北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书(2019)京0105民初88777号原告（反诉被告）：生命泉有限公司,住所地汕头市嵩山路**天澜国际大厦东塔****房。法定代表人：黄明玉，董事长。委托诉讼代理人：卢聪，广东圣和胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄德贤，广东圣和胜律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：北京椰子娱乐文化传媒有限公司，住所地北京，住所地北京市朝阳区建国路**院**北岸1292三间房创意生活园区8-2078>法定代表人：陆林，总经理。委托诉讼代理人：蔡慧芳，北京凯普律师事务所律师。原告（反诉被告）生命泉有限公司（以下简称生命泉公司）与被告（反诉原告）北京椰子娱乐文化传媒有限公司（以下简称椰子娱乐公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告生命泉公司的委托诉讼代理人卢聪，被告椰子娱乐公司的委托诉讼代理人蔡慧芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。生命泉公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除生命泉公司与椰子娱乐公司签署的《极客江湖电视剧植入合作协议书》；2、判令椰子娱乐公司返还生命泉公司已支付的合同款35万元；3、判令椰子娱乐公司支付利息（以35万元为基数，自2017年12月12日开始计算至实际给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率标准计算）；4、诉讼费由椰子娱乐公司承担。事实和理由：生命泉公司因旗下产品宣传推广需要，于2017年12月1日与椰子娱乐公司签订《电视剧植入合作协议书》（以下简称《协议书》），约定由椰子娱乐公司负责在《极客江湖》电视剧中植入生命泉公司旗下产品及品牌进行展示以提高生命泉公司品牌的有效关注度，椰子娱乐公司称《极客江湖》预计播出时间为2018年第四季度前，且承诺若于2019年3月31日前《极客江湖》仍未能播出，每逾期一个月生命泉公司扣除合同总额的10%作为补偿，如连续扣款3个月，则生命泉公司有权利解除合同。此后，生命泉公司依约向椰子娱乐公司支付了第一期合同价款35万元，然而时至今日，经生命泉公司多次催告，《极客江湖》仍未在任何公开途径发行、播出。综上，前述《合作协议书》签署至今己将近两年，但椰子娱乐公司并未能依约促使《极客江湖》在约定时间内播出，也无法对生命泉公司产品进行公开展示宣传，考虑到产品宣传的时效性，前述《协议书》的合同目的现已无法实现。依据《协议书》第5．2条第二款之规定，生命泉公司有权单方解除《协议书》，椰子娱乐公司应向生命泉公司返还合同价款、赔偿损失。生命泉公司为维护合法权益，诉至法院。椰子娱乐公司答辩并反诉称：椰子娱乐公司在合同履行中并不存在违约行为。首先，根据双方于2017年12月1日签订的《协议书》，椰子娱乐公司始终在尽职尽责履行己方义务，对于《极客江湖VS新西兰joyliving权益表》（以下简称《权益表》）中对应的生命泉公司权益，椰子娱乐公司和生命泉公司一直保持了积极有效的联络，做了大量沟通和服务工作，最终完成了权益表中生命泉公司需要满足的权益内容。其次，该剧至今未播出，并非椰子娱乐公司原因所致。根据协议书7．2条约定，受不可抗力影响的一方不承担违约责任。同时根据协议书7．4条明确约定，不可抗力包括因广电总局公示的新政策、新规定导致该片无法播出或延迟播出的情况。而本片无法播出，系广电总局出台了限制该剧播出的新政策导致。再次，椰子娱乐公司在知晓不可抗力可能的影响时，仍在积极推进工作，包括敦促该剧制片方加快该剧相关审核，获得相关许可，加快发行速度等措施。最终使得该剧于2019年6月取得了合法的播出许可证。