广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤18民终1793号上诉人（原审原告）：张亚平，女，汉族，住广东省英德市******。委托诉讼代理人：曾成文，广东浈阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：巫东鹏，广东浈阳律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：骆世全，男，汉族，住广东省英德市**************。原审第三人：英德市英城幸福房地产信息经营部。住所地：广东省英德市********。经营者：李小卡。上诉人张亚平因与被上诉人骆世全及原审第三人英德市英城幸福房地产信息经营部（以下简称幸福地产）房屋买卖合同纠纷一案，不服广东省英德市人民法院（2019）粤1881民初2771号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张亚平上诉请求：1、维持原审判决第一、二项；2、判令被上诉人向上诉人支付违约金42680元及二审律师费3000元；3、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。首先，一审已认定被上诉人骆世全构成根本违约，在此不再累述。其次，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”因此上诉人主张被上诉人骆世全承担违约金，并没有任何不妥。再次，根据合同法第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”的规定，上诉人与被上诉人双方签订的房屋买卖合约中第六条第2点约定违约金标准，上诉人向被上诉人主张支付该违约金并无不妥。而一审认为“原告并未提供其损失的相关依据”，这显然是对上述法条理解的错误。依据该法条规定，只要在合同中双方有约定“违约产生的损失赔偿额的计算方法”即可，并未要求上诉人证明损失的相关依据。若被上诉人认为违约金过高，举证责任也在被上诉人一方。另外，根据本案合同第十条的约定，因被上诉人违反双方的约定，导致一、二审诉讼，所以二审的律师费亦应由被上诉人承担。骆世全及幸福地产未作答辩。张亚平向一审法院起诉请求：1、判令解除张亚平、骆世全于2019年2月17日签订的《房屋买卖合同》；二、由骆世全返还定金2万元；三、判令骆世全支付张亚平房产咨询费6400元、律师费5000元、及违约金42680元。一审法院认定事实：2019年2月17日，张亚平、骆世全在幸福地产处签订了房屋买卖合同，约定由骆世全向张亚平出售其名下位于英德市**************套房，交易价为426800元，定金2万元在签订合同之日支付，买卖双方在合同签订50日内提交全部按揭贷款向银行申请购房按揭贷款296800元，并在张亚平同意贷款后7日内完成本次交易的递件义务，在房管部门出具成功受理递件之日支付11万元首付款。买卖双方中介费各6400元。买方违约，卖方有权解除合同并没收定金，卖方违约，应退还定金并承担成交价的10%计算的违约金，同时违约方应承担保全费、律师代理费等用。合同签订后，张亚平依约支付2万元定金及6400元中介费。但是张亚平、骆世全未能继续交易，骆世全已将案涉房产过户给他人。另查明，张亚平为维护自身权益，诉前财产保全支出了760.8元财产保全费，本案中支出了律师代理费5000元。一审法院认为，本案系房屋买卖合同纠纷。张亚平、骆世全签订的房屋买卖合同是双方的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效。张亚平、骆世全双方签订合同后，没有证据证实骆世全依照合同约定与张亚平共同办理合同继续履行的事项及房屋的交付，且骆世全在张亚平、骆世全双方签订合同后不久将案涉房屋转让给他人，其并未向法院提供充分的理由及充足的证据予以反驳张亚平对其违约的主张，应视为骆世全违约不履行张亚平、骆世全之间的房屋买卖合同，其行为已达到根本违约的情形，故对张亚平请求解除合同的主张，一审法院依法予以支持。合同解除后，骆世全依法应返还张亚平支付的2万元定金。由于骆世全的违约行为，造成了张亚平的律师代理费等费用支出5000元，根据张亚平、骆世全的合同约定及法律规定，依法应由骆世全承担。张亚平支付的中介费损失6400元，亦应由骆世全承担。张亚平、骆世全双方合同中约定，骆世全违约应承担交易价10%的违约金。但是张亚平并未提供其损失的相关依据，一审法院依法支持按其已付购房款即定金2万元从实际支付之日起以银行贷款基准利率计算的同期利息作为张亚平损失补偿。骆世全经一审法院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审法院依法缺席进行判决。判决：一、限骆世全在判决发生法律效力之日起三日内向张亚平返还定金20000元及逾期利息（逾期利息从2019年2月18日起按银行同期贷款基准利率计算）；二、限骆世全在判决发生法律效力之日起三日内向张亚平赔偿中介费损失6400元、律师代理费5000元，小计11400元；三、驳回张亚平的其他诉讼请求。案件受理费826元，财产保全费760.8元，合共1586.8元，由张亚平承担786.8元，其余800元，由骆世全承担。本院二审期间，张亚平向本院提交了委托代理合同、发票等证据，拟证明二审律师费用为3000元。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案是房屋买卖合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕张亚平上诉请求的范围进行审理。本案的主要争议焦点可归纳为：骆世全应否按照合同约定向张亚平支付违约金。本案双方当事人订立的《房屋买卖合约》明确约定“在卖方违约时，买方有权解除本合约，并有权要求卖方退还定金并且支付成交价的10%作为违约金”，现骆世全违约事实足以认定，张亚平主张其按照合同约定支付违约金依据充分。骆世全经法院传票传唤未到庭参加诉讼，也未对违约金的数额提出书面抗辩，一审判决主动调低违约金没有法律依据，本院予以纠正。至于二审律师费，是一审判决后发生的新事实，属于二审增加的诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判”的规定，本院二审不宜处理，张亚平可另行起诉主张权利。鉴于本院已经按照合同约定计算违约金，骆世全应退回的定金不再计算利息。综上所述，张亚平的部分上诉理由成立，对其合理的上诉请求，本院予以支持。原审判决适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省英德市人民法院（2019）粤1881民初2771号判决第二项。二、撤销广东省英德市人民法院（2019）粤1881民初2771号判决第三项。三、变更广东省英德市人民法院（2019）粤1881民初2771号判决第一项为：限骆世全在本判决发生法律效力之日起三日内向张亚平返还定金20000元。四、限骆世全在本判决发生法律效力之日起三日内向张亚平支付违约金42680元。一审案件受理费、财产保全费共1586.80元，由骆世全负担；二审案件受理费942元，由骆世全负担900元，张亚平负担42元。本判决为终审判决。审判长  卢永坚审判员  肖惠文审判员  何 燕二〇二〇年十一月六日书记员  钟婉超附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。