广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初18458号原告：张湘生，男，1949年10月24日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：曹晓明、刘长青，湖南鸿明律师事务所律师。被告：李慈，女，1970年2月26日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。被告：江苏欣网科技股份有限公司，住所江苏省南京市雨花台区软件大道11号花神大厦601，统一社会信用代码9132000056533805XU。法定代表人：郑力。原告张湘生与被告李慈、江苏欣网科技股份有限公司（下简称欣网科技）委托合同纠纷一案，本院2020年6月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年11月5日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人曹晓明，被告欣网科技的法定代表人郑力到庭参加了诉讼，被告李慈经本院公告送达传票期满未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提起如下诉讼请求：1、判令解除原告与李慈之间的《股份认购委托合同》；2、判令两被告连带返还原告股份代购款350000元及利息（从2018年12月8日起以代购款总额为基数按77.78元/日（年息8%）计付利息至清偿之日止）；3、判令两被告共同承担原告因诉讼需支付的律师费38000元；由两被告共同承担本案的案件受理费、财产保全费、财产保全担保费、公告费、司法评估鉴定费等诉讼费用。事实与理由：原告通过网络了解到欣网科技发布的股票认购信息，2018年12月7日，原告与李慈签订《股份认购委托合同》，约定原告委托李慈以其交易账户认购欣网科技定增发行之股票并委托李慈代持股份，认购股票为10万股，每股综合成本3?5元，合计认购款为35万元。合同第三条之3?5约定，乙方郑重承诺：在履行协议代持股份期间，个人该收款账户不存在有可能被查封、扣押、冻结或者强制执行等财产保全或执行措施……若有违反上述承诺给甲方造成损失的，乙方全额返还代购款，还将按代购款总额的年息8%向甲方承担违约责任并承担甲方由此导致的全部法律费用（包括但不限于：公证、评估、鉴定、拍卖、诉讼或者仲裁、送达、财产保全、执行、律师代理等）。原告依约向李慈支付了35万元认购款。2019年5月24日，原告从全国中小企业股份转让系统官网信息披露上看到欣网科技的公告，称李慈持有的1042000股公司股份已被司法冻结，冻结期限为2019年5月15日起至2022年5月14日止，原告再通过最高人民法院裁判文书网确证了该消息。原告认为李慈已经违反双方合同之约定，欣网科技违反了其应尽的信息披露义务，对原告造成了实际损失，应当依法对原告的损失承担责任。被告李慈未答辩。被告欣网科技辩称：原告诉称和李慈签订了《股份认购委托合同》，并提供了银行转账凭证，我司对该证据的真实性、关联性不予确认，我司不知道原告和李慈签署过上述协议，对协议的真实性不予确认。我司对司法冻结公告的真实性予以确认，但对证明内容不予确，该证据证明了我司在知晓股东股份被司法冻结后按全国中小企业股份转让系统规定的全国中小企业公司挂牌信息及时进行了披露。对原告提供的判决书，我司对其真实性确认，对其证明内容不予确认。我司并不清楚上述两个裁判文件，李慈不是我司的控股股东也不是实际控制人，我司没有义务去了解涉及到李慈的诉讼案件。关于原告提供的律师委托代理合同、收据，我司对其真实性、合法性、关联性不予确认。原告认为我司信息披露不充分，但我司提供的证据证明我司已按照股转中心的要求充分披露了。定增发行之股份不可代持，李慈与我司签订的《定向发行股票认购协议书》约定不存在代持，我司公告中第4.2条规定了认购的出资人和认购人是同一人，不得以他人账户代汇出资款。