青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）青28民初97号 原告：青海柴达木开发建设投资有限公司，住所：青海省德令哈市河**祁连路**（柴达木循环经济试验区管委会办公楼****），统一社会信用代码：91632800579920569E。 法定代表人：黄**，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：赵恒濮，青海竞帆律师事务所律师。 被告：大柴旦云天实业有限公司，住所，住所：青海省海西州大柴旦行委饮马峡经济开发区社会信用代码：91632824059107697B。 法定代表人：李标有，该公司经理。 委托诉讼代理人：李标利，男，1975年11月6日生，汉族，住青，住青海省德令哈市公司股东。 被告：李标利，男，1975年11月6日生，汉族，住青，住青海省德令哈市div> 被告：谢君，女，1982年8月27日生，汉族，住四，住四川省成都市新都区div> 委托诉讼代理人：李标利，男，1975年11月6日生，汉族，住青，住青海省德令哈市告谢君之夫。 原告青海柴达木开发建设投资有限公司（以下简称柴达木开发建设公司）与被告大柴旦云天实业有限公司以下简称（大柴旦云天实业公司）、李标利、谢君借款合同纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告柴达木开发建设公司的委托诉讼代理人赵恒濮，被告大柴旦云天实业公司、谢君的委托诉讼代理人即被告李标利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 柴达木开发建设公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告大柴旦云天实业公司向原告偿付由其代偿的银行贷款本息人民币16785323.22元及相应违约金2047840.03元（违约金暂计算至2020年11月3日，自2020年11月4日至清偿之日止按合同约定的日万分之五计算）；2.判令被告大柴旦云天实业公司向原告偿付担保费1820000元及相应违约金，共计2460070元（违约金暂计算至2020年11月3日，自2020年11月4日至清偿之日止按合同约定的日万分之五计算）；以上两项诉讼请求合计21293233.25元人民币；3.被告李标利、谢君对上述两项债务承担连带清偿责任；4.判令被告李标利、谢君根据约定承担抵押担保责任，原告对拍卖、变卖抵押物所得价款优先受偿，同时对拍卖、变卖抵押物所得价款清偿原告全部债权后，剩余价款用于清偿主合同（人民币资金借款合同，编号：6310201701100000743）项下债务；5.案件受理费、律师费206000元由被告承担。事实与理由：2017年5月12日，被告大柴旦云天实业公司与国家开发银行股份有限公司（以下简称主债权人）签订了6310201701100000743号《人民币资金借款合同》（以下简称主合同），约定由主债权人向该公司提供借款50000000元人民币，借款期限为5年，借款利率为银行同期贷款利率上浮22%。大柴旦云天实业公司与原告签订了两份《委托担保合同》（合同编号：CJTQT：2017-08；CJTQT：2018-01），约定由原告对主合同项下债务提供保证担保，担保费用为1%/年，大柴旦云天实业公司未依约支付担保费的，每逾期一日承担未支付担保费万分之五的违约金，其在未全部清偿原告代偿金额之前，按原告代偿金额每日万分之五承担违约金；后大柴旦云天实业公司与原告就上述两份《委托担保合同》签订了相应的《反担保抵押合同》（合同编号：CJTQT：2017-09；CJTQT：2018-02），约定由被告大柴旦云天实业公司及李标利以土地、房屋等抵押物提供反担保。在主合同签订当日，原告与主债权人签署了6310201701100000743号《保证合同》。后被告李标利、谢君向原告出具了《个人无限连带责任保证函》承诺，因二人未积极履行保证责任而给原告造成损失的，由其承担全部赔偿责任。在上述合同履行期间，被告大柴旦云天实业公司并未按主合同之约定按期足额向主债权人还本付息，亦未按《委托担保合同》约定向原告支付担保费。原告经主债权人书面通知自2019年6月28日至2020年11月3日，代大柴旦云天实业公司向主债权人账户转账共计16785323.22元。原告多次要求该公司向原告偿付代偿资金，并要求被告李标利、谢君承担担保责任，但各被告以种种理由推诿，拒不履行还款义务。为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。 大柴旦云天实业公司、李标利、谢君辩称：1.针对原告提出的第一项诉求，对其代偿银行贷款本息16785323.22元没有异议，但违约金偏高，且违约金及利息计算重复，公司无力承担；2.