文书内容山东省临沂市河东区人民法院刑 事 判 决 书(2020)鲁1312刑初545号公诉机关临沂市河东区人民检察院。被告人刘佃根，男，1987年2月10日生，汉族，小学文化，临沂市河东区人，务工，住临沂市河东区。2010年9月28日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑四年。2020年5月25日因涉嫌强奸罪被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押在临沂市看守所。辩护人陈娟，山东沂蒙律师事务所律师。临沂市河东区人民检察院以临东检一部刑诉〔2020〕525号起诉书指控被告人刘佃根犯强奸罪，于2020年11月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。临沂市河东区人民检察院指派检察员夏宗学、徐倩出庭支持公诉，被告人刘佃根及其辩护人陈娟到庭参加诉讼。现已审理终结。临沂市河东区人民检察院指控，2019年4月10日19时许，被告人刘佃根在水泊梁山足疗店以买钟的方式将技师张某某约出，并到临沂市河东区××唱歌。当日23时25分，刘佃根将醉酒的张某某带至东方城橘子自助公寓内强奸。对上述指控，公诉机关提供了书证，鉴定意见，视听资料，提取笔录，被害人张某某的陈述，证人李某、张某1、陈某等人的证言,被告人刘佃根供述和辩解等证据证实。公诉机关认为，被告人刘佃根以醉酒等其他手段强奸妇女，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条的规定，应当以强奸罪追究其刑事责任。被告人刘佃根在庭审中表示不认罪，辩解称是双方自愿发生性关系的，我没有给下药。其辩护人的意见是被告人多次约被害人外出，无证据证实被告人对被害人下药，希望对其从轻处罚。经审理查明，2019年4月10日19时许，被告人刘佃根在水泊梁山足疗店以买钟的方式将技师张某某约出，并到临沂市河东区××唱歌。当日23时25分，刘佃根将醉酒的张某某带至东方城橘子自助公寓内强奸。认定上述事实的证据如下：1、被害人陈述张某某的陈述：我报案反映我怀疑我在没有意识的情况下被人强奸了，因为我醒来的时候发现我下身的衣服没有了。昨天下午的时候我还不是很清楚，我今天上午醒来已经是中午12点了，我微信问这个男的要手机，男的还是不给。我不知道这名男子叫什么名字，他身高有一米七，中等身材。微信号是×××89，昵称是看破红尘。我的微信号是×××74，昵称是朵。我和这个男的见过两次面，第一次见他，是这个男的到水泊梁山足疗店做足疗，我给做的，做足疗的时候互相加的微信。第二次见这个男的是4月10日晚上7点半左右，这个男的又到我上班的店里买我的钟说是唱歌吃饭，买4个小时的，一直到晚上11点半，我同意了。到了20时许，在河东区××房××唱歌的，开始金钻的一个男客户经理陪着这个男的喝了几杯，后来这个男的又联系了他二哥，他二哥来了后又点了一个陪唱的女孩，当时我喝了三瓶易拉罐的啤酒，我到大厅休息了十几分钟，男的过来找我回去，我回去后男的端了一杯酒给我，说不让我喝多了，喝了这杯就行了，我接了杯子后，看见杯底里有白色的液体，我以为是放的房间内的奶片，就没在意。这时陪唱的女的把我杯子拿过去往他的杯子倒了点酒，我杯子里就剩了一半的啤酒了，陪唱的女的把酒杯给我后，我就喝了，喝完后我就不知道什么事情了，这时候应该是晚上11点多。我醒来时我上身穿衣服，我的下身没有衣服了，头还很晕，这个男的也在房间里，接着我又睡着了，我再醒来的时候已是下午五六点了。