山东省济南市莱芜区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0116民初5339号原告：天安财产保险股份有限公司莱芜中心支公司，住所地济南市莱芜区赢牟东大街99号。负责人：刘国明，经理。委托诉讼代理人：毕翠玉，山东崔鑫律师事务所律师。被告：苏海军，男，1978年1月25日出生，汉族，住济南市莱芜区。委托诉讼代理人：徐凯，山东圣宏律师事务所律师。原告天安财产保险股份有限公司莱芜中心支公司（以下简称天安财险公司）与被告苏海军劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天安财险公司的委托诉讼代理人毕翠玉，被告苏海军及其委托诉讼代理人徐凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天安财险公司向本院提出诉讼请求：1.依法确认原告系合法解除与被告之间的劳动关系，原告不应支付被告违法解除劳动合同赔偿金73447.11元；2.判决原告不支付被告工资16881.12元；3.判决原告不支付被告销售提成104107元、奖金5000元、创赢补差705.13元。事实与理由：被告自2005年1月份到原告处工作，先后从事驾驶员、理赔员、营销服务部经理职务。自2018年10月份后，几乎不为单位提供劳动，2019年1月份后更是没有一点业绩。作为工作十几年、每月平均十几万业绩的老员工，突然没有了业绩，显然没有提供劳动，原告不应当支付工资、被告长期不遵守单位的考勤制度，被告只是在早上上班打卡一次，打卡后便不知所踪。原告为维护单位的管理制度，与被告解除劳动关系合法解除。被告在原告处工作期间的销售提成奖金、创赢补差等工资待遇己经全部支付完毕，不存在拖欠情况。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。苏海军辩称，原告的诉求无事实及法律依据，不应当支持。仲裁裁决书已对天安财险公司的诉求项目进行了正确的认定，认定天安财险公司与苏海军之间系违法解除劳动合同，应当支持赔偿金，天安财险公司拖欠苏海军工资、销售提成、奖金、创赢补差事实清楚证据充分，本案也应当重新确认支持苏海军的请求。本院经审理认定事实如下：苏海军自2003年入职天安财险公司。2007年4月23日，苏海军与天安财险公司签订《劳动合同》一份，期限一年，自2007年4月10日至2008年3月31日。2014年3月31日，苏海军与天安财险公司签订《劳动合同》一份，期限三年，自2014年4月1日至2017年3月31日。劳动合同后附《劳动合同续订书》，续订期限二年，自2017年4月1日至2019年3月31日，天安财险公司在续订书上盖章，苏海军未签字。2019年5月28日，天安财产保险股份有限公司山东省分公司工会委员会出具《签收回执》，本工会已收到编号为：第2019002号的《通知工会函》一份，现回复意见如下：因苏海军存在长期旷工、早退情形，未按单位考勤制度考勤，严重违反单位规章制度，为严肃公司纪律，工会同意解除苏海军的劳动关系。2019年5月29日，天安财险公司因苏海军长期早退、旷工，未按单位考勤制度考勤，严重违反单位规章制度，向苏海军发出《解除劳动合同通知书》，苏海军已收到该通知书。自2018年8月至2019年5月，天安财险公司仅向苏海军发放工资108.47元、225.47元、84.94元。本院认为，一、关于天安财险公司与苏海军劳动关系的解除是否违法问题。苏海军与天安财险公司均是适格的劳动关系主体，苏海军受天安财险公司劳动管理，应当服从天安财险公司工作安排，苏海军不遵守公司的考勤制度，存在早退、旷工情形，2019年5月29日，天安财险公司以长期存在旷工、严重违反单位规章制度为由给苏海军下达《解除劳动合同通知书》，《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条的规定，建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。故，天安财险公司与苏海军解除劳动关系不违反法律规定，天安财险公司不应向苏海军支付违法解除劳动关系的经济赔偿金。二、关于未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额问题。根据苏海军提交的劳动合同，苏海军与天安财险公司签订过两次劳动合同，期限分别为2007年4月10日至2008年3月31日、2014年4月1日至2017年3月31日。至2014年，苏海军在天安财险公司工作满十年，应订立无固定期限劳动合同，但苏海军于2014年3月31日与天安财险公司又签订为期三年的固定期限劳动合同，可视为双方一致同意签订固定期限劳动合同，在2017年3月31日合同到期后，苏海军未与天安财险公司续订劳动合同但苏海军继续在天安财险公司工作，天安财险公司应当与苏海军订立无固定期限劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。