山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终5969号上诉人（原审被告）：清徐县荣盛源运输有限公司。法定代表人：李某。委托诉讼代理人：詹某，山西邦宁（清徐）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：关某，住山西省太原市。委托诉讼代理人：周某，山西晋瑞律师事务所律师。原审被告：郭某，住清徐县。上诉人清徐县荣盛源运输有限公司因与被上诉人关某、原审被告郭某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服清徐县人民法院（2020）晋0121民初163号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。清徐县荣盛源运输有限公司上诉请求，原审判决认定部分事实不清，应予纠正。上诉人不应承担赔偿责任，上诉人不是雇主,上诉人与被上诉人不存在雇佣关系。郭某是案涉×××、×××号货车的实际所有人、实际支配人，上诉人不参与×××、×××号货车的运营、雇佣人员。郭某不是上诉人的员工，不能因为郭某是上诉人法定代表人的配偶就确定郭某是上诉人的员工。退一步讲，即使郭某是上诉人的员工，郭某也可以有自己的经营活动，而上诉人是有限公司，和郭某个人，不能混为一谈。清徐县人民法院2019年9月25日作出的（2019）晋0121民初2040号民事判决，判决的就是被上诉人与郭某系雇佣关系，需被上诉人另案向郭某主张赔偿权利，被上诉人也是据此提起本案诉讼。原审判决被上诉人仅自行承担20%的责任过低，明显不当。被上诉人负事故的全部责任，存在重大过错，应由被上诉人自行承担全部后果，不应由雇主承担全部赔偿责任。原审判决营养费每天50元过高，应为每天30元。本案被上诉人三期鉴定仅仅为误工180天、护理90天、营养90天，而且包含了5处伤综合评定，本次起诉仅涉及其中1项，远远少于清徐县人民法院(2018)晋0121民初1399号民事判决已判决的误工365天、护理158天、营养158天。本次起诉不应再判决。鉴定费也应由被上诉人自行负担。被上诉人2018年10月25日至11月12日系挂床，无实质治疗，不应计算住院天数，被上诉人住院天数仅应计算13天。上诉人特此提出上诉，恳请支持上诉人的上诉请求。关某辩称，一审判决事实清楚，法律适用正确，上诉人的上诉理由不能成立，应当依法驳回其上诉请求。关某向一审法院起诉请求：1.要求郭某、清徐县荣盛源运输有限公司赔偿关某各项损失134711．53元，包括医疗费48017．17元、住院伙食补助费3100元、营养费9000元、误工费46782.74元、护理费24111.62元、交通费1500元，鉴定费2200元。一审法院认定事实：2017年9月18日7时许，关某驾驶车牌号为×××、×××号货车沿京昆高速由西向东行驶至京昆线高速公路阳泉西出口匝道处时，因未确保安全导致车辆与公路护栏碰撞，车辆侧翻，造成关某等人受伤，车辆、车上所载货物及路产不同程度损坏的道路交通事故。经山西省公安厅交通警察总队高速公路管理处支队一支队三大队作出第20170918001号道路交通事故认定书，认定关某负全部责任。事故发生后，关某于2017年9月18日至2017年12月25日先后在阳泉煤业（集团）有限公司总医院、中国辐射防护研究院附属医院住院治疗98天。2018年7月18日关某将清徐县荣盛源运输有限公司、中国平安财产保险股份有限公司山西分公司诉至法院，2018年10月31日法院作出（2018）晋0121民初1399号民事判决，认定关某是清徐县荣盛源运输有限公司雇佣的司机，清徐县荣盛源运输有限公司为其所有的×××号车在中国平安财产保险股份有限公司山西分公司投保车上人员责任险（司机）和不计免赔，保险金额300000元，事故发生在保险期间，事发后，清徐县荣盛源运输有限公司为关某垫付164500元，关某的损伤达十级伤残，参照出院医嘱关某主张的营养费计算158天，护理费计算158天，误工费计算365天；判决中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在车上人员责任险（司机）限额内赔偿关某172015．6元，给付清徐县荣盛源运输有限公司127984.4元。中国平安财产保险股份有限公司山西分公司不服提起上诉，2019年2月20日山西省太原市中级人民法院作出（2019）晋01民终540号民事判决，驳回上诉，维持原判。后关某于2018年10月23日至2018年11月12日在中国辐射防护研究院附属医院住院治疗20天，花费医疗费14413.69元，出院医嘱：1.伤口隔日换药，2.患肢行间断性功能锻炼，3.术后一月门诊复查，4.不适随诊。于2019年5月17日至2019年5月28日在山西老年康复医院住院治疗11天，花费医疗费29226.73元，出院医嘱：1.出院隔2天伤口换药，2周视伤口情况拆除缝线，2.保持伤口清洁干燥，3.出院继续患指适当功能锻炼，4.多饮水，禁辛辣刺激食物禁烟禁酒，5.术后一月门诊复查，6.不适随诊。2019年9月4日关某将郭某、中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司诉至法院，同年9月25日法院作出（2019）晋0121民初2040号民事判决，认定郭某为关某在中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司投保团体驾乘人员意外伤害保险，关某主张的各项损失，在中国辐射防护研究院附属医院住院期间产生的医疗费14413.69元，予以支持，其余费用不予支持；判决中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司赔偿关某医疗费用14413.69元。