陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕01民终12223号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地：陕西省西安市高新区锦业路**西安绿地中心****。负责人：韩宪君，总经理。委托诉讼代理人：曹华，陕西丰瑞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘妍，女，1984年11月15日出生，汉族，西安市福利院老师，住西安市长安区。委托诉讼代理人：赵芳云，陕西益图律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：董潇森，男，1992年7月28日出生，汉族，中银三星人寿保险有限公司员工，住西安市未央区。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司。住所地。住所地：太原市小店区体育路****iv>负责人：孟建晋，总经理。被上诉人（原审被告）：马丽珊，女，1992年3月6日出生，汉族，住西安市未央区。委托诉讼代理人：董潇森，男，1992年7月28日出生，汉族，住西安市未央区，马丽珊之夫。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财险陕西分公司）因与被上诉人、刘妍、董潇森、中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司（以下简称太平洋财险太原中心支公司）、马丽珊机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初19719号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。平安财险陕西分公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判其公司按照重新鉴定结果承担对刘妍的伤残赔偿金的赔偿；2、本案诉讼费由刘妍、董潇森、马丽珊、太平洋财险太原中心支公司承担。事实和理由：其公司收到鉴定意见后及时联系了刘妍本人核实伤残情况，根据柳妍受损左膝关节活动性当场展示的情形能够看出，刘妍的受损左膝关节活动功能并未丧失30%，不构成伤残，其公司有理由认为一审采信的鉴定结论显失客观，且鉴定人出庭也没有给其公司合理的解释，其公司恳请二审法院认真审核本案证据，对刘妍的伤残等级重新评定。刘妍辩称，一审法院依据的鉴定意见计算赔偿数额并无不当。一审鉴定程序合法，鉴定结论合法，鉴定人员一审已经接受平安财险陕西分公司的质询，故一审法院未接受平安财险陕西分公司重新鉴定申请符合法律规定，请求法院维持一审判决。董潇森、马丽珊不发表答辩意见。太平洋财险太原中心支公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面意见。刘妍向一审法院提出诉讼请求：1、判令董潇森、马丽珊、平安财险陕西分公司、太平洋财险太原中心支公司赔偿其医疗费30109.58元（含急救、担架费，其中刘妍支付11109.58元、平安财险陕西分公司支付5000元，太平洋财险太原中心支公司三者险支付1.4万元）、住院伙食补助费720元、营养费2700元、护理费9300元、误工费14400元、残疾赔偿金72196元、精神损害抚慰金1000元、交通费500元、残疾辅助器具费95元、被扶养人生活费54082.2元、后续治疗费3000元、鉴定费2280元、财产损害750元，共计172132.78元，由平安保险公司在交强险范围内赔偿115750元，由太平洋保险公司在商业三者险范围内赔偿其54102.78元；2、诉讼费、鉴定费由被告董潇森承担。一审法院经审理查明，2019年10月16日8时20分，董潇森驾驶晋Ａ×××**号小型客车，沿浐灞大道由东向西广运谭西路交叉路口向左转弯时，与由西向东骑电动自行车的刘妍发生碰撞，致车辆受损，刘妍受伤的交通事故。该事故经西安市公安局交警支队未央大队认定，董潇森负事故全部责任，刘妍无责任。刘妍受伤后当日在西安北环医院救治，当日又转入西安市红会医院急救及住院治疗，自2019年10月16日至2019年10月25日，共计9日，诊断为：左膝后叉韧带下止点撕脱骨折。