四川省简阳市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川0180民初4084号 原告：阳四川，男，1966年3月15日出生，汉族，住四川省简阳市。 委托诉讼代理人：赖江，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 被告：王永明，男，1977年8月13日出生，汉族，住四川省成都市简阳市。 委托诉讼代理人：曾敏，四川法锐律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司四川分公司简阳营销服务部，住所地四川省成都市简阳市简城镇建设中路**附**，统一社会信用代码9151208168043643XH。 负责人：刘靖波，经理。 委托诉讼代理人：刘俊，四川法之识律师事务所律师。 原告阳四川与被告王永明、被告中国平安财产保险股份有限公司四川分公司简阳营销服务部（以下简称平安财险简阳服务部）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年10月15日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月3日、2020年11月20日公开开庭进行了审理。原告阳四川及其委托诉讼代理人赖江、被告王永明及其委托诉讼代理人曾敏、被告平安财险简阳服务部的委托诉讼代理人刘俊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阳四川向本院提出诉讼请求：1、判令被告王永明赔偿原告因交通事故造成的损失共计人民币479303元，审理过程中变更诉讼请求为494463元（其中医疗费147160.76元、住院伙食补助费1860元、营养费1860元、护理费15240元、残疾赔偿金303693.6元、误工费36000元、交通费1000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费3150元）。2、判令被告平安财险简阳服务部在保险责任范围内承担赔偿责任。3、判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年8月24日13时46分，阳四川驾驶无号牌电动二轮车，由简阳市石桥镇方向驶往简阳市简城镇方向，行至简阳市国道318线2429公里＋600米处路段弯道处时，与同向行驶由王永明驾驶的川ＡＺ××××重型普通货车并排行驶时跌入排水渠中，造成阳四川受伤。本次事故经简阳市公安局交警大队认定王永明承担事故次要责任，阳四川承担事故主要责任。经四川西南司法鉴定中心依据《人体损伤致残程度分级》鉴定，原告偏瘫的伤残等级评定为七级，脑外伤后伤残等级评定为九级。经多次协商，原被告双方无法就原告的损失达成一致意见，故提出诉讼。 平安财险简阳服务部辩称：1、对交通事故发生的事实及责任认定无异议；2、王永明驾驶的川ＡＺ××××重型普通货车向本公司投保了交强险及限额为200万元的商业第三者责任险及不计免赔险，交通事故发生在保险期内，本公司同意在责任限额范围内赔偿，但本案事故车辆存在装载超重和超宽的违法行为，依据保险合同的约定，应当在商业保险范围内扣除10%的免赔额；3、本公司已在交强险医疗限额内向原告垫付医疗费10000元，要求一并处理；4、对原告提出的各项赔偿项目的意见为：（1）对于医疗费，已鉴定第一、二次住院费中的自费药金额，要求从原告主张的其他医疗费用中按已鉴定的自费药比例扣除作为自费药；头盖骨的保存费用不属于医疗费，且原告提供的证据也不能证实属必然会产生的费用，该费用本公司不应当赔偿，如法院认定属于医疗费，要求按上述意见扣除自费药；（2）护理费认可住院期间的护理，每天按80元计算；（3）原告没有提供相关证据证实原告因本案交通事故致其误工情况，误工费应当不予支持；（4）残疾赔偿金计算至定残前一日时间过长，请法院酌定；（5）本案原告承担主要责任，原告要求计算精神损害抚慰金应当不予支持；（6）本案审理过程中为查明原告伤残情况，本公司申请重新鉴定，该鉴定费已由本公司垫付，该费用及原告垫付的第一次鉴定的费用，本公司均不应承担；（7）其余赔偿项目请法院依法判决。 