广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终8016号上诉人（原审原告）：东莞市美时贝儿实业有限公司，住所地：广东省东莞市**********民小组（厂房B），统一社会信用代码：91441900MA4UHW9H8N。法定代表人：李某1。委托诉讼代理人：陈伟，广东鼎能律师事务所律师。委托诉讼代理人：李文忠，广东鼎能律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：张建民，男，1968年8月19日出生，汉族，住河南省舞阳县**********，公民身份号码：411************076。委托诉讼代理人：温富春，广东大洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢志强，广东大洲律师事务所律师。上诉人东莞市美时贝儿实业有限公司（以下简称美时贝儿公司）因与被上诉人张建民劳动争议一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初3745号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理,现已审理终结。美时贝儿公司向原审法院提起诉讼，请求判令：一、美时贝儿公司向张建民支付以下款项：1.一次性伤残补偿金18920元；2.一次性工伤医疗补助金6880元；3.一次性伤残就业补助金25800元；4.住院期间伙食补助费1350元；5.停工留薪期工资6880元；6.鉴定费300元。二、美时贝儿公司无需向张建民支付经济补偿金4491元；三、美时贝儿公司无需支付住院期间的护理费5394.6元；四、美时贝儿公司无需支付第二次住院期间的医疗费2546.68元；五、确认美时贝儿公司与张建民之间的劳动关系于2019年3月3日解除；六、本案一审诉讼费均由张建民承担。原审法院依照《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款、第四款、第三十二条、第五十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、限美时贝儿公司于判决发生法律效力之日起五日内向张建民支付经济补偿金4454元；二、限美时贝儿公司于判决发生法律效力之日起五日内向张建民支付一次性伤残补助金48994元、一次性工伤医疗补助金17816元、一次性伤残就业补助金66810元；三、限美时贝儿公司于判决发生法律效力之日起五日内向张建民支付停工留薪期工资26130元；四、限美时贝儿公司于判决发生法律效力之日起五日内向张建民支付护理费4009元；五、限美时贝儿公司于判决发生法律效力之日起五日内向张建民支付医疗费2546.68元；六、限美时贝儿公司于判决发生法律效力之日起五日内向张建民支付住院伙食补助费1930元；七、限美时贝儿公司于判决发生法律效力之日起五日内向张建民支付鉴定费300元；八、驳回美时贝儿公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由美时贝儿公司负担。原审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初3745号民事判决。宣判后，美时贝儿公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销一审判决，并依法改判美时贝儿公司只需向张建民支付以下款项：1.一次性伤残补偿金18920元；2.一次性工伤医疗补助金6880元；3.一次性伤残就业补助金25800元；4.住院期间伙食补助费1350元；5.停工留薪期工资6880元；6.鉴定费300元。二、确认美时贝儿公司与张建民之间的劳动关系于2019年3月3日解除；三、张建民承担本案全部诉讼费。事实与理由：一、张建民各项工伤赔偿的费用应该按照1720元每月计算。张建民的基本工资是每月1720元，因张建民刚刚入职尚未到发放工资的周期，所以美时贝儿公司无法提交工资凭证。一审法院以美时贝儿公司与张建民都未提交工资收入依据为由，不考虑美时贝儿公司员工工资实际情况，径直以2017年度东莞市职工月平均工资标准认定张建民月工资为4491.6元是没有法律依据的。美时贝儿公司认为，因张建民实际工作仅有几天，张建民的工资应按东莞市最低工资标准1720元计算。二、张建民系自主离职，美时贝儿公司无需向张建民支付经济补偿金。张建民于2018年10月26日入职，于2018年11月5日在工作中受伤。之后张建民一直在修养，未到美时贝儿公司处上班。美时贝儿公司并未向张建民提出解除合同事宜，2018年12月2日出院后，按照医嘱只需休息三个月，休息期届满后，张建民也未到美时贝儿公司处上班，应视为张建民自主离职，所以美时贝儿公司无需支付经济补偿金。三、美时贝儿公司无需支付住院期间的护理费。张建民未提供任何证据证实其在住院期间需要护理，所以美时贝儿公司无需支付住院期间根本未产生的护理费。四、美时贝儿公司无需支付第二次住院期间的医药费。