广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初1009号原告：佛山市顺德区日成空调电器设备有限公司，住所地广东省佛山市顺德区。法定代表人：陈峥雄，总经理。委托诉讼代理人：关志雄，广东万士达律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄颉雯，广东万士达律师事务所律师助理。被告：广东京港现代服务产业投资有限公司，住所地广东省佛山市南海区。法定代表人：刘春梅。被告：广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司，住所地广东省佛山市南海区里水镇东部工业园区。法定代表人：曾耿兴。上列两被告的共同委托诉讼代理人：周志华，男，1980年10月14日出生，系广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司的法务经理。原告佛山市顺德区日成空调电器设备有限公司与被告广东京港现代服务产业投资有限公司（以下简称京港投资公司）、广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司（以下简称广佛建设公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月10日立案受理后，被告广佛建设公司在答辩期内提起管辖权异议，本院经审查后依法裁定驳回其提出的管辖权异议申请。被告广佛建设公司提出上诉，案经佛山市中级人民法院审理后依法裁定驳回上诉，维持原裁定。本案依法适用普通程序，于2020年11月19日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人关志雄，两被告的共同委托诉讼代理人周志华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.两被告立即向原告支付货款1075235.57元及其违约金（从2017年9月27日起计至实际支付之日止，按每日0.2‰计算违约金，其中计至2019年10月26日违约金为161285.36元）；2.两被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年1月15日，原告与被告京港投资公司签订《**********************空调供货合同》，原告提供空调设备给被告京港投资公司在**********************，根据合同的约定，上述合同的总价款为1516383.8元。合同签订后，被告京港投资公司在2014年2月21日向原告支付货款303276.76元，原告也根据合同的约定将空调安装到**********************内，并经被告京港投资公司验收合格，交由其使用。2015年10月27日，原告与被告广佛建设公司就“**********************空调供货合同”进行工程结算，原告及被告广佛建设公司均确认工程造价1478512.33元。确认上述货款后，被告广佛建设公司在2016年2月18日向原告支付货款100000元，即两被告共向原告支付货款403276.76元。此后，原告多次催促两被告根据合同的约定支付剩余货款，但两被告均以资金周转困难为由拖延。2016年8月，两被告就“**********************空调供货合同”中两被告拖欠原告工程款的事宜向原告提出由被告广佛建设公司出售房屋给原告，原告应付的购房款抵消部分工程款，以此结算拖欠原告的工程款，原告同意两被告的提议。因此，在2016年8月24日，原告的法定代表人陈峥雄与被告广佛建设公司签订《[中企绿色总部中心]认购书》（合同编号N********），根据该合同约定，原告的法定代表人陈峥雄以632657元认购位于佛山市南海区××××××××[中企绿色总部中心]A区1606单元，房屋于2018年5月30日前竣工验收并交付使用。2017年9月27日，原告、原告的法定代表人陈峥雄及被告广佛建设公司签订《工程款抵消购房协议书（A版）》，根据协议书可知，陈峥雄应向被告广佛建设公司支付购房款及税费658279.61元，原告代陈峥雄向被告广佛建设公司支付上述购房款及税费。根据《**********************空调供货合同》，被告广佛建设公司应向原告支付工程款1075235.57元，原告及被告广佛建设公司同意原告代陈峥雄向被告广佛建设公司支付的购房款658279.61元等额抵消被告应付原告的工程款658279.61元，并确认尚欠416955.96元工程款未向其支付，被告广佛建设公司在6个月内付清，在每月15日前支付69492.66元给原告。但上述协议签订至今，两被告均没有根据协议的约定履行合同，也没有向原告支付任何工程款。