福建省泉州市丰泽区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0503民初10735号 原告：胡省华，男，1969年12月21日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。 被告：庄佟伟，男，1976年12月7日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。 被告：福建意昂机电股份公司，住福建省泉州市丰泽区刺桐西路市工商局大楼西侧润华商厦29层2905号房，统一社会信用代码91350500766179737H。 法定代表人：庄佟伟，该公司董事长。 原告胡省华与被告庄佟伟、福建意昂机电股份公司（以下简称意昂公司）与公司有关的纠纷一案，本院于2020年10月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡省华到庭参加诉讼，被告庄佟伟、意昂公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 胡省华向本院提出诉讼请求：一、判令庄佟伟和意昂公司立即共同偿还胡省华投资本金55万元及按庄佟伟承诺的按年利率18%计算自2017年11月17日起至清偿完毕之日止的全部利息（截止起诉之日，利息为28.925万元，本息合计83.925万元）；二、案件受理费由庄佟伟、意昂公司承担。事实和理由：2017年8月30日，意昂公司发布股票发行方案，拟发行股票不超过1800万股，募集资金总额不超过9900万元，募集资金用于成立子公司和研发投入。2017年11月15日，胡省华与庄佟伟、意昂公司签订了《福建意昂机电股份公司股票发行认购委托协议》，约定由胡省华出资55万元整，以庄佟伟代持的形式认购意昂公司定向增发的股票10万股（每股5.5元，共计55万元）。庄佟伟在认购协议上承诺：①2018年意昂股份经审计的净利润不低于3000万元人民币；②2019年意昂股份经审计的净利润不低于4000万元人民币；③确保意昂股份下一次定增价格不低于7元／股；④确保意昂股份2020年12月31日前成功登陆中小板或创业板。以上四条任意一条未能达到，胡省华可要求庄佟伟回购上述股份，还本付息，利息按年化利率18%计算。协议签订后，胡省华将55万元汇入庄佟伟银行账户。庄佟伟和意昂公司在获得胡省华等人的资金后，迟迟未履约将新增发的股份报中国证券登记结算有限责任公司北京分公司登记确认，且在增发新股后的第一个会计年度经营业绩就出现了无法兑现“2018年意昂股份经审计的净利润不低于3000万元人民币”的承诺，甚至直接无法出具2018年度财报。2019年1月上旬，意昂公司又宣布终止2017年底的这次股票增发。2019年1月4日，胡省华收到庄佟伟、意昂公司发来的《股票发行认购委托协议之补充协议书》，由于胡省华是在对协议内容存在重大误解情况下签名，协议内容严重损害胡省华的合法权益，规避庄佟伟的合同义务，应为可撤销合同。2019年8月1日，意昂公司发布公告，主要内容是2019年7月30日公司收到国家管理部门下达的《关于对福建意昂机电股份公司及相关责任人采取自律监管措施的决定》，《决定》认为，意昂公司2017年8月30日发布股票发行方案，其中操作有违规行为，《决定》明确要“及时归还已终止发行的股票认购款”。胡省华在网上查到此消息后，多次要求退款无果。 庄佟伟提交书面答辩状辩称，一、庄佟伟与胡省华签订的《福建意昂机电股份公司股票发行认购委托协议》写明由胡省华委托庄佟伟认购意昂公司定向增发的相应股票，协议签订后，庄佟伟将其收到的胡省华的认购款项转至意昂公司指定账户，由意昂公司实际收取并开具收款收据交胡省华收执。因意昂公司未能完成定向增发，致使认购行为未能完成，应当由意昂公司对收取的认购款予以返还，庄佟伟对合同无法履行没有过错，不应承担相应违约责任。二、庄佟伟与胡省华签订的《股票发行认购委托协议之补充协议》第二条进一步明确约定若到期不能实现新增股权交割的，则胡省华的投资行为视为对意昂公司的出借，意昂公司应负责向胡省华返还全部本息。综上所述，本案与庄佟伟无关，请求撤销对庄佟伟的起诉。 意昂公司提交书面答辩状辩称，一、案涉《福建意昂机电股份公司股票发行认购委托协议》写明由胡省华委托庄佟伟认购意昂公司定向增发的相应股票，协议签订后，庄佟伟将其收到的胡省华的认购款项转至意昂公司指定账户，由意昂公司实际收取并开具收款收据交胡省华收执。