北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民初251号原告：大业信托有限责任公司，住所地北京市西城区平安里西大街**中海国际中心**。法定代表人：陈俊标，董事长。委托诉讼代理人：张军，北京市东卫律师事务所律师。委托诉讼代理人：张燕，北京市东卫律师事务所律师。被告：汕头市澄海区沪美蓄电池有限公司，住，住所地广东省汕头市澄海区324国道广益路**猛狮国际广场写字楼第**东侧/div>法定代表人：陈再喜，执行董事。被告：陈乐伍，男，1971年6月19日出生，汉族，住广东省汕头市澄海区。被告：林少军，女，1972年1月9日出生，汉族，住广东省汕头市澄海区。第三人：东兴证券股份有限公司，住所地，住所地北京市西城区金融大街**厦）12、15层。法定代表人：魏庆华，董事长。委托诉讼代理人：赵乐静，东兴证券股份有限公司员工。委托诉讼代理人：李先，北京金诚同达律师事务所律师。原告大业信托有限责任公司（以下简称大业信托公司）与被告汕头市澄海区沪美蓄电池有限公司（以下简称沪美公司）、被告陈乐伍、被告林少军及第三人东兴证券股份有限公司（以下简称东兴证券公司）质押式证券回购纠纷一案，本院于2020年5月21日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大业信托公司的委托诉讼代理人张军、张燕，东兴证券公司的委托诉讼代理人赵乐静、李先到庭参加诉讼，被告沪美公司、陈乐伍、林少军经本院公告传唤，无理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。大业信托公司向本院提出诉讼请求：1．判令沪美公司向大业信托公司偿还本金318883364．5元；2．判令沪美公司以本金318883364．5元为基数、按年利率6．87%向大业信托公司支付自2018年6月21日起计算至实际清偿本金之日止的利息（暂计至2020年4月25日为41015309．81元）；3．判令沪美公司以本金318883364．5元为基数、按日0．05%向大业信托公司支付自2018年3月1日起计算至实际清偿本金之日止的违约金（暂计至2020年4月25日为125321162．2元）；4．判令沪美公司以49226635．5元为基数，自2018年3月1日起至2018年6月27日止，按日0．05%向大业信托公司支付违约金2904371．5元；5．判令沪美公司承担大业信托公司为实现债权及质权支付的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、鉴定费、评估费、律师费）；6．判令大业信托公司就质押登记在大业信托公司名下的29180157股广东猛狮新能源科技股份有限公司（以下简称猛狮科技公司）股票（股票简称：*ST猛狮，股票代码：002684）及全部孳息拍卖、变卖或折价后所得的价款在上述第1至5项债权的范围内优先受偿；7．判令陈乐伍、林少军就上述第1至5项债务承担连带清偿责任。大业信托公司在本院庭审时明确其第5项诉讼请求为请求判令沪美公司承担大业信托公司支付的律师费50万元，但其未就该项诉讼请求交纳相应的诉讼费用。事实和理由：2016年12月16日，东兴证券公司代表东兴鑫智54号定向资产管理计划（以下简称54号资管计划）与沪美公司签订了编号为DX0121-0160-007的《东兴证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》（以下简称《业务协议》）、四份《股票质押式回购交易交易协议书》（以下简称《交易协议书》）。根据协议约定，沪美公司将其持有的猛狮科技（股票代码002684）1962万股出质给东兴证券公司，从东兴证券公司分四笔融入资金36811万元，其中1亿元的购回期限为607天（自2016年12月16日至2018年8月15日），其余资金购回期限为727天（自2016年12月16日至2018年12月13日）。协议约定的预警履约保障比例为142%，最低履约保障比例为133%。在待购回期间，当履约保障比例达到或低于预警或最低履约保障比例时，沪美公司应按协议约定提前购回或采取补充质押等措施，使得履约保障比例超过预警履约保障比例，若沪美公司未提前购回或采取补充质押等措施，则视为沪美公司违约，应当根据《业务协议》及《交易协议书》承担违约责任。