文书内容山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁13民终6080号上诉人（原审被告）：山东汇联活动地板有限公司，住所地平邑县东城项目聚集区。法定代表人：孙丽芳，总经理。委托诉讼代理人：吴昌军，山东慎求律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱奇伟，江苏圣圆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高增全，男，1977年4月15日出生，汉族，居民，住平邑县。委托诉讼代理人：东野长凤，（系被上诉人之妻），住平邑县。委托诉讼代理人：杨传海，山东至平律师事务所律师。上诉人东汇联活动地板有限公司与被上诉人高增全劳动争议一案，不服山东省平邑县人民法院(2020)鲁1326民初1316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月31日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人东汇联活动地板有限公司的委托诉讼代理人吴昌军、朱奇伟，被上诉人高增全的委托诉讼代理人东野长凤、杨传海到庭参加诉讼，本案现已审理终结。山东汇联活动地板有限公司上诉请求：1.撤销山东省平邑县人民法院(2020)鲁1326民初1316号民事判决，改判上诉人无需支付被上诉人任何待遇；2.一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.一审认定事实错误，适用法律错误，被上诉人参加了工伤保险，医疗费依法需先经基金审核，并由基金依法承担，一审法院未经基金审核即确认被上诉人主张的所有医疗费用系工伤保险基金以外的医疗费并予以支持，依据不足；2.护理费及使用标准，均无依据，被上诉人参加了工伤保险，如就护理问题进行鉴定，相关费用也由基金支付，复印费用无法律依据，住宿费和交通费标准过高；3.一审判决停工留薪期工资15个月，没有依据，判决确认停工留薪期间超过12个月，没有相应的鉴定结论支持，与上诉人之前已经支付的待遇重复；4.要求上诉人自2019年9月13日向被上诉人按月支付生活津贴3150元，没有事实和法律依据，被上诉人系七级伤残、无生活自理障碍，依法不存在需要给生活津贴等费用；5.上诉人清楚标明暂支被上诉人七万元用于工伤处理，显属应合并处理的，因7万元垫付费用，上诉人无需给被上诉人任何款项待遇。高增全辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。高增全向一审法院起诉请求：1.请求判决被告山东汇联活动地板有限公司支付原告高增全工伤保险基金外原告的医疗费51029.68元、伙食补助费160天×30元/天=4800元、住宿费1334元、复印费745元、交通费10368.9元、护理费160天×108.35=17336元、停工留薪期待遇3970元/月×17个月=67490元；2.判决被告自2019年10月10日起按每月4050元(4500元/月×90%)支付原告生活津贴；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年3月至2018年5月高增全在被告维修车间任维修工，2018年5月10日因病开始住院治疗，住院期间，由其姨姐井配爱（住山东省平邑县××路××号）护理。高增全病患2018年11月20日山东省职业病医院诊断结论为“职业病慢性重度苯中毒（再生障碍性贫血）”2019年4月26日济南市职业病诊断鉴定委员会鉴定意见为：原告符合“职业病慢性重度苯中毒（再生障碍性贫血）”2019年5月10日平邑县人力资源和社会保障局认定原告患病为工伤。2019年6月24日经平邑县社会保险局等单位同意原告转院山东省职业病医院。2019年8月13日临沂市劳动能力鉴定委员会鉴定结论为：原告劳动能力障碍程度：柒级；生活自理障碍程度：无生活自理障碍。2019年10月12日山东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定结论为：原告劳动能力障碍程度柒级，无生活自理障碍。期间，山东汇联活动地板有限公司支付原告相应工伤保险待遇医疗费、伙食补助费、交通费计49793.45元；）给付2018年6-8月停工留薪的工资9450元。高增全因病住院治疗花费的医疗费用，经社会保险事务中心报销后尚剩余51029.77元。高增全因工伤待遇外所支出的医疗费、伙食补助费、交通费及停工留薪待遇等与山东汇联活动地板有限公司发生争议，向平邑县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，平邑县劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月20日作出平劳人仲案字［2020］第6号仲裁字决定，高增全、山东汇联活动地板有限公司双方均不服仲裁裁决，分别向平邑县人民法院提起诉讼。