广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤1202民初2004号原告：邓玉兰，女，1952年6月15日出生，汉族，身份证住址广东省肇庆市端州区*************。委托诉讼代理人:黄炳培，广东刚钲律师事务所律师。委托诉讼代理人:蒋甲梅，广东刚钲律师事务所实习律师。被告：朱子为，男，1994年11月2日出生，汉族，住湖南省耒阳市********43。被告：朱松华，男，住广东省肇庆市端州区星河路四区******。被告：中国平安财产保险股份有限公司佛山市高明支公司，住所地佛山市高明区*************之3铺及二层。主要负责人：陈炳，该公司经理。委托诉讼代理人：李博、胡国恒，均是广东赛力律师事务所律师。原告邓玉兰与被告朱子为、朱松华、中国平安财产保险股份有限公司佛山市高明支公司（以下简称“平安财险佛山高明支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓玉兰的委托诉讼代理人黄炳培及蒋甲梅、被告朱子为、被告平安财险佛山高明支公司的委托诉讼代理人胡国恒及李博到庭参加诉讼。被告朱松华经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓玉兰向本院提起诉讼请求：1.被告朱子为赔偿原告因交通事故造成的损失合共153780.8元（其中医疗费11449.2元、住院伙食补助费4300元、营养费5150元、残疾赔偿金109371.6元、司法鉴定费1950元、精神损害抚慰金20000元、交通费1560元）；2.被告朱子为承担因原告追讨赔偿产生的律师费10000元；3.被告被告朱松华对被告朱子为应赔偿原告的上述损失承担连带清偿责任；4.被告平安财险佛山高明支公司在保险限额内对上述赔偿款承担连带清偿责任；5.本案全部诉讼费由三被告共同承担。诉讼中，原告变更上述第一项诉讼请求为：被告朱子为赔偿原告因交通事故造成的损失合共154952.8元（其中医疗费12621.2元、住院伙食补助费4300元、营养费5150元、残疾赔偿金109371.6元、司法鉴定费1950元、精神损害抚慰金20000元、交通费1560元）。事实和理由：2019年11月17日10时许，被告朱子为驾驶粤H*****号轿车在星湖大道直行车道上由西往东行驶，当行至星湖大道东湖路口至新元西路口170米路段时违规右转，致使在其右侧车道上直行由邓清驾驶的粤H*****D号大客车（公交车）急刹车，造成粤H*****D号大客车（公交车），造成粤H*****D号大客车（公交车）乘客邓玉兰受伤。肇庆市公安局交通警察支队第一大队于2019年11月18日对上述事故作出《道路交通事故认定书》，认定被告朱子为承担此事故的全部责任，邓清、邓玉兰在此事故中无责任。原告的伤情经鉴定为九级伤残。被告朱子为辩称，一、对本次交通事故的发生、时间、地点、责任划分、投保情况等无异议。二、本案我方承担完全责任，原告的损失应当由保险公司赔偿。事故发生时，我在保险公司投有交强险和20万元的商业三者险和不计免赔险。事故发生时，仍处于保险期内，并且我所驾驶的车辆具有合格的行驶证，我具有驾驶证，驾驶行为合法。根据保险法、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件的司法解释》规定，本案应当先由保险公司在保险限额内先予赔付。三、为救治原告，我直接向医院交付费用为26721.80元，向广东祥瑞物业管理有限公司江门分公司支付陪护费用4200元，合计30921.6元。我方交付的医疗费票据由我方保管。交强险垫付的10000元医疗费票据由保险公司保管。其次，入住医院时，因需挂号、检查等公交车公司还为原告垫付了17000元的医疗费、2400元陪护费费、238.4元门诊费、10元挂号费，合计19648.4元，该部分的票据由公交车公司保管。原告在住院治疗期间未支付医疗费用希望法院将上述垫付的30921.6元直接判令由保险公司支付给我方。将上述公交车公司垫付的19648.4元直接判令由保险公司支付给公交车公司。将上述交强险垫付的10000元直接判令由保险公司从交强险款项中扣除。四、被告朱松华不承担连带清偿责任。理由如下：我国承袒民事赔偿责任要件：1、行为人有过错；2、存在损害事实；3、过错行为与事实之间存在因果关系；车辆购买后一直是由我使用，我拥有驾驶证，无酒驾行为，车辆无安全隐患且事故发生时被告朱松华并未在车上。因此被告朱松华在本事故中并无过错，无需承担连带清偿责任。