广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0103民初5076号原告：中国工商银行股份有限公司广州荔湾支行，住所地广东省广州市荔湾区南岸路**首层（小商场）、三层、四层。负责人：崔艳荣,该行行长。委托诉讼代理人：黄倩慧、秦大千，均系该行职员。被告：广州中茂园林建设工程有限公司，，住所地广东省广州市天河区珠江东路****（部位：自编**）法定代表人：王国豪，该公司总经理。委托诉讼代理人：张晓丹，广东法制盛邦律师事务所律师。被告：邱茂期，男，1981年3月1日出生，汉族，住广东省广州市天河区。委托诉讼代理人：张晓丹，广东法制盛邦律师事务所律师。被告：邱茂国，男，1970年6月27日出生，汉族，住广东省广州市天河区。委托诉讼代理人：张晓丹，广东法制盛邦律师事务所律师。被告：天广中茂股份有限公司，住所地福建，住所地福建省南安市成功科技工业区>法定代表人：余厚蜀，该公司董事长。委托诉讼代理人：张晓丹，广东法制盛邦律师事务所律师。被告：天广消防（天津）有限公司，住所地天津，住所地天津临港经济区渤海十二南路**>法定代表人：陈秀玉，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙悦，该公司员工。原告中国工商银行股份有限公司广州荔湾支行（以下简称工行荔湾支行）诉被告广州中茂园林建设工程有限公司（以下简称中茂园林公司）、邱茂期、邱茂国、天广中茂股份有限公司（以下简称天广中茂公司）、天广消防（天津）有限公司（以下简称天广消防公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2020年5月12日受理后，根据最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点方案》以及《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》，本院为改革试点单位，本案依法适用普通程序独任制公开开庭进行了审理。原告工行荔湾支行委托诉讼代理人黄倩慧、秦大千，被告中茂园林公司、邱茂期、邱茂国、天广中茂公司共同委托诉讼代理人张晓丹，被告天广消防公司委托诉讼代理人孙悦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。工行荔湾支行向本院提出诉讼请求：1.判决中茂园林公司向工行荔湾支行清偿贷款本金43860786.33元及欠息（利息包括正常本金利息、罚息、复息，实际应还利息计算至实际还款日止）；2.判决中茂园林公司不履行上述还款义务时，工行荔湾支行有权以《最高额抵押合同》项下的抵押物位于天津市滨海新区××经济区××号的房产折价、拍卖、变卖所得价款优先受偿；3.判决被告中茂园林公司承担本案的受理费、保全费；4.判决邱茂期、邱茂国、天广中茂公司对上述债权承担连带保证责任。事实和理由：2019年1月30日天广消防公司与工行荔湾支行签订编号为2019年荔湾(抵）字0010号《最高额抵押合同》，合同约定由抵押人天广消防公司为中茂园林公司自2019年1月30日至2029年1月30日期间在人民币叁亿元正最高债权余额内的所有借款提供抵押担保。担保债权包括但不限于各类贷款以及因扣划银行承兑汇票、保函、信用证、出口押汇而形成的债权，抵押担保的范围包括主合同项下全部借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现抵押权的费用和其它应付的费用。抵押物为位于天津市滨海新区××经济区××号的房产，房产证号：津滨海新区临港经济区不动产权第**。合同签订后依约办理了抵押登记手续。工行荔湾支行与邱茂期、邱茂国于2019年1月11日签订编号为2019荔湾（保）字0003号《最高额保证合同》，合同约定邱茂期、邱茂国为中茂园林公司自2018年1月5日至2021年1月5日期间在人民币伍千万整的最高债权余额内的所有借款提供保证担保。担保债权包括但不限于各类贷款以及因扣划银行承兑汇票、保函、信用证、出口押汇而形成的债权，担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用，担保方式为连带责任保证。原告工行荔湾支行与天广中茂公司于2019年2月1日签订《最高额保证合同》，合同约定天广中茂公司为中茂园林公司自2019年1月8日至2021年1月8日期间在人民币伍仟万元整的最高债权余额内的所有借款提供保证担保。担保债权包括但不限于各类贷款以及因扣划银行承兑汇票、保函、信用证、出口押汇而形成的债权，担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用，担保方式为连带责任保证。