浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0782民初10701号 原告（反诉被告）：中天建设集团有限公司，住所地：浙江省东阳市吴宁东路**。 法定代表人：庄严，系董事长。 委托诉讼代理人：陈华军、余进，浙江商城天马律师事务所律师。 被告（反诉原告）：浙江义乌农村商业银行股份有限公司，，住所地：浙江省义乌市福田街道城北路** 法定代表人：陈文学，系董事长。 委托诉讼代理人：吴志强、楼庆君，浙江东邦律师事务所律师。 原告中天建设集团有限公司（以下简称中天公司）为与被告浙江义乌农村商业银行股份有限公司（以下简称义乌农商银行）建设工程施工合同纠纷一案，于2019年5月30日向本院提起诉讼，本院同日受理；同年6月18日，被告在举证期限内提起反诉，本院审查受理。本院依法组成合议庭，于2019年7月18日、2020年9月16日两次公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）中天公司的委托诉讼代理人陈华军、余进，被告（反诉原告）义乌农商银行的委托诉讼代理人吴志强、楼庆君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 本诉部分 原告中天公司提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程价款人民币24991454.8元，并支付违约金人民币20043146.75元（违约金自2017年2月17日起按每天千分之一计算至2019年4月30日，以后仍按每天千分之一计算至实际履行完毕日至）；2、判令被告返还原告工程质量保修金7323994.3元（工程结算价款的5%）并支付违约金2155451.52元，其中保修期1年的保修金2197198.29元，违约金1478714.45元（违约金自2017年6月26日起已按每天千分之一计算至2019年4月30日，以后仍按每天千分之一计算至实际履行完毕日止）；保修期2年的保修金2197198.29元，违约金676737.07元（违约金自2018年6月26日起已按每天千分之一计算至2019年4月30日，以后仍按每天千分之一计算至实际履行完毕日止）；保修期3年、5年的保修金2929597.72元，自起诉之日起按年利率千分之六计付利息至实际履行完毕日止。事实与理由：2010年8月30日，原、被告签订建设工程施工合同一份，合同约定被告将浙江义乌农村合作银行金融商务综合用房工程发包给原告承建施工；工程地点为义乌市商城大道以南，国际商贸城金融区01-22地块；承包范围为土建（含地下室装修）、基坑及土石方，普通水电安装、暖通、消防、室外附属等工程，电梯安装、智能化、室内装饰装潢、幕墙及钢结构等工程列入总承包管理内容；合同金额为12541.46万元，合同价款采用固定总价合同方式，除合同中明确规定的价款调整因素外，合同价款不作调整，价格调整因素为工程设计变更、联系单的工程量按时调整、因工程设计变更等引起的价格调整等，电梯安装工程、智能化工程、室内外装潢工程、幕墙及钢结构工程等各专项分包工程的总承包管理配合服务费，按各专项分包工程中的中标价（扣除设备费）乘以中标单位所报管理配合服务费率为结算价；工程结算审核时间约定为工程竣工验收完成后90天内，承包人应向发包人提交完整的该工程竣工结算送审资料和结算书，工程结算资料提供齐全后，发包人应将审核资料在15日内提交给发包人委托的工程造价咨询人，造价咨询人应在90天内完成正式结果，在发包人、承包人在结算定案表上签字盖章并送达造价咨询人后14天内提交发包人和承包人；工程进度款及其工程质量保修金的支付方式约定为……工程通过竣工验收后付至合同价的85%，全部工程完成并出具审价报告付至结算价格的95%；工程质量保修金为工程结算价款的5%，分四次支付（不计息），保修期满一年后付保修款的30%（扣减同期发生的违约金），保修期满两年后付保修款的30%（扣减同期发生的违约金），保修期满三年后付保修款的20%（扣减同期发生的违约金），保修期满五年后付保修款的20%（扣减同期发生的违约金），保修期满五年并扣减违约金后，一个月内付清该工程全部工程款（不计息）；发包人违约应每天按应付结算款总额的千分之一支付违约金。合同签订后，原告依约完成施工，并于2016年6月26日通过竣工验收后交付给被告实际使用。施工期间，被告按施工进度时间节点分次支付原告进度款累计人民币114164436.9元。原告于2016年10月21日将工程竣工结算资料、结算书、招标图纸、竣工图纸送交被告签收，送审结算金额为146479886元，但被告至今未按合同约定完成工程造价审核并出具审价报告，也未再支付原告工程进度款。自工程竣工验收至今已满两年有余，但被告也未支付应付原告满一年、两年的工程质量保修金人民币各2197198.29元。被告的上述行为已构成明显违约，依法应承担违约责任，且给原告造成了严重的利益损失，原告在催讨无着的情况下，特此具状起诉。 被告义乌农商银行辩称：1、涉案工程于2016年6月26日竣工验收，原告于2016年10月21日将工程结算资料送交给被告，被告根据合同约定在合同规定的期限内于2016年10月30日将资料交给审核人浙江同方公司。浙江同方公司出具初审报告之后，原告提出异议。对于异议部分至今没有协调方案，双方存在异议，根据合同约定，同方公司无法出具正式的结算报告。原告提供的结算金额为146479886元，比同方的初审金额125978185元多20501701元，相差巨大。如双方仍就争议部分无法达成协调方案，只能对涉案工程的结算价格进行司法审计。2、同方公司没有完成审核工作并出具审核报告的原因是原告提供的送审资料严重不完整，至今没有补全全部审计资料，争议问题没有协调好。被告已经支付工程结算价的91.03%，已超额支付。结算价未确定之前，被告不存在支付工程款的责任，也不存在违约事项，不承担违约责任，相应的也就不存在支付违约金的情形。3、工程质量保修金为工程结算价的5%，至今工程结算价未确定，保修金的金额无法确定，也就不存在本案保修金返还的基础，原告还应继续履行保修义务，承担的保修费也没有确定，返还多少不能确定。合同约定保修金不计利息，保修金的目的是在原告不承担保修责任的情形下，从保修金中扣除，对被告没有约束，也就不存在被告承担保修金违约返还的责任。综上，原告诉请不成立，请求驳回原告诉请。 原告中天公司为证明其主张向法庭提供证据如下： 证据一、建设工程施工合同一份42页，证明原被告签订建设工程施工合同的事实和合同中的主要条款内容。 