河南省高级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫民终852号上诉人（原审被告）：上海悦胜芜湖药业有限公司。住所地：安徽省芜湖市鸠江区九华北路**芜湖生物药业科技园内。法定代表人：汪蓓蕾，该公司执行董事。委托诉讼代理人：董邦林，安徽文理律师事务所律师。委托诉讼代理人：陶君竹，安徽文理律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：河南省星驰实业有限公司。住。住所地：河南省郑州市金水区文化路**院**楼**/div>法定代表人：邱旭霞，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李芳，河南宇法律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南百萃金方实业有公司。住所地：河。住所地：河南省郑州市郑东新区商都路**卖场****>法定代表人：邱旭霞，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李芳，河南宇法律师事务所律师。原审被告：安徽亳州浙皖中药饮片股份有限公司。住所地：安徽省亳州市。住所地：安徽省亳州市谯城区光明西路北侧 style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：周军，该公司执行董事。原审被告：毫州君益制药有限公司。住所地：安徽省亳州市。住所地：安徽省亳州市谯城区光明西路** style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：周兵伟，该公司执行董事。原审被告：周军，男，1968年6月13日出生，回族，住安徽省亳州市谯城区。原审被告：魏必芝，女，1969年4月7日出生，回族，住安徽省毫州市谯城区。原审被告：周兵伟，男，1995年6月6日出生，回族，住浙江省杭州市滨江区。原审被告：锁立龙，男，1989年12月12日出生，回族，住安徽省涡阳县。上诉人上海悦胜芜湖药业有限公司（以下简称上海悦胜芜湖公司）因与被上诉人河南省星驰实业有限公司（以下简称星驰公司）、河南百萃金方实业有限公司（以下简称百萃金方公司）、原审被告安徽亳州浙皖中药饮片股份有限公司（以下简称亳州浙皖中药饮片公司）、毫州君益制药有限公司（以下简称君益公司）、周军、魏必芝、周兵伟、锁立龙民间借贷纠纷一案，不服河南省郑州市中级人民法院（2019）豫01民初1797号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人上海悦胜芜湖公司委托诉讼代理人董邦林、被上诉人星驰公司、百萃金方公司共同委托诉讼代理人李芳、原审被告周军到庭参加诉讼；原审被告亳州浙皖中药饮片公司、君益公司、魏必芝、周兵伟、锁立龙经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。上海悦胜芜湖公司上诉请求：撤销河南省郑州市中级人民法院（2019）豫01民初1797号民事判决，改判驳回星驰公司、百萃金方公司对上海悦胜芜湖公司的全部诉讼请求。事实和理由：1．周军是亳州浙皖中药饮片公司法定代表人，是上海悦胜芜湖公司的实际控制人，根据公司法规定，上海悦胜芜湖公司如为亳州浙皖中药饮片公司提供担保，应当经上海悦胜芜湖公司股东会决议，但上海悦胜芜湖公司原法定代表人（小）周军出具的《担保承诺书》，未经上海悦胜芜湖公司股东会决议，因此，（小）周军该行为系越权代表，根据法律和相关司法解释规定，债权人因未审查上诉人股东会决议，其主观上不构成善意，（小）周军以上诉人名义出具的《担保承诺书》对上诉人不发生效力，一审判决认定被上诉人善意、无过错，并判令上海悦胜芜湖公司承担赔偿责任，显然是对无权代表行为及其法律后果的错误认定。2．退一步说，即使《担保承诺书》有效，承诺书担保的并不是本案争议的《借款协议书》。因为，本案争议《借款协议书》与《担保承诺书》都是同一天签署，如果《担保承诺书》是对《借款协议书》进行担保，《担保承诺书》中应当写明是对星驰公司、百萃金方公司通过向恒大地产集团合肥有限公司（以下简称恒大公司）借款代亳州浙皖中药饮片公司偿还欠款事宜进行担保，而不可能写成是对亳州浙皖中药饮片公司与星驰公司、百萃金方公司签订的关于亳州时代国际医药城二期项目相关事宜《协议书》进行担保。