福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民初1234号 原告：蔡文林，男，1982年12月13日出生，汉族，住福建省晋江市。 原告：郭爱华，女，1983年12月19日出生，汉族，住福建省南安市。 原告：蔡秋生，男，1951年9月27日出生，汉族，住福建省晋江市。 原告：王秀妹，女，1952年10月10日出生，汉族，住福建省晋江市。 原告：蔡丽娜，女，1979年6月24日出生，汉族，住福建省晋江市。 原告：蔡丽婷，女，1980年12月25日出生，汉族，住福建省晋江市。 上述六原告共同委托代理人：庄宏图，福建昇法律师事务所律师。 被告：泉州市丰安房地产开发有限公司。住所地：福建省泉州市丰泽区福华商业中心大厦25G。统一社会信用代码：91350500060371946H。 法定代表人：庄伟峰，该公司经理。 被告：福建省泉州丰盛集团有限公司。住所地：福建省泉州市丰泽区田安路丰盛大厦**。统一社会信用代码：91350500611880115B。 法定代表人：庄树新，该公司董事长。 被告：庄树新，男，1967年11月13日出生，香港特别行政区居民，现住福建省泉州市丰泽区。 被告：邱志强，男，1969年1月11日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。 第三人：蔡良琨，男，1965年3月5日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。 原告蔡文林、郭爱华、蔡秋生、王秀妹、蔡丽娜、蔡丽婷（下称六原告）与泉州市丰安房地产开发有限公司（下称丰安公司）、福建省泉州丰盛集团有限公司（下称丰盛公司）、庄树新、邱志强、第三人蔡良琨民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月27日立案后，依法适用普通程序进行审理。2020年9月15日，本院公开开庭审理了本案。六原告委托诉讼代理人庄宏图到庭参加诉讼；被告丰安公司、丰盛公司、庄树新、邱志强、第三人蔡良琨经本院依法传唤，均无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 六原告向本院提出如下诉讼请求：1.丰安公司、丰盛公司、庄树新共同以货币向六原告代偿蔡良琨所欠500万元；2.丰安公司、丰盛公司、庄树新共同向六原告支付以借款本金377万元为基数自2018年7月1日起至实际还清款项之日止按月利率2%的标准计算的违约金；3.庄树新对上述500万元、违约金及实现债权的费用承担连带保证责任；4.丰安公司、丰盛公司、庄树新、邱志强共同对上述500万元、违约金中六原告不能获得清偿部分承担50%的赔偿责任；5.本案的诉讼费用由被告丰安公司、丰盛公司、庄树新、邱志强承担。事实和理由：2014年蔡文林等六原告分别出借款项给蔡良琨，借款本金合计377万元，约定借款月利率2%。蔡良琨没有按约定还本付息，六原告向福建省泉州市鲤城区人民法院起诉，法院作出判决，六原告申请强制执行。2017年10月30日，六原告、丰安公司、丰盛公司、庄树新、蔡良琨共同签订《还款协议书》，约定如下：一、三方一致确认截止至2017年10月30日，蔡良琨尚欠六原告的债权本息作价伍佰万元（下称“主债权”）。丰安公司、丰盛公司、庄树新无异议愿意为蔡良琨代偿债务并为此债务提供连带责任保证。二、丰安公司、丰盛公司、庄树新愿意以相当于主债权价值的房产为蔡良琨抵偿主债权，并约定如丰安公司、丰盛公司、庄树新不能按约定期限办妥“房屋预售许可证”、与六原告或六原告指定的第三人签署《商品房买卖合同》、将办妥商品房预售登记备案的《商品房买卖合同》原件交给六原告、按约定时间交房等任何一项情形出现，视为丰安公司、丰盛公司、庄树新根本性违约，丰安公司、丰盛公司、庄树新应以货币和蔡良琨连带承担偿还“主债权”的责任，同时丰安公司、丰盛公司、庄树新应以借款本金为基数，按每月百分之二的标准支付从任何一项情形违约之日起至还清款项之日止的违约金。三、丰安公司、丰盛公司、庄树新作为共同担保人，为主债权及第二条约定的以物代偿还款承诺承担连带保证责任，担保范围为主债权、违约金以及实现债权的费用，连带保证期限为主债务履行期间届满之日起二年，如出现本协议第二条第3项约定的情况，则视为主债务履行期限届满。丰安公司、丰盛公司、庄树新、邱志强、蔡良琨和六原告在协议上签字盖章。