北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初78623号原告：合宝文娱集团有限公司，住所地广东省珠海市横琴新区宝华路****-1688。法定代表人：赵智，董事长。委托诉讼代理人：陈路，北京市凯誉律师事务所律师。被告：巴士在线科技有限公司，住，住所地江西省南昌高新技术产业开发区火炬大街**/div>法定代表人：王献蜀。原告合宝文娱集团有限公司（以下简称合宝文娱公司）与被告巴士在线科技有限公司（以下简称巴士在线公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告合宝文娱公司的委托诉讼代理人陈路到庭参加诉讼。被告巴士在线公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告合宝文娱公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除合宝文娱公司与巴士在线公司签订的《2017年中国新歌声网络战队运营及演唱会许可协议》（以下简称《许可协议》）及其《补充协议》；2.判令巴士在线公司返还合同款2000万元；3.判令巴士在线公司支付违约金900万元（按3000万元的30%计算）。事实和理由：2017年5月1日，合宝文娱公司与巴士在线公司签订《许可协议》，同年7月双方签订《补充协议》。根据约定，巴士在线公司向合宝文娱公司授权2017年《中国新歌声》网络战队海选运营权（以下简称海选运营权）及2017年中国新歌声网络战队网综节目总冠名招商权益（以下简称网综冠名招商权益）。巴士在线公司于同年5月17日出具的《授权书》中进一步明确了海选运营权的权限范围，即包括1.“中国新歌声”品牌、LOGO、官方海报及相关元素的许可使用权，2.独家运营中国新歌声网络战队线下海选的收益权，包括但不限于在学员招募、选拔、培训、比赛及相关物料的制作过程中能够取得的赞助费、参赛费、培训费、广告招商权益，3.巴士在线公司配合合宝文娱公司开展网络战队海选的其他义务，吸纳合宝文娱公司选拔的选手进入网络战队，以自有官方媒体资源配合线下海选活动进行宣传，运用自有官方网络平台（LIVE直播）对网络战队赛事过程与结果实体播出。签约后，合宝文娱公司按照约定分别于2017年5月22日、6月7日、8月8日向巴士在线公司支付500万元、500万元、1000万元，并将上述协议及授权项下的权利转让给案外第三人。但在第三人实际开展上述海选活动时，因xx广告有限责任公司（以下简称xx广告公司）的阻拦未能进行。xx广告公司出具了从梦xxx文化传播（上海）有限公司（以下简称梦xxx公司）取得的《授权证明书》，上载xx广告公司取得了《中国新歌声》全国地面城市海选活动运营及宣传投放使用的授权。此时合宝文娱公司才发现巴士在线公司转让的权利与第三方存在冲突，即网络战队海选是否包括线下。就该问题，合宝文娱公司多次向巴士在线公司提出异议，要求其出具从上游授权方取得的授权文件，但巴士在线公司始终未能提供。网络战队的海选事项一直搁置无法继续开展。巴士在线公司法定代表人和业务负责人均表示过合宝文娱公司已支付的相关款项将原路退还，但至今未能兑现。实际上，《许可协议》项下第5笔款（1000万元）合宝文娱公司也曾支付给巴士在线公司，巴士在线公司知悉网络战队线下海选届时已无法开展遂已将该款退还合宝文娱公司。后巴士在线公司起诉合宝文娱公司，合宝文娱公司提出反诉。巴士在线公司在该次诉讼中出具的材料显示，授权方xxx星文化传媒股份有限公司（以下简称x星公司）与巴士在线公司签订《2017年中国新歌声网络战队合作协议》（以下简称《合作协议》），约定网络战队的海选限于巴士在线公司通过LIVE直播平台在线上开展和收益，且明确禁止巴士在线公司对x星公司提供的品牌、LOGO使用权进行转授权或转售，明确巴士在线公司仅有权对网综节目招商进行分销。巴士在线公司向合宝文娱公司转让权益属无权处分的行为，经催告仍未取得上游授权方的追认，海选时间已过，巴士在线公司在涉案合同项下的主要义务无法履行，已构成根本违约，合同目的根本不能实现，合宝文娱公司有权要求解除合同。《许可协议》也约定巴士在线公司保证有权进行权利转让及不侵害任何第三方合法权益、不存在任何争议，否则合宝文娱公司有权行使解除权。巴士在线公司起诉在先后撤回本诉，合宝文娱公司撤回反诉后有权另行起诉。被告巴士在线公司未答辩。