四川省南充市顺庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1302民初5663号 原告：余志惠，女，1870年6月19日出生，汉族，住南充市嘉陵区。 委托诉讼代理人：贺小平，四川鑫中云律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋玲，四川鑫中云律师事务所律师。 被告：光大永明人寿保险有限公司四川分公司，住所地成都市青羊区区人民中路二段**中铁瑞城大厦A塔第**。 法定代表人：李云华。 委托诉讼代理人：罗惠支，公司员工。 委托诉讼代理人：郭军元，四川元黎律师事务所律师。 第三人：光大永明人寿保险有限公司南充市顺庆区支公司，住，住所地南充市顺庆区潆华南路一段**仁和春天写字楼**/div> 负责人：黎香，经理。 委托诉讼代理人：罗惠支，公司员工。 委托诉讼代理人：郭军元，四川元黎律师事务所律师。 原告余志惠与被告光大永明人寿保险有限公司四川分公司（简称光大永明保险四川分公司）以及第三人光大永明人寿保险有限公司南充市顺庆区支公司（简称光大永明保险顺庆支公司）劳动争议一案，本院于2020年8月10日立案，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告余志惠及其委托诉讼代理人贺小平、被告光大永明保险四川分公司、光大永明保险顺庆支公司的委托诉讼代理人罗惠支、郭军元出庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告余志惠向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金43209.25元；2、判令被告向原告补发2019年9月-2020年2月23日期间的工资51847.5元；补发2018年1月-2019年3月期间的基本工资29510元；补发2018年5月-2019年1月、2019年3月、6月直辖管理绩效21435.34元；补发2018年9月-2019年7月育成津贴32928.08元；补发直辖部季度奖700元；伯乐奖3000元（诉讼中予以放弃）；组织培养奖6000元；筹备成功奖10000元；直辖部个险标保管理绩效20530.68元；团体个险管理绩效损失56295.22元。3、判令被告向原告出具解除劳动关系证明；4、判令被告向社保机构为原告补缴工作期间未足额交纳的养老保险费差额；5、判令被告向原告支付未休年假工资11919元；6、诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年9月1日，原、被告签订《劳动合同》，被告聘任原告为高级业务部经理，合同期限2017年9月1日至2020年8月31日。原告工作期间月平均工资8641.85元。管理制度：绩效考核标准及原告的具体待遇等事项适用《光大永明人寿四川分公司综合金融业务人员管理办法》，工作地点由被告安排到第三人单位。2019年8月5日，被告下发《关于下发四川分公司个险条线对接总公司基本法具体实施方案及配套措施的通知》、《四川分公司个险外勤新基本法职级对接确认书（声明书）》，并同时制作置备了附件《光大永明人寿保险有限公司综合金融客户经理离司卷宗》、《综合金融业务人员离司审批表》、《综合金融业务人员离司程序单》、《离司声明》、《劳动合同解除/终止通知书》等书面文件表格，要求原告签字认可。上述文件的主要意思是鼓励有劳动合同制的各级主管从2019年9月1日起主动转判为代理制，自愿解除劳动合同，与被告单位另行签订《保险代理人合同》建立保险个人代理合同关系，并限定于2019年8月9日下午3点前签字，不签字的不予参与公司举办的“新征程、新使命、新辉煌总公司基本法培训班”等培训活动。被告上述文件名为鼓励实为要求原告解除劳动合同，转制为保险代理合同，故原告未予签字，被告从2019年9月起停发原告工资待遇等。原告于2019年9月以本案第三人为被申请人提供劳动仲裁，裁决后第三人不服向法院起诉，顺庆法院以诉讼主体不适为由未予支持申请人主张。2020年2月23日，原告收到《关于余志惠、郑运洪、王明珍除名的通知》，被告以原告旷工为由予以除名。原告于2020年3月1日以被申请人提起劳动仲裁，裁决后，原告不服遂提起诉讼。 被告及第三人辩称，对仲裁裁决无异议，解除劳动合同的赔偿金、未休年休假的工资我方均愿意支付；未认可解除劳动合同是因为仲裁在前，解除合同在后；原告因旷工而被解除合同，且考勤记录和微信记录均可佐证；我方提供了详细的工资、业绩明细，仲裁委已经逐页核实，而原告未提交其工资的计算依据，应承担举证不能的后果；原被告的合同已经在微信发送通知的时候即解除，故其主张2019年9月至2020年2月23日的请求没有依据，不应支持；原告对于基本工资降为2500元是知情的，被告也是参照这个标准支付，原告一直未提出异议；缴纳社会保险问题由法庭依法裁决。 