陕西省榆林市中级人民法院   刑 事 裁 定 书 （2020）陕08刑终459号 抗诉机关陕西省榆林市榆阳区人民检察院。 上诉人（原审被告人）李霞，女，1982年5月3日出生于榆林市榆阳区，公民身份号码XXXXXXXXXX********，汉族，初中文化，住榆林市榆阳区，无业，2020年3月20日因涉嫌犯敲诈勒索罪被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，同年4月23日被逮捕，现羁押于榆林市榆阳区看守所。 辩护人王俊洲、崔雄梅，陕西天佑律师事务所律师。 陕西省榆林市榆阳区人民法院审理榆阳区人民检察院指控被告人李霞犯敲诈勒索罪一案，于2020年8月24日作出（2020）陕0802刑初647号刑事判决书，宣判后，被告人李霞不服，提出上诉，榆林市榆阳区人民检察院提出抗诉，榆林市人民检察院支持抗诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，榆林市人民检察院指派检察员刘绪照出庭支持抗诉。被告人李霞及其辩护人王俊洲、崔雄梅到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审判决认定，2017年4月至7月期间，被告人李霞通过微信与被害人白某某聊天中，以怀上被害人的孩子需要在北京请专家做流产手术、给医生送礼、购买医疗器械等为借口，一人扮演多种角色恐吓被害人，向其索要钱财66600元。2019年12月至2020年1月期间，被告人李霞冒充冯某某，以暧昧的微信聊天勾引被害人白某某。后被告人李霞又冒充冯某某的老公，以被害人勾引其老婆致其老婆发生交通肇事为由，并以殴打被害人家属、伪造法院判书等手段，恐吓被害人，向其索要钱财38000元。以上，被告人李霞实施敲诈勒索金额104600元。2020年6月17日，被告人李霞家属退赔被害人全部损失，并取得被害人谅解。榆林市榆阳区人民检察院建议对被告人李霞判处有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金。 原审判决列举了认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、报案材料、被告人李霞供述、被害人白某某陈述、微信聊天记录、转账记录、短信记录、辨认笔录、伪造的判决书、银行卡流水信息、收条、谅解书、榆阳区妇保院和榆林市第二医院门诊部的协查说明等证据证实。 据此，原审法院认为，被告人李霞以非法占有为目的，敲诈勒索他人钱财，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人李霞犯敲诈勒索罪的事实及罪名成立。鉴于其到案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，且赔偿被害人损失，取得被害人谅解，依法对其从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人李霞犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元。 榆林市榆阳区人民检察院抗诉认为，被告人李霞在侦查、起诉、审判阶段均认罪认罚，因此建议法院从宽处罚。但宣判后，李霞无正当理由提出上诉，属于认罪不认罚，不具备认罪认罚从宽处理情节，不适用《中国人民共和国刑事诉讼法》第十五条及两高三部关于《适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第五十四条的规定，原审适用法律错误，导致量刑畸轻。 榆林市人民检察支持抗诉认为，榆阳区人民检察院抗诉理由成立，予以支持。 