北京市通州区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0112民初24581号原告：宿怡，女，1986年1月16日出生，汉族，住北京市通州区。委托诉讼代理人：李红军，北京市两高律师事务所律师。被告：谢岳朋，男，1985年3月12日出生，汉族，住河北省深州市双井开发区。被告：宿同同，女，1988年4月15日出生，汉族，住河北省深州市双井开发区。共同委托诉讼代理人：王金河，河北廊飞律师事务所律师。原告宿怡与被告谢岳朋、被告宿同同民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。宿怡及其委托诉讼代理人李红军，谢岳朋、宿同同共同委托诉讼代理人王金河到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宿怡向本院提出诉讼请求：1．判令谢岳朋、宿同同共同偿还借款本金50万元；2．判令谢岳朋、宿同同共同支付利息（以本金50万元为基数，自2014年7月5日至实际偿还之日，按月利率1．5%标准计算）；3．判令谢岳朋、宿同同支付违约金10万元；4．判令宿怡对谢岳朋位于固安县房屋（产权证号：固房权证字第**）行使抵押权，对该抵押物优先受偿；5．判令本案诉讼费由谢岳朋、宿同同承担。事实和理由：2013年7月2日，谢岳朋、宿同同向宿怡借款10万元，2014年初，谢岳朋再向宿怡借款40万元，考虑到之前的借款未偿还，此次借款宿怡提出需要抵押担保方可借款，谢岳朋将其位于固安县的房产抵押给宿怡。2014年7月3日，双方在固安县公证处办理了公证并办理了房产抵押登记，取得了《中华人民共和国房屋他项权证》。但至今谢岳朋、宿同同未还款，经申请固安县法院对公证债权文书亦不予执行，为维护自身合法权益，故宿怡诉至法院。谢岳朋、宿同同辩称：不同意宿怡的诉讼请求，双方之间未发生借款50万元的借贷关系，不应偿还借款本金及利息、违约金；诉请的房屋不是谢岳朋所有，是谢岳朋替案外人谢江**代持，故不能受偿于宿怡。本院经审理认定事实如下：2013年7月2日，谢岳朋向宿怡出具借条一张，内容为：“今借宿怡十万元整，预计年底还清（2013年12月）。”谢岳朋在借条上签名按指纹。2014年7月3日，谢岳朋、宿同同作为借款人、抵押人与宿怡作为贷款人、抵押权人签订一份《个人借款抵押合同》并进行公证赋予该合同强制执行效力，河北省固安县公证处于当日制发（2014）固证经字第108号《具有强制执行效力的债权文书公证书》（以下简称公证书）。该合同载明：贷款金额50万元，贷款期限自2014年7月3日起至2016年7月3日止，共计24个月。抵押物所有权人谢岳朋，房屋所有权证号：固房：固房权证字第**87．24平方米，坐落于：固安县（以下简称102号房屋）。本合同项下贷款利率为月利率1．5%，遇法定贷款利率调整不分段计算。按月付息，借款日为付息日。若借款人违约，逾期不能归还全部借款，则按所欠借款金额的20%作为违约金。贷款人将贷款划入借款人在金融机构开立的个人银行结算账户，户名谢岳朋，账号：×××，开户行中国工商银行。2014年7月3日，宿怡与谢岳朋就102号房产办理抵押登记，固安县住房保障和房产管理局颁发他项权证，编号固房他证字第201416**，房屋他项权利人宿怡，房屋所有权人谢岳朋，债权数额50万元。2014年7月5日，宿景顺向谢岳朋中国工商银行尾号6592账户转账一笔40万元。2016年9月13日，宿同同向宿怡发送微信，称“姐，就抵押固安的那个房本，你能不能帮帮忙通融一下，连本带利一起算。我们先少还十万，能不能，先解押。剩下的给你打个条。1-2个月，那边贷款下来就还你，行吗”。宿怡称，2013年7月2日，谢岳朋、宿同同向宿怡借款10万元，2014年7月3日二人又向其借款40万元，并就两笔借款共同签署《个人借款抵押合同》并办理具有强制执行效力的公证。2013年7月2日的借款，宿怡通过北京市震山建筑设备租赁有限公司（以下简称震山公司）支付给谢岳朋，宿景顺系震山公司的法定代表人及股东，系宿怡的父亲，宿怡自2010年4月入职震山公司，任经理职务，故宿怡在震山公司处有工资及借款等债权。宿怡的钱放在宿景顺的账户，2013年7月3日的40万元借款，宿怡通过其父亲宿景顺账户于2014年7月5日向谢岳朋转账交付，以上出借的款项均系宿怡的资金。宿怡提交由震山公司出具的《资金说明》一份及转账明细一张，《资金说明》内容为：“2013年7月6日，本公司应宿怡要求，向谢岳朋转账10万元整，该款项是宿怡借给谢岳朋的款项。由宿怡向谢岳朋主张权利。”转账明细显示震山公司于2013年7月6日向谢岳朋尾号4073账户转账两笔5万元，共计10万元。