上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初33576号原告：谢亦军，男，1971年1月4日出生，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：王佳怡，上海沪灿律师事务所律师。被告：张庆献，男，1977年8月19日出生，汉族，户籍地安徽省。被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，注册地上海市黄浦区。负责人：毛寄文，总经理。委托诉讼代理人：李刚，北京安杰(上海)律师事务所律师。原告谢亦军与被告张庆献、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下简称“人民保险公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员陈龙适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谢亦军的委托诉讼代理人王佳怡，被告人民保险公司的委托诉讼代理人李刚到庭参加诉讼，被告张庆献经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告谢亦军向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费人民币75,720.12元(以下币种相同)、住院伙食费190元、残疾赔偿金147,230元、精神损害抚慰金5,000元、误工费15,689.91元、护理费7,320元、营养费3,600元、辅助器具费700元、衣物损失费500元、交通费500元、鉴定费1,950元、律师费5,000元，上述损失由被告人民保险公司先行在保险范围内承担赔偿责任，超出部分由被告张庆献负责赔偿。诉讼中，原告将其诉请的律师费数额变更为3,000元。事实和理由：2018年12月7日7时50分，被告张庆献驾驶牌号沪FYXX**小轿车在本市沪青平公路航东路处由南向西通行，原告谢亦军由北向南行走，因被告张庆献违反让行规定行为，双方发生交通事故。经上海市公安局闵行分局交通警察支队认定被告张庆献承担事故全部责任，原告谢亦军不承担事故责任。事发后原告前往上海同仁医院接受治疗。2020年5月28日,经上海哲选健康管理咨询有限公司司法鉴定所出具司法鉴定意见书，原告因交通事故致左肱骨近端骨折,经行“左肱骨近端骨折切开复位内固定术”、“左肱骨近端骨折内固定物取出术+粘连松解术”等对症治疗，现遗留左肩关节功能障碍已构成XXX伤残。谢亦军伤后包括拆除内固定装置可予休息330日，营养90日，护理120日。被告人民保险公司系涉案机动车辆交强险及商业三者险的承保单位。现为维护自身权益，故诉至法院。被告人民保险公司辩称，对事故经过及责任认定无异议。涉案机动车辆在其司投保有交强险和限额150万元商业三者险，含不计免赔。事故发生在保险期间，其司愿意在保险范围内对原告的合理损失进行赔偿。关于原告主张的损失，医疗费总金额75,720.12元予以认可，但医保范围外用药40,560元应由被保险人承担；对住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、辅助器具费、鉴定费没有异议；精神损害抚慰金由法院依法确定；认可护理费按40元/天计算，营养费按30元/天计算，衣物损认可200元，交通费认可300元。律师费不属于保险理赔范围。被告张庆献未作答辩。本院基于庭审查明如下事实，原告所述发生交通事故的事实及责任认定属实。被告人民保险公司系涉案机动车辆交强险及商业三者险的承保单位，商业三者险限额为150万元，有不计免赔，事故发生于保险期间。原告为治疗伤势花费医疗费75,720.12元，共住院9.5天。原告为购买辅助器具花费700元。原告伤情经上海哲选健康管理咨询有限公司司法鉴定所鉴定，鉴定意见为原告因交通事故致左肱骨近端骨折,经行“左肱骨近端骨折切开复位内固定术”、“左肱骨近端骨折内固定物取出术+粘连松解术”等对症治疗，现遗留左肩关节功能障碍已构成XXX伤残。伤后包括拆除内固定装置可予休息330日，营养90日，护理120日。原告支付鉴定费1,950元。另查明，原告系本市非农家庭户口，就职于上海市电信有限公司，因交通事故原告于2019年1月至6月产生误工损失15,689.91元。诉讼中原告表示鉴定意见确定包括拆除内固定装置可予休息330日，由于拆除内固定术后休息未产生较大收入减少，故二期误工费不再主张。以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、机动车驾驶证、行驶证、保单、门急诊就医记录册、医疗费发票、出院小结、费用清单、鉴定意见书、鉴定费发票、护理费发票、户口本以及当事人的庭审陈述等证据并均经庭审质证所证实。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告人民保险公司系涉案机动车辆交强险及商业三者险的承保单位，故其应当在交强险责任限额范围内向原告赔付；公安机关认定被告张庆献承担本起事故全部责任，原告无责任，故原告主张中不足部分由人民保险公司根据签订的保险合同在商业三者险保险范围和赔偿限额内负责赔偿；仍有不足的，由被告张庆献赔偿。关于原告主张的损失，根据原告伤情及医疗费票据，本院核定医疗费为75,720.12元；被告人民保险公司对原告主张的住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、辅助器具费、鉴定费没有异议，本院予以确认；根据鉴定意见确定的原告治疗所需一期、二期营养及护理期限，结合住院期间护理费支出情况，本院酌定营养费为3,600元、护理费为7,320元；考虑到原告的伤情程度及双方过错大小等因素，酌定精神损害抚慰金为5,000元；根据原告就医等需要，酌定交通费为500元；根据事故发生的实际情况，酌定衣物损为300元；原告要求被告赔偿律师费3,000元，系原告为解决纠纷支出的合理费用，予以确认。综上，本起事故造成原告的损失有：医疗费75,720.12元、住院伙食补助费190元、营养费3,600元、护理费7,320元、误工费15,689.91元、残疾赔偿金147,230元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、辅助器具费700元、衣物损300元、鉴定费1,950元、律师费3,000元。上述损失由被告人民保险公司在交强险限额范围优先赔偿精神损害抚慰金及医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、物损、辅助器具费计120,300元；超出部分及鉴定费由人民保险公司在商业三者险限额内赔偿原告137,900.03元；律师费3,000元由被告张庆献赔偿原告。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告谢亦军损失人民币258,200.03元；二、被告张庆献于本判决生效之日起十日内赔偿原告谢亦军损失人民币3,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2,625.50元，由被告张庆献负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员  陈 龙二〇二〇年十一月二十七日法官助理  张恺翔书 记 员  张 安附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。三、《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。