广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0304民初945号原告：石一梅，女，汉族，1971年2月12日出生，住址广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：陈柏屹，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张丽华，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。被告：深圳市度飞实业有限公司，住所地深圳市福田区梅林街道中康路上梅林卓越城****楼**，统一社会信用代码91440300MA5EJRLC8B。法定代表人：许艳。被告：许艳，女，汉族，1971年12月18日出生，住址安徽省池州市贵池区。第三人：深圳前海国诚资本管理有限公司，，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路******统一社会信用代码91440300359130012K。法定代表人：陈沛。原告石一梅与被告深圳市度飞实业有限公司（以下简称“度飞公司”）、许艳合同纠纷一案，本院立案受理后，依法通知深圳前海国诚资本管理有限公司作为第三人参加诉讼，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告石一梅及其委托诉讼代理人陈柏屹、张丽华到庭参加诉讼，被告度飞公司、许艳及第三人经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2018年10月19日收到第三人向原告出具的《国诚资本纳诚鑫元投资基金(以下简称“标的基金”）投资人认缴资金到账确认回执》。第三人作为标的基金的管理人确认收到原告分别于2018年7月11日、2018年7月12日、2018年8月10日、2018年10月19日转入前海国诚指定账户的认购金人民币660万元。同时《确认回执》及《深圳纳诚鑫元投资合伙企业（有限合伙）项目说明书》可以明确，原告购买的基金基准收益率为12%/年，投资期限为12个月。自原告投资本金到达合伙企业指定募集账户之日起计算收益，收益分配时间为每月15号进行收益分配。根据收益分配方案可以明确，原告自2018年10月19日至2019年10月19日可获得的本金及收益分配为人民币7479787.67元。根据前海国诚出具的《项目说明书》及原告与被告度飞公司、第三人签订的《深圳市度飞实业有限公司股权回购协议》，可以明确标的基金即深圳纳诚鑫元投资合伙企业（有限合伙）是由第三人发起并担任管理人的有限合伙基金，主要通过股权投资的方式投资于度飞公司的股权，专项用于投资运作深圳龙华新区观澜观湖街道新田社区吉坑村城市更新项目。同时协议约定了度飞公司的回购条件为：自原告投资款到账之日起，且基金成立满12个月后的10个工作日内，标的基金未按照约定向原告分配本金及收益；许艳未溢价受让标的基金所持的度飞公司的股份；原告合法持有基金份额且己经完全履行合同义务。上述条件满足时，度飞公司有义务必须按照协议约定价格回购原告持有的基金份额。如其逾期支付回购款，则度飞公司应当向原告承担日万分之五的迟延付款违约金并依法承担由此给原告造成的全部损失赔偿责任。又根据许艳出具的《深圳纳诚鑫元投资合伙企业（有限合伙）个人保证函》，许艳对原告所购买标的基金的投资本金及基准收益、损失承担不可撤销的无限连带担保责任。现涉案标的基金投资期限己经届满，标的基金未按照约定向原告足额支付本金及收益，按照合同约定度飞公司的回购款支付时间亦己经逾期，经过原告多次催讨，度飞公司及许艳均未履行相应合同义务。被告的违约行为给原告带来巨大经济损失也致使原告生活陷入极大困境。故原告诉至法院，请求法院判令：1、被告度飞公司向原告支付回购款7112179.47元；2、被告度飞公司向原告支付股权回购迟延付款违约金131575.32元（自2019年10月19日暂计至11月25日，实际应计算至全部回购款及违约金支付完毕止）；3、被告度飞公司向原告支付损失106722.64元（含律师费102315元、诉讼财产保全责任保险费4407.64元）；4、被告许艳对被告度飞公司的上述债务承担连带清偿责任；5、两被告承担诉讼费用。被告度飞公司、被告许艳及第三人均未答辩，亦未举证。经审理查明，2018年10月19日，原告作为有限合伙人与第三人（普通合伙人）签订《深圳市纳诚鑫元投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》（《基金合同》），约定双方共同投资设立深圳市纳诚鑫元投资合伙企业（有限合伙），合伙企业的经营期限为1年，执行事务合伙人可与有限合伙人协商，确定延长或缩短合伙期限；原告认购金额660万元；争议提交深圳仲裁委员会解决。同日，原告（乙方、投资方或持股方）与被告度飞公司（甲方、回购方）、第三人（丙方、见证方）签订《股权回购协议》，约定深圳市纳诚鑫元投资合伙企业（有限合伙）是由第三人发起并担任管理人的有限合伙基金，通过股权投资方式投资于被告度飞公司的股权，专项用于深圳龙华区吉坑村城市更新项目，乙方作为本基金的合格投资者，认缴了660万份基金份额。为保护乙方的投资权益，甲方自愿以本协议约定的条件回购届时乙方所持有的基金份额，回购的标的为：乙方所持有本基金660万份的基金份额，共计投资金额660万元，在满足以下三个条件之日起5个工作日，乙方有权要求甲方按照本协议约定进行回购：1.