中茂园林公司与工行荔湾支行于2020年1月16日签订编号为2020年（荔湾）字00027号的《流动资金借款合同》，约定由工行荔湾支行向中茂园林公司提供借款人民币肆仟叁佰玖拾玖万元整，期限半年；根据借款合同第三条3.1项，本笔借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为每笔借款提款日前一工作日全国银行间拆借中心公布的半年期贷款基础利率（LPR）加100个基点执行计算，按季结算；本合同项下逾期罚息利率在原借款利率上加收50%确定。合同第二部分第十条(1)点约定借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行本合同项下任何其他义务的即构成借款人违约；合同10.2条约定借款人违约的，贷款人有权宣布本合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项；合同10.3条约定借款到期(含被宣布立即到期)借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息。对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。合同签订后工行荔湾支行于2020年1月17日向中茂园林公司发放借款4399万元整，约定还款日为2020年7月16日。2020年4月17日，中茂园林公司没有按约定向工行荔湾支行支付利息，截止2020年4月19日，中茂园林公司积欠利息357801.66元。根据《流动资金借款合同》的约定，中茂园林公司已构成违约。中茂园林公司、邱茂期、邱茂国、天广中茂公司共同辩称：一、中茂园林公司已经向工行荔湾支行偿还本金129213.67元，偿还利息1087110.74元，因此在本案中工行荔湾支行主张的尚未还款的本金余额43860786.33元，四被告是确认的，但对于利息四被告不确认，也不知道工行荔湾支行是怎么计算利息，利息的计算是否符合法律规定。二、本案既有物的担保又有人的担保，依据物权法176条，应当先由物的担保实现债权，不足部分再由人的担保来实现债权。三、本案天广中茂公司对外的担保行为，没有经股东会决议，依法该担保行为是无效的，天广中茂公司无需承担担保责任。天广消防公司辩称：不同意工行荔湾支行全部的诉讼请求。天广消防公司对中茂园林公司的担保为上市公司违规对外担保,违反证券法及相关监管规则,应属无效担保,天广消防公司不承担担保责任。主要理由如下:一、天广消防公司对中茂园林公司提供担保未经上市公司天广中茂董事会及股东大会审议,违反了《深圳证券交易所股票上市规则》等法律法规及证监会监管规则的规定,应属于无效担保。《深圳证券交易所股票上市规则》(2018)第9.11条规定,“提供担保”事项属于下列情形之一的,还应当在董事会审议通过后提交股东大会审议:(三）为资产负债率超过70%的担保对象提供的担保。根据天广中茂公司2019年年度报告,2019年度中茂园林公司的净资产-510188989.69元。以上担保应经上市公司天广中茂董事会及股东大会审议,但为履行相关审批手续《公司章程》第四十一条公司下列对外担保行为,须经股东大会审议通过:“为资产负债率超过70%的担保对象提供的担保”。《深圳证券交易所股票上市规则》第7.8条,“上市公司控股子公司发生的本规则第九章、第十章和第十一章所述重大事件,视同上市公司发生的重大事件适用前述各章的规定。”《中国证券监督管理委员会、中国银行业监督管理委员会关于规范上市公司对外担保行为的通知》(2005)第一条第(七)项,“上市公司控股子公司的对外担保,比照上述规定执行。上市公司控股子公司应在其董事会或股东大会做出决议后及时通知上市公司履行有关信息披露义务。中国证监会《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》第五条,“纳入上市公司合并会计报表范围的子公司对外担保与关联方之间进行的资金往来适用本《通知》规定。”综上：1、天广消防公司对中茂园林公司提供担保未经上市公司天广中茂董事会及股东大会审议,属于违规的无效担保；2、天广消防公司作为上市公司子公司,为其他子公司担保,根据上述证监会监管规则,也属于上市公司对外担保,均应经过上市公司董事会及股东大会审议通过。二、银行作为金融机构具有慎重审查上市公司对外担保是否经法定机构审议的义务,银行非善意第三人。工行荔湾支行为银行金融机构,应对公司法及证监会关于上市公司对外提供担保的相关规定非常清楚。而且由于案涉金额巨大,工行荔湾支行在确认天广中茂公司作为上市公司是否依法同意子公司担保的问题上应更为谨慎、周全。天广中茂公司作为上市公司未经审议程序并公告,工行荔湾支行应认识到该项担保违规,未经有效程序审议。工行荔湾支行并非善意第三人。三、根据《九民纪要》第2条规定,“债权人根据上市公司公开披露的关于担保事项已经董事会或者股东大会决议通过的信息订立的担保合同,人民法院应当认定有效。”也即,若相关担保未经上市公司董事会或股东大会审议则担保无效。