河南省武陟县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0823民初4187号原告：武陟陇海工程机械配件加工厂，住所地：河南省武陟县产业集聚区河朔大道与兴业路交叉口西南角。统一社会信用代码：91410823MA44L8215W。法定代表人：裴连涛，经理。委托诉讼代理人：翟伟强，河南国昌律师事务所律师。被告：李顺杰，男，1975年4月26日出生，汉族，住河南省漯河市召陵区。委托诉讼代理人：崔丙德，焦作市武陟县正剑法律服务所法律工作者。原告武陟陇海工程机械配件加工厂（以下简称加工厂）与被告李顺杰劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告的法定代表人裴连涛及其委托诉讼代理人翟伟强、被告的委托诉讼代理人崔丙德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。加工厂向本院提出诉讼请求：1、依法纠正武陟县劳动人事争议仲裁委员会武劳人仲案字【2020】068号仲裁裁决书，驳回被告李顺杰主张的经济补偿金、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、就业补助金等的请求；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告李顺杰向武陟县劳动人事争议仲裁委员会称，2016年10月到原告处上班，从事车工，2019年3月31日凌晨5点左右，申请人正在车工岗位上工作时，不慎被钎杆砸伤左脚。故，仲裁委员会【2020】068号仲裁裁决，由原告方支付被告经济补偿金、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、就业补助金等共计176693.89元。原告认为，仲裁委员会的裁决无论是程序上还是实体的处理，均存在明显不当之处。具体包括被告方的委托代理人原系仲裁委员会的工作人员，与仲裁委员会存在足以影响案件处理结果的关系；原告方企业于2017年11月17日，始依法成立，是一个独立的民事主体，却让原告方承担未成立前的法律责任；被告的伤残等级认定，存在不当之处；被告方的工资计算和经济补偿金、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、就业补助金的计算没有法律依据等等。鉴于上述，依据《民事诉讼法》《劳动争议调解仲裁法》的规定，提起诉讼。李顺杰辩称，一、原告诉讼请求，因缺乏事实根据和法律依据，请求法庭应予以驳回。二、被告申请仲裁与原告确认劳动关系后，工伤认定和伤残鉴定均由原告加盖公章。申请同意积极配合办理，从未提出任何异议。因此，工伤认定和伤残鉴定已产生法定效力,原告未给被告参加工伤保险，按照法律法规规定原告应赔偿被告的全部工伤待遇，一次性伤残补助金59836元，一次性工伤医疗补助金34152元，一次性就业补助金34152元，住院伙食补助费280元，护理费1465.5元，停工留薪期17096元，经济补偿金38466元，赔偿失业期间造成的经济损失6080元，伤残鉴定费300元。三、被告与原告申请仲裁委确认劳动关系时，原告认定被告2016年10月份在原告新郑市××镇陇海钎杆配件加工厂工作，该厂于2017年搬至武陟县产业集聚区河××大道。依据劳动合同法，该单位分立、合并搬迁工龄连续计算,被告应将新郑市××镇陇海钎杆配件厂工作年限和加工厂工作年限合并计算，有证据证明和法律依据。四、被告仲裁工伤赔付劳动仲裁时刘有德、李小雷代理人一直与原告联系协调赔偿，并几次去原告厂内、加盖工伤认定和伤残鉴定章，原告是认可的，不存在影响案件的处理结果。五、诉讼费由原告承担。六、武陟县劳动人事仲裁委员会武劳人仲案字【2020】068号仲裁裁决书认定事实清楚、证据确凿，适用法律正确,请求法庭维持仲裁裁决。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：新郑市××镇陇海钎杆配件加工厂系个体工商户，成立于2016年11月4日，经营者为裴连涛。后新郑市××镇陇海钎杆配件加工厂的部分工作人员和全部设备迁至武陟，于2017年11月17日成立武陟陇海工程机械配件加工厂，系个人独资企业，法定代表人为裴连涛，新郑市××镇陇海钎杆配件加工厂停止经营。李顺杰于2016年10月入职新郑市××镇陇海钎杆配件加工厂，后随迁至武陟，继续在加工厂工作，工资一直由原告的工作人员裴军通过银行转账的方式向李顺杰发放，没有为李顺杰参加工伤、失业保险。2019年3月31日，李顺杰工作时不慎被钎杆砸伤左脚，被送往武陟县中医院治疗，经诊断为左足小趾末节开放性粉碎性骨折、左足小趾皮肤裂伤，住院14天。加工厂支付了李顺杰住院期间的医疗费，未安排人员护理，也未支付护理费和住院伙食补助费。2020年4月1日，武陟县人力资源和社会保障局作出焦（武）工伤认字【2020】31号《焦作市认定工伤决定书》，将李顺杰受伤认定为工伤。2020年6月12日，焦作市劳动能力鉴定委员会作出焦劳鉴字【2020】83号《焦作市工伤职工伤残等级鉴定表》，李顺杰伤残等级为十级，鉴定费300元由李顺杰支付。李顺杰于2020年7月向武陟县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决双方解除劳动关系，终止工伤保险，一次性结清所有工伤保险及相关待遇；裁决加工厂支付李顺杰一次性伤残补助金19215元、一次性工伤医疗补助金34152元、一次性就业补助金34152元，住院伙食补助费280元，护理费1456元，停工留薪期工资16140元，经济补偿金38466元、失业金6080元、鉴定费300元；裁决加工厂补缴李顺杰从2016年10月参加工作之月起至2020年7月解除劳动关系之月止养老保险费单位应承担部分滞纳金和利息。