河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0122民初7062号原告：于东生，男，1984年5月10日出生，汉族，住河南省郸城县。委托诉讼代理人：张培启，河南元慧律师事务所律师。被告：周晴晴，女，1985年12月1日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。委托诉讼代理人：贺伟，安徽颍胜律师事务所律师。被告：刘伟，男，1982年2月20日出生，汉族，住安徽省阜南县。被告：张雪，女，1982年4月26日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。原告于东生与被告周晴晴、刘伟、张雪买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告于东生及其委托诉讼代理人张培启，被告周晴晴委托诉讼代理人贺伟，被告刘伟、张雪均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告于东生向本院提出诉讼请求：1、判令被告周晴晴向原告于东生返还货款121790元及违约金（违约金以121790元为基数，自2020年7月1日起至实际付清之日止，利率按月利率2%计算），支付差旅费用4246.14元、律师费用15000元，被告刘伟、张雪对上述款项承担连带责任；2、要求被告周晴晴、刘伟、张雪承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年年底，于东生、周晴晴双方约定，于东生从周晴晴处购买奶粉，双方并于2020年1月补签奶粉买卖协议。至起诉之日，于东生共向周晴晴转账133100元整，但周晴晴仅仅向于东生交付了部分货物，就不再供货。因周晴晴未按期完成供货任务，在于东生的多次催促下，周睛晴与于东生解除了奶粉买卖协议，并给于东生出具了欠货单一份，张雪、刘伟为上述债务提供连带担保责任。现因周晴晴迟迟不履行其义务，于东生为维护自身合法权益，诉至法院。被告周晴晴辩称，一、周晴晴未按时供货的原因是于东生的串货行为（跨区域销售货物），于东生经常违反行业规定串货，导致周晴晴被厂家查处罚款，给周晴晴造成直接损失；二、本案诉讼主体错误，欠货条上关于担保人刘伟，担保人三字是事后周晴晴在上面加上去的，担保人张雪也不是当天记的，是签欠货条几天后又补充上去，具体是谁书写周晴晴不清楚，所以把刘伟和张雪列为被告是错误的。被告刘伟辩称，周晴晴让刘伟在欠货条上签字前，刘伟和于东生不认识，周晴晴和于东生签订奶粉买卖协议，刘伟一概不知情，周晴晴为了让刘伟当证明人让刘伟在欠货条上签字，当时刘伟在欠货条上签字时，欠货条上面没有担保人三个字。被告张雪辩称，张雪只是证明人不是担保人，是货款条上落款日期后的几天，大概时间记不清了，在安徽阜阳市西站一个加油站处，于东生和周晴晴开车找张雪，周晴晴让张雪在欠货条上写上名字和电话，于东生让张雪写上其身份证号，张雪不同意写。张雪还给于东生和周晴晴说明其只是一个证明人，没有必要和义务在欠货款条上书写张雪的身份证号码。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：周晴晴作为卖方、于东生作为买方，双方达成奶粉买卖协议后，于东生分别于2019年12月19日、2019年12月26日、2020年1月3日、2020年1月6日、2020年1月10日通过支付宝向周晴晴转账共计133100元（包含贝因美童臻奶粉50000元定金）。2020年1月9日，于东生（甲方）、周晴晴（乙方）签订《奶粉买卖协议》一份，协议主要内容：甲、乙双方经充分协商，本着自愿、平等、互利的原则，订立本协议。一、协议内容。1、甲方先向乙方支付货款，乙方再为甲方供应奶粉；2、由乙方向甲方供应下列规格奶粉：（1）贝因童臻品牌奶粉，6桶1件，800克（规格），单价960元；（2）贝因美臻佑品牌奶粉，6桶1件，单价870元；（3）飞鹤舒贝诺品牌奶粉，800克桶，6桶1件，单价990元。……。三、交货方式。1、在甲方向乙方付款3日内，由乙方通过宇鑫物流方式，由宇鑫物流公司向甲方运送货物；……。七、违约处理。1、因甲方未及时付款造成合同不能履行的，甲方向乙方支付货款不予退回；2、因乙方不能及时发货造成合同不能履行的，乙方返还甲方全部货款，并支付货款占用期间利息作为对甲方的赔偿，利息自货款支付之日起至乙方确认不能履行合同退还货款之日止，利率定为月息2分；3、因违约所产生的争议纠纷，由违约方承担律师代理费用，按照标的额的20%承担费用。八、争议解决。双方本着友好协商，公平合理的原则签订本协议，签订本协议后，双方应严格遵守执行，不得以任何理由反悔；在履约过程中发生的争议，双方可通过协商解决，协商不成的，由甲方所在地人民法院管辖。……。协议另附说明：定金5万元，2020年5月1日前完成返还定金或冲货款返还。此协议补签。2020年5月11日，周晴晴为于东生出具《保证书》一份，主要内容为：本人周晴晴现保证从2020年5月11号起三天内向于东生完成供货任务，如果超过上述期限没有完成供货任务，周晴晴与于东生之间的协议解除，并把周晴晴的车辆皖Ｋ×××**抵押给于东生冲抵欠款。2020年6月6日，周晴晴为于东生出具《欠货条》一份，主要内容为：因业务往来，周晴晴欠于东生苏贝诺40件39600元整，臻佑50件43500元整，童臻定金50000元整（违约多付月息2分）。周晴晴承诺6月30日前发完以上定货，周晴晴为上述款项及实现该权的律师费、差旅费供担保，保证期为两年，总已收货款133100元，担保人：刘伟；担保人：张雪，欠货人：周晴晴。本院在审理过程中，于东生、周晴晴均认可于东生向周晴晴支付了货款133100元（包含贝因美童臻50000元定金），周晴晴向于东生交付了13件贝因美臻佑桶装奶粉（13件大的、1件小的，小的是赠送的），价值11310元，尚欠货物价值121790元。