河北省石家庄市长安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0102民初304号 原告：河北某某管理服务有限公司，住所地河北省石家庄市长安区。 法定代表人：金某某，经理。 委托诉讼代理人：张宏伟、赵宇鹏，河北世纪联合律师事务所律师。 被告：河北省某某房地产开发有限公司，住所地河北省石家庄市长安区。 法定代表人：胡某某，总经理。 委托诉讼代理人：李**、宋雪琦，河北典民律师事务所律师。 被告：深圳某某投资管理有限公司，住所地深圳市前海深港合作区。 法定代表人：罗某某。 原告河北某某管理服务有限公司（以下简称某某公司）与被告河北省某某房地产开发有限公司（以下简称某某公司）、深圳某某投资管理有限公司（以下简称某某公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告某某公司委托诉讼代理人张宏伟、赵宇鹏，被告某某公司委托诉讼代理人宋雪琦到庭参加诉讼，被告某某公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告某某公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告某某公司立即向原告返还633083元及利息（以633083为基数，自2019年10月9日起至还清之日止，按同行业拆借利率计算）；2判令被告某某公司对第一项诉请承担举证不能的连带清偿责任；3.本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告某某公司于2017年12月25日与原告签订了《关于石家庄新源峰集项目策划、销售服务协议》，约定原告受被告某某公司委托代理石家庄新源蜂巢项目的策划、销售，代理期限为2017年12月12日至2018年12月12日。至项目代理期限届满，被告某某公司仍有部分代理服务费未向原告支付。经反复沟通双方于2019年10月9日就该项目代理费的结算事宜签订补充协议，一致认可截至2019年10月9日被告仍欠付原告代理服务费633083元，同时双方约定被告某某公司自2019年10月9日起每月向原告支付10万元，原告可将代理服务费数额减少至50.6万元，但被告某某公司未按约定付款，其应向原告支付全部剩余款项633083元。时至今日，经原告多次催要，被告某某公司仍以各种理由拒绝支付。被告某某公司作为被告某某公司的唯一股东，应举证证明其股东财产与公司财产相互独立，否则应承担连带清偿责任。为维护原告合法权益，故诉至法院。 被告某某公司辩称：原告代理销售的房屋发生退房情况，根据合同约定，结算时应扣除退房客户的已结服务费16.6万元，未结服务费1.1万元无须再行支付。2018年6月19日双方签订的直销合作协议内容为原告为被告建设的新源蜂巢项目提供直销渠道事宜，其中第第2.2条约定如乙方销售房屋发生退房情况，则该房屋实际退房后将该房屋已结算的服务费退回给甲方，原告销售的房屋目前共七名客户退房，其中刘军已结金额1万元，刘然已结金额4.4万元，未结金额为1.1万元，张增生已结金额1万元，卢继成已结金额1万元、段军秋已结金额1万元，郭仙凤已结金额2.2万元，刘静已结金额为6万元。原告签订补充协议，协议中将未结服务费已变更为50.6万元，故被告应支付原告的代理服务费为32.9万元。 被告某某公司提交书面答辩状辩称：1.我公司被告主体不适格。原告提交的销售服务协议约定原告受某某公司委托代理石家庄新源蜂巢项目的策划销售，根据合同相对性，被告非销售服务协议的签订履行主体，我方作为被告主体不适格。2.二被告财产独立，被告某某公司以明股实债的形式成为某某公司股东，不参与某某公司的日常经营管理。2016年4月20日，某某公司、河北省某某投资股份有限公司（以下简称某某投资公司）、新源国际控股有限公司（以下简称新源公司）、石家庄市新源发房地产开发有限公司（以下简称新源发公司）、谷献余、张建丽与我公司签订《合作框架协议》，2016年4月19日中融国际信托有限公司（以下简称中融公司）与我公司签订《股权转让及回购协议》，合作框架协议第一、二、十条及股权转让及回购协议第七条约定我公司受让中融公司持有的某某公司100%股权为合作框架协议15亿元人民币总贷款项下的一揽子投资安排，其实质为“明股实债”，我公司不参与某某公司的日常经营，财产完全独立于某某公司。2019年8月16日，某某投资公司已将我公司持有的某某公司100%股权以7728万元的回购价进行溢价回购。我公司以合法管理的资金以明股实债的形式持有某某公司股权，并未以自有资金入股，且某某投资公司已溢价回购，故我公司和某某公司财产独立。