长沙铁路运输法院行 政 判 决 书（2020）湘8601行初1048号原告杨超，男，1977年2月7日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。被告湖南省住房和城乡建设厅，住所地湖南省长沙市雨花区高升路**。法定代表人鹿山，该厅厅长。委托代理人阳志，该厅工作人员。委托代理人庄重，湖南湘建律师事务所律师。被告中华人民共和国住房和城乡建设部，住，住所地北京市海淀区三里河路**/div>法定代表人王蒙徽，该部部长。委托代理人袁媛，该部工作人员。委托代理人李云霞，北京青葵律师事务所律师。原告杨超诉被告湖南省住房和城乡建设厅（以下简称省住建厅）、中华人民共和国住房和城乡建设部（以下简称住建部）不履行法定职责及行政复议一案，本院于2020年10月10日受理后，依法组成合议庭，于2020年11月27日公开开庭进行了审理。原告杨超，被告省住建厅的委托代理人阳志、庄重，被告住建部的委托代理人袁媛、李云霞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨超向本院提出诉讼请求：1.确认被告省住建厅未对湖南顺天建设集团有限公司未经施工许可擅自开工的违法行为进行查处而违法；2.撤销被告住建部于2020年9月10日作出建复决字（2020）258号《住房和城乡建设部行政复议决定书》（以下简称《行政复议决定书》）；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年5月22日，杨超向省住建厅申请要求查处湖南顺天建设集团有限公司未取得施工许可，擅自开工建设影响原告房屋正常使用的行为。省住建厅未在法定期限内调查、核实，亦未复函杨超，杨超遂向住建部申请行政复议。2020年9月10日住建部作出《行政复议决定书》，以杨超申请的事项不属于省住建厅的职责为由驳回了杨超的复议申请。杨超认为，省住建厅应履行法定职责而不履行，住建部的《行政复议决定书》认定事实的主要证据不足，适用法律、法规错误。原告杨超向本院提交的证据材料有：证据1.《申请履职信》。拟证明原告杨超的履职申请理由及法律依据。证据2.《行政复议申请书》。拟证明杨超申请复议的事实、理由和依据。证据3.《行政复议决定书》。拟证明被诉的复议行为。证据4.信访事项复查意见书。拟证明被诉行为认定事实错误。被告省住建厅辩称：1.原告杨超申请查处的事项不是省住建厅查处的职责范围，原告申请的事项属于长沙市天心区住房和城乡建设局的职责范围；2.省住建厅已经依法处理了杨超的相关举报事宜，将其举报事项向长沙市天心区住房和城乡建设局下发了《转办函》，要求该局进行调查处理，该局作出处理后向省住建厅和杨超进行了回复；3.长沙市天心区住房和城乡建设局对相关事项进行了查处，原告举报的违法事实不存在。故应判决驳回原告的诉讼请求。被告省住建厅向本院提交的证据材料有：证据1.《举报信》。拟证明原告提出的信访举报事项。证据2.《转办函》（湘建稽查202083号）、长沙市住建局《关于杨超信访事项办理情况的报告》）。拟证明原告向错误的行政机关请求处罚，相关部门已经依法处理了原告的相关举报事宜。证据3.长沙市住房和城乡建设局《关于杨超信访事项的答复》。拟证明原告杨超举报的违法事实并不存在。被告住建部答辩称：1.住建部具有作出被诉行政复议决定的法定职责；2.被诉行政复议决定认定事实清楚，程序合法，依据充分，证据确凿，内容适当。被告住建部向本院提交的证据有：证据1.行政复议申请书及邮寄凭证。拟证明原告向住建部提出行政复议申请，住建部收到了行政复议申请书。证据2.《提出答复通知书》及邮寄凭证。拟证明住建部依法要求行政复议被申请人作出答复。证据3.《行政复议答复书》及邮寄凭证。拟证明行政复议被申请人依法向住建部作出了行政复议答复。证据4.《行政复议决定书》及邮寄凭证。拟证明住建部依法作出并送达了行政复议决定书。本院对原、被告所提交的上述证据与案件的关联性、形式上的合法性、内容的真实性均予以认可，但有关原、被告证明目的的主张及证明力的大小，本院需综合全案进行审查并以审理查明认定的事实为准。经审理查明：2020年5月22日，原告杨超向省住建局申请对湖南顺天建设集团有限公司在未取得施工许可证时对长沙市天心区西文庙坪有机更新项目擅自开工进行处罚并责令湖南顺天建设集团有限公司在法定期限内进行整改以及将查处结果书面回复申请人。