浙江省东阳市人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）浙0783民初550号 原告：浙江新东阳建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市白云街道歌山路16号。 法定代表人：卢大根。 委托诉讼代理人：任向英（，女，1974年6月29日出生，汉族，住浙江省东阳市。 委托诉讼代理人：邵文辉（，男，1965年10月2日出生，汉族，住浙江省东阳市。 被告：浙江博大置业集团有限公司，住所地浙江省东阳市城南西路1号。 法定代表人：王国忠。 被告：卢建新，男，1957年8月30日出生，汉族，住浙江省杭州市上城区。 上述两被告共同委托诉讼代理人：许洪钟，浙江良济律师事务所律师。 第三人：吴新兴，男，1957年9月15日出生，汉族，住浙江省东阳市。 委托诉讼代理人：包章生、周潇潇，浙江良济律师事务所律师。 第三人：吴登，男，1983年7月2日出生，汉族，住浙江省东阳市。 第三人：东阳市创兴建设有限公司，住所地浙江省东阳市振兴路115号二楼。 法定代表人：虞红进。 第三人：东阳市城市建设投资集团有限公司，住所地浙江省东阳市吴宁街道吴宁东路11号3楼、4楼。 法定代表人：杜益初。 委托诉讼代理人：唐园，浙江良济律师事务所律师。 原告浙江新东阳建设集团有限公司（以下简称新东阳公司）为与被告浙江博大置业集团有限公司（以下简称博大公司）、卢建新建设工程施工合同纠纷一案，于2020年1月6日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。在审理过程中，经原告申请，本院依法追加吴新兴、吴登、东阳市创兴建设有限公司为第三人参加本案诉讼，并依职权追加东阳市城市建设投资集团有限公司（以下简称城投公司）为第三人参加本案诉讼。本案现已审理终结。 原告新东阳公司起诉称，2016年9月12日、2016年9月13日，原告与被告博大公司分别签订《施工承包协议书》、《补充协议书（一）》一份，约定：被告博大公司（发包人）将博大新兴铭都工程发包给原告（承包人）施工。工程地点：东阳市城南东路以南、双岘路以东。工程内容：B幢为框架结构7层住宅楼1幢、A幢为三层联排别墅4幢，建设面积为13958.5平方米，其中地下部分（含人防）约为3246.3平方米、A幢住宅约为2913.5平方米、B幢住宅约为6644平方米、商业部分约为914.5平方米、物业用房等其他约为240.2平方米，具体以施工图纸计算为准。承包方式：包工包料。承包范围：施工图纸范围内除土方开挖、室外附属、景观绿化、通信、有线电视、网络、管道煤气、供水、供电、高低压配电设施、电梯及政府性配套工程外。开工日期：以双方认可的开工报告实际开工日期为准。竣工日期：根据开工日期结合总工期推算竣工日期。合同工期：暂定工期为365天，不可抗力及非承包方引起的工期延误除外。工程质量标准：合格。协议第四条约定涉案项目执行2010版浙江省预算定额，材料价格按施工期间义乌市同期建筑市场材料信息价执行材料差价调整，还约定了材料价格和人工费调整方法及调整因素、结算依据、取费标准、工程款支付的方式和时间等。第八条约定：本合同未尽事宜，使用建设部标准施工合同范本通用条款。补充协议还约定因联体别墅模板周转次数少、人工消耗大等原因，给予原告补偿60万元。另外协议对双方的其他权利和义务作了约定。后原告按协议约定及被告博大公司的要求于2017年3月30日进场施工。2017年9月28日被告博大公司通知原告停止施工，直至2018年7月9日才通知原告恢复施工，为此双方签订复工协议书，约定：被告博大公司同意支付原告停工损失100万元外，对停工期间导致原告机械租赁费、值班人员工资、管理人员工资、钢管脚手架租赁费、电费及垫资资金财务成本增加的费用损失，愿意补偿794859元；复工后如果再次停工，完成的工程量材料按实结算，人工费、周转材料（模板等）、租赁设备等均按实际发生费用两倍计取，另再加壹拾万元的停工补偿，且一切经济法律责任均由被告承担。协议对双方的其他权利和义务也作了约定。原告依约进场复工后，被告博大公司却于2018年9月17日发函告知原告：自2017年8月2日接到第三人城投公司通知停止施工实施房屋征收，于2017年9月28日致函原告于2017年9月30日停工，停工后，未接到第三人城投公司复工通知，如果原告擅自复工，一切经济法律后果由原告承担。原告收函后于2018年10月8日回函：对第三人城投公司的停工通知是否具有法律效力有异议，且被告博大公司以未接到第三人城投公司恢复施工通知为由再次要求原告停工，根据双方达成的复工协议书及双方签订的施工承包协议，已属严重违约，应承担相应的违约责任，要求被告博大公司依据双方签订的施工承包协议和复工协议并按原告申报的工程量支付已完工程的价款并赔偿各项损失。