河北省唐县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)冀0627民初1501号 原告（反诉被告）：河北聚义商贸有限公司。住所地：河北省保定市徐水区遂城镇遂城村。 法定代表人：孔凡是，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王国栋，河北厚丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘丽雪，河北厚丰律师事务所律师。 被告（反诉原告）：刘天建，男，1969年6月22日生，汉族，住河北省保定市唐县。 委托诉讼代理人：马志军，河北一公律师事务所律师。 原告（反诉被告）河北聚义商贸有限公司（以下简称聚义公司）与被告（反诉原告）刘天建建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）聚义公司的委托诉讼代理人王国栋，被告刘天建（反诉原告）及其委托诉讼代理人马志军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告(反诉被告)聚义公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付剩余工程款132000元并支付违约金82368元，共计214368元；2、本案诉讼费、保全费、保险费由被告承担。事实及理由：2017年10月25日，原、被告双方签订《空气能热泵供热制冷设备及中央热水安装工程合同书》，原告为被告施工建设位于唐县千行观尚酒店冷暖及热水工程，工程款共计382000元。工程现已交付并投入使用，被告至今尚欠工程款132000元。经原告多次催要，被告以种种理由拒绝给付。综上，原告为维护自身合法权益不受侵害，特依据相关法律规定，诉至贵院，望判如所请。 被告（反诉原告）刘天建辩称，被告按《合同》约定的数额还欠原告聚义公司62000元工程款，由于原、被告存在着工程质量问题，按合同约定被告有权中止给付工程款，所以不构成违约。 反诉原告刘天建提出反诉请求：1、依法判决被反诉人聚义公司给付改造工程款及违约金139600元；2、本案诉讼费由被反诉人承担。事实与理由：2017年10月25日反诉人刘天建与被反诉人聚义公司签订《空气能热泵供热制冷设备及中央热水安装工程合同书》（以下简称合同书），约定被反诉人安装唐县千行观尚酒店冷暖热水工程，竣工日期2017年11月20日。被反诉人进场施工，因采购设备不合格，被反诉人两次采购致使安装工程逾期，至2018年2月5日完工，反诉人在验收中发现，被反诉人供暖检修口和通风出口不合格，反诉人要求改装，被反诉人不予理会，反诉人为减免扩大损失，委托唐县苏氏中央空调销售处改装，花费25000元。反诉人认为，被反诉人逾期完工，应按合同约定给付逾期完工违约金114600元。 反诉被告聚义公司辩称，反诉原告反诉事实不成立，被反诉人不存在违约行为，应当驳回其反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告聚义公司(反诉被告)为证实自己的主张，依法提交如下证据： 1、《空气能热泵供暖制冷设备及中央热水安装工程合同书》一份，证明原、被告之间的合同关系、付款进度、工程验收等约定。 2、《借记卡账户历史明细清单》一份，证实被告给付工程款的具体时间和数额。 3、原告法定代表人孔凡是整理的合同履行情况的资料和微信验收通知，证明工程付款情况、验收情况。 4、原告的法定代表人孔凡是与其委托代理人的谈话笔录一份，证明开庭前代理人向孔凡是进行询问，孔凡是称没有收到过70000元现金工程款的事实。 被告（反诉原告）刘天建对原告提交的证据发表如下质证意见： 对证据1，真实性认可，对证明被告刘天建违约的证明目的不认可，被告根据《合同》第九条第五项有权终止支付合同款，不构成违约。对证据2认可。对证据3、4不认可。 反诉原告（本诉被告）刘天建为证实自己的主张，依法提交如下证据： 1、刘天建的记账本3页。2、刘天健与孔凡是的通话录音光盘一张。这两项证据证明反诉原告刘天建在2018年2月份以现金形式给付过反诉被告聚义公司70000元工程款。反诉被告聚义公司逾期安装，反诉原告刘天建有权中止给付合同款，不属于违约。 3、证人苏某出庭作证的证言，证明反诉被告（本诉原告）聚义公司第一次安装后，风道安装不合格，有过改装的事实。 4、改装费用和维修费用的收条（两张），证明反诉原告支付改装费用20000元，维修费用5000元的事实。 