江苏省宜兴市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0282民初8552号 原告：余志明，男，1937年1月28日生，居民身份证号码，汉族，住。 委托诉讼代理人：蒋红英，宜兴市官林法律服务所法律工作者。 被告：史梦婷，女，1996年5月23日生，居民身份证号码号。 被告：史卫平，男，1966年1月3日生，居民身份证号码，汉族，住。 委托诉讼代理人：史梦婷（系史卫平女儿），女，1996年5月23日生，居民身份证号码，汉族，住。 被告：中国平安财产保险股份有限公司宜兴中心支公司，住所地宜兴市宜城街道人民南路**义源大厦**，统一社会信用代码913202827527474659。 负责人：张双喜，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘鹏程，江苏滨江律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘秋红，江苏滨江律师事务所律师。 原告余志明与被告史梦婷、史卫平、中国平安财产保险股份有限公司宜兴中心支公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2020年9月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月3日公开开庭进行了审理。原告余志明的委托诉讼代理人蒋红英,被告史梦婷暨史卫平的委托诉讼代理人史梦婷,被告保险公司的委托诉讼代理人刘鹏程到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告余志明向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿各项损失95366元。2、由被告承担诉讼费和鉴定费。事实和理由：2018年11月13日14时48分左右，史梦婷驾驶牌号为苏BD09**的小型轿车在宜兴市宜城街道阳泉路十里牌医院路段由东向西行驶时，撞到在人行横道由北向南横过道路的行人余志明，致余志明受伤、车辆受损的交通事故。该事故经宜兴市公安局交警大队认定：史梦婷负事故全部责任，余志明不承担事故责任。史卫平是涉案车辆的车主。保险公司承保了涉案车辆的交强险和限额1000000元的商业三者险（含不计免赔）。请求支持诉讼请求。 被告保险公司辩称，对事故经过和责任认定及车辆所有人、保险情况无异议。其司在事故期内承保了涉案车辆的交强险和限额1000000元的商业三者险（含不计免赔）。其司已在交强险项下垫付医疗费10000元。已在商业三者险项下垫付41520元。其公司不承担诉讼费和鉴定费。医疗费认可11249.9元，要求应扣除20%的非医保用药费用，护理费认可80元/天*90天，营养费认可20元/天*60天，住院伙食补助费认可30元/天*31天，交通费认可200元，赔偿责任认可100%。其司认为余志明伤情轻微不构成伤残，对伤残等级不认可。 被告史梦婷、史卫平共同辩称，对事故经过和责任认定、车辆所有人及保险情况无异议。事故发生后其垫付了费用11522.52元,要求一并处理。交强险内的10000元不应当扣除非医保用药费用。 本院经审理认定事实如下：事故经过和责任认定及车辆所有人、保险情况同诉讼请求所述。经鉴定，余志明构成九级、十级伤残，余志明定残时83周岁,余志明支付鉴定费5560元。史梦婷在事故发生后已支付了余志明11522.52元，保险公司已付交强险10000元，保险公司已付商业三者险41520元。 2018年11月20日,史卫平签订车险人伤“一键包办”服务申请书,载明:史卫平投保车辆苏BD09**因2018年11月13日发生交通事故致余志明受伤,向平安保险公司申请“一键包办”服务,授权平安保险公司办理医疗费垫付、治疗期间生活费用预支付等。同时该申请书以加粗加黑的字体写明“依据保险合同约定,超出国家基本医疗保险标准的医疗费属于平安保险公司责任免除部分,被保人应当承担费用=非医保费用*事故责任系数(非医保费用按总医疗费的20%计算)。史卫平在该申请书上签字并注明:本人知悉并理解上述全部内容,愿意承担非医保费用,申请人伤一键包办服务。 审理中，余志明提供了拐杖发票（金额99.60元）一张、轮椅车（金额511元）一张，证明其因交通事故受伤购买了拐杖及轮椅车，保险公司、史梦婷、史卫平质证后认为没有相应医嘱，故不予认可。 审理中，余志明提供了宜兴市人民医院出院记录、住院费用结算清单以及宜兴市人民医院住院费发票复印件，证明其因交通事故受伤在宜兴市人民医院治疗支付住院费63042.52元，该住院费用发票原件已被史梦婷遗失，其从未至任何部门报销过该医疗费。