诉讼中，高增全撤回了关于伙食补助费用的诉求。高增全2016年4月1日、2018年4月1日与被告签订两份劳动合同，劳动合同期限至2019年3月31日。2018年5月10日原告住院治疗及2018年11月20日诊断为职业病慢性重度苯中毒（再生障碍性贫血），均在劳动合同期内。山东汇联活动地板有限公司已经参加了工伤保险，并为员工缴纳了社保手续。高增全住院前12个月的平均工资为3970元。一审法院认为，劳动者依法享有职业卫生保护的权利。原告在工作中罹患职业病，其所受损失理应依法得到赔偿。《中华人民共和国职业病防治法》第三十九条第一款第二项规定：“劳动者享有下列职业卫生保护权利：...(二)获得职业健康检查、职业病诊疗、康复等职业病防治服务；....”第五十五条规定：“医疗卫生机构发现疑似职业病病人时，应当告知劳动者本人并及时通知用人单位。用人单位应当及时安排对疑似职业病病人进行诊断；在疑似职业病病人诊断或者医学观察期间，不得解除或者终止与其订立的劳动合同。疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。”同时，《工伤保险条例》第三十条第一款规定：“职工因工作遭受伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”因此，高增全自2018年5月10日住院治疗，2019年4月26日鉴定为职业病，2019年5月10日认定患病为工伤，其住院诊断治疗期间的医药费用，除享受的工伤待遇外，山东汇联活动地板有限公司应予以承担。诉讼中，山东汇联活动地板有限公司认为，高增全诉求的医疗费用单据、病例资料无法审核，不能确认，但没有提供证据证明高增全的医疗费用是不合理的，法院对高增全的医疗费用的诉求，予以支持。依据《工伤保险条例》第三十三条的规定及(《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定：“工伤职工停工留薪期满，存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪待遇，因伤情不能工作的，由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《试行办法》的规定享受因公伤残待遇。需要继续治疗的，必须有工伤协议医疗机构的休假证明，其工伤医疗费予以报销，但不享受停工留薪期待遇。由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。”高增全患病认定工伤后，2019年8月13日进行了劳动能力鉴定，2019年10月12日山东省劳动能力鉴定委员会鉴定结论为：劳动功能障碍程度柒级。生活自理障碍程度：无生活自理障碍。所以，高增全劳动能力鉴定前的停工留薪期应为15月，高增全劳动能力鉴定期间的2个月，应由单位发给生活津贴。2018年6、7、8月被告已支付的停工留薪期待遇为9450元，应在高增全停工留薪期待遇中扣除。参照山东省劳动厅鲁劳发[1995]67号文件的规定，被告还应自2019年11月起按月支付高增全生活津贴，其数额为高增全月工资4500元的70%，即3150元。本院对高增全撤回伙食补助费用的诉求，予以确认。高增全住院期间由其姨姐护理，应按城镇居民标准计算。高增全交通费，本院酌情认定6000元。山东汇联活动地板有限公司所主张的已给付原告暂支款7万元，需要结算时预先扣除的诉求，不属于本案审理的范围。综上所述，依照《中华人民共和国职业病防治法》第三十九条第一款第二项、《中华人民共和职业病防治法》第五十五条、第五十六条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第六十四条、《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第七条、第九条及参照山东省劳动厅鲁劳发[1995]67号文件的规定判决：一、山东汇联活动地板有限公司支付高增全工伤保险基金外的医疗费51029.68元、住院期间护理费17336元、住宿费1334元、复印费745元、交通费6000元，计76444.68元；二、山东汇联活动地板有限公司支付高增全15个月停工留薪期待遇59550元；(已支付9450元)；三、山东汇联活动地板有限公司自2019年9月13日起每月支付高增全生活津贴3150元；四、驳回原告的其他诉讼请求。上述给付内容待判决生效后十日内付清。案件受理费10元，由山东汇联活动地板有限公司承担.如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了新证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。