浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0782民初14016号原告（反诉被告）:义乌市川木日用品有限公司，住所地：浙江省义乌市国际商贸城**市场**商位。法定代表人：楼存沙。委托诉讼代理人：蒋玲芳，浙江绣川律师事务所律师。被告（反诉原告）：英科医疗科技股份有限公司，住所地，住所地：山东省淄博市临淄区齐鲁化学工业园清田路**iv>法定代表人：刘方**。委托诉讼代理人：王国红，山东康桥（淄博）律师事务所律师。原告（反诉被告）义乌市川木日用品有限公司（以下简称川木公司）为与被告（反诉原告）英科医疗科技股份有限公司（以下简称英科公司）买卖合同纠纷一案，原告川木公司于2020年8月7日向本院提起诉讼，本院于2020年9月9日立案受理了本诉，反诉原告英科公司于2020年10月10日向本院提起反诉，本院于2020年10月10日受理了反诉后，依法适用简易程序由审判员陈怀瑛独任审判，于2020年10月10日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）川木公司的委托诉讼代理人蒋玲芳、被告（反诉原告）英科公司的委托诉讼代理人王国红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告川木公司诉称，原告多次与被告发生业务往来。因一次性PVC手套销量很好，原告多次向被告订购。2020年1月16日和2020年3月28日原告分别向被告订购PVC手套6000双和16500双，双方分别签订两份合同，约定交货日期为2020年3月15日和4月30日。原告按合同约定支付了定金共83700元。4月30日前，被告一直没有表示无法按期交货，在4月6日、4月8日、4月20日、4月24日，原告多次催促被告均回复会尽快把货做出来，没称无法交货也没称要加价，一直到4月30日交货期限当天被告才回复无法交货，但同样没有提到加价，并且在5月12日要求推迟到6月份交货，但是在5月27日被告又称把价格提高到270元一箱，且一直到现在开庭也未交货。原告认为被告系上市公司，为了获取更高的利润，有履行能力却拒不履行，其行为极其不诚信，不仅给原告造成了经济上的损失，也给原告的商誉及信誉带来严重损害。现原告与被告多次协商无果，为此原告诉请：一、解除原、被告于2020年1月16日、2020年3月28日签订的合同；二、判令被告双倍返还原告定金167400元，并赔偿原告的损失630000元；三、判令被告支付原告为此支付的律师费27000元。被告英科公司辩称，一、因原告未履行支付货物尾款的义务，答辨人有权拒绝其交货的要求，答辩人不构成违约，反而是原告构成违约。《合同法》第六十七条规定，“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”。结合本案事实，依据双方签订的合同所约定的付款方式，“货物尾款付清后由乙方（即答辩人）3日内将货物送到指定仓库”。因此，双方约定了债务的先后履行顺序，即，原告付清货物尾款在先，答辩人送货在后。那么，在原告未付清货物尾款的情况下，答辩人依据上述法律的规定有权拒绝原告要求答辩人交付货款的请求，从而答辩人不构成违约，即答辩人未在合同约定的交货日期前交货的责任应当由原告承担。同时，原告没有在两份合同约定的交货日期前支付货物尾款（分别为2020年3月15日和2020年4月30日），已经构成根本违约，答辩人有权解除两份合同，并扣收定金。为此，答辩人已提出反诉。二、答辩人没有违约，因此原告提出的解除合同、双倍返还定金、赔偿损失、支付律师费的请求没有依据，应当予以驳回。三、除上述理由外，原告的诉讼请求同时存在以下不合法之处：1、根据《担保法》第九十一条的规定，“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十”。本案两份合同约定的定金为货款总金额的30%，因此，定金超过主合同标的额20%的部分无效。2、根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十八条的规定，“买卖合同约定的定金不足以弥补一方违约造成的损失，对方请求赔偿超过定金部分的损失的，人民法院可以并处，但定金和损失赔偿的数额总和不应高于因违约造成的损失”。因此，原告在第二项诉讼请求中就定金和损失分别请求是不符合法律规定的。3、原告诉请的损失630000元，没有事实与法律依据。综上，原告的诉讼请求没有事实与法律依据，请贵院依法查明事实后，依法驳回原告的诉讼请求。在被告英科公司答辩后原告川木公司补充称，一、被告的答辩不符合双方的交易习惯及事实，根据合同约定被告应当于发货前三天向原告邮寄大货样，但是至今没有邮寄，被告构成违约，双方交易习惯为被告发大货样，原告确认在被告生产全部产品后，通知原告付尾款，原告根据被告指示付款，同理根据合同67条规定，被告应先邮寄大货样，即先履行合同义务，所以原告有权不付尾款，根据正常商业逻辑及习惯，被告已经明确告知无法交货，所以被告已经根本无法履行合同，根据合同68条规定，原告享有不安抗辩权，原告无需再支付尾款。