陕西省汉中市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）陕07行终57号上诉人（原审原告）：邵永山，男，1962年5月1日出生，汉族，住汉中市汉某某XX村**。委托代理人：邵莉（系邵永山之女），住汉中市汉某某XX村**。委托代理人：邵永祥（系邵永山之兄），，住汉中市汉某某XX村**被上诉人（原审被告）：汉中市自然资源局汉台分局，住所地汉中市汉某某中山街**。法定代表人：候晓俊，该局局长。委托代理人：杨晓菊，该局工作人员。委托代理人：党宝柱，陕西兴振业律师事务所律师。上诉人邵永山因与被上诉人汉中市自然资源局汉台分局（以下简称汉台分局）行政处罚一案，不服汉中市汉某某人民法院（2019）陕0702行初66号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人邵永山及其委托代理人邵莉、邵永祥，被上诉人汉台分局委托代理人杨晓菊、党宝柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院查明：2015年起邵永山经与24户农户协商，租用了汉中市汉某某XX街道办事处XX村XX组集体沙湾片区土地，动工修建房屋和硬化地面，成立“莉兰生态农业有限责任公司”，建成“莉兰公共休闲生态园”。2019年3月5日，汉台分局向邵永山送达《责令限期自行拆除通知书》，载明：“你户未经有权限的人民政府土地行政主管部门审批，XX村XX组集体土地修建房屋的行为，涉嫌违反了《中华人民共和国土地管理法》第二条、第三十六条之规定，根据《中华人民共和国土地管理法》第七十六条、八十三条的规定，现责令你户自收到本通知书之日起七日内予以改正，自行拆除占用土地地面上的建（构）筑物和其他设施，恢复土地原貌。逾期不改正的，将依法追究法律责任。”同日，汉台分局向邵永山送达《责令停止违法行为通知书》。2019年4月17日，汉台分局向邵永山送达了《行政处罚告知书》，告知邵永山拟对其作出行政处罚。2019年5月6日，汉台分局向邵永山作出〔2019〕150号《行政处罚决定书》，载明：“你户在2018年7月未经有权限的人民政府土地行政主管部门批准，XX村XX组集体土地动工修建房屋和硬化地面的行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》第三十六条和第四十三条的规定，对你户作出如下行政处罚：责令邵永山自收到《行政处罚决定书》之日起限期15日内自行拆除占用龙江办事处谷邵村集体土地2505.57平方米上新建的建（构）筑物和其他设施，恢复土地原貌。你户如不服本处罚决定，可以在收到本处罚决定书之日起60日内向汉中市自然资源局或汉某某人民政府申请行政复议，或者6个月内直接向汉某某人民法院提起诉讼。逾期不申请行政复议，不提起行政诉讼，又不履行本行政处罚决定书的，我局将依法申请人民法院强制执行。”该《行政处罚决定书》于2019年5月6日向邵永山送达。邵永山未申请行政复议，2019年11月4日，邵永山向一审法院提起诉讼。一审法院认为，根据《中华人民共和国土地管理法》相关规定，任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请并经土地管理部门批准。本案汉台分局因邵永山未经有权限的人民政府土地行政主管部门批准，擅自占用汉某某XX街道办事处XX村XX组集体土地，动工修建房屋和硬化地面的行为违反《中华人民共和国土地管理法》第三十六条和第四十三条规定，对邵永山作出〔2019〕150号《行政处罚决定书》，其作出该行政处罚决定，事实清楚，程序合法，符合法律规定。邵永山诉请撤销汉台分局作出的行政处罚决定，理由不能成立。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回邵永山的诉讼请求。本案受理费50元，由邵永山负担。上诉人邵永山向本院提出上诉请求：撤销汉台分局作出的〔2019〕150号《行政处罚决定书》。事实和理由：1.上诉人邵永山利用的是河道最低处的谷邵村段河湾劣地，临建设施都安置在紧靠河边的荒滩、荒洼、荒边、垃圾废墟之地。2015年邵永山租了河湾地，清除了三千余方垃圾，治荒、治脏、治乱，四年来通过邵永山和两个女儿的努力，提高了村民收益，使四十余位村民实现了劣地资源流转性收益的年年如期兑付，给十名农民提供了就业岗位，实现了脏乱差环境的彻底改变，美化了农村自然环境，提高了村民精神文化生活品味。2.为了履行被上诉人汉台分局的行政处罚决定，邵永山已经拆除了2505.57平方米的一半。如果按照行政处罚的内容全部拆除，不仅邵永山无法再经营，几十户村民已经拿了四年的荒劣地资源流转性收益将重新归零，荒地将再度荒芜，这与乡村振兴战略政策相悖，也与土地管理主旨相悖。3.汉台分局于2019年3月1日已通过勘测认定邵永山所占用的土地符合土地利用总体规划，其处罚决定不符合法律规定。