湖南省临澧县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0724民初1678号原告：金则元，女，1947年11月20日出生，汉族，住临澧县。委托诉讼代理人：李坤，由临澧县修梅镇七重堰社区推荐，住临澧县。被告：张鑫，男，1988年3月24日出生，汉族，住临澧县。被告：中国大地财产保险股份有限公司常德中心支公司，住所地常德市七里桥街道七里桥社区柳叶大道**（常德日报大楼**）。负责人：肖勇，该公司经理。委托诉讼代理人：张婧，该公司员工，住津市。原告金则元与被告张鑫、中国大地财产保险股份有限公司常德中心支公司(以下简称大地保险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年9月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金则元的委托诉讼代理人李坤，被告张鑫，被告大地保险常德公司的委托诉讼代理人张婧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金则元向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告赔偿原告各项损失共计135988.26元（医疗费31497.36元、后续治疗费9000元、误工费18366.98元、护理费7200元、住院伙食补助费2500元、营养费3600元、伤残赔偿金78887.16元、精神损害抚慰金12000元、交通费1000元、鉴定费2234.4元，按事故责任比例划分后要求被告赔偿135988.26元）；2.要求保险公司在保险范围内优先赔偿。事实和理由：2019年9月21日，原告搭乘案外人唐植浩驾驶的三轮摩托车沿乡村道路行驶至临澧县××镇××社区××组时，与相向行驶的被告张鑫驾驶的湘Ｊ0××**小车相撞，造成两车不同程度受损原告受伤的交通事故;原告受伤后住院治疗25天，花费医疗费31389.36元；原告的伤情经常德市司法鉴定中心进行鉴定，已构成九级伤残和十级伤残；临澧县公安局交通警察大队（以下简称临澧交警队）对此事故作出了认定，唐植浩和张鑫负事故同等责任，金则元无责任；张鑫所驾车辆在大地保险常德公司投保了交强险和商业三者险；事故发生后，张鑫仅赔偿了部分费用，其余损失未赔偿。张鑫辩称：发生交通事故属实，同意对原告的损失进行赔偿；该车已购买交强险和商业三者险，应由保险公司在保险限额内赔偿；事故发生后已向原告方支付了7273元，要求在本案中一并处理，由保险公司支付此款。大地保险常德公司辩称：肇事车辆在本公司投保了交强险和商业三者险，同意在限额内予以赔偿，但应扣除20%的非医保用药；原告主张的部分赔偿标准过高，请求法院核减；事故发生后保险公司已向原告方支付了10000元；本起事故中还有另一位伤者吴二英，要求一并进行处理；保险公司不承担诉讼费、鉴定费。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。下列证据当事人质证后无异议，即:金则元和张鑫的居民身份证、湘Ｊ0××**小车的行驶证、道路交通事故认定书、交强险和商业三者险保单、临澧县中医医院住院病历一套、医疗费发票、病人费用核查清单、鉴定费发票、湘（2018）临澧县农村土地承包经营权第165031号证、临澧县中医医院预交收据、常德市岐黄司法鉴定所出具的司法鉴定意见、交强险及商业三者险保险条款、中国农业银行电子回单，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：金则元提交的湖南千思农林科技有限公司出具的证明及工资表，拟证明金则元每日收入80元。张鑫质证后无异议。大地保险常德公司质证后认为该证明及工资表上无单位法定代表人和经办人签名，对其合法性提出异议。本院对该组证据审核后认为大地保险常德公司提出的异议成立，对该组证据的证明力不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月21日12时许，唐植浩驾驶三轮摩托车（载金则元与吴二英）沿乡村道路行驶至临澧县××镇××社区××组路段时，与相向行驶的张鑫驾驶的湘Ｊ0××**小车相撞，造成两车不同程度受损、吴二英和金则元受伤的道路交通事故。事故发生后，临澧交警队经过现场勘查和调查询问后作出了湘公交认字第430724420190001911号道路交通事故认定书，认为唐植浩的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十八条第一款第一项之规定；张鑫的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定。