福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终5456号 上诉人（原审被告并为原告）：耀利（中国）有限公司，住所地福建省晋江市五里科技工业园区。 法定代表人：蔡龙源，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李洪斌，男。 被上诉人（原审原告并为被告）：唐兰红，女，1970年8月18日出生，侗族，住湖南省会同县。 委托诉讼代理人：吴红艳，福建赟美律师事务所律师。 上诉人耀利（中国）有限公司（以下简称耀利公司）因与被上诉人唐兰红工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2020）闽0582民初11580号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人耀利公司的委托诉讼代理人李洪斌，被上诉人唐兰红的委托诉讼代理人吴红艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 耀利公司上诉请求：1.依法撤销原判，依法改判耀利公司不必支付唐兰红停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院护理费、住院伙食补助费、医药费合计135528.98元，或发回重审；2.中止该工伤保险待遇纠纷一案的审理；3.由唐兰红承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、耀利公司已对工伤行政确认案件向福建省高级人民法院申请再审，且该院已经立案审查，在未最终认定唐兰红是否为工伤前，耀利公司不应该对唐兰红承担工伤待遇支付责任。如果耀利公司的申请再审理由成立，且耀利公司已履行对唐兰红的工伤保险待遇支付责任，所导致的返还责任则相当困难，对耀利公司是不公平的。二、一审法院判决的停工留薪期工资期限过长，护理费的标准适用法律不当。1.唐兰红在中国人民解放军第九一〇医院住院期间出院医嘱为：注意休息3个月，3个月内禁止持重物及剧烈运动；在河南省会同县人民医院取出内固定期间，医嘱为：术后3个月避免患肢过度负重及活动，可以看出，唐兰红术后医嘱是避免过度负重及活动，并不能说明不能工作；因此，一审法院判决唐兰红的停工留薪期为6个月没有事实及法律依据。2.本案系工伤保险待遇纠纷，其支付护理费的标准应当适用劳动法涉及的相关法律法规规定的标准进行计算，一审法院适用人身损害的赔偿标准计算护理费，适用法律不当。 唐兰红辩称，一、耀利公司提交的受理通知书并不影响本案的审理。二、唐兰红受伤至今，尚未进行工作，且根据唐兰红的伤情，桡骨骨折的停工留薪期应当为6-10个月，一审认定停工留薪期为6个月符合法律规定。三、根据《工伤保险条例》，护理费应当以统筹地区上一年度职工平均工资计算，一审法院判决按农林牧渔标准计算并无不当。综上，一审判决事实清楚，符合法律程序，对耀利公司的上诉请求应予以驳回。 唐兰红向一审法院起诉请求：1.解除唐兰红与耀利公司之间的劳动关系；2.耀利公司一次性支付唐兰红一次性伤残就业补助金36160.5元、一次性工伤医疗补助金36160.5元、一次性伤残补助金37953元、停工留薪工资39499.23元、住院伙食补助费540元、护理费3294.94元、医疗费5970.45元、交通费1000元，以上各项损失共计160578.67元。耀利公司向一审法院起诉请求：耀利公司无需支付唐兰红医疗费4787.05元，住院伙食费540元，住院护理费1440元、停工留薪工资25302元、一次性伤残补助金37953元、一次性工伤医疗补助金33750元、一次性伤残就业补助金33750元。 一审法院认定的事实：唐兰红于2018年3月28日进入耀利公司任普工，双方约定唐兰红的工资按计件工资计算，耀利公司按月发放工资，唐兰红月平均工资为4217元。2018年9月15日下午17时50分许，唐兰红在耀利公司工作期间，不慎于车间门口被鞋材砸伤。事发后，唐兰红被送至中国人民解放军第九一〇医院（原中国人民解放军第一八〇医院）治疗，于2018年9月15日至2018年9月28日住院13天，其伤情诊断为：右桡骨远端骨折、颜面部外伤、上颌牙损伤；出院医嘱：注意休息3个月、3个月内禁止持重物及剧烈活动、骨折愈合后取出内固定物。唐兰红为取出内固定物，于2020年2月9日至2020年2月14日在湖南省会同县人民医院住院治疗5天，出院医嘱：术后3个月避免患肢过度负重及活动。该事故于2019年2月28日经晋江市人力资源和社会保障局认定为工伤。耀利公司不服该工伤认定，依法提起行政诉讼，南安市人民法院于2019年10月22日作出（2019）闽0583行初211号行政判决书，判决：撤销晋人社工认[2019]215号《认定工伤决定书》；晋江市人力资源和社会保障局应在本判决生效之日起60日内重新作出行政行为。唐兰红对该判决不服，提起上诉，泉州市中级人民法院于2020年6月22日作出（2020）闽05行终41号行政判决书，判决：撤销南安市人民法院（2019）闽0583行初211号行政判决书；驳回耀利公司的诉讼请求。该判决于2020年7月7日发生法律效力。