重庆自由贸易试验区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0192民初198号原告：吴浩，男，1987年1月23日出生，汉族，住陕西省汉中市佛坪县。委托诉讼代理人：马成芳，陕西学进律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾新云，陕西学进律师事务所律师。被告：重庆美滋美企业管理咨询有限公司，住所地重庆市江**建新南路******，统一社会信用代码91500105784232175J。法定代表人:王忠厂，职务不详。原告吴浩与被告重庆美滋美企业管理咨询有限公司（以下简称“美滋美公司”）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月14日公开开庭进行了审理。原告吴浩的委托诉讼代理人贾新云到庭参加诉讼。被告美滋美公司经本院公告送达开庭传票，公告期满未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告吴浩向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告之间的合同于2019年10月25日解除；2.判令被告向原告退还服务费125000元；3.判令被告向原告支付违约金25000元；4.判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年8月，原告预加盟饮品连锁公司，通过“百度”网页浏览“一只酸奶牛”品牌并在网上留下自己的联系方式，后被告工作人员电话联系原告，称被告是“一只酸奶牛”的品牌方，并称“一只酸奶牛”在西安未央区的加盟市场已经饱和，劝说原告加盟其公司名下“美滋美品牌”并要求原告到重庆实地考察，同时承诺被告安排考察事宜。在被告工作人员的多次劝说下，原告到重庆了解加盟情况。被告工作人员讲了品牌情况，承诺可以为原告提供店面装修指导、经营技术指导、经营活动策划等服务，宣称加盟其公司旗下品牌前景良好、效益可观。宣讲结束，被告称加盟名额有限、加盟费用优惠期限有限，要求原告交纳定金，原告基于被告营销人员的宣讲内容认为被告品牌知名度高且被告能提供良好的加盟服务，故当天交纳30000元定金，被告向原告出具了《重庆美滋美企业管理咨询有限公司定金》、《收据》。次日，被告要求原告交齐剩余加盟费，原告又缴纳了95000元加盟费，被告向原告出具了《服务合同书》，约定加盟费共计125000元，被告为原告提供营建、开店、管理、后续运营的指导和咨询，被告还需向原告提供烹调方法、配方、技术诀窍、技术方案等。回到西安，原告开始筹备店铺开张事宜，被告承诺签订合同后五个工作日内通过远程选址方式为原告选好店铺地址，但至今未履行，双方发生争议。经查询，被告并不是“美滋美”商标的注册人。后经协商，被告拒不提供合同约定的服务也不退还加盟费，被告行为严重侵害原告合法权益。特根据法律规定起诉，望判如所请。被告美滋美公司未到庭应诉，亦未提交答辩状。原告吴浩围绕诉讼请求提交了《重庆美滋美企业管理有限公司定金》、收款收据、POS机刷卡单、《服务合同书》、微信聊天记录、律师函及快递查询信息等证据。本院予以确认并在卷佐证。对于上述证据是否作为认定案件事实的依据，本院结合全案证据予以综合认定。本院经审理认定事实如下：2019年8月27日，吴浩（甲方）与美滋美公司（乙方）签订《重庆美滋美企业管理咨询有限公司定金》，主要约定如下：为确保甲乙双方就美滋美公司旗下美滋美酸奶牛项目在陕西省西安市未央区区域代理合同的签订及履行，双方就定金担保事宜达成协议，1.乙方自收到甲方定金款项后为甲方保留以上区域项目经营权及相关优惠政策至甲方尾款补齐之日；2.甲方向乙方支付定金30000元，甲方应在2019年9月10日向乙方缴纳合同尾款95000元；3.如在甲乙双方约定期限内，甲方未按约定缴纳全部尾款，视为甲方自愿放弃本协议第一条规定所享有的权利，乙方可就上述区域与他人另行订立单店经营合同，定金不予退还；4.本协议生效后，甲、乙任何一方不得擅自变更或解除，除非双方协商一致并达成书面协议。2019年8月27日的两张POS签购单金额分别为19000元和11000元，商户名称为重庆首创餐饮管理有限公司。同日，加盖“重庆美滋美企业管理咨询有限公司财务专用章”的收据载明“今收到吴浩交来美滋美企业酸奶牛陕西省西安市未央区域代理30000元”。2019年8月30日，吴浩（委托方、甲方）与美滋美公司(受托方、乙方)签订《服务合同书》，主要载明：一、1.服务项目“美滋美酸奶牛”；2.服务方式：乙方为甲方在陕西省西安市未央区行政区域范围内设立的所有自营餐饮项目提供运营指导服务，并授权甲方在该区域内使用乙方的技术信息。二、服务内容，1.