北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0113民初14147号原告：北京顺旅旅游文化产业发展有限公司，住所地北京市顺义区南彩镇白马路南彩段**院**楼****，统一社会信用代码91110113MA01BGX01L。法定代表人：杨丹，执行董事。委托诉讼代理人：何江，北京市律港律师事务所律师。委托诉讼代理人：董志山，北京市律港律师事务所律师。被告：北京冰世界体育文化发展有限公司，住，住所地北京市北京经济技术开发区中和街****楼**4010一社会信用代码911101083181021620。法定代表人：陈浩，董事长。第三人：北京顺奥冰世界体育文化发展有限公司，住所，住所地北京市顺义区白马路**奥林匹克水上公园动水艇库****社会信用代码91110113MA01CCLXX1。法定代表人：毕佐娜，董事长。原告北京顺旅旅游文化产业发展有限公司（以下简称顺旅公司）与被告北京冰世界体育文化发展有限公司（以下简称冰世界公司）、第三人北京顺奥冰世界体育文化发展有限公司（以下简称顺奥公司）股东出资纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告顺旅公司的委托诉讼代理人何江、董志山到庭参加了诉讼。被告冰世界公司、第三人顺奥公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告顺旅公司向本院提出诉讼请求：1．被告立即向第三人顺奥公司缴付认缴出资157．76万元；2．被告立即向原告支付违约金（违约金计算时间自2019年11月13日起至实际缴付认缴出资157．76万元之日止，以1170．45万元为基数，按照日1‰的标准计算）；3．请求判决被告承担原告因本案诉讼而产生的律师费损失43552元；4．案件受理费由被告承担。事实及理由：原告、被告于2018年5月2日签订《关于设立北京顺奥冰世界体育文化发展有限公司的股东协议书》(以下简称“股东协议书”)一份，约定：1．原、被告双方共同出资设立、经营顺奥公司，住所地为北京，住所地为北京市顺义区白马路**奥林匹克水上公园动水艇库****册资本为人民币2295万元整。原告认缴出资数额为人民币1170．45万元，出资形式为货币，占公司注册资本的51％，被告认缴出资数额为人民币1124．55万元，出资形式为货币，占公司注册资本的49％。3．协议任何一方未按协议规定依期如数提交出资额时，每逾期一日，违约方应向其他方支付出资额的1‰作为违约金。因被告未能按时缴付认缴出资，原告、被告于2018年12月12日签订《关于的补充协议书》（以下简称《补充协议一》）一份对认缴出资时间进行了变更。因被告仍未能按时缴付认缴出资，原告、被告于2019年10月18日签订《之补充协议书(二)》(以下简称《补充协议二》)一份对认缴出资时间进行了变更，约定：1．解除补充协议一；2．股东认缴出资顺序及方式：（1）原告在2019年10月30日前分批缴付认缴出资288．23万元；（2）原告在2019年11月13日前分批缴付认缴出资326．44万元；（3）被告在2019年11月13日前缴付认缴出资339．76万元；3．如被告未按上述约定缴清任何一笔认缴出资的，即视为被告违约，被告应按照股东协议书的约定承担全部违约责任。4．如因被告违约导致原告或顺奥公司提起诉讼，被告应承担原告或顺奥公司为行使权利而支付的律师费。原告按照补充协议二的约定在2019年10月30日前分批缴付了认缴出资288．23万元、在2019年11月13日前分批缴付了认缴出资326．44万元；被告于2019年12月3日前缴付了认缴出资182万元，剩余157．76万元至今仍未缴付。原告多次与被告协商，被告仍不履行付款义务。根据双方签订的《股东协议书》第十三条第1款的约定，协议任何一方未按协议规定依期如数提交出资额时，每逾期一日，违约方应向其他方支付出资额的1％作为违约金。因被告的违约行为使原告提起诉讼而产生的律师费损失，应当由被告承担赔偿责任。为维护原告及第三人顺奥公司的合法权益，故诉至法院。被告冰世界公司、第三人顺奥公司经本院合法送达起诉书、证据材料及传票，届时未到庭参加诉讼，亦未委托诉讼代理人参加诉讼。本院经审理认定事实如下：2018年5月2日，冰世界公司（甲方）与顺旅公司（乙方）签订《关于设立顺奥公司的股东协议书》（以下简称《股东协议书》）并约定如下主要内容：“第一条公司的设立。（一）1．公司名称暂定为顺奥公司。3．公司的组织形式为有限责任公司。（三）公司注册资本、股东认缴出资数额、形式、出资到位时间、验资证明。1．公司的注册资本为2295万元。2．