河南省滑县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0526刑初157号公诉机关滑县人民检察院。被害人毛某1，男，1971年9月9日出生，汉族，住河南省滑县。被告人冯有先，又名冯云，男，1988年1月27日出生，汉族，大专文化程度，户籍地河南省延津县，现住河南省。因犯诈骗罪于2016年5月19日被山东省成武县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌诈骗罪于2019年7月29日被新乡市公安局抓获，并被临时羁押在新乡市看守所，次日被滑县公安局刑事拘留；2019年8月12日经滑县人民检察院批准，次日被滑县公安局执行逮捕。辩护人魏强，河南中原法汇律师事务所律师。滑县人民检察院以安滑检一部刑诉〔2020〕101号起诉书指控被告人冯有先犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，于2020年8月25日公开开庭审理了本案。滑县人民检察院指派检察员敦少辉出庭支持公诉，被害人毛某1、被告人冯有先及其辩护人魏强、证人郜应声到庭参加诉讼。本案现已审理终结。滑县人民检察院指控：2014年10月初，被告人冯有先经毛某2介绍由陈某、付某二人担保，将一辆挂有临时牌照的白色本田CRV汽车作抵押向被害人毛某1借款人民币10万元，约定利息为8分，借款时，冯有先向毛某1谎称该白色本田CRV汽车为自己所有，但该车实际为冯有先从别处租赁，2014年10月7日，冯有先将该车交付给毛某1，毛某1扣除利息后借给冯有先人民币92000元，双方签订借款合同和车辆转押协议，2014年10月23日冯有先抵押给毛某1的白色本田CRV汽车被别人开走，毛某1多次向冯有先讨要钱款未果。2014年10月份，毛某2对被害人毛某1说被告人冯有先还有一辆抵押车，想再从毛某1那里“借”钱。2014年10月15日，被告人冯有先将一辆车牌为豫Ｎ×××**的灰色雪铁龙牌轿车作抵押并由张某、陈某二人担保向被害人毛某1借款6万元，约定利息8分，借款时，冯有先向毛某1谎称该车为苏某向其借款8万元质押给其本人的车辆，双方同意后，当时冯有先将该车交付给毛某1，毛某1借给冯有先52000元，双方签订借款合同，冯有先将该车的“汽车质押借款合同”和苏某的“身份证”复印件交给毛某1。2014年10月26日晚，冯有先抵押给毛某1的豫Ｎ×××**的灰色雪铁龙牌车轿车在滑县道口镇被商丘市九州汽车租赁公司开走，毛某1多次向冯有先讨要借款未果。经查，冯有先提供给毛某1的“汽车质押借款合同”和苏某的“身份证”复印件均系伪造，冯有先抵押给毛某1的豫Ｎ×××**的灰色雪铁龙牌轿车并非苏某质押给冯有先的而是孙某从商丘市九州汽车租赁公司租赁后交给冯有先。公诉机关为证实上述事实，向法庭提交了被告人供述、被害人陈述、证人证言及相关书证、物证，认为被告人冯有先的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。被告人冯有先在缓刑考验期内，发现判决宣告以后还有其他罪没有判决，适用《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，数罪并罚。本案中冯有先拒不认罪、且未赔偿被害人损失，建议判处其有期徒刑四年到五年，并处罚金，数罪并罚，建议判处被告人冯有先有期徒刑五年到七年，并处罚金。提请依法判处。