黑龙江省肇源县人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0622民初209号原告：殷丽娟(案外人)，女，汉族，1961年07月14日出生，个体，住黑龙江省肇源县。委托诉讼代理人：李忠华（原告丈夫），男，汉族，1957年04月15日出生，退休干部，住黑龙江省肇源县。委托诉讼代理人：杨维建，肇源县中心法律服务所法律工作者。被告：大庆正泰物业服务有限公司（申请执行人），住所地黑龙江省肇源县肇源镇二商店东200米（东方红街）。法定代表人：李海阔，职务经理。第三人：张成龙（被执行人），男，汉族，1969年09月25日出生，个体，住黑龙江省肇源县。原告殷丽娟与被告大庆正泰物业服务有限公司（以下简称正泰物业）、第三人张成龙执行异议之诉一案，本院于2020年01月06日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告殷丽娟及其委托诉讼代理人李忠华、杨维建、被告正泰物业的法定代表人李海阔到庭参加诉讼，第三人张成龙经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告殷丽娟向本院提出诉讼请求：1.请求依法撤销（2019）黑0622执1105号执行裁定书；2.请求依法判令位于黑龙江省肇××街XX地号、产权证号肇源镇字第（2006）00××26号房屋归原告所有；3.诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年第三人张成龙与张育红夫妻急需周转资金，以张育红的名义两次向原告借款30万元，于2015年08月06日为原告出具两份借据，其中一份写明：壹拾万元整，借殷丽娟（弟）个人款：日期为2015年08月06日至2016年08月06日，月利壹分伍厘。另一份写明：贰拾万元整，借殷丽娟个人款，自2015年08月06日至2016年08月06日，月利壹分伍厘。2019年08月06日张成龙经原告同意，将其妻张育红于2015年08月06日为原告出具的两份合计30万元的借据作废，以张成龙的名义重新为原告出具30万元的借据，写明：叁十万元整，欠殷丽娟个人款，此款为2015年08月06日存，此款用尚馥星（尚广则）XX街一处房产抵押，产权证号为（2006）00××26号。双方为此签订了协议书，约定如张成龙、张育红夫妻无力偿还借原告的30万元本息，即用该案涉房屋抵顶该项债务。张成龙、张育红夫妻承诺在案涉房屋抵押担保期间原告对该房屋享有占有、使用、收益权，并将该房屋及房产证、他项权利证均交付给原告，原告接收案涉房屋后进行装修支付资金28,710元，居住至今。2019年被告正泰物业以第三人张成龙欠其债务，请求执行生效判决为由，请求法院查封案涉房屋。肇源县人民法院于2019年11月08日作出（2019）黑0622执1105号执行裁定书，裁定查封案涉房屋，查封期限3年，原告对该裁定不服，提出执行异议。肇源县人民法院于2019年12月18日作出（2019）黑0622执异199号裁定书，裁定驳回原告的异议请求，故原告提起本案诉讼。庭审中原告变更第一项诉讼请求为：不得执行尚馥星名下位于黑龙江省肇××街产权证号肇源镇字第（2006）00××26号房屋。被告正泰物业辩称，其在2018年04月起诉张成龙给付所欠供热费，肇源县人民法院已判决张成龙立即给付其公司供热费63,518元。案涉商服楼登记在案外人尚馥星名下，该房屋已实际交付给张成龙，该房屋的所有人是张成龙，申请执行张成龙的房产属于合法行使权利。第三人张成龙缺席，未作答辩。本案在审理过程中，原告殷丽娟举证情况：证据一、借款借据3份，欲证明2015年第三人张成龙、张育红夫妇向原告借款30万元，月利率1.5分，于2015年08月06日以张育红的名义为原告出具了2份借据。2019年08月06日张成龙经过与原告协商，原告同意废除其妻张育红于2015年08月06日为原告出具的两份借据，由张成龙重新为原告出具30万元的借据，承诺从2015年08月06日计算，并用产权人尚馥星的位于肇××街房产抵押担保，房屋产权证号为（2006）00××26号。被告正泰物业质证称，对欠条的真实性有异议，通过三张借据仅能证实原告与张成龙可能形成的合同关系，不能证实发生抵顶的事实。