河南省商丘市梁园区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1402民初8723号原告：商丘市梁园区梁苑担保有限公司，所在地商丘市梁园区锦绣路北侧财政局院内。统一社会信用代码:914114026831693223。法定代表人：何玉东。职务董事长。委托诉讼代理人：范向阳，河南春恒律师事务所律师。执业证号：14114201810073319。被告：被告：商丘市熙寿苑老年公寓，住所地商丘市，统一社会信用代码：52411400581714326G。法定代表人：牛光磊。被告：牛光磊，男，住商丘市。被告：商丘市红方科技发展有限公司，住所地商丘市梁园区产业集聚区金桥路中段。统一社会信用代码：91411400721869638F。法定代表人：苏亚梅，职务经理。原告商丘市梁园区梁苑担保有限公司与被告商丘市老年公寓（以下简称熙寿苑）、牛光磊、商丘市红方科技发展有限公司（以下简称红方公司）、追偿权纠纷一案，本院于2020年11月12日立案受理，于同年10月19日在本院第五审判庭公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人范向阳、被告（熙寿苑）、牛光磊到庭参加诉讼。被告红方公司经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令三被告给付原告代归还的银行借款2879728.44元及利息（以300万元为基数按年利率7.92%自2015年12月18日计算到清偿欠款之日）；2、判令三被告向原告支付违约金（以300万元为基数，按同期银行贷款利率的四倍自2016年12月9日开始计算至偿清欠款之日）；3、判令本案诉讼费及原告为了实现债权的费用包括但不限于律师费由三被告承担。事实与理由：2015年12月9日，被告熙寿苑）、牛光磊向中原银行商丘分行贷款300万元，原告为该贷款提供担保，借期一年，被告牛光磊、被告红方公司为该贷款提供了无限连带责任的反担保。借款到期后，由于被告熙寿苑没有及时向银行按约定还款，原告向中原银行代为偿还了贷款。原告认为被告熙寿苑在借款到期后拒绝偿还借款的行为已构成根本违约，原告代被告偿还了借款，被告牛光磊、被告红方公司应当对被告颐寿苑的行为承担连带担保责任。被告熙寿苑、牛光磊辩称，本案的红方公司法定代表人及其丈夫刘爱军（时任梁园区政协副主席）多次前往熙寿苑找到牛光磊说：红方公司急需一笔钱且已与原告协商好，原告同意借款。因红方公司与梁苑公司私下已经打过白条借款300万元，现在不能再以红方公司名义借款且梁苑公司同意以颐寿苑名义借款，由红方公司做反担保进行贷款300万元，贷款贷出后由红方公司使用，向梁苑公司缴纳手续费及担保费、借款利息也由红方公司每月按时支付。颐寿苑仅是出个借款人名义，贷款到期后由红方公司归还，不让颐寿苑承担任何风险和责任。”因为当量刘爱军是政协主席，牛光磊是政协委员，双方存在利害关系及管辖关系。300万元贷款一年到期后，牛光磊多次督促苏亚梅和刘爱军归还贷款，刘爱军和苏亚梅说已经给梁苑担保公司说好啦，梁苑公司同意暂时不用归还，还可以继续使用，由红方公司再给梁苑公司交一份担保费（总额的4%）就行啦。如果当时贷款到期后梁苑公司想让红方公司归还的话，红方公司是有能力和资金偿还的。由于滩苑公司为了每年能多收红方公司一份担保费并且为了保持与政协副主席刘爱军的私交，从而放纵其继续使用该收回而不收回到期的贷款。据了解红方公司给梁苑公司写白条的300万元也至今未还，足以证明红方公司与梁苑公司的关系不同一般。红方公司借用颐寿苑名义借款的几年内，牛光磊督促其还款次数不低于几十次，红方公司都以梁苑公司同意继续使用而拖延没还。在此期间，为了抵制红方公司不按时收回借款的行为颐寿苑两个年度没有给梁苑公司履行办理贷款延期手续加盖公章等事宜，具体他们两家如何办理的延期手续颐寿苑包括法人代表牛光磊就不得而知啦。综上所述，本案所涉贷款未还一事，都是由于梁苑公司与红方公司关系密切，放纵其延期使用，该收回而不收回，直到刘爱军因其他事宜违法犯罪被逮捕才引起梁苑公司的恐慌，所以颐寿苑及法定代表人牛光磊不应该负责归还此笔贷款及承担连带责任。争议焦点：1、原告是否享有追偿权。2、原告应该向哪一方被告行使追偿权。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的被告颐寿苑与中原银行的资金贷款合同原件一份、保证合同、信用反担保合同两份、股东会决议、董事会决议，证明被告牛光磊和红方公司为原告的保证合同提供无限连带责任的反担保，中原银行出具被告颐寿苑借款凭证、中原银行扣划凭证，对仅能证明中原银行与被告颐寿苑名义签订过贷款合同及反担保事实予以采信，对中原银行曾经将贷款打入颐寿苑名下账户和扣划梁苑公司账户款项一事予以采信。对被告颐寿苑、牛光磊提交的2015年12月9日红方公司出具的证明，主要内容是红方公司2015年12月9日以颐寿苑名义向中原银行贷款300万元，该贷款由梁苑公司提供担保，红方公司提供反担保，贷款300万元由红方公司使用和偿还；2017年11月25日，红方公司与刘爱军共同出具证明，主要内容是：关于苏亚梅2015年12月12日借牛光磊300万元，此款由梁苑公司担保中原银行借款，此款一直由苏亚梅和刘爱军使用；2018年12月3日，红方公司出具说明，主要内容是：2015年12月，红方公司与梁苑公司约定（因为他们两家有私下关系，红方公司曾向梁苑公司借款300万元）,以颐寿苑名义、由梁苑公司担保，并由红方公司向梁苑公司支付担保费且承担每月银行利息。