四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0191民初4812号 原告：张漾，女，1985年10月4日出生，汉族，住成都市武侯区。 原告：曾丽敏，女，1985年6月7日出生，汉族，住成都市高新区。 原告：杜磊，男，1986年11月16日出生，汉族，住北京市顺义区。 三原告共同委托诉讼代理人：王郑叶，四川川蓉律师事务所律师。 三原告共同委托诉讼代理人：雷琳琳，四川川蓉律师事务所律师。 被告：杨蒨（曾用名：杨茜），女，1983年1月31日出生，汉族，住成都市锦江区。 委托诉讼代理人：汪毅来，四川恒盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马天晴，四川百拓律师事务所律师。 被告：王岚，女，1986年4月4日出生，汉族，住成都市高新区。 第三人：张婧沙，女，1986年7月28日出生，汉族，住成都市青羊区。 第三人：张寅，男，1986年7月1日出生，汉族，住成都市武侯区。 原告张漾、曾丽敏、杜磊与被告杨蒨、王岚、第三人张婧沙、张寅合同纠纷一案，本院于2020年6月23日立案后，依法适用简易程序，由本院审判员陶丽梅独任审判，公开开庭进行了审理，张漾、曾丽敏、杜磊的共同委托诉讼代理人王郑叶，王岚、杨蒨及其委托诉讼代理人汪毅来、马天晴到庭参加诉讼，张婧沙、张寅经本庭合法传唤未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。 张漾、曾丽敏、杜磊本院提出以下诉讼请求：1.杨蒨立即履行其出资义务，立即向张漾、曾丽敏、杜磊支付出资款人民币497950元，并支付资金占用利息（利息以497950元为基础，年利率6％，自2019年11月10日起计算至实际支付清之日止）；2.王岚立即履行其出资义务，立即向张漾、曾丽敏、杜磊支付出资款人民币508775元，并支付资金占用利息（利息以508775元为基础，年利率6％，自2019年11月10日起计算至实际支付清之日止）；3.杨蒨、王岚支付张漾、曾丽敏、杜磊赔偿款暂计人民币250000元；4.本案诉讼费及相关费用由杨蒨、王岚承担。事实与理由：张漾、曾丽敏、杜磊、杨蒨、王岚、张婧沙、张寅于2018年11月12日签订《AmazingFood股东协议》一份，约定由7人合伙投资“关于成都市高新区AmazingFood轻餐饮”的相关事宜，约定：1.全体股东的原始出资金额（原始出资金额1500000元）和占股比例，其中，约定股东杨蒨出资390000元，占股比例26％，股东王岚出资345000元，占股比例23％；2.约定王岚为店铺推广策划，对接对外宣传，对接合作单位，监管每天营业收入，对账，核实账务等；3.对重大事件的表决权以超过51％的股东股份合计为表决通过；4.分红、亏损承担以及股东会等事宜。在签订上述协议后，就一直由王岚牵头在准备查找合适的店铺，展开业务等事宜，在王岚的要求下，各个股东陆陆续续自2018年11月起就开始向王岚转入合伙资金。后王岚于2019年10月份左右，合伙投资的店铺的前期工作慢慢开始完善，到2019年11月，王岚在工作群里表示“原有的资金不足，决定增加出资，最终商定的全部出资金额为2165000元，并要求各股东按照占股比例增加出资”。随后王岚于2019年11月8日工作群中公示：要求全体股东于“今明两天把资金全部或者一半出资到位”。在此通知下，张漾、曾丽敏、杜磊以及张婧沙、张寅已经按照王岚要求与各股东（合伙人）相对应出资款于2019年11月全部出资到位。在此基础上，经过王岚牵头，决定就合作运营的店铺先试营业40天（2019年12月9日至2019年1月19日），后因杨蒨、王岚未履行其出资义务导致现有合伙财产无法支撑店铺继续运营。此时，王岚又要求其他股东（合伙人）再次出资并向全体合伙人发出其自行制作的店铺自开始筹备至今的费用清单，在费用清单上因出现多项名目与事实不符的情况，全体股东（合伙人）要求其予以合理解释，但王岚拒不理会。后在张漾、曾丽敏、杜磊的追问之下，张漾、曾丽敏、杜磊才知晓，时至今日，杨蒨、王岚均未实际履行其出资义务。故，张漾、曾丽敏、杜磊以及张婧沙、张寅均要求杨蒨、王岚履行其出资义务以用于该店铺的继续经营，减少亏损。