山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁14民初264号原告：山东禹城农村商业银行股份有限公司，住所地山东省禹城市汉槐街**。法定代表人：王志光，董事长。委托诉讼代理人：焦书文，北京市大嘉（德州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王文宝，北京市大嘉（德州）律师事务所律师。被告：德州天正粮油有限公司，住，住所地山东省禹城市人民路南道东侧/div>法定代表人：姜泽强，执行董事兼经理。被告：德州天马粮油有限公司，住，住所地山东省德州经济开发区香江路**/div>法定代表人：刘建民，董事长兼总经理。以上二被告共同委托诉讼代理人：张亚楠，山东慨而慷律师事务所律师。以上二被告共同委托诉讼代理人：张风月，山东慨而慷律师事务所律师。原告山东禹城农村商业银行股份有限公司（以下简称禹城农商行）因与被告德州天正粮油有限公司（以下简称天正公司）、德州天马粮油有限公司（以下简称天马公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2020年6月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东禹城农村商业银行股份有限公司的委托诉讼代理人焦书文、王文宝、被告德州天正粮油有限公司、德州天马粮油有限公司的委托诉讼代理人张风月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山东禹城农村商业银行股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告德州天正粮油有限公司偿还原告借款本金5800万元及利息、罚息、复利28607275.88元（暂计算至2020年6月4日，自2020年6月5日之后利息、罚息、复利至还清为止）。2.请求依法判令德州天马粮油食品有限公司对第一项借款本金5200万元及利息、罚息、复利承担连带清偿责任。3.请求依法判令被告德州天正粮油有限公司以其抵押财产对上述款项承担抵押担保责任，原告对抵押的财产拍卖、变卖的价款在抵押范围内享有优先受偿权。4.依法判令被告承担律师费10万元。5.依法判令被告承担诉讼费等实现债权的一切费用。事实和理由：2014年1月17日，禹城农商行与天正公司签订了编号（禹城联社）社团借字（2014）年第1-49号《借款合同》，借款期限自2014年1月17日至2016年1月14日，借款本金5200万元、按月结息。社团成员按照份额发放借款，分别为禹城农商44%、平原农信21%、武城农信20%、夏津农信15%。同日，禹城农商行与天正公司签订了编号为：社贷抵字2014年第1-49号《社团贷款抵押合同》，约定天正公司以自有的房地产为《借款合同》项下的贷款本金、利息、罚息、复利及诉讼费、律师费、登记费、过户费等实现债权的一切费用提供抵押担保责任，并办理了抵押登记手续；禹城农商行与天马公司签订编号为“社贷保字2014年第1-49号《社团贷款保证合同》”，约定天马公司为《借款合同》项下的贷款本金、利息、罚息、复利及诉讼费、律师费、登记费、过户费等实现债权的一切费用提供连带责任保证。禹城农商行及社团成员依约于2014年1月17日向天正公司账户发放贷款5200万元。因被告不能按时偿还借款，原告及参与社团成员于2016年1月13日与被告签订编号为（禹农商行）社团展字（2016）年第1-1号《借款合同》，借款种类为展期，借款金额5200万元，展期期限自2016年1月13日始至2017年1月12日。同日，禹城农商行与天马公司签订编号为“（禹农商行）保字2016年第1-1号《保证合同》”，与天正公司签订《社团贷款抵押合同》，编号为：禹农商行贷抵字2016年第1-1号，天正公司自有的房地产在主合同确定期间、金额范围内提供抵押担保，并办理了抵押登记手续。另，2015年12月16日，禹城农商行与天正公司签订《社团贷款合同》，编号为“禹农商行贷字2015年第11-56号”，再次借款600万元，借款期限自2015年12月16日始至2018年12月3日，按月结息，参与社团成员按照分配份额发放借款，分别为禹城农商44%、平原农信21%、武城农信20%、夏津农信15%。同日，天正公司与参与社团成员签订了编号为禹农商行贷抵2015年第11-56号的《社团贷款抵押合同》，天正公司以自有的房地产为《借款合同》项下的贷款本金、利息、罚息、复利及诉讼费、律师费、登记费、过户费等实现债权的其他一切费用提供抵押担保责任，并办理了抵押登记。