山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁13民终7720号 上诉人（原审被告）：金正大生态工程集团股份有限公司，住所地：山东省临沂市临沭县兴大西街**。 法定代表人：万连步，董事长。 委托诉讼代理人：张艳萍，女，1989年9月4日生，汉族，住山东省临沂市河**，系公司职工。 委托诉讼代理人：程文平，女，1982年5月29日生，汉族，住山东省临沭县，系公司职工。 被上诉人（原审原告）：赵宝连，男，1958年6月26日生，汉族，居民，住临沭县。 委托诉讼代理人：张修强，山东衡正源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张文惠，山东衡正源律师事务所实习律师。 上诉人金正大生态工程集团股份有限公司（以下简称金正大公司）因与被上诉人赵宝连劳动争议一案，不服山东省临沭县人民法院（2020）鲁1329民初2273号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人金正大公司的委托诉讼代理人张艳萍、程文平，被上诉人赵宝连的委托诉讼代理人张修强、张文惠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金正大公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，判令上诉人不支付经济补偿金；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院在无任何证据的情况下，推定存在上诉人诱导员工签署协议的可能，违反证据规则，违反客观性和公平性，不符合事实和法律规定。《中华人民共和国合同法》第三十九条规定：“格式条款是当事人为了重复使用预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。”采用格式条款的合同是指当事人一方预先拟定合同条款，对方只能表示全部同意或者不同意的合同，因此，对于格式合同的非拟定条款的一方当事人而言，要订立格式合同，就必须全部接受合同条件，否则就不订立合同。而本案被上诉人签署的“自愿放弃购社会保险承诺书”是和被上诉人协商一致的结果，并且内容只针对社会保险缴纳这一项事宜，不符合格式合同的特征。另外被上诉人是完全民事行为能力人，完全有能力了解知晓承诺书内容，其本人自愿签字是证明认可协议内容并承诺放弃缴纳社会保险。其有义务为自己签字的行为承担法律责任，上诉人处很多员工为了获得更高的单纯工资报酬，不愿意缴纳社会保险，有的员工是自行制作声明，有的则是文化水平有限，愿意使用公司提供的模板。但无论是采用哪种方式都不存在企业引诱、强迫员工签署协议的情况。一审法院只根据上诉人提供的制作好的承诺书就认定上诉人引诱员工签署承诺书，完全无视法律的证据规则，有失客观性和公平性，一定程度损害了上诉人的名誉。二、一审法院判决经济补偿金不符合法律规定，有违立法本意。被上诉人自愿放弃缴纳社会保险，非因用人单位原因导致社保未及时缴纳，不符合法律规定应当支付经济补偿金情形，同时被上诉人违背诚实信用原则，法律应杜绝此类行为。 赵宝连辩称，一、被答辩人将事先打印好制式、填空式且能够重复使用的《自愿放弃购社会保险承诺书》交由答辩人填写，其目的是为了免除自己的法定义务、排除劳动者的权利，根据《劳动合同法》第二十六条第一款第二项规定“用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的合同无效或者部分无效”，因此，该承诺书是无效的，答辩人也并没有因此而得到任何额外的报酬或补偿。二、《中华人民共和国劳动法》第七十二条关于“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”以及《中华人民共和国社会保险法》第五十八条关于“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记······”、第六十条关于“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免”的规定，依法参加社会保险、为劳动者办理社保登记手续和交纳社会保险系法律的强制性规定和用人单位的法定义务，用人单位必须严格按照相关规定为劳动者办理社会保险相关手续并缴纳相应的保险费，用人单位和劳动者双方对社会保险的参加和社会保险费的缴纳并无选择或协商的余地，不能自行以非法定事由取代或免除该法定义务。本案中，被答辩人以答辩人签署了《自愿放弃购社会保险承诺书》为由而未依法为其缴纳社会保险费用，违反法律的强制性规定，该承诺无效，并不能免除被答辩人为答辩人缴纳社保的法定义务，根据《劳动合同法》第三十八条关于“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：······（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的······”的规定，答辩人有权据此主张解除劳动合同并要求被答辩人支付经济补偿金。 赵宝连向一审法院起诉请求：1.判令确认赵宝连与金正大公司自2012年8月至今存在事实劳动关系；2.判令解除双方的劳动关系；3.金正大公司支付因未依法为劳动者缴纳社会保险费解除劳动合同的经济补偿金、基本生活费、应休未休年休假工资差额、最低工资标准差额35622.3元，未缴纳社保造成的损失80000元，共计115622.3元。 