河南省商水县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书(2020豫16**刑初263号公诉机关商水县人民检察院。公益诉讼起诉人商水县人民检察院。被告人（附带民事公益诉讼被告）张春青，女，1981年3月8日出生，居民身份证号码4102021981********，汉族，中专文化，户籍所在地河南省郑州市管城回族区，住河南省郸城县双拥路利群小区北院**楼**。因涉嫌生产、销售假药罪，于2019年10月8日被商水县公安局刑事拘留；因涉嫌非法经营罪，于2019年11月14日经商水县人民检察院批准，2019年11月15日被商水县公安局执行逮捕。因本案，2020年11月7日被本院决定取保候审。辩护人何德智，河南碧轩律师事务所律师。商水县人民检察院以商检二部刑诉[2020]21号起诉书指控被告人张春青犯非法经营罪，于2020年7月21日向本院提起公诉。诉讼过程中,商水县人民检察院以商检四部刑附民公诉[2020]6号刑事附带民事公益诉讼起诉书向本院提起附带民事公益诉讼。2020年10月27日商水县人民检察院向法院递交了变更起诉决定书、2020年10月29日公益诉讼起诉人商水县人民检察院向法院递交了变更诉讼请求决定书。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。商水县人民检察院指派检察员张善修出庭支持公诉，公益诉讼起诉人商水县人民检察院指派检察员冯光辉出庭履行公益诉讼职责，被告人（附带民事公益诉讼被告）张春青及其辩护人何德智到庭参加了诉讼，现已审理终结。商水县人民检察院指控，2018年10月份以来，被告人张春青违反国家药品管理法律法规，在未取得药品经营许可证的情况下，使用赵凤英、王秀云、张子和、李某2及自己的5个淘宝账户帮助李某1（另案处理）非法销售好的快（鹿骨全蝎丸）等药品，非法经营数额172817.9元。公诉机关向本院递交了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、现场勘验笔录等证据材料，认为被告人张春青违反国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，情节严重，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张春青自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，建议判处被告人有期徒刑十个月至一年一个月，并处罚金人民币五千元。公益诉讼起诉人诉称，被告张春青利用网络使用张春青、李某2、张子和、赵凤英、王秀英5人的淘宝店铺销售秦友发等人生产的不合格药品，销售成功金额累计107090.1元，已损害社会公共利益。公益诉讼起诉人认为被告张春青违反药品管理法律规定，利用淘宝网销售秦友发生产的不合格药品，销售成功金额人民币107090.1元，严重侵害了消费者的合法权益，损害了社会公共利益，应负赔偿消费者价款损失的责任。诉请：1、判令被告人张春青支付其销售不合格药品所得价款的三倍赔偿金，共计人民币321270.3元；2、判令被告张春青在国家级新闻媒体上赔礼道歉。被告人（附带民事公益诉讼被告）张春青对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，愿意认罪认罚，请求从轻处罚。针对公益诉讼起诉人的诉请，被告张春青愿意承担赔偿费用。辩护人何德智提出的辩护意见是，被告人认罪认罚，认罪态度较好；被告人系初犯、偶犯，没有前科劣迹；被告人及其家属主动积极配合，且积极缴纳罚金；愿意积极履行公益诉讼判决结果，并且已经在国家媒体上公开道歉。经审理查明，2018年11月份至2019年6月份，被告人张春青违反国家药品管理法律法规，在未取得药品经营许可证的情况下，通过网络、开设淘宝店铺帮助李某1（另案处理）非法销售好的快（鹿骨全蝎丸）等他人生产的不合格药品，使用自己的账户名非法经营药品交易成功43298元，交易关闭29738.3元，共计73036.3元；使用赵凤英账户名非法经营药品交易成功27997.7元，交易关闭15594元，共计43591.7元；使用王秀云账户名非法经营药品交易成功9025.3元，交易关闭4812.3元，共计13837.6元；使用张子和账户名非法经营药品交易成功5677.4元，交易关闭2096.6元，共计7774元；使用李某2淘宝号非法经营药品交易成功21091.7元，交易关闭13486.6元，共计34578.3元。综上，被告人张春青非法经营数额共计人民币172817.9元，其中交易成功数额共计人民币107090.1元，未成功数额65727.8元。