广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终1834号上诉人（原审原告）：济宁迅大管道防腐材料有限公司，住所地山东省济宁市济北高新技术产业园，统一社会信用代码91370811561407345Q。法定代表人：曹务全。委托诉讼代理人：蔡永明，山东明廉律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚相华，该公司员工。被上诉人（原审被告）：广州市泓智机械有限公司，住所地广东省广州市从化区城郊街旺城宝城路五巷**，统一社会信用代码91440101076542922U。法定代表人：彭帅姣。委托诉讼代理人：王友为，山东恒正律师事务所律师。上诉人济宁迅大管道防腐材料有限公司（以下简称“济宁迅大公司”）因与被上诉人广州市泓智机械有限公司（以下简称“泓智机械公司”）买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市从化区人民法院（2020）粤0117民初5145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。济宁迅大公司的委托诉讼代理人，泓智机械公司的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。经本院公告送达庭讯传票，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。济宁迅大公司上诉请求：1.请求二审法院查明案件事实，依法改判或发回重审。2.一审、二审诉讼费用由泓智机械公司承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误：济宁迅大公司使用泓智机械公司的产品设备，前期双方均沟通，需要时间进行安装，不可能在未使用的情况下进行检测泓智机械公司的产品是否合格。一审法院以《合同法》第158条第一款认定双方已经预定约定检验期间，以济宁迅大公司未在约定期间内提出异议为由，驳回济宁迅大公司的全部请求，属于认定事实不清，证据不足，适用法律错误。该《产品购销合同》是泓智机械公司单方制定的格式合同，济宁迅大公司无法改动，并且济宁迅大公司在安装使用时，发现问题，第一时间就向泓智机械公司提出异议，泓智机械公司收到异议后，其负责人还专门到济宁迅大公司处查看，回去后专门又进行了多次实验，试图完善好自己的产品质量问题，还想如果成功后，继续进行双方的商业活动，在此期间泓智机械公司没有向济宁迅大公司提出已过异议期，拒绝济宁迅大公司重新调试的要求，应当视为变更了检验期约定条款。同时根据《合同法》第39条第1款规定：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。该条款通过为格式条款制定方设定义务的方式，从积极和消极两个方面规定了格式条款的订立规则，即提供格式条款的一方没有尽到提示义务或者拒绝说明的，该条款视为未订立：该条款不公平的，也视为未订立。《合同法》第40条规定：格式条款具有本法第52条和53条情况的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。泓智机械公司辩称，济宁迅大公司向一审法院起诉请求：1、判令泓智机械公司赔偿济宁迅大公司造成的损失287000元；2、诉讼费用由泓智机械公司承担。庭审中，济宁迅大公司变更其诉讼请求为：1、解除济宁迅大公司与泓智机械公司签订的产品购销合同；2、要求泓智机械公司向济宁迅大公司返还购货款219900元；3、要求泓智机械公司赔偿济宁迅大公司方为了履行合同花费的安装费67100元；4、本案诉讼费用由泓智机械公司承担。一审法院认定事实：济宁迅大公司作为需方，泓智机械公司作为供方，于2019年4月12日签订了《产品购销合同》，约定：一、经双方友好协商，供方向需方提供水箱喷涂加工签订合同金额如下：1、水箱喷防粘（长2000×宽1300×高116），数量10件，单价15000元/件，金额为150000元，备注：涂层0.15mm；2、水箱喷防粘（长1500×宽1500×高116），数量5件，单价13000元/件，金额为65000元，备注：涂层0.15mm；总计金额215000元。二、结算方式及期限：此单价为含13%增值税价格，预付货款50%后生产，货款付清后发货。三、交货期限：自合同生效之日起15个工作日（双休日除外）发出货物，以货运单位为准，因运输中遇到不可抗拒的因素可适当延期。四、运输方式费用负担：采用物流运输方式，运费由供方负担。五、质量标准：供方产品质量标准按机械加工行业相关技术标准及双方确认的技术为准。六、验收标准、方法及提出异议期限：需方收到供方货物之日起六个工作日内提出异议。七、质量保证：本产品属于低值易耗品，本公司承诺导轮在合理使用情况下如出现问题，由供方免费维修或更换。以上有双方盖章确认。2019年5月22日，济宁迅大公司作为需方，泓智机械公司作为供方，又签订《产品购销合同》，约定：购买防粘陶瓷平板7件，单价700元/件，总金额4900元，结算方式为货款付清后发货。其余约定同2019年4月12日签订的《产品购销合同》，该合同也有双方盖章确认。济宁迅大公司于2019年4月18日向泓智机械公司支付货款107500元，于2019年5月22日支付112400元，以上两份合同约定的货款已全部付清。2019年5月24日，泓智机械公司将水箱喷防粘共计15件以物流方式发货，济宁迅大公司于2019年5月31日收货。庭审中，济宁迅大公司对于案涉产品的规格材质符合合同约定的事实予以确认。2019年7月9日，济宁迅大公司工作人员姚相华向泓智机械公司法定代表人彭帅姣发送微信，表示案涉产品不防粘，泓智机械公司法定代表人其后也前往济宁迅大公司所在地对案涉产品使用及质量问题进行查看。但双方并未就如何处理后续问题达成一致意见。另查，济宁迅大公司工作人员姚相华与泓智机械公司工作人员林乐书通过微信协商，由泓智机械公司于2019年2月25向济宁迅大公司发出样品。庭审中，济宁迅大公司确认收到泓智机械公司的样品，并试验样品后才与泓智机械公司签订了购销合同。