北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0108民初17858号原告：北京金山云网络技术有限公司，住所地北京市海淀区小营西路****。法定代表人：王育林，执行董事。委托诉讼代理人：景怡，女，公司员工，住湖北省云梦县。被告：飞流九天（上海）科技有限公司，住所地，住所地上海市宝山区iv>法定代表人：史文勇，总经理。原告北京金山云网络技术有限公司（以下简称金山云公司）与被告飞流九天（上海）科技有限公司（以下简称飞流九天上海公司）技术服务合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金山云公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告飞流九天上海公司经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席开庭审理本案，本案现已审理终结。金山云公司向本院提出诉讼请求：1.飞流九天上海公司支付金山云公司服务费128515.02元；2.飞流九天上海公司支付因延迟支付服务费产生的违约金368180.1元（以128515.02元为基数，按日千分之五的比例，自2016年11月1日起计算至实际付款之日止）。诉讼费由飞流九天上海公司负担。事实与理由：2016年6月1日，金山云公司与飞流九天上海公司签署《云服务协议》，合同约定金山云公司向飞流九天上海公司提供云服务，合同中也对服务产品、付款、违约责任及争议解决等作出了约定。合同签订后，自2016年6月至2017年11月，金山云公司依约向飞流九天上海公司提供合同项下的云服务，但飞流九天上海公司未按合同约定向金山云公司支付合同应付款项共计128515.02元。飞流九天上海公司无视合同约定，不按期付款的违约行为已严重损害金山云公司权益。飞流九天上海公司未到庭，亦未提交书面答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院核对金山云公司提交的证据，根据当事人的举证及当庭陈述，本院确认如下事实：2016年6月1日，金山云公司与飞流九天上海公司就金山云公司向飞流九天上海公司提供云服务订立了《云服务协议》（以下简称涉案合同），合同编号为OA-KSC-S-BJ161079。其中第1.1条约定：云服务是指由金山云公司和/或其关联公司提供的包括但不限于云服务器、关系型数据库、缓存、标准存储、内容分发服务等各种服务。4.8条约定：飞流九天上海公司应依约按时、足额地向金山云公司支付服务费用，服务期限届满或本协议解除时，飞流九天上海公司应一次性付清对金山云公司的应付款项。若飞流九天上海公司未及时付清应付款的，金山云公司可留置飞流九天上海公司放置在金山云公司的设备（如有）。飞流九天上海公司在金山云公司留置其设备之后30日内没有付清应付款的，金山云公司和飞流九天上海公司同意以协商方式将留置财产折价以抵偿应付款，若届时不能达成协议，则金山云公司可以拍卖、变卖飞流九天上海公司的设备，并就变卖、拍卖所得优先受偿。服务期满或本协议被解除时飞流九天上海公司一次性付清对金山云公司的应付款项的，应立即收回设备，未立即收回的，金山云公司将按照订单托管服务费收取机柜占用费，并有权对飞流九天上海公司设备进行处置，由此给飞流九天上海公司及其他第三方造成的损失及不利后果，均应有飞流九天上海公司承担。第10.1条约定：本协议有效期为1年，自本协议签署之日起生效。若任何一方均未在本协议有效期限届满日的3个月前向对方发出协议有效期到期终止的书面通知，则本协议有效期自动延长1年，自动顺延次数限定为1次。涉案合同后附有附件清单，包括：附件一《云服务品质保障书》、附件二《信息源入网安全责任书》。金山云公司与飞流九天上海公司于2016年6月1日签署了《云服务订单》，该订单是《云服务协议》的有效组成部分。订单约定了服务及价格、服务期间、结算与对账、付款方式及特别条款。服务与价格包括：云计算下云服务器（KEC）、关系型数据库（RDS）、缓存服务（KCS）计费释义，标准存储服务（KS3）、内容分发（CDN），各服务项下有具体的计费单价及数量的释义。服务期间为12个月，自2016年6月1日起算。双方约定以自然月为结算周期，每月一日零时至当月末日二十四时止，为一个结算周期，即每月末日二十四时为当月的结算周期截止时点，金山云公司将在下一个结算周期开始的3个工作日内向飞流九天上海公司提供上一个结算周期账单，飞流九天上海公司需在收到账单后3个工作日内进行核对，采取后付费方式，对账结束后，飞流九天上海公司在5个工作日内将应付费用支付给金山云公司。如飞流九天上海公司延迟向金山云公司支付协议项下的费用，则金山云公司有权立即中止向飞流九天上海公司提供服务，且每迟延1日，飞流九天上海公司需按逾期付款金额0.5%的标准向金山云公司支付违约金，如迟延超过30日，金山云公司有权立即终止服务协议，并向飞流九天上海公司追偿因此给金山云公司造成的一切经济损失。