河南省永城市人民法院刑 事 判 决 书(2020)豫1481刑初41号公诉机关永城市人民检察院。被告人姚玉柱，曾用名姚大柱，男，1978年10月24日出生，河南省永城市人，汉族，小学文化，河南共赢砼业有限公司法定代表人，住永城市。因犯诈骗罪2014年9月15日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年；并处罚金人民币20000元。因涉嫌犯拒不执行判决、裁定罪于2019年4月4日被永城市公安局刑事拘留，因涉嫌犯寻衅滋事罪于同年4月20日被该局执行逮捕。辩护人吴义伦，河南正剑律师事务所律师。辩护人徐俊超，河南六方律师事务所律师。永城市人民检察院以永检一部刑诉（2019）406号起诉书,指控被告人姚玉柱犯拒不执行判决、裁定罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永城市人民检察院指派检察员刘欣出庭支持公诉，债权人张某1及其委托代理人郑磊，被告人姚玉柱及其辩护人乔玉周、吴义伦到庭参加了诉讼，经姚玉柱之妻高花云申请并经姚玉柱同意将辩护人乔玉周律师变更为徐俊超律师后我院再次开庭对本案进行了审理，公诉人刘欣，被告人姚玉柱及其辩护人吴义伦、徐俊超到庭参加了诉讼。期间因受新型冠状病毒疫情防控的影响，本案延期审理；公诉机关对案件进行了补充侦查。现已审理终结。公诉机关指控，2015年11月15日，永城市人民法院判决永城市翔冠面粉有限公司及其法定代表人陈允侠偿还梅某本金761344元及利息（利率按月息2%，自2015年6月11日起计算至清偿之日止），河南共赢砼业有限公司（以下简称共赢砼业公司，法定代表人姚玉柱）承担连带清偿责任。2016年1月18日，梅某向永城市人民法院申请强制执行，2016年7月5日，永城市人民法院查封姚玉柱名下豫Ｎ×××**号中联牌大型汽车一辆，由于姚玉柱拒不提供该车去向，导致一直未被查扣；2017年3月31日，姚玉柱因拒不执行判决被永城市人民法院司法拘留15日；2017年8月7日，梅某收到永城市人民法院将姚玉柱提供的姚五松名下奥迪Q7轿车拍卖款288000元，2017年8月份，姚玉柱又以328000元的价格将该车买回（现该车在青岛丽菁盛投资管理有限公司名下，但未办理过户手续，仍然是原车牌照）。2018年7月18日，姚玉柱因拒不执行判决被永城市人民法院司法拘留，2018年1月19日，姚玉柱的妻子高花云向永城市人民法院提供4套永城市西城区颐和家园的房屋购房合同及收款收据复印件，用于偿还梅某的欠款，因该房产无法处置，梅某不同意以物抵债。2018年2月5日永城市人民法院将该案移送至永城市公安局，2018年7月5日，姚玉柱向梅某还款20万元。2017年8月15日，永城市人民法院判决共赢砼业公司及该公司法定代表人姚玉柱偿还张某1借款144万元及利息（利息按年利率2.4%计算，自2016年6月15日起计算至债务清偿之日止），姚玉柱上诉至商丘市中级人民法院，2017年12月6日，商丘市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。2018年1月3日张某1申请永城市人民法院强制执行。2018年4月3日，永城市人民法院将姚玉柱名下建设银行郑州金海支行内存款52487元划扣给张某1；2018年4月9日姚玉柱因拒不执行判决被永城市人民法院司法拘留15日，2018年4月21日，姚玉柱让王红卫替其向张某1还款70000元；2018年7月5日，永城市人民法院查扣江苏昊天建筑安装工程有限公司与共赢砼业公司买卖合同纠纷案中，划扣江苏昊天建筑安装工程有限公司支付给共赢砼业公司93348.69元。