王永明辩称：1、对交通事故发生的事实无异议,但本车并未与原告发生接触，经检验原告驾驶的电动二轮车属于机动车范畴内的摩托车，且原告在弯道超车，王永明应不承担责任；2、被告王永明在原告住院治疗期间垫付了医疗费等各项费用16,500元，请求在本案中一并处理；3、超重不是本案发生事故的原因，且平安财险简阳服务部提出的加重投保人责任的条款并未向王永明进行提示、说明，该条款对王永明不生效；4、其他意见与被告平安财保简阳服务部意见相同。 本院经审理认定事实如下：2019年8月24日13时46分，阳四川未取得机动车驾驶证驾驶无号牌电动二轮车（该车经检验属于机动车范畴内的摩托车），由简阳市石桥镇方向驶往简阳市简城镇方向，行至简阳市国道318线2429公里＋600米处路段弯道处时，与同向行驶由王永明驾驶的川ＡＺ××××重型普通货车（核定载质量11.005吨，实载19.28吨，货物超出车厢）并排行驶时跌入排水渠中，造成阳四川受伤、车辆受损的交通事故。简阳市公安局交通警察大队于2019年9月23日作出责任认定，王永明承担事故次要责任，阳四川承担事故主要责任。川ＡＺ××××重型普通货车向被告平安财险简阳服务部投保了交强险和限额为200万元的商业第三者责任险及不计免赔险，交通事故发生在保险期内。 原告受伤后于2019年8月24日被送入简阳市人民医院住院治疗，于2019年9月30日出院，出院诊断：1、右侧颛叶脑挫伤伴血肿形成，右侧颗顺项部硬膜下出血，创伤性蛛网膜下腔出血，左侧颞骨骨折.颅底骨骨折，慢性阻塞性肺病伴有急性加重，细菌性肺炎，左侧锁骨骨折，头皮及全身多处软组织挫伤，左肩部、肘部外伤，右手掌皮肤裂伤，胆囊结石，电解质代谢紊乱、低蛋白血症，双肺结节。出院医嘱：神经外科门诊随访决定颅骨修补时间，出院后一月复查头部CT，若出现意识、功能障碍，头晕、头痛加重等症状，及时就诊；2、加强看护及营养，休息3个月后我科门诊随访，避免意外；3、适当行神经康复治疗；4、骨科门诊随访并决定取内固定钢板时间；5、出院后3天复查电解质，若持续异常，需门诊治疗；6、三个月后复查胸部CT，并胸外科门诊随访；7、普外科门诊随访；8、呼吸科门诊随访；9、若有不适，立即就诊；10、出院带药：通天口服液10mlpotidx10天、胞磷胆碱片2片potidx7天。原告住院期间及出院后至2019年11月16日期间共产生各项医疗费用83,057.48元，其中住院医疗费用79,995.98元、入院前及出院后的门诊费用3,061.5元。另在四川仟众生物科技有限公司为保存颅骨产生技术服务费29,820元。 原告为颅骨修补于2019年11月17日第二次进入简阳市人民医院住院治疗，于2019年12月8日出院，出院诊断：手术后颅骨缺失，肺部感染，硬脑膜外积液。出院医嘱：1、神经外科门诊随访，出院后10天复查头部CT，若出现意识、功能障碍加重，头晕、头痛等症状，及时就诊；2、保护头部，避免修补处及其他部位受伤，若骨瓣外露，及时就诊；3、若有不适，立即就诊；4、骨科门诊随访取钢板时间。原告住院期间及出院后至2020年10月6日期间共产生各项医疗费用30,074.55元，其中住院医疗费用29,443.8元、门诊费用630.75元。 原告为取内固定于2020年10月7日第三次进入简阳市人民医疗住院治疗，于2020年10月10日出院，出院诊断：取除骨折内固定装置。出院医嘱：休息一个月，具体休息时间由门诊随访定等。本次住院共产生住院医疗费用4,159.98元。 原告的亲属委托四川西南司法鉴定中心对原告的精神状态和伤残等级进行鉴定，该中心依据《人体损伤致残程度分级(2017年1月1日实施)》于2020年6月23日作出鉴定结论，原告偏瘫的伤残等级评定为七级，脑外伤后伤残等级评定为九级，原告为该鉴定支付鉴定费3,150元。 