湖南省永州市零陵区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1102刑初128号 公诉机关：永州市零陵区人民检察院。 被告人：李平，男，1978年1月24日出生，汉族，湖南省东安县人，初中文化，无业，住湖南省东安县，曾因犯容留他人吸毒罪，于2018年11月29日被湖南省永州市冷水滩区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，2019年1月3日刑满释放；此次因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年4月15日被永州市公安局零陵分局刑事拘留；因涉嫌贩卖毒品罪，经永州市零陵区人民检察院批准逮捕，于2020年5月18日被永州市公安局零陵分局执行逮捕。现羁押于永州市零陵区看守所。 指定辩护人：唐丹艳，湖南正赢律师事务所律师。 辩护人：唐保国，湖南新星律师事务所律师。 永州市零陵区人民检察院以零检一部刑诉〔2020〕29号起诉书指控被告人李平犯贩卖毒品罪，于2020年7月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年8月19日在本院第二审判庭公开开庭进行审理。永州市零陵区人民检察院指派检察员凡建林出庭支持公诉，被告人李平及其指定辩护人唐丹艳到庭参加诉讼。2020年9月18日，永州市零陵区人民检察院以零检一部刑变诉〔2020〕5号变更起诉决定书变更起诉，本院于2020年10月28日在本院第二审判庭公开开庭进行审理。永州市零陵区人民检察院指派检察员凡建林出庭支持公诉，被告人李平及其辩护人唐保国到庭参加诉讼。现已审理终结。 永州市零陵区人民检察院指控：2020年3月，被告人李平前往邵阳市邵阳县五丰铺镇购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）后，藏在永州市冷水滩区××楼两道消防门隔间墙壁上内钳的一个铁盒里待售。2020年4月13日，被告人李平通过微信转账收取高某（受吸毒人员黄某之托代购）800元后，在永州市冷水滩区××室向其销售毒品冰毒2克。2020年4月14日，被告人李平再次通过微信转账收取高某（受吸毒人员曾某之托代购）3500元后，在永州市冷水滩区××大厦门前广场（金水湾广场）向其销售毒品冰毒时被公安机关查获，经称量冰毒9.4克。随后公安机关查获了被告人李平藏在永州市冷水滩区××楼通道墙壁上内钳的铁盒里的冰毒和麻古，经称量，冰毒共计23.3克，麻古共计39.9克。被告人李平到案后如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚。 为认定上述事实，公诉机关提供了户籍证明、到案经过、微信转账及交易记录截屏、微信支付交易明细证明、扣押决定书、扣押物品清单、称量结果告知书、鉴定意见通知书、通话记录清单、情况说明等书证，证人高某、黄某、曾某的证言，被告人李平的供述和辩解，毒品成分司法检验报告，辨认笔录、搜查提取笔录、称量笔录，讯问光盘、现场监控视频等证据。公诉机关认为，被告人李平违反国家对毒品的管理制度，明知甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂是毒品而非法销售，数量大，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，建议判处被告人李平有期徒刑十五年，并处没收财产。请本院依法判处。 被告人李平对起诉书指控的罪名及事实均无异议，辩称其购买毒品用于自吸，没有贩卖的意思，其和高某关系好，在2020年4月14日他多次要求其分点毒品给他，其才答应的。其辩护人辩称：1.被告人李平贩卖毒品的克数应认定为11.4克，李平藏匿的冰毒23.3克，麻古39.9克是用于自吸，不是贩卖；2.本案毒品扣押、称量程序违法，扣押清单和称量笔录不能作为证据使用，应当排除，毒品实际重量存疑；3.公安机关出具的情况说明不能作为证据使用；4.被告人李平在2020年4月14日被公安机关抓获时存在钓鱼执法，高某是在公安机关的控制下向被告人李平提出购买毒品，因此高某此次购买的毒品9.4克不应认定为被告人李平的贩毒数量；5.