广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂02民终3885号 上诉人（原审原告）：覃兆柒，男，1974年11月5日出生，壮族，住广西壮族自治区柳州市柳江区。 委托诉讼代理人：梁秀丽，广西仁清律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨**钢，柳州市中大法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：柳州市建筑工程集团有限责任公司，住所地广西壮族自治区柳州市桂中大道**东方百盛****。统一社会信用代码:91450200198601011P。 法定代表人：钟丽清，董事长。 委托诉讼代理人：林晓宇，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：林山，广西典哲律师事务所律师 原审第三人：柳州市安盛建筑机械设备租赁有限公司，住所地，住所地广西壮族自治区柳州市北雀路**会信用代码：914502053274186873。 法定代表人：周九连，董事长。 委托诉讼代理人：莫建晖，男，该公司员工。 上诉人覃兆柒因与被上诉人柳州市建筑工程集团有限责任公司（以下简称“建筑公司”）及原审第三人柳州市安盛建筑机械设备租赁有限公司（以下简称“安盛公司”）劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2020）桂0202民初1049号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 覃兆柒上诉请求：1.建筑公司支付覃兆柒经济补偿，自2003年7月入职建筑公司起至2019年7月20日止，经济补偿88174.4元；2.建筑公司因拖欠覃兆柒自2018年9月23日至2019年6月26日止的加班工资的赔偿金176348.8元；3.建筑公司支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，自2015年7月1日起算至2019年7月20日止的一倍工资差额264523.2元。以上金额合计：529046.4元。事实和理由：一审法院认定事实不清、适用法律不当。劳动仲裁及一审阶段认可了覃兆柒与建筑公司从2003年7月1日至2019年7月20日存在劳动关系，并且支持覃兆柒主张的加班工资。但是劳动仲裁及一审法院均认为建筑公司计算加班工资的依据“加班条”为覃兆柒单方持有而不支持其他的诉讼请求是不符合事实的。覃兆柒自入职建筑公司，尽职尽力，服从建筑公司安排加班工作，虽每次加班工作，建筑公司均出具了“加班条”，当覃兆柒主张支付加班工资的请求时均被拒绝，而建筑公司以安排补休的方式收回“加班条”，并且补休的日子都是在遇到不能开工的天气时安排的，从未向覃兆柒支付加班工资。故一审法院认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院依法改判支持覃兆柒的诉讼请求。 建筑公司辩称，覃兆柒的上诉请求没有事实及法律依据。覃兆柒在上诉状中描述的加班情况与事实不符，请求二审法院依法驳回覃兆柒的上诉请求，维持原判。 安盛公司述称，覃兆柒的上诉请求没有事实及法律依据，请求二审法院依法驳回覃兆柒的上诉请求，维持原判。关于加班的情况，在正常7个小时的工作时间内可能会存在1-2小时的超时用工，但是安盛公司会将加班时间累计计算，让员工进行补休或者发放加班费。此外，覃兆柒称下雨天强制休息，该情况是不存在的。安盛公司在下雨天安排工人休息的情况是存在的，鉴于前述加班的特殊情况，在无工作的情况下给工人安排休息，在工人有事的情况下可以调休，但不是强制只能在下雨天补休，都是根据工人的意愿进行补休的。 覃兆柒向一审法院起诉请求：一、确认覃兆柒与建筑公司自2003年7月1日至2019年7月20日存在劳动合同关系；二、建筑公司向覃兆柒支付解除劳动关系经济补偿合计88174.4元；三、建筑公司向覃兆柒支付因建筑公司未支付加班工资及将劳动关系转至第三人，迫使覃兆柒解除劳动合同的赔偿金合计176348.8元;四、建筑公司未与覃兆柒签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额264523.2元；五、本案诉讼费用由建筑公司承担。覃兆柒当庭变更诉讼请求三为：建筑公司向覃兆柒支付因拖欠加班工资的赔偿金合计176348.8元。 一审法院认定事实：“建筑公司”成立于1986年6月14日，系有限责任公司（自然人投资或控股）。