上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0113民初24011号原告：刘某某，男，1946年7月6日出生，汉族，户籍地河南省。委托诉讼代理人：段青，上海九泽律师事务所律师。被告：汪某某，男，1968年10月5日出生，汉族，住上海市宝山区。被告：中某某，营业场所地上海市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：刘佳梅，上海源法律师事务所律师。委托诉讼代理人：周彬慧，上海源法律师事务所律师。原告刘某某与被告汪某某、被告中某某(以下简称保险公司)机动车道路交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陶芳适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘某某的委托诉讼代理人段青、被告保险公司的委托诉讼代理人刘佳梅到庭参加诉讼。被告汪某某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告刘某某向本院提出诉讼请求：要求赔偿原告各项损失：1、医疗费53041.62元、2、住院伙食补助费520元(20元/天×26天住院时间2018.12.31-2019.1.26)、3、营养费5400元(40元/天×135天含二期，一期120天，二期15天，二期治疗未开始)、4、残疾赔偿金188454.40元(73615元/年×8年×32%，事发原告72岁，XXX伤残0.3，XXX伤残是0.02)、5、护理费23400元(60元/天×390天含二期)、6、精神损害抚慰金16000元(50000×32%)、7、交通费和家属交通费3000元(无凭证、酌定，上海受伤回老家治病)、8、家属住宿费2000元(市区南阳南石医院住院，期间家属住宿)、9、误工费49600元(2480元/月×20月含二期，之前原告是开三轮车卖水果，没有收入清单，按照最低收入标准)、10、三轮车修理费1000元(三轮车报废，价值1000元，无票据)、11、衣物损失费800元(无票据，酌定)、12、鉴定费2310元、13、律师8000元。要求被告保险公司在交强险内承担全部赔偿责任(优先赔付伤残赔偿金和精神损失费)，超出部分在商业险内承担40%的赔偿责任，不足部分，由被告汪某某承担。律师费由保险公司承担，如果保险公司不承担，由被告汪某某承担。事实和理由：2018年12月29日15时10分，被告汪某某驾驶号牌为浙A3XX**的小客车与原告刘某某骑行的三轮车发生交通事故，造成原告受伤。事故经上海市公安局宝山分局交通警察支队出具《道路交通事故认定书》，认为被告在此起交通事故中承担次要责任。本起事故另经查明，事故车辆浙A3XX**的小客车在被告中某某投有机动车交通事故责任强制保险和商业三者险，本起事故发生在保险期间内。被告保险公司辩称，对事故发生时间、地点、责任认定均无异议。肇事车辆在保险公司处投保交强险和商业三者险(限额150万元，附不计免赔)，事发在保险期间内，同意承担保险范围内的赔偿责任。对于鉴定报告的真实性无异议，但对于鉴定报告中认定原告左髋关节构成XXX伤残的结论不同意，我公司阅片后认为构成XXX伤残。对各项赔偿金额的意见为：1、医疗费53,041.58元认可，要求扣除非医保和自费部分、2、住院伙食补助费予以确认、3、营养费认可3,600元(30元/天×120天)、4、残疾赔偿金，保险公司认可按照农村标准计算，按照六年计算、5、护理费认可14,400元(40元/天×360天)、6、精神损害抚慰金要求根据伤残XXX进行计算、7、交通费和家属交通费全部不认可，没有凭据、8、家属住宿费不认可，理由同上、9、误工费不认可，原告受伤时候已经70多岁达到了退休年龄，不存在误工损失、10、三轮车修理费无票据不认可、11、衣物损失费无票据不认可；12、鉴定费2,310元认可、13、律师8,000元不属于赔偿范围。另，保险公司已给原告垫付26,600元，要求本案中一并处理。被告汪某某辩称，造成本次事故的原因系原告骑一两无牌无证的三轮车突然碰撞到被告的车辆后方导致其自行倒下。被告已履行自身义务，帮助报警就医，本次事故的理赔责任已经报备转移至保险公司，因此要求被告承担赔偿责任，被告不予认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2018年12月29日15时10分，被告汪某某驾驶号牌为浙A3XX**的小客车，原告骑行的三轮车突然从路边向被告车辆经过的方向处碰撞，原告碰撞被告左后部致使原告到底受伤。事故经上海市公安局宝山分局交通警察支队出具《道路交通事故认定书》，认为被告汪某某在此起交通事故中承担次要责任，原告负事故主要责任。