合宝文娱公司围绕诉讼请求向本院提交以下证据：1.合宝文娱公司名称核准变更登记通知书；2.《许可协议》《授权书》《补充协议》；3.《付款告知函》及付款回单各3份、合宝文娱公司陈某某与巴士在线公司彭某某的微信聊天记录；4.《合作协议》《授权证明书》、证人项某的证言、彭某某的名片、陈某某与彭某某的电话录音及文字版、陈某某与项某的微信聊天记录、LIVE直播官方微博截图、《中国新歌声网络战队》网综节目视频截图、“中国新歌声冠名（合宝+天鹅）”微信群聊记录；5.巴士在线公司法定代表人王献蜀的微信相册截屏、2017年9月25日至11月16日陈某某与王献蜀的微信聊天记录；6.《2017网络战队LIVE直播平台端线下海选运营许可协议》（以下简称《平台端线下海选许可协议》）《2017网络战队海选招商代理合同》（以下简称《招商代理合同》）《2017网络战队及网综节目总冠名招商合作协议》（以下简称《总冠名合作协议》）《解除合同通知书》《说明书》；7.申请本院调取的巴士在线公司起诉、合宝文娱公司反诉案件的笔录。巴士在线公司未提交证据。本院对合宝文娱公司提交的证据进行了审查，并综合考虑巴士在线公司在前次诉讼中对上述证据发表过的质证意见、相应举证情况、按撤回起诉处理的结果，以及在本次诉讼中不出庭、不答辩、不举证的情形，认证如下：证据1、2予以认定，巴士在线公司有关证据2中《补充协议》系后补签、补签时没有注意到增加了“线下”字样的异议不成立。证据3中《付款告知函》上加盖有巴士在线公司公章，其虽否认系公司意志并称不排除是掌握公章的王献蜀的个人行为，但王献蜀是其工商登记的法定代表人，且其在前次诉讼中提交过已经开具的等额发票；微信聊天的一方身份虽无其他证据证实，但聊天内容比较客观的反映出《付款告知函》的形成原因、过程等；合宝文娱公司对证据取得等作出了相对合理的解释；在没有其他相反证据推翻的情况下，本院认为证据3形成证据链，应予以认定。证据4中个人名片的来源、微信群聊天人身份、通话录音中交谈对方的身份以及证据5微信账户所属、微信聊天相对人的身份，仅凭公证书记载的取证过程及相关微信内容不足以证实，巴士在线公司对真实性不予认同，在无其他证据相佐的情况下，本院均不予认定；双方对巴士在线公司与x星公司签有《合作协议》不持异议，本院予以确认；《授权证明书》无原件也无以核实来源，内容并非针对本案双方当事人，巴士在线公司也持有异议，故本院对该材料不予认定；证人项某两次诉讼都出庭接受了质询，巴士在线公司认为其证言可以印证网络战队海选运营权包含线下实体活动、前期线下招募宣传，对其他未明确表示认可，鉴于项某自述曾作为拟与合宝文娱公司合作的一方代表参与涉案项目的对接，后又有至巴士在线公司入职的经历，故本院对其证言中双方无异议的、以及其与陈某某的聊天内容予以认定，其他将综合全案再行认定；鉴于网综节目视频已下线，无法核验真伪，巴士在线公司也曾提出非涉案合同内容的异议，故本院不予认定。证据6中三份协议、《解除合同通知书》《说明书》均是合宝文娱公司与第三人所签订或往来的材料，巴士在线公司有关与其无关、其无法确认真实性与实际履行情况的意见具有一定正当性，鉴于该组证据涉及案外法律关系，案外人并未出庭接受质询，故本院不作认定。经审理查明，2017年5月1日，巴士在线公司作为甲方（许可方）与乙方合宝文娱公司（运营方，时名合宝娱乐传媒有限公司，于2018年3月19日更为现名，均以现名简称）签订《许可协议》。双方约定：甲方许可乙方运营2017《中国新歌声》网络战队以及演唱会招商等相关事宜；甲方向乙方做出2017《中国新歌声》网络战队线下海选运营以及演唱会招商的授权许可（运营权益表见附件一），该运营许可包括两项，其一是2017《中国新歌声》网络战队线下海选运营，运营期间自2017年6月1日至同年10月7日，具体运营时间以乙方运营实际需要确定，运营区域为华人区域，授权性质是授权范围内的独家运营权（可转授权），运营权限为2017年《中国新歌声》网络战队进行线下海选，包括但不限于海选的学员招募、选拔、培训、比赛及相关物料的制作、项目的宣传推广、场地费用和广告招商等与海选相关的所有事项，以及部分海选场次的LIVE直播平台端直播，其二是2017《中国新歌声》演唱会（5场）招商，运营期间自2017年5月15日至2018年5月31日（以演唱会的实际执行为准），运营区域为华人区域，授权性质为授权范围内的独家许可权（可转授权），运营期限为2017年《中国新歌声