云南省宁蒗彝族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）云0724民初758号原告：詹某1，男，汉族，2013年2月20日出生，一年级学生，住云南省宁蒗县。原告法定代理人：詹某2（原告父亲），男，汉族，1993年5月11日出生，初中文化，农民，住址同上。原告法定代理人：杨某（原告母亲），汉族，1991年6月2日出生，初中文化，农民，住址同上。委托代理人：施朝华，云南蒗渠律师事务所律师，特别授权。被告：中国平安财产保险股份有限公司丽江市中心支公司统一社会信用代码：91530700781682648N住所地：丽江市古城区雪山路丽月林语小区11栋01号负责人：罗贵坚，公司经理。委托代理人：李世民，云南蒗渠律师事务所律师。被告：杨少青，男，彝族，1991年4月1日出生，大专文化，农民，住宁蒗县。原告詹某1与被告杨少青、被告中国平安财产保险股份有限公司丽江市中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月20日立案后，依法适用普通程序于2020年8月25日公开开庭进行了审理。原告詹某1的法定代理人詹某2及其委托代理人施朝华，被告杨少青，中国平安财产保险股份有限公司丽江市中心支公司的委托代理人李世民到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告詹某1向本院提出诉讼请求：一、判决由被告中国平安保险股份有限公司丽江中心支公司（以下简称平安保险公司）在强制险责任和商业险责任限额内赔偿原告损失，不足部分由被告杨少青承担，原告各项损失共计166629.5元，（医疗费70206元大部分由被告平安保险公司垫付，只主张1292元）具体如下:（一）医疗费71498元，其中原告垫付的1292元，原告垫付的1292系出院后复查及鉴定时产生。（二）后期治疗费23000元；（三）伤残賠偿金76173元「11902元×20年×（30％＋2％）］；（四）护理费20250元「49268元／年÷365×150天」；（五）营养费12000元（240天×50元）；（六）住院期间伙食补助费4900元（49天×100元）；（七）交通费3914.5元;（八）复査和鉴定产生住宿和生活费共计2000元;（九）鉴定费3100元;（十）精神抚慰金20000元。二、判决案件受理费由二被告承担。事实与理由：2018年1月14日，被告杨少青驾驶云Ｐ×××**号（投保于被告平安保险公司）小型普通客车由宁蒗县城往丽江方向行驶，16时07分，当车行至宁凤线Ｋ35＋300Ｍ（丽宁公路朱家村完小附近）处时，撞到正在横穿公路的行人原告詹某1，原告受伤后送往宁蒗县人民医院抢救，因病情较重当日转到丽江市人民医院抢救，经医院诊断此次伤情为:1、开放性重型颅脑损伤;2、脑干损伤;3、中枢性呼吸衰竭；4、吸入性肺炎;5、左侧肢体不全瘫；6、共济弥漫性轴索损伤；7、继发性癫痫；8、左侧顶部头皮裂伤等13项损伤，住院治疗四十余天，期间因伤情较重转院至昆明医科大学第二附属医院继续住院治疗，2019年1月2日出院后在家疗养至今，原告持续住院49天，产生医疗费70206元，大部分由被告平安保险公司垫付，原告出院后复查期间多次往返宁蒗、丽江、昆明支出了交通费燃油费3914.5元，复查费用1292元，还产生了住宿和生活费若干。2018年11月23日宁蒗县公安局交通警察大队做出第53072420180000020号《道路交通事故认定书》，事故认定书认定“杨少青在该事故中承担主要责任，詹某1承担次要责任”。2020年5月24日，双方共同委托云南春城司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为:“被鉴定人詹某1此次损伤的左侧非肢体运动障碍（轻度）属ＶＩＩ1（八级），此次损伤致外伤性癫痫（轻度）属（ＩＸ）（九级）伤残;后期医疗费用评估为23000元;护理期150日、营养期240日，为此支付了3100鉴定费。这起交通事故导致年幼的原告落下终身残疾，生活不能正常自理，所以要求赔偿精神抚慰金有事实和法律依据，这起交通事故确实给原告家庭带来了毁灭性打击，家庭即将崩溃。为维护原告的合法权益依法提起诉讼，请法院主持公道!被告中国平安财产保险股份有限公司丽江市中心支公司辩称，结合本案的三性给予原告的赔偿，本公司只承担被告杨少青该承担的部分，本案被告与杨少青是合同关系，与原告也是合同赔偿关系，不属于侵权，鉴定费、精神抚慰金、案件受理费，是基于侵权责任产生，而非合同责任产生。强制险超出1万元的部分，根据认定书认定的比例，被告应承担的部分由我公司承担，原告自行承担的部分自行承担，不能将商业险和强制险笼统的结合。事故发生后，本公司分三次向原告垫付了医疗费共计55000元。原告在诉求中的医疗费待举证、质证后再发表意见，后期治疗费没有异议，伤残赔偿金应当按照2019年的标准进行计算。