在签订《业务协议》及《交易协议书》的同时，陈乐伍作为保证人与东兴证券公司签订了《保证合同》，为沪美公司履行《业务协议》及《交易协议书》承担连带保证责任。上述协议签订后，东兴证券公司如约向沪美公司支付了融资款项，并办理了股票质押登记手续。随后，沪美公司质押的猛狮科技股票跌破了最低履约保障比例，东兴证券公司多次向沪美公司发函，要求沪美公司采取提前购回或补充质押等措施，使得履约保障比例超过预警履约保障比例142%，但沪美公司并未采取任何措施。因沪美公司违约，东兴证券公司根据协议约定对部分质押股票进行了变现处置并发函告知沪美公司。2018年6月29日，东兴证券公司向沪美公司发函明确，沪美公司在2018年2月12日补充现金担保31690110元以及东兴证券公司根据委托人的指令变现30347174．45元，提前偿还49226635．5元本金及对应利息。截至起诉之日，除前述提前偿还的本金及利息外，沪美公司至今仍欠318883364．5元本金及利息未清偿，其行为已严重违约，根据《业务协议》及《交易协议书》的约定，应当承担违约责任。东兴证券公司已将《业务协议》及《交易协议书》项下的权利全部转让给大业信托公司，因此沪美公司应向大业信托公司偿还剩余本金并支付利息及违约金。同时案涉股票根据《业务协议》《交易协议书》的约定已经办理质押登记在大业信托公司名下，大业信托公司有权就该等办理质押登记的股票及孳息经拍卖、变卖或折价后优先受偿。根据《业务协议》《交易协议书》约定，沪美公司应当承担实现债权和质权的费用，包括但不限于诉讼费（或仲裁费）、律师费、差旅费、评估费、拍卖费等，因此前述费用应当由沪美公司承担。林少军作为陈乐伍的配偶，应当为陈乐伍在夫妻关系存续期间产生的债务承担责任，因此陈乐伍、林少军应当根据《保证合同》的约定为沪美公司履行《业务协议》《交易协议书》承担连带保证责任。沪美公司、陈乐伍、林少军未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。东兴证券公司陈述，同意大业信托公司的诉讼请求。大业信托公司围绕其诉讼请求依法提交了证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月16日，东兴证券公司（乙方）与沪美公司（甲方）签订《业务协议》及《交易协议书》，双方开展股票质押式回购交易。根据协议约定，甲方作为资金融入方，乙方管理的54号资管计划作为资金融出方，甲方向乙方质押其持有的猛狮科技（股票代码：002684）1962万股流通股，乙方分4笔向甲方支付初始交易额36811万元，其中1亿元的回购期限为607天（自2016年12月16日至2018年8月15日），其余资金购回期限为727天（自2016年12月16日至2018年12月13日）。回购利率为6．64%，质权人为大业信托公司，预警履约保障比例为142%，最低履约保障比例为133%，违约金比率为0．05%/日，违约金计算公式：违约金＝（初始交易金额-期间累计归还本金）×违约金比率×违约天数。《业务协议》第一条约定履约保障比例的含义为，履约保障比例=﹛[标的证券市值（原交易）+∑标的证券市值（补充质押）+∑孳息-∑标的证券市值（部分解除质押）]-个人所持解禁或限售股份预估所得税+乙方认可的甲方其他履约保障措施市值﹜/（购回交易金额-已偿还本金-已支付利息）。待购回期间，当履约保障比例达到或低于预约履约保障比例时，甲方应按本协议约定采取履约保障措施：当履约保障比例达到或低于最低履约保障比例时，甲方应按本协议约定提前购回或采取履约保障措施。高于提取履约保障比例，甲方可申请部分解除质押，解除部分限于高出提取履约保障比例部分。第四条约定甲方的义务包括，待购回期间，甲方按协议约定向乙方支付利息；初始交易时，甲方应按照规定缴纳质押登记费，初始交易及购回交易时按照乙方规定缴纳交易佣金等全部相关费用。第十一条约定，乙方在每自然季度最后一个月的20日即结息日（遇法定节假日的，提前至前一交易日）向甲方收取本季度甲方应当支付的利息。最后一期的利息与购回交易金额一并收取，利息直接于甲方资金账户内扣收，甲方资金账户不足于支付当季利息的，就不足金额进行违约处置。