福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0583民初4588号 原告：厦门南强建筑工程有限公司，统一社会信用代码：91350200154981286P，住所地：厦门市思明区厦大西村**楼****。 法定代表人:陈文金,公司总经理。 委托代理人:龚志飞、蔡志辉，福建君州律师事务所律师。 被告：陈秋水，男，1962年8月25日出生，汉族，住福建省南安市。 原告厦门南强建筑工程有限公司（以下简称：南强公司）与被告陈秋水合同纠纷一案，本院于2020年6月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告南强公司的委托代理人龚志飞、蔡志辉到庭参加诉讼，被告陈秋水经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 南强公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告返还代垫款265209.1元并支付资金占用费（自付款之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计至2019年8月19日为53590.54元，自2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率暂计至2020年5月22日为8641.38元，以上暂计为62231.92元）；以上款项暂合计327441.02元；2、判令被告承担本案诉讼费。第二次庭审中明确利息从2015年11月28日起至款项还清之日止。事实与理由：2011年7月20日，厦门南强建筑工程公司（2020年4月17日名称变更为原告）承接了香山国际游艇俱乐部VIP综合用房泊位砌体、粉刷工程，后以内部分包方式将上述工程分包给被告陈秋水。2011年11月11日，被告与厦门市政工程公司商品混凝土供应分公司（下称市政混凝土公司）签订《混凝土供应及付款总结算单》，确认截至2011年11月4日止，被告陈秋水尚欠市政混凝土公司货款454309.1元，该混凝土由被告用于上述香山国际游艇工程。 2015年4月17日，市政混凝土公司向厦门仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁令：1、原告支付货款281609.1元；2、支付逾期付款违约金（违约金自2014年1月31日起，以281609.1元为基数，按同期同类银行贷款利率计算，暂计至2015年3月31日止为18529.9元）；3、原告承担本案仲裁费用。因被告未出庭参与仲裁活动，原告代被告在2015年5月21日与市政混凝土公司达成调解，调解方案如下：1、双方确认欠款本金为253409.1元；2、原告应在半年内还清以上欠款，具体还款方式及时间：2015年6月20日之前还款4万元，2015年7月20日之前还款4万元，2015年8月20日前还款4万元，2015年9月20日之前还款20万元，2015年10月20日之前还款4万元，2015年11月20日之前还款53409.1元；4、仲裁费用11800元由原告承担；4、市政混凝土公司放弃其他诉讼请求；5、若原告未按上述第二项、第三项的约定支付任何一笔款项，则市政混凝土公司有权就此《调解协议》就上述款项向人民法院申请强制执行。依据上述《调解书》，原告代被告向市政混凝土公司支付款了货款253409.1元，并向厦门仲裁委员会支付了仲裁费11800元。因被告不返还原告代垫的上述款项。2017年11月6日原告曾将被告诉至南安市人民法院。因配合法院年底结案，原告在同年12月29日申请撤诉。截至2018年8月14日，原告多次与被告沟通及交涉，被告均以案涉项目正在与政府办理结算、先偿还部分款项等各种理由推诿，拒不返还。之后，被告不接原告电话，原告无法联系上被告。为维护合法权益，特诉至法院，请法院依法判如所请。 陈秋水未作答辩，也未提交证据。 本院经审理认定事实如下：2009年12月1日，经工商行政管理部门准许，原厦门大学建筑工程公司名称变更为：厦门南强建筑工程公司；2020年4月17日，厦门南强建筑工程公司名称变更为：厦门南强建筑工程有限公司。2011年7月20日，厦门南强建筑工程公司(原告前身）作为承包方与发包方香山国际游艇俱乐部（厦门）有限公司签订了《协议书》，约定由厦门南强建筑工程公司承接了香山国际游艇俱乐部VIP综合用房泊位层砌体、粉刷工程，陈秋水在承包方的委托代表人处签名。原告即按照厦门大学建筑工程公司（甲方）与陈秋水（乙方）先于2009年1月5日签订的《厦门大学建筑工程公司-项目施工内部责任承包合同》，以内部分包方式将上述工程分包给被告陈秋水。该承包合同的主要内容：一、项目的名称和承包范围：1、建设单位：香山国际游艇俱乐部（厦门）有限公司2、项目名称：外港池护岸1-18节点护坡砂浆勾缝3、承包范围：（1）工程范围：施工图纸及工程量清单所包括的工程内容及招标文件附件。