陕 西 省 延 安 市 中 级 人 民 法 院刑 事 裁 定 书（2020）陕06刑终176号原公诉机关陕西省志丹县人民检察院。上诉人（原审被告人）张某，男，1989年11月11日出生于陕西省志丹县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，小学文化，无业，住陕西省志丹县，2018年11月23日因犯骗取贷款罪被志丹县人民法院判处有期徒刑六个月，宣告缓刑，缓刑考验期为十个月，并处罚金2000元，2019年7月13日因涉嫌犯强奸罪被志丹县公安局刑事拘留，同年8月6日被依法逮捕，现羁押于志丹县看守所。指定辩护人李红刚 ，陕西益能达律师事务所律师。陕西省志丹县人民法院审理志丹县人民检察院提起公诉的被告人张某犯强奸罪一案，于2020年7月8日作出（2019）陕0625刑初121号刑事判决。宣判后，张某不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年7月11日13时，被告人张某到志丹县XX镇XX街中国移动宽带电视服务站营业大厅，当时被害人郑某某在营业厅上班，张某以休息为由睡在营业厅内郑某某宿舍床上。郑某某多次要求张某离开，张某拒绝离开。郑某某无奈之下进到宿舍取手机，准备离开营业大厅时，被张某拉住压在宿舍床上，并用胳膊搂住郑某某的脖子，控制住四肢，致使郑某某无力反抗。后张某将郑某某的内裤脱掉，强行与郑某某发生了性关系。经延安市公安司法鉴定中心鉴定，送检的提取郑某某米色黑圆点裙子上检出的精斑、提取郑某某橘色内裤上检出的精斑，与张某的血样D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然率为4.98×1019。另查明，被告人张某及家属对被害人郑某某及家属进行了民事赔偿，双方达成和解，被害人郑某某及其家属对被告人张某的犯罪行为表示谅解，请求法院对其从轻或减轻处罚。据此，原审法院认为，被告人张某违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第四十五条、第六十一条、第六十九条之规定，以被告人张某犯强奸罪，判处有期徒刑三年又六个月。撤销陕西省志丹县人民法院（2018）陕0625刑初81号刑事判决中被告人张某犯骗取贷款罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑，缓刑考验期为十个月，并处罚金2000元的缓刑部分。决定执行有期徒刑三年又七个月，并处罚金2000元。张某上诉及其辩护人辩护提出，张某与被害人郑某某系恋爱关系，其未与郑某某发生两性关系，是郑某某手握其生殖器致射精，张某不构成强奸罪，请求二审法院依法改判。经审理查明，原审判决认定上诉人张某犯强奸罪的事实清楚、正确。有经原审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：1.接处警登记表及受案登记表证明，2019年7月12日15时28分，志丹县公安局永宁派出所同小斐电话报称，其辖区郑某某昨天中午13时在永宁街移动营业大厅被张某强奸，要求查处。经志丹县公安局刑侦大队初查，2019年7月11日13时许，被告人张某在志丹县XX镇移动营业大厅郑某某宿舍将郑某某强奸。2.提取物品清单证明，2019年7月12日，侦查人员从郑某某处提取裙子（米色黑点状）1件；2019年7月15日，侦查人员从张万德处提取张某的手机1部；2019年7月12日，侦查人员依法提取郑某某血样1份，张某血样1份；2019年7月12日，侦查人员在案发现场提取被套以及内裤2条；2019年7月15日，侦查人员依法提取案发现场监控录像1份。3.志丹县人民医院门诊病历证明，2019年7月12日，志丹县人民医院妇科门诊医护人员对郑某某进行检查，外阴大小阴唇对称，无糜烂、溃疡，处女膜完整，阴道通畅，宫颈无流血及异常分泌物。4.陕西省志丹县人民法院（2018）陕0625刑初81号刑事判决书证明，2018年11月23日，张某因犯骗取贷款罪被志丹县人民法院判处有期徒刑六个月，宣告缓刑，缓刑考验期为十个月，并处罚金2000元。5.陕西省延安市公安司法鉴定中心鉴定意见证明，送检的提取郑某某米色黑圆点裙子上检出的精斑，提取郑某某橘色内裤检出的精斑与张某的血样D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然率为4.98×1019。6.