湖北省松滋市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1087民初1227号原告：严云山，男，生于1987年9月4日，汉族，宜都市人，司机，住宜都市。委托诉讼代理人：李军，湖北长青律师事务所律师。特别授权代理。被告：湖北宇恒物流有限公司，住所地：松滋市新江口镇建设路一巷**。法定代表人：魏鹏飞，系该公司总经理。委托诉讼代理人：邹磊，湖北盛华律师事务所律师。特别授权代理。原告严云山与被告湖北宇恒物流有限公司（以下简称宇恒物流公司）劳动争议纠纷一案,本院于2020年8月17日立案受理后,依法适用简易程序，于2020年9月24日公开开庭进行了审理，原告严云山的委托诉讼代理人李军、被告宇恒物流公司的委托诉讼代理人邹磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告严云山向本院提出诉讼请求：1.支付解除劳动合同经济补偿金1万元；2.支付违法解除劳动合同经济赔偿金2万元；3.支付加班工资142654元并按50%赔偿；4.归还扣留的工资的2000元并按50%赔偿。事实和理由：原告于2019年4月27日到被告处从事驾驶员工作。双方订立书面劳动合同，约定劳动报酬采用底薪＋提成的办法，底薪为3850元，提成为6150元，即每月工资1万元。同时约定被告为原告缴纳社会保险及依照法律规定计算加班工资的内容，劳动合同期限为一年。尽管订立了书面劳动合同，被告并没有为原告办理社会保险，也没有支付加班工资。2019年11月29日被告又要求原告在工作方式内容不变的情况下，与另一关联公司湖北荣运达物流有限公司重新订立劳动合同，并拒绝为原告补办以前的社会保险。由此激起原告及其他劳动者的公愤，在协商无果的情况下，12月4日被收回了所驾驶车辆的行车证件及钥匙，被解除了劳动合同。原告认为，依据《劳动合同法》规定履行劳动合同中不为原告办理社会保险，不支付加班工资都是违反劳动合同法的，而在违法解除合同后不支付经济补偿金也应该赔偿。2019年12月8日原告向松滋市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁被驳回全部仲裁请求。为此依法起诉，请求保护劳动者的合法权益。被告宇恒物流公司辩称，1、在劳动合同履行期内，诸原告串联采用罢工方式擅自离岗，拒绝履行义务，严重违反被告制定的劳动纪律、奖惩制度，给被告造成了重大经济损失。根据双方签订的劳动合同第八条第三项的规定，原告自动离岗离职的，被告不支付经济补偿金。据此，原告无权要求被告给付经济补偿；2、本案并非被告违法解除劳动合同，所以原告无权要求被告依照经济补偿标准的二倍向原告赔偿。需要指出的是，原告的第一项、第二项请求自相矛盾；3、原告要求支付加班费缺乏事实及法律基础：①、根据法律规定，企业中的长途运输人员实行不定时工作制，实行不定时工作制的劳动者，不执行普通用人单位加班工资计算的相关规定；②、被告是一家物流公司，运输货物是有时间上的要求的，原告属于长途运输人员，工作时间不能受固定时数限制，原告在入职时，被告就主动告知了企业生产特点、轮休制度、工作时间等，并且在劳动合同中也进一步明确；③、就像原告在申请书面调查命令当中所提到的，原告作为一名长途货车司机，不可能8点上车，中午12点下车，休息到2点30分再上车，5点半下车，在工作中必须要连续、不停顿的将货物运抵目的地，方能完成工作任务，这难道不就是这个工作所应当履行的劳动义务吗？在实际中，鉴于货车司机这种特殊工时制岗位的特殊性，在用人单位没有明确提出需要加班的情况下，如果劳动者只以工作时间长为由主张加班费，则明显不合理，对用人单位不公平；④、结合本案，原告作为一名货车司机的基本工资为3850元，另加上6150元提成，这个提成就是包含加班费在内的一种综合工资，应当说被告已经充分考虑到原告的利益；⑤、即便是被告有未依法支付加班费的，也必须先由劳动监察部门责令限期支付，未在限期之内支付的，方才产生按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金的问题，至今为止，被告未接到劳动行政部门责令限期支付加班费的相关文件，不具有承担加付赔偿金的前提；4、被告依照管理规定，在原告请假时，扣发其工资2000元是合法的，不应当予以返还；5、原告所述在2019年11月29日，被告要求原告同另一关联公司湖北荣运达物流有限公司重新签订劳动合同并拒绝为其补办以前的社会保险纯属虚构，无任何证据支持。综上，原告的诉讼请求缺乏事实与法律依据，请法院依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原、被告双方于2019年4月26日签订《劳动合同书》一份，该合同主要约定：合同期限1年，自2019年3月1日起至2020年2月29日止，工资待遇实行按月计算工资，每月工资标准为底薪加提成，原告严云山的底薪为每月3850元，每月的提成工资数额以被告宇恒物流公司的提成方案计算确定。另在《湖北宇恒物流有限公司驾驶员管理条例试行版》中约定提成工资原则上不低于6150元。原告严云山实际于2019年4月27日才到被告宇恒物流公司从事货车驾驶员工作（所驾车辆为鄂Ｄ×××**号），工作至2019年12月4日，原、被告办理了车辆行驶证、钥匙等物品的交接事务，原告严云山自此离开被告宇恒物流公司。