安徽省怀远县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0321民初5791号 原告：姚焕宋，男，1971年12月12日出生，汉族，居民，住安徽省蚌埠市禹会区。 委托诉讼代理人：张吉，安徽径桥律师事务所律师。 被告：蚌埠市三清置业有限公司，住所地安徽省怀远县涡北新城区圣泉大道北，统一社会信用代码9134032167263329XY。 法定代表人：周茂君，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘强，安徽国梦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：乔烈武，安徽国梦律师事务所律师。特别授权。（未到庭） 被告:安徽五建建设工程集团有限公司,住所地安徽省蚌埠市朝阳北路1218号（淮上投资大厦8-9层），统一社会信用代码91340300150060076M。 法定代表人：乔春航，该公司总经理。 诉讼代表人：安徽五建建设工程集团有限公司管理人（安徽华宇会计师事务所和安徽张家和律师事务所）。 委托诉讼代理人：顾平，男，1960年8月26日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区，该公司员工。 委托诉讼代理人：荣卫，男，1984年9月1日出生，汉族，住安徽省蚌埠市淮上区，该公司员工。 被告：姚焕宜，男，1962年5月24日出生，汉族，居民，住安徽省怀远县。 原告姚焕宋与蚌埠市三清置业有限公司、安徽五建建设工程集团有限公司、姚焕宜建设工程施工合同纠纷，本院于2018年5月29日立案，2018年8月24日，本院作出(2018)皖0321民初3220号民事判决书，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服，向蚌埠市中级人民法院提出上诉，蚌埠市中级人民法院作出(2018)皖03民终2037号民事裁定书，裁定发回重审。本院于2019年12月31日作出(2019)皖0321民初3077号民事裁定书，裁定驳回原告的起诉。原告不服，向蚌埠市中级人民法院提出上诉，蚌埠市中级人民法院作出(2020)皖03民终1780号民事裁定书，裁定指令本院审理。本院于2020年8月11日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告姚焕宋及其委托诉讼代理人张吉、被告蚌埠市三清置业有限公司的委托诉讼代理人刘强、安徽五建建设工程集团有限公司的委托诉讼代理人顾平、姚焕宜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 姚焕宋向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付剩余工程款2501179.87元及违约金1451356.4元（违约金以付款时间节点的应付工程款为基数，按日万分之5计算，暂计算至2018年4月30日，2018年4月30日之后的违约金计算至给付之日止），合计3952536.27元；2.由被告承担本案的诉讼费。事实与理由：2012年，被告与安徽五建建设工程集团有限公司(下称安徽五建建设工程集团有限公司)签订了《建设工程施工框架协议》，约定乙方安徽五建建设工程集团有限公司承建被告在怀远开发的房地产项目三清翡翠城、百汇财富城两小区未开的楼盘。该协议约定的工程款支付时间和方式为：1、高层第三层楼顶完工之日起3天内支付该栋楼预付工程款的12%；2、高层第七层楼顶完工之日起3天内支付该栋楼预付工程款的10%；3、高层主体封顶完工之日起7天内支付该栋楼预付工程款的13%；4、高层主体砌体完工之日起7天内支付该栋楼预付工程款的10%；5、高层外墙全部完工之日起3天内支付该栋楼预付工程款的10%；6、高层竣工验收后15天内支付该栋楼预付工程款的10%；7、竣工验收后甲方取得该栋楼竣工验收报告之日起四个月支付该栋楼预付工程款的10%；8、竣工验收后甲方取得该栋楼竣工验收报告之日起九个月支付该栋楼预付工程款的8%；9、竣工验收后甲方取得该栋楼竣工验收报告之日起十二个月除保留质保金外余款一次性支付完毕。该协议还约定了违约责任：甲方未按照协议约定的付款时间和方式支付工程款的，每逾期一天按照逾期金额每日万分之五计算支付违约金给乙方。2012年9月27日，原告的哥哥姚焕宜与安徽五建建设工程集团有限公司签订了《项目承包合同》，约定姚焕宜挂靠安徽五建建设工程集团有限公司承建三清财富14#楼工程，并交由姚焕宋实际施工。