湖北省武汉市硚口区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0104民初4338号原告：杨昕，女，1987年4月4日出生，汉族，湖北省武汉市人，无职业，住湖北省武汉市汉阳区，委托诉讼代理人（特别授权）：王桂芳（系杨昕之母），1956年9月29日出生，汉族，系武汉市文体日用品工业公司退休员工，住湖北省武汉市汉阳区，委托诉讼代理人（特别授权）：向庆元，系湖北枫叶律师事务所律师。被告：武汉市市政工程机械化施工有限公司，住所地：湖北省武汉市硚口区利济北路70号。法定代表人：朱红西，系该公司董事长。委托诉讼代理人（一般授权）：张俊、万晓芬，均系湖北创智律师事务所律师。原告杨昕与被告武汉市市政工程机械化施工有限公司（以下简称“市政机械化施工公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨昕的委托诉讼代理人王桂芳、向庆元，被告市政机械化施工公司的委托诉讼代理人张俊、万晓芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨昕向本院提出诉讼请求：1.判决被告解除其同原告的劳动合同的行为违法；2.判决被告和原告的劳动合同继续履行；3.判决被告补发原告的工资30496元（经计算原告2019年1月前12个月平均工资为6991元每月，其病假期间的70%为4893元每月，2019年1月差额为3962元，2019年2月差额为4362元，2019年3月差额为4362元，2019年7月差额为2112元，2019年8月差额为2612元，2019年9月差额为3831元，2019年10月差额为4893元，2019年11月差额为4362元）；4.判决被告向原告支付经济赔偿金41466元（6911×3×2）。事实和理由：原告于2017年7月被录用至被告，主要从事宣传工作，期间在被告所属的五分公司担任预算、支部干事。原告在工作中积极完成被告安排的各项工作，还积极参加各项活动。2018年8月，原告被借调至被告的党群部。五分公司的领导要求原告在借调期间继续兼顾原工作，党群部负责人明确表示工作量很大，不能兼顾，原告当时也为难地表示无法兼顾。五分公司的领导对此不满。原告在借调后工作努力，取得了成绩，被评为优秀，得到了奖金。原告于2019年3月由被告调回五分公司后，被安排重新做预算工作。但是五分公司的领导把原告一个人安置在仓库，与预算部门隔离。原告不能和预算部人员一起工作，工资也由6000元/月左右降到2000元/月左右，原告出于对被告的热爱没有任何怨言，到后来每个月只发几百元的工资。2019年11月，被告向原告发出解除劳动合同书，其辞退原告的理由是“原告多次擅自离岗，未办妥请假手续按旷工论处”。但原告每次生病都是履行了请假手续的，所有请假手续都是按被告的指示办的，原告根本就不存在旷工。综上所述，原告不存在法律规定应当被辞退的情况，且被告违反了相关法律规定，望法院判如所请。被告市政机械化施工公司辩称：原告于2018年1月至2019年10月期间屡次无故旷工，没有办理任何手续。原告在入职时参加了员工培训，对被告的相关规章制度进行了学习和考试。原告在知悉相关规章制度的情况下，严重违反被告的规定。根据相关规章制度和法律，被告可以解除和原告的劳动合同。被告最终解除与原告的劳动合同前，将解除事由及依据通知并征得了工会的同意。被告解除与原告的劳动合同，实体上和程序上均合法，不存在违法行为。被告与原告签订的劳动合同约定，劳动报酬分配方法按照被告的有关规定执行。2年工资保障期结束后，被告于2019年6月重新核定原告的岗级（岗19科员七），并调整其工资为3000元，扣除五险一金后，被告实际向原告发放2131元，这符合合同约定及规章制度。同时，因原告考勤为无故旷工、请假，根据相关规定相应月份工资在扣减后支付。被告不存在克扣原告工资的情形。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月，杨昕入职市政机械化施工公司。双方于同月7日签订了期限自2017年7月7日起至2020年7月6日止的劳动合同。2017年8月18日至2017年8月19日期间，市政机械化施工公司组织杨昕等新入职员工进行了入职培训。杨昕在入职考试中的分数为74分（满分100分），该考试的内容主要为市政机械化施工公司的各项规章制度。市政机械化施工公司的《公司员工守则规章制度》（武市政机行[2016]65号）第二十条规定：“（一）病假：看病须先向直接主管请假（急诊除外），病假须有医院证明原则上应两天内送交单位/部门作考勤凭证（住院除外），逾期证明无效，作事假处理。凡一周以上的病假证明须经部门主管或分管经理批准后，转交劳动人事部门备案。”第二十二条规定：“请假程序：请假除因急病不能自行呈核可由同事或家属代为外，应亲自按相关规定办理请假手续。未办妥请假手续，不得离岗，否则以旷工论处。”第二十四条规定：“核准权限：请假二天以下（含二天）的，由部门（项目部）负责人审批；三天以上（含三天）的，由部门（项目部）负责人审核后报公司分管经理批准，并报公司劳动人事部门备案。”。2019年7月，市政机械化施工公司将其管理制度进行了汇编。汇编后的《公司员工守则规章制度》第十八条规定：“连续旷工5天或一年内累计旷工达10天，公司可以解除劳动合同”。第二十三条规定：“请假程序：请假除因急病不能自行呈核可由同事或家属代为外，应亲自按相关规定办理请假手续。未办妥请假手续离岗按旷工论处。”第二十五条规定：“核准权限：，二、各基层单位员工请假三天以下（含三天）的，由基层单位行政负责人审批；请假三天以上七天以下的，由基层单位行政负责人审核后以书面形式报分管领导批准；请假七天以上（含七天）的，需报公司主要领导批准”。2019年7月25日至2019年11月14日期间，杨昕以其患病需治疗、休息为由未到市政机械化施工公司提供劳动，2019年11月22日市政机械化施工公司在已征得工会同意的情况下，以杨昕在2018年1月至2019年9月期间多次擅自离岗、严重违反《员工守则规章制度》为由，解除了其与杨昕的劳动合同，并停止缴纳杨昕的社会保险费、公积金。