浙江省绍兴市柯桥区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0603刑初753号 公诉机关绍兴市柯桥区人民检察院。 被告人王必云，男，1975年7月18日出生于湖南省新宁县，汉族，初中文化，住新宁县，因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月28日被刑事拘留，同月29日被指定居所监视居住，同年7月9日被逮捕。现羁押在绍兴市柯桥区看守所。 辩护人祁萍，浙江德顺律师事务所律师，绍兴市柯桥区法律援助中心指派。 被告人王必雨，男，1978年2月2日出生于湖南省新宁县，汉族，初中文化，住新宁县，曾因犯盗窃罪于2010年1月25日被广东省东莞市第三人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金10000元，2017年7月28日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年7月7日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕。现羁押在绍兴市柯桥区看守所。 辩护人胡丹凤，浙江金柯桥律师事务所律师，绍兴市柯桥区法律援助中心指派。 被告人胡进英，女，1980年2月19日出生于安徽省阜南县，汉族，小学文化，住阜南县，因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月28日被取保候审。经本院决定，于2020年9月30日被继续取保候审于住所地。 辩护人陈旭红，浙江鉴湖律师事务所律师，绍兴市柯桥区法律援助中心指派。 被告人林淑平，女，1971年12月11日出生于浙江省乐清市，汉族，小学文化，住乐清市，因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月28日被取保候审。经本院决定，于2020年9月30日被继续取保候审于住所地。 辩护人陈婷，浙江明显律师事务所律师，绍兴市柯桥区法律援助中心指派。 被告人王贤得，男，1967年5月10日出生于浙江省乐清市，汉族，小学文化，住乐清市，因涉嫌犯开设赌场罪于2020年7月3日被取保候审。经本院决定，于2020年9月30日被继续取保候审于住所地。 辩护人李蒋南，北京汉鼎联合（绍兴）律师事务所律师，绍兴市柯桥区法律援助中心指派。 绍兴市柯桥区人民检察院以绍柯检一刑诉〔2020〕1798号起诉书指控被告人王必云、王必雨、胡进英、林淑平、王贤得犯开设赌场罪，于2020年9月28日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭,于2020年11月6日、24日公开开庭审理了本案。绍兴市柯桥区人民检察院指派检察员谢兴峰出庭支持公诉，第一次庭审中，被告人王必云、王必雨通过远程视频方式参加诉讼，被告人胡进英、林淑平、王贤得及上列辩护人到庭参加诉讼；第二次庭审中，上列被告人及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 绍兴市柯桥区人民检察院指控： 1.2019年5月至2020年5月期间，被告人王必云、王必雨、胡进英经事先商量，由被告人王必云、王必雨将一台赌博机摆放在位于绍兴市柯桥区××街道××村被告人胡进英经营的三西便利超市内供人赌博，非法获利4.4万余元。案发后，被告人胡进英退赃2.2万元。 2.2019年11月至2020年5月期间，被告人王必云、王必雨、林淑平、王贤得经事先商量，由被告人王必云、王必雨将二台赌博机摆放在位于绍兴市柯桥区××街道被告人林淑平、王贤得经营的便利店内供人赌博，非法获利3.9万余元。案发后，被告人林淑平退赃1.2万元，被告人王贤得退赃7500元。 为证明指控事实，公诉人提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人王必云、王必雨、胡进英、林淑平、王贤得以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，属共同犯罪。被告人王必雨属累犯。被告人王必雨在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又犯新罪，应当数罪并罚。被告人胡进英、林淑平、王贤得认罪认罚，可以从宽处理。建议对被告人胡进英、林淑平、王贤得各判处有期三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元。诉请本院依法判处。 