四川省自贡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）川03民终707号上诉人（原审被告）：自贡渝锦恒源清洁能源有限公司，住所地四川省自贡市富顺县富世镇吉祥路**。法定代表人：陈韵西，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：谭小龙，四川亚峰（自贡）律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗云宽，四川亚峰（自贡）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：荣县国有资产经营投资有限公司，住，住所地四川省荣县旭阳镇沿河西路**/div>法定代表人：周评，董事长。委托诉讼代理人：陈川，四川中业律师事务所律师。委托诉讼代理人：鄢亮，四川中业律师事务所律师。上诉人自贡渝锦恒源清洁能源有限公司（以下简称自贡渝锦恒源公司）因与被上诉人荣县国有资产经营投资有限公司（以下简称荣县国投公司）股东出资纠纷一案，不服四川省自贡市沿滩区人民法院（2019）川0311民初1749号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人自贡渝锦恒源公司的委托诉讼代理人谭小龙、被上诉人荣县国投公司的委托诉讼代理人陈川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。自贡渝锦恒源公司向本院上诉请求：1.撤销一审判决，驳回荣县国投公司的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由荣县国投公司承担。事实和理由：一、自贡渝锦恒源公司没有违约行为，不应承担违约责任。在缴纳第二期出资时，自贡市国投公司应当给予自贡渝锦恒源公司合理的期限，但没有依法给予合理出资期限；自贡渝锦恒源公司拟采取转让持有股份的方式来解决出资问题，但自贡市国投公司未允许。2019年11月19日，自贡市国投公司来函称自贡渝锦恒源公司已丧失未缴纳股本金部分对应股权比例的股东身份，该来函不合法。导致自贡渝锦恒源公司至今未出资成功，自贡渝锦恒源公司不存在恶意违反合同约定，不应承担违约责任。二、即便认定自贡渝锦恒源公司违约，但并未对荣县国投公司造成损失，判决自贡渝锦恒源公司承担90万元违约金仍然过高。请求支持二审上诉请求。荣县国投公司辩称，关于合理期限，自贡市国投公司在2019年6月19日已经发出缴款通知，8月13日再次发出通知，9月4日召开的第二次股东会上允许自贡渝锦恒源公司缴纳出资，但其未在最后期限9月10日前出资，自贡市国有资产能源投资有限责任公司（以下简称自贡市国资能投公司）及股东给予了自贡渝锦恒源公司合理期限。2019年11月19日的去函，是在自贡渝锦恒源公司已经违约后发生的事情，与本案的处理无关。关于违约金过高，出资协议约定按照认缴金额的5%承担违约责任，一审法院已经在此基础上调减违约金，自贡渝锦恒源公司没有理由再次要求调减。请求依法裁判。荣县国投公司向一审法院起诉请求：1.判令自贡渝锦恒源公司向荣县国投公司支付162.4万元逾期出资违约金;2.诉讼费由自贡渝锦恒源公司负担。一审法院认定事实：2014年12月31日自贡市国有资产经营投资有限责任公司（以下简称自贡市国投公司）、荣县国投公司、富顺县国有资产运营有限责任公司（以下简称富顺国运公司）、自贡渝锦恒源公司、四川省自贡市格博斯科技有限公司（以下简称格博斯公司）签署出资人协议，一致同意出资设立自贡市国资能源投资公司。出资协议约定了公司经营范围，注册资本，明确了自贡市国资能源投资公司的注册资本为人民币6亿元整，各出资人全部以现金出资，首期到位资金20%，即1.2亿元，其中：自贡市国投公司出资额12600万元，首期2520万元，占注册资本的21%;荣县国投公司出资额9000万元，首期1800万元，占注册资本的15%;富顺国运公司出资额9000万元，首期1800万元，占注册资本的15%;自贡渝锦恒源公司出资额24360万元，首期4872万元，占注册资本的40.6%;格博斯公司出资额5040万元，首期1008万元，占注册资本的8.4%。出资人协议约定了缴款方式即公司经工商注册登记后，应当在3天内到银行开设公司账户，各出资人应当在公司账户开设后10天内，将货币出资足额存入公司账户，剩余注册资本在接到自贡市国资能源投资公司书面通知30日内缴清。协议还约定了违约责任为：任何一方守约股东有权要求违约一方向其按认缴金额的5%支付违约金;若违约一方逾期10日仍未足额履行其出资义务，其认缴股权收益调整为零，其认缴的投资缺口由其他合格投资人补足资金。协议还约定了出资人的权利、义务等。荣县国投公司、自贡渝锦恒源公司均按照协议约定缴纳了首期注册资本。2016年11月14日，荣县国投公司将出资持股比例15%变更为12%，格博斯公司将出资持股比例8.4%变更为11.4%。2019年5月5日，自贡市国资能源投资公司召开2019年第一次股东会会议，各股东及代表均在股东会议决议上签字盖章，该会议确定自贡市国资能源投资公司各股东按照各自的持股比例缴纳第二轮注册资本8000万元，其中荣县国投公司需缴纳960万元，自贡渝锦恒源公司需缴纳3248万元，汇集公司留存资金2000万元及其他股东出资共计1亿元用于缴纳对四川页岩气勘探开发有限责任公司（以下简称四川页岩气公司）的认缴出资1亿元，具体出资缴纳时间为四川页岩气公司发出正式缴纳通知书20日内。2019年6月19日，自贡市国资能源投资公司印发“自贡市国资能源投资公司经营情况及解缴第二批次注册资本金的通知”，该通知明确告知各股东缴纳金额、具体出资缴纳时间（缴纳时间：收到本通知后20日内）、缴款单位及账户等。