被害人对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，当庭称冯有先第一次向自己借款时说，东风本田CRV车是自己的车，新车手续不全；第二次借款所提供的车的手续都是冯有先提供给自己的，因为他还提供了保人，并且用款时间不长，所以自己就同意借钱给了他。被告人冯有先对公诉机关指控的罪名有异议，公诉机关指控的第一起事实基本无异议，自己确实借款了，白色本田CRV汽车是孙某租赁的，当时告知过被害人该车不是自己的；对公诉机关指控的第二起事实，称苏某的质押合同不是自己提供的，其也告知过被害人灰色雪铁龙汽车不是自己的，且告知了被害人该车的来源。认为自己和被害人之间是民事借贷。辩护人对公诉机关指控被告人冯有先的事实和罪名均有异议，第一，被告人主观上没有非法占有被害人财物的犯罪故意，客观上被害人并非基于欺诈行为产生错误认识处分财物；第二，被告人的行为属于欺诈的民间借贷，由民事法律规范调整和处理更为妥帖；第三，在涉及到刑民交叉的案件中，刑法应尽可能保持其谦抑性。综上认为，被告人和被害人之间的纠纷属于民间借贷纠纷，应由民事法律规范进行调整，被告人的行为不应认定为诈骗罪及其他犯罪。并当庭提供了冯有先名下的豫Ｇ×××**车辆信息、孙某讯问笔录、冯有先上学及缴纳保险证明、证人王某证言并申请证人郜应声出庭作证，以上证据用于证实冯有先借款时有履行能力且没有逃避债务的行为。经审理查明：被告人冯有先因收抵押车认识了内黄人毛明亮，因做汽车分期与滑县人付某相识，后经付某介绍认识了滑县人陈某、毛某2和张某。2014年的一天，被告人冯有先联系付某称其手里有汽车，让付某介绍将上述汽车抵押借款。付某找到陈某，陈某找到毛某2，毛某2找到本村的毛某1说了此事，毛某1表示同意。2014年10月7日，被告人冯有先驾驶一辆挂有临时牌照的白色本田CRV汽车来到滑县，经付某、陈某、毛某2联系，与毛某1在滑县人民医院见面，冯有先称该车是自己的车，提出车辆质押借款10万元，毛某1看过车后表示同意，后在毛某2家中签订了借款合同、车辆转押协议，借款一个月，并由付某、陈某作担保，毛某1扣除8000元利息后将92000元给了被告人冯有先，将临时牌照的白色本田CRV汽车放在自己家中。2014年11月份，该车在毛某1家中被盗。后毛某1多次向冯有先讨要借款，冯有先均未给付。2014年9月23日，商丘人苏某将自己购买的一辆车牌为豫Ｎ×××**的灰色雪铁龙牌轿车租赁给商丘市九州汽车租赁有限公司进行出租，每月收取租金4000元。2014年9月25日，滑县人孙某与商丘市九州汽车租赁有限公司签订租赁合同，租赁了豫Ｎ×××**的灰色雪铁龙牌轿车。2014年10月份的一天，被告人冯有先再次向付某提出抵押车辆向毛某1借款。经付某联系，2014年10月15日，被告人冯有先驾驶豫Ｎ×××**灰色雪铁龙牌轿车来到滑县毛某1家中，冯有先称该车系苏某质押给自己的车辆，并提供了冯有先与苏某的汽车质押借款合同、苏某还款1万元的还款记录及苏某的身份证，提出以该车质押向毛某1借款6万元，毛某1看过车后，表示同意，二人签订借款合同，借款1个月，陈某、张某担保，毛某1扣除利息8000元后，将52000元给了被告人冯有先，冯有先将该车交给毛某1。借款到期后，冯有先没有归还该车，并以再抵押借款为由将该车开走，后在滑县一饭店门口，商丘市九州汽车租赁有限公司将该车开走。毛某1多次找冯有先还款，冯有先没有给付。经安阳市公安局物证鉴定所鉴定，冯有先提供给毛某1的其与苏某的“汽车质押借款合同”冯有先的签字系冯有先本人书写。冯有先于2019年7月29日被新乡市公安局花园分局治安管理大队民警在新乡市牧野区胜利桥北巡逻时被抓获，并被临时羁押在新乡市看守所。