山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终5597号 上诉人（原审原告）：史春苓，女，1970年3月19日出生，汉族，住山东省青州市。 委托诉讼代理人：陈春涛，青州鲁青法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：刘爱菊，女，1972年7月14日出生，汉族，住山东省青州市。 被上诉人（原审被告）：青州市广通汽车出租有限公司，住所地山东省青州市现代钢铁物流园内。 被上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司潍坊中心支公司，住所地山东省潍坊高新区胜利东街以南金马路以东华都写字楼（**）。 负责人:张德林，总经理。 委托诉讼代理人:王贞宝，男，该公司职工。 上诉人史春苓因与被上诉人刘爱菊、青州市广通汽车出租有限公司、渤海财产保险股份有限公司潍坊中心支公司（以下简称渤海财险潍坊支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青州市人民法院（2020）鲁0781民初2195号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 史春苓上诉请求：1.撤销（2020）鲁0781民初2195号民事判决，改判支持史春苓支出的肘关节支具费用2600元；2.二审诉讼费用由刘爱菊、青州市广通汽车出租有限公司、渤海财险潍坊支公司负担。事实和理由：史春苓因交通事故导致左尺桡骨骨折、左前臂尺神经损伤等，在潍坊市益都中心医院住院治疗期间主治大夫诊断史春苓的伤情需要购买肘关节支具一套，以便更好的固定受伤部位。因医院无肘关节支具，主治大夫便为史春苓联系自行购买一套，花费2600元。该笔医疗费用是在住院期间产生，也是用于史春苓的伤情治疗，而一审法院却未支持，应予改判。 渤海财险潍坊支公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判，不认可史春苓支出的肘关节支具费用2600元。 刘爱菊、青州市广通汽车出租有限公司均未到庭亦未提交书面答辩意见。 史春苓向一审法院起诉请求：1.依法判令刘爱菊、青州市广通汽车出租有限公司、渤海财险潍坊支公司赔偿史春苓医疗费、误工费等损失共计45602.69元；要求保险公司首先在交强险限额内赔偿，剩余部分由保险公司在商业险限额内与刘爱菊、青州市广通汽车出租有限公司按比例共同赔偿；2.诉讼费用及其他费用由刘爱菊、青州市广通汽车出租有限公司、渤海财险潍坊支公司承担。 一审法院认定事实：2019年7月30日12时50分许，刘爱菊驾驶鲁ＶＧ××××小型轿车沿青州云门山路由北向南行驶至事故地点时，与同向的史爱娥驾驶的电动自行车（载乘车人：史春苓）发生道路交通事故，致史春苓和史爱娥受伤，车辆受损。经青州市交通警察大队认定：刘爱菊承担事故的全部责任，史爱娥不承担事故责任,史春苓不承担事故责任。 史春苓发生事故后第一时间到青州市人民医院进行救治，共住院治疗6天，后转入潍坊市益都中心医院进行救治，共住院治疗11天，主要诊断为左尺桡骨骨折、左膝前交叉韧带损伤、左膝外侧半月板损伤、左胫骨近端骨挫伤、左前臂尺神经损伤、软组织损伤。 本案在审理过程中，根据史春苓申请，一审法院依法委托山东信源司法鉴定机构对史春苓的伤残等级、误工时间、护理时间、营养费、后续治疗费进行了鉴定，于2020年1月3日作出了源司鉴所［2019］临鉴字第182号司法鉴定意见，鉴定意见为：1、史春苓未构成伤残等级;2、史春苓误工时间为自受伤之日120日;3、史春苓需护理60日(住院期间2人护理17日，出院后1人护理);4、史春苓今后治疗费按医疗机构实际合理支付处理;5、史春苓营养期限为90日，营养费按当地生活水平确定;6、史春苓无需残疾辅助器具。 鲁ＶＧ××××小型轿车车主系青州市广通汽车出租有限公司，驾驶人系刘爱菊，两者为租赁关系。该车在渤海财险潍坊支公司投保交强险及商业险,保险期间自2018年12月15日至2019年12月15日止,商业第三者保险责任金额为1000000元，投有不计免赔险。 史春苓主张因本次交通事故造成的损失如下：医疗费13732.10元、误工费13916.40元（115.97元/天×120天）、护理费8929.69元（115.97元/天×17天×2人+115.97元/天×43天）、住院伙食补助费510元（30元/天×17天）、营养费2700元（30元/天×90天）、交通费200元、法医鉴定费3000元、复印费14.50元、辅助器具费2600元。其中，赔偿义务人认可的损失有：医疗费、住院伙食补助费、法医鉴定费、复印费，对上述损失，一审法院直接予以确认；对史春苓主张的营养费，赔偿义务人虽提出异议，但未提供反驳证据，一审法院直接予以确认；对史春苓主张的证据不充分的损失有：误工费、护理费、交通费、辅助器具费。 一审法院认为，史爱娥和刘爱菊发生交通事故致使史春苓人身受伤属实，公安机关交通管理部门依职权进行现场勘查后作出交通事故认定书并进行了事故成因分析，确定刘爱菊承担事故的全部责任，史爱娥不承担事故责任，史春苓不承担事故责任，一审法院对此予以确认。 关于史春苓主张的各项费用，一审法院已经确认的损失为19956.60元。对于在事实认定部分史春苓主张的证据不充分的交通费，一审法院认为应酌定为170元为宜；史春苓主张的误工费和护理费标准，因提供的证据不足，应按农村居民纯收入和消费性支出82.42元/天计算，一审法院确定误工费9890.40元（82.42元/天×120天）、护理费6346.34元（82.42元/天×17天×2人+82.42元/天×43天）；史春苓主张的辅助器具费，因史春苓无依据，对该费用不予支持。综上，史春苓因本次交通事故造成的合理损失共计36363.34元。 