2020年6月3日，省住建厅向长沙市住房和城乡建设局下发了《转办函》，要求该局对杨超举报的问题进行调查处理并作出回复。2020年6月24日，长沙市住房和城乡建设局向省住建厅作出《关于杨超信访事项办理情况的报告》并于同日向杨超作出《关于杨超信访事项的答复》，认定湖南顺天建设集团有限公司在开工前已经取得由长沙市天心区住房和建设局颁发的《建筑工程施工许可证》。2020年7月28日，长沙市人民政府作出《信访事项复查意见书》，认为杨超是申请省住建厅履职而非信访事项，撤销了长沙市××房和城乡建设局的《关于杨超信访事项的答复》。2020年7月9日，杨超以省住建厅作为被申请人向住建部申请行政复议。住建部于2020年7月15日收到杨超的复议申请后依法予以受理并于2020年7月21日向被申请人下发《行政复议提出答复通知书》。2020年7月29日，省住建厅向住建部提交了书面答复。2020年9月10日，住建部作出《行政复议决定书》，以杨超申请查处的事项不属于省住建厅的职责为由，决定驳回申请人的复议申请并于2020年9月13日邮寄送达杨超。杨超不服，于2020年9月14日向本院提起行政诉讼。本院认为，当事人申请行政机关履行法定职责的，其申请事项必须是该行政机关的职责范围。《中华人民共和国建筑法》第七条第一款规定，建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。《建筑工程施工许可管理办法》第二条规定，在中华人民共和国境内从事各类房屋建筑及其附属设施的建造、装修装饰和与其配套的线路、管道、设备的安装，以及城镇市政基础设施工程的施工，建设单位在开工前应当依照本办法的规定，向工程所在地的县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门（以下简称发证机关）申请领取施工许可证。第十二条规定，对于未取得施工许可证或者为规避办理施工许可证将工程项目分解后擅自施工的，由有管辖权的发证机关责令停止施工，限期改正，对建设单位处工程合同价款1%以上2%以下罚款；对施工单位处3万元以下罚款。可见，未取得施工许可证擅自施工的，由有发证权的工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门行使查处职责。本案中，原告杨超申请查处的建设项目位于长沙市天心区，其建筑工程施工许可证的发证机关及无证施工的查处机关均为长沙市天心区住房和城乡建设局，故杨超申请查处的事项并非省住建厅的职责范围，其要求省住建厅履行法定职责的理由不成立。《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（一）项规定，申请人认为行政机关不履行法定职责申请行政复议，行政复议机关受理后发现该行政机关没有相应法定职责或者在受理前已经履行法定职责的，行政复议机关应当决定驳回行政复议申请。故住建部以杨超申请查处的事项不属于省住建厅的职责为由作出驳回其行政复议申请的决定认定事实清楚，适用法律正确。2020年7月15日，住建部收到杨超的复议申请后依法予以受理并于2020年7月21日向省住建厅下发《行政复议提出答复通知书》。2020年7月29日，省住建厅向住建部提交了书面答复。2020年9月10日，住建部作出《行政复议决定书》并于2020年9月13日邮寄送达杨超。上述住建部的行政复议程序合法。综上所述，原告杨超所申请的查处事项不属于被告省住建厅的查处职责，其诉请确认省住建厅不履职行为违法的主张不予支持。住建部所作出的《行政复议决定书》认定事实清楚、适用法律法规正确、程序合法，原告要求撤销该《行政复议决定书》的诉讼请求缺乏事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告杨超的全部诉讼请求。本案受理费50元，由原告杨超负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  方院平人民陪审员  何显莲人民陪审员  魏建莲二〇二〇年十一月二十七日书 记 员  王露淇附：本判决适用法律条文原文《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。