对原告第二项诉求中的担保费无异议，但违约不应支付；3.针对原告第三项诉求，被告李标利愿意承担连带清偿责任，被告谢君虽签字但未参加经营及享受分红，不应承担连带责任；4.对原告第四项诉求无异议；5.针对原告第五项诉求，各被告愿意承担案件受理费，但律师费偏高。 当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换及质证。对当事人无异议的证据及事实，本院予以确认并在卷佐证；对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下： 2017年5月12日，被告大柴旦云天实业公司与国家开发银行股份有限公司签订合同编号为6310201701100000743号《人民币资金借款合同》，约定由国家开发银行股份有限公司向大柴旦云天实业公司提供借款50000000元，借款期限为5年，自2017年5月12日至2022年5月11日，借款项目为大柴旦轻工塑编产业基地技术升级改造项目，借款利率为中国人民银行公布的一至五年期人民币贷款基准利率基础上上浮22%，罚息利率为借款利率×130%，合同同时对计结息、提款条件、提款程序、还款计划和程序等进行了约定。该合同借款人法定代表人处有被告李标利签字确认。 2017年5月12日，原告柴达木开发建设公司与国家开发银行股份有限公司签订合同编号为6310201701100000743号《国家开发银行股份有限公司人民币资金贷款保证合同》，约定由原告柴达木开发建设公司为被告大柴旦云天实业公司履行与国家开发银行股份有限公司签订合同编号为6310201701100000743号借款合同（主合同）提供担保，合同约定的担保范围为：“根据主合同的约定，借款人向贷款人借款人民币5000万元，借款期限5年（含宽限期1年），即从2017年5月12日至2022年5月11日止。保证人愿意就借款人偿付主合同项下全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用向贷款人提供担保”；保证方式为：“保证人在本合同的担保范围内，向贷款人提供连带责任保证。无论借款人是否为主合同提供物的担保，如借款人未按主合同约定清偿本合同担保范围内的债务，贷款人有权直接要求保证人承担保证责任。保证人应在接到贷款人要求履行保证责任的书面通知后5日内代为清偿”；保证期限为：“本合同的保证期限为主合同项下每笔债务履行期届满之日起两年。”合同同时约定其他事项。 被告大柴旦云天实业公司与原告柴达木开发建设公司签订合同编号为CJTQT2017-08《委托担保合同》,合同约定原告柴达木开发建设公司为被告大柴旦云天实业公司向国家开发银行股份有限公司申请项目贷款提供担保。拟定担保金额为50000000元，实际担保金额是37000000元，担保方式、担保范围、担保期间均按合同编号为6310201701100000743号《国家开发银行股份有限公司人民币资金贷款保证合同》约定为准。担保费用按1%每年收取，年保费370000元，担保期限为五年，保费支付方式为在原告与国家开发银行股份有限公司签订《保证合同》之前一次性付清第一年的担保费，此后每年5月12日前支付当年的担保费。合同第九条反担保约定，被告大柴旦云天实业公司有义务按照原告要求提供有效的反担保。合同第十二条违约责任约定，被告大柴旦云天实业公司不按合同约定支付担保费，每拖延一日，按未支付保费金额每日万分之五计收违约金；被告大柴旦云天实业公司不按借款合同约定向主债权人偿还借款本息，致使乙方代偿的，被告大柴旦云天实业公司在清偿原告的代偿金额之前按代偿金额每日万分之五支付违约金；被告大柴旦云天实业公司应当向原告承担的赔偿责任，包括但不限于原告已经代偿的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金，还包括原告为实现追偿权而支出的全部费用，包括差旅费、诉讼费、律师费等。 被告（甲方）大柴旦云天实业公司与原告（乙方）柴达木开发建设公司签订合同编号为CJTQT2017-09《反担保抵押合同》，合同约定抵押反担保的主债权种类为原告柴达木开发建设公司提供保证担保的贷款，数额为借款合同中37000000元的贷款。合同第二条抵押反担保范围约定：“乙方代偿的主合同项下全部债务以及乙方实现债权和反担保抵押权而发生的费用，包括但不限于乙方代偿还的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、诉讼费、保全费、执行费、律师费、评估费、拍卖费、以及主合同债权人为实现债权而应当由乙方承担的一切费用、乙方为实现全部债权和抵押权而支出的全部费用”。反担保抵押物为，坐落于大柴旦行委饮马峡工业园区，房屋建筑面积29866.5平方/土地使用面积33500平方米的土地及房屋，不动产权证号为青（2017）大柴旦行政委员会不动产权第XXXX号。