山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终3535号上诉人（原审被告）：李某1，住太原市，公民身份号码：×××。上诉人（原审被告）：刘某1，山西新钢联投资有限公司董事长，住太原市，公民身份号码：×××。上诉人（原审被告）：杨某，住太原市，公民身份号码：×××。上诉人（原审被告）：廉某，住太原市，公民身份号码：×××。上诉人（原审被告）：赵某1，住太原市，公民身份号码：×××。上诉人（原审被告）：兰某，住太原市，公民身份号码：×××。上诉人共同委托诉讼代理人：陈某、刘某2，山西鼎信泽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：太原天捷物资贸易有限公司。法定代表人：赵某2，董事长。委托诉讼代理人：张某，住太原市。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：王某，山西隆诚律师事务所律师。原审被告：山西新钢联投资有限公司。法定代表人：刘某1，董事长。原审被告：李某2，住太原市，公民身份号码：×××。原审被告：任某，住太原市，公民身份号码：×××。原审被告：宋某，住长治市郊区故县，公民身份号码：×××上诉人李某1、刘某1、杨某、廉某、赵某1、兰某与被上诉人太原天捷物资贸易有限公司、原审被告山西新钢联投资有限公司、李某2、任某、宋某民间借贷纠纷一案，不服太原市尖草坪区人民法院（2019）晋0108民初377号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年6月9日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人李某1、刘某1、杨某、廉某、赵某1、兰某共同委托诉讼代理人陈某、刘某2,被上诉人太原天捷物资贸易有限公司委托诉讼代理人张某、王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人李某1、刘某1、杨某、廉某、赵某1、兰某上诉请求：一、依法撤销尖草坪区人民法院(2019)晋0108民初377号民事判决第三项,依法改判驳回对上诉人的诉讼请求。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误,证据不足,应当予以撤销。1.本案中,被上诉人向尖草坪区人民法院起诉的时间是2019年1月24日,山西新钢联投资有限公司被尖草坪区市场监督管理局吊销营业执照的时间是2019年6月17日。在被上诉人起诉时,山西新钢联投资有限公司并不具备清算的法定条件,且山西新钢联投资有限公司于2019年6月17日被吊销营业执照后,已召开股东会议,成立清算组,对公司资产进行清算,目前清算工作正在进行之中。因此,一审法院以山西新钢联投资有限公司未在法定的期限内成立清算组给公司造成损失致使被上诉人债权无法实现为由判令上诉人对本案债务承担连带清偿责任,属于认定事实错误,应当予以撤销。2.《民事诉讼法》第六十四条规定:当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。本案并不属于举证责任倒置的情形，因此本案被上诉人应当依法向法庭提交山西新钢联投资有限公司的主要资产、账册、重要文件等灭失,使公司无法进行清算的相关证据,对其主张予以证明,一审法院在被上诉人并未向法庭提交山西新钢联投资有限公司的主要资产、账册、重要文件等灭失,使公司无法进行清算的相关证据的情况下,作出了错误的判决,恳请二审法院依法改判。二、一审法院适用法律错误,应当予以撤销。《公司法司法解释二》第十八条第二款规定:有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务,导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失,无法进行清算,债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的,人民法院应依法予以支持。适用《公司法司法解释二》第十八条的前提条件是,公司股东怠于履行义务,导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失,使公司无法进行清算。本案中,基于上述事实,一审被告山西新钢联投资有限公司在公司被吊销营业执照后,积极履行法定清算程序,正对公司资产进行清算。退一步讲,假设山西新钢联投资有限公司的股东未及时处置公司资产,上诉人也应在造成损失的范围内承担赔偿责任,而非承担连带清偿责任。因此,一审法院依据《公司法司法解释二》第十八条的规定判决上诉人对公司债务承担连带清偿责任,属于适用法律错误,应当予以撤销。综上,一审法院认定事实不清,证据不足,适用法律错误,恳请二审法院依法予以改判,以维护上诉人的合法权益。被上诉人太原天捷物资贸易有限公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。原审被告山西新钢联投资有限公司、李某2、任某、宋某未到庭参加诉讼，也未提出书面答辩。原告太原天捷物资贸易有限公司向一审法院起诉请求：1.判决被告山西新钢联投资有限公司偿还原告借款本金15358100元，截止至2014年7月8日的利息9381720元，2014年7月9日起至2018年12月31日的利息3535989.22元，共计28275809.22元及从2018年12月31日之后的利息；2.判决被告刘某1、赵某1、任某、杨某、廉某、李某1、李某2、兰某、宋某对上述第一项全部债务承担连带偿还责任；3、判决由被告承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实如下：2011年6月13日起至2012年9月4日止，原告与被告山西新钢联投资有限公司为提高资金使用效率，形成合作双赢的局面，先后签订了多份《会员互助合作协议》，均约定由被告山西新钢联投资有限公司向原告借款，按日结算利息，如被告山西新钢联投资有限公司未能按约还款，则按照月利率3%，向原告支付逾期还款违约金。协议签订后，原告均按照协议向被告转款。2013年5月1日，经原告与被告山西新钢联投资有限公司核算并出具《对账单》，确认截止2013年5月1日，被告山西新钢联投资有限公司欠原告借款本金13755000元，利息付到2012年6月30日，从2012年7月1日至2013年5月1日止欠原告利息3840009元。