（2）责任内容：“五包一保”，即包质量责任、包工期责任、包成本核算、包劳力管理责任、包安全生产和保证文明施工。二、承包方式及工程有关费用：1、承包方式：乙方在承包范围内按甲方与建设单位签订的《建筑工程施工合同》的工程量自主采购材料，按有关规定自主用工，独立核算，自负盈亏。2、管理费用：乙方上交甲方的管理费按工程总造价的2%计取，税收执行代扣代缴。 2011年11月11日，厦门南强建筑工程公司作为需方与市政混凝土公司签订《混凝土供应及付款总结算单》，该公司在需方处加盖公章，陈秋水在经理或负责人处签名。经双方确认，截至2011年11月4日，需方尚欠供方市政混凝土公司货款454309.1元。该结算单显示工程名称：香山游艇码头俱乐部，即混泥土系用于上述香山国际游艇工程。 2015年4月17日，市政混凝土公司向厦门仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁令：1、南强公司支付拖欠的货款281609.1元；2、南强公司支付逾期付款违约金（违约金自2014年1月31日起，以281609.1元为基数，按同期同类银行贷款利率计算，暂计至2015年3月31日止为18529.9元）；3、原告承担本案仲裁费用。2015年5月21日，双方达成调解协议，调解方案：1、双方确认欠款本金为253409.1元；2、南强公司应在半年内还清以上欠款，具体还款方式及时间：2015年6月20日之前还款4万元，2015年7月20日之前还款4万元，2015年8月20日前还款4万元，2015年9月20日之前还款20万元，2015年10月20日之前还款4万元，2015年11月20日之前还款53409.1元；4、仲裁费用11800元由南强公司承担；4、市政混凝土公司放弃其他诉讼请求；5、若南强公司未按上述第二项、第三项的约定支付任何一笔款项，则市政混凝土公司有权就此《调解协议》就上述款项向人民法院申请强制执行。后南强公司向市政混凝土公司支付款了货款253409.1元，并向厦门仲裁委员会支付了仲裁费11800元。2017年11月6日，南强公司以陈秋水为被告向本院起诉，要求陈秋水返还其款项，本院依法立案受理，后南强公司申请撤诉，本院于同年12月30日裁定准许其撤诉。后经南强公司多次催讨，但陈秋水均以各种理由拖延不还款。 上述事实，有南强公司提供的准予变更登记通知书、厦门大学建筑工程公司-项目施工内部责任承包合同、协议书、混凝土供应及付款总结算单复印件、厦门仲裁委员会调解书、转账凭证、发票、进账单、EMS快递单、退件告知书、受理通知书、民事裁定书、原告代理人龚志飞与陈秋水的微信截图、录音光盘及录音文字、厦门增值税电子普通发票，财付通支付科技有限公司向本院出具的协助查询复函以及原告的庭审陈述等为证。对南强公司主张的事实和提供的证据，陈秋水均没有提出异议，也没有提出相反证据或反驳证据，视为放弃举证质证及答辩的权利。原告提供的证据具有证明力，可以证明其诉讼主张，本院依法予以认定。 本院认为，债务应当清偿。南强公司与陈秋水签订的《项目施工内部责任承包合同》意思表示真实，对双方均具有约束力。该合同中明确约定“五包一保”责任内容，双方权利义务关系明确。南强公司依据《混凝土供应及付款总结算单》向市政混凝土公司支付相应的款项后，在对外履行上述款项义务的范围内依法取得对陈秋水追偿的权利。然，经南强公司多次催讨，陈秋水均以各种理由拖延不还款，侵害了南强公司的合法权益。南强公司向本院起诉要求陈秋水返还代垫款253409.1元及资金占用费的诉请，于法有据，应予支持。陈秋水应履行返还该款项的义务。南强公司关于仲裁费11800元的诉请，无事实和法律依据，本院依法不予支持。 依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告陈秋水应于本判决生效之日起十日内，偿还尚欠原告厦门南强建筑工程有限公司代垫款253409.1元并支付资金占用费（资金占用费自2015年11月28日起至实际还款之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 二、驳回原告厦门南强建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费6212元，减半收取为3106元，由原告厦门南强建筑工程有限公司负担555元，由被告陈秋水负担2551元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 员 余善根 二〇二〇年十一月八日 法官助理 孙承海 速 录 员 洪玉玲 附：本案引用的主要法律条文和执行申请提示 《中华人民共和国民法通则》 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。