嘉兴市秀洲区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0411民初1790号原告：浙江新正方实业股份有限公司，住所地：浙江省嘉兴市冬青路**，统一社会信用代码：91330000725875189F。法定代表人：魏利军，董事长。委托诉讼代理人：陈喜昌、李涛,浙江图腾律师事务所律师。被告：嘉兴市鸿杨工贸有限公司，住，住所地：浙江省嘉兴市南湖区少年南路金福公寓****一社会信用代码：91330402722790032N。法定代表人：杨金良。被告：上海蓝鲸国际贸易有限公司，住所地，住所地：上海市长宁区娄山关路******会信用代码91310105568023803U。法定代表人：洪建国。被告：杨金良，男，1953年12月19日出生，汉族，户籍所在地：浙江省嘉兴市南湖区,现住浙江省嘉兴市。被告：洪建国，男，1963年12月25日出生，汉族，住上海市闵行区。原告浙江新正方实业股份有限公司与被告嘉兴市鸿杨工贸有限公司（下称鸿杨工贸）、上海蓝鲸国际贸易有限公司（下称蓝鲸贸易）、杨金良、洪建国进出口代理合同纠纷一案，本院于2020年5月18日立案受理后，因被告蓝鲸贸易、洪建国下落不明，依法公告送达相关法律文书。本案转为普通程序审理，依法组成合议庭于2020年10月19日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人、被告鸿杨工贸的法定代表人即被告杨金良到庭参加诉讼，被告蓝鲸贸易的法定代表人即被告洪建国经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告起诉称：原告与被告鸿杨工贸素有外贸代理进口业务关系。2014年12月1日，原告与被告鸿杨工贸签订《代理进口协议》，约定：由被告鸿杨工贸委托原告进口树脂，总值1500000美元；被告鸿杨工贸在合同签约前三个工作日将开证保证金约货物总值的15%汇至原告；原告在收到保证金后对外签订合同，并根据合同在3-5个工作日内开立远期信用证；被告鸿杨工贸在信用证承付日前三个工作日向原告支付剩余货款；代理手续费按进口货物付汇金额的0.8%（不含税）；被告蓝鲸贸易、杨金良自愿为担保人。合同签订后，原告与外商签订合同，开立了远期90日信用证，金额为1500000美元，并依约办理了树脂的代理进口业务。在信用证到期日前，原告与被告鸿杨工贸、蓝鲸贸易于2015年3月6日签订了《延期付款及担保协议》，约定：因被告鸿杨工贸资金紧张未能如期付款，原告同意被告鸿杨工贸延期付款，货款1515000美元（含代理费94200元）按6.28折算成人民币9514200元，并约定了具体付款期限及利息计算方式，被告蓝鲸贸易提供担保。2015年3月10日，原告垫付信用证款项1500000美元。2016年3月18日，原告与四被告经结算后签订《还款协议书》，约定：原告代为支付9420000元，被告鸿杨工贸应付代理费94200元，已支付保证金2580000元，归还垫付款2100000元，尚余垫付款、代理费4834200元及利息，由被告鸿杨工贸分期归还；到期不能按时归还将承担10%违约金及实现债权的相关费用。被告蓝鲸贸易、杨金良、洪建国作为担保人在协议书上签字。但原告多次催讨后，被告仅付款550000元，余款至今未付。故原告要求：1、被告鸿杨工贸支付原告信用证垫付款、代理费合计4284200元；被告鸿杨工贸赔偿原告利息损失2681523.82元（暂计至2020年5月7日，此后以4284200元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的2倍计算至给付之日止）；3、被告鸿杨工贸支付违约金428420元；4、被告蓝鲸贸易、杨金良、洪建国对上述付款义务承担连带清偿责任；5、四被告承担本案诉讼费用。被告鸿杨工贸、杨金良答辩称：一、被告鸿杨工贸与被告蓝鲸贸易于2014年11月30日签订了《代理进口合同》，与本案《代理进口协议》涉及的货物名称、规格型号、数量、到港地点、单价、总价等相关合同条款内容完全一致。被告鸿杨工贸仅作为被告蓝鲸贸易代理人的身份与原告签订合同，合同在履行过程中，货物的交付、货款的支付均由原告与被告蓝鲸贸易直接接洽并交易，合同的权利、义务应由被告蓝鲸贸易承担。二、从追索合同债权的情况看，均由原告向被告蓝鲸商贸直接追讨，理应由被告蓝鲸商贸承担相应合同义务、行使相应权利。三、原告的起诉已过诉讼时效，依法应予驳回。被告蓝鲸商贸、洪建国未答辩。原告为证明自己的主张，向法庭提交以下证据：证据1，代理进口协议1份，证明：原、被告代理合同关系。证据2，农业银行客户回单，证明：原告按照合同约定3月10日代付1500000美元。证据3，延期付款和担保协议1份，证明:因被告因资金紧张，双方就延期付款达成协议，并由蓝鲸贸易对鸿杨工贸的还款承担连带付款的担保责任。证据4，还款协议书1份，证明：原告与被告鸿杨工贸于2016年3月18日再次达成还款协议，确认欠原告垫付款的本金4834200及利息4220965.32元，并约定在2016年4月-7月还款，不能按时归还，承担相应的利息及违约责任，并且由被告杨金良、洪建国承担担保责任。