广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民再94号再审申请人（原审被告）：叶建陕。委托诉讼代理人：刘卓灵，北京金城同达（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张钊铭，北京金城同达（深圳）律师事务所实习律师。被申请人（原审原告）：彭国扬。委托诉讼代理人：赵耀，广东宏泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱智国，广东宏泰（梅州）律师事务所律师。原审被告：朱华送。再审申请人叶建陕因与被申请人彭国扬、原审被告朱华送民间借贷纠纷一案，不服深圳市坪山区人民法院（2019）粤0310民初770号民事判决，向本院申请再审。本院于2020年4月2日作出（2020）粤03民申105号民事裁定，裁定由本院提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人叶建陕的委托诉讼代理人刘卓灵、张钊铭，被申请人彭国扬的委托诉讼代理人赵耀到庭参加诉讼，原审被告朱华送经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。叶建陕的再审请求：1、依法撤销深圳市坪山区人民法院（2019）粤0310民初770号民事判决的第一、二项；2、由彭国扬承担原审、再审的诉讼费用及保全费用。事实与理由：一、原审程序存在瑕疵。原审法院向叶建陕送达传票、应诉通知书及起诉状等材料时邮单上的电话号码与送达地址线索书上不一致，导致叶建陕未收到案件相关材料而未到庭参加诉讼。此外，原审缺席判决后，原审法院直接公告送达判决，导致叶建陕丧失上诉权利；二、原审查明事实不清。彭国扬实际发放贷款933000元，叶建陕已还款1018000元，叶建陕按月利率4%归还，并非彭国扬主张的按月利率2%归还。涉案的第二笔借款实际在2016年3月26日出借，因借款合同系实践性合同，应认定借款本金为93.3万元，利息从2016年3月26日计算，截止至2018年6月2日叶建陕只欠本金221561.2元；三、彭国扬存在故意隐瞒还款事实的情形。首先，叶建陕已向彭国扬转账1018000元，且均转入彭国扬本人账户，但彭国扬原审隐瞒了还款事实。其次，彭国扬知道叶建陕有两个电话号码，且起诉前1个月仍有联系，但彭国扬原审中未提供；四、根据原审庭审中查明的彭国扬预扣利息的行为，且其存在虚假诉讼嫌疑，彭国扬可能存在职业放贷行为。被申请人彭国扬答辩称，一、根据叶建陕提供的银行流水，截止至2018年6月2日叶建陕尚欠彭国扬本金人民币384975.36元；二、彭国扬系偶尔向朋友出借款项，并非职业放贷行为；三、彭国扬向原审法院提供了叶建陕正确的联系方式，不存在制造缺席审判、虚假诉讼的情况。彭国扬向原审法院提交的《被告送达地址线索书》及证据借条中均有叶建陕及朱华送的联系方式；四、律师费应按判决胜诉比例予以支持，而不是完全予以撤销。原审被告朱华送未发表答辩意见。彭国扬向原审法院提起诉讼，请求判令：1、叶建陕清偿彭国扬借款100万元及利息(自2018年7月1日起按年利率24%计算至还清之日止)；2、叶建陕支付律师费5万元；3、朱华送承担连带清偿责任；4、本案的诉讼费用由叶建陕、朱华送承担。原审法院审理查明，叶建陕于2015年12月向彭国扬借款30万元，彭国扬通过银行转账方式向叶建陕交付了款项28.2万元，另外1.8万元作为利息先行扣除。2016年3月叶建陕再向彭国扬借款70万元，彭国扬通过银行转账方式向叶建陕交付了款项65.1万元，另外4.9万元作为利息先行扣除。2016年3月25日，叶建陕向彭国扬出具了借条，确认借款总金额为100万元，约定月利息为2%，借款期限自2016年3月25日至2017年3月24日，如逾期偿还借款人承担由此产生的包括代理费、受理费、公告费等一切费用，朱华送承担连带担保责任。借款期限到期前双方及担保人朱华送又将借款期限延长至2019年3月24日。彭国扬陈述2018年7月开始叶建陕未再支付利息，经多次催讨未果。彭国扬提交了委托代理合同、发票用以证明其为向叶建陕追讨债务而委托律师起诉支出的代理费50000元的事实。原审法院认为，合法的债务应当清偿。