天安财险公司应自2017年4月1日起向苏海军每月支付二倍工资。自2017年4月1日至2019年5月，苏海军的工资为4076.84元、3258.8元、5073.5元、2241.44元、6097.91元+270元、8833.86元、11664.6元、6543.03元、7831.9元、8187.32元+240元、7400.75元、5662.39元、5548.78元、5868.94元、4637.34元、4770.67元、1730元、1730元、1730元、1730元、1730元、1730元、1730元、1730元、1730元、1730元，共计115508.07元。三、关于苏海军主张的因未订立书面劳动合同自2016年4月起用工之日起超过一个月不满一年内的二倍工资问题。苏海军与天安财险公司签订两次固定期限劳动合同，苏海军以未签订劳动合同为由主张二倍工资于法无据，本院不予支持。四、关于2018年8月至2019年8月拖欠工资问题。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币的形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。天安财险公司认可苏海军在此期间的业绩及考勤打卡，苏海军要求天安财产保险股份有限公司莱芜中心支公司支付拖欠2018年8月至2019年5月工资的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。计算方法为：1730元/月×10个月-108.47元-225.47元-84.94元=16881.12元。五、关于销售提成、奖金、创盈补差。销售提成为工资总额的组成部分，苏海军提供的有保险销售业务单据证明的销售额为3134637.89元，按照3%的提成计算，该部分提成为94039.13元，另有2018年4月、7月、9月、10月共计10068.74元的销售提成未支付，苏海军要求天安财产保险股份有限公司莱芜中心支公司支付销售提成的请求，符合法律规定，予以支持；苏海军在2017年第一季度保费收入同比增速超过50%，且保费不低于100万元，同时直管渠道增速不低于25%，符合天安公司的天保鲁[2016]282号文件奖惩规定，其要求倍增奖5000元的请求符合规定，予以支持；创盈补差705.13元，有苏海军提供的天安财险公司处资料予以证实，天安财险公司不认可，但未提供证据证实，应当承担不利后果，本院予以支持。六、关于苏海军要求的年休假工资问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效时间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。未休年休假工资是对劳动者未能依法享受年休假的一种补偿，而非劳动者付出正常劳动下的劳动报酬，故未休年休假工资应适用一年普通仲裁时效的规定。依照《职工带薪年休假条例》第五条第二款的规定，年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。可见，用人单位有权自行决定是否跨年度安排职工年休假，故是否已安排劳动者休年休假的举证责任在于用人单位。本案中，苏海军主张的2018年之前未休年休假工资报酬已经超过一年的仲裁时效。2019年5月29日，双方劳动关系已经解除，苏海军在天安财险公司处2019年的工作时间不足一年，不应当支付未休年休假工资；苏海军要求天安财险公司支付2003年至2019年未休年休假工资报酬的请求，不予支持。七、关于苏海军要求的单位未足额缴纳的社保金、住房公积金、请求被告为原告办理档案转移手续，提供原告完整齐全、真实合法的所有劳动合同、任免职文件、履历表(包括获奖、获表彰等记录)等档案必需材料问题，不属于劳动争议受案范围，对该诉讼请求本院不予审查。综上，天安财险公司的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十条、第四十三条、第四十七条、第八十二条、第八十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告天安财产保险股份有限公司莱芜中心支公司不向被告苏海军支付违法解除劳动合同赔偿金73447.11元；二、驳回原告天安财产保险股份有限公司莱芜中心支公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告苏海军负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  朱丽华二〇二〇年十一月十日法官助理杨鸿芹书记员房霞