广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤03民终22935号上诉人（原审被告）：深圳市奥纳德电子科技有限公司，住所地：广东省深圳市龙岗区龙城街道吉祥地铁站风临国际B2504，统一社会信用代码：91440300MA5F23RU6Q。法定代表人：曹伟强，总经理。被上诉人（原审原告）：法国缪斯有限公司（MUSICLIFELIMITED），住所地：香港九龙湾常悦道**富通中心****，登记证号码：21913721-000-07-18-6。法定代表人：RolandSergeHenriCAVILLE，董事长。上诉人深圳市奥纳德电子科技有限公司（以下简称奥纳德公司）与被上诉人法国缪斯有限公司（MUSICLIFELIMITED）（以下简称法国缪斯公司）著作权权属、侵权纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初23737号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。奥纳德公司上诉请求：判决撤销(2019)粵0307民初23737号民事判决，改判驳回法国缪斯公司诉讼请求。事实和理由：奥纳德公司是一家小型纯贸易公司，不具备生产能力，没有生产过法国缪斯公司产品。奥纳德公司没有销售过法国缪斯公司产品，没有开具相关产品的发票，不存在侵权行为。针对奥纳德公司的上诉，法国缪斯公司没有提交答辩意见。法国缪斯公司向一审法院起诉请求判令奥纳德公司：1.立即停止生产、销售、许诺销售侵犯法国缪斯公司“法国斗牛犬”著作权的音响商品的行为，并销毁库存侵权产品；2.赔偿法国缪斯公司经济损失及合理开支5万元；3.承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：（2018）厦鹭证内字第52049号公证书及（2019）厦鹭证内字第38620号公证书载明：粤作登字-2018-F-00020736号“法国斗牛犬”作者及著作权人系法国缪斯公司，创作完成时间日期2012年5月15日，首次发表日期2013年6月20日。（2019）厦鹭证内字第98385号公证书、（2019）厦鹭证内字第98386号公证书证明在2017年法国缪斯公司作为斗牛犬蓝牙音箱生产者进行国家强制性产品认证申请。（2019）厦鹭证内字第10376号公证书载明：2019年1月15日，法国缪斯公司委托代理人向福建厦门鹭江公证处申请保全公证，对卖家所发送的包裹外观及拆开包裹、察看包裹内的物品的过程及其在互联网上查询的有关该网络购买订单的相关内容界面给予保全证据公证。2019年1月22日，公证人员代为接受包裹确认该包裹系网络购买所得，法国缪斯公司委托代理人现场拆开进行察看，公证人员对包裹内的物品拍照后封装交由法国缪斯公司委托代理人。同日，法国缪斯公司委托代理人在公证人员的现场监督下，察看与被诉侵权产品卖家的聊天记录及相应的产品详情、商家主体信息，并对相关内容进行截图留存。一审中当庭拆封封存物，外包装邮寄单号是900473352060，与（2019）厦鹭证内字第10376号公证书载明单号一致，内有被诉侵权产品一个，没有显示生产厂商。外包装侧面有两个“斗牛犬”的图片，包装里面还有一个说明书，狗头蓝牙音箱使用手册上清晰印有三个斗牛犬形象。里面是一个白色的法国斗牛犬音箱造型，斗牛犬的黑色墨镜造型，包括背后黑色网面的音箱造型，以及整体色彩和结构与涉案作品完全一致。被诉侵权产品与涉案作品的比对意见是：构成实质性相似。法国缪斯公司为证明其商标的知名度和影响力提交以下证据：法国缪斯公司在各类时尚杂志网页，各大知名微信公众号网站页面，证明其具有较大的审美价值及知名度；2019浙杭内证字第5658号公证书，上述证据共同证明涉案作品的知名度及影响力。法国缪斯公司提交关于经济损失与合理费用的具体证据，公证费发票700元及采购费42元。一审法院认为，本案为著作权权属、侵权纠纷。奥纳德公司未经法国缪斯公司许可，生产侵犯法国缪斯公司美术作品“法国斗牛犬”著作权的商品并通过其自营的阿里巴巴国际站网店销售，依法应承担相应的民事责任。