上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0106民初15232号原告：陈永新，男，1951年5月13日出生，汉族，住江苏省启东市。法定代理人：林洪英(系原告妻子)，住江苏省启东市北新镇安联村****。委托诉讼代理人：张燕，上海至合律师事务所律师。被告：上海正威汽车服务有限公司，，住所地上海市浦东新区法定代表人：季平，董事长。委托诉讼代理人：王丽丽，上海雄琴律师事务所律师。委托诉讼代理人：于文荟，上海雄琴律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业地上海市静安区。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。原告陈永新与被告上海正威汽车服务有限公司(以下简称“正威公司”)、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“平保上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月23日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月20日公开开庭进行了审理。原告陈永新的委托诉讼代理人张燕，被告正威公司的委托诉讼代理人王丽丽，被告平保上海分公司的委托诉讼代理人汤红梅，均到庭参加诉讼。审理中，经本院院长批准，本案适用简易程序延长审理期限一个月。本案现已审理终结。原告陈永新向本院提出诉讼请求：判令两被告赔偿原告医疗费213,920.29元(已扣除伙食费)、、住院伙食补助费2680元、营养费6,000元、护理费38,052元、误工费52,500元、残疾赔偿金364,394.25元、精神损害抚慰金22,500元、鉴定费11,710元、交通费500元、衣物损失费500元、躺椅费430元、律师费8,000元。上述损失由平保上海分公司在交强险限额内先行赔偿，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付；交强险赔偿不足部分由平保上海分公司在商业三者险限额内承担60%赔偿责任。保险赔偿不足部分及保险赔偿范围外的损失，其中律师费由正威公司全额赔偿，其余损失由正威公司承担60%赔偿责任。事实和理由：2019年4月19日05时34分许，案外人许某某驾驶牌号为沪EGXX**机动车，与驾驶非机动车行驶的原告发生碰撞，致原告受伤。该起事故经交警部门认定，原告驾驶非机动车遇红灯亮时继续通行，且超速行驶，分别违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第三十八条第一款第(三)项、第二款及《上海市非机动车管理办法》第三十条第(二)项之规定，在事故中有过错；许某某饮酒后驾驶机动车，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第二款之规定，在事故中有过错，故原告与许某某分别承担事故的同等责任。原告伤情经司法鉴定科学研究院鉴定，结论为：1.原告因交通事故致头、胸、双上肢等全身多发伤，其右腕关节功能障碍、颅脑损伤遗留脑软化灶并伴有神经系统症状或者体征、七根肋骨骨折(3处畸形愈合)、左腕关节功能障碍已分别构成XXX残疾，其损伤可给予休息期、护理期420-450日、营养期120-150日；2.原告患有器质性精神障碍，构成XXX伤残，建议给予休息期240日、营养期60日、护理期150日。涉案机动车在平保上海分公司处投保了交强险及商业三者险，故平保上海分公司应在保险范围内承担赔偿责任。同时，因许某某系正威公司员工，事发时系履行职务行为，故不属于保险范围的损失应由正威公司承担赔偿责任。原、被告因赔偿问题无法达成一致，故原告提起诉讼，要求判如所请。被告正威公司辩称，对事故发生的经过没有异议，但对于责任认定有异议。原告存在闯红灯及超速两个违法行为，原告的过错明显大于许某某，故认为许某某仅负有次要责任。同时，许某某系正威公司员工，事发时是履行职务行为，但饮酒是许某某的个人行为，正威公司不应为其个人饮酒行为承担责任。对于原告主张的各项赔偿请求，其中律师费金额过高，要求按照责任比例承担；同时，坚持要求平保上海分公司在商业三者险范围内承担赔偿责任。其余关于原告诉讼请求的答辩意见与平保上海分公司意见一致。对于不属于保险赔偿范围的原告损失，同意承担40%赔偿责任。事故发生后，正威公司为原告垫付过39,000元，请求在本案中一并处理。被告平保上海分公司辩称，对事故发生的经过没有异议，对于责任认定的答辩意见与正威公司的答辩意见一致。