河南省淅川县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1326民初2793号原告：罗志涛，男，汉族，1979年2月28日出生，住河南省淅川县。系罗荣国之子。原告：罗静晓，女，汉族，1986年2月12日出生，住河南省淅川县。系罗荣国之女。二原告共同委托代理人熊学芹，河南框正律师事务所律师。被告：南阳万合物业服务有限公司。住所地淅川县商圣街道美景楚都小区9号楼。法定代表人：陈清宇，总经理。委托诉讼代理人周飞，河南赏春律师事务所律师。原告罗志涛、罗静晓诉被告南阳万合物业服务有限公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2020年9月1日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告罗志涛、罗静晓及其特别授权诉讼代理人熊学芹、被告南阳万合物业服务有限公司及其特别授权诉讼代理人周飞均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告罗志涛、罗静晓向本院提出如下诉讼请求：请求确认罗荣国与被告南阳万合物业服务有限公司之间存在劳动关系。事实与理由:2017年3月，罗荣国应聘到淅川县××××街道美景楚都小区当保安，从事门卫工作，用人单位是南阳新煜物业服务有限公司。2019年10月，美景楚都小区解除了南阳新煜物业服务有限公司的物业服务合同，并与被告南阳万合物业服务有限公司签订了物业服务合同，被告进驻美景楚都小区提供物业服务。罗荣国一直在美景楚都小区从事门卫工作，之前由南阳新煜物业服务有限公司为其发放工资。2019年10月后由被告发放工资。2019年12月27日下午19点，罗荣国到小区门卫室上晚班，2019年12月28日上午6点多，罗荣国在门卫室等待接白班的同事时，××，后被同事发现并打急救电话，后救护车赶到后已不治身亡。因罗荣国申请工伤认定需要，特向淅川县劳动人事争议仲裁委员会申请确认劳动关系，仲裁委员会决定不予受理。故提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。原告为证明其主张向本院提交了如下证据：第一组、身份证、户口簿附页及村证明，证明原告身份信息及主体资格。第二组、南阳万合物业服务有限公司工商注册资料，证明被告基本信息、主体资格、及陈清克是该公司的股东之一。第三组、不予受理通知书及送达回证，证明原告父亲罗荣国死亡后经县仲裁委仲裁后不予受理。第四组、出警证明，证明原告之父在被告处上班期间××死亡、在楚都小区当保安自2017年3月起到死亡时止、病亡时任职于陈清克为经理的物业公司。第五组、罗荣国的身份证及其死亡医学推断证明书，证明罗荣国的身份信息及死亡原因。第六组、网上连接图，证明原告于2020年1月16日已将立案材料提交法院，不存在超时起诉问题。第七组、人民法院案例选（2014年第三辑）孙长胜诉郑州市馨禧成物业服务有限公司劳动争议案及最高人民法院关于超过法定退休年龄用工可认定劳动关系的四个批复，可以证明罗荣国超过法定退休年龄可认定劳动关系。第八组、事发时小区监控室视频，证明，1、罗荣国是在被告所经营的美景楚都小区门卫室里发病并在门卫室里死亡。2、证明从他的发病到死亡半个小时时间小区并没有尽到救助义务；接罗荣国班的是一位姓全的，他到门卫室的时间是7时28分，罗荣国是在7时53分死亡的，在黄金半小时之内，小区应该采取急救措施，但是他们没有尽到抢救的义务，导致罗荣国的死亡。3、全姓员工是推迟了半个小时来接班的，平常是7点到岗，所以他接班晚了半个小时。他了之后看到罗荣国发病，然后他出去打电话了，打完电话进来之后，问罗荣国的儿女在哪，罗荣国回答说都在郑州。王喜同进来之后问罗荣国有什么症状，罗荣国说胸痛，之后他们并没有去往医院，只是给罗荣国的侄子打了个电话，侄子到来之后，罗荣国只说了一两句话就死亡了。4、视频显示是第二人民医院的两名女医师进行了检查施救，后说罗荣国已经不行了，让罗荣国的侄子去第二人民医院去拿死亡证明。第九组、电话录音，万合物业请的经理是王喜同，证明，1、罗荣国在死亡之前，先是在新煜公司当保安，万合物业接手新煜公司之后依旧在美景楚都小区工作，不存在中断的情况。2、罗荣国每个月的工资是1500元。3、万合物业的工资发放形式是现金，每月五号工资发放时由保安在一个本上签名。4、万合物业门卫室里没有保暖设施，事发是在12月28日，没有空调，从晚上7点到第二天7点，值班时间长，还要巡逻，又比较冷，××的引发有促进作用。5、罗荣国在门卫室发病死亡的。被告南阳万合物业服务有限公司辩称，1、首先对原告是否适格存疑，二原告是否是罗荣国子女不清楚，应提供相关的户口簿。