浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初5829号 原告：李来梨，男，19××年××月××日出生，汉族，住浙江省苍南县，现住浙江省义乌市。 委托诉讼代理人：王慧乔，浙江铭瑞律师事务所律师。 被告：曾惠冲，男，19××年××月××日出生，汉族，住福建省惠安县，现住浙江省义乌市。 原告李来梨为与被告曾惠冲装饰装修合同纠纷一案，于2020年5月9日向本院提起诉讼，本院同日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年6月29日、11月11日两次公开开庭审理了本案。原告李来梨的委托诉讼代理人王慧乔两次到庭参加诉讼；被告曾惠冲在第一次开庭时到庭参加诉讼，在第二次开庭时经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李来梨向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告于2019年11月15日签订的《工程承包合同》；2、判令被告退还原告工程预付款105000元和利息（利息自2020年2月6日起按年利率6%计算至实际履行之日止），并立即拆除在施工现场搭建的脚手架；3、判令被告向原告支付因延误工期的违约金（违约金自2020年2月6日起，按每日100元计算至合同解除之日止）。诉讼过程中，原告李来梨变更第二项诉讼请求为：判令被告退还原告工程预付款105000元和利息（利息自2020年2月6日起按年利率6%计算至实际履行之日止），并立即拆除在施工现场搭建的脚手架和钢龙骨。事实和理由：原、被告于2019年11月15日签订《工程承包合同》一份，原告将位于浙江省义乌市××栋别墅的外墙装饰交给被告施工。合同约定：工期为2019年11月15日至2020年2月5日，总工期75天；石材按照甲方提供的样品为准，所需材料按单价分析表和图纸及样品执行；工程总价26万元，支付方式为合同签订完成后，原告付给被告工程款总价的40％定制本工程的所需材料，石材到达现场原告付给被告工程款总价的70％等；双方对延期竣工的违约责任也作了约定。合同后附本工程所需石材清单。合同签订后，原告即按合同约定向被告支付工程预付款105000元，但被告只将工程所需的小部分石材运至工程所在地，工程也迟迟未施工。经原告测算，运抵工地的石材厚度仅20㎜左右，与石材清单约定的25㎜不符，且后续石材一直未运至工程所在地。原告一再催促被告施工，被告均以原告未付款为由拒绝施工，一再拖延工期。原告于2020年3月15日委托律师对被告延期履行合同义务的行为进行催告，要求其在收到通知后三日内将符合合同要求的所有石材运送至现场，并在十日内完成全部施工，逾期将要求与其解除合同。但至今被告仍未完工。被告的行为已构成严重违约，原告已委托律师通过短信方式通知被告解除合同。为维护原告合法权益，特诉至贵院，请求依法裁判。 被告曾惠冲辩称，我的材料都到现场了，但原告的款项却没有付到总价的85%。我在施工的时候，原告的土建还在做，还有被城管敲掉停工一个星期，还有一些栏杆、雕花的造型到2019年12月7日还没有确定好。石材厚度是2.3厘米是符合标准的。还有下雨天合同写了应该是工期顺延的。现在钢架全部焊好，油漆都刷好了，可以马上安装了，所有墙壁的平板和柱板业已全部到达现场，有7件货。我要求原告付款到总价的85%，但原告拒绝支付，所以我没安排人给原告做上去。我不同意解除合同，不会退还工程款，也不付违约金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即原告李来梨提供的原被告身份证各一份、《工程承包合同》及附件一份、转账凭证一份，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下： 1、原告李来梨提供的施工现场石材照片两份（复印件），拟证明被告运至现场的石材厚度仅20mm，与合同约定的25mm不符。且被告只将合同约定的小部分石材运至施工现场。 被告曾惠冲对该两份照片有异议，认为石材厚度23mm是达到标准的，个别的可能有20mm。