吉林省白山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉06民终614号 上诉人（一审原告）：张庆和，男，1954年7月18日生，汉族，务农，现住临江市。 委托诉讼代理人：王庆贺，临江市建国街道法律服务所法律工作者。 被上诉人（一审被告）：临江明日世基清洁服务有限公司，住所：临江市兴隆街**。 法定代表人：黄凯，系公司执行董事。 委托诉讼代理人：车晶，女，1986年1月22日生，汉族，该公司职工，住临江，住临江市iv> 委托诉讼代理人：于仁礼，男，1968年10月21日生，汉族，该公司职工，住临江，住临江市iv> 上诉人张庆和因与被上诉人临江明日世基清洁服务有限公司（以下简称临江清洁公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服吉林省临江市人民法院（2020）吉0681民初421号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张庆和上诉请求：1.撤销临江市人民法院（2020）吉0681民初421号民事判决书，依法改判纠正一审判决少判决赔偿张庆和损失22202.62元。2.临江清洁公司承担本案所有诉讼费用。事实和理由：原审判决认定事实不清，赔偿数额计算错误。第一，原审判决认定张庆和本次事故产生的合理损失正确（医疗费57926.07元、住院伙、住院伙食补助费9000元9715.8元，误工费5920元，营养费2700元，交通费6115元，残疾赔偿金61866元，复印费48.8元。合计153291.67元，精神损害抚慰金10500元，鉴定费用3602元)；确定临江清洁公司承担70%赔偿责任，张庆和亦认可；第二，张庆和受伤后在临江清洁公司借款两万元。治疗期间张庆和自行垫付医疗费用，临江清洁公司未垫付医疗费。本案起诉之前，张庆和投保意外伤害保险的保险公司对张庆和发生的医疗费60984.87元和误工费5920元进行了核定并理赔。保险公司支付保险金66904.87元，临江清洁公司从该保险金中扣除了张庆和的借款和其他费用20010元，张庆和收取了46894.87元，至此，张庆和本次事故产生的医疗费和误工费66904.87元已由保险公司赔偿完毕，诉讼中无需再行计算该两笔赔偿款项。因此，临江清洁公司应当赔偿张庆和的损失为：住院伙：住院伙食补助费9000元+护理费9715营养费2700元+交通费6115元+残疾赔偿金61866元+复印费48.8元=89445.60元×70%=62611.92+精神损害抚慰金10500元，总计73111.92元；基于以上事实，一审判决临江清洁公司应当赔偿张庆和各项损失除去精神损害抚慰金10500元外，少判决了22202.62元[62611.92-(50909.3-10500)]。 临江清洁公司辩称，按照一审判决，赔偿医药费57926.07元，误工费5920元，住院和，住院和伙食补助费9000元9715.8元，营养费2700元，住院交，住院交通费6115元偿金61866元，复印费48.8元，共计153291.67元。按照70％的责任划分，公司应赔偿107304.67元，再加上精神抚恤金10500元，共计117804.17元，前期已经赔付66894.87元，还应当支付50909.3元，所以不存在少判赔偿的问题。 张庆和向一审法院起诉请求：判令临江清洁公司赔偿张庆和各项损失合计111848.8元。事实和理由：张庆和于2018年12月到临江清洁公司工作，工种驾驶员，在大湖村驾驶“伍征奥翔”1200牌照为C04929号三轮柴油车运送垃圾。2019年11月26日7点30许，张庆和正常上班到车库提车，打火准备出车，这时候，车库开着的库门被一阵风刮关上了，张庆和无法将车开出去，张庆和停好车下车开车库大门，把车库大门开开后，往车库里走到车库门框处的时候，车突然窜出将张庆和挤在车库门框上，发生事故至张庆和身受重伤，送往临江市人民医院。在临江市医院住院1天，转到吉林大学第一医院住院9天，病情稳定后转回临江市医院住院治疗80天，（其中一级护理1天、二级护理48天、三级护理32天）病情好转出院。经临江市人民医院出院诊断为：创伤性血气胸、双侧肺挫伤、双侧肋骨骨折、右侧锁骨骨折、双下肢静脉血栓。临江清洁公司只给核销了住院期间的医疗费和转院的救护车费，其余费用不予支付。 