河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫06民终1285号上诉人（原审被告）：张美霞，女，1982年6月12日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：付利芳，河南大正永衡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李娜，女，1981年4月21日出生，汉族，住鹤壁市山城区。委托诉讼代理人：王松臣（李娜丈夫），男，1980年3月1日出生，汉族，住鹤壁市山城区。委托诉讼代理人：于万亮，河南豫龙律师事务所律师。上诉人张美霞因与被上诉人李娜机动车交通事故责任纠纷一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2020）豫0611民初2552号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张美霞上诉请求：撤销原判，依法改判或者发回重审。事实和理由：1.安阳彰德法医临床司法鉴定所作出的伤残鉴定不符合案件事实，不应支持李娜的残疾赔偿金。鉴定应依据鹤壁市中医院的病历，相关证据可以证明李娜右腿正常行走，自由弯曲，伤残等级最多评定为十级。鉴定机构于鉴定当日通知张美霞到场参加鉴定程序违法。2.李娜的住院时间不符合案件事实，李娜从2020年1月10日至2020年3月2日无用药记录，住院天数应为54天，应扣除相应的住院伙食补助费、营养费、交通费等损失。李娜辩称，1.张美霞不认可鉴定意见，所提出的理由不足以推翻鉴定结论。2.李娜自2020年1月10日至2020年3月2日期间，一直在鹤壁市中医院接受康复训练，进行了相关治疗，张美霞的上诉理由不能成立。李娜向一审法院起诉请求：张美霞、亚太财产保险有限公司河南分公司（以下简称亚太财险河南分公司）赔偿其各项损失共计442977.92元。一审法院认定事实：2019年11月18日7时40分许，在鹤壁市淇××区××与××路交叉口西，张美霞驾驶豫Ｆ×××**小型轿车在淮河南侧停车开车门时，与李娜驾驶的电动自行车（乘坐人王思涵）沿淮河南侧非机动车道由西向东行驶发生交通事故，致使车辆损坏，王思涵、李娜受伤。鹤壁市公安局淇滨区分局交管巡防大队作出第410611420190067924号道路交通事故认定书，认定张美霞负事故全部责任，王思涵无责任，李娜无责任。事故发生后，李娜于2019年11月18日-2020年3月2日在鹤壁市中医院住院105天，出院诊断：右胫骨平台粉碎性骨折，右侧腓骨小头粉碎性骨折，右膝前交叉韧带撕裂伤，右膝关节内、外侧半月板损伤，右膝外侧副韧带撕裂伤，全身多处皮肤及软组织擦挫伤，支出医疗费30003.11元。事故发生后，张美霞向李娜垫付医疗费13000元，垫付门诊费995.06元，另为李娜购买治疗仪器花费338元；亚太财险河南分公司向李娜垫付医疗费10000元。涉案车辆豫Ｆ×××**小型轿车在亚太财险河南分公司投保交强险，保险期间自2019年5月12日0时起至2020年5月11日24时止，交强险医疗费赔偿限额为10000元、死亡伤残限额为110000元、财产损失赔偿限额为2000元。2020年6月2日，李娜向法院申请鉴定其伤残等级、住院期间及出院后护理期限和人数、二次手术费用。2020年6月2日，法院依法组织各方对鉴定检材进行质证鉴定，张美霞、亚太财险河南分公司对鉴定鉴材均表示无异议，法院依法移送鉴定检材。2020年8月3日，安阳彰德法医临床司法鉴定所作出豫安彰德司鉴所[2020]临鉴字第Z117号鉴定意见书：1.李娜因交通事故受伤致右胫骨平台粉碎性骨折，半月板、交叉韧带、副韧带损伤，手术治疗后，右膝关节功能丧失51%，构成九级伤残；2.护理期限为受伤后120天，其中伤后30天内护理人数为2人，其余时间护理人数为1人；3.后续治疗费共计6800元。张美霞对该鉴定结论有异议，于2020年9月14日申请鉴定人员出庭接受质询，于2020年9月27日已组织鉴定人员出庭接受质询。李娜系河南天海电器有限公司员工，李娜需抚养的人其女王思涵（2009年5月8日出生），需抚养7年。2020年9月1日，关于本次交通事故，李娜与亚太财险河南分公司在交强险保险限额内达成调解：1.亚太财险河南分公司于2020年9月7日前赔偿李娜医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等各项损失共计115000元（含亚太财险河南分公司已垫付的医疗费10000元）。