北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0102民初22872号原告（反诉被告）：成都融昇影业有限公司成华分公司，营业场所四川省成都市成华区建设南支路4号。负责人：杨典，总经理。委托诉讼代理人：石金凤，女，1984年11月6日出生，汉族，住四川省成都市青羊区。被告（反诉原告）：北京中影营销有限公司，住所地北京市西城区北展北街7号8层7#901-6。法定代表人：喇培康，执行董事。委托诉讼代理人：段英子，北京韬安律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙宇佳，北京韬安律师事务所实习律师。原告（反诉被告）成都融昇影业有限公司成华分公司（以下简称融昇成华分公司）与被告（反诉原告）北京中影营销有限公司（以下简称中影公司）广告合同纠纷一案，本院于2020年7月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。融昇成华分公司委托诉讼代理人石金凤、中影公司委托诉讼代理人段英子、孙宇佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。融昇成华分公司向本院提出诉讼请求：1、判令中影公司支付2019年7月1日至2019年12月31日的广告发布费55万元并按中国人民银行同期贷款基准利率支付滞纳金（自2019年7月10日起计算至实际付清之日止）；2、判令中影公司支付违约金33万元；3、诉讼费（包括但不限于案件受理费、保全费、公告费等）由中影公司承担。事实和理由：2016年2月13日，融昇成华分公司与中国电影股份有限公司北京电影营销策划分公司（以下简称中影营销分公司）签订影院银幕广告合作协议（以下简称合作协议），约定融昇成华分公司将其所属的影立方773IMAX影城8个影厅，授权中影营销分公司为银幕广告独家广告代理商。期限自2017年1月1日至2019年12月31日，总费用330万元，其中2019年1月1日至2019年12月31日的合同费用为110万元，中影营销分公司应于每季度第一个月十号前支付三个月的广告发布费275000元。2018年8月，融昇成华分公司、中影营销分公司、中影公司签订权利义务转让协议（以下简称转让协议），约定中影营销分公司前述合同项下全部权利义务均转让给中影公司。融昇成华分公司依约履行义务，但中影公司于2019年8月5日发出解除合同通知书，要求自2019年8月1日起停止履行前述协议。中影公司违约解除合同，给融昇成华分公司造成重大损失，且无故拖欠广告发布费，经多次催要至今未付。中影公司辩称，不同意融昇成华分公司全部诉讼请求。一、涉案合同已于2019年8月1日解除，中影公司无需支付后续款项。1、涉案合同履行过程中，融昇成华分公司多次出现错播广告情形，多次不按约及时提供广告放映证明，导致中影公司无法获取广告投放品牌方应付款项。上述行为符合涉案合同第四条第四款第6项、第四条第五款第3项的约定解除情形，中影公司系依约行使解除权，并于2019年8月1日、8月5日分别通知解除合同。2、中影公司愿意按照约定标准支付费用的基础是涉案影城票房的优异表现，但合作期内，涉案影城票房逐年下滑。在全国电影院线发展一片利好的情况下，涉案影城票房走低是由于影城经营不善所致。因此导致中影公司不仅无法实现预期的广告投放效果，更可能面临广告投放品牌方的追责，无法实现签订合同的根本目的，因而中影公司有权依合同法第九十四条第一款第（四）项的规定单方解除合同。故，中影公司无需支付自合同解除之日即2019年8月1日起的费用。二、中影公司不应承担迟延付款的违约责任。涉案合同约定，先收发票后付款。但至今融昇成华分公司仍未提供2019年7月1日至31日期间广告费的发票，故迟延付款并非中影公司导致。三、即使涉案合同不因我方单方通知解除，但自2019年8月1日后，我方未向融昇成华分公司投放过任何广告，涉案合同并未实际履行，如认定我方应支付2019年8月1日至12月31日期间的费用，则有违公平原则。