保险公司、史梦婷、史卫平质证后对证据真实性无异议，由于无法确认该票据是否进行报销或理赔，因此要求提供发票原件。 本院认为,公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本起事故是机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生的交通事故，史梦婷在本起事故中承担全部责任，应承担100%的赔偿责任。史梦婷驾驶的车辆在保险公司投保了交强险与商业三者险。故余志明的各项损失，首先应由保险公司在交强险限额内赔偿，超出交强险限额的部分，应由保险公司根据商业三者险保险合同的约定予以赔偿，仍有不足的，由史梦婷予以赔偿。关于医疗费，余志明主张的住院费用虽无法提供发票原件，但其提供的复印件经宜兴市人民医院盖章确认，且与住院费用结算清单互相印证，足以证明该医疗费系真实发生，故本院对该费用予以支持。余志明主张的拐杖费、轮椅费因未提供医疗证明书（医嘱），本院无法确认其该费用与交通事故伤情关联性，其应承担举证不能的法律后果，故本院对该费用不予支持。关于交强险医疗项下是否扣除非医保用药费用。虽然平安公司提交的“一键包办”服务申请书约定被保人承担总医疗费20%的非医保用药费用，但依据《机动车交通事故强制责任保险条例》第六条规定“机动车交通事故强制责任保险实行统一的保险条款和基础保险费率”及第十三条规定“签订机动车交通事故强制责任保险合同时,保险公司不得强制投保人订立商业保险合同以及提出附加其他条件的要求”，交强险责任是一种法定赔偿责任,其赔偿范围、标准、免责事由等均由法律法规予以强制规定,其基本功能和价值在于保障机动车道路交通事故受害人依法得到赔偿。若一键包办服务申请书亦适用交强险,势必损害受害人利益,也与交强险制度的立法目的和基本功能相悖,欠缺正当性和合理性。综上，交强险医疗项下不应扣除非医保用药费用，本院对保险公司的抗辩意见不予采信。保险公司对鉴定意见有异议，因鉴定机构及其相关鉴定人员均具备相应鉴定资质，鉴定程序合法，所作鉴定意见亦有相应依据佐证，保险公司虽持有异议，但未能提供相反证据否定鉴定意见，故对其抗辩意见本院不予采纳。诉讼费和鉴定费应由败诉方负担，保险公司关于其公司不承担诉讼费和鉴定费的辩解缺乏法律依据，本院不予支持。具体赔偿项目(住院伙食补助费简称住院伙补、精神损害抚慰金简称精神抚慰金）、相应证据、计算方法（标准）与金额（单位：元）等见下表。 具体项目 原告主张 证据、计算方法 本院认定 医疗费 74902.52 医疗费票据等 74291.92 住院伙补 50元/天*31天 营养费 30元/天*60天 交通费 本院酌定 护理费 90天*100元/天 残疾赔偿金 5年*52460元/年*0.22 精神抚慰金 交强险中优先支付 原告总损失 158358.52 155847.92 赔偿计算 交强险:88206-10000（已付）=78206 死亡伤残 医疗费用 财产损失 三者险：{155847.92-（74291.92-10000）*20%-88206}*100%-41520 13263.54 保险公司赔偿原告：78206+13263.54=91469.54 91469.54 史梦婷赔偿余志明：（74291.92-10000）*20%-11522.52（垫付款）=1335.86 1335.86 依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司宜兴中心支公司赔偿余志明91469.54元，上述款项于本判决发生法律效力之日起10日内付清。 二、史梦婷赔偿余志明1335.86元，上述款项于本判决发生法律效力之日起10日内付清。 三、驳回余志明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费5986元，其中案件受理费852元减半收取计426元，鉴定费5560元。由余志明负担161元，由史梦婷承担84元，由保险公司负担5741元（余志明同意其预交的诉讼费用中的剩余部分5825元，由被告向其直接支付，本院不再退还，史梦婷在本判决生效之日起十日内向余志明支付84元，保险公司在本判决生效之日起十日内向余志明支付5741元）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。                                    本案援引法律条款 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定