广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初17647号原告：丁世田，男，1975年1月7日出生，汉族，身份证住址四川省自贡市大安区，委托诉讼代理人：可俊跃，广东品杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：李燕延，广东品杰律师事务所实习人员。被告：黄承龙，男，1981年11月1日出生，汉族，身份证住址广东省广州市天河区，被告：曾祥年，男，1983年10月15日出生，汉族，身份证住址广东省南雄市，被告：卢显杰，男，1984年10月4日出生，汉族，身份证住址广东省南雄市，原告丁世田与被告黄承龙、曾祥年、卢显杰清算责任纠纷一案，本院于2020年7月14日受理后，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定及依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁世田及其委托诉讼代理人可俊跃、李燕延到庭参加了诉讼。被告黄承龙、曾祥年、卢显杰因下落不明，经本院公告送达民事起诉状及开庭传票，逾期无到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁世田向本院提出诉讼请求：1、被告依法向原告退还加盟费66800元；2、本案的诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2019年6月5日，原告与广州梦成餐饮企业管理有限公司签订《合作协议书》，就原告申请加入广州梦成餐饮企业管理有限公司专营体系的合作事项达成合意。《合作协议书》约定：乙方（原告丁世田）须向甲方（广州梦成餐饮企业管理有限公司）一次性缴纳开店配置费69800元，甲方需向乙方提供培训等技术支持以及厨房设备和开业礼包等设备及原料支持。同时，双方对专营店的管理、服务支持具体内容、品牌使用有效期及条件、合同解除条件等情况进行明确约定。《合作协议书》签订后，广州梦成餐饮企业管理有限公司给予原告3000元优惠，遂原告向广州梦成餐饮企业管理有限公司支付66800元。同时，广州梦成餐饮企业管理有限公司向原告出具收据，确认已收到原告支付的66800元。后，广州梦成餐饮企业管理有限公司至今仍未按照约定向原告交付约定的厨房和开业礼包等设备及原料支持，导致原告无法正常开业，进而造成原告严重的经济损失。另，被告黄承龙、曾祥年、卢显杰系广州梦成餐饮企业管理有限公司股东。2019年8月28日，广州梦成餐饮企业管理有限公司经核准注销备案，三被告组成清算组对公司的资产、负债进行清算。2019年12月13日，广州梦成餐饮企业管理有限公司未经合法清算程序即被核准注销。综上，原告认为，广州梦成餐饮企业管理有限公司的行为已然构成违约，原告的合同目的已无法实现，广州梦成餐饮企业管理有限公司应当向原告退还开店配置费66800元。而三被告作为广州梦成餐饮企业管理有限公司的清算组成员，未尽向原告书面通知的义务，导致原告未能及时申报债权而不能获得清偿，应对原告的损失承担赔偿责任。现为维护原告的合法权益，特诉请法院判如说清。被告黄承龙辩称：无答辩。被告曾祥年辩称：无答辩。被告卢显杰辩称：无答辩。本院经审理认定事实如下：广州梦成餐饮企业管理有限公司于2018年6月6日经广州市白云区市场监督管理局核准设立，被告黄承龙、曾祥年、卢显杰为该公司的股东。2019年6月5日，广州梦成餐饮企业管理有限公司（甲方）与原告（乙方）签订《合作协议书》，就广州梦成餐饮企业管理有限公司因品牌发展需要与原告合作事宜，约定：专营店的业主和所有员工有义务接受公司的培训及其考核；总部对专营店有进行监督和管理的权利，专营店有给予配合和积极协助的义务，专营店经营实施自主运作，自负盈亏，独立核算；乙方经过详细的市场调查且到甲方公司实地考察以及对甲方运营管理模式的深入了解后，向甲方申请加入甲方专营体系，自愿接受甲方之经营理念，认同并服从甲方的经营管理模式；甲方授权乙方在广州开办甲方的专营店，若乙方跨出该区域经营则构成违约，因此造成甲方所有的损失由乙方全部负责；甲方承诺在同一商圈只设一家专营店，乙方承诺未经甲方同