福建省莆田市荔城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0304刑初299号 公诉机关福建省莆田市荔城区人民检察院。 被告人祝继祥，男，1990年12月30日出生于广东省云浮市，汉族，高中文化，经商，住所地广东省云浮市新兴县。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2019年10月19日被抓获，同月23日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于莆田市第二看守所。 辩护人甘剑雄，福建云格律师事务所律师。 福建省莆田市荔城区人民检察院以荔检二部刑诉[2020]115号起诉书、荔检二部刑变诉[2020]4号变更起诉决定书指控被告人祝继祥犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2020年5月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省莆田市荔城区人民检察院指派检察员林志玲出庭支持公诉，被告人祝继祥及其辩护人甘剑雄到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省莆田市荔城区人民检察院指控： 1.2014年7月至10月间，被告人祝继祥伙同同案人江朝伟（已判决）、苏柱乾（另案处理）合伙以同案人江朝伟的名义注册“广州多隆生物科技有限公司”，尔后在阿里巴巴平台上注册商店，并向同案人“邱总”（另案处理）购买含有西布曲明的减肥胶囊，在广州市白云区××小区××室内通过电脑进行网络销售，销售金额共计人民币122127元。 2.2014年10月起，被告人祝继祥伙同同案人苏柱乾、张振根、黄立创（均另案处理）等人合伙在广州生产含有西布曲明的减肥胶囊予以销售牟利，销售金额共计人民币2144672元。其中，2015年1月至10月期间销售给被害人黄某金额共计人民币6065元。此外，同案人江朝伟、苏达成（已判决）也有向被告人祝继祥购买含有西布曲明的减肥胶囊予以销售。2016年10月，同案人江朝伟、苏达成销售减肥胶囊给福建省南平市政和县的同案人杨鑫（已判决），尔后由同案人杨鑫销售给莆田市荔城区的被害人ＺＡ99。 2019年10月19日，被告人祝继祥在广州市白云区××巷××号××房被广州市公安局白云区分局抓获。 指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人祝继祥的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十五条第一款之规定，应当以生产、销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。 被告人祝继祥对起诉书指控其犯生产、销售有毒、有害食品罪没有异议，但对指控的犯罪事实有异议，辩称其并不知道什么是西布曲明，也不知道其所销售的减肥胶囊是否含有西布曲明；其没有生产减肥胶囊，也没有在广东参与生产，2015年期间其只有从上线拿货，没有参与到苏柱乾的行为，其到2015年底就没有做了；其涉案金额没有指控的那么多。 辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议，认为1.被告人祝继祥在主观上并不知道其所销售的是含有西布曲明的物品；2.被告人祝继祥没有参与生产行为，故对指控的金额也有异议；3.涉案的《检测报告》不能作为被告人祝继祥销售的减肥胶囊含有西布曲明的依据，该检测报告抽样不客观，查扣的减肥胶囊系来源于杨鑫购买的由江朝伟和苏达成等人生产含有的西布曲明，而被告人祝继祥没有参与生产，故不能认定该证据；4.