因被告正泰物业对证据的真实性有异议，本院将结合其他证据予以认定。证据二、殷丽娟与张成龙夫妇签订的协议书1份，欲证明张成龙夫妇向原告借款用涉案的房屋抵押，双方签订该协议书，该协议书是合法有效的，应当受到法律保护，其中该协议书约定涉案房屋抵押担保期间交由原告占有、使用、装修，不能偿还欠款，用该涉案房屋抵顶所借的30万元本息，债务两清，互不找价。被告正泰物业质证称，对证据的真实性有异议，其公司在2018年已起诉张成龙，原告出示的协议书是于2019年08月06日签订的。该房屋是尚馥星抵押给案外人黑龙江省全益投资担保有限责任公司的，案外人仅对涉案房屋享有抵押权并不享有所有权，并无处置权，所以原告提出的请求是无依据的。因被告正泰物业对证据的真实性有异议，本院将结合其他证据予以认定。证据三、房产证、他项权利证各1份，欲证明张成龙夫妇将涉案房屋用于借款抵押，抵押后将该房屋产权证和他项权利证交给原告，并承诺，与涉案房屋产权人尚馥星商妥，尚馥星同意，如不能偿还所借的30万元本金及利息，由尚馥星协助将该房屋所有权变更为原告所有。被告正泰物业质证称，对证据的真实性无异议，他项权利证及房产证不能作为证据使用，也无法证实此处房产抵押给原告。本院认为,该组证据是行政机关颁发的权属证书，客观真实，本院对证据的真实性予以确认。证据四、装修合同书1份，欲证明张成龙将涉案房屋交给原告后，并同意原告使用、装修，原告按照合同约定对此房屋进行装修，支付装修资金28,170元，涉案房屋一直由原告占有使用至今，该涉案房屋归原告所有。被告正泰物业质证称，对证据的真实性有异议，此合同书是在原告向法院申请执行后签订的，之前执行局已到此处房产查证过，并没有装修。因被告正泰物业对证据的真实性有异议，本院将结合其他证据予以认定。证据五、黑龙江省肇源县人民法院作出的（2019）黑0622执1105号裁定书1份，欲证明该裁定书于2019年11月08日作出，裁定查封涉案房屋。原告占有涉案房屋实际是2017年01月02日，签订了债务抵顶。协议书时间是2019年08月06日。在法院查封涉案房屋之前，原告已对涉案房屋合法占有使用，因此原告提出了执行异议，依法能够排除执行，该裁定书应该依法撤销。被告正泰物业质证称，原告实际是在执行局对房屋查封后强行使用的，并不是原告所说的2017年就占有该房屋。原告出示的文书系本院依法作出的裁判文书，对该裁定书的真实性本院予以确认。证据六、黑龙江省肇源县人民法院（2019）黑0622执异119号执行裁定书1份，欲证明根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条第一项、第二项、第三项之规定，原告对肇源县人民法院作出的（2019）黑0622执1105号裁定书提出执行异议，要求撤销依法应该得到支持，肇源县人民法院作出的（2019）黑0622执异199号执行裁定书驳回了原告的异议请求是错误的，依法应当纠正。被告正泰物业质证称，对证据的真实性无异议。原告出示的文书系本院依法作出的裁判文书，对该裁定书的真实性本院予以确认。证据七、送达回证1份，欲证明在法定期限内提起异议之诉。被告正泰物业质证称，无异议。本院对证据的真实性予以确认。证据八、房屋买卖协议1份、录像视频3段（其中有2019年08月06日的视频，内容为张成龙代表黑龙江省权益投资担保有限责任公司与原告签订房屋买卖协议；2020年08月06日的视频内容为张成龙受黑龙江省权益投资担保有限责任公司刘青严法人的委托把案涉房屋卖给原告，房屋价格定为30万元；2020年08月11日的视频内容为张成龙陈述2019年08月06日其与原告签订房屋买卖协议）。欲证明，2019年08月06日张成龙代表黑龙江省权益投资担保有限责任公司将涉案房屋出售给原告；2020年08月06日张成龙通过视频再一次表明这个房屋无论是抵顶还是出售都转移给了原告。被告正泰物业质证称，对买卖协议的真实性有异议，此视频中录制视频的人是否是张成龙无法确定，原告称此处房产无论抵顶和出售都转移给了原告，时间是2019年08月06日。2018年11月30日肇源县人民法院作出（2018）黑0622民初1346号民事判决书，判令：张成龙立即给付正泰物业取暖费63,518元。