浙江省杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0106民初10267号 原告：刘亚乔，男，1992年10月10日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。 委托诉讼代理人：熊惠斌，国浩律师（杭州）事务所律师。 原告：卢超颖，女，1990年11月15日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。 委托诉讼代理人：熊惠斌，国浩律师（杭州）事务所律师。 被告：洪涛，男，1990年2月2日出生，汉族，住福建省南安市。 被告：洪波，男，1992年4月16日出生，汉族，住福建省南安市。 原告刘亚乔、卢超颖与被告洪涛、洪波合同纠纷一案，本院于2019年11月28日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月20日公开开庭进行了审理。原告刘亚乔、卢超颖的委托诉讼代理人熊惠斌，被告洪涛、洪波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘亚乔、卢超颖向本院提出诉讼请求：1.解除二原告与二被告订立的《合伙协议书》；2.二被告返还二原告投资款138万元；3.本案诉讼费用由二被告负担。事实和理由：二原告系夫妻关系，二被告系兄弟关系。二被告自2018年起经营杭州市西湖区嗷屋宠物用品店（登记为个体工商户，经营者洪涛，地址为杭州市西湖区蒋村街道五常××路××号，以下简称嗷屋宠物店）。二原告对宠物用品行业感兴趣，而二被告希望引进资金扩大经营，二原告遂有意投资与二被告合资经营。为表达诚意，在双方尚未订立正式的合资协议之前，二原告于2018年12月1日支付二被告预付款60万元。2018年12月23日，二原告与二被告在嗷屋宠物店订立《合伙协议书》，约定双方共同出资成立有限责任公司经营“嗷屋宠物”品牌，二被告以其对嗷屋宠物店的前期投入占股70%（洪涛、洪波各35%），二原告出资110万元占股30%；二被告应于协议订立后着手注册公司，且公司必须于60个工作日内注册成立；公司注册成立前，由二被告负责嗷屋宠物店的日常经营管理，二原告有督导和建议的权利。嗷屋宠物店应每三个月分红一次；合同履行中发生争议可向合同签订地法院起诉。《合伙协议书》订立当日，二原告依约支付投资款50万元至被告洪波账户。至此，二原告共支付投资款110万元。2018年12月25日，二原告又按《合伙协议书》投入第二家宠物会所装修费用20万元至被告洪波账户。此外，二被告还以经营所需向二原告索要8万元。至此，二原告共支付二被告138万元。《合伙协议书》订立至今已有九个月，但二被告并未按约注册成立公司，且从未分红给二原告；二被告也未按《合伙协议书》约定的财务审批权限、账户管理及资金使用规定执行。使得二原告在出资138万元后，既未取得任何公司股权，又未实际享有嗷屋宠物店的权益。二原告订立《合伙协议书》的合同目的无法实现。为维护自身合法权益，原告依法起诉，望判如所请。 二被告共同辩称：第一，关于分红。双方事先有沟通，原告在2019年3月份同意第一季度暂时不分红，第二季度分红，之后就联系不到原告，但是后面实际经营情况是亏损的。第二，关于原告诉称的未按约定注册公司。从被告向法庭提交的证据可见，最早是在2018年12月申请注册公司，当时的申请结果是工商局没有批准，对此项内容的处理在合同补充条款中也写明了；第二次是2019年5月，被告问过代办工商注册的人，也说是批不下来，原因是原告合伙入股后需要将个体工商户更改为公司性质，被告在申请公司时被有关部门告知，公司经营范围不可以有包括给宠物洗护的宠物服务，只可以有宠物用品，因为公司经营范围有上述内容，导致被告无法注册公司，这并非被告主观上不想注册公司。目前被告营业执照是个体工商户，经营范围有宠物服务等，如果注册成立公司，经营范围只可以有宠物用品，又与被告的实际经营情况不一致，将会导致原告投资入股在法律上不被允许，合同没法执行。第三，原告投资的138万元因为没有成立公司，在被告个人处，但现在账目是负数。本来协议约定是注册公司运作，但由于被告想赶在2019年的春节前做宠物寄养服务，才会在协议中约定暂定60个工作日内成立公司。该138万元里面110万元是买被告开的店30%股份，其中70万元拿出来装修寄养项目。现在原告要求全额退款，被告不能接受。因为被告已经按照实际要求把这些钱花出去了。原告起诉，被告感到突然。因为聊天记录里还在沟通转让的事情，双方当时都知道亏损的情况，都在想能不能转让或者找人接盘来尽量挽回损失。综上，两被告同意解除协议并按协议约定处理。 本院认定事实如下： 原、被告于2018年12月23日签订《合伙协议书》，约定双方共同出资设立有限责任公司经营宠物洗护、美容和宠物用品销售等内容，两被告以成立于2018年1月12日、洪涛为经营者的个体工商户“杭州市西湖区嗷屋宠物用品店”（地址蒋村街道五常××路××号××商）的全部前期店铺装修费用、店铺租金、办公设备、前期工作铺垫及客户积累作价入股公司，分别占公司注册资本的35%，两原告各自出资55万元，分别占公司注册资本的15%。洪涛作为个体经营者的个体工商户所投入款项为公司共同财产，洪涛为主要经营管理人员。两原告第一批投资款60万元已在2018年11月30日前汇入两被告的指定账户，第二期投资款50万元在本协议生效后三日内支付至两被告指定账户。两原告的上述投资款应用于将成立的公司品牌股份购买，洪涛担任公司法定代表人，两被告共同负责公司日常运营和管理，两原告不直接参与店铺经营与管理，对两被告工作有督导和建议的权利，公司运营需要招聘员工的，财会人员由原、被告共同决定聘任。