四川省江安县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)川1523刑初41号 公诉机关四川省江安县人民检察院。 被告人倪高旭，绰号香蕉，男，1989年12月22日出生于四川省江安县，汉族，高中文化，户籍地四川省江安县，居住地四川省江安县。因本案于2019年9月10日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕，现羁押于四川省江安县看守所。 辩护人王跃强，四川法光律师事务所律师。 四川省江安县人民检察院以江检刑诉（2020）29号起诉书指控被告人倪高旭犯聚众斗殴罪，于2020年5月15日向本院提起公诉。审理中，四川省江安县人民检察院于2020年7月27日建议本院延期审理进行补充侦查，同年8月25日补充侦查完毕建议恢复法庭审理。本院依法组成合议庭，适用普通程序，两次公开开庭审理了本案。四川省江安县人民检察院指派检察员刘凡明出庭支持公诉，被告人倪高旭及其辩护人王跃强到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省江安县人民检察院指控，2014年9月8日晚，刘小洪（已判）等人在江安镇建设路“竹林烧烤”店吃夜宵离开时，与张某、杨某等人因言语不和发生争执、打斗，刘小洪认为自己被打后，电话邀约罗浪等人到“竹林烧烤”。罗浪等人得知刘小洪与他人发生打架，即告知一起吃夜宵的曹小毛、杨晨、张岩、易某、陈意（均已判）、倪高旭、马某等人。被告人倪高旭与上述众人赶到“竹林烧烤”店门口，持啤酒瓶、棒球棒、钢管、刀具等工具先后对张某、杨某、曾某进行殴打。经法医鉴定，张某的损伤程度为轻伤二级，曾某的损伤程度为轻微伤。 2015年12月5日，罗桢武因与徐某在商谈奶粉串货问题被徐某等人殴打后不满，双方约在江安县城“雅顿茶楼”谈判，当晚18时许，罗桢武得知徐某等人到达江安镇“雅顿茶楼”后，电话联系陆某，由陆联系刘小洪，刘小洪等人随即邀约了曹小毛、秦勇、陈植、杨晨、张岩、易某（均已判）、马某、倪高旭等二十余人赶到“雅顿茶楼”。后在“雅顿茶楼”卡座中陈某与徐某发生打斗时，被告人倪高旭和罗桢武、刘小洪、曹小毛、陈植、杨晨、秦勇、张岩、易某、马某等人对徐某、阚某、李某1等人进行围攻殴打。经法医鉴定，徐某、李某、阚某三人身体的损伤程度均为轻微伤。 检察机关指控依据的证据有：书证、证人证言、同案人供述、被害人陈述、鉴定意见、勘验检查笔录、被告人供述等。指控认为，被告人倪高旭两次参与聚众斗殴，致多人不同程度受伤，严重扰乱社会管理秩序，其行为应当依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，以聚众斗殴罪追究其刑事责任。建议对被告人倪高旭在有期徒刑三年六个月至四年六个月之间量刑。 被告人倪高旭辩称，2014年与刘小洪、罗浪等人不认识，未参与吃夜宵，也未参与“竹林烧烤”聚众斗殴；去“雅顿茶楼”是看热闹，未参与打人，不构成聚众斗殴罪。其辩护人提出，公诉机关指控的证据不能证明倪高旭是何时、怎样到烧烤现场，怎样参与“竹林烧烤”聚众斗殴，也无证据证明倪高旭是受人邀约后前往“雅顿茶楼”和在茶楼参与殴打他人。因此，指控被告人倪高旭参与聚众斗殴罪的事实不清、证据不足。 