广西壮族自治区高级人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）桂行赔申28号 再审申请人（一审被告、二审上诉人）柳州市城市管理行政执法局，住所地:柳州市城中区海关路西一巷**。 法定代表人黄庆麟，局长。 委托代理人覃永香，广西传金律师事务所律师。 被申请人（一审原告、二审上诉人）熊云东，男，1964年3月28日生，壮族，住广西柳州市鱼峰区。 柳州市城市管理行政执法局（以下简称柳州市城管局）因熊云东诉其行政赔偿一案，不服柳州铁路运输法院（2019）桂7101行赔初10号行政赔偿判决和南宁铁路运输中级法院（2020）桂71行赔终6号行政赔偿判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。 柳州市城管局申请再审称：1、一审及二审法院并未查明涉案房屋的共有人，遗漏必须要参加诉讼的当事人，程序违法。2、 -2- 一审及二审法院查明事实错误，村委会出具的证明属证人证言，一审法院未要求证人出庭作证，申请人也未同意证人以其他方式作证，根据法律规定该证明不得作为认定事实的依据。再审申请人拆除的只是占地面积为99平方米的房屋一栋，原审认定再审申请人将建筑总面积为634.27平方米的房屋进行拆除，明显是事实认定错误。3、一审及二审法院错误认定被申请人为本案赔偿权利人，错误认定申请人的强制拆除行为导致被申请人未能按照拆迁补偿安置方案的规定获得相应补偿，错误适用拆迁补偿安置方案的相关项目及标准对被申请人进行补偿，对赔偿数额的认定及计算错误。4、“村委证明”无证明力，一审法院程序错误，该证明不应作为一审法院的判案依据。5、一审及二审法院适用法律错误。涉案建筑物、构筑物未办理建设规划许可证，违反城乡规划法的规定，应为违法建筑，非被申请人的合法权益，依法不予赔偿。一审及二审法院参照拆迁补偿安置方案的相关项目及标准计算本案赔偿无法律依据。请求：撤销一、二审判决，发回重审或改判驳回被申请人的一审诉讼请求。 柳州市城管局申请再审向本院提交行政执法案件询问笔录、半塘××委走访视频、申请人对涉案房屋强制拆除时执法记录仪拍摄的视频。拟证明：1、申请人于2020年6月12日到半塘村民走访，村委对于其出具的证明里记载的内容，村委不知情，对于房屋的位置、建设时间、结构、面积，村委也没有核实；2、对于房屋的权利人，村委不知情，也没有核实；3、《宗地图》所记载的内容，村委对于其真实性也没有核实，《宗地图》所载内容 -3- 明显与事实不符；村委《证明》、《宗地图》不具有真实性、合法性；4、一审原告主张的房屋内的物品，申请人已经按照规定放置在政府提供的安置房内，并且该物品并未有损毁，对于屋内的物品损失，申请人依法不应当赔偿；5、一审原告主张的水井、化粪池、地台、围墙等房屋附属设施的损失，再审申请人实施强制拆除时，该设施并未存在，故申请人不应当予以赔偿；6、申请人只对占地面积99平方米、建设许可证上的建筑面积为261平方米的一栋房屋进行拆除，对于超过该面积的部分的房屋，并未是申请人拆除的，且超过的部分没有生效判决确认该部分的拆除行为违法。 本院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条、第三十五条的规定，被告（行政机关）对作出行政行为负有举证责任，被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。在诉讼过程中，被告及其诉讼代理人不得自行向原告、第三人和证人收集证据。再审申请人柳州市城管局无正当理由逾期提供涉案房屋强制拆除时执法记录仪拍摄的视频，在诉讼过程中自行到半塘××委收集证据，违反上述规定，本院依法不予采纳。 关于再审申请人柳州市城管局主张原审法院遗漏参加诉讼当事人的问题。柳州市城管局强制拆除熊云东房屋的行为已经被人民法院生效判决确认违法。判决生效后，熊云东向柳州市城管局申请行政赔偿，柳州市城管局作出不予赔偿决定，熊云东向一审法院提起行政赔偿诉讼，熊云东作为原告主体适格，符合法定程序。除熊云东外，其家庭其他成员没有申请参加本案诉讼，也 -4- 不是必须共同进行诉讼的当事人，原审法院没有追加原告家庭其他成员作为共同原告或第三人并不阻碍本案行政诉讼的审理和裁判。因此，再审申请人主张原审法院因遗漏案件当事人而程序违法的理由不成立，本院不予支持。 关于再审申请人柳州市城管局主张原审法院村委证明系证据种类中的证人证言，不能作为本案认定事实的依据的问题。本院认为村委会出具的证明应属于书证而非证人证言，再审申请人主张该证据未经证人出庭作证不得作为认定案件事实的根据，没有法律依据，本院不予支持。原审法院根据村委会证明认定被申请人在该村建设有房屋和房屋面积是并无不当，再审申请人在诉讼中自行到村委会收集证据，违反《中华人民共和国行政诉讼法》第三十五条的规定，本院依法不予采纳。 关于再审申请人主张拆除的只是占地面积为99平方米的房屋一栋，未对建筑总面积为634.27平方米的房屋进行拆除的问题，经查明，被申请人房屋熊云东四至范围为东接空地，西接空地，南接熊云奎拟建房，北接本人竹坡地。