2019年03月28日正泰物业向肇源县人民法院申请强制执行，张成龙无权代表黑龙江省权益投资担保有限责任公司，张成龙并非法人，因此该协议是无效的，协议书真伪无法确定。因被告正泰物业对证据的真实性有异议，该组证据本院将结合其他证据予以确认。证据九、取暖费票据及电费收据1组，欲证明2019年原告交取暖费3,175元(该收据的形成时间为2020年01月13日)，2017年12月28日交电费25.88元。被告正泰物业质证称，对收据有异议，收据署名是于春明并非是原告，取暖费也无法证明是原告缴纳。因该组票据均加盖了收款单位的公章，本院对证据的真实性予以确认。证据十、银行流水2份，欲证明原告出借30万元资金的来源情况。被告正泰物业质证称，对银行流水无异议，无法证实原告和张成龙有任何关系。本院对证据的真实性予以确认。被告正泰物业举证情况：证据十一、（2018）黑0622民初1346号民事判决书、（2019）黑0622执异199号裁定书各1份，判决书欲证明该房屋实际已交付张成龙，以及张成龙应该给付所欠供热费。裁定书欲证明法院已查明张成龙享有抵押权，并没有处置权，对原告所提出的诉讼请求均无依据。原告殷丽娟质证称，对判决书的真实性无异议，对证明的问题有异议，这份判决书只能证明张成龙曾经欠被告的取暖费，证明不了其他问题，同时能证明涉案的房屋已实际归张成龙所有，张成龙有权抵顶给原告，偿还所欠的债务，而且该房屋是案外人尚馥星名下的房产，经协商尚馥星也同意抵顶给原告。被告正泰物业称张成龙没有处置权只有抵押权，不符合客观实际情况。对裁定书的真实性无异议，对证明的问题有异议，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条第一项、第二项、第三项之规定，原告对肇源县人民法院作出的（2019）黑0622执1105号裁定书提出执行异议，要求撤销依法应该得到支持，肇源县人民法院作出的（2019）黑0622执异199号执行裁定书驳回了原告的异议请求是错误的，依法应当纠正。被告出示的文书系本院依法作出的裁判文书，对该裁定书的真实性本院予以确认。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。确认本案事实如下：本院曾受理被告大庆正泰物业服务有限公司与第三人张成龙供用热力合同纠纷一案，并于2018年11月30日作出（2018）黑0622民初1346号民事判决，判决如下：张成龙于本判决生效后立即给付大庆正泰物业服务有限公司取暖费63,518元。该判决生效后，张成龙未在判决规定的期限内履行生效法律文书确定的义务，大庆正泰物业服务有限公司向本院申请强制执行。本院于2019年11月08日作出（2019）黑0622执1105号执行裁定书，裁定内容为：一、查封尚馥星名下位于黑龙江省肇××街﹝产权证号为肇源镇字第（2006）00××26号﹞房屋；二、被执行人张成龙负责保管被查封的财产，在查封期间内，因被执行人张成龙的过错造成被查封财产损失的，应由其承担责任。在查封期间内，被执行人不得转移被查封的财产，不得对被查封财产设定权利负担，不得有妨碍执行的其他行为；三、查封期限为3年。殷丽娟为排除对案涉房屋的执行，向本院提出执行异议申请。本院于2019年12月18日作出（2019）黑0622执异199号执行裁定书，裁定：驳回殷丽娟的异议请求。庭审过程中，原告殷丽娟向本院提交借据3份，该组证据显示：第三人张成龙的妻子张育红于2015年08月06日向殷丽娟借款合计30万元，借款期限自2015年08月06日至2016年08月06日止，月利1.5分；2019年08月06日张成龙为殷丽娟出具30万元借据1张，并注明此款用尚馥星（尚广则）XX街一处房产抵押，产权证号为（2006）00××26号。原告出示2019年08月06日的协议书一份，载明：2015年08月06日，甲方向乙方借款30万元，于2017年01月02日双方经协商达成如下偿还协议：一、甲方张成龙与张育红系夫妻关系。以张育红名义先后向乙方借款30万元，并于当日由张育红出具了两份借款：其一为壹拾万元整，借殷丽娟弟个人款，日期为2015年08月06日至2016年08月06日止，月利壹分伍厘；其二为贰拾万元整，借殷丽娟个人款，日期为2015年08月06日至2016年08月06日止，月利壹分伍厘。