贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0111民初1494号原告：张xx，男，1989年4月19日出生，穿青人，住贵州省纳雍县。委托诉讼代理人：邹蕾，贵州道交律师事务所律师，特别代理。被告：边xx，男，1971年12月27日出生，汉族，住浙江省绍兴市诸暨市。被告：饶xx，男，1965年1月7日出生，汉族，住浙江省诸暨市。被告：浙江中信设备安装有限公司，现变更为浙江建工设备安装有限公司，住所浙江省杭州市下城区重机巷**西联商务中心****。法定代表人：王智春，系该公司董事长。委托诉讼代理人：罗恩才，北京炜衡（成都）律师事务所律师，特别代理。被告：浙江省建工集团有限责任公司，住，住所浙江省杭州市西湖区文三路****/div>法定代表人：曹伟，系该公司董事长。委托诉讼代理人：罗恩才，北京炜衡（成都）律师事务所律师，特别代理。被告：浙江省建工集团有限责任公司贵州分公司，营业场所贵州省贵阳市观山湖区金阳南路6号贵阳世纪城D组团购物中心（一）购物中心（一）幢1单元23层7、8号。负责人：陈军辉，系该公司总经理。委托诉讼代理人：罗恩才，北京炜衡（成都）律师事务所律师，特别代理。原告张xx与被告饶xx、边xx、浙江建工设备安装有限公司、浙江省建工集团有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月16日立案受理后，于7月2日转为普通程序。经原告申请，本院审查后于5月6日依法追加浙江省建工集团有限责任公司贵州分公司为本案被告参加诉讼，并根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员王珏独任审理，于2020年9月24日公开开庭进行了审理。原告张应平及其委托诉讼代理人邹蕾，被告浙江建工设备安装有限公司、浙江省建工集团有限责任公司、浙江省建工集团有限责任公司贵州分公司共同委托诉讼代理人罗恩才到庭参加诉讼，被告边海乐、饶来兴经本院合法传唤后未到庭参加诉讼。因受疫情影响，本院依法扣除相应审限，本案现已审理终结。原告张xx向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告赔偿各项损失289,455.05元（医疗费39,305.77元、住院伙食、住院伙食补助费11、营养费11,500元、误工费141,511.28元、护理费13,754元、残疾赔偿金63,184元、交通费3,000元、鉴定费700元、精神损害抚慰金5,000元）；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年3月，原告张应平受被告边海乐与被告饶来兴的指派参与贵州省贵阳市花溪区小河清水江路北大资源缤纷广场二期四标段机电安装工作。2017年3月25日16时30分许，张应平在该项目C7楼负一层进行水电安工作时从安装架上掉落受伤。受伤之后由被告边海乐、龙卷等人送往贵航贵阳医院(遵义医学院附属医院300医院)进行治疗,经诊断为颅骨缺损(右侧额颞顶骨)、后行颅骨修补术。2019年7月15日，原告的伤情经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定：张应平因高坠致颅脑损伤行开颅手术属十级伤残。北大资源缤广场二期四标段水电装工作由被告浙江省建工集团有限责任公司与被告浙江中信设备安装有限公司共同承建，两被告将项目分包给了被告饶来兴与边海乐，原告张xx受被告边xx与被告饶xx的指派进行该项目的水电安装工作，而被告浙江省建工集团有限责任公司贵州分公司是该事故发生地的负责公司。原告作为提供劳务一方，在工作中因接收劳务一方没有尽到合理的安全保障义务是事故发生的原因，此次事故受伤所产生的损失，以上被告应予赔偿。为维护原告的合法权益，根据相关法律规定，向法院提起诉讼。诉讼中，原告将残疾赔偿金变更为68,806元，总金额变更为295,079.05元。被告边xx未到庭参加诉讼，但在庭前向本院提交答辩状称，贵阳北大资源缤纷广场工程由浙江省建工集团有限责任公司贵州分公司总承包，机电安装由浙江中信设备安装有限公司四川分公司承包，分包给饶来兴。被告由饶来兴指派担任机电安装班组长一职。