广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初7338号原告：郭永康，男，1969年7月15日出生，汉族，住江苏省连云港新浦区。委托诉讼代理人:卢慧铮，广东高义律师事务所律师。被告：广州中味餐饮服务有限公司，住所地广东省广州高新技术产业开发区开泰大道开达路**。法定代表人：李新喜，董事长。委托诉讼代理人：陈彩玲，公司员工。原告郭永康诉被告广州中味餐饮服务有限公司（以下简称中味公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭永康及其委托诉讼代理人卢慧铮、被告中味公司的委托诉讼代理人陈彩玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭永康向本院提出诉讼请求：1.中味公司向郭永康支付2019年4月27日至2020年3月26日工资差额9669元；2.中味公司向郭永康支付2019年4月27日至2020年3月26日的延长工时加班费29520元；3.中味公司向郭永康支付未及时足额支付劳动报酬解除劳动合同经济补偿金15000元；4.中味公司向郭永康支付2019年9月4日至2019年9月14日的未签订劳动合同二倍工资4138元；5.中味公司向郭永康支付2019年1月1日至2020年3月26日的未休年假4138元；6.中味公司向郭永康出具离职证明，其中在中味公司工作年限应当是2017年9月4日至2020年3月27日；7.中味公司未及时出具离职证明导致郭永康未再就业工资损失15000元。事实与理由：2017年9月4日，郭永康入职深圳穗智企业管理服务有限公司，双方签订劳动合同，合同期限从2017年9月4日至2019年9月3日，郭永康2019年9月15日入职中味公司处，双方亦签订了劳动合同，合同期限从2019年9月15日起至2022年12月31日，合同约定工资2200元/月，实际上工资为4500元/月，发放工资的时间为每月15日。郭永康从2017年9月4日入职之日起一直在中味公司处任厨师，工作地点也一直没变。2019年12月，双方约定工资为4800元/月。中味公司未按照法律规定足额支付加班费，2020年2月26日，郭永康向中味公司提交《解除劳动合同（关系）通知书》，内容为：“本人于2017年9月4日与贵公司建立了劳动关系，从事厨师工作，月薪4500元，至2019年9月合同期满。于2019年9月4日续签了新的劳动合同，在原工作岗位继续从事厨师工作，原有工资标准不变，加薪300元，即月薪4800元。至2020年2月20日公司支付2020年1月劳动报酬时，没有及时足额支付劳动报酬。本人依据《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》相关规定（即公司没有及时足额支付劳动报酬），提出解除劳动关系（劳动合同）。本人拟于2020年3月27日起与贵公司解除劳动合同，请贵公司按照《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，及时足额支付劳动报酬，及时办理离职手续，出具解除劳动合同（关系）证明，支付相应的经济补偿金。”郭永康提交《解除劳动合同（关系）通知书》后，继续在原岗位上班至2020年3月26日，2020年3月27日郭永康在中味公司其他门店经理的协助下办理了物品交接手续，并填写了《物品交接清单》，清单上说明栏郭永康写明3月27日正式离职。被告中味公司辩称，一、中味公司无需向郭永康支付2019年4月27日至2020年3月26日的工资差额。郭永康入职中味公司处的日期是2019年9月15日。中味公司与郭永康签订的劳动合同明确约定郭永康每月的正常工作时间工资是2200元/月。中味公司已经按劳动合同的约定依法足额向郭永康支付工资。关于郭永康主张2019年4月27日至2019年9月14日期间的工资差额问题，由于郭永康并非与中味公司签订劳动合同，因此该期间的工资支付不属于中味公司的义务。而郭永康主张2019年9月15日至2020年3月26日的工资差额，没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。二、中味公司无需向郭永康支付2019年4月27日至2020年3月26日的延长工时加班费。关于郭永康主张2019年4月27日至2019年9月14日期间的延长加班工资问题，由于郭永康并非与中味公司签订劳动合同，因此该期间的工资支付不属于中味公司的义务。