3.我公司经营范围为为特定客户资产管理业务和中国证监会许可的其他业务，是一家专业的资产管理公司，依据合作框架协议和股权转让及回购协议，我公司实质上是作为平安银行股份有限公司对某某公司15亿元贷款的通道方，某某公司的全体高管为某某公司实际控制人谷献余指派，执行董事为我公司指派，我公司未介入某某公司的经营管理，未向某某公司派驻管理人员。综上，请求法院驳回原告第二、三项诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2017年12月，原告某某公司（乙方）与被告某某公司（甲方）签订《关于石家庄新源蜂巢项目策划、销售服务协议》，被告某某公司委托原告对新源蜂巢项目提供策划、销售服务，服务期限暂定为2017年12月12日至2018年12月12日，该协议第六条销售代理费用的“计付”方式载明“1.销售代理费用的给付：1）乙方全案代理本项目销售，销售代理费用按如下方式计算……2.销售代理费用的界定及‘结算’方式：1）乙方服务房屋以套为单位。由乙方负责服务的房屋，购房者签署了甲方书面确认的《认购协议书》且支付了首笔房价款后，该套房屋视为乙方成功顾问服务房屋。2）结算。甲乙双方同意，顾问服务费以套为单位按月度结算顾问服务费。该项目正式提供顾问服务次月起每月5日前乙方将上月（1日至31日）服务房屋的结算报告书书面递交甲方予以确认，结算报告书应包括服务房屋套数、建筑面积、实际回款额、可结顾问服务费。乙方应保证报告书内容真实准确。3）月度支付方式。甲方应于收到乙方递交的结算报告书之日起的5个工作日内完成核对确认，若甲方无合理原因拒绝结算的视为已确认乙方提交的结算报告。甲方在每月10日前向乙方支付上个月顾问服务房屋的全部顾问服务费……3.销售采取‘分销’电商费的模式，即乙方负责发展、管理分销商；乙方或通过其分销商为甲方提供拓客服务，并按照一定比例收取电商优惠服务费。1）电商费优惠政策：公寓4万/套。2）电商费优惠政策：商铺以总价10%收取电商费。3）甲乙双方同意，如果发生退房情况，则在该房屋退房后将该房屋已结算的顾问服务费及电商费在当月顾问服务费结算时进行扣除”。2018年6月19日，原告某某公司与被告某某公司签订《新源蜂巢直销合作协议》，被告某某公司委托原告就上述项目提供直销渠道，合作期限自2018年5月1日至2018年12月31日，该协议服务费结算第6条载明“如于乙方客户退房等未达成销售情况，乙方应在七个工作日内全额退还客户服务费”，附件一通用条款第2.2条约定“甲乙双方同意，如果乙方销售房屋发生退房情况，则该房屋实际退房后将该房屋已经结算的服务费退回甲方”。后双方续签《新源蜂巢直销合作协议》，合同期自2019年1月1日至2019年2月28日。 2019年10月9日，原告某某公司与被告某某公司签订协议一份，该协议载明“双方同意将蜂巢代理销售服务费剩余数额633083元，一次性减至506000元。于每月底支付10万元。从10月起开始执行，付完506000元为止。收款账号沈晨62284906********”农行广安街支行。协议签订后，双方严格遵守。不得针对此笔服务费提出其他异议和要求。协议内容严格保密，发生泄密，立即终止付款。双方代理人签字有效，一式两份。”该协议显示有被告某某公司法定代表人胡某某签名捺印予以确认。2019年11月18日，原告向被告某某公司送达催款律师函，以被告某某公司未按协议约定付款为由主张被告某某公司向其支付全部剩余款项633083元。2019年11月22日，被告某某公司向原告书面回复，载明“由于我司主管领导离职、工作交接，新接手人员对贵公司和我司合作过程中各阶段款项的支付情况进行梳理后，对双方于2019年10月9日所签协议载明的销售服务费剩余金额存在异议，并多次通知贵公司工作人员前来核对，均无反应。因贵我双方未对现阶段销售服务费剩余金额达成一致，故我公司暂未进行付款。根据双方签署的《关于石家庄新源蜂巢项目策划、销售服务协议》之内容，依据已售房源的事实情况，我司核算得出现阶段已经具备结算销售服务费的金额为386083元，待购房户手续完善完成完整销售后的待结金额为247000元。（明细请联系我司客服部）。如付款期间发生客户退房，我司有权从服务费中直接扣除。请贵司尽快安排人员前来我司对销售服务费剩余金额进行核对，核对无误后，对可结费用我司会尽快走付款流程”。 庭审中，被告提交退房申请单、通知函等证据主张原告代理销售的七个商铺退房，原告应当返还其已结金额16.6万元，未结1.1万元无需再支付。原告对被告提交的证据均不认可，称退房申请单不能证明系购买人本人填写，通知函系被告单方作出，且退房原因多为无法办理贷款，同时申请单显示退房审批项目未完成。