广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初19371号原告（互诉被告，以下统称“原告”）：张紫辉，男，1982年10月28日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：谢柳思，广东卓建律师事务所律师。被告（互诉原告，以下统称“被告”）：德方智链科技（深圳）有限公司，住所地深圳市南山区粤海街道高新区社区科苑南路**中国储能大厦5101，统一社会信用代码91440300MA5F4ABP3X。法定代表人：王永杰，总经理。委托诉讼代理人：赵欣频，女，1982年1月3日出生，汉族，身份证住址广东省佛山市禅城区，系公司员工。委托诉讼代理人：李亚雷，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。原告张紫辉诉被告德方智链科技（深圳）有限公司（以下简称“德方智链公司”）劳动合同纠纷一案，本院分别于2020年7月7日、10日立案受理后，依法适用简易程序于2020年9月15日公开开庭进行了审理。原告张紫辉及其委托诉讼代理人谢柳思，被告德方智链公司的委托诉讼代理人赵欣频、李亚雷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方有争议事项为第五至十项，其他事项原、被告双方无争议。一、入职时间：2019年9月18日。二、职务：首席大数据科学家。三、劳动合同签订情况：双方签订了书面劳动合同，期限为2019年9月18日至2022年9月17日，试用期为六个月。四、工资情况：原告每月基本工资为56250元、交通补贴为500元、午餐补贴为300元，合计57050元。五、继续履行劳动合同：2020年3月16日，被告向原告发出《终止试用通知书》，主要内容为“您自2019年9月18日进入本公司担任首席大数据科学家职务，约定试用期为6个月，因受疫情影响，公司对经营方针进行调整，人力资源部已于2020年3月9日与您协商终止试用事宜，并同意支付27929元赔偿金。现通知您自今日起终止试用，双方劳动关系结束”。本院认为：劳动合同法规定的客观情况发生重大变化，其客观情况是指履行原劳动合同所必要的客观条件，因不可抗力或出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的其他情况，如自然条件、企业迁移、被兼并、企业资产转移等，致使原劳动合同不能履行或不必要履行的情况。本案被告基于公司发展之考虑，取消大数据相关岗位，系公司整合业务以及组织架构的需要，但明显不属于劳动合同履行过程中劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的情形，故被告单方解除与原告的劳动合同理由不能成立。关于劳动合同是否应当继续履行，本院评析如下：一方面，张紫辉的职务为公司首席大数据科学家，不是普通的工作岗位，若判令继续履行劳动合同，公司确难在保障其工资待遇不受影响的情况下，另行安排合适的工作岗位，司法强行干预可能导致用人单位资源和劳动力资源的双重浪费；另一方面，劳动关系具有人合性，劳动关系的继续履行应建立在双方相互信任和合作的基础上，张紫辉所任工作岗位，直接影响到公司经营决策，需要的信赖程度较高，但本案双方已起纠纷，信任基础已不复存在；故综合本案案情，原、被告签署的劳动合同客观上已经不能继续履行，对于张紫辉要求继续履行劳动合同的诉请，本院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金或赔偿金问题，原、被告可另行协商或通过法律途径解决。六、2020年3月16日以后的工资：因双方劳动合同已经解除，张紫辉没有再为被告德方智链公司提供劳动，其要求支付劳动合同解除之后的工资以及25%的赔偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。七、2020年3月1日至2020年3月16日期间的工资差额：被告已向原告发放上述期间工资25350.92元；据原告提交的社会保险费缴纳明细及公积金明细显示，2020年3月社会保险个人缴纳部分为294.30元、公积金个人缴纳部分为1396.35元；据被告提交的自然人电子税务局查询单显示，被告为原告代缴个人所得税1483.43元；故被告还应向原告支付上述期间工资差额327.87元（57050元÷21.75天×11天－25350.92元－294.30元－1396.35元－1483.43元）。八、补缴社会保险及公积金：原告诉请被告补缴自违法解除劳动合同之日起至恢复劳动关系期间的社会保险以及公积金，不属于劳动争议案件的审理范围，本院不予处理。九、2020年1月1日至2020年3月16日期间的13薪：原、被告签署的劳动合同以及被告向原告发送的录用通知书均未约定原告享有13薪的待遇，公司亦未有关于13薪的相关制度规定，原告仅依往年惯例请求被告支付2020年度13薪，理据不足，本院不予支持。十、工作日延长工作时间以及休息日加班工资：原告主张工作日延长工作时间加班工资54774元、休息日加班工资85920元，为此提交了微信聊天记录以及自微信聊天记录下载的晚餐补贴统计表为证，其中原告提交了两份2019年12月的晚餐补贴统计表，该两份表的统计数据不一致，原告表示晚餐补贴统计表由其自行填写，可能下载时间出现误差导致两份数据不一致。