河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01知民初527号原告（反诉被告）：郑州两岸企业管理有限公司，住所地郑州市金水区北三环南、文化路东瀚海北金商业中心16004室。法定代表人：张红甫。委托诉讼代理人：李少增，河南豫龙律师事务所律师。被告（反诉原告）：沈姣。委托诉讼代理人：周万泉，河南德金律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘宏元，河南德金律师事务所律师。原告郑州两岸企业管理有限公司（以下简称两岸公司）与被告沈姣及沈姣反诉两岸公司特许经营合同一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）两岸公司的委托诉讼代理人李少增，被告(反诉原告)沈娇及委托诉讼代理人周万泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）两岸公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.沈娇立即停止使用原告所有的蜜雪冰城及其“”商标，并将现有的位于陕西省延安市安塞区真武街商业步行街109号蜜雪冰城饮品店的门店招牌予以更换；2.沈娇赔偿原告经济损失100000元及合理开支10000元，共计110000元；3．本案所产生的诉讼费、律师费及其它合理费用均由沈娇承担。事实和理由：原告系“蜜雪冰城”及其“”图案注册商标的注册权利人，原告每年投入大量资金进行广告宣传，使得享有较高的知名度和美誉度。2019年2月21日，原告与被告沈姣在郑州市金水区签订了编号为201903005号《特许经营合同》（以下简称“合同”），自此双方开始业务合作，在合同履行过程中，由于被告沈姣违反合同第10.3、第13.5条等约定，构成根本违约，原告方于2019年10月31日向被告发出解约通知书。被告已签收，但是截至2020年5月12日被告沈姣仍然在其门店招牌等上面使用原告方“蜜雪冰城”及其“”图案商标。被告的行为严重违反合同约定，并给原告造成重大损失。原告为维护合法权益，故诉至法院。被告（反诉原告）沈娇辩称：1.答辩人没有任何违反涉案《特许经营合同》中第10.3条约定的情形，合同第13.5条系被答辩人单方制订的格式条款，不仅在签订时未向答辩人示明，且侵害了答辩人及他人的合法权利，该条款无效；2.合同中双方的权利和义务应该是对等的，即使存在限制条款也应该是对等的，也必须是合法的，被答辩人对答辩人进行店址区域保护仅仅是前后左右100米的范围，那么相对应的是对答辩人的限制也应当在合理的时间、合理的区域范围内，而不是无边界的，否则该条款就违背了合同法公平、合理的原则，就是无效的；3.答辩人在相隔百里开设饮品店，并没有给被答辩人造成任何实质影响，也没有侵害被答辩人的任何商业权利，根本没有对被答辩人造成经济损失，相反被答辩人的不诚信行为给答辩人造成了极大的经济损失和精神伤害。被告（反诉原告）沈娇向本院提出反诉请求：1.反诉被告继续履行编号为201903005的特许经营合同；2.反诉被告赔偿反诉原告经济损失100000元；3.依法判决反诉被告撤销陕西省延安市安塞区真武洞一道街粮苑大厦一号楼103号蜜雪冰城饮品店特许经营许可；4.由反诉被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2019年2月21日，双方签订了合同编号为201903005的《特许经营合同》（以下简称“合同”）；反诉原告获得反诉被告的授权在陕西延安市安塞区真武街商业步行街109号区域内开设“蜜雪冰城”店并获许使用反诉被告商标，合同约定特许经营期限为2019年2月21日至2022年2月20日；并在合同1.2.3条约定反诉被告对反诉原告进行店址区域保护，明确约定距反诉原告现有店址前后左右100米范围内反诉被告不再授权设立其他加盟店。反诉被告于2019年11月2日以顺丰快递到付邮件的形式，向反诉原告下达了《特许经营合同》解约通知书，并于2019年11月4日擅自单方关闭了反诉原告方经营的蜜雪冰城905252门店的收银系统及报货系统，导致反诉原告无法正常营业，给反诉原告造成了巨大的经济损失。