浙江省温州市龙湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0303民初4941号原告：周世军，男，1962年9月28日出生，苗族，住湖北省宣恩县。指定诉讼代理人（一般授权）：金益强，浙江学优律师事务所律师。被告：温州新邻里广场发展有限公司，住所地：温州经济技术开发区上江路**，统一社会信用代码913303037549218502。法定代表人：叶秀兰，执行董事。委托诉讼代理人（特别授权）：李尚节、卓佩佩，北京京师（温州）律师事务所律师。原告周世军诉被告温州新邻里广场发展有限公司（以下简称新邻里公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月27日受理后，依法适用简易程序实行独任审判，同年11月20日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人金益强、被告的委托诉讼代理人李尚节到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周世军请求判令：1、确认2007年4月29日至2020年3月30日原告与被告的劳动关系；2、补缴劳动关系存续期间的社会保险费；3、支付原告2020年2月、3月的劳动报酬5400元（2700元/月×2个月）；4、支付原告违法解除劳动合同的赔偿金70200元（2700元/月×13个月×2）；5、支付原告二倍失业保险金64320元（2010元/月×80%×20个月×2）。庭审过程中变更第2项诉请：补缴2007年4月至2020年3月劳动关系存续期间的社会保险费。事实与理由：2007年4月29日，原告与被告建立劳动关系，从事清洁工的工作，但直至2008年1月1日，才订立书面劳动合同。劳动关系存续期间，被告拒绝缴纳社会保险费，原告的工资为2700元/月。2020年2月、3月，因受疫情影响，原告应被告要求停工，但复工后被告拒绝支付停工期间的劳动报酬。复工后，被告法定代表人的配偶代表被告，单方解除与原告的劳动关系。2020年7月20日，龙湾区劳动人事争议仲裁委员会受理了原告与被告的劳动争议；并于同年9月11日，作出浙温龙湾劳人仲案（2020）273号仲裁裁决书。原告认为，用人单位应当为劳动者缴纳社会保险费，且不受诉讼时效约束；用人单位应当及时足额支付劳动报酬，疫情期间停工应当优先考虑安排职工带薪年休假，而不是一律以当地最低工资标准的80%支付。用人单位拒绝参加失业保险，应当按照其失业保险待遇损失的二倍给予赔偿。故原告对浙温龙湾劳人仲案273号仲裁裁决不服，提请诉讼。被告新邻里公司答辩称：1.根据双方签订的劳动合同，建立劳动关系的准确时间为2008年1月1日，原告诉请于2007年4月28日建立劳动关系，无事实依据；2.原告要求补缴社会保险费已过诉讼时效；3.2020年2、3月，双方已解除劳动关系，遂无需支付该两月工资；4.被告未违法解除劳动合同，原告要求支付赔偿金无依据；5.原告在被告处上班期间，于2018年4月起在浙江恒亚电子科技有限公司担任保安职务，未认真履行双方签订的《劳动合同书》；原告在多个单位就职，未参加失业保险不可归责与于被告，遂原告要求被告支付二倍失业保险金不应予支持。为证明辩解意见其向法庭提交了《劳动合同书》、人员缴费信息、证明、企业复工备案表、员工劳动关系管理、文件等证据。本院经审理认定事实如下：2008年1月1日，原告周世军入职被告温州新邻里广场发展有限公司从事保洁员工作，期间未参加社会保险。双方签订的《劳动合同书》约定：合同期从2008年1月1日起至2010年12月31日止，实行不定时工时制，月工资900元，其中加班加点计发工资基数为4.5元/小时，事假、病假分别扣除标准4.5元/小时、2.2元/小时。劳动者应认真履行用人单位制定的岗位职责、按时按质按量完成本职工作；未经用人单位允许不得在其他单位兼职。用人单位可根据其生产经营状况、劳动者工作岗位的变更和依法制定的劳动者报酬分配办法，经协商调整劳动者的工资待遇。2017年4月至2020年2月，原告每月平均工资约2700元。2020年3月30日，被告提议解除劳动合同，原告从被告处离职。2020年7月20日，龙湾区劳动人事争议仲裁委员会受理原告与被告的劳动争议，申请仲裁内容如下：1.依法裁决被告支付2020年2月、3月工资5400元，违法解除劳动关系经济赔偿金70200元、失业赔偿金64320元，合计139920元；2.被告为原告补缴2007年4月至2020年3月期间的社会保险费。同年9月11日，该委作出浙温龙湾劳人仲案（2020）273号仲裁裁决书：一、被告新邻里公司向原告周世军支付经济补偿金33750元、工资3216元，合计36966元；二、被告新邻里公司为原告周世军补缴2019年7月至2020年3月期间的社会保险费，其中依法需由劳动者自行负担部分仍由原告周世军负担；三、驳回原告周世军其他诉讼请求。