西安铁路运输法院     行 政 判 决 书                              （2020）陕7102行初1387号     原告高磊，男，1978年7月9日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住西安市灞桥区。   被告西安市灞桥区市场监督管理局。住所地西安市灞桥区。   法定代表人周筱梅，局长。   委托代理人王卫斌，该单位工作人员。   委托代理人张宏，该单位工作人员。   被告西安市市场监督管理局。住所地陕西省西安市未央区。   法定代表人陈吉利，局长。    委托代理人陈琳，该单位工作人员。   委托代理人王朔，陕西稼轩律师事务所律师。   原告高磊诉被告西安市灞桥区市场监督管理局（以下简称灞桥监管局）、西安市市场监督管理局（以下简称市监管局）不履行法定职责及行政复议一案，向本院提起行政诉讼。本院于2020年6月12日立案后，向二被告送达起诉状副本和应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年7月15日公开开庭审理了本案。原告高磊，被告灞桥监管局行政负责人许某某及委托代理人王卫斌、张宏，被告市监管局委托代理人陈琳、王朔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   2019年11月8日，原告向被告灞桥监管局提交投诉书，请求“依法将李某某、文军峰非法持有的西安汉灞陵休闲山庄公章一枚予以收缴。”被告灞桥监管局收到原告投诉后，进行了询问调查，向西安汉灞陵休闲山庄作出《责令改正通知书》，并向原告送达。原告于2020年1月22日向被告市监管局提起行政复议；2020年5月11日，被告市监管局作出西市监复字[2020]30号行政复议决定书，驳回原告高磊的行政复议申请。   原告高磊诉称，西安汉灞陵休闲山庄系由包括原告高磊、文广平、董瑞哲等在内9名股东出资108万元设立的股份合作制法人企业，并于1997年7月24日在西安市工商局灞桥分局登记注册。自2007年5月14日起，山庄的营业执照正副本、山庄公章、法定代表人私章一直由股东文广平占有。然而2005年6月文广平已剃度出家，法名释广平。2007年7月担任西安市灞桥区大阿弥陀寺都监。其作为一个佛教僧人无故占有本属于一个企业所有的证照印鉴没有任何道理和法律依据，而且拒不返还，因此导致山庄未能及时年检而于2014年1月23日被吊销营业执照。2017年3月，文广平去世后，其妻子李某某（现为灞桥区大阿弥陀寺负责人，剃度出家，法名释广如）及其儿子文军锋继续占用山庄的证照印鉴不予返还，导致山庄在被吊销执照后，不能按照法律规定办理清算、注销等工商登记手续，而且使山庄以及其他利害关系人存在着山庄执照、印鉴被非法使用后造成损失的巨大风险，也给市场监管部门的管理带来重大隐患。根据《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第二十一条、第二十二条、第三十二条规定，被告灞桥监管局负有收缴西安汉灞陵休闲山庄营业执照正副本、公章的法定职责。2019年11月9日，原告向被告灞桥监管局提出书面投诉，请求其履行法定职责，依法对李某某、文军锋非法持有的西安汉灞陵休闲山庄营业执照正副本、公章予以收缴。被告灞桥监管局于2019年11月11日收到投诉申请，但至今没有向第三人收缴西安汉灞陵休闲山庄的营业执照正副本、公章，也未对原告的投诉请求作出书面处理决定。2020年1月22日，原告对被告灞桥监管局不履行法定职责的行为依法向被告市管局申请行政复议，被告市管局于2020年1月24日收到复议申请，同年5月19日向原告送达《行政复议决定书》，决定驳回原告的复议申请。原告认为，西安汉灞陵休闲山庄的执照正副本和公章已明确是被第三人非法占有且拒不返还，被告完全可以向第三人直接收缴，旨在保护市场交易的安全秩序，这是被告依法履职的应有之意。但两被告却并未履行该项法定职责。另外，被告市监管局超过法定期限作出复议决定，亦属于程序违法，因此其复议决定理应被撤销。故原告为维护自身合法权益，提起本诉。请求：1.撤销被告西安市市场监管局作出的西市监复字[2020]30号行政复议决定书；2.