成都市新津区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0132刑初152号 公诉机关新津县人民检察院。 被告人吴海龙，男。2020年5月22日因涉嫌犯诈骗罪被新津县公安局刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于新津县看守所。 辩护人赵英，四川正刚律师事务所律师。 被告人何锐，男。2020年5月22日因涉嫌犯诈骗罪被新津县公安局刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于新津县看守所。 辩护人王泽，四川桦润律师事务所律师。 被告人唐伟，男。2020年5月23日因涉嫌犯诈骗罪被新津县公安局刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于新津县看守所。 辩护人莫晓宇，四川恒融律师事务所律师。 辩护人赵云舟，四川文典律师事务所律师。 新津县人民检察院以新检一部刑诉（2020）135号起诉书指控被告人吴海龙、何锐犯诈骗罪，被告人唐伟犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2020年9月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新津县人民检察院指派检察员程中毅出庭支持公诉，被告人吴海龙及其辩护人赵英、被告人何锐及其辩护人王泽、被告人唐伟及其辩护人莫晓宇、赵云舟到庭参加诉讼。现已审理终结。 新津县人民检察院指控，2019年10月，被告人吴海龙、何锐共谋在网络上发布虚拟跑分刷单“赚钱”业务，并向被告人唐伟介绍并先后以人民币（以下币种相同）20000元的价格购买唐伟设计并维护的软件“小蜻蜓”“蜻蜓转”ＡＰＰ，用于链接“抖音”“ＱＱ”“百度贴吧”等交友平台，诱使被害人充值虚拟跑分。被告人吴海龙、何锐利用“小蜻蜓”“蜻蜓转”ＡＰＰ将受害人曹某某、唐某某、李某、童某（未成年人）等人充值的保证金共计25150元，通过其注册的“主流28”“趣彩票”等网络赌博平台转入自己控制的银行卡账户予以套现。2020年5月22日，三被告人被新津县公安局民警抓获归案。案发后，三被告人家属赔偿部分被害人，取得部分被害人谅解。为支持上述指控事实，新津县人民检察院当庭出示了书证，证人证言，被害人称述，被告人供述，勘验、检查、辨认笔录，鉴定意见等证据，并认为被告人吴海龙、何锐的行为已构成诈骗罪，被告人唐伟的行为均已构成帮助信息网络犯罪活动罪，建议判处吴海龙有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币二万元；建议判处被告人何锐有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；建议判处被告人唐伟有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。故提起公诉，请依法判处。 经审理查明，2019年10月初，被告人吴海龙联系被告人唐伟仿制一款软件用于网络虚假“跑分”。由吴海龙购买银行卡，与被告人何锐共同在“抖音”“ＱＱ”“百度贴吧”等交友平台链接由唐伟制作并维护的“小蜻蜓”ＡＰＰ，诱使被害人在该虚假“跑分”ＡＰＰ上充值，并通过其注册的“主流28”“趣彩票”等网络赌博平台将被害人充值资金转入自己控制的银行卡账户内予套现、消费。2019年12月，唐伟应吴海龙要求将“小蜻蜓”软件注销。2020年3月，吴海龙、何锐再次联系唐伟，并购买唐伟制作、维护的虚假“跑分”ＡＰＰ“蜻蜓转”，继续采取同样的方式在“抖音”“ＱＱ”“百度贴吧”等交友平台诱使被害人在该虚假“跑分”ＡＰＰ上充值。 至案发，被告人吴海龙、何锐共骗取被害人曹某某、唐某某、李某、童某（未成年人）充值资金25150元，所得赃款被二被告人耗用。被告人唐伟共收取吴海龙、何锐ＡＰＰ制作及维护费20000元。案发后，被告人吴海龙、何锐、唐伟的近亲属赔偿了被害人曹某某、唐某某、李某，并取得了三被害人的谅解。 另查明，2020年5月21日、22日，新津县公安局民警先后将被告人吴海龙、何锐、唐伟抓获归案，并从吴海龙处查获、扣押黑色苹果7手机、银色苹果ＳＥ手机、白色红米7ｐｒｏ手机、金色苹果ＸＳ手机各一部，从何锐处查获、扣押墨绿色苹果手机、黑色苹果手机、白色苹果手机、白色荣耀手机、金色华为手机各一部，冻结何锐中国银行个人账户62×××31内人民币40000元，从唐伟处查获、扣押苹果牌笔记本电脑一台及白色华为手机、金色苹果手机各一部。庭审中，被告人吴海龙供认从其查获的四部手机系作案工具，被告人何锐供认从其查获的黑色苹果手机、白色荣耀手机系作案工具，被告人唐伟供认从其查获的苹果牌笔记本电脑及白色华为手机系作案工具。 归案后，三被告人如实供述了上述事实。本案审理过程中，被告人唐伟的近亲属代唐伟退缴了全部违法所得。 被告人吴海龙、何锐、唐伟在开庭审理过程中对上述事实、罪名及量刑建议均无异议，表示认罪认罚且已签字具结，并有经庭审质证、认证的被害人曹某某、唐某某、李某、童某的陈述，证人罗某某的证言，公安机关的涉案线索核查表、线索回复、受案登记表、立案决定书、到案经过、现场勘验笔录、现场图、现场照片、辨认笔录、辨认照片、电子数据提取固定清单、电子数据及图片说明、搜查笔录、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、工作说明、公安部电信诈骗案件侦办平台照片，银行卡交易明细清单、微信聊天、充值及提现截图，收条、谅解书，被告人吴海龙、何锐、唐伟的户籍证明、认罪认罚具结书及其供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人吴海龙、何锐以非法占有为目的，共同虚构事实，以隐蔽技术性手段多次骗取包括未成年人在内的他人钱财共计25150元，属其他严重情节，其行为均已构成诈骗罪。被告人唐伟明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管等技术支持，违法所得20000元，情节严重，其行为已构成帮助信息网络犯罪活动罪。共同诈骗犯罪中，被告人吴海龙、何锐均行为积极、各自分工，不区分主从，本院根据各被告人具体行为分别予以量刑。