河北省围场满族蒙古族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）冀0828刑初42号 公诉机关河北省围场满族蒙古族自治县人民检察院。 被告人史敏智，曾用名史敏志，男，1965年7月25日出生于河北省围场县，满族，高中文化，中共党员，捕前住河北省围场满族蒙古族自治县。因涉嫌虚假诉讼罪，2019年8月28日，被河北省围场满族蒙古族自治县公安局刑事拘留，经河北省围场满族蒙古族自治县人民检察院批准，2019年9月27日，被河北省围场满族蒙古族自治县公安局执行逮捕。现押河北省围场满族蒙古族自治县看守所。 辩护人陈建民，河北德律律师事务所律师。 被告人刘敬雨，曾用名刘靖宇，男，1966年8月23日出生于河北省围场县，汉族，初中文化，无业，现住河北省围场满族蒙古族自治县。因涉嫌虚假诉讼罪，2019年8月28日，被河北省围场满族蒙古族自治县公安局刑事拘留，经河北省围场满族蒙古族自治县人民检察院批准，2019年9月27日，被河北省围场满族蒙古族自治县公安局执行逮捕。2020年3月13日，被河北省围场满族蒙古族自治县公安局取保候审。2020年3月24日，被河北省围场满族蒙古族自治县人民检察院取保候审。2020年4月15日，经本院决定取保候审。 辩护人张闻欣，河北张闻欣律师事务所律师。 河北省围场满族蒙古族自治县人民检察院以围检一部刑诉（2020）21号起诉书，指控被告人史敏智、刘敬雨犯职务侵占罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员孙敏、徐志出庭支持公诉，鉴定人姚某、陈某，被告人史敏智及其辩护人陈建民、被告人刘敬雨及其辩护人张闻欣到庭参加了诉讼，现已审理终结。 公诉机关指控，2012年6月15日，围场满族蒙古族自治县永生医药药材有限责任公司（以下简称永生药材公司）经股东代表大会决定在围场镇北菜园街建设药品批发配送中心一处，围场满族蒙古族自治县城建局于2012年2月颁发了建设工程规划许可证，准许建设药品配送中心临时库房。同年10月，永生药材公司与围场满族蒙古族自治县龙头山鑫盛达彩钢厂（以下简称鑫盛达彩钢厂）签订了工程承揽合同，由乙方垫资，约定总造价为119万，甲方由法定代表人李某1及史敏智签字，乙方由负责人刘某及刘敬雨签字。后李某1让刘敬雨改建农家游，2013年7月1日，甲方永生药材公司李某1、史敏智等人与乙方刘敬雨签订了房屋租赁合同，约定由乙方装修和安装相应设施。 围场满族蒙古族自治县城建局于2013年12月9日颁发了建设工程规划许可证，建设药品配送中心库房一层，也为临时建筑，由刘敬雨继续承建。2014年4月，永生药材公司更换法定代表人为史敏智。2014年7月1日，刘敬雨与史敏智对原房屋租赁合同进行了修改，约定由甲方承担装修费及地面硬化、水暖等。将原2012年10月10日签订的工程承揽合同第一页进行了修改，将工程施工范围造价改为800万元，第二页仍为原合同内容。史敏智委托承德永兴工程造价咨询公司对刘敬雨承建的工程进行了整体造价，经造价，为6512591.39元。2016年6月8日，刘敬雨与史敏智商议出具了工程结算书，约定永生药材公司除支付上述工程款外，需支付工程利息及误工费100万元。甲方已付工程款241.7万元，实际欠5095591.39元，并以此数字向围场满族蒙古族自治县人民法院提出民事诉讼。诉讼过程中，鑫盛达彩钢厂委托代理律师王某2出庭，永生药材公司委托史敏智、王某1出庭，原告鑫盛达彩钢厂在法庭上提交了修改后的工程承揽合同复印件和工程结算书复印件，被告永生药材公司对原告鑫盛达彩钢厂提交的证据全部认可，双方均未向法庭提交原房屋租赁合同及工程承揽合同，导致法官在未查明事实的情况下做出了民事判决，判决要求永生药材公司向鑫盛达彩钢厂支付5095591.39元，该判决目前已履行。案发后，侦查机关委托天津津港房地产咨询评估有限公司对鑫盛达彩钢厂承建的药材公司北侧及西侧工程按原房屋租赁合同条件进行了评估，经评估，该部分价值人民币2138000元。 刘敬雨与史敏智合谋通过修改合同、民事诉讼的方式损害药材公司利益，根据合同法的规定，修改的合同均系无效。故依据原工程承揽合同和天津津港房地产咨询评估有限公司的评估，药材公司应支付工程款为3,623,915.84元，按照1分利息计算，工程利息为287,387.84元。而实际上药材公司支付给鑫盛达彩钢厂人民币7,512,591.39元，多支付了3,888,675.55元。 对上述指控公诉机关提供的证据有：围场满族蒙古族自治县公安局调取的工程承揽合同、临时建设工程规划许可证等书证；刘某、张某等人证言；被告人史敏智、刘敬雨的供述和辩解；公安部物证鉴定中心检验报告、天津津港房地产咨询评估有限公司估价报告。 公诉机关认为，被告人史敏智、刘敬雨利用史敏智职务上的便利，将围场满族蒙古族自治县永生医药药材有限责任公司财物据为己有，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，依法应当以职务侵占罪追究其刑事责任。 被告人史敏智对公诉机关指控的事实予以否认，认为自己不构成犯罪，辩称我没有拿公司的任何东西也没收刘敬雨的任何东西，我是正常履行法定代表人的职责，不是我个人行为，我完全是考虑公司的利益。签订租赁合同是因为公司给不上刘敬雨工程款，刘敬雨不走，李某1我们商量就将所建的工程租给刘敬雨去开饭店，用租金抵顶工程款。刘敬雨干了一年多就倒闭了，刘敬雨不租了并要结款，我们考虑装修归我们公司，不让刘敬雨拆了，我们还能继续往外租，考虑到一分利息也很多钱，装修对我们有利，我们领导班子就补签了租赁合同，约定装修由公司负责，以前的利息取消，又增加了房租。租赁合同补充协议签订的具体时间我记不清了。我们建的工程只有第一次申请建的有合同，后来建的没有合同，说最后按造价。我改的是一期的合同，就是将全部工程量都加进去，把合同的金额119万余元改成了800万元，其他内容没动，我改合同没有通知李某1，但其他班子都知道，改合同之前通知的他们。把合同改成800万元，是因为这个合同规划是单层但最后没按照城建审批的单层建设的，这个合同也不包括刘敬雨后来承建的西边的平房、门口的宿舍、北边的楼房，后来承建的这些没有合同，当时这些建筑都是李某1让建的，李某1走时这些建设主体都已经建成了。改合同就是因为工程是李某1答应的，当时李某1走了，就改了第一页，把所有工程量都包括进来，用了合同的第二页，因为第二页有我签字也有李某1签字。刘敬雨自己找的造价单位造价是990多万，我们单位嫌多，我们又另找的造价单位，当时我们的造价出来时刘敬雨都哭了，说太少了，后来我们班子商量，因我们属于违建，当时城管不让建，另外考虑2012年就开始建设，2016年才结算，又连利息和误工费共计给加了100万元，出具的结算书。结算并未按修改的合同价格，而是按结算协议，修改的合同并未提供给造价单位。公司没有钱给刘敬雨，几乎都是通过刘敬雨借钱，我们公司担保的方式给付的。后来公司就把房子收回来，又转租给别人了。现在这些房子租给刘中华，一年租金90万元，西侧租了10多户，租金总共100万左右。我对天津津港房地产咨询评估有限公司估价报告不认可。 被告人史敏智的辩护人提出如下辩护意见： 第一、公诉机关指控被告人构成职务侵占罪，事实严重错误，没有证据佐证，指控不能成立！一、起诉书指控被告人犯职务侵占罪没有最基本的犯罪事实。刑事起诉书必须要有被告人构成犯罪的具体犯罪事实，但公诉机关向法庭提交和宣读的本案起诉书却没有指控被告人构成犯罪的基本事实。我们知道职务侵占罪是被告人利用职务之便将本公司的财物据为己有，但是起诉书只叙述了本案实施建房工程的过程，包括签订修改合同、进行诉讼索取工程款，而职务侵占的事实居然只字没有。只是经过违法的评估，错误地认定多支付了工程款380余万元。而多支付工程款不等于被告人据为己有，按照起诉书的认定，这380余万元支付给了本案第二被告，而第二被告是施工人，得到工程款天经地义，假使真的多支付了，那么无非是通过各种途径追回，和所谓的职务侵占没有内在联系，也不能画等号，起诉书认定的职务侵占没有对如何侵占做任何事实叙述，也就是没有任何事实依据。公诉机关的起诉书，存在如下明显的错误：1、对永生药材公司股东代表大会议定的内容认定错误。起诉书只认定了股东代表会议决定建设药品配送中心临时库房，合同造价119万元。而却没有认定2012年6月15日永生药材公司的股东代表又召开了另一次会议，其中会议决议明确写明，建设项目不仅包括办公楼和库房（已经建成），还包括建设批发配送中心一处，农家游饭店一处以及增建彩钢楼一层，同时除了已经建成的办公楼和库房之外，还需建设资金200-300万元，这样计算下来，当时由股东代表会议议定的建设所需资金至少应在400余万元。也就是说现有的建设项目均是经过了股东代表会议议定的结果，而绝非被告人的擅自决定。2、起诉书对租赁合同的修改认定错误。起诉书只认定了租赁合同修改为由永生药材公司承担装修费及地面硬化、水暖等，却没有认定修改合同取消了支付刘敬雨工程款一分的利息，两者利益相抵，双方应是互不亏欠。同时该合同的修改也并非史敏智和刘敬雨二人所为，同样是永生药材公司的领导班子成员均共同签字认可的集体行为。3、起诉书对围场法院的民事判决认定错误。围场法院的民事判决是生效的法律文书，事实清楚，证据确实充分，并不存在起诉书认定的“法官在未查明事实的情况下做出了民事判决”的情形，如果公诉机关认为法院的判决存在问题，可以通过法律途径解决，在该判决未被撤销前，起诉书无权对该判决做出“未查明事实”的认定。生效判决代表着法律尊严，法律尊严神圣不可侵犯。4、起诉书对于合同无效的认定错误。起诉书认为，被告人以修改合同、民事诉讼的方式侵害了公司利益，根据合同法的规定，修改的合同均系无效。首先，认定合同是否有效，是法律赋予法院的权利，检察机关无权认定，更无权否定法院的认定，其次，仅凭侦查机关委托的评估结果无法否定造价机构做出的结论，公司利益是否受到损害尚未定论，认定合同无效没有任何依据。5、起诉书引用证据错误。起诉书引用的全部证据，没有任何一份能够证实被告人实施了将公司财物据为己有的侵占行为，既然认定被告人构成职务侵占罪，但却未提供任何一份证据予以证实。同时对于侵占数额的认定，又存在明显的错误，遗漏了医药公司建设的多项工程，活生生地把已经为多项工程付出的工程款给无情地抹杀了。二、起诉书认定被告人的全部行为均不是犯罪行为。根据起诉书的指控，被告人构成犯罪实施了如下几个行为：一是修改合同，二是工程造价，出具结算书，三是民事诉讼，即以修改合同、民事诉讼的方式损害药材公司的利益，四是将公司财物据为己有。1、合同的签订和修改是正常的民事交易行为，并且有充足的理由和依据。首先是对租赁合同的修改。之所以修改租赁合同，当时的情况卷宗内有证据表明，永生药材公司欠付刘敬雨的工程款迟迟不能支付，一分的利息越积越多，刘敬雨的租赁经营也举步维艰，双方为此商定修改合同，将装修部分等由永生药材公司承担，而刘敬雨不再主张工程款的利息，二者相抵，永生药材公司并不吃亏。在这里有一个概念必须明确，所谓的装修并不包括酒店宾馆内部工程的造价部分，而仅仅是简单的装修，否则刘敬雨岂不成了冤大头，要承担内部造价几百万，还要出几十万的租金来租自己出钱建设的房屋？因此，无论是原租赁合同还是修改的合同，双方的利益均是对等的，并且至关重要的一点，此修改合同是公开的，未对其他股东有所隐瞒，在合同上药材公司所有领导班子成员均签署了自己的名字。因此修改原租赁合同完全属于正常的交易行为，无可厚非。其次，是对原承揽合同的修改。此次修改合同只是加大了合同金额，之所以加大金额，第一是因为实际工程量成倍地增加，远远地超过了原合同的工程量，不能不对合同进行修改，第二修改合同并没有违背全体股东的意志，前面叙述了2012年6月15日的股东代表大会的决议，除已经建成的办公楼和库房外还要建设批发配送中心一处，农家游饭店一处以及增建彩钢楼一层，原来合同100多万的金额已远远地不能满足实际需求，必然要对原合同进行修改，增加工程款数额，这样才能顺应股东代表会议决议的400万元资金的需求，因此修改合同顺理成章，合同的修改是客观情况的真实反映，而绝非虚假。