包头市昆都仑区人民法院民事判决书（2020）内0203民初5928号原告：侯明义，男，1962年6月21日出生，住包头市。委托诉讼代理人：朱益明，内蒙古釜册律师事务所律师。被告：额济纳旗叁山金矿业有限公司。法定代表人：樊国华，执行董事。委托诉讼代理人：杨虹，内蒙古东方玉德律师事务所律师。委托诉讼代理人：高永利，内蒙古东方玉德律师事务所律师。原告侯明义与被告额济纳旗叁山金矿业有限公司保证合同纠纷一案，本院于2020年10月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告侯明义及其委托诉讼代理人朱益明、被告额济纳旗叁山金矿业有限公司委托诉讼代理人杨虹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。侯明义向本院提出诉讼请求：1.被告支付欠款820万元及利息（从起诉之日至还清之日，按贷款市场报价利率计算）；2.被告解除原告名下位于××县的两套房产的抵押他项权；3.被告赔偿原告140万元上学贷款的利息损失（从2015年6月8日至还清所有欠款之日，按贷款市场报价利率四倍计算，暂计至2020年9月7日为1133524元）。事实和理由：2011年年底被告急需资金建设矿山，因无抵押物而无法获得银行贷款。经朋友介绍，原告与被告法定代表人樊国华相识，双方达成口头协议，约定原告以总价3000万元房产和营业中的宾馆为被告向银行贷款提供抵押，被告每年支付700万元的担保对价。因被告资信状况一般，后由其关联公司向郊区信用社贷款，原告依约提供全部抵押物作为担保。后因被告无法及时还款，导致抵押物解押延期，原告承担的风险剧增。被告承诺另行支付100万元作为担保对价。另2011年年底因被告急需资金，使用原告价值200万元的两套房产作为抵押向私人借款100万元。双方于2013年11月约定，被告应在2014年12月31日前将该房屋解除抵押，届时不能解除，被告支付20万元违约金，并自2015年1月1日支付利息，直至房屋解除抵押。2015年6月，被告仍未办理房屋解押手续，因原告女儿上学急需用钱，欲出售该房屋，被告承诺原告女儿上学高利借款140万元的利息由其偿还。但至今分文未还。2018年12月27日被告与原告签订还款承诺协议，被告承诺于2019年年底前还清所有欠款。但被告一直未还款。额济纳旗叁山金矿业有限公司辩称，被告从未向原告借款，债权债务确认书、还款承诺书系无效合同，对被告无法律拘束力。原告主张其为被告的多笔借款提供担保财产，因此被告承诺向其支付820万元作为提供担保的对价。被告认为上述欠款是樊国华、樊国全的个人债务，被告没有义务偿还担保对价。原告没有提供证据证明借款实际存在并用于被告经营。原告主张其提供抵押的借款有两笔，一笔是郊区信用社贷款，据原告诉状中所述，该笔贷款的借款人系被告的关联公司；另一笔私人借款的出借人、借款人及借款的实际流向均不明确。被告从未收到上述两笔借款，原告应举证证明被告是实际借款人。因此，上述债务与被告无关。被告股东会从未授权樊国华、樊国全代表被告与原告签订债权债务确认书、还款承诺书，即便樊国华未经授权为上述两份合同盖章，两份协议也是无效的。涉案欠款的实际债务人是樊国华、樊国全，被告是樊国华、樊国全对原告债务的保证人。根据相关规定，公司为公司股东或实际控制人提供关联担保，未经股东会决议，构成越权代表。在此情况下，债权人主张担保合同有效，应当提供证据证明其在订立合同时对股东会决议进行了审查，决议的表决程序符合公司法的规定。被告的股东会决议中，并没有对上述两份合同进行决议的内容，上述合同即便加盖了被告公章，也属无效合同。被告并非本案适格主体，樊国华应当是本案被告。2018年12月27日的还款协议显示，甲方系被告及樊国华两个民事主体，樊国华作为合同中的一个主体，应当追加樊国华为本案被告。被告没有权利也没有义务为原告解除抵押登记。被告并非案涉两套房屋的抵押权人，抵押权解除只有抵押权人同意后方可解除。同时被告并非该借款的实际使用人，没有义务为原告解除抵押登记。被告无需支付利息。被告对于承担利息事宜并不知情，樊国华超越代理权限使用被告公章对外签署合同，被告并不知情。利息的计算方法在合同中并未约定，原告主张自2015年6月8日至2020年9月7日的利息没有任何事实及法律依据。综上，应驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：樊国华系被告法定代表人，樊国全系包头市汇全稀土实业（集团）有限公司（以下简称汇全公司）法定代表人。2011年12月1日因被告投资建设需要贷款，樊国华、樊国全向银行贷款1200万元，由原告以15套房产提供抵押担保，双方约定樊国华、樊国全支付原告担保对价700万元。该笔贷款于2013年8月31日还清，抵押的15套房产于2013年9月9日解押。2011年樊国华、樊国全向个人借款100万元，由原告以2套房产提供抵押担保。