上述协议签订后，蔡良琨没有还款，丰安公司、丰盛公司、庄树新没有为蔡良琨代偿债务，也没有履行以相当于主债权价值的房产为蔡良琨抵偿主债权的义务，依《还款协议书》约定本案的债务履行期限已经届满，丰安公司、丰盛公司、庄树新应当对本案的主债权及以物代偿还款承诺承担连带保证责任并共同支付违约金。如丰安公司、丰盛公司与六原告的担保合同无效的，则丰安公司、丰盛公司、庄树新、邱志强依法应当对担保合同无效承担上述“主债权”、违约金中六原告不能获得清偿部分承担50%的赔偿责任。 被告邱志强书面辩称，其在《还款协议书》上签字的行为系代表丰安公司的代理行为，法律后果应由丰安公司承担，无论案涉《还款协议书》有效或者无效，邱志强均无需承担法律责任。 被告丰安公司、丰盛公司、庄树新、邱志强、第三人蔡良琨均未到庭也未提出书面答辩意见，视为放弃抗辩权利。 六原告围绕诉讼请求依法提交了证据。被告丰安公司、丰盛公司、庄树新、邱志强、第三人蔡良琨未提供证据亦未提供书面质证意见，视为放弃举证、质证权利。六原告提供的证据，经审查来源合法、内容真实，与本案相关，可以作为本案定案的依据，故本院对六原告提供的证据予以确认并在卷佐证。 本院查明： 2015年5月13日，王秀妹向福建省泉州市鲤城区人民法院就其与蔡良琨民间借贷一案提起诉讼。2015年7月15日，法院作出（2015）鲤民初字第2068号民事判决：一、蔡良琨应于判决生效之日起十五日内，偿还王秀妹借款15万元，并支付自2015年10月26日至实际还清款项之日止按月利率2%计算的利息；二、驳回王秀妹的其他诉讼请求。如果蔡良琨未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3720元，减半收取1860元，由蔡良琨负担1828元，王秀妹负担32元。 2015年5月13日，蔡丽婷向福建省泉州市鲤城区人民法院就其与蔡良琨民间借贷一案提起诉讼。2015年7月15日，法院作出（2015）鲤民初字第2069号民事判决：一、蔡良琨应于判决生效之日起十五日内，偿还蔡丽婷借款15万元，并支付自2015年10月26日至实际还清款项之日止按月利率2%计算的利息；二、驳回蔡丽婷的其他诉讼请求。如果蔡良琨未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3720元，减半收取1860元，由蔡良琨负担1828元，蔡丽婷负担32元。 2015年5月13日，蔡文林向福建省泉州市鲤城区人民法院就其与蔡良琨民间借贷一案提起诉讼。2015年7月17日，法院作出（2015）鲤民初字第2083号民事判决：一、蔡良琨应于判决生效之日起十五日内，偿还蔡文林借款80万元，并支付自2015年10月17日至实际还清款项之日止按月利率2%计算的利息；二、驳回蔡文林的其他诉讼请求。如果蔡良琨未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13080元，减半收取6540元，由蔡良琨负担6428元，蔡文林负担112元。 2015年5月14日，郭爱华向福建省泉州市鲤城区人民法院就其与蔡良琨民间借贷一案提起诉讼。2015年7月17日，法院作出（2015）鲤民初字第2084号民事判决：一、蔡良琨应于判决生效之日起十五日内，偿还郭爱华借款80万元，并支付自2015年10月10日至实际还清款项之日止按月利率2%计算的利息；二、驳回郭爱华的其他诉讼请求。如果蔡良琨未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13135元，减半收取6568元，由蔡良琨负担6455元，郭爱华负担113元。 2015年5月18日，蔡丽娜向福建省泉州市鲤城区人民法院就其与蔡良琨民间借贷一案提起诉讼。2015年7月15日，法院作出（2015）鲤民初字第2097号民事判决：一、蔡良琨应于判决生效之日起十五日内，偿还蔡丽娜借款42万元，并支付自2015年10月3日至实际还清款项之日止按月利率2%计算的利息；二、驳回蔡丽娜的其他诉讼请求。如果蔡良琨未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8518元，减半收取4259元，由蔡良琨负担4185元，蔡丽娜负担74元。 2015年5月18日，蔡秋生向福建省泉州市鲤城区人民法院就其与蔡良琨民间借贷一案提起诉讼。2015年7月15日，法院作出（2015）鲤民初字第2098号民事判决：一、蔡良琨应于判决生效之日起十五日内，偿还蔡秋生借款145万元，并支付自2015年10月至实际还清款项之日止按月利率2%计算的利息（其中40万元自2014年10月17日起算；55万元自2014年10月12日起算；50万元自2014年10月17日起算）；二、驳回蔡秋生的其他诉讼请求。