河南省安阳市北关区人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0503刑初237号公诉机关安阳市北关区人民检察院。被告人张海伟，男，1986年5月12日出生，汉族，初中文化程度，无业，户籍地安阳市文峰区，住安阳市文峰区。因犯介绍卖淫罪，于2007年8月1日被判处拘役五个月，并处罚金人民币3000元。因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2018年8月20日被河南省孟州市人民法院判处有期徒刑三年零五个月，并处罚金人民币12000元。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年12月11日被安阳市公安局北航分局民警自河南省平原监狱解回安阳市看守所羁押。辩护人张奡清，男，1957年3月26日出生，汉族，住安阳县。辩护人刘树斌，河南安昌律师事务所律师。安阳市北关区人民检察院以安北检一部刑诉〔2020〕158号起诉书指控被告人张海伟犯聚众斗殴罪，于2020年10月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。安阳市北关区人民检察院指派检察员曲超艺出庭支持公诉，被告人张海伟及其辩护人张奡清、刘树斌到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2015年，河南元泰住建集团有限公司征迁安阳市北关区西漳涧村土地，开发建设位于安阳市中华路中华桥北头路西的元泰中华园项目。同年12月，西漳涧村村民李某、苗某（二人均已判处刑罚）等人承包了该项目的土方工程，李晓苏（已起诉）、刘勇、刘小喜（二人均已判处刑罚）承包了该项目的CFG地基工程。李某方先进场施工，施工过程中想要抢夺刘小喜方的CFG地基工程施工权，2016年1月初，李某、苗某方召集西漳涧村多名老人到元泰中华园项目门口堵门，并指令王某2(已判处刑罚)将一辆铲车停放门口，阻挠李晓苏一方进场施工。1月6日下午，李晓苏、刘勇、刘小喜在元泰中华园工地旁边商议决定第二天先和李某方协商，协商不成就硬进工地，后打电话将被告人张海伟叫来，商定由刘小喜找一部分人，张海伟找一部分人，并准备好工具，后果由李晓苏，刘勇，刘小喜三人共同承担。1月7日，李某方继续堵门，张海伟纠集的芈俊丰、王某1，陆某等人持棍棒等工具到达现场。双方协商不成，发生打架，李某一方持方钢等工具与李晓苏、张海伟一方持洋镐把、棍棒等工具发生互殴，造成李某一方的王某2以及刘小喜一方的刘小喜、郑某受伤。经鉴定，王某2右侧肩胛骨骨折构成轻伤二级；刘小喜胸部损伤构成轻伤二级；郑某头部、面部损伤构成轻微伤。针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人身份证明、情况说明、元泰中华园CFG地基工程施工合同、刑事判决书等书证，证人魏某、王某1、陆某等证言，被告人张海伟及同案犯供述和辩解，鉴定意见，视听资料等证据，认为被告人张海伟积极参加持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任；张海伟在判决宣告以后刑罚执行完毕以前被发现在判决宣告以前还有其他罪，没有判决，应当对新发现的罪作出判决，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条，数罪并罚。提请本院依法判处。被告人张海伟辩称其不是积极参与者，案发前一天，刘小喜、刘勇、李晓苏没有打电话给其；其本意不是去打架，只是充充人数，没有实际进行打架。辩护人刘树斌提出的辩护意见为：1.公诉机关指控聚众斗殴罪不成立，应构成故意伤害罪；2.