被告人李平与高某之间存在借贷关系，二人之间的微信转账记录不能证实被告人李平贩卖毒品的资金走向；6.被告人具有坦白情节，且自愿认罪认罚，请求对被告人李平从轻或减轻处罚。 经审理查明：2020年3月，被告人李平在湖南省邵阳县××镇××元购买了一包冰毒和100粒麻古，藏匿于其租住的永州市冷水滩区××公寓楼××楼。2020年4月13日22时许，吸毒人员黄某联系高某帮忙购买毒品，并微信转账800元毒资给高某，高某收款后即微信转账给被告人李平，被告人李平收款后在永州市冷水滩区××室将2克冰毒交给高某。2020年4月14日凌晨两点多，吸毒人员曾某联系高某帮忙购买毒品，并微信转账3700元毒资给高某，高某收款后即微信转账3500元毒资给被告人李平，被告人李平收款后将用白色塑料袋装着的冰毒用纸巾包好，放置在永州市冷水滩区金水湾广场内停放的共享汽车的前挡风玻璃上，并通知高某自行去取，高某与曾某在取冰毒时被公安机关查获，并当场查获白色晶体冰毒疑似物9.4克。经高某提供线索，公安机关于2020年4月14日中午抓获被告人李平，并于次日查获被告人李平藏在永州市冷水滩区××楼通道墙壁上内嵌电路箱里的白色晶体冰毒疑似物23.3克和红色颗粒麻古疑似物39.9克。经鉴定，白色晶体检出甲基苯丙胺成分，红色颗粒检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。 另查明，2012年5月26日，被告人李平因吸食毒品被永州市公安局冷水滩分局处以行政拘留十日，并处罚款一千元；2013年10月20日，被告人李平因吸食毒品被永州市公安局冷水滩分局处以行政拘留十五日；2018年6月4日，被告人李平因吸食毒品被永州市公安局冷水滩分局处以行政拘留十五日。 上述事实，有以下经庭审举证、质证、认证的证据予以证实： 1．户籍证明，证实被告人李平已达完全刑事责任年龄； 2．抓获经过及情况说明，证实2020年4月14日2时许，公安民警在永州市冷水滩区××大厦门口路段将涉嫌吸毒的违法嫌疑人高某、曾某、黄某抓获，高某交代其吸食的毒品来源于李平，并协助公安民警于当日12时许在永州市冷水滩区××大厦××楼××室将被告人李平抓获； 3．指定管辖通知及决定书，证实湖南省永州市中级人民法院指定本院管辖该案； 4．吸毒人员信息详情表、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、责令社区戒毒决定书，证实被告人李平因吸食毒品，于2012年5月26日被永州市公安局冷水滩分局行政拘留十日并罚款1000元，责令社区戒毒三年（自2012年5月26日至2015年5月25日）；因吸食毒品，于2013年10月20日被永州市公安局冷水滩分局行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年（自2013年10月20日至2015年10月20日）；因吸食毒品，于2018年6月4日被永州市公安局冷水滩分局行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年（自2018年6月4日至2020年6月4日）； 5．刑事判决书及释放证明，证实被告人李平因犯容留他人吸毒罪，于2018年11月29日被湖南省永州市冷水滩区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元。2019年1月3日刑满释放； 6．微信交易记录及微信支付交易明细证明，证实曾某于2020年4月14日2时16分42秒向高某转账3700元，高某于同日2时16分59秒向李平转账3500元；黄某于2020年4月13日22时11分向高某转账800元，高某立即将该款转给李平；李平于2020年4月14日1时18分向高某转账200元；高某于2020年4月14日12时27分向李平转账800元； 7．通话详单，证实2020年4月13日至14日，被告人李平与高某通话情况； 8．情况说明，证实侦查机关对毒品的搜查、提取、保管、称量过程； 9．证人高某的证言，证实高伟是其曾用名，2020年4月14日凌晨2点多，曾某托其购买10个油（冰毒），其告诉李平，李平说370元一个（一克），其让曾某转账给其，曾某凌晨2点15分给其转账3700元，其马上转给李平3500元，因为李平以前欠其200元。