冯有先因涉嫌诈骗罪于2015年6月18日被新乡市向阳分局民警抓获，于2015年6月18日至6月19日被临时羁押在新乡市看守所，于2015年6月20日被成武县公安局刑事拘留，同年7月24日经成武县人民检察院批准逮捕，同日被成武县公安局执行逮捕。2016年5月19日冯有先因犯诈骗罪被山东省成武县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币一万元（已缴纳），并于同日被释放，缓刑考验期限自2016年5月30日起至2021年5月29日止。期间冯有先自2015年6月18日至2016年5月19日共计被羁押十一个月零二天，应折抵刑期十一个月零二天。上述事实，由以下经过庭审举证、质证的证据予以证实：1.被告人冯有先供述与辩解五六年前我通过朋友认识了滑县上官镇西太和村的毛某1，并且我认识滑县城关镇西林头村的付某、滑县城关镇史固村的陈某、滑县上官镇西太和村的毛某2、内黄县马上乡吉村东街的孙某。因为做运输拉煤渣煤灰生意周转需要一笔钱，2014年10月份我通过付某借过毛某110万元，付某说得抵押一辆车，我让孙某给我租了一辆车，孙某把一辆白色本田CRV汽车交给我，该车只有临时牌照，后来我将车给交给毛某1了，还告知毛某1该车是租来的，我还让付某和陈某作担保人，毛某1把92000元给了我，我在毛某1提供的一份借款合同签了字，付某和陈某作为担保人也签了字。当时我往窑厂拉煤灰还需要钱，就让孙某又帮我租一辆汽车，孙某给我租了一辆豫Ｎ×××**的雪铁龙轿车，找了几个人都不愿借钱给我，大概是2014年10月份，我通过付某找到了毛某2借钱，我告知毛某2雪铁龙车不是我本人的，毛某2也知道车是租来的，我在毛某2家给他打了一张借款合同，好像是付某和陈某在担保人处签了字，然后把雪铁龙汽车放在毛某2家门，毛某2给了我52000元。我借这两笔钱时约定利息是8分，对方提前把利息扣除，两次借到手的钱分别是92000元和52000元。当时约定的借款时间是一个月，但是借款后一个月内东风本田CRV车和雪铁龙车都被开走了。我在2012年或者2013年给延津县丰庄镇侯庄村侯某的窑厂送煤灰、煤渣，有一年左右，后来因欠其他人钱，就不干了。我借来的16万元用来拉煤灰生意了，赔了一半。2.被害人毛某1陈述2014年10月6日，我村的毛某2到我家幼儿园找到我，他说有一个关系不错的人想借十万元，用一个月，用借钱人的汽车做抵押，我也同意了这个事。10月7日下午，毛某2给我打电话说在滑县人民医院南边、文明大道西农业银行的前边和借钱人见面，我就开着自己的车到达约定地点，当时毛某2让我检查借钱人准备抵押的汽车，当时抵押汽车里坐着冯有先、付某、陈某（后来才知道这三人的名字），准备抵押的汽车是一个无牌照的新东风本田CRV车，挡风玻璃上贴了一个临时牌照，冯有先说这辆东风本田汽车是他本人的，借10万元用一个月，用这辆车作抵押，我就把10万元现金给了冯有先。然后我们将车开到我的幼儿园，又去毛某2家签了借款合同和车辆转押协议，付某和陈某作了担保，冯有先保证该车辆不是盗、抢、诈骗、租赁、走私、套牌车辆，冯有先说是新车，手续还没有给，因为他用款时间短，我也没有向他要车的手续。过了几天，毛某2给我打电话，说冯有先的钱不够，手里有一辆别人质押的汽车，想转押汽车借几万元，我就让他把车开过来。过了两三天即2014年10月15日，毛某2给我打电话让去滑县人民医院附近看车，到之后见到了毛某2、冯有先、陈某还有张某（后来才知道该人的名字），开来的是一辆八成新的黑灰色豫Ｎ×××**雪铁龙轿车，冯有先说该车是苏某转押给他的，还让我看了转押合同，我就把6万元的现金给了冯有先，把雪铁龙车开走了。