江苏省南京市六合区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0116民初4783号原告：谭超，男，1978年9月7日出生，汉族，住南京市秦淮区。委托诉讼代理人：李莉（原告妻子），女，1975年10月27日出生，汉族，住南京市秦淮区。被告：兰精（南京）纤维有限公司，住所地南京市六合区雄州街道康强路**。法定代表人：高智宏,兰精（南京）纤维有限公司总经理。委托诉讼代理人：尹艳芳，国浩律师（南京）事务所律师。委托诉讼代理人：汪书静，国浩律师（南京）事务所实习律师。原告谭超与被告兰精（南京）纤维有限公司（简称兰精公司）追索劳动报酬及经济赔偿金纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谭超及其委托诉讼代理人李莉，被告兰精公司的委托诉讼代理人尹艳芳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告谭超向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告2020年6月工资29005.3元，2020年7月1日工资1333.58元；2.被告支付原告无故克扣6月份工资的25%经济补偿金7251元；3.被告支付原告代通知金29005.3元；4.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金812148.4元；5.被告支付原告出差补贴502.5元、出差垫付款2402元。事实和理由：2005年，被告成立。原告于2006年被告工厂初建过程中正式入职被告单位，工号第85号。原告至今已连续工作14年。2011年底，原告升职为销售经理。原告的工作实行不定时工作制度，被告不以打卡考勤作为原告工资发放的依据。2020年7月1日，原告工作过程中，突然收到被告发送的解除劳动合同通知书，主要内容为因原告无故旷工，故被告解除与原告的劳动合同。2020年3月25日，被告曾邮寄通知原告打卡考勤。但是，原告以邮件回复，将继续保持既有的工作方式，即按照劳动合同的约定履职。事实上，原告也是按照既有有效劳动合同的约定在继续工作。原告无论是以书面还是实际履行，均明确拒绝被告单方提出的打卡要求。原告认为，在劳动合同有效期内，被告擅自单方变更劳动合同内容，对原告不具有约束力。而原告按照之前的劳动合同约定持续工作，并不违反被告规章制度。被告无故克扣原告工资，解除与原告的劳动合同违法，故原告诉至法院。被告兰精公司辩称，原告2020年6月未出勤，也未能提供证据证明其提供劳动，故不应当支付其工资。2020年7月1日的工资，因原告该请求未经仲裁前置程序，法院不应当处理。且被告解除通知于2020年6月30日到达原告，原告要求支付7月1日的工资无事实和法律依据。原告要求支付25%经济补偿金无法律事实依据。原告只有在向劳动监察投诉后，被告在规定时间内未付才应承担。被告单方解除，并不是无过错性辞退，不应当支付原告代通知金。被告解除合法，不应当支付赔偿金。被告认可原告出差补贴502.5元、出差垫付款2402元。本院查明：2006年9月4日，原告入职被告单位，从事销售工作。双方签订了无固定期限劳动合同，原告工作岗位实施不定时工作制。除2019年6月至2019年9月期间被告额外发放原告旅游津贴和高温费外，2019年6月至2020年5月期间，原告每月应发工资为固定数额24479元。自2019年7月开始，被告每月代扣代缴原告社会保险费、公积金、工会费合计4270.41元。被告已经为原告代扣代缴了2020年6月份社会保险费及公积金，但未发放工资。2020年3月25日10点41分，原告领导HuYuki向原告发送邮件，内容为：“从下周一3月30日开始，我们需要跟往常一样，回到办公室工作。当然，你可以尽量避免高峰时间来上班以降低风险。除JerryYu外，所有同事都要恢复正常的办公室工作，即Nice/Ricky/Luke到上海办公室工作；谭超在南京工厂工作。出差申请需要提前通过邮件发给我，其他时间，我都认为你们在办公室工作。”11点07分，原告回复：“很高兴回到正常状态，疫情对各方的影响太大。”2020年5月13日，HuYuki向人力资源部经理XieSherman发送邮件，并抄送原告，内容为：“自2020年3月30日起，我通知部门同事正常上下班。因谭超应在兰精（南京）工厂上班，烦请提供自通知之日起到现在的考勤记录。也烦请每月底，提供相应考勤记录。现已恢复正常出差，出差申请请直接发送给我，批准后生效。”2020年5月27日，XieSherman向原告发送邮件，内容为：“5月份的考勤周期（4月25日至5月24日）已结束，本考勤周期内你只在5月23日刷卡一次，请在5月28日14：00前提供其他日期的未出勤原因及批准材料，如出差、年假、其他扣薪假期等。如不能提供未出勤原因及批准材料将被视为旷工，旷工的后果将会影响工资发放，根据兰精（南京）纤维有限公司《员工手册》规定，连续旷工超过三天将会被解除劳动合同。