河南省滑县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0526民初4115号原告河南省中原消防工程有限公司。法定代表人张宗文职务总经理。委托诉讼代理人于慧聪，河南骏腾律师事务所律师。被告滑县妇幼保健院。法定代表人朱刚稳职务院长委托诉讼代理人王志军，系单位设备科科长。委托诉讼代理人张颜彪，河南奥博律师事务所律师。原告河南省中原消防工程有限公司（以下简称“中原消防公司”）诉被告滑县妇幼保健院建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告河南省中原消防工程有限公司的委托诉讼代理人于慧聪，被告滑县妇幼保健院的委托诉讼代理人王志军、张颜彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中原消防公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告工程款895033.72元及损失（损失自2013年10月起按年利率6%计算至偿还完毕之日止）；2、涉诉费用、鉴定费由被告负担。事实与理由：2011年4月18日生，原被告签订建筑消防设施安装施工合同，原告以包工、包料的方式承接滑县妇幼保健院室内消防工程。合同采用固定价款及变更签证方式确定工程总价，合同内价款为1884859.81元，合同履行期间原、被告签订13份变更签证单（新增工程），新增工程价款410173.91元（新增工程量价款已司法鉴定，鉴定机构出具中瑞价鉴（2020）AY101号工程造价鉴定意见书），工程总价2295033.72元，截至本案起诉被告共支付原告工程款1400000元，下欠原告工程款895033.72元，经查证涉案工程已于2013年投入使用。原告依约履行合同义务，并将合格工程交付被告使用。经原告屡次催要，被告拒不支付剩余工程款，现为维护原告的合法权益，诉至贵院，望判如所请。被告滑县妇幼保健院答辩称：1、被答辩人违反合同约定未按设计图纸进行施工，给答辩人造成巨大经济损失和较大安全隐患。答辩人所建设的工程为医疗用房，为××患者的人身安全相关规定对消防安全要求相当严格。但是被答辩人在施工过程中未按图纸施工，偷工减料；对部分应当完成的工序未有施工，部分设备配备安装功率达不到设计要求。通过滑县人民法院委托具有资质的鉴定机构的鉴定结果可以看出，其有很多没有施工的部分。对未施工部分答辩人要求被答辩人按合同约定继续施工，达到国家规定的合格标准。由于被答辩人未按图纸设计进行施工，也未按合同第5条第5项规定向答辩人提供竣工资料。导致为了达到消防验收合格，在被答辩人不进行整改、维修的情况下另外委托其他公司进行施工，因此支出的整改、维修费用多达20余万元。还因消防不合格、存在事故隐患等原因被公安消防部门进行多次处罚。同时，由于被答辩人的未按图纸施工从而也导致了消防工程的使用年限缩短、部分消防工程功能降低，如喷淋消栓泵图纸设计功率为45千瓦，原告仅安装了功率为30千瓦的消栓泵，一旦出现消防事故可能会导致高层喷淋不能正常工作。造成答辩人单位在消防安全方面存在重大的安全隐患。2、被答辩人未履行合同约定的义务，涉案工程未达到合同约定的支付工程款条件。双方签订的合同第6条第2项约定:“工程完成80%后付至合同总价款的50%，竣工决算后付至工程结算总价的95%。”答辩人在原告施工过程中早已支付至合同总价款的50%以上，原告对于合同图纸设计的工程在未完全施工完毕的情况下就擅自撤离工地，双方并没有对该工程进行竣工决算，没有达到合同约定的竣工决算后付至工程结算总价的95%的条件。同时，根据该合同第7条第2项第2款约定，原告应当在合同设备开通后免费保修两年。事实上，原告在施工过程中，不仅没有按照设计图纸要求全部进行施工，更没有根据合同履行合同约定提交竣工资料、免费保修两年的义务。3、对于合同变更部分工程价款被答辩人应提供增值税发票，未提供发票的情况下答辩人享有先履行抗辩权。合同法第六十七条规定了先履行抗辩权，是指依照合同约定或法律规定负有先履行义务的一方当事人，届期未履行义务或者履行义务严重不符合约定条件时，相对方为保护自己的期限利益或为保证自己履行合同的条件而中止履行合同的权利。