广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0105民初2229号原告：广州市财京融资担保有限公司（曾用名广州市财京信用担保有限公司）,住所地广州市海珠区南华东路草芳围**自编**第****。法定代表人:姚荣山，总经理。委托诉讼代理人：何月华、霍伟航，公司职员。被告：岳志楠,男，汉族,1963年8月15日出生,住所地,住所地广州市天河区iv>原告广州市财京融资担保有限公司（以下简称财京公司）诉被告岳志楠追偿权纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人何月华、霍伟航到庭参加了诉讼，被告经本院依法公告传唤，期限届满没有到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告偿还396804.47元代偿款（本案币种指人民币）;2.判令被告向原告支付代偿债务违约金（以原告已代偿款总额396804.47元为基数，按每日0.1%计算，自2019年10月31日起暂计至2019年11月12日，为5158.45元）;3.判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：被告向广发银行股份有限公司广州分行（以下简称广发银行广州分行）借款用于购买位于广州市番禺区兴亚三路1号29座1402房屋，于2011年2月14日签订的《个人购房贷款合同》（编号：121110024727），约定广发银行广州分行向被告发放贷款48万元，贷款期限为20年，借款利率为浮动利率。被告于2011年1月24日与原告签订《担保服务合同》，约定由原告为被告上述借款提供保证担保，原告于2011年2月16日向广发银行广州分行出具《一手房屋按揭借款担保函》，并在广发银行广州分行设立保证金账户及存入相应金额的保证金。广发银行广州分行于2011年3月11日依约向被告发放贷款48万元。因被告所购房屋为预售房，按所签订的《个人购房贷款合同》第十条第二点约定被告应在合同签署后与广发银行广州分行到有关部门办理抵押预告登记，并在房屋竣工交付使用取得《房屋所有权证》后三个月内办理正式抵押登记。如出现违约情形，广发银行广州分行有权宣布借款合同项下借款全部或部分提前到期，要求被告立即归还借款本息及相关费用。被告未能按《个人购房贷款合同》约定办理抵押预告或抵押登记手续，并于2016年将广州市番禺区兴亚三路****1402房屋转卖给他人，显属违约。2017年4月12日广发银行广州分行起诉被告及原告偿还贷款。2018年6月22日，广州市中级人民法院作出终审判决[案号：（2018）粤01民终9496号]，判决被告自判决送达之日起十日内向广发银行广州分行清偿借款本金373561.28元及罚息（以尚欠的借款本金为基数，自2018年5月29日起计至实际清偿之日止，按照中国人民银行公布的贷款基准利率上浮10%再上浮30%计算）；如被告未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息；被告支付一审受理费7161元。因被告在中院判决生效后未履行偿还义务，致使原告于2019年10月31日代被告向广发银行广州分行偿还396804.47元。原告承担了保证责任后多次向被告追偿，但均未果。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后有权向债务人追偿。”原告有权向被告追偿代偿款。根据《担保服务合同》第六条（一）约定：“甲方违反合同的约定，造成乙方承担担保责任的，应立即向乙方偿还代偿的债务。并就乙方代偿的债务，每天向乙方支付违约金，违约金按代偿债务总额的0.2%计。”被告已构成违约，原告自愿按0.1%计算违约金，以代偿款396804.47元为基数，按每日0.1%计，自2019年10月31日起暂计至2019年11月12日，共9天，共5158.45元。为此，原告特诉至法院，恳请法院查清事实，依法判准原告所请。被告岳志楠没有提出答辩意见及提供证据。本院经审理认定事实如下：2011年2月14日，广发银行广州分行（贷款人、甲方）与岳志楠（借款人、抵押人、乙方）签订《个人购房贷款合同》（编号：121110024727），合同附件一为抵押财产清单，抵押财产名称为广州市番禺区兴亚三路1号29座1402（以下简称案涉房屋）。合同约定：贷款人同意向借款人发放贷款，以支持其购买案涉房屋；贷款金额为480000元，贷款期限为20年，贷款利率为浮动利率；等。截止至2017年11月27日，岳志楠尚欠广发银行广州分行本金383536.42元。