即使认定被告人祝继祥构成犯罪，鉴于其主观恶性不大，其行为未造成危害后果，念其初犯、偶犯且悔罪表现好，建议对其从轻处罚。 经审理查明：1.2014年7月至10月间，被告人祝继祥伙同同案人江朝伟（已判决）、苏柱乾（另案处理）合伙以同案人江朝伟的名义注册“广州多隆生物科技有限公司”，尔后在阿里巴巴平台上注册商店，并向同案人“邱总”（另案处理）购买含有西布曲明的减肥胶囊，在广州市白云区××小区××室内通过电脑进行网络销售，销售金额共计人民币122127元。 2.2014年10月起，被告人祝继祥伙同同案人苏柱乾、张振根、黄立创（均另案处理）等人合伙在广州生产含有西布曲明的减肥胶囊予以销售牟利，销售金额共计人民币2144672元。其中，2015年1月至10月期间销售给被害人黄某金额共计人民币6065元。此外，同案人江朝伟、苏达成（已判决）也有向被告人祝继祥购买含有西布曲明的减肥胶囊予以销售。2016年10月，同案人江朝伟、苏达成销售减肥胶囊给福建省南平市政和县的同案人杨鑫（已判决），尔后由同案人杨鑫销售给莆田市荔城区的被害人ＺＡ99。 2019年10月19日，被告人祝继祥在广州市白云区××巷××号××房被广州市公安局白云区分局抓获。 上述事实,有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.书证 （1）抓获经过，证实2019年10月19日，被告人祝继祥在广州市白云区××巷××号××房被广州市公安局白云区分局抓获。 （2）户籍证明、公安网人员基本信息、新兴县公安局出具的《关于江朝伟等人违法犯罪经历的复函》、身份证复印件，证实被告人祝继祥的身份信息；证人黄某的身份信息。 （3）祝继祥销售含西布曲明减肥药的支付宝收款记录，证实2015年3月27日至2015年11月11日之间被告人祝继祥通过自己账号为131××××7798的支付宝收取销售减肥药的款项的事实，共65笔总计182668元，由被告人祝继祥辨认。 （4）江朝伟销售含有西布曲明的假的减肥药的支付宝收款记录，证实2014年7月29日至2016年11月11日之间江朝伟通过自己账号为********的支付宝收取销售减肥药的款项的事实，共96笔，其中2014年7月至10月期间，总计122127元。经江朝伟辨认。 （5）苏柱乾的支付宝收款记录，证实2014年10月14日至2017年4月27日之间同案人苏柱乾经营减肥药期间的收款记录以及收到同案犯江朝伟、苏达成、被告人祝继祥款项的情况，其中祝继祥通过支付宝账号向苏柱乾转账情况如下：2015年6年30日转2万元；2015年7月7日转1500元；null转1.5万。其中多个账户在2015年3月27日至11月11日也有与祝继祥账号发生往来。 （6）苏柱乾购买减肥胶囊原材料的支付宝交易记录，证实2015年苏柱乾用其185××××3238支付宝账户购买胶囊壳、瓶子、盖子、药粉等原材料的交易记录共134条，经苏柱乾指认。 （7）苏柱乾销售减肥胶囊的支付宝交易记录，证实苏柱乾2014年10月至2017年3月份在祝继祥和黄立创公司销售减肥胶囊的收款记录共计162条，共计969848元。 （8）黄立创支付宝交易记录，证实黄立创2014年10月至2017年1月份支付宝收款记录203条共计992156元。 （9）黄某提供的购买减肥药的交易记录，证实黄某自2015年1月13日至2015年10月16日购买减肥胶囊，通过支付宝转入苏柱乾185××××3238账号六笔共计金额6065元。 （10）商事登记基本信息，证实广州多隆生物科技有限公司于2014年3月13日成立，负责人江朝伟，2016年3月3日注销，经营范围研究和试验发展；广州聚高生物科技有限公司于2014年8月21日成立，营业期限至2017年8月10日，法定代表人祝继祥，经营范围科技推广和应用服务业；广州惠益生物科技有限公司于2014年9月17日成立，负责人苏柱乾，经营范围科技推广和应用服务业，2016年2月19日注销。 （11）莆田市荔城区法院（2018）闽0304刑初90号刑事判决书、莆田市中级人民法院（2018）闽03刑终562号刑事裁定书，证实江朝伟、苏达城因犯生产、销售有毒、有害食品罪被判刑，判决认定与祝继祥有关的事实有两起：①2014年7月至10月间，被告人江朝伟伙同同案人苏柱乾、祝继祥合伙以被告人江朝伟的名义注册“广州多隆生物科技有限公司”，尔后在阿里巴巴平台上注册商店，并向同案人“邱总”购买含有西布曲明的减肥胶囊，在广州市白云区××小区××室内通过电脑进行网络销售，销售金额共计人民币122127元。②2014年11月至2015年7月间，被告人江朝伟、苏达诚在广州××路××号××房，利用“广州多隆生物科技有限公司”、“广州姿斯生物科技有限公司”在阿里巴巴平台上注册商店，并向同案人苏柱乾、祝继祥购买含有互布曲明的减肥胶囊进行网络销售，销售金额共计人民币477877元。 （12）关于发布保健食品中可能非法添加的物质名单（第一批）的通知、关于停止生产销售使用西布曲明制剂及原料药的通知（下载于国家食药总局网页），证实西布曲明属于可能非法添加物质名称，声称减肥功能产品。2010年10月30日国家食品药品监督管理局决定停止西布曲明制剂和原料药在我国的生产、销售和使用，撤销其批准证明文件，已上市销售的药品由生产企业负责召回销毁。 2.被害人陈述 （1）被害人黄某的陈述，证实其于2015年通过阿里巴巴平台跟一个店家购买了减肥药，其收到的货是用透明塑料袋装的，没有标识没有商标，里面都是白色胶囊。其吃了之后，一开始没有食欲不想吃饭，初期有瘦了。后面就没效果了。其是用支付宝134××××9190付款的。对方收款账户185××××3238，收款人姓苏（系苏柱乾支付宝）。 （2）被害人ＺＡ99的陈述，证实2016年10月26日，其在荔城区黄石镇有情人网吧上网，在淘宝网上浏览网页，看到一家叫“琪琪瘦身坊”的网店，专卖减肥药的，于是其就看中一种叫“雷速纤体强效减肥胶囊”的减肥药，他们店家介绍这种是雷速左旋肉碱胶囊顽固型肉减快速瘦身男女通用的减肥药。于是其看这家网店有五个钻，销售挺好的，就在这家网店上购买了三盒“雷速纤体强效减肥胶囊”，并于2016年10月27日收到货。当其收到货后，其发现其买的这种减肥药在整体包装上有瑕疵，其感觉是假的，为了不让更多的人上当受骗，所以其今天就向荔城公安局举报。这家网店叫“琪琪瘦身坊”。其在网上购买的减肥药是叫“雷速纤体强效减肥胶囊”。“雷速纤体强效减肥胶囊”一盒168元，买二送一。这种减肥药其还没使用，其看包装上有瑕疵，感觉是假的。其是通过支付宝付款给“琪琪瘦身坊”店家。他们是用圆通快递给其寄货的，快递编号是：×××85。其希望公安机关能对其的举报事情及其的个人信息进行保密。 3.证人证言 （1）证人冯某1的证言，证实2015年3月份的时候，其还在上高中读书，当时觉得自己比较肥胖，其就上淘宝网查找相关减肥之类的药品，就发现有一家店名叫广州多隆生物科技有限公司，里面有相关减肥的药品。于是其就联系卖家，把其的情况跟卖家说，卖家就向其推荐一款减肥胶囊产品芦荟排毒胶囊贴牌ＯＥＭ加工减肥咖啡左旋肉碱的药品，之后其就查看了网上评价，发现评价比较好，于是就下单购买了该款药品。药品到了其就开始服用，吃了几天发现效果一般般，不是很明显，后来发现药品发霉，其就不敢继续服用了，就把药品扔掉了。卖家在淘宝网登记的真实姓名叫梁冬成。其通过支付宝方式付款，汇款金额是110元。其不知道药品是假药，其没有出现不良反应。 （2）证人冯某2的证言，证实其购买过减肥的产品自己服用。其是经常逛淘宝和阿里巴巴，偶尔也从微商那里买东西。其记得买了有两三年了，买了一盒，应该是一百多元。 （3）证人王某1的证言，证实其在网上买过咖啡。