第三，也是最关键的，合同修改的数额无关紧要，不管是800万元抑或是900万元，甚至是8000万都只是个数字，真正结算的依据不是合同数额，而是双方签订的结算协议，即2012年10月10日的《附加协议书》，该协议明确约定：“工程造价以最后决算为准（所有工程完工后，我公司将组织人员验收，找有资质的造价站造价）”。因此决算依据是造价站的造价，而非合同金额，改不改合同金额，对本案的认定没有任何价值，因为实际情况最终的结算就是双方依据了造价机构的造价结果，而非合同金额。特别需要指出的是，被告人并没有修改《附加协议书》，同时在对工程造价时，被告人并没有给造价机构提供修改的合同，也就是说该合同对于造价结果没有产生任何影响，此修改合同的存在如同空气一样，没有对工程决算以及支付工程款起到任何不利于药材公司的作用。为此，起诉书以修改合同来认定被告人损害了药材公司的利益，同样没有任何事实依据。换句话讲，被告人修改合同的行为根本不能认定为犯罪行为。2、工程造价是客观公正的交易行为，不仅不是犯罪，反而是依约守约、依法合规的行为。根据双方签订的《附加协议书》，工程决算时，必须要找造价站进行造价，以造价结果支付工程款，而非依据合同金额。事实上，在工程决算时，被告人遵循了双方的协议，找到了第三方永兴造价公司，对工程进行了详尽的造价，依据造价结果出具了工程结算书，并且该决算书同样是经过了药材公司全体领导班子成员的认可签字，而非被告人一人所为。3、民事诉讼是双方解决问题效力最高的方式，诉讼是真实有效的，更不是犯罪行为。刘敬雨在拿到工程结算书之后，依然得不到工程款，因此选择了向法院起诉的方式主张工程款，这是法律赋予公民的合法权利。因该项工程已经造价，并且出具了工程结算书，双方对此完全认可，为此在诉讼中再没有必要将施工过程的相关证据提交法庭，只是欠账还钱这样简单，因此只出具施工合同和结算单已足以说明案件情况，药材公司在法庭上对此证据予以认可同样无可非议，法院因此作出欠债还钱的判决更是判如所请，客观公正。如果说法院判决有值得商榷的地方，辩护人认为该案的案由完全可以定为债务纠纷，而非合同纠纷，因为欠付工程款的事实清楚、证据充分，合同本身没有纠纷，只是欠债还钱。为此，民事诉讼行为与犯罪行为毫无关系，人民法院的判决也没有任何问题。4、将公司财物据为己有纯属子虚乌有。充分研究起诉书也没有搞明白该公司财物究竟被谁据为己有？是被史敏智据为己有，还是被刘敬雨据为己有，还是被二人共同据为己有？如果是被史敏智据为己有，我们既没有看到相关认定，也没有见到任何阐述，更没有见到任何相关证据佐证；如果是被刘敬雨据为己有，那是理所应当，自己的工程款装进自己腰包合理合法；如果是二人共同据为己有了，那么史敏智得了多少？刘敬雨又得了多少？又有什么证据证实二人共同据为己有了，遗憾的是我们直到现在也没有见到一丝一毫的证据证实二人共同占有了此款。按照起诉书的逻辑，应该是永兴造价公司造多了，刘敬雨多得了380余万元，而天津津港房地产咨询公司的估价才是准确的。那么问题来了，既然造价造错了，那么行使权力的应该是永生药材公司，永生药材公司可以依据天津评估公司的评估价来追讨多付的工程款，同时也可以追究造价公司的责任，而不是由公诉机关把两个依据造价公司造价进行结算的当事人给起诉到刑事法庭上来追究刑事责任。为此，仅凭起诉书认定的相关事实，没有一项可以认定被告人构成了犯罪，起诉书关于职务侵占的指控完全是臆断和猜想。三、天津津港房地产咨询评估有限公司的《估价报告书》依法不能作为定案依据。天津津港房地产咨询评估有限公司估价报告是一份非法证据。（一）《估价报告书》程序严重违法，依法不能作为定案依据。1、本案涉及的是刑事诉讼，依法必须做司法鉴定，而不是做房地产估价。根据刑事诉讼法第50条的规定，刑事诉讼的证据种类中只有《鉴定意见》，而没有《估价报告书》，《估价报告书》不能适用于刑事诉讼，此《估价报告书》无论从形式上还是从实体上均不是《鉴定意见》，不能作为认定案件事实的证据使用。2、评估机构没有出示其具有法定司法鉴定资质的证明文件，依法不能出具鉴定意见，其出具的《估价报告书》不能作为定案依据。刑事诉讼法司法解释第八十五条第（一）项规定：鉴定机构不具备法定资质的，鉴定意见不得作为定案的根据。3、鉴定人同样没有出具《司法鉴定人资质证书》，其评估报告同样不能作为定案依据。刑事诉讼法司法解释第八十五条第（二）项规定：鉴定人不具备法定资质的，不得作为定案根据。本案的《估价报告书》的出具单位没有在报告书中出示《司法鉴定许可证》，鉴定人也没有出具《司法鉴定资质证书》，而只是出示了评估机构和评估师的资质，严重违反刑事诉讼法的相关规定，其《估价报告书》不是刑事诉讼的《鉴定意见》，依法不能作为定案依据。同时，《估价报告书》形式上严重违法，多处出现明显违反《房地产估价规范》的情形，比如估价师声明中没有估价师的签字、必须依据的《河北省2012计价依据》和《承德市工程造价信息》而没有依据等，造成了《估价报告书》是一份程序违法的报告书。（二）《估价报告书》评估的内容与实际情况不符，是一份不全面、不真实、不客观的报告，依法不具有证明力。1、《估价报告书》的依据错误，不能反映所建房屋的真实客观情况，同时评估价格明显过低。我们注意到，《估价报告书》中明确阐述，其评估依据系相关图纸，而真正建筑施工中并没有完全按照图纸建设，从城管多次给停工的事实就可以看出，当时就因没有按照图纸施工才受到停工的处罚。《估价报告书》依据该图纸所作的评估显然与实际情况不符，二者的价值和价格相去甚远，不能反映所建房屋的真实情况。仅以北侧二层宾馆为例，其评估价格为每方平米848元，这样的价格无论是根据市场实际情况，还是根据河北省2012年的建筑定额均是绝不可能完成的，而估价报告居然还是以成本法进行的评估。2、《估价报告书》只对部分建筑进行了评估，其评估项目没有包含所建房屋的全部。围场县公安局的《价格认定协助书》明确载明，需要评估的只有“围场医药药材公司地产库北侧二层钢结构简装修房屋、西侧临街所有裙房及房前临街地坪及东侧五间职工临时宿舍简装修房屋”；而评估报告也自认其只是对“部分装饰装修”进行评估，而非全部工程，其评估报告附件中也明确载明其评估的范围只包括北侧二层钢结构房屋、西侧临街裙房及房前临街地坪。《价格协助书》没有包含东侧二层饭店及装修，《估价报告书》既没有包含东侧二层饭店及装修，更没有包含实际建设的车库、锅炉房、食堂等建筑以及所有建筑的基础工程以及水电暖和排水工程。当然，被起诉书作为计算依据、《估价报告书》认定的213万的价格也不包含上述没有评估的所有工程价格，别的不说，仅仅一个东侧已经开业的二层饭店，建筑面积2000余平方米，其建设以及装饰装修需要多少资金可想而知，即使按照《估价报告书》的单价标准，也需要290余万元，而这巨额资金的投入，根本没在估价范围之内，其所谓的估价结论对于认定案件事实还有什么作用？法庭又怎么会以一份残缺不全的估价报告来认定被告人多支付了380余万元的工程款，所谓的多支付380余万元的认定完全是不存在的，并且事实极为清楚，证据极为充分。3、《估价报告书》连最基本的形式都严重欠缺，根本就是不负责任的应付。我们看到，第一，评估报告所附的是永生药材公司原来绘制的两张现场示意图，而没有自己实际测量的数据，因此其计算依据严重存疑。第二，整个报告没有任何具体数据，其结论就是一个简单的乘法，总面积乘以单价，而总面积除了看图纸之外是怎么得到的、单价又是如何得出的等等没有任何叙述，也没有任何数据支撑。第三，几张现场照片也是含糊不清，内部状况照片、外部状况照片不完整，周围环境和景观照片不具备，其所估价的建筑物究竟是个什么样子没有任何具体的描述，如果不是辩护人亲自到现场查看，也同样会和今天在座的许多人一样，对整个建筑无法有个具体印象，因此对于评估人是否真的到了现场进行实地查勘，辩护人不得不提出严重质疑。4、《估价报告书》评估的是价格，而不是建设费用，所建房屋的建设费用与房屋价格完全不是一个概念。评估只涉及价格，而不能包含工程造价涉及的施工方的管理费、人工费、税金以及利润等等，因此，以评估价格来界定应支付的建设费用是极不科学，也极不客观的。5、《估价报告书》的估价时点确定为2014年12月1日，而这个报告居然没有一份当时附近建筑的相关比照依据或者哪怕是当时围场县内建筑市场的建筑成本依据，承德市的造价信息更不在其依据之内，也就是说，其2014年的价格完全是评估人凭想象臆造出来的，如果按照评估报告的成本价计算，围场县2014年住宅楼的价格为每平米5000到11000元，商业楼的价格更高，每平方米848元的建设成本实在太离谱、实在难以想象、实在不可思议。综上所述，涉案房地产估价，依法必须委托司法鉴定机构做司法鉴定评估，而不是由房地产评估公司做房地产估价；该《估价报告书》不是涉案司法鉴定评估，无任何参考价值，并且所得出结论不客观、不全面，不是全部的建设范围，也不是全部的建设成本，不具有证明力，依法不能作为定案依据。四、保护企业家合法权益，必须防止冤假错案的发生。2018年11月1日，习**总书记在民营企业座谈会上发表重要讲话，要求对民营企业以发展的眼光看问题，按照罪刑法定、疑罪从无的原则处理，让企业家卸下思想包袱，轻装前行。中办、国办、最高人民法院、最高人民检察院、公安部相继发文，要求保护民营企业发展、保护民营企业家合法权益，慎重处理相关案件。《最高人民法院关于充分发挥审判职能作用，为企业家创新创业营造良好法治环境的通知》提出，对于在合同签订、履行过程中产生的民事争议，如无确实充分的证据证明符合犯罪构成要件的，不得作为刑事案件处理。特别是中央政法委出台的《关于切实防止冤假错案的规定》(中政委(2013)27号)第八条明文规定：“人民法院、人民检察院、公安机关办理刑事案件，必须以事实为依据，以法律为准绳，不能因为舆论炒作、当事人及其亲属上访闹访和“限时破案”、地方“维稳”等压力，作出违反法律规定的裁判和决定”，最高人民法院也随即颁发了《关于建立健全防范刑事冤假错案工作机制的意见》，其第一条第2款同样明文规定：人民法院“不能因为舆论炒作、当事人上访闹访和地方“维稳”等压力，作出违反法律的裁判”。而本案侦查机关、公诉机关没有切实执行中央政法委与最高人民法院的此等明文规定，其对被告人的有罪追诉，不但于法无据、与理不符，而且明显地违反我国刑法的规定，严重侵犯了被告人作为公民的基本人权。因此，我们恳请法院严格根据前列中央政法委与两高的有关文件规定，排除干扰，本着人民法院所应遵循的独立审判以及以事实为根据、以法律为准绳的原则，就本案做出实事求是、于法有据、与理相符，经得起历史检验的公正的判决，依法宣告被告人无罪! 第二、史敏智不构成虚假诉讼罪。理由是虚假诉讼犯罪仅限于“无中生有型”行为，即凭空捏造根本不存在的民事法律关系和因该民事法律关系产生民事纠纷的情形。本案存在真实的民事法律关系，不构成虚假诉讼罪。被告人虽然修改了原承揽合同，也同样有着事实依据。如果说它虚假，那么只能说800万修改的数额是虚假的，但此虚假非虚假诉讼的虚假，双方结算并未以该800万元为准，而是以双方委托的造价机构的造价结果为准。合同修改与不修改并不影响双方的结算数额。人民法院的民事判决结果也没有依据双方修改的合同。双方修改合同的行为没有给永生药材公司造成任何经济损失，刘敬雨也没有因此获得任何额外利益。在整个诉讼中，修改的合同和诉讼之间没有形成任何的对应关系，法院的民事判决最终认定的唯一依据就是造价站的造价。涉案双方的行为均是职务行为，无论是修改合同，还是提起诉讼，都是以法定代表人的名义进行，和自然人犯罪完全不同，即使是法定代表人同样也不构成犯罪。双方修改合同的行为发生在2014年7月，2015年11月法律才规定了虚假诉讼的罪名，尽管诉讼发生在2016年初，但没有证据证实诉讼和某有关。根据刑法不溯及既往的原则，史敏智的行为即使违法，也不能因此追究其刑事责任。恳请法院依据相关法律，对史敏智作出无罪判决。 被告人刘敬雨对公诉机关指控的事实予以否认，认为自己没有侵占，不构成犯罪，认为自己不构成任何犯罪。被告人刘敬雨辩称我就是农民工，我承包活，我每项工作都是按永生药材公司的要求进行的，没有书面合同的也有口头协议，最后得给我钱，我是正常讨要我的工程款，干活拿钱天经地义，至于永生药材公司工程谁负责以及怎么改合同，那是他们内部的事，我不管。工程应当进行造价，不应进行评估，再说当时盖房子前，地面是一个大坑，我对地面进行平整，我前期还有许多投入。当时永生药材公司没钱，也没人给他们建，因我们有钢材厂，我就垫资给建的。