山西省太原市中级人民法院刑事附带民事裁定书（2020）晋01刑终938号原公诉机关古交市人民检察院。上诉人（原审被告人）张建军，男，1978年3月2日出生于山西省文水县，居民身份证号码1490011***********，汉族，初中文化，无业。住山西省古交市西曲街********。因涉嫌犯故意伤害罪，于2020年1月14日被古交市公安局刑事拘留，经古交市人民检察院批准，于2020年1月19日被执行逮捕。现羁押于太原市第一看守所。原审附带民事诉讼原告人杨贵福，男，1961年7月1日出生于古交市，身份证号1401111***********，汉族，西曲矿职工，住山西省古交市西曲矿206小区**楼**。古交市人民法院审理古交市人民检察院指控原审被告人张建军犯故意伤害罪一案，于2020年9月29日作出（2020）晋0181刑初43号刑事附带民事判决。原审被告人张建军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查案卷证据及上诉材料，讯问了上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理本案，现已审理终结。原审判决认定，2019年11月1日17时20分许,被告人张建军接到其哥哥张建刚的电话后,来到古交市西曲街207号楼前,看到被害人杨贵福夫妇正与张建刚撕打,张建军捡起路边的砖头将杨贵福头部砸伤,经鉴定,杨贵福的颅脑损伤评定为重伤二级,经人身伤残等级鉴定,杨贵福被鉴定为十级伤残。2020年1月14日下午,张建军主动到古交市公安局西曲派出所投案。另查明，杨贵福受伤后于2019年11月1日在西山煤电古交矿区总医院住院治疗，2019年11月3日转院到山西省人民医院住院治疗，2019年11月22日转院到西山煤电古交矿区医院住院治疗，2019年12月3日出院，共计住院33天，支付医疗费216576.85元（其中住院费198158.25元，外购药费16645.6元，其他医疗支出1773元）。经被告人申请，山西均衡司法鉴定中心重新鉴定，2020年7月10日杨贵福被评定为重伤二级，人身伤残等级鉴定为十级伤残。2019年11月19日被告人张建军因2019年11月1日伤害杨贵福被古交市公安局行政拘留十日。原审认定上述事实的证据有：1.受案登记表，证实2019年11月1日17时20分许，在古交西曲街207号楼前，杨贵福、赵海兰夫妇与张建刚因琐事发生打架，后张建刚的弟弟张建军用砖头将杨贵福打伤，经人体损伤程度鉴定，杨贵福的颅脑损伤评定为重伤二级。2.到案经过，证实2020年1月14日下午，被告人张建军听到杨贵福伤情鉴定为重伤后，自行来到西曲派出所接受处理。3.常住人口信息，证实被告人张建军系完全刑事责任年龄人。4.太原小店司法鉴定中心鉴定书、山西均衡司法鉴定中心鉴定意见书，证实经太原小店司法鉴定中心鉴定，杨贵福被评定为重伤二级,人身伤残等级鉴定为十级伤残。经被告人申请，山西均衡司法鉴定中心重新鉴定，杨贵福被评定为重伤二级，人身伤残等级鉴定为十级伤残。5.门诊治疗手册、住、住院病案和住院票据4张购药发票18张、气管切开套件票据1张，证实杨贵福受伤后于2019年11月1日在西山煤电古交矿区医院住院治疗，2019年11月3日出院，住，住院天数2天019年11月3日在山西省人民医院住院治疗，2019年11月22日出院，住，住院天数19天019年11月22日在西山煤电古交矿区医院住院治疗，2019年12月3日出院，住，住院天数11天计住院32天，支付医疗费216582.85元（其中住院费198158.25元，外购药费16645.6元，其他医疗药费支出1773元）。6.证人赵海兰的证言节录，2019年11月1日17时许，张建刚（小名二小）酒后在我家门口骂人，我劝他回家他不回，我和丈夫就骑三轮车去接外孙子，接孩子回来，二小还挡在三轮车前，我让他离开，他打了我鼻子一拳，把我的嘴打出了血，我丈夫就和二小撕打在一起，张建军（小名三小）手里拿砖头在我丈夫后脑打了一砖，把我丈夫打倒在地，后来又拿砖打了几下。7.证人李文生的证言，2019年11月1日16时40分许，我看到二小骑电动车带张建平过来，看到张建平喝多酒了，后来张建平就回家了，二小把电动摩托车放到杨贵福电动四轮车前，挡着杨贵福的四轮车，二小在摩托车旁边站的，杨贵福对二小说他要去接他外孙女，杨贵福倒开二小的摩托车就走了，后来我到单位了，晚上听我老婆说他们打架了，她是听“林子”说的。8.证人张乃弟的证言，2019年11月1日下午5点多，我在家里和亲戚打麻将，听到有人吵架转头在窗户上看，看见赵海兰两臂张开拦着一个男的，那个男人还在不停地扑，听说是二小，我以为是杨贵福喝多了，嫌麻烦拉住窗帘没有去管。9.证人黄改兰的证言，2019年11月1日下午5点多，我媳妇回来说门口有人打架了，我在窗户上看到杨贵福在地上躺着，赵海兰和三小在一起相互撕扯着，二小在旁边站着，晃晃悠悠像喝多酒了，嘴里还不停的说着什么，我也听不见。后来我就去厨房做饭了。10.证人张建平的证言，2019年11月1日中午，我叫二小到我家喝酒。他们打架时我不在现场，11月1日20时许，二小给我打电话说三小拿砖头把杨贵福打了。第二天我去医院看二小，他说他和杨贵福因为错车，互相争吵撕打，后来给三小打电话，三小过来就拿上砖头把杨贵福打伤了，后来我又听邻居改兰说争吵撕打了二次了。