经被告平安财险简阳服务部申请，各方协议选择并由本院委托成都蓉城司法鉴定中心对对阳四川的精神致残等级进行重新鉴定，并对阳四川进行临床伤残等级进行鉴定，对阳四川在简阳市人民医院住院期间非社保报销费用进行鉴定，该所于2020年9月15日作出鉴定结论：阳四川20**年8月24日发生交通事故致颅脑损伤，现认知功能障碍，性格改变，日常生活有关的活动能力受限，社会适应能力下降，伤残等级评定为九级；阳四川因外伤操作头部致左侧肢体偏瘫肌力4级评定为七级伤残；阳四川先后两次在简阳市××基本医疗保险报销范围的费用为26113.2元。被告平安财险简阳服务部为本次鉴定垫付鉴定费6200元。 另查明：1、在原告住院治疗期间，被告王永明垫付医疗费用16,500元，被告平安财险简阳服务部垫付医疗费用10,000元。在审理过程中各方均同意按照已经鉴定的两次住院期间的自费药占两次住院医疗费的比例，作为其他各项医疗费用中扣除自费药的比例。 2、平安财险简阳服务部提供的《机动车综合商业保险条款（2014版）》第二十七条第（二）项约定：违反安全装载规定，实行10%的绝对免赔率。该条款文字进行了加黑加粗处理，但平安财险简阳服务部未提供证据证实该条款向王永明进行了提示、说明。 3、原告为四川省简阳市新市镇紫金村**村民，原告于2011年10月17日购买位于四川省简阳市××街××号××幢××单元××层××号住房一套，原告自2011年10月起在该处生活、居住至今，并在审理中陈述日常与其子在简阳城南市场卖菜。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵权行为人应就其侵权行为所致损害后果承担相应的赔偿责任；被告王永明驾驶机动车与原告阳四川驾驶的无号牌电动二轮车发生交通事故造成原告受伤，交警部门综合阳四川无证驾驶、王永明装载货物超重、超宽及双方均存在的违反规范驾驶、文明驾驶等违法行为，认定由被告王永明承担事故的次要责任，阳四川承担主要责任，已经考虑了阳四川驾驶超标电动车及本案事故发生时双方并无实际接触等因素，对王永明提出其不应承担事故责任的意见，本院不予采纳，故应由被告王永明承担40%的赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任……”的规定，原告因交通事故造成的损失，首先应在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分按责任比例进行赔偿。 根据相关法律及事实，本院对原告因本起交通事故所受损失认定如下： 1、医疗费：原告三次住院共产生各项医疗费用117,292.01元（83,057.48元+30,074.55元+4,159.98元）均与本案交通事故有直接关系，故原告三次住院所支付的医疗费均应纳入本案处理。另原告受伤后为保存颅骨所支付的技术服务费共29,820元，根据相关资料证实，自体颅骨或钛板都是颅骨修补最常用的材料，且自体颅骨修补的整体费用便宜一些，原告亲属选择自体颅骨修补，其产生的颅骨保存费用应当按医疗费予以处理，故医疗费用合计为147,112.01元。各方均协议按照已经鉴定的两次住院期间的自费药占两次住院医疗费的比例（23.86%），作为其他各项医疗费用中扣除自费药的比例，本院予以认可，故总的自费药为35,110.93元（147,112.01元×23.86%），扣除自费药后的医疗费为112,001.08元。 2、住院伙食补助费：原告三次住院共61天，住院伙食补助费为61天×30元/天=1,830元； 3、营养费：根据原告伤情及历次治疗、出院医嘱等情况，原告要求按三次住院共61天计算营养费，本院予以支持，故营养费为61天×25元/天＝1,525元； 4、护理费：根据原告伤情及历次治疗、出院医嘱等情况，原告2019年8月24日受伤住院至2019年12月8日出院期间共106天均需护理，其中住院期间护理费均按120元/天进行计算，院外期间酌定按部分护理依赖即按60元/天进行计算，护理费为61天×120元/天+45天60元/天＝10,020元； 