于2017年3月25日16时30分左右听到同事龙卷跑来会汇报有同事从架子摔下受伤，被告立即到达现场与龙卷将受伤者送往附近的医院并自垫付治疗费用进行治疗。同时通知饶xx到医院送来治疗费，在治疗过程中因饶xx治疗费用不及时，伤者有被停药的可能，被告经常到医院探望并陆陆续续垫付了一些治疗费，至出院后被告协同伤者由浙江省建工集团有限责任公司贵州分公司出具证明进行了工伤理赔，但因为在公司工程还没有结束的情况下保险日期过期没有续保，理赔无效，故原告向人民法院提起诉讼，请求法院查明事实，依法判决。被告饶xx未到庭参加诉讼，亦未作答辩。被告浙江建工设备安装有限公司、浙江省建工集团有限责任公司、浙江省建工集团有限责任公司贵州分公司共同辩称，首先作为人身损害赔偿主体，三被告不应当承担责任。浙江建工集团有限责任公司系总承包单位，浙江中信设备安装有限公司为机电设备的分包单位，均为独立法人，系合法分包。而饶来兴为浙江中信设备安装有限公司内部承包人，边海乐是为饶来兴的班组长，内部承包人饶来兴应当对承包项目的施工成本及安全文明施工负责。第二，原告在施工过程中不遵守安全规程，其在二楼施工但没有系安全带，也没有规范佩戴安全帽，应当承担自己的过错责任。第三，对于赔偿项目，饶来兴已经支付了98,000元的医疗费，原告也已经扣除；住院伙食补助、营养费应当是15元/天计算；误工费，是因为原告没有去做伤残鉴定导致800多天的误工时间不合理；精神抚慰金过高，十级一般是3,000元。综上，请法院依法判决。本院认定事实如下：原告张xx系贵州省纳雍县人。浙江中信设备安装有限公司于2020年3月31日更名为浙江建工设备安装有限公司。案外人贵阳能立洋房地产开发有限公司将贵阳市花溪区小河北大资源·缤纷广场项目发包给被告浙江省建工集团有限责任公司，浙江省建工集团有限责任公司将其中的二期四标段安装工作分包给浙江建工设备安装有限公司，浙江建工设备安装有限公司又与被告饶来兴签订《安装工程内部承包合同》，将二期四标段安装工作承包给饶来兴。该合同约定承包形式为实行项目内部独立核算、乙方风险承包形式，保质量、保工期、包上交利费、盈亏自负。上述合同签订后，饶xx开始组织施工，边海乐系其指派的机电安装班组长，原告张xx经边xx介绍到该工地上做工，负责水电安装，原告陈述报酬是按天发放，年底结算，中途预支生活费，边海乐负责现场管理及发放报酬。2017年3月25日，原告受边xx指派到C7楼负一层安装电缆桥架，在施工过程中从脚手架摔下受伤，当时未佩戴安全防护措施。受伤后，原告随即被送往贵航贵阳医院住院治疗27天，行右侧额颞顶部开颅血肿清除+去骨瓣减压术，出院诊断为：注意休息、避免劳累，术后3-6个月行颅骨修补术，花费医疗费69,662.31元；2017年8月2日至8月24日（22天）又进入贵航贵阳医院进行继续治疗，行右侧额颞顶骨颅骨修补术，花费住院治疗费43,047.75元；2017年10月9日到贵航贵阳医院检查，花费262元；10月23日、24号到贵州省人民医院进行CT检查，花费1,203.1元；后于11月28日再进入贵航贵阳医院住院治疗至12月21日（24天），花费医疗费4,620.79元。2018年6月11日，原告因需要继续治疗，又进入贵航贵阳医院住院至7月6日（25天），花费住院治疗费21,206.67元，出院诊断为：1.颅骨修补术后皮肤缺损9+月（右额部）；2.皮肤感染（右额部）。前述治疗费用（共计140,002.62元）均系被告饶来兴和边海乐支付。2019年5月6日，原告再次进入贵航贵阳医院进行治疗，行颅骨修补术，于5月23日出院（17天），出院诊断为：1.去骨瓣减压术后颅骨缺损；2.颅骨修补术后；3.人工钛网取出术，原告自行垫付医疗费费39,305.77元。2019年6月28日，原告委托贵州医科大学法医司法鉴定中心对其伤情及三期进行鉴定，该鉴定中心于2019年7月15日出具《司法鉴定意见书》，认定原告因高坠致颅脑损伤行开颅术后属十级伤残。原告提交了一份《劳务合同》，签署双方为原告和浙江省建工集团有限责任公司贵州分公司，合同约定：本合同为完成一定工作任务期限的劳务合同，本合同于2017年2月25日生效，于北大资源·缤纷广场项目工作完成时终止，原告担任安装岗位工作。