文书内容广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初42366号原告：广东安心云网络科技有限公司，住所地广东省广州市天河区棠下荷光路第一工业区**之**。法定代表人：韦成玖。委托诉讼代理人：陈祥娟，广东鸿麓律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨映惠，该司职员。被告：成都泰瑞亚科技有限公司，住所地，住所地中国（四川）自由贸易试验区成都高新区益州大道中段****iv>法定代表人：龙禹江。原告广东安心云网络科技有限公司（以下简称安心云公司）诉被告成都泰瑞亚科技有限公司（以下简称泰瑞亚公司）网络服务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告安心云公司的委托诉讼代理人陈祥娟、杨映惠到庭，被告泰瑞亚公司的法定代表人龙禹江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告安心云公司向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付服务费130793.33元及逾期付款违约金[①按月息2%的标准,以20680元为基数自2019年4月1日开始计；以32100元为基数自2019年5月1日开始计;以52660元为基数自2019年6月1日开始计,均计至2019年7月30日,共计5686.8元。②按月息2%的标准，以130793.33元为基数，自2019年8月1日开始计至被告实际付清之日止，暂计至2019年12月31日为13079.33元]；2.被告向原告支付提前解除合同违约金34100元（标准合同金额未履行部分，即以6200元为基数，2019年6月6日至2019年11月20日计5.5个月）；3.被告承担本案的案件受理费、财产保全费、财产保全担保费等全部费用。事实和理由：原告与被告于2018年11月22日签订了《网络服务协议》（合同编号：AXY20181122A1）,协议约定：乙方（即原告）为甲方（即被告）提供网络技术服务，包括项目1和项目2；服务费为6200元/月，宽带超出保底峰值（另行）计费，开始计费时间为2018年11月21日；月服务费自开通日起开始计算，计费周期为每月1日至30/31日，按月收费，不足一个月按日收费，日租费按月租费的三十分之一收取，当月月服务费应当在当月5日之前支付至乙方指定账户；服务期限为1年，签约时间2018年11月21日至2019年11月20日终止；如甲方要求暂停或中止服务必须提前15天以书面形式提出，乙方不退回甲方所交纳的费用，并且甲方需承担由此引起的损失，具体违约金金额为本协议未履行部分；甲方延迟支付本合同项目下的任何费用，除应交纳欠款外，乙方可按每日百分之三的比例收取逾期违约金，甲方在合同规定付款日期超过5日后仍未付款，乙方有权终止为甲方提供的服务，直至甲方付清所有的费用为止；凡因执行本协议或与本协议有关的一切争议，双方均应协商解决，协商不成的任何一方有权向广州市法院提起诉讼；等等。上述合同签订后，原告依被告要求和合同约定于2018年11月21日为被告开通了宽带服务项目，一般情况下原告每月初根据上月实际产生的服务费向甲方发出付款详情单，并要求被告当月30日前支付服务费。2018年11月至2019年1月期间每月实际产生服务费为4066.67元、39840元和27120元，被告分别于2018年12月10日、2019年2月12日和3月21日支付了上述费用。虽被告存在逾期付款情形，但原告基于对被告的信任仍继续提供服务，2019年5月20日被告以业务架构变化为由要求原告终止服务，原告于2019年6月5日次日停止提供服务。2019年2月1日至2019年6月5日被告拖欠原告服务费共计130793.33元，原告已开具全部金额的发票并快递给被告，被告均予以接收确认。但原告多次向被告催讨服务费，被告的法定代表人龙禹江一直以资金周转困难、财务安排等为由拖延、拒绝支付。原告认为，原告与被告签订的合同合法有效，且原告已实际履行完毕合同约定的全部服务内容，而被告亦依合同履行了部分付款义务，被告已确认了欠款金额却迟迟不支付的行为，已经严重违反双方合同约定，侵犯原告的合法权益，为维护自身之合法权益，根据民事诉讼法等规定，原告现具状致贵院，恳请贵院依法及时做出公正判决。