上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初38656号原告：黄金兰，女，1968年1月1日生，汉族，住上海市黄浦区。法定代理人：韩兆云(系原告丈夫黄金兰)，住同原告黄金兰。委托诉讼代理人：林峰，上海林峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：宣文彬，上海林峰律师事务所律师。被告：夏辉，男，1982年6月13日生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：田建军，上海创永律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：张芳，上海海德安达律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱玮，上海海德安达律师事务所律师。原告黄金兰与被告夏辉、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文之前简称平安公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月13日公开开庭进行了审理。原告黄金兰的法定代理人韩兆云及委托诉讼代理人宣文彬，被告夏辉及其委托诉讼代理人田建军，被告平安公司的委托诉讼代理人张芳到庭参加诉讼。审理中，被告平安公司申请对原告黄金兰因本次事故造成的伤残等级进行重新鉴定。之后，本院于2020年11月25日对本案公开开庭进行了审理。原告黄金兰的法定代理人韩兆云及委托诉讼代理人林峰，被告平安公司的委托诉讼代理人张芳到庭参加诉讼。被告夏辉经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告黄金兰向本院提出诉讼请求：判令赔偿原告生活用品费人民币901.80元、残疾辅助器具费530元、医疗费408,526.08元(其中，原告自付246,376.97元，被告夏辉垫付了52,149.11元，被告平安公司垫付11万元，另已扣伙食费)、住院伙食补助费1,330元、残疾赔偿金588,920元、营养费3,600元、护理费7,955元、精神损害抚慰金20,000元、鉴定费5,850元、衣物损500元、交通费500元、律师费8,000元、误工费37,980.50元、电瓶车修理费1,000元。事实和理由：2018年9月7日6时53分许，被告夏辉驾驶牌号为沪H8XX**的车辆行驶至上海市浦东新区南码头路出齐河路北约10米处未确保安全，撞到原告，致原告受伤。经交警部门认定，被告夏辉承担全部责任。为维护自身合法权益，原告提起本案诉讼。审理中，原告对两被告垫付的费用无异议，并同意在本案中一并处理。被告夏辉辩称，其对事发经过、责任认定无异议。对鉴定结论，同保险公司意见一致。被告夏辉确认投保了商业险150万元，但对不计免赔不认可。被告夏辉长期在被告平安公司处投保商业险，但保险公司工作人员遗漏不计免赔。现保险公司的领导表示同意由该司承担不计免赔的金额，故不计免赔的金额应由保险公司承担。被告夏辉对免赔率20%认可。对各项费用的意见：生活用品费，应进保但不应赔偿。律师费，过高。本被告垫付了原告52,149.11元，要求在本案中一并处理。外购药应由被告平安公司赔偿。其他费用的意见同保险公司的意见。被告平安公司辩称，其对事发经过、责任认定无异议，且事故在保险期内。肇事车辆在本被告处投保了交强险和商业三者险150万元，未投保不计免赔，要求在商业险内扣除20%的免赔额。对鉴定意见，对伤残等级不认可，但对三期均予以认可，故申请重新鉴定伤残等级。对各项费用的意见：生活用品费，真实性认可，关联性不认可，不同意赔付。残疾辅助器具费，不认可。医疗费，总金额无异议，但对外购药的关联性不认可，不是交通故事受伤必须支出的费用。住院伙食补助费，认可。残疾赔偿金，对伤残等级不认可，对计算年限和计算标准认可。营养费，认可30元/天计算90天。护理费，认可30元/天计算120天。对住院期间的护理费不认可。精神损害抚慰金，不认可。鉴定费，属于商业险理赔范围，但因申请重新鉴定，故不认可。衣物损，认可300元。交通费，认可300元。电瓶车修理费，没有定损，不认可。律师费，不属于保险理赔范围。另外，本被告垫付了原告272,558.21元(包含医疗费11万元)，要求在本案中一并处理。本院经审理认定事实如下：2018年9月7日6时53分，被告夏辉驾驶牌号为沪H8XX**的车辆由东向西行驶至上海市浦东新区南码头路出齐河路北约10米向右转弯，适遇原告骑电动自行车由南向北行驶至此。因被告夏辉疏于观察，导致该机动车撞击原告，造成原告受伤的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告夏辉承担全部责任，原告无责任。事发后，原告被送往上海交通大学医学院附属仁济医院住院治疗，共计花费医疗费408,526.08元、残疾辅助器具费530元、日用品费901.80元(尿垫等)和护理费4,355元(60天)。2019年12月20日，上海润佳生物医药科技有限公司司法鉴定所出具司法鉴定意见书，结论为原告构成XXX伤残，伤后休息期至评残前一日，营养期90日，护理,120日。原告为此花费鉴定费5,850元。本案肇事车辆即牌号为沪H8XX**的车辆在被告平安公司投保机动车交通事故责任强制保险(死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元)和商业第三者责任保险(赔偿限额1,500,000元)，未投保不计免赔率险。事发时在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险有效期内。2018年3月至2018年9月期间，原告名下浦发银行尾号为3247的账户每月均有工资入账，合计17,356元。