福建省南安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0583刑初452号 公诉机关福建省南安市人民检察院。 被告人张少斌，男，1989年9月14日出生于福建省诏安县，汉族，高中文化，务工，住诏安县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年2月15日被抓获，同年2月21日被刑事拘留，同年3月28日被取保候审，同年11月4日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 辩护人阮志强、洪开通，福建求达律师事务所律师。 南安市人民检察院以南检六部刑诉〔2020〕39号起诉书指控被告人张少斌犯非法经营罪，于2020年4月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员刘培卿出庭支持公诉，被告人张少斌及其辩护人阮志强到庭参加诉讼。现已审理终结。 南安市人民检察院指控：2018年12月份，被告人张少斌利用“于学宝”虚假身份信息向黄某1承租南安市××镇××村水尾西122号、113号茶厂存放烟丝等烟草专卖品，并伙同他人在南安市××镇××村“鹅山”山场一地块搭盖简易工棚，设立假烟生产窝点，期间，被告人张少斌还负责管理该假烟生产窝点。2018年12月25日13时许，南安市烟草专卖局人员查获该假烟生产窝点，分别在南安市××镇××村××号屋内和该屋外停放的车牌为闽Ｅ7××××货车上查获烟丝260袋、卷烟纸（国产）70盘、滤嘴棒63件（价值合计人民币277831.05元），以及接装纸—印刷纸30盘（非烟草专卖品，不予定价）等物；在南安市××镇××村“鹅山”山场一地块搭盖的简易工棚查获ＹＪ14卷烟机1台（价值人民币330000元）、ＹＪ22接嘴机1台（价值人民币180000元）。2019年2月15日，被告人张少斌在深圳坪山高铁站被公安机关抓获。 为证实上述指控，公诉机关提供了证人证言、勘验、检查、辨认笔录、物证、书证、鉴定意见、电子数据、被告人供述等证据材料，认为被告人张少斌违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，伙同他人非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，建议在有期徒刑五年六个月至六年的幅度内对其处刑，并处罚金。 被告人张少斌辩称其受于学宝雇佣负责买菜、日用品等，偶尔接人，其是工人，没有参与生产假烟。 被告人张少斌的辩护人提出：1.于学宝的身份证没有查扣到原件，具体是谁管理该窝点的事实存疑；2.于学宝这个人是真实存在的，被告人张少斌受雇于于学宝，只参与日常打杂，没有获利；3.涉案假烟窝点没有实际经营，尚处于筹备阶段，是犯罪未遂；4.被告人张少斌归案后如实供述犯罪事实。综上，建议对被告人张少斌从轻处罚，并在有期徒刑五年以下量刑。 经审理查明： 2018年12月份，被告人张少斌使用“于学宝”的虚假身份向黄某1承租南安市××镇××村水尾西122号、113号茶厂作为假烟生产窝点的厨房、宿舍和仓库，并伙同他人在南安市××镇××村鹅山山场一地块搭盖简易工棚作为假烟生产场地。被告人张少斌在该窝点具体负责召集工人、承租厂房、主持建设场地等管理工作。2018年12月25日13时许，南安市烟草专卖局人员查获该假烟生产窝点，在南安市××镇××村××号屋内和该屋外停放的车牌为闽Ｅ7××××的货车（登记所有人漳浦县勤悦日用百货店）上查获烟丝260袋、卷烟纸（国产）70盘、滤嘴棒63件、接装纸-印刷纸30盘等物，在南安市××镇××村鹅山山场的简易工棚查获ＹＪ14卷烟机1台、ＹＪ22接嘴机1台，在华美村水尾西122号查获六部手机、一部对讲机、二本笔记本、一本闽ＡＨ××××车辆登记本、七张单据。南安市公安局依法扣押上述涉案物品及闽Ｅ7××××货车。 根据国家烟草专卖局《涉案烟草专用机械产品指导价格目录（一）》，YJ14卷烟机每台价格330000元，YJ22滤嘴接装机每台价格180000元。经南安市烟草专卖局认定，涉案烟丝、卷烟纸（国产）、滤嘴棒（国产）价值合计277831.05元。 2019年2月15日，被告人张少斌在深圳坪山高铁站被公安机关抓获。南安市公安局依法向被告人张少斌扣押随身携带的作案工具iPhone6s手机、OPPO手机各一部。 