江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终9990号上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司烟台中心支公司，住所地山东省烟台市莱山区银海路**。负责人：王人西，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵学飞，该公司员工。被上诉人（原审原告）：罗宗军。委托诉讼代理人：阎吉华，山东滕国律师事务所律师。原审被告：程鹏。原审被告：程本和。上诉人浙商财产保险股份有限公司烟台中心支公司（以下简称浙商财险烟台支公司）与被上诉人罗宗军、原审被告程鹏、程本和机动车交通事故责任纠纷一案，上诉人浙商财险烟台支公司不服江苏省张家港市人民法院（2020）苏0582民初8968号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，依法适用独任制，对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人浙商财险烟台支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人少承担误工费6060元。案件受理费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清。误工费与停工留薪期工资属于相同的项目，如果停工留薪期工资低于误工费数额，被上诉人可以就差额部分向上诉人主张。依据保险法损失补偿原则，误工费应以实际损失为限进行保险补偿。一审中被上诉人提交的工资表显示事故发生后，其单位继续按月发放工资2020元，该部分系被上诉人重复主张，一审未予以扣除，系事实不清，判决错误。综上，请求二审依法改判。被上诉人罗宗军辩称，罗宗军所受伤害已被认定为工伤，根据《工伤保险条例》第三十一条规定，职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，罗宗军的用人单位尚需向其支付停工留薪期工资，而该项工伤待遇与本案罗宗军主张的误工费系根据不同的法律关系所应获得的赔偿，罗宗军主张的误工费是根据《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定所应获得的赔偿。故张家港市金港道路工程有限公司在罗宗军受伤后每月向其发放的2020元不应在本案中扣除。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。请求二审驳回上诉，维持原判。原审原告罗宗军向一审法院起诉请求：1.判令程鹏、程本和、浙商财险烟台支公司赔偿损失362954.62元；2.一审诉讼费由程鹏、程本和、浙商财险烟台支公司承担，在履行判决时直接支付给罗宗军。一审法院经审理查明，2019年10月15日9时许，程鹏驾驶程本和所有的苏Ｊ×××**小型轿车在机动车道内由北向南行驶至张家港市农村商业银行北侧20米路段左转弯至非机动车道内时，该车前部撞击在东侧非机动车道内进行施工作业的罗宗军人体，致罗宗军受伤、车某。经交警部门认定：在该事故中，程鹏承担主要责任，罗宗军承担次要责任。罗宗军受伤后至医院治疗，截至本案诉讼，共计支出医药费25903.22元。经一审法院委托，苏州同济司法鉴定所于2020年7月17日出具苏同济司鉴所[2020]临鉴字第863号司法鉴定意见书，鉴定意见为：罗宗军因交通事故致左侧第2-7肋骨、右侧第2-9肋骨骨折遗留6处以上畸形愈合构成八级伤残，误工期为六个月，营养期为三个月，护理期为三个月内一人护理。罗宗军支出了鉴定费3060元。苏Ｊ×××**小型轿车在浙商财险烟台支公司处投保了交强险及商业三者险（150万元，含不计免赔），本案事故发生在保险期间内。现罗宗军因本案事故造成的损失诉至一审法院，引起本案纠纷。一审法院另查明，罗宗军在本案事故发生时系张家港市金港道路工程有限公司员工，张家港市人力资源和社会保障局于2020年5月14日作出苏（张）工伤认字[2020]01018号认定工伤决定书，认定罗宗军因本案事故所受伤害为工伤，张家港市金港道路工程有限公司在罗宗军受伤后每月向其发放工资2020元。上述事实，有道路交通事故认定书、保险单、行驶证、驾驶证、出院记录、医药费票据、司法鉴定意见书、误工证明、银行交易记录、工资表、认定工伤决定书及一审当事人陈述等予以证实。