河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终3699号上诉人(原审原告)：金爱，女，1952年6月15日生，汉族，住汝南县，现住汝南县。委托诉讼代理人：付春霞，河南安澜律师事务所律师。上诉人（原审被告）：姚婷，女，1983年9月26日出生，汉族，住汝南县。委托诉讼代理人：陈同一，驻马店市汝南县汝宁街道法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：姚雨函，女，2010年11月12日出生，汉族，住址同上，系姚婷之女。法定代理人：姚婷。委托诉讼代理人：姚新义，男，1950年1月28日出生，汉族，住汝南县，系姚雨函外祖父。上诉人金爱、姚婷、姚雨函健康权纠纷一案，不服河南省汝南县人民法院（2020）豫1727民初3065号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金爱及其委托诉讼代理人付春霞、姚婷及其委托诉讼代理人陈同一，姚雨函的委托诉讼代理人姚新义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金爱上诉请求：1、撤销一审判决，改判被上诉人赔偿上诉人医疗费6239.4元、护理费11554.2元、误工费18000元、住院伙食补助费1020元、营养费2700元、交通费1000元、精神抚慰金6000元、伤残赔偿金42000元，合计88513.60元。2、一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：1、一审判决认定事实错误，事实是上诉人从外边回家，走到汝悦小区上诉人家门口上台阶时，姚雨函抱着上诉人的腰，将上诉人摔伤。2、上诉人误工费应当认定，上诉人经中介机构介绍在他人家做保姆，每月工资3000元，误工费应当从2020年3月4日起至定残之日，赔偿误工费18000元。营养费、交通费过低，不符合法律规定。3、责任划分错误，上诉人无过错不应当承担责任，被上诉人应当承担全部责任。4、被上诉人只付部分医疗费，判决扣除一万多元错误。姚婷、姚雨函辩称，金爱68岁，已经丧失劳动能力，之前虽然做过保姆，但都是短期的，其收入并不固定，做保姆的时候工资都是两千元，一审不支持误工费是正确的。上诉人所主张的摔倒事由不成立，也没有证据支持。姚婷、姚雨函上诉请求：1、依法判决撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。2、一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：1、上诉人不应该对被上诉人的摔伤承担过错责任，上诉人与被上诉人系同吃同住，双方已视为家庭成员关系。金爱在摔伤的当天，是金爱外出活动回家喊姚雨函为其开门，因双方居住的房门系向外开的，在金爱喊让其开门必须站在门的左右两侧位置，才能在屋里人推门时不会将自己推倒，金爱明知这一门的安装方式，却不去预防，在屋内人推门时仍然还站在向外开门的中间位置，当开门时不可能不会出现站在门外的人向后倒退或者摔倒，但对这些屋内的开门人不知道屋外喊门人在自己推门时所站的位置，在开门时造成金爱后退时摔倒受伤，姚婷、姚雨函对金爱的摔伤不应承担任何责任。2、金爱在住院期间的医疗费全部是姚婷、姚雨函为其缴纳，金爱没支付过一分钱的费用，判决中认定赔偿的项目中有赔偿医药费的项目错误。护理费不应支持，在金爱住院及出院后的护理均系姚婷、姚雨函对其护理，在住院期间，为了对金爱有更好的护理，承诺让在住院期间找一个护理人员，护理人员的报酬由姚婷、姚雨函承担并已支付给了她护理人员的工资及生活费6000元，金爱出院后的护理全部是姚婷、姚雨函的一家对其护理，一案判决认定护理期90天错误。3、住院伙食补助费不应支持，姚婷、姚雨函给了金爱6000元作为住院护理人员的工资及生活费用，住院伙食补助费不应支持。4、营养费不应支持，金爱在摔伤住院及出院后在家休息期间，姚婷、姚雨函一家为金爱做饭菜，营养费不应支持。5、伤残赔偿金、精神抚慰金让姚婷、姚雨函承担60%的判决错误。金爱明知自己家里的门是向外开的门，加之其年龄较大在开门时倒退不稳而摔倒，这一行为的后果应完全由金爱承担主要责任，一审判决让姚婷承担60%的赔偿责任错误。金爱辩称，姚婷、姚雨函应该承担事故的全部责任，金爱从外面回家走到台阶被姚雨函抱腰摔伤，金爱没有过错。一审提交了医院票据，姚婷、姚雨函没有缴纳，应该承担。护理费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金均应由姚婷、姚雨函承担。金爱虽然已经68岁，但并没有丧失劳动能力，一直在做保姆工作。金爱向一审法院起诉请求：被告赔偿其医疗费6239.4元、护理费11554.2元、误工费18000元、住院伙食补助费1020元、营养费2700元、交通费1000元、精神抚慰金6000元、伤残赔偿金42000元，合计88513.60元。一审法院认定事实：2018年8月至今，原告租住汝××汝××小区××号院21号楼1单元1层西户房屋。原告曾在被告家做保姆工作，事故发生前，因被告姚婷父母家房屋拆迁，被告父母搬到原告租住的房屋内与原告共同居住生活，平时代为照顾被告姚雨函。2020年3月4日上午9时许，原告从外面回家，走到家门口时，被告姚雨函听到原告声音为其开门，门在向外开启的过程中将站在门口台阶上的原告推倒。2020年3月7日，被告将原告送往汝南骨科医院住院治疗，2020年3月24日，原告出院，出院诊断为L1体压缩性骨折，出院医嘱为：1、2周来院复查；2、2月内卧床休息；3、不适复诊。原告出院时，被告支付了原告住院期间的医疗费用5192元。