辽宁省高级人民法院行 政 判 决 书（2020）辽行终1137号上诉人（一审原告）张术芹，女，汉族，1941年3月12日出生，住辽宁省鞍山市台安县。委托诉讼代理人张敬泽，男，汉族，1939年12月23日出生，住辽宁省鞍山市台安县。系上诉人丈夫。委托诉讼代理人李保忠，辽宁轩信律师事务所律师。被上诉人（一审被告）台安县人民政府，住所地辽宁省台安县梅园新区写字楼。法定代表人刘广新，该政府县长。委托诉讼代理人肇倩，该政府司法局工作人员。委托诉讼代理人李向双，辽宁才德律师事务所律师。上诉人张术芹因诉被上诉人台安县人民政府（以下简称台安县政府）撤销房屋征收补偿决定一案，不服辽宁省鞍山市中级人民法院（2019）辽03行初96号行政判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，并于2020年10月21日组织双方当事人进行询问，上诉人张术芹的委托诉讼代理人李保忠，被上诉人台安县政府的委托诉讼代理人肇倩、李向双到庭参加询问。张术芹诉称，台政房征补[2018]第14号征收补偿决定违法，没有按照法律规定补偿。案涉补偿决定应当按照土地管理法第47条规定予以补偿。张术芹是台安县台安镇镇北村04组村民(附农业户口)。在该村合法取得集体土地宅基地自留地长期使用权(附权属证明)。合理利用自家宅基地养猪发展畜牧养殖业，被国家授予全国层级畜牧养殖“科技示范户”的先进称号。台安县政府在征收补偿中本应依法按政策给予补偿。补偿规定：1、按平均年养殖产猪仔30头计算，每头母猪年产仔猪25头，30头母猪年产仔猪750头，每头仔猪按市场平均价500元，年产仔猪价值37.5万元，按10倍计算375万元。2、十年生果树110棵，每棵年产果价值300元，合计年价值3.3万元，按10倍计算合计33万元。3、房屋价值补偿大约40万元(区位建筑是商品楼)。4、安置补偿：按照规定不超过该耕地被征收前三年平均年产值的4至6倍补偿。5、地上附着物等各项补偿合计大约400度万元。综上事实就是张术芹依法要求按照征收集体土地按原用途的实际情况给予补偿的法律依据。故请求撤销台安县政府作出的房屋征收补偿决定。台安县政府辩称：1、案涉房屋等补偿，台安县政府于2016年11月2日作出房屋征收补偿决定（台政房征补字[2016]第4号），张术芹不服向鞍山市中级人民法院提起行政诉讼，鞍山市中级人民法院于2017年9月27日作出（2017）辽03行初10号行政判决，以原征收补偿决定认定事实证据不足，程序违法为由予以撤销。2018年11月4日辽宁省高级人民法院作出终审判决，维持原判，后台安县政府履行法院判决。现依据《国有土地上房屋征收与补偿条例》、《国有土地房屋征收评估办法》的有关规定，对张术芹房屋地上附着物及设施重新进行了价格评估，张术芹在规定的期限内没提出复核申请，由于双方没达成协议，台安县政府于2018年8月3日依据重新评估结果作出房屋征收补偿决定。2、2012年11月1日，辽宁省人民政府土地批件（辽政地[2012]1618号）同意将台安县台安镇镇北村集体宅基地5.2208公顷征为国有，作为台安县实施县级规划建设用地，接到批件后，我县土地行政管理部门按照征地实施程序依法进行了土地征收，有关土地补偿款和安置费已足额拨付给镇北村。本案张术芹两次领取征地补偿款22000元。现张术芹以房屋征收前不知道宅基地已经被征收为由，于2018年4月提起行政诉讼，该案目前在辽宁省高院二审审理中。答辩人认为土地征用与房屋征收是两个不同的行政法律关系，张术芹在房屋征收补偿决定案件中再次纠缠土地征收问题，人民法院依法不应审理，且双方土地征收行为行政争议正在二审审理，张术芹就宅基地征收的请求事项及理由属于重复起诉。3、台安县政府适用《国有土地上房屋征收与补偿条例》等有关法律法规规定征收张术芹房屋有充分的法律依据。根据《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题规定》相关规定，本案张术芹房屋所在的区域已纳入台安县城市规划用地范围，县土地行政管理部门已完成了该区域土地征收与补偿工作，在这种情况下，县政府对该征收土地范围内的房屋及其他附属物、建筑物和设施适用国有土地上房屋征收补偿标准进行补偿，无不当。事实上张术芹在本案中提出的猪圈、围墙、果树等其附属物已全部纳入补偿范围。