上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0109民初8103号原告：蒿继东，男，1975年2月1日出生，汉族，住山东省。委托诉讼代理人：徐凯佩，上海易锦律师事务所律师。委托诉讼代理人：李飞，上海易锦律师事务所律师。被告：袁圣掌，男，1982年6月15日出生，汉族，住安徽省。被告：蔡继兵，男，1975年5月10日出生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：朱雷，上海方洛律师事务所律师。被告：罗华祥，男，1989年5月13日出生，汉族，住贵州省。被告：上海建工一建集团有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区福山路****。法定代表人：徐飚，董事长。委托诉讼代理人：何安啸，员工。委托诉讼代理人：夏慧，员工。被告：上海第一海洋地质工程有限公司，住所地上海市。，住所地上海市div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：冯家泰，总经理。委托诉讼代理人：施美泉，员工。被告：上海城业管桩构建有限公司，住所地上海市青，住所地上海市青浦区div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：陈金林，办公室主任。第三人：上海湖凌物流有限公司，住所地上海市宝，住所地上海市宝山区园和路******div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：陈龙龙，执行董事。原告蒿继东与被告袁圣掌、蔡继兵、罗华祥、上海建工一建集团有限公司、上海第一海洋地质工程有限公司、上海城业管桩构建有限公司、嘉善惠诚砼制品有限公司方桩厂、第三人上海湖凌物流有限公司健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年4月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。审理中，原告申请撤回对被告嘉善惠诚砼制品有限公司方桩厂的起诉，本院口头裁定予以准许。审理中，根据原告申请，本院依法通知罗华祥作为被告，通知上海湖凌物流有限公司作为第三人参加诉讼。被告蔡继兵及其委托诉讼代理人朱雷律师，被告罗华祥，被告上海建工一建集团有限公司(以下简称建工一建公司)的委托诉讼代理人夏慧，被告上海第一海洋地质工程有限公司(以下简称第一海洋工程公司)的委托诉讼代理人施美泉到庭参加诉讼。被告袁圣掌，被告上海城业管桩构建有限公司(以下简称城业公司)，第三人上海湖凌物流有限公司(以下简称湖凌公司)经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。蒿继东向本院提出诉讼请求：要求赔偿住院伙食补助费420元(住院21天)、营养费4,800元(40元/天*120天)、残疾赔偿金66,390元(33195元/年计算)、护理费12,100元(2,420元/月*5月)、残疾辅助器具费130元、误工费45,384元(2017年交通运输仓储行业平均工资90,764元/年*6月)、交通费500元、精神损害抚慰金5,000元、衣物损失费500元、鉴定费1,950元、律师费7,000元。上述费用由被告罗华祥赔偿，其余被告及第三人承担连带责任。事实和理由：2017年11月20日上午8时许，原告蒿继东受雇佣自己的上海保龙货运代理有限公司指派，装运管桩到建工一建公司等被告施工的彩虹湾工地上，因现场没有安排本公司吊车，由同行驾驶员陈修雷安排被告蔡继兵所有的，由被告罗华祥操作的皖A4XX**吊车负责卸桩，原告上车帮助卸桩时被水泥桩砸伤，经送医治疗，诊断为：右腿脚后跟粉碎性骨折。因罗华祥没有操作吊车资格证，且其余各被告侵权行为造成原告伤害，故起诉法院要求各被告承担赔偿责任。蒿继东提供证据：1、2017年11月20日报警记录；蔡继兵、蒿继东在江湾派出所询问笔录；涉事车辆照片、施工铭牌；陈修雷有关事故经过的情况说明；上海保龙货运代理有限公司证明书：我公司驾驶员蒿继东于2017年2月15日至本公司开车。2017年11月20日蒿继东驾驶鲁HSXX**车辆与陈修雷驾驶鲁HSXX**车辆在上海青浦城业管桩厂装运管桩至凉城路彩虹湾工地，当天上午在工地帮忙卸货时，因吊车皖A4XX**驾驶员操作不当，将蒿继东碰到车下摔伤，造成右脚跟粉碎性骨折。证明原告身份、受伤时间、地点、事发经过。2、病历卡、地点小结、住院费用清单、医药费发票。证明原告伤情。3、复旦大学上海医学院司法鉴定中心2019年3月18日出具的法医临床司法鉴定意见书：蒿继东因外伤致右脚跟骨折后畸形愈合，构成XXX伤残。伤后可予以休息180日、营养120日、护理150日。发生鉴定费1950元。4、律师费发票金额7,000元。袁圣掌辩称，自己系蔡继兵雇佣的驾驶员，事故发生时，自己没有操作吊车。罗华祥辩称，自己系蔡继兵雇佣的驾驶员，事故发生时，由蔡继兵指派自己操作吊车，自己确实没有吊车资格证。对于事发经过没有异议，由老板蔡继兵承担责任。蔡继兵辩称，罗华祥系自己雇佣的驾驶员，事发当时由其操作吊车。装卸现场需要有司索工、挂钩员，原告不具备该两项资格证，擅自帮助装卸，且其车辆装运存在超高、超重的问题，其自身存在过错，应承担一定责任。同时工地施工各方未尽到安全监督管理责任，也应承担一定责任。罗华祥没有操作资格证，与发生事故没有因果关系。故同意承担20%赔偿责任。