张海伟在本案系从犯，犯罪情节轻微，应从轻处罚；3.张海伟当庭自愿认罪认罚；4.由于对方违法犯罪在先，张海伟违法犯罪在后，对方有严重过错，应从轻处罚；5.同案犯刘勇、刘小喜判处缓刑，张海伟也应该判处缓刑，如果是漏罪的话，应该以故意伤害罪判处六个月。经审理查明，2015年，河南元泰住建集团有限公司征迁安阳市北关区西漳涧村土地，开发建设位于安阳市中华路中华桥北头路西的元泰中华园项目。同年12月，西漳涧村村民李某、苗某（二人均已判处刑罚）等人承包了该项目的土方工程，李晓苏（已起诉）、刘勇、刘小喜（二人均已判处刑罚）承包了该项目的CFG地基工程。李某方先进场施工，施工过程中想要抢夺李晓苏方的CFG地基工程施工权，2016年1月初，李某、苗某方召集西漳涧村多名老人到元泰中华园项目门口堵门，并指令王某2(已判处刑罚)将一辆铲车停放门口，阻挠李晓苏方进场施工。1月6日下午，李晓苏、刘勇、刘小喜在元泰中华园工地旁边商议决定第二天先和李某方协商，协商不成就硬进工地，后打电话将被告人张海伟叫来，商定由刘小喜找一部分人，张海伟找一部分人并准备好工具，后果由李晓苏，刘勇，刘小喜三人共同承担。1月7日，李某方继续堵门，双方协商不成，发生打架。张海伟及其纠集的芈俊丰、王某1，陆某等人持棍棒等工具到达现场。李某一方持方钢等工具与刘小喜、张海伟一方持洋镐把、棍棒等工具发生互殴，造成李某方的王某2以及刘小喜、张海伟方的刘小喜、郑某受伤。经鉴定，王某2右侧肩胛骨骨折构成轻伤二级，刘小喜胸部损伤构成轻伤二级，郑某头部、面部损伤构成轻微伤。上述犯罪事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.同案犯、被告人的供述与辩解（1）同案犯李晓苏供述和辩解，2008年至2012年期间，张海伟一直给其当司机，2012年后很少接触了。其和张海伟、刘小喜，刘勇四个人属于朋友关系，都很熟，张海伟和刘小喜、刘勇都是邻居。2016年初，其承接了元泰工程，找到刘勇、刘小喜一块儿干这个工程。设备进场时，遇到当时正在干土方工程的当地村民李某、王俊强等人的阻拦。其与刘小喜、刘勇商量后，决定找中间人协商，刘勇找到西漳涧村村民“三毛”协调此事，还给了“三毛”两万元，李某等人就让进场干活了。干完AB地块进CD地块时，又遭到李某、王强等人的阻挠，对方安排十几个70岁左右的老人堵在工地门口不让设备进场，理由是要不给进场费，要不给工程。与李某等人协商了3、4次，对方还是不让进场，对此，其和刘小喜、刘勇多次协商，前两次协商的结果是与对方进行沟通，第三次在元泰中华园工地旁边的一个路边摊上，三人再次商量，准备硬进工地。三人商量，找人的事以刘小喜为主，原则上不打架，只镇镇场就可以了，但是万一发生什么事，大家共同承担，包含花的钱或者请客吃饭等方面。刘小喜提出他最多能找18个人左右，让其和刘勇找几个身边的朋友来帮忙镇场。其说身边没有人，叫不过来人。刘勇也说身边没有社会上的闲杂人等，也叫不过来人。后来不知怎么就聊到了张海伟，记不清楚谁给张海伟打的电话，但肯定不是其打的。张海伟到后，四人最后商量的结果是：第二天刘小喜叫一部分人，张海伟叫一部分人，提前让张海伟准备好棍棒；先和对方谈，最迟谈到12点，如果过了12点就要硬进；以刘小喜为主，刘小喜带着他的人在工地门口协商加镇场，张海伟带的人在中华路路东欧蓓莎门口等着，如果打架也是刘小喜的人先上，万一打不过，张海伟带人再上去打；原则上不打架，能不打就不打。是刘小喜提出带棍棒的，他说他的人都是打车过来的，没法带东西，让张海伟开着车，着棍棒来。商量后，四人就各自回家了。第二天早上7点半，其和刘小喜、刘勇到工地门口，发现对方老年人有不到20人，年轻人有30人左右在工地门口堵着，就开始和李某、王强协商，协商不通，打了几次110。