湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0602民初4114号原告：王虎，男，1980年6月30日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：刘亚松。被告：吴良成，男，1971年8月27日出生，汉族，岳阳市人，住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：李要然，湖南湘晟律师事务所律师。被告：广东建安消防机电工程有限公司岳阳分公司,住所地岳阳市岳阳楼区南湖大道**纺织局**。主要负责人：骆明华，经理。委托诉讼代理人：巫英，女，1970年12月17日出生，汉族，岳阳市人，住岳阳楼区。原告王虎诉被告吴良成、广东建安消防机电工程有限公司岳阳分公司（以下简称“建安公司岳阳分公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月1日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王虎及其委托诉讼代理人刘亚松、被告吴良成的委托诉讼代理人李要然，被告建安公司岳阳分公司的委托诉讼代理人巫英、喻志到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王虎向本院提出诉讼请求：1.判令被告吴良成赔偿原告误工费、伤残补偿金等共计310177元，建安公司岳阳分公司承担连带责任；2.判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年,吴成良承包被告建安公司岳阳分公司中华广场项目机电设备安装业务。同年11月7日，原告受被告吴良成的雇请在涉案项目从事设备通风管的安装。安装通风管需在墙体上打洞，16日上午8时许，原告按照被告吴成良的安排在该项目三楼打墙洞时，脚手架被墙洞处掉落下来的水泥块打翻，致使原告从高空摔下受伤。被告吴成良当即拔打120将原告送往岳阳市一人民医院抢救，诊断为：左足跟骨粉碎性骨折并周围软组织损伤；腰1椎体爆裂性骨折并相应层面继发性椎管狭窄；腰1附件骨折；胸腰段后凸畸形;脊髓、神经根损伤;创伤性湿肺，全身多处软组织挫伤。吴成良支付了原告住院期间的医药费92629元。2019年2月1日，原告因过年提前出院，经鉴定构成九级伤残，并建议自受伤之日起治疗休息和误工期为180天，护理期为90天，营养期为90天，后期取内固定术休息30天，陪护1人，预计后期取内固定术医疗费用12000元。经计算，原告损失共计310177万元。原告受被告吴良成的雇请从事涉案项目通风管安装工作，在从事雇佣活动中受伤，被告吴良成未为原告购买工伤保险，未保证原告工作环境的安全，应对原告的受伤承担赔偿责任。被告建安公司岳阳分公司将涉案项目的机电安装业务发包给没有资质个人，存在过错，是造成原告受伤的根本原因，应承担连带赔偿责任，请求判如所请。被告吴良成辩称，其与原告之间不存在雇佣关系，他只是介绍原告到建安公司岳阳分公司工作，与原告一样按工作时间领工资，没有赚取原告的劳动报酬，不应承担雇主责任。原告是在被告建安公司岳阳分公司承包的工地工作时受伤，根据《劳动部关于确立劳动关系有关事宜的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”之规定，原告与建安公司岳阳分公司之间应为劳动关系，应为工伤，应按照工伤法律关系处理。原告在施工中违反操作流程，应自负50%的责任。原告工作是在圈梁下开管道孔，正常情况应该在圈梁下从靠近圈梁最近处从高处往低处凿洞，这样才能避免事故发生。但原告为了省事，在圈梁下从靠近圈梁最远处从低处往高处凿洞，导致被凿处大块水泥坠落，致使原告受伤，故原告至少应承担一半责任。其除支付原告医疗费92629.10元外，还支付其生活费5000元。被告建安公司岳阳分公司辩称，其对原告受伤深表同情和遗憾，但原告诉称的部分事实与实不符，其与被告之间没有劳动或劳务合同关系。