四、即使涉案合同不因我方单方通知解除，中影公司亦不应承担2019年8月1日至12月31日期间的迟延付款责任，理由同前述第二项。五、违约金不应得到支持。即使涉案合同不因我方单方通知解除、中影公司应继续履行合同义务，也应充分考虑融昇成华分公司在合作过程中屡次违约、沟通过程中出尔反尔、捏造事实等行为，不应适用惩罚性违约金，中影公司应支付的款项至多填平融昇成华分公司有证据证明的实际损失。而融昇成华分公司所遭受的实际损失已包含在其诉请第一项中，故关于违约金的诉请不应再得到支持。另，融昇成华分公司诉请第一项所涉款项依约有不同的支付时间，付款条件成就时间也不一，故其主张全部自2019年7月10日起算没有依据。中影公司提出反诉请求：确认合作协议已于2019年8月1日解除。事实和理由：涉案协议履行期间，融昇成华分公司发生数次映前银幕广告错播情况，多次未按约定提供广告放映证明，违反涉案协议第二条第二款第2项及第5项约定，严重影响广告投放效果。广告投放的品牌方向中影公司支付费用以融昇成华分公司提供广告放映证明为前提，融昇成华分公司迟延行为导致中影公司无法及时获取应得款项，严重侵害中影公司根本利益。协议签订后，银幕广告费用标准大幅下跌，涉案影城票房逐年显著下滑，造成中影公司广告投放价值严重贬损，与广告合作费用严重不匹配，背离了涉案协议签订时的合作基础和目的。故，中影公司有权依约及依法单方解除合同，并已于2019年8月1日通知融昇成华分公司停止投放广告，于2019年8月5日再次发出解除合同通知，声明涉案协议已自2019年8月1日起解除。融昇成华分公司针对反诉辩称，涉案合同并未解除。一、中影公司主张的约定单方解除不成立，我方并不具有合同约定的因我方原因导致三次以上漏播、迟延提供放映证明及协议第四条第六款第6项提及的其他违约情形，故中影公司不具有约定的单方解除权。二、中影公司亦不具有法定解除权，我方并不存在迟延履行债务或有其他违约行为导致中影公司不能实现合同目的。中影公司就此提供的票房数据不真实且与本案无关，广告发布的效果亦不是我方所能决定，属于正常的经营风险，中影公司将该风险全部转嫁给我方并据此要求解除合同明显缺乏法律依据。三、中影公司多次拖延或拒不支付广告发布费构成严重违约。经审理查明：2017年，甲方中影营销分公司与乙方融昇成华分公司签订合作协议，约定以下主要内容：第一条、合作内容一、合作内容：1、乙方授权甲方作为本合同约定影院相关广告时段的独家广告代理商，甲方支付乙方相应合同费用，约定影院为融昇成华分公司所属影立方773IMAX影城共计1家影城8个影厅。二、合同期限：自2017年1月1日至2019年12月31日，共36个月。第三条、结算及付款方式一、合同费用：合同总费用330万元，每年费用均为110万元。二、付款时间及方式：1、甲方自合同签订之日起15日内支付乙方275000元，其中款项按每三个月为一期，每期275000元，于每季度第一个月十号前支付。3、如甲方未按时付款，每逾期一天按应付款比照中国人民银行同期逾期贷款利率支付滞纳金至足额付款为止，如逾期超过三十天的，乙方有权停播广告，造成的损失由甲方承担，同时乙方有权中止或解除本协议。4、本合同所列费用，按先收发票后付款的原则，如因乙方未及时提供发票造成付款迟延，甲方不承担违约责任。第四条、违约责任二、甲方特别需支出的违约情形：1、甲方不按合同约定的期限及款额向乙方足额支付费用。3、未经乙方许可，甲方擅自终止、解除本协议的。三、对甲方各违约情形的处理：1、如甲方出现上述第1项违约行为，乙方可要求甲方赔偿相关损失及费用。2、如出现上述第3项违约行为，甲方除应赔偿由此给乙方造成的一切损失（包括但不限于直接损失和间接损失）外，还应按本协议总金额的10%向乙方支付违约金。乙方有权终止解除本合同。四、乙方特别需指出的违约情形：1、在每年合同期内因乙方单方面原因出现三次以上漏播、错播广告或广告播放质量不符合甲方要求的，且乙方在甲方要求的期限内未提出有效的整顿方案或未作出任何整改的。