内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院民事判决书（2020）内0402民初339号原告：内蒙古龙腾房地产开发有限公司，住所地内蒙古自治区赤峰市红山区桥北镇姚家洼居委会红山物流园区枢纽站**楼02012。法定代表人：何金辉，经理。委托诉讼代理人：仪虹，内蒙古大川律师事务所律师。被告：冷龙,男，1978年8月13日出生，公民身份证号×××，汉族，其他自然情况不详。原告内蒙古龙腾房地产开发有限公司与被告冷龙建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年7月27日公开开庭进行了审理。原告内蒙古龙腾房地产开发有限公司的委托诉讼代理人仪虹到庭参加了诉讼。被告冷龙经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告内蒙古龙腾房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告未开具发票给原告造成的损失1236217.94元；2.判令被告承担逾期交工违约金1487030.4元。事实与理由：原告与被告分别于2013年11月初签订《土方分包合同》、2015年3月16日签订《土石方合同补充协议》。双方在合同中明确约定了开、竣工日期、工作内容、违约责任,原告按约定将具备开工条件的施工现场交于被告，要求被告按照合同约定的期限完工。被告未按约定的时间竣工,原告两次向被告发出通知,要求被告承担因工期延误给原告所造成的损失,并按合同约定，收取合同总价款30%的违约金。其后双方经过确认，土石方工程总价为9913536元,原告结清部分款项,向被告索要发票,被告一直不予提供，导致原告补缴11%的税金。同时,要求被告承担因逾期交工的违约责任,被告一直予以推脱,原告为了维护合法权益，无奈诉至人民法院，望支持诉求。被告冷龙未作答辩。根据原告提供的土方分包合同、土石方合同补充协议、（2018）内0402民初3201号民事判决书、违约通知函、开工通知单、地基验槽记录、结算明细表及原告的当庭陈述，本院审理查明如下案件事实：案外人内蒙古程泰爆破工程有限责任公司（以下简称程泰公司）系具有土石方工程施工、爆破作业设计施工的企业。2013年11月，被告冷龙以程泰公司（乙方）的名义与原告（甲方）签订《土方分包合同》，约定由甲方将其在赤峰市桥北新区龙腾国际广场工程的土石方工程交由乙方施工，施工范围为所有土石方工程的开挖及外运，如遇到需要爆破的岩石时，甲方负责爆破，乙方负责挖掘、装车及外运；开工日期为2013年11月20日，竣工日期为2013年12月5日；合同造价为外排土方单价为14.5元/m3（包含土方挖掘及土方外排）、厂区内自排土方单价为：5元/m3（包含土方挖掘及土方厂区内倒运，土方在现场必须堆积，堆积高度及堆积面积由甲方工程师指定）、岩石外排单价为18.5元/m3（包含岩石挖掘及岩石外排）、破碎锤破碎单价为350元/小时；乙方承诺与甲方无关的一切工期延误，每延误一天按工程总造价的1%收取，直至合同总价款的30%。合同尾部乙方处加盖程泰分公司公章，委托代理人为冷龙。合同订立后，原告向程泰公司发出工程开工通知单。2014年3月22日，原告向程泰公司发出“关于施工工期违约通知单”，认为程泰公司造成的工期滞后、延误问题已经严重违反了双方签订的合同条款，构成违约，要求程泰公司加快施工进度，并要求程泰公司赔偿因工期延误给原告造成的经济损失。2014年1月17日，原告（甲方）与程泰公司（乙方）签订《土石方合同补充协议》，约定双方在原有合同的基础上由乙方负责甲方在龙腾国际商业广场土石方工程的破碎或爆破，单价为18元/m3，工程量以实际破碎或爆破工程量为准；此外，合同双方约定其他合同条款执行土石方分包合同。该合同乙方处加盖了程泰公司的公章并由法定代表人梁明清、乙方的委托代理人冷龙签字确认。2015年3月16日,原告(甲方)与被告冷龙(乙方)签订《土石方合同补充协议》,约定甲方将龙腾国际商业广场剩余石方工程交由冷龙负责施工，工期60天（自协议签订之日算起）；因乙方的原因造成的工期延误，每延误一天按工程造价的1%收取，直至合同总价款的30%；价款支付方式为按照甲方决算价格，60万工程量以房屋置换工程款,其余工程款支付乙方现金,房子价格按照甲方售楼价格进行兑换，付款方式为由乙方冷龙签字按手印即能支取属于合同结算内的款项。协议签订后，原告开出工程开工通知单。2015年8月30日，原告向程泰公司发出“关于土石方工程工期违约通知函”，要求程泰公司严格履行合同条款，加快施工进度，并赔偿因工期延误给其造成的经济损失。2016年4月10日，原告出具了龙腾国际商业广场项目土、石方队结算明细表，记载上述一、二期土石方工程总价款为9913536元，已付6895192元，欠付3,018,344元。该表说明处记载：1、根据项目一期合同约定，一期结算结余款项以本项目商业抵顶；2、根据项目二期合同约定，二期总价中甲方以房产抵顶乙方600000元工程款，被告冷龙在该表底部施工单处签字。上述协议签订后，原告向被告冷龙支付工程款1100000元。原告总计支付工程款7995192元，被告及程泰公司均未向原告开具增值税发票。现原告以被告未给其开具发票及工程延期给其造成损失为由诉至本院，诉请同前。本院认为，根据本院已经发生法律效力的（2018）内0402民初3201号民事判决书认定的事实，被告为案涉工程的实际施工人，本案案涉土方分包合同、土石方合同补充协议所确定的合同义务亦应由被告履行。《中华人民共和国合同法》第六十条第二款规定：“当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”即当事人不但要履行交付和支付价款等合同主要义务，也要履行通知、协助等合同附随义务。《中华人民共和国合同法》第一百三十六条规定：“出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第七条进一步明确“有关单证和资料”包括增值税专用发票。根据上述法律及司法解释的规定，收取工程款开具增值税发票是承包方税法上的义务，被告未按法律规定为原告开具发票，导致原告不能抵扣税款，原告要求被告赔偿因不能抵扣税款而产生的损失于法有据，本院予以支持。现原告共向被告支付工程款7995192元，被告负有向原告开具等额发票的义务，原告以全部工程款为基数来计算抵扣税款没有法律依据，对超出部分本院不予支持。在合同履行过程中，被告未按合同约定工期完成工程，原告向程泰公司发出了“关于施工工期违约通知单”、“关于土石方工程工期违约通知函”，现原告依据合同约定要求被告按总价款的15%承担违约损失符合合同约定和法律规定，本院予以支持。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，视为对其诉讼权利的放弃。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及上述法律和司法解释的规定，判决如下：一、被告冷龙于本判决生效后十日内赔偿因未开具发票给原告内蒙古龙腾房地产开发有限公司抵扣税款损失997000.35元；二、被告冷龙于本判决生效后十日内向原告内蒙古龙腾房地产开发有限公司支付逾期交工违约金1487030.4元；三、驳回原告内蒙古龙腾房地产开发有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28586元、公告费300元，合计28886元（原告已预交），由原告负担1914元，由被告负担26972元，被告负担部分于本判决生效后十日内给付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审判长 王 勇人民陪审员 赵丽萍人民陪审员 赵明达 二〇二〇年十一月二十五日书记员 苏晓明