浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0782民初22059号原告：全连锦，女，1989年10月7日出生，朝鲜族，住黑龙江省密山市。委托诉讼代理人：龚涛，浙江智仁（义乌）律师事务所律师。委托诉讼代理人：金钢，浙江智仁（义乌）律师事务所律师。被告：李志，男，1987年9月28日出生，汉族，住安徽省凤阳县。委托诉讼代理人：黄厚国，安徽凤明律师事务所律师。原告全连锦诉被告义乌市居念装饰设计有限公司（以下简称居念公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年12月23日受理后，依法适用简易程序进行了审理，后因被告居念公司注销，原告申请追加其法定代表人李志作为被告参加诉讼，撤回对被告居念公司的起诉，本院予以准许。后因被告李志公告送达，本案转为普通程序，依法组成合议庭，于2020年9月25日公开开庭进行了审理。原告全连锦及其委托诉讼代理人龚涛，被告李志及其委托诉讼代理人黄厚国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告全连锦向本院提出诉讼请求：一、确认解除原告与被告居念公司于2019年6月10日签订的《装修施工合同书》。二、被告居念公司返还原告多支付的装修款300000元（以委托鉴定报告为准）。三、被告支付原告违约金47000元。后原告变更诉请为：一、确认解除原告与被告2019年6月10日签订的《装饰施工合同书》。二、被告李志返还原告多支付的装修款323591元。三、被告支付原告违约金47000元。事实与理由：原告系义乌市××镇××幢××室的业主，经朋友介绍，原告与被告在2019年5月17日签订了一份《家居室内装饰工程设计委托合同》，双方约定由被告对原告的房屋装修设计施工，双方确定方案后于2019年6月10日正式签订《装修施工合同书》一份，约定工程以“具体承包材料详见报价明细表及（客户告知书）”施工的方式承包，工程固定总价470000元（含10000元设计费），工期150天，从2019年6月12日开工至2019年11月12日完工交付，同时还约定了工程款支付方式、工程项目变更方式、工期变更方式及相应违约条款。合同签订后，被告于2019年6月12日进场施工，原告按照合同约定支付装修进度款共计487000元。但至今被告未按照合同约定按时完工，除地砖和浴缸项目变更经原告签字确认以外，被告擅自变更施工项目并增加工程款，同时部分施工项目存在明显质量问题。进度逾期后，原告多次催促加快施工，但被告均以种种理由推拖。无奈，原告于2019年12月6日致函被告，要求被告出具已完成工程量的《工程量决算单》等相关材料，但被告收到函件后仍置若罔闻。经原告核实，被告施工工程量的工程款仅为18余万元，故应返还原告多支付的工程款300000元，同时还应支付违约金。综上，被告未能按期完工，并擅自变更工程项目，已构成根本违约，应承担相应的违约责任。被告李志答辩称：1、工期延长是因为原告变更及增加地暖、中央空调等项目。被告未擅自变更合同项目，无违约情形。原告单方要求解除合同违反约定，也不符合法定解除条件，不应支持。建议本案继续履行。2、被告不存在违约，原告无权要求被告承担违约金。相反，原告拿走钥匙，不让被告继续施工导致施工中断，给被告造成损失，应向被告承担违约责任。3、原告对部分合同项目进行变更导致装修费用增加，被告是全包的，装修材料均已采购，部分已施工，剩余部分因原告不让工人进门导致未施工、安装，室内堆放的材料及施工费超过了已支付费用，不应再返还工程款。4、材料费用先支付部分款项，装修完成后再结清。堆放的材料100000元左右，主要是地板和门、木饰面，门和木饰面定制，约51000元。除了评估报告中已装修的内容和被告提供的三家公司的装修项目，只剩下软装未完成。剩余尾款名蝶10000元，圣和5000元，柏林35000元。瓷砖还剩10000元左右没付，与原告无关。