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险及商业三者险范围内予以赔偿。道路交通事故认定书认定程鹏承担事故的主要责任、罗宗军承担事故的次要责任，故罗宗军因本案交通事故所造成的损失，应由浙商财险烟台支公司先行在交强险分项限额内予以赔付；不足部分在商业三者险范围内承担70%的赔偿责任。程鹏、程本和经一审法院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃答辩、举证质证等诉讼权利，由其自行承担相应不利法律后果。至于罗宗军的损失数额。罗宗军主张的医药费25903元、营养费4500元、残疾赔偿金314760.96元，有出院记录、医药费票据、司法鉴定意见书等佐证，标准亦不违反法律规定，一审法院均予以认定；住院伙食补助费认定750元（50元/*15天）；护理费认定9000元（100元/天*90天）；结合事故发生经过、各自过错程度及罗宗军所受伤害情况，精神损害抚慰金认定15000元，在交强险内优先赔付；罗宗军陈述其工资是平时发放一部分生活费，年底再一次性结清工资差额，与其提供的银行交易记录可以印证，但考虑到其工资发放的特殊性，仅以银行交易记录无法准确反映其受伤前的工资状况，一审法院根据张家港市金港道路工程有限公司出具的工资单计算罗宗军受伤前平均工资，每月为3911.48元，误工费共计23468.88元，鉴于罗宗军本案所受伤害已被认定为工伤，根据《工伤保险条例》的相关规定，罗宗军的用人单位尚需向其支付停工留薪期工资，而该项工伤待遇与本案罗宗军主张的误工费系根据不同的法律关系所应获得的赔偿，故张家港市金港道路工程有限公司在罗宗军受伤后每月向其发放的2020元不应在本案中扣除；因本案事故治疗，支出交通费实属必然，酌情认定交通费500元；罗宗军在残疾赔偿金之外另主张被扶养人生活费，无法律依据，一审法院无法支持。以上损失合计393882.84元（医疗费用部分31153元、死亡伤残部分362729.84元），由浙商财险烟台支公司在交强险及商业三者险范围内合计赔付311718元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、浙商财险烟台支公司于判决生效之日起十日内赔偿罗宗军311718元。（该款请直接支付至罗宗军指定的账户内，开户银行：张家港农商银行东莱支行，账号：62×××04）。二、驳回罗宗军的其他诉讼请求。一审案件受理费1107元（已减半收取）、鉴定费3060元，合计4167元，由罗宗军负担1250元，由程鹏负担2917元。应由程鹏负担的部分，罗宗军已经预交，一审法院收取的部分不再退还，由程鹏在判决生效之日起十日内直接支付给罗宗军。二审中当事人未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审查明事实一致，本院依法予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点主要是对罗宗军的误工费损失如何认定的问题。上诉人认为罗宗军在受伤期间工资正常发放，一审未予扣减，导致误工费损失认定有误。本院认为，误工费是指受害人因遭受人身侵害导致无法工作期间实际减少的收入。停工留薪期工资是指职工因事故伤害需要暂停工作接受医疗所享受的工资福利待遇,是工伤保险待遇的组成部分。两者权利性质、责任主体均不相同。劳动者因他人侵权造成人身损害，同时构成工伤，劳动者已实际取得停工留薪工资，不能免除侵权人在责任范围内支付误工费的赔偿责任，误工费与停工留薪工资，劳动者可以兼得。本案中，根据张家港市人力资源和社会保障局于2020年5月14日出具的苏（张）工伤认字[2020]01018号认定工伤决定书，罗宗军因案涉交通事故所受伤害被依法认定为工伤，张家港市金港道路工程有限公司在罗宗军受伤后每月向其发放工资2020元，属于停工留薪期工资。上诉人作为侵权方，无权据此拒绝向罗宗军赔偿误工费损失。因此，上诉人该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币2214元，由上诉人浙商财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担。本判决为终审判决。审判员 张 蕾二〇二〇年十一月二十五日书记员 马晓娴