我醒来后男的说是KTV的陪唱女下的药，说他的手机没有电了，要用我的手机联系人，他就把我的卡从我的手机拿出来放了他的卡。他打了好几个电话联系人要谈这个事情，男的带我打车到沂蒙大楼西边的肯德基店里坐着，我用手机点餐的时间是4月11日晚上的7点27分，男的一直跟着我的，期间我店长给我发微信语音问我在哪里，说他来找我，男的听见后不让店长来找我，之后这男的就走了，我的手机也被他拿走了。当时房间里有一张床，一个电视挂在墙上的，窗帘是蓝色的，白色的被子，房间有阳台，阳台上有凳子和桌子，阳台的外边对面是橙色一片居民楼，有30层左右。我在清醒状态下没有和那个男的发生过性关系。2、证人证言（1）证人李某的证言：我有一辆出租车，车牌号是鲁ＱＴ××××，车挂在我儿子李岩的户上。2019年4月10日晚11时许，我记得在河东区九州超市拉过客人，是在网上叫的车。11时20分许我开车到了九州超市的西门，打车的是一个子很矮的男子，身上背着一个小黑包，我拉着这个人从西门到了九州超市的北门，打车的小伙子下车说让我在下边等着，他去叫人去。一个是打车的小伙子，还有一男一女座在车后座上的，女的坐在主驾驶后边，男的坐在另一边，女的喝醉了。接着车上的男的说去开发区的东方城公寓，到了沂河路和香港路交汇的西南角位置，他们下车，这个男的让我给帮忙把这个女的架楼上去，到门口之后，这个男的和我说钥匙在门口的脚垫下边，接着我把钥匙拿出来帮忙开的门，我们两个人就把那个女的给架到床上去了，我就走了。这个公寓只有一个单元，大门朝北，进门是卫生间，里边的西墙边是一张床。坐我车这两个人我都不认识，男的中等身材，头发很短，个子不到一米七，这个人喝酒了，没喝醉。女的也就是二十来岁，白色的外套，完全是喝醉的样子。（2）证人张某1的证言：我是河东区九州超市金钻ＫＴＶ的客户经理。2019年4月10日晚8时许，金钻ＫＴＶ来了一个男的和一个女的，开的房间号是862，时间是三个小时。我和他们一同去的房间，我和这个男的互加了微信。这个男的身高一米六多，三十多岁，有点瘦，没有头发，穿的短袖，两个胳膊的大臂上都有纹身，他的微信昵称是看破红尘，微信号是×××89。那个女的我也不认识，身高有一米五多，二十来岁，上半身是白色的外套，下半身是深色的裙子，身上背着一个黑色的挎包。在九点多的时候，862房间又来了一个男的，后来来的这个男的叫的我，说要点一个点歌的女的，接着我就叫陈某过来给帮忙点歌、倒酒。11点左右，我路过862房间，看见陈某从房间出来，看着就是明显喝多，扶着墙都站不稳了，接着我就过去架着陈某到后边的休息室去了。之后开房间的那个男的让我过去在房间里结的账，当时这个女的已经是明显的喝多了，不省人事了，当时是和她一起的那个男的一直背着那个女的出的金钻ＫＴＶ，我给帮忙拿那个女的的包，下楼之后那个男的让我把出租车带过来，到九州超市的西门接到出租车，带着出租车到了九州超市的北门。出租车到了之后，我看见这一男一女到了旁边的华莱士汉堡店，我到华莱士汉堡店找他们，当时那个女的一直不想走，后来那个男的硬把这个女的给架着走了，之后他们两个人就上出租车走了，我也就回去上班了。他们在金钻ＫＴＶ总共点了二十来瓶啤酒，酒都喝了，是那种很小的瓶子，度数也很低。开房间的那个男的没喝多酒，陈某和那个女的都喝多了，后来的那个男的提前走了。后来开房间的那个男的点了一杯果汁，农夫果园，是谁喝的我不知道。据我所知陈某酒量喝个十瓶、八瓶的这种啤酒根本没有问题，但是这个房间总共才点了二十瓶的啤酒，根本就不应该喝多。开862房间的男子，没有因和他一起的那名女子当晚酒后一事找过我或者金钻ＫＴＶ赔偿钱。（2）证人张某1的证言：2019年4月10日晚上是那个男的背着那个女的下的ＫＴＶ楼梯,到楼下后我扶着那个女的。