浙江省绍兴市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）浙06刑终294号 原公诉机关绍兴市柯桥区人民检察院。 上诉人（原审被告人）丁关华，男，1965年12月20日出生于浙江省绍兴市，汉族，初中文化，住绍兴市柯桥区。曾因犯故意伤害罪于2001年12月29日被原绍兴县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因本案于2019年3月28日被刑事拘留（未羁押），同日被取保候审，经绍兴市柯桥区人民法院决定于2020年1月13日被继续取保候审于住所地，2020年8月20日被逮捕，现羁押于绍兴市柯桥区看守所。 辩护人竺建标，浙江理论律师事务所律师。 浙江省绍兴市柯桥区人民法院审理浙江省绍兴市柯桥区人民检察院指控原审被告人丁关华犯非法采矿罪一案，于2020年8月13日作出（2020）浙0603刑初69号刑事判决。被告人丁关华不服，提出上诉。本院立案受理后依法组成合议庭。经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 1、2011年11月至2012年4月，被告人丁关华伙同舒某经事先商量，在未取得采矿许可证的情况下，对绍兴市柯桥区××街道××道口废弃石料场场地内的石料进行开采，后舒某将开采的部分石料出售进行牟利。经浙江省有色地质金属地质勘查局估算，2012年3月28日至2012年4月23日非法采矿的实际开采矿石资源储量为32504.85吨（价值18.25元／吨）。被告人丁关华非法开采的石料合计价值59万余元。 2、2012年8月至2013年1月26日，被告人丁关华在未取得采矿许可证的情况下，开采位于绍兴市柯桥区××街道××道口废弃石料场场地内的石料，后将开采的部分石料出售进行牟利，直至2018年4月被原绍兴市国土资源局柯桥区分局查获。经浙江省有色地质金属地质勘查局估算，2012年4月23日至2017年12月22日非法采矿的实际开采矿石资源储量为144326吨（价值18.25元／吨）。被告人丁关华非法开采的石料合计价值263万余元。 案发后，被告人丁关华经民警电话联系主动赶至公安机关，并如实供述了以上事实。 另查明，被告人丁关华在归案后揭发他人涉嫌犯罪，目前未能查证属实。 原判确认了相应的证据。 原判认为，被告人丁关华违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，单独或结伙擅自采矿，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪，结伙作案的属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。 对辩护人竺建标关于应以绍县价认字［2012］08号价格认证结论书作为涉案石料的价格依据的意见。经查，绍县价认字（2012）08号价格认证结论书所认证的标的为普通建筑材料（宕渣）。而证人舒某、洪某1、王某的证言均证实，在涉案石料场开采的石料是石头、宕渣及泥土的混合物。绍柯价认字［2018］第468号、469号价格认定书结合情况说明、价格认证书、价格认定标的明细表、现场照片又证实，绍兴市柯桥区价格认定中心接受原绍兴市柯桥区国土资源执法监察大队委托后，安排该中心工作人员赴现场勘查并拍照，结合委托方提供的样品，认定标的物为石料（材质为块石及宕渣综合物）。故本案所涉石料应为块石及宕渣综合物。绍县价认字［2012］08号价格认证结论书所认证的标的与本案所涉石料系不同种物质，该份价格认证结论书不能作为本案价格认定的依据。综上，不采纳辩护人竺建标的相关辩护意见。 对辩护人竺建标关于被告人丁关华有自首情节的意见。经查，案发后，被告人丁关华虽经民警电话通知主动赶至公安机关并如实供述自己的罪行，但其又当庭对主要犯罪事实予以否认，不能认定为自首。不采纳辩护人竺建标的该辩护意见。 被告人丁关华有犯罪前科，酌情予以从重处罚。但被告人丁关华能当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。采纳辩护人竺建标建议对被告人丁关华从轻处罚的意见。被告人丁关华的犯罪行为造成矿产资源的损失，依法应追缴其违法所得。