》演唱会招商（包括但不限于冠名、特约、指定产品、植入等），门票收益及该演唱会相关的一切延伸品收益，同时乙方拥有演唱会举办时间、地点的、地点的最终决定权方获得上述权益许可的对价，乙方应向甲方支付许可费3000万元，此费用为含税金额，其中海选运营所对应的授权许可费为2000万元，演唱会的许可费用为1000万元；本协议签署生效7个工作日内，乙方支付500万元，7月31日、8月31日、10月31日前各支付500万元，12月25日前支付1000万元；甲方应在乙方支付许可费用前向乙方开具批次对应数额的增值税专用发票（税率6%）；甲方认可为履行本协议之目的，在合同签订时向乙方提供授权使用“中国新歌声”品牌及LOGO、官方海报、乙方所需的其他相关元素以及相关元素的《授权证明书》，乙方应按照协议约定及《授权证明书》的要求使用授权元素；就本次合作事项，甲方在许可运营时间、区域内不再进行其他任何形式的线下海选运营活动，同时就演唱会招商工作授权乙方独家运营，如涉及甲方自行招商的，需事先获得乙方认可，并与乙方签订广告招商合同；甲方所拥有的2017《中国新歌声》网络战队节目应吸纳乙方选拔出来的选手进入网络战队；甲方以其自有的官方媒体资源配合乙方对线下海选活动、演唱会招商进行宣传，包括LIVE直播端的线下海选直播；甲方认可《中国新歌声》官方网络平台（LIVE直播）及官方APP将在其平台上展现网络战队的赛事过程与结果以及演唱会实体播出；甲方应积极配合乙方进行2017《中国新歌声》演唱会的招商工作，并承诺该演唱会举办前充分与乙方进行演唱会阵容的商定，时间、举办地点以乙方意见为准；甲方承诺有权与乙方签订本合同，并授权乙方就本合同事项展开执行，如因非甲方原因导致乙方未能满足合同约定权益的，由甲方承担相应的责任；乙方有权利在授权范围区域内独家使用甲方提供的技术支持与授权的2017“中国新歌声”网络战队品牌开展运营许可；乙方有权按约使用“中国新歌声”品牌及LOGO制作网络战队线下海选运营相关的宣传物料，所有宣传物料应事先以书面（或电子邮件）形式发给甲方或甲方指定方进行确认，甲方与甲方指定方应在收到乙方征询意见后2日内提出书面修改意见或确认，否则视为认可；在不影响《中国新歌声》2017年电视主节目广告商利益的前提下，乙方有权对所运营的相关项目进行招商，所有招商收益均归乙方所有；乙方负责线下海选活动的宣传推广，线下海选宣传物料需体现甲方指定的官方网站/APP相关介绍、网站及APP下载链接、二维码信息以及甲方指定的信息等；双方分别指定姚三幸和项某为各自代表，负责对接本协议的履行事项，按照协议约定履行在本协议项下的义务，双方保证该代表向对方所作出的任何承诺、保证、函件、签字、确认等均视作合同方的行为，均由合同方承担责任；非因不可抗力及甲方或《中国新歌声》主办方的原因，如乙方违反本协议约定并经甲方通知后未在5日内纠正违约行为的，或因乙方原因致使地面城市海选活动未能正常进行的，甲方有权立即解除本协议，要求乙方承担合同总金额30%的违约金并要求乙方承担由此产生的一切责任；如无不可抗力影响，因一方原因造成本协议无法执行或在一方无任何违约情况下另一方提出终止本协议，则必须对另一方的损失承担全部责任；甲方保证甲方有权就本合同中的授权事项与乙方进行合作，并不侵犯任何第三方的合法权益、不存在任何争议，如乙方在授权范围内合理行使权利而遭受第三方起诉或存在潜在诉讼风险的，为避免损失扩大，乙方有权单方终止合同，除要求甲方返还乙方已支付的所有费用、承担合同总金额30%的违约金外，还可要求甲方承担由此产生的一切责任；（第十一条第6款）本协议签订后，乙方将成立新的合资公司“上海xx文化娱乐有限公司”（暂定名），并将本协议中乙方的权利义务责任整体转让至该新公司名下，并由该新公司继续履行本协议，甲方明确表示同意该转让行为，且该新公司的股权结构由乙方自行确定等。该协议后附有《总冠合作权益明细表》，上载所有权益，尤其海报使用，须获得授权方确认同意，方可使用或发布。表中罗列了品牌授权、直播网综、LIVE直播、第三方共四种类型权益，其中品牌授权的合作内容是《中国新歌声网络战队》主KV/导师授权、海报授权，呈现方式为贯穿《中国新歌声网络战队》节目播出周期，一切根据授权书规定的范围；直播网综包括元素、产品、广告、话题的植入以及演唱会表演（中秋演唱会、澳门演唱会各1期），呈现方式演唱会为选手表演、其他为联合展示，并列明了广告位置、时长、期次、素材要求等；LIVE直播为端内权益；第三方包括50家以上媒体稿件、微信、稿件撰写等。