谢岳朋、宿同同称，二人与宿怡之间不成立民间借贷法律关系。谢岳朋虽出具借条，谢岳朋、宿同同虽与宿怡签订了《个人借款抵押合同》并办理公证，但宿怡并未实际交付借款，故认为双方之间并不存在固安县公证处公证书中所确定的债权债务。谢岳朋与震山公司之间存在业务往来，谢岳朋用震山公司的租赁物对外出租，款项直接支付至震山公司，震山公司再将提成款支付给谢岳朋。震山公司于2013年7月6日支付谢岳朋的10万元，以及宿景顺于2014年7月5日支付谢岳朋的40万元均系谢岳朋应获得的合作分红款，并非宿怡支付的借款。对此，谢岳朋提交廊坊大学城借物协议对账单、固安万顺家园借物协议对账单、班组工程量结算单等予以证明。本院询问谢岳朋、宿同同签订《个人借款抵押合同》的原因，谢岳朋称因谢岳朋与案外人签订了合同，需向震山公司借租赁物，应震山公司和宿怡的要求将涉案房屋进行抵押作为借物的担保。在本院就本案管辖权异议审理期间，谢岳朋本人曾到庭陈述，谢岳朋向宿怡索要提成，宿怡称算是宿怡出借给谢岳朋的，后宿怡一直未支付提成，故提成款就抵偿了2013年7月2日的10万元借款。本案审理过程中，本院联系宿景顺到庭，陈述认可震山公司于2013年7月6日向谢岳朋转账的10万元系宿怡支付给谢岳朋的借款，并非震山公司支付谢岳朋的款项。认可宿景顺于2014年7月5日向谢岳朋转账的40万元系宿怡出借给谢岳朋的款项，与宿景顺无关。另查明，就公证书中所涉款项，宿怡向固安县人民法院申请强制执行，固安县人民法院于2018年6月22日出具（2018）冀1022执838号执行裁定书，裁定查封被执行人谢岳朋名下102号房产，期限三年。2018年7月5日，双方签署执行和解笔录，达成如下协议：一、谢岳朋、宿同同应给付宿怡借款截止至2018年7月3日止借款本金及利息、违约金合计96万元；二、谢岳朋、宿同同于2018年9月3日前将上述款项96万元一次性支付给宿怡，此调解协议履行期间，不再计算利息及其他损失；三、谢岳朋同意法院依法查封的谢岳朋房屋一套，在谢岳朋、宿同同履行借款完毕后再予解除查封……谢岳朋、宿同同于2019年3月25日向固安县人民法院提出书面申请，请求不予执行涉案公证书。谢岳朋、宿同同在申请书中称，公证处在形成公证书时并未核对借款是否出借完成……宿怡本人没有给我打过款，也没有转账记录，宿怡的两张借条，其中2013年7月2日的借条是10万元，是我和她一起做生意时借支的钱，后期用我在公司的提成将这10万元都抵消了……且宿怡在申请强制执行时也没有提交执行证书。固安县人民法院于2019年4月8日作出（2018）冀1002执恢233号之一执行裁定书，裁定不予执行该公证债权文书，并于2019年4月25日出具（2018）冀1002执恢233号之二执行裁定书，裁定解除对谢岳朋所有的102号房屋的查封。谢岳朋、宿同同向固安县公证处申请撤销公证书。固安县公证处于2019年3月19日作出廊固证复决（2019）1号公证复查处理决定书，决定维持（2014）固证经字第108号公证书。谢岳朋、宿同同对该决定持有异议，于2019年5月5日向固安县人民法院提起诉讼，请求确认双方之间不存在公证书确定的债权债务。案由为民间借贷纠纷。固安县人民法院将该案移送至本院处理，案号为（2020）京0112民初12682号。再查明，2018年7月23日，案外人谢江**作为原告，将谢岳朋作为被告、宿怡作为第三人起诉至固安县人民法院，案由为所有权确认纠纷，要求确认登记在谢岳朋名下的102号房屋的所有权人为谢江**、判令谢岳朋协助谢江**办理所有权转移登记。固安县人民法院于2018年9月20日作出（2018）冀1022民初2551号民事判决书，支持谢江**全部诉讼请求。宿怡提出上诉，河北省廊坊市中级人民法院于2019年2月20日作出（2018）冀10民终7186号民事裁定书，认为本案审理确权之诉的标的物已被人民法院查封，故裁定撤销（2018）冀1022民初2551号民事判决，将该案发回重审。固安县人民法院于2019年7月23日作出（2019）冀1022民初1643号民事裁定书，认为本案系所有权确认纠纷，因涉案的102号房屋已被河北省大厂回族自治县人民法院查封，故裁定驳回谢江**的起诉。大厂回族自治县人民法院审理原告宿景顺与被告谢岳朋民间借贷纠纷一案，该院于2018年7月10日作出（2018）冀1028民初1375号民事调解书，确定谢岳朋偿还宿景顺借款本金及利息。该调解书生效后，谢岳朋未履行调解书确定的义务，宿景顺向大厂回族自治县人民法院申请强制执行，执行案件案号为（2019）冀1028执11号，执行过程中，该院作出执行裁定书，裁定查封登记在谢岳朋名下的102号房屋。