如果蔡良琨未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19776元，减半收取9888元，由蔡良琨负担9716元，蔡秋生负担172元。 2015年12月10日，丰安公司委托邱志强代为行使丰安公司法定代表人职责对外代表公司签订一切法律文书，包括公司所有经济往来、银行贷款、商品房买卖合同等与公司经营、运作有关的一切文书、协议、合同，委托期限自2016年1月1日至2017年12月31日止。丰安公司在委托书上盖章，法定代表人庄伟峰在委托书上签字。 2017年10月30日，六原告与蔡良琨、丰安公司、丰盛公司、庄树新签订《还款协议书》，主要约定：1.截至2017年10月30日，蔡良琨尚欠六原告借款本息500万元。2.丰安公司、丰盛公司、庄树新愿意以相当于500万元价值的房产抵偿“主债权”。（1）六原告可选择以丰安公司开发的“丰盛商业中心”项目等额房产抵偿“主债权”。丰安公司、丰盛公司、庄树新保证上述项目应在2018年6月30日前办妥商品房预售许可证，并在办证之日起5日内通知六原告选房；选房之日起5个工作日内，丰安公司与六原告签订《商品房买卖合同》，向六原告开具购房发票，并在《商品房买卖合同》签订之日起15日内将办妥商品房预售登记备案的《商品房买卖合同》原件交给六原告；抵偿“主债权”的《商品房买卖合同》约定的交房时间不得迟于2019年12月30日；丰安公司、丰盛公司、庄树新应按照《商品房买卖合同》的约定履行开发商的合同义务。（2）丰安公司、丰盛公司、庄树新承诺抵偿“主债权”房产按同地段同类型房源实际销售均价为基准的92%计算折抵“主债权”的金额。（3）丰安公司、丰盛公司、庄树新不能按照约定期限办理房屋预售许可证、签署《商品房买卖合同》、将办妥商品房预售登记备新案的《商品房买卖合同》原件交给六原告、按约定时间交房等任何一项情形出现，视为丰安公司、丰盛公司、庄树新根本性违约，丰安公司、丰盛公司、庄树新应和蔡良琨连带承担偿还“主债权”的责任，同时丰安公司、丰盛公司、庄树新应以借款本金为基数，按每月2%的标准支付违约之日起至还清款项之日止的违约金。3.丰安公司、丰盛公司、庄树新作为共同担保人，为协议下的“主债权”及还款承诺承担连带保证责任，保证范围为前述“主债权”、违约金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。4.六原告要求丰安公司、丰盛公司、庄树新承担担保责任，仍不足以清偿主债权的，六原告有权要求蔡良琨清偿。 2019年10月15日，六原告向本院就本案提起诉讼，2020年3月30日向本院申请撤诉。同日，本院作出（2019）闽05民初1843号民事裁定，裁定：准许六原告撤回起诉。本案案件受理费50元，减半收取25元，由六原告负担。 本院认为： 本案系六原告与被告丰安公司、丰盛公司、庄树新、邱志强、第三人蔡良琨之间因民间借贷合同产生的纠纷，因被告庄树新系香港特别行政区居民，本案属涉港民商事案件，应参照涉外案件处理。依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，应适用与本案具有最密切联系地法律即内地法律作为本案的准据法。 一、丰安公司、丰盛公司、庄树新的责任。1.民事责任的确定。《还款协议书》的第二条、第三条分别对丰安公司、丰盛公司、庄树新的民事责任进行了约定。（1）根据《还款协议书》第二条约定，丰安公司、丰盛公司、庄树新应代蔡良琨偿还其尚欠六原告的债务（以物抵债），因此，丰安公司、丰盛公司、庄树新于上述条款中约定的民事责任是基于债务加入产生。（2）根据《还款协议书》第三款约定，丰安公司、丰盛公司、庄树新作为《还款协议书》的共同担保人，因此，丰安公司、丰盛公司、庄树新于上述条款约定的民事责任是基于保证产生。上述两项民事责任并不相同，六原告可以任意选择丰安公司、丰盛公司、庄树新承担民事责任的类型。六原告的既请求丰安公司、丰盛公司、庄树新承担基于债务加入产生的民事责任，又要求丰安公司、丰盛公司、庄树新承担保证责任。由于债务加入所产生的民事责任范围超过了丰安公司、丰盛公司、庄树新的保证责任，因此，本院按照债务加入所产生的民事责任对丰安公司、丰盛公司、庄树新的责任进行审查。2.意思表示。《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定，公司对外担保由公司股东会或董事会进行决议。根据“举轻以明重”的法律类推原则，丰安公司、丰盛公司加入蔡良琨的债务，同样应经股东会或董事会的决议。