福建省德化县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0526民初35号 原告：黄兰香，女，1982年11月10日出生，汉族，住福建省德化县。 委托诉讼代理人：张剑平，福建岱仙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王淑贞，福建岱仙律师事务所律师。 被告：周建明，男，1972年7月15日出生，汉族，住址福建省德化县，现住福建省德化县。 被告：厦门市思明区林美定工艺品店，住所地福建省厦门市思明区禾祥东路****之二，统一社会信用代码：92350203MA31DMQ0XM。 经营者：林美定，该店负责人。 被告：华泰财产保险有限公司泉州中心支公司，住所地福，住所地福建省泉州市鲤城区温陵北路**富临新天地商贸区********信用代码：913505035853463805。 负责人：郑颖，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：郑进福，福建国富律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张敬欣，福建国富律师事务所律师。 原告黄兰香与被告周建明、厦门市思明区林美定工艺品店、华泰财产保险有限公司泉州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄兰香的委托诉讼代理人王淑贞和被告周建明、华泰财产保险有限公司泉州中心支公司的委托诉讼代理人郑进福到庭参加诉讼，被告厦门市思明区林美定工艺品店经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄兰香向本院提出诉讼请求：1、要求周建明、厦门市思明区林美定工艺品店赔偿原告因交通事故受伤的医疗费、膝关节可调支具费用、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、摩托车损坏维修费用、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费等损失318352.37元，扣除保险公司已垫付的10000元，尚应支付308352.37元；2、要求华泰财产保险有限公司泉州中心支公司在机动车交强险和商业险保险责任限额范围内对原告的损失直接给予支付；3、由被告承担诉讼费用。事实与理由：2019年10月12日8时21分左右，黄兰香驾驶闽Ｃ×××××号普通二轮摩托车从程田寺方向往瓷国明珠酒店方向行驶，在德化县前路段，遇周建明驾驶闽Ｄ×××××号小型轿车从道路最右侧车道起步驶出往瓷国明珠酒店方向行驶时二车发生碰刮，造成黄兰香受伤、二车损坏的交通事故。事故经交警认定，周建明负本事故全部责任、原告不负事故责任。原告受伤后被送德化县医院住院治疗，诊断为：右膝关节脱位、右膝关节前十字韧带完全断裂、右膝关节后十字韧带完全断裂、右膝关节内侧副韧带损伤、右膝外侧半月板损伤、早孕流产、全身皮肤挫擦伤等伤情，住院治疗至2019年11月21日伤情好转后出院，住院40天，出院时医嘱每2周-1个月抬送到门诊随访，患肢限负重活动1个月，加强股四头肌功能锻炼，限深蹲，上下坡，膝关节支具限制活动4个月，4周内90度，4-6周90-120度（其中每5-7天增加15度，每天膝关节0-120度活动1次），原告的伤情于2020年3月28日经法院委托鉴定为9级伤残，现原告诉讼请求确认如下：1、医疗费：48213.76元＋477.01元＝48690.77元；2、膝关节可调支具费用：1000元；3、误工费：计算至定残日167天×231.2元／天（城镇居民误工费标准）＝38610.4元；4、护理费：住院40天＋出院后膝关节支具限制活动休息治疗暂计算4个月，40天×231.2元＋出院后休息治疗4个月×231.2元×30%＝17571.2元；5、住院伙食补助费：40天×50元＝2000元；6、营养费：5000元；7、摩托车损坏维修费用：1000元；8、交通费：1000元；9、精神损害抚慰金：二胎怀孕因本案事故而致流产，造成的精神伤害，而且遗留9级伤残，20000元；10、残疾赔偿金：45620元×20年×20%＝182480元；11、鉴定费：1000元。合计：318352.37元，扣除被告保险公司已经垫付的10000元，尚应支付308352.37元。原告的后续治疗费用待后另行主张。 周建明辩称没有意见。 厦门市思明区林美定工艺品店未作答辩。 华泰财产保险有限公司泉州中心支公司辩称，1、涉案车辆在保险公司投保了交强险和商业险，事故发生时车辆逾期未年检，本案商业险不承担赔偿责任。2、对于原告诉求项目:⑴.误工费应按照误工收入减少的实际情况计算。⑵.护理费应当只计算住院天数，超过住院天数外的不予支持。