广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初21644号原告：覃明芳，女，1987年3月27日出生，汉族，住广东省佛山市南海区**********************，公民身份号码445************126。委托诉讼代理人：欧泳麟，系广东富正律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄炳云，系广东富正律师事务所实习律师。被告：佛山奇蒙卫生用品有限公司，住所地广东省佛山市南海区大沥镇盐步河西湾溪工业区土名“大氹尾”自编**之二，统一社会信用代码91440605MA4W22N14J。法定代表人：于某1。原告覃明芳与被告佛山奇蒙卫生用品有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月28日立案后，依法适用简易程序于2020年9月25日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人欧泳麟、黄炳云，被告的法定代表人于某1均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁情况。原告作为申请人以被告作为被申请人于2020年5月29日向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2020年6月4日立案受理，申请人请求：（1）确认申请人与被申请人在2020年5月26日解除劳动关系；（2）被申请人向申请人支付2020年2月至2020年5月期间工资12397.74元；（3）被申请人向申请人支付2018年8月至2020年5月期间二倍工资差额45458.38元；（4）被申请人向申请人支付经济赔偿金16530.32元；（5）被申请人向申请人支付生育津贴损失13449.8元。2.劳动仲裁裁决。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2020年7月17日作出佛南劳人仲案字[2020]2525号之非终局仲裁裁决，裁决如下：（1）确认申请人与被申请人在2018年7月5日至2020年5月29日期间存在劳动关系；（2）被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人因未签订劳动合同的二倍工资差额5202.55元；（3）被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人解除劳动关系的经济补偿金8265.16元；（4）被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人2020年2月至5月期间的生活费5504元。原告于2020年7月20日收到该仲裁裁决。3.原告的诉讼请求。原告不服上述非终局仲裁裁决向本院提起诉讼，请求判令：（1）被告向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额12437元(对应的时间段为2019年5月29日至2019年7月5日，4026元+4121元+4290元)；（2）确认被告于2020年5月29日违法解除劳动合同，被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金16530.32元(4132.58元/月×2个月×2倍)；（3）被告向原告支付因未给原告购买社会保险而导致怀孕期间就诊所花费的医疗费损失8354.8元。诉讼中，原告撤回请求确认被告于2020年5月29日违法解除劳动合同。4.被告的工商登记情况。被告是于2016年12月8日成立的有限责任公司（自然人独资），法定代表人是于某1，经营婴儿纸尿裤销售生意。5.原告的工作情况。原告于2018年7月5日进入被告处工作，担任客服主管职务。原告在被告处工作期间怀孕，预产期是2020年9月底至10月初，在工作期间原告已向被告的法定代表人于某1告知其怀孕的情况。原告在被告处的最后工作时间是2020年1月15日。6.劳动合同签订情况。原告和被告未签订劳动合同。7.原告的社保情况。被告没有为原告参加社会保险。8.原告的工资情况。被告以银行转账形式向原告发放了2018年7月至2020年1月期间的每月工资，是当月发放上月工资，但未发放2020年2月至2020年5月期间的工资。被告已向原告发放了2019年1月至2020年1月15日期间的工资情况如下：2019年1月工资3718元、2019年2月工资3629元、2019年3月工资4027元、2019年4月工资4054元、2019年5月工资4026元、2019年6月工资4121元、2019年7月工资4290元、2019年8月工资4321元、2019年9月工资4500元、2019年10月工资4222元、2019年11月工资4311元、2019年12月工资4301元、2020年1月工资3789元。