安徽省宿州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖13刑终509号 原公诉机关安徽省萧县人民检察院。 上诉人（原审被告人）范思桥，男，1969年4月26日出生于安徽省淮北市，汉族，初中文化，工商经营户，住淮北市相山区。因涉嫌犯合同诈骗罪于2019年3月14日被抓获并羁押于宿州市看守所，同年3月21日被萧县公安局刑事拘留，同年4月23日经萧县人民检察院院批准逮捕，次日由萧县公安局执行逮捕。现羁押于萧县看守所。 辩护人郝朝晴，安徽汇龙律师事务所律师。 安徽省萧县人民法院审理萧县人民检察院指控原审被告人范思桥犯合同诈骗罪一案，于2020年9月25日作出（2020）皖1322刑初502号刑事判决。原审被告人范思桥不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2018年3月15日，被告人范思桥假冒南通市城山建设工程有限公司（以下简称南通城山公司）的名义作为乙方与徐州华恒昌文化旅游发展有限公司草签了承建沛县御景新城一期的《建设工程施工合同》，并约定该合同于2018年3月19日前由乙方缴纳20万元保证金后生效，同年3月19日，该合同因范思桥未缴纳20万元保证金而未生效。被告人范思桥明知该合同未生效，仍与徐某、周某、王某1、林某1能、魏某等人签订承建该工程的分包合同，骗取保证金17.1万元、未遂5.9万元。具体犯罪事实如下： 一、2018年3月30日，被告人范思桥在萧县龙城镇南关物资局楼上其办公室内，以南通城山公司名义，与徐某签订承建沛县御景新城一期的工程合同，并以此收取徐某5万元保证金，徐某将该5万元保证金转至中间人杨某处，杨某转给范思桥1万元，后因合同无法真实履行，杨某将5万元保证金归还给徐某。 原判依据书证被告人范思桥以甲方南通城山公司名义与乙方徐某在2018年3月30日签订的《建筑工程内部劳务承包合同》、收条等书证，证人杨某、林某2证言，被害人徐某陈述，被告人范思桥供述等证据认定上述事实。 二、2018年3月28日，被告人范思桥在萧县龙城镇南关物资局楼上其办公室内，以南通城山公司名义，与周某、毛某签订承建沛县御景新城一期的工程合同，并以此收取周某3万元保证金，周某将该3万元保证金转至毛某处，后毛某转给范思桥1.1万元。 原判依据书证被告人范思桥以甲方南通城山公司名义与乙方毛某、周某于2018年3月28日签订《扩大劳务承包协议书》、收条、银行交易明细证明等书证，证人毛某证言，被害人周某陈述，被告人范思桥供述等证据认定上述事实。 三、2018年4月19日，被告人范思桥在萧县龙城镇南关物资局楼上其办公室内，以南通城山公司名义，与王某1签订承建沛县御景新城一期的工程合同，并以此收取王某16万元保证金，王某1后得知被骗向范思桥索要其保证金，2018年5月23日，范思桥两次退还王某1共计1万元。 原判依据书证被告人范思桥以甲方南通城山公司名义与乙方王某1在2018年4月19日签订的《建筑工程内部劳务承包合同》及《水电班组内部承包合同》、银行交易明细、收条、王某1邮政储蓄银行交易明细、侦查机关提取于王某1手机的加章有徐州华恒昌公司和南通城山公司的《合同协议书》等书证，被害人王某1陈述，被告人范思桥供述等证据认定上述事实。 四、2018年5月3日，被告人范思桥在萧县龙城镇南关物资局楼上其办公室内，以南通城山公司名义，与林某1能签订承建沛县御景新城一期的工程合同，并以此收取林某1能5万元保证金。 原判依据书证被告人范思桥以甲方南通城山公司名义与乙方林某1能签订的《水电班组内部承包合同》、收据等书证，证人林某2证言，被害人林某1能陈述，被告人范思桥供述等证据认定上述事实。 五、2018年3月26日，被告人范思桥在萧县龙城镇南关物资局楼上其办公室内，以南通城山公司名义，与魏某签订承建沛县御景新城一期的工程合同，以此收取魏某4万元保证金。 原判依据书证甲方范思桥、柏品生与乙方魏某于2018年3月26日签订的御景新城一期《扩大劳务承包协议书》、收条等书证，证人李某、王某2、王某3证言，被害人魏某陈述，被告人范思桥供述等证据认定上述事实。 另查明，被告人范思桥于2019年3月14日被江苏省蚌埠铁路公安处宿州站派出所抓获，临时羁押于宿州市看守所。 认定本案事实的其他证据有户籍信息、发破案经过、立案决定书、前科查询证明、南通市城山建设工程有限公司工商登记、徐州华恒昌公司工商登记情况、建设工程施工合同（示范文本ＧＦ-2017-0201），证人张某、董某证明，被告人范思桥供述等。 原判认为：被告人范思桥的行为构成合同诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）项、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决：一、被告人范思桥犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元；二、责令被告人范思桥退赔杨某人民币一万元、退赔周某人民币一万一千元、退赔王某1人民币五万元、退赔林某1能人民币五万元、退赔魏某人民币四万元。 上诉人范思桥及其辩护人提出，范思桥主观上没有非法占有财物的目的，在与几名被害人签订合同过程中并不存在隐瞒真相、虚构事实的行为，范思桥的行为不构成合同诈骗罪。二审期间，范思桥认罪认罚，请求二审法院对范思桥从轻处罚。 经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。 关于上诉人范思桥及其辩护人提出，范思桥主观上没有非法占有财物的目的，客观上在与几名被害人签订合同过程中没有隐瞒真相、虚构事实的行为，范思桥的行为不构成合同诈骗罪的上诉理由、辩护意见。经查，范思桥与南通城山公司没有任何关系，其以南通城山公司与徐州华恒昌公司草签承建沛县御景新城一期工程的《建设工程施工合同》，该合同约定在2018年3月19日支付定金20万元，否则该合同不生效，范思桥没有按期交付20万元定金已致该合同不生效。范思桥此后隐瞒该事实对外签订分包合同并收取徐某等五被害人保证金，范思桥既不能履行签订的分包合同，又拒不退还被害人的大部分保证金的事实，有《建设工程施工合同》等书证，证人杨某等人证言，被害人徐某等人陈述，上诉人范思桥供述等证据证明，足以认定上诉人范思桥主观上具有非法占有他人财物的目的，客观上在签订履行合同过程中虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财，其行为构成合同诈骗罪。上诉人范思桥及其辩护人此节上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人范思桥以非法占有为目的，明知签订承建沛县御景新城一期的《建设工程施工合同》未生效，仍隐瞒真相、虚构事实，与他人签订承建该工程的分包合同，骗取他人合同保证金既遂17.1万元，未遂5.9万元，其行为构成合同诈骗罪，且属犯罪数额较大。对于上诉人范思桥及其辩护人提出范思桥在二审期间认罪认罚，请求二审法院对范思桥从轻处罚的上诉理由、辩护意见。审理认为，认罪认罚相关制度规定，被告人在第一审程序中未认罪认罚，在第二审程序中认罪认罚的，第二审人民法院应当根据其认罪认罚的价值、作用决定是否从宽，并依法作出判决。上诉人范思桥在一审期间不认罪，二审期间亦没有退赔被害人经济损失及缴纳罚金，根据范思桥犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，原判以合同诈骗罪判处范思桥有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元并无不当。上诉人范思桥及其辩护人此节上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  从前 审判员  王鹏 审判员  祁磊 二〇二〇年十一月三十日 法官助理黄延续 书记员胡骉 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。