北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0102民初33278号原告：曹孟岩，男，1995年7月26日出生，汉族，住北京市大兴区。委托诉讼代理人：张国志，北京杨梅律师事务所律师。委托诉讼代理人：张雅然，北京杨梅律师事务所律师。被告：北京市消防救援总队（原北京市公安局消防局），住所地北京市西城区西直门南小街**。负责人：曹奇，总队长。委托诉讼代理人：李嘉儒，参谋。委托诉讼代理人：李兵，参谋。原告曹孟岩与被告北京市消防救援总队劳动争议一案，本院于2019年8月9日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员张霞独任审理，公开开庭进行了审理。曹孟岩的委托诉讼代理人张国志，北京市消防救援总队的委托诉讼代理人李嘉儒、李兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曹孟岩向本院提出诉讼请求，请求北京市消防救援总队支付：1.违法解除劳动关系赔偿金36000元；2.2018年12月1日至2018年12月27日期间工资9000元；3.2017年7月1日至2018年12月27日期间延时加班工资310344．83元、周六日加班工资82758．62元、法定节假日加班工资18620.69元；4.2017年7月1日至2018年12月27日期间高温津贴1080元；5.2017年7月1日至2018年12月27日期间未休年假工资6206.9元；以上共计464011．4元。事实与理由：我于2017年7月1日到北京市消防救援总队工作，任消防员灭火救援类岗位。当日双方签订为期三年的《北京市政府专职消防员劳动合同书》，2020年6月30日合同终止。月固定工资9000元，银行转账下发，实际发放至2018年11月30日。2018年12月27日北京市消防救援总队以旷工为由将我辞退，实际上不存在旷工。我患有腰椎间盘突出和痹症、气滞血淤症，2018年11月底我向队长周琰口头请假，周琰同意，后又将诊断证明交给了主管姜翔波，假条交至2018年12月14日，12月21日又开具两张假条，实际病假应到12月28日。北京市消防救援总队于12月27日口头通知我解除劳动关系，并发出解除通知，我实际工作至11月底。双方解除劳动合同的时间是2018年12月27日，属于违法解除，且2018年12月工资未支付。我是消防员，24小时上班（17点至次日17点），上4天休2天，上班期间居住在消防队内部，没有双休日和法定节假日，平时每天延时16小时，要求支付加班费。我在高温环境下工作，白天需要演练，如果有人报警需要外出，要求支付高温补助。我每年应休年假5天，在职期间没有休过年假，要求支付未休年假工资。2019年11月28日我向北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁委作出［2019］第1482号裁决书，现不服该裁决，诉至法院。北京市消防救援总队辩称，曹孟岩于2017年7月1日入职我单位，分配到丰台区消防支队南苑中队，任职政府专职消防员灭火救援岗位。双方签订三年期劳动合同，合同期限至2020年6月30日终止。2018年12月11日至2018年12月25日期间,曹孟岩在未履行请病假程序下连续旷工15天，在此期间中队管理人员多次提醒要求其归队并履行请病假程序，其依旧我行我素，藐视规章制度，造成恶劣影响。基于曹孟岩无故旷工的事实，我单位按照相关规定于2018年12月25日对其作出辞退处理，不属于违法解除，不同意支付其赔偿金。曹孟岩2018年12月1日至12月10日正常休息，工资按11天核算，已于2019年1月21日发放并缴付了五险一金。根据管理规定员工旷工期间工资不予支付，故不同意支付12月工资。