济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0104民初4585号原告：杨雅雯，女，1996年5月10日出生，回族，住济南市。委托诉讼代理人：赵剑，山东全泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢斌，山东全泰律师事务所律师。被告：山东中骏体育发展有限公司第七分公司，住所地济南市。负责人：车平,总经理。被告：山东中骏体育发展有限公司，住所地济南市。法定代表人：车平，总经理。两被告共同委托诉讼代理人：展玲，山东科创律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：王玉丽，山东科创律师事务所律师。原告杨雅雯与被告山东中骏体育发展有限公司第七分公司（以下简称第七分公司）、被告山东中骏体育发展有限公司（以下简称中骏公司）劳动争议一案，本院于2020年8月7日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月21日公开开庭进行了审理。原告杨雅雯及其委托诉讼代理人赵剑、卢斌，被告第七分公司、被告中骏公司的共同委托诉讼代理人展玲、王玉丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨雅雯向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告自2019年2月1日至2019年9月18日存在劳动关系；2.确认被告违法解除劳动关系；3.判令被告支付未签订劳动合同的双倍工资共计70000元；4.判令被告补发拖欠工资40911元；5.判令被告赔偿赔偿金两个月工资20000元；（以上请求合计数额130911元）；6.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告劳动争议一案，经济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会依法受理，并于2020年5月6日作出济槐劳人仲案字（2019）第1520号仲裁裁决书。现原告对仲裁裁决的结果不服，原告认为：我的工资包括基本工资及业务提成，仲裁结果对工资数额的认定与实际不符，对提成部分的仲裁申请事项没有支持。为维护我的合法权益，特诉至法院，请求依法判决。杨雅雯在庭审中明确，确认其与中骏公司存在劳动关系，由中骏公司承担责任，第七分公司是履行劳动合同的地点，只是为了查明事实。其要求补发8月份工资28911元，5月至7月拖欠的每月2000元差额，共计6000元，9月份18天工资6000元（按每月10000元计算），8月份的工资是根据工资表的记载，底薪7000元，提成按总业绩3%计算，减扣掉361元；双倍工资从2019年3月1日起计算至2019年9月18日，按每月10000元计算。赔偿金按每月10000元计算两个月。两被告辩称，与杨雅雯存在劳动关系的是中骏公司。杨雅雯自2019年2月11日来总公司工作，于2019年4月从总公司任命至分公司担任店长从事预售及后期经营，2019年9月份因总公司发现杨雅雯与其他员工代打考勤卡、克扣工资，与杨雅雯协商一致，在这期间每月工资5千元，杨雅雯在总公司及分公司担任店长时均负责与员工签订劳动合同，公司对杨雅雯未签订劳动合同一事一直不知情，但公司自2019年2月份起为杨雅雯缴纳社保。当事人围绕诉讼请求和答辩意见依法提交了证据，杨雅雯提交了《申请》、《因违反工作制度而终止雇佣关系的通知》、《活期存款账户交易明细》、《社会保险个人权益记录单》、《仲裁决定书》、《送达回证》、《2019年8月份海那城店工资表》、《预售方案及薪资制度》、《济南市妇幼保健院超声检查报告单》、《诊疗记录》、《济南市妇幼保健院检验报告单》、微信聊天记录，中骏公司提交了《职工代表大会决议》、《因违反工作制度而终止雇佣关系的通知》、《黑骏马发展有限公司新员工入职表》两份、《说明》、《中国工商银行汇款电子回单》、《工资表》、《员工刷卡记录表》、《黑骏马健身海那城薪资制度》、《庭审笔录》、《施工合同》及通话录音。