黑龙江省饶河县人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0524民再2号申诉人（原审被告）：饶河县富宝房地产开发有限公司，住所地：饶河镇。法定代表人：臧兆宾，总经理。委托诉讼代理人：侯晓光，男，黑龙江李核章律师事务所律师。被申诉人（原审原告）：佳木斯市国安建筑工程有限公司，住所地：佳木斯市法定代表人：王春平，总经理。委托诉讼代理人：郭凤明，男，该公司副经理。委托诉讼代理人：王建伟，女，黑龙江君德律师事务所律师。原审被告：王泽军，男，1973年2月22日出生，汉族，双鸭山市，住。申诉人饶河县富宝房地产开发有限公司（以下简称富宝公司）与被申诉人佳木斯市国安建筑工程有限公司（以下简称国安公司）及原审被告王泽军建设工程合同纠纷一案，本院于2016年4月20日作出（2016）黑0524民初26号民事判决书，申诉人富宝公司不服本判决，向双鸭山市人民检察院申诉，双鸭山市人民检察院作出双检民（行）监［2019］23050000064号民事抗诉书，向双鸭山市中级人民提出抗诉，双鸭山市中级人民法院作出（2020）黑05民抗2号民事裁定，提审本案。2020年7月27日，双鸭山市中级人民法院作出（2020）黑05民再6号民事裁定书，撤销饶河县人民法院（2016）黑0524民初26号民事判决书，将此案发回饶河县人民法院重审。本院于2020年9月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。申诉人富宝公司法定代表人臧兆宾及委托诉讼代理人侯晓光，被申诉人国安公司委托诉讼代理人郭凤明、王建伟，原审被告王泽军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。被申诉人（原审原告）佳木斯市国安建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告给付拖欠建筑施工合同完成工作量的工程款4000000元及欠款利息；2、依法判令被告因违反建设施工合同所造成的各项经济损失80余万元；3、由被告承担一切费用。事实与理由：我公司与被告就饶河县××路花园小区建设工程施工，于2011年7月23日签订了《建设工程施工合同》，合同约定，我公司为被告在饶河县××路花园小区建设住宅楼二栋（3栋、4栋1323元/平方米），商服楼一栋（1483元/平方米），合同总价款18500000元。开工日期确定为2011年8月1日，竣工日期为2012年8月1日，总天数为365天。2011年8月8日又签订了补充协议，就原设计更改，取消项目和工程款拨付方式及工程结束后，所欠工程款应付利息20%（月息）以及税金、养老金等作了具体的补充规定。施工进入第二年，订于2012年4月1日开工，由于被告资金短缺未能按时开工，经我公司与被告双方于2012年4月14日现场鉴证，由甲方（被告）承担4月1日开始至开工时负担如下费用：①项目经理工资每天500元；②技术员工资每天340元；③塔吊租赁费每天500元；④钢脚手架及跳板按实际发生费用计算（见损失费用清单）。整个工程原告完成整个主体封口之时，含给付现金及部分建筑材料，不足3000000元。在索要工程款时，被告无资金给付时，双方签订以房抵账买卖合同，共计签订了15份房屋买卖合同，其中车库10个，住宅**，门市房一套。可是事后，仅在饶河县监察部门强行划付两套住宅房给农民工顶人工费外，其余部分又被被告销售了，一套也没有给付原告。至此，使拖欠原告的工程费始终未给付。2013年12月5日，因被告不给付施工费致使工程无法施工，我公司与被告进行了已完成工程量进度结算，确认我公司已完成花园小区3栋、4栋主体工程经双方计算面积约8000平方米，完成进度66%，即8000平方米×1350元/平方米×66%=7128000元。综上，被告自签订建设施工合同至今，时时违约、步步违约，从未有一次及时给付工程款，签订合同也未能给付房屋，而且让被告给销售了。从工程结束至今近2年时间，分文也没有给付拖欠的施工费，也没有提出任何给付解决方案。为此，我诉至法院，请求法院依法作出公正判决。