广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终7698号上诉人（原审被告）：博罗县韩信五金电镀有限公司，住所地广东省博罗县龙溪镇夏寮村电镀基地，统一社会信用代码：91441322557295758R。法定代表人：陈学东。委托诉讼代理人：吴承校，广东凯扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈慧，广东凯扬律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：青岛弘星表面处理有限公司，住所地山东省青岛市城阳区流亭街道双元路西侧，统一社会信用代码：913702146717585417。法定代表人：朴海德。委托诉讼代理人：吴子宾，广东名成律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈一辉，广东名成律师事务所律师。上诉人博罗县韩信五金电镀有限公司与被上诉人青岛弘星表面处理有限公司因买卖合同纠纷一案，不服广东省博罗县人民法院（2020）粤1322民初2126号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人博罗县韩信五金电镀有限公司的上诉请求：一、请求撤销广东省博罗县人民法院作出的（2020）粤1322民初2126号民事判决书。二、请求驳回被上诉人的一审诉讼请求。三、请求判令由被上诉人承担本案的诉讼费用。事实与理由：上诉人认为一审法院判决中“关于逾期付款违约金，因双方并未对此进行约定，故本院酌定自双方最后对账确认之日即2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。被告抗辩称尚有51040元的货物未使用，要求退还给原告抵偿货款，然双方未对此进行约定，原告亦不认可，故对该抗辩意见不予采纳”认定事实不清，适用法律依据错误，理由如下：一、上诉人未使用的价值51040元的货物，应从上诉人尚未支付的货款中抵扣。上诉人与被上诉人之间的买卖合同关系，实际上系被上诉人关联公司弘星通讯xxx公司【原租用上诉人201车间用于生产经营】法定代表人朴海德的儿子朴某某所为，现其已违约搬离上诉人，不知所踪。该货物对上诉人无使用价值，虽然合同没有对货物的退还进行明确约定，但根据公平原则和交易习惯上诉人有权要求被上诉人收回该货物并抵扣相应的货款。二、上诉人无需支付被上诉人的逾期违约金。第一、上诉人与被上诉人合同没有约定付款时间，直至起诉前被上诉人未对上诉人进行货款催收，故此被上诉人不存在拖欠的事实；第二、上诉人与被上诉人的关联公司弘星通讯xxx公司存在货款纠纷，截止至2020年1月9日，弘星通讯xxx公司拖欠上诉人加工款人民币1898800.72元，弘星通讯xxx公司与被上诉人系同一股东、同一法人，实际属于法人人格混同，上诉人也有权依据合同法第99条之规定主张债务抵销，抵销后被上诉人还拖欠上诉人100多万的货款。综上所述，上诉人认为一审法院认定事实不清，适用法律错误，明显偏袒被上诉人。为维护上诉人的合法权益，特向贵院提起上诉，恳请贵院支持上诉人的上诉请求。被上诉人青岛弘星表面处理有限公司辩称，一、上诉人确认拖欠货款，违约事实清晰应承担违约责任。1、案涉纠纷在一审庭审中，上诉人承认拖欠答辩人货款并确认拖欠的金额并对答辩人提供所有证据的真实性予以认可。2、案涉《购销合同》并未约定违约金的条款，根据《合同法》第一百零七条及《最高人民法院关于买卖合同司法解释》第二十四条的规定，答辩人有权向上诉人主张依照全国银行间同业拆借中心授权公布的贷款市场报价利率为基础计算违约金。3、案涉《购销合同》并未约定货款支付的时间，在上诉人不存在拖欠款项的前提下，答辩人通常都会给予三个月的宽限期，以2019年3月的货款为例，答辩人会于2019年3月20日前开具好发票，并要求上诉人最迟于2019年6月20日前支付。答辩人已经向法院提交了上诉人拖欠货款的发票（上诉人已经入账）并一直向上诉人催款且得到其在《对账单》上的签章。答辩人认为该违约金应以具体拖欠每月应付货款金额为本金按全国银行间同业拆借中心授权公布的贷款市场报价利率上浮50%分段计算至实际归还所有货款本金及违约金止，原审判决已经是法院酌情对上诉人违约责任的减免，上诉状陈述不认可该意见，但又没有提出任何反驳意见。二、上诉人主张51040元货款进行抵扣无法律依据且不属于本案审理范围。1、上诉人从未对该所谓的“未使用价值51040元货物”的存在进行举证，上诉人也未在一审就此所谓货款抵扣提起反诉或提交抵扣的依据。2、上述人也没有提出任何符合货物退货、抵扣的法律依据而直接认为应该抵扣。三、上诉人主张的“法人人格混同”毫无根据且不属于本案审理范围。1、上诉人从未就“答辩人与弘星通讯xxx公司系同一股东、同一法人”的主张提交证据。2、答辩人营业场所在青岛，有独立的人员、财产，进行的是各种氧化、电镀原材的贸易业务；案外人弘星通讯xxx公司营业场所在东莞，有其独立的人员、财产，进行的是电子产品生产业务，二者彼此独立不存在任何“法人人格混同”。