北京市西城区人民法院民 事 判 决 书(2020)京0102民初518号原告：中农集团控股股份有限公司，住所地北京市西城区宣武门外大街****1303。法定代表人：苏泽文，董事长。委托诉讼代理人：孙玉春，山东齐创律师事务所律师。被告：济南乐喜施肥料有限公司，住，住所地山东省济南市平阴县东阿镇/div>法定代表人：郭建文，董事长。被告：济南利科工贸有限公司，住，住所地山东省济南市平阴孔村孔子山村村北/div>法定代表人：刘霞，总经理。被告：郭建文，男，1957年10月2日出生，汉族，济南乐喜施肥料有限公司董事长，住山东省济南市历下区。被告：郭明瑞，男，1982年5月15日出生，汉族，济南乐喜施肥料有限公司总经理，住山东省济南市历下区。被告：汝军，男，1983年1月1日出生，汉族，济南乐喜施肥料有限公司董事，住山东省济南市平阴县。被告：刘霞，女，1984年6月7日出生，汉族，济南利科工贸有限公司总经理，住山东省济南市平阴县。以上六被告共同委托诉讼代理人：马文福，平阴谷城法律服务所法律工作者。原告中农集团控股股份有限公司（以下简称中农集团公司）与被告济南乐喜施肥料有限公司（以下简称乐喜施公司）、被告济南利科工贸有限公司（以下简称利科工贸公司）、被告郭建文、被告郭明瑞、被告汝军、被告刘霞合同纠纷一案，本案于2020年1月10日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员程洁玲独任审理，于2020年9月4日公开开庭进行了审理。原告中农集团公司的委托诉讼代理人孙玉春，被告乐喜施公司、利科工贸公司、郭建文、郭明瑞、汝军、刘霞的共同委托诉讼代理人马文福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中农集团公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告乐喜施公司、被告利科工贸公司共同偿还原告货款本金及损失共计人民币810万元；2.请求法院判令被告乐喜施公司、被告利科工贸公司承担违约金（计算方式为以810万元为基数，按照月利率2分计算，自2018年4月1日起计算至实际支付之日止，截止到2019年11月1日期间19个月计算为307.8万元）；3.请求法院依法判令郭建文、郭明瑞、汝军、刘霞对上述债务共同承担连带保证责任；4.本案诉讼费由上述被告全部承担。事实和理由：2016年1月8日，中农集团公司作为采购方与乐喜施公司在北京市西城区签订《采购合同》一份，约定中农集团公司采购乐喜施公司缓释复混肥一批共计2400吨，合同价款6672000元，合同签订后，中农集团公司于2016年1月8日通过网银转账方式将上述款项一次性支付给乐喜施公司，乐喜施公司确认收悉。同年，乐喜施公司将上述货物交由利科工贸公司仓储保管，由利科工贸公司接受中农集团公司的出入货安排。2017年4月，经中农集团公司现场盘点发现库存货物短缺，乐喜施公司认可因季节问题而将全部库存货物自行发往他处予以周转。2018年1月16日，经中农集团公司与上述被告共同协商后签订《协议书》，协议约定由乐喜施公司、利科工贸公司共同偿还原告货物及损失费共计人民币810万元，其中510万元以阿胶块作为抵账物品，剩余300万元自2018年6月1日起以分期付款方式支付，并约定了逾期违约责任。同时，郭建文、郭明瑞、汝军、刘霞对上述债务自愿承担无限连带保证责任。但该协议签订后，乐喜施公司、利科工贸公司均未按照协议约定履行合同义务，因其违约行为给原告造成巨大的经济损失，多次积极协商未果，为维护原告合法权益，故原告诉至法院。被告乐喜施公司、利科工贸公司、郭建文、郭明瑞、汝军、刘霞共同答辩称，不同意原告的全部诉讼请求。理由：一、关于原告诉讼请求的本金金额被告不认可，被告只认可760万元的本金欠款。乐喜施公司、利科工贸公司之后又履行了部分还款义务，应在810万元里扣除；二、关于违约金部分，因违约金约定过高，我方同意承担违约金30％的部分，超出的部分不同意承担；三、关于原告提交的合同、协议真实性无异议，但因为国家政策和行业发展原因，导致合同没有完全履行；四、请求给被告时间，被告愿意积极协作履行合同，调解解决此案；五、关于保证责任，不同意承担。