四川省内江市东兴区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1011刑初55号 公诉机关内江市东兴区人民检察院。 被告人宋军，男，1967年6月3日出生，汉族，四川省内江县人，初中文化，驾驶员，户籍地内江市市中区。2008年1月28日因犯盗窃罪被内江市市中区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。2015年7月7日因犯贩卖毒品罪，被内江市市中区人民法院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金5000元，2018年1月7日刑满释放。2019年6月13日被公安机关抓获，次日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留。同年7月19日被逮捕。现羁押于内江市看守所。 辩护人刘珊，四川汉安律师事务所律师，内江市东兴区法律援助中心指派。 经内江市中级人民法院指定，内江市东兴区人民检察院以内东区检公诉刑诉（2020）22号起诉书指控被告人宋军犯贩卖毒品罪，于2020年3月2日向本院提起公诉。本院适用普通程序，组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。期间，因不能抗拒的原因，本案中止审理。中止原因消失后，本院恢复对该案的审理，并依法适用普通程序，于2020年7月13日公开开庭进行了审理。内江市东兴区人民检察院指派检察员陈荣出庭支持公诉，被告人宋军及其辩护人刘珊到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并报请本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。 内江市东兴区人民检察院指控： 1、2019年5月29日凌晨，吸毒人员傅某委托吸毒人员陈某在被告人宋军处购买7颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）并通过微信转账245元（35元1颗），陈某收到此款后添加了105元，当即通过微信转账350元给被告人宋军购买10颗甲基苯丙胺片剂，后被告人宋军在内江市市中区和平街加油站将10颗麻古交给陈某。 2、2019年5、6月的一天，吸毒人员傅某通过电话联系被告人宋军购买50颗甲基苯丙胺片剂，二人在市中区甘泉寺口子上的人行道进行交易，傅某通过微信扫码的方式向被告人宋军支付毒资1750元（35元1颗）。 3、2019年5月20日下午，吸毒人员陈某通过微信联系被告人宋军购买300元的甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和甲基苯丙胺片剂，二人在市中区环城路糖果歌城对面的马路边进行交易后，陈某通过微信转账向被告人宋军支付毒资300元。 4、2019年5月31日下午，吸毒人员陈某通过微信联系被告人宋军购买300元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，二人在市中区甘泉寺公交站台交易后，陈某通过微信转账向被告人宋军支付毒资300元。 5、2019年6月13日晚20时许，被告人李某（已判决）通过电话和微信联系被告人宋军购买1000元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，二人约定在市中区新华路东二巷“揽景苑”小区外的马路边进行毒品交易。被告人宋军在指定地点等待与李某进行交易时被公安民警现场挡获，从被告人宋军随身携带的黑色挎包及所驾驶的踏板摩托车内查获疑似甲基苯丙胺7包，净重25.12克，疑似甲基苯丙胺片剂7包，净重5.74克。经内江市公安局物证鉴定所鉴定，疑似毒品甲基苯丙胺检出甲基苯丙胺成分，疑似毒品甲基苯丙胺片剂检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。 公诉机关认为被告人宋军的行为构成贩卖毒品罪，且属情节严重，查获的25.12克甲基苯丙胺和5.74克甲基苯丙胺片剂应计入其贩卖数量。宋军系累犯、毒品再犯，依法从重处罚；拒不认罪，酌情从重处罚。 被告人宋军对公诉机关指控的罪名和事实均有异议，辩称其系非法持有毒品，未贩卖毒品。 被告人宋军辩护人认为，公诉机关指控宋军第1-4项贩卖毒品事实不清，证据不足，对指控的第5项贩卖毒品事实无异议，但此次犯罪属未遂，且毒品在公安机关掌控之下，社会危害性较小，可从轻或减轻处罚。