2019年1月14日，被告代原告支付欠付易伟的货款46400元；2019年2月26日代原告支付案外人叶雪平货款及诉讼费共计501569.1元；2019年11月21日，被告应原告要求转账10万元至案外人周金林账户。截止原告诉至本院，双方当事人签订的《补充协议书》中约定的土地使用权证仍未办理，被告也未再支付原告其余款项。另根据（2017）湘1021民初753号民事判决书查明：案外人黄连稠出资额为80万元，另得到政府补助项目资金240万元，桂阳县殡仪馆未出资，其余经费由原告曹某红出资…关于黄连稠的出资是否占合伙份额，黄连稠明确不对出资额评估鉴定，缺乏证据证明其主张，故判决驳回黄连稠要求确认其在建设及经营管理桂阳县延福陵园项目中占40%股份的诉讼请求。该判决经湖南省郴州市中级人民法院（2017）湘10民终2612号民事判决书、湖南省高级人民法院（2019）湘民再542号民事判决书予以维持。本院认为，本案系合同纠纷。原告将其建设及经营管理的桂阳县延福陵园项目中的出资份额转让给被告，双方就原告出资份额作价、支付时间、支付条件等进行约定，均系双方当事人真实的意思表示，双方当事人应按照协议的约定履行义务。原、被告双方签订的《协议书》、《补充协议书》中一致确认原告出资2000万元，该出资额作价1200万元转让给被告，1200万元款项分四次转让，分别为“1.2016年12月24日支付预付款100万元；2.四方协议签订后2个工作日内付500万元；3.原告办妥土地使用权证并交付给被告后的2个工作日内支付200万元；4.2017年12月30日前支付200万元；5.2018年12月30日前支付200万元”。后原告支付了1、2笔共计600万元，其余款项被告以原告未办理土地使用权证及未处理好与黄连稠的纠纷为由拒绝支付。现原、被告争议的焦点是付款条件是否成就。首先，针对第3项被告在办妥土地使用权证后支付原告200万元，原、被告通过《协议书》第三条、《补充协议书》第五条、《声明和保证》第七条共同约定由原告负责办理土地使用权证，如在2017年12月30日前未支付则转让价款相应向后延期。桂阳县殡仪馆所占土地系以划拨方式取得的桂阳县城市公益事业用地，原告只享有投资建设和经营权，双方当事人均知悉这一情形却仍约定由原告负责办妥土地使用权证，而原告作为个人明显无法办理土地使用权证，原、被告双方对该200万元支付条件无法实现的后果均有过错。且原、被告签订的系列协议的标的物是转让桂阳县殡仪馆投资建设和经营权，土地使用权证的办理并不影响被告的投资建设和经营，故本院认为被告仍应支付原告转让款200万元。关于该200万元转让款的逾期支付违约金，因原、被告双方均有过错，本院核定被告关于该200万元不用支付逾期付款违约金。其中，该笔款项包括被告代原告所付货款等，扣除后仍余1313654.9元（2000000元-38376元-46400元-501569.1元-100000元）。其次，关于4、5项被告应在2017年12月30日、2018年12月30日前分别支付200万元，双方当事人在《承诺书》中约定“后续400万元未按合同支付则曹某红有权自主经营延福陵园；如因黄连稠因素影响姚某根，则延迟付款至处理完”。现通过法院生效判决书已明确案外人黄连稠在延福陵园中不占有份额，则被告应按照《补充协议书》的约定付款。黄连稠与原告的合伙协议纠纷一案虽经湖南省人民检察院受理，但是仍不影响法院判决已经生效的事实，故被告因案外人原因而延期付款的主张不能成立，本院不予支持。郴州市中级人民法院关于案外人黄连稠与原告合伙协议纠纷一案于2018年2月22日作出，被告可根据《承诺书》约定延迟至该日付款，即2017年12月30日前应支付的200万转让款延迟至2018年2月22日支付，自2018年2月22日至2018年12月13日的逾期违约金为58.8万元（2000000元×1‰×294天），后续违约金根据《补充协议》的约定按照1‰/天计算至实际付清日止；2018年12月30日前应支付的200万转让款违约金自2018年12月31日按照1‰/天计算至实际付清日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第七条、第八条、第六十条，《中华人民共和国土地管理法》第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告姚某根支付原告曹某红转让款5313654.9元，逾期付款违约金58.8万元（以200万元转让款为基数、1‰/天标准，自2018年2月22日计算至2018年12月13日），合计5901654.9元，限判决书生效后十五日内履行；二、被告姚某根自2018年12月14日起就上述未付5313654.9元转让款中的200万元按照1‰/天标准向原告曹某红支付逾期付款违约金直至该200万元清偿日止，限判决书生效后十五日内履行；三、被告姚某根自2018年12月31日起就上述未付5313654.9元转让款中的200万元按照1‰/天标准向原告曹某红支付逾期付款违约金直至该200万元清偿日止，限判决书生效后十五日内履行；四、驳回原告曹某红的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费58658元，由原告曹某红负担6943元，被告姚某根负担51715元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  黄渊强人民陪审员  刘建军人民陪审员  周丽红二〇二〇年十一月五日法官助理肖佩芸书记员王培君附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国土地管理法》第五十四条建设单位使用国有土地，应当以出让等有偿使用方式取得；但是，下列建设用地，经县级以上人民政府依法批准，可以以划拨方式取得：（一）国家机关用地和军事用地；（二）城市基础设施用地和公益事业用地；（三）国家重点扶持的能源、交通、水利等基础设施用地；（四）法律、行政法规规定的其他用地。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。