广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初25931号原告：谢佐锦，男，1963年2月28日出生，汉族，身份证住址广东省广州市白云区，身份号码4401111963********。委托诉讼代理人：黄绍华、李耀华，均系广东华盈律师事务所律师。被告：谢常青，男，1981年10月1日出生，汉族，身份证住址湖南省衡南县,委托诉讼代理人：范建军，广东环球经纬律师事务所律师。原告谢佐锦与被告谢常青合同纠纷一案，本院于2020年8月7日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢佐锦的委托诉讼代理人黄绍华到庭参加诉讼。被告谢常青经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告谢佐锦向本院提出诉讼请求：一、被告向原告退还资金及利息共人民币84000元；二、被告向原告支付逾期付款违约金（逾期付款违约金按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，以42000元为本金，自2020年5月22日起至2020年6月21日；以84000元为本金，自2020年6月22日起至实际付清上述款项之日止）；三、本案受理费用由被告承担。事实和理由：原被告在2019年6月前后通过“谢氏宗亲会”的活动认识。2019年9月，被告向原告提出其经营的深圳市俊和科技发展有限公司（以下简称“深圳俊和公司”）利润可观，游说原告投资。原告同意以1000000元为对价受让被告持有的深圳俊和公司5%股权，且同意由被告代持该股份。原告先行支付500000元，且可派驻儿子谢沛颖到公司任职，之后视公司情况再决定是否支付剩余500000元。2019年10月10日，原告通过妻子刘聘姬的账户向被告指定账户支付了首期投资款500000元。原告儿子谢沛颖于2019年10月10日起入职深圳俊和公司，但自入职之日起至2020年3月，深圳俊和公司均没有向其支付工资，原告也未收到任何盈利分红。之后原告向被告提出不再继续投资该公司，要求被告退还投资款等，双方于2020年3月3日达成协议。原被告签订《协议书》后，被告未依约退回已到期资金和利息，原告多次催收无果，故起诉要求被告偿还2020年5至6月已到期的资金、利息共84000元及违约金。被告谢常青于庭后提交书面代理词，主要意见如下：一、广州市白云区人民法院对本案没有管辖权。二、原告的投资款直接支付给深圳俊和公司而非被告，谢常青并非本案适格被告，又由于原告未支付剩余500000元投资款，才导致原告的股权还没有在工商行政管理部门进行登记。三、对于原被告于2020年3月3日签订《协议书》，协议书已载明被告为原告代持股份，且系因原告原因不再投资，系原告在投资合同中构成违约；根据协议书第4条内容，被告只是对公司向原告偿还投资款承担补充责任，原告不应直接要求被告承担偿还责任；被告仅占深圳俊和公司40%的股权，无权单独对公司权利做出处分，故原被告签订的《协议书》无效。经审理查明：深圳俊和公司系于2013年12月19日登记设立的有限责任公司，登记股东为谢常青、赵克莲、揭其鑫。2019年9月30日，原告（乙方）与被告（甲方）就被告将其持有的深圳俊和公司部分股权转让给原告并代持受让股权的相关达成协议，并签订《股权转让并代持协议》，约定：一、股权转让方式及价格：1.深圳市俊和科技发展有限公司是中华人民共和国境内正规合法的有限责任公司，公司注册资本贰仟万元，甲方系该公司的合法股东，拥有该公司总股本的40%的股权。2.乙方愿以人民币100万元，受让甲方出让的深圳市俊和科技发展有限公司的5%的股权，并交由甲方代持该股权。二、付款方式及时间：1.乙方以现金或转账方式支付股权受让款到甲方指定的账户，甲方账户如下：账户名称：深圳市俊和科技发展有限公司，账号：69…41。2.付款时间为：在本合同签署之日起2019年9月30日之前，乙方向甲方一次性支付上述股权转让款。（手写）备注：首付伍拾万元。三、收益分配约定：1.乙方获得受让股份后即拥有深圳市俊和科技发展有限公司的年度利润分配，分配比例为5%，分配时间以年度为结算周期；2.双方约定乙方无需承担因甲方公司经营不善及其他原因而造成的公司负债及亏损。四、事物执行：1.乙方委托甲方代表股份受让人兼代持委托人执行甲方公司的日常事务；2.甲方有义务向投资人报告投资的经营善和财务状况；3.乙方可派驻一名人员谢沛颖到甲方公司任职，监管甲方的日常运作，任职职位为总经理助理。同日，原告通过案外人刘聘姬的账户向上述被告指定账户转账500000元，次日，深圳俊和公司出具《收据》，载明“今收到广州刘聘姬女士投资款500000（伍拾万元整）”，核准处落款“赵克莲”，经手人处落款“谢常青”。2020年3月3日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《协议书》，约定：1.由于乙方的实际原因不再投资参与及运营公司业务。2.由甲方谢常青法人代表本人负责分期12个月退还伍拾万资金加利息给乙方（从2020年5月20日起，每月在21日前向乙方退回42000元。3.乙方不负担公司运营及债务。4.公司营业收入由甲方谢常青负责偿还乙方股本金。如收入不够由甲方本人负责。6.由本协议代替原乙方与深圳俊和科技发展有限公司谢常青签订的代持协议书，并具一切法律责任。原告称，“如收入不够由甲方本人负责”由证明人书写，原被告分别在上面摁手印。另查明，原告提交其与刘聘姬的结婚证，拟证明双方为夫妻关系。刘聘姬出具书面情况说明，表明其于2019年10月10日转账的500000元是代丈夫谢佐锦（原告）支付的款项，其同意该笔款项由原告主张权利。以上事实，有《股权转让并代持协议》《协议书》《收据》、转账记录及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃自身抗辩权利，应由其承担相应的不利法律后果。关于被告主张本院对本案没有管辖权的问题，因其未在法定期限内向本院提出管辖权异议，本院对此不予审查。原被告签订《股权转让并代持协议》后，原告依约向被告转账支付首付款500000元。在协议履行期间，双方自愿签订《协议书》，且该协议不存在法定无效情形，双方均应恪守履行。被告作为完全民事行为能力人，应知晓签署协议的法律后果，其明确同意由其本人分12个月退还500000元本金加利息给原告，从2020年5月20日起于每月21日前退回42000元，故其应依约还款。虽然原告的款项支付至深圳俊和公司的账户，且《协议书》第4条约定“公司营业收入由甲方谢常青负责偿还乙方股本金”，但该收款账户系被告指定的收款账户，案涉协议的相对方为原被告，加之被告未提交证据证明深圳俊和公司的股东同意由公司营业收入偿还原告案涉款项，因此，被告主张由该公司偿还本案款项理据不足，本院不予支持。截至本案受理之日，原被告约定的2020年5月、6月两笔款项已经到期，原告要求被告偿还该两笔款项共计84000元，合法合理，本院予以支持。至于原告主张的违约金，因双方约定由被告退还的款项中已包含部分利息，原告未提交证据证明其存在其他损失，故对其关于违约金的诉讼请求，本院予以驳回。被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告谢常青退还原告谢佐锦资金及利息84000元；二、驳回原告谢佐锦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费954.3元，由被告谢常青负担950.3元，原告谢佐锦负担4元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  傅贤珍二〇二〇年十一月五日书记员  蔡 瑾