上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0117民初10829号原告：马勇，男，1990年1月7日生，住广西百色市。委托诉讼代理人：桂方芳，湖北尊而光(上海)律师事务所律师。被告：上海晖益建筑工程有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：张斌，总经理。委托诉讼代理人：王冰，上海达贤律师事务所律师。原告马勇与被告上海晖益建筑工程有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月9日、10月12日两次公开开庭进行了审理，原告马勇及其委托诉讼代理人桂方芳、被告上海晖益建筑工程有限公司的委托诉讼代理人王冰两次均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马勇向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告支付原告2020年1月1日至2020年1月31日工资差额3,500元；2.依法判决被告支付原告2020年2月1日至2020年2月29日工资差额6,020元；3.依法判决被告支付原告2020年3月1日至2020年3月23日工资5,862元；4.依法判决被告支付原告2018年12月6日至2019年11月6日未签订劳动合同双倍工资差额93,500元；5.依法判决被告支付原告解除劳动合同经济补偿金12,750元。庭审中，原告撤回第一、二、三项诉请，并将第四项诉请金额变更为67,787.5元，第五项诉请金额变更为9,243.75元。事实与理由：2018年11月6日至2020年3月23日，原、被告虽未签订劳动合同，但存在事实上的劳动关系，被告应按照相应法律规定支付原告工资、未签订劳动合同二倍工资差额及解除劳动合同经济补偿金等。原告对于仲裁裁决不服，故诉至法院。被告上海晖益建筑工程有限公司辩称，不同意原告诉请。原告受张斌个人委托对常州恒大工地施工进行协调，由张斌及案外人高邮市建斌建筑安装工程队(以下简称“高邮建斌安装队”)发放劳务费、报销费用及备用金，并由张斌个人进行管理。建筑施工行业要取得国家资质许可，但被告不具有施工资质，仅是一个加工车间，常州工地是由案外人高邮建斌安装队与总包陕西航飞建筑工程有限公司签订的安装劳务合同，签订日期为2018年11月2日，因此，原告是代表案外人高邮建斌安装队进行工作协调，被告仅是为该项目供货，故原、被告不存在劳动关系。原告和张斌约定其基本工资为最低工资，根据实际工作情况，由于工地上经常有突发情况，所以补发每月加班补贴2,000多元，合计5,000元，由于没有严格的考勤，所以根据实际完成的目标计算。原告自2018年11月7日或8日开始工作的当月，当月未扣发工资，按5,000元发放了劳务费。2020年1月10日，原告自己回家过年，但张斌还是足额发放了当月工资5,000元；2月，原告未上班，但张斌发放足额2,480元；3月1日至3月23日，原告没有提供过劳动，所以没发工资。对于原告的第四项诉请，原告自2018年11月6日进入工地工作，超过了一年，根据法律规定，已经形成了无固定期限劳动合同，无二倍工资差额。且本案中，原、被告不存在劳动关系。对于原告的第五项诉请，原告明知自己不缴纳社保，但未主动与用人单位提出。2020年3月23日原告系主动提出离职。因此无需支付经济补偿金。本院经审理认定事实如下：2018年11月6日开始，被告法定代表人张斌安排原告在江苏省常州市武进区湖塘镇常州恒大御景项目工作，原、被告之间未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳过社会保险。张斌另系高邮建斌安装队的经营者。原告工作期间，张斌及高邮建斌安装队向原告转账支付工资，其中具体明细如下：2018年12月17日转账5,000元，交易附言11月份工资；2019年1月15日转账5,000元，交易附言12月份劳务费；2019年2月1日转账6,300元，交易附言劳务费；2019年2月21日转账5,000元，交易附言1月份劳务费；2019年3月15日转账5,000元，交易附言2月份劳务费；2019年4月16日转账5,000元，交易附言3月份工资；2019年5月15日转账5,000元，交易附言4月份工资；2019年6月17日转账5,000元，交易附言5月份工资；2019年7月22日转账5,000元，交易附言6月份工资；2019年8月15日转账5,000元，交易附言7月份工资；2019年9月16日转账5,000元，交易附言8月份工资；2019年10月15日转账5,000元，交易附言9月份劳务费；2019年11月15日转账5,000元，交易附言10月份工资；2019年12月16日转账5,000元，交易附言11月份工资；2020年1月16日转账8,500元，交易附言12月份劳务费；2020年1月21日转账38,500元，交易附言结余劳务费；2020年3月3日转账5,000元，交易附言1月份劳务费；2020年3月20日转账2,480元，交易附言2月份工资。上述钱款中2019年2月1日及2019年3月15日由高邮建斌安装队转账，其余均为张斌转账。高邮建斌安装队另于2019年2月1日向原告转账交付579元，交易附言报销，2019年4月1日向原告转账交付6,000元，交易附言暂支款。除上述转账外，张斌另有多次向原告转账，交易附言暂支款等。另查明，原告及被告法定代表人张斌、被告处另一名股东张程，均在名为“工程项目经理工作协调群”中，2019年1月15日，张程在该微信群中发布2019年春节放假通知，该通知落款处有被告公司盖章。2019年10月15日，张斌在该微信群中发布“针对补缺事宜”，并要求原告等人认真落实，该规定载明：“为了加强管理，完善各项工作制度，促进公司发展，提高工作效益，特制定本管理制度。……”该规定落款为上海晖益建筑工程有限公司。2020年1月11日，张程在该微信群中发布2020年放假通知，该通知落款为上海晖益建筑工程有限公司并加盖被告公司公章。2020年2月18日，张斌在该微信群中邀请原告等人加入上海晖益建筑工程有限公司钉钉群，并要求原告等人下载注册钉钉软件，在该平台打卡考勤。