江西省鄱阳县人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣1128刑初304号公诉机关江西省鄱阳县人民检察院。被告人黄建红，男，1988年5月3日出生，汉族，江西省乐平市人，初中文化，务工，户籍所在地江西省乐平市。曾因犯故意伤害罪，于2009年8月28日被乐平市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月22日被鄱阳县公安局刑事拘留；2019年12月16日，经鄱阳县人民检察院审查批准逮捕，同日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。辩护人陈斌，江西鄱都律师事务所律师。被告人徐世民，男，1999年7月29日出生，汉族，江西省乐平市人，初中文化，务工，户籍所在地江西省乐平市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月15日被鄱阳县公安局刑事拘留；2019年12月16日，经鄱阳县人民检察院审查批准逮捕，同日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。指定辩护人施俊，江西赣鄱律师事务所律师。被告人李金彪，男，1991年10月3日出生，汉族，江西省鄱阳县人，初中文化，经商，户籍所在地江西省鄱阳县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年12月3日被鄱阳县公安局刑事拘留；2019年12月16日，经鄱阳县人民检察院审查批准逮捕，同日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。辩护人万红星，江西赣鄱律师事务所律师。被告人孙涛，男，1992年12月3日出生，汉族，江西省鄱阳县人，小学文化，经商，户籍所在地江西省鄱阳县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年10月25日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留；宁波市公安局海曙区分局因被告人孙涛涉嫌犯贩卖毒品罪，将被告人孙涛涉嫌聚众斗殴一案移送鄱阳县公安局并案处理。2019年12月27日被鄱阳县公安局刑事拘留；2020年1月8日，经鄱阳县人民检察院审查批准逮捕，同年1月10日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。辩护人邹邦，江西子康律师事务所律师。被告人程云，男，1993年2月18日出生，汉族，江西省鄱阳县人，初中文化，务工，户籍所在地江西省鄱阳县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年12月3日被鄱阳县公安局刑事拘留；2019年12月16日，经鄱阳县人民检察院审查批准逮捕，同日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。指定辩护人陈秋实，江西赣鄱律师事务所律师。江西省鄱阳县人民检察院以鄱检一部刑诉［2020］267号起诉书指控被告人黄建红、徐世民、李金彪、孙涛、程云犯贩卖毒品罪，于2020年7月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省鄱阳县人民检察院指派检察员占英明出庭支持公诉，被告人黄建红及其辩护人陈斌、被告人徐世民及其指定辩护人施俊、被告人李金彪及其辩护人万红星、被告人孙涛及其辩护人邹邦、被告人程云及其指定辩护人陈秋实均到庭参加了诉讼。现已审理终结。江西省鄱阳县人民检察院指控：1．被告人黄建红、徐世民、李金彪、孙涛、程云贩卖毒品的事实2019年3、4月份，被告人李金彪、孙涛因合伙做生意失败，便商量实施贩卖毒品谋取不正当利益，两人通过微信向被告人徐世民购买毒品，徐世民在收到李金彪和孙涛的微信转账后，便向被告人黄建红购买毒品，黄建红收到徐世民支付的毒资后，通过微信将藏匿毒品位置的照片发给徐世民，徐世民再将图片转发给李金彪和孙涛，李金彪与孙涛两人驱车前往乐平市取毒品。被告人黄建红通过此类方式还向蒋云翀贩卖毒品，被告人徐世民通过此类方式还向曹某、朱键等人贩卖毒品。黄建红共贩卖毒品30克左右，徐世民共贩卖毒品30克左右。被告人李金彪、孙涛拿到毒品后，便将毒品分装成若干个小包，并藏匿于鄱阳县某个角落，拍照并标注毒品藏匿位置。两人通过微信（昵称“ｃｓｔｂｏｎｙｏｕｔ”）与吸毒人员联系，通过“吴林贵”身份注册的微信收取毒资，将毒品卖给了吸毒人员朱某、姜某、汪某等人。2019年6月份，孙涛因聚众斗殴向鄱阳县公安局投案，被告人李金彪便与被告人程云继续贩卖剩余的毒品，李金彪在网上买了以“董文聪”身份注册的支付宝账号收取毒资，程云提供一个未实名注册的微信（微信昵称“一不是二”）用于贩卖毒品。李金彪共贩卖毒品30克左右，孙涛共贩卖毒品20克左右，程云共贩卖毒品5克左右。