一审判决认定《担保承诺书》就是对本次借款的担保，属于基本事实认定错误。3．星驰公司、百萃金方公司与恒大公司、亳州金地建设投资有限责任公司（以下简称金地公司）签订的《委托付款协议书》是独立的合同，与《借款协议书》之间没有法律关系，恒大公司支付金地公司8,775.73万元在法律性质上并非是借款给星驰公司、百萃金方公司，也不是代亳州浙皖中药饮片公司偿还债务。一审判决认定恒大公司支付的8,775.73万元是被上诉人履行《借款协议书》中约定的代替亳州浙皖中药饮片公司偿还债务，与事实不符，混淆了各合同当事人之间的不同法律关系，由此作出的判决错误。星驰公司、百萃金方公司答辩称，一、一审对上海悦胜芜湖公司承担连带赔偿责任的判决应予以维持。1．借款担保时，周军是上海悦胜芜湖公司的实际控制人，是公司法定代表人（小）周军的亲哥哥，占股50％的股东锁立龙是周军的外甥，周军也是涉案借款担保人，也是借款人亳州浙皖中药饮片公司的实际控制人、法定代表人。上海悦胜芜湖公司认可这些事实。2.2016－2017年间，周军陆续借给上海悦胜芜湖公司共计4,192.6万元，该4,192.6万元来源于亳州浙皖中药饮片公司向当地政府4,500万元的借款，而亳州浙皖中药饮片公司向星驰公司、百萃金方公司借款4,500万元就是为了偿还亳州浙皖中药饮片公司对政府的欠款，依约直接支付给了政府的下属企业金地公司，故上海悦胜芜湖公司为该笔借款担保也是应尽的义务。鉴于周军是上海悦胜芜湖公司的债权人、实际控制人，上海悦胜芜湖公司的担保行为是否经过股东会决议不影响其应承担的连带保证责任，出借人星驰公司、百萃金方公司正是弄清楚这些情况后才让其提供担保，主观上不存在任何恶意。二、各个担保人签署的《担保承诺书》担保的和债权人主张的是同一笔债权，而且亳州浙皖中药饮片公司、周军与星驰公司、百萃金方公司之间只有这一笔债权。1．发生借款担保时，周军是上海悦胜芜湖公司的实际控制人，公司由其管理并经营。现上海悦胜芜湖公司及代理人不清楚当时借款及担保的背景和事实情况，一审已调查了该问题，借款人亳州浙皖中药饮片公司的实际控制人及担保人周军已明确担保的债权就是借款协议约定的债权，而且也不存在其他债权。2．《担保承诺书》中涉及的亳州医药城项目的相关事宜与委托付款协议是一致的，《担保承诺书》就是解决亳州浙皖中药饮片公司4500万元的欠款问题，也不存在其他事项需要进行担保的问题。三、本案向亳州浙皖中药饮片公司的借款，是通过恒大公司向金地公司偿还亳州浙皖中药饮片公司的欠款而发生的，借款事实清楚。请求驳回上海悦胜芜湖公司的上诉。周军答辩称，一审查明事实是存在的，请求维持一审判决。星驰公司、百萃金方公司向一审法院起诉请求：1.判令亳州浙皖中药饮片公司偿还借款本金4500万元及利息612万元（自2018年11月2日暂计至2019年7月22日，以后的利息按年息24％至清偿完毕之日止），共计5112万元；2.其他6被告分别对上述借款本息承担连带清偿责任；3.由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年7月28日，星驰公司、百萃金方公司与亳州浙皖中药饮片公司签订《借款协议书》，协议约定：星驰公司、百萃金方公司拆借4500万元资金给亳州浙皖中药饮片公司，期限三个月（从资金拆出日起算），年利率9.6％，利随本清。星驰公司、百萃金方公司协调第三方恒大公司以4500万元承兑汇票方式付款给亳州浙皖中药饮片公司的债权人金地公司，代替亳州浙皖中药饮片公司偿还欠款。如亳州浙皖中药饮片公司不能按期还款，应按照年息24％承担逾期利息。星驰公司、百萃金方公司有权要求相关担保方承担担保责任。亳州浙皖中药饮片公司在协议上加盖印章，其法定代表人周军签名并按捺手印。同日，上海悦胜芜湖公司、君益公司共同为涉案借款出具《担保承诺书》，周军、魏必芝、周兵伟、锁立龙也分别出具《担保承诺书》并签名按捺手印，一致约定：就星驰公司、百萃金方公司与亳州浙皖中药饮片公司于2018年7月28日签署的关于亳州时代医药城二期项目相关事宜，自愿对亳州浙皖中药饮片公司的全面履约，出具不可撤销的连带责任保证承诺。