广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初670号原告：陈勇，男，1993年2月24日出生，汉族，住湖南省祁东县*************，公民身份号码430************279。委托诉讼代理人：周岚，广东禅都律师事务所律师，由佛山市南海区法律援助工作室指派。委托诉讼代理人：黄天锦，广东禅都律师事务所律师，由佛山市南海区法律援助工作室指派。被告：佛山市尚鼎房地产开发有限公司，住所地广东省佛山市南海区*********************，统一社会信用代码91440605MA4X8QKN47。法定代表人：刘某1。委托诉讼代理人：白玉媛，广东金纳律师事务所律师。委托诉讼代理人：乔晓雨，广东金纳律师事务所实习律师。第三人：佛山市顺威福海置业有限公司，住所地广东省佛山市南海区*******（原兴朗路）以南福海广场B座4层商铺4004号铺，统一社会信用代码91440605MA4UNATN7A。法定代表人：黄某1。第三人：东莞市汪**实业投资有限公司，住所地广东省东莞市莞城街道兴塘社区******聚福市场四层C区15号，统一社会信用代码914***********608E。法定代表人：陈某1。原告陈勇与被告佛山市尚鼎房地产开发有限公司（以下简称尚鼎公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月23日公开开庭进行了审理，原告、被告的委托诉讼代理人白玉媛到庭参加了诉讼。由于佛山市顺威福海置业有限公司（以下简称顺威福海公司）、东莞市汪**实业投资有限公司（以下简称汪**公司）与本案审理存在法律上的利害关系，本院依原告申请，依法通知其作为第三人参加诉讼，并转换适用普通程序于2020年9月8日第二次公开开庭审理，原告及其委托诉讼代理人周岚，被告的委托诉讼代理人白玉媛、乔晓雨均到庭参加了诉讼；第三人经本院传票及公告合法传唤、无正当理由没有到庭参加诉讼。当事人申请庭外和解，本院予以准许。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告作为申请人以被告作为被申请人申请劳动仲裁，佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会经审查，认为申请人不能提供劳动关系证明材料，不符合受理条件，故作出佛南劳人仲不字〔2020〕56号不予受理通知书，决定不予受理。2.原告的诉讼请求：原告不服上述仲裁裁决而向本院提起诉讼，请求判令:（1）被告支付拖欠原告2018年12月1日至2019年4月13日期间的销售提成45700元；（2）被告支付原告2016年7月11日至2017年12月31日期间工作日延长工作时间的加班费14616元；（3）被告支付原告2016年7月11日至2017年12月31日期间法定节假日的加班费3900元；（4）被告支付2016年7月11日至2019年4月13日期间未签订劳动合同二倍工资差额187359.79元；（5）被告将2016年7月11日至2019年4月13日单位应负担的社保缴费22724.79元支付予原告。3.被告尚鼎公司于2017年10月24日成立，股东有刘某1、刘中意。第三人顺威福海公司于2016年4月6日成立，刘某1曾是该公司法定代表人及股东。第三人汪**公司于2005年5月12日成立，股东是陈某1、刘某1。4.根据原告提交的微信聊天记录，原告与刘某1之间曾就租铺的事宜进行多次沟通，原告曾向刘某1追索提成，刘某1回复“提成的事情以后找邓志来邓总，他全权负责处理”；2019年3月26日，原告发送“老板，你把我移出群了”、“我还在公司”，刘某1回复“你在啊”；2019年11月1日，原告发送“什么时候发提成？你说句话”，刘某1回复“会有人通知你，公司还有很多佣金没有结回来”、“除了你们离职的和邓志来、杨海明、何娟的没有发，其他的都发完了”。根据原告提交的微信聊天记录，原告与刘中意的对话中，原告在2017年2月23日发送“什么时候回来？我要拿休假单”，刘中意回复“明天”；2017年5月2日，刘中意发送“陈勇下次打卡最多两次就够了”；2017年5月13日，原告发送“我昨天晚上好像忘记打卡了”、“麻烦你帮我查一下考勤记录”，刘中意回复“明天早上吧”；2018年1月1日，原告发送“刘姐，我A4纸用完了，经理回老家了，可不可以发几包给我？今天适合发单”，刘中意回复“可以”；2018年3月3日，原告发送“我招了2个新员工，今天来上班”，刘中意语音回复“你去申清碧那里拿个签，签三天，三天的试用期，懂不懂”。