2、确认劳动关系应到劳动仲裁委员会仲裁，但是现在已经超过仲裁时效（15天），在劳动仲裁15天之后应到法院提起诉讼，现在已经远远超过了时效。3、去世的罗荣国在2019年12月28日已经69岁，已经远远超过60周岁，达到国家的退休年龄上限，不是适格的劳动者，根据国家规定，我方与罗荣国不属于劳动关系。4、原告起诉书上所列的事实违背了基本事实，万合物业与罗荣国没有劳动合同，罗荣国与万合物业是临时用工关系，2019年10月南阳万合物业与淅川美景楚都小区业主委员会签订物业服务合同后，为小区提供物业服务。把当时的包括罗荣国在内的几个保安停止使用。2019年12月份因小区保安紧缺，罗荣国找到当时其他保安在来说情，万合物业考虑到保安紧缺让他临时过来顶班。罗荣国本身在他自己的死亡过程中存在过错，根据小区保安室监控证明，罗荣国在2019年12月27日晚11点后，他用两个凳子拼在一起，盖着大衣睡到第二天早上六点交班时。与来交班的保安进行交班，七点多的时候因自身疾病发作打电话给其侄子，××，让叫120救护车。后在场的保安拨打了120，美景楚都小区距离县医院很近，只有不到一公里远，救护车很快到达，罗荣国经抢救无效后因自身疾病去世。而且罗荣国在死之前也告诉了现场保安，他是因自身疾病去世的，不能讹诈万合物业。5、罗荣国的儿子和女儿在罗荣国死后组织十几名亲属围堵美景楚都小区大门两三天时间，摆放花圈和棺材，严重扰乱社会公共秩序。企图胁迫万合物业提供不合法的巨额赔偿，万合物业保留进一步法律追究的权利。被告为证明其主张向本院提交了如下证据：第一组、2019年10月12日与美景楚都小区业主委员会签订的物业合同；第二组、2020豫13民终3242号民事判决书，与上一任新煜物业公司和我方的诉讼案件。证明1、被告在美景楚都小区的业主服务是经过业主委员会的同意的；2、被告与新煜公司不是承继关系。庭审中，对原、被告提交的证据进行了出示、质证，对原告提交的证据，被告对第一组真实性无异议，但认为应当以罗荣国为主体提起诉讼；第二组无异议；第三组真实性无异议，但认为原告在劳动仲裁后没有及时提起诉讼，已过诉讼时效；第四组证明认为与事实有出入，出警证明是2020年9月12日出具的，罗荣国是救护车到场后经抢救无效死亡的，7点多的时候罗荣国还给他亲侄子打电话让他过来，实际死亡时间应该是8点多；罗荣国自2017年3月起到病亡时一直在美景楚都当保安与事实不符，我们是2019年10月份才与业主委员会签订的合同，我们来的时候把罗荣国等保安解雇了。第五组有异议，认为当时去现场应该是县医院，且认为罗荣国死的时候没有做尸检，难以证明罗荣国是死于猝死，××导致的死亡。第六组由法院核实。第七组案例有异议，认为与劳动法的实施条例相冲突相违背，应为上位法为主，不予应采信。第八组视频真实性与关联性均有异议，认为来源不明，视频内容摘录不认同，是一个主观记录，另我们认为该视频与本案确认劳动关系没有实际关联。第九组证据录音，认为原告代理人通过录音的形式收取证据，形式不合法，内容上可以清晰的听到，律师未告知身份，并没有告知证人的权利义务，也没有告知该录音会作为证据出庭，并不能确认该份证据录音的对象是王喜同，第三原告方有诱导王喜同的内容，另王喜同不是万合物业的管理人员，也只是一个保安，录音内容与客观事实不符，不能作为证据使用。对被告提交的证据，原告对其真实性无异议，但证明方向有异议，认为首先是与业主委员会签的合同晚，但实际入驻是在2019年的7、8月份新煜公司撤离，万合物业公司就入驻了，但合同期签订的晚，王喜同的录音也是这样说的，法院的判决书，恰好说明万合物业在7、8月份实际进行了管理，否则无权起诉新煜公司，另陈清克与黄志伟关系好。庭审后经查询本院立案系统，原告在2020年1月16日即通过网上立案系统已提起诉讼，后因材料不齐等原因被审核驳回，后再次补齐材料提起诉讼，本院依法予以立案受理。本院对原、被告提交的证据进行审查后认为：原告提交的第一、二、三、四、五、六组证据与被告提交的两组证据真实性均可以认定，除原告提交的第四组证明中部分内容应结合其他证据材料综合认定外，该部分证据之间可以互相印证，但不能达到原告的证明目的，具体理由在评理部分予以阐述。至于原告提交的其他证据真实性无法认定，不作为认定本案事实的依据，被告提交的证据可以达到其证明目的，可作为认定本案事实的依据。通过对原告提交证据的分析认定，结合庭审中各当事人的陈述，可以认定本案以下事实：罗荣国于2017年3月份到淅川县××××街道美景楚都小区从事保安工作。该小区自2011年6月24日起由魏纪周提供物业服务，后魏纪周借用南阳新煜物业服务有限公司的资质成立南阳新煜物业服务有限公司淅川分公司，二公司开始共同为美景楚都小区提供物业服务。2015年12月29日，淅川县房产管理局同意该小区选举成立了淅川县美景楚都小区业主业委会。