经审理查明，2014年9月8日晚，刘小洪（已判）到江安县烟草公司附近“竹林烧烤”店吃夜宵时与杨某、浦某、张某等人发生口角继而打斗，被他人劝开后，刘小洪遂以其被打为由分别电话通知杨晨、罗浪（均已判），罗浪将刘小洪被打之事告诉正在一起吃夜宵的被告人倪高旭和曹小毛、张岩、陈意、刘涛（均已判）、易某、马某、冯鑫、杨宇等10余人，接着张岩、陈意等人携带木棒等工具分乘摩托车、汽车、三轮车陆续赶往“竹林烧烤”店，到达现场后，刘小洪、罗浪、曹小毛、张岩、杨晨、陈意、刘涛、冯鑫等人持木棒、钢管、啤酒瓶等工具对被害人张某、杨某、李某2进行殴打，随后张某、浦某、李某2被打受伤后跑离现场，刘小洪等人追赶未果，返回“竹林烧烤”店后，刘小洪质问尚在现场的被害人曾某与其同行人的去向，并与曾某发生口角，接着刘小洪用手打曾某一拳，然后被告人倪高旭和曹小毛、罗浪、杨晨、张岩、陈意、杨宇、刘涛、冯鑫、马某等人持棍棒、啤酒瓶、刀等上前殴打曾某。经法医鉴定，张某的损伤程度评定为轻伤二级，曾某的损伤程度评定为轻微伤。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.受案登记表、立案决定书，证实2014年9月9日零时20分群众报案后，江安县公安局于同年9月17日对本案立案侦查。 2.现场勘验笔录、现场方位图、现场照片，证实现场位于江安县江安镇建设路“竹林烧烤”店。 指认现场笔录及照片，证实案发后，被害人曾某和同案人张岩、证人易某均对2014年在“竹林烧烤”店聚众斗殴的地点进行了指认，指认的现场与勘查现场一致。 3.调取证据通知书、医疗证明，证实张某、曾某因额面部外伤、头皮外伤于2014年9月9日分别在泸州市中医医院、江安川南医院治疗的事实。 4.江安县公安局物证鉴定室江公（物）鉴（法临）字【2018】85号、86号法医学人体损伤程度鉴定书，证实2018年11月6日经法医鉴定，曾某外伤致头部遗留瘢痕的损伤程度评定为轻微伤。张某外伤致头部遗留瘢痕的损伤程度评定为轻伤二级。 5.（2019）川1523刑初72号刑事判决书，证实本案事实及因本案同案人刘小洪、曹小毛、罗浪、张岩、杨晨已被刑事处罚。 6.被害人陈述及辨认笔录 （1）被害人曾某陈述及辨认笔录，证实2014年9月9日凌晨20分许，他和张某、杨某、浦某去“竹林烧烤”店吃夜宵时，在该店大门口遇见柳某等人，柳某叫他进店喝酒，与柳某同行的一个男子（经辨认系刘小洪）说“好了不得的人物啊”，便用手推了杨某，然后双方打起，与刘小洪同行的另外两人帮着打杨某，后张某、浦某也帮杨某的忙，在气场上刘小洪吃了亏。刘小洪随即分别打了两个电话，说其在“竹林烧烤”店被打，叫对方带家伙过来。事隔3-5分钟，有10多个人分乘小车、摩托车、三轮车来后，分别持甩棍、钢管等对张某、浦某、杨某进行殴打，其中刘小洪带了四五个人打张某，并用啤酒瓶将张某的头打流血，另外的人打杨某、浦某，这时有一个男子打电话说“刘小洪被打了，带家伙过来”，隔了2分钟又来了一拨人，共有二三十人。在对方将张某、杨某、浦某殴打跑后，刘小洪等人没追上，返回后骂他，他和刘小洪相互骂，刘小洪先打了他一拳后，其余的人围起用铁棒和啤酒瓶打他，其中一个矮子男子（经辨认系马某）打了他一钢管，还有人用刀夺他，被柳某挡开，随后柳某将其扶上三轮车送其到川南医院治疗。他的头部、背部均受伤。事后柳某给他和刘小洪中间调解，柳某付给他5千元，但是谁赔偿的钱不清楚。 （2）被害人张某的陈述及辨认笔录，证实2014年9月8日晚上11点多钟，同杨某、浦某及浦某的两个朋友到烧烤店吃夜宵时，杨某在烧烤店门口与人发生打架，他见状就参与打架，其头被啤酒瓶打伤，之后双方僵持起没有打时，对方一个穿红色体恤的男子（经辨认系刘小洪）打电话说其被打了，叫人过来帮忙。大约隔了几分钟，就来了二三十个陌生人，这些人中有好几个人手里提了棒棒、砍刀，其中一个男子拿棒棒打他，他用手挡，对方又用棒棒打他的头，接着又拿棒棒打杨某他们，之后浦某拉着他叫他快跑，他们二人跑开后坐三轮车到川南医院缝针，他的头部被酒瓶和棒棒打了两处伤口，身上和手臂被打肿。