到达现场的石材达到80%。 本院认为，该两份照片模糊，其真实性和关联性均无法确认；退一步讲，即使是真实的，仅凭这两份照片也不能达到原告李来梨所称的证明目的。故，本院对该两份照片不予确认。 2、原告李来梨提供的王伟伟律师与被告短信聊天记录（打印件）一份，拟证明原告委托律师通过短信方式向被告发送催告通知以及合同解除通知。 被告曾惠冲对该证据的真实性无异议，认为信息收到过，但不同意解除合同。 本院认为，鉴于被告对该证据的真实性无异议，本院对该证据予以确认并在卷佐证。 3、被告曾惠冲提供的《工程承包合同》（复印件）一份，拟证明被告将石材运到现场，而原告没有付到总价85%款项的事实。 原告李来梨对该证据的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为合同约定的第6条第1、2款明确并非是只要有小部分石材达到现场甲方就要支付70%的款项。 本院认为，该合同与原告李来梨提供的《工程承包合同》一致，本院对该合同予以确认，但仅凭该合同并不能达到被告所称的证明目的。 4、被告曾惠冲提供的天气预报（复印件）一份，拟证明因天气原因，工程工期顺延。 原告李来梨对该证据的真实性有异议，且该证据也不能证明因天气原因对被告施工进度造成了怎样的影响。 本院认为，因该证据系复印件，又无其他补强证据佐证，且原告李来梨对该证据的真实性也有异议，故本院对该证据不予确认。 5、被告曾惠冲提供的微信聊天记录一份（复印件），拟证明石材造型、雕花、栏杆造型到2019年12月10日还没有确定，2019年11月29日土建工程没有完工，影响被告施工。 原告李来梨对该微信聊天记录的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为通读原被告之间的聊天记录发现原告是一直在催促被告施工，被城管耽误施工也是因为被告的原因导致外墙裸露造成城管来干预施工，一定程度上来说是被告的原因造成拖延工期。另外，该份证据可以发现被告在2020年1月11日才把材料拉到现场，就其所发原告视频可发现石材只有平板，无其他材料。根据原告向专业人士咨询，该部分平板按当时市场价来计算价值大约在15000元左右，被告凭借少部分货物即要求原告支付工程款总价的70%与合同不符，也违背合同签订的公平性。 本院认为，鉴于原告李来梨对该微信聊天记录的真实性无异议，本院对其真实性予以确认，至于证明力本院将结合其他证据综合予以认定。 6、被告曾惠冲提供的照片（打印件）十六份，拟证明外墙电焊钢架全部完成，石材到达现场。原告对该组证据进行质证。 原告李来梨对该组照片的真实性、合法性和关联性均有异议，认为这是打印件，其真实性不予认定，但原告承认脚手架和钢龙骨已搭建好。 本院认为，因该组照片系打印件，未提供原件，其真实性和关联性均无法确认，故本院对该组照片不予确认,但对原告认可的脚手架和钢龙骨已搭建好的事实予以确认。 7、原告李来梨提供的东阳市明鉴工程招标代理有限公司出具的工程造价鉴定报告书一份，拟证明被告仅履行了23806元合同标的后，拒绝继续履行与原告签订的工程承包合同，致使原告的合同目的无法实现。 被告曾惠冲未到庭质证。 本院认为，被告曾惠冲经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其对质证权利的放弃；该鉴定报告书系本院依原告李来梨的申请委托鉴定机构作出的，其来源和形式合法，鉴定程序规范，本院对该鉴定报告书予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年11月14日，李来梨支付曾惠冲浙江省义乌市××栋别墅外墙石材干挂预付款105000元。2019年11月15日，李来梨（甲方）与曾惠冲（乙方）就甲方的嘉鸿华庭52栋别墅的外墙花岗岩干挂施工签订了《工程承包合同》一份，约定：承包方式为包工包料；石材采用福建漳浦锈石，按照甲方提供的样品为准，所需材料按单价分析表和图纸及样品执行。本工程工期自2019年11月15日至2020年2月5日，总工期为75天，雨天和不可抗拒的自然灾害工期顺延。