广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初28867号原告：王茂玲，女，1960年3月8日出生，汉族，身份证住址吉林省吉林市船营区。委托诉讼代理人：孟华，广东建鹏律师事务所律师。被告：深圳市木森餐饮管理有限公司，住所地深圳市南山区粤海街道高新区社区高新南四道**创维半导体设计大厦裙楼**，统一社会信用代码：91440300311921974D。法定代表人：张琳萱，总经理。委托诉讼代理人：杜洋，广东敦明律师事务所律师。原告王茂玲诉被告深圳市木森餐饮管理有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月28日立案后，依法适用小额诉讼程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人孟华，被告的委托诉讼代理人杜洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告支付误工费24500元（人民币，下同，35000×70%）；2.被告支付精神损害抚慰金14000元（20000×70%）；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告诉被告人身损害赔偿纠纷一案，经深圳市南山区人民法院审理，作出（2019）粤0305民初16882号民事判决书。在诉讼期间，重新鉴定结果作出前，原告曾向法庭提交变更及增加诉讼请求申请三项，法庭采纳了第一项，而对其他两项即本案诉讼请求未予审理，原告无奈，只能提起上诉。依据深圳市中级人民法院判决：原告可另寻法律程序解决。原告特提起本案诉讼。依据（2019）粤0305民初16882号民事判决书认定的事实，被告支付原告误工费的截止时间为2019年3月，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定：受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残之日前一天。(2019)粤0305民初16882号判决书依据的《司法鉴定书》作出时间为2019年10月30日，原告的诉讼请求有事实和法律依据。原告伤残9级，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第18条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定，原告请求精神损害赔偿的诉讼请求有事实和法律依据。为此，原告特向法院起诉，请依法判令，支持原告的诉讼请求。被告辩称：一、原告提出要求被告支付误工费的诉求，被告已在诉讼前支付完毕，且数额超出被告应支付的数额，该事实经同一案由一审、二审法院的判决确认，原告的诉求没有任何事实和法律依据。首先，原告2019年7月以相同案由在深圳市南山区人民法院起诉，案号为(2019)粤0305民初16882号，原告起诉时已向法院提出其全部诉求，原告之所以没有提出误工费的诉求是因为被告向原告支付了远超于原告误工时间和误工费用计算基数的误工费用。该案件经过原告上诉，由深圳市中级人民法院作出(2020)粤03民终7949号终审判决，该判决迄今已生效且履行完毕，但原告又基于同一事实起诉被告，这不符合“一事不再理”的法律原则，一审、二审的判决书明确说明了被告已在原告起诉之前按照每个月5000元的标准支付了原告十个月的误工工资即50000元整，即便是最后一审、二审法院因原告的重大过错而判定被告承担30%责任，被告亦按照70%责任承担了十个月的误工费35000元。二、原告主张的误工费数额与事实不符，其计算的依据和其主张的误工时间明显高于实际，存在错误。首先，原告已于2015年退休，其每个月领取退休养老金，其没有固定的务工来源，即没有固定的雇佣收入，即便退休后偶尔打零工，那根据目前原告提交的证据来看，原告举证证明其最近三年的务工收入仅为在被告处从事的三个月雇佣工作，收入共15000元，所以即便是计算误工费用，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条的规定，原告举证证明的其最近三年的务工总收入仅为15000元，误工费的计算基数平均到每天为13.7元。再次，误工时间按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条的明确规定，误工时间应根据原告接受治疗的医疗机构出具的证明确定。根据原告在深圳市第六人民医院第一次治疗记录及第二次功能重建治疗记录出院医嘱记载原告共须休息3个月，因此原告的误工时间应按照深圳市第六人民医院出具的医嘱予以确定即为3个月。