上海市崇明区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0151民初2234号原告：上海市崇明区融资担保中心，住所地上海市崇明区。法定代表人：张忠，主任。委托诉讼代理人：沈汉荣，上海聚隆律师事务所律师。被告：上海紫坤实业股份有限公司，住所地上海市崇明区。法定代表人：陈卓群。被告：陈卓群，男，1962年11月1日生，汉族，住江西省九江市。被告：杨威，男，1983年4月11日生，回族，住内蒙古赤峰市。委托诉讼代理人：陈卓群。被告：叶崎，女，1966年6月10日生，汉族，住上海市虹口区。原告上海市崇明区融资担保中心与被告上海紫坤实业股份有限公司(以下至判决主文前简称为紫坤公司)、陈卓群、杨威、叶崎追偿权纠纷、保证合同纠纷、抵押权纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序，于同年6月30日转为普通程序审理，并于2020年11月19日公开开庭进行了审理。原告之委托诉讼代理人沈汉荣、被告紫坤公司、被告陈卓群、被告叶崎、被告杨威的委托诉讼代理人陈卓群均到庭参加了诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告紫坤公司偿还原告代偿款425万元、支付担保费6万元、赔偿原告为实现债权而支付的律师费12万1千元；2、被告紫坤公司以坐落于上海市虹口区华昌路XXX号XXX室、上海市虹口区四平路XXX号20A名义房屋承担抵押担保责任；3、变更为被告陈卓群、杨威、叶崎承担连带清偿责任；4、本案案件受理费由四被告承担。事实和理由：2019年3月28日，被告紫坤公司因经营需要向上海崇明沪农商村镇银行股份有限公司(以下简称沪农商村镇银行)借款500万元，并请求原告为其提供保证并签订《委托保证合同》，保证范围以原告与沪农商村镇银行签订的《保证合同》为准，担保费6万元。被告紫坤公司以坐落于上海市虹口区华昌路XXX号XXX室、上海市虹口区四平路XXX号20A名义房屋向原告提供抵押反担保。被告陈卓群、杨威、叶崎向原告出具《个人无限连带责任保证函》，向原告提供反担保连带责任保证。借款到期后，紫坤公司未按约还款，原告于2019年12月30日代其偿还借款425万元。故原告提起上述诉请。被告紫坤公司辩称，原告所称属实，无异议。被告陈卓群、杨威共同辩称，请求免除两被告的担保责任。理由系两被告签署保证函违背了自己的真实意思，完全是被逼无奈下签署，因为紫坤公司流动资金困难如贷不到款就会倒闭，如果不签署保证函就无法贷到款，故两被告在胁迫下才签署。且认为根据各种支持小微企业融资贷款的规定中并不需要公司股东个人承担连带责任，且紫坤公司已用两处房产办理了抵押登记，提供了反担保，故不应再让个人承担保证责任。被告叶崎辩称，同被告陈卓群、杨威的答辩意见，同时补充自己当时在代表公司办理房产抵押登记，自己在被逼无奈下被要求一定要先签署保证函才办理房产抵押才会贷到款，如果公司没有这笔贷款公司就无法维系，所以签署保证函非自己本意。原告对被告陈卓群、杨威、叶崎的辩称认为个人保证函的签署不存在欺诈和胁迫，也不存在违背三被告的真实意思。担保函出具对象是原告，但应紫坤公司要求为紫坤公司向银行贷款提供的反担保，且原告作为自主经营主体，也要对自己的担保业务进行风险把控，所以在为紫坤公司提供融资担保的过程中，需要紫坤公司提供多种反担保方式以保证风险的管控。本院经审理认定事实如下：2019年3月28日，被告紫坤公司以归还融资款为由与沪农商村镇银行订立《上海崇明沪农商村镇银行流动资金借款合同》一份，约定被告紫坤公司向沪农商村镇银行借款500万元，期限自2019年3月28日起至2020年3月27日止。还款方式为按季结息，结息日为每季度末月的二十日。执行利率为中国人民银行公布的同期一年期人民币贷款基准利率上浮30%，本合同签订日，中国人民银行公布的同期一年期人民币贷款基准利率为4.35%。逾期贷款罚息利率为在本合同约定的借款利率基础上加收40%。等等。次日，沪农商村镇银行向紫坤公司发放贷款500万元。同日，原告(乙方)与紫坤公司(甲方)签订《委托保证合同》一份，约定甲方委托乙方对上述《流动资金借款合同》项下的借款向沪农商村镇银行提供保证担保，甲方按照乙方的要求向乙方提供反担保。