内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民法院民事判决书（2019）内0702民初3935号原告：张玉玲，女，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。委托诉讼代理人：刘宝森，内蒙古适宜律师事务所律师。被告：顾佳新，男，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。委托诉讼代理人：董文超，内蒙古援音律师事务所律师。原告张玉玲与被告顾佳新合伙协议纠纷一案，本院于2019年11月7日立案后，适用简易程序公开进行了审理。因本案存在不适于简易程序审理的情形，于2020年1月16日转为普通程序，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张玉玲及其委托诉讼代理人刘宝森，被告顾佳新及其委托诉讼代理人董文超到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.要求解除原、被告之间的合伙协议；2.要求被告退还投资款18万元；3.要求被告承担本案诉讼费及其他费用。事实和理由：2018年6月份，被告找到原告要求原告出资经营边咔吊桌游俱乐部第二个店，这个店紧邻被告的边咔吊桌游俱乐部，由原告自己出资20万元，被告帮助原告经营，原告同意多出5万元，原告给被告出资了25万元。但是在原告投资给被告后，被告没有给原告租下原告投资的边咔吊桌游俱乐部。原告要求退款,被告不退,最后,被告将原告的投资变成双方共同出资经营被告的边咔吊桌游俱乐部,与原告签订了合伙协议，被告自己经营，将边咔吊桌游俱乐部经营到无账、转移财产的状态。原告只有解除合伙协议，被告在2019年10月1日至9日给原告退回7万元投资，被告以自己的行为同意了解除合伙关系协议，而剩余的18万元投资款未予退还，故原告诉至法院。被告辩称，一、原告的陈述大部分为虚构，不符合实际情况，且原、被告之间有书面合伙协议，共同经营边咔吊桌游俱乐部，按出资比例分配收益、承担义务。2017年5月8日，被告注册成立边咔吊桌游俱乐部，每天24小时营业。2018年6月，原告见被告店内生意非常火爆，主动拿着提前拟好的合伙协议找被告签订，约定从2018年10月1日开始合伙。2018年9月，被告告知原告，由于当地开了五六家相同规模的店，客流量远不及从前，暂时不能扩店，否则会增加费用及成本。当时原告同意了被告的不扩店决定。2018年10月1日，双方开始正式合伙。在2018年的11月1日，原告收到被告第一个月的分利，同时表示同意被告不扩店的决定，愿意继续与被告合伙。接下来每个月被告都按时通过微信给原告分利。直至2019年5月1日交租日，当双方协商一致，房租每人12500元，这笔钱由店内每个月利润扣除后再行分配。2019年9月，原告以家中出现困难为由，要求将7万元退给原告，原告退出合伙。之后，被告在2019年10日1日依然将9月份的盈利转给原告，双方合伙期限正好满一年。2019年10月22日，原告以个人经济出现困难为由，要求被告将剩余的18万元退还。被告没有答应，原告便诉讼到人民法院。对此，被告认为，根据《中华人民共和国民法通则》第三十一条的规定，合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项订立书面协议。双方已经签订合伙协议并约定被告占55%比例，原告占45%，故原告除按比例分配利润外，还应当按比例承担债务及店内的正常支出。二、原告要求被告返还剩余全部投资款无法律依据。且原告退伙应当按照合伙经营俱乐部的残值按比例向原告进行分配，无需全额返还。双方合伙前，被告已经在俱乐部投资了30余万元，全部用于店内装修、购买机器设备等，双方协商对其作价26万元，并在合伙协议中予以认定，加上原告投资入股的25万元，共计51万元，被告占股55%，原告占股45%。在之后的经营过程中，由于原告不参与经营，店内一起事务都由被告管理，且被告每晚都在店内值班，故合伙一年期间内被告从店内领取工资5万元。2018年10月12日，被告和李琪琪签订合同，由李琪琪负责在白天经营时打理店面，约定月工资为4200元，劳务期间为一年整。加上取暖费、网费、装修翻新等支出，全部都是从原告投入的25万元中支出。至今已经产生工资100400元、取暖费7040元、网费1188元、电费1700元、装修翻新费2360元，加上目前店内残值经评估价值为99853元，加上原告的投资，目前剩余残值为238865元。