河南省漯河市召陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1104民初2933号原告（被告）：付亚珍，女，汉族，1976年12月21日生，住河南省襄城县。委托诉讼代理人：万晨莹，河南蓝标律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁蒙，河南蓝标律师事务所实习律师。被告（原告）：漯河市多彩包装印刷有限公司。住所地：漯河市珠江路西段。法定代表人：张俊刚，该公司经理。委托诉讼代理人：许大海，男，汉族，1963年8月30日生，住漯河市召陵区。公司员工。委托诉讼代理人：董一帆，河南九九律师事务所律师。原告（被告）付亚珍与被告（原告）漯河市多彩包装印刷有限公司（以下简称漯河多彩公司）均不服漯河市劳动人事争议仲裁委员会作出的漯劳人仲案字（2019）0090号仲裁裁决书，先后向本院提起诉讼。经本院释明法律关系，漯河多彩公司作为原告起诉的案件，因起诉在后，本院建议其撤回起诉，将相关的诉求并入该案，随后于2020年10于14日对该两案进行合并审理。付亚珍及其委托代理人万晨莹、袁蒙，漯河多彩公司的委托代理人许大海、董一帆到庭参加诉讼。此案现已审理终结。原告付亚珍与被告漯河市多彩包装印刷有限公司劳动争议一案，本院于2020年9月16日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理，本案现已审理终结。付亚珍的诉讼请求是：1、判决漯河多彩公司支付一次性伤残补助金14875元；一次性医疗补助金25340.52元；一次性伤残就业补助金25340.52元；停工留薪期间工资1133.33元；护理费815元；鉴定费300元；总计67804.37元；2、判决漯河多彩公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金2125元。事实与理由：原被告之间的劳动关系事实上已经被违法解除，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金以及经济赔偿金应当得到支持。召陵法院（2018）豫1104民初3611号民事判决和漯河中院（2019）豫11民终501号民事判决，虽然判决内容为2017年9月8日至今双方仍存在劳动关系，但是事实上2018年2月1日以后，公司以效益不好为由，便不让原告正常上班，原告再也没有去过被告单位，也未领取过工资。双方的劳动关系事实上已经于2018年2月1日被违法解除。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金及经济赔偿金应当得到支持。综上，仲裁委的仲裁裁决错误，特向人民法院提起诉讼。漯河多彩公司辩称，1、一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金、经济赔偿金等三项目是以解除劳动关系为前提，付亚珍在仲裁程序中也未提出解除劳动关系，并且仲裁裁决书中已经认定劳动关系没有解除，所以该三项赔偿请求，不应予以支持；2、原告主张的停工留薪期间的工资，在仲裁时未提起，应视为放弃，在起诉时不应当主张；3、护理费不应当予以支持，原告住院期间，公司安排人员轮流陪护；4、鉴定费没有法律依据，不应支持；5、一次性伤残就业补助金以每月2125元计算缺乏证据支持。漯河多彩公司的诉讼请求是：1、撤销漯劳人仲案字（2019）0090号仲裁裁决；2、判令漯河多彩公司无需支付被告护理费、鉴定费；3、一次性伤残就业补助金以2125元/月计算的事实依据不足，应予以撤销；4、本案诉讼费由付亚珍承担。事实与理由：1、劳动仲裁结论所依据的鉴定结论与事实不符，根据付亚珍伤情和诊疗报告、住院医疗情况以及愈合情况，认定十级伤残的依据明显不足。根据标准，付亚珍的右手小手指经过治疗后已经痊愈，并且经检查未发生骨折和其他功能性丧失的伤害，其出院后还在公司工作近两个月左右，可以说已经活动自如不存在功能障碍，依法不构成伤残。2、鉴定程序违法。按照《工伤保险条例》第二十四条的规定，劳动能力鉴定委员会应当由社会保险行政部门、卫生行政部门、工会组织、经办机构代表、用人单位代表组成。但是鉴定程序自始至终，鉴定委员会未通知原告派代表参加。3、护理费。护理费的前提是生活不能自理。本案中，根据被告的伤情，其具备自理能力。仲裁裁决按照40%大部分不能自理的标准裁决原告支付住院期间的护理费没有依据；4、付亚珍住院期间，公司已经派员24小时陪护，包括医疗护理，日常如餐食、洗头、洗衣等都是由公司派员代理，已经尽到护理职责，所以不应重复支付护理费；5、保险待遇中不存在鉴定费一项，该项不符合法律规定；6、付亚珍提出的2125元/月的工资标准计算，未提供任何证据予以证明，不应支持。付亚珍辩称，1、仲裁裁决所依据的鉴定结论与事实相符，经专家组两次鉴定，漯河市劳动能力鉴定委员会出具的《再次鉴定结论书》，认为付亚珍构成十级伤残。鉴定结论合理合法，裁决书以此为依据并不错误。2、住院期间，公司并未安排人员进行陪护，在仲裁庭审中公司也予以认可。仲裁按照40%计算赔付费用并无错误。3、根据《社会保险法》第三十八条的规定，用人单位未缴纳相应的社会保险，因此鉴定费应当由公司承担。4、付亚珍的工资均在公司财务处签字领取，公司也有工资单。仲裁庭要求公司提供工资单，公司未予以提供，应承担举证不力的后果。综上，应当驳回公司的诉讼请求。经审理查明，一、2017年9月8日，付亚珍经招聘进入漯河多彩公司上班，考勤方式是指纹打卡，工资在公司财务领取。2017年11月24日，付亚珍在上班期间受伤，就医后诊断为右手小手指挤压伤。住院期间的医药费，公司已经支付，对此付亚珍无异议。出院后，付亚珍仍到公司继续上班。但是至2018年2月1日，公司以效益不好，不再让付亚珍上班。