当天下午，在毛某2家签的借款合同，陈某和张某作的担保，冯有先把汽车质押合同、苏某身份证的复印件、行驶证给了我。这两次借款时冯有先说他有生意，但具体什么生意我不知道。这两次借款都是在借款后一两天冯有先给的我利息，借10万元时给了7000多元利息，借6万元时给了我3000多元利息。大概是2014年10月23日凌晨1点，冯有先抵押给我放在幼儿园院里的东风本田车不知道被谁开走了，我给毛某2打电话告知车辆被偷情况，毛某2让我联系冯有先，过了两三天，毛某2给我打电话说冯有先来村里了，见到冯有先后，冯有先说汽车租赁公司把他困在屋里，不让走、还打他，他没办法了就领着汽车租赁公司的人把东风本田汽车开走了。冯有先不让报案，说过两天还钱。后来冯有先又打电话说他把雪铁龙汽车开走再抵押出去借钱还钱，毛某2也劝说，我就同意了。2014年10月26日毛某2和冯有先过来把雪铁龙汽车开走了，当天晚上大概9点钟，毛某2给我打电话说，雪铁龙车在滑县道口一家饭店不知道谁把车开走了。之后，我就一直向毛某2和冯有先要钱，开始还说给钱，但是一直没给，后来再给冯有先打电话，他不接电话，去他家找他也没有找到人，他家人说等冯有先从山东出来让他还钱。在我向冯有先要16万元期间，冯有先写个还款证明，我用手机拍照看了看，觉着不行，我把该证明撕掉了。3.证人证言（1）证人付某的证言我和滑县城关镇史固村的陈某很早就认识，后通过陈某认识了上官镇西太和村的毛某2和毛某1。2013年我在郑州买车的时候，延津县的冯有先给我做分期认识了冯有先，当时冯有先是做分期、办信用卡的。2014年天不热的时候，冯有先给我打电话说手底下有辆车、手续齐全，想通过我将车抵押贷款，我就和陈某说了。几天后，大概是在2014年10月份一天，冯有先开车带着我、陈某去找毛某2，毛某2联系上了毛某1，在毛某2家胡同，冯有先把汽车给了毛某2，车是一辆白色东风本田CRV，这辆东风本田CRV车抵押给毛某1，毛某1“借”给冯有先10万元。在毛某2家里签的合同，冯有先先签的字，然后我和陈某作了担保签了字。冯有先当时说车不是被人抵押给他的就是被人卖给他的，车有临时牌照，没有正式牌照，反正车不是冯有先本人的，我不懂车里信息啥的，没有核对该车的车架号和发动机号等信息，当时说的是借款一个月，利息大概是8分。后来听说这辆东风本田CRV车后来不见了，我和毛某1一起去找冯有先让他还钱，冯有先说没钱，后我还去新乡、延津找冯有先，没有找到，也联系不上冯有先。当时冯有先还不上毛某1钱，因为我是滑县本地的，冯有先是新乡延津的，冯有先让我帮忙写个证明，钱还是冯有先本人还，我就帮着冯有先写了2015年1月10日的证明，证明由我分还毛某1、杜守准12万元。我跟贾固的一个叫四哥的人关系不错，通过四哥认识了张某，张某跟冯有先是通过其在酒桌上认识，张某给冯有先担保的事我记不清楚了，不是我让张某当担保人的。（2）证人陈某的证言我认识滑县城关镇西林头村的付某，付某认识冯有先，经付某我认识了冯有先。冯有先说他是办理信用卡，还押车放高利贷。冯有先手头下押有别人几辆汽车，想把汽车转押一下借些钱，让我和付某帮忙找人借钱。我认识上官镇西太和村的毛某2，知道毛某2往外放高利贷，就答应给他联系。第一次是在2014年10月份，冯有先开车带着我、付某去找毛某2，毛某2联系上同村的毛某1，在滑县新区医院南边，冯有先把一辆东风本田CRV汽车给了毛某1，毛某1将10万元给了冯有先，是在毛某2家签订的合同。第二次也是10月份，在毛某1家幼儿园，冯有先把一辆东风雪铁龙汽车给了毛某2，毛某1给了冯有先6万元，在毛某1家签的合同。