一审法院认定事实：赵宝连于2013年11月份到金正大公司混合肥车间工作，任投料工。2015年3月28日，赵宝连签署自愿放弃购社会保险承诺书，内容为“公司要求给予本人缴纳社会保险，单晶本人慎重考虑，本人不愿意购买社会保险，故申请公司不要为我办理社会保险，即本人放弃公司为本人缴纳社会保险的权利。承诺因放弃参加社会保险引起的一系列法律责任由本人承担，以上是本人真实意愿，本人由能力承担相应法律后果”。金正大公司未为赵宝连缴纳社会保险。赵宝连接受金正大公司考勤与管理，工资套月打卡发放。后赵宝连以金正大公司未依法为其缴纳社保等为由提出解除劳动关系，要求经济补偿等待遇。赵宝连工作期间未享受过带薪年休假待遇。赵宝连离职前12个月的平均工资为3080元。 2020年4月26日，赵宝连向临沭县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日，该委作出沭劳人仲案字【2020】第38号不予受理通知书，以赵宝连已超过法定退休年龄，主体不适格为由，决定不予受理。赵宝连在法定期限内向一审法院提起诉讼。 另查明，2018年6月起临沭县最低工资标准为1550元/月。 一审法院认为，赵宝连自2013年11月起到金正大公司工作，接受金正大公司的劳动管理，金正大公司为赵宝连发放工资，双方之间形成事实劳动关系，予以确认。 关于经济补偿。根据劳动法、劳动合同法的相关规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。这是国家对企业及劳动者的强制性要求，是双方的义务。员工签署自愿放弃社保的声明不具有法律效力。金正大公司未依法为赵宝连缴纳社会保险，赵宝连以此为由提出离职并要求金正大公司支付经济补偿的请求，符合法律规定。赵宝连在金正大公司工作时间已满6年5个月，金正大公司应向赵宝连支付经济补偿金6.5个月*3080元/月=20020元。 关于应休未休年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨一个年度安排。故用人单位应保留至少两年度的年休假资料证明劳动者是否已休年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”。本案中，金正大公司应举证证明2019、2020年度安排赵宝连年休假情况，因金正大公司未提供赵宝连该两年度已休年休假的证据，其应向赵宝连支付该两年度未休年休假工资差额，即日工资标准200%的补偿。赵宝连工作已满1年不满10年，每年享受年休假5天。2020年在单位工作到4月26日（未离职，申请仲裁之日），已过日历天数为117天，折算年休假天数为1.6天，按1天计算。其日工资为3080元÷21.75天=141.6元/天。2019-2020年度应休未休年休假工资为141.6元/天×6天×200％=1699.3元。 依据劳动法律法规相关规定，用人单位支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地最低工资标准。赵宝连在金正大公司工作期间，其实发工资与最低工资标准差额为3923.7元，金正大公司应依法予以补发。 至于赵宝连主张的基本生活费，未提供证据，不予支持。未购买社会保险费造成的损失应向社会保险经办机构和劳动监察部门主张权利，本案不予审理。 综上所述，依照劳社部发（2005)12号文第一条、第二条、第五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，判决：一、赵宝连与金正大生态工程集团股份有限公司自2013年11月至2020年4月存在事实劳动关系，双方劳动关系于2020年4月解除；二、金正大生态工程集团股份有限公司于本判决生效后十日内支付赵宝连经济补偿金20020元；三、金正大生态工程集团股份有限公司于本判决生效后十日内支付赵宝连应休未休年休假工资差额1699.3元；四、金正大生态工程集团股份有限公司于本判决生效后十日内支付赵宝连最低工资差额3923.7元；五、驳回赵宝连的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由金正大生态工程集团股份有限公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以认定。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审诉讼过程中仅针对上诉人的上诉请求范围进行审查，对于当事人未提出上诉的问题不予审查。针对双方在二审中的诉辩主张，本案的争议焦点是：上诉人是否应支付被上诉人经济补偿金。本案中，虽然被上诉人在入职时签署《自愿放弃购社会保险承诺书》表示自愿放弃上诉人为其办理社会保险,但根据我国相关劳动法律规定,为劳动者办理社会保险是用人单位的法定义务,用人单位与劳动者双方均没有选择不缴纳社会保险的权利。故该承诺书违反法律的强制性规定而无效,上诉人以被上诉人入职时已签署《自愿放弃购社会保险承诺书》为由,主张免除为被上诉人办理社会保险手续义务的理由不能成立,现被上诉人请求解除劳动合同并要求上诉人支付经济补偿金,具有事实和法律依据,依法应当予以支持。上诉人的其他上诉请求，因与事实不符，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人金正大生态工程集团股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 滨 审判员 张凤芝 审判员 蒋文静 二〇二〇年十一月二十日 书记员 宋 莹