⑶.营养费不合理，没有医嘱且退一步说，即使支持，最高不超过医疗费的10%。⑷.摩托车维修费、交通费没有证据证明，应由原告承担举证不能的责任。⑸.残疾赔偿金，司法鉴定意见书中的鉴定依据明显不成立，鉴定的描述不完整，答辩人在法定期间内提出相应的异议及重新鉴定申请，由法院重新认定审查。⑹.精神损害抚慰金同残疾赔偿金答辩意见一致。⑺.鉴定费不属于赔偿范围。 本院经审理认定事实如下：2019年10月12日8时21分左右，黄兰香驾驶闽Ｃ×××××号普通二轮摩托车从程田寺方向往瓷国明珠酒店方向行驶，在德化县前路段，遇周建明（准驾车型：Ｃ1）驾驶闽Ｄ×××××号小型轿车从道路最右侧车道起步驶出往瓷国明珠酒店方向行驶时二车发生碰刮，造成黄兰香受伤、二车损坏的交通事故。2019年11月4日，德化县公安局交通警察大队作出德公交认字［2019］第30072号道路交通事故认定书，认定周建明负本事故全部责任、黄兰香不负本事故责任。黄兰香受伤后被送往德化县医院治疗，诊断伤情为：右膝关节脱位、右膝关节前十字韧带完全断裂、右膝关节后十字韧带完全断裂、右膝关节内侧副韧带损伤、右膝外侧半月板损伤、早孕流产、全身多处皮肤挫擦伤，同年11月21日出院，住院40天，出院时医嘱：每2周-1个月抬送到门诊随访，患肢限负重活动1个月，加强股四头肌功能锻炼，限深蹲，上下坡，膝关节支具限制活动4个月，4周内90度，4-6周90-120度，支付医疗费48690.77元、残疾辅助器具费1000元。 诉讼中，黄兰香向本院提出申请，要求对其伤情进行伤残等级鉴定，经本院委托福建君驰司法鉴定所进行鉴定，黄兰香的右膝关节损伤构成九级伤残，支付鉴定费1000元。 华泰财产保险有限公司泉州中心支公司对福建君驰司法鉴定所作出的鉴定有异议，认为评定黄兰香的右膝关节损伤构成九级伤残缺乏依据，向本院提出重新鉴定。本院经审查，华泰财产保险有限公司泉州中心支公司的申请不符合《最高人民法院》第四十条规定，本院不予准许。 同时，华泰财产保险有限公司泉州中心支公司要求鉴定人对鉴定作出解释、说明或者补充。福建君驰司法鉴定所回复称，1、该鉴定按照《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）对黄兰香进行全面、客观的体格检查与记录，即包括被鉴定人双膝关节的主被动功能情况。2、根据《人体损伤致残程度分级》适用指南中C.7肢体关节功能评定，伤侧关节功能丧失值应与对（健）进行比较，即同时用查表法分别求出伤侧和对侧关节功能丧失值，并用伤侧关节功能丧失值减去对侧关节功能丧失值，其差值即为伤侧关节功能实际丧失值。被鉴定人查体情况为：右膝关节主动活动度为（0-57°），左膝关节主动活动度为（0-133°），双下肢肌力5级，据C.7.5表和计算可得右膝关节功能丧失60%。据此，评定的操作计算及结果都是规范、正确的。 闽Ｄ×××××号小型轿车在华泰财产保险有限公司泉州中心支公司投保交强险和机动车第三者责任险。 另查明，闽Ｄ×××××号小型轿车的行驶证登记所有人为厦门市思明区林美定工艺品店，事故检验有效期至2019年9月30日。 闽Ｄ×××××号小型轿车于2019年10月12日15时30分检验合格。 黄兰香居住在德化县。 上述事实，有原告提供的居民身份证、道路事故认定书、门诊病历、出院记录、疾病诊疗证明书、门诊收费票据、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票，周建明提供的闽Ｄ×××××号小型轿车年检合格报告，华泰财产保险有限公司泉州中心支公司提供的投保单及保险条款等证据及陈述为据。 本院认为，周建明驾驶机动车起步驶出临时停车地时未注意观察后方车辆情况并让正常行驶的车辆先行，违反交通法规，碰刮到黄兰香驾驶的二轮摩托车，造成黄兰香受伤、二车损坏的交通事故。经德化县公安局交通警察大队对该道路交通事故认定，周建明负本事故全部责任、黄兰香不负本事故责任。由此，周建明依法应当承担民事赔偿责任。黄兰香的伤情经福建君驰司法鉴定所鉴定，其右膝关节损伤构成九级伤残，有福建君驰司法鉴定所的鉴定意见书及回复，应予认定。黄兰香居住地在城镇，其赔偿标准按城镇居民标准计算，精神损害抚慰金按20000元计算，营养费按医疗费10%计算，出院后护理费按部分护理30%计算，交通费按500元计算。摩托车损坏维修费用1000元，未能提供相关证据，不予支持。黄兰香请求的赔偿数额确定如下：1、医疗费：48213.76元+477.01元=48690.77元；2、残疾辅助器具费：1000元；3、误工费：计算至定残日前一天为167天×231.2元/天=38610.4元；4、护理费：住院40天×231.2元/天+出院后膝关节支具限制活动休息4个月×231.2元/天×30%=17571.2元；5、住院伙食补助费：40天×30元/天=1200元；6、营养费：48690.77元×10%=4869.07元；7、交通费：500元；8、精神损害抚慰金：20000元；9、残疾赔偿金：45620元×20年×20%=182480元；10、鉴定费：1000元，合计：315921.44元。 