另查明，2019年4月20日，被告人李金彪、孙涛共转账7500元给被告人徐世民购买毒品，但因徐世民向被告人黄建红未买到毒品，便没有将毒品交付给李金彪与孙涛。2．被告人孙涛聚众斗殴的犯罪事实2017年5月8日下午，在宁波市鄞州区朝阳高架桥下曹青峰、黄新汉、徐平梁等人开设的赌场内，孙甜与余振波因在赌场内卖香烟“生意”发生争执。后孙甜、曹青峰先后纠集被告人孙涛及孙克文、毛金龙、孙敏、余志飞、余金华、张其琥（均已判决）等人，准备鱼叉、大刀、砍刀、匕首等器械在海曙区古林镇陈横楼聚集。余振波先后纠集向成科、余某、张保迎、覃基青（均已判决）、“阿号”等人至本市海曙区石碶街道华美家私市场门口聚集，后由余某、余振波分别驾车携带钢管、榔头等器械带领上述人员前往陈横楼。先到达的余某等人与事先等候的曹青峰、孙甜、孙涛等人各持鱼叉、大刀、砍刀、匕首、钢管等工具斗殴。期间，被告人孙涛持台球杆与对方斗殴，并与毛金龙、张其琥等人将余某的面包车砸坏，财物损失人民币2000元。斗殴导致余某腹部、右前臂、左手分别受伤，经鉴定分别构成重伤、轻伤、轻微伤；曹青峰面部受伤，经鉴定构成轻伤；张保迎左手受伤，经鉴定构成轻微伤。2019年10月14日，孙涛因聚众斗殴罪向公安机关投案。针对上述指控，公诉机关当庭出示、宣读了相关证据证实。公诉机关认为，被告人黄建红、徐世民、李金彪、孙涛、程云违反国家毒品管制法规，向他人贩卖甲基苯丙胺（冰毒），其中黄建红、徐世民、李金彪均贩卖毒品30克左右，孙涛贩卖毒品20克左右，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款规定；程云伙同李金彪多次向多人贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究五人刑事责任。被告人孙涛与他人藐视国家法纪和社会公德，逞强好胜，在公共场所持械聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人徐世民收取他人毒资后，由于意志以外的原因未给他人毒品，系贩卖毒品罪未遂。被告人黄建红、徐世民、程云被动归案后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白。被告人孙涛在聚众斗殴中自动投案，如实供述犯罪事实，系自首。被告人李金彪、孙涛共同实施贩卖毒品行为，系共同犯罪，李金彪、孙涛在共同犯罪中作用大小相当，不区分主从犯。被告人李金彪、程云共同实施贩卖毒品行为，系共同犯罪，李金彪在共同犯罪中起主要作用，系主犯，程云在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人孙涛与他人共同实施聚众斗殴行为，系共同犯罪，孙涛在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人孙涛在判决宣告前犯数罪，应数罪并罚。被告人黄建红、徐世民、程云认罪认罚，依法可以从宽处理。建议判处被告人黄建红有期徒刑九年，并处罚金；判处徐世民有期徒刑九年六个月，并处罚金；判处被告人程云有期徒刑二年六个月，并处罚金。公诉机关另建议以贩卖毒品判处被告人李金彪有期徒刑十一年，以贩卖毒品罪判处被告人孙涛有期徒刑九年，以聚众斗殴罪判处被告人孙涛有期徒刑二年六个月，合并执行有期徒刑十年。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提请本院判处。被告人黄建红对起诉指控的事实和罪名无异议。辩护人陈斌提出的辩护意见是：1.本案没有客观证据证明涉案流水指向对象为冰毒；2.起诉指控被告人黄建红贩卖毒品数量30克系依据各被告人之间的转账凭证及供述估算得出，证据不充分，本案可以以各被告人贩卖毒品的次数在3至7年内定罪量刑；3.被告人黄建红具有坦白、认罪认罚、犯罪时间较短等量刑情节。希望法庭结合被告人黄建红的犯罪事实及情节，重新审定黄建红签署的认罪认罚具结书的量刑标准，从轻处罚。被告人徐世民对对起诉指控的事实和罪名无异议。指定辩护人施俊提出的辩护意见是：1.起诉指控被告人徐世民贩卖毒品数量为30克，证据不足；2.被告人徐世民系初犯、坦白、认罪认罚。被告人李金彪提出的辩解意见是：1.对起诉指控其贩卖毒品数量为30克持有异议，且其到乐平市次拿货时，第一包毒品是真的，第二包毒品是假的；2.其与被告人程云不是合伙贩卖毒品。辩护人万红星提出的辩护意见是：1.本案没有客观证据证明被告人李金彪等人所贩卖毒品的品种和数量，只能以贩卖毒品的次数来定罪量刑；2.公诉机关将言辞证据所描述的冰毒与麻果来认定毒品的数量是错误的；3.本案的言辞证据只能证明被告人李金彪购买了13.6克的毒品；4.在审查起诉阶段，被告人没有签署认罪认罚具结书是因为与公诉机关在毒品数量的认定上有争议，公诉机关所提出的量刑建议过重。被告人孙涛提出的辩解意见是：1.其是从犯，没有参与贩卖毒品，也没有联系吸毒人员，只是陪李金彪拿了毒品，没有获利。2.对起诉指控其犯聚众斗殴罪没有异议。辩护人邹邦提出的辩护意见是：1.在贩卖毒品案件中，被告人孙涛系从犯，具有坦白情节，其贩卖毒品的数量应认定10克以下；2.在聚众斗殴罪中，被告人孙涛具有自首情节。