2018年10月12日，百萃金方公司与恒大公司、金地公司签订《委托付款协议》，协议约定：百萃金方公司与恒大公司于2017年5月5日签订《亳州时代国际医药城项目合作开发协议》，约定百萃金方公司将持有的亳州市时代置业有限公司70％股权转让给恒大公司。由亳州市时代置业有限公司筹集4500万元协助解决亳州浙皖中药饮片公司与金地公司的债务问题。亳州市时代置业有限公司协助偿债4500万元及退还财政扶持资金的4275.73万元，合计款项8775.73万元，由百萃金方公司负责偿还。因百萃金方公司资金不足，百萃金方公司委托恒大公司向金地公司支付前述款项。金地公司收到款项后，向恒大公司或其指定的付款主体开具收款凭证。2018年11月2日、2018年11月5日，恒大公司分别向金地公司支付了52210193元、35,547,107元代偿款的汇票，共计8,775.73万元，金地公司依约出具了相应的《收据》。对于上述借款的金额、出借方式及收到借款的事实，亳州浙皖中药饮片公司、君益公司均予以认可。另查明，上海悦胜芜湖公司为涉案借款提供担保时的法定代表人（小）周军是周军的亲弟弟，占股50％的股东锁立龙是周军的外甥，也是涉案借款担保人。周军是借款人亳州浙皖中药饮片公司的实际控制人、法定代表人及涉案借款担保人。担保人周军、魏必芝、周兵伟也是君益公司的全部股东，周兵伟担任法定代表人，魏必芝是周军的配偶，周兵伟是周军的儿子。2017年4月25日，上海悦胜芜湖公司的法定代表人变更为（小）周军，其在担任法定代表人期间为开展经营活动，重新刻制了上海悦胜芜湖公司的公章、财务章、法定代表人印鉴章，重新申领了营业执照。上海悦胜芜湖公司的现任法定代表人汪蓓蕾在安徽省芜湖市鸠江区人民法院起诉（小）周军要求移交上海悦胜芜湖公司的公章、财务专用章、法定代表人（小）周军印鉴、营业执照副本，芜湖市鸠江区人民法院（2019）皖0207民初698号民事判决支持了其诉求。一审法院认为，涉案《借款协议书》、《委托付款协议》、《收据》系当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，各方均应依约全面履行。星驰公司、百萃金方公司按约履行了出借义务，亳州浙皖中药饮片公司对从星驰公司、百萃金方公司处借款事实不持异议，故星驰公司、百萃金方公司诉求亳州中药饮片公司偿还借款，于法有据，予以支持。但星驰公司、百萃金方公司主张从2018年11月2日起息不妥，因为《委托付款协议》签订后，第三方受其委托于2018年11月5日才支付到位，故一审法院认为起息日应为2018年11月5日。依据《借款协议书》中约定：“借款期限三个月，从资金拆出日起算，年利率9.6％，逾期还款按年息24％承担逾期利息。”因此，本案的利息应自2018年11月5日至2019年2月5日按年利率9.6％计息；2019年2月6日之后按照年利率24％计息。关于君益公司、周军、魏必芝、周兵伟、锁立龙是否应对亳州浙皖中药饮片公司涉案债务承担连带清偿责任问题。魏必芝、周兵伟、锁立龙经合法传唤未到庭，视为其对诉讼权利的放弃，不影响该院根据审理查明的事实依法作出判决。周军、魏必芝、周兵伟、锁立龙为涉案借款提供担保，是其真实意思表示，星驰公司、百萃金方公司要求周军、魏必芝、周兵伟、锁立龙承担连带清偿责任的诉讼请求，具有事实和法律依据，予以支持。君益公司的法定代表人系周兵伟，全部股东为周军、魏必芝、周兵伟，三人均是担保人，且君益公司对其担保责任予以认可，故对星驰公司、百萃金方公司要求君益公司承担连带清偿责任的诉讼请求，予以支持。关于上海悦胜芜湖公司辩称《担保承诺书》上的公章是公司原法定代表人（小）周军刻制，未经股东会或董事会决议，故该担保承诺书对公司不具有法律约束力的意见。经查，上海悦胜芜湖公司时任法定代表人（小）周军为经营管理需要刻制了一套公司印章，在《担保承诺书》上签章行为虽系其真实意思表示，但鉴于《担保承诺书》没有经过股东会或董事会决议，对该担保承诺书效力不予确认。同时查明，涉案《担保承诺书》不但加盖有公司印章，有时任法定代表人（小）周军签名，形式要件完备，而且上海悦胜芜湖公司实际控制人周军、公司占股50％股东锁立龙均系该笔借款担保人。