湖北省武汉市东西湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0112民初3536号原告暨被告：武汉大业印刷有限公司，住所地武汉市东西湖区走马岭食品一路**（13），统一社会信用代码91420112584869470C。法定代表人：陈丽琴，总经理。委托诉讼代理人：关海琪，广东乾耀律师事务所律师。被告暨原告：张上响，男，1988年1月26日出生，汉族，湖南省祁阳县人，原系武汉大业印刷有限公司手啤工，现系工地施工员，户籍住址湖南省祁阳县。委托诉讼代理人：王君，上海建纬（武汉）律师事务所律师。原告暨被告武汉大业印刷有限公司（以下简称大业公司）与被告暨原告张上响工伤保险待遇纠纷一案，双方均不服武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲裁字【2020】第171号仲裁裁决，分别向本院提起诉讼，本院受理后合并审理，依法适用简易程序，由审判员李蜀军独任审判，于2020年10月20日公开开庭进行了审理，原告暨大业公司的委托诉讼代理人关海琪、被告暨原告张上响及其委托诉讼代理人王君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。大业公司向本院提起诉讼，请求判令大业公司无需向张上响支付工伤医疗费差额63,378.02元、停工留薪期待遇22,100.40元、一次性伤残补助金40,517.40元、一次性工伤医疗补助金61,390元、一次性伤残就业补助金98,224元、劳动能力鉴定费232元、住院伙食补助费1,040元、住院护理费3,192.28元。事实与理由：原、被告之间不存在劳动关系，而是劳务关系，大业公司无需向张上响支付仲裁裁决所列费用，劳务关系一般只需双方达成合意即可成立，用工期限一般比较短具有临时性的特征。2019年3月21日，被告入职原告处从事操作工的工作，双方仅签订了一临时用工协议并未签订相应劳动合同，双方之间不符合劳动关系的特征，不存在劳动关系基础，仲裁裁决关于此部分事实认定是错误的，因此被告的伤害属于人身损害赔偿不属于劳动法调整范围，仲裁裁决适用法律不当。故诉讼至法院，请求依法保护原告的合法权益。张上响辩称，原被告之间是存在劳动关系而非劳务关系的，被告依法享有工伤保险待遇。首先，2019年1月，原被告就已建立劳动关系，根据被告提供的补充证据十六显示原告在2019年12月31日支付11月工资9,467.5元，并且双方在3月20日订立临时用工协议，约定工作时间工资，根据劳动合同法第七条规定，原被告实际从2019年1月起就建立劳动关系，被告已经为原告提供了劳动，并且接受原告的管理和监督。关于原被告是否存在劳动关系，我们证据13-15均认为原被告存在劳动关系，并作出被告符合工伤的意见，原被告系劳动关系。原告符合法律规定用人单位的范畴，被告提供的劳动是原告的营业部分，原告主要是从事印刷业务，被告提供的正是印刷的劳动。被告在工作中服从原告的管理和调配，遵守工作规章制度，并且打考勤，临时用工协议还约定了工作时间，因此双方之间存在劳动关系。张上响向本院提起诉讼，请求：一、判决大业公司支付张上响一次性伤残补助金68,563元（6,233元/月×11个月）；二、判决大业公司支付张上响一次性工伤医疗补助金62,330元（6,233元/月×10个月）；三、判决大业公司支付张上响一次性就业补助金99,728元（6,233元/月×16个月）；四、判决大业公司支付张上响停工留薪期工资37,398元（6,233元/月×6个月）；五、判令大业公司向张上响支付住院期间的医疗费共计90,842.82元、床位费200元；六、判决大业公司支付张上响住院期间生活护理费12,547.6元（2019年湖北省道路交通事故损害赔偿标准“卫生和社会工作”年均工资88,090元，折算成日平均工资241.3元×住院天数52天）；七、判决大业公司支付张上响住院期间的伙食补助费1,040元（20元/人/天×住院天数52天）；八、判决大业公司支付张上响告住宿费1,800元；九、判令大业公司向张上响支付劳动能力鉴定费232元；十、请求判决大业公司支付张上响交通费3,421.5元。事实与理由：原、被告在2019年3月20日签订《临时用工协议》，聘用张上响在大业公司啤机部生产车间工作，工作时间分为白班和晚班，每天工作10小时，并保证每月工作26天。工资按小时计算，张上响从事的是手啤工作，按照每小时35元计算工资。2019年3月22日凌晨1:40左右，张上响当值夜班，在啤机部操作手啤机，将纸张放入机器刀模内制作半成品，由于手啤机的刀模上卡纸，张上响断开啤机电源准备取出刀模上被卡住的纸张时机器突然运转，不慎压伤右手。随后，张上响被同事刘军兵等人送往XX医院治疗。经过第一次手术治疗，张上响被诊断为右手外伤，右拇指掌关节不全离断，右手多处软组织挫伤，右手第5掌骨骨折（住院号2042622，住院期间19天）。由于右手拇指远节坏死，同时需要取出手部固定物，张上响在2019年5月22日第二次入院进行手术治疗，术后右手环小指伸肌腱粘连（住院号2063355，住院期间33天）。