本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。本院依以上证据并结合当事人陈述，经审理认定事实如下：杨雅雯原为中骏公司职工。2019年2月12日，杨雅雯向中骏公司提交《申请》，希望公司将其个人底薪在2月份起由4000元提升至5000元，并于2月份起为其缴纳五险。中骏公司副总张海波在《申请》上注明“同意”并签字，《申请》上另有公司领导签字。2019年4月份中骏公司安排杨雅雯在中骏公司海那城门店从事店长工作，海那城门店员工工资由杨雅雯代为发放。杨雅雯在中骏公司工作期间，中骏公司为杨雅雯缴纳了2019年2月至9月的社会保险，但双方未签订书面劳动合同。2019年9月9日杨雅雯在医院检查出怀孕。2019年9月18日后，杨雅雯未回公司上班。中骏公司现已与杨雅雯解除劳动关系。中骏公司作出的《因违反工作制度而终止雇佣关系的通知》载明，尊敬的杨雅雯：特此通知，您与公司的雇佣关系于2019年9月18日终止。之所以终止雇佣，是由于您在职期间，滥用职务之便克扣员工工资；指派其他工作人员在您本人未上班期间代打考勤；不如实记录当月业绩，以公谋私等。公司发现您不能胜任本职工作，劳动态度差，并且由于您的不良行为，还对公司造成极大的利益损害跟负面影响。您的最后一次工资截止到2019年9月18日。鉴于上述原因，您将不能得到遣散费。请与张海波联系，洽谈包括您的参保或其他应计福利在内的相关事宜。非常遗憾，我们必须这么做，祝您能在未来的工作中成功。杨雅雯收到上述通知后，未回公司上班。2019年3月15日至2019年9月4日，中骏公司法定代表人车平分17次向杨雅雯转账138376.14元，其中2019年8月30日向杨雅雯转账5000元。杨雅雯工作期间，出勤及已发放工资情况为：2月份出勤天数24天，底薪5000，应发工资4286元，实发工资4286元，财务审核王静，2019年3月20日，车平向杨雅雯转账4286元；3月份应发工资5323元，扣款361元，实发工资4962元，制表人王静，2019年4月29日，车平向杨雅雯转账4962元；4月份应发工资5500元，扣款361元，实发5139元，员工实发工资小计12339元，制表人杨雅雯，财务审核王静，车平向张海波转账12339元，张海波向杨雅雯微信转账12339元；5月份应发工资5323元，扣款361元，实发工资4962元，员工实发工资小计17413元，制表人杨雅雯，领导签字王静；6月份应发工资5500元，扣款361元，实发工资5139元，员工实发工资小计30339元，2019年7月22日，车平向杨雅雯转账30339元。7月份应发工资5806元，扣款361元，实发5445元，员工实发工资小计37236元，2019年8月20日，车平向杨雅雯转账37236元。杨雅雯在诉讼中陈述，2018年10月其到中骏公司的另一个分店保利店任职到12月份，元旦后没有去上班，春节后即2月13日去了青岛店工作，在青岛店呆了20天左右，回公司后去的海那城店。其在2019年2月1日前就与公司存在劳动关系，但因为证据不充分，本案中只主张2019年2月1日后的劳动关系。其在公司工作期间不负责签订劳动合同的事宜，在职期间也没有见过其他职工的劳动合同。其工作期间是按业绩确定薪资，整个店面业绩三十万以下按照5000底薪发放，完成50万以上底薪按照7000发放。由于预售开始前期有几个月需要筹备店面实际经营，主要收取客户定金和服务费，开卖前期不确定业绩，底薪暂按5000发放，预售期结束后在完成50万元业绩的情况下，每月补发预售期间的每月两千元工资。杨雅雯称，中骏公司申请的证人张海波在仲裁开庭时陈述，2019年7月底仍在实施该制度，且公司仅实施过这一份制度，直至公司开除其，也没有变更过薪资制度。海那城店装修至8月底也没结束，预售期间也一直在持续。