广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0307民初35583号原告：深圳市龙岗区深龙创业投资有限公司，住所地:深圳市龙岗区龙城街道黄阁坑社区清林路446号龙岗天安数码新城3号厂房B402，统一社会信用代码:914403003428460494。法定代表人：林丽。委托诉讼代理人：钟涛，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：林坚，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。被告：深圳市佳思特光电设备有限公司，住所地：深圳市龙岗区平湖街道力昌社区新厦工业城66栋501与601，统一社会信用代码：91440300578825869Y。法定代表人：徐大林。委托诉讼代理人：单梦良，广东鹏典律师事务所律师。被告：徐大林，男，汉族，1979年11月25日出生，身份证住址：深圳市龙岗区。原告深圳市龙岗区深龙创业投资有限公司与被告深圳市佳思特光电设备有限公司、徐大林合同纠纷一案，本院于2020年9月18日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序，由审判员黄妙颜独任公开开庭进行了审理。原告深圳市龙岗区深龙创业投资有限公司（以下简称深龙创业公司）的委托诉讼代理人钟涛、被告深圳市佳思特光电设备有限公司（以下简称佳思特公司）委托诉讼代理人单梦良到庭参加诉讼。被告徐大林经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告深龙创业公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告连带向原告支付股权回购款8217205.48元【以投资款本金600万元为计算基数，自2016年1月12日起算，按照“投资金额*（1+8%*投资天数/365）”的计算公式计算，暂时计算到2020年8月24日，实际计算到两被告全部清偿之日止】；2、判令两被告连带向原告支付逾期付款违约金7000元（计算标准：以100万元为计算基数，自2020年8月10日起算，以日万分之五的标准计算，暂时计算到2020年8月24日，实际计算到两被告全部清偿之日止）；3、判令两被告连带赔偿原告为本案支出的律师费、诉讼费、保全费、担保费等相关费用。事实和理由：2015年12月4日，原告与两被告签订《增资扩股协议书》（下称增资协议）约定，原告向被告佳思特公司增资600万元，增资完成后持有佳思特公司12%的股权（后稀释至11.32%）。增资协议第6.1条约定，自协议生效之日起3年期满之日后两个月内，原告有权要求佳思特公司、徐大林连带责任回购原告所持股权，回购金额按照上市前不高于佳思特公司最后一轮融资价格的八折，或不低于原告实际投资金额加上年利率8%【计算方式：投资金额*（1+8%*投资天数/365）】,或所持股权对应佳思特公司净资产金额，取三者中高者。增资协议签订后，原告依约于2016年1月11日向佳思特公司支付了600万元投资款。2020年4月22日，原告与佳思特公司、徐大林就前述股权投资的退出签订《股权回购协议》（下称回购协议）约定，原告与佳思特公司、徐大林双方同意按照增资协议第六条的约定进行股权回购。回购协议2.5条约定，佳思特公司、徐大林应当在2020年6月30日前支付回购款200万元，2020年12月31日前支付回购款200万元，2021年3月31日前支付剩余投资款及投资收益之和。同时，回购协议2.4条约定，佳思特公司、徐大林逾期支付该期回购金额的，每逾期一日支付该期金额的万分之五的违约金。2020年7月1日，佳思特公司向原告提出延期支付回购款的申请，当日原告回函佳思特公司及徐大林，同意股权回购款支付时间延期至2020年8月10日支付100万元，2020年10月10日前再支付100万元。截止原告提起本案诉讼之日，佳思特公司、徐大林一直未向原告支付股权回购款。被告佳思特公司答辩称：第一，答辩人已于2020年8月31日支付50万元，10月30日支付50万元，共已支付100万元。同时，依据双方签订的增资协议，原告作为投资方享有收益的权利，同时需要承担相应的亏损责任。根据答辩人提供的2019年的审计报告，答辩人在2019年亏损1109447.75元，所以原告请求固定投资收益不符合法律规定。第二，增资协议内容显示，原告只享有收益，不承担风险，是一个明股实债的协议书。原告请求收益与法律相悖，该请求应当予以驳回。被告徐大林未应诉、答辩，也无证据提交。经审理查明，被告佳思特公司于2011年7月成立时是自然人独资的有限责任公司，被告徐大林是公司一人股东，并担任法定代表人。2015年12月4日，深龙创业公司与佳思特公司、徐大林签订增资协议书，约定，佳思特公司通过增资方式引进资金，深龙创业公司以现金方式向佳思特公司投入600万元（其中136.3636万元作为佳思特公司注册资本，其余部分计入资本公积金）；增资完成后，佳思特公司的注册资本由1000万元变更为1136.3636万元，股权比例由徐大林持股100%变更为徐大林持股88%、深龙创业公司持股12%；股东徐大林同意并且确认放弃对新增注册资本的优先认购权。增资协议还约定，自协议生效之日起3年期满之日后两个月内，深龙创业公司有权要求佳思特公司、徐大林连带责任回购原告所持股权，回购金额按上市前不高于佳思特公司最后一轮融资价格的八折，或不低于原告实际投资金额加上年利率8%【计算方式：投资金额*（1+8%*投资天数/365）】,或所持股权对应佳思特公司净资产金额，取三者中高者。