山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终5167号 上诉人（原审原告）：宋修良，男，1945年2月9日出生，汉族，居民，住威海市环翠区。 委托诉讼代理人：沈京亮，诸城德恒法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：翟文华，男，1971年7月18日出生，汉族，居民，住诸城市。 委托诉讼代理人：孟凡坤，山东国宗律师事务所律师。 上诉人宋修良因与被上诉人翟文华种植、养殖回收合同纠纷一案，不服山东省诸城市人民法院（2019）鲁0782民初5464号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 宋修良上诉请求：1.依法撤销（2019）鲁0782民初5464号民事判决书，发回重审或改判支持上诉人一审请求；2.被上诉人承担一、二审费用。事实和理由：1.上诉人主张被上诉人擅自出售地瓜，被上诉人以合同约定应当承担违约责任证据确实充分，并非一审所说的上诉人举证不足。被上诉人所交给上诉人的地瓜与合同要求差别巨大，被上诉人以天气原因及上诉人提供的苗子原因均与事实不符，也没有证据证明自己未交给上诉人约定地瓜数量的合理理由；2.被上诉人为自己的私利，违反合同约定，擅自出售地瓜。被上诉人提供的证据是2018年10月1日至2018年10月20日私自将合同约定种植的地瓜出售给他人，而交给上诉人的地瓜时间分别是2018年10月19日和10月24日，很明显是被上诉人自行出卖地瓜违约的事实，而非一审所说不能排除上诉人拒收的可能。3.2018年11月2日，双方结算单被上诉人承认所余的地瓜自行出卖，明确载明被上诉人违反合同约定，私自出售地瓜的客观事实。4.一审程序违法。本案经过多次庭审，审判员从未到庭审理，所做出的判决与本案双方出示的证据及陈述不符，无视本案的客观事实，做出了错误有悖常理的判决，严重侵犯了上诉人的合法权益。 被上诉人翟文华答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求法院依法驳回上诉，维持原判。 宋修良向一审法院起诉请求：1.判令翟文华偿付宋修良违约金20万元人民币；2.翟文华承担一切费用。 一审法院认定事实：2018年3月20日，宋修良作为甲方，翟文华作为乙方，双方签订《紫薯种植回收合同书》，约定：供苗时间为4月26日至5月底。乙方根据甲方要求种植紫薯200亩，甲方收购200吨，上下浮动30%。定金款:种苗每株0.1元,甲方定金在收购时首先扣回,苗子70万株,折定金柒万元，苗子的运输费由乙方承担。乙方按照甲方的具体要求时间向甲方交售所生产的符合质量标准的全部紫薯,收购地点为乙方基地(必须能进装30吨以上大挂车的地点)。甲方在2018年9月20日至2018年11月1日适期内收购,价格平车每公斤1.2元(含包装物及装车费),车动结款,首先扣回甲方定金。乙方所交产品必须是甲方要求的品种,重量125g以上(直径2公分以上)为合格产品,不得有异品种,并达到绿色食品A级标准。无病斑、零烂、裂口、线虫病、霜打、受冻、蔓根,切忌带入小石块,否则甲方有权拒收,费用由乙方承担。正常扣杂5%,如杂质过多，低于收购标准的紫薯则有一加扣二扣杂。运输车辆由乙方调度,运费由甲方承担。出现违约，每亩反赔对方500元，定金另算。种植过程如乙方需要,甲方应到基地进行技术指导,乙方必须保证基地的种苗专供甲方,不得与第三方发生关系,对本合同及种苗保守机密,如违约应承担相应的经济责任。2018年5月28日，宋修良、翟文华针对该合同签订补充协议，约定，对上述合同条款修订如下：种植面积50亩，实收种苗17.3万株，折定金17300元。回收50吨上下浮动30%。其他条款不变。同日，双方签订《甘薯种植收购合同书》，约定：供苗时间为4月26日至6月5日前。乙方根据甲方要求种植甘薯100亩，甲方收购200吨，上下浮动20%。定金款:种苗每株0.12元,甲方定金在收购时首先扣回,苗子41万株,折定金49200元，苗子的运输费由乙方承担。乙方按照甲方的具体要求时间向甲方交售所生产的符合质量标准的全部甘薯,收购地点为乙方基地(必须能进装30吨以上大挂车的地点)。甲方在2018年9月20日至2018年11月1日适期内收购,价格平车每公斤1.2元(含包装物及装车费),车动结款,首先扣回甲方定金。乙方所交产品必须是甲方要求的品种,重量150-600g以上(直径3公分以上)为合格产品,不得有异品种,并达到绿色食品A级标准。无病斑、零烂、裂口、线虫病、霜打、受冻、蔓根,切忌带入小石块,否则甲方有权拒收,费用由乙方承担。正常扣杂5%,如杂质过多，低于收购标准的则有一加扣二扣杂。运输车辆由乙方调度,运费由甲方承担。收购的甘薯乙方按照甲方要求分级装袋。出现违约，每亩反赔对方2000元，定金另算。