2020年1月19日关某将郭某、清徐县荣盛源运输有限公司诉至法院，案件审理中，关某向法院提出申请，要求对其因本次交通事故产生的后续治疗费用、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。2020年7月28日，鉴定机构出具司法鉴定意见书，综合评定关某误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日，鉴定意见：1.关某的后续治疗费用以实际发生费用为准；2.关某的误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。庭审中郭某、清徐县荣盛源运输有限公司辩称关某2018年10月25日至11月12日在中国辐射防护研究院附属医院住院系“挂床”，没有实质治疗，住院天数认可13天。关某提供的该医院住院病案记载：长期医嘱停止时间2018年11月8日，临时医嘱停止时间2018年10月25日。清徐县荣盛源运输有限公司的类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人刘静惠与郭某是夫妻，在本院已审结的（2018）晋0121民初1399号民事案件中，郭某为荣盛源公司的委托诉讼代理人，职务公司员工。一审法院认为，本案的争议焦点之一是关某和谁形成雇佣关系。案涉×××、×××号货车的所有人为清徐县荣盛源运输有限公司，法定代表人为刘静惠，郭某是刘静惠的配偶，是清徐县荣盛源运输有限公司的员工，基于郭某的特殊身份，其以个人名义为案涉车辆投保团体驾乘人员意外伤害保险的行为，只能说明其是投保人，不足以证明其与关某形成雇佣关系。清徐县荣盛源运输有限公司不仅是案涉车辆的所有人，以公司名义为该车投保车上人员责任险（司机），而且事发后还为关某垫付164500元。综上认定关某与清徐县荣盛源运输有限公司形成雇佣关系。本案的另一个争议焦点是关某是否应当自行承担部分责任。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二条第一款规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。据交警部门出具的道路交通事故认定书认定，本次交通事故产生的原因是关某驾驶车辆未确保安全导致车辆与公路护栏碰撞，车辆侧翻，造成关某等人受伤，车辆、车上所载货物及路产不同程度损坏的道路交通事故，关某负全部责任。可见关某对损害的发生有过失，依法可减轻清徐县荣盛源运输有限公司的赔偿责任，比例酌定荣盛源公司承担80％，关某承担20％。关某本次诉讼主张的各项损失，医疗费，认定为33603.48元；住院伙食补助费3100元，予以支持；营养费，每天50元，营养期限参照关某的伤情、出院医嘱和鉴定机构的鉴定意见书，酌定60天，为3000元；护理费，护理人员的收入按120元／天计算，护理期限酌定60天，为7200元；误工费，误工收入按94865元／年计算，误工时间，（2018）晋0121民初1399号民事判决认定关某的误工时间为365天，关某请求的残疾赔偿金已予以赔偿，本案误工时间按关某住院时间31天计算为宜，误工费为7905元；交通费，酌定600元；鉴定费2200元，有鉴定机构出具的鉴定费票据佐证，予以支持。上述合计57608．48元。判决如下：1.关某本次诉讼主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费共计57608.48元，由清徐县荣盛源运输有限公司承担80％，赔偿关某46086.78元，关某自行承担20％，为11521.70元。限清徐县荣盛源运输有限公司于本判决生效后十日内履行完毕。驳回关某的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。上诉人虽主张事故发生后是郭某垫付的164500元，及郭某并非上诉人员工，但并未提供证据证明。二审查明的事实与一审查明基本一致。本院认为，关某是清徐县荣盛源运输有限公司雇佣的司机的事实，是经（2018）晋0121民初1399号生效判决书确认的事实，在该案庭审中，清徐县荣盛源运输有限公司自认事实为，其是涉案车辆×××、×××号货车的实际支配人，并为车辆投保了商业险，事故发生后还为关某垫付了164500元费用。关于（2019）晋0121民初2040号判决本院认为部分虽存在关某与郭某系雇佣关系的表述，但因该案件并未对二人的关系进行实质审理，故证据不能作为定案依据。因此，一审法院结合本案案情，认定关某与清徐县荣盛源运输有限公司存在雇佣关系并无不当，本院予以确认。关某在驾驶涉案车辆时发生交通事故属于意外事件，关某作为驾驶人应尽到审慎注意义务，发生单方事故可以认定其存在一定过错，但未有证据显示其存在故意或重大过失的情形，故一审法院结合全案酌定关某承担20%责任并无不妥之处。鉴定费是为查明损失支付的费用，并且已经实际支出，由双方按照上述比例承担，符合公平原则，本院予以确认。关某因交通事故受伤后，因伤情原因确需后期继续住院治疗，一审法院酌定其误工期、营养期及营养费标准、护理期均符合法律规定，本院予以确认。综上所述，清徐县荣盛源运输有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费2894元，由清徐县荣盛源运输有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张江冰审判员 冯金林审判员 段晋文 二O二O年十一月十三日书记员 党秋霞