护理费没有异议，但也应当按照2019年的标准进行计算，营养费结合出院记录进行计算，住院伙食补助费没有异议，交通费待举证质证后计算，复查和鉴定产生住宿费和生活费请法庭酌情评判。本案事故发生在保险有效范围内。杨少青在我公司投保了商业险和强制险。精神抚慰金、鉴定费、诉讼费不在合同理赔的范围内。被告杨少青辩称:事故发生后及时进行了抢救，期间除了保险公司垫付的55000元外，医疗费我垫付了15200元，还有我自己拿给原告父亲生活费及其他费用21000元。综合各方诉辩主张，当事人对以下问题存有争议：1、此次事故给原告造成的合理损失是多少；2、二被告应如何赔偿原告的合理损失。原告詹某1对其诉讼主张，向本院提交了以下证据：1、户口簿复印件，以证实原告及其法定代理人的身份情况；2、《道路交通事故认定书》，用以证实2018年1月14日，被告杨少青驾驶云Ｐ×××**号小型普通客车在宁凤线Ｋ35＋300Ｍ（丽宁公路朱家村完小附近）处时致原告受伤，被告杨少青在该事故中承担主要责任，原告詹某1承担次要责任的事实；3、医疗费用发票、住院病历资料及后期检查报告单，以证实交通事故导致原告受伤住院49天，产生医疗费71498元，其中1292元复查费系原告自己垫付；4、司法鉴定申请书，用以证实原、被告共同委托云南春城司法鉴定中心进行鉴定的事实；5、《司法鉴定意见书》及发票，用以证实原告的伤残等级评定为八级和九级，后期医疗费评估为23000元，误工期评定为365日、护理期评定为150日。营养期评定为240日。原告支付鉴定费3100元的事实；6、餐饮发票一张，用以证实原告复查期间产生住宿和生活费若干的事实；7、交通费发票，用以证实原告出院后复查期间多次往返宁蒗、丽江、昆明，支付交通费3914.5元的事实。经质证，被告中国平安财产保险股份有限公司丽江市中心支公司对原告提交的证据1、2、3、4、6，7，三性无异议；对证据5鉴定意见认可，但对鉴定费认为不是合同理赔范围。被告杨少青对原告提交的1至7组证据无异议。被告中国平安财产保险股份有限公司丽江中心支公司为支持其答辩理由，向本院提交了以下证据：1、营业执照复印件、负责人身份证明书，以证实被告的诉讼主体资格；2、垫付支付回执，以证实保险公司垫付给被保险人杨少青合计55000元，领款人为丽江市人民医院。经质证，原告及被告杨少青对以上二组证据均无异议。被告杨少青向本院提交以下证据：1、被告身份证复印件、驾驶证、行车证复印件，以证实被告诉讼主体资格以及其具有驾驶资质；2、机动车强制保险单、商业保险单，以证实被告所驾车辆向中国平安财产保险股份有限公司丽江中心支公司投保了强制险及商业险（不计免赔），并在保险有效期内;3、收据，以证实被告杨少青实际垫付36200元。经质证，原告对证据1、2、3无异议；但认为8000元的收据是包含在保险公司垫付的55000元里面的。原告出院之后医院退付款，拿给原告的，杨少青实际只是垫付28200元。被告中国平安财产保险股份有限公司丽江中心支公司质证意见与原告一致。通过各方当事人的举证、质证，本院认为，原告詹某1提交的证据1、2、3、4、6、7，被告中国平安财产保险股份有限公司丽江中心支公司、杨少青对其三性均无异议，本院予以采信。被告中国平安财产保险股份有限公司丽江中心支公司及杨少青提交的证据各方当事人无异议，本院予以采信。根据各方当事人的陈述，举证、质证，以及本院认定的有效证据，本院确认以下法律事实：2018年11月14日16时07许，被告杨少青驾驶云Ｐ×××**号小型普通客车由宁蒗县城往丽江方向行驶，当车行至宁凤线Ｋ35＋300Ｍ（丽宁公路朱家村完小附近）处时，撞到正在横穿公路的行人原告詹某1，原告受伤后送往宁蒗县人民医院抢救，因病情较重当日转到丽江市人民医院抢救，经医院诊断此次伤情为:1、开放性重型颅脑损伤;2、脑干损伤;3、中枢性呼吸衰竭；4、吸入性肺炎;5、左侧肢体不全瘫；6、共济弥漫性轴索损伤；7、继发性癫痫；8、左侧顶部头皮裂伤等13项损伤，住院治疗41天，期间因伤情较重,2018年12月25日转院至昆明医科大学第二附属医院住院治疗8天，原告相继住院49天，产生住院医疗费67304.84元，门诊检查4932.15元，两项合计72236.99元（原告主张自付费用1292元）。原告出院后复查期间多次往返宁蒗、丽江、昆明支出了交通费3914.5元。此事故经宁蒗县公安局交通警察大队做出第530724120180000020号《道路交通事故认定书》认定“杨少青在该事故中承担主要责任，詹某1承担次要责任”。2020年5月24日，双方共同委托云南春城司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为:“被鉴定人詹某1此次损伤的左侧非肢体运动障碍（轻度）属ＶＩＩ1（八级），此次损伤致外伤性癫痫（轻度）属（ＩＸ）（九级）伤残;后期医疗费用评估为23000元;护理期150日、营养期240日，为此原告支付了3100鉴定费。