该贷款一年期到期后，又由梁苑公司给中原银行协调进行了展期（延期一年），并又收取了红方公司的担保费7、8万元之多。随后几年的延期，都是由红方公司与梁苑公司两家协商的，梁苑公司从未通知过颐寿苑归还货款一事。颐寿苑在整个借款过程中只是一个名义贷款人；银行转账明细，主要内容是中原银行贷款后，利息均系红方公司按贷款合同约定偿还。综上，对被告颐寿苑提交证据证明本案实际借款人系红方公司且梁苑公司对此是明知和默许的证明内容，本院予以采信。经庭审和采信有效证据，本院确认以下案件事实，2015年12月9日，借款人（甲方）颐寿苑与担保人（梁苑公司）、反担保人（丙方）红方公司签订了《信用反担保合同》，主要内容是：甲、乙方、丙就甲方向中原银行贷款300万元，乙方作为甲方担保人，丙方作为信用反担保人达成如下协议：一、丙方自愿以保证方式就甲方的贷款，向乙方提供反担保，保证方式：承担无限连带责任；二、担保期间：自甲方借款合同生效之日起至全部债务清偿之日止；三、保证担保范围包括债务本金、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权费用等和其他应付的费用。四、丙方自愿同意就甲方贷款逾期之日起所产生的费用，由乙方及梁园区财政局直接从本人工资和所属资产中划拨，直至清偿保证的所有费用并按本金总额的同期银行贷款利率的四倍支付违约金。同日，被告牛光磊作为反担保人与借款人颐寿苑、担保人梁苑公司签订了《信用反担保合同》约定：内容现前述红方公司反担保内容一致。被告颐寿苑与牛光磊提交了董事会决议：同意向中原银行贷款300万元，2、同意梁苑公司提供担保；3、同意用本公寓新建楼房（13600平方米）及所附属土地做抵押给梁苑公司并承担无限连带责任。红方公司提交的股东会议决议：同意为颐寿苑公司向中原银行贷款300万元及向梁苑公司提供反担保；公司股东承担无限连带责任。2015年12月18日，借款人（甲方）颐寿苑与贷款人（乙方）中原银行股份有限公司商丘分行（以下简称中原银行）签订《人民币流动资金贷款合同》中原银（商丘）贷字2015第981025号的履行，贷款金额300万元；贷款期限为2015年12月18日至2016年12月18日；贷款用途：借新还旧；贷款利率为：7.92%，首次结息日为2015年12月21日，甲方应于每个月结息日前，在乙方开立的账户中（账号：82×××51）供乙方扣除利息；贷款的担保：祥见乙方与梁苑公司中原银（商丘）保字2015第981025号保证合同；本合同一式两份，甲方一份，乙方一份。第13.4约定：甲方未按合同约定时间偿还本金，乙方除有权行使本条第13.3款约定的权利外，还有权根据实际逾期天数，按合同届时适用的贷款利率加收50%的罚息利率计收利息。《贷款合同》签订的当日，保证人（甲方）梁苑公司与债权人（乙方）中原银行签订《保证合同》：为确保乙方与中原银（商丘）贷字2015第981025号的履行，甲方在本合同项下担保的主债权为本金金额：300万元；本保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、乙方实现债权费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费、过户费、财产保全费、公告费、邮寄费、公证费、翻译费、执行费等）；本合同项下的保证方式为连带责任保证；本合同项下的保证期间为主债务履行期限届满之日起两年；本合同一式两份，甲方一份，乙方一份。同时查明，中原银行借贷借据载明：2015年12月18日，中原银行汇入颐寿苑名下520045101421000051账户300万元，到期日为2016年12月28日。2014年1月17日，红方公司账户820010451101420420451000向被告颐寿苑账户转入利息24000元至2015年8月21日每月；2015年9月18日，红方公司账户80×××17向颐寿苑名下520045101421000051账户支付利息24000元截止2016年7月20日每月；2016年8月19日，被告红方公司会计翟东淼名下账户62×××73支付颐寿苑名下520045101421000051账户每月利息24000元截止2016年12月19日。2016年12月26日，中原银行从账号为41×××02收款2879728.44元，附加信息及用途：代偿颐寿苑贷款。2015年12月9日红方公司出具证明，主要内容是:红方公司2015年12月9日以颐寿苑名义向中原银行贷款300万元，该贷款由梁苑公司提供担保，红方公司提供反担保，贷款300万元由红方公司使用和偿还；2017年11月25日，红方公司与刘爱军共同出具证明，主要内容是：关于苏亚梅2015年12月12日借牛光磊300万元，此款由梁苑公司担保中原银行借款，此款一直由苏亚梅和刘爱军使用；2018年12月3日，红方公司出具说明，主要内容是：2015年12月，红方公司与梁苑公司约定（因为他们两家有私下关系，红方公司曾向梁苑公司借款300万元）,以颐寿苑名义、由梁苑公司担保，并由红方公司向梁苑公司支付担保费且承担每月银行利息。