文书内容重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝02民终2582号上诉人（原审原告）:陈守辉,男,汉族,1963年5月21日出生,住重庆市江**。委托诉讼代理人（特别授权）：张莉，重庆联纵律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:奉节县爱你宝贝专业儿童摄影室,住所地重庆市奉节县鱼复街道夔州路**,统一社会信用代码92500236MA5Y9GFU0B。经营者：唐术兰，女，汉族，1974年12月18日出生，住重庆市奉节县。委托诉讼代理人（特别授权）：向羽轩，重庆市奉节县吐祥法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人（特别授权）：余江**，重庆市奉节县吐祥法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:吕映军,男,汉族,1974年2月23日出生,住四川省达州市通川区。上诉人陈守辉因与被上诉人奉节县爱你宝贝专业儿童摄影室（以下简称爱你宝贝摄影室）、吕映军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市奉节县人民法院(2020)渝0236民初1140号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人陈守辉及其委托诉讼代理人张莉、被上诉人爱你宝贝摄影室的委托诉讼代理人向羽轩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈守辉上诉请求：撤销原判，改判上诉人不分担责任，医疗费中不合理部分不由上诉人承担，上诉人的误工费按照建筑行业工资标准计算。主要事实和理由：导致此次事故发生的原因是吕映军偷工减料使用废旧电线导致，原审判决却对此只字不提，只强调上诉人要加强自身安全，根本不考虑施工环境的特殊性，因为上诉人做吊顶，必须要用灯光照明，吕映军为节约成本，将拆下来的旧电线连接简易电灯，用于工人照明，吕映军没有将此情况告诉工人，正因为废旧电线有破损，上诉人在移动电灯照明时，抓到电线破损的地方，遇到电线漏电，才导致上诉人从梯子上摔下来落在地面导致右肩部和右脚部分受伤，否则上诉人根本不会受伤；上诉人住院期间产生的费用都是医院说了算，鉴定不合理的理由也不是上诉人赖在医院不走，故意延长住院时间导致，这部分费用不是上诉人要求医院单独给上诉人增开的，而是每个住院的病人都是这么治疗的，因此该费用不能让上诉人一个人承担，也应当和其他费用一样由责任人分担；上诉人虽然没有证据证明误工标准，但是受伤前也是做建筑的，应当按照建筑行业工资标准计算误工费。爱你宝贝摄影室答辩称，上诉人主张其不承担责任，因为其去移灯应该负有一定的责任，上诉人称电线为不合格的旧电线，工作这么久了应该能发现；不合理的医疗费，就是不应该产生的医疗费，其产生了就应该由上诉人自行承担；上诉人没有具体的工资标准，应该按照一审法院判决的来，请求二审维持原判。吕映军未答辩。陈守辉向一审法院起诉请求：1．依法判令吕映军等赔偿陈守辉残疾赔偿金83465.80元、续医费18000元、误工费72000元、护理费1820元、医药费2662.75元、住院伙食补助费6120元、鉴定费2390元、交通费1000元、营养费1000元、精神抚慰金3000元、残疾器具费2450元，共计187808.55元；2．本案的案件受理费由吕映军等承担。一审法院认定事实：2019年10月3日，爱你宝贝摄影室（甲方）与吕映军（乙方）签订《室内装修工程施工合同》，合同约定甲方将奉节县政通桥月牙街三峡风B栋一单元附一楼的新店装修工程承包给乙方吕映军；承包方式为乙方包工、包全部材料；开工时间为2019年10月3日，竣工时间为2019年12月23日；工程造价款为558000元；由于乙方在施工生产过程中违反有关安全操作规程、消防条例、导致发生安全或火灾事故，乙方应承担由此引发的一切经济损失和法律责任。陈守辉在吕映军承包的奉节县政通桥月牙街三峡风B栋一单元附一楼的爱你宝贝摄影室新店装修工地上做木工。2019年10月11日上午，陈守辉在人字梯上移动电灯时触电从高空跌落，致使自身受伤。陈守辉受伤后被送至重庆市奉节县人民医院进行治疗，诊断为右肩胛骨骨折、右跟骨骨折，花费诊察费、治疗费共计355.62元。于当天转院至重庆市中医骨科医院住院治疗，于2020年1月21日出院，共计住院102天，花费急诊诊察费、检查费、住院费用共计70750.51元。