文书内容重庆市石柱土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0240民初2737号原告：胡鹏，男，1988年6月6日出生，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：向阳开，石柱土家族自治县法律援助中心援助律师。被告：抚顺市政建设（集团）有限公司，住所地辽宁省抚顺市顺城区临江路中段**楼**，统一社会信用代码91210400701547738H。法定代表人：王金全，该公司总经理。委托诉讼代理人：游长江，重庆舒义律师事务所律师。原告胡鹏与被告抚顺市政建设（集团）有限公司（以下简称“抚顺市政公司”）劳动争议一案，本院于2020年7月7日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月28日公开开庭进行了审理。原告胡鹏及其委托诉讼代理人向阳开，被告抚顺市政公司的委托诉讼代理人游长江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡鹏向本院提出诉讼请求：1.请求依法解除原告与被告之间的劳动关系；2.请求依法判决被告支付原告工伤保险待遇：一次性伤残补助金72000.00元、一次性工伤医疗补助金29904.00元、一次性伤残就业补助金67284.00元、护理费3980.00元、停工留薪期待遇48000.00元、住院伙食补助1740.00元、劳动能力鉴定费400.00元、医疗费32912.30元、交通费300.00元，合计256020.30元。事实和理由：原告系被告招用劳动者，双方未签订劳动合同，根据被告的安排从事相关工作，被告每月支付原告工资8000.00元。2018年10月9日下午18时许，原告在被告承建的重庆市石柱土家族自治县（以下简称“石柱县”）中益乡交通扶贫项目中益至黄水公路工程Ｋ19+919Ｍ处工作时，被泵车的导管碰倒，致原告摔倒受伤。原告受伤后入住石柱县人民医院治疗，诊断为：右侧粉碎性跟骨骨折。2019年4月22日石柱县人力资源和社会保障局作出石人社伤险认字（2019）58号认定工伤决定书，认定原告受到的伤害属工伤。2020年4月17日，石柱县劳动能力鉴定委员会作出石柱劳初鉴字（2020）52号初次鉴定结论书，鉴定结论为：原告属伤残X级，无生活自理障碍。原告于2020年6月22日向石柱县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，石柱县劳动人事争议仲裁委员会作出石劳人仲不字（2020）第102号不予受理通知书。综上所述，为维护原告的合法权益，根据《劳动法》、《工伤保险条例》及《民事诉讼法》的规定，特向贵院起诉，请求依法审理。抚顺市政公司辩称，1.被告并未收到石柱县劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力初次鉴定书，被告失去了申请重新鉴定的权利。2.被告系将涉案工程部分劳务承包给马勤文，马勤文又将劳务分包给原告胡鹏，原告的工资是按照实际工作量进行计算，原告诉称被告按月向其支付工资8000.00元不属实。3.原告请求的工伤保险待遇，部分费用计算不正确，医疗费应凭医药费发票进行计算；一次性伤残补助金、停工留薪期待遇应按照受伤时的时间即2018年社平均工资60%标准计算；一次伤残性就业补助金、一次性医疗补助金应按照工伤保险条例等规定的计算；护理费应按照一人护理计算；交通费、鉴定费应凭发票予以认定，综上原告主张的费用过高，请求法院依法进行判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：抚顺市政公司将其承建的石柱县中益乡交通扶贫项目（二标段）部分劳务分包给马勤文，后原告胡鹏受马勤文雇请在该项目从事管理工作。2018年10月9日下午18时许，胡鹏在该项目K19+919m工作时，被泵车的导管碰到受伤。当日，胡鹏到石柱县人民医院住院治疗至2018年11月2日出院，住院24天，经诊断为：右侧粉碎性跟骨骨折，共花去医疗费32912.3元。2019年4月22日，石柱县人力资源和社会保障局作出石人社伤险认字[2019]58号《认定工伤决定书》，认定胡鹏本次受伤属工伤。2020年3月27日，胡鹏向石柱县劳动能力鉴定委员会申请鉴定。2020年4月17日，石柱县劳动能力鉴定委员会作出石柱劳初鉴字[2020]52号《初次鉴定结论书》，结论为：伤残X级，无生活自理障碍。为此，胡鹏支付鉴定费400.00元。2020年6月22日，胡鹏向石柱县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求相同。同日，石柱县劳动人事争议仲裁委员会作出石劳人仲不字[2020]第102号《不予受理通知书》，以其仲裁申请不符合受理条件，决定不予受理。另查明，抚顺市政公司未给胡鹏缴纳工伤保险。本院认为，胡鹏系受马勤文的雇请在抚顺市政公司承建的工程中务工，与抚顺市政公司未建立劳动关系，故本院对胡鹏主张的第1项诉讼请求不予支持。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发（2005)12号）第四条：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”，人力资源和社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》[人社部发（2013）34号]第七条：“具备用人主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用人主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”和《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，抚顺市政公司系经工商行政管理部门核准登记从事市政工程施工等的有限责任公司，具备用工主体资格。