江西省南昌市青山湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0111民初1486号原告：江西省黑尔兹投资发展有限公司。法定代表人：曹玉秀，系董事长。委托诉讼代理人：闵康，江西振宇律师事务所律师。被告：熊慧琴。委托诉讼代理人：刘大鹏，江西阳明阳律师事务所律师。原告江西省黑尔兹投资发展有限公司（以下简称黑尔兹公司）诉被告熊慧琴劳动争议一案，本院于2020年7月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告黑尔兹公司委托诉讼代理人闵康，被告熊慧琴委托诉讼代理人刘大鹏到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。黑尔兹公司向本院提出诉讼请求：1、判决黑尔兹公司与熊慧琴不存在劳动关系；2、黑尔兹公司无需支付2019年7月至11月的工资7337.86元；3、无需支付经期护理费330元；4、黑尔兹公司无需支付经济补偿金18509.34元；5、本案诉讼费由熊慧琴负担。事实与理由：熊慧琴与江西聚禾贸易有限公司签订了劳动合同，且由江西聚禾贸易有限公司为熊慧琴缴纳了社保。故黑尔兹公司与熊慧琴不存在劳动关系。既然不存在劳动关系，黑尔兹公司无需支付工资、经期护理费、经济补偿金等费用。熊慧琴辩称：1、双方虽未签订书面劳动合同，熊慧琴一直在黑尔兹公司工作，进行了叮叮打卡，由黑尔兹公司发放工资，构成事实上的劳动关系。2、熊慧琴与聚禾贸易公司签订的书面空白劳动合同是在黑尔兹公司指示下签订的。此合同没有法律效力。3、黑尔兹公司与聚禾公司存在人格混同，黑尔兹公司使用聚禾公司名义为熊慧琴缴纳社保，不能否定黑尔兹公司与熊慧琴之间的劳动关系。4、黑尔兹违法解除劳动关系，应当支付拖欠的工资、经期护理费、经济补偿金。黑尔兹公司在举证期限内提供了以下证据：1、黑尔兹公司营业执照，熊慧琴身份信息，证明：双方的诉讼主体资格。2、青山湖区劳动仲裁裁决书、送达回执，证明：本案先行经过仲裁程序。仲裁委是认为聚禾公司以于2019年11月2日解除了与被告的劳动关系。3、熊慧琴与江西聚禾贸易有限公司签订的劳动合同书，社保缴费证明，证明：熊慧琴是与江西聚禾贸易有限公司具有劳动关系。4、江西聚禾贸易有限公司向熊慧琴发出的解除劳动合同通知书，EMS邮政单，熊慧琴与孙桂香的聊天记录（复印件），证明：2019年11月江西聚禾贸易有限公司以熊慧琴到了退休年纪向熊慧琴寄出解除劳动合同通知书。熊慧琴在举证期限内提供了以下证据：1、微信聊天记录截图，薪资发放明细单，证明：熊慧琴在黑尔兹公司的工作群当中，以及工资系由黑尔兹公司发放双方存在劳动关系的事实。2、照片2张，证明：黑尔兹公司员工的合影中有熊慧琴，熊慧琴系黑尔兹公司员工的事实。3、工牌、工作服、手机软件截图、照片7张、招商银行交易明细单。证明：熊慧琴与黑尔兹公司于2014年5月开始存在事实劳动关系；2018年7月至2019年6月期间熊慧琴平均工资为3084.56元/月；2019年7月至11月期间少发熊慧琴工资的事实。4、钉钉打卡记录、对话记录，证明被熊慧琴周末加班的事实，而黑尔兹公司未支付加班工资。经审理查明，2014年5月4日熊慧琴入职黑尔兹公司，从事销售工作。熊慧琴的工资包括基本工资1580元/月，及绩效工资。自入职之日起至2019年6月黑尔兹公司一直向熊慧琴发放了基本工资与绩效工资。从2019年7月起黑尔兹公司以没有相关岗位为由，不再安排熊慧琴从事销售工作。安排熊慧琴在单位从事打杂、保洁等零散的工作。从2019年7月发放工资1622.56元，8月1553.86元，9月836.45元，10月1348.86元，11月1348.86元。熊慧琴2019年前6月之前12个月的平均工资为3084.89元。2019年10月底黑尔兹公司口头通知熊慧琴在11月年满50周岁退休。熊慧琴在10月底没有继续工作。另，在熊慧琴工作期间，江西聚禾贸易有限公司与熊慧琴签订了一份《劳动合同书》，合同中对双方的基本权利与义务进行了约定，但没有对合同期限、劳动报酬进行约定。熊慧琴的社会保险一直是通过聚禾贸易有限公司缴纳。江西聚禾贸易有限公司的住所地为南昌市**区**区**地块（**号广场），注册资金4000万元，法定代表人为胡汛，股东为胡汛（80%）、曹玉秀（20%）。黑尔兹公司住所地为南昌市**区**区**地块（**号广场），注册资金110000元，法定代表人曹玉秀，公司股东曹玉秀（96.14%）、晏华倩（3.86%）。2019年12月6日黑尔兹公司的法定代表人曹玉秀通过微信的方式向熊慧琴送达了《终止劳动合同通知书》，通知书载明：因熊慧琴于2019年11月2日年满50岁，达到法定退休年龄，于2019年11月2日终止劳动关系。