杨蒨、王岚对其出资不实的事实供认不讳但拒不履行，且杨蒨、王岚对其在实际经营过程中私自做出了经营决策导致合伙财产亏损的行为也未做出合理赔偿。综上，杨蒨、王岚作为合伙人，未实际履行其出资义务，又在其管理合伙财产过程中存在重大过错，给其他合伙人造成了重大的损失。现协商无果，故诉至法院，望判如所请。 杨蒨辩称，1.张漾、曾丽敏、杜磊与杨蒨之间无个人合伙关系；2.已经注册的成都美寅餐饮管理有限公司（以下简称美寅公司）的股权结构，事实上工商登记情况并没有真实反映股权结构的实际情况，由于部分投资人存在不宜登记为记名股东的客观情况，故均找到代持股人代持自己的股份，股权结构在微信群中已经各投资人确定；3.张漾、曾丽敏、杜磊的起诉及诉请没有事实与法律依据。综上所述，请求法院驳回张漾、曾丽敏、杜磊的诉讼请求。 王岚辩称，王岚是出了资的，张漾、曾丽敏、杜磊误认为其没有出资，其有证据予以证明，另外，杨蒨是有管理和参与经营合伙店的，曾丽敏负责财务，张寅负责库存和进货，杜磊和张寅负责招聘，张漾负责前厅的管理和培训，也就是说所有的股东对这个店的整体经营都有一定的参与，也因此开过好几次股东会，确定了合伙人对这个店的经营方针和合伙人的职责；另外，1.在合伙店开业前，从2019年1月、2月份开始接触选址一直到这个店装修、正常经营，只有王岚、王伟、杨蒨三个人在店上打理所有的事务，其他股东在前期没有来过现场进行帮助，所以后期王岚、王伟、杨蒨三个人商量其在前期这么长的时间的筹备工作付出应当视为一定的出资，以技术入股或者干股到这个店里面，又或者是把王岚、王伟、杨蒨三个人前期的辛苦化作以工资来进行结算，但是工资的比例还没有进行商量拟定；2.对合伙店的后期经营之所以会造成后面开业困难以至于闭店，是因为股东之间起了非常大的争执，而且还有新冠疫情的原因造成的，包括关店是由所有的股东商量后决定的，美寅公司成立以后，股东就商量是由这个公司来对店铺进行公司化的管理，而且也开立了对公的账户，所有的流程都是按对公的方式来做的，包括开票全部都是以公司的名义来出具的，这件事情也是由所有的股东商量拟定之后办理的，所以这个店铺在后期是以公司的名义来经营的，但是王岚对这个公司具体的每个人的职责不是很清楚，因为王岚没有在这个公司里面出现过。 张婧沙述称，认可张漾、曾丽敏、杜磊的诉讼请求及事实和理由。 张寅述称，认可张漾、曾丽敏、杜磊的诉讼请求及事实和理由。 经审理查明： 一、合同的签订 2018年11月12日，张漾、曾丽敏、杜磊、杨蒨、王岚、张婧沙、张寅七人签订了《AmazingFood股东协议》，该协议约定，1.共出资1500000元，其中张漾出资150000元，占比股份10%；曾丽敏出资75000元，占比股份5%；杜磊出资225000元，占比股份15%；杨蒨出资390000元，占比股份26%；王岚出资345000元，占比股份23%；张婧沙出资105000元，占比股份7%；张寅出资210000元，占比股份14%；2.关于负责人：王伟（系杨蒨前夫）为店铺开业后的主要经营管理者，王岚负责店铺推广策划，活动策划、对接对外宣传，建立店铺，品牌形象，对接合作单位等，其他各股东在店铺现场时均不能参与经营管理，只有建议权，没有决策权，在发生较大事件时会开股东会行使表决权，表决权以超过百分之51%的股东股份合计为表决通过；3.若前期经营中出现亏损问题，先动用店铺准备金，如果准备金不够则需要各位股东继续按比例筹款。 2019年3月17日，张漾、曾丽敏、杜磊、王伟、王岚、张婧沙、张寅、李强八人重新签订了《AmazingFood股东协议》，该协议约定，1.张漾占比股份7.5%；曾丽敏占比股份5%；杜磊占比股份15%；王伟占比股份23%；王岚占比股份25.5%；张婧沙占比股份5%；张寅占比股份13%；李强占比股份6%；针对出资金额未做约定；2.关于负责人：王伟（系杨蒨前夫）为店铺开业后的主要经营管理者，王岚负责店铺推广策划，活动策划、对接对外宣传，建立店铺，品牌形象，对接合作单位等，其他各股东在店铺现场时均不能参与经营管理，只有建议权，没有决策权，在发生较大事件时会开股东会行使表决权，表决权以超过百分之51%的股东股份合计为表决通过；3.若开业筹备期间出现预算超支情况，则需要各位股东继续按比例筹款或者加入新股东投资；4.若前期经营中出现亏损问题，先动用店铺准备金，如果准备金不够则需要各位股东继续按比例筹款。 