张海波在仲裁开庭时陈述8、9月份的工资及整个预售期的提成都没有发放，并将其微信发送的8月份工资表修改后回传，回转内容与其发送的工资表基本没有差别，说明公司对其业绩是认可的，直至公司开除其张海波也没有否定该表格，也没有说明新的或者其他薪资制度。其在海那城工作期间由其制作工资表，发给张海波确认，确认没有问题后转发给王静，王静确认没有问题，会发给其。2019年8月份工资已经走完流程，但公司没有发放。五十多万的业绩中有一万核算到9月1日到5日，9月1日后不算预售了，是张海波让其将所有款项核算到八月份业绩中，因为张海波要拿提成算业绩，但是财务说九月初的业绩不能算到预售期，张海波将责任推给我。健身房前期只收定金，业绩由8月份一个月完成，属于集中收款，并不是分月计算，也没有单独收取会员卡费，所以业绩在8月份集中体现。7月10号其和张海波的聊天记录显示还没有装修，因为公司不给装修公司结工程款停工，停工的时间应当排除在预售期外。其没有做过指模，也没有要求过任何人打卡，考勤机任何人录入指纹，其都不知道。8月8号其结婚的那几天没有上班，8月4号至12号其都请假了，如果有考勤肯定不是其打的，公司很多人都有考勤机的管理权限。结婚请假的事公司老板和财务都是知情的，其送过请柬，他们也给过礼金，其在给张海波送请柬的时候当面向张海波请假。中骏公司没有证据证明其是代打卡，即便有代打卡的行为也不能证明是其指派的。其扣过员工的钱，不过扣的是员工迟到的钱，张海波知道这事。工作期间7月份的工资8月份发，其印象中已经将8月份的工资发给尹旭升了。其怀孕的事情告诉过公司，第一次检查时给张海波打电话请假去的医院。因为其怀孕后身体不好，店里需要盯着，当时找公司请假，公司不同意，所以找理由将其辞退。杨雅雯为证实其主张，提交了以下证据：证据1.《2019年8月份海那城店工资表》载明，杨雅雯，职务店长，出勤26.5，底薪7000，奖励6000，业绩总数576280，提点3%，提成合计17288，应发工资29272，扣款361元，实发工资28911，制表人杨雅雯。证据2.《预售方案及薪资制度》载明，三、预售店长，业绩完成30万以下预售期按照5000底薪，完成50万以上预售期按照7000底薪，完成30万以下无提成，完成30万以上提成1%，完成40万以上提成2%，完成50万以上提成3%，完成60万以上提成4%，完成70万以上提成5%，完成80万以上提成6%，完成90万以上提成7%，完成100万以上提成8%。证据3.微信聊天记录显示，2019年3月28日，杨雅雯给张海波发送了其在本案中提交的预售活动方案及薪资制度文件，与张海波就内容进行协商。5月4日，杨雅雯向张海波发送海那城预售活动方案及薪资制度-2文件，并发送内容为“四、预售周期，黑骏马海那城店预售周期定于装修日起后推50天”的截图，张海波回复“好的”，2019年5月19日，杨雅雯发送消息“好吧，张总，海那城工资一共一万多，让王姐先发一下吧明天，新员工第一个月，本来就招不上人来，别拖工资了吧”，张海波回复“好的”，5月21日，张海波向杨雅雯发送了工资表照片，并向杨雅雯转账12339元，5月29日，杨雅雯向张海波发送消息“5月29日，当日定金18，总定金数135”，7月12日，杨雅雯向张海波发送消息“7月12日9520，总数332826”，7月19日，杨雅雯发送消息“今日11120，总计367766”，7月26日“今日6360，总数378906”，7月31日“今日6360，总数397986”，8月8日，杨雅雯发送消息“张总，我今天结婚，没法带手机，可能接不到电话，跟您说一声”，张海波回复“好的”并给杨雅雯发了红包，8月29日，杨雅雯发消息“当日业绩1580，定金总计11130，全款总计558386元，业绩合计569516”，8月30日，杨雅雯向张海波转账2428元，9月16日，杨雅雯向张海波发送了“海那城8月份工资表（3）.XLS”的文件，张海波回复“我看看”“有提点的写上提点”“按照多少提点”，杨雅雯回复“都是按照卡张计算的