陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终13433号上诉人（原审被告）：解卫兵，男，1972年7月11日出生，汉族，住西安市鄠邑区。委托诉讼代理人：姜妮娜，陕西永嘉信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈振行，男，1977年1月23日出生，汉族，住山东省新泰市。委托诉讼代理人：邢亚涛，西安市鄠邑区余下法律服务所法律工作者。上诉人解卫兵因与被上诉人陈振行追偿权纠纷一案，不服西安市鄠邑区人民法院（2020）陕0118民初2451号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2018年8月5日，案外人解亚峰将自己安装钢结构厂房的工程承包给陈振行、田柏，田柏、陈振行没有从事该工程的相应资质。陈、田雇佣李某做房屋主梁钢结构工作，雇佣解卫兵吊车起吊钢梁。2018年8月24日上午8时许，在进行主梁安装施工中，李某未戴安全帽、未系安全绳站在钢梁上，吊车在起吊钢梁时因吊具与主梁形成夹角导致李某从高处坠落受伤，当日，李某被送往陕西省森工医院治疗，共住院28天，诊断为：1、腰1椎体爆裂样骨折并截瘫；2、胸12椎体压缩性骨折；3、左胫、腓骨开放性骨折；4、左跟骨粉碎性骨折；5、右胫骨远端粉碎性骨折；6、右外踝骨折；7、腰2椎体棘突及右侧横突骨折；8、左足骰骨粉碎性骨折；9、左足第3、4趾骨基底部骨折；10、右侧坐骨及耻骨骨折；11、右侧8-10肋骨骨折；12、××携带者；13、失血性贫血。李某的损害赔偿案件已经原审法院（2019）陕0118民初2778号民事判决书判决，判决书认为：“被告田柏、陈振行承包被告解亚峰的钢结构房屋安装工程，雇佣李某从事房屋主梁安装工作，李某与田柏、陈振行形成雇佣关系，李某系雇工，田柏、陈振行系雇主。雇工李某选择向雇主田柏、陈振行主张权利符合法律规定。田柏、陈振行承包钢结构房屋安装，没有相应资质，发包人解亚峰知道没有资质仍将涉案工程发包给田、陈，应当与田柏、陈振行承担连带赔偿责任”。遂判决：“一、被告田柏、陈振行于判决生效后二十日内赔偿原告李某医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、伤残赔偿金、后续治疗费、被扶养人生活费、残疾辅助器具费、精神损失费等共计453835.26元（含已付100250.73元）；二、被告解亚峰对上述给付之款承担连带给付责任；三、驳回李某其余诉讼请求”。该判决已经生效。在执行期间，李某与陈振行2019年12月18日达成协议：一、陈振行为李某投保的团体人身意外险，陈振行必须配合保险公司办理理赔相关手续，尽快将保险赔偿金打入李某提供的银行账户。保险赔偿金打入李某银行账户之日，李某放弃陈振行承担本案赔偿责任，双方就本次事故再无任何纠纷。二、陈振行在配合保险公司办理理赔手续产生的三万两千元的费用由陈振行承担，与李某无关。三、李某在放弃陈振行承担本案赔偿责任后，从其他责任人获得的赔偿数额无论多少，均与陈振行无关。陈振行支付李某的各项损失费用共计100250.73元。陈振行认为本案解卫兵承包钢结构主梁起吊工程，在工作中操作失误是造成李某受伤的主要原因，遂起诉向解卫兵追偿。陈振行提交的证据如下：1、（2019）陕0118民初2778号民事判决书，证明陈振行与田柏赔偿李某各项损失共计453835.26元；2、2019年12月18日赔偿协议书，证明陈振行与李某就赔偿事宜达成一致，李某在收到陈振行的100250.73元后，李某放弃对陈振行的赔偿责任；3、李某证明一份，证明其损伤是由解卫兵操作失误造成的。解卫兵对陈振行提交的证据1、2、3的真实性无异议，以解卫兵的吊车未碰触到李某站立的横梁，吊具与主梁形成斜拉状态并不必然导致李某受伤为由不认可陈振行的证明效力。对陈振行提交的三份证据的真实性予以确认。因证据1中对陈振行受伤的事实作了确认，该判决书属于人民法院的生效法律文书，故对该判决书确认的事实予以认定。陈振行证据2确认的赔偿数额在判决书中进行了确认，对该证据证明效力予以确认。陈振行证据3与原审法院判决书认定事实一致部分予以确认。解卫兵提交的证据如下：解卫兵本人的机械施工作业操作证及岗位培训合格证，证明解卫兵具有操作吊车的资质。陈振行对解卫兵该证据无异议，原审法院对解卫兵该证据予以确认。陈振行诉至原审法院称，2018年8月24日，其将自己在鄠邑区草堂街道大良村南一街承包的钢结构主梁起吊工程转包给解卫兵实施，解卫兵在施工中因操作失误，将站在大梁上从事安装工作的李某撞击后从高处坠落受伤。李某的赔偿案件经西安市鄠邑区人民法院已经判决。2019年12月18日，其支付李某各项损失双方达成协议，其共计赔偿其损失100250.73元，其余损失李某放弃向其索要。现其已经支付了赔偿款，该损失是由于解卫兵的过错造成，故其向解卫兵追偿。