上海市奉贤区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0120刑初992号公诉机关上海市奉贤区人民检察院。被告人赵潘，女，1991年2月12日出生，汉族，户籍地四川省。辩护人方得焰，上海沪盛律师事务所律师。被告人邹波，男，1986年6月2日出生，汉族，户籍地四川省隆昌县界市。辩护人成彦军，上海顺盈律师事务所律师。被告人钟伟，男，1985年3月20日出生，汉族，户籍地四川省。辩护人肖宇，上海市荣业律师事务所律师。被告人罗某某，男，1993年6月26日出生，汉族，户籍地四川省。辩护人范康东、马顺，四川君合律师事务所律师。被告人汪某，男，1987年11月26日出生，汉族，户籍地四川省乐山市。辩护人于秋，京衡律师集团上海事务所律师。被告人冯某，男，1994年11月22日出生，汉族，户籍地四川省。辩护人余陈俊，上海申创律师事务所律师。上海市奉贤区人民检察院以沪奉检一部刑诉[2020]2051号起诉书指控被告人赵潘、邹波、钟伟、罗某某、汪某、冯某犯开设赌场罪，于2020年8月13日向本院提起公诉，并建议适用简易程序进行审理。本院经审查，认为有不宜适用简易程序的情形，遂依法转为普通程序，组成合议庭，于2020年11月9日公开开庭审理了本案。上海市奉贤区人民检察院指派检察员邵某某出庭支持公诉，被告人赵潘、邹波、钟伟、罗某某、汪某、冯某及辩护人方得焰、成彦军、肖宇、范康东、马顺、于秋、余陈俊到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年12月至2020年5月间，被告人赵潘、邹波、钟伟、罗某某、汪某、冯某通过向他人提供下载网址、二维码等方式，为“快乐联盟”网络赌博平台担任代理发展下级代理、赌客，并从下级赌客上下分的差额、赌博赢家所赢赌资中抽头渔利，其中，被告人赵潘、罗某某抽头渔利人民币(币种，下同)10万元，被告人邹波抽头渔利7万余元，被告人钟伟抽头渔利4万元，被告人汪某抽头渔利2万余元，被告人冯某抽头渔利6000元。2020年4月11日，被告人邹波主动投案并如实供述了上述犯罪事实。公诉机关就指控的事实当庭宣读和出示了证人证言、微信账号截图、微信聊天记录、微信转账记录、支付宝账号截图、支付宝账单截图、“快乐联盟”APP界面截图、代理和赌博账号截图、成员截图、充值记录截图、手机号码截图、案发经过、工作情况、辨认笔录等证据，据此认为被告人赵潘、邹波、钟伟、罗某某、汪某、冯某构成开设赌场罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定予以惩处。被告人赵潘对指控的犯罪事实和罪名没有异议，自愿认罪认罚；辩护人提出被告人主观恶性较小，且无前科劣迹，可以从宽处理。被告人邹波对指控的犯罪事实和罪名没有异议，当庭自愿认罪认罚；辩护人提出被告人有自首情节，且无前科劣迹，可以减轻处罚并适用缓刑。被告人钟伟对指控其犯开设赌场罪没有异议，但提出抽头渔利为2万余元；辩护人提出被告人主动投案并如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚并适用缓刑。被告人罗某某对指控的犯罪事实和罪名没有异议，自愿认罪认罚；辩护人提出被告人系从犯，可以减轻处罚并适用缓刑。被告人汪某对指控的犯罪事实和罪名没有异议，自愿认罪认罚；辩护人提出对被告人可以适用缓刑。被告人冯某对指控的犯罪事实和罪名没有异议，自愿认罪认罚；辩护人提出被告人获益少，社会危害性小，可以从轻处罚。经审理查明，2019年12月至2020年5月间，被告人赵潘、邹波、钟伟、罗某某、汪某、冯某通过向他人提供下载网址、二维码等方式，为“快乐联盟”网络赌博平台担任代理发展下级代理、赌客，并从下级赌客上下分的差额、赌博赢家所赢赌资中抽头渔利，其中，被告人赵潘、罗某某抽头渔利10万元，被告人邹波抽头渔利7万余元，被告人钟伟抽头渔利4万元，被告人汪某抽头渔利2万余元，被告人冯某抽头渔利6000元。2020年4月11日，被告人邹波主动投案并如实供述自己的罪行；2020年5月27日，被告人钟伟主动投案，但未如实供述自己的罪行。上述事实，有公诉机关当庭提交并经法庭质证的以下证据予以证实：1、证人吴某某的证言证实，其从朋友处得知“快乐牛”的网上赌博平台，朋友在平台找一个叫“盼盼”的客服进行充值。该赌博平台充值不抽成，退钱时客服就要抽成2%，同时，在平台里每玩一局，平台都会自动从赢家那里抽成2%，也就是在每一局总码量的基础上抽成2%，其知道系赌博平台故报警。2、证人张1的证言及辨认笔录证实，其与邹波系朋友及老乡，邹波是做网络牛牛代理的，微信号昵称是“A.云淡风轻”，微信号NNzb333。上述事实亦有邹波的手机号码截图、微信账号截图予以证实。