云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终2315号上诉人（原审被告）：何建锋，男，1989年6月8日生，白族，云南省云龙县人，住云南省大理白族自治州云龙县。委托诉讼代理人：冯娅莉，云南权仲律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：雷梦馨，云南权仲律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：韩喜斌，男，1973年3月1日生，汉族，重庆市长寿区人，住重庆市长寿区。委托诉讼代理人：栾兴明，重庆西田律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：段江雄，男，1986年9月9日生，白族，云南省洱源县人，住云南省大理白族自治州洱源县。被上诉人（原审被告）：吴自平，男，1981年11月26日生，汉族，云南省会泽县人，住云南省曲靖市会泽县。上诉人何建锋因与被上诉人韩喜斌、段江雄、吴自平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省会泽县人民法院（2020）云0326民初1168号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。何建锋上诉请求：1.撤销云南省会泽县人民法院（2020）云0326民初1168号民事判决，依法作出合理判决；2.由被上诉人韩喜斌、段江雄、吴自平承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：1.一审判决认定的赔偿费用中漏扣被上诉人韩喜斌应承担医疗费的30%；2.一审判决其与被上诉人段江雄承担连带赔偿责任，连带的范围应该包括垫付的医疗费和护理费，一审判决未将这两项费用算入连带范围内，属判决错误；3.被上诉人吴自平应与上诉人何建锋、被上诉人段江雄共同承担连带赔偿责任；4.残疾赔偿金和被扶养人生活费都应按农村赔偿标准计算；5.误工费中的误工天数和日误工费计算标准错误，三期鉴定没有法律依据，不应作为裁判依据，误工期应为86天，日误工费应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定来计算；6.护理费中的护理天数和日护理费计算标准错误；7.三期鉴定的鉴定费不应支持。韩喜斌向一审法院起诉请求：1.依法判令三被告赔偿原告各项经济损失共计341836元（后续治疗费20000元、误工费76800元、护理费36000元、营养费18000元、住院伙食补助费2100元、残疾赔偿金144952元、被抚养人生活费18764元、鉴定费2580元、交通费3000元、精神抚慰金20000元）；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年11月28日，段江雄与吴自平签订了销售安装合同，吴自平向段江雄定制了衣柜、橱柜、隔断柜、地柜及竹木纤维墙板，双方约定由段江雄负责制作安装。段江雄将该安装工程以45元每平方米的价格承包给何建锋，安装工人由何建锋负责雇佣，原告韩喜斌属该安装工程工人。2019年12月24日原告韩喜斌在吴自平自建别墅安装墙板时因地滑致其从二楼摔至一楼，导致受伤。韩喜斌伤后于当日到会泽县待补镇中心卫生院住院治疗1天，用去医疗费650.72元，于2019年12月25日转院至中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院住院治疗21天，用去医疗费66127.03元，其病情诊断为：1.脊髓损伤（T12不完全性）；2.腰1椎体压缩性骨折，出院医嘱：穿减负背心下床行综合康复训练3个月；避免负重和从事剧烈运动；视病情两年后可取出腰椎骨折内固定器。原告之伤残经云南法医院司法鉴定中心鉴定为九级伤残，需后期治疗费20000元，误工期为240日，护理期为180日，营养期为180日。被告何建锋垫付了医疗费46879.75元及1560元的护理费，后协议先行赔偿了10000元给韩喜斌。被告段江雄垫付了医疗费20000元及1000元的护理费，后协议先行赔偿了10000元给韩喜斌。另查明，原告韩喜斌常年在外务工，现暂住于昆明，其父母均健在（其父韩志智，出生日期为1944年4月23日；其母陈淑兰，出生日期为1946年10月5日），韩喜斌有兄妹三人。一审法院认为，段江雄与吴自平签订的销售安装合同，属承揽合同，段江雄将安装工程承包给何建锋，段江雄与何建锋实为共同的承揽人。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害的，定做人不承担赔偿责任，且未有证据证实定做人吴自平对定做、指示或者选任有过失，故吴自平不应对原告韩喜斌的损失承担赔偿责任。段江雄与何建锋为共同承揽人雇佣原告韩喜斌，韩喜斌在施工过程中因地滑而摔伤，对此，段江雄与何建锋应承担相应的赔偿责任，韩喜斌作为完全民事行为能力人应认知到地滑而疏忽大意，致己摔伤，其有重大过失，可减轻段江雄与何建锋的赔偿责任。对原告韩喜斌伤后损失段江雄与何建锋应承担70%的赔偿责任，韩喜斌自行承担30%。原告韩喜斌的损失认定如下：1.后期治疗费20000元；2.