河北省兴隆县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0822民再1号 原审原告：刘金生，男，1973年9月10日出生，汉族，农民，住兴隆县。 原审被告：兴隆县福宝强建筑工程有限公司，住所地兴隆县兴隆镇大有村，统一社会信用代码91130822336324463K。 法定代表人：陈晓艳，经理。 被告：中国人民解放军32305部队，住所地北京市昌平区。 负责人：张军，主任。 委托诉讼代理人：卢明，男，1982年11月13日出生，汉族，三队教导员，住北京市昌平区。 第三人：高玉琴，女，1948年1月24日出生，汉族，居民，住兴隆县。 委托诉讼代理人：刘景瑞，河北正兴法律服务所法律工作者。 原审原告刘金生与原审被告兴隆县福宝强建筑工程有限公司（以下简称福宝强公司）、原审被告中国人民解放军66290部队（以下简称66290部队）建设工程施工合同纠纷一案，本院（2018）冀0822民初2438号民事调解书已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2019年12月25日作出（2019）冀0822民监8号民事裁定，再审本案。原审被告66290部队已经撤销，本院通知现接管单位为中国人民解放军32305部队作为被告参加诉讼，依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。原审原告刘金生、原审被告福宝强公司的法定代表人陈晓艳、中国人民解放军32305部队的委托诉讼代理人卢明、第三人高玉琴及其委托诉讼代理人刘景瑞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 刘金生称，我为66290部队进行施工，是工程的实际施工人，应当取得工程款。 中国人民解放军32305部队辩称，我单位是接管原66290部队的驻地，对案件情况不清楚，请依法判决。 福宝强公司辩称，同意原告的诉讼请求。 第三人高玉琴称，所诉工程方玉林是实际施工人，原告所诉是虚假诉讼，原告要求被告公司给付原66290部队的工程款没有事实及法律依据。原66290部队将应该给付方玉林的工程款协商给付刘金生，是给付主体错误。第三人起诉方玉林案件中，申请诉讼保全，查封了方玉林在原66290部队的工程款，原66290部队接受兴隆县人民法院查封裁定，接受后将款项给付原告，说明部队对此给付是自愿给付，不是对高玉琴保全的财产给付的，原部队给付刘金生工程款的行为不能影响高玉琴已经冻结的工程款。现应当撤销调解书，由刘金生将收到的工程款退回，作为查封款项。 刘金生原审向本院起诉请求：1、要求福宝强公司给付工程款76036.00元；2.66290部队在欠付福宝强公司工程价款范围内承担给付责任；3.诉讼费由被告负担。事实和理由：2017年9月，二被告订立建设工程施工合同，约定由福宝强公司给66290部队做锅炉房屋顶防水工程，福宝强公司将工程分包给刘金生施工，刘金生是实际施工人工程完工后，二被告没有支付原告工程款，特此起诉。本院原审中，66290部队同意给付刘金生所诉工程款，福宝强公司同意部队的意见，双方达成调解协议，本院原审据此作出（2018）冀0822民初2438号民事调解书，确认当事人自愿达成如下协议：一、66290部队于2018年9月4日前给付原告刘金生工程款76036.00元；二、原、被告双方无其他争议。案件受理费减半收取850.00元，由66290部队自愿负担。后66290部队履行了调解书约定的款项。 本院再审认定案件事实如下：1.福宝强公司是陈晓艳开办的自然人独资企业法人，方玉林、陈晓艳原系夫妻关系，2017年10月25日在婚姻登记机关办理了离婚登记。2017年9月份，66290部队欲实施锅炉房屋顶防水工程，经询价确定由方玉林负责，以福宝强公司名义施工，口头约定价款为8万元，双方未签订书面施工合同。方玉林安排人员进行了施工，后因方玉林外出下落不明，工程未经过双方验收，也未与方玉林结算工程款。部队认可工程质量无问题，已经使用至今。2.第三人高玉琴因与方玉林、陈晓艳买卖合同纠纷，于2017年12月21日申请诉前财产保全，本院同日作出（2017）冀0822财保138号民事裁定书，查封方玉林、陈晓艳在66290部队的工程款76063.00元，查封裁定书和协助执行通知书于2017年12月22日送达给66290部队工程负责人蒋珊，要求予以协助执行。工程款查封后，部队工程负责人蒋珊与刘金生一起曾找到法院执行查封的工作人员，要求和高玉琴协商工程款给付问题，由双方分得工程款，因高玉琴不同意，未能协商成功。3.2018年2月11日，刘金生以方玉林和66290部队为被告诉至本院，要求方玉林给付工程款75000.00元，66290部队在欠付方玉林工程价款范围内承担给付责任，原告主张是方玉林承包工程后分包给原告施工。