浙江省诸暨市人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)浙0681刑初711号 公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。 被告人黄饶平，男,1974年2月1日出生于福建省诏安县，汉族，小学文化，无业，住福建省诏安县。因本案于2020年3月11日被诸暨市公安局刑事拘留，同日转取保候审，2020年7月20日被逮捕。经本院决定，于2020年11月18日被取保候审。 辩护人周潮荣，浙江兰竹律师事务所律师。 被告人黄伟祥，男,1992年1月7日出生于福建省诏安县，汉族，初中文化，务工，住福建省诏安县。因本案于2019年11月27日被诸暨市公安局刑事拘留，同年12月27日转取保候审，2020年7月20日被逮捕。经本院决定，于2020年11月18日被取保候审。 辩护人吕佳凤，浙江永腾律师事务所律师。 被告人胡镇洪，男,1990年4月10日出生于福建省诏安县，汉族，小学文化，务工，住福建省诏安县。2011年1月30日因犯绑架罪被广东省汕头市龙湖区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元，于2014年4月6日刑满释放。因本案于2019年11月27日被诸暨市公安局刑事拘留，同年12月27日转取保候审，2020年7月20日被逮捕。经本院决定，于2020年11月18日被取保候审。 辩护人钟叶英，浙江三福律师事务所律师，诸暨市法律援助中心指派。 浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉(2020)1796号起诉书指控被告人黄饶平、黄伟祥、胡镇洪犯非法经营罪，于2020年7月23日向本院提起公诉。本院于次日立案受理，并依法组成合议庭。同年10月23日浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑变诉(2020)86号变更起诉决定书变更认定犯罪数额。本院于2020年10月19日、11月18日公开开庭审理了本案。浙江省诸暨市人民检察院指派检察员何梦迪、姚宇怡等出庭支持公诉，被告人黄饶平及其辩护人周潮荣、被告人黄伟祥及其辩护人吕佳凤、被告人胡镇洪及其辩护人钟叶英到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省诸暨市人民检察院指控： 2019年11月下旬，张镇江（另案处理）电话联系被告人黄饶平，让被告人黄饶平帮其运输一批假烟到外省，并承诺给予8000元报酬。被告人黄饶平表示同意，并联系了被告人黄伟祥帮忙运输，承诺给予800元报酬。11月25日，被告人黄饶平接张镇江通知，和被告人黄伟祥一起驾车到福建省诏安县大溪灵通山高速出口，将一批假烟装上了二人各自驾驶的粤Ｄ7××××号丰田凯美瑞轿车、闽Ｅ9××××丰田佳美轿车，并被告知目的地为江苏省苏州市车坊互通出口，具体地址待运输至嘉兴后再联系。因被告人黄饶平家中有事，又联系了被告人胡镇洪帮忙运输假烟，并承诺给予800元报酬，被告人胡镇洪表示同意。11月26日早上，被告人黄饶平给被告人黄伟祥、胡镇洪每人一只对讲机，以便于在路上互通地点、有无设卡检查等消息后，被告人黄伟祥、胡镇洪分别驾驶装载假烟的闽Ｅ9××××丰田佳美轿车、粤Ｄ7××××号丰田凯美瑞轿车从灵通山高速出口出发。当日17时许，途经诸永高速诸暨北出口处被诸暨市烟草专卖局和诸暨市公安局联合查获，当场在闽Ｅ9××××丰田佳美轿车上扣押香烟1250条（紫云烟750条、红南京3**条、新版利群150条），在粤Ｄ7××××黑色丰田凯美瑞轿车上扣押香烟1250条（紫云烟350条、新版利群900条），货值共计261873元，后变更指控为299000元。经鉴别检验，该2500条香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。2020年3月11日黄饶平向公安机关自首。 为证明上述指控，公诉机关向本院提供了相应证据，认为被告人黄饶平、黄伟祥、胡镇洪违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无准运证，非法运输烟草专卖品，情节特别严重，均应当以非法经营罪追究刑事责任，且系共同犯罪。鉴于被告人黄饶平犯罪后能自首，依法可以从轻处罚；被告人黄伟祥、胡镇洪系从犯，应当从轻、减轻处罚。提请本院对被告人黄饶平、黄伟祥、胡镇洪分别依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第二十七条之规定处罚。鉴于三被告人均自愿认罪认罚，建议判处被告人黄饶平有期徒刑三年，视认罪悔罪情况适用缓刑，并处罚金；判处被告人黄伟祥、胡镇洪有期徒刑二年三个月，视认罪悔罪情况适用缓刑，并处罚金。 被告人黄饶平、黄伟祥、胡镇洪对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，并自愿认罪认罚。 辩护人周潮荣对指控的事实、罪名均无异议，提出辩护意见如下：1.被告人黄饶平系初犯，本次犯罪系法律意识淡薄所致，且未实际获利，卷烟亦未流入市场，社会危害较低；2.系自首；3.所起作用亦是次要、辅助作用，系从犯；4.家庭困难。综上，请求对被告人从轻处罚。 辩护人吕佳凤对指控的事实、罪名不持异议，提出辩护意见如下：1.是否明知为假烟尊重被告人的意见；2.被告人系从犯；3、运输过程中被查获，系未遂；4.