文书内容黑龙江省鸡东县人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0321民初565号原告：刘伟，男，1956年8月5日出生，汉族，退休工人，住黑龙江省鸡东县。委托诉讼代理人：牛立强，鸡东县鸡东镇法律服务所法律工作者。被告：鸡东县住房和城乡建设局，住所地鸡东县鸡东镇。法定代表人：郝树春，局长。委托诉讼代理人：刘宗梅，黑龙江天利律师事务所律师。原告刘伟与被告鸡东县住房和城乡建设局工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年4月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘伟的委托诉讼代理人牛立强、被告鸡东县住房和城乡建设局的委托诉讼代理人刘宗梅、李海文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘伟向本院提出诉讼请求：要求鸡东县住房和城乡建设局给付：1.一次性工伤伤残补助金16090元；2.伤残津贴278961.3元；3.2016年10月至2020年7月1日护理费181883.8元；4.自2020年8月起按鸡东县城镇非私营单位就业人员月平均工资的50%按月支付护理费。事实及理由：刘伟于2001年1月到鸡东县住房和城乡建设局下属的鸡东县环卫处从事清洁工工作。2001年2月26日，刘伟在垃圾清运时从高处摔到地面。2002年12月，经鸡东县劳动鉴定委员会鉴定为一级伤残，当时由鸡东县环卫处支付工资及护理费至2005年2月，未给付刘伟一次性伤残补助金，自2005年3月鸡东县环卫处改制起至2016年9月刘伟退休期间未支付伤残津贴，护理费只支付至2016年9月。刘伟在工作中受伤，原鸡东县环卫处已认可为工伤，且劳动鉴定为一级伤残，应由用人单位支付伤残津贴和护理费，环卫处改制后应由上级机关即鸡东县住房和城乡建设局承担相应义务。刘伟为此多次与鸡东县住房和城乡建设局协商未果，于2020年4月10日向鸡东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，鸡东县劳动人事争议仲裁委员会于同日向刘伟送达了鸡东劳人仲字[2020]第70号不予受理通知书，刘伟不服，向鸡东县人民法院起诉。鸡东县住房和城乡建设局辩称，刘伟主张的一次性伤残补助金和伤残津贴，因刘伟受工伤近20年，时间久远，其原工作单位鸡东县环卫处又改制多年，鸡东县住房和城乡建设局虽然之前给付过刘伟钱款，但是目前不能确定是否已经向刘伟给付了上述款项，如果已经给付了，则鸡东县住房和城乡建设局不应重复给付，如果没有给付则遵照法律规定，刘伟的该项主张已超过了诉讼时效。刘伟主张的伤残津贴应该按照其本人工资为标准计算。刘伟主张护理费不应该给付，假使应给付，刘伟主张按服务行业平均工资计算没有法律依据，按照法律规定应该按照统筹地区上一年度职工月平均工资的50%、40%、30%计算。当事人针对诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了交换及质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，即：不予受理通知书和送达回证、医务劳动鉴定表、（2019）黑0321民初2027号民事判决书、2020年4月9日鸡东县统计局证明一份，李长有、孟旭、张波的询问笔录，鸡东县信访局的说明一份。对当事人有异议的证据认定如下：鸡西协和医院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书。鸡东县住房和城乡建设局对该鉴定意见书有异议，并申请鉴定专家到庭接受质询，经过质询，鉴定人具备鉴定资格、鉴定程序合法、鉴定依据合理合法，可以作为证据使用，认定为有效证据。本院经审理查明案件事实如下：刘伟于2001年1月到鸡东县住房和城乡建设局下属的鸡东县环卫处从事清洁工工作。2001年2月26日，刘伟在垃圾清运时从高处摔到地面。2002年12月，经鸡东县劳动鉴定委员会鉴定为一级伤残。鸡东县环卫局以工资的方式支付了刘伟2005年2月前伤残津贴及护理费。2005年3月，鸡东县环卫处改制。2016年9月刘伟退付，2019年7月1日，刘伟起诉鸡东县住房和城乡建设局要求给付2005年3月至2016年9月生活护理费。鸡东县人民法院作出（2019）黑0321民初2027号民事判决书，判决鸡东县住房和城乡建设局给付刘伟2005年3月至2016年9月生活护理费157523.08元。2020年4月10日，刘伟向鸡东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，鸡东县劳动人事争议仲裁委员会于同日向刘伟送达了鸡东劳人仲字[2020]第70号不予受理通知书，刘伟不服，向鸡东县人民法院起诉。依刘伟的申请，法院依法委托了鸡西协和医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人刘伟鉴定前需1人护理；2.被鉴定人刘伟鉴定后需终身护理依赖。另查明，关于工伤待遇问题刘伟曾于2008年1月至2019年到鸡东县信访局信访。本院认为：本案的争议的焦点为：刘伟于2001年2月26日受工伤后，鸡东县住房和城乡建设局是否支付过一次性伤残补助金和伤残津贴；刘伟主张一次性伤残补助金和伤残津贴是否超过诉讼时效期间；刘伟主张的护理费是否应予给付及给付标准。关于一次性伤残补助金和伤残津贴是否给付及是否超过诉讼时效期间的问题。刘伟于2001年2月受工伤，鸡东县环卫处以工资的方式支付其2005年2月伤残津贴及护理费，未给付一次性伤残补助金，刘伟没有证据证实曾向鸡东县住房和城乡建设局主张过一次性伤残补助金，该项请求已超过法律规定的诉讼时效期间，不予保护。关于伤残津贴，刘伟称鸡东县环卫处已给付至2005年2月，其主张自2005年3月至2016年9月退休期间的伤残津贴，鸡东县住房和城乡建设局称该项主张已超过诉讼时效期间，不应给付。通过原鸡东县信访局工作人员李长有、孟旭、张波证实，刘伟于2008年1月至2019年曾到鸡东县信仿局信访关于工伤保险待遇问题，虽然2005年3月至2008年1月刘伟没有证据证实其主张过伤残津贴，但根据法律规定伤残津贴是按月支付，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第三条规定，在民法总则施行前，按照民法通则规定的二年的诉讼时效期间。刘伟于2008年1月开始主张权利，故刘伟主张的伤残津贴自2006年1月起并未超过诉讼时效期间，2005年3月至2005年12月期间的伤残津贴，超过两年的诉讼时效期间不予保护。刘伟于2001年2月受工伤，2002年12月，经鸡东县劳动鉴定委员会鉴定为一级伤残，根据2004年1月1日起施行的《工伤保险条例》规定，本条例施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行。