至今反诉原告也没有违反合同第十章合同的变更和解除中任一条，反诉被告单方要求解除合同是无效的；反诉原告于2019年11月12日向反诉被告发出挂号信要求反诉被告继续履行合同，但至今没有收到反诉被告的任何答复，并且在双方合同没有依法解除的情况下，反诉被告于2020年4月在反诉原告所经营的蜜雪冰城905252店右侧20米的地方陕西延安市安塞区真武街商业步行街103号授权开设了门店编号为909675的蜜雪冰城，严重违反了对反诉原告进行店址区域保护的约定，给反诉原告造成了无法估量的经济损失和精神困扰。综上，反诉人为维护合法权益，故提出反诉。两岸公司对沈娇的反诉辩称：由于反诉原告违反合同第13.5条的禁止开设饮品店的条款。反诉被告依据合同第10.3.8条款单方已行使了合同解除权。涉案的特许经营合同已经解除，反诉被告在合同解除后又是合法授权，开设了其他的门店不存在违约行为，反而是反诉原告的门店在合同解除后不依照合同第13.3条款履行拆除门店更换字头的后合同义务，进一步侵害了反诉被告的权利。原告(反诉被告)两岸公司为支持其诉请及对沈娇反诉的答辩主张提供证据：1.《特许经营合同》一份，证明合同10.3第8项及合同13.5条款约定，被告违约原告享有单方解除权，合同11.4约定了若被告违约则被告应当赔偿原告方因其违约行为造成的经济损失并且包含原告方为解决纠纷而支出的各项费用，包含诉讼费用，律师费等；2.被告沈姣开设益禾堂饮品店的视频资料，证明被告严重违反合同13.5条款，原告有权追究被告违约或侵权责任；3.解约通知书，证明被告方违反合同10.3第8项及13.5条款，原告方依照合同条款的单方解除权解除该合同，并要求被告限期拆除门头字号。在被告收到该文书时合同已解除；4.商标注册证书四份及解约后被告的门店照片，证明蜜雪冰城商标是原告所有，合同解除后被告继续使用，已构成侵权，并且被告也违反了合同13.3的条款；5.委托代理合同及律师费发票，证明依据合同11.4款被告方应承担该笔律师费用1万元。沈娇对两岸公司提交证据的质证意见是：对证据1真实性无异议，证明目的有异议，沈姣并没有违反合同第10.3条的约定情形，原告单方解约既不合法，也不合约。合同第13.5条系原告单方制定的格式条款，不仅在签订时未向被告沈姣释明，且侵害了被告沈姣及他人的合法权利，该条款为无效条款。对证据2真实性没有异议，但鉴于该合同第13.5条款为无效条款。沈姣并没有侵害原告的商标使用权，其加盟的益禾堂获得了合法授权，不存在侵害他人商标。对证据3真实性无异议，证明目的有异议。合同在未被法院依法判决或双方协商解除之前，该合同是有效的，沈姣因该合同获得的合法商标使用权，并不存在侵害原告的合法权利。对证据4商标注册证书四份，真实性没有异议。被告沈姣是通过合法授权使用原告方的商标，不存在侵权行为。对照片真实性有异议，不显示拍摄的时间，不能证明原告的证明目的。对证据5真实性没有异议，证明目的有异议。本案是原告在恶意提起诉讼，相关的费用理应由原告方自行承担。被告（反诉原告）沈娇为支持其反诉请求及对两岸公司本诉的答辩意见，提供如下证据：第一组证据特许经营权合同、许可使用授权书及收据一张，证明反诉原告合法获得反诉被告授权开设蜜雪冰城店及使用反诉被告商标，合同约定特许经营期限为2019年2月21日至2022年2月20日，反诉原告向反诉被告缴纳了加盟费8000元、管理费4800元、保证金15000元。反诉原告没有侵犯反诉被告任何权利。第二组证据致两岸公司一封信、中国邮政查询记录，反诉原告于2019年11月12日向反诉被告发出挂号信，要求其继续履行合同，但至今没有收到答复。在合同依法解除之前，反诉原告的经营行为是合法有效的，不存在违约。第三组证据照片三张及天眼查工商信息两张，证明反诉被告处存在很多和反诉原告一样的情形，有的甚至开设两个店在同一个区域，且至今仍在经营中，反诉被告均没有任何制止，说明合同第13.5条是格式条款。反诉被告陕西区负责人对反诉原告的情况一开始就是知情的，始终没有提出任何异议。本案是反诉被告的陕西区负责人的恶意个人行为。第四组证据照片一张，证明反诉被告在反诉原告所经营的蜜雪冰城905252店20米的地方，授权开设了门店编号为909675的蜜雪冰城门店，严重违反了合同1.2.3条对反诉原告进行店址区域保护的约定。第五组证据收据三张，2019年7月份门店销售额统计两张及往返郑州差旅费明细六张，证明反诉被告擅自关闭反诉原告经营的蜜雪冰城905252门店的收银系统及报货系统，并违反反诉原告进行店址区域保护的约定，授权他人在反诉原告店铺旁边开设蜜雪冰城加盟店，给反诉原告造成了经济损失和精神困扰，应承担赔偿责任。