云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云06民终2570号上诉人（原审被告）：昭通鸿卓房地产开发有限公司（以下简称“鸿卓房地产公司”）。住所地：云南省昭通市昭阳区守望乡甘河村**（原师专南校区）。法定代表人：李静，该公司总经理。委托代理人陈权，男，1964年11月16日出生，汉族，云南省昭通市昭阳区人，住云南省昭通市昭阳区。（特别授权）被上诉人（原审原告）：虎良厅，男，1977年6月15日出生，回族，云南省昭通市昭阳区人，小学文化，经商，住云南省昭通市昭阳区。委托代理人王汝雄，云南凯还律师事务所律师。（特别授权）被上诉人（原审被告）：肖毕朋，男，1983年9月8日出生，汉族，云南省宣威市人，住云南省宣威市。被上诉人（原审被告）：昆明登峰建筑工程有限公司（以下简称“登封建筑公司”）。法定代表人：解应登。住所地：云南省昆明市五华区。上诉人昭通鸿卓房地产开发有限公司因与被上诉人虎良厅、肖毕朋、昆明登封建筑工程有限公司买卖合同纠纷一案，不服云南省昭通市昭阳区人民法院作出的（2019）云0602民初6759号民事判决，昭通鸿卓房地产开发有限公司对该判决不服向本院提出上诉。本院于2020年9月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，在二审中，各方均没有新的事实和证据提交，合议庭决定不开庭审理，本案现已审理终结。鸿卓房地产公司上诉请求：1.判决撤销原审判决；2.改判由登峰公司和肖毕朋向虎良厅承担清偿2480000.00元材料款和相应利息的责任。3.改判鸿卓房地产公司自温泉静园B标段建设工程初验合格之日起在应付登峰公司工程款的范围内对上述款项承担清偿责任。其主要上诉理由是：一、连带责任是法定责任，本案并不存在应当判决鸿卓房地产公司就诉涉买卖合同当事人的合同结算价款承担连带责任的情形。二、判决鸿卓房地产公司承担诉涉买卖合同当事人结算价款2480000.00元的支付责任的条件还不成就。鸿卓房地产公司所作承诺的意思表示是一个附条件的承诺。一是“自案涉建设工程初验合格之日起15日内”；二是“鸿卓房地产公司在应付昆明登峰建筑工程有限公司工程款范围内”。但是，案涉建设工程施工承包合同的发包人鸿卓房地产公司与承包人登峰公司至今没有就案涉建设工程施工承包合同进行结算，鸿卓房地产公司提交在案的证据昭阳区人民法院(2020)0602民初1971号案件所涉诉讼材料有具体的阐释，此不再赘述。上诉人鸿卓房地产公司认为，本案判决鸿卓房地产公司承担诉涉买卖合同当事人结算价款2480000.00元的支付责任的条件还不成就，但可以判决鸿卓房地产公司自温泉静园B标段建设工程初验合格之日起15日以内在应付登峰公司工程款的范围内对上述款项承担清偿责任。因为，没有事实根据和法律依据可以认为当案涉建设工程施工承包合同的发包方鸿卓房地产公司应付该建设工程施工合同的承包方登峰公司的工程款范围的具体金额小于诉涉《承诺书》涉及的金额2480000.00元或等于零时，鸿卓房地产公司也应当向虎良厅承担足额支付2480000.00元的责任。原审判决鸿卓房地产公司就诉涉买卖合同当事人的合同结算价款2480000.00元向虎良厅承担连带清偿责任确有错误，依法应予纠正。被上诉人虎良厅、肖毕朋、昆明登峰建筑工程有限公司未作二审书面答辩。被上诉人虎良厅诉讼代理人王汝雄律师作了服判的二审代理意见。虎良厅一审诉讼请求：一、昭通鸿卓房地产开发有限公司、肖毕朋、昆明登峰建筑工程有限公司连带支付虎良厅材料款2480000元；二、昭通鸿卓房地产开发有限公司、肖毕朋、昆明登峰建筑工程有限公司连带承担欠款总额每日3‰的违约金及自2016年12月20日起至还清货款时止的资金占用利息（按年利率24%计算）；三、本案诉讼费由被告承担。原审法院经审理确认的法律事实是：肖毕朋借用昆明登峰建筑工程有限公司的建筑资质承包昭通鸿卓房地产开发有限公司开发的昭通“温泉静园”小区Ｂ标段建设工程。