北京知识产权法院行 政 判 决 书（2020）京73行初8916号原告：沈阳医达生物科技有限公司，住所地辽宁省沈阳市和平区三好街****。法定代表人：宋春芳，经理。（未到庭）委托诉讼代理人：毕华宝，北京百朗律师事务所律师。（到庭）委托诉讼代理人：李文静，北京百朗律师事务所实习律师。（到庭）被告：国家知识产权局，住所地北京市，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路**法定代表人：申长雨，局长。（未到庭）委托诉讼代理人：张丁萍，该局审查员。（到庭）第三人：沈阳皇姑薛英辉全科诊所，住所地辽宁省，住所地辽宁省沈阳市皇姑区武当山路**div>经营者：薛英辉。（未到庭）委托诉讼代理人：梁娇旸，北京金诚同达（沈阳）律师事务所律师。（到庭）委托诉讼代理人：刁晨航，北京金诚同达（沈阳）律师事务所律师。（未到庭）案由：商标权无效宣告请求行政纠纷被诉裁定：商评字[2020]第107757号关于第18089721号“炎敌油”（简称诉争商标）商标无效宣告请求裁定被诉裁定作出时间：2020年4月30日本院受理时间：2020年7月13日开庭审理时间：2020年10月27日被诉裁定认定：一、诉争商标的注册违反了2014年起施行的《中华人民共和国商标法》（简称2014年商标法）第三十二条后半段的规定。二、诉争商标的注册未违反2014年商标法第四十四条第一款的相关规定。综上，诉争商标予以无效宣告。原告不服被诉裁定，诉称：一、对于第三人参加本案诉讼的主体资格有异议。二、诉争商标的注册未违反2014年商标法第三十二条后半段的情形。首先，第三人所提供证据不足以证明原告以不正当手段抢注；其次，商标的在先使用是指持续的商业使用，而本案中第三人提供的证据未表明该商标用于商业活动中，更不具备持续性；再次，第三人对商标的使用不宜认定为“具有一定影响”。综上，请求法院撤销被诉裁定，并判令被告重新作出裁定。被告辩称：被诉裁定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法，原告的诉讼请求无事实和法律依据。请求法院驳回原告诉讼请求。第三人述称：同意被诉裁定。原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求法院驳回其诉讼请求。本院经审理查明：一、诉争商标1．原注册人：沈阳中润传媒广告有限公司2．注册号：180897213．申请日期：2015年10月19日4．核准注册日期：2019年3月21日5．标志：“炎敌油”6．核定使用商品（第5类）：治痔剂、治疗烧伤制剂、医药制剂、医用药膏、中药成药、抗菌剂、浸制药液、药油、搽剂、护肤药剂7．转让情况：经核准，于2017年7月6日转让至本案原告沈阳医达生物科技有限公司名下二、商标评审阶段相关情况2019年5月24日，第三人向被告提起针对诉争商标的无效宣告请求，并向被告提供以下主要证据：1．第三人民办非企业单位登记证书、薛英辉身份证复印件；2．诉争商标公告信息；3．薛景贤发明专利证书等复印件；4．专利发明人薛景贤及其女儿发表的多篇关于“炎敌油”的论文复印件；5．原告及相关人员冒名购买“炎敌油”在网上销售截图；6．原告及相关人员在卫生所冒名购买“炎敌油”门诊日志部分登记记录复印件；7．“炎敌油”发明人薛景贤教授之女薛英辉关于“炎敌油”商标被抢注的几点说明；8．诉争商标不予注册决定书、不予注册复审决定书；9．大连第四人民医院王洪医师证明材料；10．辽宁农民报对炎敌油报道公证书原件。评审程序中，原告向被告提供了以下主要证据：1．商标注册证；2．商标许可使用协议和许可通知书以及被授权人品牌使用商品包装；3．原告企业标准、全国消毒产品网上备案信息服务平台截图、中国商品信息服务平台截图、产品检测报告；4．委托加工合同、包装采购合同、销售发票等；5．不予注册复审决定书；6．产品推广活动照片、网上销售页面截图、推广视频、包装盒原件。在本案诉讼中，原告向本院补充提供了以下主要证据：1．全国组织机构统一社会信用代码网上查询“沈阳市皇姑区兴旺社区卫生服务站”主体信息，旨在证明第三人主体执照已被吊销，不具有经营药品的资格及使用商标的主体资格；2．所涉专利的状态信息，旨在证明专利已被撤回及专利权已经终止；3．