锡林浩特市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内2502民初3341号 原告：李某，住鄂尔多斯市。 委托诉讼代理人：张某1，内蒙古三恒（伊金霍洛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王某，内蒙古三恒（伊金霍洛）律师事务所律师。 被告：包商银行股份有限公司锡林郭勒分行。 法定代表人：张某2。 委托诉讼代理人：郭某，住锡林浩特市。 第三人：冯某，住鄂尔多斯市。 第三人：刘某，住鄂尔多斯市。 原告李某与被告包商银行股份有限公司锡林郭勒分行（以下简称：包商银行）、第三人冯某、刘某案外人执行异议之诉一案，本院于2020年7月29日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告李某的委托诉讼代理人张某1、王某到庭参加诉讼，被告包商银行的委托诉讼代理人郭某、第三人刘某到庭参加诉讼，第三人冯某经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。 原告李某向本院提出诉讼请求：一、请求不得执行位于鄂尔多斯市××区的房屋（不动产权证号：蒙（2020）伊金霍洛旗不动产权第XXXX号）；二、依法确认原告对鄂尔多斯市伊金霍洛旗馨雅苑B区6栋1单元301室的房屋享有所有权。事实与理由：2011年3月10日，白增其、刘秀珍向第三人刘某借款50万元，并于当日出具借据一支，第三人冯某作为借款保证人在借据中签字。刘某于2011年3月11日通过银行转账支付刘秀珍50万借款。2013年12月13日，刘某为甲方，白增其、刘秀珍为乙方，冯某为丙方签订了《移民房顶账协议》，协议内容为“白增其、刘秀珍（乙方）向刘某借款40万元，之后乙方又将钱借与冯某（丙方），现无力偿还，经协商一致同意将丙方及共有权人权属的伊旗苏布尔嘎生态移民四人安置住房电梯楼117.6-126.79平米中的100平米抵顶白增其和刘秀珍借刘某的借款40万元，超出平米由甲方承担。此抵顶房及价格一次性约定，双方均不得在要求调整。”房屋共有权人曹秀琴、冯相华、冯可如，在《移民房顶账协议》中签字确认了协议内容。2014年12月15日，第三人刘某与原告李某签订了《房屋顶账协议》，协议内容为：2010年5月18日刘某（甲方）向李某（乙方）借款18万元，2010年11月23日刘某（甲方）向李某（乙方）借款12万元，合计借款30万元。因经济形势不好，现甲方无力偿还。于2014年12月15日，经甲、乙双方充分协商，一致同意将甲方权属的伊旗苏布尔嘎生态移民安置住房电梯楼，建筑面积17.6-126.79平米，其中的100平米抵顶刘某（甲方）借李某（乙方）的借款30万元，超出平米由乙方承担，此抵顶房及价格一次性约定，双方均不得再要求调整。基于上述事实，原告向伊金霍洛旗农牧人口转移工作办公室交纳了超出100平米以外的房屋面积差价款共计175744元款项，并办理了领取房屋钥匙及水表、电表的开户等手续，后续开始装修房屋实际入住至今。原告认为，案涉房屋的价款是用自己的债权30万元借款及自己以现金增添了175744元后所购而形成，接收房屋后又投入资金对其装修后实际占有、使用至今。第三人冯某是2020年4月21日办理的产权登记，贵院于2020年6月2日查封了该房屋，时间非常短暂，当原告得知房屋可以办理产权证时，发现贵院已经查封房屋不能办理产权过户，原告对没有及时办理产权过户手续不存在过错。因此，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条、《共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条之规定，判决房屋归原告所有，停止对房屋的执行措施。综上，恳请贵院以客观事实为依据，作出公正的裁决，保护善意第三人的合法权。 被告包商银行辩称，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条的规定“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；...”,位于鄂尔多斯市××区的房屋(不动产权证号为：蒙（2020）伊金霍洛旗不动产权第XXXX号)登记在冯某名下，冯某即为权利人，贵院据此作出的（2020）内2502执异124号执行裁定书及对该房屋采取的保全措施完全符合法律规定。被答辩人李某提起的执行异议之诉无事实和法律依据，依法应予驳回。