山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0112民初4024号 原告：苗会云，女，1968年3月5日出生，住济南市历城区。 委托诉讼代理人：武玉利，山东国孚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：毛建，山东国孚律师事务所律师。 被告：山东双星名人商贸有限公司，住所地济南市历城区，统一社会信用代码91370112675535652D。 法定代表人：黄建辉，总经理。 委托诉讼代理人：孙凯杰，山东舜翔律师事务所律师。 被告：济南济祥云贸易有限公司，住所地济南市历城区，统一社会信用代码9137011208402130X1。 法定代表人：黄建辉，总经理。 委托诉讼代理人：王必东，男，系该公司职工。 委托诉讼代理人：孙凯杰，山东舜翔律师事务所律师。 原告苗会云与被告山东双星名人商贸有限公司（以下简称双星名人公司）、被告济南济祥云贸易有限公司（以下简称济祥云公司）劳动争议一案，本院于2020年6月11日立案，依法适用简易程序，于2020年8月19日公开开庭进行了审理。原告苗会云及委托诉讼代理人毛建，被告双星名人公司的委托诉讼代理人孙凯杰，被告济祥云公司的委托诉讼代理人孙凯杰、王必东到庭参加诉讼。因案情复杂，本案转为普通程序审理。于2020年11月10日第二次公开开庭进行了审理，原告苗会云及委托诉讼代理人毛建，被告双星名人公司的委托诉讼代理人孙凯杰，被告济祥云公司的委托诉讼代理人孙凯杰、王必东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告苗会云向本院提出诉讼请求：请求判令被告向原告支付：1.未签订书面劳动合同二倍工资差额36949元；2.违法解除劳动关系经济赔偿金77257元；3.加班费183779.77元；4.带薪年休假工资50964.13元；5.防暑降温费8800元；6.补缴2008年1月起至2014年3月社会保险。庭审中，原告撤销第一项诉讼请求，明确其他项诉讼请求为：由被告济祥云公司向原告支付：1.违法解除劳动关系经济赔偿金77257元；2.加班费183779.77元；3.带薪年休假工资50964.13元；4.防暑降温费8800元；5.补缴2008年7月起至2014年3月社会保险；被告双星名人公司对以上承担连带责任。事实与理由：原告于2008年7月入职被告双星名人公司，从事导购工作，后被安排至被告济祥云公司继续从事导购工作至今。2019年11月被告济祥云公司违法调整原告工作岗位，并以所谓的旷工为由违法解除了与原告的劳动关系。另，两被告向原告未支付周六加班费、带薪年休假工资及防暑降温费，未足额缴纳社保等。本案已由历城区劳动人事争议仲裁委员会裁决，但该委以原告超过法定退休年龄为由不予受理，为维护原告合法权益特诉至法院，望判如所请。 被告双星名人公司辩称，双方不存在劳动关系，我司系受青岛启龙服饰有限公司委托为原告交纳社保，我司与济祥云公司均系独立法人，原告与济祥云公司之间的劳动关系与我司无关，即便有关，也超过了诉讼时效，应驳回对我司诉求。 被告济祥云公司辩称，原告达法定退休年龄，不再与我司存在劳动关系或劳务关系，其对我司的诉求无事实及法律依据。1.原告自2017年与我司建立劳动关系，19年12月30日到期，其为1968年3月5日出生，按法定退休年龄应于2018年3月5日退休，其后与我司不是劳动关系而是劳务关系；2.原告达法定退休年龄，2018年3月6日起劳动关系终止，因劳务关系，不存在经济补偿金，原告所在店面因经济效益不好，被撤店，公司安排原告至其他店工作，原告拒绝公司安排拒绝上班，按劳动合同至2019年12月底双方劳动合同到期，原告拒绝提供正常劳动，公司可不发放工资，故经济补偿金的主张无据；3.我司未安排劳动者加班，不支付加班费；4.原告从事室内工作，有空调，无防暑降温费；5.原告系2017年入职，2018年3月法定退休，入职时间不足一年，且安排补休，不应支付带薪年休假；6.社保不是法院受理范围。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下： 苗会云就本案劳动争议于2020年4月28日向济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被申请人支付：1.