“安盛公司”成立于2014年11月28日，系有限责任公司（自然人独资）。覃兆柒与建筑公司签订有七份劳动合同，期限分别为2005年8月1日至2006年7月31日、2006年8月1日至2007年7月31日、2010年8月1日至2012年7月31日、2012年8月1日至2013年7月31日、2013年8月1日至2015年7月31日、2015年8月1日至2017年7月31日、2017年8月1日至2019年7月31日。2018年4月30日，建筑公司作出《关于与覃兆柒同志提出解除劳动合同的通知》，该通知记载，覃兆柒与建筑公司签订的劳动合同尚未期满，因建筑公司业务发展需要，派覃兆柒往子公司安盛公司任职，经双方协商一致，覃兆柒与集团公司的劳动关系于2018年4月30日提前解除。从2018年5月1日起覃兆柒与安盛公司签订劳动合同，其在集团公司总部的工作年限与安盛公司工作年限连续计算。覃兆柒、建筑公司均称因覃兆柒不同意与安盛公司建立劳动关系，故仍保留覃兆柒与建筑公司之间的劳动关系。覃兆柒的工作地点在安盛公司处。覃兆柒的月平均工资为5510.9元。覃兆柒的加班工资以加班条为计算依据。 覃兆柒作为申请人以建筑公司作为被申请人向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.确认覃兆柒与建筑公司从2003年7月1日至2019年7月20日存在劳动合同关系；2.建筑公司支付覃兆柒经济补偿金，自2003年7月入职建筑公司起至2019年7月20日止，经济补偿金88174.4元；3.建筑公司支付拖欠覃兆柒自2018年9月23日至2019年6月26日止的加班工资18622.69元；4.建筑公司支付因拖欠第三项请求工资的赔偿金176348.8元;5.建筑公司支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，自2015年7月1日起算至2019年7月20日止的双倍工资差额264523.2元。该仲裁委员会于2019年11月21日作出柳劳人仲字〔2019〕第1401-1号仲裁裁决，裁决：一、确认覃兆柒与建筑公司2003年7月1日至2019年7月20日期间存在劳动合同关系；二、覃兆柒提出的第2、4、5项仲裁请求均缺乏依据，不予支持。该仲裁委员会同日作出柳劳人仲字〔2019〕第1401-2号终局仲裁裁决书，裁决：自本裁决生效之日起五日内，建筑公司应支付覃兆柒2018年9月23日至2019年6月26日期间延时、休息日、法定节假日加班工资合计18622.69元。2019年12月24日，覃兆柒收到上述仲裁裁决书，因对柳劳人仲字〔2019〕第1401-1号仲裁裁决结果不服，诉至柳州市城中区人民法院并提出上述诉讼请求。 一审法院认为，关于覃兆柒与建筑公司劳动关系存续期间及解除劳动关系经济补偿问题。覃兆柒主张与建筑公司2003年7月1日至2019年7月20日存在劳动合同关系，建筑公司认可双方劳动关系于2003年7月1日建立并至2019年7月31日到期终止，因此，覃兆柒要求确认覃兆柒与建筑公司自2003年7月1日至2019年7月20日存在劳动合同关系的诉讼请求，该院予以支持。覃兆柒与建筑公司对双方终结劳动关系的具体时间及原因各执一词。覃兆柒认为其于2019年7月20日解除与建筑公司的劳动关系，建筑公司予以否认，认为双方劳动关系系劳动合同到期于2019年7月31日自然终止。从覃兆柒提供的解除劳动关系通知书、邮寄单看，覃兆柒按建筑公司住所地地址向建筑公司法定代表人邮寄解除劳动关系通知书，虽然建筑公司辩称其未收到覃兆柒的解除劳动关系通知书，但经庭审查实，覃兆柒向建筑公司邮寄解除劳动关系通知书并在邮寄单上明确注明“覃兆柒解除劳动合同关系通知书”，建筑公司系见到该邮件后拒收，导致邮递员将邮件退还覃兆柒的，故建筑公司对覃兆柒提出解除劳动合同系明知的，且覃兆柒自2019年7月20日之后未再向建筑公司提供劳动，因此，双方劳动关系因覃兆柒提出于2019年7月20日解除。覃兆柒认可建筑公司除加班工资外已足额支付其劳动关系存续期间工资，而从双方陈述及覃兆柒提供的加班条可知，覃兆柒加班工资以加班条为计算依据，覃兆柒所主张2018年9月23日至2019年6月26日期间加班的加班条在覃兆柒手上，覃兆柒并未提交给建筑公司，致使建筑公司未及时结算加班工资，并及时支付覃兆柒加班工资，因此，覃兆柒以建筑公司未支付其加班工资为由解除劳动关系要求建筑公司支付其解除劳动关系缺乏依据，该院不予支持。 关于加付未签订无固定期限劳动合同一倍工资问题。