”“要不我把明细发给你”并给张海波发送了图片，之后杨雅雯给张海波发送了“海那城8月份工资表-副本.XLS”“海那城8月份工资表副本（1）.XLS”，9月17日，张海波给杨雅雯发送“海那城8月份工资表（1）（1）.XLS”，杨雅雯回复“陈鑫今天105条信息，程祥50个电话”“都完成了”“电脑坏了，工资表没法改，还没核对呢”，张海波回复“明天再核对”，9月18日下午张海波发送“海那城8月份工资表（2）.XLS”文件，杨雅雯回复“海那城8月份工资表—核对后.XLS”文件，9月19号杨雅雯向张海波发送“海那城8月份工资表—核对后（2）.XLS”文件，张海波未就该文件回复，10月9日杨雅雯向张海波发送消息“医药费他花了多少钱自己拿着身份证去医院查一下就能查出来，钱都是我垫的，当天晚上查完没事他就出来了，后来是为了帮他处理这个事，我和我对象又一起开车把他送回医院去了，他在医院又装了两天还是三天我忘了，那天晚上的医药费都是我垫的这个他应该忘不了吧，忘了的话让他自己回医院查监控去，没有的事情不要冤枉我”。2019年10月12日，张海波给杨雅雯发送“辞退.PDF”文件。2019年9月19日，王静给杨雅雯发送“2019年8月份工资表—核对后（2）.XLS”文件并说明“你看一下这个后边儿的扣款，你得备注清楚扣得都是什么，我要审核，其他都开了，张硕底薪那些都没问题，你看一下能把那个备注备注清楚”，当日下午2时17分，杨雅雯回复王静“海那城8月份工资表—核对后（2）.XLS”文件，并回复“王姐，都备注好了，你看一下”。7月15日，陈浩天给杨雅雯发送消息“补余1580，定金90，总数339166”“三个入职”，杨雅雯回复“嗯”。2019年8月5日，杨雅雯通过微信告知车俊儒其定于8月8日结婚，向其请假，车俊儒在微信中对杨雅雯表达了祝福。8月30日，杨雅雯转给微信名为“BBFACE何慕明”5000元。中骏公司对以上证据质证称，对杨雅雯提交的9月19日与张海波的聊天记录汇总及8月份工资表证据形式的真实性没有异议，对证据内容和证明目的不认可，是杨雅雯自行制作的工资表，8月份不是预售期间，杨雅雯将9月份的销售额列至8月份企图获取较高比例的提成，对工资表不予认可。杨雅雯手机中5月4日下午两点发送给张海波的预售方案与公司提交的制度是一致的，上面都约定了预售周期定于装修日起后推50日。微信聊天记录中张海波也说需要核实工资表的真实性，并未对此予以认可。杨雅雯提交的薪资制度是3月28日发给张海波的，没有注明预售期限，以5月4日发送的有预售期限的为准。对孕期检查单没有异议，公司是因杨雅雯的过错与其解除劳动合同，不属于劳动合同法第39条、40条的情形。杨雅雯与王静的聊天记录中王静并未对杨雅雯的工资数额予以认可，并提出了诸多异议，亦未按照杨雅雯提供的工资表发放海那城8月份工资，微信聊天记录中也未显示杨雅雯告知张海波其怀孕的事情，杨雅雯向“BBFACE”何慕明转账不能认定是向陈浩天转的钱。两被告在诉讼中陈述，2018年10月杨雅雯在公司的保利店试用期间因与公司职员恋情问题，被其当时的男朋友及男朋友母亲闹了两天，公司直接将其开除，未正式录用。2019年2月11日春节后初七杨雅雯再次入职公司并由公司派至青岛分公司。杨雅雯没有签订合同的过错不在公司，杨雅雯负责签订合同。仲裁期间张海波明确表示2019年5月开始装修，预售期50天，8月份正式营业，预售期自装修日起推50天，预售店长的底薪是按照完成50万元预售业绩发放底薪7000元发放，预售期结束后恢复5000元的底薪，海那城店并未完成预售业绩，包括杨雅雯在内的海那城员工均按照底薪发放工资，张海波从未确认过杨雅雯给其发放的工资表。海那城门店8月份装修完毕，门店是否开业不影响预售方案制定的预售期的长短。8月初杨雅雯指使员工代打考勤，没有杨雅雯的授意别人获得杨雅雯的指纹是不可能的，员工陈浩天陈述利用购买的指模经杨雅雯授意代杨雅雯打卡。杨雅雯称的婚假公司不知情，杨雅雯也没有请假。因为杨雅雯结婚没有请婚假，公司多支付给杨雅雯礼金。