重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝05民终6319号上诉人（原审原告）：张莲，女，汉族，1972年1月26日出生，住址四川省内江市。委托诉讼代理人：宋明洋，重庆兴胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：王伟军，重庆兴胜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆智祺汽车销售服务有限公司，住所重庆市南岸区海棠溪街道学府大道**综合楼**，统一社会信用代码91500108305173201U。法定代表人：许春，总经理。委托诉讼代理人：贺飞亚，重庆中世律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈法霖，重庆中世律师事务所律师。上诉人张莲因与被上诉人重庆智祺汽车销售服务有限公司（以下简称“智祺公司”）劳动争议纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院（2019）渝0108民初10826号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张莲上诉请求：撤销原判，依法改判或者发回重审。主要理由：1.上诉人与被上诉人签订的《劳动合同书》约定的合同期限为2015年12月16日至2018年12月15日，合同到期时，被上诉人并未书面通知上诉人续签劳动合同，因此上诉人于2018年12月16日上午9点左右将《终止劳动合同函》递交给被上诉人，提醒被上诉人劳动合同已经期满终止。被上诉人人事部经理陈建初当即签字予以同意，上诉人从2018年12月16日起没有再去上班，双方劳动合同已经到期终止。同日下午15时，被上诉人向上诉人发出电子邮件，通知上诉人于2018年12月17日下午14时去续签劳动合同，因为双方的劳动合同已经期满终止，双方劳动合同关系已经解除，此时提出续签合同应属新的要约，上诉人有权拒绝被上诉人的要约。按照《劳动合同法》第四十六条之规定，被上诉人应当向上诉人支付终止劳动合同的经济补偿。2.被上诉人一审提交的工资表、考勤表并不真实，上诉人从未确认，一审予以采信是错误的，不能证实被上诉人已经向上诉人支付了2016年1月1日起至2018年12月15日止法定节假日、休息日和延时工作的加班加点工资。3.被上诉人每年都发放了年终奖，上诉人2018年几乎全年在岗，上诉人因和被上诉人的其他员工一样享有获得年终奖的权利，应参照2017年的发放标准发放金额4200元向上诉人发放。4.上诉人与被上诉人在《劳动合同书》中约定试用期工资2000元，按此约定，上诉人转正后的工资不应低于试用期工资，但被上诉人实际向上诉人发放工资时的基本工资却低于试用期基本工资。被上诉人智祺公司辩称：上诉人的离职是劳动合同到期，上诉人不同意续签导致，被上诉人没有支付经济补偿金的义务。加班费用被上诉人已支付。张莲一审请求：1.智祺公司向张莲支付终止劳动合同经济补偿金24646.74元(8215.58元/月×3个月)；2.智祺公司向张莲支付2018年12月份工资4500元，并加付赔偿金4500元，合计9000元；3.智祺公司向张莲补发试用期满后的基本工资差额部分6300元；4.智祺公司向张莲支付在2016年1月1日起至2018年12月15日止法定节假日、休息日和延时工作的加班加点工资184211.98元，并加付赔偿金184211.98元，合计368423.96元；5.智祺公司向张莲支付以浮动工资名义无故克扣的两次工资共计1000元，并加付赔偿金1000元，合计2000元；6.智祺公司向张莲支付2018年年终奖2200元；7.智祺公司向张莲支付失业保险金损失5184元(1440元×3个月×120%);8.智祺公司向张莲支付2015年12月16日至2018年12月15日未休年休假工资4794.9元；9.智祺公司向张莲支付2015年12月16日至2018年12月15日住房公积金17280元。一审法院查明如下事实：2016年1月24日，张莲（乙方）与智祺公司（甲方）签订《劳动合同书》：固定劳动期限自2015年12月16日起至2018年12月15日止；乙方担任库管工作；每周休息日为轮休；乙方月工资为基本工资+绩效工资+福利待遇；试用期3个月，试用期工资2000元；加班工资按甲方规章制度规定的计数基数计算；甲方为乙方提供以下福利待遇五险；乙方如需辞职需提前30日提交书面申请；……智祺公司于2016年4月起为张莲申请参加了社会保险。张莲于2018年12月16日向智祺公司送达《终止劳动合同函》，内容为：员工张莲自2015年12月16日进入公司工作，签订劳动合同期限至2018年12月15日止，现劳动合同期满，公司没有与我续签劳动合同，故本人从2018年12月16日起不再上班。请公司为我出具终止劳动合同通知书，办理离职及工作交接手续。智祺公司陈建新在该份函件上批示：待新招聘人员接替后办理完交接手续再由办公室办理离职手续，请支持。2018年12月16日智祺公司向张莲邮箱发送邮件：由于您与本公司的劳动合同时间为2015年12月16日至2018年12月15日，由于本月15、16日为周末，我司特此通知您续签劳动合同的时间为2018年12月17日下午2点，地点为公司行政部。