山西省朔州市朔城区人民法院   民事判决书   （2020）晋0602民初2520号   原告：李长兰，女，1978年5月30日出生，汉族，住山西省朔州市。   委托诉讼代理人：王秀丽，朔城区小平易法律服务所法律工作者。   被告：苏龙凤，女，1988年7月20日出生，汉族，住山西省朔州市。   被告：中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司（以下简称“中国平安财保朔州支公司”），住所地，山西省朔州市朔城区民福西街北物产大楼西11#、12#。   负责人：高秀增，职务，总经理。   委托诉讼代理人：杨荣家，男，1993年1月13日出生，汉族，中国平安财产保险股份有限公司朔州市中心支公司员工，住朔州市朔城区，身份证号×××。   原告李长兰与被告苏龙凤、被告中国平安财产保险股份有限公司朔州市中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年10月15日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李长兰及其委托诉讼代理人、被告苏龙凤、被告中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告李长兰向本院提出诉讼请求：判令被告在第三者责任保险限额内赔偿原告医疗费、二次手术费、误工费等共计142912元。事实与理由：2019年11月14日11时35分许，被告苏龙凤驾驶×××号小型客车，沿朔城区滨河一号小区南侧道路由东向西行驶通过张辽路交叉路口时，碰撞驾驶二轮摩托车的原告李长兰，造成原告受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。经朔州市公安局交通警察支队二大队出具道路交通事故认定书第140602420198001354号认定：苏龙凤负全部责任，李长兰无责任。2018年11月，被告苏龙凤在被告中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司为×××车辆投保交强险，保险期间为2019年1月25日至2020年1月24日，事故发生在保险期间。原告李长兰受伤后经朔州骨科医院和山西医科大学第二医院积极治疗,诊断为左股骨干粉碎性骨折，经治疗仍未康复，被告中国平安财保朔州支公司为原告垫付一万元医疗费。为维护原告的合法权益，故诉至法院。   被告苏龙凤辩称，我方在被告中国平安财保朔州支公司投保交强险和商业三者险50万元，保险金额共计622000元，故原告请求赔偿费用，按照法律规定应当先由保险公司进行赔付；诉讼费和鉴定费我方不予承担；保险合同中有关免除保险人责任条款，依据《中华人民共和国合同法》第十七条、第十九条、第三十九条、第四十一条，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。被告苏龙凤在中国平安财保朔州支公司投保时，被告中国平安财保朔州支公司未向被告苏龙凤说明保险条款、责任免除和赔偿处理等情况，被告苏龙凤均未在投保单及其他单证上签字，未收到保险条款对《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》中责任免除24到26条，其中26条第（七）律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费。本案投保单中所有内容均系印刷体，为格式条款，保险人未履行说明义务，保险合同中有关免除保险人责任条款，故该条款不产生效力，中国平安财保朔州支公司应当承担诉讼费；被告苏龙凤在原告受伤后先行垫付医疗费2.5万元为抢救原告的急救费用，答辩人提交朔州骨外科医院住院发票、住院费用清单、3张转账凭证和出院证，已证明垫付2.5万元，中国平安财保朔州支公司应全部赔付被告苏龙凤垫付医疗费2.5万元。   被告中国平安财保朔州支公司辩称，对事故责任认定没有异议，事故发生后我司已为原告垫付1万元医疗费。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：   1.对于医疗费票据，根据原告提交的票据，证明其在朔州骨外科医院、山西医科大学第二医院花费医疗费共计68532.94元，因均为正式票据，故本院对原告李长兰因交通事故花费医疗费68532.94元予以认可，但原告主张医疗费花费68096.3元，本院予以支持。   2.对于外购药，原告提交四张外购药发票，证明其外购药花费4119元，本院予以认可，但原告主张外购药花费为2535元，本院予以支持。   3.