四川省成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0104民初11931号 原告：王正蓉，女，1935年6月17日出生，汉族，住成都市青羊区。 被告：乐至县天龙农牧科技有限公司。住所地：乐至县回澜镇红光村**。 法定代表人：彭贵军，董事长。 委托诉讼代理人：陈然，四川律派律师事务所律师。 被告：彭贵军，男，1975年9月4日出生，汉族，住四川省资阳市乐至县。 委托诉讼代理人：陈然，四川律派律师事务所律师。 原告王正蓉与被告乐至县天龙农牧科技有限公司（简称天龙公司）民间借贷纠纷一案，本院2020年9月17日立案后，原告王正蓉向本院申请追加彭贵军作为被告参加诉讼，本院予以准许。本案依法由审判员赖婷婷适用简易程序于2020年11月18日公开开庭进行了审理，原告王正蓉及被告天龙公司、彭贵军的委托诉讼代理人陈然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王正蓉向本院提出诉讼请求：1．被告天龙公司、彭贵军归还借款本金35万元；2．被告天龙公司、彭贵军支付利息（庭审中陈述利息以尚欠借款本金为基数，自2015年7月1日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算至款项付清之日止）及违约金2万元；3．诉讼费由被告天龙公司、彭贵军承担；4.2019年7月18日撤诉费由被告天龙公司、彭贵军承担。 事实和理由：原告于2014年9月12日通过位于时代8号写字楼6楼的成都九合投资理财信息咨询有限公司向天龙公司出借了35万元为生产经营需要的短期流动资金用于周转，并签订了借款合同，双方约定借款期限10个月，月利率1.2%，借款期内为固定利率，天龙公司每月12日向原告支付上月借款利息。原告于2014年9月12日通过成都银行新南门支行汇入天龙公司指定的银行账户，乐至县天龙农牧科技有限公司，开户行：乐至县农村信用合作社联合社，账号：0009××××7338，2015年5月30日，由于天龙公司数月未按时履行支付利息，天龙公司与原告等人签署了还本付息协议书，协议对原借款合同付息还本事项修改和补充，借款合同其他条款仍然有效，期间天龙公司始终没有按照还本付息协议书约定时间支付利息及本金。2015年5月30日，原告同项目组债权人一起去乐至找到天龙公司讨还借款，彭贵军承诺会尽快将借款归还给我，还让原告和陪同原告去的同伴坐他车上在牧场参观，介绍了其发展前景，然后还要认原告做其干妈，待原告从乐至回到成都后，每天打电话问候，多次带他家人来原告家里看望等等，2016年11月原告患重疾，急需用钱救命，向彭贵军多次催讨，他以各种理由搪塞不予理睬，三次给了原告32000元，还发短信说“儿子是有情有义的，这是二分高利贷借的钱孝敬老妈。”2018年3月28日，彭贵军短信告诉原告“为了不失信妈妈，我在华西医院等结果，如果匹配成功就把妈妈的钱一次性还了”，当时原告正在华西住院，要求和彭贵军见一面被拒绝后就再未与原告联系。2019年4月8日原告将彭贵军起诉至锦江区人民法院，7月11日开庭，因原告未将彭贵军列为被告，写了追加被告申请书，法官告知一个月后再开庭审理，法官刚离开彭贵军就要求和解，说“妈妈生日快到了，儿子7月16日4点以前打16000元给妈妈过生日，承诺每月至少还妈妈8000元到10000元”，原告又相信了彭贵军的承诺，在彭贵军执笔写的撤诉书上签了字。但此后被告仍未按照协议履行，故诉至法院。 被告天龙公司辩称，1．天龙公司对原告所述的事实理由和借款金额无异议，原告自认的2016年11月天龙公司分三次给予原告32,000元、2019年支付16,000元以及天龙公司于2019年3月11日向原告还款3,500元，请求将上述款项从借款本金中扣除。原告于2014年9月12日转账到乐至县天龙农牧科技有限公司35万元是事实。2．原告转入款项已经被肖桂银等人骗走了，天龙公司是最大的受害人。3．转款的过程为：在2014年7月18日将天龙公司的26%的股权转让给肖桂银成为大股东掌控公司财政大权，肖桂银未经天龙公司股东会同意，私自将公司的印章、网银交给指定人员，肖桂银用成都九合投资理财咨询有限公司及四川澳浜融资担保公司担保的名义帮天龙公司融资，原告资金是本次融资款的一部分，肖桂银将原告转入公司的融资款用网银转入文永华个人账户或指定的公司账户，天龙公司和原告都被骗了（文永华、肖桂银等人已经被成都警方逮捕，案子由成都市中级人民法院审理中至今未果）。