2017年5月11日，原告柴达木开发建设公司与被告大柴旦云天实业公司在大柴旦行委国土资源环境保护和林业不动产局办理了青（2017）大柴旦行政委员会不动产证明第0000010号《不动产登记证明》。 2018年2月28日，因国家开发银行股份有限公司实际向被告大柴旦云天实业公司发放了本金为37000000元的贷款，现国家开发银行股份有限公司拟发放剩余13000000元的贷款，被告大柴旦云天实业公司与原告为被告大柴旦云天实业公司13000000元贷款提供担保事宜，签订合同编号为CJTQT2018-01《委托担保合同》。该合同约定的担保金额为13000000元，担保费用按1%每年收取，年保费130000元，担保期限为四年，保费支付方式为合同生效后2日内一次性付清第一年保费，此后每年的2月28日前支付当年保费。合同其余约定与双方签订的合同编号为CJTQT2017-08《委托担保合同》一致。 2018年2月28日，被告大柴旦云天实业公司与原告柴达木开发建设公司签订合同编号为CJTQT2018-02《反担保抵押合同》，抵押反担保数额为13000000元。反担保抵押物为：1.权证编号为新房权证监证字第XXXX号，坐落于四川省成都市××区住宅一套；2.权证编号为川（2016）成天不动产权第0013736号，坐落于四川省成都市××区住宅一套；3.被告大柴旦云天实业公司项目名称为拉丝机组、园织机（单收卷）、涂膜机（单面）、吹膜机、圆织机、全自动套袋切割机（冷切）、全自动套袋切割机（热切）、涂膜复膜机组、拉力检测仪、粉碎机、塑料编织机印刷机等数量不一的13项机械设备。合同其余约定与双方签订的CJTQT2017-09《反担保抵押合同》一致。2018年3月1日，原告柴达木开发建设公司与被告大柴旦云天实业公司在大柴旦行委市场和安全生产监督管理局就抵押的机械设备办理了动产抵押登记证书。2018年3月12日，原告柴达木开发建设公司与被告谢君在成都市国土资源局就权证编号为川（2016）成天不动产权第0013736号抵押房产办理了川（2018）成天不动产证明第0005854号《不动产登记证明》；2018年3月12日，原告柴达木开发建设公司又与被告谢君就权证编号为监证0689326号抵押房产办理了川（2018）新都区不动产证明第0017086号《不动产登记证明》。 被告李标利、谢君夫妻二人向原告柴达木开发建设公司出具《个人无限责任连带保证函》，载明：“为确保借款人履行其与贵公司（被保证人）关于大柴旦轻工塑编产业基地技术升级改造项目5000万元本金的借款关系，本人及配偶愿意就借款人偿付该项目项下全部借款本金、利息、罚息、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用向贷款人提供个人无限连带责任保证担保…六、承担无限连带保证责任期间为本项目项下每笔债务履行期届满之日起两年”。 国家开发银行青海分行向原告柴达木开发建设公司出具的《要求履行担保责任通知书》《国家开发银行特种转账凭证》显示，因被告大柴旦云天实业公司拖欠案涉借款，原告柴达木开发建设公司代被告大柴旦云天实业公司向国家开发银行清偿了本息16785323.22元，其中本金12995687.02元，利息（包括复利、罚息）3789636.20元。具体如下：2019年5月20日代偿本金2000000元；2019年6月28日代偿利息635538.03元；2019年9月21日代偿利息681234.44元；2019年11月29日代偿本金2000000元；2019年12月31日代偿利息663849.45元；2020年3月31日代偿利息658698.34元；2020年6月9日代偿本金8995687.02元；2020年7月17日代偿复利2327.11元、罚息37838.54元、利息602358.05元；2020年9月21日代偿利息3356.63元；2020年9月30日代偿利息503705.87元、复利729.74元。 本院认为，原告柴达木开发建设公司与被告大柴旦云天实业公司签订的《委托担保合同》《反担保抵押合同》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。因被告大柴旦云天实业公司未能偿还国家开发银行股份有限公司借款，原告柴达木开发建设公司依约代为被告大柴旦云天实业公司向国家开发银行股份有限公司偿还本息共计16785323.22元。同时，被告大柴旦云天实业公司未按照《委托担保合同》的约定向原告柴达木开发建设公司支付担保费，现欠付担保费本金1820000元。该公司应按合同约定义务及时偿还上述费用。被告李标利、谢君出具的《个人无限责任连带保证函》亦系当事人真实意思表示，符合法律规定，二人应依约承担连带清偿责任，各被告辩称谢君未参与公司经营及享受分红，不应承担连带责任的理由缺乏法律依据，本院不予采纳。 