如果法庭认为椰子娱乐公司应当承担违约责任，椰子娱乐公司依约尽职对广告素材履行了合同义务，且经过生命泉公司认可，即使法庭酌定违约金，也应考虑椰子娱乐公司资金投入和人力物力投入，其中35万元中的85%资金椰子娱乐公司已交付制片方，椰子娱乐公司仅留存15%作为收入，即使要求椰子娱乐公司退还也不应该退还这么多，生命泉公司的利息损失计算错误，依据5．2条应该从2019年7月1日开始计算，利息应该按活期利率计算。综上，该剧延期播出责任并不在椰子娱乐公司，发生目前情况，应按不可抗力条款处理。椰子娱乐公司不同意生命泉公司的诉讼请求。此外，合同有效期间，生命泉公司存在非正当的使用该剧素材内容做宣传，违反了协议书第4．1．2、6．1和6．2条相关约定。协议书4．1．2条约定，生命泉公司不得擅自截取该剧中人物形象单独用于平面、音像、网络等广告的任何商业用途，否则构成违约和对演员的肖像侵权，相关法律责任由生命泉公司承担。另协议书还约定了保密条款，其中第6．1条、第6．2条约定，任何一方应对提供的信息和资料进行保密，违约方支付合同总额30%的违约金。同时，双方于2018年11月13日签订了项下的保密协议，约定生命泉公司不得在椰子娱乐公司未知情且未同意的情况下使用剧照或者其他资料进行宣传。生命泉公司在该剧还未播出且在椰子娱乐公司不知情情况下在其商业活动中利用该剧主演景甜肖像制作了易拉宝用于商业宣传，故椰子娱乐公司向本院提出反诉请求：1、判令生命泉公司支付违约金15万元；2、反诉费由生命泉公司承担。生命泉公司针对反诉答辩称：请求法院驳回其全部反诉请求。生命泉公司不存在违约行为，仅仅凭图片不足以说明生命泉公司在商业宣传中使用图片和文件。此外，协议书6．2条约定只有在泄露椰子娱乐公司信息才承担违约责任，但是作为图片包括截图和肖像，其所有权都不属于椰子娱乐公司，不构成泄露椰子娱乐公司保密信息的范围。违约条款是弥补守约方损失，椰子娱乐公司没有遭受任何损失，生命泉公司也没有违约行为，即使存在损失的话，应该是图片所有方或是景甜本人，且违约责任约定过高，也应当调减。且本案证据图片存在时保密协议并未签署。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：生命泉股份有限公司于2019年4月1日名称变更为生命泉公司。2017年12月1日，生命泉公司作为甲方与椰子娱乐公司作为乙方签订《协议书》，约定：甲方旗下新西兰joyliving品牌产品（以下简称甲方品牌）成为电视剧《极客江湖》该片指定糖类品牌合作植入广告赞即商。乙方执行并督促甲方提供产品及品牌信息在电视剧《极客江湖》中进行植入。乙方将按本协议在该剧中对甲方产品及品牌信息进行展示，以提高甲方品牌的有效关注度，及观众对于品牌精神的深度认知。关于项目内容，甲方采用有偿方式将新西兰joyliving品牌产品植入到该剧中，同时获得附件中约定的权益。电视剧《极客江湖》、剧目相关信息如下：题材类型是互联网创业励志剧，主要演员为景甜、李治廷等，开机时间为2017年11月下旬，播出时间为首轮预计在2018年第四季度前，发行计划为湖南卫视、江苏卫视、浙江卫视、东方卫视、北京卫视中至少一家播出。关于合同费用及支付方式，合同总价款为50万元，付款时间为甲乙双方签订合同后，按照如下约定，甲方分两个阶段付给乙方费用：第一阶段，甲方在签订本协议7个工作日内，向乙方支付合同总价款的70%即35万元；第二阶段，该剧拍摄制作完成，甲方收到乙方提供的客户植入汇总样片（DVD/MOV格式文件)，内容包含《甲方权益表》中剧内展现权益，甲方需在10个工作日内提供书面审查意见，逾期未提供书面审查意见视为审查合格。同时该片首轮卫视播出完毕的7个工作日内，乙方向甲方提供播出证明（带电视台台标及带网络视频台标的植入视频），在甲方检验合格后的七个工作日内向乙方支付本合同全部款项的30%的项目款项即15万元。关于甲方责任，甲方负责按照乙方及剧组要求提供该剧拍摄所需所有甲方相关的道具物料（包括但不限于企业LOGO及标准、标准字、宣传图片、海报等）及拍摄所需甲方相关的实物产品，具体清单由乙方根据实际需要向甲方以书面形式提供。甲方保证合法拥有所提供资料、实物的相关权利及实物产品质量符合国家标准，乙方及制片方的使用不会侵犯第三方的合法权利、公共利益且不违反国家相关法律法规。