北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书(2019)京0108民初39022号原告：艾格拉斯股份有限公司，住所地北京市海淀区花园北路**健康智谷大厦**。法定代表人：王双义，总经理。委托诉讼代理人：秦丹凤，女，该公司员工。委托诉讼代理人：刘兴浩，男，该公司员工。被告：杭州微实数据科技有限公司，住，住所地杭州市江干区九环路****楼**/div>法定代表人：高铁军，执行董事、总经理。被告：高铁军，男，1982年7月17日出生，汉族，住浙江省丽水市莲都区。两被告委托诉讼代理人：王嘉悦，北京市国晟律师事务所律师。原告艾格拉斯股份有限公司（以下简称：艾格拉斯公司）与被告杭州微实数据科技有限公司（以下简称：杭州微实公司）、高铁军技术服务合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告艾格拉斯公司委托诉讼代理人秦丹凤、刘兴浩，两被告委托诉讼代理人王嘉悦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告艾格拉斯公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令杭州微实公司与高铁军返还艾格拉斯公司预付服务费200万元；2、杭州微实公司与高铁军向艾格拉斯公司支付违约金100.2万元，并追索至实际偿还之日的违约金。3、本案诉讼费用和保全费用由杭州微实公司与高铁军承担。诉讼中，经原告艾格拉斯公司核对，被告杭州微实公司于2019年8月26日归还了13万元，故其将诉讼请求变更为：1、请求法院判令杭州微实公司返还艾格拉斯公司预付服务费200万元；2、杭州微实公司向艾格拉斯公司支付自2017年12月13日起至2019年4月28日的剩余未支付违约金872000元；并追索从本案起诉之日2019年4月28日起至实际偿还之日的违约金（以200万元为基数，以每日千分之一计算逾期支付违约金）；3、高铁军对杭州微实公司上述第一项、第二项诉讼请求承担连带保证责任；4、本案诉讼费用和保全费用由杭州微实公司与高铁军承担。事实与理由：艾格拉斯公司与杭州普树金融服务外包有限公司（以下简称普树公司）拟在广西壮族自治区申请发起设立互联网小额贷款公司，拟委托微实公司提供技术服务。2017年12月8日，艾格拉斯公司、普树公司与杭州微实公司签订了《委托代办及技术服务协议》（以下简称“服务协议”）。服务协议第二条约定：在协议生效后艾格拉斯公司向杭州微实公司预付服务费用人民币200万元。服务协议第三条约定：如在2018年4月18日前未获得政府相关部门审批、备案或许可手续且未完成互联网小贷公司的注册事项，微实公司应将预收的服务费用在期满后全额退还艾格拉斯公司。后艾格拉斯公司、杭州微实公司与普树公司三方签订了《补充协议》，其中第三条将服务费用退还条件更改为：出现如下情况之一的，1）2018年6月30日前因任何原因互联网小贷公司未获得政府相关部门审批、备案或许可手续；2）虽取得筹建批复但国家政策变化导致艾格拉斯公司最终无法设立互联网小贷公司并且未完成互联网小贷公司的注册事项时，杭州微实公司应将收取的200万元服务费用以及其他根据补充协议收取的所有费用全额退还给艾格拉斯公司，如果逾期退还，每逾期一日应承担退还费用千分之三的违约金。经艾格拉斯公司多次催告，微实公司与高铁军未返还预付服务费用和支付违约金，故诉至法院。被告杭州微实公司、高铁军辩称：艾格拉斯公司与杭州微实公司形成的合同是真实的，在合同的履行的过程中进行了变更，合同的委托方普树公司应履行甲方的义务，由于普树公司自身的问题，导致整个小贷的公司没有被批准，才导致这个合同无法履行，根据艾格拉斯公司提供合同一的第九条第一款，由于被告自身的原因，退回艾格拉斯公司费用，我们认为普树公司在合同履行过程中存在过错，杭州微实公司认为为了履行合同，转给了蒲晓明费用，应从合同中扣除。高铁军不应承担连带责任，借款关系不知是什么原因签订的，是不真实的，高铁军不应承担借款关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证，结合当事人陈述，认定事实如下：艾格拉斯公司与普树公司拟在广西壮族自治区申请发起设立互联网小额贷款公司，拟委托微实公司提供技术服务。2017年12月8日，艾格拉斯公司（委托单位1，甲方1）、普树公司（委托单位2，甲方2）与杭州微实公司（受托单位，乙方）签订了《委托代办及技术服务协议》（以下简称“服务协议”）。协议约定：目标公司的审批许可手续甲方拟委托乙方代办，且在目标公司设立完成后甲方拟委托乙方向目标公司提供技术服务。第二条：服务费用：目标公司拟注册资本为3亿元，乙方按互联网小额贷款公司拟注册资本的10%收取技术服务费用，即3000万元。如果甲方设立目标公司没有获得政府相关部门批准，乙方无需向目标公司提供技术服务，甲方或目标公司无需承担任何费用。第三条：服务费用支付：第一次支付：在本协议签订生效后5个工作日内，甲方1向乙方预付本协议第二条约定的服务费200万元……第四条：服务期限：本协议签订之日起130日内，即至2018年4月18日前，如果在此期间因任何原因目标公司未获得政府相关部门审批、备案或许可手续并且未完成目标公司的注册事项（以工商登记办结为准），乙方将根据本协议第三条第（一）项收取的200万元在服务至期满后5日内全额退还给甲方1，如逾期退还，每逾期一日应承担应退还费用千分之三的违约金。但是如果在本协议签订后45日内甲方递交的申报材料仍然没有获得受理，则上述费用应在本协议签订后55日期满之日退还，逾期按上述计算办法计收违约金。第九条：违约责任：（一）乙方应在代理期限内完成所有代办事项。