济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0104民初5321号原告：肖海博，男，1995年11月9日出生，汉族，住山东省齐河县。委托诉讼代理人：许德顺，山东垠鹏律师事务所律师。委托诉讼代理人：任金科，山东垠鹏律师事务所实习律师。被告：山东兴天项目管理有限公司，住所地济南市。法定代表人：胡天谱，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：李新生，济南历城花园路法律服务所法律工作者。原告肖海博与被告山东兴天项目管理有限公司（以下简称兴天公司）劳动争议一案，本院于2020年8月26日立案后，依法适用简易程序于2020年10月12日公开开庭进行了审理。原告肖海博及其委托诉讼代理人许德顺、被告兴天公司的委托诉讼代理人李新生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖海博向本院提出诉讼请求：1.判决兴天公司支付2019年10月1日至2020年2月8日的工资共计22000元；2.判决兴天公司支付2019年8月10日至2020年2月8日未签订劳动合同二倍工资差额30000元；3.判决兴天公司支付2019年7月10日至2020年2月8日解除劳动关系经济补偿2500元。事实和理由：我自2019年7月10日在兴天公司处工作，担任经理职务，我于2020年2月8日离职，兴天公司尚有2019年10月15日至2020年1月15日的工资尚未支付给我，且我工作期间，兴天公司未与我签订劳动合同。我多次向兴天公司主张，兴天公司一直未履行，故诉至法院，维护我的合法权益。兴天公司辩称，肖海博在诉状中所述与事实不符。我公司与肖海博不是劳动关系，是合作关系。不应支付肖海博诉讼请求中的款项。我公司的法定代表人胡天谱与肖海博是在2019年4月份经朋友介绍认识，认识后双方经常聚在一起探讨挣钱的生意，大约在2019年7、8月份，胡天谱的朋友急需用钱，胡天谱就从肖海博处借钱。从此双方之间关系进一步提升，有时作为朋友的肖海博也常到我公司进行帮忙。并在2019年9月份胡天谱把借肖海博的钱通过转账的形式还给肖海博。另外，胡天谱想成立招标公司，想到肖海博会编写招标文件，并一起商量达成意见。自2019年10月1日放假结束后双方开始合作，产生的公司利润按照2%给肖海博。双方合作几个月后，公司没有合适的项目，致使公司没有利润。期间肖海博要求我公司给垫付保险，等公司产生利润后还给肖海博。2019年12月份新冠疫情，公司更不能正常开展业务。肖海博看到公司没有起色，就于2020年1月15日电话告诉胡天谱不再与公司继续合作，自此就未到公司上班。所以双方之间不存在劳动关系，不应支付肖海博的各项费用。当事人围绕诉讼请求和答辩意见依法提交了证据，肖海博提交了企业信用信息公示报告、仲裁裁决书、工商银行历史明细清单、社会保险个人权益记录单，兴天公司提交了2020年3月20日肖海博向仲裁委提交的变更请求申请书及申请书复印件各一份、缴纳社会保险金额的单据复印件。本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述并结合以上证据，本院认定事实如下：一、兴天公司成立于2018年5月11日，经营范围为工程项目管理；工程造价咨询；工程监理服务；招标代理服务；房地产开发等。二、兴天公司自2019年10月至2020年1月为肖海博缴纳社会保险。兴天公司的法定代表人胡天谱分别于2019年9月16日、2019年9月30日向肖海博转账7875元、57300元。兴天公司于2019年10月18日向肖海博转账两笔，每笔5000元，备注为：工资。肖海博于2019年10月19日转给兴天公司5000元。三、肖海博在本案诉讼中陈述，其于2019年6月份通过朋友介绍认识兴天公司的法定代表人胡天谱，胡天谱开了一个招标代理公司就是兴天公司，让其去上班，担任部门经理，负责招投标的一切工作。2019年7月10日其到兴天公司上班，谈好的工资是每月5000元，缴纳社会保险。2019年9月16日胡天谱向其转账的7875元是发放的2019年7月10日至8月31日一个半月的工资。2019年9月30日转账的57300元，是2019年7月份，胡天谱说没有钱让其垫付一下，等项目开标之后回款就给其结算，这笔款项是胡天谱归还其垫付的款项。2019年10月18日兴天公司转账5000元是发放的2019年9月份工资。因兴天公司转账时其没有及时收到银行转账的短信提醒，所以其误以为转账失败，兴天公司便重新转账了一次，导致其于10月18日收到两个5000元。其在核实收到两个5000元后，于第二天即10月19日退回给兴天公司5000元。此后的工资尚未发放。其与胡天谱之间没有合作关系，也不存在其他经济往来。兴天公司则称胡天谱向肖海博转账的7875元和57300元，是肖海博在兴天公司帮忙时为公司购买东西及其他事情进行的转账，并不是发放的工资。2019年10月18日的两笔5000元，共计10000元是由于肖海博急需用钱，兴天公司为了走账，在填写用途时写的工资，肖海博于10月19日还款5000元。如果肖海博的月工资是5000元，其扣除社保和个人所得税，实发不应是整数，且肖海博没有缴税证明。肖海博与胡天谱之间是合作关系，口头约定公司利润的2%给肖海博，肖海博与兴天公司不存在劳动关系。四、肖海博还主张其是2020年1月20日左右最后一次到兴天公司上班。因为过年放假，当时还有一个标没有弄完，去处理了一些资料，之后就没有再去了。