河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终5466号上诉人（原审被告）:冯志安，男，1975年3月9日出生,汉族，住河南省安阳县。上诉人（原审被告）:韩建强，男，1960年2月12日出生，汉族，住河南省安阳市文峰区。二上诉人共同委托诉讼代理人:许中伟，河南彰泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:韩俊伟，男，1973年11月20日出生，汉族，住河南省安阳县。委托诉讼代理人:朱茹芹,女,系被上诉人妻子。原审被告:安阳市大数商贸有限公司，住所地河南省安阳市北关区安漳大道中段130号。统一社会信用代码:91410500MA45G1NG68。法定代表人:黄良泽。上诉人冯志安、韩建强因与被上诉人韩俊伟、原审被告安阳市大数商贸有限公司（以下简称大数商贸公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省安阳市北关区人民法院（2020）豫0503民初2227号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。冯志安、韩建强上诉请求：请求撤销原判第一项，发回重审或依法改判。事实和理由：一、—审判决营养期89天、误工期240天、护理期119天证据不足。因被上诉人病情轻微且经鉴定未构成伤残，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，均应按照下限计算相应期限，营养期30日、误工期10日、护理期60日计算。二、根据《侵权责任法》第35条，提供劳务者因劳务自己受到损害的，根据双方各的过错承担相应的责任。被上诉人作为完全民事行为能力人且专业从事消防施工，具备安全生产知识和安全生产意识，应确保安全生产、杜绝安全生产事故发生，一审判决冯志安承担全部赔偿责任于法无据。三、根据《侵权责任法》第13条，承担连带责任必须由法律明确规定。一审认定被上诉人与冯志安形成雇佣关系，没有法律规定建设工程转包情形下，发包方、转包方对雇佣关系中提供劳务者受害承担连带赔偿责任。被上诉人不能突破合同相对性主张权利。韩建强、安阳市大数商贸有限公司承担连带责任证据不足。综上，请二审法院查明案件事实依法改判或发回重审韩军伟答辩称，我当时是正常干活的时候摔下来的，因为脚手架安全性能比较低，又没有提供安全带等安全措施。我没有过错。大数商贸公司未到庭，未答辩。韩俊伟向一审法院起诉请求：1、判决三被告连带赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、二次治疗费用等各项损失共计89733.23元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：当事人围绕争议焦点依法提交了证据，法院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，法院认定事实如下：被告韩建强承包大数商贸公司的消防工程后，将该工程转包给被告冯志安。2019年9月7日，原告韩俊伟受雇于被告冯志安在被告大数商贸公司消防工程施工过程中，从脚手架上掉下受伤。当日被送到安阳市中医院住院治疗，诊断为：右髌骨骨折。原告于2019年10月16日出院，实际住院39天，支付医疗费30606.08元。2020年7月20日，原告韩俊伟以右髌骨骨折术后10月为主诉，到安阳市中医院进行治疗，行右髌骨骨折内固定物取出术。原告于2020年8月18日出院，实际住院29天，支付医疗费10481.66元。原告出院后支付检查费等385元。经原告申请，法院委托安阳殷都法医临床司法鉴定所对原告损伤评残、护理人数、护理期限、内固定物取出后续费用进行鉴定评估。2020年5月19日，该鉴定所出具安阳殷都司鉴所［2020］临鉴字第037号、［2020］临鉴字第037-2号鉴定评估意见书，鉴定、评估意见为：被鉴定人韩俊伟因此次事故致右髌骨骨折构不成伤残；护理期限为90日，护理人数为1人；内固定物取出费用约为6000元。原告支付鉴定费1900元，鉴定检查费140元。原告受伤后，被告冯志安为其垫付医疗费28900元。一审法院认为，原告韩俊伟受雇于冯志安为大数商贸公司提供劳务，其与冯志安形成雇佣关系。原告在被告冯志安的指示范围内从事雇佣活动，工作过程中从脚手架上掉下受伤，雇主冯志安应对雇员韩俊伟合理合法损失承担赔偿责任。