对于住院天数，原告提交其在朔州骨外科医院、山西医科大学第二医院的住院病历，被告中国平安财保朔州支公司辩称，原告在朔州骨外科医院第一次治疗，有效时间为11月14日至11月25日，11月19日-12月18日，伤者从2020年2月26至3月10日，12月18日-2月26日为无效治疗，我司与伤者电话沟通过，伤者在家居住，故该期间的误工费、护理费、伙食补助费我司不予支持；根据住院病历记载，伤者属于骨折不愈合重新手术应属于医疗事故范围，故我公司不承担赔偿责任。本院认为，根据原告住院病历显示，2019年11月14日，李长兰入住朔州骨外科医院，于2020年3月10日出院，共计住院117天；2020年9月16日，原告因骨折不愈合入住山西医科大学第二医院，于2020年9月23日出院,共计住院7天。病历中原告体温记录完整，再加上被告中国平安财保朔州支公司并没有提交相应证据证明其挂床，结合原告伤情左股骨干粉碎性骨折，综合原告伤情，故对原告的住院天数本院予以认可。   4.对于鉴定意见书，该鉴定意见系朔州市中级人民法院委托朔州市人民医院人身伤害司法鉴定中心对李长兰的伤残等级进行鉴定，鉴定程序合法，鉴定意见客观公正本院予以认定。   5.关于误工费，原告提交盖有朔城区阳光早期幼教中心公章的证明一份，拟证明李长兰系朔城区阳光早期幼教中心员工，月工资2500元。被告中国平安财保朔州支公司辩称，我公司对原告工作证明有异议，不完整，未附有该单位的营业执照及工资表，无法证明其工作状况及收入的真实性，故不予采纳，对于误工费应按照80元/天计算。本院认为，原告提交的证据能够证明其系朔城区阳光早期幼教中心的员工，因其未提交工资流水，故本院对其误工费不予认可，误工费按照每天80元计算。   6.对于护理人的误工费，原告住院期间由其丈夫蔚海平进行护理。原告提交盖有山西海优轩科贸易有限公司朔州分公司公章的证明一份，拟证明蔚海平系山西海优轩科贸易有限公司朔州分公司员工，月工资5000元。被告中国平安财保朔州支公司辩称，我公司对蔚海平的工作证明有异议，其未提供单位的营业执照及工资表，无法核实工作真实性及实际收入的真实性，故不予认可，应按照120元每天计算。本院认为，原告提交的证据只能证明蔚海平系山西海优轩科贸易有限公司朔州分公司员工，对于月工资收入，因未提交工资流水及误工时间的相应证明，故本院对其工资收入不予认可。经审查，蔚海平从事的工作内容是安装天然气管道，故对于其误工费本院按照修理业的标准进行计算。   7.对于住宿费，原告提交两支住宿费票据，证明其住宿费花费共计花费601元，因该票据为正式票据，本院予以认定，但原告主张住宿费436元，故本院予以支持。   8.对于交通费，本院酌情支持2000元。   9.对于摩托车损失，本院酌情计算1000元。   根据当事人陈述和经过审查认定的证据，本院认定事实如下：2019年11月14日11时35分许，被告苏龙凤驾驶×××号小型客车，沿朔城区滨河一号小区南侧道路由东向西行驶通过张辽路交叉路口时，碰撞驾驶二轮摩托车的原告李长兰，造成原告受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。经朔州市公安局交通警察支队二大队出具的第140602420198001354号道路交通事故认定书认定：苏龙凤负全部责任，李长兰无责任。当天，李长兰入住朔州骨外科医院，于2020年3月10日出院，共计住院117天，经诊断为：左股骨干粉碎性骨折、头皮血肿、全身多处软组织损伤，出院医嘱：1.注意休息，患肢部分负重；2.加强膳食营养；3.一个月后返院复查；4.不适随诊，为此原告花费医疗费39428.01元，复印费50元。2020年9月16日，原告因骨折不愈合入住山西医科大学第二医院，于2020年9月23日出院，共计住院7天，伤情诊断为左股骨骨折术后不愈合，出院医嘱：若骨折不愈合需再手术，骨折愈合后取内固定。为此花费医疗费29104.93元。另外购药花费4119元。二次手术费需10000元。原告李长兰住院期间，由其丈夫蔚海平进行护理，蔚海平系山西海优轩科贸易有限公司朔州分公司员工，其工作内容为安装天然气。其中被告中国平安财保朔州支公司为原告李长兰垫付1万元医疗费。被告苏龙凤为原告李长兰垫付2.5万元医疗费。李长兰治疗期间，护理人蔚海平花费住宿费601元。对于交通费本院酌情支持2000元。李长兰于2018年5月12日至今在朔城区西山人家北区1号楼2单元1003室租房居住。李长兰系朔城区阳光早期幼教中心员工。李长兰有两个儿子，长子蔚强于2013年2月2日出生；次子蔚浩，于2015年5月23日出生。李长兰的父亲李天新于1957年4月24日出生，母亲严明英于1961年1月2日出生，李天新与严明英育有两个女儿，即李长兰与李长花。   