湖南省长沙市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）湘01民初1297号原告（执行案外人）：湖南航天建筑工程有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区枫林三路**锦绣航天大厦**。法定代表人：蒋征，董事长。委托诉讼代理人：陈浩军，湖南云天律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏冬，湖南云天律师事务所律师。被告（申请执行人）：谢波，男，汉族，1977年1月17日出生，住广东省广州市越秀区。委托诉讼代理人：张琳，女，汉族，1984年10月6日出生，住广东省广州市越秀区，系广州市大美石材有限公司推荐。第三人（被执行人）：湖南裕田奥特莱斯置业有限公司，住所地湖南，住所地湖南省长沙市望城经济技术开发区雷锋大道**奥莱小镇>法定代表人：沈宏波，董事长。委托诉讼代理人：侯蕾，女。委托诉讼代理人：李幼德，湖南坚铮律师事务所律师。原告湖南航天建筑工程有限公司（以下简称航天公司）诉被告谢波，以及第三人湖南裕田奥特莱斯置业有限公司（以下简称裕田公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2020年7月13日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告航天公司的委托诉讼代理人苏冬，被告谢波的委托诉讼代理人张琳以及第三人裕田公司的委托诉讼代理人侯蕾到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告航天公司向本院提出诉讼请求：1.停止对位于长沙市望城经济技术开发区××道××号××镇××栋××房的执行或确认原告对上述房产的拍卖、变卖款项享有优先受偿权；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、原告系第三人开发的奥莱小镇住宅Ｃ区项目的施工方，上述12套房产属于原告施工合同承包范围内施工的在建项目，截止目前，第三人未按照合同约定向原告支付工程进度款，尚欠原告工程进度款约2亿元。二、原告作为奥莱小镇住宅Ｃ区项目的施工方，对奥莱小镇住宅Ｃ区项目建设工程就工程折价或者拍卖的价款有优先受偿权，而被告不享有奥莱小镇住宅Ｃ区项目上述房产的优先受偿权。被告谢波辩称，一、原告起诉时已经超过15天的起诉期限，不符合受理条件，请求法院驳回起诉。二、原告主张的优先受偿权并不是能排除执行的实体权利，不足以排除执行。三、原告不具备主张工程款优先受偿权的条件。工程款优先受偿权的期限从发包人应当给付工程款之日起算，目前没有证据表明付款时间已经确定，也没有证据表明第三人欠付工程款，因此还没到主张工程款优先权的起算时间。第三人裕田公司辩称，原告不具备主张优先受偿权的条件：第一，该工程尚未竣工；第二，该工程也尚未结算，原告主张延期付款没有依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告航天公司向本院提交的证据1、案外人执行异议申请书、（2020）湘01执异110号执行裁定书；证据2、《裕田·奥莱小镇新C区工程施工总承包合同》、建筑工程施工许可证，被告谢波及第三人裕田公司对其真实性无异议，且与本案具有关联性，本院予以采信；证据3、工程款支付申请表共计20张，有原告航天公司及裕田公司的盖章及负责人的签名，被告及第三人未提供相反证据予以反驳，本院予以采信。根据当事人的陈述及本院采信的证据，本院认定事实如下：谢波诉裕田公司商品房销售合同纠纷一案，经本院主持调解，双方自愿达成如下协议：一、双方同意解除双方签署的《团购及代售协议》，由裕田公司返还谢波18554960元，并支付11633584.21元的补偿款以了结本案。前述两笔款项合计共30188544.21元。二、双方同意上述30188544.21元的款项分三期支付，具体付款日期及金额为：2017年10月31日前支付应付款项的40%，即12075417.68元；2017年11月30日前支付应付款项的30%，即9056563.26元；2017年12月31日前支付剩余30%，即9056563.26元。三、本案案件受理费减半收取94341.5元、诉讼保全费5000元及诉讼保险费3000元全部由裕田公司承担并在支付第一笔款项时一并支付给谢波。四、以上各期款项如有任何一期不能按时足额支付，则谢波有权于期限届满日的次日即申请法院强制执行本协议约定的剩余的全部款项。五、逾期支付上述款项，裕田公司应按年息24%支付延期支付款项的利息，直至还清全部款项时止。六、为保障谢波的上述债权，裕田公司同意并承诺在裕田公司完全履行本协议约定的所有义务之前，裕田公司不得对所列商品房标的物进行销售或设置任何他项权益，但裕田公司销售所列商品房所收全部款项用于清偿谢波上述款项时除外。