关于赔偿数额，鉴于法国缪斯公司未提交证据证明其实际损失或被告的违法所得，故一审法院综合考虑涉案作品类型、侵权行为性质、后果等情况确定赔偿数额。奥纳德公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未举证答辩，应承担消极应诉的不利后果，一审法院依法缺席判决。综上，经合议庭评议，依据《中华人民共和国著作权法》第十条、第十一条、第四十八条第（一）项、第四十九条、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第八条第二款、第二十五条第一款、第二款、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十九条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、奥纳德公司立即停止生产、销售、许诺销售侵犯法国缪斯公司“法国斗牛犬”著作权的音响商品的行为，并销毁库存侵权产品；二、奥纳德公司于判决生效之日起十日内赔偿法国缪斯公司经济损失及合理的维权费用共计人民币20000元；三、驳回法国缪斯公司的其他诉讼请求。经审查，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案属著作权权属、侵权纠纷。被上诉人系涉案作品粤作登字-2018-F-00020736号“法国斗牛犬”的作者及著作权人，涉案作品已经发表，处于法律规定的有效保护期之内，依法应当受到保护。本案二审争议焦点在于上诉人是否侵犯被上诉人著作权的问题。二审中，上诉人奥纳德公司主张根据其办公室照片可以看出其不具备生产能力，根据其网络订单信息可以看出其没有销售过被诉产品，不存在侵权行为。本院认为，根据上诉人的办公室照片与订单信息无法证实其不存在侵权行为。根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第八条规定，当事人自行或者委托他人以定购、现场交易等方式购买侵权复制品而了取得的实物、发票等，可以作为证据。公证人员在未向涉嫌侵权的一方当事人表明身份的情况下，如实对另一方当事人按照前款规定的方式取得的证据和取证过程出具的公证书，应当作为证据使用，但有相反证据的除外。被上诉人提交公证书证实上诉人在其店铺销售网页展示被诉产品并进行了销售行为，在上诉人未提交相反证据的情形下，一审认定上诉人生产、销售、展示推广被控侵权产品，事实认定正确。被诉侵权产品与被上诉人法国缪斯公司主张保护的粤作登字-2018-F-00020736号“法国斗牛犬”美术作品构成实质性相似，该美术作品已经公开发表，上诉人具备接触该美术作品的可能，按照接触加实质性相似的原则，被诉侵权产品构成对该美术作品从平面到立体的复制侵权行为，上诉人销售被诉侵权产品构成对该美术作品的发行侵权行为，上诉人在网络店铺网页展示被诉侵权产品构成对该美术作品信息网络传播权的侵权。根据《中华人民共和国著作权法》第四十八条第一项的规定，上诉人未经涉案美术作品著作权人法国缪斯公司许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其作品的行为属于侵犯著作权的行为，应当承担停止侵权、赔偿损失等民事责任。一审判决奥纳德公司立即停止生产、销售、许诺销售侵犯法国缪斯公司“法国斗牛犬”著作权的音响商品的行为，并销毁库存侵权产品，判决结果正确，奥纳德公司应当立即停止复制、发行、通过信息网络向公众传播侵犯法国缪斯公司“法国斗牛犬”作品著作权的行为，并销毁库存侵权产品。一审法院综合考虑涉案作品类型、侵权行为性质、后果等情况确定赔偿数额，酌情确定上诉人奥纳德公司赔偿被上诉人法国缪斯公司经济损失及法国缪斯公司为制止侵权行为所支付的合理开支共计人民币20000元，合理适当，应予以维持。综上所述，上诉人奥纳德公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币300元，由上诉人深圳市奥纳德电子科技有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 陈 文 全审判员 钟 小 凯审判员 应   连二〇二〇年十一月四日书记员 兰健（兼）