上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0110民初9455号原告：罗伟年，男，1966年1月31日出生，汉族，住上海市杨浦区。委托诉讼代理人：桂似春，上海其明律师事务所律师。被告：昆山硕阳再生物资回收有限公司(原昆山培鑫再生物资回收有限公司)，住所地江苏省昆山市。法定代表人：朱妹珍。被告：周国华，男，1967年5月7日出生，汉族，住江苏省苏州市。委托诉讼代理人：徐继旺，北京市炜衡(苏州)律师事务所律师。委托诉讼代理人：于洋，北京市炜衡(苏州)律师事务所实习律师。被告：张小峰，男，1970年11月7日出生，汉族，住江苏省昆山市。被告：张小培，男，1967年12月4日出生，汉族，住江苏省昆山市。原告罗伟年与被告昆山硕阳再生物资回收有限公司(以下简称“硕阳公司”)、被告周国华、被告张小峰、被告张小培借款合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗伟年委托诉讼代理人桂似春，被告周国华及其委托诉讼代理人徐继旺、于洋到庭参加诉讼。被告硕阳公司、被告张小峰、被告张小培经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告罗伟年向本院提出诉讼请求：1.被告硕阳公司返还原告借款本金2,000,000元；2.被告硕阳公司支付原告按年利率24%计算的借款利息(以810,000元为基数，自2017年2月6日至实际清偿日止；以300,000元为基数，自2017年2月21日至实际清偿日止；以890,000元为基数，自2017年3月1日至实际清偿日止)；3.被告硕阳公司赔偿原告律师费损失50,000元；4.被告周国华、被告张小峰、被告张小培对被告硕阳公司上述第一、二、三项付款义务承担连带清偿责任。审理中，原告撤回第3项诉请，并变更诉讼请求为：1.被告硕阳公司返还原告借款本金1,900,000元；2.被告硕阳公司支付原告按年利率24%计算的借款利息(以710,000元为基数，自2017年2月6日至实际清偿日止；以300,000元为基数，自2017年2月21日至实际清偿日止；以890,000元为基数，自2017年3月1日至实际清偿日止)；3.被告周国华、被告张小峰、被告张小培对被告硕阳公司上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任。事实和理由：2017年2月6日，原告与被告硕阳公司签订《合同》，约定由原告出借4,000,000元用于硕阳公司的生产经营，硕阳公司保证原告的年利率不低于20%，被告周国华在担保人处签名，愿意承担担保责任。2017年2月6日，原告向硕阳公司支付了出借款810,000元(其中710,000元为转账，100,000元为现金)，硕阳公司向原告出具了2张收据；2017年2月24日，原告又向硕阳公司的账户转账出借款300,000元；2017年3月1日，原告再次向硕阳公司账号转账出借款890,000元。原告共向被告实际出借2,000,000元，但到期后硕阳公司未能按照《合同》约定向原告返还借款及本金。2018年7月28日，原、被告就前述借款再次签订《协议》，确认原告共向硕阳公司出借2,000,000元，年利率为24%，硕阳公司仅向原告支付了300,000元利息，硕阳公司承诺于2019年12月30日将前述借款本息一次性还清，并由被告周国华、张小峰、张小培共同为上述借款承担连带还款责任。《协议》到期后，硕阳公司未按约还款，故原告诉至法院。被告周国华辩称，不同意原告全部诉讼请求，理由如下：1.2018年7月28日的《协议》原告并未签字，故该协议并未成立、生效，即便要承担连带清偿责任，也应该由硕阳公司全体股东共同签署协议并共同承担连带清偿责任，故周国华在签字后要求将该协议作废，重新签署，原告也曾承诺不会拿该协议起诉各被告；2.2017年2月6日的《合同》系合作经营合同，而非借款性质，主债务履行期届满日为2018年2月7日，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月，而在保证期间内原告从未要求周国华承担保证责任，故保证期间已过，周国华就该合同项下的保证责任应予以免除；3.原告与硕阳公司于2019年4月签订了《备忘录》，双方已达成了债转股协议，且已在实际履行过程中，原告与硕阳公司间的债权债务已经消灭，周国华更无需承担连带责任；4.硕阳公司已于2018年6月2日归还原告本金300,000元，原告诉请的利息也过高，应按1年期LPR的四倍，即年利率15.4%计算。被告硕阳公司、被告张小峰、被告张小培均未到庭应诉答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织到庭当事人进行了证据交换和质证。被告周国华对原告提交的《合同》《协议》、收据、银行账户交易明细等证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证；原告对被告周国华提交《备忘录》的真实性未予确认，且因周国华未提交证据原件，其提交的复印件上也有当事人未签字确认，故本院对该份证据不予采信。被告硕阳公司、被告张小峰、被告张小培均未提交证据材料。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年2月6日，原告与昆山培鑫再生物资回收有限公司(已于2017年9月5日更名为昆山硕阳再生物资回收有限公司，即本案被告)、周国华共同签订《合同》，约定：甲方为被告，乙方为原告；乙方出资4,000,000元，委托周国华全权管理；甲方保证乙方年最低回报不低于20%。原告与硕阳公司在落款处签字盖章，周国华在“担保人”落款处签字确认。原告先后于2017年2月6日、同年2月21日、同年3月1日分别向硕阳公司转账支付710,000元、300,000元、890,000元。