湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0103民初8521号原告：谢宗民，男，1962年4月7日出生，汉族，户籍地湖南省湘潭县，现住湖南省湘潭市雨湖区。委托诉讼代理人：戴元华，男，1965年2月9日出生，汉族，住湖南省湘潭市雨湖区。被告：湖南省家园物业管理有限公司，住所地湖南省长沙市天心区芙蓉南路**。法定代表人：李海玲。委托诉讼代理人：陈波，男，1989年10月3日出生，汉族，系公司员工,住湖南省湘潭县。委托诉讼代理人：喻光华，男，1973年8月6日出生，汉族，系公司员工，住湖南省。原告谢宗民诉被告湖南家园物业管理有限公司（以下简称家园物业公司）劳动争议一案，本院于2020年8月24日立案受理后，依法由审判员谭小松适用简易程序独任审理，于2020年9月16日公开开庭进行了审理。原告谢宗民及其委托诉讼代理人戴元华到庭参加诉讼，被告家园物业公司经本院传票传唤,无正当理由拒不到庭参与诉讼,本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。原告谢宗民向本院提出如下诉讼请求：1、判决被告支付原告解除劳动关系经济补偿5000元；2、判决被告支付原告加班工资29310元；3、判决被告支付原告失业保险待遇损失赔偿10200元；4、判决被告支付原告未签订劳动合同的二倍工资2500元/月*11个月＝27500元。被告湖南家园物业公司未到庭参与诉讼,但向本院提交了书面答辩意见，辩称：1、原告于2019年12月16日主动递交离职申请表并于当日正式离职，被告无需支付解除劳动关系经济补偿；2、原、被告的劳动合同中明确约定原告的月工资标准为1580元/月，结合原告的银行流水，被告仅应向原告支付的加班费9879.54元，但被告已经支付了加班费15184.71元，原告还需退还被告5305.17元；3、因原告为九华征地人员，社保已经由九华经开区为其购买，被告无法以公司名义为其购买社保，故原告诉求的被告支付失业保险待遇损失无依据；4、被告公司与江西炜达外包服务有限公司签订了商务合作协议，原告入职即签订劳动合同，原告系主动离职，故原告诉请的二倍工资27500元应予驳回。经审理查明：2018年6月1日，家园物业公司与江西省炜达服务外包有限公司（以下简称炜达公司）签订《商务合作协议》，因双方有业务合作，炜达公司需安排员工进驻家园物业公司的工作场所，协助炜达公司完成其与家园物业公司的业务合作，合作期限自2018年6月1日至2019年5月31日。2018年6月22日，家园物业公司湘潭分公司与炜达公司就上述《商务合作协议》签订补充协议，约定炜达公司按照家园物业公司湘潭分公司的要求，派遣员工至家园物业公司湘潭分公司工作且根据协议和附件的约定为家园物业公司湘潭分公司提供相应的人事服务行为。2018年8月1日，原告谢宗民（乙方）与炜达公司（甲方）签订《劳动合同书》，约定炜达公司聘任原告为其员工，合同期限自2018年8月1日至2019年7月31日，原告担任工程维修员岗位，工作地点为湖南省地区、含长沙各县及其他省内市区县，双方按固定工时制，每日工作8小时，每周工作6天，每月至少休息4天，乙方的月基本工资为1580元，该工资为加班费计算的基数，甲方每月20日向乙方支付上月货币工资，如遇节假日顺延发放。庭审中，原告认可上述《劳动合同书》中的签名系其本人签署，但认为《劳动合同书》中载明的内容、落款时间均系被告事后补加，其仅在落款处签名，故对《劳动合同书》不予认可。被告家园物业公司陈述，因被告与炜达公司进行合作，被告将劳务进行外包，由炜达公司将其员工劳务派遣至被告处，原告遂与炜达公司签订了劳动合同。原告谢宗民入职后，一直被安排在湘潭市九华经济开发区××小区内担任工程部水电维修工作。炜达公司通过转账方式向原告发放了2018年8至2019年7月的工资。2019年7月8日，家园物业公司湘潭分公司与炜达公司再次签订《商务合作协议》，并于次日签订《商务合作协议补充协议》，约定炜达公司按照家园物业公司湘潭分公司的要求，派遣员工至家园物业公司湘潭分公司工作且根据协议和附件的约定为家园物业公司湘潭分公司提供相应的人事服务行为，期限自2019年6月1日至2020年5月31日止，炜达公司为家园物业公司湘潭分公司提供劳务派遣服务。2019年8月1日，原告谢宗民（乙方）与湖南家园物业管理有限公司湘潭分公司（甲方）签订《劳动合同书》，合同约定：乙方同意根据甲方工作需要，担任秩序员岗位工作，合同期限自2019年8月1日至2022年7月30日止，乙方的工作地点为湘潭，甲方可以根据其人事制度、经营业务需要和乙方的工作表现，合理调整乙方的工作内容；在保证完成甲方工作任务的前提下，双方同意按照固定工时制，即每日工作8小时，每周工作6天，每月至少休息4天；乙方的月基本工资为1580元，该工资为加班费计算的基数，另加绩效工资等，绩效工资考核办法及提成工资的计算具体按甲方依法制定的规章制度执行。乙方绩效工资376元／月，乙方月度绩效工资部分由甲方根据乙方的月度考核评估结果按0-100%比例发放；甲方每月20日左右以货币形式支付乙方上月工资，如遇节假日或休息日，顺延至最近的工作日支付；乙方在甲方工作期间，接受甲方依法制定的《湖南省家园物业管理有限公司绩效考核办法》管理。协议签订后，原告仍在湘潭市九华经济开发区××小区内，自2019年8月份起，家园物业公司湘潭分公司通过转账方式向原告发放工资。后原告以被告未支付加班费、克扣其劳动报酬以及未为其缴纳相关社会保险费用为由，于2019年12月16日向被告家园物业公司送达《被迫解除劳动关系的通知书》，自此，原告未再在湘潭市九华经济开发区××小区内工作。2020年1月14日，原告谢宗民在离职申请表上签名，并在离职原因处载明系被领班龙双喜污蔑导致离职。后原告向长沙市天心区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告家园物业公司支付经济补偿金5000元、休息日加班工资29310元、节假日加班工资6206元、失业保险待遇损失10200元、未签劳动合同二倍工资差额27500元。2020年7月31日，长沙市天心区劳动人事争议仲裁委员作出天劳人仲案字（2020）第208号裁决，裁决被告向原告支付经济补偿金3750元，并驳回原告的其他仲裁请求。因不服该裁决，原告向本院起诉。