江西省上饶市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣11刑终403号原公诉机关江西省横峰县人民检察院。上诉人（原审被告人）林紫，曾用名林亿，男，1991年2月23日出生，汉族，小学文化，江西省上饶市广丰区人，家住江西省上饶市广丰区；因犯盗窃罪、寻衅滋事罪于2012年1月10日被江西省广丰县人民法院数罪并罚，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币八千元；因犯盗窃罪于2018年10月23日被浙江省江山市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；2018年9月14日刑满释放；因涉嫌犯盗窃罪于2019年12月20日被福建省浦城县公安局取保候审；2020年1月16日被江西省横峰县公安局刑事拘留；2020年2月17日经江西省横峰县人民检察院决定，同日由江西省横峰县公安局执行逮捕；现羁押于江西省横峰县看守所。辩护人余琼，江西惟矩律师事务所律师。江西省横峰县人民法院审理江西省横峰县人民检察院指控原审被告人林紫犯盗窃罪一案，于2020年10月13日作出（2020）赣1125刑初66号刑事判决。被告人林紫不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年6月至11月，被告人林紫伙同他人流窜至福建省浦城县、江西省上饶市广信区、横峰县盗窃电瓶、烟酒等物品，价值共计人民币97321.22元。具体犯罪事实如下：1.2019年6月12日晚，林鹏（已判刑）驾驶赣Ｅ×××**白色起亚Ｋ3轿车搭载被告人林紫和林野（已判刑）窜至福建省浦城县的工地，将该工地二辆铲车、二辆挖机共计8个电瓶盗走。同年6月14日凌晨，林鹏驾驶赣Ｅ×××**白色起亚Ｋ3轿车搭载林紫和林野窜至上饶市广信区沙场，将该沙场内一辆铲车上的2个电瓶盗走。随后三人驾车窜至田墩镇冷水村沙场将该沙场一辆铲车的2个电瓶盗走。1时许，三人窜至田墩镇××村岩坑煤场，将该煤场内的一辆铲车的2个电瓶盗走；同年6月15日2时许，林鹏驾驶赣Ｅ×××**棕色起亚智跑轿车载林野和林紫窜至浦城县，将停在国道旁的一辆挖机上2个电瓶盗走。随后继续驾车窜至仙阳镇××号门口将一辆电动三轮车的5个电瓶盗走。2时许，三人窜至浦城县门口的二辆电动三轮车的10个电瓶盗走。2时25分许，三人窜至忠信镇××号门口将该处的一辆电动三轮车的5个电瓶盗走。2时35分许，三人窜至忠信镇姓忠街139号门口将该处的一辆电动三轮车的5个电瓶盗走。3时许，三人窜至仙阳镇××附近的防洪堤工地，将停放在该工地内一辆挖机上的2个电瓶盗走。4时许，三人窜至浦城县桥头将该处的一辆电动车的5个电瓶盗走。经鉴定，被盗蓄电池的价值共计人民币11534.54元。2.2019年11月17日晚，被告人林紫伙同绰号“法官”骑摩托车窜至“法官”事先踩点好的横峰县桥头边的“惠民超市”周边查看情况。次日1时许，窜至被害人黄金春经营“惠民超市”门口，采取螺丝刀打开卷闸门进入店内，然后用事先准备好的黑色袋子将货架上的利群（白）45条、硬中华3条、软中华3条、金圣（硬红瑞香）11条、金圣（本草瑞香）12条、金圣（吉品）4条、利群（阳光橙中支）4条香烟盗走。之后，被告人林紫将上述香烟销售后，非法获利13000余元。2020年5月9日，经横峰县价格认定中心鉴定，上述被盗香烟价值共计17607.88元。3.2019年11月28日凌晨，被告人林紫伙同绰号“法官”骑摩托车窜至被害人朱某经营的位于横峰县“名烟名酒”店门口，用钢筋剪将店门打开，进入店内用事先准备好的黑色袋子将货架上的中华、利群、金圣等香烟及一箱茅台酒（6瓶）盗走。林紫将上述香烟销售后，非法获利18000余元。2020年5月9日经横峰县价格认证中心认定，被盗中华、利群、金圣等香烟价值共计人民币54378.80元，茅台酒（6瓶）价值人民币13800元。另查明，被告人林紫因犯盗窃罪、寻衅滋事罪于2012年1月10日被江西省广丰县人民法院判处有期徒刑七年二个月；因犯盗窃罪于2018年10月23日被浙江省江山市人民法院判处有期徒刑六个月。