经查，2015年11月30日至2019年4月3日，共赢砼业公司中原银行账户（账号：82×××10）内有22231168.26元的收入；2015年11月30日至2019年4月3日，姚玉柱使用的高某河南农村信用社账户（账号：62×××68）内有5954231.87元的收入；2017年12月22日至2019年4月4日，姚玉柱使用的高雪灵中国农业银行账户（账号：62×××74）内有9076636.8元的收入。被告人姚玉柱有能力执行法院判决而拒不执行。针对上述指控，公诉机关向本院移送的证据材料有：1、被告人姚玉柱的供述与辩解；2、证人张某1、梅某、李某等人的证言；3、户籍证明、前科证明、判决书等相关书证；4、视听资料、电子数据。公诉机关认为，被告人姚玉柱对人民法院的判决有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十三条之规定，应当以拒不执行判决、裁定罪追究其刑事责任。被告人姚玉柱在缓刑考验期限内再犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。诉请依法判处。委托代理人郑磊提出的代理意见是，姚玉柱的行为构成拒不执行法院判决、裁定罪，情节恶劣，影响极坏。本案存在漏罪，即寻衅滋事罪应当依法起诉。姚玉柱属于累犯，且在缓刑考察期内。请求对姚玉柱从重处罚。被告人姚玉柱辩称自己的行为不构成拒不执行判决、裁定罪。辩护人吴义伦提出的辩护意见是，姚玉柱不是拒不执行判决、裁定，而是积极执行；不是有能力执行而拒不执行；公诉机关提供的三个账户资金流水，不能作为姚玉柱拒不执行的依据，首先，2000余万元的资金往来，是公司原来向银行借款，到期后没能偿还，银行采取以新还旧，“过桥”的方式走平账目。其次，两张银行卡上的资金往来，大部分是客户的预付款，另一部分是维持企业正常运转所必须的；假设姚玉柱没有完全履行，也不符合情节严重，其行为不构成拒不执行判决、裁定罪，请求判决姚玉柱无罪。辩护人徐俊超提出的辩护意见是，在姚玉柱已经部分履行还款义务且对剩余部分提供担保的情况下，不宜对姚玉柱以拒不执行判决、裁定罪追究刑事责任；本案现有证据不能证实姚玉柱具有执行能力，也不能证实姚玉柱实施了拒不执行的行为，其行为不符合《最高人民法院》第二条所明确的“有能力执行而拒不执行，情节严重的情形”。拒不执行判决、裁定的被告人在一审宣告前履行全部或者部分执行义务的，可以酌情从宽处罚。请求对姚玉柱作出有罪免罚的判决。经审理查明，2017年8月15日，本院判决共赢砼业公司及该公司法人姚玉柱偿还张某1借款1440000元及利息，姚玉柱不服判决提出上诉，同年12月6日商丘市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。2018年1月3日张某1申请本院强制执行，同年4月3日，本院将姚玉柱名下建设银行郑州金海支行内存款52487元划扣给张某1；同年4月9日姚玉柱因拒不执行判决被本院司法拘留15日，同年4月21日，姚玉柱让王红卫替其向张某1还款70000元；同年7月5日，本院查扣江苏昊天建筑安装工程有限公司与共赢砼业公司买卖合同纠纷案中，划扣江苏昊天建筑安装工程有限公司支付给共赢砼业公司93348.69元并已支付给张某1。2015年11月15日，本院判决永城市翔冠面粉有限公司（法定代表人陈允侠）偿还梅某本金761344元及利息，共赢砼业公司（法定代表人姚玉柱）承担连带清偿责任。