四平市铁西区人民法院民 事 判 决 书（2020）吉0302民初2006号原告：四平市中小企业融资担保有限公司（原四平市中小企业投资担保有限公司），住所地吉林省四平市铁**中央西路**。法定代表人：温永学，董事长。委托诉讼代理人：万程丽，吉林林北律师事务所律师。被告：吉林省海天农牧业有限公司，，住所地吉林省双辽市双山镇百禄村法定代表人：郑德友，董事长。委托诉讼代理人：周秀明，该公司职员。被告：郑亚芳，女，1976年9月15日生，汉族，个体户，现住吉林省双辽市。被告：崔玲波，女，1987年5月28日生，汉族，个体户，现住吉林省双辽市。被告：孙兴华，男，1965年5月28日生，汉族，个体户，现住吉林省双辽市。被告：双辽市天诚信融资担保有限公司（原双辽市天诚信担保有限公司），，住所地吉林省双辽市郑家屯街吉运****楼被告：崔立国，男，1976年11月15日生，汉族，个体户，现住吉林省双辽市。原告四平市中小企业融资担保有限公司（以下简称融资公司）与被告吉林省海天农牧业有限公司（以下简称海天农牧业）、郑亚芳、崔玲波、孙兴华、双辽市天诚信融资担保有限公司（以下简称天诚信）、崔立国追偿权纠纷一案，本院于2020年11月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭审理本案，原告融资公司委托诉讼代理人万程丽、被告海天农牧业委托诉讼代理人周秀明到庭参加诉讼，被告郑亚芳、崔玲波、孙兴华、天诚信、崔立国经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。融资公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令海天农牧业立即向原告支付代偿款7763732.36元；2.依法判令海天农牧业按月息1.5%，向原告支付代偿之日起至给付之日期间的代偿款利息786257.47元（截止2020年5月15日，共计人民币786257.47元）；3.依法判令海天农牧业向原告支付特别违约金人民币350000元；以上三项合计人民币8899989.83元；4.依法判令郑亚芳、崔玲波、孙兴华共同对海天农牧业上述债务8899989.83元（截止2020年5月15日）与海天农牧业承担连带给付责任；5.依法判令郑亚芳、天诚信、崔立国对海天农牧业上述债务8899989.83元（截止2020年5月15日）与海天农牧业承担连带给付责任；6.依法判令六被告共同承担本案的诉讼费、诉讼保全等相关费用。事实与理由：2017年11月9日，被告海天农牧业与中国银行股份有限公司四平分行（以下简称中国银行四平分行）签订《流动资金借款合同》，与原告签订《委托保证合同》。同日，原告与中国银行四平分行签订《保证合同》和《保证金质押合同》。其后，海天农牧业与原告签订《抵押反担保合同》，与原告、吉林省海天仓储集团有限公司、郑亚芳、天诚信、崔立国签订《信用反担保合同》。上述合同约定，海天农牧业向中国银行四平分行借款人民币700万元，借款期限12个月；原告对该借款提供质保和连带责任保证；海天农牧业以156257平方米土地使用权和45774.53平方米房屋对原告提供抵押反担保；吉林省海天仓储集团有限公司、郑亚芳、天诚信、崔立国对原告提供信用反担保。2017年12月7日，吉林省海天仓储集团有限公司召开股东会议解散公司并成立清算组，郑亚芳、崔玲波、孙兴华为清算组成员。2018年6月15日，吉林省海天仓储集团有限公司在双辽市市场监督管理局办理注销。海天农牧业在债务履行期限内没有按期偿还借款，截止2019年12月31日原告为其代偿人民币7763732.36元。期间，原告多次向各被告催缴，各被告一直未偿还，故诉至法院。海天农牧业公司辩称，原告起诉追偿违约责任没有事实依据和法律依据。1.2017年11月9日，原告与答辩人签订《委托保证合同》，原告为答辩人在中国银行四平分行提供700万元的贷款担保，答辩人支付保费。