山东省临沂市兰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1302民初7764号 原告：解某某,男,1978年12月6日出生,汉族,住山东省莒县。 委托诉讼代理人：尹某某，女，1975年12月25日生，汉族，系原告解某某之妻，住山东省莒县。 委托诉讼代理人：马炳宝，山东铭星律师事务所律师。 被告：山东房源实业集团有限公司,住所地：山东省临沂市兰山区苗庄小区综合1号楼。统一社会信用代码:91371300267166202W。 法定代表人：刘永国，董事长。 委托诉讼代理人：徐文鹏，山东上和律师事务所律师。 被告:临沂佳尔装饰工程有限公司,住所地：山东省临沂市兰山区兰山街道大城后村103号。统一社会信用代码:91371302NA3F50CMX4。 法定代表人:黄友贤,经理。 被告：靖某某,男,1971年6月17日出生,汉族,住江苏省淮安市楚州区。 以上两被告共同委托诉讼代理人：管继博，河东银城法律服务所法律工作者。 原告解某某与被告山东房源实业集团有限公司（以下简称房源公司）、临沂佳儿装饰工程有限公司（以下简称佳儿装饰公司）、靖某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告解某某及其委托诉讼代理人马炳宝、尹某某，被告房源公司的委托诉讼代理人徐文鹏，被告佳儿装饰公司、靖某某的共同委托诉讼代理人管继博及被告靖某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 解某某向本院提出诉讼请求：一、请求判决三被告赔偿原告医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、法医鉴定费等共计455605.66元；二、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告山东房源实业集团有限公司将“房源印象雅园1#-6#、10#、15#、16#楼的电梯前室装饰工程”发包给被告临沂佳尔装饰工程有限公司,被告靖某某系被告临沂佳尔装饰工程有限公司的指派代表,全权负责协助处理该工程项目的各种事宜。2018年7月份,被告靖某某安排原告解某某在该工地上从事贴地板砖工作。2018年8月2日下午7时多,原告解某某在房源印象雅园6#楼从事收尾工作时,不慎从二楼电梯井摔落到负二层,摔伤严重,经过了多次住院治疗。经鉴定,原告的伤情构成八级伤残、误工期为180天,护理期为60天,营养期为90天。原告认为,被告靖某某、被告临沂佳尔装饰工程有限公司作为原告的雇主,对于原告的受伤应当承担赔偿责任;被告山东房源实业集团有限公司发包的装饰工程项目的电梯井附近并没有设置安全警示标志,对于原告的受伤存在一定的因果关系,应当承担赔偿责任。 房源公司辩称，第一，原告所诉部分理由与事实不符，被告房源公司对于原告的损伤是否发生在“房源印象”雅园的施工工地表示怀疑，疑点如下：1、被告房源公司在开发建设“房源印象”雅园的施工过程中，从未接到施工单位发生安全事故的报告，此次被原告所诉及，被告房源公司感到很意外。2、按照施工工地的常识，工地施工在每天下午六点钟即行结束，按照原告的提交的临沂市人民医院的住院病历当中，入院记录记载的入院日期是2018年8月3日0点47分左右，原告声称在5小时之前自高处坠落受伤，由此推算，原告受伤的时间应该在当天晚上9点左右，所以从事故发生的时间来讲原告的损伤发生的时间让人怀疑。第二，被告佳尔公司是具备用工主体资格的企业法人，被告房源公司将电梯前室装饰工程发包给佳尔装饰公司完全合法，不存在任何过错，被告佳尔公司承包了工程，正在建设的工地并不是对外开放的共公场所，工地的入口都按照政府安检部门的要求实行封闭式管理，非施工和管理人员未经允许严禁入内。所有的在建工程施工工地几乎处处都有危险存在，不可能做到每一处都要设置安全警示标志，这种情况是众所周知的常识，所以原告诉称电梯井附近没有设置安全警示标志，纯粹是对于施工工地的管理不了解、不知情，由此原告对此要求被告房源公司承担赔偿责任的理由不能成立。