至今，两被告仍拖欠原告1075235.57元。原告认为两被告的行为严重侵犯了原告的合法权益，故诉至法院。被告广佛建设公司辩称：一、被告广佛建设公司确认案涉被告京港投资公司与原告共同落款于2014年1月15日签订的“**********************空调供货合同”(合同暂定总价为1516383.8元)，该案涉合同的实际履约主体双方实为被告广佛建设公司与原告，被告京港投资公司仅以其名义，代被告广佛建设公司进行签署，并向原告支付案涉合同定金303276.76元。此后，关于案涉合同标的物的交接、验收、结算及工程款的抵债等事宜，均由被告广佛建设公司与原告双方履行。二、被告广佛建设公司对于原告主张尚欠的货款数额有异议，被告广佛建设公司确认尚欠原告款项416955.96元。但因原告未能履行案涉合同明确约定的发票提供义务。故被告广佛建设公司有权依照案涉合同约定延迟支付款项，且无需承担延迟支付的违约责任。首先，被告广佛建设公司确认案涉合同的标的物已经验收，并由被告广佛建设公司与原告双方于2015年11月9日办理结算，结算数额为1478512.33元。结合本案被告京港投资公司于2014年2月28日代被告广佛建设公司支付的案涉合同定金303276.76元和被告广佛建设公司于2016年6月29日支付的100000元款项后，暂计至2016年8月23日止，被告广佛建设公司尚欠原告款项为1075235.57元。其次，因原告的法定代表人陈峥雄向被告广佛建设公司购买位于佛山市南海区×××××××××****************号房屋(以下简称案涉1606号房屋)，被告广佛建设公司与案外人于2016年8月24日签订该房屋的《认购书》(编号为：NO.******9)，成交价为人民币632657元，税费为2562.61元，上述费用共计人民币658279.61元。同时，双方约定案外人应当在2016年9月2日前向被告广佛建设公司支付房款及其税费，共计人民币658279.61元。但期限届满后案外人一直未能向被告广佛建设公司履行房款及税费的支付义务。再次，为妥善处理原告对被告广佛建设公司享有买卖合同债权，以及被告广佛建设公司对案外人陈峥雄享有房款收取的债权。故此，三方于2017年9月27日签订《工程款抵消购房款协议书(A版)》约定，原告自愿将其享有的债权人民币1075235.57元中的658279.61元，用于抵消案外人陈峰雄应向被告广佛建设公司支付的案涉房屋房款及其税费。同时，对已作房款抵消的该部分债权，承诺不再向被告广佛建设公司主张。另约定对余下工程款(即416955.96元)进行为期6个月的期限付清。据此原告是完全知悉被告广佛建设公司尚欠其的款项应为416955.96元。最后，根据《工程款抵消购房款协议书(A版)》第六条约定，虽然原告对被告广佛建设公司享有416955.95元的债权，但因原告至今尚未向被告广佛建设公司开具人民币1075235.57元的工程款发票。故被告广佛建设公司援引《**********************空调供货合同》第四条第(二)款第4项的约定，有权顺延付款。三、因原告至今未能履行发票的开具义务，故无权要求被告广佛建设公司支付违约金。尚欠原告的款项为人民币416955.96元，根据《工程款抵消购房款协议书(A版)》第四条的约定，欠款416955.96元分6个月，且于每月的15日前向原告支付款项69492.66元，即分别于2017年10月16日、11月16日、12月16日，2018年1月16日、2月16日、3月16日各支付人民币69492.66元的款项，而并非款项全部于2017年9月27日到期。故原告存有计算依据及计算数额错误。被告京港投资公司辩称，同意被告广佛建设公司的答辩意见。当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院结合案件事实综合认定。本院经审理认定事实如下：2014年1月15日，原告与被告京港投资公司签订一份《**********************空调供货合同》，约定：原告提供空调设备给被告京港投资公司在**********************，合同总价款为1516383.8元；逾期付款的，每日按未付款金额的0.2‰计算违约金，等等。合同签订后，被告京港投资公司在2014年2月21日向原告支付货款303276.76元，原告也根据合同的约定将空调安装到**********************内，并经被告京港投资公司验收合格，交由其使用。2015年11月9日，原告与被告广佛建设公司就“**********************空调供货合同”进行工程结算并签订一份《工程结算书》，原告及被告广佛建设公司共同盖章确认工程造价1478512.33元。2016年2月4日，被告广佛建设公司向原告转账支付货款100000元。