11.证人闫建红的证言，2019年11月1日17时30分许，我从家里到楼下，看到二小喝多了酒闹了，我就给他老婆打电话让把二小弄回家，十来分钟后我回到楼下看见二小脖子上有抓痕，还在楼下闹，到了晚上20点左右，杨贵福的老婆嘴上流着血在楼下哭闹，说二小、三小打他们夫妇了。12．证人张建刚的证言，2019年11月1日16时30分许，我骑电动车走到西曲206小区207号楼前，杨贵福开的三轮车过来让我让路，我让开，他还用三轮车撞我，撞到我胸部，把我撞倒在地，他就和他老婆走了，后来我给我弟弟张建军打电话让他把我带回我家，过了一会儿，杨贵福和他老婆回来，我还在地上坐着，不知道谁在我后脑上打了一下，我就晕过去了，我当天喝了三两白酒，在建平家喝的。13.行政拘留决定书和行政处罚决定书，证实2019年11月19日被告人张建军因2019年11月1日伤害杨贵福被古交市公安局行政拘留十日。原审法院认为，被告人张建军故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，予以确认。被告人张建军犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行,是自首,对其可以从轻处罚。辩护人辩护意见的合理部分，予以支持。被告人张建军因伤害杨贵福被行政拘留的期限应当折抵刑期。由于被告人的犯罪行为，导致原告人杨贵福遭受经济损失，张建军依法应当赔偿杨贵福。具体赔偿的项目及计算方法如下：1.医疗费216576.85元；2.住院伙食补助费按照山西省一般工作人员出差补助标准，每天100元，赔偿至出院日2019年12月3日，赔偿33天，33×100=3300元；3.营养费按照住院伙食补助费的一半每天50元计算，33×50=1650元；4.误工费赔偿到定残的前一天即2020年4月19日，赔偿170天，按照被害人出事前三月的平均工资计算（2124.26+2272.19+1983.54）÷90×170=12051.1元；5.陪侍费按照2019年度居民服务业标准计算，赔偿到出院之日，赔偿33天，48893÷365×33=4420.5元；6.交通费酌情赔偿2000元。以上共计239998.45元，其他诉讼请求，因于法无据或原告人未能提供相应证据，不予支持。按照被告人犯罪事实、情节、作案手段、造成的后果、社会危害性进行处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第一款、第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、被告人张建军犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。二、被告人张建军赔偿附带民事诉讼原告人杨贵福:医疗费216576.85元、住院伙食补助费3300元、营养费1650元、误工费12051.1元、陪侍费4420.5元、交通费2000元。共计239998.45元。上诉人张建军的上诉理由，认为1、起诉指控杨贵福伤残等级一处为九级、一处为十级。后又经鉴定，最终确认杨贵福受伤仅构成十级，故应对公诉机关的量刑建议予以适当核减。2、本案涉及打架事件的发生主要是由于杨贵福夫妇打其二哥张建刚所引发，且张建刚的伤势被诊断为胸部闭合伤，多处软组织损伤等住院28天，因经济困难没有治愈只能出院。由此可见，杨贵福明显负责有过错，应减少基准刑40%以下。3、主观恶性小，杨贵福出现重伤的后果并非其所追求，只是见其哥被打不知道如何处理的情况下一时冲动犯下错误，不同与其他故意伤害犯罪，其认罪悔罪。综上，原判量刑过重，请求二审依法改判，作出较轻的下罚。经二审审理查明的事实及证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，上诉人张建军故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人张建军所提“伤残等级减少、应核减量刑”的上诉理由，经查，起诉指控杨贵福伤残等级一处为九级、一处为十级。后经鉴定，杨贵福被鉴定为十级伤残。对此，原判查明已予认定。故该上诉理由，本院不予采纳。关于上诉人张建军所提“杨贵福负有过错”的上诉理由，经查，据在案的证人证言、被告人供述等证据，能够证实上诉人张建军被其哥张建刚叫去，持砖致受害人杨贵福头部成重伤的事实。当双方互殴，造成对方伤害，受害方有权向侵害方申请赔偿。至于案件起因，张建刚与赵海兰所述各执一词，在案现有证据尚不足以印证杨贵福负有何种过错及过错大小等事宜。故该上诉理由与审理查明的事实不符，本院不予采纳。关于上诉人张建军所提“一时冲动犯错、主观恶性小、认罪悔罪、原判量刑过重”等上诉理由，经查，原审已对上诉人张建军如实供述犯罪事实并主动到案、认罪态度好等情节，查明并予认定，且据上诉人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，综合考虑，在法定刑幅度内已从轻处罚，量刑并无不当。故该上诉理由不足，本院不予采纳。综上，原判认定犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 陆智维审判员 朱万君审判员 王 宏 二〇二〇年十一月二十日书记员 栗 莎