北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0108民初43006号原告：田立中，男，1965年1月24日出生，汉族，住北京市东城区。委托诉讼代理人：孙芳，北京市安理律师事务所律师。委托诉讼代理人：王超，北京市安理律师事务所律师。被告：北辰正方建设集团有限公司，住所地北京市顺义区马坡镇龙马街**院****101。法定代表人：董骝，董事长。委托诉讼代理人：王亚芬，女，该公司员工。委托诉讼代理人：江群，北京市中满律师事务所律师。被告：顾平圻，男，1966年12月27日出生，汉族，户籍地北京市朝阳区。原告田立中与被告北辰正方建设集团有限公司（以下简称北辰公司）、顾平圻合同纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告田立中及其委托诉讼代理人孙芳、王超，被告北辰公司委托诉讼代理人江群、王亚芬到庭参加诉讼，被告顾平圻经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。田立中向本院提出诉讼请求：1.判令两被告连带偿还我剩余款项350万元；2.判令两被告连带按每日万分之五的标准，支付自逾期付款之日起至2019年5月30日期间的违约金4102900元；3.诉讼费由两被告承担。事实和理由：2012年11月29日，顾平圻以自己的名义及北辰公司法定代表人的名义与我签订《还款协议》，约定两被告连带向我支付中直机关永泰庄北路甲×号住宅楼项目中欠付我的工程款1100万元，付款时间分别为2012年11月30日归还550万元，剩余550万元分5个月，于每月5日前归还110万元。签约后，两被告一直拖延还款，其仅在2012年11月30日、12月5日、12月12日、2013年1月25日和7月12日由案外人杨某分别归还我共计750万元。后我多次向顾平圻催要，其百般推诿，至今仍有剩余款项。为维护我的合法权益，特诉至贵院，望法院查明事实，支持我的诉讼请求。北辰公司辩称，田立中所述项目是北辰公司与中直机关签订的，与田立中没有直接签订建设工程合同，田立中仅是项目进场后受我公司委派的项目负责人，因其工作不得力，甲方要求我公司重新委托，田立中根本就没有垫付任何工程款。为了让田立中撤场，才签订了这份《还款协议》，顾平圻是在履行公司的职务行为。由于时间匆忙，我公司当时没来得及核实，除田立中所述已给付的850万元外，我公司还按田立中的指示，支付赵某钢材款100万元，再加上经双方及各自会计核帐田立中挪用的113万余元（田立中同意抵扣），我公司已付清了全部款项。协议的签署和付款都是我公司的行为，顾平圻从未以个人名义向田立中支付过款项，且已于2017年离职，不再是我公司法定代表人了，故无论是从合同还是履行角度，都是我公司的行为。时隔6年后，田立中再主张欠款和违约金，均已超过了诉讼时效，请求法院驳回其诉讼请求。顾平圻未到庭答辩或提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：北辰公司注册成立于1996年2月2日，原法定代表人为顾平圻，2017年12月21日，经工商行政管理部门核准，法定代表人由顾平圻变更为董骝至今。2012年6月29日，北辰公司就建设海淀区永泰庄北路甲×号的职工住宅工程，与中共中央直属机关住房服务中心签订《北京市房屋建筑和市政基础设施工程施工总承包合同》（以下简称《总承包合同》），合同价款232008997.35元。2012年11月29日，北辰公司的法定代表人顾平圻与田立中手书签订《还款协议》，内容为：“甲方：北辰正方集团顾平圻董事长（法定代表人）乙方：田立中甲乙双方现就中直机关永泰庄北路甲×号住宅楼工程项目的款项事宜。经友好协商，达成以下协议内容。一、甲方对于乙方在上述工程项目中承担的工程款项，总计金额为：￥11000000.00，大写人民币壹仟壹佰万元整，完全无异议认可，同意无条件归还乙方个人。还款约定：甲方于2012年11月30日当天归还乙方￥5500000.00。大写：人民币伍佰伍拾万元整。余款按每月5日前归还乙方壹佰壹拾万元，共计五个月全部归还完毕，结清上述款项，月还款自2012年12月开始。二、甲乙双方约定，在2012年12月1日，乙方及其所属施工人员撤出工程项目现场，交由甲方委派的其他施工单位继续施工。三、甲方作为甲方单位的法定代表人，完全代表甲方单位签署本协议，甲方单位对此款项承担连带责任。四、甲乙双方约定，若甲方未如约如期履行还款义务，则按未归还条款项下金额每日万分之五支付乙方违约金，直至还款完毕。五、本协议自甲乙双方签字后，即时生效。本协议所有条款，甲乙双方均无任何异议严格恪守。六、本协议一式两份，甲乙双方各执一份，具有同等法律效力。本协议签署地在海淀区远大路。”协议签订当日，自北辰公司杨某在中国工商银行、尾号7016账户向田立中在该行、尾号8567账户转款430万元。