服务协议及服务订单涉及的通知以电子邮件及官网系统信息方式往来的，客户和金山云指定的邮件往来邮箱为：飞流九天上海公司pengyichao@feiliu.com；金山云公司huangkang@kingsoft.com。客户使用金山云的云服务，除需签署服务协议、服务订单外，还须在金山云官网注册账号，且须接受并遵守《金山云服务使用协议》。协议有效期1年，自签署之日起生效，若任何一方无意顺延本协议，应最迟于协议有效期届满日的3个月前向对方发出协议有效期到期终止的书面通知，否则协议有效期自动顺延1年，自动顺延次数限1次。金山云公司主张该协议自动顺延了一年。金山云公司提交了后台管理系统中的2016年11月至2017年11月各月账单打印件，其中显示客户名称为飞流九天上海公司，服务内容包括弹性IP、云服务器、Redis服务，2016年12月账单为8568.21元，2017年1月账单为9141.99元，2月账单为9576.77元，3月账单为6421.02元，4月账单为15074.85元，5月账单为12623.77元，6月账单为12339.42元，7月账单为12265.12元，8月账单为12265.12元，9月账单为12265.12元，10月账单为12265.12元，11月账单为3854.5元。就2016年11月账单为1854.01元，金山云公司称因系统升级后台数据丢失。2018年11月7日，金山云公司向飞流九天上海公司发送顺丰速运，催要相关款项。催款函载明“贵司应根据合同的约定向我司支付截止2017年11月30日的款项128515.02元。逾期违约金319986.96元。金山云公司2017年12月将飞流九天上海公司的账号关停。上述事实，有金山云公司提交的合同、订单、后台数据、账单、发票、电子邮件、电话录音记录以及本院质证笔录、开庭笔录等在案佐证。本院认为，金山云公司与飞流九天上海公司签订的涉案合同系双方的真实意思表示，相关合同内容亦未违反法律法规的强制性规定，故涉案合同依法成立并生效，双方应依据涉案合同履行各自的合同义务。根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，飞流九天上海公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加庭审，视为其放弃了当庭答辩和质证的权利，本院依法缺席判决。鉴于飞流九天上海公司未到庭应诉，未提交相反证据。本院对于法庭勘验金山云公司后台数据予以采信，可以确认金山云公司向飞流九天上海公司提供了相关云服务，飞流九天上海公司理应按照约定支付服务费。对于金山云公司要求飞流九天上海公司支付2016年12月至2017年11月服务费126661.01元的诉讼请求本院予以支持，2016年11月账单1854.01元部分金山云公司未提交证据证明，对该部分诉讼请求本院不予支持。飞流九天上海公司现飞流九天上海公司未支付合同约定的服务款已构成违约，应承担相应的违约责任。金山云公司要求飞流九天上海公司支付违约金的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于违约金的数额，金山云公司主张应根据《云服务订单》的约定，以128515.02元为基数、按日千分之五的利率自2017年1月1日起支付至实际付款之日止，对此本院认为按照合同约定的相关条款计算出的违约金明显过高，金山云公司亦未提交证据证明其他损失，据此支付违约金难免有失公平，本院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出调整，结合本案情况，本院酌定本案违约金以年利率24%计算，违约金基数相应调整至126661.01元，具体起算时间相应调整至2017年1月1日起。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十五日内，被告飞流九天（上海）科技有限公司向原告北京金山云网络技术有限公司支付126661.01元及逾期付款违约金（违约金以126661.01元为基数，按照年利率24%的标准从2017年1月1日起计算至实际支付之日止）；二、驳回原告北京金山云网络技术有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，则应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费8750元（原告已预交）由被告飞流九天（上海）科技有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京知识产权法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  罗海艳人民陪审员  梁铭全人民陪审员  陆友才二〇二〇年十一月三十日书 记 员  黄 斌