上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初13050号原告：张彬洋，男，1977年2月1日出生，汉族，住广东省罗定市。委托诉讼代理人：梁浩枝，广东济律本律师事务所律师。被告：上海点硕食品有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人：张庭美。原告张彬洋与被告上海点硕食品有限公司(以下简称点硕公司)特许经营合同纠纷一案，本院于2020年5月21日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的有关规定，依法由一名法官独任审理。本院于2020年11月27日公开开庭进行了审理。原告张彬洋的委托诉讼代理人梁浩枝到庭参加了庭审。被告点硕公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼,本院依法缺席审理。本案现已审理终结。张彬洋向本院提出诉讼请求：1.判令点硕公司向张彬洋返还服务费7万元；2.判令点硕公司支付张彬洋违约金35,000元；3.判令诉讼费由点硕公司承担。事实和理由：2018年11月9日，张彬洋与点硕公司签订了《服务合同书》(以下简称涉案合同)，涉案合同约定由点硕公司提供项目“雾社茶町”，张彬洋支付加盟费共计7万元。涉案合同签订后，点硕公司在收到张彬洋加盟费后就一直拖延不履行合同约定，张彬洋曾多次找点硕公司协商要求履行合同义务或者退款，但点硕公司却以各种理由拒绝，至今尚未为张彬洋提供任何形式服务，致使张彬洋无法开店。张彬洋认为，点硕公司自始至终没有履行任何服务，严重违反合同约定，点硕公司应予退款并根据涉案合同约定承担违约责任。故诉至法院，请求判如所请。点硕公司未发表答辩意见。张彬洋围绕诉讼请求依法提交了证据，经本院核实，张彬洋提供的涉案合同、收据、微信聊天记录该几份证据，原件与复印件一致，本院经审查后予以确认。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定与本案有关的事实如下：2018年10月15日，张彬洋(甲方)与点硕公司(乙方)签署涉案合同，与本案有关的约定如下：一、服务项目：1.项目名称：雾社茶町；2.服务方式：甲方自愿选择乙方为甲方提供单店运营指导服务，即乙方为甲方提供的指导、培训服务范围仅限于在广东省深圳市宝安区……二、服务内容：1.乙方为甲方餐饮项目提供的服务，具体包括运营指导和管理培训两方面内容；(1)运营指导包括选址服务、营建服务、开店服务、管理及店面后续运营等方面的运营指导和咨询服务。(2)管理培训包括经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等方面的理论和实操培训……四、服务费用……服务费标准：本合同签订之日，甲方向乙方支付该项指导服务费7万元(该费用包括技术转移费56,000元和咨询设计服务费14,000元)……七、合同期限：1.本合同有效期为一年，自2018年11月9日至2019年11月8日……第九条、违约责任……2.任何一方违反本合同的约定，均应向对方支付相当于运营指导服务费总额的50%作为违约金；3.由于一方的过错对另一方造成侵权或其他经济损失，由责任方独立自行承担赔偿责任，且该方无权以任何理由要求对方承担、分担责任。之后，张彬洋即向点硕公司支付了7万元。张彬洋与点硕员工的聊天记录显示：2019年5月29日，张彬洋：在去年11月份就签下合同了，签约当时签约部的黄经理黄小姐说如果三个月内项目没有拿下来的话就给我退款……现在大半年过去了，你们把我这个项目扔到一边去了，不了了之，不负责，有这样发展品牌的吗？我对你们公司大失所望，对你们没有信心了，所以我才要求退款的，之前也一再过去找过你们，又一个多月了，也没有给我回复。2019年5月30日，点硕公司：我尽快去你们那里一趟吧。张彬洋：张总，都什么时候了，合同都快到期了，旺季的初期也没把握到马上要过去，当时我还是你们公司的第一梯队客户，还是全国100家扶持店之一，现在搞成这样，你还有什么给我保证，你们这样的管理体制，请问我还有什么信心，除了退款我别无选择了，我钱给你们拖在那里这么久太过分了，我现在还非常急需要钱用的。点硕公司：我过去只能解决店铺问题，退款可以用转区的方式了。2019年6月18日，点硕公司：搞定，你怎么说。要位置我就和物业谈落位，走流程了。12月份开业，现在小餐饮启动招商了，渠道已经谈好了，项目地址得天独厚，物业同意合作了。张彬洋：好的，那里的租金是怎么收费的，是固定月租，还是按照营业收入总额的百分之几来计算的。点硕公司：我对接好，告知你租金，群里前面你讲的我懂，没结果的事情，不好回复你，物业没放开渠道，请谅解。2019年6月19日，张彬洋：我们除了产品质量口感要好喝，定位很重要了，我个人认为，店铺不能太大，主要营销方式是外卖，必须要与美团、饿了么合作。这里除了住宅还有很多写字楼，产品定价就是我们唯一能打败对手的必要条件了……点硕公司：嗯嗯。2019年11月19日，张彬洋：张总你好，我这个项目你们就不纠缠了，时间也这么久了，你还是按合同期内给我退还加盟费代理费吧，合同已经到期了。之后点硕公司再无回应。本院认为，张彬洋和点硕公司签订的涉案合同及协议系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，依法成立并有效。审理期间，涉案合同已经到期。关于张彬洋要求返还全部合同款项的主张，本院认为，首先，虽然涉案合同约定该7万元为指导服务费，但根据合同约定，涉案合同性质应为特许经营合同，该费用即为加盟费。其次，本案中，张彬洋并未开设店铺，未实际使用点硕公司的经营资源，但鉴于张彬洋向法院起诉时涉案合同已经到期，点硕公司亦派专人与张彬洋进行接洽，提供了涉案合同约定的部分咨询服务，故对于张彬洋要求退还全部合同款项的主张，本院难以支持。再次，点硕公司在收到张彬洋支付的合同款项后，并未实际履行完毕涉案合同约定的特许人的选址、运营指导和管理培训义务。本院认为，点硕公司应向张彬洋退还部分加盟费，具体数额根据实际案情予以酌情确定。关于张彬洋要求点硕公司支付35,000元违约金的主张，本院认为，涉案合同明确予以约定，任何一方违反本合同的约定，均应向对方支付相当于运营指导服务费总额的50%作为违约金。本案中，点硕公司并未实际履行张彬洋要求其提供的选址服务，并在张彬洋催促后仍未对其作出实质性回复，已违反了涉案合同约定的义务。故张彬洋关于点硕公司向其支付指导服务费总额的50%即35,000元的主张，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款，第六十条第一款，第一百零七条，第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海点硕食品有限公司于判决生效之日起十日内向原告张彬洋返还加盟费65,000元；二、被告上海点硕食品有限公司于判决生效之日起十日内向原告张彬洋支付违约金35,000元；三、驳回原告张彬洋的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,400元，由原告张彬洋负担114元，被告上海点硕食品有限公司负担2,286元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审 判 员 陈璐旸二〇二〇年十一月三十日法官助理 黄 亮书 记 员 黄 亮附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。……。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。