上海市闵行区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）沪0112民初31505号 原告：何富海，男，1978年7月27日出生，汉族，户籍地安徽省安庆市。 被告：上海零零智能科技有限公司，住所地上海市奉贤区。 法定代表人：周少斌，董事长。 委托诉讼代理人：徐春雷，万商天勤(上海)律师事务所律师。 委托诉讼代理人：田相伟，万商天勤(上海)律师事务所律师。 原告何富海与被告上海零零智能科技有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何富海，被告上海零零智能科技有限公司的委托诉讼代理人田相伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 何富海向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告2019年6月1日至2020年1月20日期间工资差额人民币(币种下同)23,000元及该款50%的赔偿金11,500元；2、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金46,000元；3、被告支付原告2019年8月1日至2020年1月20日期间的周六休息日加班费23,254元；4、被告支付原告2020年1月1日元旦法定节假日加班工资3,172元；5、被告支付原告2019年7月1日至2020年1月20日期间的平时延时加班工资39,456元；6、被告支付原告2019年3月1日至2020年1月20日期间未休年休假折算工资26,426元。事实和理由：2019年春节前原告从上一家公司离职，春节后与被告磋商。2019年3月1日原告进入被告处工作，担任产品市场经理。录用通知书中约定原告试用期3个月，试用期工资20,000元，转正后工资23,000元。入职后，被告告知原告为避税及少缴社保，劳动合同上的工资写成10,000元，并承诺工资实际按录用通知书的约定发放，原告不得已同意。被告并让原告提供一个亲属的银行卡号，用于发放劳动合同以外的工资。试用期间即2019年3至5月工资按20,000元/月发放，其中10,000元由被告人事负责人郭阿慧通过个人账户按月转至原告妻子刘萍账户。故劳动合同约定的工资无效，应以录用通知书的约定确定原告工资标准。试用期结束后，被告继续按试用期工资支付劳动报酬，原告多次提出按正式工资发放的要求，被告均未同意，一直按20,000元/月标准支付至原告离职，故被告应当按转正后工资标准予以补发。被告由于管理混乱、产品滞销，在年终胡乱推卸责任于原告，以随意借口并在没有任何合法理由的情况下，单方面解除劳动合同，属违法解除劳动合同。在职期间，被告以各种方式要求原告延长工作时间或节假日加班，亦未安排原告休年休假。综上。原告为上述事宜申请仲裁，现原告不服仲裁裁决，诉至法院，望判如所请。 上海零零智能科技有限公司辩称，被告向原告发送聘用意向函，该函仅为意向，非劳动关系确立。劳动关系确立、具体工资数额应以劳动合同约定数额为准。根据双方于2019年3月1日签订的劳动合同，原告月工资为10,000元，视为双方对工资达成新的合意。原告入职后未胜任岗位工作，经过培训后，仍未能胜任岗位工作，且在工作过程中得罪客户，给被告造成经济损失，被告合法解除劳动合同。原告在被告处工作未满一年，且未证明连续工作满12个月，根据相关规定，被告无需支付未休年休假折算工资。综上，被告不同意原告全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2019年2月28日，被告向原告发送邮件《聘用意向函》。函件内载：“……聘用意向：职位：M2M产品市场经理；聘用期限：三年；试用期三个月；试用期薪资：20,000元人民币/月(税前)；转正薪资：23,000元人民币/月(税前)；奖金……注意：本函仅且作公司确定聘用意向函、而非劳动关系的确立。双方劳动关系的确立以双方正式签署劳动合同为准……如果您对以上资料的准备有不明之处，请与下列人员联系确认：姓名：郭阿慧，部门：人力资源部……”。 2019年3月1日，原、被告签订《劳动合同书》，合同约定有效期限自2019年3月1日起至2022年2月28日止，其中试用期自2019年3月1日起至2019年6月1日止；工作地为上海在产品部门，担任产品市场经理工作；基本工资为10,000元。