福建省福州市长乐区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0112民初2832号 原告：林庚，男，汉族，1975年2月18日出生,户籍所在地长乐区，现住长乐区。 委托诉讼代理人：陈勇、陈加梅，福建祥仲申律师事务所律师。 被告：刘保正，男，汉族，1968年8月14日出生,住河南省嵩县。 被告：福州城投混凝土有限公司，住所地：福州市琅岐经济区上岐雁行江洲大王围外五罗。 法定代表人：朱忠汉。 委托诉讼代理人：李永兴，男，系公司员工。 被告：天安财产保险股份有限公司福州中心支公司仓山营销服务部,住所地：福州市仓山区盖山镇葫芦阵福厦路西侧名星汽车城内综合楼(**楼）。 诉讼代表人：杨敬。 委托诉讼代理人：吴丛姗，女，系公司员工。 原告林庚与被告刘保正、福州城投混凝土有限公司、天安财产保险股份有限公司福州中心支公司仓山营销服务部机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年10月17日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告林庚的委托诉讼代理人陈勇、被告刘保正、被告福州城投混凝土有限公司的委托诉讼代理人李永兴和被告天安财产保险股份有限公司福州中心支公司仓山营销服务部的委托诉讼代理人吴丛姗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林庚在保留后续治疗费起诉权的同时，向本院提出诉讼请求：1、判令各被告赔付林庚各项损失共计人民币304736.55元（其中：医疗费78462.35元、住院伙食补助费500元、营养费4500元、残疾辅助器具费120元、残疾赔偿金91240元、精神损害抚慰金8000元、护理费19110元、交通费500元、误工费31623元、被扶养人生活费68081.2元、鉴定费2600元）。2、判令天安财产保险股份有限公司福州中心支公司仓山营销服务部在其为肇事车辆承保的交强险责任限额内优先对林庚赔偿，不足部分在商业三者险限额内，直接对林庚承担赔偿责任；精神损害赔偿金在交强险限额内优先赔付。3、诉讼费由上述被告全部承担。 林庚诉称，2020年1月12日21时49分许，刘保正驾驶闽ＡＭ××××重型货车在福州市长乐区××镇××村与原告驾驶的闽ＡＮ××××（上载林波、林世顿、林子龙）发生碰撞，造成林庚受伤的交通事故。长乐区公安局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》，认定刘保正负本事故全部责任，林庚无责任。 事故发生后，林庚即被送往福州市××医院住院治疗10天。出院时医嘱：门诊复查、建议休息3个月、加强营养、护理，并告知骨折愈合、不愈合可能、创伤性XX可能，需再次手术等。2020年7月24日，福建中卫司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：林庚构成十级伤残；误工期180日、护理期90日、营养期90日；后续取内固定物治疗费用约10000元。经查，福州城投混凝土有限公司为闽ＡＭ××××车主；天安财产保险股份有限公司福州中心支公司仓山营销服务部在事故发生时为肇事车辆闽ＡＭ××××承保了第三者责任强制保险和限额为1500000元的第三者责任商业保险。事故至今，除福州城投混凝土有限公司垫付了50000元外，索赔其余损失未果，故诉至法院。 刘保正、福州城投混凝土有限公司对林庚所诉的事故发生经过、责任认定、林庚受伤后治疗情况、垫付款情况等均无异议。辩称事故发生时刘保正系受福州城投混凝土有限公司雇佣，事故发生时刘保正所驾驶车辆在天安财产保险股份有限公司福州中心支公司仓山营销服务部投保第三者责任强制保险和限额为1500000元的第三者责任商业保险，具体赔偿应由保险公司承担，福州城投混凝土有限公司垫付的50000元应予退还。 天安财产保险股份有限公司福州中心支公司仓山营销服务部确认事故发生时刘保正所驾驶的车辆在其公司处投保第三者责任强制保险和限额为1500000元第三者责任商业保险，其公司愿意在保险限额内予以赔偿原告的合理损失。对林庚诉请的各项损失，答辩如下：1、医疗费。经核实医疗费总金额为78168.35元，其中非医保费用共11425.2元保险公司不应当赔偿。2、护理费。住院期间按159元/天计算，出院护理认可按79.5元/天计算80天，共计7950元。3、误工费认可159元/天计算鉴定天数180天共28620元。4、交通费认可100元。5、营养费。原告没有提供营养品的购买凭证，考虑原告的伤情和年龄，酌情认可1000元。6、住院伙食补助费按30元/天计算住院天数10天。7、残疾赔偿金认可91240元。8、精神损失费认可5000元。9、被抚养人生活费因为原告没有证据证明其丧失劳动能力，不予认可。10、残疾辅助器具费认可106元。11、关于诉讼费和鉴定费。因交通事故产出的诉讼费以及其他相关费用保险人不负责赔偿。 对原、被告双方均无异议的事故发生经过、事故责任认定、事故发生后林庚治疗情况及伤残等级、事故发生时刘保正所驾驶车辆的投保情况等事实，本院予以确认。同时查明，林庚的母亲邱玉华（1954年5月20日出生），生育含林庚在内共2个子女；林庚和其王妻林美香于2015年12月15日生育女儿林梦婷。诉讼过程中，林庚确认福州城投混凝土有限公司向其垫付了50000元。 对林庚所诉请的损失，本院予以确认为242901.6元。【其中：1、医疗费78168.35元。原告主张医疗费78462.35元，并向本院提供了相应数额的医疗费用票据。