此前未参与过运输香烟行为，未参与利益分配，家庭困难，有小孩需要抚养；5.认罪悔罪态度较好，愿意退缴赃款；6.此前未受过处分，一贯表现良好，系初犯、偶犯。综上，请求对被告人从轻处罚并适用缓刑。 辩护人钟叶英对指控的事实、罪名均无异议，提出辩护意见如下：1.被告人系从犯；2.认罪态度好，有悔罪表现，认罪认罚，3.卷烟未流入市场，系犯罪未遂；4.主观恶性不大，系因法律意识淡薄所致。综上请求对被告人减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明： 2019年11月下旬，张镇江（另案处理）电话联系被告人黄饶平，让被告人黄饶平帮其运输一批假烟到外省，并承诺给予8000元报酬。后被告人黄饶平联系了被告人黄伟祥帮忙运输，承诺给予800元报酬。11月25日，被告人黄饶平接张镇江通知，和被告人黄伟祥一起驾车到福建省诏安县大溪灵通山高速出口，将一批假烟装上了二人各自驾驶的粤Ｄ7××××号丰田凯美瑞轿车、闽Ｅ9××××丰田佳美轿车，并被告知目的地为江苏省苏州市车坊互通出口，具体地址待运输至嘉兴后再联系。因被告人黄饶平家中有事，又联系了被告人胡镇洪帮忙运输假烟，并承诺给予800元报酬，被告人胡镇洪表示同意。11月26日早上，被告人黄饶平给被告人黄伟祥、胡镇洪每人一只对讲机，以便于在路上互通地点、有无设卡检查等消息后，被告人黄伟祥、胡镇洪分别驾驶装载假烟的闽Ｅ9××××丰田佳美轿车、粤Ｄ7××××号丰田凯美瑞轿车从灵通山高速出口出发。当日17时许，途经诸永高速诸暨北出口处被诸暨市烟草专卖局和诸暨市公安局联合查获，当场在闽Ｅ9××××丰田佳美轿车上扣押香烟1250条（紫云烟750条、红南京3**条、新版利群150条），在粤Ｄ7××××黑色丰田凯美瑞轿车上扣押香烟1250条（紫云烟350条、新版利群900条），货值共计29.9万元。 经浙江省烟草质量监督监测站对被扣押香烟进行鉴别检验，该2500条香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 2020年3月11日，被告人黄饶平主动到福建省诏安县官陂派出所投案，并如实供述了自己的主要犯罪事实。 上述事实有公诉机关提交的被告人黄饶平、黄伟祥、胡镇洪的供述和辩解,归案经过,扣押决定书、扣押清单，微信聊天记录，转账记录，诸暨市烟草专卖局涉案卷烟定价表，案件移送函，常住人口基本信息，前科查询记录，刑事判决书,鉴别检验报告、烟草专卖品检验抽样单,辨认笔录及照片等证据予以证实。本院予以确认。 本院认为，被告人黄饶平、黄伟祥、胡镇洪违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无准运证，为他人非法运输伪劣烟草专卖品，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。部分系共同犯罪，依法应当追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人黄饶平组织、安排被告人黄伟祥、胡镇洪无证运输伪劣卷烟，所起作用较大，不应当认定为从犯。且三被告人明知系伪劣卷烟而为他人运输，中途虽因执法部门查获而未运输至交货地点，但不能据此认定为未遂，应当认定为犯罪行为已然既遂。辩护人提出的被告人黄饶平系从犯，及相关辩护人提出的本案属于犯罪未遂的辩护意见本院不予采纳。鉴于被告人黄饶平在犯罪后能自首；被告人黄伟祥、胡镇洪起次要、辅助作用，系从犯，归案后能如实供述犯罪事实，且三被告人均自愿认罪认罚，退缴违法所得，本院依法对三被告人减轻处罚并适用缓刑。公诉机关所提的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。各辩护人所提的其余辩护意见本院酌情予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第二十七条、第七十二条第一款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人黄饶平犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑缓刑四年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）； 二、被告人黄伟祥犯非法经营罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）； 三、被告人胡镇洪犯非法经营罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）； 四、被告人黄伟祥、胡镇洪退缴的违法所得1000元、800元予以没收； 五、扣押在案的伪劣卷烟2500条、对讲机二部予以没收，由扣押机关依法处理,扣押在案的被告人的个人手机由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 柳  明 人民陪审员 张 云 飞 人民陪审员 周 朝 龙 二〇二〇年十一月十八日 法官 助理 赵 海 毅 书 记 员 石莎娜? 附页 相关法律条文 《中华人民共和国刑法》第二百二十五条：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条:犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。