浙江省平湖市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0482民初4043号 原告：王某，男，1956年4月22日出生，汉族，住浙江省平湖市。 委托诉讼代理人：倪方雁,浙江天程律师事务所律师。 被告：江君峰，男，1984年2月2日出生，汉族，住安徽省利辛县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司平湖支公司，住所地：浙江省平湖市当湖街道大桥路**，统一社会信用代码：91330482715435358N。 主要负责人：金一，总经理。 委托诉讼代理人：杨春燕，公司员工。 原告王某与被告江君峰、中国人民财产保险股份有限公司平湖支公司（以下称人民财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2020年9月27日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员张雷平独任审判，并于2020年11月17日公开开庭进行审理。原告王某的委托诉讼代理人倪方雁、被告江君峰、被告人民财保公司的委托诉讼代理人杨春燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王某起诉称：2018年1月3日，原告驾驶电动自行车，在位于××镇××村附近处，与江君峰驾驶的浙ＦＦ××××小型普通客车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。经嘉兴市公安局港区分局交警大队第010034706号《道路交通事故责任认定书（简易程序）》认定：该事故责任为原告负本次事故主要责任，被告江君峰负本次事故次要责任。受伤后原告送复旦大学附属金山医院治疗。原告之伤经湖州浙北司法鉴定所进行伤残等级、三期及因果关系鉴定，鉴定结论为原告构成十级伤残，误工期8个月，营养期2个月，护理期2个月，与2018年1月3日的车祸系直接因果关系。后平湖市人民法院委托浙江绿城医院司法鉴定所（以下称绿城医院）进行伤残等级鉴定，鉴定结论为原告构成十级伤残。另查，事故发生时，浙ＦＦ××××小型普通客车，车辆所有人为江君峰本人，在人民财保公司投保了机动车交强险和商业三者险（含不计免赔险，赔偿限额为500000元），保险期间自2017年11月9日0时至2018年11月8日24时。事故发生在保险期内。故诉请判令（庭审中已变更）：1、被告江君峰赔偿原告因交通事故造成损失223638.96元（原告损失：医药费65446元、住院伙食补助费750元、营养费1800元、伤残赔偿金102309元、误工费36960元、护理费9240元、精神抚慰金5000元、鉴定费2600元、交通费500元，合计224605元），由被告人民财保公司在交强险范围内（非医保部分及精神抚慰金在交强险范围内优先赔偿）赔偿120000元，其余104605元在商业三者险范围内赔偿40%，为41842元，共计赔偿原告161842元，不足部分由被告江君峰赔偿；2、本案诉讼费由被告承担。 被告人民财保公司答辩称：1、江君峰驾驶的浙ＦＦ××××小型客车在人民财保公司处投保了机动车交强险和商业三者险（含不计免赔险，赔偿限额为500000元）；2、根据交通事故责任认定书，江君峰负事故次要责任，人民财保公司在商业险内承担30%的赔偿责任；3、对原告诉请，人民财保公司部分有异议，首先，医疗费中，根据原告提供的复旦大学附属金山医院的第一次住院费用清单中的自费金额28298.72元，分类自付244.27元，第二次住院费用清单中的自费金额2294.8元，分类自付64.56元，共计非医保金额30902.35元，该费用不属于人民财保公司理赔范围，不予认可；4、根据原告提供的出院记录，两次住院天数合计24天，住院伙食补助费标准为每天15元；5、原告胫骨平台骨折，多次门诊复查记录显示膝关节活动度达120度，130度，与首次鉴定时活动度数据出入较大，人民财保公司对伤残不认可申请重新鉴定，绿城医院重新鉴定，膝关节活动度恢复良好，出具司法鉴定报告：遗留膝关节活动度未达25%，推翻了原告首次鉴定的鉴定结论，故对原告伤残不予认可。对于绿城医院自行以新的伤残条款“轻度创伤性关节炎”定残，属于超出委托权限，越权行为人民财保公司不予认可；6、原告提供的征地协议未签字，无签订协议日期，而且征地协议显示自建房，故不应以城镇标准计算；7、原告误工超龄，未提供任何误工依据，误工费不予认可；8、精神抚慰金应考虑责任比例，但人民财保公司对原告伤残不予认可，故对精神抚慰金不予认可；9、重新鉴定推翻了原告首次鉴定结论，对于首次鉴定以及重新鉴定的鉴定费人民财保公司均不予承担；10、营养费人民财保公司不予承担，交通费过高由法院酌定；11、原告请求的修理费没有定损，人民财保公司不予认可。 被告江君峰答辩称：对事故发生和责任划分无异议。同意人民财保公司答辩意见，请求依法判决。 