广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初41336号原告：杨园清，女，1976年1月2日出生，汉族，住广东省广州市黄埔区。委托诉讼代理人：刘威，系广东明思律师事务所律师。被告：广州市慧生文化发展有限公司，住所地广东省广州市天河区黄埔大道****A11。法定代表人：黄显泽。被告：廖资航，男，1989年1月16日出生，汉族，住广东省惠州市惠城区。被告：黄显泽，男，1970年3月18日出生，汉族，住广西梧州市蝶山区。被告：吴江**，女，1967年1月10日出生，汉族，住广东省惠州市惠城区。原告杨园清与被告广州市慧生文化发展有限公司（以下简称慧生公司）、廖资航、黄显泽、吴江**合同纠纷一案，本院受理后公开开庭进行了审理。原告杨园清及其委托诉讼代理人刘威到庭参加诉讼，被告慧生公司、廖资航、黄显泽、吴江**经本院合法传唤，无正当理由逾期未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨园清向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告杨园清与被告慧生公司签订的两份《凯词教育学能辅导中心合伙人投资协议》（协议编号：KT200001和KT200026），并判令被告慧生公司返还原告杨园清资金90000元及利息（利息以90000元为基础，按年利率24%自2018年1月30日起计算至实际付清之日）；2.判令被告廖资航对被告慧生公司的债务承担连带清偿责任；3.判令被告黄显泽、吴江**对被告慧生公司的债务承担补充赔偿责任；4.判令四被告承担本案的诉讼费、保全费等费用。事实与理由：一、涉案两份协议，名为投资，实为借贷；保底收益应属利息。慧生公司是一家经营企业形象策划、教育咨询服务的公司。慧生公司和杨园清于2018年1月30日签订《凯词教育学能辅导中心合伙人投资协议》(协议编号：KT200001)，约定：1、杨园清向被告投入资金共70000元，用于合作经营“凯词教育学能辅导中心”(以下称学能中心);2、慧生公司每年向杨园清支付利润分红，方式为：杨园清每投入10000元资金，保底收益为15000元，超过保底的部分，按实际利润分配；3、由慧生公司全权负责学能中心的人、财、物等管理及店铺运营，杨园清不参与具体经营，对财务数据有监督权。4、学能中心开业半年后，杨园清若退出，可申请将投资款全额退回。此外，协议中没有约定杨园清须承担经营风险和资金盈亏风险。慧生公司指定廖资航的个人账户为收款账户。杨园清和慧生公司于2018年4月17日签订《凯词教育学能辅导中心合伙人投资协议》(协议编号：KT2000026)，约定：杨园清向被告投入资金20000元，利润分红方式为：每投入10000元资金，保底收益为15000元，其他约定与上述第一份协议一致。两份协议签订前后，杨园清以手机银行转账方式，分三笔，向廖资航共支付了90000元款项，慧生公司确认收款，并出具了相应的收据。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《民间借贷规定》）第十一条规定，上述协议合法有效。但杨园清不参与经营管理，不承担资金盈亏风险，每年定期享受保底分红，杨园清出资后未被列入股东名册、公司章程、股东协议等，所以，涉案协议名为合伙人投资协议，实为借贷合同，其中关于保底收益的约定应属利息，年利率为150%。二，杨园清以年利率24%向被告主张利息和违约责任，并要求解除合同，于法有据。根据《民间借贷规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。本案中，杨园清与慧生公司的协议，虽然约定年利率为150%，但杨园清在此仅主张24%，符合法律支持的规定。此外，根据《民间借贷规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张。本案中，涉案两协议签订及杨园清转账后，至今己接近两年时间，慧生公司仍未按照协议约定履行过金钱给付义务。杨园清多次找到四名被告索要钱款，四名被告始终以各种理由推脱，至杨园清起诉时，慧生公司己出现资金链断裂并拖欠员工工资等情况，且搬离了原办公地点(2019年6月24日将经营地点变更)，并停止了原有的经营活动。慧生公司的行为己构成严重违约，按涉案协议第十七条的约定，慧生公司应负违约责任。对于慧生公司的违约责任，杨园清在此一并主张，计算在年利率24%的利息内。根据《合同法》第九十四条第（三）、第（四）款的规定，杨园清作为守约方，还有权要求解除合同。三、廖资航以个人账户收取杨园清资金，于法无据，应对慧生公司偿还资金及利息，承担连带清偿责任。廖资航不属于涉案协议的双方当事人，也不属于协议中权利或义务的承受者，其身份仅为慧生公司的股东，无权收取涉案资金。其提供私人账户收取公司款项的行为属于滥用公司股东权利，股东个人财产与公司财产存在发生混同，依据《中华人民共和国公司法》第二十条的规定，廖资航应对本案所欠付杨园清的债务承担连带清偿责任。