2015年12月16日，参与社团成员按照《社团贷款合同》的贷款份额，履约将600万元借款发放至被告账户。原告依约共计向被告发放了5800万元贷款，现两被告未能按时偿还借款本金及利息、罚息、复利，已构成根本违约。截至2020年6月4日尚欠到期本金5800万元、利息及罚息28607275.88元。德州天正粮油有限公司辩称，借款属实，现因企业经营困难，无力支付本金与利息。不应当承担律师费10万元。德州天马粮油有限公司辩称，担保属实，但已超过担保期限，不应该承担担保责任。并且，仅对其中的5200万元签订过保证合同。不应当承担律师费10万元。山东禹城农村商业银行股份有限公司围绕诉讼请求依法提交了证据一、天正公司与禹城市农村信用合作联社（以下简称禹城农信社）、平原县农村信用合作联社（以下简称平原农信社）、夏津县农村信用合作联社（以下简称夏津农信社）、武城县农村信用合作社联社（以下简称武城农信社）于2014年1月17日签订的（禹城联社）社团借字（2014）年第1-49号借款合同一份、2016年1月13日签订的（禹城联社）社团展字（2016年）年第1-1号借款合同一份，天正公司与禹城农商行、平原农信社、武城农信社、夏津农信社于2015年签订的禹农商行贷字2015年第11-56号社团贷款合同一份，用以证明天正公司分别于2014年、2015年借款5200万元、600万元，以及该两笔借款的借款期限、贷款利率、逾期利率等，其中5200万元借款于2016年1月13日进行了展期。证据二、天正公司与禹城农信社、平原农信社、武城农信社、夏津农信社于2014年1月17日签订的社贷抵字2014年第1-49号社团贷款抵押合同一份、2016年1月13日签订的禹农商行贷抵字2016年第1-1号社团贷款抵押合同一份、天正公司股东（董事）会决议一份、禹农商行贷房抵清字2016年第1-1号社团贷款房地产抵押清单一份、鲁（2016）禹城市不动产证明第0000024号不动产登记证明一份、房屋所有权证28份（德禹房权证禹城市字第0**3130号至0043157号）、天正公司与禹城农商行、平原农信社、武城农信社、夏津农信社于2015年签订的禹农商行贷抵字2015年第11-56号社团贷款抵押合同一份、禹农商行贷房抵清字2015年第11-56号社团贷款房地产抵押清单一份，用以证明天正公司提供财产以担保债务的履行以及所提供的担保财产、担保范围。证据三、天马公司与禹城农商行于2016年1月13日签订的（禹农商行）保字（2016）年第1-1号保证合同一份，用以证明天马公司对涉案债务的履行提供的保证性质、保证范围、保证期间，禹城农商行起诉时尚处于保证期间内，天马公司应当承担连带保证责任。证据四、借款凭证三份，用以证明禹城农商行及各成员社已经向天正公司足额发放了贷款，全面履行了合同义务。证据五、贷款逾期催收通知书两份、担保人履行责任通知书一份，用以证明禹城农商行于2019年12月26日履行了催收告知义务，本案诉讼时效自2019年12月26日发生中断，依法应重新计算。证据六、贷款情况说明一份、本息拖欠查询明细单两份，用以证明截至2020年6月4日天正公司欠付贷款人本息数额。证据七、禹城农商行与北京市大嘉（德州）律师事务所签订的委托代理合同一份、发票一张，用以证明因提起本案诉讼支出律师代理费10万元。证据八、平原农信社、武城农信社、夏津农信社出具的授权委托书各两份，用以证明禹城农商行有权代表各成员社行使本案的各项权利。证据九、社贷保字2014年第1-49号社团贷款保证合同一份，用以证明保证人对5200万的借款承担连带保证责任。证据十、律师费付款凭证一份，用以证明律师费已经实际支付。证据十一、武城农商行、平原农商行、夏津农商行的委托书各一份，用以禹城农商行有权代各社团成员向被告主张权利。证据十二、禹城农商行、武城农商行、平原农商行、夏津农商行开业批复各一份，用以证明禹城农信社、武城农信社、平原农信社、夏津农信社原有的权利义务分别由禹城农商行、武城农商行、平原农商行、夏津农商行承担。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据一、证据二、证据四、证据六、证据八至证据十二，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：证据五中的担保人履行责任通知书“担保人声明”中载明，“本单位认可并同意继续履行通知书中所述借款及担保合同项下所规定的还款义务……”，因此，天马公司应当对通知书所载债务承担保证责任，证据三、证据五能够实现证明目的，予以认定。