后双方又签订《补充协议》，约定：变更原网络战队运营许可组成部分的权利，变更为2017年《中国新歌声》网络战队线下海选运营权和2017年《中国新歌声》网络战队网综节目总冠名招商权益（10期）；作为乙方获得上述权益许可的对价，乙方应向甲方支付许可费3000万元，其中网络战队线下海选运营所对应的授权许可费2000万元，网综节目总冠名招商权益1000万元，删除原协议中所有关于演唱会权益的相关权利义务，变更原协议附件一，2017年《中国新歌声》网络战队运营权益为2017年《中国新歌声》网络战队总冠合作权益明细表；原协议乙方权利义务项下增加三项；删除原协议第十一条第6款，即乙方不得擅自将原协议权利义务转让给乙方将成立新的合资公司“上海xx文化娱乐有限公司”；增加甲方违约责任条款，即如因甲方原因未能按照合同附件约定提供权益或完成总冠名权益执行的，乙方有权要求甲方承担合同总金额30%的违约金，同时如给乙方造成损失的还应当承担赔偿责任；本协议作为原协议的修改及补充，与原协议具有同等法律效力，本协议与原协议不一致的，以本协议约定为准，本协议未约定事宜，仍按原协议执行等。乙方增加的三项权利义务：一是甲方许可乙方广告商（最终冠名广告尚需经甲方书面同意）拥有2017《中国新歌声网络战队》网综节目10期的独家冠名权，并负责提供节目招商所需的授权书、设计图、标识等相关材料，乙方应保证不将甲方提供的材料用于节目招商之外用途使用，不得脱离节目内容单独使用，涉及甲方或节目标识、节目LOGO及品牌、学员及导师肖像及相关素材的使用方式、途径等须经甲方事先书面确认；二是乙方安置的广告须经甲方书面同意，并保证不得是2017《中国新歌声》节目中已有的广告商、赞助商之竞争对手的广告，且不得招募可能降低节目社会评价的赞助商（包括但不限于整形医院、KTV、娱乐会所等），并且乙方授权第三方时也应要求被授权的第三方遵守前述规则；三是乙方应确保广告上的形象及行为不会有损《中国新歌声》的形象，若乙方的广告招商影响2017《中国新歌声》节目的广告商利益的，由乙方赔偿甲方的损失，且甲方有权解除协议。同年5月17日，巴士在线公司作为授权方给被授权方合宝文娱公司出具《授权书》，内容为：授权方作为2017《中国新歌声》网络战队独家合作公司，授权被授权方2017年《中国新歌声》网络战队的线下海选运营；授权运营期限自2017年6月1日至10月7日，授权运营区域为华人区域，授权性质为授权范围内的独家的、排他的运营权（可转授权、可分授权）；授权运营权限为2017年《中国新歌声》网络战队进行线下海选，包括但不限于学员招募、选拔、培训、比赛及相关物料的制作、宣传推广、场地赞助、广告招商等与海选有关的所有事项，以及部分海选场次的LIVE直播平台端直播；授权方保证享有进行本项授权所需的所有法定权利，且通过本授权书向被授权方进行的授权是合法的、无争议的、不可撤销的，同时被授权方在授权范围内行使权利不会引来任何争议与诉讼的可能，因本授权书的授权行为引起的一切法律责任及经济责任由授权方承担。经过双方人员微信联系后，巴士在线公司分别于2017年5月17日、5月24日、8月7日给合宝文娱公司发出《付款告知函》，要求合宝文娱公司支付第一批许可费500万元、支付第二笔许可费500万元、支付第三笔和第四笔许可费共1000万元，告知账户信息（某文化创意公司、某广告公司），并说明如按告知函将款付至指定账户，视为已履行完原协议约定的相应批次许可费支付义务。合宝文娱公司分别于同年5月19日、5月26日、8月8日向上述告知函指定的账户支付500万元、500万元、1000万元。转账附言分别为“合同款”“许可费”“付款”。同年8月初、9月初，巴士在线公司先后给合宝文娱公司开具累计金额2000万元的发票。2017年5月27日，项某微信联系合宝文娱公司人员陈某某，发送一份巴士在线公司给合宝文娱公司的《要求履行合同义务的告知函的回复函》，内容是：巴士在线公司收到合宝文娱公司要求履行合同义务的告知函；合宝文娱公司要求在《中国新歌声》的官方渠道公告网络战队线下海选事宜待巴士在线公司2017年6月6日与节目版权方召开新闻发布会后执行；巴士在线公司正式取得节目版权方关于《中国新歌声》网络战队的授权书后，会将正式转授权与合宝文娱公司，届时合宝文娱公司方可开始进行运营网络战队线下海选和演唱会的运营；请合宝文娱公司在《中国新歌声》官方发布会前且巴士在线公司取得正式授权并转授权前，不要提前开展代理招募及线下海选等运营活动。