江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终9328号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司，住所地江苏省张家港市杨舍镇国泰中路9号。负责人：林劲松，该支公司总经理。委托诉讼代理人：杜益华，江苏和嘉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李久全，男，1955年9月9日出生，汉族，住河南省永城市。委托诉讼代理人：孙峰、殷琛杰，上海信亚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许忠，男，1975年11月16日出生，汉族，住江苏省张家港市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司因与被上诉人李久全、许忠机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2020）苏0582民初4741号民事判决,向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案后，根据最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》、《苏州市中级人民法院关于在民事诉讼二审程序中适用独任制审理的实施办法（试行）》的规定，适用独任制对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司上诉请求：发回重审。事实与理由：一审中，上诉人对李久全的伤残鉴定结论提出了异议，并提供了医学方面的依据，但一审法院认为李久全的伤残鉴定系法院委托的司法鉴定，直接采纳作为定案依据。上诉人认为根据证据规则，当事人对司法鉴定意见书有异议的，法庭应当通知鉴定人出庭接受质证，经过质证的司法鉴定意见书才能作为定案依据，否则将造成以鉴代审的结果。一审未通知鉴定人到庭接受质证，属于事实认定程序违法，应当发回重审。被上诉人李久全辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。被上诉人许忠未提交答辩意见。李久全向一审法院起诉请求：1.许忠、中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司共同赔偿医疗费66317.4元、住院伙食费1050元、营养费4500元、护理费8100元、交通费500元、鉴定费2100元、残疾赔偿金83936元、精神抚慰金5000元、修理费800元，合计172303.4元中的153113元；2.诉讼费由许忠、中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司负担。一审法院认定事实：2018年9月9日15时40分许，张家港市西塘公路凤凰镇西参村第十一组村道路口，驾驶电动三轮车的李久全与许忠驾驶的苏Ｅ×××××号小型轿车发生碰撞，致李久全受伤，车辆受损。苏Ｅ×××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司投保交强险及商业险100万含不计免赔，事故发生在保险期间内。张家港市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定李久全、许忠在该事故中负同等责任。2020年1月1日张家港市中医医院司法鉴定所受张家港市人民法院委托，作出司法鉴定意见书：被鉴定人李久全左侧膝关节丧失部分功能构成十伤残；被鉴定人李久全的误工时限为180日，营养时限为90日，护理时限为住院期间1人护理，出院后60日以内1人护理。对本案事故发生、责任认定、司法鉴定意见书及事故车辆投保情况真实性当事人无争议，一审法院予以确认。事故发生后许忠垫付李久全医疗费20000元。中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司垫付李久全医疗费10000元。对于李久全因案涉事故所遭受的损失，中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司虽对鉴定结论有异议，但不申请重新鉴定。故一审法院对该异议不予采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》规定的项目、范围和标准，一审法院结合李久全的主张和各方的质证意见认定如下：1.医疗费66317.4元。2.住院伙食补助费1050元；3.营养费4500元；4.护理费8100元；5.鉴定费2100元；6.交通费，李久全未提供票据证明其主张，鉴于李久全受伤治疗等情况需要，一审法院酌定交通费损失500元;7.残疾赔偿金83936元；8.精神抚慰金5000元；9.修理费800元。以上李久全的损失合计172303.4元。上述事实，有张家港市公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、鉴定意见书、一审庭审笔录等予以证实。一审法院认为，本起事故发生在机动车与非机动车之间，张家港市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，双方均未提出异议，一审法院对该道路交通事故认定书予以确认。本案中许忠驾驶苏Ｅ×××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司处投保了交强险和商业三者险（100万，含不计免赔），案涉事故发生在保险有效期内，故在本案中中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司首先应当在交强险内赔付李久全108336元（含精神抚慰金5000元）,其余部分63967.4元，应依照道路交通安全法和侵权责任法的规定由侵权人根据过错程度承担。本起事故中，李久全、许忠承担同等责任，故许忠对其余部分63967.4元应承担60%赔偿责任即38380.44元。中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司应在商业三者险中对许忠承担的38380.44元损失予以理赔。事故发生后许忠垫付李久全医疗费20000元，中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司垫付李久全医疗费10000元，应在本案中一并处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：李久全因道路交通事故造成的各项损失172303.4元，由中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司在交强险限额范围内赔付李久全108336元；由中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司在商业三者险限额范围内赔付李久全38380.44元，合计中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司赔付李久全146716.44元。扣除垫付款后中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司还应赔付李久全136716.44元。由中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司在上述理赔款136716.44元中直接将20000元给付许忠，其余理赔款116716.44元给付李久全。限中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司于判决生效后十日内履行。案件受理费1166元，减半收取583元，由李久全负担91元，由许忠负担492元。许忠负担的492元限判决生效后十日内交于一审法院。二审中当事人未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，就张家港市中医医院司法鉴定所对李久全伤势等级及误工时限、营养时限、护理时限与护理人数所作之司法鉴定意见，上诉人中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司虽有异议，但也明确表示不申请重新鉴定。其异议之理由，主要为2019年9月23日门诊病历记载了李久全左膝关节无明显受限。对此，本院认为，上述门诊病历反映的是李久全术后一年康复检查时的一般性体格情况，仅为临床记录。而鉴定人所作鉴定意见系依据伤者原发损伤及对由该损伤引起的并发症或后遗症进行的专业性检验所得出之结果。因此，中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司提出异议尚无充分依据。在其不能提交其他资料或证据的前提下，一审法院采信张家港市中医医院司法鉴定所的司法鉴定意见书，不再启动鉴定人出庭程序，并无不当。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1166元，由中国人民财产保险股份有限公司张家港中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 员  顾 平二〇二〇年十一月十六日法官助理  杨心刚书 记 员  殷晨琦