安徽省蚌埠市禹会区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0304民初3374号 原告：安徽华业商品混凝土有限公司，住所地：安徽省蚌埠市天河科技园国电大道与小肖湖路口西侧，统一社会信用代码：913403000652453085。 法定代表人：陈妹，职务：董事长。 委托诉讼代理人：黄锋，安徽红点律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张皓，安徽红点律师事务所实习律师。 被告一：永升建设集团有限公司，住所地：新疆维吾尔自治区克拉玛依市阿山路**，统一社会信用代码：91650200710890730H。 法定代表人：周燕，职务：董事兼总经理。 被告二：永升建设集团有限公司怀远县分公司，营业场所：安徽省蚌埠市怀远县榴城镇新怀路333号中央名门商业5号楼112号，统一社会信用代码：91340321MA2TQW1A48。 负责人：黄少华，职务：经理。 委托诉讼代理人：李静，安徽治邦律师事务所律师。 原告安徽华业商品混凝土有限公司（以下简称安徽华业）诉被告永升建设集团有限公司（以下简称永升建设）、永升建设集团有限公司怀远县分公司（以下简称永升建设怀远分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月21日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄锋、张皓，被告永升建设怀远分公司委托诉讼代理人李静到庭参加诉讼。永升建设经本院传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 安徽华业向本院提出诉讼请求：1、确定原告与被告之间签订的《安徽华业商品混凝土有限公司预拌混凝土买卖合同书》于2019年7月15日解除；2、判令二被告立即支付原告货款1003630元及违约金127126.47元（暂计算至2020年7月1日，剩余货款违约金以1003630元为基数按照月息2%计算至全部款清付清之日止）；合计：1130756.47元。3、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由:原告和被告二于2019年6月6日签订《安徽华业商品混凝土有限公司预拌混凝土买卖合同书》，合同对于工程名称地点概况、预拌混凝土的品种及金额、预拌砼的订货、预拌砼交货地交货时间及检验办法、结算及付款方式、双方权利义务、争议与违约责任等进行了明确约定。合同签订以后，原告按照合同约定将预拌混凝土送至被告处，被告也按照约定指派专人进行签收，合作期间原告共向被告供应混凝土价款2703630元。2019年7月14日，被告向原告发出《解除合同的函》，要求解除双方之间的合同，原告于2019年7月15日签收。被告已经支付1700000元货款（其中800000元以原告经理常先个人名义向孙艳娇、钱远宝申请借款方式支付），原告多次要求二被告支付剩余的款项，二被告一直予以推脱未支付分文。另查明，被告二系被告一依法开设的分公司。综上，原告已经履行了全部合同义务，被告应依约支付价款，但被告却以各种理由，拒绝支付所欠货款，严重侵害了原告的合法权益，遂诉至法院。 永升建设未到庭答辩亦未提交证据。 永升建设怀远分公司辩称：本公司与原告之间的买卖合同于2019年7月15日解除。原告向其主张支付货款及违约金缺乏事实和法律依据。1、答辩人无需向被答辩人支付剩余货款。答辩人与被答辩人签订的商品混凝土买卖合同中明确约定预付70%，剩余30%，经甲方验收合格，拿到混凝土合格的检测报告，后支付余款。答辩人在使用被答辩人提供的混凝土过程中发现质量有问题，2019年6月21日被答辩人向答辩人出具承诺书，明确如产生质量问题需要负责工程整改、维修、返工等，永升公司享有解除权。后期，发现被答辩人并没有按照其承诺予以整改，提供的混凝土质量依然有问题。2019年7月14日项目监理下发监理通知单，耿安路、尹李路、沈候路，李蒋路均存在不同程度的路面裂缝，要求施工单位返工。同日，答辩人向被答辩人发出解除合同的函，要求华业公司整改返工。2019年7月15日华业公司确认收到该函。2019年9月13日答辩人完成对质量不合格的混凝土路面，重新浇筑的工程。2、答辩人没有违约，因而不存在支付违约金的义务。3、被答辩人提供的混凝土质量未达到合同要求，构成违约，应当向答辩人承担赔偿责任。被答辩人提供的混凝土质量未达到合同要求，又没有进行整改，因而导致答辩人与玖鑫公司重新建立买卖关系，对不合格的755米混凝土路面进行重新浇筑，购买混凝土的费用及产生的双倍劳务费用均应当由被答辩人承担。