被告博大公司于2018年12月18日再次通知原告暂停施工。截止起诉之日，原告未接到被告博大公司的复工通知。因被告博大再次无故要求停工，导致无法继续施工，所以原告多次发函被告，要求支付结算款及相应损失，为了避免损失的进一步扩大，应将现场模板支架、外架及塔吊予以拆除等，也多次将工程造价及停工损失结算书上报给被告，最后一次上报时间为2019年10月24日，被告博大公司均不予理睬。因此原告依据：1.2013版建设工程施工合同范本通用条款7.8.6“暂停施工持续84天以上不复工的，且不属于因承包人（原告）原因引起的暂停施工及第17条（不可抗力）约定的法定情形，并影响到整个工程及合同目的实现的，承包人（原告）有权提出解除合同，按16.1.3项（因发包人也就是被告违约解除合同）执行”及复工协议书第三条“若非原告原因造成再次停工或无法继续履行施工合同的，原告可随时主张权利”的规定，有权要求解除双方之间签订的施工承包协议书和复工协议书；2.施工承包协议书及复工协议书第一条“并按实际产生的工程量和产生的各种费用，原告上报给被告博大公司，在原告上报后10日内被告完成审核，如被告博大公司没有及时审核回复就按原告上报金额为准，作为被告博大公司已认可，15日内全部付清以上费用，如被告博大公司没有及时支付、超过期限原告按年利息24%计算赔偿原告”之约定，有权要求被告博大公司按原告送审的工程造价及停工损失结算书支付已完剩余工程款8877444元（已扣除东阳市城市建设投资集团有限公司代为支付的8250000元）和停工损失9266786元及相应的利息；3.《合同法》第二百八十六条所确定的工程款优先权原则及最高院关于建设工程司法解释的相关规定，对本案工程项目所主张的工程款、停工损失及利息依法享有优先受偿权。 另查明被告博大公司是一人有限责任公司，被告卢建新是被告博大公司自然人股东，根据公司法第六十三条：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”之规定，被告卢建新应对本案债务承担连带责任。原告起诉要求判令：1.解除原告与被告博大公司签订的施工承包协议书、复工协议书；2.被告博大公司支付原告已完剩余工程款8877444元（已完工程款为17127444元，扣除东阳市城市建设投资集团有限公司代为支付的8250000元，剩余未支付工程款8877444元）及利息（利息按月利息2%从2019年11月9日开始计算至实际履行之日止）；3.被告博大公司支付停工损失9266786元及利息（从2018年12月18日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算至2019年11月8日止为556007.16元，此后利息按月利息2%计算至实际履行之日止）；4.原告对本案工程项目的上述工程款及停工损失费用和利息损失依法享有优先受偿权；5.被告卢建新对上述款项承担连带责任；6.被告承担本案诉讼和保全费用。在审理过程中，原告将诉讼请求变更为：1.依法解除原告与被告博大公司签订的施工承包协议书、复工协议书；2.被告博大公司支付原告已完剩余工程款4150000元【双方确认总工程款为10700000元（未含水电分包、木工班组及被告博大公司另行分包的土方工程款），原告收到东阳市城市建设投资有限公司代为支付的8250000元后，代被告博大公司支付了土方等工程款1700000元】及利息（利息按月利率2%从2019年11月24日开始计算至实际履行之日止）；3.被告博大公司支付停工损失及项目经理等人员工资共为3480000元（不含税，且也不包括停工期间钢管扣件及塔吊的租赁费等，该些费用被告博大公司同意由其承担并支付给出租方及材料商）及利息（从2019年11月24日开始按月利率2%计算至实际履行之日止）；4.被告博大公司支付现场活动板房、配电箱、电缆及剩余材料费546920元；5.原告对本案工程项目的上述工程款、停工损失费及相应的利息依法享有优先受偿权；6.被告卢建新对上述款项承担连带责任。 本院经审查认为，因被告卢建新涉嫌非法转让、倒卖涉案土地使用权，东阳市公安局于2020年8月13日对其作出指定居所监视居住通知书，且其至今未被解除该强制措施，故涉案土地来源是否合法尚不确定。因涉案土地来源的合法性将直接影响涉案建筑物的合法性，进而影响本案工程款及工程款的优先受偿权以及停工损失的赔偿等问题，故在涉案土地来源是否合法尚不明确的情况下，原告的相关诉请起诉条件尚未成就，应当予以驳回起诉。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（三）项之规定，裁定如下： 驳回浙江新东阳建设集团有限公司的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  吕丹萍 人民陪审员  吴彩萍 人民陪审员  王静婷 二〇二〇年十一月二十七日 书 记 员  郑晓俏