李慈和我司签订的认购意向书内容都明确规定了不可代持，资金来源必须合法并且为购买定增人本人的资金。我司已进行了公告，原告理应看了公告内容，不应再签署违背公告内容的协议。关于信息披露问题，我司2018年11月13日披露了定增、2019年9月13日披露了增资。关于李慈的股份，我司是在2019年5月24日披露了冻结公告，完全履行了信息披露义务。李慈是非控股股东，非实际控制人，我司没有义务也不清楚去了解李慈的个人情况。我司在股转中心相关网站获悉了我司股东发生了变化、股东账户被冻结，我司已进行了公告。该冻结是在签订认购协议后发生的，冻结的是李慈原来自有的股份，与原告和李慈之间签订的定增股份没有关系，因为最终没有形成定增，李慈最终没有获得定增的股份。经审理查明：2018年9月25日，甲方（李慈）、乙方（欣网科技）签订一份《定向发行股票认购协议书》，约定：鉴于1.乙方系依法设立、存续并在全国中小企业股份转让系统（下称全国股转系统)挂牌的股份有限公司，股票简称（代码：839054）。2.乙方拟向甲方定向发行人民币普通股股票(下称定向发行股票)。经甲、乙协商达成如下协议：第一条、股票发行认购数量及价格(一）发行数量：乙方合计发行人民币普通股不超过【740万】股(二）认购数量：乙方同意甲方作为本次定向发行股票的特定对象之一，向甲方定向发行人民币普通股【200万】股（下称标的股票），甲方同意认购乙方本次定向发行股票人民币普通股【200万】股。(三）发行认购价格：每股价格为人民币【1.00】元，认购股票的金额总计人民币【2000000.00】元。第二条、发行认购款项支付及限售期(一）支付时间及方式：本协议生效且乙方股东大会通过本次定向发行方案后，甲方按照乙方在全国股转系统上披露的股票发行认购公告要求的缴款时间内将认购款项转至股票发行认购公告指定的乙方银行账户。(二）限售期约定：甲、乙双方约定限售期为自完成认购股票登记手续之日起一年。(三）双方同意，甲方支付认购款后，甲方在本合同项下的出资义务即告完成。(四）甲方自中国证券登记结算有限责任公司（下称中登公司）完成认购股票登记手续之日成为公司股东，履行股东权利与义务。第三条、甲乙双方的陈述与保证(一）甲方承诺并保证1、甲方是符合《全国中小企业股份转让系统投资者适当性管理细则》规定的合格投资者，具有签订及履行本协议所需的民事权利能力和民事行为能力；2、甲方保证其认购本次定增股票的资金为自有合法资金，不涉及代持、委托持股等情形，亦不涉及非法集资等违法犯罪情形。(二）乙方承诺并保证……第四条、双方之义务(一）甲方义务1、甲方应当配合乙方及中介机构进行本次定向发行股票的申请工作，并提供真实、准确、完整的相关资料；2、甲方应在本协议约定的时间内支付全部认购款项，保证用于支付本次定向发行股票认购款项的全部资金来源合法。(二）乙方义务……第六条、争议解决本协议项下所产生的任何争议，应先由双方友好协商解决。如果任何一方以书面方式向对方提出此项争议之日起十五日内未能协商解决，任何一方有权向乙方住所地的人民法院提起诉讼。2018年11月13日，欣网科技发布《股票发行认购公告》，其中列明发行对象李慈、认购数量2000000股，认购价格1.00元/股，认购金额2000000.00元，……其他注意事项中列明认购人汇款相关手续费由认购人自理，不得在义购资金内扣除。认购资金的汇款人应与出资人为同一人，不得使用他人账户代汇出资款。张湘生通过网络了解到欣网科技发布的上述股票认购信息。2018年11月29日，张湘生（甲方、委托人）、李慈（乙方、受托人）签订一份《股份认购委托合同》，约定：鉴于欣网科技为依照中华人民共和国法律成立并合法存续的股份有限公司，公司股票已依法在全国股转系统挂牌并公开转让，股票简称为：欣网科技，股票代码：839054。乙方为全国股转系统认可的合格投资者，具有新三板证券交易账户，是公司的在册股东，对公司的经营状况及新三板行情信息有畅通的渠道，并且是公司即将进行的股份定向增发的主要意向认购人。