同时查明，侦查机关扣押秦某1持有的丹鹿通痹胶囊550瓶、蝮蛇玉竹胶囊1370盒、雪域骨痛王3503瓶、骨痛宁胶囊1104盒、阴阳舒筋丹1320元、湿寒筋骨丹200瓶、七蛇追风丹200瓶、八卦消痛丹530瓶、太极定痛丹2191瓶、冬虫草全蝎胶囊4300盒、骨痹康620、蛇蚁骨康全蝎胶囊1268瓶、追风灵丹200瓶、牙痛清胶囊320盒、清风消痛650盒、痹痛舒康200瓶、哈仁祛喘100瓶、百通平虫草蝮蛇胶囊1250盒、百步痛清790盒、冬虫草蝮蛇胶囊400盒、骨康宁11**盒、一步定痛丹1540盒、神方痛康165瓶、消渴平糖720瓶、全蝎蛇蚁胶囊1600瓶、理气定喘156瓶、铁骨王330瓶、筋骨丹3026盒、痛博士400瓶、壮骨舒康200盒、乌梢蛇蝮蛇胶囊280瓶（黄盒）、乌梢蛇蝮蛇胶囊265瓶（蓝盒）、百痛消1590瓶、乌梢蛇佛手胶囊160盒（黄盒）、神奇筋骨康200瓶、金乌骨舒820盒、筋骨痛安620盒、佛手筋骨康64瓶、虫草活骨肽1439瓶、百喘停胶囊295瓶、颈复康160瓶、好的快200盒、骨康蛇蝮蛇木瓜胶囊2920盒、中华骨痛康100盒、筋骨痛康270盒、蟲草鹿骨丸100盒、九味蛰虫丹600盒、黄精蝮蛇丸600盒、舒筋健腰丸180盒、痛必舒200盒、骨节康560瓶、（十六味）筋骨丹3026盒、三脂通脉胶囊100盒，上述涉案物品未随案移送。另查明，被告人张春青违法所得人民币5000元。认定上述事实的证据有：刑事部分证据1、书证：（1）被告人张春青户籍证明、前科查询情况证明，（2）李某1提供张春青的药品价格清单一份，（3）周口市市场监督管理局关于《周口市公安局委托对秦某1等人生产、销售假药案涉案产品进行假药认定的函》的复函，（4）扣押决定书及扣押清单，（5）周口市公安局指定管辖决定书、周口市人民检察院指定管辖答复，（6）扣押的涉案药品图片、产品说明书，（7）房屋租赁合同三份，认罪认罚具结书一份等；2、证人李某1、秦某1、李某2、赵某、王某1、闫某、刘某1、谢某1、谢某2、刘某2、朱某、秦某2、郑某、付某1、付某2、孟某、王某2、高某、胡某、杨某的证言；3、被告人张春青的供述与辩解；4、鉴定意见：周口市市场监督管理局周市监函（2019)119号关于涉案产品“牙疼清胶囊”等53个品种性质认定意见书；河南硕证电子数据司法鉴定意见书；华测检测认证集团股份有限公司检测报告；河南华颖会计师事务所有限公司司法鉴定意见书；5、淮阳县公安局刑事科学技术室现场勘验笔录。刑事附带民事公益诉讼证据：1、书证：钉钉截图1张，商水县公安局情况说明1份、支付宝账号截图1张；张春青、王秀云、张子和、赵凤英淘宝账户经营药品销售收入明细共4份；李某2支付宝账户提取的经营药品收入记录1份，商水县公安局调取的李某2淘宝账户销售药品交易记录1份；商水县人民检察院统计的张春青非法经营案非法经营数额统计情况表1份，补充统计情况说明1份。2、证言李某2证言。3、电子数据：光盘4张。以上证据均当庭举证质证，各证据来源合法、内容客观真实，与本案事实相关联，本院予以确认。本院认为，被告人张春青违反国家药品管理法律法规，在未取得药品销售许可证的情况下，利用淘宝网销售秦某1生产的不合格药品，销售金额172817.9元，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控其犯非法经营罪罪名成立。被告张春青非法经营不合格药品，严重侵害了消费者的合法权益，损坏了公共利益，依法应当予以赔偿，对公益诉讼起诉人的诉讼请求，本院予以支持。本案系共同犯罪，被告人张春青在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，并自愿签署认罪认罚具结书，且已在正义网公开致歉，依法可对被告人从宽处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一)项、第二十五条、第二十六条、第三十六条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释第三百六十九条之规定，判决如下：一、被告人张春青犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。（罚金已缴纳）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月8日起至2020年11月7日止。）二、刑事附带民事公益诉讼被告张春青于判决生效之日起十日内支付赔偿金人民币321270.3元。三、对被告人张春青违法所得五千元，予以追缴，上缴国库。四、刑事附带民事诉讼被告张春青于本判决生效之日起十日内连续五个工作日在国家级新闻媒体上向广大消费者发出道歉函，道歉函的内容事先须由本院核定。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本六份。审判长  朱仲文审判员  李 裕审判员  殷晓东二〇二〇年十一月二十日法官助理毛秀鋆书记员王淑君