广东省博罗县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1322民初1383号原告：谭美政，女，汉族，1971年8月8日出生，住湖南省道县**********，身份证号：432************621。委托代理人：刘德能，系广东商盾律师事务所律师。被告：王文贤，女，汉族，1987年6月7日出生，住山东省枣庄市腾州市*********，身份证号：370************261。被告：陈建国，男，汉族，1984年8月24日出生，住湖南省双峰县**********民组，身份证号：432************778。被告:中国平安财产保险股份有限公司惠州市博罗支公司。住所地：博罗县**********沙地地段新怡·美丽家园3号楼1-2层18、19商铺。负责人：武志斌，系该公司经理。委托代理人：骆志明，系广东东舟律师事务所律师。原告谭美政诉被告王文贤、陈建国、中国平安财产保险股份有限公司惠州市博罗支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月12日立案受理后，于2019年9月29日作出了（2019）粤1322民初2898号民事判决书，平安保险公司不服提起上诉，后惠州市中级人民法院作出（2020）粤13民终181号民事裁定书，裁定：一、撤销广东省博罗县人民法院（2019）粤1322民初2898号民事判决，二、本案发回广东省博罗县人民法院重审。本院于2020年3月19日立案受理后，于2020年10月15日依法公开开庭进行了审理。原告的委托代理人刘德能、平安保险公司委托代理人骆志明到庭参加诉讼。被告王文贤、陈建国缺席。本案现已审理终结。原、被告诉辩争议原告的诉讼请求：一、判令王文贤、陈建国、平安保险公司（在交强险限额内）赔偿原告各项损失（包括精神抚慰金）120000元；二、判令王文贤、陈建国、平安保险公司（在商业第三者责任保险赔偿限额内）赔偿原告各项损失197792元【（367239.24元-120000元）×80%】；以上两项合计317792元。三、本案诉讼费由被告承担。原告在庭审中，变更第二项诉讼请求为：判令王文贤、陈建国、平安保险公司（在商业第三者责任保险赔偿限额内）赔偿原告各项损失198982元。事实和理由：2018年8月26日11时45份，王文贤驾驶粤L*****号小客车，因未保持安全车速，未确保安全行驶与原告驾驶摩托车发生碰撞，造成原告受伤及两车损坏的交通事故。根据博罗县公安局交通警察大队2018年9月20日作出的第441************512号《道路交通事故认定书》，王文贤负事故主要责任，原告负事故次要责任。事故发生后，原告先被送到惠州市**人民医院住院治疗，住院时间为2018年8月26日至2018年9月28日，共33天，产生医疗费58783元。出院后根据医嘱定期到医院检查，其中在惠州市**人民医院产生检查费1697.24元，博罗县中医医院产生检查费1180元。因病情需在广州军区总医院住院治疗，住院时间为2018年12月14日至2018年12月28日，共14日，产生医疗费36349.1元。出院后，2019年3月27日在惠州友和医院检查，产生检查费400元。原告因本次事故支付意识医疗费检查费合计为98409.34元，在住院期间均须护理一人，护理费7050元，加强营养。2019年5月5日由广东远大司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，该次事故造成原告：1.胸部8根肋骨骨折。构成十级伤残；2.颅脑损伤致轻度智能减退，日常生活有关的活动能力中度受限，构成九级伤残；3.颅脑损伤，开颅术后，构成十级伤残。另知，陈建国的粤L*****号微型轿车在平安保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险。事故发生前，原告系居民户口，且事故发生前一直在城镇居住，收入来源于城镇。