湖南省长沙市雨花区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0111刑初888号公诉机关长沙市雨花区人民检察院。被告人佘建文，男，1966年2月4日出生于长沙市，汉族，初中文化，无业，住长沙市开福区。1989年因犯盗窃罪被判处有期徒刑五年；1994年因吸毒被劳动教养一年；1997年1月因犯盗窃罪被长沙市中级人民法院判处有期徒刑十三年；2015年7月29日因犯盗窃罪被长沙市开福区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2016年9月2日被释放。因本案于2019年5月28日被抓获，次日被刑事拘留，2019年6月12日被取保候审；2020年6月18日再次被抓获，次日被刑事拘留，2020年7月1日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。辩护人张巡风，湖南国风德赛律师事务所律师。长沙市雨花区人民检察院以长雨检二部刑诉(2020)243号起诉书指控被告人佘建文犯贩卖毒品罪，于2020年9月24日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。长沙市雨花区人民检察院指派检察员张杰出庭支持公诉，被告人佘建文及辩护人张巡风均到庭参加诉讼。现已审理终结。长沙市雨花区人民检察院指控，2019年5月27日12时许，被告人佘建文与吸毒人员郭某在长沙市开福区××路××巷口见面，将4克多毒品海洛因以2600元的价格贩卖给郭某。后民警从郭某身上缴获从被告人佘建文处购买的毒品净重4.82克。2019年5月28日，郭某在民警控制下与被告人佘建文电话联系，确定以1200元价格购买2克毒品海洛因并通过微信转账支付了毒资。当日下午，被告人佘建文在长沙市开福区××小区附近与郭某准备交易毒品时被民警抓获，民警现场缴获准备交易的海洛因净重4.83克。2020年6月17日，民警通过吸毒人员刘某1的手机与被告人佘建文联系，表示想要购买毒品，并约在长沙市雨花区××对面的公交站附近见面交易。次日11时许，民警将准备贩卖毒品的被告人佘建文抓获，并现场缴获准备交易的净重0.09克的毒品麻某1粒和净重0.85克的冰毒1小包。公诉机关为证明上述事实提供了物证:查获的毒品的照片；书证:户籍证明、抓获经过、提取笔录、扣押清单、毒品称重笔录和照片、微信转账记录、辨认笔录和照片、刑事判决书、释放证明书等；证人郭某、刘某1、刘某2等人的证言；毒品检验报告、尿液检测报告等鉴定结论；指认现场照片等检查笔录。讯问同步录音录像资料、天网监控视频等视听资料及被告人佘建文的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人佘建文多次贩卖毒品海洛因及甲基苯丙胺共计10.59克，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人佘建文曾因故意犯罪被处以有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款。被告人佘建文辩称没有贩卖毒品，2019年5月28日被查获的毒品不是自己的。2020年6月18日被查获的毒品是自己已经主动丢弃的。辩护人的辩护意见是指控2019年5月27日被告人佘建文贩卖毒品的证据不足，请求不予认定；次日向郭某贩卖毒品系犯罪未遂，请求对被告人佘建文从轻、减轻处罚；2020年6月18日的犯罪事实并非贩卖毒品，应当定性为非法持有毒品，因不够非法持有毒品罪的量刑标准，请求免于刑事处罚。被告人佘建文归案后如实交代了自己的犯罪事实，说明认罪、悔罪的态度是积极和诚恳的，自己患有严重疾病并吸食毒品，属于以贩养吸的行为，请求对被告人佘建文从轻处罚。经审理查明，被告人佘建文系吸毒人员，购得毒品海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻某”）后除自己吸食外，还于2019年5月期间贩卖4.82克给吸毒人员郭某（已行政处罚），得毒资2600元，后被查获5.77克，以上合计10.59克。具体事实如下：1、2019年5月27日12时许，被告人佘建文在长沙市开福区××路××巷口将4克多毒品海洛因以2600元贩卖给郭某。2019年5月28日郭某被民警抓获，从被告人佘建文处购买的4.82克海洛因已被查获。2、2019年5月28日，郭某在民警控制下与被告人佘建文电话联系，确定以1200元购买2克毒品海洛因并为此通过微信转账向被告人佘建文支付毒资1200元。