劳动合同中还约定：“根据乙方(即原告)的岗位性质，营运各部人员实行不定时工作制度，乙方表示同意遵照执行；甲方(即被告)针对不属于不定时工时制度的人员施行加班审核制度，凡乙方需要加班的，应事先向甲方进行书面申请，并依甲方相应权限主管书面批准后方可加班，否则视为自愿延长劳动时间的行为。”原告于当日起在被告处工作。 2020年1月5日，被告向原告出具《解除劳动合同通知书》，通知内载：“因你一直未能胜任岗位工作，经过数月的培训仍无法胜任岗位工作，而无法继续履行劳动合同，现根据《劳动法》和《劳动合同法》的规定，决定从2020年1月6日起与你解除劳动合同。” 另查明，被告处《员工手册》3.6.8加班值班管理规定：1)加班：是指公司确因生产经营需要，依法安排员工在标准工作时间以外从事正常劳动工作的行为，操作流程如下：a)部门经理依部门工作计划部门内人员加班；b)被安排加班的人员需提前半天钉钉填写《加班申请单》，经部门经理确认后提交总经理审批，人力资源部核实加班人员具体加班时间，以此作为考勤核算依据。2)不批复或不属于加班情况：a)因本人或部门正常工作任务没有完成而自愿加班；b)未按要求填写《加班申请单》；c)加班未打卡也未填写《加班申请单》……原告于2019年3月1日签名承诺已经阅读、理解《员工手册》及被告处规章制度，保证遵守该规章制度。 2020年5月14日，原告向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付其2019年6月1日至2020年1月20日期间工资差额、违法解除劳动合同赔偿金、2019年3月1日至同年5月13日期间平时延时加班工资、2019年6月1日至同年12月31日期间平时延时加班工资及2019年3月1日至2020年1月20日期间的未休年休假折算工资。该会于同年6月29日作出闵劳人仲(2020)办字第2478号裁决书，裁决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金20,000元，对原告的其他请求不予支持。原告不服，向本院提起诉讼。 关于加班，原告称，平时上班9：00至18：00，中午1小时食堂用餐，做五休二，但存在晚上21：00延时下班，晚餐自理的情况。2019年8月1日起实行大小周加班制度，累计休息日加班11天，2020年1月1日元旦法定节假日加班1天。虽然劳动合同上约定加班需走申请流程，但实际被告执行只是通过邮件或口头通知加班。被告使用钉钉软件作为员工考勤依据，其上显示原告近6个月内总计279小时，减去周六加班时长80小时，故存在199小时平时延时加班。为此，原告提供邮件及钉钉软件考勤视频及加班数据统计等证据予以证明。被告认为原告提供的邮件不属本案处理范围，对视频及加班数据统计的真实性不予认可。被告另表示，员工手册约定工作时间为9：00-18：00，中午用餐休息1.5小时，每周做五休二，不存在原告所述大小周的情况。原告是销售人员，被告不对其考勤，没有要求原告使用钉钉考勤。根据被告处规定加班申请须经审批流程，可以线上申请或纸质填写，但都要打印出来，由部门审批签字，才能确认加班。为此，被告提供员工手册及承诺书、其员工加班申请单予以证明。原告表示员工手册没有给其看，只是让其签承诺书。原告在职期间未见过员工加班申请单，原告也不知道加班需要填写申请单，加班均以口头或邮件方式通知，且要求无偿加班；钉钉系统里好像有加班申请程序，但是没有人使用过，原告也未使用过。 关于工资，被告提供工资明细单(其中显示2019年3月至同年12月期间，原告月平均应发工资为10,377元)以说明原告每月工资由薪资额10,000元及不固定补贴组成。原告虽对此份工资明细单的真实性无异议，但表示此仅为其部分工资，此部分工资即为被告向其银行账户转账的款项，被告另每月固定向其配偶刘萍的银行账户转账支付10,000元，故原告每月工资实为20,000元。为此，原告提供其本人与刘萍的银行交易明细、其与刘萍的结婚证等证据予以证明，其中刘萍银行账户显示：2019年4月至9月期间由“郭阿慧”个人账户每月转账10,000元(其中2019年7月转款金额为9,972元)、2019年10月至2020年1月期间由“胡春霞”个人账户每月转账10,000元、2020年2月转账6,221元。被告对银行交易明细的真实性无异议，确认郭阿慧系被告员工，但认为其转账行为与被告无关，不清楚郭阿慧向刘萍转账事宜。被告不清楚胡春霞的身份。 另，本案在审理过程中，根据原告申请，本院调查到被告为郭阿慧缴纳社保记录，但未能调查到被告有为胡春霞缴纳社保。 