山东省乳山市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1083民初254号原告：肖利荣，女，1973年1月20日出生，汉族，住武汉市东西湖区。被告：乳山市新宇房地产开发有限公司银滩分公司，住所地乳山市海阳所镇驻地。负责人：宫润轩，任总经理。委托诉讼代理人：藤彩霞，乳山信誉法律服务所法律工作者。被告：李忠书，男，1959年1月9日出生，汉族，住乳山市。被告：于效福，男，1956年3月26日出生，汉族，住乳山市。被告：于信山，男，1954年5月4日出生，汉族，住乳山市。被告：刘明明（艺名刘思辰），男，1985年2月22日出生，汉族，住乳山市。原告肖利荣诉被告李忠书、于效福、于信山、刘明明、被告乳山市新宇房地产开发有限公司银滩分公司（简称新宇银滩分公司）身体权纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告肖利荣、李忠书、于效福、于信山及乳山市新宇房地产开发有限公司银滩分公司委托诉讼代理人藤彩霞到庭参加诉讼，被告刘明明经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖利荣向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令五被告共同赔偿原告残疾赔偿金16万元、医疗费16万元，误工费4934元，护理费3600元、伙食费6200元、营养费328500元、交通费7200元、鉴定费2000元、精神损失费20万元，共计872434元；二、要求被告退还购房款及利息22万元。事实与理由：2018年7月21日，原告到被告新宇银滩分公司购买房屋并商定办理银行贷款。因新宇银滩分公司告诉原告因银行系统变化需要重新签订合同并且贷款数额上涨，原告觉得上当受骗。之后原告到被告新宇银滩分公司售楼处找被告刘明明讨要说法，被告李忠书、于效福、于信山借要下班推原告出售楼处导致原告摔倒受伤。原告受伤后因需静养导致身体机能下降引发各种疾病，精神抑郁恍惚无法正常生活工作。故原告起诉至法院，要求判如所请。在诉讼过程中，原告变更部分诉讼请求：一、误工费增加数额4479元，二、鉴定费数额变更为2280元，三、要求被告赔偿财产损失2600元。被告新宇银滩分公司辩称，一、不同意原告的各项赔偿数额。原告主张的赔偿数额过高，没有直接证据证实其各项损失，且原告没有公立医院的住院病历及住院费用清单，没有相关诊断及医嘱，被告只认同原告的直接经济损失。二、原告要求退房退款及利息的诉讼请求应另案起诉，不应在本案中一并处理。被告李忠书辩称，不同意原告的诉讼请求，原告的诉讼请求与其无关。原告要求退房退款应另案起诉。被告于效福辩称，不同意原告的诉讼请求，我们是遵照公司规定执行的。原告要求退房退款应另案起诉。被告于信山辩称，不同意原告的诉讼请求，其并没有碰到原告，原告的损失与其无关。原告要求退房退款应另案起诉。被告刘明明在法定期限内未提交书面答辩意见，但经庭前询问其表示其并没有与原告发生身体接触，原告的起诉没有事实依据，其不同意赔偿原告的各项损失。原告为支持其诉讼请求向本院提交以下证据：一、提交武汉市东西湖区人民医院出具的门诊病历、住院病历、门诊单据、药店费用清单、挂号费单据、骨外科中医科诊断开药单据、住院收费单据、威海市市立医院门诊病历、威海市中医院门诊病历等证实其住院花费及购买中草药、保健品、电疗等花费医药费16万元。被告新宇银滩分公司、李忠书、于信山、于效福仅认可原告肖利荣在威海市中医院门诊花费388元，对其他证据均不予认可。因为原告购买的保健品、中草药、理疗仪等与伤情无关，没有医嘱，部分保健品没有单据，对2019年11月25日在武汉的住院情况不予认可。二、提交武汉市吴家山第二中学证明两份，证实其因受伤请假导致其考核扣款产生误工损失9413元。被告新宇银滩分公司、李忠书、于信山、于效福对上述证明不认可，认为原告受伤期间单位并未停发工资，原告应当提交停发工资证明证实其误工损失，而原告扣发绩效是因为个人原因导致的。三、提交火车票、汽车票、微信转账、旅馆住宿票据等证实其花费交通费7200元。被告新宇银滩分公司、李忠书、于信山、于效福对上述证据有异议，认为原告提交的票据中的旅馆发票与交通费无关，有部分车票与本案没有关联性。而且大部分票据是2019年的，不是原告受伤期间所花费的交通费。被告李忠书、于效福、于信山、刘明明、被告乳山市新宇房地产开发有限公司银滩分公司未提交相应证据。本院经审理认定事实如下：被告李忠书、于效福、于信山系被告新宇银滩分公司售楼处保安，被告刘明明原系被告新宇银滩分公司的销售经理。2018年11月4日16时许，肖利荣在乳山市海洋国际小区售楼处下班后仍坐在售楼处门口，经劝告不肯离去。