广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初13024号原告：汕头市河浦建筑总公司，住所地:广东省汕头市濠江区河浦大道中段（原河浦福利院内）。法定代表人：吴辉胜。委托诉讼代理人：许昭崇，广东法丞汇俊律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈庆文，系该公司职员。被告：赵令华，男，1978年5月25日出生，汉族，身份证住址：湖北省保康县。原告汕头市河浦建筑总公司（以下简称河浦公司）与被告赵令华建设工程合同纠纷一案，本院立案受理后，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告河浦公司的委托诉讼代理人许昭崇、陈庆文到庭参加了诉讼，被告赵令华经本院合法传唤，无到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河浦公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告经济损失1199259元以及支付以该款为计算基数自实际支付之日起付至被告付清全部款项之日止按照每月2%的标准计算的利息（利息暂计至2019年10月2日，为154674元），两项合计为1353933元；2、请求被告赔偿原告因本案财产保全担保而支出的担保费4062元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年7月，原告与被告签订《工程施工承包协议书》，约定原告将广州市番禺区石碁第三中学创建示范性高中建设工程，总建筑面积约25150㎡，工程造价550.725608万元，承包给被告，被告以包干形式独立核算、自负盈亏，包质量、包安全、包工期，并承担工程所发生的一切经济责任（包括机械、材料、人员工资等）自负盈亏，又约定如被告拖欠工人工资或工程材料款，造成法院和劳动部门检控追讨，引起的有关费用全部由被告负责承担。上述协议签订后，原告依约履行支付工程款义务，原告从业主方广州市番禺区石碁第三中学（现更名为“广州市番禺区大龙中学”）收到的工程款扣除相应管理费及税费后给付被告，截止2018年12月，原告共支付给被告工程款3716197.89元。但被告收到工程款后，不用于工程项目支出（包括拖欠农民工工资、拖欠材料款），农民工闹事，导致工程项目于2018年底停工。原告为了工程项目能正常施工，在相关部门的协调下，先行代被告垫付农民工工资1199259元。再者，涉案工程于2018年底停工后，原告发现被告已施工的工程存在多处质量问题，原告多次要求被告整改并完成后续工作，但是被告均拒不履行，导致工程烂尾。2019年6月初，原告为了避免损失的进一步扩大，另行安排施工队伍对被告已施工的存在质量问题的部分工程进行返工整修，并跟进涉案工程的后续工作。以上原告代被告垫付农民工工资费用本金共计1199259元，而被告却既不履行涉案工程后续工作，又不偿还上述代垫款。因此，原告为维护自身的合法权益，依法向贵院起诉，请求贵院依法支持原告上述诉讼请求。被告赵令华没有答辩。经审理查明：河浦公司于2018年7月15日与广州市番禺区石碁第三中学签订一份《建设工程施工合同》，约定广州市番禺区石碁第三中学作为发包人，将“广州市番禺区石碁第三中学创建示范性高中建设工程”发包给河浦公司承建，工程地点：番禺区石碁镇城区大道1号，承包方式：包工、包料、包工期、包质量、包安全、包文明施工。图纸大包干、项目措施费包干。承包范围：按招标人提供的招标文件、全套施工图纸、设计说明及补充说明，承包广州市番禺区石碁第三中学创建示范性高中建设工程等施工图纸以及招标过程中发布的招标文件所包含的全部内容，包括装修、给排水、供配电、防雷、消防、通讯改造等工程内容。合同总价大写：伍佰伍拾万零柒仟贰佰伍拾陆元零捌分，小写：5507256.08元。合同工期要求：90日历天。2018年7月河浦公司作为甲方与赵令华为乙方签订一份《工程施工承包协议书》，约定河浦公司将承接“广州市番禺区石碁第三中学创建示范性高中建设工程”转包给赵令华承接施工，建筑面积：25150㎡，工程造价550.725608万元。乙方赵令华同志为本工程项目承包责任人，全面负责项目部的运作，直接承担本工程安全生产责任及经济、法律责任，并履行甲方与建设单位签订的该工程施工合同的全部条款。乙方以包干形式独立核算、自负盈亏、自我负责；包质量、包安全、包工期。按《建筑法》和上级建设主管部门的相关规定，行使正当职权，做好施工现场的质量安全和文明施工管理工作。随时接收配合各级建设主管部门的质量、安全、文明施工检查。乙方必须承担工程所发生一切经济责任（包括机械；材料、人员工资等）自负盈亏。项目部自建财务账、工人工资表。如果乙方拖欠工人工资或工程材料款，造成法院和劳动部门检控追讨，引起的有关费用全部由乙方责任承担。乙方上交甲方管理费（即利润包干上交款）及税费，按工程总造价17.0%缴纳，在每次工程款中由甲方财务按比例扣除（外出经营证税费一次性收取）。甲方每次收到工程款各项费用后，根据乙方所完成的工程量支付相应的款项转至乙方指定账户。协议书还约定了其它内容。上述工程施工承包协议书签订后，赵令华于2018年7月16日入场施工，河浦公司陈述至2018年11月赵令华只完成了工程量的80%，且从2018年12月底开始拖欠工人工资，工程项目未能正常施工完成。从2019年1月5日至2020年2月21日，河浦公司分22批次分别向赵令华属下的泥水班组、不锈钢班组、施工管理组、大理石班组、天花吊顶组、扇灰班组、沙石材料、泥工和电工、拆旧杂工、电工班组、搬运组、补漏、搬运工代垫工资、工程材料款合计1199259元，上述代垫款项分别由上述班组的领班曾永久、黄忠运、陈有委、赖忠远、刘少彬、卢楚鑫、肖带光、谢华明、谢秋生、喻建红、张健材、周桥、钟明、蒋美祝收取，并开具了相应的收款收据，赵令华在部分收款收据签名确认。