本工程总承包价格为26万元；本合同签订完成后，甲方应付乙方工程款总价的40％给乙方定制本工程的所需材料；石材到达现场，甲方付乙方工程款总价的70％给乙方；石材大面积完成，甲方付乙方工程款总价的85％给乙方；本工程竣工后，由甲方验收合格后在3天之内付清本工程余款。平板按要求2.5公分厚大小规格标准，四角必须90°板型平整不得弯曲。乙方未能按合同约定的施工时间竣工，每逾期一天，乙方须承担人工费违约金100元。双方还对质量要求、技术标准、加工标准，包装标准、双方责任、安全文明施工及其他违约责任等作了约定。《工程承包合同》后面附《石材清单（锈石）》。李来梨和曾惠冲均在合同下方签名捺印，曾惠冲还向合同上书写了收到10.5万元预付款的收条。 合同签订后，曾惠冲进场施工，搭建了脚手架和在外墙上固定钢龙骨，并将部分石材运送至施工场地。后曾惠冲要求李来梨将款项预付至总价的70%，被李来梨以不符合合同约定为由拒绝，曾惠冲就以此为由拒绝继续施工。2020年3月15日，李来梨委托律师通过微信向曾惠冲发出催告，要求曾惠冲在收到信息后三日内将符合合同要求的所有石材运至现场，并在十日内完成全部施工，逾期将解除合同，并返还已付款和承担违约金。但曾惠冲仍以墙面平板石材已全部到达，而李来梨未将预付款支付总价的70%为由拒绝继续施工。同年3月25日，李来梨委托律师通过微信再次向曾惠冲发出催告，要求其限期履行，但仍未果。同年5月7日，李来梨委托律师通过微信向曾惠冲发出通知，称由于曾惠冲未在合同约定以及短信催告期限内履行合同义务导致根本违约，通知解除花岗岩干挂施工工程合同，并要求曾惠冲归还已支付的10.5万元工程款，并承担违约金。曾惠冲收到通知后表示不服，认为是李来梨不按合同约定付款，遂成讼。 在本案审理过程中，依李来梨的申请，本院就李来梨别墅装修项目涉案的运送至施工现场的所有石材的价值以及别墅部分外墙干挂施工的价值委托东阳市明鉴工程招标代理有限公司进行鉴定。2020年10月15日，东阳市明鉴工程招标代理有限公司作出东明招鉴字[2020]005号工程造价鉴定报告书，鉴定结果为李来梨别墅装修项目鉴定造价为23806元。 本院认为，李来梨与曾惠冲签订的《工程承包合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，亦不违背公序良俗原则，应予确认合法有效。双方当事人均应按照诚信原则全面履行自己的义务。依据合同中关于付款的约定，李来梨是在石材到达现场后付曾惠冲工程款总价的70％，石材大面积完成付曾惠冲工程款总价的85％。而依据查明的事实，曾惠冲未将案涉工程所需的石材全部运至工地，石材大面积更未完成，故曾惠冲以李来梨未按合同付款为由拒绝继续施工显属依据不足，且工程业已严重逾期。曾惠冲系以自己的行为表明不履行合同约定的义务，且在李来梨催告后仍未履行，致使李来梨签订合同的目的不能实现，李来梨主张解除双方签订的《工程承包合同》，于法有据，应予支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故李来梨主张曾惠冲返还工程预付款10.5万元和拆除施工现场搭建的脚手架和外墙上的钢龙骨，并承担自2020年2月6日起按每日100元计算至合同解除日止违约金的诉请应予支持。鉴于双方约定的违约金已足以弥补李来梨的损失，李来梨主张曾惠冲赔偿预付款10.5万元的利息损失，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十三条、第一百一十四条的规定，判决如下： 一、解除原告李来梨与被告曾惠冲于2019年11月15日签订的《工程承包合同》； 二、被告曾惠冲于本判决生效后十日内返还原告李来梨工程预付款10.5万元，并拆除施工现场搭建的脚手架和外墙上的钢龙骨； 三、被告曾惠冲于本判决生效后十日内支付原告李来梨自2020年2月6日起按每日100元计算至本判决生效之日止的违约金； 四、驳回原告李来梨的其他诉讼请求。 如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1307元，由被告曾惠冲负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  吴功君 二〇二〇年十一月十六日 书记员  俞 姣