覃兆柒与建筑公司签订了7份劳动合同，最后一份劳动合同期限至2019年7月31日止，覃兆柒未举证证明其在签订劳动合同时，提出过异议，并要求与建筑公司签订无固定期限劳动合同，亦未举证证明其签订该固定期限劳动合同时并非自愿或者建筑公司有欺诈、胁迫等情形，且双方已经实际履行了固定期限劳动合同，故覃兆柒与建筑公司签订固定期限劳动合同系双方真实意思表示，覃兆柒要求建筑公司支付2015年7月1日至2019年7月20日期间未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额一倍的264523.2元的诉讼请求，该院不予支持。 关于拖欠工资赔偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，覃兆柒要求建筑公司支付拖欠工资赔偿金176348.8元，无事实和法律依据，该院不予支持。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决：一、确认覃兆柒与建筑公司自2003年7月1日至2019年7月20日存在劳动合同关系。二、驳回覃兆柒的其他诉讼请求。案件受理费10元（覃兆柒已预交），由覃兆柒负担。 本院二审期间，双方当事人并未提交新证据，亦未对一审法院查明的事实有异议。一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。 本院认为，综合诉辩双方的意见，本案的争议焦点为：建筑公司是否需向覃兆柒支付经济补偿、加班工资的赔偿金、未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额。 关于经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。该法第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”双方当事人均认可劳动关系解除的原因为覃兆柒以建筑公司未支付其加班工资为由提出解除劳动合同，但建筑公司主张其并不存在故意拖欠覃兆柒的加班工资的行为，是覃兆柒未向建筑公司提交加班条，导致无法结算加班工资。覃兆柒认可建筑公司已对部分加班条以调休、补休的形式进行结算，并认可加班条仅有一份在其手上。在法定工作日延长工作时间或在休息日安排劳动者工作的，用人单位可对劳动者安排补休，不安排补休的应向劳动者支付加班工资。本案中，建筑公司对覃兆柒的加班均出具了加班条，并将加班条交付覃兆柒，现加班条在覃兆柒手上，覃兆柒仅以建筑公司从未支付加班工资，只是给予调休补休为由主张建筑公司拖欠其加班工资的理由并不充分，本院不予支持，双方劳动关系的解除原因并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一项、第四十六条第一项的情形，一审不予支持覃兆柒的该项诉请正确，本院予以维持。 关于加班工资的赔偿金。覃兆柒主张根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解释》第十五条的规定，建筑公司应向其支付加班工资的赔偿金，该条规定：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工 资的。”如前所述，建筑公司并未存在以上情形，故覃兆柒的主张不能成立，一审对此认定正确，本院予以维持。 关于未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额。覃兆柒在一审及二审庭审中均认可其与建筑公司签订的七份固定期限劳动合同的真实性，而覃兆柒主张的未签订无固定期限劳动合同的期间包含于以上固定期限劳动合同的期间，因覃兆柒已与建筑公司签订了书面劳动合同，双方亦按照劳动合同的约定实际履行，在覃兆柒未有证据证明以上固定期限劳动合同系无效合同的情形下，诉请未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额没有依据，一审不予支持正确，本院予以维持。 综上所述，覃兆柒的上诉请求不成立，本院依法予以驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，本院依法予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（覃兆柒已预交），由覃兆柒负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  赵 旭 审 判 员  王智勤 审 判 员  徐宝华 二〇二〇年十一月十一日 法官助理  龙炜林 书 记 员  张曦予