因意昂公司未能完成定向增发，致使认购行为未能完成，应当由意昂公司对收取的认购款予以返还。意昂公司与胡省华签订的《股票发行认购委托协议之补充协议》第二条进一步明确约定若到期不能实现新增股权交割的，则胡省华的投资行为视为对意昂公司的出借，意昂公司应负责向胡省华返还全部本息，故本案与庄佟伟无关，请求撤销对庄佟伟的起诉。二、案涉《股票发行认购委托协议之补充协议书》第一条明确约定双方同意主协议第三条第3款第（2）项约定年化投资收益的实际投资天数起算时间变更为从胡省华按主协议约定支付全部投资款后满六个月之日起算，胡省华付清投资款项的时间为2017年11月17日，因此利息起算时间应为2017年11月17日后满六个月之日起算，请求驳回胡省华主张的自2017年11月17日起算利息的请求并予以更正。三、根据《最高人民法院关于修改 本院经审理查明：2017年11月15日，庄佟伟作为甲方，胡省华作为乙方，双方签订《福建意昂机电股份公司股票发行认购委托协议》，协议载明，意昂公司已于2015年6月9日在全国中小企业股份转让系统挂牌，公司简称意昂股份，甲方为公司控股股东、实际控制人；乙方为具有完全民事行为能力、完全理解并知晓本协议约定内容的自然人；甲方为意昂股份的股东，愿意接受乙方的委托，认购意昂股份定向增发的相应股票，甲乙双方根据合同法等法律法规的规定，经协商一致，就上述委托事项，签订本协议。协议第一条约定，乙方拟通过甲方认购意昂公司发行股票中的10万股，认购价格为5.5元/股，拟委托甲方向意昂公司支付认购款共计55万元。协议第二条约定，乙方在签署本协议后的三个工作日将认购款项打入委托认购意昂公司股份的甲方指定账户，即户名为甲方本人的银行账户。协议第三条约定，甲方承诺：1.（1）2018年意昂公司经审计的净利润不低于3000万元人民币；（2）2019年意昂公司经审计的净利润不低于4000万元人民币；（3）确保意昂公司下一次定增价格不低于7元/股；（4）确保意昂公司2020年12月31日前成功登陆中小板或创业板。2.（1）以上四条任意一条未能达到，乙方可以要求甲方回购认购的上述股份；（2）乙方股份回购总价款=乙方要求回购的股份数量对应的投资成本×（1+18%×n）……3.（1）乙方要求回购的股份数量对应的投资成本=乙方要求回购的股份数量×乙方认购时每股价格（乙方要求回购的股份数量≦乙方实际认购的股份数量）；（2）18%为年化收益率：n为乙方实际投资年数，实际投资年数按乙方实际投资天数（以在中国证券登记结算有限责任公司北京分公司新增股份登记确认后起计算）除以365计算。协议第七条约定，本协议在各方签章后、乙方实际缴纳认购款且认购的股份在全国股转系统完成登记后方可生效，甲方、乙方对此没有任何异议。协议落款处“甲方（签字）”处加盖庄佟伟的私章以及意昂公司的公章，“乙方（签字）”处有胡省华的签名。 2017年11月10日，胡省华向庄佟伟的银行账户转账支付3万元，并备注认购意昂股份定增十万股定金，2017年11月17日，胡省华向庄佟伟的银行账户转账支付52万元，同日，意昂公司出具收款收据交胡省华收执，以确认收取上述定增股款55万元。 2018年12月24日，意昂公司发布关于终止股票发行的公告。2019年9月6日，意昂公司收到全国中小企业股份转让系统有限责任公司作出的《关于终止福建意昂机电股份公司股票挂牌的决定》。 2019年1月4日，庄佟伟作为甲方，胡省华作为乙方，双方基于《福建意昂机电股份公司股票发行认购委托协议》签订《股票发行认购委托协议之补充协议书》，协议载明：一、双方同意主协议第三条第3款第（2）项约定年化投资收益的实际投资天数起算时间变更为从乙方按主协议约定支付全部投资款后满六个月之日起算；二、双方同意主协议第四条第1款约定的锁定期12个月的起算时间变更为从乙方按主协议约定支付全部投资款后满六个月之日起算。锁定期届满后，甲方应按主协议约定向乙方已开设的新三板账户中交割主协议约定的相应新增股权，若到期不能实现交割的，则乙方的投资行为视为对意昂股份的出借，意昂股份应负责向乙方返还全部本息。补充协议书落款处有意昂公司加盖公章，庄佟伟签字。