当时浦某及其朋友均受了伤。同时证实当时对方那群人很凶，围观的群众很多，影响很坏。 （3）被害人杨某的陈述及辨认笔录，证实2014年9月9日凌晨，同浦某、张某、曾某、李大门（小名）到“竹林烧烤”店吃夜宵时，在烧烤店门口，他和李大门说话时声音有点大，同柳某一起的男子就觉得他们有点拽，便冲上来打他们，之后他们5个人就与对方3个人对打了两下，柳某在中间劝，然后就没有打了，对方一个穿红色衣服的男子（经辨认系刘小洪）打电话说“我在竹林烧烤店被打，你们赶快过来”。三四分钟，来了两辆摩托车和一辆面包车，摩托车上分别搭了两个人，其中一辆摩托车上搭了一个身材多壮手里拿棒棒的男子，面包车上下来五六人，其中有人拿着钢管。这些人到后就问刘小洪是哪个打的，刘小洪就指了张某一下，并用啤酒瓶掷张某，随即拿棒棒身材多壮的男子冲过去打张某，第一下打在张某的手臂上，第二下打在张某的头上，将张某打晕在地，接着三四个人围上去打张某和旁边的浦某，另外五六个人就分别打他和李大门，他们还手，在对打过程中，看见刘小洪从身体多壮的男子手中抢过棒棒来打张某，柳某一直在旁边劝，浦某将张某扶起来往56米街去，刘小洪带人去追，未追上。一会儿又来了两小车人，从车上下来七八个手里拿砍刀的人问是谁打了人。这时刘小洪转来并问曾某，人跑到哪里去了，曾某说不晓得，双方就对骂，刘小洪就打曾某一拳，随后所有人就围上去打曾某，有人拿钢管、有人拿拳头，其中有个人拿刀夺，第一刀未夺着，第二刀被柳某挡开，柳某一直保护着曾某并喊不要打，之后将曾某扶上三轮车离开，这时都还有人用钢管夺曾某。他、张某、曾某、李大门被打伤。同时证实当时现场有很多围观的人。 （4）被害人浦某的陈述，证实2014年9月9日凌晨，同张某、杨某、李某2、曾某一起到“竹林烧烤”店吃夜宵，在烧烤店门口他们相互开玩笑，这时有七八个男子从店里出来与他们擦身走过，然后一个叫刘小洪（已辨认）的男子转身冲上来说他们拽并骂他们，张某就与对方发生拉扯打架，接着刘小洪打电话说其在“竹林烧烤”店被打了，叫电话那边的人快过来。几分钟后，骑摩托车过来两三个人，其中一个手里提了一根木棒，提木棒的人打了张某两三下，接着刘小洪将木棒抢去打张某，另外的人在旁边参与打张某，张某被打倒在地，头在流血，之后他扶着张某往56米方向跑，跑的过程中看见又来了二三辆车开到“竹林烧烤”店停下，车上坐满了人。之后同张某一起到川南医院，在川南医院门口打电话报警。其左边脸被打肿，张某受伤最重。 （5）被害人李某陈述，证实2014年9月9日凌晨同浦某、张某、杨某和一个姓曾的男子一起去“竹林烧烤”店吃夜宵，在烧烤店门口因喝了酒他们说话比较大声，从烧烤店出来的几个年轻人中的一个人就吼他们，双方吵起，之后互打，对方用啤酒瓶将张某的头打出血后，双方就没有打了。对方一个男子就打电话叫人，三四分钟后，他站在烧烤店门口的路边时，看见来了一些摩托车和两辆小车，从摩托车和小车上下来10多个人冲到打电话的男子面前，打电话的男子指了一下他们，然后那群人就冲上来打他们，几个人提着木棒打张某和浦某，几个人朝他和杨某冲来，有人用木棒打他，他用手挡了几下未挡住，头被打流血，这时看见浦某把张某扶起往外面跑，他看见也往政府门口跑，有几个人追他未追上，他坐三轮车离开。之后到川南医院，看见浦某、张某、杨某在，姓曾的男子当时不在川南医院。同时证实在川南医院听杨某说，姓曾的男子没有走掉，被对方10多个人围着打，叫柳某的人在中间劝，也被打了。 7.证人证言及辨认笔录 （1）同案人陈意的供述及辨认笔录，证实2014年中秋节他和罗浪、杨晨、刘涛、冯鑫、马某（小鸡鸡）、杨宇、李松、杨健、曹建、“毛三”、倪高旭、曹小毛等10多个人在党校附近吃夜宵时，刘小洪打电话说其在“竹林烧烤”被打，喊大家赶去，然后他们分别坐车赶往“竹林烧烤”店。