湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终2514号上诉人（原审原告）：湖北腾利建筑劳务有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区京东路天和小区******。法定代表人：曹相成，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋平，湖北举烛律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，代收法律文书。被上诉人（原审被告）：曹玉，男，1974年3月12日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：项磊，湖北立丰（十堰）律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，代收法律文书。上诉人湖北腾利建筑劳务有限公司（以下简称：腾利劳务公司）因与被上诉人曹玉劳动争议一案，不服湖北省十堰市郧阳区人民法院（2020）鄂0304民初500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷和询问当事人，合议庭认为事实已核实清楚，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。腾利劳务公司上诉请求：撤销原审判决，改判腾利劳务公司与曹玉不存在劳动关系，不支付曹玉工伤保险待遇188064.2元。事实和理由：一审判决认定事实错误。曹玉不是在工作时间执行任务受伤，不属于工伤，由于腾利劳务公司不懂法错过了对十××市××区人力资源和社会保障局作出的工伤认定申请复议或者提起行政诉讼的权利，并不代表腾利劳务公司认可工伤。且曹玉不是腾利劳务公司职工，双方没有劳动关系，曹玉是曹相吉雇佣的临时工人，应当由其雇主曹相吉承担赔偿责任。曹玉的工资应当按照2018年度十堰市职工平均工资计算，一审判决计算曹玉工资标准错误。曹玉在法定期限内没有提交书面答辩状，二审询问时口头辩称：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。腾利劳务公司向一审法院起诉请求：依法确认腾利劳务公司与曹玉之间不存在劳动合同关系，曹玉受伤不属于工伤，腾利劳务公司不承担曹玉各项工伤保险待遇188064.2元。一审法院认定事实：2018年2月，曹玉到腾利劳务公司承包的十××市××区香菇小镇安置区工程工地上从事架子工工作。2018年10月30日上午11时30分左右，曹玉在工地五组团“五-六”和“五-十”之间26号塔吊处进行钢管装车时钢管摆动将其撞落在地受伤。曹玉伤后被送往十堰市郧阳区人民医院住院治疗35天。诊断为：腰1椎体压缩性骨折。曹玉住院期间，腾利劳务公司为其垫付现金18000元。经曹玉申请，十××市××区人力资源和社会保障局于2019年4月15日作出郧人社工认字[2019]056号《认定工伤决定书》，认定曹玉为因工受伤。2019年8月6日，十堰市劳动能力鉴定委员会作出十劳鉴[2019]12号《十堰市职工工伤劳动能力鉴定结论书》，鉴定曹玉的伤残等级为玖级。腾利劳务公司对上述认定工伤决定书及工伤劳动能力鉴定结论书均未提出异议。2019年11月13日，曹玉因工伤保险待遇与腾利劳务公司发生劳动争议，向十××市××区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。十××市××区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月31日作出郧劳人仲裁字[2019]第130号裁决书，裁决：一、双方解除劳动合同，终止双方工伤保险关系。二、腾利劳务公司支付曹玉玖级工伤待遇，其中：医疗费9692.60元、一次性伤残补助金58725元、一次性工伤医疗补助金35738.64元、一次性伤残就业补助金53607.96元、停工留薪期工资26100元、护理费3500元、住院伙食补助费700元，共计188064.20元。扣除腾利劳务公司已支付的18000元，腾利劳务公司还需支付曹玉170064.20元。三、驳回曹玉的其他仲裁请求。一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。十××市××区人力资源和社会保障局作出的郧人社工认字[2019]056号《认定工伤决定书》系国家机关依照法定职权和法定程序作出的公文书证，该决定认定曹玉与腾利劳务公司之间存在事实劳动关系，为因工受伤，腾利劳务公司对此认定工伤决定书既未申请复议也未提起行政诉讼，故对《认定工伤决定书》予以采信。关于曹玉个人工资收入认定，十××市××区劳动人事争议仲裁委员会在裁决曹玉与腾利劳务公司有关劳动争议一案过程中，腾利劳务公司的代理人已表示认可曹玉日工资为300元/天，且曹玉提供有班组工资花名册等证据予以佐证，故十××市××区劳动人事争议仲裁委员会据此认定曹玉月工资为6525元/月(300元/天×21.75天)符合法律规定。综上，十××市××区劳动人事争议仲裁委员会裁决解除曹玉与腾利劳务公司劳动合同，终止双方工伤保险关系，由腾利劳务公司支付曹玉一次性伤残补助金58725元、一次性工伤医疗补助金35738.64元、一次性伤残就业补助金53607.96元、停工留薪期工资26100元、护理费3500元、住院伙食补助费700元等共计178371.6元，其裁决程序合法适用法律正确，予以支持。曹玉仲裁请求医疗费9692.6元，因未能提供医疗费票据原件，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、驳回腾利劳务公司的诉讼请求。二、解除腾利劳务公司与曹玉劳动合同，终止双方工伤保险关系。三、腾利劳务公司于判决生效之日起15日内支付曹玉一次性伤残补助金58725元、一次性工伤医疗补助金35738.64元、一次性伤残就业补助金53607.96元、停工留薪期工资26100元、护理费3500元、住院伙食补助费700元等共计178371.6元。扣除腾利劳务公司已支付的18000元，腾利劳务公司尚需支付曹玉160371.6元。如果未按判决确定的履行期间履行上述义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或支付迟延履行金。案件受理费10元，减半收取计5元，由腾利劳务公司负担。本院二审期间，腾利劳务公司、曹玉均没有提交新证据。二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：曹玉于2018年2月到腾利劳务公司承包的十××市××区香菇小镇安置区工程工地上从事架子工工作，曹玉在工作期间受伤，其伤情经十××市××区人力资源和社会保障局于2019年4月15日作出的郧人社工认字[2019]056号《认定工伤决定书》，认定为工伤，用人单位为腾利劳务公司（郧阳区香菇小镇安置区工程），腾利劳务公司收到《认定工伤决定书》后未在法定期限内申请行政复议亦未提起行政诉讼，该《认定工伤决定书》已发生法律效力，可以确认曹玉与腾利劳务公司之间建立事实劳动关系。故腾利劳务公司上诉称与曹玉不存在劳动关系，曹玉不是在工作时间执行工作任务受伤，不属于工伤的理由不能成立，本院不予支持。曹玉在工作期间受伤，其伤情已经认定为工伤，并经鉴定构成九级伤残，应当依法享受工伤待遇。因腾利劳务公司未依法为曹玉缴纳工伤保险费，故曹玉发生工伤事故后，其工伤待遇应当由用人单位腾利劳务公司承担支付责任。关于曹玉受伤前个人工资的认定问题。因腾利劳务公司没有提交曹玉受伤前工资情况，曹玉主张其受伤前日工资为300元，腾利劳务公司在仲裁庭审时已表示认可，仲裁裁决及一审法院均以曹玉主张的工资标准计算适当，腾利劳务公司上诉称应当按照2018年十堰市职工平均工资计算曹玉工资标准的理由不能成立，本院不予支持。一审判决确认的曹玉应当享受的各项工伤待遇适当，本院予以确认。综上，腾利劳务公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖北腾利建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 胡 韧审判员 张 妍审判员 刘占省二〇二〇年十一月二十四日法官助理郭雯书记员刘锦怡