广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1971民初8745号原告：肖余，女，汉族，1989年12月19日出生，住湖北省谷城县**********，身份证号码为420************025。委托诉讼代理人：刘纪生，广东东方昆仑（东莞）律师事务所律师。被告：广东滕谷餐饮文化管理有限公司。住所地：广东省东莞市南城街道三元里社区丰硕广场1005。法定代表人：滕某1。被告：滕某1，男，1982年7月15日出生，香港特别行政区居民，港澳居民来往内地通行证号码为H60664508。原告肖余与被告广东滕谷餐饮文化管理有限公司（以下简称为滕谷公司）、滕某1合同纠纷一案，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条规定的管辖权，于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭，于2020年10月29日公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人刘纪生到庭参加了诉讼，被告滕谷公司、滕某1经本院合法传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告滕谷公司立即退还原告股权投资款488000元及利息（以投资款本金488000元为基数，自2019年1月1日起，按中国人民银行同期同类贷款三倍利率，计至实际清偿之日止，暂计50000元）；2.判令被告滕某1与被告滕谷公司就退还上述投资款承担连带责任；3.判令被告滕某1承担逾期退款违约利息（以投资款本金488000元为基数，自2019年1月1日起，按月息2%，计至实际清偿之日止，暂计60000元）；4.本案诉讼、保全等诉讼费用由被告连带承担。事实和理由:2018年8月4日，原告与被告滕谷公司签订《滕小管项目股权投资协议》，被告滕某1以公司法定代表人身份证签字并加盖公司印章。投资协议约定，原告以500000元作为项目投资款，投资后占公司5%股权，投资款用于滕小管项目的经营及公司董事会批准的其他用途，投资款应转入公司指定账户（账户名：滕某1，开户行：招商银行珠海市香洲区拱北支行，账号：621**********666），公司应在每季度结束后15日内，向原告出具按中国会计准则准备的季度财务报表及本轮投资方需要的其他信息。协议签订后，原告先后向被告滕谷公司支付了投资款500000元，但被告滕谷公司及滕某1迟迟不履行股权变更所需的工商登记变更等法定手续，也未依约报送公司财务报表，公司宣扬的投资项目也未见任何动静，已缴投资款不知去向。2019年12月26日，经原告多次联络，被告滕某1同意见面沟通。经面谈，滕某1于当日向原告出具《还款计划书》，承诺以个人退还投资款，其中当日退还12000元，之后每半月退还100000元，如逾期退还按月息2%自2019年1月1日起计算逾期违约金，并可以追究其本人挪用投资款给公司和投资人造成的损失。但被告滕某1并未依约每半月退还投资款。时至今日，公司已经停业关门，其本人失联不知所踪。被告滕谷公司、滕某1的行为已构成严重违约，严重侵害原告的合法权益，故原告诉至法院。庭审过程中，原告当庭撤回诉讼请求第一项关于利息的请求，并明确其请求第三项的违约利息是指逾期退还投资款的违约金。被告滕谷公司、滕某1均未向本院提交答辩意见，亦均未提交任何证据。本院经审理认定事实如下：2018年8月4日，原告作为甲方与作为乙方的被告滕谷公司就被告滕谷公司旗下的“滕小管”餐饮品牌及公司股权投资合作等事宜签订了《股权投资协议》，约定原告投资500000元至滕小管项目，投资后原告持有5%的股权。被告滕谷公司在投资后的股本结构变更为广东滕氏控股股份有限公司占51%、滕某1占15.5%、信继虎占15%、陈文静占13.5%、原告占5%。并约定原告在合同签订之日起一个工作日内，将出资金额500000元以转账形式转入被告的银行账户（账户名：滕某1，开户行：中国招商银行珠海市香洲区拱北支行，账号：621**********666）。协议并约定原告享有知情权及建议权、优先购买权、优先购股权等；协议第3.5条约定“乙方应在每季度结束后15日内，向甲方出具按中国会计准则准备的季度财务报表，及本轮投资方需要的其他信息”；第5.2条约定“若乙方违反本协议之任何重要条款，本轮投资方有权书面通知各方要求立即终止本协议，并要求乙方退还本轮投资方已经缴付至乙方的投资额并按中国人民银行当时公布的同期贷款利率的[三倍]利率向本轮投资方支付其实际出资额（自本协议签署之日起至前述款项全部退还本轮投资方之日止）以作为违约金（扣除本轮投资方自投资乙方后每年的分红金额）”。《股权投资协议》签字页的“甲方”处有原告的签名及指模，“乙方”处有被告滕某1的签字及被告滕谷公司的印章，“签约地点”为东莞南城。2018年8月13日的收据载明收到原告交来的滕小管项目股权款200000元，收据上有被告滕谷公司的公章及无法辨认字迹的签名。原告主张签名人员为滕某1；2018年10月12日的收据载明收到原告交来的滕小管项目股权投资款200000元，收据上有被告滕谷公司的财务专用章及黄小芹的签名。