过完年初六、初七其再打电话问年后怎么安排，胡天谱让其等等。2020年2月8日胡天谱电话通知让其找其他工作。其主张因为兴天公司的原因导致其离职，所以兴天公司应向其支付半个月工资的经济补偿金。兴天公司对此不予认可，称肖海博2020年1月1日之后就没有到过兴天公司，因为肖海博不愿意继续与胡天谱进行合作，并通知不再继续到兴天公司了，属于自动离职，自动解除合作关系。五、本案诉讼前，肖海博作为申请人，以兴天公司为被申请人，以本案的诉讼请求为申请事项，向济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称槐荫仲裁委）申请仲裁。槐荫仲裁委审查后作出济槐劳人仲案字〔2020〕第286号《仲裁裁决书》，裁决兴天公司向肖海博支付工资17298.85元，支付未签订劳动合同的二倍工资17298.85元，对其他仲裁请求不予支持。肖海博不服上述仲裁裁决，在法定期限内向本院起诉。肖海博在申请仲裁时，其提交的仲裁申请书列明的仲裁请求为：1.裁决兴天公司支付2019年10月15日至2020年1月15日的工资共计15000元；2.裁决兴天公司支付二倍工资65000元（2019年8月至2020年1月）。后提交变更请求申请书，将仲裁请求变更为与本案诉讼请求相同的请求。肖海博称其变更的理由为：其向仲裁委递交申请书时是本人书写，但在仲裁开庭前，经过专业律师的指导，其本人决定按照事实上的劳动关系存续期间及欠付工资的时间进行主张，变更仲裁请求是其对自己权利的自由处分，不违反法律规定。本院认为，劳动关系的确立不以是否签订劳动合同为标准，而是以是否实际用工为前提。经审理查明，肖海博确实为兴天公司提供了劳动，且兴天公司为肖海博缴纳了社会保险，肖海博提交的银行卡账户历史明细清单还显示，兴天公司为肖海博发放了工资。虽然兴天公司辩称肖海博与胡天谱之间存在合作关系，兴天公司向肖海博转账的款项并非工资，而是肖海博的借款，胡天谱向肖海博的转款也不是工资，是肖海博帮忙时垫付的款项，但兴天公司并未提交证据证明，故本院对兴天公司的辩解意见不予采纳。胡天谱作为法定代表人，既可以代表公司，也可以代表个人，肖海博有理由相信胡天谱向其转账是代表兴天公司支付工资的行为。通过以上事实足以证实，肖海博与兴天公司之间存在劳动关系。另依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”，兴天公司作为用人单位，应当就劳动关系的起止时间承担举证责任，但其未能提交相应证据，应承担举证不能的不利后果。故本院采信肖海博的主张，认定肖海博与兴天公司自2019年7月10日起至2020年2月8日存在劳动关系。关于欠付工资，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”兴天公司作为用人单位，其应当对员工工资的标准及发放情况建立财务账目，对于肖海博的月工资数额及发放情况，属于用人单位掌握管理的证据，应当由兴天公司承担举证责任，但其并未举证证明，故本院采信肖海博的主张。肖海博在仲裁阶段申请变更仲裁请求，已经槐荫仲裁委准许，且在本案诉讼过程中，肖海博的诉讼请求与变更后的仲裁请求一致，并不违反法律规定。兴天公司未举证证明其已向肖海博发放2019年10月1日至2020年2月8日的工资，故肖海博有权利要求兴天公司补发该期间的工资。按照月工资5000元计算，兴天公司尚欠肖海博2019年10月1日至2020年2月8日的工资共计21149元（5000×4+5000÷21.75×5），肖海博要求兴天公司支付其拖欠工资22000元的诉讼请求，对超出21149元的部分，本院不予支持。关于二倍工资差额，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”，及该法第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，兴天公司未与肖海博订立书面劳动合同，其应当自用工第二个月起，即自2019年8月10日起至2020年2月8日止，向肖海博支付二倍工资。因肖海博的工资已经单独主张，本院亦予以了支持，故兴天公司应另向其支付二倍工资差额。经计算，该期间的二倍工资差额为29597元（5000÷21.75×15+5000+21149）。肖海博要求兴天公司支付2019年8月10日起至2020年2月8日的二倍工资差额30000元的请求，对超出29597元的部分，本院不予支持。关于经济补偿，肖海博主张因为兴天公司的原因导致其离职，所以兴天公司应向其支付半个月工资的经济补偿金，其该项请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一款、第二款、第三十条第一款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、山东兴天项目管理有限公司于本判决生效之日起十日内向肖海博支付2019年10月1日至2020年2月8日的工资21149元；二、山东兴天项目管理有限公司于本判决生效之日起十日内向肖海博支付2019年8月10日至2020年2月8日的二倍工资差额29597元；三、驳回肖海博的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由山东兴天项目管理有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 王 辉二〇二〇年十一月十二日书记员 裴立红