河北雄安新区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀96民终391号 上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地河北省邯郸开发区丛台路**富玛特大厦******。 负责人：单计波，该公司总经理。 委托诉讼代理人：尹建军，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：张小杯，男，1952年2月20日出生，汉族，住河北省安新县。 委托诉讼代理人：张国强，男，1962年6月8日出生，汉族，住河北省安新县，系张小杯侄子。 委托诉讼代理人：闫双权，男，1980年8月4日出生，汉族，住河北省安新县，系张小杯外孙。 被上诉人（原审被告）：马义，男，1992年8月16日出生，汉族，住河北省廊坊市安次区。 被上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市和，住所地天津市和平区贵州路**龙通大厦1601-1608 负责人：卢少君，该公司经理。 上诉人渤海财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称：渤海财险邯郸中支公司）因与被上诉人张小杯、马义、紫金 —2— 财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称：紫金财险天津分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省安新县人民法院（2020）冀0632民初386号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭，对案件进行了审理。本案现已审理终结。 渤海财险邯郸中支公司上诉请求：1.依法撤销河北省安新县人民法院（2020）冀0632民初386号民事判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清。1.一审法院判决误工费208天无证据支持，张小杯已满68周岁，且未提供证据证明，无法律依据。2.此案脑萎缩十级伤残不合理，与本次事故无关联性，一审法院判决护理费不合理。3.根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用，以及其他费用均为保险免除条款，上诉人不予承担。 张小杯辩称，1.对于误工费，法律不禁止超过60岁的人不获得收入，答辩人是农民，必须要有收入才能生存。答辩人在一审中已经提交了误工证明，在没有出车辆事故之前，以种地、打零工和在流动厨房做厨师为生，且收入相当丰厚，对上诉人关于误工费的意见不认可。2.在没有出事故之前，答辩人身体健康、强壮，没有任何身体疾病，在一审中也提交了相关证据，小脑萎缩是事故之后造成的后遗症，与此次事故有密切关系，现在生活不能自理，需要家人24小时看护，行动不便，思维模糊，留下了严重的后遗症。3.作为受害人，在交通事故认定书中对方全责，保险公司应对本次事故全额承担。答辩人认可一审判决。 —3— 马义、紫金财险天津分公司未答辩。 张小杯向一审法院起诉请求：1.判令马义、渤海财险邯郸中支公司、紫金财险天津分公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、交通费、财产损失共计31808.31元。2.诉讼费用由马义、渤海财险邯郸中支公司、紫金财险天津分公司承担。后增加诉讼请求86308.18元，诉讼请求总数变更为118116.49元。 一审法院认定事实：2019年10月19日3时许，马义驾驶津Ａ×××××号厢式货车由东向西行驶至保新公路东地村路段时，与由东向西行驶的张小杯骑的人力三轮车发生交通事故，致张小杯受伤，车辆受损。经安新县交通警察大队安公交认字［2019］第442号道路交通事故认定书认定，马义负此事故的全部责任，张小杯无责任。该事故形成原因为马义驾驶机动车未安全驾驶所致。张小杯于2019年10月19日在河北大学附属医院门诊检查治疗，医疗费用由马义支付。张小杯当日转至保定市中心医院，自2019年10月19日至2019年11月14日在该医院住院治疗26天，被诊断为多发性大脑挫裂伤（额顶）、多发头皮血肿、上颌窦囊肿、间质性肺炎、右侧第二掌骨骨折、右手皮肤裂伤、左足软组织损伤、全身多发皮肤擦伤、先天性聋哑、右侧小腿肌间静脉血栓、颈椎间盘突出、胸3椎体压缩骨折、胸4椎体压缩滑脱、腰椎管狭窄、左侧胫腓骨远端骨折、左踝关节骨折。出院建议：1.卧床一个半月；2.左踝部石膏固定一个半月，每周复查拍片；3.右手继续支具固定，每周复查拍片；4.有情况及时联系。出院医嘱：注意休息，加强营养，适度康复训练，避免情绪激动；患者间质性肺炎，定期复查胸部ＣＴ，必要时呼吸内科门诊就诊；患者多处 —4— 骨折，定期骨科门诊复查。定期复查下肢血管彩超，必要时血管外科门诊就诊。出院后1周复查血常规、肝功能、钾钠氯、尿常规、头部ＣＴ，神经外科门诊随诊。张小杯支出住院费26498.31元；又于2020年3月30日在该医院复查，支出门诊费820.08元。上述医疗费共计27318.39元。张小杯护理人员为其侄子张国强。在上述住院期间，张小杯在保定文名药品销售有限公司购买医用高分子夹板支出210元。经张小杯申请，一审法院依法委托保定市法医鉴定中心对其伤残等级、营养期限进行鉴定。该鉴定中心于2020年5月15日作出保法医鉴定中心［2020］临鉴字第0779号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张小杯因交通事故所致的头部、肢体部损伤分别构成十级、十级伤残；营养期为60-90日。张小杯支出鉴定费3192.14元。马义驾驶的津Ａ×××××号厢式货车在渤海财险邯郸中支公司投保了交强险，在紫金财险天津分公司投保了商业三者险及不计免赔，责任限额50万元，事故发生在保险期间内。 一审法院认为，本案交通事故事实清楚，责任明确，有道路交通事故认定书证实，予以认定。紫金财险天津分公司主张事故发生后马义的涉案车辆驶离了现场，故该公司不承担赔偿责任。经查，事故发生后，马义驾驶车辆因送张小杯去河北大学附属医院救治而驶离现场，且道路交通事故认定书载明，该事故形成原因为马义驾驶机动车未安全驾驶所致，马义不构成肇事逃逸，故对紫金财险天津分公司该抗辩理由不予支持。马义负此事故的全部责任，应承担侵权责任。因马义驾驶的机动车在渤海财险邯郸中支公司投保了交强险，在紫金财险天津分公司投保了商业三者 —5— 险，故张小杯的损失首先由渤海财险邯郸中支公司在交强险限额内承担赔偿责任，超出部分由紫金财险天津分公司在商业三者险限额内赔偿。张小杯的各项损失认定为：1.