贵州省普定县人民法院民 事 判 决 书(2020)黔0422民初3060号原告（并案被告）：李时亮，男，1965年2月15日出生，汉族，贵州省普定县人，住贵州省普定县。委托诉讼代理人：刘和胜，男，1975年9月28日出生，汉族，贵州省普定县人，住贵州省普定县。代理权限：特别授权代理。被告（并案原告）：普定县普源水务有限责任公司,住所地：贵州省安顺市普定县城关镇富强路**。统一社会信用代码：91520422MA6DKAD5XU。法定代表人：席昌云，该公司总经理。委托诉讼代理人：段梦文、夏蕊，贵州罡境律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告（并案被告）李时亮（以下简称“李时亮”）与被告（并案原告）普定县普源水务有限责任公司（以下简称：“普源水务公司”）劳动争议案，本院于2020年10月9日和2020年10月13日分别立案后，于2020年11月11日裁定将（2020）黔0422民初3105号案件并入本案审理，并依法适用简易程序，公开开庭进行审理。李时亮的委托诉讼代理人刘和胜、普源水务公司的委托诉讼代理人段梦文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李时亮向本院提出诉讼请求：一、请求依法判决原告与被告在2008年8月至2020年8月存在事实劳动关系；二、请求依法判决原告与被告解除事实劳动关系及支付原告解除劳动关系经济补偿金：12年×2030元/月=24360元；三、请求依法判决被告支付原告2020年5月至同年8月份的工资8120元及加付赔偿金8120元；四、请求依法判决被告未与原告签定无固定期限劳动合同11个月的双倍工资差额22330元；五、请求依法判决被告支付未给原告缴纳社会保险的经济补偿金：12个月×2030元/元=24360元；六、请求依法判决被告支付原告在2008年8月至2020年8月期间周六及周日加班费小计211968元。事实和理由：2008年8月，被告通过招聘方式，聘请原告任被告波玉片区供水站工作人员（相当于波玉片区供水站负责人），具体负责抽水、抄水表、收水费、维修、值班工作；原告工作所服务村寨包括波玉河、大桥、落水岩、大田寨、丫口寨、石桥包包、黄家包包、野驴冲、下寨、平寨、鄢家寨、大冲、新寨等自然村组；月标准工作时间工资2030元/月（按周一至周五5天8小时计算）。原告在被告处工作时间从2008年8月起至今，工龄为12年。工资每月9日—11日发放，但2020年4月份工资拖延至7月10日发放，拖延三个月。时至今日，被告仍拖欠原告2020年5月至2020年8月份共4个月工资8120元；被告未给原告购买社会保险；原告入职被告单位以来一直未计发周六、周日加班费；原告书面通知被告，要求被告与原告签定无固定期限劳动合同未果。原告于2020年8月10日向普定县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁（以下简称“普定仲裁委”），该委于2020年9月29日作出普定县劳动人事争议仲裁委员会普县劳人仲裁字[2020]第28号裁决书。原告认为，普定县劳动人事争议仲裁委员会认定事实不清，裁决结果违反法律规定。理由如下：一、原告于2008年8月在普定县自来水公司上班，后普定县自来水公司变更为被告普源水务公司，但被告依据相关法律规定，用人单位变更名称不影响劳动合同的履行，劳动者的工作年限应连续计算。故仲裁裁决原告与被告于2016年1月18日至2020年4月期间存在劳动关系，其认定存在劳动关系的时间是错误的，违反法律规定。请求法院依法判决原、被告于2008年8月至2020年8月期间存在事实劳动关系。二、2020年4月因被告原因暂停波玉片区供水使用后，原告的工作从原来的抄水表、收水费、修复管道、抽水、值班工作变成只负责值班看管财产，并不是终止劳动关系，故裁决书裁决原、被告之间的劳动关系于2020年4月解除，认定事实不清，且违反法律规定。原告于2020年8月10日申请劳动仲裁，普定仲裁委于2020年8月17日作出仲裁裁决，故原、被告劳动关系解除时间应为2020年8月17日，原告主张的经济补偿金24360元应得到支持。三、原告在被告处自2020年5月至8月的工资一直未发放，被告的行为已经违反法律规定，应当予以补发；四、原告主张被告未与原告签订无固定期限劳动合同11个月的双倍工资22330元，仲裁不顾原告真实、合法主张，使用法条与主张具体内容不对称，请法院重新依法判决。五、原告在被告处工作期间，被告一直未给原告缴纳社会保险，应当向原告支付经济补偿金，原告在被告处工作12年，但仲裁计算有误，应予纠正。六、原告在被告处工作期间，经常存在周六、周日加班的情形，但被告至今未支付任何加班费，原告认为加班费属于拖欠劳动报酬的范畴，未支付已经违反法律规定，故原告的该项请求应得到支持。综上所述。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，依法撤销该裁决，判如所诉。