四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终7922号 上诉人（原审原告）：刁嘉福，男，1961年11月25日出生，汉族，住四川省金堂县。 委托诉讼代理人：何雪，北京盈科（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李波剑，北京盈科（成都）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘国强，男，1961年2月28日出生，汉族，住成都市武侯区。 委托诉讼代理人：周小波，四川川达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：金新勇，男，1955年5月12日出生，汉族，住江西省九江市永修县。 被上诉人（原审被告）：毛文年，男，1968年4月22日出生，汉族，住上海市。 被上诉人（原审被告）：张静毅，男，1970年1月25日出生，汉族，住上海市。 原审被告：成都紫金娱乐有限公司，住所地：成都市青羊区青龙街******。 法定代表人：邱义明，职务不详。 上诉人刁嘉福因与被上诉人金新勇、毛文年、张静毅、刘国强及原审被告成都紫金娱乐有限公司（以下简称紫金公司）买卖合同纠纷一案，不服四川省成都市青羊区人民法院（2018）川0105民初13920号民事判决，向本院提起上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。金新勇、毛文年、张静毅、紫金公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证、辩论和最后陈述的权利。本案现已审理终结。 刁嘉福上诉请求：请求撤销原判第二项，改判刘国强、金新勇、毛文年、张静毅对紫金公司向刁嘉福支付货款136592元及资金占用利息承担连带责任，并由被上诉人承担一、二审诉讼费。主要事实和理由如下：根据法律规定，申请强制清算措施不是要求股东承担连带责任的前置条件，因此刁嘉福作为债权人有权直接起诉要求股东承担连带责任。紫金公司已于2013年停止营业，公司名下并无财产可用于履行债务，因此判决未履行清算义务的股东对公司债务承担连带责任，符合立法原意，有利于避免诉累，化解纠纷。 刘国强答辩称，1.紫金公司的股权已于2012年8月5日转让给王长军，王长军是紫金公司实际控制人。刘国强等原紫金公司的股东诉王长军股权转让纠纷一案，已由青羊区人民法院审理并进入执行程序。因王长军下落不明，且无法找到紫金公司的资产，现该案已终结本次执行程序，刘国强不是紫金公司股东。2.对于股东是否应承担连带清偿责任的问题，一审判决已依照法律规定进行明确界定，故刁嘉福无权要求刘国强承担连带清偿责任。3.刁嘉福诉刘国强等人买卖合同纠纷一案，已过诉讼时效，刁嘉福依法不再享有胜诉权。综上，请求驳回刁嘉福的全部诉讼请求。 金新勇、毛文年、张静毅、紫金公司未做答辩。 刁嘉福向一审法院起诉请求：请求判令：1.紫金公司支付刁嘉福货款157984元及资金占用费（资金占用费自2012年9月20日起，以157984元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止，期间已经支付12552元，暂计算到2018年9月12日，未支付的资金占用费为41338.97元）；2.刘国强、金新勇、毛文年、张静毅对上述第一项请求承担连带清偿责任；3.由紫金公司、刘国强、金新勇、毛文年、张静毅承担本案诉讼费、保全费。 一审法院认定事实：2011年10月25日，“四川翡翠丽都娱乐文化管理有限公司”名称变更为“成都紫金娱乐有限公司”。公司股东为：毛文年、张静毅、刘国强、金新勇。2018年5月7日，紫金公司因无正当理由超过六个月未开业被吊销营业执照。 2012年1月至2012年8月期间，刁嘉福向紫金公司配送干杂、调料、蔬菜等，共产生货款149144元。 2015年4月14日，刘国强向刁嘉福转款25000元，2015年8月14日，刘国强向刁嘉福转款10000元。刁嘉福自认上述款项中的12552元系刘国强已经代紫金公司向其支付的货款。 一审法院认为，刁嘉福向紫金公司供货，双方间的买卖合同关系成立，且合法有效。紫金公司依法应承担支付货款的义务。金新勇作为紫金公司的股东兼采购，其认可紫金公司欠付刁嘉福货款期间刁嘉福一直在向其追讨货款，故刘国强关于本案已经超过诉讼时效的抗辩主张，与事实不符，对其该抗辩主张不予支持。 