甲方为持有自有资金的投资者，其新三板证券交易账户尚在办理中，拟通过乙方共同参与公司的股份投资，当公司申报IPO或被并购时，甲方委托乙方代持的股票市值达到人民币150万元以上时，乙方需要协助甲方办理开通相应的新三板账户。……1.1双方商议确认，甲方在本协议订立后向乙方支付人民币700000.00元整代购款，通过乙方代为认购公司股票20万股，折合每股综合成本为人民币3.5元整:(以及每股综合成本）包含但不限于：股票认购价款、甲方的委托费、银行手续费、定增手续费、交易手续费和税金、差旅费、乙方代持期间的代持服务费等，甲方通过乙方代购获得上述股份额度时不再因此支付任何其它费用，如果费用超支由乙方承担，如果产生结余则作为乙方的服务费。1.2甲方应于本协议签署后的叁（3）个工作日内将代购款支付至本协议乙方约定的委托代购资金账户。1.3乙方应按照公司在全国中小企业股份转让系统网站上披露的股票发行认购公告，规定的时间将认购款汇入公司账户并成功认购股份。乙方收取甲方委托代购资金的账户如下：账户名称：李慈开户银行：上海浦东发展银行广州琶洲支行银行账号：62×××15打款备注：甲方姓名。甲方自愿委托乙方代为认购公司的股份，认购后由乙方在全国中小企业股份转让系统的账户中暂时代甲方持有股份。1.4甲方认购的公司股份由乙方于中国证券登记结算有限责任公司登记完成后，依照法律、本协议、公司章程以及本次非公开发行股票的方案规定的内容和事项享有相应的股东权利并承担股东义务，由乙方接受甲方指令代为行使卖出该股权的权利，甲乙双方均同意甲方用下述两种方式送达给乙方的指令均有效：……乙方郑重承诺：在履行本协议代持股份期间过程中，个人该收款账户不存在有可能被查封、扣押、冻结或强制执行等财产保全或执行措施，此承诺为不可撤销之承诺，系乙方的真实意思表示。乙方若有违反上述承诺给甲方造成损失的，乙方全额返还代购款，还将按代购款总额的年息8%向甲方承担违约责任并承担甲方由此导致的全部法律费用（包括但不限于：公证、评估、鉴定、拍卖、诉讼或仲裁、送达、财产保全、执行、律师代理等）。……违约责任：任何一方违反本协议的，或违反本协议所作承诺或保证的，或所作承诺或保证存在虚假、重大遗漏的，视为违约，违约方应依法承担相应的违约责任。除本协议另有约定或法律另有规定外，本协议任何一方未履行本协议项下的义务或者履行义务不符合协议的相关约定，守约方均有权要求违约方继续履行或采取补救措施，并要求违约方赔偿因此给守约方造成的实际损失。……7.2除本协议已有约定，若存在以下任一情形的，本协议将解除：(1)各方协商一致同意解除的。（2）任一方发生违约行为并在守约方向其发出要求更正的书面通知之日起三十日内不予更正的，或发生累计两次或以上违约行为，守约方有权单方面解除本协议。（3）因不可抗力，造成本协议无法履行的。7.3提出解除合同的一方应当以书面形式按照本协议约定的地址通知对方，通知在到达对方时生效。2018年11月20日，张湘生向李慈账户汇款30万元。上述合同签订当日，张湘生再向李慈账户汇款40万元，共计支付认购款70万元。2018年12月7日，张湘生（甲方、委托人）、李慈（乙方、受托人）又签订一份除了认购数量不一样外，其他合同条款与上相同的《股份认购委托合同》，约定：……1.1双方商议确认，甲方在本协议订立后向乙方支付人民币350000.00元整代购款，通过乙方代为认购公司股票10万股，折合每股综合成本为人民币3.5元整:(以及每股综合成本）包含但不限于：股票认购价款、甲方的委托费、银行手续费、定增手续费、交易手续费和税金、差旅费、乙方代持期间的代持服务费等，甲方通过乙方代购获得上述股份额度时不再因此支付任何其它费用，如果费用超支由乙方承担，如果产生结余则作为乙方的服务费。2018年12月7日，张湘生向李慈账户汇款35万元，支付了认购款35万元。2018年12月28日，欣网科技发布《江苏欣网科技股份有限公司延期认购公告》，将缴款截止日推迟至2019年3月31日。