上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0101民初14174号原告：高德邻，女，1943年4月4日出生，汉族，住上海市闵行区。委托诉讼代理人：诸斌，上海环琦律师事务所律师。委托诉讼代理人：马浩芳，上海环琦律师事务所律师。被告：上海御富股权投资基金管理有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：廖翌芳，职务不详。被告：上海御贺投资中心(有限合伙)，住所地上海市崇明县长兴镇潘园公路****楼**(上海泰和经济开发区。执行事务合伙人：廖翌芳，职务不详。原告高德邻与被告上海御富股权投资基金管理有限公司(以下简称御富公司)、上海御贺投资中心(有限合伙)(以下简称御贺投资中心)合同纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序后转为普通程序，于2020年9月9日公开开庭进行了审理，原告高德邻的委托诉讼代理人诸斌到庭参加诉讼。被告御富公司、御贺投资中心经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告高德邻向本院提出诉讼请求：1.御富公司、御贺投资中心返还借款本金150万元；2.御富公司、御贺投资中心以150万元为基数，按日万分之五支付自2015年3月20日起至实际清偿日止的利息；3御富公司、御贺投资中心承担本案受理费。事实与理由：2014年初,御富公司、御贺投资中心以募集资金用于浦东祝桥镇大飞机动迁安置房项目作为宣传,用认购项目投资基金的形式向高德邻借款,后高德邻于2014年3月17日签署了御富公司、御贺投资中心提供的《认购协议》、《合伙人决议》、《回购协议》等文件,约定高德邻认缴150万元,投资期限1年,预期年化收益为11.5%,每半年支付预期投资收益,到期一次性返还本金和最后一期预期收益,且《回购协议》约定御富公司将于高德邻缴付全部款项12个月后的3个工作日内回购全部前述150万元,若御富公司未按约定支付回购价款的,每逾期一天按万分之五向高德邻支付迟延付款违约金。后高德邻于2014年3月17日向御贺投资中心支付了前述150万元,御富公司、御贺投资中心共同于2014年3月28日向高德邻发出《基金成立公告》,确认收到150万元,预期年化收益率11.5%,基金期限12个月,自成立之后计算每半年支付一次预期投资收益,到期一次性返还本金和最后一期预期收益。后高德邻于2014年9月24日收到第一期预期收益86,250元,按约定,第二期收益与本金应于2015年3月底一次性支付,但高德邻却迟迟未收到相应款项,故高德邻于2015年4月起频繁前往御富公司的办公地址要求其支付本金和最后一期收益,御富公司处的工作人员杨经理口头承诺高德邻将于5月底前发放最后一期收益,8月底前归还本金,但御富公司未能履行前述承诺,在高德邻再三催讨下,御富公司、御贺投资中心才于2015年7月9日、8月7日分2笔将第二期的预期收益86,250元支付给高德邻,却未返还高德邻本金150万元。此后高德邻持续催讨借款本金,但御富公司、御贺投资中心却一直以各种理由拖延,截止至今,御富公司、御贺投资中心仍未向原告归还本金150万元。御富公司、御贺投资中心未作答辩。鉴于被告御富公司、御贺投资中心未到庭应诉，本院对原告高德邻的陈述及提供的证据，进行核对，经审理查明，确认原告高德邻所述事实属实。本院另查明，1.御富公司与高德邻签订的《认购协议》约定，御贺投资中心系一家由御富公司委托其法定代表人廖翌芳发起设立有限合伙企业。认购人(高德邻)同意作为有限合伙人以现金方式认缴出资150万元。御富公司同意接受并有权接受认购人认缴出资或增资、接纳认购人为合伙企业之有限合伙人，并负责协调其他合伙人，办理认购人实际入资的各项手续，以使得认购人可称为合伙企业有效的有限合伙人。2.御富公司与高德邻签订了《合伙人决议》，约定：同意将上海御贺投资中心(有限合伙)的募集资金主要投资到上海市宝山区房产经营公司资金专户及项目地块，用于浦东祝桥镇大飞机项目地块安置房开发项目的招标保证金及开发建设资金；投资期限为资金投出之日起1年，自资金投出之日起算。本次投资收益起算时间为打款到账后，隔5天(不含打款当天)开始起算。每半年支付预期投资收益，到期一次性返还本金和最后一期预期收益。有限合伙企业税后预期收益=投资本金*投资天数*预期年化收益率/365天；有限合伙人(优先级)按照投资比例收回税后预期收益。预期税后年化收益为认购金额50万至100万之间的，预期年化利率为11%，100万至300万之间的，预期年化利率为11.5%；300万至600万之间的，预期年化利率为12%；600万至1000万之间的，预期年化利率为13%；1000万以上的，预期年化利率为14%。3.高德邻与御富公司签订了《回购协议》，约定：御贺投资中心由御富公司等发起设立。在高德邻投资期限满12个月时，御富公司或其指定的第三方将回购高德邻所持有的本基金有限合伙份额。协议项下御富公司回购的标的为：高德邻所投资本基金实际金额。回购时间为自高德邻签署《认购协议》并向御富公司缴付全部投资款项后12个月内。回购价格为高德邻取得该基金实际有限合伙份额所支付的对价。