上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0107民初12307号原告：沈金华，女，1971年12月3日出生，汉族，住江苏省苏州市。委托诉讼代理人：杨富彪，北京市京师(上海)律师事务所律师。被告：上海华衍纺织科技有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人：陈明晶。第三人：陈明晶，男，1968年11月25日出生，汉族，住福建省福鼎市桐城街道玉翠路**街景园******。第三人：沈国元，男，1946年8月19日出生，汉族，1946年8月19日出生，住江苏，住江苏省苏州市吴江区震泽镇八都龙降桥村(36)史家浜**iv>委托诉讼代理人：杨富彪。原告沈金华与被告上海华衍纺织科技有限公司、第三人陈明晶、第三人沈国元请求变更公司登记纠纷一案，本院于2019年6月5日立案，2019年11月30日，原告向本院申请追加沈国元为第三人，本院依法予以准许。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告沈金华的委托诉讼代理人杨富彪、被告上海华衍纺织科技有限公司的法定代表人陈明晶并作为第三人、第三人沈国元的委托诉讼代理人杨富彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沈金华向本院提起诉讼请求：一、确认2019年1月21日及同年4月15日的关于被告公司两次股东会决议有效；二、被告办理法定代表人变更登记事项，将法定代表人由陈明晶变更为沈国元；三、第三人陈明晶应当协助被告履行上述第2项义务。事实和理由：原告和第三人陈明晶系被告股东，分别持有股权90%和10%、表决权90%和10%，陈明晶自被告成立以来至今登记为被告法定代表人，任执行董事、总经理。被告于2013年12月11日设立分公司苏州震泽工艺中心，第三人陈明晶自该分公司成立以来至2019年1月21日被免职前为该分公司负责人。陈明晶在担任法人代表及分公司负责人期间，利用原告的信任，独掌财政大权，自以为是，挪用侵占公司上百万资金据为己有，造成被告管理混乱，职员纷纷离职，2015年至今公司几无经营收入，陷入经营困境，对外负债高达上千万元不能偿还，严重资不抵债，面临破产境地。因为涉讼，数家法院查封了原告股权及两处房产，并已经将原告个人房产强制拍卖抵偿被告及陈明晶的债务。在被告经营陷入停顿期间，2017年9月26日第三人陈明晶在上海市普陀区真南路XXX号XXX幢XXX室出资1000万元设立了诗路科技(上海)有限公司和被告经营同样的业务，严重损害了原告的权益。为维护原告及被告公司合法权益，原告穷尽所能，多次试图与第三人陈明晶协商解决公司僵局，但几年下来毫无进展，第三人始终拒绝和平解决。2019年元月3日、3月25日，原告将元月21日、4月15日股东会开会通知分别以EMS快递及面交方式递交第三人，并聘请律师对此发送通知及开会表决进行了律师见证。两次股东会第三人均未到场、按弃权处理，原告以90%表决权通过，同意免去第三人执行董事、法人代表、总经理职务及分公司负责人，选举沈国元为被告执行董事、任法人代表、总经理及分公司负责人等。2018年12月13日，陈明晶以营业执照副本遗失为由，私刻公章重新补领了被告的营业执照正副本。现因被告经营管理需要，第三人陈明晶保管的被告及分公司证件、印章、财务凭证等等应归还被告。现第三人拒绝沟通和交还。原告经与上海市普陀区市场监督管理局沟通，该局人员口头告知变更公司法定代表人需要原营业执照正副本、印章等材料，且需要原法定代表人到场签字，因不符合其要求退还申请材料不予变更登记。无奈，原告为了维护合法权益，遂向法院提起诉讼，请求判如所请。被告上海华衍纺织科技有限公司辩称，被告尚有两起终本案件公告、两个失信执行人公告，没有清偿上述案件之前不宜变更法人代表。至目前为止，尚欠南京银行100万元、案外人公司10万元。原告90%股权已经于2019年1月21日由上海市杨浦区人民法院予以冻结，期限自2019年1月21日至2022年1月20日止，目前处于被执行阶段，在此期间原告无权变更法定代表人。在明知被告有上述案件存在，特别是股权被冻结后，召开临时股东会并作出决定应当是无效的。原告与陈明晶原系夫妻，原告的股权应当是夫妻共同财产，应由双方各拥有50%，2019年3月25日离婚案件中无法分割被告公司股权，就是因为被告公司还存在公告及原告股权被冻结，此时，原告提出变更法定代表人也并不合理。原告提起本次诉讼，实际是为了能够控制被告，且原告信用问题曾经受过处分，其实际控制公司也不符合法律规定。原告的股权最终将会被执行而失去股东资格，被告最终将由新股东即陈明晶来进行管理。而且，第三人沈国元已经年逾70，长期在江苏务农，根本不具备担任法人和管理公司的能力。