张术芹主张的所谓用益物权没有受到任何损害。张术芹的诉讼请求无事实和法律依据，请求法院依法驳回张术芹的诉讼请求。一审法院经审理查明：张术芹系台安县台安镇镇北村四组村民。其房屋坐落于台安县××桓西老火药厂，产权证号00851，登记面积115平方米。双方认可房屋实际面积为116.07平方米。房屋使用土地系村民组分给张术芹的自留地，建房时间1990年。该房屋位于2012年度第37批次建设用地征收范围内，该批次用地已于2012年12月取得辽政地字[2012]1618号省政府批复。2014年6月30日张术芹领取拆迁占地补偿款20000元，2014年7月19日张术芹领取拆迁占地补偿款2200元。2013年4月20日，台安县政府作出《前进路南侧区域拟房屋征收补偿方案》，2013年5月22日，台安县政府作出《前进路南侧区域房屋征收补偿方案》，同日将该方案向张术芹送达。2013年5月23日，台安县人民政府作出《房屋征收决定》及《前进路南侧区域房屋征收决定公告》，决定对前进路南侧区域地块的房屋实施征收，由台安县房屋征收管理局负责实施具体征收补偿工作，同日将该征收决定向张术芹送达。2013年5月23日台安县政府作出《前进路南侧区域房屋征收决定公告》，主要内容是基本原则、货币补偿、产权调换、调换楼房的建设标准、签约时间、行政复议及行政诉讼权利等内容。张术芹的房屋在征收决定范围。2016年11月2日，台安县政府作出台政房征补[2016]第4号房屋征收补偿决定。张术芹不服向一审法院提起行政诉讼，一审法院作出（2017）辽03行初10号行政判决，以原征收补偿决定认定事实证据不足，程序违法为由予以撤销台政房征补[2016]第4号房屋征收。后台安县政府履行法院判决，依据《国有土地上房屋征收与补偿条例》、《国有土地房屋征收评估办法》的有关规定，对张术芹房屋地上附着物及设施重新进行了价格评估，张术芹在规定的期限内没提出复核申请，由于双方没达成协议，台安县政府于2018年8月3日依据重新评估结果作出台政房征补[2018]第14号征收补偿决定。张术芹不服诉至法院。一审法院认为，《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二条规定，为了公共利益的需要，征收国有土地上单位、个人的房屋，应当对被征收人给予公平补偿；第四条规定，市、县级人民政府负责本行政区域的房屋征收与补偿工作；第二十六条规定，房屋征收部门与被征收人在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，作出房屋征收决定的市、县级人民政府应按照征收补偿方案作出补偿决定。《中华人民共和国土地管理法》第四十六条规定，国家征用土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施；第四十七条规定，征用土地的，按照被征用土地的原用途给予补偿，征用土地的补偿费用包括土地补偿费、安置补助费以及地上附着物和青苗的补偿费。《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第十二条规定，征收农村集体土地时涉及被征收土地上的房屋及其他不动产，土地权利人可以请求依照物权法第四十二条第二款的规定给予补偿。征收农村集体土地时未就被征收土地上的房屋及其他不动产进行安置补偿，补偿安置时房屋所在地已纳入城市规划区，土地权利人请求参照执行国有土地上房屋征收补偿标准的，人民法院一般应予支持，但应当扣除已经取得的土地补偿费。根据上述法律规定，无论征收国有土地上房屋还是集体土地上房屋都应当给予被征收人公平补偿。台安县政府按照《国有土地上房屋征收与补偿条例》的程序对张术芹房屋进行征收补偿，应当遵守征收补偿程序，并依据《中华人民共和国土地管理法》、《国有土地上房屋征收与补偿条例》、《国有土地上房屋征收评估办法》等有关法律法规，对张术芹的房屋、地上附属物以及其他权益依法予以公平补偿。《国有土地上房屋与征收补偿条例》第十九条规定，对被征收房屋价值的补偿，不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。