证据二、义乌市建设工程竣工验收报告一份、竣工验收会议纪要一份，证明2016年6月26日工程通过竣工验收并交付被告使用，在竣工报告第1页合同执行情况有各方已经完成施工任务的表述；第2页对相关参与方评价为施工各方单位较好地完成了施工任务，评价良好；竣工验收会议纪要评价施工单位严格按照设计图纸进行施工，证明原告按照合同进行施工，对方对这些违约行为都没有提出过。 证据三、浙江义乌农村合作银行金融商务综合用房工程报价汇总表、结算汇总表一份三本，证明原告在工程通过竣工验收后向被告送审的金额以及送审的资料； 证据四、中天公司工程结算资料送达回执一份，证明2016年10月21日原告将工程竣工结算资料送交被告签收的事实； 证据五、中天公司财务出具的工程款收款记录清单一份，证明原告在施工期间按施工进度时间节点已经收到被告的工程款的事实，证明原告收到工程款114164436.90元。 证据六、中天公司联系函、快递凭证一份，证明被告拖延结算审核及支付工程款，原告在多次催促无果的情况下于2018年8月8日以书面联系函的方式向被告发函催促被告完成结算审核、支付工程款及其逾期利息和其他损失的事实。发函之后，被告没有提出任何异议，视为被告认可送审金额。 被告义乌农商银行对原告中天公司提供的证据质证如下： 证据一、真实性、合法性、关联性没有异议，但根据该合同约定，合同是固定造价125446.46万元，合同的专用条款23.2条明确约定，除规定的调价因素外合同价款不做任何调整，不得增加任何费用，工程设计变更联系单应由工程师核定签字被告审定后方可调整；23.3.3至23.3.8条款约定的工程设计变更管理配合费、主要材料价格调整、工程设计费具体调整的方法；23.3.10约定合同执行过程中发生造价调整，在累计金额少于合同价款10%时，其造价调整不在施工过程中调整原合同价，双方约定一并在决算中调整，超过合同价款的10%时，超过部分按合同竣工款同比例支付，专用条款13.1.1约定无论工程设计变更和工程量增加均不增加工期，全部工程验收1100天；26.1.2约定工程款的付款节点和保修金付款的条件；专用条款47.4.1、47.4.3.4约定了工程造价具体审核的具体处理办法。上述条款可以证明被告已经按照合同约定超额支付工程款，及时进行了工程造价审计，没有出具审计报告的原因是双方按照合同约定存在争议。 证据二、对竣工验收报告真实性没有异议，本案开工日期为2010年10月23日，竣工日期为2016年6月26日，合同约定竣工日期应当为2013年11月12日，两者相比，实际竣工日期逾期974天。 证据三、原告起诉时只是提供了汇总表，当庭提供的三大本送审结算资料，该组资料是否与送给浙江同方公司的审计资料一致需要进行审核，即使该组证据是真实的，也是原告自己计算的结算结果，不能作为双方结算的依据，不能作为工程款结算的依据。 证据四、从结算资料送达回执的时间看，原告应当在竣工验收后90天送达该资料，原告已经超过合同约定时间进行送审。 证据五、收款记录清单没有异议，但是从该清单中的付款时间和总金额可以看出，按合同固定价款的85%支付106602410元，但被告已经支付了114164436.90元，达到合同固定价的91.03%，其中包含了配合费4000000元，以及钢筋水泥调价款3562026.90元，该两项费用系提前支付，足以印证被告积极支付相关款项，没有拖延工程款的意向或者故意。 证据六、从联系函内容可以看出，在初审报告出具后，原告要求尽快完成审计工作，在联系函落款日期之后，原告还与被告以及同方公司在2018年12月10日进行了初审报告的协调会，对双方存在的争议进行了会议纪要，即使有该联系函也不能证明原告出具的送审资料完整，没有出具报告的原因在于原告。 被告义乌农商银行为证明其意见提供证据如下： 证据一、工程款支付表一份，2013年2月5日、2014年1月17日、2014年5月30日、2015年2月9日、2015年6月5日的付款凭证、发票、钢筋水泥调差报告、增加进度款支付节点、支付配合费、返还履约保证金的报告、工程全过程咨询建议共五份，证明合同价的85%为106602410元，被告已经支付114164436.90元，已达到合同价款的91.03%，被告超额支付，印证被告支持原告工程施工，为促使项目尽早完工，被告提前支付了钢筋水泥价差额、配合费及增加了工程支付节点，被告不存在不愿支付工程款的事因，同方公司进行了同步跟踪审计。 证据二、管理咨询合同一份6页、2018年10月15日结算价款争议问题的函一份3页、工程结算审核有关情况的说明原件一份19页、协调会议纪要原件一份1页，证明涉案工程由浙江同方工程管理咨询有限公司进行全过程管理咨询，参与审核工程联系单、出具工程结算审核报告等工作。被告在约定的期限内于2016年10月30日将原告送审资料交给浙江同方公司。因审计工程量大，送审资料不完整情况严重，为加快初稿出具，浙江同方公司与原告直接对接审核对账，分专业出具初审报告。2018年10月15日，原告对初审报告提出争议，三方于2018年12月10日召开了结算审核协调会。因原告仍有异议，导致正式报告无法出具，未完成结算审核的责任在于原告，结合证据一第四点的合同内容，有争议的只能通过法院解决； 证据三、工程造价咨询报告一份，证明分专业出具了初审报告，其中强电初审价12179704元、消防排水暖通初审价6960804元、土建初审价106837677元，合计125978185元。工程结算审核汇总表明细列明了具体审核增减内容。原告提供的结算资料与初审报告存在巨大差异，原告的送审报告不能作为支付工程款的依据。 证据四、微信聊天记录和QQ聊天记录4页，证明被告和原告在结算工程，以及被告一直在催促原告提交相关结算资料的事实。浙江同方公司工作人员周侠方与原告审核工作人员盛中山的QQ聊天记录，证明2018年9月双方就审计问题在被告的会议室进行对账。被告工作人员方卓彦与原告审核工作人员盛中山的微信聊天和该项目微信群的聊天记录，证明2018年9月与周侠方的聊天记录进行印证，证明在被告会议室进行工程款核对以及要求原告提供缺少的资料，比如图纸强电部分。 原告中天公司对被告义乌农商银行提供的证据质证意见如下： 证据一、真实性、合法性没有异议，证明目的有异议。只能说明前期工程款是按时支付的，但没有超额支付。涉案工程于2016年竣工，至目前尾款仍未支付，显然不存在积极支付工程款的情况。 证据二、对管理咨询合同三性没有异议；对结算价款争议问题的函真实性、合法性无异议，证明目的有异议，不能证明原告的资料不齐全，而且结算价款争议问题的函出具的时间早已经超过合同约定的审计出具时间；对情况说明三性均有异议，从时间上看是本案之后补的证据，从内容上看很多都是不真实的，原告送审的资料是齐全的，所谓有补充的资料也是根据同方公司的指示进行补充的，但这不一定是审计所必须的资料，原告至今也没有收到过资料咨询函，因浙江同方公司与被告有合同利益关系，属被告一方，其作出的情况说明法庭不能采信；协调会议纪要真实性、合法性没有异议，不能证明被告主张原告送审资料不齐全的证明目的 证据三、对证据三性均有异议，原告到目前为止从未收到过初审情况的报告，该报告也是不真实的，初审报告不能作为结算依据。 