河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0184民初8301号原告：新郑市第二人民医院，住所地新郑市中华路**，统一社会信用代码12410184416229036J。法定代表人：赵培林，该院董事长。委托诉讼代理人：秦浩，该公司员工。被告：吴遂民，男，1968年3月21日出生，汉族，住新郑市。委托诉讼代理人：周鸾，河南民坤律师事务所律师。原告新郑市第二人民医院与被告吴遂民劳动争议一案,本院于2020年10月26日立案后,根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告新郑市第二人民医院的委托诉讼代理人秦浩,被告吴遂民及其委托诉讼代理人周鸾均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新郑市第二人民医院向本院提出诉讼请求:1.依法判令新郑市第二人民医院不予支付吴遂民要求支付其经济补偿金35000元；2、判令本次诉讼产生的诉讼费由吴遂民承担。事实和理由:2015年8月至2019年12月吴遂民在新郑市第二人民医院新址处工作。因吴遂民在职期间存在严重违反单位规章制度等过错行为，2019年11月新郑市第二人民医院派人通知吴遂民与其解除劳动合同并于2019年12月31日前办理解除劳动合同相关事宜。吴遂民在职期间个人伪造《情况说明》，1、情况说明未经主管部门领导签字而是让无关部门人员签字；2、既打卡签了到，又填写考勤情况说明，吴遂民的行为说明了其违反单位规章制度虚报考勤骗取工资这一情况。新郑市第二人民医院新址处于2018年5月公布通知《河南天佑中西医结合肿瘤医院行政后勤人员绩效考核管理办法》（以下简称“管理办法”），《管理办法》要求每位职工月底写出个人总结进行绩效考核，吴遂民作为后勤工作人员在职期间违反《管理办法》规章制度不参加单位考核管理，从未报送每月个人总结考核。鉴于吴遂民在职期间违反劳动纪律和单位规章制度，经单位领导决定解除吴遂民与新郑市第二人民医院的劳动关系。新郑市第二人民医院解除与吴遂民劳动关系的情形符合《中华人民共和国劳动法》第二十五条及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，劳动者存在过错情形的，用人单位可依法解除劳动合同，并无须支付劳动者解除劳动合同的经济补偿金。故诉请法院依法判决不予支持新郑市第二人民医院支付吴遂民经济补偿金。新郑市第二人民医院的特别授权委托诉讼代理人秦浩在庭审中陈述：仲裁裁决认定拖欠的工资数额多了1000元，扣除该款后，下余工资愿意支付给吴遂民。吴遂民辩称，1、新郑市第二人民医院所述的《河南天佑中西医结合肿瘤医院行政后勤人员绩效考核管理办法》，吴遂民从来没有见到过，也不知晓其内容是什么，第一次见到这个文件是在劳动仲裁开庭时见到的；2、新郑市第二人民医院所述的《河南天佑中西医结合肿瘤医院行政后勤人员绩效考核管理办法》写明是河南天佑中西医结合肿瘤医院的考核办法，与新郑市第二人民医院并非同一个主体，该考核办法不应适用于新郑市第二人民医院；3、依据《劳动合同法》第四条规定，关系劳动者切身利益的规章制度，应经职工代表大会或全体职工讨论协商确定。同时，应将该规章制度公示或告知劳动者，新郑市第二人民医院所谓的《河南天佑中西医结合肿瘤医院行政后勤人员绩效考核管理办法》并没有经职工代表大会或全体职工讨论协商确定，也没有公示或告知劳动者。因此，该规章制度并非合法的规章制度，对劳动者自然也不能产生合法的效力。4、新郑市第二人民医院所述的《河南天佑中西医结合肿瘤医院行政后勤人员绩效考核管理办法》中并没有规定哪种行为属于严重违反公司规章制度的行为；5、新郑市第二人民医院指称吴遂民伪造《情况说明》、不参加绩效考核管理属不实指控。（1）关于新郑市第二人民医院指称被告在职期间个人伪造情况说明、虚报考勤骗取工资严重失实。事实是吴遂民在职期间一直和医院聘请的法律顾问赵二斌律师为医院的工程纠纷诉讼提供工程造价的资料，在诉讼期间因为工作需要，很多时间是要在赵律师的办公室（中医院后院洗衣房上赵律师办公室）审核、核对鉴定资料或陪同赵律师一并出庭（此种情况，一般事后写出情况说明由赵二斌律师签名作为出勤证据），财务以此作为出勤依据，为吴遂民计发工资；中间可能存在吴遂民早上在医院打了卡、中午或下午外出出庭或核对鉴定材料，情况说明时间与打卡时间有重合的现象。