张上响两次住院期间花费医疗费共计90,842.82元，床位费200元，治疗期间其配偶张忠良照顾张上响的生活，产生了住宿费1,800元，治疗期间以及申请工伤鉴定、劳动能力鉴定产生的交通费共计3,421.50元。2019年7月17日由武汉市东西湖区人力资源和社会保障局作出东人社工伤认（2019）第298号工伤认定书。2019年12月9日武汉市劳动能力鉴定委员会作出工伤八级的鉴定结论，2019年12月20日作出确认停工留薪期6个月的鉴定结论，共花费鉴定费232元。同时，大业公司与东西湖区人民政府、东西湖人力资源和社会保障局关于认定工伤决定一案也于2020年6月23日作出终审判决，认定张上响构成工伤的事实。故请求法院支持张上响的全部诉讼请求。大业公司辩称，原被告之间不存在劳动关系，大业公司不需要承担张上响的工伤待遇赔偿。张上响主张的费用缺乏事实法律依据，根据临时用工协议，大业公司不用为张上响缴纳社保，社保包含在工资中，张上响自行承担不缴纳社保带来的不利后果，大业公司不应承担相关费用。审理查明，张上响与大业公司于2019年3月20日签订了一份《临时用工协议》，约定：大业公司聘用张上响在啤机部生产车间工作，张上响自愿接受聘用为临时工，并服从大业公司安排，工作时间上午8:00-12:00，下午13:30-17:30，加班根据生产安排；临时工按小时计算工资，正班、加班、节假日均按手啤35元/小时，半自啤38元/小时，已包含劳动报酬和社保（五险种）；协议期限自2019年3月18日至2019年4月18日止。协议签订后，张上响被安排至大业公司从事操作工工作，大业公司未为张上响办理社会保险。2019年3月22日凌晨1:40许，张上响在啤机部车间操作手啤机时，不慎被机器刀模压伤右手，受伤后张上响两次住院治疗共计52天，经诊断为：1、右手外伤；2、右拇指掌指关节不全离断；3、右手多处皮肤软组织挫伤；4、右手第5掌骨骨折。张上响受伤后的治疗费（包含门诊费）共计90,842.82元，大业公司垫付住院医疗费25,000元，救护车费用570元，剩余医疗费用系张上响自行垫付。张上响为鉴定劳动能力支出工伤检查费232元。张上响于2019年5月13日向武汉市东西湖区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2019年7月17日作出东人社工伤认（2019）第298号《认定工伤决定书》，认定张上响所伤事故伤害为工伤。大业公司不服该认定工伤决定书向武汉市东西湖区人民政府申请行政复议，请求撤销该认定工伤决定书，武汉市东西湖区人民政府认为大业公司的请求理由不能成立，于2019年10月25日作出东政复决字【2019】15号《行政复议决定书》，决定维持武汉市东西湖区人力资源和社会保障局原具体行政行为。大业公司仍不服该决定，向本院提起行政诉讼，本院于2020年4月20日作出（2019）鄂0112行初63号行政判决，驳回大业公司的所有诉讼请求。大业公司不服本院行政判决上诉于武汉市中级人民法院，该院于2020年6月23日作出（2020）鄂01行终790号行政判决，驳回上诉、维持原判。武汉市劳动能力鉴定委员会于2019年12月9日作出武劳鉴结字（2019）3932号《武汉市职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论通知书》，审定张上响工作致残等级为八级。2019年12月20日，武汉市劳动能力鉴定委员会确认张上响工伤后的停工留薪期为六个月（自2019年3月22日起至2019年9月21日止）。张上响因工伤待遇等与大业公司发生争议，向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决大业公司向张上响支付：（一）一次性伤残补助金68,563元（2019年武汉市社保核定缴费基数6,223元×11个月）；（二）一次性工伤医疗补助金62,330元（6,223元×10个月）；（三）一次性就业补助金99,728元（6,223元×16个月）；（四）停工留薪期工资37,398元（6,223元×6个月）；（五）住院期间的医疗费共计90,842.82元、床位费200元；（六）住院期间生活护理费12,547.60元（2019年湖北省道路交通事故损害赔偿标准“卫生和社会工作”年均工资88,090元，折算成日平均工资241.30元/天×住院天数52天）；（七）住院期间伙食补助费1,040元（20元/天×52天）；（八）住宿费1,800元；（九）劳动能力鉴定费232元；（十）交通费3,421.50元。该委于2020年7月16日作出东劳人仲裁字【2020】第171号仲裁裁决：一、大业公司于本裁决书生效之日起五日内支付张上响工伤医疗费差额63,378.02元、停工留薪期待遇22,100.40元、一次性伤残补助金40,517.40元（6,139元×60%×11个月）、一次性工伤医疗补助金61,390元（6,139元×10个月）、一次性伤残就业补助金98,224元（6,139元×16个月）、劳动能力鉴定费232元、住院伙食补助费1,040元（20元/天×52天）、住院护理费3,192.28元（6,139元×30%÷30天×52天）；二、驳回张上响的其他仲裁请求。张上响和大业公司均不服该仲裁裁决向本院提起诉讼，要求如诉称。