被告雇请吴良成安装通风管道是典型的承揽合同关系，法律并未禁止其与个人签订《劳务包工协议》，其作为定作人只有在选任存在过错时才需承担任，厨房排油烟管道加工制作和吊装，并非原告王虎所述称的机电安装业务，无法律明文规定需要资质。因此，被告与原告吴良成个人签订协议并无过错。本案事故的发生是由于原告王虎自身没有尽到注意义务，没有做好安全准备工作。其作为新手没有足够经验，自身的工作方法不对，其工作任务是将60*120cm的砖块从墙上粉碎后取出，开凿U字形洞口，为安装管道做准备。原告王虎为加快进度，没有将大块砖块粉碎，以至于砖块掉下砸在脚手架上，导致事故发生，故其自身应承担大部分责任。其次，原告吴良成作为王虎的雇佣者也有部分责任。被告建安公司岳阳分公司没有选任过错，与原告王虎之间没有直接的合同关系，无需承担赔偿或连带赔偿责任。为防范事故发生，被告建安公司岳阳分公司与吴良成签订《劳务包工协议》时，强调了安全生产，应雇请具有施工技能并符合劳动法规定的人员来施工，强制要求其为王虎购买保险，已经尽到了相应注意义务。被告在2019年8月13日已经向被告吴良成支付了全部工程款，吴良成也承诺在《劳务包工协议》中产生的遗留责任与被告再无关系。故应驳回原告对其诉讼请求。经审理查明：被告建安公司岳阳分公司具有消防设施工程专业承包壹级资质。2018年11月左右，建安公司岳阳分公司与案外人岳阳友协置业有限公司签订《中华美食城油烟抽排系统安装工程承包合同》，约定合同范围为：中华广场室内负一层至四层油烟抽排及新风安装工程，按设计图纸和规范要求从施工到调试及验收合格的所有工作内容，具体工程量以招标图纸为准，包括材料购置、运输、制作安装、修补、维护等。承包内容有：排油烟系统、新风系统、油烟净化、风柜、新风等设备及设计图纸和工程量清单包含、隐含的全部内容。合同包干总价为185万元。2018年11月8日，被告建安公司岳阳分公司（发包方、甲方）与被告吴良成（承包方、乙方）签订《劳务包工协议》，约定：发包方将其位于岳阳市××街××道××号××广场××层××层××房排油烟的管道制作及安装工程发包给承包方，承包方以清包工方式承揽该工程，工程所需材料由发包方提供，风管按展开面积计算，人工费于每月30日结算合格工程量80%的清包工款，全部工作完成一周后结清余款。乙方自行组织具有施工技能且符合劳动法规定的人员进场施工，委托甲方代购施工人员劳动意外险，理赔款全额转支给受理赔人员，不足的部分由受理陪人与乙方承担。上述协议签订后，被告吴良成雇佣原告王虎等人进场施工。2018年11月16日8时许，王虎在该项目三楼在脚手架上进行开凿安装排油烟管的墙洞作业，即从圈梁下方凿下60*120cm的墙体砖块，将砖块粉碎取出后形成一个U字形洞口，为安装管道做准备。原告施工过程中一大块水泥砖块掉落，将其脚手架砸倒，原告从脚手架上摔落到地面。被告吴良成拨打120将原告送至医院。原告在岳阳市一人民医院住院治疗共计77天，主要诊断为腰椎爆裂性骨折、跟骨粉碎性骨折，脊髓、脊神经损伤等，出院医嘱加强营养，建议全休半年，3个月内避免下地负重等；医疗费92629.10元由吴良成支付，吴良成还支付其现金5000元用于康复治疗等。2019年9月17日，原告损伤构成九级伤残，建议自受伤之日起治疗休息/误工期180天，护理期90天，营养期90天，后期取内固定术休息30天，陪护1人，预计后期取内固定术医疗费用12000元。原告为此支付鉴定费1500元、放射费364元。原告的儿子王子云出生于2010年7月12日，被抚养年限应按9年计算，由原告与其妻子共同抚养。建安公司岳阳分公司于2018年11月15日为原告王虎等人在平安养老保险股份有限公司投保团体意外伤害保险。被告吴良成称因原告未配合理赔，故尚未获得相应保险理赔。2019年8月13日，被告建安公司岳阳分公司与吴良成就上述工程进行结算，最终结算款为481456元，至2019年4月吴良成已收到44万元，余款41456元于2019年8月13日收到，在执行上述协议中产生和遗留的各项责任也不复存在，互不追究。上述事实有《中华美食城油烟抽排系统安装工程承包合同》、《劳务包工协议》、保险单、事故现场照片、住院病历与发票、收据、鉴定意见、出生证明等证据在案佐证。