河南省周口市川汇区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫1602刑初434号公诉机关周口市川汇区人民检察院。被告人张延成，男，1974年6月8日出生，汉族，初中文化，户籍所在地山东省淄博市临淄区，住山东省淄博市临淄区。2008年1月28日因犯生产、销售伪劣产品罪，被山东省淄博市临淄区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二十五万元。因涉嫌非法经营，2020年5月28日主动到侦查机关投案，2020年5月29日被周口市公安局刑事拘留；因涉嫌非法经营犯罪于2020年6月29日经周口市人民检察院批准，于2020年6月30日被周口市公安局逮捕。辩护人张青伟，河南陈州律师事务所律师。周口市川汇区人民检察院以川检二部刑诉〔2020〕72号起诉书指控被告人张延成犯非法经营罪，于2020年10月9日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。周口市川汇区人民检察院指派检察员李袁全出庭支持公诉，被告人张延成及其辩护人张青伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2015年以来，被告人张延成和吴素明（已判决）从王春宝（已判决）处购买硫代羟基豪莫西地那非，张延成再将硫代羟基豪莫西地那非销售给其他人员，吴素明为逃避公安机关打击处理，分别让李某、崔某给其办理两张中国农业银行卡，张延成使用崔某的银行卡往李某的银行卡上打款，吴素明再使用李某的银行卡往王春宝的银行卡上打款，王春宝收款后，通过济南兔兔快运将硫代羟基豪莫西地那非发到淄博市，吴素明接到到货电话后再通知张延成取货，张延成再将硫代羟基豪莫西地那非销售到全国各地。经查明，张延成通过崔某的银行卡向吴素明使用的李某银行卡上汇款53次共计979300元用于购买硫代羟基豪莫西地那非。上述事实，公诉机关提供有相关证据予以证实，并认为，被告人张延成违反国家规定，销售国家禁止用于食品生产、销售的非食品原料，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。被告人张延成犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定处罚。被告人张延成自愿认罪认罚，建议判处其有期徒刑二年至二年六个月，并处罚金人民币50000元。被告人张延成对公诉机关指控罪名及犯罪事实无异议，当庭自愿认罪认罚，请求从轻处罚。辩护人辩称，对公诉机关指控罪名和事实不持异议，但被告人存在以下从轻处罚的情节：被告人具有自首情节，依法可以从轻、减轻处罚，被告人签署认罪认罚具结书，当庭自愿认罪认罚，被告人主观恶性较小，建议法庭对其判处缓刑。经审理查明，2015年以来，被告人吴素明（已判决）在未办理任何许可证的情况下，和张延成从王春宝（已判决）处购买硫代羟基豪莫西地那非，被告人张延成再将硫代羟基豪莫西地那非销售给其他人员，吴素明为逃避公安机关打击处理，分别让李某、崔某给其办理两张中国农业银行卡，张延成使用崔某的银行卡往李某的银行卡上打款，吴素明再使用李某的银行卡往王春宝的银行卡上打款。王春宝收款后，通过济南兔兔快运将硫代羟基豪莫西地那非发到淄博市，吴素明接到王春宝的收货电话后再通知张延成取货，张延成再将硫代羟基豪莫西地那非销售到全国各地。经查明，吴素明通过李某的银行卡向王春宝汇款69次共计1264300元，通过自己的银行卡向王春宝汇款3次共计62050元，吴素明总计向王春宝汇款1326350元用于购买硫代羟基豪莫西地那非。经侦查机关聘请洛阳黎明化工对从王春宝处查获的淡黄色粉末物质进行定性分析，其结论为主体成分为硫代羟基豪莫西地那非。王春宝将上述硫代羟基豪莫西地那非销售给吴素明、张延成等人，吴素明、张延成再销售给其他人。