河南省焦作市解放区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0802民初2764号原告：赵才，男，1995年12月11日出生，汉族，住焦作市解放区。被告：焦作市宸泽文化传媒有限公司。住所地：焦作市解放区。法定代表人：何洪峰，总经理。委托诉讼代理人：王盼盼，女，系该单位员工。委托诉讼代理人：张琳，女，系该单位行政总监。原告赵才与被告焦作市宸泽文化传媒有限公司（以下简称宸泽文化公司）劳动争议一案，本院于2020年8月12日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月8日公开开庭进行了审理。原告赵才，被告宸泽文化公司的委托诉讼代理人王盼盼、张琳到庭参加了诉讼。后因案情复杂，本院依法转为普通程序，于2020年11月17日公开开庭进行了审理。原告赵才，被告宸泽文化公司的委托诉讼代理人张琳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告赵才向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告从未签订劳动合同之日2019年11月起至2020年5月的双倍工资共计13199元；2.判令被告支付原告共149小时的加班费2682元；3.判令被告支付原告违法解除解除劳动合同的经济补偿金2500元（被告无故辞退原告，未提前一个月书面通知原告）；4.判令被告支付原告5月的工资1829元；5.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告不服焦作市解放区劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月27日作出的解老人仲案字（2020）040号裁决书的部分仲裁请求，对于仲裁委作出的“被申请人应在接到本裁决书生效之日起15日内向申请人支付2019年12月至2020年5月份未签订书面劳动合同的双倍工资13199元”，原告没有异议，对于仲裁委驳回其他仲裁请求不予认可。原告于2019年11月18日和被告签订入职协议，应聘岗位为直播运营。被告没有与原告签订劳动合同和缴纳社保，入职时只签订了《员工入职申请表》、《员工保密协议书》和《禁止办公室恋情承诺书》。被告承诺底薪为2500元/月，工作时间为一个月26天，每天早9点至晚6点，未曾提过加班费等相关补偿。后因工作调度，工作时间调整为下午2点至第二天凌晨0点到2点不等，未曾提及任何加班补偿。原告刚入职时临时办公地点在华融国际大厦，而后搬迁至解放区融媒体文化产业园区。直至2020年5月18日，原告与运营总监李田田因工作中发生的问题意见不合，当天晚上被告知已与董事长等人沟通决定将原告单方面辞退，并要求原告于2020年5月19日到人事部门签订离职协议。而后，原告再次请求沟通希望能妥善的处理此事，但无济于事。被告从始至终没有按规定与员工签署劳动合同和缴纳社保。并且原告在工作期间从未有过任何严重工作失误或对被告造成经济损失的情况下，被告属于违法解除劳动关系。为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告宸泽文化公司辩称，原、被告是劳务关系，不属于劳动关系。被告成立于2019年11月28日，正式开业是2020年1月，1月7日颁布了公司规章制度。但是原告严重违反公司规章制度并多次顶撞领导，对公司艺人造成很大流失。原告签订的保密协议也没有做到，所以被告拒绝支付原告1-6项的诉讼请求。根据原、被告的诉辩意见，本院归纳案件的争议焦点为：1.原、被告之间是否存在劳动关系，如存在，劳动关系确定的时间如何确定；2.原告要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资、加班费、违法解除劳动关系的经济补偿金及5月份工资的诉讼请求有无事实和法律依据，应否予以支持。原告赵才为支持自己的主张，在庭审中提交了下列证据：1.员工入职登记表，证明原告于2019年11月18日与被告签订了员工入职登记表，从2019年11月18日起，原告成为被告的员工，但被告未按照《劳动合同法》的规定与原告签订正式的劳动合同；2.工资发放截图2张、公司成员钉钉截图1张，证明原告于2019年12月30日晚收到被告发放的2019年11月18日至2019年11月底的工资953.8元，2020年1月21日收到2019年12月份正常工资2600元（基本工资2500元+100元全勤奖），同时证明原、被告存在事实上的雇佣关系以及原告为被告的运营部门员工；3.钉钉打卡截图7张，证明从2019年11月至2020年5月，原告完全按照公司规章制度履行了工作内容，平均工时均达到公司规定，未出现严重违反公司规定，同时补充一下，因为原告去单位比较早当时被告钉钉打卡还不完善，所以钉钉打卡没有原告2019年11月-2020年1月的部分打卡记录；4.