后上述账户还分别于2012年12月5日、12月12日和2013年1月25日分别转款120万元和两个100万元。2013年7月12日，田立中收到北辰公司在北京农商银行、尾号为8641的转账支票，金额为100万元。庭审中，田立中认可共计收到北辰公司的款项为850万元，并将主张的本金350万元变更为250万元。北辰公司就剩余250万元已支付完毕一节陈述，其于2012年12月5日按田立中指示转账赵某100万元钢材款，其余款项与田立中核对其在任期间所占用资金进行抵扣，并向本院提交北辰公司杨某在中国工商银行、尾号7016账户明细、赵某签字的收款证明及身份证复印件、北辰公司13笔材料款（金额1135986元）的付款单、银行回单证明及发票、北辰公司财务人员吴玉华的证言，田立中对上述证据的真实性和证明目的均不予认可。北辰公司就此未进一步提供证据。田立中就其向北辰公司催付余款一节，提供其与顾平圻在2019年4月10日的电话录音，该录音显示，顾平圻对尚有欠款未付不清楚，并告知田立中找北辰公司的徐总接洽。北辰公司对该证据真实性不认可。本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案争议的关键问题有三：一、签约双方的主体认定；二、北辰公司与顾平圻是否成立连带责任关系；三、本案是否已过诉讼时效。下面本院就此逐一论述。首先，《还款协议》的内容均为手写并签名，尾部的甲方虽由顾平圻签字，但在抬头部分的甲方却冠以“北辰正方集团顾平圻董事长（法定代表人）”。行文的第三条约定，“甲方作为甲方单位的法定代表人，完全代表甲方单位签署本协议，甲方单位对此款项承担连带责任”，由该文意可以确定，顾平圻签署的《还款协议》是代表北辰公司签订，其作为法定代表人完成的签约行为，相关责任应由北辰公司承担。其次，《还款协议》中明确所欠款项为中直机关永泰庄北路甲×号楼工程项目，而该项目的承包方为北辰公司，而非顾平圻个人。再次，签订《还款协议》后，田立中所收到的款项均是由北辰公司或其职员杨某账户转至田立中账户，没有一笔出自顾平圻个人。综上，本案《还款协议》的签约甲方应为北辰公司，而非顾平圻个人，顾平圻的签字仅是作为北辰公司法定代表人完成的法人行为，非个人行为，故田立中对此理解有误，本院不予采纳。在确定付款人主体为北辰公司后，若要顾平圻承担连带责任，按《还款协议》整体意思表示，连带责任的主体应为“甲方”，而非“甲方单位”，故该连带责任的约定明显不成立。田立中要求顾平圻对欠款本金及违约金承担连带责任的请求，缺乏事实根据，本院不予支持。田立中的电话录音显示，其已向顾平圻催要过余款，顾平圻亦授意田立中就余款向北辰公司徐总接洽，而不论是顾平圻个人，还是北辰公司，并未向田立中告知顾平圻已不再担任北辰公司法定代表人，故田立中有理由相信顾平圻的行为即是代表北辰公司。在顾平圻经合法传唤未到庭应诉的情况下，视为其放弃答辩和发表质证意见的诉讼权利，本院对田立中与顾平圻的录音资料予以采信。现北辰公司关于田立中的主张已超过诉讼时效的抗辩意见，于法无据，本院不予采信。综上所述，田立中与北辰公司签订的《还款协议》系双方真实意思表示，且内容不违反法律规定，应属有效，北辰公司应无条件、全面履行付款义务。经双方确认，田立中已实际收到北辰公司给付的850万元，余款本金250万元，北辰公司虽称代田立中向赵某支付100万元和抵扣田立中占用资金113万元，但该数额显然尚未达到250万元，且双方《还款协议》中明确约定双方对给付田立中1100万元工程款完全无异议，并同意无条件归还。在田立中不认可北辰公司所述及相关证据，且北辰公司未就此进一步提供证据的情况下，本院对北辰公司所述不予采纳。田立中变更后的第一项诉请成立，本院支持。北辰公司在约定的各期付款日均未足额支付，已构成违约，应当承担违约责任，违约金比例的约定并未超过法律规定，但田立中计算违约金的数额有误，本院将依法判定。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百八十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、北辰正方建设集团有限公司于本判决生效后15日内给付田立中250万元及前述款项截至2019年5月30日的违约金2933050元；二、驳回田立中对北辰正方建设集团有限公司其他诉讼请求；三、驳回田立中对顾平圻的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费58020元，由田立中负担8189元，已交纳；由北辰正方建设集团有限公司负担49831元，于本判决生效后7日内交纳。公告费520元，由田立中负担，已交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  唐卫京人民陪审员  马毅敏人民陪审员  郭春燕二〇二〇年十一月十三日书 记 员  张璐萌