在宋军处查获的毒品，不能认定为贩卖毒品，其行为构成非法持有毒品罪。 经审理查明： 1、2019年5、6月的一天，吸毒人员傅某电话联系被告人宋军，以35元／颗的价格购买50颗甲基苯丙胺片剂，二人在内江市市中区甘泉寺路口人行道交易后，傅某通过微信扫码的方式向宋军支付毒资1750元。 2、2019年5月29日凌晨，吸毒人员傅某微信转账245元给吸毒人员陈某，委托陈某在被告人宋军处以35元／颗的价格购买7颗甲基苯丙胺片剂，陈某添加105元后微信转账350元给宋军，购买了10颗甲基苯丙胺片剂，宋军在内江市市中区和平街加油站将10颗甲基苯丙胺片剂交给了陈某。 3、2019年5月20日下午，吸毒人员陈某微信联系被告人宋军购买300元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，二人在内江市市中区环城路糖果歌城对面马路交易后，陈某通过微信转账向宋军支付毒资300元。 4、2019年5月31日下午，吸毒人员陈某微信联系被告人宋军购买300元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，二人在内江市市中区甘泉寺公交站台交易后，陈某通过微信转账向宋军支付毒资300元。 5、2019年6月13日晚20时许，被告人李某（已判决）通过电话和微信联系被告人宋军购买1000元的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，二人约定在内江市市中区新华路东二巷“揽景苑”小区外马路边进行交易。宋军驾驶黑色豪爵牌踏板摩托车在约定地点等待李某进行交易时，被公安民警现场挡获，并对宋军随身携带的黑色挎包和驾驶的踏板摩托车进行搜查，从挎包内及摩托车坐垫内查获疑似甲基苯丙胺7包，净重25.12克，疑似甲基苯丙胺片剂7包，净重5.74克。公安机关当日将查获的7包甲基苯丙胺和7包甲基苯丙胺片剂予以扣押、称量，于2019年6月24日将查获的7包甲基苯丙胺和7包甲基苯丙胺片剂分别予以混装成1包后送内江市公安局物证鉴定所检验。 上述事实，有经公诉机关在庭审中举证、质证的下列证据证实，本院予以确认： 1、受案登记表、立案决定书，证实本案受、立案情况。 2、户籍资料，证实被告人宋军出生于1967年6月3日，案发时具有完全刑事责任能力和见证人身份信息。 3、公安机关办案说明，证实2019年6月13日，被告人宋军在内江市市中区新华路“揽景苑”小区外被抓获。 4、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及办案说明，证实：⑴公安人员在被告人宋军随身携带的挎包内和驾驶的黑色豪爵牌踏板摩托车进行搜查，从挎包里查获疑似甲基苯丙胺一包，疑似甲基苯丙胺片剂两包，现金3606元，身份证、银行卡各一张，黑色OPPO手机一部；从摩托车坐垫下查获两大袋、一中袋和三小袋疑似甲基苯丙胺，两小袋疑似甲基苯丙胺片剂和5颗甲基苯丙胺片剂。并对上述物品的疑似毒品和黑色OPPO手机、踏板摩托车现场扣押。⑵搜查笔录与扣押、称量笔录毒品数量存在差异，系在宋军摩托车坐垫下搜出的两大袋甲基苯丙胺口袋中各隐藏一小袋甲基苯丙胺片剂。 5、毒品称量笔录，证实公安人员对在被告人宋军处查获的毒品进行称量，疑似甲基苯丙胺净重25.12克，疑似甲基苯丙胺片剂净重5.74克。 6、人身检查笔录、现场辨认笔录及照片，证实公安机关对被告人宋军体表进行检查以及宋军指认被抓获当天毒品交易现场。 7、手机提取笔录及照片，证实公安机关对陈某、傅某、李某以及被告人宋军微信聊天和转账记录提取并拍照。 8、辨认笔录，证实李某、陈某、傅某辨认宋军，陈某、傅某相互辨认。 9、检测样本提取笔录、照片及检测报告书，证实被告人宋军吸毒检测呈阳性。 10、刑事判决书及释放证明书，证实被告人宋军因贩卖毒品于2015年7月7日被判处有期徒刑三年三个月，并处罚金5000元，2018年1月7日刑满释放。 11、调取证据通知书及清单，证实被告人宋军使用的尾号7250、4487电话号码近一年通话详情。 12、证人陈某的证言，证实2019年6月14日凌晨，其在微信上找“棉花”帮朋友购买麻古，结果在等他送毒品来时被警察抓了。其在“棉花”那购买过5次左右毒品，都是先打电话给他，然后约好交易时间和地点，见面后他把毒品给其，其通过微信转账给他。和他之间的微信转账，除有一次是还他的100元外，其余都是支付给他购买毒品的，交易地点除了一次是在市中区甘泉寺外花鸟市场外，其余都是在市中区环城路“糖果”歌城对面。