河南省焦作市山阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0811民初1664号原告（被告）：齐继华，女，1977年11月8日出生，汉族，住河南省焦作市山阳区。委托诉讼代理人：杨利冶，金研律师事务所律师。被告（原告）：北京棋森集团股份有限公司焦作分公司，住所地：河南省焦作市山阳区长恩路**建业森林半岛（**）。负责人：孙海蒂，经理。委托诉讼代理人：陈啸林，公司职员。被告（原告）：北京棋森集团股份有限公司，住所，住所地：北京市朝阳区div>法定代表人：王永军，经理。委托诉讼代理人：李凯，河南英协律师事务所律师。委托诉讼代理人：武阳，河南英协律师事务所实习律师。原告（被告）齐继华与被告（原告）北京棋森集团股份有限公司焦作分公司、（原告）北京棋森集团股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告（被告）齐继华及其诉讼代理人杨利冶与被告（原告）北京棋森集团股份有限公司焦作分公司代理人陈啸林、（原告）北京棋森集团股份有限公司委托诉讼代理人李凯、武阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）齐继华向本院提出诉讼请求：1.请求判令原告解除与被告之间的劳动关系，在十五日之内为原告补缴未为原告缴纳的社保，并办理社保转移手续；2.请求判令被告向原告支付经济补偿金72642.87元；3.请求判令被告向原告支付加班工资93308.38元；4.请求判令被告向原告支付年休假工资54887.28元；5.请求判令被告向原告支付经济赔偿金169121.41元；6.请求判令被告向原告支付业务提成30846.18元。事实与理由：2011年7月23日，原告与被告签订了书面的劳动合同，原告亦于当月开始在被告处工作，双方至此建立了正式的劳动关系。在劳动合同存续期间，被告违反《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，首先，在法定节假日仍安排原告正常上班，之后未安排调休也未按照《中华人民共和国劳动法》的规定支付原告三倍加班工资报酬；其次，被告未征得原告同意，剥夺了原告享受三倍加班工资的权利，并且也未支付原告300%未休假工资报酬；第三，被告在与原告签订《劳动合同》四年后，才为原告缴纳社保，并且未将未缴纳的社保补缴；第四，被告无故解除与原告的劳动合同，应支付经济赔偿金。被告（原告）北京棋森集团股份有限公司焦作分公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决原告解除与被告劳动关系合法；2.请求法院判决原告不应支付被告经济赔偿金；3.请求法院判决原告没有拖欠被告加班工资；4.请求法院判决原告没有拖欠被告年假工资。事实与理由：被告在仲裁庭审中，当庭承认了被告公司提供的齐继华签收了客户申宝玉30000元资金未入账的截图照片，并当庭承认因其他施工队的价格比被告公司价格更低，所以为客户申宝玉介绍其他施工队完成工程，申宝玉是被告公司的客户，已经构成了做私单，违反了《员工守则》第6.16条“做私菜”，违反员工守则第6.15条“出卖企业利益”，被告公司依法通知了七家化，并向员工公告，因此被告公司解除与齐继华的劳动关系并不违法。被告公司从未安排齐继华加班，并且每年为齐继华安排了八天的年假，因此并没有拖欠齐继华的加班工资和未休年假工资。被告（原告）北京棋森集团股份有限公司向本院提出诉讼请求：同北京棋森集团股份有限公司焦作分公司起诉状。原告（被告）齐继华辩称，同起诉状。被告（原告）北京棋森集团股份有限公司焦作分公司辩称，起诉意见针对原告答辩意见。被告（原告）北京棋森集团股份有限公司辩称，起诉意见针对原告答辩意见，补充答辩意见，第一针对原告第一项诉求，是否欠缴、补缴发生的争议，不属于法院受案范围。根据原、被告的诉辩意见，本院确定本案的争议焦点为：互为原被告各项请求的依据。