甘肃省白银市白银区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0402民初2948号原告：王丽霞，女，生于1958年3月20日，汉族，住甘肃省白银市白银区。委托诉讼代理人：李令群，甘肃法翔律师事务所律师。被告：何晓东，男，生于1990年11月9日，汉族，住甘肃省白银市白银区。第三人：何正清，男，生于1964年8月18日，汉族，住甘肃省白银市白银区。委托诉讼代理人：魏星星，甘肃仁泽律师事务所律师。原告王丽霞诉被告何晓东、第三人何正清合伙协议纠纷一案，本院于2020年8月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告王丽霞及其委托诉讼代理人李令群、被告何晓东、第三人何正清的委托诉讼代理人魏星星到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王丽霞向本院提出诉讼请求：请求判令被告向原告支付2018年度白银区正清建材厂盈利分红款900701.9元，并承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年5月1日，原被告双方共同签订协议书一份，约定对白银区正清建材厂（砖厂）进行升级改造。双方约定：原告首次出资175万元，股份占比为35%，被告首次出资325万元，股份占比为65%，收益分红按照出资比例对砖厂的盈利进行分配。砖厂正常运营后，生意兴隆，至2018年12月份，可供分配的利润达2973434.15元。按照双方协议约定的股份占比，原告应当分得利润1040701.9元，但被告只向原告支付了140000元的分红，对剩余的盈利分红款900701.9元至今未付。鉴于此，原告多次与被告协商解决此事，但被告始终以各种理由推脱，拒不向原告支付剩余的分红款。另2019年1月13日，原告因其他原因退出股份。综上，被告不按照协议约定履行义务，损害了原告的合法权益，原告提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告何晓东辩称，白银区正清建材厂法定代表人是我，实际经营是我父亲何正清，我没有参与经营。我与原告没有任何经济往来，没有收到原告的投资款，请求依法驳回原告的诉讼请求。第三人何正清述称，第一、原告诉称占正清建材厂35%的股份不属实。原告签订入股协议时的股份占比是35%，但退股协议载明占股27%，另外8%的股份归余国良，原告的股份实际为27%；第二、正清建材厂2017年5月至2018年底没有可分配利润，并且亏损76320.32元。原告自2017年5月至2018年12月30日与第三人合伙经营正清建材厂期间，企业的财务、生产、销售、投资、扩建、员工等全部事宜均由原告管理，建材厂的每一项采购和支出均由原告签字后才能执行。2018年正清建材厂的营业收入经原告签字确认并得到所有股东认同的情况下，用于支持建材厂正常生产运营和必要建设，比如购买挖掘机、修路、硬化路面、二道窑地面等等。年底原告王丽霞要求退股，各位股东在没有对正清建厂当时资产和财务状况清算的情况下，粗陋的合计之后给王丽霞支付了14万元的分红。原告与第三人均承认2018年底连工人的工资都发不出来，原告想办法借了14万元之后才解决了工人工资的问题，这14万外债在王丽霞退股后，由正清建材厂偿还。年度财务决算时，2018年度的资产负债、未分配利润均是负债76320.32元，正清建材厂2018年度事实上是亏损状态，根本没有可分配的利润。第三、原告主张第三人支付其900701.9元分红，没有事实和法律依据。正清建材厂在2018年底财务决算时是负债状态，并没有可以分配的利润；原告在退股时，与包括第三人在内的全体股东已经将退股事宜协商一致，当时没有提及分红这一事项是因为确实没有利润可供分配，所以大家均没有多此一举在退股协议里书面阐述利润的问题。《股东退股协议书》约定：“甲方（本案第三人）自2019年4月1日至2020年5月1日按14个月期限退还乙方，利息自2019年3月起按2.5分计算，乙方（本案原告）本金共计2237580.00元，甲方每月退还乙方本金159827.14元，利息55939.5元，若甲方提前偿还本金不计利息”。协议签订后，本案第三人按约定的期限及时付款，每月支付原告本金利息共215766.64元，支付7个月后，第三人无力承担高额的利息，便想办法提前一次性将剩余7个月的本金全部支付与原告，至此第三人向原告支付退股本金2237580元，利息391576.5元，共计2629156.5元。