山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁13民终7171号上诉人（原审被告）：金志者，男，1961年9月6日出生，汉族，浙江省乐清市人，现住临沂市罗庄区。委托诉讼代理人：彭思庆，山东国曜（临沂）律师事务所律师。委托诉讼代理人：高飞，山东国曜（临沂）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：万岩余，男，1957年10月3日出生，汉族，住浙江省乐清市。委托诉讼代理人：郑平平，山东福海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：临沂联华置业有限公司，住所地临沂市罗庄区盛庄街道办事处驻地。法定代表人：金志者，总经理。上诉人金志者因与被上诉人万岩余、临沂联华置业有限公司民间借贷纠纷一案，不服山东省临沂市罗庄区人民法院（2019）鲁1311民初5688号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金志者上诉请求：1依法撤销一审判决发回重审、或改判、驳回被上诉人的全部诉讼请求；2.一、二审相关诉讼费用全部由被上诉人负担。事实和理由：一、原审法院程序严重违法，应撤销原判发回重审。1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十五条送达起诉状和提出答辩状规定：人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告，被告应当在收到之日起十五日内提出答辩状。该法条明确规定的上诉人答辩期应至少为十五日，如是重大、复杂的大额民间借贷类案件，在当前严厉打套路贷的社会大环境下，其举证答辩期应当更长。2、2019年10月16日，原审法院短信通知上诉人2019年10月25日09时开庭，没有留足答辩时间，亦未征得上诉人的同意，程序违法。二、该案原审法院查明事实不清，应当撤销原判发回重审，或改判、驳回上诉人的全部诉讼请求。1、2013年1月21日，上诉人借被上诉人款项1300000元是事实，但是上诉人与被上诉人之间不存在借款利息的约定。因上诉人经济困难，至今每年都向被上诉人偿还部分借款本金。因借款期间过长，上诉人正在收集关于偿还被上诉人借款本金的证据过程中，现原审法院因程序违法剥夺了上诉人的举证及答辩期，致使上诉人举证不能，而据此做出缺席判决是错误的。2、因经营需要，上诉人曾多次打算在被上诉人处借款使用，但其均要求上诉人先出具借条后向上诉人汇款的方式进行借款，上诉人在向被上诉人出具过多次借据后，被上诉人均未向上诉人支付任何款项，因上述人未收到款项，上诉人多次向被上诉人索要借据原件，被上诉人均称已销毁，现被上诉人依据实际未履行交付义务的借据诉讼已涉嫌虚假诉讼，上诉人保留要求其承担责任的权利。三、该案不应由临沂市罗庄区人民法院管辖。该案与临沂联华置业有限公司无任何关系，临沂联华置业有限公司系完全独立法人，上诉人在公司任职并不代表上诉人经常居所地为公司居所地，自2019年元月上诉人即回户籍地经营，平时极少到临沂市。被上诉人将其作为被告诉讼，无非是想将本案的管辖权留在临沂市罗庄区人民法院。据上诉人了解，被上诉人已在上诉人经常住所地法院提起过诉讼，因证据不足法院审查后未受理，其故意制造管辖权链接，系为了损害上诉人的利益。如二审法院如发回重审的，上诉人申请将该案已送至上诉人住所地人民法院审理。综上，一审法院审理程序严重违法，认定事实不清、证据不足。万岩余辩称，上诉人在上诉事实与理由中承认欠款的事实，上诉人要求改判驳回一审诉讼请求的理由不成立，上诉人上诉理由称一审法院违反法定程序，二审法院查明如违反法律程序被上诉人同意发回重审并配合重审程序。万岩余向一审法院起诉请求：1.依法判决被告偿还原告借款305万元及利息；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2013年1月21日，金志者向万岩余借款1300000元，并口头约定利息为月利率3分，每年结息一次。2013年1月21日，万岩余通过其子万剑的银行账户向金志者银行账户转款1284000元，另外16000元通过现金交付。金志者在收到该款项后向原告万岩余出具借据一张。庭审中，万岩余向一审法院陈述，金志者每年都同其结算一次利息并重新出具本金借据以及将未支付的利息作为借款重新出具借据，时到2019年双方在结算本金及利息时，金志者共欠付万岩余305万元，其中原有借款本金为130万元，原有借款生成的利息由金志者作为借款重新出具借据的金额为175万元（其中时间载明2019年1月10日的借据中的金额为168000元系双方对2017年利息结算而产生的借款并约定利息月息1分；时间载明2019年2月18日的借据中的金额为468000元系双方对2018年利息结算产生的新借款并约定利息月息1.2分；时间载明2019年2月18日的借据中金额为434000元系双方对2016年利息结算产生的新借款并约定利息月息1分；时间载明2019年2月28日的借据中金额为680000元系双方对2014、2015年利息结算产生的新借款）。另查明，万岩余向陈述该笔借款实际由被告联华置业使用，但未提交证据加以证明。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中金志者向万岩余借款并签订借款合同的事实，由金志者向万岩余出示的借据及庭审中万岩余的陈述等证据予以证实，一审法院对金志者与万岩余之间构成民间借贷法律关系予以确认。万岩余向一审法院陈述，金志者向其借款1300000元并口头约定利息为月利率3分，本案中所诉的借款数额为3050000元，包含本金1300000元以及该笔借款产生的利息经双方结算又作为借款1750000元重新出具的借据。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”第二十八条规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持”，综上，本案中双方当事人对上述借款利息结算时均按月息3分计算，应依法调整为以年利率24%计算。