江苏省泰州市海陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1202民初3862号原告：冒勇，男，1978年4月12日出生，汉族，住南通市如东县。委托诉讼代理人：许丽，江苏钟山明镜（南通）律师事务所律师。被告：常玲，女，1981年8月5日出生，汉族，住泰州市医药高新区。委托诉讼代理人：李寅、翟彬，江苏畅然律师事务所律师。原告冒勇与被告常玲执行异议之诉纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告之委托诉讼代理人许丽、被告常玲及其委托诉讼代理人李寅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告冒勇向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令原告冒勇不对江苏森浤俐建筑工程有限公司不能履行(2019)苏1202民初2009号民事判决书确定的义务承担连带责任；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告与被执行人江苏森浤俐建筑工程有限公司（以下简称森浤俐公司）劳动争议纠纷一案执行中，因被执行人未能履行(2019)苏1202民初2009号民事判决确定的义务，被告申请追加冒勇、周素瑜为本案执行人，要求原告对森浤俐公司的债务承担连带偿还责任。本院以“冒勇认缴2295万元，实缴340万元，其在未足额缴纳出资的情况下即将股权转让给周素瑜；及森浤俐公司于2019年9月26日变更为一人有限责任公司，唯一的股东为周素瑜，而周素瑜未提供证据证明森浤俐公司的财产独立于其个人财产，应当由周素瑜承担举证不能的不利后果”为由，作出（2020)苏1202执异24号执行裁定书，追加原告为被执行人。原告认为该裁定违反法律和客观事实，原告初始认缴资金已实际出资到位。其余注册资本交纳的时间应按照公司章程约定为2033年3月，现未到约定的认缴时间，股东依法享有期限利益，债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在出资范围内对公司不能清偿的债务承担补偿责任的，人民法院不予支持。原告为支持其主张提交如下证据：1、(2019)苏1202民初2009号民事判决书，证明该判决仅认定森浤俐公司对被告承担给付义务，未判决原告对上述给付义务承担连带责任。执行过程中追加了原告作为被执行人，但在执行听证中被告未证明已穷尽对森浤俐公司执行。森浤俐公司现唯一股东周素瑜未能举证证明自身的财产独立于该公司，因此不利后果应由周素瑜与被告承担，而不应将原告追加为被执行人。2、公司章程，证明森浤俐公司注册资本认缴期限应为2033年3月。3、验资报告，该报告中已明确先期认缴650万元注册资本已足额出资到位。被告辩称，原告冒勇在作为森浤俐公司股东期间，有出资不足、抽逃出资、人格混同等行为，所以追加其为被执行人。冒勇于2019年9月26日退出公司股东，使公司性质发生了变化，也显示了原告害怕被追究其出资责任，逃避法院执行。原告的起诉没有事实与法律依据，公司法第二十六条规定了公司的注册资本为公司在登记机关的全体股东认缴的出资额。且依据公司法解释二第二十二条，公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。冒勇退出公司，其两个股东之间的约定，包括公司对外债务的相关约定，仅仅对冒勇与周素瑜两人有效，不得对抗债权人或者善意第三人。依据公司法解释三第十三条第二款的规定，公司债权人请求未履行或者末全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。这也是《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的法律精髓所在及来源。被告为支持其主张提交如下证据：1、森浤俐公司的企业登记信息、国家信用公示系统的报告，证明泰兴市海泰劳务有限公司于2013年3月5日成立，2018年6月7日更名为森浤俐公司，股东由冒勇、顾微微变更为冒勇、周素瑜，注册资本由原来的50万元变更为认缴制5100万元。2018年10月8日变更业务范围增加对外劳务输出。2019年9月26日公司股东由冒勇、周素瑜变更为周素瑜，公司变更为自然人独资。2020年1月21日更名为森浤俐永利建筑江苏有限公司，2020年3月23日迁出泰州至南通。2、汇款说明、公司QQ聊天记录、银行回单及业务单、情况说明、收据、账本、账目、走出趣APP截图，证明森浤俐公司作为独立法人拥有独立账户，但冒勇、周素瑜滥用股东地位，运营公司时利用个人账户对外接受公司业务资金，公司账户与个人账户不分。公司没有独立的财务人员，由冒勇兼任公司的财务，公司财产与股东个人财产不分，并由股东个人长期占有和使用。根据九民纪要第十条规定，应当认定为人格混同，其行为损害了债权人利益。3、森浤俐公司为办理出国劳务资质向商务局提供的审计报告和银行保函，证明截至2018年7月24日，作为股东的冒勇、周素瑜向公司认缴出资各300万元，合计600万元。森浤俐公司持有资本650万元。该款如何使用和分配，不得而知。经法院强制执行，森浤俐公司无财产可供执行。冒勇在2019年退出股东时，公司未对当时的财务进行清算审计，可以认定作为股东的冒勇、周素瑜在当初注入资本600万元后，不久就将该600万元转出，应当认定为两股东抽逃出资，在民事上需要对公司的债务承担连带清偿责任，在刑事上已经构成了抽逃出资罪，且数额特别巨大，应当追究其刑事责任，请求将相关违法线索移交公安部门处理。