湖北省十堰市郧阳区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0304民初1102号原告：十堰市郧阳区信达投资担保有限公司。住所地：十堰市郧阳区城关镇新区街中心巷居委会（农行办公楼）。统一社会信用代码：914203046884655264。法定代表人：王贤星，该公司总经理。委托诉讼代理人：周郎惠，湖北汉丰律师事务所律师。代理权限：特别授权，包括代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解、代收法律文书等。被告：十堰市郧阳区金升实业有限公司。住所地：十堰市郧阳区谭家湾镇谭家湾村。统一社会信用代码：91420304698003384K。法定代表人：陈合祥，该公司总经理。被告：湖北兴升科技发展有限公司。住所地：十堰市郧阳经济开发区天马大道448号。统一社会信用代码：914203047391368114。法定代表人：罗正德，该公司总经理。被告：陈合祥，男，1964年1月19日出生，汉族，住湖北省竹溪县。被告：林寿珍，女，1967年4月1日出生，汉族，住湖北省十堰市茅箭区。上述二被告共同委托诉讼代理人：刘冰雪，湖北郧华律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：罗正德，男，1957年10月3日出生，汉族，住湖北省十堰市茅箭区。被告：陈**青，男，1967年1月22日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。被告：曹坤，男，1990年8月24日出生，汉族，住湖北省十堰市茅箭区。十堰市郧阳区信达投资担保有限公司（以下简称信达公司）与十堰市郧阳区金升实业有限公司（以下简称金升公司）、湖北兴升科技发展有限公司（以下简称兴升公司）、陈合祥、林寿珍、罗正德、陈**青、曹坤追偿权纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告信达公司的委托诉讼代理人周郎惠，被告金升公司的法定代表人暨被告陈合祥、被告兴升公司的法定代表人暨被告罗正德、被告林寿珍、被告陈合祥及林寿珍的委托诉讼代理人刘冰雪到庭参加了诉讼。被告陈**青、曹坤经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。信达公司向本院提出诉讼请求：1.判令金升公司偿还信达公司代偿的代偿款10191412.83元和2020年4月9日前的违约金499857.54元，共计10691270.37元，并以10191412.83元为基数，以日万分之五为标准支付自2020年4月9日起至全部代偿款还清期间的违约金；2.判令金升公司支付担保费和延期担保费600000元；3.判令兴升公司、陈合祥、林寿珍对前述第一、二项诉讼请求承担连带担保责任；4.判令信达公司对金升公司提供的抵押物拍卖、变卖所得的价款优先受偿；5.判令信达公司对陈合祥、罗正德、陈**青、曹坤提供的质押物折价或拍卖、变卖价款优先受偿；6.本案诉讼费由被告承担。庭审中，信达公司自愿放弃对林寿珍的诉讼请求，并将第三项诉讼请求变更为判令兴升公司、陈合祥对信达公司代偿的9723462.83元代偿款及2020年4月9日前的违约金293696.23元和2020年4月9日后的违约金（以9723462.83元为基数按日万分之五计算）承担连带责任。事实与理由：2016年12月，信达公司与金升公司签订了一份委托担保合同，金升公司委托信达公司为其在湖北郧县农村商业银行股份有限公司（以下简称郧县农商行）申请的8000000元借款提供担保。同月，信达公司与郧县农商行签订了担保合同，郧县农商行向金升公司发放贷款8000000元，期限12个月，借款到期后，信达公司为金升公司代偿利息467950元。2017年12月28日，金升公司与信达公司又签订了一份委托担保合同，金升公司再次委托信达公司为其在郧县农商行贷款8000000元，用以以新还旧。信达公司于2018年1月2日与郧县农商行签订担保合同，郧县农商行向金升公司发放贷款8000000元，期限12个月。由于金升公司未能向银行还款，信达公司自2018年4月至2020年4月代金升公司偿还银行本息9723462.83元。至此，信达公司共代兴升公司偿还10191412.83元。根据双方签订的委托担保合同，金升公司应对信达公司的代偿款承担违约责任，自代偿次日起按日万分之五支付违约金（暂计算至2020年4月9日为494532.74元）。同时金升公司还应向信达公司支付担保费240000元及延期担保费一年半的担保费360000元，共计600000元。