项某随后表示：“巴士回复～但是他这样耽误了我们海选时间，合同里是六月一日开始授权，他现在推迟”“中樱桃本来六一付第一笔款项”“他们刚才又发信息受授权灿星在走盖章流程，但这个她们已经违约”“中樱桃和我们的签了呀，就是急着要灿星给个说法，她们下面谈了好多家，都是准备付款了，问了灿星的人，说法不一，停下来了，授权能快下来，他们就继续做，付款给我们”。5月31日，项某又发送一份合宝文娱公司给上海中xx文化传媒有限公司（以下简称中xx公司）沟通函，函中说明合宝文娱公司正与授权方协商，帮敦促尽快出具正式授权书，望适当顺延网络战队线下海选运营时间，项某要求陈某某对函加以确认。同年6月2日，项某发送一份合宝文娱公司给巴士在线公司的《复函》，再次要求陈某某确认。陈某某均予以了确认。《复函》内容是：合宝文娱公司与巴士在线公司签订的合同明确约定了授权期限，现巴士在线公司要求暂停运营，应给予正式的书面告知函；请巴士在线公司给出明确的能够取得授权书的期限；目前合宝文娱公司就该项目展开运营，但因巴士在线公司迟迟不能出具授权书，导致已开展的项目面临违约风险；要求巴士在线公司接函后24小时以正式文件告知能够获得授权的时间以及可以展开项目的期限，同时协商解决合同后续处理事宜，如截至6月2日18时前仍未能解决相关授权问题，合宝文娱公司将单方解除合同，除要求返还已支付的1000万元许可费用外，还有权要求承担相应的违约责任以及赔偿损失。本案审理过程中，合宝文娱公司表示：合宝文娱公司已经与中xx公司签订《平台端线下海选许可协议》、与北京xx方式文化传播有限公司（以下简称xx方式公司）签订《招商代理合同》、与天鹅xx电子商务（上海）有限公司（以下简称天鹅xx公司）签订《总冠名合作协议》；上述合同履行中受阻，合宝文娱公司收到了天鹅xx公司2018年5月7日的《解除合同通知书》，中xx公司也于该日出具《说明书》，xx广告公司曾出示《授权证明书》；2017年9月25日至10月30日期间，合宝文娱公司陈某某与巴士在线公司法定代表人王献蜀（微信名“四爷”）微信联系，陈某某告知：国庆节前与巴士在线公司人员彭某某（微信名“彭彭”）约好10月把之前的2000万元退回给合宝文娱公司，但“彭彭”说“需要跟南昌广博的财务安排”，询问能否尽快帮忙处理。“四爷”先后回复：“不能今年”“十一月要全部处理完毕，上周审计已经提醒了，十一月底他们就要进场预审了，已经交待我们财务了”“下周开始”“在安排了”“这个本周开始安排，分三笔原路返回”（此条回复日期为10月30日）。据合宝文娱公司提供的《平台端线下海选许可协议》记载：合宝文娱公司向中xx公司做出直播平台端线下海选区域运营的许可，中xx公司应使用“2017中国新歌声LIVE直播网络战队海选”名称进行海选活动，运营期间自2017年6月1日至10月7日，运营区域为中国大陆地区，授权性质为授权范围内的独家运营权，运营权限为2017年《中国新歌声》网络战队进行线下海选，海选的学员招募、选拔、培训、比赛及相关物料的制作，海选的宣传推广，海选的场地赞助、广告招商、部分海选场次的LIVE直播平台端直播，许可费1400万元；中xx公司有权在授权范围内独家使用技术支持与线下海选活动，负责线下海选活动的宣传推广等。据其提供的《招商代理合同》记载，合宝文娱公司许可xx方式公司作为网络战队线下海选项目的广告代理商，提供与项目有关的广告资源，确保广告招商按约定执行，xx方式公司支付1500万元取得节目相关的项目的广告资源代理权。据合宝文娱公司提供的《总冠名合作协议》约定：合宝文娱公司许可天鹅xx公司于2017《中国新歌声》网络战队海选及网综节目（10期）总冠名进行合作；合宝文娱公司向天鹅xx公司做出直播平台端线下海选区域运营的许可，天鹅xx公司应使用“2017中国新歌声直播网络战队海选”名称进行海选活动，授权性质为授权范围内的独家运营权；网络战队网综节目总冠名招商权益（详见合同附件）；许可费共计3500万元等。合宝文娱公司提供的《解除合同通知书》内容是：线下海选的运营权根本无法实际履行，不仅与第三方授权存在冲突，且在2017年7月，网综战队就已在LIVE直播平台及花椒直播平台进行网络选拔比赛，故选拔规则本身就不包含有线下海选这种选拔方式，总冠名招商权益也与合同约定严重不符，既非总冠名又非独家冠名，权益表中所列网综节目的期数、播放时间与网综节目实际播出并不一致，属未经同意擅自变更合同履行约定的违约行为，天鹅xx公司提出异议但没有得到合理解释及有效补救措施，故即日起解除协议等。