医疗费27318.39元，有医疗费票据证实，予以支持。2.残疾辅助器具费，其在住院期间购买医用高分子夹板花费210元，确系治疗其伤情需要，且有药品销售单位发票证实，予以支持。3.住院伙食补助费，其住院26天，请求每天按100元计算为2600元，予以支持。4.营养费，其营养期评定为60-90日，结合其伤情，酌情支持90天，每天按50元计算为4500元。5.误工费，其事发前身体健康，具有劳动能力，其主张误工期自事发日2019年10月19日计算至定残前一日2020年5月14日共计208天，按照2019年度河北省农林牧渔业年平均工资标准计算，误工费为15968.1元，根据其伤情，酌情予以支持。6.护理费，参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期》评定规范，结合其伤情，护理期酌情支持75天；其主张按照2019年度河北省居民服务业年平均工资标准计算，护理费为8653.7元，予以支持。7.交通费，其虽未提供交通费票据，考虑其出院、复查及鉴定需支出一定的交通费用，酌情支持1000元。8.残疾赔偿金，其现年68周岁，伤残等级被评定为2处十级，伤残赔偿系数为11%，户籍为农业人口，按照河北省2019年度农村居民人均年可支配收入标准15373元计算，其残疾赔偿金为20292.36元。9.精神损害抚慰金，其主张该项费用6000元，根据其伤残等级情况，酌情支持。10.财产损失，其主张三轮车损失500元，酌情予以支持。11.鉴定费3192.14元，有鉴定及检查费发票证实，予以支持。综上，张小杯损失共计90234.69元， —6— 应由渤海财险邯郸中支公司在交强险责任限额医疗费项下赔偿其医疗费10000元；在死亡伤残费用项下赔偿其误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金52124.16元；在财产损失费用项下赔偿其车辆损失500元；其剩余损失27610.53元由紫金财险天津分公司在商业三者险限额内赔偿。张小杯超出部分的主张，于法无据，不予支持。张小杯上述损失未超出保险限额，马义不再承担赔偿责任。渤海财险邯郸中支公司称，张小杯颅内软化造并非交通事故所造成，不认可其头部损伤构成的十级伤残1处。经查，张小杯伤情在保定市中心医院被诊断为多发性大脑挫裂伤（额顶）、多发头皮血肿，经保定市第七医院检查，其右侧额叶软化灶，保定市法医鉴定中心鉴定其因交通事故所致的头部损伤构成十级伤残，渤海财险邯郸中支对其上述主张未提供证据支持，故对其该主张不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国保险法》第六十四条，第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（二）项、第十六条第一款第一项、第二项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，判决：“一、被告渤海财产保险股份有限公司邯郸中心 —7— 支公司在交强险责任限额内赔偿原告张小杯各项损失62624.16元。二、被告紫金财产保险股份有限公司天津分公司在商业三者险责任限额内赔偿原告张小杯各项损失27610.53元。上述第一、二项于本判决生效后十日内履行完毕。三、被告马义在本案中不承担民事赔偿责任。四、驳回原告张小杯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1331元，由被告马义负担706元，被告紫金财产保险股份有限公司天津分公司负担311元，原告张小杯负担314元。”。 本院二审期间，当事人均没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理”的规定，综合诉辩双方的意见，本案二审的争议焦点为：一、一审法院认定的张小杯的误工费是否得当；二、张小杯因交通事故所致的头部损伤构成十级伤残应否予以认定；三、渤海财险邯郸中支公司应否承担本案的诉讼费、鉴定费。 关于争议焦点一。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费的赔偿是受害人因侵权行为受到伤害而在诊疗、休养期间无法进行正常劳动所产生的实际损失。劳动能力与年龄没有绝对必然的联系， —8— 超过退休年龄不意味着必然丧失劳动能力，也没有超过法定退休年龄就不认可其实际劳动能力的法律规定。在司法实践中，超过60岁的受害人依然可以依法主张残疾赔偿金，本质上也是对其误工收入的减少所进行的赔偿。另根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，本案残疾赔偿金计算至定残前一日，符合法律规定。因此，一审法院认定张小杯主张的误工费及按照2019年度河北省农林牧渔业标准计算误工费，并无不当。 关于争议焦点二。本案的司法鉴定是经张小杯申请、一审法院委托进行的，鉴定机构和人员具备相关鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定机构出具的鉴定意见书可以作为认定事实的依据；渤海财险邯郸中支公司主张张小杯的伤残等级不合理，但在一审审理期间未提出重新鉴定申请，在二审审理期间亦未提供相关反驳证据来支持其主张，故本院对该《司法鉴定意见书》予以认可，对其不认可司法鉴定意见书中关于伤残等级评定结论的上诉意见不予支持。 关于争议焦点三。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，鉴定费属于为查明和确定保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应当由作为保险人的渤海财险邯郸中支公司负担。根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数 —9— 额。”的规定，一审法院虽未判令渤海财险邯郸中支公司承担一审案件受理费，但二审的案件受理费理应由其依法承担。因此，本院对渤海财险邯郸中支公司主张不承担本案鉴定费、诉讼费的上诉意见不予支持。 综上所述，渤海财险邯郸中支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。马义、紫金财险天津分公司经依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1365元，由上诉人渤海财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王晓滨 审判员  张旭东 审判员  任华鹏 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  于海慧