广东省广州市天河区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0106刑初1190号公诉机关广东省广州市天河区人民检察院。被告人李某某，女，1978年7月6日出生，汉族，出生地山东省曹县，文化程度初中，户籍住址山东省曹县。因本案于2019年10月31日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。辩护人黄国栋，广东红棉律师事务所律师。被告人韩某某，男，1985年3月28日出生，汉族，出生地河南省沈丘县，文化程度初中，户籍住址河南省沈丘县。2005年5月26日因犯盗窃罪被广东省开平市人民法院判处有期徒刑十四年，2012年12月5日刑满释放。因本案于2019年11月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。指定辩护人江沃鸿、张春，均系广东达方律师事务所律师，由广州市天河区法律援助处指派。广东省广州市天河区人民检察院以穗天检刑诉〔2020〕Z938号起诉书指控被告人李某某、韩某某犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2020年8月14日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市天河区人民检察院指派检察员黄**丽出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人黄国栋、被告人韩某某及指定辩护人张春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2019年10月31日0时许，被告人韩某某在微信上向被告人李某某购买毒品后，通过微信转账人民币1400元的价格将3包白色晶体物（经鉴定，重1.12克，检出甲基苯丙胺成分）（其中1小包是韩某某贩毒的报酬）贩卖给由某某，由李某某将3包白色晶体放在广州市白云区三元里大道1136号附近的丰巢快递柜内，由由某某取走。31日凌晨3时许，被告人韩某某再次联系李某某要购买毒品，以微信转账人民币1600元的价格将2包白色晶体物贩卖给由某某，李某某将2包白色晶体（经鉴定，重0.85克，检出甲基苯丙胺成分）放在广州市白云区三元里大道1136号附近的丰巢快递柜内，其逃离现场时被民警抓获，当场缴获白色晶体物2包。在被告人李某某身上缴获作案用的黑色苹果8手机、粉色OPPO手机各1部，以及白色晶体物1包（经鉴定，重0.37克，检出甲基苯丙胺成分）。随后，民警在被告人李某某的暂住处广州市白云区三元里大道1156号聚芳苑503房内，缴获白色晶体物35包和1玻璃瓶的晶体物（经鉴定，共重31.55克，检出甲基苯丙胺成分），并缴获李某某自制的吸毒工具1个和电子秤1个。同年11月11日，被告人韩某某在广州市白云区远景路万某A栋1119室被民警抓获，在韩某某身上缴获其作案用的红色VIVO手机1部。公诉机关认为被告人李某某、韩某某的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院判处，并列举了相关证据。被告人李某某辩称：其没有故意贩卖毒品，这些毒品都是自己吸食，对起诉书指控的两次贩卖毒品事实无异议。被告人李某某的辩护人提出如下辩护意见：对于公诉机关指控被告人李某某贩卖毒品罪没有异议，但对指控其贩卖毒品的数量有异议，辩护人认为被告人李某某贩卖毒品的数量应为1.97克，在其身上及家中缴获的毒品数量共计31.92克应依法认定为非法持有毒品罪。理由：一、被告人李某某仅对本案的两次毒品交易是主观故意，其身上和家中毒品均是自己吸食。二、在被告人李某某身上、家中缴获的毒品，客观上没有实际交易，只是方便自己吸食将毒品分包好。建议法庭对被告人李某某犯贩卖毒品罪判处有期徒刑一年以下，对非法持有毒品罪判处有期徒刑两年以下，数罪并罚建议判处有期徒刑两年六个月。如法庭最终对于本案所有毒品认定为贩卖，被告人李某某有以下从轻、减轻处罚情节：一、被告人李某某身上的毒品无法确定是否用于贩卖，且未进入实际交易环节，也没有联络下家，应为犯罪未遂。二、本案存在特情引诱。三、被告人李某某每天吸食毒品量大，本案无法区分其吸食量。四、被告人李某某是初犯、偶犯，到案后如实供述，虽对具体贩卖数量有意见，但对起诉书指控的贩卖行为认罪。建议判处有期徒刑三年至四年。被告人韩某某对公诉机关指控的事实没有异议，表示认罪。被告人韩某某的辩护人提出如下辩护意见：一、本案存在特情引诱。二、有一小包冰毒0.22克属于韩某某个人吸食，不应认定为贩卖的数量。三、被告人韩某某以贩养吸，可酌情从轻处罚。四、被告人韩某某属从犯，在本案中偶然充当中介，为他人购买毒品牵线搭桥，赚取差价。五、被告人韩某某如实供述、自愿认罪。综上，请求法庭对被告人韩某某从宽处理。经审理查明：2019年10月30日晚上，由某某向被告人韩某某以人民币1600元的价格购买甲基苯丙胺（冰毒），并通过微信向被告人韩某某转账人民币1400元。同年10月31日凌晨零时许，被告人韩某某在微信上以人民币1000元的价格向被告人李某某购买冰毒3包，并通过微信向被告人李某某转账人民币400元。后被告人李某某将3包白色晶体（经鉴定，重1.12克，检出甲基苯丙胺成分）放在广州市白云区三元里大道1136号附近的丰巢快递柜内，将取件码发给被告人韩某某。随后，被告人韩某某将取件码发给由某某，由由某某取走上述3包冰毒。同日凌晨1时许，由某某再次向被告人韩某某购买冰毒，并通过微信向被告人韩某某转账人民币1600元。同日凌晨3时许，被告人韩某某再次联系被告人李某某购买冰毒2包。后被告人李某某将2包白色晶体（经鉴定，重0.85克，检出甲基苯丙胺成分）放在广州市白云区三元里大道1136号附近的丰巢快递柜内，在逃离现场时被民警抓获。