现场勘查笔录证明，2019年7月12日15时，侦查人员进行现场勘查，案发现场位于志丹县XX镇永宁移动宽带电视服务厅，该服务厅南墙西端设有一单扇内开木质门呈开启状，该门无门锁及锁扣，进入门内为卧室，内设两单人床并在一起，床上凌乱放有包裹起的的被子、枕头、纸箱等杂物，其余未见异常。7.辨认笔录及照片证明，2019年7月12日，经张某辨认，案发地点位于志丹县XX镇永宁移动宽带电视服务中心。8.活体检验笔录证明，2019年7月12日18时，侦查人员依法对张某进行活体检验，未发现异常；2019年7月12日20时，侦查人员依法对被害人郑某某进行活体检验，未发现异常。9.被害人郑某某陈述，她在XX镇刘河街移动公司上班着了。今年6月份，张某来她单位办事时她们认识的，之后张某一直要加她微信，因为和其不熟悉，所以她拒绝加其微信。他俩没有交往过。2019年7月11日13时，她在XX镇刘河街移动公司营业大厅坐着，张某进来找到她说要买彩票，让她写几个数字，她说她不会，最后没有办法，她就随便写了几个数字，张某就离开了。过了一会儿，张某拿着买了的彩票又来了，将彩票放在柜台上，张某自己就进到她住的后房子，她没有进去。她当时让张某往出走，但是张某就是不离开，睡到她的床上，她让其不要在这睡，回家睡去，张某说就要睡了，没办法，她只好走了。一会儿张某出来强行吻她的脸，她站起来对其说“你走开”，张某坐在她的椅子上不走，她就进到房间去拿她的手机、钥匙准备离开时，张某将她扯回房间，将她手里的手机和钥匙夺下放到柜台上，然后将她拉回小房间，把她压在床上，她让放开，张某不放，后来把手放开了，但腿还在她的腿上压着，这时张某提出要亲她，她不同意。张某用胳膊将她的脖子缠住，她用力往开推，但没有推开，紧接着张某就强行亲她的嘴，还用手摸她的胸部和阴部，随后用手将她的裙子撩起，强行将她的内裤脱到小腿处，张某把她下身的衣服脱了，然后将阴茎插入她的阴道内，反复抽插了大约十分钟左右才将她放开。张某与她发生性关系时她一直没有同意，是张某强行与她发生的性关系。张某没有殴打她，也没有恐吓，就是强行将她的身体控制住，让她无法反抗。她当时穿的是裙子和内裤，当时张某把精液射到她的裙子上了。张某离开房间后，她就将内裤洗了又换了一条内裤穿上。她没有让张某给她买生日礼物。当天事发后，她准备给家里人说了，看家人是否要求报案，后来她无法给家人开口，所以就没有告诉父母。第二天她准备离开单位，把行李收拾完回到家里，她妈感觉到她心情不好，这时她妹妹问她情况，她就说昨天被张某睡了，后来被她妈知道了，她母亲就把她带到永宁派出所报了案，她也同意报案。10.证人边某某证明，郑某某是她的大女儿。2019年7月12日中午，她小女儿给她说其姐姐出事了，其姐姐给发微信说被人睡了，她看小女儿的手机信息，发现郑某某发信息的内容是被人睡了，她当时就让小女儿把郑某某叫回家。郑某某回来时哭着，她问到底什么情况，郑某某说被一个男子欺负了，她问什么时间，她女儿说7月11日中午，她就问两人是不是谈着，郑某某说不是，她说如果是朋友就不要报案，郑某某说不是，然后她就把她女儿引到派出所报了案，欺负她女儿的男子叫张某。11.证人曹某某证明，他知道张某常在他的彩票店内和郑某某微信聊天，和郑某某也不认识，按他们聊天的内容看很像是在恋爱，张某给他看过聊天记录，内容很繁杂，在微信上什么话都说，郑某某也不恼，顶多就回复个滚字。他是2019年6月10日接手经营彩票店的，那时候张某和郑某某两人已经加微信聊天了，他们之前是如何认识他不知道，他也不知道其们什么时候加的微信，他来彩票店前两人已经加微信聊天了。12.证人郑某某证明，2019年7月12日中午11时多，郑某某通过手机给她发信息，说其被人睡了，然后她问是什么时间的事，是你门没有锁还是怎么回事，她姐说昨天下午上班的时候，其它信息她记不清了。她看到信息后心里很慌，就把信息给她妈看了，她妈看了以后就把情况给她爸说了，然后他们就让她把郑某某叫回来，她就到永宁街移动营业大厅把郑某某叫回家，她妈问了一些具体经过，她妈就带她姐郑某某到派出所报了案。13.上诉人张某供述，他和郑某某是恋爱关系，曹某某和胡莉蓉能够证实他们是恋爱关系。2019年6月份的一天，他去买彩票时，彩票店老板曹某某给他说移动公司有个女的奶可大了，说是他的“茬戏”。当时他从彩票店出来就去了移动公司的营业厅，看到这个女的，他就给这个女的说他看上她了，问她要电话号码，然后这个女的就把电话号码告诉他了，他就把其微信加上了，通过三、四次电话，微信上也和其聊过天，三、四天前他才知道这个女的叫郑某某。