围绕争议焦点，齐继华提交的证据有：证据1.仲裁裁决书。证明本案已经经过仲裁前置程序；证据2.劳动合同一份、社保缴费查询单一份、解除劳动合同的通知书一份、交通银行工资支付记录一份、中国银行工资流水一份，证明1.原告于2011年开始在被告处上班，双方建立劳动关系，截至至原告申请仲裁之日起劳动期限已经满9年；2.证明被告于劳动关系建立两年后才给原告缴纳社保的违法用工的事实；3.证明原告的薪资发放金额，同时证明因被告违法解除的劳动关系的事实；证据3.被告处节假日上班通知、聆海建筑装饰工程有限公司资质证书一份、名称变更通知一份，证明1.聆海装饰与美巢装饰的关系；2.自原告在被告处上班之日起，节假日上班天数为68天的事实；证据4.被告处的财务U盘及其数据一份、被告处的办公文件截屏一份、被告1处工作人员设计合同一份，证明1.证明单位对于总经理的工资是由基础工资加业务提成两部分组成；2.证明提成的标准是所有成员合同金额的5‰组成；证据5，录像一份2段，证明案外人王艳霞登录被告OA系统对上述文件进行了截屏下载的整个全过程。北京棋森集团股份有限公司焦作分公司的质证意见为：对证据1真实性无异议；证据2真实无异议，对指向性有异议，在2015年10月份之前，工资并不是被告北京棋森集团股份有限公司焦作分公司发放的，不能证明2011年至2015年10月是公司的员工；证据3真实性跟公司无关，对证据指向第二点有异议，这个是复印件不认可，证据截图未显示公司的OA网址，不能证明截图自公司OA网站，该复印件上未加盖公章，不能证明是由公司出具的。有部分发布主体显示是聆海建筑公司，而并非公司。河南美巢互联科技有限公司等单位的签字人并非公司的法定代表人王永军，且多处落款单位显示是美巢互联科技有限公司河南公司，这个公司名称与被告1、2均不一致，上述通知的发布人大多数为徐建华，徐建华非公司员工；证据4的U盘及数据、截图有异议，该证据未加盖公章不认可，仲裁委对该证据也不认可，对设计合同真实性无异议，但设计合同来源不合法，原告在离职后私自盗取公司的业务合同违法；证据5真实性无法确定，提成说明上，是有任务要完成的才可以得到相应提成，但是齐继华并未证明她完成了相应的业绩考核任务，在没有完成公司相应的业绩考核任务情况下，根据公司的盈利情况给予齐继华高于固定工资的绩效工资，并不与补充说明相矛盾且齐继华在每月获得工资后，从未提出异议，对该证据无法核实不认同。北京棋森建设集团股份有限公司的质证意见为：同北京棋森集团股份有限公司焦作分公司的质证意见。本院对齐继华提供的证据认定：对证据1、2、5真实性予以认定；对证据3真实性予以认定，指向不予认定；对证据4出处无法验证，真实性不予认定。围绕争议焦点，北京棋森集团股份有限公司焦作分公司提交证据有：证据1.劳动合同，证明双方劳动关系真实，被告人知晓员工手册、公司的规章制度，并应当保守公司的相关秘密，不应当违反竞业限制；证据2.员工手册，证明被告严重违反了公司规章制度的内容；证据3.仲裁裁决书一份，证明本案已经过前置程序；证据4，放假通知，证明公司已经安排员工休假；证据5，焦作市劳动仲裁庭审笔录，证明齐继华承认收取客户申玉宝3万元工程款收据是真实的，并且承认将公司的客户介绍给价格比公司更低的施工队，并收取客户的资金；证据6.收据，证明齐继华收取客户3万元的资金；证据7.对齐继华的通报批评，证明齐继华多次违反公司组织原则，越级骚扰集团董事长，被公司通报批评但未提异议；证据8.对齐继华廉洁调查的通知，证明公司依法通知齐继华接受公司监察部的廉洁调查；证据9.齐继华不配合调查的回复，证明齐继华在面临廉洁举报后，不愿意向公司交代问题的情况，并自称要走法律程序；证据10.齐继华删除人事部经理聂冬梅微信号码，证明齐继华不接受公司领导的工作指令，不服从安排；证据11.工商信息、焦作市美巢家装修有限公司门店照片，证明齐继华在职期间，注册与公司同名、同经营范围的装修公司并且利用知道公司的商业秘密进公司的原住址是为了抢夺公司的老客户和品牌影响力，严重的违反了竞业限制及保密协议，并且齐继华拉拢公司在职员工，严重缺乏职业道德，严重违法公司的各项制度、员工手册；证据12.