广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初10285号原告：广州汉壹生物科技有限公司，住所地广州市黄埔区（中新广州知识城）亿创街2号（自编号：T2）1515房。统一社会信用代码91440101MA5CMGF227。法定代表人：杨文豪。委托诉讼代理人：赵颖、刘展龙，广东大观律师事务所律师。被告:广东汉麻生物科技股份有限公司，住所地广州市黄埔区（中新广州知识城）亿创街2号（自编号：T2）1514房。统一社会信用代码91440101MA5CWBF4XY。负责人：何长江。委托诉讼代理人：郭玉臣、胡扬利，均系广东南方福瑞德律师事务所律师、实习律师。原告广州汉壹生物科技有限公司诉被告广东汉麻生物科技股份有限公司企业借贷纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序于2020年10月21日公开开庭进行了审理。原告广州汉壹生物科技有限公司的委托诉讼代理人赵颖、刘展龙，被告广东汉麻生物科技股份有限公司的委托诉讼代理人郭玉臣、胡扬利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州汉壹生物科技有限公司诉称：2019年4月，高新低碳能源科技股份有限公司、中农汉普科技发展(北京)有限责任公司、广州科学城城航天科技有限公司及原告广州市汉壹生物科技有限公司商议合作设立被告广东汉麻生物科技股份有限公司，后共同决定由原告广州市汉壹生物科技有限公司先行垫资进行设立前的“生物科技类可行性研究报告咨询”，咨询费列入原告广州市汉壹生物科技有限公司对被告广东汉麻生物科技股份有限公司的出资。为此，原告广州市汉壹生物科技有限公司与广州市中大管理咨询有限公司达成《项目合同书(生物科技类可行性研究报告咨询项目)》，并向广州市中大管理咨询有限公司支付咨询费人民币10万元。2019年7月29日，高新低碳能源科技股份有限公司、中农汉普科技发展(北京)有限责任公司、广州科学城城航天科技有限公司及原告广州市汉壹生物科技有限公司签订《合作协议》，约定由高新低碳能源科技股份有限公司、中农汉普科技发展(北京)有限责任公司、广州科学城城航天科技有限公司及原告广州市汉壹生物科技有限公司作为发起人，共同发起设立被告广东汉麻生物科技股份有限公司。其中发起人高新低碳能源科技股份有限公司认缴出资1700万元，认缴出资时间2029年7月31日；发起人中农汉普科技发展（北京）有限责任公司认缴出资1275万元，认缴出资时间2029年7月31日；发起人广州科学城城航天科技有限公司认缴出资2890万元，认缴出资时间2029年7月31日；发起人原告广州市汉壹生物科技有限公司认缴出资2635万元，认缴出资时间第一期2019年7月31日出资800万元，第二期2029年7月31日出资1835万元。2019年7月29日，高新低碳能源科技股份有限公司、中农汉普科技发展(北京)有限责任公司、广州科学城城航天科技有限公司及原告广州市汉壹生物科技有限公司签署《广东汉麻生物科技股份有限公司章程》，章程记载发起人高新低碳能源科技股份有限公司认缴出资1700万元，认缴出资时间2029年7月31日；发起人中农汉普科技发展（北京）有限责任公司认缴出资1275万元，认缴出资时间2029年7月31日；发起人广州科学城城航天科技有限公司认缴出资2890万元，认缴出资时间2029年7月31日；发起人原告广州市汉壹生物科技有限公司认缴出资2635万元，认缴出资时间第一期2019年7月31日出资800万元，第二期2029年7月31日出资1835万元。2019年7月29日，被告广东汉麻生物科技股份有限公司在广州市黄埔区市场监督管理局登记成立，登记发起人分别为高新低碳能源股份有限公司、中农汉普科技发展（北京）有限责任公司、广州科学城城航天科技有限公司及原告广州市汉壹生物科技有限公司。2019年9月3日，原告广州市汉壹生物科技有限公司向被告广东汉麻生物科技股份有限公司汇付投资款人民币500万元，2020年2月20日，原告广州市汉壹生物科技有限公司向被告广东汉麻生物科技股份有限公司汇付投资款人民币290万元，加上原告广州市汉壹生物科技有限公司垫付的10万元咨询费，合共800万元。