另，原告称合作协议约定的如乙方销售房屋发生退房情况将已结算的服务费退回甲方，应以实际退房为基础，被告应提交其向客户支付退房款的银行流水等证据证明，且即使实际退房也应当是双方合同履行过程中发生的退房，被告所提出的退房系双方合作协议履行完毕后发生，被告无权要求原告返还服务费。 另，被告某某公司工商信息显示该公司于2008年6月17日成立，为非自然人投资或控股的法人独资有限责任公司，2016年5月10日投资人由中融公司变更为深圳平安大华汇通财富管理有限公司（以下简称平安大华公司），2020年8月26日因平安大华公司名称变更投资人变更为某某公司，2020年9月23日投资人由某某公司变更为某某投资公司。被告某某公司提交《股权转让及回购协议》显示2016年4月19日中融公司（甲方）、平安大华公司（乙方）、某某投资公司（丙方）签订该协议，中融公司将其持有的某某公司100%股权转让给平安大华公司，某某投资公司按照该协议约定回购平安大华公司持有的某某公司100%股权；被告某某公司提交《合作框架协议》显示2016年4月20日某某公司、某某投资公司、新源公司、新源发公司、谷献余、张建丽与平安大华公司签订该合作框架协议，该协议载明：鉴于平安大华公司拟设立“某某平安金橙财富宜居55号一期专项资产管理计划”及“某某平安金橙财富宜居55号二期专项资产管理计划”，专项资金管理计划的资金规模总计15亿元，平安大华公司代表专项资管计划以股权和债权投资方式对借款人进行投资，并以平安大华公司以“专项资管计划一期”项下的6000万元用于受让中融公司持有某某公司100%股权；平安大华公司以“专项资管计划一期”项下的剩余资金和“专项资管计划二期”的全部资金，合计144000万元通过委托贷款发放给某某公司，资金用于归还中融信托资金、新源燕府商住项目开发建设。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告某某公司与被告某某公司签订策划销售服务协议和直销合作协议，被告某某公司委托原告对新源蜂巢项目提供策划、销售服务。合作协议到期后，双方于2019年10月9日签订协议载明“双方同意将蜂巢代理销售服务费剩余数额633083元，一次性减至506000元。于每月底支付10万元。从10月起开始执行，付完506000元为止……协议签订后，双方严格遵守。不得针对此笔服务费提出其他异议和要求”，被告某某公司未提交证据证明该协议非其真实意思表示，且其提交的退房申请单、通知函等证据不足以证明产生七间商铺退房，故被告某某公司应当履行该协议。同时，该协议未约定被告不履行协议的违约责任，故原告关于被告某某公司向其支付服务费633083元的诉请，无事实和法律依据，本院不予支持，被告某某公司应当向原告支付服务费50.6万元及利息。被告某某公司的工商信息显示2016年5月10日至2020年9月23日被告某某公司为某某公司的唯一股东，但被告某某公司提交的股权转让及回购协议、合作框架协议能够证明被告某某公司持有被告某某公司的股权系以股权和债权投资方式对某某公司进行投资的行为，同时某某公司系从事资产管理的公司，故原告关于被告某某公司承担连带清偿责任的诉请，本院不予支持。基此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决如下： 一、被告河北省某某房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告河北某某管理服务有限公司支付服务费50.6万元及利息（以50.6万元为基数，自2019年11月1日起至本判决生效之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 二、驳回原告河北某某管理服务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10169元，原告河北某某管理服务有限公司负担2041元，被告河北省某某房地产开发有限公司负担8128元；保全费3705元，由被告河北省某某房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。上诉状及相关材料向本院诉讼服务中心材料收转窗口递交，或邮寄至本院诉讼服务中心（石家庄市长安区建华北大街138号，邮政编码050011，收件人：材料收转窗口）。 上诉案件受理费应当在上诉期限届满之日起7日内预交，（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘继丰 人民陪审员  杜夫香 人民陪审员  党红华 二〇二〇年十一月二日 书 记 员  王升旗