兴升公司、陈合祥与信达公司签订了保证反担保合同，应对全部欠款承担连带清偿责任。信达公司与金升公司签订了抵押反担保合同，以郧县国用（2013）第27030324号土地使用权设定抵押，并办理了抵押登记。陈合祥、罗正德、陈**青、曹坤与信达公司签订了质押反担保合同，以其持有的金升公司的股权设定质押，并办理了质押登记。信达公司代偿后，多次要求被告履行还款责任，均无果，故诉至法院。被告金升公司辩称，2016年贷款的事情陈合祥不知道，也没有签字，公司的公章从成立之日起就在罗正德手中，陈合祥只是公司挂名法人。合同中所加盖的公章是公司的章子。被告陈合祥辩称，陈合祥作为金升公司的法定代表人，并不知道金升公司和郧县农商行的贷款业务，也未授权他人和郧县农商行签订8000000元的借款合同，担保合同不具有法律效力；信达公司称2017年12月的借款是以新还旧，法律不允许以贷还贷，此笔担保借款就是违法的；信达公司提供的保证反担保合同及质押合同均无签订日期，其中一份签字页没有内容，不能证明是陈合祥的真实意思表示，综上，应该驳回信达公司对陈合祥的诉讼请求。被告兴升公司辩称向信达公司为金升公司贷款做出的担保向信达公司提供反担保属实。被告罗正德辩称用持有的金升公司的股权向信达公司为金升公司贷款做出的担保向信达公司提供反担保属实。被告陈**青、曹坤未出庭亦未答辩。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月10日，信达公司与金升公司签订了《委托担保合同》，约定：信达公司为金升公司向郧县农商行的借款8000000元提供连带责任保证；若信达公司所担保的债权到期，而金升公司未履行有关合同要求，造成信达公司代偿垫付的，自代偿垫付之日起，金升公司对信达公司代偿垫付的款项，按同期银行贷款利率四倍支付利息，并按照每日万分之五的标准向信达公司支付违约金。合同签订后，郧县农商行向金升公司发放了贷款，贷款到期后，信达公司累计为金升公司代偿6笔利息共计467950元。信达公司代偿后，金升公司未偿还信达公司代偿款。2016年12月15日，金升公司与信达公司签订了《抵押反担保合同》，以金升公司位于十堰市郧阳区谭家湾镇谭家湾村的土地使用权（证号：郧县国用2013第27030324号）设定抵押，对信达公司为金升公司上述贷款做出的担保向信达公司提供反担保，反担保范围包括主债权本金、利息（含逾期利息、复利）、罚息、违约金等费用。2017年12月28日，信达公司与金升公司签订了《委托担保合同》，约定：信达公司为金升公司向郧县农商行的借款8000000元提供连带责任保证；金升公司按照担保额3%（每年）向信达公司支付担保费，按年计算保费时，金升公司委托信达公司提供担保的期限不足半年的按半年计算，超过半年不足一年的按一年计算；信达公司实际担保的期限超过合同约定担保期限的，按信达公司实际担保期限支付担保费；若信达公司所担保的债权到期，而金升公司未履行有关合同要求，造成信达公司代偿垫付的，自代偿垫付之日起，金升公司对信达公司代偿垫付的款项，按同期银行贷款利率四倍支付利息，并按照每日万分之五的标准向信达公司支付违约金。合同签订后，金升公司未支付担保费。2017年12月28日，金升公司与信达公司签订了《抵押反担保合同》，以金升公司位于十××市××区谭家湾镇的土地使用权（证号：郧县国用2013第27030324号）设定最高限额为8000000元的抵押，对2017年12月28日至2020年12月27日期间内信达公司为金升公司贷款做出的担保向信达公司提供最高额抵押反担保，反担保范围包括主债权本金、利息（含逾期利息、复利）、罚息、违约金、损害赔偿金、银行实现债权的费用，以及信达公司依据委托担保合同应收取的担保费、违约金，以及诉讼（仲裁）费、财产保全费、律师费、过户费等抵押权人实现债权和抵押权的一切费用。合同同时约定，对信达公司的反担保中同时另有抵、质押担保、保证人担保或其他担保方式的情况下，信达公司放弃抵押权顺位，放弃、变更或解除抵、质押担保，放弃、变更或解除保证人保证或其他担保方式，或信达公司要求金升公司先行承担抵押担保责任，金升公司需要依照合同约定向信达公司承担抵押担保责任。另查明，金升公司与信达公司于2013年因贷款就该宗土地办理过抵押登记，旧贷消灭后未进行涂销登记，因该宗土地涉及政府征收，无法办理新的抵押登记，双方约定继续用该宗土地为2016年及2017年信达公司为金升公司贷款做出的担保向信达公司提供反担保。