诉争商标许可备案通知、被许可方企业资质信息、产品检测报告、委托加工合同、包装采购合同、销售发票及产品推广包装图片等，旨在证明原告已持续使用诉争商标，并具有一定影响；在本案诉讼中，第三人向本院补充提供以下主要证据：1．关于沈阳皇姑区薛英辉全科诊所的情况说明、营业执照、医疗机构执业许可证、沈阳皇姑区兴旺社区卫生服务站注销情况说明、准予民办非企业单位注销决定书、关于同意注销沈阳皇姑区兴旺社区卫生服务站的批复，旨在证明第三人未原诉争商标无效宣告申请人沈阳皇姑区兴旺社区卫生服务站的全部业务承继单位，经营者为原无效宣告申请人单位的法定代表人，第三人系本案的适格主体。2．民事案件笔录、第三人2015年“炎敌油”门诊日志、患者朋友圈截图及录屏视频等第三人使用“炎敌油”的相关证明，旨在证明第三人使用“炎敌油”商标在先，并已具有一定影响。上述事实，有诉争商标及引证商标的商标档案、当事人在商标评审程序及诉讼程序中提供的证据材料及当事人陈述等证据在案佐证。本院认为：本案的争议焦点在于诉争商标的核准注册是否构成2014年商标法第三十二条后半段“不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标”之情形。商标法第三十二条后半段规定：“不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响力的商标。”该法律规定系基于诚实信用原则，对恶意抢注他人商标的行为进行规制，并对已经使用并有一定影响的未注册商标予以保护。该条款的适用一般应满足下列四个要件：一、他人商标在诉争商标申请日之前已经使用并有一定影响；二、诉争商标与他人商标相同或近似；三、诉争商标指定使用的商品与他人商标所使用的商品相同或类似；四、诉争商标申请人具有恶意。本案中，由第三人提供的在案证据可知，薛英辉为诉争商标原申请人沈阳市皇姑区兴旺社区卫生服务站的法定代表人，现沈阳皇姑薛英辉全科诊所的经营者。发明专利证书、介绍信、发明专利申请初步审查合格通知书、关于“炎敌”药开发协议书等可以证明薛景贤作为专利权人发明了一种治疗溃疡的药物及其制备方法。2003年《中医药创新与发展高级论坛论文集》、2006年《中华现代中西医杂志》、2007年《实用中西医结合临床》中有三篇关于中药炎敌油相关疗效的研究文章，作者包括薛景贤、薛英辉。经公证的2002年12月28日的《辽宁农民报》，其中第12版乡土艺苑版面底部有《炎敌油—神油——记中国医科大学老年病防治研究中心炎敌油发明人薛景贤教授》的文章。结合第三人在本案诉讼中补充的部分证据，可以认定第三人在诉争商标申请日前使用过诉争商标。考虑到原告与第三人所在地均在辽宁省沈阳市，第三人对炎敌油溃疡药的宣传可以及于原告。原告在“治痔剂、治疗烧伤制剂”等相同或类似商品上申请注册与第三人在先使用并具有一定影响的“炎敌油”相同的诉争商标，容易使消费者将之与第三人在先使用的商标相联系，进而对商品来源产生混淆误认，已构成以不正当手段抢先注册他人已经使用并具有一定影响的商标。诉争商标的申请注册违反了2014年商标法第三十二条规定的“以不正当手段抢注他人在先使用并有一定影响的商标”的情形。被告对此认定正确。另外，关于第三人诉讼主体资格一节，皇姑区卫生健康局出具的情况说明载明“原皇姑区兴旺社区卫生服务站相关业务由新设置的沈阳皇姑薛英辉全科诊所所承接”，结合原皇姑区兴旺社区卫生服务站注销的相关证据，可以认定现第三人沈阳皇姑薛英辉全科诊所为诉争商标原无效宣告请求人皇姑区兴旺社区卫生服务站权利义务的承继主体，故现沈阳皇姑薛英辉全科诊所为本案的适格第三人。综上，被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法。本院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告沈阳医达生物科技有限公司的诉讼请求。案件受理费一百元，由原告沈阳医达生物科技有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，各方当事人可在本判决送达之日起十五日内向本院提交上诉状及副本，并交纳上诉案件受理费一百元，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  张恒人民陪审员  燕云人民陪审员  邢涛二〇二〇年十一月二十六日法官 助理  张灿书 记 员  梁雪