湖北省武汉市青山区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0107民初2392号原告（被告）：刘登平，男，1964年7月11日出生，汉族，住武汉市青山区。委托诉讼代理人：周子蓉，湖北高驰律师事务所律师（特别授权代理）。被告（原告）：武汉星熠物业管理有限公司，住所地洪山区友谊大道联盟南路**虹琦花园。法定代表人：李光明，该公司执行总经理。委托诉讼代理人：李奔，男，1992年9月16日出生，汉族，该公司员工，住武汉市洪山区，委托诉讼代理人）。原告（被告）刘登平与被告（原告）武汉星熠物业管理有限公司（以下简称星熠物业公司）劳动争议一案，本院于2020年8月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘登平及其委托诉讼代理人周子蓉，被告星熠物业公司的委托诉讼代理人李奔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）刘登平向本院提出诉讼请求：1、判令星熠物业公司支付刘登平2017年7月27日至2020年4月30日未签订劳动合同双倍工资差额49,500元（4,500元×11月）；2、判令星熠物业公司支付刘登平违法解除劳动关系经济赔偿金27,000元（4,500元×3×2）；3、判令星熠物业公司支付刘登平2017年7月27日至2020年4月30日养老保险费24,856.54元和医疗保险费11,221.95元；4、判令星熠物业公司支付刘登平失业保险待遇损失10,412.5元（1,750元×85%×7）；5、判令星熠管理公司支付刘登平2017年7月27日至2020年4月30日期间加班工资187,758.62元（4,500元÷21.75÷8×33×26×4×1.5+4,500元÷21.75×33×4×2）；6、判令星熠物业公司支付刘登平2017年7月27日至2020年4月30日应休未休年休假工资5,379.31元（4,500元÷21.75×13×2）；7、星熠物业公司承担本案诉讼费用。事实及理由：2017年7月27日刘登平入职星熠物业公司，在该公司管理的青山区依江畔园项目部从事保安和垃圾处理工作，并约定工资4,500元/月，每天工作12小时，每周休息一天。星熠物业公司至今未与刘登平签订书面劳动合同，未安排刘登平休年休假，也未为刘登平缴纳社会保险费。刘登平自行在社会保险流动窗口缴纳社会保险费。因为工作量大，刘登平出于健康因素考虑在2020年4月16日向星熠物业公司提出减少工作量，星熠物业公司当场辞退刘登平。2020年5月25日刘登平向武汉市青山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，刘登平对该仲裁委作出的青劳人仲裁字[2020]66号仲裁裁决书不服，诉至法院。被告（原告）星熠物业公司辩称：一、刘登平主张的未签订劳动合同双倍工资差额的诉请已经超过了仲裁时效，应当予以驳回；二、星熠物业公司不存在违法解除双方之间劳动关系的事实，星熠物业公司从未口头或书面辞退刘登平，刘登平不接受公司调度安排，未及时到岗，无故旷工3天以上，根据公司制度规定，视为其自动离职，星熠物业公司不存在违法解除劳动关系的事实；三、刘登平要求星熠物业公司为其补缴养老保险费和医疗保险费应通过行政部门解决，具体核算金额以社保部门核算属于星熠物业公司应当缴纳的部分为准；四、星熠物业公司从未安排过刘登平加班，刘登平主张延时加班工资不符合客观事实；五、星熠物业公司从未书面通知或口头上表明要解除与刘登平之间的劳动关系，刘登平不接受公司调度安排，未及时到岗，无故旷工3天以上，根据公司制度规定，视为其自动离职，并非因本人意愿中断就业，不符合领取失业保险待遇的条件；六、关于年休假问题，星熠物业公司每年3月份都向保安一次性补贴1,200元未休年休假补贴，故星熠物业公司已支付刘登品未休年休假工资，刘登平主张的未休年休假工资的请求不符合客观事实。综上，请求驳回刘登平的诉讼请求。被告（原告）星熠物业公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院对青劳人仲裁[2020]66号仲裁裁决书第一项裁决的错误裁决进行改判，依法判定星熠物业公司不承担其基本养老保险金及基本医疗保险费的错误金额；2、本案诉讼费由刘登平承担。事实及理由：2020年5月25日刘登平向武汉市青山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。根据《中华人民共和国社会保险法》规定，基本养老保险基金和基本医疗保险由用人单位和个人缴费以及政府补贴等组成，应由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳，并非青劳人仲裁字[2020]66号仲裁裁决书第一项裁决的全部金额，实际支付的补缴金额应通过武汉市人力资源和社会保障部对个人应缴部分及企业应缴部分的具体核定为准，星熠物业公司对该仲裁委作出的青劳人仲裁字[2020]66号仲裁裁决书第一项裁决内容不服，诉至法院。原告（被告）刘登平辩称：星熠物业公司作为刘登平的用人单位，未为刘登平缴纳社会保险费，应当承担刘登平在个人流动窗口缴纳的社会保险费的损失，不能要求刘登平承担个人缴纳部分。如果是用人单位缴纳社会保险费，星熠物业公司还应该为刘登平缴纳工伤、生育等社会保险费种类，而且应按照刘登平的工资基数4,500元缴纳社会保险费。刘登平已经在社会保险个人窗口缴纳了社会保险费，星熠物业公司无法再为刘登平补缴同期的社会保险费，故星熠物业公司应支付刘登平社会保险费损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原、被告进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定的事实如下：2017年7月27日刘登平入职星熠物业公司。