如甲方因特殊品牌内容拍摄需要而需特别定制物料或场地时，由乙方协助设计和制作此部分物料或安排场地并将相关费用报请甲方同意后予以执行，甲方负责承担该笔费用。该剧中甲方品牌内容展现不构成剧中演员对甲方品牌的代言，甲方不得擅自截取该剧中人物形象单独用于平面、音像、网络等广告的任何商业用途，否则构成违约和对演员的肖像侵权，相关法律责任由甲方全权负责，并支付相应赔偿。同时，甲方同意并确认不因签署或履行合同而获得有关该剧的任何知识产权，该剧的全部和完整的知识产权归制作出品方所有，制作出品方在全世界范围内以任何方式发行该剧或对该剧进行任何形式的商业开发均无需征得甲方的同意，亦无需向甲方支付任何费用。关于违约责任，甲方全部品牌内容的展示权益在该剧播出时未达到本合同约定的总时长要求，则视同部分违约，但甲方同意或主动要求删减的除外。乙方须提供自己平台上其它电视剧资源，或者该剧的宣传资源，予以补偿甲方在该剧中未实现部分的等价权益。具体宣传资源在该剧进入宣传阶段的前两周内，由乙方向甲方以书面文字提供，经甲方认可后，予以无偿制作和播出未达时长的等价权益。该剧自开机之日起12个月内无法播出时，甲方给予乙方3个月的宽限期（即到2019年3月31日），如仍未能播出，按照每逾期一个月，甲方扣除乙方应得金额的10%作为损失补偿，如连续扣款3个月，则甲方有权利提出解除合同，乙方已收取的款项全部退回。甲乙双方应按约定履行本合同，任何一方违反本合同约定的，守约方应通知违约方在10个工作日内予以纠正，如违约方不予纠正的，守约方有权解除本合同。如甲方违约，则乙方可要求甲方支付已发生款项并赔偿造成的全部损失，如乙方根本违约，则甲方可要求乙方全额退还已付金额，并赔偿因此造成的全部损失，本合同另有约定的除外。任何一方应对对方提供或披露的资料和信息保密，任何一方泄露、不正当地使用或允许他人使用对方的保密信息，应向对方支付合同约定费总额百分之三十的违约金。违约金不足以弥补对方损失的，该方应予赔偿。关于免责条款，本协议所称的不可抗力是指一切不可预见，不可避免并不能克服的客观情况，包括但不限于洪水、地震、飓风、火、地震然灾害及战争、动乱等情况。因不可抗力导致不能履行或不完全履行本合同义务时，受不可抗力影响的一方不承担违约责任。但遇有不可抗力的一方应于不可抗力发生后3个工作日内将情况告之对方，并提供有关部门的证明，尽其努力采取必要的措施，减少可能给对方造成的损失。本合同不可抗力亦包括因广电总局公示的新政策、新规定导致该片无法播出或延迟播出，如在实际合作过程中出现此类情况，双方共同协商解决。该协议书后附《权益表》就主推产品joyliving蜂蜜棒棒糖、蔓越莓黑糖蜜在剧内植入、剧外授权、联合宣传和拍摄互动进行了明确约定。2017年12月12日，生命泉公司向椰子娱乐公司支付推广费用35万元。2018年11月13日，椰子娱乐公司作为甲方与生命泉公司作为乙方签订《保密协议》，就甲方向乙方提供电视剧《极客江湖》的信息资料（包括但不限于以图形、图像、文字等形式记载的本剧的剧照、母带、光盘、小样、音乐、动画、剧本等以及与涉及本剧故事梗概、主创信息、演员阵容、出品方信息、宣传发行计划、评估和优化意见、市场数据、商务报价等资料），因双方在工作过程中所沟通交流的信息资料具有很高的商业价值，且在本剧播出前需要严格保密，为明确乙方就信息资料的保密义务，双方达成如下协议，以资共同遵守。椰子娱乐公司提交植入素材审核材料、植入样片及植入素材审核的电子邮件，用于证明其依约完成了生命泉公司要求的广告权益内容植入，已履行合同义务。生命泉公司认可该证据的真实性，但不认可其证明目的，表示对于广告来说最重要的是播出来而不是做出来，仅仅制作完成却没有播放出来没有任何意义。椰子娱乐公司称生命泉公司未经椰子娱乐公司的同意在上海对外经济贸易展览会上擅自使用了椰子娱乐公司提供给生命泉公司的广告植入素材中的相应素材照片作为易拉宝商业宣传，包括但不限于剧照以及景甜的相关肖像，且不正当使用了保密信息，构成违约。为证明此，椰子娱乐公司提交了照片以及生命泉公司项目负责人谢X、陈经理、椰子娱乐公司法定代表人陆林、中间人田X之间微信记录。生命泉公司对于照片的真实性不予认可，称因时间太长，且当时负责经理已离职，不清楚是否制作照片中的宣传板，但是并未使用和宣传，不存在违约行为，也未违反保密协议。