4．对原告的损失天龙公司可以承担一部分赔偿责任，肖桂银及四川澳浜融资担保公司也应承担责任，利息及违约金天龙公司认为不应该支付，且违约金及利息的约定不是天龙公司真实的表示，多次重复约定数额太大，请法院不予支持。5．天龙公司通过自身的生产经营归还了一部分，同时天龙公司努力寻找合作企业进入公司让天龙公司加快发展，扩大生产经营，增加经营利润来支付赔偿款。天龙公司不能因个别债权人影响所有债权人的利益，必须一视同仁，天龙公司为了还清承担的债务，尽快引进投资人，请求法院不要在网上公示。 被告彭贵军辩称，1．彭贵军的行为是职务代表行为，彭贵军本人与原告本身并不相识，天龙公司向原告借款，而彭贵军作为该公司的法定代表人代表法人行使相应职权，所以才产生与原告所陈述的交集，彭贵军行为的结果应由法人即是天龙公司承担，在公司的另一大股东肖桂银骗取天龙公司财产被逮捕后，彭贵军作为公司的法定代表人，有权也有责任出来处理公司事务，不能因为彭贵军代表法人行使职权就认定彭贵军也该承担相应责任；2．答辩人并未作出任何愿意承担天龙公司债务的承诺，也未有任何法律规定应当承担天龙公司债务连带责任的情形。综上所述彭贵军的行为是职务代表行为，其本人不该承担相应责任，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求，维护彭贵军的合法权益。 本院经审理认定事实如下： 2014年9月12日，甲方（借款人）天龙公司与乙方（出借人）王正蓉、丙方（担保人）四川澳浜融资担保有限公司（简称澳浜公司）在成都市锦江区签订借字（2014）第0904号Ａ03号《借款合同》，约定甲方因生产经营向乙方借款35万元用于经营周转，期限壹拾个月（2014年9月12日至2015年7月11日），月利率1.2%，每月12日支付利息；乙方在三日内将出借资金支付至天龙公司指定账户（开户行：乐至县农村信用合作社，账号：×××04），发生争议向签约地人民法院起诉。其中第八条违约责任还约定：1．甲方未按期付息除支付约定利息外，首次违约按应付利息30%支付违约金，再次违约每次按应付利息的50%支付违约金……3．还款期满如乙方借款本息未获清偿，除应向乙方支付自逾期还款之日起至还清本息之日的利息外，还应当支付违约金，逾期五个工作日内，应当按照欠付借款本金的5%支付违约金，超过五个工作日按欠付本金的10%支付违约金……。同日，王正蓉向天龙公司上述信用社账户转账支付了35万元，天龙公司出具了借据。该《借款合同》甲方签署栏和借据署名栏由天龙公司加盖印章和法定代表人彭贵军加盖名章。 2015年5月30日，甲方天龙公司与乙方陈军、王正蓉等人签署《还本付息协议书》，确认：2014年9月通过成都九合投资理财咨询有限公司作为居间人，澳浜公司担保与出借人陈军等25位自然人签订了《借款合同》借款1200万元，甲方法人代表彭贵军在11月15日前不知融资一事，事后查明进入企业资金1200万元被肖桂银擅自转走1070万元，后彭贵军顾及公司大局，表示愿意承担民事责任；本协议仅对原《借款合同》付息还本事项修改和补充，《借款合同》其他条款仍然有效；乙方同意从2015年4月起先以月息0.6%费率支付，剩余部分待2017年12月31日至2018年春节前友好协商。甲方计划在2016年春节前支付2015年4月至6月的利息21.6万元，2016年12月31日前支付2015年7月至2016年12月的利息129.6万元、归还本金240万元，2017年12月31日前支付本年度利息69.12万元、归还本金480万元，2018年7月31日前支付七个月利息20.16万元、归还本金480万元。甲方违反本协议约定未能全部履行付息还本义务，未履行部分及付息标及违约责任仍按《借款合同》执行。协议书甲方（借款人）签署栏由天龙公司加盖印章和法定代表人彭贵军签名。 2019年4月8日，王正蓉向本院起诉天龙公司。2019年7月14日，彭贵军与王正蓉签订《协议书》，载明：协议首部甲方天龙公司法定代表人彭贵军、乙方王正蓉；2019年7月16日下午4时在锦江法院经充分协商，彭贵军承诺2019年7月16日下午16时前支付乙方16,000元，从2019年8月底以前每月支付8,000元至10,000元，承诺2021年12月全部还清，此协议书一式四份为据，若违约所产生的一切后果均由彭贵军负全责承担责任；协议尾部尾部甲方、乙方处分别由彭贵军、王正蓉签名。