证据四、聊天记录真实性是对的，但不完整，对原告有利的部分没有提交。原告承认盛中山系原告方参与审核人员。方卓彦的聊天记录当时我们送审之后并不是土建部分审计所需的资料，时间也是早过了审计时间。原告方为了能尽早取得尾款，审计方要求什么原告就提供什么，但不代表这些资料是审计必须的资料。比如强电部分送了两套，后来又让送了一套，这并不代表审计资料不齐全，达不到被告主张的原告送审资料不齐全的证明目的。 反诉部分 反诉原告义乌农商银行向本院提出诉讼请求：1、反诉被告返还工程履约保证金12541460元，归反诉原告所有；2、反诉被告支付工程延期竣工违约金3762438元；3、反诉被告支付项目经理、项目班子未到率违约金689780元，项目经理、项目班子未签到违约金24424380元，反诉被告承担配合费违约金13200000元；4、反诉被告支付逾期提交工程竣工结算送审资料违约金54000元（暂算27天，实际天数以承包人提供完整的结算资料日确定）；5、反诉被告承担反诉原告的律师代理费660000元。以上各项暂算总计55332058元。第二次开庭时变更诉讼请求为：1、反诉被告返还工程履约保证金12541460元，归反诉原告所有；2、反诉被告支付工程延期竣工违约金3762438元；3、反诉被告支付项目经理、项目班子未到率违约金689780元，项目经理、项目班子未签到违约金24424380元，反诉被告承担配合费违约金13200000元；4、反诉被告支付逾期提交工程竣工结算送审资料违约金1614000元（反诉原告说明：2016年10月21日至2018年12月10日止，780天，加上2016年9月24日至同年10月21日逾期27天，共807天，2000元/天）；5、判决反诉被告承担反诉原告的律师代理费660000元。事实与理由：2010年8月30日，双方签订建设工程施工合同，由反诉被告承建反诉原告所有的金融商务综合用房，承包工程范围：施工图纸范围内的土建（含地下室装修）、基坑及土石方、普通水电安装、暖通、消防及室外附属工程。电梯安装、智能化、室内装饰装潢、幕墙及钢结构等工程列入总承包管理内容。本工程实行总承包管理，总包单位必须同时负责各分项分包工程总包管理及配合服务。合同工期总日历天数1100天（其中主体结构通过中间验收日历天数500天完成），竣工日期以竣工验收报告的日期为准；合同金额12541.46万元。合同约定：承包人应确保在合同工期内完成整个工程项目施工任务，并承诺以下节点完成的日期为：±00完成210天内、16层结构完成360天内、土建工程结顶完成450天内、中间结构主体验收时间500天内、本工程全部竣工验收交付时间1100天；由于承包人的原因造成总工期延期，承包人应按违约论处并扣除全部工程履约保证金；同时承包人延期一天，按违约金10万元/天，本条延期赔偿费的最高限额为合同价的3%；由于专项分包单位原因，不能按照合同约定工期完工，不得免除承包人的违约责任；项目经理未达到要求，发包人有权对承包人处履约保证金4%的违约金，其他四大员未达到要求，处履约保证金1.5%违约金；并按以下措施同时并行处罚（无冲突）；以监理现场书面和签到无误管理为准，项目经理到位率必须在每月日历天的85%以上，每少一天处100000元/天违约金，其他项目经理班子成员的个人到位率每月日历天85%以上，每人每少一天处10000元/天违约金。本合同履约保证金为合同价的10%；承包人在工程竣工验收完成后90天内提交完整的本工程竣工结算送审资料和结算书，如承包人未按时提交完整的相关资料，按每延迟一天处违约金2000元，并由发包人直接在工程结算款中扣除等约定。本案工程于2010年10月23日开工，2012年10月10日完成中间结构主体验收，2016年6月26日完成竣工验收。反诉被告于2016年10月21日提供工程结算资料，至今仍未提供完整的工程竣工结算送审资料。反诉被告交纳工程履约保证金12541460元。反诉被告为减轻资金压力，申请并提供银行保函的情况下，反诉原告分三次将履约保证金退还反诉被告。本案工程严重逾期；项目经理及项目班子成员不达要求，特别是项目经理没有到位。综上，反诉被告应承担相应违约责任。为保护自身合法权利，特提出反诉。反诉原告当庭补充：反诉被告在本案履行中违反合同和招标细则的规定，私自向幕墙施工人沈阳远大铝业有限公司收取工程配合费2600000元，反诉原告在施工过程中已经支付给反诉被告施工配合费4000000元整，根据合同以及招标细则约定，反诉被告应该承担双倍返还的责任，故反诉被告应对此行为承担13200000元的违约责任。 反诉被告中天公司答辩：对于反诉原告当庭增加诉讼请求不应该支持。1、合同当中所约定的履约保证金其性质是确保反诉被告对施工合同的全面履行而暂时缴纳在反诉原告处，本来就属于反诉被告所有。根据双方合同第四十一条对履约保证金的返还前提约定明确，第一是双方无争议，第二是反诉被告没有违约行为。因此，保证金是反诉原告自愿退还给反诉被告的，不应当归反诉原告所有。2、工程延期竣工其责任完全是反诉原告自行造成的，反诉被告并无违约行为，不应当承担违约金。3、在实际施工过程中，经反诉原告认可，有时候会派公司其他人员代为履行项目经理职责，但其他四大员都是按要求到位的，在整个施工过程中，监理单位以及反诉原告从未对此提出任何异议，对此监理单位以及反诉原告都是认可的。现该工程已经全面完工，工程质量也荣获钱江杯，在当年义乌市所有大型项目中，其质量排第一位，反诉被告的行为没有给反诉原告造成过任何损失。为此，反诉原告也将履约保证金全部退还，涵盖了项目经理的管理职责保证金，也全部退回，如果反诉原告要对此进行索赔，也应根据合同通用条款36条第二款的规定，在索赔事件发生后28天之内提出。现因为反诉原告恶意拖欠反诉被告工程款受到反诉被告的起诉，又重翻旧账，显然不合理，也已经过了主张的诉讼时效。以上三点根据竣工验收报告中合同执行情况的表述（按合同约定完成施工任务以及竣工验收会议纪要中提到的对施工过程中发生的问题及时提出，施工单位能够及时整改，还有建设单位提到的对建设各方付出的努力表示肯定等）可以予以证明。4、反诉被告已经提供完整的结算送审资料，不存在资料不齐全的说法，审计单位认为资实不齐全是故意刁难反诉被告，故意拖延时间，未按合同约定的时间出具审计报告，可视为对送审金额的认可。5、关于律师费660000元，没有事实依据和法律依据，不应当得到支持。对反诉事实与理由部分，反诉原告陈诉的反诉被告违约行为不存在或得到反诉原告的自行认可，不应当再追究反诉被告的任何责任。 反诉原告义乌农商银行为证明其主张提供证据如下： 证据一、建设工程施工合同一份，证明2010年8月30日签订合同，约定实行总承包管理，总包单位必须同时负责各分项分包工程总包管理及配合服务。