宁波市镇海区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0211民初2634号 原告：宁波凯越国际贸易有限公司（统一社会信用代码： 9133020675625430XP），住所地宁波市开发区联合区域东区1幢 H401B室。 法定代表人：汤一浒，该公司总经理，公民身份号码 330222197711050037。 委托诉讼代理人：董云龙，北京德恒（宁波）律师事务所律 师。 委托诉讼代理人：李雪娇，北京德恒（宁波）律师事务所律 师。 被告:宁波博耀塑业有限公司（统一社会信用代码： 91330211MA2814JW7X），住所地宁波市镇海区澥浦镇开源路161 号。 法定代表人：沈如翠。 被告：季立耀,男,1982年10月29日出生，汉族，住浙江省 天台县街头镇藤岭坑村上桐组22号，公民身份号码 331023198210294616。 两被告委托诉讼代理人：郑学瑜，浙江海泰律师事务所律师。 原告宁波凯越国际贸易有限公司（以下简称凯越公司）与被 告宁波博耀塑业有限公司（以下简称博耀公司）、季立耀买卖合同 纠纷一案，本院于2020年7月15日受理后，依法适用简易程序 于2020年11月10日公开开庭进行了审理。原告凯越公司的委托 诉讼代理人董云龙、被告博耀公司和季立耀的委托诉讼代理人郑 学瑜、被告季立耀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告凯越公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告于2020 年4月20日签订的编号为GP0311的《购货合同》；2.被告返还原 告预付款1162100元、支付违约金1075864.95元,合计 2237964.95元；3.被告向原告开具金额为3639960元的增值税 专用发票。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1.判令被告返还 原告预付款85040元；2.判令被告向原告开具金额为3639960 元的增值税专用发票。事实和理由：2020年3月26日，原告与 被告就采购300万只KN95防护口罩经协商达成口头协议，约定了 数量、价格、付款、交货期限等。原告于当天向被告支付了预付 款1725000元。双方于2020年3月28日补签了两份《购货合同》。 两份合同购货数量均为150万只，除2020年4月18日前交货的 合同因交货期推迟10天、单价下降0.5元外，两份合同其他条款 均一致。原告交付定金后即发现被告流动资金极其短缺、生产能 力严重不足。尽管原告多次提前向被告预支货款，但被告还是不 能按时交货，交付的产品不但制作工艺粗糙，而且材料偷工减料、 以次充好，很多口罩根本没有熔喷布。原告发现被告产品质量问 题后，一边督促被告整改、一边斡旋国外客户。疫情高峰时期， 许多国外客户迫于货源紧张且经原告斡旋勉强接受。但被告一直 逾期交货，多次将货物高价转卖第三方，直至2020年4月16日， 被告仅陆续交货1106660只。鉴于被告交货严重逾期及交付货物 存在严重质量问题，且随着疫情逐步缓解及各国政府对防疫物资 质量管控逐步加强，被告交付的产品原告已无法向国外客户正常 交付，国外客户也不再接受如此质量的产品。经与被告多次沟通， 被告承诺通过改进生产工艺、使用合格原材料解决产品存在的质 量问题。双方确认对已签订的两份《购货合同》中未履行部分不 再继续履行、双方按照新的原材料质量标准、工艺要求、新的单 价另行签订合同；对被告已生产的45万只残次品口罩由原告一 次性打包收购。随后，双方于2020年4月20日重新签订了编号 为GP0311的采购数量为100万只的《购货合同》，于2020年4 月23日签订了《口罩打包采购协议》，被告于2020年4月23日 向原告出具保函，承诺向原告退还已作废合同的多付货款85040 元，并保证向原告开具增值税专用发票3639960元。时至今日， 被告没有退回原告多付货款，被告承诺开具的增值税发票也没有 向原告开具。为维护自身合法权益，原告特向法院提起诉讼。 被告博耀公司、季立耀答辩称，1.被告博耀公司与原告口头 约定，博耀公司开具增值税专用发票的前提条件是原告提走编号 为GP0311的《购货合同》项下的100万只口罩。现原告未提走剩 余口罩，且未提供开票资料，博耀公司无需开具发票；2.被告季 立耀不是案涉所有合同的相对人，仅仅是博耀公司的业务员，博 耀公司委托季立耀代收货款，故季立耀不应承担合同责任。综上， 要求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行 了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在 卷佐证。 本院经审理认定事实如下：2020年3月28日，原告和被告 博耀公司签订《购货合同》2份，2份合同均约定原告向博耀公司 采购150万只KN95防护口罩，结算方式为预付10%货款，余款90% 在发货之前结清，需要给增值税发票、开票资料（加盖公章）。其 中2020年4月8日之前交货的《购货合同》约定含税价为每只6 元，含税总价为900万元，2020年4月18日之前交货的《购货 合同》约定含税价为每只5.5元，含税总价为825万元。原告于 2020年3月26日支付博耀公司预付款1725000元，合同签订后 原告方支付博耀公司货款500万元（其中300万元货款由义乌途 胜进出口有限公司代为支付），合计支付货款6725000元。被告 博耀公司向原告交付1106660只口罩。 