浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初16198号 原告：义乌市德仁房地产营销策划有限公司，住所地：浙江省义乌市稠江街道新科路**。 法定代表人：陈敏。 委托诉讼代理人：朱军，浙江纵伸律师事务所律师。 被告：义乌市简叶装饰工程有限公司，住，住所地：浙江省义乌市佛堂镇湖山新村********201/div> 法定代表人：叶瑞生。 被告：叶凯，男，1985年3月6日出生，汉族，住江西省铅山县。 二被告共同委托诉讼代理人：张宸璐，北京盈科（义乌）律师事务所律师。 原告义乌市德仁房地产营销策划有限公司与被告义乌市简叶装饰工程有限公司、叶凯装饰装修合同纠纷一案，于2020年10月16日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序由审判员张凯独任审判，于2020年11月18日公开开庭进行了审理。原告义乌市德仁房地产营销策划有限公司的法定代表人陈敏及委托诉讼代理人朱军、被告叶凯及二被告的共同委托诉讼代理人张宸璐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告义乌市德仁房地产营销策划有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令确认原告与被告义乌市简叶装饰工程有限公司2020年7月23日签订的施工合同、2020年9月1日签订的补充协议于2020年9月15日前解除；二、判令被告义乌市简叶装饰工程有限公司退还原告6万元装修款并支付原告违约金19500元；三、判令被告义乌市简叶装饰工程有限公司承担原告律师代理费4000元；四、判令被告叶凯对以上债务承担连带保证责任。事实与理由：原告与被告义乌市简叶装饰工程有限公司于2020年7月23日订立施工合同，约定由被告义乌市简叶装饰工程有限公司对原告位于义乌市新科路上的办公地进行装修，工期为30天，工程价格为55000元。原告按合同要求支付了5万元工程款，但被告义乌市简叶装饰工程有限公司没有在30天内完成全部装修。2020年9月1日，原告与被告义乌市简叶装饰工程有限公司、叶凯经过协商达成了补充协议，约定由原告再支付1万元，被告义乌市简叶装饰工程有限公司在2020年9月8日之前完成所有装修内容。原告按约定支付了1万元，被告义乌市简叶装饰工程有限公司没有按照约定在2020年9月8日前完成合同及补充协议中约定的装修内容。协商无果后，原告在2020年9月14日发函通知被告义乌市简叶装饰工程有限公司解除了双方签订的施工合同及补充协议，并要求被告义乌市简叶装饰工程有限公司、叶凯按合同约定退还已支付的6万元装修款及承担违约责任。就该款，原告已多次要求两被告履行，至今未果。综上，原、被告之间的装饰装修合同关系合法有效，受法律保护，现被告未按时履行合同义务，属违约，原告按约定解除了双方的合同，被告理应按合同约定返还已支付的装修款并承担违约责任。特提起诉讼。 被告义乌市简叶装饰工程有限公司、叶凯辩称，一、被告简叶公司作为守约方，一直认真履行合同约定义务，工程逾期是多方面的原因造成的，首先原告方自身存在严重过错。被告简叶公司与原告方签订案涉《施工合同》，一直依约履行合同义务。然而原告方却未按合同第二条第2-5款方式履行按时付款的义务。合同第2.2条约定合同签订甲方支付乙方工程款的50%，而合同的签订日是7月23日。根据原告方提供的支付宝转账记录可以看出其8.6号才支付完总合同的50%。合同第2.3条约定木工进场前2天甲方支付乙方总工程款的25%，原告方是8月12日才结清上述款项。合同第2.5条约定工程完工，验收合格后甲方支付乙方工程款的5%，原告方已经验收合格，入住至今，一直拖延未支付。从原告方提供的支付宝转账记录来看，原告方未按合同约定履行分阶段付款义务，明显逾期，已构成严重的违约，根据合同第2.6条约定，如果因甲方原因而延迟完工的，每延迟一日，以装潢工程款价款中人工费的1%作为误工费支付给乙方。我方将对此保留诉权。其次，根据装饰装修合同第五条第一款约定，原告方负有提供设计图纸的义务。通过被告与原告方聘请的设计师的聊天记录可以看出：原告方在装饰装修合同履行过程中始终未按时提供设计图纸，直接导致后续施工过程中双方就施工工艺、施工位置等本应通过图纸确定的内容反复沟通、确认，造成了工程工期的延误。此外，原告方推荐的瓷砖供应商一直迟延发货，原告方聘请的改坑位的师傅一直拖延开工，导致了工期又延误了一个星期左右。此外，在施工期间原告方多次要求被告简叶公司变更合同约定的内容，增加装修项目，被告简叶公司均按照原告的意愿施工。被告简叶公司向法院提交了案涉产品增项清单、微信聊天记录、补充协议等证据可以证明以上事实。