河南省焦作市山阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0811民初4169号原告：李小忠，男，1972年9月17日出生，汉族，住焦作市山阳区。委托代理人：杨海冬，河南好谦律师事务所律师。被告：焦作大学，住所地：焦作市山阳区人民路东段**。法定代表人：郑广华，校长。委托代理人：杨一帆，河南苍穹律师事务所律师。委托代理人：李坤，男，1971年11月21日出生，汉族，住焦作市解放区，系学校职工。第三人：河南中瑞建设工程有限公司，住所，住所地：焦作市div>法定代表人：秦瑞宾，董事长。委托诉讼代理人：王小娟，女，1985年7月2日出生，汉族，住焦作市马村区，系公司法务部工作人员。原告李小忠与被告焦作大学、第三人河南中瑞建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告李小忠委托诉讼代理人杨海冬，被告焦作大学代理人杨一帆及第三人河南中瑞建设工程有限公司代理人王小娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李小忠向本院提出诉讼请求：1.请求被告支付工程款1772220.56元及逾期利息。（暂计算至起诉时为436852.36元。要求自2015年1月1日起以1772220.56元为基数按照同期银行贷款利率计算利息至实际支付止）；2.请求被告承担诉讼费用。事实及理由：2008年5月19日，河南中瑞建设工程有限公司与焦作大学签订合同，承包了被告的2#教授外教楼项目，工程总价15125000元。原告作为实际施工人实际完成了项目施工，工程于2010年12月3日验收。2011年6月3日，河南中瑞建设工程有限公司向被告提交决算，被告收到决算报告后，迟迟不予答复。直至2018年被告委托第三方审计，审定金额为16558220.56元，但至今被告仍欠1772220.56元未支付。被告焦作市大学辩称，1.原告不具有本案诉讼主体资格。2008年5月19日，被告将涉案的焦作大学新校区高层2#教授、外教楼工程承包给了第三人河南中瑞建设工程有限公司（以下简称“中瑞公司”），并签订了《建设工程施工合同》。根据合同相对性的原则，涉案工程的合同相对方为中瑞公司，而并非本案原告李小忠，且被告也一直是按照合同约定直接向第三人支付工程款，因此在李小忠与被告不存在合同关系的情况下，其无权向被告主张权利；2.本案第三人中瑞公司违法转包。根据《中华人民共和国建筑法》第二十八条：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。《建设工程施工合同》第三部分第38.1款也禁止承包方即本案第三人将工程分包和转包。第三人未经被告同意，将涉案工程转包给原告属违法转包；3.原告起诉的工程款金额不正确、主张的逾期利息也没有依据。经被告委托审计，涉案工程结算造价为16558220.56元，被告累计已向第三人支付工程款14809030元。且根据被告与第三人在2010年4月8日签订的《补充协议》，双方重新约定的竣工交付日期为2010年5月31日，逾期交工的，每延误一日处罚贰仟元，推迟十日以上的，每日处罚五千元。实际上涉案工程逾期交工，故在计算工程款时应扣除因逾期而产生的罚金。除此之外，第三人应先向被告开具正式的税务发票，且按照被告与第三人签订的《建设工程施工合同》的约定，在结算时还应扣除工程用水、电的费用。综上所述，请求法院依法查明案件事实，依法判决。第三人河南中瑞建设工程有限公司辩称，本案的实际施工人是原告，该工程权利义务均有原告承担，其他同原告诉状。根据当事人的诉讼请求和答辩理由。本庭归纳本案的争议焦点是：原告各项请求的依据。围绕争议焦点，原告李小忠提交的证据有：证据1.建设工程施工合同一份，证明证明焦作大学将本校2#教授、外教楼承包于河南中瑞建设工程有限公司；证据2.项目责任人承包合同一份、债权债务转让协议一份，证明焦作大学2#教授、外教楼项目实际是原告施工，原告为实际施工人；证据3.工程竣工验收报告一份，证明工程已于2010年12月3日竣工验收；证据4.接收单一份，证明河南中瑞建设工程有限公司2011年6月3日已经向焦作大学提交决算书；证据5.工程造价咨询成果报告一份，证明焦作大学委托第三方河南蓬业工程咨询有限公司对本案项目进行结算审核，最终审定金额为16558220.56元；证据6.付款清单一份，证明被告从2008开始到2019年陆续付款14786000元。被告焦作大学质证意见为：对证据1真实性无异议，但合同明确约定承包人不得分包、转包，否则发包人有权终止合同，并要求承包人承担损失，且该合同主体为焦作大学和第三人中瑞公司，原告并非该合同的主体；证据2真实性、指向性均有异议，该份合同显示乙方承包人为李晓忠，并非本案原告，被告也无法核实该合同乙方的身份以及合同的真实性，即使李晓忠与本案原告李小忠为本案原告同一人，因第三人的转包行为未经被告同意，也未告知被告。按照被告和第三人签订的建设工程施工合同的约定，其工程价款应当由原告和第三人进行结算。债权债务转让协议也未经过被告焦作大学的同意，未告知被告，对被告不发生效力。被告一直是向第三人中瑞公司支付的工程款；对证据3、4.