广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初12592号原告：冯一杰，男，1986年4月12日出生，汉族，住广东省佛山市南海区，公民身份号码：440×××××××********。委托诉讼代理人：李新胜，广东道正律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨嘉洁，广东道正律师事务所律师。被告：佛山市卡玛仕建材有限公司，住所地：广东省佛山市南海区，统一社会信用代码：914××××××××××701XG。法定代表人：叶某1。被告：黄锦著，男，1986年1月16日出生，汉族，住广东省佛山市南海区×××××××××××××××，公民身份号码：440×××××××********。委托诉讼代理人：麦国斌，系黄锦著的妻子。被告：麦国斌，女，1985年12月8日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区××××××××××××，公民身份号码：440×××××××********。上列当事人追偿权纠纷一案，本院于2020年5月26日受理后依法适用普通程序于2020年10月13日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杨嘉洁到庭参加诉讼。被告黄锦著的委托诉讼代理人暨被告麦国斌到庭参加了诉讼。被告佛山市卡玛仕建材有限公司（以下简称卡玛仕公司）经公告送达开庭传票，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求如下：1.被告卡玛仕公司支付原告垫付的还款268283.37元及利息(从2020年3月11日起按年利率8.4825％计息至欠款实际清偿日止)给原告；2.被告卡玛仕公司支付原告代缴案件受理费2492.48元、财产保全费1748.32元、执行费50元给原告；3.被告黄锦著、麦国斌对上述消债务承担相应份额(各三分之一)的清偿责任；4.本案诉讼费用由三被告全部承担。事实和理由：根据广东省佛山市南海区人民法院(2019)粵0605民初16747号民事判决:一、被告佛山市卡玛仕建材有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内归还借款本金238910.94元并支付相应罚息(暂计至2019年6月20日，罚息为6753.15元;自2019年6月21日起，以本金238910.94元为基数按年利率8.4825％计算罚息至欠款实际清偿日止)予原告广东南海农村商业银行银行股份有限公司科创支行；二、被告黄锦著、冯一杰、麦国斌对上项债务承担连带清偿责任。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2492.48(本案适用简易程序结案，受理费减半收取)、财产保全费1748.32元(原告均已预交)，由四被告连带负担，并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳，逾期未交纳的，本院依法强制执行。判决生效后被告卡玛仕公司没有履行给付义务，广东南海农村商业银行股份有限公司科创支行向法院申请强制执行，法院冻结并扣划原告银行存款272574.17元用以抵偿全部债务，包括向法院缴纳案件受理费2492.48元、财产保全费1748.32元和执行费50元，现案件已执行完毕。综上原告作为保证人承担了保证责任，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿应当承担的份额。依据《中华人民共和国担保法》第十二条、三十一条的规定，原告依法提起诉讼，请求人民法院依法作出支持原告诉请判决。被告麦国斌辩称，1.根据广东省佛山市南海区人民法院(2019)粤0605民初16747号民事判决:产生债务的主体是佛山市卡玛仕建材有限公司，依据出借人佛山市南海区××商业银行股份有限公司科创支行要求:冯一杰、黄锦著作为该公司股东两人及其配偶配合签订相应担保保证合同。被告麦国斌应冯一杰及黄锦著要求在(科创)农商高保字2017第0105号《最高额保证合同》上签字，但不知道何故最后在保证合同上签字的并没有冯一杰配偶。这个不符合当时佛山市××××商业银行科创支行的保证贷款要求，而且不合常理和公平性。被告认为自身合法权益在此受到侵害。其次，产生债务的主体责任是佛山市卡玛仕建材有限公司，原告冯一杰应先向债务人佛山市卡玛仕建材有限公司追偿，并由佛山市卡玛仕建材有限公司偿但清偿责任，并不应同时向被告追偿。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》在连带共同保证中，其中一个连带保证人先行向债权人清偿债务的，其享有向其他责任人追偿的权利，但应首先向主债务人追偿，如主债务人清偿不能的，再由其他连带保证人在前者不能清偿的范围内偿付。因此被告认为先行清偿的连带保证人向其他连带保证人追偿的先决条件是:其已经向主债务人追偿，并且存在不能追偿的部分。向主债务人不能追偿是向其他连带保证人追偿的前提。参照担保法解释一百三十一条的规定:不能追偿是指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿的状态。因此构成“不能追偿”需要满足三个条件：（1）履行一定追偿程序。从担保法解释第一百三十一条的规定可以看出，先行清偿的连带保证人需要提起诉讼，并通过法院的强制执行程序进行追偿。如果没有经过法院的诉讼程序和执行程序，连带共同保证人以不能向主债务人追偿为由直接起诉其他连带保证人的，原告必须要提供证据证明确实不能追偿，如主债务人已经宣告破产，没有任何财产等。在本案中冯一杰并未单独起诉道接债务人佛山市卡玛士建材有限公司被经由人民法院裁决执行，固被告认为冯一杰并没有充分证据证明不能向佛山市卡玛仕建材有限公司追偿。（2）追偿程序“完毕”追偿程序“完毕”是指担保法解释第一百三十一条的“执行完毕”，包括生效法律文书确定的内容全部执行完毕、裁定终结执行或者当事人之间达成执行和解协议并已履行完毕等情形。前两种“完毕”由人民法院来达成，足以证明能够清偿或者清偿不能;而在后一种情况下，因为冯一杰是直接债务人佛山市卡玛仕建材有限公司的股东，并持股60％，因此可能会出现主债务人和先行清偿的连带保证人恶意损害其他连带保证人的情形。