河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终4147号上诉人(原审被告)：冉玲玲，女，1982年5月5日出生，汉族，住湖南省南县。现住河南省泌阳县。被上诉人(原审原告)：常来鑫，女，1978年7月18日出生，汉族，住河南省泌阳县。现住河南省泌阳县。委托诉讼代理人：崔允刚，男，1980年9月23日出生，汉族，住河南省泌阳县。系常来鑫丈夫。上诉人冉玲玲因与被上诉人常来鑫健康权纠一案，不服河南省泌阳县人民法院（2020）豫1726民初3263号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人冉玲玲，被上诉人常来鑫的委托诉讼代理人崔允刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冉玲玲上诉请求：请求驻马店市中级人民法院依法改判或撤销此错误判决。事实与理由：原审法院认定的事实不清，证据不足，故判决错误。真正的事实是：2020年7月2日20时许，我带着儿子与女儿在泌阳县尚东第一城11号楼后面的游乐场玩，我儿子与案外人王珊珊儿子发生纠纷，随后我与案外人王珊珊俩人发生争执撕打，这时一个穿白衣服约40岁左右的男人拉着我的左手（他是常来鑫丈夫的堂兄，开庭时确认清楚，请调取开庭时的录像）被上诉人常来鑫拉着我的右手，(白衣男人和她是王珊珊的亲戚）让案外人王珊珊对我进行殴打，我女儿（6岁半）看到我被打哭着上前要保护我，被王珊珊一脚踹到胸口倒在地上，哇哇大哭。做为母亲见到女儿被打，当时心情可想而知，我让常来鑫松手，她死活拉着我不松手，两个手都被拉着，无奈出于本能我朝常来鑫小腿踢了一脚，她才慢慢松手，我跟王珊珊撕打了起来，常来鑫对于我踢她很生气，上前捶了我肩膀，还骂我说：妈的，好心拉架还踹我。随后我也向常来鑫解释了说是当时情绪激动无意踢到她的，请她原谅，但她不依不饶的在骂我。她跟案外人王珊珊在那说让我不要走，有我好看的。随后我们被花园派出所进行询问和处理，我和王珊珊都受到应有的惩罚。常来鑫在派出所笔录第三页十九行民警问：“你身上有明显外伤吗？”第十九行常来鑫说：我身上没有外伤。第二十一行问：你需要我们给你开具伤情委托书吗？做伤情鉴定吗？第二十二行常来鑫答：我不需要做伤情鉴定。派出所的处罚书上面也没有写常来鑫有伤。根据以上事实，被上诉人常来鑫根本没有受伤，外伤应激综合证与我无关。况且没有伤情鉴定，没有诊断证明，诊断证明一审开庭时被上诉人并未提交，是开庭后补的，(日期跟开庭日期相同）诊断证明应该是跟出院日期一起才是对的，所以是造假的。通过咨询医学专家查找有关医学资料，××名，况且派出所笔录证明他没有外伤，何来外伤应激综合征。假如她真的受伤也应该去医疗条件好的公立医院县医院（距离1公里）和县中心医院就诊，也不应该到私营振华骨科医院住院治疗，这里面肯定有原因。是想讹人。综上所诉我仅踢被上诉人小腿一脚没有导致他受伤，更不会导致所谓的“外伤应激综合征”她住院的花费与我踢他一脚没有因果关系，因此一审法院判决认定事实不清，证据不足。请求驻马店市中级人民法院主持公道依法改判，判定上诉人不承担责任或发回重审。常来鑫辩称，上诉人提出我方跟对方认识，答辩人不认可，这个可以调查。上诉人称我方帮忙打架这些事，我也不认可。派出所当时现场已经调查过了，事实已经调查清楚。关于应激综合征，××我也不大懂，可能是人家的一种说法。这个医院病历有说明。派出所行政处罚决定书也说上诉人踹了被上诉人一脚，上诉人有直接责任，因为她踢完后才导致的住院，当时派出所和120一起拉走了。常来鑫向一审法院起诉请求：1．依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、继续治疗费共计10，000元；2．本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2020年7月2日20时许，冉玲玲与案外人王珊珊两家的小孩在泌阳县尚东第一城西门院内游乐场一起玩耍时发生矛盾，随后冉玲玲与案外人王珊珊发生厮打，造成双方不同程度受伤。常来鑫在冉玲玲与案外人王珊珊厮打的过程中上前拉架，冉玲玲在常来鑫拉架的过程中踹了原告一脚。原告常来鑫于当天晚上21时13分即被送至泌阳县振华骨科医院住院治疗，后被诊断为外伤后应激综合症。原告在泌阳县振华骨科医院住院治疗7天，花去医疗费5452.91元。2020年7月3日，泌阳县公安局作出泌公（花）行罚决字（2020）1078号行政处罚决定书对冉玲玲以殴打他人作出行政拘留四日，并由驻马店市泌阳县公安局花园派出所送泌阳县拘留所执行拘留。2020年7月3日，泌阳县公安局花园派出所民警对原告进行询问，原告表示身上没有外伤，并不需要做伤情鉴定。