广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0118民初5794号原告：钟学李，男，1971年8月5日出生，汉族，住广西岑溪市。委托诉讼代理人：吴勇太，广东悦信律师事务所律师。被告：梁洁雄，男，1965年1月11日出生，汉族，住广州市越秀区。委托诉讼代理人：陈耀祺、谢志锋，广东国鼎律师事务所律师。原告钟学李诉被告梁洁雄劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告钟学李及其委托诉讼代理人吴勇太，被告梁洁雄及其委托诉讼代理人谢志锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钟学李向本院提出诉讼请求：1、确认钟学李与广州市增城品蕥居餐厅自2012年4月1日至2020年1月31日期间存在劳动关系；2、被告广州市增城品蕥居餐厅、梁洁雄连带赔偿经济补偿金36000元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：钟学李于2012年4月入职广州市增城区永宁街广园东凤凰城东门商业街（318-320）号广州市增城品蕥居餐厅负责海鲜池管理工作，入职时曾用名钟学明。钟学李一直工作至2020年1月31日至公司结业解散。在长达8年的工作中，公司没有与钟学李签订劳动合同，在解散结业时也没有任何经济补偿，仅是给钟学李缴纳了4个月的社保，每月12日通过现金形式发放工资。公司违反了劳动法的规定，钟学李特此起诉。被告梁洁雄答辩称：一、原告于2019年9月15日入职答辩人经营的广州市增城品蕥居餐厅，其于2019年9月15日至2020年1月31日期间与广州市增城品蕥居餐厅存在劳动关系。被告于2014年7月7日注册并开始经营广州市增城品蕥居餐厅，一直营业到2020年1月31日因受新冠××疫情影响而结业解散，并于同年2月24日注销。2019年9月份，为了准备国庆黄金周营业，餐厅招用了原告从2019年9月15日开始上班，负责管理海鲜池的工作。原告的月工资为4500元，每月15日前以现金方式发放。二、答辩人系合法合规经营广州市增城品蕥居餐厅，在原告入职后，答辩人便为原告及时办理了社保，直至餐厅结业解散。原告于2019年10月1日入职后，答辩人便为原告办理了社保，直至2020年1月31日餐厅因受新冠××疫情影响而结业解散。因此答辩人为原告参加社保的期间从2019年10月起至2020年1月止。三、原、被告系经协商一致解除劳动关系，且答辩人已结清原告的全部工资。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”因受新冠××疫情的影响，导致小型餐饮业无法正常经营，纷纷开始倒闭，因此答辩人决定结束餐厅经营、解散餐厅员工。经与原告协商一致，原告同意与餐厅解除劳动关系。在答辩人结清原告的全部工资，原告已离职后，其又向答辩人提出支付高额经济补偿的无理要求，甚至以向劳动行政管理部门投诉相要挟，遭到了答辩人的拒绝。综上所述，原告起诉无事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明：广州市增城品蕥居餐厅系梁洁雄经营的个体工商户，于2014年7月7日注册成立，2020年2月24日注销登记。钟学李主张其于2012年4月1日入职广州市增城品蕥居餐厅，地址为广州市增城区新塘镇凤凰城东门商业街**，梁洁雄一直以品膳居餐厅的名义对外经营，现在品膳居的招牌仍未拆除并悬挂在原来的位置。原告为此提供了：1、落款日期2015年3月25日，加盖有“广州市增城品膳居餐厅”印章的《个人贷款客户职业及收入证明》复印件，证明内容钟学李在该餐厅工作2年；2、电话记录，广州市增城品膳居餐厅结业后原告与梁洁雄协商赔偿的电话录音；3、照片，广州市增城品膳居餐厅门外悬挂的招牌上有“品膳居”字样，下有“品蕥居餐饮策划管理”字样。梁洁雄对原告主张的事实予以否认，表示梁洁雄自2014年7月7日起以广州市增城品蕥居餐厅的名义对外经营，广州市增城品膳居餐厅与广州市增城品蕥居餐厅属于不同主体，广州市增城品膳居餐厅的经营者并非梁洁雄。2020年4月15日，钟学李向广州市增城区永宁街劳动所投诉，要求品蕥居餐厅支付经济补偿金。因品蕥居餐厅处于停业状态，所以无法联系到经营者进行调解。钟学李于2020年4月16日向广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲委会）申请仲裁，仲裁委当日作出穗增劳人仲案不〔2020〕126号不予受理通知书，并于当日送达给钟学李。钟学李不服该决定向本院提起诉讼。双方确认未签订书面劳动合同，工资通过现金发放，月平均工资4500元，钟学李与广州市增城品蕥居餐厅的劳动关系于2020年1月31日解除。