武陟县劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月14日作出武劳人仲案字【2020】068号仲裁裁决书，裁决双方解除劳动关系，加工厂支付李顺杰经济补偿金29919.43元、停工留薪期工资16957.6元、住院伙食补助费280元、护理费1093.99元、鉴定费300元、一次性伤残补助金59838.87元、一次性工伤医疗补助金34152元、一次性伤残就业补助金34152元，驳回李顺杰的其他仲裁请求。另查明，原告向被告发放工资的方式为押一个月付一个月。原告于2018年2月7日向被告转账13384元，于2018年5月2日向被告转账11552元，于2018年6月5日向被告转账7620元，于2018年7月9日向被告转账11247元，于2018年8月8日向被告转账7650元，于2018年9月11日向被告转账8352元，于2018年10月10日向被告转账8548元，于2018年11月10日向被告转账7428元，于2018年12月15日向被告转账9756元，于2019年1月26日向被告转账8930元，于2019年3月22日向被告转账1000元，于2019年4月24日向被告转账5328元，于2019年5月25日向被告转账8070元。以上事实有原告提交的仲裁裁决书、焦作市工伤职工伤残等级鉴定表、××致残等级》复印件、工资支付明细及被告提交的焦作市认定工伤决定书、焦作市工伤职工伤残等级鉴定表、鉴定费票据、出院许可证、中国农业银行卡交易明细清单、武劳人仲案字【2019】084号仲裁裁决书、武劳人仲案字【2020】068号仲裁裁决书、河南省失业保险条例、2017年农行交易明细单及当事人陈述在案佐证。原告提交《焦作市工伤职工伤残等级鉴定表》及××致残等级》欲证明案涉伤残等级鉴定有误，被告认可案涉伤残等级鉴定结论，原告在《焦作市工伤职工伤残等级鉴定表》中“单位意见”一栏写明“同意”并加盖单位公章，且未在收到该结论之日起15日内向省劳动能力鉴定委员会提出再次申请鉴定的申请，现原告认为该鉴定有误并申请重新鉴定，依据不足，故对于《焦作市工伤职工伤残等级鉴定表》本院予以采信。被告对原告提交的工资明细记录单有异议，该记录单系原告单方制作，没有被告签字确认，本院不予采信。被告提交的李顺杰受伤前12个月工资平均每月计算表系其单方制作，本院不予采信。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，加工厂没有为李顺杰缴纳社会保险费，李顺杰向武陟县劳动人事争议仲裁委员会请求解除劳动关系，武陟县劳动人事争议仲裁委员会作出武劳人仲案字【2020】068号仲裁裁决书，裁决双方解除劳动关系，符合上述规定。一、关于经济补偿金数额的认定。关于李顺杰受伤前12个月平均工资的认定。根据原、被告双方陈述，原告向被告发放工资的方式为押一个月付一个月。李顺杰于2019年3月份受伤后即未继续工作，2019年5月25日转账应认定为2019年3月份工资，以此类推，2018年2月7日转账应认定为2018年1月份工资，李顺杰未提交证据证明原告以现金方式向其支付2018年2月份、3月份工资，故2018年5月2日转账应认定为2018年2月份、3月份、4月份工资，即2018年4月份工资应认定为3851元。因此，李顺杰受伤前12个月平均工资应认定为7315元（87780元÷12个月）。关于经济补偿金的计算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，李顺杰以加工厂未缴纳社会保险费为由请求解除劳动合同，加工厂应当向李顺杰支付经济补偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案中，李顺杰于2016年10月入职新郑市××镇陇海钎杆配件加工厂，后新郑市××镇陇海钎杆配件加工厂部分工作人员和全部设备迁至武陟，于2017年11月17日成立武陟陇海工程机械配件加工厂，李顺杰继续在该加工厂工作，李顺杰的工资一直由裴军通过农业银行向李顺杰发放，可以认定新郑市××镇陇海钎杆配件加工厂与武陟陇海工程机械配件加工厂存在关联关系，李顺杰非因其本人原因到加工厂工作，李顺杰在新郑市××镇陇海钎杆配件加工厂的工作年限应合并计算为加工厂的工作年限。李顺杰的工作满3年，不足4年，应按4个月计算经济补偿金。因此，经济补偿金为29260元（7315元/月×4个月）。二、关于工伤保险待遇项目和数额的认定。根据《工伤保险条例》第六十二条的规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，加工厂未为李顺杰参加工伤保险，李顺杰受伤被认定为工伤，故加工厂应按照工伤保险待遇的项目和标准向李顺杰支付费用。1、关于停工留薪期工资的计算。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，按照《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，结合李顺杰的伤情，停工留薪期间应认定为2个月，停工留薪期的工资为14630元（7315元/月×2个月）。2、关于住院伙食补助费的计算。按照《河南省关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》(豫人社工伤[2012]1号)第一条的规定，其他地区工伤人员住院治疗工伤期间的伙食补助费为20元/天。