合同工期总日历天数1100天（其中主体结构通过中间验收日历天数500天完成），因承包人的原因造成总工期延期，承包人应按违约论处并扣除全部工程履约保证金；同时承包人延期一天，按违约金100000元/天计算，本条延期赔偿费的最高限额为合同价款的3%；由于专项分包单位原因，不能按约定完工，不得免除承包人的违约责任；承包人在工程竣工验收完成后90天内提交完整的本工程竣工结算送审资料和结算书，如承包人未按时提交完整的相关资料，按每延迟一天处违约金2000元等违约责任的约定。 证据二、开工报告、结构验收记录、竣工验收报告各一份，证明工程于2010年10月23日开工，2012年10月10日完成中间结构主体验收，2016年6月26日完成竣工验收。 证据三、报告四份、履约保函一份、收款凭证一份，证明工期延期情况下反诉被告提出申请并提供银行保函的前提下，反诉原告退还履约保证金。 证据四、工程结算送达回执、协调会议纪要一份、工程结算审计审核有关情况说明一份，证明反诉被告于2016年10月21日提供工程结算资料，至今决算资料不全，应承担结算审核资料不全的违约责任。 证据五、西港国际验收表复印件一份，证明原告项目经理赵忠梁在2008年西安西港国际大厦验收表中的签名具有承担项目经理的资格。 证据六、涉案项目开标记录表一份，证明开标时项目经理必须到场及赵忠梁在询标记录、重点清单综合单价修正表中的签名。 证据七、监理例会纪要一组，证明监理例会由原告、被告、咨询人同方公司等参加，2010年10月15日第一次例会起原告的项目经理赵忠梁本人从未到场，由他人代签名，其中2013年3月11日、2014年3月3日、2014年3月10日、2013年6月9日签字笔迹明显不同，结合证据三、四中的赵忠梁签名，监理例会中的赵忠梁的签名均为他人代签，证明赵忠梁没有到施工现场。2010年12月27日监理例会监理指出工期延误过长，2011年2月22日要求反诉被告调整工期，2011年6月28日反诉被告以这月天气经常下雨影响工程进度为由，承诺7月底基本完成。2011年8月8日反诉被告承诺争取8月15日完成，结合合同约定土建完成210天之内，2010年10月23日开工，土建完成合同期为2011年5月23日，至2011年8月22日完成时，反诉被告已经逾期三个月。监理例会由同方公司人员参加，同方进行同步审核跟踪。 证据八、电话录音以及文字整理资料一份，证明反诉原告朱伟忠副行长与赵忠梁通话时，赵忠梁确认在西安过来不方便，其没有来过项目现场，中天公司叫其他人过来的，结合证据五、六、七，充分证明赵忠梁没有到过涉案工地。 证据九、中标通知书、幕墙施工合同各一份，证明2011年11月7日沈阳远大铝业工程有限公司中标，2011年12月15日签订幕墙工程合同，约定工期为主体结构通过中间验收后150日历天完成。2010年10月23日开工，中间结构主体验收500天，合同约定完成时间为2012年3月12日，实际完成时间为2012年6月8日，幕墙工程完成合同时间是2012年8月12日，因反诉被告是总包单位，承担总包管理幕墙工程延迟导致其他分包项目延迟。 证据十、沈阳远大铝业工程有限公司与中天公司第一建筑公司签订的分包协议书（2017年7月4日）一份、上海农商银行付款通知书一份、收款凭证两份、招标文件一份，证明中天公司违反合同和招标文件约定向分包公司收取配合费，应该承担违约责任。合同专用条款8.1.2各专项分包人的生活用水、电由各专项分包人按实际发生额支付给总承包人，塔吊、施工电梯、安装用水、电已经包含在总承包服务费用中。9.1.9-2除生活用水、电外，其他费用均已包含在总承包服务费用中，总承包人外墙如采用挑架施工时，必须满足分包单位的外墙幕墙及玻璃幕墙施工需要，需重新搭架费用均由总承包单位负责，上述费用由总承包列支。招标规定本工程实行总承包管理，总包单位必须同时负责各分项分包工程总包管理及配合服务费。分包单位未按专项施工需要由发包人另行招标确定。招标人应无条件负责智能化、幕墙及钢结构、设备安装、室内装饰、电梯等专项分包工程的总包配合及总包管理。专项分包人不再另行向招标人支付本项费用，如果投标人向分包人另行收取相关费用，则招标人有权要求投标人支付本项目的双倍金额作为违约金。 证据十一、工商登记信息，证明中天公司登记情况。 反诉被告中天公司对反诉原告义乌农商银行提供的证据质证意见如下： 证据一、对真实性没有异议，合法性有异议，部分条款无效，涉及很多霸王条款。 证据二、真实性没有异议，但对证明目的有异议，竣工日期属实，但工期延期原因是反诉原告造成的。 证据三、真实性、合法性没有异议，对证明目的有异议，保证金需要注意一下，证明被告是认可工程没有什么问题。 证据四、真实性、合法性没有异议，证明目的有异议，这是被告需要提供的资料，现在原告也是同意给被告补缴资料，与本诉提出的意见一致。 证据五、该证据系复印件，是否为赵忠梁的笔迹无法确认。 证据六、对证据三性均无异议。 证据七、真实性、合法性无意见，只能证明项目经理本人没有到场而委托他人到场，不能证明项目经理从未到场，工程延期是事实，节点是延期了，节点延期80多天，但是整个工期只要被告配合，反诉被告是会改善的，节点延期不影响整个工期，延期原因是因为开工时候没有路，三通条件没有达成，还有就是当时过年了，再加上春节是雨季，当时施工方也是考虑到这引起事了，只是节点延期，整个工程是不会延期的。 证据八、真实性、合法性无异议，证明目的有异议。虽然项目经理没有到场的情况有发生，但是这是行业惯例，而且原告也是认可的。 证据九、真实性没有异议，对合法性、证明目的有异议。该工程不适合肢解分包，分包协议违反法律禁止性规定，应当认定无效。工期延期是由于原告自行多次变更图纸所引起，并且最后一次变更图纸的时间已经超过了合同期。为此，导致合同延期的责任完全在于反诉原告。 证据十、真实性、合法性没有异议，对证明目的有异议。沈阳远大铝业工程有限公司与中天公司签订的分包协议中约定收取的费用所提供的项目服务，并不包含原、被告在建设工程施工中约定的由反诉被告在总承包服务费范围内提供的免费服务，两者并不重合，反诉被告并无违约。 证据十一、对证据三性无异议。 反诉被告中天公司为证明其意见提供证据如下： 证据一、施工图纸一份，证明原设计图纸情况。 证据二、施工图纸（变更后）两份，证明工程项目经过图纸变更导致施工延期。 证据三、承诺书一份，证明被告自认图纸变动致工程延期。 证据四、被告复函一份，证明被告认可工期延迟其承担主要责任。 证据五、原告出具的函一份，证明因反诉原告被告的原因造成工期延误。 证据六、中标通知书一份，施工合同四份，证明被告在合同期（1100天）外才将其他无土建部分工程分包出去导致总工期严重延误。 证据七、竣工报告五份，证明各项工程都是独立进行的，实际竣工时间为2016年4月6日。 