依据上述法律，本院对双方结算的利息并重新出具的债权凭证中的借款数额依法予以调整，其中2014、2015年度双方结算利息后金志者偿还256000元利息，对剩余利息重新出具的债权赁证为680000元，依法调整为368000元；2016年度双方结算利息后金志者偿还34000元利息对剩余利息重新出具债权凭证载明的借款数额为434000元，依法调整为278000元；2017年度双方当事人结算利息后金志者偿还300000元利息后对剩余利息重新出具的债权赁证载明的借款数额为168000元，依法调整为12000元；2018年度双方结算利息后金志者对产生的利息468000元重新出具的债权赁证，依法调整为312000元。由此，万岩余要求金志者所要偿还借款数额应认定为2270000元。综上所述，万岩余要求金志者偿还借款3050000元中的部分诉讼请求成立，依法支持其中的2270000元，万岩余多主张的部分于法无据，不予支持；万岩余主张的利息，上述借款中除本院认定的2014、2015年度产生利息后重新出具的债权368000元双方未约定利息外，其他借款约定的利率均超出法律规定年利率24%，本院依法调整为均按年利率24%计算；万岩余要求联华置业承担上述借款还款责任的诉讼请求依据不足，依法不予支持。金志者、联华置业经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃当庭质证和答辩的权利，由此造成的不利后果，应由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零七条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、被告金志者于本判决生效之日起十日内偿还原告万岩余借款1300000元及逾期利息（逾期利息以1300000元为基数按照年利率24%自2019年2月18日起计算至实际履行完毕之日止）；二、被告金志者于本判决生效之日起十日内偿还原告万岩余借款368000元及逾期利息（逾期利息以368000元为基数按照中国人民银行同期贷款基准利率自2019年2月18日起计算至实际履行完毕之日止）；三、被告金志者于本判决生效之日起十日内偿还原告万岩余借款278000元及逾期利息（逾期利息以278000元为基数按照年利率24%自2019年2月18日起计算至实际履行完毕之日止）；四、被告金志者于本判决生效之日起十日内偿还原告万岩余借款12000元及逾期利息（逾期利息以12000元为基数按照中国人民银行同期贷款基准利率自2019年1月10日起计算至实际履行完毕之日止）；五、被告金志者于本判决生效之日起十日内偿还原告万岩余借款312000元及逾期利息（逾期利息以312000元为基数按照年利率24%自2019年2月18日起计算至实际履行完毕之日止）；六、驳回原告万岩余的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31200元减半收取计15600元，由原告万岩余负担3990元，被告金志者负担11610元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1、上诉人于2019年10月16日收到一审法院开庭通知，开庭时间为2019年10月25日。2、2018年4月24日、5月8日、5月14日、5月19日、6月9日上诉人分别向万岩余账户转款5000元、3000元、2000元、3000元、2000元，共计15000元。3、2019年1月10日，金志者向万岩余出具的168000元借条，约定利息1分；2019年2月18日，金志者向万岩余出具的1300000元的借条，约定利息3分、468000元的借条约定利息1.2分、434000元的借条约定利息1分；2019年2月28日，金志者向万岩余出具的680000元借条，未约定利息。本院对一审法院认定的其他事实，予以确认。本院认为，2013年1月21日，上诉人金志者向被上诉人万岩余借款1300000元的事实，上诉人予以认可，本院予以确认。对于该借款，上诉人应予偿还。上诉人借款后，没有及时偿还借款本金及利息，经过结算，上诉人又为被上诉人分别出具了借款本金1300000元及每年利息的借条，对于借款本金及符合法律规定的利息，上诉人应予偿还。二审调查中，上诉人提交的银行流水可以证实，2018年度，上诉人曾向被上诉人还息15000元，该款应从2018年度的利息借条中予以扣减。由于上述借条中对利息的约定明确，对于超过法律规定的，应予调整；对于符合法律规定的应予支持。上诉人提交的证据虽然能够证实一审法院给予的答辩期不足15天，但上诉人可以在开庭时要求延长答辩期，但上诉人在收到该通知后置之不理，属于放弃权利。二审调查中，法庭组织当事人对上诉人提交的证据进行了质证，充分保护了上诉人的合法权益，故对上诉人要求发回重审的主张不予支持。综上所述，上诉人金志者的上诉请求合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持山东省临沂市罗庄区人民法院（2019）鲁1311民初5688号民事判决第一、二、六项及诉讼费承担部分；二、变更山东省临沂市罗庄区人民法院（2019）鲁1311民初5688号民事判决第三项为：金志者于本判决生效之日起十日内偿还原告万岩余借款278000元及逾期利息（逾期利息以278000元为基数按照月利率10‰自2019年2月18日起计算至实际履行完毕之日止）；三、变更山东省临沂市罗庄区人民法院（2019）鲁1311民初5688号民事判决第四项为：金志者于本判决生效之日起十日内偿还原告万岩余借款12000元及逾期利息（逾期利息以12000元为基数按照月利率10‰自2019年1月10日起计算至实际履行完毕之日止）；四、变更山东省临沂市罗庄区人民法院（2019）鲁1311民初5688号民事判决第五项为：金志者于本判决生效之日起十日内偿还原告万岩余借款312000元（包括已还的15000元）及逾期利息（逾期利息以297000元为基数按照月利率12‰自2019年2月18日起计算至实际履行完毕之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费31200元，由上诉人金志者负担。本判决为终审判决。审判长  王树东审判员  马凤霞审判员  邵 波二〇二〇年十一月十日书记员  徐丽芹