河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终5628号上诉人（原审被告）：唐河县住房保障管理办公室。负责人：王聚来，该办公室副主任。委托诉讼代理人：张玉平，河南海涛律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨征，该办公室工作人员。被上诉人（原审原告）：连玉佳，女，1986年2月5日出生，汉族，住河南省泌阳县。委托诉讼代理人：钟启，河南盘古律师事务所律师。上诉人唐河县住房保障管理办公室（以下简称“唐河县住房保障办”）因与被上诉人连玉佳占有物损害赔偿纠纷一案，不服河南省唐河县人民法院（2020）豫1328民初2520号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。唐河县住房保障办上诉请求：撤销原判，改判驳回连玉佳请求。事实和理由：1.连玉佳对损失扩大存在过错，原判将全部责任判到唐河县住房保障办，属于适用法律错误。①连玉佳发现漏水后应立即采取补救措施，搬离或转移室内财物和食品，但其长达数月将物品堆放原处，怠于采取补救措施，听之任之，致使损失扩大，直接导致部分食品变质，主观上存在重大过错。原判仅扣除超过保质期部分损失，其余全部由唐河县住房保障办承担明显处理不当，应当按照过错原则判令连玉佳承担一定比例损失。②唐河县住房保障办积极采取措施，2019年12月16日派人对新华书店楼上平台的下水道进行改造，2020年3月13日派人对2楼中间户室内下水道改造，3月17日房东前来反映漏水，派人于2020年3月18日对2楼西户的下水道进行改造，同时将所有租户暂时搬离一个月，进行大修。后将二楼和三楼租户全部清退，杜绝楼上积水，对此没有怠于管理。2.疫情既然属于不可抗力，构成免责事由，那么因疫情扩大的损失也应当减轻唐河县住房保障办责任。按照连玉佳的说法疫情无法开门，扩大损失也不能全部由唐河县住房保障办承担。对于部分商品即使淋水及时搬离或采取补救措施就可以减少损失，何况并不存在水浸问题，原判称“一经水浸无法售出”缺乏依据，从而判决唐河县住房保障办承担责任错误。连玉佳辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持一审判决。连玉佳向一审法院起诉请求：1.依法调解或判令唐河县住房保障办赔偿因楼上房屋漏水而给连玉佳造成的损失250000元，庭审时变更诉讼请求134450元；2.本案诉讼费、鉴定费由唐河县住房保障办承担。一审法院认定事实：连玉佳租用案外人王书峰位于唐河县××中段公疗医院对面的房屋开设唐河县干百味副食商行，主要经营预包装食品、散装食品零售，店铺招牌为“瓜子总汇”。2019年10月连玉佳发现房屋漏水，随后多次向楼上房屋所有人××唐河县住房保障办反映，一直未能修复正常，期间受疫情影响，门店歇业至2020年3月13日，连玉佳于2020年3月13日查看房屋时又发生漏水现象，造成了房屋装饰装修、设备、货物等损坏。2020年4月7日，连玉佳申请对商铺内现状予以证据保全。唐河县公证处指派公证人员宋某,4、张某,42020年3月21日下午3时来到连玉佳店铺内，经现场察看：该店内房顶西侧及中间位置有大面种被水浸湿痕迹；店内西侧南北过道地面有积水，木质地板被水浸湿，地上堆放的商品外包装均不同程度受潮、破损；中间货架及西侧货架部分货物潮湿，有水渍及发霉痕迹；商铺里侧堆放货物的房间门口有积水、地面潮湿；卫生间房顶及南墙有过水痕迹；店内货架的柜门因受潮不能正常开关。公证人员对上述情况进行记录并拍照，均与实际相符，后连玉佳支出600元证据保全费。诉讼前，连玉佳向一审法院就上述房屋装饰装修、设备、货物等损失修复费用提出鉴定申请，经一审法院委托，南阳君广信联合资产评估事务所做出评估，结果为连玉佳位于唐河县××与××交叉口东南角瓜子总汇门店因相邻房屋漏水造成的房屋装饰装修及设备损失修复费用价值为22240元；另店内货物受损价值为106110元（其中：评估基准日已过保质期货物的评估值7980元；通过现场品尝、外观观察、气味判别等手段发现存在状态异常货物评估值52950元；存在过水迹象且在潮湿环境存放但外观无明显异常的货物评估值45180元）。连玉佳支出鉴定费共计5500元。诉讼中，由唐河县住房保障办申请，一审法院委托河南泰合房屋安全鉴定有限公司对连玉佳租住房屋漏水位置进行鉴定，结果为：渗水原因为3202、3203室排水管道设计不合理造成，生活废水反排向室内，并且室内未做防水，造成生活废水渗漏至一层瓜子总汇店铺。