证据八、承诺书两份，证明其他非土木工程承包人明确其项目是由被告直接发包，与原告无关。 证据九、发文登记薄工程移交单两份，证明原告已提交齐全审计资料给被告，资料不齐全也是由被告自行造成。 反诉原告义乌农商银行对反诉被告中天公司提供的证据质证意见如下： 证据一、二的真实性因该图纸已提交过浙江同方公司，反诉原告将与浙江同方公司审核后确认是否一致，对前面两本已经提交的图纸没有意见，当庭提交的一本图纸需要核实，但图纸的变更不能证明会导致工期的延期，合同专用条款13.1.1已经约定无论工程设计变更均不增加工期，合同13.1.2约定了增加工期的三种情况，除了三种情况之外均不增加工期，证明图纸变更不能增加工期。 证据三、真实性没有异议，从内容上看是存档资料不合格，为了尽快完成存档，先存档再完成资料的承诺，承诺书中没有反诉被告所说的自认图纸变更导致工期延期的内容； 证据四、真实性没有异议，已经明确说明造成工程延期主要原因不完全在反诉原告，充分说明是反诉被告总包管理出现问题导致工程延期。 证据五系复印件，对其真实性无法确认，不具有证据效力。 证据六、真实性没有异议，证明目的有异议。与反诉原告提交的远大公司的中标书等相结合，正是由于反诉被告与远大公司的矛盾造成幕墙工程的严重逾期造成智能化等工程无法进场，也是在反诉被告履行总包的责任下，反诉原告在反诉被告的指示下来确定分包项目的招标。 证据七、竣工报告中涉及的分项工程都是在总包工程内，工期也是在总包工程内，逾期也是总包承担责任。 证据八、该承诺书是为了竣工备案时候用，已经做了特别备注，仅仅对安全质量承担责任，不能免除反诉被告的合同责任。 证据九、登记本是由监理公司签收登记的，该记载的事项是在施工过程中体现的签证单，提交用于决算的签证单应当在工程验收之后反诉被告予以送交审计，而不是施工过程中提交过的签证单作为审计的资料，该登记本中没有发现反诉被告所说的015号签证单。 本案审理过程中，反诉原告义乌农商银行提出鉴定申请，申请对涉案建设工程施工合同下义乌农商银行金融商务综合用房工程造价进行鉴定。浙江**耀建设咨询有限公司于2020年8月19日作出了浙华耀建鉴（2020）第049号工程造价鉴定报告：浙江义乌农村合作银行金融商务综合用房工程鉴定后总造价为131961872元，其中土建工程造价108085793元，给排水、消防、暖通工程造价10167176元，电气工程造价13708903元。 对上述鉴定，原告（反诉被告）提出质证意见：1、扣除设备费的问题，偷换了概念，合同约定是扣除设备费，不是设备款。2、冷媒不是原告承建的范围。3、作废管是被告变更了图纸造成，应被告承担。土建工程部分，应按照招标价格扣除。 被告（反诉原告）质证认为：陈述部分不符合事实，被告一直在积极配合审计公司进行审计鉴定工作。一、土建工程部分：对总包配合费5466722元有异议。其中智能化系统工程的配合费是按合同价45006091元计算，未扣除设备款26090998元的2%即521819元，扣除后的总数为4944903元。结合招标文件14.1.4约定，原告不得向专项分包人收取配合费，收取的要双倍返还。配合费在结算时支付。因此，减去已支付的4000000元配合费，余额944903元被告不应当再支付，该配合费应在结算款中扣除。否则，这部分又构成违约。二、给排水、消防、暖通、电气工程部分。1、鉴定意见中鉴定造价暂时未扣除冷媒（钢管）造价1219911元有异议。被告认为应当扣除。结合合同23.3.1条款，工程量清单的确认办法，原告没有在中标通知书发出的90日内提出异议，实际上又不是原告施工的，无论从合同约定，还是从公平原则，都应扣除，原告没有理由得到这笔款项，华耀公司的意见表述也是应扣除的意思，只是使用了暂时未扣。而且被告也将该款项支付给了实际人，同一个项目不应支付二次。2、作废的预埋消防电线套管价268929元暂计入鉴定造价有异议。被告认为没有变更联系单。如是被告原因造成的，根据通用条款36条，原告应当在发生后28天内提出。原告在送审资料中没提出该款，是在华耀审计将完成时提出的，那么这个损失量是如何得出的，原告自报的，没有依据。应视为原告当时自愿放弃的，重新明敷，有利于原告施工，不会受到损失。三、强电工程部分，作废的预埋电线套管214454元暂计入鉴定造价有异议，意见同上。以上合计扣除2648195元。 第二次庭审中，原告中天公司为证明其本诉主张补充提供证据：1、工程移交单1份，证明008号签证单上工程，中天公司实际施工过的事实。 被告义乌农商银行质证认为：对真实性无异议，移交表的两个抬头是远大公司和中天公司之间的关系，被告只是见证。 第二次庭审中，被告义乌农商银行为证明其本诉主张提供证据如下： 一、鉴定费通知书两份1页、银行业务委托书2份2页，补充鉴定材料的函1份1页、委托人提供资料清单1份1页，移交照片2页7张，共同证明：2019年8月20日，鉴定单位通知被告缴纳鉴定费，被告于2019年8月20日及2020年8月21日共计缴纳鉴定费1693471元；2019年8月27日，鉴定单位华耀公司通知被告补交材料，被告于2019年9月11日将整套资料交给审计单位，证明被告及时补交资料，配合审计。 二、2019年11月15日公告一份1页，2019年11月6日函一份1页，2019年11月27日函一份2页，2019年11月11日原告提供墙改费资料清单一份1页，2010年4月26日进账单二份2页，2010年4月27日统一票据二份2页，2020年3月5日入账通知书一份1页，证明根据合同47.3条款约定，被告向政府交纳水泥专项资金108300元、墙改专项资金722000元，计830300元，按义乌市经济和信息化局要求及时通知原告，但原告不能提交完整资料，义乌市经济和信息化局只能按简易程序退还361000元，造成被告损失469300元，应在结算款中扣除。 三、智能化系统工程合同复印件一份4页，设备清单复印件一份，根据合同关于总承包服务的规定3.2约定，总承包服务费按分包工程中标价扣除设备款的2%支付，鉴定报告总包配合费中，智能化系统工程按合同价45006091计算，未扣除设备款部分26090998按2%计算为521819元，总承包配合费应为5466722-521819=4944903元。 原告质证认为，对鉴定部分三性无异议。对证据三无证据原件部分，不予核实。 第二次庭审中，反诉原告义乌农商银行就反诉部分补充举证：总分包协议书一份3页复印件，收据一份1页复印件，证明反诉被告以项目全权代表的名义违反招标规定，另行私自再收取浙大网新公司配合费900000元，该协议第二、三条可以看出，反诉被告明知自己做总包人应承担分包人工期延误的责任。原告应双倍退还计1800000元。 反诉被告质证认为：对真实性、合法性无异议，对证明目的有异议，反诉被告收取的费用都是在牵头行为下进行的额外产生的合同以外的费用。 