浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0327民初4890号原告：刘本成，男，1962年12月27日出生，汉族，住苍南县。委托诉讼代理人：章圣任，浙江六和（温州）律师事务所律师。被告：卢卫红，女，1971年12月18日出生，汉族，住苍南县。委托诉讼代理人：周秋孟、林伟伟，浙江玉山律师事务所律师。原告刘本成与被告卢卫红保证合同纠纷一案，本院于2020年9月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘本成及其诉讼代理人章圣任、被告卢卫红的诉讼代理人周秋孟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘本成向本院提出诉讼请求：1.判令被告卢卫红承担连带担保责任给付原告刘本成借款70万元；2.本案诉讼费由被告卢卫红承担。庭审中，原告变更第1项诉请为：判令被告按照过错承担30%责任，即应赔偿原告21万元（70万元×30%）。事实和理由：2019年1月12日，案外人陈昌敬虚构客户购房需要垫资借款周转的事实，向原告刘本成借款70万元，陈昌敬、被告卢卫红共同签下借条给原告持存，借条中约定在2019年1月14日之前，陈昌敬将该笔借款全部归还给原告，由被告进行担保，如有逾期不能归还由被告负责理清。后苍南县人民检察院提起公诉，指控陈昌敬犯集资诈骗罪，苍南县人民法院依法审理后作出（2019）浙0327刑初1341号刑事判决书，判决陈昌敬犯集资诈骗罪，并责令其退赔原告违法所得70万元。现刑事判决书已经生效，陈昌敬及被告均未退赔借款。卢卫红答辩称：1.为便于查明借款过程、担保过程及实际还款情况，均需依法追加借款人陈昌敬为本案被告或第三人。2.本案借款时间2019年1月12日，到期日2019年1月14日，双方没有约定担保期限，本案已经超过六个月的担保期限，其不需要承担担保责任，也不愿意继续承担担保责任。3.原告出借资金给陈昌敬的行为，已经法院认定为集资诈骗犯罪，为此借款合同无效，故担保合同当然无效，其不需要承担担保责任。4.本案借款行为在前，担保行为在后，无论其是否提供担保，原告的资金均已被陈昌敬实际骗取，其担保行为对原告出借资金给陈昌敬的行为，没有因果关系，其没有过错，不需要承担担保责任和赔偿责任。综上，请驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2019年1月12日，案外人陈昌敬虚构客户购房需要垫资借款周转的事实，向原告刘本成借款70万元，并出具借条一份，约定于2019年1月14日还款，由被告卢卫红担保。被告在借条落款处的担保人一栏签字、捺印。借款期限届满后，陈昌敬未按约还款，原告于2019年1月25日提起诉讼，要求陈昌敬偿还借款、卢卫红承担连带偿还责任。本院以陈昌敬涉嫌集资诈骗犯罪为由，于2019年4月15日作出（2019）浙0327民初1020号民事裁定，驳回原告的起诉。2020年3月6日，本院作出（2019）浙0327刑初1341号刑事判决书，判决陈昌敬犯集资诈骗罪，判处有期徒刑十二年三个月，并处罚金人民币二十万元；责令陈昌敬退赔违法所得967.6345万元，分别返还给被害人（清单附后）。退赔清单中列明被害人刘本成退赔金额为70万元。该刑事判决生效后，陈昌敬及卢卫红均未支付该70万元。另查明，根据公安机关对陈昌敬的讯问笔录和对卢卫红的询问笔录显示，陈昌敬与卢卫红同居十年多，对外宣称系夫妻，但未办理结婚登记手续。上述事实有原告提交的借条、转账记录、（2019）浙0327刑初1341号刑事判决书、（2019）浙0327民初1020号民事裁定书、被告提交的（2019）浙0327民初1020号案件庭审笔录、本院调取的（2019）浙0327刑初1341号案件中公安机关对陈昌敬两份讯问笔录和对卢卫红的询问笔录以及当事人的陈述等证据证实。本院认为：《中华人民共和国担保法》第五条第一款规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。”根据（2019）浙0327刑初1341号刑事判决查明事实，陈昌敬虚构客户购房需要垫资借款周转为由，骗取案涉借款70万元，因此其犯集资诈骗罪被判处刑罚。故案涉借款合同应认定为无效，而卢卫红签字确认的担保条款作为从合同，根据上述法律规定也应认定为无效。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条规定：“主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。”本案保证人即被告卢卫红与陈昌敬以夫妻名义同居生活十年多，故应认定保证人卢卫红存在过错。就陈昌敬的本案债务，被告应在陈昌敬不能清偿部分的三分之一范围内（以21万元为限）承担赔偿责任。被告关于本案起诉时已过保证期间的抗辩事实依据不足，本院不予采纳。依照《中华人民和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国担保法》第五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条规定，判决如下：卢卫红对苍南县人民法院（2019）浙0327刑初1341号刑事判决第二项确定的陈昌敬退赔给刘本成70万元的债务不能清偿部分的三分之一承担赔偿责任（赔偿额以21万元为限），该款限于本判决生效之日起十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4450元，减半收取计2225元，由卢卫红负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。[在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费4450元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），逾期不交按自动撤回上诉处理]。审判员  李正中二〇二〇年十一月二十七日书记员  吴珍珍?相关法律条文链接：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《中华人民共和国担保法》第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。附文：不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。