北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0115民初18695号原告：郑国团，男，1963年11月7日出生，汉族，户籍地福建省霞浦县，现住廊坊市香河县安平镇燕京新城**。原告：吴全胜，男，1969年1月18日出生，汉族，户籍地江西省南昌市青山湖区。二原告共同委托诉讼代理人：万世庆，黑龙江法大律师事务所律师。被告：史小锋，男，1960年4月13日出生，汉族，户籍地甘肃省天水市秦州区，现住北京市北京经济技术开发区。被告：北京冠华中天石材有限责任公司，住所地北京市北京经济技术开发区荣京东街********。法定代表人：史小锋，总经理。原告郑国团、吴全胜与被告史小锋、被告北京冠华中天石材有限责任公司（以下简称冠华中天公司）公司盈余分配纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郑国团及郑国团、吴全胜的共同委托诉讼代理人万世庆，被告史小锋暨被告冠华中天公司的法定代表人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郑国团、吴全胜向本院提出诉讼请求：1．判令二被告支付二原告应分配公司利润821598.98元；2．本案诉讼费由二被告承担。庭审中，原告郑国团、吴全胜明确第一项诉讼请求为：二被告支付郑国团应分配公司利润410799.49元、支付吴全胜应分配公司利润410799.49元。事实及理由：2012年8月2日，郑国团、吴全胜、史小锋共同设立了冠华中天公司，郑国团出资30万元，占股30%，吴全胜出资30万元，占股30%，史小锋出资40万元占股40%，共计100万元。自公司成立以来，从未对盈余进行分配，2016年11月18日，经郑国团、吴全胜、史小锋三人一起核算，确认应分配利润1369331.63元，郑国团、吴全胜按持股比例各自应得410799.49元，郑国团、吴全胜多次要求史小锋、冠华中天公司按照确认的数额分配应得的利润，但二被告均拒绝，将利润据为己有。被告史小锋、冠华中天公司辩称：冠华中天公司目前是亏损状态(总体亏损130089.56元)，可以提供冠华中天公司总账与明细账目以及相关的原始凭证可以说明这一点。郑国团、吴全胜提供的证据并不能证明公司有利润，2016年11月18日的文字证据是由原告书写的，上面明确各种款项并未完全查明，还需“待查”，具体支出总额还需进一步查明，那只是阶段性的查帐，并不是最终结果，留在史小锋处的款项被定义为“剩余款项”并没有定义为公司利润，因为公司在整体项目运作过程中，绝大部分资金是由史小锋垫付运行的，因此在史小锋处的剩余款项是用来偿还史小锋垫付资金的。截止现在还有54.595793万元的垫付资金没有收回。三、公司股东要求分配利润的前提条件是公司有利润，郑国团、吴全胜并未向法院证明公司的利润存在，所以郑国团、吴全胜的诉求应当被驳回。双方当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据本院予以确认并在卷作证。本院经审理查明：2012年7月1日，郑国团、吴全胜、史小锋签署了《合资设立经营冠华中天公司协议书》，载明股东的出资数额、方式、时间及金额为：郑国团出资30万元，占股30%，吴全胜出资30万元，占股30%，史小锋出资40万元占股40%。第六条：经营决策及分工：1、合资公司实行“共同投资，共同经营，在董事会领导、监督下分工管理”之原则。2、合资公司董事会为最高和最终决策机构;董事会的决定，每个董事会成员必须无条件执行;决策决定实行“民主集中制(含)三分之二以上股份的董事会同意的决定为最终决定”。3、股东职责、分工:股东史小锋:董事会董事长，公司总经理;全面负责公司经营、财务、及行政管理事务，股东吴全胜:董事会董事，公司副总经理:负责公司市场开发、承揽程、销售业务及业务人员的管理;股东郑国团:董事会董事，公司副总经理;负责石材生产加工、采购，售前、售中、售后服务及货款结算。第七条：公司资本金和利润分配：1、股东的原始出资和每年利润分配后的公积金，债权债务、库存货物或其他有价物资为公司的“股本金”该“股本金”只能在股东退股合资公司正常散伙时按份比例分配；2、每年的元月三十日前执行上年度“利润分配方案”其他时间不进行“利润分配”；3、利润的分配条件和程序：上一年度有亏损先弥补亏损，以现金提取完本协议规定的“公积金”和“公益金”后在做分配；4、公积金的提取及用途:每年公司纯利润的30％—50％提取公积金，该公积金按股份比例分摊入每个股东名下用于增加“资本金”增强公司的发展。此公积金累计到所有股东“资本金”总和达到800万元-1000万元时不再提取；5、公积金提取及用途:按每年公司提取完“公积金”后纯利润总的3％提取，其中:2％用于职工年终各项奖励:1％用于公司的各项抚慰、补贴、旅游、娱乐或其他。6、单项工程销售达到100万元以上(含100万元)，提取销售的1.5％作为大单工程奖金，奖励相关人员……2012年8月2日，冠华中天公司设立。根据公司章程记载：公司注册资本100万元，其中郑国团认缴出资30万元，占股30%，吴全胜认缴出资30万元，占股30%，史小锋认缴出资40万元占股40%。章程第八条约定，股东会由全体股东组成，是公司的权力机构：决定公司的经营方针和投资计划，选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项，审议批准董事会的报告，审议批准监事的报告，审议批准公司的年度财务算方案、决算方案，审议批准公司的利分配方案和弥补亏损的方案，对公司增加或减少注资本作出决议，对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议，修改公司章程。第九条规定股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持。第十条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。第十一条股东会会议分为定期会议和临时会议，召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东。定期会议每年召开一开次。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。第十二条股东会会议由董事会召集，董事长主持;董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持;副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持:监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。