综上，特向法院起诉。原告对其诉讼请求向法院提交了以下证据证明：1.身份证；2.家属关系证明；3.驾驶证、行驶证、身份证、保单、机读信息；4.交通事故认定书；5.疾病证明书、出院小结、诊断证明、出院证、费用汇总清单、票据；6.劳动合同、社保卡、租房合同、银行流水；7.鉴定报告及发票；8.户口本；9.医疗发票和病历和检查报告。被告中国平安财产保险股份有限公司惠州市博罗支公司辩称:一、原告在事故中负次要责任，其事故损失超过交强险分项赔偿限额的部分，应自行承担30%，因原告在事故中是摩托车，属于机动车辆，责任划分比例应为3：7分成，不同意原告主张的我方承担80%的赔偿责任。事故发生后，平安保险公司已向惠州市**人民医院为原告垫付10000元医疗费，交强险医疗费已赔偿完毕。二、原告提交的智力缺损精神司法鉴定意见书不应采信，平安保险公司请求法院另行委托鉴定机构进行重新鉴定。理由是：首先，广东远大司法鉴定所进行的鉴定时机过早。涉及到精神科方面的鉴定，特别是可能达到9级伤残的精神鉴定，实践中须在伤后1年以上方可进行。原告申请鉴定距受伤时间仅7个月，伤者的精神状态并未从事故中恢复，并不符合鉴定的时间条件。其次，精神科鉴定涉及鉴定人高度的主观性。鉴定材料的真实性、关联性也与鉴定结论息息相关；因原告是次鉴定未通知平安保险公司及其他鉴定人参与，鉴定材料亦未经任何当事人质证，因此程序上具有不公正、未公开的瑕疵。再次，退一步假设，即使原告“颅脑损伤致轻度智能减退，日常生活有关的活动能力中度受限，构成9级伤残”成立，但再因“开颅书后，构成10级伤残”则显荒唐。最高法院和司法部等五部门编写的《适用指南》(P111)明确规定，“本标准5．10．1．8规定的是损伤经开颅手术治疗后无功能障碍情形”，亦即被鉴定人开颅术后如已鉴定为精神功能障碍，则伤残等级为9级，不再适用10级伤残等级。广东远大司法鉴定所已经因“颅脑损伤致轻度智能减退，日常生活有关的活动能力中度受限”鉴定原告9级伤残，故因开颅所构成的10级伤残已为9级伤残吸收，不得再另行评定为10级伤残。综上，广东远大司法鉴定所关于原告颅脑损伤构成9级伤残和10级伤残的鉴定意见不具合法性，平安保险公司不予认可，并申请法院另行委托有资质的专门机构对原告的精神方面伤残情况进行重新鉴定。三、原告第一次住院33天，出院医嘱全休3月；第二次住院14天，出院医嘱未建议全休，且第二次住院期间尚在前次医嘱的全休期内。根据省高院《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》（下称《纪要》）附件1，误工时间的计算为：住院时间+出院后医嘱休息时间计算。据此，原告的误工时间为33天+90天=123天。四、营养费应视重新鉴定结论而定。根据《纪要》的规定，营养费5000元×伤残赔偿系数。五、原告主张被抚养人生活费，但未提交被抚养人的户口薄等资料，事实不清，请法院责其补充户口薄，否则请驳回该项请求。六、事故中原告承担次责，精神抚慰金应视伤残重新鉴定后的伤残等级赔偿系数×70000元。七、原告主张其他损失481元，但未提交相关正式发票和医嘱，亦请驳回。八、本案为侵权之诉，答辩人不是侵权人，不承担鉴定费和案件受理费等诉讼费用。八、对原告补交的2020年6月-8月期间医疗费1488.29元及病历、诊断报告等，都集中在6月份的7-9号之间，只有一张是8月份，故不符合复查规律，认为该病例为癫痫，而脑部损伤并非癫痫发生的唯一来源，不能篇排除原告事故前是否患有癫痫疾病，故与本案没有关联性。被告平安保险公司对其抗辩提供以下证据予以证明：垫付原告10000元医疗费的支付凭证。被告王文贤、陈建国经本院依法送达起诉状副本、应诉通知书和开庭传票后，在法定答辩期间内，未向本院提交书面答辩状，亦未到庭参加诉讼。被告王文贤在原审庭审中向本院提交垫付原告医疗费共计5000元的预付款《收据》二张。