李平收钱后叫其到金水湾大厦门口第三台电动车前挡风玻璃的雨刮器下面拿货（毒品），其驾驶湘ＭＭ×××宝马车和曾某拿到货几分钟后被公安民警抓获了。其向李平购买过两三次毒品，2020年4月13日22时左右，黄某（狗狗）微信转给其800元让其向李平购买了2个油（2克冰毒），其将钱转给李平后，李平叫其到金水湾Ｃ区××楼的消防栓上面去拿货，其驾驶其女友的湘ＭＭ×××宝马车载黄某到金水湾Ｃ区××楼的消防栓上拿到毒品后将黄某送到冷水滩河东豪庭酒店门口，看见黄某拿着毒品上了曾某的车，就回家了； 10.证人黄某的证言，证实其吸食的毒品一般是向“小贵子”购买，偶尔买不到就喊高某帮其找李平买。2020年4月13日10点左右，其微信转账给高某800元要他帮忙买毒品，高某把买到的毒品给其并将其送至河东豪庭酒店，其下车后就上了曾某的帕杰罗车，高某就走了； 11.证人曾某的证言，证实李平是贩毒的，高某和李平关系好，其想要找李平买毒的话，必须要通过高某才能买得到。其通过高某向李平购买过一次毒品，2020年4月14日凌晨2点左右，其联系高某去李平那帮其买十克冰毒，高某说370元一克，其转了3700元给高某。后其接到高某的电话说李平已经把10克冰毒放在冷水滩区金水湾大厦门口的一台电动车的前挡风玻璃上，要其快点去拿。其离金水湾有点远，高某担心东西被拿走，就在金水湾那帮其看着，其拿毒品的时候与高某一起被公安民警抓获了。2020年4月13日晚上九点多，其打电话给黄某问能不能搞点冰毒，过了半小时左右，黄某他通过高某从李平手里买了800元冰毒并叫其去冷水滩接他，于是其从东安开了一辆三菱牌汽车去冷水滩梅湾路口世纪联华超市接到了黄某，之后一起返回其在东安租住的房子，其用自制吸毒工具以烫吸方式吸食了毒品； 12.被告人李平的供述和辩解，证实一个多月前，其通过一个外号叫“清清”的人在邵阳××镇××南镇交界处买了100粒麻古，约38克冰毒，共计花费18000元。其将买来的毒品放在其租住的金水湾Ｃ区的27楼消防通道墙壁上内嵌的一个铁盒里。2020年4月13日22时左右，其微信收取高伟（高某）800元，并在其租住的冷水滩金水湾Ｃ区××房××卖了一小袋冰毒（约1.2克）给他。4月14日凌晨2点左右，高伟打电话给其说要10个冰毒（含袋子重约10克），其和高伟说350元一个，高伟用微信转给其3500元。其出门后先坐电梯到25楼，出电梯后走消防楼梯到27楼的两道防火门中间的隔间墙壁内嵌铁盒内拿了大概9个冰毒，又下到10楼的消防隔间，其在这层的铁盒里放了电子秤和一些小塑料包装袋、几包打包好的麻古，还有一小包冰，其用电子秤称了下约10克。然后其开摩托车到金水湾临街的停车场，将用卫生纸包好的一袋冰毒放在停车场第三台电动车驾驶室的前挡风玻璃上后离开，并电话告知高伟放置毒品的位置。4月14日上午和中午高伟多次联系其，其让高伟去其家中，一打开门，其就被公安抓住了，在被抓时其将身上的一小包毒品扔在地上，被公安民警发现了。4月15日中午，公安民警带其去了楼层所有消防门隔间，发现了其藏在27层铁盒内没有卖完的一包冰毒和两包麻古，并在10层的同一位置发现了其藏匿的电子秤、包装袋以及四小包麻古和一包冰毒； 13.辨认笔录，证实李平辨认出高某就是向其购买毒品的高伟，高某、曾某辨认出李平是贩卖毒品给高某的人； 14.现场勘验笔录及现场照片，证实案发现场勘验情况； 15.搜查提取笔录及现场视频，证实2020年4月15日15时6分至16时12分，民警调阅李平租住的金水湾大厦C区公寓楼监控资料，发现李平于2020年4月14日凌晨2时许出门前往多个楼层消防通道，民警带李平按其行动轨迹进行搜查，在27楼消防通道电路箱内的红色铁质装置后查获一包白色晶体，疑是冰毒，用透明封口袋包装，在铁质装置下面的空隙内查获两个蓝色包装袋，袋内装有红色药丸，疑是麻古。在10楼消防通道电路箱内的铁质装置上查获一个中国凯丰集团牌白色电子秤，铁质装置下空隙里查获一个绿色的王老吉润喉糖纸盒，内有四包装有红色药丸的透明封袋，疑是麻古，另有一包装有白色晶体的透明塑料包题，疑是冰毒，在铁质装置左边查获一红色塑料袋，内装有多个透明塑料袋； 16.