另查明，被告人张延成、吴素明非法购买、销售的“硫代羟基豪莫西地那非”不在国家卫生部公布的《保健食品中可能非法添加的物质名单》中，经查，“硫代羟基豪莫西地那非”属PDE-5抑制剂”，其与“西地那非”“羟基豪莫西地那非”具有相同的生物活性，属于“羟基豪莫西地那非”的衍生物，且其生物活性效果是西地那非的多倍，“硫代羟基豪莫西地那非”属抑制人体分泌磷酸二酯酶5型的抑制剂，因此“硫代羟基豪莫西地那非”属于PDE5型（磷酸二酯酶）抑制剂，应当认定为属于国家禁止在保健食品中可能非法添加的物质种类，对人体有一定危害性。另查明，2020年5月28日，被告人张延成到周口市公安局太昊路分局投案后，2020年5月29日周口市公安局刑事拘留羁押到淮阳区看守所。另查明，2008年1月28日因犯生产、销售伪劣产品罪，被山东省淄博市临淄区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二十五万元。上述事实被告人及其辩护人在庭审中均无异议，并有同案已决犯吴素明、王春宝供述，证人李某、崔某证言，书证：张延成有违法犯罪记录前科查询证明一份、张延成、李某、吴素明身份信息各一份、鉴定聘请书：周口市公安局于2018年9月6日聘请洛阳黎明化工对从济南传福物流查获的王瑞光寄给王春宝的淡黄色粉末物质进行定性分析、周口市公安局调取证据通知书四份、周口市公安局治安和出入境管理支队于2019年1月21日关于对调取王春宝银行账户的情况说明、业务凭证：中国农业银行淄博临淄淄江分理处移动电话变更查询及借记卡产品资料查询、中国农业银行淄博临淄齐鲁国际塑化城分理处借记卡产品资料查询、中国农业银行淄博临淄支行借记卡产品资料查询、中国农业银行淄博临淄支行账户吴素明明细清单、中国农业银行淄博临淄支行账户李某明细清单、中国农业银行淄博临淄支行账号崔某明细清单、中国农业银行账号王春宝查询结果、交易明细、张延成归案情况说明、周口市公安局聘请郑州同文翻译有限公司对办案单位提供的一份英文专利进行翻译的鉴定聘请书，及郑州同文翻译有限公司营业执照、翻译人员李玲翻译专业资格证书、周口市公安局关于硫代羟基豪莫西地那非属于PDE5型（磷酸二酯酶）抑制剂的情况说明及附件、侦查机关情况说明、关于对张延成非法经营数额的情况说明、周口市川汇区人民法院（2019）豫1602刑初372号吴素明的刑事判决书、山东省淄博市临淄区人民法院（2008）临刑初字第43号张延成的刑事判决书；鉴定意见：黎明化工研究院化工新材料检测中心检测报告等证据予以证实。事实清楚，证据确实，足以认定。本院认为，被告人张延成伙同吴素明在没有取得许可证的情况下，违反国家规定，销售国家禁止用于食品生产、销售的非食品原料，情节严重，其行为己构成非法经营罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人张延成曾因犯生产、销售伪劣产品罪，被山东省淄博市临淄区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二十五万元，缓刑考验期满后，不思悔改，再犯应当判处有期徒刑以上刑法，系犯罪前科，依法应当从重处罚。被告人张延成主动投案，如实供述，系自首。被告人张延成当庭自愿认罪认罚，在公诉阶段自愿签署了认罪认罚具结书，积极缴纳罚金，依法可从宽处罚。根据被告人犯罪性质、危害后果、认罪态度，及参考已判同案犯的量刑情况综合考虑，依法量刑。公诉机关量刑幅度适当，予以采纳。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、被告人张延成犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即2020年5月29日起至2022年11月28日止。罚金50000元已缴纳。）二、被告人张延成非法所得待侦查机关查清后，依法予以追缴。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  黄 华审 判 员  晋京豫人民陪审员  邝 山二〇二〇年十一月二十三日书 记 员  贾赫男