重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝05民终5480号上诉人（原审被告）：重庆安得智联科技有限公司，住所地重庆市南岸区玉马路**科技创业中心融英楼****，统一社会信用代码91500108561622096J。法定代表人：梁鹏飞，总经理。委托诉讼代理人：柳松，湖南阳邵律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：代腾波，男，汉族，1972年8月2日生，住武汉市东西湖区。上诉人重庆安得智联科技有限公司因与被上诉人代腾波劳动争议纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院（2020）渝0108民初9186号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人重庆安得智联科技有限公司上诉请求：撤销（2020）渝0108民初9186号民事判决书中，或者在查清事实的基础上依法改判。事实和理由：一、一审法院认定事实不全面，判决内容中的住院期间护理费缺乏法律依据和事实依据，被上诉人系2015年发生的工伤，2016年、2017年、2018年却仍然在到处通过门诊的方式来诊治，而诊治的病历却因其自身众多疾病所致，没有任何证据证明和工伤存在因果关系，不应当得到法律支持。二、一审法院适用法律不准确，被上诉人是因为工伤产生的护理需求，而根据相关法律规定，护理费必须以鉴定以存在护理必要为前提，且护理费用是由工伤保险基金承担的，不是由上诉人承担的，上诉人已经为被上诉人购买工伤保险，如确产生护理费的，也应当由工伤保险来认定和支付，不宜由法院来直接认定护理费，劳动争议不同于其他人身损害。因此，不能加大用人单位因为劳动者工伤而随意扩大护理费的范畴，适用法律不准确。补充意见如下：代腾波住院还由于发生了交通事故导致的住院。对于法律适用，上诉人公司通过一审法院的判决的法律依据无法得出护理费用由上诉人承担的明确法律法规。护理费没有依据，以前的鉴定中明确提到无生活自理障碍，也没有任何实际产生，一审并未提交任何实际产生的证据。被上诉人是因为工伤，后面的诊治行为是因为交通事故，有些是自身疾病所致。根据《重庆市工伤保险实施办法》第十条第五项，护理费应由工伤保险基金承担。被上诉人代腾波辩称，一、关于上诉人提到的护理费是否需要工伤保险基金支付以及鉴定结论支持，被上诉人就护理费跟南岸区社会保险局工伤保险肖科长电话沟通过，肖科长陈述鉴定结论中1-4级鉴定有护理依赖工伤保险基金支付，5-10级工伤职工医疗期间所产生的费用由用人单位承担。2017年10月至原告一审提到的护理费诉讼请求，在此期间上诉人是停保状态。二、关于上诉人提到的交通事故，在之前的一审民事判决书中原告代腾波就交通事故并未就护理费提起诉讼请求，因此上诉人的事实理由存在虚假虚构有违事实公正。本案的护理费只是工伤的护理费，与交通事故无关。代腾波向一审法院起诉请求：依法判决被告支付原告工伤住院期间的护理费191天*150元=28650元。一审法院认定事实：安得物流股份有限公司于2017年11月1日更名为安得智联科技股份有限公司，重庆安得智联科技有限公司（原名重庆安得西物流有限公司）系安得智联科技股份有限公司投资设立。2011年12月17日，原告与安得物流股份有限公司签订《劳动合同》，约定合同期限自2011年12月17日至2013年12月16日止，试用期自2011年12月17日至2012年2月16日。从事操作工作，工作地点为芜湖。实行以年为单位的综合工时制，试用期工资1400元/月，正常工作时间工资为1500元/月。双方约定在分公司及子公司间直接内部调动，无需重新签订劳动合同。2013年4月13日，原告与重庆安得西物流有限公司签订《劳动合同》，约定合同期限自2013年4月13日至2015年4月12日止，从事操作工作，工作地点为重庆。实行以年为单位的综合工时制。正常工作时间工资为1500元/月。2015年4月13日，原告（乙方）与重庆安得西物流有限公司（甲方）签订《劳动合同》，约定合同期限自2015年4月13日至2018年4月12日止，从事操作工作，工作地点为重庆。实行以年为单位的综合工时制。实行计时工资制，工资由正常工资、加班工资、工龄工资、岗位津贴等构成，正常工作时间工资为1250元/月，加班工资以正常工作时间工资为计发基数。合同第九条第（三）款约定：下列情形视为乙方严重违反甲方规章制度，甲方可以随时解除本合同，且不支付任何经济补偿金...9、无故迟到、早退年内累计达到六次以上，连续旷工三天以上的，或一年以内累计旷工六天以上的。2015年6月10日，原告因工受伤，2015年8月5日，重庆市南岸区人力资源和社会保障局作出南岸人社伤险认决字[2015]1276号决定书，认定原告受伤为工伤。