新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0109民初336号 原告：乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市米东南路东一巷**。法定代表人：闵含有，系公司总经理。委托诉讼代理人：杨文明，新疆创新律师事务所律师。被告：新疆星光玻璃有限公司，住，住所地：新疆乌鲁木齐市米**米东北路**/div>法定代表人：马进虎，系该公司总经理。委托诉讼代理人：冯永旭，新疆星愿律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭晓琴，新疆旭越律师事务所律师。原告乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司（以下简称东方锅炉公司）与被告新疆星光玻璃有限公司（以下简称星光玻璃公司）财产损害赔偿纠纷一案，本院于2019年8月26日作出（2019）新0109民初4711号民事判决，被告星光玻璃公司不服提起上诉，乌鲁木齐市中级人民法院于2019年11月26日作出（2019）新01民终4092号民事裁定：撤销本院作出的（2019）新0109民初4711号民事判决，发回本院重审。本院于2020年1月16日立案后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨文明、被告委托诉讼代理人冯永旭、郭晓琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东方锅炉公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告损失94,858元；2、要求被告支付鉴定费1,500元，合计96,358元；并由被告承担本案诉讼费。事实与理由：2011年4月6日原、被告签订《工业产品买卖合同》，约定：原告向被告出售Q10/600－3－0.8余热蒸气锅炉1台及相应铺机配件，合同单价30万元，在履行过程中，被告变更锅炉型号为QC18/600－3－0.8，单价30万元，原告交付并安装验收合格，被告支付了部分货款，仍欠180,000元货款未付。原告诉讼后，在乌鲁木齐市中级人民法院达成调解，乌鲁木齐市中级人民法院作出（2014）乌中民二终字第474号民事调解书。后原告要求被告履行调解书的第二项义务，被告却拒不履行义务，故原告申请法院强制执行，乌鲁木齐市米东区人民法院作出（2018）新0109执165号执行裁定书：以标的物已灭失，双方对折价赔偿不能协商一致，终结执行程序，原告可以另行起诉，故诉至法院。被告星光玻璃公司辩称，不同意原告的诉讼请求，我公司已多次催告原告将锅炉拉走，对方一直没有来拉，后标的物已不存在，我公司没有义务帮原告保管该标的物长达三年之久。2014年原告曾因同样的诉讼标的起诉过被告，后原告不服上诉至乌鲁木齐市中级人民法院，中院作出（2014）乌中民二终字第474号民事调解书，本次起诉属于重复诉讼。2014年11月11日调解书生效，按照最长的期限，原告也应当在2016年11月11日之前申请强制执行，而原告却在2018年才向法院申请强制执行，按照法律规定，人民法院不应该受理这个案件。2014年双方达成调解后，被告向原告支付了80,000元款项，取锅炉不仅是原告的权利也是原告的义务，“方便时间”6个月已经是极限，但原告一直未来取，直至2016年锅炉存放的地点人员已经全面撤出，被告仍然没有取走锅炉。被告一直是积极的态度，而原告是无限期的怠于行使自己的权利，也超过了最长的申请执行期限，因此被告在此事中没有过错。本案被告对于涉案锅炉属于无常保管，被告在保管过程中能够已经尽了自己的义务，没有重大过失的行为且该案的起因是未征得我方同意情况随意变更锅炉型号，我方已经支付了20万元款项，不应该再支付任何费用；另，本案属于重复诉讼，该案件起诉所依据的执行案号均为2018年，执行程序的受理不符合法律规定，被告在履行过程中无过错，原告也没有有效的证据证明其损失，请依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告与被告买卖合同纠纷一案，原告于2014年3月26日向本院提起诉讼，要求被告支付剩余货款180,000元，利息23,692.5元，并承担本案诉讼费用。同年5月7日本院作出（2014）米东民二初字第270号民事判决书，驳回原告的诉讼请求。判决后原告不服向乌鲁木齐市中级人民法院提起上诉，2014年11月11日乌鲁木齐市中级人民法院作出（2014）乌中民二终字第474号民事调解书，协议内容如下：一、新疆星光玻璃有限公司支付乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司货款8万元，于2014年11月30日前一次性支付完毕；二、新疆星光玻璃有限公司返还乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司型号为QC18/600－3－0.8余热蒸气锅炉一台及配套辅机（在乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司方便的时候取走）；三、乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司已预交一审案件受理费1,190元，原审法院减半收取2,245元，由乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司负担。余款2,245元由原审法院退还乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司。乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司已预交二审案件受理费4,490.39元，人民法院减半收取2,245.20元，由乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司负担，余款2,245.19元，由人民法院退还乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司。民事调解书生效后，被告向原告支付货款80,000元，但民事调解书第二项确定的内容即被告返还原告型号为QC18/600－3－0.8余热蒸气锅炉一台及配套辅机（在乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司方便的时候取走）双方未履行。2018年1月16日原告依据（2014）乌中民二终字第474号民事调解书向本院申请强制执行，要求被告返还QC18/600-3-0.8余热锅炉一台及配套辅机。此案在执行过程中查明，申请执行的标的QC18/600-3-0.8余热锅炉一台及配套辅机已灭失，被执行人又不同意折价赔偿。