北京知识产权法院行 政 判 决 书（2020）京73行初10053号原告：完美（中国）有限公司,住所地广东省中山市石岐区东明北路（民营科技园）。法定代表人：古润金，董事长。（未到庭）委托诉讼代理人：李文慧，北京市万慧达律师事务所律师。（到庭）委托诉讼代理人：郭婉莹，北京万慧达（上海）律师事务所律师。（到庭）被告:国家知识产权局，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路**。法定代表人：申长雨，局长。(未到庭)委托诉讼代理人：许文静，国家知识产权局审查员。（未到庭）委托诉讼代理人：姚晓东，国家知识产权局审查员。（到庭）案由:商标申请驳回复审行政纠纷。被诉决定：商评字[2020]第159595号第38764428号“小葱智服”商标（简称诉争商标）驳回复审决定。本院立案时间：2020年8月3日。开庭审理时间：2020年9月14日。被诉决定认定：诉争商标与第17757599号商标、第18725373号商标、第20694874号商标、第38101363号商标、第16182328号商标（以下简称引证商标一、二、三、四、五）构成使用在同一种或类似服务上的近似商标，违反了《中华人民共和国商标法》（简称《商标法》）第三十条的规定，诉争商标在复审服务上的注册申请予以驳回。原告诉称：一、诉争商标与引证商标一、二、三、四、五不构成近似商标。二、本案各引证商标已经获准共存，根据审查一致性原则，诉争商标也应该获准注册。三、引证商标四已被驳回，不再构成诉争商标获准注册的障碍。四、引证商标一处于撤销复审程序中，引证商标五处于连续三年不使用撤销程序中，恳请法院暂缓审理。综上，请求法院撤销被诉决定，判令被告重新作出决定。被告辩称：被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求法院驳回原告诉讼请求。本院经审理查明：一、诉争商标1、申请人：原告。2、申请号：387644283、申请日期：2019年6月10日。4、标识5、指定使用的服务初步审定服务（第35类3505群组）：商业企业迁移。被驳回部分服务（第35类3501-3504；3506-3509群组）：广告宣传；特许经营的商业管理；替他人推销；为商品和服务的买卖双方提供在线市场；人事管理咨询；为商业或广告目的编制网页索引；会计；寻找赞助；药用、兽医用、卫生用制剂和医疗用品的零售服务。二、引证商标（一）引证商标一1、申请人：南极电商（上海）有限公司。2、申请号：177575993、申请日期：2015年8月26日。4、专用期限：2016年10月14日至2026年10月13日。5、标识6、核定使用的服务（第35类3501-3504；3506；3508群组）：广告；计算机网络上的在线广告；商业管理咨询；替他人推销；替他人采购（替其他企业购买商品或服务）；市场营销；进出口代理；职业介绍所；对购买定单进行行政处理；寻找赞助。（二）引证商标二1、申请人：南极电商（上海）有限公司。2、申请号：187253733、申请日期：2015年12月28日。4、专用期限：2017年5月21日至2027年5月20日。5、标识6、核定使用的服务（第35类3504；3507-3508群组）:人事管理咨询；会计；寻找赞助。（三）引证商标三1、申请人：北京小葱智能科技有限公司。2、申请号：206948743、申请日期：2016年7月19日。4、专用期限：2017年9月14日至2027年9月13日。5、标识6、核定使用的服务（第35类3509群组）：医疗用品零售或批发服务；兽药零售或批发服务。（四）引证商标五1、申请人：深圳美帆国际商务有限公司。2、申请号：1618232833、申请日期：2015年1月19日。4、专用期限：2016年3月21日至2026年3月20日。5、标识6、核定使用的服务（第35类3501-3503；3506群组）：计算机网络上的在线广告；商业中介服务；替他人推销；在通讯媒体上出租广告时间；为商品和服务的买卖双方提供在线市场；将信息编入计算机数据库；计算机数据库信息系统化；计算机录入服务；广告；广告代理。三、其他事实原告明确认可诉争商标被驳回部分的服务与各引证商标核定使用的服务构成同一种或类似服务。经查，国家知识产权局已于2020年4月25日作出商评字[2020]第99547号关于第38101363号“Cc小葱”商标驳回复审决定书，该驳回复审决定书已生效，目前引证商标四已被驳回注册。本案诉讼期间，原告向法庭提交了8份新证据，证据1-2用以证明引证商标一处于撤销复审程序中；证据3-4用以证明引证商标四已被驳回注册；证据5-7用以证明引证商标五处于连续三年不使用撤销程序中；证据8用以证明各引证商标已经共存，根据审查一致性原则，本案诉争商标也应该获准注册。上述事实，有诉争商标和引证商标档案、商标驳回通知书、商标驳回复审申请书、原告提交的新证据及开庭笔录等在案佐证。本院认为：本案的争议焦点为，诉争商标是否违反了《商标法》第三十条、三十一条的规定。《商标法》第三十条规定：“申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。”第三十一条规定：“两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。”鉴于原告认可诉争商标被驳回部分的服务与各引证商标核定使用的服务构成同一种或类似服务，本院对此不再评述。诉争商标由汉字“小葱智服”构成。引证商标一由汉字“小葱”、拼音“XIAOCONG”及卡通化的葱头图形组成。引证商标二由汉字“小葱”及卡通化的葱头图形组成。引证商标三由汉字“小葱”构成。引证商标五由汉字“小葱客栈”构成。诉争商标与引证商标一、二、三、五均包含汉字“小葱”，相关公众在隔离比对状态下施以一般注意力不易区分，应认定为近似商标。诉争商标与引证商标一、二、三、五若共同使用在同一种或类似服务上，易造成相关公众混淆,从而对服务来源产生误认，已构成使用在同一种或类似服务上的近似商标。引证商标四虽然已被驳回注册申请，但鉴于诉争商标在全部复审服务上与引证商标一、二、三、五构成使用在同一种或类似服务上近似商标，引证商标四被驳回注册申请，对本案的审理结果并无影响。原告主张引证商标一处于撤销复审程序中，引证商标五处于连续三年不使用撤销程序中，请求法院暂缓审理本案。因截至本案审理时引证商标一、五的撤销程序尚未终结，不属于暂缓审理本案的当然依据。引证商标一、五仍为有效商标，仍构成诉争商标获准注册的在先权利障碍。故原告的上述主张缺乏法律依据，本院不予支持。商标审查具有个案性。对于这种“个案性”，至少包括两个方面的内容：一是商标注册制度本身由一系列的制度构成，即使获得初步审定，其后还有商标异议制度，获准注册的商标仍然面临着商标无效等制度的考验，而且部分案件中商标审查的结论可能还要接受法院的司法审查；二是商标能否获准注册还与商品或服务的内容、商标的使用状况、引证商标的情况等一系列因素相关。因此，坚持商标个案审查原则并非对商标审查标准的破坏，而恰恰是遵循商标审查标准的体现。商标授权审查因各案事实情况不同可能结论各异，本案各引证商标共存的情况，并非本案诉争商标获准注册的当然依据。原告的相关主张缺乏法律依据，本院亦不予支持。综上，原告的诉讼理由均不能成立，对其诉讼请求本院不予支持。被诉决定认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，本院判决如下：驳回原告完美（中国）有限公司的诉讼请求。案件受理费一百元，由原告完美（中国）有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，双方当事人可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状及副本，并交纳上诉案件受理费一百元，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  杨 钊人民陪审员  郭桂云人民陪审员  李凤莲二〇二〇年十一月二十六日书 记 员  白 洁