河南省洛阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫03刑终760号原公诉机关洛阳市洛龙区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘某，男，1977年11月24日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地河南省洛阳市西工区，住洛阳市。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2019年9月19日被洛阳市公安局伊滨分局刑事拘留，同年10月1日被逮捕。辩护人麻红启，河南大鑫律师事务所律师。上诉人（原审被告人）熊某某，绰号熊猫，女，1991年11月16日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地河南省洛阳市老城区，住洛阳市西工区。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2019年7月25日被洛阳市公安局伊滨分局刑事拘留，同年8月30日被逮捕。上诉人（原审被告人）晁某，男，1981年9月29日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地河南省洛阳市老城区，住洛阳市西工区。2012年5月4日因吸毒被洛阳市公安局金谷分局行政拘留十五日。2014年5月5日因犯非法拘禁罪被洛阳市西工区人民法院判处有期徒刑七个月，2014年5月20日刑满释放。2015年12月因吸毒被洛阳市公安局天津路分局行政拘留、强制戒毒二年。2017年8月因吸毒被洛阳市公安局伊滨分局行政拘留、强制戒毒二年。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2019年9月20日被洛阳市公安局伊滨分局刑事拘留，同年10月1日被逮捕。原审被告人王某某，曾用名王洋洋，女，1990年9月9日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地河南省洛阳市伊川县，住河南省伊川县。2019年8月3日因吸毒被伊川县公安局行政拘留十五日。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2019年8月18日被洛阳市公安局伊滨分局刑事拘留，同年8月30日被逮捕。洛阳市洛龙区人民法院审理洛阳市洛龙区人民检察院指控原审被告人刘某、熊某某、晁某、王某某犯贩卖毒品罪一案，于于2020年9月22日作出（2020）豫0311刑初50号刑事判决。宣判后，原审被告人刘某、熊某某、晁某均不服，分别向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。洛阳市洛龙区人民法院认定：被告人熊某某、晁某系男女朋友关系，被告人刘某多次向被告人熊某某贩卖毒品，被告人熊某某将从刘某处购买的毒品供其和晁某吸食或再与晁某进行贩卖。2019年7月10日至24日期间，被告人刘某多次向被告人熊某某出售冰毒，熊某某通过微信向刘某共计支付毒资10,200元。其中，7月10日15时许，刘某以1,000元的价格向熊某某贩卖2个（克）冰毒；7月14日12时许，刘某以1,000元的价格向熊某某贩卖2个（克）冰毒；7月15日16时许，刘某以2,250元的价格向熊某某贩卖5个（克）冰毒；7月18日15时许，刘某以2,300元的价格向熊某某贩卖5个（克）冰毒；7月22日19时许，刘某以1,800元的价格向熊某某贩卖4个（克）冰毒，当日23时许，以1,850元的价格向熊某某贩卖4个（克）冰毒；刘某累计向熊某某出售冰毒数量为22个（克）。2019年7月22日22时许，被告人王某某向被告人晁某购买毒品，被告人熊某某、晁某遂将吸食剩余的2个（克）冰毒与白色不明晶体混合制作成10个（克）冰毒，并以5,000元的价格贩卖给王某某，王某某又以6,000元价格贩卖给陶某。其中，被告人晁某负责将毒品放置在洛阳市西工区协和医院附近，并向王某某发送视频，王某某再向陶某发送视频让其取货。被告人熊某某、晁某获利4,100元，被告人王某某获利1,000元。2019年7月24日，侦查人员在熊某某住处搜查出疑似冰毒晶体、粉末共计12包，经鉴定，其中10包中检出甲基苯丙胺成分，共计3.97克。2019年7月24日，被告人熊某某、晁某被抓获归案；2019年8月18日，被告人王某某经传唤到案；2019年9月18日，被告人刘某被抓获归案。