河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终2464号上诉人(原审被告)：张广安，男，汉族，1954年12月28日生，住河南省通许县。委托诉讼代理人：张小盼，男，汉族，1987年7月23日生，住河南省通许县，系张广安儿子，代理权限为特别授权。被上诉人(原审原告)：陈智慧，女，汉族，1964年12月25日生，住河南省通许县。委托诉讼代理人：陈广田，通许县城关法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。上诉人张广安因与被上诉人陈智慧机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省通许县人民法院（2020）豫0222民初48号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张广安上诉请求：一、请求依法改判上诉人承担误工费10890元、护理费5203元、营养费860元，以上共计16953元；二、一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定误工期、护理期、营养期的期限不当，应当予以纠正。根据被上诉人的病情，其住院早已超出了合理的住院期间，且住院期间存在大量长期未用药的情况，上诉人也多次看到被上诉人治疗期间在外购物的情形，因此可以肯定被上诉人存在过度治疗、挂床治疗、恶意治疗。故上诉人对于其不合理的误工费、护理费、营养费均不应赔偿，因挂床而产生的诊疗费、床位费、废物器具处置费等费用应当予以扣除。第一、根据被上诉人病历和每日用药清单，被上诉人在长达103天住院期间，其中60天没有用药（实际治疗43天），该期间产生的诊疗费、床位费、废物器具处置费3521.5元，应予以扣除。第二、根据公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GAT1193-2014）》，肋骨多发性骨折的误工期为60日-120日，护理期30-60日，营养期为30日-60日。肩胛骨骨折（非手术治疗）误工60-120日，护理30-60日，营养30-60；一审法院判决误工期195天远高于规范标准，且被上诉人也没有提供因伤残持续误工的证据，护理期和营养期认定73天也高于规范标准。因此一审法院关于误工费、护理费、营养费判决数额过高，难以使我服判息诉，为此恳请上级人民法院查清事实，依法予以改判。陈智慧答辩称：1、关于上诉人提出的被上诉人是否存在挂床现象的问题，根据被上诉人在交通事故中所遭受的伤害严重程度，住院治疗106天，属合理范围。上诉人与被上诉人一日清单出现的间断治疗就主张被上诉人存在挂床治疗的现象，缺乏事实依据和法律依据。根据医学常识，医生在对患者适用抗生素治疗时，一般不能连续使用超过7天，7天后就要间断，其目的就是××患者抗药性和不良反应。因此，××人的病情变化，调整治疗方案在合理范围。2、关于被上诉人方误工时间的计算问题，根据司法解释，误工期受伤之日起，可以计算到定残前一天，本案的被上诉人经鉴定构成伤残，因此一审法院计算被上诉人195天误工期符合法律规定。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果客观公正，请求二审法院驳回上诉，维持原判。陈智慧向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费59810.34元、营养费2120元、住院伙食补助费5300元、护理费13265.1元、误工费24402.78元、伤残赔偿金63748.38元、交通费2120元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费1494元，共计180260.6元。庭审中，原告将第一项诉讼请求中的护理费增加为13608.08元、残疾赔偿金增加为68401.94元、误工费增加为25033.73元，全部诉讼请求增加为185888.09元。一审法院经审理查明，2019年5月29日20时05分许，被告张广安无证驾驶机动三轮摩托车沿325省道由东向西行驶至325省道221公里通许竖岗镇“xx农场”门口处时，与前方同向行驶的秦x燕（原告丈夫）驾驶的电动两轮车相撞，造成两车损坏，秦x燕及原告陈智慧受伤的交通事故。xx许县公安局交通警察大队调查后认定被告张广安无证驾驶三轮摩托车未确保安全，肇事后逃逸、故意毁灭证据违反了《中华人民共和国交通安全法》相关规定，负事故全部责任，秦x燕、陈智慧无事故责任。事故发生后，原告陈智慧被送往开封东原康复医院住院治疗3天，诊断为：脑震荡、面部裂伤、右胸部挫伤伴多发性肋骨骨折、右肩胛骨粉碎性骨折、双膝部软组织挫伤……花去医疗费9157.75元，该费用由被告张广安支付。2019年6月1日转入开封东原心血管病医院住院治疗103天，花去医疗费59810.34元，其中被告张广安垫付6000元，原告自行支付53810.34元。