江苏省连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0703民初253号原告（被申请人）：张某某，男，1962年6月22日生，汉族，户籍地：南京市白下区。委托诉讼代理人：朱东海、郭玉鹏，江苏协恒律师事务所律师。被告（申请执行人、申请人）：南京某强建筑安装工程有限公司，住所地：南京市建邺区水西门大街**。统一社会信用代码9132011871629928X8。法定代表人：王继兵，董事长。委托诉讼代理人：方昉，江苏联创伟业律师事务所律师。第三人：连云港某业房地产开发有限公司，，住所地：连云港市连云区中山西路**组织机构代码：78836450-3.法定代表人：陈**，董事长。委托诉讼代理人：吴家新，该公司总经理。原告张某某与被告南京某强建筑安装工程有限公司（以下简称南京某强公司）、第三人连云港某业房地产开发有限公司（以下简称连云港某业公司）追加被执行人执行异议之诉一案，本院于2020年2月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张某某的委托诉讼代理人朱东海、被告南京某强公司的委托诉讼代理人方昉、第三人连云港某业公司的委托诉讼代理人吴家新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某某向本院提出诉讼称，2019年12月27日，贵院作出(2019)苏0703执异82号执行裁定书，裁定追加张某某作为南京某强公司与连云港某业公司建设工程施工合同纠纷一案的被执行人，并要求张某某向南京某强公司履行1000万元的还款义务。该裁定缺乏事实依据，适用法律错误，且程序违法，理由如下：1.裁定认定原告张某某抽逃出资证据不足，且程序违法。裁定认定“张某某在2009年10月21日缴纳新增注册资本后，于次日就将其所缴纳的款项1000万元全部转移至张某某本人账户”。可见，裁定仅以转账行为认定构成抽逃出资，显然证据不足。张某某与连云港某业公司一直存在经济往来关系。2009年10月21日前，张某某通过江苏省农业某某工程有限公司(以下简称江苏某机公司)代连云港某业公司向南京某强公司垫付多笔款项，合计383万元。因此，该转账行为，仅能形成对张某某是否构成抽逃出资的怀疑，法院仅以事实存疑而认定，侵犯张某某的实体权利。基于事实存疑，法院应当将是否抽逃出资的举证责任分配与张某某，由张某某举证证明其不存在抽逃出资的行为，即由张某某举证证明上述转账行为系公司的正常经营行为。但法院并未通知张某某就申请执行人的追加申请进行答辩及举证，程序方面侵犯了张某某的诉讼权利。2.即便该转账行为构成抽逃出资，张某某业已补足出资。转账行为发生后，张某某于2009年11月6日通过江苏某机公司向连云港某业公司分别汇入200万元及800万元，用以补足出资。2009年11月份至2011年期间，原告张某某通过江苏某机公司向连云港某业公司支付1000多万元款项。此外，原告张某某还在2011年3月4日通过个人名下华夏银行卡为连云港某业公司偿还银行贷款1000万元。综上，贵院根据被告的申请，追加原告作为被执行人的裁定事实认定错误，适用法律错误，且程序违法。故诉诸贵院，请求依法判决不予追加张某某为申请执行人南京某强公司申请执行连云港某业公司建设工程施工合同纠纷案的被执行人，诉讼费用由被告承担。被告南京某强公司辩称，1.关于执行异议程序问题，事实上原告已经提出执行异议之诉，相关主张权利都会得到充分的保障。2.（2019）苏0703执异82号执行裁定相关事实清楚，不需要组织听证，听证程序不是法定必经程序。3.起诉状中对于是否抽逃注册资金的表述，被告无法理解，原告庭前所举的证据不能证明原告的主张。4.原告表示即便构成抽逃注册资金，其后也给予补足，应有充分的证据予以证明。5.张某某存在与连云港某业公司、江苏某机公司财产混同、人格混同等，以此为由也应追加张某某为该案被执行人。第三人连云港某业公司述称，对原告的诉讼请求、事实和理由无异议。经审理查明，2018年12月10日，本院对原告南京某强公司与被告连云港某业公司、张某某、李某仁建设工程施工合同纠纷一案作出（2018）苏0703民初1351号民事判决：“一、被告连云港某业房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告南京某强建筑安装有限公司工程款18928365元及利息（利息以16438365元为本金，自2015年1月16日至实际给付之日；以2490000元为本金，自2018年1月1日至实际给付之日，均按中国人民银行公布的同期同类贷款利率标准计算）。