且因被答辩人的原因导致答辩人工期延误，其向发包方承担的违约金，也应当由华业公司承担。对此部分，答辩人会另案诉讼。综上所述，被答辩人向答辩人主张支付货款及违约金缺乏事实和法律依据，被答辩人应当赔偿因其违约给答辩人造成的损失。请示法庭查明事实，驳回被答辩人的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 被告一永升建设系怀远县农村道路建设工程二标段的施工单位（承包人），工程总监理工程师为郭亮。原告安徽华业与被告二永升建设怀远分公司签订《商品混凝土买卖合同》（合同编号：20190606），该合同约定：一、工程名称为：怀远县农村道路建设工程。二、工程地点：怀远县榴城镇。三、工程概况：怀远县榴城镇乡村道路工程。四、预拌混凝土的品种及金额：强度等级C15为465元每立方米、强度等级C35为505元每立方米。五、预拌砼的订货：甲方（被告二）每次使用混凝土前，需提前48小时通知乙方（原告）；单次混凝土需要量超过500立方时，甲方须提前72小时书面通知乙方，以免造成不能及时供货。原则上50立方以内砼不给予泵送施工，但因工地特殊原因必须泵送施工时，甲方需支付大型设备出场费伍佰元。如甲方每批次实际用量少于预订数量，甲方应提前2小时通知乙方，以便及时调整发货，以免造成双方损失。否则，甲乙双方应按照实际发出量结算。六、预拌砼交货地、交货时间及检验办法：1、乙方将预拌砼运至施工现场时完成交货。混凝土到达现场后，甲方应在90分钟内完成卸货，如卸货延时，甲方应认可该车次的混凝土塌落度及和易性变化等因素。质量出任何问题与乙方无关。2、交货要求按照乙方供应甲方的预拌混凝土应执行现行有效的《预拌混凝土质量管理规程》（DB11/385）、《预拌混凝土》（GB/T14902）、《预拌混凝土强度检验评定标准》（GBJ107）等相关标准及本合同的约定。3、预拌砼的质检试样是在交货地点甲、乙双方共同按国际取样经标准养护后的试样，是判定砼强度的依据。砼强度的测定，由安徽省或蚌埠市建筑工程质量监督检测中心实施，试样的检测费用由甲方承担，乙方协助处理。任何一方对现场抽样成型试块的检验结果有异议时，应书面通知对方到场，经双方协商后，可由质检部门采取回弹、钻芯等方法进行鉴定，相应直接经济损失及鉴定费用应由责任方承担。预拌砼因施工和养护原因引起的质量问题，乙方不承担责任。八、结算及付款方式：1、预付70%，剩余30%经甲方验收合格，拿到混凝土合格的检测报告，七日内付清。2、乙方指定姓名：常先为结算人员并负责接收款项，如甲方未在乙方特殊书面授权的情况下把货款交于其他人，所有资金风险全由甲方承担。4、其他约定：现场实际负责人为施恒对接，以本人签字为准。十、争议与违约责任：（二）违约责任：2、甲方未按合同约定支付货款的，自应付货款之日起按每日千分之一利率向乙方支付所欠货款的违约金。3、乙方不能按合同约定供应预拌砼或质量达不到合同要求，给甲方造成损失的，应承担违约责任。合同签订后，原告安徽华业向被告永升建设怀远分公司供货，在原告提供的发货单上有施恒亮的签字，合计供货5622立方米，价值2703630元。被告陆续支付货款1700000元。2019年7月14日，安徽省高等级公路工程监理有限公司出具监理通知单，该通知单载明：工程名称：怀远县农村道路建设工程二标段，事由：关于混凝土路面存在质量问题的事项，经现场负责人巡查发现你单位已完成的混凝土路面有严重的质量问题，具体数据如下：1、耿安路：混凝土路面有231米裂缝；2、尹李路：混凝土路面453米裂缝；3、沈侯路：混凝土路面52米裂缝；4、李蒋路：混凝土路面19米裂缝。2019年7月14日，被告永升建设怀远分公司向原告发解除合同的函，该函上载明：截止到2019年7月13日，华业公司累计供应混凝土：一、耿安路：2019年6月8日-2019年6月11日，浇筑C15混凝土843立方；2019年6月14日-2019年6月21日，浇筑C35混凝土1095立方。二、尹李路：2019年6月13日-2019年6月30日，浇筑C15混凝土698立方；2019年6月21日-2019年7月2日，浇筑C35混凝土939立方。三、沈侯路：2019年7月6日-2019年7月10日，浇筑C15混凝土952立方；2019年7月13日浇筑C35混凝土116立方。四、李蒋路：2019年6月30日-2019年7月7日，浇筑C15混凝土894立方；2019年7月13日浇筑C35混凝土85立方。