江苏省无锡市锡山区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0205民初1792号原告（反诉被告）：梅洲铭，男，1997年10月10日出生，汉族，住宜兴市。委托诉讼代理人：郑斌、秦臻，江苏宜欣律师事务所律师。被告（反诉原告）：无锡唯君金服顾问管理有限公司，统一社会信用代码91320205339096267T，住所地无锡市锡山区东亭街道迎宾北路1号。法定代表人：陶晓清，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陶维群，广东冠鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆星峰，江苏锡海律师事务所律师。原告（反诉被告）梅洲铭与被告（反诉原告）江苏唯君金服顾问管理有限公司（以下简称唯君金服公司）委托理财合同纠纷一案，本院于2020年5月6日立案受理后，依法适用简易程序于2020年7月23日公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）梅洲铭的委托诉讼代理人郑斌、秦臻，被告（反诉原告）唯君金服公司的委托诉讼代理人陶维群到庭参加诉讼。后经批准变更承办人，于2020年11月11日依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）梅洲铭的委托诉讼代理人秦臻，被告（反诉原告）唯君金服公司的委托诉讼代理人陶维群、陆星峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梅洲铭向本院提出诉讼请求：1.判令唯君金服公司立即支付补足款1101056.93元；2.本案诉讼费用由唯君金服公司承担。事实和理由：2018年7月25日梅洲铭与唯君金服公司签订《委托证券投资协议书》（以下简称投资协议书）一份，约定梅洲铭以其自有资金及证券账户委托唯君金服公司进行为期一年的证券投资理财，理财到期后若有收益双方进行相应的分配，若有亏损唯君金服公司予以补足。2019年7月理财到期，唯君金服公司作为受托人并未保证梅洲铭的本金安全，亏损1101056.93元。按照协议书的约定，唯君金服公司应向梅洲铭支付1101056.93元，但一直没有履行，故诉至法院提出上述诉讼请求。被告唯君金服公司辩称，与梅洲铭签订《投资协议书》属实。但第一，根据《投资协议书》第3.2条款约定，本账户的管理费按3%/年于本账户净值得到103%后由梅洲铭自本理财账户中提取打入唯君金服公司指定账户，根据法庭出示的《单户标准对账单》显示，至2018年11月2日，账户总资产为5178312.07元，超过了515万的约定条件，梅洲铭应该于该日支付管理费，但梅洲铭一直没有支付，故唯君金服公司享有先履行抗辩权。第二，根据《投资协议书》第1.3条款规定，梅洲铭投入资金理财期为壹年，自2018年7月25日起至2019年7月24日（具体起始时日以资金及管理费到账日为准）。因梅洲铭没有按照约定支付管理费，故2019年7月24日不能认定为合同终止日。至今合同一直在履行期内，因梅洲铭于2019年7月25日擅自修改股票交易密码，导致无法在最高点进行交易从而造成亏损。该亏损是由梅洲铭的违约造成的，如果梅洲铭不违约的话，唯君金服公司买入的信捷电气至今已盈利110%以上，获利在430万左右，唯君金服公司应当获得服务报酬215万，连同管理费达到230万元，故唯君金服公司不存在过错。对此唯君金服公司保留追诉的权利。第三，根据《投资协议书》第3.6条款规定，“在理财期内，唯君金服公司保证梅洲铭本金的安全。如本理财期到期之日梅洲铭账户出现亏损，则唯君金服公司应当予以补足。”该条款即为保底条款，该条款应属无效。综上，请求法院驳回梅洲铭的诉讼请求。同时提起反诉称，唯君金服公司与梅洲铭签订的《投资协议书》系双方真实意思表示，合法有效，但其中的保底条款无效。故根据《投资协议书》第3.2B项的规定，1.请求法院判令梅洲铭支付账户管理费用15万元及其利息6059.37元（自2019年7月24日起至2019年8月20日按照同期银行贷款利息年利率4.75%计算，自2019年8月21日至2020年5月11日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，最终依照实际返还之日计算利息）；2.