双方签订的合同书约定曹孟岩执行24小时不定时工作制及工作4天休息2天的工作、休息制度，故不同意支付其加班工资。2017年7月至9月、2018年6月至9月期间已经支付曹孟岩7个月的高温津贴840元，故不同意支付高温津贴。曹孟岩入职第一年不应享受年假，2018年7月1日工作满一年后可以休年假，2018年9月19日至9月22日、9月25日已经休满了5天年假，故不同意支付未休年假工资。经审理查明，曹孟岩于2017年7月1日入职北京市消防救援总队，双方签订2017年7月1日至2020年6月30日的《北京市政府专职消防员劳动合同书》，合同约定曹孟岩具体工作岗位为消防员灭火救援类，执行24小时驻勤不定时工作制，实行工作4天、休息2天的工作制度。月平均工资6200元。曹孟岩主张其上班期间居住在消防队内部，平时24小时上班（17点至次日17点），每天延时16小时，上4天休2天，无双休日及法定节假日，存在延时、休息日、法定节假日加班。北京市消防救援总队否认加班事实，除提交《北京市政府专职消防员劳动合同书》外，另提交《公安部国家发展和改革委员会民政部财政部人力资源和社会保障部交通运输部中华全国总工会关于深化多种形式消防队伍建设发展的指导意见》（2010年8月12日，公通字[2010]37号），其中二（四）内容为：“规范执勤模式。专职消防队应以单独编队执勤为主，实行24小时执勤制度，并参照公安消防队的有关规定建立执勤、训练、工作、生活制度，保证执勤训练、灭火救援和其他任务的完成。专职消防队员可执行不定时工作制或轮值班制，并保证每周至少休息两天。曹孟岩2018年12月11日至2018年12月25日期间未到岗工作，双方当事人对曹孟岩未到岗原因各执一词。曹孟岩称2018年12月11日至2018年12月13日其经队长周琰批准请休病假，2018年12月14日至2018年12月25日期间未到岗的原因是因病休息。北京市消防救援总队则称曹孟岩2018年12月11日至2018年12月25日旷工。曹孟岩就其主张提交诊断证明2份，其中2018年12月14日中国中医科学院广安门医院南区诊断证明书，诊断为“痹症；气滞血瘀症、腰椎间盘突出”，“建议休息壹周”；2018年12月21日大兴区中西医结合医院的诊断证明的诊断为“腰椎间盘突出”，“建议休息一周”。北京市消防救援总队对上述诊断证明书不予认可，称未收到。曹孟岩认可上述诊断证明未上交。2018年12月27日，北京市消防救援总队向曹孟岩发出《解除劳动关系通知书》，内容为：“曹孟岩......因您在合同履行期间，从2018年12月11日晚-2018年12月25日期间未到我单位上班的情形，违反我单位《政府专职消防员管理制度若干规定》中第五章劳动合同解除和终止第二十九条相关规定条款。我单位决定与您解除劳动关系，从您接到本通知之日起，双方之间不存在劳动关系......”。双方当事人对解除的合法性各执一词。北京市消防救援总队就解除劳动合同的依据向本院提交如下证据：1.《北京市政府专职消防员劳动合同书》，其中第十二条其他中约定：“乙方（曹孟岩）在签订本合同时，北京市公安局消防局《政府专职消防员管理制度汇编（试行）》是本劳动合同的组成部分，乙方承诺已阅知并自觉遵守甲方制定的《政府专职消防员管理制度汇编（试行）》”；2.《政府专职消防员管理制度若干规定》，其中《政府专职消防员招聘录用规定》第二十九条过失性辞退规定：政府专职消防员严重违反北京市消防救援总队规章制度的，北京市消防救援总队可以解除劳动合同，其内容包括“一年内发生2次旷工或一次旷工3日以上的”；《政府专职消防员教育管理规定》第四章工作秩序管理中存在值班制度、考勤制度和交接班制度。其中考勤制度规定政府专职消防员必须遵守单位规定的工作和休息时间。除按规定办理病假手续和被单位批准的休假以外，不得无故缺勤，政府专职消防员应及时向上级领导汇报任何延误上班时间的原因，若有任何突发紧急事件，必须立即电话向上级领导请假。