河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终15793号上诉人（原审被告）：郑州中部两岸实业有限公司，住所地郑州市惠济区中州大道**。法定代表人：王蕾，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王之淏，河南中豫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邓淼，女，1980年3月29日出生，汉族，住河南省项城市。被上诉人（原审被告）：河南共创房地产营销策划有限公司，住，住所地郑州市金水区花园路****/div>法定代表人：于宁飞，该公司总经理。上诉人郑州中部两岸实业有限公司（以下简称中部公司）因与被上诉人邓淼、河南共创房地产营销策划有限公司（以下简称共创公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初20840号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中部公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第三项，改判上诉人对判决书第二项确定的义务不承担连带清偿责任；2.本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实不清、法律适用错误，判决上诉人对共创公司返还入会费承担连带责任于法无据。1.根据邓淼一审提交的《富海会VIP会员申请书》及共创公司收取25000元入会费收据，其诉请的25000元入会费是其向共创公司交纳，用于加入共创公司组织成立的购房团体，内部认购协议书的无效，并不必然导致《富海会VIP会员申请书》的合同目的无法实现。根据二被上诉人之间签订的《富海会VIP会员申请书》约定，邓淼作为“VIP”入会人员，可参加两岸富海湾项目内部认购或共创公司推荐的其他优质项目内部认购，如放弃认购资格，共创公司在三个工作日无息退还所收取的入会费且交纳的入会费不计入总房款。该项约定表明，被上诉人加入富海会的购房目标并不局限于上诉人开发的房子，即使无法购买上诉人开发的房子时也可以购买共创公司推荐的其他房子的方式实现合同目的，购房团由共创公司创办并独立承担法律责任，25000元入会费由共创公司收取并由共创公司出具收据，如果需要退还，也应由共创公司单独退还。2.根据邓淼一审提交的刷POS机刷卡单，仅能证明其付款对象为“中部两岸海鲜港”，并非上诉人；邓淼提交的（2019）豫01民终11803号判决书，亦不能证明邓淼诉请的25000元刷卡付款POS机与11803号判决书所涉收款POS机为同一台P**机，且11803号判决书系被告没有到庭、原告也没有提交《富海会VIP会员申请书》及共创公司收取25000元入会费收据等关键证据的情况下做出的判决，与本案情况并不相同。3.上诉人与共创公司就委托销售“两岸·富海湾”事宜签订的《郑州中部两岸海鲜果蔬物流园项目销售服务委托代理合同》，合同3.2.9明确约定“共创公司以自己名义采取电商活动所得资金归共创公司支配，与中部两岸公司没有关系。同时，优惠活动的法律责任由共创公司承担，共创公司应当对此向客户释明。”根据双方合同约定，共创公司向邓淼收取的25000元入会费用，是由共创公司收取、支配。4.根据最高人民法院《关于建立法律适用分歧解决机制的实施办法》指导精神要求，确立同案同判原则，客观上会促使法官在针对同一法律问题时，能够慎重，避免恣意，从而维护司法公信力。惠济法院、金水法院及郑州中院已对上诉人与共创公司同类案件作出十多份生效民事判决判令共创公司退还入会费，上诉人不承担入会费的退款责任。故一审法院判决上诉人承担连带清偿责任，未做到类案同判，请求二审法院予以纠正。邓淼辩称：一、中部公司无预售证违规销售导致合同无法履约。二、所有房款都是交给中部公司，一审已提交证据。三、在中部公司售楼部同一天，支付了25000元，还有其他购房合同所支付的费用一并支付给了中部公司，另外还有其他案件均是中部公司和共创公司同一财务收取费用的。共创公司未答辩。邓淼向一审法院起诉请求：1、判令被告中部公司退还原告购房款63326元、意向金25000元，合计88326元及利息7029.11元（利息自支付之日暂计算至2019年8月19日，2019年8月20日起至实际清偿完毕之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2、判令被告共创公司对上述购房款31332元、意向金25000元及利息4418.94元与被告中部公司承担连带返还责任（利息自支付之日暂计至2019年8月19日，2019年8月20日起至实际清偿完毕之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3、判令本案的诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：2017年12月8日，原告与被告共创公司签订《富海会VIP会员申请书》一份，主要内容为：富海会为河南共创房地产营销策划有限公司组织成立的一个自愿购房团体，“VIP”入会人员需缴纳25000元／套入会费用，不计入总房款，入会属自愿原则。共创公司承诺参与本次活动的“VIP”入会人员，可参加【两岸·富海湾】项目内部认购或共创公司推荐的其他优质项目内部认购，以员工优惠价格认购房屋，认购成功后入会费不再退回。2017年12月9日，原告与被告中部公司签订《内部认购协议书》一份，主要内容为：原告认购之物业位于郑州市惠济区中州大道435号，小区暂定名称为“两岸·富海湾”，原告作为被告中部公司员工的亲朋好友自愿参与被告中部公司内部认购：两岸·富海湾1号楼7层27室房屋，总价313322元。原告选择首付分期付款方式，首期款：签订本《内部认购协议书》当日内付清总房款的10％即31994元，余款：原告于2018年1月21日前付总房款的10％即31332元、于2018年6月30日前付总房款的15％即46998元、于2019年12月20日前付总房款15％即46998元。本《内部认购协议书》一经签订，原告须根据自己选定的付款方式在规定的时间内支付各期房款，并按照政府规定缴纳与购房相关的税费。如原告未按照本合同约定的期限缴纳房款的，被告中部公司有权另行出售该物业，原告所付房款在扣除相当于总房款10％相关费用后无息退还，本协议即行终止。被告中部公司取得《商品房预（销）售许可证》具备签订正式《商品房买卖合同》条件后，原告应当在接到被告中部公司通知后三个工作日内到被告中部公司处按照本协议约定的主要条件签订《商品房买卖合同》，否则被告中部公司有权另行出售该房屋，原告所付房款在扣除相当于总房款10％相关费用后无息退还，本协议即行终止。