另查明，原告在湘潭市九华经济开发区××小区工作期间，炜达公司分别于2018年9月20日向原告支付工资1989.03元，于2018年10月19日向原告支付工资2400元，于2018年11月20日向原告支付工资2500元，于2018年12月10日向原告支付工资2500元，于2019年1月18日向原告支付工资2500元，于2019年2月1日向原告支付奖金807.09元，于2019年2月22日向原告支付工资2560元，于2019年3月19日向原告支付工资2750元，于2019年4月19日向原告支付工资2500元，于2019年5月17日向原告支付工资2570元，于2019年6月19日向原告支付工资2860元，于2019年7月18日向原告支付工资2590元。湖南省家园物业管理有限公司湘潭分公司分别于2019年9月20日向原告支付8月份工资2450元，于2019年10月17日向原告支付9月份工资2550元，于2019年11月20日向原告支付10月份工资2500元。还查明，据被告家园物业公司提交的打卡记录,原告谢宗民2018年8月加班3天，2018年9月法定节假日加班1天、休息日加班3天，2018年10月法定节假日加班2天、休息日加班3天，2018年11月加班4天，2018年12月加班5天，2019年1月加班1天，2019年2月法定节假日加班1天、休息日加班2天，2019年3月加班3天，2019年4月加班4天，2019年5月加班5天，2019年6月加班4天，2019年7月加班2天，2019年8月加班4天，2019年9月加班1天，2019年10月法定节假日加班1天，2019年11月加班4天。同时，原告谢宗民基本上系于每天上午8：00上班、12：00下班，下午13：30上班，17：30下班，每天工作8小时。还查明，原告系九华征地人员，其社保自2013年1月1日缴纳至2019年12月。上述事实有《劳动合同》、《被迫解除劳动关系的通知书》及快递查收单及照片、银行明细单、《职工个人账户查询单》、考勤打卡记录、《商务合作协议》及补充协议、《劳动合同》、《离职申请表》、《职工个人账户查询单》、仲裁裁决书及当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，合法的劳动关系受法律保护。被告家园物业公司将劳务外包给炜达公司后，原告与炜达公司签订了劳动合同，炜达公司自2018年8月1日至2019年7月31日期间将原告劳务派遣至被告家园物业公司工作，炜达公司向原告支付了工资，原告与炜达公司之间存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条之规定，劳务派遣应当履行用人单位对劳动者的义务，与被派遣劳动者订立的劳动合同，被告家园物业公司作为用工单位，并无与原告谢宗民签订劳动合同的义务。2019年8月1日，原告与被告家园物业湘潭分公司签订劳动合同，原告自2019年8月1日起接受被告家园物业公司的管理，被告家园物业公司向原告支付了劳动报酬，故原告与被告家园物业公司自2019年8月1日起建立劳动关系，但因被告此后拖欠原告加班工资，原告于2019年12月16日向被告送达《被迫解除劳动关系的通知书》，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项以及第四十六条第（一）项之规定，被告家园物业公司应当向原告支付经济补偿金。原告自2018年8月1日起一直在湘潭市九华经济开发区××小区工作，其非因本人原因安排至家园物业公司工作，其工作年限应当合并计算，被告应向原告支付经济补偿金3750元［（2450元＋2550元＋2500元）÷3个月＊1.5个月］。关于原告谢宗民主张的未签订劳动合同的二倍工资，因原告与家园物业公司湘潭分公司于2019年8月1日签订了《劳动合同书》，约定合同期限自2019年8月1日至2022年7月30日，故本院对原告的该项诉讼请求，不予支持。关于原告主张的加班工资，根据被告家园物业公司提交的考勤记录，原告谢宗民自2018年8月1日至2019年12月16日期间存在休息日加班48天、法定节假日加班5天的事实，且无论是炜达公司将原告劳务派遣至被告家园物业公司期间，或者原告与被告家园物业公司存在劳动关系期间，被告家园物业公司均应当支付加班工资，因原、被告之间签订的《劳动合同书》以及原告与炜达公司签订的《劳动合同》均约定加班费的计算基数为1580元/月，故被告家园物业公司应当向原告支付加班费8063.04元[（1580元/月÷21.75天*48天*200%）+（1580元/月÷21.75天*5天*300%）]，对于原告主张的过高部分，本院不予支持。关于原告主张的失业保险待遇损失，根据《失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇”，原告谢宗民系于2019年12月16日自行离职，故其要求主张失业保险待遇，于法无据，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十八条、第六十二条、第八十二条，《失业保险条例》第十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告湖南省家园物业管理有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告谢宗民经济补偿金3750元；二、限被告湖南省家园物业管理有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告谢宗民加班工资8063.04元；三、驳回原告谢宗民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告湖南省家园物业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  谭小松二〇二〇年十一月二十日法官助理任文静书记员邓双莹附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第六十二条用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《失业保险条例》第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。