3、证人张2、赵某某、刘某某的证言证实，其等人分别从微信昵称“盼盼”的人处获得“快乐牛”APP下载链接或二维码，并注册账号登陆游戏，通过“盼盼”充值上分，“盼盼”的支付宝实名叫赵潘。游戏有个微信群叫“快乐牛牛大联盟”，“盼盼”的游戏联盟盟主自称“晴天”。该事实亦有支付宝账号截图、支付宝账单截图、微信账号截图、微信聊天记录、“快乐联盟”APP界面截图予以印证。4、证人郑某某的证言及辨认笔录证实，钟伟给其“快乐牛”赌博软件二维码，其下载后进入游戏并充值，钟伟有几个账号，账号叫“清秋”的用来返现，其他账号钟伟自己玩，还有一个账号叫“毒刺”和微信同名，钟伟通过其在平台赌博可以有返现。上述事实亦有“快乐联盟”APP界面截图、代理和赌博账号截图予以证实。5、证人陈某某的证言证实，其从微信号“wwddXXXXXXXXX”的人处获得链接下载“快乐牛”网络赌博软件，并通过客服充值赌博，其微信名叫“水处理设备”，其在该赌博软件上大约输了1万元左右，后来就不玩了。上述事实亦有微信账号截图、赌博平台账号截图予以印证。6、证人耿某1、帅某某、耿某2、李某的证言及辨认笔录证实，其等人通过冯某微信发送的网址链接下载“快乐牛”APP，成为冯某联盟下的成员，然后在该APP内玩牛牛赌博游戏，期间，冯某从其等人赢的钱里获得返利。上述事实亦有“快乐联盟”APP界面截图、微信及支付宝账号截图、微信聊天记录、充值记录截图予以证实。7、公安机关出具的案发经过及工作情况证实，本案的案发及各被告人到案的经过，其中被告人赵潘、罗某某、汪某、冯某系被抓获归案，被告人邹波、钟伟系主动投案。8、被告人赵潘的供述证实，其微信号昵称“盼盼”，2019年12月时，其通过微信号“NNzb333”的人获得“快乐牛”平台下载链接，这个平台中“快乐联盟”里有好多赌博游戏，后微信号“NNzb333”的人让其做平台代理发展玩家。其在平台上的昵称叫“晴天”，其通过微信朋友圈发广告或者朋友推荐朋友等方式，将平台上的专属码发给有兴趣的人，对方点击后下载安装平台并找其充值，登陆后在其联盟里玩平台游戏。其发展的代理有冯某、汪某和微信号叫“毒刺”的人。其专门建了一个微信群名字叫“快乐牛牛大联盟”，里面一部分就是其发展的赌客，赌客有的自己上分，也有的转其钱让其上分，罗某某也会帮忙上分，其的支付宝及罗某某的微信用于收款。其做代理的好处是平台上会从其发展的代理或者赌客流水中抽成给其。其看过快乐联盟返利的截图，显示的返利折算成人民币约40余万元，其中10万元是其做代理赚的，剩余的是其和罗某某自己玩的返利。上述事实亦有被告人罗某某的供述、微信聊天记录、微信账号截图予以证实。9、被告人邹波的供述证实，其从他人处取得“快乐联盟”的平台下载网址并安装，“快乐联盟”是一个赌博平台，其发展代理可以从下级抽成，其会通过微信朋友圈发广告等方式，将平台专属码发给有兴趣的人，对方点击专属码就可以下载安装平台，然后登陆后在其联盟里玩平台内的游戏。微信号“盼盼”的人是其发展的下级代理之一，其通过该方式赚了7万多元。上述事实亦有微信聊天记录、微信账号截图等证据予以证实。10、被告人钟伟的供述证实，2020年1月时，其经人推荐下载了“快乐牛”的赌博软件并注册了名为“毒刺”账号，后通过赵潘得知可以在赵潘名下做代理抽成，后赵潘就帮其开通代理账号“清秋”，其在自己朋友圈内发布“快乐牛”赌博软件的下载链接，发展了80余名下级赌客并获利4万元。该平台给其返利共计14万元，其中10万元是其自己赌博的返现，4万元系其做代理的返现。该事实亦有“快乐联盟”APP界面截图、代理和赌博账号截图予以证实。11、被告人汪某的供述证实，赵潘让其做她的“快乐联盟”网络赌博下级代理，其将平台下载链接发送给朋友发展下级赌客，获取平台返利，其中有一个赌客微信名叫“水处理设备”，其看过自己的代理账号截图，获利有2万余元。上述事实亦有微信账号和代理账号截图、上级代理微信账号截图、下级赌客微信账号截图、赌博平台账号截图等证据予以证实。12、被告人冯某的供述证实，其在盟主名为“晴天”的快乐联盟群组里赌博，后发展成为“晴天”的下级代理，通过发送其专属邀请链接或者联盟邀请码的方式发展下级赌客，其从中抽成，其的快乐联盟赌博群组里有十几名其发展的下级赌客，包括耿某1、李某、耿某2、帅某某等人，其看过软件返利界面截图，其从赌客处获得的返利约6000元，剩余的都是自己赌博返利的钱。本院认为，被告人赵潘、邹波、钟伟、罗某某、汪某、冯某为赌博网站担任代理并抽头渔利，其中被告人赵潘、邹波、钟伟、罗某某属情节严重，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人赵潘、邹波、钟伟、汪某、冯某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人罗某某起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人邹波有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚，被告人赵潘、钟伟、罗某某、汪某、冯某到案后能如实供述自己的罪行，依法亦可以从轻处罚。