重庆自由贸易试验区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0192民初206号原告：刘红春，女，1975年4月3日出生，汉族，住四川省成都市青羊区。委托诉讼代理人：兰亚勋，四川雅图律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈兴，四川雅图律师事务所律师。被告：重庆美滋美企业管理咨询有限公司，住所地重庆市江**建新南路******，统一社会信用代码91500105784232175J。法定代表人:王忠厂，职务不详。原告刘红春与被告重庆美滋美企业管理咨询有限公司（以下简称“美滋美公司”）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年1月19日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月14日公开开庭进行了审理。原告刘春红的委托诉讼代理人兰亚勋到庭参加诉讼。被告美滋美公司经本院公告送达开庭传票，公告期满未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告刘红春向本院提出诉讼请求：1.判决解除原、被告签订的《品牌拓展合同》（含补充协议）；2.判决被告立即向原告返还合同价款160000元；3.案件受理费由被告负担。事实与理由：2019年6月11日，原被告签订MCQ-19016号《品牌拓展合同》，约定被告为原告就“麻C文艺”代理项目在成都市青羊区和郫都区设立的所有自营餐饮项目提供运营指导服务，并授权原告在该区域使用被告的技术信息，同时原告可以在上述区域内向被告推荐其他餐饮投资者并促成餐饮投资者与被告合作，最终由被告为餐饮投资者提供运营指导并收取相应费用。被告为原告提供的服务内容包括运营指导、管理培训和技术信息转让三个方面的内容。开设青羊店和郫都店的全部合同价款为160000元，包括技术信息转让费112000元、培训费40000元和运营指导费8000元。合同还约定原告按要求获得区域运营权，如果新客户是原告招商的，按照新店的运营指导费按6：4比例由原被告双方分配，如果新客户是被告招商的，按照新店的运营指导费按4：6比例由原被告双方分配。合同签订后，原告向被告转账160000元。原告接受被告的简单餐饮操作培训后，在青羊区开设了一家串串店，原告未在郫都区开店。原告在运营青羊店过程中发现互联网上存在“麻C文艺”的全国招商加盟广告，该广告由第三人重庆创兴餐饮管理有限公司发布，合同履行过程中，被告仅提供了非常有限的资源支持，根本没有成熟、成体系的特许商业资源，原告认为被告无合同履行能力，与被告沟通无果后，于2019年9月初停止了青羊区门店的营业，并将店铺转让出去，至此特许经营合同终止履行。因合同文本显示“服务合同”性质的特征，2019年9月8日，原告以重大误解为由向法院起诉撤销涉案合同，经法院释明该合同的性质为特许经营合同后，原告于2019年11月28日撤诉。原告认为，原被告的合同符合特许经营的特征，但被告不具备《商业特许经营管理条例》第三条特许经营资源、第七条规定的特许人资质条件，被告未履行特许人的信息披露和特许经营备案登记的义务，反而以服务合同的形式规避监管。由于被告缺乏商业特许经营资质，无成熟的经营模式和特许经营服务能力，特许经营资源存在重大瑕疵，违反商业特许经营信息披露，构成根本违约，致使原告合同目的不能实现。原告为维护自己的合法权益，特起诉，请支持原告的全部诉讼请求。被告美滋美公司未到庭应诉，亦未提交答辩状。原告刘红春围绕诉讼请求提交了《品牌拓展合同》、补充协议、转款凭证及收据、商铺租赁合同、美滋美公司商标查询截图、“麻C文艺”网络加盟广告截图、经营商家查询截图等证据。本院予以确认并在卷佐证。对于上述证据是否作为认定案件事实的依据，本院结合全案证据予以综合认定。本院经审理认定事实如下：2019年6月10日，刘红春（甲方）与美滋美公司（乙方）签订《品牌拓展合同》（合同编号：MCQ-19016），主要载明，一、服务项目，1.项目名称：麻C文艺（代理）；2.乙方为甲方在四川省成都市青羊、郫都区域范围内设立的所有自营餐饮项目提供运营指导服务，并授权甲方在该区域内使用乙方的技术信息。二、服务内容，1.乙方为甲方餐饮项目提供的服务，具体包括运营指导、管理培训和技术信息转让三方面内容（详见合同附件《运营服务实施清单》），运营指导包括营建、开店、管理及店面后续运营等方面的运营指导和咨询，管理培训包括商标使用、经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等方面的理论和实操培训，技术信息转让包括但不限于甲方的烹调方法、配方、技术诀窍、技术方案、技术指导、技术文档等；2.