普源水务公司辩称，1、双方之间是承揽合同关系，并非事实劳动合同关系。成立合同关系时间是2018年1月至2020年4月。基于承揽合同关系，被告不需向原告支付原告起诉的各项赔偿金和诉请金额，即便双方存在事实劳动合同关系，成立的时间是2018年1月至2020年4月。原告的起诉因4月份原告已经离职，4月份的工资我公司于7月份补发，因此不存在被告拖欠工资的事实。原告主张双倍工资的事实，法律规定没有签订书面劳动合同，双倍工资的申请时效为一年，原告2018年1月在公司任职，原告应该在2019年1月申请仲裁，现在已经超过一年的时间，双倍工资的申请已经过了时效。没有办理社会保险的经济补偿金，因原告是2018年1月至2020年4月在被告处就职，按未办理保险的经济补偿金，被告也仅向原告支付2.5个月的经济补偿金。关于原告主张的加班费，原告和被告的用工没有固定上下班时间，没有完成固定工作量，不符合定时定日的用工形式。原告至今没有向法庭提交证据，加班费的申请应该承担举证不利的后果，请求法庭驳回原告的不合理诉请。普源水务公司向本院提出诉讼请求：：1、请求人民法院判决确认原被告之间不存在劳动关系；2、判决原告无需向被告支付未办理社会保险的经济补偿金22330元；3、案件受理费由被告承担。事实和理由：原、被告劳动争议纠纷一案，被告于2020年8月12日向普定仲裁委提出仲裁申请，普定仲裁委后于2020年9月29日作出普县劳人仲字[2020]第28号《仲裁裁决书》，《仲裁裁决书》裁决确认原、被告于2016年1月18日至2020年4月期间存在劳动关系、原告向被告支付未办理社会保险的经济补偿金22330元。因原、被告之间系承揽合同关系，不是劳动合同关系，故而《仲裁裁决书》确认原被告于2016年1月18日至2020年4月期间存在劳动关系认定基本事实错误。另外即便原、被告之间存在劳动关系，存在劳动关系的期间也仅为2018年1月至2020年4月间，基于此仲裁委员会认定事实劳动关系存续期间有认定事实错误。在原告与被告事实劳动关系存续期间认定错误情形下，依据《劳动合同法》第四十七条之规定裁决原告支付存在十一年劳动关系的十一个月工资的经济补偿金明显适用法律错误，按照此规定即便原被告之间在上述期限存在事实劳动关系，原告也仅需向被告支付两年零三个月未缴纳社会保险（2.5个月工资）的经济补偿金。裁决认定基本事实及适用法律错误，为此，原告特依据《民事诉诉法》第一百一十九条、《劳动争议调解仲裁法》第四十八条之规定，向贵院提起诉讼，望判如所请。李时亮辩称，一、依据普源水务公司提交的工资册、工资表及被告的工作内容，足以认定原、被告之间系劳动关系而非承揽合同关系。二、2020年4月因被告原因暂停波玉片区供水使用后，原告的工作调整为负责值班看管财产，且原告并未向被告发出解除劳动合同的通知，故原、被告的劳动关系一直至仲裁时才解除。三、原、被告双方的劳动关系一直未予解除，但原告至今未发放被告2020年5月至2020年8月的工资，已经违反法律规定，原告应当足额支付被告工资。四、被告于2020年8月28日向原告发出申请签订无固定期限劳动合同的意思表示，并通过快递方式送达原告，原告拒收。被告在原告处工作已满12年，原告应当每月支付被告双倍工资的差额22330元。五、被告在原告处工作12年，期间原告并未为被告缴纳社会保险，应当承担经济补偿责任，但裁决书认定的11个月有误，应按12个月计算，计算金额为24360元。六、被告在原告处工作期间，一直存在周六周日加班情形，但原告一直未向被告发放加班费，应当承担支付责任。李时亮向本院提交以下证据：1、居民身份证，证明李时亮的基本身份情况；2、仲裁裁决书，证明仲裁的事实过程及结果；3、银行交易明细清单，证明：（1）李时亮5天8小时工资为2030元，工资中无加班费；（2）普源水务公司未足额发放工资，2020年7月补发4月份的工资；（3）双方劳动关系未解除；（4）李时亮在自来水公司处的工资流水和普源水务公司的流水数额，该工资没有加班费；4、值班生产记录，证明李时亮在普源水务公司处2010年1月-2015年7月19日期间平时（周一至周五）抽水及值班的事实，同时证明李时亮2010年1月至2015年7月19日期间周末周日存在加班的事实；5、波玉片区供水站抄水表，证明李时亮2013年4月至2020年4月在被告处上班的事实，同时证明普源水务公司拖欠李时亮周末加班工资；6、补签无固定期限劳动合同的申请书、顺丰签单返回回执，证明李时亮向普源水务公司提出补签无固定期限劳动合同的申请书，李时亮以快递方式邮寄给普源水务公司并且普源水务公司签单返回的事实；7、波玉社区居民委员会证明，证明李时亮周末为片区居民抽水等服务其他工作。普源水务公司向本院提交以下证据：1、营业执照、法人身份证证明，证明普源水务公司诉讼主体资格；2、全国工商信用信息报告，证明普源水务公司依法成立于2016年1月26日，至今仍未发生任何变更登记，公司性质是国有独资公司；3、劳动仲裁裁决书，证明双方争议已经普定县仲裁委裁决的基本情况；4、2017年11月至2020年5月工资发放的情况表，证明李时亮自2018年1月起才给普源水务公司承揽服务，普源水务公司自2018年1月起才给李时亮发放薪酬。