于效福和李忠书就一人拉着她的一只手腕把她拉起来了，于效福、李忠书轮流推着肖利荣往门口走，走到门口的时候，肖利荣向后倒退时，被门绊倒，导致肖利荣臀部着地坐在地上，因肖利荣挡着无法关门，李忠书将肖利荣向前拖行一段距离后松手，期间肖利荣的臀部离开地面，肖利荣再次坐到地上，致其骶椎椎体骨折。事故发生时刘明明不在现场。经鉴定，肖利荣之伤构成刑事轻伤二级。该案乳山市人民法院做出（2019）鲁1083刑初415号刑事判决书，判决李忠书犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。现已刑满释放。原告肖利荣曾于2019年8月9日向本院提起刑事附带民事诉讼，要求李忠书赔偿其各项损失共计872434元，后肖利荣经法庭传唤，无正当理由拒不到庭，刑事附带民事部分按照撤诉处理。2018年11月10日，原告肖利荣到武汉市东西湖区人民医院就诊，并拍摄CT，诊断结论为骶5不全性骨折，医生建议暂休一周。花费CT费213元、放射费材料费282.8元。2018年11月21日，肖利荣因腰部外伤到武汉市东西湖区人民医院就诊，诊断为骶骨骨折。2018年11月29日，肖利荣到到武汉市东西湖区人民医院拍摄CT片，花费452元。2018年11月30日，肖利荣再次到武汉市东西湖区人民医院就诊，诊断为骶骨骨折，医生建议继续卧床休息，避免再次损伤患处。2018年11月27日，肖利荣到到武汉市东西湖区人民医院就诊，医生诊断休半个月。2019年1月2日，肖利荣到武汉市东西湖区人民医院复诊，诊断为休半个月。2018年12月22日，肖利荣到威海市立医院就诊并拍摄CT片，诊断意见为S1骶椎骨折愈合期改变，挂号费6元。2018年12月23日，肖利荣到威海市中医院就诊并拍摄CT，诊断意见为S5椎体陈旧性骨折，花费380元。2019年11月25日，肖利荣因颈部背部疼痛三月入住武汉市东西湖区人民医院，共住院15天，花费12803.31元。原告肖利荣申请对身体残疾等级、误工时间、护理时间、营养费数额申请鉴定，本院委托威海鉴通司法鉴定所进行鉴定，鉴定机构收取鉴定费为2280元。该鉴定机构出具鉴定意见为：1、肖利荣的损伤达不到人体损伤伤残等级；2、误工时间为6个月；3、其伤后60天内需要1人陪护（包括住院期间）；4、其伤后60天内应适当增加营养（包括住院期间）。原告肖利荣对其不构成伤残等级有异议，要求重新鉴定，但是未提交证据证实鉴定程序存在违法情形，因此对其重新鉴定的申请不予受理。原告肖利荣提交威海市市立第三医院的诊断报告证实其因受伤导致其精神存在问题，并申请对精神残疾等级进行鉴定，按照鉴定部门的要求，原告应该提供其头部受伤的病历及诊断报告，但是原告未按要求提供相关病历及诊断报告，因此无法启动鉴定程序。原告主张其做过头部检查，但是被被告偷换，但其并未提供相关证据证明。2020年9月9日，武汉市吴家山第二中学出具关于肖利荣绩效扣款的说明一份，内容为：“该同志2018年11月骶骨骨折，学校批准下半年病休共两月，并扣除人民币2700元。2019年上半年该同志因事假、病假、误课旷工等各种原因累计未到岗达2个月，经学校行政会研究决定，该同志2019年绩效中扣款2234元，合计扣款人民币4934元。”2020年11月6日，武汉市吴家山第二中学出具关于肖利荣同志绩效考核扣款明细说明一份，内容为“2020.4.19，2019年下补发绩效扣款1700元（按单位原扣款比例发放）；2020.8.10疫情期间扣2880元（只发基础金额）；2020.9.30,2019补发学科比较基础部分考核扣款1426元（按单位原扣款比例发放）；2020补发比较绩效扣款1353元。以上经教代会、行政会一致通过执行的奖金制度共同核算扣发。”肖利荣陈述其每月工资发放70%，剩余30%作为绩效在年底发放，各项扣款是在绩效中扣除，平时工资不扣。原告肖利荣主张其伤后由其母亲肖忠兰护理，包括熬药、敷药、做饭、洗衣，护理费大约一天60元。经查，肖忠兰（身份证号为）现已退休，退休后未从事相关工作，肖忠兰的住址为武汉市东西湖区走马岭办事处试验站村自营43号。原告肖利荣主张伙食费6200元，包括住院期间及往返开庭、录口供、检查身体的伙食费。原告肖利荣主张营养费328500元，计算标准为每天300元，共计算三年。本院认为，本案争议的焦点问题：一是原告肖利荣之伤的赔偿责任主体，二是肖利荣之伤的具体的赔偿范围和数额。关于第一个争议焦点，《中华人民共和国侵权责任法》第二条规定：侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入。依照以上规定，侵权责任构成有以下四个要件：1、侵权人实施了侵权行为；2、被侵权人因侵权行为受到了损害；3、侵权人对损害的发生具有过错；4、侵权行为与损害结果之间有因果关系。