因工程建设的需要，2016年5月9日，虎良厅与肖毕朋签订《钢材购销合同》约定：“二、乙方（即肖毕朋）根据工程进度需要，分批向甲方（即虎良厅）购进所需钢材，乙方每次需货，应提前三天书面或电话方式通知甲方所需的钢材规格、型号、数量、单价及货款价值，甲方确认后安排车辆将该钢材送到乙方工地现场，运费及吊装费用由甲方承担。注：若乙方以电话方式通知甲方送货，则送货时间，地点，数量，单价，总金额以送货单所列示的信息为准，甲乙双方对签收的送货单无争议。三、每批货物的价格参照当地市场价格计算，并以送货单确定的单价和总金额为结算依据。甲方所送钢材数量全部按（实际发货）重量计算，乙方不得随意改变价格。五、付款方式：乙方在（30）日内一次性付清货款，如因特殊原因不能一次性付清货款，须经甲方同意后最多拖延七日，逾期乙方每天承担所欠货款总额的2‰的违约金一起连同所欠本金付给甲方。”因肖毕朋未按约定给付所购钢材货款，2016年11月22日，肖毕朋、昆明登峰建筑工程有限公司向虎良厅出具《承诺书》一份：“本人肖毕朋承诺在2016年12月20日前付清虎良厅全部材料款，如到时未能付清款项，本人肖毕朋用昭通温泉静园小区1栋、2栋、3栋任意几套房子以1800.00元每平米抵清款项。”因肖毕朋、昆明登峰建筑工程有限公司未能按期支付钢材货款，且因昭通鸿卓房地产开发有限公司还应向昆明登峰建筑工程有限公司支付昭通“温泉静园”小区Ｂ标段建设工程款，2017年10月30日，昭通鸿卓房地产开发有限公司向虎良厅出具《承诺书》一份：“昭通鸿卓房地产开发有限公司承诺虎良厅，在我公司开发的温泉××小区××标段初验合格之日起十五日内，我公司在温泉××小区××标段应向昆明登峰建筑工程有限公司支付工程款的范围内，我公司向虎良厅支付材料款贰佰肆拾捌万元整（￥2480000.00元）。昭通鸿卓房地产开发有限公司向以下账户支付：账户名称，虎良厅，账号62×××78……685；开户行：农村信用社水塘坝分行，逾期未支付，每天支付所欠材料款的3‰的违约金。”后昭通鸿卓房地产开发有限公司也未按承诺向虎良厅支付材料款。现虎良厅起诉来院，要求依法判决。原审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。虎良厅与肖毕朋签订的《钢材购销合同》，肖毕朋、昆明登峰建筑工程有限公司和昭通鸿卓房地产开发有限公司向虎良厅出具的付款《承诺书》均系虎良厅、昭通鸿卓房地产开发有限公司、肖毕朋、昆明登峰建筑工程有限公司双方当事人的真实意思，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。本案中，因肖毕朋、昆明登峰建筑工程有限公司和昭通鸿卓房地产开发有限公司未按付款《承诺书》向虎良厅给付材料货款，已构成违约，昭通鸿卓房地产开发有限公司、肖毕朋、昆明登峰建筑工程有限公司应按照《承诺书》的约定给付货款并承担违约责任。对于虎良厅所主张的材料欠款2330000.00元和2017年2月10日至2017年10月30日的资金占用费150000.00元共计人民币2480000.00元的诉讼请求，法院予以支持。本案虎良厅主张昭通鸿卓房地产开发有限公司、肖毕朋、昆明登峰建筑工程有限公司连带承担欠款总额每日3‰的违约金及自2016年12月20日起至还清货款时止的资金占用利息（按年利率24%计算），原审法院认为根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”故对于虎良厅主张的昭通鸿卓房地产开发有限公司、肖毕朋、昆明登峰建筑工程有限公司支付欠款总额每日3‰的违约金的诉讼请求，原审法院不予支持。但虎良厅主张的昭通鸿卓房地产开发有限公司、肖毕朋、昆明登峰建筑工程有限公司支付资金占用利息按年利率24%计算，符合法律规定，原审法院予以支持，且该资金占用利息应以实际材料欠款2330000.00元为基数，从2017年11月1日开始计算（因本案昭通鸿卓房地产开发有限公司、肖毕朋、昆明登峰建筑工程有限公司支付给虎良厅材料款2480000.00元中已经包含2017年2月10日至2017年10月30日的资金占用费150000.00元）。