郭永康在中味公司处的工作日上班时间分为两段，分别是15:30至19:30（其中19:00至19:30是郭永康的晚上就餐和休息时间），23:30至次日4:30（其中次日0:30至1：00是郭永康的工作休息时间）。因此，郭永康在工作日没有临时加班的情况下，在工作日不存在延时加班情况。对于郭永康在2020年1月至3月的加班考勤记录，实际上是郭永康要求门店经理为其伪造的加班考勤记录，事实上郭永康并不存在加班情况，也没有打卡记录，中味公司因此将有关加班暂转为调休不作处理。中味公司已经按劳动合同的约定依法足额向郭永康支付工资，郭永康主张2019年4月27日至2020年3月26日的延时加班工资，没有事实和法律依据。三、中味公司无需向郭永康支付解除劳动合同经济补偿金。自郭永康与中味公司建立劳动关系以来，中味公司不存在《劳动合同法》第38条规定的不足额向郭永康支付工资的情况，郭永康称中味公司未足额支付其工资，没有事实和法律依据，因此郭永康提出被迫解除劳动合同没有事实和法律依据，中味公司无需向郭永康支付经济补偿金。四、中味公司无需向郭永康支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。郭永康于2019年9月15日入职中味公司处，双方即日签订了书面的劳动合同，双方不存在未签订书面劳动合同的情况，因此中味公司无需向郭永康支付未签书面劳动合同的二倍工资差额。五、中味公司无需向郭永康支付未休年休假工资。郭永康在2019年的工作日带薪休息4天，2020年的工作日带薪休息6天，合计休假天数已经大大超过郭永康自入职中味公司以来可以享受的法定年休假天数2天，因此中味公司无需向其支付未休年休假工资。六、中味公司无需向郭永康开具非个人原因终止劳动合同证明。因郭永康拒不到岗，在2020年3月27日至3月30日已连续旷工3天，郭永康并非被迫解除劳动合同，所以中味公司无需向郭永康开具非个人原因终止劳动合同证明。七、中味公司已经通知郭永康办理离职手续，并已经开好离职证明，但郭永康未过来办理和签收，中味公司无需向郭永康支付补偿金。因郭永康拒不到岗，2020年3月27日中味公司通知郭永康办理相关手续，郭永康以资料不符合为由不配合办理，要求开具好离职证明才配合办理，2020年3月29日，中味公司开具离职证明，通知郭永康办理手续，郭永康以离职证明不符合不配合办理，2020年3月30日中味公司发出履行劳动合同上班通知，通知郭永康返回岗位，一直未见返回，中味公司在2020年3月30日以郭永康连续旷工达3天为由解除劳动合同，并要求郭永康在4月25日前办理离职手续，签署离职证明，但是郭永康至今未办理。2020年6月9日在仲裁庭中味公司将离职证明给予郭永康，同样郭永康拒绝签收。郭永康称中味公司未及时开具离职证明导致郭永康未再就业，没有事实和法律依据，中味公司无需向郭永康支付经济补偿金。综上，恳请法院在查明本案事实的基础上，依法驳回郭永康的全部请求。本院经审理认定事实如下：中味公司（甲方）与深圳穗智企业管理服务有限公司（乙方以下简称穗智公司）签订无落款日期的劳务协议，约定本协议自2017年3月26日至2021年3月25日止，甲方保证乙方员工享有法定假期及福利待遇，按劳动法规定合理安排乙方服务人员工作时间；每月15日前按甲方实际计算金额向派遣到甲方工作的员工支付上月工资；乙方有权向甲方收取劳务费，甲方须于乙方服务人员参保当月30日前支付乙方服务人员当月个人部分及公司部分社保费用给乙方，甲方须于乙方服务人员在甲方工作月的当月10日前向乙方提供上月劳务费表。2017年9月4日，郭永康与穗智公司签订劳动合同，约定穗智公司将郭永康派往中味公司（用人单位）工作，工作岗位为厨师，合同期限为2017年9月4日至2019年9月3日；郭永康的工资按照其工作地的最低工资标准执行；在被派遣期间，郭永康除享有合同工资外，还可享有穗智公司与用工单位达成的关于郭永康的上浮工资或补贴、津贴、奖金等福利待遇；穗智公司以货币形式每月15日前支付郭永康上月在用工单位的工资。2019年9月15日，郭永康（乙方）与中味公司（甲方）签订劳动合同，约定合同期限为2019年9月15日至2022年12月31日，乙方的工作内容为餐饮服务，工作地点在广东省内；标准工时制，即每日工作8小时，每周工作5天，并至少休息一天；劳动报酬按计时工资2200元/月，每月15日发放工资。