请知悉。”2020年5月28日，人力资源部总监XiRania向原告发放邮件，内容为：“如我们的电话沟通所聊，Yuki作为你所在团队的新任领导，对新接手团队进行管理并提出新的要求来应对当前困难的市场，合情合理。遵守公司出勤和请假制度是公司对每一位lenzing员工的要求。你作为LNF的一名销售经理，适用不定时工作制。不定时工作指的是工作时间的灵活自主，但不代表可以不出勤、不请假自作主张。不定时工作制的劳动者仍须接受用人单位的管理，须遵守用人单位的各项规章制度，尤其是出勤和请假制度。如果来公司出勤确有困难，你需事前跟直属领导就你的工作地点进行报备并获得其的同意认可……5月份的工资照常发放，新的考勤周期从5.25开始，希望你接下来能遵守公司的各项管理制度，配合直属领导的安排及要求展开工作，不再出现无法解释的缺勤。”2020年6月12日，XieSherman向原告发送邮件，内容为：“以下是你5月25日至6月12日中午的打卡记录情况，记录显示你只有两日有打卡记录。请及时提供工作日未打卡的原因及批准材料，或是你的经理批准的其他原因。”2020年6月14日，原告向XieSherman发送邮件，并抄送XiRania，内容为：“自Rania上次邮件之后，我和David通了个长电话。戴总也说在桐庐TEAMBUILDING期间，合适的情况下有更多交流。与此同时，我个人一直积极主动联系Yuki，希望和她能有一个比较好的沟通。在没有充分沟通之前，要求我每天朝九晚五打卡是不合适的……当收到Yuki第一次邮件，我就在和她单独的电话中说明并解释。在LNF长期以来我是不定时工作制，无需定时定点打卡，她和我认为的正常状态，是不一样的。”2020年6月22日，XieSherman向原告发送邮件，内容为：“请尽快提供工作日未打卡的原因及批准材料，或是你的经理批准的其他原因，6月24日为6月考勤截止日，务必在6月28日下午16:30前提供考勤周期（5月25日至6月24日）内的未打卡原因及批准材料，或是你的经理批准的其他原因。”2020年6月30日，被告向原告发出《解除劳动合同通知》，载明根据《员工手册》规定的旷工定义，累计旷工达19天，已经严重违反《兰精（南京）纤维有限公司行为规范和劳动纪律》中的违纪行为范例“无任何正当理由连续旷工超过3天或者一年内累计旷工超过5天”的规定，解除了与原告的劳动关系。被告工会在该《解除劳动合同通知》上签章。2020年7月1日，原告收到该通知，双方劳动关系解除。另查明，2020年3月30日至2020年6月30日期间，原告仅有4天的打卡考勤记录，分别为：3月31日、5月23日、6月1日、6月3日。《兰精（南京）纤维有限公司行为规范和劳动纪律》于2016年8月3日经被告职工代表大会讨论通过。2016年8月12日，原告在《员工手册》的培训中学习了《兰精（南京）纤维有限公司行为规范和劳动纪律》。《兰精（南京）纤维有限公司行为规范和劳动纪律》载明“无任何正当理由连续旷工超过3天或者一年内累计旷工超过5天，可解除合同”，旷工的定义为：“任何没有正当理由的缺勤均视为旷工”。2020年7月3日，原告向南京市六合区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年8月5日，该仲裁委作出宁六劳人仲案字（2020）第1002号仲裁决定书，决定终结审理本案。原告遂向本院提起诉讼。以上事实，有邮件往来截图、考勤记录、《解除劳动合同通知》、工资表、工资流水截图、《职工代表大会决议》、代表大会签到单、培训签到表、《员工手册》、关于2020年6月个人公积金和社保缴纳情况查询结果反馈、企业微信聊天记录截图、宁六劳人仲案字（2020）第1002号仲裁决定书以及当事人陈述等证据在案佐证。本案的争议焦点为：1.原告主张被告支付克扣其工资的25%经济补偿金有无事实和法律依据；2.被告是否应当支付原告代通知金；3.被告解除与原告的劳动关系是否符合法律规定，是否应当支付原告违法解除劳动关系的赔偿金；4.被告是否应当支付原告2020年6月工资、7月1日工资；本院认为：关于第一项争议焦点，原告依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定，认为原告属于被迫离职，主张被告支付克扣其工资的25%经济补偿金。本案中，被告系以原告旷工为由解除劳动关系，不适用上述司法解释的规定。且因被告解除劳动关系，原告已经在本案中要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金。故本院对原告该项诉讼请求不予支持。关于第二项争议焦点，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。劳动合同法赋予用人单位可以选择支付劳动者一个月工资后，无过错辞退劳动者有三种情形，如前所述，原、被告之间劳动关系的解除并不属于上述三种情形。故原告要求被告支付代通知金，本院不予支持。关于第三项争议焦点，原告从事销售工作，其工作岗位实施不定时工作制。