江苏省苏州市相城区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0507民初1650号原告：牛叠友，男，1975年8月6日生，汉族，住安徽省霍邱县。委托诉讼代理人：褚宏状，江苏凯尔富律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱家豪，江苏凯尔富律师事务所实习律师。被告：陈海军，男，1960年9月2日生，汉族，住安徽省定远县。委托诉讼代理人：黄如杰，安徽远泰律师事务所律师。原告牛叠友与被告陈海军健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年4月16日立案后，依法适用简易程序于2020年6月19日、2020年11月12日两次公开开庭进行了审理。原告牛叠友（第二次开庭）及其委托诉讼代理人褚宏状，被告陈海军及其委托诉讼代理人黄如杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告牛叠友向本院提起诉讼，请求判令：1、被告向原告支付医药医疗费121573.18元、住院伙食补助费1450元、营养费6000元、护理费14400元、伤残赔偿金102112元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费11748.37元、鉴定费2100元、交通费500元，合计264883.55元;2、被告承担本案诉讼费用。审理中，原告将第1项诉讼请求变更为：决被告向原告支付医药医疗费121573.18元、住院伙食补助费1450元、营养费6000元、护理费14400元、伤残赔偿金104920.32元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2100元、交通费500元、误工费53869.56元，以上合计309813.06元。事实和理由：2017年4月28日9时许，被告雇佣原告为其拆除空调外机，因场地原因，被告将集装箱车辆放置现场作为辅助工具使用，但并未提供安全保障措施，致使原告拆除外机的过程中摔落下来，导致右腿近踝关节处严重受伤，受伤后紧急入院治疗，经查右侧胫腓骨远端粉碎性骨折。治疗期间，被告对原告不管不问，虽原告多次要求其支付医药医疗费，但被告皆置若罔闻。原告经过长时间的治疗和恢复，经鉴定为伤残十级。原告为维护自身合法权益，诉至法院。被告陈海军辩称，1、原被告是承揽关系，并非雇佣关系，事发时被告需将空调外机拆下带回老家，故通过原告在被告原住处旁边张贴的广告联系原告为其拆空调，被告原本并不认识原告，不存在雇佣的事实。2、原告受伤与被告无关，通过被告在公安机关所作笔录可看出，原告受伤是在其拆完空调的情况下，原告用自己的梯子到被告邻居的另一台空调上贴广告造成的，并非为了拆空调架子受伤，原告在贴完广告后从自己的梯子上踩空发生事故，与被告无关，被告不应当承担赔偿责任。3、被告在此过程中无过错，被告在拆空调时联系原告是通过广告联系，符合生活常识，且原告自行提供梯子、绳索等齐全的工具，房屋是民房而非高楼大厦，被告有理由相信原告具备拆空调的技能，事故发生后，被告拨打110、120，将原告送往医院，被告尽到了应尽的义务，事发后被告一直在老家安徽定远生活，原告从来没有与被告联系过，将近三年后原告突然起诉被告让被告承担几十万元的债务，明显对被告不公平。4、根据原告提供的证据，原告是正规公司员工，同时购买了工伤保险和商业保险，原告损失应当向社保部门及保险公司主张。5、对原告主张的各项损失的意见具体在质证时发表。经审理查明，因被告陈海军需拆除安装在位于蠡口粮油市场门市的空调，故通过该市场中张贴的载有“空调维修、移机、加液、拆装”等字样及手机号码的小广告联系原告牛叠友，双方口头约定费用为70元。2017年4月28日，牛叠友携带梯子至蠡口粮油市场为陈海军拆除空调。当天上午，陈海军报警。苏州市公安局相城分局元和派出所出具的《接处警工作登记表》载明的处理经过为：经了解系陈海军找了个维修空调的人（牛叠友），对方在拆空调外机时摔了下来，将腿摔伤了，现已通知120送至医院治疗。对于受伤经过，牛叠友于2017年4月28日接受民警询问时陈述：今天上午8点我到粮油批发市场的门口，陈海军把我接到他的门面房那里，空调是装在门面房后面的，我准备先拆外机，空调外机大概5米左右高，对方找了一辆集装箱车开了过去，集装箱顶部离地面大概3米左右的高度，于是我就打开我自己带的铝制人字梯，我用梯子爬上了集装箱上后站在集装箱上拆下了空调外机，后用绳子把外机吊到地面，陈海军在地面接住。