2012年我们签的合同是建临时库房，后来又改成农家游饭店，饭店是永生药材公司验收不了让我改的，不是我自己要改的。按药品配送中心审批的，后来建成宾馆和酒店了。2012年我们签的这个合同不包括永生药材公司让我后来承建的北头的宾馆、临街一排房、院内一排房，还有锅炉房、车库、院内地平、化粪池、污水池，还有库房和厨房的装修，还有大厅二次结构和进门的小桥和所有建设的上下水、取暖设施及电的安装等，这些在最初的合同里都没有，我干的活多了。后来承建的这些都没有合同，当时说让我先施工，审批手续正在跑办，说最后按造价。后来永生药材公司给不上我工程款，我租了开饭店，正赶上中央出台政策反腐，不让大吃大喝，饭店也不挣钱，我就找史敏智说我不干了，把工程款给我结清。当时装修还是新的，后来谈掰了，我要将装修全部拆除，然后他们领导班子商量装修全部都归药材，我才接着干的。我把工程全干完了，去药材公司结账，我让史敏智就整个工程量给我重新签订合同，史敏智改的那份合同是永生药材公司那份。我手里这份合同没改。我承建的全部工程我造价是990余万元，史敏智说太高，后来商定是约800万，他说反正以造价为准也不以合同为准。后来药材公司造价600多万元，我不干，差距太大了，后来药材公司班子商量后又连利息和误工费给我补100万元，我也没办法就认了。我力争利息的事，是因为药材公司没有钱给我，大部分钱都是通过与第三方的借贷方式给我的，这样就产生了许多利息，永生药材公司也答应给我补利息。按照起诉药材公司的结果，永生药材公司还欠我80多万元的利息。我对天津津港房地产咨询评估有限公司估价报告不认可，评估有折旧，另外评估的范围也不全面，应进行造价。 被告人刘敬雨的辩护人同意被告人史敏智的辩护人提出的辩护意见，另提出如下辩护意见： 第一、刘敬雨不构成职务侵占罪，公诉机关的指控罪名不能成立，理由是：1、我国刑法271条规定：公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位的财物占为己有，根据此条文规定，刘敬雨不是本罪的犯罪主体，不具备本罪规定的主观要件和客观要件，因此不构成职务侵占罪。①、本罪的主体是特殊主体即公司、企业或者其他单位的人员，刘敬雨即不是永生药材公司的人员，也不是鑫盛达彩钢厂的法定代表人和股东，不属于其他单位人员，因此刘敬雨不具备本罪的主体资格，故不构成职务侵占罪。②、本罪的主观要件必须是直接故意，且具有非法占有公司、企业或其他单位财产的目的。即行为人妄图在经济上取得对本单位财物的占有、收益、处分的权利。而本案中，刘敬雨追讨回自己应得的工程款其中还包括大部分的农民工工资，那是那些农民工工友和刘敬雨包工干活的血汗钱、辛苦钱，与非法占有公司财产风马牛不相及，其不具备犯罪的主观要件。③、本罪在客观上是利用职务上的便利，侵占本单位财物，数额较大的行为。首先必须是利用自己职务上的便利，其次必须有侵占行为，采取侵吞、窃取、骗取的方法。具体到本案，刘敬雨只是一个高级农民工，没有任何职务，何谈利用职务上的便利？又怎么能够做到侵吞、窃取、骗取永生药材公司的财物呢？2、由于本案中同案史敏智没有实施任何侵占行为，也未侵占任何财物，因此本辩护人认为其也不构成职务侵占罪，在这里不做展开阐述，因此认为我的当事人刘敬雨是其共犯，二人系共同犯罪是根本不能成立的。3、我的当事人刘敬雨在投入了巨大的人力物力财力，在数年艰辛讨薪无果的情况下，万般无奈拿起法律武器将永生药材公司告上法庭，通过正当的法律手段维护广大农民工和自己的合法权益，追讨回自己的血汗钱，何罪之有！4、关于工程款的数额，因为工程量在原承包合同的基础之上，进行了大幅增加，刘敬雨委托造价为990万元，永生药材公司法定代表人不认可才又找到承德永兴工程造价咨询有限公司重新造价为650万，这一结果刘敬雨亏太多，在这种情况下，经过双方讨价还价，经过工程决算，由永生药材公司补偿误工费和利息100万元，刘敬雨才勉强同意。这一数额与2012年10月10日签订的原承揽合同造价修改为800万元没有任何关系，双方在决算和诉讼时并未采纳，因此此修改合同行为与是否构成职务侵占罪更没有任何关系。5、起诉书仅依据原工程承揽合同和天津津港房地产咨询评估公司的评估，做简单的减法，得出多支付3,888,675.55元的结论，并没有认定被告人职务侵占的数额，这份起诉书不仅存在重大瑕疵，更是漏洞和错误百出。天津津港房地产咨询评估公司所做的只是部分工程的评估价格，而建筑工程只能进行造价而不能评估作价，天津津港房地产咨询评估有限公司估价报告无论从主体还是实体都存在重大瑕疵。因此天津津港房地产咨询评估公司的评估报告不能作为定案依据，对本案没有证据效力，恳请合议庭不予采信。综上所述，本辩护人认为，刘敬雨不构成职务侵占罪，公诉机关的指控不能成立。 第二、鉴于公诉机关不变更罪名，请求法庭按照公诉机关所诉进行审理和评议。刘敬雨不构成任何犯罪。刘敬雨不是虚假诉讼的主体，民事诉讼的原告是鑫盛达彩钢厂，刘敬雨不是该厂的法定代表人。刘敬雨不构成虚假诉讼罪，请求法院依法判决刘敬雨无罪。 经审理查明: 围场满族蒙古族自治县医药药材公司于2005年9月23日转制为围场满族蒙古族自治县永生医药药材有限责任公司（以下简称永生药材公司），转制后为民营企业。 鑫盛达彩钢厂营业执照登记的经营者是刘某，实际的经营者是刘敬雨。 经永生药材公司申请，围场满族蒙古族自治县住房和城乡建设局于2012年2月13日颁发了准许其在围场镇北菜园街建设规模为1239.30平方米的药品配送中心临时库房的建设工程规划许可证。2012年6月15日，永生药材公司经股东代表大会决定，建北头药材库药品批发配送中心一处和建北头药材库农家游饭店一处。 2012年10月10日，永生药材公司作为甲方与围场满族蒙古族自治县龙头山乡鑫盛达彩钢厂（以下简称鑫盛达彩钢厂）作为乙方签订了工程承揽合同，合同的主要内容为在围场镇北菜园建钢结构厂房（土方开挖、回填、基础、圈梁、钢结构制作安装、门窗制作安装、彩板安装、轻体砖墙体、外墙保温等），总造价为1198528.00元；甲方应在合同签订之日内支付乙方工程款的25%、在乙方钢结构进场后再付工程款的30%、在乙方彩钢板进场后支付工程款的30%、待工程竣工后支付工程的15%；约定工期50日，如天气原因或甲方未按约定期间支付工程款，工期顺延；工程保修5年；甲方由法定代表人李某1及史敏智签字并加盖公司章，乙方由负责人刘某及刘敬雨签字并加盖公司章。同日，李某1又与刘敬雨签订附加协议书，主要内容为因乙方有彩钢钢结构建筑手续，同意为甲方垫资；工程造价以最后决算为准（所有工程完工后我公司将组织人员验收，找有资质的造价站造价，在原来的造价基础上下浮5%）。 经永生药材公司2013年5月30日请示，围场满族蒙古族自治县住房和城乡建设局于2013年12月9日颁发了建设工程规划许可证，另批准建设药品配送中心库房（一层），建设规模为1036.81平方米（两处，一处位于院内北侧坐北朝南，申请建设面积403.56平方米砖混；一处位于院内西侧，申请建设面积633.25平方米钢结构），也为临时建筑，由刘敬雨继续承建。 2013年7月1日，永生药材公司因欠鑫盛达彩钢厂工程款，无力偿还，双方协商签订了房屋租赁合同，永生药材公司作为甲方，鑫盛达彩钢厂作为乙方，主要内容是院内进门5间小房，东侧一栋、北侧一栋双层房屋及整个院落归乙方使用；第二条房屋情况如下：东侧库房现是毛坯房，没安门。没装修，没吊顶，北侧建好后为简装修，乙方租赁后可根据情况进行装修和安装相应设施，合同到期后交给乙方。如中途甲方使用或出售此房院，双方可协商解决赔款事项。租赁期限从2013年7月1日至2020年7月1日。由于该工程尚没完工，甲方租金和乙方工程款利息自2014年7月1日同时计算，如2014年7月1日没按时完工，双方协商延期收取房租，从收取房租开始，计算第一年租金35万元，第二年租金40万元，第三年租金45万元，第四年到第六年租金50万元；第四条因甲方拖欠乙方工程款，甲方同意自2014年7月1日起按欠工程款总额月息1分计息，同时可用租金冲减所欠乙方工程款和利息，支付方式为一年一次，上交租。第八条甲方允许乙方对租赁房屋进行装修或改善增设他物。合同并对其他条款进行了约定。甲方永生药材公司盖章，李某1、史敏智、王某1、杨某、邢某签字；乙方鑫盛达彩钢厂盖章，刘敬雨签字。 2014年4月，永生药材公司更换法定代表人为史敏智。后甲方永生药材公司与乙方鑫盛达彩钢厂签订了房屋租赁合同补充协议，该补充协议对原房屋租赁合同进行了修改、补充。主要内容为：租期从2014年8月1日至2019年7月30日。租金为自2014年8月1日至2019年7月30日每年依次是40万、45万、50万、55万；取消原合同第二条（东侧库房现是毛坯房，没安门。没装修，没吊项，北侧建好后为简装修，乙方租赁后可根据情况进行装修和安装相应设施，到期后交给甲方）。同时取消原合同第四条（因甲方拖欠乙方工程款，甲方同意自2014年7月1日起按欠工程款总额月息1分计息，同时可用租金冲减所欠乙方工程款和利息），保留：支付方式为一年一次上交租；取消原合同第八条（甲方允许乙方对租赁房屋进行装修、改善增设它物）。乙方全部工程完工后，甲方需组织人员验收，并按实际工程量做出相应图纸，并经甲方认可后双方找有资质的造价站分别造价，双方协商认可后，按总造价扣除相应税点后的工程价款为准，双方签字生效。2014年7月1日前因甲方已承付乙方工程款壹佰余万元，甲方同意在2014年12月31日前，甲方再拨工程款壹佰万元给乙方，其余工程款项从甲方房租中扣除。工程量的计算：甲方承担乙方对东边两层及坐北朝南正房楼和西临街房装修、锅炉及屋外地面的硬化、水、暖、电等，具体面积按工程许可证及实际测量为准，甲方不承担乙方所租赁房屋壁纸及厨房装修费用。合同并对其他条款进行了约定。签字人：甲方史敏智、杨某、王某1、邢某；乙方刘敬雨。 2014年10月28日，永生药材公司因在围场镇金龙街北侧（原地产药材库院内）所建设的建筑物未取得《建设工程规划许可证》进行建设，被围场满族蒙古族自治县城市建设管理行政执行局行政处罚。 2015年7月23日，丰宁嘉信工程咨询有限责任公司围场分公司造价，鑫盛达彩钢厂所承建的永生药材公司的工程造价金额为9,975,432.85元。 永生药材公司委托承德永兴工程造价咨询有限公司对刘敬雨承建的工程进行了整体造价，2016年1月24日，永生药材公司、鑫盛达彩钢厂、承德永兴工程造价咨询有限公司三方共同签订了“围场满族蒙古族自治县永生医药药材有限公司－药品配送中心工程结算审核确认表”，审定金额为6512591.39元，其中建设单位永生药材公司盖章，史敏智、杨某、王某1、邢某、乔某签字；施工单位鑫盛达彩钢厂盖章，刘某、刘敬雨签字；承德永兴工程造价咨询有限公司盖章、负责人签字。 2016年1月28日，甲方永生药材公司与乙方鑫盛达彩钢厂签订了药品配送中心工程结算书，主要内容是鑫盛达彩钢厂承建的工程款总数6512591.39元，甲方除部分付款外尚欠409万工程款。按月息1分利率计算，应付给乙方利息73.6万元，乙方共要求甲方追加误工费131万，合计204.6万元。经甲乙双方协商，甲方只同意给付乙方利息及误工费100万元，其余款项乙方给予减免，由乙方自行承担，同时乙方自签字之日起不再追加欠款利息。经核算甲方实际尚欠乙方工程款5095591.39元（含误工费、利息）。甲方：史敏智、杨某、王某1、邢某、乔某签字并加盖单位章，乙方：刘某、刘敬雨签字并加盖单位章。 后史敏志将其公司留存的原2012年10月10日签订的工程承揽合同第一页进行了修改，将合同的主要内容修改为在围场镇北菜园建钢结构厂房、临街门市、北面宾馆、院内地面硬化、宿舍、食堂门窗制作安装、彩板安装、轻体砖墙体、外墙保温等，总造价约为8,000,000.00元；约定工期七个月，如天气原因或甲方未按约定期间支付工程款，工期顺延。合同其他条款未变。第二页仍为原合同内容。史敏智在改动的第一页上加盖了2015年12月新备案的永生药材公司公章，刘敬雨同意后也在修改后的合同第一页加盖了鑫盛达彩钢厂的印章。经公安部物证鉴定中心鉴定，此合同第1页与第2页纸张白度及荧光性能、墨迹成分检出差异。 被告人史敏智、刘敬雨二人合谋走诉讼程序后，2016年5月3日，鑫盛达彩钢厂以结算书所确定的永生药材公司尚欠的人民币5095591.39元为诉讼请求，向本院提起民事诉讼。