河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫12民终1293号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司，住所地三门峡市崤山路。负责人：韩建丽，该公司总经理。委托诉讼代理人：王佰超，河南崤山律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:马彦军，男，1979年6月19日出生，汉族，住河南省灵宝市。委托诉讼代理人：张海平，三门峡市陕州区言诺法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:何双明，男，1972年3月1日出生，汉族，住三门峡市。被上诉人（原审被告）:三门峡龙飞运输有限公司，住所地三门峡市陕州区。法定代表人：秦龙飞，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司（以下简称：人民财险三门峡分公司）因与被上诉人马彦军、何双明、三门峡龙飞运输有限公司（以下简称：龙飞运输公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服三门峡市陕州区人民法院（2020）豫1203民初999号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭通过阅卷、询问当事人的方式对本案进行了审理，本案现已审理终结。人民财险三门峡分公司的上诉请求：改判上诉人在一审判决的基础上减少赔偿303075.34元，被上诉人承担诉讼费。理由：1.人民财险三门峡分公司不是马彦军的雇主，一审判决上诉人承担马彦军的全部赔偿责任违反保险合同约定，保险公司与龙飞运输公司是雇主责任险保险合同关系，一审法院将马彦军的非保险合同约定赔偿项目判决上诉人承担违反合同约定，判决的伤残赔偿金、医疗费均不符合保险合同约定。2.本案雇主责任险合同约定的保障内容共两项，第一是意外身故或伤残赔偿金限额50万元，伤残赔偿金赔偿根据合同约定伤残等级系数乘以保险限额，第二项是附加意外伤害医疗保险限额5万元，每人每次免赔额500元，免赔率10%，车主同时投保车上人员险，医疗费采取差额补偿原则，不能重复计算赔偿。误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费均违反雇主责任险的保险合同约定。马彦军辩称，雇主责任险的目的是雇员受伤时保险公司在保险范围内理赔，马彦军作为何双明的雇员，在雇佣活动中受意外受伤，保险公司应当理赔，龙飞公司在投保时，保险公司只给了个保险单，没有释明赔偿的项目明细，属于格式条款，一审认定事实清楚，请求维持原判。何双明辩称，一审认定事实清楚，请求维持原判。马彦军向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等各项损失398621.34元；2.被告承担本案的诉讼费。一审法院认定的事实：豫Ｍ×××××号货车实际车主为被告何双明，挂靠在被告运输公司。原告马彦军受雇于被告何双明驾驶豫Ｍ×××××号货车从事货物运输。2018年12月26日下午，原告马彦军与被告何双明一起驾驶该车辆至宁夏××自治区××县石空工业园区装货，原告马彦军在车上装货盖篷布时不慎从车上摔下受伤。原告马彦军受伤后，被被告何双明送入中宁县人民医院住院治疗，诊断为：左胫腓骨粉碎性开放性骨折。住院8天，花去医疗费39528.51元。出院医嘱：患者要求回河南老家继续治疗，建议回老家继续治疗。原告马彦军从中宁县回来后转至三门峡市中心医院住院治疗，诊断为：左胫腓骨开放性粉碎性骨折。住院29天，花去医疗费23472.21元。出院医嘱：1、院外继续口服药物治疗；2、每个月来院拍片复诊，骨折愈合前禁止左下肢负重活动；3、骨折愈合后来院择日取出外固定架；4、若有不适及时来院就诊。2019年3月25日，原告马彦军在三门峡市中心医院门诊检查治疗，花去医疗费849.43元。2019年8月15日，三门峡崤山法医临床司法鉴定所受被告保险公司委托，做出三崤山司鉴所［2019］临鉴字第087号《法医临床保险鉴定意见书》，鉴定意见：马彦军受伤导致左侧胫腓骨开放性骨折评为七级伤残。花去鉴定费700元。2019年9月16日，原告马彦军又入住三门峡市中心医院，诊断为：1、左踝关节骨折术后取内踝内固定装置；2、左踝创伤性关节炎；3、高血压。住院6天，于2019年9月18日行取内踝内固定装置术，花去医疗费3897.41元。出院医嘱：1、合理饮食，按时服用降压药；2、避免伤口感染，术后14天根据伤口愈合情况决定是否拆线；3、术后每个月门诊复查X线，指导下步治疗；4、术后3个月内禁止左下肢剧烈活动；5、不适随诊。原告马彦军驾驶的MH8569号货车在被告保险公司投保有雇主责任保险，约定：被保险人所聘用员工人数为2人；伤残死亡最高限额是50万，伤残医疗费最高限额是5万元，免赔额500元，免赔率是10%。保险责任期限自2018年7月5日0时起至2019年7月4日24时止。原告马彦军之母李随群生于1961年4月20日；原告马彦军之女马佳欣生于2003年9月10日；原告马彦军之子马梦恩生于2013年1月29日。一审另查明：原告损失，医疗费67747.56元；误工费，按原告主张168.4元／天计算229天（至定残前）为38563.6元；护理费，按原告主张108.3元／天计算42天（3次住院）为4548.6元；住院伙食补助费按50元／天计算42天为2100元；营养费按20元／天计算42天为840元；残疾赔偿金，按原告主张31874.19元／年，结合原告残疾等级计算20年为254993.52元；精神损害抚慰金20000元；鉴定费700元；原告马彦军之女马佳欣生活费，按原告主张的20989.15元／年，结合原告残疾等级并除去原告之妻的义务计算2年为8395.66元；原告马彦军之子马梦恩生活费，按原告主张的20989.15元／年，结合原告残疾等级并除去原告之妻的义务计算12年为50373.96元。