合同第七条劳动纪律和授权说明，（一）乙方应严格遵守国家的各项法律、法规，遵守甲方依法制定的各项管理制定，保守企业商业秘密，节约和爱护企业财务，自觉维护企业的利益和声誉，具体条款见《员工手册》《保密协议》《员工竞业限制合同》的规定；（四）乙方在合同期内应做到遵守甲方依法制定的各项规章制度，包括但不限于《员工守则》《考勤管理制度》《财务管理制度》《卫生安全管理制度》员工入职培训中讲解的各项奖惩规定，以及甲方制定的各项工作流程规定等，上述制度为本合同的有效附件，乙方确认已经仔细阅读并予以遵守。中味公司的员工手册第4.8.1条规定，连续无故旷工三天，一月累计旷工超过三天的，中味公司将给予辞退、除名、开除的处分，并不作任何补偿。2019年10月8日，中味公司发布关于实行考勤系统打卡通知的补充说明：各分店已全面安装考勤设备，公司规定全面实行人脸打卡，自2019年10月9日执行。中味公司的考勤管理制度第五条其他情况规定，3.加班：2）加班必须先走OA流程申请，经分管总管审批后到人力资源部报备，加班期间需按规定打卡，不得擅离工作岗位，加班需提前和人力资源部报备，没有经审批同意后事后补交OA流程的一律不视为加班；4）分店管理人员加班时数存休，后期实行调休，不另行计算加班费。2020年2月24日，郭永康向中味公司发出解除劳动合同（关系）通知书：本人于2017年9月4日与贵公司建立了劳动关系，从事厨师工作，月薪4500元整，至2019年9月4日劳动合同期满；于2020年9月4日续签了新的劳动合同，在原工作岗位继续从事厨师工作，在原有公司标准不变，加薪300元整，即月薪4800元整；至2020年2月20日公司支付2020年1月劳动报酬时，没有及时足额支付劳动报酬，本人依据《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》相关规定（即公司没有及时足额支付劳动报酬），提出解除劳动关系（劳动合同）；本人拟于2020年3月27日起与贵公司解除劳动合同，请贵公司按照《劳动合同法》相关规定，及时足额支付劳动报酬，及时办理离职手续，出具解除劳动合同（关系）证明，支付相应的经济补偿金。2020年2月25日，郭永康通过EMS向中味公司邮寄了上述解除劳动关系通知书，中味公司在2020年2月27日签收该邮件。2019年3月27日，郭永康在员工离职物品交接及结账单上签名，该交接单说明栏处写明3月27日正式离职，去年9月办理的健康证未报销。2020年3月30日，中味公司向郭永康邮寄催告履行劳动合同上班通知，2020年3月27日至2020年3月30日，郭永康没有办理任何请假手续，尚未得到上司的批准，已连续旷工长达三个工作日，通过电话沟通以及短信沟通也未见回分店报到，现通知郭永康马上回到工作岗位。郭永康次日签收。同日，中味公司向郭永康邮寄单位解除劳动合同通知书，鉴于2020年3月27日至2020年3月30日，郭永康没有办理任何请假手续，尚未得到上司的批准，已连续旷工长达三个工作日，通过电话沟通以及短信沟通也未见回分店报到，根据劳动合同法第三十九条第二项规定，中味公司现定于2020年3月30日与郭永康解除劳动合同，郭永康于2020年4月25日前办理解除劳动合同相关手续。郭永康于2020年4月21日签收。2020年4月22日，郭永康向广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.中味公司支付2019年4月27日至2020年3月26日工资差额9669元；2.中味公司支付2019年4月27日至2020年3月26日的延长工时加班费29520元；3.中味公司支付未及时足额支付劳动报酬解除劳动合同经济补偿金15000元；4.中味公司支付2019年9月4日至2019年9月14日的未签订劳动合同二倍工资4138元；5.中味公司支付2019年1月1日至2020年3月26日的未休年假4138元；6.中味公司支付2019年1月1日至2020年3月26日法定假日工资6206元；7.中味公司开具非个人原因终止劳动合同证明；8.中味公司未及时出具离职证明导致郭永康未再就业工资损失15000元。2020年6月10日，广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会作出穗埔劳人仲案[2020]1311号仲裁裁决书，查明：1.郭永康从2019年9月4日在中味公司处担任厨师起，每周工作六天，工作时间分两段，15:30至19:30,23:30至次日4:30，中间包含吃饭时间。中味公司计算郭永康的工资不完全依据考勤记录，只要郭永康不请假，当天有出勤，就按全勤支付其工资，不会因为郭永康迟到、早退扣工资。