4、2020年6月28日执异案件的听证笔录。对原告所举证据，被告提出如下质证意见：对证据1，真实性、合法性、关联性均无异议。但判决书也是被告申请执行的依据。在执行过程中，法院通过三查后，发现该公司没有财产可供执行。故被告向法院申请追加本案原告及案外人周素瑜为被执行人。对证据2和证据3，对章程真实性无异议，但就合法性与关联性有异议。在2018年，森浤俐公司办理出国劳务资质时，因商务部门要求公司需要有相应的验资报告来证实公司有出国劳务的资本，本案原告和周素瑜因此向公司汇入注册资本600万元，但验资通过后不久，该账户上的600万元不翼而飞。故验资报告只能证明该报告仅用于办理出国劳务资质，并不能证明本案原告已向公司出资。原告有义务提交600万元的具体账目来证明其已实际出资。关于冒勇退出森浤俐公司股东，原告至今未向法院提供其与其他股东间的协议，仅仅在工商部门办理了变更登记，且将公司的性质变更为个人独资，未对公司在2019年9月26日之前的财产作出清算。显然是为了逃避出资义务而作出的退出行为。对于被告所举证据，原告提出如下质证意见：被告提交的证据在听证过程中亦已提交过，同意原告本人在听证过程中的质证意见。关于听证笔录，三性无异议，但这份听证笔录不能证明被告的证明目的。原告本人还有另外一个身份，是七建公司的工作人员，负责对外劳务。因此该组证据不能证明原告与森浤俐公司财务存在混同。本院依法调取了（2020）苏1202执48号执行裁定书，载明：终结泰州市海陵区人民法院作出的（2019）苏1202民初2009号民事判决书的本次执行程序。经审理查明，森浤俐公司成立于2013年3月5日，原名为泰兴市海泰劳务有限公司，2018年6月7日，公司名称变更为江苏森浤俐建筑工程有限公司，2020年1月21日，公司名称变更为森浤俐永利建筑江苏有限公司。2018年6月7日，股东由顾魏巍、冒勇变更为周素瑜、冒勇，同日，注册资本由50万元变更为5100万元，公司章程确认周素瑜认缴2805万元，冒勇认缴2295万元。认缴期限为2033年3月3日前缴足。周素瑜实缴310万元，冒勇实缴340万元。2018年7月24日，江苏苏港会计师事务所有限公司扬州分所出具验资报告，确认了截止2018年7月24日森浤俐公司已收到股东以货币出资缴纳的新增实收资本合计600万元。2019年9月26日，冒勇将其股权转让给周素瑜，股东由周素瑜、冒勇变更为周素瑜，企业类型由自然人投资或控股的有限责任公司变更为自然人独资的有限责任公司。因被执行人未能履行(2019)苏1202民初2009号民事判决书确定的义务（案经二审终审，驳回上诉，维持原判），被告（申请执行人）于2020年1月3日向本院申请执行，本院以(2020)苏1202执48号立案执行。执行过程中，因被执行人森浤俐公司无财产可供执行，暂不具备执行条件，执行程序无法继续进行，而终结了本院上述民事判决书的本次执行程序。后被告申请追加冒勇、周素瑜为被执行人，要求冒勇、周素瑜对森浤俐公司的债务承担连带清偿责任。本院经审查，于2020年7月28日作出(2020)苏1202执异24号执行裁定书，该裁定依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，以“冒勇认缴2295万元，实缴340万元，其在未足额缴纳出资的情况下即将股权转让给周素瑜”为由，裁定：追加周素瑜、冒勇为本案被执行人，冒勇在周素瑜未依法出资的1955万元范围内承担连带责任。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定：作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。我国公司注册资本制度采用认缴制，即股东负有按公司章程规定的期限足额缴纳认缴出资额的义务。本案中，按照森浤俐公司章程规定，冒勇认缴的出资期限为2033年3月3日，其出资期限尚未到期，且冒勇又在被告申请本院强制执行前已转让了股权，故冒勇并非现被执行人森浤俐永利建筑江苏有限公司的股东，注册资本未到期的原公司股东不应承担加速出资的义务。被告提出公司法解释三第十三条的规定，同样也不能适用。故被告要求追加冒勇为被执行人并承担责任的主张无法律依据。被告提出本案应适用公司法解释二第二十二条的规定，该条规定适用的前提为公司解散，而本案被执行人森浤俐永利建筑江苏有限公司并未解散，被告的主张与法不符，本院不能采纳。至于被告还主张冒勇与森浤俐公司存在人格混同、抽逃出资的情形，因本院执行裁定未涉及，故本案不予处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第三十二条、第三十三条之规定，判决如下：不得追加冒勇为被执行人。本案受理费1592元，由被告负担并于本判决生效之日起十日内迳交原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 长  李厚成人民陪审员  施小芳人民陪审员  周 榕二〇二〇年十一月十七日书 记 员  张 钧附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。第三十三条被申请人提起执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。诉讼期间，人民法院不得对被申请人争议范围内的财产进行处分。申请人请求人民法院继续执行并提供相应担保的，人民法院可以准许。