新疆维吾尔自治区克拉玛依市独山子区人民法院   民 事 裁 定 书   （2020）新0202民初254号   原告：陈**龙，男，1969年6月15日出生，回族，住新疆维吾尔自治区石河子市。   委托诉讼代理人：韩宏，新疆新石律师事务所律师。   被告：克拉玛依市龙基房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区克拉玛依市。   法定代表人：张立强，该公司董事长。   委托诉讼代理人：张立明，男，克拉玛依市龙基房地产开发有限公司独山子分公司经理，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。   被告：克拉玛依市龙基房地产开发有限公司独山子分公司，住所地新疆维吾尔自治区克拉玛依市。   代表人：张立明，该公司经理。   委托诉讼代理人：王耀涛，男，该公司员工，住新疆维吾尔自治区石河子市。   第三人：宋广勋，男，1977年11月15日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区奎屯市。   原告陈**龙与被告克拉玛依市龙基房地产开发有限公司（以下简称龙基公司）、克拉玛依市龙基房地产开发有限公司独山子分公司（以下简称龙基独山子分公司）、第三人宋广勋建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈**龙及其委托诉讼代理人韩宏、被告龙基公司的委托诉讼代理人张立明、被告龙基独山子分公司的代表人张立明及其委托诉讼代理人王耀涛、第三人宋广勋到庭参加诉讼。   陈**龙向本院提出诉讼请求：1.判令龙基公司、龙基独山子分公司共同向其支付工程款1449916.51元、利息137204.79元；2.本案的案件受理费由龙基公司、龙基独山子分公司承担。事实和理由：2018年10月26日，陈**龙与龙基独山子分公司签订工程外墙保温专业分包合同一份，约定由陈**龙承包独山子九区大院1#楼高层住宅二层以上挤塑保温板粘贴及面层漆和1#、2#楼高层住宅一层岩棉一体版粘贴工程，承包方式为包工包料。后陈**龙按照约定完成了全部工作，经评估，工程造价为1752983.51元，但龙基独山子分公司仅支付了部分工程款。经多次催要无果，故诉至人民法院，请求依法判如所请。   龙基公司、龙基独山子分公司共同辩称，龙基独山子分公司与陈**龙的合同是在案涉工程施工过程中签订的，1#楼的外墙保温工程并非全部由陈**龙完成，其中有面积738平方米造价为147600元的工程是由克拉玛依市维德橡塑制品有限公司（以下简称维德橡塑公司）完成的，应当予以扣除。在陈**龙接手外墙保温工程时，因陈**龙无施工经验，龙基独山子分公司将宋广勋介绍给陈**龙，由两人合伙共同完成案涉工程。龙基独山子分公司当时已经向两人讲明，由两人共同与其公司进行结算。现因陈**龙、宋广勋两人无法形成一致意见，其公司无法与陈**龙单独结算。此外，陈**龙未能按照合同约定开具发票，提供工程已完工的施工资料，其公司不能向其支付工程款。综上，请求依法驳回陈**龙的诉讼请求。   第三人宋广勋辩称，案涉工程是由其与陈**龙合伙共同完成的，龙基独山子分公司在施工时已向其承诺，由其、陈**龙共同与龙基独山子分公司进行结算。工程完工后，陈**龙一直拒绝与其进行清算，故陈**龙无权单独向龙基公司及龙基独山子分公司主张工程款。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本案有争议的证据有：   一、陈**龙提供了龙基独山子分公司员工王耀涛、陆向阳向其出具的工程量清单一份，欲证实根据清单上所确定的工作量，并经评估，该工程最终造价为1752983.51元，扣除已支付部分，龙基独山子分公司还应向其支付工程款1449916.51元。   经质证，龙基公司及龙基独山子分公司对该工程造价不持异议，但认为其中有147600元是由之前的维德橡塑公司完成的，应当从中予以扣除。   宋广勋的质证意见与龙基公司的一致，并认为该工程是由其与陈**龙共同完成的。   二、龙基独山子分公司提供了如下证据：   证据1.陈**龙与宋广勋签订的合作协议，该协议主张内容为由两人共同完成案涉工程，自工程开始至工程决算完毕止，两人共同出资350000元，共同经营，共负盈亏。   证据2.龙基独山子分公司向陈**龙、宋广勋出具的承诺书，该承诺书主要内容为其公司可以直接向宋广勋代付材料费、人工费、租赁费等成本和利润，为避免两人产生纠纷，付款时必须由陈**龙、宋广勋、其公司三方结算签字确认后，其公司才能付款给陈**龙、宋广勋。   证据3.维德橡塑公司与龙基独山子分公司承揽合同纠纷一案的民事调解书一份，该调解书主要内容为龙基公司应向维德橡塑公司支付独山子区九区大院外墙保温工程款2168040元。   证据4.龙基独山子分公司与宋广勋之间的决算书，用以证实陈**龙主张的工程款中有738平方米保温板共计价值147600元的工程是由维德橡塑公司完成的，应予以扣除。   龙基独山子分公司欲通过上述证据证实陈**龙不能单独向其主张工程款，陈**龙主张的工程款中应当扣除147600元。   经过质证，陈**龙认为，龙基独山子分公司从未向其告知过应当由三方共同签字确认才能支付工程款一事；龙基独山子分公司向其出具的工程量清单已清楚表明并不包含维德橡塑公司的工程量；其与宋广勋之间的合作协议与本案无关，依据其与龙基独山子分公司签订的合同，案涉工程款应当向其支付。   