江西省于都县人民法院行 政 判 决 书（2020）赣0731行初189号原告钱六妹，女，1959年6月10日出生，汉族，户籍地信丰县。原告王龙，男，1985年11月8日出生，汉族，户籍地信丰县。原告王菊花，女，1981年6月27日出生，汉族，户籍地信丰县。原告王莉花，女，1983年4月29日出生，汉族，户籍地信丰县。原告共同委托代理人李明云，江西将相阖律师事务所律师，特别授权。原告共同委托代理人刘洪，江西将相阖律师事务所律师，一般授权。被告兴国县人力资源和社会保障局，住所地兴国县兴国大道****。法定代表人刘和亲，局长。委托代理人曾奕伟，广东华商（赣州）律师事务所律师，一般授权。第三人兴国县将军小学，住，住所地兴国县澈江镇兴国大道**/div>负责人肖辉兰，校长。委托代理人邱剑，江西南芳（兴国）律师事务所律师，特别授权。原告钱六妹、王龙、王菊花、王莉花诉被告兴国县人力资源和社会保障局（以下简称兴国县人社局）、第三人兴国县将军小学（以下简称将军小学）要求履行法定职责一案，向本院提起行政诉讼。本院于2020年9月17日立案后，2020年9月23日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年10月22日公开开庭审理了本案。原告王龙及原告的共同委托代理人李明云、刘洪，被告兴国县人社局负责人吕果及委托代理人曾奕伟、第三人将军小学的委托代理人邱剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钱六妹、王龙、王菊花、王莉花诉称，原告亲属王治水经人介绍于2020年4月11日到第三人单位应聘保安职位，面试合格后，第三人向原告亲属收取上岗保证金800元，后接第三人单位通知，原告亲属于2020年4月28日正式到第三人单位上班，当日下午五点半左右第三人单位打电话给原告王龙说其父亲摔了一跤，原告王龙到达学校后，发现父亲伤势严重，遂急忙送医，后抢救无效，王治水于当日晚上九时许被医院确定死亡。被告于2020年7月6日受理原告的工伤认定申请，但至今没有做出认定。原告认为，王治水系在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤亡，虽然其在第三人单位上班时超过法定退休年龄，但并未享受养老保险待遇，也没有领取退休金，根据《工伤保险条例》《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》和最高人民法院行政审判庭2012年作出的《关于超过法定退休年龄的进城务工农民在工作时间内因公伤亡的，能否认定工伤的答复》（（2012）行他字第13号）的规定，应当认定为王治水是工亡。被告没有在法定期限内做出工伤认定，明显违反法律规定。请求依法责令被告作出具体行政行为；案件受理费由被告承担。原告钱六妹、王龙、王菊花、王莉花为证明其主张，向本院提交了以下证据（均为复印件）：1．原告王龙等四人的身份证；2．信丰县西牛镇柳树村民委员会的证明；3．第三人出具的上岗保证金收据；4．第三人出具的司法鉴定申请书；5．居民死亡医学证明（推断）书；6．兴国县公安局潋江派出所出具的关于王治水死亡的调查情况说明；7．工伤认定受理通知书。被告兴国县人社局辩称，一、原告在本案工伤认定程序中提交的证据材料不足以证明王治水与第三人之间存在清晰明确的劳动关系（事实劳动关系）。1．根据《工伤保险条例》第十八条第一款第（二）之规定，提出工伤认定申请应当提交证明劳动关系的证据材料。据此可知，原告在本案工伤认定程序中负有证明王治水与第三人之间存在劳动关系的举证责任。原告未向答辩人提交劳动关系的证明材料，也未有第三人向王治水支付工资款项的记录，无法证明王治水从第三人处连续、稳定的领取工资，不足以证明王治水与第三人之间存在清晰明确的劳动关系。2．双方劳动关系存在争议。王治水出生于1957年7月，事故发生时已63周岁，且已领取养老保险待遇。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第七条的规定，答辩人向原告下达《工伤（亡）认定申请审核意见表》。二、根据《工伤保险条例》第十八条第三款之规定，工伤认定申请人提交的证据材料不完整的，社会保险行政部门应当书面告知其补充材料，《人力资源社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第五条明确规定：“社会保险行政部门受理工伤认定申请后，发现劳动关系存在争议且无法确认的，应告知当事人可以向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。