真实性无异议，但该组证据也能够证明工程的总包和承建单位为第三人中瑞公司，而并非本案原告；对证据5没有异议；对证据6真实性、指向性均有异议，该证据系原告单方制作，且根据被告核算，被告现已向第三人支付工程款14809030元。第三人河南中瑞建设工程有限公司质证意见为：对原告提交证据无异议，该工程实际施工人系本案原告李小忠，李小忠应享受该工程所带来的权益及承担相应义务。本案所涉的工程早已竣工，并进行使用，被告应承担该工程所欠付的工程款。李小忠与李晓忠系同一人，该工程实际施工中，所有的业务来往、施工都由李小忠管理。债权转让协议合同成立时已经生效，且已经诉至法院，视为明确告知被告。本院对原告提供的证据认定：对证据真实性予以认定。被告焦作大学提交的证据有：证据1.《建设工程施工合同》一份，证明1.2008年5月19日，被告与第三人河南中瑞建设工程有限公司签订《建设工程施工合同》，被告将焦作大学新校区高层2#教授、外教楼工程承包给了第三人，本案原告并非合同相对方，无权向被告主张权利；2.合同对工程开工、竣工日期，合同价款，违约责任等进行详细约定，其中合同第二部分通用条款第38条以及第三部分专用条款第38.1款中禁止第三人将工程分包或转包，分包的工程价款应由承包人与分包单位结算，因此原告应与第三人协商结算工程款事宜；第47款约定工程用水、电费按表计量，按有关规定从结算中扣除。因此，在计算被告未向第三人支付的工程款时应扣除水电费用；证据2.《补充协议》一份，证明被告与第三人在2010年4月8日签订的《补充协议》，双方重新约定的竣工交付日期为2010年5月31日，逾期交工的，每延误一日处罚贰仟元，推迟十日以上的，每日处罚五千元。因涉案工程存在逾期交工的情况，故在计算工程款时应扣除因逾期而产生的罚金；证据3.《工程审核报告》一份，证明2018年11月河南蓬业工程咨询有限公司出具《工程审核报告》，经审核，2#教授、外教楼工程结算造价为16558220.56元；证据4.付款凭证，证明被告已累计向第三人支付工程款共计14809030元。原告李小忠质证意见为：对证据1真实性无异议，但对被告证据指向有异议，本案原告是实际施工人，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》一、二的规定，实际施工人在工程质量验收合格的情况下，可以依法主张权利，并且可以直接向发包人作为被告，主张权利，法院在查明发包人欠付的工程款数额后，可直接判决在欠付工程款范围内，对实际施工人承担责任，该条款在解释二的第二十四条有明确规定，所以原告可以作为主体向被告主张权利；对证据2的真实性无异议，但对证据指向有异议，本案工程不存在逾期交付的情况，因为工程存在变更等情形，且在后期的工程审核报告时，工程结算造价将发生的所有情形均包括在内，因此不应扣除所谓的罚金；对证据3真实性无异议，但原告补充说明一点，该工程竣工8年后被告方才委托第三方机构出具了审核报告。据原告方提交的结算报告，也已7年，被告方拖延审核给原告造成了巨大的经济损失；证据4真实性有异议，被告所提交的均是付款凭证不是原始的付款凭据，其付款的金额和原告账目记载的金额相差23030元。第三人河南中瑞建设工程有限公司质证意见为：同原告李小忠质证意见。本院对被告提供的证据认定：对证据真实性予以认定，指向不予认定。第三人河南中瑞建设工程有限公司未向法庭提交证据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：第三人河南中瑞建设工程有限公司与被告焦作大学2008年5月19日签订合同，承包了被告焦作大学2#教授、外教楼项目，工程总价15125000元。2008年5月22日第三人河南中瑞建设工程有限公司与原告李小忠签订项目责任承包合同，由原告李小忠施工被告焦作大学2#教授、外教楼项目。2019年10月30日第三人河南中瑞建设工程有限公司与原告李小忠签订债权债务转让协议，约定了双方权利义务。该工程由原告李小忠实际完成了项目施工，2010年12月3日项目完成验收。2011年6月3日，第三人河南中瑞建设工程有限公司向被告焦作大学提交决算。2018年被告委托第三方审计，审定金额为16558220.56元，已支付金额为14786000元。另查明，原告与第三人签订的项目责任人承包合同中的“李晓忠”就是本案原告李小忠。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告焦作大学与第三人河南中瑞建设工程有限公司签订的合同系双方真实意思表示。第三人河南中瑞建设工程有限公司又与原告李小忠签订合同，合法有效，且原告李小忠是工程实际施工者，已按照合同约定将工程完工交付使用。原告李小忠请求被告焦作大学支付剩余工程款1772220.56元及利息的请求，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下：被告焦作大学于本判决生效后十日内支付原告李小忠工程款1772220.56元及利息（自2015年1月1日起至2019年8月19日止的利息按同期银行贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。案件受理费减半收取计12236元，由被告焦作大学负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审判员  康福军二〇二〇年十一月十七日书记员  王 帅