5、图片6张，证明反诉被告安装的风道是采用的帆布材料，也就是软管式风道，按照国家标准，距离超过两米以上，应该是安装金属性管道，这些图片证明反诉被告在安装过程中违反了有关国家标准。 6、《通风与空调工程施工质量验收规范ＧＢ500243-2016》一份，证明反诉被告聚义公司未按规范中6.3.5有要求安装，反诉原告刘天建自行委托苏某按规范改装和维修后承担费用25000元。 7、二次采购的设备出厂日期图片（2张），证明反诉被告聚义公司第二次采购、吊装的空气能机组出厂的标识，日期显示是2017年11月23日，已经超过了合同约定的完工日期2017年11月20日。 8、证人邸某出庭作证的证言，证明邸某应反诉被告聚义公司要求于2018年2月1日吊装空气能机组，聚义公司给付邸某吊装费用3000元的事实。 9、微信支付交易明细证明一份，证明反诉被告给付证人邸某吊装费用3000元的账号是孔凡是的收款账号。 10、《房屋租赁合同》一份，证明反诉原告刘天建经营的千行酒店是租赁的房屋，年租金是240000元，由于原告逾期完工导致被告不能正常入驻，造成房屋租金损失40000多元的事实。 反诉被告（本诉原告）聚义公司对反诉原告（本诉被告）刘天建提交的证据发表如下质证意见： 对证据1，真实性、合法性均不认可。对证据2真实性认可，但不能证明被告方的证明目的。对证据3，证人证言的真实性我方不认可，因证人不能提供从事该工作的相关证据，对是否存在改装风道的事实缺乏证据证明。对证据4，收费收据没有付款的凭证相佐证，其真实性不认可，另外作为该笔劳务费用，如果是真实的，证人应该向税务部门缴纳相应的税费来证明付款的真实性。对证据5，图片的真实性不认可，照片不能作为证据来使用。对证据6，我方在庭下核实真实性后再提交书面意见。对证据7、8不认可，该吊装完成时间是2017年11月20日。2018年2月1日是工程完工后有三台机子运转不正常，按照保修约定给他更换三台设备，并不是被告说的二次吊装。对证据9，无异议。对证据10，房屋租赁合同的真实性和关联性我方均不认可，在合同履行中是反诉原告刘天建不按合同约定支付工程价款，反诉被告还是按照合同约定于2017年11月20日将工程吊装完毕并调试使用。 本院对当事人无异议的证据：即原告（反诉被告）聚义公司提交的证据1《合同》、证据2《借记卡账户历史明细清单》及被告（反诉原告）刘天建提交的证据9微信支付交易明细证明予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下： 原告（反诉被告）聚义公司提交的证据3，付款情况短信截图、催款截图，符合证据的关联性、真实性，本院予以认可。对证据4，系原告聚义公司的法人孔凡是与本案委托诉讼代理人王国栋的谈话笔录，具有真实性、合法性，本院予以认可。 对被告（反诉原告）刘天建提交的证据1，系被告自己的记账本3页，鉴于原、被告有对立关系，故对该证据本院不予认可。对证据2，反诉原告刘天建与反诉被告聚义公司法人孔凡是的通话录音，该通话内容未能直接证明被告给付原告70000元工程款，故对被告提交该证据的证明目的，本院不予认可。对证据3、4、5、6，该证据具有客观性、真实性、关联性，且证人苏某出庭作证，接受法庭询问，证据之间相互印证，能够共同证实反诉被告（原告）聚义公司安装的风道不符合标准，反诉原告（被告）刘天建进行改装及维修，花费25000元的事实。对证据7、8，符合证据的真实性、关联性，本院予以认可。对证据10，系反诉原告刘天建与田双群之间签订的房屋租赁合同，具有客观性、关联性，本院予以认可。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年10月25日，原告（反诉被告）聚义公司与被告（反诉原告）刘天建签订《空气能热泵供暖制冷设备及中央热水安装工程合同书》，合同约定了工程概况、工程期限、工程质量、付款进度、工程验收规定、违约责任等。合同约定原告（反诉被告）聚义公司在唐县千行观尚酒店安装冷暖及热水工程，工程金额为382000元，订购安装的产品包括3台空气源中央空调冷暖机组、2台空气能热水循环机组及相关配件，约定竣工日期为2017年11月20日。合同签订后，被告（反诉原告）刘天建给付原告（反诉被告）聚义公司定金50000元（2017年10月25日给付30000元，2017年10月27日给付20000元）及进度款200000元（2017年11月15日给付15万元，2017年11月30日给付50000元）；原告于2017年11月19日将空气能热泵机组运抵唐县千行观尚酒店，并于2017年11月20日进行吊装，安装完成后，因为中央空调冷暖机组运转存在质量问题，被告没有对工程进行验收。