四、廖资航、黄显泽、吴江**作为慧生公司股东，没有完全履行出资义务，依法应在其未履行出资本息范围内，对慧生公司债务承担补充赔偿责任。廖资航、黄显泽、吴江**系慧生公司的注册登记股东，共认缴出资5000000元，其中：1、廖资航占股15%，认缴出资额750000元；2、黄显泽占股45%，认缴出资额2250000元；3、吴江**占股40%，认缴出资额2000000元。三人认缴出资日期均为2038年2月8日。截止本案起诉时，无任何资料显示三名被告缴纳过出资款。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三〉》第十三条之规定，廖资航、黄显泽、吴江**应在其未出资本息范围内对慧生公司的上述债务承担补充赔偿责任。综上，杨园清诉讼请求具有事实和法律依据，恳请法院查清事实，依法判决。被告慧生公司、廖资航、黄显泽、吴江**未答辩，亦未在举证期限内提交证据。经审理查明：2018年1月30日、4月17日，杨园清（乙方，下同）与慧生公司（甲方，下同）签订了两份《凯词教育学能辅导中心合伙人投资协议》（以下简称《投资协议》），约定：甲乙双方合作的范畴为“凯词教育学能辅导中心”（以下简称本学能中心），乙方确认作为合伙人投资本学能中心合作项目，本协议为确认乙方合伙人身份与本次投资金额的合作协议，具体资金落实到具体店铺将另外再签署关联协议，确定合伙人在具体店铺中的责权利关系，并且是本协议不可分割的一部分。资金投向店铺可由乙方指定，也可以由甲方选配，双方协商决定，并经由签署具体店铺合伙人协议加以确定，每个店铺投资款项将由本协议确定的总金额中调拨。本协议只约定本学能中心的经营业务合作事宜，不涉及品牌及课程合作，相关品牌与课程完全归属甲方所有。甲方负责提供品牌、课程、师资、持续师资培训、运营管理技术、招生文案、招生促销等工作，并承担相关的成本费用。乙方及其他本学能中心合伙人联合负责承担本学能中心前期投资，包括场地租金及押金、装修费用、家具、办公设备及管理软件费用、三个月人员工资水电办公费用准备金、分店开设涉及的营业执照税务登记等行政费用等，具体总金额按实际租用场地情况最终确定，但每个投资合伙人针对每个学能中心出资额最低不低于10000元人民币，最高不高于50000元人民币。超过50000元的投资额将分拨到其它店铺。在上述的合作模式下，甲方占本学能中心股份的51％，乙方及其他联合投资合伙人总体占本学能中心股份的49%。所有的投资款项缴交到甲方指定账户，由甲方统一调派使用，包括前期开办费等，均由甲方统一支出，并由甲方出具财务报表给乙方报告所有投资款实际使用情况。乙方充分理解并认同上述合作模式，并自愿参与本学能中心的投资合作，作为出资合伙人之一，乙方确认针对本学能中心的出资金额分别为70000元、20000元，投资额落实到具体学能辅导中心的金额乙方所占单店股份比例，另签单店合伙人协议确定，是本协议不可分割的一部分。在本协议甲乙双方签署生效后三天内，乙方将上述出资金额分别为70000元、20000元转账至甲方指定账户（三天内未全额收到乙方全额投资款项，本协议自动失效），在具体店铺正式选址后（学能中心租赁协议由甲方进行签约），并在乙方确认后，此款项（全部或部分）由甲方转拨到具体学能中心的投资账中，以新的协议加以确认，投资款作为初期硬件投资等项目启动事务中，具体款项使用情况，在学能中心正式运作后，由首月的财务报表中加以体现。如果出资大于50000元单店投资上限，多于50000元部分暂存甲方账户，并作为其它学能中心投资款，届时以其它新协议另行约定。（乙方可指定投资具体学能中心，如乙方不指定则由甲方代为指定。）汇款指定账户：开户行：中国建设银行广州石牌支行名称：廖资航账号：62×××37。如果乙方出资未一次调拨到具体学能中心投资中，剩余金额分次投到其它具体学能中心时所签署的协议适用于本协议签署生效时确定的单店股份比例与保底收益条款（学能辅导中心租赁协议期满时续约经营，单店合伙人协议条款继续有效；只要学能中心场地地址有迁移而产生变化，将视同为新学能中心，将重新签订合伙人协议。对于后续新开学能中心，在同等条件下，乙方有优先认投权。学能中心实施网络化管理，甲方每月五号向乙方及其他投资合伙人提交学能中心月度营运报表，每年一月十五号前提交上一年度学能中心运营财务报表，乙方及其它合伙人对报告数据有异议，乙方及其它合伙人推举合伙人代表，通过终端管理系统软件后台审核运营数据。保底收益与利润分红,每年一月份，针对上一年度营业额情况进行利润分红，本协议确认本协议合伙人投资款所投向具体学能中心，甲方均按每万元投资保证乙方年底分红额为15000元（新开店未满整年按时间比例酌减），按具体股份比例计算的实际分红额度超过保底额按实际分红额度计。本协议确定的投资资金所投学能中心正式开业后半年内，乙方不得选择退出，此后，乙方可以选择自由退出，提前一个月提出申请，甲方按乙方实际投资额原价回购股份并退还乙方投资额(无息)。在开业半年后，乙方也可以选择股份转让，甲方双方签署协议终止协议，并与新的受让方重新签署新协议。2018年1月17日、1月29日、3月9日，杨园清向廖资航名下账号为62×××37的账户分别转款50000元、20000元、20000元，合计90000元，并分别附言“凯词林语辅导中心投资款”、“凯词学能教育新加一个点投资款”、“凯词学能辅导中心投资款。”