四川省自贡市沿滩区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0311民初1496号 原告：杨斌，男，汉族，1986年8月12日出生，住四川省自贡市沿滩区。 被告：自贡彩灯之乡文化产业集团有限公司，住所地四川省自贡市沿滩区刘山乡云丰村**。 法定代表人：钟东泉，董事长。 委托诉讼代理人：朱家祥（系该公司副总经理），男，汉族，1977年9月18日出生，住四川省自贡市自流井区。 原告杨斌与被告自贡彩灯之乡文化产业集团有限公司（以下简称自贡彩灯文化公司）劳动争议纠纷一案，本院经诉前调程序后于2020年11月11日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨斌、被告自贡彩灯文化公司的委托诉讼代理人朱家祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨斌提出诉讼请求：1．请求判决被告支付原告2018年-2019年度提成工资合计23,280元；2．请求判决被告支付原告2019年-2020年度剩余提成工资合计53,409.86元；3．诉讼费由被告负担。事实与理由：原告于2018年7月1日进入被告处工作，负责被告下属自贡中艺文化产业有限公司彩灯市场销售工作；原告与被告签订了《劳动合同书》，每月基本工资3,500元，销售项目提成工资按合同额的1.55%计算；被告从2019年4月起长期拖欠基本工资，提成工资也两年未予发放；被告与原告计算的2018年-2019年度提成工资合计23,280元，计算金额原告无异议，但被告一直拖欠未支付；原告2019年-2020年度提成工资合计应为73,409.86元，由于被告自2019年4月起长期拖欠基本工资，2019年底到2020年春节期间长达5个月一分工资未发，经多次协商，被告于2020年3月向原告两次预支了2019年-2020年度提成工资各10,000元，合计20,000元；现被告仍欠原告2019年-2020年度剩余提成工资合计53,409.86元，但被告不按照约定，错误计算工资金额，拒不履行当初承诺并依法支付原告工作报酬；原告从2019年5月起多次要求被告支付提成工资，但直到2020年5月29日也未支付。2020年5月29日下午原告再次找到被告公司负责人，要求支付2018年-2020年两年提成工资，被告依然找诸多理由错误计算并拒绝支付原告工资；并于当天下午17：20分违法宣布与原告解除劳动关系；原告于2019年-2020年主要负责西藏日喀则和北京延庆区岔道口两个彩灯项目，合计回款4,736,120元，被告拒不承认原告在两个项目中付出的劳动，两个项目属于政府采购项目，原告从2019年8月21日前往西藏日喀则市负责该项目，有中标通知书和原告与甲方签订的合同为证；原告从2019年11月底前往北京负责北京延庆区岔道口村灯会项目，有采购成交通知书以及与甲方签订的合同为证。原告多次向被告主张自己的权利，但协商至今都未果，为维护自己的合法权益，根据相关法律规定，特诉至法院。 被告自贡彩灯文化公司辩称，原告杨斌确实于2018年7月在被告处实习工作，在2018年8月予以正式聘用，双方签订了《劳动合同书》，并确定了《员工薪酬及绩效确认书》。原告在2018年没有提成，2019年的绩效一共是23,280元。公司正常经营时工资部分确有拖欠，但是在2020年的3月、4月均进行了补发，原告在2020年的5月25日在被告公司办公室违规违纪，因此被告决定与原告解除《劳动合同书》。在劳动合同解除后，被告仍对原告工资也进行了补发，原告也签字确认了。关于绩效问题，双方签订的《劳动合同书》有明确规定，原告对绩效提成方式与被告认识存在差异。被告均是根据项目信息来源确定提成绩效工资的发放，案涉的北京延庆区岔道村灯会项目信息来源是被告公司的法定代表人，西藏日喀则灯会项目也并非原告开发，因此，原告不能享有《员工薪酬及绩效确认书》确定的项目回款额的1.55%提成；河北邯郸灯会项目有提成的原因是当时有很多标，合起来的一共是2,200,000元，当时被告体谅员工才发放了绩效提成工资。 