按照前述计算标准，被告应向原告支付的误工费用按照被告的70%责任比例应为863.1元，而被告向原告实际支付了35000元的误工费用，被告向原告支付的误工费远超出其应支付的数额，对于超出的部分即34136.9元原告应予以返还。三、原告主张精神损失费于法无据，且显失公平。首先原告在之前的起诉中并未主张精神损失费用，该行为应视为其对自身权利的合法处置，不应因其自身放弃主张这一诉求而导致同一案由同一事实再次诉讼。其次原告是因为自身重大过失才给自身造成了人身损害，这一点已经过(2019)粤0305民初16882号民事判决书及(2020)粤03民终7949号民事判决书确认。原告在被告处仅仅从事了三个月的雇佣活动，而被告因原告自身的重大过失承担了医疗费、误工费、护理费、伙食费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金共计264146.86元的巨额费用，且在该损害发生后一直精心照顾原告，原告所有因伤的支出费用均由被告全额垫付。不仅如此，小到购买一瓶酒精的费用，大到原告至2019年7月的住宿费、水电费全部由被告承担了，因此原告在(2019)粤0305民初16882号案的一审中才明确表示对被告的感激。在这件事上因为原告的重大过失，造成被告如此巨大之损失，被告还额外多承担了原告的误工费以及住宿费、水电费等生活成本，在这件事情上，被告何其无辜，被告经营的是一家饺子馆，亦属小本经营，因此事现在该饺子馆已关店结业，这足以说明原告的重大过失给被告造成了巨大的损失，从公平正义的角度上看，被告不应赔偿原告精神损失费用。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月21日上午，原告在被告处从事面案工作过程中，右手臂不慎被和面机绞伤。被告立即将原告送往深圳市第六人民医院进行紧急救治并住院接受治疗，入院诊断：尺桡骨下段粉碎性骨折，拇长伸肌、伸指肌、示指固有伸肌、小指伸肌、尺侧伸腕肌撕脱毁损，皮肤软组织。原告于2018年7月23日出院，住院32天，发生费用56119.25元；出院医嘱记载：休息两个月，每周周五门诊复查，大约术后3个月拆除外固定，根据具体情况可大约半年行功能重建手术治疗。2019年1月8日，原告因伸肌腱断裂后遗症再次入院并于2019年1月19日出院，住院11天，发生费用23418.24元；出院医嘱记载：休息四周，每两周门诊复查。2019年4月28日，原告自行委托深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准对其进行伤残鉴定，该鉴定机构于2019年5月10日出具深二医临法司鉴字[2019]临鉴第0285号《司法鉴定意见书》，按照GB/T16180-2014的标准评定原告为八级伤残。2019年7月，本院受理了原告诉被告提供劳务者受害责任纠纷一案，案号为（2019）粤0305民初16882号，原告的诉讼请求为：1.被告赔偿原告人身损害赔偿金263916元；2.被告向原告支付治疗费425.78元、鉴定费1956元；3.被告承担诉讼费用。原告提交了深二医临法司鉴字[2019]临鉴第0285号《司法鉴定意见书》作为证据。该案审理过程中，被告对上述鉴定意见适用的标准提出异议，经被告申请，本院依法委托广东中一司法鉴定中心依据《人体损伤致残程度分级》对原告进行伤残等级评定。该机构于2019年10月30日出具《司法鉴定意见书》，认定原告右前臂机器绞伤致右腕关节功能丧失68.75%，伤残程度为九级伤残。该案查明，被告为原告垫付急救费1218.75元、第一次住院费56119.2元、第二次住院费23418.24元、复查费1155.5元、第一次住院的护工费5280元、出院后护工费3600元、第二次住院的护工费500元、2018年7月至2019年4月期间的工资共50000元、伙食费、生活费及交通费1337.2元，被告主张其另向原告支付现金报销款项852元（包含早餐补贴及交通费496元、酒精等生活用品22元、其他报销款335元），上述款项累计143480.89元。2019年12月4日，本院作出（2019）粤0305民初16882号民事判决，认为：原告已于2015年3月8日达到女职工法定退休年龄，其与被告之间属于雇佣关系，本案系雇员在从事雇佣活动中遭受的人身损害引起的纠纷。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，被告对原告在从事雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。原告作为具备完全民事行为能力的成年人和具有数月和面机操作经验的人，理应清楚知晓运转中的和面机具有相当的危险性，其在未关闭电源的情况下将手伸入和面机导致手臂被卷入，显然未对自身安全善尽谨慎的注意义务，对损害的发生存在重大过失。