被告人程云对起诉指控的犯罪事实和罪名无异议。指定辩护人陈秋实提出的辩护意见是：1.被告人程云系从犯，不知晓毒品的来源、进货渠道，主观恶性不大；2.被告人具有坦白、初犯、认罪认罚等情节。经审理查明：（一）被告人黄建红、徐世民、李金彪、孙涛、程云贩卖毒品的事实2019年3、4月份，被告人李金彪、孙涛经商议决定贩卖毒品赚钱。经由孙涛联系确定毒品货源，2019年4月4日，两人通过微信向被告人徐世民转账18600元购买冰毒——甲基苯丙胺（价格约为1200元一克），徐世民在收到李金彪和孙涛的微信转账后，便转账14100元向被告人黄建红购买冰毒（价格约为1000元一克），黄建红收到徐世民支付的毒资后，通过微信将藏匿毒品位置的照片发给徐世民，徐世民再将图片转发给李金彪和孙涛，李金彪驾车与孙涛前往乐平市取毒品。被告人李金彪、孙涛拿到毒品后，便将毒品分装成若干个小包，并藏匿于鄱阳县某个角落，拍照并标注毒品藏匿位置。两人通过微信昵称“ｃｓｔｂｏｎｙｏｕｔ”与吸毒人员联系，通过“吴林贵”身份注册的微信收取毒资，将毒品卖给了吸毒人员朱某、姜某、汪某等人。2019年6月底，被告人李金彪与被告人程云继续贩卖剩余的毒品，李金彪在网上买了以“董文聪”身份注册的支付宝账号收取毒资，程云提供一个未实名注册的微信（微信昵称“一不是二”）用于贩卖毒品。李金彪贩卖冰毒14克左右，孙涛贩卖冰毒9克左右，程云贩卖冰毒5克左右。李金彪与孙涛共获利48000余元，李金彪与程云共获利13800元。另查明，被告人黄建红通过上述方式还向蒋云翀贩卖毒品，被告人徐世民通过此类方式还向曹某、朱键等人贩卖毒品。黄建红共贩卖冰毒30克左右，徐世民共贩卖冰毒30克左右。黄建红共获利11000余元，徐世民共获利10000余元。再查明，2019年4月14日，以“吴林贵”身份注册的微信转账3500元给被告人徐世民购买毒品，徐世民便转账3000元给黄建红购买毒品，该毒品为“麻古”——甲基苯丙胺片剂。还查明，2019年4月20日，被告人李金彪、孙涛共转账7500元给被告人徐世民购买毒品，但因徐世民向被告人黄建红未买到毒品，便没有将毒品交付给李金彪与孙涛。又查明，被告人李金彪于2019年12月3日被鄱阳县公安局在其家中抓获；被告人程云于2019年12月3日被鄱阳县公安局在其家中抓获；被告人黄建红于2019年11月13日被永嘉县公安局东瓯派出所民警在永嘉县出租房抓获；被告人徐世民于2019年11月15日被诸暨市公安局工业新城派出所民警在诸暨市抓获，于2019年11月14日临时羁押在永嘉县看守所，于2019年11月22日由鄱阳县公安局民警带离出所；被公安人孙涛于2019年10月24日因涉嫌聚众斗殴罪到鄱阳县公安局饶丰派出所投案自首，同年10月25日被宁波市海曙分局刑事拘留，同年12月26日因涉嫌贩卖毒品罪被海曙分局移交鄱阳县公安局并案处理。上述事实，有下列证据予以证实：1.书证（1）受理登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等文书，证明：该案由鄱阳县公安局禁毒大队在日常工作中发现，于2019年10月15日以李金彪等人贩卖毒品案立案侦查；李金彪、孙涛、程云、徐世民、黄建红被刑事拘留、逮捕的相关情况。（2）移送案件通知书一份，证明：2019年12月25日宁波市公安局海曙分局将被告人孙涛涉嫌聚众斗殴案移送鄱阳县公安局并案管辖。（3）人口信息查询五份，证明：李金彪出生于1991年10月3日，孙涛出生于1992年12月3日，程云出生于1993年2月18日，徐世民出生于1999年7月29日，黄建红出生于1988年5月3日，五位被告人在2019年贩卖毒品期间均已满刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。（4）归案情况说明五份，证明：李金彪于2019年12月3日被鄱阳县公安局在其家中抓获；程云于2019年12月3日被鄱阳县公安局在其家中抓获；黄建红于2019年11月13日被永嘉县公安局东瓯派出所民警在永嘉县出租房抓获；徐世民于2019年11月15日被诸暨市公安局工业新城派出所民警在诸暨市抓获；孙涛于2019年10月24日因涉嫌聚众斗殴罪到鄱阳县公安局饶丰派出所投案自首，同日被临时羁押于鄱阳县看守所；2019年10月25日被宁波市海曙分局刑事拘留，同年12月26日因涉嫌贩卖毒品罪被海曙分局移交鄱阳县公安局并案处理。（5）前科查询记录五份和刑事判决书一份，证明：经鄱阳县公安局查询，徐世民、李金彪、程云无违法犯罪前科，孙涛因涉嫌聚众斗殴罪于2019年10月24日被宁波市海曙分局刑事拘留，黄建红于2009年8月28日因犯故意伤害罪被乐平市人民法院判处有期徒刑六个月,缓刑一年。（6）羁押证明，证明：黄建红因涉嫌贩卖毒品罪于2019年11月14日临时羁押在永嘉县看守所，于2019年11月22日由鄱阳县公安局民警带离出所。（7）微信主体照片和支付宝主体照片各一张，证明：李金彪确认该微信和支付宝就是和程云合伙贩卖毒品时使用的微信和支付宝。经查微信昵称为“一不是二”，微信号为“afeier300”，支付宝显示“*文聪”。