在发回重审庭审中，原告对其意见做如下补充：1、二被告已经自认是挂靠关系，王泽军系挂靠富宝公司进行开发，王泽军对于工程款应承担连带责任；2、富宝公司于2010年2月23日出具的《委托书》已经明确委托王泽军为第一项目部负责人，关于新阳路花园小区项目的有关事宜由王泽军负责，因此，王泽军签字确认的现场签证以及盖有第一项目部公章的《3#、4#号楼工程进度》，依法对富宝公司发生法律效力；3、对原告来说，所签订的建设工程施工合同的相对方是富宝公司，所以富宝公司应履行合同义务；4、双方签订的合同不存在违反法律、行政法规强制性效力性规定的情形，合法有效，原告的诉讼请求完全根据合同约定，依法应予支持；5、本案双方签订的合同无论是否有效，被告均应按照合同约定支付工程款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。现案涉房屋已经办理房照，已经取得竣工验收，按照司法解释规定，富宝公司也应按照约定支付工程款。申诉人（原审被告）富宝公司辩称：1、双鸭山市中级人民法院已经撤销了（2016）黑0524民初26号民事判决书，原告所说的我方全部不认可；2、原告所说的花园小区3号楼、4号楼工程量是虚假诉讼，所以给法院造成误判，给我公司造成损失。原告所说的情况，在我方没有接到基础验收报告、隐蔽工程记录和业内施工进度表记录，并且应有监理公司、开发公司、施工单位签字，方可有效，否则，我公司不认为主体合格，请求法院解除查封、执行回转。我公司之前已经依据国安公司工程量结算单进行过工程造价计算，也远远低于原审判决的数额，国安公司原审提供的证据为虚假的，在另一诉讼中已自认。原审被告王泽军辩称：我与原告签订的建设工程合同属于无效合同，因为我们在签订合同期间，我们没有取得国家职能部门发给我的开工施工等5证，二审驳回我们的无效合同是正确的。所谓我拖欠原告工人工资不成立，因为在二审我已经提交了为他们开工资的证据，原告在我给发工资第二天就带人撤离工地了，他们撤离工地的原因是我把工资已经发放完毕，不欠工人工资了。原告只给我开工了3号楼、4号楼，商服楼也没有开工，给我造成了损失。要求原告提供有我签字的停工报告和退出工地申请。原告已经过了诉讼时效，我不欠原告的钱，原告提供的66%的工程量是虚假的。本院经审理认定事实如下：2011年7月23日，富宝公司授权王泽军与国安公司签订了《建设工程施工合同》，合同约定，富宝公司将其开发饶河县××路花园小区住宅7层砖混结构及商服三层框架结构中的土建、电气、采暖、给排水工程发包给国安公司，合同工期从2011年8月1日至2012年8月1日，合同价款约18500000元，其中3#、4#住宅楼工程造价每平方米1323元，商服楼工程造价每平方米1483元。2011年8月8日，富宝公司与国安公司签订了补充条款，补充条款第二条第四项双方约定在工程结束后发包方不能及时拨付工程款，又不能拨付现房抵工程款，所欠工程款发包方应付承包方利息2%（月息）；第三条第七项约定商服、住宅每平方米在原有价格上上调27元。富宝公司委托王泽军为第一项目部项目负责人，饶河县××路花园小区项目有关事宜由王泽军全权负责。合同签订后，国安公司于2011年8月进入花园小区对3#、4#楼进行施工，因富宝公司未按时给付工程款，国安公司于2012年7月全面停工后并退场，双方未办理退场及工程移交手续，富宝公司将剩余未完工程交由其他公司进行承建。2013年12月5日，饶河县富宝房地产开发有限公司第一项目经理部及王泽军向国安公司出具了3#、4#楼工程进度单，内容为“佳木斯国安建筑工程公司所承建饶河县××路花园小区3#、4#楼工程：主体工程经双方计算面积约8000平方米（以图纸为准按实际面积计算可调整），完成进度66%，即：8000平方米×1350元/平方米×66%＝7128000元，完成产值7128000元。”饶河县房地产管理处出具的新阳路花园小区3号楼、4号楼面积明细可以证实，3号楼、4号楼建筑面积为8466.86平方米，富宝公司在庭审中对3号楼、4号楼建筑面积为8466.86平方米也予以认可。国安公司自认富宝公司已给付工程款3113050元，要求富宝公司给付剩余4000000元工程款。另查明：新阳路花园小区3号楼、4号楼因五证不全，原、被告签订《建设工程施工合同》及《补充条款》时未进行招投标。新阳路花园小区3号楼、4号楼富宝公司从2014年已经交付买受人并实际入住，且买受人已取得房屋所有权证书。本院认为，根据双方当事人的诉求及抗辩主张，本案主要争议焦点为（一）双方当事人签订《建设工程施工合同》及《补充条款》的效力问题；（二）富宝公司应否给付工程款及利息；（三）富宝公司是否应给付因违反建设施工合同所造成的各项经济损失80余万元。