被告泰瑞亚公司书面辩称：因原告安心云公司诉被告泰瑞亚公司所谓网络服务合同纠纷一案，被告认为本案原告存在与其营业执照不符的业务活动，即增值电信服务，同时合同签订时原告未提供相关资质，并且在后期被告明确要求原告提供相关资质时仍未提供，所以我方认为该签订合同原告存在期满，故请求贵院驳回被告的起诉同时返还已支付的合同费用并支付赔偿。一、原告的营业执照经营范围，经国家企业信用信息查询系统可以查证2018年即合同签订时，原告的经营范围无增值电信服务，是其在2019年12月13日才新增的内容。被告认为，原告是在违法进行其经营范围以外的活动，故双方签订的合同应当无效。二、根据《工业和信息化部关于清理规范互联网网络接入服务市场的通知》第一条，原告属于无证经营，在未取得相应的电信业务经营许可证时向我方提供业务，属于违法行为，故与被告签订的网络服务合同应当无效，同时，被告要求其退还已支付所谓网络服务费用71026.67元。三、被告在2019年9月28日收到所在区网络安全大队的处罚书后，按规定对己方的网络业务进行排查并提交资质备案，曾要求原告出示相关资质并答应提供之后结清款项，原告答应询问法务，但实际并未给出，对我方造成了经济损失。由此被告认为我方有权利要求原告提供相关合法资质即增值电信业务经营许可证等后再支付相关费用，同时根据《消费者权益保护法》第四十条和第五十二条，原告提供的网络服务对被告造成财产损害的，应当依照法律规定服务费用要求赔偿。并根据《消费者权益保护法》第五十五条，经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，据此要求原告赔偿相应的损失，赔偿金额为已支付服务费用的三倍费用，即213080.01元。退还已支付费用和赔偿费用共计284106.68元。综上所述，因原告存在违法经营，且没有相关增值电信服务资质的情况下，原告依据网络服务合同所述的所谓服务费及违约责任应当不成立，其签订的网络服务合同应当无效，由此被告无法进行相关业务备案对被告造成损失，被告保留对其提起反诉的权利。被告特具上述意见，请求贵院在查清事实的基础上裁定驳回原告的起诉或判决驳回其诉讼请求，以维护被告的合法权益。经审理查明:2018年11月22日，泰瑞亚公司（甲方）与安心云公司（乙方）签订《网络服务协议》，协议约定：第一条服务内容1.乙方为甲方提供网络技术服务。甲方同意本服务项目仅用于企业应用目的。第二条服务费用及支付时间和方式1.甲方应支付给乙方月度服务费用金额为：小写6200/月，大写陆仟贰佰圆整/月。2.费用的支付（2）月服务费自开通日起开始计算。计费周期为每月1日至30/31日，按月收费；不足一个月按日收费，日租费按月租费的三十分之一收取；不足二十四小时的按一日计算。按月收费。第三条服务期限1.本协议约定的乙方向甲方提供的服务期限为1年，签约时间2018年11月21日至2019年11月20日终止，自乙方为甲方提供的服务开通之日起计算。3.本合同生效后，如甲方要求暂停或中止服务，必须提前15天以书面形式提出，乙方不退回甲方所交纳的费用，并且甲方需承担由此引起的损失，具体违约金额为本协议金额未履行部分。第七条违约责任3.甲方延迟支付本合同项目下的任何费用，除应交欠款外，乙方可按每日百分之三的比例收取逾期违约金。甲方在合同规定付款日期超过5日后仍未付款，乙方有权终止为甲方提供的服务，直至甲方付清所有的费用为止。第十二条附件：本协议有以下附件：附件四网络信息安全承诺书。《网络信息安全承诺书》第四条约定：本单位承诺严格按照国家相关的法律法规做好本单位网站的信息安全管理工作，按政府有关部门要求设立信息安全责任人和信息安全审查员。《网络信息安全承诺书》有泰瑞亚公司的盖章确认。安心云公司称其于2018年11月21日开始为泰瑞亚公司提供网络技术服务，因泰瑞亚公司以公司架构变动为由要求提前解除涉案协议，故于2019年6月5日终止服务，提交了2018年11月份至2019年6月份的付款详情单、广东增值税专用发票及快递单截图，欲证明在此期间产生服务费用201820元且已向泰瑞亚公司开具了全额发票。安心云公司还提交了三份银行业务回单（收款），欲证明泰瑞亚公司已向其支付服务费71026.67元。庭审中，泰瑞亚公司对上述2018年11月份至2019年6月份的服务费金额及已其支付的服务费金额均无异议，确认尚未支付的服务费金额为130793.33元（201820元-71026.67元）。