湖南省临湘市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0682民初2005号原告（反诉被告）：韩二伟，男，1982年5月16日出生，汉族，住安徽省阜阳市颖东区。委托诉讼代理人：龙勇波，湖南泰涟律师事务所律师。被告（反诉原告）：周鹏，男，1982年10月1日出生，汉族，住湖南省新化县。委托诉讼代理人：吴剑，湖南大湘律师事务所律师。被告：岳阳宇熠建设工程有限公司。住所地岳阳市岳阳楼区青年东路锦城嘉园9栋-9D室。法定代表人：刘芳，公司经理。委托诉讼代理人：姚小波，湖南金骏律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡浩，湖南人和人（岳阳）律师事务所律师。被告：湖南兴和建设工程有限公司。住所地岳阳市城陵矶新港区云港路创业孵化基地2号楼508、509室。法定代表人：李爱军，经理。委托诉讼代理人：王怀，该公司员工。原告（反诉被告）韩二伟与被告（反诉原告）周鹏，被告岳阳宇熠建设工程有限公司、湖南兴和建设工程有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2020年8月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）韩二伟及其委托诉讼代理人龙勇波，被告（反诉原告）周鹏及其委托诉讼代理人吴剑，被告岳阳宇熠建设工程有限公司的委托诉讼代理人姚小波，被告湖南兴和建设工程有限公司的委托诉讼代理人王怀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韩二伟向本院提出诉讼请求：责令被告周鹏支付原告工程款557,826元，并自2018年9月14日起至欠款付清之日止按年利率6%支付逾期利息，被告岳阳宇熠建设工程有限公司承担连带责任，被告湖南兴和建设工程有限公司在未付工程款范围内承担先行支付责任。事实和理由：2018年3月26日被告湖南兴和建设工程有限公司与被告岳阳宇熠建设工程有限公司签订了《旋挖灌注桩施工合同》，随即被告周鹏挂靠被告岳阳宇熠建设工程有限公司与原告签订《旋挖灌注桩施工合同》，原告承包了吉祥嘉年华二期9号、10号、11号楼主楼，幼儿园及部分车库桩基础的旋挖灌注桩施工工程。2018年9月14日原告施工完毕，2019年5月11日原告与被告周鹏进行结算，被告周鹏应付原告工程款2,913,833元。2019年5月12日被告湖南兴和建设工程有限公司代原告支付民工工资67万元，被告周鹏在施工过程中陆续支付工程款174万元，原告代被告垫付打拔机油费53,993元，余欠557,826元工程款经原告多次催讨，被告没有支付。原告因此起诉，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告周鹏答辩并反诉称：原、被告之间签订的施工合同，实质上是本被告控制工程进度，原告负责施工。2019年5月11日在工程结算时工程款计算错误，原告实际完成工程量为2,854,070元，本被告已付工程款3,321,725元，本被告实际多支付原告467,655元。本被告因此反诉，请求法院责令反诉被告退还多支付的467,655元工程款。反诉原告实际已支付反诉被告3,321,725元，包括1、向反诉被告转账支付174万元；2、向反诉被告的领班韩俊功支付2万元，会计武玉岭支付16万元；3、代付韩二伟拖欠的民工工资及机械费188,600元；4、代反诉被告支付租金、财产毁损款141,030元；5、替反诉被告支付配件款9,300元；6、代付民工工资款670,000元。7、因反诉被告野蛮施工，造成偏桩、断桩被兴和公司扣除工程款392,795元。综上所述，请求法院责令反诉被告退还反诉原告467,655元。被告岳阳宇熠建设工程有限公司辩称：本被告与被告湖南兴和建设工程有限公司之间没有签订工程施工合同，也没有委托周鹏签订合同，合同上的印章是伪造的，本被告没有参与项目的施工及管理，请求法院驳回原告对本被告的起诉。