2016年1月18日，梅某向本院申请强制执行，同年7月5日本院查封被告人姚玉柱名下豫Ｎ×××**号中联牌大型汽车一辆，由于姚玉柱拒不提供该车去向导致一直未被查扣；2017年3月31日，姚玉柱因拒不执行判决被本院司法拘留15日；同年8月7日，梅某收到本院将姚玉柱提供的姚五松名下奥迪Q7轿车拍卖款288000元，同年8月份，姚玉柱又以328000元的价格将该车买回（现该车在青岛丽菁盛投资管理有限公司名下，但未办理过户手续，仍然是原车牌照）。2018年7月18日，姚玉柱因拒不执行判决被本院司法拘留，同年1月19日，姚玉柱的妻子高花云向本院提供4套永城市西城区颐和家园和东城区书苑名家的房屋购房合同及收款收据复印件，用于偿还梅某的欠款，因该两处房产均没有预售许可证而无法进行交易转让，梅某不同意以物抵债。同年2月5日本院将该案移送至公安机关，同年7月5日，姚玉柱向梅某还款200000元。经查，2015年11月30日至2019年4月3日，共赢砼业公司中原银行账户（账号：82×××10）内有22231168.26元的收入；2015年11月30日至2019年4月3日，被告人姚玉柱使用的高某河南农村信用社账户（账号：62×××68）内有5954231.87元的收入；2017年12月22日至2019年4月4日，姚玉柱使用的高雪灵中国农业银行账户（账号：62×××74）内有9076636.8元的收入。姚玉柱有能力执行人民法院判决而拒不执行。经庭审举证、质证，证明以上案件事实的证据如下：1、被告人姚玉柱的供述与辩解：（2018年7月4日供述）2015年4月10日，翔冠面粉公司老板陈允侠向梅某借款80万元，我给陈允侠提供连带担保，梅某实际汇款768000元，到期后陈允侠没有偿还，梅某起诉陈允侠和我，法院判决陈允侠偿还梅某本金761344元及利息，判决后陈允侠承诺她还钱但一直没还，2017年3月31日我被法院行政拘留后，我将我的奥迪Q7经法院拍卖308000元冲抵欠款了，2018年1月18日我因不执行判决被法院拘留，次日我将颐和家园小区我的价值80余万元的四套房产的购房合同及收据交给法院冲抵梅某的借款。我是共赢硂业公司的法人代表，公司每个月能生产3000方左右混凝土，公司一直在正常营业，每个月能盈利4、5万元，因为公司欠中原银行贷款，每个月还还贷款发发员工工资就没钱了。我名下车牌号豫Ｎ×××**中联牌大型自卸货车是我贷款买的，因没按时还款车被中联公司收走了，这辆车现在价值约为70万元左右，我住的房子是租的，我开的大众迈腾轿车是我妻妹高某的。我还有5000多万元的债权，债务人都是房地产开发商，有的跑了，有的用房子抵我的欠款，其中书苑名家二期的开发商蒋某欠我1000多万元，我随时能从书苑名家二期开出十几套房子的手续。永城市老城颐和家园的老板张某2还欠我300多万元，我随时能从颐和家园开出十几套房子的手续，我在颐和家园有四套房产。书苑名家的房子现在得5000多一平，按照正常情况来说，我完全有能力履行法院的判决、裁定。法院把我名下车牌号豫Ｎ×××**中联大型自卸货车查封后让我提供这辆车我没有提供，这辆车是我贷款分期首付20%购买的，该车的第一受益人是贷给我款的银行，第二受益人是中联重科股份有限公司，这辆车当时出租到外地正干着活呢。2016年6月份我把该车出租到福建宁德干活去了，租金每月4万元，所以我一直没把该车提供给法院。（2019年4月4日供述）我的公司是2011年成立的，一直经营至今，公司有两条生产线，2011年至2013年是我自己经营的，2014年至2015年我将公司承包给陈允侠、刘佳，2017年3月我因欠曹某的钱将公司1号线承包给曹某经营，2016年至2018年我经营2号生产线，目前经营不能正常开展，利润较薄公司面临倒闭。张某1一案判决生效后，2018年4月我抵押给法院永城市西城区颐和家园房屋三套和永城市东城区书苑名家房屋一套及一辆奥迪A6轿车，又还给张某116万元左右现金，因为房子没有房产证张某1不愿意要房子，我现在没有能力偿还张某1的借款。