黑龙江省依兰县人民法院民 事 判 决 书(2019)黑0123民初1958号原告：白铁强，男，1974年3月19日出生汉族，无固定职业，住哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：关静慧，黑龙江大公律师事务所律师。委托诉讼代理人：王博，黑龙江大公律师事务所律师。被告：黑龙江能通电气工程安装有限公司，住所地：哈尔滨市南岗区西柏街**********。法定代表人：李毅，该公司董事长。委托诉讼代理人：王锐，男，该公司员工。委托诉讼代理人：宋卫青，女，该公司员工。被告：中国移动通信集团黑龙江有限公司，住，住所地：哈尔滨市松**新湾路**/div>法定代表人：陈文跃，该公司总经理。委托诉讼代理人：李智英，黑龙江博润律师事务所律师。原告白铁强与被告黑龙江能通电气工程安装有限公司（以下简称能通电气公司）、中国移动通信集团黑龙江有限公司（以下简称移动黑龙江公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告白铁强及其委托诉讼代理人关静慧、王博，被告能通电气公司的委托诉讼代理人王锐、宋卫青，被告移动黑龙江公司的委托诉讼代理人李智英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。白铁强向本院提出诉讼请求：1.判令二被告立即支付铺设管线人工费436,897.66元；2.判令能通电气公司立即向白铁强返还质量和进度保证金203,994.91元；3.判令二被告立即向白铁强支付安装设备人工费158,896.23元；4.判令二被告支付利息（以799,788.8元为基数，按照月利息2分计算，自2016年8月11日起至实际给付之日止）。事实和理由：2016年，能通电气公司将哈尔滨集客信息化十一期及黑龙江移动集团信息化扩容工程转包给白铁强。双方约定，承包方式为人工费70％（不含税），白铁强主要材料费、赔补费（建设单位允许）按建设单位结算方式，能通电气公司不扣利润；结算方式：根据现场实际进度和质量及建设单位回款比例进行付款，10％作为质保金。能通电气公司向移动黑龙江公司交付的履约保证金合计435,737.43元由白铁强提供。现由白铁强施工的项目工程已经竣工，能通电气公司给付白铁强1,550,114.38元，尚有铺设管线人工费436,897.66元及安装设备人工费158,896.23元未予支付。工程已竣工三年，能通电气公司应立即向白铁强返还质量和进度保证金203,994.91元。能通电气公司辩称，一、我方不存在拖欠工程款问题。合同约定工程款价格以实际金额为准，本案争议工程我方公司已经按照发包方付款进度将工程款全部支付白铁强，而且我方支付白铁强工程款数额已经远超于合同约定比例数额，因此不存在拖欠工程款行为。二、本案合同中白铁强存在违约行为，导致工程发包方不能继续支付工程款，因此我方无义务支付白铁强工程款。我方与白铁强签订的合同约定，该工程的施工工程竣工验收、合同的决算审计均应由白铁强负责，工程工期为2016年至2017年，但白铁强至今未对工程进行验收审计决算，导致该工程至今无法交付工程发包方即移动公司，我方与白铁强工程约定工期每逾期一日白铁强需向能通电气公司支付日0.5％的违约金，因此白铁强尚需对能通电气公司进行赔偿。三、合同约定，工程款支付时白铁强需向能通电气公司提供专用发票抵扣税款，但白铁强至今没有向能通电气公司提供发票，而且并未按期完工，因此，根据合同约定，承包价格应该下调5％。四、工程质保金、履约保证金是由白铁强交纳我公司后，由我公司交纳工程发包方，工程审计决算验收交付，过质保期后返还白铁强，现尚不具备返还条件，因此该项不能支付白铁强。白铁强对工程进行验收前，需向我公司提供工程材料平衡表，证明其在移动公司领取材料剩余部分已经全额返还移动公司库房。