四川省仪陇县人民法院 民 事 判 决 书 (20120)川1324民初1811号 原告：杨开金，男，汉族，1958年1月18日出生，住四川省仪陇县。 委托诉讼代理人：杨国鹏，四川融亦融律师事务所律师。 被告：四川博圣建设工程有限公司，住所地自贡市富顺县富世镇金山路**。 法定代表人：赵永良，总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：彭吉群，四川富邑律师事务所律师。 被告：唐极平，男，汉族，1968年6月20日出生，住四川省蓬安县。 被告：张明全，男，汉族，1949年7月15日出生，住四川省南部县。 被告：罗南奉，男，汉族，1971年3月6日出生，住四川省富顺县。 原告杨开金与被告四川博圣建设工程有限公司（以下简称四川博圣公司）、唐极平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院审理后于2020年2月26日作出一审判决，后被告四川博圣公司不服一审判决，上诉至南充市中级人民法院，南充市中级人民法院于2020年5月13日作出裁定，撤销一审判决，发挥本院重审。本院在审理过程中依法追加了张明全、罗南奉为被告参加诉讼。2020年8月19日，本院对本案公开开庭进行了审理，原告杨开金及其委托诉讼代理人杨国鹏，被告四川博圣公司的委托诉讼代理人彭吉群，被告唐极平到庭参加了诉讼。被告张明全经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。2020年10月29日，本院再次对本案公开开庭进行了审理，原告杨开金及其委托诉讼代理人杨国鹏，被告四川博圣公司的委托诉讼代理人彭吉群，被告罗南奉到庭参加了诉讼。被告唐极平、张明全经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告杨开金向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告向原告赔偿因人身损害应获得的各项赔偿共计471860.54元；2、由被告承担本案诉讼费。事实及理由：被告博圣公司系仪陇县新政镇“远达、金松湖畔”建设工程项目中标及施工单位。2019年3月，该工程项目部负责人唐极平招用原告等工人打磨商品房室内顶板，当月27日，原告与其工友张明全在该项目一期工程××号楼××层房屋中打磨时，突然从所站立的凳子上摔下来，摔成重伤，项目部相关工作人员等立即将其送往仪陇中山骨科医院住院治疗，后被诊断为右股骨颈骨折，花去大量医药费。出院后经鉴定构成七级伤残。现诉请法院依法判决支持原告的诉讼请求。 被告四川博圣公司辩称：我公司是“远大金松湖畔”小区项目承建单位，唐极平是我公司聘请的管理人员，唐极平邀约张明全到工地，达成了将工程项目中11、12、16号楼的室内顶面打磨工程发包给张明全施工。诉状陈述的工程确实是我方承包的；我方一直以来都不知道原告受伤的事情，我方也从来没有垫付过一分钱，请求法院驳回原告对我方诉请。 被告唐极平辩称：我是博圣公司的管理人员，我当时认识张明全，我给张明全说的是9毛钱一平方，是张明全喊原告来的，我不应该担责。 被告罗南奉辩称，我本人都没有看到过杨开金，我平时在遂宁蓬溪那边工作，并不在仪陇县。杨开金出事后我才知道，我说了该怎么治疗就怎么治疗，并垫付了4万多元，具体垫付金额我不记得了。工程内部承包责任书是我签订的，我是挂靠公司的。 被告张明全未作答辩。 经审理查明：原告与张明全都是在仪陇县新政镇从事工地零散劳务工，无固定组织，有活互通信息、相互联系，并按照惯例，对报酬按实际工时平均分配。被告博圣公司系仪陇县新政镇“远达.金松湖畔”建设工程项目施工单位，被告唐极平系该公司管理人员。2019年3月，唐极平联系张明全表示公司需找人完成商品房室内顶面打磨，约定按0.9元／平方米计算报酬，但未签订书面合同，后张明全与杨开金进场开展打磨施工。本次施工，原告和张明全都是自带打磨工具施工，利用房内建筑施工留下的木质条凳进行高处施工，未有其他高处作业工具。原告和张明全的施工时间自行安排。原告陈述，按照被告约定的单价和施工量，每天报酬约有500元。2019年3月27日，原告与张明全在该项目一期工程××号楼××层房屋中打磨时，因灰尘较大，凳子窄，原告在移动身体时摔倒受伤。原告立即被送往仪陇中山骨科医院住院治疗，四川博圣公司已垫付各项费用46983.14元。本院在原审中，对原告损失认定如下：1.医药费共计36055.48元、2、住院伙食补助费1400元、3、伤残赔偿金为126220.8元、4、精神抚慰金酌定10000元、5、误工费50725元、6、护理费26596.03元、7、营养费5400元、8、续医费按鉴定意见认定为43000元、9、交通费酌定500元、10、残疾辅助器具费410元，共计300307.31元。