上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实： 1证人林某的证言、辨认笔录证实：2018年11月份的一天，其经朋友张少斌介绍到南安市蓬华镇当驾驶员兼买日用品，每个月工资5000元。张少斌带其到橘子山上的空地查看，并到××镇附近看看高速路口怎么走，哪里有生活用品商店等。2018年12月的一天，张少斌开车带其和一个本地人去看茶厂，房东将钥匙给张少斌，茶厂就租下来了。过了两三天，两个管工过来茶厂，张少斌到高速路口接他们，并向他们介绍茶厂的情况。之后，张少斌又带两个管工去橘子山看场地，管工看完说可以，就定在这里，张少斌就开始主持搭建简易棚，并给其电话号码让其联系水泥、沙土，搭建的工人是张少斌叫来的，费用也是张少斌支付。张少斌说这个场地用来放孵化鸡蛋的机器。简易棚搭建好后，机器就到山上了，张少斌曾叫其送扳手、铁钳等工具到橘子山上，管工不让其进去，其站在铁门口，看到机器已经从两个大型的三合板木箱里搬出来了，张少斌和两个管工在简易棚内站在机器旁边看着机器交谈。茶厂大铁门的钥匙是张少斌管理的，要进出茶厂的大铁门需要通过张少斌才能进出。张少斌是现场管理，其是跟张少斌一起的，听张少斌的话，管工“老林”和山上的管工是一起的，两边分工很明确，张少斌叫其也要听两个管工的话，要配合两个管工。张少斌曾给其钱，叫其去买日用品。张少斌驾驶一部白色小车，工具车由其驾驶。其认为山上的管工层级比较高，因为他是负责机器方面的，他有什么需要都会跟“老林”说，“老林”会让张少斌协调解决，张少斌和“老林”是茶厂的管理，层级居中，其层级最低。于学宝身份证照片跟张少斌很像。被查获的当天，其在蓬华镇的街上，管工“老林”和张少斌打电话告诉其出事了，叫其逃跑。经其辨认，确认张少斌，以及本地人是洪某1，煮饭阿姨是朱某1。 2证人朱某1的证言、辨认笔录、手机通话清单证实：2018年12月24日晚，漳州市云宵县一个叫“阿成”的男子开车载其到南安市蓬华镇的茶厂房给人做饭，每月工资3000元，包吃住。“阿成”的手机号码是131××××2184。“阿成”是现场安排其做事的人，饭菜也是他买的。“阿成”让其煮饭煮七人份，但是去吃的只有“阿成”和三个越南人。经其辨认，确认“阿成”是张少斌。 3证人洪某1的证言、辨认笔录证实：2018年11月的一天，Ａ男子和于学宝到其在南安市××镇××村经营的茶厂，想要承租场地养山鸡，Ａ男说于学宝是他的老板，是于学宝要租，但是他们看了场地觉得不合适就没有继续谈，隔天Ａ男子和于学宝又想承租其另一个场地，但其拒绝。过了几天，Ａ男子想要承租黄某1的茶厂，经其介绍，黄某1于2018年12月13日早上将茶厂出租。2018年12月14日，Ａ男子开车载其和Ｂ男子到黄某1的住所，Ａ男子给其租金4000元，其拿3000元给黄某1，黄某1将钥匙拿给Ａ男子。租房子后的负责人都是Ａ男子茶厂里水源断了也是Ａ男子跟其联系，Ａ男子还指挥Ｂ男子到山上看水源。后来，其让Ａ男子提供身份证原件签租赁协议，2018年12月29日，Ａ男子带了两瓶酒到其店里，让其帮忙打听朱某1是不是被警察抓走了，并将于学宝的身份证原件给其，其当天拿给黄某1，黄某1签协议后用手机拍了一下身份证，就把身份证拿给其，第二天，Ａ男子就把身份证原件拿走了。其无法确定于学宝和身份证上的照片是否是同一个人。于学宝的电话号码是152××××9829。经其辨认，确认Ａ男子是张少斌，Ｂ男子是林某。 4证人ＮＧＵＹＥＮＶＡＮＴＨＡＮＨ（阮文成）的证言、辨认笔录、非法进入中国境内人员自述表、出入境记录查询证实：其是越南人。2018年12月19日，其在越南边境经人介绍到中国打工，2018年12月22日晚，其和团国俊、何某来到南安市，其在被查获的窝点帮忙卸货，负责搬烟丝、烟纸、过滤嘴等。其工作的地方有四间房间，其中一间是给工人休息的，其他两三间是存放烟丝等物品的仓库。现场还有一个负责煮饭的妇女，一个管理、安排工人工作的中老年男子，一个比较年轻的男子在现场走来走去，不知道具体负责什么工作，他有跟其一起在那边吃饭，其在搬货的时候他有在现场，还有一个驾驶一辆货车运输烟丝等货物的男子。至案发时，其只搬运了一车。经其辨认，确认煮饭的妇女是朱某1，在现场走来走去、不知道具体负责什么工作的男子是张少斌。 5证人ＤＯＡＮＱＵＯＣＴＵＡＮ（团国俊）的证言、辨认笔录、非法进入中国境内人员自述表、出入境记录查询证实：其是越南人。