被告湖南兴和建设工程有限公司辩称：本被告已向被告周鹏支付了全部工程款，有支付凭证佐证，本被告没有义务再支付工程款，请求法院驳回本诉原告对本被告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，认定事实如下：1、2018年3月26日周鹏取得岳阳宇熠建筑工程有限公司《委托授权书》，岳阳宇熠建筑工程有限公司授权周鹏负责吉祥嘉年华二期商品房建设桩机施工项目，委托人刘涛及被委托人周鹏在授权书上签名，岳阳宇熠建筑工程有限公司在《委托授权书》、刘涛及周鹏的身份证复印件上加盖公司印章；2018年3月30日被告周鹏取得岳阳宇熠建筑工程有限公司《委托书》，该委托书的委托事项为委托周鹏办理吉祥嘉年华二期工程9、10、11号楼旋挖桩工程款事宜，同意将工程款汇入周鹏在建行南昌南航分理处账户。2、被告湖南兴和建设工程有限公司是临湘市吉祥．嘉年华二期工程的建设施工单位，2018年3月26日被告周鹏以被告岳阳宇熠建设工程有限公司的名义与被告湖南兴和建设工程有限公司签订《旋挖灌注桩施工承包合同》，约定被告湖南兴和建设工程有限公司将吉祥嘉年华二期工程的9、10、11号楼及幼儿园及部分车库的旋挖灌注桩发包给被告岳阳宇熠建设工程有限公司施工，不含税单价，土方按桩径1米及以内240元/米，桩径1米以上240元/立方米，石方按桩径1米及以内890元/米，桩径1米以上890元/立方米。被告湖南兴和建设工程有限公司法定代表人在合同上签字并加盖公司印章，被告周鹏在合同上签字并加盖岳阳宇熠建设工程有限公司合同专用章。3、2018年3月26日周鹏以岳阳宇熠建设工程有限公司为甲方与韩二伟为乙方签订《旋挖灌注桩施工承包合同》，岳阳宇熠建设工程有限公司将吉祥嘉年华二期工程的9、10、11号楼及幼儿园及部分车库的旋挖灌注桩发包给被告岳阳宇熠建设工程有限公司施工，不含税单价，土方按桩径1米及以内190元/米，桩径1米以上190元/立方米，石方按桩径1米及以内600元/米，桩径1米以上600元/立方米；关于工程量计量约定（1）、每根桩开钻前，乙方向甲方施工员申请，双方做好记录，从孔口面开始计量，（2）、乙方钻进至石方界面时停钻，申请土方深度，同时记录石方开钻位置，双方在记录上签字，（3）每根桩验尺收方的量就是工程量。原告韩二伟作为乙方在协议上签字。4、2018年9月施工完毕，2019年5月11日韩二伟与周鹏进行结算，韩二伟完成桩径900mm土方深度847.5米，石方深度1987.25米；桩径1000mm土方深度305.75米，石方深度751.1米；1100mm土方深度502.33米，石方深度1405.12米；1200mm土方深度40.6米，石方深度149米，周鹏的现场管理人谭兴亮，韩二伟的旋挖组负责人武玉岭签字确认，周鹏在结算单上签字“方量确认无误。周鹏。计2,913,833元”，并捺印。5、施工期间，周鹏通过银行转账向韩二伟支付工程款174万元，代付民工工资67万元，周鹏代付钻机配件款9,300元，合计241.93万元。6、自2018年4月27日至2019年1月24日被告湖南兴和建设工程有限公司共计向周鹏支付工程款420万元，2019年4月被告湖南兴和建设工程有限公司与被告周鹏结算，旋挖班组完成工程量4,644,767元，扣减9、10、11号承台产值392,795元，应付工程款4,251,972元，已向被告周鹏转账支付420万元，工程违章罚款6,000元，2019年6月4日在向被告周鹏转账支付45,972元，被告湖南兴和建设工程有限公司与周鹏之间的工程款结清。对于当事人有异议的证据，结合当事人的陈述，认定如下：1、关于因偏桩断桩等质量原因被告湖南兴和建设工程有限公司扣除的392,795元工程款。本诉原告韩二伟主张，关于工程款已与本诉被告周鹏结算，且本诉原告是在本诉被告的指导下确定桩位的，断桩的责任在本诉原告，但本诉被告不能举证证明有多少断桩，因此不应扣除本诉原告的工程款；反诉原告周鹏认为，反诉原告将旋挖桩的工程已包给反诉被告韩二伟施工，出现工程质量问题，理应扣减反诉被告的工程款，现湖南兴和建设工程公司通过质监站确认，有偏桩79根断桩2根，并已扣除反诉原告工程款，该款应由反诉被告承担；本院认为，根据反诉原、被告签订的《旋挖灌注桩施工承包合同》第九条第（1）款，每根桩开钻前，乙方向甲方施工员申请，双方做好记录，从孔口面开始计量。