2014年4月26日，柳州市柳东新区征地办公室委托柳州生金科技测绘有限公司对熊云东的房屋进行测绘并制作了《房屋平面图》，熊云东所建房屋砖混结构建筑面积为635.24平方米，砖木结构房屋的建筑面积共8.93平方米，水井1个，化粪池23.35平方米，地台2**.53平方米，围墙13.16平方米。该房屋所占土地已经被列入土地征收的范围。再审申请人主张拆除的只是占地面积为99平方米的 -5- 房屋一栋，未对建筑总面积为634.27平方米的房屋进行拆除，与事实不符，本院不予支持。 关于再审申请人柳州市城管局主张被拆除房屋为违法建筑不应赔偿的问题。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款的规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本案中，再审申请人的强拆行为已经被确认违法，故熊云东有取得国家赔偿的权利。根据国家赔偿法第三十六条规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。“直接损失”是指行政行为造成的实际损失，本案中，熊云东的直接损失应当包括当事人因违法强拆行为造成的直接财产损失和其他必得利益，由于涉案房屋所在的土地已经被纳入土地征收范围，则当事人在正常的征收补偿程序中依据安置补偿方案获得的利益，均应认定为其所受到的直接损失，应予赔偿。再审申请人柳州市城管局主张被拆除房屋为违法建筑不应赔偿，理由不成立，本院不予支持。 关于再审申请人柳州市城管局主张原审法院对赔偿数额及计算错误问题。鉴于本案是因违法强拆行为引发的行政赔偿，上述法律规定已明确财产权受到损害的按照直接损失给予赔偿，一审法院参照拆迁补偿安置方案的相关项目及标准确定对熊云东赔偿，并无不当。原审法院计算赔偿数额是：涉案房屋由两部分 -6- 组成，有证房屋面积为261平方米，无证房屋面积包括：砖混结构635.24平方米-261平方米=374.24平方米，砖木结构8.93平方米。根据该方案第四条第（一）、（二）项的规定，熊云东有证房屋部分应得的赔偿为：261平方米×（2100+900）元/平方米=783000元，无证房屋部分应得的赔偿为：374.24平方米×400元/平方米=149696元,8.93平方米×300元/平方米=2679元。2.房屋附属设施的赔偿，按照拆迁补偿安置方案附件四房屋以外其他地面附属物的补偿标准的规定，熊云东的损失为：水井2200元/眼，化粪池23.35平方米×60元/平方米=1401元，地台2**.53平方米×40元/平方米=8061.2元，围墙13.16平方米×40元/平方米=526.4元，关于熊云东主张的钢架棚损失，虽然在《房屋平面图》中未记载，但熊云东提供的照片中显示楼顶及房屋周边是有钢架棚的，鉴于市城管执法局提供的视频未能反映出房屋周边及房顶情况，市城管执法局应承担举证不能的责任，故对熊云东主张的钢架棚损失，予以支持，计算为260平方米×100元/平方米=26000元。3.装饰装修的赔偿，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定，在行政赔偿、补偿的案件中，熊云东应当对行政行为造成的损害提供证据。因市城管执法局的原因导致熊云东无法举证的，由市城管执法局承担举证责任。熊云东的赔偿清单中主张的装饰装修费用并无证据证实，但从市城管执法局提交的房屋视频可以看出熊云东的房屋系进行过装修的，因涉案房屋已经被拆除，具体损失无法通过鉴定确定。依据《最高人民法院关于适用的解释》 -7- 第四十七条第三款规定，结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，参照拆迁补偿安置方案中关于装饰装修的相关项目及标准，酌情确定赔偿数额为40000元。4.家具损失，熊云东主张了家具损失3000元，但其未提交证据证实，本院不予支持。另，一审法院参照拆迁补偿安置方案第八条第（一）项、第（二）项、第（三）项的规定，被拆迁房屋应当享有搬迁奖励、房屋搬迁补助费、自行安置过渡费。涉案房屋有3人居住，故熊云东应得的搬迁奖励为15000元，房屋搬迁补助费261平方米×6元/平方米=1566元，自行安置过渡费261平方米×3×10元/平方米=7830元。综上，熊云东应得的赔偿合计为1037960元。原审法院上述处理结果和赔偿数额的计算合法合理，再审申请人主张原审法院对赔偿数额及计算错误，其理由不成立，本院不予支持。 综上，柳州市城管局的再审申请不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第九十一条规定的再审条件，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百一十六条第二款的规定，裁定如下： 驳回柳州市城市管理行政执法局的再审申请。 审判长  罗秀文 -8- 审判员古华强 审判员陈钢 二○二○年十一月二日 法官助理曾露 书记员周梦君