河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终4704号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司。住所地:周口市五一路与太昊路交叉口中国铁建·东来尚城3、6号楼之间。负责人:刘刚，该公司经理。委托诉讼代理人:李阳,河南明辨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：蒋永安，男，1966年2月16日生，汉族，住项城市。委托诉讼代理人:刘家志,河南圣凡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：位广峰，男，生于1979年8月8日，汉族，住商水县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称平安财险周口公司）因与被上诉人蒋永安、位广峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省项城市人民法院（2020）豫1681民初4126号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险周口公司的委托诉讼代理人李阳，被上诉人蒋永安及其委托诉讼代理人刘家志到庭参加诉讼，被上诉人位广峰经法庭传票传唤未到庭，依法按缺席审理。本案现已审理终结。平安财险周口公司上诉请求：1、判决改判河南省项城市人民法院人民法院(2020)豫1681民初4126号民事判决书的判决内容中多判决平安财险周口公司承担的误工费共计13355元;2、判令蒋永安、位广峰承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审法院认定误工时间过长,明显有误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天，受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。在本案事故中,蒋永安因此次事故受伤,但是一审中蒋永安并无证据证明具有持续误工的证据材料,也没有证明自己所从事的行业,所提供的证人证言明显前后矛盾,与事实不符,且没有提供相关的证据予以佐证,单独的证人证言不能作为定案依据,一审法院按照道路运输行业标准判决误工费,明显有事公允,请求二审法院在查明事实后依法改判。蒋永安辩称，一、平安财险周口公司的上诉理由和请求根本不能成立,完全是无理缠诉,呈请贵院依法予以驳回。其一、关于蒋永安的误工时间是否有误的问题。平安财险周口公司引用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“受害人因伤残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天”,根据该规定误工时间应当从2020年1月2日计算至2020年8月2日即210天,可鉴定机构根据蒋永安的实际评定的误工期限为180天。蒋永安要求按鉴定机构评定的误工期限计算误工费,一审法院予以支持,没有任何错误。其二、关于蒋永安是否持续误工的问题。在一审开庭时,平安财险周口公司的代理人也看到了蒋永安的状况,蒋永安至今走路都走不好,谈何上车驾驶车辆。平安财险周口公司称蒋永安并无证据证明具有持续误工的证据材料,其实蒋永安的状况就是最好的证据,且蒋永安在一审提供的证人已经证明蒋永安至今没有上车驾驶。其三、蒋永安在一审中提交了驾驶证、行车证、从业资格证等证据,足以证明了蒋永安所从事的行业。平安财险周口公司上诉称蒋永安没有证明自己所从事的行业,视蒋永安在一审提交的证据于不顾,只能证明平安财险周口公司在无理上诉、无理缠诉。以上事实足以证明平安财险周口公司的上诉理由和请求根本不能成立,依法应当予以驳回。二、(2020)豫民初4126号民事判决认定事实清楚,适用法律正确,程序合法,是完全正确的,呈请贵院依法予以维持。蒋永安向一审法院起诉请求：一、请依法判决平安财险周口公司在承保限额内赔偿蒋永安医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计221922.59元，超过平安财险周口公司承保限额的部分由位广峰承担；蒋永安在庭审中变更诉讼请求，增加医疗器具辅助费用1230元；二、诉讼费用由平安财险周口公司、位广峰承担。一审法院认定事实：(1)2020年1月2日7时许,蒋永安由西向东在路边正常步行至项城市范集乡蒋桥集上时,被同方向被告位广峰驾驶豫Ｐ×××**号别克牌汽车撞倒并碾轧,造成蒋永安受伤。(2)该事故经项城市公安局交通警察大队现场勘验并做出项公交认字【2020】第000223号道路交通事故责任认定书,认定位广峰承担全部责任,蒋永安无责任。(3)蒋永安受伤后,被送到项城市中医院检查,因伤情严重随送到周口协和骨科医院抢救并住院治疗88天支出医疗费76250.85元。平安财险周口公司垫付25000元,位广峰垫付6230元。蒋永安治疗终结后经周口三川司鉴所【2020】临鉴字第735号司法鉴定意见书确定构成十级伤残。误工期180日、护理期90日、营养期90日,后续治疗费12000元。(4)位广峰驾驶的豫Ｐ×××**号别克牌汽车在中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司投有机动车第三者责任强制保险限额为122000元和1000000元的机动车第三者责任保险(商业保险),本次事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的生命健康权受法律的保护，任何组织和个人不得侵犯，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任。”位广峰驾驶豫Ｐ×××**号别克牌汽车车发生的交通事故，致蒋永安受伤，且负事故的全部责任，应当承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额内予以赔偿……。”最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保了第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任；（一）先有承保交强险的保险公司在责任限额范内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿；被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。”蒋永安的合理损失经法院核定为：医疗费：76250.85元，营养费1800元：（90天×20元），住院伙食补助费4400元：（88天×50元），护理费11262.8元：（45677元÷365天×90天），误工费35207元（71392元÷365天×180天），交通费2000元，残疾赔偿金68402元（34200.97元×20年×10％），精神抚慰金5000元、鉴定费2600元、后续治疗费12000元、辅助治疗器具费1230元合计220152.65元。平安财险周口公司投有机动车第三者责任强制保险限额内赔偿蒋永安医疗费10000元、误工费35207元、精神抚慰金5000元、残疾赔偿金67193元合计117400元。扣除保险公司先期垫付款25000元再赔偿92400元。超出机动车第三者责任强制保险限额内的医疗费66250.85元、营养费1800元、住院伙食补助费4400元、护理费11262.8元、残疾赔偿金1209元、交通费2000元、后续治疗费12000元、辅助治疗器具费1230元合计100152.65元。由平安财险周口公司投有机动车第三者责任保险（商业保险）限额内予以赔偿。蒋永安获得赔偿后返还位广峰除应当承担部分之外的垫付款3916元（6230元-2314）。综上所述，蒋永安因被位广峰驾驶机动车发生交通事故受到损害应当得到赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿蒋永安医疗费、误工费、精神抚慰金、护理费、残疾赔偿金共计92400元（117400元-25000元）。二、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任保险（商业保险）限额内赔偿蒋永安超出机动车第三者责任强制保险限额的医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、后续治疗费、辅助治疗器具费共计100152.65元。三、蒋永安获得赔偿后返还位广峰除应当承担部分之外的垫付款3916元（6230元-2314元）。四、驳回蒋永安的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2314元（已扣除），位广峰承担。鉴定费2600元，由中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司承担。本院二审期间，蒋永安围绕上诉请求依法提交营业执照一份，证明蒋永安从事的是运输行业。平安财险周口公司质证意见：对该证据不认可，没有证据证明蒋永安与邝云之间的关系，更没有证据证明其因此次事故造成的实际损失情况，不应该按照运输行业计算其误工费。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审一致。本院认为，本案交通事故发生时间为2020年1月2日，蒋永安伤残程度于2020年8月3日由周口三川司法鉴定所作出鉴定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，蒋永安误工费可以计算至定残日前一天即212天，但一审法院依据蒋永安的诉讼请求按鉴定机构鉴定的误工期180日认定误工期，并无不当。蒋永安提交的证据能够证明其从事的行业，一审参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算误工费，并无不当。平安财险周口公司的上诉理由本院不予采纳。综上所述，平安财险周口公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费134元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李俊华审判员  何 山审判员  许向朋二〇二〇年十一月二十七日法官助理党瑞云书记员王冰洁