广东省东莞市第一人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤1971民初22488号之一原告：广东金旺国际动漫有限公司，住所地：广东省东莞市××××××××××××××，统一社会信用代码：91441900MA4WW50U7C。法定代表人：钟明山，执行董事。委托诉讼代理人：刘扬书，广东彭代强律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄翠丹，广东彭代强律师事务所律师。被告：广东立十元食品有限公司，住所地：广东省汕头市龙湖区××××××××××××××之一，统一社会信用代码：91440507MA53286F2Q。法定代表人：黄霭文，总经理。被告：黄霭文，女，1977年8月31日出生，汉族，住广东省汕头市金平区×××××××××××××，公民身份号码：440××××××××××××329。被告：辛欣，女，1994年8月2日出生，汉族，住广东省汕头市龙湖区×××××××××××，公民身份号码：440××××××××××××027。被告广东立十元食品有限公司、黄霭文、辛欣的共同委托诉讼代理人：邹佳婕，广东嘉格律师事务所律师。原告广东金旺国际动漫有限公司（以下简称金旺公司）诉被告广东立十元食品有限公司（立十元公司）、黄霭文、辛欣加工合同纠纷一案，本院于2020年8月17日立案受理。原告金旺公司请求判令：一、被告立十元公司向原告金旺公司返还货款751920元及支付利息（以751920元基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年6月1日起计算至实际清偿之日止）；二、被告立十元公司向原告金旺公司赔偿损失585819.62元；三、被告黄霭文、辛欣就未全面履行股东出资义务范围内对被告立十元公司的上述债务承担补充赔偿责任；四、本案诉讼费、保全费由被告立十元公司、黄霭文、辛欣承担。事实和理由：2020年3月14日，金旺公司委托立十元公司加工“老酸奶雪糕风味饮料”产品，双方通过微信签订《委托加工合同》,约定立十元公司生产所用原辅助材料必须符合国家相关标准，生产的产品质量必须符合国家相关法律法规规定的标准、行业标准及金旺公司质量内控标准；产品保质期内的所有质量问题责任，由立十元公司承担；对于不合格的产品，立十元公司应严格按照报废审核程序全面回收销毁，因报废产品流失而侵害金旺公司利益的，一切经济损失及法律责任由立十元公司承担；因产品出厂质量问题产生的售后问题及产生的费用由立十元公司承担等内容。后，金旺公司依约付款，立十元公司也陆续交货，交付的货物在常温下的保质期为10个月。2020年4月起，金旺公司收到多个客户投诉产品出现漏水、黑点和数量短缺等问题，金旺公司向立十元公司反馈问题并要求其改正，立十元公司承认产品未做好并称会改正。2020年5月，金旺公司发现案涉产品出现发霉、变色变质等质量问题（该质量问题肉眼明显可见），多个客户投诉需退货，立十元公司确认产品存在质量问题，也接受了部分退货，但拒收了客户的后续退货。因立十元公司交付产品质量不合格，2020年6月19日，汕头市龙湖区××××监督管理所要求立十元公司立即召回案涉产品，但至今立十元公司仍未实际召回，立十元公司行为已构成严重违约，双方签订的合同目的不能实现，立十元公司应赔偿金旺公司的损失。黄霭文、辛欣是立十元公司的股东，黄霭文、辛欣未全面履行股东出资义务，其二人应对立十元公司的债务承担补充赔偿责任。为维护自身合法权益，原告金旺公司依法起诉，请求法院判如所请。被告立十元公司、黄霭文、辛欣在提交答辩状期间，对管辖权提出异议，主张：被告立十元公司、黄霭文、辛欣住所地均是广东省汕头市，且案涉产品的生产地、销售地、发货地、收款地均是广东省汕头市龙湖区××××××××××××××之一，故本案应由汕头市龙湖区人民法院管辖，故请求法院将本案移送至汕头市龙湖区人民法院审理。原告金旺公司对被告立十元公司、黄霭文、辛欣提出的管辖权异议答辩称：金旺公司与立十元公司已通过微信签订了《委托加工合同》，合同第十一条第4款已明确约定：双方本着友好协商的原则解决因本合同的解释或履行发生的任何争议，协商不成由原告方所在地法院裁定，本案原告金旺公司所在地为东莞市石排镇，属于东莞市第一人民法院辖区内，故东莞市第一人民法院对本案有管辖权，请求法院驳回立十元公司、黄霭文、辛欣提出的管辖权异议。本院经审查认为，本案是加工合同纠纷，金旺公司、立十元公司确认在案涉《委托加工合同》发出前双方未就管辖权问题进行过协商，因此，本案管辖权审查的关键问题在于金旺公司在双方交流的微信群中发送的《委托加工合同》中关于约定管辖的条款是否可以适用。本院对此作如下分析：首先，从双方确认的微信群聊天记录可知，金旺公司的工作人员于2020年3月14日17时58分在微信群发出案涉《委托加工合同》，立十元公司的工作人员未作任何回复，直至金旺公司的工作人员于2020年3月14日19时24分再次在微信群中发送一份生产订单，立十元公司的工作人员才回复“收到”；联系聊天内容上下文及语境可以推定，立十元公司的“收到”是对立十元公司其后发送的生产订单的回应意见，并未明确包含确认签订《委托加工合同》的意思表示；其次，根据《委托加工合同》第十二条第4款的约定，该合同经双方签字盖章后方可生效，而实际上金旺公司、立十元公司至今仍未在《委托加工合同》上签名、盖章，因此案涉《委托加工合同》的生效条件尚未成就；再次，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条的规定，双方对管辖法院的选择应以书面形式进行协议，而立十元公司后续进行加工的行为，并不能推定立十元公司默示同意《委托加工合同》的内容；综合前述分析，本案应当认定金旺公司、立十元公司未就本案纠纷协议选择管辖法院。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条的规定，本案应由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。金旺公司、立十元公司对案涉纠纷的合同履行地未作约定，结合金旺公司的诉讼请求以及加工合同实体义务的内容可知，承揽方是履行合同实体义务的一方，故立十元公司的所在地为合同履行地，现立十元公司的住所地及合同履行地均为汕头市龙湖区，并非本院辖区，因此，本院对本案没有管辖权。立十元公司提出管辖权异议要求将本案移送至汕头市龙湖区人民法院管辖，依据充分，理由成立，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二十五条、第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条、第三十四条、第一百二十七条、第一百五十四条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第十八条的规定，裁定如下：被告广东立十元食品有限公司、黄霭文、辛欣对管辖权提出的异议成立，本案移送汕头市龙湖区人民法院处理。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 陈 静二〇二〇年十一月十日书记员 李依琳附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第二十五条承诺生效时合同成立。第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。第三十四条合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。第一百二十七条人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。×《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第十八条合同约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。合同没有实际履行，当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的，由被告住所地人民法院管辖。