北京知识产权法院民 事 判 决 书（2020）京73民初434号原告：文思海辉技术有限公司，住所地北京市海淀区西小口路**东升科技园****楼**。法定代表人：丁郁，董事长。委托诉讼代理人：张莉莉，女，1983年1月6日出生，文思海辉技术有限公司员工，住北京市东城区。委托诉讼代理人：徐松，北京乐通律师事务所律师。被告：泰禾集团股份有限公司，住所，住所地福建省三明市梅列区徐碧div>法定代表人：黄其森，董事长。委托诉讼代理人：马世钰，女，1991年12月4日出生，泰禾集团股份有限公司员工，住四川省冕宁县。被告：泰禾集团股份有限公司北京分公司，住所，住所地北京市通州区西集镇企业发展服务中心**div>负责人：王景岗，总经理。委托诉讼代理人：马世钰，女，1991年12月4日出生，泰禾集团股份有限公司员工，住四川省冕宁县。原告文思海辉技术有限公司（简称文思海辉公司）与被告泰禾集团股份有限公司（简称泰禾公司）、泰禾集团股份有限公司北京分公司（简称泰禾北京分公司）计算机软件开发合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告文思海辉公司的委托诉讼代理人张莉莉、徐松，被告泰禾公司、泰禾北京分公司的委托诉讼代理人马世钰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告文思海辉公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.泰禾公司、泰禾北京分公司向文思海辉公司支付拖欠的软件开发服务费269100元；2.泰禾公司、泰禾北京分公司向文思海辉公司支付以269100为基数，按每日0.01%的利率，自2019年10月3日起至实际履行日止的违约金。事实与理由如下：文思海辉公司与泰禾北京分公司于2019年5月24日签订《泰禾集团厦门湾客储系统功能升级项目开发合作合同》，于2019年6月15日签订《补充协议》，由文思海辉公司向泰禾北京分公司提供系统软件开发技术服务，文思海辉公司提供相应服务后，泰禾北京分公司共欠付双方已经验收认可的软件开发服务费共计269100元，文思海辉公司多次向泰禾北京分公司催款，但其均置之不理。另，泰禾公司与泰禾北京分公司为总公司与分公司关系，具有同一法人主体资格，应当对泰禾北京分公司承担的义务负有直接清偿责任。故诉至法院。被告泰禾公司、泰禾北京分公司答辩称：认可泰禾北京分公司尚欠文思海辉公司软件开发服务费269100元，但不认可其所述违约金起算时间。合同与泰禾公司无关，泰禾公司不应承担责任。本院经审理查明：2019年3月26日，泰禾北京分公司（甲方）与文思海辉公司（乙方）签订《泰禾集团厦门湾客储系统功能升级项目开发合作合同》。涉案合同约定的主要内容如下：一、合作内容1.乙方为甲方提供泰禾集团厦门湾客储系统功能升级项目开发服务，具体服务范围见附件一。三、项目实施进度计划及安排乙方应按照附件二完成涉案合同所述各项服务。六、合同价款及其支付方式2.甲乙双方明确，软件开发服务合同价款298500元，支付进度执行如下约定：（1）本合同签署后15个工作日内，甲方向乙方支付合同价款的30%，即89550元；（2）按照系统上线计划，乙方完成“附件一《技术服务范围》四、系统开发”开发工作并经甲方书面验收合格后15个工作日内，甲方向乙方支付合同价款的30%，即89550元；（3）按照系统上线计划，乙方完成“附件一《技术服务范围》六、系统上线”开发工作并完成源代码的知识转移，且通过甲方书面验收合格后15个工作日内，甲方向乙方支付合同价款的30%，即89550元；（4）从系统正式上线使用开始计算免费服务期，一年免费服务期满后15个工作日内，甲方向乙方支付合同价款的10%，即29850元；（5）甲方在每次付款之前，乙方须向甲方提供可计入成本的正式足额发票（发票类型：增值税专用发票，税率6%），甲方付款至合同价款的95%时，乙方须提供合同价款100%的全额发票。如乙方未按上述要求提供发票，甲方有权拒绝支付款项，且不构成违约，不承担责任。九、违约责任4.