镇江经济开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏1191民初1132号 原告：徐冬生，男，汉族，1965年12月19日生，住镇江。 委托诉讼代理人：徐亚莉，江苏南昆仑律师事务所律师。 被告：镇江新区正华管理咨询有限公司，住所地镇江新区大港街道世纪花苑****。 法定代表人：储韵华。 原告徐冬生诉被告镇江新区正华管理咨询有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月12日立案受理后，依法适用简易程序于2020年7月20日公开开庭进行了审理；后转为普通程序于2020年11月6日公开开庭进行了审理。原告徐冬生及其委托诉讼代理人徐亚莉到庭参加诉讼，被告经本院传票传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付2018年4月至2020年9月的加班工资44554元[2950元每月÷21.75天÷8小时×（240-167）小时×1.5倍×24个月]；2、判令被告支付解除劳动合同经济补偿金64881元[（2950元+1856元）每月平均工资×13.5年]；3、判令被告支付未休年休假工资5524元[（2050元+1856元）÷21.75×12.5天×2]自2019年1月1日至2020年3月31日期间的。 事实和理由为：原告于2007年3月26日进入被告处从事镇江港务集团集装箱公司的验箱工作。2020年3月31日，被告以不再承包集装箱业务为由，与原告解除了劳动关系。原告在职期间，长期加班，但被告未支付原告加班工资，原告向仲裁部门申请仲裁，仲裁部门未作出受理决定，故原告诉至法院。 被告未做答辩。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院已进行认证，并附卷留存。 本院经审理认定事实如下：原告自2007年3月份进入被告处从事验箱员工作，双方未签订书面劳动合同。原告曾于2020年6月4日以被告未依法缴纳社会保险为由，向镇江市人力资源和社会保障局投诉，镇江市人力资源和社会保障局分别与原告、被告的人事负责人黄林生制作了询问笔录，黄林生向镇江市人力资源和社会保障局提交了2007年2月至2020年4月期间原告领取工资的记录表等材料。本院依职权调取了被告提交给镇江市人力资源和社会保障局的相关材料，其中工资发放表中显示2019年5月至2020年4月期间，被告发放给原告的工资金额分别为2500元、3400元（含高温费600元）、2800元、2800元、3250元、2950元、2950元、2950元、2950元、2950元、2950元、2950元。被告首次向原告支付工资的时间为2017年2月10日。镇江市人力资源和社会保障局与原告制作的询问笔录中，原告曾做以下陈述“一是工资表里面的社保补贴我没有拿，我认为单位在伪造，后期我将申请鉴定；二是单位写的罚款记录我不认可，上面又没有我的签字；三是我没有利用职务便利接私活赚钱”。 审理过程中，原告明确表示不申请对工资发放记录中的签名进行笔迹鉴定。此外，原告未提交其在被告处存在加班的相关证据。 另查明：2020年6月9日，镇江新区劳动人事争议仲裁委员会出具证明，载明该委收到原告仲裁申请材料五日内未作出受理决定。 本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，被告经本院传票传唤，无正当理由未到庭，视为被告放弃答辩和对证据进行质证的权利。原、被告之间虽然没有签订书面劳动合同，但根据被告提交给镇江市人力资源和社会保障局的相关材料，可以认定原、被告之间存在事实劳动关系。原告未提供在被告处存在加班事实的初步证据，结合镇江市人力资源和社会保障局与原告、被告制作的询问笔录以及被告提交给镇江市人力资源和社会保障局的相关材料，亦无法认定原告存在加班的情形，故对原告要求被告支付加班工资44554元的诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。 关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”。第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”。本案中，被告未依法为原告缴纳社会保险的事实，有镇江市人力资源和社会保障局与原告、被告制作的询问笔录为证，本院予以确认。用人单位缴纳社会保险是用人单位的法定责任，用人单位没有依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者有权要求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金。被告于2019年5月至2020年4月期间发放给原告的月平均工资为2950元（35400元÷12个月），结合被告首次向原告支付工资的时间（2007年2月10日）、被告最后一笔支付原告工资的时间（2020年4月），本院确定被告应支付原告的经济补偿金为39825元（2950元/月×13.5个月），对原告要求被告支付超出39825元经济补偿金部分的诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。 关于带薪年休假问题。带薪休假是劳动者依法享有的权利，用人单位应当保证职工享受年休假。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假；第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工修满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付年休假工资报酬，折算后不足1整天的部分不支付年休假工资报酬。本案中，原告已在被告处工作已满13年，故原告的年休假天数为10天。因被告未举证证明已安排年休假且因原告原因导致未休，故被告应向原告支付带薪年假工资。原告2019年度计算年休假工资报酬的天数为10天。原告2020年度在被告处工作的天数为90天，故原告2020年度的年休假天数为2.46天（90天÷365天×10天），因折算后不足1天部分不支付年休假工资报酬，故原告计算2020年度年休假工资报酬的天数为2天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，被告应按照原告日工资收入的300%支付其未付年休假工资，期间包含原告正常工作时间的收入，故本院确定被告还应向原告支付的年休假工资为3255元（2950元/月÷21.75天×12天×2倍），对原告要求被告支付超出3255元年休假工资部分的诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告镇江新区正华管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐冬生经济补偿金39825元； 二、被告镇江新区正华管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐冬生2019年1月1日至2020年3月31日期间的带薪年休假工资3255元； 三、驳回原告徐冬生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费收取10元（原告已预交），由被告镇江新区正华管理咨询有限公司负担。原告应在本判决生效后十五日内到本院办理诉讼费用退费手续。被告应在本判决生效后十五日内向本院缴纳其应当承担的诉讼费用（账户名：镇江经济开发区人民法院；开户行：中国农业银行镇江新区支行营业部；账号：62×××69）。逾期不缴纳的，本院将依法强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长 张 龙 人民陪审员 王 凤 人民陪审员 赵桂生 二〇二〇年十一月十日 书 记 员 朱华蓉 附：援引的相关法律法规规定 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 《职工带薪年休假条例》 第三条……职工累计工作已满十年不满二十年的，年休假10天。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。第十二条规定用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工修满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付年休假工资报酬，折算后不足1整天的部分不支付年休假工资报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 上诉须知 一、当事人提出上诉，应在法定期限内向我院相关审判庭提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，以便连同案卷移送镇江市中级人民法院。 二、对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。上诉时未预交的，最迟在上诉状提交后七日内交纳，逾期不交纳又未提出司法救助申请的，二审法院不再催交，直接裁定按自动撤回上诉处。 三、当事人在向本案审判庭申请（联系电话：0511-8531****）上诉费账号后，可凭判决书和上诉状、上诉费缴费通知到镇江市中级法院交费或转账。请勿以现金存款的方式交费。交费后，应在三日内将交费凭证递送我院，以便及时将案件材料移交中级法院。 四、上诉人不另预留送达地址的，上诉人住所地即为法律文书送达地，法院按住所地邮寄法律文书，即使退回，也视为送达。