江苏省新沂市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0381民初8010号原告：魏善亮，男，1967年9月18日出生，汉族，住新沂市。委托诉讼代理人：朱林，江苏众耕律师事务所律师。委托诉讼代理人：于笑，江苏众耕律师事务所实习律师被告：晁成军，男，1980年1月5日出生，汉族，住新沂市。被告：新沂市新盛杰文化传媒有限公司，住所地新沂市钟吾路**钟吾壹号**楼****。法定代表人：黄苏，该公司经理。被告：江苏君尚建设工程有限公司，住所地徐州经，住所地徐州经济开发区大黄山街道办事处工业园法定代表人：晁成军，该公司经理。三被告共同委托诉讼代理人：王**，新沂市盛元法律服务所法律工作者。被告：新沂市国土资源局马陵山国土资源所，住所地新沂市，住所地新沂市马陵山镇临沭路北侧法定代表人：林以威，该所所长。原告魏善亮诉被告晁成军、江苏君尚建设工程有限公司（以下简称君尚公司）、新沂市新盛杰文化传媒有限公司（以下简称新盛杰公司）、新沂市国土资源局马陵山国土资源所（以下简称马陵山国土所）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告魏善亮的委托诉讼代理人朱林，被告晁成军、君尚公司、新盛杰公司的共同委托诉讼代理人王**到庭参加诉讼；被告马陵山国土所经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。魏善亮向本院提出诉讼请求：判令晁成军、君尚公司、新盛杰公司、马陵山国土所连带赔偿残疾赔偿金104920元（52460元×2）、精神损害抚慰金5000元、医疗费8381元、误工费16784元（120天×139.87元/天）、护理费4800元（60天×80元/天）、营养费2040元（60天×34元/天）、住院伙食费800元（16天×50元/天）、车旅费1000元、鉴定及检查费3682元，合计147407元。事实和理由：2019年11月26日，晁成军电话通知原告到马陵山国土所从事一些搬运办公桌及砸墙等一些工作。2019年11月27日，原告在工作中墙体倒塌造成原告受伤。原告伤后在新沂市人民医院住院治疗。原告伤情严重，多次要求各被告赔偿均未果。原告系在提供劳务活动中受伤，雇主晁成军、君尚公司、新盛杰公司应当承担赔偿责任。同时，马陵山国土所未提供安全保障，存在选任过错，亦应对原告的损失承担赔偿责任。晁成军辩称，一、原告起诉本人主体不适格，本人从未与原告签订过合同，与原告之间不是雇佣关系，亦未承包涉案的工程，原告受伤与本人无关。二、涉案工程系君尚公司承接，承接后将工程部分的搬运办公桌及砸墙部分工程发包给原告，双方之间系承揽合同关系。本人并不认识原告，系原告的亲戚介绍其来承揽砸墙业务。双方之间的结算方式并非原告陈述的500元/天，而系按照30元/米计算。原告受伤后，墙体并未拆除完毕，系原告找到其他人来继续将墙体拆除完毕，由此可以看出双方之间并非雇佣关系。综上，请求驳回原告的诉请。新盛杰公司辩称，一、原告起诉本公司主体不适格，本公司从未与原告签订过合同，与原告之间不是雇佣关系，亦未承包涉案的工程，原告受伤与本公司无关。二、原告与君尚公司之间成立承揽合同关系，从原告在第一次诉讼时提供的证人证言及法庭陈述已经能够认定，故原告与本公司之间无任何关系。君尚公司辩称，一、原告与本公司之间并非雇佣关系，而系承揽合同关系。双方之间是以工程量计算，并非按天计算，且原告自行提供工具，单独完成砸墙业务。且原告受伤后，将剩余的砸墙业务自行施工完毕，并未将剩余的砸墙业务移交给被告。若双方系雇佣关系，可以不再继续履行砸墙业务，故双方之间应为承揽合同关系。