赵令华于2019年1月5日至2019年1月28日向河浦公司出具9份承诺书，其中2019年1月5日赵令华向河浦公司出具承诺书的内容为：本人赵令华（身份证号：）是“广州市番禺区石碁第三中学创建示范性高中建设”项目班组承包负责人，由于本人原因拖欠属下泥水班组工人曾永久（身份证号：）工资人民币共112890元。现经本人与贵司协商，请贵司先代本人向曾永久支付该工资款。本人将继续做好该工程的后续工作确保工程顺利竣工验收并交付业主使用和做好结算工作。该欠款在后续应付本人的工程款中抵扣付还贵司，如应付本人的工程余款不够付还贵司的，本人将在2019年9月30日前全部还清贵司，否则本人愿意承担违约责任。本人承诺上述内容真实有效，没有存在弄虚作假行为，否则，本人愿意承担由此引起的法律和经济责任！并赔偿贵司的一切损失！其他8份的承诺书除了时间、班组名称、班组领班姓名、以及工资、工程材料款金额不同，其他内容基本与上述承诺书的内容一致。2019年9月23日，广州市番禺区大龙中学（原广州市番禺区石碁第三中学）向河浦公司发出一份告知函，内容为：我校发包的“广州市番禺区石碁第三中学创建示范性高中建设工程”，因你司于2018年年底停滞施工（注：停滞施工前，该工程施工进度完成80%，我校也将工程款付至80%），但经我校发现，该部分已施工工程存在楼地面存在的严重渗漏，个别蹲厕冲水配件漏水、卫生间隔断发泡等质量问题，且存在农民工工资未及时发放情况，导致农民工上访，造成不良影响。我校曾屡次告知工程现场管理人赵令华及你司尽快解决上述问题，并加快复工，完成剩余工程。但截至2019年5月23日，施工仍处于停工状态。2019年6月3日，你司更换现场管理人赵令华及施工队伍，工程施工才继续推进，并对我校提出的上述质量问题予以返工修复合格。现请贵司加快完成工程收尾，并做好工程整体验收准备工作！河浦公司陈述赵令华只完成总工程量的80%，双方没有进行工程款总结算。截止2018年12月21日，河浦公司从业主方所领取的总工程款为4405804.86元，河浦公司在扣除17%的税费及管理费后，按工程进度已支付给赵令华工程款3716197.89元。案涉工程已于2019年9月29日竣工验收。另查明，赵令华没有取得相关建筑工程施工的资质。本院认为，河浦公司从业主方承包工程后将涉诉建筑工程违法分包给赵令华，由赵令华以自然人身份实际承包涉诉工程。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第四条的规定，河浦公司与赵令华签订的《工程施工承包协议书》无效，鉴于赵令华已实际进场施工，故其实际施工期间所拖欠的工人工资、工程材料款应由赵令华负责支付。赵令华向河浦公司出具承诺书承诺河浦公司所代垫的工资及工程材料款在后续支付给其的工程款中抵扣，如赵令华的工程款不够支付给河浦公司的，赵令华承诺全部还清给河浦公司。本案已按法定程序向赵令华送达了起诉状副本及开庭传票，但赵令华仍不到庭参加诉讼。在市场经济中，当事人是自身利益的最佳判断者，自主进行民事活动并对自己的行为负责，由于赵令华放弃其答辩意见，故本院对河浦公司与赵令华有否对涉案工程款进行总结算以及总结算工程款的具体金额不予审查，赵令华应按承诺书的约定返还给河浦公司代垫的工资及工程材料款1199259元。关于原告主张的利息问题，河浦公司代赵令华垫付工资及工程材料款，赵令华理应予以偿还，现其未能偿还，客观上已占用了河浦公司的款项，给河浦公司带来孳息损失，理应支付利息。由于河浦公司代赵令华垫付工资及工程材料款后，双方没有进行工程款的总结算，对于河浦公司应付给赵令华的工程款是否足以抵扣垫付款无法确定，且承诺书对支付利息的标准也没有约定，故利息应以垫付款1199259元为基数，从河浦公司向本院主张权利之日即2019年10月12日起计算至款项清偿之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准计算。原告的其他诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。被告赵令华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第五项、第五十六条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第四条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告赵令华应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告汕头市河浦建筑总公司返还垫付的工资及工程材料款1199259元及利息（利息应以垫付款1199259元为基数，从2019年10月12日起计算至款项清偿之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准计算）；二、驳回原告汕头市河浦建筑总公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定期间履行给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16986元、财产保全费5000元、合计21986元，由原告汕头市河浦建筑总公司负担1940元，由被告赵令华负担20046元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按诉讼费用缴纳办法向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自行撤回上诉处理。审 判 长 陈 忠人民陪审员 刘 媛人民陪审员 李明宗二〇二〇年十一月三十日书 记 员 李颖瑶