以上事实，由仲裁裁决书、聘用意向函、劳动合同、银行交易明细、结婚证、解除劳动合同通知书等相关证据材料以及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。 本院认为，原、被告签订书面劳动合同，双方存在劳动关系。关于原告的工资标准，其一，被告向原告出具的《聘用意向函》中明确其向原告提供的聘用意向为试用期薪资20,000元/月。次日双方签订的劳动合同中虽约定为每月工资10,000元，被告也表示双方对工资达成了新的合意。但是，前后两日的工资标准大幅度的变化，显不合常理。其二，《聘用意向函》中明确郭阿慧为被告处人力资源部工作人员，而自2019年4月起郭阿慧按月向原告配偶账户转账支付10,000元/月。被告虽对郭阿慧的转账行为不予确认，但未能对此作出合理解释。结合聘用意向函关于薪资的聘用意向，本院难以采信被告主张约定工资为10,000元/月之观点，本院确认原告每月工资标准20,000元。 关于原告要求被告支付其2019年6月1日至2020年1月20日期间工资差额23,000元之请求，本院认为，原告在职期间，被告按每月20,000元的标准支付原告工资。原告自述试用期后，其多次向被告主张转正工资，但被告均予以拒绝。因此，即使双方曾经有约定转正后工资标准，但也因实际履行超过一个月，视为双方已经就转正后工资标准作出了变更。因此，原告要求被告支付其2019年6月1日至2020年1月20日期间工资差额之请求，缺乏依据，本院不予支持。 关于原告要求被告支付其违法解除劳动合同的赔偿金之请求，本院认为，被告以原告“一直未能胜任岗位工作，经过数月的培训仍无法胜任岗位工作，而无法继续履行劳动合同”为由解除劳动合同，但被告未提供相应证据证明其解除事由存在且属实。因此，被告解除与原告之间劳动合同有违法律规定，应承担支付原告赔偿金之责，故原告此项诉请中的合理部分，本院予以支持。 关于原告要求被告支付其2019年7月1日至2020年1月20日期间的平时延时加班工资之请求，本院认为，双方签订的劳动合同及《员工手册》均约定施行加班审核制度。原告签署承诺书表明其知悉相关规章制度，则应遵照执行。被告亦提供其他员工加班申请单以说明该制度实际适用，原告虽予以否认，但未提供证据予以反驳，且原告自述其知道钉钉系统中有加班申请，而其未使用过。根据前述制度规定，未经加班申请程序的不属于加班。因此，原告仅提供视频资料说明其钉钉系统考勤情况，但未提供其已经加班审核，故原告要求被告支付其2019年7月1日至同年12月31日期间的平时延时加班工资之请求，缺乏依据，本院不予支持。另，原告此项诉请中所涉2020年1月1日至同月20日期间的平时延时加班工资部分，未经仲裁前置程序，本院于本案中不予处理。 关于原告要求被告支付其2019年3月1日至2020年1月20日期间未休年休假折算工资之请求，本院认为，《企业职工带薪年休假实施办法》规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。本案原告自述其于2019年春节前从前一家公司离职，2019年3月1日进入被告处工作。因此，至2020年1月原告离职时止，原告在被告处尚未连续工作满12个月以上，故原告诉请要求被告支付其在职期间未休年假折算工资之请求，缺乏依据，本院不予支持。 关于原告要求被告支付其2019年8月1日至2020年1月20日期间的周六休息日加班费23,254元、2020年1月1日元旦法定节假日加班工资3,172元之请求以及要求被告支付其2019年6月1日至2020年1月20日期间工资差额的50%赔偿金11,500元之请求，均未经仲裁前置程序，本院于本案中不予处理。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十八条之规定，判决如下： 一、被告上海零零智能科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告何富海赔偿金40,748.40元； 二、驳回原告何富海其余诉讼请求(不包括不予处理部分)。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告何富海负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。 审 判 员 顾洪磊 二〇二〇年十一月十三日 法官助理 刘中一 书 记 员 刘中一 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。