2018年12月24日智祺公司以张莲不愿续签劳动合同，出具了终止劳动合同证明。2018年12月，智祺公司举示的工资表上显示张莲的工资为3340.49元，其中基础工资标准1100元，交通补贴50元，午餐补贴75元，通讯补贴30元，绩效工资392.11元，工作日加班费47.1元，周末加班费1256元，养老293.12元，医疗78.28元，失业18.32元，工装返费780元。2018年，智祺公司未向张莲发放年终奖。张莲于2019年1月28日向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会就诉请事项申请仲裁。本案已经仲裁前置程序。一审法院针对张莲的诉讼请求逐一评述如下：一、张莲请求支付终止劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定了用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形。本案中，张莲与智祺公司签订的《劳动合同书》已期满终止，张莲未与智祺公司再签订新的劳动合同，且张莲本人已表达不再续签劳动合约之意愿，故不符合法律规定的用人单位应支付经济补偿金的情况，一审对此诉讼请求不予支持。二、张莲要求智祺公司支付2018年12月份工资4500元并加付赔偿金4500元。智祺公司举示的证据能够证明其已发放2018年12月的工资3340.49元，故对张莲此项诉讼请求不予支持。三、张莲要求智祺公司补发张莲试用期满后的基本工资差额部分15500元，并加付赔偿金15500元。张莲与智祺公司之间签订的《劳动合同书》中约定了试用期工资2000元，并未约定转正后工资，故对张莲此项诉讼请求，不予支持。四、张莲要求智祺公司支付2016年1月1日起至2018年12月15日止法定节假日、休息日和延时工作的加班加点工资184211.98元，并加付赔偿金184211.98元。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。从智祺公司提交的工资表上看，其已向张莲支付加班工资，且每月工资金额与银行工资记录相符，张莲认为智祺公司工资单系造假，但张莲提交的证据不足以证明此系伪造，故对张莲此项请求不予支持。五、张莲要求智祺公司支付以浮动工资名义无故克扣张莲的两次工资共计1000元，并加付赔偿金1000元。2018年5月张莲工资为6361.07元，2018年9月张莲工资为6804.62元，张莲提交的工资条显示两个月的浮动工资一栏中均为-500元。智祺公司陈述其未扣过张莲工资显然不属实，且未说明合理理由，故对张莲要求智祺公司支付该1000元的请求，予以支持。六、张莲要求智祺公司支付2018年年终奖2200元。张莲与智祺公司签订的《劳动合同书》中并未约定年终奖的发放事项，一审对此项诉讼请求不予支持。七、张莲要求智祺公司支付失业保险金损失5184元(1440元×3个月×120%)。法律规定，用人单位应当自用工之日起30日内为其职工申请办理社会保险登记并申报缴纳社会保险费。《重庆市失业保险条例》规定：失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：（二）累计缴费时间满两年不足三年的为六个月；（三）累计缴费时间满三年不足四年的为九个月。本案中张莲工作时间为三年，本应领取九个月的失业保险金，现因智祺公司少缴纳三个月的失业保险，导致少领取三个月。故一审按本地失业保险金标准1440元/月对此予以主张三个月，金额为4320元。八、张莲要求智祺公司支付2015年12月16日至2018年12月15日未休年休假工资4794.9元。此项请求未经仲裁前置程序，一审对此不作处理。九、张莲要求智祺公司支付2015年12月16日至2018年12月15日住房公积金17280元。此项请求未经仲裁前置程序，一审对此不作处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、重庆智祺汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付张莲扣发的工资1000元、失业保险金损失4320元，共计5320元；二、驳回张莲的其他诉讼请求。二审中，张莲举示了新的证据：1.陈建初等人人事聘任通知的照片打印件、公司员工通讯录：证明陈建初系被上诉人的员工且担任人事经理，有权代表被上诉人处理公司的人事安排，陈建初在2018年12月16日就上诉人送达的终止劳动合同函作出的批示属于职务行为。2.费用报销清单、个人往来明细对账：证明与一审举示的火车票、汽车票等证据印证，被上诉人提交的考勤表明显与事实不符，反映被上诉人提交的考勤表是事后重新补制，是虚假的。3.员工手册：证明公司规章制度规定员工每周休息一天，与被上诉人提供的考勤记录不一致，印证了上诉人在一审中举示的考勤记录的真实性。智祺公司对上述证据质证认为：证据1中的照片打印件因没有原件核对，不能作为证据，智祺公司没有制作过类似文件，即使有，时隔3年，上诉人也不应保存有上述文件，上诉人在一审未举示该组证据说明其并不持有该证据，故对该组证据的真实性不予认可。证据2也是照片打印件，没有原件与之核对，不认可其真实性。