2019年12月20日，林紫主动到福建省浦城县公安局投案。原审法院审理期间，林紫家属代为退赔被害人黄金春经济损失11500元，被害人朱某经济损失38500元。2020年9月28日，被害人朱某、黄金春出具谅解书，表示对林紫的行为予以谅解。原审法院认为，被告人林紫以非法占有为目的，采取秘密手段，多次伙同他人窃取财物，其中盗窃烟酒、电瓶等财物，价值共计人民币97321.22元，并从中非法获利31000元，数额巨大，被告人林紫的行为已触犯了刑律，构成盗窃罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的部分犯罪事实和罪名成立，予以支持。公诉机关指控被告人林紫实施盗窃五起，其中两起盗窃他人财物以销赃价值共计31000元指控，另三起以鉴定价值共计11534.54元认定，数额共计42534.54元，属于盗窃数额大。经查，被告人林紫作案盗窃次数多，系流窜盗窃，且之前因盗窃罪被三次判刑，被告人供述避重就轻、隐瞒部分犯罪事实；被害人的陈述与被告人供述、证人诸某证言证据之间，已有部分犯罪事实得到印证，从而增强了关于被害人陈述真实性的判断，而且二被害人均系案发当日发现被盗后立即向公安机关报案并陈述被盗事实。陈述被盗烟酒与被告人供述部分吻合，且被害人朱某、黄金春陈述的被盗烟酒符合其从事经营烟酒职业背景，没有超出一般人的经验和常识范围，被害人朱某、黄金春与被告人林紫素不相识，排除诬告陷害的可能。综合判断，二被害人的陈述被盗烟酒种类、数量对于证明各自被盗的烟酒具有较强的证明作用，应当予以采信。公诉机关指控被告人林紫在横峰县盗窃数额以销赃数额指控不妥，予以纠正。案发后，被告人林紫主动投案，但在取保候审期间，又继续实施盗窃，且归案后未能如实交代主要犯罪事实，不符合自首要件。故对被告人及辩护人提出部分自首辩护意见，与法律规定不符，不予采纳。被告人林紫因前罪三次被判处有期徒刑，刑满释放后五年仍不思悔改，再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。原审法院审理期间，被告人家属代为退赔部分被害人经济损失，并取得了部分被害人谅解，依法酌情对其从轻处罚。辩护人提出被告人家属代为部分退赃，要求从轻处罚的辩护意见，予以采纳。被告人林紫违法所得赃款31000元，依法应予追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十四条、第六十五条之规定，判决被告人林紫犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元（未缴纳）；责令被告人林紫退赔被害人经济损失共计人民币47321.22元，发还给被害人朱某人民币29678.80元、被害人黄金春人民币6107.88元，余款11534.54元发还给被害人周某1、周某2、杨某1等人；追缴被告人林紫违法所得人民币31000元，上缴国库。上诉人林紫提出：1.原审程序违法。公诉机关以“数额较大”提起公诉，原审法院以“数额巨大”进行认定和判决，原审判决超出公诉机关指控的范围，同时也剥夺了其与辩护人的辩护权利。2.原审以被害人的陈述认定盗窃数额证据不足。3.其符合自首的条件。其主动向福建省浦城县公安局投案，供述了起诉书指控的第三至五起犯罪事实，后又在江西省横峰县公安局供述了第一二起犯罪事实，应当认定其自首。4.判决第二项与第三项内容存在金额错误和重复计算。其家属已经向被害人退赔了5万元，已远超过公诉机关指控的金额；同时责令退赔与追缴，两者之间系选择关系。请求二审法院撤销原判，重新作出公正判决。辩护人余琼的辩护意见：1.对盗窃数额的认定应当在原公诉机关指控的“数额较大”范围内进行认定。（1）原审超范围判决，不符合程序。（2）原审认定盗窃数额9万元左右的证据明显不足。除被害人的陈述外，原公诉机关及被害人没有提供任何相关证据证明具体被盗烟酒的数量和种类，属于孤证，不能作为认定盗窃数额的依据。2.上诉人林紫符合自首的条件。