被征收房屋的价值，由具有相应资质的房地产价格评估机构按照房屋征收评估办法评估确定；第二十条规定，房地产价格评估机构由被征收人协商选定；协商不成的，通过多数决定、随机选定等方式确定。《国有土地上房屋征收评估办法》第十二条规定，房地产价格评估机构应当对被征收房屋进行实地查勘。房屋征收部门、被征收人和注册房地产估价师应当在实地查勘记录上签字或者盖章确认。被征收人拒绝在实地查勘记录上签字或者盖章的，应当由房屋征收部门、注册房地产估价师和无利害关系的第三人见证，有关情况应当在评估报告中说明；第十六条规定，房地产价格评估机构应当向房屋征收部门提供分户的初步评估结果。房屋征收部门应当将分户的初步评估结果在征收范围内向被征收人公示。公示期间，房地产价格评估机构应当安排注册房地产估价师对分户的初步评估结果进行现场说明解释。存在错误的，房地产价格评估机构应当修正；第十七条规定，分户初步评估结果公示期满后，房地产价格评估机构应当向房屋征收部门提供委托评估范围内被征收房屋的整体评估报告和分户评估报告。房屋征收部门应当向被征收人转交分户评估报告。整体评估报告和分户评估报告应当由负责房屋征收评估项目的两名以上注册房地产估价师签字，并加盖房地产价格评估机构公章。不得以印章代替签字；第二十条规定，被征收人或者房屋征收部门对评估结果有异议的，应当自收到评估报告之日起10日内，向房地产价格评估机构申请复核评估。结合本案，台安县政府未与张术芹达成房屋征收补偿协议，按照《国有土地上房屋征收评估办法》规定，在协商选定没有达成一致的情况下，采取摇号的方式选定评估机构并根据房屋征收补偿方案及分户评估结果作出补偿决定。补偿方案中确定的安置方式包括货币补偿及产权调换两种补偿方式，被征收人可根据自身情况进行选择。因此，台安县政府的征收补偿决定适用法规正确，程序合法。故对张术芹请求撤销台安县政府作出的台政房征补[2018]第14号征收补偿决定，不予支持，应当驳回。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回张术芹的诉讼请求。案件受理费50元，由张术芹负担。张术芹上诉称，请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.撤销房屋征收补偿决定书；3.由台安县政府承担诉讼费。事实与理由：一、一审法院没有查清案件事实。（一）台安县政府选定评估机构的程序违法。《中华人民共和国评估法》第二十二条规定，委托人有权自主选择符合本法规定的评估机构，任何组织或者个人不得非法限制或者干预。评估事项涉及两个以上当事人的，由全体当事人协商委托评估机构。委托开展法定评估业务，应当依法告缺评估机构。台安县政府在评估张术芹财产损失时，应当与张术芹协商选定评估公司。本案中，由台安县政府自己选定的评估公司，没有征得张术芹同意，剥夺了张术芹选定评估公司的权利。（二）评估报告程序违法，评估内容不真实。1.评估报告的公告及送达不合法。当事人对该程序并不知情。2.评估公司评估程序违法。《中华人民共和国评估法》第二十五条规定，评估专业人员应当根据评估业务具体情况，对评估对象进行现场调查，收集权属证明、财务会计信息和其他资料并进行核查验证、分析整理，作为评估的依据。案涉评估公司对张术芹财产评估时，没有现场勘查，只是敷衍了事。另外，案涉当事人财产，两次评估，在物价上涨的情况下，第二次评估的财产损失价格比第一次评估的价格更低，第一次评估房屋货币补偿价格按照每平米2500元，第二次的房屋货币补偿价格却按照每平米2320元。这样的评估不是市场行为了，这是明显违法行为。二、台政房征补[2018]第14号补偿决定书违法，没有按照法律规定补偿。《土地管理法》第四十七条征收土地的，按照被征收土地的原用途给予补偿。征收耕地的补偿费用包括土地补偿费、安置补助费以及地上附着物和青苗的补偿费。台政房征补[2018]第14号补偿决定，应当按照上述法律规定予以补偿。三、台政房征补[2018]第14号补偿决定的补偿没有事实依据。《中华人民共和国土地管理法》第四十七条征收土地的，按照被征收土地的原用途给予补偿。1.张术芹应当养殖户的标准补偿。张术芹是本村多年有名生猪养殖户。经过改革开放多年，张术芹已经在自己的自留地上建起了猪圈，且是全国基层畜牧技术推广县科技示范户（编号210321684)，就是说，张术芹的自留地的用途经过当地政府的许可，已经成为上诉人养殖的场地，不再是种植使用。