2.郭永康确认其2020年1月1日至2020年3月26日期间的法定节假日休息。3.中味公司已于2020年2月19日转账支付郭永康2020年1月份工资4079.72元。裁决：1.中味公司于本裁决生效之日起五日内一次性支付郭永康2019年度应休未休年休假工资差额257.94元；2.中味公司于本裁决生效之日起五日内依法、如实向郭永康出具解除劳动合同证明；3.驳回郭永康其他仲裁请求。郭永康不服前述仲裁裁决，向本院提起本案诉讼。中味公司未提起诉讼。郭永康提交的APP截图中显示2019年5月至2020年3月的加班工时分别为13小时、22小时、32.67小时、30.78小时、27.22小时、41小时、26.66小时、17.78小时、24.89小时、16.89小时、34.66小时。中味公司对此不予确认，并申请证人出庭作证。证人出庭作证陈述，其与郭永康是同事，因郭永康向上一任分店经理提出调薪300元，但郭永康未到调薪时间，上一任分店经理要求证人从2019年11月起每日给郭永康多报两个小时加班，控制加班工资在300元左右，实际上郭永康并未加班，该情况未经中味公司同意，证人也未收取郭永康好处费。中味公司提交2019年1月至2020年3月的工资表显示郭永康的工资构成为基本工资2200元+固定加班补贴1450元+临时加班工资+浮动奖金-个人社保，应发工资分别为4933.33元、4600元、4975元、5023.33元、4960元、4766.67元、5567.31元、5023.08元、5016.67元、4940元、4955元、4661.92元、4500元、3166.67元（该月没有固定加班补贴）、4600元；实发工资金额与郭永康提交的银行流水收到的工资金额基本一致。该表上仅2019年8月至12月有临时加班工资，金额分别为623.08元、708.05元、834.48元、644.83元、303.45元。另查明，中味公司已向郭永康支付2020年2月工资2746.39元、3月工资4179.72元。上述事实劳务协议、劳动合同、员工手册、解除劳动合同（关系）通知书、员工离职物品交接及结账单、催告履行劳动合同上班通知、单位解除劳动合同通知书、仲裁裁决书、证人证言以及当事人陈述等证据证实。上述证据经过庭审举证、质证，符合法律规定，本院予以采信。本院认为，郭永康与中味公司签订的劳动合同是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，合法有效，双方均应依法履行。关于劳动合同的解除。郭永康在2020年2月25日已经向中味公司发出解除劳动合同通知书，中味公司于同月27日已经签收。郭永康在解除劳动合同通知书中已经向中味公司表明了解除劳动合同意思表示，从该通知发出之日起至其主张解除劳动合同之日即2020年3月27日，已超过30日，故其与中味公司的劳动合同自2020年3月27日起解除。中味公司以郭永康在2020年3月27-30日期间旷工为由，向郭永康发出的解除劳动合同通知书，不符合实际情况，不发生解除劳动合同的效力，故本院依法不予采信。关于工资差额。1.2019年4月27日至2019年9月3日的工资差额，中味公司于2019年9月4日与郭永康建立劳动关系。郭永康主张中味公司支付与其建立劳动关系前的工资即2019年9月4日之前的工资，无事实依据，中味公司依法没有支付义务，故郭永康主张中味公司支付2019年4月27日至2019年9月3日期间的工资差额无事实依据，本院依法不予支持。2.2019年9月4日至2020年3月26日的工资差额，中味公司提交的2019年1月至2020年3月工资表与郭永康工资的银行流水相互印证，本院对中味公司提交的工资表予以采信，足以证实中味公司已经按照工资表足额向郭永康发放了工资；郭永康未提交证据证实其工资差额产生的事实，其主张的上述期间内的工资差额，证据不足，无事实依据，本院依法不予支持。关于加班费。2019年4月27日至同年9月3日期间，郭永康与中味公司未建立劳动关系，其主张该期间的加班费于法无据，本院依法不予支持。郭永康工资构成为基本工资2200元+固定加班补贴1450元+临时加班工资+浮动奖金-个人社保。在中味公司向郭永康支付的工资中已经包含了固定加班补贴1450元，按照郭永康确认其在上述期间内每周工作六天、每天工作时间为9小时（包含吃饭和休息时间）、2020年1月1日至2020年3月26日期间的法定节假日均休息，即使2019年9月4日至同年12月31日期间每周末均加班一天，中味公司向其支付的固定加班补贴足以涵盖其周末的加班费用，且在2020年1月1日至同年3月26日期间的节假日其均休息，中味公司仍然向其支付固定加班补贴，故郭永康主张的其劳动合同存续期间的延长工时加班费无事实依据，本院依法不予支持。