云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终2542号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司云南分公司。统一社会信用代码：915301023231050770负责人：王崇林，职务：总经理。住所地：昆明市五华区。委托代理人：瞿征、陈烨，云南明靖律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：朱菊芬，女，1977年10月18日生，汉族，宣威市人，住址：宣威市。委托代理人：孙运辉，宣威市普立乡法律服务所法律工作者。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：徐文祥，男，1971年9月13日生，汉族，会泽县人，住址：会泽县。原审被告：徐天星，男，汉族，1995年11月11日生，汉族，住址：会泽县。上诉人中华联合财产保险股份有限公司云南分公司因与被上诉人朱菊芬、徐文祥、原审被告徐天星机动车交通事故责任纠纷一案，不服宣威市人民法院（2020）云0381民初2470号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。中华联合财产保险股份有限公司云南分公司上诉请求：撤销原判第一、二项，改判上诉人在机动车交通事故责任强制保险限额范围及第三者责任保险范围内赔偿被上诉人朱菊芬损失8840元，同时返还原审被告徐文祥垫付医疗费13144.97元。本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审未扣减被上诉人的住院费用中的非医保项目，应酌情扣减10%的非医保项目，即1127元，上诉人需赔付的医疗费用为11271.97-1127=10144.97元，该费用由徐文祥垫付，需赔付给徐文祥。2、一审认定误工费适用标准错误，且无证据证实误工时间。误工时间只应计算为住院期间的32天，且按2019年度的农林牧渔标准每天135元。3、一审认定护理费适用2018年的标准属适用标准错误。4、后期治疗费从鉴定到现在已经有一年多，没有被上诉人发生后期治疗的依据，上诉人不予认可。5、诉讼费不属于保险赔偿的范围，一审裁判由上诉人承担没有法律依据。6、上诉人申请重新鉴定支付1000元，应由朱菊芬承担。7、上诉人认为诉讼请求中符合法律规定的只要：医疗费10144.97元，住院伙食补助费3200元，护理费4320元，误工费4320元，合计21984.97元。被上诉人朱菊芬、徐文祥未作答辩。原审被告徐天星未作陈述。朱菊芬向一审法院起诉请求：一、请求判令被告中华联合财产保险股份有限公司云南分公司在保险责任范围内赔偿原告医疗等费用63056.86元（其中：住院期间伙食补助费3200元；护理费58667÷365×32天＝5143.36元；误工费58667÷365×150天＝24109.5元；残疾赔偿金11902×20年×0.1＝23804元；后期治疗费5000元，鉴定费1800）;二、被告保险公司赔偿不足部分由被告徐文祥、徐天星共同承担；三、本案诉讼费由三被告承担。原审法院确认事实如下：：2018年2月19日10时47分，徐文祥驾驶云Ｄ×××**号小型汽车行驶至宣威市新店村委会竹江线30ＫＭ＋250Ｍ处时，在超车的过程中与同向行驶的高广先驾驶的云Ｄ×××**号普通二轮摩托车发生碰撞，该事故造成摩托车上驾乘人员高广先、朱菊芬、高朝康受伤，两车不同程度受损。当日原告被送到宣威市第一人民医院救治，诊断为：1、左肘关节脱位；2、头部外伤；3、面部皮肤撕裂；4、多处挫伤。原告共住院治疗32天，支付医疗费11271.97元。原告住院期间，被告徐文祥为原告垫付医疗及住院伙食补助费14271.97元。该事故经宣威市公安局务德派出所现场勘验，徐文祥负事故的全部责任，高广先无责任。徐文祥驾驶的云Ｄ×××**号车辆为徐天星所有，在中华联合财产保险股份有限公司云南分公司投保交强险及商业第三者责任险，事故发生在保险期限内。另查明，原告之伤先经云南利民司法鉴定中心鉴定：1、左肘关节脱位评定为十级伤残；2、后期治疗费5000元。审理中，被告中华联合财产保险股份有限公司云南分公司申请对朱菊芬的伤残等级进行重新鉴定，经鉴定原告朱菊芬之伤尚未达到伤残等级。事故发生后原、被告双方就赔偿事宜协商未果，故原告诉至本院。原审法院认为，被告徐文祥驾驶的云Ｄ×××**号车辆与高广先驾驶的云Ｄ×××**普通二轮摩托发生碰撞，致朱菊芬受伤，经交警部门认定徐文祥负事故全部责任，徐文祥应对朱菊芬造成的损害承担民事赔偿责任。徐文祥驾驶的云Ｄ×××**号车辆由该车辆所有人徐天星投保于中华联合财产保险股份有限公司云南分公司，购买了交强险和商业第三者责任险，且事故发生时尚在保险期限内，保险公司应依交强险和商业第三者责任险限额对朱菊芬理赔。原告朱菊芬出院时医嘱：住院后继续巩固治疗定期复查（2周、4周、3月、6月、一年），故朱菊芬的误工可酌情认定90天。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条的规定，本案原告主张赔偿的损失确认如下：1、医药费11271.97元；2、住院伙食补助费32天×100元／天＝3200元；3、误工费90天×160.26元／天＝14423.4元；4、护理费32天×160.26元／天＝5128.32元；5、后期治疗费5000元；合计人民币39023.69元。原告其余诉讼请求不能成立，本院不予支持。据此，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，判决如下：一、由被告中华联合财产保险股份有限公司云南分公司于判决生效之日起十日内按交强险及第三者责任险赔付原告朱菊芬医药等费人民币24751.72元；二、由被告中华联合财产保险股份有限公司云南分公司于判决生效之日起十日内支付被告徐文祥垫付的医药等费人民币14271.97元；三、驳回原告其余诉讼请求。