银行流水8张，证明原、被告存在劳动雇佣关系，每月工资2500元，除了疫情期间2月的工资没有发放，也证明原告在工作期间没有出现过多迟到早退的情况；5.原告和运营总监李田田的手机录音，证明原告收到辞退通知后于2020年5月19日到被告处进行沟通协商，希望被告撤销辞退决定，但无济于事，临时通知要求原告办理离职手续，未做到提前一个月通知解除劳动关系，同时证明原告在被告处工作至2020年5月18日，未出现严重失误或给公司造成严重经济损失，但依然被违法解除劳动关系；6.2020年3月至5月18日所有加班时长钉钉截图53张，证明原告除每日8小时工作时间外额外加班共计149小时，其中包含法定节假日与每月公休；7.仲裁裁决书，证明本案已经经过仲裁程序；8.员工保密协议书、禁止办公室恋情承诺书，证明最初原告是跟河南宸泽公司签的保密协议，后来融媒体文化产业园成立后，该公司想入驻，但产业园要求必须是焦作本地公司才能入驻，所以又办理了新的营业执照就是被告，就把该公司焦作分部的所有员工纳入被告。被告宸泽文化公司对上述证据质证后，发表如下质证意见：对证据1，原告是2020年5月18日左右找负责人让在员工入职登记表上加盖单位的章，说为了日后找工作用。但被告成立于2019年11月28日，因此被告只认可原告是2019年11月28日后与被告存在劳务关系。对证据2中的工资发放截图，只能证明原告与河南宸泽公司或他人存在劳务关系，不能证明与被告存在劳务关系。对证据2中的成员钉钉截图无异议，其他人员都是1月开始与被告存在劳务关系，原告也是1月份才来被告处工作。对证据3的真实性无异议，但钉钉上显示，原告多次旷工、迟到、早退、缺卡，经领导与原告沟通谈话一直未改正，原告所说超过的时长，那只是个人的打卡时间，公司制度明确规定加班需要提前申请，被告实行的是加班补休制度，员工加班需在钉钉上申请报备准予下次相同时长的补休资格。而且被告每月会有出勤天数绩效考核超过正常上班时间有100-300元不等的补助，原告出于拿到这些补助自愿多出出勤天数。对证据4的真实性无异议，对证明指向有异议，原告在被告试用期工资是2000元，转正以后是2500元，疫情虽没正式发放工资，但是被告补助了1000元。对证据5，可以证明原告当时录音采取不正当手段，根据录音可以确定老板多次劝告原告，结果，原告还是严重违反公司规章制度。而且原告当时也承认自己的工作过失对公司造成极大影响，原告为了制造录音效果假装在承认错误，祈求原谅继续工作，在公司领导不知情的情况下，领导根据原告的工作情况协商离职。对证据6无异议，原告的工作时间每天7小时，属于单休每周日休息，公司规定每月工作满26天是全勤，很多员工为了多拿补助会多上几天班。根据公司规定加班需要提前申请，但原告也没有申请加班，所以被告不予认可加班补助请求。对证据7的真实性无异议。对证据8，河南宸泽公司和被告是两个独立的公司，该两份证据也没有河南宸泽公司的公章，不能证明原告与河南宸泽公司之间存在劳务关系，和被告没有任何联系，而且签订时间是2019年12月30日，也证明原告当时和被告没有关系。被告宸泽文化公司为支持自己的主张，在庭审中提交了下列证据：1.原告与李昊晟微信聊天记录1张，证明原告出示的证据也有可能是虚假的，原告怂恿员工辞职后起诉被告；2.2020年1月-5月的钉钉后台原始记录7张，证明原告多次严重迟到、旷工、早退，被告没有扣其相应工资，事后将另外起诉要求原告返还多支付的工资以及给被告造成的损失；3.员工规章制度，证明该制度自2020年1月颁布起所有员工都知道，但原告说不知道没见过。原告赵才对上述证据质证后，发表如下质证意见：对证据1确实有，但是是在原告离职很长一段时间后，该聊天记录与本案无关。对证据2中3月份的钉钉原始记录，因疫情原因刚刚复工，公司运营在岗只有原告一人，当时禁止使用指纹打卡。但钉钉打卡后台设置并不完善所以造成很多缺卡现象，但是每天上下班打卡时间均为正常上班时间。对4月份的钉钉原始记录，因工作能力问题部分新来的运营并不能在晚班时为主播解决设备问题，所以将原告临时调度成晚班才造成缺卡现象。对证据3，不能证明原告知情，被告应该有原告签字的东西，否则原告怀疑是在原告离职后颁布的。本院对本案证据认定如下：关于原告提交的证据1、证据2中的工资发放截图、证据5，证据8，被告未对真实性提出异议，对上述证据的真实性本院予以确认。证据2中的成员钉钉截图、证据6，被告无异议，对上述证据本院予以采信。证据3、证据4、证据7，被告对真实性无异议，对上述证据的真实性本院予以确认。关于被告提交的证据1-3,原告未对真实性提出异议，对上述证据的真实性本院予以确认。本院对本案事实认定如下：宸泽文化公司成立于2019年11月28日，马骁系该公司股东。