判令被告西安市灞桥区市场监管局履行法定职责，依法将李某某、文军峰非法持有的西安汉灞陵休闲山庄营业执照正副本、公章一枚予以收缴；3.诉讼费被告承担。   原告向本院提交以下证据：   第一组：投诉书及邮寄回执、西安汉灞陵休闲山庄工商档案材料、行政处罚决定书、收条（文广平）、大阿弥陀寺登记证、（2016）陕011民初2845号民事判决书、（2017）陕01民终4049号民事裁定书。证明西安汉灞陵休闲山庄营业执照已被吊销，符合应当收缴执照和公章的法定情形；   第二组：行政复议申请书及邮寄回执、行政复议决定书及送达回证。证明被告市监管局未在法定期限内作出复议决定并送达原告，且适用法律错误。   被告灞桥监管局辩称：一、被告对原告的举报具有独立行使调查并决定是否作出具体行政行为。依据《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第十七条第一款“市场监督管理部门对依据监督检査职权或者通过投诉、举报、其他部门移送、上级交办等途径发现的违法行为线索，应当自发现线索或者收到材料之日起十五个工作日内予以核查，由市场监督管理部门负责人决定是否立案；特殊情况下，经市场监督管理部门负责人批准，可以延长十五个工作日。法律、法规、规章另有规定的除外。”及《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第三十三条“企业法人被吊销《企业法人营业执照》，登记主管机关应当收缴其公章，并将注销登记情况告知其开户银行，债权债务由主管部门或者清算组织负责清理。”之规定，被告对申请人的举报具有管辖权，以及不受非法干预，依法独立行使调查、决定是否作出具体行政行为的职权。二、被告对申请人的举报依照法定程序履行了法定职责。2019年11月11日，被告收到原告高磊投诉书，其诉求是“请求依法将李某某、文军峰非法持有的西安汉灞陵休闲山庄公章一枚予以收缴”。为了解西安汉灞陵休闲山庄公章有关情况，被告工作人员于2019年11月12日通过办公电话8353XXXX与原告(手机号:1390929****)联系，告知原告被告已受理举报。为查清西安汉灞陵休闲山庄公章有关情况，被告工作人员于2019年11月14日通过邮政快递向西安汉灞陵休闲山庄送达《西安市灞桥区市场监督管理局询问通知书》，要求该企业到被告接受询问。2019年11月21日，该邮件快递因“迁移新址不明”而退回被告，为进一步查清有关情况，被告工作人员通过电话与西安汉灞陵休闲山庄董事长董瑞哲进行联系，要求其到被告协助调查。2019年11月28日，董瑞哲到被告并向工作人员介绍了西安汉灞陵休闲山庄公章有关情况。被告向其下发了《西安市灞桥区市场监督管理局责令改正通知书》，要求其将西安汉灞陵休闲山庄公章交回被告。董瑞哲当场签收了《责令改正通知书》，并声明“有关灞陵山庄公章，我于2016年起诉文广平，经灞桥区人民法院民事判决书(2016陕011民初2854号)已判决”，同时向被告提供了《西安市灞桥区人民法院民事判决书》(2016陕011民初2854号)和《陕西省西安市中级人民法院民事裁定书》。2019年12月6日，被告向原告告知了关于西安汉灞陵休闲山庄公章的调查情况，并请原告在董瑞哲签收的《西安市灞桥区市场监督管理局责令改正通知书》背面签字。因此，被告已就原告投诉的西安汉灞陵休闲山庄被吊销营业执照应依法收缴公章的事项履行了相应的法定职责，不存在行政不作为的情形。三、被告对申请人的举报依照法定程序履行了执法义务。经查，西安汉灞陵休闲山庄被吊销营业执照后，未将其公章交回登记机关的情况属实。根据《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第三十三条的规定，被告应依法收缴该企业公章。截止2020年6月27日，西安汉灞陵休闲山庄尚未将公章交回被告。根据2016陕011民初2854号民事判决书和(2017)陕01民终4049号民事裁定书，因西安汉灞陵休闲山庄公章被李某某、文军峰持有，该企业已向人民法院提起民事诉讼，法院也判决李某某、文军峰返还公章，但李某某、文军峰未履行该判决；西安汉灞陵休闲山庄应继续向李某某、文军峰主张权利，待西安汉灞陵休闲山庄收回公章后交回被告。