2018年6月2日，被告硕阳公司支付原告300,000元。2018年7月28日，原告与四被告共同签订《协议》，约定：甲方为被告，乙方为原告，丙方(担保人)为周国华、张小峰、张小培；甲乙丙三方于2017年2月6日签订了《合同》，合同约定了甲方向乙方借款4,000,000元，年息不低于20%，乙方实际向甲方出借了2,000,000元(含丙方100,000元)，至2018年6月2日甲方应向乙方归还本金2,000,000元以及相应利息，丙方对上述借款本金、利息承担连带保证责任，甲方至今仅向乙方支付利息300,000元，鉴于目前甲方资金紧张，经各方友好协商，特订立本合同；甲方承诺上述2,000,000元借款最晚不迟于2019年12月30日一次性将本息偿还给乙方，借款利率按年息24%计，乙方不再按甲方的经营利润计算回报；丙方同意为甲方对上述借款本息承担连带保证责任，保证范围包括但不限于上述借款本金及相应利息、违约金、乙方实现债权所需的各项费用，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。四被告均在落款处签字盖章，原告未签字。审理中，原告确认2,000,000元中实际有100,000元系担保人出借的款项，并就此将100,000元从诉请中予以扣除。本院认为，系争《合同》系原告与硕阳公司的真实意思表示，当属合法有效，双方均应恪守并按约履行各自的义务。对于系争《协议》的效力，周国华提出由于原告未签字故《协议》并未成立并生效的抗辩，本院认为，原告虽未在《协议》上签字，但其提交该份《协议》作为证据，并当庭表示认可《协议》的约定系其真实意思表示，故对周国华的该项抗辩意见，本院不予采纳。系争《协议》为原告与四被告的真实意思表示，已依法成立并生效，对各方当事人均具有法律拘束力，本院应予确认。原告与硕阳公司、周国华均为《合同》和《协议》的当事人，且《协议》签订在后，故应认定《协议》系原告与硕阳公司、周国华协商一致对《合同》条款进行的变更。《协议》约定了原告向硕阳公司支付的1,900,000元的性质系借款，并约定了还款日期和借款利率，硕阳公司未按约向原告偿还本息，已构成违约。故对原告要求硕阳公司还本付息的诉讼请求，本院应予支持。周国华虽提出就系争借款已达成了债转股协议，原告已无权以借款主张的抗辩，但未提交证据加以佐证，故本院不予采纳。对于原告主张的本金数额，周国华抗辩硕阳公司已支付的300,000元系归还本金，原告则认为系偿还利息，本院认为，各方当事人均已在《协议》中明确该300,000元系支付利息，另外，由于借贷双方并未约定还款的先后顺序，且无证据证明原告与硕阳公司就先还本后付息已达成一致，故硕阳公司的还款依法应按先息后本抵充。鉴于此，对原告要求硕阳公司归还借款本金1,900,000元的诉讼请求，本院应予支持。关于借款利息，周国华提出利率过高的抗辩，由于《合同》和《协议》约定的利率并不违反法律的强制性规定，本院不作调整，但《协议》签订前的利息应按《合同》约定的年利率20%计算，2018年7月28日《协议》签订后则按约定的年利率24%计算。硕阳公司已支付的300,000元利息应予以扣除。借款于2019年12月30日到期后，原告以借期内相同利率主张的逾期利息，本院亦予以支持。周国华、张小峰、张小培承诺为硕阳公司的系争债务承担连带保证责任，现原告于保证期间内要求各保证人在保证范围内承担保证责任的诉讼请求，于法有据，本院应予支持。周国华、张小峰、张小培在承担了保证责任后，有权向硕阳公司追偿。硕阳公司、张小峰、张小培经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，应视为其放弃抗辩的权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款及第二款第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告昆山硕阳再生物资回收有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告罗伟年借款本金1,900,000元；二、被告昆山硕阳再生物资回收有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告罗伟年借款利息896,279.45元；三、被告昆山硕阳再生物资回收有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告罗伟年自2019年12月31日至实际清偿日止的逾期利息(以1,900,000元为基数，按年利率24%计算)；四、被告周国华、被告张小峰、被告张小培对被告昆山硕阳再生物资回收有限公司的上述付款义务承担连带清偿责任，被告周国华、被告张小峰、被告张小培在承担了保证责任后，有权向被告昆山硕阳再生物资回收有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30,024元，减半收取计15,012元，公告费2,010元，两项合计17,022元，由原告罗伟年负担427元，由被告硕阳公司、被告周国华、被告张小峰、被告张小培共同负担16,595元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  姚竞燕二〇二〇年十一月二十日书记员  祝 萍附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。……。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。四、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：……（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。