因此，正是由于原告要求增加工作内容，导致工期延长、工程款增加，且在被告简叶公司多次要求原告按时支付拖欠的工程款，原告均予以拖延，其已构成根本性违约。原告对工程逾期负有更大的责任。二、在施工过程中，遇到义乌文明城市评选，在此期间，所有工程都处于停工状态，工程逾期系不可抗力造成的，属于不可归咎于双方的原因。9月初起，义乌因评选文明城市，在此期间，所有工程一律停工半个月。原被告方作为良好的市民，理应积极配合政府方面工作，因此，该段期间提供属实不可抗力。三、合同已经按约履行完毕，不存在质量问题，原告无权单方面解除合同，要求退还全部工程款及支付违约金。被告认为合同的解除有三种情形：约定解除、协商一致解除、法定解除。被告所有的施工均未违反规定，且原告提出解除合同的理由并不属于合同第12条第二款约定的解除条件，也不属于合同法第九十四条规定的法定解除合同的情形。此外，原告在没有验收的情况下就已经入住使用案涉工程，根据《施工合同》第八条第二款规定：甲方自行入住，应当视为案涉工程已经竣工验收合格。退一万步讲，假设合同解除，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条之规定：“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款。”被告认为，自被告施工至原告将被告的钥匙拿走止，被告一直在尽心尽力为原告装修诉争房屋，并按照原告的要求进行拆改，所提供的装饰装修材料均是按照合同约定提供质检合格的材料。且被告方一开始为了能够和原告方长期合作，所报工程价格远低于市场价，原告对此心知肚明。被告一直是亏本在帮原告装修涉案房屋，现涉案房屋，原告方已正常使用，原告方无权提出返还所有装修款的无理要求，相反，原告应该补足增加项目的差价。四、工程逾期系原告方自身原因造成，被告方不存在主观过错，本案因维权所产生的律师费为不合理非必要开支，应予以驳回。且委托合同未加盖公章，真实性保留异议。五、综上，工程逾期系原告方自身原因造成，被告方已按约履行合同规定义务，不存在违约责任，担保人对此也不存在连带担保责任。请求法庭驳回原告方所有诉求。 原告为证明其主张向本院提交如下证据： 一、施工合同、补充协议各一份，证明：原告将办公室装饰装修交由义乌市简叶装饰工程有限公司，约定在2020年9月8日前完成全部装修，并就合同解除及违约责任行装做了相关约定，叶凯为连带担保人。 二、支付宝交易记录一份，证明：原告总共支付了6万元装修款。 三、截止至2020年9月9日施工现场照片打印件、微信聊天记录打印件各一份，证明：截止至2020年9月8日义乌市简叶装饰工程有限公司没有按合同约定完成装修。 四、EMS面单、解除合同通知书、EMS邮件查询各一份，证明：原告于2020年9月15日通知解除了双方的施工合同及补充协议。 五、法律服务合同、发票各一份，证明：原告主张权利支出4000元律师费。 六、施工合同一份、收款收据四份、微信聊天记录一份、微信转账记录一份，证明：原告另行支出的装修费用为58428元。 二被告质证认为，对证据一，三性均无异议，需要补充说明一点：补充协议关于工期延期及增加装修内容是甲方提出的，有聊天记录予以佐证，乙方由于法律意识淡薄，未仔细审核就草率的在合同上签字，但按正常交易习惯及常理可以推断系甲方才有权增加装修内容。对证据二，真实性、合法性无异议，关联性有异议，通过转账记录能够明细地看出，原告方未按合同约定支付工程款，已构成根本违约，工程逾期系原告方过错。对证据三，真实性、合法性无异议，但仅凭部分微信聊天记录不能看出工程逾期的真正原因，工程逾期原告方存在很大的过错。此外，原告在没有验收的情况下就已经入住使用案涉工程，根据《施工合同》第八条第二款规定：甲方自行入住，应当视为案涉工程已经竣工验收合格。对证据四，真实性、合法性无异议，但合同已经按约履行完毕，不存在质量问题，原告无权单方面解除合同，要求退还全部工程款及支付违约金。对证据五，三性均有异议，法律服务合同未加盖律所公章，对真实合法性保留异议；关联性有异议，工程逾期系原告方自身原因造成，被告方不存在主观过错，本案因维权所产生的律师费为不合理非必要开支，应予以驳回。对证据六，真实性、合法性、关联性无异议，从原告另行委托其他装修公司来装修，我方的装修报价是显著低于当时的市场价。 二被告为支持其抗辩，向本院提供如下证据： 一、与德仁公司法定代表人微信聊天记录一份，证明：工程逾期系原告方一直变更合同内容，增加代购材料所造成的。 二、与设计师微信聊天记录一份，证明：合同履行过程中，原告方所聘请的设计师始终未按约定提供设计图纸，且反复修改，造成工期延误的事实。 