河北省秦皇岛市北戴河区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0304民初1548号 原告：金云广，男，1950年4月11日出生，汉族,现住秦皇岛市北戴河新区。 被告：中国人民解放军联勤保障部队北戴河康复疗养中心（原名称中国人民解放军第二八一医院），住所地秦皇岛市北戴河区西海滩路**。统一社会信用代码A1100000MK005813H。 法定代表人：郑龙，主任。 委托诉讼代理人：张媛媛，女，1982年8月13日出生，汉族，现住秦皇岛市北戴河区西海滩路**。 委托诉讼代理人：李欣杭，河北德圣律师事务所律师。 原告金云广与被告中国人民解放军联勤保障部队北戴河康复疗养中心（下称康复中心）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金云广、被告康复中心委托诉讼代理人李欣杭到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告金云广向本院提出诉讼请求（变更后）：请求被告赔偿原告各项损失共计958642.49元，其中包括：1、残疾赔偿金 285904元（35738元×20年×40%＝285904元）；2、护理费439482.42元（41536.8元／年×10年＋115.38元／天×209天，减去期间已赔偿的120天护理费）；3、被扶养人生活费187504元［23438元×20年×40%＝187504元，被抚养人系原告妻子陈国英（公民身份号码1303231953××××××××），有一子，已成家另过；前三项均从2010年1月起计算］；4、精神抚慰金20000元；5、交通费143元；6、鉴定费2100元；7、医疗费用23509.07元（2019年7月9日因胯骨轴摔掉到抚宁人民医院住院治疗发生的）。事实和理由：原告在2010年元月，因车祸到被告医院做接骨手术。因医生已经发现原告骨头太软，仍利用一块钢板把穿钉直接拧在骨头上，结果导致手术二十多天之后，穿钉拔出，断骨错位。之后被告免费为原告做第二次手术，把原来的钢板换成肽合金板，但还是采用了第一次手术的老办法，把穿钉再次直接拧在骨头上了，10个月后拆掉石膏，一动穿钉照样拔出、断骨、植骨错位，导致原告无法走路。2014年原告曾就此提起诉讼，经法院委托司法鉴定，鉴定机构以原告不符合残疾评定的时机为由，未作出伤残等级鉴定，法院判决仅支持了医疗费用等损失。根据上次诉讼中鉴定机构第二次鉴定意见待伤情达到稳定状态之后，可以进行伤残等级评定的结论。目前已经二年多了，原告已经达到伤情稳定，以及被告认为目前已经治疗终结，医院已经不再予以治疗。另外，原告在2014年4月10日检查ＣＴ片显示腰椎管狭窄，就是由于护理不当经常挨摔导致的。2019年7月也是由于护理不到摔倒，把胯骨轴摔掉。是抚宁人民医院下髓内钉治好的。故本次起诉，要求被告赔偿原告伤残等损失。 原告为支持其主张提供证据主要有:影像学片、往返天津火车票及出租车票、2019年7月9日住院每日费用清单、北京法源司法科学证据鉴定中心司法鉴定意见书（第二次）。 被告康复中心辩称，对于腰椎管狭窄或摔伤是自己的行为造成的，手术也不是被告进行的，被告不应进行赔偿。对于原告的伤残，2017年5月15日秦皇岛市中级人民法院判决书第六页记载仍需要继续进行专科治疗。原告的残疾是逐步严重逐渐形成的，有其治疗不当的自身原因，不应由被告承担全部责任。对于伤残赔偿金，被告的伤残鉴定形成于2020年11月18日，其鉴定意见书显示2010年阅片对位尚可，2011年12月15日错位成角，内固定物失稳，2014年8月25日显示错位成角严重，部分镙钉脱出，2019年7月9日显示成角畸形，部分镙钉脱出，可见原告病情是逐步发展，未行鉴定之前不能确定伤残等级，故应以鉴定形成为准，参照实际年龄予以计算。并且庭审中原告自述2019年7月9日在同部位发生摔伤及第三次手术，在鉴定意见书第十页评定的缘由为骨折术后成角畸形，双下肢长度相差8.5CM，而2019年7月9日之前的所有影像片及住院病历中均未显示双下肢长度相差，故不排除第三次手术造成的上述残疾。对于原告请求的护理费，秦皇岛市中级人民法院（2017）冀03民终426号民事判决中鉴定护理期限120天，且被告已进行赔偿，现原告未提供其失去生活自理能力或相关医疗机构的证明，不应给付。对于原告请求的被扶养人生活费，伤残鉴定时间是2020年11月18日，没有提供被扶养人丧失相关能力的证明，应按农村居民消费支出进行计算。