新郑市第二人民医院以此说明吴遂民伪造情况说明实属污蔑。（2）新郑市第二人民医院声称吴遂民从未报送每月个人总结绩效考核是捏造的，事实是吴遂民原来在北院办公，那时是医院考核人员把绩效考核表送到每个办公室填写，填写后由医院总工刘松年签字后才交到考核办。到了2018年11月北院办公撤销，统一搬到南院办公，搬到南院后，考核人员没有再送绩效考核表到办公室，也就没有再填写；并非吴遂民自己不参加考核，况且，此后工资发放的时候，该扣还是扣了，发的是考核后的工资。情况说明是新郑市第二人民医院允许的，赵律师的签字是属实的，吴遂民不存在伪造情况说明骗取考勤一说，考核是医院组织的，让怎么考核就怎么考核，医院不发考核表，吴遂民也没有办法递交考核表，不能以此指称吴遂民不参加考核。因此，新郑市第二人民医院以吴遂民违反《河南天佑中西医结合肿瘤医院行政后勤人员绩效考核管理办法》与吴遂民解除劳动关系，既不符合事实，也没有合法理由。综上所述，吴遂民没有伪造情况说明骗取考勤，也没有自己不遵规定、不参与考核，新郑市第二人民医院所谓的规章制度，主体不明，没有经全体职工或职工代表讨论，没有公示，没有告知劳动者，并非合法有效的规章制度。新郑市第二人民医院以一份没有法律效力的制度、两项失实的指控与吴遂民解除劳动关系，属于违法解除，依法应付吴遂民双倍经济补偿。请求依法驳回新郑市第二人民医院的诉求。吴遂民的特别授权委托诉讼代理人在代理词中认可新郑市第二人民医院主张的2018年2月已另外支付吴遂民工资1000元。但辩称吴遂民在新郑市第二人民医院工作共计53个月，但新郑市第二人民医院实际只付了33个月工资，欠付20个月工资共计135188元，新郑市劳动仲裁委无视案件的事实，判决工资50000多元，请求法院依据事实情况给予正确裁决。同时，吴遂民在职期间，因为新郑市第二人民医院总是不发工资，吴遂民以借款的形式从财务上预支了55000元。如果新郑市第二人民医院同意，该笔款项可以从应付工资中扣除；如果新郑市第二人民医院不同意，请求法院据实裁决工资，预支款项新郑市第二人民医院可与吴遂民另行解决。本院经审理认定事实如下：2015年8月，吴遂民到新郑市第二人民医院工作，岗位为造价工程师，双方未签订书面劳动合同，新郑市第二人民医院亦未为吴遂民缴纳社会保险。新郑市第二人民医院提交的工资表显示：2015年8月至2019年12月均应向吴遂民发放工资，扣除借支、个人所得税等，吴遂民2018年2月、3月、4月、5月、6月、9月和2019年9月、10月、12月实发工资共计为58756.50元，至今未发放；2019年1月至12月平均应发工资为7000元/月。2020年8月，吴遂民向新郑市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：1、请求支付被申请人新郑市第二人民医院支付拖欠的工资135118元；2、请求支付违法解除劳动关系经济补偿金61587元；3、请求支付2015年8月1日至2019年12月31日应交未交社会保险待遇的补偿（五险一金）。新郑市劳动人事争议仲裁委员会经审理于2020年9月27日作出新劳人仲案字〔2020〕338号仲裁裁决：一、本裁决书生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人工资58756元、经济补偿金35000元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。后新郑市第二人民医院不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。以上事实，有原、被告双方陈述，新劳人仲案字〔2020〕338号仲裁裁决书，吴遂民工资表等证据予以证明。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。吴遂民主张其于2015年8月入职新郑市第二人民医院，新郑市第二人民医院对此不持异议，本院予以确认。