五、医保外医疗费用应由保险公司承担，保险合同中的约定条款属于格式条款，且购买保险时并未告知投保人，依法应认定无效，并且超过医保用药范围的过错不在于受害人，因此保险公司对于超出医保范围之外的医疗费应当予以赔偿。理由如下：原告与保险公司签定的第三者责任保险条款中约定：在赔偿处理时，保险人按照国家医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。但是《保险法》第十七条第二款规定“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同同时应当在投保单、保险单或者其他凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作说明的或者明确说明的，该条款不产生效力。”同时《合同法》第四十条规定“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供条款一方免除了自己责任、加重了对方的责任，在保险公司没有举证证明其向投保人提供了保险条款以及其已对被保险人作出释明的情况下，依据《保险法》第十七条和《合同法》第四十条之规定，该免责条款无效，对双方不产生法律拘束力。”2.《保险法》第三十条规定“对于保险的条款，保险人与投保人、被保险人或受益人有争议时，人民法院或仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。”本案中保险公司与被保险人和受益人（原告）对保险公司能否对非医保用药进行核减以及如何进行核减存在争议，此种情况下，请求人民法院作出有利于被保险人或受益人的解释，即保险公司不能对非医保用药进行核减。3.《道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任险范围内予以赔偿”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”，这里都没有规定发生交通事故后保险公司应当在医保范围内对医药费进行赔偿。4.治疗是医院的行为，被保险人不是专业技术人员，不可能对哪些药是医保用药进行判断，超出医保用药的过错不在被保险人。5.商业三责险设立的目的就是最大限度的保障投保人的损失能够得到及时有效的赔偿，而且保险合同不仅仅涉及保险人与被保险人之间的关系，还涉及第三人利益，对医疗费进行核算，让第三人接受该条款有失公平，这样减少了保险公司的赔偿责任。六、司法鉴定费应由保险公司承担。理由如下：1.司法鉴定是确定受害人伤残等级的必要程序，鉴定费支出是受害人的财产损失，依法应由保险公司承担。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”请求法院判令保险公司承担本案件中原告的司法鉴定费。根据《保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作说明的或者明确说明的，该条款不产生效力。”佛山市明泰日产4S店赠送车险时，佛山平安保险公司并未向投保人履行告知义务，因此免责条款无效，于法无据，不能免赔。七、保险公司应当赔付我因诉讼引起的诉讼费损失。理由如下：1.订立合同时佛山保险公司并未向投保人履行告知义务，投保人对于《交强险条款》中的免赔条款并不知情，根据上述的《保险法》第十七条第二款规定，此免责条款无效，保险公司应当赔付我诉讼费损失，履行赔付义务。2.佛山平安保险公司在原告出院后未积极履行人身损害赔偿义务，我未收到过佛山平安保险公司详细的赔付方案。且平安保险公司与原告协商的五万的赔偿金额远低于同类事故案例中的赔偿额度。因此我由于佛山平安保险公司消极赔付引起的诉讼损失，应由佛山平安保险公司承担。3.虽然《保险条款》第十条第四项规定交通事故引起诉讼费用保险公司不予承担，然而从交强险的立法设计来看其保护的核心利益是不特定的事故第三者受害人，其订约目的就是为了事故受害人迅速、直接获得保险合同的确定保障。而此案诉讼的提起，正缘于保险公司怠于行使人身损害赔偿的义务，因此，作为违背立法原意、造成司法资源浪费的惩罚，理应由保险公司承担诉讼费。八、我对原告诉请赔偿的部分项目和金额有异议，请求人民法院依法查实。1.律师费：事故发生后我已积极配合原告治疗，履行相关责任。原告请律师为了弥补自己在法律方面的欠缺，该费用与被告实施的侵权行为之间并无必然的因果关系。根据我国法律明确规定由败诉方承担的律师费的情形有以下4种情形。1.合同纠纷案中，债权人行使撤销权的情形；2.著作权民事纠纷案件；3.