云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0102民初9074号原告：云南省医疗投资管理集团有限公司，住所地云南省昆明市高新区海源北路**招商大厦，统一社会信用代码91530100568800211H。法定代表人：戴普军，董事长。委托诉讼代理人：李越玲，北京德恒（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：刘娴韬，北京德恒（昆明）律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：云南通用善美制药有限责任公司，住所地云南省昆明市五华区学府路**金鼎科技园内**厂房**，统一社会信用代码91530000709887972E。法定代表人：李建华，总经理。委托诉讼代理人：李雯，女，一般诉讼代理。委托诉讼代理人：方延龙，四川达民律师事务所律师，一般诉讼代理。被告：四川禾邦阳光制药股份有限公司，住所地四川省资阳市安岳县泰康路**，统一社会信用代码91512000769984926F。法定代表人：刘永锋，总经理。委托诉讼代理人：方延龙，四川达民律师事务所律师，一般诉讼代理。原告云南省医疗投资管理集团有限公司诉被告云南通用善美制药有限责任公司（以下简称通用善美公司）、四川禾邦阳光制药股份有限公司（以下简称禾邦阳光公司）股权转让纠纷一案，本院于2020年7月28日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李越玲、刘娴韬，被告通用善美公司的委托诉讼代理人李雯，二被告共同的委托诉讼代理人方延龙到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告通用善美公司回购原告所持有的云南医投善美制药有限公司13%的股权，并支付1560000元的股权转让款;2.判令被告通用善美公司向原告支付利润分配款761917.808元（按照每年支付26万元，暂自2017年3月23日计算至2020年7月15日，实际计算至完成股权回购之日）；3.判令被告通用善美公司向原告支付逾期出资违约金7542900元（以人民币870万元为基数，按照千分之一／日的利率，自2018年3月1日暂计算至2020年7月15日，实际计算至实际履行完成出资义务之日止）；4.被告禾邦阳光公司在被告通用善美公司不能清偿的范围内承担补充赔偿责任；5.判令被告承担本案全部案件受理费用。事实和理由：2017年3月1日，原告与被告通用善美公司签订《出资协议》，约定由共同出资设立新公司，新公司名称拟为云南医投善美制药有限公司。根据《出资协议》第三条约定：“公司注册资本为1000万元整，其中乙方货币出资870万元，持股比例87%，出资时间2018年3月1日前、第十二条第1点约定“本协议任何一方未按照本协议约定按时缴纳出资的，除向公司补足其应缴付的出资，及时补办相关手续外，每逾期一日，违约方应向守约方支付出资额的20%作为违约金。如逾期一个月仍未缴足的，守约方有权解除合同。”、第八条第6点约定：“公司设立正式投产运营一年后，若甲方需转让所持13%的股份，乙方应承诺以不低于156万元的股权受让价进行回购。”、第九条第5点约定“甲方在作为公司股东期间，乙方保证公司每年有不低于200万可分配利润，并按各方的持股比例进行利润分配，可分配利润不足200万的差额部分由乙方补齐。”对应约定了被告的实缴出资、股权回购、利润分配补足等义务。《出资协议》签订后，双方依约设立医投善美公司。2017年3月31日，原告依约向医投善美公司支付了出资款130万元。被告作为持股87%的大股东，全权负责医投善美公司的经营管理事项。但截止原告起诉之日，被告仍未按照约定的出资时间履行出资义务，未按照《出资协议》约定向原告支付相应的利润分配款。经原告多次催告和要求，2019年12月23日，被告出具《情况说明》，同意回购原告持有的医投善美的股权。因此，被告逾期出资、未按照约定支付利润分配款已构成了违约，原告有权依约要求被告承担逾期出资违约责任，并按照合同约定补足利润分配款，且有权要求被告依约回购股权并支付股权回购款。被告禾邦阳光公司作为被告通用善美公司的股东，未实缴出资额，对被告通用善美公司不能清偿的债务应承担补充赔偿责任。综上，为维护原告合法权益，特提起诉讼，请支持原告全部诉讼请求。被告通用善美公司辩称，原告诉请中第1项股权回购价款与第2项利润分配款存在26万元的重复计算。协议签订后，我方2018年3月1日缴纳出资款322万元，于2018年10月8日完成了全部出资义务，对2018年3月1日前缴纳的322万元出资部分，我方不应支付违约金。投资协议约定原告享有保底固定收益，具有对赌协议性质，在保证固定收益的前提下，应按照实际出资额130万元进行回购。由于医投善美公司的经营状况不佳且5%的股权已转让案外人楚雄城建投资开发有限公司，故回购条件不成就。投资协议约定原告每年享有固定收益的保底条款排除和限制了我方权益，可能侵害第三人利益，且显失公平，应属无效条款。