内蒙古自治区通辽市中级人民法院民事判决书（2020）内05民终2003号上诉人（原审被告）：内蒙古伊克塞兽药有限公司鲁北直营店，住所地：内蒙古自治区通辽市扎鲁特旗。负责人：吉利，职务：经理。委托诉讼代理人：董杰，内蒙古一晨律师事务所律师。委托诉讼代理人：宝泉，内蒙古蒙嘎立律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：乌力吉门德，男，1969年5月20日出生，蒙古族，牧民，现住内蒙古自治区通辽市扎鲁特旗。委托诉讼代理人：王琳，内蒙古巨鼎律师事务所律师。上诉人内蒙古伊克塞兽药有限公司鲁北直营店（以下简称伊克塞兽药店）因与被上诉人乌力吉门德财产损害赔偿纠纷一案，不服内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院(2019)内0526民初3419号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。伊克塞兽药店上诉请求：一、请求撤销扎鲁特旗人民法院作出的（2019）内0526民初3419号民事判决书，改判上诉人不赔偿被上诉人任何损失。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实及适用法律错误，请求二审法院查清事实予以纠正。一、上诉人出售给被上诉人的二嗪农溶液是非处方兽药，且不存在质量问题。上诉人出售给被上诉人的二嗪农溶液是某某动物药品制造有限公司生产的，该兽药经中国农业部门审核批准，兽药产品批准文号为：兽药字XXXXXXXXX，该兽药在中国兽药信息网中均能查到批准文号、生产厂家及检验标准等，为非处方兽药。二、非处方药购买者按照说明书使用兽药即可。1.根据《兽用处方药和非处方药管理办法》第二条规定“兽用非处方药是指不需要兽医处方笺即可自行购买并按照说明书使用的兽药”。2.上诉人出售给被上诉人的二嗪农溶液兽药瓶上印有使用说明书，说明书上关于用法、用量均明确记载。此药为外用，规格为1000毫升，每毫升药兑1升水（牛），施药的动物吸收药物后在3日内从尿液和奶中排除体外，使用此药的牛会含有二嗪农溶液兽药，故鉴定报告会含有药物属于正常。3.根据2019年4月11日被上诉人乌力吉门德在扎鲁特旗公安局治安大队的询问笔录显示，被上诉人使用二嗪农溶液兽药前阅读了说明书。4.涉案的牛配药为贺某某某某，根据其在2019年4月11日在扎鲁特旗公安局的询问笔录显示360斤水配备了四分之一（250毫升）的二嗪农溶液（每1毫升药液兑1升水），未按说明书标准用药，存在严重超剂量使用，是导致牛死亡的直接原因。5.上诉人在被上诉人购买二嗪农溶液时已经提示此药比其他兽药劲大，要按照说明书使用。三、本案适用过错责任原则。被上诉人主张的是损害赔偿，应以上诉人存在过错为原则，根据侵权责任法第六条的规定本案应当适用过错责任原则。而本案上诉人出售的兽药不存在质量问题，上诉人出售的二嗪农溶液为非处方兽药，被上诉人自行购买并按照说明书使用即可，上诉人不需对药物的使用说明等进行提示，且被上诉人在公安机关的笔录中已经承认被上诉人在使用二嗪农溶液兽药前阅读了说明书。故一审法院以在售卖药物过程中没有尽到对药物的使用说明及具有触杀、内吸等提示义务为由认定上诉人有过错并承担70%的责任明显不当，请二审法院予以纠正。综上所述，一审法院认定事实适用法律错误，请求二审法院查清事实后予以纠正，依法支持上诉人的上诉请求。乌力吉门德辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。乌力吉门德向一审法院提出诉讼请求：一、要求伊克塞兽药店赔偿乌力吉门德经济损失350000元及鉴定费65000元、交通费803元，合计415803元；二、诉讼费由伊克塞兽药店承担。一审法院认定事实：伊克塞兽药店是具有资质的兽药、外用杀虫剂、消毒剂、生物药物等经营销售的自然人独资企业。2019年4月11日8时许，原告乌力吉门德、安某、孟某某某、贺某某某某为药浴自家饲养的牛到被告处购买精制马拉硫磷溶液，因被告处只有三瓶该药液，故被告工作人员向其推荐了二嗪农溶液。当时安某、孟某某某、贺某某某某每人购买了一瓶精制马拉硫磷溶液（黄桶），原告乌力吉门德经被告工作人员推荐购买了一瓶二嗪农溶液（红桶）。