本自然季度应收利息=，利率：年化收益。N：指本自然季度的存续天数，即上自然季度的结息日（含）或初始交易日（含）至本自然季度的结息日（不含）或购回交易日（不含）的存续天数。第二十一条约定，待购回期间乙方发现或发生下列违约情形时，乙方有权要求甲方在该等情形发现或发生的下一交易日提前购回，甲方未按期提前购回的，乙方可进行违约处置：……（十一）交易履约保障比例低于预警或最低履约保障比例，且甲方未在乙方规定的时间内进行总额补充质押至预警履约保障比例的。上述情形发生或发现的下一交易日14：00之前，甲方账户内应有足额资金，乙方将进行购回交易申报。因上述条款导致的甲方被动提前购回，甲方需向乙方支付补偿金、违约金。补偿金规则、违约金规则参见《交易协议书》。第二十六条约定，对于初始交易，甲方资金账户应收金额=初始交易金额-相关费用，对甲方证券账户内标的证券进行质押登记。对于购回交易，甲方资金账户应付金额=购回交易金额+相关费用，对甲方证券账户内标的证券解除质押。第二十八条约定，待购回期间，标的证券产生的无需支付对价的股东权益，如送股、转增股份、现金红利等，一并予以质押。乙方于除权除息日日终调整相应交易的标的证券数量及质押资产总值，并根据调整后的数值计算相应交易的履约保障比例。（一）中国结算代为派发的标的证券现金红利，由中国结算保管。购回交易日日终、甲方或乙方申请解除质押日日终，中国结算解除质押登记并将相应的现金红利分配到乙方客户资金交收账户。标的证券在待购回期间产生的现金红利，按本协议第四章第十二条、第十三条等相关约定处理。（二）深市标的证券的送股、转增股份由中国结算深圳分公司在权益到账日划转至甲方证券账户且托管在质押特别交易单元下。第三十一条约定，当原交易及与其有关联性的补充交易（若有）合并计算后的履约保障比例达到或低于预警或最低履约保障比例的，乙方按照本协议约定的方式通知甲方。当履约保障比例达到或低于预警履约保障比例（T日），甲方应在T+3日下午13点前进行提前购回或采取补充质押等措施，使得履约保障比例超过预警履约保障比例。若甲方未按时提前购回或补充质押，则视为甲方违约，乙方可进行违约处置，乙方保留是否采取强制平仓的最终处置权。当履约保障比例达到或低于最低履约保障比例（T日），甲方应在T+1日下午13点前进行提前购回或采取补充质押等措施，使得履约保障比例超过预警履约保障比例。若甲方未按时提前购回或补充质押，则视为甲方违约，乙方可进行违约处置，乙方保留是否采取强制平仓的最终处置权。甲方还可采取乙方认可的其他履约保障措施。第四十二条约定，发生下列情形之一的，视为甲方违约：……（三）发生本协议第二十一条（二）至（十二）情形的；（四）交易履约保障比例低于预警履约保障比例，且甲方未在乙方规定的时间内进行总额补充质押至高于预警履约保障比例的。（五）甲方未按本协议约定按时足额支付利息。上述情形发生的下一日为违约起始日。第四十四条约定，……甲方违反第四十二条（三）项的，处理方式参见本协议第二十一条规定；甲方违反第四十二条（四）项的，甲方应从违约起始日起向乙方支付违约金。违约金按照如下计算：违约金＝（初始交易金额-期间累计归还本金）*违约天数*违约金比率。甲方违反第四十二条（五）项的，甲方应从违约起始日起向乙方支付违约金并进入违约处置程序。违约金按照如下计算：违约金=应付未付利息*违约天数*违约金比率。第四十五条违约处置程序约定，甲方违反第四十二条（二）（三）（四）（五）项当日且质押标的证券为流通股的，乙方向证券交易所提交违约处置申报指令或违约处置申请。违约处置申报或申请处理成功的次一交易日起，乙方有权通过集合竞价交易系统、大宗交易系统或其他方式出售甲方违约交易及其相关补充交易所涉及的标的证券。乙方有权自主选择卖出标的证券的价格、时机、顺序。出售标的证券所得资金的偿还顺序为：证券交易税费、乙方为追索债务所付出的相关费用、违约金、补偿金、提前购回费、利息、本金。乙方直接扣划全部违约处置所得价款，超过甲方应付金额部分以资金蓝补方式划至甲方资金账户内。债务了结后，乙方向证券交易所申报终止购回，证券登记公司解除剩余标的证券的质押。标的证券卖出净额不足以偿还债务的，乙方或乙方管理的定向资管计划的委托人大业信托公司有权向甲方继续追偿。