证据5，催款函1份，要求履行保证责任的函、EMS快递存根2份，邮件查询回执2份，证明：原告于2018年3月18日向被告鸿杨工贸、杨金良发函催讨并要求承担担保责任，向蓝鲸贸易、洪建国发函要求承担担保责任。证据6，农业银行客户首付款入账通知，证明：被告蓝鲸贸易承担担保责任，于2017年12月15日、2018年2月12日、2018年5月17日、2018年7月12日分别付款给原告共计550000元。被告鸿杨工贸、杨金良质证认为：对证据1-4，无异议。对证据5，催款履行保证函收到了，但是我没有签字。对证据6，蓝鲸商贸付了550000我不清楚。被告鸿杨工贸、杨金良为证明其抗辩，提交如下证据：证据7，委托合同、代理进口合同以及销售确认书1组。证明：被告蓝鲸商贸委托我司代理进口货物。原告质证认为：对委托合同，关联性有异议，被告鸿扬工贸和蓝鲸商贸的关系与本案无关，原告对他们之间的合同签订履行和解除不知情，也不能证明原告认可被告鸿杨工贸是蓝鲸商贸的代理人。对代理进口合同及合同销售确认书，都不能证明原告知晓和认可鸿杨工贸是蓝鲸商贸的代理人。被告蓝鲸商贸、洪建国未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证权利。本院经审查核实，结合当事人的陈述，认为：原告提供的证据1-5，被告鸿杨工贸、杨金良对其真实性无异议，本院予以确认；原告提交的证据6及被告鸿杨工贸、杨金良提交的证据7，来源合法，内容真实、有效，符合法律规定，本院予以确认。综上，根据当事人当庭陈述及本院所确认的证据，本院认定案件事实如下：2011年5月6日，被告鸿杨工贸与被告蓝鲸贸易签订《委托合同》一份，约定蓝鲸贸易委托鸿杨工贸代理进口货物，并约定了委托业务费、代理手续费等。2014年11月30日，被告鸿杨工贸与被告蓝鲸贸易签订《代理进口合同》一份，约定蓝鲸贸易委托鸿杨工贸代理进口商品ABSRESIN，数量为800吨，总价1500000美元。同时合同对货物交付、款项支付等作出了约定。2014年12月1日，原告与被告鸿杨工贸、蓝鲸贸易、杨金良签订《代理进口协议》一份，约定被告鸿杨工贸委托原告代理进口，标的为ABSRESINPA-757树脂，数量为800MTS，总价为USD1500000元，并约定了款项支付方式及时间、违约责任等。同时，合同约定被告蓝鲸贸易为担保人，被告杨金良以个人资产为被告鸿杨工贸做担保。2015年3月6日，原告与被告鸿杨工贸、蓝鲸贸易签订《延期付款及担保协议》一份，载明：合同项下货款1515000美元于2015年3月9日到期，原告同意被告鸿杨工贸延期付款，美金按卖出价6.28折合人民币9514200元。合同约定了付款期限及利息，同时约定被告蓝鲸贸易为担保方，承担连带责任；被告鸿杨工贸法定代表人杨金良以个人资产提供担保，承担连带责任。该协议由原告与被告鸿杨工贸、蓝鲸贸易盖章确认，被告杨金良未签字。2016年3月18日，原告与四被告签订《还款协议书》一份，载明：到期支付货款1515000美元，折算人民币9514200元；至今为止被告鸿杨工贸支付保证金2580000元，2015年5月11日支付800000元，2015年6月1日支付300000元，2015年8月13日支付1000000元。约定：一、原告承诺在被告鸿杨工贸付清150万美元款项后，扣除相关利息、银行费用和代理费后退还之前的保证金；二、被告鸿杨工贸需支付代理费94200元；三、截至2015年4月底，被告鸿杨工贸拖欠款项的差额部分按月息5%计算，到2016年6月30日前还清，支付本金4834200元，利息4220965.32元（可按实际还款日期天数计算）；四、还款期限：1、2016年4月底前归还300万元，2、2016年5月底前归还100万元，3、2016年6月底前归还834200元，4、2016年7月底前归还利息4220965.32元；五、被告鸿杨工贸到期不能按时归还的将承担10%的违约金及实现债权的相关费用；六、被告杨金良、洪建国以个人资产为上述欠款作担保；七、担保责任期间为二年，保证范围为主债权、利息、违约金、实现债权的律师费等。2018年3月15日，原告发出催款函，要求被告鸿杨工贸履行还款义务，要求被告杨金良、洪建国履行保证责任。截至判决文书出具之日，四被告未完全履行还款义务（已付款情况见下表），故成讼。应付已付时间备注94200002580000鸿杨工贸保证金942008000002015.5.11鸿杨工贸3000002015.6.1鸿杨工贸10000002015.8.13鸿杨工贸2000002017.12.15蓝鲸贸易1000002018.2.12蓝鲸贸易1500002018.5.17蓝鲸贸易1000002018.7.20蓝鲸贸易95142005230000本院认为：原、被告之间的代理进口协议、还款协议等合法有效，对各方均具有约束力，各方应该按约履行义务，否则应承担相应的违约责任。本案争议焦点在于以下几点：第一，代理进口协议的主体是谁。