林紫在取保候审期间没有实施过盗窃行为，第二三起案件发生在林紫投案自首之前，原审认定是在取保候审期间继续盗窃系事实认定错误。3.判决第二项与第三项内容存在金额错误和重复计算。4.林紫已经认罪认罚，并积极赔偿且取得了谅解，应当在原认罪认罚中的量刑基础上从轻处罚。综上，原审法院判决不符合程序，且认定的盗窃金额证据不足，结合其他从轻、减轻情节，恳请二审法院正确适用法律，对林紫改判二年以下有期徒刑。经审理查明，2019年6月12日晚至11月28日期间，上诉人林紫先后伙同林鹏（已判刑）、林野（已判刑）等人流窜至福建省浦城县、江西省上饶市广信区、横峰县盗窃电瓶、烟酒等物品，价值共计人民币42534.54元。具体犯罪事实如下：（一）2019年6月12日晚，同案犯林鹏驾驶赣Ｅ×××**白色起亚Ｋ3轿车搭载上诉人林紫和同案犯林野窜至福建省浦城县的工地，将该工地二辆铲车、二辆挖机共计8个电瓶盗走。同年6月14日凌晨，林鹏驾驶赣Ｅ×××**白色起亚Ｋ3轿车搭载林紫和林野窜至上饶市广信区沙场，将该沙场内一辆铲车上的2个电瓶盗走。随后三人继续驾车窜至田墩镇冷水村沙场将该沙场一辆铲车的2个电瓶盗走。1时许，三人窜至田墩镇××村岩坑煤场，将该煤场内的一辆铲车的2个电瓶盗走。同年6月15日2时许，林鹏驾驶赣Ｅ×××**棕色起亚智跑轿车载林野和林紫窜至浦城县，将停在国道旁的一辆挖机上2个电瓶盗走。随后继续驾车窜至仙阳镇××号门口将一辆电动三轮车的5个电瓶盗走。2时许，三人窜至浦城县门口的二辆电动三轮车的10个电瓶盗走。2时25分许，三人窜至忠信镇××号门口将该处的一辆电动三轮车的5个电瓶盗走。2时35分许，三人窜至忠信镇××号门口将该处的一辆电动三轮车的5个电瓶盗走。3时许，三人窜至仙阳镇××附近的防洪堤工地，将停放在该工地内一辆挖机上的2个电瓶盗走。4时许，三人窜至浦城县桥头将该处的一辆电动车的5个电瓶盗走。2019年7月17日、9月12日，经福建省浦城县价格认证中心鉴定，被盗蓄电池的价值共计人民币11534.54元，其中被害人周某1398.25元、周某2275元、杨某11212.50元、连某470.50元、徐某347.25元、廖某796.40元、杨某2850元、雷某4666元、周某3825.40元、苏某1778.24元、苏某2915元。上述事实，有如下证据予以证明：1.被害人周某1的陈述，证明2019年6月16日，他发现电动三轮车电瓶被人偷了，时间是6月14日至6月15日夜里被偷的。被偷的电瓶一组5个，一共680元。2.被害人周某2的陈述，证明2019年6月14日21时许，她将三轮电动车停放在浦城县仙阳镇××号门口。次日9时30分许，发现三轮车5个电瓶都不见了，被盗电瓶是天能牌，价值500元。3.被害人杨某1的陈述，证明2019年6月18日，他骑电动三轮车去运货，发现启动不了，打开电动三轮车后斗，发现里面的5个电瓶被偷了。单买一组5个电瓶要1600元。4.被害人杨某2的陈述，证明2019年6月14日18时许，他将挖机停在浦城县仙阳镇大湾桥附近路边。次日6时30分许，他发现挖机启动不了，发现挖机2个电瓶不见了，电瓶是川西牌，购买时花了1400余元。5.被害人徐某的陈述，证明2019年6月15日9时许，他发现电动三轮车5个电瓶被偷了，当时花了750元购买。6.被害人苏某1的陈述，证明2019年6月13日至6月14日，他停放在上饶县皂头镇紫云村沙场装载机2个鸿雁牌电瓶被偷了，当时花了800元。7.被害人苏某2的陈述，证明2019年6月14日，他去田墩沙场开铲车，发现里面的2个川西牌电瓶不见了，当时花了1000多元购买。8.被害人廖某的陈述，证明2019年6月15日6时，她发现三轮电动车的电瓶被盗了。电瓶是三年前买的，花了800元。9.被害人连某的陈述，证明2019年6月15日，他骑三轮电动车启动不了，就掀开电箱，发现里面5个电瓶不见，被偷的电瓶是天能牌，花了750元购买。10.被害人雷某的供述，证明2019年6月12日，他将二辆挖机和二辆铲车停在仙阳镇加油站旁，次日6时30分许，发现二辆挖机和二辆铲车的8个电瓶都不见了，被盗电瓶是川西牌，价值6000元。11.