乙方为甲方提供的服务内容仅限于本合同第一条所约定的项目名称及服务方式，不包括甲方现有的项目，同时甲方不得利用从乙方处获得的运营指导及管理培训等方面的经验用于除本合同项目下餐饮项目和地址之外的其他项目，若甲方需要增设新的餐饮项目，则甲方必须与乙方另行签订运营服务合同，具体内容及相关服务费用参照本合同的服务费用标准并由双方另行协商予以确定。三、工作成果，1.乙方指派运营指导人员协助甲方开餐饮项目运营工作，运营指导人员全面负责双方之间的沟通、联络和咨询提出的相关方案，协助甲方执行并给出可行性建议；2.乙方提供的咨询服务工作分为文案咨询和口头咨询，文案咨询工作以文字形式体现，包括但不限于“建议书”、“报告书”、“培训/结业证明”等为工作成果，口头咨询根据日常运营管理服务过程中的具体需要随时提供，亦计为咨询服务成果；3.运营指导人员开展工作的时间和地点由甲乙双方协商决定，乙方为甲方提供的运营指导服务费用包含三天的运营带店服务，超过三天后，甲方按照300元每人每天额外支付人工费，其他相关运营费用包括但不限于交通费、食宿费等费用均由甲方承担；4.为了甲乙双方合作更为流畅，服务结果得到提升，因此，全部运营指导及管理咨询等工作以乙方为主导，甲方给予相应的协助及配合，对于重大运营管理方案，乙方应与甲方共同审议，经审议后由甲方组织实施，乙方督导和协作执行。四、服务费用，自合同签订之日起，甲方向乙方支付全部合同金额160000元，该费用包括技术信息转让费112000元、培训费40000元、运营指导费8000元，由于该项目费用包含了餐饮服务项目的理论与实际操作培训、前期运营的指导、后期运营咨询等服务内容，因此，一旦自甲方领取培训资料或参加授课培训后，即表明乙方为此履行了相应的培训服务，甲方已获得乙方的核心机密，无论何种情形（包括但不限于不可抗力、甲方尚未选址或开业经营等）出现导致合同的解除、终止，管理培训费、技术信息转让费均不退还，但运营指导费用可以按照解除、终止后剩余期限与合同期限的比例予以退还；2.第三方费用：为了确保甲方产品和服务质量，降低甲方采购成本，奶源及包装材料由公司统一配送，除此以外若甲方需要任何第三方提供包括但不限于物料配送、技术指导带店、礼仪培训等服务的，甲方应向乙方或乙方推荐的供应商处采购，相关费用由甲方另行承担并支付。五、权利与义务，甲方的权利义务：1.1甲方有权享受乙方为其餐饮项目经营提供运营指导和管理培训服务，接收并使用乙方为其餐饮项目经营提供运营指导和管理培训服务，接收并使用乙方为其交付的工作成果，同时，甲方应按照合同约定及时、足额向乙方支付相应费用；1.2.若甲方在乙方提供的管理培训过程中没有达到培训标准要求的，则甲方可以进行一次免费的再培训机会，甲方受训人员所产生的包括但不限于交通、食宿、食材等费用由甲方自行承担，复训人员应与第一次培训人员一致或由甲方亲自接受培训；1.3.甲方应及时接收乙方提交的方案及相应文件，并根据乙方的通知按时参加相关培训，充分尊重乙方的工作成果，对于乙方提出的方案和意见，甲方应予以严格、有效地实施，接受乙方的监督检查；1.4.甲方负责除合同项下运营指导服务以外的所有开办餐饮项目门店必需的一切工作及资金，守法经营，享有门店的经营管理权及收益权，并按照约定向供应商采购餐饮项目所需的相关物品；1.5.若在甲方所选的餐饮项目经营地址半径1公里范围内（商场除外）已存在乙方其他委托方的，则乙方有权拒绝为甲方提供合同项下的服务，甲方在确定店面地址前，应主动向乙方报备准确的店面地址；1.6.甲方获得乙方本项目体系的经营权和市场拓展权；1.7.甲方获得乙方在日常经营中专业技术指导服务和乙方新配方、新工艺的支持；1.8.乙方所开发的其他新技术，在同等条件下，甲方享有优先权和优惠权；1.9.甲方有权在代理区域内发展直营店和授权店；2.0.甲方按要求获得区域运营权……；2.1.区域内授权店的核心物料由甲方统一从乙方购买配送，乙方给予甲方9折优惠；2.2.遵守乙方关于市场区域保护规定和技术体系的规范性，接受乙方的监督；2.3.甲方可自行在本区域内开设分店，运营启动前需经乙方书面许可并将店面具体地址及相关的资料主动报乙方备案；2.4.甲方的自营店也应在运营启动前将店面具体地址及相关资料主动提供给乙方备案；2.5.甲方不得跨区域经营；2.6.甲方在经营中，自行修改制作配方，需书面通报乙方，在获得当地食品卫生检验部门及乙方认可后，方可使用，否则乙方有权立即终止本协议；2.7.