安徽省蚌埠市淮上区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0311民初2493号 原告：安徽骄阳文化传媒有限公司，住所地安徽省怀远县榴城镇颐景花园小区****，统一社会信用代码91340321355182077C。 法定代表人：程正姚，公司总经理。 委托诉讼代理人：张雨洁，公司员工。 被告：蚌埠海吉星农产品物流有限公司，住所地安徽省蚌，住所地安徽省蚌埠市解放北路**码91340300550156843A。 法定代表人：孔德彪，公司总经理。 委托诉讼代理人：张慧燕，安徽淮佑律师事务所律师。 原告安徽骄阳文化传媒有限公司(以下简称骄阳传媒公司)与被告蚌埠海吉星农产品物流有限公司(以下简称海吉星公司)商品房委托代理销售合同纠纷一案，本院于2020年9月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 骄阳传媒公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告偿还原告楼盘代理佣金费2016年11月的46163元、2018年8月的22500元，共计68963元；二、判令被告赔偿拖欠原告楼盘代理费分别为2016年12月至提起诉讼当月43个月和2018年9月至提起诉讼当月21个月的利息损失；三、判令被告赔偿原告提起诉讼的一切损失，包括诉讼费、上诉费等。 事实和理由：2016年10月17日，原、被告签订海吉星时代广场分销协议，指定对接人是汪文艳。在2016年11月份,原告介绍客户并成功签约的建筑面积为483.61平方米,共计5套,公寓签约5套回笼资金923263元,根据协议第四条(1)乙方销售额400万以下佣金为5%,共计佣金46163元;在2018年8月份,原告介绍客户并成功签约的建筑面积为267.02平方米,共计3套,回笼资金450000元,根据协议第四条(1)乙方销售额400万以下佣金为5%,共计佣金22500元;原告公司根据分销协议于客户签订合同次月3号开具发票及佣金明细申请单送至海吉星财务部,根据协议中原告方成交的客户在签订房地产商品房买卖合同后30日之内向原告方支付代理服务费。2018年9月至今原告多次找被告方结算佣金，未果。根据《中华人民共和国合同法》的规定,原告有权要求被告偿付楼盘代理款及相应利息。安徽金苹果文化传媒有限公司借给原告46163元，与被告无关。 海吉星公司辩称，一、我公司并非涉案协议的实际签署方和实际履行方，应追加深圳市贵能贸易有限公司作为第三人参加诉讼才能查明涉案协议履行事实，确定实际责任主体。涉案两份分销协议针对的是海吉星农产品物流中心项目1#楼、13#楼、15#楼房源的委托销售代理事宜，该3栋楼统称为“海吉星时代广场项目”，该项目是我公司和深圳市贵能贸易有限公司的合作项目，根据《合作协议书》及补充协议约定，深圳市贵能贸易有限公司才是三栋合作楼宇的实际建设方，由于合作项目是我公司开发的海吉星农产品物流中心项目的一部分，不能分割独立出去，所以深圳市贵能贸易有限公司在建设过程中与第三方签署合同时，我公司须配合提供印章给深圳市贵能贸易有限公司使用。所有涉及该三栋楼的合同都是深圳市贵能贸易有限公司使用我公司印章签署并实际履行的。 二、原告主张佣金及利息的依据不足。1、我公司不是涉案协议的实际履行方，不了解涉案协议履行情况，如在不追加深圳市贵能贸易有限公司情况下审理本案，应严格审查原告证据是否充分。2、原告主张佣金及利息的依据不足：（1）涉案分销协议约定的支付条件没有成就。一是缺乏委托方指定人员签字确认的《客户确认单》；二是缺乏委托方签章确认成交和到账事实的结算单；三是缺乏原告将发票交给委托方的证据。（2）2016年分销协议的委托代理期限是2016年10月17日至2017年2月28日，分销楼宇是三栋房源。但深圳市贵能贸易有限公司以我公司名义在2016年9月7日已委托安徽宝德信房地产营销策划有限公司对该3栋楼进行唯一的代理销售，也签订了同样内容的分销协议，委托期限是2016年9月7日至2017年1月31日止，该协议纠纷已经贵院审理做出一审判决，目前在二审中。