原告在本次诉讼中，坚持按照本院原审认定的损失金额主张其相关损失，原告以及被告四川博圣公司、唐极平对本院在原审中对原告损失的范围、标准、项目也均无异议。 原告在出院后自行委托鉴定机构对自己的损失进行了鉴定，鉴定结论为：“七级伤残、护理期150天，营养期180天、误工期365天。原审审理过程中，本院根据四川博圣公司的申请对原告的伤残等级等进行了重新鉴定，结论为：“九级伤残，护理期150天，营养期180天、误工期365天，续医费43000元”。 2019年12月17日，四川博圣公司与被告张明全签订了“打磨决算单”一份，内容有：“张明全承包的11#、12#、16#天棚打磨，面积共计39500平方米，单价0.9元/平方米，合计金额35550元。现我公司已支付张明全5000元人工费，扣除已付款项，还需付张明全30550元，（杨开金工资由张明全支付）。” 本院认为，经审查，本院在原审中对原告因本次事故的损失认定符合法律的规定，原告以及被告四川博圣公司、唐极平、罗南奉也无异议，本院对原审认定的损失范围和标准予以采信，认定原告因本次事故损失共计为300307.31元。本案争议的焦点是原告和被告四川博圣公司是否存在雇佣关系，原告受伤事故的责任的划分。雇佣关系是指雇员在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或其他劳务活动，雇主接受雇员提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。承揽关系是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系。本案中，原告与张明全自带打磨工具，自由安排时间，自行完成打磨任务，向被告四川博圣公司交付工作成果，按面积计算、获取约定的报酬，原告与张明全二人与被告四川博圣公司更符合承揽关系特点。原告和被告张明全对承揽的工程相互协作配合，共同劳动，均享劳动报酬，双方属于合伙关系。 因案涉施工项目属于被告四川博圣公司承包的建设工程施工项目组成部分，商品房顶面距离里面一般高于3米，需要由有专业技术的人员借助专业的打磨工具完成，施工具有一定的难度和危险性。根据法律规定，被告四川博圣公司应自行组织专业人员或依法分包给具备施工技术条件和资质的单位完成。原告已年过六旬，被告张明全已满70岁，都是从事建筑等劳务的零散小工，二人明显都不具备承揽此项工作的能力和条件，对事故的发生，被告四川博圣公司具有重大选任过失，对本次事故应承担责任。且本次事故发生的原因系被告四川博圣公司提供的现场高处作业辅助工具（长木凳）不能满足高处施工作业的要求和原告杨开金缺乏灰尘防护装备以及原告本人的疏忽所致。综合引发本次事故的原因以及各方的过错，本院酌定由被告承担原告损失的55%的赔偿责任。被告唐极平系被告四川博圣公司工作人员，其行为后果应由用人单位四川博圣公司承担责任。为了查清案件事实和有效分清责任，防止损害他人利益，本院依职权追加罗南奉为本案被告，庭审中被告罗南奉也认可挂靠关系，结合“挂靠”的定义和《项目内部承包责任书》的内容，本案综合认定被告罗南奉与被告博圣公司系挂靠关系较为准确。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”的规定，被告罗南奉与被告四川博圣公司系挂靠关系，应当承担连带赔偿责任。 原告在从事合伙事务中受伤，被告张明全本应分担部分损失，但原告自愿不要求被告张明全承担赔偿责任，本院予以支持，其余损失由原告自行负担。被告四川博圣公司应赔偿原告损失165169.02元（300307.31元×0.55），原告自行委托鉴定产生的鉴定费2600元已由原告支付，鉴于本院委托的鉴定机构所作的鉴定结论对原告的伤残等级认定存在变化，本院酌定由原告负担1720元，其余880元由被告四川博圣公司负担。因四川博圣公司已垫付46983.14元，还需赔偿原告119065.88元（165169.02+880-46983.14）。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告四川博圣建设工程有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告杨开金各项损失共计119065.88元； 二、被告罗南奉对上述赔偿金额承担连带赔偿责任； 三、驳回原告杨开金的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的利息。 本案案件受理费8376元（原告已预交）及鉴定费3200元（被告四川博圣建设工程有限公司预交），共计11576元，由原告杨开金负担5209.20元，被告四川博圣建设工程有限公司负担6366.80元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  毛聪熙 人民陪审员  鲜青松 人民陪审员  徐 月 二〇二〇年十一月十七日 书 记 员  陈 丽