原告与被告在该《对账单》中加盖公章。另查明，2014年7月8日，原告向被告送达《催款函》，载明从2011年6月被告山西新钢联投资有限公司向原告借款后，被告山西新钢联投资有限公司通过还款、水泥顶账等方式偿还原告部分欠款。但原告2013年5月1日向被告山西新钢联投资有限公司送达《对账单》后，被告山西新钢联投资有限公司仍未能偿还原告借款本息。截止2014年7月8日，经双方对账被告山西新钢联投资有限公司确认尚欠原告借款本金15358100元及占用原告资金期间的违约金9381720元。2016年6月15日，原告再次向被告送达《催款函》，被告于2016年6月28日确认收到该《催款函》，该函载明，截止2016年6月15日，被告尚欠原告借款本金15358100元及占用原告资金期间的违约金18212628元未能偿还。被告收到上述两份《催款函》后，均在《催款函》中加盖公章并由其承办人即被告任某注明“情况属实，我公司因被他人占有资金巨大，一直无法追回，造成天捷公司的债务一直得不到清理，双方协商逐步解决，不能让天捷公司受损失”。再查明，被告山西新钢联投资有限公司2013年底停止营业，从2015年起至今，未依照《企业信息公示暂行条例》相关规定公示年度报告，2018年7月18日，因届满3年仍未履行相关义务，列入严重违法企业名单，现被告山西新钢联投资有限公司已被吊销营业执照。被告刘某1、赵某1、任某、杨某、廉某、李某1、李某2、兰某、宋某作为被告山西新钢联投资有限公司的股东，未在被告山西新钢联投资有限公司被吊销执照之日后法定期限内成立清算组。一审法院认为：债务应当清偿。被告山西新钢联投资有限公司对欠原告借款本金及违约金损失的事实予以认可，故原告主张被告山西新钢联投资有限公司偿还其借款本金15358100元及截止2014年7月8日的违约金9381720元的诉讼请求，本院予以支持。另原告主张被告山西新钢联投资有限公司从2014年7月9日起至实际偿还借款之日止按照中国人民银行同期贷款利率支付其占用资金期间的利息损失，符合相关法律规定，本院予以支持。后因被告山西新钢联投资有限公司于2013年停止营业，从2015年起一直未能公示公司年度报告，直至被吊销营业执照后，被告刘某1、赵某1、任某、杨某、廉某、李某1、李某2、兰某、宋某作为清算义务人，怠于履行清算义务，未在法定期限内成立清算组。再被告山西新钢联投资有限公司登记经营地址已拆迁且从拆迁至今，一直未能在工商部门更新公司信息或向原告及本院提供新营业地址，且现被告山西新钢联投资有限公司部分股东下落不明，并在公司经营出现问题后未及时处置公司资产或回收应收账款，导致原告债权长期无法收回，虽被告李某1称被告山西新钢联投资有限公司的财产、财产账册及重要文件均未灭失，但众股东均未能向本院提供相关证据加以证明，其应当承担相应不利后果。故对于原告主张被告刘某1、赵某1、任某、杨某、廉某、李某1、李某2、兰某、宋某对被告山西新钢联投资有限公司上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。判决如下：一、被告山西新钢联投资有限公司支付原告太原天捷物资贸易有限公司借款本金15358100元及截止至2014年7月8日的违约金9381720元，共计24739820元，于判决书生效后十日内付清；二、被告山西新钢联投资有限公司支付原告太原天捷物资贸易有限公司借款本金15358100元的利息，按照中国人民银行同期贷款利率计算，时间从2014年7月9日起至本判决确定的履行之日止；三、被告刘某1、赵某1、任某、杨某、廉某、李某1、李某2、兰某、宋某对上述第一、二项内容承担连带清偿责任。二审中，上诉人提交了一份新证据：山西新钢联投资有限公司账册借用明细,证明其向法庭提供了所有会计账册的明细及主要文件。被上诉人对该证据的关联性不予认可，本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点为：刘某1、赵某1、任某、杨某、廉某、李某1、李某2、兰某、宋某应否对山西新钢联投资有限公司的债务承担连带清偿责任。公司依法被吊销营业执照属于《中华人民共和国公司法》第一百八十条第（四）规定的公司解散情形，《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定，公司因本法第一百八十条第（一）项、（二）项、（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第二款规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务,导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失,无法进行清算,债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的,人民法院应依法予以支持。本案中，原审法院认定山西新钢联投资有限公司向被上诉人偿还其借款本金15358100元及截止2014年7月8日的违约金9381720元。认定山西新钢联投资有限公司从2014年7月9日起至实际偿还借款之日止按照中国人民银行同期贷款利率向太原天捷物资贸易有限公司支付占用资金期间的利息损失，符合法律规定，本院予以维持。山西新钢联投资有限公司被吊销营业执照后，该公司股东刘某1、赵某1、任某、杨某、廉某、李某1、李某2、兰某、宋某作为清算义务人，应在法定期限内成立清算组，及时履行清算义务，上述股东未举证证明已经及时成立清算组进行清算，且其中股东李某2、任某、宋某未到庭应诉，对上诉人称已成立清算组进行清算的上诉意见不予采信。上诉人未向法庭提交完整的山西新钢联投资有限公司财产，账册，重要文件，至今仍未进行清算，上述股东未对公司财产进行管理和控制，由此导致被上诉人太原天捷物资贸易有限公司的债权无法收回。故原审法院认定公司股东刘某1、赵某1、任某、杨某、廉某、李某1、李某2、兰某、宋某对山西新钢联投资有限公司的债务承担连带清偿责任，并无不当。综上所述，上诉人李某1、刘某1、杨某、廉某、赵某1、兰某的上诉请求无事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费183180元、公告费560元，由山西新钢联投资有限公司负担；二审案件受理费183180元由上诉人李某1、刘某1、杨某、廉某、赵某1、兰某负担。本判决为终审判决。审判长 李 峻审判员 武 涛审判员 张 燕 二O二O年十一月二十七日书记员 张丹丹