（8）微信转账记录查询①朱某的微信转账记录查询，证明：朱某通过其微信于2019年4月5日至2019年4月23日共向吴林贵微信转账7次，共计转账3150.4元。②曹某的微信转账记录查询，证明：曹某通过其微信于2019年3月6日至2019年4月28日共向微信名“一生何求”的微信转账9次，共计转账5750元。③高某的微信转账记录查询，证明：高某通过其微信于2019年4月10日至2019年5月21日共向吴林贵的微信转账8次，共计转账3200元。④汪某的微信转账记录查询，证明：汪某通过微信于2019年3月18日至2019年5月25日共向吴林贵微信转账31次，共计15057元；通过支付宝于2019年8月23日至2019年9月13日共向董文聪支付宝转账11次，共计3300元。⑤占某2的微信转账记录查询，证明：占某2通过支付宝于2019年8月21日至2019年9月14日共向董文聪支付宝转账5次，共计2990元。⑥江某的微信转账记录查询，证明：江某通过微信于2019年4月4日至2019年5月3日共向吴林贵微信转账5次，共计3210元。⑦吴某的微信转账记录查询证明：吴某通过微信于2019年5月1日向吴林贵微信转账1次，计500元。⑧朱键的微信转账记录查询，证明：朱键通过微信于2019年3月3日至2019年3月13日向微信名“一生何求”微信转账3次，计2200元。⑨孙鹏与吴林贵的微信转账记录查询，证明：“吴林贵”身份注册的微信在2019年3月20日至2019年4月9日共向“孙鹏”身份注册的微信转账11次，转账总金额为20500元。⑩姜某的微信转账记录查询，证明：姜某在2019年3月27日至2019年5月9日向“吴林贵”身份注册的微信转账20次，转账总金额为8860元。（9）黄建红、徐世民、李金彪、孙鹏、程云之间的转账记录，证明：黄建红收取徐世民毒资35780元，收取蒋云翀毒资799元；徐世民收取李金彪、孙涛毒资29600元（其中7500元未付毒品），收取朱键、曹某、杨鑫等毒资16295元；李金彪、孙涛收取汪某、朱某、姜某毒资77701元（其中4月4日之前18033元），李金彪、程云收取毒资14200元。（10）情况说明四份，证明：因疫情原因，无法对江翔、黄建红、徐世民、李金彪、孙涛、程云提审，孙鹏已外出务工，近期无法回来；在本案办理过程中，暂未发现新的电子证据。2.证人证言（1）证人朱某的证言，证明：朱某在2019年4月份向微信昵称为“ｃｓｔｂｏｎｙｏｏｔ”的人购买毒品，该微信是朱某朋友“老马”、汪某等人推荐的。每次购买毒品时，朱某会收到名为“＊＊贵”的收款码，扫码付款后，“ｃｓｔｂｏｎｙｏｏｔ”会将藏毒品的位置和图片发给朱某，毒品一般是藏在鄱阳镇老大桥旁边墙缝里和鄱阳县卫校对面墙缝里。朱某在2019年4月份向“ｃｓｔｂｏｎｙｏｏｔ”3150.4元的毒品，购买冰毒的单价约为500元半克，共购买月3克左右的冰毒。（2）证人姜某的证言，证明：姜某向微信名“ｃｓｔｏｎｙｏｏｔ”购买了5、6次冰毒，通过扫“＊＊贵”收款码付钱。对方都是将毒品放在城东沿河路附近。2019年3月至4月，姜某向吴林贵转账8860元购买冰毒，总共购买了3克至5克冰毒。（3）证人占某1的证言，证明：占某1的外号叫“老马”，购买毒品的上家是“苗子”推荐的微信，占某1现在记不清卖毒品人员的微信基本信息。占某1都是在微信上问贩毒人员是否有毒品，有的话占某1就转钱过去，之后贩毒人员就会发一张图片，图片上有藏毒品的位置和指示毒品的箭头。（4）证人高某的证言，证明：2019年4、5月份，高某向微信主体身份“吴林贵”的人购买了8次毒品，共计3200元，价格是400元2分左右或者500元3分左右，共计购买了1.8克左右毒品。贩毒人员放毒品的位置有鄱阳县老大桥附近、新卫校、沿河路东门口老码头的停车场附近。（5）证人汪某的证言，证明：2019年3月份至5月份，汪某吸食的毒品都是朱洪福推荐微信名“ｃｓｔｂｏｎｙｏｏｔ”处买的,后来从微信名“一不是二”、微信号“×××”的微信买，购买毒品通过扫“＊＊贵”收款码付钱，然后收到藏毒品的图片，自己去拿。汪某在2019年3月至5月向微信主体身份“吴林贵”的人购买了15057元的毒品，单价约为500元4分（1克为10分），总共向微信名“ｃｓｔｂｏｎｙｏｏｔ”买了12克左右冰毒。另外，在2019年汪某向微信主体身份注册“董文聪”的人购买了3300元的毒品，约3-4克冰毒。（6）证人江某的证言，证明：2019年4月至5月份期间江某向微信主体身份为“吴林贵”的人购买了3210元的冰毒，江某一般都是微信转账五六百或者一千元购买毒品，五六百购买一小包，三分左右的样子，总共信买了1.8克左右冰毒。（7）证人吴某的证言，证明：吴某2019年5月1日花了500元向微信主体身份为“吴林贵”的人购买了3分左右的冰毒。（8）证人占某2的证言，证明：经汪某推荐，占某2向微信名“一不是二”（微信号×××）购买过冰毒，通过支付宝向“董文聪”支付宝号转账了2000元购买约1.6克冰毒，每次都是500元起买，500元可以买4分左右冰毒。（9）证人曹某的证言，证明：曹某通过“老马”推荐于2019年3月6日至4月28日向微信名“一生何求”购买了5750元的冰毒。