洛阳市老城区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0302民初1434号原告：陈红周，男，1971年7月5日出生，汉族，住洛阳市瀍河回族区。委托诉讼代理人：韩灵军，河南焦点律师事务所律师。被告：张兴标，男，1983年5月1日出生，汉族，住洛阳市洛龙区。被告：河南国安建设集团二建工程有限公司，住所地：洛阳市老城区状元红路与经八路交叉口河南国安建设集团404室。法定代表人：赵星，该公司总经理。委托诉讼代理人：刑小迁、赵伊国，河南松盛永进律师事务所律师。原告陈红周与被告张兴标、河南国安建设集团二建工程有限公司（以下简称国安集团二建工程公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈红周及其委托诉讼代理人韩灵军、被告张兴标、国安集团二建工程公司的委托诉讼代理人刑小迁、赵伊国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈红周向本院提出诉讼请求：请求判令二被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计287552.86元。事实和理由：原告陈红周在河南国安建设集团二建工程有限公司承包的苗南三号地块4#、5#楼项目做电工，被告国安集团二建工程公司将该项目分包给没有资质的张兴标，被告张兴标系该项目实际承包人。2018年9月13日，原告陈红周在乘坐施工电梯检修电梯电缆时，在施工电梯上行过程中被钢筋刮伤，随后被送至河南科技大学第一附属医院进行治疗，经诊断为：1、耳外伤；2、颌面部软组织挫裂伤；3、左下眼脸外伤；4、头外伤；5、左侧颅窝低局部筛骨板、双侧眼眶、颧骨、上颌骨及鼻骨、鼻中隔、蝶骨翼突、下颌骨多发骨折；6、右侧下颌关节颞下颌关节半脱位。住院共计28天，住院期间原告花费医疗费59720.56元。2019年8月26日因术后外耳道闭锁等原因，在河南科技大学第一附属医院进行了第二次手术治疗，住院14天共计花费医疗费12866.5元，两次住院复查、检查花费5000余元。后经申请对原告的伤残等级、误工费、营养费、护理期间做了鉴定，经鉴定原告陈红周被评定为九级和十级两处伤残。事故发生后，原告多次要求被告进行赔偿，双方达不成一致意见，无奈诉至法院，望判如所请。被告张兴标辩称，2018年9月13日上午9时，原告陈红周本人在无证的情况下，擅自操作施工电梯，违反安全施工条例及项目部安全施工制度，不佩戴安全帽，在无任何安全防护的情况下，在电梯运行中擅自将头部伸出施工电梯窗外，当电梯行至2楼时，被楼层工程设计预留的钢筋（此钢筋预留有6个月之久）刮伤耳朵及面部。原告应该知道此处有预留钢筋，预留的钢筋与施工电梯窗口有大约20公分的间距，如头部不伸出窗外，事故就不会发生，此次事故系原告的违章操作造成的，原告应承担事故的全部责任。事故发生后，项目部立即报120急救，先送至洛阳市第三人民医院救治并做初步处理，因洛阳市第三人民医院救治条件受限，立即转院至洛阳市河南大第一附属医院治疗，上午11时办理好了住院手续，并进行了治疗，期间项目安排专人进行了陪护。项目管理人员多次进行了探望，28天后2018年10月11日治疗完毕出院，期间产生的各项费用（医疗费、交通费、陪护费、伙食费等）共计人民币78096.93元（有票据）其中住院费共计人民币59720.56元（有医院证明）。剩余18376.37元票据由原告陈红周本人持有，没有退还。出院3个月后，2019年1月12日经当事人双方协商达成一致意见，同意给原告陈红周补偿人民币80000元（有票据已支付）作为后期的治疗费用，此事至此终结。被告国安集团二建工程公司辩称，一、答辩人不是陈红周的雇主，与原告陈红周之间不存在雇佣关系，不应承担赔偿责任；二、原告陈红周所诉不实，原告受伤的原因是其未佩戴安全帽在违规操作电梯过程中将头伸出电梯外被钢筋刮伤，对此，原告陈红周应当自行承担相应的责任。答辩人为施工人员配备的有安全帽、并在电梯间张贴有操作规范，并进行了安全培训，已经尽到了安全保障义务，不存在过错，不应承担责任；三、被告张兴标就原告受伤一事已与其进行了协商，张兴标并支付了相关费用，该纠纷已经了结。综上，原告对答辩人的主张没有事实和法律依据，请求依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：国安集团二建工程公司是老城区北辰御花园老城区公务员小区项目4、5号楼的施工承包人。2015年该公司与张兴标签订施工协议一份，约定国安集团二建工程公司将其承包的上述4、5号楼及部分地下车库、商铺施工工程以包工包料方式转包给张兴标。陈红周系张兴标雇佣的电工，陈红周的工资由张兴标发放。