方当事人签订《建设工程施工合同》及《补充条款》的效力问题，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效。（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”《中华人民共和国招投标法》第三条，“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目;（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目;（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定”。根据国务院批准国家计委公布的《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第三条关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范围第五项中包括商品住宅。根据上述法律规定，双方当事人2011年7月23日签订的《建设工程施工合同》属必须招标项目，但未进行招投标，故双方签订的《建设工程施工合同》无效，依据该《建设工程施工合同》签订的《补充条款》亦无效。（1）（1）富宝公司应否给付工程款及利息，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。本案中，富宝公司于2014年已将涉案房屋交付买受人，买受人已实际入住且已取得房屋所有权证书，富宝公司应将所欠工程款给付国安公司。国安公司向本院提起诉讼，要求富宝公司给付4000000元工程款的诉讼请求，本院予以支持。国安公司要求富宝公司按月利率20‰给付利息的诉讼请求，双方签订的《补充条款》第二条第四项关于利息约定，为迟延给付工程款的违约责任的约定，不属于工程计价条款，因《补充条款》为无效合同，故其要求按月利率20‰给付利息的诉讼请求不予支持，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，工程款利息标准应为中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，计算时间为2014年1月1日起。（1）富宝公司是否应给付因违反建设施工合同所造成的各项经济损失80余万元，国安公司虽提供2012年4月14日有王泽军签字的现场签证，但富宝公司对停工时间不予认可，国安公司也未提供相应证据予以证实，故本院对其诉讼请求不予支持。综上所述，双方签订的《建设工程施工合同》及《补充条款》无效，富宝公司应将所欠的4000000元工程款及利息给付国安公司。国安公司要求王泽军对给付工程款共同承担连带清偿责任的诉讼请求，根据国安公司向本院提供富宝公司出具的委托书，富宝公司与王泽军系委托关系，故本院对此诉讼请求不予支持。被告王泽军称其已给付工程款360余万元抗辩理由，但其向本院提供的证据不足以证明其主张的成立，本院对此抗辩理由不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《中华人民共和国招投标法》第三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、判决如下：一、申诉人饶河县富宝房地产开发有限公司与被申诉人佳木斯市国安建筑工程有限公司签订的《建设工程施工合同》及《补充条款》无效。二、申诉人饶河县富宝房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被申诉人佳木斯市国安建筑工程有限公司工程款4000000元，并从2014年1月1日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息至工程款给付完毕。三、驳回被申诉人佳木斯市国安建筑工程有限公司其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22600元，由申诉人饶河县富宝房地产开发有限公司负担。判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于双鸭山市中级人民法院。审判审判长  石宪哲审判员  石靖海审判员  闫 宇二〇二〇年十一月二十七日书记员  韩可欣