(3)有未能清偿的部分即通过法院的执行，先行清偿的连带保证人的追偿数额仍然未能全部得到清偿。此时，先行清偿的连带保证人应当提供证据证明确实未能全部清偿，并明确不能追偿的数额，再向其他连带保证人追偿。特别需注意的是，如果未明确不能追偿的数额，则法院无从判断其他连带保证人应当承担的实际补充清偿数额。2.关于原告请求支付自2020年3月11日起按年利率8.4825%计息至实际清偿日止，无事实和法律依据。关于原告冯一杰请求被告麦国斌承担相应的份额(三分之一)的合理性:冯一杰作为佛山市卡玛仕建材有限公司的股东根据工商注册信息显示其持股60%，为第一大股东，由此可见，其对佛山市卡玛仕建材有限公司的权益及债务都应具有相应的责任。并且可依据为对其所应该承担的连带责任担保的约定计算分担比例。3.关于原告请求支付自2020年3月11日起按年利率8.4825%计息至实际清偿日止，无事实和法律依据。被告认为根据广东省佛山市南海区人民法院（2019)粤0605民初16747号民事判决书认定的佛山市卡玛仕建材有限公司尚欠佛山市南海区××商业银行科创支行的货款余额为238910.94，从借款到期日2018年6月27日到判决日2019年6月20日罚息为6753.15元。原告作为保证人，依法应承担还款责任，无权要求其他保证人支付因履行还款义务产生的利息。被告只对此裁决予以认可，原告的数额主张不当。因此，原告要求被告的诉讼请求不实和法律追偿顺序不当。请求人民法院认驳回原告的诉讼请求，维护被告的合法权益。被告黄锦著辩称，黄锦著作为保证人已经向农商行支付款项40000元作为履行担保义务的款项。被告卡玛仕公司未到庭应诉答辩，亦未提交证据材料。原告围绕诉讼请求依法提交了证据。经审查，原告提供的证据，客观真实，来源合法，与本案有关联，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认原告所诉事实。另查明，2019年1月3日，黄锦著使用尾号为“5214”的农业银行账户向尾号为卡玛仕公司名下的尾号为“0716”的银行账户转入40000元。本院认为，本案为追偿权纠纷。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中，原告是保证人，被告卡玛仕公司是债务人。根据原告的举证，原告为被告卡玛仕公司的债务履行了保证责任，具体金额如下：1.（2020）粤0605执1715号案的执行款264507元以及执行费3776.37元，合计268283.37元；2.（2020）粤0605执2820号案的执行款4240.80元以及执行费50元。上述两项合计272574.17元。是故，原告向被告卡玛仕公司追偿上述款项，理据充分，本院予以支持。但是，因为原告本身就是保证人，当被保证人不履行债务时，原告作为保证人承担了保证责任是依据合同以及相关法律承担的法律责任，故原告在本案中主张被告支付从2020年3月11日起按年利率8.4825％计算至欠款实际清偿日止的利息，理据不足，本院不予支持。关于被告黄锦著、麦国斌的责任。《中华人民共和国担保法》第十二条规定：“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第二款规定：“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”本案中，原告、黄锦著、麦国斌作为担保人，在主债务人卡玛仕公司未能清偿农南海农商行债权的情况下，原告为主债务人卡玛仕公司代偿了272574.17元的债务，承担了保证责任，向卡玛仕公司不能追偿的部分，原告冯一杰有权要求未承担担保责任的担保人即黄锦著、麦国斌偿付其应当分担的份额。由于冯一杰、黄锦著、麦国斌对卡玛仕公司的债务均承担连带保证责任，但其内部对分担比例并无约定，对卡玛仕公司不能追偿的部分均应平均分担，冯一杰在向卡玛仕公司追偿后，就卡玛仕公司不能清偿的债务，有权分别向黄锦著、麦国斌追偿三分之一。关于被告黄锦著抗辩其作为保证人已经向农商行支付款项4万元作为履行担保义务的款项的问题。本案中，被告黄锦著辩称其在2019年1月3日向被告卡玛仕公司的账户汇入4万元。但是，本院受理的广东南海农村商业银行股份有限公司科创支付起诉卡玛仕公司、冯一杰、黄锦著、麦国斌金融借款合同纠纷一案，（2019）粤0605民初16747号，受理时间是2019年9月6日。在该案的审理过程中，本院依法查明了卡玛仕公司的还款情况并认定借款到期后被告卡玛仕公司仅偿还了部分本息，截止至2019年6月20日，尚欠贷款本金238910.94元、罚息6753.15元。因此，黄锦著与卡玛仕公司关于其主张的4万元的争议，双方可另行诉请解决。原告相关诉请超过上述部分的，本院不予支持。被告卡玛仕公司经本院合法传唤未到庭，缺席判决。综上，依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第二款的规定，判决如下：一、佛山市卡玛仕建材有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向冯一杰偿付垫付的还款268283.37元；二、佛山市卡玛仕建材有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向冯一杰偿付代缴案件受理费2492.48元、财产保全费1748.32元、执行费50元，合计4290.80元；三、冯一杰就佛山市卡玛仕建材有限公司上述第一项至第二项付款义务不能清偿部分的有权向黄锦著、麦国斌追偿(黄锦著、麦国斌各自承担卡玛仕公司上述第一项至第二项付款义务不能清偿部分的三分之一)；四、驳回冯一杰的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用普通程序结案，受理费收取5428.18元（冯一杰已预交），由冯一杰负担54.18元，由佛山市卡玛仕建材有限公司负担5374元并应于本判决发生法律效力之日起十日内迳付予冯一杰，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  肖 刚人民陪审员  范用琼人民陪审员  陈洁薇二〇二〇年十一月十三日书 记 员  杜 宇