第五章生活秩序管理第二十三条规定，政府专职消防员应遵照基层单位一日生活制度，严格执行起床、早操、开饭、操课、午睡（午休）、课外活动、点名、就寝等一日生活秩序。第二十九条休息休假制度之（二）病假认定：病假是指政府专职消防员因自身患病或非因公负伤申请暂离工作岗位进行就诊、住院或在家中休养所造成的缺勤的，及时提供有医疗资质的医疗机构（原则上为社保定点医疗机构和本市三甲医院）出具的诊断证明、就诊费用凭据、医院病假单等材料。所在用人单位主管部门审批后将相关材料留存备案。遇有紧急病症应先告知所在用人单位的主管部门，待病愈上班后的当日，补填《北京市政府专职消防员请销假审批单》，并附相关医院证明报所在用人单位主管部门备案。单位认为有必要的，证明材料由用工部门复核，无书面手续材料和伪造虚构病假证明的，按旷工处理。病假工资扣减：1、当月病假不足10个工作日，按照“实际病假天数”乘以（“平均月绩效”除以“当月工作日总数”）的标准扣减绩效工资（含相应比例年绩效工资”）；2、当月病假满10个工作日的，当月绩效工资全部扣除及相应比例年绩效；5、当月有病假记录者，取消当月全勤奖发放；（四）婚假认定：按国家规定3天，北京市增加7天的规定，共享受10天正常婚假。（十二）旷工情形：政府专职消防员出现以下情况的，视为旷工，3日以内的，用人单位予以告诫、警告处理；超过3日（含）的，予以辞退。旷工期间不享受任何工资和补贴等待遇。旷工情形包括未按规定办理请假或离职手续而未到岗工作的、工作时间未经许可擅自离岗等情形；3.周琰及石玉海书面证言，周琰为曹孟岩所在南苑中队中队长，其证明2018年12月11日至12月25日曹孟岩在未能提供有效请假休假凭证的情况下私自离队，连续旷工15天。在其旷工期间，中队管理人员通过电话等方式要求其归队，并告知其行为符合过失性辞退条件，但曹孟岩置若罔闻。石玉海与曹孟岩同为消防中队专职消防员，其证明2018年12月11日至2018年12月25日期间曹孟岩本应在中队备防，但其未在中队也没有请假，私自离队，无故旷工。4.遵守《政府专职消防员管理制度若干规定》承诺书，载明：“我承诺对《北京市政府专职消防员劳动合同书》中所提及的《政府专职消防员管理制度若干规定》中所有修订后内容己全部阅读知晓，并自觉遵守”。曹孟岩在承诺书下方签字并捺印，落款时间2018年8月14日；5、北京市政府专职消防员考勤表，载明曹孟岩2018年12月1日至10日正常轮休，2018年12月11日至25日出勤记录均为旷工；6、周琰与曹孟岩的手机通话录音、营区录像，电话录音内容为2018年12月14日16时36分，周琰要求曹孟岩在七点前将病假单、诊断证明和药费单送到中队，曹孟岩回复送不到。2018年12月27日的录音三段，内容为告知曹孟岩辞退情况，通知其来领取解除合同通知。曹孟岩对《北京市政府专职消防员劳动合同书》认可；对《政府专职消防员管理制度若干规定》不认可，称没见过；对周琰及石玉海书面证言均不认可，称证人未出庭。对北京市政府专职消防员考勤表不认可，称系自行制作；认可手机通话录音中存在曹孟岩的声音，其他均不予认可。北京市消防救援总队主张曹孟岩的高温津贴均己支付，并向本院提交了2017年7月至2017年9月的工资发放明细表、2018年6月至2018年9月的工资发放明细表，上述证据显示曹孟岩2017年7月至2017年9月、2018年6月至2018年9月的月工资中均包含“防暑降温及奖励补助”或“防暑降温补助”120元。曹孟岩对上述工资发放明细表不予认可，但曹孟岩未能就其工资支付情况向本院提供相关证据。北京市消防救援总队就曹孟岩2018年12月的工资支付情况提交了2018年12月工资发放明细表，该证据显示曹孟岩2018年12月工资情况如下：基本工资6380元（基础工资2660、驻勤津贴2720、高危津贴600、岗位津贴400）、全勤补助400元、扣发全勤奖400元、应发工资2263.87元、扣五险一金1917元、个人所得税0元、实发工资346.87元。