110出警后，认为是公司内部的事，让自己协调，民警告诫西漳涧那帮人不要打架，反复几次，都是问明情况就走了。当时刘小喜找了有20人左右，张海伟叫了有10多个人。人到齐后，又和对方谈，还是谈不通，其就通过一个亲戚找到原西漳涧村村长魏某，想让他协调这个事。魏某过来后，因为喝了酒，对李某方的一个年轻人说了几句脏话，对方就把魏某打倒了。这时候，刘小喜的人和李某的人已经开始打了，其赶紧扶着魏某往边上走，看见李某方从一辆黑色桑塔纳2000的后备箱里拿出10根左右两米长的不锈钢方钢管和两把大砍刀出来打，刘小喜的人打不过，张海伟的人就拿着木头棍过来，双方开始打，又开过来一辆面包车，李某方的一个人从面包车里拿了一把菜刀开始乱砍，其这方的人就被打散了，被打进工地院子里。然后，110过来了。张海伟叫的那些人，其不知道是否给他们打架费用，其没有给，也不知道刘小喜、刘勇是否给他们费用。（2）同案犯刘小喜供述和辩解，2015年底，李晓苏、刘勇接了元泰中华园打桩工程，他们又转包给其，其和李晓苏签订有承包合同，刘勇负责在现场协调，李晓苏也去现场，但去的少。机器设备进场时，西漳涧的村民把工地门堵了不让进。刘勇告诉其想进工地得掏钱，他找了一个叫“三毛”的从中协调，挖土方要2万元，让其出1万元，李晓苏、刘勇出1万元。其给了1万元现金，桩机才进场干活。干完元泰中华园工地南面的活儿，准备干北面的活儿，李晓苏说对方不让进，他找人协调。两三天后，案发前一天下午五点多，李晓苏、刘勇在工地南门外找到其，把其叫出来，说：“工期在那卡着，必须进场”，意思就是“硬进工地”，让其把工人都叫到现场，其实就是让工人在现场帮忙进场，拦开堵门的老太太。其说别挨了打，李晓苏说：“没事儿，能让你们挨了打，有什么事情都算我的。”他打电话叫了他原来的司机张海伟过来。张海伟过来后，李晓苏让张海伟第二天叫一部分人过来工地帮忙，为了防止吃亏挨打，先准备点棍棒，第二天还是以协商为主。然后，他们三个人就走了，其回到工地上。第二天早上，也就是案发当天，在场其的工人有二十多个，都在南边工地门口。李晓苏找的王红和西漳涧村的老支书一起与挖土方的堵门方说机器进场的事情，期间，不是李晓苏就是张海伟叫的人陆续打出租车到工地。后来，那个老支书在北边工地里和一个年轻人吵起来了，还把那个老支书推翻了，其和王红、李晓苏、刘勇都在。老支书开始骂起来，那个年轻人就去打老支书，其和李晓苏、刘勇都去拦架，双方就打起来了。对方两三个人拿方钢过来打其，其喊了一声“打起来了”，就有人追着打，其就跑，可能是张海伟叫过来的七八个人拿着棍棒和对方打在一起。其被打伤了胸口、两根肋骨骨折，被打翻在地时，郑某拉其，也被打伤了。前一天晚上，其给郑某打电话，让他过来的目的是挪泵，同时帮个人场，郑某第二天带来了两个人。其和刘勇、李晓苏没有分担找人打架的费用。（3）被告人张海伟在侦查阶段辩解，其和李晓苏是校友，刘勇和李晓苏是朋友关系，通过李晓苏认识了刘勇。2010年左右，其跟着李晓苏耍了一年，帮他开车。其和李晓苏合作过工程生意，水天苑的地面硬化是其从李晓苏手里接的活儿。2016年初的一天，其约芈俊丰一块吃饭，他还带着一个人过来。吃饭时，刘勇或者李晓苏打电话说在中华路元泰中华园有个挖槽子打桩的活，让其去看看。芈俊丰他们两个人就开车跟着其去了。都喝了酒，其不想让他们去，所以没坐他们的车。到那里后，看见在打架，没看清多少人，便打车直接走了。其到家后，芈俊丰打电话说他们两个被派出所给抓了，又过了一个小时，芈俊丰两人从派出所出来，给其打电话，说没事了。其不认识王某1、李旭东和张波。2.证人证言（1）证人芈俊丰的证言，2016年1月份的一天上午9时许，张海伟打电话让其到东曹马大街东头集合，到那里后看见王某1、李旭东（外号李东）、张某只（外号强的）、张波波、芈涛，后和他们坐上王某1的黑色广汽传祺轿车到中华路中华桥北面路西的一个饭店，达到时有11点。