合宝文娱公司提供的《说明书》内容为，履行合同过程中，发现有第三方xx广告公司也取得了线下海选的运营权，和中xx公司取得的授权有冲突，合宝文娱公司未能出示巴士在线公司取得的原始授权，后续项目运营未能继续，中xx公司不同意向合宝文娱公司支付许可费用。合宝文娱公司提交的《授权证明书》复印件内容为：梦xxx公司授权xx广告公司在授权范围内独家运营第三季《中国新歌声》全国地面城市海选活动（校园、上海松江大学城、KTV等娱乐场所除外），并可使用“中国新歌声”品牌及LOGO，授权范围仅限于上述范围运营及宣传投放使用，不包括网络海选，被授权方应于投放前将含有授权元素的广告创意图片、投放范围及投放的媒体清单提交授权方书面审核确认，授权期限2017年10月9日至2018年6月30日，授权性质是在授权范围及授权区域内独家授权，如被授权方欲将授权证明书中之权益转授至任何第三方，应事先取得授权方的书面认可。项某出庭作证称：涉案合同签订、履行期间，项某是合宝文娱公司业务合作单位（拟与合宝文娱公司一起成立新公司完成涉案项目）的员工，负责网络战队海选项目的对接人，涉案合作结束之后，项某到巴士在线公司工作过四五个月；巴士在线公司给合宝文娱公司的授权包括线下海选的权益，但是没有给书面的授权，最终项目没有做成；网络战队走到主节目有两个通道，一个是网络票选，一个是线下才艺展示观众网络投票组成，这是一个设想，实际上没有进行下去，因为线下的权益卖给了案外的一个公司，网络战队的海选就没有线下环节；网络战队线下宣传投票与线下海选不是一回事，线下海选是xx广告公司做的；项某2017年4月开始与巴士在线公司负责人接洽，巴士在线公司称已获得版权方x星公司相关授权，但谈判中项某多次要求出具合同或者授权书，巴士在线公司一直以商业秘密等理由拒绝；合宝文娱公司在5月18日与巴士在线公司签约后支付了相应费用，项某经手两笔，全是按照巴士在线公司指定账户付的款；合宝文娱公司授权第三方执行时被xx广告公司告知侵犯了独家海选权，最终项目没能实施；“四爷”“彭彭”分别是巴士在线公司法定代表人王献蜀、员工彭某某的微信号。另查，2018年，巴士在线公司起诉合宝文娱公司，要求支付权益许可费3000万元、违约金900万元。合宝文娱公司以巴士在线公司在《许可协议》和《补充协议》项下均有重大违约行为、双方协议已于2017年9月就解除合同达成一致且巴士在线公司法定代表人已同意退款、合宝文娱公司已付2000万元合同价款尚未获得返还等为由提起反诉，要求确认《许可协议》及其《补充协议》已经解除，判令巴士在线公司返还合同款2000万元、支付违约金900万元。该案审理过程中，巴士在线公司（2018年5月14日收到反诉状）表示：其已获得《中国新歌声网络战队》的运营权利及13期网综的制作权利，运营权是x星公司对网络战队模块授予其的完整权利，包括网络战队线上节目的播出和线下的培训等权利；网络战队包括线下及线上，线下选出也是到网络上进行比赛，其与x星公司的协议第一条约定就包括线上、线下两部分，除肖像权以外，x星公司没有再给其他授权材料，其已完成基本全部义务，对合宝文娱公司授权已经提供了授权书，合宝文娱公司确认后将该权利授予了第三人；xx广告公司取得的授权是针对《中国新歌声》地面海选的授权，巴士在线公司获得的是网络战队的授权，网络战队是比赛选手通过网上比赛并播出的活动，都是网上选拔，前期宣传招募培训及节目的录制都是通过线下途径开展的，也就是说线下招募、网络平台比赛，因此《中国新歌声》的线下海选及网络战队的线下招募是两个独立的模块，xx广告公司不应当成为合宝文娱公司拒付款的理由；节目一共有13期，6-11期及13期网络播出时页面下有打出“天鹅庄”的字样，约定的1-8期并不是指总节目的期次，而是包给合宝文娱公司8期就行，从已经提供的7期网综节目视频可以看出，合宝文娱公司专卖的天鹅xx公司“天鹅庄”网络冠名两期节目，另外两期是中秋和澳门演唱会，其他是以插播广告形式履行的；双方合同从未解除，巴士在线公司从未收到过2000万元的许可费，合同一直在落实和履行，是合宝文娱公司没有依约按时付款，违约在先；三笔款项并未进入巴士在线公司账号，而是打入了广告公司，有违合同约定和行业管理，合宝文娱公司对此没有尽到审慎义务，应承担相应后果，即便指示付款的事实成立，截止到8月8日，合宝文娱公司已经累计付款2000万元，而按照原合同约定，截止8.31只要求付到1500万元，履行付款义务超出合同约定证明巴士在线公司已经完全完成合同义务，否则合宝文娱公司不可能超常规的提前付款。