9.原告在诉讼中陈述：疫情前原告在被告处工作到2020年1月15日，本来被告通知于2020年2月17日上班，在原告与陈某东之间的聊天记录能看出，被告在2020年2月16日只通知了陈某东和小李于次日上班，并无通知原告上班。2020年4月29日被告变更通知让原告在2020年5月18日上班，这时原告已对上班时间提出异议。2020年3月27日，原告与被告法定代表人于某1的聊天记录中第一次提出要在清明过后回去上班，被告以公司货品没生产出来和疫情安全原因要求原告5月下旬再回去上班。由此可见双方约定5月假期后回去上班。2020年5月16日，被告又以公司没什么销售，亏本经营，再通知原告在2020年6月15日回去上班。被告不发工资，不停变更复工时间违法解除劳动合同，原告系以提起劳动仲裁的方式提出解除与被告之间的劳动关系。被告在诉讼中陈述：被告于2020年1月15日春节放假，被告公司共有3名员工，先通知了被告的财务人员陈某东和仓管员李某华回来上班，原告是高危人员所以推迟复工。被告是做婴儿纸尿裤销售生意的，委托其他工厂进行生产，因为疫情原因，从2020年2月至6月期间一直没有材料生产，在2020年7月才开始恢复生产。因为没有货发被告就通知原告暂时不用上班，并在微信中确认多次变更复工情况，被告最终确定复工时间后于2020年5月31日向原告发出复工通知书确定在2020年6月15日正式复工。10.其他情况。（1）微信群名称为“奇蒙员工群”的微信聊天记录显示：2020年2月16日，被告的财务人员陈某东向原告称：“老板给你打电话没？”原告称：“干嘛了？通知上班吗？”陈某东回复称：“让我和小李明天去上班，你在家先休息，孕妇高危。”（2）被告的财务人员陈某东与原告之间的微信聊天记录显示：2020年4月29日，陈某东称：“公司让我通知你，5月18日过来上班，因为疫情原因工厂都停工了，五月份开始生产，仓库现在也没什么货。”（3）被告的法定代表人于某1与原告之间的微信聊天记录显示：2020年2月24日，于某1称：“你把客户都转过去那个公司手机上，先让东东带几天，等疫情缓解再说。”原告回复称：“都在手机上面的了。好的。”2020年3月16日，于某1称：“那这样你就好好休息一下，本想这个月底左右货品到齐后看一下你的情况。”原告称：“好的，谢谢于总关心，我情况挺好的，公司需要我随时都可以回去上班的。”2020年3月27日，原告称：“于总，现在疫情也基本稳定了，我身体也挺好可以正常上班了，3月底这几天我就先不回去了，等4月份过了清明节假期我再回去上班吧。”于某1回复称：“现在货品还缺材料没有生产出来，4月份才陆续出货，现在也不忙，且境外输入病例这么多，为安全起见，5月份假期结束后再回来上班吧。”原告称：“好的，那就确定5月份假期后我就回去上班。”2020年5月23日，于某1称：“小覃，你现在怀孕状态稳定了吧？公司下个月走入正常经营了，月底或最晚6月15号就可以正常发货了，你如果身体允许，你在6月15日恢复工作，另外这个月劳动局检查企业员工情况，因你没有离职，要求都要签订劳动合同备案，你下周先过来补签一下劳动合同。”原告回复称：“于总不用了，我这边上星期已经让律师走劳动仲裁程序了，。应该很快就会通知您的了。”于某1称：“你走劳动仲裁？你还是公司员工，工资没有给你发吗？那你是要辞职吗？还是公司哪里对不住你？年后公司考虑你的身体状况，在疫情最严重的时候都不敢你冒险来上班，刚稳定下来通知你上班，你走劳动仲裁？”2020年5月31日，被告向原告作出《复工通知》，载明：“受新型冠状病毒感染的疫情影响，基于原告的身体状况，属于高危人群，企业考虑到原告的安全延迟了你的复工时间，现通知原告于2020年6月15日复工。”原告于2020年6月1日收到该通知。（5）被告在收到佛南劳人仲案字[2020]2525号仲裁裁决后没有向法院提起诉讼。本案中，双方举证如下：原告举证如下：1.原告身份证；2.被告企业信用信息；3.佛南劳人仲案字[2020]2525号仲裁裁决书、送达回证；4.产检记录本（包括首次签发登记表、孕妇个人既往情况实录、、地中海贫血基因检测报告单免费产检情况、南海妇幼保健院产前筛查结果报告单、南海区第七人民医院腔内彩超报告单、南海妇幼1级产前彩超检查报告单、早中孕彩超报告单、南海妇产医院B型超报告单）、南海妇幼门诊病历费用明细清单、医疗费收费票据；5.原告与奇蒙财务陈某东之间的微信聊天记录、原告与奇蒙于总（即于某1）之间的微信聊天记录；6.中国农业银行银行卡交易明细清单。被告举证如下：1.个人工作收入证明、被告公司出具的证明；2.复工通知、邮单；3.被告的法定代表人于某1与原告之间的微信聊天记录；4.财务证明；5.