2019年7月18日，王正蓉申请撤回对天龙公司的起诉，本院裁定予以准许。 另查明，天龙公司2010年8月27日成立，彭贵军担任法定代表人，根据该公司2014年8月7日公司章程规定公司股东包括彭贵军、肖桂银。澳浜公司、肖桂银因非法吸收公众存款及集资诈骗已被刑事判决，该案中天龙公司未列为被告单位，判决中载明的澳浜公司、肖桂银的犯罪事实也未包括天龙公司的借款。 诉讼中，王正蓉确认，2016年11月，王正蓉收到彭贵军支付款项32,000元；2019年3月11日，天龙公司向王正蓉还款3,500元；2019年7月，王正蓉收到彭贵军支付款项16,000元。 认定上述事实，有当事人陈述及经双方质证的王正蓉举示的双方身份信息，《借款合同》、借据、还本付息协议书、成都银行客户回执、王正蓉与彭贵军的聊天记录、协议书，天龙公司、彭贵军举示的公司章程等证据，以及本院依职权调取的（2016）川01刑初30号刑事判决书、（2020）川刑终39号刑事裁定书在案为证。 本院认为，本案争议焦点在于天龙公司承担责任的范围以及彭贵军是否应承担还款责任。 一、关于天龙公司承担责任的范围 《借款合同》经借款人天龙公司加盖公司印章和法定代表人彭贵军名章，出借人王正蓉按天龙公司账户支付借款，其合同目的是向天龙公司提供出借资金经营性周转，天龙公司辩称的《借款合同》由肖桂银经手签订，不构成合同法规定的合同无效事由，不影响王正蓉与天龙公司建立了民间借贷关系。天龙公司另提交其与案外人签订的《借款合同》及转账付款记录与本案无关联，本院不作认定。 《借款合同》对利息、违约金进行了约定，天龙公司其后签署《还本付息协议书》制订了还款计划并承诺未按计划履行义务仍按《借款合同》确定利息和违约责任。天龙公司未举证证明其还款，王正蓉自认共计收到彭贵军、天龙公司支付的款项共计51,500元，天龙公司认为上述款项应视作还款，因本案现无证据证明上述款项系其他性质，故上述款项应视为系天龙公司的还款，从天龙公司尚欠款项中予以抵扣。王正蓉主张天龙公司自2015年7月1日起，以尚欠本金35万元为基数，按中国人民银行同期同档次贷款基准利率支付利息，并支付违约金20,000元，符合双方约定及法律规定，本院予以支持，但已支付的51,500元应从利息和违约金中扣除。同时，因自2019年8月20日之后，中国人民银行同期同档次人民币贷款基准利率已取消，故自2019年8月20日至本金付清之日，天龙公司应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息。 二、彭贵军是否应承担还款责任 彭贵军作为天龙公司的法定代表人，具有双重身份，在其代表公司作出行为时，法律后果应由公司承担。本案中，2019年7月14日，彭贵军与王正蓉签订《协议书》，明确载明因违约所产生的一切后果均由彭贵军负全责承担责任，从该约定看，承担责任的主体为彭贵军而非天龙公司，彭贵军本人具有向王正蓉还款的意思，是债务加入的行为，王正蓉主张彭贵军对天龙公司的上述债务承担还款责任，于法有据，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条之规定，判决如下： 一、被告乐至县天龙农牧科技有限公司、彭贵军应于本判决生效之日起十日内向原告王正蓉返还借款本金350,000元； 二、被告乐至县天龙农牧科技有限公司、彭贵军应于本判决生效之日起十日内向原告王正蓉支付利息（自2015年7月1日至2019年8月19日，以尚欠借款本金为基数，按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算；自2019年8月20日起至本金付清之日止，以尚欠借款本金为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）、违约金20,000元（已付的51,500元应从利息和违约金中扣除）； 三、驳回原告王正蓉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9,540元、减半收取计4,770元，由被告乐至县天龙农牧科技有限公司、彭贵军负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  赖婷婷 二〇二〇年十一月二十五日 书记员  周 琴