未签订书面劳动合同二倍工资差额36949元；2.违法解除劳动关系经济赔偿金77257元；3.加班费183779.77元；4.带薪年休假工资50964.13元；5.防暑降温费8800元；6.补缴2008年1月起至2014年3月社会保险。济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会作出济历城劳人仲案字[2020]第308号仲裁决定书，决定：不予受理申请人的仲裁申请。苗会云不服该仲裁决定，提起本案诉讼。 对双方有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、关于苗会云与济祥云公司之间的劳动关系期限的问题认定。苗会云主张其自2008年7月1日与双星名人公司建立劳动关系，2013年12月30日济祥云公司成立，双星名人公司将苗会云的劳动关系变更到济祥云公司，双星名人公司与济祥云公司系关联公司。提交证据如下：1.劳动合同复印件，拟证明苗会云与济祥云公司存在劳动关系，劳动合同期限自2008年7月1日至2017年12月31日。合同相关内容为：甲方（用工单位）：济祥云公司，乙方（劳动者）：苗会云。一、劳动合同期限：固定期限：自2008年7月1日起至2017年12月31日止，其中试用期自2008年7月1日起至2008年8月1日。二、乙方无条件同意甲方安排，从事导购岗位工作。三、用工单位安排乙方执行标准工时工作制，即乙方每天工作不超过八小时，平均每周不超过四十小时，每周至少休息一天。四、乙方的工资标准为1600元/月，绩效工资（奖金）根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。五、甲乙双方必须按照国家和省、市有关社会保险政策规定参加社会保险，甲方依法缴纳乙方社会保险，乙方负担的部分由发放工资方负责代扣代缴。庭审中，苗会云与济祥云公司均认可该劳动合同的实际签订时间约为2017年5月，合同内容系苗会云自行填写。2.苗会云的社保和医保权益查询单，拟证明双星名人公司在2014年3月、4月为苗会云缴纳社保，济祥云公司在2014年5月至2019年11月间为苗会云缴纳社保，苗会云与两公司之间存在劳动关系。3.苗会云尾号6079的农业银行工资流水（2013年5月1日-2014年4月7日、2014年1月1日-2019年5月13日、2019年5月14日-2019年12月31日），拟证明两公司向苗会云发放工资的情况，2013年5月1日至2014年4月7日是双星名人公司名下的代理赵志泉发放工资；2014年1月1日至2019年5月13日中的工资分两部分，2014年1月1日至2017年3月11日是济祥云公司名下的代理黄彩霞（该公司法定代表人的妹妹）发放，2017年3月12日至2019年5月13日是济祥云公司发放；2019年5月14日至2019年12月31日是济祥云公司发放。4.两公司工商信息企信网打印件，拟证明两公司的法定代表人、股东、住所地及经营范围等完全一致，两公司构成关联公司。5.山东省济南市中级人民法院（2018）鲁01民特84号裁定书，拟证明在已生效的裁判中，两公司构成关联公司。 经质证，双星名人公司的质证意见为：1.对劳动合同真实性无异议，证明目的有异议，不能证明苗会云与我司存在劳动关系。2.对社保和医保权益查询单真实性无异议，证明目的有异议，我司为苗会云缴纳社保的原因为：我司受青岛启龙服饰有限公司委托为苗会云缴纳社保。3.对农业银行工资流水真实性无异议，证明目的有异议，不能证明苗会云工资发放与我司有关。4.对工商信息企信网打印件真实性无异议，证明目的有异议，我司与济祥云公司均是独立法人，经营范围不一致，不构成关联公司。5.对山东省济南市中级人民法院（2018）鲁01民特84号裁定书真实性无法核实。即使真实，也没有出现对两公司构成关联公司的认定。济祥云公司的质证意见为：1.对劳动合同真实性无异议，证明目的有异议，我司于2013年12月30日成立，苗会云诉称其劳动合同期限为2008年7月1日至2017年12月31日错误，我司与苗会云的劳动合同期限截止日是2019年12月31日。2.