星熠物业公司安排刘登平在青山区依江畔园项目部从事保安工作，每天工作时间为早上6：30-14:30，工作时长为8小时，月休4天。刘登平每月工资1,900元，星熠物业公司年底另发放1,200元，综合两笔费用工资2,000元/月。2017年8月4日双方又口头达成刘登平清理小区垃圾的约定，星熠物业公司每月支付刘登平2,500元。拖垃圾的工作并不局限于刘登平一人，刘登平的家人有时也参与这项工作。2020年4月中旬刘登平提出身体不好，不承担托垃圾工作。2020年4月底双方协商调岗事宜未达成一致意见，刘登平从5月1日起未到星熠物业公司工作，也未办理离职手续。星熠物业公司在5月1日之后又与刘登平沟通，双方仍未达成一致意见，刘登平未到星熠物业公司工作。劳动关系存续期间，双方未订立书面劳动合同，星熠物业公司未为刘登平缴纳社会保险费。2017年8月-2020年4月刘登平自行在武汉市青山社保处流动人员专户缴纳基本养老保险费24,856.54元、基本医疗保险费11,221.95元。2020年5月25日刘登平向武汉市青山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年7月10日该仲裁委作出青劳人仲裁字[2020]66号仲裁裁决书，裁决“一、被申请人（即星熠物业公司）于本裁决生效后十日内向申请人（即刘登平）支付2017年8月至2020年4月个人在流动窗口缴纳的基本养老保险费24,856.54元、基本医疗保险费11,211.95元；二、被申请人（即星熠物业公司）于本裁决生效后十日内向申请人（即刘登平）支付2018年、2019年未休年休假工资1,287.36元；三、驳回申请人（即刘登平）的其他仲裁请求”。刘登平与星熠物业公司均不服，诉至法院。另查明，2020年8月4日我院立案受理的原告武汉星熠物业管理有限公司与被告刘登平（2020）鄂0107民初2402号劳动争议一案，与本案互为原、被告，2020年8月12日我院裁定将该案并入本案审理。本院认为，关于刘登平要求星熠物业管理公司支付2017年7月27日至2020年4月30日未签订劳动合同双倍工资差额49,500元（4,500元×11月）的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起订立书面劳动合同。”第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”刘登平2017年7月27日入职被告单位，双方未订立书面劳动合同，2018年7月27日起双方满一年未订立书面劳动合同，视为订立无固定期限的劳动合同。刘登平应在2018年7月28日前向被告主张2017年7月27日-2018年7月27日期间未订立书面劳动合同的双倍工资差额。刘登平直至2020年5月才向星熠物业公司主张该权利，已经超过一年的仲裁时效，星熠物业公司提出已超过一年仲裁时效的辩称意见，本院予以采纳。故刘登平该项诉请，本院予以支持。关于刘登平要求星熠物业公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金27,000元（4,500元×3×2）的诉讼请求，2020年4月中旬刘登平因身体原因提出不再继续拖垃圾业务。2020年4月底星熠物业公司调岗刘登平到华城广场从事保安工作，刘登平表示愿意继续在依江畔园从事保安工作，双方对工作地点并未达成一致意见。刘登平从5月1日起未到星熠物业公司工作，也未办理离职手续。星熠物业公司在5月1日之后又与刘登平沟通，双方仍未达成一致意见，刘登平仍未到星熠物业公司工作。星熠物业公司对工作地点的调整属于行使企业自主经营权的行为，刘登平没有接受调整工作地点后未到星熠物业公司工作属于自动离职的性质。最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担举证不利的后果。”刘登平提交的证据无法认定星熠物业公司违法解除双方之间的劳动关系，故刘登平该项诉请，本院不予支持。关于刘登平要求星熠物业公司支付刘登平2017年7月27日至2020年4月30日养老保险费24,856.54元和医疗保险费11,221.95元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“社会保险基金按照社会保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，共同缴纳社会保险费。”双方劳动关系存续期间，星熠物业公司未为刘登平缴纳社会保险费，刘登平自行在社保流动窗口缴纳了基本养老保险费和基本医疗保险费。星熠物业公司应向刘登平支付2017年8月至2020年4月养老保险费损失24,856.54元和医疗保险费损失11,221.95元。关于刘登平要求星熠物业公司支付失业保险待遇损失10,412.5元（1,750元×85%×7）的诉讼请求，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”《失业保险条例》第十四条规定“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）参照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金旗舰，按照规定同时享受其他失业保险待遇。”刘登平从5月1日起未到星熠物业公司工作，也未办理离职手续。星熠物业公司在5月1日之后又与刘登平沟通，双方仍未达成一致意见后刘登平仍未到星熠物业公司工作，星熠物业公司对工作地点的调整属于行使企业自主经营权的行为，刘登平没有接受调整工作地点后未到星熠物业公司工作属于自动离职的性质。