谢江**以案外人身份向大厂回族自治县人民法院对执行标的提出书面异议，请求法院中止对102号房屋的执行。该院于2019年6月18日作出（2019）冀1028执异50号执行裁定书，裁定中止对102号房屋的执行。宿景顺不服该裁定，向该院提出案外人执行异议之诉。该院于2019年11月22日作出（2019）冀1028民初1826号民事判决书，认为谢江**已举证证明系102号房屋的实际所有人，其对涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益，故判决驳回宿景顺的诉讼请求。宿景顺不服该判决，上诉于廊坊市中级人民法院，廊坊市中级人民法院于2020年6月30日作出（2020）冀10民终697号终审判决，认为谢江**主张其与谢岳朋之间系代持关系，但涉案房屋登记在谢岳朋名下，谢岳朋曾将房屋进行过抵押登记，且不论谢江**与谢岳朋之间的代持关系成立与否，皆只能在谢江**与谢岳朋之间产生相应的权利义务关系，不具有公示公信作用，不能产生与不动产登记相等同的法律效果，谢江**的主张不能与不动产登记所产生的物权确认效力相对抗，谢江**对涉案房屋不享有足以排除强制执行的民事权益。故判决撤销（2019）冀1028民初1826号民事判决，准许执行（2019）冀1028执11号执行裁定对102号房屋的查封。谢江**、谢岳朋向廊坊市中级人民法院申请再审，该院于2020年9月11日作出（2020）冀10民申89号民事裁定书，驳回谢江**、谢岳朋的再审申请。上述事实，有宿怡提交的借条、公证书、中国工商银行业务凭单、他项权证、微信聊天记录、资金说明、转账记录，谢岳朋、宿同同提交的公证书、调查笔录、执行裁定书及当事人陈述等在案佐证。本院认为：《中华人民共和国公证法（2017年修订）》第三十六条规定：“经公证的民事法律行为、有法律意义的事实和文书，应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻该项公证的除外。”第三十七条规定：“对经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书，债务人不履行或者履行不适当的，债权人可以依法向有管辖权的人民法院申请执行。前款规定的债权文书确有错误的，人民法院裁定不予执行，并将裁定书送达双方当事人和公证机构。”第四十条规定：“当事人、公证事项的利害关系人对公证书的内容有争议的，可以就该争议向人民法院提起民事诉讼。”《最高人民法院关于审理涉及公证活动相关民事案件的若干规定》第三条第二款规定：“当事人、公证事项的利害关系人对具有强制执行效力的公证债权文书的民事权利义务有争议直接向人民法院提起民事诉讼的，人民法院依法不予受理。但是，公证债权文书被人民法院裁定不予执行的除外。”《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第八条规定：“公证机构决定不予出具执行证书的，当事人可以就公证债权文书涉及的民事权利义务争议直接向人民法院提起诉讼。”第二十条规定：“公证债权文书被裁定不予执行的，当事人可以就该公证债权文书涉及的民事权利义务争议向人民法院提起诉讼”。本案中，宿怡就公证债权文书向固安县人民法院申请强制执行，后被固安县人民法院依法裁定不予执行。宿怡有权就其与谢岳朋、宿同同之间所涉公证债权文书项下的民事权利义务争议向本院提起诉讼。本案的争议焦点为，双方之间是否存在公证书中所确定的50万元借款合同关系以及宿怡是否有权就102号房屋行使抵押权。关于双方是否成立民间借贷法律关系的认定。宿怡主张其向谢岳朋、宿同同出借款项，宿怡提交借条、《个人借款抵押合同》，可以证明双方之间达成了借款的合意。宿怡提交转账明细以及银行业务回单，所涉款项支付人震山公司、宿景顺亦到庭对两笔款项作出陈述，称系宿怡交付给谢岳朋、宿同同的款项，该陈述与宿怡一致。谢岳朋、宿同同称宿怡并未实际向其交付借款，震山公司的转款以及宿景顺的转款均系震山公司支付给谢岳朋的合作分红款。对此，谢岳朋提交廊坊大学城借物协议对账单、固安万顺家园借物协议对账单、班组工程量结算单等，欲以证明谢岳朋与震山公司之间存在合作关系。即便震山公司与谢岳朋之间存在合作关系，但谢岳朋并未提交实质证据证明上述两笔款项系震山公司支付给谢岳朋的合作款，在震山公司以及宿景顺均否认该两笔款项系合作款的情况下，本院对于谢岳朋、宿同同的该项主张，不予采信。宿怡提交的转账记录以及银行业务回单，可以证明其已将款项交付。谢岳朋先就10万元借款出具借条，后谢岳朋、宿同同又将该笔10万元与40万元一并与宿怡签订《个人借款抵押合同》，并办理了具有强制执行效力的公证债权文书，且实际办理了房屋抵押登记。