4、在影院广告放映周期结束后5个工作日内，如乙方不如约向甲方提供并递出广告放映证明的。6、未经甲方许可，乙方擅自终止、解除本协议或拒绝发布甲方广告，及乙方违反本协议约定的义务或履行义务不符合约定的其他情形。五、对乙方各违约情形的处理：1、出现前述第1项违约行为时，甲方有权要求乙方整改。如逾期10日内仍未改正，甲方有权停止支付后期季度款且不承担任何责任，待乙方整改完毕后再恢复款项支付。2、当乙方出现前述第4项违约行为时，甲方有权推迟付款且不承担违约责任，因此给甲方造成损失的，乙方需承担相应责任。3、当乙方出现前述第6项违约行为时……甲方有权不再支付后期款项且不承担任何违约责任，并有权终止解除本合同。2018年，甲方中影营销分公司与乙方融昇成华分公司、丙方中影公司签订转让协议，约定前述协议中中影营销分公司全部权利义务均转让给中影公司。2019年8月5日，中影公司向融昇成华分公司发出告知函，写明：前述协议履行过程中，贵司影城多次出现违约情形。2018年9月27日，贵司影城VIP厅、A厅在影片《黄金兄弟》贴片广告发布时段内出现将我司“名爵HS”错播为“名爵6”的情形，导致我司受上游客户投诉和索赔。且贵司多次不及时提供广告放映证明，导致我司多次遭上游客户迟延结算、扣减广告费。贵司影城实际年度票房远不达标，违背双方继续合作的根本目的。针对上述情形，我司已与贵司沟通多次，要求贵司及时整改并避免再次违约，但贵司仍持续发生违反合作协议第四条第四款特别指出的违约情形。同时，就票房问题，我司先后多次向贵司提出合理的调整方案，但贵司迟迟不肯配合，以致双方目前仍未达成一致。为保障自身利益不再继续受损，我司现正式通知贵司：1、自2019年8月1日起，双方签署的合作协议解除，我司于2019年8月1日起全面停刊广告。2、协议解除后，我司不再向贵司影城投放广告亦不再支付任何款项。融昇成华分公司收到告知函后，于2019年8月15日发出复函，写明：贵司前述解除合同通知书，我司已于2019年8月13日收到。现回复如下：一、不同意解除合同，请继续按协议约定履行合同。现合同尚未到期，我司亦未出现任何违约事项，贵司不具有单方解除权，请贵司按合同约定立即支付拖欠的2019年7月1日至9月30日的银幕广告发布费共计275000元，同时按合同第三条第二款第3项及第四条第三款第1项的约定支付滞纳金、赔偿金以弥补我司损失。二、关于错播广告及未提供广告放映证明事宜，并不使贵司具有单方解除权。1、前述错播事宜，经查系贵司提供广告版本错误导致，我司已按贵司要求进行了更正播放，且上述错播仅有一次，贵司已认可上述解决方式，并表示无异议。2、合同约定，我司采取线上QQ以及线下邮寄等方式分别向贵司及时准确提供了广告放映证明，并无贵司函中所述屡次不依约提供情形。3、贵我双方并未约定依照影城实际年度票房结算广告发布费用，故影城的实际年度票房是否达标亦不是贵司单方解除合同的理由。三、贵司如执意违法单方解除合同，我司将追究贵司以下责任：1、立即支付我司2019年7月1日至9月30日的广告发布费用275000元，并按中国人民银行同期逾期贷款利率向我司支付滞纳金，直至足额付齐。2、立即支付因贵司违法单方解除合同应支付的原合同总金额10%的违约金即33万元。3、立即赔偿因贵司单方解约给我司造成的损失（包括直接或间接损失）共计55万元。4、因贵司临时违法单方解约，基于信赖利益，我司放弃其他广告公司续约申请，短时期内无相应替代方案，贵司如不再继续向影院投放广告，我司亦将按原合同约定向贵司收取广告投放费直至2019年12月31日。四、贵司与我司商谈融昇公司旗下重庆店、城南店、东郊店合作协议续约事宜，已持续三个多月，并在双方已经确定合同版本和金额的情况下，贵司公然违反诚实信用原则，导致我司信赖利益受损，为压低谈判价格不惜擅自解除尚未到期的前述合作协议为要挟，该行为对我司造成严重影响，我司将保留追究贵司责任的权利。