对方微信号是“ｗｘｉｄ-ｊｈｓｃ9ｉｃｃｚｗｆｍ12”，对方自称姓苏，介绍时候说是产品纯植物提取，能够排骨养颜，调解内分泌，能起到一定的瘦身效果。其进过十多次货，大约一共进了5000多包咖啡，金额大约在20万左右。其当时是寻思倒手挣钱。2016年11月份，因为产品的效果不好，对方直接给其退了180000块钱的货，其给人家退完钱后就找卖其咖啡的人要求退货退钱，对方直接把其拉黑了。其不知道咖啡里有西布曲明。其是通过支付宝转的账。 （4）证人辛某的证言，证实2015年的时候，其通过淘宝网站购买减肥胶囊。其姐姐身材比较胖，打算在网上买点减肥药吃，后来其在淘宝网上搜索到这种减肥胶囊，通过阿里旺旺和对方联系，以前那个网店现在早已不经营了，其也记不清对方的各类信息了。对方通过快递给其邮寄过来的。其不知道里面含有西布曲明。其记得买过一次，是白色塑料袋装的黄色胶囊。 （5）证人王某2的证言，证实2014年下半年，其在淘宝网看到了减肥药物广告，才和卖家取得了联系，是通过淘宝平台购买的。其是通过手机支付宝付款的，对方通过快递将减肥药寄给其。其只买过一次减肥药，大概几十粒左右，售价几十块钱。其不知道药物中含有西布曲明。其的淘宝账号是“希女子”，支付宝账号是1587××××8282，用户名叫小白。 （6）证人程某的证言，证实减肥胶囊其是通过一个支付宝为梁冬成的那里购买的。在2015年的时候，其不记得他什么时候加的其，他一直在其微信里，从微信里给其推销这种减肥胶囊，其就用由鹏的支付宝给他打了钱购买了他的减肥胶囊。其和由鹏是大学同学，在上大学的时候其的支付宝绑定的银行卡丢了，其就一直用他的支付宝到现在。其打给梁冬成大概有30000多块钱，其中其给他打过6000元的押金，还有最后给他打了10000块钱之后就联系不上他了，那次也没有收到他发的货。其大概从梁冬成那里收到了20000元左右的货。其向梁冬成要了相关的经营许可证和产品合格证，他也给其看了，从手机上给其发的照片，但是时间比较长，其已经删掉了。其不知道减肥胶囊中含有西布曲明。其没有食品经营许可证。他是以套餐的销售发给其，是瓶装的，一瓶里面大概20粒左右，外包装上全是外国字，没有汉字，里面是胶囊。他说他的产品是欧盟进口的，他当时也从微信上给其发了减肥胶囊的进口相关资质和监测报告。他是以他们公司的身份和其联系的，他们公司好像叫姿斯生物科技有限公司。他说必须打够10000元才给其发货，10000元是一个套餐，其当时没有那么多钱，所以就5000元一次的给他打钱。他是按产品套餐卖给其的，每次都给其发一些不同的东西，其中减肥胶囊大概有80瓶。一瓶减肥胶囊大概200多一瓶。其是通过支付宝给他打的钱。起初其挂淘宝网上卖，但是成交量不大，卖了一部分，剩下的都过期就扔了。其的售价大概300多元一瓶，其一共赚了4000元左右。梁冬成电话134××××0656，微信号是×××88，微信上有一个地址：广州市白云区××路××市场。其是用微信×××77和他联系的。 （7）证人张某的证言，证实2015年其托同学从网上购买了Ｓ瘦减肥药品，减肥药包装是白色瓶子，里面装的是胶囊状的减肥药。其是用支付宝付的款，一共付了约200元左右。其是托同学唐姗购买的，卖家信息其不知道。 （8）证人王某3的证言，证实其于2014年8月28日在淘宝上购买过永春养生堂柳之美神奇26减肥咖啡。其支付宝账号是×××32，其购买了两盒减肥药，一盒价格15元。其手上有快递单号789518196369069。减肥药是铁盒包装的，一盒三十袋，每个袋子里都是粉末状的。其没用过，其查了下防伪根本就没有，其就投诉卖家，过一段时间卖家退给其31元。 4.同案人供述 （1）同案人江朝伟的供述：供称2014年年中，其和苏柱乾、祝继祥、钟伟光合伙使用其身份证注册的“广州多隆生物科技有限公司销售加了西布曲明的减肥胶囊，四个人是随机到“邱总”处购买减肥胶囊，但主要是苏柱乾、祝继祥负责到“邱总”处购买减肥胶囊，之后由其和钟伟光负责通过快递发货给客户。