四川省彭州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0182民初1187号 原告：彭州市农村产权流转融资担保有限责任公司，住所地：四川省彭州市天彭镇四通南街18号。 法定代表人：罗巍，职务，执行董事。 委托诉讼代理人：沈云海，四川运逵（彭州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘佼，四川运逵（彭州）律师事务所律师。 被告：黄伟，男1974年3月20日出生，汉族，住成都市金牛区。 委托诉讼代理人：李忠廷，四川琴台律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姚雅西，四川琴台律师事务所律师。 被告：鲁书冬，男，1985年10月23日出生，汉族，住四川省彭州市。 被告：兰廷，女，1986年11月2日出生，汉族，住四川省彭州市。 原告彭州市农村产权流转融资担保有限责任公司（以下简称：彭州农产担公司）与被告黄伟、鲁书冬、兰廷追偿权纠纷一案，本院于2020年5月13日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月9日、2020年11月10日公开开庭进行了审理，原告彭州农产担公司的委托诉讼代理人沈云海、刘佼，被告黄伟的委托诉讼代理人李忠廷、姚雅西到庭参加诉讼，被告鲁书冬、兰廷经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 彭州农产担公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告黄伟履行保证责任偿还彭州农产担公司代偿款本金750000元并从代偿之日起至付清之日止，按月利率1.45%计算资金占用利息；2.判令被告黄伟支付彭州农产担公司违约金37500元、律师代理费11250元、公证费500元；3.判令鲁书冬、兰廷就上述债务承担连带清偿责任（庭审中明确为共同还款责任）。事实及理由：2016年10月19日，彭州市元益农业开发有限公司（以下简称：元益公司）与大邑交银兴民村镇银行有限责任公司（以下简称：交银兴民银行）签订了《流动资金借款合同》，约定元益公司向银行贷款7500000元，期限2016年10月19日至2017年10月18日。彭州农产担公司接受元益公司的委托为上述贷款提供了连带保证担保，并分别签订了《委托保证合同》、《保证合同》。 为保证彭州农产担公司的权益，2016年10月26日，黄伟与彭州农产担公司签订了《保证反担保合同》，约定黄伟对彭州农产担公司的上述担保承担连带责任反担保，反担保范围为彭州农产担公司代偿的全部债务、元益公司应向彭州农产担公司支付的违约金、赔偿金、资金占用费以及实现债权的费用。 借款到期后，因元益公司未履行还款义务，2017年8月3日交银兴民银行向彭州农产担公司发出《大邑交银兴民村镇银行履行代偿通知书》并于2018年2月9日扣划了彭州农产担公司保证金750000元并发出《扣划通知书》。彭州农产担公司承担保证责任后依法享有向被告的追偿权。 现债务人元益公司在未通知彭州农产担公司的情况下完成清算注销，清算组成员未依法履行清算责任的，依照《公司法若干规定（二）》第十一条规定应承担赔偿责任。 被告黄伟辩称：双方的反担保合同中明确的约定了邮寄的方式为邮政邮寄的方式送达相关的文书，本案不是按约定的邮政邮寄方式送达催收通知，黄伟没有收到也不知晓其保证责任已经产生的法律效果。根据双方的合同约定，本案黄伟的保证期间为借款方履行期限届满之日起2年，元益公司借款履行期限届满日为2017年8月1日，因此黄伟的保证期间的起算日为2017年8月2日，此后的2年内原告方未按双方约定对黄伟主张承担保证责任，因此黄伟的保证责任已经免除。 被告鲁书冬、兰廷未进行答辩，亦未提交证据。 彭州农产担公司为证明其诉讼主张，在庭审中提交了以下证据：双方身份信息、借款合同、委托保证合同、保证合同、借款凭证、保证反担保合同、扣划通知书、存储保证金凭证、律师函、邮寄凭证、工商信息查询、（2020）川成蜀证决字第77号不予出具执行证书决定书、律师代理合同及发票等证据，黄伟提交了顺风官网查询物流信息、顺风官网客服内容咨询的截屏和录屏、民事裁定书及本院调查笔录。