2019年7月11日中午，他去营业厅找郑某某，当时是她一个人，他俩聊了一会儿，然后他就离开到了隔壁彩票店，他买了彩票没有中奖，之后他又到营业厅给郑某某说他回家休息，郑某某说让他到后床上睡去，他进去在床上躺了一会儿。他让郑某某XX组XX号，郑某某XX组XX号，他又出去到了彩票店，结果没有中奖。然后他又到了移动营业厅进到小房间睡在床上，这时郑某某进来坐在床边，他起来将郑某某的胳膊抱住，然后他俩躺在床上，他就亲了郑某某的嘴，随后他用手揉她的胸，揉了一会他就用手摸她的阴部，之后他就将其内裤脱掉，他跪在床上将他的阴茎插入郑某某的阴道内，抽插了几下之后他又站在地上继续抽插，持续了约三四分钟，他将精液射到了郑某某的阴道内。发生完性关系后，郑某某说她过二十几天就要过生日了，让他跟其到志丹县去过生日，他说没钱，他俩就争吵了几句，他当时就把郑某某微信删了，然后就离开了。他和郑某某发生性关系时，她是自愿的。他本来就看不上郑某某，他和她交往的目的就是和他发生性关系，寻找刺激，发泄欲望，他达到目的后就不愿再和她交往了，怕她纠缠，所以就删了她的微信。郑某某之所以报案是因为他拒绝了给她过生日的要求，他把郑某某的微信删了，至今也没有联系她。14.收条、和解协议及刑事谅解书证明，被告人张某家属对被害人郑某某及其家属作出了经济赔偿，并达成了和解协议，被害人郑某某对被告人张某的犯罪行为表示谅解。15.户籍证明，张某出生于1989年11月11日，犯罪时已达负完全刑事责任年龄；被害人郑某某，女，出生于2001年XX月XX日。16.侦查机关监控视频画面分析证明，监控视频画面为2019年 7月11日11点50至11月11日13点15分，11: 52郑某某在大厅内坐着，张某进入大厅，随后进入大厅后面的小房间，这时郑某某站起来听见说“你不要进去，刚收拾完”，然后郑某某进入房间，紧接着又出来坐到椅子上，出来时听见郑某某说“你则睡着”；12: 01分，张某从房间出来，在郑某某头部拍了两下，然后在柜子上面取了一张纸放到郑某某的办公桌上，听见郑某某说“不写”，张某便搂住郑某某的脖子，随后放开坐到对面的椅子上，听不清二人具体说些什么；12: 04张某走出大厅；12:07分张某从大厅进来，坐到郑某某对面的椅子上，听见郑某某说“不会写”，张某说“随便写”，随后张某走出大厅；12:19，张某进入大厅，往郑某某办公桌上放了一张纸条，郑某某给张某递了一张纸，随后张某离开大厅；12: 23张某进入大厅坐到办公桌前给郑某某一张纸条，听见说彩票“差了两个数字”；12: 24，张某进入郑某某宿舍，听见郑某某说“不要进去，房子打扫了一早上，你好意思了”；12:38，张某从房间出来抱住正在椅子上坐的郑某某，从郑某某脸上吻，郑某某摆脱站起来摸了下脸，然后说“你走开”，张某便坐到郑某某的椅子上，郑某某进入房间，随后张某也进入房间，因监控摄像头在该房间门上方，无法看到门下方及房间内的画面，二人进入房间内的声音模糊，无法听清；12: 48张某从大厅出来在办公桌前转了一圈，然后又进入房间，这时听见郑某某说“不吃，不吃，你让我咋个了，你不要动我，你动我咋了”等声音；12: 53张某从房间出来离开大厅；12:57郑某某从房间出来反锁了大厅玻璃门，然后回到房间。以上证据，本院予以确认。本院认为，上诉人张某违背妇女意志，强行与被害人郑某某发生性关系，其行为已构成强奸罪。张某亲属积极对被害人及其家属作出经济赔偿，取得了被害人谅解，原判已对张某酌情从轻处罚。张某在缓刑考验期内再犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。张某上诉及其辩护人辩护提出其没有与郑某某发生两性关系，不构成强奸罪的上诉理由和辩护意见。经查，张某不仅在侦查机关侦查案件中有过与郑某某发生两性关系的供述在卷佐证，还有被害人郑某某的陈述、提取物品清单、鉴定结论及监控视频画面分析等证据相互印证证实。监控视频画面分析与被害人郑某某的陈述相吻合，足以认定其行为已构成强奸罪。张某及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法、定罪量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。   审  判  长    张    娟审 判 员   申 建 理审 判 员    齐 进 飞 二〇二〇年十一月二十四日 书 记 员    马 梦 真 2020061761