处置结算金额=成交净额（扣除交易费用）-应付金额，其中应付金额=购回交易金额+延期利息+违约金金额+补偿金+提前购回费。甲方指定联络方式为：移动电话159XX****XX，电子邮箱：ly@******．net，邮寄地址：广东省汕头市澄海区广益路口猛狮国际广场办公楼17层。2016年12月16日，陈乐伍（保证人、乙方）与东兴证券公司（债权人、甲方）签订《保证合同》，约定，《主债权合同》指东兴证券公司与和沪美公司签订的《业务协议》《交易协议书》，并包括对该合同的任何有效修订和补充。被担保债务范围包括：沪美公司在《主债权合同》项下应向甲方履行的所有义务、责任，因沪美公司未履行或未完全履行其在《主债权合同》项下的义务、责任而给甲方造成的全部直接或间接损失，沪美公司在《主债权合同》项下所有因沪美公司的义务、责任产生的应向甲方支付的违约金、保证金、补偿金、损害赔偿金和所有其他应付费用；及/或乙方在本合同项下的所有因乙方义务、责任产生的应向甲方支付的违约金、补偿金、损害赔偿金和其他应付费用，甲方为实现本合同项下权利及/或《主债权合同》项下债权而发生的所有费用、支出及损失，包括但不限于诉讼费、律师费、公证费（如适用）、财产保全费、差旅费、通讯费、评估费、拍卖费、翻译费、执行费等。保证方式为不可撤销的连带责任保证担保。本合同有效期内，无论甲方对被担保债务是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函等担保方式），也不论其他担保是否由债务人自己提供，乙方均不得主张保证责任的减轻或免除，甲方均有权直接要求乙方在其担保范围内承担连带责任。保证期间为本合同生效之日起至所有被担保债务的履行期限届满之日起两年。林少军在《保证合同》尾部作为陈乐伍配偶声明：本人林少军为保证人陈乐伍的配偶。本人同意保证人按照本合同约定向东兴证券公司代表54号资管计划提供连带责任保证担保，并履行合同项下的所有义务。2016年12月16日，东兴证券公司通过其管理的54号资管计划账户向沪美公司名下东兴证券公司深圳金田路证券营业部资金账户分四笔支付款项金额共计36811万元，扣除相关费用后该资金账户应收金额为368092056．94元。同日，东兴证券公司与沪美公司在中国证券登记结算有限责任公司办理了猛狮科技流通股的证券质押登记，质押猛狮科技股票1962万股，质权人大业信托公司-大业信托﹒稳赢一号项目集合资金信托计划。2017年6月16日，猛狮科技公司发布《2016年年度分红派息、转增股本实施公告》，载明：猛狮科技公司2016年年度利润分配方案为：以公司现有总股本378249593股为基数，向全体股东以每10股派0．50元人民币现金，同时，以资本公积金向全体股东每10股转增5股。本次分派的对象为：截止2017年6月21日下午深圳证券交易所收市后，在中国证券登记结算有限责任公司深圳分公司登记在册的公司全体股东。本次所转股于2017年6月22日直接计入股东证券账户。资本公积金转增股本后，参与此次转增的猛狮科技的股东的股数均变为之前的1．5倍。自此，沪美公司质押的猛狮科技股票增至2943万股。此后，沪美公司陆续于2017年11月24日补充质押501000股、于2017年11月28日补充质押501000股、于2018年1月9日补充质押40万股、于2018年2月7日补充质押48万股、于2018年2月27日补充质押710657股，共计补充质押2592657股。至此，沪美公司共计向大业信托公司质押猛狮科技股票32022657股。2018年2月12日，沪美公司（甲方）与东兴证券公司（乙方）签订《东兴证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议之补充协议》（以下简称《补充协议》），就甲方在《业务协议》第三十一条约定的可采取的履约保障措施相关事宜，双方达成补充协议，约定：一、双方进行股票质押式回购交易所使用的证券账户出现《业务协议》第三十一条约定的需采取履约保障措施的情况时，甲方《业务协议》该条约定的“提前购回”或进行“补充交易”外，甲方还可采取以其资金划入54号资管计划专用托管账户作为质押资产。