贵州省铜仁市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）黔06行终126号 上诉人（一审原告）谭玉花，女，汉族，务农，户籍地为贵州省江口县，现租住于贵州省江口县。 上诉人（一审原告）夏忠信，男，汉族，务农，户籍地为贵州省赫章县，现租住于贵州省江口县。 委托代理人蒋大坤，贵州锦江河律师事务所律师，特别授权。 被上诉人（一审被告）江口县太平镇人民政府，住所地江口县太平镇街上。 法定代表人贾小华，该镇镇长。 出庭负责人吴桥群，该镇副镇长。 委托代理人童娟，贵州驰铭律师事务所律师，一般授权。 上诉人谭玉花、夏忠信因请求履行行政协议一案，不服铜仁市碧江区人民法院作出的（2020）黔0602行初16号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年10月28日依法公开开庭审理了本案。上诉人谭玉花、夏忠信及委托代理人蒋大坤，被上诉人江口县太平镇人民政府出庭负责人吴桥群及委托代理人童娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院认定，2014年9月25日，原告在建的房屋被被告太平镇政府强制拆除，原告对此不服提起行政诉讼。2016年7月28日，本院作出（2016）黔0602行初41号《行政判决书》，判决确认被告太平镇政府2014年9月25日拆除原告房屋的行为违法。被告不服，提起上诉，2016年12月13日，铜仁市中级人民法院作出（2016）黔06行终58号《行政判决书》，判决驳回上诉，维持原判。之后原告申请被告行政赔偿，2018年6月14日，针对该强拆行为，被告太平镇政府作为甲方与作为乙方的原告谭玉花、夏忠信就赔偿事宜签订了编号：2018061401号《协议书》，协议约定：1、因现有规划调整及乙方本人主动申请，同意将乙方宅基地调整到太平镇××村××组熊××坟处，乙方宅基地申请占地面积为160平方米，建筑为两层半；2、乙方原宅基地相关手续必须作废处理再重新申请新宅基地相关手续，甲方积极为乙方申请建房提供必要的帮助与支持；3、甲方支付乙方房屋损失费、其他经济损失费共计贰拾捌万捌仟捌佰元整（288800元）；4、由甲方负责协调梵净山村委会帮助乙方修建宅基地外堡坎（堡坎从坟头过），迁走宅基地处坟墓、解决现申请的宅基地“三通一平”（只通到宅基地外）工作，如宅基地处小电杆影响到乙方建设，由甲方负责移动；5、乙方应将其两子女户籍迁入谭玉花户籍上合户；6、该款项支付方式为转账形式；7、该款项支付时间为协议签订之日起十日内完成；8、自签订协议后双方要按照协议执行，乙方不得再以原房屋被拆一事信访、闹访等。协议签订后，被告于2018年11月2日向原告谭玉花账户支付288800元，并依约将原告子女户籍迁入谭玉花户籍之上。2018年8月27日，原告谭玉花提交《贵州省农村宅基地申请表》，该申请表载明其申请面积为120㎡，江口县国土资源局太平国土资源所、江口县住房和城乡规划建设局在该申请表中盖章同意。之后，原告在太平镇××村××住房××共××层，经测绘第一层占地面积为252.14㎡。对此，被告太平镇政府于2019年7月16日分别对原告谭玉花作出了《责令停止违法行为通知书》、《责令限期拆除通知书》责令其停止建设并限期拆除，因原告未自行拆除，被告太平镇政府2019年11月13日公告将于2019年11月20日后将对该房屋进行强制拆除。现原告认为被告未履行协议书中的第1、4项，特诉至本院。 一审法院认为，原、被告双方就房屋强拆赔偿事宜达成一致意见并签订的《协议书》，属行政诉讼法十二条第一款第（十一）项规定的行政协议。根据该协议已履行的情况及庭审查明的事实，本案争议焦点是被告未履行协议书中第1、4项内容是否违约，是否应当继续履行。对于协议书第1项即原告宅基地申请占地面积为160㎡的内容，本院认为，该协议约定是乙方宅基地占地面积是“申请”160㎡而非“审批”，具体应该是多少面积要依据《中华人民共和国土地管理法》及相关规定来办理，且原告提交的宅基地申请表中也载明的申请面积也是120㎡，并实际在该宅基地上进行了建房，可以视为原告对该内容的认可，故原告要求被告继续履行调整其宅基地面积为160㎡的请求，不予支持；对于协议书中第4项即要求协调梵净山村委会帮助原告修建宅基地外堡坎、解决“三通”工作以及如宅基地处小电杆影响到原告建设由被告负责移动的内容，本院认为，修建宅基地外堡坎和小电杆是否影响建设的前提是宅基地面积与审批面积相符方能确定，故被告抗辩因原告超面积建设达252㎡，以致上述内容履行不能，理由成立，予以支持；对于“三通”工作，即通电、通水、通路，庭审查明通路已履行。至于通电、通水工作，《铜仁市违法建筑查处办法》第二十条规定：“供水、供电、供气等企业在办理用水、用电、用气申请服务时，应当通过政府门户网站进行核查，属于违法建筑的，不予提供服务。”故被告抗辩原告超面积建房系违法建筑，依规不能履行通水通电的理由成立，予以支持。