河南省社旗县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1327民初1818号原告：康良，女，汉族，1963年4月4日出生，住辽宁省沈阳市和平区。委托诉讼代理人：党晓勇，董哲，河南隆翔律师事务所律师，特别授权。被告：河南省中娃实业有限公司，住所地：河南省社旗县产业集聚区纬三路南侧，统一社会信用代码：91411327MA40YU7P09。法定代表人：汤显军，任该公司总经理职务。被告：冯凌志，男，汉族，1970年7月20日出生，住安徽省亳州市谯城区。被告：汤显军，男，满族，1981年1月18日出生，住辽宁省瓦房店市。被告：杜波，男，汉族，1962年2月27日出生，住辽宁省沈阳市和平区。被告：胡玲玲，女，汉族，1983年12月24日出生，住河南省宛城区。原告康良与被告河南省中娃实业有限公司、冯凌志、汤显军、杜波、胡玲玲股东资格确认纠纷一案，本院于2020年6月28日立案后，依法适用普通程序开庭审理，原告康良及其委托诉讼代理人党晓勇、被告冯凌志到庭参加诉讼。被告河南省中娃实业有限公司、汤显军、杜波、胡玲玲经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告康良向本院提出诉讼请求：1、请求法院确认杜波持有河南省中娃实业有限公司57%的股权中10%的公司股权归原告所有；庭审中明确为变更后的股权结构，杜波仅持有河南省中娃实业有限公司47%的股权；2、请求判令杜波配合将登记在杜波名下河南省中娃实业有限公司57%股权中的10%的股权变更登记到原告名下；由河南省中娃实业有限公司变更股东、向原告签发出资证明书、将原告记载于股东名册及公司章程并办理变更登记；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：河南省中娃实业有限公司成立于2017年5月11日，杜波在河南省中娃实业有限公司认缴出资额637.26万元。2017年6月30日，原告向被告杜波转款105万元，杜波收到上述投资款后向原告出具收条一份，收条显示：被告杜波收到原告投资河南省中娃实业有限公司的投资款105万元；拥有河南省中娃实业有限公司的10%的股权，该股权由杜波代持。杜波持有的河南省中娃实业有限公司的57%的股权中含有原告持有的10%的股权。在被告杜波代持原告股权期间，没有保障原告的知情权等合法权益。故此，为维护原告的合法权益，将被告杜波代持的原告的股权登记到原告名下，并根据《公司法》的相关规定，由河南省中娃实业有限公司变更股东、向原告签发出资证明书、将原告记载于股东名册及公司章程并办理工商变更登记，根据《民事诉讼法》、《公司法》等法律法规的相关规定，特提起诉讼，请准其所诉。被告冯凌志辩称:一、对原告持股，我不持反对意见；二、希望杜波提供证据证明杜波将原告的投资款交给公司了。我就对杜波的实际出资有疑问，杜波出资太少，影响公司的经营。被告河南省中娃实业有限公司、汤显军、杜波、胡玲玲未答辩、未举证。原告康良为支持其诉讼请求，向法庭提交下列证据：第一组，中国光大银行个人转账凭证一份、收条一份；证明康良向杜波转款100万元及杜波收到康良105万元投资款，由杜波向康良出具收条，明确康良拥有中娃实业有限公司10%的股份，由杜波代持的事实。第二组，河南省中娃实业有限公司章程两份，证实被告杜波在中娃公司持有57%股份及四位股东的基本情况的事实。第三组，社旗县人民法院做出的（2019）豫1327民初2273号民事判决书，证实本案被告河南省中娃实业有限公司知道杜波持有其57%的股份中包含康良投资的105万元、由杜波代持的10%股份，并对此无异议的事实。第四组，社旗县人民法院做出的（2019）豫1327民初806号民事判决书及委托书一份、南阳市中级人民法院做出的（2019）豫13民终4309号民事判决书，证实被告杜波收到康良105万投资款，并由其代持康良所有的中娃公司10%的股份，被告汤显军、中娃公司均对康良投资的事实予以认可的事实。被告冯凌志质证意见：无异议。本院认为由于被告河南省中娃实业有限公司、汤显军、杜波、胡玲玲未到庭，视为对其质证权利的放弃。原告提交的证据符合法律规定，本院依法确认并在卷作证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告河南省中娃实业有限公司于2017年5月11日成立，注册资本1118万元。该公司章程第十七条对股东的出资数额、出资方式和出资比例进行了明确记载，杜波认缴出资额637.26万元，出资方式货币，出资比例57%，缴付日期2017.5.10，河南乐神饮品有限公司认缴出资额391.3万元，出资方式货币，出资比例35%，缴付日期2017.5.10;汤显军认缴出资额89.44万元，出资方式货币，出资比例8%，缴付日期2017.5.10。2017年7月18日，河南乐神饮品有限公司与冯凌志、胡玲玲签订《河南省中娃实业有限公司股份转让协议》，河南乐神饮品有限公司将其持有河南省中娃实业有限公司25%和10%的股份分别转让给冯凌志和胡玲玲。