浙江省桐乡市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0483民初5434号 原告：张诗权，男，1992年3月20日出生，汉族，住云南省昭通市永善县。 委托诉讼代理人：马悦,浙江和光律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈小勇,浙江和光律师事务所律师。 被告：王东，男，1990年7月11日出生，汉族，住浙江省建德市。 被告：谢明，男，1988年11月24日出生，汉族，住浙江省临海市。 委托诉讼代理人：何佳祺,浙江金九鼎律师事务所律师。 被告：浙商财产保险股份有限公司桐乡支公司，住所地：浙江省桐乡市梧桐街道振东新区校场东路1446号1幢3楼，统一社会信用代码：91330483552853837N。 负责人：沈海骐，经理。 委托诉讼代理人：周毅,浙江京衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：熊丹丹,浙江京衡律师事务所律师。 原告张诗权诉被告王东、谢明、浙商财产保险股份有限公司桐乡支公司（以下简称浙商桐乡公司）机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2020年9月23日立案受理后,依法由审判员王红娟独任审判,并于10月20日公开开庭进行了审理。原告张诗权及其委托诉讼代理人马悦、被告王东、被告谢明及其委托诉讼代理人何佳祺、被告浙商桐乡公司委托诉讼代理人周毅、熊丹丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张诗权向本院提出诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、误工费、护理费、被扶养人生活费、鉴定费、交通费、日用品费等，合计391135.35元；2、判令被告浙商桐乡公司在交强险和商业险范围内先行赔付，并在交强险范围内优先赔付精神损害抚慰金；3、诉讼费由三被告承担。 谢明辩称，应由保险公司赔偿，王东的行为不是职务行为，其不承担赔偿责任。 浙商桐乡公司辩称，根据事故认定书、刑事判决书认定，王东系酒后驾驶并逃逸，根据保险合同约定，保险公司已尽到对免责条款的提示义务，商业险拒赔。 王东辩称，愿意赔偿，具体请法院依法审核。 经审理查明,2019年2月26日19时42分许，王东驾驶登记所有人为谢明的浙Ｆ0××××号小型普通客车沿桐乡市屠甸镇同裕路由北向南行驶至同裕路与曙光路交叉口北侧200米地方时，与行人张诗权发生碰撞，造成张诗权受伤、车辆损坏的道路交通事故。事发后王东让张功冒名顶替处理事故，后于2019年2月27日被查获。该事故经桐乡市公安局交通警察大队认定，王东负事故的全部责任，张诗权无责任。（2019）浙0483刑初736号刑事判决书载明，王东饮酒后驾驶机动车发生交通事故致一人重伤，交通肇事后为逃避法律追究，逃离事故现场让人顶替，犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年六个月。事故发生后，张诗权在嘉兴市第一医院等医院治疗，花费医疗费45780.89元。经张诗权申请，本院委托，金华天鉴司法鉴定所于2019年11月28日、11月29日出具的司法鉴定意见书载明，张诗权构成精神九级伤残、临床十级伤残，误工期180天，护理期60天，营养期60天。原告为此支付鉴定费4440元。张诗权与胡鸿燕生育张书衍（2015年3月17日出生）一个子女。事故前张诗权在桐乡市××村××号××年以上。 另查明，王东驾驶浙Ｆ0××××号车辆登记所有人为谢明，投保交强险、商业三者险（保险限额100万）及不计免赔险于浙商桐乡公司，事故发生在保险有效期内。事故后，谢明已支付原告38000元，王东已支付原告1002.66元。 以上事实，有当事人提供的事故认定书、医疗材料、鉴定意见书、个人居住登记证明、刑事判决书、保险条款等证据予以证实。 本院认为，关于责任承担，原告要求王东、谢明、浙商桐乡公司承担赔偿责任。王东虽系谢明的雇员，但事故发生时并非上班时间，本案无证据显示王东系履行职务行为，原告亦未举证谢明在本次事故中存在过错，故原告要求被告谢明承担赔偿责任之诉请，本院不予支持。关于商业三者险是否赔偿的问题：被告王东饮酒后发生交通事故，为逃避法律追究，逃离事故现场让人顶替，保险公司能否据此在商业三者险中拒赔。因浙商桐乡公司无证据证明对保险合同中的免责条款作了提示或者明确说明，只强调饮酒驾车和肇事逃逸属违法行为，不能在商业三者险中理赔。本院认为，在商业保险范围内，要尊重合同自由原则。保险公司对格式合同中的免责条款未明示的，该条款对投保人不发生效力。据此，浙商桐乡公司对原告损失，超出交强险部分，应在商业三者险中理赔。 关于赔偿数额，本院根据以上事实，确定原告的总损失为422791.97元。包括：1、医疗项下计算为47775.89元。原告诉请医疗费7803.39元，其中134元日用品费应计入其他损失，扣除没有正规发票的票据，且谢明垫付的医药费亦应计入原告损失，故确认为45780.89元。浙商桐乡公司认为部分医疗费系治疗眼部，与本案没有关联性。本院认为，结合门诊病历、鉴定意见书等证据，张诗权受伤部位为头部，有视物模糊的症状，且浙商桐乡公司没有对该部分医药费申请鉴定，亦未提供足以推翻的相反证据，故对该意见不予采纳。浙商桐乡公司要求扣除非医保费用，没有依据，不予支持；住院伙食补助费应计算为195元（15元／天×13天）；营养费1800元，计算合理，予以确定。2、伤残项下计算为370442.08元。残疾赔偿金264800.80元，事故前张诗权在××镇××村××号××年以上，按照城镇标准计算合理，予以确定。被扶养人生活费应计算为57762.32元（37508元／年×22%×14年÷2），且被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，故残疾赔偿金为322563.12元；误工费27138.96元、护理费9240元、精神损害抚慰金11000元，计算合理，均予以确定；交通费2500元，结合原告就诊情况，酌定500元。3、其他损失项下计算为4574元。即鉴定费4440元、日用品费134元，均予以确定。综上，张诗权的上述损失，由浙商桐乡公司在交强险范围内赔偿120000元（含精神损害抚慰金），余款302791.97元，由浙商桐乡公司在商业三者险范围内赔偿298217.97元，由王东赔偿4574元。浙商桐乡公司共计赔偿原告418217.97元，因事故后，谢明已支付原告38000元，王东已支付原告1002.66元，故浙商桐乡公司尚需赔偿原告383789.31元，谢明支付的多余款项，由其自行与浙商桐乡公司、王东结算。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告浙商财产保险股份有限公司桐乡支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张诗权383789.31元； 二、驳回原告张诗权其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费2356元，减半收取1178元，由被告王东负担（应于裁判文书生效后10日内缴纳，逾期缴纳将移送执行） 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出上诉状副本,上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。在当事人收到《预交上诉案件受理费通知书》后，按通知规定期限、金额预交上诉案件受理费用。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行裁判文书确定的义务。逾期未履行的，应在逾期后三日内向本院报告财产状况。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信被执行人名单、限制高消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 王红娟 二〇二〇年十一月二十日 法官助理 吴潇琦 书 记 员 陈嘉璐