同日，慧生公司分别向杨园清开具收据，载明：收到杨园清交来凯词教育学能辅导中心合伙人投资款50000元、20000元、20000元。2018年1月30日、2月10日、6月8日，杨园清（乙方，下同）与慧生公司（甲方，下同）分别签订三份《凯词教育学能学能辅导中心合伙人合作协议》（以下简称《合作协议》），约定：协议约定的合作学能中心项目分别开设于广东省广州市黄埔区科学城林语路1号201、深圳市盐田区XXX二楼、广州市黄埔区黄埔XXXX101房，其它同品牌学能中心事务与协议无关。甲方确认乙方在学能中心出资分别为50000元、20000元、20000元，所占学能中心的股份比例分别为9.8%、2.18%、0.9%，具体出资划拨金额出资甲乙双方签署的“凯词学能合伙人投资协议”，乙方对此确认无误。协议适用的单店股份比例与年度分红保底金额与该投资协议对应。另查明，杨园清提交慧生公司的工商登记信息显示，该公司股东为吴江**、黄显泽、廖资航，分别持有公司40%、45%、15%的股份，认缴出资分别为2000000元、2250000元、750000元，出资时间均为2038年2月8日。本院认为：杨园清与慧生公司于2018年1月30日、4月17日签订的两份《投资协议》均系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。本案中，杨园清表示上述协议签订后，其已依约向慧生公司指定的廖资航名下银行账户转账支付了投资款90000元，履行了协议项下的合同义务，然慧生公司至今未能按约向其支付投资分红。慧生公司经本院合法传唤，逾期未到庭应诉，视其放弃抗辩的权利，本院对杨园清所述予以采信。慧生公司的行为已构成违约，致使杨园清的合同目的无法实现，现杨园清主张解除双方签订的上述协议，并由慧生公司向其退还投资款90000元有理，本院予以支持。慧生公司的违约行为，客观上给杨园清造成了损失，根据协议约定慧生公司均按每万元投资保证杨园清年底分红额为15000元，故依据公平原则，本院酌定利息自2018年1月30日起至2018年4月17日止以70000元为本金，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算；之后以90000元为本金，自2018年4月18日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算，自2019年8月20日起至实际付清之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算，杨园清主张超过该金额的部分，本院不予支持。案涉协议系杨园清与慧生公司签订，根据协议约定，慧生公司委托廖资航代为收款，廖资航的收款行为应属于公司行为，而非其个人行为，杨园清主张廖资航承担连带还款责任缺乏合同依据，本院不予支持。另，本案系合同纠纷，杨园清以慧生公司股东未完全履行出资义务为由主张股东承责与本案并非同一法律关系，且根据杨园清提交慧生公司的工商登记信息显示，股东的认缴出资期限均为2038年2月8日，目前尚未期满。在慧生公司未经执行的情况下，杨园清主张慧生公司股东黄显泽、吴江**承担补充赔偿责任，理据不足，本院亦不予支持。慧生公司、廖资航、黄显泽、吴江**经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告杨园清与被告广州市慧生文化发展有限公司于2018年1月30日、4月17日签订的两份《凯词教育学能辅导中心合伙人投资协议》；二、被告广州市慧生文化发展有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告杨园清退还投资合作款90000元；三、被告广州市慧生文化发展有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告杨园清支付利息（自2018年1月30日起至2018年4月17日止以70000元为本金，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算；之后以90000元为本金，自2018年4月18日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算，自2019年8月20日起至实际付清之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算）；四、驳回原告杨园清其他诉讼请求。如果被告广州市慧生文化发展有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3068元、财产保全费1220元，均由被告广州市慧生文化发展有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李 煜人民陪审员  杨巧云人民陪审员  卓燕君二〇二〇年十一月十九日书 记 员  叶丽方梁惠妹