广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初10550号原告：林梦，女，1990年6月18日出生，汉族，户籍地广东省肇庆市端州区，委托诉讼代理人：彭宇，广东琉璃律师事务所执业律师。被告：广州智慧万商广告传媒工作室，住所地广州市黄埔区科学大道****，统一社会信用代码91440101MA9UKRPP7T。投资人：陈万红。被告：陈万红，男，1992年7月5日出生，汉族，户籍地重庆市开县，原告林梦与被告广州智慧万商广告传媒工作室、陈万红合伙协议纠纷一案，本院于2020年8月25日立案受理后,适用简易程序公开开庭审理了本案。原告林梦的委托诉讼代理人彭宇，被告广州智慧万商广告传媒工作室投资人暨被告陈万红到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告林梦向本院提出诉讼请求：判决两被告返还原告投资款50000元及资金占用损失(以50000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率，自2020年6月24日起至实际付清之日止)。事实和理由：2020年5月原告经过朋友介绍认识陈万红，该人称广州智慧万商广告传媒工作室正在邀请投资人入合伙经营，该工作室前景十分好，盈利能力强，邀请原告投资入伙。2020年6月2日陈万红代表被告广州智慧万商广告传媒工作室发来三方投资合作协议，原告及两被告各为一方。广州智慧万商广告传媒工作室是陈万红注册的个人独资企业，投资合作协议中表明广州智慧万商广告传媒工作室作为甲方代表原始股东(陈万红持股60%，蔡敏杰持股10%，深圳迈帮科技有限公司持股30%)进行股东招募。原告与陈万红在商量投资事宜过程中，2020年6月3日，双方在未签订投资协议时，陈万红称有好项目急需资金，要求原告先转账投资款，如果后期未能入股合作，可以退款。原告考虑陈万红急需用钱，把30000元投资款转至陈万红。后因陈万红的要求，双方在未签订投资协议的情况下，2020年6月22日向陈万红转账20000元投资款，2020年6月23日也向陈万红转账30000元投资款。2020年6月25日，因原告家庭原因，原告要求陈万红退款，陈万红只退还原告30000元投资款。此时，陈万红尚有投资款50000元至今没有退还给原告。后来在进一步商量签订协议时，原告因合同条款未能协商一致及家庭原因无法继续投资。在未签订书面协议的前提下，原告多次要求返还投资款50000元，而陈万红、广州智慧万商广告传媒工作室均拒不返还。原告认为，根据《中华人民共和国合伙企业法》第4条《中华人民共和国合同法》第32条的规定，原告与陈万红商量投资广州智慧万商广告传媒工作室事宜时，双方协商不一致未能达成投资合意，未签订书面合同，故原告与被告的合伙投资关系尚未成立，所以被告拒不返还投资款侵害了原告的合法权益。原告认为自己的合法权益被侵犯。为此，依据《中华人民共和国合同法》第一百二十八条提起诉讼，由法院裁判。被告广州智慧万商广告传媒工作室、陈万红答辩称，对于投资合伙之事，原告属于成年人，应当有独立承担责任的义务。双方商量合伙开公司前，被告再三向其确认是否进行合作，2020年6月1日双方在肇庆达成合意。回到广州后，因原告自身原因外出旅游，加上工商流程问题，没有签订书面协议。原告诉状理由中提到“如后期未能入股合作可以退款”，被告根本没有向原告承诺过。双方所有的沟通都是在微信电话中，被告当时也反复跟原告讲过进入项目后不能退出。2020年6月3日，原告向被告转款3000元，6月22日转款20000元，6月23日转款30000元，合计80000元。后来没过多久，原告说由于家庭原因需要用钱让被告转30000元给她，剩余50000元6月底凑齐再转给被告。6月26日，原告及其丈夫来到被告处见面，被告说要签合同，原告表示月底再签。6月27日其丈夫向被告发信息要求退款。对于原告退款的诉讼请求被告不同意。被告在6月3日向原告再次确认过，原告表示她的钱需要半个月左右才能支付。6月3日原告转款时，就已经确定涉案项目启动。后原告要求退款，所有款项都由被告自身承担。后来公司在9月20日停止经营，经营期间并未盈利，被告个人承担了部分的工人工资后，现尚欠50000元工人工资。原告围绕诉讼请求依法提交了投资合作协议、支付宝转账电子回单、律师函、企业查询作为证据，被告提交了2020年6月1日开始陈万红与原告及与原告丈夫的微信聊天记录、投资合作协议等证据，本院经核实予以在卷佐证。本院经审理认定事实如下：从原告与陈万红的微信聊天记录中可知，2020年6月1日，原告与陈万红在肇庆见面，且双方达成了初步合作意向，2020年6月2日，陈万红向原告发送了投资合作协议，原告于2020年6月3日对合同第三款、第五款、第六款提出的修改意见，同时双方对公司成立及财务问题进行了协商，陈万红回应“因为我们之前有每个人都有签订合同的，所以现在以认购方式进行签合同，不过这后期等公司正常运行了，后期公司会签约专业律师团队帮我们规范管理体制以及合同，到时有些需要改的，我把它改一下，周末你过来咱们股东一起吃个饭，互相认识认识”，原告问“那这份合同就我一乙方就OK了“没有丙方？