合宝文娱公司则提出：下游客户反馈履行与合同严重不符，且没有商业价值；直播平台的影响力远不及演唱会，更不及浙江卫视的电视节目；合宝文娱公司购买5场演唱会，后更换为8期网综和两场演唱会的冠名，演唱会没有举办，网综节目只履行了6-8期，巴士在线公司所称9-13期不在合同约定范围内；网络海选最重要的意义是学员进入卫视节目和中秋澳门演唱会，但是所有学员都没有进到演唱会或者卫视节目中去，商业价值没有实现；花椒LIVE直播平台参赛人数非常少，一期节目最多也就一万多人在线，《中国新歌声》线上节目以及演唱会的收视率是0.5%，即有300万左右收看率，商业价值完全不同；学员推介也不存在，网络战队总冠军选举出来后就截止了，后面没有履行，已履行的8期网综节目进行了稀释，8期做成了13期，1-5期商业价值大于后面的，因为网综节目价值是随着期数越来越低的，巴士在线公司的承诺是“天鹅庄”冠名且独家授权，但实际上巴士在线公司只做了其中的小部分，各期节目也有“皮炎平”等其他商品广告的插播，“天鹅庄”并未达到总冠名的权益形式（在浙江卫视的主节目中播出）；对节目导师的承诺是四大名导师，但网综节目实际导师是四大名导师的学生。诉讼中，巴士在线公司除提供涉案的《许可协议》外，还提供了给合宝文娱公司开具的2000万元发票、与x星公司签订的《合作协议》（同本案中合宝文娱公司所交）、线上直播节目视频等。项某出庭做了与本案基本相同的陈述，并接受了质询。后巴士在线公司逾期未补交案件受理费，本院按其撤回起诉处理。合宝文娱公司随之撤回反诉。另据x星公司作为甲方与乙方巴士在线公司于2017年5月26日签订的《合作协议》记载：双方就2017《中国新歌声》进行合作；甲方授权乙方针对2017《中国新歌声网络战队》于乙方LIVE直播平台进行学院网络战队选拔、招商等权；乙方2017《中国新歌声网络战队》合作平台享有自主招商权利；协议自签订之日起至2017年12月31日止；合作费用4000万元，其中海选权益500万元，网综制作费用1000万元，五场线下演唱会权益1000万元，线上节目广告权益费用1000万元，移动直播平台播出及分销权益500万元；权益明细共5项；权益一是2017《中国新歌声网络战队》于乙方LIVE直播平台学院网络战队选拔、招商等权益，甲方授权乙方于LIVE直播平台进行网络战队海选，授权期限自协议签署之日起至2017年10月7日，乙方应使用“2017中国新歌声LIVE直播网络战队海选”名称进行网络战队海选活动，乙方拥有该海选活动独家运营权及招商权利，乙方应将任何使用“中国新歌声”品牌的内容在投放前提交甲方书面审核确认，乙方不得超出前述授权范围及/或不得未经甲方提前审核确认使用“中国新歌声”品牌或相关元素，乙方不得对甲方提供的品牌和LOGO使用权进行转授权或转售；甲方有权监督乙方海选活动的开展，如出现影响甲方品牌权益行为，甲方有权中止或终止协议，乙方应立即暂停运营的相关活动，乙方通过网络战队选拔的学员可进入2017《中国新歌声》演唱会节目进行表演；权益二是甲方在浙江卫视线上节目对乙方节目进行广告宣传权益；权益三是甲方为乙方制作2017《中国新歌声网络战队》13期网络综艺节目权益，乙方拥有网综招商权和分销权，甲方不保证乙方合作的第三方企业能在2017《中国新歌声》线上节目中体现相关权益，乙方并应确保分销的第三方遵守本合同约定；权益四是甲方为乙方制作、举办线下5场演唱会相关权益，演唱会招商、票务等权益归乙方独家所有；权益五是乙方2017《中国新歌声网络战队》享有合作平台自主招商权益。本院认为，巴士在线公司与合宝文娱公司签订《许可协议》是双方真实意思表示，《补充协议》是双方协商一致对《许可协议》的变更，其内容均不违反国家法律、法规的强制性规定，应属合法有效。双方应当按照约定全面履行各自的义务。根据《许可协议》《补充协议》的约定，巴士在线公司向合宝文娱公司做出两项授权许可，即网络战队线下海选运营权及网络战队网综节目总冠名招商权。且合同中明确约定巴士在线公司保证有权就合同项下授权事项与合宝文娱公司合作，并不侵犯任何第三方的合法权益、不存在任何争议，如合宝文娱公司在授权范围内合理行使权利而遭受第三方起诉或存在潜在诉讼风险的，为避免损失扩大，合宝文娱公司有权单方终止合同，除要求返还已支付的所有费用、承担合同总金额30%违约金外，还可要求巴士在线公司承担由此产生的一切责任。