曹孟岩对2018年12月工资发放数额认可，但称未足额支付。北京市消防救援总队提交曹孟岩2017年7月至2018年12月工资表，北京市消防救援总队认可该证据的真实性，认为仅能证明工资发放情况。曹孟岩称其每年应享5天年休假，在职期间从未休过年休假，另其2017年7月1日入职之前已连续工作一年以上，故自入职当年即应享有年休假。北京市消防救援总队则主张曹孟岩入职第一年没有年休假，此后每年5天年休假均已休完。北京市消防救援总队就曹孟岩休年休假的情况向本院提交了《政府专职消防员休（请）假审批单》，该证据显示曹孟岩于2018年9月4日至2018年9月6日休假、于2018年9月6日至2018年9月25日休婚假和年假，并在“本人签字”栏处有“曹孟岩”的签字。曹孟岩主张《政府专职消防员休（请）假审批单》并非其本人所签，但对签字部分不申请鉴定。曹孟岩的北京市社会保险个人权益记录显示其入职北京市消防救援总队之前己有连续一年以上的工作经历。本案诉前，曹孟岩向仲裁委申请仲裁，请求：1.确认双方自2017年7月1日至2018年12月27日存在劳动关系；2.支付违法解除劳动关系赔偿金36000元；3.支付2018年12月1日至2018年12月27日工资9000元；4.支付2017年7月1日至2018年12月27日延时加班费310344.83元、休息日加班费82758.62元、法定节假日加班费18620.69元；5.支付2017年7月1日至2018年12月27日高温津贴1080元；6.支付2017年7月1日至2018年12月27日未休年假工资6206.9元。2019年7月26日，仲裁委作出京西劳人仲字[2019]第1482号裁决书，裁决：1.确认北京市消防救援总队与曹孟岩2017年7月1日至2018年12月27日期间存在劳动合同关系；2.北京市消防救援总队支付曹孟岩2018年12月1日至2018年12月27日期间工资差额1017.73元；3.驳回曹孟岩的其他仲裁请求。曹孟岩不服该裁决，诉至法院。上述事实，有双方当事人陈述、《北京市政府专职消防员劳动合同书》、诊断证明书、《解除劳动关系通知书》《政府专职消防员管理制度若干规定》、遵守《政府专职消防员管理制度若干规定》承诺书、北京市政府专职消防员考勤表、工资发放明细表、《政府专职消防员休（请）假审批单》等相关证据在案佐证。本院认为，关于曹孟岩要求北京市消防救援总队支付违法解除劳动关系赔偿金36000元的诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的用人单位可以解除劳动合同。本案中，2018年12月11日至2018年12月25日期间曹孟岩未到岗工作，其虽主张该期间因病休息并提交2018年12月14日及2018年12月27日的诊断证明书，但该诊断证明书亦系事后补交，同时并不能证明2018年12月11日至2018年12月13日期间同属因病休息。且曹孟岩也未能提供相关证据证明其于2018年12月11日至2018年12月13日经批准休病假。曹孟岩身为政府专职消防人员，从事一线灭火救援工作，其工作存在突发性、紧急性和危险性，且工作期间实行24小时昼夜值班备勤，其应当严格执行战斗纪律，服从命令，不得擅自离岗。但曹孟岩未经单位批准于2018年12月11日私自离队，且事后亦未能提交相关证据证明其病假主张，故北京市消防救援总队认为曹孟岩2018年12月11日至2018年12月13日存在旷工行为，本院予以采信。此外，在《北京市政府专职消防员劳动合同书》中，双方约定《政府专职消防员管理制度汇编（试行）》是劳动合同的组成部分，曹孟岩承诺已阅知并自觉遵守，遵守《政府专职消防员管理制度若干规定》承诺书亦表明曹孟岩已知悉《政府专职消防员管理制度若干规定》，曹孟岩虽不予认可，但未能提供相关证据予以反驳，故本院对《政府专职消防员管理制度若干规定》予以采信。