当发生《业务协议》约定的违约情形时，乙方可直接划转质押的资金用于偿还或部分偿还《业务协议》项下任一笔质押交易，该种情形下的资金划转及还款或部分还款无需取得甲方的同意；二、将《业务协议》第一条约定的履约保障比例计算公式变更为：履约保障比例={[标的证券市值（原交易）+Σ标的证券市值（补充质押）+Σ孳息-Σ标的证券市值（部分解除质押）]-个人所持解禁或限售股份预估所得税+乙方认可的甲方其他履约保障措施市值}/（购回交易金额-已偿还本金-已支付利息-划入托管户的质押资金）。2018年3月20日，东兴证券公司与沪美公司分别签订四份《利率变更协议》，均约定：1．自2018年3月21日起，购回利率由6．64%/年变更为6．87%/年；2．为覆盖2018年1月1日（含）至2018年3月21日（不含）期间产生的增值税及附加税，融入方需在原利率计算利息金额基础上多付利息，由沪美公司于本协议生效之日（含）起的第一个付息日支付至东兴证券公司指定账户。购回利率变更后购回金额分别为488800651．52元、127858933．63元、127858933．63元、111289694．44元。2018年2月27日，东兴证券公司向沪美公司出具《平仓通知函》，载明：截止2018年2月27日，猛狮科技收盘价为13．89元/股，按当日收盘价计算的履约保障比例均低于最低履约保障比例133%。现依据《业务协议》的约定，通知沪美公司：请于2018年2月28日下午13点前采取补充质押或者补充现金担保的形式使得上述质押融资的履约保障比例达到或超过预警履约保障比例142%。若沪美公司未能于2018年2月28日收盘前按协议约定完成补仓，东兴证券公司有权进行违约处置。2018年2月28日，东兴证券公司员工赵乐静向沪美公司预留电子邮箱ly@dynavolt．net发送上述《平仓通知函》，发送状态显示为发送成功。2018年2月28日，东兴证券公司再次向沪美公司出具《通知函》，载明：2018年2月27日，猛狮科技收盘价为13．89元/股，按当日收盘价计算的履约保障比例为127．53%，已低于最低履约保障比例133%。截至2018年2月28日下午13点，履约保障比例未能超过预警履约保障比例142%，已违反《业务协议》第二十一条（十一）项约定，构成违约。根据《业务协议》第四十二条约定，2018年3月1日为违约起始日。按照质押标的2018年2月28日收盘价14．22元/股计算，履约保障比例为133．5%，已经超过最低履约保障比例133%，但未能达到《业务协议》要求的超过预警履约保障比例142%，我司根据《业务协议》约定并根据最终投资人的指令，自2018年3月1日起，对前述交易按照违约金比率为0．05%计算违约金，并有权对贵司在我司的股票质押交易提交违约处置申请。目前未见贵司的补仓计划或补仓措施，该笔交易存在风险，请沪美公司于2018年3月1日下午5点前回复补仓计划，并不晚于2018年3月2日下午3点前提前购回或完成补仓，如未完成的，将根据合同及最终出资人的指令申报违约。2018年3月5日，东兴证券公司员工赵乐静向沪美公司预留电子邮箱ly@dynavolt．net发送《关于进行减持预披露的通知函》。该份函件中，东兴证券公司告知沪美公司由于质押标的猛狮科技股票2018年2月27日收盘价为13．89元/股，已跌破最低履约保障比例，截止2018年2月28日下午13点，沪美公司未按约提前购回或补充质押至预警履约保障比例，构成违约，要求沪美公司在收到该函之日起3个交易日内向深交所报告并通过上市公司发布减持公告，确保东兴证券公司可以及时通过证券交易所集中竞价方式及大宗交易方式对质押股份进行处置，直至清偿所有本金、利息、罚息、违约金、税费。2018年3月29日，东兴证券公司向沪美公司发送《关于及时履约提示函》，告知沪美公司于2018年4月2日9：00前采取补充质押等措施，使《业务协议》项下所有交易履约保障比例超过预警履约保障比例。否则东兴证券公司将根据委托人指令，遵照相关法律法规及合同约定于2018年4月2日开盘起进行违约处置。2018年4月2日至2018年4月4日，东兴证券公司向沪美公司发送多份《关于部分处置结果的通知函暨风险提示函》，告知沪美公司，因沪美公司未采取措施纠正违约行为，也未履行信息披露义务，根据委托人指令，东兴证券公司自2018年4月2日至4月4日对部分质押股票进行处置，分别为1527950股（均价13．372元/股）、514600股（均价13．