然后我让他把我地上放着的包里的广告纸接给我，我站在集装箱上把广告纸贴在了边上另一个门面房上的空调外机上，贴完之后，我问了他一句，空调外机的架子要不要拆下来，他说要的，带回去可以省点钱。我就继续拆他家空调外机的铁架子，这时陈海军已经到屋里，做什么我不知道。然后我拆了架子之后就准备下来到地面，架子已经被我扔在地上，就在我从集装箱上通往我那个铝制人字梯下来到地面的过程中，刚踩了第一个阶梯就发现梯子从集装箱上滑下来，我人站在梯子上也一起倒在地上，右腿压在梯子下面导致骨折了。陈海军于2017年4月28日接受民警询问时陈述：拆空调的时候他踩在我的货车上拆的，不用搭梯子，我就在边上给他搭把手，空调外机拆好了，他说要去边上一台空调外机上贴个广告，他就自己搭了个梯子，梯子是搭成“一”字形，然后他就爬上梯子上说要贴广告，他还让我从地上的他包里拿了广告纸，我给他递了广告纸，他贴好了，当时他没说要我帮忙，我就回到仓库清理拆下来的空调外机，过了大概四五分钟，我听到有东西摔下来的声音，接着听到他哭了，我马上跑过去，看到他坐在地上……车子是我认识的隔壁的卖粮油的人的，我当时叫他停在那里让拆空调的人踩在上面拆空调的，是一辆蓝色的厢式货车，车顶大概有2米左右，要拆的空调大概有2.2米左右。牛叠友受伤后被送往苏州大学附属第一医院住院治疗至2017年5月23日，后于2019年11月4日住院治疗至2019年11月8日。经牛叠友委托，苏州同济司法鉴定所于2020年1月21日作出苏同司鉴所[2020]临鉴字第29号鉴定意见书，认为：1、牛叠友因外伤致右胫腓骨远端粉碎性骨折（骨折线累及关节面）遗留右踝关节功能障碍构成十级残疾；2、牛叠友的误工期为十八个月，护理期为一人护理四个月，营养期为四个月。上述事实，由原被告身份信息、接处警登记表、询问笔录、广告、病历本、出院小结、司法鉴定意见书及当事人陈述在卷佐证，本院予以认定。本案争议焦点：一、原、被告间法律关系及民事责任承担。原告牛叠友主张其与陈海军间系雇佣关系，陈海军明知牛叠友不具有相应的高空作业资质或者专业拆除空调的资质，且在牛叠友明确表示拆除现场较其他现场具有很大风险性的情况下，陈海军提供车辆给牛叠友使用，陈海军既然提供相应辅助措施就应保护牛叠友的人身安全。被告陈海军则认为双方系承揽关系，牛叠友自带工具且自己贴广告，陈海军有理由相信牛叠友有能力拆除空调；本案中空调并不是太高，不属于高空作业；牛叠友是从梯子上摔下，陈海军对此没有过错；牛叠友是在完成拆除空调外机的工作后贴自己的广告而摔下，故其受伤结果与陈海军无关。被告陈海军另举证：1、照片一组，拟证明原告张贴广告、双方是承揽关系的事实，以及拆除空调外机及张贴小广告的位置。2、录音光盘及文字整理稿各一份，是被告与邻居王兰萍的手机通话录音，证明原告是为了自己的工作贴广告受伤的，与被告无关。被告陈海军表示，无法通知王兰萍到庭作证。经质证，原告牛叠友认为，广告上确实是原告的电话号码，但不足以证明是事发现场的广告；对录音客观真实性没有异议，但对于录音内容的文字整理稿有异议，整理的文字内容不全，通话过程中可以看出被告的邻居当时并没有在整个事件的过程中都在现场，其只是路过的时候和被告打了个招呼，说了两句话，其所讲的也顶多是道听途说；被告在向其邻居核对事实与本案事实并不相符，甚至与其在派出所所作的笔录也有矛盾之处，其在刻意的强调原告是贴广告时自己摔下来的。本院认为，首先，原告在被告经营场所附近张贴小广告揽活，与被告间不存在人身隶属或者被管理关系；其次，原告以其个人的技术、自备梯子及其他工具为被告拆装空调，约定按件结算，符合承揽合同关于承揽方自备设备，并完成特定工作成果的性质。故原、被告间应构成承揽关系，而非雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，根据陈海军友在公安部门所作询问笔录可知，其让邻居将货车开至其商店门口，由牛叠友站在车厢上方拆除空调外机。陈海军陈述牛叠友拆除空调外机并从车厢上安全落地后再站在其自备人字梯上张贴小广告，而根据双方当事人展示的照片，陈海军要求拆除的空调外机与牛叠友张贴广告的空调外机高度近似，故陈海军的该陈述与常理相悖，本院不予采信，故牛叠友的此次受伤与陈海军之间并非毫无因果关系。