吃饭的有9个人，张海伟说：“一会帮一个哥的忙，这哥在工地上遇到点麻烦，一会儿可能要打架，大家帮帮忙。”饭桌上的人都同意了。吃完饭，9个人坐着两辆车，张海伟的一个红色的别克车和王某1的传祺车到中华路路东欧蓓莎建材市场西边的马路边上，其在王某1的车边待着。过了一会儿，又来了两辆车。下午1点，张海伟接了个电话，让来的人去他的车辆后备箱里拿木棍，然后带着人朝马路对面跑过去，差不多有20个人都拿着木棍跑过去。到中华路路中间，对面工地上已经开始打架了，他们过去后，张海伟就上去打了。其跑在后面，到工地上还不知道怎么回事，也不知道让打谁，看见张海伟带着几个人在那里已经开始和对方打了，正准备上的时候，听见警车拉警笛的声音，就和王某1、李旭东、张某只、张波波、芈涛朝南面村里跑，并把棍棒直接扔了。在村里躲了一会儿，大家跑散了。其和王某1、李旭东、张波波四个人在一块，大家说去开车，准备开车走，警察把四人带上车拉到了派出所，录口供。出了派出所门，看见张海伟，他还在那里说：“叫你们来帮忙打架，你们几个还没到跟前动手就跑了，不讲义气。”然后，四人就开车回家了。（2）证人王某1证言，2016年1月份的一天，那天是于某奶奶办三周年。其和张波波、李旭东开着其的车牌号豫Ｅ×××**黑色长城牌轿车去于某家，在村东头碰见芈俊丰开着一辆现代牌黑色轿车，车上坐着陆某、芈涛、张某只、于某，芈俊丰让其跟他一起去市里办个事，其开车跟在芈俊丰的车后面一起往市里去了。到元泰中华园工地，其把车停在月星欧蓓莎门口，芈俊丰、陆某、芈涛、张某只从于某的车下来，于某就开车回家了。过了一会儿，张海伟开着一辆红色的别克牌轿车来了，让先在车上等着，一会有事叫他们。大概过了半个小时，到12点了，张海伟让他们开车到中华桥桥北边路西的一个饭店吃饭。张海伟开了两桌，其和芈俊丰、张波波、李旭东、陆某、芈涛、张某只在一张桌子上，另一张桌子是张海伟在市里的朋友，大概5、6个人，其都不认识。吃饭的时候，张海伟说他的一个哥在元泰中华园工地上有个事，一会吃完饭，大家帮他一个忙，到那震震场，充个人场。张海伟说完后，大家都说可以。饭后张海伟结的账，他们几个人开车又回到了月星欧蓓莎门口，在其和张海伟的车上等张海伟的消息。大概过1个小时，张海伟说对面人都来了，让都下车拿东西，这些人就都下了车，张海伟打开了他的红色别克车后备箱，发洋镐棒。其和芈俊丰、张波波、李旭东、陆某、芈涛、张某只每人领了一根，和张海伟、张海伟在市里的那些朋友往元泰中华园工地冲过去。冲到到工地门口，先在工地门口拿着洋镐棒子站着，过了一会，对方过来了一辆面包车，面包车上装着好多根1米多长的方钢，给对方的人发方钢，发完方钢后，对方的人就开始打他们这边的人。他们村的这些人一看形势不对，都把洋镐棒扔了，往南边的村里跑，其在村里碰见了李旭东、张波波、芈俊丰。大概过了20分钟，其和李旭东、张波波、芈俊丰去月星欧蓓莎门口开其的车，准备开车走时，公安机关把他们4个人扣住了。在派出所录完口供，才让回家。张海伟没有承诺给好处，事后也没有给好处。（3）证人张某只证言，2016年1月份的一天，于某的奶奶办三周年。大概10点，芈俊丰给其打电话，让其和在其家的芈涛、陆某跟他一起去市里外环那里办点事。其问办啥事，芈俊丰说到那里就知道了。过了一会，芈俊丰到其家，四人见面后又去找了于某，于某开着一辆黑色本田轿车拉着其和芈俊丰、芈涛、陆某往外环方向走。到村口时，碰到王某1开着车，车上坐着张波波，李旭东，芈俊丰叫住王某1，让王某1他们也跟着一起去外环。他们开车到元泰中华园工地附近，于某家里有事，回家了，剩下的这些人或在车里坐着，或者在车外站着。过了一会儿，张海伟开着一辆红色的别克牌轿车过来，说先在车上坐着等，一会有事叫他们。中午时候，他们到中华桥桥北的一个饭店吃饭，张海伟和另外5、6个人也来到了这个饭店，开了两桌。