045元/股）、799950股（均价12．949元/股），并请沪美公司立即全面履行合同义务，纠正违约行为。2018年6月11日，东兴证券公司向沪美公司发送《关于进行减持预披露的通知函》，告知，因沪美公司违约，东兴证券公司拟于2018年7月2日起根据融出方委托人指令通过集合竞价方式及大宗交易方式对质押股份进行处置，请沪美公司向深交所报告并通过上市公司发布减持公告，确保东兴证券公司可以及时对质押股份进行处置。2018年6月12日，沪美公司向东兴证券公司发出《复函》，载明：沪美公司与东兴证券公司之间开展的股票质押式回购业务，属于双方的民事法律行为，沪美公司愿意就民事违约行为承担相应的违约责任，请求东兴证券公司不要强行卖出沪美公司持有的上市公司股份，以免违反法律、部门规章及规范性文件的规定和沪美公司已做出的相关承诺，并损害上市公司及广大投资者的利益。目前沪美公司正积极采取措施，通过各种途径筹集资金，包括但不限于加紧与广州鑫汇投资控股有限公司协商签署委托投票权正式协议事宜，争取相关款项尽快到位，以履行与东兴证券公司签署协议所约定的相关义务。2018年6月27日、6月29日，东兴证券公司分别向沪美公司发送内容一致的《通知函》，告知，沪美公司于2018年2月12日补充现金担保31690110元，东兴证券公司于2018年4月2日至4月4日根据54号资管计划委托人指令合计减持变现30347174．45元，现东兴证券公司根据54号资管计划委托人出具的指令，提取上述部分补仓资金和变现资金提前偿还49226635．5元本金及对应利息，该部分本金的利息计算至2018年6月27日（不含）。2018年6月29日，沪美公司向东兴证券公司出具《通知函回复》，称沪美公司已收悉以上通知函，并确认提前偿还该49226635．5元本金，利息计算截至2018年6月27日（不含）。2019年1月23日，大业信托公司、东兴证券公司向沪美公司寄送《通知单》，告知，根据东兴证券公司与沪美公司之间的《业务协议》《交易协议》，东兴证券公司与大业信托公司签署的《东兴鑫智54号定向资产管理合同》的约定，大业信托公司作为54号资管计划委托人及股票质押式回购质权人、东兴证券公司代表54号资管计划作为股票质押式回购债权人与沪美公司进行股票质押式回购交易，因沪美公司已构成违约，东兴证券公司已于2018年3月9日对上述交易向交易所申报违约处置，截至本通知单发出之日，沪美公司仍未购回。请沪美公司做好资金安排，于2019年1月25日购回上述交易，截至2019年1月25日，上述四笔交易利息共计13266079．44元，违约金共计55520126．64元，购回交易金额共计387669570．58元。如沪美公司仍未购回，东兴证券公司将根据大业信托公司书面指令采取包括但不限于通过集中竞价交易系统、大宗交易系统或其它方式出售质押标的股票，通过司法途径行使质权及其他处理措施。2019年4月29日，猛狮科技公司发布2019-052《关于公司股票交易被实行退市风险警示暨停牌的公告》，特别提示：1．公司股票于2019年4月30日停牌一天，并于2019年5月6日开市起复牌；2．公司股票自2019年5月6日被实施“退市风险警示”处理，股票简称由“猛狮科技”变更为“*ST猛狮”，股票代码仍为002684；3．公司股票被实行退市风险警示后，股票交易的日涨跌幅限制为5%。2020年4月23日，东兴证券公司作为甲方与乙方大业信托公司（代表大业信托﹒稳赢一号项目集合资金信托计划）签订《转让协议》，约定：乙方作为委托人委托甲方设立54号资管计划，并签署《东兴鑫智54号定向资产管理合同》，根据乙方出具的投资指令，甲方将54号资管计划受托资产投资猛狮科技（代码：002684．SZ）股票质押式回购业务。沪美公司在《业务协议》《交易协议书》《补充协议》项下未偿还的债权本金金额为318883364．5元（上次结息日2018年6月20日），质押权登记在乙方名下的、质押存续有效的股票数量为29712808股。甲方将《业务协议》《交易协议书》《补充协议》《利率变更协议》及《保证合同》项下的债权及相关权利（包括但不限于主债权、担保权、追偿权等合同项下的全部权利）转让给乙方；甲方代表其管理的54号资管计划签订该协议，相关法律后果由54号资管计划承担。