浙江省慈溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0282民初8084号 原告：吴晓斌，男，1989年10月16日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区。 委托诉讼代理人：李宇骏，宁波市江北区为民法律服务所法律工作者。 被告：浙江天路电器有限公司。住所地：浙江省慈溪市附海镇工业开发区。统一社会信用代码：91330282704812082Q。 法定代表人：岑孟军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：章伟，北京盈科（慈溪）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：毛青伟，北京盈科（慈溪）律师事务所律师。 原告吴晓斌与被告浙江天路电器有限公司（以下简称天路公司）劳动争议一案，本院于2020年8月12日立案受理，依法适用简易程序于2020年9月11日公开开庭进行了审理。原告吴晓斌及其委托诉讼代理人李宇骏，被告天路公司的委托诉讼代理人章伟、毛青伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴晓斌向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告2014年3月11日以来每周六加班工资104480元；2.判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金65172元；3.判令被告支付原告2014年公司广东区域提成20000元；4.判令被告支付原告2015年广东提成20000元；5.判令被告支付原告2017年苏南区提成20000元；6.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告劳动争议一案于2020年7月8日经慈溪市劳动人事争议仲裁委员会公开开庭审理，作出浙慈溪劳人仲案（2020）298号仲裁裁决书。原告认为仲裁委员会在裁决过程中事实认定不清。原告于2014年3月11日进入被告处从事销售工作，约定基本工资为3500元/月，提成为销售额的2%。然而到了2015年3月被告却未按约定向原告支付销售提成，且被告于原告在职期间多次要求原告加班并未按法律规定支付加班费用。2019年11月6日被告的销售总监口头告知原告，公司已将原告开除，并安排他人接手原告的工作。原告认为，被告未按时支付足额的劳动报酬、不依法缴纳社保的行为已经严重侵害了原告的合法权益，并违反《劳动法》的相关规定，故其提起本案诉讼。 被告天路公司辩称：1.关于加班工资，根据双方所签订的劳动合同约定，被告向原告所支付的工资已包含加班工资，按照原告诉称的每周六加班的情形折算后，原告正常工作时间的工资并未低于本市最低工资标准，故原告要求支付加班工资的诉请没有事实及法律依据，应当予以驳回；2.关于经济补偿金，原告关于2019年11月6日被告销售总监口头告知其已被公司开除的诉称，并非客观事实，实际是原告基于其自身原因在2019年10月6日之后没来上班，也没有办理相应请假手续。被告根据劳动合同第7.1.6条的约定以及公司考勤制度的相关规定，在2019年12月26日作出以原告连续旷工超过3天视为自动离职的处理，并发出通告，双方劳动关系自此解除，故原告关于经济补偿金的诉请应当予以驳回；3.关于原告第3、4、5项诉请的提成，原告并未举证证明，应当对此承担相应的不利后果，该三项诉请没有任何事实及法律依据，应当予以驳回。 原告为证明其主张事实成立，向本院提供如下证据（除证据A1系原件之外，其余证据均为复印件或打印件）： A1.仲裁裁决书、EMS快递单各1份，拟证明原、被告劳动争议已经慈溪市劳动人事争议仲裁委员会裁决，原告依据法律规定提起诉讼的事实； A2.劳动合同2份，拟证明原、被告之间存在劳动关系的事实； A3.解除劳动关系通知书、快递单、运单详情各1份，拟证明因被告未足额支付劳动报酬、非法安排劳动时间、未依法缴纳社保，原告于2020年1月12日向被告提出解除劳动关系的事实； A4.微信聊天截图、报销单各1份，拟证明被告单位正常每周工作时间为6天的事实； A5.领（付）款凭证1份，拟证明原告收到2018年提成工资50000元的事实； A6.天路销售部通讯录1份，拟证明被告销售部人员信息的事实； A7.申明1份，拟证明被告的货款收款账户信息； A8.浙江省社会保险参保证明1份，拟证明被告未依法为原告缴纳社会保险的事实； A9.销售清单、湖州林伟对账明细、上海陟诚电器有限公司陈峰发货明细对账单各1份，拟证明原、被告之间劳动关系以及被告2014年、2019年部分销售金额的事实； A10.中国银行交易流水明细清单1份，拟证明原、被告结束劳动关系前12个月加上2019年度提成57160元后的月平均工资为10263.50元的事实。 