浴缸19500元，实付13000元，尾款还没付。浴缸款项没算到之前的100000元未装修货款中。5、中央空调、地暖、包阳台，虽然不是被告施工，但是影响了施工进度半个多月。瓷砖加工周期过长，延期一周左右。6、公司注销了，相关权利义务由李志承继。7、对于现场未安装的材料，都是根据预算清单或原告确认后付款下单送达场地，不存在现场勘查与鉴定，如最终决定判决解除合同，由法院依法判决。材料尾款是被告与商家的约定，与原告无关。原告庭审中补充陈述称：1、中央空调、地暖由被告介绍的案外人施工，阳台是小区服务队来包的，都与被告施工的项目相互独立，互不影响。2、从鉴定意见可以看出材料费、人工费均按合同预算表价格计算，不是按市场价计算，并将全部工程量计算在内。被告提出未将主材项目报告记录，鉴定报告中批注的主材另计，不是未计算，而是另计在表格第十二项主材清单中，加上增加的项目浴缸13000元，被告应当退还487000元减去鉴定造价150409元减去浴缸13000元。至于未安装材料，因被告未按约定完工且主体注销，合同无法继续履行，系被告违约造成，与原告无关，由被告自行处理。原告为证明自己的主张，向本院提供证据如下：证据1，家具室内装饰工程设计委托合同原件1份、装饰施工合同书原件1份，家具类室内装饰工程项目预算表原件1份、室内装饰工程施工设计方案原件3份，证明原告与被告签订了《装饰合同书》，双方约定由被告对义乌市××镇××幢××室的房屋进行装修，双方约定了工程的承包方式、价款、违约责任、装修方案等事项。证据2，交易流水明细清单核对件1份、居念公司收款收据原件2份，证明原告已按照合同约定支付装修进度款共计487000元。证据3，装修施工（增减）项目变更单原件1份，证明原、被告仅就对地砖和浴缸两项的施工项目予以变更。证据4，微信首页和朋友圈截图打印件1份、微信聊天记录截图打印件1份、房屋现场视频（附光盘）1份、现场照片打印件1份，证明被告未按约定期限完工，部分工程存在质量问题。双方曾就对已完成的工程量进行协商。被告在施工过程中擅自变更工程项目，未按照合同约定完成装修，仅完成部分工程量。证据5，解除合同通知书打印件1份、EMS回执原件1份、微信聊天记录截图原件1份，证明原告曾于2019年12月6日致函给被告要求出具已完成的工程量决算表等相关材料，并通知被告解除2019年6月10日签订的《装修施工合同书》。证据6，报告书原件及鉴定费发票打印件各1份，证明原告房屋工程造价鉴定中人工费、材料费均按合同内预算表价格记录，已将施工完成的造价全部计算在内，鉴定费用2800元的事实。被告李志的质证意见：证据1，真实性无异议，原告单方解除合同，无合同依据。证据2，无异议，但是487000元包括了设计费10000元。证据3，真实性无异议，所有变更项目都是按原告要求进行，不存在被告擅自变更。证据4，真实性无异议，可以看出施工中断是因为2019年11月23日原告将装修房屋的钥匙拿走，导致被告工人进不了门，从现场视频可以看出被告所订购的货物堆放在被装修房屋的室内，但无法进行下一步施工、安装，违约方是原告。证据5，被告收到过通知书，被告对于原告在解除合同书上的不合理要求没有同意，原告没有诚信履行合同。证据6，李佳艺是李志的微信名，公章交给员工保管，签名盖章都是员工做的，李志没有收到。员工返还时，将材料拍照发给李志，所以才有李志移动微法院上的材料，这份材料中李志提了具体意见，有些项目没包括，鉴定结果不认可。没有通知被告选鉴定机构，程序不合法。争议内容双方在合同和清单中有所列明，应按照双方协议结果来确定工程造价，而不是按鉴定结果。材料还堆放在原告房子里，相关费用已经产生，但是鉴定结论没有涉及。发票真实性由法院审核，出具时间是2020年9月25日，与庭审日期相同，鉴定意见书的出具时间早于该时间，程序不规范。被告李志为支持自己的抗辩，向本院提供证据如下：证据1，装修施工合同、预算表复印件各1份，证明原、被告装修施工合同关系。