2016年5月9日，鑫盛达彩钢厂向本院提出了诉讼财产保全申请，当日本院作出了“对被告围场县永生医药药材有限责任公司坐落于围场满族蒙古族自治县围场镇北菜园街，证号（2015）第0503号土地使用权（7083.1平方米）及围房字第201508**房屋产权（950.05平方米）予以查封”的（2016）冀0828民初2002号民事裁定书。庭审中原告鑫盛达彩钢厂工商注册的经营者刘某委托的委托代理人王某2律师出庭，被告永生药材公司的法定代表人史敏智和委托代理人王某1出庭。原告方委托代理人在法庭上提交了工程结算书和修改后的总造价约为8000000.00元的工程承揽合同的复印件。被告方对原告方提交的工程结算书和修改后的总造价约为8000000.00元的工程承揽合同的复印件予以认可。2016月5月27日，本院做出了（2016）冀0828民初2002号民事判决书，对被改动的合同内容进行了确认，并按工程结算书所约定被告拖欠原告工程款及利息5095591.39元的数额，对原告的诉讼请求予以支持。 2016年11月12日，永生药材公司与刘敬雨解除了租赁合同，被告人刘敬雨将所租赁的房屋保持现状交给了永生药材公司，永生药材公司将被告人刘敬雨所承建的永生药材公司的宾馆、饭店及临街房全部租赁给案外人，现正在对外租赁使用中，由永生药材公司收取租金。 被告人史敏智、刘敬雨系被抓获到案。 被告人史敏智此前无前科劣迹。2019年4月18日，被告人刘敬雨因交警大队民警在康保县政府东侧查处违章停车时辱骂执勤民警，被康保县公安局决定行政拘留五日，因其病情严重可能危及生命安全未执行。 上述事实控辩双方当庭出示以下证据予以证实： 1、围场满族蒙古族自治县工商行政管理局2012年10月12日出具的证明，证实围场满族蒙古族自治县医药药材公司于2005年9月23日转制为围场满族蒙古族自治县永生医药药材有限责任公司，转制后现有股东37人，为民营企业。 2、被告人史敏智供述和辩解，证实我认为我没有犯罪。2012年10月，李某1决定在北药材库建设药品配送中心，当时我在永生药材公司不担任任何职务。2012年10月10日我们公司法定代表人李某1和我（当时是公司的股东）与盛达彩钢厂的刘敬雨、刘某父子二人签订了一份建设药材库药品配送中心大厅的合同，合同标的额记不清了。李某1和彩钢厂刘敬雨签订工程承揽合同时我在场，甲方李某1签完字以后，李某1让我在上边也签了字，乙方签字的有刘敬雨，还有谁我记不清了。当时股东会议决定建设四个项目，其中药品配送中心、农家游饭店的建设地点在围场镇北头药材库，药品配送中心建设局审批了，农家游饭店我们公司没有向建设局申报，当时是李某1运作的。北头药材库改建工程过程中我什么也不负责。李某1拿了一份工程承揽合同让我签字，我没看内容就签上了我的名字。签完协议刘敬雨就开始施工了，当时我就知道有审批手续，具体情况不清楚，我也不负责工程的施工管理工作。后来李某1又安排刘敬雨实施第二处工程，没有签订工程承揽合同，我记得是在2013年主体工程完工后，补的审批手续。2013年7月我签订过一份房屋租赁协议。2014年4月份我任法定代表人时，农家游饭店已改建完成。刘敬雨承揽了北头药材库的两处工程，都是建设药品配送中心。我签过关于第二个药品配送中心建设的承诺书，承诺书中建设面积是1036.81平方米，总预算是1648039.77元，不包括一期配送中心建设。李某1任期内是李某1说了算，我不清楚永生药材公司与刘敬雨工程款结算及给付情况。刘敬雨承包了公司位于北菜园的土地房屋建设，工程分两期，一期是东侧库房建设，公司与刘敬雨签订了工程承揽合同，合同约定工程款约119万元，这些钱刘敬雨陆续全部从公司支取了。工程二期是北侧正房和西侧临街房，这个工程没有签订施工合同，刘敬雨垫资施工，具体他花了多少钱我不知道。结算工程款是按照第三方造价咨询公司的造价结算的。委托承德永兴公司做的结算。工程款我们是分期分批的支付给刘敬雨的，一直采用的方式是刘敬雨借第三人的贷款，由我们公司担保，贷款到期后，公司支付给刘敬雨工程款，刘敬雨偿还第三人的贷款本息，采取这种方式大约给付刘敬雨工程款550万元。从账面上看公司欠刘敬雨的工程款没有付清，但实际上公司欠刘敬雨的工程款已经全部付清，因为公司已经给刘敬雨代偿了一笔付款，刘敬雨没有出具手续。对于永生药材公司的会计凭证及刘敬雨的支条是刘敬雨支取永生药材公司一期工程工程款的支条，上边“暂付，史敏智”是我本人签的。签订租赁补充协议的具体日期记不清了，内容就是取消原房屋租赁合同中的第二条和第四条，当时甲方签字的有我，杨某、邢某、王某1，乙方签字的是刘敬雨，这上边所有签字都是本人签的。2015年，刘敬雨找我进行工程计算，我发现原来的工程承揽合同和实际建成工程量不一致，我为了规避我的风险，我根据刘敬雨建设工程现状和实际情况，就把2012年签订的造价为119万元的合同第一页第二条工程范围和第五条工程造价进行了修改，第二页为原合同的第二页，形成一份总造价为800万元的合同，然后把刘敬雨叫到我办公室，把这份合同给他看，他也表示同意，当时都谁在场我记不清了。当时我们审批的两期药品配送中心建设造价小。规划是药品配送中心，就是建两个大库房。但是改成饭店、旅馆后，内部结构发生了变化，增加了一层楼板总成本增加了。工程量增加一倍多，一层变成两层的了。所以后期我和刘敬雨签订了一份800万元的合同。在2013年签订的租赁合同已经清楚表明刘敬雨已经按照宾馆酒店的样子建好了主体工程，只差装修，此时造价已超过药品配中心的价格了，因此更改工程项目和提高造价与我无关，我接手后工程已经基本完工，只差以上3条没有落实，有2013年的租赁合同和2014年的补充协议为证。相当于是签订完合同以后我和刘敬雨之间，我只差他的工程款了。签补充租赁合同把装修费用由公司出是因为根据实际工程量得值600万左右，如果除去给的200万，我还得给人家400、500万。因为剩下的钱都是刘敬雨垫资，我有点小心思因为剩下的这些钱会给人家利息，从2012年到2015年的利息也得几百万。我给他70万利息然后把装修弄过来，以后产生的利息他也不能要了。因为我不知道什么时间能把钱还上人家，要是几年还不上利息不知道有多高了。再一个装修刘敬雨也带不走。这样达成了我们以后不用还他利息的目的。因为决算书刘敬雨免除了追讨利息，我们公司还占了刘敬雨便宜。要不这事得给刘敬雨390-410万利息，按照一分钱利息，把我们给付的200万去除。另外我没有减免刘敬雨其他工程款，已完工的是按宾馆酒店的标准进行的造价，刘敬雨向我要工程款也正常。对于结算造价会审纪要是我们公司和刘敬雨进行工程结算之前，委托第三方进行造价，第三方造价需要对工程范围进行确定，他们出了这张结算造价会审纪要，这上边记录的工程结算范围是按照刘敬雨提供的工程图纸来的，经过我、周宪军、李某2、靳广辉、邢某、马勇、乔某签字确认的。我是2014年4月任企业法定代表人，以前的事情与我无关，至于结算我是找承德永兴造价公司造的，按实际650万元和100万的利息、误工费付的，同时也依据2012年股东决议同意盖农家游饭店和药品配送中心的决议执行的，但决议上没有说明农家游饭店的造价，所以我后来找的第三方造价公司进行的造价。我修改800万元的工程承揽合同第一页上边加盖的是公司的新公章，这就能证明我修改800万元的工程承揽合同的时间是在公司新公章启用之后，这份合同的原件只有一份。起诉前刘敬雨找我要钱，我说没钱，刘敬雨说没钱就起诉我公司，我说你起诉我也得慢慢给你支付工程款。庭审时，我们对刘敬雨出具的证据都认可。我们未向法庭出示任何证据，因为我是2014年接手的，当时工程已经完工，具体工程是由前任实施的，我只负责结算，以第三方造价为准。我接手公司后，去找过李某1，我和李某1说药材库是按照药品配送中心审批的，现在建成了宾馆酒店，怎么结算，李某1说现在宾馆酒店批不下来，工程造价以实际为准，该怎么结算就怎么结算。永生药材公司和刘敬雨签订过两份租赁合同，一份房屋租赁合同，另外一份补充协议，租赁合同是李某1和刘敬雨签订的，合同内容是装修时乙方出钱，第二份补充协议是我任法定代表人时签的，当时这份补充协议就改成装修归我们出钱了。因为我发现李某1按宾馆、酒店设计的，刘敬雨租赁后仍然按宾馆、酒店装修，我感觉我们公司房屋也要做宾馆使用不冲突，而且经过工程核算欠刘敬雨500多万元，让我付利息，按2分利息算，一年我要付60万元，这样下去我公司压力更大，与其这样不如把钱花在装修上。所以经过我、邢某、王某1、杨某同意将装修费由我们公司承担。2014年7月1日签订的协议里面明确说明房子的装修情况。1、没有装门。2、东侧是毛坯房：3、整体没吊顶，就这三项装修费用由刘敬雨承担，后来我改为由公司承担，三项加到一起按当时造价不超过3万元，合同当时并没有说刘敬雨还承担其他部分建筑费用，相当于是当时所有费用由我公司承担，变更合同前提载明是刘敬雨放弃2014年7月1日之前所有建筑工程款利息。补充协议是由我、邢某、杨某、王某1和刘敬雨在我的办公室共同商定后的。是我们公司班子成员集体研究决定的。我们公司日常工作都是由我们几人共同商议决定的。我们公司和刘敬雨签订房屋租赁合同补充协议李某1不知情。签订这份协议的目的是因为欠刘敬雨工程款时间较长，我们公司和刘敬雨签订房屋租赁合同补充协议是让刘敬雨免除2014年以前的利息。我接手的时候，工程已经建完了，据刘敬雨说大约900万元，我想如果按照这个金额计算利息非常高，所以我按照这个大约数计算的给付利息的数额，才决定签订的补充协议对抗取消房屋租赁合同中约定的1分钱利息。公司对县规划部门的承诺，内容我都知道，上边“史敏智”三个字是我本人签的。刘敬雨酒店和宾馆已于2014年营业，2015年5月6日，我召集了公司股东代表到实地对北药材库工程进行造价验收，结算造价会审纪要上边“史敏智”三个字是我本人签的，其他的股东代表签字也都是本人签的名字。结算造价会审纪要的作用就是对刘敬雨施工的两次临建工程及内部装修的工程量记录认可。永兴造价咨询公司对我公司北药材库的主体建设工程和装修工程都进行了实地勘测、查看，当时我、周宪军、李某2、靳广辉、邢某、马勇、乔某全程陪同。补充协议在前，补充协议是2014年，会审纪要是2015年，出具会审纪要时，刘敬雨的酒店和宾馆已经开业很长时间了。我和刘敬雨签订房屋租赁合同的补充协议的目的是为了免除2014年以前的工程款利息，为公司节省资金。我改的造价为800万元，我公司最终是以承德永兴造价咨询公司审核结果和2012年股东决议记录来给付工程款的，并没有按800万元给付工程款，没有给公司造成损失。2013年的房屋租赁协议和其他的文字材料里没有证据证明装修工程由刘敬雨出是我免除的。我修改合同是根据刘敬雨完成的工程真实情况做出的修改。刘敬雨拿着这个合同去法庭我没注意这个行为是违法的，我在法庭上认可是因为工程量是真实的。800万合同有问题，最终是以第三方决算为准，但没有给公司造成损失，刘敬雨确实增加工程量了。我是根据工程的实际情况改的。希望有关部门从轻处理。给付刘敬雨工程利息是因为法院支持给付，我担心民工上访，因此给付。2016年1月，我们公司在承德永兴公司工程造价金额出来后，刘敬雨不认可，他就找公司和我商量，他说工程造价太低，并且这么多年没有结算工程款，找公司索要利息，还不如一次性给刘敬雨解决了，我就同意了，并且我也同公司的王某1、杨某等人说明了情况，我们就决定给刘敬雨增加100万元，以支付利息和停工费的方式走的手续，协商后刘敬雨也表示不要利息。2014年不是三月就是六月，具体时间记不清，药品配送中心大厅已经建设完了，在这期间又增加了一些工程，前期施工的费用都是刘敬雨垫付的，刘敬雨找我结算工程款，那会我任公司法定代表人了，李某1不干了，刘敬雨拿了一份九百多万的工程预算，我问刘敬雨都干什么来跟合同不符，之后我和刘敬雨商量把合同改了。我和刘敬雨在我的办公室内将原合同的第一页的标的额改成了八百万元，增加了一些工程量，重新打印一页，第二面没改，还用的是原来的第二页。当时刘敬雨说改成九百万，我提的八百万。因为当时最初签第一份合同的时候是李某1当法定代表人时签的，后来加的一些工程也是李某1当法定代表人时干的，现在我当法定代表人刘敬雨找我结算，我不能再签字了，就把第一页改了。