四川省内江市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川10刑终102号 原公诉机关四川省隆昌市人民检察院。 上诉人（原审被告人）未子洪（绰号味精），男，1984年11月10日出生，汉族，四川省隆昌市人，大学本科，住隆昌市。2019年10月30日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年12月6日被执行逮捕。现羁押于隆昌市看守所。 辩护人周继友，四川义言律师事务所律师。 原审被告人许江明（绰号许二娃），男，1986年6月22日出生，汉族，四川省隆昌市人，初中文化，农民，住隆昌市。2017年5月27日，因犯故意伤害罪被原隆昌县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。2019年10月31日因本案被抓获，同日被刑事拘留，同年12月6日被执行逮捕。现羁押于隆昌市看守所。 原审被告人李森（绰号阿森），男，1999年1月10日出生，汉族，四川省隆昌市人，初中文化，农民，住隆昌市。2019年10月30日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年12月6日被执行逮捕。现羁押于隆昌市看守所。 原审被告人周振贵（绰号贵娃儿），男，1993年8月6日出生，汉族，四川省隆昌市人，初中文化，农民，住隆昌市。2019年11月14日因本案被抓获，同日被刑事拘留，同年12月6日被执行逮捕。现羁押于隆昌市看守所。 原审被告人黄磊（绰号磊磊），男，1999年7月25日出生，汉族，内江市市中区人，中专文化，居民，住内江市市中区。2019年10月31日因本案被抓获，同日被刑事拘留，同年12月6日被执行逮捕。现羁押于隆昌市看守所。 原审被告人陈**龙（绰号龙龙），男，2000年5月6日出生，汉族，内江市市中区人，中专文化，农民，住内江市市中区。2019年10月31日因本案被抓获，同日被刑事拘留，同年12月6日被执行逮捕。现羁押于隆昌市看守所。 四川省隆昌市人民法院审理四川省隆昌市人民检察院指控原审被告人未子洪、许江明、李森、周振贵、黄磊、陈**龙犯聚众斗殴罪一案，于2020年8月3日作出（2020）川1028刑初51号刑事判决。原审被告人未子洪不服，提出上诉。本院于2020年9月7日受理后，依法组成合议庭进行审理。经阅卷，审查上诉人未子洪的上诉状，讯问上诉人未子洪，听取辩护人的意见，合议庭进行评议并作出决定。现已审理终结。 四川省隆昌市人民法院判决认定，2019年9月初一天晚上，被告人许江明、未子洪、周振贵等人在隆昌市南关牌坊大歌星ＫＴＶ唱歌时，许江明不满陪酒女黄某某（女，14岁）不配合玩脱衣服的游戏，叫周振贵打了黄某某的耳光。后黄某某将此事告知了带其从事陪唱活动的被告人李森。李森因此事电话联系了许江明和未子洪。许江明和未子洪二人联系了朋友钟某、杨阔帮忙说情处理，后钟某代为赔偿了李森3000元。9月8日晚，许江明、未子洪、周振贵因为谈及李森得到赔偿的情况下还在微信上与未子洪争执谁打了黄某某，并说了一些带有威胁意味的话而很气愤，未子洪叫周振贵前往隆昌南关牌坊唱歌并联系李森摆谈，未子洪电话邀约被告人黄磊带上“棒棒”及带人员到隆昌。后未子洪、周振贵等人陆续来到大歌星ＫＴＶ，与许江明等人会合并一起唱歌喝酒，期间，黄磊及其邀约的被告人陈**龙、周英才（在逃）带着棒球棒等凶器到达隆昌并受未子洪邀约到ＫＴＶ包间。未子洪、许江明等人在包间共谋邀约李森谈事，许江明表示让未子洪去处理，他来负责出钱，后许江明等人离开去吃宵夜。当晚，李森在得知未子洪邀约了人并准备了工具，便邀约罗富豪、邱世明、曾某等多人前往摆谈。9日凌晨，李森与未子洪在“金色年华”ＫＴＶ门口见面，周振贵、黄磊、陈**龙、周英才携带棒棒来到见面现场附近，见面时李森和未子洪又争论谁打的黄某某，许江明吃完宵夜从一旁走来，就大声喊道谈不拢就让周振贵等人打，随即黄磊、周振贵、陈**龙、周英才持棒球棒、钢管等与李森斗殴。李森用随身携带的折叠刀捅刺黄磊腿部数刀，后双方逃离现场并将作案工具丢弃。黄磊就医当晚，许江明从身上拿了1万元叫朋友张辉建为黄磊交医疗费。次日，未子洪又拿了2万元给朋友陶元华转交给黄磊亲属。经鉴定，黄磊双下肢损伤构成轻伤二级。 2019年10月30日，被告人李森、未子洪在隆昌市被隆昌市公安局民警抓获归案。2019年10月31日，被告人陈**龙、黄磊、许江明被隆昌市公安局民警抓获。2019年11月14日，被告人周振贵在广东省深圳市宝安区被隆昌市公安局民警抓获归案。到案后，周振贵、李森、黄磊、陈**龙如实供述自己的罪行。 原判认定上述事实有经庭审举证、质证的受案立案决定书，户籍证明，抓获说明，刑事判决书，黄磊、李森的病历资料，被告人李森、周振贵、黄磊、陈**龙、许江明、未子洪的供述，证人曾某、杨某、张某1、钟某、张某2等人的证言，辨认笔录，现场勘验笔录，电子数据提取笔录，鉴定意见等证据，足以证实。 