该贷款一年期到期后，又由梁苑公司给中原银行协调进行了展期（延期一年），并又收取了红方公司的担保费7、8万元之多。随后几年的延期，都是由红方公司与梁苑公司两家协商的，梁苑公司从未通知过颐寿苑归还货款一事。颐寿苑在整个借款过程中只是一个名义贷款人；银行转账明细，主要内容是中原银行贷款后，利息均系红方公司按贷款合同约定偿还利息。2020年10月19日，证人王某出庭作证：2015年12月份的一天，在颐寿苑牛光磊办公室，刘爱军说起与梁苑公司的关系，其中有个项目急需用款，因为其爱人苏亚梅在梁苑公司已借过300万元，按规定红方公司不能再第二次向梁苑公司借款，想以颐寿苑公司名义和，中原银行借款，再由梁苑公司向中原银行担保，红方公司进行反担保，借出的款项由红方公司使用及向梁苑公司缴纳担保费及其他相关费用。颐寿苑没有参加任何人与担保公司和银行，一切均是红方公司的法人代表苏亚梅及爱人刘爱军和梁苑公司操作和完成的。2015年12月9日从银行贷款300万元一直由红方公司使用，利息也是由红方公司支付。据了解同，该笔贷款梁苑公司一直给红方公司办理延期并没有按规定归还。红方公司及梁苑公司工作人员到牛总办公室要求办理延期均被牛总拒绝，后来他们是如何盖的章就不得而知啦。另查明，借款发生时，刘爱军时任商丘市梁园区政协副主席系红方公司法定代表人苏亚梅之夫；（2019）豫1403民初5860号民事判决书显示：红方公司于2018年1月18日向中原银行贷款10000000元并由苏亚梅、刘爱军、诚信公司提供连带责任担保；2018年10月21日，红方公司尚欠中原银行贷款本金1000000元及利息（包括利息、罚息、和复利），苏亚梅、刘爱军和诚信公司也未履行担保责任。（2019）豫1402民初1425号民事判决书显示：2018年4月26日，中原银行向红方公司贷款4500000元，梁苑公司承担连带担保责任。2018年11月29日，梁苑公司代红方公司偿还中原银行借款4544001.67元。（2020）豫14刑终300号显示：刘爱军捕前系商丘市梁园区政协副主席，系苏亚梅之夫。2018年11月14日被商丘市监察委员会留置，因涉嫌犯职务侵占罪、滥用职权罪、挪用资金罪于2019年1月23日被永城市公安局刑事拘留，2019年2月2日被逮捕。该判决维持了（2019）豫1481刑初333号刑事判决。本院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百四十六条规定：行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：有下列情形之一的，合同无效，（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同损害国家利益；（二）恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益的；（三）以合法形式掩盖非法目的的；（四）损害社会公共利益的：（五）违反法律、行政法规的强制性规定的。经本院查明事实可知，颐寿苑及牛光磊在本案的名为追偿权案由合同中，两被告仅系名义借款人，实际借款人系被告红方公司；依照权利和义务应对等及公平原则。被告颐寿苑与牛光磊即未取得个借款也未使用借款，相关证据材料及事实和线索均可得知出借人中原银行和原告梁苑公司对被告红方公司系实际借款人及用款人及支付利息主观是明知的，客观上也使得红方公司多次违规获得贷款且至今是否予以偿还不得而知。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案实际借款人和债务人均是红方公司。故原告梁苑公司主张被告红方公司偿还原告代归还的银行借款2879728.44元及利息（按年利率24%自2016年12月26日计算至清偿欠款之日的请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第六十四条、第一百四十四条、第一百六十条，最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条、第一百零八条之规定，判决如下：一、被告商丘市红方科技发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告商丘市梁园区梁苑担保有限公司2879728.44元及利息（按年利率24%自2016年12月26日计算至还清之日止）。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费14918.91元、保全费5000元，由被告商丘市红方科技发展有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本,上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判员  万雪山二〇二〇年十一月六日书记员  邱豪杰