“棉花”还有个外号叫“眼镜”。 13、证人李某的证言，证实2019年6月14日下午，其被警察挡获时查获了其随身携带的毒品。其的毒品是从微信名叫“棉花”的人那里买的，手机存的联系人叫“宋四”，加他的微信就是为了购买毒品。共在他那里买过两次，第一次是5月初买了500元的毒品，第二次是6月初买了1000元的毒品。两次都是给的现金。其在被抓后配合警察联系了宋军，向他购买1000元的毒品，约在市中区环城路“糖果”歌城对面马路边，后来改在市中区新华路“揽景苑”小区外，宋军在该小区外就被警察抓了。 14、证人傅某的证言，证实其微信名叫“你瞒我瞒”。因陈某说他可以在一个叫“眼镜”的人那买到毒品，其就于2019年5月微信转了245元给陈某，请他帮忙买7颗麻古，35元1颗。还有一次其找“三哥”买麻古，结果他说一会儿有人会联系其，后来就是这个“眼镜”联系其，其在他那购买了50颗麻古，通过微信支付他1750元。“眼镜”的微信名叫“棉花”。 15、被告人宋军的供述和当庭辩解，证实其外号“宋四”，也有人叫其“眼镜”，微信名“棉花”。2019年6月13日晚8点，其在内江市市中区新华路“揽景苑”小区外被警察抓获，并在其随身携带的挎包里以及驾驶的踏板摩托车坐垫下搜出了冰毒和麻古，警察将查获的所有毒品当面拆封进行了称量，大概有2、30克。这些毒品是在“曾勇”处买来自己吸食的。其微信好友“猫友”通过微信向其购买1000元的毒品，并约好交易地点，但准备与他交易时其就被警察抓了。不清楚微信好友“3朋友”为何发信息问其有无麻古，不认识陈某、傅某和李某，不清楚他们怎么会是其微信好友，他们从微信上转给其的钱是还借其的钱。其没有贩卖毒品，只是持有毒品。 当庭辩解，认识李某和陈某，二人转钱是还其的借款。李某当天约其一起吸毒，结果其去和他见面就被抓了。 16、现场勘验笔录、图及照片，证实公安机关对案发现场进行勘验。 以上证据经庭审质证核实，符合刑事证据客观性、合法性、关联性的要求，足以证实庭审查明的事实，本院予以采信。 本院认为，被告人宋军违反毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。宋军曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，现又贩卖毒品，属累犯和毒品再犯，依法从重处罚。宋军辩解称起诉指控其贩卖毒品不属实，以及其辩护人提出指控宋军的四次贩卖毒品证据不足，贩卖毒品给李某的行为属犯罪未遂。经查，公诉机关指控宋军贩卖毒品的事实，有证人陈某、傅某、李某的证言，有通话清单、微信聊天和转账记录予以证实，且证人证言与通话清单、微信聊天和转账记录能够相互印证，证实的内容客观真实合乎情理。宋军与李某达成了毒品买卖的协议后，宋军将毒品带入二人约定的交易地点，准备交付毒品时被警察当场挡获，毒品虽未实际转移给购毒者，不论交易行为是否完成，均应认定为贩卖毒品罪的既遂，被告人及其辩护人的辩护理由不能成立，其意见不予采纳。公诉机关指控从宋军处查获的疑似甲基苯丙胺25.12克和甲基苯丙胺片剂5.74克应计入宋军贩卖毒品的数量，并当庭出示了称量笔录及视频、内江市公安局物证鉴定所内公（物）鉴（理）字［2019］195号、241号鉴定文书等证据。但上述证据违反了最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第九条、第十五条、第二十一条的相关规定，本院不予采信，公诉机关指控宋军贩卖毒品30.86克证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决如下： 一、被告人宋军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币八千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月13日起至2023年12月12日止。） 二、扣押在案的毒品和作案工具黑色OPPO手机一部，黑色豪爵牌踏板摩拖车一辆予以没收，由扣押机关依法处理。 三、毒资人民币2700元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄川江 审 判 员  李 盖 人民陪审员  兰 斌 二〇二〇年十一月四日 书 记 员  袁晓冰 附相关法律规定： 一、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； ……