2019年1月14日，张湘生（甲方、委托人）、李慈（乙方、受托人）再次签订一份除了认购数量不一样外，其他合同条款与上相同的《股份认购委托合同》，约定：……1.1双方商议确认，甲方在本协议订立后向乙方支付人民币700000.00元整代购款，通过乙方代为认购公司股票20万股，折合每股综合成本为人民币3.5元整:(以及每股综合成本）包含但不限于：股票认购价款、甲方的委托费、银行手续费、定增手续费、交易手续费和税金、差旅费、乙方代持期间的代持服务费等，甲方通过乙方代购获得上述股份额度时不再因此支付任何其它费用，如果费用超支由乙方承担，如果产生结余则作为乙方的服务费。2019年1月12日，张湘生向李慈账户汇款10万元，2019年1月14日，张湘生再向李慈账户汇款60万元，支付了认购款70万元。2019年3月14日，欣网科技发布《江苏欣网科技股份有限公司终止定向发行股票的公告》，公告终止本次股票发行。2019年5月15日，江苏省南京市雨花台区人民法院冻结李慈持有欣网科技股份1042000股。2019年5月24日，欣网科技发布《江苏欣网科技股份有限公司股权司法冻结的公告》，公告称：一、股权司法冻结概述(一）基本情况公司股东李慈持有公司股份1042000股被司法冻结，占公司总股本9.9238%。在本次被冻结的股份中，0股为有限售条件股份，1042000股为无限售条件股份。该司法冻结期限为2019年5月15日起至2022年5月14日止。冻结股份已在中国结算办理司法冻结登记。(二）发生本次股权司法冻结的原因经公司查询中国结算下发的《证券质押及司法冻结明细表》，司法冻结依据为江苏省南京市雨花台区人民法院民事裁定书（2019）苏0114财保5号。(三）本次股权司法冻结对公司的影响所涉及的股份不是实际控制人控制的股份。包括本次冻结股份在内，如果全部被冻结股份被行权不会导致公司控股股东或者实际控制人发生变化本次股权司法冻结不会对公司正常经营产生不利影响。二、股权司法冻结所涉股东情况股东姓名（名称）李慈是否为控股股东：否……2019年10月26日，张湘生与湖南鸿明律师事务所签订《委托代理合同》，委托该律师事务所代理诉讼，律师费包括办案经费和代理费两部分，其中律师办案费用35000元，于合同签订之日支付，代理费由案件办理结束案款到位后按照到位案款的10%计付。同日，张湘生支付办案经费35000元。2020年6月5日，张湘生委托律师诉至本院。本院认为：张湘生、李慈签订的《股份认购委托合同》系双方真实意思表示，在合同履行过程中，李慈违反合同约定，且去向不明。现张湘生起诉要求解除合同并要求返还代购款及利息，本院予以支持。张湘生主张的律师费38000元，至开庭日止，实际只产生了35000元，对该部分，本院予以支持；未实际发生的，可待实际产生后，另行主张权利。本案并未产生财产保全费、财产保全担保费、公告费、司法评估鉴定费等费用，对该项请求，本院不予支持。张湘生主张欣网科技违反了其应尽的信息披露义务应依法承担连带责任的主张，依据不足，对该项请求，本院不予支持。李慈经本院公告送达传票期满未到庭，依法可作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除张湘生、李慈于2018年12月7日签订的《股份认购委托合同》；二、被告李慈于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告张湘生股份代购款350000元及利息（从2018年12月8日起按年息8%计至付清款之日止）；三、被告李慈于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告张湘生律师费35000元；四、驳回原告张湘生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7750元，由被告李慈负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  田天宝人民陪审员  王 青人民陪审员  苏 梅二〇二〇年十一月十二日书 记 员  余颖蓉凤敏仪