上诉人李霞上诉称，1、2017年其确因怀孕需做人流手术向被害人白某某要钱，并未实施威胁，是白某某自愿给付，不属于敲诈勒索，原审证据不足，认定事实有误。2、2019年其敲诈白某某38000元是事实，对该部分事实认罪认罚，且主动退赔赃款13.7万某某，取得被害人谅解，一审量刑过重，请求二审从轻判处并适用缓刑。 辩护人辩护意见认为，1、被害人白某某与被告人李霞发生不正当两性关系导致李霞怀孕而做流产手术，急需钱治病才向白某某要钱，故白某某对引发本案有重大过错。2、2016年至2017年，李霞索取的钱系白某某自愿给付，不构成敲诈勒索。3、被告人李霞积极退赔被害人经济损失，取得谅解，且认罪态度好，应适用缓刑。4、李霞上诉是法律赋予的权利，且认罪态度好，请求二审改判缓刑有事实和法律依据，检察院机关抗诉理由不能成立。 经二审审理查明，2012年被告人李霞与被害人白某某相识，后发生不正当两性关系。2017年4月至7月，李霞给白某某发微信称怀孕需做流产手术，向白某某要钱，又假借多名亲属身份发送文字信息，以将二人发生性关系视频上传网络及告知白某某妻子为要挟，迫使白某某先后以转账方式给付66600元。2019年12月至2020年1月，李霞又注册新微信账号以冯某某名义，发送暧昧信息引诱白某某，接着又假借冯某某丈夫名义发送微信以白某某勾引冯某某，致冯为与白见面途中发生交通肇事为要挟，敲诈白某某，后又发送文字信息及图片以伤害白某某家人、伪造由白某某承担赔偿责任的法院判决书等方式进行威胁，白某某被迫转账给付38000元。上述被告人李霞共计敲诈勒索104600元。案发后，李霞家属退赔白某某137000元，白某某对李霞表示谅解。 经庭审举证、质证，证明上述事实的证据有： 1、榆林市公安局榆阳分局刑事侦查大队受案登记表、立案决定书、报案材料证明，2020年3月15日，白某某报警称2017年4月至2020年1月，李霞及多名亲友以李霞怀孕及其勾引别人老婆为由，多次对其敲诈勒索，达十余万某某。 2、被害人白某某陈述，2012年他和常彦龙跑榆林到延安的班车时认识了常彦龙的妻子李霞。2015年至2017年间，他和李霞发生了三次性关系。2017年4月，李霞姐姐用李霞的微信称李霞怀孕了，必须做流产手术，要给医生送钱，后来又说李霞子宫薄要打增厚针，打一针需要8000元，再后来又说做流产时大出血等，向他要钱。李霞母亲用李霞的微信说李霞看病向他要钱，他说没钱，李霞母亲给他联系了一个网贷人，他找那个网贷人贷款10000元，扣除手续费，实际拿到8500元，全部给了李霞。李霞姐夫用李某乙称他和李霞发生性关系时，被家里的监控拍下，如果不给李某甲，就将照片发到网上。李霞四爸用李某乙威胁他如果不处理的话要找他妻子，并准确说出妻子住处和上班的地方，称李霞看病花了十几万买了一台机器，还找北京的专家，让他出一部分钱。他没有见过这四人。他先后给李霞及其四爸微信、李霞的银行卡转了一部分钱，存现了一部分，还在他信用卡刷了一部分，总共转账15万某某。微信转账单、银行转账单都有，存现单没有了。李霞的微信名是“竹林堂姐”，李霞四爸的微信名是“晴儿”。这次向他要钱后，他便将这个微信删了。 2019年12月，李霞延安的一个朋友微信名“爱恨情仇”加他微信，断断续续在微信上聊了一个星期，有一天说心情不好，要到榆林看他。第二天这个人的丈夫发信息说他勾引妻子，妻子被车撞了，向他要5万多做手术，他不给，那人说要报警，他说随便报警或是经法院，那人又说不报了。下午，李霞四爸用微信名“晴儿”又加他微信，向他了解了他和李霞朋友的关系。当晚，李霞四爸发微信称李霞朋友的丈夫到医院了，接着微信名“爱恨情仇”给他发微信称要将他妻子孩子做残废，跟他没完。李霞四爸用微信称对方什么都事能干出来，让他想办法处理，李霞也发微信劝他处理。