安徽省巢湖市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0181刑初230号 公诉机关巢湖市人民检察院 被告人刘佩佩,女,1990年7月18日出生,巢湖市人,汉族,初中文化,务工,户籍所在地巢湖市,住巢湖市。2020年1月22日因涉嫌犯开设赌场罪被巢湖市公安局刑事拘留,同年2月27日经巢湖市人民检察院批准逮捕,当日由该局执行逮捕，现羁押于合肥市女子看守所。 辩护人陈革，安徽三乐律师事务所律师。 被告人王静雯,女,1987年9月16日出生,巢湖市人,汉族,初中文化,务工,户籍所在地巢湖市,住巢湖市。2020年3月9日因涉嫌犯开设赌场罪被巢湖市公安局决定取保候审，同年7月2日被本院决定取保候审，同年11月20日经本院决定逮捕,同年11月24日由巢湖市公安局执行逮捕，现羁押于合肥市女子看守所。 巢湖市人民检察院以巢检检一刑诉[2020]1495号起诉书指控被告人刘佩佩、王静雯犯开设赌场罪，于2020年6月1日向本院提起公诉。本院于2020年6月8日裁定中止审理，于2020年11月17日裁定恢复审理。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭进行了审理。巢湖市人民检察院指派检察员王君武出庭支持公诉，被告人刘佩佩及其辩护人陈革、被告人王静雯均到庭参加诉讼。巢湖市法律援助中心经本院通知指派律师王珊珊为被告人王静雯提供了法律帮助，本案现已审理终结。 经审理查明：1、2018年10月至11月期间,被告人刘佩佩伙同被告人王静雯以营利为目的,建立微信群“开心娱乐,二三四游戏”,邀集群内赌客利用“安徽麻将”ＡＰＰ进行赌博,参赌人员使用红包在微信群内进行结账。被告人刘佩佩、王静雯根据参赌人员赢钱情况每次从中抽取3元、5元、10元不等“房费”非法获利，二人共同抽头渔利合计19205元。经安徽嘉华会计事务所审计认定：2018年10月至11月期间,被告人刘佩佩使用微信号×××收取抽头红包款18047元，被告人王静雯使用微信号×××收取抽头红包款1158元。 2、2018年12月至2020年1月期间,被告人刘佩佩利用微信号×××、微信号×××通过添加好友方式邀集他人利用“安徽麻将”ＡＰＰ进行赌博，参赌人员私下通过被告人刘佩佩上述微信账号和支付宝账号180××××6202进行结账。被告人刘佩佩根据参赌人员赢钱情况每次从中抽取3元、5元、10元不等“房费”非法获利。经安徽嘉华会计师事务所审计认定：2018年12月至2020年1月期间,被告人刘佩佩利用微信号×××、微信号×××、支付宝账号180××××6202共结算赌资3180489.78元。 2020年1月22日,被告人刘佩佩被巢湖市公安局民警抓获。2020年3月4日,被告人王静雯经巢湖市公安局民警电话通知后主动到巢湖市公安局卧牛派出所接受调查。2020年6月4日，被告人王静雯主动退缴违法所得一万元。2020年11月26日，被告人刘佩佩主动退缴违法所得二万元。 上述事实，被告人刘佩佩、王静雯在开庭审理过程中均无异议，并有受案登记表、立案决定书、到案经过、安徽人口信息管理系统查询单、前科情况查询证明等书证，证人俞某、何某等人证言，提取电子数据笔录、刻盘资料说明,安徽嘉华会计师事务所报告书等证据予以证实，足以认定。 本院认为：被告人刘佩佩、王静雯以营利为目的,利用网络开设赌场从中抽头渔利19205元；被告人刘佩佩以营利为目的,还单独利用网络开设赌场并从中抽头渔利，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，构成开设赌场罪，且被告人刘佩佩系情节严重，应予科刑。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人刘佩佩的辩护人辩称被告人刘佩佩利用“安徽麻将”APP邀集他人进行赌博，其行为应当定性为赌博罪，经查，《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定的开设赌场罪中的“赌场”,是指用于赌博的场所,其并非仅限于实体空间,《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》即规定了利用互联网、移动通讯终端建立赌博网站组织他人赌博的,也属于刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场行为。本案中被告人刘佩佩通过微信群或通过微信号添加好友方式邀集赌客利用“安徽麻将”APP进行赌博,其实质属于在特定网络空间范围内建立的可供多人聚集在一起进行赌博活动的“场所”,虽然微信群与赌博网站在形式上有所不同,但二者的实质均系为参赌人员提供具有一定的连续性和稳定性的专门用于赌博的网络平台和网络空间场所。而且，被告人刘佩佩邀请参赌人员在该“场所”内进行赌博具有开放性。综上所述,利用建立在社交平台基础上联通各个移动通讯终端的“微信群”等方式组织他人赌博,应当视为利用赌博网站开设赌场。因此，本案应适用《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》之规定,认定被告人刘佩佩行为构成开设赌场罪，故对辩护人该辩护意见不予采纳。被告人刘佩佩归案后能如实供述罪行，系坦白，依法可从轻处罚。被告人王静雯能自动投案，并能如实供述罪行，系自首，依法可从轻处罚。鉴于被告人刘佩佩、王静雯分别退缴违法所得二万元、一万元，均可酌情从轻处罚。被告人刘佩佩的辩护人关于被告人刘佩佩能坦白认罪，系初犯，建议对其从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。被告人刘佩佩退缴违法所得二万元、被告人王静雯退缴违法所得一万元，依法应予没收并上缴国库;本案剩余违法所得，依法应予继续追缴没收并上缴国库。公安机关从被告人刘佩佩处扣押的苹果平板电脑一部、VIVO手机二部系作案工具，依法应予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款和第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人刘佩佩犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月22日起至2023年3月21日止。罚金于判决生效之日起十日内一次缴纳） 二、被告人王静雯犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2020年11月24日起至2021年8月23日止。罚金于判决生效之日起十日内一次缴纳） 三、被告人刘佩佩退缴违法所得二万元、被告人王静雯退缴违法所得一万元均予以没收，上缴国库；本案剩余违法所得继续予以追缴没收，上缴国库。 四、作案工具苹果平板电脑一部、VIVO手机二部，均予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  周 伟 人民陪审员  孙其军 人民陪审员  宋其婷 二〇二〇年十一月三十日 书 记 员  袁晶晶 附引用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 第一条第二款实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （二）赌资数额累计达到30万元以上的；