这里还不包括实际支付给丙方余国良本金584400.0元，利息102270元，共计686670元。最终，第三人向原告、余国良共计支付3315826.67元。第三人认为，该《股东退股协议书》是原告退伙时各位合伙人根据正清建材厂当时生产经营和财务状况进行的一次结算，第三人已经将约定的股金和利息如数支付与原告和余国良，该退伙协议约定的事宜已经全部履行完毕，不存在其他未处理的纠纷。综上所述，原告的主张没有事实和法律依据，请求法院判决驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的《协议书》、《股东退股协议书》，被告提交的白银市白银区税务局调取的《白银区正清建材厂2018年度利润表》，对方当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的事实和证据，本院认定如下：原告提交的《白银正清建材厂会计报表》，被告及第三人对其真实性均提出异议，因该会计报表仅在封面加盖有白银市白银区正清建材厂的财务专用章，所附7页内容中均未加盖建材厂的印鉴，亦无财务人员及相关负责人的签字，故对该份证据的证明效力，本院不予认定。原告申请证人余国良的证言不能证明2018年白银正清建材厂的盈利收入情况，故对证人证言的证明效力，本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：白银市白银区正清建材厂的法定代表人为本案被告何晓东，第三人何正清为实际经营者，何正清与何晓东系父子关系。2017年5月1日，原告王丽霞（乙方）与被告何晓东（甲方）签订《协议书》一份，约定对甲方原有的白银区正清建材厂进行升级改造。协议约定：合作期限为20年，自2017年5月1日至2037年5月1日；出资方式为：甲方以旧厂及现金方式出资，乙方以技术及现金方式出资，所占正清建材厂隧道窑项目股份（含固定资产）比例为甲方首次出资325万元，占65%，乙方首次出资175万元，占35%，如需增资仍按比例出资；收益分红按照出资比例进行分配。双方还就债务承担、退股、违约责任等事项进行了约定。2019年1月13日，第三人何正清（甲方）、原告王丽霞（乙方）、余国良（丙方）三方签订《股东退股协议书》，约定乙方将其持有该厂27%的股权转让给甲方，丙方将其持有该厂8%的股权转让给甲方；甲方自2019年4月1日至2020年5月1日按14个月期限退还乙方、丙方股金及利息，其中：甲方退还乙方本金共计2237580元，每月退还本金159827.14元，利息55939.5元，共计215766.64元；甲方退还丙方本金共计584400元，每月退还本金41743元，利息14610元，共计56353元。上述双方约定的退股款项已经全部履行完毕。庭审中，原告陈述2018年白银区正清建材厂的盈利用于修路、地面硬化、建脱硫塔、购买挖掘机等建设支出，结算之后按400000元盈余已向其支付分红140000元，第三人何正清对原告提出的2018年白银区正清建材厂进行基础建设及已向原告支付分红140000元的事实没有异议。另外，白银市白银区税务局出具的《白银区正清建材厂2018年度利润表》显示2018年度白银区正清建材厂负债76320.32元。本院认为，合伙协议是指两个以上的自然人为明确出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项所订立的协议。原告王丽霞与被告何晓东签订的《协议书》符合合伙协议的法定要件，系双方真实意思表示，协议合法有效。原告在对双方约定的“白银区正清建材厂进行升级改造”项目入股生产经营一年多之后，与白银区正清建材厂实际经营者何正清签订《股东退股协议书》，将其股份转让后退伙，原告的退股行为系当事人对自己民事权利自愿处分的民事法律行为，对此本院不持异议。退股协议并未约定双方对白银区正清建材厂2018年度盈亏情况的清算事宜，庭审中，原告认可2018年度白银区正清建材厂的盈利用于修路、地面硬化、建脱硫塔、购买挖掘机等建设支出，结算之后按400000元盈余已向其支付分红款140000元，现原告在没有有效证据证明2018年度白银区正清建材厂存在盈利的情况下，再次主张被告支付2018年度白银区正清建材厂盈利分红，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回王丽霞的诉讼请求。案件受理费6404元，由王丽霞负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。审判员  许飞彪二〇二〇年十一月十二日书记员  朱晓慧