如甲方违反合同2.3、2.4、2.5条款时，乙方有权向甲方进行违约追责，同时乙方有权要求甲方支付本合同总额的20%作为违约金……为更好的推广品牌，保证品牌统一性，甲方需按照乙方提供的门头标准统一设有400全国免费咨询服务电话;乙方的权利义务：2.1.乙方为甲方提供合同第一条约定的运营指导和咨询服务并提交工作成果，便于甲方在经营餐饮项目过程中使用，促进后续日常经营管理的稳定和高效；2.2.乙方为甲方从业人员提供二名培训名额进行餐饮管理等相关方面的培训，同时根据甲方需求，提供有偿技术带店、运营带店以及店面管理等服务……；2.3.在项目运营过程中，乙方依据甲方的要求，帮助甲方解决餐饮企业运营中的管理和技术问题，同时乙方有权对餐饮项目经营管理的执行情况进行监督、检查及评价，并对甲方餐饮项目运营过程中存在的问题提出整改意见；2.4.乙方应为甲方提供咨询指导及运营建议方案，甲方应予以执行并支持、配合乙方的策划设计和运营指导咨询跟踪服务等工作……；2.5.乙方所开发本项目的新配方、有义务提供给甲方使用。六、保密条款（略）。七、合同期限为一年，自2019年6月10日至2020年6月9日。八、合同终止（略）。九、违约责任，任何一方违反合同约定，均应向对方支付违约金（按照合同总额的20%计算），该违约金不足以弥补损失的，守约方还有权向违约方继续追偿，包括但不限于守约方为追索债权而产生的诉讼费、律师费、差旅费、保全费、保全担保费、鉴定费、公证费等。十、争议解决，如协商不成的，任何一方均可向合同签订地（重庆市渝北区）有管辖权的人民法院提起诉讼。该合同附《运营服务实施清单》。同日，刘红春向王建转账160000元，备注为“麻C文艺加盟费”，加盖“重庆美滋美企业管理咨询有限公司财务专用章”的收据载明“刘红春、160000元、麻C文艺四川成都青羊郫都区域代理、转账”。原告称前述合同系被告提供，手写部分为被告法定代表人刘帅书写，合同签订后，被告派人到青羊店培训两天。落款时间为2019年9月5日的《补充协议》载明，刘红春所交160000元为代理麻C文艺二个区（郫都区和青羊区）的代理费，刘红春可以享受刘红春发展的加盟商所交加盟费的60%，总部40%，其间，没有额外补充费用，加盟商交费后，三个工作日到刘红春帐户（注：加盟商交全款后），若延迟，按每天1%的滞纳金（60%的部分的1%）补偿；料包的收益，刘红春代理商为9折拿货，加盟商（下属单店）按正价拿货。美滋美公司在前述《补充协议》上盖章。另查明，2019年10月15日，刘珊玲（出租方）与潘春会（承租方）签订《商铺租赁合同》，租赁地点：贝森路126号（青羊区苏城东路27号7栋1单元1层102号）；租赁期限：2019年10月15日至2021年10月14日；租金：年租金4500元，一年一签，季度支付。还查明，原告提交的美滋美公司商标查询截图中无“麻C文艺”商标。商标“麻C文艺”申请人为董素君，申请时间2017年3月8日，申请人地址河北省秦皇岛……,核定使用类别为35类广告、特许经营的商业管理、饭店商业管理等，专用权期限自2018年3月7日至2028年3月6日。商标“麻C文艺”申请人为董素君，申请时间2018年3月26日，核定使用类别为43类餐厅、饭店、餐馆等，专用权期限自2019年2月7日至2029年2月6日。商标“MaCwenyi麻C文艺”申请人为董素君，申请时间2018年11月28日，核定使用类别为35类广告、特许经营的商业管理、饭店商业管理等，专用权期限自2020年8月28日至2030年8月27日。3158招商加盟网上关于“麻C文艺”网络加盟广告截图显示公司为“秦皇岛兴丰餐饮管理有限公司”。中国加盟网上关于“麻C文艺”加盟广告截图显示公司为“重庆创兴餐饮管理有限公司”，显示门店数量直营店5，加盟/代理商145，该公司已于2019年10月9日注销。快马商机网亦有该公司的“麻C文艺”加盟信息。大众点评定位成都搜索“麻C文艺”显示彭州有一家店，定位渝北区搜索“麻C文艺”显示有一家位于回兴街道；美团定位成都搜索“麻C文艺”显示有三家，，地址分别为“郫县郫都区檬柏路”“青羊区贝森路126号”、“彭州市调露寺西路”；定位渝北区搜索“麻C文艺”显示有一家位于回兴街道。本院认为，《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定：“本条例所称商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”。第十四条规定：“特许人应当向被特许人提供特许经营操作手册，并按照约定的内容和方式为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务”。