共花费医疗费32357.96元（其中刘妍支付11109.58元，平安财险陕西分公司垫付7248.38元，太平洋财险太原中心支公司垫付1.4万元）。刘妍购买残疾辅助器具花费95元。因交通事故产生财产损失750元。经西安市中级人民法院委托陕西蓝图司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2020年4月21日出具陕蓝司法鉴定中心【2020】临鉴字第35号司法鉴定意见书认定：1.刘妍左膝后交叉韧带止点撕脱骨折，目前遗留左膝关节功能丧失达30%，构成十级伤残；2.刘妍误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日；3.刘妍后期还需接受定期复查及康复治疗，后续治疗费约需叁仟元。花费鉴定费2280元。平安财险陕西分公司对该鉴定结论有异议，提出：1、鉴定机构未按照其公司要求在鉴定时通知其公司代理人到场参与鉴定过程；2、在其公司复勘时，刘妍左膝屈曲90度，可以单腿蹲下，故刘妍膝关节功能并未丧失，鉴定人在鉴定报告上的描述及鉴定档案中活体检验记载与实际不符，鉴定人对被鉴定人功能丧失的陈述与鉴定报告中的分析说明不一致。因此，申请蓝图司法鉴定中心鉴定人出庭，鉴定人出庭接受质询后，对平安财险陕西分公司异议当庭答复：1、其鉴定中心工作人员于2020年4月15日向平安财险陕西分公司代理人曹华手机号码187××××****发送短信，通知刘妍查体时间为周四上午10点即2020年4月16日，地点：西安市未，地点二环开元路南段蓝天华庭小区北门10号楼1层；2、鉴定人根据法医临床检验规范SF/ZJD013003-2011，对被鉴定人膝关节伸直位、屈曲膝的动作，采用量角器，直尺、卷尺，以主动检查和被动检查方法，主动是由伤者自己活动，被动是由鉴定人员帮助伤者进行活动，活检结论为刘妍左膝屈曲度为90°，单膝不能下蹲。而参考正常人体膝关节屈曲为0-135°或者0-145°。鉴定人出庭接受质询后，平安财险陕西分公司仍有异议申请重新鉴定。另查，晋Ａ×××**号车在平安财险陕西分公司投保交强险，在太平洋财险太原中心支公司投保商业三者险，限额30万元，有不计免赔险，本案交通事故发生在保险期限内。。一审法院认为，董潇森驾驶车辆发生交通事故，致刘妍受伤。后经交警部门认定，刘妍无事故责任、董潇森负事故全部责任。肇事车辆投保有交强险、商业三者险及不计免赔险，故刘妍损失先由平安财险陕西分公司在交强险限额内承担，剩余部分由太平洋财险太原中心支公司在商业三者险限额内按事故责任比例承担100%，如有不足，由董潇森、马丽珊按事故责任比例承担。平安财险陕西分公司对陕蓝司法鉴定中心【2020】临鉴字第35号司法鉴定意见书有异议，申请鉴定人员出庭，鉴定人员出庭接受质询后，平安财险陕西分公司仍有异议申请重新鉴定。但平安财险陕西分公司未提交证据证明鉴定人不具备相应资格、鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足、鉴定意见不能作为证据使用的其他情形，故对其重新鉴定申请，法院依法不予准许。经核实确认刘妍损失为：1、医疗费按照票据计算为32357.96元（其中刘妍支付11109.58元，平安财险陕西分公司垫付7248.38元，太平洋财险太原中心支公司垫付1.4万元）；2、后续治疗费，参照鉴定结论确定为3000元；3、住院伙食补助费，刘妍住院共9天，每天80元，共720元；4、营养费，营养期参照鉴定结论计算90天，每天按30元计算，共2700元；5、护理费，护理期参照鉴定结论计算60天，住院期间护理费1440元，出院后雇佣护工护理30天花费护理费6000元，其余时间由家属护理，护理费为2100元，合计9540元，扣除平安财险陕西分公司已垫付的1440元，故护理费应为8100元；6、交通费，根据住院天数酌情确定200元；7、误工费，误工期参照鉴定结论计算120天，月工资参照2018年陕西省私营单位就业人员年平均工资40783元计算，误工费共计13408元；8、残疾赔偿金，刘妍经鉴定为十级伤残，按上一年度陕西省城镇居民人均可支配收入36098乘20年再乘伤残系数10%为72196元；9、精神损害抚慰金，刘妍主张1000元，符合相关法律规定，法院予以支持；10、残疾辅助器具费按票据计算95元；11、被扶养人生活费，刘妍的被扶养人有三人，分别为其父刘基本（1957年2月24日出生）、其母李亚芹（1957年10月8日出生）、其子王劲松（2012年10月11日出生），根据三人年龄及按照上一年度城镇居民人均生活消费支出，计算三人被扶养人生活费为19986.9元、21162.6元、12932.7元，合计54082.2元。