洪涛财务审批权限为1万元以下，超过该限额的须经原、被告共同了解并同意方可执行。因两被告负责店铺管理，原、被告共同决定洪涛洪波日常工资分别为每月5000元，均从临时账户或公司账户中支付。公司事务的重大事项，包括决定公司的经营方针、重大投资行为如投资其他门店等，须经原、被告达成一致方可进行，如原、被告意见不一致的，在不损害公司利益的原则下，由执行方负责并承担相应损失，利益由公司获得，损失不由公司承担。本协议签订前两被告共同经营期间对外所欠货款均由两被告承担，不列入公司债务，不视为原、被告共同债务。自本协议签订之日起公司场地店铺租金由原、被告共同承担，由公司资金支付。经营过程中，资金由原、被告共同确定的临时账户统一收支，并由两被告使用，由两原告监管，一方对使用情况有异议的，使用资金或资金控制方须作出合理解释，否则其他人有权要求另一方赔偿损失。公司稳定经营后，该临时账户内余款将转入原、被告共同指定的其他账户。公司成立后，公司经营资金将由开立的公司账户统一收支，财务统一交由原、被告共同聘任的财会人员处理。公司账目应做到日清月结，并及时提供相关报表交原、被告共同签字认可备案。第二家宠物会所装修费用由原、被告按照35%：35%：15%：15%出资，装修费用不低于70万元，且两原告该款项投入不超过20万元。本协议签订后，两被告应着手注册公司，暂定必须在60个工作日内注册成立，注册公司所产生的先行费用由两被告承担。公司注册成立后，原、被告再签署一份正式的公司股份合同并工商备案（公司注册时间视情况而定，短期内个体转公司，经营范围会失去宠物服务项目）。两被告应向两原告公开所有经营情况，不许私账存在，经营过程中如有违反则两被告应按照溢价回收两原告全部股份，股份价格不低于10万元／股，两原告30%股份合计为300万元。本协议签订后公司的利润和亏损，由原、被告按照股份比例分享和承担。自2018年12月1日起，每3个月的总收入除去经营成本按股份比例分红。若营业状况不佳或需要调整分红时间应提前半个月双方协商同意。一方退股须先清偿其对公司的个人债务且征得其他股东同意方可退股。若公司无盈利则公司现有资产将按照投资比例进行分配。此时，退股方不得再要求退回其原总投资。发生以下情形，本协议即终止，公司因客观原因未能设立；公司营业执照被依法吊销；公司被依法宣告破产；原、被告一致同意解除本协议。本协议解除后，原、被告共同进行清算，必要时可聘请中立方参与清算；若清算后有剩余，原、被告须在公司清偿全部债务后，方可要求返还出资、按股份比例分配剩余财产；若清算后有亏损，各方以股份比例分担，原、被告须对公司债务承担连带责任的，各方以股份比例偿还。 两原告分别于2018年12月1日、12月23日、12月25日、2019年1月22日向两被告支付60万元、50万元、20万元、8万元，以上合计138万元。其中110万元为30%股权出资款，20万元为宠物会所装修出资，8万元为洪涛经营的个体工商户店内货品等按出资款比例折算的对价款。 后双方约定成立的公司未能成立，两原告认为公司未成立，两原告未取得分红且两被告未按约披露信息，致使签订协议的目的无法实现，遂诉至本院要求判如所请。 以上事实有两原告提供的《合伙协议书》、转账凭证、工商登记信息等证据材料及当事人的陈述在案佐证。 本院认为，原、被告签订的《合伙协议书》系各方真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，应为有效合同。根据合同约定，公司因客观原因未能成立则合同终止，因自合同签订至两原告起诉已近一年时间公司仍未设立，故《合伙协议书》约定的解除条件已经成就，两原告有权解除该协议，本院确认该协议自两被告收到本案起诉材料之日，即2019年12月28日起解除。合同解除后，根据该协议约定，两原告支付的其中对预设立公司的35%股份对价款110万元，宠物会所装修费用20万元及店内货品对价款8万元，合计138万元，在两被告未按约定向两原告披露并经两原告同意使用钱款及未举证证明存在亏损的情况下，应全额返还两原告。两被告抗辩所称两原告所付110万元出资款中的60万元应归两被告所有、50万元也已经被两被告陆续投入到宠物会所装修中。对此，涉协议明确约定该110万元为两原告对预设立公司30%的出资款，即便协议约定“两原告的上述投资款应用于将成立的公司品牌股份购买”，也应理解为对公司的出资而并非支付两被告的钱款；两被告应出资50万元装修宠物会所，而非从两原告的出资中拿出50万元用于宠物会所装修，故该110万元应按约返还两原告，前述抗辩并无事实依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条第二款、第九十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、确认刘亚乔、卢超颖与洪涛、洪波于2018年12月23日签订的《合伙协议书》于2019年12月28日解除。 二、洪涛、洪波于本判决生效之日起十日内返还刘亚乔、卢超颖的出资款1380000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取8610元，诉讼财产保全申请费5000元，合计13610元，由洪涛、洪波承担。 刘亚乔、卢超颖于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；洪涛、洪波于本判决生效之日起七日内向本院交纳应承担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  吕后旺 二〇二〇年十一月二十八日 书记员  冯 俊