山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁10民终2902号上诉人（原审被告）：王清杰，男，1963年5月7日出生，汉族，住荣成市。委托诉讼代理人：崔自强，山东鲁剑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汤天晴，男，1958年6月16日出生，汉族，住荣成市。委托诉讼代理人：汤华光，荣成明天法律服务所法律工作者。上诉人王清杰因与被上诉人汤天晴提供劳务者受害责任纠纷一案，不服荣成市人民法院（2020）鲁1082民初1795号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王清杰上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1.案涉工程系由曲华明承包并施工，因曲华明需工人施工，王清杰即介绍汤天晴至曲华明处施工，曲华明系雇主，王清杰仅为居间介绍人，王清杰与汤天晴之间不存在雇佣关系，王清杰无需承担赔偿责任，一审法院仅以汤天晴受雇于王清杰之子从事建筑工作且系王清杰告知汤天晴至案涉工程处施工即认定汤天晴系在为王清杰提供劳务过程中受伤有误；2.本案侵权责任人系曲华明，一审法院应追加曲华明为本案被告，王清杰曾要求追加曲华明，一审法院以王清杰未提交相应证据为由未予准许，属于遗漏当事人；3.汤天晴未按操作工程施工导致受伤，自身存在过错，理应自行承担相应责任。汤天晴辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。汤天晴向一审法院起诉请求：判令王清杰向汤天晴赔偿损失253340元。一审法院认定事实：汤天晴常年受雇于王清杰之子从事建筑工作。2019年年初王清杰告知汤天晴等人到污水处理厂干活，劳动报酬为每天150元。2019年1月12日汤天晴在污水处理厂工地施工过程中，从高处摔落受伤，汤天晴当日被送往山东省文登整骨医院检查治疗，诊断为：脾破裂、胰尾挫伤、左侧多发性肋骨骨折（9-12）、双侧胸腔积液、双侧肺挫伤等，住院治疗18天，共计支付医疗费18357.88元。汤天晴住院期间王清杰给付汤天晴20000元，并将汤天晴受伤前的劳动报酬全额支付汤天晴。汤天晴出院后自行委托威海鉴通司法鉴定所对其伤残等级、误工时间、护理时间及人数进行鉴定，鉴定意见为：1、汤天晴的损伤致脾切除构成八级伤残；2、其误工时间为4个月；3、其住院期（18天）需要二人陪护。汤天晴为此支付鉴定费2080元。汤天晴为支持其主张提交了以下证据：1、山东省文登整骨医院门诊病历及住院病历各一份，证明汤天晴的伤情及治疗情况；2、山东省文登整骨医院医疗费单据12张，证明汤天晴花费医疗费数额；3、威海鉴通司法所鉴定意见书一份，证明王清杰伤残等级、误工时间、护理时间及人数；证据4、鉴定费收据一份。经庭审质证，王清杰对上述证据的真实性无异议，对汤天晴主张的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、鉴定费的合理性亦无异议。王清杰认为汤天晴主张的误工费、精神损害抚慰金的标准过高，称汤天晴的误工费应按2019年农村居民人均纯收入来计算，不应按每月4500元的标准计算。对此，汤天晴称其除春种秋收常年在外事务工，误工费标准应为每月4500元，且其主张的精神损害抚慰金标准偏低。王清杰对其主张未提交证据。一审法院认为，本案争执的焦点在于王清杰应否对汤天晴的损失承担赔偿责任。王清杰在事发后给付汤天晴20000元治疗费用并全额支付给汤天晴事发前的劳动报酬，结合王清杰告知汤天晴去工地干活之事实，应推定汤天晴系为王清杰提供劳务活动中受伤，王清杰对此应承担赔偿责任。王清杰虽辩称应由曲华明等人承担赔偿责任，但对其主张未提交证据，该辩称一审法院不予支持。王清杰可在取得证据后另行主张权利。对双方无异议的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、鉴定费，一审法院予以确认。