贵州省修文县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0123民初2047号原告：付廷进，男，1964年05月15日出生，汉族，住贵州省六枝特区。委托诉讼代理人：胡帮伟。被告：贵州鑫益能陶粒支撑剂有限公司，住所地贵州省修文县扎佐镇三元村大关冲。法定代表人：龚大林，该公司总经理。委托诉讼代理人：冷简移，贵州黔信律师事务所律师。原告付廷进与被告贵州鑫益能陶粒支撑剂有限公司（以下简称鑫益能公司）劳动争议一案，本院于2020年08月05日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告付廷进及其委托诉讼代理人胡帮伟、被告鑫益能公司的委托诉讼代理人冷简移到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告付廷进向本院提出诉讼请求：1.被告支付拖欠原告2020年05月工资7700.00元；2.被告补发拖欠原告平时加班工资11116.28元和节假日加班工资18055.02元；3.被告支付原告解除劳动关系经济补偿金14000.00元；4.被告支付原告2018年09月08日至2020年06月01日期间带薪年休假工资10620.6元。被告鑫益能公司辩称，1.原告与被告之间不存在劳动关系。首先，原告没有经过被告招聘程序入职，实则是经人介绍到案外人夏x发承包的磨机车间担任操作工；其次，原告的日常工作不接受被告管理和监督，原告每天上、下班，工作中的奖励、惩罚、考评，请、销假等日常的管理均不是被告；再次，原告的工资核发不是被告，而是原告自己与案外人夏x发核对结算后，由夏x发安排他人发放；最后，原告与被告之间没有经济方面的从属性和人身方面的依附性，原告与被告之间不是员工与单位的关系。2.被告从2014年12月起就处于困难状态，没有招聘员工，2018年03月开始公司就承包给夏x发个人负责，所产生的债权债务关系是由夏x发承担。3.原告未领取的劳务报酬7700.00元应当找案外人夏x发领取，被告与之无关。综上，原告的主张没有任何事实和法律上的依据，请求法院依法驳回原告诉请。本院经审理确认如下事实：被告鑫益能公司成立于2007年。2018年3月27日，案外人夏x发作为甲方与被告作为乙方签订《合作协议》约定：双方长期合作生产陶粒产品。甲方权利义务为：垫资组织工人恢复乙方厂区内3、4号回转窑的正常生产，直接支付或委托乙方进行支付原材料、人工工资、天然气、水电等生产费用，负责现场管理，按要求完成生产加工。乙方权利义务为：生产安全监管、产品销售、货款回笼、税收、环保及其他公司业务，负责厂内加工监督、质量检查及生产安全，因甲方原因未完成月2500吨产量或产品不合格，乙方有权从加工管理费中扣除相关损失。合作分配为：乙方按月按吨位支付甲方加工管理费不低于20.00元/吨，净利润优先用于归还甲方为生产所垫付的人工工资、原材料、加工管理费等，还清甲方垫付的款项后的产品利润归乙方所有。2018年09月08日，原告经人介绍到案外人夏x发承包的上述回转窑从事磨机操作。2018年，原告工资按点工计算，一天工作12小时，每天150.00元；自2019年1月1日起，原告工资主要以车间生产线完成产品吨位数按件计算，并实行两班倒工作制即每天工作12小时。原告工作期间由所在班组组长进行考勤，由被告公司员工张x明进行日常管理，被告公司员工向x华进行安全管理。原告工资经核算后，通过被告的财务人员贾x彤的个人账户发放。原告离职前十二个月每月工资情况分别为：2019年5月6176.88元、6月3762.13元、7月5020.32元、8月2850.19元、9月6775.62元、10月6369.16元、11月5862.80元、12月7703.03元、2020年1月5770.26元、3月1972.59元、4月5175.48元、5月7702.96元（2020年2月受疫情影响未发放工资），共计65141.42元，原告月平均工资为65141.42元÷12个月=5428.45元。原告在被告处工作期间，未享受年休假，法定节假日亦未完全享受。经计算,从2018年09月08日起至2020年05月31日期间原告平时工作天数为378日，法定节假日工作天数为32.5日（具体为：2018年，9月工作3日，10月平时工作24日、国庆节工作7日，11月工作30日，12月平时工作29日、元旦节工作2日；2019年，1月平时工作19日，3月工作31日，4月平时工作27日、清明节工作3日，5月平时工作21日、劳动节工作4日，6月平时工作14日、端午节工作1日，7月工作18日，8月工作12日，9月平时工作24日、中秋节工作3日，10月平时工作15日、国庆节工作4.5日，11月工作23日，12月工作27日；2020年，1月平时工作16日、元旦节工作1日，3月工作5日，4月平时工作18日、清明节工作2日，5月平时工作22日、劳动节工作5日）。2020年05月31日，管理人员张x明告知原告，公司将安排原告到另一岗位工作，原告认为该岗位工资较低，不同意岗位调动，次日便自行离职未再到被告处工作。2020年5月原告付廷进的工资为7702.96元，未领取。另查明，2020年06月08日，原告申请劳动仲裁，请求：1.被告支付拖欠原告2020年05月工资7700.00元；2.被告补发拖欠原告平时加班工资11116.28元；3.被告补发拖欠原告节假日加班工资18055.02元；4.被告支付原告解除劳动关系经济补偿金14000.00元；5.被告支付原告2018年09月08日至2020年06月01日期间带薪休假工资10620.6元。2020年07月24日，修文县劳动人事争议仲裁委员会作出修劳仲案字[2020]100号《仲裁裁决书》，裁决驳回原告各项仲裁请求。本院认为，本案争议焦点为：1.原、被告之间是否存在劳动关系；2.原告要求被告支付拖欠2020年05月工资7700.00元、平时加班工资11116.28元、节假日加班工资18055.02元、解除劳动关系经济补偿金14000.00元、2018年09月08日至2020年06月01日期间带薪年休假工资10620.6元的诉请，有无事实和法律依据，应当如何确定。