江苏省徐州市贾汪区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0305民初2999号原告（被告）：李策，男，1993年6月28日出生，汉族，住新疆吐鲁番市。现住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：李艳云，江苏鈜云辰旭律师事务所律师。委托诉讼代理人：张颖，江苏鈜云辰旭律师事务所律师。被告（原告）：江苏金迪新能源车业有限公司，住所地江苏徐州工业园区白集社区快速通道北。法定代表人：鹿秀美，该公司执行董事。委托诉讼代理人：谭淑颖，江苏浩然风律师事务所律师。原告（被告）李策与被告（原告）江苏金迪新能源车业有限公司（以下简称金迪车业公司）劳动争议一案，本院于2020年8月26日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（被告）李策及其委托诉讼代理人李艳云、张颖、被告（原告）金迪车业公司的委托诉讼代理人谭淑颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）李策向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付经济补偿金3728元；2.依法判令被告支付工伤保险待遇164211元，共计167922元。【详细清单为：1.停工留薪期待遇：3728元/21.75天180天=30852元；2.一次性医疗补助金：50000元；3.一次性伤残补助金3730.14元×9个月=33571.26元；4.一次性就业补助金25000元；5.医疗费：（48539.77元-10000元）×50%=19269.89元；6.护理费：4800元×50%=2400元；7.住院伙食补助费：1200元×50%=600元；8.营养费2700元×50%=1350元；9.交通费：300元×50%=150元；10.后续治疗费：2000元×50%=1000元；11.经济补偿金3728元】事实和理由：李策于2018年3月5日在金迪车业处从事电动车装配工工作，被告未给原告缴纳社会保险。2018年12月10日，李策在下班途中发生交通事故，后被送往贾汪区人民医院接受治疗，入院诊断为脑挫裂伤，双侧硬膜下出血、颅骨多处骨折、创伤性蛛网膜下腔出血等。2019年12月6日，徐州市贾汪区人力资源和社会保障局认定李策为工伤。2020年5月18日，徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定李策构成九级伤残。金迪车业公司在停工留薪期内未支付任何工资、未缴纳社会保险费、未支付工伤保险待遇的行为严重侵害了李策权益，多次协商，金迪车业公司拒绝给付，为维护李策的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。被告（原告）金迪车业公司辩称，李策的诉请无事实和法律依据。1、在先行处理的交通事故案件中，对停工留薪期待遇、医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费等费用已经作出处理，侵权人已经对李策的各项损失进行足额赔付。所以工伤赔偿时，应将交通事故赔偿的部分予以扣除，不应重复赔付。2、针对经济补偿金。李策公司发生交通事故后就未到公司上班，未履行告知义务，不应得到赔付。3、停工留薪期计算标准过高，应该是前12个月的平均工资为3591元，时间应以2个月为限，且不应重复赔偿。4、一次性医疗补助金和一次性就业补助金应当下浮10%；医疗费应以医疗费发票为据并减去交强险的无责赔偿部分；护理费标准过高；住院伙食补助费以20元每天为宜；营养费不属于工伤赔偿范围；在统筹地区以外就医才存在交通费，而李策在本地就医，所以交通费不应支持；后续治疗费，用人单位支付一次性医疗补助金后，劳动者再因治疗支付的医疗费，用人单位不应支付。被告（原告）金迪车业公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决原告不应当支付被告停工留薪期工资14365.32元，一次性伤残补助金32322元，一次性伤残就业补助金22500元，一次性工伤医疗补助金45000元，合计99822元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告不服徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出的贾劳人仲案字【2020】第531号仲裁裁决书，该仲裁裁决书认定部分事实不清，适用法律不当，被告李策因在下班途中发生交通事故，从第三人侵权已获得赔偿的，不应当再要求原告赔偿一次性伤残补助金32322元、一次性工伤医疗补助金45000元、一次性伤残就业补助金22500元，对于其停工留薪期工资，计算依据和计算时间均没有证据证实。原告为维护其合法权益，提出诉讼，请求依法判决如上诉请。原告（被告）李策辩称，1、原告受伤后就没有到被告处工作。离职的原因是因为原告受伤。离职已提前告知，因金迪车业公司未为李策缴纳社会保险费，未按时支付停工留薪期工资，李策已当面通知金迪车业公司不再履行劳动合同，金迪车业公司应当支付经济补偿，离职前12个月月平均工资为3728元。2、李策因第三人侵权案件，（2019）年苏03**民初4167号判决书认定第三人与李策各承担50%的责任，其中医疗费38539.77元、护理费4800元、住院伙食补助费1200元、营养费2700元、交通费300元、后续治疗费2000元，由原告承担50%，即24769.89元，该部分应由被告承担。