我改变原双方签订的2012年工程承揽合同第一页的原因是原合同是李某1签的，工程都是李某1主导建设的，而且我接手公司后，工程已经完工，我认为工程应由李某1负责，我就想按照实际建设情况把原合同中没有包括的施工范围都涵盖在内，这样就又做了一页合同第一页。我和刘敬雨签订800万合同的时候，为了把李某1挂上。李某1是公司法定代表人，公司的事情都是李某1说了算，我们公司药材库药品配送中心的工程建设就是李某1负责管理。我就把800万合同的第二页用2012年第一份合同的第二页顶替了，我们都没重新签字。800万的工程承揽合同包括装修。改合同时候没有经过股东大会。改800万合同是在送永兴造价公司前两个月更改的，2014年7月1日签订的补充协议是在800万协议之前。宾馆和饭店是云普让建的，有没有审批手续我不懂。虽然我按照实际发生的情况对原合同进行了变更，但最后结算时是按照第三方造价进行的，这个合同并没有对造价结果产生任何影响，只是对方利用这个合同在法庭上作为证据使用，因此更改合同只是我的过失，不是故意所为，李某1作为国家工作人员被商务局指派到我公司担任法定代表人，到2014年3月份走时，没有做任何交接，我接手时工程已经完工。我们公司和刘敬雨在围场法院诉讼时，是刘敬雨向法院提交的复印件，因为这份合同原件只有一份我们公司保存，刘敬雨拿走的是复印件。刘敬雨起诉我们之前给过他工程款，给了200多万，分好几次给的，都是出决算书前给的。我是根据实事求是改的合同，当时为了摘清自己的，在这个问题上我不知道违法，我希望有关部门从轻处理。 3、被告人刘敬雨供述和辩解，证实我无罪。2012年8、9月份永生药材公司史敏智和李某1要建设药品配送中心，需要建筑方全额垫资，他们找到我，让我全额垫资给他们干活，我同意了。因为我当时在龙头山开着一家鑫盛达彩钢厂，当时厂子的负责人是刘某，具体的是我负责。2012年10月份，我们签订了一份工程承揽合同，建设内容是长50米，宽22米，高6.5米的钢结构库房，工程造价为119万多元。这份合同甲方当时是李某1、史敏智代表永生药材公司签的字，盖的公司章，乙方是我和刘某签的名字，加盖我们厂子的公章。签完合同之后我就开始施工，该工程是在2013年完工，这中间城管来停工，甲方公司拿出了一份临时建筑的规划许可证。2013年夏天的时候，这个药品配送中心主体完工后，史敏智跟我说，让我再在院内北侧建设一处临时钢结构库房，大约30多米长、12米宽、高6米，单层建筑面积400多平方米，工程完工后，史敏智又让我在院内西侧建一处单层临街砖混结构商品房600多平方米。2013年建设完以后，该配送中心没有通过省里面的验收，史敏智跟我说该配送中心没通过，将这个地方改成农家游，让我把彩钢房中间加上一层改成饭店，在院内北侧再盖上下两层的宾馆48间，院内西边盖20多间出租房，我也同意了。史敏智让我先干着，最后以决算的造价为准，所以当时没签订承包合同。2012年的时候我和永生药材公司签订了一份建设药品配送中心的工程，当时永生药材公司的法定代表人是李某1，后来改建成农家院涉及增项及增加建筑的问题一直没再补充签过合同。李某1从永生药材公司离职时，我承包建设的公司北药材库工程东边饭店和北边宾馆主体工程都已经完工了，没装修，西边工程刚进行到一半。当时没有说过北药材库工程建设及工程款给付情况，也没有作出什么交代，李某1走时也没有和我交代过工程方面的事。史敏智接李某1后，没有和我谈过工程事宜，还是顺着原来的路子继续建设工程。2014年8、9月份我把工程干完以后，在史敏智接手时工程也没有竣工，工程建设情况史敏智都特别清楚，所以史敏智接手后没有对工程验收结算。李某1和某经常到工地去看工程建设情况，施工情况他们都十分清楚。他们没有把工程款给完我，就把我盖的那个农家游院子租给我经营，用房租来顶我的部分工程款，在此期间我也没有向永生药材公司要钱。我改造这部分工程，我没有做过设计图纸，建设也是推着来的，我没有单独核算过改造、装修、配建工程总共花了多少钱。2015年我跟永生药材公司结账时，史敏智问我工程量有多大，我说得一千多万，史敏智说有点多，你再算算。因为实际上我干的活多了，多建了北头的宾馆、临街一排房、院内一排房，还有锅炉房、车库、院内地平、化粪池、污水池，还有库房和厨房的装修，还有大厅二次结构和进门的小桥，这些在最初的合同里都没有。多干的活是史敏智他们公司让建的。我要求史敏智根据工程所有的工程量重新签订一份合同。大概在2014年或者2015年时，我租赁房屋开酒店，史敏智把我叫到永生药材公司，当时是在史敏智的办公室里，当时有王某1、杨某、邢某在场，史敏智将2012年第一次签订的合同文本改动了第一页中施工范围和工程造价，合同的第二页还是原来2012年签订的合同的第二页，签字及内容都没有改动。改动合同是史敏智提出的。在签订合同的过程中，合同的第一页是史敏智写的，把我的工程量都加了进去，工程总造价是800万，史敏智说这个工程本来就是李某1在位时签的，咱们用2012年那份合同的第二页充当这份800万合同的第二页就行，我同意了。后来我拿800万的合同向永生药材史敏智要工程款，史敏智让我把工程做一个预算。史敏智给我找人先造个价，我做出来之后是990多万，史敏智嫌高，他们又找的承德永兴公司造价，造的价是650多万，当时我觉得太低了，我们二人在永兴造价公司就吵起来了，我说这不行，太低了，我不同意，并说再找一家有资质的公司重造。当时在永兴公司，永生药材公司的史敏智、邢某、杨某、王某1、乔某，他们几个在另一个屋开会商量，在650万元的基础上增加利息和停工费100万元，又与我商量，我同意了，然后我们当场签订了工程结算书。这100万元就是我和某他们商谈后的结果，因为永生药材公司造价低，以利息和停工费补偿的名义给我100万元损失。材料和机械都是我负责，人工费我承包出去了，土建的人工是李某3承包的。史敏智给了我大概200万元左右后就不再给我钱了。我就向法院起诉了，法院判决永生药材公司再给付我500多万元。向法庭提供的800万的工程承揽合同复印件与在史敏智办公室签订的合同是一致的，合同内容是所有工程造价800万元，合同是否有李某1和刘某的签字我记不清了，以合同为准。我和永生药材公司一共签订了三份合同。第一份是盖药品配送中心，一份是800万那份，另外一份是一个附加协议，是对药品配送中心的附加协议，附加协议的内容是以配送中心最后造价为准，上下浮动百分之五。李某1当法定代表人的时候，我和他们公司签订过一份租赁合同，房屋租给我6年，后因国家政策的原因，酒店经营不太好，平常只够人员费用，旺季时，有点营利，但总体不太景气。我就不想干了，我找史敏智说我不租了，你把工程款给我。我去找史敏智几次，和他商量工程款，并商量工程建设主体、内部装修及配建工程进行总体造价结算。史敏智跟我说：“公司现在没钱，你先经营着，把装修部分花的钱算到我们公司”。之后，我们双方签订了房屋租赁合同和补充协议，把房屋租赁合同做了变更，并对工程量也进行了变更。后来我就签订了份补充协议，协议约定装修部分的费用归永生药材公司出。2012年10月份，我和永生医药药材公司签订过一份造价为119万元的工程款承揽合同还有一份附加协议。2013年7月我和永生药材公司还签订过一份房屋租赁合同。具体时间记不准了，在原2012年10月份签订的工程承揽合同基础上拼凑出总造价800万元的工程承揽合同，时间还是原来的时间，我还和永生药材公司签订过一份工程结算书。工程承揽合同是我和永生药材公司签订的第一份工程承揽合同，内容与当时原件一致。其中“刘敬雨”三个字和“刘某”两个字都是本人签的，公章都是当时加盖的。附加协议书是我和永生医药药材公司签订的第一份工程承揽合同的附加协议，“刘敬雨”三个字是我本人签的，甲方代表“李某1”“史敏智”都是他们本人签的，公章都是当时加盖的。永生药材公司承诺书复印件我没见过，我正在施工建东侧库房时，史敏智和我说，永生药材公司北药材库院内北侧建设的一处两层共800多平方米钢结构库房，还有600多平方米西侧砖混结构的单层临街房屋，当时我没有见到审批手续，史敏智说让我先施工，审批手续永生药材公司办公室主任王某1正在跑办中，也没说工程造价，就让先施工，审批手续下来后，按照审批方案施工，最后按照实际工程量造价结算。当时我们双方没有签订施工合同。房屋租赁合同中“刘敬雨”三个字是我本人签的，甲方代表“李某1、史敏智、王某1、杨某、邢某”都是他们本人签的名，公章都是当时加盖的。（800万的）工程承揽合同，史敏智提议用2012年第一次签订的工程承揽合同文本改动了第一页中施工范围和工程造价后，再加上用原合同的第二页拼凑出来的合同，不是我们双方签订的合同，这份合同是史敏智亲自动手制作的。2016年时，我和永生药材公司结算工程款时，依据永生药材公司找的造价公司造价再加上双方协商后决定按照7512519.39元进行工程结算，当时签订的这份工程结算，“刘敬雨”三个字是我签的，“史敏智、邢某、乔某、杨某、王某1”都是他们本人签的名字，双方公章也都是签订结算书当时加盖的。在我给永生药材公司实施主体工程过程中，甲方没有聘请过监理公司到现场监理，永生药材公司有人经常到工地监工。房屋租赁合同补充协议就是史敏智和我说公司把装修费用给报了，我不能干的话就终止合同的那份补充协议，补充协议规定北侧和东侧房屋的装修归甲方负责，这上边“刘敬雨”三个字是我本人签的，“史敏智、邢某、杨某、王某1”等人都是他们本人签的，双方公司印章都是当场加盖的。我起诉永生药材公司拖欠我工程款一案，法院判决永生药材公司给付我工程款后，永生药材公司支付我工程款时，史敏智说公司没钱，但可以给我担保，让我借个人的钱，支付月息1.5分或者2分的利息，最后再由公司替我还借个人的本金和利息，由我出具支取工程款的支条，公司最后给我补偿利息。后来我找史敏智索要利息，他说让我等着，没明确说给不给我。从2016年6月至2018年5月，我共借款200万元左右，这些借款总共损失利息80多万元。按照永生药材公司的说法，欠我的工程款本金已经全部给清了，还差一部分法院判决的利息。按照我自己算的账，永生药材公司还欠我法院判决的利息140多万元。2018年我到围场县法院执行局申请强制执行，但法院说我这笔利息已经过了法定强制执行期限，不能强制执行，只能帮我找史敏智要要看。天津评估公司做出的价格评估我不认可，因为委托的不是工程造价公司，是评估公司，我对结果不认可。 4、证人李某1证言，证实2012年10月，永生药材公司因ＧＳＰ认证，根据公司股东代表会议决定，需要在北药材库建设药品配送中心一处。县里通过规委会给批准的临时建筑，具体规划审批手续是公司时任办公室主任王某1跑办的。鑫盛达彩钢厂的老板刘敬雨施工。2012年2月，围场县住房和城乡规划建设局发放规划许可证批准永生药材公司在北药材库院内东侧建设一处药品配送中心，长约60米、宽约21米、高6米，面积1200多平方米的单层钢结构房屋一栋，具体情况以规划许可证为准，这栋房屋的造价是119多万元。建设工程规划许可证就是永生药材公司在北药材库院内东侧建设药品配送中心时的规划许可证，这个规划许可证是我找的县领导通过规委会审批的，报批的时候有设计公司出具的图纸等附件资料。2013年，由于给不上刘敬雨工程款，我和某、王某1、邢某、杨某商定，将东侧一栋和北侧一栋房屋及整个院落租赁给刘敬雨使用，公司和刘敬雨签订了房屋租赁合同。工程2012年10月开工建设，一直持续到2014年我离职时也没有竣工，具体是哪年竣工的我不清楚，我离职时主体工程已经完工了。工程一开始我就交给了史敏智负责，我离职时没有和某接过工程的事。史敏智没有向我请示汇报过，我也没有问过史敏智工程建设情况。2014年4月变更的两证法定代表人。这个工程承揽合同就是永生医药药材有限公司将北药材库药品配送中心工程承包给刘敬雨时签订的合同，上边“李某1”三个字是我本人签的，“史敏智”是他本人签的，“刘某，刘敬雨”都是刘敬雨签的。这个附加协议书就是当时公司和刘敬雨签订的工程承揽合同的附加协议，“李某1”三个字是我本人签的，史敏智和刘敬雨也都是他们本人签的。我在任永生药材公司经理、法定代表人期间给刘敬雨部分工程款，我走之后，史敏智接手公司管理工作后，具体是怎么给付和结算的工程款我就不知道了。他们也没有找我问过之前的建设情况，最主要的是他当时就在建设施工现场，我让他负责管理工程建设，他对工程建设情况非常清楚。房屋租赁合同补充协议，是我离任后，公司和刘敬雨签订的，我不知道怎么回事。工程承揽合同，甲方签字“李某1”是我的字，但我没有签过这个造价为800万元的合同，我怀疑这个合同第一页让史敏智和刘敬雨给改了。 