三、与瓷砖供应商微信聊天记录一份，证明：原告所推荐的瓷砖供应商延期送货，导致工期延误的事实。 四、与改坑位师傅微信聊天记录一份，证明：原告所聘请的改坑位的师傅一直拖延施工，导致工期延误的事实。 五、工程增项清单一份，证明：原告要求增加工作内容，导致工期延长，工程款增加的事实。 六、德仁房产预算表一份，证明：涉案装修工程实际投入远超于已支付价款。 七、涉案房屋现场照片五张，证明：原告方已经入住及使用涉案房屋的装修，工程不存在质量问题。 八、当庭播放录音一份，证明：因为文明城市建设，装修工程停工。 原告质证认为，对证据一，真实性无异议，但对证明目的有异议，原告方并没有变更合同内容，即使第一份合同中约定的日期因为双方有工程上的改变造成逾期，但双方于9月1重新达成补充协议，对完工日期重新作了约定，补充协议达成之后并没有任何的变更。对证据二，真实性不予认可，即使是真实的，聊天内容最晚也是8月13日，原、被告于9月1日作了相应的补充，被告主张因原告的设计师更改图纸造成工期延误并不事实。对证据三，真实性不予认可，原、被告双方签订的工程承包的合同，瓷砖供应商是被告所找，延期送货与原告无关，聊天记录也是9月1日之前，与补充协议内容并不一致。对证据四，真实性不予认可，即便是有改坑位，但坑位仅是厕所间的小部分，与被告延期履行没有任何关系。对证据五、证据六，真实性不予认可，合同约定总价是65000元，与清单中金额并不一致，且清单中有很多项目包括第二项列项的水电并不是被告所做，是原告自己所做，相应的管理费双方并没有约定由原告支付。对证据七，真实性无异议，但对证明目的有异议，原、被告解除协议之后，原告另行找了公司对被告未完成作了装修施工，是原告另行装修之后的现场图，并非原告施工完工后的现场图。对证据八，真实性不予认可，这里对方的身份不能确认，且被告从未向原告表示因文明创建要停工，因此，延误施工是被告造成的，违约也是被告造成的。与创建无关。 根据原、被告的举证、质证意见及证据审核认定的有关规定，本院对上述证据认证如下： 原告提供的证据中，二被告对证据一的真实性无异议，施工合同及补充协议系双方真实意思表示，内容合法有效，应作为处理双方有关权利义务关系的依据。证据二能够证明原告向被告支付工程款6万元的事实，至于是否违反付款时间的约定，双方在之后签订的补充协议中已明确系因被告原因工期延误，并未提及原告逾期付款问题，故原告相应逾期支付工程款应视为双方依据实际工期进行的调整。本院对证据三真实性予以确认，该证据能够达到相应的证明目的。被告虽称未收到证据四的有关函件，但认可在2020年9月15日收到原告通过其他方式发送的解除函，结合被告庭审陈述，被告确认直至2020年9月15日收到原告解除函时尚未完成全部施工内容，虽期间由本地政策性原因要求的停工，但并未明确停工期限，被告亦无法证明停工长达半个月的事实，且双方在签订补充协议时对剩余工程的工期应有合理预期，双方此时约定7日工期，但实际未完工内容的比例占补充协议的内容较大，全部完成仍需一定期间，故被告逾期完工的违约情形客观存在，依据补充协议的约定原告有权解除合同，综上，应认定原告在该日向被告发送的解除函后双方之间的施工合同及补充协议解除。证据五能够证明原告为本案支出律师费4000元的事实。证据六的真实性无法核实，且其中相关项目的价格与双方之间原报价不符，亦不能确认其与本案的关联性，不能作为认定案件事实的依据，本院不予采信。 被告提供的证据中，证据一至五均形成于2020年9月1日双方签订补充协议之前，该补充协议已明确系因被告工期延期即单方增加装修，此系双方最终协商确定的内容，故此前有关来往沟通信息不能作为认定该事实的依据，上述证据不能达到被告的证明目的。对于证据六，双方确认最初55000元的报价系基于该份预算表形成，且结合原告认可的微信聊天记录，原告亦知晓被告对于涉案装修已完工部分已存在亏损的事实，本院予以确认。对于证据七，原告认可已入住装修房屋，但被告并未完成全部施工。证据八真实性及关联性无法认定，本院不予采信，但双方认可施工期间存在停工情况，时间无法一致确定。 根据本院已确认证明力的证据及当事人的庭审陈述，本院认定以下事实： 2020年7月23日，原告（甲方）与第一被告（乙方）签订施工合同一份，约定由第一被告对原告位于义乌市××路××村小区××幢××楼的办公地进行装修，工期为30天，工程价格为55000元；如因乙方原因延迟完工，每日按工费1%支付违约金；合同还约定了双方其他权利义务事宜。2020年9月1日，双方又达成补充协议一份，载明上述合同因乙方工期延期及乙方单方增加装修内容等事宜补充约定，一、双方确认乙方增加的装修费为1万元，内容为：1、茶区地面找平及背景造型制作；2、敲砌墙及搬运；3、厨房台面加橱柜；4、休息室床加软包；5、电动移门。