山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终10126号上诉人（原审原告）：鲁加海，男，1977年11月22日出生，汉族，住山东省新泰市。委托诉讼代理人：苏兴军，泰安泰山中和法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：山东方润饰业有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：房玉军，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：房泽恒，男，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭文科，山东元邦律师事务所律师。上诉人鲁加海因与被上诉人山东方润饰业有限公司（以下简称方润公司）劳动合同纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2020）鲁0102民初1970号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。鲁加海上诉请求：1.撤销一审判决,改判方润公司支付鲁加海销售提成215871.14元；2.判令本案一审、二审诉讼费由方润公司承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。一审判决认为：“方润公司《上海办鲁加海2018年绩效考核及薪酬方案》规定了年底统一决算。按标准多退少补，该规定自2018年5月起执行。关于鲁加海主张的2016年至2018年5月份之前的提成，因其与方润公司并未有关于提成的约定，其主张的该期间的提成数额，缺乏事实及法律依据，本院不予认可。”这一认定是错误的。鲁加海从2015年10月份被安排到上海办事处工作，负责管理上海办事处并从事销售工作。在庭审过程中，方润公司只提供了2018年销售提成方案，而没有2018年5月前的提成方案，那是因为以前方润公司都是口头传达，而没有要求专门签署提成方案，根据鲁加海提供的方润公司的财务总监魏鹏和人事侯云的销售提成结算，足以证明2016年鲁加海应该是有提成的，在整个庭审过程中，方润公司也没有表示2018年5月份之前，鲁加海不应该有提成，在这种自认情况下，一审判决却直接认定缺乏事实及法律依据，不予认可是错误的。二、一审判决中认为“鲁加海不与方润公司清算，该期间提成数额尚不能确定”这一事实认定也是错误的。事实是鲁加海在收到方润公司提供的提成表后，鲁加海认为提成数额有差距，在要求方润公司重新核实销售数量及提成数额时，方润公司不予配合才导致了纠纷的发生，而不是因鲁加海不与方润公司清算。因此这一事实认定也是错误的。一审判决适用法律错误鲁加海与方润公司之间的纠纷是劳动合同纠纷。根据《最高法院关于民事案件诉讼证据的若干规定》第六条：在劳动争议纠纷案件中，因用人单位开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负责举证。属于倒置举证责任。在一审判决中，针对2018年5月份以前的销售提成的证据，要求鲁加海提供证据是法律适用错误。关于鲁加海销售提成的数额，应当由方润公司提供，因为鲁加海的销售记录都在方润公司的管理范围内。通过向法庭出示的魏鹏及侯云的微信提成表的内容也足以证明，鲁加海的销售记录及提成数额方润公司处都记载的非常清楚。根据法律有关规定，有证据证明当事人一方有证据证明事实情况而不出示的，应承担对自己不利的后果。方润公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。鲁加海向一审法院起诉请求：1.判决方润公司支付鲁加海销售提成215871.14元；2.判决方润公司支付鲁加海经济补偿金35000元（2015年至2019年11月30日）；3.判决方润公司支付鲁加海2019年10月至11月份工资14000元；4.诉讼费用由方润公司负担。一审庭审中鲁加海当庭撤回第2项、第3项诉讼请求，一审法院予以准许。一审法院认定事实：鲁加海原系方润公司员工，从事销售工作。双方劳动合同规定：绩效工资（奖金）根据鲁加海的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。方润公司《上海办鲁加海2018年绩效考核及薪酬方案》规定：提成在年底统一决算，按标准多退少补；该规定自2018年5月起执行。鲁加海于2018年4月23日在该方案上签字。方润公司主张2018年5月份之前鲁加海与方润公司没有签订考核和绩效提成文件；鲁加海2018年至2019年5月份的提成，因鲁加海未配合方润公司结算，未出具书面文件。2019年12月10日，鲁加海向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求方润公司支付2016年-2019年7月销售提成215871.14元、经济补偿金35000元、2019年10月至11月工资14000元。