浙江省安吉县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0523民初2005号 原告：章醉鹏，男，1973年5月15日出生，汉族，住杭州市江干区。 委托诉讼代理人：李凌峰，浙江**茂律师事务所律师。 被告：新兴移山浙江设备制造有限公司，住所地安吉县递铺街道天荒坪北路******，统一社会信用代码91330523MA28C24JXT。 法定代表人：章醉鹏。 委托诉讼代理人：雷正轰，浙江正允律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张仁贵，浙江正允律师事务所律师。 原告章醉鹏与被告新兴移山浙江设备制造有限公司（以下简称“新兴移山公司”）与公司有关的纠纷一案，本院于2020年5月27日立案受理后，依法由审判员梁赟独任审判，于2020年7月8日公开开庭进行了审理。因双方争议较大，后依法转为普通程序，组成合议庭于2020年11月24日再次公开开庭进行审理。二次开庭原告章醉鹏的委托诉讼代理人李凌峰、被告新兴移山公司的委托诉讼代理人雷正轰、张仁贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 章醉鹏向本院提出诉讼请求：1.被告立即前往安吉县市场监督管理局办理新兴移山公司的法定代表人变更手续；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：新兴移山公司于2015年11月27日在浙江省安吉县市场监督管理局注册成立，注册资金10000万人民币，股东有四个：新兴移山（天津）重工有限公司（以下简称“天津公司”）持股30%；浙江安工控股集团有限公司（以下简称“安工控股公司”）持股30%；杭州鸿耀来投资有限公司（以下简称“鸿耀来公司”）持股20%；杭州阿堵物金属贸易有限公司（以下简称“阿堵物金属公司”）持股20%。根据《公司章程》第十三条约定，股东会作出修改公司章程、增减注册资本的决议，以及公司合并、分立、解算等决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。第十四条约定，股东会议应对所议事项作出决议并形成会议记录，出席会议的股东应在会议记录上签名。第十五条约定，公司设董事会，董事会成员7名，由四个股东推荐，经股东会确认，董事每届任期三年，任期届满可连选连任。公司董事长并担任公司法定代表人。根据2016年1月6日及2016年3月15日的公司章程修正案显示，原告为被告公司的法定代表人。后被告公司在经营过程中因资金困难需要引进投资，于2017年9月25日召开股东会，并形成股东会决议，建议由股东安吉安工投资有限公司推荐的董事章小丰出任被告公司董事长，由公司董事会表决后生效。同日，被告公司召开了董事会并形成董事会决议，同意原告辞去被告公司董事长职务，由章小丰出任公司董事长，具体工商法律手续变更由章小丰组织办理。后被告一直没有办理董事长变更登记手续。2019年1月29日，被告公司再次召开董事会，同意原告退出董事会并从被告公司离职，具体相关薪资结算按相关法规执行，同意由董事长章小丰重新组建新的董事会和公司运行团队办理相关法律手续。但被告公司仍未办理任何变更登记手续。原告为此多次向被告公司新的董事长章小丰要求办理变更登记手续，但被告至今未办理。 第一次庭审中新兴移山公司答辩称：1.原告起诉不符合法律规定，应予驳回起诉。《中华人民共和国公司法》（以下简称“公司法”）第十三条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人的产生及变更应依照公司章程规定，属公司自治范畴，原告提起诉讼与法律规定相冲突。2.原告起诉违反公司章程约定及没有事实依据，应当予以驳回起诉。根据新兴移山公司章程规定，公司变更法定代表人须经股东会决议且要经三分之二以上有表决权的股东同意，且需要向工商部门办理变更登记备案及申请，其直接提起诉讼违反章程。3.原告提交的股东会决议、董事会决议，被告之前不知情，存在为了诉讼制造证据的嫌疑。且该股东会决议不符合形式要求，新兴移山公司现有股东为杭州阿堵物物流科技有限公司（以下简称“阿堵物物流公司”）占20%股份，天津公司占30%股份，鸿耀来公司占20%股份，浙江金石控股有限公司（以下简称“金石控股公司”）占30%股份，股东会决议中不仅没有天津公司和金石控股公司两大股东的盖章，也没有任何盖章公司经办人的签字。章醉鹏与鸿耀来公司、阿堵物物流公司及安吉友诺投资有限公司存在关联关系，能够控制这几家公司并间接持有被告公司股份，其利用自己控制的几家公司盖章作出的股东会决议没有法律效力。