在乙方履行本合同约定义务的前提下，经乙方书面催告后甲方仍未按本合同约定支付合同价款的，每逾期1日，甲方应向乙方支付逾期款项0.01%的违约金。逾期达30日的，乙方有权解除本合同，并要求甲方向乙方支付合同价款20%的违约金。11.本合同项下……违约方对受损方财产损害的赔偿仅限于受损方的直接损失，任一方就本合同承担的全部违约、赔偿责任的累计总额不应超过本合同的费用总额。十二、合同效力及其他约定3.从系统正式上线使用开始计算免费服务期，免费服务期为1年，免费服务期乙方应提供的服务见附件三。4.如下附件为本合同重要组成部分，与本合同正文有同等法律效力：附件一：技术服务范围附件二：进度计划表附件三：免费服务期乙方服务内容附件四：项目团队主要人员名单附件五：廉洁协议2019年6月15日，双方签订涉案合同的《补充协议》，约定：合同价款变更为398500元，变更内容见附件一：《泰禾集团厦门湾客储系统功能升级项目需求变更清单》。双方确认甲方已向乙方支付89550元，剩余合同款308950元，剩余合同款支付进度如下：1.按照系统上线计划，乙方完成“附件二《技术服务范围》四、系统开发”开发工作并经甲方书面验收合格后15个工作日内，甲方向乙方支付原合同价款的30%及本次变更金额的60%，共计149550元；2.按照系统上线计划，乙方完成“附件二《技术服务范围》六、系统上线”开发工作并完成源代码的知识转移，且通过甲方书面验收合格后15个工作日内，甲方向乙方支付变更后合同价款的30%，即119550元；3.从系统正式上线使用开始计算免费服务期，一年免费服务期满后15个工作日内，甲方向乙方支付更新后的合同价款的10%，即39850元；双方确认，除补充协议对原合同的上述修改及补充外，原合同的其他条款均不作调整。2019年8月20日，文思海辉公司项目负责人张莉莉向泰禾集团信息流程部发送邮件，称自2018年11月1日至2019年7月30日，文思海辉公司承接泰禾集团各项项目已开票金额共计5086692元，但截至本函发送之日，逾期超260天未支付，请贵公司在收到本函后五个工作日内安排付款。2019年9月10日，泰禾北京分公司（甲方）就涉案合同向文思海辉公司（乙方）出具验收报告，验收报告记载：项目验收范围见附件一：功能列表及附件二：需求变更清单；项目交付物包括数据库设计、原型设计、用户操作说明书、项目计划、测试用例、源代码。验收结论：符合甲方项目要求，验收通过。2019年9月12日，文思海辉公司向泰禾北京分公司发出律师函，函件中涉及合同包括《泰禾集团移动案场优化项目开发合作合同》《IT外包人员服务框架协议》《泰禾集团移动展厅（分享传播）项目开发合作合同》《泰禾集团移动数据平台开发实施项目开发合作合同》《泰禾集团投资模型平台开发实施项目合作合同》，该函件投递地址为涉案合同约定的泰禾北京分公司邮寄地址，签收时间为2019年9月16日。2020年2月28日，泰禾北京分公司工作人员黄斯南向文思海辉公司张莉莉发送邮件，邮件记载：我们对达到付款条件且未支付的款项进行了付款说明，详见附件。附件中记载涉案合同付款阶段为第二笔、第三笔，支付金额共计269100元，预计支付时间为2020年10月。2020年3月12日，文思海辉公司向泰禾北京分公司发送邮件进行催款，邮件附件为律师函。函件中涉及合同包括《协作办公（OA）-PC页面框架升级项目合同》《泰禾集团法务管理系统建设项目开发合作合同》《泰禾集团移动案场优化项目开发合作合同》《IT外包人员服务框架协议》《泰禾集团移动展厅（分享传播）项目开发合作合同》《泰禾集团移动数据平台开发实施项目开发合作合同》《泰禾集团投资模型平台开发实施项目合作合同》《泰禾集团厦门湾客储系统功能升级开发合作合同》。该函件中还提及文思海辉公司于2019年9月12日委托律师事务所发送过《律师函》。2020年3月26日，文思海辉公司向泰禾北京分公司出具增值税专用发票，金额共计269100元。上述事实，有双方提交的涉案合同、补充协议及附件，验收报告，邮件往来，催款函件及快递信息，发票等证据材料及庭审笔录等在案佐证。