（10）证人何某的证言，证明：何某拿了其本人及其母亲方某身份证注册微信、办理银行卡给江翔用于贩毒。（11）证人张某的证言，证明：张某是从江翔那里购买了毒品，江翔使用的微信是用何某的身份信息办理的。张某收了胡正勇4800元，自己留了300元，把4500元转给了江翔购买毒品，应该是购买了2、3克左右冰毒。（12）证人方某的证言，证明：2019年3月份，方某女儿何某要其身份证，给江翔办理电话卡。方某不清楚何某是否用其身份证办理电话卡注册了微信，也不知道办理电话卡做什么。3.被告人的供述与辩解（1）被告人李金彪的供述与辩解，证明：①2019年2月份春节后，经孙涛提议，李金彪与孙涛商量贩卖毒品牟利，大概三四月份，由李金彪驾车和孙涛前往乐平购买毒品，毒品来源是由孙涛联系的，通过微信两人各支付了9000元给微信名为“一生何求”的人。双方是通过不见面的方式交易的，对方收到钱后就发了藏毒品的照片，李金彪与孙涛取到毒品后，孙涛在网上购买了小的透明袋子，两人将毒品进行分装，然后到鄱阳县各个地方臧贴毒品并进行拍照。在两人共同贩卖毒品的前期，孙涛负责使用微信“cstonyoot”联系吸毒人员，李金彪提供以“吴林贵”身份注册的微信收款二维码收款。后期，两人谁有空谁就负责两个微信贩卖毒品。②到2019年6月，孙涛因另案自首，程云主动要求与李金彪一起贩卖毒品，李金彪使用程云提供微信“一不是二”与吸毒人员联系贩卖毒品，程云负责使用李金彪提供的支付宝“董文聪”负责收款。两人所贩卖的毒品是李金彪提供的（系李金彪与孙涛贩卖后剩余的毒品），毒品数量约5-6克。③2019年4月4日，李金彪与孙涛向徐世民购买了18600元毒品；2019年4月14日，孙涛通过微信“吴林贵”向徐世民购买了3500元麻古；2019年4月20日，两人向徐世民转账7500元购买毒品，徐世民没有给两人毒品（冰毒）。④李金彪与孙涛通过贩卖毒品获得毒资77801元，五五分成，其中通过微信“吴林贵”转给孙涛毒品分红2万余元，其余分红的钱都是通过POS机套现的；李金彪与程云通过贩卖毒品获得毒资13800元，双方估算着分钱。⑤李金彪在买卖毒品时未对毒品进行国称量，其与孙涛购买了18600元毒品，价格大约是1200元一克；另外，李金彪与孙涛还一起购买了3500元的麻古，被两人与冰毒一起打包卖掉了。（2）被告人孙涛的供述与辩解，证明：①2018年年底，李金彪找到孙涛提出合伙贩卖毒品赚钱，并叫孙涛寻找毒品货源，孙涛同意后，通过好友“小太阳”介绍联系一乐平人，确定了毒品货源。后李金彪开车与孙涛前往乐平购买毒品，李金彪先通过微信转账600元给乐平人，根据乐平人提供标注藏毒品位置的图片找到了毒品。两人确定可以拿到毒品后，孙涛通过微信提出10000元拿20冰毒，对方提出600元1克，先拿15克，孙涛就用微信“摔了都不给你”转了9000元给乐平人。拿到毒品后，李金彪用自己的微信转了9000元给乐平人，也拿到了毒品。之后两人驾车回家，毒品一直放在孙涛身上。几天后，孙涛与李金彪在东门口一甲杂货店购买了分装袋，两人在孙涛家里分装了毒品，当时分装了五个8分的包，五个6分的包，差不多分完了一大包毒品（剩余约2克），当天没有继续分装了。孙涛将分装好的毒品及剩下的毒品都给了李金彪，并将一个“c”字开头的微信号交由李金彪使用，李金彪一开始没有将毒品卖出去，就叫孙涛介绍人来买毒品，孙涛联系“毛呢”并将李金彪贩卖毒品使用微信号给了“毛呢”，过来几天，李金彪告诉孙涛，有人来购买毒品。半个多月后，李金彪与孙涛转了7500元给乐平人购买毒品，但被乐平人骗了。②卖毒品是李金彪负责的，其将毒品贴在鄱阳县城的某个角落，然后用手机拍照，照片上面标注位置，孙涛没有到鄱阳放过毒品和拍照。孙涛没有赚到钱，出资了9000元，从李金彪手上拿了4000元。③以孙鹏身份注册的微信（微信昵称“摔了都不给你”）一直是孙涛在用，该微信从微信“吴林贵”收到了2万余元是李金彪帮其还信用卡的钱。④孙涛与李金彪第一次找乐平人买了600元毒品，后各转了9000元买毒品，应该是1000元左右一克，大概有18-19克的数量。⑤2019年4月14日，通过微信向乐平人购买3500元毒品的事情，孙涛没有参与。（3）被告人程云的供述与辩解，证明：①2019年6月底，李金彪找到程云问程云要不要一起贩卖毒品，程云表示同意后，两人开设共同贩卖毒品，李金彪用微信联系吸毒人员，通过支付宝收款。期间，程云提供了微信“一不是二”给李金彪联系吸毒人员，李金彪自己购买了支付宝账号“董文聪”来接受毒资。两人有时会共同藏匿毒品，有时也各自单独藏匿毒品。②程云与李金彪贩卖的毒品都是冰毒，毒品都是李金彪提供的，李金彪没有与程云说过毒品的来源。两人共同贩卖大概20多小包左右毒品，一小包毒品大概就是0.2克或者0.3克左右，有时候会更少。这一小包会卖400元到500元，没有具体的价格，一般都是500元，大概贩卖了4-6克数量的毒品。程云不清楚卖出一小包赚多少钱，其大概得到了4000元钱，由李金彪通过微信转账的。③从程云家里搜出的白色透明晶体是明矾，程云单独分装毒品是基本上惨了明矾，约计1克左右，李金彪不知情。④李金彪和程云讲过其是与同村的孙涛一起贩卖毒品的。