后原告多次催促两被告支付货款。2016年8月24日，原告的法定代表人陈峥雄与被告广佛建设公司签订一份《[中企绿色总部中心]认购书》（合同编号N********），约定：由陈峥雄以632657元认购位于佛山市南海区××××××××[中企绿色总部中心]******单元，2016年9月2日前交付房款632657元，该房屋于2018年5月30日前竣工验收并交付使用，等等。2017年9月27日，原告作为乙方、原告的法定代表人陈峥雄作为丙方与被告广佛建设公司作为甲方签订一份《工程款抵消购房协议书（A版）》，约定：甲乙丙方三方经协商一致，同意以甲方应向乙方支付的工程款，抵销丙方应向甲方支付的购房款，三方就工程款抵销购房款事宜达成协议如下：一、丙方于2016年8月24日与甲方签订了编号《中企绿色总部广佛基地商品房认书》，购买佛山市××××××××××企绿色总部A区10栋1606号商品房，商品房的总价款为632657元，按政府规定乙方应付维修基金6326.57元、合同印花税316.33元，契税18979.71元，上述税费合计：25622.61元。丙方承诺于2016年8月24日前将上述的购房款及税费：658279.61元，一次性支付给甲方，并与甲方签订《商品房买卖合同》，甲丙双方购房事宜的约定以《商品房买卖合同》为准。二、乙方同意不可撤销地代丙方向甲方支付上述购房款及税费658279.61元。三、经甲乙双方结算确认，甲方基于《**********************空调供货合同》，应向乙方支付工程款1075235.57元。四、甲乙双方同意，乙方以本协议第二条所述乙方代丙方向甲方支付658279.61元购房款，等额抵销本协议第三条所述甲方应付乙方的工程款658279.61元。至本协议签订之日止，甲方尚欠416955.96元工程款未向乙方支付，甲方在6个月内付清，甲方在每月15日前支付69492.66元给予乙方。五、乙方在收到甲方(电汇方式)支付《工程款抵消购房款协议》约定的工程款658279.61元后的壹个工作日(自甲方付款起24小时)内，将丙方应付甲方的购房款658279.61元全部支付至甲方以下银行户头：(开户行九江银行开户名广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司，银行账号5***××××××××*****3)，或者确保丙方本人在乙方收到甲方支付的前述工程款工作日内付清全部购房款。乙方不以任何理由予以撤销或拖延。若乙方或者丙方未能在约定期内付清全部购房款的，乙方愿意放弃对甲方享有的未实现的所有债权。六、乙方根据《**********************空调供货合同合同》的约定，在本协议签订之日起5个工作日内，向甲方开具1075235.57元工程款发票；甲方根据《商品房买卖合同》的约定，在收到乙方提供工程款发票后15个工作日内，向丙方开具632657元房款发票。七、本协议生效后，乙方不应以其与丙方之间、与任何第三方之间的任何其他协议或债权债务的无效、撤销或解除为由，拒绝履行本协议约定的义务。本协议生效后，乙方不再向甲方主张《**********************空调供货合同合同合同》项下对应上述款项的债权。八、丙方不得以甲方、乙方的任何过错为由，拒绝履行本协议约定的义务。九、本协议与《认购书》、《商品房买卖合同》及单项工程委托合同约定不一致的，以本协议的约定为准，等等。另查明：一、原告已于2014年3月份向被告京港投资公司开具了金额为1185625元的增值税专用发票。二、两被告至今未支付款项1075235.57元给原告，案外人陈峥雄至今未支付房款658279.61元给被告广佛建设公司，被告广佛建设公司至今未交付房屋给案外人陈峥雄。庭审中，被告广佛建设公司确认由于资金断裂，案涉房屋所在的工程已在2019年春节停工，至今尚未完工。三、案涉**********************工程由两被告共同合作开发建设。本院认为，原告与被告京港投资公司签订《**********************空调供货合同》合法有效。关于被告京港投资公司的责任问题。虽然被告广佛建设公司与原告之间进行了工程结算并签订《工程结算书》，但上述样板房空调供货合同是由被告京港投资公司与原告签订，并按合同约定支付了部分货款给原告，原告也向被告京港投资公司开具了增值税专用发票，且案涉*********样板房是由两被告共同合作开发建设，因此，该样板房空调供货合同中所涉及被告京港投资公司的权利义务应由两被告共同享有和承担，对本案涉及应付款项也应由两被告共同支付。两被告提出京港投资公司仅以其名义代广佛建设公司签署合同并向原告支付合同定金303276.76元的辩解，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。