河南省郑州市中原区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0102民初1719号原告：刘雪锋，男，1990年10月14日出生，汉族，住河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：闵林森，河南荣望律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵宁，河南荣望律师事务所律师。被告：朱朋，男，1987年4月3日出生，汉族，住河南省淅川县。被告：郑州市中原区广芳园茶点互助路店，住所地中原区互助路38号。经营者：李娜。原告刘雪锋诉被告朱朋、郑州市中原区广芳园茶点互助路店（以下简称广芳园互助路店）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序独任审理的方式，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人闵林森，被告朱朋、被告广芳园互助路店经营者李娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、鉴定及检查费、交通费共计35997元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年4月许，被告广芳园互助路店将自己门头装修工程发包给没有资质的被告朱朋。2018年4月7日，原告刘雪锋受被告朱朋的雇佣开始干活。2018年4月9日，原告刘雪锋在脚手架上工作时不慎从高处摔落受伤，后被送往郑州市中医院治疗，随后因伤情过重，转往了郑州市中心医院，经诊断为左足跟骨骨折。后原告对已发生的医疗费用向郑州市中原区人民法院起诉，该院于2018年8月28日作出（2018）豫0102民初4820号民事判决。2020年1月14日，原告在河南省直第三人民医院进行了取内固定的手术，并于2020年1月20日出院。目前双方协商未成，为维护原告合法权益，特起诉至法院要求解决。被告朱朋辩称：原告主张的误工费、护理费过高，伤残鉴定费及检查费不应当由二被告负担。精神损害抚慰金不应由二被告负担，交通费不合理。被告广芳园互助路店辩称：对误工费、护理费、伤残鉴定费及精神损害抚慰金有异议。误工费原告提供的两张照片只是证明原告偶尔从事装修工作，不能证明其职业为建筑业，应当按照2018年河南省居民服务业和其他服务业的工资标准计算。护理费也应当按照2018年河南省居民服务业和其他服务业的工资标准计算。伤残鉴定费是由对方申请鉴定的，且并未构成伤残，应当由原告负担。因为不构成伤残所以不应支持精神损害抚慰金。其他无异议。原、被告双方围绕诉讼请求提交了证据，对各方无异议的证据，本院予以确认，并记录在卷佐证，结合双方当事人提交的证据，本院认定事实如下：原告于2018年6月6日以朱朋、广芳园互助路店为被告起诉至本院，本院审理后，于2018年8月28日作出（2018）豫0102民初4820号民事判决，认定事实如下：1、2018年4月许，被告广芳园互助路店将自己门头装修工程发包给被告朱朋，2018年4月7日，原告刘雪锋开始在该工地干活。2018年4月9日，原告在工地现场因修整门头上方的空调水管时从脚手架上摔落受伤，后被送往郑州市中医院花费医疗费1580.74元，后又转至郑州市中心医院治疗花费医疗费39656.22元。2、庭审中对原告是否因装修工程受伤的问题，被告朱朋提出，事发时本次装修基本结束，刘雪锋系替邻居接空调水管受伤，与本次装修工作无关；原告刘雪锋称，其系为了完成本次工程扫尾工作不慎摔伤，该空调水管位于本次装修的门头上方，也属于工程扫尾工作。3、庭审中针对被告主体问题，朱朋提出，其不应自己全部承担责任，自己有合伙人，其承包工程后又发包给朱文礼，原告系朱文礼找来的工人。该判决认定原告承担30%的责任，被告负事故70%的责任，并据此判决：一、被告朱朋于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘雪锋医疗费28865.87元；被告广芳园互助路店对上述款项承担连带赔偿责任；二、驳回原告刘雪锋过高部分的诉讼请求。该判决业已生效。本次诉讼中，原告向二被告主张上次诉讼之外的其他费用，并向本院申请对其是否构成伤残进行鉴定，后河南同一司法鉴定中心于2020年7月23日出具鉴定意见书，鉴定意见为：刘雪锋伤情达不到伤残等级。同时，认定刘雪锋损伤后护理期为75日、营养期为75日、误工期为180日。针对原告主张的各项费用，本院认定如下：医疗费6791.93元。原告提供了其住院期间的医疗费票据，共计花费6791.93元，二被告均予以认可，故本院予以认定。住院伙食补助费1250元。原告提供了郑州市中医院、郑州市中心医院、河南省直第三人民医院住院病历各一套，共计住院23天，二被告对原告主张的50元每天的标准无异议，故本院认定住院伙食补助费为1150元，对原告主张过高部分不予认定。