根据六原告提供的内资企业登记表，签订《还款协议书》时，丰安公司的股东为庄伟峰、倪志强，执行董事为庄伟峰；丰盛公司的股东为王志腾、庄一峰，执行董事为庄树新。（1）丰安公司的意思表示。丰安公司未设董事会，由执行董事庄伟峰行使董事会职责，因此，只要庄伟峰同意案涉债务加入即可认为债务加入系丰安公司的真实意思表示。签订《还款协议书》时，丰安公司委托邱志强行使法定代表人即庄伟峰的职责，庄伟峰在授权委托书上签字确认，应视为其同意邱志强行使其职责。因此，邱志强在《还款协议书》上签字的行为，可视为庄伟峰签字确认同意丰安公司债务加入，因此，债务加入系丰安公司的真实意思表示。（2）丰盛公司的意思表示。丰盛公司未设董事会，由执行董事庄树新行使董事会职责，因此，只要庄树新同意案涉债务加入即可认为债务加入系丰盛公司的真实意思表示。庄树新在案涉《还款协议书》签字，应视为其知道并同意其知道并同意丰盛公司的债务加入，因此，债务加入系丰盛公司的真实意思表示。3.责任范围。丰安公司、丰盛公司、庄树新未举证证明其已在《还款协议书》第二条第1款约定的时间内，办理“商品房预售许可证”，应承担不利的法律后果。因此，应视为丰安公司、丰盛公司、庄树新已构成违约。丰安公司、丰盛公司、庄树新应依据《还款协议书》第二条第3款的约定以货币方式和蔡良琨连带承担偿还500万元欠款的责任，并支付相应的违约金。依据福建省泉州市鲤城区人民法院作出的六份民事判决，案涉500万元中借款本金为377万元，且六原告诉请的违约金为超过法定最高限额。因此，丰安公司、丰盛公司、庄树新应支付以377万元为基数，支付自2018年7月1日起至实际还款之日止，按月利率2%计算的违约金。 二、邱志强的责任。邱志强在《还款协议书》上签字的行为系代表丰安公司的代理行为，法律后果依法应由丰安公司承担，六原告主张邱志强承担相应的责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上，2017年10月30日，六原告与蔡良琨、丰安公司、丰盛公司、庄树新签订《还款协议书》，系各当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，应认定合同合法有效。丰安公司、丰盛公司、庄树新未依约履行“以物抵债”义务，应依约与蔡良琨连带清偿案涉借款，并支付相应的违约金。六原告的诉讼请求部分有理，本院予以部分支持。被告丰安公司、丰盛公司、庄树新、邱志强、第三人蔡良琨经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告泉州市丰安房地产开发有限公司、福建省泉州丰盛集团有限公司、庄树新对蔡良琨尚欠蔡文林、郭爱华、蔡秋生、王秀妹、蔡丽娜、蔡丽婷的500万元承担连带清偿责任； 二、被告泉州市丰安房地产开发有限公司、福建省泉州丰盛集团有限公司、庄树新应于本判决生效后十日内向原告蔡文林、郭爱华、蔡秋生、王秀妹、蔡丽娜、蔡丽婷支付违约金（以377万元为基数，自2018年7月1日起至实际还款之日止，按月利率2%计算）； 三、驳回原告蔡文林、郭爱华、蔡秋生、王秀妹、蔡丽娜、蔡丽婷的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费57860元，由原告蔡文林、郭爱华、蔡秋生、王秀妹、蔡丽娜、蔡丽婷负担1860元，被告泉州市丰安房地产开发有限公司、福建省泉州丰盛集团有限公司、庄树新共同负担56000元。 如不服本判决，原告蔡文林、郭爱华、蔡秋生、王秀妹、蔡丽娜、蔡丽婷、被告泉州市丰安房地产开发有限公司、福建省泉州丰盛集团有限公司、邱志强可在判决书送达之日起十五日内，被告庄树新可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审判长  黄蕴真 审判员  余卓立 审判员  洪颍雅 二〇二〇年十一月二十五日 书记员  梁锡鸿 附注：主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 …… 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 …… 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。…… 《中华人民共和国公司法》 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 …… 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。