河南省孟津县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0322民初1720号原告：八冶建设集团有限公司中原分公司，住所地：济源市宣化东街95号。负责人：朱文贵。委托诉讼代理人：郑丽君、吕贝雷，系河南信永律师事务所律师，特别授权。被告：陕西有色建设有限公司河南分公司，住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）CBD内环南、第二大街西1幢12层01号。负责人：郭彬锋，任总经理。被告：陕西有色建设有限公司，住所地：陕西省西安市雁塔区西影路289号。法定代表人：卢晓岚，任董事长。二被告共同委托诉讼代理人：崔志、刘聆洁（实习），系陕西德伦律师事务所律师，特别授权。原告八冶建设集团有限公司中原分公司（以下简称八冶中原分公司）诉被告陕西有色建设有限公司河南分公司（以下简称有色河南分公司）、陕西有色建设有限公司（以下简称陕西有色总公司）建设工程施工合同纠纷一案。郑州高新技术产业开发区人民法院于2020年5月15日立案受理，后因二被告提起管辖权异议，裁定移送我院审理。本院于2020年8月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中原分公司委托诉讼代理人郑丽君、吕贝雷，二被告共同委托诉讼代理人崔志、刘聆洁到庭参加了诉讼，现本案已审理终结。原告八冶建设集团有限公司中原分公司在庭审时向本院明确诉讼请求如下：1．依法判令被告向原告返还保证金本金400万元，偿付利息暂计787.893341万元（该利息暂计算至2019年12月26日，后继续以400万元为基数，按照月息1.7%的标准从2019年12月27日计算至实际偿还之日止）2．依法判令被告承担本案诉讼费、保全费、担保费等费用。事实和理由：原告分别于2014年7月9日、2014年8月15日分四笔向两被告支付孟津县文博中心、艺术中心项目履约保证金共计950万元。原告支付完毕该笔保证金后，2015年12月原告与被告陕西有色建设有限公司河南分公司关于保证金退还事宜达成协议，并于2015年12月28日签订了保证金退还的《补充协议》，但被告陕西有色建设有限公司河南分公司并未按照协议约定退还保证金。2017年5月8日，原告又与陕西有色建设有限公司关于该笔保证金签订了《关于履约保证金退还及全面复工的补充协议》，该协议签订后，被告陕西有色建设有限公司仅向原告退还了550万元的保证金，剩余的400万元保证金及利息两被告至今未予偿还，被告拒不偿还的行为严重损害了原告的合法权益，原告为维护自身合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国合同法》的相关规定，特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告陕西有色建设有限公司河南分公司、陕西有色建设有限公司辩称：1、原告诉求的950万元保证金中200万元保证金是南阳红星美凯龙装修装饰项目的保证金，与本案无关。因为本案涉案项目是孟津的项目，所以请求法院驳回原告该部分诉讼请求。2、原告诉请剩余的750万元保证金是原告以孟津项目保证金的形式将750万元套出，通过陕西有色公司投入到河南爱地公司的投资股金，并占爱地公司15%股份，该股份由有色公司河南分公司负责人郭彬锋代持，因此该笔资金名为孟津县文博中心、艺术中心项目履约保证金实为原告入股爱地公司的投资股金。3、原告所诉的协议是以合法退还保证金的形式掩盖抽回投资股金，抽逃公司资本的非法行为的目的而无效。因此，被告认为原告无权请求返还保证金，双方真实的关系为原告通过有色公司投资入股爱地置业公司的股金。依照商业风险自行承担，和公司法的相关规定，原告不得抽回注册资本，请求法院驳回原告750万元的诉讼请求。4、本案程序不合法，原告诉前保全后，未在30天内向人民法院起诉，依照法律规定，应当解封对被告的保全措施。原告起诉的日期为2020年5月22日，为逾期起诉。综上，请求法院驳回原告的全部诉求，且立即对保全措施进行解封。原被告围绕本案争议焦点及各自的诉辩主张，依法向本院出示了证据，本院依法组织了双方质证、辩论，现确认如下事实：1.2014年7月8日，有色河南分公司与八冶中原分公司签订《孟津县文博中心、艺术中心项目劳务承包合作协议》一份；2015年5月28日，有色河南分公司与八冶中原分公司签订《孟津县文博中心、艺术中心项目劳务承包合作协议》一份；两份合同共同载明：被告八冶中原分公司承建原告有色河南分公司承揽的孟津县文博中心、艺术中心工程项目，两份合同就工程内容、工程造价（2014年7月8日合同约定造价暂定11500万元，2015年5月28日合同约定造价4515万元），履约保证金的交纳及当事人的权利义务等内容进行了约定。