本院经审理认定事实如下：余志惠于2017年9月1日与光大永明保险四川分公司签订了书面《劳动合同》，约定合同期限为2017年9月1日至2020年8月31日，岗位为：高级业务部经理。对工时制双方约定：（实行）综合计算工时制，以月为周期，综合计算工作时间的工时制度，但其平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。签订合同后，余志惠上班地点为光大永明顺庆支公司，在工作期间，余志惠的劳动报酬由光大永明四川分公司依据《关于下发〈光大永明人寿保险有限公司四川分公司腾飞版个险业务人员管理办法〉的通知》的相关规定进行发放，其社会保险亦由光大永明四川分公司委托第三方四川方胜人力资源服务有限公司进行缴纳。余志惠在工作期间的人身管理、晋升决定及工作奖励等均由光大永明四川分公司管理执行。2019年8月5日，光大永明四川分公司向分公司各部室、中心支公司、支公司等下发《关于下发四川分公司个险条线对接总公司基本法具体实施方案及配套措施的通知》，鼓励现有劳动合同制各级主管从2019年9月1日起主动转制为代理制各级主管，自愿解除劳动合同。《四川分公司个险外勤新基本法职级对接确认书（声明书）》样本载明：“基于对光大永明人寿保险公司《光大永明人寿保险保险营销业务制度（2018版）》的理解及认可，经慎重考虑，本人系自愿申请与光大永明人寿保险有限公司四川分公司于2019年8月31日解除原劳动合同，终止劳动关系，并愿意继续与光大永明人寿保险有限公司四川分公司履行＿年＿月＿日签订的原《保险代理人合同》，建立保险个人代理合同关系。《南充光大主管群》2019年8月9日曹平所发重点提醒信息内容为：请签订了《基本法转制协议》的部门经理及时购票，12号前往分公司参加基本法对接学习，未签未提交的部门经理无法参训。余志惠未在《基本法转制协议》的相关资料签字，因此未能参加公司“新征程新使命新辉煌总公司基本法培训班”的培训。之后，余志惠未持续在岗。2019年9月19日，公司的管理人员通过微信向余志惠提示“你有好几天没出勤了，根据公司劳动合同管理规定需每天按时出勤。如果你这边有耽搁得久的话，要到人管处提交请假条，履行好请假手续”。余志惠回复“前天带客户体检”。2019年9月27日，余志惠在公司最后一次签到，之后未再到岗上班。 同时查明，2019年9月5日，余志惠因上述劳动合同的履行与用人单位产生争议，其以光大永明保险顺庆支公司作为被申请人向南充市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其中请求支付违法解除劳动合同的赔偿金。该仲裁委随后作出南劳人仲案〔2019〕171号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人向申请人退还履职考核扣款2800元；二、被申请人向申请人支付未休年休假工资报酬5959元。三、被申请人向申请人支付经济补偿金17283.70元。四、被申请人为申请人出具解除劳动关系的证明。五、驳回申请人的其他仲裁请求。后双方不服该仲裁裁决，均诉至本院。本院经审理后认为余志惠与光大永明保险顺庆支公司之间并无劳动合同关系，驳回了双方的诉请。之后，余志惠又再次向南充市顺庆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、支付违法解除劳动关系赔偿金43209.25元；2、补发各项工资及绩效（略）；3、支付未休年假工资11919元；4、补缴未足额交纳的养老保险差额；5、出具解除劳动关系证明。在仲裁开庭前，还增加要求支付2020年3月10日因病入院治疗的医疗费损失，庭审后，放弃了支付伯乐奖的请求。2020年7月28日，该仲裁委作出南顺劳人仲案（2020）20号仲裁裁决书，裁决：1、光大永明保险四川分公司向余志惠支付经济补偿金16286.12元（以余志惠离职前2018年9月至2019年8月期间的平均工资为标准8143.06元计付2个月）；2、光大永明保险四川分公司向余志惠支付未休年假工资5990.30元；3、光大永明保险四川分公司向申请人余志惠出具解除劳动合同的证明；4、驳回余志惠的其他仲裁请求。余志惠对该仲裁不服，遂提起诉讼。 还查明，2019年12月16日，光大永明保险四川分公司出具《关于余志惠、郑远洪和王明珍除名的通知》，其主要内容为：余志惠从2019年9月29日起未按公司考勤规定出勤，连续旷工51天，严重违反公司的管理制度，决定从2019年12月17日对余志惠从公司除名。 