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：李时亮于2010年1月到普定县自来水公司上班，从事波玉片区抄水表、收水费、抽水等工作。2016年1月18日，普源水务公司依法成立。2018年1月，李时亮被安排到普源水务公司上班，李时亮在普源水务公司上班期间与在普定县自来水公司从事的工作地点及内容相同。2020年8月12日，李时亮以普源水务公司拖欠劳动报酬、加班费、未缴纳社会保险等为由向普定仲裁委申请仲裁，仲裁请求为：1、裁决确认李时亮与普源水务公司于2008年8月至2020年8月期间存在事实劳动关系；2、裁决李时亮与普源水务公司解除事实劳动关系；3、裁决普源水务公司支付李时亮2020年5月至2020年8月的工资8120元及加付赔偿金8120元；4、裁决普源水务公司支付未与李时亮签订无固定期限劳动合同11个月的双倍工资22330元；5、裁决普源水务公司支付未给李时亮办理社会保险的经济补偿金24360元；6、裁决普源水务公司支付李时亮在2008年8月至2020年8月期间周六周日加班费211968元。2020年9月29日，普定仲裁委作出普县劳人仲裁字[2020]第28号仲裁裁决书，裁决：一、李时亮与普源水务公司于2016年1月18日至2020年4月期间存在劳动关系。二、李时亮与普源水务公司的劳动关系于2020年4月解除。三、普源水务公司于本裁决书生效之日起15日内向李时亮支付未给李时亮办理社会保险的经济补偿金共计人民币贰万贰仟叁佰叁拾元整（￥22330）。二、驳回李时亮的其他仲裁请求。后李时亮与普源水务公司均不服该裁定，分别向本院提起诉讼。同时查明，普定县自来水公司未向李时亮支付过经济补偿。李时亮在普源公司履职期间，月工资为2030元，普源水务公司支付李时亮的工资至2020年4月。双方未签订书面劳动合同，且普源水务公司未为李时亮办理社会保险。上述事实，还有当事人当庭陈述予以佐证，本院予以确认。本院认为，一、关于李时亮与普源水务公司是否存在劳动关系以及劳动关系存续起止时间的问题。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条“用人单位位于劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系是可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（支公工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；......”的规定，结合普源水务公司提交的工资表，本院认定李时亮与普源水务公司存在劳动关系。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”的规定，李时亮于2018年1月开始在普源水务公司从事波玉片区抄水表、收水费、抽水等工作，普源水务公司于2018年1月29日开始向李时亮发放劳动报酬，故本院认定李时亮于2018年1月与普源水务公司建立劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”的规定，李时亮于2018年1月与普源水务公司建立劳动关系，普源水务公司至劳动仲裁时未与李时亮签订书面劳动合同，故本院认定双方已订立无固定期限劳动合同，虽然普源水务公司称李时亮工作截止时间为2020年4月，但李时亮称未与普源水务公司解除劳动关系，且普源水务公司未向本院提交与李时亮解除劳动关系的证据，故对李时亮主张其与普源水务公司于2008年8月至2020年8月存在事实劳动关系的诉请，本院支持李时亮与普源水务公司于2018年1月至2020年8月期间存在劳动关系。二、关于李时亮要求判决其与普源水务公司解除劳动关系并支付解除劳动关系经济补偿金的问题。李时亮要求解除劳动关系，普源水务公司陈述双方劳动关系已于2020年4月解除，依据普源水务公司的陈述，本院认定其对解除劳动关系无异议，故对李时亮要求解除与普源水务公司劳动关系的诉请，本院予以支持。对于李时亮要求普源水务公司支付解除劳动关系的经济补偿金的问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”的规定，支付解除劳动合同的经济补偿金属于独立的劳动争议，劳动争议属于前置程序，故对于要求支付解除劳动合同经济补偿金的问题，李时亮应向普定县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。三、关于李时亮要求普源水务公司支付2020年5月至2020年8月份工资及加付赔偿金8120元的问题。前述本院支持李时亮与普源水务公司于2018年1月至2020年8月期间存在劳动关系，但普源水务公司仅向李时亮发放工资至2020年4月，普源水务公司应当补发2020年5月至2020年8月份工资，即2030元/月×4月=8120元。