四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1902民初5694号 原告：杜小华，女，汉族，生于1977年，初中文化，住巴中市巴州区。 委托代理人：王成富，四川立轩律师事务所律师。 被告：巴中市大巴山人力资源有限责任公司，住所地：巴中市巴州区江北大道城市广场西侧城投大厦****。 法定代表人：罗葳，执行董事。 委托代理人：杨政，巴中市巴州区英博法律服务所法律工作者。 被告：中交地产北京物业有限公司巴中分公司，住所地：巴中市雍景湾9号楼二层202室 负责人：张亚军，总经理。 委托代理人（特别授权）：李小琴，女，汉族，生于1987年，高中文化，物业管理，住巴中市巴州区。 委托代理人：李永洪，巴中市巴州区梁永法律服务所法律工作者。 原告杜小华与被告巴中市大巴山人力资源有限责任公司（以下简称大巴山公司）、中交地产北京物业有限公司巴中分公司（以下简称中交物业公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年10月9日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杜小华及委托代理人王成富，被告大巴山公司法定代表人罗葳及委托代理人杨政，被告中交物业公司委托代理人李小琴、李永洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杜小华诉称：我2013年3月3日到被告中交物业公司做保洁工，后中交物业公司便找来大巴山公司作劳务派遣单位，要求我与大巴山公司签订劳动合同，并派遣我到中交物业公司巴中分公司做保洁工作。2019年9月被告大巴山公司与我续签劳动合同，期限一年。2019年7月28日下午16时许，我在上班途中骑电瓶车不慎摔伤我的右侧，导致我右手臂、右腿受伤严重。受伤后我被送入巴中市中医院住院治疗，同年8月8日转入巴中骨科医院继续治疗至2020年1月3日好转出院。我受伤后不久，大巴山公司便向社保局申请工伤认定，社保局作出我受伤为工伤的认定。2020年1月13日巴中市劳动能力鉴定委员会对我的伤情作出了巴市劳鉴字（2019）434号鉴定结论书，被评定为九级伤残。我与二被告多次就工伤保险待遇协商未果，2020年8月申请到巴中市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，该仲裁委员会于2020年9月16日作出巴劳人仲案（2020）41号仲裁裁决书。该裁决书的内容有一部分损失没有支持，原告不服该仲裁裁决书，故提起诉讼，请求判令：1、解除原告与被告巴中市大巴山人力资源有限责任公司的劳动关系；2、二被告支付原告一次性伤残补助金40161.88元、一次性就业补助金69756元、一次性医疗补助金43597.5元、护理费22910元、住院伙食补助费4740元、营养费2700元、垫付医疗费3630.9元、辅助医疗器械费339元、鉴定费1535元、交通费1500元。 被告大巴山公司辩称：1、我们同意原告与我司解除劳动关系。2、本案已经劳动仲裁委仲裁，裁决程序合法、认定事实清楚，原告参与了工伤保险待遇，部分不属于仲裁或诉讼的范畴。3、原告提出的明正司法鉴定，程序不合法，工伤保险鉴定、停工留薪期限都应由劳动部门鉴定，不应由司法鉴定所鉴定。4、原告停工留薪期，我们多支付了12400元，应予扣减。 被告中交物业公司辩称：同意被告大巴山公司答辩意见。我们是用工单位，应由劳动派遣单位作为承担工伤保险主体。请求驳回原告关于我方的诉请。 经审理查明，原告杜小华原系被告中交物业公司聘用的保洁人员。2017年9月1日原告杜小华与被告大巴山公司签订劳动合同，并由被告大巴山公司将其派遣至被告中交物业公司从事保洁工作。2019年9月，原告杜小华与被告大巴山公司续签劳动合同，期限为一年。 2019年7月28日下午，原告杜小华在上班途中骑电瓶车不慎摔伤。次日，原告杜小华被送往巴中市中医医院住院治疗，其入院中医诊断为：骨折病、血瘀气滞；西医诊断为：1、右桡骨远端骨折；2、右胫骨髁间嵴骨折；3、右侧后交叉韧带、外侧副韧带损伤；4、右膝关节滑膜炎；5、右膝关节腔积血。2019年8月8日，原告杜小华办理出院，并于当日入巴中骨科医院住院治疗，2020年1月3日办理出院。前后两次住院天数共计158天。 2019年9月20日，巴中市人力资源和社会保障局作出巴市人社工决（2019）346号《工伤认定决定书》，认定原告杜小华2019年7月28日所受伤害为工伤。2020年1月13日，巴中市劳动能力鉴定委员会作出巴市劳鉴字（2019）434号鉴定结论书，认定原告杜小华本次受伤构成九级伤残。2020年5月9日，巴中市社会保险管理局出具的《巴中市城镇职工工伤保险待遇申领表》认定原告杜小华受伤前12个月平均缴费工资为3651.08元、开支鉴定费1535元。 2020年8月17日，原告杜小华向巴中市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年9月16日，巴中市劳动人事争议仲裁委员会作出巴劳人仲案（2020）41号仲裁裁决书。 2020年10月22日，原告杜小华向四川明正司法鉴定所提出鉴定申请，2020年10月27日，四川明正司法鉴定所出具四川明正（2020）法临鉴字第846号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为“杜小华损伤的伤残程度评定为捌级伤残；酌定误工期为贰佰肆拾日、护理期为玖拾日、营养期为玖拾日” 同时查明，2019年8月17日，原告杜小华在网上购买针灸治疗仪开支189元，8月21日网上购买踝关节固定支具足托外翻康复矫正下垂矫形器足托助行仪脚踝护具开支88元。2019年11月23日在巴中骨科医院超市购买拐杖一对开支74元。原告杜小华称于2020年1月4日将其垫支的2436.58元医疗费发票交于被告大巴山公司，并提供其与被告大巴山公司法定代表人罗葳的聊天记录加以证明，聊天记录中，罗葳未对收到的发票金额提出异议，被告大巴山公司认为该费用发生在劳动能力鉴定后，应由原告杜小华自己承担。2020年4月15日，原告杜小华在巴中骨科医院检查，开支西药费、放射费、磁共振费用共计1194.32元。上述费用共计3981.9元。2020年10月22日，原告杜小华为鉴定复查开支检查费共计1128.9元。 另查明，原告杜小华每月实发工资为3100元，其受伤后，被告大巴山公司为其发放工资至2020年5月。 