二、驳回原告南京某强建筑安装有限公司的其他诉讼请求。”2018年7月11日，本院根据南京某强公司的申请，作出（2018）苏0703民初1351号民事裁定：“对被告连云港某业房地产开发有限公司、张某某、李某仁名下的银行存款在30000000元范围内予以冻结或保全其他等值财产”。根据南京某强公司的申请，本院于2019年2月28日立案强制执行，案号为（2019）苏0703执306号。在本案执行过程中，申请执行人南京某强公司于2019年11月1日向本院提出申请，以被执行人股东张某某抽逃出资为由申请追加其为被执行人。2019年12月27日，本院作出的（2019）苏0703执异82号执行裁定查明，2009年10月21日，连云港某业公司形成股东会决议，连云港某业公司新增注册资本1000万元，由股东张某某于2009年10月21日前缴足；张某某在2009年10月21日缴存连云港某业公司在中国邮政储蓄银行连云港南极南路支行开立的人民币存款账户（账号10×××01）内，当日足额缴纳1000万元至该账户，连云港某业公司的注册资本由1000万元变更为2000万元，张某某占变更后的注册资本的70%。张某某在2009年10月21日缴纳新增注册资本后，于次日就将其所缴纳的款项1000万元全部转移至张某某本人账户。裁定中认定，张某某将增加的注册资本注入验资账户后，在较短时间内即一次性转入其本人账户，且数额巨大，系抽逃出资的行为。公司资产是实现债权人债权的重要保障，股东抽逃出资必然削弱公司的偿债能力并增加债权人的风险，从而对公司债权人构成侵害。本案中，作为被执行人的连云港某业公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请追加抽逃出资的股东张某某为被执行人，并在抽逃出资的范围内承担责任，本院依法予以支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条之规定，裁定：一、追加张某某为本案的被执行人。二、张某某应在本裁定生效之日起十日内向申请执行人南京某强建筑安装有限公司履行1000万元还款义务。张某某不服该裁定，向本院提出执行异议之诉。2020年6月30日，本院作出（2019）苏0703执306号之六执行裁定，以在本次执行程序中，本院依职权对被执行人的财产进行了调查，未发现其他可供执行的财产，申请执行人亦未提供被执行人其他可供执行的财产线索，本次执行程序应予终结为由，裁定：终结本次执行程序。该裁定查明：“本案在执行过程中，经‘总对总’查控系统多次查询，被执行人在江苏农村信用社联合社、工商银行的3个账号有小额存款，本院予以冻结，实际冻结金额7000余元。公安部反馈被执行人名下有苏Ｇ×××**雅阁牌车辆一台，该车注册时间为2006年8月9日，现不知车辆所在下落，本院没有实际扣押，无法处置。本院在原审诉讼过程中依据申请人申请以（2018）苏0703民初1351号民事裁定书保全了被执行人名下位于连云区28套房产，本院于2019年8月21日通过张贴及微信公众号发布公告，禁止任何单位（个人）与连云港某业房地产开发有限公司签订涉案房产买卖合同或缴纳购房款定金、意向金等所有费用，并将对上述28套房产启动司法询价、司法拍卖或变卖等强制执行程序，如有异议应在2019年5月17日前书面向本院提出。吉某等22名案外人以其已与被执行人签订协议并支付了购房款、实际占有涉案房屋等为由在法定期间内向本院提出了执行异议，请求本院解除对涉案房产的查封等强制措施。本院作出了（2019）苏0703执异86、87、88、89、90、91、92、93、94、95、96、97、98、99、100、101、102、103、104、105、106、107号执行裁定书，裁定解除对吉某等22名案外人实际占有涉案房产的查封。申请人对其中的18份裁定不服，在法定期间内向本院提起诉讼，本院已立案受理，现尚处于诉讼过程中。2019年9月23日，本院依据申请人申请，前往被执行人位于连云区的办公场所进行搜查，查封扣押了被执行人的财务账册等会计资料，但因被执行人的会计账册等资料不全，导致对被执行人的资金流向等情况无法审计。此外，被执行人名下暂无其他可供执行财产。本院已将被执行人纳入了失信被执行人名单，并将其法定代表人纳入了限制高消费名单。”另查明，连云港某业公司系刘某于2006年4月29日登记设立，注册资本1000万元，公司类型为有限公司（自然人独资）。2006年5月30日，刘某将其持有的连云港某业公司60%的股权转让给杨某1，合计600万元。