故对李时亮要求普源水务公司支付2020年5月至2020年8月份的工资8120元的诉请，本院予以支持。另对李时亮要求加付补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”的规定，李时亮要求加付赔偿金，不属于民事诉讼审理范围，其应当向劳动行政部门申请解决。四、关于李时亮要求普源水务公司支付未与其签订无固定期限劳动合同11个月的双倍工资差额22330元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”及第八十二条第二款“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，李时亮在普源水务公司的连续工作时间未满十年，且双方未连续订立二次固定期限劳动合同，本案不符合应当订立无固定期限劳动合同上述三种情形，现李时亮要求普源水务公司支付未与其签订无固定期限劳动合同11个月的双倍工资的诉请，事实依据不足，本院不予支持。五、关于李时亮要求普源水务公司支付其未缴纳社会保险的经济补偿金24360元的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；......”的规定，本案中，李时亮于2010年1月到普定县自来水公司上班，从事抄水表、收水费、抽水等工作，直至2018年1月到普源水务公司工作，李时亮在普源水务工作期间，仍在原工作场所（波玉片区）、工作岗位（抄水表、收水费、抽水等）工作，只是劳动合同主体由普定县自来水公司变更为普源水务公司，故李时亮的工作年限应为2010年1月至2020年8月，且普源水务公司未为李时亮缴纳社会保险。李时亮离开普定县自来水公司后，普定县自来水公司未支付李时亮经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：.....（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”及第四十六条第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；......”及第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”和第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，普源水务公司应支付李时亮11个月的经济补偿金，即2030元/月×11月=22330元。故对李时亮要求支付24360元经济补偿金的诉请，本院支持22330元。六、对于李时亮要求普源水务公司支付其加班费211968元的问题。本案中，首先，李时亮在普源水务公司工作期间，负责波玉片区抄水表、收水费、抽水等工作，工作时间不固定，由李时亮自主安排，按月完成工作任务。其次，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，李时亮主张要求普源水务公司支付其加班费，其未向本院提交周六、周日加班的证据，亦未提供普源水务公司掌握加班事实存在的证据，应当承担举证不能的不利后果，故对李时亮要求普源水务公司支付其加班费211968元的诉请本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条、第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款、第八十二条第二款、第八十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告（并案被告）李时亮与被告（并案原告）普定县普源水务有限责任公司于2018年1月至2020年8月期间存在劳动关系；二、解除原告（并案被告）李时亮与被告（并案原告）普定县普源水务有限责任公司之间的劳动关系；三、被告（并案原告）普定县普源水务有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告（并案被告）李时亮2020年5月至2020年8月期间的工资8120元；四、被告（并案原告）普定县普源水务有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告（并案被告）李时亮经济补偿金22330元；五、驳回原告（并案被告）李时亮及被告（并案原告）普定县普源水务有限责任公司的其他诉讼请求。当事人应当按照判决书指定的期限和方式履行义务，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告（并案原告）普定县普源水务有限责任公司负担。并案案件受理费10元，减半收取5元，由被告（并案原告）普定县普源水务有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。审判员  赵厚培二〇二〇年十一月二十五日法官助理刘霞书记员袁熙芬