2019年11月18日，赵才签署员工入职登记表，马骁在该入职登记表中签字。2020年5月18日，宸泽文化公司在该入职登记表中上加盖了单位公章。2019年12月30日，马骁通过微信转账方式向赵才发放工资953.8元；2020年1月21日，马骁通过微信转账方式向赵才发放工资2600元。2020年3月1日，宸泽文化公司向赵才发放工资2600元；2020年4月3日，宸泽文化公司向赵才发放工资1000元；2020年4月30日，宸泽文化公司向赵才发放工资2460元；2020年5月27日，宸泽文化公司向赵才发放工资2700元；2020年5月，赵才向焦作市解放区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1.宸泽文化公司支付从未签劳动合同之日2019年11月起至2020年5月双倍工资15000元；2.宸泽文化公司支付加班费补偿5000元；3.宸泽文化公司支付违法解除劳动合同经济补偿金2500元。2020年7月27日，焦作市解放区劳动人事争议仲裁委员会作出解劳人仲案字（2020）040号仲裁裁决书，裁决：1.宸泽文化公司应在接到本裁决书生效之日起15日内向赵才支付2019年12月至2020年5月未签订劳动合同双倍工资13199元；2.其他事项均不予支持。赵才不服上述仲裁裁决，向本院提起诉讼，宸泽文化公司未对该裁决提起诉讼。本院认为，本案系劳动争议纠纷。发生劳动争议的基础是存在劳动关系，由于赵才与宸泽文化公司对双方是否存在劳动关系存在争议，因此，正确处理本案的关键在于准确认定双方是否存在劳动关系。2005年劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定,用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立:(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。该通知第二条规定,用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、交纳各项社会保险的记录;单位向劳动者发放的工作证、劳动证等能够证明身份的证件;劳动者填写的用人单位招工登记表、报名表等招用记录;考勤记录;其他劳动者的证言等。原告提供的银行流水明细、钉钉打卡截图，均能证明原告接受被告的管理，被告按月向原告发放工资，原、被告之间存在劳动关系。关于原告主张的未签订劳动合同的双倍工资。仲裁裁决被告向原告支付2019年12月至2020年5月未签订劳动合同双倍工资13199元，原告对该裁决结果无异议，被告未在法定期限内向法院起诉，应视为双方对该仲裁结果的认可，本院对此予以确认。关于原告主张的加班费。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。虽然原告提供的钉钉打卡记录中有个别工作日里有下班打卡较晚的现象，但并不能证明其加班的事实，故对该项诉讼请求本院不予支持。关于原告主张的经济补偿金。原告庭审中明确该主张实际系要求被告支付的是未提前一个月通知解除劳动关系的代通知金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定,有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，原告主张的该项诉讼请求并不符合上述法律规定的情形，故原告要求被告支付未提前一个月通知解除劳动关系的代通知金的诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张的5月份工资1829元。庭审中，原、被告均认可原告2020年5月的工资未发放，但该部分工资已包含在原告主张的未签订书面劳动合同的二倍工资的诉讼请求中，故对该项诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告焦作市宸泽文化传媒有限公司于本判决生效后十日内支付原告赵才未签订书面劳动合同的二倍工资差额13199元；二、驳回原告赵才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告焦作市宸泽文化传媒有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审判长 原 琳审判员 王文之审判员 秦立群二〇二〇年十一月十九日书记员 张亚楠附相关法律及司法解释条文：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第四十条有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。