宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院   民事判决书   （2020）宁0303民初2486号   原告：宁夏鸿盛丰工贸有限公司。   法定代表人：苏某1。   委托诉讼代理人：温某，宁夏言凯律师事务所律师。（特别授权代理）   被告：冯某，住宁夏回族自治区吴忠市。   委托诉讼代理人：马某，吴忠市利通区金星法律服务所基层法律服务工作者。（特别授权代理）   原告宁夏鸿盛丰工贸有限公司与被告冯某损害公司利益责任纠纷一案，本院于2020年9月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宁夏鸿盛丰工贸有限公司委托诉讼代理人温某、被告冯某及其委托诉讼代理人马某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告宁夏鸿盛丰工贸有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告立即向原告返还侵占资金453000元，并支付自2020年9月5日起至实际支付之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；2.请求人民法院判令被告立即停止侵害原告利益的行为（被告停止继续经营公司相关业务）；3.请求人民法院判令被告承担本案的诉讼费。事实及理由：2016年12月30日,冯某、苏春、苏学俊、苏杰、吴欢共同出资成立宁夏鸿盛丰工贸有限公司。其中苏某1担任原告名义上的法定代表人；苏杰担任原告执行董事；冯某担任原告总经理；苏春担任原告监事。自2016年12月30日公司成立以来，原告对外业务均由执行董事苏杰与经理冯某实际控制经营。近日，经原告调查得知，被告冯某利用职务便利私自以原告的名义与他人进行混凝土买卖交易，并将货款据为己有。被告在未签订买卖合同及未向原告账户内汇入该笔货款的情况下，私自以原告的名义出具宁夏增值税专用发票，致使公司利益受损。为此原告要求被告返还453000元货款，被告拒不支付。原告认为，被告作为公司高管人员，违背了公司法、公司章程的规定，执行职务行为滥用权利，未履行法律规定的忠实义务，给原告造成经营损失达453000元，被告应当依法对自己的行为承担法律责任，予以全额向公司赔偿。   被告冯某辩称，1.原告的诉讼请求不能成立，理由是原告在民事起诉状中起诉的事实和理由于法无据，被告冯某于2016年12月进入原告公司，系原告公司在册的公司股东，占15%的出资比例，根据公司章程以及2017年3月9日股东会决议及股东会议纪要，冯某担任公司经理职务至今，在其担任职务期间，负责公司的经营活动，履行了公司的职务行为；2.原告在民事诉讼请求以及事实理由中提到涉案的货款，要求法院判决向原告返还侵占资金453000元并支付利息，同时，停止侵害原告的利益行为，均与事实不符，被告冯某担任职务经理期间，不存在损害公司利益，更不存在违法侵占资金的事实；3.原告诉讼被告冯某，违法侵占资金，并没有召开股东会议及执行董事决议和股东决议来起诉冯某，违反法律规定；4.从原告起诉状诉请的事实，无法看出被告冯某与谁进行了买卖交易，侵占货款的证据何在，对原告认为被告冯某作为公司高管人员执行职务、滥用职权未履行义务，给公司造成损失453000元的事实和法律依据是什么，要求赔偿的法律依据是什么，依照民诉法规定，谁主张谁举证的原则，原告所主张的事实需要证据，对此，被告冯某不予认可原告民事诉状的诉请内容，相反对原告恶意对被告冯某作为公司股东进行名誉侵害将另案诉讼，恳请人民法院驳回原告的诉讼请求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，即原告宁夏鸿盛丰工贸有限公司提交的挂账单三张，本院予以确认并在卷佐证。   对有争议的证据，本院认定如下：原告宁夏鸿盛丰工贸有限公司提交的，1.国家企业信用信息公示系统宁夏鸿盛丰工贸有限公司信息打印件4张、宁夏鸿盛丰工贸有限公司太阳山分公司信息打印件1张、公司章程一份8张（复印件），该组证据虽非原件，但国家企业信用信息公示系统宁夏鸿盛丰工贸有限公司信息及宁夏鸿盛丰工贸有限公司太阳山分公司信息能够在国家企业信用信息公示系统官网核实，与本案具有关联性，予以认定，公司章程复印件与被告提交的公司章程复印件比对一致，能够证实其真实性，与本案具有关联性，予以认定；2.宁夏增值税普通发票五张，该证据来源合法，但无其他证据佐证，证明被告履行职务期间，侵占票据显示的款项，故对原告的证明目的不予认定；3.通话录音二份，录音中显示的人员身份无法确定，无法核实其真实性，不予认定；4.中国农业银行业务回单86张（提交原件核对复印件），与本案无关联性，不予认定；对原告申请出庭的证人苏某2的证言，对其证言的真实性、合法性、关联性予以认定，该证人证言能够证实原告公司股东未对公司尽到忠实和勤勉义务，财务常年管理混乱的情况，予以认定。   根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月6日，冯某、苏春、苏某1、苏杰、吴欢共同出资设立宁夏鸿盛丰工贸有限公司。