浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0782民初3792号原告：赵建苗，男，1973年12月19日出生，汉族，住浙江省诸暨市。委托诉讼代理人：陈蓝蓝、何伟民，浙江纵伸律师事务所律师。被告：浙江景鸿建设有限公司，住所地：浙江省义乌市北苑街道丹溪********。法定代表人：龚英贤。被告：赵忠军，男，1969年7月1日出生，汉族，住浙江省义乌市。委托诉讼代理人：杨熙恩，浙江红太阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：方五弟，浙江红太阳律师事务所实习律师。原告赵建苗诉被告浙江景鸿建设有限公司、赵忠军承揽合同纠纷一案，本院于2020年4月3日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈蓝蓝，被告赵忠军委托诉讼代理人杨熙恩到庭参加诉讼，被告浙江景鸿建设有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵建苗向本院提出诉讼请求：判令二被告共同支付原告工程款人民币54000元（含保证金）并赔偿利息损失（利息自起诉之日始至实际履行之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）。事实和理由：2017年7月5日，原、被告签订《扶手、栏杆工程承包合同》一份，由原告承包义乌市殡仪馆改造工程二期中义乌市殡仪馆骨灰临时寄存楼、综合业务楼和地下室楼梯扶手、空调栏杆、残疾人坡道扶手，骨灰楼汽车库卷帘门的施工工程，包工包料。合同还就价款、结算方式和支付方式等作了约定。原告在合同签订后按约定进行施工，2017年9月施工完毕，现已验收合格。2017年12月25日，经原、被告结算，原告施工总工程款为234000元，协商扣减履约保证金4000元（竣工验收后一个月内返还），余款还有100000万元未付。嗣后，被告又支付原告5万元，尚有5万元工程款未付。经原告多次向被告催讨，均未果。截至原告起诉之日，被告仍欠原告工程款人民币54000元（含保证金）。因此，为了维护原告的合法权益，特依据我国有关法律规定，诉诸贵院，望判如所请。被告赵忠军辩称，原告所诉与事实不符，被二系被一员工，被二在扶手、栏杆承包合同中也仅仅是代表被一公司签的合同，合同的履行均是为了被一所承建的义乌市殡仪馆改造二期工程，所有款项的支付也都是由被一支付。被二只是单纯的履行职务行为，被二对原告所诉的工程款没有支付义务，请求驳回原告对被二的诉讼请求。被告浙江景鸿建设有限公司未作答辩。原告为证明自己的主张，向本院提供如下证据：1、扶手、栏杆工程承包合同一份，证明原被告签订义乌市殡仪馆改造工程二期扶手、栏杆工程承包权利与义务。2、不锈钢扶手、铝合金栏杆等结算单、卫生间、残疾扶手、台盆固定结算单、殡仪馆二期工程不锈钢工程结算单各一份，证明原被告结算原告施工完成的工程量及工程款，2017年9月18日原告是与项目经理楼锋、被二指派的赵毅强进行的分项结算。2017年12月25日原告与被二指派的赵机有进行的工程总结算。3、中国建设银行个人活期账户交易明细，证明被二通过被一支付部分工程款情况。4、浙江省国家税务局通用机打发票、浙江省增值税专用发票各一份，证明原告为被告开具税票情况。5、录音光盘、录音文字整理各一份，原告向被告赵忠军催要工程余款，被告赵忠军声称还需垫本钱交税金、交管理费给景鸿公司再从景鸿公司拿钱，需景鸿公司配合从城投拿款，并承诺想办法从公司结钱出来后会付款给原告，从而证明殡仪馆二期工程是赵忠军挂靠景鸿公司承接的工程。6、单位工程质量竣工验收记录一份，证明义乌市殡仪馆改造工程（二期）已竣工验收。被告赵忠军质证意见：证据1真实性无异议，在这份合同中甲方是被一公司，被一是在代表处签名。可以证明被二是代表被一公司和原告签订合同。证据2真实性无法确定，代理人不予以质证。证据3真实性无异议，证明目的有异议，清单显示与本案相关的工程款均是由被一公司支付，与被二无关。证据4真实性无异议，发票清楚的显示付款方是被一公司，不是被二。证据5因为是当庭才收到这份证据需要向当事人核实，便于法庭审理，今天暂按文字整理与录音内容一致，而且录音经当事人确认无疑的情况下，发表质证意见，如当事人庭后对该份证据的三性有异议，我们以当事人最终意见为准，被二是在2007年开始在被一公司工作，本案所涉的殡仪馆二期改造工程，是被一公司在2015年中标承建的，在工程的承建期间，被一公司的原法定代表人周宝芳因病逝世，公司一度陷入混乱的状态，被二因为一直负责义乌市殡仪馆二期改造工程，同时该工程是市重点工程，为了保证工程的正常施工，被二也为公司垫付了不少的工程款项，还有部分的公司借款，现在原告起诉状所列称的法定代表人龚英贤也已经在2018年因病去世了，所以导致被一公司无法正常经营，包括被二垫付的和给公司的借款同样没有拿回来，那么本案所涉的殡仪馆改造工程在城投公司还有15%的未结款项，所以被二也一直想帮助各班组以及自己将未结的工程款拿到。但是鉴于被一公司的实际状况，相关的未结工程款还在城投公司，没有发放。所以代理人认为不能仅凭这段录音判断被二是挂靠在被一公司的。我方也有证据证明被二是公司员工。被一公司也欠被二款项，所以认为原告的证据不能达到其证明目的。证据6真实性无异议，确实已竣工。被告赵忠军为证明自己的主张，向本院提供如下证据：浙江景鸿建设有限公司文件（浙景鸿（2014）03）关于赵忠军同志的任职决定、浙江景鸿建设有限公司赵忠军工作证、浙江省（义乌市）基本养老保险历年参保证明各一份，证明合同签订时赵忠军是浙江景鸿建设有限公司的员工。