请求事项：一、请求人民法院依法判决执行（2020）内2502执异124号执行裁定书，驳回被答辩人的异议请求，继续执行第三人冯某名下位于鄂尔多斯市××区住宅房屋；二、本案的案件受理费由被答辩人承担。事实与理由：2013年7月24日锡林浩特市人民法院作出了（2013）锡民二初字第76号民事判决书，判决内容为：第三人冯某、曹秀琴（冯某爱人）于判决生效之日起10日内偿还答辩人借款本金498479元，并给付该款自逾期之日起按贷款年利率18%计收至清偿之日利息及承担贷款逾期罚息（合同约定的原利率基础上加收50%）至清偿本息为止；樊虎维、石桂琴对上述款项承担连带清偿责任（证据一）。2017年12月12日锡林浩特市人民法院因第三人冯某、曹秀琴（冯某爱人）、樊虎维（保证人）、石桂琴（保证人）查询后暂无财产可供执行，作出了(2017)内2502执1326号裁定书，上述第三人在知悉被执行后未能履行还款责任也并未如实向人民法院报告财产情况（证据二）。2019年11月26日锡林浩特市人民法院作出了（2018）内2502执661号之一执行裁定书，上述第三人在知悉被执行后仍未能履行还款责任也并未如实向人民法院报告财产情况（证据三）。2020年7月13日锡林浩特市人民法院作出了（2020）内2502执异124号执行裁定书，驳回了被答辩人的异议请求，答辩人可以请求执行局继续执行第三人冯某名下位于鄂尔多斯市××区住宅房屋，驳回被答辩人理由如下：依照《物权法》第六条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付”。第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”。本案中第三人刘某（甲方），乙方白增其、刘秀珍，丙方冯某，保证方郭义珍于2013年12月13日签订的《移民房顶账协议》约定冯某以伊旗苏布尔嘎生态移民四人安置住房电梯楼，建筑面积117.6-126.79平方米，其中的100平米抵顶抵偿所欠刘某的40万元债务。2014年12月15日刘某与李某签订《房屋抵顶协议》约定刘某以伊旗苏布尔嘎生态移民安置住房电梯楼，建筑面积117.6-126.79平方米，其中的100平米抵顶抵偿刘某所欠李某的30万元债务。上述移民安置房屋实际为鄂尔多斯市伊金霍洛旗馨雅苑B区6号楼1单元301室，虽然李某实际占有案涉房屋，但两次抵顶行为均未办理物权登记。法院查封时案涉房屋所有权仍然登记在冯某名下，根据《最高人民法院》第二十八条规定，被答辩人提供的《移民房顶账协议》及《房屋抵顶协议》实质属于债的清偿，而不是房屋买卖合同，因而不能适用《最高人民法院》第二十八条规定。法院对被执行人冯某名下财产执行措施符合法律规定（证据四）。2020年6月23日锡林浩特市人民法院作出了（2020）内2502执恢5号的网络司法拍卖通知书，因被执行人拒不履行生效法律文书确定的给付义务，答辩人申请人民法院对涉案房屋进行评估拍卖，经审查，答辩人的申请符合法律规定，人民法院决定以网络司法拍卖的形式对涉案房屋进行拍卖（证据五）。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》《物权法》答辩人申请锡林浩特市人民法院执行局评估拍卖的涉案房屋属于冯某个人财产，请求人民法院判决执行(2020)内2502执异124号执行裁定书，继续执行第三人冯某名下位于鄂尔多斯市××区住宅房屋，并将拍卖所得价款用于偿还上述第三人冯某所欠答辩人欠款。 第三人冯某未作答辩。 第三人刘某辩称，2011年的时候冯某和我借款40万元没有偿还，之后他说有房屋可以抵顶给我，当时我也欠原告的钱，原告同意抵顶房屋，所以我将冯某抵顶给我的房屋抵顶给了原告，我们之间都有抵顶协议，原告之后办理了房屋的相关手续，房屋现在是原告的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2011年，第三人冯某向第三人刘某借款40万元，无能力偿还，于2013年12月13日第三人刘某与第三人冯某等人签订《移民顶账协议》，主要载明：冯某将白增其、刘秀珍、郭议及其共同所有的伊金霍洛旗苏布尔嘎查移民安置房，将建筑面积为117.6-126.7米中的100平米抵顶给第三人刘某，且各共有人签字确认。2010年第三人向原告李某借款30万元，因无能偿还，于2014年12月15日第三人刘某与原告李某签订《房屋顶账协议》，主要载明：将伊金霍洛旗苏布尔嘎查移民安置房，将建筑面积为117.6-126.7米中的100平米抵顶给本案原告李某，于涉案房屋相关的一切政府补贴和优惠待遇归李某所有。