吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终4604号上诉人（原审被告）：榆树市卓越宾馆。住所：吉林省长春市榆树市博都雅苑小区**楼**底商。经营者：赵卓越，男，1995年4月6日生，汉族，现住吉林省榆树市培英街一委**。委托诉讼代理人：石洪伟，吉林吉天行律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李爽，女，1996年12月6日生，汉族，现住吉林省大安市。原审被告：赵卓越，男，1995年4月6日生，汉族，现住吉林省榆树市。上诉人榆树市卓越宾馆因与被上诉人李爽、原审被告赵卓越旅店服务合同纠纷一案，不服吉林省榆树市人民法院（2020）吉0182民初1195号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李爽原审诉请：判决榆树市卓越宾馆、赵卓越给付李爽住院医疗费26324.47元，伙食补助费500元（100元×5天），护理费161.93元×90日=14573.7元，误工费147.11元×150日=22066.5元，营养费100元×60日=6000元，交通费2800元，共计72264.67元；判决榆树市卓越宾馆给付婚庆定金3000元；判决榆树市卓越宾馆给付精神损失费5000元；诉讼费由榆树市卓越宾馆、赵卓越负担。事实和理由：2020年1月12日，李爽因结婚到榆树市卓越宾馆处住宿，当晚李爽到住宿房间的浴盆洗脚，一只脚刚刚踩到浴盆，浴盆突然落地将李爽的右足跟及右小腿严重砍伤，当晚被榆树市120送到榆树市中医院治疗，因伤势严重马上转入吉林大学第一院，诊断为右小腿外伤，右侧跟腱断裂，住院5天好转出院，医嘱为卧床3个月，到目前为止，李爽还不能下床行走，由于跟腱断裂，还需要后期治疗。李爽在榆树市卓越宾馆处住宿，双方形成服务合同关系，榆树市卓越宾馆在服务过程中没有提供足以保证李爽安全的洗浴设施，给李爽造成严重伤害。为此，李爽依法起诉，请法院公正判决。榆树市卓越宾馆、赵卓越原审辩称：1.李爽所述与事实不符，李爽在诉状中说是在浴盆中洗脚，是对手盆和浴盆的概念的混淆，客观事实是李爽在手盆中洗脚，改变手盆用途，增加手盆的承重能力，加上李爽体重较重，致使手盆的承重能力无法承担李爽的体重，才发生李爽踩漏手盆的受伤事件，李爽作为完全行为能力人，明知手盆不能用来洗脚，放着正常的淋浴不用，导致本案发生，法庭应认定李爽存在重大过错，应自行承担相应责任；2.主体有误；3.李爽要求的精神赔偿金与法相悖，因为本案是侵权关系的法律关系竞合，李爽既然选择服务合同，就只能要求违约责任，而不能要求赔偿责任；4.李爽的各项诉讼请求被告将在质证意见中发表。原审法院审理查明：榆树市卓越宾馆系个体工商户，经营住宿和餐饮行业，赵卓越系被告榆树市卓越宾馆的经营者。李爽于2020年1月11日至2020年1月12日在榆树市卓越宾馆住宿，期间李爽用洗手盆洗脚的过程中洗手盆破裂造成李爽右小腿外伤、右侧跟腱断裂。李爽于2020年1月12日至2020年1月16日在吉林大学第一医院住院治疗，期间共花费医疗费25644.47元、交通费2800元，吉林正达司法鉴定中心吉正达司鉴中心于2020年3月20日作出[2020]临鉴字第98号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李爽此次损伤的护理期限评定为90日、误工期限评定为150日、营养期限评定为60日。李爽因此造成的损失数额共69784.67元，其中包括医疗费25644.47元、护理费14573.7元、营养费6000元、交通费1000元、误工费22066.5元、住院伙食补助费500元。李爽无固定收入，且无法举证证明最近三年的平均收入。现李爽要求榆树市卓越宾馆赔偿其损失、婚礼定金及精神损害诉来原审法院。庭审中李爽医疗费的数额增加680元,第一项诉讼请求赔偿数额变更为72264.67元。原审法院认为，李爽在榆树市卓越宾馆处住宿，双方形成了事实上的旅店服务合同，榆树市卓越宾馆作为住宿服务提供者，负有向旅客提供符合安全保障要求的服务设备的义务，在经营过程中应当预见会有旅客在住宿过程中不当使用设备的情况，其应当为旅客提供材质坚固的洗手盆并定期检查、维修，确保消费者安全，但榆树市卓越宾馆未尽到应负的安全义务，对消费者构成违约，应对李爽因此造成的损失承担一定责任。李爽在住宿过程中违反生活常识不当使用手盆洗脚，致使手盆发生破裂，造成自身伤害，本身也应承担一定责任，故双方各有过错，各承担50%为宜。根据吉林正达司法鉴定中心吉正达司鉴中心[2020]临鉴字第98号司法鉴定意见书，李爽的损失数额共69784.67元，计算方法为医疗费25644.47元+护理费161.93元×90日+误工费147.11元×150日（李爽无固定收入，且无法举证证明最近三年的平均收入，故误工费参照受诉法院所在地上一年度相同或相近行业职工的平均工资计算）+营养费100元×60日+交通费1000.00元（李爽要求的交通费用过高，考虑到适用120往返长春，故保护交通费1000元为宜）+住院伙食补助费100元×5日。