原告质证意见：任职决定、工作证三性均有异议，是来自被一的材料，因被一没有出庭，其真实性无法确认，且根据建筑行业个人挂靠有资质的公司，被挂靠公司为管理方便，为挂靠的个人缴纳社保、给其头衔是为了便于管理，并不是一个实际的用工劳动关系，退一万步讲，就算被二是被一公司负责安全、生产的副经理，他的职责应当负责安全施工、安全生产的一个管理，其不具有对外签订施工承包合同的权限，若被二以其名义与第三方签订施工合同明显超越其代理权限。且证明劳动关系应当有劳动合同和工资单为证，被二却未提交任何证据，无法达到其证明目的。对社保缴纳记录真实性无异议，但从社保缴纳记录看，被二自2007年到2020年期间其缴费单位超过五个，并不是如被二代理人所述一直由被一公司缴纳，从2015年5月-2016年8月期间，其中2015年5月到2015年11月是由被二个人缴纳,2015年12月又是由被一公司缴纳，2016年1月-2016年8月又是被二个人缴纳。从这一段时间缴纳情况来看被二并非被一公司的员工，从正常的情况来看，个人作为公司员工期间，不可能个人缴纳几个月，公司又缴纳一个月后个人再缴纳几个月，这与常理不符。本院认证意见：原告提供的证据真实性本院予以认定。原告提供的证据能证明被告赵忠军将义乌市殡仪馆改造工程二期扶手、栏杆工程承包给原告施工，经结算，被告赵忠军欠原告工程款54000元（含保证金）。被告赵忠军提供的证据不能证明原告是向被告浙江景鸿建设有限公司承包了义乌市殡仪馆改造工程二期扶手、栏杆工程。本院对本案事实认定如下：2017年7月5日，原告与被告赵忠军签订《扶手、栏杆工程承包合同》，该合同载明：甲方浙江景鸿建设有限公司义乌市殡仪馆改造工程（二期）项目部，乙方赵建苗；一、承包范围：本工程骨灰临时寄存楼、综合业备楼和地下室楼梯扶手、空调栏杆、相关联残疾人坡道扶手；骨灰楼汽车库卷帘门合金、不锈钢加工、制作、安装及相关部位的收边收口等内容(含测量放线、埋件安装、材料装卸费用支出；材料的加工、制作、安装、成品保护保养、维修等）；二、承包方式：包工包料。一次性包死，自负盈亏，不受仟何因素及其他风险讲行调卷。甲方提供临时用电电源外其他所有工具机具（包括电焊机、二次搬运设施及其电缆线）、灯具（包括电线25110、雨具及均已纳入协议价款，由乙方自行承相采购及维修保养费用）......结算方式：按实际工程量结算。以上价格不含税金。履约保证金：本协议签订后，乙方向甲方交纳*万元作为履约保证金，工程竣工验收后一个月内返还。工资款支付：本合同所含工程量含部完工后一个月内全部付清。支付程序：每期付款前由施工员签发完成工程量，经安全员、施工员签字，交甲方代表签字，即由财务付款，本月各类应扣费用同期扣减等内容。赵忠军作为甲方代表签名，赵建苗作为乙方签名。2017年12月25日，赵机有代表被告赵忠军与原告赵建苗对涉案工程款进行结算，结算单载明：殡仪馆二期工程，不锈钢工程总计219000元，综合楼二楼计5200元，另加税金9800元，共计234000元。扣除2017年8月24日支30000元，同年9月27日支100000元，尚欠104000元，扣除保证金4000元，尚欠100000元。2018年1月18日，被告赵忠军支付赵建苗50000元。另查明，2017年9月17日，涉案工程通过工程质量竣工验收。再查明，2020年11月23日，在赵忠军诉义乌市城市投资建设集团有限公司、浙江景鸿建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案中[案号（2020）浙0782民初19349号]，赵忠军在起诉状自认以下事实：浙江景鸿建设有限公司承包义乌市殡仪馆改造工程（二期）后，将全部工程转包给赵忠军施工。在赵忠军提供的证据中显示：赵忠军将扶手、栏杆工程转包给原告施工，赵忠军尚欠原告工程款54000元（含保证金4000元）。本院认为，本案争议焦点：原告与谁建立了《扶手、栏杆工程承包合同》。根据庭审查明，原告与被告赵忠军间建立了《扶手、栏杆工程承包合同》，被告赵忠军尚欠原告工程款50000元的事实清楚，保证金4000元按双方合同约定被告赵忠军应退回原告。因原告与被告浙江景鸿建设有限公司不存在合同关系，原告诉请要求被告浙江景鸿建设有限公司承担共同支付欠款责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，原告合法的诉请本院予以支持。被告浙江景鸿建设有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃了享有的抗辩权，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告赵忠军于判决生效后十日内支付原告赵建苗工程款54000元及利息（利息从2020年4月3日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计付至实际履行完毕之日止）；二、驳回原告赵建苗其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，公告费560元，合计1710元，由被告赵忠军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 长  何小甫人民陪审员  孟向民人民陪审员  龚震安二〇二〇年十一月二十七日法官 助理  汪娜娜书 记 员  陈昕怡