乙方为甲方餐饮项目提供的服务，具体包括运营指导、管理培训和技术信息转让三方面内容（详见合同附件《运营服务实施清单》），运营指导包括营建、开店、管理及店面后续运营等方面的运营指导和咨询，管理培训包括商标使用、经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等方面的理论和实操培训，技术信息转让包括但不限于甲方的烹调方法、配方、技术诀窍、技术方案、技术指导、技术文档等；2.乙方为甲方提供的服务内容仅限于本合同第一条所约定的项目名称及服务方式，不包括甲方现有的项目，同时甲方不得利用乙方处获得的运营指导及管理培训等方面的经验用于除本合同项目下餐饮项目和地址之外的其他项目，若甲方需要增设新的餐饮项目，则甲方必须与乙方另行签订运营服务合同，具体内容及相关服务费用参照本合同的服务费用标准并由双方另行协商予以确定。三、工作成果，1.乙方指派运营指导人员协助甲方开餐饮项目运营工作，运营指导人员全面负责双方之间的沟通、联络和咨询提出的相关方案，协助甲方执行并给出可行性建议；2.乙方提供的咨询服务工作分为文案咨询和口头咨询，文案咨询工作以文字形式体现，包括但不限于“建议书”、“报告书”、“培训/结业证明”等为工作成果，口头咨询根据日常运营管理服务过程中的具体需要随时提供，亦计为咨询服务成果；3.运营指导人员开展工作的时间和地点由甲乙双方协商决定，乙方为甲方提供的运营指导服务费用包含三天的运营带店服务，超过三天后，甲方按照300元每人每天额外支付人工费，其他相关运营费用包括但不限于交通费、食宿费等费用均由甲方承担；4.为了甲乙双方合作更为流畅，服务结果得到提升，因此，全部运营指导及管理咨询等工作以乙方为主导，甲方给予相应的协助及配合，对于重大运营管理方案，乙方应与甲方共同审议，经审议后由甲方组织实施，乙方督导和协作执行。四、服务费用，自合同签订之日起，甲方向乙方支付全部合同金额125000元，该费用包括技术信息转让费87500元、培训费31250元、运营指导费6250元，由于该项目费用包含了餐饮服务项目的理论与实际操作培训、前期运营的指导、后期运营咨询等服务内容，因此，一旦自甲方领取培训资料或参加授课培训后，即表明乙方为此履行了相应的培训服务，甲方已获得乙方的核心机密，无论何种情形（包括但不限于不可抗力、甲方尚未选址或开业经营等）出现导致合同的解除、终止，管理培训费、技术信息转让费均不退还，但运营指导费用可以按照解除、终止后剩余期限与合同期限的比例予以退还；2.第三方费用：为了确保甲方产品和服务质量，降低甲方采购成本，奶源及包装材料由公司统一配送，除此以外若甲方需要任何第三方提供包括但不限于物料配送、技术指导带店、礼仪培训等服务的，甲方应向乙方或乙方推荐的供应商处采购，相关费用由甲方另行承担并支付。五、权利与义务。六、保密条款。七、合同期限，自2019年8月30日至2020年8月30日。八、合同终止，乙方因违法导致被撤销或被追究刑事责任的，致使乙方不能持续为甲方提供服务的，甲方有权解除合同。九、违约责任，任何一方违反合同约定，均应向对方支付违约金（按合同总额的20%计算）。十、争议解决，如协商不成的，任何一方均可向合同签订地（重庆市渝北区）有管辖权的人民法院提起诉讼。原告称前述合同系被告提供，手写部分系被告法定代表人刘帅填写。2019年8月29日，吴浩向美滋美公司转账50000元；次日，转账45000元。2019年8月30日，加盖“重庆美滋美企业管理咨询有限公司财务专用章”的收据载明“今收到吴浩交来美滋美酸奶牛区域代理95000元”。原告举示的与名称为“刘帅（首创运营中心）”、微信号为“a1899616****”的微信聊天记录截图，自2019年8月30日至2019年9月7日，主要内容为店铺选址，原告按照对方的要求把开店想选择的区域、位置、面积、租金发给对方，对方一直称在为原告选址，四到五个工作日出结果，但最终没有结果。原告与名称为“Winter_”、微信号为“dxm921275459”的微信聊天记录截图，自2019年8月27日至2019年10月21日，主要内容为对方要求原告转尾款、给原告邮寄合同以及原告要求被告按照约定选址，原告多次要求对方为其选择合适的开店地址，但没有结果。名称为“A美滋美陕西西安筹建群吴浩”的微信聊天群，群成员有：刘帅（首创运营中心）、黄雅婷（首创运营中心）、谌列敏（首创运营中心）、陈、Alfred、吴浩，自2019年9月2日至2019年10月19日，主要内容为原告多次催促对方尽快选址或派人前往西安选址，对方未及时回应。其中，9月16日，原告要求对方尽快安排选址，说好的十月一日开业，因无人回应，原告提出要解除合同，把全款退还；10月19日，原告提出全款都付了2个月了还没有一点进展，然后对方向原告发送了两个地址和电话。另查明，2019年10月25日，吴浩委托陕西学进律师事务所向美滋美公司出具律师函，该函主要内容为：在合同签订后，贵方未按照约定帮助委托人完成选址，也未向委托人相关餐饮项目提供约定的其他服务，经委托人多次要求仍无果，鉴于贵方上述行为已构成违约，作出如下通知及建议：1.