被害人周某3的陈述，证明2019年6月，他停在田墩镇××村煤场铲车无法启动，检查之后发现铲车的2个骆驼牌电瓶被偷了。12.证人樊某的证言，证明林野到过他公司租过三四次车。2019年6月9日林野到他公司租了一辆白色的起亚Ｋ3轿车，车牌号为赣Ｅ×××**；2019年6月14日17时许，林野和另一个年轻人将该车还给他公司后，又重新租了一辆车牌号赣Ｅ×××**起亚智跑轿车，至今未归还。13.证人李某的证言，证明2019年6月初一天早上六点半，他从两个人手中收购电瓶，大的电瓶共6个，小电瓶共16个，两种电瓶共计1800余元。14.辨认笔录，证明2019年7月2日11时许，经樊某辨认8号（林鹏）就是和林野一起到他公司租车的年轻男子。15.现场勘验笔录，证明2019年6月15日19时许，福建省浦城县公安局民警对忠信镇忠信村中心街118号进行勘验，见连某电动三轮车载货处被打开，固定电瓶所用的铁丝被撬开，搜索现场周围未见被盗的5个电瓶。16.现场指认笔录、现场指认照片，证明2019年6月19日在侦查人员带领下林鹏、林野到现场指认盗窃电瓶场所位于福建省浦城县的防洪堤工地、盘亭乡棠岭村桥头。17.提取笔录、车辆ＧＰＳ轨迹截图，证明赣Ｅ×××**、赣Ｅ×××**轿车在2019年6月14日、15日的行车轨迹情况；18.福建省浦城县价格认证中心浦价认定[2019]45号、62号价格认定结论书，证明（1）2019年7月17日，经福建省浦城县价格认证中心认定，天能牌等蓄电池价值共计人民币9015．90元。（2）2019年9月12日，经福建省浦城县价格认证中心认定，骆驼牌等蓄电池价值共计人民币2518．64元。19.同案犯林野的供述，证明（1）2019年6月12日，他和林鹏、林紫（别名林亿）开车到浦城县工地偷了一辆挖机和一辆铲车上的电瓶，共4个电瓶。（2）6月14日17时许，林鹏开车往浦城方向行驶，在忠信镇马路边停了一辆挖机，林紫从挖机上拆了2个长方形电瓶，然后继续寻找目标，在街上看到一辆电动三轮车，林紫拆了5个小长方形电瓶。车子一路行驶期间，林紫先后拆了5个小长方形电瓶、一辆电动车电瓶上拆了5个小长方形电瓶、两辆挖机上拆了4个长方形电瓶。当车行驶到仙阳镇街上，发现一辆电动车电瓶，林紫拆了5个小长方形电瓶，之后往广丰方向行驶，行驶至浦城××××乡镇，林紫拆了5个小长方形电瓶。之后，他们三个人直接开车将这些电瓶卖给路边的一家废品收购站，得500元左右。20.同案犯林鹏的供述，证明（1）2019年6月12日晚上，他开车到浦城仙阳镇××附近工地，看到三四辆挖机和铲车，林紫和林野下车去偷铲车和挖机电瓶，总共偷了8个电瓶。（2）2019年6月14日，他开车到浦城县仙阳镇街上找到一辆电动车，然后林野和林紫下车去偷电瓶，共有一组5个电瓶，接着又在忠信镇找到二三辆电动三轮车，同样是林紫和林野下车偷，从忠信镇偷完后又开车向仙阳镇方向开，分别在两个不同地点找到两辆车，也是林野和林紫下去偷电瓶，从仙阳偷完电瓶后，行驶盘亭乡的时候，马路边停了一辆电动三轮车，林野和林紫下车去偷，拆了一组5个电瓶搬到后备厢。（3）2019年6月，他和林野、林紫到上饶县砂石厂发现一辆铲车，将铲车上的2个电瓶偷走，然后开车到田墩镇砂石厂，将停在那的铲车或挖机偷了2个电瓶。6月15日，他们把车上的电瓶运到江西省铅山县路边一个废品收购站出售，共卖了2000多元。钱是林紫收的，扣除租车、油费和路上吃饭的钱，余下的钱基本上是平分，他分得400元。21.上诉人林紫的供述，证明（1）2019年夏天，林鹏驾车前往浦城县，在路边，他和林野将一辆挖机2个电瓶偷走。然后继续行驶，发现一辆三轮电动车，林鹏和林野下车去偷，之后走到一乡镇，偷了四辆三轮车电瓶，其中三辆电动车是5个电瓶，一辆电动车是4个电瓶。离开这个乡镇，林鹏发现路边一辆挖机，林鹏、林野下去偷，偷完以后，又发现一辆电动三轮车，他和林野下车偷了电瓶。（2）2019年夏天，林鹏开一辆轿车载着他和林野从浦城县回广丰的路上，林鹏去工地看有没有电瓶偷，回去的路上，林鹏和林野跟他讲偷了几辆挖机电瓶。（3）2019年夏天，林鹏开车由上饶县沿着公路走，他和林野下车偷了三辆铲车的6个电瓶。22.