我公司在中原银行公户账号82×××10被法院冻结了，我让我小孩姨高某办理了账号62×××68的农信社银行卡、高雪灵办理了账号62×××74的农行银行卡供我平时公司经营时收入和支出使用。2018年9月的一天，张某1的丈夫到我公司要钱，他趴在我的车牌号豫Ｎ×××**大众迈腾轿车引擎盖上不让我走，我看他不下来就开车拉着他跑了三四里地，我要求他下来他就是不下来，中间还用手机打110报警，我当时开的很慢，后来我把车停在路边把他拽下来就开车走了。（2019年4月10日供述）我欠张某1和梅某的钱，判决生效后我主动给张某1联系准备分期还款，张某1不同意，法院把我司法拘留后我分两次还给张某116万多元，押给法院四套房子和一辆奥迪A6轿车。梅某的判决生效后我把一辆奥迪Q7交给法院拍卖了30来万元还给了梅某，又向法院提供老城颐和家园四套房子，我被司法拘留两次并被法院按拒不执行判决、裁定罪转到公安机关后，经公安机关调解我与梅某达成调解协议，还给梅某20万元。我向法院提供的老城颐和家园的四套房子是安置小区的多层花式洋房，五证不全。高雪灵的农行卡从2018年3、4月份一直由我保管和使用，高某的农信社卡2018年春节后一直由我保管和使用，里面的交易与高雪灵、高某没有任何关系。共赢砼业公司目前面临破产，每月也就是盈利3、4万元左右。2013年10月我在永城市中原银行办理了500万元的抵押贷款，现在还欠本金370万元，每月21号必须还款33000元左右，如果不还我经营的水泥厂就直接进入拍卖程序。高某、高雪灵的银行卡我使用以来的多笔大额交易都是我公司的业务往来，一部分是别人购买我的混凝土钱，也有我购买别人原材料款。法院查封我的三辆车，车牌号京ky8936的金杯面包车2015年因欠姚五松的钱作价1万元抵给他了；2012年6月份我分期购买的车牌号豫Ｎ×××**的中联牌混凝土泵车因为我还不上贷款2016年6月份被中联公司扣走了，抵价86万元；车牌号京Ｑ×××**的高尔夫牌轿车，2011年因为我欠我亲兄弟姚金柱的钱，作价14万元左右抵给他了，这三辆车都没有办理过户手续还在我名下。（2019年7月13日供述）公司从2012年5月建厂经营一直到2014年9月份资金链断裂，2014年9月份我将公司承包给陈允侠、刘佳至2015年9月，这一年的承包费400万元他们没有给我，而是将他们的债权转让给我算作承包费，从2015年9月直到我进看守所都是我在经营，因为我欠曹某的钱，2017年3月份我将其中的1号线的经营权转给了曹某。从2015年9月我开始经营，因我的公司是个体，会计和公司的正常经营都是由我一个人，没有正规的账本，能够反映公司财产状况的就是被公安机关扣押的那个笔记本，就是每个月能够赚4-5万元，但都还各种债务和银行利息了。2013年9月借中原银行500万元，2014年9月到期后银行给我作了借新还旧，每月偿还4万元左右，2015年9月到期我还了本金50万元，每月再偿还利息3万元左右，2016年9月到期财政局的担保公司帮我还了本金50万元，每月的利息加上财政局担保公司的利息每月需还4万元。梅某的钱我已偿还到508000元，还剩20多万元，梅某要求我一次性还清，我向她要卡号她不给我，我也给梅某了4套房子交给了法院。法院把我拘留后我偿还了张某121万多元并将4套房子、一辆奥迪A6轿车交给法院。豫Ｎ×××**混凝土泵车是以我的名字在中联重科股份有限公司贷款购买的，车辆价值280万元，我首付56万元，分期每月偿还5万元左右，2015年我因拖欠贷款，车被中联重科强行收走后卖给一个姓王的人了。