上述事实，有原、被告的身份信息，原告的陈述、被告的答辩，工伤认定决定书，劳动能力鉴定结论书，司法鉴定意见书，仲裁裁决书，病历，发票，微信聊天记录及本案庭审笔录在卷佐证。本案事实清楚，证据充分。足以认定。 本院认为，原、被告双方对原告杜小华受伤住院情况、工伤认定、劳动及劳务派遣关系均无异议，本院予以确认。原告杜小华要求解除其与被告大巴山公司的劳动关系，被告大巴山公司表示同意，本院予以确认。劳动关系解除后，被告大巴山公司作为用人单位，应当按照规定承担工伤保险责任。原告杜小华在被告中交物业公司从事保洁工作，系受被告大巴山公司派遣，其与被告中交物业公司之间无劳动关系，依据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条“……（二）劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位”，被告中交物业公司作为用工单位，对原告杜小华因工受伤不承担工伤保险责任。 关于原告杜小华主张的各项费用： 1、一次性伤残补助金40161.88元。《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金安伤残等级支付一次性伤残补助金……”。依据该规定，一次性伤残补助金支付主体应为社会保险机构，原告杜小华要求二被告支付于法无据，本院不予支持。 2、一次性就业补助金69756元。《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）……劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，……由用人单位支付一次性伤残就业补助金”。巴中市劳动能力鉴定委员会作出巴市劳鉴字（2019）434号鉴定结论书，认定原告杜小华本次受伤构成九级伤残。原告杜小华提供的四川明正司法鉴定所出具的四川明正（2020）法临鉴字第846号《司法鉴定意见书》，虽认定其构成八级伤残，但该鉴定系原告杜小华单方提起，依据《工伤保险条例》第二十三条“劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请……”之规定，工伤职工的劳动能力鉴定应当向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出，故原告杜小华提交的四川明正（2020）法临鉴字第846号《司法鉴定意见书》，本院不予采信。综上，原告杜小华为九级伤残，一次性伤残就业补助金按2018年巴中市城镇全部单位就业人员年平均工资52371元计算10个月，应为52317÷12×10=43597.5元。 3、一次性医疗补助金43597.5元。《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金……”。一次性工伤医疗补助金支付主体应为社会保险机构，原告杜小华要求二被告支付于法无据，本院不予支持。 4、护理费22910元。原告杜小华为九级伤残，巴劳人仲案（2020）41号仲裁裁决书裁决住院护理费按120元每天计算，不违反相关规定，被告大巴山公司也未提出异议，本院予以确认。住院158天，住院护理费应为18960元。 5、住院伙食补助费4740元。《工伤保险条例》第三十条规定“……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付……”。住院伙食补助费支付主体应为社会保险机构，原告杜小华要求二被告支付于法无据，本院不予支持。 6、营养费2700元。原告杜小华要求享受工伤保险待遇，其主张的营养费无法律依据，本院不予支持。 7、垫付医疗费3630.9元。原告杜小华因工伤治疗所垫付的医疗费，应当先由社会保险机构核发，现原告杜小华直接要求二被告支付其垫付的费用于法无据，本院不予支持。 8、垫付辅助医疗器械费用339元。《工伤保险条例》第三十二条规定“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付”。辅助医疗器械费用支付主体应为社会保险机构，原告杜小华要求二被告支付于法无据，本院不予支持。 9、鉴定费。社会保险机构已对该笔费用作出认定，本院不做处理。如上所述，原告杜小华自行向四川明正司法鉴定所申请鉴定不符合法律规定，其开支的鉴定费应由其本人承担。 10、交通费1500元。《工伤保险条例》第三十条规定“……工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付……”。交通费支付主体应为社会保险机构，原告杜小华要求二被告支付于法无据，本院不予支持。 上述应由被告大巴山公司支付的一次性伤残就业补助金43597.5元、住院护理费18960元，共计62557.5元。《工伤保险条例》第三十三条规定“……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇”。2020年1月13日，巴中市劳动能力鉴定委员会作出巴市劳鉴字（2019）434号鉴定结论书，认定原告杜小华本次受伤构成九级伤残。即原告杜小华享受的停工留薪期待遇应于2020年1月13日截止。被告大巴山公司此后支付的工资，原告杜小华应当退还，原告杜小华每月实发工资为3100元，现被告大巴山公司要求扣减其多发的工资12400元符合法律规定，本院予以支持。综上，被告大巴山实际应向原告支付62557.5元-12400元=50157.5元。 据此，依照《工伤保险条例》第二十三条、第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告杜小华与被告巴中市大巴山人力资源有限责任公司之间的劳动关系； 二、由被告巴中市大巴山人力资源有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告杜小华一次性伤残就业补助金43597.5元、住院护理费18960元，共计62557.5元（扣减多发的工资12400元后，被告巴中市大巴山人力资源有限责任公司应付原告杜小华50157.5元）； 三、驳回原告杜小华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告巴中市大巴山人力资源有限责任公司负担。 如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审判员  吴**志 二〇二〇年十一月五日 书记员  桂茜琳