上海市浦东新区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）沪0115民初60630号 原告：张华方，男，1980年6月23日出生，汉族，住上海市浦东新区。 委托诉讼代理人：宋长琳，上海国策律师事务所律师。 被告：上海民投小额贷款有限公司，住所地上海市黄浦区。 法定代表人：刘菁。 原告张华方与被告上海民投小额贷款有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月13日公开开庭进行了审理。原告张华方及其委托诉讼代理人宋长琳到庭参加诉讼。被告上海民投小额贷款有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告张华方向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告2019年7月至2020年2月期间基本工资差额人民币63,336元；2.判令被告支付原告2017年5月至2020年2月绩效工资354,166.67元；3.判令被告支付原告违反法定试用期2个月赔偿金83,333.34元。事实和理由：2017年3月3日，原告与案外人上海昱胜人力资源服务有限公司(以下简称“昱胜人力公司”)签订了期限自2017年3月3日至2020年3月2日的劳动合同，试用期为2017年3月3日至2017年9月2日，约定原告担任渠道高级经理职务。该劳动合同未约定劳动报酬标准，但在薪酬沟通函中标明基本工资为31,250元/月。此外，双方口头约定，基本工资与绩效工资为75%：25%。2017年5月1日，原告与被告以及昱胜人力公司签订劳动合同变更协议，约定：自2017年5月1日起，用人单位主体变更为被告，合同期限为2017年5月1日至2020年3月2日，其中2017年5月1日至2017年9月2日为试用期，其他条款不变。2017年12月12日，被告为原告出具职业证明，因被告的人力与上级公司共用，故由被告上级公司出具了证明，载明原告年薪为50万元。原告认为，根据原告提供的薪酬沟通函、银行流水、收入纳税证明以及职业证明等证据，可以证明原告年薪为50万元，基本工资为75%，月基本工资为31,250元，绩效占25%，每年为125,000元，另享有佣金，每月28日左右发放当月工资。现被告自2019年7月起，单方将原告基本工资调整为23,333元，故被告应当支付原告基本工资差额。此外，原告在职期间，被告从未支付原告绩效工资，故原告应支付被告自2017年5月起的绩效工资。因被告违反试用期规定，约定了试用期，故被告应当支付原告两个月的违反法定试用期赔偿金。 被告上海民投小额贷款有限公司未应诉答辩。 本院经审理认定事实如下：原告于2017年3月3日与案外人昱胜人力公司签订了期限自2017年3月3日至2020年3月2日止的劳动合同，其中试用期为2017年3月3日至2017年9月2日，岗位为渠道高级经理。2017年5月1日，原告与被告以及昱胜人力公司签订《劳动合同变更协议》，其中约定：自2017年5月1日起，原告与昱胜人力公司签署《劳动合同》的主体由昱胜人力公司变更为被告，合同期限变更为2017年5月1日至2020年3月2日，试用期为2017年5月1日至2017年9月2日，合同其他条款不变。2020年5月28日，原告向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：1.支付2019年7月至2020年3月期间基本工资差额63,336元；2.支付2017年5月1日至2020年3月2日期间绩效工资差额375,000元；3.支付2017年7月1日至2017年9月2日期间违反法定试用期赔偿金83,333.34元。经仲裁裁决，对原告请求不予支持。原告不服该裁决，遂起诉来院。 审理中，1、原告提供薪酬沟通函、银行交易明细、收入纳税明细单、佣金明细单，证明原告基本月薪为31,250元，自2019年7月起被降薪为23,333元/月，另有佣金，每月核算在工资收入中。 2、原告提供职业证明及翻译件、护照、工商登记信息、工资发放一览表，证明原告年薪为50万元，包括月薪和绩效，其中月薪为75%、绩效为25%。 3、原告提供公证书，证明：关于开展民投小贷全民营销方案的通知，该营销方案适用原告，是原告获取佣金的依据；中民普惠金融服务有限公司总部人员绩效考核管理办法(2018年版)，原告证据127页为绩效奖金发放规则，如果该办法适用原告，原告认为被告应当提供相应证据证明被告对原告进行了考核以及考核结果；中民普惠金融服务有限公司薪酬管理办法，原告证据143至144页对不同人员区分了工资结构，如果原告适用该办法，则绩效需要进行考核，但被告从未对原告进行过考核。 4、原告提供与中民未来控股集团有限公司人力资源部负责人李舒的微信聊天记录、原告与中民未来控股集团有限公司人力资源部员工任静的微信聊天记录以及2019年8月14日谈话记录光盘及文字材料，证明：原告一直对欠薪事宜提出异议并要求支付全额工资；每月发放工资中含有佣金部分；原告一直在正常工作，被告没有停工停产；原告同部门其他人都收到了考核的绩效工资；被告认可少发了工资。 5、原告表示被告公司春节后于2020年2月10日复工，原告在被告处最后工作至2020年3月2日，双方劳动合同到期终止。另原告表示其每年另有绩效工资125,000元系与公司口头约定，其在职期间曾口头主张过，但并无证据。 本院认为，根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中的争议在于原告的工资标准。原告主张其年薪为50万元，其中基本工资为31,250元/月，每年绩效工资为125,000元，另享有佣金。对此，首先，关于原告的基本工资。从原告提供的银行交易明细、收入纳税明细单等证据来看，原告对银行交易明细中被告支付的工资数额作出了合理解释，该数额与收入纳税明细单以及佣金明细单等证据基本可以相互印证；同时，被告作为用人单位，应当保存至少2年的工资支付凭证备查，现被告未到庭应诉，也未提供相应的材料，应当承担相应的法律后果。基于此，本院采纳原告意见，确认原告基本工资为31,250元/月，被告支付原告工资中高于该部分的数额系佣金。现根据原告提供的银行交易明细等证据显示，自2019年7月起，被告确系存在未足额支付原告工资情形，故经核算，被告应支付原告2019年7月至2020年2月基本工资差额62,258.41元。其次，关于原告的绩效工资，原告主张其绩效工资为125,000元/年，为此提供了职业证明、工资发放一览表等证据予以证明。对此，关于职业证明，鉴于该证明系原告办理签证目的，且并非被告出具，故该证据不足以证明原告的主张；关于工资发放一览表，仅系打印件，故本院对该证据亦不予采信；至于原告提供的其他证据，均无法证明双方曾约定原告每年另享有绩效工资125,000元，故本院对此亦不予采信。基于此，本院对原告有关每年享有绩效工资125,000元的主张不予采纳，原告据此要求被告支付2017年5月至2020年2月绩效工资354,166.67元的诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。 根据法律规定，劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月。用人单位违反法律规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。本案中，根据前述查明的事实，原告与被告劳动合同期限为2017年5月1日至2020年3月2日，故双方约定的试用期不得超过2个月，现被告与原告约定试用期为2017年5月1日至2017年9月2日，且已经实际履行，显然违反了法律规定，故原告要求被告支付违法约定试用期2个月赔偿金的请求，符合法律规定。根据前述认定的工资标准，被告应支付原告违法约定试用期赔偿金62,500元。被告经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席判决。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告上海民投小额贷款有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张华方2019年7月至2020年2月期间工资差额62,258.41元； 二、被告上海民投小额贷款有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张华方违法约定试用期赔偿金62,500元； 三、驳回原告张华方的其余诉讼请求。 负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半计5元，免予收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。 审判员  陈浩 二〇二〇年十一月十二日 书记员  杨光 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 …… 第八十三条用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。