同年9月16日，原告签收裁决，因不服，遂在收到仲裁裁决书之日起十五日内向本院提起诉讼。以上事实由原告提供的原告身份材料、被告工商登记材料、《劳动合同书》、交易清单、录音笔录、仲裁裁定书及送达材料，原被告的当庭陈述等证据予以证实。本院认为，原告的第1项诉请，未向龙湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，现向本院起诉，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。鉴于仲裁已对劳动关系起止时间进行阐述，且与本案具有不可分性，遂本院一并予以审理。被告提供《劳动合同书》，证明双方于2008年1月1日订立劳动合同建立劳动关系。原告提供的《考勤记录》无单位盖章、无核对人员、无填表日期，证据的真实性存疑；《交易清单》所载仅为2017年4月至2020年2月工资交易记录，与认定入职起始时间无关联性。原告提供的《录音记录》，证实原告于2020年3月离职。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。综上，本院认为，原告与被告劳动关系存续时间为2008年1月至2020年3月。原告的第2项诉请，补缴2007年4月至2020年3月劳动关系存续期间的社会保险费。根据规定：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算，原告于2020年7月向仲裁委申请仲裁，视为知晓权利受到侵害。据此计算后，被告需补交2017年7月至2020年3月劳动关系存续期间，原告的社会保险费。原告的第3项诉请，2020年2、3月，两个月的工资5400元。被告未实行员工考勤打卡制度，该管理制度缺陷不可归责于原告，且根据《录音记录》原告于2020年3月30日离开公司，结合《交易清单》所列的工资支付记录，可认定原告实际工资为2700元/月。另《劳动合同书》约定：用人单位可根据其生产经营状况、劳动者工作岗位的变更和依法制定的劳动者报酬分配办法，经协商调整劳动者的工资待遇。综上，双方未就工资调整进行协商、原告2020年3月30日离岗、月工资2700元，遂被告需支付该两月工资5400元。原告的第4项诉请，支付违法解除劳动合同的赔偿金。在审理过程中，已释明赔偿金与补偿金的区别，询问赔偿金请求不予支持时，是否要求被告向其支付补偿金。原告表示在不支持赔偿金时，愿意被告支付补偿金，金额为33750元（2700元/月×12.5个月）。原告提交的《录音记录》系2020年5月27日录制，无法真实客观反映2020年3月30日事情发生的具体经过，事实上双方从当日谈话后，原告已不在被告处继续上班，双方亦未继续履行劳动法所规定的权利和义务，可视为被告向原告提出解除劳动合同而原告默认合同解除的事实。根据《劳动合同法》第三十六条规定：用人单位和劳动者协商一致，可以解除劳动合同；第四十六条：用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。综上，本案依据现有证据宜认定双方协商解除劳动合同，被告支付原告经济补偿金33750元。原告的第5项诉请，支付二倍失业保险金。原告同时在多个单位就职的事实双方无异议。根据《浙江省失业保险条例》第四十七条规定：认为本条款关于支付二倍失业损失金的前提条件是“用人单位不按照规定参加失业保险”，原告多单位就职，未能参加失业保险非被告单方原因造成，因多方原因造成失业保险金未缴纳导致原告不能享受失业损失待遇不能完全归责于被告。另事实上原告并未失业，不符合有关失业金领取的条件。故原告该诉请，本院不予支持。综上，被告应赔付原告金额为39150元。原告合理的诉请本院予以支持，不合理部分予以驳回。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告周世军与被告温州新邻里广场发展有限公司于2008年1月1日至2020年3月30日存在劳动关系；二、被告温州新邻里广场发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告周世军工资5400元、经济补偿金33750元，共计39150元。三、被告温州新邻里广场发展有限公司于本判决生效之日起十日内为原告周世军补缴2017年7月至2020年3月期间的社会保险费用（补缴险种为依法可补缴的社会保险，其中由个人承担的费用，由原告周世军自行负担）。四、驳回原告周世军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告温州新邻里广场发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。本判决书生效后，负有义务的一方当事人如不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。审 判 员 吴先慧二〇二〇年十一月二十日代书记员 朱微丰代书记员 郑 睿