由此可以看出，本诉原告开钻前选定桩位后应向反诉原告提出申请，双方均有准确选定桩位的义务，考虑到有部分质量原因主要是偏桩造成的，双方均有过错，本院酌情认定本诉原告韩二伟、本诉被告周鹏各承担50%即196,397.5元的责任。2、关于反诉原、被告结算的效力。韩二伟主张根据2019年5月11日结算，韩二伟完成的工程量计价款2,913,833元；周鹏认为，这次结算是在韩二伟胁迫下进行的，并提供公安机关出具的报警记录予以佐证，应依据合同按韩二伟实际完成的工程量结算工程款为2,854,070元，结算时其只是确认方量无误，现要求韩二伟退还其多计算的59,763元；本院认为，2019年5月11日的结算，双方就工程量进行了确认，周鹏只签字确认工程量确认无误，当事人对工程价款的结算是在不正常的情况下进行的，计价款没有合同及法律依据，书写不规范，韩二伟不能说明该结算的合理依据，周鹏也没有在价款后签名，事后亦不认可，因此对当事人没有约束力，应根据合同按韩二伟完成的实际工程量计算工程款，韩二伟完成桩径一米（含1米以内）土方1153.25米（847.5+305.75），石方2738.35米（1987.25+751.1），根据《旋挖灌注桩施工承包合同》，土方计价款219,117.5元（1153.25×190），石方计价款1,643,010元（2738.35×600），完成桩径一米以上土方523.03立方米（0.55×0.55×3.14×502.33+0.6×0.6×3.14×40.6），石方1503.08方（0.55×0.55×3.14×1405.12+0.6×0.6×3.14×149），根据《旋挖灌注桩施工承包合同》，土方计价款99,375.7元（523.03×190），石方计价款901,848元（1503.08×600），本院确认韩二伟完成土石方总计价款2,863,351.2元。3、关于韩俊功、武玉岭领款是否应折抵韩二伟的工程款。反诉原告周鹏提供证据，证明其于2018年6月13日通过微信支付向韩俊功支付2万元，2018年5月25日通过银行转账向吴玉岭转账支付16万元，要求折抵工程款；反诉被告韩二伟认可转款的事实，但认为该付款行为与其无关；本院认为，韩俊功系工地带班员，武玉岭系韩二伟工地会计，领款时施工尚在进行中，由于施工时韩二伟有时不在工地现场，韩二伟的现场管理人员因施工需要领款，属于职务行为，可认定为向韩二伟支付工程款，如果韩俊功、吴玉岭领款后挪作他用，可依法主张权利。4、关于打拔机机油款。韩二伟在诉讼中追加诉讼请求，认为在施工过程中，其为周鹏垫付了53,993元的打拔机加油款，未提供证据；周鹏认为，打拔机是其租赁的，但加油款是使用方支付的，工地上有4台机械使用柴油，如果打拔机加柴油的费用由其承担就会一并结算，因此打拔机的加油款应由韩二伟承担；本院认为，韩二伟不能提供加油款为53,993元的证据，合同上也没有打拔机加油款由周鹏负担的条款，周鹏也没有在其加油费结算的清单上签字，没有证据证明应由周鹏支付打拔机加油费，据此，对韩二伟要求周鹏支付打拔机加油费53,993元的主张，本院不予支持。5、关于周鹏代付尹某工程款。周鹏称，尹某是韩二伟雇请的吊车司机，施工过程中，韩二伟支付了部分工资，尚欠54800元，当时韩二伟不在工地上，尹某为讨要工资闹到兴和公司，并将吊车堵在公司门口，兴和公司责令周鹏代付，在与韩二伟电话沟通后，于2018年7月16日通过银行转账向尹某付款54800元，该款应扣抵韩二伟工程款；证人尹某出庭作证，证明2018年3月韩二伟雇请其开吊车到工地施工，口头约定每月工资26000元，共做了3个多月，经武玉岭结算，工资为91000元，施工时付了36000元，完工时韩二伟说没钱，后来就找不到韩二伟了，就通过兴和公司找周鹏，周鹏支付其工资54800元。韩二伟认为，尹某的工资没有结算，韩二伟没有委托周鹏支付尹某的工资，不应扣减韩二伟的工程款；本院认为，韩二伟拖欠尹某工资属实，韩二伟的拖欠行为，影响其他当事人的合法权益，且周鹏作为工程转包人，有义务在欠付工程款范围内支付工资欠款，周鹏垫付的尹某工资，应扣抵韩二伟工程款。