禹城农商行提交的证据七与证据十可以相互印证，能够证明因本案诉讼实际支出律师费10万元，因此对证据七予以认定。本院经审理认定事实如下：2014年1月17日，天正公司与禹城农信社、平原农信社、夏津农信社、武城农信社签订（禹城联社）社团借字（2014）年第1-49号借款合同，约定天正公司借款5200万元，借款期限为2014年1月17日至2016年1月14日，月息为6.6625‰。同时，该借款合同第十条违约责任部分10.3条约定：“甲方不按本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息；甲方在借款期限内不能按期支付的利息，应按本合同约定的借款利率计收复利；借款逾期后仍未支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利。”10.6条约定：“因甲方违约致使乙方采取诉讼或其他保全方式实现债权的，甲方应承担乙方为此支付的诉讼费、评估费、律师费及其他实现债权的费用。”借款合同签订当日，禹城农商行将5200万元借款交付天正公司。2014年1月17日，天正公司与禹城农信社、平原农信社、武城农信社、夏津农信社签订社贷抵字2014年第1-49号社团贷款抵押合同，约定天正公司以房地产抵押清单中的房产、土地为（禹城联社）社团借字（2014）年第1-49号借款合同中的债务提供抵押担保。天马公司与禹城农信社、平原农信社、武城农信社、夏津农信社签订社贷保字2014年第1-49号社团贷款保证合同，约定天马公司为（禹城联社）社团借字（2014）年第1-49号借款合同中的债务提供担保。2016年1月13日，天正公司与禹城农商行、夏津农信社、武城农信社、平原农信社签订（禹农商行）社团展字（2016年）年第1-1号借款合同，约定天正公司展期借款5200万元，期限为2016年1月13日至2017年1月12日。同日，天正公司与禹城农商行、平原农信社、武城农信社、夏津农信社签订禹农商行贷抵字2016年第1-1号社团贷款抵押合同一份，约定天正公司以房地产抵押清单中的房产、土地（土地使用权证号为禹国用（2013）第0596号、房产证号为0**3130号-××号）为（禹农商行）社团展字（2016年）年第1-1号借款合同中的债务提供抵押担保，该抵押合同第二条约定，“抵押担保的范围抵押人担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、应付费用、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用。”2016年1月13日，天马公司与禹城农商行签订（禹农商行）保字（2016）年第1-1号保证合同，约定天马公司为（禹农商行）社团展字（2016年）年第1-1号借款合同中的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）提供连带责任保证；该合同第7.2条约定，“本合同所担保的债权同时存在债务人提供物的担保和保证担保的，债权人有权要求保证人先于物的担保承担保证责任。”在此之前的2016年1月3日，天马公司作出股东（董事）会决议，同意对该5200万元展期借款提供保证担保。2016年1月15日，原禹城市国土资源局出具鲁（2016）禹城市不动产证明第0000024号不动产登记证明，将禹城农商行、平原农信社、武城农信社、夏津农信社登记为禹国用（2013）第0596号土地使用权证、德禹房权证禹城市字第0**3130号至0043157号房屋所有权证所记载不动产的抵押权人。2015年，天正公司与禹城农商行、平原农信社、武城农信社、夏津农信社签订禹农商行贷字2015年第11-56号社团贷款合同，约定天正公司借款600万元，借款期限为2015年12月16日至2018年12月3日，月息为5.14583‰。同时，该社团贷款合同第二条“贷款基本条件”第2.6.5条约定：“按中国人民银行有关规定，对逾期贷款的罚息利率将在原有贷款利率的基础上加收50%计收；对不按照合同用途使用贷款的，在原有贷款利率的基础上加收100%计收罚息，对于以上逾期或者不按合同用途使用贷款的，自逾期或未按合同用途使用贷款之日起，按罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利。”