广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初18282号原告（执行案外人）：徐晓鸿，男，1986年3月11日出生，汉族，住广东省开平市****办事处长沙沿江西路40号二幢404房，公民身份号码440************411。委托诉讼代理人：骆小红，广东朱甲斌律师事务所律师。委托诉讼代理人：林镇海，广东朱甲斌律师事务所律师。被告（申请执行人）：珠海市宝城混凝土有限公司，住所地广东省珠海市*********，统一社会信用代码914**********431XJ。法定代表人：麦某1。第三人（被执行人）：广东开平二建集团股份有限公司，住所地广东省开平市************，统一社会信用代码914************416。法定代表人：关荣焯，董事长。委托诉讼代理人：吴佩仪，该公司员工。委托诉讼代理人：谢雪芬，该公司员工。第三人（被执行人）：广东开平二建集团股份有限公司中山分公司，住所地广东省中山市石岐区***********，统一社会信用代码914************463。主要负责人：李艳航。原告徐晓鸿诉被告珠海市宝城混凝土有限公司（以下简称宝城公司），第三人广东开平二建集团股份有限公司（以下简称开平二建公司）、广东开平二建集团股份有限公司中山分公司（以下简称开平二建中山分公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2020年7月7日立案受理后，依法组成合议庭分别于2020年10月14日、同年11月24日公开开庭进行了审理。原告徐晓鸿的委托诉讼代理人骆小红、林镇海，第三人开平二建公司的委托诉讼代理人吴佩仪、谢雪芬到庭参加诉讼。被告宝城公司、第三人开平二建中山分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐晓鸿向本院提出诉讼请求：1.撤销（2020）粤2071执异41号执行裁定书；2.停止（2017）粤2071执恢187号民事裁定书的执行，解除对开平市***********************、6幢首层08杂物房、6幢首层09杂物房、6幢首层10杂物房、6幢首层31车库所在土地使用权的查封。庭审中，徐晓鸿撤回第1项诉讼请求，并明确第2项诉讼请求为停止在（2017）粤2071执恢187号案中对开平市***********************、6幢首层08杂物房、6幢首层09杂物房、6幢首层10杂物房、6幢首层31车库所在土地使用权的执行。事实与理由：徐晓鸿与宝城公司，第三人开平二建公司、开平二建中山分公司的案外人执行异议一案，经中山市第一人民法院审理，作出（2020）粤2071执异41号执行裁定书。上述执行裁定书认定事实错误，适用法律不当，依法应当予以撤销。理由如下：一、上述执行裁定书认定事实错误，徐晓鸿与开平二建公司签订的《售房合同书》合法有效。（2020）粤2071执异41号执行裁定书审查认定：“开平二建公司对涉案房屋未取得商品房预售许可证明。······由于开平二建公司未取得涉案房屋的商品房预售许可证明，该合同违反法律强制性规定而无效”。徐晓鸿认为，该认定错误，徐晓鸿与开平二建公司签订的《售房合同书》合法有效，具体理由为：开平二建公司销售涉案房产时是现售而非预售，无需取得商品房预售许可证明。根据《商品房销售管理办法》第二条规定，商品房销售包括商品房现售和商品房预售。本办法所称商品房现售，是指房地产开发企业将竣工验收合格的商品房出售给买受人，并由买受人支付房价款的行为。事实上，涉案房屋在2004年11月2日已完成竣工验收。因此，开平二建公司在2004年11月12日销售涉案房屋时已属于现售，而现售是不需要商品房预售许可证明的。其次，开平二建公司销售涉案房屋符合法律规定，《售房合同书》合法有效。根据《商品房销售管理办法》第七条规定，涉案房屋在2004年11月2日已经竣工验收，开平二建公司在销售时也已具备该条规定的全部条件。因此，开平二建公司销售涉案房屋没有违反任何法律强制性规定，其与徐晓鸿签订的《售房合同书》合法有效。二、上述执行裁定书法律适用错误，损害徐晓鸿的合法权益。据前所述，涉案房屋销售时属于现售，而非预售，不应适用《中华人民共和国房地产管理法》第四十五条以及《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条等关于预售房产的相关法律规定。徐晓鸿认为，其购买涉案房屋在前，中山市第一人民法院查封涉案房屋所在土地使用权在后，徐晓鸿对涉案房屋所在土地使用权享有足以阻却其强制执行的实体权利。