广东省惠东县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1323刑初664号公诉机关惠东县人民检察院。被告人李家昌，男，1988年2月23日出生，居民身份号码441************055，汉族，初中文化，户籍所在地：惠东县*************。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年4月8日被抓获并羁押，同月9日被惠州市公安局惠阳区分局刑事拘留；经惠州市惠阳区人民检察院批准，同年5月16日被逮捕。辩护人何其泉，广东粤惠律师事务所律师。被告人王惠发，男，1992年3月17日出生，居民身份号码441************011，汉族，初中文化，户籍所在地：惠东县********王1巷30号。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年4月9日被抓获并羁押，同月10日被惠州市公安局惠阳区分局刑事拘留；经惠州市惠阳区人民检察院批准，同年5月15日被逮捕。辩护人陈国才，广东邦翰律师事务所律师。惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉〔2020〕Z562号起诉书指控被告人李家昌、王惠发犯贩卖毒品罪，于2020年10月23日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员曾洵杰出庭支持公诉，被告人李家昌及其辩护人何其泉、被告人王惠发及其辩护人陈国才均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。惠东县人民检察院指控：2020年1月份至2020年3月10日，被告人王惠发通过微信联系，多次在惠东县****某中学门口将毒品氯胺酮贩卖给李家昌，从中获利。被告人李家昌向王惠发购得毒品后，除用于自己吸食外，还通过微信联系何某庆和罗某朋，多次在惠东县xx镇邮政银行门口等地，将毒品贩卖给何某庆和罗某朋，并通过微信收取毒资。其中，其于2020年3月15日至3月19日共五次贩卖毒品氯胺酮给何某庆，于2020年4月份先后三次贩卖毒品氯胺酮给罗某朋。2020年4月8日，公安机关将李家昌抓获归案，次日，又将王惠发抓获归案。惠东县人民检察院向法庭提供了相关的证据，认为被告人李家昌、王惠发违反毒品管理法规，明知是毒品而贩卖给他人，情节严重，其行为均触犯《中华人民共和国刑法》某百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任，建议对被告人李家昌判处有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金人民币一万元，对被告人王惠发判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。庭审时，公诉机关认为被告人王惠发贩卖毒品4次。被告人李家昌当庭对指控的事实没有意见，并表示认罪。被告人李家昌的辩护人辩护称：1、对检察院指控被告人李家昌犯贩卖毒品罪没有异议，指控被告人多次贩卖毒品更多情况只是代购行为，没有赚差价。2、被告人李家昌认罪态度好，系自愿认罪，可以从轻处罚。3、被告人李家昌系初犯，本案社会危害性较小，本案实质是吸毒朋友之间的毒品交流，请求量刑对照同案人王惠发，并对其予以从轻处罚。被告人王惠发当庭对指控的事实没有意见，并表示认罪。被告人王惠发的辩护人辩护称：对被告人王惠发的行为构成贩卖毒品罪不持异议，但认为被告人王惠发涉嫌贩卖毒品罪一案的量刑情节认定有误。1、本案据以定罪量刑的关键物证氯胺酮查无实物，现有证据缺少关于“K粉”交易的具体重量、确切次数等，公诉机关关于每次交易“K粉”一小包及被告人王惠发的“多次贩卖”行为属于情节严重的认定存疑。公诉机关指控被告人王惠发的行为构成贩卖毒品罪，情节严重的认定，在案证据无法形成完整的证据链，达不到确实、充分的标准，根据存疑有利于被告原则，关于“情节严重”的认定结论，依法不应予以采纳。2、被告人王惠发存在法定、酌定的从轻或减轻处罚的量刑情节，依法可以从轻或减轻处罚。