同年6月16日，办理变更登记，连云港某业公司股东由刘某变更为刘某、杨某1，公司类型由有限公司（自然人独资）变更为有限公司（自然人控股）。同年12月1日，杨某1将其持有的连云港某业公司60%的股份（合计600万元）转让给李某仁。同年12月8日，办理变更登记，连云港某业公司股东由刘某、杨某1变更为刘某、李某仁。2009年6月17日，刘某将其持有的连云港某业公司40%的股份（合计400万元）转让给张某某。同年6月23日，办理变更登记，连云港某业公司股东由刘某、李某仁变更为张某某、李某仁。2009年10月21日，连云港某业公司形成股东会决议：公司将注册资本增加为2000万元，由张某某一人于2009年10月21日增加注册资本1000万元。次日，办理注册资本变更登记。同年10月21日，张某某缴存1000万元至连云港某业公司在中国邮政储蓄银行连云港市南极南路支行开立的人民币存款账户（账号10×××01）内。徐州华兴会计师事务所有限公司出具验资报告。连云港某业公司的注册资本由1000万元变更为2000万元，张某某出资占变更后的注册资本的70%。2009年10月22日，张某某将其所缴纳的上述1000万元全部转出至其本人账户。张某某提交江苏省农业某某工程有限公司（以下简称江苏某机公司）2009年11月6日的记账凭证及银行进账单（付款人江苏某机公司、收款人连云港某业公司，金额200万元）、2009年11月7日的记账凭证及2009年11月6日银行进账单（付款人江苏某机公司、收款人连云港某业公司，金额800万元）、2011年1月31日结算业务申请书（付款人江苏某机公司、收款人南京某强公司，金额140万元，用途工程款）、2012年1月20日付款凭证（付款人江苏某机公司、收款人南京某强公司，金额30万元，“摘要”处载明“往来款”。）及承诺一份，欲证明江苏某机公司在上述证据载明的时间向南京某强公司支付款项170万元，上述1000万元系张某某补足出资的款项。张某某另提交2009年11月4日连云港某业公司和江苏某机公司签订的两份借款协议，协议约定连云港某业公司分别向江苏某机公司借款200万元及800万元，协议有效期自2009年11月5日起，至2010年11月4日止。欲证明：基于张某某与江苏某机公司存在指示交付的法律关系，其指示江苏某机公司于2009年11月6日和11月7日向连云港某业公司付款合计1000万元。由于财务制度的规定，张某某作为江苏某机公司的法人，不能直接以个人名义将款项支付给连云港某业公司，否则不能计入江苏某机公司的账目中，为做账需要，张某某安排江苏某机公司与连云港某业公司之间签订了一份名为借贷，实为指示交付的借款合同，该借款合同仅为形式所需要。借款协议签订和付款1000万元后，从未有过催款和还款行为，结合江苏某机公司与连云港某业公司之间账目往来，没有连云港某业公司向江苏某机公司付款的行为。双方真实的法律关系并非借贷法律关系。同时，张某某提交个人结算业务申请书以及电汇凭证6份，欲证明张某某及原配偶冯某萍于2010年12月至2011年5月以其银行账户直接向南京某强公司支付工程款227.5万元，上述个人结算业务申请书以及电汇凭证的付款人、收款人及金额具体分述如下：①2010年12月31日个人结算业务申请书载明申请人冯某萍、收款人孔某，金额10万元；②2011年1月30日电汇凭证载明付款人张某某、收款人杨某2，金额9.5万元；③2011年1月30日电汇凭证付款人张某某、收款人孔某，金额10万元；④2011年1月30日电汇凭证付款人张某某、收款人王某，金额20万元；⑤2011年1月30日电汇凭证付款人张某某、收款人朱某，金额8万元；⑥2011年5月23日电汇凭证付款人张某某、收款人连云港某业公司，金额100万元，附加信息及用途栏载明：“往来款”；⑦2011年5月31日电汇凭证付款人张某某、收款人连云港某业公司，金额70万元，附加信息及用途栏载明：“往来款”。南京某强公司认可孔某系南京某强公司委派至本案执行依据所涉工程的负责人，原告陈述系按照孔某的指示付款至杨某2、王某、朱某账户。原告张某某认为，即便其存在抽逃出资行为，其已经通过向南京某强公司直接支付或指示第三方支付的方式支付了工程款，南京某强公司是该行为的受益方，因此张某某的付款行为基于南京某强公司的直接受益，在本案中应当认定为补足出资。还查明，江苏某机公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为原告张某某。