2019年6月24日，唐兰红的伤情经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍等级（伤残）九级、未达到生活自理障碍等级。耀利公司承担了唐兰红部分医疗费，并支付唐兰红生活费3600元。耀利公司未为唐兰红办理并缴纳工伤保险费。唐兰红工作期间的工资已结清。唐兰红于2020年7月17日向晋江市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2020年8月14日作出晋劳仲案[2020]613号仲裁裁决。 另查明，1.2019年度泉州市在岗职工平均工资为72321元/年。2.泉州市人口平均预期寿命女性为77.34岁。 一审法院认为，晋江市人力资源和社会保障局作出的晋人社工认[2019]215号《认定工伤决定书》，经一、二审行政诉讼，耀利公司关于撤销该《认定工伤决定书》的诉讼请求已被泉州市中级人民法院驳回且该判决已发生法律效力，故该《认定工伤决定书》认定唐兰红受到的事故伤害为工伤，合法有效，可作为本案定案依据。耀利公司主张唐兰红受到的事故伤害并非工伤，但未能举证证明，不予采纳。耀利公司关于其已向福建省高级人民法院申请再审，唐兰红所受伤害是否为工伤未最终确定，其不应承担唐兰红工伤待遇赔偿责任的主张，根据《中华人民共和国行政诉讼法》的相关规定，行政诉讼期间，不停止行政行为的执行；当事人申请再审，判决、裁定不停止执行。同时，耀利公司亦未能举证证明本案存在法律规定应当裁定停止执行的情形。故耀利公司的上述主张缺乏依据，不予采纳。唐兰红作为劳动者在耀利公司工作时受伤，且该受伤依法已被认定为工伤，可享受相应的工伤保险待遇。耀利公司作为用工单位未依法为唐兰红办理工伤保险及缴纳工伤保险费，故应当依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向唐兰红支付其因本案工伤事故依法所应享有的各项工伤保险待遇合计139128.98元，扣除已支付的3600元，耀利公司还应支付135528.98元。耀利公司未为唐兰红缴纳社会保险，唐兰红有权请求解除劳动合同。唐兰红于2020年8月5日提出自愿与耀利公司解除劳动关系，该请求予以支持。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十九条、第四十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款及《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条第二款、第二十七条、第二十八条规定，判决：一、唐兰红与耀利公司之间的劳动关系自2020年8月5日起解除；二、耀利公司应于判决生效之日起十日内支付唐兰红停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院护理费、住院伙食补助费、医疗费合计135528.98元；三、驳回唐兰红的其他诉讼请求；四、驳回耀利公司的其他诉讼请求。案件受理费20元，减半收取计10元，由耀利公司负担。 本院二审期间，耀利公司提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方二审争议的事实，将在本院认为部分予以分析认定。对一审判决认定的事实，双方均无异议，本院予以确认。 本院认为，唐兰红所受案涉伤害经生效判决认定为工伤，耀利公司二审提供的福建省高级人民法院的行政申请再审案件受理通知书不足以证明唐兰红所受伤害不构成工伤，一审法院认定耀利公司作为用人单位未依法为唐兰红办理工伤保险及缴纳工伤保险费，应依照《工伤保险条例》规定支付工伤保险待遇并无不当。耀利公司关于中止审理的上诉主张缺乏法律依据，本院不予采纳。关于停工留薪期，一审法院根据唐兰红的伤情，酌情认定唐兰红的停工留薪期为6个月，符合《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》及《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，并无不当。关于住院护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。耀利公司并未举证证明已派员护理，一审法院根据唐兰红住院期间由其家属护理的实际，认定住院护理费参照2019年度福建省农林牧渔职业平均工资计算，并未超过2018年泉州市城镇非私营单位在岗职工平均工资，耀利公司对一审认定护理费所持异议，不能成立，本院不予采纳。 综上所述，耀利公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审受理费10元，由耀利（中国）有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄小丹 审判员  陈志杰 审判员  郑昭文 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  陈雅萍 附：本案适用的主要法律规定 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。