残疾赔偿金144952元；3.住院伙食费2100元、4.被扶养人生活费18764元；5.误工费61440元（240天*256元/天=61440元，根据原告出院医嘱结合三期鉴定）；6.护理费22016元（86天*256元=22016元，算至定残之日）；7.交通费500元（根据实际情况酌情认定）；8.鉴定费2033元（残疾鉴定费990元、后期治疗费鉴定费782元、“三期”鉴定的误工期鉴定费261元），以上共计271805元。其主张的营养费、精神抚慰金于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决：一、由被告段江雄、何建锋负连带责任于本判决生效30日内赔偿原告韩喜斌残疾赔偿金、误工费、护理费等各项费用共计167602元（已扣除段江雄、何建锋支付的共计22662元）；二、驳回原告韩喜斌的其他诉讼请求。案件受理费6428元，减半收取3214元，由原告韩喜斌负担1425元，被告段江雄、何建锋负担1789元。二审中，双方当事人未向本院提供新证据。经二审审理查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，根据上诉人何建锋的上诉请求和理由及二审审理情况，本案二审的争议焦点为：一、被上诉人吴自平在本案中是否应承担赔偿责任；二、一审判决对各项费用的计算是否正确。关于第一个焦点问题。经审理查明，吴自平与段江雄签订了销售安装合同，吴自平向段江雄定制了衣柜、橱柜、隔断柜、地柜及竹木纤维墙板，双方约定由段江雄负责制作安装。该行为符合承揽合同中的定作合同的法律特征，即承揽人根据定作人的要求，用自己的材料、设备、技能完成成品，定作人接受成品并支付报酬。对于定作人责任的承担，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案所涉的定制、安装项目，法律并未规定需具备相应的资质，亦无证据证明吴自平对定作、指示或者选任存在过失，故一审判决吴自平不承担赔偿责任并无不当，上诉人何建锋的该上诉请求不能成立，本院不予支持。关于第二个焦点问题。对由争议的费用，本院评议如下：1.医疗费问题，经审理查明，韩喜斌伤后共用去医疗费66879.75元，该费用系何建锋、段江雄垫付。韩喜斌一审中虽未主张医疗费，但该医药费系因本起事故所产生，为明确本案各方的权利义务，应在总的损失费用中予以认定。2.误工费问题，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，韩喜斌于2019年12月24日受伤后住院治疗，并于2020年3月20日作出伤残鉴定，误工时间应为87天；韩喜斌未能举证证明其有固定收入，亦未能举证证明其最近三年的平均收入状况，结合其工作性质，应按建筑业在岗职工平均工资计算，故应为每天252元，即误工费为252×87=21924元。3.护理费问题，经审理查明，2020年1月15日，段江雄、何建锋、韩喜斌签订的协议书载明：该事故发生后，何建锋立即将韩喜斌送医治疗，并且垫付了韩喜斌住院期间的医疗费及护工费用直至出院。何建锋提供了《收据》一份，证明缴纳了16天的护理费2560元。另在重症监护室的84.07小时的护理费，已在医疗费中予以计算，不再重复认定。韩喜斌未能举证证明除上述护理外，尚有其他护理需要及相应的护理费支出，故护理费本院认定为2560元。4.鉴定费问题，因韩喜斌所做三期鉴定意见与韩喜斌的损伤程度、恢复情况不符，本院不予认可，三期鉴定所产生的鉴定费261元，亦不予支持，故本案所涉鉴定费本院支持1772元。5.赔偿标准问题，赔偿标准应当根据案件的实际情况，综合考虑受害人的经常居住地、工作地、获取报酬地、生活消费地等因素加以判断。本案中，韩喜斌有证据证明其长期在城镇务工，主要收入来源于城镇，一审判决以城镇标准计算其残疾赔偿金和被扶养人生活费并无不当。本院确认韩喜斌的各项损失为：医疗费66879.75元、护理费2560元、残疾赔偿金144952元、后期治疗费20000元、误工费21924元、住院伙食费2100元、被扶养人生活费18764元、交通费500元、鉴定费1772元，共计279451.75元。一审判决责任划分适当，由韩喜斌承担损失的30%，由段江雄、何建锋承担损失的70%，即段江雄、何建锋应赔偿韩喜斌各项损失279451.75×70%=195616元，扣除段江雄、何建锋已垫付的89439.75元，还应赔偿106176.48元。综上所述，上诉人何建锋的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销云南省会泽县人民法院（2020）云0326民初1168号民事判决；二、由段江雄、何建锋于本判决生效30日内连带赔偿韩喜斌残疾赔偿金、误工费、护理费等各项费用106176.48元（已扣除段江雄、何建锋支付的共计89439.75元）；三、驳回韩喜斌的其他诉讼请求。一审案件受理费6428元，减半收取3214元，由被上诉人韩喜斌负担1425元，由被上诉人段江雄、上诉人何建锋负担1789元；二审案件受理费6428元，由上诉人何建锋负担3000元，由被上诉人韩喜斌负担3428元。本判决为终审判决。审判长  邬汉洪审判员  迟少杰审判员  李泽文二〇二〇年十一月二十六日法官助理李丙寅书记员吕芳