刘伟于2002年12月完成工伤认定，故刘伟的工伤待遇问题应适用《企业职工工伤保险试行办法》，《企业职工工伤保险试行办法》第二十二条规定“职工因工致残被鉴定为一级至四级的，应当退出生产、工作岗位，终止与企业的劳动关系，发给工伤伤残抚恤证件，并享受以下待遇：（一）按月发给伤残抚恤金，标准分别为本人工资的百分之九十至百分之七十五。其中一级百分之九十……”。现《工伤保险条例》将该条规定的伤残抚恤金改为伤残津贴。故鸡东县住房和城乡建设局应给付刘伟2006年1月至2016年9月伤残津贴269440.2元（详见表格）。关于护理费，原告主张2016年10月至2020年7月的护理费按照上一年度居民服务、修理和其他服务业就业人员平均工资计算不正确，因本案系工伤保险待遇纠纷，按照《企业职工工伤保险试行办法》第二十条规定，“护理等级根据进食、翻身、大小便、穿衣及洗漱、自我移动五项条件，区分为全部护理依赖、大部分护理依赖和部分护理依赖三个等级。护理等级由劳动鉴定委员会评定。工伤护理费依照上述护理等级分别按上年度当地职工月平均工资的百分之五十、百分之四十、百分之三十发给。”刘伟被鉴定为一级伤残，其护理费应按照鸡东地区上年度职工月平均工资的50%给付。故2016年10月至2020年7月护理费应为：（40630元÷12月×3月+45700元+53412元+40139元+54905元÷12月×7月）×50%＝90718.21元（详见表格）。刘伟鉴定后需1人长期护理依赖，故自2020年8月起按鸡东县城镇非私营单位上一年度就业人员平均工资的50%按月支付刘伟护理费。综上，依照《企业职工工伤保险试行办法》第二十条、第二十二条规定，判决如下：一、被告鸡东县住房和城乡建设局于判决生效之日给付刘伟2006年1月至2016年9月伤残津贴269440.2元；二、被告鸡东县住房和城乡建设局于判决生效之日给付刘伟2016年10月至2020年7月护理费90718.21元；自2020年8月按鸡东县城镇非私营单位就业人员平均工资的50%按月支付刘伟护理费；三、驳回原告刘伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由鸡东县住房和城乡建设局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于鸡西市中级人民法院。审判员  郭春凤二〇二〇年十一月十七日法官助理高原书记员丛小峰2006年1月至2016年9月伤残津贴            年份              平均工资（年）              月数              占比例              应给付金额                  2006              13798元              12月              90%              12418.2元                  2007              17125元              12月              90%              15412.5元                  2008              21092元              12月              90%              18982.2元                  2009              23141元              12月              90%              20826.9元                  2010              24389元              12月              90%              21950.1元                  2011              26189元              12月              90%              23570.1元                  2012              32021元              12月              90%              28818.9元                  2013              31016元              12月              90%              27914.4元                  2014              35702元              12月              90%              32131.8元                  2015              40630元              12月              90%              36567元                  2016              45700元              9月              90%              30847.5元                  合计                                                        269440.2      2016年10月至2020年7月护理费            年份              平均工资（年）              月数              占比例              应给付金额                  2015              40630元              3月              50%              5078.75元                  2016              45700元              12月              50%              22850元                  2017              53412元              12月              50%              26706元                  2018              40139元              12月              50%              20069.5元                  2019              54905元              7月              50%              16013.96元                  合计                                                        90 718.21元