本案中，李顺杰住院14天，住院伙食补助费为280元（20元/天×14天）。3、关于护理费的计算。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。按照《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》(豫人社工伤[2012]15号)第十六条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的,经收治的医疗机构出具证明,由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准按月发给陪护费。李顺杰住院14天,住院期间统筹地区上年度职工月平均工资为4249元，故护理费为1094元（4249元/月×40%÷21.75天×14天）。4、关于鉴定费的计算。根据《工伤保险条例》第三十二条的规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。鉴定费系为查明伤残等级而支出的必要费用，李顺杰已支付，加工厂未为其参加工伤保险，故300元鉴定费应由加工厂承担。5、关于一次性伤残补助金的计算。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，十级伤残的一次性伤残补助金为7个月的本人工资，即51205元（7315元/月×7个月），李顺杰向武陟县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求时主张的一次性伤残补助金为19215元，故一次性伤残补助金按照19215元计算。6、关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。本案中，李顺杰以加工厂没有为其缴纳社会保险费为由请求解除劳动关系，加工厂应支付李顺杰一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，十级六个月。本案中，李顺杰构成十级伤残，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应以河南省2019年城镇非私营单位从业人员年平均工资即68305元为基数计算6个月。一次性工伤医疗补助金为34152元（68305元÷12个月×6个月），一次性伤残就业补助金为34152元（68305元÷12个月×6个月）。综上所述，加工厂应支付李顺杰经济补偿金29260元、停工留薪期工资14630元、住院伙食补助费280元、护理费1094元、鉴定费300元、一次性伤残补助金19215元、一次性工伤医疗补助金为34152元、一次性伤残就业补助金为34152元，共计133083元。李顺杰主张的失业金、滞纳金、利息，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，判决如下：一、解除原告武陟陇海工程机械配件加工厂与被告李顺杰的劳动关系；二、原告武陟陇海工程机械配件加工厂于本判决生效后十日内支付被告李顺杰经济补偿金29260元、停工留薪期工资14630元、住院伙食补助费280元、护理费1094元、鉴定费300元、一次性伤残补助金19215元、一次性工伤医疗补助金为34152元、一次性伤残就业补助金为34152元，共计133083元；三、驳回原告武陟陇海工程机械配件加工厂的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告武陟陇海工程机械配件加工厂负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于焦作市中级人民法院。审判员 田 敏二〇二〇年十一月三十日书记员 李梦歌河南省武陟县人民法院民事判决书（附页）（2020）豫0823民初4187号（2020）豫0823民初4187号民事判决书所引用的相关法律法规，具体内容表述如下：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《工伤保险条例》第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《工伤保险条例》第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《河南省工伤保险条例》第二十七条五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，五级十六个月，六级十四个月，七级十二个月，八级十个月，九级八个月，十级六个月；一次性伤残就业补助金，五级五十六个月，六级四十六个月，七级三十六个月，八级二十六个月，九级十六个月，十级六个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发百分之三十。领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的工伤职工，工伤保险关系同时终止。工伤职工距正常退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付；距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减百分之二十；距正常退休年龄不足一年的按百分之十支付。享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的，不得减少按照失业保险规定应当享受的待遇和按有关规定应当享受的经济补偿金。