反诉原告英科医疗科技股份有限公司诉称，反诉原、被告于2020年1月16日和2020年3月28日分别签订两份合同，反诉被告向反诉原告购买一次性PVC手套，两份合同的货款总金额分别为81000元和198000元。根据合同约定，反诉被告先支付定金30%，且反诉被告付清货物尾款后由反诉原告3日内将货物送到指定仓库。合同签订后，反诉被告共计支付定金83700元，但未在合同约定的交货期前向反诉原告支付货物尾款，已构成违约。为此反诉原告特依据相关法律规定提起反诉，请求判令：1、依法判决解除反诉原、被告于2020年1月16日、2020年3月28日签订的合同；2、依法判决反诉原告不予退还反诉被告支付的定金共计55800元（货款总额的20%）；3、依法判决反诉被告支付反诉原告因该案发生的律师费20000元。反诉被告川木公司辩称，反诉被告不构成违约，合同明确约定付款方式是反诉原告先邮寄大货样给反诉被告，反诉原告确认全部生产完货物后通知反诉被告付款。对于大货样，在微信聊天记录2020年3月27日提到大货样帮我安排一套过来，这是非常明确的，就是说明并非反诉原告陈述的不需要大货样，由于用于生产的PVC每个批次的材质都不一定完全一样，每次出货的品质不一样。所以双方每次都是要求邮寄大货样，所以反诉原告违约事实清楚，反诉被告的付款条件未成就。二、退一万步讲，即使合同约定反诉被告先付尾款，但是在合同履行期限届满前，反诉原告已经明确回复无法交货，根据合同法68条规定，反诉被告享有不安抗辩权，有权利不付款。而却在2020年5月27日聊天记录中，反诉原告要求退还反诉被告定金，所以在反诉原告明确合同根本无法履行的情况下，根据正常商业逻辑及常理，反诉被告是无需支付尾款的。三、事实上，从签订合同，反诉原告从未要求反诉被告支付尾款，这也是印证了双方交易习惯，反诉原告违约的根本原因是为了出口从而赚取更高的利润。根据股票的财务报表显示，2019年反诉原告利润是1.78亿，2020年上半年利润为19亿，所以反诉原告自己违约却反咬反诉被告违约极其不诚信，请求法院驳回反诉原告全部诉请。在反诉被告川木公司答辩后反诉原告英科公司补充称，一、刚才反诉被告提出的微信记录是以前合同的履行和本案无关，本案的合同是在3月28日反诉被告要求下单子而且从单号来看，都是以前的已经双方交易过的产品，所以说不存在以后的合同中交付大货样的问题，而且此后双方也再没提到大货样。即使反诉原告每次生产产品的原料不是同一批次的，但原被告双方有明确的质量标准，是可以通过验收来完成对产品的确认，因此其提出的提供大货样并不是合同约定的付尾款的条件，付款方式写的很明确并没有提到反诉原告向其寄送大货样后付尾款。而且也根本不会影响双方履行主要合同义务。二、我们想请反诉被告结合本诉，明确其提出解除的法律依据到底是合同法哪一条，刚才反诉被告提到行使不安抗辩权的问题。三、合同法67条规定的，后履行抗辩权是对履行顺序的一种救济方式，是一种法定的方式，并不需要通知对方而生效。经审理查明，2020年1月16日，原、被告签订了一份合同，合同中约定：原告向被告购买一次性PVC手套，数量6000枚，单价（含税含包装含运费）13.5元/枚，总金额为人民币81000元，大货样在发货前3天提供，交货日期为2020年3月15日，交货地点为浙江省义乌市苏溪镇苏溪大道510号；付款方式为样品确认后（双方封存，邮件方式确认）方可生产大货。甲方（原告）支付定金30%，乙方在45日内生产完全部货物。货物尾款付清后由乙方3日内将货物送到指定仓库；双方对权利和义务约定如下：供应商务必在产前样确认后生产大货，大货必须严格按照确认样生产，并在大货生产完成后及时通知甲方验货；验货时以确认样为准，如产品不符合要求，则甲方有权不接受大货、解除合同并要求乙方返还定金。如产品验货为抽验的情况下，验货合格并不代表甲方认定全部产品质量合格，乙方仍应保证无质量瑕疵。如存在质量问题或因质量问题引起的赔偿责任，均由乙方承担；违约责任为合同一经签订，双方必须严格遵守，任何一方都不得违约，如有一方违约，应向对方支付合同金额的30%。对于由乙方承担的款项，甲方有权在货款中扣除，乙方不得异议。双方还约定：如发争议的，应诚信友好协商：如协商不成的，由交货地即义乌市人民法院管辖，由违约方承担一由此引起的诉讼费、律师费、调查取证等费用。此外双方还对其他条款进行了约定。2020年2月24日，原告支付了定金24300元（与其他合同一起支付了219300元，其中本合同定金为24300元）。