2017年12月28日，兴升公司、陈合祥分别与信达公司签订了《保证反担保合同》，反担保方式为连带责任保证，反担保期间为代偿行为发生之次日起两年，反担保范围为：1、信达公司依《保证合同》所应代为清偿的本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、损害赔偿金、银行实现债权的费用以及其他相关费用；2、信达公司依据《委托担保合同》应收取的担保费、违约金、损害赔偿金及其实现《委托担保合同》项下全部债权的费用；3、信达公司为收取上述款项而发生的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、拍卖费、评估费等）。合同同时约定对信达公司的反担保有多个保证人的，则不论其他担保何时成立、是否有效、信达公司是否向其他担保人提出主张，也不论是否有第三人愿意承担本合同担保范围内的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，信达公司均可直接要求陈合祥和兴升公司依合同约定在其保证范围内承担保证责任。另查明，兴升公司就本次担保向信达公司出具有股东会决议。2016年12月10日，陈合祥、罗正德、陈**青、曹坤与信达公司签订《质押反担保合同》，以其四人在金升公司享有的股权设定最高限额为8000000元的抵押，对2016年12月10日至2019年12月9日期间内信达公司为金升公司融资做出的担保，向信达公司提供最高额质押反担保，反担保范围包括主债权本金、利息、罚息、实现债权费用，以及信达公司实现质权的费用，包括拍卖费、诉讼法、律师费等以及委托担保协议中所约定的违约金及资金占用费。2017年1月12日，信达公司分别与陈合祥、罗正德、陈**青、曹坤将上述股权办理了质押登记。2018年1月2日，金升公司与郧阳区农商行签订《流动资金借款合同》，向郧阳区农商行借款8000000元，借款期限12个月。同日，信达公司与郧县农商行签订《担保合同》，约定信达公司为金升公司的前述8000000元借款向郧县农商行提供连带责任保证，保证期间为主债权清偿期届满次日起两年，保证范围为主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的费用等。自2018年4月28日至2020年4月9日信达公司累计代金升公司向郧县农商行偿还借款本息共计9723462.83元。信达公司代偿后，金升公司未偿还信达公司代偿款。本院认为，第一、关于信达公司代金升公司偿还的借款能否追偿的问题。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中，金升公司委托信达公司为其向郧县农商行的借款提供担保，信达公司已经代金升公司偿还了相应的本金及利息，其有权向金升公司追偿，故信达公司要求金升公司偿还其代偿的代偿款10191412.83元（2016年委托担保合同项下467950元，2017年委托担保合同项下9723462.83元）符合法律规定，本院予以支持。第二、关于代偿款项违约金问题，信达公司与金升公司签订的《委托担保合同》违约责任条款中明确约定了金升公司未履行合同义务，造成信达公司代偿垫付的，自代偿垫付之日起，对信达公司代偿垫付的款项，按照每日万分之五的标准向信达公司支付违约金，且该标准符合法律规定，故信达公司请求金升公司支付2016年委托担保合同项下代偿款截止2020年4月9日的违约金206161.31元，2017年委托担保合同项下代偿款截止2020年4月9日的违约金293696.23元，符合法律规定和合同约定，本院予以支持；信达公司要求金升公司自2020年4月9日起以代偿款为基数按日万分之五的标准计算违约金，违约金标准符合合同约定和法律规定，但4月9日已计算了违约金，不能重复计算，故起算日期应自2020年4月10日起。第三、关于担保费的问题，本院认为，金升公司与信达公司在《委托担保合同》中约定的担保费率为担保额的3%每年，担保期限不足半年的按半年计算，超过半年不足一年的按一年计算，信达公司实际担保的期限为2017年12月28日至2020年4月9日，按照合同约定，金升公司应向信达公司支付的担保费为600000元。故信达公司请求金升公司支付担保费600000元符合合同约定，亦不违反法律规定，本院予以支持。第四、关于信达公司请求兴升公司、陈合祥对代偿款项及违约金承担连带保责任的问题。兴升公司、陈合祥分别与信达公司签订《保证反担保合同》，对信达公司为金升公司在郧县农商行行的借款提供的担保，向信达公司提供连带责任保证反担保，信达公司在代偿后，要求兴升公司、陈合祥对代偿的款项及违约金承担连带清偿责任，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。