对于原告要求被告以288,800元为基数支付逾期付款期间利息的请求，因协议书中并未对逾期支付的责任进行约定，该请求不予支持。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告谭玉花、夏忠信全部诉讼请求。案件受理费50元，由原告谭玉花、夏忠信负担。 上诉人谭玉花、夏忠信上诉理由：1、一审判决认定的基本事实错误，采信了被上诉人提交的程序错误的证据予以佐证案件事实。被上诉人提交的贵州帆航测绘有限公司作出的房产实测报（2019）第01335号《贵州省房屋面积测绘报告》，该报告中显示“委托单位谭玉花”，但谭玉花并未委托该公司作房屋测绘报告，同时该报告中第九条附件中明确必须具备房屋面积测绘委托书、测绘单位房产测绘资质证书、测绘人员资格证书等相关证书材料，但是该报告中并没有任何一项证书附卷作为测绘报告组成部分。该证据不能作为证据使用。2、一审判决适用法律错误。首先关于申请占地面积160平方米，被上诉人并未按照协议提供必要的帮助与支持。其次关于被上诉人协调梵净山村委会帮助上诉人修建宅基地外堡坎、解决“三通”工作以及移动电杆的问题，被上诉人应当按照协议履行而未履行。3、一审判决混淆了超面积违章建筑与履行协议内容。即使最终测算上诉人的房屋超面积，超出部分属于违章建筑，则超出部分属于违建范畴，但这并不必然意味着不能履行协议，对于120平方米之内的合法面积，被告就应履行协议内容。本案是履行行政协议，上诉人房屋即使存在超面积，也是另外的法律关系。请求二审法院依法撤销一审判决，改判支持上诉人诉请；一、二审案件受理费由被上诉人承担。 被上诉人江口县太平镇人民政府书面答辩称：1、关于被答辩人要求答辩人履行《协议书》中载明的160m2的宅基地面积的事宜，应当以法律法规规定的为准。2、根据贵州帆航测绘有限责任公司的测绘报告结论可知被答辩人第一层房屋用地面积为252.14平方米，已超过宅基地用地面积最高限额标准。被答辩人认为该《贵州省房屋面积测绘报告》属于虚假报告的情况，系对其房屋超建予以否认，可以由其申请重新鉴定。3、关于协调堡坎的事宜。梵净山村委会迁坟征地时准备修建堡坎，被答辩人夏忠信提出要求：其一，堡坎由自己建设，费用由村委会支付，但是村委会没有同意。其二要求堡坎用地从坟外面经过，未按行政赔偿诉前和解协议书（编号：201806140号）的约定“用地是从坟头经过”，加大了用地范围，系被答辩人违约，同时被答辩人有违法占地之嫌。4、关于解决被答辩人“三通”工作以及移动小电杆的问题。第一，本案的事实是，答辩人已按照要求完成通水通路，在通电时收到被答辩人不合理的要求，即要求答辩人通商业用电，答辩人有权拒绝为被答辩人通商业用电的请求。第二，根据双方达成的行政赔偿诉前和解协议书的约定，被答辩人现超面积建设房屋，受到电杆影响的，答辩人没有为其移动的义务。综上所述，上诉人陈述的事实和理由不成立，一审裁决认定事实清楚适用法律正确，请求二审法院依法维持原判,驳回上诉。 本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予确认。 本院认为，上诉人谭玉花、夏忠信请求人民法院判决被上诉人履行双方签订的关于赔偿的行政协议，主体适格，且属于人民法院的受案范围。双方经协商签订的行政协议，应按照约定履行自己的义务，不得擅自变更。本案中，经庭审查明，上诉人主要是要求履行协议中的第一项和第四项内容。对于协议中第一项内容，双方协议同意上诉人申请160平方米宅基地建房。协议签订后，按照相关法律、法规的规定，上诉人申请并获得批准建房的宅基地面积为120平方米，并在该地上修建了房屋，应视为上诉人同意变更了该项内容，该项内容已经履行。现上诉人请求继续履行该项160平方米宅基地的请求不予支持。协议中第四项“由甲方负责协调梵净山村委会帮助乙方修建宅基地外堡坎（堡坎从坟头过），迁走宅基地处坟墓、解决现申请的宅基地“三通一平”（只通到宅基地外）工作，如宅基地处小电杆影响到乙方建设，由甲方负责移动”的内容，经查，该项中的通路已经履行，已通到了上诉人建房的地方；该项中其他未履行内容，被上诉人江口县太平镇人民政府提出主要是因为上诉人修建的房屋面积超过了批准面积，属于批少建多，先违反协议约定，才导致被上诉人不能履行该项协议约定的义务的理由充分，符合法律法规的规定。一审法院审理后判决驳回了上诉人的诉讼请求正确，本院依法予以维持。对江口县太平镇人民政府提交的贵州省房屋面积测绘报告上的委托单位写成谭玉花的问题，庭审中查明，实际委托人为被上诉人江口县太平镇人民政府，应属笔误。上诉人提出贵州省房屋面积测绘报告的机构不具备资质的理由，因其未提供任何相关证据证实，该理由不能成立，本院不予采信。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 上诉案件受理费人民币五十元，由上诉人谭玉花、夏忠信承担。 本判决为终审判决。 审判长  刘贵波 审判员  王电赏 审判员  陈继霞 二〇二〇年十一月二日 法官助理吴万军 书记员舒雨