徐晓鸿从2004年购买涉案房屋实际占有使用至今，却由于开平二建公司原因一直无法办理房产过户手续，其对涉案房屋无法过户不存在过错。综上，应停止（2017）粤2071执恢187号民事裁定书对涉案房屋的执行，解除对涉案房屋所在土地使用权的查封。第三人开平二建公司陈述：一、开平二建公司已将涉案房屋出售给徐晓鸿，且徐晓鸿己向开平二建公司支付合理对价，双方已完成涉案房屋的交易。本案中，开平二建公司就涉案开平市**************海怡园（4、6幢）的房屋已向徐晓鸿等购房客户全部出售。合同签订后，徐晓鸿按照合同约定向开平二建公司支付全部购房款，开平二建公司已向徐晓鸿等购房客户开具了发票，并己将涉案房屋交付给徐晓鸿占有、使用多年，时间长的已经超过15年之久。出售房屋后，因开平二建公司经营上的原因，涉案的海怡园楼盘存在减免城市建设配套费、欠缺施工许可证等历史问题未能及时解决，造成购房客户在申办房产证过程中未能如愿。开平二建公司也一直配合开平市政府相关部门进行解决。涉案楼盘在2016年底初步具备确权条件，准备着手办证时，因涉案房屋所在土地使用权一直被宝城公司申请查封至今，一直无法为徐晓鸿等购房客户办理房产证。开平二建公司认为，双方签订的《售房合同书》合法有效，是其真实意思表示，徐晓鸿亦向开平二建公司支付了相应的购房款，且并未违反相关法律法规规定。因此，虽涉案房屋没有办理物权登记，但不影响前述合同的效力，双方已完成全部的交易手续,涉案房屋应归徐晓鸿所有。涉案房屋未能办理好房产权证，系开平二建公司公司经营上的历史原因造成的，与徐晓鸿本人无关。二、开平二建公司己向徐晓鸿交付涉案房屋，且徐晓鸿对涉案房屋已占有使用很长时间，涉案房屋的所有权已转移为徐晓鸿所有。本案中，在中山市第一人民法院查封前，开平二建公司已将涉案房屋交付徐晓鸿占有使用至今，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，对房屋的转移占有，视为房屋的交付使用，但当事人另有约定的除外。因此，开平二建公司已向徐晓鸿实际交付涉案房屋，徐晓鸿系涉案房屋的所有权人，且所有权的转移符合相关法律规定。执行案中的债务也完全与徐晓鸿无关，中山市第一人民法院查封涉案房屋及土地使用权是错误的。三、开平二建公司所销售海怡园（4、6幢）房产已于2004年11月2日完成竣工验收，开平二建公司所销售给购房客户大部分涉案房屋属于现售。根据《商品房销售管理办法》第二条规定，商品房销售包括商品房现售和商品房预售。本办法所称商品房现售，是指房地产开发企业将竣工验收合格的商品房出售给买受人，并由买受人支付房价款的行为。本办法所称商品房预售，是指房地产开发企业将正在建设中的商品房预先出售给买受人，并由买受人支付定金或者房价款的行为。而事实上，涉案海怡园4、6幢在2004年11月2日已完成竣工验收。因此，开平二建公司在销售给徐晓鸿涉案房产时已属于现售，而现售是不需要商品房预售许可证明的。更为重要的是，宝城公司的债权的形成时间是2014年左右，远远后于涉案房屋出售时间，且宝城公司的债权是针对挂靠于开平二建公司的开平二建中山分公司的关德聪形成的债务，严格来讲，与开平二建公司没有直接的关系，该事实在中山市第一人民法院的法律文书有查明和认定。综上所述，请求法庭采纳开平二建公司的上述意见，依法查明案件事实，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议若干问题的规定》及《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》等法律法规作出公正判决，维护社会正义及社会稳定。被告宝城公司及第三人开平二建中山分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见及证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2004年11月12日，开平二建公司与徐晓鸿签订《售房合同书》，约定：“由开平二建公司将开平市长沙区*************第三层304房以及首层8、9、10号柴房、首层31号车库出售给徐晓鸿，304房价款为218772元、8、9、10号柴房价款共计为48328元、31号车库价款为89100元，水电安装费及小区设施配套费11800元，合计368000元，2004年11月12日前交清房款；房屋预计交付日期为2004年12月30日。”同日，开平二建公司向徐晓鸿开具了发票，并备注抵减李伟鸿D1、D2幢工程款。