隆昌市人民法院认为，被告人许江明、未子洪、周振贵、黄磊、陈**龙以及李森伙同他人，持械聚众斗殴，其行为构成了聚众斗殴罪。许江明、未子洪、周振贵、黄磊、陈**龙以及李森系共同犯罪，许江明、未子洪、周振贵以及李森在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，黄磊、陈**龙在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。周振贵、李森、黄磊、陈**龙到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，且自愿认罪，可以从轻处罚。许江明当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。许江明在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十九条，第七十七条之规定，判决：一、撤销隆昌县人民法院（2017）川1028刑初44号判决中对被告人许江明犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年的缓刑部分；二、被告人许江明犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月，与原判故意伤害罪并罚，决定执行有期徒刑五年；三、被告人未子洪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；四、被告人李森犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；五、被告人周振贵犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；六、被告人黄磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；七、被告人陈**龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。 上诉人（原审被告人）未子洪上诉提出：一、一审事实认定不清。1.上诉人没有殴打陪唱女，找李森只是为了解决误会。2.上诉人没有邀约黄磊带棍棒，没有指使他人斗殴，自己也未参与斗殴。3.上诉人与李森沟通是友好的，双方未斗殴，系许江明醉酒下发动斗殴指令。二、一审量刑过重。上诉人系从犯、初犯，且未造成他人实际伤害，依法可从轻处罚。请求改判三年以下有期徒刑，并适用缓刑。 辩护人提出：1.未子洪无明确的犯罪动机和目的，主观并非为斗殴，找李森是为解决纠纷，从KTV下楼与李森谈话未叫人参与，也未叫黄磊等人带凶器到现场。2.李森对本案的发生具有过错，可减轻未子洪的刑事责任。3.未子洪如实供述罪行，具有坦白情节。4.未子洪系初犯、偶犯，认罪态度好。综上，建议改判三年以下有期徒刑，并适用缓刑。 二审审理查明，黄磊就医次日，未子洪系拿了2万元给朋友张某2转交给黄磊亲属，查明的其他事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）未子洪伙同原审被告人许江明、周振贵、黄磊、陈**龙等人，持械聚众斗殴的行为构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。原判定性准确，本院予以支持。关于未子洪及辩护人提出未子洪主观上没有斗殴的故意的意见，经查，同案犯周振贵、黄磊、陈**龙等人的供述，与证人杨某等人的证言相互印证，证实未子洪因不满李森说陪酒妹是他打的而邀约与李森面谈，并邀约黄磊等人携带凶器，准备谈不好就打架，未子洪主观上具有斗殴的故意；关于辩护人提出李森对本案的发生存在过错的意见，经查，本案最初的起因是周振贵殴打李森所带的陪酒妹黄某某引发，在钟某的协调下，此事以钟某代为赔偿李森3000元得以解决，但未子洪仍因与李森争执谁打了黄某某而心怀不满，案发当天多次邀约李森面谈，李森也并未退让，二人均积极邀约人员，并为所谓的面谈做准备，主观上均具有斗殴的故意，对引发本次斗殴均存在过错，且过错程度相当，不能据此减轻自身的法律责任；关于辩护人提出未子洪具有坦白情节的意见，未子洪被抓获归案后，未如实供述主要犯罪事实，不能认定具有坦白情节；关于未子洪提出系从犯的意见，经查，未子洪邀约黄磊等人携带凶器准备斗殴，在共同犯罪中行为积极主动，起主要作用，应当认定为主犯。综上，未子洪及辩护人的相关意见，本院均不予支持。原判根据本案上诉人未子洪、原审各被告人在共同犯罪中的行为、地位和作用，以及各自具有的量刑情节，对各被告人判处的刑罚并无不当。对未子洪及辩护人要求改判三年以下有期徒刑，并适用缓刑的意见，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 宋 斌 审判员 舒泽平 审判员 李丽莎 二〇二〇年十一月四日 书记员 陈小明 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； ……