原告中农集团公司为证明其主张，向本院提交以下证据：1.2016年原告与乐喜施公司签订的采购合同及附件；2.2016年2月22日转账记录、付款通知单；3.2015年12月30日原告与利科工贸公司签订的仓储保管协议；4.2018年1月6日谈判纪要；5.2018年1月16日协议书。六被告共同向本院提交以下证据：1.收条。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原、被告双方对所有证据的真实性均予以认可，本院对此予以确认。通过对当事人所提交的证据进行审查，结合当事人在本案审理过程中的陈述，本院对本案认定以下事实：2016年1月8日，中农集团公司（甲方）与乐喜施公司（乙方）签订《采购合同》，约定甲方向乙方计划采购缓释复混肥（包装规格40kg、含量24-11-11氯）1200吨，出厂单价2770元/吨，金额共计3324000元。采购缓释复混肥（包装规格50kg、含量24-12-10氯）1200吨，出厂单价2790元/吨，金额共计3348000元。合同签订后，甲方根据实际需要，在本合同基础上向乙方发采购发货单，具体的供货品种、数量、交货日期、交货地点以甲方出具盖章的《供货流出通知书》为准。乙方应于收到甲方《供货流向通知书》后5个工作日内，严格按甲方《供货流向通知书》组织发货完毕。若无甲方《供货流向通知书》，乙方不得擅自出库、发货，否则由此产生的任何费用和造成的任何损失，由乙方自行承担。交货时间、地、地点式：由甲方供货流向通知书确定。质量标准：产品执行国家GB15063-2009标准及行业HG/T4217-2011标准。乙方须在货物发运前提供有第三方质检机构出具的质检报告。包装：正规包装。运输和费用承担：乙方代办运输，运费由乙方承担。验收：乙方交货时，甲乙双方应共同对货物品种、数量、规格、包装破损等外观情况进行清点验收。如乙方未能参与甲方清点验收，甲方有权单独进行，形成的清点验收记录对双方有效，可作为甲方向乙方主张权利的有效证据。上述对货物数量、规格、破损等外观情况的清点验收，不涉及乙方所交货物的内在质量，不论甲方在外观情况验收时是否对货物质量提出异议，乙方仍应保证其所交付的货物符合本合同对货物质要求的约定。如不符合本合同约定质量要求对甲方造成的任何损失，均由乙方负担。结算方式：乙方向甲方交付本合同下甲方实际采购货物并经甲方验收合格后，根据双方确认的实际交货数量，乙方向甲方开具货物总价款全额的增值税专用发票，经甲方确认无误后20个工作日内，甲方通过电汇、转账支付方式向乙方支付货款。2016年2月22日，中农集团公司向乐喜施公司支付货款6672000元。2015年12月30日，中农集团公司（存货人）与利科工贸公司签订《仓储保管协议》，约定乙方应将甲方货物存放在坐落于山东省济南市平阴县振兴街466号山东平阴国家粮食储备库仓库1号库房，实际使用面积2415.42平米。仓储货物名称与数量按甲方实际到货存储的化肥品种和数量为准。每批货物的具体仓储时间以该批货物实际出入库期间的存储时间计。2018年1月16日，中农集团公司（甲方）、乐喜施公司（乙方）、利科工贸公司（丙方）、郭建文（丁方）、郭明瑞（丁方）、汝军（丁方）、刘霞（丁方）签订《协议书》载明：2016年1月8日，甲方中农集团公司作为采购方与乙方乐喜施公司在北京市西城区签订《采购合同》一份(合同编号N16DSCG0101)，由甲方采购乙方缓释复混肥一批共计2400吨，总价值人民币大写陆佰陆拾柒万贰仟元整(6672000.00)，合同签署后，甲方于2016年2月22日通过网上银行转账方式将上述款项一次性支付给乙方公司，乙方公司确认收悉。同年，乐喜施公司找到利科工贸公司，2015年12月30日甲方作为存货人与丙方利科工贸公司作为保管人签署《仓储保管协议》一份(合同编号46050007)，约定甲方将从乐喜施公司采购的上述全部化肥存放于丙方公司所租赁的仓库内，丙方负责安全保管并接受甲方公司的出入货安排，协议签订后乙方公司将全部货物发送至平阴国家粮食储备库1号库房。