上述证据，经庭审举证、质证，结合本院调查笔录，本院审查认为，彭州农产担公司提交的快递单号查询记录一份、微信聊天记录截屏、微信转账凭证系复印件，本院不予采信，其他证据具有证据的真实性、合法性、关联性及证明力，本院予以采信。黄伟提交的证据不能达到其证明目的，本院不予采信。从合同约定送达相关文书全文理解，该约定为邮寄送达并非邮政送达方式，黄伟提出彭州农产担公司未按约定的邮政邮寄方式送达相关文书、没有收到和不知晓保证人的保证责任已产生法律效力的质证意见，本院不予采纳；提出保证期间已过应免除保证责任的质证意见，本院不予采纳，其理由将在本院认为中进行阐述。 根据当事人的陈述及经庭审举证、质证，本院审查确认的证据，本院确认如下事实： 2016年10月19日，元益公司与交银兴民银行签订了《流动资金借款合同》，约定元益公司向交银兴民银行贷款7500000元。授信期限自2016年10月19日至2017年10月18日止。利率为浮动利率，放款当日该笔贷款实际利率为年利率6.525%，罚息利率为贷款利率上浮50%。 同日，彭州农产担公司为元益公司的贷款向交银兴民银行提供了连带保证担保，并签订了《保证合同》。保证范围为债务人依照主合同应返还债权人的主债务、利息（含罚息）、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用包括但不限于诉讼费、财产保全费、申请执行费、律师代理费、公告费、鉴定费等。保证期间为自该笔债务履行期限届满之日（或债权人垫付款项之日）起，计至全部主合同项下最后到期的主债务履行期限届满之日（或债权人垫付款项之日）后两年止。 2016年10月26日彭州农产担公司与元益公司签订《委托保证合同》，约定由彭州农产担公司为前述贷款向保证方提供保证担保，并在其承担保证责任后15日内，元益公司应归还其依据《保证合同》代偿的全部债务、从代偿之日按月利率1.45%计算资金占用费、实现追偿权的费用（包括律师费、保全费、调查费等一切费用）。双方约定保费为贷款本金的2.5%，即187500元，同时在合同第七条违约责任约定“乙方违反本合同约定的，应当按照全部担保费总额的20%向甲方支付违约金，若违约金不足以弥补甲方损失的，乙方应全额赔偿”。 同时，彭州农产担公司与黄伟签订了《保证反担保合同》，约定彭州农产担公司就《流动资金借款合同》项下元益公司的债务向贷款方提供了连带责任保证担保，黄伟向彭州农产担公司就代偿债务承担连带保证反担保，保证反担保范围为彭州农产担公司依据《保证合同》代偿的全部债务、《委托保证合同》约定元益公司应向彭州农产担公司支付的违约金、赔偿金及代偿资金占用利息、实现债权的费用；合同第四条约定保证反担保期间为“发生代偿后，乙方和（或）借款方应在接到甲方书面通知之日起15日内清偿本合同的所有款项。乙方的保证期间为借款方履行期限（甲方书面通知之日起15日内）届满之日起二年”。双方还约定，“甲方向乙方在本合同中约定的地址发出邮寄后第三日即视为乙方收到”。 2017年8月3日，元益公司未能按约定归还贷款，交银兴民银行向彭州农产担公司发出代偿通知书，要求彭州农产担公司履行保证责任。2018年2月9日交银兴民银行按合同约定在彭州农产担公司保证金账户上扣款750000元代偿元益公司逾期本金并发出扣划通知书。彭州农产担公司于2018年4月18日按合同约定地址：成都市高新区，要求黄伟履行反担保义务。 元益公司于2019年1月28日申请注销登记，股东鲁书冬、兰廷在全体投资人承诺书上签名，承诺已将债权债务清算完结，对承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，2019年1月29日登记机关公告注销了元益公司。 2020年1月10日彭州农产担公司向四川省成都市蜀都公证处申请对《具有强制执行效力的债权文书公证书》出具执行证书。2020年4月16日四川省成都市蜀都公证处以元益公司已被注销，不具备出具执行证书的条件，做出（2020）川成蜀证决字第77号不予出具执行证书决定书。 另查明，彭州农产担公司为实现债权支出律师代理费11250元、公告费260元、公证费500元。 还查明，（2020）川0182诉前调1133号案件于2020年4月23日收到彭州农产担公司起诉书副本相关材料。 