本院于2017年10月24日作出（2017）湘01民初2136号民事调解书对上述协议予以确认。因裕田公司未全面履行调解书确认的义务，谢波向本院申请强制执行，本院于2019年10月25日作出（2019）湘01执2549号执行裁定，裁定冻结、扣划被执行人裕田公司银行存款660万元或查封、扣押、冻结、扣划、提取其相当价值的其他财产。2020年3月17日，本院查封了被执行人裕田公司名下位于长沙市望城经济技术开发区××道××号××镇××栋××房共计12套房产。2020年3月30日，本院作出（2019）湘01执2549号之三执行裁定：拍卖被执行人裕田公司名下位于长沙市望城经济技术开发区××道××号××镇××栋××房共计12套房产。航天公司向本院提出执行异议，主张其作为奥莱小镇住宅Ｃ区项目的施工方，对该工程的折价或者拍卖的价款享有优先受偿权，而谢波不享有涉案房产的优先受偿权，请求撤回对涉案房产的网络司法拍卖措施或者将上述房产的拍卖、变卖款项优先受偿给航天公司。本院于2020年6月3日作出（2020）湘01执异110号执行裁定，裁定驳回航天公司的异议请求。航天公司于2020年6月15日收到上述裁定后，于2020年6月29日向本院递交了民事起诉状，请求判如所请。另查明，2018年1月28日，航天公司与裕田公司签订了《裕田·奥莱小镇新C区工程施工总承包合同》，约定由航天公司承建裕田公司发包的裕田·奥莱小镇C区1～37#楼工程项目，合同造价为58000万元。截止目前，航天公司完成了其中20栋房子的施工任务，裕田公司已向航天公司支付了工程进度款约5000万元。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第十五条规定：“案外人对执行标的主张所有权或者有其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利的，可以依照民事诉讼法第二百零四条的规定，向执行法院提出异议。”可见，案外人执行异议之诉的标的是案外人是否有权请求排除对执行标的采取的强制执行措施，而这一诉讼标的的基础是案外人与被执行人谁对该执行标的享有实体权利。案外人只有认为自己对执行标的享有实体权利，而人民法院的强制执行行为妨碍了其所享有的实体权利的，才可以作为执行异议之诉的原告提起执行异议之诉。本案中，航天公司以其对××镇××栋××房屋享有建设工程价款优先受偿权为由要求排除对该房屋的强制执行。首先，航天公司于2020年6月15日收到执行裁定书后，于6月29日向法院递交民事起诉状，并未超过15天的起诉期。其次，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”可见，建设工程价款优先受偿权是承包人就建设工程折价或者拍卖的价款优先受偿的权利，这种权利不是所有权等实体权利，不能阻止执行标的的转让、交付，也不应作为案外人提起执行异议之诉的权利基础；主张建设工程价款优先权的人，不能依照民事诉讼法第二百二十七条规定提出异议。因此，航天公司以其对案涉房屋享有优先受偿权为由提起执行异议之诉，与执行异议之诉的法理不符，本院予以驳回。至于人民法院执行中对优先受偿问题的处理。虽然建设工程价款优先受偿权不能排除强制执行，但在执行标的拍卖获得相应执行价款后，权利人可以以享有法定优先权为由请求参与执行价款的分配。《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条规定：“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配；对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。”可见，对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。综上，案外人对人民法院正在执行的财产主张享有建设工程价款优先受偿的，应当根据上述规定申请参与分配，而不能根据民事诉讼法第二百二十七条的规定对执行标的提出异议。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百二十四条第一款第四项、第一百五十四条第一款第三项、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款、第五百零八条，《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第十五条之规定，裁定如下：驳回原告湖南航天建筑工程有限公司的起诉。本院预收的案件受理费80元，退回原告湖南航天建筑工程有限公司。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起10日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。审判长 廖 征审判员 易伟玲审判员 金新贵二〇二〇年十一月二十三日书记员 陈 娇