三清财富14#楼工程是2013年6月份开始动工建设，至2013年11月12日建至三层完工，2013年12月28日建至七层完工，2014年5月20日建至十三层完工，2014年8月19日建至十八层封顶完工，2014年12月30完成主体验收工作，2015年4月29日完成拆外架工作，每次完成施工框架协议约定的时间节点工程，原告都向被告提交了《工程款支付申请表》，之后因为被告的原因导致停工，从而导致双方于2017年4月24日才进行工程决算。根据三清公司与安徽五建建设工程集团有限公司核准的《建筑安装工程决算表》财富城14#楼经决算最后总建筑面积是9530.41平方米，每平方米造价是1228.78元，工程总造价为11710797.47元。截止到2017年8月31日，被告按工程价款的95%计算，确认尚欠原告工程款1585640元，工程款的另外5%为585539.87元，被告重复计算原告领款凭证33万元，被告共欠原告工程款2501179.87元。根据被告与安徽五建建设工程集团有限公司签订的《建设工程施工框架协议》，被告逾期付款，应该承担相应的违约责任。被告作为发包人，根据相关法律规定，应该在拖欠的工程款范围内对实际施工人承担责任。故具状起诉，望判如所请。 姚焕宋为证明其主张向本院提交了以下证据： 1、原告身份证复印件一份，证明原告基本情况。 2、建设工程施工框架协议、建设工程施工合同、复函复印件各一份，证明被告与安徽五建建设工程集团有限公司之间的承包关系、双方的权利义务、甲方逾期付款的违约责任：逾期金额的日万分之五。 3、项目承包合同、通知、姚焕宜的书面说明各一份，证明安徽五建建设工程集团有限公司将三清财富城14号楼工程转包给姚焕宜，姚焕宋是三清财富城14号楼工程的实际施工人。 4、工程决算表一份、承诺书复印件一份，证明姚焕宋是三清财富城14号楼的实际施工人，三清公司是认可的。结算金额11710797.3元。 5、工程款支付申请表、请款单各一份，证明三清财富城14号楼请款单，工程款支付申请表上注明请款人为姚焕宋，姚焕宋是实际施工人。 6、工程款明细表一份、借据3张复印件一组、收据2张复印件一组，证明三清公司确认欠付姚焕宋工程数额，该表存在的问题是应付款项为95%，另有33万元被重复计算。 7、保险费收据、保全费收据各一份，证明原告在本案中的保险费保全费支出情况。 补充证据：1、图片，证明该房屋已经交付给业主使用，被告应当全额支付工程款。 2、施工班组付款收据一组，证明姚焕宋为14号楼施工支付给其雇佣的班组工程款的事实，姚焕宋为实际施工人。 3、劳务分包合同、钢筋分项工程施工协议、混凝土供货合同，证明姚焕宋为14号楼施工与第三方签订工程相关合同，姚焕宋为实际施工人。 蚌埠市三清置业有限公司辩称，原告与三清并无直接的合同关系，五建违法分包给姚焕宜或者姚焕宋，原告或者相关权利人应当向安徽五建建设工程集团有限公司申报债权，非直接起诉三清；根据破产法司法解释21条、23条的规定，主张次债务人代替债务人直接向其偿还债务的，人民法院应当不予受理，现今已经受理就应当驳回起诉；根据原告诉状，安徽五建建设工程集团有限公司违法分包，原告无权主张违约金。 蚌埠市三清置业有限公司为证明其辩解，向本院提交如下证据： 1、法院公告打印件一份，证明安徽五建建设工程集团有限公司于2017年10月16日被受理破产。 安徽五建建设工程集团有限公司辩称，1、法院追加我公司作为本案被告参加诉讼有异议，本案原告以实际施工人的名义向三清公司主张权利，在三清公司未如约给付工程款的情况下，安徽五建建设工程集团有限公司不具有给付工程款的义务，实际施工人向发包方主张权利，在不损害其他人的权益下，法院追加安徽五建建设工程集团有限公司为被告不当；2、原告与被告三清公司任何结算结果对我公司没有约束力，原告是否是实际施工人可以根据事实和证据认定，即使是实际施工人，在未与安徽五建建设工程集团有限公司核准的情况下，独自与发包方达成的结算结果对安徽五建建设工程集团有限公司无效，安徽五建建设工程集团有限公司保留要求三清公司未如约支付涉案工程款的权利；3、一定条件下，我公司愿意配合处理本案，如有证据证明原告是实际施工人，且与被告三清公司达成的结算结果不损害国家和我公司的利益，我公司没有异议，涉案工程款应当按照法律规定涉案工程款应当直接进入安徽五建建设工程集团有限公司账户。 姚焕宜辩称，合同是我签的，我委托给原告实际施工。有委托书为证。 安徽五建建设工程集团有限公司、姚焕宜均未向本院提交证据。 经庭审举证质证，蚌埠市三清置业有限公司对原告提供的证据1无异议；对证据2三性无异议，复函可以证实三清财富城14号楼存在擅自停工的情况；对证据3真实性无异议，但是可以证明原告或者姚焕宜与安徽五建建设工程集团有限公司存在挂靠借用资质的嫌疑，属于无效合同，姚焕宋是否是实际施工人无法确认。