2017年4月，经甲方公司现场盘点发现存库货物短缺，乙方乐喜施公司认可其因季节问题而将全部库存货物发出并予以周转。依据上述基本情况，现乙方、丙方提出协商解决上述问题，经尊重多方意见，并经请示上级领导，现各方协商一致签订以下协议，以供各方遵照诚信执行：一、乙方乐喜施公司与丙方利科工贸公司共同向甲方中农集团公司自愿偿还货物损失费共计人民币8100000元，上述款项支付方式为：以货抵账、分期付款，具体如下：1、第一部分，付款方式为：乙方乐喜施公司以山东九天贡阿胶制品有限公司生产的“九天贡”牌食用阿胶块抵款，抵款金额为人民币大写伍佰壹拾万元整(￥5100000.00元)，要求如下：(1)乙方公司提供山东九天贡阿胶制品有限公司关于该批阿胶生产的全部证书;(2)上述批次阿胶制品生产日期均应在2017年9月1日以后;(3)上述批次阿胶制品总数量为6375个大手提袋(每个大手提袋内装两铁盒，每个铁盒内阿胶制品净重为250克，每个大手提袋阿胶制品净重为250克*2-500克)，阿胶制品净重合计为6375斤，单价以800元每斤计算;(4)本协议签订后乙方公司即可安排生产企业生产，交货方式为本协议签订后两日内先期发货625个大手提袋(阿胶制品净重625斤)，价值伍拾万元整(￥500000.00元)，运输费用由乙方公司负担。剩余5750个大手提袋(阿胶制品净重5750斤)价值肆佰陆拾万元整(￥4600000.0元)，交付日期为2018年3月31日之前一次性交付(考虑到厂家春节期间放假等因素)，交货地点为济南市平阴县，具体货物采取托运还是自提，以甲方通知为准，如采取托运所需运费由乙方负担。货物备齐后乙方通知甲方现场验收，双方代表签字确认。(5)乙方对所提供的全部阿胶制品质量承担安全保证责任(本协议签订后，乙方在一个月内提供济南市药监局出具的产品合格检验报告，相关技术参数应符合国家标准)，如出现任何质量问题均由乙方承担并赔偿所有损失;(6)乙方上述批次制品必须按期到位，如乙方不能按期提供或者出现逾期现象，甲方有权选择不再同意以货抵债方案，而直接要求乙方按照总欠款810万元作为诉请要求，或者如出现逾期交货则要求乙方承担每逾期一天以810万元为计算基数承担月息为2分的违约金;(7)上述批次阿胶制品甲方全部收悉后，给乙方公司出具收货凭证但不提供任何发票，同时不承担期间所可能产生的相关税费，如出现则全部由乙方公司自理。2、第二部分，对剩余的人民币大写叁佰万整(3000000.00)，具体支付办法为：(1)自2018年6月1日起，乙方公司每月需向甲方公司支付人民币大写壹拾伍万元整(￥150000.00)，直至全部款项还清为止，正常履行付款期间该叁佰万整(￥3000000.00)甲方公司不再单独计息：(2)每笔还款日期为每月初的3号之前，期间如有逾期则每逾期一天按所拖欠款项总额月息2分承担违约金；(4)乙方应严格按照约定期限付款，如出现连续两个月未能按约定时间和金额付款情况，则视为乙方根本性违约，甲方有权直接要求一次性支付剩余款项并按总欠款的20％支付违约金。3、上述两笔债权在履行过程中，如乙方发生违约，甲方因主张权利而产生的各项费用(包括但不限于诉讼费、保全费、鉴定费、评估费、拍卖费、律师费、执行费等)均由乙方承担。4、特别约定：本协议签订后，乙方和丙方有义务协助甲方销售该批产品。如乙方丙方代销时，价格可适当下浮10％。如在叁佰万元(3000000.00元)债权分期履行到期或者提前到期时，该批货物仍未能全部销售折现完毕，经双方协商一致无异议后，乙方应负责调换甲方认可的同等价值的其他货物(如化肥)抵款或者现金抵款。二、上述债务责任主体为乙方乐喜施公司与丙方利科工贸公司，丁方郭建文、刘霞、郭明瑞、汝军等四人以自然人身份对上述债务自愿承担无限连带保证责任，如乙方、丙方存在逾期违约行为，甲方有权要求丁方承担保证责任。三、本协议签订后，甲方与丙方所签署的《仓储保管协议》自动解除，不再履行，丙方自愿放弃因该协议而产生的仓储保管费及衍生权利全部主张，现剩余库存货物由乙方、丙方自行处理，丙方除与乙方共同偿还本协议第一条所确定的款物外，丙方与甲方之间不存在其他任何争议和纠纷。