2018年12月20日，其在越南经人介绍到中国打工，2018年12月22日，其和阮文成、何某来到南安市，其在被查获的窝点帮忙卸货，搬烟丝、烟纸、过滤嘴等。其工作的地方房子里有一间房间是工人休息的，另外三间房间是存放烟丝、烟纸、过滤嘴等货物的仓库，还有一个离工作的地方距离100米左右还有一个房子是平常吃饭的地方，一个煮饭的妇女把其从工作的地方带到那边吃饭。吃饭的时候最多有7个人，除了其和何某、阮文成，还有那个煮饭的妇女，一个管理、安排工作的中老年男子，一个经常驾驶一辆白色小车的年轻男子，还有一个驾驶一辆白色货车运输烟丝等货物的男子。至被查获时，其只搬了一货车，大约两三吨，还有一货车还没搬，两次都是同一辆闽Ｅ7××××号白色货车。那个经常驾驶一辆白色小车的年轻男子在现场走来走去，其不知道他在做什么，但是他经常跟那个安排工作的中年老男子在一起。经其辨认，确认驾驶白色小车的年轻男子是张少斌，煮饭的妇女是朱某1。 6证人ＨＡＶＡＮＬＡ（何某）的证言、辨认笔录、非法进入中国境内人员自述表、出入境记录查询证实：其是越南人。2018年12月18日，其在越南经人介绍到中国打工，2018年12月22日晚，其和阮文成、团国俊来到南安市，其在被查获的窝点制作香烟，曾于23日卸过一车的烟丝、过滤嘴及卷烟纸，一车的量大约有两三吨，至被查获时还有一车没有搬。工作的地方有四间房，其中一间是给工人休息的房间，其他三间是存放烟丝的仓库，离工作的地方七八十米还有一个白天吃饭的地方，一个煮饭的妇女从工作的地方带其到那边吃饭，晚上由那个煮饭的妇女把饭菜带到其住的地方。现场一名中老年男子管理、安排其工作，一个年轻男子在现场走来走去，开着一部白色轿车，不知道具体负责什么，经常和中老年男子在一起。经其辨认，确认现场的年轻男子是张少斌，煮饭的妇女是朱某1。 7证人黄某1的证言、辨认笔录证实：其弟弟黄某2在南安市××镇××村的水尾西、水尾东有茶厂，水尾西的茶厂已经闲置很久了。2018年12月13日上午大概9点多，洪某1到水尾东的茶厂找其谈租房事宜，口头约定租用水尾西的茶厂及仓库（水尾西113号、水尾西122号）用于住宿和煮饭，租期三个月，租金每月2000元，然后洪某1先支付给了一半的租金3000元给其，剩下的3000元等租期结束再给其，其收到钱之后就和洪某1一起到水尾西茶厂那边，在水尾西茶厂门口碰到于学宝和Ａ男子，其向他们介绍了茶厂的情况后，将钥匙交给于学宝。2018年12月17日，其因为放心不下出租出去的制茶工具，就到水尾西茶厂，于学宝、Ａ男子和另外两个男子在场，于学宝还招待其泡茶，其看茶厂里只有一些生活用品，没其他可疑的。2018年12月29日晚上7点左右，洪某1一个人拿着于学宝的身份证原件及一份写好的租赁合同来找其，叫其在租赁合同上签名，其用手机拍了于学宝的身份证原件后在合同上签名，洪某1就把于学宝的身份证原件拿走了。其看到于学宝身份证原件上的头像照片与之前拿钥匙的那个人是同一个人。租赁合同的内容是承租房子的用途是水尾西茶厂一楼用于居住，仓库用于煮饭，开始租用时间是2018年12月13日，租金每个月2000元，承租人于学宝。于学宝曾指挥Ａ男子到山上看水源。经其辨认，确认于学宝是张少斌，Ａ男子是林某。 8证人余某的证言、辨认笔录证实：2018年12月22日下午15时许，两名中年男子到其经营的商店购买水桶、牙膏等日用品、厨房用品，总计1685元。一个脸部很皱的Ａ男子付现金。那两名中年男子聊天用漳州腔闽南语。 9证人洪某2的证言证实：其是南安市××镇××村书记。华美村水尾西113号、122号房子在黄某2承包的土地范围内，实际使用人是黄某2。 10证人黄某2的证言、手机通话清单证实：其在南安市××镇××村承包土地种植茶叶，华美村水尾西113号、122号房子是其在使用，但闲置了半年，2018年11月的一天，洪某1打电话给其，说其朋友要去蓬华山上抓鸟，想找其借水尾西的房子，其起初不想借，但洪某1说有事他担保，而且时间不会很长，所以其就同意了。其当时没有在蓬华，就让洪某1找其哥哥黄某1拿钥匙，将水尾西113、122号借给洪某1。 11证人郭某1的证言、蓬翔茶果场承包合同书证实：其是南安市蓬华镇鹅山果林场的法人代表。2018年11月中旬，有人在鹅山公社旧房子下面的空地搭建简易工棚，并且有一辆小型的水泥罐车进进出出。 12证人郭某2的证言、辨认笔录证实：2018年12月的一天，其在洪某3家碰到许某和Ａ男子，过了两天，Ａ男子称要建养鸡场，让其载一车石子到郭某1果场和蓬华镇大演村果场交界处一块空地。