因此，按照双方出资比例，被告应向原告支付106724.25元。因被告在原告要求退伙时已经支付了7万元，因此被告只需再支付36724.25元即可。原告围绕诉讼请求提交了以下证据：一、转账记录4份，拟证明原告在2018年6月至2018年7月23日完成出资25万元的投资款，原告系投资紧邻被告的边咔吊桌游俱乐部第二个店。被告质证称，对证据的真实性、合法性无异议，但只能证明被告收到过25万元投资款，无法证实原告投资的25万元系用于投资边咔吊桌游俱乐部第二个店。二、合伙协议1份，拟证明实际签订合伙协议的时间是2018年7月23日，约定此协议是针对两个店的经营，并约定被告应将所有进出项立账，再去掉税金、房租、水电费、取暖费、物业费等支出后所剩利润按比例分配，若亏损按比例分担。被告质证称，对证据没有异议，但协议没有约定原告投资款用于边咔吊桌游俱乐部第二个店，并且对于被告以店面、装修、设备作价26万元用于合伙投资双方是认可并签字的。三、原、被告于2019年10月22日的谈话录音，拟证明原告投资的25万元是为了将相邻的红姐店盘下来经营，并非是与被告经营同一个俱乐部，原告所投资与被告经营的边咔吊桌游俱乐部不是一个店，不能混同。被告没有盘下邻居的店属于违约行为，所收取的投资款属于不当得利。被告质证称，对证据真实性无异议，但该录音不连续不完整，缺少中间内容，不符合证据规则；录音中可以看出，双方曾就扩店一事进行协商，被告不赞成扩店，对此原告是认可的；原告在要求合伙时，被告确实向原告多要了5万元，因为原告参与合伙后，不参与经营，所有一切事务均由被告负责，故5万元为被告领取的工资，这在录音中有显示；原告在录音中说等扩店后就正式加入进来，但为什么被告没有扩店而原告不要求退款，反而计息参加分利，这需要原告作出解释；第二份录音中，原告说被告用原告的投资款购买汽车，但这都是原告自己说的，被告没有认可；录音中原告承认合伙协议是其自拟的，并非被告要求的。四、微信截图12张，内容为2018年11月份至2019年9月份被告微信告知原告经营情况及所谓的分成，拟证明：1.2018年11月份至2019年9月份，被告自己经营的费用支出及被告自己所报的收入情况；2.被告经营期间保洁员每月工资800元，没有其他人员，其余的费用就是电费和矿泉水等杂费；3.被告给原告的所谓收入都被被告以费用不够为由全部要回，即原告没有参与经营，也没有获利。被告质证称，对该证据不予认可，因微信截图存在删改的情况，所反映的内容并不真实。2018年4月8日的记录中，原告向被告转款6710元，但在记录中仅有被告收款记录，却没有原告转款记录，说明原告将这份记录删除了。事实是，当日因5月份交纳房租的事，双方曾在微信中协商，双方同意房租从每月的盈利中扣除，故在5月份之后被告没有给原告分配利润，但聊天记录中没有显示。本院对上述证据的真实性予以采信。被告提交了以下证据：一、边咔吊桌游俱乐部营业执照原件，拟证明边咔吊桌游俱乐部经营注册时间为2017年5月8日，性质为个体工商户，原被告系个人合伙，原告无异议。二、原、被告于2018年10月1日签订的合伙协议，拟证明：1.双方已就合伙开始时间、各自投入资金、占股比例、承担风险作出约定，合伙协议并未约定被告为原告扩建俱乐部，原告的出资就是为了与被告进行合伙，且合伙经营的店面及地址与合同约定一致；2.该协议中对于被告以店面、装修、设备作价26万元双方都是认可的。原告质证称，对于协议的真实性认可，对于合法性不认可。因为从原、被告之间的录音证据可以证实，原告是在准备开第二个店的情况下，才投资25万元，并非向被告自己经营的边咔吊俱乐部投资，而且被告正在经营的店并不需要有什么投资的必要，假设需要投资，首先应当对被告的店进行估价，在估价的基础上，原被告才能进行按照协议的价格分配股份的比例，而在此协议中没有对被告的店进行估价的任何约定，也没有任何资产价值的体现，被告的店根本不值51万，原告没有向被告这个店投资的任何价值。三、微信转账凭证、微信支付交易明细，拟证明被告从合伙之日开始，每月都正常向原告分配当月利润，同时能够证明边卡吊桌游俱乐部每月经营收入、支出情况，能够证实被告每月足额分利润给原告。原告质证称，1、对微信转账凭证的真实性认可，对于证明目的不认可。此证据仅能证明原告与被告之间有对于是否经营和退伙的交谈过程，不能证明存在出尔反尔的事实，所谓出尔反尔是被告自己的认为而已。2.