但至今白铁强未向我公司提供材料平衡表手续，导致移动公司无法对工程进行决算，依据我方与白铁强工程合同约定，由于施工不当造成材料损失，应由白铁强全额承担。因此，由于白铁强违约，我公司不应该承担给付工程款的义务。移动黑龙江公司辩称，白铁强将移动黑龙江公司作为本案被告没有事实及法律依据，合同具有相对性，合同仅能约定相对方的权利和义务。因为白铁强与移动黑龙江公司之间没有签订过任何形式的合同，也未形成事实上的合同关系，其与能通电气公司之间产生的合同纠纷，应向能通电气公司主张权利，与移动公司无关。本院经审理认定事实如下：2016年8月11日，能通电气公司（甲方）与白铁强（乙方）签订《建设工程承包合同》一份，约定，工程名称：黑龙江移动2016-2017年集团客户信息化公司（集客十一期）-依兰、中国移动通信集团黑龙江有限公司家客信息化九期工程-依兰；施工内容：施工图纸设计文件、补充文件、变更文件所列施工内容；责任界面中工程勘查、方案设计、施工协调、材料运输、工程施工、竣工验收、竣工文件、决算、审计、维修服务、合同履约金由乙方负责，建设单位发票税金、资源录入、项目管理、中标服务费由甲方负责；承包方式：包工部分包料，工程所需主要材料由甲方提供或甲方指定厂家及价格，由乙方采购的材料，应符合国家标准，有合格证及化验单等，并取得甲方的同意后方可使用；工程价款：依据设计文件，该工程初定工程款为：①人工费70％（不含税），②乙购主要材料费、赔补费（建设单位允许）按建设单位结算方式，甲方不扣利润，③乙方可以提供专用发票抵扣税款，抵扣金额不大于应缴纳税款。最终价格以审计决算价格为准。未按期完工或工程质量有问题，整改后仍不合格承包价格下调5％；结算方式：根据现场实际进度和质量及建设单位回款比例进行付款，10％作为质量保证金，工程质保期以建设方签订合同同步，期满后无质量问题拨付给乙方；提交工程竣工报告10日内，工程主管部门组织相关部门进行验收，同时由乙方向甲方提交合作的竣工文件、图纸及决算各七份，同时提交与工程建设有关的各种手续的原件（竣工资料由甲方负责的除外）；建设单位回款，乙方按规定提供付款手续，经项目管理中心复核签字后，甲方财务审计部门五个工作日内打给乙方，如超期支付，从超期之日起，按月利息2分利计算利息。2017年4月6日，能通电气公司（甲方）与白铁强（乙方）签订《建设工程承包合同》一份，约定，工程名称：2017黑龙江移动集团信息化扩容（哈尔滨）工程-依兰；施工内容：施工图纸设计文件、补充文件、变更文件所列施工内容；服务内容及责任界面中工程勘测、方案设计及会审、施工协调、材料运输、工程施工、建设单位会议跟进、竣工验收、合同、资料、决算、审计、维修服务、合同履约金、质量和进度保证金（10％）、建设单位发票税金、人工费发票、资源录入、中标服务费由白铁强负责，项目管理由能通电气公司负责；承包方式：包工/部分包料，工程所需主要材料由甲方提供或能通公司指定厂家及价格，由乙方采购的材料，应符合国家标准，有合格证及化验单等，并取得甲方的同意后方可使用；工程价款：依据设计文件，承包价格为审定金额价税合计的中标价格的78％，未按期完工或工程质量有问题，整改后仍不合格承包价格将下调5％；结算方式：按建设单位进度回款支付给乙方；开工日期：2017年4月10日，竣工日期：2017年12月31日；建设单位回款，乙方按规定提供付款手续，经项目管理中心复核签字后，甲方财务审计部五个工作日内打给乙方，如超期支付，从超期之日起，按月利息2分利计算利息。上述两份合同项下工程系能通电气公司从移动黑龙江公司承包后转包给白铁强。合同签订后，白铁强对合同约定的工程项目进行了施工，能通电气公司陆续给付白铁强工程款1,550,114.38元。白铁强庭审时称其已完成全部工程施工项目，但未提交任何证据，未向能通电气公司递交竣工验收结算及工程交付资料，未就施工过程中在建设单位领取的材料与建设单位进行核对。