云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云06民终2817号上诉人（原审原告）：王自国，男，生于1978年10月18日，汉族，住云南省昭通市巧家县。委托诉讼代理人：李正富，男，生于1950年11月23日，汉族，住云南省昭通市巧家县，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：重庆鑫项迎建筑工程有限公司，统一社会信用代码：91500117MA5U9TBYXF。地址：重庆市合川区南办处望鹿街353号2幢。法定代表人：周先生，系公司总经理。原审第三人：中铁十一局集团有限公司，统一社会信用代码：91420000179315087R。地址：湖北省武汉市武昌区中山路277号。法定代表人：何义斌，系公司董事长。上诉人王自国因与被上诉人重庆鑫项迎建筑工程有限公司（以下简称“重庆鑫项迎建筑公司”）、原审第三人中铁十一局集团有限公司劳动争议纠纷一案，不服云南省昭通市巧家县人民法院（2020）云0622民初915号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日受理后，依法组成合议庭书面对本案进行了审理，本案现已审理终结。王自国上诉请求：撤销原判，改判确认上诉人与被上诉人事实劳动关系建立。上诉理由：一、《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。上诉人在被上诉人处从事打桩工作时受伤，被上诉人的法定代表人名叫周先生，符合法律规定的用人单位特征，仲裁院和用人单位错误的认为双方之间只形成劳务关系。二、本案工程由第三人总承包后分包给上诉人进行施工建设，从被上诉人向上诉人支付医疗费和补偿金的事实可确认上诉人是被上诉人招用的农民工。根据《建筑工人实名制管理办法》，总承包单位和劳务分包单位应对上诉人进行用工实名制登记，但二单位均没有对上诉人进行实名制登记和未与上诉人签订书面劳动合同。被上诉人重庆鑫项迎建筑公司未作答辩。原审第三人中铁十一局集团有限公司未作陈述。王自国向一审法院的起诉请求：一、确认王自国与重庆鑫项迎建筑公司之间存在事实劳动关系。二、责令本案第三人依法履行监督职责，督促重庆鑫项迎建筑公司为王自国申报工伤或协助王自国办理工伤相关手续。一审经审理认定如下事实：王自国与重庆鑫项迎建筑公司未签订书面劳动合同。王自国系周先生雇佣的劳务人员，2018年3月11日，王自国在“格巧高速公路中铁十一局二公司十里坪大桥”工地上提供劳务时受伤。王自国受伤后，由周先生支付了王自国医疗费66,564.83元，并由周先生与王自国签订赔偿协议一次性赔偿王自国48,000.00元，王自国已收到该赔偿费用。王自国向巧家县劳动人事争议仲裁委员会申请确认申请人王自国与被申请人重庆鑫项迎建筑公司自2018年1月1日至本案工伤待遇支付之日止存在事实劳动关系。2020年3月30日经巧家县劳动人事争议仲裁委员会作出的巧劳人仲案字[2020]第1号仲裁裁决书裁决：“申请人与被申请人于2018年1月1日至今不存在劳动关系”。王自国于2020年4月10日向巧家县人民法院起诉要求确认本案王自国与重庆鑫项迎建筑公司存在事实劳动关系，后于2020年5月26日撤诉。一审法院认为，（一）根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条“有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。”的规定，本案中，王自国2020年4月10日向法院递交起诉状时系在法定起诉期间内，后又撤诉，王自国诉讼时效已中断，所以，王自国起诉在法定起诉期间内。（二）合同有口头与书面之分，口头劳动合同的内容难以固定，容易产生争议。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”以及《中华人民共和国劳动法》第十六条“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。”的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。书面劳动合同不仅能证明劳动关系的存在，而且清楚地记载劳动合同双方的权利义务，在发生劳动争议时，可以作为主要的证据使用，有利于纠纷的解决。在司法实践中，为了切实保护劳动者合法权益，并不以书面劳动合同订立与否作为保护劳动者合法劳动权益的唯一标准。本案中，王自国与重庆鑫项迎建筑公司未签订书面劳动合同，王自国主张其与重庆鑫项迎建筑公司之间于2018年1月1日务工之日起存在事实劳动关系，但是，王自国在庭审中却未能提供王自国与重庆鑫项迎建筑公司有关的工作证、服务证及王自国向重庆鑫项迎建筑公司领取工资等确实充分的证据证明该劳动关系事实的存在。且在此期间王自国在同一地点为周先生提供劳务。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。”的规定，王自国未向人民法院提交足以证明其诉讼主张的证据，应承担举证不能的后果。所以，王自国请求确认与重庆鑫项迎建筑公司存在事实劳动关系的诉讼请求，证据不充分，理由不能成立，不予支持。继而，王自国请求责令第三人中铁十一局集团有限公司依法履行监督职责，督促重庆鑫项迎建筑公司为王自国申报工伤或协助王自国办理工伤相关手续的诉讼请求，证据并不充分，理由不能成立，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条，《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决：驳回王自国的诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取为5.00元，由王自国负担。本案二审期间，当事人未提交新证据。本案二审期间，对一审认定事实，上诉人除对与周先生形成劳务关系有异议外，对其余事实无异议，对无异议的事实，本院予以确认，对有争议的事实，本院认定如下：2018年3月11日，王自国在昭通市“格巧高速公路中铁十一局二公司十里坪大桥”工地上提供劳务时受伤。王自国受伤后，与周先生达成赔偿协议，协议确认王自国系周先生雇佣的劳务人员，由周先生支付了王自国医疗费66,564.83元，并一次性赔偿王自国48,000.00元，王自国已收到该赔偿费用。本院认为，本案的争议焦点是上诉人与被上诉人是否形成劳动关系。劳动关系是劳动者运用劳动力向用人单位提供有偿劳动，成为用人单位的成员后，在实现劳动过程中产生的权利义务关系。认定劳动关系，除劳动者和用人单位符合劳动法律规定的主体资格、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分之外，用人单位还须对劳动者具有用工管理权，双方形成人身及经济上的从属关系。劳务关系是劳动者与用工者根据口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或特定的服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿服务的法律关系。劳务关系与劳动关系的本质区别在于劳务关系具有即时性和工作内容的特定性。本案中，上诉人王自国并未提供合法、有效的证据证实其接受被上诉人重庆鑫项迎建筑公司的用工管理，遵守用人单位的规章制度，与被上诉人重庆鑫项迎建筑公司之间具有管理与被管理的从属关系。上诉人与周先生达成的《赔偿协议》中明确载明上诉人是周先生雇佣的劳务人员，重庆鑫项迎建筑公司未与上诉人形成劳动合同关系，原审法院认为上诉人与被上诉人之间不形成劳动关系符合本案查明的事实，本院予以支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王自国负担。本判决为终审判决。审判长  肖荣蓉审判员  杨稳香审判员  李恩鹏二〇二〇年十一月二十四日书记员  刘苗苗