误工费27109.48元。原被告双方对误工期180日均无异议，但对所依据的工资标准产生争议。原告主张按照河南省统计局公布的2019年河南省城镇非私营单位就业人员分行业年平均工资的数据中的建筑行业的标准计算，原告为证明应当按照建筑行业标准主张误工费，提交了现场工作照片两张。二被告则认为应当按照2018年河南省居民服务业和其他服务业工资标准计算。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，原告未提供证据证明其有固定收入，亦未提供证据证明其最近三年的平均收入，故可参照本院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。关于原告所从事的行业，原告主张其为建筑行业，应当提供证据予以证明。原告在诉讼中自述“其受雇于朱朋从事被告广芳园互助路店门头装修”，并提供照片予以证明。本院认为，上述证据虽能证明原告从事了门头装修，但该门头装修相对简单，并不属于建筑行业的装修装饰工程内容，故原告提供的证据不足以证明其从事的系建筑行业。结合原告在本案中从事的工作内容，本院认定与原告职业最相类似的行业为河南省城镇私营单位居民服务、修理及其他服务业。关于原被告双方争议所参照的年度标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款规定，“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。故原告的误工费应当参照2019年河南省城镇私营单位居民服务、修理及其他服务业年39395元标准计算，以此计算，原告的误工费数额应为19427.67元，对原告主张过高部分不予认定。护理费9628.36元。原告主张按照河南省统计局公布的2019年河南省城镇非私营单位就业人员分行业年平均工资的数据中的居民服务、修理和其他服务业的标准计算，被告则认为应当按照2018年居民服务、修理和其他服务业的标准计算。本院认为，原告依据2019年河南省城镇非私营单位就业人员分行业年平均工资中的居民服务、修理和其他服务业计算护理费没有事实依据，应当按照2019年私营单位同行业标准计算，故本院对护理费8094.86元予以认定，对原告主张过高部分不予认定。营养费1500元，原告主张每天20元，二被告予以认可，故本院认定营养费为1500元。交通费500元。本院认为原告主张每天20元并无不当，结合原告提交的病历显示住院天数23天，本院认定交通费为460元。伤残鉴定费及检查费1645元。原告为证明其该部分支出，提供了提供的河南增值税普通发票（河南省同一鉴定中心发票专用章）、郑州大学第五附属医院收费票据及鹿邑骨科医院收费票据。其中郑州大学第五附属医院收费票据能够与河南同一司法鉴定中心所载明的医院相互印证，而鹿邑骨科医院收费票据显示日期为2018年10月28日，与本次伤残鉴定所产生的检查费无关，故本院对该部分费用不予认定。被告称因鉴定后不构成伤残，故对该部分费用不予认可。本院认为，原告在为被告提供劳务过程中受伤，该部分费用也是由于此次受伤所引起的，且是否构成伤残需通过鉴定程序予以认定，故本院对伤残鉴定费及检查费1600元予以认定。精神损害抚慰金3000元。本院认为原告经鉴定不构成伤残，故针对该笔费用不予认定。综上，原告所主张的能够予以认定的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、伤残鉴定及检查费数额共计39024.46元。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实当事人无需举证证明，当事人有相反证据足以推翻的除外。本案中相关责任主体及各方责任比例已经为本院作出的（2018）豫0102民初4820号民事判决所认定，故结合本院以上查证的各项费用以及原告刘雪锋需承担30%的责任，二被告应连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、伤残鉴定费及检查费共计27317.12元（39024.46元×70%），对原告主张过高部分不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条之规定，判决如下：一、被告朱朋于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘雪锋27317.12元；被告郑州市中原区广芳园茶点互助路店对上述款项承担连带赔偿责任；驳回原告刘雪锋其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费700元，原告刘雪锋负担170元，被告朱朋、郑州市中原区广芳园茶点互助路店负担530元。如不服本判决，可在判决书送达之次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  李军波二〇二〇年十一月三日书记员  王正光