虽双方当事人关于牛叠友是在为其自己张贴广告还是在为陈海军拆除空调外机架后摔伤各执一词，但即便牛叠友在张贴小广告后从车厢上落地过程中摔伤，陈海军作为定作人提供了不宜用于站立施工的货车供牛叠友使用，其存在一定的过错。本院根据案涉空调外机所处的高度、陈海军的过错对牛叠友受伤结果的原因力等因素，酌情认定陈海军对牛叠友的损失承担10%的赔偿责任，牛叠友自担90%的责任。二、关于原告各项损失的认定。原告牛叠友主张：1、医疗费121573.18元，根据医疗费票据总金额计算。2、住院伙食补助费，按50元每天的标准计算29天。3、营养费，按50元每天计算120天。4、护理费，按120元每天计算120天。5、残疾赔偿金104920.32元，根据实际伤残以及江苏省关于人损的相关规定计算。6、精神损害抚慰金5000元，根据伤残等级计算。7、鉴定费2100元，根据鉴定费收据计算。8、交通费500元，没有票据。9、误工费53869.56元，根据鉴定报告所显示的误工期内原告实际减损的收入计算，举证银行流水一组、社保公积金缴费明细一份。经质证，被告陈海军认为：对医疗费，应按照原告个人自费金额扣除保险理赔金额后的实际损失金额计算；对住院伙食补助费、营养费，如在意外保险或工伤保险中理赔，则应扣除，具体标准由法院依法认定；护理费、营养残疾赔偿金、误工费标准过高，鉴定报告系原告单方申请鉴定，由法院依法裁判；精神抚慰金应考虑到原告自身过错；对鉴定费发票真实性无异议；误工期过长，鉴定报告载明18个月无依据，根据鉴定标准原告伤情的误工期应在60日到180日，且原告受伤后是其所在公司是正常发基本工资的，原告没有上班的损失不应当由被告承担；交通费由法院酌定。本院认为，1、医疗费根据票据认定121573.18元。2、住院伙食补助费，原告主张的标准符合法律规定，本院认定1450元。3、营养费，本院认定6000元。4、护理费，本院按100元每天计算120天为12000元。5、残疾赔偿金，原告经鉴定为十级伤残，本院按2019年江苏省居民人均工资性收入加经营净收入29472元/年×1.78×20年×0.1计算为104920.32元（含被抚养人生活费）。6、精神损害抚慰金，原告构成实际伤残，但本院认定原告应对其自身损失承担90%的责任，故认定500元。7、鉴定费，根据鉴定费收据认定2100元。8、交通费，根据原告就医情况认定500元。9、误工费，根据原告提交的银行流水，原告受伤前12个月（2016年5月至2017年4月）期间的月平均工资为5925.45元，原告受伤后至2018年4月期间实得工资为一千余元，自2018年5月（2018年5月工资于2018年6月发放）后其实得工资即为五千余元，非常接近其受伤前一年的平均工资，故本院认定原告的实际误工损失为53869.48元（5925.45元/月*12个月-1403.69元-1213.37元-1538.87元-1131.99元-1538.87元-1457.5元-1543.96元-1131.99元-1620.25元-1376.12元-1821.81元-1457.5元）。综上，原告牛叠友因此次受伤产生的损失为：医疗费121573.18元、住院伙食补助费1450元、营养费6000元、护理费12000元、残疾赔偿金104920.32元（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金500元、鉴定费2100元、交通费500元、误工费53869.48元，合计302912.98元。被告陈海军应对上述损失（除精神损害抚慰金外）承担10%的赔偿责任并赔偿精神损害抚慰金500元，即陈海军应赔偿牛叠友30741.3元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条条及相关法律法规的规定，判决如下：被告陈海军于本判决生效之日起赔偿原告牛叠友30741.3元（上述款项如采用转账方式支付，请汇入当事人指定账户；或汇入苏州市相城区人民法院，开户行：建设银行苏州市相城支行营业部，账号：32201997436050630022024606）。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为974元，由原告牛叠友负担877元，被告陈海军负担97元（被告负担之款，原告已自愿垫付，本院不再退还，由被告于本判决生效之日起十日内直接支付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员  孙墨琪二〇二〇年十一月二十五日书记员  沈 雯