因此，不应当按照种植田的用途予以补偿，补偿时应当按照现在的用途的情况结合实际损失予以补偿。二十年前，张术芹在自己的自留地上开始养殖产仔母猪，截止到2016年，张术芹仍养殖产仔母猪14头。按照每个母猪年产仔25头，每头价格600元计算，仅此一项，张术芹年损失21万。正常按照10年计算，就是210万。2.张术芹110棵十年生的苹果树，每棵年产果价格300元，年损失33000元，计算10倍计算就是33万。3.安置费。按照规定，每人的补偿不超过为该耕地被征收前三年平均年产值的四至六倍。四、台安县政府做出的台政房征补[2018]第14号补偿决定违法。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十一条规定，人民法院判决被告重新作出行政行为的，被告不得以同一的事实和理由作出与原行政行为基本相同的行政行为。但是，台安县政府作出的[2018]第14号补偿决定，几乎和原来的一样，为了应对法律规定，台安县政府只是减少了对张术芹的补偿，但其他的几乎一模一样。也就是说，台安县政府基于同一的事实和理由作出与原行政行为基本相同的行政行为。所以，台安县政府的行为是违法行为，应当予以撤销。台安县政府答辩称，1.损失评估是在上诉人不配合的情况下，依据评估办法的规定进行的。并不存在没到现场的情况，有照片为证。2.上诉人的土地补偿已经由村委会集体经济组织进行了补偿，一审提供了相关发放补偿款的凭证。3.在几次评估中没有证据表明上诉人的养殖情况真实存在，无法进行补偿。4.对上诉人提供的果树按产量补偿没有法律依据。请求驳回上诉，维持原判。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，台安县政府经辽宁省人民政府批准后，于2013年5月发布《前进路南侧区域房屋征收决定公告》和《前进路南侧区域房屋征收补偿方案》，决定对张术芹居住的房屋土地实施征收。台安县政府有对张术芹户及地上物进行安置补偿的职责。张术芹领取了土地补偿款，但双方对地上物的补偿、安置未能达成协议。台安县政府对张术芹作出的台政房征补[2016]第4号《房屋征收补偿决定书》被判决被撤销后，台安县政府又于2018年8月3日作出台政房征补[2018]第14号《房屋征收补偿决定书》。张术芹对该征收补偿决定不服，诉至法院，请求撤销。人民法院应针对台政房征补[2018]第14号《房屋征收补偿决定书》的合法性进行审查。关于补偿决定中货币补偿数额的确定问题。辽宁坤宇房地产评估有限公司作出了《房地产征收分户估价报告单》，确定张术芹房屋及附属物总价值为320682元。台安县政府依据该评估结论确定了货币补偿的数额。张术芹对评估公司的选定和评估程序提出异议。虽然评估公司的该次评估仅是针对张术芹一户被征收人的地上物价值进行评估，但是评估程序仍应依照相关土地房屋征收评估的规定执行，以确保被征收人的权利得到保障。因此，台安县政府在评估机构的选定中应当有告知、协商或随机选定等过程，最终确定评估机构。但台安县政府没有提交证据证明履行了通知、协商等过程选定评估机构，也没有提交证据证明评估机构到现场进行过实地勘查。同时，《房地产征收分户估价报告单》作出后的送达、公示情况及权利告知情况也缺乏证据证明。评估机构的选定与《房地产征收分户估价报告单》作出的程序均无证据证明符合法律规定，台安县政府使用该评估结论作为对张术芹的补偿依据缺乏合法性。需要指出，台安县政府于2013年开始征收张术芹的房屋，至今已有数年之久仍未能作出合法的补偿安置处理意见。台安县政府在确定地上物价值时，应依法确定时间节点，本着有利于被征收人的原则进行，不宜发生在争议解决过程中出现被征收人补偿数额减少的情形。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、撤销辽宁省鞍山市中级人民法院（2019）辽03行初96号行政判决；二、撤销台安县人民政府作出的台政房征补[2018]第14号《房屋征收补偿决定书》；三、责令台安县人民政府对张术芹的安置补偿作出处理意见。一、二审案件受理费100元由台安县人民政府负担。本判决为终审判决。审判长  杜刚审判员  李明审判员  李侃二〇二〇年十一月二十七日法官助理浦欣书记员赵晓迪（代）