不满足“非本人意愿中断就业”领取失业保险待遇的条件，故刘登平该项诉请，本院不予支持。关于刘登平要求星熠物业公司支付2017年7月27日至2020年4月30日期间加班工资187,758.62元（4,500元÷21.75÷8×33×26×4×1.5+4,500元÷21.75×33×4×2）的诉讼请求，《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”，第三十八条规定“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一天”，第四十四条规定“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。”最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条的规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”刘登平从事小区垃圾清理工作是在其完成保安工作之后，星熠物业公司对清理垃圾的时间和人员并不做强制规定，刘登平从事小区垃圾清理工作并不能认定为加班，刘登平要求延时加班工资无事实依据，本院不予支持。星熠物业公司每周安排刘登平休息一天，应支付其休息日加班工资。星熠物业公司每月支付刘登平两笔费用，一笔是保安工资，一笔是清理垃圾的结算费，拖垃圾的工作不限定刘登平的工作时间，也不限定刘登平工作人员，刘登平的家人也参与该项工作。拖垃圾的结算费不计入刘登平保安的工资标准。星熠物业公司应支付刘登平2017年7月27日-2020年4月30日休息日加班工资12,137.93元（2,000元/月÷21.75天÷8小时×4小时×4周×33个月×2），超出部分，本院不予支持。关于刘登平要求星熠物业公司支付2017年7月27日至2020年4月30日应休未休年休假工资5,379.31元（4,500元÷21.75×13×2）的诉讼请求，根据《职工带薪年休假条例》第二条规定“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个人商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受正常工作期间相同的工资收入。”国务院《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定“职工累计工作已满ｌ年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”、第五条第三款规定“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”，人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一款、第二款规定“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”，双方在2017年7月27日-2020年4月30日期间存在劳动关系，刘登平应从2018年7月27日开始享受带薪年休假待遇，经折算后刘登平2018年应享受年休假2天，2019年应享受年休假5天，2020年应享受年休假1天。星熠物业公司对青劳人仲裁字[2020]66号仲裁裁决书第二项裁决内容“被申请人（即星熠物业公司）于本裁决生效后十日内向申请人（即刘登平）支付2018年、2019年未休年休假工资1,287.36元”并未向法院提起诉讼，视为其认可该仲裁裁决内容。星熠物业公司辩称每年支付刘登平1,200元系未休年休假工资，但刘登平并未对此款性质认可是未休年休假工资，星熠物业公司庭审中认可工作一年以上的老员工，每年再支付1,200元，故本院不予采纳该辩称意见。故星熠物业公司应支付刘登平2018年-2020年未休年休假工资1,471.26元（2,000元/月÷21.75×8×2），超出部分，本院不予支持。关于星熠物业公司要求不支付刘登平基本养老保险损失及基本医疗保险损失的诉请，其理由在刘登平的该项诉请已陈述，不再赘述，本院不予支持。综上，刘登平的诉请，本院部分予以支持，星熠物业公司的诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、判决如下：一、被告（原告）武汉星熠物业管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告（被告）刘登平2017年8月-2020年4月个人在流动窗口缴纳的基本养老保险费24,856.54元、基本医疗保险费11,221.95元；二、被告（原告）武汉星熠物业管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告（被告）刘登平2017年7月27日-2020年4月30日休息日加班工资12,137.93元；三、被告（原告）武汉星熠物业管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告（被告）刘登平2018年-2020年未休年休假工资1,471.26元；四、驳回原告（被告）刘登平的其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）武汉星熠物业管理有限公司的诉讼请求。原告（被告）刘登平与被告（原告）武汉星熠物业管理有限公司案件受理费10元，减半收取计5元，由原告（被告）刘等平负担，予以免交；被告（原告）武汉星熠物业管理有限公司与原告（被告）刘登平案件受理费10元，减半收取计5元，由被告（原告）武汉星熠物业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员 胡 胜二〇二〇年十一月三日书记员 吴峥峥