贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终2053号 上诉人（一审被告）：兴义市白碗窑镇超强煤矿有限公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市白碗窑镇甲马石村小雨堵组。 法定代表人：朱春雷，该公司负责人。 委托诉讼代理人：罗江琳，贵州年成律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：王益权，男，汉族，1976年3月13日生，住所地四川省旺苍县。 委托诉讼代理人：汪浩，贵州集法律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汪将，贵州集法律师事务所律师。 上诉人兴义市白碗窑镇超强煤矿有限公司（以下简称“超强煤矿公司”）因与被上诉人王益权工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省兴义市人民法院（2019）黔2301民初9406号之一民事判决，向本院提起上诉，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 超强煤矿公司上诉请求：1.撤销一审判决并改判。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.对于停工留薪期的问题。虽然一审法院在裁判时参考了《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录》，但认定伤者创伤治疗期和恢复期应该由相关的鉴定机构进行专业认定的问题，不应由人民法院来作出裁判。2.对于一次性伤残就业补助金的问题。《工伤保险条例》规定，伤残九级最高计算6个月，最低计算2个月。然而一审法院在裁判时，仅考虑被上诉人距离法定退休年龄的剩余月数便作出了6个月的顶格裁判，这样的裁判明显有违工伤保险条例的立法精神，失去了公平。工伤保险条例中对于一次性伤残就业补助金的规定本身存在一定的幅度，这在裁判时不仅要考虑到退休年龄剩余月数的问题外，更要充分的结合伤者受伤的严重程度，给予有区别对待的支持。请求二审法院给予公正的判决。 被上诉人王益权二审答辩称：一审判决事实清楚，适用法律正确，证据充分，应当判决驳回超强煤矿公司的上诉请求。 王益权向一审法院起诉请求：1.解除双方的劳动关系；2.贵州万峰矿业有限公司兴义市白碗窑镇超强煤矿支付王益权医疗费、鉴定费、住院伙食补助费、停工留薪待遇、一次性就业补助金、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、交通费及后续治疗费共计216717.9元（暂定，最终还需要加上停工留薪期间护理期、后续治疗费的鉴定费）；3.本案诉讼费由贵州万峰矿业有限公司兴义市白碗窑镇超强煤矿承担。 一审法院认定事实：原超强煤矿生产经营地为贵州省兴义市白碗窑镇甲马石村。2018年1月18日，原超强煤矿办理注销登记，同日，案外人贵州万峰矿业有限公司申请设立分公司，名称为“贵州万峰矿业有限公司兴义市白碗窑镇超强煤矿”，生产经营地为贵州省兴义市白碗窑镇甲马石村，并取得营业执照，法人代表为朱春雷。此后，朱春雷向登记部门提交公司登记（备案）申请书，申请设立“兴义市白碗窑镇超强煤矿有限公司”，住所地贵州省兴义市，根据贵州省能源局2019年6月11日《关于请办理第三批保留煤矿申请设立独立法人公司（子公司）有关手续的函》以及附件《兼并重组保留煤矿申请设立独立法人公司（子公司）名单（第三批）》第13项，2019年7月18日，贵州省市场监督管理局向朱春雷发出《准予设立／开设登记通知书》，决定准予设立“兴义市白碗窑镇超强煤矿有限公司”，法人代表为朱春雷，同日，贵州万峰矿业有限公司兴义市白碗窑镇超强煤矿登记注销。已生效的（2019）黔2301民初1262号之一《民事判决书》查明“2018年1月，兴义市白碗窑镇超强煤矿经申请于2018年1月18日注销，之后其权利义务由贵州万峰矿业有限公司兴义市白碗窑镇超强煤矿（即本案被告，万峰超强煤矿）承继。”。2018年6月15日，以名称为“兴义市白碗窑镇超强煤矿”的申请人，向黔西南州人力资源和社会保障局申请以受伤害职工名称为“王益权”的工伤认定申请，经该局于2018年7月20日作出的州人社工伤认字（2018）第2-136号《认定工伤决定书》，核实情况记载：“王益权与用人单位存在劳动关系。2018年6月12日5时30分左右，兴义市白碗窑镇超强煤矿职工王益权在井下工作面打炮眼时，不慎被顶板上掉落的煤块砸伤左脚。......”，遂认定王益权此次受伤为工伤。2019年1月25日，黔西南州劳动能力鉴定委员会对王益权所受工伤鉴定为伤残九级。此后王益权向兴义市劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇的劳动仲裁，以万峰超强煤矿为被申请人，申请由万峰超强煤矿向其承担医疗费、鉴定费800元，住院伙食补助费20415.9元，住院期间护理费1276元，统筹地区以外就医途中食宿费800元、住院期间护理费9976元、停工留薪期工资45400元，一次性工伤医疗补助金34800元，一次性伤残补助金54000元，一次性伤残就业补助金34800元和交通费2000元，共计203467.9元的工伤保险待遇。