山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终7279号 上诉人（原审原告）：鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司，住所地：潍坊市寒亭区小学街****。 法定代表人：于浩，总经理。 委托诉讼代理人：管博渊，北京市京师（潍坊）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王莎莎，女，1987年2月15日出生，汉族，住潍坊市寒亭区。 上诉人鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司因与被上诉人王莎莎劳动争议一案，不服山东省潍坊市寒亭区人民法院（2020）鲁0703民初131号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司上诉请求：1.撤销原审判决，支持上诉人一审诉讼请求，依法将本案发回重审或改判；2.判令被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一、原审法院认定事实错误，我方不应承担因未签订劳动合同而支付的双倍工资。被上诉人作为公司的人事主管，主要负责的就是员工入职、离职管理，上诉人所有员工的劳动合同均由被上诉人控制，上诉人已经与被上诉人签订劳动合同，但系被上诉人将劳动合同带走导致上诉人无法提供劳动合同，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条“一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。”之规定，法院应充分考虑被上诉人职位的特殊性，被上诉人控制着劳动合同拒不提交，法院应当认定我方已经签订劳动合同的主张成立。二、原审法院计算加班费天数及标准错误，上诉人并未要求被上诉人加班。被上诉人作为人事主管，并无加班的需要，其工作内容仅仅为招聘以及管理员工入职离职，况且，上诉人始终未要求被上诉人从事任何加班工作。根据《劳动法》、《国务院关于职工工作时间的规定》等相关规定来看，所谓的延长工作时间，是指单位在正常的法定工作时间以外，又另外安排职工上班的。被上诉人在公司未要求的情况下自行进入公司打卡或延长下班时间，不应当视为加班，上诉人不应当承担加班费。根据《工资支付暂行规定》第十三条“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资;”之规定，上诉不应当按照双倍计算加班费。三、原审法院程序不合法，超出诉讼请求判决，应予以发回。综上所述，上诉人认为，因被上诉人掌握劳动合同拒不交出，上诉人不应当支付双倍工资，被上诉人自行到公司及延长工作时间并非上诉人要求，上诉人不应承担加班费。原审法院认定事实错误，程序违法。 王莎莎未提交书面答辩意见。 鲸鱼(潍坊)教育科技有限公司向一审法院起诉请求：1.判令鲸鱼(潍坊)教育科技有限公司不支付王莎莎10月份双倍工资3103.45元；2.判令鲸鱼(潍坊)教育科技有限公司不支付王莎莎解除劳动关系经济补偿金2456.66元；3.判令鲸鱼(潍坊)教育科技有限公司不支付王莎莎10月工资3103.45元以及8-9月加班工资459.77元，共计3563.22元；4.本案全部诉讼费用由王莎莎承担。 一审法院认定事实：鲸鱼(潍坊)教育科技有限公司系依法成立的用人单位。王莎莎于2019年6月3日入职鲸鱼(潍坊)教育科技有限公司，从事人事主管工作。双方签订了试用期合同，约定试用期三个月，自2019年6月3日至2019年9月2日，试用期工资每月5000元。求职软件的聊天截图显示双方约定转正后工资每月6000元。鲸鱼(潍坊)教育科技有限公司分别于2019年7月15日、8月15日、9月17日支付王莎莎6月至8月工资各5000元，9月至10月工资未支付。2019年9月3日王莎莎转正后，双方未签订正式的书面劳动合同。2019年10月22日，王莎莎因鲸鱼(潍坊)教育科技有限公司未足额及时支付王莎莎工资、未缴纳社会保险，申请与鲸鱼(潍坊)教育科技有限公司解除劳动关系。2019年7月至10月王莎莎加班共计6.75天。王莎莎离职后，鲸鱼(潍坊)教育科技有限公司为其补交了2019年9月的社会保险。2019年10月25日，王莎莎向潍坊市寒亭区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，2019年12月26日，该委作出寒劳人仲案字[2019]第225号裁决书。鲸鱼(潍坊)教育科技有限公司不服该裁决，在法定期限内起诉至法院。 一审法院认为，王莎莎提供的银行转账明细、考勤汇总表、工资表、聊天截图等证据能够证实，王莎莎自2019年6月3日到鲸鱼(潍坊)教育科技有限公司工作，于2019年10月22日离职，该段时间双方存在劳动关系。双方约定试用期三个月，试用期结束后王莎莎继续提供劳动，鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司未告知王莎莎不符合转正条件，应视为鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司已认可王莎莎转正。王莎莎提供的证据能够证明入职前与鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司约定转正后工资为每月6000元。鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司对王莎莎提供的考勤记录无异议，法院认定王莎莎10月份计薪时间为13.5天。法院对王莎莎主张鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司支付9月工资5653.29元（6000元-336.71元-10元）、10月工资3724.14元（6000元÷21.75天×13.5天），共计9377.43元予以支持。鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司未及时、足额支付王莎莎2020年9、10月份工资，也未给王莎莎缴纳社会保险，王莎莎因此提出与鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的条件。王莎莎主张鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司系违法解除，应支付双倍经济补偿即经济赔偿金5000元，法院不予支持，应支持经济补偿2500元。对鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司主张的不支付解除劳动关系经济补偿的请求，法院不予支持。双方签订的2019年6月3日至2019年9月2日的试用期合同，应视为双方签订的劳动合同。试用期结束后，双方应在一个月内再签订正式劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司应支付王莎莎2019年10月3日至2019年10月22日未签订劳动合同的二倍工资差额3724.14元。王莎莎主张2019年7月至10月共计加班6.75天，鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司对此无异议，法院对王莎莎主张的加班工资3172.41元（5000元/月÷21.75天×3.5天×2+6000元/月÷21.75天×3.25天×2）予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司支付王莎莎2019年9至10月工资9377.43元、解除劳动关系经济补偿2500元、二倍工资差额3724.14元、7至10月加班工资3172.41元，共计18773.98元，限于判决生效后十日内付清。案件受理费10元，由鲸鱼(潍坊)教育科技有限公司负担。 本院二审期间，当事人双方均未提交新证据。本院查明的事实与原审法院认定一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人提交的上诉状明确载明“无新证据提交”，在本院组织的调查中，上诉人亦表示无新的事实和证据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，本案不开庭审理。一审法院根据王莎莎提供的银行转账明细、考勤汇总表、工资表、聊天截图等证据，认定王莎莎自2019年6月3日到2019年10月22日在鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司工作，该段时间双方存在劳动关系，但现有证据无法证明双方签订了书面劳动合同，故原审判决用人单位支付二倍工资差额，并无不当。王莎莎在一审中主张2019年7月至10月共加班6.75天，鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司并未提出证据予以反驳，一审法院支持王莎莎主张的加班工资3172.41元，亦无不当。故对上诉人鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司的上诉请求，本院依法不予支持。 综上所述，上诉人鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人鲸鱼（潍坊）教育科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张同文 审 判 员 崔福涛 审 判 员 王 峰 二〇二〇年十一月十九日 法官助理 郭晓莉 书 记 员 仲自然