（4）被告人徐世民的供述与辩解，证明：①徐世民使用的微信昵称是“一生何求”，微信号是“XSM990729”，徐世民在2019年3月至6月期间从黄建红手中购买过毒品，而且徐世民只从黄建红手中购买过毒品，购买的毒品冰毒或者冰毒加麻果，黄建红是按照1000元1克的价格卖给徐世民的。②2019年4月4日，徐世民收到的微信主体身份李金彪、孙鹏微信转账18000元是买冰毒的钱；2019年4月20日收到微信主体身份“吴林贵”转账3500元，徐世民给了6克毒品给购买人。③徐世民一般都是收到黄建红藏毒品的图片，然后将图片转发给买毒品的人，从中赚取差价。④徐世民与黄建红及鄱阳籍设赌人员在微信上的交易流水均是贩卖毒品的资金，共收到鄱阳人赌资45895元（其中7500元没有交付毒品），转给黄建红35430元，获利10465元，按照1000元一克价格计算，大概向黄建红购买了35克左右的毒品，但有时因为黄建红提供不出毒品，贩卖毒品的数量是30克出头的样子。⑤徐世民收到了李金彪、孙涛两人合计微信转账22100元（扣除骗取的7500元）毒资，以1200元一克的价格卖给鄱阳人。（5）被告人黄建红的供述与辩解，证明：①黄建红的微信昵称是“此号作废”，微信号是“hongzai110”。徐世民使用微信昵称是“一生何求”，微信号是“XSM990729”。江翔有两个微信号，一个微信昵称是“边缘”，另一个黄建红记不清了，但江翔使用的支付宝一个是“*淑贞”，另一个是“*翔”。②黄建红2019年3月至4月，通过微信共收到徐世民转账33030元，均是贩卖毒品的钱按照1000元一克的价格计算，共卖给徐世民毒品33克左右。③黄建红从江翔买的毒品大部分都是冰毒，有时会有一些麻古。黄建红通过微信操作贩毒事宜，从中赚取差价，获利9000余元。④黄建红在2019年9月15日收取了蒋云翀799元赌资帮其购买毒品，获利100-200元。4、鉴定意见（饶）公（司）鉴（化）字[2019]287号检验报告一份（补充侦查卷P50-52），证明：2019年12月3日从被告人程云住处卧室查获的白色晶体中未检出甲基苯丙胺成分。附：鉴定人资格证书、鉴定机构资格证书5、辨认笔录（1）徐世民辨认笔录一份，证明：徐世民从一组人照片中辨认出4号是介绍鄱阳涉毒人员给他的“矮子”，经查为应飞华。（2）黄建红辨认笔录一份，证明：黄建红从一组人照片中辨认出4号是向其购买毒品的徐世民，经查为徐世民；从一组人照片中辨认出11号是贩卖毒品给他的江翔，经查为江翔。上述证据，经庭审举证、质证、查证，来源合法、内容客观真实，与本案有关联性，其证明效力予以确认。（二）被告人孙涛聚众斗殴的犯罪事实2017年5月8日下午，在宁波市鄞州区朝阳高架桥下曹青峰、黄新汉、徐平梁等人开设的赌场内，孙甜与余振波因在赌场内卖香烟“生意”发生争执。后孙甜、曹青峰先后纠集被告人孙涛及同案犯孙克文、毛金龙、孙敏、余志飞、余金华、张其琥（均已判决）等人，准备鱼叉、大刀、砍刀、匕首等器械在海曙区古林镇陈横楼聚集。余振波先后纠集向成科、余某、张保迎、覃基青（均已判决）、“阿号”等人至本市海曙区石碶街道华美家私市场门口聚集，后由余某、余振波分别驾车携带钢管、榔头等器械带领上述人员前往陈横楼。先到达的余某等人与事先等候的曹青峰、孙甜、孙涛等人各持鱼叉、大刀、砍刀、匕首、钢管等工具斗殴。期间，被告人孙涛持台球杆与对方斗殴，并与毛金龙、张其琥等人将余某的面包车砸坏，财物损失人民币2000元。斗殴导致余某腹部、右前臂、左手分别受伤，经鉴定分别构成重伤、轻伤、轻微伤；曹青峰面部受伤，经鉴定构成轻伤；张保迎左手受伤，经鉴定构成轻微伤。2019年10月14日，孙涛因聚众斗殴罪向公安机关投案。上述事实，有下列证据予以证实：1、书证宁波市海曙区人民法院（2017）浙0203刑初794号判决书一份、宁波市海曙区人民法院（2018）浙0203刑初569号判决书一份，证明：2017年5月8日下午，在宁波市鄞州区朝阳高架桥下曹青峰、黄新汉与徐平梁等人开设的赌场内，孙甜与余振波因在赌场内卖香烟“生意”发生争执。后孙甜、曹青峰先后纠集被告人张其琥及孙克文、毛金龙、孙敏、余志飞、余金华及孙涛等人，准备鱼叉、大刀、砍刀、匕首等器械在本市海曙区古林镇陈横楼聚集。余振波先后纠集被告人向成科及余某、张保迎，向成科另纠集覃基青（另案处理），至本市海曙区石碶（ｑｉ）街道华美家私市场门口聚集，后由被告人余某、余振波分别驾车携带钢管、榔头等器械带领上述人员前往陈横楼。先到达的余某等人持钢管等器械与事先等候的曹青峰、孙甜方人员，各持鱼叉、大刀、砍刀、匕首、钢管等工具斗殴。期间，被告人张其琥持鱼叉与对方斗殴。斗殴导致余某腹部、右前臂、左手分别受伤，经鉴定分别构成重伤、轻伤、轻微伤；曹青峰面部受伤，经鉴定构成轻伤。2.同案犯的供述和辩解（1）同案犯曹青峰的供述与辩解，证明：2017年5月8日下午，孙涛受孙甜相邀，参与了当天发生在赌场内的打架斗殴。并且，在曹青峰受伤后，孙涛还开车送曹青峰去医院治疗，并使用了孙涛名字挂号、治疗。（2）同案犯孙甜的供述与辩解，证明：被告人孙涛手持台球杆参加了当天发生的打架斗殴事件。（3）同案犯毛金龙的供述与辩解，证明：2017年5月初一天下午，被告人孙涛经孙甜、孙克文打电话相邀，手持一个台球杆，参加了发生于陈横楼的打架斗殴。