广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1971民初22700号原告：张泽标，男，1969年8月12日出生，汉族，住广东省惠州市惠城区***************，公民身份号码：440************534。委托诉讼代理人：张育根，广东邦翰律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗桂英，广东邦翰律师事务所实习律师。被告：吴磊，女，1980年12月16日出生，苗族，住贵州省思南县*******鄢家山组，公民身份号码：522************204。委托诉讼代理人：余晓光，广东智捷律师事务所律师。第三人：肖芹，女，1977年8月24日出生，汉族，住广东省惠州市惠城区*************，公民身份号码：511************664。原告张泽标诉被告吴磊，第三人肖芹合伙协议纠纷一案，本院于2020年8月18日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张泽标的委托诉讼代理人张育根、罗桂英，被告吴磊的委托诉讼代理人余晓光，第三人肖芹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张泽标向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告向原告支付合作投资款145041元及利润200000元及资金占用费17937.34元（以345041元为基数，按照同期银行贷款拆借年利率3.85%从2019年6月19日起算，暂计至2020年7月17日，直至全部款项返还完毕）。2.请求判决被告承担本案的诉讼费、保全费、担保费。事实与理由：原告与被告系朋友关系，被告称其有服装领域的资源，双方共同出资采购优质服装，一个月内能迅速整批出让，且利润颇丰。原告因不便以个人名义与被告签订合同，便指示第三人肖芹与被告于2019年1月31日签订《合作协议》，由被告对外采购服装并销售，双方共同出资，按照约定分配利润。合同签订后，被告于2019年2月18日告知有一批服装采购后可马上转手赚取利润，要求各自出资人民币612500元，双方共计出资人民币1225000元。同日，原告通过名下平安银行给被告指定“吴国”名下银行账户汇入人民币612500元。被告于2019年3月8日告知有另一批服装采购后可马上转手赚取利润，要求各自出资人民币280000元，双方共计出资人民币560000元。2019年3月9日，原告通过名下平安银行给被告指定“吴国”名下银行账户汇入人民币280000元。合作期间的两批服装均按照原计划由被告全部销售完毕，但被告并未按照合同约定返还投资款和利润，经原告多次催收后，被告陆续返还投资款及利润。被告于2019年6月19日向原告出具《承诺书》，承诺将投资款和利润于2019年9月15日前全部付清。归还期限届满后，被告仍借故未能归还投资款和利润。2019年12月1日，第三人肖芹向原告出具《归还股份证书》，承认实际投资人系原告且负责追回被告拖欠的投资款245041元及利润200000元。经原告再次催告后，被告于2020年5月11日在《归还股份证书》上手写“保证书”。保证于2020年5月30前归还投资款245041元，于2020年6月30日归还利润200000元。被告出具“保证书”后，通过“吴国”银行账户向原告返还10000元、90000元，共计100000元。截止至起诉之日，被告仍拖欠原告投资款145041元及利润200000元，共计345041元。原告经多次催告后，被告仍未返还投资款及利润，严重损害原告合法权益。为此，原告依据《民事诉讼法》规定，向法院提起诉讼，请求法院支持原告全部诉讼请求。被告吴磊辩称，对于未付的合作投资款的金额无异议，但对利润的金额有异议，利润应为100000元，资金占用费的起算日期应从2020年7月1日起算。第三人肖芹到庭陈述，其对原告的诉讼请求无异议。经审理查明，被告吴磊为甲方与第三人肖芹为乙方于2019年1月31日签订《合作协议》，协议约定双方就服装采购及销售的项目展开合作；甲方负责采购、销售；乙方提供营业执照副本、法人代表身份证复印件等相关资料；甲乙双方需按每单货品总投资金额各出资50%，利润分配各50%，结算方式以每单货品销售后本金及利润各自收回；合作期限为一年；甲乙双方任意一方如违反本合同任何条款，非违约方有权终止本合同的执行，并依法要求违约方赔偿损失。原告张泽标提供的微信聊天记录中谈及两笔业务，第一笔为2019年2月21日，每人出资612500元；第二笔为2019年3月8日，每人出资280000元。原告张泽标分别于2019年2月21日转账612500元，于2019年3月9日转账280000元给第三人肖芹，并由第三人肖芹汇入被告吴磊指定的案外人吴国的账号。