安徽省南陵县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0223民初3645号 原告：安徽芜南会计师事务所，经营场所安徽省南陵县籍山镇利民南路永晟综合楼四楼，统一社会信用代码91340223670912009Q(1-1)。 执行事务合伙人：崔南庭。 被告：芜湖市华捷塑料制品有限公司，住所地安徽省芜湖市南陵县经济开发区，注册号340223000004550。 法定代表人：王文武。 被告:王文武，男，1978年10月20日出生，汉族，住安徽省芜湖市南陵县。 被告：叶荣花，女，1980年1月3日出生，汉族，住址。 原告安徽芜南会计师事务所与被告芜湖市华捷塑料制品有限公司（以下简称华捷公司）、王文武、叶荣花财会服务合同纠纷一案，本院于2020年9月2日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告安徽芜南会计师事务所、被告华捷公司、王文武到庭参加诉讼，被告叶荣花经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告安徽芜南会计师事务所向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即给付原告财务代理费68000元；2.本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：原、被告双方分别于2012年1月1日、2013年1月1日分别签订了委托代理合同，合同约定由原告给被告提供2012年1月1日至2013年12月31日期间的代理记账及纳税申报服务，并约定2012年的代理服务费标准为24000元，于2012年12月底前支付。2013年按照30000元标准支付原告代理服务费。被告共计应支付原告代理服务费54000元。原被告双方于2012年8月1日签订了委托代理合同，合同约定由原告指派一名财务人员担任被告统计及出纳工作（时间：2012年8月1日-2013年2月28日），代理服务费按每月2000元支付。被告应支付原告代理服务费14000元。被告王文武2019年6月26日出具担保书一份，承诺在2019年12月31日前支付所欠财务代理费68000元并自愿承担连带责任。被告王文武、叶荣花均为被告华捷公司的股东，被告王文武、叶荣花于2010年2月8日增资450万元，2012年8月8日增资200万元。2012年8月8日华捷塑料的注册资本为700万元，其中王文武490万元、叶荣花210万元，被告王文武、叶荣花虽于2010年2月8日分别转入315万元、135万元至华捷公司账户，但于第二日将投资款抽逃；2012年8月8日王文武、叶荣花分别转入140万元、60万元至华捷公司账户，也于第二日便将投资款抽逃。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七、第十八、第十九条款相关规定，被告王文武、叶荣花依法应在未出资到位的范围内对华捷公司的上述债务承担还款义务。综上，被告共计欠原告代理服务费68000元，经原告多次催讨，被告一直拖延未付，现原告为维护自身合法权益，特诉至法院，望判如所请。 被告王文武、华捷公司辩称，1，关于拖欠财务代理费，原告诉称被告拖欠其财务代理费与实际情况不符，被告华捷公司并未拖欠原告任何财务代理费，实际情况是原告的负责人崔南庭借助其会计事务所为企业提供服务的便利条件，向被告华捷公司发放高利贷，崔南庭分别于2011年2012年左右分两次合计借款55万元给了华捷公司，华捷公司实际到手按照月利率3分扣减到首月利息，就该55万元借款被告实际还款本息100多万元，后崔南庭又以该55万元未归还向法院起诉，要求被告归还本息90余万元，至2019年6月，因工作原因，被告想将公章交给崔南庭保管，崔南庭再次提出既往借款利息问题，被告因此出具了一份担保书，但实际上担保书确定的款项并非原告所谓的财务代理费。2，关于被告王文武、叶荣花是否存在抽逃出资的行为，首先原告提供的证据为违背职业道德所取得的证据，违背了公序良俗，该证据应当不予采信，原告作为被告华捷公司所聘请的会计事务所，利用工作便利取得了被告的财务资料，且该财务资料完全为原告所编，原告作为专业的会计人员应当遵守会计准则及会计行业的职业道德，但现在原告却利用上述财务资料来达到其诉讼被告的目的，显然，其行为已经违背了会计准则及会计行业的职业道德，违背了公序良俗，应当不予支持。其次，基于上述财务资料被告所实施的行为，完全是在原告的指导下进行，相关走账的流程也是由原告知道和协助予以完成，如果说被告构成虚假出资或抽逃注册资本，那么原告作为会计事务所就是在协助被告抽逃出资和虚假出资，值得注意的是，被告华捷公司的验资报告也是原告所出具的，以原告的专业技术水平，难道可以在不区分是否为真实出资的情况下就直接出具验资报告吗？会计行业的执业操守在原告处认为是什么呢？最后，该担保书担保内容并不成立，且被告王文武并未以担保人身份进行签署，如认定本案债务属实，王文武的签署行为应为职务行为，王文武不承担保证责任。综上，原告诉称的事实与实际情况不符，被告华捷公司并未拖欠原告的财务代理费，认定被告王文武、叶荣花抽逃注册资本、虚假出资的证据不足，原告应当承担举证不能的责任，王文武不承担保证责任，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：一、2012年1月1日、2013年1月1日，原告安徽芜南会计师事务所与被告华捷公司签订两份《委托代理协议书》，约定原告为被告华捷公司提供代理记账及纳税申报服务，代理时间暂定为2012年1月1日-2013年12月31日，2012年度代理服务费24000元，在2012年12月底前付清。