本案中，原、被告签订的《品牌拓展合同》约定被告为原告就“麻C文艺（代理）”在四川省成都市青羊、郫都区域范围内设立的所有自营餐饮项目提供运营指导服务，并授权原告在该区域内使用被告的技术信息，原告向被告支付技术信息转让费、培训费以及运营指导费，原告须按照被告提供的门头标准统一设置电话。前述合同符合《商业特许经营管理条例》关于商业特许经营的规定，合法、有效，原、被告应当按照合同约定履行自己的义务并享有相应的权利。《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项规定：“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。”本案中，原告称被告没有特许经营“麻C文艺”的资源和能力，不能实际履行合同，导致合同目的无法实现，构成根本违约，故请求解除合同。根据原告举示的证据，注册在第35类、第43类上的“MaCwenyi麻C文艺”、“麻C文艺”商标的权利人均为董素君。根据合同的内容显示，被告授权原告在特定区域代理“麻C文艺”，并有权在代理区域发展自营店和授权店，那么“麻C文艺”品牌系该特许经营的核心经营资源，被告对“麻C文艺”品牌是否享有相应的权利对双方协议的订立和履行至关重要。现有证据不能证明被告对“麻C文艺”享有商标权或者其他知识产权，故其无权授权原告代理“麻C文艺”餐饮项目。被告在签订协议时向原告提供了直接关系到特许经营实质内容的虚假信息。被告的行为致使双方签订协议的目的无法实现，构成根本违约。故原告要求解除双方签订的合同及补充协议，符合法律的规定，应予解除，但鉴于本案诉讼过程中合同约定的有效期已经届满，故涉案合同及补充协议已于2020年6月9日终止，无需再判决解除合同。《中华人民共和国合同法》第三十九条规定：“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确认当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款”。根据原告提供的品牌拓展合同来看，该合同系被告提供，且相应的条款系被告预先拟定，该合同属于格式合同。《中华人民共和国合同法》第四十条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”。本案中，涉案合同第四条第1条约定“因此一旦自甲方领取了培训资料或参加授课培训后，即表明乙方为此履行了相应的培训服务，甲方已经获得乙方的核心机密，无论任何情形（包括但不限于不可抗力、甲方尚未选址或开业经营）出现导致合同的解除、终止，管理培训费、技术信息转让费均不予以退还，但是运营指导费用可以按照解除、终止后剩余期限与合同期限的比例予以退还。”结合合同的其他内容，原告缴纳的费用包括技术信息转让费、培训费、运营指导费，被告提供的相应服务包括运营指导服务、管理培训服务、技术信息转让服务。因此，涉案合同的该条款规定原告只要参加培训后，便不能要求返还管理培训费、技术信息转让费，明显是免除或限制被告责任的条款，且被告并未举证证明其采取了合理的方式提请原告注意该条款，故上述条款内容应为无效。该条款内容的无效并不影响合同其他条款的效力。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”关于原告要求被告退还合同价款160000元的请求。本案中，虽然被告的行为构成根本违约，但原告认可被告派人到原告处进行过培训，且其实际在青羊区开设相应的店铺。本院结合双方协议的订立和履行情况、实际经营期限、双方订立合同时的主观过错大小等因素，酌情确定被告应当返还的款项为130000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第三十九条、第四十条、第九十四条第（四）项、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决如下:一、被告重庆美滋美企业管理咨询有限公司于本判决生效之日起五日内返还原告刘红春合同款项130000元；二、驳回原告刘红春的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3500元，公告费690元，合计4190元，由被告重庆美滋美企业管理咨询有限公司负担。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  樊雯龑审 判 员  贺海艳人民陪审员  吴 红二〇二〇年十一月二日法官 助理  张 瑜书 记 员  赖 玮