现合宝文娱公司即主张巴士在线公司在两项权利许可上均存在根本违约，并以合同法规定、合同约定为据主张权利。根据我国民事诉讼法及司法解释的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。虽然合宝文娱公司有关为履行涉案合同而与案外人签约、履行中受阻、收到案外人解约等证据存在形式上的瑕疵，但从巴士在线公司参加前次诉讼时举证并陈述的情况看，确有案外人从相关权利人处取得过授权、是否存在权利上的冲突也存有一定争议。虽然巴士在线公司给合宝文娱公司出具了一份《授权证明书》，但就涉案合同权利的内容和范围巴士在线公司与合宝文娱公司的认识并不完全一致，《授权证明书》虽记载了所授权利，但没有辅以相关权利来源的证明文件。本次诉讼中，巴士在线公司并未提交任何证据。从前次诉讼中其提交的证据材料看，有关其权利来源的只有其与x星公司所签《合作协议》。从该协议的文字内容看，x星公司授予巴士在线公司的是针对《中国新歌声网络战队》于LIVE直播平台进行学员网络战队选拔、招商等权利。权益明细详尽罗列了具体的权益内容。其中授权巴士在线公司于LIVE直播平台进行网络战队海选，并没有涉及线下海选或者线下招募等；网综节目授予招商权和分销权，没有涉及冠名权。而涉案《许可协议》《补充协议》明确巴士在线公司授权网络战队线下海选运营权、网综节目总冠名招商权。现合宝文娱公司对上下游权利的相符性提出了异议。本次诉讼中，巴士在线公司未就其权利来源、权利范围等举证。前次诉讼中的证据也不足以证明巴士在线公司对合宝文娱公司的授权在其从x星公司取得的权利范围内，即现有证据不足以证明巴士在线公司系取得合法授权后许可合宝文娱公司实施。就涉案合同履行过程中，合宝文娱公司是否已经享有并实际取得网综节目总冠名招商权益，巴士在线公司也没有充分举证证明。涉案合同约定的合宝文娱公司行使合同解除权的条件已经成就，合宝文娱公司在前次诉讼中提出反诉，即为行使该解除权。故本院确认涉案合同自本院在前次诉讼中向巴士在线公司送达反诉状时即解除。合宝文娱公司有关巴士在线公司法定代表人于2017年9月表示同意退款、双方就解除合同达成一致的陈述，缺乏足够的证据支持，本院不予采纳。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款效力。现有证据表明合宝文娱公司已经向巴士在线公司支付2000万元许可费，现没有证据证明网络战队线下海选运营项目已经实施。合宝文娱公司对网综节目冠名情况等也提出未如约履行的异议，巴士在线公司本次诉讼未举证，前次诉讼网络直播视频材料期数不足、且冠名情况不一，从其陈述履行内容看，也与涉案合同的约定不符。在巴士在线公司就其履行约定情况举证不到位的情况下，本院对合宝文娱公司要求退还全部已付许可费的请求予以支持。其有关违约金的主张，有事实基础，也符合合同约定，本院亦予以支持。巴士在线公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本院根据现有证据查明事实，做出判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、原告合宝文娱集团有限公司与被告巴士在线科技有限公司于二〇一七年五月一日所签《2017年中国新歌声网络战队运营及演唱会许可协议》及其《补充协议》自二〇一八年五月十四日解除；二、被告巴士在线科技有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告合宝文娱集团有限公司合同款2000万元；三、被告巴士在线科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告合宝文娱集团有限公司违约金900万元；四、驳回原告合宝文娱集团有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费186800元、公告费260元，均由被告巴士在线科技有限公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判长  李有光审判员  温晓汾审判员  郭 强二〇二〇年十一月四日书记员  杨成成