江苏省泰兴市人民法院民 事 判 决 书(2019)苏1283民初10770号原告：张士良，男，1979年8月28日生，汉族，住河南省桐柏县。委托诉讼代理人：尹伟卫，江苏鸿创律师事务所律师。委托诉讼代理人：常梦杰，江苏鸿创律师事务所实习律师。被告：泰兴天成温德姆酒店有限公司，住所地泰兴市济川街道文昌东路**。法定代表人：吕秀芬，总经理。委托诉讼代理人：王永寒，江苏锐文律师事务所律师。第三人：泰兴市天成国际会议中心有限公司，，住所地泰兴市文昌东路**法定代表人：吕秀芬，执行董事。委托诉讼代理人：王永寒，江苏锐文律师事务所律师。原告张士良与被告泰兴天成温德姆酒店有限公司（以下简称：天成温德姆酒店）、第三人泰兴市天成国际会议中心有限公司（以下简称：天成公司）劳动争议纠纷一案,本院于2019年12月25日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张士良及其委托诉讼代理人尹伟卫、常梦杰，被告天成温德姆酒店、第三人天成公司之共同委托诉讼代理人王永寒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张士良向本院提出诉讼请求：１、请求判令被告支付经济补偿金2500元。２、判令被告支付未签劳动合同二倍工资15000元。３、判令被告补发2019年7月工资差额358.08元。４、判令被告补发2019年8月至2019年10月工作日延时加班工13254.89元。５、判令被告补发2019年8月至2019年10月休息日加班工9900.36元。６、判令被告补发2019年9月至10月四天法定节假日加班工资3792.36元。７、被告承担诉讼费。诉讼中，原告变更诉讼请求为：1、请求判令被告支付经济补偿金2500元。2、判令被告支付未签劳动合同二倍工资13103.45元。3、判令被告支付2019年7月工资差额358.08元。4、判令被告支付加班工资28564.6元。5、被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告对泰兴市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月6日作出的泰兴劳人仲案字（2019）第576号仲裁裁决书不服，故提起诉讼。一、被告未依法为原告缴纳社保，原告有权解除劳动关系，并要求经济补偿。缴纳社会保险是用人单位的法定义务，被告承诺不缴纳社保给原告每月300元补贴，但并没有发放。被告明知不交社保违法，仍然以承诺补贴形式诱惑员工不交社保，被告的法定义务并不能因此免除。原告虽提出辞职信，但并不代表原告是由于自身原因离职，原告离职是因为被告不交社保，不发放加班工资，长时间不按排员工休息，原告如果在辞职信上如实写明原因，很难顺利办理离职手续。二、被告未依法签订劳动合同，应当支付二倍工资。原告于2019年7月23日入职，约定月工资5000元。2019年7月23日、8月29日，被告让原告分别在一份劳动合同的第1页和最后1页签字，该合同内容未向原告解释，空白处为被告事后填写，没有经过双方协商，不能认为是签订了书面劳动合同。仲裁时，被告提供了一份劳动合同，但合同内容并未经过双方真正地协商。被告作为强势一方的用人单位，利用原告作为劳动者的弱势地位，在未向劳动者解释格式合同的内容，也没有事先充分协商，而是事后填写劳动合同空白处内容，使得劳动者直至被离职都不清楚劳动合同的内容，这样一份未经双方协商的劳动合同违反了平等自愿、协商一致原则，不顾劳动者的真实意思，不能认定订立了书面劳动合同。被告方组织劳动者签字时，并非只有原告一人，对被告利用劳动者弱势地位迫使原告签字的情形，其他劳动者应当可以作证。被告在仲裁委提供的劳动合同不能证明是双方协商一致签订的，被告没有按照劳动法约定签订劳动合同，应当从2019年8月23日至2019年10月29日支付双倍工资13103.45元。三、被告应当补足7月份工资差额。原告7月份工作8天，从2019年7月24日至2019年7月31日，工资应为1839.08元，被告实际发放1481元，应当补足差额358.08元。四、被告应当支付原告加班工资。首先，被告在仲裁委出示的劳动合同并未与原告协商一致，该劳动合同约定工资由基本工资、加班工资、各项补贴和绩效工资四部分组成，属于无效。原告工作期间，从未存在绩效工资，转正后月薪固定为每月5000元，不包含加班工资和绩效工资。仲裁委确认原告加班的事实，只是认为这些加班工资已经发放，但被告并无证据表明其已经发放，该认定没有事实及法律依据，被告应当足额支付加班工资。原告围绕诉讼请求提交了下列证据：1、泰兴劳人仲案字[2019]第576号仲裁裁决书，证明原被告间存在劳动关系，本案经过仲裁裁决的相关情况。2、网上银行截图打印件，证明原告7月至10月份领取工资的情况，被告让第三人天成公司代为发放，且没有足额发放。3、天成温德姆酒店房务部7月至10月排班表及丁丁打卡统计表复印件、考勤表复印件，证明原告7月至10月份的出勤及加班情况。4、天成温德姆酒店客房部微信群聊天记录打印件，证明原告在被告酒店担任布草主管一职。5、辞职信复印件、辞职申请书复印件，证明原告于2019年10月26日由于工作中各种原因提出辞职，不能排除要求经济补偿的权利。6、通话录音及文字记录，证明被告和原告约定是8小时工作制，月休4天。