后来李霞四爸又说帮他与对方协商处理，如果他没钱某某先帮他垫上，当天又发微信说协商好了，给3.5万某某，先帮他垫付了。过了七八天，李霞四爸称李霞父亲要去西安做手术，向他要那3.5万某某。2019年12月18日，他给微信名“晴儿”转账5000元，12月23日转账1万某某，12月24日转账2万某某。过了几天，李霞四爸又发微信说对方又跑到李霞父亲丧事上闹事，称处理少了不满意。后李霞四爸四妈又先后称到延安法院调解了2万某某及请客吃饭花5700元，总共帮他垫付25700元。2020年1月12日，李霞四爸又发微信要钱，他又给微信转了2000元，1月22日转了1000元。他嫌丢人便没报警。又过了半个月李霞四爸又发微信称妻子被李霞朋友的丈夫捅死了，他让报警，李霞四爸称没证据。后又说经法院判决了，对方出20多万某某，让他出35500元，说是诉讼费，还给他发了一张只有半页的延安宝塔区法院的判决书。后来一直发微信恐吓他，逼得没办法，他只好报警，同时还一直发微信要钱，李霞还给他打电话叫他给四爸还钱。他感觉是李霞四爸在说谎。2017年他和李霞朋友见过一次面，这个女人给他发短信的手机号是1599123****。 2016年10月24日和2017年1月17日有两笔银行转账记录，原因就是李霞称怀了他的孩子，要做人流。2017年开始，他将微信绑定银行卡，李霞一直向他要钱，他便用微信转账。他还给过李霞现金4000元。后自称是李霞的姐姐发微信称李霞母亲喝农药自杀，让他给5000元，他碍于面子，不知给谁卡上打了5000元。又过了一段时间，李霞四爸的女儿发微信称因他和李霞的关系，李霞四爸和李霞母亲吵架，将李霞亲生母亲砍死了，向他要1万某某埋葬费，不然没完，之前喝农药死的不是李霞的亲生母亲，他又给打了1万某某，后来想这个人肯定是李霞冒充的。还有一次，李霞称要钱看病，他没钱，李霞将他的信用卡拿走刷了5000元。 3、被告人李霞供述，她认识白某某后发生过几次性关系，2017年她因此怀孕，在榆阳区妇幼保健院做了流产手术，在二院复查，在广济堂输液、买药等共花了几万某某，家人均不知道。因做流产她向白某某要过十几万某某，期间他俩没见过面，白某某通过微信、银行卡转账给她，分别转在她的微信名为“竹林堂二姐”、“晴儿”两个账号，银行卡有农行和信合银行。她先后伪装成她姐姐、姐夫、母亲给白某某发送文字信息，以姐姐名义称她做人流需要给医生送红包，以姐夫名义称他俩发生性关系时被摄像头拍下，不给钱某某就去找姓白某某妻子，用微信名“晴儿”伪装成她四爸，加白某某微信，称不给钱某某就去白某某家，并称她做流产手术请了北京的专家。至2018年底他俩再没有联系。 2019年底，她又新注册了一个微信号，名称为“追逐梦想”，以她和白某某共同认识的冯某某的名义加了白某某的微信，伪装成冯某某给白某某发送暧昧信息，聊了几天后，她以冯某某名义称心情不好，想到榆林看白某某，次日她便以冯某某丈夫名义称白某某称勾引自己的妻子，恐吓要找白某某妻子，要将白某某妻子孩子打残废，又谎称冯某某发生肇事，向白某某要钱。后她又用微信名“晴儿”加了白某某，以她四爸名义假装与白某某聊天时了解到冯某某丈夫的事，劝白某某给冯某某钱，否则冯某某丈夫什么事都做的出来，并称会帮忙与冯某某丈夫协商。后她谎称已经与冯某某丈夫协商好了，要35000元，白某某分几次将钱转到她的微信“晴儿”的账号上。后来她又以四爸名义谎称冯某某丈夫又闹腾要钱，在延安法院找关系帮忙协商处理，白某某同意，又给她的微信“晴儿”转了3000元。她又谎称冯某某丈夫跟她四爸闹事要钱，将她四妈捅死，在延安法院处理了，她在网上找了一份延安法院的判决书，用软件P上白某某的名子，拍照给白某某发过去，谎称法院判决由白某某再给冯某某丈夫3万某某，她四爸已经将钱垫付，然后继续恐吓，以各种身份向白某某要钱，但白某某再没给钱。