能通电气公司与移动黑龙江公司至今未对案涉工程进行竣工验收和结算，工程款金额无法确定。移动公司庭审时承认案涉工程部分投入使用，但无法一一核实全部工程。上述事实，有白铁强提供的《建设工程承包合同》两份、付款申请，能通电气公司提供的《建设工程承包合同》两份、《中国移动黑龙江公司合同订单》八份、微信截图两张，移动黑龙江公司提供的《【中国移动通信集团黑龙江有限公司2016-2017年】设备安装集客工程施工框架协议-能通》、《【黑龙江移动2016-2017年集团客户信息化工程管线-能通】施工框架合同》，及双方当事人当庭陈述等证据证实，本院予以确认。白铁强提供的铺设管线工程明细表、付款表、安装设备工程明细表系其单方制作，无能通电气公司及移动黑龙江公司签字盖章确认，能通公司对此不予认可，本院不予采信。移动黑龙江公司提供的龙非函字（2019）黑nsq0711001号《律师事务所函》及《关于龙非函字（2019）第NSQ0711001号律师函的回复》系复印件，无法提供原件进行比对，且能通电气公司对此不予认可，本院不予采信。庭审时，本院要求移动黑龙江公司向本院提供向能通电气公司拨付案涉工程款情况，并要求能通电气公司提交移动公司拨付工程款及向白铁强拨付工程款的相应材料。移动黑龙江公司为此向本院提交《情况说明》称，能通公司负责我公司“2016-2017年中国移动哈尔滨集团专线施工项目”，具体负责道里、道外、宾县、方正、依兰等地区的专线施工。截止至今，该项目尚未完成验收，依据施工整体框架协议及相应订单，我公司已按照约定支付了预付款及相应的施工进度款，占整体合同的47％，支付总金额4,547,862元人民币。依兰区域属于整体项目的一部分，因施工费的支付不按照区域支付，而是依照工程的整体施工进度支付，故无法具体划分出依兰区域的施工费用。能通电气公司根据本院要求提供的《集客十一期、十二期回款明细统计表》、《集客十一期收款明细》及银行凭单、《集客十二期回款明细》及银行凭单、《履约保证金明细表》及银行凭单，与白铁强诉讼主张相左，本院未再进行开庭质证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，白铁强主张能通电气公司占用了移动黑龙江公司拨付的工程款，并要求能通电气公司按移动黑龙江公司实际拨付的工程进度款支付其工程款，但其提交的证据不足以证实能通电气公司占用了应支付的工程款，同时其亦未提交向能通公司交纳质量和进度保证金的证据。白铁强与能通电气公司签订的两份《建设工程承包合同》分别约定按建设单位回款比例及进度回款支付工程款，故移动黑龙江公司回款情况是白铁强主张进度拨款能否成立的关键，但移动黑龙江公司系根据与能通电气公司签订的框架协议整体工程进度向能通公司拨款，无法具体划分出白铁强依兰区域的施工费用。同时，白铁强主张其已按照合同约定的工期全部完成了工程建设项目，其应按照合同约定及时向能通电气公司及建设方提供完整的竣工验收和结算材料，并就施工过程中从建设单位领取的材料与建设单位及时进行核对，以确定工程的最终价格，如经验收及对工程款的核对，能通电气公司确实存在占用工程款的情况，白铁强可依据合同约定另诉主张相应违约责任。其在工程全部竣工的情况下向能通电气公司主张进度拨款，亦不符合建设工程施工合同工程款结算的实际情况。综上，白铁强诉讼请求所依据的事实不清，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回白铁强的诉讼请求。案件受理费13,083.78元，减半收取6,541.89元，由白铁强负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审判员  张风华二〇二〇年十一月二十六日书记员  刘东鑫