被告对上述证据不予认可，称微信聊天记录虽涉及加班话题，但根据公司制度员工加班需通过公司办公系统递交加班申请，但公司系统未查询到张紫辉的加班申请；同时原告提交的晚餐补贴统计表的补贴次数，与依据原告确认的工资明细表核算的每月晚餐补贴次数也不一致，存在自行修改的可能；况且晚餐补贴为公司给予员工的福利，无论员工是否加班，可自行申请。为此，被告提交了考勤管理制度、其他员工加班申请审批单、办公系统未查询到原告申请加班的审批记录、晚餐补贴统计表（被告制作）等证据。原告对考勤管理制度、办公系统未查询到原告申请加班的审批记录、晚餐补贴统计表（被告制作）不予认可；对其他员工加班申请审批单的真实性没有异议，但表示其他员工与原告并非同一部门，加班时间段加班不需要审批。本院认为：劳动者主张加班工资，应就加班事实的存在进行举证。就本案而言：一方面，晚餐补贴统计表由员工自行填写，公司依据员工自行填写的统计表发放晚餐补贴，不足以说明申报的员工即存在加班事实；另一方面，原告虽对被告提交的关于加班需要审批的考勤管理制度不予认可，但原告认可被告提交的其他员工加班申请审批表，据此可知员工加班应当履行申请审批手续，公司办公系统并未查询到原告申请加班的记录；此外，原告提交的晚餐补贴统计表为原告自行填写，其提交的两份2019年12月份晚餐补贴统计表即出现数据不一致的情形，故晚餐补贴统计表并不能反映真实的加班情况；综上，原告所举证据不足以证明加班事实，其诉请被告支付相关的加班工资，本院不予支持。十一、年休假工资：据原告提交的社保清单、军人退役基本养老保险关系转移接续信息表显示原告工龄已满10年不满20年，经核算，原告2019年9月18日至2020年3月16日期间应休年休假天数为4天［(105天÷365天×10天+76天÷365天×10天=2.8天＋2.08天），经折算不足1整天的依法不支付未休年休假工资报酬］，原告确认已休1.5天年休假，故原告剩余未休年休假天数为2.5天（4天－1.5天)。被告主张根据公司《福利管理制度》关于“当年未休完的年休假经上级审批可顺延至下一年6月30日前休完”的规定，原告未申请延期休年休假，视为其自动放弃年休假待遇，于法无据，本院不予采纳。原告在被告处工作不足一年，按照原告月工资57050元计算，扣减公司已支付的一倍正常工资外，被告依法还应支付原告2019年9月18日至2020年3月16日期间未休年休假工资差额13114.94元［57050元÷21.75天×2.5天×(300%－100%)]。关于原告主张根据公司《福利管理制度》的规定，其可享受2019年公司福利假0.5天，但相关制度未对未休公司福利假需支付报酬进行相关约定，故原告诉求被告支付2019年0.5天公司福利假工资，无事实和法律依据，本院不予支持。十二、继续履行《竞业限制协议》以及竞业限制补偿费：2019年9月18日，原、被告签署了一份《竞业限制协议》，第四条约定双方认同自签署的劳动合同解除或者劳动合同终止且未续签新的劳动合同之日起六个月为原告的竞业限制期限……；第五条第一项约定原告履行竞业限制期间，被告应按月支付竞业经济补偿金，经济补偿金的标准以离职前12个月平均基本工资30%计算……；第六条第二项约定双方劳动合同解除或者终止时，若被告考虑信息更新及业务发展情况后，书面告知原告免于履行竞业限制义务的，原告不需履行，同时被告也不需向原告支付竞业经济补偿金；等等。2020年4月13日，被告向原告出具《终止竞业限制通知书》，表示双方劳动关系已于2020年3月16日解除，公司决定自劳动关系解除之日起终止原告在《竞业限制协议》中约定的竞业限制义务，公司亦不再另行支付经济补偿。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第九条规定：“在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持；在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿金的，人民法院应予支持”。如前所述，原、被告的劳动合同无需继续履行，被告也已书面通知原告终止《竞业限制协议》的履行，故原告诉请被告继续履行《竞业限制协议》，本院不予支持，但被告应向原告支付2020年3月16日至2020年4月13日期间以及额外三个月的竞业限制经济补偿金，经核算经济补偿金为67319元（57050元×30%÷30天×28天＋57050元×30%×3个月）。十三、律师费：原告诉请被告支付律师费12000元，提交了委托代理合同以及律师费发票为证；本院根据劳动者的胜诉比例确认被告应承担2075元[（80761.81元÷467110.48元）×12000元]。十四、仲裁请求：原告张紫辉申请仲裁（深劳人仲裁［2020］1869号）请求裁令：1、撤销被告出具的《终止试用通知书》；2、继续履行劳动合同；3、被告按62282元／月的标准支付自其违法解除原告的劳动合同之日起至恢复双方劳动关系2020年3月17日至2020年3月31日期间的工资并加付应得工资收入25％的赔偿费用，共39373.68元；4、被告按照深圳市人力资源和社会保障局公布的缴费基数及劳动合同约定的工资为原告足额缴纳自其违法解除劳动合同之日起至恢复双方劳动关系期间的社会保险费及公积金；5、被告支付2020年3月1日至2020年3月16日期间正常工作时间工资31498.94元；6、被告支付折算后年终13薪12975元；7、被告支付2019年10月8日至2020年1月15日期间延长工作时间加班工资54774元；8、被告支付2019年10月19日至2019年12月8日期间休息日加班工资85920元；9、被告支付2019年及2020年未休年休假工资51543.72元；10、被告支付因公出差报销款4256.50元；11、被吿支付律师代理费6000元；12、继续履行竞业限制协议；13、被告支付竞业限制经济补偿金186846元。