广西壮族自治区北海市海城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0502民初4890号 原告：北海市海城区某休闲会所，住所地：北海市贵州路某，统一社会信用代码：92450某XE。 经营者：某炜。 委托诉讼代理人：吴裕成，广西海鑫律师事务所律师。 被告：某乃军，男，汉族，1979年7月25日出生，住北海市海城区。 原告北海市海城区某休闲会所（以下简称“某会所”）与被告某乃军劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月15日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人吴裕成和被告某乃军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告某会所向本院提出诉讼请求：1、确认原告某会所与被告某乃军2017年2月14日至2020年3月22日期间不存在劳动关系；2、原告某会所无需向被告某乃军支付赔偿金16100元；3、原告某会所无需向被告某乃军支付2020年2月1日至2020年2月29日期间工资4600元；4、原告某会所无需向被告某乃军支付失业保险待遇损失25296元；5、原告某会所无需向被告某乃军支付2017年至2020年带薪年休假工资3855.94元。事实和理由：2020年3月，被告某乃军以原告某会所违法解除劳动关系为由向北海市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求确认双方之间存在劳动关系，并主张违法解除劳动关系赔偿金、失业保险待遇损失、加班费、带薪年休假工资等。2020年8月20日，仲 -2- 裁委作出北劳人仲案字[2020]第208号仲裁裁决书，原告认为仲裁委作出的北劳人仲案字[2020]第208号仲裁裁决书的裁决结果是错误的。理由如下：2017年2月，被告受雇于原告，主要从事电器设备（电脑维护、打印机维护）、水电维护安装工作等，双方约定按每月3000元结算报酬，按月结算支付，被告在一定程度上需要接受原告的监督管理，但并不需要接受原告的考勤管理、奖惩管理，被告在原告处的工作是相对独立，与原告之间并不存在人身隶属关系，双方之间实际形成雇佣关系，而不存在劳动关系，仲裁委裁决确认原、被告2017年2月14日至2020年3月22日期间存在劳动关系是错误的。另外，被告在原告处工作是相对独立，有事情要做的时候被告就过来做，做完就可以随时离开，没有事情做的时候,被告也可不过来原告处，并不需要遵从原告的考勤管理制度，并不存在被告所称在原告处加班的情形。而且从被告在仲裁委期间提交的证据材料也反映出，被告并不仅仅是在原告处做事，被告也在其他店面做事。2020年3月22日，双方解除雇佣关系，原告与被告结清相应报酬，同时额外支付半个月的报酬给被告，双方之间的权利义务关系已经终结。现仲裁委裁决原告向被告支付赔偿金16100元、2020年2月1日至2020年2月29日期间工资4600元、2017年至2020年带薪年休假工资3855.94元等是错误的，且鉴于被告与原告之间的雇佣关系，双方之间的权利义务如劳动报酬、劳动时间、劳动内容等是通过双方的自由协商来确立的，贯彻的是私法的“契约自由”精神，双方之间并没有关于原告必须为被告办理工伤、养老、失业等社会保险的约定。因此，仲裁委裁决原告向被告赔偿失业保险待遇损失25296元，没有任何事实依据及法律依据。综上，恳请人民法院依法判决支持原告的全部诉讼请求，以维护原告的合法权益。 被告某乃军辩称：答辩人认为北海市劳动人事争议仲裁委的仲裁裁决书的裁决合理合法，答辩人的意见是按照仲裁裁决书的结果履行，不同意被答辩人的诉讼请求。 经审理查明：原告某会所的经营者为某炜，类型为个体工商户，经营范围为公共浴室、棋牌、保健按摩、足浴、保健推拿。被告某乃军称其于2017年2月14日到原告处工作，担任电工一职，工作期间双方未签订劳动合同，原告也未为被告缴纳社会保险费，工资以银行转账的形式发放，原告于2020年3月23日恶意开除被告。原告对被告的入职时间、未签订劳动合同、未缴纳社会保险费、工资构成和发放形式及解除劳动关系时间无异议，但对解除劳动关系的理由有异议，原告认为其没有恶意开除被告，是因为被告做事拖拉，不胜任原告的工作。 另查明，2017年2月13日，被告某乃军应聘原告公司并填写《某记招聘登记表》， -3- 面试结果为应聘通过可以于2017年2月14日入公司，并提交工作服的照片。 2019年8月28日，原告向被告出具一份《收入证明》，载明：“兹证明某乃军是我公司员工，身份证号码4505211979××××××××，在本公司从事电工工作，月收入四千六百元整”。 还查明，根据兴业银行借记卡交易明细显示：2019年4月、5月、6月工资4000元、4600元、4510元，2019年7月至2019年12月工资4600元，2020年1月、3月工资2300元、4600元。庭审中，原告称因受疫情影响店面未营业，所以原告未向被告发放2020年2月工资。 再查明，根据《考勤记录表》显示：制表时间为2020年3月26日。 最后查明，某乃军与某会所因劳动争议纠纷引起的案件，某乃军向北海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年8月14日，该委作出北劳人仲字[2020]第208号仲裁裁决书，裁决：一、某会所应支付某乃军2017年2月14日至2020年3月22日违法解除劳动关系赔偿金16100元；二、某会所应支付某乃军2020年2月1日至2月29日期间工资4600元；三、某会所应赔偿某乃军失业保险待遇损失25296元；四、确认某乃军与某会所2017年2月14日至2020年3月22日期间存在劳动关系；五、某会所应支付某乃军2017年至2020年带薪休假工资3855.94元；六、驳回某乃军的其他仲裁请求。现本案原告某会所不服该仲裁裁决书，以致涉诉。 以上事实，有《某记招聘登记表》、工作服、《收入证明》、中国邮政储蓄银行账户对账单、兴业银行借记卡交易明细、《考勤记录表》、仲裁裁决书及庭审笔录在卷证实，本院予以确认。 本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”，该通知对事实劳动关系成立的法律特征作出明确规定，即同时具备主体资格符合法律法规规定、劳动者与用人单位之间存在隶属关系、 -4- 接受用人单位的管理、从用人单位领取劳动报酬、从事的劳动是用人单位业务组成部分。本案中，原告符合法律、法规规定的用工主体资格；被告接受原告公司安排的工作后投入劳动并取得相应的报酬；被告从事的工作属于原告公司业务的组成部分，且被告向本院提交的《某记招聘登记表》、工作服、《收入证明》、工资流水予以反驳原告的主张，故应认定双方之间符合劳动关系的法律特征。现原告主张与被告之间属于雇佣关系，没有事实和法律依据，原告的该项主张不符合法律规定，本院不予支持。 