案件受理费人民币1376元，减半收取688元，由被告中华联合财产保险股份有限公司云南分公司负担。二审中，当事人没有提交新的证据。经二审审理查明的事实与一审查明一致，本院依法予以确认。本案争议焦点：焦点一、不属于医保范围内的医疗费是否应予赔偿；焦点二、误工费、护理费计算时间及标准如何认定；焦点三、后期治疗费应否支持。焦点四、上诉人申请重新鉴定所交纳的鉴定费由谁承担。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”规定，本案二审围绕上诉人的上诉请求审理。焦点一、不属于医保范围内的医疗费中华联合财产保险股份有限公司云南分公司是否应予赔偿。医疗费的赔偿标准应依法及相关医疗凭据确定。上诉人主张不属于医保范围内的医疗费不予赔偿，本院认为，在人身损害纠纷处理中，受害人医疗费用范围的确定应当以必要、普通、合理原则予以审核，被上诉人朱菊芬所用药物均遵医嘱并实际发生，上诉人中华联合财产保险股份有限公司云南分公司不能证明朱菊芬所用药物有不属于医保范围内的医疗费情形，其上诉请求缺乏依据，本院不予支持。焦点二、误工费、护理费时间及标准如何认定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，朱菊芬出院时医嘱：住院后继续巩固治疗定期复查（2周、4周、3月、6月、一年），一审酌情认定朱菊芬的误工时间为90天并无不当。对于误工费及护理费的计算标准问题。《云南省高级人民法院、云南省公安厅关于印发2020年云南道路交通事故人身损害赔偿赔偿有关费用的计算标准的通知》“凡在我省行政区域内发生的道路交通事故，2020年5月1日至2021年4月30日期间进行损害赔偿调解和审理工作的均按此标准执行”，本案原审法院于2020年6月5月立案，相关赔偿标准应适用此标准。朱菊芬系农村居民，依上述法律规定并参照《2020年云南道路交通事故人身损害赔偿赔偿有关费用的计算标准》中农、林牧、渔业在岗职工年平均工资49268元计算，朱菊芬的误工费为12148元（49268元÷365天×90天）；护理费计算为4319元（49268元÷365天×32天）。上诉人中华联合财产保险股份有限公司云南分公司主张一审判决误工费、护理费适用标准错误的上诉理由成立，予以采纳。焦点三、后期治疗费应否支持。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款：“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”本案中，朱菊芬之伤经宣威市利民司法鉴定中心鉴定：后期治疗费5000元，且上诉人中华联合财产保险股份有限公司云南分公司对该后期治疗费予以认可。故上诉人中华联合财产保险股份有限公司云南分公司不予赔偿后期治疗费的上诉请求本院不予支持。一审中，中华联合财产保险股份有限公司云南分公司申请对朱菊芬的伤残等级进行重新鉴定，经鉴定朱菊芬之伤尚未达到伤残等级，故上诉人中华联合财产保险股份有限公司云南分公司交纳的鉴定费应当由被上诉人朱菊芬承担，一审并未将鉴定费用算为朱菊芬的损失进行确认。故本次交通事故造成朱菊芬的各项经济损失：1、医药费11271.97元；2、住院伙食补助费32天×100元/天＝3200元；3、误工费为49268元÷365天×90天=12148元；护理费计算为元49268元÷365天×32天=4319；5、后期治疗费5000元；合计人民币35938.97元。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任……。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”被上诉人朱菊芬的损失应由被告中华联合财产保险股份有限公司云南分公司按交强险及第三者责任险赔付原告朱菊芬医药等费人民币21667元；徐文祥垫付的医疗费14271.97元，从中华联合财产保险股份有限公司云南分公司赔偿朱菊芬的上述款项中扣减后返还徐文祥。综上所述，上诉人中华联合财产保险股份有限公司云南分公司的上诉请求部分成立。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持云南省宣威市人民法院（2020）云0381民初2470号民事判决的第二项，即：“由被告中华联合财产保险股份有限公司云南分公司于判决生效之日起十日内支付被告徐文祥垫付的医药等费人民币14271.97元；”二、撤销云南省宣威市人民法院（2020）云0381民初2470号民事判决的第一项、第三项，即：“一、由被告中华联合财产保险股份有限公司云南分公司于判决生效之日起十日内按交强险及第三者责任险赔付原告朱菊芬医药等费人民币24751.72元；三、驳回原告其余诉讼请求。”三、由上诉人中华联合财产保险股份有限公司云南分公司于判决生效之日起十日内按交强险及第三者责任险赔付被上诉人朱菊芬医药等费用人民币21667元。四、驳回朱菊芬的其他诉讼请求。一审案件受理费人民币1376元，减半收取688元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司云南分公司负担。二审案件受理费人民币1376元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司云南分公司承担1000元，被上诉人朱菊芬承担376元。本判决为终审判决。本判决发生效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。审判长  迟少杰审判员  李泽文审判员  刘跃昌二〇二〇年十一月五日法官助理刘莹靖书记员胡雪娇