7、天成温德姆酒店招聘广告图片，证明被告酒店内不同级别员工有不同的工资标准，并非每个员工的工资标准都是泰兴的最低标准。8、工商查询信息打印件，证明原告与泰兴市天成国际会议中心有限公司是两个不同的法律主体。被告天成温德姆酒店辩称，原告要求支付经济补偿金不应支持。2019年10月26日，原告以由于各种原因不能再为酒店服务不由提出辞职申请，由于原告单方面提出辞职申请，故不应支付经济补偿金。原被告于2019年7月24日签订了劳动合同，双倍工资也不应当得到支持。在泰兴市劳动仲裁委作出裁决后，被告将仲裁裁决书确定的差额给付了原告。劳动合同中对加班审批制度及加班工资计算方式进行了约定，原告并没有提供证据证明原告加班是经过被告审批的，加班工资也不应得支持。被告在仲裁委承认与原告存在劳动关系，是因为被告与第三人是关联企业，为了减少不必要的麻烦，事实上被告与原告之间并不存在劳动关系，被告主体也不适格。被告提交了下列证据：1、劳动合同书，证明双方约定了原告的基本工资标准及加班需履行加班审批手续。2、不缴纳基本社会保险申请书，证明原告因交纳农保而申请不再交纳社保的事实。3、辞职申请书，证明原告因工作中的各种原因辞职，被告同意了该申请。4、泰兴市劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录复印件，证明仲裁时的庭审情况。5、泰兴温德姆酒店员工加班申请表复印件，证明原告加班需履行审批手续。第三人天成公司陈述，天成公司愿意加入到本案的诉讼中，天成公司与原告签订了劳动合同，存在真实的劳动关系。第三人提交了泰国用（2013）第6022号土地使用证复印件、卫生许可证、防安全检查合格证，证明被告温德姆酒店的投资主体是天成公司，被告与第三人是关联企业。本院经审理认定事实如下：2019年7月24日，张士良与第三人天成公司签订《劳动合同书》一份，：“甲方（单位名称）泰兴市天成国际会议中心有限公司、乙方（职工）姓名张士良，一、劳动合同类型和期限（一）固定期限劳动合同。期限贰年，自2019年7月24日至2021年7月23日止。（二）有试用期，试用期限为贰个月，自2019年7月24日起至2019年9月23日止…乙方同意暂定从事布草房工作…甲、乙双方商定并确认，乙方的工作地点或工作区域在甲方泰兴温德姆酒店，甲方可以根据本单位不同岗位的工作特点或乙方岗位的流动性特点，设定乙方的经常性工作地点或设定乙方一定范围内的工作区域，甲方根据具体业务情况可以调整乙方的工作地点…第九条，甲方因工作需要安排乙方加班或延长工作时间的，在保障乙方身体健康的条件下，经与乙方协商后进行，并依法支付加班加点工资或按规定安排补休。乙方加班必须事先征得甲方同意，并按照甲方规章制度或《员工手册》的规定履行加班审批手续后，方可确认为加班，未履行加班审批的视为自行延长工作时间，不视为加班…第十二条、甲方支付乙方工资报酬若非特别说明，均为税前工资，且包含个人承担部分的社会保险费，乙方的个人所得税由甲方从乙方工资报酬中代为扣缴。经甲乙双方协商一致，乙方在试用期内的工资标准不低于泰兴市最低标准。试用期满后，甲方对乙方的工资报酬选实行月薪制，具体为：甲方对乙方的工资实行月度岗位基本工资、加班工资、各项补贴和绩效工资四部分组成。岗位基本工资为泰兴市最低工资标准；加班工资包括在正常工作日内延长工作时间的加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资；绩效工资根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按内部分配办法考核确定。双方约定，乙方所有的加班加点工资的计发工资基数均为岗位基本工资标准…五、社会保险第十四条、经甲乙双方协商同意，社会保险选择下列（二）条款，（二）鉴于乙方系3人员（3、因个人原因自愿放弃参加社会保险人员），乙方承诺不向甲方主张任何社会保险赔偿，由此造成的所有责任和后果均由乙方自行承担，与甲方无关。经双方协商一致：社会保险补贴的计发办法为：甲方每月以现金补贴形式在工资里发放保险补贴，经乙方签字确认无异议。若因乙方自己漏保，乙方放弃该项仲裁和诉讼权利；或退还甲方每月补贴的社保费用的累计金额，并承担迟纳费及漏保给甲方造成的损失…第二十四条、除第二十五条的情形外，乙方欲解除本合同，应当提前三十日以书面形式通知甲方…甲方：泰兴市天成国际会议中心有限公司（加盖公章），乙方签名：张士良，签名日期：2019年7月24日”。合同签订后，原告张士良至温德姆酒店从事布草工作。2019年10月29日，张士良提出辞职申请。后张士良向泰兴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于2019年12月6日作出泰兴劳人仲案字〔2019〕576号仲裁裁决书，张士良对该仲裁裁决书不服，诉至本院。另查明，2019年9月27日，张士良向第三人天成公司提交不缴纳基本社会保险申请书，载明其已充分了解不缴纳基本社会保险产生的后果，由于其自身原因（家中已缴纳农保），申请不缴纳基本社会保险。再查明，原告张士良7月份上班8天，共发放工1481元。8月份出勤31天，共发放工资5000元。9月份出勤28天，共发放工资5000元。10月份出勤21天，共发放工资4976元。上述工资由第三人天成公司发放。