意不在甲方已经有代理商或专营店的地区直接或间接销售、或再授权他人使用甲方的品牌，若乙方擅自在甲方已经有代理商或专营店的地区直接或间接销售、或再授权他人使用甲方的品牌则构成违约，乙方须全额赔偿因此造成甲方的全部损失；乙方承认甲方商号、商标归总部所有，具有特定的商业价值，受法律保护；乙方如果需要在本协议规定的店址外新建专营店，必须经甲方同意，并与甲方另外签订该新建专营店的合同；凡未确定具体开店地址的，在确定开店地址前须告知甲方并征得甲方书面同意以利于商圈统筹；本合同签订前，乙方须向甲方一次性缴纳开店配置费，金额为69800元（含技术培训转让费、咨询费、营运指导服务费、店铺筹建指导费、品牌宣传费、以及付给总部用于赠送的广告、设备等费用）；甲方为支持乙方市场顺利开展，赠送厨房设备和开业礼包，详见附件礼包明细清单；合作商必须如实向公司申报所经营的店面实际大小，不得谎报、乱报而影响对其店面进行的图纸设计的效果以及后期给予的支持与服务；奉鱼渔粉品牌使用年限为1年，自2019年6月5日起至2020年6月4日止等。2019年6月6日，广州梦成餐饮企业管理有限公司（甲方）与原告（乙方）签订《保密协议》，同时原告在《活动大礼包》、《五谷渔粉单价表》、《2019梦成餐饮管理有限公司遇见茶园水吧设备表》、《奉鱼-五谷渔粉口味酱及粉市场价》等文件上签名。上述合同签订后，原告于同日通过微信支付向“Yuki”转账支出16800元、通过微信支付向“广州梦成餐饮企业管理有限公司”转账支出10000元、10000元、10000元、10000元。原告表示其在2019年6月5日先向广州梦成餐饮企业管理有限公司交付了现金10000元；涉案合同签订后，原告参与广州梦成餐饮企业管理有限公司组织的砸金蛋活动，获得3000元代金券，抵扣合作款3000元。2019年6月6日，广州梦成餐饮企业管理有限公司向原告开具收据，确认收到原告合作金66800元。2019年8月28日，广州梦成餐饮企业管理有限公司股东会作出决议：停止公司经营，成立清算组。同年12月13日，广州梦成餐饮企业管理有限公司作出《清算报告》，具体清算情况如下：“一、公司于2019年8月28日在国家企业信用公示系统公示了债权人公告并书面通知了债权人，公告已超过45日。二、公司已停止经营，各项业务已清算完结。三、公司税款已缴清。四、公司债权债务情况已清理完毕。五、公司职工工资、社会保险费用、法定补偿金等已支付完毕。六、公司债务清偿后剩余财产按股东出资比例返还给股东。”被告黄承龙、曾祥年、卢显杰作为清算成员及股东在该清算报告中签名确认。同日，广州梦成餐饮企业管理有限公司股东会作出决议：“1、审议确认公司清算组于2019年12月13日出具的清算报告。2、依据《中华人民共和国公司法》及本公司章程规定，同意公司注销。”同日，广州梦成餐饮企业管理有限公司向广州市白云区市场监督管理局提交《企业注销登记申请书》，申请注销广州梦成餐饮企业管理有限公司。2019年12月13日，广州市白云区市场监督管理局核准同意广州梦成餐饮企业管理有限公司的注销申请。现原告认为广州梦成餐饮企业管理有限公司未依约履行涉案合同，在前期选址阶段即注销。被告黄承龙、曾祥年、卢显杰作为广州梦成餐饮企业管理有限公司清算组成员，未履行法定清算义务，诉至本院。庭审中，原告明确表示广州梦成餐饮企业管理有限公司未履行涉案合同中约定的合同义务，其首次选址后，广州梦成餐饮企业管理有限公司工作人员告知其选址店铺不符合要求，要求其重新选址，但之后，广州梦成餐饮企业管理有限公司工作人员没有对其重新选址店铺进行确认，也未向其提供过合同中约定的套餐礼包、设备等，没有提供任何服务；其没有收到广州梦成餐饮企业管理有限公司发出的债权人通知，也没有看到过广州梦成餐饮企业管理有限公司的清算公告，直至2020年6月8日准备起诉本案，查询广州梦成餐饮企业管理有限公司企业登记信息时才发现公司已经注销。以上事实，有《合作协议书》、收据、微信支付记录、企业内档资料及当事人陈述等证据证实。本院认为：根据原告的起诉意见及本案的证据，本院归纳本案的争议焦点并论证如下：一、广州梦成餐饮企业管理有限公司是否应当向原告承担返还合作费用的问题。