我国公司法明确规定：法定代表人是企业组织构架的一部分，是法人对外交易的纽带，第三人只要不存在故意或重大过失，即可以认定为善意，据此，该院认为星驰公司、百萃金方公司在担保承诺书签订过程中善意、无过错。结合本案并依据我国担保法解释第七条规定，主合同《借款协议书》有效而担保合同《担保承诺书》无效，债权人星驰公司、百萃金方公司无过错的，担保人上海悦胜芜湖公司与债务人亳州浙皖中药饮片公司对主合同债权人星驰公司、百萃金方公司的经济损失，承担连带赔偿责任。综上，上海悦胜芜湖公司辩称《担保承诺书》对其不具有法律约束力的意见不能成立。关于上海悦胜芜湖公司称其出具的《担保承诺书》是对国际医药城二期项目相关事宜的担保，不是对《借款协议书》的担保，故其不应承担担保责任的意见。经查，上海悦胜芜湖公司、君益公司共同为涉案借款出具《担保承诺书》，周军、魏必芝、周兵伟、锁立龙也分别出具《担保承诺书》并签名按捺手印，一致约定：就星驰公司、百萃金方公司与亳州浙皖中药饮片公司于2018年7月28日签署的关于亳州时代医药城二期项目相关事宜，自愿对浙皖中药饮片公司的全面履约，出具不可撤销的连带责任保证承诺。包括上海悦胜芜湖公司在内的《担保承诺书》签订各方对其真实性不持异议。周军系亳州浙皖中药饮片公司法定代表人、实际控制人，借钱后与原告签订了《借款协议书》，该《借款协议书》即《担保承诺书》中的《协议书》。同时，与上海悦胜芜湖公司共同为涉案借款出具《担保承诺书》的君益公司证实，亳州浙皖中药饮片公司向地方政府借钱，大部分又借给上海悦胜芜湖公司，因上海悦胜芜湖公司还款不能，亳州浙皖中药饮片公司即与原告协商共同开发亳州时代医药城二期项目，原告因此借款给亳州浙皖中药饮片公司，其与上海悦胜芜湖公司所签案涉《担保承诺书》就是对本次借款的担保。前述证据能够相互印证一致。而上海悦胜芜湖公司虽辩称，《担保承诺书》不是针对原告主张的《借款协议书》，但并未对2018年7月28日《担保承诺书》所涉《协议书》存在不同版本作出解释。故对其该辩解意见不予支持。关于上海悦胜芜湖公司称《借款协议书》并未履行，原告没有出借4,500万元给亳州浙皖中药饮片公司的意见。经查，2018年10月12日，相关各方签订《委托付款协议》后，原告即协调相关公司于2018年11月2日、5日向目标公司支付了52,210,193元、35,547,107元代偿款的汇票，共计8,775.73万元，有《收据》为证，且亳州浙皖中药饮片公司、君益公司、周军对于上述借款的金额、出借方式及收到借款的事实均予以认可。故上海悦胜芜湖公司该抗辩理由不能成立。根据《中华人民共和国民法总则》第六十一条、第一百四十二条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第九十一条、第一百零七条、第一百二十五条第一款、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第七条、第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百四十四条之规定，判决1.亳州浙皖中药饮片公司于判决生效后十日内偿还星驰公司、百萃金方公司借款本金4,500万元及利息（利息以4500万为基数按年利率9.6％自2018年11月5日计算至2019年2月5日，之后的利息以4500万为基数按年利率24％自2019年2月6日计算至实际清偿之日止）；2.上海悦胜芜湖公司对判决第一项确定的亳州浙皖中药饮片公司的债务承担连带赔偿责任；3.君益公司、周军、魏必芝、周兵伟、锁立龙对判决第一项确定的亳州浙皖中药饮片公司的债务分别承担连带清偿责任；4.上海悦胜芜湖公司、君益公司、周军、魏必芝、周兵伟、锁立龙承担连带责任后有权向亳州浙皖中药饮片公司追偿。案件受理费297,400元、保全费5,000元，共计302,400元，由亳州浙皖中药饮片公司、上海悦胜芜湖公司、君益公司、周军、魏必芝、周兵伟、锁立龙负担。本院二审期间，上海悦胜芜湖公司提交了芜湖市公安局经济技术开发区分局分别对周军、（小）周军、孟祥和的询问笔录，拟证明未经上海悦胜芜湖公司股东会或董事会授权，周军指使（小）周军私刻上海悦胜芜湖公司公章为涉案借款提供担保，星驰公司、百萃金方公司对越权担保是明知的。星驰公司、百萃金方公司质证称，该证据来源不合法，不认可证明目的。