兴义市劳动人事争议仲裁委员会作出兴劳人仲案裁字［2019］159号仲裁裁决，驳回王益权的仲裁请求。另查明，经一审法院向兴义市社会保险事业局函询，原超强煤矿为王益权购买有工伤保险，其能够向社会保险经办机构申报相应工伤保险待遇。在王益权治疗期间，其向万峰超强煤矿预支有48000元。 一审法院认为：本案王益权所受之伤经认定为工伤，其伤情经劳动能力等级鉴定为伤残九级，故王益权应享受伤残九级相应的工伤保险待遇。关于劳动关系的解除时间，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，本案属王益权向仲裁委员会提起仲裁时即已表明其解除与超强煤矿公司劳动关系意思表示的法定情形，在该意思表示到达超强煤矿公司时，双方劳动关系解除，对于超强煤矿公司辩称双方劳动关系在王益权受伤后就解除，未能举证证明，且其主张不符合法律规定，不予采信，确认仲裁裁决作出时间即2019年7月为双方劳动关系解除时间。关于本案的被告主体和责任主体问题。本案王益权受伤期间，原超强煤矿已经注销，在原超强煤矿原址进行生产经营活动的是万峰超强煤矿，而向黔西南州人力资源和社会保障局申请对王益权伤情进行工伤认定的申请人载明的用人单位为“兴义市白碗窑镇超强煤矿”，“法定代表人：朱春雷”，经查，工商登记信息有“兴义市白碗窑镇超强煤矿”，但其法人代表为“洪建能”，并非“朱春雷”；2019年7月18日，万峰超强煤矿办理注销登记，设立超强煤矿公司，法人代表为朱春雷，经营场所和经营地点依然为“贵州省兴义市白碗窑镇甲马石村”。结合贵州省能源局2019年6月11日《关于请办理第三批保留煤矿申请设立独立法人公司（子公司）有关手续的函》及其附件《兼并重组保留煤矿申请设立独立法人公司（子公司）名单（第三批）》第13项，以及已生效的（2019）黔2301民初1262号之一《民事判决书》认定事实，可以确认：一、万峰超强煤矿注销后在原超强煤矿注销后，继续承继原超强煤矿的经营生产活动；二、超强煤矿公司在万峰超强煤矿注销后，继续承继万峰超强煤矿公司的经营生产活动。因超强煤矿公司继受了万峰超强煤矿的生产经营活动。在无证据证明王益权与万峰超强煤矿或超强煤矿公司就劳动关系另行达成其他意见的情况下，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。”，由此，本案与王益权继续履行劳动合同的主体应为超强煤矿公司，根据《工伤保险条例》第四十三条第一款“用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任；原用人单位已经参加工伤保险的，承继单位应当到当地经办机构办理工伤保险变更登记。”规定，超强煤矿公司应当承担本案所涉工伤保险责任。关于超强煤矿公司应承担的工伤保险责任。本案中，原超强煤矿已为王益权购买工伤保险，故根据上述规定，超强煤矿公司应到社会保险经办机构办理工伤保险变更登记。依法由社保基金承担的部分，金额以社保经办机构审核为准，超强煤矿公司应予配合。据此，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款规定的计算一般不超过12个月的停工留薪期待遇和第三十七条规定一次性伤残就业补助金，由用人单位承担，其标准按照省自治区、直辖市人民政府规定确定，由此，本案超强煤矿公司应向王益权支付的工伤保险待遇有：1、停工留薪期工资。王益权受伤后采手术治疗，参考《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S72.2，创伤治疗期和恢复期最长合计240天，故王益权主张按照227天计算，符合上述规定范围，予以支持。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期间内为原工资福利待遇不变，应按照王益权受伤前12个月的平均工资进行计算，但双方均未提供证据证明王益权受伤前12个月的平均工资，故按照王益权受伤前本地区在岗职工社平工资计算，结合王益权受伤之日为2018年6月12日，计算标准按照2018年5个月和2017年7个月的在岗职工社平工资计算王益权的平均工资，因2018年在岗职工社平工资为6022.33元，2017年在岗职工社平工资为5496.17元，故停工留薪的工资计算基数为5715.30元[（6022.33×5＋5496.17×7）÷12]，据此，该项计算为43245.77元（227天÷30天×5715.30元/月）。2、一次性伤残就业补助金。参照贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第七条规定，一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工平均工资为基数，伤残九级最高计算6个月，最低计算2个月。