江苏省涟水县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0826民初4314号原告：刘佐旭，男，1991年1月9日出生，汉族，居民，住山东省即墨市。委托诉讼代理人：赵义成，江苏金声律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵志康，江苏泰耀律师事务所律师。被告：江苏象富百货有限公司，住所地涟水县红日路1号。法定代表人：韩东海，该公司董事长。第三人：韩东海，男，1969年6月11日出生，汉族，居民，住涟水县。委托诉讼代理人：孙碧剑，江苏捍华律师事务所律师。原告刘佐旭诉被告江苏象富百货有限公司（以下至判决主文前简称象富公司）、第三人韩东海公司决议纠纷一案，本院于2020年8月24日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告委托诉讼代理人赵志康、被告法定代表人及第三人韩东海、第三人委托诉讼代理人孙碧剑到庭参加诉讼。第二次开庭，原告委托诉讼代理人赵义成、被告法定代表人及第三人韩东海、第三人委托诉讼代理人孙碧剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘佐旭向本院提出诉讼请求：1、请求确认被告聘用第三人作为被告公司法定代表人的行为无效，并判决被告立即解除第三人作为被告公司法定代表人职务；2、被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告是被告公司的控股股东，占公司股份总额的90%的股份。2015年1月，被告聘用第三人为被告公司法定代表人，第三人在被被告聘用前，隐瞒了法院失信人员身份，且被被告聘用为公司法定代表人后也多次被淮安市清江浦区人民法院、涟水县人民法院裁定为失信人员。现第三人在外面拖欠债务数额特别巨大，第三人作为失信人员担任被告公司法定代表人，严重影响被告公司的生产和经营，给被告公司造成巨大损失，也给原告造成很大损失。第三人被法院宣告为失信人员，对外拖欠巨额债务，依据《公司法》第146条规定，被告不得聘用其为被告公司法定代表人职务。现原告诉至法院，提出上述诉讼请求，请求依法判决。被告象富公司辩称，1、原告所诉无事实和法律依据，原告与本案第三人韩东海弟弟韩东亚，为股权转让纠纷正在法院处理当中，原告不具有本案被告象富公司股东的身份，其也不拥有象富公司90%股权。2、第三人韩东海之所以成为失信人员，有很大一部分是担任被告象富公司法定代表人造成的，根据最高院相关规定，公司失信的法定代表人不得作为失信人员，另外，韩东海成为失信人员也是因为为被告象富公司担保、借款等经营行为所导致。3、韩东海在被聘为象富公司法定代表人之前，并不存在失信的情况。4、原告所诉没有法律依据，公司法第146条规定是管理性规范，对于这个问题，如何进行操作，并无相关的具体的规定。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。第三人韩东海述称，1、原告所诉无事实和法律依据，原告与本案第三人韩东海弟弟韩东亚，为股权转让纠纷正在法院处理当中，原告不具有本案被告象富公司股东的身份，其也不拥有象富公司90%股权。2、第三人韩东海之所以成为失信人员，有很大一部分是担任被告象富公司法定代表人造成的，根据最高院相关规定，公司失信的法定代表人不得作为失信人员，另外，韩东海成为失信人员也是因为为被告象富公司担保、借款等经营行为所导致。3、原告诉状中称聘用时第三人隐瞒了其是法院被执行人身份，这点不是事实，韩东海在被聘为象富公司法定代表人之前，并不存在失信的情况。4、原告所诉没有法律依据，公司法第146条规定是管理性规范，对于这个问题，如何进行操作，并无相关的具体的规定。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。原告围绕其诉讼请求依法提交了象富公司章程、章程修正案、执行董事决定、公司准予变更登记通知书、失信被执行人详情、营业执照等证据，第三人韩东海围绕其陈述意见依法提交了申请书、象富公司章程、章程修正案、执行董事决定、公司准予变更登记通知书等证据。本院依原告申请调取了韩东海在涟水县人民法院、淮安市清江浦区人民法院的失信被执行人案件信息。本院组织当事人对上述证据进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：象富公司设立于2008年9月19日，注册资本14070.19万元，王建立为象富公司执行董事。象富公司登记股东为袁洪标，出资额为1407.02万元，占股权比例10%，原告刘佐旭，出资额为12663.17万元，占股权比例90%。2015年1月26日，王建立作出决定：免去象富公司原总经理杨亚生职务，同时聘用韩东海为象富公司总经理、法定代表人职务，任期三年。2015年1月27日，象富公司法定代表人经工商变更登记为韩东海。截止目前，韩东海为象富公司法定代表人，兼任象富公司总经理。象富公司章程第二十条规定：“公司设总经理，总经理为公司法定代表人。总经理由执行董事聘任。总经理对股东会负责，行使下列职权：（一）主持公司生产经营管理工作，组织实施股东会决议；（二）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（三）拟订公司内部管理机构设置方案；（四）拟订公司的基本管理制度；（五）制定公司的具体规章；（六）提请聘任或解聘公司副经理、财务负责人；（七）聘任或者解聘除应由股东会聘任或者解聘以外的负责管理人员；（八）股东会授予的其他职权。”2020年10月28日，本院与原告刘佐旭的委托诉讼代理人谈话。关于原告具有提起本案诉讼的主体资格的法律依据，原告代理人陈述：是公司法第152条，按照公司法第152条和第146条规定，象富公司聘用失信人员韩东海作为法定代表人，属于违法行为。