工行荔湾支行围绕诉讼请求依法提交以下证据：1.广州市房地产抵押登记证明书，拟证明案涉抵押物已经办理抵押登记手续；2.借款凭证，拟证明工行荔湾支行己依合同约定发放贷款；3.流动资金借款合同，拟证明工行荔湾支行与被告之间存在借款担保合同关系；4.最高额抵押合同，拟证明天广消防公司存在抵押担保合同关系；5.最高额保证合同，拟证明工行荔湾支行与邱茂期、邱茂国存在保证担保合同关系；6.最高额保证合同，拟证明工行荔湾支行与天广中茂公司存在担保合同关系；7.天广中茂公司的董事会决议及决议公告，拟证明天广中茂股份有限公司在提供担保前已经取得有效合法的决议，并履行了公告的相关手续；8.福建天广消防有限公司及天广消防（天津）有限公司出具的同意提供抵押担保的股东会决议，拟证明抵押担保前抵押人已经取得股东有效合法的决议；9.截至2020年9月17日的贷款本息清单，拟证明中茂园林公司最新的欠款情况。中茂园林公司提交了以下证据：1.网上银行电子回单，证明中茂园林公司已经向工行荔湾支行支付偿还本金129213.67元；2.网上银行电子回单，证明中茂园林公司已经向工行荔湾支行支付偿还2019年8月-2020年1月（共6个月）利息1087110.74元。邱茂期、邱茂国、天广中茂公司、天广消防公司没有提交证据。本院经审查，确认以下事实：2019年1月11日，工行荔湾支行（债权人、甲方）与邱茂国、邱茂期（保证人、乙方）签订《最高额保证合同》，合同编号为2019荔湾（保）字0003号。合同约定：乙方所担保的主债权为自2018年1月5日至2021年1月5日期间（包括该期间的起始日和届满日），在50000000元的最高余额内，甲方依据与中茂园林公司签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议／合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期；乙方承担保证责任的方式为连带责任保证；乙方最高额保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）；若主合同为借款合同，则本合同项下的保证期间为：自主合同项下的借款期限届满之次日起两年；甲方根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期之次日起两年；主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的，乙方按甲方通知要求，无条件履行本合同项下的保证责任；甲方主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权要求乙方先承担保证责任，乙方承诺不因此而提出抗辩。甲方放弃、变更或丧失其他担保权益的，乙方的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免；乙方不履行其在本合同项下的保证责任的，乙方同意甲方扣划乙方开立在中国工商银行的所有账户中的款项以清偿主合同项下的债务；等等。2019年1月30日，工行荔湾支行（甲方、抵押权人）与天广消防公司（乙方、抵押人）签订《最高额抵押合同》，合同编号为2019年荔湾（抵）字0010号。合同约定：乙方所担保的主债权为自2019年1月30日至2029年1月30日期间在300000000元的最高余额内，甲方依据与债务人中茂园林公司签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议／合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生；乙方最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等）；抵押物详见《抵押物清单》。《抵押物清单》作为本合同附件，与本合同具有同等法律效力；甲方抵押权的效力及于抵押物的从物、从权利、附属物、添附物、天然及法定孳息、抵押物的代位物，以及因抵押物毁损、灭失或被征收而产生的保险金、赔偿金、补偿金；《抵押物清单》对抵押物价值的约定，不作为甲方处分该抵押物时的估价依据，不对甲方行使抵押权构成任何限制；甲方主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的，甲方有权实现抵押权；甲方实现抵押权时甲乙双方未就抵押权实现方式达成一致的，甲方可直接请求人民法院拍卖、变卖抵押财产；甲方主债权存在其他担保的，不论该担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权自行决定实现担保的顺序，乙方承诺不因此而提出抗辩。甲方放弃、变更或丧失主合同项下其他担保权益的，乙方的担保责任仍持续有效，不因此而无效或减免；本合同自甲方盖公章或合同专用章、乙方盖章之日起生效，至甲方主债权全部清偿之日终止。