同月，市政机械化施工公司向杨昕送达了《解除劳动合同通知书》。市政机械化施工公司在2018年1月至2018年12月期间向杨昕实发的月平均工资金额为6984.94元。2019年7月，市政机械化施工公司以杨昕的二年工资保障期于2019年6月结束为由，核定杨昕的岗级后将其每月应发工资金额由6030元调整为3030元。市政机械化施工公司于2019年向杨昕实发的工资金额分别为：1月份931元、2月份531元、3月份531元、4月份5331元、5月份6831元、6月份5330元、7月份2781元、8月份2281元、9月份531元、10月份531元、11月份531元。2019年12月18日，杨昕向武汉市劳动人事争议仲裁委员会提交书面仲裁申请，请求裁决：1.市政机械化施工公司解除其同杨昕的劳动合同的行为违法；2.市政机械化施工公司和杨昕的劳动合同继续履行；3.市政机械化施工公司补发杨昕工资30496元（2019年1月差额为3962元，2019年2月差额为4362元，2019年3月差额为4362元，2019年7月差额为2112元，2019年8月差额为2612元，2019年9月差额为3831元，2019年10月差额为4893元，2019年11月差额为4362元）。2020年7月30日，武汉市劳动人事争议仲裁委员会作出武劳人仲裁字[2020]第142号仲裁裁决书，裁决：一、市政机械化施工公司应自本裁决书生效之日起15日内向杨昕支付2019年1月至3月工资差额13788.21元、7月工资差额1970.65元；二、驳回杨昕的其他仲裁请求。2020年8月17日，杨昕不服该裁决，向本院提起诉讼。诉讼中，杨昕称其母每次办理请假手续时，市政机械化施工公司接收了相关资料且从未提出过异议。杨昕提交的医疗机构出具的数份病情证明书、职工病伤娩休假证明书、病休证明、出院记录等显示，医疗机构对杨昕的诊断为颈椎病、慢性胃炎、失眠症、头痛、眩晕等，且杨昕曾于2019年1月31日因服用抗抑郁药过量而入院治疗。市政机械化施工公司对此均予以否认，称其未收到过相关资料，且杨昕亦从未履行过请假手续。因当事人各持己见，调解未达成协议。本院认为：劳动者在用人单位工作期间因患病需要停止工作进行治疗的，可以享受病假，但应按照用人单位的规章制度履行请假手续。本案中，市政机械化施工公司的《公司员工守则规章制度》对请病假的流程、核准权限等有明确规定。杨昕入职时参加了市政机械化施工公司组织的入职培训，并在有关公司规章制度的考试中取得了74分（满分100），说明其已知晓市政机械化施工公司的请病假的流程、核准权限及旷工的后果。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。杨昕、市政机械化施工公司均承认杨昕于2019年7月25日至2019年11月14日期间未到市政机械化施工公司上班。虽然杨昕主张在此期间其已履行了请假手续，但由于市政机械化施工公司对杨昕之母代杨昕办理请假手续的事实未予确认，且杨昕提供的证据既不能证明其向市政机械化施工公司履行了请假手续，更无法证明市政机械化施工公司批准了其休病假的申请、其已完成请假审批手续，故杨昕应当承担其举证不能的不利后果。市政机械化施工公司在杨昕严重违反其规章制度的情况下，依法可以解除其与杨昕的劳动合同。市政机械化施工公司在已征得工会同意的情况下，以杨昕旷工严重违反公司规章制度为由，解除其与杨昕的劳动合同未违反法律规定。现杨昕请求确认市政机械化施工公司解除双方的劳动合同的行为违法，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”本案中，市政机械化施工公司解除其与杨昕的劳动合同没有违反法律规定，现杨昕请求其与市政机械化施工公司的劳动合同继续履行，本院不予支持。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。市政机械化施工公司于2019年1月、2月、3月向杨昕实发的工资金额共为1993元。由于市政机械化施工公司提交的证据不足以证明杨昕在2019年1月至2019年3月期间存在应扣减工资的情况，故市政机械化施工公司应当承担其无法举证的法律后果，其应当向杨昕支付2019年1月至2019年3月期间的工资差额18961.82元。将杨昕的每月应发工资金额于2019年7月由6030元调整为3030元系市政机械化施工公司的单方行为，且市政机械化施工公司未提供杨昕经考核不合格或能力达不到要求的核定岗位的依据，杨昕于2019年7月不存在旷工的事实，故扣减市政机械化施工公司于2019年7月向杨昕实发的工资2781元，市政机械化施工公司应当向杨昕支付2019年7月的工资差额4203.94元。杨昕于2019年8月至2019年11月期间未到市政机械化施工公司提供劳动，也未履行请假手续，现杨昕请求市政机械化施工公司向其支付2019年8月至2019年11月期间的工资差额，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”杨昕在本案中提出的请求市政机械化施工公司支付经济赔偿金41466元的诉讼请求，其未在劳动仲裁程序中主张，且该诉讼请求属于独立的劳动争议，故杨昕应当就该诉讼请求向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，本院对杨昕的该项诉讼请求不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条、第四十八条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、武汉市市政工程机械化施工有限公司于本判决生效之日起十日内向杨昕支付2019年1月、2月、3月、7月的工资差额23165.76元。二、驳回杨昕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后的案件受理费5元予以免交。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  毛丽二〇二〇年十一月十二日法官助理朱瑞波书记员刘世奇