在该案件审理中，承办法官于2018年6月14日对66290部队工程负责人蒋珊调查询问，蒋珊陈述是和方玉林联系施工，要求方玉林以福宝强公司名义签订施工合同，但至施工完毕，方玉林也没有提供加盖公章的合同，知道刘金生在锅炉房施工，但是方玉林是否分包给刘金生不清楚。66290部队提供了一份未经签字盖章的施工协议书，工程造价为8万元。在庭审中，66290部队提出工程款应当支付给福宝强公司，质保期到2018年10月份，质保金5%，没有陈述工程款被法院查封的事实。庭审后，2018年7月2日刘金生申请撤诉，本院予以准许。4.2018年7月11日，刘金生提起本案诉讼，请求给付依据是刘金生申请，由承德宇盛房地产评估有限公司于2018年6月30日作出的评估报告，评估价值76036.00元（单价90元每平方米）。原审二被告对刘金生的主张均予以认可，66290部队提供了其与福宝强公司签订的协议书，约定工程单价100元每平方米，工程款8万元（另加税款），协议由福宝强公司法定代表人陈晓艳和部队代理人蒋珊签字，落款时间为2017年9月20日。案件审理中，部队向刘金生支付工程款，福宝强公司予以同意，部队也未提出工程款已经被诉讼保全。调解书送达后，部队按照调解书于2018年9月13日履行了约定的义务。5.高玉琴方玉林买卖合同纠纷进入执行程序后，本院发现诉讼保全的工程款被部队支付给刘金生，遂于2018年9月25日通知部队方追回保全标的款，部队方提出异议，主张不欠方玉林、陈晓艳工程款，部队与福宝强公司签订了施工合同，部队根据法院调解书给付刘金生工程款，并无不当；本院经审查认为，部队方在接收诉讼保全扣留工程款裁定时，并未提出异议，后又同意给付刘金生工程款，明显不当，于2018年11月3日作出（2018）冀0822执异52号之一执行裁定书，裁定驳回部队方的异议请求；部队方申请复议，承德市中级人民法院裁定撤销本院（2018）冀0822执异52号之一执行裁定书，发回本院查清事实后作出相应裁定。本院经审查认为（2018）冀0822民初2438号民事调解书确有错误，遂裁定再审本案。66290部队于2018年10月10日撤销，中国人民解放军32305部队接管了66290部队的驻地及资产。 本院再审认为，原66290部队锅炉房屋顶防水工程，由方玉林与部队经手负责人协商确定价款，取得工程承包权，并安排人员进行施工，方玉林是该工程的实际施工人。建设方要求方玉林以公司名义签订合同、进行结算，建设方与福宝强公司补签了施工合同，福宝强公司是工程的名义承包方。刘金生先主张与方玉林协商分包涉案工程，后又主张与福宝强公司协商分包涉案工程，均未提供相关证据。部队方虽表示认可刘金生是实际施工人，但在本院调查时明确表示对刘金生的身份不知情，故在接收本院查封相关价款后，又同意向刘金生支付价款，违反法律规定；本案相关人员明知涉案工程价款已经被查封，在与申请保全人协调未果后，提起两起诉讼案件，在本案进行调解时，但未向承办法官说明查封的事实，致使本院作出（2018）冀0822民初2438号民事调解书，对已经查封的财产进行了处分，涉嫌虚假诉讼，故该调解书应当予以撤销。关于福宝强公司应否给付刘金生工程款的问题，由于刘金生未能举证证明其是工程的分包人，且福宝强公司也不具备履行能力，故不支持其诉讼请求。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、撤销本院（2018）冀0822民初2438号民事调解书； 二、驳回刘金生的诉讼请求。 原审案件受理费1700.00元，由刘金生负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审 判 长 马建民 审 判 员 伊站君 审 判 员 管长民 二〇二〇年十一月十一日 法官助理 单亚新 书 记 员 孙 浩 附页 一、相关法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。 人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、上诉期限及上诉费用 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于承德市中级人民法院。并预交上诉费1700.00元（开户行中国建设银行股份有限公司承德市车站路支行；户名：河北省承德市中级人民法院；账户：13×××02，到账查询电话为：0314-21××××5。上诉人交款后将交款凭条一并提交） 三、申请执行的期限及逾期不申请执行的法律后果 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期限为二年，本案权利人自判决生效后，自动履行期届满之日起两年内应向本院申请立案执行。逾期不申请，人民法院即不再强制执行。 ——