江苏省南京市六合区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0116民初4878号原告：施艳艳，女，1979年6月20日出生，汉族，住南京市。委托诉讼代理人：吴玉豪，江苏丰典律师事务所律师。被告：兰精（南京）纤维有限公司，住所地南京市六合区雄州街道康强路**。法定代表人：高智宏，兰精（南京）纤维有限公司总经理。委托诉讼代理人：白云。委托诉讼代理人：尹艳芳，国浩律师（南京）事务所律师。原告施艳艳与被告兰精（南京）纤维有限公司（简称兰精公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告施艳艳及其委托诉讼代理人吴玉豪，被告兰精公司的委托诉讼代理人白云、尹艳芳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告施艳艳向本院提出诉讼请求：1.撤销被告作出的解除劳动合同通知；2.恢复原告与被告之间的劳动关系，双方继续履行劳动合同。事实和理由：原告于2008年1月2日进入被告单位从事倒班分析员工作，合同到期后双方签订了无固定期限劳动合同。2011年9月5日，原告在工作中受伤，被鉴定为伤残九级。后原告被调至白班物检仓库管理员工作。在此工作期间，原告多次工伤复发，多次手术，病情恶化，目前一直处于工伤医疗期治疗状态。被告于2020年6月10日发函要求原告返岗，不仅强迫原告做导致其工伤复发无法从事的工作，还强迫原告做超出工作范围其他部门无法从事的工作。原告多次与被告协商，让安排工伤复发可以从事的电脑工作,被告态度强硬且不同意。原告于2020年7月16日向南京市社保中心进行工伤职工康复申请，该中心同意原告申请并确认工伤康复时间为2020年7月20日至2020年8月20日。被告无视该事实，在原告工伤医疗期内，于2020年8月5日违法辞退原告，并拒绝缴纳社保。被告行为严重违反法律规定，侵害了原告的合法权益，故原告诉至法院。被告兰精公司辩称，被告解除与原告的劳动关系具有事实和法律依据。被告在履行生效判决过程中，就原告的工作岗位、内容进行了沟通，原告返岗后也接受了被告的培训学习，工作内容也经过了培训。但是，原告培训后正式工作，以自己原来的工作内容导致自身工伤复发为由，拒绝履行其之前仓库管理员的工作内容，经被告多次警告原告依然坐在更衣室里正常打卡，但拒绝工作。被告曾告知原告，如其右手不方便，可以适当延长其工作时间并放宽对其工作要求。但是原告依然拒绝工作，再次表示其之前的工作导致工伤复发，不可能再去做相同工作导致自身手指受伤。对于原告工作内容中原液实验室中部分化学制剂入库出库等相关工作内容，原告表示原液存在风险，不可以接触，会导致其工伤再次复发。众所周知，所有的工作都可能出现意外，原告不能仅凭存在某些意外的可能就拒绝劳动。在向原告发出两次警告以后，被告明确向原告说明其既然到岗就应当适应工作提供劳动，如果因为手指原因无法工作，可以去康复，直到康复好为止，原告依然只打卡不提供劳动，给被告公司内部造成了恶劣的影响。被告依据员工手册，与原告解除劳动合同符合法律规定，属于合法解除，原告的诉讼请求不应得到支持。另外，即使法院认为被告属于违法解除，但是被告明确拒绝与原告继续履行劳动合同，因为被告为原告安排的工作岗位已是公司最轻松、最省力的，如果原告连最基本的工作都无法胜任，只能回家康复。客观上，双方也不存在继续履行劳动合同的可能。本院查明：2008年1月2日，原告入职被告单位工作。双方签订的最后一期劳动合同为无固定期限劳动合同，原告的工作岗位为分析员。被告为原告办理和缴纳了社会保险。2011年9月5日，原告发生工伤。2013年1月15日，原告被鉴定为伤残九级。原告工伤治疗结束后，因无法胜任原先的分析员岗位工作，被告安排原告在物检仓库管理员岗位工作。2019年9月3日，原告向本院起诉，要求：1.被告支付原告2019年4月至7月期间停工留薪期工资9120元；2.被告继续按照原告仓库管理员岗位履行劳动合同。2019年12月2日，本院依法作出（2019）苏0116民初6485号民事判决书，判决被告继续按照仓库管理员岗位履行与原告的劳动合同，驳回原告的其他诉讼请求。原告不服，向南京市中级人民法院提起上诉。2020年5月20日，南京市中级人民法院依法作出（2020）苏01民终1071号民事判决书，驳回上诉，维持原判。2020年1月14日，南京市劳动能力鉴定委员会经鉴定，确认原告“右腹部增生性瘢痕，右示指、中指皮瓣臃肿，右中指神经瘤”，属于工伤旧伤复发，并作出宁劳鉴通字（2019）5335号劳动能力鉴定结论通知书。中国人民解放军东部战区空军医院为原告制定了医疗康复方案，原告康复申请表中载明其康复时限分别为2020年4月20日至2020年5月20日、2020年5月20日至2020年6月20日、2020年6月20日至2020年7月20日、2020年7月20日至2020年8月20日、2020年8月27日至2020年11月27日。南京市社会保险管理中心在申请表落款处签章。2020年6月10日，被告向原告发出《关于施艳艳返回工作岗位的通知》，要求原告自收到通知书之日起的第三日上午到质量部胡经理处报到。2020年6月15日，原告报到。2020年6月15日至2020年6月28日期间，被告对原告进行工作内容的相关培训，原告完成了培训效果测试。原告正式上岗工作后，被告多次安排原告工作，包括清扫男女休息室、登记药品发放等，原告均拒绝工作，称其做不了。2020年7月8日，被告向原告发出《书面警告》，载明：“……6月29日，你只是坐在更衣室里，什么都没做。6月30日部门经理跟你沟通工作时间的安排时，你一直坚持：所有的工作内容中，没有一项能做，也不会做。