再查，济宁迅大公司与案外人仲伟民于2019年6月3日签订《施工安装合同》，约定由仲伟民承包安装案涉15台钢质水箱喷防粘设备，工期45天，工程款67100元，济宁迅大公司已支付完毕工程款。庭审中，泓智机械公司自述其公司为生产防粘涂层的公司，案涉产品是按照济宁迅大公司要求的尺寸和规格购买了钢材后再将防粘涂层喷涂在表面。一审法院认为，本案案由为买卖合同纠纷。济宁迅大公司、泓智机械公司于2019年4月12日签订的《产品购销合同》有加盖两公司的公章，双方对合同内容亦予以确认，是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方均有约束力。庭审中，泓智机械公司辩称本案应为承揽合同，对此一审法院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，本案中，虽然是由济宁迅大公司指定尺寸和规格，但所有材料并非济宁迅大公司提供，泓智机械公司是按照济宁迅大公司要求购买了钢材后将防粘涂层喷涂在表面上，再将成品交付给济宁迅大公司，实际是将权属泓智机械公司所有的产品交付给济宁迅大公司，济宁迅大公司再支付对价，且买卖合同交付的产品可以是种类物也可以是特定物，综上，一审法院确认本案为买卖合同纠纷，泓智机械公司抗辩于法无据，一审法院不予采信。关于合同能否解除的问题。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”本案中，泓智机械公司已依约交付了合同约定的全部产品，济宁迅大公司也支付了全部的货款，双方的权利义务均已履行完毕，济宁迅大公司、泓智机械公司在履行合同中也并未出现法定解除的条件，济宁迅大公司称因产品质量问题主张退货，对此一审法院认为，首先，合同约定了检验期，即收到供方货物之日起六个工作日内提出异议，济宁迅大公司于2020年5月31日收到案涉产品，但在2020年7月9日才向泓智机械公司提出质量问题，济宁迅大公司称其收到货物并安装完成投入使用后才发现“不防粘”，但从产品性能、用途以及济宁迅大公司、泓智机械公司的证据和陈述来看，案涉产品出现质量问题主要为“是否防粘”，而防粘性能是可以收到货后先行检验再行安装的，并非要安装完毕后才可以进行检验，故一审法院对济宁迅大公司陈述不予采信。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十八条第一款规定：“当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人，买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。”济宁迅大公司、泓智机械公司已经约定了检验期间，但济宁迅大公司未在约定期间内提出异议，故应视为标的物质量符合约定；其次，济宁迅大公司、泓智机械公司签订合同前，泓智机械公司先行发出了样品给济宁迅大公司，济宁迅大公司也对样品的“防粘性能”进行了试验后，双方才签订的合同，故济宁迅大公司已经对于产品的“防粘性能”具备了充分的了解和认同，济宁迅大公司在使用后又提出质量问题不符合合同约定，一审法院不予采信。综上，济宁迅大公司以质量问题为由提出解除合同并要求泓智机械公司退还货款及赔偿损失于法无据，一审法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，于2020年11月30日判决如下：驳回济宁迅大管道防腐材料有限公司的全部诉讼请求。本案受理费2803元（济宁迅大管道防腐材料有限公司已预交），由济宁迅大管道防腐材料有限公司负担。经审理查明，本院对一审查明事实予以确认。二审期间，各方当事人均未提交新证据。1.二审期间，对于当事人提交新证据的情况，写明：“本院二审期间,当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。（本案中当事人没有提交新证据的，写明：二审中，当事人没有提交新证据）。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：……（写明二审法院采信证据、认定事实的意见和理由，对一审查明相关事实的评判）”。2．当事人举证质证一般情况后可直接写明人民法院对证据和事实的认定情况，亦可在本院认为部分写明。对当事人所提交的证据原则上不一一列明，可以附录全案证据或者证据目录。对当事人无争议的证据，写明“对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证”。对有争议的证据，应当写明争议的证据名称及人民法院对争议证据认定的意见和理由；对有争议的事实，应当写明事实认定意见和理由。对于人民法院调取的证据、鉴定意见，经庭审质证后，按照当事人是否有争议分别写明。对逾期提交的证据、非法证据等不予采纳的，应当说明理由。3．争议证据认定和事实认定，可以合并写，也可以分开写。分开写的，在证据的审查认定之后，另起一段概括写明法院认定的基本事实，表述为：“根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：……”。4．认定的事实，应当重点围绕当事人争议的事实展开。按照民事举证责任分配和证明标准，根据审查认定的证据有无证明力、证明力大小，对待证事实存在与否进行认定。要说明事实认定的结果、认定的理由以及审查判断证据的过程。5．认定事实的书写方式应根据案件的具体情况，层次清楚，重点突出，繁简得当，避免遗漏与当事人争议有关的事实。一般按时间先后顺序叙述，或者对法律关系或请求权认定相关的事实着重叙述，对其他事实则可归纳、概括叙述。综述事实时，可以划分段落层次，亦可根据情况以“另查明”为引语叙述其他相关事实。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。综合双方的诉辩意见，本案争议的焦点问题为：综上所述，济宁迅大公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费元，由济宁迅大公司负担。本判决为终审判决。审判长  国平平审判员  易超前审判员  汤 瑞二〇二〇年十一月五日书记员  任永乐