2020年7月31日，朔州市中级人民法院委托朔州市人民医院人身伤害司法鉴定中心对李长兰的伤残等级进行鉴定，2020年8月17日，该鉴定机构作出朔州市人民医院司鉴中心[2020]临鉴字第36号，鉴定意见为李长兰达到十级伤残，为此，原告花费鉴定费1500元。   另查明，被告苏龙凤在被告中国平安财保朔州支公司为×××车辆投保交强险12.2万元及机动车50万元的第三者责任保险，保险期间为2019年1月25日至2020年1月24日，事故发生在保险期间。   本院认为，公民的身体健康权、财产权受法律保护。被告苏龙凤驾驶×××号小型客车碰撞驾驶二轮摩托车的原告李长兰，造成原告受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。被告苏龙凤应当承担赔偿责任。但鉴于被告苏龙凤在被告中国平安财保朔州支公司为×××车辆投保交强险12.2万元及机动车50元的第三者责任保险之实际，被告中国平安财保朔州支公司应当依照法律规定和保险合同约定，在其保险责任限额内分承担保险责任，不足部分，由被告苏龙凤承担赔偿责任。朔州市公安局交通警察支队二大队出具的第140602420198001354号道路交通事故认定书认定：苏龙凤负全部责任，李长兰无责任，该交通事故认定书认定事实清楚，适用法律准确，本院予以确认。对于医疗费，原告在朔州骨外科医院、山西医科大学第二医院花费医疗费共计68532.94元，本院予以认定，但原告主张医疗费花68096.3元，本院予以支持。对于外购药，原告提交四张外购药发票，证明其外购药花费4119元，本院予以认可，但原告主张外购药花费为2535元，本院予以支持。对于原告的住院天数共计124天，本院予以认定。二次手术费10000元，因有医院开具的证明本院予以认定。伤残鉴定意见书，程序合法，鉴定意见客观真实，本院予以认定。鉴定费1500元有正式发票，本院予以认定。对于误工费，误工费按照每天80元计算，计算至鉴定前一日。对于护理费，护理费按照修理业计算124天。对于营养费，结合原告伤情及医院医嘱，本院认定124天，每天按照50元的标准计算。对于住院伙食补助费每天100元计算124天。对于住宿费，原告提交两支住宿费票据，证明其住宿费花费共计花费601元，因该票据为正式票据，本院予以认定，但原告主张住宿费436元，故本院予以支持。对于李长兰的母亲严明英的被扶养人生活费，原告未提交其丧失劳动能力及无其他生活来源的相应证明，故本院不予支持。对于交通费，本院酌情支持2000元。对于摩托车损失，本院酌情计算1000元。精神损失5000元本院予以支持。   经核定，原告李长兰因本次交通事故造成的损失为：医疗费68096.3元、外购药花费为2535元、后续医疗费10000元、住院伙食补助费12400元、营养费6200元、伤残赔偿金66524元（33262×20×10%）、鉴定费1500元、精神抚慰金5000元、误工费22080元（80×276）、护理费16610元（48893÷365×124）、被扶养人生活费43376元[21159×（11+13+17）×0.1÷2]、交通费2000元、住宿费436元、摩托车修理费1000元，以上共计257757.3元。因被告苏龙凤负事故全部责任，故被告中国平安财保朔州支公司在交强险内赔偿原告李长兰121000元，因被告中国平安财保朔州支公司已垫付1万元，故被告中国平安财保朔州支公司在赔付李长兰111000元。被告中国平安财保朔州支公司在第三者责任保险内赔付原告李长兰136757.3元。因被告苏龙凤垫付2.5万元，故原告李长兰应当予以返还。   综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，判决如下：   一、被告中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司于本判决生效后十五日内在第三者责任保险内赔偿原告李长兰各项损失共计136757.3元；   二、原告李长兰应当返还被告苏龙凤25000元。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1579元（原告已预交），由被告苏龙凤负担。   （本院账户名称：朔州市朔城区人民法院；账号：×××开户行：中国农业银行股份有限公司朔州朔城支行；行号：103XXXXXXXX9）   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于朔州市中级人民法院。   审 判 员 赵朔平     二〇二〇年十一月三十日   法官助理 张森枝   书 记 员 魏小丽