第三，被告房源公司没有雇佣原告从事劳务活动，与原告之间不存在雇佣关系。所以被告房源公司要求法庭查明事实后驳回原告对被告房源公司的起诉。 佳尔装饰公司、靖某某共同辩称，原告与被告临沂佳尔装饰工程有限公司（以下简称佳尔装饰）之间属于加工承揽关系，佳尔装饰公司承揽五里铺“房源印象”铺设电梯口瓷砖工程,由原告负责样板间,双方约定原告用自己的技术、设备进行施工,自行安排时间,最终按照完成方量27元／每平方米进行结算。被告佳尔装饰仅负责原告工作成果是否合格,而不考虑具体施工过程,原告工作具有完全自主性,不受佳尔装饰支配、控制,答辩人和原告之间双方不具备雇佣关系中雇员与雇主的人身依附关系,应属于典型的定作人提供材料的加工承揽关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定:承揽人在完成工作过程中对第三人造成的损害或者造成自身损害的,定做人不承担赔偿责任。二、原告对于受伤具有过错,应承担全部责任。2018年8月2日晚上十点左右,工地负责人张某接到电话说原告从楼上跌落了,张某和工地同事在6号楼电梯井找到原告,张某先后拨打报警和医院救助电话,将原告送至北城新区人民医院救治,答辩人垫付全部医疗费。原告作为一个成年人,应预见到在未完工的工地逗留的危险性,因自己原因不慎跌落电梯井应承担全部责任。三、原告受伤时不是在工作时间、工作地点,也不是从事收尾性工作，原告大概在2018年7月27日左右进驻五里铺“房源印象”工地进行样板间瓷砖铺设工作,中间因家中有事返回家中。2018年8月2日中午返回,下午在2号楼工作到五点半左右下班（因为创城和晚上光线原因只在白天进行瓷砖铺设）。不知什么原因原告下班后跑到6号楼不慎跌落受伤（事后原告妻子在录音中提到，原告晚上七点多去6号楼做饭了），原告不是在工作时间、工作场合受伤，由此造成的损失应当由其自行承担。四、答辩人靖某某作为佳尔装饰的管理人员,履行职务行为不应承担任何责任。综上请求法院依法查明事实,支持答辩人答辩意见。 当事人围绕诉诉请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认证如下： 一、原告所举证据： 1、临沂市中级人民法院出具的（2020）鲁13民终523号判决书一份、施工合同复印件一份，及电梯井照片一份，证明涉案装饰工程由房源公司发包给了佳尔公司，原告在施工合同载明的电梯井受伤，王某某通过微信转账向原告支付报酬8000元，大部分医疗费用是王某某直接支付的，王某某受雇于被告靖某某。 房源公司经质证对施工合同、判决书的真实性无异议，但表示判决书不能证实原告与临沂市未来装饰工程有限公司形成劳动关系。对电梯井照片有异议，不清楚事故发生现场。佳尔公司、靖某某经质证无异议。 本院认为，各被告对上述判决书、施工合同书的真实性无异议，本院对此予以认定。上述证据能够证实涉案装饰工程由房源公司发包给了佳尔公司，佳尔公司又找原告从事贴砖工作，报酬按每平方米27元计算，截止2018年7月26日，佳尔公司的员工王某某通过微信向解某某支付报酬8000元。解某某在6#楼电梯井坠落受伤。 2、诊断证明三份，病历三份，证明:原告受伤在医院治疗情况。 房源公司中经质证表示与其公司无关。佳尔公司、靖某某经质证表示，根据临沂市人民医院的住院病历及原告住院时自述，可以看出入院时间为2018年8月3日00:46:54，原告住院前五小时受伤，受伤大概时间是在8月2日晚上9时左右，说明原告受伤时不是在工作时间。对临沂莒县人民医院西院区病例没有异议。对于青岛市立医院住院病例真实性无异议，对其证据的关联性、合法性有异议。该病例中医学影像诊断报告单编号为ＩＤ:0000202532，检查号为：8884149859，记载ＭＲ表现：扫描范围内未见异常血管团影，结合病例中出院记录第一页记载：行脑动脉造影术明确诊断为硬脑膜动静脉瘘，行开颅血管畸形切除术，术后并发颅内感染，给予腰穿、抗生素治疗，后发生脑积水给予醒脑室腹腔分流术。