安徽省合肥市蜀山区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0104民初12581号 原告:刘小凤,女,汉族,1971年5月3日出生,住安徽省合肥市庐阳区。 被告:安徽佳豪餐饮管理有限公司,住所地安徽省合肥市蜀区。 法定代表人:杨阳,该公司总经理。 委托代理人：代诚诚，安徽大森律师事务所律师。 委托代理人：黄杰，安徽大森律师事务所实习律师。 原告刘小凤诉被告安徽佳豪餐饮管理有限公司(以下简称佳豪公司）劳动争议纠纷一案。本院受理后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告刘小凤、被告安徽佳豪餐饮管理有限公司委托代理人代诚诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘小凤请求事项:1.依法确认原告与被告于2020年5月30日解除劳动关系；2.依法判决被告向原告支付经济补偿金21000元(3000元×7月);3.依法判决被告支付原告未休带薪年休假工资11896.6元(3000元/月/21.75天×5天×300%×5年9月);4、依法判决被告支付原告加班费28137.9元(3000元/月/21.75天/8小时×17小时×4周×24月);5、依法判决被告向原告支付未签书面劳动合同的双倍工资33000元(3000元/月×11月)；6、法判决被告向原告支付2020年5月份的工资3000元;7、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:原告于2013年8月19日入职被告处,一直从事餐厅服务员的工作。原告在被告处工作期间,一直兢兢业业。2020年5月,被告以月末位淘汰为由单方给原告调岗降薪,由服务员改为保洁员,由工资3000元(2600元基本工资+100元满勤+300元工龄)降为2600元(2500元基本工资+100元满勤),被告的行为严重违反相关的法律法规,原告无奈之下选择离职。原告入职以来从未享受过带薪年休假,也没有得到相应的补偿。原告上班时间是9点30分到13点30分,16点到21点30分,每天工作9.5个小时,每周工作6天,但被告从未发放过加班费。原告入职以来,被告未与原告签订过书面劳动合同,也没有为原告办理过社会保险。针对合肥市蜀山区劳动人事争议仲裁委员会的裁决,发表以下意见:1、双方已于2020年5月30日解除劳动关系。刘小凤因佳豪公司单方调岗降、未购买社会保险,于2020年5月30日通过短信方式向佳豪公司责人提出离职,符合《劳动合同法》第38条的规定,劳动者可以单方解除劳动合同。佳豪公司在回答刘小凤离职时间时也是认可刘小凤所说的2020年5月30日,佳豪公司是按照短信时间为准的,说明刘小凤是短向公司负责人发送的短信,但是庭审中佳豪公司却说两则短信的手机号码不是公司使用,明显存在虚假陈述。陌生人不可能知道刘小凤的手机号、名字、因身体不适没有上班、工作的地方有一层二层等信息,陌生人接到那么一长串短信,不会回复“你好,工作一切照正常程序走,请大家遵守和支持”。当时仲裁委联系被告,就是通过我方提供的联系方式18130013902联系的,不可能不是被告员工。2、佳豪公司应支付刘小凤经济补偿金21000元。从刘小凤收到手机尾号2003发送的短信,可以看出佳豪公司单方通知刘小凤负责一二楼保洁工作,工资调为2500+100(满勤)。虽然佳豪公司声称刘小凤一直从事保洁没有调整岗位,工资调整并不是然降低而是提高,但是民事案件举证责任达到“高度盖性”即可,从常理来看,如果劳动者一直都是从事保洁,现在工资无缘无故提高了,为什么还要主动提出离职,还向手机尾号3902公司负责人发送短信正要求解决问题?而且公司负责人还回复了“工作一切按照常程序走,请大家遵守和支持”。这句话已经足以证实刘小凤所说的是事实，另外通过刘小凤与老板魏波的微信聊天记录中,更明确的讲到佳豪公司。存在调岗降薪的行为佳豪公司以《劳动合同书》中约定刘小凤岗位是服务员(保洁)认为其不存在调整岗位的行为,但是该《劳动合同书》的内容有后期鉴添加的部分,可以申请对其内容形成时间进行定。根据《劳动争议司法解释一》第13条的规定,因用人单位作出的开除、减少劳动报酬等决定而发生的劳动争议,用人位负举证责任。佳豪餐饮公司通过现金方式发放工资,在劳动者领取现金时都被请要求在工资表上签字,所以其应该提供工资表,但是佳豪公司在庭审中先是说没有工资表,后又说有工资表但肯定不需要劳动者签字,这明显在说谎。若佳豪公司无法提供签字的工资表,那么应该承担其存在降低工资标准的不利后果。另外,刘小凤自2013年入职以来,佳豪公司一直没有为其购买社会保险。符合《劳动合同法》第38条第4项以及第46条规定,刘小凤有权要求经济补偿金;3.佳豪公司应支付带薪年休假工资。刘小凤自入职到离职从未享受过带薪年休假待遇,佳豪公司称已经享受,但该举证责任在佳豪公司,如其无法提供申请享受该待遇证据,那么其主张得不到支持。4、加班费根据刘小凤实际上班时间,每周超时工作17小时,应该按照规定支付。原告不服合肥市蜀山区劳动人事争议仲裁委作出的仲裁裁决,在起诉期间内依法诉至贵院,望判如所请。 被告辩称：1.被答辩人系主动解除劳动关系，2013年8月19日答辩人与被答辩人建立劳动关系。2020年5月份，被答辩人未履行请假手续，擅自离开工作岗位。被答辩人主动与答辩人解除。2.答辩人无需支付经济补偿金。被答辩人以调岗降薪为由，主动解除劳动关系，不符合中华人民共和国劳动合同法第38条、46条规定，应当支付补偿金的法律规定，被答辩人称答辩人单方给被答辩人调岗降薪，无任何事实依据。