2013年度代理服务费30000元（每月2500元），在每季末以现金方式或者转账方式支付（每季度支付7500元）。 二、2012年8月1日，原告与被告华捷公司签订《委托代理协议书》，约定原告指派一名财务人员担任华捷公司统计及出纳工作，代理时间暂定2012年8月1日至2013年2月28日。代理服务费标准按每月2000元计算，在每月30日前以现金或转账方式支付。 三、2019年6月26日，被告华捷公司出具担保书，载明“芜湖华捷塑料制品有限公司尚欠安徽芜南会计师事务所财务代理费68000元，芜湖华捷塑料制品有限公司在2019年12月31日前支付，本人王文武自愿承担连带担保责任。包括借款本息及实现债权的诉讼费、保全费、律师费等。保证期限为债务还清”。王文武在欠款人处签字，被告华捷公司在王文武签名上加盖印章。 四、华捷公司于2005年12月28日登记设立，原公司股东为汪军、王君敏，汪军于2006年3月2日将股权转让给王君敏、王文武，王君敏于2008年11月18日将股权转让给王文武、叶荣花（王文武持有70%的股份，叶荣花持有30%的股份）。 五、2010年2月8日，华捷公司增加注册资本由50万元至500万元，其中王文武认缴新增注册资本315万元，叶荣花认缴新增注册资本135万元，两被告新增注册资本450万元系由被告王文武从其姐姐、姐夫处借款200万元以及华捷公司自有资金250万元组成，验资后第二日，被告王文武将借来的200万元予以归还，华捷公司自有资金250万元转入公司其他账户。 六、2012年8月8日，华捷公司注册资本由500万元增加至700万元，王文武、叶荣花分别认缴140万元、60万元。该200万元系王文武使用华捷公司自有资金完成验资。 七、原告安徽芜南会计师事务所诉被告华捷公司、王文武财会服务合同纠纷一案，本院于2019年9月9日以（2019）皖0223民初4373号案件受理，后原告安徽芜南会计师事务所于2019年12月12日向本院申请撤回起诉，同日本院裁定准许原告撤诉。 上述事实，由原、被告的当庭陈述及原告提交的原告营业执照复印件、被告营业执照及身份证复印件、《委托代理协议书》三份、担保书、（2019）皖0223民初4373号民事裁定书、企业注册信息查询单、公司变更登记申请表、验资报告、记账凭证、银行对账单，本院调取的公安机关询问笔录、撤销案件决定书等在卷佐证，本院依法予以确认。 本院认为，原告安徽芜南会计师事务所与被告华捷公司签订的《委托代理协议书》系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应确认合法有效。原告根据《委托代理协议书》的约定向被告华捷公司提供了代理记账及纳税申报等财会服务，华捷公司未按协议书及“担保书”的约定履行支付财会服务费的行为已构成违约，故对原告要求华捷公司支付财会服务费68000元的诉讼请求本院予以支持。至于被告辩称“担保书”载明的是借款利息而非财会代理服务费，仅有被告单方陈述，原告对此不予认可，被告也未提交证据予以佐证，对被告该辩解意见本院不予采信。原告提交的华捷公司的“担保书”虽有被告王文武的签字，但王文武系签署于欠款人处而非担保人处，同时华捷公司也加盖公章，王文武签字应属职务行为，而非担保行为。故王文武并非担保人，不应承担担保责任。 被告王文武、叶荣花作为华捷公司股东，在华捷公司增资过程中，应当全面履行出资义务，不得抽逃出资。但在华捷公司增加注册资本过程中，王文武借款200万元完成王文武、叶荣花两人新增注册资本验资后即转出，该行为符合《公司法若干问题规定（三）》第十二条规定，应认定为抽逃出资200万元。对于华捷公司所欠原告代理服务费68000元，王文武、叶荣花应在抽逃出资200万元范围内对华捷公司不能清偿部分承担补充赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十二条第二款、第十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告芜湖市华捷塑料制品有限公司于本判决生效后五日内支付原告安徽芜南会计师事务所财务代理费68000元。 二、被告王文武、叶荣花在抽逃出资200万元本息范围内对上述债务芜湖华捷塑料制品有限公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。 三、驳回原告安徽芜南会计师事务所的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事 诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费750元，由被告芜湖华捷塑料制品有限公司、王文武、叶荣花共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  张道海 二〇二〇年十一月二十三日 书记员  秦 萍 附本案适用法律条款： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》 第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持： （一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配； （二）通过虚构债权债务关系将其出资转出； （三）利用关联交易将出资转出； （四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。 第十四条第二款公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。