被上诉人汉台分局辩称，汉台分局作出的《行政处罚决定书》认定事实清楚，程序合法，一审判决正确，应驳回邵永山的上诉。二审中，上诉人邵永山向本院提交以下证据：《关于汉中莉兰生态农业有限责任公司建设项目用地的情况说明》、汉中市国土资源局汉台分局《关于印发汉某某“大棚房”问题及土地违建项目整治整改责任清单的通知》，以证明邵永山修建的建（构）筑物所占用土地符合土地利用总体规划。经庭审质证，被上诉人汉台分局对上诉人邵永山提交的证据发表如下质证意见：对上述证据的真实性予以认可，但上述证据不能证明符合土地利用总体规划。本院对上述证据认证如下：上诉人邵永山提交的证据具备证据的真实性、来源的合法性及与本案待证事实的关联性，本院对上述证据予以采信。经审理查明，2019年2月18日，汉中市国土资源局汉台分局作出《关于印发汉某某“大棚房”问题及土地违建项目整治整改责任清单的通知》（汉区XX号），对汉某某“大棚房”问题及土地违法问题专项清理整治工作作出安排，其中对涉及本案占用土地问题的整改亦作出了要求，责任清单中载明：符合土地利用总体规划；整改方案为：对符合土地利用总体规划的，由龙江办事处督促用地企业2月20日前办理建设用地手续（包括发改立项、规划选址、土地预审、秦岭生态办审批文件、每亩10万元征地预交款票据等相关报批资料），如2月20日前未完成上述土地报件资料，由龙江办事处在3月10日前拆除除保留阳光棚外的地面上的建构筑物，并复耕到位，达到农用地用途。2019年3月1日，汉中市国土资源局汉台分局龙江国土资源管理所出具《关于汉中莉兰生态农业有限责任公司建设项目用地的情况说明》，载明：“汉中莉兰生态农业有限责任公司建设项目位于XX街道办事处XX村，面积约11亩。经现场核查，该位置符合龙江街道办事处土地利用总体规划。”本院经审理查明的其他事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案上诉争议焦点为：被上诉人汉台分局作出的〔2019〕150号《行政处罚决定书》是否合法。汉台分局作出被诉行政处罚依据的《中华人民共和国土地管理法》第七十六条第一款规定：“未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以并处罚款；对非法占用土地单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”依照该规定，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状的事实依据应当是“违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的”；对符合土地利用总体规划的，应当没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施。本案中，汉台分局作出的处罚决定为：责令邵永山自收到《行政处罚决定书》之日起限期15日内自行拆除占用龙江办事处谷邵村集体土地2505.57平方米上新建的建（构）筑物和其他设施，恢复土地原貌。汉台分局在本案一审诉讼中未提交邵永山占用土地修建建（构）筑物是否符合土地利用总体规划的证据，且无正当理由，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条第二款的规定，应视为没有相应证据。相反，上诉人邵永山在一审中即已经提交了汉中市国土资源局汉台分局龙江国土资源管理所出具的《关于汉中莉兰生态农业有限责任公司建设项目用地的情况说明》，初步表明其修建建（构）筑物所占用的土地符合土地利用总体规划，且其在二审中提交的汉中市国土资源局汉台分局《关于印发汉某某“大棚房”问题及土地违建项目整治整改责任清单的通知》亦有类似记载。因此，汉台分局作出的〔2019〕150号《行政处罚决定书》对涉案土地是否符合土地利用总体规划的主要证据不足，应予撤销，一审判决不当。邵永山的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项、第八十九条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销汉中市汉某某人民法院（2019）陕0702行初66号行政判决；二、撤销汉中市自然资源局汉台分局于2019年5月6日作出的〔2019〕150号《行政处罚决定书》；三、责令汉中市自然资源局汉台分局对涉案问题重新作出处理。一审案件受理费50元、二审案件受理费50元，由汉中市自然资源局汉台分局负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 霖审 判 员  于云江审 判 员  刘际勇二〇二〇年十一月四日法官助理  杨 姝书 记 员  魏铭昊1