结合人民医院住院病历中出院诊断并没有颅脑损伤，而且在莒县人民医院入院记录中原告明确承认8年前因骨折曾手术治疗，所以说原告伤情与被告无关。 本院认为，上述证据由医院出具，各被告对其真实性也无异议，本院予以认定。根据住院病历中记载，原告入院时间为2018年8月3日00:46:54，住院前五小时受伤，受伤大概在8月2日晚上7时左右。被告虽对青岛市立医院住院病例关联性、合法性有异议，但既使不是本次受伤直接导致，也足以确定本次受伤加重了病情，况且没有证据证实在青岛市立医院治疗与本次受伤无关，本院对被告的质证意见不予采信。 3、费用明细及医疗费发票一宗，证明：1、在临沂市人民医院第二次住院花费13495.19。第一次住院费用由王某某垫付。2、在兰山区人民医院花费1633元。3、在莒县医院花费921.52元（第二次），第一次住院医疗费由王某某垫付；4、在青岛医院花费84067.11元。以上合计100113.82元。 房源公司经质证表示与其无关。佳尔公司、靖某某经质证表示，临沂市人民医院和莒县医院的医疗费全部系佳尔公司与靖某某垫付。人民医院垫付63483元，莒县医院垫付10679.19元，以上共计74162.19元。人民医院二次住院费原告应提供病历及相关诊断证明，否则其主张不能证实。在兰山区医院花费的1633元和莒县.52元，被告也不予认可，原告应提供相关诊断证明及病历，以证实该花费与其病情有关。对于青岛医院的花费应不予认可，原告提供的结算单中明显可以看出原告使用的医疗保险病情病历中记载入院病情情况不明，也可以看出与其摔伤无关。 本院认为，原告在临沂市人民医院第二次住院花费13495.19；在兰山区人民医院花费1633元；在莒县医院花费921.52元，有医院出具的发票为证，应予认定。青岛医院医疗花费149574.72元，保险报销后原告负担83977.11元，另加90元门诊收费，原告支出84067.11元,本院予以认定。 4、部分交通费发票一宗，证明原告支出交通费4000元。 房源公司经质证表示与其无关。佳尔公司、靖某某经质证对此不予认可，表示应按法律规定处理。 对于交通费，本院根据原告受伤及住院的情况酌定支持。 5、司法鉴定意见书一份，鉴定费发票一张，证明:原告的伤情经鉴定构成八级伤残，误工期180天，护理期60天，营养期90天，原告花费鉴定费1600元。 房源公司经质证表示与其无关。佳尔公司经质证对鉴定书有异议，表示该鉴定意见书所参照的标准为职工工伤与职业病致残等级标准，根据最高人民法院、监察部、司法部等部委联合发布的人体损伤致残程度分级，自2017年1月1日，统一使用人体损伤致残程度分级，原告的伤情鉴定应当依据该标准。佳尔公司、靖某某并申请重新鉴定。 经本院委托，山东医专附属医院司法鉴定所于2020年7月16日作出医专司鉴所［2020］临鉴字第816号司法鉴定意见书，根据《人体损伤致残程度分级》有关规定，鉴定解某某肘关节骨折致肘关节功能部分丧失构成十级伤残，腕关节致关节功能部分丧失构成十级伤残。佳尔公司支出鉴定费1300元。解某某经质证对该鉴定意见书不予认可，表示其在青岛市立医院因硬脑膜动静脉瘘，实施了手术，该鉴定意见书在资料摘要中也予以记载，但是鉴定人员在分析说明处未对原告的硬脑膜动静脉瘘是否构成伤残或者如果构成伤残构成几级伤残未进行鉴定也未进行说明，该鉴定结论遗漏了原告部分伤情的鉴定，申请鉴定人员出庭接收质询。后又撤回申请，不再要求鉴定人员出庭接受质询。佳尔公司、靖某某对此无异议。 本院认为，上述鉴定结论由本院委托，佳尔公司、靖某某无异议，解某某虽主张遗漏了部分伤情鉴定，并申请鉴定人员出庭接受质询，但又放弃该请求，视为认可鉴定结果，本院对该鉴定结论予以采用。 6、补交录音光盘及整理的书面材料一份，证实原告受雇于被告靖某某，受伤后原告与被告靖某某安排的张某对于赔偿问题进行协商，最终未协商成功。 房源公司经质证表示不清楚，与房源公司无关。佳尔公司、靖某某经质证对录音的真实性无异议，对证明的问题有异议，表示该通话录音的双方当事人系张某与尹某某，两段录音中均没有明确对于赔偿进行协商。