广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1391民初2412号原告：惠州市康毅实业有限公司，住所地：惠州大亚湾**沿河路**海惠花园******房。法定代表人：赵凤姣，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭进，广东信而立律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘淑茹，广东信而立律师事务所律师助理。被告：山东福源设备安装有限公司，住所地，住所地：济南经济开发区华德路**iv>法定代表人：张某1。被告：山东福源设备安装有限公司惠州分公司，住所地：惠，住所地：惠州大亚湾澳头康汇花园采明楼**房>负责人：张静。第三人：中海油销售惠州有限责任公司，住所地：惠州市********。法定代表人：侯治纲，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴连庆，男，该公司工作人员。原告惠州市康毅实业有限公司与被告山东福源设备安装有限公司、山东福源设备安装有限公司惠州分公司，第三人中海油销售惠州有限责任公司合伙协议纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序进行审理，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2020年11月4日公开开庭进行了审理，原告惠州市康毅实业有限公司的诉讼代理人郭进、第三人中海油销售惠州有限责任公司的诉讼代理人吴连庆到庭参加诉讼，被告山东福源设备安装有限公司、山东福源设备安装有限公司惠州分公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告惠州市康毅实业有限公司向本院提出诉讼请求：一、被告山东福源设备安装有限公司向原告支付工程成本费用59932.54元；二、被告山东福源设备安装有限公司向原告支付工程利润14868.52元；三、被告山东福源设备安装有限公司向原告支付上述费用利息，利息以74801.06元为本金，从2020年4月5日起按中国人民银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日止；四、被告山东福源设备安装有限公司惠州分公司对上述债务承担连带责任；五、本案诉讼费由两被告负担。事实和理由：2019年10月22日，原告与被告山东福源设备安装有限公司惠州分公司签订《合伙承包工程协议书》，协议约定原告与被告山东福源设备安装有限公司惠州分公司合伙承包中海油销售惠州有限责任公司“陈江油库空地改造”工程事宜，并且原告预付工程的成本费用。工程竣工验收后，被告山东福源设备安装有限公司惠州分公司收取全部工程款。2020年4月5日，原告与被告山东福源设备安装有限公司惠州分公司确认上述工程款成本费用是59932.54元。双方对账后，被告山东福源设备安装有限公司惠州分公司至今拒不支付原告工程的成本费用和利润。被告山东福源设备安装有限公司作为被告山东福源设备安装有限公司惠州分公司的总公司，应当对上述费用承担连带责任。两被告行为侵害了原告合法权益，为维护原告的合法权益，原告特向贵院起诉，请求贵院判如所请。被告山东福源设备安装有限公司、山东福源设备安装有限公司惠州分公司未作答辩。第三人中海油销售惠州有限责任公司陈述称，对本案原告与被告的合伙关系均未参与、均不知情。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年10月22日，原告作为乙方与被告山东福源设备安装有限公司惠州分公司作为甲方签订一份《合伙承包工程协议书》，主要约定，一、甲乙双方合伙承包中海油销售惠州有限责任公司“陈江油库空地改造”工程事宜，合伙经营项目以山东福源设备安装有限公司惠州分公司中标合同确认的项目内容及范围为准，对外以山东福源设备安装有限公司惠州分公司名义；二、乙方以现金出资方式，出资额为4万至5万元，该款为本次工程项目的全部成本，占全部出资比例100%；三、项目结算后的盈余利润，按甲方占51%，乙方占49%的比例分配；四、甲方负责与项目发包方之间的有关项目的协调、并为项目提供相关施工、人员资质，乙方负责项目的现场管理、设备维护及当地社会关系的协调，并参与甲方公司与本项目相关的管理工作；五、合伙期限至合伙施工的项目完工，各方结算完毕为止，合伙期满按合伙协议进行结算，盈亏均按比例承担及分配。等等。于德广作为甲方代表、王毅作为乙方代表在该合同上签名。第三人中海油销售惠州有限责任公司于2019年9月25日与被告山东福源设备安装有限公司惠州分公司签订了涉案工程的施工合同，被告山东福源设备安装有限公司惠州分公司在该份合同上的委托代理人签名为王毅。原告于2019年9月**织工人、材料等进行施工，2019年10月底完工，原告为该工程支出施工成本59932.54元。2020年1月16日，第三人中海油销售惠州有限责任公司向被告山东福源设备安装有限公司惠州分公司支付涉案工程95%工程款90276.45元。本院认为，原告与被告山东福源设备安装有限公司惠州分公司签订的《合伙承包工程协议书》，实际为原告挂靠被告山东福源设备安装有限公司惠州分公司承揽涉案工程，有合同约定“甲方为项目提供相关施工、人员资质”及由原告的委托代理人王毅作为被告山东福源设备安装有限公司惠州分公司与第三人中海油销售惠州有限责任公司签订涉案工程的施工合同为佐证。建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。故原告与被告山东福源设备安装有限公司惠州分公司签订的《合伙承包工程协议书》违反法律强制性规定，为无效合同。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。因此，被告山东福源设备安装有限公司惠州分公司作为被挂靠人，应将收取的工程款返还给原告。原告与被告山东福源设备安装有限公司惠州分公司双方对因原告借用施工资质导致合同无效均有过错，本院酌定参照《合伙承包工程协议书》的约定由被告山东福源设备安装有限公司惠州分公司向原告返还工程款，故原告要求被告支付工程成本59932.54元、利润14868.52元共计74801.06元，本院予以支持。占用资金应支付占用期间利息，原告要求自2020年4月5日起算利息，是原告对自身权利的处分，故利息应以74801.06元为基数，自2020年4月5日起至实际履行完毕之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故原告要求被告山东福源设备安装有限公司承担连带偿还责任，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告山东福源设备安装有限公司、山东福源设备安装有限公司惠州分公司自本判决发生法律效力之日起10日内连带向原告惠州市康毅实业有限公司支付工程款74801.06元及利息，利息以74801.06元为基数，自2020年4月5日起至实际履行完毕之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1685.17元，由被告山东福源设备安装有限公司、山东福源设备安装有限公司惠州分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审判长 周 勇审判员 曾日华审判员 林嘉伟二〇二〇年十一月九日书记员 叶淦漳