张海伟在给他们这桌子敬酒的时候说，他一个哥的工地上有些事情，一会大家去给他帮帮忙，震震场，大家都没有反对。吃完饭后，他们把车开到了月星欧蓓莎，张海伟让先在车上等着。大概过了1、2个小时，张海伟叫他们下车，说对方来人了，快点下来。其从车上下来，车旁边放着好多洋镐把，他们一人拿了一根，张海伟让他们跟他一块往元泰中华园工地里面跑。快跑到元泰中华园工地门口的时候，看见工地那边有好多人拿着钢管、方钢等东西往他们这边来，他们这边的人看见对面人多，就把洋镐把扔到路边，赶紧四处跑了。其和芈涛一起跑的，跑到中华桥附近之后，打了一个车回家了。（4）证人陆某证言，2016年年初，芈俊丰早上9点左右到其家让其和他去市里喝酒，其同意了，随后其和芈俊丰到张某只家门口，芈俊丰又叫了王某1、张波波、芈涛、张某只、李旭东、于某。8个人乘坐两辆车，大约11点到了元泰中华园对面中华路路东的人行道上，车停到那里没有下车。张海伟开着一辆红色的车到了，张海伟和芈俊丰打了个招呼，他们在车上坐着等，中午的时候，芈俊丰说去吃饭，就开车到中华桥北边离元泰中华园的工地不远路西的一个饭店里吃饭。吃饭的时候，从元泰中华园对面去了最少三辆车。他们这一桌子大约有11个人，村里的8个，加上张海伟，还有两个张海伟的朋友。吃饭时，张海伟说旁边的工地上需要镇镇场，都帮个忙，大家都同意了。芈俊丰补充道大家都成家立业了，有老有小的，到那镇镇场可以，但是绝对不能动手。吃完饭开车过去，还停到中华路路东人行道上，他们在车上休息，过了一会，听到有人喊“打开了，打开了”，就开车门下车，张海伟打开他开的那辆红车的后备箱，从里面拿了一堆木棍扔到地上，大家一个人拿了一根木棍往元泰中华园工地跑。其跑的比较快，快到的时候，看见对方的人拿着钢管朝其这个方向冲过来，扭头一看，他们这边的人还没有跟上来，就赶紧把木棍扔了，站到一边的花丛里。后来对方没有追着其打，其沿着墙角溜了，打的回家了。（5）证人于某证言，2016年1月份，那天是其奶奶在家办三周年。其出门在街上碰到了芈俊丰，芈俊丰跟其说张海伟在市里面一个工地上遇到麻烦了，让去帮帮忙，震震场，其同意了。过了一会儿，陆某、芈涛、张波波、王某1、张某只、李旭东等人都过来了，分别上了其和王某1的车。芈俊丰开着其的车领着路，到了安阳河北边一处建筑工地附近，在那个工地的斜对面路边停了车。都下车后，看见同村的张海伟也在路边，其就跟张海伟、芈俊丰等同村的人说了两句话。过了一会，家里打电话让其去买菜，其给张海伟和芈俊丰说了一下情况，就自己开着车回东曹马村了。当天晚上，看见芈俊丰发朋友圈在派出所，说因为打架被扣了。过了几天见面后听他们说，那天在安阳的工地上打架了，对方拿着铁棍子和他们打架。（6）证人龙某证言，2016年元月份，其在安阳市北关区元泰中华路附近进行市政道路建设工程。元泰中华园工地发生了打架事件，派出所还来工地处理，当时其在工地上待着，看见对面元泰中华园工地里打架了。有好多人在打架，具体人数记不清楚。正打架的时候，有一辆黑色轿车开到了元泰中华园工地门口路边，从车上下来一个人，直接开启后备箱，有好几个人去后备箱拿钢管，具体有几个人去拿钢管，记不清了，也不知道这些打架的人属于哪边的。元泰中华园工地里打了5、6分钟左右，里面打架的人都跑了，不打了，过了几分钟，警察到现场。（7）证人郑某证言，2016年初，刘小喜租赁了其的工程输送泵在元泰中华园工地一期干活。一天中午，刘小喜突然给其打电话让其去元泰中华园工地把泵挪到二期工地。过去后，发现二期工地门口被一帮老太太和一台铲车堵着门，刘小喜说让其等着，看能不能和对方西漳涧的村民谈妥。其发现人越聚越多，来了都给刘小喜、刘勇或者李晓苏打招呼。下午3点左右，突然西漳涧村的这帮人和刘小喜、刘勇、李晓苏这帮人打了起来。然后，路东面有10多个青年人拿着木棍冲过来打架。