上述事实，有原告暨被告大业公司提供的仲裁裁决书及送达回执、医疗缴费票据、救护车票据，被告暨原告提供的临时用工协议、支付医疗费及救护车费票据、武汉市工伤认定调查检查询问笔录（刘军兵）、刘军兵身份证、出院记录（住院号2042622）、长期医嘱单，出院记录（住院号2063355）、长期医嘱单、武劳鉴结字（2019）3932号结论通知书、武劳鉴结字（2019）T201号结论通知书、工伤检查费、武汉市东西湖区人民政府行政复议决定书、湖北省武汉市东西湖区人民法院（2019）鄂0112行初63号行政判决书、武汉市中级人民法院（2020）鄂01行终790号行政判决书、工商银行借记卡账户历史明细清单，以及原、被告在庭上的陈述在卷证实。本院认为，张上响在大业公司从事操作工作时受到事故伤害，被认定为工伤，经鉴定劳动能力为八级，应当享受工伤保险待遇。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条的规定，张上响应当享受的工伤保险待遇为医疗费、住院治疗工伤的伙食补助费用、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、住院期间护理费等待遇，由于大业公司未为张上响缴纳社会保险，根据《工伤保险条例》第六十二条的规定，张上响的工伤保险待遇应当由大业公司按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。张上响提出的亲属陪护的床位费200元、住宿费1,800元、交通费3,421.50元不属于工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目，上述诉讼请求本院不予支持。张上响应当享受的工伤保险待遇如下：一、医疗费实际支出90,842.83元，大业公司已垫付25,000元应当从中扣减，故大业公司还应向张上响支付医疗费65,842.83元。二、根据《关于调整武汉市2018年工伤职工伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费和住院伙食补助的通知》的规定，住院治疗工伤的伙食补助费用标准为每人每天20元，据此计算大业公司应承担的住院期间伙食补助费为1,040元（20元/天×52天）三、由于张上响工作未达到工资支付周期即遭受工伤，无法确定张上响受伤前的月工资水平，根据工伤保险条例第六十四条第二款的规定，其工资标准按照统筹地区职工平均工资的60%计算即3,683.40元（6,139元×60%）。据此计算张上响的停工留薪期工资为22,100.40元（3,683.40元×6个月）。四、张上响受伤住院后，大业公司未安排人对其进行护理，亦未支付护理费用，其生活护理等级虽未进行确认，但根据医嘱张上响住院期间应当安排人员进行护理，故大业公司应当支付张上响住院期间的护理费，参照《关于调整武汉市2018年工伤职工伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费和住院伙食补助的通知》的规定生活部分自理的护理费为1,700元/月，以此标准计算住院期间护理费为2,947元（1,700元/月÷30天×52天）。五、根据《工伤保险条例》第三十七条和《湖北省工伤保险实施条例》第三十六条的规定，张上响劳动能力鉴定为八级，应当享受一次性伤残补助金，张上响解除劳动合同后，可享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以前述武汉市东西湖区上年度职工月平均工资6,139元为标准，计算张上响应享受的一次伤残补助金为40,517.40元（6,139元×60%×11个月）、一次性工伤医疗补助金为61,390元（6,139元×10个月）、一次性伤残就业补助金为98,224元（6,139元×16个月）。六、《湖北省工伤保险实施条例》第三十三条规定，用人单位未参加工伤保险的，鉴定费用由用人单位承担。张上响为鉴定劳动能力支出鉴定检查费232元，因大业公司未为其缴纳工伤保险，故其要求大业公司支付鉴定检查费232元符合上述规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第六十二条、第六十四条，参照《湖北省工伤保险实施办法》第三十三条、第三十四条、第三十六条以及《关于调整武汉市2018年工伤职工伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费和住院伙食补助的通知》的规定，判决如下：一、驳回原告暨被告武汉大业印刷有限公司的诉讼请求。二、原告暨被告武汉大业印刷有限公司支付被告暨原告张上响工伤医疗费65,842.83元、停工留薪期工资22,100.40元、一次性伤残补助金40,517.40元、一次性工伤医疗补助金61,390元、一次性伤残就业补助金98,224元、劳动能力鉴定检查费232元、住院伙食补助费1,040元、住院护理费2,947元，合计292,293.63元，于本判决生效后十日内履行；三、驳回被告暨原告张上响的其他诉讼请求。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  李蜀军二〇二〇年十一月三十日书记员  高云杨