甲方认缴出资数额为1170．45万元，出资形式为货币，占公司注册资本的51%，甲方缴清认缴出资的时间为2018年5月25日前。3．乙方认缴出资数额为1124．55万元，出资形式为货币，占公司注册资本的49%。缴清认缴出资时间为：（1）甲方向公司缴清认缴出资后5个工作日内，乙方向公司缴付认缴出资779．55万元。（2）公司在本协议第五条第三款约定的配套基础设施服务费345万元支付完成后，5个工作日内乙方缴清剩余认缴出资345万元。4．双方缴清认缴出资后，由公司委托第三方审计机构出具验资证明。第十三条违约责任。1．协议任何一方未按协议规定依期如数提交出资额时，每逾期一日，违约方应向其他方支付出资额的1‰作为违约金。如逾期三个月仍未出资的，其他方有权解除协议。”工商登记信息显示，顺奥公司于2018年5月23日设立，注册资本2295万元。股东为：顺旅公司（认缴出资额1124．55万元，持股比例为49%，认缴出资日期为2018年5月25日）、冰世界公司（认缴出资1170．45万元，持股比例51%，认缴出资日期为2018年5月25日）。2018年12月12日，冰世界公司（甲方）与顺旅公司（乙方）签订《的补充协议书》（以下简称《补充协议一》）并约定如下内容：“二、变更内容。《股东协议书》约定冰世界公司需在2018年5月30日前完成认缴出资义务，在顺奥公司成立后，甲方于2018年6月11日完成注资300万元，至今未支付剩余注资金额870．45万元。为此双方约定：1．甲方向顺奥公司缴清认缴出资的时间调整为2018年6月11日；2．甲方需最迟在2018年12月14日前向顺奥公司再缴付认缴出资500万元；3．如冰世界公司在2018年12月14日前未完成缴付上述认缴出资500万元的，则顺旅公司有权按照《股东协议书》中第十三条违约责任第一款：协议任何一方未按协议规定依期如数提交出资额时，每逾期一日，违约方应向其他方支付出资额的1‰作为违约金之约定，要求冰世界公司支付违约金，时间从2018年6月11日计起；4．如甲方在2018年12月14日前完成缴付上述认缴出资500万元的，顺奥公司在款到账后2个工作日内向甲方支付其与甲方所签订《采购合同》项下370万元的货款；甲方收到370万货款后2个工作日内再向顺奥公司缴清剩余应认缴出资370．45万元；之后2个工作日内，顺奥公司将顺奥公司与甲方、乙方签订的《借款协议》项下应付乙方的本金、利息、逾期利息及违约金付清；之后2个工作日内，乙方向顺奥公司缴付认缴出资779．55万元；之后2个工作日内顺奥公司向北京顺旅水上公园投资发展有限公司支付配套基础设施服务费345万元；之后2个工作日内乙方缴清剩余认缴出资345万元；之后2个工作日内顺奥公司向甲方支付其与甲方所签订《采购合同》项下剩余应付货款。5．如冰世界公司在2019年2月14日前仍未能完成缴付全部认缴出资义务的，则冰世界公司将按照《股东协议书》向顺旅公司承担全部违约责任。”该协议已经顺奥公司临时股东会决议通过。2019年10月17日，冰世界公司（甲方）与顺旅公司（乙方）签订《之补充协议书（二）》（以下简称《补充协议二》并约定如下主要内容：“鉴于：1．甲乙双方于2018年5月2日签订了《股东协议书》，甲乙双方于2018年12月12日签订《补充协议一》。2．顺奥公司成立后，甲方于2018年6月11日缴付认缴出资中的300万元，甲方至今仍未向顺奥公司支付剩余认缴出资870．45万元，乙方至今未向顺奥公司支付认缴出资。现根据顺奥公司的实际情况，为保护股东利益和公司利益，维持公司正常运转，各方就甲乙双方向顺奥公司认缴出资的相关事宜，签订本补充协议书并约定如下：第二条，补充协议一的解除。1．双方均同意：《补充协议一》自本协议生效之日起立即解除。2．双方均同意，双方对缴付认缴出资的时间在本协议中重新约定。第三条，股东认缴出资顺序及方式变更如下：1．乙方在2019年10月30日前分批缴付认缴出资288．23万元；2．乙方在2019年11月13日前分批缴付认缴出资326．44万元；3．甲方在2019年11月13日前缴付认缴出资339．76万元；4．双方剩余认缴出资的实缴出资期限另行协商。第四条，违约责任。1．如甲方未按上述约定缴清任何一笔认缴出资的，即视为甲方违约，甲方应按照原协议约定承担全部违约责任。甲方逾期向乙方支付违约金的，甲方应将其在顺奥公司的等价债权无偿转让给乙方。2．如因甲方违约导致乙方或顺奥公司提起诉讼，甲方应承担乙方或顺奥公司为行使权利而支付的律师费。3．如甲方按照本协议约定的时间缴清出资后，乙方未能按照本协议约定的时间缴清出资，则对未及时缴付出资的部分应向顺奥公司支付利息损失（以应缴付而未缴付的认缴出资为基数，自本协议约定乙方应缴之日起计算至实际缴清之日止，按照中国人民银行同期企业贷款利率标准执行）。