上述共计原告损失为448262.9元。被告何双明垫付款116350元。一审法院认为，原告马彦军受雇于被告何双明驾驶豫Ｍ×××××号货车从事货物运输。2018年12月26日下午，原告马彦军与被告何双明一起驾驶该车辆至宁夏××自治区××县石空工业园区装货，原告马彦军在车上装货盖篷布时不慎从车上摔下受伤。对此事实，原、被告均未提出异议，依法应予认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，本案事故造成原告的人身损害，应由被告何双明依法承担相应的民事赔偿责任。因被告何双明所有的豫Ｍ×××××号货车以被告运输公司名义在被告保险公司投保有雇主责任险，故对原告的损失应由被告保险公司在雇主责任险赔偿限额内予以赔付，对不属于保险理赔的范围及不足部分，应由被告何双明承担。有关原告的损失，医疗费、住院伙食补助费、鉴定费，由医院病历、出院证、医疗费票据、鉴定费票据等在案佐证，依法应予以认定。原告主张误工费按168.4元标准计算，由从业资格证、驾驶证等在案佐证，且没有超出河南省交通运输业平均工资标准，依法应予以准许。原告主张误工费从受伤之日算至定残前，由原告受伤前与受伤后收入减少情况的银行流水账目在案佐证，本院依法应予以支持。原告主张护理费计算至出院后60天，但无证据予以证明，依法应不予采信，原告的护理费依法应按其住院时间予以计算。原告主张护理费按108.3元／天计算，没有超出有关标准，本院依法应予以准许。原告主张营养费按30元／天计算，超出有关标准，依法应不予支持，原告的营养费依法应按20元／天计算。原告主张残疾赔偿金按31874.19元／年计算，没有超出有关标准，依法应予以准许。原告的残疾赔偿金根据原告七级伤残等级及年龄依法予以认定。根据有关规定，结合原告的残疾等级，原告的精神损害抚慰金酌定为20000元。原告的两子女尚未成年，其生活费依法予以支持。原告主张其子女的生活费按20989.15元／年计算，没有超出有关标准，应予以准许。因原告马彦军之母李随群未达60岁以上，且原告亦未提供证据证明其母已无劳动能力和无其他生活来源，故对原告该主张不予支持。原告主张的复印费，不符合法律规定，不予支持。据此，本院依法应认定原告马彦军的各项损失共计为448262.9元。原告的损失医疗费67747.56元、住院伙食补助费2100元、营养费840元，合计70687.56元，由被告保险支公司在雇主责任险医疗费用责任限额50000元内，根据保险合同的约定，扣除500元免赔额后，按剩余部分90%的比例，经计算应以最高限额50000元予以赔付。超出部分20687.56元，由被告何双明赔偿原告。原告其余损失误工费38563.6元、护理费4548.6元、残疾赔偿金254993.52元、被扶养人生活费58769.62元、精神抚慰金20000元、鉴定费700元，合计377575.34元，由被告保险支公司在雇主责任险伤亡责任限额500000内赔偿原告377575.34元。综上所述，扣除被告何双明已垫付款116350元，减去被告何双明应赔偿原告的20687.56元后，被告保险公司共计赔付原告马彦军331912.9元，支付给被告何双明垫付款95662.44元。被告何双明辩称原告存在重大过错，但却没有提供有效证据予以证明，不予采信。被告保险公司辩称中提出的案由问题，符合法律规定，予以采信。被告保险公司辩称中提出的免除和限制保险责任的格式条款，但却未提供有效证据证明其就该条款向投保人尽到了提示和明确说明义务。故对该辩称理由不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条的规定，一审判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司赔付原告马彦军各项损失共计331912.9元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司支付给被告何双明垫付款95662.44元。三、驳回原告马彦军的其他诉讼请求。上述一、二款项限本判决生效后三十日内履行完毕。案件受理费7280元，减半收取3640元，原告马彦军负担610元，被告何双明负担3030元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据，本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，马彦军受雇于何双明驾驶豫Ｍ×××××号货车从事货物运输，该车投保有雇主责任险，马彦军在车上装货盖篷布时摔下受伤，事实清楚，事故发生在保险期间，人民财险三门峡分公司应当在雇主责任险赔偿限额内予以赔偿。人民财险三门峡分公司上诉称应计算免赔率、按照赔偿比例进行赔偿等理由，均属于减轻己方责任的免责条款，人民财险三门峡分公司提供的证据不能证明已经就该免责条款的内容进行了提示及说明，一审法院对于各赔偿分项的计算标准合法，具有事实依据，判决结果正确，依法应予维持，上诉人的上诉请求均不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5846元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司承担。本判决为终审判决。审判长  张建华审判员  路增广审判员  汤静侠二〇二〇年十一月二十七日法官助理杨爽书记员赵佳鑫