如亚太财险河南分公司未按上述期限履行给付义务，李娜可向鹤壁市淇滨区人民法院申请强制执行；2.李娜女儿王思涵因本次事故受伤亦不再向亚太财险河南分公司主张任何权利，双方就本次交通事故两清，李娜及其女儿王思涵不得再以本案向亚太财险河南分公司主张任何权利。一审法院认为，公民享有生命健康权。张美霞驾驶豫Ｆ×××**小型轿车在淮河南侧停车开车门时与李娜骑电动自行车（乘坐人王思涵）发生交通事故，致使车辆损坏，王思涵与李娜受伤。经交警部门认定，张美霞负事故全部责任，王思涵无责任，李娜无责任。该责任认定事实清楚，责任划分适当，予以确认。李娜的损失：1.医疗费30003.11元，结合其鹤壁市中医院医疗费票据，对此予以支持；河南省华辰医疗器械销售有限公司出具发票：骨科耗材一批31000元，根据李娜伤情，结合鹤壁市中医院病历、诊断证明，对此予以支持；二次手术费6800元，根据李娜伤情、病历，结合安阳彰德法医临床司法鉴定所作出豫安彰德司鉴所[2020]临鉴字第Z117号鉴定意见书，对此予以支持；门诊费995.06元，结合其鹤壁市中医院医疗费票据，对此予以支持；李娜认可张美霞为其购买治疗仪器花费338元；2.住院伙食补助费，根据其住院天数，按照50元/天计算为5250元（50元/天×105天=5250元），对此予以支持；3.营养费，结合李娜伤情及鉴定意见，按照20元/天计算为2100元（20元/天×105天=2100元），对此予以支持；4.交通费，根据其住院天数，按照20元/天计算为2100元（20元/天×105天=2100元），对此本院予以支持；5.护理费，结合李娜伤情、病历及鉴定意见，对李娜护理期限为受伤后120天，其中伤后30天内护理人数为2人，其余时间护理人数为1人予以支持，参照2019年度河南省居民服务业和其他服务业年平均工资46858元/年计算为19256.71元（46858元/年÷365天×30天×2人+46858元/年÷365天×90天×1人=19256.71元），李娜主张19256.70元，对此予以支持；6.误工费，结合李娜伤情、鉴定意见，计算至定残前一日为258日，根据河南天海电器有限公司出具的证明及李娜的工资流水，李娜2019年5月-2019年10月平均工资为2301.19元，李娜2019年11月份实发工资为2121.79元，李娜2019年11月份工资差额为179.40元（2301.19元-2121.79元=179.40元）；李娜2019年12月-2020年6月每月实发工资均为1441.33元，李娜2019年12月-2020年6月每月工资差额均为859.86元（2301.19元-1441.33元=859.86元）；李娜2020年7月实发工资为1455.47元，李娜2020年7月工资差额为845.72元（2301.19元-1455.47元=845.72元）；李娜2020年8月份实发工资1449.27元，李娜2020年8月份日工资差额为27.48元/日[（2301.19元-1449.27元）÷31天=27.48元/日]，其因交通事故减少的工资为7099.10元（179.40元+859.86元/月×7月+845.72元+27.48元/日×2日=7099.10元），对此予以支持；7.残疾赔偿金，根据其伤残等级及其年龄，参照2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年计算为136803.88元（34200.97元/年×20年×20%=136803.88元），对此予以支持；被扶养人生活费，根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》的规定，被扶养人生活费亦应计入残疾赔偿金，参照2019年城镇居民人均消费性支出21971.57元/年计算为15380.09元（21971.57元/年×7年÷2×20%=15380.09元），故残疾赔偿金共计152183.97元（136803.88元+15380.09元=152183.97元），对此予以支持，超过部分不予支持；8.精神损害抚慰金，结合李娜的伤残等级，对精神损害抚慰金10000元予以支持；9.鉴定费2620元，结合其鉴定费票据，对此予以支持。以上各项损失共计269745.94元（30003.11元+31000元+6800元+995.06元+338元+5250元+2100元+2100元+19256.70元+7099.10元+152183.97元+10000元+2620元=269745.94元）。