安心云公司提供了其公司员工侯火妹分别于2019年1月29日及2019年3月27日通过邮箱（may@gzroyal.cn）向泰瑞亚公司员工罗懿晟雄邮箱（ｌｕｏ×××＠ｑａｑｇａｍｅ.ｃｏｍ）发送的邮件，欲证明安心云公司与泰瑞亚公司日常对账的情况。2019年1月29日邮件附言“你好，附件为贵司2019年1月份账单，请核对无误后回复确认，谢谢！”邮件回复“收到。”2019年3月27日邮件附言“你好，附件为贵司2019年3月份账单，请核对无误后回复确认，谢谢！”邮件回复“OK，没问题。”安心云公司还提供了其公司员工叶敏霞与泰瑞亚公司法定代表人龙禹江的微信聊天记录截图、“泰瑞亚-安心云对账”群的微信聊天记录截图以及安心云公司员工侯火妹、杨映惠与泰瑞亚公司员工罗懿晟雄的QQ聊天记录截图，欲证明安心云公司与泰瑞亚公司沟通还款的情况。其中，2019年10月15日，在“泰瑞亚-安心云对账”群中，安心云公司员工问“@龙禹江龙总您好，贵司业务已在2019年6月5日终止，截止终止日期（2019年6月5日），贵司还有130793.33人民币未结算，财务那边还挂着帐。根据双方签订的合约，当月费用应当于当月五号前结清。否则我司可以按照每日百分之三的比例收取逾期违约金。请在10月31日前支付130793.33人民币（截止目前的欠款本金）。”龙禹江回复“有一个问题，我知道，你们要提供线路的合规资格，因为我们已经挨处罚了，我还没交差。”安心云公司员工称“我们香港公司是有牌照的。”龙禹江表示“跨境专线，需要处理，我们要拿资质区备案，这个事情可把我们出惨了，贵司在香港有相关的牌照吗？”2019年12月9日，安心云公司员工问“@龙禹江你好，我司于2018年11月21日为贵司开通了宽带服务项目，2019年2月1日至2019年6月5日贵公司共拖欠我司服务费共计130793.33元……若逾期不支付，则我司将立即委托律师循法律途径解决。”龙禹江称“给我们提供跨境资质证明哦，我们现在所有跨境线路都需要进行合规，合作方有资质备案我们就进行付款。”安心云公司员工称“我们按合同提供了服务，贵司也应该按合同付款。”龙禹江回复“但是你们提供服务我们是要求资质的呀。”安心云公司员工回复“按合同约定没有要求提供资质，如果贵司到期没支付，我司将走法律程序。”2019年5月20日，泰瑞亚公司员工罗懿晟雄通过QQ向安心云公司员工杨映惠表示“我们公司目前业务架构有变化，专线这块业务暂时不用了，麻烦你帮我在月底把中港、中韩的线路暂时停了，后面需求的话我再找你。”杨映惠问“月底停是吗？你好，按照合同规定，要提前十五天提出的，到月底的话才10天呢，需要到六月五号才可以停。”罗懿晟雄回复“好的，没问题，这个月账单，你把下个月5天的费用一起算进去，或者等到6号你再给我账单也行。”杨映惠回复“好的。”2019年12月2日，安心云公司委托广东鸿麓律师事务所向泰瑞亚公司发出《律师函》，要求泰瑞亚公司于2019年12月7日之前向安心云公司支付拖欠的服务费用130793.33元及逾期付款的违约金，泰瑞亚公司拒收该《律师函》。安心云公司补充提交了香港特别行政区政府通讯事务管理局办公室互联网服务供应商名单、鑫源互联网络科技（香港）有限公司注册证明书、鑫源互联网络科技（香港）有限公司秘书及董事辞职通知书、安心云公司股东变更工商登记，欲证明安心云公司通过其香港关联公司为泰瑞亚公司提供境外网络服务，系行业操作惯例。庭审中，安心云公司称境外宽带服务在国内的运营商均是中国移动和中国联通等三大运营商，与三大运营商合作的前提必须大量购买境外宽带服务，而境外公司没有三大运营商的上述强制性要求，泰瑞亚公司清楚该行业惯例才与安心云公司合作。泰瑞亚公司表示其是与安心云公司签订的协议，与境外公司鑫源互联网络科技（香港）有限公司无关。泰瑞亚公司提供了安心云公司工商信息登记中有关具体经营项目申报的变更内容，欲证明在签订涉案协议时，安心云公司无增值电信服务的经营范围。安心云公司表示本案涉及的宽带服务不属于增值电信服务，且泰瑞亚公司服务无需在IP上绑定域名及网址，依法无需进行行政备案。泰瑞亚公司还提供了成都市公安局高新技术产业开发区分局网络安全保卫大队于2019年9月28日向其出具的《责令限期整改通知书》[成公高（网）责通字【2019】0928号]，欲证明泰瑞亚公司被处罚后依法进行排查和备案。《责令限期整改通知书》载明“现查明：你公司公司未制定并落实网络安全管理制度和操作规程，确定网络安全负责人，在公共信息服务中对法律、行政法规禁止传输的信息采取相关防范措施未生效。