并且在2018年12月19日录音中，原告的妻子尹某某明确提及“下了班，没有电，他没法吃饭，他这个事属于收尾性工作，”据此可以看出原告受伤不是在工作时间，也不是在工作地点受伤，应自行承担后果。 本院认为，佳尔公司、靖某某对上述录音的真实性无异议，本院对此予以认定。对该录音证明的问题，本院结合其他证据综合认定。 七、被告佳尔公司所举证据： 1、被告工地负责人张某与原告妻子尹某某录音笔录一份（同原告补充证据6），证明原告不是在上班时间受伤。 原告经质证对上述证据的真实性无异议，但表示录音中收尾 性的工作也在工作范围内。房源公司经质证无异议。 2、提交证人张某、彭某书面证词各一份，并申请证人张某、郭某、姜某出庭作证，证实房源印象6号楼样板间瓷砖铺设施工人是证人郭某、姜某完成,而不是原告铺设，原告不是在工作时间,工作地点受伤。 原告经质证对证人张某、郭某的证言有异议，对姜某的证言无异议。房源公司经质证无异议。 3、陶然路消防救援站出具“灭火救援出动命令单”一张，证实张某在2018.8.2日晚十点半左右找到解某某后首先拨打医院救助电话,救护人员到达现场发现现场施救困难,张某在当晚23：13：52秒拨打了消防救援电话,说明解某某下班后非工作原因受伤。 原告经质证对出动命令单真实性无异议，但对其证明内容有异议，该出动命令单不能证明原告受伤时间，只能证明案外人张某报警时间。房源公司经质证无异议。 4、摘录“硬脑膜动静脉瘘”形成原因一份，证明“硬脑膜动静脉瘘”后天形成、先天形成原因。 原告经质证表示该份证据并非医学权威部门出具，因此与本案没有关联性。房源公司经质证无异议。 5、医疗费发票3张、微信截屏一宗，证明原告受伤后,佳尔公司支付给原告医疗费、康复费等共计61315元。 原告经质证对三张医疗费发票真实性无异议，对于五张微信转账截屏的金额7000元表示已收到，但主张该费用由被告转给我后我支付了医疗费，被告属于重复计算医疗费。佳尔公司对此不予认可，表示医疗费由其垫付。 对于佳尔公司提交的上述证据，本院结合其他证据，对原告证明的问题综合认定。 房源公司、靖某某未提交证据。 根据经审查认证的证据及当事人的陈述，本院认定事实如下： 2018年8月17日，房源公司将临沂市兰山区房源印象雅园1＃-6＃、10＃、15＃、16＃楼电梯前室装饰工程发包给佳尔装饰公司施工。佳尔公司又找解某某对部分电梯井口进行贴砖作业，双方并约定报酬以每平方米27元计算。截止至2018年7月26日，佳尔公司通过其员工王某某向解某某支付报酬8000元。2018年8月2日7点左右，解某某在2＃楼贴完砖后，进入6＃楼时，由于电梯井口未设警示标志及保护装置，加上天黑，解某某跌入电梯井内受伤。大概十点左右，佳尔公司的张某、彭某听闻后到工地拨打120救护车将解某某送到临沂市人民医院治疗，医院诊断解某某的主要病情为：桡骨骨折，其他病情为：尺骨骨折、骨盆骨折、腓骨骨折、腕关节脱位、皮肤裂伤、开放性外耳道损伤、特指腕骨折，解某某为此在临沂市人民医院住院治疗20天。8月23日又转莒县人民医院住院治疗55天，于同年10月17日出院。11月6日又至兰山区医院复查。2019年1月13日又至临沂市人民医院住院治疗5天。2019年3月17日又至青岛市立医院住院治疗55天，于5月11日出院。2019年6月27日又至莒县人民医院治疗。在人民医院第一次住院由佳尔装饰公司支出医疗费43871元，第一次在莒县人民住院佳尔装饰公司支出医疗费10444元。在兰山区医院复查解某某支出医疗费1633元。在第二次人民医院住院解某某支出医疗费13495.19元。在青岛市立医院除报销后解某某支出84067.11元。在莒县第二次住院解某某支出医疗费921.52元。以上医疗费共计支出为154431.82元，其中解某某支出100116.82元，佳尔公司支出54315元。另外，解某某住院期间佳尔装饰公司还通过微信向其转款7000元。 