本院查明的事实2018年8月26日11时45分，王文贤驾驶粤L*****号小车行至博罗县*********时，因未保持安全车速，未确保安全行驶，与原告驾驶的摩托车发生碰撞，造成原告受伤及两车损坏的交通事故。事故经博罗县公安局交通警察大队处理，于当天作出441************512号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定被告王文贤负事故主要责任，原告负事故次要责任。原告受伤后，送往惠州市**人民医院住院治疗，从2018年8月26日至9月28日共住院治疗33天，产生住院医疗费56157元、门诊（含复查）医疗费4323.24元。出院诊断：1.双额叶右颞叶脑挫裂伤，2.右侧额颞部硬膜下血肿，3.蛛网膜下腔出血，4.左枕骨骨折，5.左肺挫伤，6.肋骨多处骨折，7.左侧跖骨基底部骨折，8.肝囊肿。出院医嘱：6个月后建议行颅骨修补术；全休三月；住院期间留陪人。出院后，原告从2018年12月14日至12月28日在广州军区广州总医院住院治疗14天，产生医疗费35945.1元、门诊医疗费404元。出院诊断：1.右额颞顶颅骨缺损，2.脑外伤后遗症，3.肝囊肿。2018年11月12日、20日、26日，原告在博罗县中医院门诊治疗，花去门诊医疗费1180元。2019年3月27日，原告在惠州友和医院门诊治疗费用为400元。2020年6月7-9日，7月14日，8月24日，原告分别到博罗县人民医院、惠州市第二人民医院、惠州市**人民医院、博罗县中医医院等门诊治疗，发生门诊医疗费共计1488.29元。以上原告共住院治疗47天，总医疗费是99897.63元。事故后，被告王文贤向惠州市人民医院支付医疗费5000元，有支付凭证予以证实。庭审中，原告和平安保险公司一致确认：平安保险公司已在其交强险赔偿范围内支付了10000元医疗费给惠州市**人民医院。此外，原告住院治疗期间，为辅助治疗和生活需要购买护理垫、纸巾等，共产生321元，有票据予以证实。另查一，原告出院后，于2019年3月27日自行委托广东远大司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，该所于2019年5月5日作出《司法鉴定意见书》（粤远大司鉴所[2019]临鉴字第230号），鉴定意见为：1.被鉴定人谭美政所受损伤与本次交通事故有直接因果关系；2.被鉴定人谭美政胸部受伤致8根肋骨骨折，构成十级伤残。原告为此花去鉴定费2500元。2019年3月27日，原告自行委托广东远大司法鉴定所对委托事项“对谭美政目前的精神状态、精神病因果关系、精神伤残等级进行鉴定”进行鉴定，该所于2019年5月5日作出《司法鉴定意见书》（粤远大司鉴所[2019]精鉴字第025号），鉴定意见为：1.被鉴定人谭美政目前的精神状态符合“脑挫裂伤综合征”；2.被鉴定人谭美政颅脑所受损伤与本次事故有直接因果关系；3.被鉴定人谭美政颅脑损伤致轻度智能减退，日常生活有关的活动能力中度受限，构成九级伤残；4.被鉴定人谭美政颅脑损伤，开颅术后，构成十级伤残。原告为此花去鉴定费4500元。本案发回重审后，经平安保险公司申请，本院重新委托广东中法司法鉴定中心对委托事项“重新评定被鉴定人谭美政交通事故前及目前的精神状态；重新评定被鉴定人谭美政目前的精神伤残等级”进行鉴定，该鉴定中心出具《法医精神病司法鉴定意见书》（粤中法[2020]）精鉴字第40号），鉴定意见为：1.评定被鉴定人谭美政交通事故前精神状态正常，目前的精神状态符合“器质性智能损害（轻度）”；2.评定被鉴定人谭美政目前的精神伤残等级为九级伤残。另查二，陈建国为其驾驶的粤L*****号车的登记车主，该车在平安保险公司投保了较强险和第三者商业责任保险限额为300000元及不计免赔特约险。另查三，原告从2018年8月23日至事故发生时在罗达世五金制品（惠州）有限公司工作，月平均工资为3282元，有原告提交的以银行转账方式发放的2017年12月份至2018年8月份的工资予以证实。用人单位与原告签订了劳动合同，并为原告购买了社保。