民事商标纠纷案件；4.仲裁案件。以上4种情形均与本案不符。在《民法总则》第199条规定“侵害公民造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前抚养的人必要的生活费等费用”此规定中也并未明确要求我承担原告律师费用。因此对于原告提出的律师费用，我不予认可。2.精神抚慰金过高，请求法院根据原告的实际情况酌情支持，判令保险公司优先在交强险限额范围内优先赔付。3.营养费：出院时医院加强营养的医嘱时间是两个月，原告计算的是103天，请求法院酌情支持。4.医疗费：未见医嘱的医疗费用，不予认可。被告朱松华没有答辩意见。被告平安财险佛山高明支公司辩称，一、粤H*****号轿车在我司投保了交强险和20万元的商业三者险其不计免赔率，保险但期限2019年1月1日0时起至2019年12月31日24时止。二、我司在交强险垫付了10000元，另被告朱子为垫付了3万元，无责任公交车方垫付了1.7万多元的医疗费，请法院核实各方垫付情况并扣减。三、1.医疗费应扣减非医保用药10%-20%，原告外购止痛贴、外出药房购买药品均无医嘱佐证，对其关联性不予认可。2.住院伙食补助费没有票据佐证，由法院依法审查。3.营养费结合伤情应不多于400元计算。4.残疾赔偿金。我司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，未见户口本佐证户籍情况。5.司法鉴定费。原告单方委托且鉴定结论不合理，不应由被告承担此费用。6.精神损害抚慰金。根据被告垫付情况及原告的实际伤情，应待重新鉴定后确定。7.交通费。无证据证明伤者本人因就医、转院等产生的交通费，且结合实际情况，应不多于400元赔付。8.律师费。该费用并非交通事故导致的直接损失，该费用不应由被告承担，且依据条款约定，保险公司不承担律师费。本院经审理认定案件基本事实如下：2019年11月17日10时许，被告朱子为驾驶粵H*****号小型桥车在肇庆市端州区********上由西往东行驶时，当行至东湖路口至新元西路口170米时违规右转，致使在其右侧车道上直行由邓清驾驶粤H*****D号大客车（公交车）急刹车，造成粤H*****D号大客车（公交车）乘客即原告受伤的交通事故。肇庆市公安局交通警察支队第一大队于2019年11月18日作出《道路交通事故认定书》，认定被告朱子为负担此次事故的全部责任，邓清、原告无责任。事故发生后，原告即被送往肇庆市第二人民医院住院治疗至2019年12月30日，共住院43天，出院诊断：胸12、腰5椎体急性压缩性骨折，重度骨质疏松症，腰5椎体血管瘤；出院医嘱：住院期间陪人壹位，门诊随诊，定期复诊，出院后休息两个月，加强营养，出院带药（藤黄健骨片、阿仑膦酸纳片、熟三七粉、紫丹参粉、碳酸钙D3颗粒）。2020年1月9日、4月9日、4月23日、5月23日、6月18日，原告到肇庆市第二人民医院门诊治疗共产生医疗费2531.7元。原告于2020年4月12日、4月27日、4月28日在广东邦健医药连锁有限公司购买舒筋健腰丸、奇正消痛贴及茯苓、细辛、塞来昔布胶囊、仙灵骨葆胶囊、阿法骨化醇软胶囊分别支出2632.9元、470元、2632.9元、3928.8元；于2020年4月27日在肇庆市养天和泰康民大药房连锁有限公司购买黄氏、党参支出424.9元。广东明镜司法鉴定中心于2020年4月8日对原告的伤残程度作出粤明镜司鉴中心[2020]临鉴字第107号《司法鉴定意见书》，评定：原告的胸12、腰5椎体急性压缩性骨折，压缩程度小于1/3，评定为九级伤残。原告为此支出鉴定费1950元。诉讼中，被告平安财险佛山高明支公司要求对原告胸12、腰5椎体急性压缩性骨折的伤病关系及伤残程度进行重新鉴定。本院依法委托广东通济司法鉴定中心对上述鉴定项目进行鉴定。广东通济司法鉴定中心于2020年10月30日作出粤通司鉴中心[2020]临鉴字第1014号《司法鉴定意见书》，评定：原告的胸12、腰5椎体急性压缩性骨折与本次交通事故存在完全作用，建议参与度为100%；原告的胸12、腰5椎体急性压缩性骨折评九级伤残。被告平安财险佛山高明支公司为此支出鉴定费8346元。另查明：原告在肇庆市第二人民医院住院期间，被告朱子为为原告支付医疗费26721.6元及住院期间2019年12月3日至12月30日的护理费；被告平安财险佛山高明支公司为原告支付医疗费10000元，该部分医疗费没有医疗费发票；粤H*****D号大客车（公交车）所属公司为原告支付医疗费17248.4元（其中医保3元）及住院期间2019年11月17日至2019年12月2日的护理费。