3、另法院认定李策误工期为180天，标准主张171.4元/天，停工留薪期工资为30852元。其中2018年6月公司放假，李策只有几天上班，工资754元，这个月的工资不能作为总的计算依据，应予以扣除。4、江苏省高院关于审理劳动争议案件的指导意见中，对于劳动关系以外的第三人侵权造成劳动者人身损害同时构成工伤的，如果劳动者已经获得侵权赔偿，用人单位在工伤保险赔偿中应扣除已支付的医疗费、营养费、住院伙食补助费等实际发生的费用，而并非扣除三个一次性补助金。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月5日，李策到金迪车业公司处从事电动车装配工工作，金迪车业公司未为李策缴纳社会保险。2018年12月10日，李策在下班途中发生交通事故，后被送往贾汪区人民医院接受治疗，诊断为：脑挫裂伤，双侧硬膜下出血、颅骨多处骨折、创伤性蛛网膜下腔出血等。2019年1月8日出院，实际住院治疗29天，出院医嘱：定期复查，不适随诊，按时服药。2019年4月27日，李策因受伤离职。2019年4月28日，徐州市贾汪区社会保险基金管理中心出具证明一份，内容为：“新疆吐鲁番市李策，男，25岁，身份证号：，经徐州市贾汪区社会保险基金管理中心综合业务科核实，该人员既未参加徐州市贾汪区城乡居民基本医疗保险，又未参加徐州市贾汪区职工社会保险。特此证明”2019年10月28日，李策向徐州市贾汪区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局予以受理。2019年12月6日，徐州市贾汪区人力资源和社会保障局作出贾人社工认字[2019]第341号认定工伤决定：认定李策受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2020年5月18日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通[2020]第202001258号徐州市劳动能力鉴定结论通知书，鉴定李策2018年12月10日的工伤符合九级伤残，无生活自理障碍。后李策以金迪车业公司为被申请人向徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，主张金迪车业公司向其支付经济补偿金3730.14元、各项工伤保险待遇155721.99元，其中：停工留薪期待遇22380.84元，一次性医疗补助金50000元，一次性就业补助25000元，一次性伤残补助金33571.26元，医疗费19269.89元，护理费2400元，住院伙食补助费600元，营养费1350元，交通费150元，后续治疗费1000元。2020年8月17日，徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出贾劳人仲案字[2020]531号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决生效之日起十日内，被申请人支付申请人一次性伤残补助金32322元，停工留薪期工资14365.32元；二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金45000元，一次性伤残就业补助金22500元；三、对申请人的其他请求不予支持。以上共计114187.32元。李策与金迪车业公司均不服上述裁决，遂分别向本院提起诉讼。另查明，李策2018年3月至11月期间的工资分别为2319元、2116元、2495元、754元、2158元、2908元、5405元、6442元、5984元。又查明，2019年10月9日，李策因案涉交通事故以胡中银、王小杨、徐州市贾汪欣亚运输有限公司、中国人寿财产保险股份有限公司徐州市贾汪支公司（以下简称人寿财保公司）为被告向本院另案提起诉讼，紫金财产保险股份有限公司徐州中心支公司作为第三人参加诉讼。2019年12月25日，连云港正达司法鉴定中心对李策的误工期、护理期、营养期进行鉴定，鉴定意见为：误工期为自受伤之日起180日，护理期为自受伤之日起60日，营养期限为自受伤之日起90日。2020年4月30日，本院作出（2019）苏0305民初4167号民事判决，确认李策负事故同等责任，李策各项损失为：医疗费48539.77元、护理费4800元、住院伙食补助费1200元、营养费2700元、误工费25650元、精神抚慰金2500元（精神抚慰金优先在交强险限额范围内赔付）、交通费300元、残疾赔偿金104920.32元、后续治疗费2000元、财产损失3000元，上述损失合计194155.09元。由人寿财保公司在交强险限额内赔偿121545元（10000元+110000元+1545元），超出交强险部分的72610.09元（194155.09-121545），由人寿财保公司在商业险项下承担50%的赔偿责任，李策自行承担50%的责任，遂判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司徐州市贾汪支公司于本判决生效后十五日内赔偿原告李策医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、精神抚慰费、残疾赔偿金、后续治疗费、交通费、财产损失，合计144700.31元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司徐州市贾汪支公司于本判决生效后十五日内返还第三人紫金财产保险股份有限公司徐州中心支公司13149.74元；三、驳回原告李策的其他诉讼请求。