判令梅洲铭承担全部诉讼费用。针对唯君金服公司的反诉，梅洲铭辩称，第一，根据最高人民法院会议纪要精神，双方所订《投资协议书》约定的保底条款应属有效；第二，唯君金服公司应举证何时本账户净值达到103%及以上；第三，根据《投资协议书》第3.3条款规定，如梅洲铭账户没有投资收益，则唯君金服公司不收取任何管理回报，梅洲铭认为该管理回报应当包括唯君金服公司主张的管理费用。合同到期日梅洲铭账户出现了亏损，根据约定也不需要支付任何管理费用；第四，即使梅洲铭应当支付账户管理费，唯君金服公司没有通知亦没有提供账号所致，故亦无需支付利息。综上，请求法院驳回唯君金服公司的反诉请求。本院经审理认定如下事实：2018年7月25日，梅洲铭（甲方）与唯君金服公司（乙方）订立了《投资协议书》一份。其中1.2条约定：甲方初始投入资金人民币五百万元整。1.3条：甲方投入资金理财封闭期为壹年，自2017年7月25日起至2019年7月24日止（具体起始日以资金及其管理费到账日为准）。2.1条：甲方把网上交易账户和密码告知乙方（不含资金密码）后，乙方即时更改查询密码和交易密码，甲方可获得乙方提供的资产清单，但不得干预乙方的操作独立性，不得参与股票账户的证券交易、不得泄露乙方具体投资证券内容、不得根据乙方的具体投资内容进行投资交易。否则乙方有权单方解除合同，并不承担本协议规定的任何法律责任，并应向乙方支付其投入本金部分的20%作为违约金。2.2条：理财封闭期内，甲方不得单方面更改查询密码和交易密码，否则除应切实履行本合同收益分配等各项条款规定之外，并应向乙方支付其投入本金部分的20%作为违约金。2.3条：除本协议约定外，甲方不得提前提取部分或全部委托理财资金，即不得就上述理财资金进行任何形式银证转账或以其他方式转出资金，不得对上述账户中的股票与资金进行任何形式的操作、使用、转移或支付，违反该条约定，则应向乙方支付其投入本金部分的20%作为违约金。3.2B条款：本账户管理费按3%/年于本账户净值得到103%后由甲方自本理财账户中提取打入乙方指定账户。3.3条：乙方的服务报酬与甲方账户的收益率直接挂钩，如甲方账户无投资收益，则乙方不收取任何管理回报，若甲方账户产生投资收益，则乙方收取收益部分的50%作为服务报酬，而甲方在分配日期当日应当获得本金及本金所产生投资收益的50%的收益分配。3.6条：在理财期内，乙方保证甲方本金的安全。如在理财期到期之日甲方账户出现亏损，则乙方应当予以补足。就其他事项亦作了约定。《投资协议书》签订后，梅洲铭于当日即将500万元打入证券资金账户，唯君金服公司即接手进行股票交易。至2019年7月25日，梅洲铭认为约定的期限已届满，故修改了股票交易密码。唯君金服公司发现后认为，因为梅洲铭未依约支付账户管理费，2019年7月24日不能确定为合同期届满之日，即与梅洲铭交涉，梅洲铭又恢复了股票账户密码。26日梅洲铭开始控制股票交易。其时，股票账户在持有5000股信捷电气的情况下余额为3767366.99元。同年8月19日，梅洲铭将剩余的5000股信捷电气卖出，得款131576,08元。故梅洲铭起诉的标的为5000000-3767366.99-131576.08=1101056.93元。尔后，双方对交易亏损的补足问题发生争议，未能达成一致意见。为此，梅洲铭于2019年9月20日一方面向江苏省广播电视总台投诉，该台即派记者到唯君金服公司进行暗访；另一方面在记者采访遭到拒绝后即向无锡市锡山区市场监督管理局进行举报投诉，该局即派工作人员到现场进行调查取证。并于同年9月27日作出锡山市监责改字（2019）01第0927号责令改正通知书，载明：经查，你（单位）营业执照记载的事项发生变更，上述行为违反了《中华人民共和国公司法》第七条的规定，根据《中华人民共和国公司法》第二百一十一条规定，现责令你（单位）：于2019年10月11日前改正。唯君金服公司于9月30日向该局出具《整改报告》，称“我司根据贵局的要求全面排查了有关业务，除有纠纷的1笔外，目前在合同期内的合同还有4笔，全部合同最晚签订日期为2019年2月，此后未产生新业务。我司将逐步与客户协商处理有关合同，停止相关业务的开展，今后我司也将严格按照营业执照的经营范围开展经营活动。