第十三条股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者更公司形式的必须经代表三分之三以上有表决权的股东通过。第十四条公司设董事会，成员为3人，由股东会选举产生。董事任期3年，任期届满，可连选连任。第十五条董事会行使下列职权：负责召集股东会……制定公司的利润分配和弥补亏损的方案……制定公司的基本管理制度。第十六条董事会会议由董事长召集和主持;董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持;副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持，第十七条董事会表决，实行一人一票。三分之一以上的董事可以提议召开董事会会议，并于会议召开前十日通知全体董事。第十七条董事会决议的表决，实行一人一票，三分之一以上的董事可以提议召开董事会会议，并于会议召开前十日通知全体董事，董事会对所议事项应由二分之一以上的董事表决通过方为有效，并应做成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。第十九条：公司设监事会，成员3人，由股东会选举产生;监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。监事会中股东代表监事与职工代表监事的比例为1:2，监事的任期每届为三年,监事的职权：检查公司财务……提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议……《章程》另约定了其他内容。公司成立后，法定代表人为史小锋。董事会由郑国团、吴全胜、史小锋组成，史小锋为董事长。2016年11月18日，郑国团、吴全胜、史小锋签署了一份资料，载明：成都米兰项目诉讼款2460000元，实收诉讼执行款2428131.63元，其中史总支付各类款项1058800元，剩余款项现在史总处1369331.63元。2018年12月12日，郑国团、吴全胜向史小锋送达《关于召开股东会的通知》，载明：根据北京冠华中天石材有限责任公司章程第十一条规定，现由股东郑国团、吴全胜提议召开股东会。通知如下:会议时间:2018年12月22日上午9:00，会议地点:廊坊市香河县安平镇第一小学对面福建渔家村三楼办公室，会议形式:现场会议，四、参会对象:公司全体股，五、审议议题:研究制定公司利润分配方案，六、特别说明:本通知为邮寄送达，签收视为接到本通知。如不能按时出席本次股东会，请说明原因，否则，股东将按照所持股权的比例进行表决，表决结果视为你默认。2018年12月26日，史小锋《复函》如下:因本人目前身体健康不佳，不能按通知约定的时间、地、地点出席会议理解和体谅。我已了解你们有召开股东会的意愿，待本人身体好转后会尽快通知你们召开股东会，具体时间、地、地点另行通知于修改公司章程的提议，本人不同意，因公司现有章程没有修改的必要，三、你们想要研究制定公司利润分配方案，本人没有意见。在公司确实有利润的前提下，原则上利润分配比例应等同股权比例，四、公司已发生的账务明细在上次诉讼中已交给了你们两位股东，目前公司亏损五十四万多元，该亏损应由股东按股权比例分推，五、下次股东会本人建议加两个议题:1、郑国团借给公司高利贷超过月息2％部分不受法律保护，如何处理?2、吴全胜从公司支出的58.4万元至今未入账，何时完善?2019年1月16日，郑国团、吴全胜签署了一份《冠华中天公司股东会决议》，载明主要内容如下：会议时间2019年1月16日，会议地点:香河县安平镇第一小学对面福建渔家村3楼办公室，出席会议股东:郑国团、吴全胜，缺席股东:史小锋，代表股份40％出席本次会议的股东2人，代表60％的股份，所作出决议经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。根据《公司法》及本公司章程的有关规定，本次会议所议事项经公司股东会表决通过以下决议:一、审议通过修改《合资设立经营北京冠华中天石材有限责任公司》第七条第4项，公积金提取按公司纯利润总额的30％-50％，修改为:“公积金提取按公司纯利润总额的5％”；二、决定按股东出资比例，分配公司自成立以来的利润，扣除公积金5％，剩余部分按股东出资比例进行分配。三、关于股东史小锋复函中提出股东郑国团高利贷利息20％，及吴全胜支出58.4万元的问题，因史小锋缺席股东会，本次股东会暂时不做决议。就上述《冠华中天公司股东会决议》，史小锋称至本案审理期间方收到上述决议，其主张未收到2019年1月16日召开股东会的通知。庭审中，双方均认可冠华中天公司另有其他项目开展，史小锋提出公司的员工工资、营业成本等综合核算之后，冠华中天公司系亏损状态，经本院询问，当事人均表示不对公司财务状况进行审计。上述事实，有双方当事人提交的证据及陈述意见在案佐证。本院认为：本案系公司盈余分配纠纷，依照《中华人民共和国公司法》第四条规定：“公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。股东享有公司盈余分配请求权。根据《中华人民共和国公司法》第一百六十六条第四款的规定：“公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。”公司应当在提取当年法定公积金、弥补亏损之后向股东分配税后利润，换言之，公司盈余分配决议内容应当反映当年法定公积金提取、弥补亏损的内容,同时股东能否得到股利或分配利润，取决于公司是否有可分配利润以及股东会（股东大会）是否作出将可分配利润在股东间予以分配的决议。本案中，郑国团、吴全胜分配“成都米兰项目”剩余余款1369331.63元，但经案件查明，上述款项为“成都米兰项目”中的结算余款，郑国团、吴全胜未提交证据证明上述款项为冠华中天公司的剩余税后可分配利润，二人亦不对冠华中天公司的财务状况进行审计，另，本案当事人对关于利润分配之股东会决议亦存在争议，故郑国团、吴全胜要求分配“成都米兰项目”剩余余款1369331.63元不符合法律规定亦缺乏事实依据。综上，本院对吴全胜、郑国团各要求公司利润410799.49元的诉讼请求，均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第一百六十六条之规定，判决如下：驳回郑国团、吴全胜的全部诉讼请求。案件受理费7460元，由郑国团负担3730元（已交纳），由吴全胜负担3730元（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  成桂钦二〇二〇年十一月三十日书记员  李玉洁