第十二条“贷款人权利和义务”第12.1条约定：“有权通过代理社要求借款人按照合同约定按时、足额偿还贷款本金和利息、罚息、复利以及所有其他应付费用。”第十三条“违约责任”第13.2.1条约定：“借款人违约的救济措施借款人发生上述13.1.1、13.1.2、13.1.3的违约事件后，借款人必须及时通知代理社，由代理社转达各贷款成员社。发生上述任一违约事件，经社团会议确认之后，各贷款成员社有权通过代理社行使下列一项或几项救济措施：……”2015年12月16日，禹城农商行将600万元借款交付天正公司。2015年，天正公司与禹城农商行、平原农信社、武城农信社、夏津农信社签订禹农商行贷抵字2015年第11-56号社团贷款抵押合同，约定天正公司以房地产抵押清单中的房产为禹农商行贷字2015年第11-56号社团贷款合同中的债务提供抵押担保。同时，该贷款抵押合同第二条约定，“抵押担保的范围抵押人担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、应付费用、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用。”2015年12月8日，天正公司的0043804号、0043805号、0043807号、0043808号房产在不动产登记机构办理了抵押登记。因未按时偿还借款，禹城农商行于2019年12月26日向天正公司发出两份贷款逾期催收通知书，对5200万元、600万元两笔借款进行催收，天正公司在该两份催收通知书中加盖印章和法定代表人私章。同日，禹城农商行就5200万元借款向天马公司发出担保人履行责任通知书，该份通知书“担保人声明”部分载明，“本人/本单位认可并同意继续履行通知书中所述借款及担保合同项下所规定的还款义务，自愿对上述债务人所欠你社借款本金、利息和相应罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼（仲裁）费、律师费等债权人实现债权的费用承担连带保证责任暨还款义务，保证期间为自签收本通知书之日起两年。”天马公司在该份通知书中加盖印章和法定代表人私章。2020年5月28日，山东武城农村商业银行股份有限公司（以下简称武城农商行）、山东夏津农村商业银行股份有限公司（以下简称夏津农商行）、山东平原农村商业银行股份有限公司（以下简称平原农商行）分别出具三份授权委托书，授权禹城农商行行使（禹城联社）社团借字（2014）年第1-49号借款合同、（禹农商行）社团展字（2016年）年第1-1号借款合同中贷款人的各项权利，以及禹农商行贷抵字2016年第1-1号社团贷款抵押合同、禹农商行贷抵字2015年第11-56号社团贷款抵押合同、（禹农商行）保字（2016）年第1-1号保证合同中抵押权人、债权人的各项权利。2020年6月4日，禹城农商行与北京市大嘉（德州）律师事务所签订委托代理合同，约定北京市大嘉（德州）律师事务所指派律师担任禹城农商行与天正公司金融借款合同纠纷一案的代理人，律师服务费为10万元，禹城农商行于2020年7月8日支付了该费用。另查明，中国银监会山东监管局鲁银监准﹝2013﹞520号批复载明，禹城农商行开业的同时，禹城农信社自行终止，禹城农信社的债权债务由禹城农商行承担。中国银监会山东监管局鲁银监准﹝2016﹞38号批复载明，夏津农商行开业的同时，夏津农信社自行终止，夏津农信社的债权债务由夏津农商行承担。中国银监会山东监管局鲁银监准﹝2016﹞145号批复载明，武城农商行开业的同时，武城农信社自行终止，武城农信社的债权债务由武城农商行承担。中国银监会山东监管局鲁银监准﹝2016﹞142号批复载明，平原农商行开业的同时，平原农信社自行终止，平原农信社的债权债务由平原农商行承担。本院认为，2014年1月17日，禹城农信社、平原农信社、夏津农信社、武城农信社与天正公司签订借款合同，并按照借款合同的约定向天正公司交付借款5200万元。2016年1月13日，禹城农商行、夏津农信社、武城农信社、平原农信社与天正公司就该笔5200万元签订展期借款合同，将还款期限延长至2017年1月12日。该笔借款现已超过了合同约定的还款期限而未偿还，天正公司应当按照合同约定偿还借款本息。该笔借款在约定的借款期间内（2014年1月17日至2017年1月11日）应当支付利息12587683.33元（5200万元×6.6625‰/月÷30日×1090日），扣除已经支付的利息11082436.6元，欠付利息1505246.73元。