综上，被告请求驳回原告诉讼请求。第三人陈明晶述称意见同上。第三人沈国元认可原告陈述的事实，同意原告的诉讼请求。本院经审理查明认定事实如下：一、被告经上海市普陀区市场监督管理局批准并登记，于2011年8月18日成立，营业期限至2021年8月17日。法定代表人登记为第三人陈明晶。二、2011年7月18日，被告公司章程成立。根据章程规定，公司注册资本600万元，实收资本120万元。股东为原告沈金华，认缴出资额540万元，持股比例90%；股东陈明晶，认缴出资额60万元，持股比例10%。股东会议分为定期会议和临时会议，并应当于会议召开15日以前通知全体股东，定期会议每半年召开一次，代表十分之一以上表决权的股东，执行董事、监事提议召开临时会议。股东会会议由执行董事召集和主持，执行董事不能履行职务或者不履行职务的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。股东会应当对所议事项的决定作出会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。股东不能出席股东会议的，可以书面委托他人参加，由被委托人依法行使委托书中载明的权力。公司股东会的决议内容违法法律、行政法规的无效。股东会的会议召集程序、表决方式外发管理、行政法规或者公司章程、或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。公司不设董事会，设执行董事一名。公司的法定代表人由执行董事担任。三、原、被告及陈明晶自2014年起多次涉讼，且均已进入执行程序。原告在被告公司内的股权被司法冻结，原告及陈明晶均被登记为失信被执行人。四、原告与陈明晶原系夫妻，2019年3月25日双方签署(2019)沪0105民初5979号《民事调解书》，双方自愿离婚，但未进行共有财产的分割，其中包括双方在被告所占的股权。五、被告公司运转目前处于不良状态。六、2017年9月26日，陈明晶作为自然人股东登记成立案外人诗路科技(上海)有限公司，公示信息显示陈明晶为唯一股东，公司经营内容中包括了纺织科技等等。七、第三人沈国元系原告父亲，已经年逾70岁。双方争议的事实如下：一、原告作为股东提议召开临时股东大会的通知是否送达到陈明晶。原告提交了如下证据予以证明其已经合法送达书面通知书：1、《股东会开会通知书》，原告告知陈明晶就被告法人代表任免等事项提起召开临时股东会，通知陈明晶于2019年元月21日上午10：00至上海市普陀区真南路XXX号404会议室(同济大学沪西校区同普科技园内)准时参加会议。同时，原告告知陈明晶届时无法前往、或者未书面委托代理人参加的，将以陈明晶无故缺席按弃权处理；2、沈金华邮寄上述通知书填写EMS快递单的照片、将通知书装入快递外包装的照片、快递单底单照片；3、快递签收记录，2019年1月5日11：57：45显示该快递为“他人收爸爸”；4、原告当面向陈明晶递交2019年3月25日书面通知书的照片；5、2019年3月25日《股东会开会通知书》，内容基本于上述1中的通知书相同，开会时间则为2019年4月15日上午10：00；同日，原告发出另一份通知，内容如下：由公司股东、监事沈金华提议召开临时股东会，就以下事项进行表决：更改公司名称；陈明晶将公司及分公司的财务账册、印章、许可证、资质证书等等公司物品移交沈国元。在通知书末尾两段中再次告知陈明晶召开临时股东会议的时间地点；6、2019年1月21日股东会决议及沈金华在会场内签名的照片。决议由原告在尾部签名，决议内容如下：“根据《公司法》及本公司章程的有关规定，上海华衍纺织科技有限公司临时股东会议于2019年1月21日上午10时在上海市普陀区真南路XXX号同普科技园404室会议室召开。本次会议由沈金华提议召开，沈金华于会议召开15日前以邮政EMS特快专递方式通知全体股东，应到会股东2人，实际到会股东1人，占总股数90%。会议由沈金华主持，形成决议如下：一、同意：1、免去陈明晶上海华衍纺织科技有限公司的法定代表人、执行董事、总经理职务，免去陈明晶上海华衍纺织科技有限公司苏州震泽工艺中心负责人的职务。2、选举沈国元为上海华衍纺织科技有限公司的法定代表人、执行董事，并担任上海华衍纺织科技有限公司苏州震泽工艺中心的负责人。以上事项表决结果：同意的，占总股数90%；……弃权的，占总股数10%。”7、2019年4月15日股东会决议及原告于会场在股东会决议上签名的照片；8、2019年4月16日，上海辉旺律师事务所出具的(2019)律见代字第01-01号《律师见证书》,见证了原告送达召开临时股东会的通知、股东会现场召开情况和表决事项等内容。