关于尚欠款项的数额问题。根据双方的陈述和本院查明的事实，至2017年9月27日双方签订《工程款抵消购房协议书（A版）》时，被告尚欠原告空调款1075235.57元。虽然《工程款抵消购房协议书（A版）》已明确约定由原告代案外人向被告广佛建设公司支付购房款及税费658279.61元，并以该款等额抵销被告广佛建设公司需向原告支付的空调款658279.61元，但《工程款抵消购房协议书（A版）》第五条已明确约定原告在收到被告广佛建设公司(电汇方式)支付该空调款658279.61元后的壹个工作日内，才将案外人应付的购房款658279.61元全部支付至被告广佛建设公司的银行账户内。可见，两被告先行将上述款项658279.61元电汇给原告，是原告或案外人继续履行支付购房款及税费658279.61元给被告的前提条件。本案中，两被告至今未履行将上述款项658279.61元电汇给原告的义务，故两被告至今仍欠原告空调款项合共1075235.57元，应支付予原告。两被告提出原告已将其享有的债权1075235.57元中的658279.61元用于抵消案外人应支付的购房款及税费，现尚欠原告416955.96元的辩解，与双方约定的内容不符，本院不予采纳。至于两被告履行上述付款义务后，原告或案外人是否支付购房款及税款给被告广佛建设公司，因案涉房屋建造工程已因被告原因停工，涉案房屋尚无法交付案外人，故本院在本案不作处理，由各方另行解决。关于违约金的计付问题。根据《工程款抵消购房协议书（A版）》的内容，双方对买卖及安装空调款项1075235.57元的支付方式和期限重新作了约定，故被告应按该约定支付上述款项。现被告广佛建设公司未按约定的期限支付款项416955.96元，故应从逾期之日起计付违约金给原告。鉴于原告仅向被告开具金额为1185625元的增值税专用发票，未按约定的期限足额开具发票给被告，存在一定的违约行为，故根据公平合理的原则，本院结合本案的实际，酌定被告应从逾期付款之日起以逾期支付的款项为基数按中国人民银行同期商业贷款利率（年利率为4.35%）标准计付违约金（经核算，从2017年10月16日起计至2018年3月15日止的违约金为3778.65元，而从2018年3月16日起至2019年8月19日止按年利率4.35%、从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，均以416955.96元为基数计算）。至于款项658279.61元的违约金，因双方在《工程款抵消购房协议书（A版）》中对支付期限未作详细约定，故根据本案的实际情况，本院酌定应从原告提起诉讼之日即2019年11月25日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付违约金。原告主张的违约金数额超出本院核准部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、广东京港现代服务产业投资有限公司、广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司应于本判决发生法律效力后十日内向佛山市顺德区日成空调电器设备有限公司支付款项1075235.57元及违约金（其中从2017年10月16日起计至2018年3月15日止的违约金为3778.65元；以416955.96元为基数从2018年3月16日起至2019年8月19日止按年利率4.35%、从2019年8月20日起至2019年11月24日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；从2019年11月25日起至付清款日止以1075235.57元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回佛山市顺德区日成空调电器设备有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费15928.69元（佛山市顺德区日成空调电器设备有限公司已预交），由佛山市顺德区日成空调电器设备有限公司负担928.69元，广东京港现代服务产业投资有限公司、广东广佛现代产业服务园开发建设有限公司共同负担15000元，并应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳，逾期交纳的，本院依法强制执行。对佛山市顺德区日成空调电器设备有限公司已预交的受理费15000元，在本判决发生法律效力后经其书面申请，本院予以退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  游胜平人民陪审员  黄国全人民陪审员  刘淑华二〇二〇年十一月二十五日书 记 员  何丽斯