对精神抚慰金应按比例承担。交通费数额无异议， 按比例承担。鉴定费无异议，也应按比例承担。原告在2019年7月9日的摔伤与被告无关，再次证明了其伤残与其再次摔伤有因果关系。 被告为支持其主张提供证据主要有：北戴河区人民法院（2016）冀0304民初868号民事判决书、秦皇岛市中级人民法院（2017）冀03民终426号民事判决书、原告在被告处住院病历。 本院经审理认定事实如下： （一）原、被告之间因医疗损害责任纠纷，原告曾于2014年8月15日向本院提起诉讼，本院作出（2014）北民初字第414号民事判决后，原告不服提出上诉，秦皇岛市中级人民法院作出（2016）冀03民终2787号民事裁定，撤销本院该判决，发回重审。本院经重新审理后，于2016年12月19日作出（2016）冀0304民初868号民事判决，原告仍然不服提出上诉，秦皇岛市中级人民法院于2017年5月15日作出（2017）冀03民终426号终审判决，维持原判，该判决已执行完毕。 （二）生效判决已认定的事实：原告因交通事故致右股骨干骨折于2010年1月2日15时到被告原二八一医院骨科住院治疗，当晚19时许进行了右股骨干骨折切开复位钛板、钛钉内固定术。在住院期间，原、被告于2010年1月27日签订了一份协议书，主要内容为“2010年1月2日，患方金云广因车祸致右股骨干骨折，在术后1月22日再次复查时，发现钢板及螺钉松动，需二次手术重新固定。患方及家属认为再次手术增加患者痛苦和经济负担。现经医患双方协商，院方考虑患方家庭经济困难，一致 同意由院方一次性给予患方减免住院费用人民币3000元，作为此次医疗纠纷的终结解决办法，此后患方不再追究院方一切相关医疗、民事及法律责任。”2010年1月28日被告给原告进行了二次手术（髂骨取骨、切开内固定物取出、植骨锁定钛板内固定术）。原告于2010年2月11日出院，住院费24499.83元，被告给予减免3000元，原告实际支付21499.83元。出院后，原告在二八一医院、抚宁区人民医院、抚宁区中医医院、中铁山桥集团医院门诊进行检查和购买拐杖共支付费用1553.40元。在该次诉讼中，经本院委托，北京法源司法科学证据鉴定中心于2015年5月8日作出的（京）法源司鉴[2014]临鉴字第1091号鉴定意见书，鉴定意见为：“1、二八一医院在对被鉴定人金云广的诊疗过程中存在医疗过错，与被鉴定人内固定失效后行二次手术治疗具有一定因果关系。医院医疗过错与被鉴定人目前情况之间因果关系问题，因缺乏相关就诊材料，本次鉴定无法明确。2、被鉴定人金云广外伤致右股骨干骨折内固定术后，评定护理期为60～120日。3、被鉴定人金云广具有接受后续治疗的指征，具体费用受地区物价、医院级别、患者个体体质差异等多因素影响，难以准确预估，本次鉴定首先尊重原、被告双方协商一致的意见或医疗机构的医学建议，本次可以实际发生为准，供法庭审理参考。”该中心于2016年2月15日作出的（京）法源司鉴[2014]临鉴字第1091号（补）鉴定意见书，内容为：“1、二八一医院给被鉴定人金云广的第二次手术不存在医疗过错。2、二八一医院第一次手术过错对于被鉴定人金云广术后内固定失效、需要实施第二次手术的结果，在责任程度上评定为同等～主要责任程度 范围。3、护理期起算时间从法医学鉴定立场理解，系从受伤收入医院当日开始。4、被鉴定人金云广现有状况不符合进行残疾评定的时机要求，仍然需要继续进行专科治疗。待临床认可的规范治疗结束后，且病情治疗效果达到稳定状态，可以根据最终结果或状况进行残疾程度鉴定。”另查，原告金云广原在抚宁县留守营镇供销合作社工作，于2010年5月办理退休手续，退休金每月1000多元。对于原告该次各项损失数额确定为：1、原告实际支付医疗费用合计23053.23元；2、住院伙食补助费2000元（50元×40天）；3、误工费1040元（260元×4个月）；4、护理费10535元(32045元÷365天×120天)；5、交通费1000元；6、营养费2000；合计39628.23元。本院酌情确定被告承担60%的赔偿责任即23777元，并作出判决。 对于原告在上次诉讼中主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助费，因残疾等级评定未能作出，而未能获得支持。 （三）本次诉讼查明的新的事实： 本案审理中，原告向本院提出申请：1、要求对原告右股骨干骨折残疾等级程度进行鉴定；2、要求对原告腰椎管狭窄与被告的治疗行为是否存在因果关系及残疾等级程度进行鉴定。