如因乙方原因在代理期限内因任何原因甲方未能获得发起设立互联网小额贷款公司备案审批，甲方1或甲方2任一方有权终止本协议，本协议终止，乙方应在5日内退还甲方1支付的全部费用；如有逾期，自逾期之日起每日按应退还金额的千分之三向甲方支付违约金。（二）如因政策等客观因素影响，导致无法申报的，本协议终止，乙方应在5日内退还甲方1支付的全部费用；如有逾期，自逾期之日起每日按应退还金额的千分之三向甲方支付违约金。（五）如一方违约的，对方因向违约方催讨债务产生的一切费用，包括但不限于律师费、异地差旅费、住宿费、诉讼费等费用均由违约方承担。2017年12月13日艾格拉斯公司向杭州微实公司转帐200万元。后，三方签订《委托代办及技术服务协议补充协议》，将代办区域变更为四川省成都市，将目标公司拟注册资金修改为5亿元，按注册资本的6%收取技术服务费用。服务期限修改为：出现如下情况之一的：1、2018年6月30日前，因任何原因目标公司未获得政府相关部门审批、备案或许可手续；2、虽取得筹建批复但国家政策变化（如四川省成都市金融工作局无权审批设立目标公司等）导致甲方最终无法设立目标公司并且未完成目标公司的注册事项（以工商登记办结为准），在上述情况下则乙方应将根据本协议第三条第（一）项收取的200万元服务费及其他根据本补充协议第二条收取的所有费用在上述情况发生后5日内全额退还给甲方1，如逾期退还，每逾期一日应承担相应退还费用千分之三的违约金。但是如因甲方原因未在规定筹建时间内完成验资的情况除外。后因杭州微实公司未按约定办理完委托事项，艾格拉斯公司（甲方），高铁军（乙方），杭州市长三角大数据研究院（丙方），何崇赞（丁方）及杭州微实公司（戊方）签订协议书，约定：甲方及其他方与乙方实际控制的戊方于2017年12月8日签署委托代办及技术服务协议，委托其代为申请互联网小贷公司，甲方于2017年12月13日向戊方预付200万元费用。现各方于2019年4月19日达成如下协议：1、戊方应于2019年5月15日前将甲方预付给戊方的200万元退还给甲方；如逾期支付，则对逾期付款额自2017年12月13日起至戊方或乙方向甲方付款日期间按千分之一计收违约金。3、乙方对戊方履行上述承诺及委托协议提供无限连带责任担保保证。在戊方违反本协议及委托协议项下的陈述、保证及义务而需向甲方履行赔偿责任及/或支付相关款项时，甲方有权直接要求乙方支付。乙方的担保范围包括：主债权、违约金迟延履行利息、各种损失以及甲方为实现债权所支出的一切费用，包括但不限于律师费、诉讼费、交通费、保全费、执行费用等，违约金没有明确约定的，按照每逾期一日支付千分之五的标准计算。对于违约金的计算，原告艾格拉斯公司主张自2017年12月13日至2019年4月28日，按千分之一计算；被告认为导致未能完成委托事务系混合过错，应予酌减。诉讼中，被告杭州微实公司于2019年8月26日向原告艾格拉斯公司归还了13万元，原告艾格拉斯公司认为此为支付的违约金，故其从违约金部分扣除。被告杭州微实公司称其归还的为本金。本院认为：依法成立的合同受法律保护，双方签订的委托协议，未违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，原告艾格拉斯公司支付了预付款200万元，被告杭州微实公司应当在合同约定的期限内完成委托事务，但后在履行过程中，被告杭州微实公司并未按约定完成委托事项。对原告艾格拉斯公司预付款的处理，在2017年12月8日有双方参与签订的《委托代办及技术服务协议》已作出约定：即第四条：服务期限：本协议签订之日起130日内，即在期满后5日内全额退还给艾格拉斯公司，如逾期退还，每逾期一日应承担应退还费用千分之三的违约金。虽后签订《委托代办技术服务协议补充协议》对服务期限作出修改，但被告杭州微实公司仍未按期完成。故在2019年4月19日，有原、被告参与的各方签订了协议，明确约定了杭州微实公司应于2019年5月15日前将原告艾格拉斯公司预付给其的200万元退还艾格拉斯公司，并约定了逾期违约金。同时高铁军提供了连带保证。故在合同有明确约定的情况下，杭州微实公司应当依约定退还200万元，并支付违约金。对于诉讼中被告杭州微实公司于2019年8月26日归还的13万元，应优先从违约金中扣除。高铁军对杭州微实公司上述债务应当承担连带保证责任。故原告艾格拉斯公司要求两被告退还款项并支付违约金的诉讼请求，本院予以支持。对于原告艾格拉斯公司主张违约金计算标准过高，本院酌情调整。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决如下：一、被告杭州微实数据科技有限公司于本判决生效后七日内退还原告艾格拉斯股份有限公司200万元；二、被告杭州微实数据科技有限公司于本判决生效后七日内向原告艾格拉斯股份有限公司支付违约金，以200万元为基数，按年利率百分之六的标准，自2017年12月13日起计算至实际付清之日止（被告杭州微实数据科技有限公司于2019年8月26日归还的13万元，优先从违约金中扣除）；三、被告高铁军对被告杭州微实数据科技有限公司本判决第一项、第二项义务承担连带责任；四、驳回原告艾格拉斯股份有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。财产保全费5000元（原告已预交），由被告杭州微实数据科技有限公司、高铁军负担，于本判决生效后七日内交纳。案件受理费30816元（原告已预交），由被告杭州微实数据科技有限公司、高铁军负担，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  刘冬辉人民陪审员  王叔洁人民陪审员  张金海二〇二〇年十一月五日书 记 员  姜 凡