广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初1991号原告：张其华，男，1972年7月29日出生，汉族，住四川省广安市前锋区。委托诉讼代理人：金松，广东威法律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱志勇，广东威法律师事务所律师。被告：中建四局第六建筑工程有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区和平路****楼。法定代表人：李毅，职务：董事长。委托诉讼代理人：白杨，男，中建四局第六建筑工程有限公司广州分公司工作人员。委托诉讼代理人：余小霜，女，中建四局第六建筑工程有限公司广州分公司工作人员。被告：广州市亲力劳务派遣有限公司，住，住所地广东省广州市荔湾区茶滘路****/div>法定代表人：蔡大青，职务：总经理。委托诉讼代理人：胡吉广，男，该公司工作人员。被告：李方云，男，1966年3月30日出生，汉族，住重庆市黔江区。被告：游思林，男，1966年5月25日出生，汉族，住四川省广安市广安区。第三人：中国太平洋人寿保险股份有限公司番禺中心支公司，住所地广，住所地广东省广州市番禺区市桥街富华东路****。负责人：陈巍，职务：总经理。委托诉讼代理人：欧阳茜芸，女，该支公司工作人员。委托诉讼代理人：陈菲，女，该支公司工作人员。原告张其华与被告中建四局第六建筑工程有限公司（以下简称中建四局六公司）、广州市亲力劳务派遣有限公司（以下简称亲力公司）、李方云、游思林、第三人中国太平洋人寿保险股份有限公司番禺中心支公司（以下简称太平洋人寿番禺公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月22日立案，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张其华及其委托诉讼代理人金松、钱志勇，被告中建四局六公司的委托诉讼代理人余小霜，亲力公司的委托诉讼代理人胡吉广，被告李方云，被告游思林到庭参加诉讼，第三人太平洋人寿番禺公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。张其华向本院提出诉讼请求：1.被告中建四局六公司、亲力公司、李方云、游思林赔偿179259.08元（其中误工费15228.48元、交通费930元、住院伙食补助费3100元、营养费620元、鉴定费3912元、残疾赔偿金84132元、被抚养人生活费51336.6元、精神损害抚慰金20000元）；2.被告负担诉讼费。事实和理由：万科公司将位于广州市番禺区三坊路与韦海路交界处的广州南站项目7号地块全期总承包工程发包给中建四局六公司，中建四局六公司将其中的部分工程违法分包给不具备建筑资质的李方云，亲力公司配合中建四局六公司、李方云虚构事实。2018年3月14日，张其华经由李方云招用进入涉案工地为中建四局六公司提供劳务。2018年7月13日，张其华在中建四局六公司承建的涉案工程自编6#楼5层从事拉毛工序作业过程中，从5层摔下4层而受伤。张其华受伤后被送往广州中医药大学祈福医院住院治疗，2018年7月13日至2018年8月13日住院治疗31天，并于2018年7月15日行左肺破裂修补术+超声波定位引导下切开复位内固定术+左侧胸腔闭式引流水+左侧胸腔积血清除术。出院医嘱：（1）注意营养；（2）全休8周；（3）住院期间陪护一人；（4）出院后4周复诊。张其华住院期间产生医疗费用86472.24元，护理费用3800元，上述费用由李方云垫付。经鉴定，张其华伤情被评定为十级伤残。当事人协商赔偿事宜未果，张其华遂诉诸法院。中建四局六公司辩称：一、答辩人系涉案工程总承包方，依法将涉案工程的砼泥水工程分包给亲力公司。该合同系双方真实意思表示，未违反法律规定，且双方均具备相应资质，该合同依法有效。二、根据张其华起诉状及庭审陈述，张其华由李方云招聘至项目，与李方云存在雇佣关系，雇员在从事雇佣过程中遭受人身损害应当由雇主承担赔偿责任。三、答辩人与张其华不存在雇佣关系，答辩人与李方云也不存在工程分包关系，张其华要求答辩人承担赔偿责任无事实及法律依据。亲力公司辩称：答辩人从中建四局六公司承包涉案劳务工程，并将部分劳务工程分包给李方云。李方云辩称：一、答辩人接受亲力公司委托对涉案工程进行管理，答辩人系亲力公司的工作人员，是亲力公司派驻现场管理代表。二、答辩人只是把亲力公司承包工程的一小部分分包给游思林，答辩人代表亲力公司与中建四局第六建筑工程有限公司进行交接、管理。三、张其华是分包人游思林聘请到涉案工地工作。我仅与游思林进行结算，游思林聘请的工人的工资由其发放，张其华应向游思林索赔。四、张其华违章操作系发生事故的主要原因，应承担主要责任。五、游思林拒绝支付医疗费等，故答辩人代付医疗费86472.24元、护理费3800元，并不代表答辩人需要承担相应赔偿责任。