2019年6月26日自贡渝锦恒源公司向自贡市国资能源投资公司发函表示其公司资金紧张，无法准时履行股东决议约定的出资义务，申请暂缓出资。2019年7月12日，四川页岩气公司印发川页函〔2019〕11号函，要求自贡市国资能源投资公司于收函60日内将第二期出资金额1亿元全额转到四川页岩气公司账户。荣县国投公司于2019年8月28日向自贡市国资能源投资公司缴纳了第二期出资款960万元，但自贡渝锦恒源公司未能按照自贡市国资能源投资公司通知要求缴纳第二期出资款。一审法院认为，2014年12月31日荣县国投公司、自贡渝锦恒源公司以及自贡市国投公司、富顺国运公司、格博斯公司共同签署出资人协议，一致同意出资设立自贡市国资能源投资公司，该协议系各方真实意思表示，内容不违反法律规定，合法有效，当事人应当按照诚实信用原则履行各自义务。依据《中华人民共和国公司法》第二十八条“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任”规定，自贡渝锦恒源公司未能按期履行第二期缴款义务已构成违约，应当承担违约责任，荣县国投公司诉请自贡渝锦恒源公司承担出资违约责任的诉讼请求符合法律规定，予以支持。自贡渝锦恒源公司以荣县国投公司未给予合理期限以及不同意转让股权而主张不构成违约的事实与查明的事实不符，对其抗辩不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当调减”之规定，违约金的主要功能在于弥补守约方的损失，自贡渝锦恒源公司提出违约并未给荣县国投公司造成实际损失，荣县国投公司未证明因自贡渝锦恒源公司的违约致使其遭受了实际损失，荣县国投公司应承担举证不能的不利后果，自贡渝锦恒源公司请求对违约金进行调整的理由成立。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”之规定，综合考虑自贡渝锦恒源公司违约行为情节、过错程度，根据公平原则和诚实信用原则酌情将逾期出资违约金调整为90万元。一审法院依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、最高人民法院关于适用的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：自贡渝锦恒源公司于判决生效之日起十日内支付荣县国投公司逾期出资违约金90万元。案件受理费19416元，诉讼保全费5000元，合计24416元，由荣县国投公司负担8000元，自贡渝锦恒源公司负担6708元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。当事人对一审法院查明的事实无异议。本院二审经审理查明的事实与一审一致，对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，本案双方争议焦点为：自贡渝锦恒源公司未缴纳第二期出资是否构成违约，如构成违约，一审判决其承担90万元违约金是否过高。公司法第二十八条规定，有限责任公司股东应当按期足额缴纳出资额。2014年12月31日，自贡市国投公司、荣县国投公司、富顺县国运公司、自贡渝锦恒源公司、格博斯公司签订《自贡市国资能投公司出资人协议》，第四条约定股东不按协议的约定足额及时缴纳所认缴的出资，应当向已按期足额缴纳出资的守约股东承担违约责任。2019年5月5日，自贡市国资能投公司召开股东会，荣县国投公司、自贡渝锦恒源公司均派股东代表参加会议，会议形成决议，同意自贡市国资能投公司各股东按持股比例进行第二轮注册资本的缴纳，共缴纳8000万元。各方均派代表参加该股东会，符合法定程序，形成的决议为合法有效决议，股东均应当按决议履行相应义务。根据股东会决议，荣县国投公司第二期应当出资960万元，自贡渝锦恒源公司第二期应当出资3248万元，出资时间为四川页岩气公司发出正式缴款通知书20日内按时足额缴纳，后根据各方协商结果和四川页岩气公司的要求，出资最后时间为2019年9月10日。2019年8月28日，荣县国投公司向自贡国资能投公司注册资本金账户转入960万元，履行了出资义务。自贡渝锦恒源公司未能在2019年9月10日前履行第二期出资义务，其不按期缴纳出资的行为构成违约。自贡渝锦恒源公司称自贡市国资能投公司未给予合理期限，因2019年5月5日自贡市国资能投公司股东会决议规定履行第二期出资义务为收到四川页岩气公司正式缴款通知书20日内缴纳，6月19日自贡市国资能投公司向股东发出通知，后又根据四川页岩气公司的具体要求将履行第二期出资义务的最后时间限定为2019年9月10日，已经给予超出股东会决议时间的合理宽限期，自贡渝锦恒源公司主张未给予合理宽限期的理由不能成立，本院不予支持。自贡渝锦恒源公司称并未对荣县国投公司造成损失，判决承担90万元违约金仍然过高。《自贡市国资能投公司出资人协议》约定股东不按约定足额及时缴纳所认缴的出资，任何一方守约股东有权要求违约一方向其按认缴金额的5%支付违约金。公司法第二十八条第二款规定“股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任”。因出资人协议约定了不按时足额缴纳出资的责任计算方式，股东应当按照协议的约定全面履行义务，按第二期自贡渝锦恒源公司未缴纳的出资3248万元的5%计算，自贡渝锦恒源公司应当支付162.4万元的违约金，一审法院在此基础上考虑到违约方未履行第二期出资给守约方荣县国投公司造成实际损失情况，已经将违约金调减为90万元，自贡渝锦恒源公司要求再调减的理由不充足，本院不予支持。综上所述，自贡渝锦恒源公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12800元，由上诉人自贡渝锦恒源清洁能源有限公司负担本判决为终审判决。审判长  李宁川审判员  马 超审判员  但唐付二〇二〇年十一月二十五日书记员  罗沛利