关于劳动关系存续期间的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”。本案中，原告某会所对被告某乃军2017年2月14日建立劳动关系并于2020年3月23日解除劳动关系均未提出异议,本院对此予以确认。故本院确认原、被告自2017年2月14日至2020年3月22日期间存在劳动关系。 关于工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”和人力资源社会保障部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条规定：“企业因受疫情影响导致生产经营困难的，可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位，尽量不裁员或者少裁员。符合条件的企业，可按规定享受稳岗补贴。企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资…”及《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条第（三）项规定，本案中，由于从2020年2月起全国受新型冠状病毒疫情的影响，被告直至2020年4月7日返岗复工。庭审中，原告认可因受疫情影响店面未营业，未支付被告2020年2月工资的事实，故原告应按照上述法律和通知的规定向被告按待岗前工资标准支付2020年2月工资4600元。 关于带薪年休假工资的问题。本案中，被告未能向本院提交证据证明其未休年假而上班的事实，应承担举证不能的不利后果，故原告无需向被告支付带薪年休假工资3855.94元。 关于违法解除劳动关系赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依 -5- 照本法第八十七条规定支付赔偿金和第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”及第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”和第四款规定：本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，被告在劳动合同解除前12个月的月平均工资为4350.83元。本案中，原告称其没有恶意开除被告，是因为被告做事拖拉，不胜任原告的工作。但原告未能针对其所主张的事实向本院提交证据予以证实，应承担举证不能的不利后果。本院认为，原告作为用人单位违反本法规定解除或者终止与被告的劳动合同，原告应依照上述法律规定向被告支付赔偿金，故被告应向原告支付违法解除劳动关系赔偿金30455.81元(4350.83元/月×3.5个月)×2倍，但庞乃均向仲裁委申请要求某会所支付违法解除劳动关系赔偿金16100元，符合法律规定，本院予以支持。现本案原告主张无需支付违法解除劳动关系赔偿金，于法无据，本院不予支持。 关于失业金损失的问题。根据《失业保险条例》第十四条规定：失业人员非因本人意愿中断就业的，可以领取失业保险和第十八条规定：“失业保险金的标准，按照低于当地最低工资标准、高于城市居民最低生活保障标准的水平，由省、自治区、直辖市人民政府确定”以及《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条规定：“单位应在与职工（含农民合同工）终止或者解除劳动关系之日起7日内履行以下责任：（一）将失业人员的名单报受理其失业保险业务的经办机构备案；（二）为失业人员出具终止或解除劳动关系的证明和参加失业保险缴费情况等有关材料；（三）书面告知失业人员到受理其就业服务与失业保险业务的经办机构办理求职登记、失业登记、申办失业保险待遇”和第三十六条规定：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍”以及《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》第一条规定，失业保险金发放标准为累计缴费时间不超过15年（含15年）的，按我区最低工资标准一类的80%发放。本案中，双方于2020年3月22日解除劳动关系，被告在原告处工作期间原告未依法为其缴纳社会保险费，导致被告失业后未能按保险法规定申报并领取失业保险金，原告应承担向被告赔偿失业期间失业保险金损失的责任，故原告应支付被告失业金损失26064元（1810元×80%×9个月×2倍）。但庞乃均向仲裁委申请要求某会所支 -6- 付失业金损失25296元，符合法律规定，本院予以支持。现本案原告主张无需支付失业金损失，不符合法律规定，本院不予支持。 综上所述，依照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十八条、第八十七条、第四十七条第一款和第四款、《中华人民共和国劳动法》第五十条、人力资源社会保障部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条、《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条第（三）项、《失业保险条例》第十四条、《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条、第三十六条、《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》第一条之规定，判决如下： 一、确认原告北海市海城区某休闲会所与被告某乃军2017年2月14日至2020年3月22日期间存在劳动关系； 二、原告北海市海城区某休闲会所应支付被告某乃军违法解除劳动关系赔偿金16100元； 三、原告北海市海城区某休闲会所应支付被告某乃军2020年2月工资4600元； 四、原告北海市海城区某休闲会所应支付被告某乃军失业保险待遇损失26064元； 五、原告北海市海城区某休闲会所无需向被告某乃军支付带薪年休假工资3855.94元。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告北海市海城区某休闲会所负担（该费用原告已向本院缴纳）。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院或广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并 -7- 于递交上诉状之日起至上诉期限届满后7日内预交上诉案件受理费10元（收款单位：广西壮族自治区北海市中级人民法院，账号：45×××16，开户银行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员 郑喜成 二〇二〇年十一月二十日 法官助理 周重佑 书 记 员 陈海燕