2020年6月30日，人力资源部再次跟你沟通……这些工作都是最基本最轻松的工作。另外，考虑到你的工伤手指，公司可以给你一些弹性的空间，比如：有些工作，右手不方便可以以左手为主，右手为辅。如果刚开始不太熟悉，每项工作内容的时间可以合理延长一些。有些事情可以慢慢做，但不能天天打卡，却什么都不做……既然到岗，就应该慢慢适应，开始工作，如果是因为手指原因不能工作，可以去康复，直到康复好为止……不管怎样，打卡上班，就应该提供劳动，否则，公司将根据员工手册等进行处理……截止到今天，你的行为已经违反了《员工手册》之违纪行为范例‘拒绝工作、拒绝与其他员工协作或不服从合理的工作安排’，给予你书面警告处分”。当日，原告签收《书面警告》，但注明：“故意打击报复，滥用职权安排我无法从事的工伤病情工作”。2020年7月14日，被告向原告发出《最终书面警告》，载明：“截止到2020年7月14日，你除了一天休假外，其余时间无视公司与你的沟通和警告，依旧我行我素，上班打卡，但不提供任何劳动，根据《员工手册》之违纪行为范例‘拒绝工作、拒绝与其他员工协作或不服从合理的工作安排’，给予你最终书面警告处分”。2020年8月5日，被告向原告发出《解除劳动合同的通知》，根据《员工手册》中《兰精（南京）纤维有限公司行为规范及劳动纪律》3.4条款（若员工经过书面警告之后再次违纪……）及违纪行为范例“拒绝工作、拒绝与其他员工协作或不服从合理的工作安排”的规定，决定自2020年8月5日起解除与原告之间的劳动合同。被告工会在《解除劳动合同的通知》落款处签章。2020年8月17日，原告向南京市六合区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同日，该仲裁委作出宁六劳人仲案（2020）1141号仲裁决定书，决定终结审理本案。原告遂向本院提起诉讼。另查明，被告《兰精（南京）纤维有限公司用工政策》、《兰精（南京）纤维有限公司行为规范及劳动纪律》经过了职工代表大会讨论通过，原告学习过并知晓上述规章制度。以上事实，有（2019）苏0116民初6485号民事判决书、（2020）苏01民终1071号民事判决书、宁劳鉴通字（2019）5335号劳动能力鉴定结论通知书、南京市工伤职工康复申请表、《关于施艳艳返回工作岗位的通知》、培训考勤记录、培训效果测试、录音资料、《书面警告》、《最终书面警告》、《解除劳动合同的通知》、宁六劳人仲案（2020）1141号仲裁决定书以及当事人陈述等证据在案佐证。本案的争议焦点为：被告解除与原告的劳动关系是否符合法律规定。本院认为：《工伤保险条例》第三十八条规定，工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。本案中，2020年1月14日，南京市劳动能力鉴定委员会鉴定原告属于工伤复发，南京市社会保险管理中心同意原告的康复申请并签章。原告提供的五份康复申请表载明的康复时限分别为：2020年4月20日至2020年5月20日、2020年5月20日至2020年6月20日、2020年6月20日至2020年7月20日、2020年7月20日至2020年8月20日、2020年8月27日至2020年11月27日。据此，原告依法可享受工伤治疗康复、停工留薪期等工伤待遇。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。即用人单位不得单方提前通知解除劳动合同（无过错性辞退）、不得因经济性裁员解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位规章制度，用人单位可以解除劳动合同。本案中，原告工伤致残程度为九级，被告虽不得依照劳动合同法第四十条、第四十一条的规定解除与原告的劳动合同，但如原告存在严重违反规章制度的情形，被告仍可与其解除劳动合同。根据原告提供的康复申请表，2020年4月至11月属于原告康复期，原告在工伤康复治疗期选择了在岗工作，应视为其放弃了停工留薪期等工伤待遇，并应遵守用人单位各项规章制度。被告依照生效判决继续按照仓库管理员岗位履行与原告的劳动合同。原告返岗后，被告安排的工作内容主要涉及原液实验室部分化学制剂入库出库、备品备件办公用品出入库、更衣室和仓库卫生、劳保用品、寄样、盘库、废棉定等、配染液，上述工作内容未超出仓库管理员岗位的工作范畴。被告在两次警告通知书中均明确告知原告，可以“以左手为主，右手为辅”，“时间可以合理延长一些”，“有些事情可以慢慢做”，“如果是因为手指原因不能工作，可以去康复，直到康复好为止……不管怎样，打卡上班，就应该提供劳动”。不难看出，被告已经履行了作为用人单位对劳动者的保护照顾义务，并告知原告可以在康复治疗结束后重新返岗工作。但原告只接受被告安排电脑相关工作，拒绝其他任何工作。2020年6月29日至2020年8月4日期间，在被告两次书面警告后，原告仍然仅打卡考勤，拒绝提供任何劳动。原告的行为违反了《兰精（南京）纤维有限公司行为规范及劳动纪律》及违纪行为范例“拒绝工作、拒绝与其他员工协作或不服从合理的工作安排”的规定，且上述规章制度系经民主程序制定，原告学习过并知晓，故被告据此解除与原告的劳动合同，具有事实和法律依据。另外，被告工会在解除劳动合同通知书上签章，应当视为被告已经履行了通知工会的法定程序。综上，被告解除与原告的劳动合同，符合法律规定。对原告的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告施艳艳的全部诉讼请求。案件受理费减半收取为5元，由原告施艳艳负担，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院。审 判 员  王     菲二〇二〇年十一月十八日法官助理  王佺书记员成力