当日下午，被告人佘建文在长沙市开福区××小区附近准备与郭某交易毒品时被民警抓获，民警当场查获被告人佘建文准备交易的净重4.83克的毒品海洛因1小包。3、2020年6月17日，民警通过吸毒人员刘某1的手机与被告人佘建文联系，表示想要购买毒品，并约在位于长沙市雨花区××路的龙骧巴士公司公交车站附近见面交易。次日11时许，民警在龙骧巴士公司公交车站将被告人佘建文抓获，并查获被告人佘建文持有的净重0.09克的毒品甲基苯丙胺片剂1粒和净重0.85克的甲基苯丙胺1小包，被告人佘建文作案用手机1台已被扣押。证明上述事实的证据有:1、受案材料、抓获经过材料、检查笔录、毒品称重笔录、疑似毒品称量登记表、扣押物品清单与照片，证明2019年5月28日郭某因吸毒被长沙市开福区民警抓获，民警从郭某身上查获疑似海洛因的白色粉末2包（后经称量净重4.82克）。公安机关经侦查发现被告人佘建文涉嫌贩卖毒品，遂通过郭某的手机约被告人佘建文交易毒品，后于当日15时许在长沙市开福区××小区附近将被告人佘建文抓获，民警当场扣押被告人佘建文丢弃的疑似海洛因的白色粉末1包（后经称量净重4.83克）。2、长沙市公安局物证鉴定所出具的（毒品）字（2019）329号《检验报告》，证明经检验，从上述从被告人佘建文处查获的疑似海洛因的物体中检出海洛因成分。3、长沙市公安局物证鉴定所出具的（毒品）字（2019）327号《检验报告》，证明经检验，从上述从郭某处查获的疑似海洛因的物体中检出海洛因成分。4、抓获经过材料、提取笔录、扣押物品清单、监控录像与照片，证明长沙市雨花区公安机关经侦查发现1个外号“文子”、“舍哥”的男子（即被告人佘建文）涉嫌贩卖毒品，遂通过刘某1的手机与被告人佘建文联系，表示想要购买毒品，并约在南雅中学对面的公交站附近见面交易，后于2020年6月18日11时许在该公交车站将被告人佘建文抓获，民警扣押被告人佘建文手机1台，随后提取并扣押被告人佘建文丢弃的疑似毒品麻某1粒（后经称量净重0.09克）和疑似冰毒的白色晶体1小包（后经称量净重0.85克）。5、长沙市公安局物证鉴定所出具的（毒品）字（2020）178号《检验报告》，证明经检验，从上述被告人佘建文丢弃的疑似毒品冰毒的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分；从疑似麻某的红色药丸中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。6、证人郭某、刘某1、刘某2的证言。其中证人郭某证明上述向被告人佘建文购买毒品的事实。其中2019年5月27日以600元一个的价格向他购买了4个半海洛因（1个就是一小包，大概1克，其中有1小包稍微多些），共计4点几克，共2600元。次日在民警的监督下打电话给他说想要再购买一些海洛因，在微信里转了1200元给他，用于购买2克海洛因，他同意了。当日下午民警将他抓捕。在抓获的过程中他一直反抗，并将1个烟盒子扔在地上，后民警将烟盒捡起来，发现里面有毒品。证人刘某1证明自己吸食毒品冰毒和麻某。1个外号叫“文子”的男子有毒品，自己手机里存的联系人叫“舍哥”。证人刘某2证明自己是环卫工人。2020年6月18日11时40分许，自己在长沙市雨花区××路××道公交车站处围了一些人，有个男子说警察抓人，有几个男子控制住1个年纪大一点的男子，那一群人的旁边有1坨白色卫生纸装好的垃圾，没看见是谁丢的，自己就捡起来丢进了自己带的垃圾桶里面，然后就走了。过了1、2个小时，民警找到自己说自己捡的那坨白色垃圾是嫌疑人丢在那里的疑似毒品，自己就在自己带的垃圾桶里面找到那坨白色垃圾，是用白色卫生纸折叠包装好了的，里面包了什么自己不知道，也没看。7、转账记录，证明上述被告人佘建文收取证人郭某转账并联系的事实，其中2019年5月27日14时10分许被告人佘建文收取证人郭某转账2600元，2019年5月28日11时27分许被告人佘建文收取证人郭某转账1200元。8、通话记录，证明2019年5月28日被告人佘建文的手机与证人郭某的手机多次通话。被告人佘建文的手机与证人刘某1的手机（标注为“迪迪”）多次联系，其中2020年6月18日11时许被告人佘建文的手机多次拨打证人刘某1的手机，均未接通。9、照片，证明证人刘某2指认香樟东路龙骧巴士公司公交车站为捡到白色垃圾的地点。10、辨认笔录与指认现场照片，证明证人郭某、被告人佘建文指认长沙市开福区××路××巷口为交易毒品的现场。11、辨认笔录与指认现场照片，证明被告人佘建文经辨认后指认香樟东路龙骧巴士公司公交车站为2020年6月18日交易毒品的现场。