安徽省灵璧县人民法院民 事 判 决 书(2020)皖1323民初4116号原告：张**海，男，1965年2月19日出生，汉族，住安徽省宿州市灵壁县。委托诉讼代理人：沈雪冰，安徽双睿律师事务所律师。被告：汤加美，男，1962年3月7日出生，汉族，住安徽省宿州市灵壁县。委托诉讼代理人：张万富，灵璧县灵城镇法律服务所法律工作者。被告：王树奎，男，1972年8月19日出生，汉族，住安徽省宿州市灵壁县。委托诉讼代理人：傅常葆，安徽傅常葆律师事务所律师。原告张**海与被告汤加美、王树奎提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月20日立案后，依法适用普通程序进行了审理。审理期间，被告汤加美申请对原告的伤残等级及护理依赖程度重新鉴定。本院依法委托安徽皖北医院司法鉴定所对进行了重新鉴定，并公开开庭审理了本案。原告张**海的委托诉讼代理人沈雪冰，被告汤加美及其委托诉讼代理人张万富，被告王树奎及其委托诉讼代理人傅常葆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张**海向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等合计1815021.35元；诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年9月4日，原告受雇于被告汤加美为被告王树奎家房屋施工时从脚手架上摔落致伤，构成伤残。汤加美作为雇主，应当承担赔偿责任；王树奎作为房主，将房屋发包给没有资质的汤加美承建，应与雇主承担连带赔偿责任。故具状起诉，请依法支持原告诉求。被告汤加美辩称，原、被告等人合伙承包工程，利润平分，不应认定为雇佣关系。原告在嬉笑时不慎摔伤，自身具有重大过错。原告诉求过高，部分无事实法律依据。对原告单方委托的伤残鉴定不认可，申请重新鉴定，认可重新鉴定结论；对“三期”鉴定也不认可。本人垫付80000元，应一并处理。被告王树奎辩称，本人将两层房屋发包给被告汤加美施工，不需要资质，且本人对损害的发生没有过错，不应承担赔偿责任，其他同以上答辩意见。本院经审理认定事实如下：被告汤加美雇佣原告张**海等人从事农村房屋建筑施工，工资160元/天。2019年9月4日上午，被告汤加美在为被告王树奎家房屋施工粉刷时，因疏忽大意，不慎从两米高左右的脚手架上掉下摔伤。原告受伤后，被送往蚌埠医学院第一附属医院住院治疗13天，支出医疗费68874.87元。出院诊断：1.胸12，胸11椎体及椎弓根骨折脱位伴截瘫；2.右侧胸12肋骨骨折；3.腰1右侧横突骨折；4.双侧粟粒性胸腔积液；5多囊肝；6.胃肠道积气等。出院医嘱：加强功能锻炼，卧床休息三个月，不负重半年，避免腰背部过度负重；轴向翻身；一年内取出内固定；院外营养神经药物应用等。2019年10月14日，原告又在徐州市中心医院住院治疗22天，支出医疗费7411.17元。出院情况：好转。出院医嘱：坚持康复功能锻炼等。2020年4月27日，原告方委托安徽永泰司法鉴定所对其伤残等级、“三期”及护理依赖程度进行鉴定。2020年4月30日，该所出具司法鉴定意见书：被鉴定人张**海胸11、12椎体骨折脱位伴截瘫的伤残等级为二级；胸12椎体及椎弓粉碎性骨折，经手术治疗后的伤残等级为九级；护理依赖程度为完全护理依赖；误工期、护理期、营养期为伤残评定前一日。为此支出鉴定费2400元。在诉讼中，依被告汤加美申请，本院依法委托安徽皖北医院司法鉴定所对原告的伤残等级及护理依赖程度进行重新鉴定，原告胸11、12椎体骨折脱位、胸髓损伤，后遗截瘫肌力2级以下，属于二级伤残；需要完全护理依赖。另查明，原告上述住院治疗期间的医疗费，均系被告汤加美垫付。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案原告张**海在为被告汤加美提供劳务过程中，不慎从高处摔下受伤，被告作为雇主，未设置安全防护设施，安全防护措施未到位，应当承担赔偿责任。原告作为一个具有完全民事行为能力的成年人，在没有安全防护设施的情况下，冒然施工，施工时不注意安全，不慎从高处摔下受伤，具有一定的过错，应承担相应责任。综合本案具体情况，原、被告各承担50%责任为宜。被告王树奎作为房主，将房屋交给被告汤加美承建，根据法律规定，案涉房屋系两层以下低层住宅，对承建者无相应资质要求，且无证据证明王树奎对定作、指示具有过错，因此，王树奎不应承担赔偿责任。本院依法委托安徽皖北医院司法鉴定所作出的重新鉴定，被告认可，本院予以采纳；原告单方委托作出的“三期”鉴定依据的是行业准则，无法律依据，本院不予采纳。根据原告的伤情，结合病历材料，酌定营养期、误工期、护理期（定残前）均为180天。原告的各项损失依法确认为：医疗费76286.04元（68874.87元+7411.17元，为体现公平，应将医疗费一并计算）、住院伙食补助费1050元（两次住院35天，30元/天×35天）、营养费5400元（30元/天×180天）、误工费28800元（误工费160元/天×180天）、护理费993942.40元（原告主张按132.88元/天计算，没有超出赔偿标准，定残前护理费为132.88/天×180天=23918.40元；定残后需要完全护理依赖，护理期20年，定残后的护理费为20×365×132.88/天＝970024元，以上合计993942.40元）、残疾赔偿金675720元（原告构成二级伤残，伤残赔偿指数为90%，其残疾赔偿金应按安徽省2019年度城镇居民人均可支配收入标准37540元，按20年计算为37540元×20×90%=675720元）、精神损害抚慰金40000元（原告构成二级伤残，参照上级法院指导意见确定精神损害抚慰金为40000元）、交通费1600元（根据往返路程、住院天数，酌定交通费1600元）、鉴定费1600元（司法鉴定意见部分采纳，鉴定费2400元酌情予以扣减，本院支持1600元），合计1824398.44元。原告其他诉讼请求，依据不足，本院不予支持。被告汤加美应赔偿原告912199.22元（1824398.44元×50%），已付76286.04元，再赔偿原告835913.18元（912199.22元-76286.04元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第二款、第十条第一款之规定，判决如下：一、被告汤加美于判决生效后十五日内赔偿原告张**海住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费合计835913.18元；二、驳回原告张**海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21135元，原告张**海负担8976元，被告汤加美负担12159元。鉴定费1450元，原告张**海负担450元，被告汤加美负担1000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审 判 长  蒋松人民陪审员  胡炜人民陪审员  季刚二〇二〇年十一月二十日书 记 员  吴娜附：本案适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。