该委作出济历下劳人仲案〔2019〕1894号裁决书，裁决：一、方润公司支付鲁加海经济补偿金35000元；二、方润公司支付鲁加海2019年10月至11月期间工资14000元；三、驳回鲁加海要求方润公司支付2016年至2019年销售提成的仲裁请求。鲁加海不服该仲裁裁决第三项，在法定期限内诉至一审法院。方润公司不服该仲裁裁决第一、二项，在法定期限内诉至一审法院，该案案号为（2020）鲁0102民初2379号。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。方润公司在劳动合同中规定了鲁加海的绩效工资（奖金）应根据其工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。方润公司《上海办鲁加海2018年绩效考核及薪酬方案》规定了提成在年底统一决算，按标准多退少补；该规定自2018年5月起执行。关于鲁加海主张的2016年至2018年5月份之前的提成，因其与方润公司并未有关于提成的约定，其主张的该期间的提成数额，缺乏事实及法律依据，一审法院不予认可。关于鲁加海2018年5月至2019年7月的提成，因鲁加海未与方润公司决算，该期间提成数额尚不能确定，故对鲁加海该部分的诉讼请求，一审法院不予支持。鲁加海可在与方润公司进行业务决算后，另行主张权利。关于鲁加海仲裁中主张的经济补偿金及2019年10月至11月期间的工资，因方润公司已在（2020）鲁0102民初2379号提起诉讼，应在该案中审理，本案不再处理。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条规定，判决：驳回原告鲁加海要求被告山东方润饰业有限公司支付销售提成215871.14元的诉讼请求。案件受理费减半收取计5元，由原告鲁加海负担。二审中，经本院审理认定，一审庭审笔录第11页中，方润公司问：“原告，2015年4月27日-2018年4月30日期间有没有签订书面销售提成协议？”鲁加海答：“没有，因为原告在上海的工作不光是销售还是管理整个上海办”。方润公司问：“原告，你的销售提成通过什么方式确定？”鲁加海答：“有单位明文规定，与其他的业务员之间都签有销售提成的规定，与我之间没有签订提成的规定。”2020年9月29日，方润公司财务经理魏鹏出庭作证。其认可于2019年11月18日向鲁加海通过微信发送了一份2016年至2018年《鲁加海销售提成核算表》。其目的是为了对鲁加海三年的实际收入和如果发提成的收入进行对比，而且也只是一个初步的讨论。鲁加海对证人关于发送提成表是为了向其说明其实际收入高于按提成收入的说法不予认可。方润公司对证人证言没有异议。方润公司提供证据一宗，以证明鲁加海在上海公司负责期间经营亏损，鲁加海对此不予认可。鲁加海当庭表示对2019年11月18日的鲁加海提成核算表上所载2016年至2018年的提成数额予以认可。其中2018年提成数额为39043元。方润公司提供《上海办鲁加海2018年绩效考核及薪酬方案》一份，载明列表项目为：年计划，月计划，月薪，个人提成，管理提成，业务费，年终奖、车补、通讯、社保、差旅费等内容。本办法自2018年5月起执行。鲁加海在该方案上签字并注明签字时间为2018年4月23日。方润公司主张鲁加海选择了方案第一档，即月薪6000，管理提成1元每片，年终奖1元每片。原审认定的其他事实无误，本院予以确认。本院认为，本案的焦点问题为方润公司是否应当支付鲁加海2016年至2019年7月的提成款。2016年至2018年4月30日期间的提成款，鲁加海未与方润公司签订提成协议，应认定其未选择按照提成方式获取劳动报酬，故此段期间内的提成，本院不予支持。2019年提成款，鲁加海未提供有效证据证实，本院不予认定。2018年5月1日至2018年12月底的提成款，方润公司提供《上海办鲁加海2018年绩效考核及薪酬方案》，鲁加海在2018年5月之后，选择了按照提成方式获取劳动报酬。魏鹏作为方润公司的财务经理于2019年11月18日向鲁加海发送《鲁加海销售提成核算表》，载明2018年公司核算了鲁加海提成为39043元，鲁加海对该数额予以认可，应视为双方当事人对鲁加海2018年提成款进行了决算。方润公司主张鲁加海经营亏损，鲁加海本人并不符合提成条件标准的证据不足，本院不予认定。方润公司应当支付鲁加海2018年提成款39043元。原审对此处理不当，本院予以纠正。综上所述，鲁加海的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销济南市历下区人民法院（2020）鲁0102民初1970号民事判决；二、山东方润饰业有限公司自本判决生效之日起十日内支付鲁加海提成款39043元；三、驳回鲁加海的其他诉讼请求。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元由鲁加海负担；二审案件受理费10元，由山东方润饰业有限公司和鲁加海各自负担5元。本判决为终审判决。审判员  姜涛二〇二〇年十一月十八日书记员  刘红