2018年1月20日，中农集团公司出具《收条》，载明：今收到乐喜施公司提供九天贡阿胶陆佰贰拾伍斤，手提袋625个。以上事实有原告中农集团公司提交的证据以及开庭笔录在案佐证。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，中农集团公司与乐喜施公司签订的《销售合同》，中农集团公司与乐喜施公司、利科工贸公司、郭建文、郭明瑞、汝军、刘霞签订《协议书》均系当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应按照约定自觉履行各自的义务。本案的争议焦点在以下几个方面：一、关于涉案合同项下欠付货款的确认2018年1月16日，各方当事人通过签订《协议书》确认乐喜施公司与利科工贸公司须向中农集团公司偿还货物损失费等共计8100000元整。双方还约定了以货抵账以及相应抵账的物品和价格。2018年1月20日，中农集团公司出具《收条》，表明收到乐喜施公司提供九天贡阿胶陆佰贰拾伍斤，手提袋625个。且其在庭审中也表示该批阿胶现处于其控制之下，并未返还。综上，本院认为，乐喜施公司按照协议约定以货抵账，并向中农集团公司交付了相应的货物，中农集团公司亦签收了该笔货物，且一直在其控制之下，并未提出异议，故该笔货物按照合同折抵500000元的款项应从货款中予以扣除，故关于中农集团公司要求乐喜施公司与利科工贸公司偿还货款本金7600000元的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。超出部分，于法无据，本院予以驳回。关于中农集团公司辩称该批阿胶货物与价值不符，不能有效处理，不同意折抵货款的意见，未向本院提交有效证据予以证明，本院不予采信。二、关于违约金的认定。本案中，协议书中约定如债务人未按期交付以货抵债的物品，则应承担每逾期一天以8100000元为计算基数，按照月息2分计算的违约金。根据相关规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。本案为合同纠纷，逾期支付款项必然造成的中农集团公司的相应损失，但原告并未向本院提交有效证据证明其损失金额，故被告申请将违约金调整为欠款总金额的30％计算，本院对此不持异议，超出部分，本院不予支持。三、关于郭建文、郭明瑞、汝军、刘霞是否应当承担连带保证责任。2018年1月16日，各方当事人通过签订《协议书》确认乐喜施公司与利科工贸公司须向中农集团公司偿还货物损失费，同时，郭建文、郭明瑞、汝军、刘霞等四人为上述债务承担连带担保责任，但协议并未约定保证期间。按照相关规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。协议书中约定的以货抵债的履行期限为2018年3月31日，如债务人未按期履行上述义务，则中农集团公司有权直接以总欠款作为诉讼请求，也即主债务履行期限提前届满，故2018年3月31日为主债务履行期限届满的时间，中农集团公司并未向本院提交其在此日期之后的6个月保证期间内要求保证人承担保证责任的证据，故关于中农集团公司要求郭建文、郭明瑞、汝军、刘霞承担连带保证责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告济南乐喜施肥料有限公司、被告济南利科工贸有限公司于本判决生效后十日内向原告中农集团控股股份有限公司支付货款7600000元及违约金2280000元；二、驳回原告中农集团控股股份有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费88868元，由原告中农集团控股股份有限公司负担7908元（已交纳）；被告济南乐喜施肥料有限公司、被告济南利科工贸有限公司共同负担80960元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未向本院交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 员 程洁玲二〇二〇年十一月十日法官助理 赵泓翔书 记 员 孙 艺