2018年5月2日本院作出（2018）新0109执165号执行裁定书，终结乌鲁木齐市中级人民法院于2014年11月11日作出的（2014）乌中民二终字第474号民事调解书的执行。2018年5月25日原告将被告再次起诉至本院，要求被告支付原告货款100,000元；2、要求被告支付迟延付款利息23,692.5元。2018年8月13日本院以原告提起本案诉讼属重复诉讼为由作出（2018）新0109民初2997号民事裁定书，驳回原告的起诉。本案在审理中原告于2020年3月16日向本院提出书面申请要求对涉案型号为QC18/600－3－0.8余热蒸气锅炉1台及配套铺机（引风机1台、给水泵2台、平台扶梯1套、仪表阀门一套、水处理1套、列管式汽水换热器1台、分汽缸1台、循环泵2台）价值予以评估。经双方协商后，本院委托新疆金信资产评估有限责任公司对涉案锅炉及配套辅机价值进行评估。评估结论为：经评估，委估资产的评估市场价值为94,858元。评估费用1,500元。另：2015年10月28日乌鲁木齐市米东区经发委（招商局、价格监督检查局）出具证明，内容为“为落实国家淘汰过剩产能和节能减排有关政策，新疆星光玻璃有限公司根据乌鲁木齐市经信委和米东区经发委的要求，于2015年1月对生产线进行了停产淘汰，并对设备拆除后按报废品进行了处置”。以上事实有民事调解书、民事裁定书、执行裁定书、委托鉴定审批表、新疆金信资产评估有限责任公司、收据、证明、工业产品买卖合同及庭审笔录在卷为证。本院认为，关于重复诉讼的问题，根据《中华人民共和国民事诉讼》规定申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定的履行期间最后一日计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。民事调解书第二项确定在原告方便的时候取走。故此，原告向法院申请执行并未超过法定申请执行期间。根据《最高人民法院＜关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四百九十四条规定：执行标的物为特定物的，应当执行原物。原物已毁损或者灭失的，经双方当事人同意，可以折价赔偿。双方当事人对折价赔偿不能协商一致的，人民法院应当终结执行程序。申请人可以另行起诉。本院在执行（2014）乌中民二终字第474号民事调解书中由于返还的特定物已灭失，双方当事人对折价赔偿不能协商一致，人民法院已终结执行程序。故此原告另行提起诉讼，并不构成重复诉讼。关于涉案锅炉损害赔偿问题，应当按照划分过错，进行损害赔偿。首先针对锅炉所有权人原告，根据2014年11月11日乌鲁木齐市中级人民法院作出（2014）乌中民二终字第474号民事调解书确认被告返还原告型号为QC18/600－3－0.8余热蒸气锅炉一台及配套辅机，在原告方便的时候取走。民事调解书生效后，虽然该调解书中未明确约定原告取回锅炉的时间，但却明确了涉案锅炉的所有权，涉案锅炉及配套辅机的所有权归属原告，原告应当及时将其所有的锅炉取回，而被告直到2017年5、6月份才有取回锅炉的意思表示，在此之前并没有证据反映被告欲取走锅炉的意思表示，结合庭审时，原告称“方便时取走”实为原告欲将锅炉找到买家后直接卖掉，该意思表示被告并不知情，且原告也未提供证据证实，本院不予采信，综上可以证实，原告短期内并没有将涉案锅炉取回或者另行支配的意思表示与已生效的调解书意旨相违背，因此锅炉丢失，原告存在一定的过错；其次，针对保管人被告，根据《中华人民共和国合同法》第三百七十四条，保管期间内，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但是保管是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任，本案中原告在未自行取走或被告未向原告返还锅炉及配套辅机的情况下，被告代为保管的行为成立无偿保管，在双方对于保管没有任何书面约定情形下，被告仍负有一定对锅炉及配套辅机妥善保管的义务；另外，被告庭审辩称多次通知原告将锅炉及配套辅机拉走，尤其是在其2015年厂房搬迁时通知原告及时拉走锅炉及其配套辅机，被告并没有提供相关证据支持其辩称，反而主张因为淘汰过剩产能等政策不具备市场价值，显然无法证实被告不存在重大过失也无法反驳鉴定结论中的市场价值，因此应当承担一定的损害赔偿责任。基于以上分析，作为所有权人的原告存在过错，从而减轻了无偿保管人的损害赔偿责任，因此本案中原、被告在锅炉及其配套辅机的损害赔偿中应当按照各自的过错承担相应赔偿责任，本院酌定原告承担60%责任，被告承担40%责任。综上所述，结合根据鉴定结论涉案锅炉市场价值94,858元，酌定本案损害赔偿责任，原告作为涉案锅炉所有权人应当自行承担60%责任，即56,914.8元（94858×60%），被告作为无偿保管人应当承担40%责任，即37,943.2元（94858×40%）。关于原告向新疆金信资产评估有限责任公司的资产评估评费1,500元，由原、被告根据以上划分的责任比例承担，原告自行承担900元（1500×60%），被告承担600元（1500×40%）。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十一条，《中华人民共和国物权法》第三十七条，《中华人民共和国合同法》第三百七十四条，《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四百九十四条，判决如下：一、被告新疆星光玻璃有限公司赔偿原告乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司锅炉及配套辅机损失37,943.2元，于判决生效后十日内付清；二、被告新疆星光玻璃有限公司承担鉴定费600元，于判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。因原告乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司开庭前将诉讼标的将至96,358元，故本案案件受理费2,208.95元（原告已预交2369.32），原告乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司负担1,325.37元，被告新疆星光玻璃有限公司负担883.58元，剩余160.37元退还原告乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司；邮寄送达费60元，由被告新疆星光玻璃有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   那 娜人民 陪 审员   张淑花人民 陪 审员   马 贵二 〇 二 〇 年 十 一 月 二 日书  记  员   蔡云轩