本案王益权在2019年提请仲裁时申请解除双方劳动关系，故因按照2018年在岗职工社平工资72268元/年，王益权主张以2018年当地社平工资67952元/年计算是其在法律规定的范围内处置自己的权利，予以支持，结合其距离法定退休年龄的剩余月数，其主张计算6个月符合规定，故此项计算为33976元（67952元/年÷12个月×6个月）。关于王益权所主张的医疗费、鉴定费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和交通费。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，属于依法由社保基金承担的部分，前已述及，不再理涉。关于王益权主张的住院期间的护理费和停工期间的护理费。根据《工伤保险条例》第三十四条第一款“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”的规定，本案劳动能力鉴定结论中并未确认护理问题，且王益权主张无证据证实，故此二项不予支持。关于后续治疗费问题，因未实际发生，超强煤矿公司亦不认可，故不宜在本案中处理，待实际发生后王益权可另行主张。关于王益权在治疗期间预支的48000元，应依法计入超强煤矿公司应承担的工伤责任部分，予以扣减。综上，一审依照上述理由及相关法律规定，判决：一、原告王益权与被告兴义市白碗窑镇超强煤矿有限公司的劳动关系自2019年7月解除；二、由被告兴义市白碗窑镇超强煤矿有限公司于判决生效之日起十日内向原告王益权支付停工留薪期工资43245.77元，一次性伤残就业补助金33976元，扣减48000元后，合计支付29221.77元；三、原告王益权此次工伤保险待遇中应由社保基金承担的部分，原告姚义军自行向社保经办机构申报，被告兴义市白碗窑镇超强煤矿有限公司应予配合；四、驳回原告王益权的其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告兴义市白碗窑镇超强煤矿有限公司承担。 二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。 本院二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，根据相关法律规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，当事人没有提出请求的，不予审理，故本院仅就上诉理由进行审查。本案争议焦点为：王益权的停工留薪期及一次性伤残就业补助金的认定问题。 针对本案争议焦点。关于停工留薪期。依照黔人社发[2018]6号文件发布的《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录》中“S72.2股骨转子下骨折（手术治疗），治疗期为21-30天,恢复期为180-210天”的相关规定内容，结合本案中王益权工伤伤情被黔西南州中医骨科医院诊断为“左侧股骨干粉碎性骨折”，住院后行手术治疗的具体情况，王益权伤情符合前述《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录》中S72.2（手术治疗）伤情，故一审判决认定王益权的停工留薪期为227天并未超出前述规定的指导范围。本院认为一审判决认定停工留薪期期间并无不当，故对超强煤矿公司的该项上诉请求依法不予支持。 关于王益权一次性伤残就业补助金的认定。一审法院认定6个月的一次性伤残就业补助金，属于贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅《关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第五条、第七条规定的2至6个月的范畴。结合本案中王益权的伤情，住院情况以及伤残等级等情况进行综合考量，本院对此予以维持。 此外，贵州万峰矿业有限公司兴义市白碗窑镇超强煤矿已注销，权利义务承继主体为兴义市白碗窑镇超强煤矿有限公司，在该承继主体参加诉讼的情况下，一审判决仍罗列“贵州万峰矿业有限公司兴义市白碗窑镇超强煤矿”为被告不当，二审予以纠正删除。 综上，上诉人超强煤矿公司的上诉理由不能成立，应予驳回。但一审判决主文第三项将王益权误写为“姚义军”，本院对该笔误予以纠正并改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持贵州省兴义市人民法院（2019）黔2301民初9406号之一民事判决第一、二、四项； 二、撤销贵州省兴义市人民法院（2019）黔2301民初9406号之一民事判决第三项； 三、变更贵州省兴义市人民法院（2019）黔2301民初9406号之一民事判决第三项为“原告王益权此次工伤保险待遇中应由社保基金承担的部分，原告王益权自行向社保经办机构申报，被告兴义市白碗窑镇超强煤矿有限公司应予配合”。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由上诉人兴义市白碗窑镇超强煤矿有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  程 鹏 审 判 员  王**敏 审 判 员  查必林 二〇二〇年十一月二十五日 法官助理  周先秀 书 记 员  穆家毅