被告将其承建的案涉项目分包给不具备用工主体资格和不具备相应施工资质等级的自然人马勤文，马勤文作为劳动者，在被告工地上施工过程中受伤，依据上述规定，被告应当向胡鹏支付工伤保险待遇。对胡鹏主张的工伤保险待遇，本院认定如下：一、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇……X级伤残为9个月的本人工资……”的规定，原、被告均未向本院提交证据证明受伤前的工资待遇情况，故本院按原告受伤时上一年度即2017年重庆市职工月平均工资6106.00元/月计算，胡鹏一次性伤残补助金为54954.00元（6106.00元/月×9月）。二、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……X级4个月……计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……X级9个月……计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上(含10年)的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。”的规定，因原、被告不存在劳动关系，不存在解除劳动关系，但一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金属于工伤保险待遇的赔偿项目，被告仍应支付，其标准应以劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资为基数计算，即以2019年重庆市职工月平均工资7476.00元/月计算，胡鹏的一次性工伤医疗补助金为29904.00元（7476.00元/月×4月），一次性伤残就业补助金为67284.00元（7476.00元/月×9月）。三、停工留薪期待遇。原告的伤情被诊断为：右侧粉碎性跟骨骨折。根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，原告的停工留薪期为6个月。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，抚顺市政公司应按原告因工受伤前的工资福利待遇标准向原告支付6个月停工留薪期待遇。因原、被告双方均未提交证据证明原告受伤前的工资待遇，本院按原告受伤时上一年度即2017年重庆市职工月平均工资标准6106.00元/月计算，原告停工留薪期待遇为36636.00元（6106.00元/月×6月）。四、护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，原告停工留薪期内的护理费应由被告承担。原告共住院29天；行内固定取出术的住院期间已不在停工留薪期内，不再计算护理费。原告的护理费为3480.00元（120.00元/天×24天）。五、住院伙食补助费。原告胡鹏共计住院29天，按每天8元计算，共计232.00元（8.00元/天×29天）。六、劳动能力鉴定费。根据《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条“按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定(确认)费及鉴定检查费用，参加工伤保险并足额缴纳工伤保险费的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，由用人单位承担”的规定，原告主张的鉴定费400.00元，有发票佐证，本院予以认定。六、医疗费。根据《工伤保险条例》第三十条第一款、第三款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。……治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定”的规定，胡鹏因治疗工伤产生的医疗费应由被告支付，其主张的32912.30元医药费有医院出具的医药发票及病历佐证，本院予以认定。七、交通费。根据原告受伤后就医、鉴定等情况，本院对原告主张的300.00元交通费予以支持。综上所述，原告因工受伤，被告应赔偿原告各项工伤保险待遇共计226102.30元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第三十六条，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发（2005)12号）第四条，人力资源和社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》[人社部发（2013）34号]第七条，《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款之规定，判决如下：一、被告抚顺市政建设（集团）有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告胡鹏一次性伤残补助金54954.00元、一次性伤残就业补助金29904.00元、一次性工伤医疗补助金67284.00元、停工留薪期待遇36636.00元、护理费3480.00元、住院伙食补助费232.00元、医疗费32912.30元、鉴定费400.00元、交通费300.00元，共计226102.30元；二、驳回原告胡鹏其余诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由被告抚顺市政建设（集团）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审 判 长  王新贵人民陪审员  谭兴勇人民陪审员  隆洪明二〇二〇年十一月十七日书 记 员  崔 芸