其赶紧找地方躲避，跑到元泰中华园一期工地看着其的输送泵。过了一会儿，发现几个人追着刘小喜打，并且跑到一期工地内，其过去拦架，对方连其也打了。双方不打后，其头很懵，给刘小喜说了一声，便回家了。回家后，刘勇打电话让其去六院住院，其说没事不用住院，刘勇说打架双方都有人受伤，还是去住院吧，到时候事情好解决。其就在六院住院7天。（8）证人魏某证言，“王燕的”是其一个拐弯亲戚，其和“王红”是同村的。2016年1月7日下午2点多，“王燕的”领着“王红”找到其，说村里的“张三”、“王强”、“李高峰”、“苗染”等人堵着元泰工地的门，不让打桩的施工，让其帮忙协调。其与张志刚手机联系不上，就和“范民的”、“王燕的”、“王红”四人到元泰中华园的工地找张志刚。在工地门口，看见村里很多老头老太太，问他们为什么堵门，他们说是李某叫过来的。在工地院内，其给张志刚打电话，他不接，就准备去他的办公室找他。出门碰到了李某、苗某，其问二人见张志刚了没有，苗某问找张志刚干什么，其说找张志刚说说这个事儿就算了，一直堵着人家的门。苗某带脏字说：“你能管了”。其一听带脏字急了，也带着脏字说：“你知道我管不了”。苗某就拿方钢打其，其还手，李某看苗某打不过，过来帮忙，其更来劲儿地和他们两个人打。边上有人对李某说：“你干啥打他？”李某说：“我打的就是你”。然后，他们就打起来了。一会儿，张志刚过来。拉着其走，其边走边回头看，发现开始打群架了，还都拿着棍子等工具。“王红”说走吧，已经报警了，让公安解决吧。（9）证人刘某证言，其外号“三毛”。2015年冬天，刘勇打电话问其认识不认识同村的张志刚，并让其约张志刚一起吃个饭。其便约上张志刚当天晚上六点6点在德隆街五彩香饭店吃饭。那天吃饭的一共有5个人，其和同村张志刚、王俊强，还有张志刚的一个朋友，吃饭时，其帮忙让刘勇和张志刚之间相互相认识。快结束时，刘勇单独把其叫到饭店的卫生间，拿出2万块钱现金，让其把钱给了张志刚，没告诉什么原因。吃完饭后，其开车把张志刚送回家，在张志刚家门口拿出2万元给张志刚，说这是刘勇让其给的2万元，张志刚没有拿钱。第二天，其给刘勇打电话让他把2万块钱拿回去，刘勇让其再试试，多给几次。第三天，其就回义乌了。2016年回到安阳，听说刘勇和张志刚他们在元泰中华园打架，就给刘勇打电话，说把那2万块钱还给他。刘勇说他不当家，不要这个钱了。其表示钱在其这里放着，什么时候来拿都行。2017年，其又给刘勇打电话让他把2万块钱拿走，他还是那样说。（10）证人李某证言，2015年底，其和张志刚、王俊强、陈志同等六人接了元泰中华园的土方工程，中华园的人同意他们继续干打桩工程。2016年1月初，得知打桩工程承包给别人，就对外发话不让打桩的进场。打桩的通过同村叫“三毛”的人来协调，股东们对“三毛”说不要钱，让打桩的就干一栋楼，下面就别干了。2016年1月7日，“三毛”又来说下一栋楼的事，还说要给钱，股东们没有要钱，也不同意对方进场。股东们商量后，让其找了几个村里的老太太堵工地门，其让正在工地上干活的王某2把铲车开到工地门口，把工地的门堵了。其和苗某在工地上正干着土方的活，魏某来找张志刚，问苗某张志刚在哪里，苗某说：“张志刚应当在他家，有事，你去他家找他”。魏某当时喝酒了，打苗某嘴部一拳，苗某就和魏某打起来了，后其将二人拦开。这时从中华路东边过来三四十个人，手里拿着洋镐把，开始打，开铲车的王某2和工地上干活的六七个人，就和对方打了起来。其拿了木头棍子和对面打起来，苗某看到王某2被几个人逼到了一个角落，正在挨打，从地上捡了一根长约一米的方钢，和对方打了起来。苗某后来带着王某2去门诊看病，王某2头被打破，肩膀骨折。其这方参与打架的有其和李某、王某2，还有几个拉土方的司机。对方是打桩的人，刘勇和刘小喜都动手了，王某2的伤就是刘小喜打的。