杨雅雯提交的工资表中的出勤天数可以证明杨雅雯自认的休婚假与事实不符。杨雅雯制作两份工资表，和总公司看到的工资表不一样，杨雅雯给总公司发送的是全部的工资，总公司根据杨雅雯统计的工资表及工资的总数向杨雅雯转款，然后由杨雅雯向员工发放。一般情况下，工资的发放是店长提供的工资发放表的电子版为依据，由店长发放店员签字后将纸质版交给财务。杨雅雯2019年8月的工资系因为其自己及与公司关于预售期的理解不同，杨雅雯只是提交了工资表电子版，未得到公司认可。张海波不负责财务工作，张海波收到杨雅雯转账的2428元后已经向员工补发工资。但杨雅雯未发放尹旭升2019年8月份工资，导致尹旭升在12月份找到公司要工资。公司不知道杨雅雯怀孕的事情，直至10月9日打电话录音中杨雅雯才首次提及怀孕的事情，而且录音中很明白显示着“我现在是担心公司不给我发工资，只要是公司把我的工资都结了，我立马回去补辞职报告”。杨雅雯每月工资5千元，并且8月30日发了5千元的费用金，杨雅雯并未核对销账，公司从总体钱数上并未拖欠杨雅雯工资，杨雅雯的工资应以其签字的工资表上的工资为准。五十七万多的业绩产生于预售期间及之后至8月底的业绩再加上9月份的10474元。两被告为证实其主张，提交了以下证据：证据1.《职工代表大会决议》显示，2019年9月17日，中骏公司召开职工代表大会，会议议题：关于通知并听取关于我司欲单方解除与杨雅雯的劳动合同的意见。经我司调查，职工杨雅雯在2019年4月至2019年8月，存在利用职务便利制作两套工资账目，私自克扣员工工资；指派其他工作人员在其未上班期间代打考勤；不如实记录当月业绩，以权谋私的行为。我司准备单方解除与杨雅雯的劳动合同，现召开本次会议通知并听取职工代表的意见。经过全体职工代表的认真讨论，会议审议并通过我司解除与杨雅雯的劳动合同。有六人在《职工代表大会决议》上签字。证据2.《员工刷卡记录表》显示，杨雅雯8月份7、8、9、19号没有考勤记录，8月份出勤27天，9月份出勤14天，9月18日杨雅雯仍有出勤记录。证据3.《黑骏马健身海那城薪资制度》显示，该制度相比杨雅雯提交的薪资制度增加了“四、预售期限，黑骏马海那城店预售周期定于装修日起后推50天”。证据4.通话录音显示，2019年10月9日，张海波与杨雅雯进行了通话，通话中张海波提到“那个正好我今天来八一，拉拉你的这个事儿啊，因为他送工资表的时候，然后上次我跟你了，就是你那个扣员工工资你说搞团建是吧，还有那个代打考勤这个事罚你5000块钱你不同意，这个事你觉得怎么处罚比较合适，这是第一个”。杨雅雯回复“你不是让我离职了吗，当时你跟我说的让我离职啊”。张海波回复“我让你离职是9月17号那天让你离的职是吧”。杨雅雯回复“我忘了，考勤机有记录，忘了是哪天了”。张海波回复“好像是9月17号，对考勤机有记录”。张海波回复“对，因为我们今天跟公司商量这个事，第一呢就是说公司也不认，本身这个处罚我也没有决定权，知道吧，看看你这边是什么情况，第一个就是你这个代打卡当时是陈浩天说是打了六天是吧”。杨雅雯回复“嗯，你当时不是说把这六天的钱，考勤扣了吗”。张海波说“对，六天的考勤扣了，还有就是你扣的那个员工的工资，上一次陈浩天说，你扣的不止他那个数，他怎么说好像扣了一千，你知道这事儿吧”。杨雅雯回复“扣一千，为什么”。张海波回复“说是你给他2960元，你发给他是960元的转账，还有一个一千块的现金”。杨雅雯回复“我从来没发给过任何人现金”。张海波让杨雅雯补离职报告，杨雅雯回复张海波“不是，张总，这个事是这样，因为我现在是担心公司不给我发工资，只要是公司把我的工资结了，我立马回去补离职报告，如果说的工资，包括10月份工资一直扣着，那我肯定不能写离职报告，因为我现在怀孕公司不能辞退我，就是说公司如果不给我工资，那我可能回去上班，回去上班的话，那我上一天班肯定得给我一天的钱”。证据4.黑骏马发展有限公司新员工入职表、身份证复印件及说明显示，陈浩天2019年6月3日到岗。陈浩天手写说明一份，内容为“1.