证据2，柏林世家橱柜定制合同书、圣和地板预算单、名蝶家具定制合同书原件各1份，证明被告按双方约定定制装修材料，已经履行合同义务，装修基本完成。证据3，原告装修群聊天记录，被告与原告微信聊天记录打印件1份，证明装修经过，因原告的过错致使装修合同不能继续履行，原告应当承担违约责任，所有变更项目都按照原告要求进行。原告全连锦的质证意见：证据1，没有异议。证据2，真实性、合法性没意见，关联性和证明目的有意见，合同均非原告签署，原告不知情，也从侧面反映出装修的形式是材料及工程全包。经原告核实，柏林世家所有材料均未送至原告家中，合同款也未结清；圣和地板材料在原告家中，未安装，部分尾款未结清；名蝶家具材料也未送至原告家中，有原告与商家的聊天记录为凭。无法证明装修基本完成的事实。证据3，真实性、合法性没意见，关联性和证明目的有意见，通过合同可以看出装修的形式是材料及工程全包，原告的唯一义务为支付工程款，超额支付了相关费用，能证明被告未按期完成施工，存在违约行为，合同约定完工期限2019年11月12日，聊天记录显示2019年11月21日被告还在聊天群中发文装修一个月计划，显然未完成施工，至少还需要一个多月的施工期限，而原告也并非11月12日要求停止施工，而是顺延至2019年11月24日，前后给予两周时间，原告多次找被告协商解决，被告在12月又要求原告再支付5万多元的补偿款，存在严重违约。本院出示现场勘查照片1组。原告全连锦的质证认为：由于被告未到场，材料包装未打开，不确定材料是否已经全部送齐及是否还能使用。被告李志质证认为：因原告原因导致材料这么久一直放在原告屋内没有施工，摆放时间过长，同时房屋钥匙在原告处，屋内材料或物品如有损害或丢失应由原告承担。根据原、被告的举证、质证及证据审核认定的相关规定，本院的认证如下：原告提供的证据1-5，被告对真实性无异议，本院对其证明力予以确认；证据6，鉴定机构具有鉴定资质，鉴定结论也曾征询被告的意见，被告也提出了“没有主材项目报告和隐形项目中途整改项目”的意见，鉴定费用真实发生，对其证明力本院予以确认。被告李志提供的证据1，原告无异议，对其证明力本院予以确认；证据2，原告对情况进行了核实，对其真实性本院予以确认；证据3，原告对真实性无异议，对其真实性本院予以确认。本院现场勘查照片，系现场勘查拍摄，对其真实性本院予以确认。根据上述已确认证明力的证据及原、被告的庭审陈述，本院认定事实如下：2019年5月17日，原告全连锦与居念公司签订《设计合同书》1份，约定原告将其位于义乌市××镇××幢××室××室内设计，设计费用10000元。2019年6月10日，双方就上述房屋签订《装修施工合同书》1份，约定上述房屋建筑面积140平方米，承包方式为全包；工期从2019年6月12日至2019年11月12日；工程价款470000元，于合同签订后支付40%，计188000元，水电验收合格后，木工进场前支付35%，计164500元，油漆进场前支付20%，计44000元，灯具安装前支付5%，计23500元；施工过程中，原告提出设计修改意见及增减工程项目时须提前与居念公司联系，双方在签订《工程项目变更单》后，居念公司才能进行该项目的施工，需逾期的，须双方签字认可，因原告变更导致经济支出及居念公司损失，由原告承担，工期相应顺延；对因工程量变化和设计变更造成竣工日期延误经原告确认，工期可相应顺延，因原告未按约定完成其应负责的工作而影响工期，工期顺延；双方不得擅自变更或解除合同，否则违约方将付给对方工程预算总造价的10%的违约金，并承担因此造成的其他经济损失；装修施工期间，原告居室外门钥匙一把交给居念公司保管，工程竣工验收房屋移交时，居念公司负责归还原告。原告于2019年5月17日支付10000元，于2019年6月11日支付178000元，于2019年8月8日支付205000元，于2019年10月7日支付94000元，共计487000元。2019年8月6日，被告李志与案外人圣和地板商行签订采购合同1份，采购价格为20600元，送货前全款付清。