佛山奇蒙卫生用品有限公司工资表。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.关于劳动关系的问题。因佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的佛南劳人仲案字[2020]2525号仲裁裁决的部分裁决内容是裁决申请人与被申请人在2018年7月5日至2020年5月29日期间存在劳动关系以及裁决被申请人支付申请人2020年2月至5月期间的生活费5504元，因原告和被告均没有对该两项裁决内容不服提起诉讼，视为双方对该裁决内容服裁，故本院确认原告与被告于2018年7月5日至2020年5月29日期间存在劳动关系，且被告应按照仲裁裁决向原告支付2020年2月至5月期间的生活费5504元。2.关于医疗费损失的问题。原告请求被告支付因其未给原告购买社会保险而导致原告怀孕期间产生的医疗费损失8354.8元，因该请求未经劳动仲裁前置程序，故本案不予审查处理。3.关于未签订劳动合同的二倍工资差额问题。原告自2018年7月5日起与被告建立劳动关系后，被告一直没与原告签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，因原告于2020年5月29日申请劳动仲裁，故原告请求被告支付2019年5月29日至2019年7月5日期间因未签订劳动合同的二倍工资差额，符合法律规定，本院予以支持。经核算，被告应向原告支付2019年5月29日至2019年7月5日期间未签订劳动合同的二倍工资差额为5238.6元(4026÷30×3+4121+4290÷30×5)。原告请求被告支付的上述款项超出本院核定部分，本院不予支持。4.关于违法解除劳动合同的赔偿金问题。根据原告与被告的法定代表人于某1以及被告的工作人员之间的微信聊天记录显示，被告于2020年春节过后原定的上班时间至原告申请劳动仲裁提出解除劳动合同期间，一直因为全国疫情原因导致其不能复工复产而与原告处于协商复工时间的过程中，结合原告当时的身体状况、当时的经济环境和被告从事的经营范围，本院认为原告未能提供充分有效的证据证明被告存在违法解除劳动合同的行为，原告请求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金，本院不予支持。但根据《广东省工资支付条例》第十二条规定，被告应当按照约定的日期支付原告工资，根据被告向原告发放的工资惯例，现被告至原告提起劳动仲裁之日均没有依时发放原告2020年2月至5月期间的生活费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条的规定，原告可与被告解除劳动关系，被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金，且被告没有对仲裁裁决其支付原告解除劳动关系的经济补偿金不服提起诉讼，故本院认定被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。根据本院查明的事实，经核算，原告的平均工资为4126.67元[（3718元+3629元+4027元+4054元+4026元+4121元+4290元+4321元+4500元+4222元+4311元+4301元）÷12个月]。结合原告在被告处的工作年限，被告应支付原告解除劳动合同的经济补偿金8253.34元(月平均工资4126.67元×2)。因被告没有对仲裁裁决其支付原告解除劳动关系的经济补偿金8265.16元不服提起诉讼，视为服裁，故被告应按该仲裁裁决向原告支付解除劳动合同的经济补偿金8265.16元。原告请求被告支付的上述款项超出本院核定部分，本院不予支持。裁判结果据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认覃明芳与佛山奇蒙卫生用品有限公司于2018年7月5日至2020年5月29日期间存在劳动关系；二、佛山奇蒙卫生用品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2020年2月至5月期间的生活费5504元予覃明芳；三、佛山奇蒙卫生用品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付未签订劳动合同的二倍工资差额5238.6元予覃明芳；四、佛山奇蒙卫生用品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动合同经济补偿金8265.16元予覃明芳；五、驳回覃明芳的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  黎秀萍二〇二〇年十一月六日书记员  袁筱婷