在建设工程施工合同中的主要义务就是一方完成合同项下的建设工程，另一方依约支付工程款项。在双务合同中如果一方不履行其依据合同所负有的主要义务，另一方有权行使抗辩权。本案中，双方在签订招标文件中已对中标人施工中应当开具增值税发票进行了约定。答辩人作为事业法人组织、本单位有严格的财务管理制度，并每年接受政府审计部门的审计。对于变更部分的工程双方并没有结算，也未开具建筑业专用发票。给答辩人开具发票的义务属于建设工程施工合同中的原告方应尽的义务，原告方不与答辩人结算并及时开具发票，答辩人无法支付工程价款。综上，由于被答辩人未按合同对图纸内容进行全部施工，未达到合同约定给付工程的条件。且对变更部分双方未进行决算、被答辩人也未提供相应的增值税发票。故恳请法庭依法查明事实，驳回被答辩人的起诉。经审理查明：2011年4月15日，原告中原消防公司中标被告滑县妇幼保健院室内消防工程。2011年4月18日，被告滑县妇幼保健院作为发包方（甲方）、原告中原消防公司作为承包方（乙方），双方签订《建筑消防设施安装施工合同》一份，该合同约定：工程名称为滑县妇幼保健院室内消防工程，承包范围消防水、自动报警、自动喷淋（图纸范围内的全部内容），承包方式包工、包料。工期不影响工程整体交工，工程质量施工图设计及国家建设工程施工验收规范规定的合格工程标准，合同价款￥1884859.81元，工程面积21255㎡……第五条关于工程质量及验收的约定，甲方自收到验收通知书3日内组织系统自验收，协调相关施工单位做好配合工作，质量工程应达到国家质量评定合格标准，甲乙双方应及时办理隐蔽工程和中间工程的检查和验收手续，由于乙方原因造成质量问题事故，其返工费用由乙方承担，工程竣工后，乙方向甲方提供竣工资料。第六条关于工程价款及结算的约定，本合同采取固定价款的方式确定，可调整范围为设计变更、建设单位及监理方共同认定的变更签证单，工程款支付人员材料进场后付至合同总价款的20%，工程完成80%付至合同总价的50%，竣工计算后付至工程结算总价的95%，剩余5%的款额于质保期满后一个月内结清。第七条关于材料供应及保修期的约定，乙方在工程中所用的材料、设备，必须符合国家标准质量要求，否则，对工程造成的损失由乙方负责，系统开通后，乙方接到甲方书面或电话故障通知后，必须在12小时内作出反应，需要到故障现场解决问题的，乙方保证24小时到达故障现场。乙方应对其合同设备在系统开通后免费保修二年，保修期结束后，双方可视实际情况签订系统维护协议，乙方免费对甲方提供系统技术咨询和现场培训。《建筑消防设施安装施工合同》签订后，原告中原消防公司即对涉案消防工程进行了施工。2012年6月份，原、被告就原约定工程款支付方式签订《施工补充协议》，将“人员材料进场后付至合同总价款的20%，工程完成80%付至合同总价的50%，竣工决算后付至工程结算总价的95%，剩余5%的款额于质保期满后一个月内结清”的结算方式变更为“人员材料进场后付至合同总价的20%，工程完成80%后付至合同总价的50%，竣工验收后付至工程总价的70%，工程决算后付至工程结算总价的95%，剩余5%的款额于质保期满后一个月内结清。”2011年8月13日至2012年3月23日，经甲乙双方协议，变更签证单13份。原告施工至2012年6月份撤离施工现场。经原告中原消防公司委托，2013年1月31日，经原告中原消防公司单方委托河南省豫咨消防设施测护有限公司作出建筑消防设施检验报告，安阳市滑县妇幼保健院门诊病房楼工程火灾自动报警系统、火灾应急照明灯和疏散指示表示、水灭火系统、防排烟装置均合格。2018年4月3日，原告中原消防公司邮寄竣工图一份和结算资料2份。2011年6月16日，被告支付原告工程款370000元、12月21日支付原告570000元。2013年8月14日支付原告300000元。2018年2月11日支付60000元，9月17日支付50000元。2019年4月10日支付50000元，以上共计1400000元。2012年5月24日，滑县县城建设指挥部向被告滑县妇幼保健院下发通知，限其于2012年5月29日下午19时前搬迁完毕，2012年6月份，被告滑县妇幼保健院开始搬迁，7、8月份开始开展相关业务。2013年4月19日，被告滑县妇幼保健院被滑县消防大队罚款30000元，2015年8月13日，被消防大队罚款35000元，被告未提供证据证明被处罚的原因。