被告在法庭审理过程中表示对上述证据不需要发表质证意见，经本院释明后书面质证意见如下：对证据1表示没有收到过；证据2、3为代收，仅反映了邮件投送的一部分情况，没有真实反映“退回邮件”的事实；证据4照片中原告所递交的为空白，无法证明递交的是召开股东会议的通知；证据5没有收到过；证据6、7、8均为不合法，不具备法律效力。沈国元对原告提供的证据未表异议。本院认为，原告提交的证据均为在律师事务所见证之下进行的法律行为，而律师事务所见证为其提供法律服务内容之一，在被告和陈明晶未能提供证据证明见证行为违法的情况下，本院难以认定该见证行为无效，故该证据本院予以采信。在律师见证之下，原告所提交的前述证据均为客观真实的，证据1与证据2、3相互印证，原告已经向陈明晶送达了召开律师股东会议的通知，在邮政记录中显示已经为其直系亲属签收，故应当视为陈明晶已经收到。即便嗣后如陈明晶所述退回妥投，也系陈明晶收到后所作的处分行为，不能认定为陈明晶未收到证据1。证据5中虽然照片未能全部反映是通知书内容，但律师见证之下，尤其是陈明晶未能陈述原告送达的究竟是何书面文件，本院采信该证据，故该通知已经送达陈明晶，同理本院采信证据6、7、8。本案的争议焦点一在于原告提请召开临时股东会是否符合法律规定。本院认为，原告为被告的大股东，占股比例为90%，虽然被告及陈明晶称与原告原系夫妻关系，因离婚时尚未进行财产分割，故股权应为共同财产，故各占50%的抗辩主张，因公司登记显示的持股比例再未经处分或者发生变更时，持股比例仍以备案登记为准，本院对该抗辩主张不予采纳。同时，根据公司章程规定，原告同样有权提起召开临时股东会议，故原告提请召开临时股东会议符合法律规定，本院予以认定。争议焦点二为股东会通知是否已经送达陈明晶。从上述本院对证据的认定，原告通过邮寄和面交的方式送达通知，并未违法，本院予以认定。争议焦点三为股东会决议的效力。在书面通知送达给陈明晶后，陈明晶却未按时到达地点参加会议，原告即按公司章程召开会议形成决议并未违反法律规定。虽然原告股权遭到司法冻结，但是，该司法冻结是在执行程序中的强制措施，该措施的目的是为了防止被执行人擅自处分财产、转移财产，导致债权人的合法权利未受到法律保护，该强制行为并不影响被告的正常经营，也并不禁止原告在被告处的合法权益和正常经营工作。尤其是，在负有债务的前提下，法律更鼓励原告能够更积极参与公司业务，以保证公司正常运转后获取股东利益，从而履行对债权人的债务。同时，因为原告与陈明晶均已被登记为失信被执行人，故原告于此时就公司重大事项召开股东会进行讨论、形成决策亦未违反法律规定，并无不妥。沈国元虽年逾70岁，即便如陈明晶所述长期务农，在陈明晶未能提供证据证明沈国元系限制行为能力人或者无行为能力人的前提下，在法律对法定代表人的年龄和职业未作出上述限制规定时，陈明晶认为沈国元无法胜任法定代表人之责的抗辩主张，本院不予采纳。综上所述，股东会决议召开程序符合公司章程和法律规定，股东会决议亦未违反法律规定，本院对该两份决议效力予以认定。本院认为，根据法律、法规的规定，当被告出现经营不善的状况时，现登记的法定代表人已经被登记为失信被执行人时，公司应当就此进行整改。根据具有法律效力的股东会决议，要求变更法定代表人登记的诉讼请求，符合法律规定，本院应予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第七条、第十三条、第二十五条、第三十七条、第三十八条、第三十九条之规定，判决如下：一、2019年1月21日、2019年3月25日被告上海华衍纺织科技有限公司的《股东会决议书》有效；二、被告上海华衍纺织科技有限公司的法定代表人自本判决生效之日起由第三人陈明晶变更为第三人沈国元；三、第三人陈明晶应于本判决生效之日起十五日内协助被告上海华衍纺织科技有限公司及第三人沈国元至上海市普陀区市场监督管理局办理被告法定代表人变更登记事项。本案审理费80元，由被告上海华衍纺织科技有限公司、第三人陈明晶各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  郝晓鹃人民陪审员  洪云娣人民陪审员  王璧瑛二〇二〇年十一月二十三日法官 助理  钱心怡书 记 员  钱心怡附：相关法律条文《中华人民共和国公司法》第七条依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。第二十五条有限责任公司章程应当载明下列事项：……（七）公司法定代表人；……第三十七条股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第三十八条首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依照本法规定行使职权。第三十九条股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。