河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0184民初6761号原告：郑州邸阁街餐饮管理有限公司，住郑州市郑东新区商鼎路与徐庄街交叉口商都嘉园东苑**院东1-1商铺，统一社会信用代码：91410100MA4513TJ2A。法定代表人：刘杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：付崇阳，河南鼎德律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁帅，河南鼎德律师事务所实习律师。被告：河南旭华实业有限公司，住河南省郑州市新郑市解放北路**新郑市人民医院门诊楼**，统一社会信用代码：91410184MA46XXD458。法定代表人：王宝，该公司经理。委托诉讼代理人：陈倩飞，河南国银律师事务所律师。委托诉讼代理人：邵慧，河南国银律师事务所律师。原告郑州邸阁街餐饮管理有限公司与被告河南旭华实业有限公司合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告郑州邸阁街餐饮管理有限公司及其委托诉讼代理人付崇阳、梁帅，被告河南旭华实业有限公司的委托诉讼代理人陈倩飞、邵慧到庭参加诉讼，本案现已审理终结。郑州邸阁街餐饮管理有限公司向本院提出如下诉讼请求：1、请求判令河南旭华实业有限公司退回押金20000元整，赔偿投资款423550元具体如下：电梯投资款290000元装修费用48700元设备投资款84850元，并解除合同；2、诉讼费由被告承担。事实与理由，2019年8月15日，郑州邸阁街餐饮管理有限公司与河南旭华实业有限公司签订合作合同，贵方要求需交纳20000元入场押金，我方负责投资购买安装餐厅二楼电梯，电梯到达现场第一时间退回押金，至今为止押金仍未退回，严重违约。另外，当初签合同时甲方代表王小莉承诺：1、医院有两千多名员工，同时要到二楼餐厅就餐，员工餐厅只有我方经营；2、医院住院部不得其他外来平台送餐，同时医院一楼餐厅也不能参与配送，交由二楼经营，不但未能安排配送平台，而且我们对接医院的外卖平台，还强制让下线；3、住、住院部楼层配餐也交由我方经营均未实施场后多次要求开业活动，而且强制要求，制定开业计划及罚款明细，一项不达标罚款，进场刚花钱更换的新门头，看着和一楼一样以押金不退让强制更换，开业日期已到，我方安排好开业事项，医院由于人员调配再次让停止开业计划一而再再而三的变更调整，致使我们亏损几十万元，导致无法经营停业调整，期间去拉取公司音响设备办公用品等甲方私自扣押，不让拉取，故要求甲方赔偿以上资金及私自扣押办公用品音响设备等并解除合同。被告河南旭华实业有限公司辩称，一、原告郑州邸阁街餐饮管理有限公司与被告华实业之间应当为承包经营合同关系。原告与被告河南旭华实业有限公司于2019年8月15日签订《餐饮服务同》，约定原告承包被告华实业有限公司位于新郑市人民医院解放路院区的1500平方米的商铺自主经营。合同中约定被告将此区域的经营事宜交与原告。《合伙企业法》中规定合伙共同出资共同经营，共负盈亏。本合同中约定经营事项由原告独自经营，不论原告在合同有效期内盈利还是亏损都要向被告旭华实业交纳管理费作为承包经款，且被告并未参与投资，原被告之间不属于合伙纠纷，而承包经营合同主体是特定的，正如本案实际情况，合同的一方是企业，另一方需要受到企业的约和管理，遵守企业的规章制度，本案应当适用承包经营合同纠纷，按照合同法来约束原被告。二、被告职工王小莉并未对原告进行过承诺，原被告相关权利义务应受双方签订的《餐饮服务合同》约束，原告是因其自身原因导致餐厅经营不善的。1、原告经营范围与品种不符合合同约定标准。达不到营养食的标准，××患及其家属就餐；2、原告拖延装修，迟迟没有营业，经被告多次催促，才在合同签订后3个月后试营业，期间存在多次违约，试营业期间餐饮卫生条件达不到，饭菜中有苍蝇、头发等观象，以及私收费，严重违反合同约定。三、因原告多次违约并无故退场导致合同解除，原告在合同履行中存在重大过错，其诉求中电梯款应由其自行承担。（详见证据目录）。原被告订立的合同中约定，原告安装电梯供其使用电梯安装后需要经过国家指定单位验收合格后方可投入使用，原告在电梯安装后一直未提供电梯检验合格证，验收报告等证明文件，《特种设备安全监察条例》第二十五条规定：特种设备在投入使用前或者投入使用后30日内，特种设备使用单位应当向直辖市或者设区的市的特种设备安全监督管理部门登记，登记标志应当置于或者附着于该特种设备的显著位置，电梯安装完毕以后，施工单位应当按照安全技术规范的要求对电梯进行校验和调试，结束后出具自检报告。