分成是钟伟光占一成，另三人各占三成。半个月后因为“邱总”不让钟伟光参与，钟伟光就没参与了。到2014年国庆前，其和苏柱乾、祝继祥合伙了三个月左右，分成三人平分，主要是苏柱乾、祝继祥去“邱总”办公室拿货、销售。到了2014年国庆前，祝继祥、苏柱乾、张振根、黄立创等人合伙生产减肥药。其和苏达成就主要从苏柱乾、祝继祥、“张老板”处购买减肥胶囊，偶尔也有向“邱总”处购买胶囊，但慢慢的就脱离了“邱总”这边。这期间有一些大单的，苏柱乾等人拿过来时会明说没有掺西布曲明，其都是按有掺西布曲明卖给客户。2014年10月到2015年7月，其从苏柱乾、祝继祥那边拿减肥胶囊时，听苏柱乾、祝继祥他们一群人说，才知道里面含有西布曲明。其从2014年10月起，就一直有从苏柱乾、祝继祥那边拿货，2015年7月自己在家中生产后，有遇到大单的比如两万、三万以上的，自己生产不要那么多，都是从苏柱乾、祝继祥那边拿货。2016年苏柱乾和我们一起生产，但是他跟祝继祥等人还是有生产，我们要是遇到大单的，都是从苏柱乾那边拿货。2014年钟伟光分开后，其和钟伟杰一起销售减肥胶囊，也是从苏柱乾、祝继祥、张振根那边拿的货。 （2）同案人苏达成的供述：供称2014年10月，祝继祥打电话让其去广州一起卖减肥药赚钱。其到广州后，苏柱乾和祝继祥两人己经和张振根、黄立创等共六个人合伙注册了一家“广州惠益生物科技有限公司”进行生产含有西布曲明的减肥胶囊了。其和江朝伟负责经营“多隆科技生物有限公司”，销售从苏柱乾、祝继祥、张振根那拿的减肥胶囊。2015年7月，江朝伟回新兴县，和郑继民一起生产胶囊，然后提供减肥药胶囊给其，由其在广州用公司的名义负责销售。期间也有向苏柱乾、祝继祥拿货。2016年7月份左右，苏柱乾说他跟祝继祥一起生产减肥胶囊做得不开心，就跟其和江朝伟一起生产含有西布曲明的减肥胶囊。钟伟光和他哥哥钟伟杰也成立了“广州亨仑美生物科技有限公司”，从苏柱乾、祝继祥、张振根等人处购买含有西布曲明的减肥药，并进行销售。苏柱乾、祝继祥、张振根告诉其他们生产的减肥药中含有西布曲明的的。有一次其跟张振根他们喝茶，张振根自己说含有西布曲明的。苏柱乾、祝继祥也有跟其说过含有西布曲明的，其知道这个是不能添加的。在广州卖时，即2016年之前，卖的减肥药中是含有西而曲明，但是向苏柱乾、祝继祥拿的货有一小部分是无效的，有没有加西布曲明其就不知道了。2016年之后，都是有加西布曲明了。 （3）同案人钟伟光的供述：供称2014年8、9月，其和江朝伟、苏柱乾、祝继祥一起销售含有西布曲明的假的减肥药，江朝伟、苏柱乾、祝继祥等人安排其去“邱总”办公室拿货，有时他们三个人也有去拿货，销售这一块是江朝伟、苏柱乾、祝继祥的，其没有参与销售。其只做了半个月左右，分了两千块。“邱总”办公室感觉不是正规的销售减肥药的场所。其同江朝伟、苏柱乾、祝继祥等人销售的减肥药都是假的，都是含有西布曲明的。 （4）同案人苏柱乾的供述：供称2014年7月左右．其同江朝伟、祝继祥三个人用江朝伟注册广州多隆生物科技有限公司，在阿里巴巴上注册了一家网店，销售减肥胶囊。到了8月左右，钟伟光也参与进来做了一个月就离开了。这段时间用的是江朝伟的支付宝收取销售减肥胶囊的的货款。2014年10月底至2017年4月左右，其和祝继祥、黄立创、张振根四个人用其支付宝、身份材料注册广州惠益生物科枝有限公司销售减肥胶囊。收款用的账号有其185××××3238支付宝和祝继祥的131××××7798支付宝、黄立创的支付宝135××××9688收款。黄立创和祝继祥让其购买胶囊壳、瓶子、盖子、药粉等原材料。苏达成和江朝伟是向公司购买减肥胶囊的，其只是送胶囊过去给他们。 5.被告人祝继祥的供述和辩解，供称其参与销售假的减肥胶囊，使用的是广州多隆生物科技有限公司的名称。