关于违约金计算问题，经查，案涉《委托担保合同》约定了未支付担保费的违约金又约定了代偿还款的违约金，标准均为每日万分之五，原告柴达木开发建设公司虽为被告大柴旦云天实业公司代偿了16785323.22元，但该代偿款中已涵盖本金、利息、复利、罚息，最终均应由被告大柴旦云天实业公司承担，双方又约定代偿还款的违约金为日万分之五，被告认为原告所主张违约金过高，本院根据案件事实，认定被告大柴旦云天实业公司按照中国人民银行公布的贷款基准利率（全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）二倍向原告支付代偿还款的违约金；因担保费系因本案担保而发生的费用，当事人虽约定了未支付担保费的违约金，但本院已就代偿还款的违约金予以认定，此担保费的违约金本院不予支持。 关于律师代理费的问题，经查，在案证据并无实际发生律师费的证据，本院不予支持。 关于原告对拍卖、变卖抵押物所得价款优先受偿，同时对拍卖、变卖抵押物所得价款清偿原告全部债权后，剩余价款用于清偿编号6310201701100000743《人民币资金借款合同》债务的意见，经查，案涉《反担保抵押合同》相对方为原告柴达木开发建设公司与被告大柴旦云天实业公司，抵押反担保范围为原告柴达木开发建设公司代偿的主合同项下全部债务以及实现债权和反担保抵押权而发生的费用，现查明的原告柴达木开发建设公司因代偿而发生的费用还未涵盖剩余《人民币资金借款合同》债务，亦未实际发生，故对拍卖、变卖抵押物所得价款用于清偿编号6310201701100000743《人民币资金借款合同》剩余债务的意见，本院不予支持。 综上所述，原告柴达木开发建设公司的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下： 一、被告大柴旦云天实业有限公司向原告青海柴达木开发建设投资有限公司支付代偿的银行贷款本息16785323.22元，于本判决生效之日起三十日内付清； 二、被告大柴旦云天实业有限公司向原告青海柴达木开发建设投资有限公司支付至实际付清之日的代偿款违约金（以2000000元为基数自2019年5月20日起、以635538.03元为基数自2019年6月28日起、以681234.44元为基数自2019年9月21日起、以2000000元为基数自2019年11月29日起、以663849.45元为基数自2019年12月31日起、以658698.34元为基数自2020年3月31日起、以8995687.02元为基数自2020年6月9日起、以642523.7元为基数自2020年7月17日起、以3356.63元为基数自2020年9月21日起、以504435.61元为基数自2020年9月30日起计算至实际付清之日的违约金，计算标准为：2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率二倍计付，2019年8月20日后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）二倍计付）； 三、被告大柴旦云天实业有限公司向原告青海柴达木开发建设投资有限公司支付担保费1820000元，于本判决生效之日起三十日内付清； 四、被告大柴旦云天实业有限公司逾期偿还上述款项时，原告青海柴达木开发建设投资有限公司对以下抵押物的折价款或拍卖、变卖价款享有优先受偿权：1.权证号为青（2017）大柴旦行政委员会不动产权第XXXX号，坐落于大柴旦行委饮马峡工业园区，房屋建筑面积29866.5平方/土地使用面积33500平方米的土地及房屋；2.权证编号为新房权证监证字第XXXX号，坐落于四川省成都市××区住宅一套；3.权证编号为川（2016）成天不动产权第0013736号，坐落于四川省成都市××区住宅一套；4.被告大柴旦云天实业有限公司项目名称为拉丝机组、园织机（单收卷）、涂膜机（单面）、吹膜机、圆织机、全自动套袋切割机（冷切）、全自动套袋切割机（热切）、涂膜复膜机组、拉力检测仪、粉碎机、塑料编织机印刷机等数量不一的13项机械设备（以动产抵押登记书附页为准）； 五、被告李标利、谢君对本判决第一、二、三项中的款项承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费144980元，由原告青海柴达木开发建设投资有限公司负担32080元，由被告大柴旦云天实业有限公司负担112900元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。 审 判 长 彭 建 玉 审 判 员 哈斯朝鲁 审 判 员 张 永 涛 二〇二〇年十一月十七日 法官助理 刘 永 龙 书 记 员 刘 霞 青