重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝05民终5670号上诉人（原审被告）：重庆海通机械制造有限公司，住所地重庆市永川区凤凰湖工业园兴龙大道****，统一社会信用代码91500118621914462T。法定代表人：唐昭平，董事长。委托诉讼代理人：尹举、毛云川，均系公司员工。被上诉人（原审原告）：康清华，男，1961年1月8日出生，汉族，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：蒋礼超，重庆市永川区双石法律服务所法律工作者。上诉人重庆海通机械制造有限公司(以下简称海通公司)与被上诉人康清华劳动争议纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院作出（2019)渝0118民初12504号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年8月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。海通公司上诉请求：判决上诉人不支付被上诉人康清华解除劳动关系经济补偿金53790元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院未查明被上诉人终止劳动关系的原因和事实。被上诉人在劳动仲裁时主张经济补偿金系根据劳动合同法第四十六条第二项，其庭审时称系上诉人无故解除了与被上诉人的劳动合同。在法院庭审时又变更了说法，称是因为上诉人为依法足额为被上诉人购买社保、未发放未休年休假的工资等原因解除劳动合同。被上诉人说法前后不一致，应以其第一次的理由视为其解除劳动合同的真实理由。康清华答辩，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。康清华向一审法院提出诉讼请求：1、要求解除原、被告之间的劳动关系；2、要求被告支付原告住院护理费3720元、院伙食补助费1860元、停工留薪期工资15000元、工伤生活津贴7000元、一次性伤残补助金35000元、一次性工伤医疗补助金13626元、一次性伤残就业补助金47691元、就医路费500元、经济补偿金55000元、一次性生活补助金23625元、带薪年休假工资12644元。一审法院认定事实：2008年5月1日及2018年1月1日，原、被告双方签订劳动合同，劳动合同期限从2008年5月1日至2020年12月31日。2019年4月13日，原告工作时被砸伤右脚，同年6月4日被认定为工伤，6月19日原告回到公司上班，同年10月17日原告的伤情被鉴定为伤残拾级，无生活自理障碍，11月11日，原告不再向被告提供劳动。原告受伤前十二个月的平均工资为4482.56元/月。庭审中，原告称平均工资计算、鉴定期间生活津贴、带薪年休假工资、经济补偿金、一次性就业补助金以外，其余项目同意仲裁裁决。另外，原告在2012年2019年期间已享受年休假，但休假期间未发放工资，应当补足。被告为原告从2008年5月开始参加企业养老保险，从2009年1月开始参加职工医保，从2013年5月开始参加失业保险、工伤保险。一审法院认为，原告受伤产生的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及住院伙食补助费应当由工伤保险基金按规定支付，原告的该诉讼请求一审法院不予支持。仲裁裁决的住院护理费2573元原告无异议，一审法院予以支持。根据被告提供的工资表核算，原告受伤前12个月的平均工资为4482.56元/月，原告未提交证据予以反驳，一审法院对此予以确认。原告于2019年4月13日受伤，2019年6月19日回单位上班，此期间为停工留薪期，单位应当维持原工资待遇，原告6月已发放工资4898.75元，可视为2019年6月1日至6月19日已足额发放工资，应当补发从2019年4月13日至5月31日的工资，按4482.56元/月计算1个月零17天为7022.68，仲裁裁决无误，对此金额一审法院予以支持。对原告主张的鉴定期间生活津贴，因原告在2019年4月至5月期间未足额发放工资，该期间有停工留薪期工资，至其离开其他时间段均足额发放了工资，故仲裁酌情裁定支付3137.80元恰当，一审法院予以支持。对一次性伤残就业补助金，解除劳动关系时原告距退休余一年以上不满两年，应当按本市上年度职工月平均工资为计发基数计算6个月的10%支付，仲裁裁决4087.80元符合规定，一审法院予以支持。对就医路费，因原告未提交票据证明，一审法院不予支持。对一次性生活补助金，因原告参加了失业保险，相关待遇由失业保险审核支付，一审法院不予支持。对未休年休假工资，原告享受了年休假，且其工资上未反映出在年休假期间未发放工资，原告亦未举示证据证明，对原告的该诉讼请求，一审法院不予支持。对原告要求支付经济补偿金的诉讼请求，因五至十级工伤职工根据《工伤保险条例》的相关规定解除劳动合同的，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第六项“法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”，故其要求用人单位支付经济补偿金的，一审法院予以支持。永川仲裁委于2019年11月7日将原告要求解除劳动合同的仲裁申请书副本送达被告，双方的劳动关系于当日解除，双方劳动关系存续时间为2008年5月1日至2019年11月7日，为11年6个月又7天，被告应当按12个月工资向原告支付经济补偿金，即4482.56元/月×12月=53790.72元。遂判决：一、康清华与重庆海通机械制造有限公司之间的劳动合同于2019年11月7日解除；二、由重庆海通机械制造有限公司支付康清华住院护理费2573元；三、由重庆海通机械制造有限公司支付康清华停工留薪期工资差额7022.68元；四、由重庆海通机械制造有限公司支付康清华鉴定期间生活津贴3137.80元；五、由重庆海通机械制造有限公司支付康清华一次性伤残就业补助金4087.80元；六、由重庆海通机械制造有限公司支付康清华经济补偿金53790.72元；七、驳回康清华的其他诉讼请求。前述款项合计70612元，由重庆海通机械制造有限公司于本判决生效之日起三日内支付康清华。案件受理费5元，由重庆海通机械制造有限公司承担。二审中，上诉人陈述一审判决后已经向被上诉人支付完毕除经济补偿金之外的工伤保险费用，经被上诉人当庭核实，予以认可。本院查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，本案双方争议的焦点是上诉人是否应当向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。《劳动合同法》第三十八条第一款规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。……”；第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”；《工伤保险条例》第三十七条第二项的规定：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”具体而言，劳动者可以工伤为由依据《工伤保险条例》第三十七条第二项的规定解除与用人单位之间的劳动合同关系，并依据《劳动合同法》第三十八条第一款第六项和第四十六条的规定要求用人单位支付经济补偿金。本案中，被上诉人在仲裁申请时以工伤为由解除与上诉人之间的劳动合同，并向上诉人主张经济补偿金，符合上述法律规定。另，双方确认，一审判决后，上诉人已经向被上诉人支付除经济补偿金以外的工伤保险费用，双方可在本案执行中进行扣除。综上所述，上诉人的上诉请求及理由不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆海通机械制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 肖 飞审判员 吴 杰审判员 钱昳心二〇二〇年十一月二日书记员 雷 梅