重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）渝0112民初26021号 原告：曾官琼，女，汉族，1969年11月20日出生，住重庆市渝**。 委托诉讼代理人：邓佑兰，重庆峰岸律师事务所律师。 被告：重庆阿兴记产业（集团）有限公司，住所地重庆市渝**龙溪街道红金街**索特大厦**11-1，统一社会信用代码91500112762686862H。 法定代表人：刘英。 原告曾官琼与被告重庆阿兴记产业（集团）有限公司（以下简称阿兴记公司）劳动争议一案，本院立案受理后，依法由审判员张晓星适用简易程序公开开庭进行了审理。原告曾官琼及其委托诉讼代理人邓佑兰到庭参加了诉讼。被告阿兴记公司经本院依法传唤，无正当理由未派人到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告曾官琼向本院提出诉讼请求：1．判决被告立即支付原告从2009年10月25日至2020年6月22日止解除劳动关系的经济补偿金28194元；2．判决被告立即支付原告2019年11月至2020年6月22日止的未付工资共17705元；3．判决被告立即支付原告2009年10月25日起至2020年6月22日止未休年休假工资15340元；4．判决被告立即支付原告从2009年10月25日至2020年6月22日止周六周日加班工资4602元；5．判决被告赔偿原告失业保险金损失13824元。事实和理由：原告于2009年10月25日到被告处工作，从事厨工（打荷）工作，至解除劳动关系前一年平均工资为2563.1元/月，到被告处工作前，原告从2007年7月至2008年12月在重庆市费力克橡胶工业有限公司上班。原告周六周日照常上班，至解除劳动关系前仍有周末余假19.5天未休，原告在被告处上班期间从未依法享受过年休假待遇。2020年6月2日，原告经查询得知被告未依法为原告缴纳社保，在被告欠缴社保期间，被告每次向原告发放工资时已经扣除个人应缴部分的社会保险费，且从2018年起不按工资支付周期发放工资，至今欠付2019年11月至2020年6月22日工资17705元（已扣减个人缴纳社保350元）未付。原告被迫于2020年6月21日通过快递解除了与被告的劳动关系，被告于6月22日收到。现原告向法院起诉，请求法院判如所请。 被告阿兴记公司未到庭答辩，也未提交书面答辩状。 原告曾官琼围绕其诉讼请求举示了证据，其中超时未审结案件证明书、劳动合同、银行流水明细、解除劳动关系通知书、邮件交寄单、社保参保证明、失业保险经办机构领取证明均系原件，本院予以采信；仲裁庭审笔录虽系复印件，但经本院核实，本院予以采信；就考勤汇总，虽系复印件，但阿兴记公司在仲裁庭审中予以认可，故本院予以采信。 本院经审理认定事实如下：重庆阿兴记餐饮有限公司成立于2004年6月7日，后该司名称变更为阿兴记公司。曾官琼于1969年11月20日出生，于2019年11月20日达到法定退休年龄。 2009年10月25日，曾官琼（乙方）与重庆阿兴记餐饮有限公司签订劳动合同，合同期限为2009年10月25日至2012年10月24日，乙方从事厨工岗位。2017年10月23日，曾官琼与阿兴记公司再次签订了无固定期限劳动合同，岗位不变。 2020年6月21日，曾官琼通过EMS向阿兴记公司邮寄了《解除劳动关系通知书》，载明：……因您司未依法为我缴纳社会保险，未及时足额支付工资等，根据我国劳动合同法第38条的规定，被迫我不得已现正式通知与您司解除劳动关系，……您司应支付我2019年11月至2020年5月工资15212元，解除劳动关系的经济补偿金28194元，未休年休假工资15340元，周六周日加班工资4602元及失业保险金损失13824元，以上共计77172元。2020年6月22日，阿兴记公司签收。 2020年6月30日，曾官琼就本案诉讼请求向渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年9月3日，该委作出超时未审结案件证明书。曾官琼遂起诉来院。仲裁庭审中，曾官琼和阿兴记公司确认：2019年11月剩余工资为150元、12月剩余工资为1350元未支付；曾官琼在2020年6月22日上班后停止工作；曾官琼截至2020年1月的周末加班未补休的天数为19.5天，2019年12月余假18天。另阿兴记公司还陈述曾官琼20**年1月工资2150元延迟未付，春节开始停工停产，5月复工，食品公司3月复工。曾官琼陈述，2020年4月7日开始上班。 另查明：1.2012年3月起，阿兴记公司陆续为曾官琼购买了各项社会保险，2019年1月至2020年6月期间曾官琼个人缴纳部分金额合计344.61元/月。另重庆市菲力克橡胶工业有限公司自2007年8月开始陆续为曾官琼参加工伤保险和生育保险，均参保至2008年12月。2．重庆市渝北区就业和人才中心出具证明，曾官琼解除合同时间为2020年6月22日，领取失业保险期限为17个月，领取金额为1440元/月；3.2019年4月2日至2020年6月23日期间，户名“重＊司”（账号为3100086819＊********、3100166219＊********、3100086809＊********、3100086819＊********）向曾官琼中国工商银行账号转账摘要为“工资”的明细为：2019年4月2日2265元、5月13日2233元、6月17日2100元、7月15日2100元、9月5日2100元、10月1日2100元、10月21日2100元、12月5日2420元、12月23日2140元、2020年1月18日2140元、4月3日800元、5月18日2000元、6月20日1724元，庭审中，曾官琼认可“重＊司”即阿兴记公司，工资都是延后3、4个月发放的，以上2020年4月3日800元、5月18日2000元是发放的2019年11月和12月的工资，2020年6月20日1724元是发放的2020年4月的工资。 