2017年11月9日，开平市公安局治安管理大队向开平二建公司出具《门（楼）牌编号通知书》，将上述海怡园D2幢第三层304房门牌号编订为开平市**************海怡园6幢304房，首层8、9、10号柴房编号为首层08、09、10杂物房，首层31号车库编号为首层31车库。开平二建公司于2020年10月9日出具说明：“由于我司在开平市****办事处幕桥东路海怡园D1、D2幢的建设中拖欠了李伟鸿的工程款，因此我司与李伟鸿约定由李伟鸿为部分房屋寻找买受人，买受人向我司支付房款后再由我司将该部分购房款支付给李伟鸿用于抵消双方之间的债务。因此，徐晓鸿于2004年11月12日与我司签订《售房合同书》，由徐晓鸿全款购买我司开发的开平市***********************、首层31车库、首层08、09、10杂物房。我司收到购房款后于2004年11月12日向徐晓鸿开具广东省开平市转让（销售）不动产预收款专用发票，并在收款收据备注处标‘抵减李伟鸿D1、D2幢工程款’，用于证明该费用已用于抵消李伟鸿的工程款。由于开平市公安局治安管理大队户政管理中队在2017年才对我司出具《门（楼）牌编号通知书》，故我司在此前一直采用我司暂定的门牌编号地址为购房者办理相关手续。现我司根据《门（楼）牌编号通知书》，确认上述不动产的地址为开平市***********************、首层31车库、首层08、09、10杂物房。”诉讼中，徐晓鸿为证明涉案房屋的交付使用情况，向本院提交了以下证据：1.开平二建公司于2020年10月21日出具的一份《说明》，载明开平二建公司已于2005年1月将涉案房屋交付给徐晓鸿；2.涉案房屋所在小区的物业管理公司即开平市**物业管理有限公司于2020年10月26日出具的一份《证明》，载明徐晓鸿于2006年开始使用涉案房屋；3.广东电网有限责任公司江门开平供电局出具的一份电费清单，显示海怡园6幢304房在2012年2月至2019年6月期间均有用电，用户名称为徐荣巨。徐荣巨系徐晓鸿的父亲。2020年10月13日，开平市住房与城乡建设局（以下简称开平住建局）出具《情况说明》，载明：“开平市****************、6幢商住楼是由开平二建公司于1999年开发建设，并同时面向社会销售，项目于2004年11月完成工程质量竣工验收并交付使用。当时因欠缴规划报建费、绿化费等税费未能通过规划验收，导致无法办理房屋初始登记手续。根据开府办函【2012】40号文件精神，这两幢楼被列入我市登记在册的问题楼。2014年9月，在开平市政府协调下，由开平住建局按开府办函〔2013〕43号第五条文件精神，组织有关单位（开发、施工、设计、监督站等）对这两幢楼进行现场勘查并签署意见，作为工程竣工验收审批凭证。后来经二建集团多方筹集资金，缴清了海怡园4幢、6幢商住楼所有欠缴税费，并于2017年9月13日完成规划验收手续。该两幢房屋的初始登记资料经开平市*******审核，已基本符合要求，可以登记确权。由于该两幢楼的土地被贵院查封，所以一直没有完成房屋初始登记手续，导致海怡园4幢、6幢业主无法办理不动产权证。”另查明，宝城公司与开平二建中山分公司、开平二建公司买卖合同纠纷一案[案号：（2014）中一法民二初字第2040号]，本院于2014年12月5日作出民事调解书。依调解内容，开平二建中山分公司、开平二建公司应向宝城公司支付货款2053996.5元及利息。之后，本院以（2015）中一法执字第5751号立案执行，因开平二建中山分公司、开平二建公司暂无财产可供执行而终结本次执行程序。2017年2月9日，本院恢复执行[案号：（2017）粤2071执恢187号]。本院在审理（2014）中一法民二初字第2040号案时，作出（2014）中一法民二初字2040号协助执行通知书查封开平市****************、6幢的土地使用权，查封期限自2015年12月12日至2018年12月11日止；2018年7月2日，（2017）粤2071执恢187号案作出（2017）粤2071执恢187-6号协助执行通知书，继续查封上述土地使用权，查封期限自2018年7月20日至2021年7月19日止。徐晓鸿以其为买受人向本院提出案外人执行异议，请求解除涉案房屋所在土地使用权的查封并停止执行。本院在执行异议审理过程中向开平住建局调查海怡园4、6幢土地上盖的商品房的预售许可办理情况，开平住建局函复称截至2020年4月23日未办理商品房预售许可手续。2020年5月15日，本院作出（2020）粤2071执异41号执行裁定，认定开平二建公司因未取得涉案房屋的商品房预售许可证明，故其与徐晓鸿签订的《售房合同书》违反法律强制性规定而无效，裁定驳回徐晓鸿的异议请求。徐晓鸿不服上述裁定，于法定期限内提起本案诉讼，请求判如所请。