电梯检测部门（技监局下属的特检所或研究院）在施工单位自检合格的基础上对该电梯进行验收检验，检测合格后方可投入使用。另，被告在经营活动中并不需要原告安装的涉案扶梯，且至今扶梯不能正常投入使用，电梯款也未能向厂家结清。四、原告至今未提供涉案扶梯的相关检测报告与验收合格证明及退场后不能结清相关费用，原告应承担合同约定的押金不予退还的后果。被告依据合同约定多次要求原告提交资质文件后退还押金，因原告至今未能提供相关文件，且欠商户及工人工资等，导致被告无法退还其押金。综上，涉案合同是双方当事人的合意，是双方对于承包经营事项的协商一致的结果。合同条款约束原被告双方，在履行时应当遵守合同的约定。原被告双方签订合同后，被告处于合同的合作的目的一直帮助，协助原告经营，帮助其宣传，被告的目的是想帮助原告尽快正常运转并盈利。但原告却拖延装修、迟迟不开业，电梯款未向厂家结算完毕、且未验收通过，并以被告场地达到其融资目的，以转包第三方公司名义向商户收取大投资款，严重违反合同约定，更甚者现单方撕毁合同，擅自缴场，拖欠投资者和工人工资款项，从中获利，虚构其投资和亏损几十万，对被告提起诉讼。因原告的种种违约，致使涉案合同履行不能，原告应承担因其违反合同约定的不利后果，妥善解决拖欠的投资款及工人工资。依法请求法院驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：河南旭华实业有限公司（甲方）与郑州邸阁街餐饮管理有限公司（乙方）于2019年8月15日签订《河南旭华实业有限公司商业平台合作合同》，约定如下：一、商业项目的情况：1、商业合作项目的概况如下：项目地址：新郑市人民医院解放路院区：商业位置：餐厅二楼（以下简称该商业），建筑面积（含公摊）：1500平方米。（以区域实有面积为准）。2、该商业的公用或共用部位的使用范围、条件和要求，听从甲方物业的安排；现有装修、附属设施设备状况和甲方同意乙方自行装修和增设附属设施的内容、标准及需约定的有关事宜，由甲，乙双方分别在本合同中加以列明。二、经营范围：1、乙方向甲方承诺该商业作为乙方经营医院职工餐厅（食堂）、病区营养膳（售餐点、送餐）、手术餐（送餐）使用……。三、经营期限：1、双方合作期限自2019年8月10日起至2023年8月9日期满。2、合同签订后两个月内为乙方装修期（包含餐厅自动扶梯安装）……。四、管理费、缴费方式和期限：1、乙方向甲方交纳的管理费：合同签订之日起两个月内，2019年8月10日至2019年10月25日为乙方装修期（安装自动扶梯及餐厅装修），装修期结束后，2019年10月25日-2020年8月9日管理费按照实际营业额的7%进行收取；2020年8月10日2021年8月9日，管理费按照实际营业额的9%进行收取，月保底营业额人民币300000元（大写；叁拾万元整）；2021年8月10日2022年8月9日，管理费按照实际营业额的11%进行提取，月保底营业额人民币400000元（大写：肆拾万元整）；2022年8月10日-2023年8月9日，管理费按照实际营业额的12%进行提取，月保底营业额人民币400000元（大写肆拾万元整）；经营期间若乙方实际营业额低于保底营业额，按保底金额进行收取，月度营业额超出保底营业额的，甲方按照实际营业额收取管理费。……。4、本合同经营项目每月营业额一律进入甲方账户（含甲方指定的其他账户）；乙方经营中（含外卖和网络销售）不得收取现金或采取其他收入不进入甲方账户的行为（乙方不得故意损坏、擅自更换、擅自维修、擅自拆卸刷卡收费或移动支付系统的设施设备，否则视为现金收费）。5、经营期间营业额未达到本合同约定最低额度，乙方应在3日内向甲方递交书面原因分析及整改方案，期限内未整改完毕，甲方有权解除合同。五、履约保证金和其他费用：1、甲、乙双方约定，双方签订合同两日内，乙方应向甲方交纳履约保证金，履约保证金人民币20000元（大写：贰万元整）每逾期一天，按应交纳保证金金额的1%收取违约金，逾期超过15天的，甲方有权解除合同，甲方收取保证金后应向乙方开具收款凭证。2、乙方保证金于装修期结束后，乙方负责安装的自动扶梯顺利投入使用，甲方一周内将履约保证金人民币20000元（大写：贰万元整）退还乙方（无息退还）。