当天上午10时许，原告及其他几位对自己购买的药物进行配对用电动喷雾器对自家饲养的牛进行药浴，当时原告乌力吉门德家的牛相继倒地死亡。原告通知被告工作人员，并向公安局报案，也告知了某兽医站，三方工作人员到现场救治也未能全部解救，已死亡22头牛（其中13头怀孕母牛）。当天，抽留死亡牛血并由某兽医站工作人员对死亡的22头牛进行了深埋处理。2019年4月18日，扎鲁特旗公安局治安大队委托中国刑事警察学院物证鉴定中心对乌力吉门德家死牛血中是否含二嗪农进行检验，2019年5月16日，该鉴定中心作出中警鉴字[XXXX]XXX号检验报告，结论为所送检材中检出二嗪农。2020年1月13日，经某某动植物鉴定有限公司对原告家死亡22头牛与被告出售的二嗪农浴药有因果关系进行了鉴定，鉴定结论为有因果关系，并支付鉴定费60000元，交通费710元。2020年5月20日，经某某资产评估事务所对原告乌力吉门德家死亡22头牛（13头怀孕母牛）进行价值评估为350000元，并支付评估费5000元。另查明，涉案二嗪农溶液由某某动物药品制造有限公司于2017年6月18日生产，其生产批号为XXXXXXXX，兽药产品批准文号为兽药字XXXXXXXXX。一审法院认为，侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。被告伊克塞兽药店具有合法经营兽药资格，在本案原告欲购精制马拉硫磷溶液时，被告工作人员推荐了比其药性更强大的二嗪农溶液。且在售卖药物过程中没有尽到对该药物的使用说明及具有触杀、内吸和口服毒性等危害的提示义务，故被告在出售兽药并给原告造成损失存在一定过错，应承担相应的赔偿责任。原告在使用该药物时亦有不当之处，对损失的造成也存在一定的过错，也承担相应的责任。对原告请求赔偿损失中的合理部分，综合各自的过错程度，以原告乌力吉门德承担30%，被告伊克塞兽药店承担70%责任比例为宜。综上，依照《中华人民共和国物权法》第三十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十九条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、由被告内蒙古伊克塞兽药有限公司鲁北直营店赔偿原告乌力吉门德290997元[（350000元+65000元+710元）×70%]；二、驳回原告乌力吉门德其他诉讼请求。案件受理费7538元，由原告乌力吉门德负担2261元，被告内蒙古伊克塞兽药有限公司鲁北直营店负担5277元。二审中，伊克塞兽药店出示伊克塞兽药店销售票据四张，证明伊克塞兽药店于事发之前一直出售二嗪农兽药的事实。乌力吉门德出示中国医大法医司鉴中心[XXXX]毒鉴字第FTXXX号司法鉴定意见书一份，证明当地村民包某用二嗪农药给自家牛除虱之后牛意外死亡。本院审查认为，上述证据与本案无关联，不予采信。二审采信的证据与认定的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，《兽药管理条例》第二十七条规定：“兽药经营企业，应当向购买者说明兽药的功能主治、用法、用量和注意事项”。本案中，伊克塞兽药店在向乌力吉门德销售二嗪农溶液时，其店员白某某未按照上述条例规定说明该兽药的用法、用量，致乌力吉门德用药不当造成牛死亡形成损害，伊克塞兽药店具有过错并应承担主要责任。乌力吉门德在使用二嗪农溶液为自家的牛进行药浴时，未严格按照该兽药使用说明书载明的药、水配比配制药液，致使用药过量造成牛死亡形成损害，其自身亦具有一定过错并应承担次要责任。一审法院综合本案双方当事人的过错程度，对本案双方当事人承担的责任比例划分适当。故伊克塞兽药店上诉提出的上诉主张无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人伊克塞兽药店的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7538元，由内蒙古伊克塞兽药有限公司鲁北直营店负担。本判决为终审判决。审判长 包永春审判员 刘景国审判员 朱秀峰二〇二〇年十一月十九日书记员 李 侠