打卡是由杨雅雯七月中交代于我帮她打卡，打卡打到8月12日，打卡一事说给张总知道后与张总沟通，发现张总不知道；2.工资表写两份，未看到下面一份，6月份工资到手1900元左右，实际发2900左右；3.杨雅雯私自把九月份业绩充当8月份业绩，9月份10474元充8月业绩；4.杨雅雯拿走公司1个烤箱，2个行李箱”。尹旭升2019年6月19日到岗，7月20日申请离职，孟露2019年12月3日向尹旭升转账1355元，汇款电子回单复印件上手写“7月份海那城员工工资37236元，全部给杨雅雯，她未发员工尹旭升工资1355元，”证据5.黑骏马健身海那城前台流水账及附表载明，2019年5月27日至7月15日，补余款329326，收定金2590，合计331916。证据6.《施工合同》显示，2019年5月14日，济南市黑骏马健身俱乐部作为发包方与北京瑞祥佳艺建筑装饰工程有限公司济南分公司签订《施工合同》。杨雅雯对以上证据质证称，录音通话时间为2019年10月9日，此时公司与其解除劳动关系已打1个月之久，公司有逃避用工风险、补充证据的嫌疑，录音内容中提到的代打卡的事情公司已经将代打卡的六天在考勤中扣除，陈浩天的一千元系其代为垫付医疗费，陈浩天及张海波均知情，其明确说明有一部分费用是作为团建费使用，作为店长其有管理职权，其向张海波解释过1千元的事情。其给员工发放工资，尹旭升的入职表、离职表、电子回单的真实性没有异议，申请报表的来源及书写人员其不清楚，尹旭升已经离职，给尹旭升的打款不能看出与本案的关联性，其没有克扣工资。陈浩天的证明书写人员不清楚，该证据系证人证言，陈浩天应出庭质证，陈浩天系公司在职员工，考虑其自身利益，无法作为客观证人出庭作证，陈浩天出具的证明中没有时间。装修合同其从没看到过，系复印件，装修开始日期不应以合同为依据，流水账显示截止到2019年7月15日，销售金额为323306元，根据其与陈浩天聊天记录，7月15日销售金额为339166元，公司提交的销售金额不准确，截止到7月23日，门店装修的一系列设施没有到位，八月下旬才进入营业状态，在此期间均为预售期，产生的业绩均应作为基数并据此计算提成。本院受理的北京市瑞祥佳艺建筑装饰工程有限公司济南分公司诉济南市黑骏马健身俱乐部装饰装修合同纠纷一案，案号为（2019）鲁0104民初4373号，双方在该案庭审中均确认黑骏马健身房装饰设计工程（本案中海那城门店）于2019年5月23日开始施工。杨雅雯作为申请人，以第七分公司、中骏公司为被申请人，以本案诉讼请求为申请事项，向济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称槐荫仲裁委）申请仲裁。张海波作为证人在仲裁庭审中陈述“杨雅雯2018年10月份入职，2019年1月份离职，2月份重新入职，杨雅雯4月份去海那城店工作，2019年9月中旬离职，杨雅雯负责考勤、社保、销售，杨雅雯的工作包括签订劳动合同，杨雅雯在工作期间以团建名义克扣工资，购买指模让员工陈浩天代为打卡，3月份其委托杨雅雯起草预售方案，2019年4月底制定了预售政策，5月4日起将审核后的预售方案回传给杨雅雯要求杨雅雯在店里公布，第二份预售方案更清晰，海那城店是按第二份预售方案计算，6、7月份为预售期，杨雅雯将8月份业绩累计在预售周期内，骗取公司高收入，预售周期为装修开始后推50天结束，提成未发放，也未发放杨雅雯8、9月份工资。员工工作期间需要打卡，是否签字不清楚，2019年5月份公司给杨雅雯发放提成的方式，之后没有新的薪资制，2019年9月份，杨雅雯给其通过微信发送的海那城8月份工资表其修改后回传。杨雅雯工作期间工资为5000元，2019年5月份给杨雅雯转账的10000余元为所有员工的工资及备用金，海那城店是否完成预售任务没有计算。”