另外，深圳市贵能贸易有限公司还以我公司名义在2017年10月1日又委托了苏州梵皓地产营销策划有限公司对13号楼进行代理销售，也签订了同样内容的分销协议，委托期限是2017年10月1日至2018年2月28日止，该协议纠纷也已经贵院审理做出一审判决，目前在上诉期限中。由于三家分销协议内容相同，代理销售的楼宇相同，委托代理期限又有重叠，且由于原告主张的2016年11月佣金恰在重合的委托期限内，因此原告不仅要按协议提供有委托方指定人员签字的《客户成交确认单》、委托方签章确认成交和到账事实的结算单，并证明发票交付给委托方，还需要对主张佣金对应的成交房源确属原告代理销售而不是另两家代理商代理销售进行举证。（3）原告主张的另一笔是2018年8月佣金，但涉案两份分销协议委托期限均不包括该期限，且深圳市贵能贸易有限公司以我公司名义在2018年3月20日已委托安徽宝德信房地产营销策划有限公司担任该三栋楼的唯一代理销售商并在2018年10月30日对账结算，该协议纠纷已经贵院审理出具调解书。因此，原告对超出代理期限的佣金的主张，除应提供委托方指定人员签字的《客户成交确认单》、委托方签章确认成交和到账事实的结算单、发票交付委托方的证据外，还需证明该佣金对应的成交房源确属原告代理销售成交并得到委托方确认。（4）因原告没有证据证实主张佣金的支付条件，所以其无权主张佣金的利息。（5）2016年11月佣金已经超过诉讼时效。 三、原告确认已经收到过2016年11月佣金，虽然安徽金苹果文化传媒有限公司让其还款，但并没有债权债务成立的有效判决或已经偿还的凭据，如果又判令被告支付这笔佣金，原告则有不当得利，侵害我公司的利益，原告陈述的海吉星会计均不是我公司的会计人员，我公司的会计人员未参与涉案合作项目。深圳市贵能贸易有限公司设立的项目部有自己的财务人员，参与合作项目，汪文艳不是我公司的员工，她是安徽金苹果文化传媒有限公司的法定代表人，又是深圳市贵能贸易有限公司设立的项目部负责人马志斌的外甥女，在项目部帮忙，分销协议的指定联络人，其超出协议授权的行为都不能代表我公司。 综上，请法庭追加深圳市贵能贸易有限公司作为第三人参加诉讼，并依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院确认如下： 原告提交海吉星时代广场分销协议三份，证明原、被告签订合作协议；本院对该证据的真实性予以确认。 原告提交发票两张、申请书、客户成交确认表、报销清单，证明原告卖出房源的具体信息；本院对该组证据真实性予以确认。 被告提交其与深圳市贵能贸易有限公司签署的《合作协议书》、《补充协议》及附件一和二、深圳市贵能贸易有限公司《的通知函》、深圳市贵能贸易有限公司的《任命书》、被告规划调整报告以及规划调整前和调整后的规划总平面图（2012年和2014年的规划总平面图），证明：（1）深圳市贵能贸易有限公司才是涉案3栋楼的实际开发建设主体；（2）深圳市贵能贸易有限公司和被告约定了合作项目所涉合同以被告名义签署时使用被告印章的流程；（3）深圳市贵能贸易有限公司为合作项目组建了海吉星时代广场项目部并任命马志斌为项目部的执行董事、总经理；（4）合作协议中原约定1号楼经规划调整为1号、15号楼。 本院认为，上述证据是海吉星公司与深圳市贵能贸易有限公司之间的合同关系，本案审理的骄阳传媒公司与海吉星公司之间的合同纠纷，故上述证据与本案无关联性，本院不予确认。 被告提交蚌埠市淮上区人民法院（2020）皖0311民初1278号民事判决书、（2020）皖0311民初2200号民事判决书、（2019）皖0311民初1920号民事调解书，证明针对涉案的3栋楼宇，在原告提供的协议所载委托期限内，还有另外两家销售代理商，且另两家销售代理商的佣金结算事宜法院已经作出裁决，故原告应对所主张佣金对应的销售成交房源确属自己代理成交并得到委托方确认提供充分证据。本院对该证据的真实性予以确认，但达不到其的证明目的。