上诉人山东汇联活动地板有限公司提交两份新证据：证据一平劳人仲2020第6号裁决书笔录复印件一份，证实原审判决认定的被上诉人工资4500元并非事实，被上诉人的实际平均工资是3558元，被上诉人在仲裁中自行主张的平均工资为3970元；证据二、被上诉人就医加盖公章的病历复印件一份，证明被上诉人就医时间发生在2017年，治疗项目与职业病无关，被上诉人在一审中主张了51029.68元治疗费用，该费用也未经平邑县社保局审核通过被上诉人主张的该费用与职业病治疗无关。高增全质证称，对证据一的真实性无异议，另一个仲裁案件2018第121号裁决书认定的被上诉人工资是4500元，3970元是为了工伤保险计算依据；对证据二的真实性无异议，但住院时间均是2018年5月10日后的患职业病的住院，并非上诉人所称的2017年病历，被上诉人既是工伤也是职业病，除了适用工伤保险条例，还适用职业病防治法，所以上诉人仅阐述了工伤保险条例，未阐述职业病防治法，因此无论核减均应由单位承担。对有争议的证据本院认定如下：证据一，该证据能够证实被上诉人受伤前12个月的平均工资为3970元，对该证据本院予以采信；证据二，上诉人提交的住院病历均系2018年之后的复印件，并未体现出其主张的被上诉人2017年住院治疗情况，对该证据本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条规定“……疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。”高增全在被鉴定为职业病之前的诊断和医学观察期间的费用及享受工伤保险待遇以外的医疗费用，山东汇联活动地板有限公司应予以承担，原审认定并无不当，本院予以确认；高增全虽经鉴定系柒级伤残，无生活自理障碍，但其住院期间护理费，上诉人应予支付，上诉人关于被上诉人参加了工伤保险，护理问题需要鉴定并由工伤保险基金支付的上诉请求，于法无据，本院不予支持；上诉人主张复印费、住宿费、交通费判决标准过高，但未提供相反证据证实，对该上诉请求，本院不予支持；高增全于2018年5月10日住院治疗病情相对稳定后，于2019年8月13日申请劳动能力鉴定，期间长达15个月，上诉人未对高增全停工治疗提出异议，未向市劳动能力鉴定委员会提出异议，故上诉人关于被上诉人停工留薪期15个月不当的上诉请求，本院不予支持。《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定：“工伤职工停工留薪期满，存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪待遇，因伤情不能工作的，由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《试行办法》的规定享受因公伤残待遇。需要继续治疗的，必须有工伤协议医疗机构的休假证明，其工伤医疗费予以报销，但不享受停工留薪期待遇。由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。”依据本条规定，上诉人应向高增全支付进行劳动能力鉴定期间即2019年8月13日进行劳动能力鉴定之日至2019年10月12日鉴定结论作出之日的生活津贴即3970元*70%*2=5558元，本案中高增全患病被认定工伤，劳动能力鉴定为七级，不符合山东省劳动厅鲁劳发[1995]67号文件规定的情形，原审判决上诉人山东汇联活动地板有限公司自2019年11月起向被上诉人高增全支付生活津贴不当，本院予以纠正；上诉人预支给被上诉人高增全的7万元，虽以借条形式出具，但高增全与上诉人共同签订的《证明》能够证实出借的系患病医疗费，且借条上亦明确记载系医疗费，用于疾病治疗，故该费用与上诉人应支付给被上诉人的费用性质相同，应予抵扣，上诉人的该上诉请求，本院予以支持。综上所述，山东汇联活动地板有限公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省平邑县人民法院(2020)鲁1326民初1316号民事判决第二项；二、变更山东省平邑县人民法院(2020)鲁1326民初1316号民事判决第一项为：山东汇联活动地板有限公司支付高增全工伤保险基金外的医疗费51029.68元、住院期间护理费17336元、住宿费1334元、复印费745元、交通费6000元，计76444.68元（已支付70000元）；三、变更山东省平邑县人民法院(2020)鲁1326民初1316号民事判决第三项为：山东汇联活动地板有限公司支付高增全2019年8月13日至2019年10月12日的生活津贴共计5558元；四、驳回高增全其他诉讼请求。上述给付内容待判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一案件受理费10元，由山东汇联活动地板有限公司负担；二审案件受理费10元，由山东汇联活动地板有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 金 宏审判员 徐天威审判员 杨海荣二〇二〇年十一月五日书记员 张洪亮