四川省崇州市人民法院民 事 判 决 书(2020)川0184民初2415号原告：成都大通道管业有限公司，住所地成都市崇州经济开发区宏业大道南段**。法定代表人：沈荣军,总经理。委托诉讼代理人：桂阳旭，四川平伦律师事务所律师。被告：谢虎，男，1990年6月13日出生，汉族，住四川省三台县。委托诉讼代理人：彭健，四川元绪律师事务所律师。原告成都大通道管业有限公司（以下简称大通道公司）与被告谢虎劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人桂阳旭、被告谢虎及其委托诉讼代理人彭健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大通道公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决大通道公司无须向被告谢虎支付赔偿费67,355元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告谢虎以与大通道公司劳动争议向崇州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委作出崇劳人仲委裁字〔2020〕15号仲裁裁决书，裁决由大通道公司向谢虎支付67,355元。该仲裁裁定书适用法律不当，认定赔偿过高，故提起诉讼。谢虎辩称，原、被告之间先后有两段劳动关系，双方从未签订劳动合同，第一段劳动关系是2018年2月至2018年12月底，双方已经口头协商解除劳动关系。谢虎于2019年5月6日再次入职大通道公司，双方建立起第二段劳动关系。在第二次入职期间谢虎在工作日、休息日、法定节假日进行了加班。2019年12月13日该公司单方解除与谢虎的劳动关系。大通道公司系违法解除劳动关系，应当向谢虎支付未签订劳动合同双倍工资、加班费、违法解除劳动关系的赔偿金等费用。仲裁裁决书事实认定清楚，适用法律正确，大通道公司应向谢虎支付67,355元。本院经审理认定事实如下：谢虎和大通道公司先后两次建立劳动关系，第一次劳动关系存续期间为2018年2月28日至当年12月。谢虎于2019年5月6日再次入职大通道公司，岗位为普工，工资为计件，次月发放上月工资，双方未签订书面劳动合同。2018年5月16日至2019年1月19日，大通道公司通过户名为沈荣军的银行卡发放谢虎的工资，2019年6月15日至2019年12月15日工资通过马志国的银行卡支付（6月工资为5,202元、7月为5,266元、8月为5,059元、9月为5,272元、10月为7,199元、11月为7,441元、12月为9,332元）。谢虎休息日加班天数为21天（9月加班3天，10月加班6天，11月加班9天、12月加班3天），法定休息日加班3天(10月加班3天)。2019年12月13日，大通道公司以谢虎无故旷工，违反公司管理制度，造成了严重不良影响和严重经济损失为由作出开除谢虎的决定书，双方劳动关系终止。谢虎以申请人名义，以大通道公司为被申请人，于2020年1月3日向崇州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.被申请人支付申请人2019年6一12月未签订书面劳动合同二倍工资差额39,569元；2.被申请人支付申请人2019年5一12月平时加班工资27,389元：3.被申请人支付申请人2019年9一12月周末及法定节假日加班工资27,236元；4.被申请人支付申请人经济赔偿金12,792元。该仲裁委于2020年6月17日作出崇劳人仲委裁字〔2020〕015号仲裁裁决书，裁决:被申请人支付申请人未签订书面劳动合同二倍工资差额39,569元、休息日加班工资12,348元、法定节假日加班工资2,646元、违法解除赔偿金法定休假日加班工资12,792元，以上合计67,355元。大通道公司不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。上述事实，有双方当事人的当庭陈述，双方的身份信息、劳动合同（复印件）、借记卡账户明细清单（原件）、员工考勤表、建设银行交易明细、工资明细照片、社保缴费证明、仲裁申请书、仲裁笔录、仲裁裁决书、送达证明、法庭笔录在案证实。本院认为，本案的争议焦点：谢虎的入职时间。大通道公司主张双方签订劳动合同时间为2018年2月28日，劳动合同期限为2018年2月28日至2020年2月28日止，大通道公司仅提供了劳动合同扫描件，未提供原件予以核对，真实性无法确认，且被告谢虎也予以否认，故依法不予采信;其提供银行转账记录，仅能证明在2019年1月19日前大通道公司工资支付谢虎工资的事实；根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工花名册。”和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条规定“劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容”的规定，职工花名册属于用人单位掌握资料，用人单位应提供花名册就职工起始时间进行举证，但大通道公司未能提供职工花名册，应承担不利后果，对其提出主张，本院不予采信。谢虎辩称双方劳动关系从2019年5月6日起建立，提供的银行交易明细单载明初次工资交易和城镇职工参保缴费明细初次参保时间均为2019年6月，该两份证据客观真实，且相互印证，结合大通道公司提供的考勤表原件，本院认定谢虎于2019年5月6日入职大通道公司。由于双方未签订劳动合同合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，大通道公司应当向谢虎支付2019年6月6日至2019年12月13日期间的两倍工资，由于谢虎在此期间的领取工资为39,569元，故大通道公司应支付谢虎两倍工资的差额39,569元。故对谢虎诉请大通道公司支付未签书面劳动合同的双倍工资差额39,569元的主张，本院予以支持。对于谢虎主张加班工资的问题，由于仲裁裁决书裁决大通道公司不支付谢虎所主张的工作日加班工资,双方对此裁决均无异议，本院依法予以确认;对于谢虎主张的休息日、法定休假日的加班工资。谢虎对大通道公司提供2019年5月-12月的考勤表无异议，该证据足以证明谢虎在9月-12月休息日加班21天，法定节假日加班3天的事实，由于大通道公司没有提供证据证明支付了加班工资或对谢虎休息日加班安排了补休，根据《工资支付暂行规定》第十三条“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：(一)用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资;(二)用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资;(三)用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。......”的规定，谢虎应当获得休息日和法定节假日加班工资。由于双方未约定加班工资基数，本院以双方劳动关系解除前谢虎的日平均工资294元〔（5,202元+52,66元+5,059元+5,272元+7,199元+7,441元+9,332元）÷7个月÷21.75天〕计算为宜，故依法确定谢虎休息日加班工资为12,348元（294元×3天×200%），法定休息日加班工资2,646元（294元×3天×300%），对超出部分不予支持。对于双方谢虎是否应当获得因大通道公司违法解除劳动合同赔偿金的问题。大通道公司主张系合法解除劳动合同，提供了开除决定书和考勤表，但是该考勤表载明的符号“x”表示请假，故其主张谢虎旷工无事实依据，且未提供其合法有效规章制度，其单方面作出解除劳动关系系违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，大通道公司应当支付谢虎赔偿金12,792元〔（5,202元+5,266元+5,059元+5,272元+7,199元+7,441元+9,332元）÷7个月×2〕。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条、《工资支付暂行规定》第十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下：一、原告成都大通道管业有限公司于本判决生效之日起十日内向被告谢虎支付未签订书面劳动合同二倍工资差额39,569元，法定节假日加班工资2,646元，休息日加班工资12,348元，违法解除赔偿金12,792元，共计67,355元；二、驳回原告成都大通道管业有限公司诉讼请求。如果成都大通道管业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告成都大通道管业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。本判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  刘建英二〇二〇年十一月九日书记员  罗雨薇