本院认证意见，对双方证据中真实性无异议的证据，本院对真实性予以认定；有异议的证据本院认证如下：本诉原告提供的证据三中当庭提供部分，被告有异议，因涉及鉴定，以华耀公司鉴定过程中双方认定的为准；被告提供的证据三同理与华耀公司的鉴定相符部分予以采纳，其他部分本院另行认定。反诉原告就反诉部分提供的证据五反诉被告有异议，但赵忠梁为反诉被告的项目经理，未提供证据证明其不真实或申请鉴定其不真实，本院对其真实性予以认定；反诉被告提供的证据一、二因属鉴定需要的材料，以华耀公司鉴定过程中双方认定的为准；证据五系复印件，反诉原告有异议，不予认定。第二次庭审时，本诉被告提供的证据三非原件部分，本院不予认定。有关双方提交的证据效力及证明目的，以及华耀公司的浙华耀建鉴（2020）第049号工程造价鉴定报告证明效力，另行认定。 经审理查明： 2010年8月30日，发包人义乌农商银行（原浙江义乌农村合作银行）、承包人中天公司签订《建设工程施工合同》一份，合同约定的主要内容：发包人将浙江义乌农村合作银行金融商务综合用房工程发包给承包人施工；工程地点为义乌市商城大道以南，国际商贸城金融区01-22地块；本工程地下三层、地上、地上**筑面积7.2万多平方米；承包范围为土建（含地下室装修）、基坑及土石方，普通水电安装、暖通、消防、室外附属等工程；电梯安装、智能化、室内装饰装潢、幕墙及钢结构等工程列入总承包管理内容，总包单位必须同时负责各分项分包工程总包管理及配合服务（具体要求详见招标文件）；合同工期总日历天数1100天（其中主体结构通过中间验收日历天数500天完成）；组成合同的文件包括本合同协议书、中标通知书、投标书及其附件、图纸、工程量清单、工程报价单或预算书、询标记录、总承包管理配合服务规定等）；合同金额为12541.46万元，合同价款采用固定总价合同方式，除合同中明确规定的价款调整因素外，合同价款不作调整，价格调整因素为工程设计变更、联系单的工程量按时调整、因工程设计变更等引起的价格调整等；电梯安装工程、智能化工程、室内外装潢工程、幕墙及钢结构工程等各专项分包工程的总承包管理配合服务费按各专项分包工程中的中标价（扣除设备费）乘以中标单位所报管理配合服务费率为结算价；项目经理赵忠梁；承包人与专项分包配合的要求：承包人应向专项分包人提供施工现场已有的水、电、脚手架、垂直运输、制作场地等有限条件和投标承诺书中的其他义务，除专项分包项目生活用水、用电及现场制作用电在场内单独装表按月计量收费外，其他费用均已包含在总承包服务费中；双方约定，不论工程设计变更和工程量增加均不签证增加工期，承包人提出的工期延期申请，如遇下列情况，应由发包人、监理人根据现场实际情况依据本合同约定，经发包人签证同意后执行：（1）因发包人自身原因未按合同规定拨付工程进度款而影响全面停工7个工作日以上的……；承包人应确保在合同工期内完成整个工程项目施工任务，并承诺以下节点完成的日期为：±0.00完成210天内、16层结构完成360天内、土建工程结顶完成450天内、中间结构主体验收时间500天内、本工程全部竣工验收交付时间1100天；质量奖励，若工程被评为省级工程奖项（钱江杯），奖励人民币150000元；承包人在竣工验收合格后28天内向发包人提交完整竣工资料及竣工图等；工程结算审核时间为：承包人在工程竣工验收完成后90天内，应向发包人提交完整的该工程竣工结算送审资料和结算书，并须获得监理人和发包人签收，如承包人未按时提交完整的相关资料，按每延迟一天处违约金人民币2000元，并由发包人在工程结算款中扣除；工程结算资料提供齐全后，发包人应将审核资料在15日内提交给发包人委托的工程造价咨询人，造价咨询人应在90天内完成正式结果，在发包人、承包人在结算定案表上签字盖章并送达造价咨询人后14天内提交发包人和承包人；工程进度款及其工程质量保修金的支付方式约定为……工程通过竣工验收后付至合同价的85%，全部工程完成并出具审价报告付至结算价格的95%；工程质量保修金为工程结算价款的5%，分四次支付（不计息），保修期满一年后付保修款的30%（扣减同期发生的违约金），保修期满两年后付保修款的30%（扣减同期发生的违约金），保修期满三年后付保修款的20%（扣减同期发生的违约金），保修期满五年后付保修款的20%（扣减同期发生的违约金），保修期满五年并扣减违约金后，一个月内付清该工程全部工程款（不计息）；发包人违反工程款支付约定，应每天按应付结算款总额的千分之一支付违约金，工期顺延；由于承包人的原因造成总工期延期，承包人应按违约论处并扣除全部工程履约保证金；同时承包人延期一天，按违约金100000元/天，本条延期赔偿费的最高限额为合同价的3%；由于专项分包单位原因，不能按照合同约定工期完工，不得免除承包人的违约责任；本合同履约保证金为合同价的10%（12541460元），履约保证金在正式合同签订前承包人应按约交给发包人，合同方可生效；项目经理未达到要求，发包人有权对承包人处履约保证金4%的违约金，其他四大员未达到要求，处履约保证金1.5%的违约金，并按以下措施同时并行处罚（无冲突）：项目经理及其他管理人员以监理现场书面和签到无误管理为准，项目经理到位率必须在每月日历天的85%以上，每少一天处100000元/天违约金，其他项目经理班子成员的个人到位率为每月日历天85%以上，每人每少一天处1万元/天违约金；41.3.1（3）约定：在合同履行过程中若承包人没有达到上述相应要求的，凡涉及到处罚各项履行保证金的，发包人可根据违约的性质及合同约定的比例，在相近的一次工程进度款支付时扣除相应的违约金。47.3新型建筑材料押金由建设单位交付，承包人应按规定使用新型建筑材料和优质散装水泥，施工过程中若因承包人未使用新型建筑材料或未能提供使用原凭证导致应退押金不能退回的，应退押金部分由承包人承担，并在结算款中扣除。双方还约定了其他内容。 在上述施工合同签订前，2009年8月，义乌农商银行委托浙江同方工程管理咨询有限公司（以下称同方公司）对上述工程提供全过程管理咨询服务，工程竣工后进行工程量清单编制、结算审核、竣工财务决算等。 原告与被告签订《建设工程施工合同》后，本案工程于2010年10月23日开工，2012年5月28日结顶，同年10月10日完成中间结构主体验收，2016年6月26日完成竣工验收。施工期间，发包人按施工进度时间节点分次支付承包人进度款累计114164436.9元。 双方当事人当庭确认的事实：按合同价的10%计算履约保证金为12541460元，因承包人申请，发包人同意，已于2012年7月-2016年7月分数次退还；按合同实际延期竣工日期为973天。 2013年7月15日，发包人在致承包人的关于《调整进度款支付比例和返还履约保证金的函》的回复中表示：“我方认为造成本项目施工工期顺延是多方面因素造成的，主要责任不完全在我方”。 