山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1502民初8319号原告：周传友，男，1967年2月25日出生，汉族，居民，住聊城经济技术开发区。委托诉讼代理人：吴正臣，山东群创律师事务所律师。委托诉讼代理人：王菲，山东群创律师事务所实习律师。被告：季怀友，男，1979年12月24日出生，汉族，居民，住聊城经济技术开发区。委托诉讼代理人：齐凤营，茌平新政法律服务所法律工作者。被告：中铁十七局集团第三工程有限公司，住所地：河北省石家庄市中山西路。法定代表人：张耀军，董事长。委托诉讼代理人：李涛，男，1987年12月5日出生，汉族，居民，住河北省鹿泉市。系该公司员工。被告：四川旭晨建设工程有限公司，住所地：四川省成都市武侯区二环路南四段51号3栋14层24号。法定代表人：徐国星，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘元军，男，1985年6月23日出生，汉族，居民，住河北省石家庄市鹿泉区。系该公司员工。原告周传友与被告季怀友、中铁十七局集团第三工程有限公司（以下简称中铁公司）、四川旭晨建设工程有限公司（以下简称旭晨公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，我院于2020年7月9日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周传友委托诉讼代理人吴正臣、王菲，被告季怀友及委托诉讼代理人齐凤营，被告中铁公司委托诉讼代理人李涛，被告旭晨公司委托诉讼代理人刘元军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判决季怀友赔偿原告医疗费53087.43元，误工费48300元，护理费16003.86元，住院伙食补助费840元，交通费3000元，营养费5250元，被抚养人生活费21384.8元，二次手术费23000元，鉴定费3200元，精神损害抚慰金20000元，残疾赔偿金270905.6元，扣除季怀友已付款项后，计应赔偿408684.26元。中铁公司、旭晨公司承担连带责任。事实和理由：被告承建商丘至合肥至杭州铁路河南段商丘站相关工程，原告为被告提供劳务，从事钢筋施工工作。2019年1月27日原告在施工过程中，从高处坠落，后被送往商丘市第一人民医院住院治疗，经诊断为腰椎压缩性骨折、腰骶神经损伤、右桡骨远端骨折（粉碎性）。季怀友辩称，原告系中铁公司员工，在从事职务过程中受伤，属于工伤，应申请工伤鉴定，无权直接起诉。我不应当承担赔偿责任。我已垫付原告医疗费53641元并支付现金8000元，原告应当返还。中铁公司辩称，我公司与原告无任何劳动关系，原告的受伤也非我公司造成，不应承担赔偿责任。旭晨公司辩称，涉案工程是由季怀友实际做的，季怀友没有资质，经介绍使用了我公司资质。我公司违反了中铁公司《关于对在建项目劳务队伍进行检查的通知》中“既有工程达到两个且存在其他未结算工程”而被禁止使用。中铁公司于2018年4月28日通知对我公司进行清理，2018年5月至今我公司相当于被清出场。中铁公司作为总包单位，应对施工现场的安全生产负总责。原告受伤本人也有过错。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据和事实本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：中铁公司承包了“新建商丘至合肥至杭州铁路河南段商丘站（地区）相关工程”后，于2017年12月30日与旭晨公司签订建设工程施工劳务分包合同，约定将中铁公司承包工程中的JJDK2+300-DK1+617.13段施工的承台、墩身、现浇梁、连续梁、挡墙等施工分包给旭晨公司。旭晨公司与中铁公司签订建设工程施工劳务分包合同后，将部分工程交由无相应施工资质的季怀友具体施工。季怀友与原告协商原告每日工资220元左右后，聘用原告在该工程中从事劳务。2019年1月27日原告在新建路西U型槽处拆模板时从高处摔下，致原告腰椎压缩性骨折（L3）、腰骶神经损伤、右桡骨远端骨折。在商丘市第一人民医院住院治疗28天，季怀友支付原告医疗费53641元。2019年12月22日聊城法衡司法鉴定所根据原告委托，出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人周传友的伤残等级符合GB/T-16180-2014《职工工伤与职业病致残等级》八级伤残。2.