同时将根据我国政策的要求，我公司按营业执照规定的经营范围开展相关业务。”该4笔业务的投资人及投资金额分别为：马××100万元、许××200万元、缪××100万元、傅××100万元。同时，江苏广播电视总台也制作了一期“稳赚不赔的投资，真的靠谱吗”的节目，在《零距离》节目中播出。2020年5月6日，梅洲铭向法院起诉，提出上述诉讼请求。期间唯君金服公司提起反诉，本院予以合并审理。唯君金服公司在法庭辩论终结后要求增加“要求梅洲铭继续履行《投资协议书》”的诉讼请求。庭审中，梅洲铭的父亲梅劲松到庭陈述，其是该笔业务的洽谈人，通过朋友介绍认识唯君金服公司的业务员阳耀禄，阳耀禄在介绍该业务时没有告知风险，而是说盈利不低于50%，操作好的话有可能100%。在此情况下才由其儿子梅洲铭在阳耀禄提供的协议书上签字，协议成立。对此，唯君金服公司认为梅劲松系梅洲铭父亲不能作为证人出庭作证，但认可阳耀禄系其单位业务员，现已离职，其经通知不愿出庭作证。唯君金服公司提供的协议书上标注了“诚信、专业、规范、创新”以及“唯君资产、为君理财”的广告语。以上案件事实有《投资协议书》、单户标准对账单、交割单、K线图、无锡市锡山区市场监督局责令改正通知书、收件回单、唯君金服公司出具的整改报告、唯君金服公司分别与马××、许××、缪××、傅××等订立的《投资协议书》以及当事人陈述等在卷佐证。本院认为，本案为双方订立《投资协议书》引起的纠纷，案由为理财合同纠纷。且经查唯君金服公司没有从事证券委托理财的资质，对此双方均无异议，本院予以确认。本案的争议焦点是：第一，双方订立的《投资协议书》的效力问题。第二，如果《投资协议书》无效，那么针对本诉来讲损失如何确定？责任如何承担？第三，唯君金服公司的反诉请求能否予以支持？关于争议焦点一，本院注意到，唯君金服公司在没有相关资质、逃避国家相关机构监督、没有告知股市风险的情况下，以“保证本金安全，出现亏损予以补足”等的优惠承诺，与不特定的社会公众订立所谓的《投资协议书》，达到套用别人资金、在股票交易中取得优势地位，从而从中获利的目的。从查明的情况看，短期内吸引了多达千万的资金，从事股票交易，增加了股市的风险及不稳定性，侵害了社会公共利益，故该《投资协议书》应属无效。关于争议焦点二，根据双方订立的《投资协议书》约定，投入资金理财封闭期为壹年，自2018年7月25日起至2019年7月24日止。故损失计算点应该为2019年7月24日股市收盘时。实际操作过程中，梅洲铭在25日更改了交易密码，在唯君金服公司提出异议后又恢复密码。而此时股票账户股票较24日已有上涨。损失较前一交易日有所减少，故对梅洲铭提出的损失为1101056.93元予以确认。同时认定唯君金服公司承担全部责任。理由如下：1、该公司明知没有相应的资质而从事股票交易；2、公司没有证据证明其聘用有相应股票交易经验的人员进行股票交易；3、从唯君金服公司的名称及提供合同上注明的“诚信、专业、规范、创新”以及“唯君资产、为君理财”的广告语看，容易让人误解该公司为专业的理财公司，具有相应资质。关于争议焦点三，因《投资协议书》被确认为无效，故对唯君金服公司要求梅洲铭支付管理费15万元及其利息的反诉请求不予支持。对于唯君金服公司要求继续履行合同的反诉请求，因其在法庭辩论终结后提出、《投资协议书》被确认为无效失去继续履行基础、已被市场管理机关责令改正。故亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（四）项、第五十八条之规定，判决如下：一、无锡唯君金服顾问管理有限公司于本判决生效后十日内赔偿梅洲铭1101056.93元。二、驳回无锡唯君金服顾问管理有限公司要求梅洲铭支付管理费15万元及其利息、继续履行《委托证券投资协议书》的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费14710元、反诉案件受理费1710元，由无锡唯君金服顾问管理有限公司负担。（梅洲铭同意其预交的本诉案件受理费由唯君金服公司直接给付，本院不再退回，唯君金服公司应于本判决生效后10日内将应负担的诉讼费用给付梅洲铭）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  蒋广新人民陪审员  缪燕萍人民陪审员  陈 萍二〇二〇年十一月三十日书 记 员  陈 瑜