在此期间她用朋友马某某身份证办理手机号1599123****，以冯某某丈夫口吻给白某某发送过两次恐吓短信，又注册了微信名“小爱”，给白某某发微信称是“四毛的婆姨”，想以其他人的名义向白某某要钱。她曾向白某某要钱时，白某某白说没钱，她便给白某某介绍了做贷款的余润梅，白某某向余润梅贷款8000多元都给了她。白某某给她的十余万某某都被她还债了。白某某的一个微信名是“老实人”，另一个微信名是“爆发”。冯某某和她娘家是同村，手机号码是1357110****。（民警提取李霞的微信“晴儿”账号、微信账单，打印后由李霞逐页签字后确认）。 4、提取笔录证明，提取白某某手机内转账给微信名为“竹林堂二姐”、“晴儿”的转账记录、微信聊天记录、短信记录及伪造的判决书显示内容由白某某承担三万某某。 5、微信聊天记录、短信记录证明，微信名为“小爱”、“晴儿”、电话号码为15991******的手机先后持续向白某某发送信息，威胁要钱。2017年4月21日微信记录内容为：今收到白某某五万某某，自称李大鹏的人承诺其家孩子再有任何病痛和事情都与白某某无关。 6、微信转账记录证明，被害人白某某微信名为“老实人”，被告人李某乙名为“晴儿”、“竹林堂二姐”，白某某于2017年4月5日至7月25日给李某乙先后转账66600元，2019年12月18日至2020年1月22日给李某乙名为“晴儿”、“竹林堂二姐”转账38000元，共计104600元。 7、辨认笔录及照片证明，被害人白某某从12张不同女性的免冠照片中辨认出11号李霞即是敲诈他3万余元的人。 8、银行卡流水信息证明，被告人李霞银行账号于2016年10月24日收到白某某转账7000元，于2017年1月17日收到白某某转账3000元。 9、收条及谅解书证明，2020年6月17日，被害人白某某收到李霞家属退款137000元，白某某对李霞表示谅解。 10、协查说明证明，榆阳区妇幼保健院、榆林市第二医院门诊部出具说明，2017年4月1日至4月31日未查询到李霞就诊记录。 上述证据相互印证，足以认定。 本院认为，上诉人李霞以非法占有为目的，采用要挟、威胁方法敲诈他人钱财，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪，应依法惩处。原审认定事实及罪名成立。鉴于案发后李霞退赔被害人经济损失，取得被害人谅解，有悔罪表现，可依法从轻处罚。抗诉机关认为李霞在一审认罪认罚从宽处罚后，无正当理由提出上诉，属于认罪不认罚，不具备从宽处罚情节，原审适用法律错误、量刑畸轻，及李霞及其辩护人所持请求二审适用缓刑之理由，经查，上诉权是被告人享有的法定基本诉权，综合全案证据，原判根据李霞的犯罪事实、情节及归案后的认罪悔罪表现，量刑并无不当，抗诉及上诉理由均不能成立，应予驳回。另李霞及其辩护人所持2017年间，被害人系自愿给付李某甲款，不属于敲诈勒索之理由，经查，被害人白某某在李霞以揭露两人不正当关系的视频及事实为要挟的情况下，交付钱财，系精神受到胁迫和控制后实施的行为，完全符合敲诈勒索罪的构成要件，该上诉理由与查明事实不符，不能成立。辩护人辩护意见所持被害人白某某对引发本案有过错之观点，经查，被告人与存在婚姻关系的被害人发生不正当两性关系，双方均属不道德行为，进而引发被告人犯罪，该辩护观点不能成立，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，应予维持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉、抗诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 张 利 审判员 李 娟 审判员 冯骥飞 二〇二〇年十一月二十六日 书记员 张 媛