关于解除劳动合同经济补偿。郭永康2020年2月26日向中味公司提出《解除劳动合同（关系）通知书》的内容已载明因中味公司2020年2月20日公司支付2020年1月劳动报酬时，没有及时足额支付劳动报酬而主张解除劳动合同，根据本院查明的事实，中味公司已经每月足额向郭永康支付了工资，中味公司不存在其主张的未足额支付工资的事实，郭永康主动解除双方的劳动关系，中味公司依法不需要向其支付违法解除劳动关系经济补偿金。关于未签劳动合同双倍工资差额。郭永康与穗智公司劳动合同于2019年9月3日期满后，本应由穗智公司与郭永康续签劳动合同，该公司未与郭永康续签，中味公司于2019年9月15日与郭永康签订了劳动合同，因此2019年9月4日至2019年9月14日期间未签劳动合同的过错不在于中味公司。虽然郭永康在2019年9月4日至2019年9月14日一直在中味公司工作，但依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条以及第八十二条的规定，该段未签劳动合同的“空档期”时间不超过一月，可视为双方协商劳动合同的合理协商期，故中味公司无需支付郭永康2019年9月4日至2019年9月14日期间未签劳动合同的双倍工资差额。关于未休年休假工资。郭永康入职时未向中味公司提交相关证据证明其累计工作已满10年，本院对其主张应休年休假天数为10天的主张不予采信。按照郭永康在中味公司工作的时间，每年度应休年休假天数为5天。郭永康2019年9月4日入职中味公司，2020年3月27日双方解除劳动关系，依照《企业职工带薪年休假实施办法》第五条的规定，折算郭永康2019年应休年休假天数为1天、2020年度应休年休假天数为1天。中味公司虽安排郭永康带薪休假，但未提交证据证明其安排郭永康休年休假，故本院对中味公司主张已安排郭永康休年假的主张不予认可。郭永康2019年10-12月工资分别为4940元、4955元、4661.92元、2020年1-2月工资分别为4500元、3166.67元，扣除每月固定加班工资1450元和2019年10-12月临时加班工资834.48元、644.83元、303.45元，郭永康在2019年9月至2020年2月期间的月平均工资为2928.17元，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，中味公司应支付郭永康2019年、2020年应休未休年休假工资差额538.51元（2928.17元/月÷21.75天×2天×200%）。关于开具离职证明。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条的规定，用人单位应当向劳动者出具的解除、终止劳动合同的证明，因郭永康在中味公司工作时间为2019年9月4日至2020年3月27日，郭永康请求中味公司出具离职证明的工作时间包含2017年9月4日至2019年9月3日的时间段，无事实依据，本院不予支持，但中味公司应依法、如实向郭永康出具解除劳动合同证明。关于未及时出具离职证明导致郭永康未再就业工资损失15000元。郭永康未提交证据证明中味公司对未及时出具离职证明对其已造成实际损害，应承担举证不能的责任，故郭永康该项请求缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条、《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第三款，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告广州中味餐饮服务有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告郭永康支付2019年、2020年应休未休年假工资538.51元；二、驳回原告郭永康的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广州中味餐饮服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  李祖艳二〇二〇年十一月十日异书记员  林碧婷王春苗