意见征求稿，证明公司通过民主程序讨论齐继华严重违反公司规章制度的处理方案；证据13.公司公告全体员工并通知齐继华解除与其的劳动关系，证明公司已依法解除与齐继华的劳动关系。齐继华的质证意见为：对证据1真实性无异议，对竞业协议书保密协议、声明关联性均有异议，该组证据没有关联性，声明中关于关公守则并未注明编号及版本不能证明该员工守则与被告北京棋森集团股份有限公司焦作分公司提供的证据2的员工守则为同一个，该声明签订时间为2017年7月13日，劳动合同签订时间为2017年7月13日，二者时间相一致，更加充分证明该声明中的员工守则原告是不清楚的，根据原告提交的员工守则，该守则共29页，原告不可能在签订合同的当天就对其29页的内容进行了解；证据2三性均有异议，该员工守则不能证明经公会或职代会讨论通过，原告认为该员工守则不符合劳动法相关规定。其次，单凭该守则也不能证明被告阻止劳动者对守则进行学习，并对员工就守则的限制部分对劳动者进行告知；证据3真实性无异议，证据4根据被告提交的放假通知显示，该通知的审批人为司月鹤，与原告所提交的节假日上班通知中的部分通知中的审批人系同一人，印证了原告所提交节假日上班通知的真实性。根据该内容显示，放假时间为春节前后，是关于春节的上班调休，而原告所主张的节假日上班工资中并不包含2019年春节的上班工资，对2017年、2018年的通知，该两份通知中的加班，我方也并未主张。更加印证了原告提交加班通知的真实性；证据5真实性无异议，该笔录中原告明确告知了由申玉宝另行聘请监理的原因是因为被告公司并没有相关资质不可能自己施工，故被告所称原告认可接私活显然没有事实与法律依据，同时认为该证据与本案没有关联性；证据6真实性无异议；对证7、8、9是被告单方制作的，对真实性关联性均有异议；证据10认为与本案没有关联性；证据11工商信息，该公司股东并没有原告，并不能证明原告为了竞业禁止；证据12三性均有异议，该证据系被告单方制作并不能显示被告解除经过了职代会或工会讨论，也并没有工会或职代会的签字盖章，同时退一步讲，即便该解除通知实体合法，但如其未合法履行告知义务，那么其解除行为同样违法；证据13合法性有异议，同证据12质证意见，同时补充，该解除通知系被告在没有直接送达原告的情况下，被告直接采取邮寄的方式送达了，不符合相关送达程序，认为解除违法。北京棋森建设集团股份有限公司的质证意见为：对证据无异议。本院对北京棋森集团股份有限公司焦作分公司提供的证据认定：对证据1、2真实性予以认定，指向性不予认定；证据3、4、6真实性予以认定；证据5真实性予以认定，指向性不予认定；证据7、8、9为被告北京棋森集团股份有限公司焦作分公司自行制作，真实性不予认定；证据10、11真实性予以认定，指向性不予认定；证据12、13不能证明北京棋森集团股份有限公司焦作分公司与齐继华解除劳动关系经过了职代会或工会讨论，且送达方式不能证明齐继华签收通知。北京棋森建设集团股份有限公司未向法庭提交证据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：齐继华于2015年10月到北京棋森集团股份有限公司焦作分公司处工作，2015年12月北京棋森集团股份有限公司焦作分公司为齐继华缴纳养老保险。2017年7月13日，齐继华与北京棋森集团股份有限公司焦作分公司签订时间期限为2017年7月13日至2020年7月12日的书面劳动合同及保密协议。2017年7月13日齐继华签订书面的个人声明，其对员工手册进行了领取。2019年8月23日，北京棋森集团股份有限公司焦作分公司以齐继华违反公司规章制度为由，与齐继华解除了劳动合同。另查明，2020年1月14日北京棋森建设集团股份有限公司名称变更为北京棋森集团股份有限公司。2020年9月14日中创美巢互联科技股份有限公司焦作分公司名称变更为北京棋森集团股份有限公司焦作分公司。