云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终2504号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宣威支公司（以下简称平安财产保险公司宣威支公司）。统一社会信用代码：91530381748257615M。法定代表人：袁德胜，总经理。营业场所：云南省宣威市榕峰路111号。委托代理人：刘燕玲。特别授权。被上诉人（原审原告）：陈兵权，男，汉族，1984年9月2日生，住曲靖市麒麟区。被上诉人（原审被告）：朱荣勋，男，汉族，1975年5月2日生，住宣威市。上诉人平安财产保险公司宣威支公司因与被上诉人陈兵权、朱荣勋机动车交通事故责任纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2020）云0302民初3783号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。平安财产保险公司宣威支公司上诉请求：撤销(2020)云0302民初3783号民事判决，依法改判。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。一审原告的伤残鉴定意见不符合本案事实和鉴定的相关规定，庭审中上诉人提出重新鉴定申请并当庭提交书面申请，一审法院未予批准重新鉴定，系认定事实错误。二、一审法院适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。一审原告系老师，每月有固定收入，交通事故发生时属于学校暑假期间，属于教师带薪休假期间，原告未提供收入减少证明，一审法院判决误工费系适用法律错误。被上诉人陈兵权答辩称，1、对于鉴定的问题，答辩人受伤出院后，多次要求驾驶员和上诉人协商处理此事，但上诉人故意推诿不进行协商处理，当答辩人提出要对伤情进行鉴定时，上诉人提出要求答辩人到昆明指定的鉴定机构鉴定，但多次联系后却又不告知具体的鉴定机构名称。答辩人经咨询后迫于无奈才在曲靖作出鉴定，该鉴定符合相关规定，上诉人要求重新鉴定的理由不符合法律规定，而只是为了拖延审判时间，浪费司法资源。2、对于误工费的问题，上诉人仅以答辩人落户的户口所在地判定答辩人为教师，置客观事实于不顾，妄加猜想。综上所述，一审法院判决正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。陈兵权向一审法院起诉请求：请求麒麟区人民法院依法判决由被告赔偿原告误工费65582.77元、住院期间护理费8839.42元、住院期间伙食补助费3100元、住院期间营养费1550元、残疾赔偿金72476元、伤残鉴定及评估费1800元、交通费500元，合计人民币153848.19元；由被告平安财产保险公司在保险范围内承担赔偿责任；诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年8月17日14时30分，被告朱荣勋驾驶云Ｄ×××**号小型客车，沿曲靖市其它道路行驶至曲靖市麒麟区印染厂路段时，与原告驾驶的电动自行车相撞发生交通事故，经交警部门认定被告朱荣勋负事故全部责任，原告无责任。原告受伤后，在曲靖市第二人民医院住院治疗31天，诊断为：左手第一指近节指骨粉碎性骨折；上唇部皮下血肿；全身多处皮肤擦伤。医院出具陪客证，载明：2019年8月17日至2019年9月17日，陪护人姓名“刘净蓉”。出院医嘱：术后1、2、3月、半年及1年定期复查左手Ｘ片，根据情况拆除克氏针及钢板……；不适随诊。原告共计花费医疗费18132.3元。2020年4月8日，原告的伤经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定为十级伤残；需后期手术费及治疗费7000元。原告支付鉴定费1800元。原告的户口于2008年4月20日自云南省昆明市盘龙区穿金路云南科技信息职业学院转至。原告的每月固定收入为3385元。事故发生时，云Ｄ×××**号车在被告平安财产保险公司投保了机动车交强险、商业第三者责任保险100万元及不计免赔，事故发生在保险期限内。另查明，在原告住院期间，被告朱荣勋为原告垫付医疗费合计5238元。被告平安财产保险公司分两次为原告共计垫付2万元。其中，超出原告医疗费18132.3元金额的部分，被原告领取。一审法院认为，公民享有生命健康权。原告因交通事故受伤，根据交警部门认定，被告朱荣勋承担此次事故的全部责任，原告无责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；……”。被告平安财产保险公司作为保险人，就被保险车辆在保险期间发生的保险事故，应按交强险合同约定在死亡伤残赔偿限额11万元、医疗费用赔偿限额1万元内进行赔偿，其余部分，在商业第三者责任保险100万元内进行赔偿。本案中，被告平安财产保险公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，但被告提交的证据及提出的理由均不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条、第四十一条的规定，故对该申请，本院不予支持。原告未主张医疗费，但根据本案实际情况及原告陈兵权、被告朱荣勋提交的医疗费票据，本院计算为18132.3元（17894.30元＋238元）。原告主张误工费65582.77元，根据原告的收入情况、伤情及住院天数，本院支持原告的误工费为13652.43元（121天×112.83元／天）。原告主张护理费8839.42元，根据原告住院天数及本地区护理市场行情，本院计算为3720元（31天×120元／天）。原告主张住院伙食补助费3100元，原告共计住院治疗31天，其主张符合法律规定，本院予以支持。原告主张营养费1550元，因原告向本院提交的证据中，并无加强营养的医嘱，故本院不予支持。原告主张残疾赔偿金72476元，经鉴定，原告的损伤属十级伤残，因原告户口系自昆明市盘龙区穿金路云南科技信息职业学院转至，且原告每月固定收入均来源于城镇，故本院按城镇居民标准计算为66976元（33488元／年×10%×20年）。原告主张鉴定费1800元，为原告主张其权利必须支出的费用，本院予以确认。原告主张交通费500元，根据原告伤情，确会有交通费支出，本院予以支持。原告因此次交通事故所产生的损失为：医疗费18132.3元、误工费13652.43元、护理费3720元、住院伙食补助费3100元、残疾赔偿金66976元、鉴定费1800元、交通费500元，合计107880.73元。其中，原告支付的鉴定费1800元，不属于保险赔偿范围，由被告朱荣勋承担。被告朱荣勋为原告垫付医疗费合计5238元，应在保险范围内予以返还。被告平安财产保险公司扣除鉴定费及已经垫付的20000元后，在保险范围内应返还被告朱荣勋合计5238元，应赔付原告合计80842.73元。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司宣威支公司于本判决生效后十五日内赔付原告陈兵权各项损失合计80842.73元。二、由被告中国平安财产保险股份有限公司宣威支公司于本判决生效后十五日内返还被告朱荣勋垫付的医疗费合计5238元。三、由被告朱荣勋于本判决生效后十五日内赔偿原告陈兵权鉴定费1800元。四、驳回原告陈兵权的其他诉讼请求。经二审审理查明，原判认定的基本事实与本案的基本事实一致，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。”第四十一条规定：“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。”上诉人平安财产保险公司宣威支公司一审中对曲靖珠源司法鉴定中心作出的鉴定有意见并申请重新鉴定，经审查，曲靖珠源司法鉴定中心所作的鉴定，鉴定人具备相应的资格，鉴定程序合法，不存在鉴定意见明显依据不足的情形，上诉人也没有足够的证据和理由推翻该鉴定，一审人民法院驳回其重新鉴定的申请并无不当。关于误工费的认定问题，原审法院根据上诉人的收入情况、伤情及住院天数所作出的认定是正确的，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元由平安财产保险公司宣威支公司负担。本判决为终审判决。本判决发生效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。审判长  迟少杰审判员  刘跃昌审判员  李泽文二〇二〇年十一月十九日书记员  翟 霓