2016年1月11日，深龙创业公司向佳思特公司支付了600万元投资款。2016年3月21日，佳思特公司完成了上述增资和股东、股权的工商变更登记。2017年2月20日，佳思特公司的注册资本和股权结构再次变更，注册资本增加至1204.5454万元，案外人深圳市远致创业投资有限公司（以下简称远致公司）成为新投资人，股权结构变更为徐大林持股83.02%、深龙创业公司持股11.32%、远致公司持股5.66%。2020年4月22日，佳思特公司和徐大林作为回购方，深龙创业公司和远致公司作为被回购方，签订回购协议，约定：深龙创业公司、远致公司分别持有佳思特公司11.3208%和5.6604%的股权，深龙创业公司、远致公司同意将其持有的前述股权转让给徐大林；若经比较，以“被回购方实际投资金额加上年利率8%”为回购额计算方式，则被回购方的投资天数按实际资金使用期限为准进行计算；回购方采用分期方式回购，按照每期投资款实际使用期限进行计算（按照先本金后收益的方式进行支付），未按时支付的，回购方需以每期回购金额为基准，每逾期一日连带支付该期金额万分之五的违约金；股权回购款分三期支付，第一期于2020年6月30日前向深龙创业公司支付200万元，向远致公司支付100万元，第二期于2020年12月31日前向深龙创业公司支付200万元，向远致公司支付100万元，第三期于2021年3月31日前支付剩余回购款（含投资款余额及分期计算的投资收益之和）；回购方对上述回购义务负有连带责任。2020年7月1日，佳思特公司向原告提出延期支付回购款的申请。原告当日即回函致佳思特公司和徐大林，同意第一期回购款支付时间延期至2020年8月10日前支付100万元，2020年10月10日前再支付100万元，免除此次违约期间产生的违约金。佳思特公司于2020年8月31日向原告支付了50万元，后于10月30日又支付了50万元，其后未再支付。被告徐大林没有向原告付过款。原告认为两被告未依约按时足额支付回购款，故主张回购款全部提前到期，提出上述诉讼请求。庭审时，被告声称已再次向原告申请延期付款，原告确认收到申请但称未有定论。被告还认为，不管是从投资的角度，还是从借贷的角度，原告作为股东应当与被告共担风险，或按银行同期同类贷款利率请求利息，而不应依据每天万分之五的标准计算违约金；回购协议约定分期支付，第一期回购款因为疫情影响以及实际经营情况，已经征得原告同意延期，目前仍在协商再次延期，而且双方并没有约定提前到期，故应当遵照协议执行，原告要求一次性全部收回投资款，与协议相违背。本院认为，案涉回购协议对原告和被告徐大林而言，合法有效，双方应依约履行合同义务。但回购协议约定佳思特公司与徐大林连带承担回购款支付义务，其实质后果是公司向一方股东退还出资，造成公司财产非正常、不合理地减少，导致公司利益及公司其他债权人的利益受损。而且，由公司支付股权回购款，实际上形成股东以股权转让的方式变相抽回出资的情形，有违《公司法》关于不得抽逃出资的规定。原告要求佳思特公司连带支付回购款，虽然并非直接抽逃出资，但实际造成公司资本的不当减少，将损害公司及债权人合法权益，应当给予否定评价。回购协议约定佳思特公司为股东之间的股权回购承担连带清偿回购款的责任，属于《公司法》禁止行为，应确认无效，所以，原告要求佳思特公司连带支付股权回购款的诉讼主张不能成立，本院不予支持。回购协议约定了回购款项分期支付，但没有约定款项提前到期的情形，原告主张全部款项提前到期缺乏合同依据。因原告同意延期，且被告实际已支付了100万元，故被告徐大林应向原告支付第一期剩下的股权回购款100万元，并按日万分之五的标准支付暂计至2020年10月29日的逾期付款违约金28000元（其中，第一笔违约金以100万元为基数自2020年8月10日计至2020年8月30日为10500元，第二笔违约金以50万元为基数自2020年8月31日计至2020年10月9日为10000元，第三笔违约金以150万元为基数自2020年10月10日起计至2020年10月29日为7500元），并以100万元为基数，自2020年10月30日起继续计算至实际清偿之日止。原告诉请的回购价款和违约金的超出部分，本院不予支持。原告主张被告承担律师费和担保费，但并未就此举证，本院亦不予支持。被告徐大林未参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证等诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告徐大林于本判决生效之日起五日内向原告深圳市龙岗区深龙创业投资有限公司支付第一期股权回购款1000000元；二、被告徐大林于本判决生效之日起五日内向原告深圳市龙岗区深龙创业投资有限公司支付暂计至2020年10月29日的违约金28000元；自2020年10月30日起的违约金以100万元为计算基数，按日万分之五的标准计至清偿之日止；三、驳回原告深圳市龙岗区深龙创业投资有限公司的其他诉讼请求。上述付款义务人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费69369元，由原告深圳市龙岗区深龙创业投资有限公司负担60875元，被告徐大林负担8494元。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  黄妙颜二〇二〇年十一月三十日书记员  陈凤丽附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。