两次借钱都有借款合同，两份借款合同都是冯有先先签字后，我和付某作为担保人也签了字，日期都是当天的日期。当时付某说没事，不到一个月就还了钱了，我就担保了。后来我听毛某2和毛某1说租赁公司的人把这两辆车都开走了，让去联系冯有先和付某，我联系上后，冯有先说尽快还钱，但是冯有先还了多少我不清楚，后冯有先在监狱里，我就不知道了。冯有先没还毛某1的钱，我和毛某1还去延津县冯有先老家和新乡去找冯有先，但是没有找到。（3）证人张某的证言我和付某的关系很好，通过他认识了冯有先，听说冯有先当时是新乡搞分期车的。2014年10月份的一天，付某对我说冯有先搞汽车分期需要周转资金，想找人借款，让我做担保人，由于和付某关系好，我就同意了。中间隔了两天的下午，付某带着我去上官镇西太和村的毛某2家，当时毛某2、毛某1、冯有先、杜守准都在那里等，付某拿出一张借款合同让我签字，我是第一个签的，具体借款多少我也不知道，签完字就走了，后来才知道向毛某1借的款，我也没有从中获利。2014年11月份，冯有先给我打电话，说毛某1向他要借款，看看我能再找一个放款的，由冯有先向人家押车借款，我没同意，以后冯有先没再和我联系。（4）证人毛某2的证言2014大概8月份，陈某和付某给我打电话说冯有先和孙某有一辆本田CRV越野车想抵押借些钱，我找到本村毛某1，毛某1同意了，约定利息是8分。后来在2014年10月份，冯有先把一辆东风本田CRV越野车交给毛某1，毛某1交给冯有先10万元钱，毛某1和冯有先签有合同。也是在2014大概8月份，陈某和付某给我打电话说冯有先和孙某有一辆东风雪铁龙车抵押借些钱。我就找到毛某1，毛某1同意，利息还是8分，后来冯有先把这辆雪铁龙车交给毛某1，毛某1交给冯有先6万元人民币，双方签有合同。冯有先说自己是卖新车的，这两辆车是别人抵押在他那的。后来听说这两辆车被人偷走，具体谁偷的我不知道。（5）证人孙某的证言我在内黄县城经营一废品收购站，冯有先去内黄县收抵押车时我认识了他，通过冯有先认识付某、陈某、毛某1。我和冯有先都往外放钱，有时别人把车押在我们那里，冯有先也用过我的驾驶证和身份证租过汽车。2014年的5、6月份，冯有先说用我的身份证和驾驶证租一辆车，我将身份证和驾驶证都给了冯有先，后来我问冯有先将车还了没有，冯有先说还了，具体在哪里租的车我不知道，也不知道租的什么车。九州租赁公司的租车合同不是我签的字，车也不是其租的，是冯有先用我的身份证和驾驶证租的，我没有让付某、陈某、毛某1等人用过我的驾驶证和身份证。（6）证人苏某的证言2014年4月份我在商丘市平原路雪铁龙4S店买了一辆雪铁龙轿车，车牌照是NSB1**，然后把这辆车租给一家婚庆公司，叫九州租车，负责人是高秀奇，他身份证上叫高某1，每月给我4000元钱，当时我们有协议。我不认识冯有先，也没有和冯有先签过汽车质押借款合同，这个我签字的合同是假的，身份证也是假的。后来九州租车的老板高秀奇用一辆长城轿车和这辆车换了，将这辆车过户给高秀奇了。（7）证人高某1的证言我在商丘经营一汽车租赁公司，叫九州汽车租赁有限公司，是该公司法人代表。苏某将一辆牌照为豫Ｎ×××**的雪铁龙汽车放在公司租赁，并签了合同。后来将这辆车租赁出去后，一直联系不上租车人，汽车上的定位显示车在滑县，我就让人去了滑县，在滑县一家饭店门口将车开走了。后来这辆车又租赁给夏邑县一个人，车要不过来了。我就和苏某协商把我的一辆加长长城和他的雪铁龙置换了，还过户到我的名下。（8）证人关某的证言我和高某1合伙开设了一个汽车租赁公司，牌照为NSB的雪铁龙汽车租给一个叫孙某的人，租出去以后一直联系不上，通过定位发现在滑县，我和高某1一起去滑县把车开走了。