关于焦点1，劳动关系是用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”规定，本案原告虽由案外人夏x发招聘进入被告鑫益能公司厂区从事磨机作业，但被告鑫益能公司与案外人夏x发系合作关系，双方合作过程中购买原材料、对外销售等均以被告鑫益能公司名义开展，案外人夏x发招聘原告时并无独立的用工主体资格，其招录员工的行为系为推动双方合作生产，原告所从事工作系被告鑫益能公司业务组成部分。其次，被告鑫益能公司员工张x明、向x华亦参与到生产管理过程中对原告等工人进行管理，原告的工资亦由被告鑫益能公司财务人员进行支付。综上，原告与被告鑫益能公司在2018年09月08日至2020年05月31日期间形成事实劳动关系。关于焦点2，第一、关于原告要求被告支付拖欠2020年05月工资7700.00元的问题。原告未领取2020年5月的工资7702.96元，被告应当支付；原告主张7700.00元，本院从其自愿。第二、关于原告要求被告补发拖欠其平时加班工资11116.28元和节假日加班工资18055.02元的问题。《中华人民共和国劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”、第三十七条“对实行计件工作的劳动者，用人单位应当根据本法第三十六条规定的工时制度合理确定其劳动定额和计件报酬标准。”、第三十九条“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。”、《国务院关于职工工作时间的规定》第三条“职工每日工作8小时、每周工作40小时。”根据上述规定，企业职工的标准工时制度为每日工作8小时、每周不超过40小时。原告自到被告处工作起，无论从事点工还是计件工均每天工作12小时，而被告亦未提交其经劳动行政部门批准实行综合工时制或不定时工作制的相关证据，故被告应向原告支付平时加班工资。《中华人民共和国劳动法》第四十条规定:“用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。”本案被告除安排原告春节期间休息外，其余法定节假日亦未完全休息，故被告应向原告支付法定节假日加班工资。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬”的规定，原告主张每日加班4小时，并未主张休息日加班工资，本院从其自愿；从2018年09月08日起至2020年05月31日期间原告法定节假日也在上岗工作的天数为32.5日，故被告应支付原告2018年09月08日至2020年05月31日期间的平时加班工资为5428.45元／月÷21.75日÷8小时×（4小时/日×378日）×150%＝70757.04元，法定节假日加班工资为5428.45元／月÷21.75日×32.5日×300%＝24334.43元，原告主张的平时加班工资数额为11116.28元、节假日加班工资数额为18055.02元，本院从其自愿。第三、关于原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金14000.00元的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。”根据该规定，劳动者在非自愿解除劳动合同情况下可以向用人单位主张经济补偿。本案原告因新岗位工资低，不同意被告对其工作岗位调整，便自行离职未再到被告处工作，属于劳动者自愿与用人单位解除劳动合同，故原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的请求于法无据，本院不予支持。原告主张其离职系被告管理人员张红明口头开除，但其未提供证据予以证实，且被告也未对原告出具任何关于解除劳动合同的证明，故原告该主张，本院不予采信。第四、关于原告主张被告支付2018年09月08日至2020年06月01日期间带薪年休假工资10620.6元的问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”、第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。”之规定，原告2018年09月08日至2020年05月31日期间在被告处工作，2018年因工作未满1年该年不享受年休假；2019年享受年休假5日；2020年应享受年休假天数折算为：（152日÷365）×5日-0=2日。综上，被告应支付原告2019年未休年休假工资报酬为5428.45元／月÷21.75日×5日×200%＝2495.84元、2020年未休年休假工资报酬为5428.45元／月÷21.75日×2日×200%＝998.34元，合计为3494.18元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十七条、第三十九条、第四十条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告贵州鑫益能陶粒支撑剂有限公司于本判决生效之日起十日内向原告付廷进支付拖欠2020年05月工资7700.00元；二、被告贵州鑫益能陶粒支撑剂有限公司于本判决生效之日起十日内向原告付廷进支付平时加班工资11116.28元和节假日加班工资18055.02元；三、被告贵州鑫益能陶粒支撑剂有限公司于本判决生效之日起十日内向原告付廷进支付2019年、2020年未休年休假工资报酬3494.18元；四、驳回原告付廷进的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半5.00元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  饶伏龙二〇二〇年十一月三日法官助理张颖书记员严红碧