公安机关从被告人李某某身上缴获白色晶体物1包（经鉴定，重0.37克，检出甲基苯丙胺成分）、手机2部。随后，民警在上述丰巢快递柜内缴获白色晶体物2包，在被告人李某某的住处广州市白云区三元里大道1156号聚芳苑503房内缴获白色晶体物35包和1玻璃瓶的晶体物（经鉴定，共重31.55克，检出甲基苯丙胺成分），以及其自制的吸毒工具1个和电子秤1台。同年11月11日，被告人韩某某在广州市白云区远景路万某A栋1119室被抓获，被缴获手机1部。上述事实，有证人由某某、朱某的证言及其辨认笔录，受案登记表、立案决定书、受案回执，搜查笔录，扣押笔录，扣押决定书，扣押清单，提取笔录，称量取样笔录，毒品交接清单，毒品照片，毒品称重照片，现场照片，作案工具照片，尿检结果照片，现场勘验检查笔录，微信聊天记录，微信转账记录截图、检验报告，抓获经过，破案报告、情况说明，被告人李某某、韩某某的户籍材料及供述、被告人韩某某的前科材料等证据证实，足以认定。关于控辩双方的争议焦点，本院综合评判如下：一、关于被告人李某某及其辩护人辩称公安机关在其身上及住处内共缴获的31.92克冰毒是其用于自己吸食并非用于贩卖，应构成非法持有毒品罪的意见。经查，根据相关规定，被告人李某某贩卖毒品及从其身上、住处查获的毒品数量应认定为其犯罪数量。在本案中，被告人李某某贩卖毒品已被抓获，公安机关在其身上及住处查获冰毒、吸毒工具和电子秤。被告人李某某在归案后供述上述毒品是其从他人处购得，部分供自己吸食，部分卖给别人，电子称是其用于称重毒品，其贩卖给被告人韩某某的毒品来源于其住处查获的毒品。综上，本案在被告人李某某身上及住处内缴获共31.92克毒品应认定为贩卖毒品的数量。被告人李某某及其辩护人的上述意见与查明事实不符，本院不予采纳。二、关于辩护人辩称从被告人李某某身上及住处共缴获的31.92克冰毒属于贩卖毒品罪的犯罪未遂的意见。经查，上述毒品是被告人李某某为了贩卖目的而向他人购买，且已两次成功出售他人，属于贩卖毒品罪的既遂。辩护人的上述辩护意见本院不予采纳。三、关于被告人李某某、韩某某的辩护人均辩称本案存在特情引诱的意见。经查，由某某向被告人韩某某两次提出购买毒品，被告人韩某某非但没有拒绝，反而立即同意并决定毒品交易价格收取毒资，并在短时间内联络上家被告人李某某提供毒品；被告人李某某本身就持有大量用于贩卖的毒品，同意向韩某某出售毒品，随后于次日凌晨先后两次将毒品放至指定地点并收取毒资；被告人韩某某通知由某某到指定地点进行交易。被告人李某某、韩某某均有积极贩卖毒品的主观故意和客观行为，本案不存在特情引诱。被告人李某某、韩某某的辩护人的上述意见与查明事实不符，本院不予采纳。四、关于被告人韩某某的辩护人提出被告人韩某某属从犯的意见。经查，被告人韩某某作为本案两次毒品交易的主体，与前后环节的交易对象是上下家关系，直接参与毒品交易并从中获利，被告人韩某某与李某某不存在共同犯罪，不能认定为从犯。该节辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。五、关于被告人韩某某的辩护人提出有一小包冰毒0.22克属于韩某某个人吸食，不应认定为贩卖的数量的意见。经查，根据被告人韩某某的供述与由某某的证言，均未提及被告人韩某某与由某某约定0.22克冰毒作为被告人韩某某报酬供其个人吸食；且由某某取得3包冰毒后，被告人韩某某也没有向由某某提出取回其中一小包冰毒供其个人吸食。故被告人韩某某贩卖毒品的数量为两次毒品交易的数量1.97克。该节辩护意见与查明事实不符，本院不予支持。本院认为，被告人李某某贩卖毒品甲基苯丙胺33.89克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当在“七年以上有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度内处罚。被告人韩某某贩卖毒品甲基苯丙胺1.97克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当在“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的量刑幅度内处罚。被告人李某某归案后如实供述部分罪行，酌情从轻处罚。被告人韩某某归案后如实供述罪行，可以从轻处罚。辩护人对被告人李某某、韩某某的其他辩护意见本院酌予采纳。缴获的毒品及作案工具予以没收。追缴被告人李某某、韩某某的违法所得予以没收。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度及对社会的危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月31日起至2030年4月28日止；罚金应自判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。二、被告人韩某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月11日起至2021年1月10日止；罚金应自判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。三、缴获的毒品甲基苯丙胺33.89克以及作案工具手机3部、电子秤1台、自制吸毒工具1个，予以没收（上述物品扣押于广州市公安局天河区分局，由该局执行）。四、追缴被告人李某某的违法所得人民币400元，被告人韩某某的违法所得人民币2600元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  周海燕人民陪审员  陈 娟人民陪审员  肖建香二〇二〇年十一月十三日书 记 员  区倩慧