上述事实，有（2019）苏0703执异82号执行裁定书、企业信用信息公示报告、江苏某机公司记账凭证及银行进账单、付款凭证、承诺、个人结算业务申请书、电汇凭证、连云港某业公司企业档案、江苏某机公司企业信息、（2019）苏0703执306号之六执行裁定书、（2018）苏0703民初1351号民事判决书、（2018）苏0703民初1351号民事裁定书、强制执行申请书、协助查询存款通知书、连云港某业公司存款交易明细及当事人陈述等证据在卷予以证实，本院予以确认。本院认为，关于原告张某某提出的（2019）苏0703执异82号案审查程序违法的问题，不属于本案的审理范畴，本案不予理涉。关于张某某是否存在抽逃对连云港某业公司出资的行为及张某某是否应追加为（2019）苏0703执306号案的被执行人的问题。本院认为，出资是股东向公司履行的最基本的义务，也是形成公司财产的基础。《中华人民共和国公司法》第三十五条规定：“公司成立后，股东不得抽逃出资。”这是贯彻公司资本确定、资本维持与资本不变三原则的要求。从张某某实际出资情况看，张某某将出资款项转入连云港某业公司账户验资后，未经法定程序，于次日即转出，且没有提交有效证据证实转出该资金系用于连云港某业公司正常的经营业务，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十二条的规定，张某某的上述行为构成抽逃出资，连云港某业公司的财产不足以清偿案涉生效法律文书确定的债务，张某某应在抽逃出资1000万元的范围内承担责任。关于原告张某某提出的即便其存在抽逃出资行为，结合其所举证据，在本案中应当认定其补足出资的主张，本院认为，股东抽逃出资后，若为弥补出资不实，股东后续所投入部分不仅应在相关凭证上注明补缴出资的内容，必要时还应经法定验资程序，列入公司的实收资本，从而切实履行自身的出资义务。张某某提交的个人结算业务申请书以及电汇凭证、江苏某机公司的记账凭证及银行进账单、结算业务申请书等证据，均未明确载明补缴出资的内容或代张某某补缴出资或归还出资的内容，结合借款协议等证据，不能排除张某某与杨某2、王某、朱某、或张某某与连云港某业公司等、江苏某机公司与连云港某业公司等之间存在其他经济往来的情形，故张某某所举证据不足以证实张某某已补足抽逃的出资，本院对张某某的上述主张不予采信。关于南京某强公司提出的张某某存在与连云港某业公司、江苏某机公司财产混同、人格混同等，以此为由也应追加张某某为该案被执行人的主张，本院认为，追加执行案件被执行人必须具有明确的法律依据或者司法解释规定，南京某强公司的上述主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，本院对原告张某某提出的不予追加其为案涉执行案件被执行人的诉讼请求，依法不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第三十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十二条第四项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十三条第一款第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告张某某的诉讼请求。案件受理费81800元，由原告张某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费81800元。连云港市中级人民法院开户行：农行苍梧支行，账号：10×××94（上诉人将上诉费交款凭证连同上诉状一并交于本院）。审 判 长  刘楠楠人民陪审员  金立荣人民陪审员  张家茂二〇二〇年十一月二十八日书 记 员  孙松林法律条文及上诉须知附录一、法律条文1.《中华人民共和国公司法》第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资。2.《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。3.《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。第三十三条被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。诉讼期间，人民法院不得对被申请人争议范围内的财产进行处分。申请人请求人民法院继续执行并提供相应担保的，人民法院可以准许。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。