第五、关于信达公司主张对金升公司提供抵押的土地折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的问题，双方签订有抵押合同，虽然未办理新的抵押登记，但双方约定继续以旧贷的抵押为新的贷款提供担保，信达公司主张对抵押物优先受偿，不违反法律规定，本院予以支持，但优先受偿的限额限于约定的最高限额8000000元。第六、关于信达公司请求对陈合祥、罗正德、陈**青、曹坤持有的金升公司股权折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的问题，双方签订有质押合同，并在登记机关进行了登记，质权已依法设立，本案债务发生在合同约定的担保期间内，且属于约定的担保范围，信达公司主张对质押物优先受偿，符合法律规定，本院予以支持，但优先受偿的限额限于约定的最高限额8000000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条第一款、第一百八十条、第一百八十七条、第二百零八条、第二百二十六条第一款、第二百二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、被告十堰市郧阳区金升实业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告十堰市郧阳区信达投资担保有限公司代偿的2016年担保合同项下代偿款467950元及2020年4月10日前的违约金206161.31元，并自2020年4月10日起以467950元为基数按日万分之五计付违约金至代偿款清偿之日止。二、被告十堰市郧阳区金升实业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告十堰市郧阳区信达投资担保有限公司代偿的2017年委托担保合同项下代偿款9723462.83元及2020年4月10日前的违约金293696.23元，并自2020年4月10日起以9723462.83元为基数按日万分之五计付违约金至代偿款清偿之日止。三、被告十堰市郧阳区金升实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告十堰市郧阳区信达投资担保有限公司担保费600000元。四、被告陈合祥、湖北兴升科技发展有限公司对本判决第二、三项债务承担连带清偿责任；五、原告十堰市郧阳区信达投资担保有限公司对被告十堰市郧阳区金升实业有限公司提供抵押的位于十堰市郧阳区谭家湾镇谭家湾村的土地使用权（证号：郧县国用2013第27030324号）折价或者拍卖、变卖的价款，以最高债权限额8000000元为限，在本判决第一、二、三项债权范围内享有优先受偿权；六、原告十堰市郧阳区信达投资担保有限公司对被告陈合祥、罗正德、陈**青、曹坤提供质押的四人持有的十堰市郧阳区金升实业有限公司的股权折价或者拍卖、变卖的价款，以最高债权限额8000000元为限，在本判决第一、二、三项债权范围内享有优先受偿权；七、驳回原告十堰市郧阳区信达投资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费89600元，减半收取计44800元由被告十堰市郧阳区金升实业有限公司、湖北兴升科技发展有限公司、陈合祥、罗正德、陈**青、曹坤共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，负有义务的一方当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年（该期间从判决履行期间的最后一日起计算；判决分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算）。审判员  刘天成二〇二〇年十一月十日法官助理曾燕书记员刘杨附：本案适用的相关法律依据1、《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。3、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第二百零八条为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。第二百二十六条第一款以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。第二百二十九条权利质权除适用本节规定外，适用本章第一节动产质权的规定。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。