河南省舞钢市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0481民初2726号原告：河南德勒克斯建材有限公司，住所地郑州市中牟县城**学苑路北、占李西路东伟业金鼎铭阁******。统一社会信用代码91410122MA463914XT。法定代表人：方小五。被告：舞钢市四季江南酒店有限公司，住所地，住所地平顶山市舞钢市垭口桥南路东200米会信用代码91410481MA9FAM8G3F。法定代表人：丁涛。委托诉讼代理人：宋杰夫，河南煜瑭律师事务所律师。原告河南德勒克斯建材有限公司（以下简称“德勒克斯建材公司”）与被告舞钢市四季江南酒店有限公司（以下简称“四季江南酒店”）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年11月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告德勒克斯建材公司的法定代表人方小五到庭参加诉讼，被告四季江南酒店的委托诉讼代理人宋杰夫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。德勒克斯建材公司向本院提出诉讼请求：判令四季江南酒店1.支付报酬40800元及违约金（以40800元为基数，自起诉之日起至履行完毕止，按日息3%计算）。2.赔偿律师费、交通费等为实现债权的费用。事实和理由：德勒克斯建材公司和四季江南酒店经过平等自愿协商，于2020年6月13日签订《购销合同》一份，约定德勒克斯建材公司向四季江南酒店提供淋浴房玻璃隔断相关材料，并负责施工安装；合同价款100800元，四季江南酒店于合同签订后支付3万元，施工材料运到后再付3万元，安装完毕后支付下余40800元；如四季江南酒店未按时支付，应每天赔偿总价3%的违约金，并承担德勒克斯建材公司为实现债权花费的律师费等费用。合同签订后，德勒克斯建材公司依约定进场施工，于同年8月17日施工完毕。四季江南酒店支付了6万元费用后，下余40800元经过多次催告，至今未付，故诉至法院。四季江南酒店辩称，德勒克斯建材公司和四季江南酒店之间不存在任何购销合同关系，本案是丁涛和方小五个人之间建立的购销合同关系，德勒克斯建材公司起诉明显属于诉讼主体错误，应当驳回诉讼请求，因为在合同第一页乙方名称是德勒克斯建材公司名称，但甲方名称是丁涛。合同最后一页甲乙双方签字均是自然人，未加盖公章。并且合同签订时四季江南酒店并未办理营业执照，从法律意义上说，该公司并未成立。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年6月13日，四季江南酒店丁涛（甲方）和德勒克斯建材公司（乙方）签订《舞钢四季江南酒店玻璃隔断购销合同》，主要约定，乙方向甲方提供淋浴房玻璃隔断相关材料，并负责施工安装，合同总价款为10.08万元，合同正式签订以后3天内甲方支付给乙方3万元预付款（乙方收到预付款合同生效），乙方负责把货物运送到甲方指定的施工地点，货到现场甲方即应支付给乙方3万元，安装完毕后甲方即支付给乙方4.08万元。甲方不按合同规定时间内支付货款，应向乙方每天支付总货款的3%的违约金。合同后由四季江南酒店法定代表人丁涛及德勒克斯建材公司法定代表人方小五签字确认。合同签订后，丁涛分别于6月14日、6月15日、7月13日、7月14日通过微信转账的方式向方小五转账2万元、1万元、2万元、1万元，共计6万元，下欠4.08万元未付。另查明，四季江南酒店营业执照上的登记日期为2020年6月18日。本院认为，本案的争议焦点在于德勒克斯建材公司、四季江南酒店是否为案涉购销合同的相对方。四季江南酒店称案涉合同成立时该酒店尚未注册登记，且合同上没有显示四季江南酒店的名称和公章，也没有德勒克斯建材公司的公章，款项的支付也只是丁涛和方小五个人之间的经济往来，因此合同主体是丁涛和方小五，与德勒克斯建材公司、四季江南酒店没有关系。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第二条的规定，发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。本案中，虽然签订案涉购销合同时，四季江南酒店还未注册登记，但是四季江南酒店为自然人独资的有限责任公司，丁涛作为四季江南酒店的发起人及四季江南酒店成立后的法定代表人，其签订该案涉购销合同的目的就是用于装修四季江南酒店，也是为四季江南酒店开业做必要准备，且从案涉合同也可以看出案涉购销合同为舞钢四季江南酒店玻璃隔断的购销合同，现在已经成立的四季江南酒店也实际享有案涉合同带来的实际权利，因此，四季江南酒店是案涉购销合同的合同主体之一。《中华人民共和国合同法》第三十二条规定当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。虽然案涉合同均没有加盖公司公章，但是合同上有二公司法定代表人的签名，应当认定为公司法人的职务行为，在合同签订后，丁涛代表四季江南酒店向代表德勒克斯建材公司的方小五先后支付购销款共计6万元，德勒克斯建材公司向四季江南酒店提供淋浴房玻璃隔断相关材料，并且已经施工安装完毕。综上所述，德勒克斯建材公司和四季江南酒店之间存在合同关系，双方均应本着诚实信用的原则全面履行各自义务，德勒克斯建材公司已经履行完提供材料及施工完毕的义务，四季江南酒店应当向德勒克斯建材公司支付下余款项。故本院对德勒克斯建材公司主张四季江南酒店向其支付下欠款项4.08万元的诉讼请求予以支持。关于德勒克斯建材公司主张的违约金，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。在案涉合同中虽然约定若四季江南酒店不按合同规定时间支付货款，应当向德勒克斯建材公司每天支付总货款3%的违约金。但违约金的本质是约束当事人自觉履行义务，本案案涉合同签订时间为6月13日，截至7月14日四季江南酒店已经支付6万元。四季江南酒店存在违约行为，但德勒克斯建材公司没有证据证明因四季江南酒店的逾期付款行为给自己造成的损失数额，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。具体到本案中，结合四季江南酒店逾期付款的时间，从公平角度出发，德勒克斯建材公司所主张的违约金可自起诉之日（2020年11月3日）起以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、舞钢市四季江南酒店有限公司于本判决生效之日起十五日内向河南德勒克斯建材有限公司支付下欠款项40800元，并自2020年11月3日起以未付款项为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算违约金至款项付清之日。二、驳回河南德勒克斯建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费410元，由舞钢市四季江南酒店有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并根据对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判员  张红鸽二〇二〇年十一月二十三日法官助理王亚丹书记员李振纲附：相关法律条文附《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第二条发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。