解除双方签订的《美滋美酸奶牛品牌拓展合同》；2.由贵方返还合同款125000元；3.由贵方支付违约金25000元。邮寄地址：重庆市渝北区西湖路2号精信中心301，收件人为：刘帅，电话：18996******；快递物流显示，邮件于2019年10月26日收件，次日由彭丽君代收。还查明，2019年3月19日，美滋美公司的法定代表人为刘帅。2019年12月31日，美滋美公司的法定代表人变更为王忠厂。本院认为，《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定：“本条例所称商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”。本案中，原、被告签订的《重庆美滋美企业管理咨询有限公司定金》、《服务合同书》约定被告就“美滋美酸奶牛项目”为原告提供在陕西省西安市未央区行政区域范围内设立的所有自营餐饮项目提供运营指导服务，并授权甲方在该区域内使用乙方的技术信息等，具体包括运营指导、管理培训和技术信息转让三方面内容（详见合同附件《运营服务实施清单》），运营指导包括营建、开店、管理及店面后续运营等方面的运营指导和咨询，管理培训包括商标使用、经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等方面的理论和实操培训，技术信息转让包括但不限于甲方的烹调方法、配方、技术诀窍、技术方案、技术指导、技术文档等，原告支付约定的合同金额125000元，该费用包括技术信息转让费87500元、培训费31250元、运营指导费6250元。前述合同符合《商业特许经营管理条例》关于商业特许经营的规定，合法、有效，原、被告应当按照合同约定履行自己的义务并享有相应的权利。《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项规定：“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。”本案中，原、被告在合同中约定了被告提供的服务内容运营指导包括营建、开店、管理及店面后续运营等方面的运营指导和咨询，在实际履行过程中，原、被告亦就选址问题进行协商，由此可以认定选址系被告应当提供的服务。原告提交的微信聊天记录显示最终未能成功选址，因此原告未能开店。被告未到庭应诉，放弃答辩、举证权利，故对原告称系被告原因导致未成功选址，没有开店，本院予以采信，被告的行为构成根本违约，原告有权解除合同。关于合同解除时间，原告称其向被告邮寄了解除合同的律师函。从快递单查询信息看，收件地址非被告住所地，收件人虽然显示为被告法定代表人，但签收人身份亦不明确，故不能认定原告解除合同的意思表示已到达被告。因被告下落不明，采用其他方式无法送达，依法向被告公告送达起诉状、开庭传票等诉讼文书，公告时间为2020年6月7日，经过60日即视为送达，故确认起诉状送达被告的时间为2020年8月7日，原告解除合同的意思表示在该日到达被告，故本院确认合同于2020年8月7日解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”本案中，前述已确认原、被告之间的合同已于2020年8月7日解除，且在合同履行过程中，虽然原、被告就开店选址问题进行过协商，但最终未能开设店铺，亦无证据表明被告为原告提供过其他服务，故根据合同实际履行情况，被告应向原告返还原告已支付的款项。因此，本院对原告要求被告返还125000元的请予以支持。关于原告要求被告支付违约金的请求，原、被告签订的合同关于违约金的约定为“任何一方违反合同约定，均应向对方支付违约金（按合同总额的20%计算）”。从已查明事实来看，原告按合同约定支付了约定的款项，前述已确认系被告的原因造成合同不能继续履行，被告存在违约行为，应按合同约定向原告支付违约金即25000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、原告吴浩与被告重庆美滋美企业管理咨询有限公司于2019年8月30日签订的《服务合同书》于2020年8月7日解除；二、被告重庆美滋美企业管理咨询有限公司于本判决生效之日起五日内返还原告吴浩125000元，并向原告吴浩支付违约金25000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，公告费690元，合计3990元，由被告重庆美滋美企业管理咨询有限公司负担。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  樊雯龑审 判 员  贺海艳人民陪审员  吴 红二〇二〇年十一月二日法官 助理  张 瑜书 记 员  赖 玮