（2019年11月5日供述）奥迪Q7轿车是我弟姚五松的，登记在姚五松名下，因为与梅某的借款纠纷法院要拘留我，姚五松担保把那辆车押在了法院，后来法院把车拍卖了30.8万元，车辆被拍卖后我没有赎回。2、证人张某1的证言：2017年8月15日法院判决姚玉柱还我144万元本金及利息，判决生效后我申请法院强制执行，法院给我划拨了52487元同时查封了姚玉柱名下的三辆车，从这以后姚玉柱就没再给过我钱，打电话也不接，法院也找不到人。法院把姚玉柱拘留后，姚玉柱说先给我10万元，然后每月再给我3万元，实际上他在拘留期间只给我7万元，出来之后就不再给我钱了，也联系不上他了。2018年7月5日，法院把执行姚玉柱的财产拍卖了20多万元，还给别人10万多元后把剩下9万多元给我了。姚玉柱开了一家共赢砼业公司，公司有运输车辆，另外他还有房产、私家车等，姚玉柱经常开一辆豫Ｎ×××**的大众车，他的三个小孩都在永城市林肯学校上学，光学费一年就3万多元。3、证人梅某的证言：永城市翔冠面粉有限公司法人陈允侠向我借款80万元并由共赢硂业公司法人姚玉柱提供连带担保，到期后陈允侠不履行还款义务，我起诉后法院判决永城市翔冠面粉有限公司偿还本金及利息，共赢硂业公司承担连带责任，判决生效后陈允侠和姚玉柱拒不履行，我申请强制执行后法院向陈允侠和姚玉柱下达了执行通知，姚玉柱名下一辆中联牌重型非载货专项作业车经法院查封后拒不提供，另姚玉柱的公司正常营业，据我了解他在新城有多套房产。4、证人魏某是张某1的丈夫，其证言证明自己胜诉后姚玉柱不还钱并躲了起来，2018年8月23日上午自己在共赢砼业院内找到姚玉柱让他还钱，并站在姚玉柱的车牌号豫Ｎ×××**的黑色迈腾轿车前不让他走，姚玉柱把自己带在车的引擎盖上开了十几公里后把自己甩下车来，自己的右胳膊和右腿部受伤了。5、证人贺某的证言，证明2018年8月23日上午自己和乡干部王一舒在茴村乡邓庄村见到一辆车牌号豫Ｎ×××**的黑色轿车引擎盖上扒着一个带眼镜的男子喊叫救命让报警，自己和王一舒就在后面撵，当时自己的车速有四五十码，但前面的车速得有七十码，自己认为事头不对就报警了。6、证人赵某1、证人刘某1、证人赵某2均系永城市公安局治安巡防大队五中队人员，三证人证明2018年9月21日11时许接到110指挥中心指令到演集路与和谐路交叉口拦截一辆车牌号豫Ｎ×××**的黑色大众迈腾轿车，在对该车进行拦截盘查时该车把拦在前面的电动警车撞开后逃走了。7、证人高某的证言，证明自己在永城市农商银行办理了一张银行卡后没有办理过任何业务，后来自己的姐高花云把卡要走并一直由自己的姐夫姚玉柱使用。8、证人李某的证言：证明自己是梅某与姚玉柱借款纠纷执行案件的主办人，姚玉柱被司法拘留期间其妻高花云向法院提供了四套老城颐和家园购房合同，因该房产仅有购房合同和收款收据，五证不全，无法进行评估拍卖，要求他们自行处置并将所得款项如数交至法院账户。法院执行了姚玉柱提供的姚五松名下的Q7轿车一辆，该车被刘保全以30.8万元拍得，后来听说该车又被姚玉柱以32.8万元的价格从刘保全处买走了。9、证人刘某2的证言：证明2017年8月11日自己以30.8万元拍得一辆车牌号豫Ｎ×××**的黑色奥迪Q7轿车，车拍到手几天时间车主姚玉柱多给自己2万元又把该车赎了回去。10、证人蒋某的证言：证明自己欠姚玉柱混凝土款，姚玉柱于2018年4月19日找自己开了书苑名家7号楼A座8-9层802室房源说拿去抵他欠别人的借款，该7号楼建到第11层就停建了，这套房子无法交付使用，因为房产证等各项手续不齐全，没有取得预售证，这套房子无法进行交易转让。11、证人张某2的证言：证明自己开发颐和家园小区时欠姚玉柱几十万元的混凝土款，姚玉柱让自己给他几套房子用于抵账，2018年4月19日姚玉柱的妻子和自己签订了三份购房合同，后来姚玉柱又说对方没接受这几套房子，让自己再自行处理。