同日，河南省中娃实业有限公司召开第二次（临时）股东会会议，会议审议并通过以下事项：一、将法人股东持有的公司35%的股权共计391.3万元，本次将其中25%以279.5万元转让给冯凌志，将其中10%股权以111.8万元整转给胡玲玲；二、公司类型由其他有限责任公司变更为自然人控股的有限责任公司；三、本次股权转让后，公司股权结构如下：杜波持有公司57%股权637.26万元，汤显军持有公司8%股权89.44万元，冯凌志持有25%股权279.5万元，胡玲玲持有公司10%股权111.8万元。以上决议事项，符合法定程序，同意根据决议内容修改公司章程中相关条款。2018年8月28日，被告河南省中娃实业有限公司召开股东会议，股东杜波、股东冯凌志、股东胡玲玲、股东汤显军出席股东会，会议决议载明：河南省中娃实业有限公司为解决经营困境，于2018年8月28日15时30分至17时57分在公司办公室召开了股东会议。股东杜波、股东胡玲玲、股东冯凌志、股东汤显军参加股东会并形成以下决议：1、各股东认可公司目前经营困局。2、通过根据股东最终投资金额确认其实际持股比例的提议。股东杜波实际出资为2126985元，核算占股比例为19.02%；股东冯凌志279.5万元，核算占股比例25%；股东胡玲玲实际出资111.8万元，核算占股比例为10%。股东汤显军实际出资89.44万元，核算占股比例为8%。3、同意通过租赁设备继续经营公司。4、由于股东资金不到位，前期经营造成的损失应当由欠缴出资人承担。5、同意通过目前公司还有37.98%股份没有股东持股，冯凌志股东增资持股，合计股金4246100元由我向公司缴纳的提议。股东签字部分显示：胡玲玲（胡玲玲签），冯凌志（冯凌志签），汤显军（汤显军签），杜波没有在该协议上签字。2017年6月30日，杜波给康良出具收条：今收到康良投资中娃实业有限公司壹佰零伍元整，拥有中娃实业公司10%的股份，由杜波代持。本院认为，本案中实际出资人与名义出资人对股东身份发生争议，应为股东资格确认纠纷。《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第二十二条规定:“当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一:（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定;（二）已经受让或者以其他方式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定”。本案中，根据查明的事实可以认定被告杜波对原告系自己持有的被告河南省中娃实业有限公司57%股权中的10%股权的实际出资人，自己与原告之间系股份代持关系不持异议。《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第二十四条规定:“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持”。一般情况下，实际出资人欲代替名义出资人成为有限公司的股东，要涉及股权的转让问题，特别是实际出资人不是公司股东时，不仅会对公司的人合性产生影响，还可能引发其他股东的优先购买权问题，法律规定的“经公司其他股东半数以上同意”也正是基于此种考虑。本案中原告要求确认被告杜波持有河南省中娃实业有限公司10%的公司股权归其所有，被告汤显军、杜波、胡玲玲未对杜波对外转让股权提出异议，也未主张优先购买权，尤其是在本院送达诉状等文书后各被告未提出反对公司为康良签发出资证明书记载于公司章程等意见，故原告的诉讼请求应当得到支持。康良105万元的出资仅占注册资本1118万元9.39%，不足10%，但考虑到杜波是自愿让与其10%的股权，多出的0.61%属于以自己实际出资对康良的赠与不违反法律规定。至于股东是认缴出资否对到位，现行法律规定的救济途径已较为完善。综上所述，依据《中华人民共和国公司法》第三条、第四条、第二十五条、第三十一条、第三十二条、第七十三条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下:一、确认原告享有河南省中娃实业有限公司10%的股权，10%的股权从杜波持有河南省中娃实业有限公司的股权中予以分割；二、被告河南省中娃实业有限公司于本案判决生效之日起十日内将原告康良的姓名、出资额以及出资证明编号记载于股东名册及公司章程并向公司登记机关申请办理原告康良是河南省中娃实业有限公司股东的登记手续。案件受理费100元，由被告河南省中娃实业有限公司、杜波、冯凌志、胡玲玲、汤显军共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起，十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  李 满审 判 员  韩 雪人民陪审员  周文安二〇二〇年十一月二十三日书 记 员  侯克钊