广东省惠东县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1323民初7094号原告：陈青松，男，1983年10月15日出生，汉族，户籍地址湖南省耒阳市*********，公民身份号码430************899。委托诉讼代理人：安凤忠，广东崇越律师事务所律师。被告：魏某1，男，1962年2月2日出生，汉族，户籍地址广东省广州市荔湾区***********，公民身份号码440************713。第三人：臧龙，男，1971年3月4日出生，汉族，户籍地址广东省惠州市惠城区*********************，公民身份号码432************139。原告陈青松与被告魏某1、第三人臧龙建设工程合同纠纷一案，本院于2019年11月7日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行审理，原告陈青松及委托诉讼代理人安凤忠，第三人臧龙到庭参加诉讼，被告魏某1经本院依法公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈青松向本院提出诉讼请求：1.判决被告偿还原告保证金100万元人民币及利息（利息计算从2019年5月16日其至被告偿还清款时止，按年利率6%计算）。2.本案由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年第三人以其承揽了位于惠东县************林景观工程，预将部分工程分包给原告为由，向原告收取了100万元人民币保证金，原告委托王三红将100万元人民币交给第三人，第三人收到款项后出具了字据。后因该工程无法动工，原告多次找第三人要求退还保证金，第三人称该款项已支付给被告，经与被告协商，被告确认收到原告100万元工程保证金，并承诺该保证金由其在2019年3月15日前退还给原告，可时至今日该款经原告多次索要，被告就是对原告避而不见，连电话也不接，无奈原告诉至法院。依据我国相关法律规定，请法院依法判决。第三人臧龙陈述，原告方主张的证据和提供的证据都是真实存在的。被告魏某1未作答辩，亦未提交证据。原告围绕其诉讼请求向本院提交以下证据：1.原告身份证复印件；2.广东公安人口信息查询资料、企业信息查询；3.第三人身份证信息；4.《工程承包合同》（合同编号：20150503）；5.客户回单、银行流水；6.收条；7.欠条；8.证人证言。第三人臧龙未提交证据。本院依法组织当事人进行证据交换和质证。根据上述证据，结合庭审笔录、证人证言笔录等进行综合认定，并将采信的证据作为本案认定事实的依据，本院认定事实如下：被告魏某1系惠州市华林候鸟置业有限公司法定代表人，该公司经营范围：文化、旅游、会展投资与经营；房地产开发；市政工程；园林绿化；林业、农业投资开发与经营；物业管理。2015年5月27日，惠州市华林候鸟置业有限公司作为发包人（甲方），湖南省第一工程有限公司作为承包人（乙方），双方签订《工程承包合同》（合同编号：20150503），合同主要约定位于惠州市惠东县梁化镇大岭高尔夫球场内的陶然假日4#-5#地块非展示区别墅园林景观工程由湖南省第一工程有限公司按照惠州市华林候鸟置业有限公司提供设计的陶然假日4#-5#地块非展示区景观设计施工图纸进行施工，总工期自2015年7月1日开工至2015年12月31日竣工验收合格为止，总工期180天，本工程合同含税暂定总价为55680000元。2015年6月12日，原告陈青松通过中国建设银行账户623*************446向案外人王三红名下中国工商银行股份有限公司耒阳支行账户621********00802172转账支付700000元。同日，第三人臧龙签名出具《收条》一张，载明内容：今收到王三红惠东候鸟基地工程项目合作款壹佰万元整（¥1000000.00）元。臧龙，2015.6.12，注明：工程保证金。2019年2月28日，被告魏某1签名出具《欠条》一张，载明内容：兹有臧龙于2015年6月14日与陈青松所签的分包陶然假日别墅土建及装修续建工程的《合作协议》，陈青松向臧龙应交的人民币壹佰万元正（1000000.00元）保证金由陈青松直接转入本人账户，本人已收取。因客观原因，该工程不能继续进行造成陈青松不能进场施工。现经双方协商，该壹佰万元正保证金转为本人欠陈青松款项，由本人负责退还。本人承诺在今年3月15日前退还。臧龙开给陈青松的收据作废。此据。欠款人：魏某1，2019年2月28日。身份证号码440************713，电话：136*****273。本案审理过程中，证人王三红到庭陈述其通过银行转账700000元给第三人臧龙，原告是其姐夫的外甥，原告让其负责这个项目管理，景观工程具体由第三人臧龙负责，工程没有开工，全部工程未施工。庭审中，原告陈述，湖南省第一工程有限公司是第三人臧龙挂靠的施工单位，第三人把承包的工程项目转包给原告，原告与第三人签订过一份合作协议。第三人臧龙陈述其挂靠湖南省第一工程有限公司，收到了原告100万元，是谁转的不清楚，其通过银行转账给被告。但第三人臧龙未向本院提供挂靠的证据和银行流水。原告提被告供的联系电话136*****273（空号）、183*****078（停机）、136*****188（一直无人接听），本院根据被告魏某1户籍地址“广东省广州市荔湾区***********”邮寄送达民事起诉状副本、应诉通知书、举证通知书等诉讼文书被退回，遂在人民法院报登报公告送达。另查，2016年6月1日，原告向惠州市惠城区人民法院起诉第三人臧龙合伙协议纠纷一案【案号：（2016）粤1302民初4866号】，因原告未能在惠州市惠城区人民法院的限期内缴交诉讼费，该案按撤诉处理。