浙江省绍兴市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙06刑初50号 公诉机关浙江省绍兴市人民检察院。 被告人孙博阳，男，1982年5月8日出生，汉族，中专文化，户籍所在地天津市河**，住天津市河**。因涉嫌非法经营罪于2019年8月14日被绍兴市公安局柯桥区分局刑事拘留，于2019年9月18日被逮捕。因涉嫌走私普通货物罪，于2020年1月14日被绍兴海关缉私分局重新计算侦查羁押期限，现羁押于绍兴市柯桥区看守所。 辩护人章明清、缪祖伟,浙江近山律师事务所律师。 被告人杨菘，男，1991年5月27日出生，汉族，大学本科文化，住天津市河**。因涉嫌非法经营罪于2019年9月28日被绍兴市公安局柯桥区分局刑事拘留，2019年11月4日变更为取保候审，于2019年12月2日被逮捕。因涉嫌走私普通货物罪，于2020年1月14日被绍兴海关缉私分局重新计算侦查羁押期限，现羁押于绍兴市柯桥区看守所。 辩护人刘佳武，浙江凯旺律师事务所律师。 被告人史业雄，男，1990年12月3日出生，汉族，大学本科文化，住天津市河**。因涉嫌非法经营罪于2019年9月28日被绍兴市公安局柯桥区分局刑事拘留，2019年11月4日变更为取保候审，于2019年12月2日被逮捕。因涉嫌走私普通货物罪，于2020年1月14日被绍兴海关缉私分局重新计算侦查羁押期限，现羁押于绍兴市柯桥区看守所。 辩护人岳三换，天津云杰律师事务所律师。 浙江省绍兴市人民检察院以绍检二部刑诉[2020]111号起诉书指控被告人孙博阳、杨菘、史业雄走私普通货物罪一案，于2020年9月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2020年11月17日公开开庭审理了本案并当庭宣告判决。绍兴市人民检察院指派检察员李晓男、仇晓静出庭支持公诉，被告人孙博阳、杨菘、史业雄及其辩护人章明清、缪祖伟、刘佳武、岳三换到庭参加诉讼。现已审理终结。 绍兴市人民检察院指控：2018年11月至2019年7月，被告人孙博阳、杨菘、史业雄为牟取非法利益，明知IQOS烟弹（以下简称烟弹）属国家限制进境货物，仍合谋从日本走私烟弹入境，非法销售牟利。为逃避海关监管，被告人孙博阳事先通过微信向被告人杨菘订购每次所需烟弹的品种和数量，被告人杨菘、史业雄按照每人一半的数量共赴日本采购，并通过“化整为零”、随身携带的方式逃避海关查验闯关入境。后由被告人杨菘统一将全部烟弹销售给被告人孙博阳，孙博阳再将烟弹销售给国内各地买家。被告人孙博阳、杨菘、史业雄通过上述方式共计走私烟弹4088条，价值人民币1098545.45元，偷逃应缴税款人民币2433112.4元。 2019年8月13日，被告人孙博阳在天津市河西区被抓获归案；同年9月27日，被告人杨菘、史业雄在天津滨海国际机场被抓获归案。 公诉机关认为，被告人孙博阳、杨菘、史业雄为牟取非法利益，违反海关法规，逃避海关监管，走私烟弹入境，偷逃应缴税额巨大，且系共同犯罪，以上犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以走私普通货物罪追究刑事责任。建议对被告人孙博阳、杨菘以走私普通货物罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二百五十万元；对被告人史业雄以走私普通货物罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二百五十万元。 被告人孙博阳、杨菘、史业雄对起诉书指控的事实和罪名无异议。自愿认罪认罚。 被告人孙博阳的辩护人提出，1.孙博阳向杨菘购买烟弹是杨菘主动联系孙博阳的；2.孙博阳一开始向杨菘购买烟弹因为价格没谈拢没买，后来再去买这批烟弹就没货了，说明杨菘实际走私的烟弹数量比孙博阳要多；3.孙博阳一开始并不知道杨菘的烟弹是杨菘自己走私入境的，因此认定孙博阳走私烟弹的数量应少于杨菘。建议对孙博阳从轻处罚。 被告人杨菘的辩护人提出，杨菘和史业雄各自承担成本购买烟弹，杨菘只是帮史业雄将烟弹一起卖给孙博阳，利润还是交还史业雄，因此杨菘不应对史业雄走私的烟弹承担责任，二人的犯罪数额应当分开计算，杨菘走私偷逃税款的金额应认定120余万元。建议对杨菘从轻处罚。 被告人史业雄的辩护人提出，被告人史业雄不构成犯罪。建议依法判决。 经审理查明， 2018年3月，被告人孙博阳发现国内销售电子烟的商机，遂萌生从境外采购电子烟在国内销售谋利的想法。后经人介绍，被告人孙博阳认识了做代购的被告人杨菘，杨菘又介绍了同样做代购的被告人史业雄。为牟取非法利益，被告人孙博阳、杨菘、史业雄明知烟弹属国家限制进境货物，仍合谋从日本走私IQOS烟弹（以下简称烟弹）进境销售。 为逃避海关监管、牟取非法利益，被告人孙博阳事先通过微信与被告人杨菘商定每次所需烟弹的品种和数量。被告人杨菘、史业雄负责赴日本购买，两人商定每人平摊一半数量，通过随身携带方式将烟弹逃避海关查验闯关入境。