本案中，双方举证如下：原告举证如下：1.原告身份证、被告企业机读档案登记资料；2.不予受理通知书及送达回证；3.借记卡账户历史明细清单；4.工资条；5.客户定金明细表；6.原告与被告老板、财务部同事、部门同事之间的微信聊天记录；7.工卡；8.原告与陈厚天微信聊天记录截屏、与刘某1微信聊天记录截屏、与申清碧微信聊天记录截屏、南海论剑群微信聊天记录截屏；9.原告与刘中意微信聊天记录截屏、与刘远秀微信聊天记录截屏；10.原告与陈厚天、何娟、客户廖丽思微信聊天记录截屏、原告所拍业务统计EXCEL表格照片；11.原告与陈博爱、黄纯绪、石婵、黄敦绪、廖钰莹、邓志来微信聊天记录裁屏；12.第三人及被告的信用信息公开信息截屏；13.被告员工请假/休假审批表、原告名片。被告举证如下：1.被告营业执照；2.顺威福海公司营业执照、名片、石婵的离职证明、刘远秀的职务证明、石婵的社保记录；3.汪**公司企业信用信息报告、申清碧的身份证、职务证明。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.关于劳动关系的问题。原告与被告尚鼎公司对双方是否存在法律关系各持异议，争议较大。本院经审理认为，第一，从原告提交的微信聊天记录来看，原告与刘某1之间有就工作、铺位租赁、提成等事宜进行沟通，刘某1同时是被告尚鼎公司、第三人顺威福海公司、第三人汪**公司的股东，也是尚鼎公司的法定代表人，被告应当对刘某1在谈话中的身份作出合理说明和举证。第二，从原告提交的微信聊天记录来看，原告在考勤、办公用品的领取及人员聘用等方面都要向刘中意报告且经得刘中意同意；刘中意是被告尚鼎公司的股东，没有证据显示刘中意是代表其他公司对原告进行管理。以上，结合全案证据，原告主张与被告尚鼎公司之间存在劳动关系，本院予以采信。2.关于提成的问题。原告从事销售工作，工资收入包括提成是符合常理的。结合全案证据均能反映原告向刘某1追讨提成，刘某1并没有否认原告享有提成的事实，原告主张被告尚鼎公司未足额发放提成，本院予以采信。被告尚鼎公司作为用人单位，没有举证证明原告的提成数额，也没有提交工资支付台账证明其已足额支付工资予原告，应承担举证不能的责任。原告主张其2018年12月1日至2019年4月13日期间的提成45700元，属于合理范围，本院予以采信，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，被告尚鼎公司应足额支付予原告。3.关于加班费的问题。根据《最高人民法院关系审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告未能举证证明其存在加班事实，故原告主张2016年7月11日至2017年12月31日期间工作日延长工作时间的加班费14616元、法定节假日加班费3900元，本院不予支持。4.关于未签订劳动合同二倍工资差额的问题。被告尚鼎公司成立后才具有用人单位主体资格，其作为用人单位，没有举证证明原告的入职时间及离职时间，应由被告尚鼎公司承担举证不能的责任，故本院认定原告的入职时间为尚鼎公司成立之日即2017年10月24日，离职时间为2019年4月13日。虽然被告尚鼎公司没有与原告签订书面劳动合同，但是原告在尚鼎公司的工作年限已经满一年，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，应视为双方自2018年10月24日起已经订立了无固定期限劳动合同，原告主张未订书面劳动合同的二倍工资差额187359.79元，依据不足，本院不予支持。5.关于社保缴费的问题。原告诉请被告尚鼎公司将社保单位负担部分的费用直接向其支付，法律依据不足，本院不予支持。顺威福海公司、汪**公司经本院传票及公告合法传唤、无正当理由没有到庭参加诉讼，不影响本院根据全案证据及查明事实，依法作出缺席判决。裁决结果综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百四十八条的规定，判决如下：一、佛山市尚鼎房地产开发有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付提成45700元予陈勇；二、驳回陈勇的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  林嘉和人民陪审员  王 萌人民陪审员  黄智才二〇二〇年十一月三日书 记 员  陈文敏