根据《东兴鑫智54号定向资产管理合同》约定，乙方受让上述债权及相关权利无需向甲方支付转让费。当日，东兴证券公司代表54号资管计划分别向沪美公司、陈乐伍发送了《告知函》，将上述债权转让情况告知沪美公司和陈乐伍，告知其向大业信托公司承担相应责任。东兴证券公司与大业信托公司在本案庭审中确认，东兴证券公司于2018年4月2日处置的沪美公司质押股票1527950股，系因操作失误多处置了本案质押股票532651股，且将处置所得款项20409360．92元中的7114799．07元分配给东兴证券公司管理的资金融出方“东兴金选精质38号集合资产管理计划”，东兴证券公司在另案中主张的利息、违约金、本金中予以扣减，大业信托公司在本案中实际扣减13294561．85元。东兴证券公司表示在另案中处置532651股猛狮科技股票后会将相应款项给付大业信托公司。东兴证券公司于2018年4月2日至2018年4月4日违约处置了质押登记于大业信托公司名下的猛狮科技股票2842500股后，尚余质押股票29180157股。2018年6月12日，上述股票被广东省深圳市福田区人民法院司法冻结。本院认为，沪美公司、陈乐伍、林少军经本院合法传唤，无理由未到庭参加应诉，亦未答辩，视为其放弃答辩、举证质证等诉讼权利，应承担相应的法律后果，本院依法缺席判决。东兴证券公司与沪美公司之间签订的《业务协议》《交易协议书》《补充协议》《利率变更协议》，东兴证券公司与陈乐伍签订的《保证合同》，东兴证券公司与大业信托公司签订的《转让协议》均系签约双方当事人的真实意思表示，且未违反相关法律和行政法规的强制性规定，应属合法有效，各方当事人均应按约履行各自义务。东兴证券公司与大业信托公司签订《转让协议》，将其对沪美公司的债权转让给大业信托公司，根据法律规定，大业信托公司取得该债权的从权利，即保证担保债权。东兴证券公司已将债权转让一事通知沪美公司及陈乐伍，该债权转让符合债权转让的相关法律规定，对沪美公司、陈乐伍发生法律效力，因此沪美公司应按前述《业务协议》《交易协议书》《补充协议》《利率变更协议》的约定向大业信托公司承担责任，陈乐伍亦应按《保证合同》的约定向大业信托公司承担连带保证责任。签约后，东兴证券公司依约向沪美公司提供初始交易资金36811万元，履行了合同义务。2018年2月27日，涉案股票猛狮科技的收盘价为13．89元/股，已低于最低履约保障比例133%，东兴证券公司分别于2018年2月27日、2018年2月28日向沪美公司发送《平仓通知函》《通知函》，要求沪美公司采取补充质押或者补充现金担保的措施，但沪美公司没有采取补充质押或者补充现金担保等措施使得履约保障比例达到或超过预警履约保障比例142%，根据《业务协议》第四十二条第一款第（三）项、第（四）项之约定，已经构成违约，应按该协议第四十四条的约定承担相应的违约责任。东兴证券公司有权依据约定要求沪美公司支付购回本金及相应利息、直接划转质押的资金用于还款或部分还款、从违约起始日起计收沪美公司违约金、对涉案质押股票进行违约处置。根据《业务协议》第四十五条约定，出售标的证券所得资金的偿还顺序为：证券交易税费、东兴证券公司为追索债务所付出的相关费用、违约金、补偿金、提前购回费、利息、本金。东兴证券公司将收到的现金保证金、违约处置所得款优先冲抵沪美公司应付相关费用、违约金、利息、部分本金后，计算沪美公司已偿还本金49226635．5元及计算至2018年6月27日（不含）的利息、未偿还本金318883364．5元及截至2018年6月20日的利息，沪美公司已回函确认已偿还本金49226635．5元及计算至2018年6月27日（不含）的利息，因此，大业信托公司请求沪美公司偿还本金318883364．5元并按6．87%标准支付自2018年6月21日起算的利息符合合同约定，本院予以支持。大业信托公司还主张按照每日0．05%的标准要求沪美公司支付未还本金318883364．5元和已付本金49226635．5元自2018年3月1日起算的违约金，但其主张的利息和违约金之和超过了年利率24%的标准，本院对超出该标准的部分不予支持。陈乐伍应依照《保证合同》的约定，在沪美公司构成违约后，对沪美公司在《主债权合同》项下的全部债务承担连带保证责任。