十五、仲裁结果：深劳人仲裁［2020］1869号裁决如下：一、准予原告撤回关于“被告支付因公出差报销款4256.50元”的仲裁请求；二、确认被告2020年3月16日在《终止试用通知书》中作出的终止双方劳动关系的决定无效，被告与原告继续履行原劳动合同；三、被告支付原告2020年3月1日至2020年3月16日期间工资差额1406.70元；四、被告支付原告2020年3月17日至2020年3月31日期间的工资27526.77元；五、被告支付原告2019年9月18日至2020年3月16日期间未休年休假工资差额12512.17元；六、被告与原告继续履行《竞业限制协议》；七、被告支付原告律师费537.17元；八、驳回原告的其他仲裁请求。十六、诉讼请求：原告张紫辉提出诉讼请求：1、判令被告按62282元／月的标准向原告支付自其违法解除原告的劳动合同之日起至恢复双方劳动关系期间的工资待遇损失，并加付应得工资收入25％的赔偿费用，从2020年3月17日暂计至2020年3月31日的金额为39373.68元（其中工资为31498.94元，加付赔偿金为7874.74元）；从2020年4月1日暂计至2020年7月6日的金额为247875元（其中工资为198300元，加付的赔偿金为49575)；2020年7月6日之后的工资损失在恢复劳动关系后的第一个工资支付日一次性支付；2、判令被告按照深圳市人力资源和社会保障局公布的缴费基数及劳动合同约定的工资标准为原告补缴自其违法解除劳动合同之日起至恢复双方劳动关系期间的社会保险费及公积金；3、判令被告支付2020年3月1日至2020年3月16日正常工作时间的工资差额6148.02元；4、判令被告支付年终13薪折算后的2020年1月1日至2020年3月16日期间正常工作时间工资12975元；5、判令被告支付2019年10月8日至2020年1月5日期间工作日延长工作时间的加班工资54774元；6、被告支付2019年10月19日至2019年12月8日期间休息日加班工资85920元；7、被告支付未休年休假工资20044.78元；8、判令被告承担原告因本案支出的律师费12000元。被告德方智链公司提出诉讼请求：1、请求对第二项仲裁裁决进行纠正，依法确认原告与被告劳动合同解除，并确认自2020年3月16日起双方劳动关系终止，并依法判令被告按照深圳市2019年职工月平均工资三倍的数额（即27927元）向原告支付解除劳动合同赔偿金；2、请求对第三项仲裁裁决进行纠正，依法判令被告无需支付该项工资差额1406.70元；3、请求对第四项仲裁裁决进行纠正，依法判令被告无需支付原告2020年3月17日至2020年3月31日期间的工资27526.77元；4、请求对第五项仲裁裁决进行纠正，依法判令被告无需支付原告未休年休假工资12512.17元；5、请求对第六项仲裁裁决进行纠正，依法确认原、被告签署的《竞业限制协议》已于2020年4月13日终止；6、请求对第七项仲裁裁决进行纠正，依法判令被告无需承担律师费537.17元；7、本案诉讼费由原告负担判决结果依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条、第二十三条、第二十九、第三十条、第四十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告张紫辉与被告德方智链科技（深圳）有限公司的劳动合同于2020年3月16日解除；二、确认原告张紫辉与被告德方智链科技（深圳）有限公司签署的《竞业限制协议》于2020年4月13日解除；三、被告德方智链科技（深圳）有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告张紫辉支付2020年3月1日至2020年3月16日期间的工资差额327.87元；四、被告德方智链科技（深圳）有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告张紫辉支付2019年9月18日至2020年3月16日期间未休年休假工资13114.94元；五、被告德方智链科技（深圳）有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告张紫辉竞业限制经济补偿金67319元；六、被告德方智链科技（深圳）有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告张紫辉支付律师费2075元；七、驳回原告张紫辉的其他诉讼请求；八、驳回被告德方智链科技（深圳）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告起诉案件受理费5元，被告起诉案件受理费5元，合计10元，由原告负担6元，被告负担4元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 陈 玲二〇二〇年十一月五日书记员 文凤云附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同:（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第九条在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。