2018年2月1日，原告聚义公司运来3台空气源中央空调冷暖机组对原先安装的3台机组进行了全部更换。因为存在争议，原告（反诉被告）聚义公司向被告（反诉原告）刘天建讨要剩余的工程款132000元未果，为此，原告诉至本院。在诉讼过程中，被告刘天建对原告聚义公司提出反诉。 同时查明，因原告（反诉被告）聚义公司未按照国家标准安装风道，被告（反诉原告）刘天建于2017年12月份，让苏某为其改装风道，支付改装费20000元。2019年9月份，被告刘天建又让苏某为其更换循环泵和进行空气能机组噪音处理，支付费用5000元。被告（反诉原告）刘天建经营的唐县千行观尚酒店的房租年租金为240000元。原告（反诉被告）聚义公司安装的空气能热泵供暖制冷设备及中央热水安装工程现在投入使用。 本院认为，合法的工程承包合同关系依法受法律保护。本案中，原、被告之间签订的《空气能热泵供暖制冷设备及中央热水安装工程合同书》是双方真实意思表示，合法有效。原告履行合同义务，涉案工程也已投入使用，故原告诉求被告支付尚欠的工程款132000元，本院予以支持。本案中双方约定竣工日期为2017年11月20日。该工程在2017年11月20日安装完成后，双方并没有验收，故该工程并没有竣工。原、被告签订的《合同书》第九条第5项约定：“乙方未按照合同规定的工期交付工程的，按照每延迟一日交付向乙方支付合同总价2%的违约金，甲方并有权中止支付合同款”，因原告逾期竣工，故被告刘天建可以中止付款，不构成违约。该《合同书》第九条第4项又约定：“甲方若未按照‘付款进度’的规定向乙方支付合同款项，并经乙方书面通知仍未支付的，每天按合同总价2%的标准向乙方支付违约金，”据此，被告刘天建承担逾期付款违约责任的条件是经原告聚义公司书面通知后仍未支付。庭审中，原告提交的证据不能证明向被告进行了书面催款通知，故原告诉求被告违约并支付其违约金82368元，本院不予支持。 本案中双方约定竣工日期为2017年11月20日。2017年11月20日该工程在安装完成后，并没有进行验收，故该工程实际并没有竣工，结合2018年2月1日反诉被告聚义公司更换该工程的核心部件，3台空气源中央空调冷暖机组的事实，反诉被告（聚义公司）延期完工，构成违约，应当承担相应的违约责任。庭审中，反诉被告聚义公司提出用微信方式通知反诉原告刘天建进行验收，因反诉原告刘天建怠于验收，工程应视为验收合格。但《合同书》第七条第一款明确约定：“若甲方在接到乙方的《工程验收通知书》两天内怠于验收的，不论验收单签署与否，均视本工程质量符合国家标准和双方的约定并验收合格”，微信方式不等同《工程验收通知书》，且反诉原告刘天建对此也予以否认，故本院对反诉被告聚义公司视为验收合格的主张不予支持。因反诉被告聚义公司未按国家标准安装风道，导致反诉原告刘天建产生改装风道的改装费20000元及后期维修费5000元的损失。因工程逾期，还导致反诉原告刘天建40000多元房租损失以及酒店盈利等预期利益的损失。《合同书》第九条第5项约定：“乙方未按照合同规定的工期交付工程的，按照每延迟一日交付向乙方支付合同总价2%的违约金，甲方并有权中止支付合同款。”虽然原、被告约定“每延迟一日交付向乙方支付合同总价2%的违约金”，但综合考虑合同的性质、合同的履行情况、反诉被告聚义公司的违约情况及反诉原告刘天建支付的改装费、维修费、酒店的预期利益等综合因素，酌定违约金为工程款的25%为宜，即违约金为95500元（382000元×25%=95500元）。因反诉原告的实际损失（改装费、维修费、房租）未超过约定的违约金，故对该损失本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）刘天建支付原告（反诉被告）河北聚义商贸有限公司工程款132000元。判决生效后十日内付清。 二、原告（反诉被告）河北聚义商贸有限公司支付被告（反诉原告）刘天建违约金95500元。判决生效后十日内付清。 三、驳回原告（反诉被告）河北聚义商贸有限公司的其他诉讼请求。 四、驳回被告（反诉原告）刘天建的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2258元，由原告（反诉被告）河北聚义商贸有限公司负担868元（已交纳）；由被告（反诉原告）刘天建负担1390元。判决生效后七日内交纳。 反诉案件受理费773元，由原告（反诉被告）河北聚义商贸有限公司负担528元，由被告（反诉原告）负担244元（已交纳）。判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。 审判员  张翼飞 二〇二〇年十一月十日 书记员  陈玉莹