叶建陕向彭国扬借款933000元的事实有借款借据、转账凭证为证，原审予以确认。该借贷法律关系是否存在变更、消灭等情形，应由叶建陕举证证明，但叶建陕未举证证明，应承担不利法律后果。叶建陕逾期未履行还款义务，故彭国扬诉请叶建陕偿还借款933000元及自2018年7月1日起按年利率24%计算利息的主张合法有据，该院予以支持。另外的67000元，彭国扬作为利息预先在本金中扣除违反了法律规定，该院对彭国扬诉求该67000元为借款的主张不予支持。朱华送为案涉借款提供连带责任担保，因此彭国扬诉求朱华送对案涉债务承担连带责任的主张符合法律规定，该院亦予以支持。彭国扬及叶建陕约定如叶建陕未按时偿还借款，叶建陕应承担彭国扬为实现债权而支付的律师费等费用。现彭国扬提交了催讨贷款而委托律师诉讼支出律师费50000元的委托合同、发票，且该项主张符合《广东省物价局、司法厅律师服务收费管理实施办法》的规定，故彭国扬诉求叶建陕支付因催款而支出的律师费50000元的主张符合约定，原审予以支持。叶建陕、朱华送无正当理由拒不到庭参加诉讼，是其对该次诉讼权利的放弃，原审法院在查清事实基础上依法判决。基此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、叶建陕于判决生效之日起十日内向彭国扬偿还借款本金933000元及利息（以933000元为基数，自2018年7月1日起按年利率24%计算至实际付清之日止）；二、叶建陕于判决生效之日起十日内向彭国扬支付律师费50000元；三、朱华送对判决第一、二项确定的义务承担连带清偿责任；四、驳回彭国扬的其他诉讼请求。案件受理费14970元（彭国扬已预交），由彭国扬负担888元，叶建陕及朱华送共同负担14082元。保全费5000元（彭国扬已预交）由叶建陕及朱华送共同负担。本院再审查明，再审庭审时，经彭国扬和叶建陕双方核对，确认案涉欠款本金为221000元，利息按照年利率24%，从2018年6月2日起计算，律师费按照胜诉比例承担。原审查明的其他事实清楚，本院予以确认。本院再审认为，本案为民间借贷纠纷。由于叶建陕及彭国扬在再审庭审时核对确认案涉债务本金为221000元，利息按照年利率24%，从2018年6月2日起计算，律师费按照胜诉比例承担，系当事人对其权利的自由处分，本院予以确认。朱华送作为保证人，应对上述款项承担连带清偿责任。综上，原审判决实体处理有误，本院再审予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销深圳市坪山区人民法院（2019）粤0310民初770号民事判决第三、四项；二、变更深圳市坪山区人民法院（2019）粤0310民初770号民事判决第一项为：叶建陕于本判决生效之日起十日内向彭国扬偿还借款本金221000元及利息（以221000元为基数，自2018年6月2日起按年利率24%计算至实际付清之日止）；三、变更深圳市坪山区人民法院（2019）粤0310民初770号民事判决第二项为：叶建陕于本判决生效之日起十日内向彭国扬支付律师费10000元；四、朱华送对本判决第二、三项确定的义务承担连带清偿责任；五、驳回彭国扬的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币14970元，由彭国扬负担12000元、叶建陕和朱华送共同负担2970元；一审诉讼保全费人民币5000元由彭国扬负担4000元，叶建陕和朱华送负担1000元。一审案件受理费及诉讼保全费已由彭国扬预交，由彭国扬向一审法院申请退回案件受理费2970元及保全费1000元，叶建陕和朱华送应在本判决生效之日起七日内向一审法院交纳一审案件受理费2970元、一审诉讼保全费1000元。再审案件受理费14970元，由彭国扬负担12000元，叶建陕负担2970元。再审案件受理费已由叶建陕预交，本院向叶建陕退回再审案件受理费12000元，彭国扬应在本判决生效之日起七日内向本院交纳再审案件受理费12000元。以上当事人拒不交纳的，法院依法强制执行。本判决为终审判决。审判长 李 力审判员 蔡劲峰审判员 刘 真二〇二〇年十一月二十六日书记员 陈琳婷附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。