被告为证明其主张事实成立，向本院提供如下证据： B1.2019年劳动合同、补充协议复印件各1份，拟证明原、被告约定的劳动报酬中已经包含了加班工资，以及解除劳动合同的相关条款约定； B2.被告公司员工考勤管理规定复印件1份，拟证明被告公司规定月旷工累计超过3天者按自动离职处理； B3.关于对吴晓斌自动离职的通告1份，拟证明因原告从2009年11月6日开始未上班、未请假，已累计旷工超3天，按自动离职处理。 本院对双方提供的上述证据认证如下：被告对证据A1、A5、A8、A10无异议，本院予以确认；对证据A2中被告无异议的由双方签署的劳动合同予以确认，另一份劳动合同未经被告签署，原告也未提供其他证据佐证，故本院对此不予确认；被告对证据A3的真实性无异议，本院对其真实性予以确认，至于是否能够证明原告待证事实，本院在下文中予以综合阐述；被告对证据A4三性有异议，原告亦不能提供证据原件，故本院对该组证据不予确认；被告对证据A6及A7的真实性有异议，本院认为该两份证据与本案争议内容缺乏关联性，对此不予确认；被告对证据A9三性持有异议，该证据从形式上看仅为打印件，无相关人员签字或盖章，也无其它证据佐证，故本院对此不予确认；原告对证据B1的真实性无异议，本院对其真实性予以确认，至于是否能够证明被告待证事实，本院在下文中予以综合阐述；原告对被告提供的证据B2三性均有异议，而被告也未提供证据证明其将该份员工考勤管理规定送达给原告或原告对此知晓的事实，故本院对该证据不予确认；原告对证据B3的真实性无异议，但主张其对此不知情，被告也未通知到原告，该证据是否能够证明被告待证事实，本院在下文中予以综合阐述。 根据上述已确认真实性的证据，结合原、被告庭审陈述，本院认定本案事实如下： 原告于2014年3月11日入职被告公司，从事销售岗位。双方于2019年3月1日签订劳动合同一份，合同约定：合同期从2019年3月1日起至2020年2月28日止；原告同意根据被告工作需要，安排为被告的营销部区域经理，主要从事营销部国内销售工作；原告的工资形式为基本工资加提成工资制，按合同期限原告区域国内销售总额计算，基本工资1500元/月、加班工资加上五金（养老、失业、医疗、工伤和生育）个人缴纳部分为2500元/月，考核工资为0元/月。基数及提成工资部分见补充协议；每月30日为工资发放日，公司每月支付工资4000元给原告，其余提成被告在合同期满前一次结清；双方应严格遵守法律、法规、规章和政策，被告应依法制定各项具体的内部管理制度，原告应遵守被告依法制定的各项具体的内部管理制度，服从被告的管理；被告应按规定及时为原告办理参加社会保险的相关手续，按时缴纳社会保险费用，社会保险费个人缴纳部分，被告按规定从原告工资中代扣代缴；原告具有下列情形之一的，被告随时可以解除劳动合同，并不需要支付原告违约金：……；2.严重违法劳动纪律或者被告规章制度的；……6.连续旷职满二日者，一个月迟到累计达五次者；……；被告按法定程序，依法制定单位规章制度，并予以公示或通过《员工手册》告知原告，原告应严格遵守被告依法制定的规章制度；合同另对其他事项进行约定。同日，双方还签署补充协议一份，协议约定：在劳动合同基础上，双方就原告所负责营销区域及收入结算方式等签订补充协议；被告根据公司发展和市场的需要，聘用原告负责被告产品在国内浙北+东北区域内司洗衣机冰箱产品销售管理及售后辅助性工作；年度销售总额期限从2019年3月1日起至2020年3月1日止；原告负责区域的合同年度销售额考核指标为3340万元；原告收入组成部分：1.基本工资、加班工资及考核部分按劳动合同第三条执行；2.提成工资部分，本区域销售额考核完成奖为10万元；3.完成年销售额考核指标的，提成=考核完成奖10万元+超考核指标提成，超考核指标提成比例为1.2%，没完成年销售额考核指标的，提成=实际完成比例×考核完成奖10万元；协议另对其他事项进行约定。 2019年7月至12月期间，被告为原告缴纳了养老、医疗、失业社会保险，缴费基数为3539元。 原告在被告处工作至2019年11月6日，之后未上班。2020年1月12日，原告以被告未及时足额支付劳动报酬、不按国家规定安排劳动时间、不依法缴纳社保为由向被告书面提出解除双方劳动合同，被告于2020年1月13日收到原告寄送的解除劳动关系通知书。 2020年4月14日，原告向慈溪市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求除本案诉请之外，还申请要求被告支付2019年10月及11月工资4950元、支付2016年11月少发工资1000元、2017年3月少发工资850元。慈溪市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月23日作出浙慈溪劳人仲案（2020）298号仲裁裁决书，裁决被告天路公司向原告吴晓斌支付2016年11月工资1000元、2017年3月工资850元、2019年10月及11月工资4615元、2019年提成57160元，合计63625元，并驳回原告其他仲裁请求。