2014年7月份开始，其先是和江朝伟、苏柱乾、钟伟光一起做；一个月后，其是和江朝伟、苏柱乾一起；国庆后是和江朝伟、苏达成；这期间，收款都是用江朝伟的支付宝。2015年初到2015年11月，其是和苏达成、苏柱乾一起，收款是用其支付宝收款共有65条，苏达成他们个人支付宝收的钱跟其没关系。参与销售减肥胶囊过程，其都是负责去“邱讯”那边拿假的减肥胶囊回来并发货给客户。其共获利不到两万。辩称其不知道销售的减肥胶囊里添加了禁止添加的西布曲明，也没有跟邱讯、张振根、黄立创等人合伙生产、销售减肥胶囊。 6.鉴定意见 （1）厦门市食品药品质量检验研究院出具的《检验报告》，证实从“琪琪瘦身坊”购买的雷速纤体强效减肥胶囊（减肥类保健食品）中检出西布曲明为89.9mg/g；从扣押的减肥药中取样，样品1中检出西布曲明为33.2mg/g；样品2中检出西布曲明为82.8mg/g。 （2）工作说明，由莆田市公安局荔城分局治安大队出具，证实编号1的减肥药为同案人杨鑫按照60粒每瓶分装在白色塑料瓶内的减肥胶囊；编号2的减肥药为从杨鑫上线寄给杨鑫的减肥胶囊内随机挑选60粒进行送检。 关于被告人祝继祥及其辩护人提出的被告人不知道其所销售的减肥胶囊含有西布曲明的辩解、辩护意见，经查，被告人祝继祥在侦查阶段关于“2014年初的时候，我跟江朝伟、苏柱乾和钟伟光四个人一起，用江朝伟的身份注册了广州多隆生物科技有限公司，然后用这个公司的资料在阿里巴巴上注册了一家店，再用这个店销售从邱讯那里购进含有西布曲明的减肥胶囊”的供述，以及同案人江朝伟关于“2014年年中，我和苏柱乾、祝继祥、钟伟光四个人合伙，用我的身份证注册了一个广州多隆生物科技有限公司，然后从邱总处拿了加了西布曲明的减肥胶囊”的供述、同案人钟伟光关于“我同江朝伟、苏柱乾、祝继祥等人销售的减肥药都是假的，都是含有西布曲明”的供述，上述被告人的供述与同案人的供述能够相互印证，足以证实被告人祝继祥明知其销售的减肥胶囊含有西布曲明的事实，故被告人祝继祥及其辩护人提出的上述辩解、辩护意见与事实不符，本院不予采纳。 关于被告人祝继祥及其辩护人提出的被告人祝继祥没有参与生产行为的辩解、辩护意见，经查，结合同案人江朝伟关于“2014年国庆后，我和苏达成合伙了，苏柱乾、祝继祥和张老板合伙生产减肥药了。我跟苏达成分工都一样，都有联系客户，都有找苏柱乾、祝继祥和张老板拿货”的供述、同案人苏达成关于“2014年10月7日我到广州的时候，这个时候苏柱乾和祝继祥两个人已经和张振根、黄立创等共六个人合伙注册了一家广州惠益生物科技有限公司进行生产含有西布曲明的减肥胶囊了”、“2014年11月我就和江朝伟两个人利用广州多隆生物科技有限公司在阿里巴巴平台上注册了的商店发布信息、接收订单，然后从苏柱乾、祝继祥、张振根等人处购买含有西布曲明的减肥胶囊，再转手销售给下订单的客户”的供述以及被告人祝继祥的支付宝转账记录、工商登记信息，足以证实被告人祝继祥自2014年10月起与同案人合伙生产含有西布曲明的减肥胶囊的事实，故被告人祝继祥及其辩护人提出的上述辩解、辩护意见与事实不符，本院不予采纳。 关于辩护人提出的检验报告不能作为定案依据的辩护意见，经查，该检验报告系检验机构依法接受侦查机关委托，对侦查机关扣押的减肥药进行检验，根据在案的工作说明，送检的样品1系杨鑫按照60粒每瓶分装在白色塑料瓶中，样品2系杨鑫上线寄给杨鑫的减肥胶囊中随即挑选，上述样品经检验得出的检验报告程序合法，检验主体适格且方法科学，故对该检验报告的真实性、合法性予以确认；同案人江朝伟关于“我只用微信同买家进行联系，收款都是用支付宝，只有一笔用银行卡，就是杨鑫的”的供述、同案人苏达成关于“2015年中旬，杨子琪（杨鑫）通过阿里巴巴平台拍下我们的减肥胶囊……他一共向我们拿了3次左右的减肥胶囊……2017年他又向我拿了一次”的供述可以证实同案人江朝伟、苏达成系给杨鑫出售涉案减肥药的上线，而同案人江朝伟关于“我从2014年10月起，就一直有从苏柱乾、祝继祥那边拿货”、“2016年苏柱乾和我们一起生产，但是他跟祝继祥等人还是有生产，我们要是遇到大单的，都是从苏柱乾那边拿货”的供述、同案人苏达成关于“2014年11月我……从苏柱乾、祝继祥、张振根等人处购买含有西布曲明的减肥胶囊，再转手销售给下订单的客户”、“2015年7月江朝伟回新兴县后，我卖从苏柱乾、祝继祥拿的货”的供述，可以证实同案人江朝伟、苏达成有销售被告人祝继祥生产的减肥药的事实，故侦查机关送检的样品与本案具有关联性。