河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终7253号上诉人（一审被告）：洛阳中硅高科技有限公司，住所地河南省洛阳市洛龙区科技园区牡丹大道西路**。法定代表人：李爱民，该公司董事长。委托诉讼代理人:王焕章，河南大进律师事务所律师。委托诉讼代理人:王振华，河南大进律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：李朝权，男，汉族，1984年6月27日出生，住河南省宜阳县。委托诉讼代理人:孙冰洁，女，汉族，1981年10月22日出生，住河南省洛阳市涧**，系李朝权之妻。上诉人洛阳中硅高科技有限公司（以下简称中硅公司）因与李朝权劳动争议纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2020）豫0311民初2783号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月17日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中硅公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判驳回李朝权的全部诉讼请求；2.一、二审受理费均由李朝权负担。事实与理由：一审关于停工留薪期内的工资金额计算方法错误，上诉人并未欠发被上诉人工资，因此无需再向其支付工资。根据《工伤保险条例》第三十三条、第六十四条，《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》（豫人社工伤【2012】15号）第14条规定，一审按照被上诉人受伤前6个月的工资总额减去受伤后停工留薪期内的工资总额计算欠发被上诉人的工资没有法律依据。洛阳市劳动人事仲裁委员会按被上诉人遭受工伤事故前12个月扣除延长工作时间的工资报酬后的平均工资计算被上诉人的月平均工资是正确的。李朝权辩称，1.根据《工伤保险条例》第三十三条规定，原工资福利待遇不变，不仅仅指原工资不变、福利待遇项目不变，还指原工资福利待遇的数额不变。同时计算停工留薪期间的月平均工资是受伤职工自己受伤前工资福利待遇与受伤后自己的工资福利待遇的比较，该比较是以受伤职工为准轴在时间上的纵向比较。2.停工留薪期的加班费损失不应由受伤职工即被上诉人买单。3.被上诉人受伤之前12个月的月平均工资为4830.35元，停工留薪期月平均工资为2892元，月平均工资相差1938元。按照一审认定六个月的停工留薪期计算，上诉人应向被上诉人支付欠发工资12522元。李朝权向一审法院起诉请求：1、请求依法判决被告向原告支付因工伤产生的医疗费1085.7元。2、请求依法判决被告向原告支付第一次出院后停工留薪间的护理费4872.6元。3、请求依法判决被告向原告支付停工留薪间欠发的工资31012.84元。4、请求依法判决因被告违法解除劳动合同向原告支付经济赔偿金82115.94元（从2011年1月31日入职至2019年4月1日8个半月的二倍经济补偿金）。5、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2011年2月28日，原告李朝权与被告中硅公司签订书面固定期限劳动合同，合同期自2011年1月31日起至2016年1月31日止。原告在被告处担任变电运行工作。劳动合同到期后，原、被告双方于2016年1月31日又续签了固定期限的劳动合同，合同期限自2016年1月31日至2021年6月30日止，原告仍从事原工作。在该合同中，将《中硅公司员工劳动纪律管理条例》（洛中硅制[2014]171号）作为合同附件。该条例第十三条中规定，一年内连续旷工2天或累计旷工7天及其以上的，属于严重违纪，可直接解除劳动合同；第二十条中规定休假期满未续假或续假未获批准而逾期不归者属于旷工行为。2018年1月15日，原告在被告处工作中被短路的冲击波击伤，当即被送往中国人民解放军第一五〇医院救治，经诊断为：右侧肩胛骨喙突骨折、肋骨骨折（右侧第2、3、4肋）双侧胸腔积液、肺挫伤。2018年2月9日出院。2018年3月27日，洛阳市人力资源和社会保障部作出洛人社工伤认字【2018】第234号认定工伤决定书，认定“李朝权同志受到的事故伤害（××），符合《工伤保险条例》（国务院令第586号）第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤”。2018年12月27日洛阳市劳动能力鉴定委员会文件作出了洛劳鉴工伤【2018】G181081洛阳市劳动能力鉴定结论通知书，结论为李朝权的伤情被鉴定为伤残玖级。2019年2月22日，河南省劳动能力鉴定委员会出具豫劳鉴2019年2号劳动能力再次鉴定结论书，结论为李朝权的伤情仍为伤残九级。原告李朝权从2018年1月15日受伤住院治疗。2018年2月9日出院至2018年8月9日，被告给予原告6个月的停工留薪期。之后延长其休息期至2018年9月13日。2018年9月14日，被告向原告出具《关于职工李朝权“工伤停工留薪延期申请书”的回复》，同意其停工留薪期限延长至2018年10月5日。因原告于2018年9月17日住院祛除内固定，出院后康复治疗，以及进行劳动能力鉴定，被告又延长其休息期至2019年3月19日。2019年3月20日，被告向原告下发通知，要求其于2019年3月25日到公司报到上班，如未报到将按相关制度进行处理。2019年3月25日，原告申请休假5天，截止时间为2019年3月29日。