浙江省建工集团有限责任公司贵州分公司于2017年3月25日出具的《事故证明书》，内容为：“今下午4点30分左右，水电安装班主工人张应平在Ｃ2楼负一层安装桥架过程中，不幸从2.5米高处活动脚手架上摔下，头部落地。经医院检查，造成颅脑内血块淤积，需做开颅手术”。原告陈述其开始不知道公司名称，只知道老板是饶xx，后来看到项目上的信息才知道具体的用工单位是浙江建工设备安装有限公司，饶来兴与浙江建工设备安装有限公司是什么关系其不清楚，而其与浙江省建工集团有限责任公司贵州分公司签订的《劳务合同》是事故发生之后才签订的，故所有被告均应对其损失承担连带赔偿责任。原告还申请了证人张某、李某出庭作证，证人张某陈述：“原告是我叔叔，我不认识饶xx，我和原告在以各工地做工，但不知道给谁做工，只知道发工资的是边xx……”；证人李某陈述：“原告是我表兄弟，我们是一起打工的，老板是饶来兴，发工资的也是饶来兴，工地名字是浙江建工，原告受伤的时候我不在场，是后来他们通知我去的……”。被告浙江建工设备安装有限公司认可饶xx系其员工，并与其签订了内部承包协议，故应由其自行对施工的安全负责。被告浙江省建工集团有限责任公司及浙江省建工集团有限责任公司贵州分公司表示，上述合同及证明书只是为了给原告购买保险及工伤理赔向社保单位出具的，并不能证明其与原告存在劳务关系。另，被告边xx还在庭前邮寄了两份《证明》，该两份证明均是原告张应平出具，载明张应平事故发生后收到边xx垫付的53,000元、饶xx垫付的98,000元，张应平对该组证据无异议，认可收到前述费用。上述事实，有当事人陈述、原告身份证、户口簿、被告身份证、被告营业执照、法定代表人身份证明、工商查询信息、住院病历、医疗发票、出院记录、司法鉴定意见书、鉴定发票、《建设工程分包合同》《安装工程内部承包合同》等已经质证的与本案有关联的相关证据予以佐证，上述证据已经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，公民的健康权、身体权受法律保护。本案中，被告浙江省建工集团有限责任公司将其承包的贵阳市花溪区小河北大资源·缤纷广场项目中的二期四标段安装工作分包给浙江建工设备安装有限公司，浙江建工设备安装有限公司又以内部承包合同的形式，将承包的机电安装工程交由不具有施工资质的个人即饶来兴承包，显系违法转包，浙江建工设备安装有限公司虽主张饶来兴系其员工，但并未提交证据证明，本院对此不予采信。根据原告陈述及证人陈述，边海乐系饶来兴雇佣的，负责现场管理及工资发放，原告由边海乐介绍到案涉工地上做工，饶来兴委托边海乐为原告发放报酬，原告所提供的劳务是饶来兴承建浙江建工设备安装有限公司的一部分，故可以认定原告与被告饶来兴之间成立劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“提供劳务者在从事劳务活动中遭受人身损害，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，饶来兴本人并不具备钢结构施工资质，又雇佣不具备专业技术能力资格的人员施工，作为接受劳务一方，未举证证明其尽到了提供安全生产防护条件及安全生产的提示义务，对涉案事故的发生具有过错依法应当承担相应的责任；张应平自认其没有水电安装资质，却从事高空危险作业,对事故发生造成的自身损害亦存在一定过失，应当承担相应的责任。为此，本院酌情认定原告承担20%的责任，被告饶来兴承担80%的责任。而原告要求边海乐作为现场管理人承担连带赔偿责任，无法律依据，本院不予采纳。另，原告虽然提交了《劳务合同》及事故证明书，但浙江省建工集团有限责任公司贵州分公司表示前述材料是为了协助原告办理工伤理赔事后补签的，原告亦认可系受伤后才签的，故该合同并非双方建立劳务关系的真实意思表示，本院对原告的该主张不予采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，发包人和分包人承担的是一种过错责任，构成发包人、分包人的连带责任，除应当具备雇员受害责任的构成要件之外，还需要符合两个条件：1.该人身损害因安全生产事故所造成，即因该雇主未具备法律、行政法规和国家标准或者行业规定的安全生产条件或者相应的资质导致了损害的发生；2.