上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初15692号原告：沈毅斐，男，汉族，住上海市杨浦区。委托诉讼代理人：冯坤，上海众华律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁学明，上海众华律师事务所律师。被告：上海高唐广告有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：沈毅斐，执行董事兼总经理。被告：陈佳菁，女，汉族，住上海市虹口区。第三人：国太投资控股(集团)有限公司，住所地上海市浦东新区上川路XXX号XXX幢XXX室。法定代表人：陈佳菁，执行董事。原告沈毅斐与被告上海高唐广告有限公司(以下简称高唐广告公司)、被告陈佳菁、第三人国太投资控股(集团)有限公司(有限合伙)(以下简称国太投资公司)请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年7月3日立案后，依法适用普通程序，于2020年11月9日公开开庭进行了审理。原告沈毅斐委托诉讼代理人冯坤到庭参加诉讼。被告高唐广告公司、被告陈佳菁、第三人国太投资公司经本院公告送达无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沈毅斐向本院提出诉讼请求：高唐广告公司及国太投资公司将高唐广告公司法定代表人由沈毅斐变更登记为陈佳菁，若不能变更的，高唐广告公司及国太投资公司涤除高唐广告公司法定代表人沈毅斐的登记事项。事实和理由：2013年5月9日，国太投资公司成立。2013年11月25日，高唐广告公司成立。2014年4月，沈毅斐在国太投资公司任职，从事行政管理工作。2015年3月4日，国太投资公司法定代表人变更为陈佳菁，股东变更为陈佳菁、国太投资控股(集团)有限公司工会委员会。2015年4月，沈毅斐迫于领导陈某的压力，担任高唐公告公司执行董事职务，并于2015年4月8日登记为高唐广告公司法定代表人。沈毅斐在担任高唐广告公司执行董事、法定代表人期间，从未领取过任何报酬，从未行使过法定代表人的职权，从未参与高唐广告公司的经营管理。2016年1月15日，国太投资公司股东变更为陈佳菁、国太投资控股(集团)有限公司工会委员会、姜某某、朱某某、陈某、张某某、吴某、孙某某、蒋某某。2016年6月左右，沈毅斐从国太投资公司离职。2018年4月7日，沈毅斐担任高唐广告公司执行董事、法定代表人的任期届满，未进行连选。2018年8月，沈毅斐作为高唐广告公司法定代表人，因高唐广告公司与案外人上海思博广告装潢有限公司广告合同纠纷一案，被上海市黄浦区人民法院列入限制消费令名单。2019年7月29日，沈毅斐向高唐广告公司、国太投资公司寄送律师函，载明：自该律师函送达或被退件之日起，解除与高唐广告公司的委托合同关系，辞去高唐广告公司的法定代表人、执行董事职务，高唐广告公司与法定代表人相关的一切经营活动，委托人不再承担任何责任；请高唐广告公司、国太投资公司自收到该律师函3日内配合委托人办理高唐广告公司法定代表人变更手续；等等。截至开庭日，高唐广告公司、国太投资公司均处于吊销、未注销状态。沈毅斐认为，其一，法人性质上属于法律拟制人格，其对外开展民事活动主要通过法定代表人进行，这就要求法定代表人与其所代表的法人之间存在实质关联性。就本案而言，沈毅斐并不实际参与高唐广告公司的经营管理，与高唐广告公司并不存在实质关联性。其二，沈毅斐迫于压力担任高唐广告公司执行董事的任期早已届满，高唐广告公司并未进行连选。更为关键的是，沈毅斐与高唐广告公司之间形成委托关系，沈毅斐有权随时解除委托。且沈毅斐在任期届满后、提起本案诉讼前已向高唐广告公司发函，辞去高唐广告公司执行董事、法定代表人等与实际身份不符的职务。高唐广告公司应当完成法定代表人变更或涤除登记手续。其三，陈佳菁作为国太投资公司股东、执行董事及法定代表人，经营管理国太投资公司及其控股子公司，在沈毅斐不具备担任高唐广告公司法定代表人的情况下，陈佳菁与高唐广告公司的关联性最大，陈佳菁具备担任高唐广告公司法定代表人的形式要件和实体要件。其四，沈毅斐并非高唐广告公司股东，高唐广告公司也根本不可能形成股东会决议变更法定代表人。沈毅斐已无其他救济途径。高唐广告公司未作答辩。陈佳菁未作答辩。国太投资公司未作陈述。沈毅斐围绕其诉称向本院提交了高唐广告公司工商内档材料、国太投资公司工商内档材料、社保缴费记录、员工手册、另案民事判决书、限制消费令、律师函及寄送凭证等，上述证据原件均当庭出示，本院予以确认。根据上述证据及庭审笔录，本院对沈毅斐陈述的上述事实予以确认。本院认为，本案系请求变更公司登记纠纷。沈毅斐提出的诉讼请求系基于其已终止其与高唐广告公司之间法定代表人的委任关系并办理法定代表人变更登记，该纠纷属平等主体之间的民事争议。沈毅斐于2019年7月29日向高唐广告公司寄送律师函，请求高唐广告公司办理法定代表人变更手续，至今已近一年有余，且高唐广告公司已被吊销营业执照，足见高唐广告公司并无自行办理法定代表人变更登记的意愿或能力。因沈毅斐并非高唐广告公司股东，其亦无法通过召集股东会等公司自治途径，就法定代表人的变更事项进行协商后作出决议。若人民法院不予受理沈毅斐的起诉，则沈毅斐因此所承受的法律风险将持续存在，而无任何救济途径。故，本院认为，沈毅斐对高唐广告公司办理法定代表人变更登记的诉讼请求具有诉的利益，该纠纷系平等主体之间的民事争议，属于人民法院受理民事诉讼的范围。关于沈毅斐请求将高唐广告公司法定代表人变更登记至陈佳菁名下，本院认为，高唐广告公司原法定代表人不再担任公司执行董事的情况下，高唐广告公司变更法定代表人人选也是其义务、责任。高唐广告公司无意或怠于形成股东会议决议，变更法定代表人人选，侵犯了原法定代表人的合法权益。沈毅斐请求变更高唐广告公司法定代表人人选，具有诉的利益。而新人选在高唐广告公司已被吊销营业执照情况下，承担的就是义务、责任。高唐广告公司未及时形成变更法定代表人的决议并完成变更手续，唯一股东国太投资公司法定代表人陈佳菁应当承担相应义务、责任。故在高唐广告公司限期未形成股东会议决议变更法定代表人为其他人选的情况下，沈毅斐请求将高唐广告公司法定代表人变更登记至陈佳菁名下，并无不当，本院予以支持。高唐广告公司、陈佳菁经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。国太投资公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，并不影响本案审理。依照《中华人民共和国公司法》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条规定，判决如下：上海高唐广告有限公司应于本判决生效之日起三十日内至上海市徐汇区市场监督管理局申请办理变更法定代表人登记，沈毅斐应予协助；如上海高唐广告有限公司届时未予办理，则上海高唐广告有限公司应于本判决生效之日起四十五日内至上海市徐汇区市场监督管理局申请办理将其法定代表人由沈毅斐变更为陈佳菁的登记事项，沈毅斐、陈佳菁应予以协助。案件受理费80元，由上海高唐广告有限公司、陈佳菁共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  孙建伟人民陪审员  盛建国人民陪审员  许 勇二〇二〇年十一月三十日书 记 员  林天祺附：相关法律条文一、《中华人民共和国公司法》第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。