游思林辩称：一、李方云叫答辩人干活，李方云认为人不够让答辩人多叫几个人，所以答辩人叫张其华过来干活，答辩人加上张其华共五人。二、李方云每月给的生活费不定，为便于计算，李方云统一将生活费给答辩人，答辩人再分给其他人，答辩人拿到每月生活费后五人平分。答辩人代表其余四人与李方云结算工程，结算的款项扣除生活费后其余均是与其余四人均分。三、答辩人与李方云之间没有签订书面协议或合同，均是口头约定。我们是从事拉灰、拉砖、砌墙等活，我们是小工，李方云与我们约定依据工序不同，收费不同，按面积收费。四、事发当日上午，张其华上去5楼搅灰，可能走到那边时没有留意脚下，就从5楼掉下4楼，其余楼层的管井均浇筑了水泥，但5楼的管井没有浇灌水泥。太平洋人寿番禺公司书面述称：张其华或投保单位目前为止未向答辩人报案出险及提交理赔申请材料，在答辩人并未拒赔的情况下直接起诉，不符合合同约定，请求法院驳回张其华诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.中建四局六公司系1952年6月8日成立的有限责任公司，经营范围包括：土木工程建筑、线路管道、设备安装等。2.亲力公司系2011年3月31日成立的有限责任公司。经营范围包括：建筑劳务分包；建筑装饰及水暖管道零件制造等。具备混凝土作业分包劳务分包不分等级、木工作业分包劳务分包二级、砌筑作业分包劳务分包二级、钢筋作业分包劳务分包二级、抹灰作业分包劳务分包不分等级《建筑业企业资质证书》。3.2018年7月13日，张其华在位于广州市番禺区三坊路与韦海路交界处的广州南站项目7号地块的工地5楼楼层进行拉毛处理施工，跨越尚未封口的管井时不慎坠落受伤。事发后，张其华立即被送至广州中医药大学祈福医院门诊及住院治疗（住院31天），于2018年8月13日出院，出院诊断：①左侧肋骨多处骨折6-9肋骨，胸6-8横突；②左侧创伤性肺破裂；③左侧创伤性血气胸；④左上肢多处挫伤；⑤左侧创伤性皮下气肿。出院医嘱：左侧肋骨环抱器固定；注意营养；全休8周由2018年8月13日算起，住院期间陪护一人等。医疗费86472.24元、护理费3800元，由李方云支付。以上事实有广州中医药大学祈福医院疾病诊断证明书、出院记录、医疗费发票、生活服务费发票佐证，本院予以确认。4.位于广州市番禺区三坊路与韦海路交界处的广州南站项目7号地块全期总承包工程系由中建四局六公司承包的，并将其中砼、水泥工程劳务分包给亲力公司。有《广州南站项目七号地块全期总承包工程劳务分包砼（泥水）工程合同》《安全生产管理协议书》佐证。5.亲力公司主张将部分泥水工程分包给李方云，其与李方云系分包关系，李方云并非该公司工作人员，其出具委托授权书委托李方云作为涉案工程在工地的代表为项目负责人且记载李方云的工作单位系亲力公司，是因为李方云仅是项目中泥水部分的负责人，亲力公司先与中建四局六公司结算，亲力公司再支付李方云所分包工程的劳务款项给李方云。李方云对亲力公司的上述陈述并无异议，并主张张其华是游思林聘请的，李方云名义上是亲力公司的工作人员，但实际上是承接亲力公司分包的部分工程，李方云接到工程后再将工程拆分给各个班组，李方云将涉案工地四、五、六栋内墙的砌砖工艺中的塞缝、拉毛、挂网工作流程分包给游思林班组，仅口头协议无书面证据，但有两名证人可以证明李方云将部分工程分包给游思林，李方云与游思林已经结算完毕，有结算单据、保证书证实，工资由各个班组发放，张其华的工资由游思林发放，李方云从未向张其华发放工资。6.2018年12月11日，中山大学法医鉴定中心出具中大法鉴中心[2018]临鉴字第L64937号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：张其华伤残等级评定为职工工伤八级伤残。张其华支付鉴定费1956元。7.2019年10月8日，广东衡正司法鉴定所出具粤衡正[2019]临鉴字第0443号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：张其华左侧创伤性肺破裂，左侧第6-9肋骨骨折，胸6-8左侧横突骨折，已行肺破裂修补术治疗，评定为人体损伤十级伤残。张其华支付鉴定费1956元。8.张其华属农村居民户口。9.张其华的被扶养人有父亲夏正怀（1947年6月22日出生）、母亲秦永碧（1933年10月15日出生），由张其华一人扶养；女儿张月月（2006年6月10日出生），由张其华与其配偶杨宇阴共同扶养。有户口本、四川省广安县观塘镇莲花村民委员会共同出具的《证明》佐证，本院予以确认。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。游思林及其班组成员受李方云雇佣，班组成员张其华在进行拉毛处理施工时不慎坠落受伤，李方云作为雇主应承担赔偿责任。张其华在提供劳务过程中忽视施工安全，未尽到合理注意义务，对损害的发生也具有一定过错，可减轻李方云的赔偿责任。结合各自的过错程度及原因力的大小，李方云对事故的发生应负主要责任，张其华应负次要责任。