曾官琼在庭审中陈述，其疫情结束后在2020年4月7日复工。 本院认为，曾官琼于2019年11月20日达到法定退休年龄，按照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。故曾官琼与阿兴记公司的劳动关系已于当日终止，此后双方建立的是劳务关系。 关于经济补偿金。因为曾官琼与阿兴记公司的劳动关系已于2019年11月20日终止，曾官琼之后于2020年6月21日向阿兴记公司提出解除劳动关系并主张经济补偿金，缺乏事实依据，本院不予支持。 关于未付工资。仲裁庭审中，曾官琼与阿兴记公司均确认曾官琼还有2019年11月剩余工资150元、12月剩余工资1350元未发放，阿兴记工资应予以发放。2020年1月及4月7日至6月22日期间曾官琼正常提供了劳动，曾官琼主张阿兴记公司向其支付相应的劳动报酬，本院予以支持。而在2020年2月至2020年4月6日期间，因曾官琼未提供劳动，其与阿兴记公司并也不存在劳动关系，曾官琼主张阿兴记公司支付该期间的工资，缺乏事实依据，本院不予支持。根据银行流水，曾官琼此前的平均工资为（2265元＋2233元+2100元+2100元+2100元+2100元+2100元+2420元+2140元+2140元+800元+2000元+150元+1350元）÷12个月+344.61元=2511.11元，故阿兴记公司还应向曾官琼支付2020年1月及2020年4月7日至6月22日期间的报酬2511.11元/月×3个月+2511.11元÷21.75天×11天=8803元（四舍五入取整数）。 关于未休年休假工资。因在2019年11月20日之后曾官琼与阿兴记公司不再存在劳动关系，其主张之后的未休年休假工资缺乏事实依据，本院不予支持。根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。本案中，因用人单位通常在年底才能确定劳动者当年未休年休假天数，并据此支付未休年休假工资，曾官琼在2020年6月30日申请仲裁，故阿兴记公司应就2018年1月至2019年11月20日期间已发放未休年休假工资承担举证责任，因阿兴记公司未举示该期间的工资支付凭证，应承担举证不能的法律后果，阿兴记公司应向曾官琼支付该期间的未休年休假工资。就应享受的年休假天数，因重庆市菲力克橡胶工业有限公司为曾官琼缴纳了2007年8月至2008年12月期间的社保，曾官琼主张将该期间纳入其累计工作时间计算其应休年休假天数，具有合理性，本院予以支持。因此曾官琼自2009年10月25日进入阿兴记公司，在2018年5月24日前应享受5天/年的未休年休假工资，在2018年5月25日至2019年11月20日期间按10天/年计算应享受的年休假天数。故2018年应享受的年休假天数为144天÷365天×5天+221天÷365天×10天=8天（不足一天不计入），2019年应享受的年休假天数为324天÷365天×10天=8天（不足一天不计入）。综上，阿兴记公司应支付曾官琼20**年和2019年未休年休假工资2511.11元÷21.75天×（8天+8天）×200%=3695元。（四舍五入取整数） 关于休息日加班工资。因2019年11月20日后曾官琼与阿兴记公司不再存在劳动关系，其主张之后的加班工资缺乏事实依据，本院不予支持。因阿兴记公司认可截至2019年12月曾官琼休息日加班天数为18天，而在2019年11月20日至2019年12月31日期间休息日合计12天，故曾官琼在双方劳动关系存续期间，至少休息日加班18天-12天=6天，因曾官琼未举证证明其在双方劳动关系存续期间休息日加班天数超过6天，应承担举证不能的法律后果。综上，阿兴记公司应向曾官琼支付休息日加班工资2511.11元÷21.75天×6天×200%=1385元。 关于失业保险金损失。依照《重庆市失业保险条例》第二十条的规定，失业人员达到法定退休年龄或享受基本养老保险待遇的停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇。本案中，曾官琼在2019年11月20日起达到法定退休年龄，依法即应停止领取失业保险金，曾官琼不能领取失业保险金不应归责阿兴记公司，曾官琼主张阿兴记公司支付其失业保险损失，缺乏事实依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条之规定，判决如下： 一、被告重庆阿兴记产业（集团）有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告曾官琼20**年11月工资差额150元、12月工资差额1350元以及2020年1月及2020年4月7日至6月22日期间的报酬8803元； 二、被告重庆阿兴记产业（集团）有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告曾官琼未休年休假工资3695元； 三、被告重庆阿兴记产业（集团）有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告曾官琼休息日加班工资1385元； 四、驳回原告曾官琼的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告曾官琼负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员  张晓星 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  李婧姣