双方就赔偿事宜协商无果，原告起诉至法院，请求依法支持其诉讼请求。2019年度，河南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资为46，858元，农、林、牧、渔业年平均工资为47272元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，常来鑫在冉玲玲与案外人王珊珊厮打的过程中上前拉架，冉玲玲在常来鑫拉架的过程中踹了原告一脚，致使常来鑫于当天晚上21时13分即被送至泌阳县振华骨科医院住院治疗，并被诊断为外伤后应激综合症。原告虽没有对其伤情进行鉴定，但从事发的时间以及原告常来鑫被送往医院治疗的时间来看，并没有证据证明原告住院治疗并产生损失系其他原因导致，且被告对踹了原告一脚存在过错。因此，被告对踹了原告一脚后致使原告入院治疗产生的损失应承担赔偿责任。原告请求被告赔偿交通费损失，但其未提供交通费票据且原告现居住地泌阳县懿丰小区与泌阳县振华骨科医院距离较近，因此，对原告的该项请求，法院不予支持。被告辩称原告存在拉偏架且和王珊珊合伙讹人，其并未提供证据对此予以证明，法院对该辩称不予采纳。因此，原告请求被告赔偿损失的理由成立，被告冉玲玲应赔偿原告常来鑫损失的范围和数额为：1．医药费5452.91元，2．护理费898.65元（46，858元÷365天×7天），3．误工费906.59元（47，272元／年÷365天×7天），4．营养费140元（20元／天×7天），5．住院伙食补助费350元（50元／天×7天），以上共计7748.15元。综上所述，常来鑫的诉讼请求，法院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条规定，一审法院判决：一、被告冉玲玲于判决生效后十日内赔偿原告常来鑫各项损失7748.15元。二、驳回原告常来鑫的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元（已减半收取），由被告冉玲玲负担。本院二审期间，上诉人提供公安机关对于冉桂燕的询问笔录复印件一份以及伤害案件现场处置登记表一份，拟证明常来鑫骂了上诉人，上诉人的左手和右手因为拉架者受伤。本院组织当事人进行证据交换及质证。被上诉人常来鑫发表质证意见称，常来鑫没有打上诉人，常来鑫不是打架的，是拉架的。本院经审查，对于上诉人提供的上述证据，属于复印件，缺乏证明力。而且其提供的伤害案件现场处置登记表也仅显示受伤部位，不显示是谁所伤；其提供冉桂燕的证言，与公安机关对吕品、常来鑫、冉玲玲询问中关于常来鑫拉架一事的陈述均不一致，案涉政处罚决定书上，亦未显示常来鑫有殴打冉玲玲的行为。由此，对于上述证据，不予采信。本院对一审法院判决认定的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点问题是：一审法院判决冉玲玲赔偿常来鑫7748.15元，是否有事实基础和法律依据。关于该争议焦点。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，结合一审在卷的相关证据，足以认定冉玲玲因琐事与案外人王珊珊发生厮打，常来鑫上前拉架时被冉玲玲踹了一脚，并于当晚21时许被“120”送至泌阳县振华骨科医院接受治疗。冉玲玲作为过错一方，应对常来鑫因被踹一脚入院治疗产生的损失应承担赔偿责任。关于冉玲玲上诉称常来鑫对其进行了殴打的问题。其该上诉理由缺乏事实基础，不予支持。至于冉玲玲上诉称常来鑫根本没有受伤，其住院产生的花费与上诉人无关的问题。本案中，常来鑫是在被冉玲玲踹一脚后，感到不舒服，被“120”送至泌阳县振华骨科医院接受治疗的，常来鑫入院接受治疗产生的费用与之前冉玲玲的踹人行为有关。常来鑫已经提供住院病例、诊断证明、长期医嘱单、住院费票据等证明，足以认定其住院接受治疗实际支出。冉玲玲对治疗的必要性和合理性提出异议，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”的规定，其应对此承担举证责任。而其并未提供相关证据支持其主张，其应承担举证不能的法律后果。其该上诉理由缺乏事实基础和法律依据，不予支持。综上所述，冉玲玲的上诉请求不能成立，应予驳回，一审法院认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由冉玲玲负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 张雪奎审判员刘涛审判员郑志宏二〇二〇年十一月二十七日书记员 陈            倩