北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0102民初10333号原告：杜爱云，女，1971年3月10日出生，汉族，户籍地河北省邯郸市峰峰矿区。委托诉讼代理人：李晶，河北紫微星律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘静，河北紫微星律师事务所律师。被告：北京金霖万方投资管理中心（有限合伙），住所地北京市西城区西绒线胡同**院****11B。执行事务合伙人：北京中融九鼎基金管理有限公司。被告：北京中融九鼎基金管理有限公司，住所地，住所地北京市朝阳区王四营乡南花园村**-6110iv>法定代表人：刘道伟。原告杜爱云与被告北京金霖万方投资管理中心（有限合伙）（以下简称金霖万方合伙）、被告北京中融九鼎基金管理有限公司（以下简称中融九鼎公司）合同纠纷一案，本院于2020年3月3日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员董林明公开开庭进行了独任审理。杜爱云委托诉讼代理人李晶、刘静到庭参加诉讼，金霖万方合伙、中融九鼎公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。杜爱云向本院提出诉讼请求：1.金霖万方合伙返还杜爱云投资本金144万元及利息（以144万元为基数，自2017年10月9日起至借款实际清偿之日止，按照同期贷款利率计算，截至2020年1月2日为155040元）；2.中融九鼎公司对金霖万方合伙的上述给付金钱义务承担连带清偿责任；3.金霖万方合伙、中融九鼎公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年10月9日，杜爱云与中融九鼎公司签订《北京金霖万方投资管理中心（有限合伙）合伙协议》（以下简称《合伙协议》），约定杜爱云为有限合伙人，中融九鼎公司为普通合伙人并执行合伙事务，杜爱云向金霖万方合伙实缴出资144万元，并约定杜爱云的年平均投资收益率为10%。杜爱云依据《合伙协议》约定于2017年10月9日通过中国建设银行向金霖万方合伙的指定账号转入资金144万元。中融九鼎公司向杜爱云出具基金成立确认函，明确已收到杜爱云出资144万元，金霖万方合伙于2017年10月17日成立，期限12个月。《合伙协议》第11条约定本基金的投资范围为鹤壁汇丰生物科技有限公司（以下简称汇丰生物公司）的股权。合同签订后，金霖万方合伙、中融九鼎公司并未按照《合伙协议》的约定将杜爱云投资款用于汇丰生物公司的股权投资，并且中融九鼎公司作为金霖万方合伙的执行事务合伙人亦未按照《合伙协议》第七章的约定履行义务，如：定期汇报财务状况、召开合伙人会议等，应根据《合伙协议》第45条之约定:“违反本协议或谨慎勤勉的善良管理人职责给本基金或有限合伙人造成损失的，应当赔偿本基金或有限合伙人的全部损失。”因此中融九鼎公司应对上述债务承担连带清偿责任。金霖万方合伙、中融九鼎公司既未做出答辩，亦未向本院提交证据。杜爱云围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.金霖万方合伙营业执照副本复印件、中融九鼎公司工商登记信息；2.《合伙协议》；3.中国建设银行个人汇款凭证复印件、中国建设银行汇款转账凭条复印件、中国建设银行个人活期账户交易明细；4.基金成立确认函；5.汇丰生物公司工商登记信息；6.变更决定书。经庭审质证，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2017年10月9日，杜爱云与中融九鼎公司签订《合伙协议》，约定合伙企业名称为金霖万方合伙，注册地址为北京，注册地址为北京市西城区西绒线胡同**院****11B伙期限为5年，自本合伙企业成立之日起计算。本基金存续期限与合伙期限不一致，本基金的存续期限以基金成立日开始计算，自基金成立之日起12个月。本基金（本合伙企业）合伙人分为普通合伙人和有限合伙人两类，普通合伙人即为本合伙企业的执行事务合伙人，也即本基金的基金管理人。本基金（本合伙企业）认缴总出资额为3000万元，全部为现金出资，募集满500万元时即告成立。杜爱云作为有限合伙人，以现金方式认缴出资144万元，中融九鼎公司作为普通合伙人，以现金方式认缴出资100万元。本基金（本合伙企业）将金霖万方合伙名下开户行为中原银行兴鹤大街支行的账号为×××的银行账户作为基金财产专项账户，合伙人应将其认缴的出资额全部支付至上述账户。本基金的投资范围为汇丰生物公司的股权。本基金拟通过增资扩股的方式对汇丰生物公司进行股权投资，专项用于汇丰生物公司的经营发展需要，并按照合伙协议约定实施投资以获得投资收益。中融九鼎公司负责制定投资指导原则，对汇丰生物公司股权投资项目进行评估，审核其是否符合本基金的投资目标和投资政策。中融九鼎公司应当根据本协议约定的投资管理程序运作基金资产，包括进行汇丰生物公司股权投资项目最初阶段的审查和可行性分析内部批准项目建议，对汇丰生物公司进行审慎调查出具项目风险分析并报基金管理人投资决策委员会批准；代表本基金进行投资谈判签约并完成投资交易；对汇丰生物公司进行跟进式管理；制定适当的股权投资退出战略并适时退出。中融九鼎公司制定投资退出策略，并根据实际情况选择合适的投资退出策略，包括：基金期限届满，如汇丰生物公司成功在新三板挂牌上市的，通过新三板转让本基金持有的汇丰生物公司股票；如汇丰生物公司未能成功在新三板挂牌上市，根据本基金与汇丰生物公司控股股东安无忧控股有限公司签订的股权转让协议，由安无忧控股有限公司受让本基金在汇丰生物公司持有的股权以及其他利益。