另查明，依原告陈智慧申请，并经原被告协商选择，本院委托开封xx法医临床司法鉴定所对陈智慧伤残等级进行了鉴定。2019年12月10日，开封xx法医临床司法鉴定所出具鉴定意见：“陈智慧的右肩胛骨粉碎性骨折属十级伤残”，原告陈智慧支出鉴定费700元、鉴定检查费794元。被告张广安于2020年3月5日申请对原告陈智慧转院治疗医疗费的合理性、必要性进行司法鉴定，后于2020年6月1日自愿放弃鉴定申请。再查明，根据原告举示的住院患者费用日清单显示，原告陈智慧住院期间，自2019年7月4日至7月27日共24天没有用药记录，期间每天产生费用为57.5元；7月28日至9月3日有非持续性用药、治疗记录（7月28日、7月29日、8月4日、8月12日、8月25日、8月26日、8月29日至9月3日有用药记录）；2019年9月4日至9月12日共9天没有用药记录，每天产生费用为55.5元（其中9月12日费用为20.5元）。综合考虑原告伤情及治疗情况，对原告陈智慧住院期间挂床治疗的33天（24天+9天）应予扣除，对其实际住院天数，本院酌定为73天，挂床期间产生费用予以扣除1844.5元（57.5元×24天+55.5元×8天+20.5元）。一审法院认为，公民健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的,应当承担民事责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿生活辅助具和残疾赔偿金。本案中,张广安无证驾驶三轮摩托车未确保安全，肇事后逃逸、故意毁灭证据，通许县公安局交通警察大队依据《中华人民共和国交通安全法》相关规定，作出道路交通事故认定书，认定被告张广安负事故全部责任，原告陈智慧无事故责任。该事故认定书系公安机关依法定职权作出，本院予以采信。被告张广安虽提出异议，但未提交充分证据推翻该事故认定书认定的事实，对被告的此项辩解意见，不予采信。根据原告举示的证据和相关法律法规及《河南省高级人民法院关于开展人身损害赔偿案件统一城乡标准试点工作的意见（试行）》之规定，结合法庭调查，对原告陈智慧的各项损失认定如下：1.医疗费51965.84元（医疗费59810.34元-被告垫付6000元-挂床扣除1844.5元），有相关医疗费票据和住院病历、诊断证明、出院证、被告提交的垫付记录、费用日清单等相互印证，予以确认；2.住院伙食补助费按50元/天的标准，计算73天，为3650元；3.营养费按20元/天的标准，计算73天，为1460元；4.护理费参照上年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资46858元/年的标准，计算73天，为9371.6元（46858元/年÷365天×73天）；5.误工费，原告陈智慧因本次事故受伤住院治疗持续误工，实际收入必然减少，其主张被告赔偿误工费于法有据，予以支持。陈智慧属于城镇户口，但未提交收入状况相关证据，对误工费参照上年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资46858元/年的标准，计算195天，为25033.73元（46858元/年÷365天×195天）；6.交通费按20元/天计算73天，为1460元；7.残疾赔偿金68401.94元（34200.97元/年×20年×10%）、8.精神损害抚慰金酌定为5000元；9.鉴定费及鉴定检查费依相关发票认定为1494元。以上各项损失共计167837.11元，由被告张广安承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条之规定，判决如下：一、被告张广安于本判决生效之日起五日内赔偿原告陈智慧医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计167837.11元；二、驳回原告陈智慧的其他诉讼请求。二审经审理查明的事实与一审认定的基本事实一致。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的,应当承担民事责任。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。一审过程中，张广安称陈智慧过度治疗、挂床治疗，一审法院经过审理,对陈智慧住院106天期间挂床治疗的33天已予以扣除，一审法院认定实际住院天数为73天，并按73天支持陈智慧护理费、营养费，对挂床期间产生的费用予以扣除。上诉人张广安称其中60天没有用药，实际治疗43天，其并未提供充分的证据证明其主张，一审法院计算误工时间至定残之日前一天并无不当，故上诉人称误工期、护理期、营养期的期限不当的主张，本院不予支持。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费223.83元，由张广安负担。本判决为终审判决。审判长  李景友审判员  杜 琦审判员  张景丽二〇二〇年十一月二日法官助理徐得海书记员张帅朋书记员杨旭冉