其中2014年7月8日合同约定履约保证金为750万元，2015年5月28日合同约定履约保证金为100万元。双方一致认可承建工程于2015年6月份开工，2018年底工程移交发包方。2.2015年5月28日，陕西有色总公司与八冶建设集团有限公司签订《孟津县文博中心、艺术中心项目劳务承包合同》一份及2015年11月28日《补充协议》一份。约定八冶建设集团有限公司承建孟津县文博中心、艺术中心工程项目，同时就工程内容、工程造价，履约保证金的交纳及当事人的权利义务等内容进行了约定。在《补充协议》中载明：双方在2015年5月28日签订的《孟津县文博中心、艺术中心项目劳务承包合同》只适用于开取工程劳务税票。3．原告八冶中原分公司于2014年7月9日分三笔向被告有色河南分公司共计转账750万元，转账备注载明：孟津县文博中心、艺术中心项目履约保证金；2014年8月15日，原告八冶中原分公司向陕西有色河南分公司转账200万元，转账备注载明：南阳红星美凯龙装饰装修工程履约保证金。4.2017年5月8日，被告陕西有色总公司（作为甲方）与八冶中原分公司（作为乙方），双方签订《关于履约保证金退还及全面复工的补充协议》，约定：一、甲方按照以下时间节点向乙方退还履约保证金本金：1.2017年5月10日前甲方退还乙方履约保证金200万元；2.2017年7月15日前甲方退还乙方履约保证金350万元；3.2017年9月15日前甲方退还乙方履约保证金400万元；二、乙方按以下约定组织现场工作：1．乙方必须于2017年5月10日前组织二次结构施工人员、砌体材料进入项目施工现场，并进行全面复工。2．乙方应积极组织现场施工，满足政府和业主方工期要求等内容。庭审中，原告八冶中原分公司提交2015年12月28日被告陕西有色分公司与原告八冶河南分公司签订的补充协议复印件一份，主张未归还的保证金的利息应按照月息1.7%的标准计算，二被告对原告该主张及证据不予认可，原告也未能提供证据原件。被告向本院提供未签字及加盖公章的南阳红星美凯龙装饰装修工程合同一份，主张认为南阳工程的200万元，与本案不属于统一事实，本案中不应主张。原被告双方均认可南阳工程未实际承建。庭审中，被告坚持认为保证金系投资款并非保证金性质，是原告公司对爱地置业公司的投资款，向法庭提交河南爱地置业公司备忘录（2014.07.08）及河南爱地置业公司会议纪要（2015.01.12）等证据，原告质证认为，被告上述证据仅能证明原告公司负责人朱文贵的个人对外投资行为，与公司无关。本院认为，原被告各方多次签订的工程施工劳务合同，是各方当事人真实意思表示，由原告承揽孟津县文博中心、艺术中心工程项目的建设，原告作为提供劳务方，二被告作为发包方，各方应依照合同约定履行各方义务。关于履约保证金的是否应当退还问题，在2017年5月8日，原告八冶中原分公司与被告陕西有色总公司双方就包含南阳工程（200万元）在内的履约保证金的退还问题，双方达成书面协议，是当事人对自身权利义务的处分，二被告应当按协议约定履行退还义务。二被告辩称该履约保证金系投资款的性质，不应当退还，但未能提供有效证据证明，且没有证据能够推翻2017年5月8日协议效力，故二被告的辩解不予支持，二被告应当退还余下的履约保证金400万元；关于原告主张的利息的认定问题，原告未能提供有效证据证明各方对履约保证金的利息进行过约定，且依据双方认可的2017年5月8日保证金退还协议也未显示利息约定的内容，原告主张按照月息1.7%的标准计算依据不足，故利息应自原告起诉之日（2020年5月15日）起，以未付款400万元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至被告实际付清之日止。本案中被告的其他辩解理由依据不足，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告陕西有色建设有限公司河南分公司、陕西有色建设有限公司自本判决生效之日起三十日内向原告八冶建设集团有限公司中原分公司退还履约保证金400万元及利息（利息计算方法：自2020年5月15日起诉之日起，以400万元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至被告实际付清之日止）。二、驳回原告八冶建设集团有限公司中原分公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费93074元，由原告负担20000元，被告陕西有色建设有限公司河南分公司、陕西有色建设有限公司负担73074元。二被告负担部分限被告于本判决生效之日起七日内向本院缴纳，逾期不交纳，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判员  张国强二〇二〇年十一月九日书记员  刘倩倩