综上，在案的检测报告来源程序合法、内容客观真实且与本案事实具有关联性，足以作为定案依据予以采信，故对辩护人此节提出的辩护意见不予采纳。 关于被告人祝继祥的生产、销售金额问题。经查，根据被告人祝继祥和同案人江朝伟、苏柱乾、钟伟光的供述，可以证实2014年7月至10月间上述人员经过事先通谋，对销售减肥胶囊进行分工，并参与利润分成，故上述人员的行为属于共同犯罪，应当按照共同犯罪的涉案金额；经提取、辨认、统计，同案人江朝伟的支付宝记录显示上述期间内收取的销售减肥胶囊的款项为122127元，该金额应认定为被告人祝继祥销售含有西布曲明的减肥胶囊的涉案金额。同理，根据同案人江朝伟、苏达成、苏柱乾的供述以及被告人祝继祥、同案人苏柱乾、黄立创的支付宝收款记录，可以证实2014年10月起被告人祝继祥伙同同案人苏柱乾、张振根、黄立创将所生产的减肥胶囊予以销售，销售金额为2144672元的事实，故被告人祝继祥生产含有西布曲明的减肥胶囊的涉案金额应认定为2144672元。 本院认为，被告人祝继祥伙同同案人销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品后，又伙同同案人在生产的食品中掺入有毒、有害的非食品原料并销售，销售金额合计人民币2266799元，情节特别严重，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪。福建省莆田市荔城区人民检察院指控被告人祝继祥犯生产、销售有毒、有害食品罪成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十五条第一款、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十七条的规定，判决如下： 一、被告人祝继祥犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币一百五十万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年十月十九日起至二○三一年十月十八日止；罚金限从判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。） 二、责令被告人祝继祥与同案犯江朝伟共同退出违法所得款人民币122127元，予以没收，上缴国库；责令被告人祝继祥与同案人共同退出违法所得款人民币2144672元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郑家楠 人民陪审员  郑金龙 人民陪审员  何志祥 二〇二〇年十一月五日 书 记 员  陈浪浪 黄秀霞 附：本案引用的主要法律条文： 《中华人民共和国刑法》第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条生产、销售有毒、有害食品，生产、销售金额五十万元以上，或者具有本解释第四条规定的情形之一的，应当认定为刑法第一百四十四条规定的“致人死亡或者有其他特别严重情节”。 第十七条犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。