以上4条路，耿安路C35路面有231米裂缝，尹李路有C35路面453米裂缝，沈侯路C35路面有52米裂缝，李蒋路C35路面有19米裂缝，现因你单位所供应的混凝土有严重质量问题，我永升建设怀远分公司与你华业公司正式接触合同；对于现场路面裂缝存在的质量问题，要求你华业公司立即整改；混凝土强度以第三方检测报告为准。2019年7月15日原告安徽华业收到此函。2019年9月13日永升建设怀远分公司出具监理工程师通知回复单，该回复单载明：1、耿安路：231米混凝土路面已拆除，重新浇筑混凝土；2、尹李路：453米混凝土路面已拆除，重新浇筑混凝土；3、沈侯路：52米混凝土路面已拆除，重新浇筑混凝土；4、李蒋路：19米混凝土路面已拆除，重新浇筑混凝土。公路工程交工验收证书载明：工程名称：怀远县农村道路建设工程二标段；施工单位：永升建设集团有限公司；监理单位：安徽省高等级公路工程监理有限公司；建设项目工程质量交工验收结论：工程项目质量评分91分，合格。原告认为自己已经履行了全部合同义务，但被告却以各种理由，拒绝支付所欠货款，严重侵害了原告的合法权益，遂诉至法院。 另查明,被告永升建设怀远分公司系被告永升建设设立的分公司。 以上事实有原告提供的营业执照、企业公示信息公示报告、《安徽华业商品混凝土有限公司预拌混凝土买卖合同书》、送货单、解除合同通知函、检测报告、永升建设集团回款明细表、公路工程交工验收证书、验收报告及手续以及被告提供的怀远县农村道路建设工程二标段施工合同、《安徽华业商品混凝土有限公司预拦混凝土买卖合同书》、质量承诺书、监理通知单、解除合同的函、监理工程师通知回复单、商品混凝土销售合同、送货单、劳务清包工合同等证据在案予以佐证。 本院认为：原告安徽华业与被告永升建设怀远分公司之间签订的《商品混凝土买卖合同》系双方真实意思的表示，合法有效。原告依约履行了自己合同义务，被告也应依约履行自己的合同义务。因被告永升建设怀远分公司于2019年7月14日向原告安徽华业提出解除合同的函，原告确认于2019年7月15日收到合同解除的函，现原告起诉也要求解除合同，视为双方对解除合同达成合意，故对原告确认解除合同的诉讼请求，本院予以支持。因原告已经向被告供应混凝土，被告应该支付货款，虽然被告辩称原告提供的混凝土不符合质量要求，但根据双方《商品混凝土买卖合同》第六条规定：“3、预拌砼的质检试样是在交货地点甲、乙双方共同按国际取样经标准养护后的试样，是判定砼强度的依据。砼强度的测定，由安徽省或蚌埠市建筑工程质量监督检测中心实施，试样的检测费用由甲方承担，乙方协助处理。任何一方对现场抽样成型试块的检验结果有异议时，应书面通知对方到场，经双方协商后，可由质检部门采取回弹、钻芯等方法进行鉴定，相应直接经济损失及鉴定费用应由责任方承担。预拌砼因施工和养护原因引起的质量问题，乙方不承担责任”，经法庭向原、被告核实，双方没有共同取得预拌砼的质检试样。又被告永升建设怀远分公司当庭陈述及监理工程师通知回复单表明，工程使用原告混凝土路段全部拆除，重新浇筑。现已经失去对混凝土质量是否符合标准的鉴定基础，被告不能提供证据证明原告提供的混凝土不符合合同约定质量要求，故对被告永升建设怀远分公司辩称意见，本院不予采纳，对原告要求支付货款的诉请，本院予以支持。至于按照月息2%计算违约金问题，根据双方《商品混凝土买卖合同》第十条规定：“2、甲方未按合同约定支付货款的，自应付货款之日起按每日千分之一利率向乙方支付所欠货款的违约金”。现原告主动将违约金调整为月息2%，符合法律的规定，亦予以支持。因被告永升建设怀远分公司系被告永升建设设立的分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由永升建设承担。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原告安徽华业商品混凝土有限公司与被告永升建设集团有限公司怀远县分公司签订的《商品混凝土买卖合同》（合同编号：20190606）于2019年7月15日解除； 二、被告永升建设集团有限公司于判决生效后十日内给付原告安徽华业商品混凝土有限公司货款1003630元，并支付违约金（违约金以1003630元为基数自起诉之日起按照月息2%计算至全部款项付清之日止）； 三、驳回原告安徽华业商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14977元，减半收取7488.5元，由被告永升建设集团有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。 审判员  蒋涛 二〇二〇年十一月五日 书记员  孔筠 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。