同时韩东海作为公司法定代表人期间，给公司造成了巨大损失，因此原告认为作为公司90%股份的大股东，原告有权提起相应诉讼。关于主要损害股东什么利益，原告代理人陈述：韩东海作为法院失信人员，正常公司年检备案都将无法正常进行，同时失信人员不能履行正常的法定代表人职务，韩东海作为法定代表人期间，公司造成了很多诉讼案件，不能让公司正常运行，也就损害了原告利益。另查明，韩东海在本院共有18件执行案件被发布为失信被执行人，其中有14件案件失信被执行人状态已被屏蔽或已被撤销，尚有4件仍为发布状态。韩东海在淮安市清江浦区人民法院共有1件执行案件被发布为失信被执行人，执行案号为（2016）苏0802执2668号，立案时间2016年12月9日，发布时间2017年9月18日，该案失信被执行人状态已被屏蔽。截止2020年11月4日，中国执行信息公开网上查询到的韩东海作为失信被执行人的执行案件为4件，即为本院的4件执行案件。韩东海在本院最早的执行案件案号为(2015)涟执字第01112号，立案时间2015年7月1日，发布时间2015年12月11日，最近的执行案件案号为(2020)苏0826执1640号，立案时间2020年5月25日，发布时间2020年9月27日。本院认为：《中华人民共和国公司法》第二十二条第一款规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。第一百四十六条规定，有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(四)》第一条规定，公司股东、董事、监事等请求确认股东会或者股东大会、董事会决议无效或者不成立的，人民法院应当依法予以受理。本案中，原告主张第三人韩东海作为法院失信被执行人，对外拖欠巨额债务，不得作为被告公司法定代表人，请求本院确认被告任命第三人作为法定代表人的行为无效。根据本院查明的事实，被告公司执行董事于2015年1月26日作出决定，聘用韩东海为象富公司总经理、法定代表人职务，于2015年1月27日进行工商变更登记，韩东海最早于2015年12月11日被本院发布为失信被执行人，晚于其被任命为被告公司法定代表人的时间，原告未能提供证据证明被告公司执行董事作出任命第三人韩东海为法定代表人的决定时存在其他违反法律、行政法规的情况，故对原告的诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国公司法》第一百四十六条第三款以及《企业法人法定代表人登记管理规定》的相关规定，法定代表人经企业登记机关核准登记，取得法定代表人资格，其产生、免职程序，应当符合法律、行政法规和企业法人组织章程的规定，企业申请办理法定代表人变更登记，应当向原登记机关提交包括对企业原法定代表人的免职文件、对企业新任法定代表人的任职文件，由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。故办理公司法定代表人的变更登记是公司应当履行的义务，第三人韩东海在任职期间成为失信被执行人，对外欠付债务，应当由公司通过合法程序解除其职务，不属于法院管辖的范围，故对原告要求解除第三人作为被告公司法定代表人职务的诉请，本院不予理涉。《中华人民共和国公司法》第二十条规定，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。第一百五十二条规定，董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。根据上述法律规定，股东为自身权利提起股东直接诉讼，被告主体应为滥用股东权利侵害原告股东权益的公司股东或高级管理人员。本案中，原告在本院谈话中主张韩东海作为法院失信人员，不能履行正常的法定代表人职务，无法正常进行正常公司年检备案，同时失信人员韩东海作为法定代表人期间，给公司造成了很多诉讼案件，不能让公司正常运行，也就损害了原告股东利益，原告作为被告公司股东，依据《中华人民共和国公司法》第一百五十二条规定可以提起诉讼。但《中华人民共和国公司法》第一百五十二条规定系因自身利益受损的股东提起的直接诉讼，象富公司并非股东直接诉讼纠纷的适格被告主体，即使依据该条法律规定，原告对被告象富公司的诉讼请求，依法也不能成立。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十条、第二十二条、第一百四十六条、第一百五十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(四)》第一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告刘佐旭的诉讼请求。案件受理费减半收取40元，由原告刘佐旭负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院交纳上诉案件受理费。（户名：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，账号：62×××79）审 判 员 姜怀友二〇二〇年十一月十九日法官助理 周慧文书 记 员 罗 蒙附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。第一百四十六条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。第一百五十二条董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第一条公司股东、董事、监事等请求确认股东会或者股东大会、董事会决议无效或者不成立的，人民法院应当依法予以受理。