在斗殴过程中，孙涛手持台球杆向对方冲，并在事后参与了砸对方的面包车。（4）同案犯孙敏的供述与辩解，证明：2017年5月份的一天，孙敏从工地下班回家，回到雅戈尔公寓的家里睡觉，下午4点多钟，接到孙甜电话，电话里孙甜跟孙敏说他跟别人打架了，快要被人打死了，后来孙甜跟其弟弟孙涛一起来接孙敏到陈横楼去。（5）同案犯徐平梁的供述与辩解，证明：曹青峰这边的人徐平梁就认识曹青峰、文文、三毛、余志飞、孙敏、孙涛、光头（绰号小虎），童童的表哥。余振波那边徐平梁就认识余振波，余振波的叔叔、黄新汉。（6）同案犯袁丹军的供述与辩解，证明：袁丹军看见孙甜、小虎、孙涛手里都拿着工具在追对方一个戴着眼镜的人，没有追上回来后，孙甜、小虎、孙涛等人就开始砸一辆面包车。3.被告人孙涛的供述与辩解，证明：2017年5月8日下午，被告人孙涛经孙甜相邀，参加了发生在陈横楼的打架斗殴事件。在打架现场，孙涛手持台球杆向对方冲过去，用台球杆朝对方乱挥。上述证据，经庭审举证、质证、查证，来源合法、内容客观真实，与本案有关联性，其证明效力予以确认。针对控辩双方的争议焦点，根据本案已查明的事实和证据，本院综合评判意见如下：针对控辩双方的争议焦点，根据本案已查明的事实和证据，综合评判意见如下：（一）关于本案毒品品种的认定经查，被告人黄建红、徐世民均供述两人贩卖的毒品为冰毒或者冰毒加麻古，被告人李金彪供述其与孙涛购买了18600元的冰毒和3500元的麻古，被告人孙涛供述其购买的18600元为冰毒，被告人程云供述其贩卖的为冰毒，另外证人朱某、姜某、汪某、吴某、江某、占某2、曹某、张某均有证实购买的毒品为冰毒。综合上述口供，足以认定本案毒品为冰毒和麻古，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款的规定“毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算”，而涉案“麻古”即甲基苯丙胺片剂，系混合型毒品，是以甲基苯丙胺为主要毒品的混合型毒品，故本案涉案毒品（冰毒与麻古），均可以甲基苯丙胺数量量刑标准定罪处罚。综上，根据在案查明的证据，足以认定被告人李金彪、孙涛除贩卖了3500元的麻古外，其所贩卖毒品均为冰毒；被告人程云贩卖的毒品为冰毒；被告人黄建红、徐世民贩卖的毒品为冰毒及小量麻古。（二）关于各被告人贩卖毒品数量的认定经查，被告人黄建红共接收被告人徐世民毒资共计33030元、蒋云翀毒资799元，其中，在案可查证徐世民于2019年4月14日转账给黄建红的3000元系购买麻古的资金，再结合徐世民接收赌资与转出赌资流水及本案查证属实的其他证据，足以认定，上述毒资绝大部分为贩卖冰毒的资金，少量为贩卖麻古的资金。根据黄建红、徐世民双方之间贩卖冰毒的价格约为1000元一克的供述，认定被告人黄建红贩卖冰毒的数量为30克左右较为适宜。另经查实，被告人徐世民供述其只向黄建红购买毒品，徐世民的微信等转账记录也能印证徐世民该供述，且结合已查证的被告人贩卖毒品的方式（徐世民不接触冰毒），认定被告人徐世民购买及贩卖的冰毒数量为30克左右亦较为适宜。被告人李金彪、孙涛为购买冰毒于2019年4月4日向徐世民转账18600元，被告人徐世民于同日对应转账14100元给被告人黄建红购买冰毒，按照价格为1000元一克的价格计算，徐世民买入了14克左右的冰毒并全部贩卖给李金彪、孙涛。根据本案已查证的事实：①徐世民仅向黄建红购买过毒品；②李金彪、孙涛仅向徐世民成功购得18600元冰毒，且本案无其他在案证据李金彪、孙涛向他人或者其他途径购得冰毒的事实，可以认定，在本案中，李金彪、孙涛仅购买了14克左右的冰毒，结合已查实该冰毒已被李金彪等人全部贩卖的事实，应认定被告人李金彪参与贩卖冰毒的数量为14克左右。被告人程云于2019年6月底开始与李金彪合伙贩卖李金彪、孙涛合伙购买剩余5克左右的冰毒，程云参与贩卖冰毒的数量应认定为5克左右。被告人孙涛参与贩卖的冰毒数量应是14克减去5克，为9克左右。对于本案涉案的毒品“麻古”，因在案证据无法证据认定其贩卖价格及数量，根据存疑有利于被告人的原则，不列入本案贩卖毒品计算范畴，但被告人贩卖麻古的情节，在量刑时应予以考虑。综上，公诉机关指控被告人李金彪共贩卖毒品30克左右、孙涛贩卖毒品20克左右，与查明的事实不符，不予支持。辩护人提出认定被告人黄建红、徐世民贩卖毒品数量为30克左右证据不足的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳；辩护人提出被告人李金彪贩毒数量为13.6克，与查明的事实不符，不予采纳。本院认为，被告人黄建红、徐世民、李金彪、孙涛、程云向他人贩卖毒品，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。其中，被告人黄建红、徐世民各贩卖甲基苯丙胺（冰毒）30克左右，被告人李金彪贩卖甲基苯丙胺14克左右，三被告人应按《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定处罚；被告人李金彪贩卖甲基苯丙胺9克左右、被告人程云贩卖甲基苯丙胺5克左右，且两被告人均向多人、多次贩卖毒品，系情节严重，应按《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定处罚。