上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初11406号原告：丁志琴,女,汉族,1977年7月10日出生,住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：王征，上海宝淳律师事务所律师。被告：徐年岗,男,汉族,1963年10月15日出生,住浙江省象山县。被告：上海继礼投资管理有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人：徐年岗。原告丁志琴与被告徐年岗、上海继礼投资管理有限公司(以下简称“继礼公司”)借款合同纠纷一案，本院于2020年5月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。丁志琴委托诉讼代理人王征到庭参加诉讼。徐年岗、继礼公司经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。丁志琴向本院提出诉讼请求：1.判令徐年岗返还借款本金215万元整；2.判令徐年岗支付利息。以215万元为基数，自2014年12月27日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算；3.判令继礼公司对徐年岗以上借款本息向丁志琴承担连带偿还责任;4.本案诉讼费、律师费均由徐年岗、继礼公司承担。事实与理由：丁志琴与徐年岗系朋友关系，徐年岗是继礼公司的法定代表人和执行董事。2014年初,徐年岗因筹建崇明镇海寺急需资金周转向丁志琴提出借款请求,丁志琴鉴于与徐年岗的朋友关系、承诺的年利率24%的利息回报以及继礼公司的保证,同意了徐年岗的借款请求。2014年3月至2015年12月期间，徐年岗陆续从丁志琴处借得借款本金215万元。因借款长期未予归还,2016年1月6日丁志琴与徐年岗、继礼公司签署《协议书》,徐年岗确认，从丁志琴处共计借得215万元借款本金,借款利息为年利率24%,保证应于2016年3月1日之前还清借款本息,继礼公司对徐年岗以上全部债务承担无限连带保证责任。《协议书》签署后,徐年岗、继礼公司未按《协议书》约定归还借款本息。2017年12月22日，徐年岗、继礼公司又向丁志琴出具《还款计划承诺书》，承诺于2018年11月1日前还清丁志琴借款本息,并承诺若未按还款计划还款,徐年岗除须还清借款本息之外,还须承担丁志琴因诉讼而产生的一切费用,继礼公司承担连带还款保证。后徐年岗、继礼公司仍未履行任何还款义务，故丁志琴依法提起诉讼。徐年岗、继礼公司未作答辩。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月3日至2014年12月26日期间，丁志琴陆续出借给徐年岗215万元。2016年1月6日，丁志琴(出借人、甲方)、徐年岗(借款人、乙方)、继礼公司(保证人、丙方)共同签订一份《协议书》，载明：鉴于借款人筹资修建上海崇明镇海寺，故向出借人借款。各方确认，乙方自2014年3月1日至2015年12月17日陆续收到甲方以现金或银行转账方式出借的215万元。双方于本协议前出具的借条金额与本协议不一致的，以本协议确认的金额为准。上述借款本金的利息按年利率24%计算，乙方应于2016年3月1之前一并还清本息。丙方为本协议项下乙方的债务(包括借款本金、利息及逾期还款的违约金)承担不可撤销的连带保证责任。如乙方未按期归还上述借款协议中任何一笔欠款，丙方无条件地承担对乙方的代偿责任。协议尾部，乙方处由徐年岗签名，丙方处加盖有继礼公司的公章。日期为2017年12月22日的《还款计划承诺书》主要记载：徐年岗因筹建崇明镇海寺之需,于2014年3月1日至2015年12月17日期间，共计从丁志琴处借得本金合计215万元,借款利息约定为年利率24%,自2014年3月1日起计算借款利息,约定借款本息于2016年3月1日之前一并还清。由于徐年岗资金困难，至今未向丁志琴归还任何借款利息和本金。截止2017年12月1日，已拖欠丁志琴215万借款本金和年利率24%计算的利息。现徐年岗承诺按以下还款计划分期向丁志琴归还215万元借款及借款利息(2017年12月1日之后借款利息仍按215万元借款本金为基数，以24%年利率按实际还清之日据实计算),先支付利息后还本金。具体为2018年6月1日之前支付借款和利息30万元,2018年11月1日前归还借款本金215万元和借款利息，按年利率24%总结算(利息按2016年1月6日签署的借款协议履行)。徐年岗承诺，以上还款计划必须按期归还,如有任何一期拖欠,丁志琴可就上述借款未归还部分及借款利息一并向丁志琴所在地人民法院主张。同时徐年岗承诺：若未按还款计划还款,徐年岗除须还清借款和利息之外,还须承担债权人因诉讼而产生的一切费用(包括但不限于：律师费、诉讼费、保全费、公证费、调查取证费、评估费、拍卖费、差旅费等实现债权的所有费用)。继礼公司愿作为徐年岗以上债务的连带担保人,对徐年岗的以上全部债务承担无限连带担保责任,保证期限为上述债务还清之日起2年。徐年岗在还款承诺人处签名，继礼公司在担保人处加盖公章。2020年3月17日，丁志琴与上海宝淳律师事务所签订《聘请律师合同》，并支付代理费5万元。2017年4月1日，上海宝淳律师事务所向丁志琴开具1张《上海增值税普通发票》，金额为5万元。另查明：工商信息登记记载，徐年岗为继礼公司的法定代表人，该公司类型为有限责任公司(自然人投资或控股)，股东有何某某、施某某、徐年岗、徐某某等人。审理中，丁志琴陈述，其不能提供继礼公司的公司章程、关于担保的股东会或者股东大会决议，也未做过相关审查，徐年岗也未向其提供过相关决议。本院认为，丁志琴与徐年岗签署的《协议书》、《还款计划承诺书》合法有效，双方借贷关系受法律保护。丁志琴已履行交付义务，徐年岗应按约履行付息、还本义务。然徐年岗并未全面履行该义务，已构成违约，应承担违约责任。关于继礼公司承担连带责任的诉请，本院认为，根据公司法规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。现丁志琴不能提供继礼公司的相关担保决议，未履行形式审查，未尽到合理审慎义务，不属于善意相对人，该诉请本院不予支持。至于律师费用的诉请，鉴于当事人有约定，丁志琴已实际支付，且律师费收费金额未超过有关规定，该诉请本院予以支持。徐年岗、继礼公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩及举证质证的权利。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定,判决如下：一、徐年岗于本判决生效之日起十日内返还丁志琴借款本金2,150,000元；二、徐年岗于本判决生效之日起十日内支付丁志琴利息损失。以2,150,000元为基数，自2014年12月27日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算；三、徐年岗于本判决生效之日起十日内支付丁志琴律师费50,000元；四、驳回丁志琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24,000元，公告费600元，由徐年岗负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  王兆根人民陪审员  许 勇人民陪审员  张菊华二〇二〇年十一月十三日书 记 员  张宝荣附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。