二、案涉店铺的出资 2018年10月，为开设AmazingFood店，张漾、曾丽敏、杜磊、杨蒨、王岚、张婧沙、张寅七人专门建立了微信群聊，微信群聊2018年10月14日12:13王岚称“我们要抓紧时间，争取这个月末试营业”11月2日13:06王岚称“各位股东周末好……目前可以预见的是超了165000”13:21王岚称“请各位股东可以在这个月11号之前补齐超额预算”13:32王岚明确出资总额称“200+16.5等于216.5”11月8日11:17王岚称“请各位股东尽量在今明两天把资金全部，或者一半转入……尾号为1156成都民生银行通源街支行，户名，王岚”“支付宝也可以……尾号为2222”。 庭审中，王岚称实际出资只有1400000元左右，按照出资2165000元计算，张漾已出资162375元，占股比例7.5%；曾丽敏已出资108250元，占股比例5%；杜磊已出资324750元，占股比例15%；张婧沙已出资108250元，占股比例5%；张寅已出资281450元，占股比例13%；李强已出资129900元，占股比例6%；马叶茂已出资43300元，占股2%，前述款项王岚均已收到；剩余的占股比例46.5%，王岚和王伟各占23.25%，具体是由王伟出资还是杨蒨出资，其并不清楚。张漾、曾丽敏、杜磊称其已完成出资，认为总的占股比例最主要的依据就是扣除张漾、曾丽敏、杜磊和张婧沙、张寅的占股比例后，杨蒨和王岚的占股比例总共为46.5%，依当时杨蒨和王岚的陈述，杨蒨占股比例为23%，王岚占股比例为23.5%；杨蒨称王伟占股比例应为21%，杨蒨没有占股，其参与案涉店铺的管理中，是因为和王伟之前是做生意的，因为有生意往来还牵扯其中，所以才过来帮王伟的忙，王伟承诺过给其一部分的干股，其代持了王伟的股份，王岚称杨蒨之所以参与案涉店铺的管理，是因为杨蒨在帮店铺做规划。 张漾、曾丽敏、杜磊出示转账凭证，证明其已完成出资义务；杨蒨当庭出示微信和支付宝上转账记录，证明王伟为案涉店铺装修花费了260869.74元，还称王岚统计的费用表证明关于案涉店铺的装修王伟另外还有支出了91100元；王岚出示流水明细、银行流水、微信零钱、花呗、信用卡、闪送、货拉拉、余额宝、淘宝截图、支付宝流水、聊天记录、补转金额记录、实物出资等证据，拟证明其履行了出资义务，张漾、曾丽敏、杜磊认为其只出资了303341.87元。 三、案涉店铺的经营情况 案涉店铺于2019年12月9日开业，庭审中王岚称案涉店铺于2019年5月4日停止经营，张漾、曾丽敏、杜磊称案涉店铺于2020年1月19日已停止经营，只是房屋占用至2019年5月4日。 另，杨蒨提交的2020年1月6日至2020年3月19日期间的AmazingFood(13)群聊记录，显示了为了AmazingFood店正常经营准备成立美寅公司的过程。其中2020年1月7日杨蒨称“由于我们股东比较多，建议我们的构成是1个法人，3个监事，5个董事会成员，1个总经理”“还有就是，由于我们实际出资金额跟我们的注册资本不一致，他建议我们还要重新签一份合作协议说明实际出资金额，然后做个公证”“如自己不能写进章程的，就请各自找个代理人，代持自己的股份”马叶茂2020年1月8日回复“我不得行，我要商量一下，我不能成为股东，我老婆工作也不能，明天给答复”张寅称“找一个信任的就OK，我让我妈代我持股”1月10日杨蒨称“公司办理已经交由顶呱呱办理了，另外我们的公司章程出来以后会公布，各位股东的股比情况也会在章程上面体现出来，然后大家签字盖手印”“张寅40.5股，杨蒨21股，杜磊15股，张漾7.5股，李强6股，曾丽敏5股，张婧沙5股，高蜀君3股，郭伟2股”“大家有疑问可以问我哈”张婧沙称“这个加出来是105”杨蒨称“我把你写多了，你在张寅名下，张寅代持了王岚和张婧沙的股份”张寅回复“还有马叶茂”杨蒨称“由于刚才在办理过程中张寅名下的股份是40.5%，超过33.4%，有一票否决权，所以张寅自己的10%股份由王伟代持，经过张寅本人同意，张寅妈妈代持王岚、张婧沙、马叶茂的股份”1月15日杨蒨称“公司资料已经给顶呱呱了，就等大家实名认证了，请没有实名认证的股东尽快实名认证一下。”庭审中杨蒨称其代持的是王伟的股份，其之所以积极处理美寅公司相关事项的原因，是基于其与王伟之间的关系，且王伟曾说过要将股份送给她。 