宋广勋对上述证据的真实性、合法性及与本案的关联性均予以认可。   本院认证如下：1.根据当事人的陈述及本案的其他证据，对证据1、证据2的真实性、合法性及与本案的关联性予以确认。   2.对证据3、证据4的真实性予以认可，但尚不足以证实龙基独山子分公司的主张。   三、宋广勋提供了龙基独山子分公司与奎屯豫坤建设工程有限公司（宋广勋的挂靠公司，以下简称豫坤公司）签订的独山子九区大院住宅楼外墙外保温工程分包合同书，宋广勋与相关公司签订的建筑设备租赁合同、挤塑板购销合同，欲证实其在陈**龙介入工程之前，已参与了案涉工程的施工；后其与陈**龙共同完成了案涉工程。   陈**龙认为上述证据与本案无关。   龙基公司、龙基独山子分公司对上述证据予以认可。   本院认证如下：结合当事人的陈述及本案的其他证据，该组证据可以证实宋广勋实际参与了案涉工程的施工。   根据双方当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2018年5月，宋广勋挂靠豫坤公司与龙基独山子分公司签订建设工程外墙保温专业分包合同一份，约定龙基独山子分公司将其开发的独山子九区大院1#、2#楼高层住宅一层一体板粘贴、二层以上聚苯板粘贴及面层漆工程以包工包料形式交由宋广勋完成。在施工过程中，因宋广勋的施工作业人员力量不足，工程进度达不到要求，龙基独山子公司经宋广勋同意，于2018年8月将独山子九区大院1#、2#楼高层住宅一层一体板粘贴、1#楼二层以上聚苯板粘贴及面层漆工程以包工包料形式改由陈**龙完成。2018年10月26日，龙基独山子公司（甲方）、陈**龙（乙方）就此签订建设工程外墙保温专业分包合同一份，该合同约定，乙方对接手的现有未完成的外墙保温进行施工；承包方式为包工包料；合同生效后，完成全部外墙保温及质感漆面层后，甲方支付暂定总价的20%。2018年12月30日前在完成上述工作量的基础上，甲方支付暂定合同价的85%，整体工程竣工验收合格后，甲方支付结算总价的95%，剩余5%，作为质保金，两年期满后无息支付；结算办法为经甲方、监理审核后签字确认，价格为含税价，乙方应当提供施工过程中的一切技术资料。2019年11月11日，龙基独山子分公司向陈**龙出具工作量清单一份。在庭审中，双方当事人均认可该清单所确认的工程量造价为1752983.51元（含龙基公司、龙基独山子分公司认为应当扣除的147600元）。   龙基独山子分公司于2018年11月直接向陈**龙所雇用的工人发放工资253067元，于2019年向陈**龙支付工程款50000元。   龙基独山子分公司在将案涉工程交由陈**龙完成时，因宋广勋之前已完成了部分施工，且仍在对2#楼进行施工，为保证两栋住宅楼的墙漆颜色一致，同时施工所需的吊篮、脚手架已由宋广勋搭建完成并正在使用，加之陈**龙缺乏施工经验，遂向陈**龙介绍宋广勋以合伙方式继续参与1#楼的施工，并向陈**龙、宋广勋讲明经三方签字确认后，宋广勋为此产生的租赁费、人工费、材料费等由龙基独山子分公司代付，利润等向两人共同支付。陈**龙、宋广勋随之签订了合作协议。   另查，独山子九区大院1#楼高层住宅二层以上聚苯板粘贴及面层漆工程自2017年开始施工，当时施工单位为维德橡塑公司，宋广勋当时从该公司处分包了其中的部分工程。后维德橡塑公司退出了该工程的施工。龙基独山子分公司系龙基公司设立的分公司。本案第三人宋广勋系在陈**龙认为宋广勋与本案无关的情形下本院依法追加。   本院认为，本案争议的焦点在于陈**龙能否单独向龙基公司、龙基独山子分公司主张案涉的全部工程款。对此，本院认为，虽然陈**龙是以其个人名义与龙基独山子分公司签订的建设工程外墙保温专业分包合同，但因陈**龙认可其与宋广勋之间的合伙关系，同时也认可龙基独山子分公司关于合伙原因的陈述，且宋广勋实际上也参与了案涉工程的施工，故本院认定案涉工程系由陈**龙、宋广勋共同完成的。宋广勋系案涉工程施工的合伙人，该工程并非陈**龙一人单独完成，三方对此也是明知的。《中华人民共和国民法通则》第三十四条第一款规定：“个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利”，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第六十条规定：“在诉讼中，未依法登记领取营业执照的个人合伙的全体合伙人为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。全体合伙人可以推选代表人；被推选的代表人，应由全体合伙人出具推选书”，根据上述规定，由于陈**龙、宋广勋所签订的合伙协议并未明确约定陈**龙可以单独向龙基公司、龙基独山子分公司主张工程款，故陈**龙在未征得宋广勋同意的情况下，无权单独就案涉工程款向龙基公司、龙基独山子分公司主张权利，应当依法驳回其起诉。   据此，依据《中华人民共和国民法通则》第三十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第六十条之规定，裁定如下：   驳回原告陈**龙的起诉。   已交纳的案件受理费9542.05元，退还原告陈**龙。   如不服本判决，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院。   审  判  员   王建荣   二 〇 二 〇 年 十 一 月 九 日   书  记  员   黄玲玉