Ａ男子和Ｂ男子曾到其料场看沙子。经其辨认，确认许某，以及Ａ男子是张少斌，Ｂ男子是林某。 13证人洪某3的证言、辨认笔录证实：2018年10月或11月左右，其经许某介绍认识“瘦子”，大概2018年12月初，“瘦子”说他老板要租套房，让其帮忙在蓬华镇找房子，后来又让其帮忙介绍砂石，其就将郭某2的电话给“瘦子”。“瘦子”去看房子是和Ａ男子一起去看的。经其辨认，确认“瘦子”是张少斌，Ａ男子是林某。 14证人许某的证言、辨认笔录证实：2018年10月底、11月初，“瘦子”来到泉州。林某是其儿子的同学，其与林某认识二十多年。经其辨认，确认林某以及“瘦子”是张少斌。 15证人洪某4的证言证实：其是南安市××镇××村村委。2019年7月，村里到山上巡山时，看到鹅山公社下的一处空地有人倒了一个水泥地。 16证人黄某3、朱某2的证言、南安市烟草专卖局立案报告表、检查（勘验）笔录、证据先行登记保存批准书及通知书、证据复制（提取）单、工作说明、涉案烟草专卖品核价表、调查报告、案件移送书、移送财物清单、过磅单、扣押决定书、扣押笔录、扣押物品清单证实： 2018年12月25日12时许，南安市烟草专卖局接到泉州市烟草专卖局的举报称南安市××镇××村山上有一卷烟制窝点，蓬华镇华美村水尾西113号是仓库，当日南安市、泉州市烟草专卖局稽查支队执法人员分两组前往查处，其中一行动组于2018年12月25日13时50分到达蓬华镇华美村水尾西113号查获烟丝113袋、卷烟纸（国产）30盘、接装纸-印刷纸18盘、滤嘴棒63件，现场有涉案人员4人（3男1女）；在该屋外发现车牌为闽Ｅ7××××的货车停在路边，车上无人，车门无锁，从该车内查获烟丝147袋、卷烟纸（国产）40盘、接装纸-印刷纸12盘；另一行动组于2018年12月25日14时56分到达南安市××镇××村一简易搭盖工棚，在工棚内查获ＹＪ14卷烟机1台、ＹＪ22接嘴机1台。合计查获ＹＪ14-22卷接机组1套、烟丝260袋（净重5080公斤）、卷烟纸（国产）70盘、接装纸-印刷纸30盘、滤嘴棒63箱。南安市烟草专卖局将上述查获物品移送南安市公安局，南安市公安局依法对上述物品及闽Ｅ7××××货车予以扣押。 2018年12月26日，南安市公安局依法向朱某1扣押其随身携带一部ＧＩＯＮＥＥ手机，在朱某1居住的华美村水尾西122号查获并扣押六部手机、一部对讲机、二本笔记本、一本闽ＡＨ××××车辆登记本、七张单据。其中，昌盛日杂批发商店2018年12月21日销售彩条布、水管、水管配件等的清单一张，诗山长胜综合批发部2018年12月22日销售日用品、五金用品等的收款收据五张。该销售清单、收款收据经被告人张少斌及余某签字确认。2019年2月21日，南安市公安局依法向被告人张少斌扣押随身携带的一部ｉＰｈｏｎｅ6ｓ手机、一部ＯＰＰＯ手机。 17现场勘验检查工作记录、现场照片、辨认笔录及照片、蓬华镇林业工作站说明、定位图、情况说明、证人洪某5的证言证实：2019年3月27日10时53分至11时30分，南安市公安局对南安市××镇××村水尾西113、122号进行勘查，该处四面围山，有且只有一条路可以进出，进出均须通过水尾西122号大铁门，水尾西113号、122号同属一个通道出口，两栋建筑物距离50米。放置制售假烟器械的场所属于南安市××镇××村所有。被告人张少斌及林某、郭某2等人辨认了上述作案地点。 18记账单证实：南安市公安局现场提取记账单五张，记录场地租金、棚布、房租、勾机费用、车运费、石子、沙子、水泥等的账单两张，记录2018年12月12日至24日水泥浆、勾机、房租、米、菜、肉等各类开支的账单两张，记录2018年12月24日和25日菜单一张，其中12月13日房租3000元。该账单经被告人张少斌签字确认。 19提取笔录、提取清单及照片证实：2019年1月17日，南安市公安局从黄某1手机中提取到姓名为于学宝的身份证照片。2019年3月19日，南安市公安局从被告人张少斌持有的两部手机中，提取到于学宝的身份证照片、载有场地租金、棚布、房租、勾机费用、车运费、石子、沙子、水泥等的记账单照片、淘宝购买棚布的咨询、交易记录照片。该记账单照片与现场提取的记账单一致。 20鉴定意见书证实：2019年10月21日，经广东杰思特声像资料司法鉴定所鉴定，送检的于学宝正面像与被告人张少斌像是同一人的人像。 21手机通话清单证实：被告人张少斌与林某的手机号码在2018年11月1日至12月28日期间通话频繁，2018年12月25日16时24分，林某拨打被告人张少斌手机号码，通话8秒。