安徽省淮北市烈山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0604民初1172号 原告:谢保田,男,1950年11月21日出生,汉族,住安徽省淮北市烈山区。 委托诉讼代理人：葛利萍，安徽嘉闻律师事务所律师。 被告：淮北伯爵陶瓷有限公司，住所地安徽省淮北市烈山区吴山口项目工业园。 法定代表人：张云，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张效图，男，该公司经理。 原告谢保田与被告淮北伯爵陶瓷有限公司（以下简称伯爵公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢保田及其委托诉讼代理人葛利萍、被告伯爵公司的委托诉讼代理人张效图到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 谢保田向本院提出诉讼请求：1.依法裁决伯爵公司支付谢保田停工期间的生活费8110.914元;2.依法裁决解除双方劳动关系并由伯爵公司支付经济补偿金17380.53元;3.依法裁决伯爵公司为谢保田补缴自2009年8月至2018年6月的各项社会保险；4.本案诉讼费由伯爵公司承担。事实与理由:2009年8月谢保田应聘至伯爵公司工作。入职后伯爵公司未与谢保田签订书面劳动合同,经伯爵公司安排,谢保田负责窑尾工作,并约定工资按月发放,工资逐年增长。伯爵公司于2017年11月通知停工停产，且未安排谢保田从事其他的工作。谢保田一直在伯爵公司工作未曾间断。期间伯爵公司未给谢保田缴纳各项社会保险,停工至今也未与谢保田办理解除劳动关系手续,且未向谢保田支付停工期间的生活费用。 伯爵公司辩称：1.双方为劳务关系；2.伯爵公司于2017年3月收到烈山区政府公告通知停产；3.劳务关系也可以申请工伤保险；4.在征收过程中，伯爵公司多次向烈山区征收办提出，终止生产给予员工的各项补助，烈山区征收办没有采纳。5.伯爵公司招工中，超过退休年龄的比例较多；6.劳务关系也可以通过银行卡转劳务报酬；7.仲裁期限为1年，申请人已超过期限。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：谢保田于2009年8月到伯爵公司工作。本院调取的伯爵公司工资表载明谢保田入厂时间为2009年8月。2017年3月，伯爵公司停产后，在公司大门张贴了停产公告。2017年10月，恢复生产一个月。 谢保田提供的徽商银行账户明细显示2017年10月20日，发放工资2270元，2017年3月10日代发工资1380元，2017年1月26日代发工资1402元，2017年1月26日代发工资1984元,2016年12月26日代发工资1970元,2016年10月28日代发工资2005元,2016年9月30日代发工资2290元,2016年9月14日代发工资1954元,2016年8月23日代发工资3028元,2016年7月22日代发工资2204元,2016年6月7日代发工资3311元,2016年4月18日代发工资1530元。 2018年6月22日，谢保田向仲裁委员会提出的仲裁请求为：1.依法解除双方的劳动关系；2.依法支付经济补偿金17380.53元；3.依法裁决伯爵公司支付谢保田停工期间的生活费8110.914元;4.依法裁决伯爵公司为谢保田补缴自2009年8月至2018年6月的各项社会保险。 淮北市烈山区劳动人事争议仲裁委员会对谢保田的仲裁请求予以驳回。 本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理、指挥与监督下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。本案中，谢保田根据伯爵公司的安排到伯爵公司上班，接受伯爵公司的考勤，伯爵公司按月向谢保田支付报酬，双方之间形成事实劳动关系。伯爵公司辩称双方之间的关系为劳务关系的意见，不予采纳。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。本案中，综合谢保田提供的银行流水及本院调取的伯爵公司工资表载明的谢保田入厂时间，能够认定谢保田到伯爵公司工作时间为2009年8月。谢保田在达到法定退休年龄前与伯爵公司建立劳动关系，在超过法定退休年龄后，伯爵公司未解除与谢保田的劳动关系，伯爵公司未为谢保田缴纳社会保险，谢保田未享受基本养老保险待遇，应当认定双方劳动关系延续。 2017年3月，伯爵公司停产，伯爵公司在公司门口发布停产公告。本院认为用人单位单方解除劳动合同的，应当采用书面形式，并将解除劳动合同通知直接送达劳动者，伯爵公司通过发布公告的形式通知职工公司停产、职工不要再来上班，不能视为解除了与谢保田之间的劳动关系。 《安徽省工资支付规定》第二十七条规定非劳动者原因用人单位停工、停产在1个工资支付周期内的，用人单位应当视同劳动者提供正常劳动并支付工资。超过1个工资支付周期的，用人单位可以根据劳动者在停工停产期间提供的有关劳动重新约定其工资标准，并按约定支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者生活费。伯爵公司应支付谢保田停工期间的生活费，谢保田主张停工期间的生活费8110.914元予以支持。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿金。伯爵公司未依法为谢保田缴纳社会保险，谢保田有权解除与伯爵公司之间的劳动关系，并要求支付经济补偿金。 谢保田于2018年6月22日向淮北市烈山区劳动人事争议仲裁委员会申请解除双方之间的劳动关系，谢保田主张的经济补偿金的应按谢保田解除劳动关系前12个月的正常工作的平均工资计算9个月。根据谢保田解除劳动关系前正常上班的前12个月平均工资情况，谢保田主张伯爵公司应支付17380.53元予以支持。 《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。伯爵公司应为谢保田缴纳工作期间的社会保险。2010年11月谢保田达到法定退休年龄，伯爵公司应为谢保田支付2009年8月至2010年10月的各项社会保险。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，判决如下： 一、原告谢保田与被告淮北伯爵陶瓷有限公司之间的劳动关系于2018年6月22日解除； 二、被告淮北伯爵陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告谢保田停工期间生活费8110.914元； 三、被告淮北伯爵陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告谢保田经济补偿金17380.53元； 四、被告淮北伯爵陶瓷有限公司于本判决生效之日起十五日内为原告谢保田缴纳自2009年8月至2010年10月期间的各项社会保险，具体缴费标准和数额由社会保险经办机构核定，其中应由个人缴纳的部分由原告谢保田承担； 五、驳回原告谢保田的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告淮北伯爵陶瓷有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  李晓婷 审 判 员  聂世臻 人民陪审员  周方伟 二〇二〇年十一月二十七日 法官助理王桂倩 书记员王慧慧 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同: （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 2.《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。