根据送货单载明的内容，截止2012年8月20日，刁嘉福共向紫金公司供货产生货款149144元，刁嘉福自认已经收到刘国强代紫金公司支付的12552元，一审法院予以确认，刁嘉福主张该金额系支付的资金占用利息但未提交证据予以证明，一审法院认为，该金额应当先抵扣货款，故紫金公司还应当向刁嘉福支付剩余货款136592元（149144元-12552元）。对资金占用利息，一审法院支持为以149144元为本金，从2012年9月20日起算，按银行同期贷款利率的标准计算至2015年4月14日，以136592元为本金，从2015年4月15日起算银行同期贷款利率的标准计算至实际付清之日止。 刁嘉福作为紫金公司的债权人，在紫金公司被吊销营业执照、且无财产可供执行生效判决确定的紫金公司债务金额的情形下，可以向人民法院申请对紫金公司进行强制清算，行使自己的权利保障债权清偿。参照《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（二）》第十八条第一、二款“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”之规定，股东仅在上述情形下才承担连带清偿责任，故刁嘉福直接要求紫金公司股东对紫金公司的债务承担连带清偿责任的诉请，无法律依据，一审法院不予支持。综上，刁嘉福的诉请部分成立，一审法院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、成都紫金娱乐有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向刁嘉福支付货款136592元及资金占用利息（以149144元为本金，从2012年9月20日起算，按银行同期贷款利率的标准计算至2015年4月14日；以136592元为本金，从2015年4月15日起算银行同期贷款利率的标准计算至实际付清之日止。）；二、驳回刁嘉福的其余诉讼请求。 一审判决后，刘国强向本院提出上诉，请求撤销原判，改判驳回刁嘉福的全部诉讼请求。主要事实和理由为金新勇、刘国强、毛文年、张静毅已将持有的紫金公司全部股权转让给案外人王长军，由王长军实际控制和自行经营管理紫金公司。金新勇在本案中的陈述与紫金公司无关，不应对紫金公司产生法律效力。因此本案已过诉讼时效。本院认为，一审判决并未判令刘国强对紫金公司的案涉债务承担任何责任，刘国强不属于与本案有直接利害关系的人员，因此在本案中刘国强并无上诉权，故对刘国强的上诉，本院不予受理。 在二审中，刁嘉福、金新勇、毛文年、张静毅、紫金公司均未提交新的证据。刘国强提交如下证据：成都市青羊区人民法院（2014）青羊执字2100号执行裁定书，拟证明刘国强与王长军间的股权转让纠纷，因无可执行的财产已终结该次执行程序。因该案处于终结执行状态，故无法办理紫金公司股权转让登记手续。经质证，刁嘉福对该证据的真实性、合法性无异议，认为与本案无关，不能证明刘国强不是紫金公司的股东。且从该证据内容看仅是财产方面的执行而非股权方面的执行，不能达到刘国强的证明目的。经审查，本院认为，刘国强所提交证据具有真实性、合法性，也与本案存在关联，故对该证据，本院予以采纳，将结合本案的其他证据以确定双方拟证明的目的。 在二审中，对于一审法院查明事实各方均无异议，对各方当事人认可的事实，本院依法予以确认。 本院认为，刁嘉福与紫金公司虽未签订书面的买卖合同，但刁嘉福向紫金公司提供了案涉货物，双方间已形成了事实上的买卖合同关系。刁嘉福主张毛文年、张静毅、刘国强、金新勇承担连带责任的主要依据是紫金公司未按法律规定及时进行清算。紫金公司已于2018年5月7日被工商行政主管部门吊销营业执照，毛文年、张静毅、刘国强、金新勇作为股东应当按法律规定及时进行清算而未及时组织清算。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”的规定，未尽清算义务的有限责任公司股东并不当然对公司债务承担连带责任，必须是违反清算义务，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失的，由有限责任公司的股东在损失范围内承担赔偿责任。刁嘉福所举本案证据不能证明因毛文年、张静毅、刘国强、金新勇未尽清算义务，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，因此毛文年、张静毅、刘国强、金新勇不应对紫金公司的债务承担连带责任。 综上所述，上诉人刁嘉福的上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4286元，由上诉人刁嘉福负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 仇 静 审判员 唐欣欣 审判员 董荣昌 二〇二〇年十一月十六日 书记员 杨桂芳