后双方协商一致解除两份《购货合同》，于2020年4月23 日签订《口罩打包采购协议》1份，双方约定：原告向博耀公司 一次性采购KN95口罩45万只，每只口罩单价为不含税每只4元， 共计180万元。博耀公司4月23日一次发货，博耀公司同意原告 于4月23日一次性付款。之前签订的300万只的KN95口罩合同 就此作废。该合同签订后，博耀公司向原告发货45万只口罩，原 告已支付博耀公司货款180万元。 同日，博耀公司向原告出具保函一份，载明：原告与博耀公 司订购的口罩合同项下产品KN95口罩数量1106660只，单只6 元含税，总金额6639960元，博耀公司已收到原告支付货款 6725000元，并承诺2020年4月23日退回原告85040元。博耀 公司承诺收到原告开票资料后7个工作日内开具增值税发票给原 告（义乌途胜开票300万元，宁波凯越开票3639960元），如果 博耀公司收到货款后不能按合同规定的时间开具增值税发票，博 耀公司愿意承担相应的责任。保函出具后，博耀公司已向义乌途 胜进出口有限公司开具金额为300万元的增值税发票。 另查明：2020年4月20日，原告和博耀公司签订编号为 GP0311的《购货合同》1份，双方约定：原告向博耀公司采购KN95 防护口罩100万只，不含税价为每只5.8元，总价为580万元。 交货方式为由原告验货合格后方允许出运，并于2020年4月30 日之前送到原告指定仓库。结算方式为预付30%定金，余款在发 货前结清。博耀公司同意货款汇入季立耀个人账号。合同签订后， 原告向季立耀账户汇款合计3285060元。博耀公司向原告交付口 罩381000只。 原告委托诉讼代理人董云龙于2020年11月10日在移动微法 院上传了原告开票资料，并告知被告委托诉讼代理人郑学瑜。同 时原告将开票资料快递至博耀公司法定代表人沈如翠处。 本院认为，首先，2020年3月28日签订的2份《购货合同》 均约定口罩单价为含税价，博耀公司需要开具增值税发票。同时 被告博耀公司向原告出具保函，承诺开具金额为3639960元的增 值税专用发票给原告。故无论根据合同约定还是保函，博耀公司 均应向原告开具相应金额的增值税专用发票；其次，原告和博耀 公司存在合法有效的买卖合同关系，博耀公司已向原告提供了价 值6639960元的口罩，原告亦已支付了博耀公司货款6725000 元，双方交易真实存在。依照法律规定，博耀公司应当向原告开 具相应金额的增值税专用发票；最后，博耀公司虽辩称与原告口 头约定开具增值税专用发票的前提条件是原告提走编号为 GP0311的《购货合同》项下的100万只口罩，但未提供任何证据 予以证明，原告亦予以否认，故本院对被告博耀公司的该辩称意 见不予采纳。现原告方已在移动微法院上传了开票资料，并告知 被告博耀公司委托诉讼代理人，同时向被告博耀公司法定代表人 快递了开票资料，故本院对原告要求被告博耀公司开具金额为 3639960元的增值税专用发票的诉讼请求予以支持。被告博耀公 司向原告出具保函承诺于2020年4月23日退回原告预付款 85040元，现博耀公司未按约退回预付款，本院认为原告要求被 告博耀公司退回预付款85040元的诉请合法有据，故予以支持。 被告季立耀并非案涉合同的当事人，保函上亦无季立耀的签名， 根据合同相对性原则，原告要求季立耀开具发票和退还预付款的 诉请于法无据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零 七条，《最高人民法院关于适用的解 释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告宁波博耀塑业有限公司退还原告宁波凯越国际贸易 有限公司预付款85040元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。 二、被告宁波博耀塑业有限公司向原告宁波凯越国际贸易有 限公司开具金额为3639960元的增值税专用发票，于本判决生效 之日起十日内履行完毕。 三、驳回原告宁波凯越国际贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中 华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟 延履行期间的债务利息。 案件受理费1926元，减半收取963元，由被告宁波博耀塑 业有限公司负担，于本判决生效之日起十日内交纳本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递 交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波 市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。 如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之 日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取 查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施； 依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报 征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院 可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 员 谢朝宏 二〇二〇年十一月三十日 代书记员 赵静怡