2011年1月24日，岳志楠（借款人、甲方）与财京公司（担保人、乙方）签订《担保服务合同》，约定：财京公司同意为岳志楠[《个人购房贷款合同》（编号：121110024727）]向贷款人提供阶段性担保；岳志楠违反合同的约定，造成财京公司承担担保责任的，应立即向财京公司偿还代偿的债务。并就财京公司代偿的债务，每天向财京公司支付违约金，违约金按代偿债务总额的0.2%计算；等。2011年2月16日，财京公司向广发银行广州分行出具的《一手房屋按揭借款担保函》记载：其愿意为借款人岳志楠于2011年2月16日以座落于广州市番禺区兴亚三路1号29座1402房的房屋作为抵押，向该行借入一手房屋贷款480000元提供连带责任保证担保；等。2017年，广发银行广州分行向岳志楠催收借款未果，向广州市天河区人民法院提起了诉讼，该法院于2018年1月5日作出（2017）粤0106民初11639号民事判决书。岳志楠不服判决提起了上诉，广州市中级人民法院认为，财京公司对岳志楠的案涉债务承担连带责任后，有权向岳志楠追偿。广州市中级人民法院于2018年6月22日作出（2018）粤01民终9496号民事判决书，判决：岳志楠于判决送达之日起十日内向广发银行广州分行清偿借款本金373561.28元及罚息（以尚欠的借款本金为基数，自2018年5月29日起计至实际清偿之日止，按照中国人民银行公布的贷款基准利率上浮10%再上浮30%计算）；财京公司对岳志楠的上述债务承担连带清偿责任；等。2018年8月16日，广州市天河区人民法院向财京公司、岳志楠发出《执行通知书》，责令其履行生效民事判决书所载义务。2019年11月5日，广发银行广州分行向财京公司出具《代偿证明》，载明：根据（2018）粤01民终9496号民事判决书及保证担保，该行于2019年10月31日从财京公司在该行的保证金账户扣除396804.47元，用于偿还岳志楠的全部欠款；具体构成如下：贷款本金366589.65元、利息21369.58元、罚息854.43元、复利829.81元、诉讼费7161元；等。据财京公司提交的账户交易记录反映，财京公司在广发银行尾号0023账户于2019年10月31日被划款合计396804.47元。本院认为，财京公司主张的其因履行已发生法律效力的（2018）粤01民终9496号民事判决所确定的连带担保责任而向广发银行广州分行支付了代偿款项及该案的诉讼费合计396804.47元的事实，有其向本院提交了（2017）粤0106民初11639号、（2018）粤01民终9496号民事判决书、《执行通知书》、《代偿证明》、账户交易记录等证据予以证实，且岳志楠经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，放弃其抗辩权利，故本院对财京公司主张的上述事实予以认定。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。保证人的追偿权在法律上属于一种债权请求权，债务人不能及时向保证人偿还代偿款项，给保证人造成了资金占用损失，即保证人失去了利用这部分资金取得其他收益的可能性，故保证人可请求债务人清偿债务及承担违约金的损失。综上，财京公司在本案中主张岳志楠向其清偿代偿款项、诉讼费合计396804.47元，及按《担保服务合同》约定向其支付从2019年10月31日（财京公司支付全部代偿款之日）起至前述款项清偿之日止的违约金的请求合法合理，理由正当充分，本院予以支持。财京公司自愿将违约金标准下调为按每日0.1%计算，并无不当，本院予以支持，但应以本金为限。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条之规定，判决如下：一、被告岳志楠在本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市财京融资担保有限公司清偿代偿款，合计396804.47元；二、被告岳志楠在本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市财京融资担保有限公司清偿本判决第一项所确定的债务396804.47元的违约金，违约金按每日0.1%的标准从2019年10月31日起计算至该款项清偿之日止（违约金以本金为限）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7329元，由被告岳志楠负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  冯小娟二〇二〇年十一月三十日法官助理倪萍书记员马谆忻