被告人王必云辩称，起诉指控被告人王必云、王必雨与他人经事先商量不成立，王必雨没有参与事先商量，只是帮其看了几天。除犯罪金额有出入外，其所作的供述都是稳定一致的。 被告人王必雨辩称，2019年5月，其在宁波工作，未到绍兴，同年11月来过绍兴，但没有跟人商量过摆放赌博机之事，不知道胡进英的便利店开在什么地方，也不认识便利店老板。 被告人胡进英、林淑平、王贤得对指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人胡进英表示与被告人王必雨不熟悉。 辩护人祁萍提出的辩护意见是：被告人王必云系初犯，有正当的职业，主观恶性不大，目前已深刻认识到行为的危害性；被告人王必云当庭自愿认罪，虽然陈述内容与以前有出入，但关于涉案人员的陈述一致，且对两节犯罪的非法获利金额予以认可；摆放赌博机后并没有特意组织人员参赌，参赌人员每次参与的赌资不大，造成的社会影响有限。建议对其从轻处罚。 辩护人胡丹凤提出的辩护意见是：被告人王必雨的行为不构成开设赌场罪。虽然有部分证言指认被告人王必雨摆放了赌博机，但这仅是言辞证据，与被告人王必云的供述有矛盾，且被告人胡进英当庭也提到不认识被告人王必雨。综上，被告人王必雨参与开设赌场证据不足，建议对被告人王必雨宣告无罪。 辩护人陈旭红提出的辩护意见是：被告人胡进英认罪悔罪态度良好，系初犯、偶犯，之前表现一贯良好，建议对其给予最大限度的从轻处罚，并适用缓刑。 辩护人陈婷提出的辩护意见是：被告人林淑平归案后如实供述自己罪行，可以从轻处罚；能当庭自愿认罪，也认识了行为的违法性和社会危害性；并不是犯意的发起者，能主动退赃，相比被告人王必云犯罪情节较轻。建议对其从轻处罚，并适用缓刑。 辩护人李蒋南提出的辩护意见是：被告人王贤得犯罪情节较轻，主观恶性较小，其在共同犯罪中起到的作用较小，可以参考从犯的量刑减轻处罚；被告人王贤得系初犯、偶犯，认罪悔罪态度良好，且自愿认罪认罚。建议对其减轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明： 1.2019年5月至同年11月，被告人王必云、胡进英等人经商量，由被告人王必云等人将一台赌博机摆放在位于绍兴市柯桥区××街道××村被告人胡进英经营的三西便利超市内供人赌博，非法获利3万元。2020年2月至5月期间，被告人王必云、王必雨、胡进英经商量，由被告人王必云、王必雨将一台赌博机摆放在被告人胡进英经营的三西便利超市内供人赌博，非法获利1.4万余元。案发后，被告人胡进英退赃2.2万元。 2.2019年11月至2020年5月期间，被告人王必云、王必雨、林淑平、王贤得经商量，由被告人王必云、王必雨将二台赌博机摆放在位于绍兴市柯桥区××街道被告人林淑平、王贤得经营的便利店内供人赌博，非法获利3.9万余元。案发后，被告人林淑平退赃1.2万元，被告人王贤得退赃7500元。 案发后，公安机关扣押了赌博机4台、说明书3份、游戏币若干及开赌博机的钥匙2串；从被告人王必云处扣押白色VIVO手机1部，从被告人王必雨处扣押白色GIONEE手机、蓝色OPPO手机各1部，从被告人胡进英处扣押红色OPPO手机1部，从被告人林淑平处扣押金色VIVO手机1部；从被告人胡进英、林淑平处扣押网络硬盘录像机各1台（作证据使用）。 证明上述事实的证据有：扣押物品决定书及清单、监控截图、刑事判决书、释放证明、电子游戏设施设备认定意见书，证人张某1、汤某、付某、陈某1、王某1、陈某2、黄某、魏某、倪某、华某1、华某2、王某2、张某2、周某、许某、刘某1、杨某、邱某、姜某、刘某2、单某、马某1、马某2、陈某3、陈某4的证言，归案经过，被告人王必云、王必雨、胡进英、林淑平、王贤得的供述和辩解，司法鉴定意见书，证人张某1、汤某、付某、陈某1、王某1、陈某2、倪某、王某2、姜某，被告人王必云、胡进英、林淑平、王贤得的辨认笔录，现场勘查笔录，检查笔录，搜查笔录等。 本案争议的事实是被告人王必雨有无参与开设赌场。在林淑平、王贤得经营的便利店内开设赌场部分，有下列证据可以证明：第一，司法鉴定意见书证实2020年5月27日，被告人王必雨出现在林淑平、王贤得店内。第二，林淑平、王贤得均供述有两个男子来店里摆放赌博机，一个胖胖的，一个瘦瘦的，两人长得很像。胖子为王必云，瘦子为王必雨。第三，被告人王必云在庭审中供述王必雨没有参与事先商量，只是帮其看了几天。以上可以得出，被告人王必雨在林淑平、王贤得店内管理赌博机的事实。 在胡进英便利店开设赌场分为两个阶段，一是2019年5月至同年11月，二是2020年2月至5月。公诉机关指控被告人王必雨参与的主要证据是被告人胡进英的供述、证人王某2的证言及她们的辨认笔录。