封闭期限届满后，高德邻申请退出的，在高德邻全权委托御富公司办理将原高德邻所持有的有限合伙份额变更至御富公司、御富公司关联企业或御富公司指定投资者名下的相关手续后，御富公司应于3个工作日内将高德邻所投资实际金额足额付至高德邻在银行开立的专用账户。如御富公司未按协议约定时间足额向高德邻支付股权回购价款的，每逾期一天，按逾期金额的万分之五按日向高德邻支付延迟付款违约金。4.御富公司、御贺投资中心出具基金成立公告，载明：基金募集资金于2014年3月28日正式成立。预期税后年化收益率为11.5%。5.御富公司于2014年9月24日向高德邻支付款项86,250元，2015年7月9日、2015年8月7日共向高德邻支付款项86,250元。本院认为，合伙企业是指由各合伙人订立合伙协议，共同出资，共同经营，共享收益，共担风险，并对企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙企业应以书面形式订立合伙协议。新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。首先，御富公司、御贺投资中心未提供证据证明其他合伙人同意高德邻入伙以及全体合伙人共同与高德邻签订了《合伙协议》，因此，高德邻并未成为御贺投资中心的有限合伙人。其次，根据《合伙人决议》、《回购协议》、《基金成立公告》的约定，御富公司、御贺投资中心向高德邻承诺到期兑付本金并支付收益款。由此，根据双方的约定，高德邻并不承担合伙企业经营风险，其可获得的收益与合伙企业的经营状况也无关联，仅与投资金额及期限相关。综上，本院认为，高德邻与御富公司之间并非合伙关系，而是借贷关系。御富公司、御贺投资中心应按《回购协议》、《基金成立公告》的约定归还本金、支付利息及违约金。据此，依据《中华人民共和国合伙企业法》第四条、第三十三条、第四十三条、第六十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海御富股权投资基金管理有限公司、上海御贺投资中心(有限合伙)应于本判决生效之日起十日内向原告高德邻归还本金1,500,000元；二、被告上海御富股权投资基金管理有限公司、上海御贺投资中心(有限合伙)应于本判决生效之日起十日内以1,500,000元为基数，按日万分之五的标准，向原告高德邻支付自2015年3月20日起至实际清偿日止的利息损失。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费18,390元，由被告上海御富股权投资基金管理有限公司、上海御贺投资中心(有限合伙)共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海金融法院。审 判 长 陶卓华审 判 员 谢琴铮审 判 员 金 燕二〇二〇年十一月五日法官助理 江凝妤书 记 员 吴成佳附：相关法律条文《中华人民共和国合伙企业法》第四条合伙协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立。设立合伙企业，应当具备下列条件：（一）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；（二）有书面合伙协议；（三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；（四）有合伙企业的名称和生产经营场所；（五）法律、行政法规规定的其他条件。合伙协议应当载明下列事项：（一）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；（二）合伙目的和合伙经营范围；（三）合伙人的姓名或者名称、住所；（四）合伙人的出资方式、数额和缴付期限；（五）利润分配、亏损分担方式；（六）合伙事务的执行；（七）入伙与退伙；（八）争议解决办法；（九）合伙企业的解散与清算；（十）违约责任。合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。合伙协议未约定或者约定不明确的事项，由合伙人协商决定；协商不成的，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定处理。第三十三条合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。第四十三条新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。第六十三条合伙协议除符合本法第十八条的规定外，还应当载明下列事项：（一）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所；（二）执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；（三）执行事务合伙人权限与违约处理办法；（四）执行事务合伙人的除名条件和更换程序；（五）有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任；（六）有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。