2013年，冯某申请移民安置住房，2015年原告李某交了剩余房款125744元，伊金霍洛旗苏布尔嘎查经济发展办公室出具两条《收据》，交款人处由原告李某签字，并取得了伊金霍洛旗馨雅苑B区6号楼1单元301室（133.63平方米）房屋。2017年开始缴纳相关水、电费等相关费用，并装修、占有、使用至今，但未办理产权转移登记。冯某于2020年4月21日对涉案房屋办理产权证，不动产证号为：蒙（2020）伊金霍洛旗不动产权第XXXX号。 另查明，被告包商银行与第三人冯某、曹秀琴、樊虎维、石桂琴的借款合同纠纷，本预案作出（2013）锡民二初字76号判决：判令冯某、曹秀琴偿还借款本金498479元及相应的利息、罚息，樊虎维、石桂琴承担连带给付责任。该判决生效后，冯斌、曹秀琴未履行还款义务，包商银行申请强制执行，本院依据（2020）内2502执恢5号裁定，2020年6月2日，登记在冯某名下的××区。对此，原告提出执行异议，本院作出（2020）内2502执异124号执行裁定驳回异议申请，遂原告向本院提起诉讼。 本院认为，本案争议焦点是原告李某对鄂尔多斯市伊金霍洛旗馨雅苑B区6栋1单元301室的房屋（不动产权证号：蒙（2020）伊金霍洛旗不动产权第XXXX号）是否具有阻止执行的实体权利，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。 首先，本案中，对于房款的交付，原告李某与第三人刘某之间形成的《借条》、双方签订的《房屋顶账协议》足以证明原告以物抵债的方式取得了涉案房屋，原告李某向伊金霍洛旗苏布尔嘎查经济发展办公室指定账户缴纳的剩余房款及其收款单位出具的《收条》予以证明交付房款的事实。上述证据相互印证原告将涉案房屋款项已经全部支付。其次，原告购买之日起实际占有案涉房屋并装修缴纳相关费用、使用至今；虽然对涉案房屋未进行办理过户，根据《中华人民共和国物权法》第十五条“当事人之间有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力”之规定，没有办理过户登记手续并不影响双方之间达成的协议效力。根据上述事实，本案符合排除执行的法定情形，相对于包商银行与冯某、曹秀琴、樊虎维、石桂琴的借款合同纠纷而产生的金钱债权，李某对该房屋的权利应当优先予以保护。故对原告李某的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的依法确认原告对鄂尔多斯市伊金霍洛旗馨雅苑B区6栋1单元301室的房屋享有所有权，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条第二款的规定，案外人同时提出确认其权利的请求，人民法院可以一并裁判。因此，原告李某请求确认案涉房屋应归其所有的主张，本院予以支持。第三人冯某未到庭参加诉讼，亦未向本院提出答辩意见或证据材料，视为其已放弃对原告的陈述进行抗辩、对原告的举证进行质证的权利。 综上所述，依照《共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、三百一十一条、第三百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、停止对位于鄂尔多斯市××区（不动产权证号：蒙（2020）伊金霍洛旗不动产权第XXXX号）房屋的执行； 二、确认位于鄂尔多斯市××区的房屋产权归原告李某所有。 案件受理费7300元，由被告包商银行股份有限公司锡林郭勒分行负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院。 审判长 那仁孟和 审判员 道 日 娜 审判员 田  洋 二〇二〇年十一月二十日 书记员 高 明 敏 本案引用的法律条文 《共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。 第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理： （一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的； （二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。 案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。