在此期间，作出工伤认定决定的时限中止，并书面通知申请工伤认定的当事人。劳动关系依法确认后，当事人应将有关法律文书送交受理工伤认定申请的社会保险行政部门，该部门自收到生效法律文书之日起恢复工伤认定程序。”据此可知，本案诉争的工伤（亡）认定申请审核意见表属于工伤认定程序中的程序性、义务性告知文件，答辩人通过工伤（亡）认定申请审核意见表形式告知原告补充材料或可至劳动仲裁委申请劳动仲裁完全系依法依规履行告知义务，未对原告添设强制性义务，对原告权益不产生实质性影响，不属于具体行政行为，不具有可诉性。请查清事实后，依法驳回原告之诉求。被告兴国县人社局向本院提交了以下证据（均为复印件）：1．工伤认定申请表、身份证及户口本；2．居民死亡医学证明书、司法鉴定申请书、收据、协调会录音内容、邮寄存根、受理通知书；3．工伤（亡）认定举证通知；4．答辩状、民办学校办学许可证、民办非企业单位登记证书、通知、健康检查表、聘用协议、调查笔录、照片、代发票、领条、王治水晕倒照片、王治水城乡居民养老保险查询单；5．工伤（亡）认定申请审核意见表。第三人将军小学述称，一、第三人为了做好开学的前期准备，拟招聘保安一名，经人介绍，王治水参加了应聘，双方达成了用工意向，约定在教育机关确定开学日期后进行体检，体检合格后再签订劳动合同，并开始正式上班。为表示其愿意从事该岗位的诚意，根据第三人招聘人员的习惯性做法，王治水交了800元上岗保证金。第三人在开学前期准备工作中需要雇佣人员做好学校内务整理等事情，由于第三人与王治水之间达成了用工意向，第三人考虑反正都要聘请他人做事，不如看看王治水是否愿意做临时工，也方便其早日熟悉学校情况，经与王治水沟通，其表示愿意做几天临时工，当时双方约定，劳务报酬为100元/天，做事的范围为刷漆、搞卫生等。王治水分别于2020年4月18日下午、19日、20日、21日在学校做临工刷漆，2020年4月28日在校搞一天卫生；同年4月28日上午11时许，第三人的工作人员根据王治水务工情况向其发放了350元劳务工资。事故发生时，刚好前期准备工作基本完成，王治水准备喝杯水就回家。上级规定开学时间预计为5月11日，事故发生在开学之前，还不是第三人与王治水达成的聘请其为保安的履约时间。因此，王治水与第三人之间构成劳务关系，王治水死亡不能认定为工伤。二、800元上岗保证金只是履约保证金，不能认定为第三人与王治水之间构成劳动关系。三、第三人在王治水晕倒期间尽全力进行了抢救，尽到了雇主义务。第三人将军小学为证明其主张，向本院提交了以下证据（均为复印件）：1．民办学校办学许可证、民办非企业单位登记证书；2．关于开展2020年春季复学工作专项督查的通知；3．预防性健康检查用表/从业人员健康检查表、教职工聘用协议各三份；4．调查笔录二份、铁架子床照片三张、代发票一张、领条一张；5．王治水晕倒地点照片一张；6．王治水的城乡居民社会养老保险查询单一张。经庭审质证，被告对原告提交的证据1的三性无异议；对证据2的合法性持异议，认为村委会是村民自治组织，不具有证明村民之间亲属关系的职责；对证据3的真实性、合法性无异议，对关联性持异议，认为该证据仅表明第三人收取了王治水的保证金，不能证明王治水与第三人之间建立了劳动关系，也不符合证据形式；对证据4、5、6无异议；对证据7证明目的持异议，认为不能证明原告已经受理了原告的工伤认定申请。第三人对原告提交的证据1身份证复印件的真实性无异议，但认为钱六妹不具有诉讼主体资格；证据2的证明，对民政所盖章的证明的真实性、合法性持异议，认为无具体结婚时间、结婚证或相关资料，证明所载妻子钱六妹，无其他证据予以证明；对派出所证明的真实性、合法性持异议，认为无工作人员签字；对证据3的真实性无异议，但认为不能达到原告的证明目的，上岗保证金是履约保证金，不能证明王治水与第三人之间形成劳动关系的合意，还需要体检、签订劳动合同才能形成劳动关系；对证据4的真实性无异议，对证明目的陈述事实无异议，需要说明第三人曾要求对王治水的尸体进行解剖，对其死亡原因进行鉴定，但原告不同意；对证据5死亡的事实无异议，但认为是自身原因导致的死亡；对证据6说明的部分事实、合法性持异议，认为法定代表人、出具证明的人未签名，在将军小学做事时摔倒不是事实，其是在完成工作后下班时摔倒的；对证据7的真实性无异议，认为被告确实已经受理了原告的工伤认定申请。