平原农商行、夏津农商行、武城农商行均同意由禹城农商行代为行使主张该笔5200万元借款的权利，禹城农商行有权就该笔借款主张权利。2015年，禹城农商行、平原农信社、武城农信社、夏津农信社与天正公司签订贷款合同，约定借款期限为2015年12月16日至2018年12月3日，并按照贷款合同的约定于2015年12月16日向天正公司交付借款600万元。该笔借款超过了合同约定的还款期限而未偿还，天正公司应当按照合同约定偿还借款本息。该笔借款在约定的借款期间内（2015年12月16日至2018年12月3日）应当支付利息1114586.78元（600万元×5.14583‰/月÷30日×1083日），扣除已经支付的利息276309.08元，欠付利息838277.7元。根据借款合同的约定，禹城农商行有权就该笔借款主张权利。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”对于5200万元借款，天正公司提供了抵押担保、天马公司提供了保证担保。天马公司在保证合同中自愿先于物的担保履行保证责任，禹城农商行主张天马公司承担保证责任且主张时没有超出保证期间，天马公司应当就该5200万元借款本息承担连带清偿责任。5200万元借款抵押合同中的抵押物已经进行了抵押登记，根据平原农商行、夏津农商行、武城农商行的授权，禹城农商行享有对抵押财产优先受偿的权利。对于600万元借款，天正公司提供了抵押担保，抵押物办理了抵押登记，根据平原农商行、夏津农商行、武城农商行的授权，禹城农商行享有对抵押财产优先受偿的权利。禹城农商行为实现权利，支出律师费10万元，根据借款合同、抵押合同、保证合同的约定，天正公司、天马公司对该部分费用负有连带清偿责任，且禹城农商行对抵押财产享有优先受偿的权利。综上所述，禹城农商行的诉讼请求成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条规定，判决如下：一、被告德州天正粮油有限公司于本判决生效后十日内偿还原告山东禹城农村商业银行股份有限公司借款本金5200万元并支付利息、罚息、复利（借款期间内尚欠付利息1505246.73元；借款逾期后的罚息以5200万元为基数，自2017年1月12日起按照月利率9.99375‰计算至实际给付之日止；借款期间内不能按期支付的利息，按照月利率6.6625‰计收复利，借款逾期后仍未支付的利息，按照月利率9.99375‰计收复利，至实际给付之日止）。二、被告德州天正粮油有限公司于本判决生效后十日内偿还原告山东禹城农村商业银行股份有限公司借款本金600万元并支付利息、罚息、复利（借款期间内尚欠付利息838277.7元；借款逾期后的罚息以600万元为基数，自2018年12月4日起按照月利率7.718745‰计算至实际给付之日止；借款期间内不能按期支付的利息，按照月利率5.14583‰计收复利，借款逾期后仍未支付的利息，按照月利率7.718745‰计收复利，至实际给付之日止）。三、被告德州天正粮油有限公司于本判决生效后十日内向原告山东禹城农村商业银行股份有限公司支付律师费10万元。四、如果被告德州天正粮油有限公司未履行第一项、第三项判决义务，原告山东禹城农村商业银行股份有限公司可以将禹国用（2013）第0596号土地使用权证、德禹房权证禹城市字第0**3130号至0043157号房屋所有权证所登记财产折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押财产所得价款优先受偿。五、如果被告德州天正粮油有限公司未履行第二项、第三项判决义务，原告山东禹城农村商业银行股份有限公司可以将0043804号、0043805号、0043807号、0043808号房产折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押财产所得价款优先受偿。六、被告德州天马粮油有限公司对第一项、第三项判决义务承担连带保证责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费331800元，由被告德州天正粮油有限公司、德州天马粮油有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长  王子超审判员  高红梅审判员  宋珊珊二〇二〇年十一月二十四日法官助理王一琪书记员袁博宇