本院认为：涉案合同、补充协议及附件系双方真实意思表示一致的结果，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效。故双方均应严格按照约定，履行相关义务。泰禾北京分公司认可其尚欠文思海辉公司合同款269100元，文思海辉公司亦有相应发票等证据佐证，故本院对文思海辉公司关于泰禾北京分公司支付其合同款269100的诉讼请求予以支持。综合双方当事人的诉辩主张，本院认为，本案争议焦点为：一、违约金的认定；二、泰禾公司是否应当承担清偿责任。一、违约金的认定涉案合同第6.2.5条约定，文思海辉公司未按要求提供发票的，泰禾北京分公司有权拒绝支付款项，且不构成违约。第9.4条约定，经文思海辉公司书面催告后，泰禾北京分公司仍未支付合同价款的，每逾期1日，支付逾期款项0.01%的违约金。根据涉案合同的约定，本院认为，违约金的起算条件包含开具发票且就付款进行书面催告。其中，书面催告并未限定为纸质文件形式，双方虽然约定了邮寄地址，但未将其限定为本合同有关文件的唯一接收渠道。因此，以邮件形式向泰禾北京分公司发送催款通知，可以认定为书面催告。本案中，文思海辉公司于2019年8月20日发送的催款通知，并未指向涉案合同，且早于验收通过时间，故不能认为属于符合要求的书面催告。2019年9月16日的律师函中，不包含涉案合同，故此时文思海辉公司仍未向泰禾北京分公司发送书面催告。2020年3月12日的邮件中，包含涉案合同，可以认为文思海辉公司于2020年3月12日向泰禾北京分公司进行了书面催告。由于文思海辉公司于2020年3月26日向泰禾北京分公司出具发票，因此泰禾北京分公司在此时间后未支付剩余合同款的行为属于违约，应当按照合同约定支付违约金。综上，本院认定，泰禾北京分公司应当向文思海辉公司支付违约金，具体计算方式为：以269100为基数，按每日0.01%的利率，自2020年3月27日起计算至实际履行之日止，且不得超过合同价款398500元。二、泰禾公司是否应当承担清偿责任《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。根据本案查明的事实，泰禾北京分公司是泰禾公司的分公司，不是依法独立享有民事权利和承担民事义务的法定民事主体。泰禾北京分公司虽然是涉案合同主体，可以作为民事诉讼程序的当事人，并在其所有的财产范围内承担民事责任，但是，如果其所有的财产不足以承担民事责任，其上级公司仍有为分支机构承担民事责任的义务，因此，泰禾北京分公司应向文思海辉公司支付欠款及相应利息，泰禾公司应当对泰禾北京分公司不能履行清偿责任部分承担补充责任。综上，文思海辉公司的部分诉讼请求有事实和法律依据，应予支持，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，本院判决如下：一、泰禾集团股份有限公司北京分公司于本判决生效之日起十日内向文思海辉技术有限公司支付合同价款269100元；二、泰禾集团股份有限公司北京分公司于本判决生效之日起十日内向文思海辉技术有限公司支付违约金（以269100元为基数，自2020年3月26日起至实际给付日止，按每日0.01%利率计算，且不超过398500元）；三、泰禾集团股份有限公司对上述款项在泰禾集团股份有限公司北京分公司不能清偿的范围内承担补充责任；四、驳回文思海辉技术有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5337元，由泰禾集团股份有限公司北京分公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，双方当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按照对方当事人的人数提出副本，并交纳上诉案件受理费，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审 判 长  冯 刚人民陪审员  熊文秀人民陪审员  盛 昭二〇二〇年十一月十七日法官 助理  汪 舟书 记 员  郑 帅