……根据《网络安全法》第五十九条之规定，决定给予警告处罚。”泰瑞亚公司表示其从事游戏加速业务，但安心云公司提供的跨境宽带服务没有安全机制，导致其在使用过程中冲破了国家的防火墙，因安心云公司提供的宽带服务达不到国家安全屏蔽的要求，导致其受到处罚。安心云公司则表示该《责令限期整改通知书》与本案无关，时间发生在双方业务合作结束之后，内容与安心云无关，且涉案协议附件四《网络信息安全承诺书》第四条约定泰瑞亚公司承担间理网络信息安全管理工作、设立信息安全责任人和信息安全审查员的责任。本院认为：《中华人民共和国电信条例》载明，电信业务分为基础电信业务和增值电信业务。基础电信业务，是指提供公共网络基础设施、公共数据传送和基本话音通信服务的业务。增值电信业务，是指利用公共网络基础设施提供的电信与信息服务的业务。条例附则《电信业务分类目录》载明，一、基础电信业务（五）宽带、波长、光纤、光缆、管道及其它网络元素出租、出售业务。本案由上述查明的事实可知，安心云公司为泰瑞亚公司提供跨境宽带服务，属于基础电信业务。再根据《中华人民共和国电信条例》第九条规定，经营基础电信业务，须经国务院信息产业主管部门审查批准，取得《基础电信业务经营许可证》。《中华人民共和国电信条例》第七条第三款规定，未取得电信业务经营许可证，任何组织或者个人不得从事电信业务经营活动。安心云公司至今未能办理经营前述业务所必须的相关电信业务经营许可证，并不具备经营案涉《网络服务协议》主体服务内容的资质，因此，案涉《网络服务协议》的内容显然违反了《中华人民共和国电信条例》的前述禁止性规定，应认定为无效。安心云公司辩称案涉协议的约定及履行符合行业惯例，对此，本院认为，电信条例之所以对我国电信服务业务经营设立行政许可制度，一方面是出于电信服务市场监管考虑，另一方面更是出于对我国通信网络信息安全保障的考量。参考我国工信部发布的《电信业务经营许可管理办法》的具体规定，申请经营基础电信业务的经营者，必须符合国有股份不少于51%的条件。由此可见，电信条例关于基础电信业务经营许可证的管理是强制性的，基础电信业务从业单位资质良莠与我国通信网络信息安全息息相关。安心云公司以行业惯例为由进行抗辩，并无举证证实该行业惯例真实存在，更与上述条例及办法规定相悖，本院不予采纳，依法认定案涉《网络服务协议》无效。根据合同法有关规定，无效的合同自始无效。安心云公司主张泰瑞亚公司支付提前解除合同违约金，已失去合同及法律依据，本院不予支持。《网络服务协议》被认定无效，但安心云公司实际已向泰瑞亚公司提供了服务，故泰瑞亚公司实际使用的宽带费用仍应据实结算，现双方共同确认泰瑞亚公司尚未支付的服务费为130793.33元，泰瑞亚公司应予支付。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效后有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。安心云公司作为电信行业的从业者，违反行政法规、规章的相关规定，签订案涉协议并提供跨境宽带服务，对无效合同的签订及履行均具有过错，其主张泰瑞亚公司支付逾期付款违约金、财产保全担保费，缺乏合同及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国电信条例》第七条第三款、第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条的规定，判决如下：一、被告成都泰瑞亚科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东安心云网络科技有限公司支付130793.33元；二、驳回原告广东安心云网络科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3973元，由原告广东安心云网络科技有限公司负担1144元、被告成都泰瑞亚科技有限公司负担2829元。保全费1438元，由被告成都泰瑞亚科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院立案庭递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  张 翼人民陪审员  周彩红人民陪审员  叶少冰二〇二〇年十一月三十日法官助理裴育书记员叶丽方            判决书于2020年 月 日寄送