请求：1、判令解卫兵偿还其代为支付的赔偿款100250.73元；2、判令解卫兵支付给其代偿款占用费（100250.73元从2019年12月18日起至给付之日止按照年利率6%的标准计算）；3、本案诉讼费由解卫兵负担。解卫兵辩称，人民法院判决陈振行赔偿李某的损失是按照法律规定判决的，陈振行支付费用是陈振行应该履行判决的赔偿义务，不存在代其垫付，更不存在占用费之说。其是专业经营吊车的，陈振行雇佣其在大良村等工地工作，双方属于雇佣关系，双方不存在转包关系。起吊钢梁是陈振行安排人员现场指挥，其是按照陈振行的指挥完成工作，其在工作中无故意和重大过失，造成李某损害的直接原因是对钢梁未固定和未提供安全设施所致，其不应承担赔偿责任。故不同意陈振行的诉讼请求。原审法院认为，陈振行、田柏承包解亚峰的钢结构房屋安装工程，雇佣解卫兵吊车起吊钢梁，陈振行与解卫兵形成雇佣关系，解卫兵系雇员，陈振行系雇主。陈振行称将吊车起吊钢梁工程承包给解卫兵没有证据支持，故对该诉称不予支持。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”。本案中，陈振行没有施工钢结构房屋的资质，其雇佣解卫兵从事吊车起吊钢梁工作，并安排解卫兵现场工作，工作中导致李某受伤，陈振行自己应该承担主要责任。解卫兵作为专业吊车工作人员，在从事吊车起吊钢梁工作中应该明白操作流程和操作规范，在陈振行其他雇佣人员工作存在失误的情况下仍然操作吊车起吊钢梁，最终导致李某受伤，达到五级和七级伤残，解卫兵在工作中也存在重大过失，故应承担相应的赔偿责任。结合本案实际情况和解卫兵的过失，酌定解卫兵承担30%的责任。现作为雇主的陈振行已经向伤者赔偿，故其向解卫兵追偿符合法律规定，解卫兵应该承担30075.22元。陈振行请求的占用费并非陈振行的实际支出，故对该请求不予支持。依据〈最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》〉第九条第一款的规定，原审法院遂判决：一、被告解卫兵于判决生效后十日内给付原告追偿款30075.22元；二、驳回原告陈振行其余诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2360元，减半收取1180元由原告负担826元，被告负担354元。宣判后，解卫兵不服，向本院提起上诉称，一、导致李某从高处坠落受伤的直接原因是李某未戴安全帽、未系安全绳就站在钢梁上，并非其操作的吊车吊具与主梁形成夹角所致。其作为吊车操作人员，主要负责安全无误使用吊车，听从陈振行现场指挥，起吊钢梁。吊车吊具与主梁形成多少度的夹角，不是其所能判断的，也非操作吊车的主要目的和规范要求。远程吊钢梁，钢梁是否会撞击到人，若非现场指挥人员告知，其作为吊车操作人，肉眼根本无法预知。其所能控制的是尽所能确保吊车吊具操作规范，保证吊起之物不掉下去伤到人。本次作业中，其全程规范操作，并不存在任何失误。二、在此次作业操作中，其对李某未戴安全帽、未系安全绳这一行为根本无从知晓，从吊车吊具与钢梁之间的夹角是否会撞到人也无法预见，这一注意义务要求远超出了一个专业的吊车操作人员的能力范畴，更不必说作为构成重大过失前提的“普通人注意义务”。故，其根本无原审判决中认定的重大过失。退一步讲，即便其需要承担李某受伤的部分责任，也应是极少部分（10%以下）出于人道主义的责任。综上，请求：1、撤销西安市鄠邑区人民法院（2020）陕0118民初2451号民事判决中第一项判决；2、改判其不应承担赔偿责任；3、本案一审、二审诉讼费及律师费由陈振行承担。陈振行辩称，一、一审法院认定事实正确，解卫兵称法院认定事实有误没有任何依据。二、解卫兵在没有受到强迫或胁迫的情况下，作为一名持证上岗人员，没有预见或疏忽轻信不会发生事故，仍然违规操作，导致李某重伤，解卫兵显然存在过大过失。陈振行依法有权向解卫兵追偿，故原审适用法律正确。综上，请求驳回陈振行的上诉请求，维持一审判决。经审理查明，原审法院查明的事实属实。本院认为，原审法院认定解卫兵受陈振行、田柏雇请从事吊装钢梁业务而在双方之间形成雇佣关系应属恰当。本案证据还显示，案外人李某是在解卫兵吊装钢梁的过程中发生的坠伤事故，原审法院关于解卫兵因违反操作规程系导致李某从高处坠落受伤的事实认定应符合证据的高度盖然性原则。因此，解卫兵认为案涉事故的发生与其无关的主张本院不予采信。此外，解卫兵作为直接侵权人，原审法院仅酌定承担30%的侵权赔偿责任应倚高保护了其权利。综上，原审判决正确，应予维持。解卫兵的上诉请求依法应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。解卫兵预交的2360元二审案件受理费，由解卫兵负担。本判决为终审判决。审判长 董 凡审判员 肖晓通审判员 辛 娟二〇二〇年十一月十七日书记员 范致远