中融九鼎公司应当为本基金制定投资方案并实施投资方案，认真履行投资决策权；定期向有限合伙人报告合伙事务的执行情况及本基金的经营和财务状态。本基金全体合伙人一致同意委托普通合伙人中融九鼎基金担任本基金的基金管理人，除非根据相关协议提前终止，本协议期限与本基金的存续期限一致；本基金执行合伙事务的合伙人即为本基金的普通合伙人也即本基金的基金管理人；合伙人的出资、以本基金（本合伙企业）名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为本基金（本合伙企业）的财产，除非发生法律规定的情形和合伙协议约定的情形，且经合伙协议约定的程序，合伙人在本基金经营期限内，不得请求分割本基金的财产。有限合伙人经全体合伙人或中融九鼎公司同意退伙或其他情形下，在履行相关法律法规或合伙协议约定的程序后，中融九鼎公司应以届时公允价格办理该合伙人的退伙事宜；合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现、本基金严重亏损（达到或超过本企业实际出资总额的50%）无法继续经营等情形发生时，本基金（合伙企业）应当解散并清算，本基金（本合伙企业）清算办法应当按照合伙企业法规定进行清算。中融九鼎公司违反合伙协议或谨慎勤勉的善良管理人职责给本基金或有限合伙人造成损失的，应当赔偿本基金或有限合伙人的全部损失。同日，杜爱云通过银行向上述基金财产专项账户转账144万元。2017年10月17日，中融九鼎公司出具基金成立确认函，载明中融九鼎公司作为金霖万方合伙的基金管理人，已经收到杜爱云出资款项144万元整，金霖万方合伙已经于2017年10月17日成立，期限为12个月。杜爱云提交的工商登记信息显示：金霖万方合伙的执行事务合伙人为中融九鼎公司，杜爱云为合伙人之一。自2017年3月7日起，汇丰生物公司唯一法人股东为安无忧控股有限公司，截至庭审之日，汇丰生物公司的股权结构未发生变化。另查，2019年2月11日，杜爱云在河北省邯郸市峰峰矿区人民法院起诉中融九鼎公司与金霖万方合伙，要求返还144万元及资金占用期间利息。2019年7月4日，河北省邯郸市峰峰矿区人民法院发布公告向中融九鼎公司与金霖万方合伙送达起诉状，公告期为60日，举证期限和答辩期限为15日。2019年9月27日，杜爱云申请撤诉，河北省邯郸市峰峰矿区人民法院作出（2019）冀0406民初1167号民事裁定书，裁定准许杜爱云撤诉。本院认为，杜爱云与中融九鼎公司签订的《合伙协议》系双方当事人的真实意思表示，且不违反我国现行法律、行政法规的强制性规定，亦不存在其他导致合同无效的情形，应属合法有效，双方应当按照约定全面履行各自义务。根据约定，基金用于对汇丰生物公司的股权投资，专项用于汇丰生物公司的经营发展需要，并按照约定实施投资以获得投资收益。中融九鼎公司作为金霖万方合伙的执行事务合伙人兼基金管理人，应当积极履行合同义务，促使合伙目的实现。根据现有证据，无法证明金霖万方合伙已成为汇丰生物公司的股东，亦无法确认中融九鼎公司曾就变更合伙投资股权征询各合伙人意见。因此，可以认定中融九鼎公司违反了《合伙协议》项下管理人谨慎勤勉义务，应当对杜爱云承担违约责任，赔偿杜爱云出资额144万元及相应利息损失。合同当事人对履行期限约定不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。本案中，河北省邯郸市峰峰矿区人民法院向中融九鼎公司公告送达起诉状的日期为2019年9月2日，给予15天必要的准备时间，中融九鼎公司应当按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率赔偿杜爱云自2019年9月18日起至实际清偿之日止的利息损失。杜爱云主张的超过本院认定的利息损失部分，本院不予支持。合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产。本案中，杜爱云要求金霖万方合伙返还144万元出资并赔偿利息损失，实质上是分割合伙企业的财产，进而强制退伙。截至庭审之日，金霖万方合伙依然存续，在未经清算的情况下，杜爱云的上述诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。金霖万方合伙和中融九鼎公司经本院合法传唤未到庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，不影响本院依据认定的事实作出判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第六十二条第（四）项、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告北京中融九鼎基金管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告杜爱云1**万元及相应利息损失（以144万元为基数，自二〇一九年九月十八日起至实际清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告杜爱云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17760元及公告费（以实际发生额为准），由被告北京中融九鼎基金管理有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员 董林明二〇二〇年十一月二十五日法官助理 赵 娟书 记 员 赵 月