涉案机动车在平保上海分公司处投保了交强险和商业三者险，商业三者险限额为500,000元，未购买不计免赔，事发时在保险期内。但因许某某存在饮酒后驾驶机动车的行为，根据保险条款的约定，商业三者险内不予赔付。对于原告主张的各项赔偿请求，意见如下：1.对于原告主张的医疗费、、住院伙食补助费及鉴定费的金额没有异议2.营养费认可每日30元，期限认可135日。3.护理费，对于有护理费发票佐证的护理天数及金额没有异议，扣除发票记载的天数，剩余天数同意按照每日40元赔付，具体天数请求法院依法判决。4.误工费不予认可。5.残疾赔偿金的计算年限没有异议，但赔偿标准仅认可按照农村居民标准，对于伤残等级待庭后阅片再发表意见。6.精神损害抚慰金，待庭后阅片再发表意见；如认可精神损害抚慰金，则同意在交强险内优先赔付。7.交通费、衣物损失费请求法院依法判决。8.躺椅费金额没有异议，但不属于保险理赔范围。9.律师费不属于保险理赔范围。事故发生后，平保上海分公司向原告支付67,000元，要求在本案中一并处理。审理中，原告对于正威公司垫付医疗费35,000元、转账4,000元的事实没有异议，确认其中35,000元未从原告主张的医疗费中扣除；对于平保上海分公司转账给原告67,000元的事实没有异议。对于上述两被告支付的费用，原告同意在本案中一并处理。本院另查明，涉案机动车综合商业保险保险单“重要提示”一栏注明：“1.本保险合同由保险条款、投保单、保险单、批单和特别约定组成。2.收到本保险单、承保险种对应的保险条款后，请立即核对，如有不符或疏漏，请及时通知保险人并办理变更或补充手续。3.请详细阅读承保险种对应的保险条款，特别是责任免除和赔偿处理。¨¨¨”保单上加盖有正威公司的公章。正威公司对于保单的真实性没有异议，认可公章是在投保时加盖的。机动车第三者责任保险条款第二十四条第一款第二项约定，饮酒、吸食或注射毒品、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，保险人不负赔偿责任。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事故发生时间、地点及经过，本院予以确认。对于有争议的事实，本院认定如下：1.关于交警部门的责任认定。本院注意到，交警部门的事故认定书中对于交通事故证据及事故形成原因进行了分析，并对导致交通事故的过错及责任原因进行了说明，最终作出了原告与许某某分别承担事故同等责任的认定。两被告虽对交警部门的责任认定提出异议，但未举证证明其异议成立，故对于两被告的抗辩，本院不予采纳。对于交警部门的责任认定，本院予以确认。2.平保上海分公司是否已经将商业三者险中关于饮酒驾驶机动车属于责任免除的保险条款向正威公司进行提示。根据本院已经查明的事实，平保上海分公司出具的保单中已注明被保险人应详细阅读责任免除条款，正威公司在保单上盖章，应视为其对于保单上记载的内容已经知晓。许某某作为拥有完全民事行为能力且通过考试取得驾驶资格证的人员，对饮酒后驾驶机动车系法律禁止性行为应该是明知的。同时，经过国家的大力宣传，酒驾违法已经被普通社会大众所共知。因此，正威公司及许某某对“饮酒、吸食或者注射毒品、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品”这一基本保险责任免除条款应该明了。综上，本院认定平保上海分公司对于上述免责条款已经向正威公司作出提示。3.关于原告是否已经在城镇生活居住满一年。原告为证明其已经在城镇居住生活满一年，向本院提交了由上海市嘉定区江桥镇幸福村村民委员会出具的居住证明，证明原告自2017年7月1日至2019年4月30日在嘉定区幸福村九曲江段施工期间，一直居住在上海市嘉定区发祥路幸福村工地施工房内。两被告虽对于该份居住证明真实性均提出异议，但未能提供证据证明该异议成立，故本院对于被告的异议不予采纳。同时，根据上海市闵行区人民法院(2018)沪0112民初23991号民事判决，以及上海市嘉定区人民法院(2019)沪0114民初13349号民事判决已经查明的事实，上海市嘉定区江桥镇幸福村为非农用地，且两被告亦未提供相反证据推翻法院上述事实认定。综上，本院认定原告事发前已经在城镇居住生活满一年。4.关于原告的伤残等级及三期期限。庭审中，被告请求在庭审结束后对鉴定意见书发表书面质证意见，并认可如在本院规定的期限内未提交书面质证意见，则视为对于鉴定结论没有异议。在本院规定的期限内，被告未向本院提交书面意见，视为被告对于鉴定意见没有异议，本院对于原告伤残等级及三期的鉴定结论予以确认。