山西省晋城市城区人民法院民事判决书（2020）晋0502民初2699号原告：陕西鑫淼建筑劳务有限公司，住所地：陕西省西安市。法定代表人：王某，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨某1，山西唐韵律师事务所律师。被告：晋城市建筑工程有限公司，住所地：晋城市城区。法定代表人：成某，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵某、杨某2，山西亚圣律师事务所律师。被告：晋城市圣福景房地产开发有限公司，住所地：晋城市城区。法定代表人：徐某，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：牛某，该公司员工。原告陕西鑫淼建筑劳务有限公司（以下简称鑫淼公司）诉被告晋城市建筑工程有限公司（以下简称市建公司）、晋城市圣福景房地产开发有限公司（以下简称圣福景公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鑫淼公司的法定代表人王某及其委托代理人杨某1，被告市建公司的委托代理人赵某，被告圣福景公司的委托代理人牛某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2015年10月23日，晋城市建筑工程总公司（景福苑项目）作为甲方与陕西鑫淼建筑劳务有限公司签订了《建筑施工协议书》，协议书约定，承建范围及内容为该工程垫层以上主体结构工程的所有施工机械、方木、模板等周转材料、小型辅材、安全文明施工及人工工资费用的承包。工程建筑面积为75000平方米，工程价款按建筑面积每平方米340元计算。付款方法为主体封顶，被告付给原告所完工程量工程总款的90%，主体验收后付至95%，砌墙抹灰结束付至100%。此合同由反悔一方赔偿另一方损失10万元。合同签订后，原告陕西鑫淼建筑劳务有限公司即进场施工，并按协议约定完成了全部承包工程，双方于2019年6月14日进行了结算并形成了书面结算单，载明总工程款为25684460元，已付22979228元，结余2509032元。被告市建公司中标的被告圣福景公司的景福苑项目，该工程已交付，被告圣福景公司未按发包合同约定支付市建公司工程款，造成被告市建公司不能按时支付原告工程款。故被告圣福景公司应在其公司未支付工程款范围内承担连带责任。经原告多次追要无果。原告认为，被告严重违约除应立即支付工程欠款2509032元外，还应承担迟延支付工程款期间产生的利息，并应支付违约赔偿金10万元。故请求：1、依法判令被告一支付原告工程款2518032元，并支付自2019年6月14日起至实际偿还之日止的利息（2019年6月14日至2019年8月19日按中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款利率计算）；2.依法判令被告一支付原告违约金10万元；3、依法判令被告二对以上欠款承担连带还款责任；4、诉讼费由被告承担。被告市建公司辩称，1、原告要求违约金10万元没有依据；2、双方结算款项已付至23279228元，欠付2418032元；3、双方合同中没有约定利息，工程未实际验收，故不承担利息；4、原告应当就应收款项开具税票。事实与理由：2015年10月23日，原被告签订《建筑工程协议书》，该协议书已履行完毕，不存在合同反悔事宜，故原告要求违约金10万元没有依据。双方在2019年6月14日进行结算，结算后又付款30万元，故实际欠款应当为2418032元。双方协议中未约定利息且该工程现在仍未进行最终验收，故不应当承担利息。被告圣福景公司辩称，被告圣福景公司与被告市建公司于2015年7月25日签订了《合同协议书》。该项目1、2、3、4号楼主体均完成封顶并验收合格，根据约定，被告应向被告市建公司支付工程量价款的70%。被告圣福景公司截至2020年7月7日已支付被告市建公司和赵某工程款共计105644493元，已远超合同约定工程量价款的70%。因此被告圣福景公司不存在欠付工程款，故请求驳回原告对被告圣福景公司的诉讼请求，本案鉴定费、诉讼费被告不承担。原告向本院提交以下证据：1、《建筑施工协议书》；2、王某1号楼-4号楼及车库主体工程量总结算单；3、收据35支。4、陈述：原告提供给被告的是30万元的收据和30万元的工资表是相互印证的，但是被告市建公司在代发工资的时候只发了209000元，少发了91000元。合同第6页第1行标明劳务清包不含税款，税款应当由被告一承担。虽然合同中没有约定支付工程欠款的利息，但是根据合同最后一页第十项工程付款办法主体封顶甲方付至90%，主体验收后付至95%，砌墙抹灰后付至100%，原告经项目部验收后完成了砌墙抹灰的全部工程量，故被告一应当支付全部工程款。而且被告一已经按照附加条款向原告返还了100万元的押金，此工程已经全部交付完毕。按照合同约定，在工程完毕后，被告一应当付至100%工程款，被告一应当承担违约责任，参照合同条款最后一项，合同自签订后不得反悔，如果反悔应当支付10万元违约金。被告市建公司质证称，对所有的证据真实性无异议，但双方对于款项中不含税款的约定属于逃避税收监管的约定，其条款无效，法律依据是税收征管条例提供货物或提供劳务的，应当依法纳税，并开具税票。