（9）证人徐某的证言我在郑州经营河南伟闯汽车服务有限公司，是该公司法定代表人。在2014年9月份的一天，有一名叫孙某的男子给我打电话租车，租走了一辆黑色东风本田CRV，牌照为豫Ａ×××**，停了十来天又来到公司租了一辆大众迈腾车，后来又把东风本田CRV换成了一辆大众帕萨特轿车，当时每辆车交15000元押金。后来给孙某打电话打不通，其它租车公司说孙某是骗租，后通过GPS定位发现这两辆车在滑县，就让公司的人去滑县将这两辆车收走了。（10）证人侯某的证言我在延津县丰庄镇南皮村北地经营一窑场，当时法人是席海波，2012年9月份的时候通过丰庄镇党委书记的司机冯臣认识冯有先，冯有先给我经营的窑场送煤灰，在2012、2013、2014年给我窑场送煤灰，一个月送一辆车，我也把煤灰款给他了，具体他投资盈利没有我不知道，后来窑场其不干了就将相关票据都烧了。我印象里是在2014年快收秋的时候冯有先就不再给我送货了。2016年的时候，经我手冯有先在丰庄镇的一个宾馆内给了毛某13000元钱，冯有先的媳妇打了个收到条。（11）证人高某2的证言我老板让我来作证，我就和冯臣一块过来了。2014年2月份的时候窑场老板席卫星给我介绍了冯有先，冯有先自2014年2月份起给我们位于丰庄镇南皮村村北的窑场送煤灰，一个月送3、4车，到2014年9月份就不送了，共计货款二十多万，都付清了，具体盈利多少不知道。（12）证人冯某的证言证实其知道冯有先和滑县上官镇的毛某1有债务，毛某1给其打电话要其一次性把钱还清，当时其家没有太多钱，并且当时冯有先被关在在山东成武县看守所，钱一直没有还过，毛某1还给冯有先的母亲说让还钱。4.书证（1）冯有先户籍证明、非党员证明、前科查询证明、到案经过等证实被告人冯有先的基本信息、非党员、前科情况及到案经过。（2）冯有先刑事判决书及毛某1刑事判决书证实因本案冯有先向毛某1借款未还一事，冯有先、孙某、毛某2、毛某1预谋使用伪造的抵押手续租赁车辆，后再将车辆抵押给他人骗取他人钱财后归还毛某1借款，先后被山东省成武县人民法院以诈骗罪判刑的事实。同时该判决中亦认定冯有先伙同孙某在2014年夏季使用伪造的抵押手续租车转卖骗取他人财物3.5万元的事实。（3）新乡市看守所于2015年6月19日出具的证明、成武县公安局作出的冯有先拘留证、新乡市公安局抓获证明成武县看守所在押人员基本情况登记表、新乡市红旗区司法局的情况说明等证实被告人冯有先前科判刑中的被羁押日期及释放日期、接受社区矫正期间的情况等。（4）借款合同、汽车质押借款合同、车辆转押协议、苏某的“身份证”复印件、滑县公安局上官派出所证明等证实被告人冯有先与毛某1之间的两次借款，车辆转押情况，苏某的“身份证”复印件并非是苏某本人的身份证复印件及未查询到东风本田车的信息。（5）苏某身份信息、苏某提供的协议书，高某1提供的营业执照、车辆置换协议，九州汽车租赁合同、关某提供协议书，徐某身份信息、提供营业执照等证实苏某于2014年9月23日将东风雪铁龙汽车租赁给商丘市九州汽车租赁有限公司，苏某于2016年3月23日与商丘市九州汽车租赁公司法定代表人高某1达成车辆置换协议，将苏某的豫Ｎ×××**灰色雪铁龙汽车置换成高某1的豫Ｎ×××**黑色加长哈佛汽车。孙某于2014年9月25日租赁商丘市九州汽车租赁公司豫Ｎ×××**汽车合同。（6）被告人冯有先交通银行交易流水、豫Ｇ×××**车辆档案资料证实冯有先名下的银行账户有频繁资金往来及名下有一辆车的事实。5.鉴定意见（1）安阳市公安局物证鉴定所（安）公（物）鉴（文检）字[2019]810号鉴定书证实冯有先与毛某1之间的借款合同、冯有先与苏某汽车质押借款合同中冯有先的签名均为冯有先本人亲自签字。