因此，原告要求被告向李某某、文军峰收缴营业执照及公章的请求无相关法律依据。综上所述，请求贵院依法驳回原告的全部诉讼请求，维持被告作出的具体行政行为。   被告灞桥监管局向本院提交以下证据：   第一组：《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》、《中华人民共和国企业法人登记管理条例》。证明被告具体行政行为符合法律规定；   第二组：投诉书、居民身份证、行政处罚决定书。证明被告依法启动调查程序的来源。   第三组：2016陕011民初2854号民事判决书、2017陕01民终4049号民事裁定书。证明西安汉灞陵休闲山庄应继续向李某某、文军锋主张权利，待西安汉灞陵休闲山庄收回公章后交回被告。   第四组：电话记录、EMS邮政快递和改退批条、西安市灞桥区市场监督管理局责令改正通知书（董瑞哲和高磊签字）。证明被告已就原告投诉的西安汉灞陵休闲山庄被吊销营业执照应依法收缴公章的事项履行了相应的法定职责，不存在行政不作为的情形。   被告市监管局辩称：一、灞桥区局已对原告投诉事项履行了相应的法定职责且作出的具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，法律依据适用正确，程序合法，内容适当，应予以维持。2019年11月11日，灞桥区局收到原告《投诉书》，原告称其为西安汉灞陵休闲山庄的发起人之一，该企业于2007年5月14日起营业执照正副本、公章及法定代表人私章一直由文广平占有且拒不返还，导致西安汉灞陵休闲山庄未能及时年检，于2014年1月23日被吊销营业执照。2017年3月文广平去世后，其妻李某某、子文军锋继续占有西安汉灞陵休闲山庄证照及印鉴不予归还。根据《企业法人登记管理条例》第二十二条、第三十二条的规定，遂向灞桥区局请求依法对李某某、文军锋非法持有的西安汉灞陵休闲山庄营业执照正副本及公章予以收缴。2019年11月12日灞桥区局电话联系原告，告知原告已受理其举报。2019年11月14日灞桥区局通过邮政快递向西安汉灞陵休闲山庄送达《西安市灞桥区市场监督管理局询问通知书》要求该企业到灞桥区局处接受询问。2019年11月21日，该邮件因“迁移新址不明”被退回。经灞桥区局工作人员电话知,2019年11月28日西安汉灞陵休闲山庄董事长董瑞哲到灞桥区局处说明了公章有关情况。灞桥区局向其下发了《西安市灞桥区市场监督管理局责令改正通知书》，责令西安汉灞陵休闲山庄5日内将公章交回登记机关。董瑞哲当场签收了《责令改正通知书》，并书面表示“有关灞陵山庄公章，我于2016年起诉文广平，经灞桥区人民法院民事判决书(2016陕011民初2854号)已判决”同时向灞桥区局提供了（2016）陕011民初2854号民事判决书和（2017）陕01民终4049号民事裁定书复印件。2019年12月6日，灞桥区局向原告告知了关于西安汉灞陵休闲山庄公章的调查情况，并请原告在董瑞哲签收的《西安市灞桥区市场监督管理局责令改正通知书》背面上签署“该《责令改正通知书》于2019年12月6日收到”字样。截止2020年2月18日，西安汉灞陵休闲山庄尚未将公章交回灞桥区局。灞桥区局对原告提出的投诉内容及相关材料实施了核查处理，履行了法定职责并将结果进行了告知。二、被告作出的西市监复字(2020)30号《行政复议决定书》程序合法。被告于2020年2月11日收到原告的行政复议申请后，经审查认为原告的申请符合受理条件，遂决定子以受理。被告于2020年2月13日将《行政复议受理通知书》《行政复议答复通知书》分别送达至原告和灞桥区局。灞桥区局收到答复通知书后，于2020年2月18日向被告提交了灞市监答复字[2020] 001号《行政复议答复书》及相关证据材料。2020年4月13日，被告认为该案情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定。根据《行政复议法》第三十一条第一款的规定，决定对本案延期至2020年5月11日前，并将延期决定依法送达原告。被告根据复议双方当事人提供的证据材料及查明的事实，于2020年5月11日作出西市监复字[2020] 30号行政复议决定书，并于同日将上述《行政复议决定书》分别送达至原告和灞桥区局。