四川省眉山市东坡区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1402刑初475号 公诉机关眉山市东坡区人民检察院。 被告人薛思敬，男，1986年10月3日出生，浙江省平阳县人，汉族，小学文化，无业，户籍所在地浙江省平阳县。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2020年6月29日被眉山市公安局东坡区分局抓获，次日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现羁押于眉山市看守所。 辩护人张海霞，四川洪运律师事务所律师。 被告人曾善林，男，1992年8月29日出生，浙江县人，汉族，小学文化，无业，户籍所在地浙江省平阳县。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2020年6月29日被眉山市公安局东坡区分局抓获，次日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现羁押于眉山市看守所。 辩护人段文全，四川洪运律师事务所律师。 眉山市东坡区人民检察院以眉东检一部刑诉[2020]264号起诉书指控被告人薛思敬、曾善林犯非法利用信息网络罪，于2020年10月29日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员夏丽出庭支持公诉，被告人薛思敬及其辩护人张海霞，被告人曾善林及其辩护人段文全到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年6月21日被告人薛思敬带着被告人曾善林从浙江省乘坐交通工具来到眉山市东坡区，并在眉山市东坡区××栋××单元××楼××室民宿居住。二人为获取非法利益，商定在网络上从事为他人发送违法信息获取佣金的业务，即利用电脑、手机、虚拟卡、猫池通过三网通软件在网络上向不特定的手机用户发送包含有赌博链接的信息。二人每成功发送信息一条，可从为其提供手机号码以及赌博网站链接信息的王森等人处获得0.175元人民币。2020年6月23日至2020年6月29日，二人成功发送违法信息共92万元余条，获利9200元。同年6月29日，民警在上述地点挡获被告人薛思敬、曾善林，并扣押电脑4台、手机8部、猫池10个、虚拟卡3000余张。涉案的曾善林建设银行卡（6217＊＊＊＊7792）余额15104.95元已被侦查机关冻结在案。二被告人到案后如实已供述犯罪事实。 公诉机关认为，被告人薛思敬、曾善林利用网络发布违法犯罪信息，情节严重，二被告人行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一的规定，应当以非法利用信息网络罪追究二被告人刑事责任；建议判处被告人薛思敬有期徒刑十个月，并处罚金；判处被告人曾善林有期徒刑八个月，并处罚金。公诉机关提交了受案登记表、立案决定书，现场勘查笔录、现场图、现场照片，辨认笔录，发送赌博信息数据照片、指认照片，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，电子勘验工作记录、电子证据检查文书，银行卡信息及交易明细、账户余额查询及冻结说明，聊天记录，犯罪嫌疑人王森的供述，到案经过，认罪认罚具结书，被告人薛思敬、曾善林的户籍信息及其供述等证据证实指控事实。 被告人薛思敬、曾善林对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人薛思敬辩护人的辩护意见是，一、被告人薛思敬可能存在立功情节；二、被告人薛思敬家庭生活困难；三、薛思敬系初犯，且违法所得较少，并且该类案件全国法院判处缓刑案例较多，希望对被告人薛思敬判处缓刑;被告人曾善林辩护人的辩护意见是，一、被告人曾善林在犯罪中所起作用小于被告人薛思敬；二、被告人曾善林家庭生活困难；三、被告人曾善林系初犯，且违法所得较少，希望对被告人曾善林判处缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人曾善林案发前系无业，是由被告人薛思敬从浙江带至眉山从事犯罪活动。扣押在案的手机8部中有5部为作案工具。本案中二被告人每成功发送一条信息，上家王森支付给二被告人0.175元，随后二人将其中0.165元转给卡商薛圣洪。 本院认为，被告人薛思敬、曾善林利用信息网络，发布赌博违法信息，情节严重，二被告人行为已触犯刑律，构成非法利用信息网络罪。公诉机关指控罪名成立。二被告人被动到案后，如实供述犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚。二被告人承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。本案虽不宜区分主从犯，但在量刑上可以根据二被告人的参与程度适当予以区分，故酌情对被告人曾善林从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。 关于被告人薛思敬辩护人提出的“被告人薛思敬检举薛圣洪，可能构成重大立功”的意见，根据在案证据显示薛圣洪的犯罪行为尚未查证属实，不符合“立功”的法律规定，故本院对该辩护意见不予支持，但根据《最高人民法院关于处理自首和立功应用法律若干问题的解释》第六条“共同犯罪案件的犯罪分子到案后，揭发同案犯共同犯罪事实的，可以酌情予以从轻处罚”的规定，本院决定对被告人薛思敬酌情从轻处罚。关于被告人曾善林之辩护人提出的“被告人曾善林在犯罪中所起作用小于被告人薛思敬”的辩护意见查证属实，本院予以支持。关于二被告人的辩护人提出“二被告人违法所得较少，社会危害性不大，应适用缓刑”的辩护意见，根据查明的事实显示本案二被告人向92万个不同手机用户发送了赌博链接信息，已属情节严重，严重妨害社会管理秩序，社会危害性较大，不宜适用缓刑，故该辩护意见本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功应用法律若干问题的解释》第六条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十条第（四）项之规定，判决如下： 一、被告人薛思敬犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民七千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月29日起至2021年4月28日止。罚金限于本判决生效后五日内缴纳。） 二、被告人曾善林犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月29日起至2021年2月28日止。罚金限于本判决生效后五日内缴纳。） 三、对被告人薛思敬、曾善林的违法所得9200元予以追缴； 四、由扣押机关将扣押的作案工具：手机五部、猫池十个、笔记本电脑三台、台式电脑一台、虚拟卡三千张予以没收，将另外未用于实施犯罪的三部手机发还所有权人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省眉山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审判员 杨 云 二〇二〇年十一月十日 书记员 鲁钦沛 四川省眉山市东坡区人民法院 刑事裁判文书附录 （2020）川1402刑初475号 附相关法律及司法解释条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百八十七条之一利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金： （一）设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的； （二）发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的； （三）为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；…… 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议…… 《最高人民法院关于处理自首和立功应用法律若干问题的解释》 第六条共同犯罪案件的犯罪分子到案后，揭发同案犯共同犯罪事实的，可以酌情予以从轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》 第七条刑法第二百八十七条之一规定的“违法犯罪”，包括犯罪行为和属于刑法分则规定的行为类型但尚未构成犯罪的违法行为。 第十条非法利用信息网络，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十七条之一第一款规定的“情节严重”： ....... 第（四）项 发布有关违法犯罪的信息或者为实施违法犯罪活动发布信息，具有下列情形之一的： 1.在网站上发布有关信息一百条以上的； 2.向二千个以上用户账号发送有关信息的； 3.向群组成员数累计达到三千以上的通讯群组发送有关信息的； 4.利用关注人员账号数累计达到三万以上的社交网络传播有关信息的；