发包人、分包人在进行发包或者分包时，存在选任过失，即发包人或者分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应的资质或者安全生产条件而仍将标的发包或者分包给雇主。根据前述规定，浙江省建工集团有限责任公司作为涉案工程的总包单位，将其总包范围内的安装工程分包给浙江建工设备安装有限公司，浙江建工设备安装有限公司具有相应的资质、安全生产条件和合法的用工主体资格，故浙江省建工集团有限责任公司及浙江省建工集团有限责任公司贵州分公司并不存在选任不当，对此不承担民事责任，而浙江建工设备安装有限公司将的工程转包给无资质的个人即饶来兴，显然存在过错，依法应当承担连带责任。对于原告诉请的各项赔偿项目，本院确认如下：1.医疗费。原告主张39,305.77元，由正式票据为凭，本院予以确认；2.住院伙食补助费。原告主张按照机关国家工作人员出差伙食补助标准100元/天计算，即100元/天×115天=11,500元，符合法律规定，本院予以确认；3.营养费。综合贵阳地区经济发展状况和现实生活水平，以50元/天为标准，原告主张按照住院天数115天计算，本院予以确认，即50元/天×115天=5,750元；4.误工费。原告事发前一直从事水电安装行业，本院参照上一年度贵州省居民服务、修理和其他服务业工资标准43,654元/年，原告主张从受伤之日2017年3月25日计算至定残日前一天2019年6月27日共计824天，符合法律规定，计算为43,654元/年÷365天×824天=98,550元;5.护理费。因原告未提供护理人员的收入水平，本院参照上一年度贵州省居民服务、修理和其他服务业工资标准43,654元/年，原告主张按照住院天数115天计算，本院予以确认，计算为43,654元/年÷365天×115天=13,754元；6.残疾赔偿金。原告主张参照上一年度贵州省城镇常住居民人均可支配收入标准34,404元/年，结合鉴定意见书，计算为34,404元/年×20年×10%=68,808元，本院予以确认；7.交通费。交通费是受害人及其必要的陪护人员因就医，包括陪护人员陪护病人，受害人转院治疗实际发生的费用。原告主张3,000元，虽未提供票据证实实际支出的交通费，但结合原告的病情、住院治疗、住院治疗时间及就医地点等综合考量3,000元并未明显过高，本院予以支持；8.鉴定费。原告主张700元并有发票印证，本院予以确认；9.精神抚慰金。原告主张5,000元，未超过法律规定范围，本院予以确认。综上，张xx因伤导致的经济损失共计246,367.77元，双方应按过错比例承担责任，但精神抚慰金，本院已经综合了双方的过错酌情认定为5,000元，不应再根据过错比例进行责任分配，应进行责任分配的损失金额为241,367.7元。被告饶来兴承担80%，即241,367.77元×80%+5,000元=198,094.22元。另，鉴于被告边海乐、饶来兴已共计垫付151,000元，除去垫付的医疗费140,002.62元，还余10,997.38元，应当在原告获得的赔偿中予以扣除，即饶来兴应当赔偿的金额为187,096.84元，对此浙江建工设备安装有限公司承担连带赔偿责任。至于边海乐垫付的款项，其可以另案主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国民法通总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告饶xx于本判决生效之日起十日内赔偿原告张xx医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害赔偿金等共计187,096.84元；二、浙江建工设备安装有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告张xx的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,726.19元（已减半收取），由原告张xx负担2095.46元，由被告饶xx、浙江建工设备安装有限公司负担3,630.73元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  王珏二〇二〇年十一月六日法官助理犹伟书记员胡兰