本院认为，本案争议焦点为两被告之间法律关系如何？原告提供劳务的接受方是谁？两被告对原告受伤是否具有过错？过错大小如何？原告自身过错大小如何？从被告建安公司岳阳分公司与被告吴良成签订的《劳务包工协议》内容来看，建安公司岳阳分公司将其承包的“排油烟系统、新风系统、油烟净化、风柜、新风设备等工程”中的“排油烟的管道制作及安装工程”的施工转包给吴良成，采购等工作仍由建安公司岳阳分公司完成，二者应为分包关系,建安公司岳阳分公司系发包方,吴良成系接受发包方。原告王虎受雇于被告吴良成，从事吴良成承揽的中华广场排油烟的管道制作安装工作，二者之间应为劳务关系，吴良成系劳务接受方，王虎系劳务提供方。从事故现场照片来看，原告王虎在进行管道开凿工作时，其脚手架被一整块凿下的水泥墙体砸倒，究其原因与有个凿墙洞时的操作存在重大失误有不可分割的关系。原告若采取先将待凿洞部位的墙体进行粉碎，然后从待凿墙体的上部向待凿墙体的下部开凿的方式凿墙，则有可能避免本案中重量和体积如此大的整块水泥墙体一次性脱落并将脚手架砸倒的事故发生，故原告自身具有一定过错，应自行承担部分责任。被告吴良成作为劳务接受方，应对提供劳务的原告尽到安全保障和指示、监督其正确、规范作业的义务，但其显然对原告不恰当的凿墙程序未尽到监督、指示义务，也未提供足以保障作业人员安全或避免作业人员发生从高处摔落事故的义务，应对原告损失承担与其过错相适应的赔偿责任。被告建安公司岳阳分公司系具备消防设施工程专业承包壹级资质的单位,其将承包的中华广场室内负一层至四层油烟抽排及新风安装工程中的负一层至四层厨房排油烟的管道制作及安装工程发包给不具任何施工安装资质的自然人吴良成进行施工,其雇请的原告也无任何施工资质,不具备安全生产条件，施工作业的方法存在重大失误。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定,被告建安公司岳阳分公司应与被告吴良成对原告损失承担连带赔偿责任。结合具体案情，本院依法酌情认定被告吴良成、建安公司岳阳分公司对原告损失承担60%的连带赔偿责任，原告应自行承担40%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，并结合原告诉讼请求，其损失范围和标准如下：1.前期医疗费92629.10元；2.后期医疗费12000元；3.住院伙食补助费元4620（60元/天×77天）；4.营养费，结合医嘱和原告伤情，酌情支持4000元；5.护理费14095.43元（66816元/年÷365天×77天）；6.误工费47656.04元（57031元/年÷365天×305天）；7.交通费770元（77天×10元/天）；8.残疾赔偿金159368元（39842元/年×20%×20年）；9.被扶养人生活费24231.60元（26924元/年×9年×20%÷2）；10.鉴定及检查费1864元；11.精神损害抚慰金，未考虑过错大小的情形下酌情认定10000元。上述原告经济损失共计371234.17元，应由被告吴良成和建安公司岳阳分公司连带赔偿60%即222740.50元,扣除吴良成已经垫付的97629.10元，还需连带赔偿原告125111.40元。综上，原告诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，判决如下：一、被告吴良成与被告广东建安消防机电工程有限公司岳阳分公司连带赔偿原告王虎经济损失222740.50元,扣除被告吴良成已经垫付的97629.10元，还需连带赔偿原告125111.40元。上述应当支付的款项，限当事人在本判决书生效后十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告王虎的其他诉讼请求。案件受理费2976元，由被告吴良成与被告广东建安消防机电工程有限公司岳阳分公司负担1786元，原告王虎负担1190元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  李钰婷二〇二〇年十一月三十日书记员  胡 凯