其所在部门通知其本人应于2019年4月1日到公司报到上班；原告2019年4月1日起无故未到岗上班，亦未履行其他请假审批手续。2019年4月10日，被告向本单位工会发出《工作联系单》，将原告2019年4月1日起无故未到岗上班、未办理其他请假手续，计划与其解除劳动合同的情况通报给工会。2019年4月15日，被告出具《关于解除李朝权劳动合同的通知》，以原告连续旷工15天为由，根据《劳动合同法》第三十九条第二项及被告公司《员工违规违纪行为处理规定》（洛中硅制【2017】65号）第三章第一节第十条第（三）类第2小条之规定，解除与李朝权的劳动合同关系，自其旷工之日起不再享受工资、福利及各项社会保险待遇权利。2019年10月30日，原告因支付医疗费等问题向洛阳市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求事项为1、请求依法裁决被申请人向申请人支付因工伤产生的医疗费1085.7元；2、请求依法裁决被申请人向申请人支付因工伤第一次出院后停工留薪间的护理费4872.6元。3、请求依法裁决被申请人向申请人支付停工留薪间欠发的工资31012.84元。4、请求依法裁决被申请人向申请人支付经济赔偿金82115.94元（从2011年1月31日入职至2019年4月1日8个半月的二倍经济补偿金）。2020年1月6日，洛阳市劳动人事争议仲裁委员会作出洛劳人仲案字[2019]第343号仲裁裁决书。裁决：对李朝权的仲裁请求不予支持。并送达给原、被告。因原告不服仲裁，于2020年5月19日诉至该院。另查明，原告受伤后住院治疗的费用均已由工伤保险基金予以支付。原告诉讼请求第一项中主张的医疗费为工伤保险基金报销范围之外的花费。原告在受伤前六个月的工资合计23467.54元，受伤当月起6个月的工资合计18484.67元。一审法院认为，关于原告的第一项诉讼请求，因其系工伤，根据《工伤保险条例》第三十条第三款之规定，治疗工伤所需费用由工伤保险基金支付。原告的该项诉求为未报销的自理部分，原告要求被告予以支付，没有法律依据，该院不予支持。《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工，在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告未举证其因工伤生活不能自理，故其第二项诉讼请求该院不予支持。根据原告的受伤部位，对照《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》，原告的停工留薪期为六个月，停工留薪期内被告少向原告发放的工资4982.87元（23467.54元-18484.67元），被告应予支付。原告于2019年4月1日起连续旷工15天，严重违反了《洛阳中硅高科技有限公司员工劳动纪律管理条例》的规定，被告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项之规定与其解除劳动合同，符合法律规定，无需向原告支付经济补偿金，故对原告的第四项诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项，《工伤保险条例》第三十条第三款、第三十三条第一款、第三款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中硅公司于该判决生效后五日内向原告李朝权支付停工留薪期内欠发的工资4982.87元。二、驳回原告李朝权的其他诉讼请求。如未按该判决指定的期间履行给付金钱的义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取计5元，由被告中硅公司负担。二审审理中，双方当事人围绕上诉请求提交了证据。本院依法组织双方当事人进行了证据交换和质证。上诉人中硅公司提交的证据：李朝权2017年1月至2019年3月的工资明细表，证明：李朝权受工伤之后，中硅公司并未欠发其工资，也没有降低其工资福利待遇，反而提高了其工资福利待遇。李朝权质证意见：1.法律规定给员工依法缴纳五险一金是用人单位应尽的义务。2.被上诉人李朝权在停工留薪期间未上班，是因为工伤所致无法上班，用人单位将夜班津贴、餐补、津贴、取暖、加班费，扣除的行为是不合法的。因为夜班津贴、餐补费、取暖费、加班费是用人单位给被上诉人造成的损失。3.上诉人不能用国家税收比例个人缴纳养老金、医保金、失业金的比例调整来解释实发工资的降低，因为比例的调整是国家政策的原因，但是法律规定了是原福利待遇不变，结果是被上诉人李朝权的福利待遇变化了，相关的夜班津贴、补助，包括加班费取暖费都没有了，福利待遇已经变化。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，关于上诉人中硅公司是否应向李朝权支付欠发工资的问题。一审法院依据李朝权的银行流水认定中硅公司欠发李朝权工资数额并无不当，本院予以维持。中硅公司上诉称李朝权受伤前的工资中包含加班费等，李朝权受伤后该部分费用应予扣除，但中硅公司在二审中提交的李朝权的工资明细，系中硅公司单方出具，不能充分证明中硅公司的上诉理由，本院对此不予认可，对中硅公司的上诉请求不予支持。综上所述，上诉人中硅公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人洛阳中硅高科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  邱平平审判员  苏晓明审判员  杨元卿二〇二〇年十一月二十三日法官助理郭楠书记员刘冰冰