12、财产损失确定为750元。综上，刘妍的医疗费32357.96元、住院伙食补助费720元、营养费2700元、后续治疗费3000元，合计38777.96元，已超过交强险医疗费限额，但平安财险陕西分公司已在交强险医疗费限额内支付董潇森1万元，董潇森收取该款后仅支付刘妍医疗费7248.38元，故董潇森应在此项下代平安财险陕西分公司支付刘妍1311.62元，平安财险陕西分公司还应在交强险范围内支付刘妍医疗费1440元。剩余损失28777.96元，应按照事故责任比例由太平洋财险太原中心支公司在商业三者险范围内，扣除已支付的1.4万元后，承担14777.96元。刘妍的护理费8100元、交通费200元、误工费13408元、残疾赔偿金72196元、精神损害抚慰金1000元、残疾辅助器具95元、被扶养人生活费54082.2元，共计149081.2元，超过交强险死亡伤残11万元限额，故由平安财险陕西分公司在交强险死亡伤残限额内承担11万元，剩余损失39081.2元，由太平洋财险太原中心支公司应承担。财产损失750元，由平安财险陕西分公司在交强险财产损失赔偿限额内赔付刘妍750元。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内在交强险范围内支付刘妍医疗费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具、被扶养人生活费、财产损失，共计112190元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司于本判决生效后十日内支付刘妍医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具、被扶养人生活费53859.16元；三、董潇森于本判决生效后十日内支付刘妍1311.62元；四、驳回刘妍其余诉讼请求。案件受理费1360元、鉴定费2280元，由董潇森承担。（此款刘妍已预交，董潇森于本判决生效后十日内支付刘妍）。二审经审理查明，一审法院查明的事实属实。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条的规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。刘妍为证明其伤残登记，在一审中申请鉴定，一审法院委托陕西蓝图司法鉴定中心进行鉴定，因刘妍的伤情为左膝后叉韧带下止点撕脱骨折，对其是否构成伤残及伤残等级的认定涉及刘妍左膝关节功能丧失程度，故蓝图司法鉴定中心在对刘妍进行活体检查时通知了包含平安财险陕西分公司参加，活体检查是对刘妍肢体功能是否丧失及丧失程度检查较为重要的程序，通知平安财险陕西分公司到场参加也是为了确保其公司对活体检查结果的知情及监督，但平安财险陕西分公司并未到场参加，放弃了其公司参与的权利，后蓝图司法鉴定中心经过活体检查，认定刘妍左膝关节功能丧失程度达30%，系十级伤残，蓝图司法鉴定中心的鉴定程序合法。平安财险陕西分公司上诉以其公司工作人员测量的结果与蓝图司法鉴定中心的活体检测结果不同为由，不认可该鉴定意见，但平安财险陕西分公司并未提供其测量结果及测量人员具备相应资质的相关证据，平安财险陕西分公司的该上诉理由只是其公司的主观陈述，并无证据证明，故本院不予采信。平安财险陕西分公司上诉要求重新鉴定，但并未举证证明现有鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的情形，故对平安财险陕西分公司的该上诉请求，本院不予支持。综上，平安财险陕西分公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费621.96元，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司已预交，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司承担。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 侯新省审判员 张 伟二〇二〇年十一月十九日书记员 袁 萱