5、残疾赔偿金：原告为四川省简阳市新市镇紫金村**村民，原告于2011年10月17日购买位于四川省简阳市××街××号××幢××单元××层××号住房一套，且原告自2011年10月起在该处生活、居住至今,故可以按照城镇标准计算残疾赔偿金，残疾赔偿金为：36154元／年×20年×0.42＝303693.6元； 6、误工费：根据原告伤情及历次治疗、出院医嘱等情况，原告2019年8月24日受伤住院至2019年12月8日第二次治疗出院期间共106天，第三次住院期间3天及出了院后医嘱休息30日为误工期;因第二次出院医嘱未载明休息时间，结合原告伤情及伤残鉴定情况，本院酌定第二次出院后60天休息康复期，综上，误工期总计为199天。原告虽然没有提供证据证明其收入情况，但根据其年龄情况及原告长期在城镇生活、居住的事实，本案交通事故的发生，必然导致其收入减少，故应当计算误工损失。因原告未提供实际损失的相关证据，本院以四川统计局公布的2019年度最低行业工资标准为42,939元/年(即117.64元/天)作为其误工费标准，误工费为199天×117.64元/天＝2,3410.36元； 7、交通费：酌定800元； 8、精神损害抚慰金:酌定10,000元； 9、鉴定费：原告为本案支付的鉴定费3,150元，本院予以支持，被告平安财险简阳服务部在本案诉讼过程中产生的鉴定费6,200元，本院不予支持。 原告上述扣除自费药后的医疗费112,001.08元、住院伙食补助费1,830元、营养费1,525元、护理费10,020元、残疾赔偿金303,693.6元、误工费为23,410.36元、交通费800元，合计453,280.04元（其中医疗限额内115,356.08元、伤残限额内337,923.96元），由被告平安财险简阳服务部在交强险限额内赔偿原告120,000元，其余333,280.04元在商业险内由被告平安财险简阳服务部承担40%即133,312.02元，另酌定由被告平安财险简阳服务部在商业险内赔偿原告精神损失费4,000元，被告平安财险简阳服务部在商业险内应赔偿原告各项损失137,312.02元。被告王永明驾驶的机动车存在超重超宽的违法行为，依照保险合同的约定王永明违反安全装载规定，应当实行10%的绝对免赔率，但被告平安财险简阳服务部未提供证据证实该条款约定的内容已向王永明进行了提示、告知，故该约定内容对王永明未生效，对被告平安财险简阳服务部提出的该意见，本院不予采纳。故被告平安财险简阳服务部在交强险和商业险内共赔偿原告各项损失257,312.02元，扣除已垫付的医疗费10,000元后，还应赔偿原告各项损失247,312.02元。 自费药35,110.93元及鉴定费3,150元,合计38,260.93元由被告王永明按责任比例赔偿40%即15,304.37元，品迭其已垫付的各项费用16,500元后，原告阳四川应退还被告王永明各项费用1,195.63元。该款由平安财险简阳服务部直接支付王永明后，平安财险简阳服务部实际支付原告各项赔偿246,116.4元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司四川分公司简阳营销服务部于本判决生效后十日内赔偿阳四川各项损失246,116.4元； 二、中国平安财产保险股份有限公司四川分公司简阳营销服务部于本判决生效后十日内支付王永明垫付款1,195.63元； 三、驳回阳四川的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1,398.26元（已减半收取），由原告负担839.26元，被告王永明负担559元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于成都市中级人民法院。 本判决生效后，负有履行义务的当事人应当按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、扣留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  李颂 二〇二〇年十一月二十四日 书记员  王婷