两岸公司对沈娇提供证据的质证意见是：第一组真实性无异议，证明目的有异议，被告是得到了原告的合法授权，被告更应该遵从双方签订的经营合同。被告严重违约使得原告不得不解除合同，这一切后果都是被告自身造成的。第二组真实性无异议。证明目的不认可，原告依据的是合同的10.3.8及13.5条款来行使的单方解除权。第三组真实性无异议，证明目的有异议，该线索原告早已掌握并正在处理，对任何合同的违约行为，原告都会坚决予以维权。第四组真实性无异议，原告确实在合同解除后授权其他加盟商开设了该店，因合同已经解除。原告也不可能违反区域保护约定，反而是被告在合同解除后，不按照合同13.3的条款在限期内换门头字号，而继续经营，对原告的权利再次进行侵害，并且同时侵害了原告的新的授权加盟店。第五组收据三张，真实性无法核实，不是正规发票。仅能证明被告在解除合同后仍然继续经营。销售额统计真实性无法核实，若是真的仅能证明被告的营业收入是足以正常运转的，也完全没有必要再开设同类的饮品店，同样也证明其在合同解除后，对其旁边的合法授权的门店会造成很大的经济损失。差旅费明细与本案无关，请求不予支持。根据双方当事人提供的证据和质证意见，本院查明事实如下：2019年2月21日，两岸公司作为甲方与沈娇作为乙方签订了一份“陕西省延安市安塞县真武街商业步行街109号店特许经营合同”（以下简称合同），合同编号为201903005，门店编号为905252。合同约定甲方特许乙方在经营期限内在甲方认可、合同约定的特许区域内的加盟店中使用甲方特许商标、特许标识，并按照甲方要求的统一经营方式、标准依法进行经营，地址为真武街商业步行街109号，期限为2019年2月21日至2022年2月20日。乙方向甲方第一年度支付特许加盟费8000元、管理费4800元。合同约定保证金15000元。合同1.2.3条载明：在合同有效期内，甲方对乙方进行店址的区域保护，距乙方现有店址左100米（以该店址为起点至左）右100米（以该店址为起点至右）前100米（以该店址为起点至前）后100米（以该店址为起点至后）范围内甲方不再授权设立其他加盟店。10.3条载明除合同另外有约定外，乙方若存在如下违约行为之一的，甲方有权单方解除本合同，且甲方已收取的加盟费、保证金均不予退还，不足以填补甲方损失的，以填补甲方损失为准：（8）其他影响甲方正常管理的情形。13.5条载明在合同履行期间和终止之日起二年内，乙方承诺乙方或乙方的关联方、关系密切家庭成员（包括但不限于父母、配偶、子女等）均不得自己或他人合作从事（包括但不限于在其他经营同类产品店面或存在竞争店面无报酬的进行收银、管理、经营等能够为上述店面带来收益的任何行为等）与甲方相竞争的同类行业，更不得以甲方、甲方关联方或蜜雪冰城的名义进行任何方式的投资、经营活动。如发生上述情况，甲方有权追究乙方违约或侵权责任。2019年10月31日，两岸公司向沈娇发出《特许经营合同》解约通知书。另查明：1.安塞蜜雪冰城冷饮店，登记经营场所陕西省延安市安塞区商业步行街109号，经营者沈娇，注册日期2019年3月15日,经营范围冷饮、热饮、冰淇淋制作与销售;2.延安市宝塔区益禾堂饮品大东门店，登记经营场所陕西省延安市宝塔区中心街中古楼A铺127号，经营者沈娇，注册日期2019年8月30日，经营范围冷热饮品制售。以上事实有特许经营协议书、照片打印件、工商登记信息及庭审笔录等在卷为证。本院认为，原告与被告签订的涉及蜜雪冰城品牌的《特许经营合同》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反国家法律、行政法规的相关规定，应合法有效。双方当事人均应按照合同的约定履行各自的权利及义务。一、关于被告（反诉原告）是否存在违约行为的认定。原被告双方签订的《特许经营合同》13.5条约定，在合同履行期间和终止之日起二年内，被告（反诉原告）或其关联方、关系密切家庭成员（包括但不限于父母、配偶、子女等）均不得自己或他人合作从事（包括但不限于在其他经营同类产品店面或存在竞争店面无报酬的进行收银、管理、经营等能够为上述店面带来收益的任何行为等）与两岸公司相竞争的同类行业，更不得以两岸公司及其关联方或蜜雪冰城的名义进行任何方式的投资、经营活动。如发生上述情况，两岸公司有权追究违约或侵权责任。经查，被告（反诉原告）沈娇于2019年8月30日，登记注册了延安市宝塔区益禾堂饮品大东门店，经营场所陕西省延安市宝塔区中心街中古楼A铺127号，经营范围为冷热饮品制售，该行为违反双方约定的上述条款内容，构成违约。