贵州省兴义市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）黔2301刑再2号 原公诉机关贵州省兴义市人民检察院。 原审被告人卢达柱，男，1999年2月20日生于贵州省贞丰县，汉族，初中文化，无业，户籍地贞丰县。曾因犯盗窃罪于2017年8月21日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，2017年10月12日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年8月19日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现在贵州省广顺监狱服刑。 指定辩护人郑飞，贵州黔优律师事务所律师。 贵州省兴义市人民检察院以义检公诉刑诉[2019]2357号起诉书指控原审被告人卢达柱犯盗窃罪，于2019年11月20日向本院提起公诉。本院于2019年12月20日作出（2019）黔2301刑初925号刑事判决，以卢达柱犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零十个月，并处罚金人民币五万元。该判决发生法律效力后，黔西南布依族苗族自治州人民检察院于2020年9月14日以黔西南检审刑抗[2020]Z1号刑事抗诉书，对原判决提起抗诉。2020年9月28日，黔西南布依族苗族自治州中级人民法院以（2020）黔23刑抗2号再审决定，指令本院另行组成合议庭对本案进行再审。2020年10月10日，本院以普通程序立案，依法另行组成合议庭于2020年11月25日公开开庭进行了审理，贵州省兴义市人民检察院指派检察员陆婷婷出庭履行职务，原审被告人卢达柱及其辩护人郑飞到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，审判委员会讨论决定。现已审理终结。 原审判决认定：2019年8月4日至2019年8月18日期间，被告人卢达柱在兴义市次通过微信、支付宝转账的方式将被害人胡某微信内的86000元及支付宝账户内的6000元盗走。2019年8月19日12时许，民警通过电话通知卢达柱到案，卢达柱到案后如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，且签署具结书。 认定事实的证据有经举证、质证，查证属实的下列证据证实：扣押笔录、扣押物品决定书，人员基本身份信息及照片，到案经过，接受证据清单、中国工商银行股份有限公司兴义神奇支行出具的银行流水清单，调取证据通知书、交易明细、协助冻结财产通知书，提取物证笔录及照片，接受证据清单、支付宝收支明细证明；被害人胡某的陈述；刑事案件现场指认笔录及照片，现场勘验笔录、现场图及现场照片；被告人卢达柱的供述等证据。 原判决认为，被告人卢达柱以非法占有为目的，多次秘密窃取他人数额巨大的财物，其行为已构成盗窃罪。卢达柱经民警电话通知到案后如实供述自己的罪行，是自首，可从轻或者减轻处罚；自愿认罪认罚，可从宽处理；综合以上量刑情节，决定对其从轻处罚。卢达柱通过手机转账的方式盗窃，手机系作案工具，应予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人卢达柱犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零十个月，并处罚金人民币五万元。二、责令被告人卢达柱退赔被害人胡某经济损失人民币92000元。三、随案移送的作案工具白色苹果6Ｓ手机一部予以没收。 再审中，贵州省兴义市人民检察院提出：原审未认定累犯和认定自首不当，应当依法予以改判，建议对卢达柱判处四年以上六年以下有期徒刑，并处罚金。提交了新证据刑事判决书一份、释放证明一份。 原审被告人卢达柱对原审审理查明的盗窃事实和证据均没有异议，对出庭检察员提出应当认定其系累犯无异议，提出“没有刻意隐瞒犯罪前科”的辩解意见。自愿认罪。 辩护人提出“应当认定原审被告人卢达柱成立自首，建议对卢达柱判处有期徒刑五年至五年零二个月”的辩护意见。 经再审查明：原审判决认定“2019年8月4日至2019年8月18日期间，被告人卢达柱在兴义市次通过微信、支付宝转账的方式将被害人胡某微信内的86000元及支付宝账户内的6000元盗走。2019年8月19日12时许，民警通过电话通知被告人卢达柱到案，卢达柱到案后如实供述自己盗窃的犯罪事实，自愿认罪认罚，且签署具结书。”的事实清楚，且有经原审举证、质证，查证属实并在原判决中列举的证据证实。在再审庭审中，原审被告人卢达柱及其辩护人均无异议。 另查明：原审被告人卢达柱因犯盗窃罪，于2017年8月21日被兴义市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，2017年10月12日刑满释放。卢达柱在原审侦查、审查起诉、审判期间均未如实供述此次犯罪前科。认定事实有贵州省兴义市人民检察院提供，经庭审举证、质证，原审被告人卢达柱及其辩护人均无异议并查证属实的兴义市人民法院（2017）黔2301刑初450号刑事判决、释放证明证实：2017年8月21日，卢达柱因犯盗窃罪，被兴义市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，2017年10月12日刑满释放。 本院认为，原审被告人卢达柱以非法占有为目的，多次窃取他人钱财92000元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。卢达柱曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；卢达柱归案后供述盗窃犯罪事实且自愿认罪认罚，可对其从轻、从宽处罚。根据卢达柱的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，决定对卢达柱依法处罚。卢达柱通过手机转账的方式盗窃，手机系作案工具，应予以没收。卢达柱造成被害人的经济损失，应责令其退赔。原审判决“责令被告人卢达柱退赔被害人胡某经济损失人民币92000元。随案移送的作案工具白色苹果6Ｓ手机一部予以没收。”正确，应当予以维持。因贵州省兴义市人民检察院未提出卢达柱系累犯，原审未认定卢达柱系累犯，且卢达柱到案后未如实供述其前科情节，导致原审认定其有自首情节不当，应予以纠正，同时因该不当认定导致对卢达柱量刑不当，应予以改判。出庭检察员提出原审被告人卢达柱“未认定卢达柱系累犯和认定自首不当，应当依法予以改判”的意见成立，予以采纳；所提“建议对卢达柱判处四年以上六年以下有期徒刑”的量刑建议适当，予以采纳。卢达柱所提“没有刻意隐瞒犯罪前科”以及辩护人所提“应当认定原审被告人卢达柱成立自首”的辩解、辩护意见，经查，卢达柱在本案侦查、审查起诉以及原审审理期间，均没有如实供述其于2017年8月21日被判处有期徒刑，2017年10月12日刑满释放的犯罪前科，导致原审没有审理查明其系累犯，影响对其量刑，根据相关规定，不能认定为如实供述自己的罪行，不能认定卢达柱有自首情节，故卢达柱及其辩护人所提辩解、辩护意见不成立，不予采纳。辩护人所提“建议对卢达柱判处有期徒刑五年至五年零二个月”的量刑意见不当，不予采纳。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条的规定，判决如下： 一、维持贵州省兴义市人民法院（2019）黔2301刑初925号刑事判决主文第二项、第三项即责令被告人卢达柱退赔被害人胡某经济损失人民币92000元；随案移送的作案工具白色苹果6Ｓ手机一部予以没收。 二、撤销贵州省兴义市人民法院（2019）黔2301刑初925号刑事判决主文第一项即被告人卢达柱犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零十个月，并处罚金人民币五万元。 三、原审被告人卢达柱犯盗窃罪，判处有期徒刑五年零四个月，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月19日起至2024年12月18日止。罚金限判决生效后30日内缴清。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黔西南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨再官 人民陪审员  尹金萍 人民陪审员  胡兴快 二〇二〇年十一月二十六日 法官 助理  马 杰 书 记 员  黄 瑶