被告人吴海龙、何锐、唐伟归案后如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。被告人吴海龙、何锐、唐伟自愿认罪认罚且已签字具结，可以依法从宽处理。被告人吴海龙、何锐、唐伟赔偿了部分被害人，并取得部分被害人的谅解，被告人唐伟已退出全部违法所得，本院量刑时酌情予以考虑。关于涉案财物的处置，公安机关扣押在案的涉案犯罪工具黑色苹果7手机、银色苹果ＳＥ手机、白色红米7ｐｒｏ手机、金色苹果ＸＳ手机、黑色苹果手机、白色荣耀手机、白色华为手机、苹果笔记本电脑系作案工具，予以没收；公安机关冻结在案的被告人何锐的银行卡账户存款40000元，其中20000元用于抵缴罚金，剩余6850元在执行财产刑时予以退赔被害人童某；关于被告人唐伟退缴的26850元，其中20000元系违法所得，予以没收，剩余6850元用于抵缴罚金。新津县人民检察院指控被告人吴海龙、何锐犯诈骗罪，被告人唐伟犯帮助信息网络犯罪活动罪的事实清楚、罪名成立、量刑建议适当，本院予以支持。 关于被告人吴海龙、何锐、唐伟的辩护人所提被告人三被告人系坦白、认罪认罚且已签字具结，赔偿被害人并取得被害人谅解，系初犯，请求对其从轻处罚的辩护意见，本院量刑时综合予以考虑。关于被告人何锐的辩护人所提被告人何锐系从犯的辩护意见，经查，被告人何锐与吴海龙共同出资分成，提供银行卡，其行为积极，并非起次要、辅助作用，故不认定为从犯，对此辩护意见，本院不予采纳。据此，为保护公民的财产权利不受侵犯，维护社会秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百八十七条之二第一款、第二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（四）项，《中华人民共和国》刑事诉讼法第十五条之规定，判决如下： 一、被告人吴海龙犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月22日起至2023年9月21日止。罚金在本判决生效后五日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人何锐犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月22日起至2023年5月21日止。罚金在本判决生效后五日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人唐伟犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月23日起至2021年1月22日止。罚金在本判决生效后五日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 四、对被告人吴海龙、何锐的违法所得人民币六千八百五十元继续予以追缴，退赔被害人童某（从冻结在案的被告人何锐的银行账户存款中予以退赔）；对被告人唐伟退出的违法所得人民币二万元予以没收，上缴国库；对扣押在案的作案工具手机7部、苹果笔记本电脑1台均予以没收（由扣押机关负责处理）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  滕 艳 人民陪审员  张南军 人民陪审员  杨 静 二〇二〇年十一月十二日 法官 助理  罗 杉 书 记 员  张桂琰 附:本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物数额较大的处三年以下有期徒刑、拘役或者管制并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的处十年以上有期徒刑或者无期徒刑并处罚金或者没收财产。 第二百八十七条之二第一款明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳·，期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》 二、依法严惩电信网络诈骗犯罪 （一）根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗公私财物价值三千元以上、三万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。二年内多次实施电信网络诈骗未经处理，诈骗数额累计计算构成犯罪的，应当依法定罪处罚。 （二）实施电信网络诈骗犯罪，达到相应数额标准，具有下列情形之一的，酌情从重处罚：…… 6．诈骗残疾人、老年人、未成年人、在校学生、丧失劳动能力人的财物，或者诈骗重病患者及其亲属财物的； …… 10．利用“钓鱼网站”链接、“木马”程序链接、网络渗透等隐蔽技术手段实施诈骗的。 ?（三）实施电信网络诈骗犯罪，诈骗数额接近“数额巨大”“数额特别巨大”的标准，具有前述第（二）条规定的情形之一的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”“其他特别严重情节”。 上述规定的“接近”，一般应掌握在相应数额标准的百分之八十以上。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十二条第一款明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供帮助，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十七条之二第一款规定的“情节严重”： （一）为三个以上对象提供帮助的； （二）支付结算金额二十万元以上的； （三）以投放广告等方式提供资金五万元以上的； （四）违法所得一万元以上的； （五）二年内曾因非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动、危害计算机信息系统安全受过行政处罚，又帮助信息网络犯罪活动的； （六）被帮助对象实施的犯罪造成严重后果的； （七）其他情节严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。