（11）证人苗某证言，2015年底，其和张志刚、王俊强、陈志同、王飞、李某六人合伙干元泰中华园的土方工程，中华园的人同意他们继续干打桩工程。2016年1月初，得知打桩工程承包给别人，就对外发话不让打桩的进场。打桩的通过同村叫“三毛”的人来协调，股东们对“三毛”说不要钱，让打桩的就干一栋楼，下面就别干了。2016年1月7日，“三毛”又来说下一栋楼的事，并说要给钱，股东们没有要钱，也不同意。股东们商量后，让李某找了几个村里的老太太堵工地的门，李某让正在工地上干活的王某2把铲车开到工地门口，把工地的门堵了。其和李某在工地上正干着土方的活，魏某来找张志刚，问其张志刚在哪里，其说：“张志刚应当在他家，有事，你去他家找他”。魏某当时喝酒了，打其嘴部一拳，其就和他打起来了，后被拦开了。这时从中华路东边过来三四十个人，手里拿着洋镐把，开始打，开铲车的王某2和工地上干活的六七个人，就和对方打了起来。李某拿了木头棍子和对面打了起来，其看到王某2被几个人逼到了一个角落，正在挨打，就从工地地上捡了一根长约一米方管，把打王某2的人吓走了，然后带着王某2去门诊看病。王某2头被打破，肩膀骨折。当时其这方参与打架的有其和李某、王某2，还有几个拉土方的司机。对方是打桩的人，刘勇和刘小喜都动手了，王某2的伤就是刘小喜打的。（12）证人王某2证言，2016年1月左右，其正在安阳市北关区中华路北段欧蓓莎工地干活，苗某打电话让其开着铲车到中华路元泰中华园工地干活，让其用铲车将元泰中华园工地的路推平。到元泰中华园工地大门口，看到有一群老头老太太在大门口堵着，工地里边有几辆拉土的后八轮货车在里边被堵着出不来。其将铲车停在工地大门口后，下车进到工地里边找到苗某，问进不去怎么办，苗某让其将铲车堵在工地大门口，他现在就给其记时间，到最后都算其干活的时间，其就在铲车上等着。过了一会儿，其到工地解了个小手，等出来，大约四五十个人在工地大门口打群架，有的拿着洋镐把，有的拿着砖头。其赶紧往铲车方向走，有二三个人手里拿着洋镐把打其，其跑，他们追着其打。其跑进元泰工地的一个院子里，院子里大约有四五十人，这些人和打其的几个人是一伙的，有六七个人把其围住拿洋镐棒打其，其的头部和肩膀处受伤比较严重，头部被打了两个窟窿，肩膀处右肩胛骨骨折，其他部位受伤较轻。被打后，就什么都不知道了，只记得被送到安阳市第三人民医院。3.鉴定意见（1）（安）公（物）鉴（法活）字[2016]48号鉴定书，鉴定意见为：王某2右侧肩胛骨骨折构成轻伤二级。（2）（安）公（物）鉴（法活）字[2016]49号鉴定书，鉴定意见为：郑某头部、面部损伤构成轻微伤。（3）（安）公（物）鉴（法活）字[2016]53号鉴定书，鉴定意见为：刘小喜胸部损伤构成二级。4.视听资料，证明2016年1月7日，在元泰中华园对面的路上，多人从停放在路边的轿车的后备箱内取出木棒，手持木棒向对面元泰中华园工地跑过去。5.书证（1）元泰·中华园CFG地基工程施工合同、元泰·中华园（C地块）CFG地基工程施工合同，及李晓苏和刘小喜之间的CFG地基工程施工合同，证明河南元泰住建集团有限公司与李晓苏为代理人的河南省鑫中联建工有限公司签订了地基工程施工合同，刘小喜系地基工程施工方。（2）接处警登记表，证明2016年1月7日13时，刘勇报警称机器进工地遭到西漳涧10多个人拦着，不让进。（3）（2007）文少刑初字第66号刑事判决书,证明被告人张海伟犯介绍卖淫罪，于2007年8月1日被安阳市文峰区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币3000元。（4）（2017)豫0883刑初873号刑事判决书，证明被告人张海伟犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2018年8月20日被河南省孟州市人民法院判处有期徒刑三年零五个月，并处罚金人民币12000元。