虽然陈乐伍配偶林少军在《保证合同》中声明同意陈乐伍按照该合同约定向东兴证券公司代表的54号资管计划提供连带责任保证担保并履行该合同项下的所有义务，但其并未承诺本人就该笔担保债务承担共同保证责任，且根据相关法律规定，担保债务不属夫妻共同债务。大业信托公司亦未提交证据证明林少军同意对本案债务提供共同保证担保，故大业信托公司要求林少军对陈乐伍在夫妻关系存续期间产生的担保债务承担连带保证责任，没有合同依据和法律依据，本院不予支持。大业信托公司还起诉要求沪美公司承担其为实现债权支付的律师费50万元，但未就该项主张交纳相应诉讼费用，本院对其该项诉讼请求不予考虑。本案系质押式证券回购交易，沪美公司将其持有的1962万股猛狮科技公司的股票质押以获得融资，涉案股票已在中国证券登记结算有限责任公司进行了质押登记，质权人为大业信托﹒稳赢一号项目集合资金信托计划，大业信托公司有权行使质权。猛狮科技公司于2017年6月22日以资本公积金向当时的全体股东每10股转增5股。根据《业务协议》第二十八条约定，待购回期间，标的证券产生的无需支付对价的股东权益，如送股、转增股份、现金红利等，一并予以质押。转增后沪美公司质押的1962万股猛狮科技股票数额为2943万股，大业信托公司对转增部分亦享有质押权利。后沪美公司补充质押2592657股猛狮科技股票，东兴证券公司进行违约处置后尚余29180157股猛狮科技股票质押登记于大业信托公司名下，因此，大业信托公司作为质押权人，对沪美公司质押的上述猛狮科技公司股票就拍卖、变卖所得价款，在质押权范围内享有优先受偿权。《中华人民共和国物权法》第二百一十三条规定，质权人有权收取质押财产的孳息，但合同另有约定的除外。因此，大业信托公司就质押登记在其名下的29180157股猛狮科技公司股票及全部孳息拍卖、变卖或折价后所得的价款在其对沪美公司的债权范围内优先受偿，合理有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零八条、第二百一十二条、第二百一十三条、第二百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、汕头市澄海区沪美蓄电池有限公司于本判决生效之日起十日内向大业信托有限责任公司偿还本金318883364．5元；二、汕头市澄海区沪美蓄电池有限公司于本判决生效之日起十日内向大业信托有限责任公司支付本金318883364．5元的利息（自2018年6月21日起计算至实际清偿本金之日止，按照年利率6．87%计算）；三、汕头市澄海区沪美蓄电池有限公司于本判决生效之日起十日内向大业信托有限责任公司支付未付本金318883364．5的违约金（自2018年3月1日起计算至实际清偿本金之日止，按年利率17．13%计算）；四、汕头市澄海区沪美蓄电池有限公司于本判决生效之日起十日内向大业信托有限责任公司支付已付本金49226635．5元的违约金（自2018年3月1日起至2018年6月27日止，按年利率17．13%计算）；五、陈乐伍于本判决生效之日起十日内对上述第一至四项确定的汕头市澄海区沪美蓄电池有限公司的债务向大业信托有限责任公司承担连带清偿责任。陈乐伍承担连带保证责任后，有权向汕头市澄海区沪美蓄电池有限公司追偿；六、大业信托有限责任公司对质押登记在其名下的29180157股广东猛狮新能源科技股份有限公司股票（股票简称：*ST猛狮，股票代码：002684）及孳息拍卖、变卖或折价后所得的价款在上述第一至四项确定的汕头市澄海区沪美蓄电池有限公司的债务范围内享有优先受偿权；七、驳回大业信托有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2482421元，由大业信托有限责任公司负担38974元（已交纳），由汕头市澄海区沪美蓄电池有限公司、陈乐伍负担2443447元（于本判决生效后7日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于北京市高级人民法院。在上诉期满后7日内，仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  钱丽红审 判 员  邢 军人民陪审员  殷福祥二〇二〇年十一月三十日法官 助理  牛晓煜书 记 员  何 柳-26--1--26--1-