企业信息信用系统报告显示，美寅公司于2020年1月17日成立，2020年6月30日注销，法定代表人是潘恒秀，股东9人，分别是潘恒秀30.5%、杨蒨21%、杜磊15%、王伟10%、张漾7.5%、朱俊宇6%、盛明勤5%、刘开琼3%、郭伟2%。庭审中各方均认可美寅公司即为经营AmazingFood轻餐饮店使用的营业执照主体，张漾、曾丽敏、杜磊等人申请注销了美寅公司。 张漾、曾丽敏、杜磊出示了王岚向案外人樊波的银行转账记录，载明王岚曾向樊波分三次转账共计80000元，拟证明该款项属于商业贿赂款，损害了其他合伙人的权益。 上述事实，有当事人的当庭陈述及两份《AmazingFood股东协议》、微信群聊记录、微信交易明细、支付宝上转账记录、银行流水明细、微信零钱、花呗、信用卡、闪送、货拉拉、余额宝、淘宝截图、支付宝流水、聊天记录、补转金额记录等证据材料予以证明。本院经审查认为，上述证据可以相互印证、来源合法、内容真实，与本案具有关联性，能够证明本案待证事实，故予以采纳。 本院认为，张漾、曾丽敏、杜磊认为其与各方当事人之间形成了合伙关系，通过其递交的两份《AmazingFood股东协议》和微信聊天记录，均未能直接表明各方当事人之间形成了合伙关系，只能表明已经形成了合同关系，故本院将案由调整为合同纠纷。两份《AmazingFood股东协议》系各方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，各方当事人均应按照协议内容履行各自的义务。本案系已经完成出资义务的出资人，要求其他出资人向其履行出资义务而引起的纠纷，主要依据即为两份《AmazingFood股东协议》和微信群聊天记录。同时，各方当事人均认可，在履行案涉协议时，成立的轻餐饮店使用的营业执照是美寅公司即各方当事人出资成立的目标公司是美寅公司，其出资的对象也应是美寅公司。由于美寅公司的股东和持股比例与前述合同约定内容不一致，虽各方当事人均认为存在代持关系，且出具了微信聊天记录，但仅从前述证据，在美寅公司其他股东未作出相应意思表示和其他证据映证前，不能直接认定前述两份《AmazingFood股东协议》当事人之间，已经由合同关系转化为公司股东之间的关系，但由于两份《AmazingFood股东协议》对各方当事人已经发生合同拘束力，各方当事人均应按照合同约定全面履行各自的义务，虽各方当事人在合同中明确约定出资的账户，但从其微信群聊天记录中可以看出，各出资人是将出资款支付至王岚的账户中，王岚是作为实际管理人的身份收款，而非各出资人向王岚本人支付款项，也非出资人向任何其他出资人个人支付款项。而在本案立案时，目标公司美寅公司尚未注销，各出资人履行出资款项的义务，应当是向美寅公司履行。按照前述合同的约定，各方当事人应向美寅公司足额履行出资义务，就本案而言，在美寅公司未注销前，各出资人应履行向合同对象即美寅公司出资的义务。而在美寅公司注销后，就未履行出资义务的主张，应在清算中进行处理。张漾、曾丽敏、杜磊认为作为出资人的杨蒨、王岚未按照合同约定履行出资义务，从而应向张漾、曾丽敏、杜磊履行出资义务的主张，与合同约定不符，且不符合法律规定，本院不予支持。对杨蒨是否具有出资义务，王岚是否已经完成了出资义务，本院则不再评述。 对张漾、曾丽敏、杜磊认为作为实际经营管理人的王岚，在管理过程中存在商业贿赂的行为，损害了其合法权益，要求王岚和作为实际经营管理者的杨蒨承担赔偿责任的主张，其仅凭转账记录认为王岚在经营过程中未经其他出资人的同意向案外人支付了类似于商业贿赂的款项损害了其利益，从该转账记录中不能明确该款项的实际用途，也不能明确其他出资人是否同意过该事项，同时，张漾、曾丽敏、杜磊也未举证证明因此给其造成的损失大小。故对张漾、曾丽敏、杜磊的该项主张，其证据不足，本院不予以支持。 综上所述，张漾、曾丽敏、杜磊的主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告张漾、曾丽敏、杜磊的全部诉讼请求。 本案案件受理费减半收取8055元，由原告张漾、曾丽敏、杜磊负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  陶丽梅 二〇二〇年十一月二十三日 书记员  李娇娇