该房屋既没有预售许可证，也没有产权证，据说当时法院也要查封这几套房子，但不具备查封和拍卖条件。12、证人曹某的证言：证明共赢砼业公司共有两条生产线，因为姚玉柱欠自己100多万元而把其中一条生产线交给自己经营一年以抵偿欠款，自己和姚玉柱签订了四年的合同，在姚玉柱还完自己的欠款后自己按每年100万元的租金支付给姚玉柱。姚玉柱经营另一条生产线时经常向自己借料，到2017年底已经欠自己300多万元，自己起诉后法院把姚玉柱的另一条生产线查封了，但实际上没有影响姚玉柱的正常经营，直到公安机关将其抓获后才停止经营，自己的一条生产钱一直在正常经营并每年抵欠款100万元。13、本院（2017）豫1481民初3731号民事判决书和商丘市中级人民法院（2017）豫14民终3807号民事判决书，证明本院判决共赢砼业公司、姚玉柱偿还张某1借款144万元及利息，姚玉柱上诉后被商丘中院判决驳回上诉，维持原判。本院（2015）永民初字第4589号民事判决书，证明本院判决永城市翔冠面粉有限公司（法定代表人陈允侠）偿还梅某本金76.1344万元及利息，共赢砼业公司（法定代表人姚玉柱）对上述款项承担连带清偿责任。14、送达回证：证明本院执行张某1诉姚玉柱一案时于2018年4月9日将执行通知书和财产报告令送达给姚玉柱和本院执行梅某诉永城市翔冠面粉有限公司、共赢砼业公司一案时于2016年7月6日将执行通知书和财产报告令、财产申报表、被执行人须知送达给姚玉柱。15、颐和家园在建楼房照片、房屋买卖合同及收据、书苑名家房源定单及收据：证明姚玉柱与河南昊正房地产开发公司张某2签订的三份房屋买卖合同和楼房的实际状况以及姚玉柱定购书苑名家房源一套的定单及收据。16、永城市人民法院及执行局证明：证明2018年1月19日高花云向本院执行局提供了四套老城颐和家园的购房合同、收款收据，经查涉案房产五证不全，无法进行评估拍卖，申请人不同意以物抵债，本院同意由姚玉柱自行处置，所得款项如数交至本院执行局用于清偿债务以及该四套房产的原件及收款手续在高花云手中。17、财产查询反馈汇总表、协助执行通知书：证明经本院查询姚玉柱名下有车牌号京ky8936的金杯车、车牌号豫Ｎ×××**的中联牌车、车牌号京Ｑ×××**高尔夫轿车以及本院向永城市交通警察大队和北京市车管所要求上述单位协助对该三辆车协助执行。18、协助扣划存款通知书及相关手续、收条：证明本院从建行郑州金海支行姚玉柱6227002433081078457的账户扣划款52487元并将该款交付给张某1。19、银行交易明细查询单：证明经公安机关查询，2015年11月30日至2019年4月3日，共赢砼业公司中原银行账户82×××10内有22231168.26元收入；2015年11月30日至2019年4月3日，姚玉柱使用的高某的河南农村信用社账户62×××68内有5954231.87元收入；2017年12月22日至2019年4月4日，姚玉柱使用的高雪灵的中国农业银行账户62×××74内有9076636.8元的收入。20、执行裁定书和本院张某1申请执行姚玉柱民间借贷执行案件卷宗：证明本院于2018年4月5日划拨姚玉柱建行账户上存款52487元，2018年7月5日提取共赢砼业公司支付款93348.69元并将上述二笔款交付给张某1。2018年5月4日查封担保人王红卫名下豫Ｎ×××**奥迪小型轿车一辆，该车经评估价值人民币3万元，于2018年10月19日拍卖；2018年1月29日轮候查封姚玉柱名下京Ｋ×××**金杯牌、京Ｑ×××**高尔夫牌轿车两辆和豫Ｎ×××**中联牌大型汽车（重型非载货专项作业车）一辆予以查封（锁定）；2018年11月30日轮候查封共赢砼业公司全部生产线、所占场地及地上附属房屋。