杨菘负责将全部烟弹当面交给孙博阳，孙博阳则用国内快递或当面交易等方式将烟弹销售给国内绍兴等地买家。孙博阳通过微信、支付宝、银行转账方式向杨菘、史业雄支付货款和代购差价（货款的10%），同时回笼销售烟弹的货款获取利润。2018年11月至2019年7月，被告人孙博阳、杨菘、史业雄采用上述方式闯关走私境外烟弹4088条，价值人民币1098545.45元，涉嫌偷逃税款人民币2433112.4元。 2019年8月13日，被告人孙博阳在天津市河西区抓获归案。同年9月27日，被告人杨菘、史业雄在天津滨海国际机场抓获归案。 在本院审理期间，被告人孙博阳退缴赃款15万元，被告人杨菘退缴赃款6万元，被告人史业雄退缴赃款5万元。 认定上述事实的证据有：1.书证：烟弹需求清单、银行资金流水、微信、支付宝转账记录、出入境记录、涉案资金流程表、海关核定证明书、立案决定书、人口基本信息等；2.证人证言：证人郑某、陈某1、陈某2、庄某、胡某、陈某3、杨某等人的证言；3.被告人的供述和辩解：被告人孙博阳、杨菘、史业雄的供述和辩解；4.鉴定意见：鉴别检验报告、鉴定文书；5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：辨认笔录、搜查笔录等；6.视听资料、电子数据：数据光盘等。上述证据系侦查机关依法收集，来源合法，内容客观真实，经庭审质证，被告人孙博阳、杨菘、史业雄对上述犯罪事实和证据没有异议，足以认定，本院予以确认。被告人史业雄的辩护人提出不构成犯罪的理由不能成立，应予驳回。 本院认为，被告人孙博阳、杨菘、史业雄为牟取非法利益，违反海关法规，逃避海关监管，走私烟弹入境，偷逃应缴税额巨大，且系共同犯罪，其行为均已构成走私普通货物罪，应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，对被告人孙博阳、杨菘、史业雄提出的量刑建议适当，应予以支持。被告人孙博阳、杨菘、史业雄自愿认罪认罚，在本院审理期间积极退缴犯罪所得，可予从轻处罚。被告人孙博阳、杨菘、史业雄及其辩护人提出请求从轻处罚的理由成立，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款第（二）项、第三款、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人孙博阳犯走私普通货物罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二百五十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年八月十四日起至二○二四年八月十三日止，罚金限判决生效后十日内缴纳）； 二、被告人杨菘犯走私普通货物罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二百五十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年九月二十八日起至二○二四年十月二十四日止，罚金限判决生效后十日内缴纳）； 三、被告人史业雄犯走私普通货物罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二百五十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年九月二十八日起至二○二四年四月二十三日止，罚金限判决生效后十日内缴纳）； 四、犯罪所得继续予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  钱耀炯 审 判 员  梁赛群 人民陪审员  徐荣清 二〇二〇年十一月十七日 书 记 员  何芳琴 书 记 员  姒浩磊 ? 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百五十三条走私本法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七条规定以外的货物、物品的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）走私货物、物品偷逃应缴税额较大或者一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。 （二）走私货物、物品偷逃应缴税额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。 （三）走私货物、物品偷逃应缴税额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。 对多次走私未经处理的，按照累计走私货物、物品的偷逃应缴税额处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。