2018年9月13日，陈红周一人单独操作工地施工电梯上升至二楼处时，陈红周将头伸到驾驶室外，被工程预留的钢筋刮伤头面部。第三人民医院接到指令后迅速赶到现场，在现场对陈红周身体状况进行了检查后，用救护车将陈红周送到第三人民医院，该院对陈红周的伤口进行了初步处理。因该院条件有限，陈红周随即被转至河科大第一附属医院住院治疗。伤情诊断为：1、耳外伤；2、颌面部软组织挫裂伤；3、左下眼脸外伤；4、头外伤；5、左侧颅窝低局部筛骨板、双侧眼眶、颧骨、上颌骨及鼻骨、鼻中隔、蝶骨翼突、下颌骨多发骨折；6、右侧下颌关节颞下颌关节半脱位。经治疗，陈红周于2018年10月11日出院，住院期间一人陪护，花费医疗费59720.56元，其中张兴标垫付23000元。张兴标另付给陈红周及其妻子的四笔款项计47000元，陈红周认可是张兴标偿还其的借款。2019年1月12日，张兴标与陈红周达成协议，张兴标支付陈红周治疗牙齿费用8万元。2019年8月26日因术后外耳道闭锁等原因，陈红周在河科大第一附属医院进行了第二次手术治疗，于2019年9月9日出院，花费医疗费12867.24元。陈红周两次住院期间支出检查费、购买湿巾、卫生纸等杂费计4567.93元。另查明，经陈红周申请，本院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对陈红周的伤残等级、误工期、护理期等进行了鉴定。2020年7月31日，该鉴定所作出洛鑫正司鉴所（2020）临鉴字第236号鉴定意见书，结论为：1、陈红周其中一处伤构成十级伤残，另一处伤构成九级伤残；2、1）2018年9月13日陈红周伤后：①误工期以90～100天为宜；②护理期以50～60天为宜；③营养期以50～60天为宜；2)2019年8月26日住院行外耳道成形术＋筋膜组织切取术＋外耳道填塞术:①误工期以50～60天为宜；②护理期以30～40天为宜；③营养期以20～30天为宜。陈红周支出鉴定费1300元。本院认为:本案系提供劳务者受害责任纠纷，双方应根据各自的过错程度对原告陈红周受伤损失承担责任。本案中，原告陈红周进入施工现场不带安全帽，没有操作施工电梯的资质而擅自操作电梯，电梯升降过程中不注意观察周边情况将头伸到电梯驾驶室外面导致其头部被预留的钢筋刮伤，上述违规行为是导致其头部等受伤的主要原因，故原告陈红周应承担主要责任。被告张兴标对其施工电梯疏于管理，任由原告陈红周随意开动电梯而无人制止，是导致原告陈红周受伤的次要原因，应承担次要责任。本院酌定，原告陈红周对其受伤承担80%的责任，被告张兴标承担20%的责任。被告国安集团二建工程公司将其承包的工程转包给没有资质的被告张兴标，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，被告国安集团二建工程公司应当与被告张兴标承担连带责任。原告主张的医疗费72587.8元、治疗过程中产生的杂费4567.93元有票据为证，本院予以支持。原告陈红周主张的误工费20266.6元（3800元/月÷30天×160天）计算标准低于2019年河南省建筑业平均工资，本院予以支持。原告主张的护理费12514.2元（45677元/年÷365天×100天）、住院伙食补助费2100元（50元/天×42天）、营养费1600元（20元/天×80天）符合法律规定，本院予以支持。原告陈红周的残疾赔偿金应为143644元（34200.97元/年×20年×0.21），而其主张的为150484.268元，超出部分，于法无据，本院不予支持。原告陈红周主张的精神抚慰金20000元过高，本院酌定15000元。原告陈红周主张的交通费1500元过高，本院酌定500元。原告陈红周主张的鉴定费、检查费为1500元，而有发票的为1300元，该1300元，本院予以支持。综上，原告陈红周的各项损失为274080.53元，由原告陈红周自担219264.42元（274080.53元×80%），由被告张兴标承担54816.11元，扣除被告张兴标前期垫付的23000元后，被告张兴标再赔偿原告陈红周31816.11元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条规定，判决如下：一、被告张兴标于本判决生效后十日内赔偿原告陈红周各项损失计31816.11元；二、被告河南国安建设集团二建工程有限公司承担连带责任；三、驳回原告陈红周的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5614元，减半收取为2807元，由原告负担2246元，由被告张兴标负担561元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  刘军杰二〇二〇年十一月二十五日书记员  郭少谦