合同第八条“保证合同项下的索赔”有如下约定：……3、如甲方未按其与受益人或债权人签订的合同或协议的约定履行还款义务或其他义务而使乙方向受益人或债权人承担借款合同或其他合同项下的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等款项的代偿担保责任，则甲方应承担以下责任：(1)向乙方偿还上述全部代偿款；……5、因甲方违反其与受益人或债权人签订的合同或协议的约定而使乙方向受益人或债权人承担担保责任，甲方除承担本合同第八条第3点列明的责任外还应当承担下列责任：……(2)乙方因向甲方追偿代偿款项而产生的实现债权(追偿权)的一切费用(包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等)应当由甲方承担。6、如甲方未按其与受益人或债权人签订的合同或协议的约定履行还款义务或其他义务而使乙方向受益人或债权人承担担保责任；或违反本委托保证合同约定的，乙方有权选择甲方所提供的反担保方式中的全部或任何其中一项或同时几项要求甲方或第三人承担第一反担保责任。并约定担保费为6万元。被告紫坤公司并未支付。原告与沪农商村镇银行签订《保证合同》一份，约定原告为紫坤公司在上述《流动资金借款合同》项下的借款500万元提供连带责任保证。保证期间为主合同约定的债务人履行期限届满之日起二年。保证担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金以及实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费或仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、公证费及其他费用。原告(甲方)与被告紫坤公司(乙方、丙方)分别签订《抵押反担保合同》两份，约定紫坤公司以其坐落于上海市虹口区华昌路XXX号XXX室房屋及坐落于上海市四平路XXX号名义20A室房屋分别向原告提供抵押反担保。反担保的范围：1、《委托保证合同》中约定的甲方代丙方向银行偿还的资金总额和利息(自甲方实际支付代偿款之日起的利息，利率按中国人民银行公布的同期银行最高贷款利率计算)；2、《委托保证合同》项下的丙方应向甲方支付的各项费用(包括但不限于公证费、调查费、律师费、诉讼费、执行费、评估费、鉴证费、财产保全费等)；3、甲方实现本合同项下的抵押权所支付的各项费用(包括但不限于：公证费、调查费、律师费、诉讼费、执行费、评估费、鉴证费、财产保全费等)；4、其他甲方履行保证责任所支付的费用。2019年3月29日、2019年4月4日分别办理了抵押登记手续，抵押权人为原告，登记的债权数额分别为250万元、800万元。被告陈卓群、杨威、叶崎分别向原告出具《个人无限连带责任保证函》，表示依据原告与紫坤公司(债务人)签订的《委托保证合同》的约定，原告为债务人以保证的方式提供担保，为确保原告的合法权益，愿以个人所有的财产，以无限连带责任的方式，向原告提供反担保保证。保证函担保的债权为原告为债务人向沪农商村镇银行提供的金额为500万元的贷款项下债务担保而对债务人享有的债权。反担保的范围包括：1、原告为债务人担保的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用以及担保费、逾期担保费、滞纳金、利息、违约金、原告实现债权的费用等；2、债权人及原告实现债权的费用包括但不限于诉讼或仲裁费、财产或证据保全费、执行费、律师费、评估费、拍卖费、鉴定费、差旅费、调查取证费等。保证函第十三条“本反担保人特别保证”中作如下约定：1、如原告还同时享有由债务人或其他任何第三人提供的物的反担保或连带责任保证反担保，不论原告是否向上述物的反担保人或其他连带责任保证反担保人提出承担反担保责任的请求，本反担人自愿优先承担对原告的连带保证反担保责任，并承诺放弃一切抗辩权。……借款到期后，紫坤公司未按约还款仅支付部分利息，沪农商村镇银行催要无果提起诉讼，上海市崇明区人民法院于2019年12月13日出具(2019)沪0151民初10451号民事判决书，已生效。判决书判决：紫坤公司于本判决生效之日起十日内归还沪农商村镇银行借款500万元、利息92340.35元、罚息422.38元(该利息、罚息计算至2019年10月17日)，以及支付自2019年10月18日起至实际清偿之日止以XXXXXXX.35元为基数，按年利率7.917%计算的逾期利息；承担律师代理费人民币5万元及案件受理费24005元。2019年12月30日，原告代紫坤公司偿还沪农商村镇银行借款本息425万元。另查明，原告为本案聘请律师，支付代理费121000元。上述事实，由原告提供的民事判决书、《委托保证合同》、《保证合同》、《抵押反担保合同》、上海市房地产权证、上海市房地产抵押权登记证明、《个人无限连带责任保证函》、代偿通知书及贷记凭证、聘请律师合同及律师费发票及原、被告的陈述予以证实。