（2）安阳市公安局物证鉴定所（安）公（物）鉴（文检）字[2020]09号鉴定书证实孙某与九州汽车租赁合同中孙某的签名为孙某本人亲自签字。以上证据已经当庭质证，本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。本院认为，被告人冯有先以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物144000元，数额巨大，核其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。对被告人当庭辩解借款时其告知被害人白色本田CRV汽车、灰色雪铁龙汽车不是自己的，苏某的质押合同不是自己提供的意见，经查，被害人毛某1陈述被告人冯有先经他人介绍向自己借款，明确告知自己白色本田CRV汽车是自己的，新车手续不全，质押灰色雪铁龙汽车时提供了其与苏某的质押合同，被害人的陈述有证人付某、陈某、高某1等证人证言及合同书、鉴定意见等证据相印证，足以证实被告人冯有先为取得借款，虚构自己有可以行使财产权益的财产作质押，骗取他人为其担保，进而取得被害人的信任向其出借钱财的事实，被告人的辩解不应采信。对被告人及辩护人提出被告人和被害人之间是民事借贷，不应构成犯罪的意见，经查本案证据，被告人冯有先供述本案中两辆车系孙某为自己提供，且之前二人曾采取相同的手段进行过诈骗；被害人毛某1陈述被告人向自己说明所提供的车辆为被告人所有或控制，在可以进行质押的情况下自己才借款给被告人，在车辆被偷走后冯有先拒不还款；证人付某、陈某、孙某、毛某2证实被告人冯有先从事过汽车分期、抵押等工作，因被告人冯有先称手里有车作质押即介绍毛某1为其提供借款及作担保；并有被告人冯有先提供的伪造的与苏某的汽车质押借款合同等相关书证在案印证，以上证据足以证实被告人冯有先隐瞒车辆的真实来源，虚构车辆为自己所占有、控制，骗取被害人的借款后拒不归还的事实，其行为符合诈骗罪的构成特征，应以诈骗罪追究其刑事责任，被告人及辩护人的意见与客观事实不符，本院不予采信。辩护人当庭提交的证据与本案缺乏相关性，本院不予采纳。被告人冯有先在被宣告缓刑后，在考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚，决定执行的刑期。为打击刑事犯罪，保护公民的财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十九条、第七十条、第七十七条第一款之规定，判决如下：一、撤销山东省成武县人民法院（2016）鲁1723刑初3号刑事判决书中“被告人冯有先犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）”的缓刑执行部分。二、被告人冯有先犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元，与前罪诈骗罪判处的有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月29日起至2024年8月26日止；罚金已缴纳人民币一万元，下余罚金人民币四万元于判决生效后十日内缴纳。）三、责令被告人冯有先于本判决生效后十日内退赔被害人毛某1人民币144000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王士玲审 判 员  卢大勇人民陪审员  王兴平二〇二〇年十一月十二日书 记 员  郭谢培