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款及第六十四条之规定，判决：一、被告人丁关华犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限在判决生效后十日内缴纳）；二、追缴被告人丁关华人民币三百二十二万元。 丁关华上诉提出，1.其没有参与起诉指控的第一节事实，一审判决认定其伙同案外人舒某非法采矿缺乏事实依据。2.一审是以浙江省有色金属地质勘查局的估算报告为依据认定丁关华非法采矿数量为176830吨，但该估算报告是根据山体开采面积计算得出，但山体开采的面积和位置均未经丁关华确认，且该报告是以绍兴市炬鑫测绘有限公司出具的相关地形图为依据的，该地形图与涉案山体是否相符等一审均未查实，故该储量估算报告不能作为定案依据。一审以柯价认字［2018］第468、469号价格认定书认定涉案石料价格为18.25元／吨不当，应以绍县价认字［2012］08号价格认证结论书作为涉案石料的价格依据。3.丁关华有自首情节，其虽在法庭调查中，对涉案石料采损消耗的储量及价格提出异议，但该辩解并不影响其自首的成立，一审不认可其自首情节，有违法律规定。综上，一审判决认定事实不清，量刑过重，请求依法改判。 经审理查明，原判认定丁关华非法采矿的犯罪事实，有舒某证言及辨认笔录，丁芬娟、唐正德、陈水荣、王才林、洪某1、王某、胡妙荣、胡焕早、毛建宇、毛根富证言，原绍兴市柯桥区杨汛桥镇国土资源管理所出具的情况说明，浙江省有色金属地质勘查局出具的资源储量核查报告及说明、绍兴市炬鑫测绘有限公司出具的测绘报告，绍柯价认字［2018］第468、469号价格认定书、情况说明、价格认证书、价格认定标的明细表，现场照片、（2019）浙0603民初6794号民事判决书、丁关华前科的刑事判决书、费用明细及询问笔录、谈话笔录，绍兴市公安局柯桥区分局民警出具的抓获经过及被告人丁关华在侦查、审查起诉阶段的供述等证据证实，足以认定，本院予以确认。不采信丁关华关于其并未参与起诉书指控的第一节事实的上诉理由。 浙江省有色金属地质勘查局出具的资源储量核算报告系根据矿床的综合特征采用平行剖析法进行资源储量估算，浙江省地质勘查局具有地质勘查资质，估算过程客观、合法，不采纳上诉人丁关华关于该估算报告不能作为定案依据的意见。绍柯价认字［2018］第468、469号价格认定书系具有价格认定资格的绍兴市柯桥区价格认定中心依法出具，其中有关涉案石料的单价系其依法采集，符合客观事实。证人舒某、洪某2、王某的证言均证实，在涉案石料场开采的石料是石头、宕渣及泥土混合物，绍柯价认字［2018］第468、469号价格认定书认证的标的与之相符，而绍县价认字［2012］08号价格认证书的认证标的为普通建筑材料（宕渣）。故绍县价认字［2012］08号价格认证书不能作为本案石料价格认定的依据。不采信丁关华对于应以［2012］08号价格认证书作为涉案石料的价格依据的上诉意见。 关于上诉人丁关华提出其应构成自首的上诉意见，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的是自首。如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。经查，案发后，被告人丁关华虽经公安机关电话通知后主动并如实供述自己的罪行，但其又当庭对主要犯罪事实予以否认，依法不构成自首。不采纳上诉人的该上诉意见。 本院认为，被告人丁关华违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，单独或结伙擅自采矿，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪。被告人丁关华有犯罪前科，酌情予以从重处罚。其能当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人丁关华的犯罪行为造成矿产资源的损失，依法应追缴其违法所得。原审判决认定事实清楚，定罪和适用法律正确，量刑得当。审判程序合法。丁关华及其辩护人认为一审认定事实不清，量刑过重的上诉意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  赵启龙 审判员  翟金源 审判员  季璐璐 二〇二〇年十一月六日 书记员  鲁 易