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年10月17日,骄阳传媒公司与海吉星公司签订了《海吉星时代广场分销协议》，合同约定，海吉星公司（甲方）委托骄阳传媒公司（乙方）为“海吉星时代广场”项目房源销售分销代理商，委托销售标的为本项目公寓楼3栋房源，共计248套，面积约31157平方米，商铺共计37套，面积约7780平方米，委托期限为2016年10月17日至2017年2月28日止，合同根据销售公寓和商铺对佣金约定了不同的费率。其中，双方对代理费用结算时间及程序约定：“甲方收到乙方销售代理服务费发票后5个工作日内将销售代理服务费划转至乙方唯一指定收款账户”。2017年3月3日,骄阳传媒公司与海吉星公司签订了《海吉星时代广场分销协议》，合同约定，海吉星公司（甲方）委托骄阳传媒公司（乙方）为“海吉星时代广场”项目房源销售分销代理商，委托销售标的为本项目13#B座公寓，共计100套，面积约10000平方米，商铺共计17套，面积约4400平方米，委托期限为2017年2月1日至2017年6月31日止，合同根据销售公寓和商铺对佣金约定了不同的费率。其中，双方对代理费用结算时间及程序约定：“甲方收到乙方销售代理服务费发票后5个工作日内将销售代理服务费划转至乙方唯一指定收款账户”。2017年7月骄阳传媒公司与海吉星公司签订了《海吉星时代广场分销协议》，合同约定，海吉星公司（甲方）委托骄阳传媒公司（乙方）为“海吉星时代广场”项目房源销售分销代理商，委托销售标的为本项目13#楼公寓，共计100套，面积约10000平方米，商铺共计71套，面积约5762平方米，委托期限为2017年7月7日至2017年12月31日止，合同根据销售公寓和商铺对佣金约定了不同的费率。其中，双方对代理费用结算时间及程序约定：“甲方收到乙方销售代理服务费发票后5个工作日内将销售代理服务费划转至乙方唯一指定收款账户”。三份协议甲方均指定联系人汪文艳。2016年12月7日,骄阳传媒公司向海吉星公司开具了金额为46163元的营销代理服务费发票。2018年8月4日,骄阳传媒公司向海吉星公司开具了金额为22500元的营销代理服务费发票。 另查明，2016年12月23日,骄阳传媒公司给案外人蚌埠金苹果房地产营销策划有限公司（后变更名称安徽金苹果文化传媒有限公司）出具借条一张，载明：骄阳传媒公司于2016年12月23日向出借人蚌埠金苹果房地产营销策划有限公司借款46163元，此笔借款用于发放2016年11月份代理佣金费。与海吉星公司给我公司结算2016年11月份代理佣金费后，三日内还给蚌埠金苹果房地产营销策划有限公司。借款人骄阳传媒公司盖章及法定代表人签名。蚌埠金苹果房地产营销策划有限公司法定代表人汪文艳遂通过银行转款给骄阳传媒公司46163元。 结合查明的事实以及在案证据，本案的争议焦点： 一、关于海吉星公司是否是本案适格被告的问题。 2016年10月17日,骄阳传媒公司与海吉星公司签订了《海吉星时代广场分销协议》，该合同系双方真实意思表示合法有效。双方均应按约履行，海吉星公司称案涉合同系深圳市贵能贸易有限公司用其公司印章与骄阳传媒公司签订的合同，其不是合同履行主体。首先，根据案涉合同尾部载明，委托销售方系海吉星公司。其次，海吉星公司虽提交其与深圳市贵能贸易有限公司签订的合作协议等证据，但该合作协议是海吉星公司与深圳市贵能贸易有限公司之间签订，对骄阳传媒公司不具有约束力，骄阳传媒公司有权依照合同相对性原则向海吉星公司主张权利。综上，深圳市贵能贸易有限公司不是本案必要诉讼参加人，海吉星公司在承担责任后，其与深圳市贵能贸易有限公司之间的纠纷，可依据双方之间的合同通过诉讼或其他途径另行解决。对海吉星公司提出的该辩解本院不予支持。 二、关于海吉星公司是否欠付骄阳传媒公司佣金68663元 及利息的问题。 2016年10月17日，骄阳传媒公司与海吉星公司签订了《海吉星时代广场分销协议》，双方均应按照该合同行使权利履行义务，2016年12月23日，骄阳传媒公司向安徽金苹果文化传媒有限公司出具借款金额为46163元的借条，当日，安徽金苹果文化传媒有限公司的法定代表人汪文艳通过其徽商银行账户向骄阳传媒公司银行账户转账46163元，与2016年12月7日骄阳传媒公司开具的购买方为海吉星公司的增值税发票金额一致。