《委托保证合同》第十一条第二项约定，答辩人不按借款合同的约定还本付息导致原告为其代偿的，属于重大违约。原告代偿后有权要求答辩人支付本合同担保金额5%的特别违约金。此委托保证合同是原告为重复使用预先拟定的，订立合同时并未与答辩人协商和告知答辩人，此约定加重答辩人责任。根据《合同法》第三十九条、第四十条的规定，该条款无效；2.本案是担保人承担保证责任行使追偿权纠纷的案件，根据法律规定和合同约定，作为保证人，担保合同约定追偿范围应为实际承担保证责任范围，本案请求的违约金原告并没有实际承担。对担保合同约定的违约金、反担保约定的违约金不应当追偿。因为《委托保证合同》中的违约条款，变相扩大了答辩人的责任范围，违约条款有违公平，应属无效条款，因此原告无权向答辩人追偿；3.答辩人不及时还款是违反借款合同的约定，对债权人构成违约。答辩人需根据借款合同约定向债权人承担相应的违约责任，但不能认为同时也违反了担保合同的约定，以致于答辩人构成违约并按担保合同对原告承担违约责任。因为原告给答辩人担保是有偿服务，答辩人支付了一定的担保费，答辩人不能还款时原告承担保证责任是法定义务，不存在答辩人违约的问题，因此原告没有追偿违约金的权利；郑亚芳、天诚信、崔立国未到庭但共同提供书面答辩意见辩称，一、原告请求被告偿还代偿款利息（按月利1.5%计算）及违约金，因在《信用反担保合同》中约定，不同意给付，依照担保法规定，担保人只有代偿债务之后，才能成为债权人，而行驶追偿权，在签订担保合同时，担保人不具有债权人实体权利，反担保合同实质是一种附有条件的预期性合同，如有违约金条款也应无效，因为他会变相加重反担保人的责任范围，有违公平，当然无效。追偿权的行使，即应是代偿多少追偿多少。原告诉请的利息和违约金缺乏事实和法律依据，请法院驳回诉讼请求，保护答辩人的合法权益。郑亚芳、崔玲波、孙兴华未到庭但共同提供书面答辩意见辩称，1、依照公司法的规定，作为吉林省海天仓储集团有限公司清算组成员，依法履行了法人解散清算的职责，并不存在给原告造成损失的事实，让清算组成员承担赔偿责任，没有事实根据和法律依据，请求驳回这项请求。仓储集团有限公司于2017年12月7日作出股东会议决议，同意解散该公司，同时成立了清算组，于2017年12月8日在《北方法制报》进行了注销登记公告，2018年6月13日作出吉林省海天仓储集团有限公司注销清算报告，2018年6月15日双辽市市场监督管理局决定准予注销登记。在公司清算过程中，因原告不是已知的债权人，所有没有通知申报债权。担保法第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。担保人与反担保人之间形成债权债务关系是担保人代偿贷款后方能形成，否则没有追偿权；2.本案中原告于2019年12月31日代偿，这已是仓储公司经登记企业法人终止一年以后，原告主张让清算组成员赔偿其损失于法无据。清算组成员在清算过程中，认真遵照公司法第一百八十四条的规定尽职尽责，顺利完成清算职责，并无过错。本清算组并不存在执行未经确认的清算方案的情形，原告的请求不应得到支持，请法院驳回诉讼请求，保护答辩人的合法权益。经审理查明，2017年11月9日，被告海天农牧业与中国银行四平分行签订《流动资金借款合同》约定：海天农牧业向中国银行四平分行借款人民币700万元，借款期限12个月；当日被告海天农牧业与原告融资公司签订《委托保证合同》约定：该笔借款由原告融资公司提供保证担保，双方对违约责任等其它条款进行了详尽约定，其中第9.5条约定：乙方因履行保证责任而代偿的，有权向甲方及担保人追偿收回代偿资金本息及相关费用，并自代偿之日，乙方有权按照月利率1.5%向甲方收取代偿资金的利息。第11.2条约定：甲方不按主借款合同的约定还本付息导致乙方为其代偿的，属于重大违约。乙方在代偿后有权要求甲方支付本合同担保金额5%的特别违约金。同日，融资公司与中国银行四平分行签订《保证合同》和《保证金质押合同》约定：由原告融资公司为被告海天农牧业的该笔借款承担连带责任保证，并向中国银行四平分行提供70万元保证金质押，担保责任发生后，中国银行四平分行有权行使质权。