出院医嘱：“1．出院后3、6个月门诊复查，不适随诊；2.出院后在支具保护下行走，并积极行踝关节及右肩关节功能锻炼；3.骨折愈合后二次手术取出内固定4.如有不适，门诊随访。”另外，陈守辉于2019年12月2日及同年12月12日到西南医院检查，花费检查费1061.60元。于2020年3月16日到重庆医科大学附属第三医院检查，花费检查及医疗费共计1393.15元。于2020年6月16日到重庆市第四人民医院检查，花费诊察及检查费共计128元。陈守辉于2019年11月30日购买轮椅，支出400元，于2020年1月2日购买拐杖，支出50元，于2020年1月19日购买下肢踝部可调护具，支出2000元。事故发生后，吕映军垫付医疗费、护理费等费用共计90912.51元。本案审理过程中，陈守辉申请对其伤残等级、误工时限、护理时限、续医费进行鉴定。2020年6月20日重庆市獒鉴司法鉴定所作出渝獒鉴［2020］法医临床鉴字第282号司法鉴定意见书，鉴定意见：1．陈守辉目前右侧肩胛骨粉碎性骨折致右肩关节活动部分受限已达十级伤残，右足足弓部分破坏已达十级伤残。2．陈守辉续医费：取出右肩关节内固定器约需人民币10000（壹万）元；取出跟骨及内踝内固定器约需人民币8000（捌仟）元。3．陈守辉伤后误工时期为240日，护理期为90日。陈守辉垫付此次鉴定费2390元。诉讼过程中，爱你宝贝摄影室亦申请对陈守辉本次受伤住院费及门诊费用的合理性进行鉴定。2020年6月20日重庆市獒鉴司法鉴定所作出渝獒鉴［2020］法医临床鉴字第281号司法鉴定意见书，鉴定意见：1．陈守辉2019年10月11日至2020年1月21日在重庆市中医骨科医院的住院费中，不合理费用为12719.37元。2.陈守辉2019年10月11日在重庆市奉节县人民医院和重庆市中医骨科医院的门诊费中，不合理费用为37.60元。爱你宝贝摄影室垫付此次鉴定费1700元。另查明，陈守辉受伤前一年一直居住在重庆市江北区XX路XX号2幢12楼5号，该房屋为农转非安置住房。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，陈守辉作为雇员在为吕映军提供劳务时受伤，吕映军作为雇主对陈守辉未尽到安全保障、安全提示义务，故应承担赔偿责任。陈守辉在明知不具备安全操作条件的情况下，仍站在人字梯上用手移动电灯，具有较高的危险性，应当减轻赔偿义务人的赔偿责任。爱你宝贝摄影室作为发包方，将其新店的装修工程以包工包料的方式发包给不具备装修资质的吕映军个人，爱你宝贝摄影室存在选任过失，亦应承担一定的赔偿责任。一审法院酌定吕映军承担60%赔偿责任，爱你宝贝摄影室承担20%的赔偿责任。根据陈守辉的诉讼请求及全案证据，一审法院对陈守辉受到的各项损失认定如下：1、残疾赔偿金83465.80元（37939元/年×20年×11%）；2、后续治疗费18000元；3、误工费，因陈守辉未对受伤前一年其从事的职业及收入情况予以证实，一审法院酌情确定按照100元/天的标准计算，对于误工期陈守辉主张按240天计算并有鉴定意见书予以佐证，一审法院经审查在合理范围内，应予支持，即误工费为24000元（240天×100元/天）；4、护理费酌情计算102天×120元/天=12240元；5、医疗费共计支出73688.88元，对于经鉴定不合理的费用共计12756.97元应予品出，一审法院认定损失金额为60931.91元；6、住院伙食补助费6120元（102天×60元/天）；7、陈守辉主张的交通费虽无票据，考虑到其到重庆就医等实际支出，一审法院酌情支持600元；8、陈守辉主张的精神损害抚慰金，因其自身对事故发生也存在过错，酌情支持3000元；9、对于鉴定费，陈守辉支出的2390元及爱你宝贝摄影室支出的1700元应纳入损失计算；10、残疾器具费，由于陈守辉伤情较重，残疾器具费属必要开支，酌情支持2450元；陈守辉主张的营养费因无医嘱，不予支持。综上，陈守辉因本次事故可纳入损失认定的各项费用合计214897.71元，上列费用中，按照各自承担的责任比例，由吕映军承担128938.62元（214897.71元×60%），吕映军垫付90912.51元在执行时予以品出，爱你宝贝摄影室承担42979.54元（214897.71元×20%），爱你宝贝摄影室垫付的鉴定费1700元在执行时予以品出。