2015年7月10日，被告滑县妇幼保健院将消防系统维修养护工程发包，支付维修工程款80160元。2015年10月26日，因消防验收标准提高，被告滑县妇幼保健院作为发包人，将地下室配电房气溶胶灭火系统安装及放射科自动水喷淋改造工程，发包给了案外人武汉现代诚信建设工程有限公司，并支付工程款62282元。2015年12月1日，被告滑县妇幼保健院支付消防检测费70000元。2020年5月11日，经原告中原消防公司申请，滑县人民法院委托，中瑞华建工程项目管理（北京）有限公司作出建筑工程造价鉴定书，其中未施工部分工程造价86712.6元，未施工部分包括消防管道部分未刷漆、部分管道未保温、消防水池浮球阀未安装、奇数层（三层半）喷淋系统未安装、喷淋消防泵图纸涉及为45千瓦，实际施工安装为30千瓦、室内灭火箱中水带及灭火器未配备；变更签证单13份涉及变更工程造价共计410173.91元，为此鉴定，原、被告支付司法鉴定费5000元。庭审中，被告滑县妇幼保健院向河南省中原消防工程有限公司反诉，主张因未按设计图纸施工造成的各项损失320656元，2020年11月7日，滑县妇幼保健院申请撤回反诉，本院另行制作民事裁定书予以准许。以上事实，有原告提交建筑消防设施安装施工合同、施工补充协议书、中标通知书、顺丰速运单、变更签证单、建筑消防设施检验报告、建筑工程造价鉴定书、鉴定费票据，被告提交的滑县县城指挥部通知、罚没票据、消防系统维修养护施工合同、发票、改造施工合同、发票、消防检测委托合同书、发票及原、被告的部分当庭陈述予以证实，以上证据经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为：本案系建设工程施工合同纠纷。本案原告中原消防公司与被告滑县妇幼保健院签订的《建筑消防设施安装施工合同》、《施工补充协议》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规等强制性规定，应认定为有效合同，原被告双方依法应按照合同约定全面履行己方的义务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”本案中，原告中原消防公司于2012年6月份撤离施工现场，被告滑县妇幼保健院自认于6月份开始搬迁，7、8月份搬迁完毕开始开展业务，依照上述法律规定，应认定被告于2012年8月份对涉案消防设施占有使用，该日期应视为竣工日期，被告应按照补充协议约定，在两年质保期满后一个月内即2014年9月支付原告下余工程款895033.72元（合同约定价款1884859.81元+变更签证部分工程造价410173.91元-已支付部分1400000元），但鉴于原告并未按照合同约定全面施工，应扣减未施工部分以及私自更改设备的工程造价86712.06元，计算为808321.66元（895033.72元-86712.06元）。关于原告利息的主张，因原告并未按合同约定全面施工以及私自降低喷淋消防泵设备，先行违约，对于利息的诉请，本院不予支持。鉴定费10000元，因该鉴定产生的原因系原告未按照合同约定全面施工、私自降低设备配置以及双方协商变更签证，故该鉴定费有由原、被告双方各负担5000为宜。对于被告辩解在原告未提供增值发票的情况下，其享有先履行抗辩权，本院认为，原被告对增值税发票事项并未明确约定，被告依此拒付变更签证部分的工程款，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告滑县妇幼保健院于本判决生效后十日内支付原告河南省中原消防工程有限公司工程款人民币808321.66元；二、驳回原告河南省中原消防工程有限公司其他诉讼请求；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费12750元，由被告滑县妇幼保健院负担11883元，原告河南省中原消防工程有限公司负担867元；鉴定费10000元，由原告河南省中原消防工程有限公司负担5000元，被告滑县妇幼保健院负担5000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判长  王艳彩审判员  韩伟周审判员  康素敏二〇二〇年十一月十二日书记员  刘超男