山东省日照市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)鲁11民特72号 申请人：日照华航矿业有限公司，住所地山东省莒县小店镇吕家苗西社区吕西村，统一社会信用代码91371122494239280U。 法定代表人：于金明，经理。 委托诉讼代理人：盛大星，山东沭章律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孟令芹，山东沭章律师事务所实习律师。 被申请人：陈文林，男，汉族，1972年3月19日出生，住四川省安县。 申请人日照华航矿业有限公司与被申请人陈文林申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2020年12月21日立案后进行了审查。现已审查终结。 日照华航矿业有限公司称：一、撤销莒县劳动人事争议仲裁委员会作出的莒劳人仲案字[2020]第399-2号仲裁裁决书；二、本案诉讼费由被申请人负担。事实与理由：申请人日照华航矿业有限公司与被申请人陈文林劳动争议纠纷一案，由莒县劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月20日作出仲裁裁决书。申请人认为，该裁决书存在仲裁程序违法，应当予以撤销。裁决书中陈述“据莒县人社局工伤认定部门出具的查询情况：莒人社工认字[2019]147号《认定工伤决定书》和日劳鉴(2020)380号《初次鉴定结论书》已分别于2019年9月5日和2020年9月19日送达给被申请人”。首先，申请人从未收到过该份《认定工伤决定书》和《初次鉴定结论书》。其次，被申请人未举证证明已将《认定工伤决定书》和《初次鉴定结论书》送达给申请人。再者，该份《认定工伤决定书》和《初次鉴定结论书》在莒县劳动人事争议仲裁委员会作出的莒劳人仲案字[2020]第399-2号仲裁裁决书中陈述经人社局工伤认定部门查询后证实已送达给申请人，但莒县劳动人事争议仲裁委员会并未组织申请人对送达回执或者其他能证实送达给申请人的书面材料中被送达人的姓名及其签字笔迹进行质证，该送达人是否为申请人员工，是否为本人真实笔迹等，申请人均未知晓，而裁决书未出示任何证据证实已送达给申请人，故存在程序性违法。 陈文林未陈述意见。 经审查查明：2020年11月20月，莒县劳动人事争议仲裁委员会作出的莒劳人仲案字(2020)第399-2号仲裁裁决书，裁决：日照华航矿业有限公司自裁决生效之日起十日内，支付给陈文林工伤医疗费3967.47元、一次性伤残补助金90774.72元、一次性工伤医疗补助金102121.56元、一次性伤残就业补助金170202.60元。本仲裁裁决为终局裁决。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条的规定，申请人对本仲裁裁决不服的，可以自收到本仲裁裁决书之日起十五日内向莒县人民法院提起诉讼。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条的规定，被申请人对本仲裁裁决有证据证明具有该条所列情况之一的，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向市中级人民法院申请撤销裁决。期满不起诉或不申请撤销的，本裁决自作出之日起发生法律效力。 莒县劳动人事争议仲裁委员会认为：1、对于陈文林是否有权向日照华航矿业有限公司主张工伤待遇的问题。虽然莒劳人仲案字【2019】第197号仲裁裁决书认定陈文林与日照华航矿业有限公司之间不存在劳动关系，但根据山东省高级人民法院、山东省人社厅《关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要》第一条规定：“建筑施工、矿山等用人单位将工程(业务)或者经营权违法发包、转包、分包或者个人挂靠经营情况下，非法用工主体所招用的人员与发包方、转包方、分包方、被挂靠方可以作为承担工伤保险责任的主体。”陈文林与日照华航矿业有限公司虽然不存在劳动关系，但日照华航矿业有限公司仍然应当作为陈文林工伤保险责任的主体承担相应的赔偿责任。据莒县人社局工伤认定部门出具的查询情况：莒人社工认字[2019]147号《认定工伤决定书》和日劳鉴(2020)380号《初次鉴定结论书》已分别于2019年9月5日和2020年9月19日送达给日照华航矿业有限公司，日照华航矿业有限公司未在规定时限内主张权利，因此，该两份文书已经生效，可以作为陈文林向日照华航矿业有限公司主张工伤待遇的依据。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”因陈文林未参加工伤保险，故应当由日照华航矿业有限公司按照条例规定的项目和标准支付陈文林各项工伤待遇。 2、对于陈文林医疗费的请求。陈文林受伤后，于2018年12月3日至2019年1月30日在临沂市人民医院住院治疗58天，医疗费己由周兴国支付。2019年2月28日至3月12日在四川省绵阳市安州区柏杨医院住院治疗13天，医疗费3967.47元，陈文林自己垫付。《工伤保险条例》第三十条第二款规定：“。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。”因陈文林未参加工伤保险，故陈文林在柏杨医院住院治疗的费用3967.47元应当由日照华航矿业有限公司承担。陈文林所述在个体诊所产生的医疗费2000元无证据证实，依法不予支持。 3、对于陈文林一次性伤残补助金的请求。《工伤保险条例》第三十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资。”，因陈文林在日照华航矿业有限公司工作时间较短，未发放过工资，陈文林主张月工资为8000元，亦未提交有效证据予以证实。故参照《人力资源社会保障部、住房城乡建设部、安全监管总局、全国总工会关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》(人社部发〔2014】103号)第七条“。针对建筑业工资收入分配的特点，对相关工伤保险待遇中难以按本人工资作为计发基数的，可以参照统筹地区上年度职工平均工资作为计发基数”的规定，陈文林一次性伤残补助金应以山东省上年度职工平均工资每月5673.42元作为计发基数，日照华航矿业有限公司应当支付给陈文林一次性伤残补助金90774.72元(5673.42x16个月)。 4、对于陈文林一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的请求。根据《山东省贯彻(工伤保险条例》实施办法》第二十五条第一款规定：“工伤职工被鉴定为五级、六级伤残的，经职工本人提出，可以与用人单位解除或终止劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，分别支付本人22个月、18个月的一次性工伤医疗补助金和36个月、30个月一次性伤残就业补助金。”本案中，因陈文林与日照华航矿业有限公司之间不存在劳动关系，陈文林在受伤后即未再回日照华航矿业有限公司提供劳动，故应以陈文林停工留薪期满的时间即2019年12月20日作为计算其一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的时间节点。日照华航矿业有限公司应当支付给陈文林一次性工伤医疗补助金102121.56元(5673.42元×18个月)，一次性伤残就业补助金170202.60元(5673.42元×30个月)。 本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一的，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在的中级人民法院申请撤销裁决：(一)适用法律、法规有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定的情形之一的，应当裁定撤销”。从莒县人社局工伤认定部门提供的邮件送达回执及EMS快递查询情况看，《认定工伤决定书》和《初次鉴定结论书》已分别于2019年9月5日和2020年9月19日送达给日照华航矿业有限公司，送达地址为日照市莒县小店镇吕家苗西社区吕西村。其中，《初次鉴定结论书》由吕海签收，《认定工伤决定书》由于金签收。故从上述送达情况看，莒县人社局已依法向日照华航矿业有限公司送达了上述法律文书，莒县劳动人事争议仲裁委员会依据上述文书认定陈文林的工伤待遇并未违反法定程序。在日照华航矿业有限公司未举证证明该仲裁裁决存在上述法律规定的其他可撤销情形的情况下，其申请撤销仲裁裁决的理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项之规定，裁定如下： 驳回申请人日照华航矿业有限公司的申请。 申请费400元，由申请人日照华航矿业有限公司负担。 审判长  刘玉玉 审判员  刘 芳 审判员  宋海红 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  刘一凤