对社保和医保权益查询单真实性无异议，证明目的有异议，我司为苗会云缴纳社保的原因为：2014年3月起双星名人公司受青岛启龙服饰有限公司委托为苗会云缴纳社保，因2014年3月之后双星名人公司经营不善，处于停工状态，双星名人公司委托我司为苗会云缴纳社保，苗会云于2018年3月5日达法定退休年龄，双方其后不是劳动关系，在我司为苗会云合理变更工作地点后，苗会云拒绝劳动，双方于2019年12月解除劳务关系，此后我司不缴纳社保合法。3.对银行工资流水真实性无异议，证明目的有异议，2014年1月1日至2017年3月11日的工资发放无法证明与我司有关，2017年3月12日至2019年12月31日的发放证明苗会云与我司签订劳动合同期限是2017年至2019年，我司发放工资是履行双方劳动合同。4.工商信息企信网打印件真实性无异议，证明目的有异议，我司与双星名人公司均是独立法人，经营范围不一致，不构成关联公司。5.对山东省济南市中级人民法院（2018）鲁01民特84号裁定书真实性无法核实，即使真实，也没有出现对两公司构成关联公司的认定。 庭审中，苗会云明确其与济祥云公司的劳动关系是于2019年11月27日解除，济祥云公司对解除时间无异议，但认为双方解除的是劳务关系。 双星名人公司提交代缴社会保险金委托书，拟证明双星名人公司为苗会云缴纳社保是受青岛启龙服饰有限公司委托，经苗会云同意并保证不向双星名人公司主张权利，自2014年3月至2017年3月前，苗会云与双星名人公司之间不存在劳动关系。该委托书的内容为：“山东双星名人商贸有限公司：本人所雇佣员工苗会云，性别女，属济南市户口，在济南市缴纳社会保险比较方便。因此，特恳请贵公司自2014年3月起为上述人员代缴社会保险，由此产生的社会保险费等一切相关费用均自启龙货款中扣除。特别声明：自2014年3月起，贵公司为我所雇佣员工缴纳社会保险，属于委托代缴行为，贵公司不需要承担该员工任何薪酬待遇，与贵公司不存在劳动合同关系，本人与苗会云保证不向贵公司主张任何权利。如因代缴社会保险和办理档案转移事宜给贵公司造成损失，本人承担全部赔偿责任。特此声明！”委托人处由亓树莹的签字，被保险人处由苗会云签字。经质证，苗会云的质证意见为：对真实性无异议，证明目的有异议，双星名人公司陈述自2014年3月起代缴至2017年3月前不实，苗会云提交的社保和医保权益查询单显示双星名人公司为苗会云缴纳社保时间为2014年3月、4月，其余时间是济祥云公司缴纳，该委托书不符合法律规定。济祥云公司的质证意见为：对证据真实性无异议，2014年4月我司为苗会云缴纳社保是因为双星名人公司经营不善无法达到委托目的。 对当事人各自提交的证据，本院综合认定如下：1.苗会云提交的劳动合同上记载其与济祥云公司于2008年7月1日建立劳动关系，该时间远早于济祥云公司的成立时间即2013年12月30日，该劳动合同不能证明苗会云与济祥云公司于2008年7月1日建立劳动关系。2.苗会云提交的双星名人公司、济祥云公司的工商信息及济南市中级人民法院（2018）鲁01民特84号裁定书不足以证明两公司构成关联公司，本院不予采信。3.双星名人公司提交的代缴社会保险金委托书能够证明双星名人公司为苗会云缴纳医保系代为缴纳，双方不存在劳动关系的事实，本院予以采信。4.苗会云提交的社保和医保权益查询单及工资流水，结合劳动合同，能够证明济祥云公司在2014年5月至2019年11月为苗会云缴纳医保，双方在2014年5月1日至2019年11月27日期间存在劳动合同关系的事实，本院予以采信。济祥云公司认为2017年3月前未与苗会云建立劳动关系，2014年5月给苗会云缴纳社保系受双星名人公司委托，未提交充足证据证明，本院不予采信。综上，苗会云与济祥云公司之间的劳动关系期限为2014年5月1日至2019年11月27日。 二、苗会云提交济祥云公司于2019年11月26日对其作出的解除劳动关系的处理通报，证明济祥云公司是通过处理通报的方式与其解除劳动关系，系违法解除。通报内容为：“苗会云是公司直营店销售人员，因所在直营店于2019年11月6日撤店，公司安排该员工自11月7日到济南祝甸路双星名人直营店上班，但苗会云同志拒绝公司安排，没有到岗上班。11月23日公司管理部门领导再次以信息形式通知苗会云同志立即去祝甸路店上班，但苗会云同志仍然未按公司要求到达指定岗位上班，在此期间其本人也未来公司当面陈述原因，以回避的态度对待公司安排的工作，截止目前不到岗已到达17个工作日。