本院认为,债务应当清偿。彭州农产担公司依约为元益公司的债务承担连带保证责任后，元益公司应按照约定及时全面向彭州农产担公司支付代偿款，否则其应承担相应的违约责任。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条第二款“公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院依法予以支持”的规定，元益公司股东鲁书冬、兰廷在债权债务未清算完结情况下注销了公司应承担还款责任，故彭州农产担公司有权就代偿款项向鲁书冬、兰廷进行追偿，并可按合同约定要求承担连带责任的反担保人承担相应的责任。因彭州农产担公司已为元益公司代偿了借款本金750000元，且双方对资金占用利息、违约金的支付及包括律师费用等费用在内的实现债权的费用负担均进行了约定，且该约定内容亦不违反法律的规定，故对原告彭州农产担公司要求被告鲁书冬、兰廷支付其代偿款750000元及逾期资金占用利息、违约金及实现债权的律师代理费11250元、公证费500元及公告费的请求，因有法律及事实依据，本院予以支持。 关于保证反担保证期间的认定。反担保是为实现担保人对债务人的追偿权而设立的，其担保的主债权为，彭州农产担公司依据《保证合同》、《委托保证合同》代元益公司向交银兴民银行履行保证责任后，对元益公司享有的追偿权。反担保方黄伟与彭州农产担公司签订的《保证反担保合同》中约定，“发生代偿后，乙方和（或）借款方应在接到甲方书面通知之日起15日内清偿本合同第三条约定的所有款项。乙方的保证期间为借款方履行期限（甲方书面通知之日起15日内）届满之日起两年”。这里元益公司的“履行期限届满之日”，应指元益公司向农产担公司清偿保证责任之债（即追偿权）的履行期限届满之日，并非反担保方辩称的元益公司对交银兴民银行的还款履行期限届满之日。案涉款项交银兴民银行于2018年2月9日在彭州农产担公司保证金账户上扣划750000元归还本金。彭州农产担公司按合同约定的地址于2018年4月18日向反担保人黄伟发出律师函，要求黄伟履行反担保保证人义务，其保证期间应从黄伟收到彭州农产担公司书面通知履行清偿保证责任之债之日起的第16日开始计算两年的反担保期间即2018年5月3日起至2020年5月2日，彭州农产担公司最迟应在2020年5月2日前向反担保人黄伟主张权利。本院诉前登记收到彭州农产担公司起诉材料时间为2020年4月23日，故本案尚在反担保期间内，彭州农产担公司要求保证人黄伟承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。被告黄伟辩称没有收到律师函，反担保保证期间已过，保证责任应当免除的辩称理由不能成立，本院不予采纳。 综上，鲁书冬、兰廷经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃相关诉讼权利，并承担不利后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第三十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告鲁书冬、兰廷于本判决生效之日起五日内支付原告彭州市农村产权流转融资担保有限责任公司代偿款750000元及资金占用利息（以代偿款750000元为基数，按月利率1.45%从2018年2月9日起计算至实际付清时止）； 二、被告鲁书冬、兰廷于本判决生效之日起五日内支付原告彭州市农村产权流转融资担保有限责任公司违约金37500元； 三、被告鲁书冬、兰廷于本判决生效之日起五日内支付原告彭州市农村产权流转融资担保有限责任公司为实现债权的律师费11250元及公证费500元； 四、被告黄伟在上述第一、二、三项确定的范围内对被告鲁书冬、兰廷的债务承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14590元，减半收取7295元，公告费260元，由被告鲁书冬、兰廷、黄伟负担（此款已由原告垫付，被告在支付原告款项时一并支付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  曾艳 二〇二〇年十一月十日 书记员  冯璐