而且甲方针对的也是你个人而不是其他合伙人”，陈万红回答“没有丙方”，原告回复“其他没啥了”，同时原告还称“我的理财产品很多都要起码半个月以后才能把钱拿出来，我中午去找我老妈活动一下资金哈。你别急。或者我可以先把手上的闲钱转给你？以表诚意”。当天，原告通过支付宝向陈万红转款30000元，且该转款摘要处备注为股份入资“智慧万商”。陈万红收款后要求原告交付其身份证复印件，原告当即向陈万红发送了其身份证图片，由陈万红办理相关合作事项，而且原告还称“我这手上暂时拿不出70000元，都被锁定了，再给我半个月时间把理财产品拿回来。你要是信我工作室这边咱就按计划进行，你要是怕不靠谱，等我钱到位再给我股份也行”，陈万红回复“半个月，没问题啊。只要确定进来，这个剩余70000元，半个月再给都可以。我这边一切照旧进行”，原告称“确定，一定以及肯定”。2020年6月5日，原告与陈万红协商共同办理工商登记，后因原告外出旅游等原因未能按时办理工商登记。2020年6月13日陈万红向原告报告近期工作情况，原告回应“需要我做什么全力配合。理财那边还有10天到期！尾款70000元就可以到位”。2020年6月19日，陈万红问“林总，你这边投资款，今天能到位了吧”，原告回复“陈总，你稍微等一下，我刚飞到广州，等晚上回去我整理一下啊。我还想着是周几啊，周六过去把钱转给你，然后一起签合同吃饭什么的呢，还是你需要现在就转啊”，陈万红说“早点转过来吧，下次你有空过来签合同吧”。2020年6月22日，原告说“这投资款拖了这么久，我都不好意思了”。当天，原告通过支付宝向陈万红转款20000元，2020年6月23日，原告通过支付宝再向陈万红转款30000元，转款均备注为股份入资“智慧万商”。2020年6月25日，原告与陈万红在微信中约定原告到广州签订合同，但不久后，原告即称家里有急事需要用钱，让陈万红先退其30000元，原告于月底前凑齐再一并支付给陈万红，陈万红同意并于当天向原告转款30000元。2020年6月26日，原告与陈万红于广州见面。2020年6月28日，原告说“那阵子闹离婚，咱们这事我没事先告诉他，那天去广州找你他也不知道我已经投资钱了，现在他那边也要用钱了我才说钱投资了”，陈万红认为原告应处理好家事，且双方合作已经开始，人员都定好了。原被告均提交了一份《投资合作协议》作为证据，该协议约定广州智慧万商广告传媒工作室为甲方，乙方为加入股东。投资合作企业名称为广州智慧万商传媒工作室，乙方以现金方式出资100000元，占投资总额的15%，以上投资总额用于该公司前期各项开支。包括公司装修、经营证照的办理、开业前日常使的物品易耗品、设施设备购置费用、水电费、物业管理费等开业必要费用等。如甲乙双方签订本协议后，如乙方单方面终止合作，该笔投资款公司不作退还。因原被告双方就退款事宜未能达成一致意见，原告于2020年7月17日向陈万红发出律师函，认为原告与陈万红未签订书面合同，双方的合伙投资关系未成立，要求陈万红退回原告的投资款50000元。本院认为：根据原被告诉辩意见，本案的争议焦点为：一、案投资合作协议是否已成立；二、原告已支付的投资款能否退回。一、《投资合作协议》是否已生效。依据《中华人民共和国合同法》第三十七条规定，采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本案中，陈万红通过微信向原告发送了该协议的电子版，双方进行协商沟通后，原告表示同意按合同履行，陆续向陈万红转账70000元投资款，并明确稍晚时支付剩余30000投资款，原告的行为视为已按合同约定履行了主要义务，且陈万红接受并实际投入合作经营，可见《投资合作协议》已成立，原被告均应按协议约定履行义务。即使陈万红向原告退回了30000元，也并非为双方解除投资关系的退款。现原告称双方未签订书面协议，双方合同条款未能协商一致，双方投资关系不成立的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。二、原告已支付的投资款能否退回。《投资合作协议》中明确约定若原告单方终止合作，案涉投资款不作退还。虽然原告称陈万红同意先付投资款，若不合作再行退回，但原告并未提交相应证据予以证明，且陈万红否认其曾作出该类承诺，故原告要求陈万红退回投资款及资金占用损失的主张，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告林梦的全部诉讼请求。案件受理费527元，由原告林梦负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  黎雪梅二〇二〇年十一月二十四日法官助理陈香宇书记员温洁静附：本案判决主要法律依据《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。