本院认为：广州市增城品蕥居餐厅与钟学李之间的劳动关系有社保缴费历史明细表以及双方在庭审中的陈述为凭，本院予以确认。本案系劳动争议纠纷，应当适用劳动法律法规。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条规定：“劳动者与起有字号的个体工商户产生的劳动争议诉讼，人民法院应当以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号业主的自然情况。”《中华人民共和国民法通则》第二十九条规定：“个体工商户，农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。”本案中，广州市增城品蕥居餐厅为个体工商户，经营者为梁洁雄，广州市增城品蕥居餐厅在本案受理前已经注销，所以广州市增城品蕥居餐厅自注销之时起诉讼主体消灭，广州市增城品蕥居餐厅的权利、义务依法由梁洁雄享受和承担。关于钟学李与广州市增城品蕥居餐厅之间劳动关系起止时间的问题。钟学李主张自2012年4月1日入职广州市增城品蕥居餐厅，即在凤凰城东门商业街318-320号上班。第一，钟学李提供的《个人贷款客户职业及收入证明》为复印件，无法确认其真实性，即便该证明属实，仅能证明钟学李在广州市增城品膳居餐厅任厨师一职，工作期限为2年。第二，钟学李提供的照片，虽然招牌上同时存在“品膳居”与“品蕥居”的字样，但不能以此认定广州市增城品蕥居餐厅与广州市增城品膳居餐厅为同一经营者或存在用工混同的情形。第三，梁洁雄否认其为广州市增城品膳居餐厅的经营者，但梁洁雄确认钟学李于2019年9月15日入职，且为钟学李缴纳了2019年10月至2020年1月的社会保险费用，可见钟学李与广州市增城品蕥居餐厅确实存在劳动关系，现双方均认可没有签订劳动合同、没有入职申请表、工资以现金发放等，但对入职时间双方各持己见。本院认为，与劳动者签订劳动合同是用人单位的法定义务，入职申请表、工资条等均由用人单位保管，现梁洁雄无法提供上述材料予以证实钟学李的入职时间，应负举证不能法律后果，本院推定钟学李的入职时间为广州市增城品蕥居餐厅的成立时间即2014年7月7日。因双方对劳动关系解除时间均无异议，故本院确认钟学李与广州市增城品蕥居餐厅于2014年7月7日至2020年1月31日期间存在劳动关系。关于经济补偿金的问题。广州市增城品蕥居餐厅主张因受到新冠××疫情的影响而结业，属不可抗力因素，故无需支付经济补偿金。钟学李主张因广州市增城品蕥居餐厅无法经营下去而单方与其解除劳动关系，故应当支付经济补偿金。据此，本院评析如下：广州市增城品蕥居餐厅如因疫情影响导致生产经营严重困难的，可以与钟学李协商，采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时、待岗等方式变更劳动合同，稳定工作岗位。现双方未能协商一致，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（三）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的”以及《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”的规定，广州市增城品蕥居餐厅应向钟学李支付经济补偿金，广州市增城品蕥居餐厅抗辩不需支付经济补偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。双方均确认月平均工资为4500元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，钟学李的工作年限为5年6个月零24日，钟学李的月平均工资为4500元。梁洁雄应向钟学李支付经济补偿金27000元（4500元/月×6个月）。钟学李主张广州市增城品蕥居餐厅与梁洁雄应连带赔偿经济补偿金，因广州市增城品蕥居餐厅主体已消灭，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：一、确认原告钟学李与被告梁洁雄经营的广州市增城品蕥居餐厅于2014年7月7日至2020年1月31日存在劳动关系；二、被告梁洁雄应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告钟学李支付解除劳动关系的经济补偿金27000元；三、驳回原告钟学李其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告广州市增城品蕥居餐厅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  胡雪芬二〇二〇年十一月九日书记员  湛雄杰附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。