第五条，补充协议与原协议相关条款的效力。本协议生效后，即成为原协议不可分割的组成部分，除本协议明确所作修改的条款之外，原协议的其余部分应完全继续有效。本协议与原协议相互冲突时，以本协议为准。”该协议已经顺奥公司临时股东会决议通过。顺旅公司于2019年10月30日前累计向顺奥公司给付入资款288．23万元，于2019年11月13日前累计向顺奥公司给付入资款326．44万元。冰世界公司自2019年11月13日至2019年12月3日累计向顺奥公司给付入资款182万元。庭审中，顺旅公司提交《催告函》证明其向冰世界公司催要尚未缴付的出资款157．76万元。EMS邮寄回执显示，冰世界公司于2020年2月25日签收该《催告函》。顺旅公司提交《民事委托代理合同》、北京农商银行客户回单、发票，显示顺旅公司因本案支出43552元律师费。上述事实，有原告顺旅公司提交的股东协议书、补充协议一、补充协议二、股东会决议、银行客户回单、催告函、委托代理合同及当事人陈述等在案佐证。本院认为：根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告冰世界公司、第三人顺奥公司经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩及质证的权利。出资义务是股东最基本的义务，是股东的法定义务，同时也是股东之间以及股东和公司之间的一种约定义务。股东应当向公司完全履行出资义务。《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条第一款规定，股东未履行或未全面履行出资义务，其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。本案中，顺奥公司的工商登记信息公示了股东的出资金额及时间，且缴付时间已经届至，顺旅公司与冰世界公司以签订《补充协议二》并通过股东会决议的形式对二股东认缴出资的顺序及方式进行变更，两股东均应遵照履行。现顺旅公司提交证据证明其已经按照《补充协议二》的约定缴付出资614．67万元，而现有证据显示冰世界公司迟延缴付出资且缴付出资额为182万元。顺旅公司据此要求冰世界公司向顺奥公司缴付《补充协议二》项下约定出资余款157．76万元，本院予以支持。冰世界公司未按约定缴付出资款已经构成违约，应当向已按期足额缴纳出资的股东顺旅公司承担违约责任。根据两股东签订的《补充协议二》第四条有关违约责任的约定，如“如甲方未按上述约定缴清任何一笔认缴出资的，即视为甲方违约，甲方应按照原协议约定承担全部违约责任。”本院认为，该条中有关违约金计算方式不明确具体，且顺旅公司、冰世界公司对顺奥公司均有认缴出资款尚未补足，故顺旅公司要求冰世界公司以认缴出资总额1170．45万元为基数计收违约金，本院难以支持，本院酌定以冰世界公司欠缴的157．76万元作为计收违约金的基数。另，顺旅公司要求按照每日1‰计收违约金，该计算标准过高，本院综合本案案情予以酌减。《补充协议二》第四条约定“如因甲方违约导致乙方或顺奥公司提起诉讼，甲方应承担乙方或顺奥公司为行使权利而支付的律师费。”现顺旅公司提交证据佐证其就本案诉讼给付律师费43552元，顺旅公司要求冰世界公司承担该笔律师费，具有合同依据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告北京冰世界体育文化发展有限公司给付第三人北京顺奥冰世界体育文化发展有限公司出资款1577600元，于本判决生效之日起七日内执行；二、被告北京冰世界体育文化发展有限公司给付原告北京顺旅旅游文化产业发展有限公司违约金（违约金以出资款1577600元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率，计自2019年11月14日至款项付清之日止），于本判决生效之日起七日内执行；三、被告北京冰世界体育文化发展有限公司给付原告北京顺旅旅游文化产业发展有限公司律师费43552元，于本判决生效之日起七日内执行；四、驳回原告北京顺旅旅游文化产业发展有限公司的其他诉讼请求。如果被告北京冰世界体育文化发展有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9696元，由被告北京冰世界体育文化发展有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  王思思二〇二〇年十一月二十八日书记员  张晓红