山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终5790号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司，营业场所太原市杏花岭区北大街中段38号。负责人：贾某，经理。委托诉讼代理人：王某1，住太原市。被上诉人（原审原告）：芦某1，住太原市。委托诉讼代理人：芦某2(系芦某1哥哥)，住太原市。被上诉人（原审被告）：原某，住山西省太原市。被上诉人（原审被告）：王某2，住山西省太原市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司因与被上诉人芦某1、原某、王某2机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市杏花岭区人民法院（2020）晋0107民初3010号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司上诉请求：1.请求二审法院依法改判一审判决上诉人承担的误工费金额28340元；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决上诉人承担误工费28340元缺乏事实和法律依据，严重侵害了上诉人的合法权益。具体理由如下：被上诉人虽然提供了山西省中北环境工程技术有限公司出具的误工证明、劳动合同、事故发生前5个月的工资发放单，但是被上诉人未能提供其所在单位在事发后扣款实际数额或事发后的银行流水记录，劳动合同及单位出具的误工证明能够证明被上诉人不属于无固定收入来源群体，那么被上诉人应提供充分的证据证明其在事故发生后的实际合法收入因侵权行为而减少，一审法院单凭事故发生前的工资明细就认定上诉人承担过高的误工费于法无据，按照省高院的赔偿明细，误工费应当按照每天80元，计算150天。芦某1辩称，我出事是在2019年的11月10日，而上诉人依据的是2020年的新的标准。我当时已经撞车了，我上不了班，我提供的证明里已经显示了单位没有给我发工资。我现在没有办法拆钢板，存在二次手术的费用，因为交通事故造成我没有工作，我认为应该维持一审判决。原某、王某2共同辩称，我们上了保险应该由保险公司赔付，上保险就是为了有保障。芦某1向一审法院起诉请求：1.判令中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司在保险范围内赔偿芦某1医疗费31886.87元，住院伙食补助费700元，营养费700元，误工费28340元。陪侍费880元，交通费1068元，共计148100元；2.保险不足部分由原某、王某2连带赔偿。3.诉讼费、鉴定费由原某、王某2、中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司承担。一审法院认定事实：2019年11月10日22时55分许，原某驾驶车牌号为×××小型汽车，在山西省太原市××区时，与芦某1驾驶无号牌电动自行车由西向东行驶发生交通事故。事故致芦某1受伤。山西省太原市公安局交通警察支队杏花岭大队对该起事故作出第140107420198002933号《道路交通事故认定书》，认定：原某承担事故全部责任，芦某1无责任。2019年11月11日，芦某1在山西医科大学第二医院治疗，因床位紧张，于2019年11月12日-2019年11月19日在山西和济肾脏病医院住院治疗，出院诊断：右胫骨平台骨折伴膝关节软组织损伤。出院医嘱：1.注意休息，加强营养，患肢避免负重；2.伤口隔日换药，术后2周视伤口愈合情况拆除缝线；3.患肢适度功能锻炼，必要时康复治疗；4.术后6周、3月、6月门诊复查；5.1年后，视骨折愈合情况取出内固定；6.不适随诊。经山西钧衡司法鉴定中心鉴定：芦某1所受损伤构成十级伤残。原某已为芦某1支付鉴定费1500元、垫付医疗费3000元。中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司已为芦某1垫付医疗费10000元。另查明，原某驾驶王某2所有的×××小型汽车在中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司投保交强险和100万元商业三者险。该事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护，侵害公民合法权益的，就应对受害人遭受的合理损害予以赔偿。山西省太原市公安局交通警察支队杏花岭大队对该起事故作出第140107420198002933号《道路交通事故认定书》，认定：原某承担事故全部责任，芦某1无责任。该责任认定并无不当，本院予以确认。本案中，芦某1主张车辆登记所有人王某2对其承担连带赔偿责任，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，芦某1并无证据证明王某2对芦某1所受损害发生具有相应过错，故一审法院不予支持。事故车辆×××小型汽车在中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司投保交强险和100万元商业三者险。应先由中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司在保险限额内予以赔偿，不足部分由原某赔偿。对于芦某1主张的各项损失，一审法院认定如下：1.芦某1主张医疗费31886．87元，根据医疗票据，一审法院核实认定支持31886．87元；2.芦某1主张住院伙食补助费700元，结合本案，芦某1住院治疗7日，每日100元，一审法院认定支持700元；3.芦某1主张营养费700元，结合芦某1伤情及医院医嘱，一审法院支持芦某1主张营养期为7日，每日50元，一审法院认定支持350元；4.芦某1主张误工费28340元，结合芦某1伤情及医院医嘱，一审法院认定误工期为150日，结合芦某1提供其劳动合同及误工平均工资证明，一审法院认定支持误工费28340元；5.芦某1主张护理费880元，结合芦某1伤情及医院医嘱，一审法院支持芦某1主张护理期为7日，一审法院认定支持护理费880元；6.芦某1主张精神损害抚慰金5000元，结合芦某1伤情及山西钧衡司法鉴定中心鉴定意见书，芦某1所受损伤构成十级伤残，一审法院支持5000元；7.芦某1主张残疾赔偿金66524元，结合芦某1伤情及山西钧衡司法鉴定中心鉴定意见书，芦某1所受损伤构成十级伤残，根据山西省2019城镇居民人均可支配收入33262元计算，一审法院认定支持66524元；8.芦某1主张交通费1068元，依照法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。结合该案芦某1就诊地点、就诊天数，一审法院认定支持800元。以上医疗费、住院伙食补助费、营养费共计32936．87元，已核减中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司在交强险限额内垫付芦某1医疗费10000元，上述费用由其在商业三者险限额内赔偿；以上误工费、护理费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、交通费共计101544元，由中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司在交强险限额内予以赔偿。判决如下：1.中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司于判决生效之日起十五日内在商业三者险限额内赔偿芦某1医疗费、住院伙食补助费、营养费共计32936．87元；2.中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司于判决生效之日起十五日内在交强险限额内赔偿芦某1误工费、护理费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、交通费共计101544元；3.驳回芦某1的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人未提交新证据，二审查明的事实与一审查明的事实一致。一审期间，芦某1提供了与山西中北环境工程技术有限公司签订的《劳动合同书》，其中约定合同期限为自用工之日2016年1月1日起至2020年12月31日止、2019年4月至10月的工资条、2020年3月山西中北环境工程技术有限公司出具的误工证明，证明芦某1月平均工资为5668元，从2019年11月至2020年3月停发工资。本院认为，本案争议的焦点为一审法院认定的误工费是否正确。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。现被上诉人芦某1已提供其因交通事故造成固定收入减少的证据，一审法院据此认定误工费并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为，本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费508元，由中国人民财产保险股份有限公司太原市杏花岭支公司负担。本判决为终审判决。审判长 张江冰审判员 冯金林审判员 段晋文 二O二O年十一月十八日书记员 党秋霞