原判认定上述事实的证据有被告人刘某、熊某某、王某某、晁某的供述，证人王某、陶某、陈某1、陈某2、刘某辉的证言，辨认笔录、搜查笔录、称重笔录，扣押决定书、扣押清单、微信转账记录、被告人刘某、熊某某、王某某、晁某的户籍证明及现实表现证明、前科刑事判决书、行政处罚决定书、归案情况说明，洛阳市公安局物证鉴定所检验报告等在案资证。洛阳市洛龙区人民法院根据上述事实和证据认定，被告人刘某、熊某某、王某某、晁某明知是毒品而贩卖，四被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，且熊某某、晁某在向王某某贩卖毒品范围内构成共同犯罪。根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》的相关规定，判决如下：一、被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元。二、被告人熊某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元。三、被告人晁某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。四、被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处人民币五千元。五、没收扣押在案的电子秤一台、含有甲基苯丙胺（冰毒）成分的晶体及粉末，由扣押机关依法处理。上诉人刘某上诉称：原判认定其贩卖的毒品克数有误，应为7.7克左右。其揭发其购买毒品的上线，构成立功。上诉人刘某的辩护人辩护称：无法认定刘某贩卖毒品的克数，不能认定刘某犯贩卖毒品罪。刘某系初犯，自愿认罪，应从轻处罚。上诉人熊某某上诉称：其从刘某处买来的毒品是用来吸食的，不能认定为贩卖的；其住处被查获毒品3.97克，该部分毒品应认定为非法持有，不应认定为贩卖。其不是主犯。上诉人晁某上诉称：其没有贩卖毒品的故意；原判对其量刑过重。经二审审理，查明的事实和证据与一审一致，且经一审当庭举证、质证，本院审核无误，予以确认。关于上诉人刘某及其辩护人所提“原判认定其贩卖的毒品克数有误,应为7.7克左右”的上诉意见及其辩护人所提“无法认定刘某贩卖毒品的克数,不能认定刘某犯贩卖毒品罪”的辩护意见，经查,根据被告人刘某、熊某某的供述以及微信记录等证据，能够认定，刘某向熊某某贩卖毒品冰毒的数量为22个（每个至少0.6至0.7克）并无不当，刘某的行为已符合买卖毒品罪的构成要件。关于上诉人刘某所提“其揭发其购买毒品的上线，构成立功”的上诉意见，经查，如实供述其购买毒品的上线系其应当如实供述自己罪行的一部分，不构成立功。关于上诉人刘某的辩护人所提“刘某系初犯，自愿认罪，应从轻处罚”的辩护意见，经查，原审法院对刘某量刑时已认定其系初犯，自愿认罪等情节，对其量刑并无不当。关于上诉人熊某某所提“其从刘某处买来的毒品是用来吸食的，不能认定为贩卖的；其住处被查获毒品3.97克，该部分毒品应认定为非法持有，不应认定为贩卖”的意见，经查，本案证据能够证实，熊某某吸毒的同时进行贩毒，系有吸毒情节的贩毒人员，应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，包括其住处被查获毒品3.97克。关于上诉人熊某某所提“其不是主犯”的意见，经查，原判在熊某某、晁某的共同犯罪中并未区分主、从犯。原审法院根据其贩卖毒品的事实以及犯罪的性质、情节对其作出相应的刑罚，并无不当。关于上诉人晁某所提“其没有贩卖毒品的故意；原判对其量刑过重”的意见，经查，被告人熊某某、王某某、晁某的供述等证据能够证实，晁某明知系毒品而参与贩卖，具有贩卖毒品的故意；原审法院根据晁某参与贩卖毒品的数量、前科等情节以贩卖毒品罪对其判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金一万元，并无不当。本院认为，上诉人刘某、熊某某、晁某、原审被告人王某某明知系毒品而进行贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。熊某某、晁某在向王某某贩卖毒品的范围内构成共同犯罪。刘某、熊某某、晁某的上诉理由以及辩护人的辩护意见均不能够成立，不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张宏谋审判员  郑豫鲁审判员  孔海建二〇二〇年十一月二十三日书记员  张 昊