6、关于周鹏代付李某1工程款。周鹏称，由于桩检出现质量问题需补桩，韩二伟雇请李某1挖桩，欠李某1补桩工程款85000元拒不支付，李某1闹到兴和公司，在兴和公司的协调下，其于2018年9月22日转账付款85000元，应扣抵韩二伟工程款，周鹏提供转账凭证及李某1的证词予以证明；证人李某1出庭作证称，2018年下半年，因嘉年华工地桩检出了质量问题，韩老板将人工挖桩工程以85000元的价格打包给其施工，其做了20天左右，工程完工后找到周鹏及韩二伟要钱，都未付款，就找兴和公司方老板出面，嘉年华老板出面后周鹏帮其结算并支付了工程款；韩二伟认为，李某1的工程款没有结算，韩二伟没有委托周鹏支付，不应扣减韩二伟的工程款；本院认为，韩二伟拖欠李某1施工款属实，韩二伟的拖欠行为，影响其他当事人的权益，周鹏作为工程转包人，有义务在欠付工程款范围内支付欠款，周鹏垫付的李某1工程款，应扣抵韩二伟工程款。7、关于周鹏垫付沈某挖机租赁及施工费。周鹏称，韩二伟雇请沈某的挖机做事，欠沈某工资28800元拒不支付，经兴和公司协调，其于2018年7月18日向账户转账支付工资28800元，并提供沈兵、沈某的证言及转账凭证予以证明；证人沈某出庭作证，证明2018年其经人介绍到嘉年华工地做事，做了一个多月被辞退了，但未付工资，一天晚上散步经过工地发现工程已完工老板要撤退，其打电话让儿子将挖机开来堵在门口，还报了警，兴和公司的谭经理来了，后来周鹏让我把儿子的账号发给他，周鹏将工资转到其儿子的账户；韩二伟认为，沈某的工资没有结算，韩二伟没有委托周鹏支付，不应扣减韩二伟的工程款；本院认为，韩二伟拖欠沈某工资属实，韩二伟的拖欠行为，影响其他当事人的权益，周鹏作为工程转包人，有义务在欠付工程款范围内支付欠款，周鹏垫付的李某1工资，应扣抵韩二伟工程款。8、关于周鹏垫付陈晓峰钢筋笼制作费。周鹏称，陈晓峰是韩二伟雇请的钢筋笼制作人，在工头王大雷手下做事，因陈晓峰的父亲病危，韩二伟及王大雷都不肯付钱，造成停工，因工地急需钢筋笼，其被迫于2018年6月18日通过银行转账向陈晓峰支付20,000元，事后韩二伟拒绝办理借支手续，陈晓峰的劳务费至2019年5月21日才付清，周鹏提供转账凭证予以证明；韩二伟认为，陈晓峰的工资没有结算，韩二伟没有委托周鹏支付，不应扣减韩二伟的工程款；本院认为，韩二伟拖欠陈晓峰工资属实，周鹏作为工程转包人，有义务在欠付工程款范围内支付欠款，周鹏垫付的陈晓峰工资，应扣抵韩二伟工程款。9、关于钢板租赁费。周鹏称，2018年4月6日韩二伟指派韩俊工、武玉岭白云湖公馆租来转运钢板20块，钢路基箱板4块，为节省押金以周鹏的名义进行，周鹏代韩二伟支付租金35,700元，应抵扣韩二伟工程款，并提供其指派的项目监管人田广林的证言及湖南盛恒机械设备租赁有限公司出具的收款收据、转账明细予以证明；韩二伟称，周鹏提供的证据都是其自己制作的，项目设备租赁费都是其支付的，其没有与第三方结算，即使周鹏支付了租金其亦不认可；本院认为，反诉原告将工程转包给反诉被告，反诉被告在施工过程中所需建筑材料应由反诉被告自备，如需租赁应由反诉被告支付租金，因此该租赁费应抵扣反诉被告工程款。10、关于钢护筒损失费。周鹏称，因施工需要，其与汨罗市神鼎山镇体兴钢护筒租赁经营部签订合同，租赁钢护筒供韩二伟使用，施工期间，因带班人员疏忽，导致一个6.4米的钢护筒被混凝土固化，无法拔出，其赔偿汨罗市神鼎山镇体兴钢护筒租赁经营部68,310元，并提供打拔机使用人彭水和的证明、《钢护筒租赁》、《发货单》、《对账单》、《赔偿明细》、《汇款明细单》予以证明，韩二伟对原告提供证据的真实性没有异议，但认为打拔机、钢护筒的租金及运费都是兴和公司支付的，该费用不应由其负担；本院认为，虽然钢护筒的租金及运费不由韩二伟负担，但在韩二伟使用过程中造成钢护筒损毁，其损失68,310元应由韩二伟赔偿。11、关于韩二伟运走护筒。周鹏称，施工完成后，韩二伟私自运走钢护筒7个，总价值37000元，应由韩二伟赔偿，并提供《钢护筒销售合同》、证人李某2的证言，送货单、转运单、转账凭证予以证明；本院认为，如果周鹏陈述的事情属实，韩二伟擅自运走属于他人的财产，价值较大，属于盗窃，不属于本案民事诉讼的范围。