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。涉案机动车在平保上海分公司处投保交强险及商业三者险，故平保上海分公司应在保险限额内先行赔偿。因事发时许某某系正威公司的员工，且正在履行职务行为，故不属于保险范围的损失应由正威公司承担。平保上海分公司辩称，许某某存在饮酒后驾驶机动车的行为，故不同意在商业三者险范围内赔偿。根据本院已经查明的事实，平保上海分公司已就饮酒后驾驶机动车商业三者险不予赔偿的免责条款对正威公司进行了提示，且人保上海分公司对饮酒后驾驶行为在商业三者险范围内予以拒赔，符合普通大众的一般认知，如予理赔，即纵容了饮酒驾驶行为，不利于交通秩序的稳定，故对于平保上海分公司提出的商业三者险范围内免赔的抗辩，本院予以采纳，该部分损失应由正威公司赔偿。关于原告主张的相关费用，本院将依法具体判定，评析如下：1.医疗费、住院伙食补助费、鉴定费及躺椅费，两被告对于原告主张的上述损失金额均无异议，本院予以确认。2.营养费，本院确定营养费为每日30元，根据鉴定意见书确定的营养期，本院确认营养费为4,050元。3.护理费，两被告对于有护理费发票佐证的护理费金额及天数没有异议，本院予以确认。扣除发票记载的护理天数，剩余天数按照每日60元计算。综上，本院确认护理为29,280元［(435-110)×60＋9,780］。4.误工费，根据原告伤情及鉴定意见，本院确定误工费为35,960元。5.残疾赔偿金，根据本院已经查明的事实，原告事发前已经在城镇居住生活满一年，故原告按照城镇居民标准主张残疾赔偿金依法有据。原告主张残疾赔偿金364,394.25元属于合理范围，本院予以确认。6.精神损害抚慰金，原告主张精神损害抚慰金22,500元标准过高，本院依法调整为13,500元。7.交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。根据原告就诊次数，本院支持交通费200元。8.衣物损失费，原告主张衣物损失费500元属于合理范围，本院予以支持。9.律师费，原告主张律师费8,000元标准过高，本院调整为5,000元。综上，因本起事故中，原告承担同等责任，正威公司员工许某某承担同等责任。根据当事人的过错程度，本院依法支持赔偿金额如下：被告平保上海分公司应在交强险内赔偿原告医疗费10,000元、护理费29,280元、交通费200元、误工费35,960元、残疾赔偿金31,060元、精神损害抚慰金13,500元、衣物损失费500元，合计120,500元。因平保上海分公司已经向原告支付67,000元，为便于当事人结算，经折抵平保上海分公司应在交强险内赔偿原告53,500元。不属于保险理赔范围的医疗费122,352.17元、、住院伙食补助费1608元、营养费2,430元、残疾赔偿金200,000.55元、鉴定费7,026元、躺椅费258元、律师费5,000元，合计338,674.72元，由正威公司赔偿。因正威公司已经为原告垫付39,000元，为便于当事人结算，经折抵正威公司应赔偿原告299,674.72元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十五日内在交强险限额内一次性赔偿原告陈永新53,500元；二、被告上海正威汽车服务有限公司应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告陈永新2**,674.72元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,597.62元，减半收取计3,298.81元，由被告上海正威汽车服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员  杨 臻二〇二〇年十一月九日法官助理  欧阳彬书 记 员  欧阳彬附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。……第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。六、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、、住院费等收款凭证结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……七、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。……八、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。