北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0105民初66892号原告：北京亿拓文化传播有限公司，住所地北京市朝阳区大郊亭中街**院**楼**5-15LB。法定代表人：金鑫波，总经理。委托诉讼代理人：喻胜利，北京金虎律师事务所律师。被告：闫丽丽，女，1983年3月10日出生，汉族，住吉林省公主岭市。委托诉讼代理人：李荣桂，北京市博喻律师事务所律师。原告北京亿拓文化传播有限公司（以下简称亿拓公司）与被告闫丽丽（以下简称姓名）劳动争议一案，本院立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。亿拓公司之委托诉讼代理人喻胜利，闫丽丽之委托诉讼代理人李荣桂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。亿拓公司向本院提出诉讼请求：1.亿拓公司无需支付闫丽丽2019年11月1日至2019年11月30日工资差额5143.87元；2.亿拓公司无需支付闫丽丽违法解除劳动关系赔偿金32000元。事实和理由：2019年2月14日，亿拓公司与闫丽丽签订了期限为2019年2月14日至2022年2月13日的《劳动合同》，闫丽丽担任副总经理。闫丽丽在职期间，持续担任与亿拓公司具有竞争关系的公司的股东和法定代表人，在劳动合同履行期间，存在工作能力不足、多次迟到早退、连续旷工数日等情形，经亿拓公司劝导无效后，亿拓公司与闫丽丽解除劳动合同。亿拓公司的解除行为符合法律规定，应系合法解除，无需支付闫丽丽违法解除劳动关系赔偿金。闫丽丽在2019年11月1日至11月30日期间，存在迟到早退，无故旷工，严重违反了公司的规章制度，故不应支付其工资。故诉至法院，望判如所请。闫丽丽辩称，不同意亿拓公司的诉讼请求，认可仲裁裁决结果及查明的事实。闫丽丽曾以亿拓公司为被申请人向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称朝阳仲裁委）申请仲裁，要求支付违法解除劳动关系赔偿金、工资及工作提成。2020年7月21日，朝阳仲裁委作出京朝劳人仲字[2020]第12269号仲裁裁决书，裁决：一、亿拓公司支付闫丽丽2019年11月1日至2019年11月30日期间工资差额5143.87元；二、亿拓公司支付闫丽丽违法解除劳动关系赔偿金32000元。亿拓公司不服，诉至本院。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。2019年2月14日，闫丽丽入职亿拓公司，担任副总经理，双方签订了期限为2019年2月14日至2022年2月13日的劳动合同，闫丽丽的月工资为16000元，工资构成为基本工资7500元+职能工资8500元。闫丽丽最后工作至2019年11月28日，2019年11月实发工资2940.56元。亿拓公司为闫丽丽缴纳了2019年11月及12月的社会保险及住房公积金，未代扣代缴个人所得税，其中社会保险及住房公积金个人负担部分总和分别为743.15元、734.14元。对于有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于出勤情况及工资差额，闫丽丽主张其2019年11月未出勤的时间均为病假，且其系公司高管人员，实行不定时工作制，亿拓公司支付其2019年11月工资不足额。亿拓公司不认可，主张闫丽丽2019年11月有5天旷工，因闫丽丽同意解除劳动合同，故将闫丽丽的旷工更改为事假，实际是旷工，闫丽丽也不实行不定时工作制，且闫丽丽存在严重失职，故从其2019年11月工资中扣除岗位职能工资。闫丽丽就其主张提交了与亿拓公司法定代表人金鑫波的微信聊天记录，显示“2019年11月8日上午11:01，金鑫波：闫总，你是几号过来，机票买没有，如果没有买你在北京好好养病，就不用带病来这边工作了，好好休息。闫丽丽：机票买完了。金鑫波：好的。闫丽丽：没有关系，可以退掉。金鑫波：如果买了你自己安排。如果身体不适可以不用过来。”亿拓公司认可该微信聊天记录的真实性，但不认可其证明目的。亿拓公司就闫丽丽的出勤情况提交了考勤打卡记录（打印件），显示闫丽丽2019年11月共有12天有打卡记录，显示部分上午打卡时间在9:00以后，其上未显示闫丽丽确认痕迹，闫丽丽不认可其真实性及证明目的，主张其上无闫丽丽确认痕迹，且其属于高管，适用不定时工作制。仲裁期间，亿拓公司及闫丽丽均称闫丽丽2019年11月共出勤12天，亿拓公司主张闫丽丽2019年11月的未出勤的时间均为事假。亿拓公司未就其主张的据以扣除闫丽丽职能工资的失职情况举证，亦未就其与闫丽丽协商更改旷工为事假的主张举证，闫丽丽亦不认可其主张。2.关于劳动合同的解除，亿拓公司主张其于2019年11月28日以闫丽丽严重失职、不能胜任工作、旷工等为由与闫丽丽解除劳动合同，并给予闫丽丽一个月工资的经济补偿及相应保险费缴纳，系合法解除；闫丽丽认可解除劳动合同的时间，但不认可亿拓公司的解除理由，主张其不存在亿拓公司所述的解除情形，亿拓公司系违法解除劳动合同。亿拓公司就其主张提交了如下证据：证据一、《解除劳动合同通知书》，其上载有“闫丽丽……公司发现你严重失职，不能胜任本职工作。本公司与你共同协商，于2019年11月28日达成解除劳动关系的一致意见。本公司将依照劳动法的规定，给予你一个月工资的经济补偿及相应保险费缴纳……解除劳动合同关系理由：1、未履行副总经理职责，带领团队完成规定数量、质量和指标工作内容。也并未参与到公司重大项目筹备、运营活动中。