在签订《商品房买卖合同》前，因不可抗力或政府原因造成被告中部公司不能出售此物业，被告中部公司必须无息退还所收款项予原告，本《内部认购协议书》同时失效，双方的权利与义务即时终止。2017年12月8日、12月9日，被告中部公司出具编号为1209665、1209671的《收据》两份，分别载明：兹收到邓淼交来订金1#-7-27人民币10000元、意向金1号楼7层27号人民币21994元。2017年12月8日、2018年1月21日，被告共创公司出具编号为5236885（复印件）、5236947的《收据》两份，分别载明：交款单位邓淼，金额分别为25000元、31332元，收款事由分别为1#731VIP0002023、意向金1号楼7层27号。原告提交的付款记录显示：案外人王昆尾号56339账户通过银联POS机交易方式于2017年12月8日向被告中部公司转账30000元、向河南省郑州市中部两岸海鲜港转账支付75000元。原告还提交有金额31332元的POS机刷卡凭条一份。河南省郑州市中部两岸海鲜港结算人为被告中部公司法定代表人王蕾。涉案房屋现仍未取得商品房预售许可证。案外人王昆出具书面说明书认可其于2017年12月8日代原告支付定金10000元、意向金25000元。2020年9月17日原告提起本诉。审理中，原告陈述，其向被告中部公司支付购房款共63326元，分别为2017年12月8日通过原告表弟王昆转账支付10000元定金，2017年12月9日支付21994元，2018年1月21日通过POS机刷卡31332元，其于2017年12月8日通过王昆向被告共创公司支付意向金25000元，该意向金实际收款人是中部两岸海鲜港，结算人是被告中部公司法定代表人王蕾账户。一审法院认为，二被告经该院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃了答辩和质证的权利，不影响根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。被告中部公司未取得商品房预售许可证，原告与被告中部公司所签订的《内部认购协议书》应属无效；合同无效后，因该合同取得的财产，应予以返还，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失；故被告中部公司应返还原告购房款63326元，并应支付利息至实际清偿之日止（利息分别以10000元为基数自2017年12月8日、以21994元为基数自2017年12月9日、以31332元为基数自2018年1月21日起，按照中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率继续计算至实际清偿之日）。虽然被告共创公司向原告出具有31332元的购房款收据，但原告与被告中部公司之间存在房屋认购协议，原告购房款均实际支付给被告中部公司，故原告要求被告共创公司对购房款中31332元及利息承担连带返还责任，依据不足，该院不予支持。《内部认购协议书》无效致使《富海会VIP会员申请书》的合同目的无法实现，被告共创公司应当返还原告25000元并支付利息（利息自2017年12月8日起按照中国人民银行同期同贷款利率计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日）。原告虽与被告共创公司签订《富海会VIP会员申请书》，但原告所转的25000元款项系由被告中部公司法定代表人王蕾实际收取，可以认定被告中部公司对被告共创公司借委托代理销售之机，超越委托代理销售的范围，违规对外收取所谓的入会费用知情并参与其中，且由被告中部公司法定代表人实际收取该款项，故原告要求被告中部公司对该25000元及利息承担连带返还责任，事实清楚，依据充分，该院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告郑州中部两岸实业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告邓淼购房款63326元及利息（利息分别以10000元为基数自2017年12月8日、以21994元为基数自2017年12月9日、以31332元为基数自2018年1月21日起，按照中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日，以年利率6％为限；自2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率继续计算至实际清偿之日）；二、被告河南共创房地产营销策划有限公司于判决生效之日起十日内返还原告邓淼25000元及利息（利息自2017年12月8日起按照中国人民银行同期同贷款利率计算至2019年8月19日，以年利率6％为限；自2019年8月20日起的利息按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日）；三、被告郑州中部两岸实业有限公司对本判决第二项确定的义务承担连带清偿责任；四、驳回原告邓淼的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2183元，由被告郑州中部两岸实业有限公司、河南共创房地产营销策划有限公司共同负担。本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了举证质证。本院经审理查明的事实同一审法院认定的事实。本院认为，由于中部公司未取得商品房预售许可证，所以，邓淼与中部公司签订的《内部认购协议书》应属无效；合同无效后，因该合同取得的财产，应予以返还，有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失。本案中《内部认购协议书》无效致使《富海会VIP会员申请书》的合同目的无法实现，共创公司应当返还邓淼25000元并支付利息。《富海会VIP会员申请书》虽然是邓淼与共创公司双方签订，但邓淼所转的25000元款项系由中部公司法定代表人王蕾实际收取，从而可以认定中部公司对共创公司借委托代理销售之机，超越委托代理销售的范围，违规对外收取所谓的入会费知情并参与其中，且由中部公司法定代表人实际收取该款项，故原审判决中部公司对该25000元及利息承担连带清偿责任并无不当。二审中，中部公司提交的证据不能证明其主张，本院不予采信。综上所述，中部公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费489元，由郑州中部两岸实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 涛审判员 王燕燕审判员 谢宏勋二〇二〇年十一月三十日书记员 赵凌杰