上述事实，有贾劳人仲案字[2020]531号仲裁庭审笔录、仲裁裁决书、送达回执、邮寄回执，证明，工伤认定决定书，徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定通知，中国农业银行银行卡交易明细清单，（2019）苏0305民初4167号民事判决书及当事人陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。本案争议焦点为：金迪车业公司是否应当向李策支付经济补偿金和工伤保险待遇损失。一、关于经济补偿金，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”参照江苏省高级人民法院、省劳动争议仲裁委员会《关于审理劳动争议案件的指导意见》第十五条第二款规定，“劳动者以《劳动合同法》第三十八条第一款规定为由解除劳动合同，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由，劳动者未履行告知程序，事后又以《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定为由请求用人单位支付经济补偿的，不予支持。”本案中，李策未提交证据证明其向金迪车业公司告知离职事由，履行告知程序，应承担举证不能的不利后果。李策因受伤直接离职，未履行告知程序，不符合上述规定的情形，故李策主张金迪车业公司应支付经济补偿金3728元的诉讼请求，本院不予支持。二、关于工伤保险待遇损失，本院认为，李策在发生事故时系金迪车业公司的员工，李策因该事故受到的伤害经徐州市贾汪区人力资源和社会保障局认定为工伤，且经徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，无生活自理障碍，事实清楚。因金迪车业公司未为李策办理工伤保险，致李策无法享受工伤保险待遇，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款及《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十八条规定，金迪车业公司应当按照法律法规规定向李策赔偿各种工伤保险项目待遇。又因李策系因金迪车业公司以外的第三人侵权造成人身损害，同时构成工伤，且侵权赔偿事项已经另案处理，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定，“劳动者因工伤事故受到人身损害，有权向用人单位主张工伤保险赔偿，如果所受人身损害系因用人单位以外的第三人侵权所致，劳动者同时还有权向第三人主张人身损害赔偿。”此时李策具有双重主体身份即工伤事故中的受伤职工和人身侵权的受害人。李策有权向金迪车业公司主张工伤保险赔偿，同时还有权向侵权人主张人身损害赔偿。参照《江苏省高级人民法院关于在当前宏观经济形势下妥善审理劳动争议案件的指导意见》文件规定，“对于劳动关系以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费和丧葬费等实际发生费用。用人单位先行支付工伤保险赔偿的，可以在第三人应当承担的赔偿责任范围内向第三人追偿。”结合本案，金迪车业公司应向李策承担扣除第三人已经支付的医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费等实际发生费用以外的工伤保险待遇。故金迪车业公司主张不应支付李策停工留薪期工资14365.32元，一次性伤残补助金32322元，一次性伤残就业补助金22500元，一次性工伤医疗补助金45000元，合计99822元的诉讼请求，本院不予支持。1.停工留薪期工资。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”本案中，李策于2018年3月5日入职，2018年12月10日受伤，住院29天，于2019年4月26日因受伤主动离职，结合李策的实际伤情、伤残级别以及出院医嘱，本院认定李策的停工留薪期为4个月。李策主张按照误工期180天计算，本院认为该主张不成立，理由为：停工留薪期不能等同于误工期，用人单位支付停工留薪期间的工资的前提是劳动关系存续状态，李策已于2019年4月26日离职，双方之间的劳动关系已经终止，金迪车业公司应承担的是存续期间内的停工留薪期工资，李策主张按照180天计算无事实依据，本院不予支持。李策主张按月平均工资标准按3728元计算，理由为2018年6月工资754元低于最低工资标准，不应计算在内，进而按8个月的月平均工资3728元计算。本院认为，该主张不成立。理由为：首先，该月为李策的工作期间，该月工资754元也是李策工作期间的劳动报酬所得，不能仅因该月工资低于最低工资标准而将其扣除。其次，因李策2018年6月工资低于最低工资标准，本院可按照当年度徐州市最低工资标准计算受伤前月平均工资为3505.22元/月【（5984元+6442元+5405元+2908元+2158元+2495元+1720元+2116元+2319元）÷9个月】，但因金迪车业公司主张按照李策受伤前的月平均工资标准为3591.33元/月高出上述标准，故本院采信李策受伤前的月平均工资标准为3591.33元/月。