（1）其自愿认罪认罚，且已签署《认罪认罚具结书》，主观恶性和社会危险性较小，可改造性大。（2）其归案后能如实供述，积极配合侦查机关和公诉机关的调查，属坦白，依法对其从轻处罚。（3）其归案前一向遵纪守法，未受过行政及刑事处罚，系初犯、偶犯。（4）相对于拒不认罪、负隅顽抗的被告人，被告人王惠发的主观恶性、社会危害性相对较小，且涉案金额不大，涉案人群范围较小。（5）其文化程度低，法律意识淡薄，从小较少接受社会正面教化，又受他人影响，最终走上犯罪的道路，其深感后悔。3、被告人王惠发的犯罪情节较轻，具有悔罪表现，愿意好好改造重新做人，综合考虑其平时表现，确实不致再危害社会，符合宣告缓刑的条件。经审理查明：2020年1月份至2020年3月10日，被告人王惠发通过微信联系，先后四次在惠东县****某中学门口将毒品氯胺酮贩卖给李家昌，从中获利。被告人李家昌向王惠发购得毒品后，除用于自己吸食外，还通过微信联系何某庆和罗某朋，多次在惠东县xx镇邮政银行门口等地，将毒品贩卖给何某庆和罗某朋，并通过微信收取毒资。其中，其于2020年3月15日至3月19日共五次贩卖毒品氯胺酮给何某庆，于2020年4月份先后三次贩卖毒品氯胺酮给罗某朋。2020年4月8日，公安机关将李家昌抓获归案，次日，又将王惠发抓获归案。上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关合法启动了本案的侦查程序。2、到案经过，证实：2020年4月8日17时许，公安机关在惠东县***某工程有限公司门口路段抓获被告人李家昌。2020年4月9日16时许，公安机关在惠东县*******巷2号门前路段抓获被告人王惠发。3、现场勘查笔录、方位图以及现场图片，证实案发地点及概况。4、证人证言及辨认笔录（1）证人何某庆的证言及辨认：我向李家昌购买过五次毒品氯胺酮“K粉”。我的微信转账记录中，向李家昌购买毒品氯胺酮支付毒资的记录是后来的五次，之前的转账记录是赌博的资金往来，具体是以下五次：第一次是于2020年3月15日向李家昌微信转账900元，另外我拿了100元现金给他，用于购买毒品氯胺酮。第二次是于2020年3月16日我向李家昌微信转账1000元购买毒品氯胺酮。某次是于2020年3日17日我向李家昌微转账1000元购买毒品氯胺酮。第四次是于2020年3月18日，我向李家昌微信转账2000元购买毒品氯胺酮。第五次是于2020年3月19日，我向李家昌微信转账450元购买毒氯胺酮。除了五次购买毒品外，与李家昌的其他微信交易记录是我和他的赌博的资金往来。经证人何某庆辨认，其辨认出李家昌、罗某朋。（2）证人罗某朋的证言及辨认：2020年3月，何某庆（微信号：AAAxxxx676，昵称：庆）在我的小轿车上吸毒，之后一次是2020年4月4日，这一次我不清楚李家昌有无在我小轿车上吸毒。我们吸毒的毒品是俗称“K粉”的氯胺酮以及一种俗称“可乐”的毒品。我们吸食的毒品是我向李家昌购买的，我从2019年4月至2019年8月(具体时间我记不清了)向李家昌购买过好多次毒品。2020年4月1日,我向李家昌微信转账了2200元购买毒品。2020年4月2日，我向李家昌微信转账了1500元购买毒品。2020年4月2日，我还给了李家昌3000多元给李家昌用以购买毒品。具体以我与李家昌微信交易记录为准。我每次找李家昌购买毒品，是我打电话问他有没有货（毒品），李家昌是说要向上家确定有没有货，他说他拿货是没钱的，我就转账给他，他是和我说是帮我买的，没有赚我的钱的，我都是先转钱给他，他再拿货给我的。经证人罗某朋辨认，其辨认出何某庆、李家昌。5、被告人的供述及辨认笔录（1）被告人李家昌的供述及辨认：我一共向“光头强”购买约30次毒品氯胺酮，交易地点都是在惠东县********和平山镇城南车站附近路段，大部分都是通过微信转账交易，小部分是现金支付，具体购买毒品交易时间以我的微信支付交易明细证明。2019年5月8日至2020年4月4日，我都微信转账向“光头强”购买过毒品氯胺酮和“可乐”。我和他除了毒品交易外，没有其他经济来往，所有微信转账都是购买毒品的交易记录。交易方式也是我到三中门口等他，他到了之后看到我的车子就会到车上把毒品交给我。我平时与何某庆没有经济、债务来往，他微信多次转账给我是因为有时候我们没时间一起吸食毒品，他转账给我，我就拿毒品氯胺酮给他。