陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终3245号上诉人（原审被告）：杨振海，男，1973年8月29日出生，汉族，陕西省定边县人，现住该县，系定边县农村商业银行工作人员。委托诉讼代理人：杨虎，陕西金赞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈晓霞，女，1978年11月24日出生，汉族，陕西省定边县人，现住该县。委托诉讼代理人：李培玉，定边县定边法律服务所法律工作者。原审被告：付杰，男，1987年9月10日出生，汉族，陕西省定边县人，现住该县东园子小学附近，无业。上诉人杨振海因与被上诉人陈晓霞、原审被告付杰民间借贷纠纷一案，不服陕西省定边县人民法院（2020）陕0825民初1185号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人杨振海上诉请求：1、依法撤销一审判决，发回重审；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定事实错误，上诉人提供的另外2万元及3万元借据与本案具有关联性，是由于按月息5分欠3万元利息，后又欠2万元利息，故出具了案涉5万元条据，抽回来2万元及3万元的借据。2、一审法院适用法律错误。被上诉人未经监管部门批准，以营利为目的，向不特定对象发放贷款，扰乱市场秩序，应按刑事案件进行审理，以非法经营罪追究被上诉人刑事责任。3、一审认定19万元借款的事实不清。故请求二审法院纠正一审判决，维护正义。被上诉人陈晓霞答辩称：一审法院认定事实清楚，判决正确，二审法院应当予以维持。原审原告付杰未陈述意见。陈晓霞向一审法院起诉请求：1、由被告杨振海偿还原告陈晓霞人民币25万元整，付杰承担连带责任。2、其中20万元利息为2%，从借款日期到还款日期止。3、本案一切费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月23日被告杨振海因需资金向原告借款200000元，并立借据一支，由被告付杰担保，双方口头约定月利率为2%，随后原告通过案外人陈某某、窦某某向被告付杰帐户转款190000元。此后被告杨振海通过微信于2018年10月13日转款5000元、2018年11月1日转款10000元、2018年11月1日转款5000元、2018年11月28日转款10000元、2018年12月12日转款5000元、2019年1月9日转款5000元、2019年4月1日转款10000元、2019年4月17日转款10000元、2019年6月17日转款10000元、2019年7月29日转款10000元，共计80000元。后被告杨振海于2019年6月23日重新给原告立20万元借据一支，由被告付杰担保，约定月利率为2%，未约定还款期限。2019年8月23日被告杨振海又向原告借款50000元，由被告付杰担保，未约定月利率及还款期限。原告因索款无果而诉至法院。一审法院审理认为，被告杨振海向原告陈晓霞借款20万元，原告陈晓霞实际向被告支付19万元，故借款本金应以19万元认定，被告辩称借款时口头约定利率5%，原告认可月利率为2%，根据证据规则一方当事人陈述的事实对另一方有利的证词，法院应予以采信，原告陈晓霞自认月利率为2%，那么被告杨振海共支付80000元多余支付的款项应在本金中扣除，截止2019年6月23日被告杨振海应支付利息为34200元（9个月×3800元）。原告陈晓霞认为与被告杨振海还有其他经济往来，但未提供证据证明本院无法采信。借款本金剩余144200元，原告请求支付144200元及按月利率2%计息的请求符合法律规定，本院予以支持。原告请求两被告偿还5万元欠款的请求，原告举证了银行取款明细进行佐证，被告辩称该款是剩余利息所立，虽提供另外2万元及3万元借据，但不能证明与本案的关联性，故本院不予采信，因而原告该项请求也应予以支持。原告的其他诉讼请求因举证不利本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、由被告杨振海于判决生效后五日内偿还原告陈晓霞人民币本金144200元及利息（月利率按2%计算，从2019年6月23日起至兑现完毕时止）。二、由被告杨振海于判决生效后五日内偿还原告陈晓霞人民币本金50000元。三、由被告付杰承担连带清偿责任。四、驳回原告其他的诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2765元，保全费1770元，均由被告杨振海承担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是：案涉50000元是借款还是200000元按月息5%计算产生的利息。本案中，杨振海上诉称案涉50000元借款系借款本金200000元按月息5%计算的利息条据，其不承担该50000元还款责任的主张，经查，案涉200000元借款条据系由2018年9月23日的200000借款条据转换而来，陈晓霞在向杨振海履行出借义务时预先扣除了10000元，截止2019年7月29日杨振海共向陈晓霞清偿80000元，又于2019年8月23日向陈晓霞出具50000元的条据。如按照杨振海所述，截止2019年8月23日按借款本金200000元，月息5%共产生110000元的利息，但此时杨振海已向陈晓霞实际支付80000元，又出具50000元条据，再加上预先扣除的10000元，共计140000元，远超出了截止2019年8月23日其应当支付的利息，故杨振海的主张不符合交易习惯，本院不予支持。关于上诉人杨振海向被上诉人陈晓霞支付80000元，应当如何计算本息的问题。陈晓霞实际向杨振海支付190000元，故借款本金应当为190000元。杨振海现下欠陈晓霞借款本金及利息。经庭审确认，双方均认可一审判决中所认定的还款时间和金额，故本院按此核算。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”的规定，杨振海向陈晓霞每次偿还的款项应先偿还利息，再偿还本金。经本院核算，杨振海向陈晓霞所借款项利息支付至2019年7月29日，下欠本金143738.8元（后附核算明细表）。一审法院计算错误，本院予以纠正。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，原审被告付杰承担保证责任后，有权向债务人追偿。综上所述，上诉人杨振海的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，但判决有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销陕西省定边县人民法院（2020）陕0825民初1185号民事判决；二、上诉人杨振海于本判决生效后五日内偿还被上诉人陈晓霞借款本金143738.8元及利息（利息从2019年7月29日起至兑现完毕之日止按月利率2%计算）。三、由上诉人杨振海于本判决生效后五日内偿还被上诉人陈晓霞借款50000元。四、原审被告付杰对上述第一、二项给付内容承担连带清偿责任。原审被告付杰承担保证责任后，有权向上诉人杨振海追偿。五、驳回被上诉人陈晓霞的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2765元，保全费1770元，二审案件受理费4710元，共计9245元，由陈晓霞负担245元，由杨振海负担9000元。本判决为终审判决。审判长 闫 虹审判员 高 清审判员 王伟云二〇二〇年十一月九日法官助理高蔚书记员艾俊岐20200832451973829430219781124198791020200825118512123532523231912522023201892320000021900002018101350002018111100002018111500020181128100002018121250002019195000201941100002019417100002019617100002019729100008000020196232022019823500002019195228000020196233420093800144200144200252314420022019623500002765177020189232000001900005201962320000022019923500005000020000055000020000055000020000055000020000020189232000001000020000051500010000200000550000500005000058000031900001900002019729161030221610302202008251185161030220197302276517704710924556103635