当时那个ＫＴＶ包间没有遗落的手机，之后也没有人找我要过手机,一男一女走了之后,就没再联系我，我从那之后没再见过那个男的。当时他们ＫＴＶ包间喝的啤酒喝到一半的时候,那个男的到大厅里,买了一瓶美汁源橙汁，当时我在大厅，这个男的找到我让我给他找个没人的包间,我就把他带到了一个没人房间，接着那个男的从口袋拿出来了一包白色透明的塑料袋，里面装了点白色的粉末，这个男的让我帮忙，我拿过装满橙汁的瓶子拧开瓶盖，那个男的把里面的粉末倒进了瓶子，接着他让我摇摇，我们一起出了包间，那个男的把橙汁饮料拿进去了他们包间，过了时间不长，他包间里面的那个陪唱女过来和我说他头可能是喝多了,让我去包间把他弄出来,过了有几分钟,我就去包间把她扶出来了。那个塑料袋是透明的,长宽也就一公分多点,一头有红色封口,里面的粉末有塑料袋的一半,当时那个男的把所有粉末都倒进了饮料去了,粉末是白色的,倒进去之后就溶解了，从外头完全看不出来异样。我帮忙那个男的就说让我给帮忙,我什么也没问,事后我觉得那个粉末有可能就是迷药类的东西,要不然他们包间点了二十瓶啤酒把陪唱的女的都喝晕了,那个男的带来的那个女的喝的更厉害,都是背走的。掺粉末这个事应该就我和那个男的知道。那个男的将粉末倒入饮料后,那个透明的塑料袋让那个男的装进自己的口袋了。（3）证人陈某的证言：我在金钻ＫＴＶ当服务员，负责给房间的客人点歌、倒酒等工作。2019年4月10日晚上在两个房间给客人点歌、倒酒，第一个房间806，我在房间敬了很少的半小杯啤酒，待了有五分钟就出来了。客户经理张某1说862房间有人点我，让我去给点歌、倒酒，接着我就过去了，房间一共是四个人，张某1，一个光头三十来岁，两个胳膊上都有纹身，一个女的一身深色的衣服，外套应该是脱了，还有一个四十来岁的人，是他点的我，一米七左右，中等身材。我总共在862房间待了一个多小时，我敬了点我的那个人一杯啤酒，中间我就喝了两瓶啤酒。后来那个纹身的光头让房间的那个女的去给他买烟，那个女的出去后，那个光头让我出去买些吃的东西，接着我也就出去了。我出去之后看见那个女的在厕所吐酒，我就过去劝这个女的少喝酒，接着我到房间之后，那个纹身的光头就指着桌子上的一杯啤酒说：“等那个女的回来再喝这一杯啤酒就行了，不再喝了。”后来他就出去把那个女的带回来了，那个光头就指着桌子上的那杯酒，让和他一起的那个女的再喝这一杯酒就不再喝了，我看那个女的喝多的样子，我就抢了那杯酒倒在我的杯子里半杯，我和那个女的一人半杯酒就都喝了。喝完这杯酒没多久我已经是晕的不行了，扶墙都站不稳了，接着我就遇到了张某1，张某1知道点我的那个人走了，接着就把我扶到后边的休息室去了。到了第二天晚上上班的时候，头还是晕的，到了第三天才好过来。我和那个女的喝的那最后一杯酒是很奇怪，是很小的酒杯，我之前喝的啤酒都是那种冒白泡，有点黄色的普通的啤酒，酒泛着红色，而且一点泡都没有，但是酒还是啤酒的味道。当晚之后，三十多岁的光头和四十来岁的点我的那个男子没有找过我、联系过我或者金钻ＫＴＶ，也没有找我要过赔偿或者索要钱财。（4）证人张某2的证言：我在兰山区水泊梁山足疗店上班，任经理，负责店里的经营，张某某是店里的足疗师。2019年4月10日张某某晚上给我发微信说她被一个客人买了4个钟出去吃饭，到晚上12点的时候下班，让我到时候给她打电话提醒她下班。当天23时45分我给她打电话她没接，到了4月11日0点以后我又给打电话想提醒她下班，我一连打了7个电话，她都拒接了。4月11日中午11点的时候，我想打电话给张某某问她今天上不上班的，她还是不接，下午1点应该是她上班的时间，我看见她没有来，13时17分，我又给她打电话想通知她上班，她还是没有接。