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款的规定，原告的重大过失可以减轻被告的赔偿责任。根据案件实际情况，本院酌定减轻被告30%的责任，即由被告承担70%赔偿责任。本院核定原告在涉案事故中的损失包括：残疾赔偿金230176元（按照九级伤残计算）、医疗费425.78元、该案诉讼过程中发生的鉴定费3270元、被告已垫付部分143480.89元，合计377352.67元，被告应承担264146.87元的赔偿责任，扣除被告已负担的款项146750.89元（143480.89元+3270元），被告还应向原告支付赔偿款117395.98元。据此，本院判令被告赔偿原告117395.98元并驳回原告的其他诉讼请求。原告不服，上诉至深圳市中级人民法院，其上诉理由包括：一审中，原告曾向一审法院提交变更及增加诉讼请求申请书，基于同一事实请求一审法院合并审理法定的赔偿项目：误工费和精神损害赔偿金，一审法院未予审理。深圳市中级人民法院于2020年8月10日作出(2020)粤03民终7949号民事判决，驳回上诉，维持原判，并在判决中阐明：原告提出增加诉讼请求的阶段已超出法定期间，一审法院对此未予合并审理并未违反法定程序，对原告的主张不予采纳，原告可另寻法律途径解决。本案中，原告确认其于2015年退休，并确认2019年1月19日之后未再住院治疗。庭审中，原告明确其诉请的误工费按照5000元/月的标准自2019年5月计至2019年10月30日。被告主张原告的诉讼请求已超过诉讼时效。本院认为，《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第一条规定，民法总则施行后诉讼时效期间开始计算的，应当适用民法总则第一百八十八条关于三年诉讼时效期间的规定，当事人主张适用民法通则关于二年或者一年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持。民法总则自2017年10月1日起施行，本案原告的赔偿请求权的诉讼时效自事故发生时即2018年6月开始计算，诉讼时效应适用民法总则规定的三年，原告于2020年9月提起本案诉讼，未超过诉讼时效，本院对被告提出的诉讼时效抗辩不予采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告因涉诉事故共住院两次，第一次于2018年7月23日出院，出院医嘱记载：休息两个月，每周周五门诊复查，大约术后3个月拆除外固定，根据具体情况可大约半年行功能重建手术治疗；第二次于2019年1月19日出院，出院医嘱记载：休息四周，每两周门诊复查。按照医疗机构出具的证明，原告的误工时间应认定至第二次出院后四周。（2019）粤0305民初16882号案件中，原告于2019年4月自行委托进行的司法鉴定意见未被法院采纳系因该鉴定依据的标准不符合原、被告之间的法律关系，故本院在该案中依被告申请重新委托鉴定机构依照《人体损伤致残程度分级》对原告进行伤残等级鉴定。根据生效民事判决查明的事实，原告已向被告支付了2018年7月至2019年4月期间的工资共50000元，该50000元已由生效判决纳入原告的损失并进行了认定处理。原告确认其自2019年1月19日之后未再住院治疗，且原告未举证证明其因伤残持续误工，故原告主张其误工时间计算至2019年10月30日，缺乏事实及法律依据，本院不予采纳，原告据此请求被告支付2019年5月至2019年10月的误工费，本院不予支持。原告因本案事故致残，其诉请精神损害抚慰金，于法有据，本院按照原告的伤残等级九级以及生效民事判决认定的责任比例确认被告向原告赔偿精神损害抚慰金14000元。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十八条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十二条之规定，判决如下：一、被告深圳市木森餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王茂玲赔偿精神损害抚慰金14000元；二、驳回原告王茂玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费381.25元，由原告负担242.25元，被告负担139元。本判决为终审判决。审判员  蒋雅琴二〇二〇年十一月二十七日书记员  胡慧婷附相关法条：《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十二条基层人民法院和它派出的法庭审理符合本法第一百五十七条第一款规定的简单的民事案件，标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的，实行一审终审。