另查明以下事实： 上述工程所涉智能化系统工程由发包人义乌农商银行分包给浙大网新系统工程有限公司施工。 上述工程所涉室内装饰工程一标段由发包人分包给深圳市科源建设集团有限公司施工。 上述工程所涉室内装饰工程二标段由发包人分包给浙江中南建设集团有限公司施工。 上述工程所涉幕墙工程由发包人分包给沈阳远大铝业工程有限公司施工。 上述分包工程由承包人中天公司配合服务管理，发包人已支付给承包人配合服务费4000000元（工程款），上述分包工程均于2016年4月6日竣工。承包人直接向浙大网新系统工程有限公司收取配套服务费900000元，向沈阳远大铝业工程有限公司收取配套服务费2600000元。发包人还将空调等多项工程进行了分包。 承包人于2016年10月21日将工程竣工结算资料、结算书、招标图纸、竣工图纸等送交发包人签收，送审结算金额为146479886元。发包人于同月30日将上述承包人提供的工程竣工结算送审资料交给同方公司审核结算。 同方公司于2017年11月22日作出上述工程土建部分结算审核的初审报告，初审金额106837677元；2018年1月3日作出上述工程消防、给排水、暖通部分结算审核的初审报告，初审金额6960804元；2018年2月5日作出上述工程强电部分结算审核的初审报告，初审金额12179704元，以上合计工程款125978185元。因发包人和承包人均不同意上述审核报告，双方与同方公司经多次沟通并于2018年12月10日进行协商，仍未达成一致意见。同方公司没有出具正式审核报告。原告因此提起本案诉讼。 上述工程项目经理赵忠梁有多次未在工地会议上签到。其他项目管理人员也有部分未全部签到。 经义乌农商银行申请，本院委托鉴定，浙江**耀建设咨询有限公司于2020年8月19日作出浙华耀建鉴（2020）第049号工程造价鉴定报告：浙江义乌农村合作银行金融商务综合用房工程鉴定后总造价为131961872元，其中土建工程造价为108085793元，给排水、消防、暖通工程造价10167176元，电气工程造价为13708903元。义乌农商银行预付鉴定费1693471元。 2010年4月27日，发包人向义乌市人民政府交纳“散装水泥专项基金”108300元和“墙体材料专项基金”722000元，共830300元。2019年11月，因承包人未提供已全部使用新型材料和散装水泥的完整资料，政府只退回发包方361000元，未退回押金469300元。 义乌农商银行因本案支出律师代理费660000元。 本院认为： 《中华人民共和国建筑法》第二十四条规定：“提倡对建筑工程实行总承包，禁止将建筑工程肢解发包”，国务院《建设工程质量管理条例》第七条规定：“建设单位应当将工程发包给具有相应资质等级的单位。建设单位不得将建设工程肢解发包”。原告中天公司与被告义乌农商银行签订的《建设工程施工合同》存在发包方将本应总承包的建筑工程进行肢解分包，由此产生纠纷。如幕墙、空调、室内装饰等多项分项工程进行肢解分包的事实，因此产生配合服务费的争议；施工合同既约定总价包干，又约定了长工期，实际产生了材料费、人工费等的较大变动，不作任何调整将明显不公，因此对工程款审核应适当调整。设计图纸、施工图纸内容变动次数频繁，且图纸变更范围牵涉面大，更增加了该工程的疑难复杂程序，工期必然产生延期，而产生工期延期的原因主要在于发包人对施工图纸内容多次变动、配合分包工程及总承包配合服务费用的计算和收取等多方面产生的争议，发包人有较大责任。同时，承包人则在投标时为取得工程施工权报价低，不正常报价。如承包人的投标书中对金属门窗列单价1元，属不正常报价，承包人在施工过程中对该部分又实际甩项，故不能作为最终结算的依据；施工管理人员存在未按约到场的情况，以致产生工程款数额及其他费用等方面的纠纷，也负有责任。对于合同约定的违约责任，如项目经理未按约到场每天扣工程款100000元、其他班子成员未到场每天扣工程款10000元等约定，明显过高；而工程款结算支付的期限，由造价咨询人出具结算审核报告并执行的规定，约定需要双方一致同意为前提，不符合建设工程价款结算暂行办法的规定，难以落实，难免产生争议等等。综上，上述施工合同存在违法情形，因违法无效部分不能作为结算依据，合法有据部分，双方应予履行。施工合同已由双方按约履行部分，本院予认定。对于双方存在的具体争议事项，分别认定如下： 关于工程价款问题，浙华耀建鉴（2020）第049号工程造价鉴定报告认定：浙江义乌农村合作银行金融商务综合用房工程鉴定后总造价为131961872元，其中土建工程造价为108085793元，给排水、消防、暖通工程造价10167176元，电气工程造价为13708903元。1、根据该鉴定报告第四部分鉴定说明，幕墙预埋件所涉008签证单的费用（申报金额486668元）未计算，该部分应由谁承担问题。本院认为，因该部分工程系承包人按发包人的图纸预埋及移交，该笔费用应由发包方承担。2、关于总包单位配合服务费问题。合同规定按分包合同价扣除设备费按比例计算，而合同存在补充追加工程款事实，设备费或设备款含义双方存在争议，且涉及案外分项承包人，鉴定单位的鉴定意见已考虑了双方的意见，作出认定，本院予以采纳。3、其他双方争议的内容鉴定单位已根据现有证据作了合理的说明和认定，本院予以采纳。因此，涉案工程施工合同项下工程总造价为132448540元（131961872+486668元）。扣除发包方实际支付的工程款114164436.9元，发包方尚欠承包方工程款18284103.1元（132448540元-114164436.9元），应在扣除未到期保修金后予以支付。按照合同约定，保修金为工程造价的5%，即6622427元（132448540元×5%）。故被告扣除保修金后，应当支付工程款为11661676.1元（18284103.1-6622427）。 关于原告要求被告承担逾期支付工程款违约金问题。根据财政部、建设部印发的《建设工程价款结算暂行办法》规定，在工程款结算中，发包人可以根据有关资料，决定是否进行调整和调整的金额，并书面通知承包人；当事人对工程造价发生合同纠纷的，可以通过双方协商确定、按合同条款约定的办法提请调解或向有关仲裁机构申请仲裁或向人民法院起诉的途径解决。原、被告对工程造价发生争议后，双方与同方公司于2018年12月10日进行协商，但仍未达成一致意见，故原告可从次日即2018年12月11日起计算逾期付款损失。涉案合同存在违法无效情形，合同约定的违约金计算方式过高，双方对合同无效及合同履行过程中均存在过错，故逾期付款损失自2018年12月11日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算资金占用期间利息损失至2019年8月19日止，之后利息损失按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算至实际履行完毕之日止。 