16时49分我又给她打电话，她接电话了，我问她为什么不接电话，她说昨晚上喝多了，然后她又说客户再买她一天的钟，不去上班了。到了18时19分我给她打电话，问她到底有什么事情，她说客人给她买的是一万元钱的钟。然后她就挂了电话，我觉的肯定有问题，之后我微信问她在哪里要去找她，她说不知道在哪里。然后我又打了一个电话给她，她没有接。到了晚上六七点左右我微信问她在哪里，她才给我说被人下了迷药强奸了，睡了一天的觉，我问她在哪里她说在河东，但不知道什么地方，到了8点左右的时候我再问她在哪里的，她说在沂蒙大楼西边的肯德基，我接着去找了她。找到她后我问她买她钟的客人在哪，她说出去了在车上，我就出去到停车场找，找了所有的车后也没有找到，然后我又找到张某某，张某某说她的手机还被客户拿去了。之后我用张某某的微信联系买她钟的男的，让男的来商量怎么处理，这个男的就是不同意见面，还说和张某某什么事也没发生，手机也没有拿。我没见过买张某某钟的这个男的，我从来没有问那个男的索要包夜费，客人买钟都是提前付款。（5）证人刘某1的证言：刘佃根是我亲叔兄弟。2019年4月10日当天，我是喝完酒之后，刘佃根叫我，我又去的ＫＴＶ。当时得喝了一两箱啤酒，每箱啤酒是十二瓶，那种ＫＴＶ专用的小瓶啤酒，度数很低。刘佃根领去的那个女的喝多少酒我没在意，但是喝多了，站起来的状态就有点摇晃，喝多的样子。陪唱女喝了有五六瓶啤酒以上，后来我发现陪唱女明显的喝多了，站起来摇摇晃晃的，还有要吐酒的样子。当时刘佃根领去的那个女的也是这个状态。我记得那天晚上在ＫＴＶ，唱到中途的时候，刘佃根确实拿了一瓶黄色的饮料进的包间。当时包间里有刘佃根，刘佃根带来的那个女的，还有就是那个陪唱女，我喝的酒，我没喝这个饮料。我在房间里唱了大约有一个多小时，我就出包间回家了，他们还在房间里。（6）证人刘某2的证言：2019年的一天晚上，刘佃根说他找一个女的吃饭，他没有车，让我去接送，我当时开的大众高尔夫车去的兰山区水泊梁山足疗店，我按照刘佃根说的，去了兰山区人民广场下面的一个ＫＴＶ，我们三个人唱了有半个小时，接着刘佃根说去做足疗，我开车拉着刘佃根，按照刘佃根说的去开发区的江南足道做的足疗，当时技师不够，我自己开车走了，刘佃根和那个女的做的足疗。当时就我、刘佃根、还有刘佃根带着的那个女的，那个女的就是水泊梁山足疗店的，我就见过一次。（7）证人马某的证言：2019年4月10日，一个男的找到我，说要住公寓，后来就是看监控的时候，发现这个男的背着那个女的上楼的。我所有的房间，钥匙都放在门口脚垫下边。这个男的给我钱的时候，我就把这个事告诉他了。我记得这个男的住的是5楼的525房间，身高不高，黑乎的，就见过一次这个男的，我确定这个男的就住了4月10日一晚。他要是经常在我这住的话，我一定认识他，也应该加他的微信，而且要是常住的人，我要和他签租房合同，我也没有和这个人签合同。3、提取笔录2019年4月12日《提取笔录》：证明同日提取张某某身上所穿内裤用于固定证据。附：（1）提取痕迹、物证登记表一张：证明2019年4月12日在张某某身上直接提取内裤一条。（2）内裤照片一张。4、书证（1）受案登记表、立案决定书：证明此案系被害人张某某于2019年4月12日15时10分报案，侦查机关2019年4月16日立案侦查的情况。（2）户籍信息：证明被告人刘佃根的自然人基本信息。（3）抓获经过：证明被告人刘佃根抓获归案的情况。（4）张某某向提供的证据：①张某某提交的微信聊天记录：证明2019年4月11日张某某与微信昵称为“看破红尘”的人（系刘佃根）聊天情况：张某某向刘佃根索要手机，刘佃根称明天给送到店里，并称足疗店经理说话不好听，他生气了；张某某说刘佃根给下药了，刘佃根称让其去医院查查，别冤枉人。