二、2019年08月06日，甲乙双方协商同意，甲方张育红于2015年08月06日为乙方出具的两份计30万元的借据以甲方享有抵押权的，位于肇××县××镇××05-004-318，房屋所有权证号为00××**，尚馥星所有的房屋作抵押担保。三、甲方同意在位于肇××县××镇××05-004-318，房产证号为00×**6号房屋为乙方（殷丽娟）作抵押担保期间，该房产由乙方装修后占有使用，甲方如不能偿还所欠乙方30万元借款，甲方即以该房屋抵顶给乙方，甲方商妥该房所有权人尚馥星，协助将该房过户到乙方名下后，双方债权、债务两清，互不找差价。就该抵押未办理抵押登记。张成龙与殷丽娟又于当日签订房屋买卖协议一份，载明：经双方协商，就房屋买卖事宜达成如下协议：一、甲方（张成龙）于2015年08月06日向乙方（殷丽娟）借款30万元整月利率壹分伍厘，用甲方所有人房屋位于肇××县××05-04-318，房屋产权证号为00×**6房屋作为抵押担保。该借款到期后，甲方无力偿还，双方协商，乙方同意买受该抵押房屋；二、该出售房屋作价30万元整出售给乙方；三、乙方用甲方所欠借款予以购买。甲方所欠乙方的借款利息予以免除；四、因该出售方在甲方向乙方借款时已交由乙方使用，本协议签订时视为该出售房产权转移为乙方所有等内容。案涉房屋产权证号为肇源房权证肇源镇字第（2006）XXXX号，，坐落于肇××街产权登记所有权人为尚馥星，建筑面积86.98平方米。尚馥星就该房屋于2011年02月22日在肇源县房地产管理处办理抵押登记（YTXXXX），登记抵押权人为黑龙江省全益投资担保有限责任公司肇源分公司，抵押担保价值为10万元。黑龙江省全益投资担保有限责任公司肇源分公司为工商登记注册企业，法定代表人为张育红，该公司已于2014年05月07日注销。本院认为，根据当事人诉讼请求及答辩意见，结合本案实际,本案争议焦点为就案涉房屋原告殷丽娟是否享有所有权、原告对执行标的是否享有足以排除强制执行的民事权益,关于原告对案涉房屋是否具有足以排除强制执行的民事权益。一、关于案涉协议书，原告是否取得抵押权的情况。该协议书有双方当事人的签字确认，系双方当事人的真实意思表示。第三人张成龙用案涉房屋为其对原告殷丽娟的债务提供担保。根据《中华人民共和国物权法》的有关规定：抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。故该协议书中第三条约定的内容违反法律规定，该条款无效。该协议书应属部分有效的合同。以房屋抵押的应当办理抵押登记，本案中张成龙用该房屋提供担保，并未办理抵押登记，原告殷丽娟并未取得抵押权。二、关于案涉房屋买卖协议，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应合法有效。但原告庭审中提供一份取暖费票据及一份电费收据并不足以证实其在法院查封之前已经合法占有案涉房屋。该买卖协议仅是一种债权关系，原告并未合法取得案涉房屋的所有权。参照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”原告殷丽娟所提出的异议不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，不能够排除本案所涉房屋的执行，故对原告要求确认案涉房屋归其所有、停止执行案涉房屋的诉讼请求，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十六条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条规定，判决如下：驳回原告殷丽娟的诉讼请求。案件受理费2,300元，由原告殷丽娟负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省大庆市中级人民法院。审 判 长  何莉莉人民陪审员  郭 洁人民陪审员  陈 晓二〇二〇年十一月三日书 记 员  李芳芳附：《中华人民共和国物权法》第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十六条抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。