他在2020年向我购买过约10次，罗某朋购买过约3、4次，我没有赚他们钱，只会从中拿出一点氯胺酮来自己吸食。他们2019年至2020年期间转账的时间以微信交易明细为准，我平时跟罗某朋、何某庆没有经济、债务往来，都是向我购买毒品氯胺酮的记录。我向“光头强”购买毒品氯胺酮后，除了给罗某朋、何某庆，没有转卖给其他人。多数是他们先给我钱，我再向“光头强”购买，有时我也会先向“光头强”购买，他们再转账给我。我都是在惠东白花邮政银行门口跟他们交易毒品。经被告人李家昌辨认，其辨认出王惠发、何某庆、罗某朋。（2）被告人王惠发的供述及辨认：2020年2月22日，我在惠东县平山某中学门口贩卖毒品给一名男子，贩卖的是氯胺酮。当晚22时许，我在家里收到微信昵称为“最初的心”发信息说要货，并转账998元给我，我又微信通过上家（微信昵称“mr.李”）要货，随后我就按照上家要求到平山金某湾小区门口等。15分钟后，上家走到我车前，给了我一小包毒品氯胺酮，当时我没有给钱，因为上家欠我赌博钱，接着我就开车离开并约“最初的心”到惠东县平山某中学门口等我。到达中学门口，发现他的车已经在那里，我就过去把毒品氯胺酮拿给他。我卖给“最初的心”1000元氯胺酮，就向上家一般支付800元，每次赚200元。我从2020年1月开始贩卖毒品氯胺酮，具体多少次不清楚，根据民警出示我的微信支付交易明细，在2020年2月“最初的心”向我转账10次购买毒品，他都是微信转账的，我都是向上家阿达（微信昵称“mr.李”）拿货转卖给他。“最初的心”转账给我购买毒品的时间与我转账给“mr.李”的时间不一致是因为“最初的心”一般都是提前给我钱购买毒品，我和“mr.李”比较熟，可以隔几天或者几次一起转账给他。我只卖过氯胺酮给“最初的心”，没有卖过毒品“可乐”给他。贩卖毒品获利大约3000元，都被我平时生活使用了。我使用的电话号码是152*****290，不是我本人身份证开户的，是我2020年1月在平山路边捡到的，捡到后一直都是我在使用。我向李家昌贩卖毒品应该是2020年2月份开始，具体几次我已经记不清了。李家昌4月份吸食的毒品应该是他3月份跟我购买的。经辨认，被告人王惠发辨认出李家昌就是“最初的心”。6、搜查笔录、扣押笔录、决定书、清单，证实：公安机关从被告人王惠发处扣押华为牌MATE30PRO手机一部。7、现场检测报告书，证实：经检测，被告人李家昌的尿液MDMA-摇头丸类、氯胺酮-K粉呈现阳性；证人罗某朋的尿液氯胺酮呈现阳性；证人何某庆的尿液羟二氢可待因酮-可待因止咳水类，氯胺酮-K粉呈阳性。8、司法鉴定意见书，证实：经检测，被告人王惠发头发中检出氯胺酮（K粉）成分，证人何某庆头发中检出氯胺酮（K粉）、去甲氯胺酮、MDMA（摇头丸）、MDA（3,4-亚甲双氧苯丙胺）成分。9、行政处罚决定书，证实：2020年4月9日，被告人李家昌因吸食毒品被惠州市公安局惠阳区分局处以行政拘留十日。2020年4月5日，证人罗某朋因吸食毒品被惠州市公安局惠阳区分局处以行政拘留十日。10、微信支付交易明细，证实：2020年1月至3月10日期间，被告人王惠发的微信（微信号：wxid_sxxxboj9d422）收到李家昌（微信名称：最初的心）多笔转账，于2020年2月2日15:47:05收到980元，于2020年2月2日23:15:28收到998元，于2020年2月7日1:47:57收到800元，于2020年2月7日13:01:53收到998元，于2020年2月11日22:13:26收到1850元，于2020年2月13日20:15:45收到5500元，于2020年2月16日20:18:03收到2998元，于2020年2月18日19:50:39收到800元，于2020年2月18日19:50:42收到50元，于2020年2月22日22:04:45收到998元，于2020年3月10日19:39:56收到850元；2020年3月15日至3月19日期间，被告人李家昌的微信（微信名称：最初的心，微信号：WWxxx081）收到“某庆”的多笔转账，其中于2020年3月15日12:01:54收到2000元，于2020年3月15日12:29:56收到900元，于2020年3月15日19:40:51收到2100元，于2020年3月15日19:46:26