融昇成华分公司实际履行广告投放业务至2019年7月31日，中影公司未付2019年7月1日起的费用。以上事实，有双方签订的合作协议、转让协议、告知函、复函及各方庭审陈述在案佐证。本院认为，双方争议焦点为：一、涉案合同是否于2019年8月1日解除；二、中影公司应支付的广告费用金额；三、中影公司应否承担违约责任及责任大小。综合在案证据，本院认定如下：一、涉案合同并未解除。（一）中影公司不具有约定单方解除权的行使条件。中影公司认为，因融昇成华分公司存在涉案协议第四条第四款第6项约定的其他违约情形，故其依据协议第四条第五款第3项的约定享有约定的单方解除权。融昇成华分公司不认可。双方就前述所涉第6项约定中的“其他情形”的含义存在争议。中影公司认为，“其他情形”指所有违反合同约定的行为，包括前已罗列的情形。融昇成华分公司则认为，“其他情形”不包括单独罗列的行为。本院经审查认为，理解“其他情形”，应当结合文本内容、文本在合同中所处位置及各相关条款之间的逻辑关系整体进行判断。首先，“其他情形”处于合同第四条第四款第6项，该款在先还罗列了其他5项违约行为，该总计6项约定系并列状态，逻辑上并无包含关系，故中影公司关于其他情形包含前已罗列的违约行为的主张，不合逻辑，本院不予采信。其次，从前5项所罗列的违约行为性质及对应后果看，其严重程度低于第6项提及的违约行为性质及后果。同时，结合第6项在“其他情形”之前罗列的违约行为的性质看，“其他情形”在违约的严重程度上应当高于前5项所列情形，而与第6项所列的单方擅自终止合同等根本违约行为性质相当。前已查明，融昇成华分公司的错播情形情节显著轻微，属于履行瑕疵，不构成根本违约，不属于前述第6项约定的“其他情形”，中影公司无权据此行使单方解除权。关于融昇成华分公司迟延提供广告放映证明，中影公司并未提交充分证据证明，且即使存在该情况，依约中影公司亦不具有单方解除权。（二）中影公司亦不具有法定单方解除权的行使条件。中影公司主张其享有法定单方解除权的法律依据为合同法第九十四条第一款第（四）项的规定：当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，另一方当事人有权解除合同。前已查明，中影公司主张的融昇成华分公司存在错播的违约行为，仅属于履行瑕疵，未达到影响中影公司实现合同目的的程度。而中影公司关于融昇成华分公司迟延提供放映证明，并未提交充分证据证明，且即使存在，相较整体合同义务履行情况看，情节亦显著轻微，亦未达到影响中影公司实现合同目的的程度。现中影公司并无证据证明融昇成华分公司存在其他违约行为导致其不能实现合同目的，故中影公司主张的法定单方解除权亦不成立。综上，中影公司在既无约定事由亦无法定事由情况下单方解除合同，属于根本违约，显非善意，除非对方同意，否则其解除合同通知不发生合同解除的效力。现融昇成华分公司不同意解除合同，故中影公司要求确认涉案合同于2019年8月1日解除的反诉请求，于法无据，本院不予支持。现涉案合同履行期限已满，诉讼过程中融昇成华分公司亦放弃其要求继续履行合同的诉请，且根据庭审所反映的现实情况，涉案合同也不存在继续履行的可能，故本院认定涉案合同已经终止。二、中影公司应依约支付2019年7月的广告费。法律规定，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。前已查明，融昇成华分公司实际履行了2019年7月份的广告投放义务，且并无证据证明融昇成华分公司存在有导致广告费用减少或免除的违约行为，故中影公司应当支付该期间的广告费用。依涉案合同约定，单月广告费用金额为91666.67元，故融昇成华分公司要求中影公司支付2019年7月的广告费用的诉请，本院支持91666.67元。三、中影公司应当承担违约责任。融昇成华分公司主张的2019年8月至12月的广告费，实质为预期利益损失，属违约责任范畴。同时，其主张的逾期付款滞纳金和违约金，亦属违约责任范畴。中影公司均不同意赔偿。