自2020年3月25日开始，原告领导HuYuki通知原告要求自2020年3月30日开始，回到办公室工作，原告回复称很高兴回到正常状态。此后，被告人力资源部经理XieSherman、人力资源部总监XiRania多次与原告通过电子邮件联系。根据相关往来电子邮件载明的内容可知，被告已经告知原告，不定时工作制指的是工作时间的灵活自主，但不代表可以不出勤、不请假自作主张。不定时工作制的劳动者仍须接受用人单位的管理，须遵守用人单位的各项规章制度，尤其是出勤和请假制度。如果出勤确有困难，可以事前跟直属领导就工作地点进行报备并获得同意认可。被告于2020年5月、6月多次要求原告提供未出勤原因及批准材料，并告知如不能提供未出勤原因及批准材料将被视为旷工，旷工的后果将会影响工资发放，根据《员工手册》规定，连续旷工超过三天将会被解除劳动合同。原告认为，其长期以来的不定时工作制，无需定时定点打卡，并于2020年6月14日回复被告明确表示拒绝打卡上下班。本院认为，不定时工作制，是指劳动者工作时间不受固定的上下班时间限制，但仍需遵守用人单位的规章制度，包括考勤管理制度。虽然2020年3月之前，被告不以原告的考勤打卡记录作为工资的发放依据，也不要求原告打卡上班。但是自2020年3月30日开始，被告已经明确要求包括原告在内的人员回到办公室工作并正常出勤，若出勤确有困难，事前与直属领导就工作地点进行报备并获得同意认可。考勤管理制度，系被告作为用人单位行使用工自主权的表现，适用于所有员工，亦非针对原告个人。双方劳动合同中也并未约定原告无需打卡上下班，故原告应当遵守被告的考勤管理制度。2020年3月30日至2020年6月30日期间，原告仅有4天的打卡考勤记录（3月31日、5月23日、6月1日、6月3日），且未能说明原因，也未能提供批准材料。被告在电子邮件中告知了原告旷工的法律后果，原告学习过并知晓《兰精（南京）纤维有限公司行为规范和劳动纪律》的内容，“任何没有正当理由的缺勤均视为旷工”。因此，被告以原告累计旷工达19天，符合“无任何正当理由连续旷工超过3天或者一年内累计旷工超过5天”情形，严重违反《兰精（南京）纤维有限公司行为规范和劳动纪律》为由，解除与原告的劳动关系，具有事实和法律依据。另外，被告工会在《解除劳动合同通知》上签章，应当视为被告已经履行了通知工会的法定程序。综上，被告解除与原告的劳动关系，不违反相关法律规定，无需支付原告经济赔偿金。关于第四项争议焦点，根据《江苏省工资支付条例》第二十六条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以不予支付其期间的工资：（一）在事假期间的；（二）无正当理由未提供劳动的；（三）由于劳动者本人的原因中止劳动合同的。因此，用人单位可不支付劳动者工资的情形仅有上述三种。原告从事销售工作，其提供劳动的方式具有多样性、灵活性等特征，工作电子邮件往来仅为其中一种表现形式，原告虽不能证明其在2020年6月至2020年7月1日期间连续不间断工作的事实，但根据其提供的现有电子往来邮件来看，直至7月1日当天原告实际上仍然在为被告从事销售工作，被告也未对原告提供的销售记录予以否认，故本院依法认定原告在上述期间向被告提供了劳动，被告应支付相应工资。被告以原告旷工为由，认为不应当支付2020年6月、7月1日工资的抗辩意见不能成立。关于工资数额，被告不以原告销售量的多少来计算原告工资数额，原告每月固定应发工资数额为24479元。被告提供原告2020年6月工资明细，本院经企业微信与原告联系，原告对该明细明确表示不作任何表态，本院视为其放弃了质证权利并认可该明细。扣除被告代扣代缴的社会保险费、公积金、工会费、手机费合计4290.53元，被告应当支付原告2020年6月工资20188.47元（24479-4290.53）、2020年7月1日工资928.21元（20188.47÷21.75），以上合计21116.68元。原告主张出差补贴502.5元、出差垫付款2402元，合计2904.5元，被告予以认可，本院依法予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《江苏省工资支付条例》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告兰精（南京）纤维有限公司于本判决生效之日起十日内向原告谭超支付2020年6月、7月1日工资合计21116.68元；二、被告兰精（南京）纤维有限公司于本判决生效之日起十日内向原告谭超支付出差补贴502.5元、出差垫付款2402元，合计2904.5元；三、驳回原告谭超的其他诉讼请求。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由被告兰精（南京）纤维有限公司负担，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院。审 判 员  王     菲二〇二〇年十一月十三日法官助理  王佺书记员成力