从询问笔录内容看，显示的内容与本案陈述是一致的，说明了当时借款的发生情况。上海悦胜芜湖公司为本案提供担保时，周军是上海悦胜芜湖公司实际控制人，也与上海悦胜芜湖公司有4000余万元的债权债务关系，提供担保时，周军也告知了另一股东；对于印章并非私刻，是为了经营需要，持营业执照重新刻的，并到公安机关备案。（小）周军是上海悦胜芜湖公司名义上的法定代表人，（小）周军在担保协议上作为法定代表人签名是真实的意思表示。该笔录更充分的证明了星驰公司、百萃金方公司有理由相信上海悦胜芜湖公司担保是有效的、善意的。周军质证称，对方告周军私刻公章，公安机关找周军做的笔录，内容大部分是对的，该公章是经过合法程序刻的，也用到借钱目的上了。针对上海悦胜芜湖公司提交的该三份询问笔录，本院认为，该三份笔录内容主要显示刻制上海悦胜芜湖公司公章及在担保协议上加盖的过程，但达不到证明星驰公司、百萃金方公司明知（小）周军越权代理的证明目的，对该笔录不予采信。本院认为，上海悦胜芜湖公司为亳州浙皖中药饮片公司借款出具《担保承诺书》，该《担保承诺书》加盖有上海悦胜芜湖公司公章，并有时任法定代表人（小）周军的签字，而（小）周军系周军弟弟，认可涉案借款担保发生时，上海悦胜芜湖公司实际控制人为周军，（小）周军只是名义上的法定代表人，公司印章和法定代表人签字系（小）周军所盖、签名，另经一审法院查明，上海悦胜芜湖公司占股份50％的股东锁立龙也认可为涉案借款提供个人担保，综合以上因素，（小）周军在《担保承诺书》上签字、盖章行为系上海悦胜芜湖公司真实意思表示，上海悦胜芜湖公司出具的《担保承诺书》应为合法有效，原审法院认为该《担保承诺书》无效的认定应予以纠正，上海悦胜芜湖公司提出（小）周军签字、盖章行为构成越权代理的理由不能成立。关于上海悦胜芜湖公司提出上海悦胜芜湖公司非为本案借款担保，原审认定事实错误的理由。经查，2018年10月12日，百萃金方公司与恒大公司、金地公司签订委托付款协议，根据该协议内容显示，鉴于：1.百萃金方公司、恒大公司双方于2017年5月5日签订《亳州时代国际医药城项目合作开发协议》，约定百萃金方公司将持有的亳州市时代置业有限公司70％股权转让给恒大公司，共同开发建设2011－117A地块。2.因百萃金方公司管理公司即亳州市时代置业有限公司的原股东星驰公司未完成该地块商业部分建设要求，导致该地块无法动工。3.根据亳州市谯城区人民政府会议确定，由亳州市时代置业有限公司筹集4,500万元协助解决亳州浙皖中药饮片公司与金地公司的债务问题；同时，亳州市时代置业有限公司前期因该地块多享受的财政扶持资金4,275.73万元退还给谯城区财政局，由金地公司账户收款。故，达成协议主要内容为：款项合计8,775.73万元由百萃金方公司负责偿还。因百萃金方公司资金不足，百萃金方公司委托恒大公司向金地公司支付款项，金地公司收到款项后，视为恒大公司对百萃金方公司在原协议中的等额包干费支付义务完成。2018年7月28日，星驰公司、百萃金方公司与亳州浙皖中药饮片公司签订借款协议，约定：星驰公司、百萃金方公司协调恒大公司以4,500万元承兑汇票方式付款给亳州浙皖中药饮片公司的债权人金地公司，代替金地公司偿还欠款。另，从双方当事人陈述看，星驰公司、百萃金方公司与亳州浙皖中药饮片公司之间不存在其他债权债务关系。所以，从整个借款的过程和当事人陈述看，上海悦胜芜湖公司于2018年7月28日向星驰公司、百萃金方公司出具的《担保承诺书》，所涉及的“就星驰公司、百萃金方公司与亳州浙皖中药饮片公司于2018年7月28日签署的关于亳州时代国际医药城二期项目相关事宜《协议书》”中的《协议书》，应为涉案借款协议书，上海悦胜芜湖公司承诺担保的系涉案借款担保，上海悦胜芜湖公司上诉称非为本案借款担保，原审认定事实错误的理由不能成立。综上，一审判决认定事实虽存在瑕疵，但裁判结果正确，故对上海悦胜芜湖公司的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费297,400元，由上海悦胜芜湖药业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 蔡 靖审判员 陈国防审判员 王玉坤二〇二〇年十一月十六日法官助理朱青书记员裴婷