途中，他在地上捡了一根木棒，到“竹林烧烤”店门口时，他看见刘小洪正在与一个男子打架，然后他提木棒去帮忙时，木棒不知被谁抢去，随后他、刘涛、冯鑫同刘小洪一起将一个男子打跑，他们四人去追了一下就返回，这时看见罗浪提了一根木棒与曹小毛、杨晨、张岩等人赶到，然后他和曹建叫罗浪将木棒丢了。刘小洪走到一个男子身边与该男子对骂，刘小洪用拳头打了对方一拳，对方还手，然后他、罗浪、曹小毛、杨晨、倪高旭、张岩、马某、刘涛、冯鑫按上去用拳脚打该男子，柳某等人劝解后将该男子推上三轮车并说去医院，随后见警察来了就跑离现场。同时证实在打架过程中有人使用木棒打人。在此次打架前就认识倪高旭。 （2）同案人刘小洪的供述，证实2014年中秋节晚上，同柳某、林某1等人在“竹林烧烤”吃夜宵，准备离开时遇见另一群人从外面进该店，因对方有人说他们说话声音大并辱骂他们，双方发生争执，他头被对方的人用拳头打了几下，他和对方的三个人打起来后，曹建、曹小毛、罗浪等六七个人来到现场。他打架时用了一根木棒，见警察来后双方离开现场，事后，支付了对方几千元钱。 （3）同案人曹小毛的供述，证实2014年的一天听说刘小洪在“竹林烧烤”店发生打架后，他骑摩托车赶去时看见罗浪、刘小洪以及另外的两三个人在打对方一个人，当时看见现场还有张岩、柳某、杨宇、马某、倪高旭、曹建、“毛三”、杨晨、易某等人在场。同时还证实与倪高旭在2014年“竹林烧烤”打架前就认识。 （4）同案人杨晨的供述及辨认笔录，证实2014年农历8月15日晚上，在滨海歌厅唱歌喝酒时，手被啤酒瓶划伤，随后到县医院治疗后到党校旁边的一家夜宵店同罗浪、张岩（张老幺）、杨宇（杨老幺）、马某、曹小毛、易某（易疯子）、曹建、“毛三”等人一起吃夜宵。不久，接到刘小洪被打的电话后，对在场的人说“刘小洪有事”。因当时听成是在柑橘林被打，便一个人往柑橘林去，途中看见曹小毛骑车搭罗浪走其前面，曹建和“毛三”分别开了一辆车，这时有人给其打电话说在“竹林烧烤”，随即他坐一辆三轮车到“竹林烧烤”店，看见一起吃夜宵的人都已到了，罗浪拿棒球棒，张岩拿钢管、刘小洪拿钥匙在打一个男子，他拿啤酒瓶打人。之后他和罗浪搭曹小毛的摩托车离开。除曹建和“毛三”外其余的人都动了手。 （5）同案人张岩（小名张老幺）的供述，证实2014年9月的一天晚上同罗浪、陈意、冯鑫、马某、杨晨、刘涛、曹建等人在党校旁边的一家夜宵店吃夜宵时，罗浪接了刘小洪电话说，“竹林烧烤”打起了，过去看一下，随即吃夜宵的人都说去，他、马某、杨宇坐三轮车到了“竹林烧烤”店时，看见罗浪、曹建、“毛三”、陈意已经到了，其中罗浪提了根棒棒，刘小洪、陈意、冯鑫、刘涛等人往五十六米街方向跑，曹小毛骑摩托车到烧烤店，随后他和曹小毛也跟着追，没追到。接着同刘小洪返回该烧烤店门口，刘小洪质问一个男子同行的人去哪里了，双方发生口角，刘小洪先用拳头打该男子，他们这边的曹小毛、陈意、冯鑫、刘涛、马某、杨晨、倪高旭见状也按过去殴打该男子致其倒地，他准备拿木棒打该男子时被柳某等人劝住，他就用脚踢对方两脚，后听说警察来了他们就跑了。 （6）同案人罗浪的供述及辨认笔录，证实2014年中秋节晚上，同曹建（曹钉）、刘小洪、杨晨、杨宇、张岩、曹小毛等人吃晚饭后唱歌时，刘小洪因事离开。后他们又去党校附近的一家夜宵店吃夜宵时，刘小洪给杨晨打电话，说被打了，杨晨就往柑橘林去，这时他们一起吃夜宵的人也接到刘小洪的电话，说其在“竹林烧烤”被打，喊一起过去。