对住院伙食补助费420元无异议；营养费按30元/天计算；残疾赔偿金计算方式无异议；护理费按40元/天计算；残疾辅助器具费无医嘱不认可；没有误工证明，不认可误工费；交通费200元；精神损害抚慰金5,000元无异议；衣物损失费100元；鉴定费无异议；律师费认可3,000元。蔡继兵提供证据：皖A4XX**重型专项作业车行驶证。建工一建公司辩称，己公司系彩虹湾九年一贯制学校项目总承包，已经将工程分包，在事故中己公司没有侵权行为，不存在过错，不同意原告的诉讼请求。建工一建公司提供证据：建工一建公司与第一海洋工程公司签订的《彩虹湾九年一贯制学校项目建设工程施工桩基围护工程分包合同》。第一海洋工程公司辩称，己公司承接彩虹湾九年一贯制学校桩基围护工程，于2017年9月5日与城业公司签订管桩加工合同，并由该公司负责运输与装卸车。城业公司将运输与装卸车事宜委托湖凌公司办理并签订合同。2017年11月20日吊机在卸桩时摔断一根桩，原告看到摔桩情况发生时，自己从车上跳下受伤。在事故中己公司没有侵权行为，不存在过错，不同意原告的诉讼请求。第一海洋工程公司提供证据：第一海洋工程公司与城业公司签订的《管桩加工合同》；城业公司与湖凌公司签订的《管桩运输合同》；第一海洋工程公司与嘉善惠诚砼制品有限公司方桩厂签订的《加工定作合同》。城业公司辩称，己公司系管桩生产企业，与第一海洋工程公司签订《管桩加工合同》，此后与湖凌公司签订《管桩运输合同》。己公司没有过错，不同意承担赔偿责任。湖凌公司述称，发生事故后，蒿继东曾找到自己公司，要求出具证明，证明其系己公司员工以便索赔，故公司出具一份2019年6月25日的证明称蒿继东是本公司员工。该证明并非事实，实际情况是己公司与城业公司签订《管桩运输合同》，将管桩运输到彩虹湾工地。原告并非公司员工，是临时找来的，管桩运输至工地后由本公司专门吊车负责卸货，并非蔡继兵的吊车。可能蒿继东感觉等待时间过长，自行安排吊车卸货。原告受伤后，己公司为其垫付医疗费6万余元。对城业公司的意见无异议。本案经审理认定事实如下：1、被告建工一建公司系彩虹湾九年一贯制学校项目总承包方，该公司与被告第一海洋工程公司签订《彩虹湾九年一贯制学校项目建设工程施工桩基围护工程分包合同》，分包工程名称：彩虹湾九年一贯制学校项目,分包工程范围：桩基围护工程及相关事项。2、第一海洋工程公司向城业公司采购管桩，并签订《管桩加工合同》，管桩的生产、运输、装卸均承保给城业公司。第一海洋工程公司向嘉善惠诚砼制品有限公司方桩厂采购方桩，并签订《加工定作合同》。城业公司与湖凌公司签订《管桩运输合同》，由湖凌公司将管桩运输至彩虹湾工地，并负责卸桩。3、蔡继兵系皖A4XX**重型专项作业车的所有人，袁圣掌、罗华祥均系蔡继兵雇佣的该车辆操作人员，其中袁圣掌持有《建设机械施工作业操作证》，罗华祥没有该操作证。4、湖凌公司与上海保龙货运代理有限公司的法定代表人均系陈龙龙。原告蒿继东系上海保龙货运代理有限公司的雇佣人员。2017年11月20日上午蒿继东根据其公司安排，驾驶鲁HSXX**运输车将一车管桩运输至彩虹湾工地桩基施工处。因湖凌公司负责卸桩的吊车不在现场，由蔡继兵的皖A4XX**重型专项作业车进行卸桩，当时操作车辆的是罗华祥，蒿继东自行爬上货车帮助卸桩。期间发生意外，蒿继东从车上摔落地面受伤。5、蒿继东并无起重信号司索工及挂钩员的岗位操作证。其受伤后被送至上海市第九人民医院治疗，诊断为右跟骨骨折，由湖凌公司垫付全部医疗费。上述事实，有当事人提供的证据材料、双方当事人的陈述等为证，本院予以确认。本院认为：一、本案民事损害赔偿责任的确定：行为人因过错侵害他人民事权利，应当承担侵权责任。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。罗华祥在从事卸桩作业中，造成蒿继东受伤，蔡继兵作为雇主应当承担侵权赔偿责任。蒿继东在没有专业岗位操作资格证的情况下，擅自进行其工作能力范围外的行为，与造成伤害事故之间有因果关系，存在过错，可以减轻蔡继兵的责任。其余被告及第三人在本起伤害事故中没有过错，不承担侵权责任。二、本案损害范围的确定：1、住院伙食补助费420元；2、营养费3,600元；3、残疾赔偿金66,390元；4、护理费6,000元；5、残疾辅助器具费130元；6、关于误工损失，原告主张按行业平均工资计算是合理的，故以此确定误工费45,382元；7、交通费300元；8、精神损害抚慰金5,000元；9、衣物损失费200元；10、鉴定费1,950元；11、律师费酌情确定3,000元。上述费用除律师费外，均按70%计算。被告袁圣掌，被告城业公司，第三人湖凌公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：一、被告蔡继兵于本判决生效之日起10日内赔偿原告蒿继东住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、残疾辅助器具费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、衣物损失费、鉴定费90,560.4元；二、被告蔡继兵于本判决生效之日起10日内赔偿蒿继东律师费3,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2,139.01元，由被告蔡继兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  周剑鸣二〇二〇年十一月二十六日书记员  张律涵附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。