一审法院认定事实：张庆和与临江清洁公司于2019年6月1日签订《聘用退休、离岗人员劳动协议书》，协议约定：张庆和在临江清洁公司从事保洁工作，工资于每月15日前以货币或转账形式支付，协议期限为2019年6月1日至2020年5月31日。签订合同后，临江清洁公司为张庆和配置了一台清运垃圾用的柴油三轮车，该车平时由张庆和管理。张庆和主要工作为每日早上在临江市大湖村进行垃圾清运。张庆和平时将该垃圾清运车放在车库里。2019年11月26日早上7时30分许，张庆和到车库取车准备工作时，张庆和未熄火下车，后该车发生溜车，将张庆和撞伤。张庆和受伤后被送到临江市人民医院进行治疗，经诊断其伤情为：肺挫伤、创伤性气胸、肋骨骨折、肺大泡、锁骨骨折、腹壁挫伤、面部擦伤，张庆和在临江市人民医院住院治疗1天，一级护理；张庆和花费医疗费5710.19元（504元＋5206.19元）。张庆和于2019年11月27日出院，出院后注意事项：转上级医院进一步治疗。张庆和于2019年11月27日当日乘坐救护车转至吉林大学第一医院继续治疗，产生救护车费用3115元（3000元＋115元）。张庆和伤情经吉林大学第一医院诊断为：双侧血气胸、双侧创伤性湿肺、双侧肋骨骨折、右侧锁骨骨折、双肺挫伤、皮下气肿、腹部挫伤、面部挫伤、双小腿肌间静脉血栓（急性期），张庆和在吉林大学第一医院住院治疗9天，二级护理；花费医疗费32596.45元（32585.45元＋11元）。张庆和于2019年12月6日出院，出院后医嘱：补充营养、胸带固定、胸部制动、避免剧烈运动；锁骨骨折及肋骨骨折根据情况行手术治疗；继续消炎、化痰、止疼等对症支持治疗；系统治疗双下肢血栓、绝对卧床、下肢禁止按摩、下肢制动；病情变化、及时随诊。张庆和出院后乘坐救护车返回临江，并于当日到临江市人民医院继续治疗，产生救护车费用3000元。张庆和在临江市人民医院住院治疗80天，其中二级护理48天、三级护理32天，花费医疗费18525.43元。张庆和于2020年2月24日出院，住院后注意事项：2周后复查双下肢静脉彩超；注意卧床休息、减少活动、避免劳累、病情变化随诊。张庆和于2020年3月16日到临江市人民医院进行复查，产生复查费用1094元。张庆和针对其伤情的伤残等级、误工期、护理期、营养期提出司法鉴定申请，经法院委托吉林公正司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为：张庆和的损伤已构成八级伤残；张庆和误工期为120日、护理期为60天、营养期为90天。张庆和因鉴定产生交通费202元（101元＋101元）、鉴定费3400元。另查明：张庆和现年65周岁，农村户口。张庆和未取得机动车驾驶资格。张庆和与临江清洁公司约定工资为每月1480元，工资以转账形式发放，当月发放上一个月的工资，张庆和发生事故时在临江清洁公司工作6个月，临江清洁公司自2019年7月19日至2019年12月30日共计支付张庆和6个月工资。张庆和受伤后，临江清洁公司共计为其垫付66894.87元（46894.87元＋20000元）。 一审法院认为，本案系提供劳务受害责任纠纷一案。张庆和与临江清洁公司签订的《聘用退休、离岗人员劳动协议书》系双方真实意思表示，不违反法律规定，真实有效，该协议性质应为劳务合同。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，张庆和在提供劳务时不慎受伤，临江清洁公司作为接受劳务一方应当承担相应的责任。临江清洁公司雇佣张庆和从事清运垃圾工作，清运工具为机动车，临江清洁公司在雇佣张庆和时并没有审核张庆和是否具备机动车驾驶资格，存在选任过错；张庆和作为完全民事行为能力人，未熄火下车导致车辆溜车发生事故，其本身亦存在过错，法院酌定由临江清洁公司承担70％的责任，由张庆和自行承担30％的责任。 经法院依法核实，张庆和因本次事故应获得的合理赔偿项目为：1.关于张庆和因本次事故产生的诊查费、复查费、复印费以及住院期间的医疗费，法院予以采信；关于买药的售货小票，该部分售货小票没有医嘱，且不是正规发票，法院不予采信。2.结合张庆和住院天数及鉴定意见，对其主张的住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费，法院予以采信。3.关于张庆和因转院、出院产生的交通费及高速公路过道费，临江清洁公司予以认可，法院予以采信。4.关于张庆和住院期间的住宿费，因不是正规发票，法院不予采信．