原告于2018年11月2日添加张程为微信好友，双方通过微信多次沟通常州工地工作等事宜，2020年1月13日原告通过微信向张程发送请假条，申请自2020年1月15日请假6天。又查明，原告曾与被告法定代表张斌沟通2月份工资等事宜，其中原告陈述：“本身我们刚开始谈好，不是说每个月5,000，然后年底的话是3,500，不是按月的吗”张斌陈述：“我知道，按月的，但是你这个是不一样的，疫情期间。”再查明，2020年3月21日，原告向被告寄送解除劳动关系告知函，被告于2020年3月23日收到。该告知函载明，上海晖益建筑工程有限公司，本人马勇，……，现在上海晖益建筑工程有限公司任门窗项目经理岗位。本人自2018年11月6日与贵司建立劳动关系，口头约定本人从事门窗项目经理工作，每月工资8,500元，截止到今日，贵司未为本人购买社会保险，贵司与本人之间也未签订书面劳动合同；同时，贵司尚拖欠本人2020年1月、2月及3月工资共计15,382元未发，本人多次与贵司沟通，要求补缴社保，签订书面劳动合同及支付工资，但贵司均未给明确答复。因贵司以上未给本人缴纳社保及拖欠劳动报酬的违法行为，严重侵害了本人的合法权益，现依据《劳动合同法》相关规定，本人提出与贵司解除劳动关系，自贵司收到本通知之日起本人与贵司的劳动关系正式解除，特此告知！……被告收到告知函后，张斌电话联系原告询问原因，后双方因工资标准、缴纳社保等问题商谈未果。2020年4月10日，原告向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、支付2020年1月1日至2020年1月31日的部分工资3,500元；2、支付2020年2月1日至2月29日的部分工资6,020元；3、支付2020年3月1日至2020年3月23日工资5,862元；4、支付2018年11月6日至2020年3月23日未签订书面劳动合同双倍工资差额93,500元；5、支付解除劳动关系经济补偿12,750元。2020年5月21日，该仲裁委员会出具松劳人仲(2020)办字第753号裁决书，裁决：不予支持原告的仲裁请求。裁决后，原告不服，遂诉至本院。庭审中，原告陈述其工资标准为每月8,500元，其中5,000元每月发放，其余3,500元年底一并发放，因双方约定原告每周工作六天每天工作八小时，故其以6,162.5元(8500/30*21.75)作为计算二倍工资的基数。审理中，原告另向本院寄送情况说明，载明因2020年1月实发工资5,000元，2月实发工资2,480元，为减少争议差额部分不再主张，故离职前十二个月正常出勤的平均工资为5,758.75元【(6,162.5×10+5,000+2,480)/12】，并以此计算补偿金应为8,638.13元。对于原告的工资标准，被告称系每月基本工资2,480元＋加班补贴，共计5,000元，年底再根据工作量发放延时加班补贴，标准为3,500元/月，但金额不固定。以上事实，有仲裁裁决书、微信聊天记录、中国建设银行个人活期账户交易明细、通话录音、解除劳动关系告知函、快递单、当事人陈述等证据证实，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点在于原、被告之间是否存在劳动关系以及被告是否应当向原告支付二倍工资差额及经济补偿金等。对于双方是否存在劳动关系，本案中，被告的法定代表人张斌安排原告在常州工地工作，工作期间的工资大部分由张斌按月支付。同时，原告日常工作中向被告的另一名股东张程沟通汇报工作事宜。张斌及张程在微信群中对原告等人进行管理，且发布的放假通知、规章制度等均以被告公司的名义作出。故虽然高邮建斌建筑安装工程队也向原告转账支付过部分款项，但因张斌也系该工程队的经营者，故可以认定该工程队系代被告向原告支付相应款项，原告提供的证据足以证明原、被告之间存在劳动关系。依法建立劳动关系的应当订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向劳动者每月支付两倍的工资。本案中，原、被告自2018年11月6日建立劳动关系，至2020年3月21日原告向被告寄送解除劳动关系通知，该期间双方一直未签订书面劳动合同，故被告应当支付原告2018年12月6日至2019年11月5日的二倍工资，对于二倍工资的标准，被告称原告的工资为基本工资2,480元及加班补贴，但并未提供相应证据予以证明，故本院不予采信。原告关于其每月工资8,500元的陈述与其银行流水可以互相印证，但原告自认8,500元中包含部分加班费，并同意以扣除加班费之后的金额6,162.5元作为计算二倍工资的基数，并无不当，故本院予以确认，原告的该项诉请，本院依法予以支持。对于经济补偿金，原、被告劳动关系存续期间，被告未为原告缴纳社保，原告以此为由解除双方的劳动关系并要求被告支付经济补偿金，于法有据，本院予以支持。对于经济补偿金的金额，原告确认2019年3月至12月正常出勤的工资为6,162.5元，2020年1月实发工资5,000元，2月实发工资2,480元，据此计算出离职前十二个月平均工资为5,758.75元及经济补偿金8,638.13元，上述计算方式并无不当，故本院依法予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，判决如下：一、被告上海晖益建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告马勇2018年12月6日至2019年11月5日未签订书面劳动合同双倍工资差额67,787.5元；二、被告上海晖益建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告马勇解除劳动合同经济补偿金8,638.13元。如果付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告马勇负担(已付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  刘善熠二〇二〇年十一月三日书记员  裴静娴附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。二、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。