福建省浦城县人民法院（2019）闽0722刑初221号刑事判决书，证明2019年12月26日，经福建省浦城县人民法院判决认定了上诉人林紫与同案犯林鹏、林野共同盗窃的犯罪事实，对林野判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；林鹏判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；继续追缴林野、林鹏的违法所得，予以返还各被害人。（二）2019年11月17日晚，上诉人林紫伙同绰号“法官”的人骑摩托车窜至“法官”事先踩点好的横峰县桥头边的“惠民便利店”周边查看情况。次日1时许，两人窜至被害人黄金春经营的“惠民便利店”门口，用螺丝刀打开卷闸门进入店内，然后用事先准备好的黑色袋子将货架上的利群（白色）、中华、金圣（硬红瑞香）等香烟盗走。之后，林紫将香烟销售非法获利13000余元。上述事实，有如下证据予以证明：1.被害人黄金春的陈述，证明2019年11月18日早晨准备开门时，发现店铺内柜上的烟不见了，酒没有被拿走。经统计被盗香烟价值17607.88元。2.证人诸某的证言，证明林紫和“小赤啰”盗窃烟酒，他开车去接过他们，将烟酒带回广丰。盗窃的烟酒是用黑色皮袋装的，可以缩紧的那种，偷的烟品种很多。3.横峰县公安局横公（刑）勘［2019］111801号现场勘验检查笔录、现场照片、现场方位示意图、现场指认笔录，证明上诉人林紫盗窃烟酒现场位于横峰县大桥头路口“惠民便利店”。4.上诉人林紫的供述，证明2019年11月初一天晚上，他和“法官”骑摩托车到横峰，次日凌晨他们到横峰大桥烟酒店踩点，“法官”从摩托车上拿钢筋撬棍撬门，然后他俩到店里，径直到货架拿香烟。他们拿着大袋子从货架取烟装进大袋子，装满后他们提着袋子从店内出来回广丰。回到家，他联系南昌买家谈好价格，对方支付了13000元现金。这次偷了有利群、金圣、软硬中华等香烟。他给了“法官”5500元。（三）2019年11月28日凌晨，上诉人林紫伙同绰号“法官”的人骑摩托车窜至被害人朱某经营的位于横峰县“名烟名酒”店门口，用钢筋剪将店门打开，进入店内用事先准备好的黑色袋子将货架上的中华、利群、金圣等香烟及一箱茅台酒（6瓶）盗走。林紫将所盗的香烟和茅台酒销售后，非法获利18000余元。2020年5月9日经横峰县价格认证中心认定，被盗茅台酒（6瓶）价值人民币13800元。上述事实，有如下证据予以证明：1.被害人朱某的陈述，证明2019年11月28日7时许，她开店门时发现店里的烟酒被盗了，被盗香烟有35个品牌，被盗的酒是贵州茅台酒。2.横峰县公安局横公（刑）勘［2019］112801现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片、现场指认笔录，证明上诉人林紫盗窃烟酒现场位于横峰县“名烟名酒”店。在南侧卷帘门上提取了剪痕一处；在双开门把手上提取了压痕一处。3.横峰县价格认证中心横价认定字[2020]6号价格认定结论书，证明2020年5月9日，经该中心鉴定，被盗茅台酒（6瓶）价值人民币13800元。4.同案犯诸某的供述，证明林紫和“小赤啰”盗窃烟酒，他开车去接过他们，将烟酒带回广丰。盗窃的烟酒是用黑色皮袋装的，可以缩紧的那种，偷的烟品种很多，有软、硬中华、青花瓷之类。5.上诉人林紫的供述，证明（1）2019年11月底，他和“法官”骑摩托车到横峰县家烟酒店，他拿着剪刀剪门，然后他和“法官”用力推开玻璃门，他们带着黑色袋子装东西，两个黑色袋子装满了香烟和六瓶茅台酒，然后叫诸某接他们到了诸某店里。（2）这次卖给南昌买家刘老板，得现金18000元。（3）他记得在横峰两次共偷了茅台酒一箱（6瓶）、白利群香烟24条、玉溪香烟（红色，软包）4条、硬中华香烟3条加2包、软中华香烟3条加1包、烟2条（记不清品牌）、白色青花瓷香烟2条、硬红瑞香金圣香烟5条、和天下香烟2包、冬虫夏草香烟3包、黄鹤楼香烟1包。