2020年3月28日，原、被告又签订了一份合同，合同中约定：原告向被告购买一次性PVC手套，数量16500枚，单价（含税含包装含运费）12元/枚，总金额为人民币198000元，大货样在发货前3天提供，交货日期为2020年4月30日，交货地点为浙江省义乌市苏溪镇苏溪大道510号；付款方式为样品确认后（双方封存，邮件方式确认）方可生产大货。甲方（原告）支付定金30%，乙方在20日内生产完全部货物。货物尾款付清后由乙方3日内将货物送到指定仓库；双方对权利和义务约定如下：供应商务必在产前样确认后生产大货，大货必须严格按照确认样生产，并在大货生产完成后及时通知甲方验货；验货时以确认样为准，如产品不符合要求，则甲方有权不接受大货、解除合同并要求乙方返还定金。如产品验货为抽验的情况下，验货合格并不代表甲方认定全部产品质量合格，乙方仍应保证无质量瑕疵。如存在质量问题或因质量问题引起的赔偿责任，均由乙方承担；违约责任为合同一经签订，双方必须严格遵守，任何一方都不得违约，如有一方违约，应向对方支付合同金额的30%。对于由乙方承担的款项，甲方有权在货款中扣除，乙方不得异议。双方还约定：如发争议的，应诚信友好协商：如协商不成的，由交货地即义乌市人民法院管辖，由违约方承担一由此引起的诉讼费、律师费、调查取证等费用。此外双方还对其他条款进行了约定。2020年3月31日，原告支付了定金59400元。以上两份合同签订后，被告未提供样品供原、被告封存，未告知原告有无大货生产完成，也未通知原告验货。后经原告多次向被告催要货物，但被告至今未交付上述两份合同中的货物。另查明，原告为本案支付了律师代理费27000元，被告为本案支付了律师代理费20000元。上述事实有原告提供的合同二份、定金支付凭证二份、微信聊天记录一份、代理合同及发票各一份，被告提供合同二份（与原告提供的系相同合同）、代理合同及发票各一份以及原、被告在庭审时的陈述等在卷佐证。本院认为，原、被告之间签订的两份买卖合同系双方真实意思表示，除双方约定的定金为总货款30%的条款之外其他内容并不违反法律规定，应认定合法有效。原、被告双方均应按合同约定全面履行自己的义务，本案中被告未按约提供样品进行封样，未告知原告有无大货生产完成，也未通知原告验货，至今也未交付货物，应认定被告已构成根本性违约，故原告要求解除合同的请求证据充分，理由正当，本院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第九十一条规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。因此原告支付给被告的83700元款项中定金应为55800元，其余27900元应为预付货款。根据《中华人民共和国担保法》第八十九条规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保；债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回；给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。原告要求被告双倍返还定金依据充分，本院予以支持。合同解除后，因被告未履行交付货物义务，故除双倍返还定金外还应退回未履行的货款。原告诉请的律师费部分合理，合理部分予以支持，根据本案实际情况，本院酌定被告承担律师代理费11000元。原告诉请的损失依据不足，本院不予支持。被告辩称本案系原告违约在先的主张，与事实不符，本院不予采信。由于本案中反诉原告违约，因此反诉原告无权提起解除合同，也无权没收定金，其为了本案所支付的代理费也应自行负担。综上，原告的诉请部分合理，合理部分本院予以支持，反诉原告的诉请，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起解除原告义乌市川木日用品有限公司与被告英科医疗科技股份有限公司于2020年1月16日、2020年3月28日分别签订的PVC手套买卖合同。二、被告英科医疗科技股份有限公司于本判决生效后十日内双倍返还原告义乌市川木日用品有限公司定金计人民币111600元及返还原告义乌市川木日用品有限公司货款人民币27900元，以上合计人民币139500元。三、被告英科医疗科技股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告义乌市川木日用品有限公司律师代理费11000元。四、驳回原告义乌市川木日用品有限公司的其他诉讼请求。五、驳回反诉原告英科医疗科技股份有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费6022元，由原告义乌市威司那进出口有限公司负担4367元，由被告英科医疗科技股份有限公司负担1655元。反诉案件受理费848元，由反诉原告英科医疗科技股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审判员  陈怀瑛二〇二〇年十一月三十日书记员  朱繁星