北京市通州区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0112民初5192号原告：郝长坤，男，1982年4月30日出生，汉族，住北京市石景山区。委托诉讼代理人：祁铈程，北京颐合中鸿（成都）律师事务所律师。被告：北京万兴张餐饮管理有限公司，住所地北京市通州区北苑南路42号院6号楼一层1087室。法定代表人：王伟，董事长。被告：王伟，男，1983年8月22日出生，汉族，住北京市西城区。二被告共同委托诉讼代理人：吴明臣，北京嘉纳律师事务所律师。原告郝长坤与被告北京万兴张餐饮管理有限公司（以下简称万兴张公司）、被告王伟民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。郝长坤委托诉讼代理人祁铈程，万兴张公司及王伟共同委托诉讼代理人吴明臣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郝长坤向本院提出诉讼请求：1．判令万兴张公司偿还借款本金300000元及利息22000元；2．判令万兴张公司给付逾期还款违约金（以372000元为基数，自2019年3月2日至2019年7月2日，按照日万分之五标准计算；以322000元为基数，自2019年7月3日起算至实际给付之日止，按照日万分之五标准计算）；3．判令王伟对上述第一、二项确定的债务承担连带责任；4．判令万兴张公司与王伟共同承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年2月12日，郝长坤与万兴张公司、王伟三方签订了借款协议，约定万兴张公司向郝长坤借款300000元，王伟作为万兴张公司法定代表人承担连带责任，借款期限为2018年3月2日至2019年3月1日。借款到期后，万兴张公司与王伟未能及时偿还本金和利息，经多次催要未果，故郝长坤诉至法院。万兴张公司辩称：同意偿还郝长坤借款250000元，不同意给付利息和违约金，万兴张公司与郝长坤并非借贷关系，实际是股权投资关系，在股权投资协商过程中郝长坤为了避免自身风险与万兴张公司签订了借款协议。根据借款协议的相关内容可以说明双方并非纯粹的借款合同关系，该协议的第二条明确约定了转股安排，上述内容可以说明郝长坤与万兴张公司之间是投资关系并非借贷关系，郝长坤的实际目的是为了取得股权获取回报，而不是借款，鉴于目前公司经营困难，同意偿还借款250000元，不同意给付利息和违约金，万兴张公司认为已偿还的50000元是本金。王伟辩称：不同意郝长坤诉讼请求，王伟仅仅作为公司法定代表人身份参与协商和协议签订，不应承担连带责任。本院经审理认定事实如下：2018年2月12日，万兴张公司、王伟与郝长坤、吴皓签订《北京万兴张餐饮管理有限公司、王伟与吴皓、郝长坤之借款协议》，协议约定万兴张公司作为借款人，王伟作为创始人（以下简称创始人或担保人），吴皓和郝长坤作为借款人，借款人为生产经营需要，拟向贷款人借款，郝长坤拟根据本协议的条款与条件向公司提供一笔金额300000元的贷款，创始人同意按本协议第3条的约定为贷款向贷款人提供股权质押作为担保，且同意提供连带责任保证；第1．2条约定，本协议项上贷款的还款日为以下最早发生的时间（以下简称“贷款到期日”），贷款人的贷款到期日应分别以以下方式认定：（1）自贷款本金全部汇入借款人指定的银行账户之日起满365之日的前一日（如遇非工作日，则顺延至下一个工作日）；（2）贷款人按照本协议的条款和条件将贷款本金转换为公司股份之日；（3）贷款人根据本协议第二条的规定发出书面通知后的第十（10）个工作日；或（4）借款人和或担保人出现本协议项下的违约事件，贷款人向借款人和或担保人发出要求立即偿还贷款本金、利息和其他相关费用的书面通知的日期。在贷款到期日之前，除非贷款人书面同意，借款人无权要求提前还款。第1．4条约定，本协议项下贷款的月利率为单利2%，贷款利息自贷款实际发放日（含发放当日）开始计算；第1．5条约定，借款人未能于贷款到期日偿还贷款本金和利息的，按日万分之五的比率计收违约金；第2．1条约定，在贷款期间，如果公司发生了下一轮融资，公司和创始股东应当在上述事件发生前至少三十个工作日以书面形式通知贷款人，贷款人有权要求根据下一轮融资时公司估值的7折或上一轮投前估值将贷款人在本协议项上提供的贷款本金无息全部转换为公司在合格下一轮融资过程中发行的股份；第2．2条约定，在贷款到期日，如果公司未能发生合格下一轮融资，贷款人有权选择：（1）宣布贷款立即到期，要求借款人立即偿还贷款本金、利息和其他相关费用；（2）按照公司上一轮融资的投后估值将贷款人在本协议项下提供的贷款本金加利息转换为公司在本协议签署前最近一轮融资过程发行的优先股。第3．1条约定，为促使贷款人向借款人提供本协议下的贷款，创始人特此连带地同意对借款人在本协议项下的全部义务提供股权质押作为担保，保证范围是借款人在本协议项下应偿还但还未偿还的全部贷款本金和利息、逾期利息以及借款人因违反本协议而产生的违约金、赔偿金和贷款人实现债权与担保权利而发生的所有费用。