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、吕映军于本判决生效后十日内赔偿陈守辉各项损失共计128938.62元（吕映军垫付90912.51元在执行时予以品出）；二、奉节县爱你宝贝专业儿童摄影室于本判决生效后十日内赔偿陈守辉各项损失共计42979.54元（奉节县爱你宝贝专业儿童摄影室垫付的鉴定费1700元在执行时予以品出）；三、驳回陈守辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1794元，减半收取897元，由陈守辉负担309元，吕映军负担441元，奉节县爱你宝贝专业儿童摄影室负担147元。在二审庭审中，陈守辉向本院举示三份打印的照片，一张证明陈守辉是电击伤，另外两张证明陈守辉的工作环境，是受伤后拍的，是在层高6米，架子3米高的环境下高空作业，如果没有灯照明是看不见的，所以必须移动电线以便照明。爱你宝贝摄影室质证认为，其中一张照片上看不出来是电击伤，只是在输液，如果是电击伤要有相应的医疗证明，另外两张照片与本案没有关联性，达不到上诉人的证明目的。本院经审查认为，该三张照片要证明的电击伤等证明目的一审已经查明，且该三张照片不是新证据，亦与上诉人的诉请无关，故本院不予采信。二审庭审后，陈守辉向本院邮寄了两份证据：1.银行流水，拟证明陈守辉是做木工的，在给吕映军做工的7天，吕映军按照每天300元的标准给他发放的工资，一审法院认定的误工费过低，应该按照每天300元计算误工费；2.情况说明，拟证明陈守辉住院期间的治疗方案、用药以及理疗均是由医院决定的，陈守辉没有扩大治疗，故鉴定机构认为不合理的1万多元医疗费不应该由其承担。爱你宝贝摄影室向本院提交书面质证意见认为，对于银行流水，真实性无异议，但对证明目的有异议，不能证明全系工资收入，也不能证明是事发前的固定收入标准，且对应的天数没有相应证据，反过来说明上诉人之前是做临时工的，没有固定收入来源，不能以临时工一天的收入标准计算误工费；对于情况说明，对真实性无异议，但对于合法性和关联性有异议，形式不合法，无经办人签名，不能对抗司法鉴定意见书。本院经审查认为，对于银行流水，因吕映军未到庭确认，陈守辉亦未提供其他证据佐证，无法确认就是其事发前工作7天的工资，且即便是真实的，也仅仅只有7天，不能达到其证明目的，故本院对该证据不予采纳；对于情况说明，因其加盖的是病区的章，未加盖医院的公章，也没有经办人签字，不符合证据的形式要件，且不能否定鉴定结论，故本院对该证据不予采信。二审审理查明的案件事实与一审审理查明的案件事实相同，本院对一审审理查明的案件事实予以确认。本院认为，综合本案的上诉请求以及答辩意见，评判如下：关于原判认定陈守辉承担20%的责任是否正确的问题。陈守辉作为完全民事行为能力人，应当对施工中的安全予以高度注意，其称吕映军未告知电灯的电线为废旧的，因其事发前已经连续工作了7天，对于电线是否是废旧的不可能不知道，且其不是专业的电力工作人员，本不应该随便移动电灯，或者即便是移动电灯，也应该先关闭电源后再移动，但其在没有采取任何防护措施的情况下在较高处带电移动电灯，未尽到必要的安全注意义务，应该自行承担相应的过错责任，故原判酌情认定陈守辉承担20%的责任并无不当，陈守辉上诉称其不承担责任的理由不能成立，本院不予支持。关于原判认定不合理医疗费由陈守辉承担是否正确。在一审中，爱你宝贝摄影室申请对陈守辉医疗费的合理性进行审核，一审法院依法委托鉴定机构进行了鉴定，根据鉴定结论，陈守辉的医疗费中有过度医疗和扩大医疗等不合理的费用12756.97元。陈守辉虽对此有异议，但未提供充分的证据予以推翻该鉴定结论，该鉴定结论理应被采信，故原判据此认定不合理医疗费由陈守辉自己承担并无不当，陈守辉上诉称该不合理费用不应由其承担的理由不能成立，本院不予支持。关于原判认定的误工费是否正确。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;......”的规定，陈守辉受伤时虽在做工，但是并未举示充分的证据证明其从事的工种以及是否是固定职业、是否有固定收入，其也未提交证据证明其最近三年的平均收入情况，故原判酌情按照100元/天的标准认定其误工费并无不当，陈守辉上诉称应按照建筑行业或者300元/天的标准计算误工费的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，陈守辉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人陈守辉负担。本判决为终审判决。审 判 长  冯 波审 判 员  刘 康审 判 员  盛建华二〇二〇年十一月三十日法官助理  胡显春书 记 员  黎 华