本院经审理认定事实如下：2018年8月1日，原告杨斌与被告自贡彩灯文化公司签订《劳动合同书》，自2018年8月1日起被告聘用原告从事被告公司市场部经理工作，双方约定了合同工作的时间、地点、劳动纪律、劳动条件、社会保险福利等内容，并于同日签订了《员工薪酬及绩效确认书》，双方约定：一、年收入42,000元……；二、保险福利……；三、年度绩效计算及考核机构：1.绩效按照单合同回款为准，截止时间为当年的12月31日。2.单合同绩效按照1.55%进行提成，如单合同回款金额不能满足该项目成本，则该合同无绩效。3．投资性项目，公司按照项目成本=项目实际产生费用×1.2，回款不能满足成本则该项目无绩效。绩效计算方式：利润在1,000,000元以内，按照利润100%绩效计算（进入部门资金池由总经理负责进行二次分配）。利润超出1,000,000元以上，按照成本＋利润=合同总价×原有相应绩效比例进行计算。4．其它部门人员因业务签订的灯会合同，按照业务绩效办法，绩效金额进入各自所属部门的资金池（由总经理进行二次分配），试用期人员不进入绩效范畴。5．公司领导跟踪的信息或项目，不进入部门或个人提成范畴。协助部门可按照合同总金额的千分之12计算绩效，绩效总金额进入部门资金池（由总经理进行二次分配），试用期人员不进入绩效范畴。6．在集团工作满一年，年薪工资按照5%/年上浮（上浮至集团规定的岗高封顶工资即停止上浮）。7．部门考评由部门经理及主管组成…… 另查明，2019年起，被告自贡彩灯文化公司分别在四川巴中、河北邯郸、西藏日喀则、北京延庆区岔道村等地承办灯会项目。其中巴中灯会项目回款1,400,000元，该项目时任被告公司业务员吕朝建按照该回款金额1.55%的比例获得个人绩效提成工资21,700元，原告杨斌作为该项目经理获得个人绩效金提成工资8,400元；河北邯郸灯会项目总回款220,000元，其中原告杨斌作为该项目业务员，按照项目回款960,000元的1.55%比例，获得个人绩效提成工资14,880元；西藏日喀则灯会项目中，原告下属的自贡中艺文化产业有限公司中标，原告杨斌作为被告方委托代理人与日喀则市住房和城乡建设局签订了该项目《采购合同》，合同金额1,869,600元，并从2019年8月至2019年11月负责该项目现场以及和西藏日喀则方协调处理项目相关事宜，该灯会项目结束后，项目回款共计1,776,120元；北京延庆区岔道村灯会项目中，原告杨斌作为被告的乙方代表与项目甲方北京市延庆区八达岭镇岔道口村签订了《彩灯设计制作安装合同》，合同总价2,960,000元，合同签订后，原告杨斌作为被告方代表负责在项目现场负责处理相关事宜，该项目结束后，项目共回款2,960,000元。 再查明，在原告杨斌负责项目现场期间，被告向原告支付生活费80元/日；被告于2020年3月向原告预支了部分绩效提成工资20,000元；原、被告于2020年5月解除《劳动合同书》，解除劳动合同后，被告向原告发放了基础工资以及解除劳动合同赔偿金，但双方因为原告在职期间项目绩效提成工资计算问题一直未达成一致意见。原告杨斌于2020年9月6日向自贡市沿滩区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委以争议不属于仲裁管辖范围以及属于项目争议，于2020年9月27日作出不予受理通知书，并告知原告提起民事诉讼。上述事实，有原告举示的《劳动合同书》、《员工薪酬及绩效确认书》、《彩灯设计制作安装合同》、《采购合同》、原告负责项目过程的微信、电话聊天记录、项目汇款单等证据以及原、被告在案陈述为证，本院予以确认。 本案经多次调解无果。 本院认为，原、被告签订的《劳动合同书》以及《员工薪酬及绩效确认书》系真实双方意思，并未违法法律规定，双方当事人应当按照书面约定行使权利和履行义务。被告对原告在巴中灯会项目中的绩效提成工资8,400元、在河北邯郸灯会项目中的绩效提成工资14,880元，合计23,280元并无异议，本院予以确认。 双方争议焦点系在西藏日喀则灯会项目以及北京延庆区岔道村灯会项目中，原告杨斌是否应当获得绩效提成工资以及其获得绩效提成工资的计算方法。