被告人赵潘、邹波、罗某某、汪某、冯某均能自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。审理过程中，被告人赵潘、罗某某在家属帮助下退缴部分赃款各1万元，被告人汪某在家属帮助下退缴全部赃款20517元并预缴罚金1万元，可以酌情从轻处罚。庭审中，被告人钟伟辩称其抽头渔利为2万元，其辩护人提出抽头渔利中应扣除钟伟本人赌博的返利，且钟伟有自首情节，经查，被告人钟伟虽系自动投案，但到案后的首份笔录未如实供述自己的主要犯罪事实，故不构成自首，其之后均能稳定供述在该平台共获利14万元，扣除自己赌博的返利，通过担任网络赌博平台代理抽头渔利为4万元的主要犯罪事实，且该事实亦有“快乐联盟”APP界面截图、代理和赌博账户截图等证据予以证实，故被告人的辩解及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。对被告人邹波的辩护人提出减轻处罚并适用缓刑、被告人钟伟、罗某某、汪某的辩护人提出适用缓刑的辩护意见，本院根据被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度和认罪悔罪态度等，在量刑时一并予以考虑，对被告人赵潘、邹波、钟伟、汪某、冯某从轻处罚，对被告人罗某某减轻处罚，辩护人的相关辩护意见不予采纳。为严肃国家法制，确保社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十三条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人赵潘犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月7日起至2023年4月6日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)二、被告人邹波犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万五千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月11日起至2023年4月10日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)三、被告人钟伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月27日起至2023年5月26日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)四、被告人罗某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月7日起至2021年9月6日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)五、被告人汪某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月27日起至2021年2月26日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)六、被告人冯某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币四千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月23日起至2020年11月22日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)七、退赃款人民币四万零五百一十七元予以追缴没收，其余违法所得继续予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周艳华审 判 员  朱 秦人民陪审员  顾丽兰二〇二〇年十一月十七日书 记 员  李巾杰附：相关法律条文、《中华人民共和国刑法》第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。……第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。