按照济祥云公司综合管理规定第三项、第十条‘公司有权根据员工的工作能力及生产经营需要，调整或调动员工的岗位，工作地点及工作内容，未按公司要求的具体时间到达指定岗位，视为旷工，旷工达到三日者，公司予以辞退和除名’的规定，为维护企业的合法权益和劳动纪律的严肃性，公司领导本着教育帮助的态度对其进行教育，劝其服从公司安排，但苗会云同志仍然无视公司的劳动纪律和规章制度，旷工达到17个工作日，影响了公司的正常工作。鉴于此经公司领导研究决定：自11月7日至11月26日苗会云同志无故不到岗做旷工处理，旷工期间不享受工资福利待遇，且旷工时间达到17个工作日，严重的影响了公司正常经营，在员工中造成了极坏的影响，此行为视为自动离职给予除名，于2019年11月27日生效。特此通报。济南济祥云贸易公司2019年11月26日。”经质证，双星名人公司的质证意见为：对该通报真实性无法确认，证明目的有异议，与我司无关。济祥云公司的质证意见为：对该通报真实性无异议，证明目的有异议，苗会云达法定退休年龄后与我司系劳务关系，苗会云无故旷工我司与其解除劳务关系合法。 三、苗会云主张其每周六存在加班的事实，提交如下证据：1.双星名人公司业务QQ群聊天记录截图打印件31张；2.2012年3月至2019年10月济祥云公司周六的日销售报表一宗。经质证，双星名人公司的质证意见为：1.QQ群聊天记录截图打印件真实性无异议，证明目的有异议，与我司无关联性；2.2012年3月至2019年10月济祥云公司周六的日销售报表真实性无异议，证明目的有异议，与我司无关。济祥云公司的质证意见为：1.QQ群聊天记录截图打印件真实性无异议，证明目的有异议，无关联性，日期不是周末。苗会云系2017年入职，2018年3月退休，不足一年，安排了补休；2.2012年3月至2019年10月济祥云公司周六的日销售报表真实性无异议，证明目的有异议，苗会云上班时间为早8：30-11：30，下午13：30-17时，日工作6个半小时，每周的周一至周六上班时间合计不超法定40小时，无法体现加班。庭审中，苗会云对上班时间为早8时30分，下班时间为下午17时无异议，但主张中午不休息，对该主张未提交证据证实。 本院认为，苗会云与济祥云公司间的劳动合同虽系后来补签，但该劳动合同系双方的自愿签订，内容未违反法律、行政法规效力性强制性规定，在双方自2014年5月1日至2019年11月27日的劳动关系存续期间，双方均应受到该劳动合同的约束，履行该劳动合同约定的义务。 一、关于苗会云主张济祥云公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金77257元的诉讼请求。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。济祥云公司未提交证据证明其解除与苗会云的劳动关系所依据的公司内部规章制度，系经过了职工代表大会或全体职工讨论，并向劳动者公示过，故济祥云公司依据公司内部规章制度解除与苗会云的劳动合同，不符合法律规定，应支付苗会云违法解除劳动合同的经济赔偿金。苗会云主张济祥云公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金36991元（计算方式：劳动合同解除前12个月的平均工资×6个月×2倍）的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。对苗会云主张的超出部分经济赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。 二、关于苗会云主张济祥云公司支付加班费183779.77元的诉讼请求。本院认为，苗会云对上班时间为早8时30分，下班时间为下午17时无异议，其主张中午不休息，未提交济祥云公司通知加班、出勤加班任务以及完成加班任务的交接记录等能够证明其加班事实存在的证据。苗会云提交的周六的日销售报表仅能证明其存在周六上班的事实，不足以证明其每周工作超过40小时的事实，且苗会云每周休息一天，符合《中华人民共和国劳动法》及案涉劳动合同的约定。对苗会云主张济祥云公司支付加班费183779.77元的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。 