七、商业区域返还时的状态：1、除甲方同意乙方续约外，乙方应在本合同的合作期届满后的七日内交还该商业区域。原乙方装饰装修物、增设其他附属设施设备，如果未与房屋形成符合，如空调、热水器、电表等，乙方可以拆除；已形成符合的部分如自动扶梯、门头、地板砖等，乙方不得拆除，归甲方无偿所有，甲方不做任何赔偿等。合同签订后，河南旭华实业有限公司将涉案场地交由郑州邸阁街餐饮管理有限公司，郑州邸阁街餐饮管理有限公司与郑州悠嗨福邸餐饮管理有限公司合作，并以小商户入住的模式经营，后因经营未达预期，郑州邸阁街餐饮管理有限公司于2020年1月7日撤离经营场所。另查明，1、合同签订后，郑州邸阁街餐饮管理有限公司按约定向河南旭华实业有限公司交纳20000元保证金。2、2019年9月2日，郑州邸阁街餐饮管理有限公司与河南乾安机电设备有限公司于签订《电（扶）梯设备及安装合同》，在新郑市人民医院厅（一楼至二楼间）安装电梯2部。合同约定安装总价为290000元，郑州邸阁街餐饮管理有限公司提交的证据能够证明其已支付电梯款250000元，剩余40000元质保金未付。该两部电梯经新郑市市场监督管理局验收并于2019年12月20日颁发了使用登记证和使用标志。以上事实有当事人陈述，合同、微信聊天记录、证人证言等证据予以证明。本院认为，河南旭华实业有限公司在与郑州邸阁街餐饮管理有限公司的合作中并不参与实际经营，且对经营成果有固定收益，并不符合合伙共同经营，共担风险的特点，故对双方当事人主张其双方为承包经营的观点予以认可。郑州邸阁街餐饮管理有限公司与河南旭华实业有限公司签订《河南旭华实业有限公司商业平台合作合同》承包经营涉案餐厅，系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，双方均应当按照合同约定的条款行使权利、履行义务。本案中，郑州邸阁街餐饮管理有限公司安装的两部电梯于2019年12月20日，符合使用条件，根据合同约定，河南旭华实业有限公司应将20000元保证金退还郑州邸阁街餐饮管理有限公司。郑州邸阁街餐饮管理有限公司主张河南旭华实业有限公司未履行其工作人员王小莉对原告有关经营条件的承诺致使其经营无法继续，但郑州邸阁街餐饮管理有限公司提交的证据不足以证明其主张，郑州邸阁街餐饮管理有限公司提到的河南旭华实业有限公司未在电梯安装后退还其20000元保证金的问题并不构成河南旭华实业有限公司根本违约，不影响合同目的的实现，也非郑州邸阁街餐饮管理有限公司因自身经营问题无法履行合同的主要原因，郑州邸阁街餐饮管理有限公司在合同未到期前单方撤离，现要求河南旭华实业有限公司承担其装修及相应设备投入花费无法律与事实依据，本院不予支持。关于电梯安装费用问题，本院考虑郑州邸阁街餐饮管理有限公司安装备电梯费用较大，且电梯为定做产品，如拆除会造成资源浪费。且安装电梯是《河南旭华实业有限公司商业平台合作合同》约定的项目，根据合同第七条中“原乙方装饰装修物、增设其他附属设施设备，如果未与房屋形成符合，如空调、热水器、电表等，乙方可以拆除；已形成符合的部分如自动扶梯、门头、地板砖等”的描述，河南旭华实业有限公司认可电梯已与其不动产形成符合，不动产与动产形成符合后，所有权归不动产所有人一方。本院酌定河南旭华实业有限公司向郑州邸阁街餐饮管理有限公司补偿安装电梯的费用200000元。河南旭华实业有限公司与郑州邸阁街餐饮管理有限公司均同意解除双方签订的《河南旭华实业有限公司商业平台合作合同》，本院照准。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款及《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条第一款规定，判决如下：一、判决解除河南旭华实业有限公司与郑州邸阁街餐饮管理有限公司于签订的《河南旭华实业有限公司商业平台合作合同》；二、河南旭华实业有限公司应于本判决生效之日起三十日内退还郑州邸阁街餐饮管理有限公司保证金20000元，并补偿郑州邸阁街餐饮管理有限公司电梯安装费用200000元；三、驳回郑州邸阁街餐饮管理有限公司其他诉讼请求。案件受理费7954元，减半收取计3977元，由被告河南旭华实业有限公司负担1973元，原告郑州邸阁街餐饮管理有限公司2004元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  孙旭东二〇二〇年十一月二十四日书记员  张大可