周建明驾驶的闽Ｄ×××××号小型轿车在华泰财产保险有限公司泉州中心支公司投保交强险和商业第三者责任险，华泰财产保险有限公司泉州中心支公司应在交强险限额范围内承担保险赔偿责任，即在交强险医疗费用限额范围内赔偿黄兰香医疗费用10000元，在死亡伤残赔偿范围内赔偿黄兰香残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金等110000元，以上交强险合计人民币120000元，扣除已支付10000元，在交强险限额内尚应赔偿黄兰香120000元-10000元＝110000元。 华泰财产保险有限公司泉州中心支公司在保险合同中对于合同约定免责情形已做黑体字处理，并已明确告知投保人，华泰财产保险有限公司泉州中心支公司已尽到相应的说明、告知义务。由于闽Ｄ×××××号小型轿车存在逾期未年检的情形，故华泰财产保险有限公司泉州中心支公司依保险合同约定无需在商业险赔偿限额内承担责任。厦门市思明区林美定工艺品店将未定期检验的闽Ｄ×××××号小型轿车交给周建明驾驶，存在一定的过错，在本案中承担10%的过错责任，即赔偿黄兰香（315921.44元-120000元）×10%＝19592.14元。余下赔偿款315921.44元-120000元-19592.14元＝176329.3元，由周建明赔偿。周建明辩称没有意见的辩解意见予以采纳。华泰财产保险有限公司泉州中心支公司的辩解意见，予以部分采纳。厦门市思明区林美定工艺品店经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理并作出判决。 综上所述，黄兰香的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、华泰财产保险有限公司泉州中心支公司应在交强险限额范围内赔偿黄兰香医疗费、残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金等经济损失合计人民币110000元，限于本判决生效后十五日内一次性支付，直接将款项汇入德化县人民法院账户内。 二、周建明应在本判决生效后十五日内赔偿黄兰香医疗费、残疾赔偿金等经济损失合计人民币176329.3元。 三、厦门市思明区林美定工艺品店应在本判决生效后十五日内赔偿黄兰香医疗费、残疾赔偿金等经济损失合计人民币19592.14元。 四、驳回黄兰香的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5925.29元，由黄兰香负担50元，周建明负担3085.49元，厦门市思明区林美定工艺品店负担289.8元，华泰财产保险有限公司泉州中心支公司负担2500元，限于本判决生效后七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  郑开明 人民陪审员  孙桂梅 人民陪审员  陈玉铭 二〇二〇年十一月五日 书 记 员  徐凝蕾 速 录 员  郑远军 附：一.本案适用的主要法律条文： 1.《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 2.《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 3.《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。 4.最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。 辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。 5.最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其它损害情形的精神抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等到有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 6.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自已提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二.执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。