从合同来看，姚焕宜将权利义务转让给姚焕宋，权利义务的转让应当经合同相对人的同意，通知达不到原告的证明目的；对证据4真实性无异议，达不到原告证明目的，不能证明姚焕宋是实际施工人；对证据5中申请表真实性有意义，没有单位负责人签字或者盖章确认，请款单真实性有异议，该证据应当在付款单位持有，不应该由原告持有，达不到原告证明目的；对证据6中工程款明细表的真实性有异议，意见同证据5；三清公司的三张借据无异议，和安徽五建建设工程集团有限公司十五分公司有关的2张收据，与本案无关；对证据7三性无异议。对补充证据：对证据1真实性无法核实；对证据2、3真实性无法核实，达不到原告证明目的，无法证明原告就是实际施工人。 安徽五建建设工程集团有限公司对原告提供的证据质证意见，安徽五建建设工程集团有限公司与姚焕宋无法律关系，没有书面的分包合同或者协议；结算报告真实性无异议，对工程款的支付有异议，要求支付的数额与工程款的数额有差距，由三清公司直接支付。其他证据不发表意见。对于补充证据：都是姚焕宋与他人之间的个人行为，与五建没有关系。 姚焕宜对原告提供的证据均无异议。 原告对蚌埠市三清置业有限公司提供的证据1真实性无异议，原告仍然可以根据建设工程的司法解释向三清公司主张权利。 安徽五建建设工程集团有限公司对蚌埠市三清置业有限公司提供的证据1无异议。 姚焕宜对对蚌埠市三清置业有限公司提供的证据1无异议。 本院经审理认定事实如下：2012年，蚌埠市三清置业有限公司与安徽五建建设工程集团有限公司签订《建设工程施工框架协议》，约定安徽五建建设工程集团有限公司承建蚌埠市三清置业有限公司在怀远开发的房地产项目三清翡翠城、百汇财富城两小区未开工的楼盘，质量标准达到合格，工程价款按工程实际工程量结合造价计算方法进行结算，同时约定了工程款支付时间和方式等内容。蚌埠市三清置业有限公司与安徽五建建设工程集团有限公司签订的《建设工程施工合同》明确工程为怀远县四桥南首三清百汇财富城14#23#24#楼工程，工程内容为施工图纸内容、设计变更、现场有效鉴证内容。2012年9月27日，安徽五建建设集团三清财富城工程项目部（甲方）与姚焕宜（乙方）签订《项目承包合同》，约定甲方将承建的三清财富城14#楼工程由乙方承包经营，承包方式为包工、包料、包安全、包质量、包文明施工、包项目债权债务、包违约责任、包项目盈亏的总承包方式，甲方按与蚌埠市三清置业有限公司签订的框架协议中第七项中有关工程款支付办法、时间、方式执行等内容。2017年4月24日，蚌埠市三清置业有限公司作为建设单位、安徽五建建设工程集团有限公司作为承包单位对财富城14#楼进行决算，确认建筑面积9530.41平方米，每平方米造价1228.78元，工程总造价11710797.41元，姚焕宋在该决算表安徽五建建设工程集团有限公司负责人处签字。蚌埠市三清置业有限公司向姚焕宋支付了部分工程款。蚌埠市三清置业有限公司尚欠工程款未付清。姚焕宜当庭认可与姚焕宋是转包关系。 本院认为，蚌埠市三清置业有限公司与安徽五建建设工程集团有限公司虽均不认可原告姚焕宋是涉案工程的实际施工人，但根据原告提供的证据及姚焕宜的当庭陈述，本院对原告姚焕宋是涉案工程的实际施工人予以确认，根据2017年4月24日的决算表，涉案工程总造价11710797.41元。在原告诉称截止到2017年8月31日，被告按工程价款的95%计算，尚欠原告工程款1585640元，工程款的另外5%为585539.87元，被告重复计算原告领款凭证330000元，被告共欠原告工程款2501179.87元。因蚌埠市三清置业有限公司与安徽五建建设工程集团有限公司对重复计算原告领款凭证330000元均不认可，原告也未提供相关证据，故本院上述款项不予支持，仅支持工程款2171179.87元。因原告为个人无相关资质，故对原告要求的违约金，本院不予支持。姚焕宜当庭认可与姚焕宋是转包关系，故应对上述工程款承担责任。蚌埠市三清置业有限公司做为发包方，尚欠工程款未付清，应在欠付工程款的范围内承担责任。原告要求安徽五建建设工程集团有限公司承担责任，因无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《最高人民法院》第一条、第二条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下: 一、被告姚焕宜于本判决生效之日起十日内支付原告姚焕宋工程款2171179.87元； 二、被告蚌埠市三清置业有限公司对上述工程款在欠付工程款的范围内承担责任； 三、驳回原告姚焕宋的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费38420元，由原告姚焕宋负担14251元。由被告姚焕宜、蚌埠市三清置业有限公司负担24169元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。 审 判 长  宫占好 审 判 员  王 辉 人民陪审员  邵家春 二〇二〇年十一月三十日 法官 助理  从春晨 书 记 员  宋 莹 提示：宣判后一方或者双方当事人提出上诉的，应将上诉状提交承办人。