对于误工费，因汤天晴未能举证证明近三个月的误工标准为每天150元，一审法院认为参照威海市交通事故护理费赔偿标准每天120元计算误工费较为合理，据此汤天晴误工费应计算为14400元（120日×120元/日），汤天晴超额请求部分一审法院不予支持。此次事故造成汤天晴八级伤残，汤天晴请求精神损害抚慰金3000元，符合法律规定，一审法院予以支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，判决：一、王清杰共需赔偿汤天晴医疗费18357.88元、误工费14400元、护理费3600元、住院伙食补助费1800元、残疾赔偿金241275.3元、精神损害抚慰金3000元，合计282433.18元，扣除王清杰已支付汤天晴的20000元，王清杰还需支付汤天晴262433.18元，王清杰于判决生效后十日内付清；二、驳回汤天晴的其他诉讼请求。案件受理费2669元（系减半收取），由汤天晴负担51元，王清杰负担2618元;司法鉴定费2080元，由王清杰负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。王清杰提交如下证据：证据一、郑某制作的案涉工程工时清单及工资明细清单，拟证实汤天晴施工工程的工时及劳务费情况；证据二、王清杰与汤天晴微信转账截图，拟证实曲华明通过微信全额支付了劳务费；证据三、劳务人员签字确认的年终结算劳务费明细，拟证实王清杰并未自曲华明承包的工程中获利，非实际用工方；证据四、王清杰与杨海杰《劳务分包合同》一份，可以看出分包合同约定的工时劳务费与证据三中王清杰实际发放的劳务费存在差额，该差额即为王清杰作为分包用工方的成本及利润，据此可以证实王清杰自案涉工程中并未获利；证据五、王清杰与曲华明通话记录一份，曲华明在该录音中证实王清杰仅是介绍汤天晴至曲华明处施工，未从曲华明处获利。经质证，汤天晴对证据一的真实性有异议，该工资清单系由郑某制作，郑某系王清杰雇佣的施工队队长，该工资明细不能作为有效证据使用；对证据二曲华明与王清杰微信转账的真实性不清楚，且曲华明从未向汤天晴转账；对证据三的真实性没有异议，该工资发放明细恰可以证实系王清杰向汤天晴发放工资；对证据四、五的真实性无法确认，该两份证据与本案无关，且即使曲明华应承担相应责任，也应由王清杰向曲华明追偿。王清杰另申请证人郑某、彭某出庭作证，郑某、彭某陈述案所劳务系王清杰让郑某通知彭某、汤天晴等人至曲华明处施工，工资由王清杰以现金方式发放。经质证，王清杰认为证人证言可以证实案涉工程是由曲华明承包，汤天晴系在为曲华明提供劳务工程中受伤，相应责任应由曲华明承担；汤天晴认为证人可以证实汤天晴的工作时间、地点及工资发放均是由王清杰负责，汤天晴是受雇于王清杰，且汤天晴受伤后的部分医药费亦是由王清杰垫付，可进一步证实王清杰系雇主，至于王清杰与曲华明之间的关系，与汤天晴无关。另，从王清杰提交的工资发放明细可以看出，王清杰长期雇佣汤天晴从事劳务并按工时向汤天晴支付劳务费。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为王清杰与汤天晴之间是否存在雇佣关系，王清杰应否对汤天晴的损失承担赔偿责任。根据本案查明的事实，汤天晴系受王清杰指派至工地施工，工资由王清杰发放，汤天晴受伤后的部分医药费由王清杰垫付，在此之前汤天晴亦长期受雇于王清杰从事劳务，据此可以认定王清杰系雇主，应对汤天晴在从事雇佣活动中受伤承担赔偿责任。另，王清杰作为雇主负有提供安全施工条件及进行安全监督管理的义务,汤天晴在提供劳务过程中受伤，王清杰未举证证实汤天晴存在操作不当等过失，其应对汤天晴的损失承担全部责任，故对于王清杰减轻其赔偿责任的主张本院不予支持。综上所述，王清杰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5236元，由王清杰负担本判决为终审判决。审判长  万景周审判员  蒋 涛审判员  张丽萍二〇二〇年十一月九日法官助理孟佳宁书记员丁真真