另查明，上诉人林紫因犯盗窃罪、寻衅滋事罪于2012年1月10日被江西省广丰县人民法院数罪并罚，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币八千元；因犯盗窃罪于2018年10月23日被浙江省江山市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；2018年9月14日刑满释放。2019年12月20日，林紫主动到福建省浦城县公安局投案，被取保候审；2020年1月15日被江西省横峰县公安局民警抓获。上述事实，有如下证据予以证明：1.江西省广丰县人民法院（2011）广刑初字第237号刑事判决书，证明被告人林紫因犯盗窃罪、寻衅滋事罪于2012年1月10日被江西省广丰县人民法院数罪并罚，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币八千元。2.浙江省江山市人民法院（2018）浙0881刑初357号刑事判决书，证明上诉人林紫因犯盗窃罪于2018年10月23日被浙江省江山市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。3.归案情况说明，证明林紫于2019年12月20日主动到福建省浦城县公安局投案；2020年1月15日被江西省横峰县公安局民警抓获。4.常住人口信息表，证明林紫案发时已达到法定刑事责任年龄。上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，本院予以确认和采信。上诉人林紫的家属已代林紫退赔被害人黄金春经济损失11500元，被害人朱某经济损失38500元。2020年9月28日，朱某、黄金春出具谅解书，对林紫的行为予以谅解。针对上诉人及其辩护人提出的上诉及辩护意见，本院综合评判如下：1.关于上诉人林紫盗窃金额的认定问题。经查，第一起犯罪盗窃金额为11534.54元，已经过福建省浦城县人民法院判决确认，上诉人林紫对该起盗窃金额没有异议。林紫对第二起、第三起所盗香烟的数量，供述不一，与被害人陈述的被盗数量和种类不一，在没有其他证据佐证下，从有利于被告人的原则出发，对原公诉机关指控林紫的盗窃总金额为42534.54元，予以支持。2.上诉人林紫的行为是否构成自首。上诉人林紫于2019年6月12日至11月28日期间进行作案，于2019年12月20日主动到福建省浦城县公安局投案，但其只交代了第一起犯罪事实，未如实交代第二起、第三起犯罪事实。林紫虽然主动到公安机关投案，但未如实供述主要犯罪事实，故林紫的行为不构成自首。3.对上诉人林紫违法所得的处理。根据相关法律规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金一律上缴国库，不得挪用和自行处理。本案中，上诉人林紫违法所得应当予以追缴，返还给被害人。原审判决追缴林紫违法所得上缴国库错误，应予纠正。本院认为，上诉人林紫伙同林鹏、林野等人以非法占有为目的，采取秘密手段，多次窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，其与同案犯均行为积极，故不宜区分主从犯。上诉人林紫系坦白，依法可以从轻处罚；系累犯，应当从重处罚；鉴于其家属已代其退赔部分被害人的经济损失，取得了部分被害人的谅解，可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销江西省横峰县人民法院（2020）赣1125刑初66号刑事判决；二、上诉人（原审被告人）林紫犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月15日至2022年9月14日止。罚金在本判决生效后十日内缴纳）；三、继续追缴上诉人林紫的违法所得13034.54元，返还给各被害人，其中黄金春1500元、周某1398.25元、周某2275元、杨某11212.50元、连某470.50元、徐某347.25元、廖某796.40元、杨某2850元、雷某4666元、周某3825.40元、苏某1778.24元、苏某2915元（该款在本判决生效后十日内缴纳）。本判决为终审判决。审判长 周 艳审判员 林上庆审判员 肖 萍二〇二〇年十一月二十四日书记员 张美嘉