三、原告要求灞桥区局向李某某、文军锋收缴营业执照及公章的请求无相关法律依据，应予驳回。《中华人民共和国企业法人登记管理条例》(2016修订版)第二十条规定“企业法人歇业、被撤销、宣告破产或者因其他原因终止营业，应当向登记主管机关办理注销登记。”第二十二条规定“企业法人领取《企业法人营业执照》后，满6个月尚未开展经营活动或者停止经营活动满1年的，视同歇业，登记主管机关应当收缴《企业法人营业执照》副本，收缴公章，并将注销登记情况告知其开户银行。” 西安汉灞陵休闲山庄未向登记机关办理注销登记，而是因未按规定时间申报企业年检被吊销营业执照，因此不适用上述条款。依据《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第三十三条“企业法人被吊销《企业法人营业执照》登记主管机关应当收缴其公章，并将注销登记情况告知其开户银行，其债权债务由主管部门或者清算组织负责清理”，西安汉灞陵休闲山庄被吊销营业执照后，灞桥区局作为该企业登记机关，应当履行收缴其公章的法定职责。企业证照及公章的持有和保管，属企业自治范畴。如企业证照及公章被他人非法持有，属侵犯企业对证照及公章的所有权，企业应通过民事诉讼途径予以解决。而非向行政机关主张权利。对于因被吊销营业执照需由登记机关收缴公章的情况，亦是应由登记机关向企业收缴公章而非由登记机关向非法持有公章的第三人收缴公章。因西安汉灞陵休闲山庄公章被李某某、文军锋持有，该企业已向人民法院提起民事诉讼并经法院判决李某某、文军锋返还公章，但李某某、文军锋未履行该判决，则应由西安汉灞陵休闲山庄继续向李某某、文军锋主张权利，待收回公章后将公章交回登记机关，而非要求灞桥区局向李某某、文军锋收缴菅业执照及公章。因此，原告要求灞桥区局向李某某、文军锋收缴菅业执照及公章的请求无相关法律依据，应予驳回。综上所述，请求贵院依法驳回原告全部的诉讼请求。   被告市监管局向本院提交以下证据：   第一组：行政复议申请书、申请人身份证复印件、行政复议受理案件通知书及送达回证、行政复议答复通知书及送达回证、行政复议答复书、延期审理通知书及送达回证、行政复议决定书及送达回证。证明被告办理高磊要求灞桥分局履行法定职责并向李某某、文军峰收缴营业执照及公章行政复议案件的程序合法。   第二组：申请人在复议过程中提交的证据、被申请人灞桥分局提交的证据。证明被申请人作出的具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，法律适用正确，程序合法，被告作出维持被申请人具体行政行为的复议决定符合案件的基本事实，依据充分，合理合法。   经庭审质证，原告对被告灞桥监管局证据一的真实性认可，证明目的不认可；证据二真实性认可，证明目的认可；证据三真实性认可，证明目的不认可；证据四真实性认可，证明目的不认可。被告市监管局对被告灞桥监管局证据真实性、证明目的均认可。原告对被告市XX组证据真实性认可，证明目的不认可。被告灞桥监管局对市监管局证据真实性、证明目的均认可。被告灞桥监管局对原告证据真实性认可、证明目的不认可。被告市监管局对原告证据真实性认可、证明目的不认可。   本院对上述证据认证如下：原告证据客观真实，来源合法，与本案有关联性，对真实性予以确认。二被告证据客观真实，来源合法，与本案有关联性，对真实性予以确认。   经审理查明，西安汉灞陵休闲山庄于1997年7月24日在西安市工商局灞桥分局登记注册，董瑞哲担任该单位董事长及法定代表人。2019年11月11日，原告向被告灞桥监管局递交投诉书，请求被告灞桥监管局“依法将李某某、文军峰非法持有的西安汉灞陵休闲山庄公章一枚予以收缴”；被告灞桥监管局通过调查询问，于2019年11月28日向西安汉灞陵休闲山庄下发《责令改正通知书》，责令其5日内将公章交回登记机关，该份通知书于2019年12月6日向原告高磊送达。2020年1月22日，原告向被告市监管局邮寄行政复议申请，经查询被告市监管局于2020年1月24日收到该申请。2020年2月13日，被告市监管局作出西市监复字[2020]30号行政复议受理案件通知、行政复议答复通知书，并分别向原告及被告灞桥监管局邮寄送达。