被告人张少斌与洪某1的手机号码在2018年12月21日至22日期间多次通话，与郭某2的手机号码在2018年12月18日至28日期间频繁通话。林某与洪某3的手机号码在2018年12月12日至28日期间频繁通话。 22监控截图证实：经调取诗山长胜综合批发部店内的监控，并经林某、余某、洪某1、黄某1辨认，确认其中一名男子是林某。 23国家烟草专卖局《涉案烟草专用机械产品指导价格目录（一）》（国烟法〔2020〕29）、南安市烟草专卖局工作说明证实：YJ14卷烟机每台价格330000元，YJ22滤嘴接装机每台价格180000元。福建省烟草质量监督检测站仅提供对烟叶商品使用价值、等级检验，并无提供烟丝的属性鉴定，南安市烟草专卖局无法出具相应真伪鉴定结论，因此对涉案烟丝无法鉴定。经南安市烟草专卖局认定，涉案烟丝、卷烟纸（国产）、滤嘴棒（国产）价值合计277831.05元。 24租房协议书证实：乙方于学宝向甲方黄某1承租蓬华镇华美村水尾季于园茶厂一楼三间房及旁边废旧工房一栋做为住宿及厨房，租金每个月2000元，签订协议当日付款3000元，落款时间为2018年12月13日。 25机动车信息、照片、个体工商户登记基本信息、高速通行记录证实：闽Ｅ7××××福田牌大型汽车的所有人为漳浦县勤悦日用百货店，该百货店的经营者为倪小勤，该车于2018年12月25日凌晨2时42分从漳州市龙海东泗站进高速，同日凌晨4时30分从安溪县东溪站出高速。 26机动车注册登记信息证实：闽ＡＨ××××白色北京现代牌小型轿车的所有人为被告人张少斌。 27抓获经过证实：2019年2月15日，被告人张少斌在深圳市坪山高铁站被深圳市公安局坪山公交派出所抓获。 28户籍证明证实：被告人张少斌的身份等基本情况。 29被告人张少斌供认其于2018年12中旬来到南安市蓬华镇，12月12日开始在茶厂生活，同日其和“瘦子”、洪总等人到茶厂到房东商量承租茶厂，房东将钥匙交给其，其支付租金3000元给洪总。在茶厂房间里查获的两本记账本是其写的，其把每天的开支情况都写在账本里面，收款收据有些是其下山买的，有些是其他人去买完之后拿给其登记的。其曾向郭某2购买水泥、沙子等。在茶厂生活的还有煮饭阿姨等人。经其辨认，确认“瘦子”是林某、洪总是洪某1、煮饭阿姨是朱某1等。 上述证据，经庭审质证查证属实，能相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。 关于于学宝的身份情况。经查，证人林某证实于学宝身份证照片与被告人张少斌很像；证人黄某1辨认于学宝是被告人张少斌；广东杰思特声像资料司法鉴定所鉴定意见书证实送检的于学宝正面像与被告人张少斌像是同一人的人像。以证人证言与鉴定意见能够相互印证，证实于学宝与被告人张少斌实际上同一个人，被告人张少斌及其辩护人提出于学宝是真实存在的人，被告人张少斌受雇于于学宝的辩解和辩护意见与查明事实不符，不能成立，不予采纳。 关于被告人张少斌是否参与非法生产烟草专卖品。经查，证人林某证实其受被告人张少斌召集到窝点，被告人张少斌事先在××镇附近踩点和熟悉当地情况，承租茶厂作为厨房、宿舍和仓库，主持搭建简易工棚，并查看、确认橘子山上的场地作为制烟窝点，被告人张少斌是现场管理，其受被告人张少斌指挥，茶厂大铁门的钥匙和人员进出是被告人张少斌在管理，被告人张少斌能够进入工棚内与管工交谈机器设备；证人朱某1证实其受被告人张少斌召集到窝点做厨师；证人洪某1、黄某1证实被告人张少斌承租茶厂并支付租金；证人ＮＧＵＹＥＮＶＡＮＴＨＡＮＨ（阮文成）证实其在搬货的时候，被告人张少斌有在现场；证人ＤＯＡＮＱＵＯＣＴＵＡＮ（团国俊）证实被告人张少斌经常跟那个安排工作的中年老男子在一起；证人郭某2证实被告人张少斌曾到其料场看沙子，并向其购买一车石子；记账单、提取笔录、提取清单及照片、被告人张少斌的供述证实被告人张少斌在窝点负责记录租金、水泥、石子、勾机费用和伙食等各项开支；手机通话清单证实被告人张少斌在案发时间内与林某、洪某1、郭某2等人通话频繁。以上在案证据能够互相印证，形成证据锁链，证实被告人张少斌具体组织实施制烟犯罪，在制烟窝点负责召集工人、财务、承租厂房和主持建设场地等工作，是现场最主要的管理人员，不是普通的工人，因此，被告人张少斌应当为窝点非法生产烟草专卖品承担刑事责任。被告人张少斌提出其是工人，没有参与生产假烟的辩解，以及其辩护人提出被告人张少斌只参与日常打杂的辩护意见均与查明事实不符，不能成立，不予采纳。 