各股东根据出资额所占股份比例为：冯某占15%，苏春占25%，苏某1占35%，苏杰占20%，吴欢占5%。根据公司章程规定，苏某1担任公司法定代表人，苏杰担任执行董事，冯某担任公司经理，苏春担任监事。自公司成立以来，公司对外业务主要由被告冯某负责经营，其他股东未参与经营，亦未按照公司章程履行职责，未尽到公司法及公司章程规定的股东义务。公司成立以来常年财务混乱，且未进行过年度财务审计。   原告在认为被告冯某存在损害公司利益的情形后，未按照公司法及公司章程的规定召开股东会，公司也未对账目进行审计。   本院认为，关于原告宁夏鸿盛丰工贸有限公司主张被告向其返还侵占资金453000元，并支付自2020年9月5日起至实际支付之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息的诉讼请求，原告宁夏鸿盛丰工贸有限公司的各个股东，按照公司章程规定，均有所属职权，在公司经营过程中，各股东不积极履行职责，导致公司账目无法核清，且依据法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告未提供相关证据证实被告冯某利用职务便利侵占公司的货款453000元，应承担举证不利的法律后果。   关于原告主张判令被告立即停止侵害原告利益的行为（被告停止继续经营公司相关业务）的诉讼请求，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十条第三项：“起诉必须符合下列条件：（三）有具体的诉讼请求和事实、理由”之规定，原告的该项诉讼请求不明确，未表述被告具体侵害了公司的哪些利益，也未表述被告如何干涉影响公司的正常经营，故对该项诉讼请求不予支持。   综上所述，依据《中华人民共和国公司法》第三十七条第一款第二项、第十一项、第一百四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十条第三项、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条第一项、第四项之规定，判决如下：   驳回原告宁夏鸿盛丰工贸有限公司的诉讼请求。   案件受理费8095元，由原告宁夏鸿盛丰工贸有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。   审判长 张唯栋   审判员 张正言   审判员 冶建辉     二〇二〇年十一月九日   书记员 赵 永   附法律条文：   《中华人民共和国公司法》   第三十七条股东会行使下列职权：   （一）决定公司的经营方针和投资计划；   （二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；   （三）审议批准董事会的报告；   （四）审议批准监事会或者监事的报告；   （五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；   （六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；   （七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；   （八）对发行公司债券作出决议；   （九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；   （十）修改公司章程；   （十一）公司章程规定的其他职权。   对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。   第一百四十七条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。   董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百一十九条起诉必须符合下列条件：   （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；   （二）有明确的被告；   （三）有具体的诉讼请求和事实、理由；   （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。   最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》   第九十条下列证据不能单独作为认定案件事实的根据：   （一）当事人的陈述；   （二）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人所作的与其年龄、智力状况或者精神健康状况不相当的证言；   （三）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人陈述的证言；   （四）存有疑点的视听资料、电子数据；   （五）无法与原件、原物核对的复制件、复制品。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。