被告朱子为提供金额为2000元的住院押金单，该单据尚未结算。粵H*****号小型桥车在被告平安财险佛山高明支公司投保了交强险和20万元的商业三者险且不计免赔率，事故发生在上述保险的保险期间内。对有争议的证据和事实，本院认定如下：医疗费问题。被告平安财险佛山高明支公司提出扣减非医保用药，但其既未能提供证据证明原告非医保用药部分的具体用药情况，也未提供证据证明其已就案涉免责条款对投保人履行了明确告知义务，故对被告平安财险佛山高明支公司提出扣减原告医疗费中非医保用药部分的抗辩，本院不予采纳。根据原告提供的外购药发票，其购买药品细辛具有祛风止痛、通窍、温肺化饮的功效，茯苓具有利水消肿、渗湿、健脾、宁心功效，黄氏具有健脾补中、升阳举陷、益卫固表、托毒生肌功效，党参具有健脾益肺、养血生津功效，塞来昔布胶囊为抗炎和抗风湿药，仙灵骨葆胶囊具有滋补肝肾、接骨续筋、强身健骨功效，阿法骨化醇软胶囊为钙代谢调解药，舒筋健腰丸具有强健筋骨、活络止痛等功效，奇正消痛贴具有活血化瘀、消肿止痛功效。上述外购药品均与治疗原告的伤情存在关联性，故对两被告提出外购药的抗辩，本院不予支持。本院认为，公安机关交通管理部门认定被告朱子为全部责任，原告无责任准确，本院予以确认。本院对原告主张的损失作如下认定：1.医疗费12621.2元，有医疗费发票、疾病证明书、普通发票等为凭，本院予以认可。2.住院伙食补助费为4300元。3.营养费酌定1000元。4.残疾赔偿金。原告的伤情经法院委托司法评定属九级伤残，予以确认。第一次法庭辩论终结时，2020年广东省人身损害赔偿计算标准尚未发布，故原告主张按42066元/年计算残疾赔偿金符合法律规定，本院予以支持，残疾赔偿金为102360.6元（42066元/年×12年2个月×20%）。5.鉴定费根据鉴定发票为1950元。6.精神损害抚慰金根据原告的伤情、侵权人的侵权手段、本地经济生活水平等因素，酌定16000元。6.交通费酌定1440元。7.律师费。原告主张律师费10000元，法律依据不足，本院不予支持。因被告朱子为、平安财险佛山高明支公司、粤H*****D号大客车（公交车）所属公司垫付的医疗费及被告朱子为、粤H*****D号大客车（公交车）所属公司垫付的护理费不在原告的诉请中，本案不予处理，由被告朱子为及粤H*****D号大客车（公交车）所属公司另行向被告平安财险佛山高明支公司主张。综上，被告平安财险佛山高明支公司已在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费10000元，其还需在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告精神损害抚慰金16000元、鉴定费1950元、交通费1440元、残疾赔偿金90610元，合共110000元。交强险限额赔偿不足部分的医疗费12621.2元、住院伙食补助费4300元、营养费1000元、残疾赔偿金11750.6元，合共29671.8元，由被告平安财险佛山高明支公司在商业三者险限额内根据保险合同约定按责赔偿给原告。综上所述，原告的诉讼请求，合理部分，本院予以支持；请求过高部分，依法予以调整；没有合法依据部分，依法予以驳回。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市高明支公司自本判决发生法律效力之日起七日内在交强险赔偿限额内赔偿原告邓玉兰110000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市高明支公司自本判决发生法律效力之日起七日内在商业三者险赔偿限额内赔偿原告邓玉兰29671.8元；三、驳回原告邓玉兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1799.53元（原告邓玉兰已交纳），由原告邓玉兰负担269.53元，被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市高明支公司负担1250元，被告朱子为负担280元。两被告负担的案件受理费在履行判决义务时径付给原告邓玉兰。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服一审判决部分的上诉请求数额向肇庆市中级人民法院预交相应的受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  谭慧怡二〇二〇年十一月十日书记员  朱梁凤