李娜的各项损失共计269745.94元，已超出交强险医疗费和死亡伤残保险限额120000元，超出部分由侵权人张美霞赔偿李娜各项损失共计149745.94元（269745.94元-120000元=149745.94元）。关于张美霞向李娜垫付医疗费13000元，垫付门诊费995.06元，另为李娜购买治疗仪器花费338元，应在张美霞赔偿李娜各项损失共计149745.94元中予以扣除，故张美霞还应赔偿李娜135412.88元（149745.94元-13000元-995.06元-338元=135412.88元）。关于张美霞对安阳彰德法医临床司法鉴定所作出的鉴定结论有异议，申请对李娜的伤残等级、护理期限、护理人数、后期治疗费用重新鉴定的意见。张美霞对鉴定意见有异议，经其申请，法院已组织鉴定人员出庭接受了质询，鉴定人到庭就张美霞持有异议的问题进行了说明，且该鉴定机构系经双方共同选定的、法院委托的具有鉴定资质的鉴定机构，对该鉴定意见予以采纳。现张美霞仍不认可鉴定意见并申请重新鉴定，但并未举证证明该鉴定意见存在程序违法或鉴定依据不足等足以推翻鉴定意见，不符合重新鉴定的条件，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条之规定，对张美霞申请重新鉴定不予准许。一审法院判决：一、张美霞于判决生效之日起十日内赔偿李娜医疗费、残疾辅助器具费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计135412.88元；二、驳回李娜的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7924元，减半收取3962元，由李娜负担2118元，张美霞负担1844元；鉴定人员出庭接受质询费用500元，由张美霞负担。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院审理查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人张美霞所提出的涉案鉴定意见不符合案件事实，相关证据可以证明李娜右腿行走正常，弯曲自由，伤残等级最多评定为十级，张美霞未到场参加鉴定程序违法的上诉理由。本案中，经李娜申请，一审法院委托安阳彰德法医临床司法鉴定所对李娜伤残等级、护理期限、后续治疗费作出鉴定。2020年8月3日，安阳彰德法医临床司法鉴定所作出豫安彰德司鉴所[2020]临鉴字第Z117号鉴定意见书，李娜因交通事故受伤致右胫骨平台粉碎性骨折，半月板、交叉韧带、副韧带损伤，手术治疗后，右膝关节功能丧失51%，构成九级伤残。该鉴定意见的鉴定人具有鉴定资格，鉴定程序合法，该鉴定意见形式合法，鉴定材料已经各方质证，可以作为本案的定案依据。张美霞仅依据观察得出李娜应为十级伤残的推论，并未提供充足有效的证据印证其主张。司法鉴定程序通则未规定对被鉴定人进行鉴定活动时必须通知对方到场。张美霞的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人张美霞所提出李娜的住院时间与事实不符，根据李娜用药记录，住院天数仅应为54天，应扣除相应费用的上诉理由。本案交通事故造成李娜：右胫骨平台粉碎性骨折，右侧腓骨小头粉碎性骨折，右膝前交叉韧带撕裂伤，右膝关节内、外侧半月板损伤，右膝外侧副韧带撕裂伤，全身多处皮肤及软组织擦挫伤，在鹤壁市中医院住院105天。依据调取的李娜在鹤壁市中医院的住院病历记录显示，其在住院期间进行了相关辅助检查及对症治疗。结合病历中长期医嘱单、临时医嘱单、体温单、每日费用清单等证据，仅凭“有无用药”这一标准判断住院天数，缺乏合理依据。一审判决依据正规医疗费票据、诊断证明等认定李娜的住院天数，并据此计算误工费、护理费、住院伙食补助费并无不当。张美霞的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人张美霞的各项上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。案经调解无效。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3008元，由张美霞负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  王建霞审判员  苗国庆二〇二〇年十一月二十六日书记员  王 琦