本院认为，法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担赔偿损失等违约责任。前已查明，中影公司擅自单方解除涉案合同并终止合同履行的行为构成根本违约，依法应当承担违约责任，赔偿因其违约行为给对方造成的损失。（一）关于中影公司违约所造成的损失。1、滞纳金。涉案合同为双务合同，价款的支付以履行广告投放义务为前提。2019年8月至12月期间，广告投放义务并未实际履行，因而不会导致相应的价款损失。但中影公司迟延支付2019年7月的广告费用，会导致资金占用损失即滞纳金。2、预期可得利益损失。法律规定，违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。法律同时规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。中影公司擅自终止合同的行为，造成融昇成华分公司在一定期间内丧失利用广告投放获益的机会，由此必然导致间接损失，对此中影公司应予赔偿。综合考虑涉案合同性质及广告投放的独家授权方式、关联案件中相关人员就争议事项进行的协商（迟至2019年8月底）客观上会阻碍融昇成华分公司及时采取阻止损失扩大的措施（如寻找替代方案等），以及融昇成华分公司寻找替代方案所需的合理期限等情况，本院酌定给予融昇成华分公司两个月的期限（即2019年9月至10月）以寻找替代方案避免损失继续扩大。据此，本院确定，中影公司违约行为给融昇成华分公司所造成的预期可得利益损失，相当于2019年8月至10月的广告费即275000元。（二）关于损失赔偿数额。涉案合同约定，如中影公司擅自解除合同，则除赔偿直接和间接损失外，还应支付合同总金额10%即33万元的违约金。中影公司不同意支付滞纳金、违约金及预期可得利益损失，并认为违约责任的承担应当适用损失填平原则。本院认为，法律规定，因一方违约给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于违约所造成的损失，故中影公司主张适用损失填平原则于法有据，本院采信。法律还规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。由此可知，违约金是基于当事人合意的、对违约所致损失大小的一种界定和反映，其基础仍为违约所致的实际损失。故如违约金与违约所致实际损失相当，则依损失填平原则，适用违约金条款即可弥补损失，当事人无权再主张其他赔偿。涉案合同约定了违约金计算方法，依约中影公司应付违约金数额为33万元，足以覆盖前已查明的违约所致损失（包括预期利益损失275000元及迟延付款滞纳金），故融昇成华分公司无权在违约金以外再主张其他赔偿。另，违约金数额系双方约定，并未过分高于实际损失，故本院不再调整。据上，对融昇成华分公司要求中影公司承担违约责任的诉请，本院仅支持违约金33万元，其他部分不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百一十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、北京中影营销有限公司于本判决生效后七日内支付成都融昇影业有限公司成华分公司2019年7月1日至2019年7月31日的广告费91666.67元及违约金33万元；二、驳回成都融昇影业有限公司成华分公司其他诉讼请求；三、驳回北京中影营销有限公司的反诉请求。如果北京中影营销有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费6325元，由成都融昇影业有限公司成华分公司负担2512元（已交纳）、北京中影营销有限公司负担3813元（于本判决生效后七日内交纳）；反诉案件受理费4650元，由北京中影营销有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  黄俊杰二〇二〇年十一月十三日书记员  郑思宇