合同附件《抵押物清单》列明房产，权属证明津（2018）滨海新区临港经济区不动产权第1002661号，所在地滨海新区××经济区××号，状态正常，评估价值叁亿元。2019年2月3日，天津市国土资源和房屋管理局核发的津（2019）滨海新区临港经济区不动产证明第4000141号《不动产登记证明》登记显示，证明权利为抵押权，权利人为工行荔湾支行，义务人为天广消防公司，坐落在滨海新区××经济区××号，不动产权证号为津（2018）滨海新区临港经济区不动产权第1002661号，抵押方式为最高额抵押，担保债权数额300000000元，债权确定的期间为2019年1月30日至2029年1月30日。工行荔湾支行为证明该抵押行为的合法有效，提交了天广消防公司《股东会决议》。该《股东会决议》载明：“天广消防公司于2019年1月20日召开股东会会议，应到股东会成员为1人（福建天广消防有限公司），实到成员1人（福建天广消防有限公司），已形成表决权，会议通过：同意向中茂园林公司提供抵押担保，抵押物位置为滨海新区××经济区××号，不动产权证号为：津（2018）滨海新区临港经济区不动产权第1002661号，担保债权总额为人民币叁亿元，担保期限为十年。本决议有效期至2029年1月30日止。”股东会成员处有福建天广消防有限公司盖章。天广消防公司质证认为真实性无法判断，天广中茂公司、邱茂期、邱茂国、中茂园林公司对该证据的真实性、合法性、关联性均认可。2019年2月1日，工行荔湾支行（甲方、债权人）与天广中茂公司（乙方、保证人）签订《最高额保证合同》，合同编号为2019年荔湾（保）字0008号。合同约定：乙方所担保的主债权为自2019年1月8日至2021年1月8日期间（包括该期间的起始日和届满日），在50000000元的最高余额内，甲方依据与中茂园林公司签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议／合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期；乙方承担保证责任的方式为连带责任保证；乙方最高额保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现债权的费用不包括在第1.1条所述之最高余额内；若主合同为借款合同，则本合同项下的保证期间为：自主合同项下的借款期限届满之次日起两年；甲方根据主合同之约定宣布借款提前到期的,则保证期间为借款提前到期之次日起两年。乙方向甲方作如下陈述与保证：第5.1条依法具备保证人主体资格，为甲方提供保证担保已根据本公司章程规定的程序和权限获得所有必需的授权或批准，不违反法律法规及其他相关规定；第5.2条如为上市公司或上市公司控股子公司，保证按照《证券法》、《证券交易所股票上市规则》等法律、法规和规章的要求及时就该担保事项履行信息披露义务；主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的，乙方按甲方通知要求，无条件履行本合同项下的保证责任；甲方主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权要求乙方先承担保证责任，乙方承诺不因此而提出抗辩。甲方放弃、变更或丧失其他担保权益的，乙方的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免；乙方不履行其在本合同项下的保证责任的，乙方同意甲方扣划乙方开立在中国工商银行的所有账户中的款项以清偿主合同项下的债务；等等。工行荔湾支行为证明该担保行为合法有效，向本院提交了证据《天广中茂股份有限公司关于提请股东大会授权董事会办理有关担保手续的公告》（2018年12月5日）、《天广中茂股份有限公司2018年第二次临时股东大会决议公告》（2018年12月21日）、《天广中茂股份有限公司独立董事关于提请股东大会授权董事会办理有关担保手续的独立意见》（2018年12月5日）、《天广中茂股份有限公司关于公司及全资子公司为全资子公司提供担保的公告》（2019年1月5日）、《天广中茂股份有限公司第四届董事会第三十四次会议决议》（2019年1月31日）、《天广中茂股份有限公司第四届董事会第三十四次会议决议公告》（2019年1月31日）。其中《天广中茂股份有限公司关于提请股东大会授权董事会办理有关担保手续的公告》中载明，担保情况概述：天广中茂公司于2018年12月5日召开的第四届董事会第三十次会议以7票同意、0票反对、0票弃权审议通过了《关于提请股东大会授权董事会办理有关担保手续的议案》，同意提请股东大会授权董事会办理全资子公司中茂园林公司在70000万元担保额度内发生的具体担保事项，担保额度的有效期自股东大会审议通过之日起至2019年12月31日止，在担保额度范围内的担保事项由董事会批准，不再另行召开股东大会，超出上述担保额度的担保，需按照相关规定由董事会或股东大会另行审议作出决议后方可实施。