福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0583民初6960号 原告：朱琳琳，女，1990年1月4日出生,汉族，住河南省郑州市金水区。 委托诉讼代理人：蒋正星，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡灿煌，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。 被告：黄龙辉，男，1990年5月8日出生，住福建省南安市。 原告朱琳琳与被告黄龙辉合伙协议纠纷一案，本院于2020年8月17日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年9月27日公开开庭进行了审理。原告朱琳琳到庭参加诉讼，被告黄龙辉经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朱琳琳向本院提出诉讼请求：1.依法判令黄龙辉配合朱琳琳对黄龙辉名下享有的阳光中科（福建）能源股份有限公司的0.46%股权份额的30%即0.138%办理股权变更登记；2.依法判令如黄龙辉存在第一项履行不能，黄龙辉返还朱琳琳投资款100000元以及替黄龙辉垫付的投资款16700元，并赔偿朱琳琳违约金100000元，两项共计216700元；3.本案诉讼费及相关费用由黄龙辉承担。事实和理由：2020年6月11日，朱琳琳与黄龙辉签订关于共同投资南安市大霞美光伏基地阳光路1号产业园区的餐厅的《项目投资意向书》，约定双方各出资10万元，如乙方投入资金不能收回由甲方承担返还的责任，日后再签订正式协议，如有违约，违约方应向对方赔付其投资金额作为违约金。《项目投资意向书》签订后，朱琳琳向黄龙辉转账221600元，其中包括朱琳琳投资款100000元及替黄龙辉垫付投资款121600元，黄龙辉陆续还款后现仍欠116700元。现经多次协商，黄龙辉仍不能就合作项目与朱琳琳签订正式合同。黄龙辉已构成违约。双方于8月5日签订《股权转让协议》约定黄龙辉的股权作价216700元，用于抵偿黄龙辉欠朱琳琳产业园餐厅投资款及相关损失，该股权需办理变更登记，且需在2020年8月5日办理公证手续，但黄龙辉没有按照约定办理公证手续和变更登记，故请求判如所请。 黄龙辉未作答辩。 经审理查明：2020年6月11日，黄龙辉与朱琳琳签订1份内容为“项目投资意向书甲方：黄龙辉，身份证号：350583199005××××，住所地：南安市大霞美博士惠景城18Ａ801，联系电话：189××××9000乙方：朱琳琳，身份证号：410223199001××××，住所地：泉州市丰泽区泰禾首玺**楼****，联系电话：150××××4368双方对共同投资承包经营位于南安市大霞美光伏基地阳光路1号产业园区的餐厅达成如下投资意向如下：1.甲方出资人民币100000.00元，大写壹拾万圆整，乙方出资人民币100000.00元，大写壹拾万元整。第一个月所投入资金的回收额优先返还乙方所投资的费用，剩余的回收额返还给甲方，自第二个月开始直至甲方的投资额全部回收之日止，乙方不能要求分配利润。2.甲乙双方约定，利润五五分成。3.餐厅日常经营过程中所有资金的往来均需以乙方的名义走账目，并且乙方作为甲方的代表负责餐厅的日常生产经营、管理。4.乙方对项目的利润要按照约定的利润分配方式，及时足额支付给甲方，如乙方不及时足额支付，每逾期一日，甲方有权向乙方收取日万分之五的资金占用费。5.乙方前期的投入资金，如果不能回收，甲方应向乙方承担返还投资额的责任。6.本意向书签订以后，甲、乙双方必须严格按照本意向书条款履行，否则视为违约。如有违约，违约方应向对方赔付其投资金额作为违约金，本意向经双方签字后成立。本意向书所载项目投资及其相关事项，系双方达成初步意向，且有正式协议同等的法律效力。待项目条件成熟时，双方将协商拟定具体投资方案并签订正式协议。本协议签订后，作为正式协议的补充，与正式协议具有同等法律效力。甲方：黄龙辉（签名并捺印）乙方：朱琳琳（签名并捺印）日期：2020年6月11日”的《项目投资意向书》。同日，朱琳琳通过微信支付给黄龙辉90000元，通过支付宝支付给黄龙辉110000元。此后，朱琳琳又通过微信向黄龙辉支付21600元，黄龙辉也通过微信支付等方式返还朱琳琳部分款项。2020年7月22日，朱琳琳与黄龙辉签订1份内容为“个人借款合同甲方（出借人）：朱琳琳乙方（借款人）：黄龙辉身份证号码：350583199005××××甲乙双方就下列事宜达成一致意见，签订本合同。1.乙方因资金周转需要，于2020年6月11日向甲方借款人民币壹拾伍萬元整（￥150000.00）。2.由于乙方资金困难一直未履行该还款义务，为了保证甲方的债权能早日实现，乙方承诺如按时如下方式偿还。乙方承诺于2020年7月31日一次性偿还总欠款人民币壹拾伍萬元整（￥150000.00）。3.上述本息若逾期支付，则以每日2分的利息比例计算违约金。4.本合同一式二份，双方各执一份；对本合同未尽事宜，双方可另行签订补充协议，与本合同具有相同效力。甲方：朱琳琳（签名并捺印）日期：2020.7.22乙方：黄龙辉（签名并捺印）日期：2020.7.22”的《个人借款合同》。2020年8月4日，朱琳琳与黄龙辉签订1份内容为“股权转让协议黄龙辉在阳光中科（福建）能源股份有限公司的股份为0.46%，该笔股权的30%作价216700元整转让给朱琳琳，该股股权需办理变更登记，且需在2020年8月5日去办理公证，作价216700元用于抵偿黄龙辉欠朱琳琳产业园餐厅投资款及相关损失，双方对此数额没有异议。