其中294元系外购药品而产生的费用，并非为原告治疗的医疗机构所出具的票据，原告现又未提供证据证实该费用系林庚因本次事故而致的合理的、必要的医疗费用支出，故对该原告主张的该294元外购医疗费用不予认定。2、住院伙食补助费500元（50元/天×10天）。3、营养费2700元（30元/天×鉴定意见确定的营养期90天）。4、护理费9150元（住院期间护理费183元/天×10天+出院期间护理费183元/天×50%×80天）。原告未提供护理人员及其具体收入情况，其在庭审中陈述住院期间系由聘请护工进行护理，本院予以参照上一年度与护工相同或相近的居民服务行业和其他服务行业平均工资标准以183元/天予以确定护理费。林庚的伤情经鉴定护理天数为90天，其住院期间已计算护理天数10天，故本院予以确定其出院后仍需护理的天数为90天-10天=80天。原告未提供其出院后的护理依赖程度，本院依部分护理依赖予以确定出院期间的护理费。5、误工费31622.8元（64124元/年×鉴定意见确定的180天）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，林庚无固定收入，又未能提供证据证明其最近三年来的平均收入状况，原告提供的营业执照可以证实其在事故发生时系个体工商户经营者，从事拱门等租售业务，可参照与此行业相同或相近的行业平均工资标准计算误工费，现原告要求按租赁和商务服务业平均工资标准予以计算误工费，符合法律规定，本院予以支持。误工期以鉴定意见确定的180天计算。6、残疾赔偿金91240元（45620元/年×20年×10%）。7、精神损害抚慰金酌定5000元。8、残疾辅助器具费120元。9、交通费酌定300元。10、被扶养人生活费22300.45元。原告因伤致十级伤残，本院按原告丧失10%的劳动能力予以计算被扶养人生活费。原告所主张的负有扶养义务的二个被扶养人邱玉华以及林梦婷户籍所在地均为农村，故对被扶养人生活费按农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人邱玉华在原告定残之日已满66周岁，故其扶养年限予以计算14年；被扶养人林梦婷的扶养年限自定残之日起予以计至其18周岁止共计13年4个月22天。故被扶养人邱玉华的被扶养人生活费为16281元/年×14年×10%÷2=11396.7元；被扶养人林梦婷的被扶养人生活费为16281元/年×13年4个月22天×10%÷2=10903.75元。11、鉴定费1800元。原告为支持其诉请自行委托申请鉴定并支出鉴定费2600元，其中800元为确定后续治疗费用的鉴定费用，因原告尚未据此对后续治疗费用提出诉请，故与此相关的鉴定费用800元应由原告自行承担】。 本院认为，讼争交通事故业经公安机关作出事故认定，且事故各方当事人均未表示异议，本院予以确认。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案中，刘保正负事故全部责任，天安财产保险股份有限公司福州中心支公司仓山营销服务部对事故发生时刘保正所驾驶的车辆承保交强险和限额1500000元的商业三者险，原告所诉请并经本院确定的损失在保险限额内，故本院判决保险公司予以赔偿。福州城投混凝土有限公司在事故发生后向林庚垫付的50000元，林庚在其损失获得赔偿后应当予以退还福州城投混凝土有限公司，鉴于福州城投混凝土有限公司所雇佣的刘保正在事故发生时所驾驶车辆在天安财产保险股份有限公司福州中心支公司仓山营销服务部投保，而该保险公司亦负有向林庚赔偿的义务未履行，本院判决由该保险公司直接向福州城投混凝土有限公司退还后从其应承担的赔偿额中扣减。 天安财产保险股份有限公司福州中心支公司仓山营销服务部所作医疗费应剔除非医保用药的辩解。本院认为，对伤者的用药系医疗机构根据伤者的病情所作评判，受害人不可能判断及决定用药的具体内容和范围，对非医保类用药的支出，受害人并无过错，保险公司亦未提交证据证明其中非医保费用系不合理、非必要费用。其次，保险公司对于原告诉请的医疗用药中属于非医保用药的药品名称以及非医保用药的费用数额，既未予以明确，也未提供证据证明。而且即便存在非医保范围的医疗项目支出，保险人也应该按照医保范围内的同类费用标准赔付，现保险公司并未提供相关医保范围内的同类费用标准。此外，保险公司未提供证据证明已就非医保用药免责条款进行提示或明确说明。故对天安财产保险股份有限公司福州中心支公司仓山营销服务部所作医疗费中其不承担非医保用药的辩解不予采纳。鉴定费系交通事故受害人在事故发生后为确定其损失而产生的必要费用，保险公司关于该费用不应由其承担的辩解，本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条、第二十六条、第二十八条的规定，判决如下： 一、天安财产保险股份有限公司福州中心支公司仓山营销服务部应于本判决生效之日起10日内赔偿林庚242901.6元（其中50000元支付给福州城投混凝土有限公司，余款192901.6支付给林庚）。 二、驳回林庚的其他诉讼请求。 如果未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5871元，减半收取计人民币2935.5元，由林庚负担856.5元，由天安财产保险股份有限公司福州中心支公司仓山营销服务部负担2079元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  卓文贵 二〇二〇年十一月二十六日 书记员  陈 铨