庭审中，原告提供的证据及所要证明的事实有： 证据一、交通事故认定书1份,证明：本次交通事故发生的经过以及责任认定情况，原告负本次交通事故主要责任、江君峰负本次交通事故次要责任。 证据二、门诊病历2份、出院记录2份，证明：证明原告受伤后的治疗情况。原告住院治疗24天(2018年1月3日至2018年1月24日，21天；2019年2月12日至2019年2月15日，3天)。 证据三、医药费发票18份、住院费用清单2份，证明：原告的医疗费用为66032.80元(其中伙食费518.50元)及用药情况。 证据四、司法鉴定意见书、鉴定费发票各1份，证明：证明原告之伤经湖州浙北司法鉴定所鉴定，原告因交通事故“致左胫骨平台骨折伴腓骨小头骨折经手术治疗，现仍遗留左膝关节功能丧失达25%以上的后遗症”，评定为人体损伤十级伤残。原告伤后的休息时间(含住院)拟为8个月，护理期(含住院)拟为2个月，营养期拟为2个月；原告因鉴定支出鉴定费用2600元。 证据五、修理费收据1份，证明原告支出修理费450元。 证据六、被征地人员安置协议书1份，证明：原告是被征地农民，伤残赔偿金应按城镇标准计算。 证据七、浙江省养老保险待遇发放证明(历年)1份，证明：原告被征地以后的养老保险发放情况，伤残赔偿金应按城镇标准计算。 证据八、银行流水1份，证明原告的工资发放情况。 庭审后，原告提交：证据九、驾驶证、行驶证各1份，证明：浙ＦＦ××××小型普通客车车主为江君峰本人,有合格的行驶证；江君峰有合格的驾驶证； 被告人民财保公司质证意见：证据一、二、九无异议；证据三真实性无异议，清单中自费金额及自付金额属于非医保费用，不属于保险公司赔偿范围；证据四，鉴定报告结果不予认可，鉴定费发票真实性无异议，但是鉴定费不属于保险公司赔偿范围，不予认可；证据五，没有定损，不予认可；证据六原告没有签字，也没有形成时间，不予认可；证据七真实性无异议；证据八，事故后2018年7月11日显示有工资发放，原告6月份应该就开始上班，实际误工5个月，计算事故发生前一年的平均工资，计算后扣除实际发放的款项。 被告江君峰质证意见：同意人民财保公司意见。 为证明自己的主张，被告人民财保公司提供的证据及所要证明的事实有： 证据一、机动车综合商业保险条款、机动车综合商业保险免责事项说明书各1份，证明：条款第二十六条下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：…第（六）项超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分。江君峰在免责事项说明书上的签名情况，证明非医保部分不属于人民财保公司理赔范围。 庭审后，被告人民财保公司提交：证据二、机动车保险报案记录（代抄单）2份，证明：浙ＦＦ××××小型普通客车在人民财保公司投保了机动车交强险（责任限额为：医疗费用赔偿限额为10000元、死亡伤残赔偿限额为110000元、财产损失赔偿限额为2000元）和商业三者险（含不计免赔险，赔偿限额为500000元），保险期间自2017年11月9日0时至2018年11月8日24时止。 原告质证意见：证据一、真实性无异议，非医保部分要求纳入交强险范围内先行赔偿，与商业保险条款没有关系；证据二无异议。 被告江君峰质证意见：证据一免责事项说明书中签字是江君峰签的，但是没有看，同意原告的意见；证据二无异议。 根据人民财保公司申请，本院委托绿城医院对原告伤残重新鉴定。2020年3月31日该所出具司法鉴定意见书，鉴定结果：“被鉴定人王某，于2018年1月3日因车祸致左胫骨平台骨折及腓骨小头粉碎骨折，伴半月板损伤（经内固定手术），目前遗留左膝创伤性关节炎，伴膝关节功能障碍，其损伤鉴定为人损致残程度分级十（拾）级伤残。” 原告、被告江君峰均无异议。 被告人民财保公司质证意见：有异议，第三页鉴定所见的内容，原告胫骨平台骨折，多次门诊复查记录显示膝关节活动度达120度，130度，与首次鉴定时活动度数据出入较大，人民财保公司对伤残不认可申请重新鉴定，绿城医院重新鉴定，膝关节活动度恢复良好，出具鉴定报告遗留膝关节活动度未达25%，推翻了原告首次鉴定结论，故对原告伤残不予认可，对于绿城医院自行以新的伤残条款“轻度创伤性关节炎”定残，属于超出委托权限，越权行为人民财保公司不予认可。 因对重新鉴定的司法鉴定意见有异议，人民财保公司申请鉴定人出庭作证。 鉴定人金晓平（男，1982年1月23日出生，汉族，绿城医院主检法医师，执业证号××）出庭作证。 鉴定人陈某：鉴定报告第三页鉴定所见内容属实，膝关节功能丧失由37.3%恢复到17.93%，膝关节功能丧失未达25%，没有达到十级伤残程度，推翻了首次鉴定的鉴定结论；二次鉴定所查角度不一样，首次鉴定以膝关节功能丧失定残，重新鉴定以创伤性关节炎定残，二者之间没有矛盾，原告存在膝关节功能丧失，也存在创伤性关节炎，膝关节功能丧失恢复到重新鉴定时的17.93%是原告恢复后的情况，外伤导致创伤性关节炎就构成十级伤残，创伤性关节炎轻重，不影响定级。所以原告损伤为人损十级伤残。 对鉴定人陈某，原告、被告江君峰无异议。 