同时《政府专职消防员管理制度若干规定》明确规定一次旷工3日（含）以上的系严重违反规章制度的行为，曹孟岩旷工3日，北京市消防救援总队有权依据规章制度解除劳动合同，曹孟岩要求支付违法解除劳动合同赔偿金的请求缺乏依据，本院不予支持。关于曹孟岩要求北京市消防救援总队支付2017年7月1日至2018年12月27日延时加班工资310344.83元、周六日加班工资82758.62元、法定节假日加班工资18620.69元的诉讼请求，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，曹孟岩作为政府专职消防员执行不定时工作制度，另根据《政府专职消防员管理制度若干规定》中关于生活制度的规定，曹孟岩的消防员岗位有休息日和节假日，日常安排存在充分的休息时间。由此，曹孟岩要求支付延时加班工资、周六日加班工资、法定节假日加班工资的请求均缺乏依据，本院不予支持。关于曹孟岩要求北京市消防救援总队支付2017年7月1日至2018年12月27日高温津贴1080元的诉讼请求，北京市消防救援总队提供的2017年7月至2017年9月的工资发放明细表、2018年6月至2018年9月的工资发放明细表，显示北京市消防救援总队己足额支付曹孟岩工作期间的防暑降温费，曹孟岩虽不予认可，但未提交相反证据，本院对曹孟岩要求支付高温津贴的请求不予支持。关于曹孟岩要求北京市消防救援总队支付2017年7月1日至2018年12月27日期间未休年假工资6206.9元的诉讼请求，《职工带薪年休假条例》第二条规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。曹孟岩的社保记录显示其入职北京市消防救援总队之前己有连续一年以上的工作经历，故自入职起其即享有每年5天的带薪年休假。北京市消防救援总队提交的《政府专职消防员休（请）假审批单》显示曹孟岩2018年休够法定年休假，曹孟岩虽对该证据不予认可，但明确表示不申请鉴定，亦未提交相反证据，故本院对《政府专职消防员休（请）假审批单》予以采信，对曹孟岩要求支付2018年度未休年休假工资报酬的诉讼请求不予支持。2017年曹孟岩未休年假，北京市消防救援总队应支付其2017年度未休年休假工资报酬，具体数额由本院依法核算。关于曹孟岩要求北京市消防救援总队支付2018年12月1日至2018年12月27日工资9000元的诉讼请求，根据北京市消防救援总队提交的2018年12月工资发放明细表及曹孟岩2018年12月的出勤情况、旷工情况、病休情况进行计算，北京市消防救援总队存在未足额支付曹孟岩2018年12月1日至2018年12月27日工资的情形，故北京市消防救援总队应当补足差额部分。曹孟岩与北京市消防救援总队对仲裁裁决结果未起诉的部分，本院予以确认。综上所述，依照依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下：一、确认被告北京市消防救援总队与原告曹孟岩2017年7月1日至2018年12月27日期间存在劳动合同关系；二、自本判决生效之日起7日内，被告北京市消防救援总队支付原告曹孟岩2018年12月1日至2018年12月27日期间工资差额2881.29元；三、自本判决生效之日起7日内，被告北京市消防救援总队支付原告曹孟岩2017年未休年休假工资1356.75元；四、驳回原告曹孟岩的其他诉讼请求。如果被告北京市消防救援总队未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告曹孟岩负担5元（已交纳），由被告北京市消防救援总队负担5元（自本判决生效之日起7日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员  张 霞二〇二〇年十一月九日法官助理  于 宁书 记 员  赵威文