造成瓜子总汇店铺中部（约距门口6.2m）位置顶部严重渗水。另查明，连玉佳租住的房屋××、××室××人××唐河县住房保障办。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三条规定：“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”；第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任”。不动产的相邻各方,应当按照方便生活、团结互助、公平合理的精神,正确处理相邻关系。本案中,连玉佳租住唐河县住房保障办楼下的房屋,因唐河县住房保障办的房屋漏水,致使连玉佳的房屋装饰、货物受损，唐河县住房保障办应当积极配合查找漏水原因,及时修复漏水设施，停止侵权,并赔偿因漏水给连玉佳造成的损失。故连玉佳诉求于法有据,一审法院予以支持。关于因唐河县住房保障办房屋漏水给连玉佳造成的损失。依据鉴定，房屋装饰装修及设备损失修复费用价值为22240元；另店内货物受损价值为106110元，其中已过保质期货物的评估值7980元，该部分损失系货物过保质期所致，并非唐河县住房保障办房屋漏水引起，故该部分一审法院不予认定。连玉佳损失共计120370元。关于唐河县住房保障办辩称连玉佳有意将疫情损失转嫁的问题。因疫情系不可抗拒因素，客观存在，连玉佳无法正常营业。且经鉴定连玉佳的损失系唐河县住房保障办所有的房屋漏水所致，连玉佳经营的系食品类商品，为确保食品安全，一经水浸便无法售出，故对唐河县住房保障办的辩称，一审法院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条之规定，判决：被告唐河县住房保障管理办公室于本判决生效后十日内赔偿原告连玉佳各项损失120370元。案件受理费2990元，减半收取1495元，评估费5500元，保全费600元，合计7595元，由原告连玉佳负担145元，由被告唐河县住房保障管理办公室负担7450元。二审中，双方当事人未向本院提交新证据。2020年3月21日，连玉佳申请对商铺内现状予以证据保全。唐河县公证处指派公证人员宋某,4、张某,42020年3月21日下午3时来到连玉佳店铺内予以现场查勘并拍摄照片。一审法院将连玉佳申请对商铺内现状予以证据保全的时间认定为“2020年4月7日”错误，本院予以纠正。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，连玉佳店铺上方漏水房屋3202、3203室所有人××唐河县住房保障办，因该房屋漏水导致连玉佳房屋装饰装修及设备损失、店内货物受损，该损失依法应当由唐河县住房保障办根据过错大小承担相应的责任。连玉佳的店铺自2019年8月份开始漏水后就通知唐河县住房保障办，之后又发生多次漏水。唐河县住房保障办经连玉佳通知后，称其采取过多次维修补救措施，包括：2019年8月29日派人对二楼搭建遮雨棚，2019年12月16日派人对新华书店楼上平台的下水道进行改造，2020年3月13日派人对2楼中间户室内下水道改造，2020年3月18日派人对二楼西户的下水道进行改造，同时将2楼3楼所有租户暂时搬离停水停电。唐河县住房保障办的上述多次维修补救措施并未阻止后续漏水事件发生，反而容易使人放松警惕，误以为漏水部位已经修好、漏水事件不会再发生。因该房屋后续多次漏水也系突然发生，连玉佳对此无法预知，无法及时采取补救措施，唐河县住房保障办认为连玉佳怠于采取补救措施致使损失扩大、主观上存在重大过错的上诉理由不能成立，本院不予采信。唐河县住房保障办未能提供证据证实连玉佳的哪些损失系因疫情扩大的损失，其主张应当减轻其赔偿责任缺乏依据，本院亦不予采信。唐河县住房保障办作为涉案房屋所有人，理应管理好该房产，因其管理不善房屋漏水，在得到连玉佳通知后其未能及时采取有效措施，导致房屋后续多次漏水。连玉佳对其损失不具有过错，该损失系唐河县住房保障办过错造成，理应由唐河县住房保障办进行赔偿。综上所述，唐河县住房保障管理办公室的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2990元，由唐河县住房保障管理办公室负担。本判决为终审判决。审判长  白丞博审判员  李路明审判员  王 妮二〇二〇年十一月四日法官助理刘方昊书记员张建梅