2018年12月5日扣押共赢砼业公司名下的豫Ｎ×××**、豫Ｎ×××**混凝土搅拌车两辆。21、私营企业基本注册信息查询单、开立单位银行结算账户申请书、联系人信息、客户明细对账单：证明共赢砼业公司的法定代表人为姚玉柱，财务负责人是其妻高花云及该公司在商丘市商业银行永城市支行开有账户和对账单明细。22、机动车信息查询结果单：证明车牌号豫Ｎ×××**的中联牌重型非载货专项作业车的所有人为姚玉柱，该车状态为查封。车牌号豫Ｎ×××**的奥迪小型越野客车的所有人为青岛丽菁盛投资管理有限公司，该车状态为转出。23、协议书、收条：证明2018年7月5日姚玉柱与梅某代理人耿坤达成还款协议并偿还梅某现金20万元，约定2018年7月18日前再还给梅某现金20万元，2018年10月5日之前还清余款及利息。2017年8月7日耿坤收到执行款28.8万元。2018年7月5日张某1收到姚玉柱款93348.69元。24、执行裁定书、拘留决定书及回执：证明本院在执行梅某申请执行陈允侠、姚玉柱一案中向二被执行人下达执行通知书、报告财产令，二被执行人未向本院报告财产。本院于2017年3月31日和2018年1月18日对姚玉柱各司法拘留十五日。25、公安干警赵某1等人用于拦截姚玉柱驾驶的豫Ｎ×××**黑色大众迈腾轿车时电动警车被撞情况的现场照片和颐和家园小区概览图。26、魏某肢体损伤构成轻微伤的永城市公安局物证鉴定室鉴定文书及其伤情照片。27、姚玉柱驾车将魏某拖在轿车引擎盖上行驶时的监控视频和永城市公安局裴桥派出所关于姚玉柱从共赢砼业公司门口将魏某拉到李楼村室门口的实际距离经民警实地勘测为4公里的情况说明。28、公安机关对姚玉柱持有的vivo手机二部、黑色笔记本电脑一台、银行交易明细22页及账目记录进行扣押的扣押物品、文件清单。29、本院移送函及相关材料：证明本院分别于2018年2月5日和同年4月19日以姚玉柱的行为涉嫌构成拒不执行判决、裁定罪，将梅某案和张某1案移送公安机关。30、抓获经过：证明公安机关于2019年4月4日将姚玉柱抓获归案。31、原刑事判决书、送达回证、执行通知书及回执：证明姚玉柱因犯诈骗罪2014年9月15日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年；并处罚金人民币20000元（已缴纳）。其缓刑考验期限自2014年9月27日起至2018年9月26日止。32、户籍证明：证明姚玉柱出生于1978年10月24日，居民身份证号码。本院认为，被告人姚玉柱有能力执行法院判决而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决罪。永城市人民检察院指控的事实和罪名成立，诉求依法追究其刑事责任，本院予以支持。姚玉柱辩称自己的行为不构成拒不执行判决、裁定罪和辩护人提出姚玉柱不是拒不执行判决、裁定，而是积极执行；不是有能力执行而拒不执行；公诉机关提供的三个账户资金流水，不能作为姚玉柱拒不执行的依据，首先，2000余万元的资金往来，是公司原来向银行借款，到期后没能偿还，银行采取以新还旧，“过桥”的方式走平账目。其次，两张银行卡上的资金往来，大部分是客户的预付款，另一部分是维持企业正常运转所必须的；假设姚玉柱没有完全履行，也不符合情节严重，其行为不构成拒不执行判决、裁定罪，应当作出证据不足，指控的犯罪不能成立的无罪判决。在姚玉柱已经部分履行还款义务且对剩余部分提供担保的情况下，不宜对姚玉柱以拒不执行判决、裁定罪追究刑事责任；本案现有证据不能证实姚玉柱具有执行能力，也不能证实姚玉柱实施了拒不执行的行为，其行为不符合《最高人民法院》第二条所明确的“有能力执行而拒不执行，情节严重的情形”。