综上，李策的停工留薪期工资应为14365.32元（3591.33元/月×4个月）。停工留薪期工资并非为工伤医疗费用范围内的损失，故金迪车业公司辩称应当扣除第三人已经支付的误工费的意见，本院不予采信。2.医疗费。结合另案中的李策提交的医疗费票据及判决确认金额为48539.77元，扣除另案交强险限额赔付的10000元，本院确认金迪车业公司需支付医疗费19269.89元【（48539.77元-10000元）×50%】。3.护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”由于李策未提交护理费票据等证实护理费的计算，本院按80元/天计算，参照李策的护理期为60日，护理费应为4800元。交强险死亡伤残赔偿限额内可赔付的项目包括精神抚慰金、残疾赔偿金、交通费、护理费等项目。故根据另案判决，李策在交强险死亡伤残赔偿限额内已获得侵权赔偿为精神抚慰金2500元、残疾赔偿金104920.32元、交通费300元，扣除前述费用后，死亡伤残赔偿限额内的余额2279.68元（110000元-2500元-104920.32元-300元）用于支付护理费（另案认定护理费为4800元），超出交强险部分的护理费2520.32元（4800元-2279.68元）由人寿财保公司在商业险内赔付1260.16元。以上李策合计在另案中获得护理费3539.84元（2279.68元+1260.16元），扣除前述金额后，金迪车业公司还应支付护理费1260.16元（4800元-3539.84元）。4.住院伙食补助费。李策住院29天，因其未提交票据证明，根据《关于实施新有关问题的处理意见》（苏人社函（2011）166号）第五条规定，“从2011年1月1日起，职工主要治疗工伤（含到统筹地区以外就医）的伙食补助费从工伤保险基金支付，一般每人每天20元。具体标准由统筹地区人民政府规定。”本院确定李策治疗工伤的住院伙食补助费共计580元。因人寿财保公司应支付的住院伙食费为600元（1200元×50%）超出本案的住院伙食补助费，故李策主张的住院伙食补助费600元，本院不予支持。5.营养费。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”营养费不属于工伤保险基金应当支付的项目，故对李策主张营养费1350元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。6.交通费。李策在交通事故赔偿诉讼中已在交强险项下获得交通费赔偿300元，故对该项请求不予支持。7.一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”参照《江苏省实施办法》第二十七条第一款、第二款规定。“职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：五级20万元，六级16万元，七级12万元，八级8万元，九级5万元，十级3万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：五级9.5万元，六级8.5万元，七级4.5万元，八级3.5万元，九级2.5万元，十级1.5万元。设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。”及《徐州市贯彻事实意见的通知》（徐政规[2017]2号）第十八条第一款规定，“职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金按照《办法》规定的基准标准下浮10%执行。”李策应享受一次性伤残补助金32321.97元（3591.33元/月×9个月）、一次性伤残就业补助金22500元（25000元×90%）、一次性工伤医疗补助金45000元（50000元×90%）。8.后续治疗费，支付一次性医疗补助金的前提是和单位解除劳动合同关系、终止工伤保险关系，用人单位支付一次性医疗补助金后，劳动者再治疗而支出的医疗费，用人单位不应承担。该费用未实际产生，且李策已经从金迪车业公司处离职，金迪车业公司在负担一次性工伤医疗补助金后无需再向李策承担后续的治疗费用，故李策主张的后续治疗费1000元，本院不予支持。综上，金迪车业公司应向李策支付停工留薪期工资、医疗费、护理费、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金等共计134717.34元（14365.32元+19269.89元+1260.16元+32321.97元+22500元+45000元），其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三款、第三十七条、第六十二条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、江苏金迪新能源车业有限公司应于本判决生效之日起十日内向李策支付停工留薪期工资、医疗费、护理费、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金等共计134717.34元；二、驳回李策的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由江苏金迪新能源车业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员 张 涛二〇二〇年十一月二十三日书记员 阚雪梅