李方云对张其华因本次事故所遭受的损失应承担90%的赔偿责任；张其华其余10%的损失由其自行承担。亲力公司承包涉案工程后，又将部分泥水工程分包给不具有建筑工程资质的单位或具有住宅室内装饰装修工程资质的个人李方云施工，应当与李方云承担连带赔偿责任。李方云仅凭授权委托书主张其与亲力公司之间存在劳动合同关系，依据不足，本院不予采信。中建四局六公司作为涉案工程总承包方，依法将涉案工程的砼（泥水）工程劳务分包给具备相应资质的亲力公司，并无过错，无须承担赔偿责任。游思林仅为班组联系人，代班组成员领取生活费、劳务报酬，游思林自己也提供劳务，代领的劳务报酬也由班组成员均分，游思林不属于法律意义上的雇主。张其华要求游思林承担连带赔偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。太平洋人寿番禺公司与其投保人、被保险人之间的保险合同关系，非本案审理范围，本院不作处理，相关权利人可另循法律途径解决。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》规定，本院确认张其华因本次事故遭受的损失如下：1.医疗费：86472.24元。有病历资料、医疗费发票佐证，当事人均无异议，本院予以确认。2.误工费：18084元。张其华因伤致残持续误工，误工时间可计算至定残日前一天。结合张其华伤情、医嘱，张其华主张115天的误工费，本院予以支持。故参照本院所在地建筑业上一年度职工年平均工资57397元/年，本院酌情支持误工费为57397元÷365天×115天＝18084元。3.护理费：3800元。李方云已支付的护理费，有生活护理费发票证实。4.交通费：300元。张其华就医必然发生交通费，本院酌情支持300元。5.住院伙食补助费：3100元。100元/天×住院31天＝3100元。6.营养费：500元。张其华因伤致一处十级伤残，加强营养必要合理，故酌情支持500元。7.残疾赔偿金：34336元。张其华系农村户口，因伤至一处十级伤残，酌定赔偿责任系数10%，故按本院所在地上一年度农村居民人均纯收入17168元/年计算的残疾赔偿金为17168元/年×20年×10%=34336元。8.被扶养人生活费：23695元。张其华父亲夏正怀（1947年6月22日出生）至定残日年满72周岁，由一人抚养，被扶养人生活费按农村居民人均生活消费支出标准计算8年，为15411元/年×8年×10%=12329元。母亲秦永碧（1933年10月15日出生）至定残日年满85周岁，由一人扶养，被扶养人生活费按农村居民人均生活消费支出标准计算5年，为15411元/年×5年×10%=7706元。女儿张月月（2006年6月10日出生），至定残日年满13周岁3个月，由张其华与其配偶杨宇阴共同扶养，被扶养人生活费按农村居民人均生活消费支出标准计算4年9个月，为15411元/年÷12月/年×57个月×10%÷2=3660元。张其华被扶养人有三人，其年赔偿总额累计未超过上一年度农村居民人均生活消费支出，故被扶养人生活费应为23695元。9.鉴定费：3912元。10.精神损害抚慰金：9000元。张其华因伤致一处十级伤残，主张精神损害抚慰金有法律依据，但其主张金额过高，本院依法予以调整。张其华上述10项损失共计183199.24元，其中精神损害抚慰金9000元由李方云赔偿；除精神损害抚慰金外的其余损失为174199.24元，由李方云承担90%的赔偿责任，即赔偿156779.32元，扣减李方云支付的医疗费、护理费共90272.24元后，还应赔偿66507.08元给张其华。张其华其余损失17419.92元由张其华自行负担。太平洋人寿番禺公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃其抗辩及质证的权利。综上所述，李方云应赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金共计66507.08元给张其华；亲力公司对李方云的上述债务承担连带清偿责任；驳回张其华的其他诉讼请求。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告李方云于本判决发生法律效力之日起七日内赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金共计66507.08元给原告张其华；二、被告广州市亲力劳务派遣有限公司对本判决第一项承担连带清偿责任；三、驳回原告张其华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3885元，由原告张其华负担2444元，被告李方云、刘艺、广州市亲力劳务派遣有限公司共同负担1441元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  程 君人民陪审员  刘舒眉人民陪审员  何锦强二〇二〇年十一月三日书 记 员  卢倩莹