证据3员工手册没有任何签章，不能认定是公司制作，并且公司的各个岗位的作息时间不一样，管理、内勤、后台岗位原则上都是每周双休，销售岗位原则只休息一天，但公司会按规定计发加班工资，上诉人的岗位属于后台岗位，虽因工作原因，不排除休息日加班的可能，被上诉人也没有否认上诉人存在部分加班事实，仅主张被上诉人已计发加班工资，从被上诉人领取工资的情况看，上诉人的基本工资2000元左右，但每月实际领取的工资在7000元左右，说明加班工资已经计发。二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。在二审过程中，张莲申请对智祺公司一审举示的工资表签名的笔迹形成时间及考勤记录签名的字迹形成时间进行司法鉴定，本院认为，一审法院并未直接采用该两份证据的真实性，并且智祺公司在举示该两份证据时也并未以证据的形成时间作为证明待证事实的要素，本案中，张莲主张其存在加班事实而智祺公司并未足额支付加班工资，其应对加班事实承担举证责任，在证明智祺公司支付工资的过程中，双方对张莲的工资领取数额并无争议，即使智祺公司举示的工资表、考勤记录系为应诉而特别向一审法院准备，该两份证据上笔迹的形成时间为起诉前，也不能达到张莲所称其存在加班事实而智祺公司没有足额支付加班工资的证明目的，故本院对其司法鉴定的申请不予支持。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，劳动合同期满终止的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，张莲和智祺公司的劳动合同至2018年12月15日期满，但智祺公司并未与张莲直接终止劳动合同，也未提出降低劳动合同约定条件与张莲续订劳动合同，按照现行劳动法律法规的规定，双方可仍按原合同约定继续履行劳动合同，在劳动合同到期后一月内续订劳动合同。而张莲在劳动合同到期第二天即向智祺公司送达《终止劳动合同函》，表明其不愿与智祺公司续订劳动合同，故张莲与智祺公司解除劳动合同的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿的情形，对张莲要求按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条支付终止劳动合同的经济补偿的上诉请求，本院不予支持。张莲提出智祺公司未向其支付2016年1月1日起至2018年12月15日期间法定节假日、休息日和延时工作的加班工资，要求智祺公司支付加班工资184211.98元并加付赔偿金184211.98元的上诉请求，其应对存在加班的事实承担举证责任。现张莲在一审中举示了2016年至2018年考勤卡报表及2016年国庆、春节值班表，证实其存在加班事实，但上述证据并无智祺公司签章确认，故智祺公司对该证据的真实性不予认可；智祺公司也同样举示了考勤表及工资表证实张莲存在一定的加班事实，但智祺公司已支付了全部加班费用，以反驳张莲提出智祺公司未足额向张莲支付加班费的事实。因张莲否认上述证据的真实性，故一审对张莲和智祺公司举示的考勤记录均未予认可。但一审综合双方的举证及观点，认为张莲的基本工资与实际领取的工资差距明显，实际领取的工资明显高于双方约定的基本工资，判断智祺公司向张莲支付了加班工资的可能性更高，故对张莲要求支付加班工资的请求未予以支持。二审中，张莲虽举证以证实智祺公司举示的工资表和考勤记录存在事后补制的情况，但本院认为，张莲并未尽到证明其存在加班而智祺公司未足额支付加班工资的证明责任，其不能通过证明对方举示的证据的真伪的方式以免除自己对重要事实的证明责任，并且，张莲在劳动关系存续期间对实际领取的工资明显高于约定工资的原因没有合理解释，其上诉请求指明智祺公司三年拖欠其18万余元的加班工资，平均到劳动关系存续期间，每月拖欠加班工资高达5000元左右，张莲却没有在劳动关系存续期间提出异议，也不符合常情，故本院难以支持张莲要求智祺公司支付加班工资的上诉请求。对于张莲提出智祺公司拖欠其基本工资的差额问题，经查，张莲在与智祺公司签订劳动合同时曾约定试用期基本工资为2000元，但并未约定转正后的工资基数，从查明的情况看，张莲转正后每月领取的工资远远高于2000元，故本院认为智祺公司并未克扣张莲的工资，张莲的这一上诉请求，本院不予支持。张莲还提出智祺公司应按4200元的标准支付其2018年的年终奖的上诉请求，因双方并未约定年终奖的基数或计算方式，本院将张莲提出的年终奖理解为智祺公司按照其经营成果向劳动者自愿发放的奖励，属于企业自主经营权范畴的事项。张莲提出智祺公司应按2017年的标准4200元向其发放，现智祺公司仅发放了2000元，还应再向其发放2200元，但并未举示智祺公司2018年计发年终奖的相应规则，我国法律虽明确倡导企业同工同酬，但因张莲的该项请求涉及企业的自主经营权，在欠缺具体规则的情况下，人民法院不宜过多干涉企业的自主经营权，故本院对张莲的这一上诉请求，不予支持。综上，张莲的上诉请求均不能成立。原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉,维持原判。二审案件受理费10元，由张莲负担。本判决为终审判决。审 判 长  蒋 科审 判 员  肖 琴审 判 员  黎 明二〇二〇年十一月三十日法官助理  李家兴书 记 员  李德桥