12、辨认笔录，证明证人郭某经辨认后指认被告人佘建文贩卖毒品。被告人佘建文经辨认后指认证人刘某1就是“迪迪”。证人刘某1经辨认后指认被告人佘建文就是“文子”。13、现场检测报告书与照片，证明2019年5月29日经检测，被告人佘建文的尿液内含有毒品海洛因成分。2020年6月18日经检测，被告人佘建文的尿液内未含有毒品成分。14、长沙市公安局物证鉴定所出具的（毒品）字（2020）5344号《检验报告》，证明2020年6月18日经检验，从被告人佘建文头发中检出甲基苯丙胺成分。15、长沙市公安局开福分局开公（洪）决字［2019］第0620号《公安行政处罚决定书》与《强制隔离戒毒决定书》，证明证人郭某因吸毒被行政拘留五日、强制隔离戒毒二年。16、长沙市开福区人民法院（2015）开刑初字第00377号《刑事判决书》与湖南省坪塘监狱（2016）坪释字第219号《释放证明书》，证明被告人佘建文犯有前科的事实。17、被告人佘建文的身份、现实表现材料，证明被告人佘建文的年龄、住所等基本信息。18、被告人佘建文的供述，与上述证据相互印证。被告人佘建文在被抓获后的多次讯问中对上述事实均供认不讳，其中被告人佘建文供述称2019年5月28日自己准备将毒品交给郭某时，就有人过来，自己感觉是警察，就赶快将装有毒品的烟盒丢在路边上了，后面被抓了。2020年6月18日大约11时23分许，自己边走边给“迪迪”（即证人刘某1）打电话，对方没有接，自己连着打了7个电话，对方都没有接，于是自己赶紧将事先用卫生纸包裹好的2小袋毒品掏了出来并扔在路边，后被民警抓获了。以上证据，经当庭质证，均予核实，本院予以确认。此外被告人佘建文在开庭审理时称长沙市开福区公安机关对自己进行了刑讯逼供。公诉机关表示公安机关没有对被告人佘建文进行刑讯逼供，为此提交了长沙市开福区公安机关出具的《情况说明》与2019年5月30日长沙市第二看守所《入所健康体检表》。经查，公安机关在对被告人佘建文进行讯问前均明确告知犯罪嫌疑人所享有的诉讼权利，2019年5月29日、2019年5月30日、2019年6月12日与2019年8月6日被告人佘建文4次分别在长沙市开福区公安机关执法办案区与长沙市第二看守所接受公安机关讯问时均表示公安机关对自己没有刑讯逼供、诱供等情形。长沙市开福区公安机关说明2019年5月28日在抓捕被告人佘建文过程中因被告人佘建文激烈反抗而依法对被告人佘建文采取约束性警械（手铐）进行约束时挣扎导致手腕受伤，在调查取证期间对被告人佘建文无任何刑讯逼供、诱供、骗供行为。2019年5月30日长沙市第二看守所对被告人佘建文进行检查时医师未发现被告人佘建文有外伤。本院认为，被告人佘建文所称长沙市开福区公安机关对自己进行了刑讯逼供与客观事实不符，故不予采纳。本院认为，被告人佘建文违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，应予处罚。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人佘建文是曾经因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的罪，是累犯，应当从重处罚。鉴于第2、3次是在公安机关控制下与被告人佘建文联系交易，并非毒品交易双方先约定好进行交易后在现场被公安机关抓获，可不计入毒品交易次数。被告人佘建文作为有吸毒情节的贩毒人员，贩卖的毒品数量与被查获的毒品依法均应认定为贩卖毒品的数量。被告人佘建文的辩解意见与辩护人的辩护意见，如前所述，均与客观事实不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第三百五十七条，第六十五条第一款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人佘建文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月18日起至2027年12月1日止，此前被取保候审前已羁押的16日已折抵刑期）。二、已被扣押的作案用的手机与相关毒品予以没收。已由公安机关扣押的财物由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  阳 勇人民陪审员  王建国人民陪审员  王建春二〇二〇年十一月十八日书 记 员  杜方桂附：《中华人民共和国刑法》相关条文第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。