2018年11月15日，解某某委托临沂兰山法医司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该所出具兰山司鉴所[2018]临鉴字第483号鉴定意见书，根据职工工伤标准，鉴定解某某的损伤为：1、构成八级伤残；2、误工期为180天；3、护理期为60天、4、营养期为90天；5、后期治疗费用约需10000元。解某某支出鉴定费1600元。2020年5月22日，解某某诉至本院，要求三被告赔偿其各项损失共计455605.66元，形成本案诉讼。 庭审中，佳尔装饰公司、靖某某对上述鉴定报告不予认可，认为自2017年1月1日起，鉴定应统一适用人体损伤致残程度分级标准，并申请重新鉴定。经本院委托，山东医专附属医院司法鉴定所于2020年7月16日作出医专司鉴所[2020]临鉴字第816号司法鉴定意见书，根据《人体损伤致残程度分级》标准，鉴定解某某肘关节骨折致肘关节功能部分丧失构成十级伤残，腕关节骨折致关节功能部分丧失构成十级伤残。原告经质证有异议，并申请鉴定人员出庭接受质询，后又撤回质询申请。三被告经质证无异议。 经本院审核，原告受伤的各项损失为：1、医疗费154431.82元；2、伤残赔偿金86351.16元（84658元*1.02);3、误工费32825元（66562元/365元*180天）；4、护理费15539.98元（115.97元*60天);5、交通费酌定1000元；6、住院伙食补助费4020元（134天*30元）；7、营养费2700元。以上共计296867.96元。对于鉴定费1600元，因原告适用鉴定标准错误，本案未予采用，该费用不予认定。对于精神抚慰金，本案非因被告故意侵权，且原告亦有过错，本院不予认定。 本院认为，原告解某某受被告佳尔装饰公司指示，为被告佳尔公司承揽的案涉“房源印象”部分电梯井口进行贴砖，双方并约定报酬以每平方米27元计算，2018年8月2日7点左右，解某某在2#楼贴完砖后进入6#楼时，由于电梯井口未设警示标志及保护装置，加上天黑，原告解某某跌入电梯井内受伤的事实，有在案证据及庭审调查为证，事实清楚，本院对此予以认定。根据原告以自身技术为被告佳尔公司提供一定的劳动成果，被告佳尔公司按工作量向原告支付报酬，原告在从事贴砖作业中不受被告佳尔公司管理的特点，双方之间应系承揽合同关系。原告主张系雇佣关系，与本案查明的事实不符，本院不予认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。依照上述规定，原告在本案承揽合同关系中，因自身未尽到谨慎的注意义务，应对自身损害承担相应的责任。被告佳尔装饰公司在本次承揽活动中，存在选任及未提供安全劳动条件等方面的过错，亦应承担一定的赔偿责任。另外，被告房源公司作为涉事6#楼房的开发方及所有者，未对电梯井口作警示标志及保护装置，亦违反相应的管理之职，对原告受伤亦应承担相应的赔偿责任。本院根据各方的过错程度及本案实际，合理划分双方的责任。被告靖某某作为被告佳尔装饰公司的管理人员，履行的系职务行为，其不应承担责任。对于核定的各项赔偿明细，本院予以认定。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、原告解某某因受伤所造成的各项损失共计296867.96元，由被告山东房源实业集团有限公司赔偿89060元；由被告临沂佳尔装饰工程有限公司赔偿89060元，扣除被告临沂佳尔装饰工程有限公司已支付的61315元，被告临沂佳尔装饰工程有限公司还应赔偿27745元。上述款项于本判决生效后十日内履行完毕。其余由原告自行负担。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4057元（已减半），由被告山东房源实业集团有限公司负担810元，由被告临沂佳尔装饰工程有限公司负担810元，由原告负担2437元；保全费2020元，由被告临沂佳尔装饰工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  王孝振 二〇二〇年十一月二十五日 书记员  刘晓光