槐荫仲裁委审查后作出济槐劳人仲案字〔2019〕第1520号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、第二被申请人与申请人自2019年2月1日起至2019年9月18日存在劳动关系；二、第二被申请人与申请人解除劳动关系系违法行为；三、第二被申请人自本裁决书生效之日起十五日内向申请人支付2019年8月份及2019年9月份工资共计7970.66元；四、第二申请人自本裁决书生效之日起十五日内向申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金9977.67元。双方均不服该裁决，在法定期限内向本院提起诉讼，中骏公司及第七分公司作为原告的案件案号为（2020）鲁0104民初4735号。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，杨雅雯主张其自2019年2月1日入职，9月18日离职。中骏公司不予认可，辩称杨雅雯系2月11日入职，9月17日离职，但中骏公司未提供任何证据证明杨雅雯的具体工作时间。杨雅雯提交的《申请》中明确载明“自2月份起个人底薪由4000元提升至5000元”，中骏公司提交的杨雅雯工资表中也显示杨雅雯2月份出勤24。本院采信杨雅雯的主张，杨雅雯入职时间为2019年2月1日。中骏公司给杨雅雯的通知中写明双方的劳动关系于2019年9月18日终止，最后一次工资截止到9月18日，中骏公司并未提交证据证明其在2019年9月18日前通知杨雅雯解除双方之间的劳动关系。杨雅雯与张海波的微信聊天记录显示张海波于2019年10月份向杨雅雯发送了辞退文件。中骏公司提交的考勤记录显示2019年9月18日仍有杨雅雯的出勤记录。因此，杨雅雯要求确认其与中骏公司2019年2月1日至9月18日之间存在劳动关系，有理有据，本院予以支持。杨雅雯主张中骏公司因为其怀孕将其辞退，违法解除劳动关系。中骏公司不予认可，辩称杨雅雯克扣公司员工工资、让其他员工代为考勤、不如实记录当月业绩等，不能胜任本职工作，违反工作制度，对公司利益造成损害。对此，本院认为，劳动合同法对用人单位合法解除与员工的劳动关系进行了列举式规定，中骏公司虽辩称与杨雅雯解除劳动关系不属于劳动合同法39条、40条的情形，但其并未说明与杨雅雯解除劳动关系的法律依据。即便杨雅雯存在中骏公司提到的上述情形，中骏公司亦应举证证明公司解除与杨雅雯的劳动关系合法。从《因违反工作制度而终止雇佣关系的通知》的内容看，中骏公司与杨雅雯解除劳动关系的主要原因为杨雅雯违反公司制度，中骏公司应提交证据证明公司通过合法程序制定了公司相关规章制度，并且该制度已为杨雅雯知悉，但其并未能就此进行举证。因此，杨雅雯要求确认中骏公司违法解除劳动关系，本院予以支持。杨雅雯主张中骏公司未签订劳动合同，中骏公司辩称在总公司及海那城店均负责签订劳动合同，签订劳动合同属于杨雅雯的职责，公司对杨雅雯没有签劳动合同一事不知情。杨雅雯2月1日入职中骏公司，4月份到海那城担任店长职务，按劳动合同法规定，中骏公司应在杨雅雯入职之日起一个月内与杨雅雯签订合同，即在3月份之前与杨雅雯签订书面劳动合同。中骏公司未提交证据证明杨雅雯在总公司工作期间负责公司员工劳动合同的签订。即便杨雅雯作为店长有与员工签订合同的职责，但其4月份才担任海那城店店长，未签订书面劳动合同不应归责于杨雅雯。因中骏公司未与杨雅雯签订书面劳动合同，且中骏公司已经发放杨雅雯3、4、5、6、7月份工资，中骏公司应向杨雅雯支付2019年3月1日至9月18日的双倍工资差额。杨雅雯主张其月工资为1万元，中骏公司不予认可，并提交了杨雅雯签字确认的工资表。本案中，杨雅雯与中骏公司均提交了预售方案及薪资制度，杨雅雯提交的薪资制度与中骏公司提交的薪资制度区别在于预售期限的约定。从杨雅雯与张海波的微信聊天记录看，2019年3月28日杨雯虽然向张海波发送了预售方案及薪资制度，但之后进行了修改，2019年5月4日双方才确定正式实施的预售方案及薪资制度。因此本院采信中骏公司提交的预售方案及薪资制度，中骏公司最终确定的预售期限为装修日起后推50天。本院查明，北京市瑞祥佳艺建筑装饰工程有限公司北京分公司诉济南市黑骏马健身俱乐部装饰装修合同纠纷一案中双方确认涉案海那城店的装修开始时间为2019年5月23日。