四川省成都市锦江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0104刑再1号 原公诉机关:成都市锦江区人民检察院。 原审被告人：郭定金，男，1974年4月19日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省成都市锦江区。2012年4月11日，因犯盗窃罪被成都市锦江区人民法院判处有期徒刑六个月。2015年4月21日，因犯盗窃罪被成都市成华区人民法院判处有期徒刑六个月，2015年7月6日，刑满释放。 指定辩护人：王锐，北京盈科（成都）律师事务所律师。 成都市锦江区人民检察院指控被告人郭定金犯盗窃罪一案，本院（2019）川0104刑初169号刑事判决发生法律效力后，本院作出再审决定，由本院另行组成合议庭进行再审。本院立案再审后，依法另行组成合议庭进行审理，并于2020年9月24日公开开庭进行了审理。成都市锦江区人民检察院指派检察员魏钟渊出庭支持公诉，原审被告人郭定金及指定辩护人王锐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审查明，公诉机关指控事实：2018年6月24日19时许，被害人刘某某在成都市锦江区××广场××楼“瑞思学科英语”门口给孩子换尿不湿，将自己的一部“苹果”7ＰＬＵＳ手机（经鉴定价值人民币3300元）放在孩子手中，被告人郭定金趁被害人刘某某不备之机将手机盗走，后销赃获款人民币1000元，赃款已耗用。2018年7月7日，商场保安将被告人郭定金抓获并报警。另查明，目前被告人郭定金独自抚养两名4岁和14岁的男孩。 原审认为，被告人郭定金以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关起诉指控被告人郭定金犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人郭定金虽不具有自首情节，但归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。关于公诉机关提出的量刑建议，本院将结合案情实际综合予以考虑。 原审判决结果：一、被告人郭定金犯盗窃罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元；二、责令被告人郭定金退赔被害人李某手机损失人民币3300元。 宣判后，原审被告人郭定金未提出上诉。 原审判决发生法律效力后，在送交执行过程中，相关执行机关致函本院称，被告人郭定金因盗窃罪已被成都市成华区人民法院判决拘役六个月，缓刑十个月，正在执行中。本院审查后认为，本案适用法律确有错误，应当予以纠正，遂作出再审决定，由本院另行组成合议庭进行再审。 本院再审查明的基本事实及证据与原审认定事实及证据一致。 再审过程中，原审被告人郭定金对公诉机关指控的事实、罪名及证据均无异议。指定辩护人提交成都市锦江区司法局莲新司法所《社区矫正宣告书》，证实原审所涉案发时间为2018年6月24日，原审被告人郭定金不存在缓刑期间再犯新罪的情形。 再审另查明，2018年11月26日，成都市成华区人民法院立案受理公诉机关指控被告人郭定金犯盗窃罪一案，并于次日作出（2018）川0108刑初922号刑事判决：被告人郭定金犯盗窃罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币1000元。其缓刑考验期自2018年12月11日至2019年10月10日。 2018年11月20日，成都高新技术产业开发区人民法院立案受理公诉机关指控被告人郭定金犯盗窃罪一案，后于2019年3月26日作出（2018）川0191刑初895号刑事判决：一、被告人郭定金犯盗窃罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币1000元；撤销成都市成华区人民法院（2018）川0108刑初922号刑事判决书对被告人郭定金判处拘役六个月，缓刑十个月的缓刑执行；合并执行拘役十个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元。 2019年7月15日，成都高新技术产业开发区人民法院立案受理公诉机关指控被告人郭定金犯盗窃罪一案，并于次日作出（2019）川0191刑初560号刑事判决：被告人郭定金犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币1000元；撤销成都高新技术产业开发区人民法院（2018）川0191刑初895号刑事判决书对被告人郭定金判处拘役十个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元的缓刑部分；决定执行拘役十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。其缓刑考验期自2019年7月30日至2020年7月29日。 本院再审认为，原审被告人郭定金以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关起诉指控原审被告人郭定金犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，原审认定原审被告人郭定金构成盗窃罪的定性正确。 由于原审被告人郭定金因犯盗窃罪被成都市成华区人民法院判处拘役六个月、缓刑十个月，其缓刑考验期自2018年12月11日至2019年10月10日。因此，原审被告人郭定金所涉原审犯罪事实属于其缓刑考验期限内发现其他犯罪情形，故原审应当依据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款“被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚”的规定，对新发现的犯罪作出判决，将前后两个判决所判处的刑罚，数罪并罚。但是，由于原审未能查明原审被告人郭定金具有缓刑正在执行中的情形，导致原审未能依照上述规定将前罪和后罪所判处的刑罚进行数罪并罚，适用法律错误，量刑不当。 根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百八十九条第一款（三）项的规定，“原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判。”本案再审后，应当撤销原判决，并依照《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款的规定，根据在原审被告人郭定金缓刑考验期限内发现其他犯罪情形，撤销缓刑部分，对其新犯的罪作出判决，将前、后罪所判处的刑罚进行数罪并罚。但是，由于本案立案再审前，原审被告人郭定金相关前罪缓刑部分[即（2018）川0108刑初922号一案]已被另案生效裁判文书所撤销，以致本案再审后不具有撤销前罪缓刑的基础，即不具有对前后罪所判处的刑罚进行数罪并罚的法律适用情形。 综上，原审认定事实清楚，定罪准确，虽然原审存在量刑不当的情形，但由于本案再审依据已不存在，从而缺乏对前后罪所判处的刑罚进行数罪并罚的法律适用情形，故对于原审所存在的瑕疵予以纠正，并对原审判决予以维持。据此，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百八十九条第一款（二）项之规定，判决如下： 维持本院（2019）川0104刑初169号刑事判决。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  张金国 审判员  张世祥 审判员  周彦洵 二〇二〇年十一月九日 书记员  敬昭芸 附：本案所适用法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》 第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定； （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判； （四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。