四川省峨眉山市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1181刑初173号 公诉机关四川省峨眉山市人民检察院。 被告人万永元，绰号“张飞”，男，1984年10月16日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省沐川县,住四川省乐山市市中区。因犯非法买卖枪支罪，于2005年被判处有期徒刑四年。因犯开设赌场罪，于2016年被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。2017年5月17日刑满释放。因涉嫌聚众斗殴罪、开设赌场罪，于2020年5月19日被抓获，次日被刑事拘留，于2020年6月24日被逮捕。现羁押于峨眉山市看守所。 辩护人李敏，四川众能律师事务所律师。 峨眉山市人民检察院以峨检一部刑诉[2020]93号起诉书指控被告人万永元犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，于2020年10月26日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，于2020年11月20日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员罗艳琼出庭支持公诉，被告人万永元及其辩护人李敏到庭参加诉讼。现已审理终结。 峨眉山市人民检察院指控 一、聚众斗殴罪 2018年1月11日下午，杨元庆（已判刑）要求入伙冯琪（已判刑）等人承揽万达广场旁的“富丽尚悦居”工地土石方工程，被冯琪拒绝后，因杨元庆阻止工地施工，与冯琪等人发生争执推攘。王云贵在得知此事后，便邀约被告人万永元、邹大超（已判刑）等人到达现场参与打斗。当天下午16时30分许，杨元庆邀约的人与冯琪邀约的人持砍刀、钢管、木棒发生打斗追砍，其中，万永元持枪参与斗殴。斗殴致李某1、周某受伤，停放在路边的三辆轿车（川ＬＵ××××、川ＬＥ××××、川ＬＷ××××）打砸损毁。经物价认定，三辆轿车受损价值为25780元。经鉴定，李某1的损伤程度评定为轻伤二级，周某的损伤程度评定为轻微伤。 二、开设赌场罪 2016年5月至年末，闵云强（已判决）等人为谋取非法利益在乐山市市中区全福镇佛光路525号原“佛景乐都”酒店7楼以扑克牌推马股方式开设赌场，以每局盈利的3%或5%抽头渔利。被告人万永元作为股东，与他人轮流坐庄，并参与赌场分红。 公诉机关认为被告人万永元持械聚众斗殴、开设赌场且情节严重，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以聚众斗殴罪、开设赌场罪追究其刑事责任。万永元犯数罪，应当数罪并罚。万永元曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。万永元在聚众斗殴、开设赌场的共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 被告人万永元侦查及审查起诉阶段均否认其参与聚众斗殴及开设赌场。在庭审中，认可其行为系犯罪，但辩称万达广场聚众斗殴当天的确到过现场，但未参与打斗；在“佛景乐都”赌场赌过钱，但并非赌场股东。 被告人万永元的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，但提出如下辩护意见：一、万永元参与聚众斗殴是受王云贵邀约，帮王云贵开车到现场，被动陷入斗殴，主观恶性小，且公诉机关指控万永元持枪参与斗殴证据不足；二、“佛景乐都”赌场的发起人、管理人是闵云强等人，万永元参与时间短，涉案赌资较少，不构成情节严重；三、万永元在上述两起共同犯罪中系从犯，依法可从轻处罚；四、万永元虽对其行为性质进行辩解，但仍构成坦白。 经审理查明 一、聚众斗殴罪 2018年1月11日下午，杨元庆（已判刑）要求入伙冯琪（已判刑）等人承揽万达广场旁的“富丽尚悦居”工地土石方工程，被冯琪拒绝后，因杨元庆阻止工地施工，与冯琪等人发生争执推攘。王云贵在得知此事后，便邀约被告人万永元、邹大超（已判刑）等人到达现场参与打斗。当天下午16时30分许，杨元庆邀约的人与冯琪邀约的人持砍刀、钢管、木棒发生打斗追砍，其中，万永元参与斗殴。斗殴致李某1、周某受伤，停放在路边的三辆轿车（川ＬＵ××××、川ＬＥ××××、川ＬＷ××××）打砸损毁。经物价认定，三辆轿车受损价值为25780元。经鉴定，李某1的损伤程度评定为轻伤二级，周某的损伤程度评定为轻微伤。 二、开设赌场罪 2016年5月至年末，闵云强（已判决）等人为谋取非法利益在乐山市市中区全福镇佛光路525号原“佛景乐都”酒店7楼以扑克牌推马股方式开设赌场，以每局盈利的3%或5%抽头渔利。被告人万永元作为股东，与他人轮流坐庄，并参与赌场分红。 上述事实，有经庭审质证，本院予以确认和采信的受案登记表及立案决定书、指定管辖决定书，抓获经过，户籍证明，刑事判决书，现场勘验笔录、图及照片，扣押决定书、扣押清单、发还清单，价格认定结论书，伤情鉴定文书，证人证言、同案犯的供述及辨认笔录，被告人万永元的供述与辩解以及视听资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人万永元持械聚众斗殴、参与开设赌场且情节严重，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为构成聚众斗殴罪、开设赌场罪。万永元在两起共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。万永元2016年因犯开设赌场罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕次年又犯聚众斗殴罪，系累犯，故对其犯聚众斗殴罪依法从重处罚。万永元犯数罪，依法对其数罪并罚。万永元在庭审中自愿认罪，有一定悔罪表现，可酌情对其从轻处罚。 对于辩护人提出的公诉机关指控被告人万永元在聚众斗殴中持枪的证据不足的辩护意见，经查，有王某、潘某的证言证实在斗殴现场看到万永元持枪，邹大超亦供述万永元追打对方时从身上掉下类似枪的物品，但除此以外，无其他证据证实，不能确定上述同案犯所看到的“枪”系具有致伤力的枪支，故对于辩护人提出的该项辩护意见依法予以采纳。 对于被告人万永元提出的其不是“佛景乐都”赌场股东的辩解以及其辩护人提出的万永元参与开设赌场的时间不长、涉案金额不大、不构成情节严重的辩护意见，根据查明的事实，“佛景乐都”酒店开设赌场开设时间长、参赌人员数量众多、涉案金额巨大，同案犯邓志国、游李川及证人黄某、李某2等人均证实万永元系该赌场股东，参与赌场坐庄及分红，万永元的行为依法应认定为开设赌场罪情节严重，故对被告人及其辩护人的辩解辩护意见依法不予采纳。 对于辩护人提出的万永元具有坦白情节的辩护意见，本院认为，万永元所作供述与查明事实不一致，其并未如实供述自己的罪行，对辩护人的该项辩护意见依法不予采纳。 综上，根据被告人万永元犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十五条，第六十九条第一款、第三款，第六十一条之规定，判决如下： 被告人万永元犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币六万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月19日起至2028年5月18日止。罚金在本判决生效之日起三个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郑 欣 人民陪审员  谭艳林 人民陪审员  吴春芳 二〇二〇年十一月二十日 书 记 员  黄星霖 附：本案所引用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： (一)多次聚众斗殴的; (二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的; (三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的; (四)持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。