被告冯志安辩称，韩俊伟在本次事故中具有过错，韩俊伟是从脚手架上跳下时不慎自己挂伤，应承担主要责任，因被告冯志安未提供证据，故对冯志安的抗辩理由法院不予支持。被告大数商贸公司作为原告提供劳务的受益单位，将消防工程发包给不具有相应资质的韩建强，韩建强又将该工程转包给不具有资质的冯志安实际施工，根据相关法律规定，对于原告的损失，大数商贸公司、韩建强应与冯志安承担连带赔偿责任。原告的合理合法损失为：①医疗费，以医疗机构出具的医疗票据为准，原告的医疗费为41472.74元。原告主张票号为7608263的门诊费140元，系原告鉴定伤残时支出的费用，故该费用纳入鉴定评估费项中。②原告两次住院计68天，按照相关规定，住院伙食补助费标准为每天50元，故原告主张3400元住院伙食补助费，法院予以支持。③原告主张营养费3600元，数额过高部分，法院不予支持。营养费根据受害人的伤情予以确定，参照GAT1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.12b）规定，法院确定营养期为89天（含第二次住院29天）。按照相关规定，营养费按每天20元计算，原告的营养费为1780元（20元／天×89天）。④原告主张误工费54750元，数额过高部分，法院不予支持。参照医院医嘱及GAT1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.12b）规定，法院确定误工期为240天，原告没有提供证据证明其从事水电工作，原告为农村居民，应按照上一年度河南省农林牧渔业平均收入47272元／年计算，原告的误工费为31082.96元（47272元／年÷365天×240天）。⑤关于护理费。原告要求护理费按上一年度河南省居民服务业和其他服务业平均收入46858元／年标准计算，符合相关规定，法院予以支持。参照司法鉴定评估书中对原告的护理期限及护理人数意见，结合第二次住院治疗情况，法院确定护理期限为119天，原告的护理费为15276.99元（46858元／年÷365天×119天）。⑥原告申请伤残鉴定及护理人数、护理期限、后续治疗费评估，产生鉴定费1900元和鉴定检查费140元，原告未构成伤残，亦未按照评估意见主张后续治疗费，法院对该两项的鉴定费共计1300元不予支持。⑦交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医治疗而实际发生的费用。原告住院68天，按照相关规定，交通费每天20元，原告的交通费为1360元。综上，原告韩俊伟的各项损失共计95112.69元。扣除被告冯志安垫付的28900元，冯志安再赔偿原告66212.69元，被告大数商贸公司、韩建强承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任》第十三条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告冯志安于判决生效后十日内赔偿原告韩俊伟医疗费、护理费等各项损失66212.69元，被告安阳市大数商贸有限公司、韩建强承担连带赔偿责任；二、驳回原告韩俊伟的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2676元，减半收取计1338元，由原告韩俊伟负担351元，被告张子平负担987元。本院经审理查明事实与一审认定事实一致。本院认为，关于韩俊伟是否有过错责任问题，被上诉人韩俊伟起诉称其是正常劳动时脚手架翘起导致其摔下受伤。冯志安、韩建强上诉主张韩俊伟是从脚手架跳下时受伤，自身应付一定责任，但二上诉人没有提供相应证据证明韩俊伟是从脚手架跳下时受伤，故上诉主张韩俊伟应自负责任没有事实依据。本案中，韩建强将涉案工程转包给不具有资质的冯志安施工，一审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定判令韩建强承担连带责任依法有据。关于赔偿费用问题，一审法院参照鉴定结论和被上诉人第二次住院情况确定误工期、营养期、护理期基本合理，本院予以确认。综上，二上诉人上诉请求不能成立，本院不予支持，一审判决合法正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1455元由冯志安、韩建强负担。本判决为终审判决。审判长 崔素萍审判员付文华审判员朱志伟二〇二〇年十一月二十七日书记员 陈             曦