同时，被告人孙涛蔑视国家法纪，持械积极参加聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。在贩卖毒品案件中，被告人徐世民收到他人毒资后，由于意志以外的原因未给他人毒品，系贩卖毒品未遂，依法可比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人黄建红、徐世民、程云被动到案均如实供述了自己的主要犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人李金彪被动到案后，如实供述了主要的犯罪事实，但当庭对其与被告人程云合伙贩卖毒品的事实予以翻供，不构成坦白。关于辩护人邹邦提出的被告人孙涛构成坦白的辩护意见，经查，被告人孙涛到案后，如实供述了联系毒品来源、购买毒品、分装毒品、帮忙联系买毒人员等主要犯罪事实，但被告人孙涛当庭对其与李金彪合法贩卖毒品的事实予以翻供，故对该辩护意见，本院不予以采纳。被告人李金彪与孙涛系共同犯罪，且作用相当，不区分主从犯。被告人李金彪与程云系共同犯罪，被告人李金彪具有提供毒品、联系吸毒人员、藏贴毒品等犯罪行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人程云具有藏贴毒品等犯罪行为，在共同犯罪中作用较小，系从犯，依法应从轻或减轻处罚。被告人黄建红向他人多次贩卖毒品、被告人徐世民、李金彪向多人、多次贩卖毒品，酌情从重处罚。在聚众斗殴案件中，被告人孙涛与他人系共同犯罪，在共同犯罪中，系积极参加者，起次要作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚。被告人系自动到案，到案后如实供述了主要的犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人黄建红具有前科劣迹，酌情从重处罚。被告人孙涛一人犯数罪，应数罪并罚。被告人黄建红、徐世民、程云认罪认罚，依法从宽处罚。公诉机关对黄建红、徐世民、程云所提量刑建议无明显不当，依法应予以采纳。对公诉机关对被告人李金彪、孙涛所提量刑建议，本院不予采纳。综上，根据上述被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第二百九十二条第一款第（一）项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人黄建红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月22日起至2028年11月13日止。临时羁押8天已抵扣；罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人徐世民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月15日起至2029年5月14日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）三、被告人李金彪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月3日起至2028年6月2日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）四、被告人孙涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币三万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。数罪并罚，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月25日起至2027年4月23日止。临时羁押1天已抵扣；罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）五、被告人程云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月3日起至2022年6月2日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）六、依法追缴被告人黄建红违法所得人民币一万一千元，予以没收，上缴国库；依法追缴被告人徐世民违法所得人民币一万元，予以没收，上缴国库；依法追缴被告人李金彪、孙涛违法所得人民币四万八千元，予以没收，上缴国库；依法追缴被告人李金彪、程云违法所得人民币一万三千元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张住强人民陪审员  余国水人民陪审员  李贵芳二〇二〇年十一月二日书 记 员  张亚萍