被鉴定人周传友的误工时间180天；护理时间90天，住院期间（28天）护理人数2人，出院后护理人数1人；营养时间90天；二次手术期间的误工时间30天，护理时间20天，护理人数1人；营养时间15天。3.被鉴定周传友二次手术费用18000-23000元人民币。季怀友支付鉴定费3200元。经质证，季怀友、中铁公司、旭晨公司均对该鉴定意见中的伤残等级评定有异议，认为该鉴定系原告单方委托且不应适用《职工工伤与职业病致残等级》标准。依季怀友、中铁公司、旭晨公司申请，本院委托，山东银丰司法鉴定所依据《人体损伤致残程度分级》规定出具鉴定意见为，原告右腕关节部分活动功能障碍鉴定为十级伤残；腰3椎体爆裂骨折（骨折块凸入椎管）鉴定为九级伤残。季怀友辩称支付原告8000元，未提交证据，原告认可季怀友除支付了医疗费外已支付5000元。诉讼中原告提交发票号码为00153712-00153722、05924431-05924432聊城市出租车专用发票13张，季怀友、中铁公司、旭晨公司质证认为该宗票据无法证明与本案存在关联性。原告与其妻李焕春婚生周乐涵（2002年9月2日出生），周长超（2003年8月7日出生）。本院认为，季怀友聘用原告在其具体施工的工程中从事劳务，双方协商确定原告的劳动报酬，双方的雇佣关系明确。季怀友作为雇主未提供安全生产保障措施致原告从高处摔下受伤过错较大，应承担主要责任。季怀友辩称原告系中铁公司员工，中铁公司予以否认，季怀友未提供确凿证据。季怀友辩称原告所受损失为工伤，应申请工伤鉴定，无权直接起诉，本院不予支持。中铁公司将承包工程分包给具有相应资质的旭晨公司不违反法律法规禁止性规定，合法有效。中铁公司对原告施工过程中受伤无过错，且中铁公司非涉案工程发包人，原告要求中铁公司与季怀友承担连带赔偿责任无事实及法律依据。旭晨公司明知季怀友无相应施工资质，而将案涉工程交由季怀友具体施工，对原告在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，作为分包人应与季怀友承担连带赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人在施工过程中未充分注意安全生产对自身损害的发生有一定过错，应相应减轻季怀友的责任，自己亦应承担相应责任（10%）。关于原告主张本案应适用《职工工伤与职业病致残等级》标准评定原告受伤致残等级并提供了鉴定机构依据该标准作出的鉴定意见，首先该鉴定意见系依原告单方委托作出，其次本案系提供劳务者受害责任纠纷，应适用《人体损伤致残程度分级》标准评定原告伤残等级。原告受伤致残，精神受到损害，造成相应严重后果，可获得相应精神损害抚慰金。根据原告伤残等级，本院酌定精神损害抚慰金2000元。就交通费的支出，原告未提供与本案关联证据，本院酌定500元。原告因提供劳务受伤经济损失为：医疗费53641元，误工费46200元【（180天+30天）×220元/天】，护理费16003.8元【（28天×115.97元/天）×2+（90天-28天+20天）×115.97元/天】，住院伙食补助费840元（28天×30元/天），营养费5250元【（90天+15天）×50元/天】，被抚养人生活费14702.05元【26731元/年×（2年+3年）÷2】×22%，残疾赔偿金186247.6元（42329元/年×20年×22%），交通费500元，精神损害抚慰金2000元，鉴定费3200元，后续治疗费20500元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条，《最高人民法院关于确认民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：一、季怀友于判决生效后十日内赔偿周传友医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费，营养费、被抚养人生活费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金计314176（已付61841元）。二、四川旭晨建设工程有限公司对季怀友上述赔偿义务负连带清偿责任。三、驳回周传友要求中铁十七局集团第三工程有限公司承担连带责任的诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7430元减半收取3715元，由周传友负担1422元，由季怀友、四川旭晨建设工程有限公司负担2293元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  肖际森二〇二〇年十一月十六日书记员  张璐璐