2017年7月7日，重庆市南岸区人力资源和社会保障局作出南岸人社伤险认决字[2017]875号补充认定工伤决定书，将原告1、左膝关节创伤性关节炎并积液，2、左股骨下端骨损伤，3、左膝重度骨质疏松，4、左膝半月板损伤，5、创伤性左下肢神经损伤，6、左膝外侧副韧带损伤，7、左踝关节创伤性滑膜炎，8、左踝创伤性关节炎，9、左踝关节骨损伤并关节腔积液，10、左膝关节滑膜皱壁综合症纳入工伤认定范围。2018年8月29日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出渝劳再鉴字[2018]379号再次鉴定结论书，鉴定结论为：伤残八级，无生活自理障碍。一审另查明，原告住院治疗情况为：2015年11月14日入院，2015年12月30日出院，在重庆市中医院，住院46天。2015年12月30日入院，2016年3月12日出院，在第三军医大学大坪医院，住院71天。2016年3月21日入院，2016年5月20日出院，在重庆市第六人民医院，住院60天。2017年3月13日入院，2017年3月21日出院，在武汉市第一人民医院，住院8天。2018年3月12日入院，2018年3月18日出院，在重庆市南岸区第三人民医院，住院6天。在上述医院住院病症均为左膝半月板损伤、左膝关节滑膜皱壁综合症等，住院天数共计191天。一审法院认为，原、被告双方自2011年12月17日建立劳动合同关系后，劳动者享有获得劳动报酬、休息休假、劳动安全卫生保护的权利，用人单位负有保障劳动者享有劳动权利和履行劳动的义务。本案中原告请求住院期间护理费28500元（150元×190天），经查，2015年11月14日入院，2015年12月30日出院，在重庆市中医院，住院46天。2015年12月30日入院，2016年3月12日出院，在第三军医大学大坪医院，住院71天。2016年3月21日入院，2016年5月20日出院，在重庆市第六人民医院，住院60天。2017年3月13日入院，2017年3月21日出院，在武汉市第一人民医院，住院8天。2018年3月12日入院，2018年3月18日出院，在重庆市南岸区第三人民医院，住院6天。在上述医院住院病症均为左膝半月板损伤、左膝关节滑膜邹壁综合症等，住院天数共计191天。2015年6月10日原告因工受伤，2015年8月5日认定为工伤，2018年8月29日鉴定结论为伤残八级，工伤认定范围包括1、左膝关节创伤性关节炎并积液，2、左股骨下端骨损伤，3、左膝重度骨质疏松，4、左膝半月板损伤，5、创伤性左下肢神经损伤，6、左膝外侧副韧带损伤，7、左踝关节创伤性滑膜炎，8、左踝创伤性关节炎，9、左踝关节骨损伤并关节腔积液，10、左膝关节滑膜皱壁综合症。因此，原告受伤至鉴定结论出来期间，原告一直在陆续住院治疗，治疗病症均与工伤伤情相关，故住院期间的护理费应由被告承担。原告住院天数共计191天，护理费为：191天×100元/天＝19100元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《工伤保险条例》第二十条的规定，判决：一、被告重庆安得智联科技有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告代滕波住院期间护理费19100元；二、驳回原告代腾波其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告重庆安得智联科技有限公司负担，一审法院予以免收。二审中，被上诉人代腾波为证明其五次住院均需二级护理，向本院提交了五次住院治疗的资料，其中五次《长期医嘱记录单》均载明“二级护理”。上诉人质证意见如下：对五份证据真实性无异议，均体现了二级护理收费，该费用已经在医疗费中实际产生，不应再额外支取护理费。在第一份材料和第四份材料中，均有工伤报销相应的手续，其中明确体现了治疗费中包含护理费由工伤保险基金承担，因此我方认为即使存在护理费，也应由工伤保险基金承担。另外，在第四份和第五份材料中均提到，被上诉人患有重度骨质疏松症，因此我们认为第四次和第五次入院的原因均有可能与重度骨质疏松症本身有关，对于第四次与第五次的费用我方不予认可。二审查明的其他事实与一审法院审理查明的一致。本院认为，上诉人认为被上诉人系2015年发生的工伤，后面的有些诊治行为因其自身众多疾病所致，且护理费必须以鉴定以存在护理必要为前提，由工伤保险基金承担，不应由上诉人支付。经本院审理后认为，被上诉人举示的五次住院的《长期医嘱记录单》均载明予以二级护理，且其治疗的大部分疾病与工伤有关，上诉人未安排人员护理被上诉人，亦未举示证据证明被上诉人无需护理，因此结合被上诉人住院时的实际情况，一审法院判决上诉人支付住院护理费并无不当，应予维持。上诉人的上诉理由不成立，本院不予采纳。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人重庆安得智联科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  吴 杰审 判 员  钱昳心审 判 员  肖 飞二〇二〇年十一月二日法官助理  刘琳妍书 记 员  高广宇