称量笔录（附称量结果告知书）及现场视频，证实2020年4月16日12时30分至13时10分，民警将在湖南省永州市冷水滩区××号，经称重净重37.8克；将在湖南省永州市冷水滩区××号，经称重净重20.2克；将在湖南省永州市冷水滩区××大厦××楼××号，经称重净重2.1克；将在湖南省永州市冷水滩区××大厦××楼××号，经称重净重3.1克；将在永州市冷水滩区××大厦门口白色电动车挡风玻璃前提取的李平2020年4月14日卖给高某的用白色薄膜袋包装的白色晶体编号为5号，经称重净重9.4克； 17.扣押决定书及扣押物品清单，证实2020年4月16日，公安机关扣押了被告人李平蓝色华为手机1部、麻古39.9克、冰毒32.7克、塑料袋139个、中国凯丰集团电子秤1台；次日，扣押被告人李平台铃牌电动车1台； 18.检验报告及鉴定意见通知书、情况说明，证实送检的1号和3号红色颗粒中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；送检的2、4、5号白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分；该检验结果于2020年5月8日告知李平，李平未提出异议； 19.监控视频光盘，证实被告人李平4月14日凌晨2时在金水湾大厦C区的活动轨迹。 本院认为，被告人李平违反国家关于毒品管制的有关规定，向他人贩卖毒品冰毒和麻古，且数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院依法予以支持。被告人李平及其辩护人提出在被告人住处查获的毒品数量不能计入贩毒数量的辩护意见，经查，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要（武汉会议）》的规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量；确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量；本案中，被告人李平购买的毒品数量无法查明，且无证据证实其购买的部分毒品不是用于贩卖，公诉机关按照能够证实的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩卖毒品的数量于法有据，故对被告人及辩护人的该项辩护意见本院不予采纳。被告人的辩护人提出扣押、称量程序不合法，不能作为定案依据的辩护意见，经查，公安机关对搜查、提取毒品全过程进行了同步录音录像，并当场封存，称量过程亦全程录像，且被告人对毒品的重量亦签字认可，故对该项辩护意见本院不予采纳。被告人的辩护人提出被告人销售给高某的9.4克冰毒系特情引诱的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人李平曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；被告人李平到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；被告人李平虽签署了认罪认罚具结书，但不接受变更起诉后的量刑建议，依法不能认定为认罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十九条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人李平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月15日起至2035年4月14日止。） 二、追缴被告人李平的违法所得人民币4300元； 三、未随案移送的冰毒32.7克和麻古39.9克，由公安机关依法没收并销毁； 四、未随案移送的作案工具塑料袋139个、电子秤1台，由公安机关依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  崔 琳 人民陪审员  陈乐乐 人民陪审员  李 明 二〇二〇年十一月十八日 法官 助理  盘芳萍 书 记 员  蒋现东 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。