广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初10293、10297号（2020）粤0114民初10293号案原告、10297号案被告：刘诗炬，男，1976年10月26日出生，汉族，住江西省赣州市赣县,委托诉讼代理人：陈林华，广东安国律师事务所律师。（2020）粤0114民初10293号案被告、10297号案原告：广州市美峰纸类包装有限公司，住所地广州市花都区新雅街石塘村迎春南路西，统一社会信用代码91440114726791219D。法定代表人：罗龙学。委托诉讼代理人：方明，广东正善律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁倩菁，广东正善律师事务所律师。原告刘诗炬与被告广州市美峰纸类包装有限公司（以下简称美峰包装公司）、原告美峰包装公司与被告刘诗炬劳动争议纠纷两案，本院曾于2019年8月21日作出（2019）粤0114民初962号、（2019）粤0114民初1609号民事判决。刘诗炬对上述判决不服，向广州市中级人民法院提起上诉。广州市中级人民法院于2020年6月12日作出（2020）粤01民终10820、10821号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院于2020年7月2日立案重审后，依法另行组成合议庭，于2020年9月25日公开开庭进行审理，刘诗炬的委托诉讼代理人陈林华和美峰包装公司的委托诉讼代理人袁倩菁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。10293号案原告刘诗炬向本院提出诉讼请求：l.确认原告与被告在2002年5月31日至2018年6月15日存在劳动关系。2.被告赔偿原告在2002年5月31日至2018年6月15日期间的经济补偿金：6150*11=67650元。3.被告补发原告2018年6月1日至6月15日工资：5500/26*15+165(夜班补助)=3338元。事实与理由：2002年5月31日，原告刘诗炬入职被告广州市美峰纸类包装有限公司处工作，机长工作岗位，月均工资为6150元。从原告入职起至今一直没有为劳动者购买养老、医疗、失业、生育等社会保险，是用人单位违法不为劳动者购买社会保险。原告刘诗炬多次向被告广州市美峰纸类包装公司要求购买社会保险，被告予以拒绝。为依法维护原告的合法权益，根据《劳动法》和《劳动合同法》的相关规定，特请求人民法院依法判决，支持原告的诉讼请求。10293号案被告美峰包装公司辩称，刘诗炬于2015年5月6日入职我司，机长工作岗位，2018年6月15日，刘诗炬没有回公司上班，我司与刘诗炬于2015年5月6日至2018年6月15日期间存在劳动关系。我司向刘诗炬每月发放工资及社保费等，刘诗炬实际月均工资是2428元，经济补偿金的计发标准应当以解除或终止劳动合同前劳动者十二个月的平均工资收入来计算，而工资收入应当包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴等。经济补偿金应当以职工实际工资性收入为计算标准，而不应以应发工资为准，即扣除社会保险金、公积金、税收之后的所得。我司每月向刘诗炬发放的工资包含了社保费756元-1000元，应当予以扣除，实际上，刘诗炬月工资是2428元，即刘诗炬从2018年6月1日至6月15日期间的工资是1214元。刘诗炬选择放弃我司为其购买社保，我司每月发放给刘诗炬的工资已包含社保费用，刘诗炬以我司没为其购买社保主张我司支付经济补偿金不应得到支持。10297号案原告美峰包装公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院确认被告在原告处工作年限从2015年5月6日至2018年6月15日;2.请求原告无须支付被告解除劳动关系经济补偿金52275元；3.请求原告向被告支付2018年6月1日至6月15日期间工资1214元；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：与美峰包装公司上述的辩称事实和理由一致。10297号案被告刘诗炬辩称：2002年5月31日，刘诗炬入职广州市美峰纸类包装有限公司处工作，机长工作岗位，月均工资为6150元。从刘诗炬入职起至今一直没有为劳动者购买养老、医疗、失业、生育等社会保险，是用人单位违法不为劳动者购买社会保险。刘诗炬多次向广州市美峰纸类包装公司要求购买社会保险，美峰包装公司予以拒绝。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证并记录在卷。双方对以下事实和证据没有争议，本院予以确认：刘诗炬原系美峰包装公司员工，工作岗位是机长，2015年5月5日双方签订劳动合同,约定合同期限自2015年5月至2018年5月，采取标准工时制，基本工资4700元，在劳动合同期间以现金发放工资。庭审中，双方确认每月休息四天，即每周工作六天。2018年6月16日，刘诗炬向美峰包装公司发送《解除劳动关系通知》，以美峰包装公司没有为其购买养老、医疗、失业、生育等社会保险为由，解除劳动合同，公司确认收到该通知，且双方确认劳动关系解除时间为2018年6月15日。刘诗炬就涉案劳动争议向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年11月30日出具仲裁裁决书，裁决如下：确认刘诗炬在美峰包装公司处工作年限从2010年1月1日至2018年6月15日、美峰包装公司向刘诗炬支付解除劳动关系经济补偿金52275元和2018年6月1日至6月15日的工资3241元。