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违法合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。出卖人应当按照约定的期限交付标的物。约定交付期间的，出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之后起6个月内要求保证人承担保证责任。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，关于于东生要求周晴晴返还货款121790元的问题。于东生、周晴晴达成奶粉买卖协议并签订《奶粉买卖协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。在于东生按照约定的数额向周晴晴支付货款后，周晴晴应按照约定的期限向于东生交付货物，但周晴晴仅向于东生交付了价值11310的货物后，尚欠价值121790元的货物至今未予交付，故于东生要求周晴晴返还货款121790元的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。周晴晴称其未按时供货的原因是于东升的串货行为导致周晴晴被厂家查处罚款，对此于东生于庭审结束后向法庭提供了未对该批货物进行销售的视频，本院组织周晴晴、刘伟、张雪在指定时间对该证据进行质证时，周晴晴、刘伟、张雪无正当理由拒不到庭质证，且在本判决作出前未提供证据证明于东生存在串货行为，故对周晴晴上述意见，本院不予采信。关于于东生要求周晴晴支付违约金（违约金以121790元为基数，自2020年7月1日起至实际付清之日止，利率按月利率2%计算）的问题。周晴晴应当于约定的期限即2020年6月30日前，按照双方约定的交付方式（通过宇鑫物流）发完于东生已付货款的货物，但周晴晴仅向于东生交付了部分货物，尚欠于东生价值121790元的货物至今未交付，已构成违约，应承担违约责任，根据公平原则和诚实信用原则，本院以于东生的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人过错程度以及预期利益等综合因素，酌定于东生可要求周晴晴支付违约金（以货款1217908元为基数，自2020年7月1日起至实际付清之日止，利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算）。关于于东生要求周晴晴支付差旅费用4246.14元的问题。周晴晴于2020年6月6日为于东生出具的《欠货条》中“周晴晴承诺6月30日前发完以上订货，周晴晴为上述款项及实现该权的律师费、差旅费提供担保，保证期为两年”的约定，该约定未明确担保的是2020年6月30日之前或是之后差旅费，在庭审过程中，于东生、周晴晴对该担保差旅费的期间亦未达成一致意见，本院分析认为该约定系作为督促周晴晴按约定于2020年6月30日履行，而在周晴晴未按约定履行后才对2020年7月1日后所产生的差旅费产生承担担保的条款，于东生在本判决作出前未提供2020年7月1日后所产生差旅费的证据予以证明，故对于东生要求周晴晴支付差旅费的诉讼请求，本院不予支持。关于于东生要求周晴晴承担其律师费15000元的问题。根据《奶粉买卖协议》第七条“因违约所产生的争议纠纷，由违约方承担律师代理费用，按照标的额的20%承担费用”的约定，涉案于东生起诉时诉讼请求中暂定的标的额为160522.54元，且于东生委托有诉讼代理人，并为此支付了代理费15000元，故于东生要求周晴晴支付律师费15000元的诉讼请求，本院予以支持。关于于东生要求刘伟、张雪对涉案货款、违约金、差旅费、律师费承担连带责任的问题。刘伟、张雪作为担保人在《欠货条》上签字，未约定保证方式，应按照连带责任保证承担保证责任。于东生有权自主债务履行期即2020年6月30日之后起6个月内要求保证人刘伟、周雪承担保证责任，故于东生要求刘伟、张雪承担连带责任返还货款121790元、支付违约金（违约金以121790元为基数，自2020年7月1日起至实际付清之日止，利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算）、代理费15000元的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。刘伟、张雪称其只是于东生与周晴晴买卖奶粉一事的证明人，不是担保人，但于本判决作出前未提供相应证据予以证明，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百三十五条、第一百三十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条、第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告周晴晴于本判决生效之日起十日内给付原告于东生货款121790元及违约金（自2020年7月1日起至实际付清之日止，利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算）；二、被告周晴晴于本判决生效之日起十日内给付原告于东生代理费15000元；三、被告刘伟、张雪对上述第一项、第二项承担连带给付责任；四、驳回原告于东生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3510.45元，减半收取1755.23元，由原告于东生负担212.56元；被告周晴晴、刘伟、张雪负担1542.67元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并向河南省郑州市中级人民法院预交上诉案件受理费，将诉讼费交费凭证交至本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  王娜二〇二〇年十一月二十六日书记员  朱赛