因此，按预售方案计算，海那城店预售期的截止时间为7月12日。按照杨雅雯自认的与员工陈浩天微信聊天记录中的记载，截止7月15日销售金额为339166元。显然，预售期内海那城店并未达到销售金额50万的目标。杨雅雯认为该预售期限一直延续计算至八月底，中骏公司对此不予认可。张海波在仲裁庭审中虽然提到6、7月份为预售期，但其在仲裁庭审中说明的预售期并不具体，仅为预售的大概期限，其也并未说明预售期一直延续计算。再者，预售制度由杨雅雯草拟并经张海波同意，杨雅雯对预售制度及相应期限应为明知，如有延期，双方应重新进行约定或确认。张海波虽一直要求杨雅雯报告预售情况，但不代表双方确认了延长预售期限，张海波作为管理人员同样需要完成公司相应目标。杨雅雯主张其在预售期内完成了销售金额50万的目标，本院不予采信。因此，杨雅雯要求按预售期间7000元计算其底薪，没有依据。杨雅雯虽向张海波、王静发送了8月份工资表，但该工资表并未走完审核流程，且包含了完成预售金额的提成，不能作为最终支付工资的依据。中骏公司主张杨雅雯8月份由其他员工代为考勤，杨雅雯不予认可，称已经向公司请假。本院认为，通过张海波与杨雅雯的录音虽不能直接确认杨雅雯指使其他员工代为打卡考勤，但可以确认杨雅雯确有6天没有出勤却在考勤表中显示出勤，杨雅雯的实际出勤天数应在现有的考勤记录中扣除6天。中骏公司因与杨雅雯就8月份工资存在争议，未向杨雅雯发放8月、9月份工资。杨雅雯自3月起底薪5000元，3月至7月应发工资27452元，中骏公司提交的杨雅雯8月份出勤27天，扣除6天，实际出勤21天，杨雅雯8月份工资应为4827元（5000元÷21.75天×21天），9月份出勤14天，工资应为3218元（5000元÷21.75天×14天）。车平虽向杨雅雯转账13万余元，但不能代表杨雅雯的月工资为每月1万元。因此，中骏公司应向杨雅雯支付未签订劳动合同的双倍工资差额35497元。超出部分，本院不予支持。因中骏公司并未支付杨雅雯8、9月份工资，还应向杨雅雯支付8、9月份工资。中骏公司虽陈述已在8月份向杨雅雯发放了备用金5000元，杨雅雯未退回该费用。杨雅雯对此不予认可，认为该费用金已经支出。本院认为，中骏公司陈述的费用金与其应该向员工发放的工资性质不同，杨雅雯亦不认可，费用金与工资不能进行抵销，中骏公司仍需向杨雅雯支付8月份工资。因此，中骏公司应向杨雅雯支付8、9月份工资共计8045元。因本院已确认中骏公司违法解除与杨雅雯的劳动合同，中骏公司应向杨雅雯支付违法解除劳动合同的赔偿金。杨雅雯工作期间为2019年2月1日至9月18日，该期间杨雅雯2019年2月至8月平均工资为5379.83元，中骏公司应向杨雅雯支付赔偿金10759.66元，杨雅雯要求中骏公司支付两个月的赔偿金20000元，没有依据，超出部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第三十九条、第三十条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认杨雅雯与山东中骏体育发展有限公司自2019年2月1日至2019年9月18日存在劳动关系；二、确认山东中骏体育发展有限公司解除与杨雅雯的劳动关系的行为违法；三、山东中骏体育发展有限公司于本判决生效之日起十日内向杨雅雯支付未签订劳动合同的双倍工资差额35497元；四、山东中骏体育发展有限公司于本判决生效之日起十日内向杨雅雯补发2019年8月、9月工资8045元；五、山东中骏体育发展有限公司于本判决生效之日起十日内向杨雅雯支付违法解除劳动合同的赔偿金10759.66元；六、驳回杨雅雯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由山东中骏体育发展有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  张斌二〇二〇年十一月二十五日书记员  官静