因刘爱菊驾驶的鲁ＶＧ××××小型轿车投保机动车交通事故责任强制险，而机动车交通事故责任强制险是根据《中华人民共和国道路交通安全法》和《机动车交通事故责任强制保险条例》的规定强制实行的法定险种，就是为确保因被保险车辆的致害行为而遭受损害的受害人的利益能够得到切实有效的赔偿，即为被保险人和本车人员以外的受害人的利益而制定的保险，因此，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，对于史春苓的损失，应由渤海财险潍坊支公司首先在机动车第三者责任强制保险赔偿限额内赔偿：医疗费10000元、误工费9890.40元、护理费6346.34元、交通费170元，以上共计26406.74元。 史春苓超出交强险以外的损失有：医疗费3732.10元、住院伙食补助费510元、营养费2700元、法医鉴定费3000元、复印费14.50元，以上共计9956.60元。因本案肇事车辆同时在渤海财险潍坊支公司投保机动车第三者责任商业险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条关于“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，交强险责任限额赔偿不足部分，先由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿”之规定及刘爱菊与渤海财险潍坊支公司之间的第三者责任商业保险合同的约定，对史春苓的该部分损失，应由渤海财险潍坊支公司承担赔偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条等有关规定，缺席判决：一、渤海财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在交强险范围内赔偿史春苓损失26406.74元；二、渤海财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在商业险范围内赔偿史春苓损失9956.60元；三、驳回史春苓的其他诉讼请求。上述第一、二项于判决生效后十日内一次付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费470元，由渤海财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担。 本院二审期间，史春苓为证明其上诉主张，提交了住院病案、诊断证明书、门诊病历各一份，证明史春苓住院病案中明确记载根据其伤情给予支具固定及换肢，在主治医生的诊断中也记载了史春苓左侧肘关节支具固定三月余，其门诊病历中对此也有记载。 渤海财险潍坊支公司对于住院病案真实性无异议，但是认为其中记载的内容是主治医生格式化书写形成，诊断证明书开具日期为2020年7月2日，根据司法鉴定意见，史春苓的伤情不需要残疾辅助器具，因此对于诊断证明书不予认可，门诊病历书写不符合规范，不予认可，史春苓主张的支具费用明显过高，不符合市场一般价格。 史春苓对于诊断证明书开具日期作出解释，该诊断证明书是一审判决作出后，为证明其上诉主张，向医院申请开具，根据一审中提交的证据足以证明史春苓实际支出了支具费用，且是在住院治疗期间根据医嘱购买使用，并非鉴定意见中所称的鉴定日之后不需要辅助器具。 住院病案中诊疗经过记载“入院后给予左侧桡骨支具固定”，出院情况中记载“左上肢支具固定牢固”，在每日病程记录中亦有给予支具固定患肢的记载，潍坊市益都中心医院出具的诊断证明书、门诊病历中均记载左侧肘关节支具固定，一审中史春苓提交了其根据医嘱购买肘关节支具的发票（金额2600元）。 二审查明的其他事实与一审认定基本一致。 本院认为，综合双方当事人的诉辩，本案二审的争议焦点为：史春苓支出的肘关节支具费用2600元是否应予赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。经审理查明，史春苓因本案交通事故住院治疗期间，根据医嘱购买并使用肘关节支具辅助治疗，其因此支出的2600元应得到赔偿。渤海财险潍坊支公司对于治疗的必要性和合理性虽有异议，但并未提交有效证据予以证明。据此，一审法院对于上述费用未予支持，显属不当，本院予以纠正。因刘爱菊对于案涉事故承担全部责任，史春苓不承担事故责任。故上述费用应由刘爱菊承担赔偿责任。因刘爱菊驾驶的车辆在渤海财险潍坊支公司投保交强险及100万元机动车第三者责任险，故对于史春苓支出的2600元应由渤海财险潍坊支公司机动车第三者责任险合同限额内进行赔偿，即渤海财险潍坊支公司应在机动车第三者责任险合同限额内赔偿史春苓损失12556.6元。 综上所述，史春苓的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省青州市人民法院（2020）鲁0781民初2195号民事判决第一项，即“渤海财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在交强险范围内赔偿史春苓损失26406.74元”； 二、变更山东省青州市人民法院（2020）鲁0781民初2195号民事判决第二、三项，即“渤海财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在商业险范围内赔偿史春苓损失9956.60元；驳回史春苓的其他诉讼请求”为：渤海财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在商业险范围内赔偿史春苓损失12556.60元；驳回史春苓的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费470元，由渤海财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担。二审案件受理费50元，由渤海财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王建伟 审判员  祝建海 审判员  李 莉 二〇二〇年十一月十六日 书记员  李昱萱