原告工作期间租赁居住在博罗县************。另查四，需要原告抚养的被扶养人是原告的父亲谭户能（1940年6月15日出生）、母亲熊秀玉（1940年11月30日出生），各需要抚养5年。原告的父母生育四个小孩（包括原告）。本院判决理由和结果本院认为：本案是机动车交通事故责任纠纷，交警部门作出的《道路交通事故认定书（简易程序）》认定：被告王文贤负事故主要责任，原告负事故次要责任。符合法律规定，本院予以采信。双方当事人对事故责任认定均无异议，应根据事故责任大小承担相应的民事责任。因《道路交通事故认定书（简易程序）》中认定原告驾驶为摩托车，应属于机动车，故根据事故责任大小，王文贤与原告间的赔偿责任比例划分为：王文贤承担70%的赔偿责任，原告自行负担事故损失30%。由于L*****号车辆在平安保险公司处投保了交强险和商业第三者责任险，因此，本次事故造成原告的损失，先由平安保险公司在其承保的交强险中予以赔偿。超出交强险部分，由王文贤承担70%赔偿责任。而王文贤应承担的部分由平安保险公司在其承保的商业第三者责任险限额内进行赔偿。根据查明的事实及相关法律法规，按照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，原告因本次事故造成的损失计算为：一、医疗费：对于原被告争议的2020年6月-8月期间发生的门诊医疗费共计1488.29元，因本案事故导致原告头部受伤，病历涉及的“癫痫发作”不能排除由于头部受伤导致的症状和疾病，且病历其他诊断内容均与原告住院治疗期间诊断相关联，故本院对门诊医疗费1488.29元予以支持。综上，因本次事故产生的住院治疗费、门诊治疗费共计99897.63元，有原告提供的医疗病历、票据为证，本院予以支持。二、住院伙食费：因原告住院治疗47天，按100/天的标准计算为：4700元（100元/天×47天）。三、伤残赔偿金：关于原告伤残等级认定问题：原告主张重新鉴定的《法医精神病司法鉴定意见书》（粤中法[2020]）精鉴字第40号）仅对原告的精神进行了鉴定，原审鉴定《司法鉴定意见书》（粤远大司鉴所[2019]精鉴字第025号）系为两个伤残的等级，分别为颅脑损伤致智能减退九级伤残；脑颅损伤开颅术后构成十级伤残。平安保险公司仅对原告的智力受损、精神伤残进行了重新鉴定，因此平安保险公司系认可颅脑十级伤残等级，故法院应结合原审鉴定意见和新的鉴定意见综合判定。平安保险公司抗辩因开颅所构成的十级伤残已为九级伤残吸收，不得再另行评定为十级伤残，故而才向法院申请重新鉴定。本院认为，其一，原审鉴定《司法鉴定意见书》（粤远大司鉴所[2019]精鉴字第025号）和重新鉴定《法医精神病司法鉴定意见书》（粤中法[2020]）精鉴字第40号）的两份鉴定报告的委托事项内容均为精神状态、精神伤残等级评定；其二，原审鉴定《司法鉴定意见书》（粤远大司鉴所[2019]精鉴字第025号）为原告自行委托，重新鉴定的《司法鉴定意见书》（粤远大司鉴所[2019]精鉴字第025号）为本院委托，本院委托的鉴定意见证据效力大于原告自行委托的鉴定意见，故本院不予认可《司法鉴定意见书》（粤远大司鉴所[2019]精鉴字第025号）关于两个伤残等级评定的鉴定结论，对《法医精神病司法鉴定意见书》（粤中法[2020]）精鉴字第40号）的鉴定结论予以认可。至于原告自行委托的《司法鉴定意见书》（粤远大司鉴所[2019]临鉴字第230号），因在本案原审和发回重审期间，各被告均未对其提起异议或重新鉴定申请，故本院对《司法鉴定意见书》（粤远大司鉴所[2019]临鉴字第230号）的鉴定结论予以采信。综上，本院依法认定：原告因本次事故造成精神损伤九级伤残和人体损伤十级伤残。伤残赔偿金计算为176677.2元（42066元/年×20年×21%）。四、营养费：因原告因本案事故构成伤残九级和十级，故营养费计算为1050元（5000元×伤残赔偿指数21%）。五、护理费：因原告住院治疗47天，按照150/天，一人护理的标准，计算为7050元（150元/日×47天×1人）。