本协议下的担保期间自本协议签署之日起至本协议项下借款人的义务全部履行完毕后，但各方另有书面约定的除外。第3．4条约定，除股权质押担保外，创始人特此同意不可撤销地对贷款本金提供连带责任保证。此外，协议还约定了其他内容。2018年2月14日，郝长坤通过银行转账方式向万兴张公司给付50000元；2018年3月2日，郝长坤通过银行转账方式向万兴张公司给付250000元。2019年7月1日，王伟通过微信转账方式给付郝长坤40000元，2019年7月2日，王伟通过微信转账方式给付郝长坤10000元。万兴张公司认为上述50000元系偿还借款本金，郝长坤称该50000元系偿还借期内利息。庭审中，郝长坤与王伟均表示协议中约定的股权质押担保并未设立。上述事实，有《借款协议》、银行转账电子回单、微信转账记录及当事人的陈述等在案佐证。本院认为，根据已查明的事实，本案的争议焦点为：1．郝长坤与万兴张公司之间是否成立民间借贷关系；2．王伟是否应当承担连带责任保证及保证范围。关于争议焦点一，本院认为，郝长坤与万兴张公司签订借款协议，约定万兴张公司作为借款人向郝长坤借款300000元用于公司经营，且郝长坤已按约定将款项足额交付万兴张公司，双方的民间借贷关系成立，且系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。关于万兴张公司辩称双方为投资关系的意见，本院认为，借款协议第2条转股安排的约定是在双方建立民间借贷关系的基础上，郝长坤作为借款人所享有的权利，双方并未约定300000元款项的性质为投资款，亦未建立投资关系，故对万兴张公司的抗辩意见，本院不予采纳。郝长坤作为借款人已履行借款交付义务，万兴张公司作为借款人理应按照借款期限还款。关于争议焦点二，《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中，王伟作为担保人在借款协议上签字，并约定王伟对借款本金承担连带责任保证，故王伟应对万兴张公司的借款本金承担连带责任保证，保证期间为借款期限届满之日，即2019年3月2日起六个月。2019年7月，王伟向郝长坤还款50000元，应视为王伟代万兴张公司偿还借款本金50000元，故王伟作为保证人在尚欠借款本金250000元范围内对万兴张公司的债务承担连带责任保证，王伟承担保证责任后，有权向万兴张公司追偿。综上，关于尚欠本金数额，因王伟作为保证人已代为偿还借款本金50000元，故万兴张公司尚欠借款本金数额为250000元，对郝长坤主张借款本金的诉讼请求，本院予以部分支持，支持其中250000元。关于郝长坤主张的利息和违约金，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持。因郝长坤主张的利息和违约金过高，故对其主张的自2018年3月2日至2019年7月2日期间利息，本院依法调整为以300000元为基数，按照年利率24%标准计算；自2019年7月3日起算至实际给付之日止的违约金，本院依法调整为以250000元为基数，按照年利率24%标准计算，对其过高请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国担保法》第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告北京万兴张餐饮管理有限公司于本判决生效之日起七日内偿还原告郝长坤借款本金250000元并给付利息72000元（以300000元为基数，自2018年3月2日起至2019年3月1日止，按照年利率24%标准计算）；二、被告北京万兴张餐饮管理有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告郝长坤逾期还款违约金（以300000元为基数，自2019年3月2日至2019年7月2日，按照年利率24%标准计算；以250000元为基数，自2019年7月3日起算至实际给付之日止，按照年利率24%标准计算）；三、被告王伟对被告北京万兴张餐饮管理有限公司的债务在尚欠借款本金250000元范围内承担连带责任保证；被告王伟承担保证责任后，有权向被告北京万兴张餐饮管理有限公司追偿；四、驳回原告郝长坤的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3440元，由原告郝长坤负担375元（已交纳）；由被告北京万兴张餐饮管理有限公司、被告王伟共同负担3065元，于本判决生效之日起七日内交纳。公告费（以公告费票据为准），由被告北京万兴张餐饮管理有限公司、被告王伟共同负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审判员 张 立二〇二〇年十一月十三日书记员 渠守彬