原告对被告提交的证据1、2的三性无异议，认为可证明被告已经收到了原告的工伤认定申请及相关证据材料；对证据3的三性无异议；对证据4的证明目的持异议，认为不能因为原告与第三人之间存在较大的劳动争议而作为在法定期限内不作出工伤认定的理由；被调查人应作为证人出庭作证；证据4的代发票、领条不是王治水本人所签，不具真实性；对证据5，需要说明被告是在6月份向原告下达，但是被告在7月6日下达受理通知书，工伤（亡）认定申请审核意见表是具体行政行为，具有可诉性。第三人对被告提交的证据的三性均无异议。原告对第三人提交的证据1的三性、证明目的无异议；对证据2的证明目的持异议，认为王治水是应聘到第三人处做保安、不是做教师，第三人在开学前就通知王治水到第三人处做事；对证据3的三性均持异议，认为聘用合同均是在2020年5月份后签订，即王治水死亡后签订的，不能证明王治水与第三人未建立劳动关系；对证据4调查笔录的合法性持异议，认为被调查人未到庭作证，其中一位被调查人李秀珍（旁听席穿棕色外套的）现在旁听；认为代发票与本案无关，4月18日下午-4月21日是作为雇佣关系每天100元，4月28日是正式作为保安去上班，不能因为前面的雇佣而影响后面的劳动关系；对证据5，认为王治水晕倒时，原告不在场，王治水晕倒的原因、地点原、地点原告不清楚6的关联性、证明目的持异议，认为王治水有城乡居民社会养老保险是事实，根据社会保险法第十五条、第二十一条规定可以看出不是基本养老保险，不能作为被告不能认定工伤的理由。被告对第三人提交的证据均不持异议。本院对上述证据认证如下：原、被告提交的证据，经质证，对方不持异议且与待证事实相关联的，予以确认；对方持异议的证据，结合其他证据及庭审情况予以综合评定。经审理查明，2020年7月6日，被告兴国县人社局对原告王龙作出的受理通知书其中载明，送来的工伤申请书已收悉，经审查，符合《工伤保险条例》等规定的受理条件，本单位决定受理。未经事宜将另行通知。2020年7月7日，被告向第三人将军小学（系民办非企业全日制小学教育机构）作出并送达兴人社伤认定字［2020］18号《工伤（亡）认定举证通知》。第三人向被告提交了答辩状副本及证据材料。2020年7月24日，被告对原告王龙作出《工伤（亡）认定申请审核意见表》，其中载明，王龙2020年6月19日提交的《工伤（亡）认定申请表》及有关材料已收悉，根据《工伤保险条例》和《工伤认定办法》有关规定，经审核，请按下列意见办理：请先到兴国县劳动争议仲裁委员会确认劳动关系后再到该局申报。证据不全，现将所提请的材料如数返回，请你在2021年4月28日之前补充如下材料（指双方存在劳动关系的证据材料）后，连同已审核的材料一并报送该局。该审核意见表于当日送达给原告王龙。原告方遂于2020年9月14日通过兴国县人民法院跨域向本院提交行政起诉状而成讼。庭审时，原告王龙、被告均自认被告没有将原告王龙邮寄的相关材料退回；被告承认原告方的李律师通过陈姓工作人员反映原告不愿意先到劳动仲裁部门确认劳动关系的事实，认为告知了要劳动仲裁，不然无法作出工伤认定或不予认定工伤决定。本院认为，《工伤保险条例》第二十条第一款规定，社会保险行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定的决定，并书面通知申请工伤认定的职工或者其近亲属和该职工所在单位。本案中，被告2020年7月6日向原告王龙作出并送达了工伤认定受理通知书，其后向第三人送达了限期举证通知，第三人为此进行了答辩并提交了相关证据材料。因此，被告应对各方提交的材料进行审核，如认为某些事实不明，应根据《工伤保险条例》第十九条第一款的规定进行调查核实，然后依法作出是否为工伤的认定决定。再者，根据《最高人民法院行政审判庭关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示的答复》（﹝2009﹞行他字第12号）的规定，在工伤认定程序中，社会保险行政部门具有确认职工与用人单位之间是否存在劳动关系的行政职权。被告履行了一定程序后作出的《工伤（亡）认定申请审核意见表》并没有对原告亲属王治水死亡的情形作出是否为工伤的评判，审核意见表不能代替工伤认定决定，视为被告未完全履行法定职责。综上所述，原告的诉求理由成立，依法予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决如下：责令被告兴国县人力资源和社会保障局在本判决生效之日起六十日内作出具体行政行为。案件受理费50元，由被告兴国县人力资源和社会保障局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  陈 明人民陪审员  刘小英人民陪审员  刘丽雅二〇二〇年十一月十六日代理书记员  曾希希