又查明，海怡园4幢、6幢土地使用权在2006年6月1日登记于开平二建公司名下[土地证号：开府国用（2006）第02055、020**]。4幢、6幢土地上均建有商品房（包括涉案房屋），但商品房尚未进行房屋初始登记，海怡园4幢、6幢土地使用权亦未进行分割，每套商品房及其占有的土地使用权尚未核发相应的不动产权证。本院认为，本案为案外人执行异议之诉。被告宝城公司、第三人开平二建中山分公司经传票传唤拒不到庭参加诉讼，亦未向法庭说明正当理由。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，本院依法缺席审判。本案的争议焦点为：一、《售房合同书》是否有效；二、应否对涉案房屋占用范围内的土地使用权停止执行；三、关于案件受理费的负担。一、关于《售房合同书》的效力。《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定，违反法律、行政法规强制性规定的合同无效。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条规定：“合同法第五十二条第（五）项规定的强制性规定，是指效力性强制性规定。”本院认为，没有预售许可证，购房合同无效的法律规定属于管理性强制性规定，而非效力性强制性规定。商品房预售许可证是行政管理手段，开发商没有取得预售许可证，应当受到行政处罚，但不应当影响开发商与购房人签订的购房合同的效力。开平二建公司与徐晓鸿签订的《售房合同书》是双方的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应认定为合法有效的合同。二、关于应否对涉案房屋占用范围内的土地使用权停止执行。《中华人民共和国物权法》第一百四十七条规定：“建筑物、构筑物及其附属设施转让、互换、出资或者赠与的，该建筑物、构筑物及其附属设施占用范围内的建设用地使用权一并处分。”涉案房屋属于地上建筑物，其已转让给徐晓鸿，根据“地随房走，房随地走”的原则，涉案房屋占用范围内的土地使用权亦已一并转让给徐晓鸿。但因涉案房屋及其占用范围内的土地使用权尚未核发不动产权证，故其位置、面积、产权证号等具体情况，应以日后有关部门登记信息为准。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”。本案中，在涉案查封前，徐晓鸿已与开平二建公司签订有效的商品房买卖合同，并已付清购房款，有发票及开平二建公司出具的《说明》为证。徐晓鸿亦已合法占有使用涉案房屋，该事实有物业公司出具的《证明》、开平二建公司出具的《说明》以及电费清单等证据予以证明，本院对此予以确认。根据开平住建局出具的《情况说明》，涉案房屋未办理过户是因开平二建公司欠缴税费及之后被法院查封所致，徐晓鸿对未办理过户不存在过错。综上，徐晓鸿对涉案房屋享有物权期待权，其要求排除执行的情形亦符合上述第二十八条的规定，故徐晓鸿主张停止对涉案房屋占用范围内土地使用权的执行，合理有据，本院予以支持。三、关于案件受理费的负担。本案是由于开平二建中山分公司拖欠债务，而开平二建公司亦因自身原因导致涉案房屋未及时办理过户而引起。徐晓鸿对涉案房屋未办理过户没有过错。宝城公司依据生效法律文书向本院申请强制执行，其是依法行使权利，亦无过错。故此，本案案件受理费应由开平二建公司、开平二建中山分公司共同负担。综上所述，根据《中华人民共和国物权法》第一百四十七条，《中华人民共和国合同法》五十二条第（五）项，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一款第一项，参照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，缺席判决如下：停止（2017）粤2071执恢187号案对广东省开平市***********************、6幢首层08杂物房、6幢首层09杂物房、6幢首层10杂物房、6幢首层31车库占用范围内土地使用权的执行。案件受理费9100元（原告徐晓鸿已预交），由第三人广东开平二建集团股份有限公司、广东开平二建集团股份有限公司中山分公司共同负担并于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳；原告徐晓鸿已预交的案件受理费9100元由本院予以退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。本院（2020）粤2071执异41号执行裁定于本判决生效时自动失效。审判长  黄小玲审判员  陈春华审判员  陈绮霞二〇二〇年十一月二十五日书记员  叶丽敏钟金花