合同中约定的违约金10万元仅指在合同签订以后不得反悔行为，不是对合同履行的违约条款，因而不能适用。被告圣福景公司质证称，对所有证据的真实性无异议。被告市建公司向本院提交以下证据：1、建筑施工协议书；2、王某1号楼-4号楼及车库主体工程量总结算单；3、原告给我公司出具的30万元的收据，证明我公司给原告付的是30万元款项。原告质证称，对证据1、2没意见。证据3收据是原告开的，但是被告一在付款的时候还是只付了209000元，少付了91000元。被告圣福景公司质证称，对所有证据无异议。被告圣福景公司向本院提交以下证据：1、《建设工程施工合同》；2、收据37支，证明我公司向被告市建公司支付了9040多万元。原告质证称，证据1、2形式上认可，真实性应当由被告市建公司进行确认，原告不是合同的当事人，对此不了解。被告市建公司质证称，证据1真实性无异议；证据2真实性无异议，但是被告二给我公司实际付的款不足收据上的金额，我公司开的收据总数字是90407820元，实际收到的工程款是85057150.51元，少了将近500万元。被告二实际上不是付款达到70%，因为这个小区在2019年9月就已经交付使用了，部分业主已经住进去了，所以在2019年9月29日交钥匙的时候我们与被告二通过晋城市住房和城乡建设局共同签了一个协议，要求被告二在2019年10月30日把余款500万元交付给我公司，后来被告二没有支付，晋城市住房和城乡建设局在2019年12月23日给市行政审批服务管理局还下了一个函，确认我公司在2019年9月30日交房，但是被告二没有在规定期限内付我公司500万元，因此市行政审批服务管理局停办了被告二的所有手续。经审理查明，2015年7月25日，被告市建公司与被告圣福景公司签订了《建设工程施工合同》，由被告圣福景公司将景福苑小区1-3#住宅楼、4#商业楼、地下车库工程发包给被告市建公司。被告市建公司承包后，将劳务清包于原告鑫淼公司。双方签订了《建筑施工协议书》，协议约定：“承包方式为本工程按设计结构图纸范围内桩顶找平层以上工程的大清包。工程付款办法：主体封顶，甲方（市建公司）付给乙方（鑫淼公司）所完成工程量工程总款的90%，主体验收后付至95%，砌墙抹灰结束付至100％。附加条款：乙方在合同签订之日内，向甲方交付押金100万元，3#楼封顶后付清，甲方全额退还乙方押金。此合同一式两份，双方各执一份，自签订之日起生效。不得反悔，若反悔，由反悔方赔偿另一方损失费10万元。”合同签订后，被告鑫淼公司开始施工。施工结束后，双方于2019年6月14日达成了《王某1#-4#楼及车库主体工程量总结算单》，结算单中总计25697260元，扣除30189元，已支付22979228元，结余2718032元。针对结余款项，原告主张仅支付209000元，被告市建公司经庭后核实，表示确实仅支付了209000元。本院认为，原告鑫淼公司和被告市建公司签订了《建筑施工协议书》，合同中约定了工程价款的支付时间，即砌墙抹灰结束付至100％。现被告市建公司认可该协议书已经履行完毕，故已经达到了合同约定的付款条件。双方经结算后，被告市建公司又支付了部分工程款，目前双方对工程余款2718032元-209000元=2509032元无争议，故被告市建公司应当支付原告鑫淼公司。原告根据合同的附加条款，要求被告支付违约金10万元。本院认为，该条款中对于一方支付另一方10万元损失的条件表述并不明确，“反悔”一词有其特定含义，并不能绝对等同于“违约”，且违约金应当结合双方的履约情况来确定，“赔偿10万元损失”该种“一口价”的约定，既可能会超出当事人在订立合同时的合理预期，也可能弥补不了违约损失。因此，根据双方的履约情况来看，本院酌情判定由被告市建公司从结算当日起按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息，该既能弥补原告资金被占用的损失，对双方也较为公平。原告要求发包人即被告圣福景公司在欠付工程款范围内对上述款项承担责任，因原告不能举证证明被告圣福景公司欠付被告市建公司的工程款，故该请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：被告晋城市建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告陕西鑫淼建筑劳务有限公司工程款2509032元，并于2019年6月14日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息。驳回原告陕西鑫淼建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决确定的期间履行金钱给付义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27740元，减半收取计13870元，由被告晋城市建筑工程有限公司承担13000元，原告陕西鑫淼建筑劳务有限公司承担800元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山西省晋城市中级人民法院。审 判 员 王和平 二〇二〇年十一月二十四日法官助理 卢 娜书 记 员 叶玉如