鉴于唐植浩、张鑫两人的违法行为在事故中作用相当，唐植浩、张鑫各负事故同等责任，金则元、吴二英交通行为无过错，不负事故责任。事故发生后，金则元当即被送往临澧县中医医院治疗，2019年10月16日出院，共住院25日，花费医疗费31000.36元。出院后花费门诊费770元，其中张鑫支付了7273元，大地保险常德公司支付了10000元。2020年4月26日常德市司法鉴定中心对金则元的伤情进行了鉴定，金则元花费鉴定检查费2234.4元。后大地保险常德公司申请了重新鉴定，常德市岐黄司法鉴定所对金则元的伤情进行了鉴定，其结论为：1.被鉴定人此次外伤致右肘关节活动功能丧失42.85%，右腕关节活动功能丧失56.33%，分别评定为十级伤残、九级伤残；2.被鉴定人的误工期为150日，护理期为60日，营养期60日；3.本鉴定完成之前的医疗费按实际支出酌定（凭发票），后期取内固定装置医疗费按9000元酌定（或按实际支出酌定）。湘Ｊ0××**小型普通客车的车辆行驶证登记为张鑫，该车在大地保险常德公司投保了交强险和限额为500000元的不计免赔率的商业三者险，承保期间均为2019年3月14日0时起到2020年3月13日24时止。金则元从事农业生产，诉讼中，各方当事人均同意按每日60元的标准计算金则元的误工费。湖南省统计局公布的统计数据显示：2019年度全省城镇居民人均可支配收入为39842元。本院认为，本案的争议焦点为：一、非医保用药部分保险公司应否在商业三者险内赔偿；二、金则元主张的赔偿标准是否过高。关于焦点一。首先，保险条款中约定的“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”是格式条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立保险合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”同时该法第十九条规定“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的；（二）排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的。”本案中，免除保险人责任的条款系格式条款，大地保险常德公司未提供证据已向投保人张鑫履行了充分说明义务；其次，医疗费是医疗机构根据伤者受伤的实际情况用药而产生的合理费用，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案中，大地保险常德公司未提供证据证实金则元的治疗中有不必要和不合理的医疗费，且交强险和商业三者险设立的目的就在于保障受伤者依法得到赔偿，而上述两种险种属商业性质的保险，与国家基本医疗保险的社会福利性亦不同。金则元主张的医疗费用，即使其中存在部分非医保用药，也是因医疗机构为控制和稳定病情需要自主开支，故对其关于医疗费中应当剔除非医疗保险部分费用的辩解主张，本院不予采纳，大地保险常德公司对医疗费中非医保用药部分应予赔偿。金则元主张的医疗费、后续治疗费、鉴定费系合理支出，并有证据证实，本院予以支持。金则元主张的住院伙食补助费标准系参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算，本院予以支持。金则元主张的营养费有鉴定机构的鉴定意见，其标准按每日50元计算。关于护理费，金则元未提供护理人员因护理而减少的收入证明，可以参照湖南省上年度城镇非私营单位居民服务行业从业人员平均工资标准计算，金则元主张的护理费未超过此标准，本院予以支持。金则元因本次交通事故构成一个九级伤残、一个十级伤残，其中九级为主残，十级为副加残，副加残为十级的其赔偿系数为2%，故金则元的残疾赔偿系数为22%，金则元受伤定残时已年满72周岁，其赔偿年限应为8年，其主张赔偿年限9年不当。金则元因伤致残，其精神上受到一定伤害，本院酌定其精神损害抚慰金为12000元。金则元居住在本县，受伤后亦在本县住院治疗，其交通费酌定为1000元。金则元虽年满70周岁，但仍从事农业生产，其误工费各方当事人均同意按每日60元计算，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定“评定时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”故金则元的误工时间可经计算至第一次确定伤残的前一天，即2020年4月26日，共214天。