广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初22575号原告：杨军，男，1975年3月20日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区*********************，公民身份号码340************73X。委托诉讼代理人：黄凯，广东晟典律师事务所律师。被告：包桂生，男，1973年8月11日出生，汉族，住湖南省衡阳县********步，公民身份号码430************278。被告：莫尊龙，男，1992年4月10日出生，汉族，住广东省广宁县*************，公民身份号码441************017。两被告委托诉讼代理人：黄少娟，广东龙浩律师事务所律师。两被告委托诉讼代理人：刘天喜，广东龙浩律师事务所实习律师。原告杨军与被告莫尊龙、包桂生清算责任纠纷一案，本院于2020年9月8日立案，依法适用简易程序，于2020年11月19日公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告包桂生、被告莫尊龙共同向原告赔偿窜货保证金100000元；2.被告包桂生、被告莫尊龙共同承担原告因本案诉讼而支付的律师费15000元。事实和理由：2017年7月10日，原告与佛山市维尔姆门窗有限公司(以下简称维尔姆公司)签订了一份《铝型材经销合同》。合同约定：维尔姆公司授权原告为中亚维尔姆系统铝型材产品的经销商，具体经销区域为安徽省全省。原告在合同签订后七天内将十万元汇入维尔姆公司指定账户，作为窜货保证金。合同期限为自2017年7月10日至2020年7月9日；本合同终止或解除后，在原告无欠款且合同期间无窜货违规行为的前提下，原告凭借维尔姆公司开具的窜货保证金收据，维尔姆公司应在10个工作日内无息退还收取的全额窜货保证金款项；双方还约定因发生纠纷由维尔姆公司所在地法院提起诉讼，由败诉方承担诉讼费及对方因此而付出的合理差旅费、律师费等。”上述合同签订后，原告按照合同约定向维尔姆公司支付十万元窜货保证金，在合同履行期间，原告一直按照合同约定履行义务，没有欠款也没有窜货行为，但是在上述合同履行期限未到期的前提下，维尔姆公司已于2019年4月30日进行注销。被告包桂生和被告莫尊龙作为维尔姆公司的清算组的成员，没有履行将清算事宜通知债权人和公告的义务，由于该清算组的上述违法行为已造成原告未及时申报债权从而导致债权未获清偿的法律后果，故维尔姆公司的清算组成员即被告包桂生和被告莫尊龙应承担赔偿原告窜货保证金的责任。综上，上述被告未按法律规定向原告退还窜货保证金，损害了原告合法权益，依据《民事诉讼法》第一百零八条之规定，原告特向贵院提起诉讼，请求支持原告诉讼请求。两被告共同答辩称，一、因原告拖欠维尔姆公司模具费97950元，且原告因屡次逾期支付货款而产生了违约金。原告与维尔姆公司经沟通协商后同意以原告缴纳的10万元窜货保证金抵消其对维尔姆公司的前述债务，因此，原告对维尔姆公司的债务早已消灭，原告无权再向两被告主张承担赔偿责任。2017年10月17日，原告与维尔姆公司签订了《关于新开模具到期考核累计提货总量返还费用协议》，该协议附件一约定原告应向维尔姆公司支付85个新开模具的模具费用合共147950元，原告在首次提货时先一次性支付50000元，如原告在18个月内提货总量达到500吨，则50000元可用于冲抵货款；如原告在18个月内提货总量不足500吨，则原告应按照附件一约定的各单个型号模具所对应模具费标准向维尔姆公司支付模具费，则50000元用于扣除模具费，具原告应立即补足扣除50000元后的剩余模具费，即97950元。而因原告未能在约定期限内完成500吨提货量，原告应向维尔姆公司支付剩余模具费97950元。根据该协议，原告和维尔姆公司共同确认维尔姆公司在2017年10月15日前已为原告新开模具费用累计合共147950元，换言之，维尔姆公司已按协议约定为原告新开了85个模具，但原告经维尔姆公司多次催促仍不支付剩余模具费。2017年7月10日，原告与维尔姆公司签订了《铝型材经销合同》，该合同约定原告在每年应完成的经销目标，但自合同履行一段时间后，原告在2018年初已明确表示无力按约定完成经销任务，且结清货款时屡次发生拖延支付的情形。当时，原告向维尔姆公司提出退还窜货保证金10万元。鉴于原告经销业绩不理想确无意继续完成经销任务，且原告确实拖欠维尔姆公司剩余模具费及发生多次拖延支付货款的情形，故经双方沟通后，同意以原告缴纳的10万元窜货保证金抵销其拖欠维尔姆公司的模具费债务。因此，原告无权再主张退还窜货保证金。二、维尔姆公司与原告之间的债务经抵消后，原告与维尔姆公司之间并不互负债务，故两被告在提交清算报告时才确认对外债权债务已清理完毕，维尔姆公司也没有再向原告进行追偿，由此足以证明维尔姆公司和原告协商抵消债务的事实。首先，原告已在维尔姆公司决定清算前与维尔姆公司达成抵消合意，且原告在2019年初早已获悉并确认维尔姆公司进入清算程序，如原告确认维尔姆公司拖欠其保证金，原告没有及时采取法律行动并不合乎常理。其次，原告在《铝型材经销合同》签订后只完成了一小部分的经销任务，而维尔姆公司却已为原告新开了85个模具，原告清楚自身拖欠维尔姆公司模具费的事实，因此，双方才达成了互相抵消债务的合意。三、鉴于债务相互抵消的事实，两被告并未通知原告申报债权并无任何过错，且两被告也已严格依法登报进行了公告。需着重强调，在履行《铝型材经销合同》的三年期限内，原告早已没有提货并早已确认维尔姆公司在进行清算，该合同已终止履行，原告却不主动申报债权，原告存在明显恶意并故意提起本案诉讼而试图获取额外利益。