本案中，被告于效福、于信山、刘明明没有对肖利荣实施侵权行为，因此不应对肖利荣的损害承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。”本案中，被告李忠书是在履行职务行为导致肖利荣受伤，故应该由被告新宇银滩分公司承担赔偿责任。关于第二个争议焦点，关于具体的赔偿范围和数额，原告肖利荣此次事故各项损失，按照相关法律规定确定如下：1、医药费：原告肖利荣虽然提交购买保健品、中草药等单据，但是没有提供相关医嘱，故对其购买上述产品的花费，本院不予支持。肖利荣因颈部背部疼痛入住武汉市东西湖区人民医院花费12803.31元，该医药费的支出与原告所受之伤没有直接因果关系，因此对其该住院费用本院不予支持。本院对原告在武汉市东西湖区人民医院、威海市中医院的医疗费予以确认，共计1333.8元。对于其他医药费主张，本院不予支持。2、住院伙食补助费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”住院伙食补助费，补助的是“住院”的“受害人”。原告受伤后并未住院治疗，因此对其主张伙食费本院不予支持。3、残疾赔偿金：原告肖利荣之伤经鉴定不构成伤残等级，因此对其残疾赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。4、护理费：原告肖利荣伤后由肖忠兰护理，肖忠兰的住址为武汉市东西湖区走马岭办事处试验站村自营43号。肖利荣之伤经鉴定后认为伤后60天内需要1人陪护。虽然肖忠兰没有减少收入，但是其产生了陪护行为，结合鉴定意见，参照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算，护理费应为6958元（42329元/365天*60天）。原告肖利荣自愿按照60元/天计算护理费3600元，是对其自身权利的处分，本院予以支持。5、误工费：原告肖利荣之伤经鉴定误工时间为6个月。2020年9月9日武汉市吴家山第二中学的证明可以证实肖利荣2018年下半年病休共两月，并扣除人民币2700元。2019年上半年该同志因事假、病假、误课旷工等各种原因累计未到岗达2个月，扣款2234元，合计扣款人民币4934元。2020年11月6日的证明可以证实按照2019年扣款比例扣掉原告肖利荣绩效4479元。对该部分绩效损失结合鉴定意见，本院予以支持。6、鉴定费：原告肖利荣主张鉴定费2280元，并提交鉴定费收据予以证实，本院予以确认。因为原告之伤不构成伤残等级，因此伤残等级的鉴定费支出应由原告自己负担。因此原告主张的鉴定费损失由其自身负担760元，被告负担1520元。7、精神损害抚慰金：根据《最高人民法院关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》中“对于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行为而遭受精神损失提起的附带民事诉讼，或者在该刑事案件审结以后，被害人另行提起精神损害赔偿民事诉讼的，人民法院不予受理。”之规定，被告李忠书承担刑事责任使其人身自由受到限制，能够作为一种精神损害的救济方式对原告肖利荣进行精神抚慰，故其要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。8、交通费：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告肖利荣提交的车票等单据中无法证实是其为就医或者治疗花费的必要费用，结合原告肖利荣的就医及复诊次数，其交通费酌情认定为1000元为宜。9、营养费：原告肖利荣之伤经鉴定为其伤后60天内应适当增加营养，营养费参照住院伙食补助费100元/天为宜，营养费为6000元。上述各项费用共计22866.8元。本案系身体权纠纷，原告肖利荣起诉要求被告退还购房款及利息22万元，要求被告赔偿财产损失2600元，与本案不属同一法律关系，不能在本案中一并处理，原告可以另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告乳山市新宇房地产开发有限公司银滩分公司于本判决生效之日起十日内给付原告肖利荣医疗费、误工费、护理费、鉴定费、营养费、交通费共计22866.8元；二、驳回原告肖利荣要求被告李忠书、于效福、于信山、刘明明承担责任及多诉部分的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12524元（已缓交），由原告负担12152元，被告乳山市新宇房地产开发有限公司银滩分公司负担372元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  刘昱倩人民陪审员  姜忠勇人民陪审员  张书朋二〇二〇年十一月六日书 记 员  谭晓莹