刘诗炬、美峰包装公司均不服该裁决书，在法定期限内起诉成讼。对于原被告双方有争议的事实和证据，本院认定如下：一、关于入职时间，刘诗炬主张于2002年5月31日入职美峰包装公司，美峰包装公司则主张刘诗炬的入职时间为2015年5月6日。鉴于：1.刘诗炬提供的工牌盖有美峰包装公司管理部的印章，工牌上显示时间为2002年5月31日，刘诗炬主张该时间即其入职时间，美峰包装公司主张工牌上的时间是刘诗炬事后填写，但美峰包装公司没有就其主张提供证据或申请进行鉴定；2.刘诗炬提供一份2010年1月1日签订的劳动合同，合同期限自2010年1月1日至2011年12月31日，美峰包装公司虽不确定该劳动合同上的椭圆形印章为其公司的公章，但确认其公司法定代表人曾经使用过椭圆形印章；3.刘诗炬提供的社保缴费历史明细表显示2007年1月至2008年9月期间美峰包装公司曾经为其购买工伤保险；4.刘诗炬在广州农村商业银行股份有限公司的存折开户信息及银行流水，显示开户日期为2003年3月17日，地址为花都区新华街镜湖工业园美峰包装公司、美峰印刷厂，美峰包装公司虽对银行流水不予确认，但无法解释为何存折的开户地址与其公司名称基本一致。综上，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”美峰包装公司主张与刘诗炬于2015年5月6日起建立劳动关系，但没有提供证据对刘诗炬提供的上述证据予以反驳，则美峰包装公司未能对刘诗炬的工作年限进行充分举证，应自行承担举证不能的不利后果，故本院对刘诗炬主张的入职时间予以支持。二、关于刘诗炬离职前12个月的平均工资，刘诗炬主张为6150元，美峰包装公司主张为2428元。鉴于：1.美峰包装公司所提供的2017年度、2018年度员工工资明细表没有原件；2.工资明细表中的签名比较潦草，且与刘诗炬亲笔签名的授权委托书相对比，难以辨识出是刘诗炬的签名；3.2017年工资明细表有数月所签的名字并非刘诗炬；4.经本院释明，美峰包装公司没有对员工工资明细表上的签名申请鉴定；5.工资明细表约定的工资与双方签订的劳动合同约定的工资存在明显差距，且按工资明细表记载的工作时间计算加班工资后的工资金额已超过刘诗炬主张的工资金额；6.刘诗炬对工资明细表不予确认，美峰包装公司也没有在规定时间内提供其他工资支付凭证予以辅证。综上，根据《广东省工资支付条例》第四十八条规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”因美峰公司不能提供充分证据证明其主张，故美峰包装公司应自行承担举证不能的不利后果，本院结合刘诗炬提供的证据，参照本地区在岗职工平均工资水平对刘诗炬主张的工资标准予以支持。三、关于刘诗炬在2018年6月1日至6月15日的工资情况。刘诗炬在起诉状中主张6月未发工资为3338元，美峰包装公司主张为1214元，诉讼中，刘诗炬认可仲裁裁决认定的3241元。根据双方确认的刘诗炬在2018年6月上班13天、休息2天的工作情况和认定的工资标准，本院计算美峰包装公司应支付刘诗炬2018年6月1日至6月15日的工资为2750元（5500元/月÷26天×13天）。本院认为：如上所述，本院支持刘诗炬对入职时间的诉请，据此确认刘诗炬与美峰包装公司在2002年4月11日至2018年6月15日存在劳动关系。关于美峰包装公司应否支付经济补偿金。美峰包装公司主张刘诗炬与其约定无需购买社保并由美峰包装公司将社保费直接支付给刘诗炬，但未提交证据予以证明，而美峰包装公司提供的劳动合同的第五点有参加社会保险，缴纳社会保险费的约定，且为职工购买社会保险系用人单位的法定义务，刘诗炬以公司没有为其缴纳社保而解除劳动关系并主张美峰包装公司支付经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条的规定，美峰包装公司应当向刘诗炬支付经济补偿金，经济补偿金按《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定计算，现刘诗炬主张计算11个月没有超过上述规定，据此计算美峰包装公司应向刘诗炬支付解除劳动关系经济补偿金67650元（6150元×11）。关于刘诗炬2018年6月1日至6月15日的工资。如前所述，经计算本院确认2018年6月未发工资金额为2750元，美峰包装公司应向刘诗炬支付。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》三十八条第一款第三项、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认广州市美峰纸类包装有限公司与刘诗炬在2002年5月31日至2018年6月15日期间存在劳动关系；二、广州市美峰纸类包装有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向刘诗炬支付经济补偿金67650元；三、广州市美峰纸类包装有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向刘诗炬支付2018年6月1日至2018年6月15日期间工资2750元；四、驳回原告刘诗炬的其他诉讼请求；五、驳回原告广州市美峰纸类包装有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案的案件受理费共计20元（广州市美峰纸类包装有限公司已预缴10元，刘诗炬已预缴10元），由广州市美峰纸类包装有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不提交的按自动撤回上诉处理。审判长 李 娜审判员 邓碧君审判员 黄 萍二〇二〇年十一月二十五日书记员 李雯静孙雪芳