除上述证据外，卷内还有受案登记表、同案犯刑事判决书、临时离监函等书证，堵门视听资料等证据证实，足以认定。对于被告人张海伟的辩称和辩护人刘树斌提出的辩护意见，本院根据查明的事实和有关法律规定，综合分析评判如下：1.关于被告人张海伟提出其不是积极参与者，案发前一天，刘小喜、刘勇、李晓苏没有打电话给其，其没有一起商定打架；其本意不是去打架，只是充充人数，没有实际进行打架的辩称，以及辩护人刘树斌提出指控张海伟犯聚众斗殴罪不成立，应构成故意伤害罪的辩护意见。经查，同案犯李晓苏、刘小喜除了在是刘小喜提议还是李晓苏提议准备棍棒有所不同外，对李晓苏、刘小喜、刘勇、张海伟四人在案发前一天事先商定硬进工地，并由张海伟准备器械是一致的；张海伟纠集的芈俊丰、张波波、张某只等证人证言证实了张海伟的纠集行为和事先准备器械的事实；虽然张海伟纠集的人员中有的证人证言没有参与斗殴，但是同案犯李晓苏供述“刘小喜的人打不过，张海伟的人就拿着木头棍过来，双方开始打”，证人芈俊丰证言“看见张海伟带着几个人在那里已经开始和对方打了”，证人郑某证言“路东面有10多个青年人拿着木棍冲过来打架”，证人李某证言“从中华路东边过来三四十个人，手里拿着洋镐把，开始打”，言词证据来源不同，对张海伟纠集的人员拿着洋镐把参与打架的指向一致。综上，在案证据足以证明张海伟事先参与商定，并纠集人员持械积极参与斗殴。上述辩称与事实不符，张海伟当庭并未认罪。张海伟在共同犯罪中，起主要作用，不应认定为从犯，张海伟系从犯的辩护意见不成立，本院不予采纳。纠集人员聚众斗殴，致人轻伤，不仅侵害了人身权利，也侵犯了社会公共秩序，构成故意伤害罪的辩护意见不成立，本院不予采纳。2.关于辩护人刘树斌提出同案犯适用缓刑，被告人张海伟也应适用缓刑的辩护意见。根据《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款的规定，缓刑适用三年以下有期徒刑，张海伟此前犯罪被判处有期徒刑三年零五个月，数罪并罚，刑期在三年零五个月以上，不适用缓刑。该辩护意见与法相悖，本院不予采纳。3.关于辩护人刘树斌提出对方有严重过错的辩护意见，经查，对方召集老人堵门，还用铲车堵门，阻扰李晓苏方进场施工，但李晓苏方没有采取合法途径处理，由此引发斗殴，斗殴双方均构成犯罪，不能由此认定任何一方存在严重过错，但鉴于对方在案件的起因上存在过错，酌情对被告人张海伟从轻处罚。本院认为，被告人张海伟积极参加持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控张海伟犯聚众斗殴罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。张海伟在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项、第六十九条、第七十条的规定，判决如下：被告人张海伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，与前罪所判处的有期徒刑三年零五个月，并处罚金人民币12000元并罚，决定执行有期徒刑四年十一个月，并处罚金人民币12000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月27日起至2022年6月26日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省安阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  郭晓军审判员  张建文审判员  李 敏二〇二〇年十一月三十日书记员  杨 帆