摘录部分内容：“我手机这就没电了，我怕她打电话所以拿你手机，你打你电话找我”、“4万多吧，你要的是4万”、“你把手机给我”、“我老板来拉我去派出所立案”、“我对你那么信任，你说手机没电，我给你用，你为啥要这么骗我”、“不知道下了多少药，我现在走路都漂”、“不就包夜没给你钱”、“真放屁，是你们给我下药”、“因为就我那杯酒颜色不对”。②张某某2019年4月13日向侦查机关提交的其关联“ＦｉｎｄＭｙｉＰｈｏｎｅ”收到短信提醒：证明其ｉＰｈｏｎｅ设备4月13日正在强制刷机激活，已被系统自动定位；该设备已插入ＳＩＭ卡尝试激活使用，插卡号码为139＊××××1087。③张某某2020年7月24日提交的其持有的禧悦金佰翰会员卡一张及消费明细、滴滴出行订单6张，订单：2019年4月10日2时52分（江南足道—金佰翰温泉酒店洗浴）；4月10日10时53分（涑河南街禧悦精选酒店—水泊梁山足道）；4月10日19时48分（五里堡莎蔓莉莎美容院（与水泊梁山相邻）—河东区瑞华金都广场）；4月12日20时58分（临沂市人民检察院—水泊梁山足道）。金佰翰会员卡（卡号：88129837）2019年4月10日消费284元。④张某某2020年5月25日提交的微信支付交易明细证明及苹果专卖店收据：证明张某某2019年2月26日花费5899元购买iPhone手机一部。（5）张某2向侦查机关提交的手机通话记录截图：证明其与备注名“水泊17平安店”的手机号158××××6939（系张某某使用）的通话记录显示，其2019年4月10日23时45分至2019年4月11日13时17分，拨打对方9通电话均未接通。2019年4月11日16时49分呼出3分2秒。（6）扣押决定书、扣押清单及微信支付交易明细证明：证明侦查机关2020年5月24日扣押刘佃根华为黑色手机一部，并调取了刘佃根2019年1月1日至4月30日的微信支付交易明细证明。（7）刑事附带民事判决书：证明被告人刘佃根因犯故意伤害罪于2010年9月28日被本院判处有期徒刑四年。（8）东方城橘子自助公寓现场照片7张。5、鉴定意见（临）公（刑）鉴（遗）字[2020]0402号鉴定书：证明（1）送检的“张某某内裤”裆部（2020-0402-3号）可疑斑迹中检出人精斑，DNA检出混合基因型，包含张某某、刘佃根的DNA分型。（2）送检的“张某某阴道拭子”（2020-0402-2号）未检出人DNA。6、视听资料、电子数据河东区金钻KTV、开发区东方城橘子自助公寓监控。（1）“金钻KTV录像一”中编号N16200136的监控：2019年4月10日20时9分26秒，一男一女（系刘佃根、张某某）先后进入金钻KTV大厅。编号N16222154的监控：2019年4月10日22时29分，一男（刘佃根）与一名服务员离开包间到一楼大厅的商店购买了一瓶橙汁，29分50秒许结账离开后并没有直接返回包间，而是绕到商店后面的地方，22时31分10秒许，该二人重新出现带着饮料返回包间。（2）“金钻KTV录像二”中编号N18232039的监控：2019年4月10日23时25分27秒，一男背着一女，以及一名KTV服务员三人经过KTV大厅离开。（3）“金钻KTV录像三”中编号N22230130的监控：2019年4月10日23时2分许，KTV的一名男服务将女服务员从包间内带出；5分许，男服务将女服务员再次带入房间；10分许，男服务将女服务员从房间内带出。（4）编号20190413的手机录像视频系拍摄的开发区东方城橘子自助公寓监控画面显示：2019年4月10日23时53分许，电梯内有三人、其中一男子背着一白衣女子，另有一秃顶中年男人帮忙提着一黑色背包和女士高跟鞋。