2018年10月10日，该账户入账工资444元。审理中，被告平安公司申请对原告因本次事故产生的伤残等级进行重新鉴定。本院经审核后依法予以准许，并委托司法鉴定科学研究院予以重新鉴定。该院于2020年10月28日作出司法鉴定意见书，结论为原告构成XXX伤残。被告平安公司为此支付重新鉴定费9,000元。原、被告对该鉴定结论均无异议。原告根据重新鉴定结论，申请变更残疾赔偿金为441,690元，变更精神损害抚慰金为15,000元。两被告对原告变更的该两项费用均予以认可。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿。同时投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。关于赔偿责任，本案交通事故经交警部门认定，确定被告夏辉承担全部责任，原告无责任。本案肇事车辆在被告平安公司处投保交强险及商业险150万元，未投保不计免赔率险。事故发生在保险有效期内。被告夏辉虽抗辩称未投保不计免赔率险系被告平安公司工作人员的责任，但根据现有证据，不足以证明该意见可成立，且被告夏辉在收到保险单之后亦未曾就该问题向被告平安公司提出异议。因此，对于原告主张的各项损失应由被告平安公司在机动车交通事故责任强制保险范围及限额内先行赔付；其余损失由被告平安公司在商业险范围内承担赔偿责任，其中免赔20%；未列入商业险理赔范围的部分和免赔的部分均由被告夏辉承担赔偿责任。关于原告的各项损失，两被告对原告主张的残疾赔偿金441,690元、精神损害抚慰金15,000元、住院伙食补助费1,330元无异议，并无不当，本院予以确认。对于双方争议的项目，本院作如下认定：1、医疗费。被告平安公司对原告的医疗费损失金额408,526.08元无异议，本院予以确认。被告平安公司抗辩称外购药并非本案必须支出的费用，应予扣除，但原告的外购药有票据和医嘱予以佐证，故本院对该抗辩意见不予采纳。因此，本院依法确定原告的医疗费为408,526.08元。2、营养费。本院酌定为40元/天，计算90天，合计3,600元。3、护理费。对于住院期间的护理费(60天)4,355元，有票据为凭，本院予以支持。对于住院期间以外的护理费(60天)，本院酌定为40元/天，合计2,400元。上述两段期间的护理费合计6,755元。4、误工费。根据原告提供的银行账户交易明细，本院可确认其确实因为本次事故产生误工损失。现原告在庭审中解释称其事发前7个月存在退休返聘收入，即2018年3月至2018年9月合计17,356元，并以该收入确定的月平均收入即2,479元作为其误工费标准，并无不当之处。至于误工期，结合鉴定结论，本院确定为15.5个月。因此，原告的误工费损失为2,479元/月计算15.5个月，并扣除2018年10月发放的工资444元，合计37,980.50元。5、辅助器具费。该损失未有医嘱予以佐证，故本院对该损失难以支持。6、日用品费。结合原告伤情及住院情况，该损失901.80元属合理，且有票据为凭，故本院对该主张依法予以支持。7、衣物损失费。本院酌定为300元。8、交通费。本院酌定为300元。9、电动车损失费。该损失虽未定损，但本案事故认定书已确认原告的电动车受损，且原告亦提供了购车发票，故本院酌定为500元。10、鉴定费。该项损失5,850元系原告主张权利救济支出的必要费用，且有票据为凭，故本院对该损失予以支持。11、重新鉴定费。鉴于重新鉴定结论改变了原鉴定结论，即原鉴定结论关于伤残等级部分系错误，故由此产生的重新鉴定费9,000元应由原告承担。原告可就该损失向原鉴定机构追偿。12、律师费。该项损失系原告主张权利救济支出的费用，但原告主张的8,000元过高，本院酌情调整为5,000元。上述损失中，律师费和日用品费合计5,901.80元应由被告夏辉承担赔偿责任。其余损失合计921,831.58元，应由被告平安公司在交强险限额内赔偿120,800元(含精神损害抚慰金、衣物损失费和电动车损失费)；剩余801,031.58元，由被告平安公司在商业险内赔偿640,825元，剩余免赔部分即160,206.58元由被告夏辉承担赔偿责任。另外，原告对被告夏辉垫付的52,149.11元和被告平安公司垫付的272,558.21元无异议，且双方均主张在本案中一并处理。为避免讼累，本院在本案中予以一并处理。此外，被告夏辉经本院合法传唤，未到庭参加第二次庭审，应视作为对其自身诉讼权利的放弃，本院依法缺席审理。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险理赔范围内赔偿原告黄金兰120,800元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十五日内在商业第三者责任保险理赔范围内赔偿原告黄金兰640,825元；三、被告夏辉应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告黄金兰166,108.38元；四、原告黄金兰应于本判决生效之日起十五日内返还被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司垫付款272,558.21元；五、原告黄金兰应于本判决生效之日起十五日内返还被告夏辉垫付款52,149.11元；六、驳回原告黄金兰的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9,886元，减半收取计4,943元，由原告黄金兰负担28元，被告夏辉负担4,915元。重新鉴定费9,000元，由原告黄金兰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  励希彦二〇二〇年十一月三十日书记员  秦 叶附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。