其后，海天农牧业与融资公司签订《抵押反担保合同》，又与融资公司、吉林省海天仓储集团有限公司、郑亚芳、天诚信、崔立国签订《信用反担保合同》约定：海天农牧业以156257平方米土地使用权和45774.53平方米房屋对融资公司提供抵押反担保；吉林省海天仓储集团有限公司、郑亚芳、天诚信、崔立国对融资公司提供信用反担保。海天农牧业在债务履行期限内没有按期偿还借款，截止2019年12月31日融资公司为其代偿人民币7763732.36元。另查明，吉林省海天仓储集团有限公司于2017年12月7日经股东会决议解散集团公司成立清算组，清算组成员为郑亚芳、崔玲波、孙兴华，并于2017年12月8日在《北方法制报》公告公司债权人申报债权，2018年6月15日双辽市市场监督管理局行政审批办公室出具（双辽）登记内销字【2018】第000067号准予注销登记通知书，准予吉林省海天仓储集团有限公司注销登记。再查明，四平市中小企业投资担保有限公司于2019年7月18日更名为四平市中小企业融资担保有限公司。以上事实的认定，有原告提交的《流动资金借款合同》《保证金质押合同》《委托保证合同》《信用反担保合同》《抵押反担保合同》、海天农牧业股东会决议、天诚信股东会决议、吉林省海天仓储集团有限公司股东会决议，融资公司股东会决议，海天农牧业向融资公司出具的“抵押物现状承诺书”，海天农牧业向融资公司出具的“承诺函”。海天仓储公司企业信息，海天仓储公司股东会决议，海天仓储公司注销清算报告。融资公司记账凭证及银行回单、准予变更登记通知书和营业执照；有被告提供的证据：海天仓储集团有限公司注销清算报告、海天集团的股东会议决议、准予注销登记通知书、（2019）吉0302民初1307号民事判决书及原被告陈述和庭审笔录在卷佐证。本院认为，被告海天农牧业与中国银行四平分行签订的《流动资金借款合同》、与原告融资公司签订的《委托保证合同》依法成立、合法有效。依据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。海天农牧业未按主借款合同约定还本付息，导致原告履行保证责任，代其偿还了小额贷款的借款本金，构成违约，应当承担向原告偿还代偿款本金及代偿款的利息，以及按委托保证合同承担特别违约金；被告郑亚芳、天诚信、崔立国因《信用反担保合同》对被告海天农牧业应偿还的债务履行连带偿还义务；原告是在吉林省海天仓储集团有限公司被注销登记后为被告海天农牧业进行的代偿，故对吉林省海天仓储集团有限公司在其清算时还没有形成已知债权人，清算组成员在清算工作中，按照法定程序办理，依据《中华人民共和国公司法》第一百八十九条第三款的规定，清算组成员郑亚芳、崔玲波、孙兴华不应承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国公司法》第一百八十九条第三款规定，判决如下：一、被告吉林省海天农牧业有限公司于本判决生效后十日内给付原告四平市中小企业融资担保有限公司代偿款7763732.36元及代偿利息786257.47元（代偿利息按双方约定月息1.5%自原告支付代偿之日起至2020年5月15日），共计人民币8549989.83元；二、被告吉林省海天农牧业有限公司于本判决生效后十日内给付原告四平市中小企业融资担保有限公司特别违约金人民币350000元；三、被告郑亚芳、双辽市天诚信融资担保有限公司、崔立国对被告吉林省海天农牧业有限公司的上述债务8899989.83元承担连带给付责任；四、驳回原告四平市中小企业融资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37050元，由被告吉林省海天农牧业有限公司、郑亚芳、双辽市天诚信融资担保有限公司、崔立国负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四平市中级人民法院。审判员  王俊杰二〇二〇年十一月三十日书记员  刘天娇