宁夏回族自治区固原市原州区人民法院刑事判决书（2020）宁0402刑初329号公诉机关固原市原州区人民检察院。被告人保某，公民身份号码×××，原系固原市原州区黄铎堡镇三岔村党支部书记、固原市原州区黄铎堡三岔村股份经济合作社法定代表人、理事长，住宁夏固原市。2020年3月5日因犯故意伤害罪被固原市原州区人民法院判处有期徒刑三年。2020年1月6日因涉嫌挪用公款罪被固原市原州区监察委员会立案调查。现羁押于西吉县看守所。辩护人马某，宁夏朔北律师事务所律师。辩护人郭某，宁夏朔北律师事务所律师。固原市原州区人民检察院以固原检一部刑诉〔2020〕261号起诉书指控被告人保某犯挪用公款罪，于2020年8月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。固原市原州区人民检察院指派检察员麻某出庭支持公诉，被告人保某及其辩护人马某、郭某到庭参加诉讼。现已审理终结。固原市原州区人民检察院指控,2018年8月，固原市原州区黄铎堡镇三岔村通过选举并报原州区黄铎堡镇人民政府备案，再上报原州区农经站审核和备案登记后，成立了固原市原州区黄铎堡镇三岔村股份经济合作社（以下简称三岔村合作），由时任三岔村党支部书记的被告人保某担任合作社法定代表人、理事长，负责管理和运行政府财政拨付的发展壮大村集体经济项目资金。2018年11月，被告人保某在未经三岔村村民代表会议及村两委会议研究的情况下，和该村固原市原州区福来德养殖专业合作社（以下简称福来德合作社）法定代表人马德虎签订投资合同，约定三岔村合作社将24万元发展壮大村集体经济项目资金投资到福来德合作社，投资期限一年（从2018年11月9日至2019年11月9日），投资收益为2万元，到期归还本息共计26万元。2018年11月12日，被告人保某将24万元三岔村发展壮大村集体经济项目资金从三岔村合作社账户转到马德虎固原农村商业银行6229478310014343078账户内。2018年11月13日，被告人保某从马德虎处要来马德虎的银行卡、身份证、福来德合作社公章等，并在固原农村银行杨郎支行ATM上提取现金20万元，2018年11月14日至15日，被告人保某将马德虎账户内剩余4万元发展壮大村集体经济项目资金分8次分别从固原农村商业银行杨郎支行和三营支行的ATM机上支取。至案发时，被告人保某挪用的24万元发展壮大村集体经济项目资金仍未归还。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了立案决定书、户籍证明、相关职务任免文件、证人证言、被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人保某身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大且超过三个月未还，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。被告人保某挪用用于扶贫款物归个人使用，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第二款的规定，应从重处罚。被告人当庭如实供述犯罪事实，且认罪认罚，建议对被告人在六个月以上八个月以下判处刑罚。被告人保某当庭对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结。其辩护人提出的辩护意见是，因本案适用认罪认罚制度，被告人亦签字具结，辩护人对公诉机关指控被告人的犯罪事实、罪名及量刑建议原则上无异议，但认为被告人保某挪用资金的性质值得商榷，该笔款项从考察到发放整个过程都符合法律程序，款项打到马德虎账户，属于公款还是私款，若属于私款就不能用刑事手段处罚；被告人是否将4万元支取，没有直接证据证明。经审理查明:2016年12月至2019年7月，被告人保某担任原州区黄铎堡镇三岔村党支部书记。2018年8月，原州区黄铎堡镇三岔村成立固原市原州区黄铎堡镇三岔村股份经济合作社（以下简称三岔村合作社），由保某担任合作社法定代表人、理事长，负责管理和运行政府财政拨付的发展壮大村集体经济项目资金。2018年11月，经固原市原州区黄铎堡镇人民政府批复同意，三岔村合作社与固原市原州区福来德养殖专业合作社（以下简称福来德合作社）签订《关于三岔村发展壮大村集体经济对外投资合同》，约定将用于三岔村扶持壮大村集体经济发展资金24万元投资给固原市原州区福来德养殖专业合作社，投资时间从2018年11月9日至2019年11月9日，投资收益2万元。2018年11月12日，三岔村合作社将该笔费用汇入福来德合作社法定代表人马德虎固原农村商业银行6229478310014343078账户，2018年11月13日，被告人保某从马德虎处要来其银行卡、身份证及福来德合作社公章等，并在固原农村商业银行杨郎支行柜台提取20万元后，又于2018年11月14日至15日，将该账户内剩余4万元发展壮大村集体经济项目资金分8次分别从固原农村商业银行杨郎支行和三营支行的ATM机上支取。另查明，2020年11月5日，保某家属将20万元返还固原市原州区黄铎堡镇三岔村股份经济合作社。上述事实有经庭审质证，确认的立案决定书、户籍证明、相关职务任免文件、证人证言、进账单及业务凭证、被告人的供述和辩解等证据予以证明。本院认为，被告人保某身为农村基层组织工作人员，在协助人民政府进行行政管理工作期间，利用职务便利，违反公款的使用规章制度，擅自挪用用于壮大村集体经济实际具有扶贫性质的村集体发展资金归个人使用，数额较大，超过三个月未归还，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控被告人保某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，辩护人关于该款项不属于公款性质的辩护观点不成立，辩护人关于被告人是否支取4万元无证据支持的观点，公诉机关指控的证据证明，被告人保某明知该笔款项性质，在其支取20万元后，并未及时将银行卡、身份证、马德虎私章等材料交还马德虎，被告人保某当庭辩称由于时间长记不清楚，但并未否认，其愿意适用认罪认罚制度，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名亦无异议，故对辩护人的辩护观点不予支持。被告人保某挪用用于扶贫资金归个人使用，应从重处罚。鉴于被告人保某家属积极退还绝大部分款项，酌情从宽处罚，被告人亦认罪认罚，愿意接受处罚，可以从宽处罚。公诉机关的量刑适当。责令被告人继续退赔被害人损失。被告人曾因故意伤害罪被人民法院科处刑罚，在刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》、《最高人民法院、最高人民检察院》第六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下:一、被告人保某犯挪用公款罪，判处有期徒刑八个月，与固原市原州区人民法院（2019）宁0402刑初701号刑事判决被告人保某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年并罚，总和刑期三年零八个月，决定执行有期徒刑三年零四个月；（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2019年8月2日起至2022年12月1日止）二、责令被告人保某退赔被害单位固原市原州区黄铎堡镇三岔村股份经济合作社24万元（已退还20万元）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向固原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 王福海审判员 王 蕊人民陪审员 李银梅二○二○年十一月二十四日书记员 郭亚君本案引用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条【判决宣告后发现漏罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”《最高人民法院、最高人民检察院》第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条被告人、被告人自愿如实供述自己的罪行、承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决书。