自乙方投资款支付到基金指定账户之日起，且基金成立满12个月后的10个工作日内，基金未按《基金合同》约定向乙方分配本金及收益；度飞公司原股东许艳未溢价受让基金所持有的度飞公司股份；2.自投资款支付到被投资项目指定账户之日起，且基金成立满12个月内，乙方持有的全部出资份额未转让给第三方并办理完变更登记手续，乙方仍合法持有基金份额；3.自投资款支付到指定账户之日起，且基金成立满12个月内，乙方已履行《基金合同》约定的全部义务，并未有任何触犯法律法规的行为发生。回购价格为原告实际投资额660万元×（1+业绩比较基准12%*投资期限）-已分配金额，争议提交甲方住所地人民法院解决。原告提交《个人保证函》，主要内容为同意为原告获得《基金合同》中的投资本金及基准收益提供无限连带责任保证。如投资人未按期足额获得基金合同中约定的投资本金及收益，有权按保证函的约定直接向保证人追偿。保证人处加盖“许艳”字样印章，落款时间2018年10月19日。原告提交的银行转账记录显示，其于2018年7月11日、7月12日、8月10日、10月19日向深圳市纳诚鑫元投资合伙企业（有限合伙）转账150万元、50万元、100万元、360万元，附言“石一梅投资纳诚鑫元”；提交第三人和深圳市纳诚鑫元投资合伙企业（有限合伙）出具的《国诚资本纳诚鑫元投资基金投资人认缴资金到账确认回执》显示，第三人于2018年10月19日确认收到原告认购资金660万元，基准收益率为12%/年，投资收益分配时间为每月15号进行收益分配；提交《收益分配方案》，主要内容为“根据基金合同约定，您的基准收益率为12%/年，第1次至第16次收益的分配在每次分配日后3个工作日内完成；第17次分配日分配应结付的收益及投资本金，并按国诚资本纳诚鑫元投资基金的规定办理，现将您的出资额、收益起算时间、预期收益分配时间等情况告知您，具体如下：（略）；备注：本收益分配方案仅为根据本基金未来表现而测算的参考比较基准，最终以基金合同及项目实际运作分配收益为准”，该文件首部和底部记载“国诚资本”字样；提交《关于国诚系列基金相关项目进展的公告》，主要内容为“…截至目前，我司管理的基金产品中尚有国诚安鑫城市更新私募股权并购基金三号、国诚盛鑫私募股权并购基金、国诚吉鑫私募股权并购基金等10个基金产品未能按期兑付…我司将上述基金所涉及项目的情况告知如下…另外，我司将督促项目方对于上述全部可分配收益，按全体基金投资人的投资比例进行兑付”，落款为第三人、2019年10月23日。原告主张第三人已支付收益368423.27元，被告已支付回购款17820元。本院认为，被告度飞公司承担合同义务的前提是原告确定享有《深圳市纳诚鑫元投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》中的实体权利且未得到实现，即原告的实体权利来源于《深圳市纳诚鑫元投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》，根据该合同约定，因该合同履行产生的争议，属于仲裁管辖的范围。对被告度飞公司与原告的纠纷进行审理时，必然涉及原告是否享有实体权利、权利有无得到实现等问题，而该问题的解决，须依照《深圳市纳诚鑫元投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》的约定，由仲裁机构作出具有法律效力的终局裁决或原告与第三人就基金运行及收益情况协商一致为前提。在未经仲裁对《深圳市纳诚鑫元投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》具体履行情况作出确认，原告也未举证证明其已与第三人协商一致或第三人放弃仲裁管辖约定的情况下，本院如对《深圳市纳诚鑫元投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》的履行情况进行审查和认定，势必侵害第三人基于仲裁条款约定而享有的选择仲裁解决纠纷的权利，违背当事人意思自治原则。承上所述，《深圳市纳诚鑫元投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》的履行情况不能确定，《股权回购协议》所约定回购的性质及回购价格的计算亦不能确定，原告直接要求被告度飞公司担责，其请求权实现的基础证据不充分，本院不予支持。原告可在与第三人就《深圳市纳诚鑫元投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》履行情况协商一致或者通过仲裁程序认定之后，再另行向被告度飞公司主张权利。因原告在本案中主张被告度飞公司担责未获支持，原告主张被告许艳对被告度飞公司的债务承担连带责任，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告石一梅的诉讼请求。案件受理费63253.34元、保全费5000元（均已由原告预交），均由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到交费通知之日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  颜浩民人民陪审员  周伟斌人民陪审员  邓继琼二〇二〇年十一月四日法官助理王俊坛书记员陈娟玲