对于微信支付交易明细的真实性认可，对于证明目的不认可。第一，微信只显示给原告3个月转过钱，并不能证明从合伙开始之日每月都向原告分配利润。而且从原告的微信体现这些所谓的利润已全部转还给被告；第二，从被告与原告的微信结算同被告财付通支付电子信箱记载的收入情况进行比对，可以看出，被告只有四个月是如实向原告通报过收入情况（2018年11月、12月，2019年4月，2019年8月），其他月份都在隐瞒收入，这些只是电子收入，交付现金的没有任何记载，被告等于全部隐瞒；第三，从微信财付通中反映，支出情况与被告给原告发的微信情况一致，对支出情况中除体现1万元有异议外，对支出情况认可，但这个支出中只有保洁员，没有雇佣任何人的费用，更没用雇佣李琪琪的体现。四、被告与原告的微信聊天记录，证明目的：1.原告在向被告主张因自身条件困难，要求退伙时，被告曾表示原告即使退伙，俱乐部都有原告的股份，只要原告愿意，随时随地可以回来参与经营，但原告多次出尔反尔，前期表示想要继续合伙，后期又想让被告将俱乐部兑出去，并表示自己是被逼的没有办法，直至双方没有谈妥，原告才提出所谓的被告没有扩店违约的说辞；2.被告在原告要求退伙时，将7万元分两次转入原告账户中。原告质证称，对证据的真实性认可，对于证明目的不认可。原、被告协商过程中的反复说法，并不能确定为出尔反尔，相反此证据能证明被告承认原告提出的扩店实际是开第二个店，这也是原告最初投资的目的。五、边卡吊桌游俱乐部与李琪琪于2018年10月12日签订的劳务合同和李琪琪、顾佳新劳务费发票，证明目的：合伙经营一年期间，即2018年10月1日至2019年9月30日，为经营俱乐部共花费100400元人工费用，其中包括顾佳新负责日常经营及夜晚经营时看店，共从边卡吊桌游俱乐部领取年工资共5万元，此证据在原告提供的录音中予以确认。李琪琪负责白天经营时看店，月工资为4200元，共计领取工资50400元；顾佳新缴税1507.28元，李琪琪缴税1519.34元。原告质证称，对于该证据真实性、合法性、证明目的均不认可。1.对于被告与李琪琪签订的劳务合同，原告认为被告是为了加大费用支出而制造的虚假合同，被告以虚构的劳务事实，来达到占有原告投资款的目的。2.对于李琪琪、顾佳新劳务费发票，从被告给原告所发的所谓当月利润分配的微信可以证明，每个月只有保洁员的费用，没有其他任何人的劳务费用，否则，在进行当月的利润分配时被告应当扣除此费用，被告与原告就算合伙，被告雇佣人员也应当与原告商量或告知原告，而现在被告对于没有发生的劳务费现在提出属于恶意加大费用，不具有合法性，也没有关联性，证明目的不认可。对于原告同意给被告5万元工资，前提条件是扩建第二个店，由被告负责经营，原告多出5万元作为被告负责第二个店经营的工资，并非被告自己经营自己的店原告要支付5万元工资。六、取暖费发票，拟证明边卡吊桌游俱乐部在顾佳新张玉玲合伙经营期间，共产生取暖费7040元。原告质证称，对于证据的真实性认可，双方合伙时间是2018年10月1日至2019年9月30日，对于2019年10月1日以后的取暖费应当由被告自己承担。七、壁纸装修收据、电子发票、电费缴费账单，拟证明边卡吊桌游俱乐部在顾佳新张玉玲合伙经营期间共产生翻新返修费用2360元、网费1188元、电费1700元。原告质证称，对于该证据真实性、合法性、证明目的均不认可。此证据是购买的材料款，非正式发票，真实性不能确定，购买材料是否用于边卡吊桌游俱乐部的翻新不能确定，没有关联性。八、内蒙古衡正通价格评估有限责任公司呼伦贝尔分公司价格评估报告书，拟证明边卡吊桌游俱乐部残值为99853元。原告质证称，对价格评估报告书真实性和残值数额没有异议，但与本案无关联性。因为双方并不是在边卡吊桌游俱乐部成立之初就开始合伙，而是在被告经营一年零五个月以后。原告进行投资的目的是扩店，并不是对原有的店进行投资。本院对上述证据的真实性予以采信，对证据五的关联性不予采信。根据原、被告陈述及本院依法确认的证据，本院认定事实如下：被告经营的边咔吊桌游俱乐部注册时间为2017年5月8日，性质为个体工商户。在被告经营过程中，原、被告于2018年10月1日签订合伙协议，约定：双方共同出资经营边咔吊桌游俱乐部，原告出资25万元，占股份占比45%；经营过程中所发生的税金、房租、水电、取暖、物业等费用在收取的经营资金中支出，所剩利润由双方按持股比例分配，若亏损按持股比例承担风险。补充协议约定，被告已投资26万元，占55%股份。原告按约定将25万元交付给被告。