2、在其指定的业绩指标中，2019年中国环境卫生国际博览会项目总营业额950万元，实际营业额为620万元左右，与指标中营业额相差巨大，在2019年8、9、10月三月中已经未管理公司及2019年中国环境卫生国际博览会项目，严重失职，造成公司重大损失，公司保留追究法律责任的权利。3、在2019年中国环境卫生国际博览会项目解除后的11月18-22日，无故未请假连续旷工5天。4、公司总经理与其就工作状况进行交谈，并组织公司中层员工和其就工作严重过失进行沟通，但拒不认识自己的错误。”落款处有亿拓公司公章印迹，日期为2019年11月28日，其上无闫丽丽确认痕迹；证据二、证人证言，其上显示的落款日期均在2019年11月28日之后，证人均未出庭，亿拓公司称出具证言的均系闫丽丽原下属员工，证明闫丽丽工作能力不符合公司要求；证据三、《员工手册》，其上未显示有闫丽丽确认痕迹；证据四、员工离职交接单，其上载有“工资清算，归还借支：无；结算薪金：11月份事假5天，病假5小时，工资正常结算，12月10日发到银行卡中；其他移交：11月份社保、公积金正常缴纳”；证据五、工资单，显示亿拓公司于2020年1月17日支付闫丽丽6765.85元，亿拓公司主张此项为支付给闫丽丽的解除劳动合同的经济补偿。闫丽丽认可上述证据一的真实性，但不认可证明目的，主张其不存在其上记载的情况，双方未就解除劳动合同达成一致意见，亿拓公司系单方解除劳动合同，不认可证据二、证据三的真实性及证明目的，证人未到庭，证言内容均不属实，证人均与亿拓公司存在利害关系，证言的证明效力较低，且均是闫丽丽下属，不了解副总经理的工作内容，在职期间亿拓公司未向其送达或公示过《员工手册》，企业没有签收过；认可证据四、证据五的真实性，其确实收到亿拓公司支付的6765.85元，但应系2019年12月的工资，因为其于2019年12月去办理了工作交接，故支付了其12月工资。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于出勤情况，亿拓公司仲裁期间主张闫丽丽2019年11月出勤12天，未出勤的日期均为事假，庭审中又称闫丽丽2019年11月存在5天旷工，但因闫丽丽同意解除劳动合同，故将旷工更改为事假，但亿拓公司未就旷工更改为事假的主张举证，亦未就其前后陈述不一致作出合理解释，且从双方均认可的闫丽丽提交的微信聊天记录可以看出，亿拓公司显然对闫丽丽身体不适的情况有所了解，并且其法定代表人亦同意闫丽丽根据身体情况自行安排工作行程，故对于闫丽丽2019年11月未出勤的日期不宜认定为旷工，故本院对亿拓公司当庭变更的主张不予采信。闫丽丽认可其2019年11月出勤12天，故本院对亿拓公司第一次的主张予以采信。关于工资差额，根据本院采信的闫丽丽2019年11月出勤情况。亿拓公司虽主张因闫丽丽存在工作失职故扣除了闫丽丽的职能工资，但未有证据显示亿拓公司该项主张有事实及制度依据，闫丽丽亦不认可，故本院对亿拓公司的该项主张不予采信。根据本院查明的事实，亿拓公司支付闫丽丽2019年11月工资不足额，应予补足，仲裁裁决的此期间工资差额，不高于本院依法核算的数额，闫丽丽亦未就仲裁裁决提起诉讼，本院予以支持。关于劳动合同的解除，亿拓公司在《解除劳动合同通知书》中对解除与闫丽丽劳动合同的具体事由进行了详细描述，并提交了证人证言等予以佐证。亿拓公司提交的证人证言，证人均未出庭，闫丽丽亦不认可，故本院对证人证言均不予采信。根据本院查明的闫丽丽2019年11月出勤情况，未有证据显示闫丽丽2019年11月存在旷工情形。亿拓公司提交的证据不足以证明闫丽丽存在其所述的严重失职、不能胜任工作及旷工等情形，闫丽丽亦不认可，故本院对亿拓公司的解除理由均不予采信。亿拓公司主张其与闫丽丽就解除劳动合同达成一致意见，但其提交的《解除劳动合同通知书》、员工离职交接单等均未显示双方协商一致解除劳动关系且闫丽丽予以确认的内容，闫丽丽亦不认可，故本院对亿拓公司的该项主张不予采信。亿拓公司与闫丽丽解除劳动合同，缺乏依据，应系违法解除，应当支付闫丽丽违法解除赔偿金。亿拓公司主张其已支付闫丽丽6765.85元作为解除劳动合同的补偿，闫丽丽虽主张此款项系亿拓公司支付的2019年12月工资，并主张其于2019年12月至亿拓公司办理工作交接，但其未就其除工作交接外为亿拓公司提供劳动举证，亦未就其办理工作交接所耗时长举证，根据本院查明的其月工资标准，亿拓公司支付其6765.85元作为2019年12月工资，显然不符合常理，且双方已经于2019年11月28日解除劳动合同，故本院对闫丽丽的主张不予采信，对亿拓公司的主张予以采信。根据本院查明的事实，经本院依法核算，亿拓公司应当支付闫丽丽违法解除劳动合同赔偿金的差额24500.01元（32000元-6765.85元-734.14元）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十二条，《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，判决如下：一、原告北京亿拓文化传播有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告闫丽丽2019年11月的工资差额5143.87元；二、原告北京亿拓文化传播有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告闫丽丽违法解除劳动合同赔偿金差额24500.01元；三、驳回原告北京亿拓文化传播有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告北京亿拓文化传播有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  肖唯二〇二〇年十一月三十日书记员  郭鑫