本院认为：被告人张少斌违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，伙同他人非法经营烟草专卖品，数额达人民币787831.05元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人张少斌已经着手实施购买、转移、储存制烟原材料及制烟设备等非法经营行为，不是犯罪未遂，其辩护人提出被告人张少斌的行为是犯罪未遂的辩护意见不适当，不予采纳。被告人张少斌归案后拒不如实供述犯罪事实，其辩护人提出被告人张少斌归案后如实供述犯罪事实，建议从轻处罚的辩护意见缺乏事实依据，不能成立，不予采纳。根据本案的犯罪事实、情节和社会危害后果，结合被告人张少斌归案后的认罪、悔罪表现，公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项的规定，判决如下： 一、被告人张少斌犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间被取保候审的，刑期的终止日顺延，即自2019年2月15日起至2025年9月22日止。罚金应于判决生效之日起十日内缴纳。） 二、扣押在案的烟丝260袋、卷烟纸（国产）70盘、滤嘴棒63件、接装纸-印刷纸30盘、ＹＪ14卷烟机1台、ＹＪ22接嘴机1台、手机八部、对讲机一部，均予以没收，由扣押机关南安市公安局依法处理;扣押在案的闽Ｅ7××××的货车,由扣押机关南安市公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  李炳南 人民陪审员  王秀英 人民陪审员  黄晋邓 二〇二〇年十一月十八日 法官 助理  洪爱娥 书 记 员  黄安顺 附：本案适用的主要法律和司法解释条文 一、《中华人民共和国刑法》 1第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： 2（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 3（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； 4（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； 5（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 6第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 7二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 8第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。1第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 2未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 3销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 4伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 5违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：6第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： 7（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； 8（二）非法经营卷烟二十万支以上的； 9（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 10具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： 11（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； 12（二）非法经营卷烟一百万支以上的。