被告人民财保公司质证意见：申请重新鉴定是在原告首次鉴定基础上重新鉴定，而不是以新的伤残条款重新定残，确认原告膝关节功能丧失未达25%，推翻了首次鉴定，现重新鉴定以新的标准定残，人民财保公司不予认可。 本院认证如下：原告提交的证据一、二、三、九，二被告无异议，本院予以认定；证据四，鉴定报告的三期和鉴定费发票予以认定，伤残以重新鉴定为准；证据五，本院酌情认定；证据六、证据七相互印证，本院对原告依上述证据主张城镇标准赔偿，予以支持；证据八，证明原告的实际误工情况及原告收入来源于城镇的事实。被告人民财保公司提交的证据一，真实性予以认定；证据二，予以认定；对重新鉴定意见书予以认定。对鉴定人金晓平陈某予以采信。 基于原告陈某、举证和本院的认证，本院查明事实与原告起诉事实基本一致。 本院认为，同时投保机动车交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 对原告的损失，本院确认如下：医疗费经审核为65514.30元(已扣除二次住院的伙食费518.50元)；原告请求的住院伙食补助费为720元(24天×30元/天)；原告请求的护理费9240元(60天×154元/天)、营养费1800元(60天×30元/天)、残疾赔偿金102309元(60182元/年×10%×17年)、鉴定费2600元，本院予以确认；原告请求的误工费以原告实际减少的工资收入计算，原告事故发生前后每月工资均为3597元，实际减少5个月(2018年2月至6月)收入，为17985元(5×3597元/月)；交通费本院酌情认定400元；原告精神损害抚慰金，原告因伤致残，精神上遭受了一定的痛苦，其要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，本院予以支持，结合本起事故中江君峰的过错程度，本院酌情认定2000元。上述原告损失共计202568.30元，由被告人民财保公司在交强险限额范围内赔偿120000元（包括死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元、医疗费用赔偿限额内赔偿10000元）。超过部分82568.30元，由被告人民财保公司在商业三者险责任限额范围内赔偿40%，为33027.32元。以上合计153027.32元。人民财保公司提出人民财保公司在商业险内承担30%的赔偿责任；住院伙食补助费标准为每天15元；原告超过60周岁，不应赔偿误工费；精神抚慰金不应赔偿；营养费不应赔偿；二次鉴定费不应承担，均没有依据，本院不予支持。人民财保公司提出原告住院费用清单中的自费金额30593.52元，分类自付308.83元，合计30902.35元，均为非医保用药，应免予赔偿。本院认为，1、人民财保公司提供的《机动车综合商业保险条款》第二十六条第（六）项约定了超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分保险人不负责赔偿，该条款并未作出足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志的提示，不能认定人民财保公司履行了提示义务；2、人民财保公司未能举证证明原告的用药中有超过基本医疗保险同类医疗费用标准的部分，因此，被告人民财保公司不能免予赔偿本案的非医保费用，对于人民财保公司的主张，本院不予支持；人民财保公司提出原告遗留膝关节活动度未达25%，首次鉴定的伤残十级已不构成，重新鉴定自行以新的伤残条款“轻度创伤性关节炎”定残，属于超出委托权限，人民财保公司对重新鉴定结论不予认可。本院认为，原告因交通事故外伤导致创伤性关节炎构成十级伤残，人民财保公司应承担保险责任。根据平湖市被征地人员安置协议书、浙江省养老保险待遇发放证明(历年)和银行流水中工资发放情况，原告为失地农民，且收入来源于城镇，应按城镇标准计算残疾赔偿金。 据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的解释（三）》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司平湖支公司于本判决生效后十日内赔偿原告王某153027.32元。 二、驳回原告王某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1210元，减半收取605元，由原告王某负担33元，被告江君峰负担572元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。 本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行裁判文书确定的义务。逾期未履行的，应在逾期后三日内向本院报告财产状况。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信被执行人名单、限制高消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  张雷平 二〇二〇年十一月二十三日 书记员  陈洪萍