关于质量保修金及逾期付款违约金问题。根据工程造价132448540元确定质量保修金为6622427元（132448540元×5%）。保修期自2016年6月26日开始，其中保修期分别为1年、2年、3年的保修金为保修金的80%即5297941.6元，上述保修金均已过返还期限，被告按约应返还原告。未到期部分保修金等保修期到后原告可另行主张。因被告长期未支付原告已到期保修金，应当赔偿原告自起诉之日起的资金占用利息损失。 关于反诉原告诉请反诉被告返还履约保证金12541460元归其所有问题。按照合同约定，履约保证金系用于保证合同双方的正常履行。本案合同履行主要存在的问题，一是工期延期，造成发包人可得利益损失，同时也造成承包人窝工损失，因合同部分违法内容无效且双方均有责任，造成工期延误的主要责任在于原告，而涉案工程质量合格并获得钱江杯，故本院对发包人要求承包人返还履约保证金归其所有的诉请，不予支持。同理，反诉原告要求反诉被告支付延期竣工违约金的诉请，理由不成立，本院不予支持。 关于反诉原告要求反诉被告支付逾期提交工程竣工结算送审资料违约金1614000元的问题。根据财政部、建设部印发的《建设工程价款结算暂行办法》规定，在工程款结算中，发包人可以根据有关资料，决定是否进行调整和调整的金额，并书面通知承包人；双方对工程的价格不能达成一致的，可请工程所在地工程造价管理机构进行咨询或按合同约定的争议或纠纷解决程序办理。据此发包人主张由于承包人未提交完整资料而使咨询公司不能进行工程款审核的意见，本院不予采纳。同时，发包人未提供充分证据证明承包人未及时提交审核资料，应承担举证不能的不利后果，本院对发包人的上述诉请不予支持。 关于反诉原告要求反诉被告支付项目经理、项目班子未到率违约金689780元；项目经理、项目班子未签到违约金24424380元问题。因施工合同第41.3.1（3）条约定：“在合同履行过程中若承包人没有达到上述相应要求的，凡涉及到处罚各项履行保证金的，发包人可根据违约的性质及合同约定的比例，在相近的一次工程进度款支付时扣除相应的违约金”，发包人提交的监理会议清单载明的十六次会议日期为2010年10月至2014年6月，也即承包人存在合同约定的违约情形（现有证据尚不能证明十六次均存在项目经理、项目班子成员未签到的事实），应在当次进度款支付时即扣除违约款，而发包人实际没有对承包人的该项违约行为作出处罚，系对其处罚权的放弃。按照法律规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。诉讼时效期间自权利人知道或应当知道权利受到损害以及义务人之日起诉算。反诉原告提起反诉为2019年6月，已超过诉讼时效期间，反诉被告提出反诉原告对项目经理、项目班子成员未到率及未签到的处罚反诉请求已过诉讼时效的意见，合法有据，本院予以采纳。反诉原告对此项内容提出的反诉诉讼请求，本院依法不予支持。 关于反诉原告要求反诉被告双倍返还配合费问题，因总承包配合服务费争议的产生系合同内容部分违法造成，同时该诉求涉及案外人利益，本案不予处理，反诉原告可另行主张。 关于被告要求原告支付节能材料造成的损失469300元问题，属于本诉被告抗辩意见，施工合同有明确约定，发包人因此造成的未退回押金469300元损失由承包人承担，被告可从应付原告的工程款11661676.1元中予以扣减。因该款应于2019年11月11日无息退回，本院在该日发包人应付承包人的工程款中扣除，扣除后发包人应支付承包人工程款11192376.1元。 关于反诉原告要求反诉被告支付律师代理费的诉请，缺乏法律依据，本院不予支持。 综上，原告中天公司的诉讼请求和对反诉部分抗辩意见合法有据部分，本院予以支持；被告义乌农商银行的主要抗辩意见和反诉请求，与事实和法律不符，不予支持。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十二条第一款，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第六十条、第五十二条、第五十六条、第一百零七条、第一百二十条、第二百六十九条、第二百七十二条第一款、第二百七十九条、第二百八十五条，《中华人民共和国建筑法》第二十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十条的规定，判决如下： 一、被告浙江义乌农村商业银行股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中天建设集团有限公司工程款11192376.1元并赔偿逾期付款利息损失（自2018年12月11日起以本金11661676.1元按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算资金占用期间利息损失至2019年8月19日止，自2019年8月20日起至2019年11月11日止按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算；自2019年11月12日起以本金11192376.1按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算至实际履行完毕之日止）； 二、被告浙江义乌农村商业银行股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中天建设集团有限公司已到期质量保修金5297941.6元及利息损失（自2019年5月30日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算至实际履行完毕之日止）； 三、驳回原告中天建设集团有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回反诉原告浙江义乌农村商业银行股份有限公司的反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费314370元，由原告中天建设集团有限公司负担181570元，被告浙江义乌农村商业银行股份有限公司负担132800元。反诉案件受理费318460元，由反诉原告浙江义乌农村商业银行股份有限公司负担。被告浙江义乌农村商业银行股份有限公司预付的鉴定费1693471元，由被告浙江义乌农村商业银行股份有限公司负担1013471元，原告负担680000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  施文卫 人民陪审员  丁国嵘 人民陪审员  侯化槐 二〇二〇年十一月三十日 书 记 员  丁凯丽