5、证人杨某的证言，证实自2010年到现在一直在永生药材公司任会计。2012年时，李某1、史敏智他们与我及王某1等人说过要建北药材库药品配送中心的事，没说的太详细，就说要建配送中心。这两处临建库房的审批手续都是当时公司办公室主任王某1经手办理的，相关情况我不清楚，王某1清楚。2012年6月，为了ＧＳＰ认证和公司业务需要，永生药材公司通过召开股东代表会议决定在北药材库建设药品配送中心一处、建设农家院饭店一处。经过时任公司法定代表人李某1介绍，公司将此工程交由鑫盛达彩钢厂刘敬雨进行施工。2012年10月，该工程施工建设，东侧库房是按照6米高的一层库房施工建设的，建成之前改成了两层结构。北侧库房开始施工就是按照二层施工建设的。2013年7月，经李某1、史敏智、邢某、王某1我们商定，将这两处房屋租赁给刘敬雨使用，合同中约定，装修费用由刘敬雨负责。2015年下半年，公司时任法定代表人史敏智和刘敬雨商定，装修费用归公司负责。史敏智征求我、王某1、邢某的意见，说是基于公司能够少支付欠刘敬雨工程的利息、拆迁时候省的刘敬雨找麻烦、还有公司可以继续往外租赁这两处房屋这三个原因。房屋租赁合同就是刘敬雨和永生药材公司签订的房屋租赁合同，其中“杨某”三个字是我本人签的，甲方代表“李某1、史敏智、王某1、邢某”都是他们本人签的名，乙方代表刘敬雨也是本人签的字，双方公章都是当时加盖的。房屋租赁合同补充协议是公司和刘敬雨签订的那份补充协议，补充协议规定北侧和东侧房屋的装修归甲方负责，这上边“杨某”三个字是我本人签的，“史敏智、邢某、王某1、刘敬雨”等人都是他们本人签的，双方公司印章都是当场加盖的。这份协议书上签订具体日期我记不清了。后来经过双方造价及协商，公司和刘敬雨签订了工程结算书，约定：工程总造价是651万多元，公司补偿刘敬雨误工费、利息100万元，总计751万多元，除了公司已支付给刘敬雨的241万多元，还应付给刘敬雨工程款509万多元。我在这个药品配送中心工程结算书上签了名字。当时史敏智给我们开会时说这73.6万元的利息是根据2014年7月1日至2015年12月31日甲方除付款241.7万元外尚欠乙方409万元工程款，按月息1分利率计算应付给刘敬雨利息73.6万元。关于误工费，史敏智只是说刘敬雨提供了误工费记录，通过这个记录计算应给刘敬雨工程误工费131万元。给付刘敬雨这241.7万元是我把账复印之后交给史敏智后，史敏智算出来的。当时就是李某1和某两个人联系管理建设事宜，李某1走后，就是史敏智管了，日常也是他们去现场检查。李某1任法定代表人时，是他和某负责去解决处理，史敏智任法定代表人时，就是他负责处理解决这方面的事情。2016年时，刘敬雨和永生医药药材公司结算工程款时，依据我公司找的造价公司造价再加上双方协商后决定按照7512591.39元进行工程结算，当时签订的这份工程结算书，“杨某”三个字是我签的，“史敏智、邢某、乔某、王某1、刘敬雨”都是他们本人签的名字，双方公章也都是签订结算书当时加盖的。前期支付给刘敬雨的241多万元是我经手支付的，都是刘敬雨拿着李某1或史敏智签字同意的支条找我，我通过现金或者银行卡转账的方式付给刘敬雨工程款。后期支付给刘敬雨的509万元时我是公司的会计，如何支付的我不清楚，我只是记账时知道这件事。2015年下半年时，公司在工程结算之前组织过对北头药材库建设工程的验收工作，我记得是公司几个男同志去的，我不清楚具体情况。造价为800万元的工程承揽合同的来源我不知道。我们公司和刘敬雨结算完，并签订了工程结算书之后刘敬雨向法院起诉了永生药材公司。当时永生药材公司法定代表人史敏智和办公室主任王某1代表公司参加诉讼。自2009年至2014年3月，史敏智不负责具体工作，2014年4月份史敏智当选公司法定代表人，负责全面工作。我签订的房屋租赁合同和房屋租赁合同补充协议内容前后存在不一致，将装修费用由刘敬雨自付变成永生药材公司支付给刘敬雨。上述合同的变更损害了股东利益但也是为了公司的经营发展。签订房屋租赁合同时，房租顶欠刘敬雨的工程款，2014年7月1日之后所欠的工程款含付利息，出租的房屋是东边一栋库房的主体，北边一栋库房主体，不含后期的装修费用，装修费用由承租方刘敬雨自己负担。截止到2014年11月份，我经手付给施工方刘敬雨大约240万元左右。 6、证人王某1的证言，证实我从1993年6月至今在永生药材公司工作，其中2010年10月至今任办公室主任。2012年，李某1任永生药材公司法定代表人时，省卫生厅下发文件，要求新建药品配送中心一处。李某1提议说要在北药材库建药品配送中心，经过一段时间的商讨研究，公司召开了股东代表会议，决定在北药材库建设一处药品配送中心和一处农家游饭店。2013年12月，李某1找县里领导和住建局协调好之后，安排我办理的北药材库北侧和西侧库房的规划审批手续。2012年10月，公司将此工程交由鑫盛达彩钢厂刘敬雨进行施工，公司没有明确工程管理负责人，该工程由李某1管理。2013年7月，这两处工程主体工程基本完工，此时这两处临建库房经李某1、史敏智、邢某、杨某我们商定，将这两处房屋租赁给刘敬雨使用。其中“王某1”两个字是我本人签的，甲方代表“李某1、史敏智、邢某、杨某”都是他们本人签的名，乙方代表刘敬雨也是本人签的字，双方公章都是当时加盖的。2015年下半年，双方都对北药材库临建工程进行造价，刘敬雨的造价是900多万元，我们公司委托承德永兴造价咨询公司给造的价，是650万元。后来经过双方协商，以我们公司的造价为准，另给刘敬雨追加了100万元的误工费、利息。就这样公司和刘敬雨签订了工程结算书，约定：工程总造价是651万多元，公司补偿刘敬雨误工费、利息100万元，总计751万多元，除了公司已支付给刘敬雨的241万多元，还应付给刘敬雨工程款509万多元。我在这个药品配送中心工程结算书上签了名字。对于结算书，2016年时，刘敬雨和永生药材公司结算工程款时，依据我公司找的造价公司造价再加上双方协商后决定按照7512591.39元进行工程结算。当时史敏智召集大家开了一个会，在会上说了工程造价的相关情况，并宣读了工程结算书，史敏智让邢某、乔某、杨某和我签字，我们就签上了自己的名字。2015年，工程造价之前，史敏智组织周宪军、李某2、靳广辉、邢某、马勇、乔某和我等人到现场去验收过。我们公司和刘敬雨签订完结算书之后，由于没有及时支付刘敬雨工程款。2016年5月，刘敬雨将我们公司起诉至围场县人民法院。当时我们公司是法定代表人史敏智和我代表公司出庭参加诉讼，我和公司的法定代理人，对方是代理律师王某2代表刘敬雨出庭参加诉讼。在诉讼过程中王某2出示了造价为800万元的工程承揽合同和工程结算书，经过质证，我对对方出示的证据予以认可，未提出异议。后经法院审理后出具判决书，判决我们公司给付刘敬雨工程款751万元，除了已经给付的240多万之外，还需要给付509万多元。造价为800万元的工程承揽合同是2014年或者2015年史敏智交给我存档的，在法院庭审时，我们也带着合同原件，由法庭进行了核对。庭审时我们没有提供和出示过房屋租赁合同、造价为119万元的工程承揽合同。自2010年我任办公室主任至今永生药材公司的公章由我保管，其中2014年8月至2015年7月之间永生药材公司公章由邢某保管，因为邢某是副经理分管办公室。自2010年我任办公室主任至今我们公司的档案由我负责管理。永生药材公司和刘敬雨签订的租赁协议中房屋装修归乙方所有的内容属实。房屋租赁合同补充协议是我们公司和刘敬雨签订的房屋租赁合同的补充协议，上边“王某1”两个字是我本人签的，签订这个补充协议公司就是史敏智召集我、邢某、杨某我们机关开了个会，在会上宣读这个协议，问我们是否同意，我们都表示同意后，就签上了名字。这个协议上签订日期与实际签订日期不相符，但具体签订日期我记不清了，肯定是在李某1离任之后签订的这个协议。 7、证人乔某的证言，证实2012年时，公司召开股东代表会商量要在北药材库建药品配送中心，这个会我参加了，签字同意，除此之外我还签过一个承诺书。2015年，时任公司法定代表人史敏智组织邢某、周宪军、李某2、马勇、靳广辉和我，我们七人到北头药材库去看工程，我记得有承德来的造价公司的两人，我们通过实地测量、勘查等方式对北头药材库的工程进行了查看，回到公司在史敏智办公室史敏智拿出一套工程设计图纸和一个结算造价会审纪要让大家签字，大家就都签上了自己的名字。当时史敏智和大家说这个工程施工方的造价是900多万，这个数字太高，咱们公司自己再找造价公司按照实际的工程量重新造价，应该会比施工方的造价低很多，问我们是否同意，如果同意就让我们在设计图纸和工程结算会审纪要上都签上名字，我当时觉得史敏智是公司领导，他这么做肯定是对公司有利，所以我就签字同意了。股东决议就是公司要在北药材库建设药品配送中心和农家游饭店的股东决议，上边“乔某”三个字是我本人签的，指纹也是我本人的指纹。承诺书是公司建北侧库房二号西侧临街房时给住建局出具的承诺书，上边“乔某”三个字是我本人签的，指纹也是我本人按的。2016年1月，时任公司法定代表人的史敏智召集我、邢某、杨某、王某1开会，会上史敏智向我们说：刘敬雨向公司要欠他工程款、利息及损失，并说明公司北头药材库建设工程欠刘敬雨工程款利息73.6万元、误工费131万元，公司应该在造价651万元的基础上再另外支付刘敬雨误工费、利息共204.6万元，还说公司得跟刘敬雨去协商，就给他100万元，大家是否同意，如果大家同意，刘敬雨也同意，再和刘敬雨签订工程结算书。当时我们觉得应该给付刘敬雨200多万元，实际给他100万元，这样对公司比较有利，所以我就同意了。图纸、结算造价会审纪要上边“乔某”三个字是我本人签的。 8、证人邢某的证言，证实我从2009年5月至今一直在永生药材公司工作，其中2019年2月至今任副经理，我负责药品质检工作。2012年，李某1、史敏智和我及王某1、杨某等人说要在北药材库院内建一处药品配送中心，没说的太详细，后来召开过股东代表会决定的这件事。当时没有指定谁主管北药材库工程建设工作，日常中是李某1和某管这个工程建设事宜，他们都经常开车去施工现场检查建设情况，看看施工质量。经过李某1介绍，药材公司药品配送中心工程建设由鑫盛达彩钢厂刘敬雨进行承建。大约是2012年10月，这个工程开始施工建设，施工过程中我跟着史敏智去过几次施工现场。2013年7月，李某1、史敏智、杨某、王某1我们开会，李某1和某说由于公司无法支付刘敬雨工程款，要将这两处临建房屋都租赁给刘敬雨使用，用租金抵顶工程款，并且约定，装修费用由刘敬雨负责，问我们是否同意，我觉得这个事情对公司有利，也符合股东的利益，我就表示同意，他们就让我们在房屋租赁合同上签了自己的名字。2015年，具体时间记不住了，公司时任法定代表人史敏智又召集我、王某1、杨某开会，在会上史敏智说为了公司能够少支付欠刘敬雨工程款的利息和避免刘敬雨在该房屋拆迁时候找公司的麻烦，要签订一份房屋租赁合同的补充协议，将北头药材库临建房屋的所有装修费用归公司负责，史敏智征求我、王某1、杨某的意见，我当时觉得这是好事，我就同意这个意见并在房屋租赁合同补充协议上签了名字。2015年5、6月份，时任永生药材公司法定代表人的史敏智组织乔某、周宪军、李某2、马勇、靳广辉和我，我们七人到北头药材库去查看工程，还有承德造价公司来的两人，我们查看完工程后，回到公司在史敏智办公室史敏智拿出一套工程设计图纸和一个结算造价会审纪要让大家签字，大家就都签上了自己的名字。2016年1月，造价公司出具了结算审核确认表，总金额为651万元，随后根据造价结果及双方协商，公司和刘敬雨签订了工程结算书，约定：工程总造价是651万多元，公司补偿刘敬雨误工费、利息100万元，总计751万多元，除了公司已支付给刘敬雨的241万多元，还应付给刘敬雨工程款509万多元，我在这个药品配送中心工程结算书上签了名字。2016年听说刘敬雨把公司起诉了，法院判决公司给付刘敬雨剩余工程款509多万元。房屋租赁合同其中“邢某”两个字是我本人签的，双方公章都是现场加盖的。房屋租赁合同补充协议就是公司和刘敬雨签订的那份房屋租赁合同补充协议，该协议规定北侧和东侧房屋的装修归公司负责，这上边“邢某”两个字是我本人签的，双方公司印章都是当场加盖的。这份协议书上签订日期是2014年7月1日，但签订这份协议的实际日期应该是在2015年下半年时，具体日期我记不清了，设计施工图纸，上边“邢某”两个字是我本人签的。