2018年10月1日，双方开始合伙经营边咔吊桌游俱乐部，但原告不参与日常经营活动，一切经营事务均由被告管理。被告每月将利润分成支付给原告，共计6710元，原告于2018年4月8日又将该款转给了被告。本案审理过程中，经双方核对，合伙经营期间总收入56145.17元，支出47116元（其中包括保洁人员工资，不包括双方争议的被告和李琪琪的工资）。合伙满一年后，原告要求退伙，被告给原告退回7万元，被告自己继续经营边卡吊桌游俱乐部。经被告申请，本院委托内蒙古衡正通价格评估有限责任公司呼伦贝尔分公司对2019年9月30日边卡吊桌游俱乐部残值进行评估，评估意见为99853元。本院认为，合伙协议系原、被告在平等自愿的基础上签订的，其内容不违反法律强制性规定，合法有效。双方没有约定合伙期限，合伙满一年后，原告要求退伙，被告表示同意并给原告退回7万元，合伙关系终止。现原告诉讼请求解除合伙协议，本院予以支持。本案的争议焦点为：1.原告认为被告没有按照原告的意见进行扩店，被告是否违约；2.关于给李琪琪和被告本人支付工资是否属实，是否为经营性支出；3.签订合伙协议时，双方协议边卡吊桌游俱乐部作价26万占比55%，经营一年后残值为99853元，损耗是否应由双方按比例分担。本院认为，1、在原有的边卡吊桌游俱乐部基础上扩大经营规模，系原告与被告合伙时的意愿，双方对此进行了协商，但是双方签订的合伙协议中并没有对此约定，原告提交的证据不能证明双方已就此问题达成了协议，被告没有按照原告的意见进行扩店，不能构成违约。2.关于李琪琪的工资，被告提交的证据系李琪琪劳务合同和劳务费发票，但李琪琪未到庭作证，并且被告也没有提交李琪琪领取工资的凭证，被告给原告每月利润分配的微信中除保洁员的工资外，也不包含其他人的劳务费用，因此，本院认定被告为经营边卡吊桌游俱乐部而雇佣李琪琪的事实不成立，其主张该部分支出费用本院不予支持。关于被告本人的工资，因原告不参与日常经营，被告为合伙事务付出劳动而要求报酬符合情理，但报酬问题系合伙协议中的重大事项，需经双方协商一致，而被告未提交证据证明双方对此进行了约定。原告提交的录音证据能够反映出原告曾答应多给被告5万元，但前提是扩大经营规模。合伙后双方并没有就扩店达成协议，即5万元的劳动报酬自然也没能达成协议，故本院对被告的此项主张不予支持。3.合伙协议生效后，双均应按约履行。双方协议被告以边卡吊桌游俱乐部现有价值作价26万元作为入伙出资，符合法律规定。合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产归合伙人按份共有，亏损应按约定比例分担。合伙开始时双方对边卡吊桌游俱乐部作价26万元，2019年9月30日边卡吊桌游俱乐部残值99853元，损耗部分应为合伙亏损，双方应按比例分担。综上，至2019年9月30日合伙资产为358882.17元（99853元+25万元+56145.17元-47116元），原告按45%的比例分配，应为161496.97元。现边卡吊桌游俱乐部归被告支配经营，被告已给付原告7万元，尚应给付91496.97元。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告张玉玲与被告顾佳新于2018年10月1日签订的合伙协议；二、被告顾佳新给付原告张玉玲合伙资金91496.97元，于本判决生效之日付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3900元，由原告张玉玲负担1812.58元，被告顾佳新负担2087.42元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审 判 长  刘凯军人民陪审员 华 夏人民陪审员 薛 平二〇二〇年十一月十三日书 记 员  张 雪附本判决所依据的相关法律：《中华人民共和国民法通则》第三十条 个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《中华人民共和国民法通则》第三十二条 合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。《中华人民共和国民法通则》第三十五条 合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条 被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。