湖北省孝感市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)鄂09刑终210号原公诉机关湖北省汉川市人民检察院。上诉人（原审被告人）肖鹏，男，1987年6月18日出生，汉族，湖北省汉川市人，小学文化程度，无业，户籍所在地：汉川市，现居住地：汉川市城隍镇同裕村。2013年11月8日，因犯盗窃罪被湖北省武汉市东湖新技术开发区，并处罚金人民币二千元，2014年2月4日刑满释放。因本案于2019年10月25日被汉川市公安局刑事拘留，同年11月27日被执行逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。湖北省汉川市人民法院审理湖北省汉川市人民检察院指控被告人肖鹏犯盗窃罪一案，于2020年9月28日作出(2020)鄂0984刑初277号刑事判决。宣判后，被告人肖鹏不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：1、2017年2月20日，被告人肖鹏在汉川市仙女山街道办事处万仁小区2栋2单元1401室内，将被害人胡某的一部白色华为手机和身份证、多张银行卡盗走。被告人肖鹏又利用窃取的手机号、银行卡、身份证注册支付宝、微信，然后将被害人胡某微信内的21000元钱转走。经汉川市价格认证中心认定，被盗华为手机价值为172元。2、2017年9月10日凌晨，被告人肖鹏在汉川市仙女山街道办事处万仁小区2栋2单元1702室内，将被害人孙某1的一部白色苹果5手机盗走，并窃取孙某1身份证、银行卡等信息。当日，被告人肖鹏又利用窃取的手机号、银行卡、身份证注册支付宝、微信，然后将被害人孙某1银行卡内的2000元钱转走。2019年6月6日，被害人孙某1银行卡号为62×××71的银行账户又被肖鹏所持有16602850857支付宝账户转走5100元。经汉川市价格认证中心认定，被盗白色苹果手机价值为184元。3、2017年12月26日，被告人肖鹏在汉川市仙女山街道办事处万仁小区2栋3单元1801室内，将被害人熊某1的一部华为手机和身份证、银行卡等物品盗走。被告人肖鹏又利用窃取的手机号、银行卡、身份证注册支付宝、微信，然后将被害人熊某1银行卡内的17899.85元钱转走。经汉川市价格认证中心认定，被盗华为手机价值为1429元。4、2018年2月7日，被告人肖鹏在汉川市仙女山街道办事处万仁小区2栋2单元1901室内，将被害人邱某1的一部红米手机、现金8000元及价值2000元人民币的外币和身份证、银行卡等物品盗走。被告人肖鹏又利用窃取的手机号、银行卡、身份证注册支付宝、微信，然后将被害人邱某1银行卡内的10000元钱转走。经汉川市价格认证中心认定，被盗红米手机价值为1259元。5、2018年5月15日，被告人肖鹏在汉川市仙女山街道办事处万仁小区2栋3单元1001室内，将被害人林某1的一部VIVOX20手机、现金400元和身份证、银行卡等物品盗走。被告人肖鹏又利用窃取的手机号、银行卡、身份证注册支付宝、微信，然后将被害人林某1银行卡内的10500元钱转走。经汉川市价格认证中心认定，被盗VIVOX20手机价值为2278元。6、2018年9月11日，被告人肖鹏在汉川市仙女山街道办事处万仁小区1栋3单元801室内，将被害人周某1的一部华为手机、现金4300元和身份证、银行卡等物品盗走。被告人肖鹏又利用盗窃的手机号、银行卡、身份证注册支付宝、微信，然后将被害人周某1银行卡内的20521.39元钱转走。经汉川市价格认证中心认定，被盗华为手机价值为1139元。7、2019年9月26日，被告人肖鹏在汉川市仙女山街道办事处万仁小区1栋4单元701室内，将被害人聂某的现金2300元盗走，并窃取被害人聂某身份证、银行卡等信息。2019年9月30日晚上，被告人肖鹏再次到聂某家中，将聂某手机卡窃取。被告人肖鹏又利用窃取的手机号、银行卡、身份证注册支付宝、微信，然后将被害人聂某银行卡号62×××70内的钱分5次转走，累计窃取该银行卡内资金41000元。综上，被告人肖鹏共计盗窃作案8次，涉案价值人民币151482.24元。另查明，公安机关现场扣押了被告人肖鹏作案使用的手机二部。案发后，被告人肖鹏的亲属代为退出赃款43300元，并由公安机关发还给了被害人聂某，被害人聂某对被告人肖鹏表示谅解。