原、被告签订的《员工薪酬及绩效确认书》中，双方约定绩效按照单合同回款为准，截止时间为当年的12月31日，单合同绩效按照1.55%进行提成，如单合同回款金额不能满足该项目成本，则该合同无绩效。被告辩称，该公司发放绩效是以项目信息来源为标准确定，即谁开发市场获得项目信息来源，并有回款，才会按照单合同绩效按照1.55%进行提成，而西藏日喀则灯会项目以及北京延庆区岔道村灯会项目并非原告开发，也非原告提供信息来源的项目，因此，原告不能获得该两个项目的绩效。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定，用人单位变更劳动合同内容必须与劳动者协商一致后方可实施。若按照被告上述辩称，则完全改变了《员工薪酬及绩效确认书》中发放绩效以单合同回款为准的约定，《员工薪酬及绩效确认书》作为《劳动合同书》的重要附件内容，在变更时必须与劳动者协商一致并签订书面意见，经当庭询问，被告并未与原告就每一项目如何计算绩效提成工资另行单独书面约定，被告也未举示证据证明改变原签订的《员工薪酬及绩效确认书》中确认绩效提成工资计算标准经过了劳动者的书面同意，被告也未举示其他证明其辩称的该两个项目属于公司法人代表跟踪的项目，不进入部门或个人提成的范畴以及该两个项目回款不能满足项目成本的证据，因此，原、被告双方仍应当按照《员工薪酬及绩效确认书》中约定的计算方法确认项目绩效。原告作为西藏日喀则灯会项目以及北京延庆区岔道村灯会项目的乙方代表，与项目甲方签订合同，并在项目现场负责项目推进、推进项目最终回款等相关工作，履行了其作为被告公司劳动者应尽的合同义务，应当按照《员工薪酬及绩效确认书》确定的绩效标准，即单合同回款1.55%获得绩效报酬。被告也未举示证据证明原告明确放弃了西藏日喀则灯会项目的绩效提成工资，因此，对被告提出西藏日喀则项目系2019年12月31日前的项目应当计算成2019年绩效提成工资，而公司已经计算完毕2019年的绩效提成工资，原告不应该再行主张的反驳意见，本院不予支持。 按照《员工薪酬及绩效确认书》中绩效提成工资按照单合同回款1.55%的计算标准，西藏日喀则灯会项目回款1,776,120元，原告杨斌在该项目中应获得绩效提成工资为1,776,120×1.55%=27,529.86元；北京延庆区岔道村灯会项目回款为2,960,000元，原告杨斌在该项目中应获得绩效提成工资为2,960,000×1.55%=45,880元，经原告杨斌申请，被告自贡彩灯文化工资已向原告杨斌提前预支了绩效提成工资20,000元，原告杨斌在上述两个项目中还应当获得的绩效提成工资为27,529.86＋45,880-20,000=53,409.86元。因此，对于原告杨斌要求被告自贡彩灯文化公司支付在巴中灯会项目、河北邯郸灯会项目、西藏日喀则灯会项目、北京延庆区岔道村灯会项目的绩效提成工资的诉讼请求，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三条、第三十五条规定，判决如下： 一、被告自贡彩灯之乡文化产业集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨斌支付巴中灯会项目、河北邯郸灯会项目绩效提成工资23,280元； 二、被告自贡彩灯之乡文化产业集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨斌支付西藏日喀则灯会项目、北京延庆区岔道村灯会项目绩效提成工资53,409.86元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费减半收取计5元，由被告自贡彩灯之乡文化产业集团有限公司负担（原告杨斌已预缴，由被告自贡彩灯之乡文化产业集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告杨斌）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员  李 涛 二〇二〇年十一月三十日 法官助理  勾廷凤 书 记 员  陈世瑜