新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0102民初494号 原告：胡宗利，男，1964年9月5日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：苗伟，新疆星河律师事务所律师。委托诉讼代理人：王惠明，新疆星河律师事务所律师。被告：田文林，男，1964年6月17日出生，户籍地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市，现住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。被告：喀什天行健建筑劳务有限公司，住所地新疆维吾尔自治区喀什地区喀什曙光农业科技博城**01-28铺。法定代表人：田文林，喀什天行健建筑劳务有限公司董事长。以上两被告共同委托诉讼代理人：付霆，北京德恒（乌鲁木齐）律师事务所律师。原告胡宗利与被告田文林、喀什天行健建筑劳务有限公司（以下简称天行健公司）合伙协议纠纷一案，本院于2019年1月16日立案后，于2019年8月21日作出（2019）新0102民初679号民事判决，被告田文林、天行健公司对该判决不服提起上诉，乌鲁木齐市中级人民法院于2019年12月5日作出（2019）新01民终3751号民事裁定，将本案发回本院重审。本院依法适用普通程序，于2020年6月18日公开开庭进行了审理。原告胡宗利的委托诉讼代理人苗伟、被告田文林、天行健公司的共同委托诉讼代理人付霆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡宗利向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告胡宗利与被告田文林之间的关于S211线新沙项目的合伙关系；2.判令被告田文林向原告返还合伙垫资款884760.62元；3.判令被告田文林向原告支付合伙收益款480344.09元；4.判令被告喀什天行健建筑劳务有限公司对上述款项承担连带责任；5.本案的诉讼费由被告承担。事实及理由：2016年，原告与被告田文林书面约定合伙承建阿克苏农一师六团百果园、国道315英吉沙至莎车、国道小草湖至乌鲁木齐公路工程，但上述项目实际均未承建。后期，双方以喀什天行健建筑劳务公司的名义承建了中铁十五局集体二公司新疆S2**线新沙工程项目，期间，被告田文林向原告借款503000元用于合伙工程垫资，原告为合伙工程垫资381760.62元，合计884760.62元。工程完工后，扣除工程各项支出，双方各应分得收益480344.09元。但被告多次拒绝进行合伙清算，故请求维护原告的合法权益。被告田文林辩称，1.不同意原告关于解除合伙协议的诉讼请求。第一被告与原告原来约定以合伙方式合作承揽道路施工业务，后因主体资质问题改为成立天行健公司继续合作。原来签订的合伙协议内容没有实际履行，原来约定的权利义务就变更成了天行健公司章程约定的权利义务。目前天行健公司还在存续期间而合伙协议与公司章程是承继关系，原告该项请求于法无据，依法予以驳回。2.不同意原告的关于返还合伙垫资款的诉讼请求。原来签订的合伙协议没有实际履行，原来约定的权利义务就变更成了天行健公司章程约定的权利义务。根据公司章程规定，各股东对公司承担的是有限责任。原告的该主张应由天行健公司承担给付义务。3.不同意原告关于要求被告田文林个人支付合伙收益的诉讼请求。诉争工程是天行健公司承揽的，工程款也全部汇入天行健公司的账户，第一被告个人并没有收取工程款。原告主张的所谓的合伙收益款，实质是公司在承揽诉争工程过程中形成的可分配利润。如原告认为公司有可分配利润，应根据法律规定和公司章程向天行健公司提出相应主张，第一被告不负有向原告支付可分配利润的义务。被告天行健公司辩称，同意被告田文林的答辩意见。（2019）新01民终3751号民事裁定书认定原告和第一被告以出资设立我公司的方式进行合作，我公司同意该认定。根据法律规定和公司章程的规定，如公司存在可分配利润，股东可依法向公司主张分红权。我公司法定代表人田文林代我公司收取原告借款503000元的行为是职务行为，应该由我公司直接承担责任，其个人不应该承担责任，我公司也不存在承担连带责任的问题。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2016年8月29日，田文林（甲方）与胡宗利（乙方）签订《双方合作协议》，约定：甲方负责承揽工程项目，乙方负责资金管理，并出资1000000元；甲方负责合同的签订，乙方负责工程的管理及工程的决算；甲方必须在2016年签订：1.阿克苏农一师六团至百果园的公路工程合同，2.国道215英吉沙至莎车的公路工程合同，3.国道小草湖至乌鲁木齐的四改八公路工程项目。该《双方合作协议》由原告胡宗利、被告田文林签名并按捺手印。该合同中约定的工程项目未实际履行。后被告天行健公司承揽了新疆S2**线新沙工程项目，原告胡宗利与被告田文林实际共同合作参与该项目，原告胡宗利负责工程的具体施工事宜，被告田文林具体负责财务管理，被告田文林提出其并不是单纯的财务管理。2017年5月30日，被告天行健公司出具《承诺书》一份，载明：本人田文林与胡宗利所签订的工程合作协议，在实际操作是以喀什天行健建筑劳务有限公司与甲方中铁十五局集团第二工程有限公司签订的S211合同，且胡宗利已垫付350000元。工程还在施工中具体数额以财务数据为准。前期借给我个人的503000元投入到该项目中。为保证胡宗利的利益不受损失，我公司承诺并保证，担保，在甲方支付工程款后，即刻支付胡宗利的借款、垫付的工程款及按协议应取得的利润。