转让人：黄龙辉3505199005080097受让人：朱琳琳410223199001××××朱琳琳（签名并捺印）2020.8.4黄龙辉（签名并捺印）2020.8.4”的《股权转让协议》。另查明，2020年6月15日，朱琳琳设立河南滔霖桐餐饮管理有限公司。黄龙辉并未持有阳光中科（福建）能源股份有限公司股权。2020年9月18日及9月20日，黄龙辉通过微信分别支付给朱琳琳17000元及4000元。 上述事实，有朱琳琳提供的《项目投资意向书》、微信及支付宝转账记录、《企业登记信息》、《个人借款合同》、《股权转让协议》及朱琳琳在庭审中的陈述为据，本院予以确认。 本案争议的焦点是：1.本案朱琳琳与黄龙辉属何种法律关系？2.黄龙辉是否应返还朱琳琳投资款并支付违约金？ 关于第1个焦点问题，本院认为，由双方签订的《项目投资意向书》可看出，朱琳琳与黄龙辉达成了合伙承包经营南安市大霞美光伏基地阳光路1号产业园区的餐厅的合意，并就合伙体的经营模式及双方的权利义务作了约定。协议签订后，朱琳琳依照约定向黄龙辉支付了投资款221600元。此后，因未能承包到涉案餐厅的经营权，黄龙辉返还朱琳琳部分投资款，双方为此产生矛盾，之后的《个人借款合同》及《股权转让协议》均系双方为确认黄龙辉尚欠朱琳琳投资款项及偿还时间而签订，并非双方存在真正的借款合同关系或股权转让关系，故本案朱琳琳与黄龙辉之间的法律关系应认定为合伙协议关系。 关于第2个焦点问题，本院认为，由朱琳琳提供的证据及其在庭审中的陈述可知，双方的合作款项由黄龙辉收取管理；而黄龙辉共收取朱琳琳221600元，黄龙辉仅返还朱琳琳部分款项，至2020年8月4日，双方确认黄龙辉尚欠朱琳琳216700元（包括违约金100000元），即至2020年8月4日，黄龙辉已返还朱琳琳104900元（221600元-216700元+100000元），此后黄龙辉又返还朱琳琳21000元（17000元+4000元），即黄龙辉已返还朱琳琳125900元（104900元+21000元）。黄龙辉未能提供证据证明合伙体存续期间存在开支，因合伙事项未达成，黄龙辉应返还朱琳琳全部投资款，即黄龙辉应返还朱琳琳投资款95700元（221600元-125900元）。双方约定违约金为10万元，该数额明显偏高，依法应予以调整。双方签订的《股权转让协议》约定黄龙辉应于2020年8月5日前变更股权登记，应认定双方约定黄龙辉应于2020年8月5日前返还尚欠朱琳琳投资款，而黄龙辉并未按约定返还朱琳琳全部投资款，已构成违约，本院酌情调整黄龙辉应自2020年8月6日起至实际还款之日止，以尚欠朱琳琳投资款为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的4倍支付违约金。 综上事实，本院认为：朱琳琳与黄龙辉签订的《项目投资意向书》，主体资格合法，双方意思表示真实，内容不违反法律强制性规定，应确认为合法有效。双方约定共同承包经营涉案餐厅，协议签订后，朱琳琳共向黄龙辉支付投资款221600元，因双方最后未取得涉案餐厅的承包经营权，所合作的事项未能实现，黄龙辉理应将其收取的投资款返还给朱琳琳，而至本案立案时，黄龙辉仅返还朱琳琳104900元，在本案诉讼过程中，黄龙辉又返还朱琳琳21000元，现黄龙辉尚欠朱琳琳投资款95700元，故朱琳琳要求判令黄龙辉返还投资款116700元的诉讼请求，在本院认定的95700元范围内，符合法律规定，本院予以支持。超出本院认定的95700元范围，本院不予支持。因双方约定的违约金100000元偏高，本院酌情调整为黄龙辉应自2020年8月6日起至实际还款之日止，以尚欠朱琳琳投资款为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的4倍支付违约金。故朱琳琳要求判令黄龙辉支付违约金100000元的诉讼请求，在本院认定的范围内，本院予以支持，超出本院认定的范围，本院不予支持。黄龙辉并未持有阳光中科（福建）能源股份有限公司股权，朱琳琳要求判令黄龙辉办理阳光中科（福建）能源股份有限公司股权变更登记的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告黄龙辉应于本判决生效后十日内，返还原告朱琳琳投资款95700元并支付违约金（违约金其中以17000元为基数自2020年8月6日起至2020年9月18日止；以4000元为基数自2020年8月6日起至2020年9月20日止；以95700元为基数自2020年8月6日起至实际还款之日止；按同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的4倍计付）； 二、驳回原告朱琳琳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4551元，减半收取为2275.5元，由原告朱琳琳负担950.5元，被告黄龙辉负担1325元；被告黄龙辉应负担部分应于本判决生效之日起七日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  王一心 二〇二〇年十一月十一日 书记员  黄丹妮 附：本案适用的主要法律、司法解释和执行申请提示 一、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。