二、付亚珍入职漯河多彩公司后，签订的有劳动合同，但是该合同由公司保管，劳动者没有；漯河多彩公司故意隐匿该合同，拖延交付给仲裁机构和人民法院。为证明付亚珍的月工资是1800元，不是2125元，才交给仲裁机构。三、关于双方的劳动争议，进行了如下的仲裁、诉讼案。1、付亚珍先向本院提起劳动争议诉讼，后撤诉，向劳动争议仲裁委申请仲裁。后漯河市劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月7日作出漯劳人仲案（2018）0132号仲裁裁决书，认定付亚珍和漯河多彩公司之间从2017年9月8日至今存在劳动关系；2、漯河多彩公司不服裁决，向本院提起劳动争议诉讼；2018年12月6日，本院经审理后作出（2018）豫1104民初3611号民事判决，仍认定双方之间的劳动关系；3、漯河多彩公司不服一审判决，向漯河中级法院提起上诉；2019年3月5日，漯河市中级人民法院作出（2019）豫11民终501号民事判决，驳回上诉，维持原判；4、按照付亚珍的申请，漯河市人力资源和社会保障局于2019年4月29日作出漯工伤认字（2019）199号《认定工伤决定书》，认为付亚珍所受事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项的规定，属于工伤。5、漯河多彩公司不服该人社局的工伤认定，向漯河市郾城区人民法院提起行政诉讼；该院于2020年1月6日作出（2019）豫1103行初135号行政判决，维持漯河市人社局的工伤认定，驳回原告漯河多彩公司的诉讼请求；6、漯河多彩公司不服该院行政判决，向漯河中级人民法院上诉；2020年5月7日，漯河市中级人民法院作出（2020）豫11行终13号行政判决，驳回上诉，维持原判。7、根据上述工伤认定的情况，2019年6月20日，漯河市劳动能力鉴定委员会作出漯劳鉴字（2019）109号《初次鉴定结论书》，将付亚珍小手指受伤评定为十级伤残；在仲裁过程中，经多彩公司申请重新鉴定，2020年9月10日，漯河市劳动能力鉴定委员会作出漯劳鉴字（2020）108号《再次鉴定结论书》，仍评定为十级伤残。本鉴定结论为最终结论；8、2020年9月1日，漯河市劳动人事争议仲裁委员会作出漯劳人仲案字（2019）0090号仲裁裁决，主要裁决事项为：漯河多彩公司支付付亚珍一次性伤残补助金14875元；支付护理费815元；支付鉴定费300元；驳回付亚珍的其他仲裁请求；9、付亚珍和漯河多彩公司均不服，先后向本院提起诉讼。即本诉。另查明，2017年度河南省城镇私营单位就业人员平均工资36730元/年。本院认为，本案为劳动争议诉讼，是劳动者和用人单位之间因用工关系、工伤待遇而进行的诉讼。从2017年11月24日劳动者在劳动过程中受伤，到现在已经三年。屡经仲裁、民事诉讼、行政诉讼、劳动能力鉴定等法定救济程序，但纠纷仍未解决，这不是新时代和谐用工关系的体现，不应予以提倡。用人单位和劳动者均应予以反思。经历了数次仲裁、民事一审二审，行政一审二审，人民法院已经认定付亚珍和漯河多彩公司双方存在劳动关系，付亚珍构成工伤且构成十级伤残，本案中不再赘述。一、劳动关系的解除。付亚珍出院后仍到公司上班月余时间，因后续赔偿事宜不能协商一致，2018年2月1日，公司以效益不好为由，不再安排付亚珍上班。综合人民法院既往生效判决，认定自2017年9月8日至2018年2月1日形成劳动关系，该劳动关系已经于2018年2月1日被事实上解除。二、应支持部分。1.一次性伤残补助金，按照《工伤保险条例》第三十五条、第三十七条的规定，应按照7个月的本人工资计算。鉴于用人单位在劳动关系诉讼中拖延提供劳动合同，且约定的1800元工资标准也并非是职工在实际工作中领取工资的固定体现，本院按照2125元/月的标准计算。该项应为14875元；2.一次性工伤医疗补助金，按照《河南省工伤保险条例》的规定，按照解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资计算，十级伤残应计算6个月，应为18365元（36730元/年÷12月×6月）；3.一次性伤残就业补助金，按照按照《河南省工伤保险条例》的规定，计算方式同上，为18365元；4.经济补偿金，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条的规定，结合本案实际，应支持半个月工资，即1062.5元。三、应否认部分。付亚珍主张的护理费，因其受伤只是小指头挤压伤，且伤残等级认定中并未说明需要护理，并不符合《工伤保险条例》第三十三条的生活不能自理的规定，该项请求虽少，本院不予支持；鉴定费300元，无明确事实依据和法律依据，本院不予支持。付亚珍和漯河多彩公司的其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《河南省工伤保险条例》第二十一条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、漯河市多彩包装印刷有限公司于本判决生效后10日内支付付亚珍一次性伤残补助金14875元；二、漯河市多彩包装印刷有限公司于本判决生效后10日内支付付亚珍一次性工伤医疗补助金18365元；三、漯河市多彩包装印刷有限公司于本判决生效后10日内支付付亚珍一次性伤残就业补助金18365元；四、漯河市多彩包装印刷有限公司于本判决生效后10日内支付付亚珍经济赔偿金1062.5元；五、驳回付亚珍的其他诉讼请求；六、驳回漯河市多彩包装印刷有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由漯河市多彩包装印刷有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审判员  李广杰二〇二〇年十一月二十六日书记员  陈 哲