为此熊慧琴向南昌市青山湖区劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、解除黑尔兹公司与熊慧琴之间的劳动关系；2、黑尔兹公司支付解除劳动合同的经济补偿金18509.34元（3084.89元/月×6个月）；3、黑尔兹公司支付2018年7月至2019年11月期间休息日加班工资共计18154.75元（3084.89元/月÷21.75天/月×200%×64天）；4、黑尔兹公司补足2019年7月至11月少支付给申请人的工资共计7337.86元；5、黑尔兹公司补足2019年9月至10月期间每日15元午餐费及每月100元的交通费，共计1115元；6、黑尔兹公司支付经期护理费870元（30元/月×29个月）；7、黑尔兹公司返还2019年12月扣除熊慧琴代缴社保331.14元；8、黑尔兹公司为熊慧琴办理失业金手续。2020年6月16日南昌市青山湖区劳动仲裁委员会仲裁裁决：1、黑尔兹公司与熊慧琴于2020年1月2日解除劳动关系；2、黑尔兹公司支付熊慧琴2019年7月至2019年11月工资7337.86元；3、黑尔兹公司支付熊慧琴经期护理费330元；4、黑尔兹公司支付熊慧琴经济补偿金18509.34元；5、驳回熊慧琴其他仲裁请求。黑尔兹公司对仲裁裁决不服，诉至法院。本院认为，争议焦点1、黑尔兹公司与熊慧琴是否存在劳动关系。熊慧琴提供了黑尔兹公司法定代表人曹玉秀支付工资的银行流水与钉钉打卡记录、黑尔兹公司的工作牌，黑尔兹公司作为用人单位，掌管着公司员工的基本资料，其未能提供相应的公司同期的钉钉打卡记录或公司会计材料工资凭证否认用人关系的证据，应认定黑尔兹公司与熊慧琴之间存在劳动关系。江西聚禾贸易有限公司与熊慧琴的《劳动合同》没有对合同期限、劳动报酬基本条款进行约定，此合同不符合劳动合同成立的基本要件。员工的社保资料均由用工单位代为办理，黑尔兹公司与聚禾公司系关联公司，黑尔兹公司以聚禾公司名义为熊慧琴办理社保行为不足证明黑尔兹公司与熊慧琴之间不存在劳动关系。2、经期护理费。《江西省女职工劳动保护特别规定》第九规定：用人单位应当对在职女职工按照每人每月不低于三十元的标准发放经期护理费或护理标准…。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。黑尔兹公司对此部分仲裁裁决没有提起诉讼，黑尔兹公司应当支付的经期护理费330元（30元/月×11月）。3、拖欠工资。用人单位在工作岗位取消或其他客观原因，更换员工作岗位时，应与劳动者协商，不得降低或变更降低员工劳动报酬。2019年7月后熊慧琴工资明显低于销售岗工资的平均数。黑尔兹公司应补足熊慧琴2019年7月至11月工资7337.86元。4、经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。熊慧琴退休的时间应以其实际从事的岗位性质决定，熊慧琴入职黑尔兹公司从事的一般的销售岗位,退休时间应为2019年11月2日。2019年12月6日熊慧琴与黑尔兹公司之间的劳动关系终止。江西聚禾公司作为黑尔兹公司关联公司，与熊慧琴签订了形式上的劳动合同，2019年12月6日江西聚禾公司向熊慧琴发出的《终止劳动合同通知书》应视为熊慧琴依法退休，双方劳动关系终止。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情况之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致而解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。在用工单位未足额支付劳动报酬的情况下，劳动者有权解除劳动合同并要求用工单位支付经济补偿金。虽然熊慧琴在工作期间，黑尔兹公司未足额支付劳动报酬，但熊慧琴并没有及时在合同依法退休前及时的主张权利要求支付经济补偿金。现熊慧琴已依法退休、劳动关系终止，熊慧琴主张经济补偿金的事由与劳动合同法第四十六条不相符，熊慧琴要求黑尔兹公司支付经济补偿金缺乏法律依据，本院不予支持。综上，黑尔兹公司与熊慧琴之间存在劳动关系。黑尔兹公司为熊慧琴调换工作岗位，变相降低熊慧琴的劳动报酬，应当补足熊慧琴2019年7月至11月的工资7337.86元。熊慧琴未在退休之前提出解除劳动关系请求，而在达到法定退休年龄依法退休后，要求黑尔兹公司支付经济补偿金，缺乏法律依据，本院不予支持。熊慧琴申请仲裁的加班工资、午餐费、交通费，仲裁裁决后，熊慧琴对此没有起诉，对此部分内容，本案不予认定。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、第三十八条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国劳动法》第五十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、江西省黑尔兹投资发展有限公司在本判决生效后十日内一次性支付熊慧琴2019年7月至11月份工资7337.86元；二、江西省黑尔兹投资发展有限公司在本判决生效后十日内支付熊慧琴经期护理费330元；三、驳回江西省黑尔兹投资发展有限公司的其他诉讼请求和熊慧琴其他仲裁请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由江西省黑尔兹投资发展有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审判员  吴建国二〇二〇年十一月十七日法官助理邹嘉慧书记员胡丽云