诉讼中，光大永明保险四川分公司提交了余志惠的工资及佣金明细，其间，2018年9月至2019年8月期间的月平均为8143.06元。在2017年9、10月基本工资为4000元，从2017年11月始至2019年2月基本工资为2500元，2019年3月至2019年9月基本工资又变更为4000元，在2019年10月、11月又变更为1500元。对此，光大永明四川分公司称因余志惠业绩存在变化，所以相应调整其管理人员身份，对应的工资即进行变更，余志惠称自己并没有收到任何通知。对其余17个项目的佣金计算方法，余志惠称公司未严格按相应的办法进行计算，但未提供相应的证据印证前述明细存在错误。 本院认为，原告余志惠与被告光大永明保险四川分公司依法建立了劳动合同关系，但在合同履行过程中，被告通过将劳动合同制员工转为保险代理制员工进行工制改革强化业绩考核，变向降低基本工资待遇，但其在该重大事项制定时，未履行经职工代表大会或者全体职工讨论程序，因此，该程序的制定不符合法律规定。作为劳动者的余志惠，对于该规定提出异议，并于2019年9月5日申请劳动仲裁，仲裁请求之一明确为支付违法解除劳动合同的赔偿金。虽然其申请仲裁的主体为第三人光大永明保险顺庆支公司，但基于被告与第三人之间的管理与被管理关系及余志惠在该公司上班的实际，可以认定该主张的效力及于光大永明保险四川分公司。故此，本院确认双方的劳动关系自2019年9月5日解除。在劳动合同解除后，被告光大永明保险四川分公司应向余志惠出具解除劳动合同的证明，故对余志惠的该项诉请，本院予以支持。同时，由于被告的行为损害余志惠的利益，余志惠在劳动关系解除后，可以向被告主张经济补偿金。现有证据不能证明被告存在违法解除劳动关系，因此，原告主张的赔偿金本院不予支持。 关于补发工资的问题，原、被告在签订劳动合同时明确原告的身份为高级业务部经理，对应的工资为4000元。之后，被告以原告业绩考核未达标为由降低其基本工资，但并未履行相应的职务调整程序，因此，其单方面降低原告基于高级业务部经理这一职务的基本工资的行为不具有合理性，应予纠正。因此，对于在此期间扣发的16个月每月1500元的工资差额部分应予补足，同时对2019年10月、11月多发的3000元进行品迭后，应补发的工资为21000元。原告主张的其余佣金，被告方已提交了相应的计算明细，原告认为计算有误，因该佣金的计算需以其业绩作为依据，从原告方所提交的明细表来看，基本能够达到证明目的，而原告并无相应的直接证据证明佣金核算存在错漏，且在其工作期间，并无证据显示原告对佣金发放有异议，故对原告的该项主张，因证据不足，本院不予支持。据此，余志惠在离职前一年的平均工资计算时应相应增加2018年9月至2019年2月共六个月的工资差额部分，平均工资相应调整为8893.06元[（8143.06×12+1500×6）÷12]。余志惠主张的违法解除劳动合同的经济补偿金按两个月的工资计付，即为17786.12元。 关于原告主张的补缴社会保险的问题，社会保险金由国家强制征缴，本质上属于行政行为，不是平等主体之间的权利、义务关系，不属于人民法院受案范围。故对余志惠的该项诉请，本院不予处理。 关于原告主张的未休年假工资问题，因被告未提交证据证明统筹安排原告年休，其应当给予原告相应的工资报酬。余志惠工作年限满两年，年休假按每年5天计共10天，相应的报酬按2倍工资标准计为8177.53元（8893.06÷21.75×10×2）。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定”、第三十八条第一款第四项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；”、第四十六条第一款第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”规定，判决如下： 一、被告光大永明人寿保险有限公司四川分公司在本判决生效后十日内支付余志惠经济补偿金17786.12元、欠付工资21000元、未休年假工资8177.53元，合计46963.65元； 二、被告光大永明人寿保险有限公司四川分公司在本判决书生效后十日内向余志惠出具解除劳动合同的证明； 三、驳回原告余志惠的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告光大永明人寿保险有限公司四川分公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  斯孝昌 二〇二〇年十一月五日 书记员  罗 红