2019年8月22日，胡省华向贵州省遵义市红花岗区人民法院起诉庄佟伟、意昂公司，请求撤销双方于2019年1月4日签订的《股票发行认购委托协议之补充协议书》，后该案由贵州省遵义市中级人民法院裁定移送本院管辖，因胡省华未在七日内预交案件受理费，本院于2020年8月21日裁定按胡省华撤回起诉处理。 以上事实有胡省华提供的《股票发行认购委托协议》、银行转账凭证、《股票发行认购委托协议之补充协议书》、《福建意昂机电股份公司关于公司及相关责任人收到关于对福建意昂机电股份公司及相关责任人采取自律监管措施的决定的公告》、（2019）黔0302民初9213号《民事裁定书》、（2020）黔03民辖终86号《民事裁定书》、受理案件通知书、（2020）闽0503民初7091号《民事裁定书》以及意昂公司提供的收款收据等证据予以证实，本院予以确认。 本院认为，胡省华与庄佟伟、意昂公司签订的《股票发行认购委托协议》系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，在双方签字后已成立。由于《股票发行认购委托协议》中约定了生效条件，即约定协议需在实际缴纳认购款且认购的股份在全国股转系统完成登记后方可生效，故《股票发行认购委托协议》应为附生效条件的合同，根据庭审查明的事实，胡省华自认其认购的股份并未在全国股转系统完成登记，故案涉协议的生效条件尚未成就。委托协议约定，胡省华欲认购的是意昂公司拟在2017年定向增发的股票，而意昂公司在2018年12月终止股票发行，即2017年的股票发行并未成功，胡省华已无法购得意昂公司定向增发的股票，意昂公司亦无法向胡省华交付定向增发的股票。现胡省华诉求意昂公司退回投资定增款共计55万元，意昂公司亦同意退回，故对胡省华的该诉求，本院予以支持。胡省华还主张意昂公司按协议约定的年化收益率18%计付利息，因案涉《股票发行认购委托协议》关于年化收益率18%计算的认购款年化收益条款因生效条件尚未成就而尚未生效，故胡省华的该诉求缺乏依据，现意昂公司抗辩同意按同期全国银行间同业拆解中心公布的贷款市场报价利率四倍计付利息，本院予以照准，但年利率以胡省华主张的18%为限。意昂公司辩称利息起算时间应根据《股票发行认购委托协议之补充协议书》约定的自2017年11月17日后满六个月之日起算，但该补充协议书是基于对未生效的《股票发行认购委托协议》条款进行的变更约定，同样是未生效协议，以该补充协议书的约定认定利息起算时间缺乏依据。胡省华主张庄佟伟应向其承担退回投资定增款及支付利息损失等诉求，因案涉《股票发行认购委托协议》约定，庄佟伟作为协议的甲方，自愿接受协议的乙方即胡省华的委托，向意昂公司认购意昂公司拟在2017年定向增发的股票，则庄佟伟为协议的受托方，接受胡省华的委托完成约定事项，意昂公司向胡省华出具收款收据，应视为庄佟伟已将胡省华的股票认购款支付予意昂公司，且庄佟伟对于合同无法履行没有过错，不应承担相应违约责任。庄佟伟、意昂公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条、第六十条、第一百零七条、第四百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、福建意昂机电股份公司应于本判决生效之日起十日内返还胡省华投资定增款55万元，并按同期全国银行间同业拆解中心公布的贷款市场报价利率四倍计付自2017年11月17日起至实际还款之日止的利息（计息标准以年利率18%为限）； 二、驳回胡省华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费12192.5元，减半收取计6096元，由胡省华负担255元，由福建意昂机电股份公司负担5841元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审判员  林娟美 二〇二〇年十一月二十日 书记员  郑哲元 附：主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。 当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第四百一十条委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 申请执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。