针对原告提出的评残申请，被告也向本院提出申请：1、对原告“右股骨干骨折”伤残等级、损伤与残疾后果之间的因果关系及参与度进行鉴定。对原、被告双方的鉴定申请，本院依法委托秦皇岛海港司法鉴定中心进行司法鉴定，2020年4月10日，该鉴定中心作出不予受理通知书。之后，本院依法委托天津市津实司法鉴定中心对原、被告提出的鉴定内容进行司法鉴定，在鉴定机构通 知预交费用过程中，被告拒绝预交鉴定费用并放弃鉴定，原告金云广提出继续对其右股骨干骨折残疾等级程度以及对腰椎狭窄残疾等级程度进行鉴定，放弃对腰椎狭窄与被告的治疗行为是否存在因果关系的鉴定申请。2020年11月18日，天津市津实司法鉴定中心作出“津津实（2020）临床鉴字第3034号司法鉴定意见书”，鉴定意见为：1、被鉴定人金云广外伤致右股骨干骨折，现遗留右股骨干骨折术后成角畸形，双下肢长度相差8.5㎝，为七级伤残；2、因提供的鉴定资料中，未见被鉴定人金云广因腰椎狭窄就诊的病历资料，故无法对其残疾等级程度进行鉴定。原告垫付鉴定费用2100元。 本院认为，（一）原、被告之间的医疗损害责任纠纷，原告曾于2014年提起诉讼，经法院委托司法鉴定，鉴定意见认为“被告在对原告的诊疗过程中存在医疗过错，在责任程度上评定为同等～主要责任程度范围”，对原告的残疾等级程度因不符合残疾评定时机，未作出伤残等级鉴定。故生效判决认定了原告已发生的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、营养费等合计39628.23元，并判决被告承担60%的赔偿责任即23777元。本次诉讼中，原告坚持不再继续治疗并认为符合残疾等级鉴定条件，遂申请残疾等级鉴定。经本院委托，天津市津实司法鉴定中心作出的“原告右股骨干骨折残疾等级程度为七级，无法对原告腰椎狭窄残疾等级程度进行鉴定”的鉴定意见，本院予以认定。（二）对原告请求的损失本院作如下认定：1、对于原告请求的七级伤残赔偿金，依据最高法院相关司法解释的规定，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民 人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算；但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。原告定残时已年满70周岁，应按10年计算，其七级伤残赔偿金总额为142952元（35738元/年×10年×40%）；2、鉴定费用2100元；3、被扶养人生活费，按照最高法院相关司法解释的规定，根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算，原告定残时其妻子陈国英已年满67岁并有一成年子女，按照上述规定原告的被扶养人生活费应为61055.8元（23483元×13年×40%÷2人）；4、精神损害抚慰金20000元；5、交通费143元；以上合计226250.8元。鉴于生效判决已确定被告承担60%的赔偿责任，故在本次诉讼中被告仍应按60%的比例应赔偿原告各项损失合计135750.48元（226250.8元×60%）。（三）对于原告请求的护理费，在上次诉讼中已经主张并获得支持，本次诉讼再行主张，无法律依据，故对原告该项诉讼请求不予支持。（四）对于原告要求被告赔偿其在2019年7月9日因摔伤胯骨轴到抚宁人民医院住院治疗发生的医疗费用，原告未能提供与被告存在因果关系的相应证据，故对原告该项诉讼请求不予支持。 综上所述，对原告的诉讼请求，予以部分支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条 的规定，判决如下： 一、被告中国人民解放军联勤保障部队北戴河康复疗养中心于本判决书生效后十日内给付原告金云广残疾赔偿金等各项损失共计135750.48元； 二、驳回原告金云广的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13386元（原告已交525元，缓交12861元），由原告负担11490元，被告负担1896元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。 审 判 长  马文秀 人民陪审员  费锁成 人民陪审员  许长喜 二〇二〇年十一月二十七日 书 记 员  郭媛媛