原告主张黄小芹为被告的财务；2018年11月16日的收据载明收到原告交来的滕小管项目股权投资款100000元，收据上有被告滕谷公司的财务专用章及滕某1的签名。2019年12月26日，被告滕某1向原告出具《还款计划书》，确认收到原告交来的投资款500000元，同意由被告滕某1向原告全额退还该投资款，并承诺在签署《还款计划书》当日退还12000元，之后每半月退还100000元。并载明“如有任何款项逾期，尚未退还部分按月息2%，自2019年1月1日起计算违约金。并且肖余可随时要求本人立即偿还全部剩余款项，还可以追究本人挪用该投资款给公司和投资人肖余造成的损失”。原告确认被告滕某1在2019年12月26日向原告支付了12000元。被告滕谷公司为2018年3月8日成立的有限责任公司（自然人投资或控股），股东为广东滕氏控股股份有限公司、陈文静、滕某1、信继虎。经营范围：饮食文化艺术交流活动策划、为餐饮企业提供管理服务、有关餐饮信息的咨询、膳食管理、餐饮项目投资。另，原告主张其曾与被告滕某1口头约定投资款到位后一个月左右进行工商变更登记，但因两被告不予办理，原告至今未登记为被告滕谷公司的股东；且因两被告不配合，原告没有享受过公司的分红及其他股东权益。原告另确认被告滕谷公司目前尚未注销，但已经没有经营。本院认为，本案为合同纠纷。被告滕谷公司、滕某1经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也没有提交相关证据反驳，应视为其放弃对原告提供的证据进行质证及对原告陈述事实进行答辩的权利。被告滕某1系香港特别行政区居民，故本案为涉港商事纠纷案件。由于当事人没有选择处理合同争议所适用的准据法，应参照《中华人民共和国合同法》第一百二十六条第一款的规定，本案应适用与合同有最密切联系地的法律。因案涉《股权投资协议》的签订地及履行地均在内地，且被告滕谷公司的住所地亦在内地，应认为内地为与合同有最密切联系地，故应确定内地的法律作为本案合同纠纷的准据法。《股权投资协议》是原告与被告滕谷公司的真实意思表示，合法有效，双方均应按照协议的约定履行各自的义务。原告已经提交了加盖被告滕谷公司公章或财务专用章的三张收据，证明其已向被告滕谷公司支付投资款500000元，结合被告滕某1确认收到原告投资款500000元的陈述，在被告滕谷公司未对此提出任何异议的情况下，本院采信原告的主张，认定被告滕谷公司已经收到原告交付的500000元投资款。根据《股权投资协议》的约定，原告在支付500000元投资款后占被告滕谷公司5%的股权并享受协议约定的各项权利。原告主张其并未被工商登记变更为股东，且因两被告的不配合亦未享受股东的相应权利。而被告滕谷公司工商登记上的股东信息中并没有关于原告的记载，在被告滕谷公司未对此提出任何异议的情况下，本院采信原告的主张。被告滕谷公司在收到投资款后未进行工商变更登记、亦未按约定保证原告享受相应的股东权益已构成违约，根据《股权投资协议》的约定，原告要求被告滕谷公司退还投资款合法有据。原告确认被告滕某1已经退还投资款12000元，本院对此亦予以确认。在两被告均未举证证明其还存在其他退还投资款的金额的情况下，本院对原告要求被告滕谷公司退还投资款488000元的主张予以支持。被告滕某1向原告出具《还款计划书》，承诺向原告退还投资款500000元，于签署《还款计划书》当日退还12000元、之后每半月退还100000元。并承诺如有任何款项逾期，尚未退还部分按月息2%，自2019年1月1日起计算违约金。故本院对原告要求被告滕某1对被告滕谷公司应退还的投资款488000元承担连带责任的主张予以支持。现原告确认被告滕某1在2019年12月26日退还了投资款12000元，在被告滕某1未举证证明其有按《还款计划书》的约定每半个月退还100000元投资款的情况下，原告要求其按《还款计划书》的约定自2019年1月1日起支付违约金合法有据。案涉违约金计算如下：以488000元为本金，自2019年1月1日起按照月息2%计算至实际清偿之日止，违约金总额应以尚欠投资款总额488000元为限。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及前述援引法律的规定，判决如下：一、限被告广东滕谷餐饮文化管理有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告肖余退还投资款488000元；二、被告滕某1对被告广东滕谷餐饮文化管理有限公司的上述第一项所确定的债务承担连带清偿责任；三、限被告滕某1于本判决发生法律效力之日起五日内向原告肖余支付违约金（以488000元为本金，自2019年1月1日起按照月息2%计算至实际清偿之日止，违约金总额应以尚欠投资款总额488000元为限）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费9780元，由被告广东滕谷餐饮文化管理有限公司、滕某1共同负担。如不服本判决，原告肖余、被告广东滕谷餐饮文化管理有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告滕某1可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  张 竹审 判 员  杨 曦人民陪审员  袁文林二〇二〇年十一月五日书 记 员  刘靖娴袁启荣