另查明，被告杨少青所驾驶车辆在中国平安财产保险股份有限公司丽江市中心支公司购买了交强险及第三者责任险（不计免赔），事故发生在保险有效期内。此事故发生后，被告平安保险公司垫付医疗费55000元，被告杨少青垫付28200元。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，应依法承担赔偿责任。詹某1在交通事故中受伤，被告杨少青负事故的主要责任，杨少青所驾车辆在中国平安财产保险股份有限公司丽江市中心支公司购买了交强险及第三者责任险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案被告杨少青驾驶机动车由宁蒗县城往丽江方向丽宁公路朱家村完小附近处时，撞倒正在横穿公路的学龄前儿童詹某1，违反了《中华人民共和国交通安全法》有关规定，导致原告受伤，具有重大过错，应承担主要责任，原告为学龄前儿童，应当由其监护人或监护人委托的人对其负有管理、保护职责的人带领，但原告监护人未尽到监护义务，对事故应承担一定责任。根据本案事故责任，本院确定由被告杨少青承担90%的责任，原告詹某1承担10%的责任。原告詹某1的损失依法应先由被告中国平安财产保险股份有限公司丽江市中心支公司先在交强险责任限额内和商业三者险合同范围内予以赔偿，仍有不足的，由侵权人杨少青予以赔偿。中国平安财产保险股份有限公司丽江市中心支公司应当在交强险限额内赔偿原告的损失。交强险赔付后剩余的部分在商业三者险合同范围内按责赔付。根据《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《云南省高级人民法院、云南省公安厅》的相关规定，原告詹某1的各项损失，本院认定如下：1、医疗费：原告住院医疗费67304.84元、门诊、复查费4932.15元，两项合计为72236.99元（含原告自付1292元）。2、后期治疗费：根据司法鉴定意见，确定为23000元。3、伤残赔偿金：根据受害人伤残等级，原告主张残疾赔偿金76173元，符合法律规定，本院予以支持。4、护理费：根据司法鉴定意见及相关计算标准，原告的护理期为150天，其主张的护理费20247.12元，本院予以支持。5、营养费：根据原告的伤情及司法鉴定意见，原告营养期为240日，酌情按每天50元标准计算，其营养费12000元，本院予以支持。6、住院期间伙食补助费：原告按照每日100元标准主张其费用，不违反法律规定，原告住院49天，伙食补助费4900元予以支持。7、交通费：原告提交的发票符合本案实际，所主张3914.5元，予以支持。8、复查及鉴定产生住宿和生活费2000元，原告仅提交正式票据70元，根据受害人及其必要的陪护人员情况，本院酌定1000元。9、鉴定费3100元，有相应的票据证实，本院予以支持。10、精神抚慰金：侵害他人人身权益，造成严重损耗的，被侵权人可以请求精神损害赔偿，原告构成八级伤残，根据其伤残程度。事故责任，精神抚慰金本院酌情确定为5000元。以上本院认定的原告詹某1在本次事故中的合理损失为：221571.61元，由被告中国平安财产保险股份有限公司丽江市中心支公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿120000元，其余101571.61元，由原告承担101571.61×10%＝10157.16元，被告杨少青承担101571.61×90%＝91414.45元。被告杨少青承担的部分由平安保险公司在商业三者险合同范围内赔偿，扣除平安保险公司已垫付医疗费及其他费用55000元，被告杨少青已垫付的28200元，中国平安财产保险股份有限公司丽江市中心支公司应向原告詹某1支付128214.45元；支付被告杨少青垫付原告费用28200元。综上所述，本院为保护公民的合法权益及人身安全，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下:一、由被告中国平安财产保险股份有限公司丽江市中心支公司于本判决生效之日起十日内，在交强险及第三者责任险限额内向原告詹某1赔偿128214.45元；二、由中国平安财产保险股份有限公司丽江市中心支公司于本判决生效之日起十日内支付被告杨少青垫付原告詹某1的费用28200元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3632.00元，由被告中国平安财产保险股份有限公司丽江市中心支公司负担2795.00元，原告詹某1负担837.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省丽江市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审判长  郑绍华审判员  王迪基审判员  徐元友二〇二〇年十一月二十三日书记员  卢德福