汪文艳系海吉星公司指定工作联络人，根据海吉星公司与骄阳传媒公司签署的协议约定，汪文艳具有结算佣金的职能。在上述发票金额与转账金额一致的情况下，汪文艳向骄阳传媒公司转账46163元实质系骄阳传媒公司向安徽金苹果文化传媒有限公司提前支取佣金。因骄阳传媒公司向安徽金苹果文化传媒有限公司出具了借条，两者之间的借贷纠纷，可另行处理，不影响本案的诉讼。海吉星公司未举证证明其已按照发票金额支付佣金，应当支付骄阳传媒公司佣金46163元。骄阳传媒公司不能证明其交付发票给海吉星公司的时间，也不能证明其曾向海吉星公司主张支付46163元佣金的时间，故资金占用期间的利息从本次起诉时计算，即利息以46163元为基数，自2020年9月17日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清佣金本金之日止。骄阳传媒公司诉请2018年8月的佣金22500元，因原告提供与被告签订的三份分销协议截止日期是2017年12月31日，原告未提供证明双方继续履行协议或被告方签字确认等相关证据，本院认为，原告诉请2018年的佣金22500证据不足，本院不予支持。 三、关于骄阳传媒公司提起46163元诉讼的时效问题。 诉讼时效，是权利人请求人民法院保护其权利的法定期间，自权利人知道或者应当知道权利受到损害之日起计算。本案中，汪文艳系海吉星公司指定工作联络人，对于取得佣金一方的骄阳传媒公司，海吉星公司和汪文艳的付款均系与支付佣金紧密相关的行为。因此，骄阳传媒公司一直认为涉案款项已支付，直到2018年9月，骄阳传媒公司因2018年营销代理服务费22500元与被告发生纠纷，骄阳传媒公司才知道2016年营销代理服务费46163元未支付，此时为骄阳传媒公司知道或者应当知道权利受到损害之日，据此计算，本案尚未超过诉讼时效。 本院认为，本案属商品房委托代理销售合同纠纷。原、被告签订的《海吉星时代广场分销协议》均系原、被告真实的意思表示,且上述合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定,因而合法、有效,当事人应当按照上述合同约定全面履行各自义务。依据《中华人民共和国合同法》第四百零五条之规定,受托人完成委托事务的,委托人应当向其支付报酬。本案中,原告按照协议约定完成了代理销售案涉项目房屋的事务,而被告未按协议约定向原告支付房屋销售佣金46163元的事实清楚。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第三百九十六条、第四百零五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告蚌埠海吉星农产品物流有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告安徽骄阳文化传媒有限公司代理佣金费46163元及资金占用期间的利息（利息以46163元为基数，自2020年9月17日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清佣金本金之日止）； 二、驳回原告安徽骄阳文化传媒有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1524元，减半收取计762元，由原告安徽骄阳文化传媒有限公司负担252元，被告蚌埠海吉星农产品物流有限公司负担510元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。 审判员  王隽林 二〇二〇年十一月二十五日 书记员  张 笑 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。 第四百零五条受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的,按照其约定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。