生命泉公司对于微信记录的真实性认可，证明目的不认可。椰子娱乐公司称电视剧《极客江湖》开机时间为2017年11、12月左右，杀青时间为2018年6、7月左右，现该剧已更名为《奋斗吧！青春》。2019年6月19日，山东省广播电视局发布（鲁）剧审字（2019）第004号国产电视剧发行许可证，载明：剧目名称《奋斗吧！青春》，长度50集，经审查，同意该剧在全国范围发行，适当时段播出。目前该剧尚未播出。生命泉公司称其2019年8月20日发送微信告知椰子娱乐公司于2019年9月2日解除《协议书》，椰子娱乐公司表示收到上述内容。本院认为：生命泉公司与椰子娱乐公司签订的《协议书》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应依约履行。关于本诉。《协议书》约定开机时间为2017年11月下旬，播出时间首轮预计在2018年第四季度前，并约定该剧自开机之日起12个月内无法播出时，生命泉公司给予椰子娱乐公司3个月的宽限期（即到2019年3月31日），如仍未能播出，按照每逾期一个月，生命泉公司扣除椰子娱乐公司应得金额的10%作为损失补偿，如连续扣款3个月，则生命泉公司有权利提出解除合同，椰子娱乐公司已收取的款项全部退回。本案中，生命泉公司已向椰子娱乐公司支付了35万元推广费用，但电视剧《极客江湖》未在约定时间内播出，且在2019年8月20日生命泉公司通过微信告知椰子娱乐公司时，该剧仍未播出，生命泉公司的产品无法在预计时间内进行展示宣传，生命泉公司订立合同的目的未能实现，解除《协议书》的条件已经成就，生命泉公司有权依约解除《协议书》。关于合同解除时间，当事人一方主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。本案中生命泉公司发送微信告知椰子娱乐公司于2019年9月2日解除《协议书》，椰子娱乐公司亦表示收到上述内容，故本院认定生命泉公司与椰子娱乐公司签订的《协议书》于2019年9月2日解除。《协议书》解除后，椰子娱乐公司应返还生命泉公司全部已付合同款35万元。椰子娱乐公司抗辩称该剧至今未播出的原因不在自身，而是因为广电总局出台了限制该剧播出的新政策所致，构成不可抗力，但其未举证证明，本院对其该抗辩意见不予采信。椰子娱乐公司抗辩称其已履行将生命泉公司的产品广告植入电视剧的合同义务，且已将35万元的85%支付给了制片方，不同意向生命泉公司退还款项。生命泉公司订立合同的目的是将自己的产品和品牌信息在电视剧中进行展示，电视剧未播出，生命泉公司的合同目的未能实现，其系依约主张其解约权并要求返还全部已付款，椰子娱乐公司该项抗辩意见于法无据，本院不予采信。关于生命泉公司主张的利息，应自2019年9月3日开始，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于反诉。椰子娱乐公司提供的照片和微信记录，不足以证明生命泉公司存在违约行为。生命泉公司的反诉请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条第一款、第九十七条之规定，判决如下：一、确认生命泉有限公司与北京椰子娱乐文化传媒有限公司2017年12月1日签订的《电视剧植入合作协议书》于2019年9月2日解除；二、北京椰子娱乐文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内向生命泉有限公司返还合同款35万元并支付利息（以35万元为基数，自2019年9月3日开始计算至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。三、驳回生命泉有限公司的其他诉讼请求；四、驳回北京椰子娱乐文化传媒有限公司的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6992元、反诉费3496元，均由北京椰子娱乐文化传媒有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  李巧霞二〇二〇年十一月二十四日书记员  何 方