根据《公司章程》及公司《经营决策管理办法》、《对外担保管理办法》的有关规定，因中茂园林公司2017年末经审计的资产负债率及2018年9月末未经审计的资产负债率均超过70%，对其担保事项尚需提交公司股东大会审议。被担保人基本情况：中茂园林公司系天广中茂公司全资子公司。董事会意见称中茂园林公司属于资金密集型企业，其业绩增长依赖于营运资金的持续投入，因银行贷款集中到期，批量还款压力大，中茂园林公司需申请新的授信额度续贷及补充流动资金，因此，中茂园林公司拟向商业银行等金融机构申请综合授信，需由天广中茂公司进行担保，具体担保金额在股东大会授权金额范围内，提交董事会审批。累计对外担保及逾期对外担保情况：截至目前，天广中茂公司已批准且尚处于有效期内的对外担保总额为107153万元（含本次董事会审议的为全资孙公司担保金额及为全资子公司、参股公司担保金额且该等担保尚需经公司股东大会批准后方可实施，其中包含本次担保金额在内的为全资子公司担保金额为70000万元，本次董事会审议的为参股公司担保的金额为3153万元，本次董事会审议的为全资孙公司担保的金额为7000万元），占公司2017年度经审计归属于上市公司股东的净资产的比例为21.21%，其中对全资子公司的担保总额（包含本次担保金额）占公司2017年度经审计归属于上市公司股东的净资产的比例为20.59%。《天广中茂股份有限公司2018年第二次临时股东大会决议公告》显示，天广中茂公司召开了临时股东大会，出席现场会议和参加网络投票的股东及股东代理人共29位，占公司有表决权股份总数的比例为42.4010%。天广中茂公司部分董事、监事及高级管理人员出席了本次会议，天广中茂公司聘请的律师见证了本次会议。本次会议的召集、召开符合《中华人民共和国公司法》、《上市公司股东大会规则》和《公司章程》的有关规定。会议以记名投票表决方式表决通过了《关于提请股东大会授权董事会办理有关担保手续的议案》、《关于为参股公司提供担保的议案》。《天广中茂股份有限公司关于公司及全资子公司为全资子公司提供担保的公告》显示，天广中茂公司于2019年1月5日召开第四届董事会第三十一次会议审议通过了《关于公司及全资子公司为全资子公司提供担保的议案》，同意天广中茂公司为全资子公司中茂园林公司向工行荔湾支行申请4500万元授信额度等合计申请47500万元申请额度提供连带责任保证担保，天广中茂公司于2018年12月5日召开的第四届董事会第三十次会议及2018年12月21日召开的2018年第二次临时股东大会审议通过了《关于提请股东大会授权董事会办理有关担保手续的议案》，股东大会同意授权董事会办理全资子公司中茂园林公司在70000万元担保额度内发生的具体担保事项，担保额度的有效期自股东大会审议通过之日起至2019年12月31日止。故本次公司及公司全资子公司为中茂园林公司担保事项在公司董事会审批权限范围内，无需提交公司股东大会审议。担保合同的主要内容包括天广中茂公司拟与工行荔湾支行签署担保合同，担保金额为4500万元，担保期限2年，担保方式连带责任保证。《天广中茂股份有限公司第四届董事会第三十四次会议决议公告》显示，天广中茂公司第四届董事会第三十四次会议于2019年1月31日以通讯表决的方式召开，本次会议应参与表决董事7名，实际参与表决董事7名。本次会议的召集和召开符合《公司法》及《公司章程》的有关规定。会议通过记名投票的方式，以7票同意的表决结果，同意了《关于公司为全资子公司提供担保的议案》，经中茂园林公司与工行荔湾支行协商，工行荔湾支行同意将授信额度由原4500万元提高至5000万元，故中茂园林公司需追加在工行荔湾支行500万授信额度，需由天广中茂公司提供连带责任保证担保。董事会同意为中茂园林公司向工行荔湾支行追加申请的500万元授信额度提供连带责任保证担保。本次公司为中茂园林公司担保事项在公司董事会审批权限范围内，无需提交公司股东大会审议。天广中茂公司、中茂园林公司、邱茂期、邱茂国、天广消防公司针对上述证据质证认为对真实性、合法性没有异议，但认为没有天广中茂公司的股东会决议，天广中茂公司对外担保无效。2020年1月16日，工行荔湾支行（贷款人）与中茂园林公司（借款人）签订《流动资金借款合同》，合同编号2020年（荔湾）字00027号。合同约定：借款用途为用于偿还2019年（荔湾）字00414号合同项下所欠债务，借款金额为43990000元，借款期限为半年，自实际提款日起算，实际提款日以借据为准。借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为每笔借款提款日前一工作日全国银行间拆借中心公布的半年期贷款基础利率（LPR），浮动幅度为加100个基点（一个基点为0.01%）。借款自实际提款日起按日计息，按季结息。借款到期，利随本清。日利率=年利率/360。逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定。借款人在2020年7月16日之前一次性提清借款。还款计划为分期偿还，2020年5月1日还款10000元，2020年7月16日还款43980000元。“本合同项下借款担保为最高额担保的，对应的最高额担保合同为1.《最高额保证合同》（编号：2019荔湾（保）字0003号，2019年荔湾（保）字0008号）保证人：邱茂国、邱茂期、天广中茂股份有限公司；2.《最高额抵押合同》（编号：2019年荔湾（抵）字0010号）抵押人：天广消防（天津）有限公司”。借款按季结息的，结息日为每季度末月的20日。第一个利息期是从借款人实际提款之日起至第一个结息日止；最后一个利息期是从上一个利息期结束之次日起至最终还款日；其余利息期是从上一个利息期结束之次日起至下一个结息日。借款利息=借款本金×日利率×实际使用天数。借款人应按本合同约定按时足额偿还借款本金、利息和其他应付款项。在还款日和每一结息日前一银行工作日，借款人应在其于贷款人处开立的还款账户中足额存入当期应付利息、本金和其他应付款项，贷款人有权在该还款日和结息日主动划收，或要求借款人配合办理有关划款手续。如果还款账户中的款项不足以支付借款人全部到期应付款项的，贷款人有权决定清偿顺序。借款人承担贷款人为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费等。借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行本合同项下任何其他义务的，等，即构成借款人违约。借款人违约，贷款人有权宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项。借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息。对借款人未按时支付的利息（含罚息），按逾期罚息利率计收复利。罚息/复利的结息规则适用本合同所约定的利息的结息规则。上述《流动资金借款合同（2016年版）》签订的当日，工行荔湾支行向中茂园林公司发放贷款43990000元，《中国工商银行借款凭证》记载：同意发放流动资金贷款4399万元，期限六个月，利率按半年期LPR+1%执行，按季计息，还款日期为2020年7月16日。中茂园林公司提交网上银行电子回单，电子回单未备注偿还借款合同编号，拟证明其已偿还本金129213.67元及2019年8月-2020年1月利息1087110.74元。工行荔湾支行确认中茂园林公司已经偿还本金129213.67元，剩余本金为诉请本金数额，但认为中茂园林公司所称利息的支付时间在案涉借款利息产生前，并非偿还案涉借款利息。另查明，天广消防公司为有限责任公司（法人独资），其股东为福建天广消防有限公司。中茂园林公司为有限责任公司（法人独资），其股东为天广中茂公司。本院认为：合法的借贷关系受法律保护。工行荔湾支行与中茂园林公司签订的《流动资金借款合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。在工行荔湾支行与中茂园林公司签订的《流动资金借款合同》中已对利息及罚息的计算方式、逾期罚息是否应计收复利作出明确约定，该项约定系基于当事人之间的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，属于合法有效。工行荔湾支行已依约向中茂园林公司发放了贷款，中茂园林公司未按约定支付利息已构成违约，故工行荔湾支行有权依约宣布涉案借款立即到期，收回全部借款。工行荔湾支行自认中茂园林公司已经偿还本金129213.67元，故对工行荔湾支行要求中茂园林公司立即偿还尚欠工行荔湾支行的剩余借款本金、利息、罚息（含复利）的诉讼请求，本院予以支持。但工行荔湾支行对借款人未偿还的借款本息计收逾期罚息，已是对借款人逾期偿还借款而给工行荔湾支行造成损失的补偿，而如果对逾期罚息再计收复利，实际对借款人实施了双重惩罚，不符合《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失”的规定，对借款人亦不公平，故本院需明确指出，在本案中工行荔湾支行对逾期罚息不得再计入本金计收复利。中茂园林公司答辩称已支付部分利息，但其提供的转账凭证均在案涉借款利息产生之前，用于偿还案涉借款利息与常理不符，工行荔湾支行解释为偿还双方其他借款更具合理性，故对中茂园林公司该答辩意见，本院不予采纳。工行荔湾支行与邱茂期、邱茂国签订的《最高额保证合同》系各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。工行荔湾支行主张的涉案债权属于邱茂期、邱茂国与工行荔湾支行签订的《最高额保证合同》的保证担保范围，邱茂期、邱茂国自愿为《流动资金借款合同》项下借款本金及相应利息、罚息、复利及实现债权的费用提供连带责任保证，故对工行荔湾支行要求邱茂期、邱茂国在本案中承担连带保证责任的诉讼请求，本院予以支持。