重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝05民终5947号上诉人（原审原告被告）：西莱特电梯（中国）有限公司，住所地重庆市江津区双福新区创业大道**，统一社会信用代码91500116565603327J。法定代表人：曾伟，董事长。委托诉讼代理人：潘勇，重庆捷讯律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:张钰烯，男，1993年3月6日出生，汉族，住四川省荣县。委托诉讼代理人：许奥林，重庆洛书律师事务所律师。上诉人西莱特电梯（中国）有限公司（以下简称西莱特公司）因与被上诉人张钰烯劳动争议纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院作出（2020)渝0116民初1307号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020月8月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。西莱特公司请求：撤销原判，依法驳回被上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院事实未查清。被上诉人在工作中预支2849元，在双方劳动关系解除前没有冲账，且因被上诉人的过错导致上诉人损失14503元，共计17352元，应当扣减。2.被上诉人连续旷工超过15天，严重违反劳动纪律，上诉人已依法解除了双方之间的劳动合同。在此之前，被上诉人并没有通过合法形式主动解除劳动合同，上诉人无需支付经济补偿金。3.上诉人从2018年3月6日入职上诉人处，即使计算经济补偿金也应当从此时计算，而非2014年6月30日。4.一审法院适用法律错误。本案系被上诉人严重违反劳动纪律，上诉人依据劳动合同法三十九条的规定解除劳动合同，无需支付经济补偿金。张钰烯答辩认为，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张钰烯向一审法院提出诉讼请求：判令被告给付原告解除劳动合同经济补偿金32825元。一审法院认定事实：2014年6月30日，原告张钰烯与重庆西莱特电梯工程有限公司签订《劳动合同书》，约定双方的劳动合同履行期限为2014年6月30日至2017年6月30日。2017年6月30日，原告张钰烯再次与重庆西莱特电梯工程有限公司签订《劳动合同书》，约定双方的劳动合同履行期限为2017年6月30日至2020年6月29日。2018年3月6日，原告张钰烯与被告西莱特公司签订《劳动合同书》，约定劳动合同的履行期限为2018年3月6日至2023年3月5日。2018年3月6日，重庆西莱特电梯工程有限公司（甲方）、张钰烯（乙方）、西莱特公司（丙方）签订《劳动关系主体变更协议》，该协议约定甲乙双方已签订的劳动合同中甲方合同主体地位随即变更并转移为丙方，乙方在甲方的原有的连续劳动合同年限转移到丙方。该协议仅有重庆西莱特电梯工程有限公司的盖章和张钰烯的签名，无被告西莱特公司的盖章。重庆西莱特电梯工程有限公司和被告西莱特公司的法定代表人均为曾伟，，注册地址均为重庆市江津区双福新区创业大道**2019年11月8日，原告张钰烯以被告西莱特公司拖欠工资为由向重庆市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.解除申请人与被申请人的劳动合同；2.被申请人支付2019年7月至11月8日工资19866元；3.被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金35750元；4.被申请人为申请人补缴2019年7月至11月社会保险费。重庆市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月18日向西莱特公司送达了张钰烯的仲裁申请书。2019年12月12日，重庆市劳动人事争议仲裁委员会作出渝劳人仲案字[2019]第216号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人2019年7月至11月8日工资15205.88元；二、驳回申请人其他仲裁请求。2019年12月20日，原告张钰烯向被告西莱特公司邮寄《被迫解除劳动关系通知书》，该通知书被邮政快递退回。2019年12月20日，被告西莱特公司向原告发送了《再次通知解除张钰烯劳动合的函》。重庆洛书律师事务所于2019年12月24日对被告西莱特公司的函进行了回复。庭审中，原、被告一致认可原告解除劳动合同前12个月的平均工资为5050元/月。一审法院认为，原、被告对重庆市劳动人事争议仲裁委员会裁决被告给付原告2019年8月至11月工资15205.88元均未提起诉讼，一审法院对该裁决事项予以确认。本案的争议焦点在于被告是否应当给付原告经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。解除权为形成权，仅凭劳动者的单方意思表示即可解除劳动合同，但意思表示需到达用人单位。本案中，被告于2019年11月18日收到了原告的仲裁申请书，原告解除劳动关系的意思表示已经到达被告处，应当认定双方的劳动关系于2019年11月18日解除。原告解除劳动关系的理由为被告拖欠工资，被告亦认可其未支付原告2019年7月至2019年11月8日期间的工资，原告解除劳动关系的理由成立，被告应当支付原告解除劳动关系经济补偿金。因重庆西莱特电梯工程有限公司与被告西莱特公司系关联公司，且原告系非因本人原因从重庆西莱特电梯工程有限公司被安排到被告西莱特公司工作，其工作年限应当合并计算，其工作年限应当从2014年6月30日起计算至2019年11月18日止，原告的经济补偿金应计算5.5月，其经济补偿金计算为27775元（5050元/月×5.5月）。遂判决：一、西莱特电梯（中国）有限公司于判决生效后十五日内给付张钰烯2019年7月至11月8日工资15205.88元；二、西莱特电梯（中国）有限公司于判决生效后十五日内给付张钰烯解除劳动关系经济补偿金27775元；三、驳回张钰烯的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由西莱特电梯（中国）有限公司负担。张钰烯预交的案件受理费5元，经张钰烯同意，由西莱特电梯（中国）有限公司在履行上述判决义务时，将应负担的案件受理费5元一并转付张钰烯，一审法院不再退还张钰烯案件受理费。二审中，当事人没有举示新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，本案争议的焦点是上诉人是否应当支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金及支付的具体金额。2019年11月8日，被上诉人提起本案仲裁，上诉人于2019年11月18日收到被上诉人的仲裁申请书，经审理被上诉人请求解除劳动合同的理由成立，因此，双方劳动合同解除的时间为2019年11月18日，即上诉人收到被上诉人仲裁申请书的时间为双方劳动合同解除时间。上诉人于2019年12月20日向被上诉人发出《再次通知解除张钰烯劳动合的函》，不具有解除双方之间劳动合同关系的法律后果。一审查明上诉人存在拖欠被上诉人劳动报酬的事实。被上诉人依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条规定向上诉人主张解除劳动合同并要求支付经济补偿金，符合法律规定，应当予以支持。虽然被上诉人于2018年3月6日入职上诉人处，但被上诉人自2014年6月30日在上诉人的关联企业重庆西莱特电梯工程有限公司工作，因此，上诉人向被上诉人支付经济补偿金的起算时间应当为2014年6月30日，据此，一审法院判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金27775元，具有事实和法律依据。另，上诉人认为被上诉人借支款项且因工作失误造成上诉人损失应当扣减问题。上诉人对其此主张没有举示证据，且被上诉人对借支和损失问题不予认可，本院对上诉人的说辞不予采信。综上所述，上诉人的上诉请求及理由部分成立。一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由西莱特电梯（中国）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 肖 飞审判员 吴 杰审判员 钱昳心二〇二〇年十一月二日书记员 雷 梅