7、被告人供述和辩解刘佃根的供述和辩解：2019年的一天，我在兰山区水泊梁山足疗店做过足疗，是一个女的给我做的，我们互加了微信。我和这个女的发生过两次性关系，一次是在做足疗的时候，在足疗店里面和这个女的发生过一次性关系，之后我们两个人又一起去金佰翰洗的澡。第二次是我和这个女的在金钻KTV喝酒回公寓之后，当天晚上没有发生性关系，第二天中午的时候我和这个女的在公寓发生了一次性关系，我们两个人是自愿的。下午四五点钟的时候，我们两个人一起去了沂蒙大楼附近的肯德基吃饭。期间足疗店的经理说话不好听，我就自己走了。我走了之后，这个的女的在微信上说她被我下药了，说是摇头丸、迷药等等的，我就说要是被下药了，我回头找KTV，要是KTV真的下药了，我让他们赔你4万块钱，要是我下药了，你去医院查，你找出来证据，你让我怎么赔偿都行。当天晚上我们从河东九州超市的金钻KTV唱完歌之后，这个女的手机就落在了当时的包间了。当天晚上我又去的河东的金钻KTV唱歌，接着那个包间服务员把手机还给我了。手机是红色的苹果6，苹果手机有ID，一用就能定位，而且那个经理说话太难听，我生气把手机给摔了。我没有驾照，当时是我让我侄子刘某2送去的足疗店，我买完钟之后，刘某2带着我们一起去了一个足疗店。我们三个人一起做的足疗，做完足疗之后，刘某2开车走了。我和这个女的去了河东区九州超市的金钻ＫＴＶ，当时我给我二哥刘某1打电话让他一起来，他来了之后我又给他找了一个ＫＴＶ陪唱的。四个人喝的啤酒，那种小瓶的，唱完歌之后，我二哥自己打车走了。在河东金钻ＫＴＶ唱歌期间一直喝的啤酒，我没有买过饮料，我也没有下过药。从ＫＴＶ出来的时候，我扶着这个女的出的ＫＴＶ,下的电梯，出来之后我们打的出租车回的公寓，下了出租车我扶着她到了电梯口，接着我背着这个女的上的电梯，回的五楼公寓，当时电梯就我和这个女的两个人，没有其他人。买钟有时候是微信转账，有时候是现金。微信转账的话就是用我自己的微信。每次买钟都必须先给足疗店钱，要不然人你带不出去。和这个女的发生性关系没有给钱，买这个女的钟了，不用付钱。我在东方城五楼的公寓，住的房间经常换。之前的一天我还是住在那间公寓的，当天晚上我和那个女的回公寓的时候，直接从脚垫下边拿钥匙就进了公寓房间。我的微信号是×××89，微信昵称是“开心”，这个女的微信我删除了。上述证据均经当庭举证、质证，证据确实、充分，证据之间能够相互印证。本院认为，被告人刘佃根违背妇女意志，强行发生性关系，其行为构成强奸罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人刘佃根辩解称是张某某自愿与其发生性关系，经查，被告人刘佃根对醉酒后的张某某实施强奸的事实，有被害人张某某的陈述，证人刘某2、张某1、陈某、张某2、李某、马某的证人证言，微信聊天记录及鉴定意见等证据证明，证据之间相互印证，足以认定，对其辩解，本院不予采信。扣押物品未随案移送，由公安机关依法处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百六十五条第二款的规定，判决如下：一、被告人刘佃根犯强奸罪，判处有期徒刑四年六个月。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月25日起至2024年11月24日止。)二、未随案移送的扣押物品，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  尚 芹人民陪审员  李俊杰人民陪审员  周佳星二〇二〇年十一月二十八日书 记 员  唐倩倩