2019年12月，被告天成温德姆酒店支付原告加班费303.3元。本院认为，劳动合同是劳动者与用工单位之间确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议，双方的合法权益均受法律保护。本案中，原告张士良与第三人天成公司签订了《劳动合同书》，该《劳动合同书》并不违反法律规定，是双方的真实意思表示，应为合法有效。原告主张所签订的《劳动合同书》在签字时是空白，内容是被告事后填写为无效合同，但未能提交证据证明，故本院不予采信。《劳动合同书》中约定工作地点为被告天成温德姆酒店，原告依合同约定的工作地点至天成温德姆酒店工作，仍由天成公司向其发放工资。原告是遵从天成公司的指示而提供劳动，接受实际工作地点天成温德姆酒店的考核。结合原告出具的不缴纳基本社会保险申请书亦是向第三人天成公司提出，故用工主体应为第三人天成公司，原告与第三人天成公司之间成立劳动关系，且原告对用工主体为第三人天成公司是明知的。现原告以未与被告天成温德姆酒店签订劳动合同主张双倍工资，于法无据，本院不予支持。关于原告主张经济补偿金2500元之诉讼请求。首先，劳动合同法》第三十八条规定的目的是要促使用人单位诚信履行其基本义务，对于用人单位存在有悖诚信，并由此导致劳动者被迫辞职的行为，才属于立法所要规制的对象。本案原告张士良系因其家中已缴纳农保，而申请不参加社保，即张士良选择农保而放弃社保。天成公司未为原告缴纳社保是由于原告不愿缴纳等不可归责于用人单位的原因，据此为由解除劳动关系并要求用人单位支付经济补偿，依据不足，且有违诚信原则。其次，原告以“由于各种原因，不能再为酒店服务，特提出辞职”为由提出辞职，审理中原告提出“各种原因”包括未缴纳社保和未足额支付工资。原告提交的辞职信打印件显示其于2019年9月29日已提出辞职，2019年10月26日再次提交辞职申请书，10月29日经被告单位接受辞职而正式离开被告单位。如果原告“被迫辞职”的理由是成立的，无需提前30天通知用人单位。本案中无任何证据显示原告曾要求用人单位缴纳社保或补足工资，相反，原告以书面形式申请不参保并收取社保补贴，后又称其辞职理由中“各种原因”包括用人单位未缴纳社保及未足额支付工资，明显不符合常理。因此，本院认为，对原告主张经济补偿金2500元之诉求，本院不予支持。关于原告主张2019年7月份工资差额358.08元及加班工资28564.6元的诉讼请求。本院认为，用人单位实际支付劳动者的工资未明确区分正常工作时间工资和加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。被告天成温德姆酒店及第三人天成公司均未能明确工资组成部分的具体数额，但《劳动合同书》中明确约定原告的工资实行月度岗位基本工资、加班工资、各项补贴和绩效工资四部分组成，岗位基本工资为泰兴市最低工资标准，加班加点工资的计发工资基数均为岗位基本工资标准。同时，天成公司在向原告支付工资时，附言部分明确为“工资养老保险及补助”。据此，本院确认原告每月工资5000元中包含了加班工资。原告主张按5000元/月的工资为固定工资，并以此为标准计算加班费，不符合合同约定，本院不予支持。按照合同约定的基本工资1830元/月为标准，结合原告提交的钉钉打卡记录、考勤表进行核算，原告7月份、9月份、10月份的工资及加班费已经足额发放，8月份尚欠加班费158.66元。关于承担责任的主体问题。本院认为，原告与谁形成劳动关系应以双方的举证及本院查明的事实为准。依前所述，原告与第三人天成公司之间形成劳动关系，加班费应由天成公司支付。本案中，经本院释明，原告不追加天成公司为本案被告，并不同意变更诉讼请求，鉴于被告天成温德姆酒店三次庭审中均以与天成公司属关联企业为由，认可与原告之间的劳动关系，故天成温德姆酒店应对天成公司所欠原告的加班费承担连带给付责任。经查明，天成温德姆酒店已向原告支付加班费303.3元，超出本院核定的数额，故对原告主张2019年7月份工资差额358.08元及加班费28564.6元之诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十七条、第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：驳回原告张士良的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告负担（已缴）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 长  丁 异人民陪审员  张岁耕人民陪审员  马雪莲二〇二〇年十一月二十四日法官 助理  伏平卫书 记 员  徐 网附：相关法律规定《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。第十七条订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条当事人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。被追加的当事人应当承担责任的，人民法院应当一并处理。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。