河南省郑州市管城回族区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0104民初3451号原告：王自军，男，1968年8月16日出生，汉族，住郑州市管城回族区。委托诉讼代理人：李宗亚，北京观韬中茂（郑州）律师事务所律师。被告：王金贵，男，1965年10月23日出生，汉族，住河南省商水县。被告：秦卫星，男，1975年6月10日出生，汉族，住河南省鹿邑县。原告王自军与被告王金贵、秦卫星民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序独任审理方式，公开开庭进行了审理。原告王自军的委托诉讼代理人李宗亚到庭参加诉讼，被告王金贵、秦卫星经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王自军向本院提出诉讼请求：1.被告王金贵偿还借款20万元并支付利息9万元（以20万元为本金，按照月息3分标准，自2016年4月29日起计算至2017年7月30日），并自2017年7月30日起以29万元为基数，按照年利率6%支付资金占用期间的利息；2.被告秦卫星对上述债务承担连带清偿责任；3.二被告承担本案诉讼费。事实与理由：2016年4月29日，案外人郑州吉恩企业咨询管理有限公司（以下简称吉恩公司）以资金紧张为由，向原告借款20万元用于公司经营，约定利息9万元。原告于当日向被告银行账户转账20万元。借款到期后，原告催促被告还款，吉恩公司以资金紧张为由暂时无法偿还，并于2017年7月12日由吉恩公司法定代表人王金贵向原告出具借条一张，承诺该笔借款本息于2017年7月30日还清。期间经原告多次催促，至今未偿还借款本金和利息。现吉恩公司已经清算注销，原告认为吉恩公司在清算注销时未按照公司法的规定通知已知债权人并进行公告，作为清算组成员的公司股东王金贵与秦卫星，应对原告的损失承担赔偿责任。原告为维护其合法权利，故起诉至法院。王金贵、秦卫星未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据。被告王金贵、秦卫星缺席，无质证意见。根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月29日，原告通过其名下中国民生银行账户向案外人吉恩公司转款四笔，共计20万元。2017年7月12日，被告王金贵向原告出具《借条》一张，载明“今借王自军现金贰拾玖万元整，此借款在2017年7月30日前还清。”该借条背面附被告王金贵身份证复印件一份，并加盖吉恩公司公章。另查明，吉恩公司于2014年3月26日登记成立，法定代表人为王金贵，公司股东为王金贵、秦卫星，出资比例分别为74.8503%、25.1497%，注册资本为668万元，实收资本为0元；于2019年8月6日核准注销。吉恩公司于2019年7月27日出具的《清算报告》主要载明：根据公司2019年第二次（临时）股东会决议，本清算组于2019年5月31日成立，开始对公司清算，现已清算完毕。具体清算报告如下：一、公告情况：本清算组在成立之日起十日内完成了通知债权人向本清算组申报债权的工作，并于2019年6月12日（清算组成立六十日内）在国家企业信用信息公示系统上发布了公司决定解散和进行清算的公告。二、经过认真清算没有出现债权债务纠纷情况……“清算组成员签字”处署名王金贵、秦卫星。诉讼过程中，原告称，1.2016年4月29日向其借款20万元时出具有借条，约定月息3分，借期一年，后双方于2017年7月经结算后重新出具了借条，原借条已销毁；2.吉恩公司及二被告未向其支付过本息；3.其未收到吉恩公司注销清算过程中关于债权申报方面的通知。本院认为，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告王金贵、秦卫星经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，视为其放弃当庭答辩和质证的权利。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持”之规定，原告主张吉恩公司的法定代表人王金贵向其借款用于吉恩公司，提交有借条及转款记录，且借条背面的王金贵身份证复印件上加盖有吉恩公司公章，借款亦付至吉恩公司账户，故本院对吉恩公司于2016年4月29日向原告借款20万元的事实予以认定。经核算，该笔借款按月利率3%计算，截止2017年7月30日所产生利息共为9万元，与王金贵出具的欠条中载明的借款本金及利息金额一致，该利息约定违反了国家限制利率的规定，对借期内利息依法在年利率24%范围内予以保护。对于逾期利息，原告主张按年利率6%标准支付，系对自己诉讼权利的处分，不违反法律规定，本院予以支持。故原告诉请返还本金20万元、支付利息（以20万元为本金，按照月利率2%标准，自2016年4月29日起计算至2017年7月30日,自2017年7月31日起按照年利率6%支付至实际付清之日止），本院予以支持，原告主张超出部分，本院不予支持。吉恩公司的全体股东为被告王金贵、秦卫星二人，如公司注销，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东是公司解散后的清算义务人，二被告应按照法律规定履行依法清算义务。本案中，二被告未证明依法履行了清算义务。首先未依法履行公司清算时的通知义务。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定:“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”本案中，原告应属于公司清算时的已知债权人，对于已知的债权人必须直接书面通知，而不能简单以公告方式代替，吉恩公司清算时应当直接采取书面通知原告申报债权，但并无证据证明其已尽通知义务，故其清算程序不合法，存在隐瞒债务情况，吉恩公司清算组未按照法律规定履行通知义务，导致原告作为债权人未及时申报债权而未获清偿，二被告作为清算组成员对因此造成原告的损失应承担赔偿责任。其次，二被告未依法进行债务清算。二被告作为公司的股东，在明知公司对原告负有债务的情况下，仍编造虚假的清算文件注销公司。吉恩公司向工商登记部门提交清算报告显示“公司债权债务清算完毕”、“负债总额为0元”，但是该注销所依据的清算报告是虚假的，二被告作为公司的股东、清算组成员，在明知吉恩公司对原告负有债务的情况下，未对公司向原告负有的债务采取任何清算行为，仍编造虚假的清算文件注销公司，其滥用股东权利，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，侵害了原告作为公司债权人的利益。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”及第二十条“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持”之规定，原告主张二被告作为股东、清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任，于法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百八十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第十九条、第二十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下:一、被告王金贵、秦卫星于本判决生效后十日内偿还原告王自军借款本金20万元并支付利息（以20万元为本金，自2016年4月29日起按照月利率2%计算至2017年7月30日,自2017年7月31日起按照年利率6%计算至实际付清之日止）；二、驳回原告王自军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6374元，公告费260元，由原告王自军负担565元，被告王金贵、秦卫星负担6069元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于郑州市中级人民法院。审判员  侯培利二〇二〇年十一月六日书记员  位铭燕