拒不执行判决、裁定的被告人在一审宣告前履行全部或者部分执行义务的，可以酌情从宽处罚。请求对姚玉柱作出有罪免罚判决的辩护意见。本院认为，判决、裁定生效时，行为人的法定义务就已经确立，应当自觉、及时履行判决、裁定所要求的内容。本案中，姚玉柱虽然部分履行了判决确定的义务，在案证据能够证明姚玉柱自判决生效至刑事案件立案前，其银行账户和使用他人的银行账户中有大量的资金往来，姚玉柱亦供述自己每个月有4至5万元的收入，虽其辩称用于购买生产原料和偿还银行贷款本息等，即使该收入不足以一次性履行全部给付义务，仍可以分时段、分批次履行部分给付义务，但姚玉柱所履行的部分义务，根据在案证据，均是在本院采取查封、扣押、划拨等强制执行手段的情况下才得以完成，其在有执行能力的情况下不主动履行生效判决所确定的义务，且在本院对其名下的豫Ｎ×××**号中联牌大型汽车一辆进行查扣时，不明确告知该车所在的地点，致使该车未能被实际查扣。关于姚玉柱提供颐和家园和书苑名家的房产抵扣债务一事，经查，因该两处房产均没有预售许可证而无法进行评估拍卖和交易转让，申请执行人不同意以物抵债而均不具备交付条件。在本院执行梅某申请执行案件中，姚玉柱作为共赢砼业公司的法定代表人，对共赢砼业公司提供担保所产生的债务有积极协助人民法院执行的义务。在债权人张某1的丈夫魏某向姚玉柱追讨债务时，姚玉柱不顾魏某的人身安全驾车将其拖在轿车引擎盖上行驶且造成魏某轻微伤的结果，在公安干警对其前来拦截盘查时对公安干警的电动警车进行冲撞。在本院要求姚玉柱报告财产时，姚玉柱未向本院报告其财产情况，经本院对其采取司法拘留的强制措施后，仍不主动履行判决确定的义务，其行为符合《最高人民法院》第二条：“负有执行义务的人有能力执行而实施下列行为之一的，应当认定为全国人民代表大会常务委员会关于刑法第三百一十三条的解释中规定的‘其他有能力执行而拒不执行，情节严重的情形’（一）具有拒绝报告或者虚假报告财产情况、违反人民法院限制高消费及有关消费令等拒不执行行为，经采取罚款或者拘留等强制措施后仍拒不执行的；（八）拒不执行法院判决、裁定，致使债权人遭受重大损失的”规定的情形。综上，姚玉柱的辩解理由和辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人姚玉柱在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。根据被告人姚玉柱犯罪的事实、犯罪的性质、情节及其社会危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百一十三条第一款、第七十七条、第六十九条之规定，判决如下：被告人姚玉柱犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑二年。撤销本院（2014）永刑初字第247号刑事判决书中被告人姚玉柱犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）的缓刑执行部分，与上述刑罚合并，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月4日起，减去原判决羁押的48日，至2023年2月14日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向商丘市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份、副本六份。审判长 张 磊审判员 常 珉审判员 常明文二〇二〇年十一月十八日书记员 卞晓萍