随后张岩、杨宇、“小鸡鸡”坐三轮车，曹建、“毛三”二人各开一辆车搭载他们一起吃夜宵的人往“竹林烧烤”店去，一两分钟，他接到刘小洪说在“竹林烧烤”被打，叫其过去的电话后，在夜宵店门口捡了一根木棒拿在手中搭摩托车到“竹林烧烤”店，看见刘小洪、曹小毛、张岩、“小鸡鸡”等人围着一个男子，柳某等人在中间劝，他提着木棒准备去打时，曹建拉着他，叫他把木棒丢了，他将木棒丢了后走过去用拳头在对方的头上打了几拳，有人说警察来了，然后大家就散了。 （7）同案人马某（绰号“小鸡鸡”）的证言及辨认笔录，证实2014年中秋节晚上，他与罗浪、张岩（张老幺）、杨晨（杨老幺）、曹小毛、曹建（曹钉）、“毛三哥”、易某（易疯子）、倪高旭（香蕉）等人在党校附近一起吃夜宵时，罗浪接电话后说，刘小洪在“竹林烧烤”店被打了，一起过去帮忙。随后，罗浪在该店门口拿了一根很粗的木棒坐曹小毛的摩托车，其余人分别坐曹建和“毛三哥”的小车，他、张岩、杨晨坐三轮车赶去“竹林烧烤”店。到烧烤店门口，他看见刘小洪、罗浪、杨晨、曹小毛、倪高旭在打一个男子，其中罗浪和杨晨分别拿木棒和啤酒瓶，他用拳头、张岩用钢管帮着打这个男子，倪高旭拿有刀但没有用刀打人。同时还证实2014年他在罗浪的夜宵店上班时认识倪高旭。 （8）同案人毛某的证言及辨认笔录，证实2014年中秋节晚上，他和罗浪、曹小毛、马某（小鸡鸡）、曹建、杨晨等10余人在吃夜宵时，罗浪接到刘小洪说其被打，喊大家过去帮忙的电话后，随即大家分别坐摩托车、三轮车和曹建的车到“竹林烧烤”店，他坐曹建的车到“竹林烧烤”店门口时，看见一群娃儿拿木棒、刀围着打几个不认识的娃儿。他看见曹小毛从其摩托车坐垫下拿出一把有点弯的猎刀准备捅对方的人，他害怕把事情闹大，就抱住曹小毛不让其用刀捅对方，同时看见罗浪拿木棒准备打对方被曹建劝住，他们这方有10多个娃儿围着对方打，有人从中劝刘小洪这方的人不要打了，警察来后大家四处跑散。 （9）同案人曹钉（又名曹建）的证言及辨认笔录，证实案发当晚,他和罗浪、“毛三”（毛某）、张老幺（张岩）、曹小毛、马某（小鸡鸡）、“闷墩”、倪高旭（香蕉）等人在党校附近的夜宵店吃夜宵时，罗浪接刘小洪电话后说，刘小洪在“竹林烧烤”被打了，喊一起过去看看，然后罗浪提了一根木棒坐摩托车，其他的人也全部往“竹林烧烤”店去，他驾驶小车载人到了“竹林烧烤”店时，看见很多人围着打一个男子，“柳大毛”在旁边劝，被打的男子头部流血，罗浪提了一根棒棒准备打该男子时，他将其抱住并叫其把棒棒丢了，“柳大毛”等人将被打男子送上三轮车后，他也随即驾车离开。当时在现场的有罗浪、曹小毛、刘小洪、“柳大毛”、张岩、毛某、马某、倪高旭、“闷墩”等人。同时还证实2019年11月前的两三个月的一天，倪高旭通过微信语音与他联系问他为什么要指认说其参与2014年“竹林烧烤”打架。他告诉对方“公安局对这个事情要彻查，如果我再不说清楚，我要变成嫌疑人被拘留了，我把我记得清楚的人说了”。倪高旭就坚持说其没在场，他被整糊涂了，就随便应付了倪高旭几句后就把电话挂了，之后就没有再联系过。倪高旭与罗浪认识很多年了。 （10）同案人易某（绰号易疯子）的证言及辨认笔录，证实2014年9月的一天晚上，同罗浪、张岩（张老幺）、杨晨、曹建、“小鸡鸡”、“陈二娃”、杨宇（杨老幺）、“毛三”、倪高旭（香蕉）等人在党校附近吃夜宵时，罗浪接电话后说，刘小洪在“竹林烧烤”打架，然后罗浪拿了根棒棒同曹小毛一起骑摩托车，其余人员分别坐曹建和“毛三”开的小车和三轮车到“竹林烧烤”店。到后看见有两三堆人在该店门口站起，刘小洪与对方一个男子吵，秦勇也大声在问“是哪个打的”，罗浪、张岩手中拿棒棒、倪高旭手中拿猎刀，随后曹小毛、秦勇、刘小洪、杨晨、张岩、倪高旭等人围起打对方，将对方男子打倒在地，柳某在中间劝。围上去打该男子的人很多，刘小洪、曹小毛用手打，罗浪、张岩用棒棒打，倪高旭拿猎刀冲上去，但被阻拦，刀没有夺着人。 （11）证人林某2（又名林某1）的证言及辨认笔录，证实2014年中秋节的晚上，他和柳某、刘小洪（均已辨认）等人在“竹林烧烤”店吃夜宵至次日凌晨离开，他结账后在该店门口看见刘小洪与一个男子对打，柳某在旁边劝，后又有人帮忙将刘小洪打在地上睡起，他们将双方劝开后，他听见刘小洪在外面打电话说“快点过来，我在‘竹林烧烤’被打了，鼻血都打出来了”。随后，双方又追着打架被他们劝开。大家准备走时，在烧烤店门口看见来了两辆小车、几辆三轮车和摩托车，大约10多个人。然后看见陈意拿棒棒和杨晨、张岩（张老幺）等人下车便与对方的人打起来，对方一个人往56米街方向跑，刘小洪、杨晨、陈意、张岩和一些人在后面追，未追上返回后，刘小洪又与对方一个男子对骂，然后刘小洪打对方男子一拳，接着罗浪、陈意、杨晨、张岩等一些人又围上去殴打该男子，罗浪用拳头殴打对方，有人用棒棒打，他在劝解中被人用棒棒打伤手臂，他和柳某将双方劝开后，柳某将被打的人送上三轮车，随后警察赶来。 （12）证人柳某的证言及辨认笔录，证实2014年9月8日晚上与刘小洪、林某1等人在“竹林烧烤”吃夜宵至凌晨离开时，在该店门口碰见杨某等三人，刘小洪认为杨某说话大声拽得很，是在吼他，便冲去与杨某打起来，浦某、曾某和一个不认识的男子来后，浦某和那个他不认识的男子去帮忙打刘小洪，被他劝开。随后听见刘小洪打电话说其在“竹林烧烤”被打了。几分钟后，罗浪、曹小毛等七八个人骑摩托车赶来后殴打杨某、浦某和另外他不认识的两个男子,接着有人坐小车、三轮车陆续来参与打杨某等人，刘小洪方的人用钢管、啤酒瓶、拳头参与打。浦某、杨某和另外两个被打的男子被打跑了，刘小洪等人去追，未追上。刘小洪返回后与曾某发生争吵并打了曾某一拳，接着很多人按上去用钢管、刀、拳头等围着打曾某，他将刀挡开，同时将曾某推上三轮车并将其送到医院治疗，当时很多人围着曾某打。时隔1年后，他在中间调解，然后他加上刘小洪拿的2000元一起，共拿了5000元给曾某。同时还证实，2019年三四月的一天（具体时间记不起了），香蕉给其打电话叫其作证证实他没有去参与。他回答对方说“当天参与的人多，不是每一个人都看清楚了，当时我未看见你，不过不知道你去没有去”。当时真实的情况是：场面比较混乱，参与的人多，他一直在护着曾某，周围的情况不是每一处都看得见，当时没有看见香蕉，但不知道香蕉来没有来。 （13）证人邹某的证言，证实昨天（2014年9月9日）晚上，同柳某、林某1、刘小洪等人一起在“竹林烧烤”吃完夜宵离开时，看见刘小洪与一群来烧烤店的男子打架，随后刘小洪打电话说其在“竹林烧烤”被打了，喊对方过来帮忙打架。几分钟后，陆续来了几辆摩托车、小车，从摩托车、小车上下来的人跑去参与打架，当时来了大约二三十人参与打架。其中有人持木棒、啤酒瓶等，场面比较混乱，张某等人被打跑后，刘小洪方的人又开始打同张某一起叫“胡四”的人，柳某去拦着刘小洪他们，但拦不住，“胡四”还是被打了。后来她和柳某拦了一辆三轮车把“胡四”送到川南医院治疗。 （14）证人黄某的证言，证实2014年9月9日凌晨，她看见“竹林烧烤”店门口围了一二十个人，还有三四辆警车，打架的人见警车来了就跑走了。 （15）证人罗某1、罗某2的证言，证实案发当晚她们先看见两拨人在“竹林烧烤”店相互用拳脚打，之后一些分别乘摩托车、汽车来的人持棒棒、钢管参与打架。被打的人跑，有人去追，追的人跑回后又在店门口打一个男子，警察赶到后，打架的人便跑了。 8.被告人倪高旭的供述，证实其绰号叫香蕉。2009年通过其表弟认识曹小毛。曾听说过刘小洪等人在“竹林烧烤”店打了架。认识罗浪，但无交往。 9.公安机关出具的到案说明，证实被告人倪高旭的到案情况。 