三、关于苗会云主张济祥云公司支付带薪年休假工资50964.13元的诉讼请求。本院认为，苗会云自2018年3月虽已达到退休年龄，但济祥云公司未给其办理退休手续，苗会云仍继续在济祥云公司上班，双方的劳动关系依然存在，济祥云公司应安排苗会云享受年休假。苗会云与济祥云公司自2014年5月1日建立劳动关系，于2019年11月27日解除劳动关系。苗会云自2015年5月1日开始享受年休假，其2015年应享受3天年休假，2016年应享受5天年休假，2017年应享受5天年休假，2018年应享受5天年休假，2019年应享受4天年休假。济祥云公司未提交证据证明已安排苗会云享受了年休假，其公司应支付苗会云应休未休年休假工资报酬为：2015年的应休未休年休假工资报酬1323元（计算方式：2015年的平均日工资147元×3天×3倍），2016年的应休未休年休假工资报酬2130元（计算方式：2016年的平均日工资142元×5天×3倍），2017年的应休未休年休假工资报酬2220元（计算方式：2017年的平均日工资148元×5天×3倍），2018年的应休未休年休假工资报酬2445元（计算方式：2018年的平均日工资163元×5天×3倍），2019年的应休未休年休假工资报酬1704元（计算方式：劳动关系解除前12个月的平均日工资142元×4天×3倍）。苗会云主张济祥云公司支付应休未休的年休假工资9822元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。对苗会云主张的超出部分应休未休的年休假工资的诉讼请求，本院不予支持。 四、关于苗会云主张防暑降温费的诉讼请求，本院认为，《国家安全生产监督管理总局、卫生部、人力资源和社会保障部、中华全国总工会关于印发防暑降温措施管理办法的通知（安监总安健〔2012〕89号）》第十七条规定，劳动者从事高温作业的，依法享受岗位津贴。用人单位安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应当向劳动者发放高温津贴，并纳入工资总额。高温津贴标准由省级人力资源社会保障行政部门会同有关部门制定，并根据社会经济发展状况适时调整。苗会云在济祥云公司的直营店任职导购，从事室内工作。苗会云未能举证证明其从事高温作业以及其工作环境的室内温度高于33℃，苗会云主张济祥云公司支付防暑降温费的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。 五、关于苗会云主张济祥云公司为其补缴2008年7月起至2014年3月的社会劳动保险的诉讼请求。本院认为，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”的规定，苗会云要求济祥云公司为其补缴社会保险的诉讼请求不属于人民法院受案范围，本院不予处理。 苗会云以双星名人公司与济祥云公司构成关联公司为由，主张双星名人公司承担连带责任的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十八条、第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第二款，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告济南济祥云贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告苗会云违法解除劳动合同的经济赔偿金36991元； 二、被告济南济祥云贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告苗会云应休未休年休假工资9822元； 三、驳回原告苗会云的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或支付迟延履行金。 案件受理费10元，由被告济南济祥云贸易有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  周继贤 人民陪审员  张小玲 人民陪审员  蒋国霞 二〇二〇年十一月十一日 法官 助理  梁红敏 书 记 员  尹 瑞