六、误工费：原告于2018年8月26日至9月28日第一次在惠州市**人民医院住院治疗33天，出院医嘱要求：全休三个月，即123天。原告从2018年12月14日至12月28日在广州军区广州总医院住院治疗14天，系在第一次出院后全休三个月期间，故不重复计算。因门诊1次按照误工1天机算，根据原告提供的医疗发票日期，共发生门诊次数9天，为误工9天。故本院确认原告误工天数为132天。因原告月平均工资为3282元，故误工费计算为：14440.8元（3282元/月÷30天×132天）。七、交通费：原告主张交通费2000元，因原告在本市住院33天，外市住院14天，门诊天数9天，实际发生了交通费用，故交通费按30/天计算为：1680元（30/天×56天）。八、精神损害抚慰金：因本次事故造成原告伤残，精神损害抚慰根据原告的伤残等级，本院支持精神损害抚慰金11000元，并在交强险中优先支付。九、被扶养人生活费：因原告的父亲谭户能（1940年6月15日出生）、母亲熊秀玉（1940年11月30日出生），各需要抚养5年。包括原告在内共有4兄弟姐妹，故被扶养人生活费计算为15159.38元（28875元/年×5年÷4人×21%×2人）。十、其他费用：原告主张其他费用481元，有载明“护理垫、纸巾”等生活用品和载明“生活护理费”的票据证实。原告住院治疗期间，为辅助治疗和生活需要购买护理垫、纸巾等产生的321元，是原告客观实际支出，价格合理，本院予以支持。但对生活护理费160元，属于护理费范畴，应包含在护理费的计算中，本院不予以另外支持。十一、鉴定费：原告自行委托鉴定共花去7000元，因本院对《司法鉴定意见书》（粤远大司鉴所[2019]临鉴字第230号）予以采信，故由此产生的2500元鉴定费，本院予以支持，至于《司法鉴定意见书》（粤远大司鉴所[2019]精鉴字第025号）的鉴定费4500元因本院不予采信，该笔费用由原告自行负担。以上费用合计334476元，对原告超出以上计算标准的请求，本院予以驳回。以上损失扣除平安保险公司支付的医疗费10000元，剩余324476元，先由平安保险公司在粤L*****号车投保的交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告110000元，超出交强险部分214476元，根据责任划分比例，由王文贤承担70%赔偿责任即150133元，扣除其已赔付的5000元，王文贤仍需承担的145133元由平安保险公司在粤L*****号车投保的商业第三者险赔偿范围内赔偿给原告。被告王文贤、陈建国经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼法证据的若干规定》第二条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司惠州市博罗支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿110000元给原告谭美政；二、限被告中国平安财产保险股份有限公司惠州市博罗支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在商业第三者责任险赔偿限额范围内赔偿145133元给原告谭美政；三、驳回原告谭美政的其他诉讼请求。如被告未履行本判决确定的给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6066元（缓交），由原告负担1066元、被告中国平安财产保险股份有限公司惠州市博罗支公司负担2000元、被告王文贤负担3000元。原告申请缓交本案受理费已获批准，待执行时由原、被告向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  周伟东审 判 员  陈晓君人民陪审员  黄晓燕二〇二〇年十一月二十四日法官 助理  胡晓凌书 记 员  凌天乐