10.户籍信息，证实被告人倪高旭作案时，已达应负完全刑事责任年龄。 针对被告人倪高旭及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下： 1、关于被告人倪高旭提出未参与2015年12月5日在“雅顿茶楼”的聚众斗殴以及辩护人提出指控倪高旭参与该起犯罪事实的证据不足的辩解和辩护意见。 经查，现场监控视频证实2015年12月5日在江安县江安镇“雅顿茶楼”发生聚众斗殴前以及斗殴时，倪高旭在现场。但无证据证明倪高旭系受人邀约后前往现场，也无证据证明倪高旭参与殴打他人。因此，指控被告人倪高旭于2015年12月5日受邀约后前往“雅顿茶楼”参与聚众斗殴的证据不足，对被告人倪高旭的该辩解和辩护人的该辩护意见，本院予以采纳。 2、关于被告人倪高旭提出2014年9月8日未参与吃夜宵，也未参与“竹林烧烤”聚众斗殴以及辩护人提出指控倪高旭参与该起犯罪事实的证据不足的辩解和辩护意见。 经查，同案人陈意、马某、曹钉、易某均证实，案发当晚倪高旭参与吃夜宵。同案人陈意、张岩、马某、易某均证实,案发当天倪高旭前往“竹林烧烤”店参与殴打被害人曾某等人。同案人曹钉（曹建）、曹小毛均证实，案发当天倪高旭在现场。被告人倪高旭辩解其未参与并无证据证明。同时还有证人林某2、柳某、邹某、罗某1、罗某2等人的证言以及被害人曾某、杨某等人的陈述印证打架经过。且上述同案人、证人、被害人均是在不同时间、不同侦查人员对其询问时，所作的多次稳定供述。上述证据能相互印证，形成证据锁链，足以认定被告人倪高旭参与“竹林烧烤”店聚众斗殴。因此，对被告人倪高旭辩解其未参与“竹林烧烤”店聚众斗殴和辩护人提出指控倪高旭参与该起犯罪事实的证据不足的辩解和辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人倪高旭积极参与聚众斗殴，扰乱社会公共秩序的行为，已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控被告人的罪名成立，本院予以支持。但公诉机关指控被告人倪高旭于2015年12月5日受刘小洪等人邀约后前往江安县江安镇“雅顿茶楼”参与聚众斗殴的证据不足，对公诉机关指控被告人倪高旭参与该起犯罪，本院不予支持。 被告人倪高旭在共同犯罪中起次要和辅助作用，是从犯，依法对其减轻处罚。根据被告人倪高旭的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项，第二十五条第一款，第二十七条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 被告人倪高旭犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月10日起至2022年3月9日止）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 叶俊林 审 判 员 汪 泽 审 判 员 任晓玲 二〇二〇年十一月十八日 法官助理 刘 军 书 记 员 黄代森 附：《中华人民共和国刑法》 第二百九十二条第一款：“聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：(四)持械聚众斗殴的”。 第二十五条第一款：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”。 第二十七条：“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚”。