被告田文林在该《承诺书》中签名，被告天行健公司加盖公司印章。原审中，被告田文林对该承诺书中“田文林”的签名提出异议。本院应其申请，委托新疆恒正司法鉴定中心对2017年5月30日被告天行健公司出具的《承诺书》中“田文林”签名的真实性进行鉴定。新疆恒正司法鉴定中心出具恒正司鉴（2019）文痕鉴字50号《司法鉴定书》，鉴定意见：2017年5月30日《承诺书》中“田文林”的签名是田文林本人所写。2018年9月20日，被告天行健公司出具《承诺书》一份，载明：喀什天行健建筑劳务有限公司与甲方中铁十五局集团第二工程有限公司签订的S211合同，在该合同履行中，胡宗利与我公司属合作关系，按利润的各50%分红。现该工程已完工，工程造价为7239893.55元，已结付3170000元，剩余4069893.55元，减去应付工资、机械、材料等费用，该工程应分配利润为978688.18元，胡宗利按50%计算应得利润489344.09元。合同履行中胡宗利垫资884760.62元，应付胡宗利垫资及利润为1365104.71元。该费用本公司承诺承担无限担保责任，一直到款项支付完毕为止。该《承诺书》由被告天行健公司加盖公司印章。两被告对该承诺书不予认可，认为单位出具证明的除加盖公章外还需经办人签名。且印章在公司有一段时间保管不善。原、被告就上述事宜各持己见，原告胡宗利遂诉至本院。另查，2017年9月27日，被告天行健公司（乙方）与案外人中铁十五局集团第二工程有限公司新疆S2**线新沙项目部（甲方）签订了结算协议书，内容为：由乙方施工的路基工程已完工，现乙方要求结算，依据甲、乙双方于2016年9月13日签订的《路基一队劳务分包合同》，达成以下结算协议：一、结算范围：自甲、乙双方签订的《路基一队劳务分包合同》之日起至本结算协议签订之日，期间乙方在甲方所属的路基工程内所有施工的未结算合同内工程及合同外项目。二、结算应付款项：根据双方共同确定的结算项目及数量计算的工程结算费用总额为：7239893.55元……。两被告对该证据的真实性，关联性无异议，对证明的问题不予认可，认为尚有部分结算款并未入账。以上事实有承诺书、结算协议书、当事人陈述等证据在卷为证。本院认为，原告胡宗利与被告田文林以被告天行健公司的名义承建了新疆S2**线新沙项目，现该项目已履行完毕并就该项工程也与案外人结算完毕，对该事实原、被告均无异议。原告胡宗利要求解除与被告田文林之间的关于S211线新沙项目的合伙关系。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”规定，原告胡宗利的该项诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理。根据原、被告提供的证据显示，原告胡宗利与被告田文林之间系合伙关系。被告田文林虽对2017年5月30日承诺书中其签名及针对该签名真伪进行鉴定的司法鉴定意见书不予认可，但未提供有效证据推翻该鉴定意见书，故对司法鉴定意见书本院将作为本案的定案依据，本院对2017年5月30日承诺书的真实性、合法性及关联性予以确认。两被告对2018年9月20日承诺书不予认可，认为单位出具的证明除加盖公章外还需经办人签名。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条第一款规定：“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。”2018年9月20日承诺书虽仅加盖印章，未有单位负责人及制作材料的人员签名，但该承诺书系当事人之间经济往来的材料，并非单位向人民法院提出的证明材料，不受上述法律条款的限制。故本院对两被告的该项辩称意见不予采信。涉案项目的财务由被告田文林负责管理，被告田文林自被告天行健公司成立至今一直为公司的法定代表人，参与公司运营管理，享有管理使用公司公章的权限，两被告对2018年9月20日承诺书不予认可，但对原告胡宗利提供的结算协议书真实性无异议。根据2017年5月30日承诺书、结算协议书，结合被告田文林的特殊身份，上述事实及证据形成了一个证据链，故本院对2018年9月20日承诺书予以确认。该承诺书载明：胡宗利按50%计算应得利润489344.09元。合同履行中胡宗利垫资884760.62元，该费用天行健公司承诺承担无限担保责任，一直到款项支付完毕为止。故两被告应按照约定诚实守信，严格履行，被告田文林应给付原告胡宗利合伙垫资款884760.62元及合伙收益款480344.09元，被告天行健公司对上述债务承担连带责任保证。综上所述，原告胡宗利的诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第47条、第55条规定，判决如下：一、解除原告胡宗利与被告田文林之间的关于S211线新沙项目的合伙关系；二、被告田文林给付原告胡宗利合伙垫资款884760.62元；三、被告田文林给付原告胡宗利合伙收益款480344.09元；四、被告喀什天行健建筑劳务有限公司对上述债务承担连带责任保证。以上款项，限被告田文林、喀什天行健建筑劳务有限公司于本判决生效后立即付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17085.94元（原告已预交），申请费5000元，邮寄送达费60元，鉴定费5300元，由被告田文林、喀什天行健建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   高俪琼人民 陪 审员   柯 斌人民 陪 审员   张浩祖二 Ｏ 二 Ｏ 年 十 一 月 二 十 三 日书  记  员   孙瑞雪