被告吴磊对已汇款到指定账户的事实予以确认。被告吴磊于2019年6月19日出具《承诺书》：“本人吴磊于6月1日开始，惠州踢街店所有的服装成本不回款给公司，直接付给贸易投资人张泽标，9月15日之前服装贸易的余款成本和利润一次性付清。”第三人肖芹于2019年12月1日出具《归还股份证书》，第三人肖芹将位于惠州市惠城区********************的踢街服装店所持股份以及同踢街总公司东莞市芝麻衣橱服饰有限公司的签约和所有业务往来及资金往来及股份全部归还给实际投资人张泽标。同时负责追回由张泽标投资的和芝麻公司吴磊合作的服装贸易成本款余款245041元以及贸易应分得的净利润200000元（利润由张泽标和肖芹各占百分之五十）。原告张泽标以确认人身份在《归还股份证书》上签名。2020年5月11日，被告吴磊在上述《归还股份证书》上手写保证书，具体内容：“本人：吴磊保证2020年5月30日把245041元还款（贸易款），剩余20万元2020年6月30日还款（利润款）”“钱打入投资人张泽标440************534指定平安银行帐户”“保证人：吴磊”。原告张泽标确认，被告吴磊于2020年6月1日通过案外人吴国的账号转账10000元、90000元到原告张泽标账号。庭审中，原告张泽标与被告吴磊均确认《归还股份证书》中涉及东莞市芝麻衣橱服饰有限公司的相关纠纷由惠州仲裁委员会仲裁处理，与本案诉请的款项不存在重复。第三人肖芹于2020年6月21日出具确认书，确认其接受张泽标的指示与吴磊于2019年1月31日签订《合作协议》。确认张泽标系《合作协议》的实际出资人，享有《合作协议》的全部权利，承担《合作协议》的全部义务。以上事实，有原告提交的《合作协议》、微信聊天记录、银行转账流水、《承诺书》、《归还股份证书》、转账流水、《确认书》、《仲裁申请书》以及本案庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案系合伙协议纠纷。第三人肖芹与被告吴磊签订《合作协议》，并按约定履行了出资义务，且在合伙过程中履行合伙职责。后第三人肖芹出具的《归还股份证书》和《确认书》，及被告吴磊出具的《承诺书》均显示原告张泽标是案涉合作关系的“投资人”，且原告张泽标向第三人肖芹的转账记录也与微信聊天记录中提及的合作款相符，故，对原告张泽标是本案合伙关系的实际合伙人的事实，本院予以确认。2019年6月19日，被告吴磊出具《承诺书》，承诺2019年9月15日之前把服装贸易的余款成本和利润一次性付清给原告张泽标。被告吴磊主张根据《归还股份证书》，原告张泽标与第三人肖芹利润各占100000元，原告张泽标只能主张100000元。但根据被告吴磊于2020年5月11日出具的保证书，其保证于2020年5月30日前支付贸易款245041元，于2020年6月30日前支付利润200000元，并打入原告张泽标账户，第三人肖芹对此予以确认。故，扣减吴磊于2020年6月1日还款的100000元，被告吴磊还需向原告张泽标返还出资款145041元及支付利润200000元。关于资金占用费，原告张泽标主张应按《承诺书》的出具日期起算，被告吴磊主张应按保证书中约定的付款期限届满的次日起算。本院认为，《承诺书》未明确被告吴磊需支付的具体金额，且双方后又以保证书的形式确定了案涉款项金额及支付时间，故应按保证书中载明的日期作为案涉款项的应付时间。原告诉请的资金占用费应计算如下：以145041元为基数，从2020年5月31日起算；以200000元为基数，从2020年7月1日起算；均按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止。对原告超出此范围的诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告吴磊于本判决发生法律效力之日起五日内向原告张泽标返还出资款145041元及支付利润200000元共计345041元，及资金占用费（以145041元为基数，从2020年5月31日起算；以200000元为基数，从2020年7月1日起算；均按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）。二、驳回原告张泽标其他的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费3372.34元（原告已预交），由被告吴磊负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  黄嘉琦二〇二〇年十一月四日书记员  曾小权附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》52合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。