后原告严云山就社会保险等问题向松滋市人力资源和社会保障局、松滋市劳动保障监察局进行投诉，松滋市人力资源和社会保障局于2019年12月10日向被告宇恒物流公司下达了《劳动监察指令书》。2019年12月19日,原告严云山向松滋市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，提出如下仲裁请求：“1、为申请人办理自参加工作之日至2019年11月29日的各项社会保险；2、支付违法解除劳动合同经济补偿金赔偿20000元；3、支付加班工资142654元并按50%赔偿；4、归还扣留的工资2000元并按50%赔偿”。2020年6月18日，松滋市劳动人事争议仲裁委员会作出松劳人仲裁字〔2020〕第14号仲裁裁决书，驳回了原告严云山的全部仲裁请求。原告严云山不服仲裁裁决，遂在法定期间向本院提起诉讼。庭审过程中，原告严云山当庭将其第三项诉讼请求变更为“支付加班工资72646元并按50%赔偿”。同时查明，原告严云山入职后的工资均是由孙博超通过中国银行直接转账给原告严云山，分别是2019年7月9日6667元、同年7月10日8333元、同年8月6日5667元、同年9月26日9333元、同年10月25日10000元、同年11月11日9333元、同年12月2日660元、同年12月4日10000元。原告严云山自2019年5月至解除劳动合同关系前7个月期间工资总收入为59993元，其月平均工资为8856元（包含扣发工资2000元）。另查明，在劳动合同履行期间，被告宇恒物流公司没有为原告严云山缴纳社会养老保险。本院认为，本案为劳动争议纠纷，劳动争议当事人的合法权益依法应予维护。针对本案主要争议本院评述如下：1、关于原、被告何时建立、解除劳动合同关系及解除劳动合同关系性质的认定问题。原告严云山为证明其工资收入情况，向本院提交了银行账户交易明细等，原告严云山在签订劳动合同的前后其工资的发放均是通过银行转账支付。因被告宇恒物流公司未提交原告严云山的工资单，本院对原告严云山主张自2019年4月27日与被告宇恒物流公司建立劳动关系予以采信。在劳动合同履行期间，被告宇恒物流公司作为用人单位没有为原告严云山缴纳企业养老保险，2019年12月4日原、被告办理车辆行驶证、钥匙等物品交接事务，当日原告严云山离开被告宇恒物流公司，应视为双方解除劳动合同的时间。对于双方解除劳动合同关系性质的认定问题，原告严云山主张系被告宇恒物流公司违法解除劳动合同，被告宇恒物流公司则辩称系因原告严云山的过错自动离岗离职，因双方均未举出充分证据予以证明，对原、被告上述观点本院依法不予采信。2、关于原告严云山请求享受的相关劳动待遇是否合法有据问题。在劳动合同存续期间，被告宇恒物流公司未给劳动者缴纳社会保险费的行为违反了《劳动合同法》的强制性规定，因用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险，原告严云山要求被告宇恒物流公司支付解除劳动合同经济补偿金，符合《劳动合同法》第三十八条规定的情形，用人单位应当依法向劳动者支付解除劳动合同经济补偿金，按照原告严云山的工作年限（2019年4月-2019年12月）应计算为8856元（8856元×1月）。此外原告严云山还要求被告宇恒物流公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于原告严云山主张的加班工资，因原告严云山在诉讼中并未提交其加班的证据，且原告严云山系物流公司驾驶员，其工作性质具有特殊性，其工作时间并不适用固定工作时间制，劳动合同中约定的报酬也是底薪加提成方案，其中提成部分可以视为完成一定工作任务的工资计算方式，原告严云山该项主张亦缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于原告严云山主张返还扣发工资2000元问题，在劳动合同履行期间，被告宇恒物流公司是否扣发原告严云山工资2000元，原告严云山向本院提交了工资转账凭证，可以证明被告宇恒物流公司在发放工资时少发了2000元，被告宇恒物流公司主张是因原告严云山请假扣发其工资，但其未提交扣发工资的依据，原告严云山请求返还扣发工资2000元应予支持，但其请求按50%赔偿无相应依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十七条、第八十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条第一、三款、第十六条、第十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下：一、由被告湖北宇恒物流有限公司于本判决生效后十日内支付原告严云山解除劳动合同经济补偿金8856元、返还工资2000元，合计10856元。二、驳回原告严云山的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由被告宇恒物流公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员 陈 荣二〇二〇年十一月二日书记员 裴晶晶