结算造价会审纪要就是上述史敏智拿着让我们签字的那个结算造价会审纪要，上边“邢某”两个字是我本人签的。2016年时，刘敬雨和永生药材公司结算工程款时，依据我公司找的造价和双方协商后决定按照751万元进行工程结算，当时签订的这份工程结算书，“邢某”两个字是我签的，双方公章也都是签订结算书时加盖的。刘敬雨起诉我们公司给付工程款一案中，我什么工作都没做过，只是知道刘敬雨把公司起诉了，公司败诉，需要给付刘敬雨509多万元工程款尾款。永生药材公司公章由办公室主任王某1负责保管，有时王某1出门，为了方便，就把公章放在我这里保管，她出差回来，我再将公章归还给王某1。工程承揽合同我没有见过这个合同，我也没有在这个合同上盖过章，这个公章是谁盖的我不知道。 9、证人李某2的证言，证实2009年8月至2016年8月我在永生药材公司负责业务管理工作。2012年时，公司要在北药材库建药品配送中心，召开过股东代表会，我当时签字同意了这个意见，除此之外我还签过一个承诺书，后来怎么实施的工程我就不知道了。2009年8月至2016年8月我回到公司负责业务管理工作，2015年5、6月份，时任公司法定代表人史敏智组织邢某、周宪军、乔某、马勇、靳广辉和我，我们七人到北头药材库去看工程，我们通过实地测量、勘查等方式对北头药材库的工程进行了查看，回到公司在史敏智办公室史敏智拿出一套工程设计图纸和一个结算造价会审纪要让大家签字，大家就都签上了自己的名字。我就记得当时史敏智和大家说这个建设工程是为了维护公司全体股东的利益，现在要对这个工程进行造价，问我们是否同意，如果同意就让我们在设计图纸和工程结算会审纪要上都签上名字，我当时觉得史敏智这么做肯定是对公司有利，所以我就签字同意了。股东决议、承诺书、施工图设计和结算造价会审纪要上都是我本人签字。 10、证人王某2的证言，证实2016年4、5月份时，永生药材公司史敏智联系我，说他们公司和鑫盛达彩钢厂刘敬雨工程款结算完了，但给付不了钱，要走司法诉讼途径解决问题，让我给原告刘敬雨做代理律师。由于我一直给永生药材公司做法律咨询，这样我去的永生药材公司，当时史敏智、刘敬雨都在公司史敏智的办公室，他们两个人商量的起诉事宜，最后为了节省诉讼代理费，史敏智就让我给刘敬雨做了代理律师，我也没有多想，以为他们都商量好了，又是双方都认可的事，就是走一个司法程序的事，就答应了。史敏智给我提供了工程造价800万元的工程承揽合同及药品配送中心工程结算书的复印件及北药材库土地使用权证复印件。当时是去法院立案庭给立的案，立案时向法院提交了民事诉状和工程承揽合同、工程结算书证据复印件。原告方是我出庭，鑫盛达彩钢厂法定代表人刘某及刘敬雨都没有出庭，被告方是永生药材公司法定代表人史敏智和诉讼代表人王某1出的庭。这个案件开庭审理时我向法庭出示了工程承揽合同和工程结算书的复印件。我向法庭提供的工程承揽合同复印件和工程结算书复印件是史敏智、刘敬雨商量好后给我的。我核实过工程承揽合同和工程结算书的原件，与我手里的复印件一致，其他的方面没有做过核实。我在开庭后的陈述事实是根据史敏智和刘敬雨说的及工程造价书、工程承揽合同、工程结算书等证据做出的，我没有再去核实过该事实的真实性。诉讼时财产保全的相关证据是永生药材公司史敏智提供给我的土地证复印件，财产保全申请是我起草打印的，刘敬雨盖的公章。当时刘敬雨和某说这个工程结算完了，但是给不上钱，史敏智刚当上法定代表人，有些改制问题还没有处理好，强行按照合同支付刘敬雨工程款怕有股东闹事，史敏智和刘敬雨商量着走一个司法诉讼程序，以确保这些工程款能给付到位，他们二人没有向我说工程建设方面的详细情况，我也没有核实过工程的详细情况，只是根据他们和我说的情况以及提供给我的证据做的代理诉讼事宜。我没有向刘敬雨和某了解过该工程的建设及结算情况，我只是根据工程承揽合同和结算书做代理，2019年8月末，史敏智跟我说永生药材公司北药材库工程被调查之事时，说出北药材库工程因增加了工程量，为了方便结算省事，避免麻烦，工程承揽合同的第一页被史敏智和刘敬雨商量着更换过内容，重新制作了一页，后对整体工程进行了造价。其他的事没和我说，我也没再问。庭审时，法庭对我提供的工程承揽合同复印件和工程结算书复印件于被告出示的原件进行了核实。李某1和某之前找过我做法律方面的咨询，刘敬雨没有找过我做咨询，他们都没有找过我起草合同。李某1和某任永生药材公司法定代表人期间，就北药材库工程建设情况未向我咨询过，他们二人找我做过的咨询都是其他方面的。我没有给永生医药药材公司北药材库工程结算做过法律咨询，我只是在诉讼时见过工程结算书。从2009年至今，永生药材公司有涉及法律方面的事情都找我咨询并支付一定的费用，但没有签订过请我做法律顾问的合同。这个工程完工日期是史敏智和刘敬雨跟我说的，我没有核实过。2016年4月份时，我去永生药材公司，史敏智、刘敬雨二人在为工程款争吵，他们给我看了一张他们结算的清算单，那上面对工程款结算有详细的说明，他们二人都应该有这个清算单。李某1有些时候法律上的事情经常咨询我，我有时间也去永生药材公司，就认识史敏智了。我和刘敬雨认识十多年了，刘敬雨有案子也咨询我。我不是永生药材公司的法律顾问，他们代理案子必须另行交费。刘敬雨跟我说向法庭提交的证据是真实的。 11、证人王某3的证言与证人郝某证言的内容基本一致，证实鑫盛达彩钢厂刘敬雨起诉永生药材公司给付其工程款的案件是2016年5月3日立案庭立案后，转到民事第二审判庭，当时庭长刘国会将这起案件交给我负责主办。我接收这个案件之后，我按照法律规定，给原被告双方送达了相关诉讼文书及开庭传票。该案于5月26日开庭审理，审判长郝某，其他合议庭成员有我和张伟。开庭时，原告鑫盛达彩钢厂法定代表人刘某及刘敬雨没有出庭，委托代理律师王某2出庭，被告永生药材公司法定代表人史敏智和代理人王某1出庭。庭审中原告代理律师出示了双方签订的工程承揽合同和工程结算书，经过双方质证，被告方没有提出反驳的证据和异议意见。根据这种庭审结果，经合议庭评议，下达了（2016）冀0828民初2002号民事判决书，判决被告方给付拖欠原告方的工程款及利息5095591.39元，案件受理费、保全费由被告方承担，该判决送达后，双方均未提起上诉。立案时原告是否提供了工程承揽合同我不清楚，审理时原告肯定是出示了这个工程承揽合同。在这起案件中，如果没有工程承揽合同和结算书，法庭无法做出判决。我询问过，原告和被告均对原告所提供的证据认可，未提出异议。对于工程承揽合同在开庭时双方当事人均没有提供和出示，如果双方当事人提供了上述证据，这些证据如果与本案有关联性就会影响该工程结算数额，本案判决结果会改变现在作出的判决结果；这些证据与本案没有关联性，就不会影响现在的判决结果。房屋租赁合同补充协议对房屋租赁合同所作出的补充和变更如果符合公司法及公司章程等相关法律规定就有效，否则就无效。如果双方当事人提供了上述两份内容不一样的工程承揽合同，经过庭审，根据当事人意见，只能认定其中一份合同，或者两份相互矛盾无法认定时就都不认定。根据认定结果出具判决。 12、证人于某的证言，证实2012年秋季，刘敬雨承包了围场永生药材公司北药材库库房建设工程，在院内的东边进行建设，我主要管理放线基础工作。2012年刘敬雨只做了东边饭店工程的基础和钢结构，2013年6、7月份又继续施工，并对饭店内部进行装修，我主要管钢结构的施工建设情况，没等结束，风电工程就批下来了，我就去管理风电工程了，后来工地有事的时候，刘敬雨就打电话让我下山，去看看管理一下，直到2014年11月该工程全部竣工。对于建设饭店等工程，我也不经常去。当时，李某3清包土建工程，王某4清包钢结构工程，还有一个姓高的人干的装修清工活，还有一个姓杨的清包做的电路工程。这些人所做的工程，都是具体做的清工，材料则由刘敬雨自己负责采购。就是土建工程我是和李某3核对的工程量，李某3给过我一张工程量清单，我给刘敬雨了，其他的我不知道了。其他人的工程结算，我没有参与过。北药材库工程被停过工，这个工程从开工到竣工，围场县城管局给停了大约20多次工，时间短的一次就是一天、两天的，时间长的时候有个七、八天。记得停的最长地是李某1、史敏智他们去补办北边和西边那些建筑手续时，停了有两个来月，后来是李某1去找的县里领导，才给办的建设手续。主要是土建工程停工，停工是否给工程承包人补偿的事我就不知道了。具体停工天数我没记载过。当时药材公司的李某1和某二人经常到工地检查工作，还有一个年纪较大的副经理偶尔到工地检查工作，后期还有几个代表也去过一两次工地检查工作。工地每次停工时候，永生药材公司都是李某1和某二人去协调解决停工的事。 13、证人王某4的证言，证实2012年至2015年，我给刘敬雨干过北头药材库建库房及临街房的钢结构和彩钢的活，在这之前我也给他做过彩钢的活。大约是从2012年秋天开始，我先做的东侧一层6米高的库房钢结构，没做完，冬季冷了，就停工了。2013年春天又开始干的，我做完钢结构后，刘敬雨就找人开始做土建工程了，之后我给封板打顶。下半年我又给这个库建了二层钢结构。2014年春天我在那个院子的北面开始给他建了一个二层的钢结构，当年建完后，同时他们还在院子西侧建了一排临街房，房子的顶子是我给封的。我还在院里建了一排宿舍，安装了大门等。我给刘敬雨干的工程是大清包，材料由刘敬雨自己负责筹备采购。城管局给停工时，李某1去过，他还找县领导进行过协调。日常中，时不常史敏智去看看。2013年老百姓嫌遮光拦过一次，2014年立钢结构架子时就停工，西侧临街房都停过工，我记不清具体停过多少天。我的施工费，刘敬雨到现在还没有结清。 14、证人李某3的证言，证实大约是2013年7月至2014年底给刘敬雨干过建筑工程，干的永生药材公司院内东侧酒店、北侧宾馆、西侧临街房的工程。2013年7月开始，我给刘敬雨干的工程是永生药材公司北药材库院内东侧酒店装修，当时是整体一层主体，后又新改建的第二层钢结构主体，钢结构、吊顶工程是王某4干的，我们干的铺砖、抹灰、刮腻子、粘壁纸等。吊顶是高朋干的外，剩下的垒墙、抹灰、铺砖等装修都是我们做的。我还干了北边宾馆后身的库房装修，干的铺砖、抹灰、刮腻子。西侧临街房建主体和装修的砌砖、铺砖、抹灰、刮腻子及临街房路面硬化等都是我干的，我还建院内的锅炉房、院内地面的硬化、三污水池，一直干到2014年11月底完的工。2014年干北边宾馆打基础时就停工，干西侧临街房，建锅炉房都停过工。建工程的基础、垒墙、圈梁等都停过工，停了很多次。建锅炉房时停的工最多。我有记工本，停工都记在记工本上，工程结束，2014年2月我和于某核的账，于某是负责给刘敬雨管理工程的。对于停工费七页纸，七页纸上的内容是我记的，“李某3”三个字是我本人签的，当时是我与于某结算完工程量并算出工程款后，于某让我用信纸给重新写的，当时没盖公章，也没有给刘敬雨签名。这七页纸是因为停工的事，我找过刘敬雨，问他怎么办，他说让我先记着，完工时再算，这样2014年3月份开始，我就自己在一个记事本上记了停工的具体情况。刘敬雨的工地上大约有五六个小工程队。 15、证人刘某证言，证实鑫胜达彩钢厂是我父亲刘敬雨一直在管理和经营，挂在我名下。2012年我们给永生药材公司在院里建办公室和库房，我父亲让我在一个文件上签了回字。当时我父亲让我去永生药材公司，我去了之后，在永生药材公司二楼看见了我父亲和某，我父亲领我下楼在他车里拿出来一个文件，我在上面签了字就走了。文件内容我不清楚。 16、证人张某证言，证实我在承德永兴工程造价咨询有限公司做预算员，负责工程测算造价和工程结算工作。委托我公司做过工程结算审核，是我具体负责的。2014年10，永生药材公司的史敏智提供了一些基本资料，我们结合他提供的资料、现场测量情况，按照河北省定额的标准，给做了工程结算审核。结算审核包括设计图纸的土建部分（包括办公室、食堂起二屋部分）、装修部分、安装部分、室外工程。史敏智提供了土建工程部分的设计图纸、工程预算书、结算委托说明书、安装工程预算书和结算委托说明。工程结算审核结论出来后，史敏智迟迟不给费用，我们就没有出报告，只是出了一张结算表作为确认。 17、公安部物证鉴定中心检验报告，证实落款时间为“2012年10月10日”、总造价约为800万元的工程承揽合同经公安部物证鉴定中心鉴定，此合同第1页与第2页纸张白度及荧光性能、墨迹成分检出差异。 