湖南省邵阳县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0523刑初192号公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。被告人李水平，曾用名李仁辉，1988年3月19日出生，湖南省邵阳县人，汉族，小学文化，农民，住邵阳县；因犯抢夺罪,于2009年7月22日被判处有期徒刑一年六个月，因犯容留他人吸毒罪，于2019年12月23日被判处有期徒刑六个月，2020年4月26日刑满释放；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年8月14日被逮捕。现羁押于邵阳县看守所。指定辩护人邓爱军，湖南嘉衡律师事务所律师。湖南省邵阳县人民检察院以邵县检二部刑诉[2020]78号起诉书指控被告人李水平犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2020年10月12日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省邵阳县人民检察院指派检察员彭朝辉出庭支持公诉，被告人李水平及指定辩护人邓爱军到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省邵阳县人民检察院指控：2019年10月6日17时许，吸毒人员何某联系被告人李水平购买毒品，李水平联系蒋某（已判决），蒋某再联系贩毒人员何梅（另案处理）购买毒品。何某通过微信转账人民币250元（以下均为人民币）给李水平，李水平转账给蒋某，蒋某再转账给何梅。尔后，何梅将藏匿毒品的位置以图片的形式通过微信发送给蒋某，蒋某将该图片转发给李水平，李水平又转发给何某，何某根据图片的指示找到藏毒位置并取走毒品。2019年10月8日、12日、14日，被告人李水平以同样的方式分别卖给何某220元、300元、270元毒品，其中10月8日、10月14日分别从中获利30元。2020年8月14日，被告人李水平在邵阳县白仓镇被民警抓获归案。上述事实，公诉机关当庭出示并宣读了被告人李水平的供述和辩解，证人蒋某、何某、李某的证言，辨认笔录、通话记录、转账记录、情况说明、到案经过、微信号记录光盘、吸毒人员动态管控详细信息、公安行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、罪犯档案资料、讯问笔录、全国违法犯罪人员信息资源库身份比对资料、刑事判决书及户籍资料等证据证明。公诉机关认为，被告人李水平多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，对其应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条。请依法判处。被告人李水平对公诉机关指控其4次为何某联系购买毒品的事实没有异议。当庭辩称，自己把何某购买毒品的钱全部转账给了蒋某，没有从中获利，何某只给了他1包细支黄芙蓉王烟，不构成贩卖毒品罪。辩护人邓爱军提出的辩护意见是：被告人李水平帮助吸毒人员代购少量用于吸食的毒品，没有从中获利，且毒品数量未达到非法持有毒品罪的构罪标准，不应认定为犯罪。经审理查明：2019年10月6日17时许，吸毒人员何某联系被告人李水平购买毒品，李水平遂打电话问蒋某能否买到毒品。蒋某微信联系何梅（另案处理），在确认有毒品出卖后，要求李水平先转账。李水平把有毒品出卖的信息提供给何某后，何某微信转账人民币250元（以下均为人民币）给李水平，李水平把钱转账给蒋某，蒋某再转账给何梅。何梅收到毒资后，通过微信把藏匿毒品的地点及具体位置以图片形式发送给蒋某，蒋某把图片转发给李水平，李水平再转发给何某。何某按图片上红色箭头及红圈标注的位置，在邵阳县白仓镇北其村涵洞旁取走了用双面胶粘在1块石头下的毒品，即用白色透明小塑料袋包装的1粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）和1小包甲基苯丙胺（俗称冰毒）。2019年10月8日、10月12日、10月14日，被告人李水平以上述方式3次贩卖毒品给何某，其中，10月8日及10月14日，李水平在收取何某转账的毒品资后，分别扣除了30元，再将余款转账给蒋某，共获利60元。2020年8月14日，被告人李水平在邵阳县白仓镇被民警抓获归案。上述事实，有下列经过庭审质证并经查证属实的证据证明：1、证人何某的证言证明，他于2019年10月6日、10月8日、10月12日、10月14日4次要李水平帮忙购买毒品，前两次他通过微信分别转账250元给李水平，李水平每次转发两张照片给他，分别是白仓镇北其村涵洞和涵洞旁的1块石头，他按红色箭头和红圈标注的位置，找到了用双面胶粘在石头下的毒品，分别是白色透明小塑料袋包装的1粒“麻古”和1小包冰毒。第三次他转账300元给李水平，按照片标注的位置，李水平陪他一起在白仓镇何伏村马路边1个垃圾筒下面找到了毒品，第四次他转账300元给李水平，然后按李水平转发的照片，在××镇××村××栋刚建好的房屋外墙墙缝中找到了毒品。他使用的微信名字叫ＳＢ，微信号为×××19,李水平的微信名字叫“￥不在留恋过去￥”。他不知道这些毒品是李水平从哪里买来的；2、证人蒋某的证言证明，2019年10月份，李水平通过电话或微信4次向他购买毒品，每次间隔二三天。第一次是2019年10月6日左右，李水平说有个朋友想“恰东西”（指吸毒）了，问他有没有“东西”（指毒品），他说可以找得到，要李水平先给钱。李水平通过微信转给他200多元后，他用微信联系何梅，问有“东西”吗，何梅说有，他把200元转给何梅，何梅把标有放毒品位置的照片发给他，他再把照片转发给李水平，由李水平自己去取毒品。4次都是采取同样的方式，他当时使用的微信名字叫“有朝一日”，李水平的微信名字叫“不在留恋过去”，何梅的微信名字叫“小小何”，微信号是×××20。