2019年8月7日，原告与居念公司签订项目变更单1份，内容为地砖补差价21000元，浴缸1套19500元。2019年8月12日，被告李志与案外人义乌市炎昊橱柜商行签订《合同书》1份，采购“柏林世家”品牌成套橱柜。2019年9月21日，被告李志与案外人义乌市名蝶建材商行签订《名蝶家居定制合同书》1份，约定价款为51000元，全款付清。因装修存在吊顶开裂等质量问题及工期拖延等问题，2019年11月23日，原告将涉案房屋钥匙取回。后原告与被告李志沟通，坚持要求解除协议。后双方进行了对账，提出了解决方案，但未达成一致意见。2019年12月6日，原告给居念公司发送《解除合同书》1份，内容为因居念公司存在未按约定项目购买材料、施工的部分工程量与约定不符，未经原告签字确认擅自增加工程预算、部分工程质量不符合约定标准、工期延误等问题，原告要求解除涉案《装修施工合同书》，并要求居念公司出具已完成工程量的《工程量决算单》、出具超预算部分的《工程项目变更单》、出具超预算部分主材《买卖合同》及付款凭证、清退不符合预算表中的主材及其他材料（未安装部分）、返还多支付的工程款300000元、支付违约金47000元。案件审理过程中，经原告申请，本院依法委托，浙江宏誉工程咨询有限公司2020年5月12日出具《报告书》1份，鉴定结论为义乌市××镇××幢××室已完工部分的鉴定造价为150409元。鉴定费2800元由原告预交。庭审中，被告李志认可由其承继居念公司的权利义务。案件审理过程中，本院对现场进行了勘查，发现施工存在地砖颜色误差、吊顶开裂、吊顶不齐等问题，现场未安装的材料包装未拆封，无法具体判断种类、数量与品质。本院认为：原、被告之间存在装修装饰合同关系的事实清楚。被告提出原告另行施工项目对其施工进度产生了影响，其不存在违约，但无法具体证明影响的工期天数，也未见沟通记录，且从现场勘查情况来看，施工确实存在不当之处，故对该辩称，本院不予采信。承揽合同具有一定的技术依赖性，原告作为定作人，因被告的违约行为而丧失对其的信任，有理由据此提出解约，故涉案协议应于2019年12月6日解除。被告应当返还原告多付的款项。根据鉴定报告，已装修部分价款为150409元，另增加浴缸19500元，而原告支付了477000元（扣除设计费10000元），故被告应当返还307091元。原告主张支付违约金，依据本案实际，结合双方的过错程度，本院酌定由被告支付原告违约金32900元。至于现场未使用的材料，为物尽其用，尽量减少浪费与损失，本院曾多次与被告沟通，释明是否申请现场勘查，如存在损失是否申请评估，被告均不配合。本院释明是否愿意支付尾款，由材料商将所购材料予以安装，相应款项予以抵扣以减少损失，被告也不同意。本院通知被告现场勘查后，被告也未到场，无法具体勘查数量、品质是否符合约定，无法确定具体价值，故该部分材料，本案不予处理。综上，原告诉请合理的部分，本院予以支持。被告李志作为居念公司自然人独资股东，自愿承继公司的权利义务，故相应责任由被告李志负担。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第二百六十二条、第二百六十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告全连锦与义乌市居念装饰设计有限公司于2019年6月10日签订的《装修施工合同书》于2019年12月6日解除。二、被告李志于本判决生效之日起十日内返还原告全连锦工程款307091元，并支付违约金32900元，共计339991元。三、驳回原告全连锦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6859元，由原告全连锦负担459元，由被告李志负担6400元。鉴定费2800元，由被告李志负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 长  吴新辉人民陪审员  胡小助人民陪审员  楼晓晶二〇二〇年十一月二十日代书 记员  陈柔男