我方未按照协议按时履行出资义务的行为并未给原告造成实际损失，原告主张逾期出资违约金的诉请数额太高，不应得到支持，请法院依法裁判。被告禾邦阳光公司辩称，我方承担补充赔偿责任的前提是通用善美公司的债务不能清偿，现原告涉案纠纷尚未裁判，也不能确定通用善美公司不能清偿债务，故我方承担补充赔偿责任的前提不存在，即使我方承担补充赔偿责任，也只在未履行出资义务的范围内承担，请法院依法裁判。原告为支持其主张，提交了十三组证据。被告通用善美公司为证明其观点，提交了二组证据。被告禾邦阳光公司无证据提交。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人争议的事实和证据，本院将在判决理由部分予以阐述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月1日，原告与被告通用善美公司签订《出资协议》，约定双方共同出资设立公司（公司名称拟定为云南医投善美制药有限公司），原告出资130万元、持股比例13%、出资时间2017年4月1日前，被告通用善美公司出资870万元、持股比例87%，出资时间2018年3月1日前；云南医投善美制药有限公司设立正式投产运营一年后，若原告需转让所持13%的股份，被告通用善美公司应承诺以不低于156万元的股权受让价进行回购；原告在作为公司股东期间，被告通用善美公司保证公司每年有不低于200万可分配利润，并按各方的持股比例进行利润分配，可分配利润不足200万的差额部分由通用善美公司补齐，协议还约定了出资日期、违约责任等内容。《投资协议》签订后，云南医投善美制药有限公司于2017年3月23日设立，原告履行了130万元的出资义务，但被告通用善美公司至协议约定的2018年3月1日，仅缴纳了322万元出资款，至2018年10月8日才完成了全部出资义务。另，庭审中，原告主张被告禾邦阳光公司作为被告通用善美公司的股东，至今未履行完股东出资义务，被告禾邦阳光公司对此表示认可，本院对此予以确认。本院认为，本案系因投资协议引发的合同纠纷，立案案由股权转让纠纷应予更正，涉案《投资协议》系当事人真实意思表示，主要内容不违反法律规定，为有效的合同，对合同当事人均具有约束力，当事人依法享有约定的权利并应全面、善意地履行合同义务。由于《投资协议》中明确约定在云南医投善美制药有限公司设立正式投产运营一年后，若原告需转让所持13%的股份，被告通用善美公司应承诺以不低于156万元的股权受让价进行回购，原告的第1项诉请具有事实依据，本院予以支持。关于《投资协议》中约定通用善美公司保证公司每年有不低于200万可分配利润、并按各方的持股比例进行利润分配、可分配利润不足200万的差额部分由通用善美公司补齐的条款，因该条款扩大了原告的权利，导致双方权利义务不对等，显失公平，被告通用善美公司主张系无效条款的抗辩成立，本院对原告的第2项诉请不予支持。被告通用善美公司在约定的期限内未履行合同约定的出资义务，已违约，应承担违约责任，但原告诉请的违约金的计算标准明显超过被告通用善美公司违约行为可能对其造成的损失，本院调整为自2018年3月1日（约定的最后出资日期）起至2018年10月8日（完成出资日期）按银行同期贷款利率计算的违约损失。被告禾邦阳光公司作为被告通用善美公司的股东，至今未履行完股东出资义务，依法应对被告通用善美公司不能清偿的部分的债务在未出资本息范围内承担补充赔偿责任。至于原告主张的被告通用善美公司存在虚假出资、以各种名义抽逃出资款等事实，由于其系损害公司权益行为，不属本案审理范围，本院对此不予置评。据此，本院依据《中华人民共和国合同法》第五十六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条规定，判决如下：一、被告云南通用善美制药有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告云南省医疗投资管理集团有限公司股权转让款1560000元，并回购原告云南省医疗投资管理集团有限公司持有的云南医投善美制药有限公司13%的股权；二、被告云南通用善美制药有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告云南省医疗投资管理集团有限公司以8700000元为基数自2018年3月1日至2018年10月8日按照中国人民银行同期贷款基准利率计算的违约金；三、被告四川禾邦阳光制药股份有限公司对被告云南通用善美制药有限责任公司上述债务不能清偿部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任；四、驳回原告云南省医疗投资管理集团有限公司的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费80854元，由原告云南省医疗投资管理集团有限公司负担65822元，由被告云南通用善美制药有限责任公司、四川禾邦阳光制药股份有限公司共同负担15032元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  曾会康二〇二〇年十一月十八日法官助理姚荣书记员周爽