种植过程如乙方需要,甲方应到基地进行技术指导,乙方必须保证基地的种苗专供甲方,不得与第三方发生关系,对本合同及种苗保守机密,如违约应承担相应的经济责任。其它事项,超标甘薯（指大小)也收购,价格协商。合同签订后，宋修良依约为翟文华提供了种苗，翟文华于2018年10月19日向宋修良出售地瓜净重10625公斤，于2018年10月24日向宋修良出售地瓜净重14240公斤。2018年11月2日，宋修良、翟文华结算形成结算单，结算单载明：“宋修良收购翟玉华西瓜红10.525吨，扣杂5%。净重10.1吨。凌紫地瓜15.315吨，扣杂5%，净重14.606吨。余的地瓜翟玉华自行出卖了。计算结果：宋供苗子，凌紫17.3万株，每株0.1元，计壹万柒仟叁佰元整。西瓜红42万株，每株0.12元，计五万零肆佰元。万株每株0.12元。宋应付翟地瓜款31600元，从地瓜苗折定金中扣除31600元。翟共欠地瓜苗款（定金）38800元，（地瓜芽、箱作价70400元）。所欠款项翟在2018年11月6日前以银行划款支付给宋修良。如若不付按违约处理。所欠叁万捌千捌佰元整（38800元）。”结算单中的“翟玉华”应系书写笔误。翟文华于2018年11月7日向宋修良的个人账户转账38800元。 一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，宋修良以翟文华擅自出售地瓜为由，主张翟文华承担违约责任，应对其主张的违约事实承担举证责任，如提供的证据不足以证明自己的主张的，应当承担举证不能的法律后果。宋修良与翟文华间成立的种植回收合同，合法有效并已实际履行，宋修良、翟文华在收购期间的两次交易均出具了收条凭证，并于合同约定的收购期届满后进行结算并出具结算单。结算单记载“余的地瓜翟玉华自行出卖了”，表明宋修良、翟文华在结算时双方均明确有部分地瓜由翟文华自行出卖，宋修良在结算当时未提及翟文华相关的违约问题，而对合同其他全部的债权债务问题进行了结算，有悖常理。结算单只载明“余的地瓜翟玉华自行出卖了”未记载出卖地瓜的原因，不能排除是宋修良拒收的可能，也不排除是双方协商一致的可能，因缺乏逻辑原因的“出卖地瓜”的结果，可分别作出有利于宋修良、翟文华的相反的意思理解，宋修良不能以有利于己方的理解主张翟文华违约，宋修良亦未提交充分证据证明部分地瓜由翟文华出售的“原因”事实，应承担举证的不利后果。综上所述，宋修良提供的证据不足以支持其主张，一审法院不能认定翟文华未按合同约定履行义务、构成重大违约，宋修良主张翟文华支付违约金，一审法院亦难以支持，应予驳回，宋修良可待有充分证据证明后另行主张。一审法院判决：驳回宋修良的诉讼请求。案件受理费4300元，减半收取计2150元，保全费1520元，共计3670元，由宋修良负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。上诉人宋修良提交五份证人证言，证明被上诉人私自出卖合同的地瓜，严重违约事实，翟文华质证称对证据真实性无法确定，该证据性质为证人证言，应当出庭接受法庭询问，否则不应作为有效证据采纳，且证明中王金国、臧家全系上诉人合伙人，与上诉人有利害关系，其证明不应采纳。被上诉人翟文华提供了两份证据：证据一翟文华2018年11月3日、2018年11月12日、2018年11月24日、2018年11月25日、2018年11月28日微信朋友圈截图一组，证明被上诉人与上诉人在2018年11月2日结算完毕后，因上诉人借口地瓜不合格拒收，导致被上诉人地瓜大量积压，只得自己发布信息推销地瓜；证据二2018年台风摩羯、温比亚百度百科查询两份，证明两次台风对山东潍坊地区的农业造成大面积的减产、绝收，被上诉人种植的地瓜也在其中。宋修良质证称，对两份证据的真实性均不认可，被上诉人同时种植多个品种地瓜，并非涉案一个品种，还有其他人的多个品种，而且诸城近年来没有遭受过台风来袭，对天气预报应该由诸城市气象局加以证明。对此，本院认为，上诉人宋修良提交的证人证言，证人未出庭接受双方当事人的质询，不能单独作为认定案件事实的依据。被上诉人翟文华提交的微信图片仅能证明其通过微信宣传出卖过地瓜。 本院认为，宋修良主张翟文华违约，但双方在合同约定的收购期届满后进行结算并出具结算单，明确载明“余的地瓜翟玉华自行出卖了”，表明宋修良、翟文华在结算时均认可有部分地瓜由翟文华自行出卖，但结算单中并未提及翟文华的相关违约问题，而系对合同的其他全部债权债务进行了结算，且宋修良亦未能提供充分有效证据证明其因翟文华出卖地瓜给其造成的损失情况，故宋修良在结算后，再要求翟文华支付20万元违约金证据不足，本院不予采信。宋修良可在证据充分后另行处理。 综上所述，宋修良的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4300元，由上诉人宋修良负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 霞 审判员 尹臣正 审判员 李金桦 二〇二〇年十一月十二日 书记员 杨宇婷