二、事发后，原告就医治疗，花费医疗费53,041元。另，原告为治疗伤情、鉴定、诉讼等支出一定鉴定费和律师费。三、另查明事故车辆浙A3XX**的小客车在被告中某某投有机动车交通事故责任强制保险和商业三者险(限额150万元，附不计免赔)，本起事故发生在保险期间内。四、2020年7月2日，原告申请本院依法委托司法鉴定科学研究院对原告损伤后的伤残等级、休息期、护理期、营养期进行法医学鉴定。同年7月30日，司法鉴定科学研究院作出司鉴院[2020]临鉴字第2002号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人左髋部、左肘部交通伤，后遗左髋关节、左肘关节功能受限分别构成人体损伤八级、XXX伤残；2、伤后一期治疗休息540-570日，护理360日，营养120日。今后若行二期治疗，则休息30日，护理30日，营养15日。为此，原告支付鉴定费2,310元。本案中，原告提供一份居住证明，证明原告长期居住在大场锦秋路699弄2区457号。原告还提供租赁合同及支付租金的凭证，证明承租人为刘亚周，系原告儿子，房屋由原告一家一起居住，子2015年8月16日开始签订合同，刘亚周居住时间2015年8月21日-2019年7月，原告居住时间是2016年7月-2019年2月，合同签订2年，三月一付租金；原告户籍在河南，原告儿子在上海很多年，原告妻子和原告来上海的时间是2016年7月，是自己开三轮车卖水果，2019出事故后回老家，原告和原告妻子都没有退休金。保险公司意见为，对于原告长期居住在城镇的证据不认可，承租人不是原告，即便一家人居住在一起也不能证明原告属于城镇标准。本院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本次事故由被告汪某某负事故次要责任，故原告所受合理损失由被告保险公司在交强险范围内按照实际损失赔偿，不足部分，由被告保险公司在商业三者险范围内按40%的责任比例赔偿。本案中，原告申请本院依法委托司法鉴定科学研究院对原告损伤后的伤残等级、休息期、护理期、营养期进行法医学鉴定，保险公司对该鉴定报告真实性不持异议，但对于结论部分不予认可。保险公司未就该抗辩充分举证，本院对此无法采信。故该份鉴定报告的真实、合法、关联性本院予以确认，其鉴定结论可作为原告主张赔偿的依据之一。关于赔付的各项具体金额认定：1、双方就医疗费53,041元达成一致，保险公司要求扣除非医保部分的意见不予采纳，故医疗费确认为53,041元；2、住院伙食补助费确认为520元、3、营养费酌情认可3,600元、4、残疾赔偿金一项，原告为证明使用城镇标准提供了居住证明及租赁合同，基本可证明其事发前实际居住情况，本院可予以采信，保险公司抗辩应适用农村标准的意见，本院不予采信，据此残疾赔偿金一项应为188,454.40元(73615元/年×8年×32%)、5、护理费酌情确认为14,400元、6、精神损害抚慰金一项，考虑本次事故中被告负有次责，故该金额应依法进行调整，为6,400元、7、交通费酌情确认300元，家属交通费不予认可、8、家属住宿费不予认可、9、误工费一项，事发时原告已达到退休年龄，且无证据证明其存在实际误工损失，故该项本院不予准许、10、三轮车修理费酌情确认300元、11、衣物损失费酌情确认200元、12、鉴定费2,310元予以确认。以上各项损失合计269,525.40元，被告保险公司应在交强险范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金、交通费、物损合计120,200元；被告保险公司在商业三者险责任限额范围内按40%的责任比例赔偿原告59,730.16元，上述两项共计179,930.16元，扣除保险公司已经垫付的26,600元，故保险公司实际赔偿总金额为153,330.16元。律师费酌情确认4,000元，该款由被告汪某某按照责任比例承担1,600元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中某某在交强险及商业三者险限额范围内赔偿原告刘某某共计153,330.16元，此款于本判决生效之日起十日内付清；二、被告汪某某赔偿原告刘某某律师费1,600元，此款于本判决生效之日起十日内付清；三、原告刘某某的其余诉讼请求，不予支持。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取计2,150元，由原告刘某某负担1,290元，被告汪某某负担860元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  陶芳二〇二〇年十一月二十七日书记员  姜雯附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。