本院确定金则元因此次交通事故遭受的损失为：医疗费31770.36元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费100元／天×25天＝2500元、营养费50元／天×60天＝3000元、护理费148元／天×60天＝7200元、残疾赔偿金39842元/年×8年×22%＝70121.92元、精神损害抚慰金12000元、交通费1000元、误工费60元／天×214天＝12840元、鉴定费2234.4元，合计151666.68元。因本次交通事故还导致吴二英受伤，且吴二英已向本院起诉并依法受理，金则元和吴二英均是相对于肇事车辆湘Ｊ0××**小车的第三者，两人的损失应按照损失比例确定交强险中的赔偿数额。吴二英的损失本院确定为：医疗费4093.63元、住院伙食补助费800元、护理费9600元、交通费100元，合计5953.63元。本起交通事故中，金则元和吴二英在肇事车辆湘Ｊ0××**小型普通客车所投保的交强险范围内按比例分配的二案总损失为155385.91元（两人的总损失-鉴定费），其中，本案金则元的损失在交强险中医疗费项下为：46270.36元（包括医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费），吴二英的损失在交强险中医疗费项下为：4893.63元（包括医疗费、住院伙食补助费），合计51163.99元，医疗费项下部分超过了交强险10000元的赔偿限额，应按比例赔偿。两案的损失比例为：本案90.4%、吴二英9.6%，所应分配的具体金额为：本案9040元（10000元×90.4%）、吴二英960元（10000元×9.6%）。金则元的损失在死亡伤残赔偿项下为：103161.92元（包括护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费），吴二英的损失在死亡伤残赔偿项下为：1060元（包括护理费、交通费），两案的损失为1051775元，未超过交强险110000元的死亡伤残赔偿限额，应足额赔偿即赔偿金则元103161.92元、赔偿吴二英1060元。两案的损失扣除交强险中已赔偿的部分外，不足部分依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定按照各自过错责任比例分担。在本起事故中，唐植浩和张鑫负事故同等责任，金则元和吴二英无责任，唐植浩和张鑫驾驶的车辆均系机动车，本院酌定张鑫和唐植浩对两案原告分别承担50%的赔偿责任。本案除交强险赔偿部分以外还未获赔的损失共有39464.76元（总损失151666.68元－交强险中医疗费项下已赔偿部分9040元－交强险中死亡伤残项下已赔偿部分104221.92元），由张鑫赔偿19732.38元(39464.76元×50%)，张鑫在大地保险常德公司投保了商业三者险，应由该保险公司在商业三者险保险限额内代为赔偿，但保险条款中约定鉴定费不由保险负担，故大地保险常德公司在商业三者险保险限额内赔偿金则元18615.18元【（39464.76元-鉴定费2234.4元）×50%】，保险公司已支付的10000元应在赔偿总额中予以扣减。张鑫赔偿金则元鉴定费1117.2元（鉴定费2234.4元×50%），张鑫已支付金则元7273元，扣除其赔偿的鉴定费1117.2元，余款6155.8元应由保险公司直接支付给张鑫。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：一、中国大地财产保险股份有限公司常德中心支公司于本判决生效后十日内赔偿金则元医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计114661.3元（交强险112201.92元+商业三者险18615.18元-已付10000元-应付张鑫6155.8元）；二、中国大地财产保险股份有限公司常德中心支公司于本判决生效后十日内支付张鑫垫付款6155.8元（已垫付7273-应赔偿鉴定费1117.2元）；三、驳回金则元的其他诉讼请求。（执行款汇入本院执行款专户，户名：临澧县人民法院执行款专户，开户行：建设银行湖南常德临澧支行，账号：4305********）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1510元，由张鑫负担。张鑫于本判决生效后七日内交纳，逾期则强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。本案权利人申请执行的期限为二年。审判员  黄辉英二〇二〇年十一月十七日法官助理张雅婷书记员胡冰冰