原告出院后，在汝骨科医院检查、买药花费1047.4元。2020年7月7日，经驻马店申正法医临床司法鉴定所【驻申正司鉴所（2020）临鉴字第953号】司法鉴定意见书认定：被鉴定人金爱的伤残等级为X级（十级）；其误工期为壹佰捌拾日，护理期为玖拾日，营养期为玖拾日。原告为此支付鉴定费用1300元。另查明，在原告住院期间和出院后，被告共支付原告现金5900元。一审法院认为，原告数年前在被告家从事保姆工作，被告姚婷父母房屋拆迁之后搬入原告租住房屋与原告共同居住生活，可见原、被告之间关系融洽。被告姚雨函听到原告从外面回家而为原告开门的行为，也可以看出这个九岁的孩子对原告怀有深厚的情感。本次事故是原、被告双方均不愿发生的意外，被告姚雨函在向外开门的过程中未能预判到原告站在门外可能造成的后果，原告在被告姚雨函开门时也未能采取有效的防备措施，故原告和被告姚雨函对事故的发生均具有一定过错，结合二人民事行为能力的情况，原审法院酌定原告和被告姚雨函对事故的发生分别承担40％和60％的责任。无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任，被告姚婷系被告姚雨函的法定监护人，故本案中被告姚雨函需承担的责任应由被告姚婷承担。原审法院认定原告损失的数额为：（1）医疗费，以实际支出费用的票据为准，计6239.4元；（2）护理费，128.38元／天×90天＝11554.2元；（3）住院伙食补助费，50元／天×17天＝850元；（4）交通费，因原告未提供相关票据，根据原告居住地与医院之间的路途情况，原审法院酌定为100元；（5）伤残赔偿金，34200.97元／年×12年×10％＝41041.16元；（6）营养费，20元／天×90天＝1800元；（7）精神抚慰金，考虑原告构成十级伤残的情况，酌定为3000元；（8）鉴定费，以票据为准计1300元；（9）误工费，原告已年满68周岁，按照我国法律规定，应视为“无劳动能力”，且原告未充分提供受伤时务工的证据，故对原告该项请求，原审法院不予支持。上述（1）至（8）项共计65884.76元，被告姚婷承担原告损失的60％，计款39530.86元，被告此前已支付原告的医疗费用5192元和现金5900元，应予以扣除。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第三十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十七条、第六十四条，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第三条第一款之规定，判决如下：一、被告姚婷于判决生效之日起十日内赔偿原告金爱损失28438.86元（65884.76元×60％＝39530.86元，扣除被告姚婷已付的11092元）；二、驳回原告金爱的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计443元，原告金爱负担177元，被告姚婷负担266元。本院二审期间，金爱申请证人董某出庭证实事发当天其在操场高台站着，看见金爱回家走到第三台阶，一个小女孩从屋里冲出来抱着金爱的腰喊姥姥，看着就是亲热，结果金爱脚没站稳，倒在地上，小女孩趴在她身上。姚婷、姚雨函质证称董某不在现场，她站在操场上往家里看的角度就不对，董某涉嫌与金爱串通作伪证，证人证言不应采信。上诉人提交的证人证言可以证明本案事实，本院予以采信。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，金爱和姚雨函对本次事故的发生均有一定过错，一审酌定金爱和姚雨函对事故的发生分别承担40%和60%的责任正确。根据双方当事人在一审庭审期间的陈述和姚婷提供的录音可以证实姚婷已支付金爱医疗费用5192元和现金5900元，该款项应予扣除。经驻马店申正法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书认定金爱的伤残等级为X级（十级），一审判决支持医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金及精神抚慰金正确，且数额计算适当。关于金爱上诉称误工费应予支持的问题。金爱在一审期间提交的证据可以证实其因受伤误工的事实，其误工费应予支持，一审判决有误，应予纠正。驻马店申正法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书认定金爱的误工期为壹佰捌拾日，误工费为23108元（46858元/年×180÷365），金爱上诉主张误工费18000元，系其对自身权利的处分，本院予以支持，金爱的损失共计83884.8元，姚婷承担金爱损失的60%，计款50331元，扣除之前已支付的医疗费用5192元和现金5900元，姚婷应赔偿金爱各项损失共计39239元。综上所述，金爱的上诉请求部分成立；姚婷、姚雨函的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：一、撤销河南省汝南县人民法院（2020）豫1727民初3065号民事判决；二、姚婷于本判决生效之日起十日内赔偿金爱损失39239元；三、驳回金爱的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取计443元，金爱负担247元，姚婷负担196元。二审案件受理费1772元，金爱负担494元，姚婷负担1278元。本判决为终审判决。审判长  刘耀强审判员  李 峰审判员  刘 东二〇二〇年十一月十七日书记员  赵聪聪