本院认为，原告与沪农商村镇银行签订的《保证合同》、原告与紫坤公司签订的《委托保证合同》、原告与被告紫坤公司签订的《抵押反担保合同》以及被告陈卓群、杨威、叶崎出具的《个人无限连带责任保证函》均合法有效，各方均应按约享有权利和履行义务。因紫坤公司未按约向沪农商村镇银行履行还款义务，导致原告向银行代偿了借款本息，原告代偿后有权向债务人紫坤公司追偿,紫坤公司应当向原告支付代偿款。被告紫坤公司与原告签署《抵押反担保合同》，其应当按照合同约定，承担反担保责任，在紫坤公司未履行还款义务的情况下，原告有权对其用于抵押的房屋行使抵押权。被告陈卓群、杨威、叶崎向原告出具《个人无限连带责任保证函》，承诺向原告提供无限连带反担保保证责任，故原告在承担担保责任后，有权要求被告陈卓群、杨威、叶崎承担反担保保证责任。关于担保物权的实现顺序，本院认为，首先，根据法律规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或约定不明的，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。本案中，抵押人为紫坤公司，保证人为陈卓群、杨威、叶崎，故原告应按照规定先就物的担保实现债权。关于律师费，《委托保证合同》中约定原告因追偿代偿款项而产生的实现债权的费用，其中包括律师费应当由紫坤公司承担，《抵押反担保合同》和《个人无限连带责任保证函》中反担保的范围包括紫坤公司应向原告支付的律师费等各项费用，故原告要求被告支付律师费，符合合同约定，且原告要求的数额亦属合理，本院予以支持。同时本院要指出的是，虽然被告陈卓群、杨威、叶崎三人辩称自己签署保证函系出于胁迫和无奈，违背自己的本意，对此本院认为，法律意义上可变更或撤销的“胁迫”是指以对人身、财产、名誉等造成损害为要挟迫使对方违背真实意思表示，本案三被告作为紫坤公司的股东，签署保证函的目的就是为了紫坤公司能得到贷款维持公司经营，系为了自身公司的利益，并不存在人身、财产等受到损害威胁等情形，且三被告亦未提供是否报警或提出变更或撤销的相关证据，故三被告的辩称，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条第二款、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海紫坤实业股份有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告上海市崇明区融资担保中心代偿款4250000元；二、被告上海紫坤实业股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海市崇明区融资担保中心担保费60000元；三、被告上海紫坤实业股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海市崇明区融资担保中心律师费121000元；四、如被告上海紫坤实业股份有限公司未按本判决主文第一、二条之规定履行还款义务的，则原告上海市崇明区融资担保中心有权要求对被告上海紫坤实业股份有限公司名下坐落于上海市虹口区华昌路xxx、上海市虹口区四平路XXX号的抵押房屋进行拍卖、变卖，所得价款在本判决第一、二条的债权总额范围内优先受偿。抵押物拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人上海紫坤实业股份有限公司所有，不足部分由被告上海紫坤实业股份有限公司继续清偿；五、对被告上海紫坤实业股份有限公司的抵押物折价或者拍卖、变卖后所得价款不能完全清偿本判决主文第一、二条之规定债务的，不足部分由被告陈卓群、杨威、叶崎承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费42248元、公告费260元，合计42508元，由四被告承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  方 产审 判 员  姚卫莲人民陪审员  叶 佳二〇二〇年十一月二十七日书 记 员  陈洁茹附：相关法律条文一、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百九十五条……抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。……二、《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。