原告在时隔两年后起诉清算组成员的目的极不单纯，维尔姆公司确实在双方确认债务抵消后才做出对外债务债权已清理完毕的承诺，如没有相互抵消债务的合意，维尔姆公司将会追偿原告剩余模具费和逾期支付货款违约金。四、退一万步说，本案尚在一审阶段，而二审阶段和执行阶段尚未发生或可能不会发生，因此，原告所主张需承担的律师费并不合理，律师费应当按已实际发生阶段收取并调减为5000元。综上所述，原告提出诉讼缺乏法律和事实依据，请求法院依法驳回其主张。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。原、被告提供的证据来源合法、内容真实，与本案相关联，本院予以确认，并据此认定如下事实：2017年7月10日，维尔姆公司与原告签订《铝型材经销合同》，约定维尔姆公司授权原告为中亚维尔姆系统铝型材产品的经销商，具体经销区域为安徽省全省。原告在合同签订后七天内将十万元汇入维尔姆公司指定账户，作为窜货保证金。合同期限为自2017年7月10日至2020年7月9日，本合同终止或解除后，在原告无欠款且合同期间无窜货违规行为的前提下，原告凭借维尔姆公司开具的窜货保证金收据，维尔姆公司应在10个工作日内无息退还收取的全额窜货保证金款项。双方如发生纠纷，由败诉方承担诉讼费及对方因此而付出的合理差旅费、律师费等。2017年7月14日，原告银行转账10万元保证金给维尔姆公司，2017年8月16日，维尔姆公司开具相应收据给原告。2017年10月17日，维尔姆公司与原告签订《关于新开模具到期考核累计提货总量返还费用协议》，载明：2017年10月15日前原告新开模具金额合计147950元，约定原告一次性支付50000元，此款在原告首次提货时付清；自原告首批提货之日起，在18个月内提货数量达500吨的前提下，上述50000元冲抵货款；如原告未能按前述约定的期限达到提货总量，需要补足全部模具费给维尔姆公司。后，原告向维尔姆公司订购2533.2公斤货物，金额合计72171.568元。维尔姆公司于2017年11月1日装车发货。原告于2017年12月5日向维尔姆公司转账12万元。维尔姆公司是登记成立于2015年12月16日的有限责任公司（自然人独资）。2017年3月23日，维尔姆公司的法定代表人由莫尊龙变更为包桂生。2018年12月25日，维尔姆公司召开股东会，决议解散维尔姆公司，成立清算组，成员为莫尊龙、包桂生。2018年12月28日，维尔姆公司向佛山市南海区**监督管理局申请备案清算组负责人、清算组成员及股东决定。2019年4月29日，维尔姆公司认为公司债权债务已清理完毕，向市场监督管理局申请注销登记，市场监督管理局于次日核准注销登记。并查明，原告与广东晟典律师事务所签订《民事委托代理合同》，约定原告因本案，聘请该律师事务所代理提供诉讼代理法律服务，律师费15000元。本院认为，根据法律规定，公司清算时，清算组应当将解散清算事宜书面通知全体已知债权人并在相应报纸上进行公告，清算组未依法履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿的，债权人有权主张清算组成员对其损失承担赔偿责任。本案中，维尔姆公司没有向原告返还窜货款10万元，两被告作为维尔姆公司清算组成员没有证据证明其已书面通知原告清算事宜。至于两被告辩解该债务已通过债务抵销方式与原告结清的意见，首先，两被告主张金钱债务抵销的，根据法律规定应当符合“互负到期债务”和“通知”两个要件，但两被告没有证据证明双方有抵销的意思表示，及两被告就抵销事宜通知原告。其次，根据《关于新开模具到期考核累计提货总量返还费用协议》约定，全部模具费用，原告一次性支付50000元，如原告未能在首批提货之日起18个月内提货总量达500吨的，则原告需支付所有模具费用。原告的首批订货于2017年11月1日过磅，至维尔姆公司2018年12月25日决定清算，尚不足18个月，故原告不能完成提货任务的责任不能归责于原告。因此，两被告要求原告支付剩余的模具款进而抵销涉案保证金，显失公平，本院不予支持维尔姆公司进行公司注销时，两被告作为维尔姆公司变更前后的法定代表人组成的清算组应明知之前与原告签订的《铝型材经销合同》约定的合同期限尚未结束，故清算组对此均应属知晓范畴。两被告未恪尽职守，履行审慎义务，清算期间怠于履行通知原告申报债权的义务，造成原告损失，现原告要求两被告支付赔偿款10万元的诉请于法有据，本院予以支持。由于被告的行为引起本案诉讼，涉案合同约定了律师费由违约方承担，且原告已支付该费用，故原告请求两被告承担律师费15000元，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十六条、第一百九十条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条之的规定，判决如下：被告莫尊龙、包桂生应于本判决发生法律效力之日起十日内支付赔偿款10万元及律师费15000元给原告杨军。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1300元（原告已预交），由两被告负担。两被告应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳，逾期交纳的，本院依法强制执行。原告已预交的诉讼费，在本判决生效后经原告书面申请，本院予以退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  曾婉慧二〇二〇年十二月四日书记员  阮柏贤