但被告广东汉麻生物科技股份有限公司在市场监督管理局登记时，将原告广州市汉壹生物科技有限公司的认缴出资的2635万元的认缴出资时间登记为2029年7月31日，且仅为原告广州市汉壹生物科技有限公司办理了500万元出资的验资手续，实缴出资亦仅登记为500万元。原告广州市汉壹生物科技有限公司认为，被告广东汉麻生物科技股份有限公司将原告广州市汉壹生物科技有限公司的认缴出资时间登记为2029年7月31日，且仅为原告广州市汉壹生物科技有限公司办理了500万元出资的验资手续，实缴出资亦仅登记为500万元，应视为原告广州市汉壹生物科技有限公司的第一期认缴出资额调整为500万元。原告广州市汉壹生物科技有限公司向被告广东汉麻生物科技股份有限公司支付的其余300万元款项应由投资款转为借款。原告广州市汉壹生物科技有限公司有权诉请被告广东汉麻生物科技股份有限公司立即向原告广州市汉壹生物科技有限公司返还该300万元借款，并从收取原告广州市汉壹生物科技有限公司款项之日起向原告广州市汉壹生物科技有限公司计付利息。诉讼请求：1、判令被告广东汉麻生物科技股份有限公司向原告广州市汉壹生物科技有限公司返还借款人民币叁佰万元(小写：3000000元)及利息(利息以100000元为基数，按同期中国人民银行公布的贷款基准利率为标准，从2019年4月1日计算至2019年8月18日；以100000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准，从2019年8月19日计算至2020年2月20日；以3000000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准，从2020年2月20日计算至被告返还完毕投资款转借款之日止；)；2、判令被告广东汉麻生物科技股份有限公司承担本案诉讼费用。被告广东汉麻生物科技股份有限公司未作书面答辩，但在庭审时辩称：1、合作协议公司章程均记载2019年7月31日原告完成首期出资款800万元，剩余1835万元于2029年7月31日前完成出资，在公司设立之初，原告公司向广州市中大管理咨询有限公司支付10万元出资款，2019年9月3日原告向被告完成认缴出资500万元，在2020年2月20日完成认缴出资290万元，至此原告共依照合作协议约定及公司章程的规定完成首期认缴出资，共计800万元；2、被告认为原告未按照合作协议及公司章程条款的约定完成出资，已经构成违约；3、原告认为其余未登记的300万元应当由投资款改为借款，无事实和法律依据，被告公司从未向原告主张借款或有向原告公司表示借款的意向，双方也没有形成借款合意；4、原告在认缴出资金额范围内完成认缴出资是原告法定的义务。本院经审理查明：被告广东汉麻生物科技股份有限公司系由原告广州汉壹生物科技有限公司、高新低碳能源科技股份有限公司、中农汉普科技发展（北京）有限责任公司、广州科学城城航天科技有限公司发起设立的其他股份有限公司（非上市）。原告作为股东之一，其认缴出资为2635元。其中，原告第一期认缴出资800万元应于2019年7月31日完成实缴；第二期认缴出资1835万元应于2029年7月31日完成实缴。至2019年9月3日，原告仅完成认缴出资500万元。2020年2月20日，原告继续完成了认缴出资290万元，加上之前原告代垫的咨询费人民币10万元，至此，原告才完成首期认缴出资800万元。本院认为：原告广州汉壹生物科技有限公司逾期完成认缴出资的行为不能认定为企业借贷行为。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：驳回原告广州汉壹生物科技有限公司的全部诉讼请求。案件受理费15400元、财产保全费5000元，由原告广州汉壹生物科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  卢天勇二〇二〇年十一月十八日法官助理谢晓娜书记员池东莹附：本判决主要法律依据《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资。