昭通鸿卓房地产开发有限公司的主张，因不符合《承诺书》的约定，故原审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款：“依法成立的合同，自成立时生效。”第六十条第一款：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”和依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”参照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”第七十六条：“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。”、参照国务院《诉讼费交纳办法》第二十九条第（一）款“诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外”之规定，判决：一、由肖毕朋、昆明登峰建筑工程有限公司、昭通鸿卓房地产开发有限公司于判决发生法律效力之日起三十日内连带给付虎良厅材料款（含2017年2月10日至2017年10月30日的资金占用费）共计人民币2480000.00元；二、由肖毕朋、昆明登峰建筑工程有限公司、昭通鸿卓房地产开发有限公司以所欠材料款人民币2330000元为基数，从2017年11月1日起至给付清材料欠款时止按照年利率24%连带向虎良厅支付资金占用利息；三、驳回虎良厅的其他诉讼请求。案件受理费26640.00元，由肖毕朋、昆明登峰建筑工程有限公司、昭通鸿卓房地产开发有限公司共同承担。在二审中，上诉人除对原审判决昭通鸿卓房地产开发有限公司对欠付材料款和资金占用利息承担连带清偿责任提出异议外，对其余事实未提出异议，对当事人无异议的其余事实，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：上诉人鸿卓房地产公司是否应对肖毕朋、登峰建筑公司欠付材料款和资金占用利息承担连带清偿责任，原审判决是否正确。针对本案争议焦点，本院综合评判如下：关于上诉人鸿卓房地产公司是否应对肖毕朋、登峰建筑公司欠付材料款和资金占用利息承担连带清偿责任，原审判决是否正确的问题。上诉人认为，该公司向被上诉人虎良厅出具的承诺书所附两个条件：“一、自案涉建设工程初验合格之日起15日内；二、鸿卓房地产公司在应付昆明登峰建筑工程有限公司工程款范围内”未成就，原审判决上诉人承担连带清偿责任不当，只应判决上诉人自温泉静园B标段建设工程初验合格之日起15日以内在应付登峰公司工程款的范围内对上述款项承担清偿责任。经审查，被上诉人肖毕朋、昆明登封建筑工程有限公司欠付虎良厅的是钢材款。虎良厅提交的《建筑工程质量验收签证审查》，证明温泉静园A区、B区1-12栋、14栋（主体结构分部）已经于2017年10月24日前验收。结合本院审理上诉人鸿卓房地产公司销售温泉静园小区房屋多个商品房销售合同纠纷案件查明的温泉静园小区房屋现已全面销售的事实。本院认为，上诉人公司在全面销售温泉静园小区房屋后仍提出尚未成就“温泉静园B标段建设工程初验合格”的条件的理由与事实相悖；上诉人鸿卓公司与被上诉人登封建筑公司是否结算，并非上诉人承诺对被上诉人虎良厅付款的必要条件，上诉人公司在全面销售温泉静园小区房屋后仍以未与被上诉人登封建筑公司未结算作为抗辩，在肖毕朋、昆明登峰建筑工程有限公司未还款后仍不履行其承诺的还款责任势必损害被上诉人虎良厅的合法权益，其行为已经构成违约。因此，上诉人所提该公司承担连带清偿责任的条件尚不成就的理由不能成立。原审判决并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费26640.00元，由上诉人昭通鸿卓房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向原审人民法院申请强制执行。审判长  王荣祥审判员  宋明涛审判员  戴红梅二〇二〇年十一月十九日书记员  陈秋梅