故可以认定宿怡与谢岳朋、宿同同之间成立民间借贷法律关系，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应恪守履行。谢岳朋、宿同同抗辩称，10万元借款已用提成款抵消，办理公证债权文书系为向震山公司借用租赁物的担保，均未提交充分的证据加以证明，对其抗辩意见，本院不予采信。《中华人民共和国合同法》第二百零五条规定：“借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。”第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”第二百一十条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”双方在2014年7月3日签订《个人借款抵押合同》，约定借款期限至2016年7月3日，借款利率为月1．5%，现借款期限届满，谢岳朋、宿同同未偿还借款本息，应当承担继续履行的违约责任，故对于宿怡要求谢岳朋、宿同同共同偿还借款本金50万元的诉讼请求，本院予以支持。对于宿怡主张的自2014年7月5日起以50万元为计算基数，按照月利率1．5%标准计算利息的诉讼请求，本院不持异议。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”双方在《个人借款抵押合同》中约定了借款金额20%的违约金，根据核算，截至本判决作出之日，自2014年7月5日起以50万元本金为基数，按照月息1．5%标准计算的利息与借款金额20%即10万元之和，并未超过法律规定的最高标准，故对于宿怡主张谢岳朋、宿同同支付违约金10万元的诉讼请求，本院予以支持。关于宿怡是否有权行使抵押权的问题。抵押权系物权，具有对世效力，《中华人民共和国物权法》第九条第一款规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”该法第一百七十三条规定：“担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。”该法第一百七十九条第一款规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”《中华人民共和国担保法》第四十六条规定：“抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。”本案中，谢岳朋作为抵押财产102号房屋的登记所有权人，与宿怡签订《个人借款抵押合同》，并办理了抵押登记，宿怡取得了他项权证，系涉案房屋的合法抵押权人，抵押权自登记时设立。宿怡有权就涉案房屋折价、拍卖、变卖所得价款在约定的抵押金额范围内优先受偿。对于谢岳朋、宿同同主张102号房屋属谢江**所有，宿怡对此明知的抗辩意见，宿怡对此不予认可，谢岳朋、宿同同并未提交证据加以证明，故对于谢岳朋、宿同同的该项抗辩意见，本院不予采信。《个人借款抵押合同》虽未明确约定担保范围，但明确约定了利息以及违约金，谢岳朋对此明知。根据上述法律规定，担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用系法定，双方当事人并未约定予以排除，故宿怡就抵押物有权在借款本金50万元以及利息、违约金范围内优先受偿。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条第一款，《中华人民共和国担保法》第四十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告谢岳朋、被告宿同同于本判决生效之日起七日内偿还原告宿怡借款本金50万元；二、被告谢岳朋、被告宿同同于本判决生效之日起七日内给付原告宿怡利息（以本金50万元为基数，自2014年7月5日起至实际偿还之日止，按月利率1．5%标准计算）；三、被告谢岳朋、被告宿同同于本判决生效之日起七日内给付原告宿怡违约金10万元；四、原告宿怡就前三款确定的给付义务有权以已办理抵押登记的抵押物，即被告谢岳朋名下位于固安县永定南路西侧、天顺家园回迁5#7-102房屋（产权证号：固房权证字：固房权证字第**或折价的价款，按照抵押登记顺序优先受偿。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。保全费5000元、案件受理费4900元，由被告谢岳朋、被告宿同同负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  田雪姣二〇二〇年十一月十二日书记员  李翠华