依照《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条，榆树市卓越宾馆作为有字号的个体工商户，在诉讼中，以营业执照上登记的字号为当事人，故对李爽要求赵卓越承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。榆树市卓越宾馆的违约行为与李爽婚庆定金损失没有因果关系，故对李爽要求榆树市卓越宾馆给付婚庆定金的诉讼请求不予支持。李爽以旅店服务合同为由提起诉讼主张精神损害赔偿于法无据，故对李爽要求榆树市卓越宾馆赔偿精神损害的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百二十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，原审法院判决：一、榆树市卓越宾馆于判决生效后立即赔偿李爽损失34892.34元；二、驳回李爽的其他诉讼请求。宣判后，榆树市卓越宾馆不服，向本院提出上诉。榆树市卓越宾馆请求：一、撤销原审判决，依法改判驳回李爽的诉讼请求；二、一、二审诉讼费、保全费由李爽承担。事实及理由：榆树市卓越宾馆不存在违约责任本案系违约责任与侵权责任竞合，依据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条的规定。结合本案，李爽以旅店服务合同为由提起诉讼，一审法院以服务合同纠纷作为案由，因此李爽选择违约责任为诉由，本案应当以违约责任构成要件进行审理。结合庭审笔录以及一审法院总结的争议焦点，可以得知本案围绕榆树市卓越宾馆是否尽到合同保护义务的归责问题。依据《合同法》第六十条的规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。合同保护义务，系合同的附随义务。在一般情形下，违约责任的归责原则采取的是严格责任，而附随义务的归责应适用过错责任原则。结合本案客观事实，李爽在手盆中洗脚，改变手盆用途，增加手盆的负重，致使手盆发生破裂，造成自己受伤。李爽作为完全民事行为能力人，根据生活常识，在宾馆房间内有淋浴有情况下，不用淋浴洗脚，明知手盆不能用来洗脚，却一意孤行，导致自己受伤，明显存在重大过错。这一点得到一审法院的认定。综上所述，本案系违约责任与侵权责任竞合，李爽选择违约责任为诉由，本案争议焦点是榆树市卓越宾馆是否尽到合同保护义务。榆树市卓越宾馆受伤主要责任在于住宿过程中违反生活常识不当使用手盆洗脚。在不违反生活常识，榆树市卓越宾馆已经尽到合同保护义务，不存在违约责任，因此也不同意赔偿。二、一审法院法律适用错误首先，一审法院错误适用合同保护义务的归责原则。依据《合同法》第一百零七条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本条仅规定合同主义务的归责原则，而非规定附随义务的归责原则。附随义务虽然依附于合同主义务存在，但与合同主义务产生的依据不同，附随义务是基于诚信原则，要求当事人履行的一些义务，而且对方往往并没有因一方当事人履行附随义务而提供相应的对价，若对附随义务违约责任采用严格责任制，则造成合同当事人间权利义务的失衡。其次，一审法院适应《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》裁判是错误的。适用人身损害赔偿司法解释基础为侵权责任，即当事人请求权基于为侵权责任。但本案案由为服务合同纠纷，其请求权基础为违约责任。因此，一审法院法律适用错误。李爽辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院维持原判，驳回上诉。本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为：《中华人民共和国合同法》第一百七十四条规定：“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。”本案系一方提供旅馆服务、一方支付价款的服务合同，应当适用买卖合同相关规定。《中华人民共和国合同法》第一百五十三条规定：“出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物。出卖人提供有关标的物质量说明的，交付的标的物应当符合该说明的质量要求。”本案中，榆树市卓越宾馆作为服务提供一方，其提供的房屋、设备均需符合居住适用目的，并且不存在安全隐患。现榆树市卓越宾馆没有提供适格设备，存在违约行为，应当承担违约责任，赔偿李爽因其违约而遭受的损失。《最高人民法院关于买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十条规定：“买卖合同当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生也有过错，违约方主张扣减相应的损失赔偿额的，人民法院应予支持。”本案中，原审法院亦考虑到李爽的使用设备行为是否存在过错，并判决榆树市卓越宾馆赔偿违约损失的50%，对此本院亦予以认可。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费673元，由上诉人榆树市卓越宾馆负担。本判决为终审判决。审判长 闫 冬审判员 白业春审判员 吕玉玉二〇二〇年十一月十一日书记员 李 贺