张建民第二次住院是擅自转诊产生的，并不是在原医院产生的，所以美时贝儿公司无需支付第二次住院期间的医药费。五、美时贝儿公司与张建民劳动关系解除的时间是2019年3月3日。2018年12月2日出院后，按照医嘱只需休息三个月，休息期届满后，张建民也未到美时贝儿公司处上班，应视为张建民自主离职，美时贝儿公司与张建民劳动关系解除的时间应为2019年3月3日，张建民停工留薪期的工资也只能计算到2019年3月3日。张建民答辩称：一审法院认定工资数额时存在事实认定错误，适用法律错误。首先，根据《广东省工资支付条例》用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。一审法院认定以2017年度东莞市职工月平均工资4454元为张建民的月平均工资本身存在法律适用错误，2017的在岗职工平均工资5135元／月。其次，申请人工伤三金待遇工资认定时间需要区别化对待，但是一审存在认定过于粗糙，简单化处理造成适用法律错误。申请人工伤发生在2018年，工伤认定和劳动能力鉴定发生在2019年，劳动关系解除2019年10月16日，因此一次性伤残补助金可以采用2017年的平均工资作为参考尚有一定合理性，但是一次性医疗补助金和一次性工伤就业补助金必须采用2018年的平均工资，因为该待遇的产生发生在2019年双方解除劳动关系时，尤其是保底待遇参考的平均工资必须是参考2018年的4491.6元／月作为保底方案（7486元／元×60%)。最后，张建民自2018年12月2日出院后遵医嘱在老家休息三个月，但身体一直未康复，不得不再次住院（舞阳县人民医院）治疗，故一直无法正常上班，期间并未与美时贝儿公司就解除劳动关系事项进行协商。一审法院认定双方于2019年10月16日解除劳动关系，判决美时贝儿公司向张建民支付相应的经济补偿金、停工留薪期工资，住院期间各项费用均于法有据。本院经审理，确认一审判决查明的事实。本院认为，本案为劳动争议。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院应当对美时贝儿公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据在二审中的上诉意见，本案的争议焦点是：张建民诉求美时贝儿公司支付的一次性伤残补偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间伙食补助费及停工留薪期工资如何认定。对此，对此本院分析如下：一、关于一次性伤残补偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。张建民于2018年11月5日在工作时受伤，2019年1月25日经东莞市社会保障局认定为工伤，并于2019年9月16日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级事实清楚，本院予以认定。参照《广东省工伤保险条例》第三十二条规定，张建民诉求美时贝儿公司支付的一次性伤残补偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金合法有据。对于计算上述款项的月平均工资数额如何认定问题，因张建民与美时贝儿公司各自主张的月平均工资不一致，且无证据证明各自的主张，一审法院以张建民受伤时公布的2017年度东莞市职工月平均工资4454元视为张建民月平均工资标准并无不当。美时贝儿公司主张应按东莞市最低工资标准1720元计算缺乏依据，本院不予支持。因此，一审法院认定美时贝儿公司支付的一次性伤残补偿金是48994元、一次性工伤医疗补助金是17816元、一次性伤残就业补助金66810元处理正确，本院予以维持。二、关于住院期间伙食补助费、停工留薪期工资问题。因张建民受伤后为治疗进行了两次住院，参照《广东省工伤保险条例》的规定，美时贝儿公司应支付住院期间伙食补助费住院伙食补助费及停工留薪期工资。住院伙食补助费因《广东省工伤保险条例》于2019年7月1日起经修订后实施，而张建民的住院分别在《广东省工伤保险条例》修订的前后，一审法院认定《广东省工伤保险条例》修订实施前标准为每天70元，实施后为每天50元计算张建民前后两次住院伙食补助费处理正确。经依法计算，虽然可计得张建民两次住院伙食补助费数额有2290元，但又因停工留薪期工资对仲裁裁决的1930元没有提起诉讼，一审法院以1930元认定住院期间伙食补助费住院期间伙食补助费并无不当。对于停工留薪期工资，因根据张建民病历材料的住院时间、门诊时间和医嘱休息期间，可确定为176天，那么停工留薪期工资为26130元（4454元÷30天×176天）。综上所述，上诉人美时贝儿公司的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由东莞市美时贝儿实业有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  张海亮审判员  黎淑娴审判员  刘冬虹二〇二〇年十一月十二日书记员  何洁莹