孙丽梅向惠州市惠城区人民法院起诉第三人臧龙合伙协议纠纷一案【案号：（2016）粤1302民初7611号】，惠州市惠城区人民法院于2016年11月28日作出《民事判决书》，该民事判决载明：2015年6月12日，原告孙丽梅、被告臧龙及案外人陈青松作为承包人，湖南省第一工程有限公司作为发包人，签订《工程承包合同》，约定：由原、被告及案外人陈青松承包陶然假日4#-5#地块非展示区别墅园林景观工程，约定的开工日期为2015年9月20日；本合同签订前，承包人向发包人提交履约保证金500万元，承包人出资情况为被告出资275万元，原告出资125万元，陈青松出资100万元，履约保证金于工程结算后10天退还。2015年6月11日，原告向被告转账支付125万元，汇款附言为保证金，被告向原告出具收款凭证，注明收到原告惠东候鸟基地工程项目合作款125万元，并注明该款项为项目保证金。2015年6月14日，原、被告就上述工程合作签订《合作协议》，第三条约定如作合未成功（此项目不成立或被告保证金未到惠州市华林候鸟置业有限公司），原告已交保证金125万元，被告每天按2000元利息支付给原告，第四条如被告未履行第三条约定，被告应于一个月内退还125万元保证金给原告，并保证半年内利息200万元支付给原告。庭审中，原告的委托代理人称不清楚被告收到原告支付的保证金后有无支付给发包方。上述工程至法庭辩论终结前一直未开工，原告与被告协商要求被告退还保证金未果，故原告诉至本院，请求判如上述所请。本院认为，原告孙丽梅与被告臧龙合伙承包工程项目，双方之间形成合伙关系。原告已按约定支付保证金，而承包的工程却一直未开工，根据原、被告签订的《合作协议》，如果项目合作不成功，应由被告向原告退还保证金并按支付相应的利息，原告的诉请，有事实及法律依据，可以支持。因原、被告约定的利息过高，本院予以适当调整，按每月2%的标准计算为宜。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告臧龙应于本判决生效之日起七日内向原告孙丽梅返还保证金125万元并支付利息（以125万元为基数，自2015年6月15日起按月利率2%支付至款项还清之日止）。二、驳回原告孙丽梅的其他诉讼请求。本院认为，根据生效判决（2016）粤1302民初7611号《民事判决书》认定，2015年6月12日，陈青松、孙丽梅、臧龙作为承包人与湖南省第一工程有限公司作为发包人签订《工程承包合同》承包陶然假日4#-5#地块非展示区别墅园林景观工程，原告陈青松不具备相应施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”的规定，故原告陈青松等人湖南省第一工程有限公司签订的《工程承包合同》为无效合同。关于原告支付的100万元工程保证金问题。原告主张支付给被告魏某1工程保证金100万元，其中70万元通过王三红支付给第三人臧龙，另有现金支付30万元给第三人臧龙。第三人陈述收到原告支付的100万元，并支付给了被告魏某1。被告魏某1签名出具《欠条》给原告收执，确认收到原告支付的100万元工程保证金，并承诺由其于2019年3月15日前负责退还。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”之规定，原告提供的《欠条》与原告、第三人臧龙以及证人王三红的陈述相互印证，原告的主张被告魏某1签名出具《欠条》存在高度可能性，本院对原告提交的《欠条》的真实性、关联性予以确认。现支付期限已经过去，原告主张被告至今未偿还工程保证金，原告诉请被告支付该工程保证金100万元，被告未提出相反意见以及相反证据予以反驳，应承担举证不能后果，原告的主张理由充分，本院予以支持。关于上述工程保证金100万元的逾期付款违约金的问题。被告在《欠条》承诺上述工程保证金于2019年3月15日前退还，但未约定逾期付款违约责任，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，原告诉请自2019年5月16日起至付清款之日止计付逾期付款违约金，本院予以照准。因自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）公布贷款市场报价利率（LPR），故结合原告诉请，被告自2019年5月16日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计付逾期付款违约金，自2019年8月20日起至付清款日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告计付逾期付款违约金。综上所述，当事人诉辩意见，有理部分予以支持，无理部分予以驳回。被告魏某1经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可作缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百一十四条和上述司法解释的规定，判决如下：一、被告魏某1于本判决生效之日起10日内向原告陈青松返还工程保证金100万元及逾期付款违约金（自2019年5月16日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计付，自2019年8月20日起至付清款日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）。二、驳回原告陈青松的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，公告费560元，均由被告魏某1负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  罗晓燕人民陪审员  卢海清人民陪审员  张小勇二〇二〇年十月十日法官 助理  钟伟东书 记 员  熊志东