新郑市第二人民医院提交的工资表显示吴遂民2019年1月至12月平均应发工资为7000元/月，吴遂民未对此提出异议，本院予以确认。新郑市第二人民医院主张其以吴遂民严重违反工作纪律、考勤管理制度等为由已于2019年11月28日对吴遂民作出《决定解除劳动关系通知》，并提交了《河南天佑中西医结合肿瘤医院行政后勤人员绩效考核管理办法（试行）》、《解除劳动合同通知工会函》、《关于的复函》等证据支持其主张；吴遂民对此提出异议，并辩称当时只是口头通知其离开医院，其在仲裁开庭前其没有见到上述证据，因此该组证据有可能系新郑市第二人民医院为不支付吴遂民经济补偿金而刻意制作的，上面的时间应属倒签的；本院认为，新郑市第二人民医院提交的系《河南天佑中西医结合肿瘤医院行政后勤人员绩效考核管理办法（试行）》，而非新郑市第二人民医院的管理办法；新郑市第二人民医院主张吴遂民应遵守河南天佑中西医结合肿瘤医院的规章制度，但其并未举证证明该规章制度系依法制定并已告知吴遂民，且吴遂民已对由赵二斌在情况说明上签字作出合理解释，新郑市第二人民医院亦未能提交证据证明其在吴遂民多次提交上述情况说明期间提出过异议，故新郑市第二人民医院单方决定于2019年11月28日与吴遂民解除劳动合同的依据不足，且新郑市第二人民医院没有依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款之规定，依法向吴遂民履行解除劳动合同的告知及送达程序，应视为新郑市第二人民医院的上述解除行为不发生法律效力，双方仍然存在劳动关系。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”新郑市第二人民医院提交的工资表显示其已在计算欠付吴遂民工资时对吴遂民的借支予以扣除，且吴遂民未能提交证据证明其对新郑市第二人民医院的扣除提出过异议或上述扣除数额有误，且吴遂民庭审中也同意新郑市第二人民医院在计算下欠工资时予以扣除，故本院对吴遂民主张新郑市第二人民医院下欠其20个月工资的抗辩意见不予支持；新郑市劳动人事争议仲裁委员会虽依据新郑市第二人民医院提交的工资表裁决该院应支付拖欠吴遂民2018年2月、3月、4月、5月、6月、9月和2019年9月、10月、12月工资58756.50元，但新郑市第二人民医院在本院庭审中主张其已另外支付吴遂民2018年2月工资1000元，且吴遂民对此予以认可，故本院在计算下欠吴遂民上述工资时予以扣除。鉴于吴遂民已在仲裁申请时提出新郑市第二人民医院存在未及时足额支付吴遂民劳动报酬、未与其签订书面劳动合同、未依法为其缴纳社会保险等违法情形，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项之规定，吴遂民可以即时主张与新郑市第二人民医院解除劳动关系；依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项之规定，新郑市第二人民医院应当向吴遂民支付经济补偿。吴遂民2019年1月至12月平均应发工资为7000元/月，吴遂民在新郑市第二人民医院工作4年5个月，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，新郑市第二人民医院应支付吴遂民经济补偿31500元（7000元/月×4.5月）。新郑市第二人民医院辩称不应支付吴遂民经济补偿，无事实根据及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百六十二条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第二百七十一条规定，判决如下：一、原告新郑市第二人民医院应当于本判决生效后十日内支付被告吴遂民工资57756.50元、经济补偿金31500元，共计89256.50元；二、驳回原告新郑市第二人民医院的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告新郑市第二人民医院负担。本判决为终审判决。审 判 员  薛新伟二〇二〇年十一月三十日代理书记员  沈亚琼