关于工行荔湾支行与天广中茂公司签订的《最高额保证合同》的效力问题。天广中茂公司答辩认为天广中茂公司未就此担保提交股东会审议，故此担保无效。但根据工行荔湾支行提供的各文件及公告，天广中茂公司已召开临时股东大会授权董事会对案涉担保进行决议，并就决议结果进行了公告。天广中茂公司所述与事实不符，本院对此答辩意见不予采纳。工行荔湾支行在签订保证合同时已审查了天广中茂公司提交的股东大会决议、董事会决议及相关公告，已经尽到了合理审慎的审查义务。双方签订的《最高额保证合同》系基于当事人之间的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，属于合法有效。工行荔湾支行主张的涉案债权属于天广中茂公司与工行荔湾支行签订的《最高额保证合同》的保证担保范围，天广中茂公司自愿为《流动资金借款合同》项下借款本金及相应利息、罚息、复利及实现债权的费用提供连带责任保证，故对工行荔湾支行要求天广中茂公司承担连带保证责任的诉讼请求，本院予以支持。关于工行荔湾支行与天广消防公司办理抵押权的效力问题。工行荔湾支行与天广消防公司签订了《最高额抵押合同》，该项约定系基于当事人之间的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，属于合法有效，并办理了相关抵押登记手续，该抵押依法成立并生效。天广消防公司自愿以其名下位于滨海新区××经济区××号的房产为《流动资金借款合同》项下的借款本金及相应利息、罚息、复利及实现抵押权的费用提供抵押担保，因此，当中茂园林公司没有履行上述义务时，工行荔湾支行有权以上述房产折价、拍卖、变卖所得价款优先受偿。天广消防公司答辩认为其签订抵押合同及办理抵押手续时，未履行相应上市公司子公司的审议及对外披露义务，故该抵押无效。但经查，其法人独资股东为福建天广消防有限公司，并非上市公司，且该股东已出具股东会决议，同意案涉抵押担保行为，故对此答辩意见本院不予采纳。即便天广消防公司确实违反相关披露规定，应由相关监管部门对天广消防公司及其关联公司进行处罚，并不当然影响案涉抵押权效力。邱茂期、邱茂国、中茂园林公司、天广消防公司答辩认为本案存在物的担保和人的担保，应先由物的担保实现债权，不足部分再由人的担保。本院认为，首先，该答辩意见与《最高额抵押合同》及两份《最高额保证合同》中的相关约定不符；此外根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”的规定，本案属于第三人为主债务人提供物的担保的情形，故本院对邱茂期、邱茂国、中茂园林公司、天广消防公司上述抗辩意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条、第二十条，《中华人民共和国公司法》第一百零四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百九十五条、第一百九十八条、第二百零三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告广州中茂园林建设工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告中国工商银行股份有限公司广州荔湾支行偿还借款本金43860786.33元；二、被告广州中茂园林建设工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告中国工商银行股份有限公司广州荔湾支行支付借款的利息、罚息、复利（利息、罚息、复利按本案中《流动资金借款合同》（合同编号2020年【荔湾】字00027号）约定的方式及标准计至欠款实际清偿之日止，其中罚息不得计收复利）；三、如被告广州中茂园林建设工程有限公司不履行上述判决第一项、第二项所确定的债务，原告中国工商银行股份有限公司广州荔湾支行有权以被告天广消防（天津）有限公司名下的位于滨海新区临港经济区渤海十二南路1368号的不动产的折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿；四、被告邱茂期、邱茂国、天广中茂股份有限公司对被告广州中茂园林建设工程有限公司上述判决第一项、第二项所确定的债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费262893元、财产保全费5000元，均由被告广州中茂园林建设工程有限公司负担，被告天广中茂股份有限公司、邱茂期、邱茂国、天广消防（天津）有限公司负连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  邓咏诗二〇二〇年十一月十八日书记员  区颖斯曹子立