其次根据劳动合同书的约定，被答辩人月薪为1800元，并没有降低被答辩人的月薪。被答辩人称答辩人一直没有为其购买社保，提出答辩人应当支付经济补偿金缺乏法律依据。被答辩人自2013年8月19日与答辩人建立劳动关系，向答辩人提出申请，主动要求将社会保险费直接发给本人，由本人自行办理，不通过公司统一购买，故答辩人没有为被答辩人购买社保。答辩人不存在过错。根据2015年安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见第26条规定，用人单位与劳动者约定无须办理社会保险手续，劳动者事后反悔，并主张用人单位为其补缴社会保险或缴纳社会保险。如用人单位未在社保机构指定期限内办理，劳动者以此解除劳动合同，并请求用人单位支付经济补偿金人民法院应予支持。本案中被答辩人并未要求答辩人为其补缴社保，也不存在社保机构指定期限办理。答辩人以及未缴纳社保为由要求支付经济补偿金没有法律依据，答辩人无需支付加班工资。答辩人并未安排被答辩人加班工作，不存在加班事实。综上所述，被答辩人所述无事实及法律依据，各项诉讼请求均应驳回。恳请法院依法裁判。 经审理查明：原告2013年8月19日入职被告处，同日双方签订劳动合同书一份约定，本合同期限采取固定期限形式，合同期自2013年8月19日至2020年8月18日，试用期二个月，2013年10月15日至2014年6月13日期间，被告通过银行转账发放工资，自2014年起，被告通过现金形式支付工资，原告自2020年5月17日至30日请假未上班，但因未提交病历等手续，被告未予以批准。被告未向原告发放2020年5月工资，原告作为刘小凤以被告作为被刘小凤申请劳动仲裁，请求裁决：1.依法确认刘小凤与被刘小凤于2020年5月30日解除劳动关系；2.依法裁决被刘小凤向刘小凤支付经济补偿金21000元(3000元×7月)；3.依法裁决被刘小凤向刘小凤支付未休带薪年休假工资11896.6元(3000元/月/21.75天×5天×300%×5年9月);4.依法裁决被刘小凤向刘小凤加班费28137.9元(3000元/月/21.75天/8小时×17小时×4周×24月);5.裁决被刘小凤向刘小凤支付未签书面劳动合同的双倍工资33000元(3000元/月×11月)；6、裁决被刘小凤向刘小凤支付2020年5月份的工资3000元;该委作出蜀劳人仲自（2020）559号仲裁裁决书，裁决：一、确认刘小凤与被刘小凤的劳动关系于2020年5月30日解除；二、被刘小凤于本裁决书生效之日起十日内支付刘小凤2020年5月工资1600元；三、被刘小凤于本裁决书生效之日起十日内支付刘小凤未休年休假工资2759元；四、驳回刘小凤其他仲裁请求。刘小凤不服,诉至本院。 上述事实，有原告提交的工资银行流水、工作牌、工服短信截图、与魏波微信聊天记录、短信、病历、诊断书、蜀山区劳动人事争议仲裁委员会裁决、劳动合同书原件，合肥市蜀山区劳动人事争议仲裁委庭审笔录、仲裁裁决书原件、申请原件在卷佐证。 本院认为：原告要求2020年5月30日解除劳动关系，被告同意，故本院依法确认双方劳动关系于2020年5月30日解除。关于原告的工资标准，原告主张月工资3000元，自2014年起，每月工资通过现金发放，被告未提供每月发放工资明细表，合同一致。故本院采纳被告主张解除合同前每月工资为3000元，原告要求被告支付未签书面劳动合同的双倍工资33000元，因双方已于2013年8月19日签订书面劳动合同，原告该主张无事实依据，不予支持。原告虽发送信息但未履行请假手续，其自行离职要求单位支付经济补偿金不予支持，关于经济补偿金，原告主张因被告对其调岗降薪，原告无奈之下选择离职并要求经济补偿。原告主张的降薪未提供充分证据证明，其主张对其岗位的调整也未超过劳动合同约定的范围，本案中被告未向原告作出解除劳动关系的意思表示。原告其主张的经济补偿金不符合劳动合同法规定支付的情形不予支持。关于原告的主张的加班工资，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告并未提供证据证明其存在加班事实，故对其该项主张不予支持。关于原告主张未休年休假工资，被告未提供证据证明原告离职前两年已安排原告享受带薪年休假工资或支付带薪年休举证其主张的未休年休假公司本院予以支持，故其未休年休假工资为2759元。关于原告所主张的工资单位有义务足额及时支付劳动者劳动报酬。双方解除劳动关系是用人单位应一次性付清劳动者工资。原告自2020年5月17日至30日提供劳动，也未向本院提供病假就医已提交单位请假的证据材料。故被告无需支付该期间的工资。被告应支付2020年5月1日至5月16日工资1600元（300元÷30天×16天）原告未履行完毕相关手续即不再上班，其主张经济补偿金不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《带薪年休假条例》第十一条之规定，判决如下： 一、确认原被告劳动关系于2020年5月30月解除； 二、被告于本判决生效之日起十日内支付原告2020年5月工资1600元； 三、被告于本判决生效之日起十日内支付原告未休带薪年休假工资2759元； 四、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告承担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  王嘉佳 二〇二〇年十一月二十六日 书记员  童 星 附相关法条： 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。