关于被告（反诉原告）辩称上述条款系格式条款且未进行示明而无效的意见，本案中涉案特许经营合同的签订，系双方真实意思表示，表明沈娇知晓该上述条款内容，该条款系合同文本内容之一，亦未违反法律、法规强制性规定，故被告（反诉原告）的抗辩意见，于法无据，本院不予采纳。二、关于原告（反诉被告）是否存在违约行为的认定。经查，涉案特许经营合同1.2.3条载明：在合同有效期内，甲方（两岸公司）对乙方（沈娇）进行店址的区域保护，距其现有店址左、右、前、后100米范围内不再授权设立其他加盟店。10.3条载明：除合同另外有约定外，乙方若存在如下违约行为之一的，甲方有权单方解除本合同，且甲方已收取的加盟费、保证金均不予退还，不足以填补甲方损失的，以填补甲方损失为准：（8）其他影响两岸公司正常管理的情形。在原被告合同约定履行期间，两岸公司于2019年10月31日向沈娇发出了《特许经营合同》解约通知书，随后关闭了其经营的蜜雪冰城门店的收银系统及报货系统，并在其门店附近约20米的位置授权案外人开设了另一家蜜雪冰城门店。两岸公司在诉讼中称系因沈娇先行违约，其依据10.3条（8）项规定，单方解除了双方涉案合同。涉案《特许经营合同》13.5条明确限定沈娇及其关联方、关系密切家庭成员不得自己或他人合作从事与两岸公司相竞争的同类行业，否则两岸公司有权追究违约或侵权责任，但合同第10.3条规定的单方解除范围并未明确包含此种情形，其中第（8）项该条款为兜底性内容，且沈娇的在先违约并非根本性违约，并未导致双方合同丧失继续履行基础，两岸公司发出的解除合同的通知并不符合合同法规定，不能产生合同解除的法律效力，故两岸公司的辩解理由不能成立，其停止沈娇正常使用收银系统、报货系统及授权案外人开设蜜雪冰城门店的行为，构成违约。三、关于双方责任承担问题。《合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。第一百零八条规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”。第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”。第一百二十条规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”。本案中，沈娇违反合同约定另行开设益禾堂饮品店的行为，客观上会给原告在当地的市场经营造成一定利益损失，应当承担赔偿损失的法律责任。两岸公司对该项损失没有提交相应的证据加以证明，双方合同对此损失计算方法亦没有明确约定，本院根据沈娇过错程度、合同履行实际情况等因素，酌定其承担1万元的赔偿责任。两岸公司停止沈娇正常使用收银系统、报货系统及授权案外人开设蜜雪冰城门店的行为，客观上已经给沈娇正常经营涉案蜜雪冰城饮品店造成损失，双方合同对此损失计算方法并没有明确约定，本院根据两岸公司过错程度、合同履行实际情况等因素，酌定其承担2万元的赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、一百零八条、一百一十三条、一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）郑州两岸企业管理有限公司应当继续履行与被告沈姣（反诉原告）签订的涉案《特许经营合同》；二、原告（反诉被告）郑州两岸企业管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿被告（反诉原告）沈娇经济损失10000元；三、驳回原告（反诉被告）郑州两岸企业管理有限公司的其他诉请请求；四、驳回被告（反诉原告）沈娇的其他诉请请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2500元，由原告（反诉被告）郑州两岸企业管理有限公司负担1500元，被告（反诉原告）沈娇负担1000元。反诉案件受理费1150元，由原告（反诉被告）郑州两岸企业管理有限公司负担750元，被告（反诉原告）沈娇负担400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式八份，上诉于河南省高级人民法院。审判长  梁晓征审判员  张海峰审判员  骆大朝二〇二〇年十一月十九日书记员  李佳颖