且安吉安工投资有限公司于2017年8月30日更名为安吉友诺投资有限公司，根据工商部门变更名称的程序，公司更名后，原有的章证会被收回，但在股东会决议中却同时出现了两枚印章，不符合常理。4.虽然安吉安工投资有限公司将股权变更为金石控股公司的登记时间是2017年10月12日，但从原告提供的董事会决议内容来看，2017年9月25日金石控股公司与安吉安工投资有限公司至少已签订了股权转让协议，应由金石控股公司作为股东参加股东会议。5.根据公司章程，法定代表人由董事长担任，董事长在七个董事内选任，章小丰既非董事、也非监事，更不是股东，不符合章程规定，且章小丰本人不同意也拒绝担任新兴移山公司董事及法定代表人。因此，请求法庭裁定驳回原告起诉或者判决驳回原告诉请。 第二次庭审中，新兴移山公司补充答辩意见称：在2020年10月27日安吉县人民法院向被告发出通知，新兴移山公司因执行案件被移送破产清算。且在2020年11月11日，安吉县人民法院作出了一份执行裁定书，裁定禁止被执行人新兴移山公司在案件执行期间变更法定代表人，并向安吉县市场监督管理局发出了协助执行通知书，事实上已无法完成法定代表人的变更。 经审理，本院对以下事实予以认定：新兴移山浙江设备租赁有限公司于2015年11月27日成立，2016年3月15日更名为新兴移山公司，原始股东为阿堵物金属公司占股20%，鸿耀来公司占股20%，天津公司占股30%，安工控股公司占股30%。公司章程第十五条规定“公司设董事会，成员七名。……公司董事长由安工控股公司推荐，由董事会确认，董事长并担任公司法定代表人”。章醉鹏任董事长，为公司法定代表人。2016年1月19日，股东安工控股公司变更为安吉安工投资有限公司，公司章程第十五条相应变更。2017年10月12日，股东阿堵物金属公司变更为阿堵物物流公司，安吉安工投资有限公司则将股权转让给了金石控股公司。事实上，在2017年8月30日，安吉安工投资有限公司已更名为安吉友诺投资有限公司，系鸿耀来公司100%控股的一人公司。2017年9月25日，由阿堵物物流公司、鸿耀来公司、安吉友诺投资有限公司、安吉安工投资有限公司作为出席股东会议股东作出股东会决议，内容为“一、安吉安工投资有限公司推荐的董事改由章小丰（金石控股公司董事长）担任，并建议出任公司董事长，由公司董事会表决后生效。二、其余董事人选不变。”。同日，由章醉鹏、王祥、王飞、徐艳宾、陈刚五人作出董事会决议，同意章醉鹏辞去董事长职务，王祥辞去总经理职务，章小丰出任公司董事长，总经理人选由董事长重新选聘，具体工商法律变更手续由章小丰组织办理等。2019年1月29日，章醉鹏、王祥、王飞、徐艳宾、陈刚五人再次作出董事会决议，同意王祥、陈刚和章醉鹏退出董事会并从公司离职，同意由董事长章小丰重新组织新的董事会和公司运行团队并办理相关法律手续。2019年1月，章醉鹏从新兴移山公司离职，后其多次要求新兴移山公司办理法定代表人变更登记未果，故向本院起诉，请求判准上述诉请。2020年10月27日，安吉经济开发区工业土地收储中心作为申请人，向本院申请将新兴移山公司执行转破产清算。2020年11月11日，本院作出（2020）浙0523执1168号之二执行裁定书，裁定禁止新兴移山公司在案件执行期间变更法定代表人，并向安吉县市场监督管理局发出相应的协助执行通知书。2020年11月20日，本院裁定受理新兴移山公司破产清算案件。 本院认为，原告章醉鹏以新兴移山公司于2017年9月25日做出股东会及董事会决议为由要求变更新兴移山公司的法定代表人，新兴移山公司对该股东会决议和董事会决议的真实性及效力提出异议。本在决议未被撤销或者被确认无效前，应尊重公司的意思自治，但新兴移山公司在其作为被执行人的执行案件中，已被本院裁定禁止变更法定代表人，且破产清算案件已被本院受理，因此原告诉请变更在上述情形未消除的情况下，事实上已无法完成。基于此种情况，本院认为原告目前要求变更法定代表人与本院生效的执行裁判文书相冲突，客观上不能实现，对其诉请不予支持，原告可待条件允许时另行起诉。至于上述股东会决议是否合法有效，本院在本案中也不作认定。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告章醉鹏的诉讼请求。 本案受理费80元，由原告章醉鹏负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。 审 判 长  梁 赟 人民陪审员  易国兵 人民陪审员  叶 萍 二〇二〇年十一月二十五日 书 记 员  俞步步