2020年4月13日，被告市监管局作出西市监复字[2020]30号延期审理通知书，并向原告送达。2020年5月11日，被告市监管局作出西市监复字[2020]30号行政复议决定书，决定驳回原告的的行政复议申请。原告不服，诉至法院，判如所请。   另查明，自2007年5月14日起，西安汉灞陵休闲山庄的营业执照正副本、公章、法定代表人私章一直由股东文广平占有。2014年因西安汉灞陵休闲山庄不依照规定接受年度检验，营业执照被吊销。西安汉灞陵休闲山庄将股东文广平诉至人民法院，请求返还“西安汉灞陵休闲山庄”公章一枚及“董瑞哲”私章一枚，西安市灞桥区人民法院作出（2016）陕0111民初2854号民事判决书称，“判决文广平在本判决生效后5日内返还原告西安汉灞陵休闲山庄公章一枚，返还原告董瑞哲私章一枚。”后文广平不服向西安市中级人民法院提起上诉，二审过程中文广平去世，案件中止审理，后追加李某某、文军锋为当事人。2018年5月14日李某某、文军锋申请撤回上诉。2018年5月16日，西安市中级人民法院作出（2017）陕01民终4049号《民事裁定书》，裁定准许撤回上诉，一审判决自裁定送达之日起发生法律效力。   本院认为，根据《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第十七条：“市场监督管理部门对依据监督检查职权或者通过投诉、举报、其他部门移送、上级交办等途径发现的违法行为线索，应当自发现线索或者收到材料之日起十五个工作日内予以核查，由市场监督管理部门负责人决定是否立案；特殊情况下，经市场监督管理部门负责人批准，可以延长十五个工作日。法律、法规、规章另有规定的除外”。被告灞桥监管局作为违法行为发生地的市场监督管理部门具有对投诉举报进行处理的职权。被告于2019年11月11日收到原告的投诉举报，于2019年11月12日向原告告知已受理其举报，于2019年11月28日向西安汉灞陵休闲山庄作出《责令改正通知书》，并于2019年12月6日将该通知书送达原告，程序合法。《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第三十二条规定：“企业法人被吊销《企业法人营业执照》，登记主管机关应当收缴其公章，并将注销登记情况告知其开户银行，其债权债务由主管部门或者清算组织负责清理。”被告灞桥监管局接到投诉举报后，经过调查询问对原告反映的情况进行了核实。经被告灞桥监管局工作人员联系，西安汉灞陵休闲山庄法定代表人董瑞哲说明了目前公章的有关情况，被告灞桥监管局而后作出《责令改正通知书》。因企业证照和公章目前被他人非法持有，西安汉灞陵休闲山庄已通过民事诉讼途径要求持有人返还印章，待其取得公章后，将依法予以收缴，因此被告灞桥监管局对于原告投诉已充分履行了法定职责。   根据《中华人民共和国行政复议法》第十七条规定，“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。”原告于2020年1月22日向被告市监管局邮寄行政复议申请书，根据邮政送达记录显示被告市监管局于2020年1月24日签收，因春节法定节假日复议期限应顺延自2020年2月3日开始起算，被告市监管局应于2020年2月7日前将是否受理的决定书面告知原告，被告市监管局超出法定期限于2020年2月13日向原告作出行政复议受理案件通知书略有不当，本院在此予以指出。关于事实认定方面，被告市监管局作为复议机关驳回原告复议申请所依据证据确实充分、认定事实清楚，适用法律正确，本院予以确认。   综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：   驳回原告高磊的诉讼请求。   案件受理费50元，由原告高磊负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。         审判长   李理时   人民陪审员   邵荣玲   人民陪审员   李红                              二〇二〇年十一月二十五日     书记员  周炜峰        1