2019年9月3日，南阳新煜物业服务有限公司及南阳新煜物业服务有限公司淅川分公司贴出公告撤离小区，后南阳新煜物业服务有限公司淅川分公司与淅川县美景楚都小区业主业委会签订了移交具体事项手续，但并未移交相关档案材料并引发诉讼。因无人愿意过渡管理，后陈清宇及陈清克应业主委员会要求过渡管理该小区，并于2019年10月11日成立了南阳万合物业服务有限公司，该公司于2019年10月12日与淅川县美景楚都住宅小区业主业委会签订了物业服务合同，开始为美景楚都小区提供物业服务。2019年12月28日上午7时许，罗荣国作为小区保安人员，××，后其同事拨打急救电话，经淅川县第二人民医院救护车到场急救确诊猝死。后罗荣国的儿子罗志涛及女儿罗静晓共同向淅川县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会作出了淅劳人仲案字（2020）003号不予受理通知书，认为罗荣国已超过法定退休年龄，不符合劳动法律法规规定的主体资格，不属于受案范围。罗志涛及罗静晓不服该仲裁裁决，遂向本院提起了诉讼。另查明，罗荣国妻子及父母均已去世，其婚后育有一子一女，儿子罗荣涛，女儿罗静晓。罗荣国去世前当月工资1300元以现金形式已支付。本院认为，本案案由应为确认劳动关系纠纷。本案争议的焦点为：一、本案二原告主体是否适当；二、罗荣国与被告南阳万合物业服务有限公司之间是否存在劳动关系。第一、本案二原告诉讼请求系确认其父亲罗荣国与被告之间存在劳动关系，其目的在诉状中自述系之后为向有关部门申请工伤认定。因罗荣国已去世，二原告作为罗荣国的直系亲属，对罗荣国去世后的相关赔偿、补偿等享有一定的继承权利，二原告选择分步解决问题，系其对自身诉讼权利的合法行使，并无不当，故二原告诉讼主体适格。第二，罗荣国与被告之间不存在劳动关系。理由如下：1、罗荣国与被告从未签订书面劳动合同；2、被告系2019年10月11日成立，并在2019年10月12日与淅川县美景楚都住宅小区业主业委会签订合同并开始提供物业服务，且被告与南阳新煜物业服务有限公司及南阳新煜物业服务有限公司淅川分公司不存在承继关系，本案中罗荣国为本案被告工作时间较短，未达到成立事实劳动合同关系的条件；3、《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定:建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。本案二原告主张罗荣国与被告存在劳动关系,未提供书面劳动合同。对于未签订书面劳动合同是否存在劳动关系,应参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条:“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”的规定予以审查。而我国法定的退休年龄,男性劳动者是六十岁。即从法律上来说，劳动关系中的一方应是符合法定条件的用人单位，另一方只能是自然人，应当符合劳动年龄条件，且应具有履行劳动合同义务相适应的能力。罗荣国无论按二原告认为的2019年7、8月份已入职于淅川县美景楚都住宅小区工作之时，还是按照被告公司成立之时的2019年10月份入职工作，其年龄均已超过六十周岁,已超法定的退休年龄,不符合劳动关系的主体资格,且在2019年10月11日之前，被告亦未设立公司，不符合用人单位条件，双方之间更不可能成立劳动关系，故罗荣国与被告不存在劳动关系。综上，二原告请求确认其父亲罗荣国与被告存在劳动关系的请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。庭审中，法庭释明二原告关于案由及诉讼请求的变更事宜，二原告坚持以劳动争议为由进行起诉，系其对自身权利的合法行使，不能达到本案的诉讼目的，对此应承担相关不利后果。淅川县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决符合相关法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十四条第（六）项,《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条第一款、第九十二条第一款、第九十三条第一款第五项之规定,判决如下:驳回原告罗志涛、罗静晓的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告罗志涛、罗静晓负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  袁松二〇二〇年十一月十八日书记员  王宇