18、永生医药药材公司股东决议，证实2012年6月15日围场永生医药药材公司股东代表决议：建北头药材库药品批发配送中心一处；建北头药材库农家游饭店一处。 19、临时建设工程规划许可证（东侧工程）、临时建设工程规划许可证（西侧和北侧工程）、原工程承揽合同、附加协议书，证实围场满族蒙古族自治县住房和城乡建设局于2012年2月13日颁发了准许其在围场镇北菜园街建设规模为1239.30平方米的药品配送中心临时库房的建设工程规划许可证。经永生药材公司2013年5月30日请示，围场满族蒙古族自治县住房和城乡建设局于2013年12月9日颁发了建设工程规划许可证，另批准建设药品配送中心库房（一层），建设规模为1036.81平方米（两处，一处位于院内北侧坐北朝南，申请建设面积403.56平方米砖混；一处位于院内西侧，申请建设面积633.25平方米钢结构），也为临时建筑。2012年10月10日，永生药材公司作为甲方与鑫盛达彩钢厂作为乙方签订了工程承揽合同，合同的主要内容为在围场镇北菜园建钢结构厂房（土方开挖、回填、基础、圈梁、钢结构制作安装、门窗制作安装、彩板安装、轻体砖墙体、外墙保温等），总造价为1198528.00元；甲方应在合同签订之日内支付乙方工程款的25%、在乙方钢结构进场后再付工程款的30%、在乙方彩钢板进场后支付工程款的30%、待工程竣工后支付工程的15%；约定工期50日，如天气原因或甲方未按约定期间支付工程款，工期顺延；工程保修5年；甲方由法定代表人李某1及史敏智签字并加盖公司章，乙方由负责人刘某及刘敬雨签字并加盖公司章。同日，李某1又与刘敬雨签订附加协议书，主要内容为因乙方有彩钢钢结构建筑手续，同意为甲方垫资；工程造价以最后决算为准（所有工程完工后我公司将组织人员验收，找有资质的造价站造价，在原来的造价基础上下浮5%）。 20、修改后的工程承揽合同，证实史敏智将其公司留存的原2012年10月10日签订的工程承揽合同第一页进行了修改，将合同的主要内容修改为在围场镇北菜园建钢结构厂房、临街门市、北面宾馆、院内地面硬化、宿舍、食堂门窗制作安装、彩板安装、轻体砖墙体、外墙保温等，总造价约为8000000.00元；约定工期七个月，如天气原因或甲方未按约定期间支付工程款，工期顺延。合同其他条款未变。第二页未变更，签字时间仍是2012年10月10日，签字人为：甲方李某1、史敏智，乙方刘某、刘敬雨。并在改动的第一页上史敏智加盖了2015年12月新备案的公司公章；鑫盛达彩钢厂也在合同第一页加盖了其公司印章。 21、原房屋租赁合同，证实2013年7月1日，永生药材公司因欠鑫盛达彩钢厂工程款，无力偿还，双方协商签订了房屋租赁合同，永生药材公司作为甲方，鑫盛达彩钢厂作为乙方，主要内容是院内进门5间小房，东侧一栋北侧一栋双层房屋及整个院落归乙方使用；第二条房屋情况如下：东侧库房现是毛坯房，没安门。没装修，没吊顶，北侧建好后为简装修，乙方租赁后可根据情况进行装修和安装相应设施，合同到期后交给乙方。如中途甲方使用或出售此房院双方可协商解决赔款事项。租赁期限从2013年7月1日至2020年7月1日。由于该工程尚没完工，甲方租金和乙方工程款利息自2014年7月1日同时计算，如2014年7月1日没按时完工，双方协商延期收取房租，从收取房租开始，计算第一年租金35万元，第二年租金40万元，第三年租金45万元，第四年到第六年租金50万元；第四条因甲方拖欠乙方工程款，甲方同意自2014年7月1日起按欠工程款总额月息1分计息，同时可用租金冲减所欠乙方工程款和利息，支付方式为一年一次，上交租。第八条甲方允许乙方对租赁房屋进行装修或改善增设他物。合同并对其他条款进行了约定。甲方永生药材公司盖章，李某1、史敏智、王某1、杨某、邢某签字；乙方鑫盛达彩钢厂盖章，刘敬雨签字。 22、房屋租赁合同补充协议，证实甲方永生药材公司与乙方鑫盛达彩钢厂签订了房屋租赁合同补充协议，该补充协议对原房屋租赁合同进行了修改、补充。主要内容为：租期从2014年8月1日至2019年7月30日。租金为自2014年8月1日至2019年7月30日每年依次是40万、45万、50万、55万；取消原合同第二条（东侧库房现是毛坯房，没安门。没装修，没吊顶，北侧建好后为简装修，乙方租赁后可根据情况进行装修和安装相应设施，到期期后交给甲方）。同时取消原合同第四条（因甲方拖欠乙方工程款，甲方同意自2014年7月1日起按欠工程款总额月息1分计息，同时可用租金冲减所欠乙方工程款和利息），保留：支付方式为一年一次上交租；取消原合同第八条（甲方允许乙方对租赁房屋进行装修、改善增设它物）。乙方全部工程完工后，甲方需组织人员验收，并按实际工程量做出相应图纸，并经甲方认可后双方找有资质的造价站分别造价，双方协商认可后，按总造价扣除相应税点后的工程价款为准，双方签字生效。2014年7月1日前因甲方已承付乙方工程款壹佰余万元，甲方同意在2014年12月31日前，甲方再拨工程款壹佰万元给乙方，其余工程款项从甲方房租中扣除。工程量的计算：甲方承担乙方对东边两层及坐北朝南正房楼和西临街房装修、锅炉及屋外地面的硬化、水、暖、电等，具体面积按工程许可证及实际测量为准，甲方不承担乙方所租赁房屋壁纸及厨房装修费用。合同并对其他条款进行了约定。签字人：甲方史敏智、杨某、王某1、邢某；乙方刘敬雨。 23、承德永兴造价咨询有限公司的工程造价审核相关资料、工程预算书、工程决算书、工程图纸，证实永生药材公司委托承德永兴工程造价咨询有限公司对刘敬雨承建的工程进行了整体造价。具体包括仓库土建、库房土建、食堂土建、办公室土建、室外工程、车库土建、锅炉房土建、职工宿舍土建、给排水工程、采暖工程、电气工程等。2016年1月24日，永生药材公司、鑫盛达彩钢厂、承德永兴工程造价咨询有限公司三方共同签订了“围场满族蒙古族自治县永生医药药材有限公司－药品配送中心工程结算审核确认表”，审定金额为6512591.39元，其中建设单位永生药材公司盖章，史敏智、杨某、王某1、邢某、乔某签字；施工单位鑫盛达彩钢厂盖章，刘某、刘敬雨签字；承德永兴工程造价咨询有限公司盖章、负责人签字。 24、工程结算书及附件，证实2016年1月28日，甲方永生药材公司与乙方鑫盛达彩钢厂签订了药品配送中心工程结算书，主要内容是鑫盛达彩钢厂承建的工程款总数6512591.39元，甲方除部分付款外尚欠409万工程款。按月息1分利率计算，应付给乙方利息73.6万元，乙方共要求甲方追加误工费131万，合计204.6万元。经甲乙双方协商，甲方只同意给付乙方利息及误工费100万元，其余款项乙方给予减免，由乙方自行承担，同时乙方自签字之日起不再追加欠款利息。经核算甲方实际尚欠乙方工程款5095591.39元（含误工费、利息）。甲方：史敏智、杨某、王某1、邢某、乔某签字并加盖单位章，乙方：刘某、刘敬雨签字并加盖单位章。 25、（2016）冀0828民初2002号卷宗材料，证实2016年5月3日，鑫盛达彩钢厂以结算书确定永生药材公司所欠的人民币5095591.39元为诉讼请求，向本院提起民事诉讼。2016年5月9日，鑫盛达彩钢厂向本院提出了诉讼财产保全申请，当日本院做出了“对被告围场县永生医药药材有限责任公司坐落于围场满族蒙古族自治县围场镇北菜园街，证号（2015）第0503号土地使用权（7083.1平方米）及及围房字第201508**屋产权（950.05平方米）予以查封”的（2016）冀0828民初2002号民事裁定书。庭审中原告鑫盛达彩钢厂经营者刘某委托的委托代理人王某2律师出庭，被告永生药材公司的法定代表人史敏智和委托代理人王某1出庭，原告方委托代理人在法庭上提交了工程结算书和修改后的总造价约为8000000.00元的工程承揽合同的复印件。被告方对原告方提交的工程结算书和修改后的总造价约为8000000.00元的工程承揽合同的复印件予以认可。2016月5月27日，本院做出了（2016）冀0828民初2002号民事判决书，对被改动的合同内容进行了确认，并按工程结算书所约定被告所拖欠原告工程款及利息5095591.39元的数额，对原告的诉讼请求予以支持。 26、企业登记基本情况表，证实围场满族蒙古族自治县永生医药药材有限责任公司为有限责任公司，法定代表人史敏智，变更时间是2014年4月21日，原法定代表人为李某1。 27、围场永生医药药材批发大厅建设相关材料及工商信息(包括承诺书、规委会审批意见表、建设工程规划许可证、工程承揽合同、附加协议、营业执照)，证明药材批发大厅建设的审批情况；永生药材公司与鑫盛达彩钢厂签订的未改动的工程承揽合同；围场县医药药材公司于2005年9月23日转制为围场县永生医药药材有限责任公司，转制后为民营企业。 28、围场满族蒙古族县住房和城乡规划建设局城建局出具的永生药材公司建设规划材料，证实2014年10月28日，永生药材公司因在围场镇金龙街北侧（原地产药材库院内）所建设的建筑物未取得《建设工程规划许可证》进行建设，被围场满族蒙古族自治县城市建设管理行政执行局行政处罚。 另有丰宁嘉信工程咨询有限责任公司围场分公司造价，靳广辉、马勇的证人证言，承诺书，结算的支条，围场永生药材公司公章备案材料，房屋租赁合同，户籍证明，受案登记表，前科证明，到案经过，拘留证等在卷佐证。 以上证据均经当庭出示、辨认、质证，足以认定。 本院认为，被告人史敏智、刘敬雨以伪造的证据提起民事诉讼，致使人民法院基于捏造的事实采取财产保全措施，并开庭审理。二被告人的行为干扰了正常的司法活动，妨害了司法秩序，损害了司法权威，二被告人构成虚假诉讼罪。公诉机关指控二被告人构成职务侵占罪事实不清，证据不足。二被告人及各自辩护人提出的二被告人不构成职务侵占罪的辩解及辩护意见，理由成立，本院予以采纳。二被告人及各自辩护人提出的二被告人不构成犯罪的辩解及辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。被告人刘敬雨有劣迹，量刑时予以考虑。二被告人如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人史敏智、刘敬雨共同实施虚假诉讼，构成共同犯罪。根据二名被告人在共同犯罪中的作用和地位，被告人史敏智起主要作用，是主犯。被告人刘敬雨起辅助作用，是从犯。对被告人刘敬雨依法可以免予刑事处罚。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节、悔罪表现和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零七条之一第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第三十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款，《最高人民法院最高人民检察院关于办理虚假诉讼刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下： 一、被告人史敏智犯虚假诉讼罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币20,000.00元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月28日起至2020年11月27日止。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳。） 二、被告人刘敬雨犯虚假诉讼罪，免予刑事处罚。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省承德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审判长  蒋志国 审判员  付艳宇 审判员  李金杨 二〇二〇年十一月九日 书记员  张文慧                                                                                                                                                                 迟玉鑫