二、甲方于本协议生效之日支付乙方1万元。三、乙方应于2020年9月8日前完成施工合同及补充协议约定所有装修内容。四、具体完工要求：1、地面需、地面需先做一公分找平自流平再进行环氧自流平施工，地面施工完成不得有缝隙及划痕7㎡办公室玻璃隔断需为一公分玻璃加贴膜（颜色待定）；3、公共区域吧台大理石、橱柜面板需为400元／㎡以上人造大理石，大理石款式及花纹需经设计师确认方可使用；4、公共区域柜子及休息室床、橱柜材质为200元／张以上免漆板，需为定制柜，款式材质需经设计师确认方可安装（休息室床、橱柜由乙方自制）；5、顶部补漆、瓷砖美缝、防水修复、二楼顶面补漆。五、乙方未按约完工，甲方有权要求乙方继续履约，乙方需赔偿甲方工期损失1万元。甲方也可选择解除双方订立的施工合同及补充协议，乙方需退回甲方已付全部款项并赔偿违约金，按合同价30%计算；乙方违约需承担甲方主张权利的律师费等费用。第二被告对第一被告在补充协议中的义务承担连带保证责任，保证期间为两年。原告合计向第一被告支付装修款61500元。截至2020年9月15日，第一被告未按补充协议约定完工，原告于当日向其发送了解除合同通知书，要求与其解除涉案施工合同及补充协议。庭审中，双方一致确认未完工的项目及报价价格为玻璃隔断是7616元，三个玻璃门2850元、一个玻璃移门8000元、订制柜4000元、吧台油漆与大理石中的4000元，卫生间隔断800元、完工保洁1050元、零星修补总价740元中的部分。另双方存在争议的项目有：原告主张地面踢脚线928元及顶面喷漆2610元＋1500元未完工；被告主张拆除费9510元未包含在报价中，应另行计算。另查明，双方在签订施工合同前协商的55000元的价格系基于金额为75079.44元的预算单报价形成。 本院认为，第一被告未如期完工的事实清楚，证据确凿、充分，原告依据补充协议的约定有权解除双方签订的施工合同及补充协议，故上述协议在原告于2020年9月15日向被告方发送解除合同通知时已解除，原告的第一项诉讼请求符合法律规定及双方约定，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，双方虽在补充协议中对合同因乙方违约而解除的处理方式进行了约定，但双方均认可被告在承包涉案装修工程前期施工中即已存在亏损，且原告已实际入驻使用装修房屋，被告已完工部分无明显质量问题，在被告已完工部分已存在亏损的情形下按补充协议要求被告返还全部装修款有失公平，故对于已完工部分原告应支付合理的工程款，未完工部分的款项第一被告应予退还。双方均认可的未完工部分预算单中报价为28316元；零星修补双方无法确定，结合未完工项目报价比例，本院酌定为300元；原告主张的地面踢脚线未在预算单及双方合同中载明，无法明确是否系被告施工内容，本院不予确认；被告认可二楼顶面喷漆未做，且补充协议及被告提供的增项预算单中有相应内容，故对该部分1500元予以认定。被告主张拆除费9510元应另行计算，但自认该费用已包括补充协议的1万元中，且结合补充协议增项内容有“敲砌墙及搬运”的约定，应认定该费用包含在双方约定的65000元总价中，不应另行计算。综上，按预算单报价计算的未施工部分价格为30116元。结合双方庭审陈述及两份预算单报价与实际合同价的比例可确定，实际价约为预算价的70%，据此折合后未施工部分金额按21000元计算，第一被告应予退还；第一被告违约情形客观存在，关于违约金，综合考虑停工情况、被告的履约情形、过错程度及原告本案支出的律师费数额等，本院酌定为1万元。第二被告作为连带责任保证人，应对第一被告上述债务承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条的规定，判决如下： 一、原告义乌市德仁房地产营销策划有限公司与被告义乌市简叶装饰工程有限公司2020年7月23日签订的施工合同、2020年9月1日签订的补充协议于2020年9月15日解除。 二、被告义乌市简叶装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告义乌市德仁房地产营销策划有限公司装修款21000元，并支付违约金10000元，以上合计31000元。 三、被告叶凯对上述债务承担连带清偿责任。 四、驳回原告义乌市德仁房地产营销策划有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费944元，由原告负担444元，二被告负担500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员 张 凯 二〇二〇年十一月二十日 书记员 颜虹英