他是帮李水平购买毒品，没有从中获利，也没有直接接触过毒品，李水平不知道毒品是何梅的；3、证人李某的证言证明，案发后李水平外出东深圳了，不在邵阳县白仓镇石牛村居住；4、辨认笔录证明，何某在侦查人员提供的12张不同男性正面免冠照片中辨认出5号是4次贩卖毒品给他的李水平；5、通话记录、转账记录、情况说明、微信号记录光盘证明，公安机关调取了何某2019年10月1日至10月31日的手机通话记录，并在深圳市腾讯计算机公司调取了何某微信号×××19的聊天及转账记录光盘。转账记录显示何某于2019年10月6日、8日、12日、14日分别转账250元、250元、300元、300元给“￥不在留恋过去￥”（李水平使用的微信昵称）；6、吸毒人员动态管控详细信息、公安行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、罪犯档案资料、讯问笔录、全国违法犯罪人员信息资源库身份比对资料、刑事判决书证明，被告人李水平曾因吸毒多次被公安机关决定社区戒毒、行政拘留。其冒用李仁辉的身份于2009年7月22日，因犯抢夺罪被判处有期徒刑一年六个月，2010年9月24日刑满释放；7、到案经过证明，2020年8月14日21时许，民警在白仓镇街上“校校批发部”将李水平抓获；8、被告人李水平在侦查阶段的供述及辩解证明，他认识蒋某有一年多了，蒋某说过有朋友在贩毒，经常能够搞到毒品。何某只知道蒋某叫“代黑”，仅见过一二次面。2019年10月，他4次联系蒋某帮何某购买毒品，通过核对转账记录，分别是10月6日17时18分、10月8日16时54分、10月12日18时42分、10月14日16时。第一次何某问他能不能搞到“东西”（指毒品），他便打电话给蒋某。蒋某说要找人问一下，过了不久，回电话说能搞到，并要他把钱转过去。何某通过微信转了250元给他，他随后把钱转给了蒋某。蒋某发文字信息告诉他，“东西”放在白仓镇北其村的涵洞内，并发了标注毒品位置的图片给他，他再把图片转发给何某。4次卖毒品都是采取同样的方式，前两次是何某自己去取毒品的。第三次他陪何某一起在白仓镇何伏村搅拌站对面的垃圾站内找到了毒品，是白色透明小塑料袋包装的1粒“麻古”和1小包冰毒，用双面胶粘在垃圾筒底部。第二次何某转给他250元，他只转了220元给蒋某，从中扣了30元给自己买烟，第三次何某转给他300元，他全部转给了蒋某，第四次何某转给他300元，他只转了270元给蒋某，从中扣了30元给自己买烟。他使用的微信名字叫“￥不在留恋过去￥”，微信号是手机号码，蒋某的微信名字叫“有朝一日”；9、户籍资料证明，被告人李水平作案时已达完全刑事责任年龄。本院认为，被告人李水平违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名及适用法律意见准确，本院予以采纳；按照司法解释，多次贩卖毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金，对违法所得的一切财物，应当予以追缴。被告人李水平当庭辩称，自己把何某购买毒品的钱全部转账给了蒋某，没有从中获利，何某只给了他1包细支黄芙蓉王烟，不构成贩卖毒品罪。经查，被告人李水平在侦查阶段供述，第二次帮何某代购毒品时，何某转账给他250元，他转给蒋某220元，从中扣了30元给自己买烟抽。第四次何某转账给他300元，他只转了270元给蒋某，又从中扣了30元用于给自己买烟抽。李水平在笔录上逐页签名，并确认“以上记（笔）录我看过，跟讲的一样”。庭审中，本院查明，侦查机关在讯问时没有采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗以及其他非法方法收集被告人的供述。被告人李水平当庭翻供，不能作出合理解释，且没有提供其系代购者或居间介绍者的证据线索，其辩称自己只是为何某联系购买毒品，没有从中获利，与审理查明的事实不符，本院依法采信被告人的庭前供述；代购毒品一般指吸毒者与毒品卖家联系后，委托代购者帮忙购买仅用于吸食的毒品，或者吸毒者委托代购者到其指定的毒品卖家处购买仅用于吸食的毒品。本案中，吸毒者何某未和卖家蒋某或何梅联系，也未指定卖家，而直接向中间人李水平求购，李水平虽然处于毒品交易链条的中间环节，但事实上是毒品交易的一方主体，其实施了收取毒资和交付毒品的行为，对交易的发起和达成起决定作用，不属于代购行为，应当认定为贩卖毒品的行为。故对辩护人提出被告人李水平帮助吸毒人员代购少量用于吸食的毒品，没有从中获利，且毒品数量未达到非法持有毒品罪的构罪标准，不应认定为犯罪的辩护意见，本院不予采纳。综上所述，根据被告人李水平的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，综合考虑其认罪态度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人李水平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五千元；二、追缴违法所得人民币六十元，上缴国库。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月14日起至2023年11月13日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院（本院接收上诉状的部门为立案庭）或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  谭 刃审 判 员  周伟佳人民陪审员  刘 伟二〇二〇年十一月十八日法官助理周棽洲书记员唐新辉附法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条（第一款）走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。……第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。……第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔：对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。