12、关于违章作业罚款。周鹏称，因韩二伟施工过程中违章作业，造成安全隐患及经济损失，被兴和公司罚款6,000元，该罚款应由韩二伟承担，并提供兴和公司罚款单2张及与兴和公司的结算单予以证明；韩二伟不认可该事实；本院认为，本案韩二伟在施工过程，存在野蛮施工违章作业的情形，兴和公司的罚款单上提供了明确的事实依据，给予适当的经济处罚并无不当，该罚款应由韩二伟负担。本院认为：本诉及反诉原告均未取得建筑施工企业资质，借用有资质的岳阳宇熠建设工程有限公司的名义参与被告湖南兴和建设工程有限公司承建的嘉年华二期9、10、11号楼的旋挖灌注桩的施工，岳阳宇熠建设工程有限公司与周鹏，周鹏与韩二伟之间签订的《旋挖灌注桩是工程包合同》，均属无效合同，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第2条之规定，本诉原告作为承包人有权请求本诉被告参照合同约定支付工程价款，如果反诉原告确实多支付了工程款，亦有权要求反诉被告返还。依照本院认定的事实，本诉原告实际完成工程量2863351.2元，本诉被告周鹏已向本诉原告支付工程款174万元，代付民工工资67万元，周鹏代付钻机配件款9300元，其工作人员韩俊功领款2万元，武玉岭领款16万元，因断桩偏桩应扣除工程款196397.5元，周鹏代付尹某吊车施工费54800元，陈晓峰钢筋笼制作费2万元，李某1补桩工程款85000元，沈某挖机施工费28800元，湖南盛恒机械设备租赁有限公司钢板租金35700元，韩二伟应赔偿护筒损毁赔偿款68310元，违章作业罚款6000元，合计3094307.5元，反诉原告周鹏实际多支付反诉被告韩二伟230956.3元，本诉被告周鹏已不欠本诉原告韩二伟工程款，据此对本诉原告要求本诉被告支付工程款的诉讼请求，本院不予支持，本诉被告岳阳宇熠建筑工程有限公司作为本诉被告周鹏的挂靠单位亦不应承担连带责任，经查本诉被告湖南兴和建设工程有限公司已足额支付本诉被告周鹏工程款，不应再承担本案民事责任。反诉被告韩二伟实际多领工程款230956.3元，应返还反诉原告周鹏。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条、二百七十七条、二百七十九条、第二百八十一条、第二百八十二条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第1条、第2条、第17条、第18条之规定，判决如下：一、驳回本诉原告韩二伟的诉讼请求；二、反诉被告韩二伟返还本诉原告周鹏230,956.3元，限于本判决书生效后五日内履行；三、驳回反诉原告周鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费6,719元，由本诉原告韩二伟负担，反诉受理费4,157元，由反诉原告周鹏负担2,000元，本诉被告韩二伟负担2,157元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  吴晓斌二〇二〇年十一月十三日法官助理汤平安书记员谈紫庆附相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百八十一条因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。第二百七十七条发包人在不妨碍承包人正常作业的情况下，可以随时对作业进度、质量进行检查。第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。第二百八十二条因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的，承包人应当承担损害赔偿责任。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条因他人没有法律根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当利益。