仲裁裁决后，被告已支付原告63625元。原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。 庭审中原、被告一致确认原告离职前12个月的月平均工资为10263.50元。 本案中，就原告各项诉请是否成立，本院逐一分析如下： 首先，关于原告第一项诉请即加班工资。原告陈述其入职后均为一周上班6天，即周一至周六，但被告未就周六加班发放过加班工资，而被告称其所发放的每月工资中已经包含了加班工资。对此，本院审查认为：原告工作岗位为销售，2019年的劳动合同已经明确约定原告工资组成为基本工资、加班工资和社会保险个人缴纳部分、销售提成，但未就工作时间进行约定。现原告陈述其自2014年入职被告公司就每周上班六天，被告从未就周六加班发放过加班费，但未见有证据显示原告在长达5年多的在职时间内曾对此提出过异议，而庭审中被告亦未否认原告所主张的周六上班的事实，故本院确认双方实际对工作时间存在每周上班六天的约定，即原、被告双方事实上就月工资及上班天数是有明确约定的。现双方约定的上班天数已超过法定出勤天数，应当认定双方所约定的月工资中已包含了加班工资，但如果折算后的月基本工资低于本市最低工资标准的，则应认定双方约定工资标准中不包含加班工资。原告提供的银行交易流水明细清单显示原告在2019年期间每月实发工资基本在3500元以上，庭审中也陈述其入职后每月发放工资在3500元左右，按照每周六加班进行折算后，原告正常工作时间内的每月工资均高于本市最低月工资标准，同时因原告工作岗位为销售，双方约定另根据销售情况计算提成工资，因此原告的工资报酬所对应的工作时间也涵盖了其在周六的加班时间，在加入提成工资后更是远高于本市最低月工资标准，故应当认定在被告所发放的工资中已经包含了周六加班工资。本院对原告第一项关于加班工资的诉请不予支持。 其次，关于原告第二项诉请即经济补偿金。原告主张被告未及时足额支付劳动报酬、不按国家规定安排劳动时间、不依法缴纳社保，其以此为由向被告提出解除劳动合同，被告应当支付经济补偿金，而被告主张原告违反公司内部管理制度，连续旷工3天以上，被告已于2019年12月26日发出按原告自动离职处理的通告，双方之间的劳动合同已经解除，但因原告未上班，被告也联系不上原告，故在厂区内予以公告张贴。对此本院审查认为：首先，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会，本案中无证据显示被告在发出通告前通知过工会；其次，被告称其以在厂区内张贴通告的形式已与原告解除劳动合同，但当时原告已不在被告公司上班，被告也未采取其他合理方式通知原告，现无证据显示该通告在原告发出解除合同通知之前已经到达原告或原告已知晓其内容，而在未到达或未知晓之前该通告对原告不发生效力，不能产生解除劳动合同的法律后果；最后，被告亦否认其让销售总监于2019年11月口头通知原告解除劳动合同。综合上述情形，应当认定在原告向被告发送解除劳动关系通知书之前，双方之间的劳动合同尚未解除。现根据仲裁裁决书关于被告欠付工资的认定即被告欠付原告2016年11月工资1000元、2017年2月工资850元、2019年10月及11月工资4615元，被告对该裁决未提起诉讼且已按裁决结果履行，在本案中也未就此提出相反证据，同时2019年劳动合同中约定被告应当为原告办理参加社会保险的相关手续并按时缴纳社保费用，故本院认定被告存在欠付原告工资的事实以及在原告在职期间未依法为原告缴纳社会保险费的事实，原告以此为由要求解除合同，可依法主张经济补偿金。庭审中，双方已确认原告离职前12个月的平均工资为10263.50元/月，故经济补偿金应为61581元（10263.50元×6），本院在该金额范围内对原告该项诉请予以支持。 第三，关于原告的第三、四、五项诉请即2014年、2015年、2017年的提成。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告主张2014年、2015年、2017年期间的销售提成，其应对双方关于销售提成的约定及具体数额承担相应的举证责任，现原告未提供充分证据予以证实，其该三项诉请的依据不足，本院难以支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告浙江天路电器有限公司于本判决生效之日起七日内向原告吴晓斌支付经济补偿金61581元； 二、驳回原告吴晓斌的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案免收受理费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员  洪 逸 二〇二〇年十一月四日 法官助理  张景华 代书记员  潘玲燕