四、综上，上诉人上诉的理由毫无依据，目的仅在于拖延原审判决生效以损害答辩人合法权益，恳请贵院查明事实并驳回上诉人全部诉讼请求。原审原告青岛弘星表面处理有限公司向一审法院起诉请求：1、判决被告立即向原告支付拖欠2019年3月、4月、5月、6月、8月货款合计合计人民币640696.50元；2、判决被告向原告支付拖欠货款的违约金，以拖欠每月应付货款金额为本金按全国银行间同业拆借中心受权公布的贷款市场报价利率上浮50%分段计算至实际归还所有货款本金及违约金止，暂计至2020年4月15日为人民币28413.31元；以上货款及违约金合计为人民币：669109.81元；3、判决被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定的事实：经审理查明，被告博罗县韩信五金电镀有限公司向原告购买电镀添加剂等货物。经原、被告于2019年8月20日最后对账结算确认，被告未支付货款共计640696.5元。至今，被告未支付上述货款640696.5元给原告。一审法院认为：被告博罗县韩信五金电镀有限公司欠原告青岛弘星表面处理有限公司货款有购销合同、对账单，增值税发票等所证实，原告要求被告支付货款640696.5元及逾期付款违约金，理由充分，本院予以支持。关于逾期付款违约金，因双方并未对此进行约定，故本院酌定自双方最后对账确认之日即2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。被告抗辩称尚有51040元的货物未使用，要求退还给原告抵偿货款，然双方未对此进行约定，原告亦不予认可，故对该抗辩意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：一、被告博罗县韩信五金电镀有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内，支付人民币640696.5元及逾期付款违约金（以本金640696.5为基数，2019年8月20日至还清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）给原告青岛弘星表面处理有限公司。二、驳回原告青岛弘星表面处理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10491元（原告已预交），由被告博罗县韩信五金电镀有限公司负担。本案二审期间，当事人均无提交新证据。对当事人在二审中争议的事实，本院认定如下：一审查明事实属实，本院予以确定。本院认为，本案系买卖合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，当事人未提出上诉请求或上诉未请求部分，本院不作处理。根据本案双方当事人的上诉意见和答辩意见，本案的争议焦点为：1.涉案未支付货款是否需要扣减51040元。2.上诉人是否需要向被上诉人支付逾期付款违约金。关于涉案未支付货款是否需要扣减51040元的问题，上诉人主张其未使用的价值51040元的货物应从上诉人未支付货款中扣减，但上诉人未能提交证据证明，且双方当事人并未对货物的退还进行约定，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，上诉人应承担举证不能的不利后果，故上诉人主张未支付货款需要扣减51040元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人是否需要向被上诉人支付逾期付款违约金的问题，依照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，虽上诉人与被上诉人没有约定逾期付款违约金，但根据本案查明事实，结合涉案购销合同、对账单，增值税发票等证据可知，上诉人未向被上诉人支付涉案款项，已构成违约，故原审法院酌定根据双方最后对账确认之日2019年8月20日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算逾期违约金，处理正确，本院予以维持；上诉人未能提供足以证明其主张的证据，应承担举证不能的不利后果，上诉人主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人博罗县韩信五金电镀有限公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费人民币10491元，由上诉人博罗县韩信五金电镀有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈晓文审 判 员 黄**锋审 判 员 刘艳妹二〇二〇年十一月二十五日法官助理 岑羽翎书 记 员 谢晓蕾附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。