原告与广州梦成餐饮企业管理有限公司签订《合作协议书》，约定广州梦成餐饮企业管理有限公司授权原告在广州开办奉鱼渔粉品牌专营店，故原告与广州梦成餐饮企业管理有限公司之间形成特许经营合同关系。虽原告提交的微信支付记录中显示原告通过微信转账交付合作费用金额为56800元，而原告表示其现金方式支付定金10000元，广州梦成餐饮企业管理有限公司出具的收据亦记载收取了原告合作费用66800元，被告黄承龙、曾祥年、卢显杰无到庭就原告实际交付的合作费用金额进行答辩，故本院对于原告的陈述予以采信，认定原告共计支付合作费用66800元。根据代理协议书约定，广州梦成餐饮企业管理有限公司应当为原告提供包括选址、营运指导、店铺筹建指导、技术培训等服务，并向原告赠送广告、设备等，现原告主张广州梦成餐饮企业管理有限公司未向其提供上述服务，其选址的店铺也一直未得到广州梦成餐饮企业管理有限公司的确认，被告黄承龙、曾祥年、卢显杰无到庭就合作协议书的履行情况进行答辩，现亦无任何证据证实广州梦成餐饮企业管理有限公司已经履行或部分履行合同义务。而广州梦成餐饮企业管理有限公司已经于2019年12月13日注销，以其行为表明不再履行案涉合作协议书，原告主张广州梦成餐饮企业管理有限公司应当向其返还合作费用66800元符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款、第九十七条之规定，本院予以支持。二、被告黄承龙、曾祥年、卢显杰是否应当承担清算责任的问题。《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定：“公司因下列原因解散：……；（二）股东会或者股东大会决议解散；……。”第一百八十三条规定：“公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。”第一百八十九条规定：“清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。”《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条规定：“公司应当依照公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。”第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”第十九条规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”本案中，无证据证实作为清算组成员的被告黄承龙、曾祥年、卢显杰已经将公司解散清算事宜书面通知原告，原告亦否认收到上述通知。被告黄承龙、曾祥年、卢显杰未履行法定通知义务，导致原告未及时申报债权而未获清偿。同时，被告黄承龙、曾祥年、卢显杰作为清算组成员，在明知广州梦成餐饮企业管理有限公司在收取原告合作费用但未履行合同义务的情况下，仍然向工商行政部门出具“债权债务已经清理完毕”的虚假清算报告骗取办理法人注销登记。现原告要求被告黄承龙、曾祥年、卢显杰对广州梦成餐饮企业管理有限公司所负债务承担全部的赔偿责任符合上述法律规定，本院予以支持。被告黄承龙、曾祥年、卢显杰因下落不明，经本院公告送达民事起诉状及开庭传票，逾期无到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依据《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条、第一百八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条、第十一条、第十七条、第十九条之规定，判决如下：黄承龙、曾祥年、卢显杰于本判决生效之日起五日内就广州梦成餐饮企业管理有限公司对丁世田所负债务（即返还合作费用66800元）承担全额的赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费735元，由黄承龙、曾祥年、卢显杰负担，并于本民事判决生效之日起五日内向丁世田支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 李 方二〇二〇年十一月二十日书记员 张雪如