齐继华为申请人，以北京棋森集团股份有限公司焦作分公司、北京棋森建设集团股份有限公司为被申请人，向焦作市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.依法确认被申请人解除劳动关系违法并依法支付经济赔偿金169121.41元；2.请求裁决被申请人向申请人支付加班工资93308.38元；3.请求裁决被申请人向申请人支付年休假工资54887.28元；4.请求裁决被申请人向申请人支付业务提成30846.18元。焦作市劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月2日作出焦劳人仲案字（2019）第270号仲裁裁决书裁决：一、确认被申请人中创美巢互联科技股份有限公司焦作分公司解除与申请人之间的劳动关系违法；二、在本裁决书生效时日起十五日内。被申请人中创美巢互联科技股份有限公司焦作分公司支付申请人经济赔偿金79586.56元；三、在本裁决书生效之日起十五日内，被申请人中创美巢互联科技股份有限公司焦作分公司为申请人办理社保转移手续；四、在裁决书生效之日起十五日内，被申请人中创美巢互联科技股份有限公司焦作分公司支付申请人加班工资58546.43元；五、本裁决书生效之日起十五日内，被申请人中创美巢互联科技股份有限公司焦作分公司支付申请人年休假工资4573.94元；六、被申请人北京棋森建设集团股份有限公司对上述费用承担连带责任；七、驳回申请人的其他仲裁请求。齐继华、北京棋森集团股份有限公司焦作分公司、北京棋森建设集团股份有限公司均对该裁决不服，向本院提起诉讼。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。齐继华与北京棋森集团股份有限公司焦作分公司签订了书面劳动合同，双方应当按照合同约定履行各自义务。齐继华所提交的证据不能证明加班的事实，其主张加班工资的请求，不予支持。北京棋森集团股份有限公司焦作分公司当庭提交的证据不足以证明齐继华违反公司规章制度，因此北京棋森集团股份有限公司焦作分公司解除与齐继华的劳动关系系违法解除，故北京棋森集团股份有限公司焦作分公司应当支付齐继华经济赔偿金79586.56元（9948.32元/月×4个月×2）。齐继华要求北京棋森集团股份有限公司焦作分公司支付业务提成的请求，提供的证据不能证明其主张，不予支持。北京棋森集团股份有限公司焦作分公司当庭未提交证据证明已安排齐继华休年休假，数额应当从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，北京棋森集团股份有限公司焦作分公司应当支付齐继华带薪年休假工工资4573.94元（9948.32元/月÷21.75天×5天×300%-9948.32元/月÷21.75天×5天×100%）。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：确认被告（原告）北京棋森集团股份有限公司焦作分公司解除与原告（被告）齐继华之间的劳动关系违法；被告（原告）北京棋森集团股份有限公司焦作分公司于本判决书生效之日起十日内支付原告（被告）齐继华经济赔偿金79586.56元；被告（原告）北京棋森集团股份有限公司焦作分公司于本判决书生效之日起十日内为原告（被告）齐继华办理社保转移手续；被告（原告）北京棋森集团股份有限公司焦作分公司于本判决书生效之日起十日内支付原告（被告）齐继华年休假工资4573.94元；驳回原告（被告）齐继华其他诉讼请求。驳回被告（原告）北京棋森集团股份有限公司焦作分公司的其他诉讼请求；驳回被告（原告）北京棋森集团股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费元10元由北京棋森集团股份有限公司焦作分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审 判 长  康福军人民陪审员  刘文霞人民陪审员  孙春才二〇二〇年十一月三日书 记 员  王 帅