5、关于张庆和主张的精神损害抚慰金，法院酌情支持10500元。 综上所述，张庆和因本次事故产生的合理损失为：医疗费57926.07元（504元＋5206.19元＋11元＋32585.45元＋18525.43元＋1094元）、住院伙食补助费9000元﹝100元／天×（1天＋9天＋80天）﹞、护理费9715.8元（161.93元／天×60天）、误工费5920元﹝1480元／月×（120天÷30天）﹞、营养费2700元（30元／天×90天）、因住院产生交通费6115元（3000元＋115元）、残疾赔偿金61866元（13748元／年×15年×30％）、复印费48.8元；以上合计153291.67元。精神损害抚慰金10500元。鉴定费及因鉴定产生的交通费3602元（3400元＋202元）。据此，一审法院判决：临江清洁公司赔偿张庆和各项人身损失合计117804.17元﹝（153291.67元×70％）＋10500元﹞，临江清洁公司已经支付给张庆和66894.87元，临江清洁公司于本判决发生法律效力之日起十日内仍需支付给张庆和赔偿款50909.3元。案件受理费1265元，由张庆和负担379.5元、由临江清洁公司负担885.5元。鉴定费3602元，由张庆和负担1080.6元、由临江清洁公司负担2521.4元。 本院二审期间，张庆和提供收条一份，用以证明其于2020年4月8日收到清洁公司赔付的医疗费用60984.87元、误工费5920元，扣减清洁公司借款20000元，实际理赔金额为46894.87元。 清洁公司代理人称其不清楚。 清洁公司提供两张回执，用以证明其公司于2019年12月2日借给张庆和两万元，2020年4月8日保险公司赔付款到位后，其公司扣除两万元借款之后给上诉人的补偿。 张庆和质证认为，对该回执的真实性没有异议，该证据可以证明清洁公司只借给张庆和两万元，已经被清洁公司扣除了，一审法院再扣除系错误的。 本院认为，一审时清洁公司已经向法院提供了张庆和家人出具的收条，与张庆和提供收条上的金额一致，故本院予以采信。因张庆和对清洁公司提供回执的真实性没有异议，故本院亦予以采信。 二审中查明，张庆和住院期间的医疗费用均是其交纳的，其仅在受伤期间向清洁公司借款两万元。另查明，张庆和一审诉讼请求中并未要求医疗费数额。 本院二审审理查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，本案为民事二审案件，本院依法只针对上诉人的上诉请求进行审理。该解释第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。清洁公司在法定期限内未提出上诉，应当视为清洁公司认可一审法院责任比例划分以及损失分项数额，本院仅围绕张庆和的上诉请求进行审理。 一审时，张庆和主张的诉讼请求为医疗费360元（药54元+吊带38元+脉搏血氧仪268元）、住院伙食补助费9000元、营养费2700元、护理费9715.8元、工资5920元等相关费用，张庆和并未请求清洁公司赔偿其住院医疗费用，一审法院超出张庆和的诉讼请求进行审理显系不当。虽然吉林公正司法鉴定中心鉴定张庆和伤后误工期限为120天，张庆和一审要求清洁公司给付其误工费5920元，但其与清洁公司均表示在诉讼之前清洁公司已经给付其误工费5920元，故该主张法院不予支持。综上，张庆和合理损失应为：住院伙食补助费9000元、护理费9715.8元、营养费2700元、交通费6115元、残疾赔偿金61866元、复印费48.8元，以上合计89445.6元。精神损害抚慰金10500元。按照责任比例划分，清洁公司应当给付73111.92元。 综上所述，张庆和的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销吉林省临江市人民法院（2020）吉0681民初421号民事判决； 二、临江明日世基清洁服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿张庆和各项损失73111.92元。 一、二审案件受理费1620元，由临江明日世基清洁服务有限公司承担1014元，张庆和承担606元。鉴定费3602元，由临江明日世基清洁服务有限公司承担2521.40元，张庆和承担1080.60元。 本判决为终审判决。 审 判 长 綦家通 审 判 员 朱济生 审 判 员 林 梅 二〇二〇年十一月二十三日 法官助理 顾百发 书 记 员 刘思辰