收到25元，于2020年3月16日00:44:33收到1000元，于2020年3月17日20:32:10收到1000元，于2020年3月18日01:53:10收到2000元，于2020年3月19日17:50:11收到450元；2020年4月，被告人李家昌的微信（微信名称：最初的心，微信号：WWxxx081）收到“罗某朋”的多笔转账，其中于2020年4月1日23:17:20收到2200元，于2020年4月2日12:08:05收到1000元，2020年4月2日12:12:13收到1000元，2020年4月4日20:46:56收到100元，2020年4月4日20:47:00收到500元。11、手机通话记录清单，证实：2020年4月份，被告人李家昌的手机号码（136*****081）与罗某朋手机号码（138*****627）联系频繁。12、人员电子档案，证实被告人李家昌、王惠发的姓名、年龄、犯罪记录等基本情况，其犯罪时年满十八周岁。以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容真实，本院予以采信。此外，还有庭审笔录等材料在案佐证。本院认为，被告人李家昌、王惠发明知是毒品而多次贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，属情节严重。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法予以支持。鉴于被告人李家昌、王惠发归案后如实供述其罪行，酌情予以从轻处罚。被告人王惠发的辩护人提出对被告人王惠发“多次贩卖”行为属于情节严重认定存疑的意见，经查，2020年1月至3月10日期间，被告人王惠发多次贩卖毒品“K粉”给被告人李家昌，有被告人李家昌的供述及辨认笔录、微信支付交易明细等证据予以证明，其中微信支付明细显示2020年1月至3月10日期间，被告人李家昌向被告人王惠发共微信转账11次，被告人李家昌供述称与王惠发的微信支付明细都是购买毒品的交易记录，庭审时供述称王惠发贩卖了4次毒品给他，且被告人王惠发庭审时亦承认贩卖过4次毒品给李家昌，故，足以认定被告人王惠发贩卖毒品给李家昌的次数为4次，属于情节严重，对被告人王惠发的辩护人提出的上述辩护意见，因与查明事实不符，本院不予采纳。被告人李家昌、王惠发的辩护人提出其他辩护意见，与本案事实相符的部分，本院予以采纳，与本案事实不符的部分，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议与其罪行相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》某百四十七条第四款、第六十七条某款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人李家昌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月8日起至2023年10月7日止；罚金在判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）二、被告人王惠发犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月9日起至2023年4月8日止；罚金在判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）三、扣押在案的作案工具华为牌MATE30PRO手机一部，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赖伟宏人民陪审员  陈菊云人民陪审员  张小勇二〇二〇年十一月十八日书 记 员  傅思敏附相关法律、司法解释条文：《中华人民共和国刑法》某百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、某款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法某百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。