被告人胡进英供述到，2019年5月，有两个外地人（一胖一瘦）跟其商量要在店里放赌博机，赚来的钱大家对半分，为了多赚点钱其就同意了。之后摆老虎机的老板有时一天来开一次箱分钱，有时二三天开一次，有时一人来，有时两人一起来。2019年11月的一天，有人举报赌博机之事，其就停了一段时间。2020年3月开始，对方又来摆放老虎机，5月28日其中一个老板（王必云）来开箱时被公安当场查获了。其与对方两男子分钱时对方只收现金，其中瘦男子来分钱次数少点，大多是跟这次被抓的这个老板分的。2020年开始其儿媳妇王某2也在店里帮忙，其忙的时候，王某2也在给赌博人员换取游戏币或钱。胡进英及证人王某2在2020年5月28日各自的辨认笔录均证实，身材胖胖的那个老板是王必云；身材瘦瘦的那个老板是王必雨。但在庭审时，被告人胡进英表示与被告人王必雨不熟。被告人胡进英的供述内容出现了反复。被告人王必雨辩称2019年5月当时在宁波工作未到绍兴，被告人王必云辩解当时（指2019年5月）王必雨未到绍兴，因此指控2019年5月至11月期间被告人王必雨在绍兴柯桥开设赌场的证据不足。2020年2月至5月期间，被告人王必雨供述已在绍兴，被告人王必云供述王必雨只是帮助其看了几天，可以认定被告人王必雨参与。对被告人王必雨的辩称意见，合理部分予以采纳，不合理部分不予采纳。王必雨的辩护人提出的指控被告人王必雨开设赌场证据不足的意见不予采纳。 本院认为，被告人王必云、王必雨、胡进英、林淑平、王贤得以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人王必雨曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内又故意犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，属累犯，依法予以从重处罚。被告人胡进英、林淑平、王贤得自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚，根据各自的犯罪情节并认罪悔罪态度，可宣告缓刑。王贤得辩护人建议对王贤得减轻处罚，无事实及法律依据，不予采纳。赌博用具、赌博违法所得及用于赌博的通讯工具均予以没收。违法所得，继续予以追缴。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人王必云犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定住所监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日即自二○二○年五月二十八日起至二○二三年十二月十七日止；罚金限在判决生效后十日内缴纳）； 二、被告人王必雨犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○二○年七月七日起至二○二三年十月六日止；罚金限在判决生效后十日内缴纳）； 三、被告人胡进英犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后的十日内缴纳）； 四、被告人林淑平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后的十日内缴纳）； 五、被告人王贤得犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后的十日内缴纳）； 六、追缴被告人王必云、胡进英共同违法所得人民币一万五千元，追缴被告人王必云、王必雨、胡进英共同违法所得人民币七千元，追缴被告人王必云、王必雨、林淑平、王贤得共同违法所得人民币一万九千五百元；被告人胡进英退缴的赃款人民币二万二千元，被告人林淑平退缴的赃款人民币一万二千元，被告人王贤得退缴的赃款人民币七千五百元，予以没收； 七、暂存于绍兴市公安局柯桥区分局的赌博机四台、说明书三份、游戏币若干及开赌博机的钥匙二串，白色VIVO手机、白色GIONEE手机、蓝色OPPO手机、红色OPPO手机、金色VIVO手机各一部，均予以没收，由绍兴市公安局柯桥区分局负责处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  屠国均 人民陪审员  王军良 人民陪审员  徐 府 二〇二〇年十一月十三日 书 记 员  魏佳颖 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款和第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 8