被告鸿杨工贸抗辩交易主体实为被告蓝鲸贸易，该抗辩本院不予采信，理由如下：首先，被告鸿杨工贸与被告蓝鲸贸易之间签订了代理进口协议，其内容与案涉代理进口协议完全一致，故被告弘扬工贸认为其系以代理人身份签订的案涉代理进口协议，但其与蓝鲸贸易签订的协议系两者之间的协议，不能对抗第三人；其次，被告鸿杨工贸在签订案涉代理进口协议、延期付款及担保协议以及还款协议书时，均系以委托方的身份签订，其理应知晓自己所应承担的权利义务；最后，被告鸿杨工贸在合同签订后，多次履行了付款义务，更加表明其明知并认可作为合同相对方理应承担的付款义务。第二，原告起诉是否已过诉讼时效。本案款项于2015年3月9日到期，2016年3月18日，原告与四被告签订了《还款协议书》，约定还款期限至2016年7月底，故诉讼时效应自2016年8月1日起计算；2018年3月15日，原告向被告鸿杨工贸、杨金良、洪建国发出了催款函，要求其履行付款义务，故此时诉讼时效已发生中断，依据我国有关诉讼时效相关规定，至原告起诉时，本案诉讼时效尚未届满。第三，被告蓝鲸贸易、杨金良、洪建国是否承担连带清偿责任。首先，关于蓝鲸贸易的保证责任，2015年3月6日签订的延期付款及担保协议中，约定了被告蓝鲸贸易的担保责任，但未约定保证期间，担保期间应为债务履行期届满之日起六个月，该保证期间内，原告未要求被告蓝鲸贸易承担保证责任，故保证人免除保证责任。2016年3月18日，原告与被告蓝鲸贸易虽签订了还款协议书，但未约定被告蓝鲸贸易应承担的责任；另外，被告蓝鲸贸易虽支付了55万元款项，但不能认为双方达成新的担保意思表示，故被告蓝鲸贸易的保证责任免除。其次，关于被告杨金良、洪建国的保证责任，2016年3月18日签订的还款协议书中，约定了被告杨金良、洪建国承担连带保证责任、保证期间为二年，2018年3月15日，原告发出催款函，要求被告杨金良、洪建国承担保证责任，从要求之日起，开始计算保证合同的诉讼时效，故截至起诉之日，诉讼时效尚未届满，被告杨金良、洪建国仍应按还款协议书的约定承担保证责任。综上，原告要求被告鸿杨工贸支付信用证垫付款、代理费合计4284200元，事实清楚、证据充分，符合法律规定，本院予以支持。原告要求被告鸿杨工贸赔偿利息损失，本院依法调整后自2016年8月1日起予以支持（2019年8月19日前按照同期贷款市场报价利率的1.5倍计算；2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算至付清止）。原告要求被告鸿杨工贸支付违约金，但原告已要求其支付逾期付款损失，原告未能举证其所受的其他损失，该请求本院不予支持。原告要求被告蓝鲸贸易、杨金良、洪建国承担连带保证责任，本院对被告杨金良、洪建国承担连带保证责任予以支持，其余不予支持。被告蓝鲸贸易的法定代表人即被告洪建国经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第四百零五条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十四条第二款、《民法总则》第一百八十八条第一款、第一百八十九条、最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十条第一款第二项和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告嘉兴市鸿杨工贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告浙江新正方实业股份有限公司垫付款、代理费合计4284200元，并支付自2016年8月1日起的逾期付款损失（2019年8月19日前按照同期贷款市场报价利率的1.5倍计算；2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算至付清止）（详见附页）；二、被告杨金良、洪建国对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取41073元、保全费5000元，合计46073元，公告费560元，由被告嘉兴市鸿杨工贸有限公司、杨金良、洪建国共同负担，于本判决生效后七日内缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行裁判文书确定的义务。逾期未履行的，应在逾期后三日内向本院报告财产状况。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信被执行人名单、限制高消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。（后附页）审 判 长  袁瑞江人民陪审员  茅菊英人民陪审员  邱金凤二〇二〇年十一月九日法官 助理  陈道雨书 记 员  陆剑佩起止时间基数2016.8.1-2017.12.1548342002017.12.15-2018.2.1246342002018.2.12-2018.5.1745342002018.5.17-2018.7.2043842002018.7.20-付清42842001、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交。逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。12-11-