2013年11月22日樊国华、樊国全、汇全公司及原、被告签订了债权债务确认书，内容为，樊国华、樊国全为被告方实际投资人，在被告前期投资建设的关键过程中，原告以价值2000万元资产作为抵押物为樊国华、樊国全向银行贷款提供抵押担保，抵押担保期间从2011年12月1日至实际履行期限2013年10月1日。樊国华、樊国全从银行获取的贷款资金及时解决了在被告方金矿的投资，将为樊国华、樊国全带来巨大经济利益。由于原告向樊国华、樊国全提供了全部资产作为银行贷款抵押物，导致原告无法再获取资金投资其他项目，抵押担保行为给原告实际造成巨大损失。介于以上基本事实，樊国华、樊国全同意给付原告相应对价，且被告与汇全公司就樊国华、樊国全给付原告对价提供连带保证责任。几方达成如下协议：1.原告已为樊国华、樊国全向银行贷款提供了巨额资产抵押担保，此前三方商定由樊国华、樊国全给付原告担保对价700万元应继续履行；2.因樊国华、樊国全资金周转困难，导致原告的抵押物没有在原商定抵押期间撤销抵押，导致原告产生7个月的周期性损失，樊国华、樊国全同意补偿原告损失100万元；3.樊国华、樊国全向他人借款100万元，以原告的2套房产作抵押，如出现抵押物被债权人抵偿债务而不能收回，樊国华、樊国全愿意按抵押物的实际价值赔偿。确认抵押物实际价值为200万元。樊国华、樊国全最迟于2014年12月31日前解除抵押，届时不能解除抵押，原告可以要求樊国华、樊国全给付20万元违约金，并自2015年1月1日起，以担保房屋价值为基数，按银行同期贷款利率计算利息，直至担保房屋解除抵押；4.被告与汇全公司对樊国华、樊国全的上述债务承担连带保证责任，保证期间为主债务到期之日起两年；5.樊国华、樊国全应支付原告价款800万元，其中700万元于2014年6月31日前偿还200万元，2014年12月31日前偿还200万元，剩余300万元于2015年12月31日前全部还清，考虑到樊国华、樊国全暂时的困难，原告同意另外100万元于2016年12月31日前付清。2015年6月7日樊国华以被告名义给原告出具书面承诺，内容为，原告以2套房产为被告贷款提供抵押担保，按照约定的担保期限公司未能如期归还原告该2套房屋的产权证，造成原告无法出售房屋，导致原告女儿留学没有资金。双方协商同意原告向他人贷款，樊国华及公司支付贷款利息，贷款金额140万元，利率3%。2018年12月27日原、被告签订了还款承诺协议，约定被告欠原告款项为820万元，被告未偿还原告因女儿留学贷款140万元的利息，被告承诺上述欠款至2019年年底前还清。后樊国华、樊国全、汇全公司及被告一直未偿还原告上述款项。本院认为，原告以房产为樊国华、樊国全向银行贷款提供担保属实。双方约定樊国华、樊国全支付原告担保对价700万元系双方真实意思表示，且未违反法律规定，该约定合法有效。2013年11月22日樊国华、樊国全、汇全公司及原、被告签订的债权债务确认书明确樊国华、樊国全为被告方实际投资人，樊国华、樊国全从银行获取的贷款资金及时解决了在被告方金矿的投资。证明樊国华、樊国全向银行贷款用于被告方投资建设，故被告为樊国华、樊国全欠原告担保对价提供担保合法有效。被告主张上述借款是樊国华、樊国全的个人债务，未用于被告经营，因其未提供证据证明借款用在别处，而非用于被告经营，故不予支持其主张。上述债权债务确认书约定因原告的抵押物没有在原商定的抵押期间解除抵押，给原告造成损失，樊国华、樊国全同意补偿原告损失100万元，该约定系真实意思表示，也未违反法律规定，各方应按约定履行。综上，被告应按约定承担保证责任，支付原告担保费及损失费。原告主张解除另外两套房产的抵押他项权，应在该两套房产抵押的债务清偿完毕后，另行向抵押权人主张。原告主张上述两套房产未及时解除抵押造成的20万元违约金及赔偿其女儿140万元上学贷款的利息，该项主张是因上述两套房产未及时解除抵押引发的，应在该两套房产解除抵押或被抵押权人抵偿债务后另行主张。依照《中华人民共和国担保法》第十八条和《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，判决如下：一、被告额济纳旗叁山金矿业有限公司于判决生效后十五日内支付原告侯明义担保费700万元及利息（从2020年10月14日至欠款付清之日，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）；二、被告额济纳旗叁山金矿业有限公司于判决生效后十五日内支付原告侯明义损失费100万元；三、驳回原告侯明义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费77135元（原告预交），由原告侯明义负担16135元，被告额济纳旗叁山金矿业有限公司负担61000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审判长 郝金亮人民陪审员 李占文人民陪审员 刘志芳 二〇二〇年十一月二十七日书记员 雷 蕾附录本判决所引用的法律条文：《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。