原审判决认为，被告人肖鹏多次入户盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人肖鹏被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。对于被告人肖鹏辩解，其没有实施盗窃，自己无罪的意见，经查，指控被告人肖鹏盗窃作案的犯罪事实，有被害人的陈述、被告人指认现场笔录证实，被告人肖鹏在侦查阶段亦供述了三笔犯罪作案事实，其中，供述了第七笔犯罪作案的详细过程及作案手段。被告人肖鹏犯罪作案手段多样，或直接盗取被害人现金，或通过盗取被害人的手机及银行卡、身份证后，再用手机操作将被害人的财物转入自己实名注册的支付宝，或盗取被害人手机卡及银行卡、身份证信息后，以被害人身份信息重新注册支付宝，并绑定16602850857的手机号，由自己控制将被害人的财物转入该支付宝内，然后再转入被告人肖鹏自己实名注册的支付宝、银行卡；经查实，被告人肖鹏实名注册的银行卡、支付宝也绑定手机号16602850857，侦查机关调取了利用被告人的银行卡在ATM机上取款人为被告人肖鹏，公安机关当场扣押被告人的手机中亦为该手机卡号，即手机号16602850857是被告人肖鹏使用；还有银行账户及支付宝交易记录等书证，印证了被告人肖鹏盗窃作案的犯罪事实。故被告人肖鹏的辩解意见不能成立，原审法院不予采纳。对于被告人肖鹏的辩护人辩称，起诉指控第七笔，被告人肖鹏犯罪作案时已刑满释放超过五年，不属于累犯的意见，经查证属实，故该辩护意见成立，原审法院予以采纳。案发后，被告人肖鹏的亲属代其退赔了其中一名被害人的经济损失，并得到了该被害人的谅解，可酌予对被告人肖鹏从轻处罚。辩护人的相关辩护意见成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款的规定，遂判决：1.被告人肖鹏犯盗窃罪，判处有期徒刑七年十个月，并处罚金人民币四万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月25日起至2027年8月24日止。罚金限本判决生效之日起三日内缴纳。）2.被告人肖鹏退赔被害人经济损失人民币151482.24元（其中，已退赔被害人聂某人民币43300元），于本判决生效之日起三日内执行；3.公安机关扣押被告人肖鹏作案使用的手机予以没收。上诉人肖鹏的上诉理由：我不认识被害人,也没有去过被害人家里,与被害人也没有经济往来,原审判决证据逻辑有误,量刑过重。经审理查明，本院查明的事实与原审判决查明的事实相一致。有下列证据：1.被害人胡某、孙某1、熊某1、邱某1、吴某、林某1、周某1、聂某的陈述，2.被告人肖鹏在侦查阶段的供述，扣押清单，指认现场笔录及照片，3.银行卡、支付宝交易记录，交易截图，电子证据检查笔录，监控视频截图，4.汉川市发展和改革局价格认定结论书，5.（2013）鄂武东开刑初字第00300号刑事判决书，谅解书，情况说明，抓获经过，6.被告人基本信息，7.现场监控视频、讯问同步录音录像。上述证据，均经一审庭审举证、质证，二审审查核实，证据来源合法，证明的事实客观、真实，本院予以确认。关于上诉人肖鹏提出的“我不认识被害人,也没有去过被害人家里,与被害人也没有经济往来,原审判决证据逻辑有误,量刑过重”上诉理由。经查，上诉人肖鹏入户盗窃的事实有被害人陈述、扣押清单，指认现场笔录及照片，银行卡、支付宝交易记录，交易截图，电子证据检查笔录，监控视频截图，汉川市发展和改革局价格认定结论书等一系列证据证实，形成完整的证据链条。原审判决按量刑规范化量刑，并无过重情形，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人肖鹏多次入户盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。上诉人肖鹏的上诉理由均不能成立。原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  罗亚东审判员  鲁 莉审判员  黎艳平二〇二〇年十一月三十日法官助理郝君书记员张乐附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。