二、本公司与发包人签订了合法有效的施工合同，本公司承包后将部分砸墙的业务分包给原告，砸墙业务不需要任何的资质，故本公司不存在选任上的过失。原告在加工承揽时由于自身原因受伤，与本公司无任何关系。马陵山国土所未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据魏善亮提供的证据及晁成军、新盛杰公司、君尚公司的庭审陈述，本院认定事实如下：2019年11月12日，马陵山国土所（甲方）与君尚公司（乙方）之间签订装饰工程合同一份，约定甲方将其室内外装饰工程发包给乙方，双方对工期、价款等事项进行了约定。2019年11月26日，晁成军让魏善亮到马陵山国土所从事砸墙、搬运办公桌等工作。2019年11月27日，魏善亮站在脚手架上从事砸墙活动时，墙体倒塌碰到脚手架，致魏善亮从脚手架上掉落摔伤。魏善亮受伤后，至新沂市人民医院等医院住院治疗16天，伤情为肋骨骨折（多发性）、胸骨骨折、肾上腺挫伤等，共支出医疗费8436.48元（原告主张8381元）。2020年4月29日，魏善亮诉至本院，要求晁成军、新盛杰公司、马陵山国土所赔偿各项损失共计147407元。该案在审理过程中，魏善亮申请对伤残等级及误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，本院依法委托南京东南司法鉴定中心进行鉴定。2020年7月31日，南京东南司法鉴定中心出具鉴定意见:1.被鉴定人魏善亮肋骨骨折6根以上构成人体损伤十级伤残。2.建议被鉴定人魏善亮的误工期间共计以120日为宜，护理期限共计以60日为宜，营养期限共计以60日为宜。魏善亮为此支出检查费782元及鉴定费2900元。后魏善亮申请撤诉，本院于2020年10月13日作出（2020）苏0381民初2776号民事裁定，准许魏善亮撤回起诉。对于魏善亮与各被告之间的法律关系，双方存在重大争议。魏善亮主张其与晁成军之间系雇佣关系，又因晁成军系君尚公司的法定代表人，晁成军的配偶系新盛杰公司的法定代表人，相互之间财产混同，故其君尚公司、新盛杰公司之间均成立雇佣关系。君尚公司则辩称其与魏善亮之间存在承揽合同关系。另查明，1.君尚公司系有限责任公司，法定代表人为晁成军。该公司的经营范围为房屋建筑工程、室内外装饰装潢工程等；新盛杰公司系有限责任公司，法定代表人为黄苏（晁成军配偶）。2.在（2020）苏0381民初2776号案件中，魏善亮申请证人常某,4出庭作证称，魏善亮找其去干砸墙业务，和魏善亮在马陵山一单位干活，工资500元/天。后魏善亮受伤后，证人将下余砸墙工作完成，现双方尚未结算。涉案砸墙的锤子等工具由魏善亮提供，但对于脚手架由谁提供，双方之间存在争议，魏善亮主张该脚手架系晁成军让人送来的，晁成军辩称该脚手架系魏善亮从他人处借用。本院认为，本案争议焦点之一为魏善亮与君尚公司之间系雇佣关系还是承揽关系。判断雇佣关系还是承揽关系，应综合以下因素，结合案件情况予以认定：1、当事人之间是否存在控制、支配和从属关系；2、是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或者设备、限定工作时间；3、是定期给付劳动报酬还是一次性结算劳动报酬；4、是继续行提供劳务，还是一次性提供劳动成果；5、当事人一方所提供的劳动是独立的业务或者经营活动，还是构成合同相对方的业务或者经营部分的组成部分。如果当事人之间存在控制、支配和从属关系，由一方指定工作场所、提供劳动工作或设备，限定工作时间，定期给付劳动报酬，所提供的劳动是接受劳务一方生产经营活动的组成部分，可以认定为雇佣。反之，则应认定为承揽。本案中，魏善亮等人自带砸墙工具，凭借自身技术、劳力自主一次性向君尚公司交付工作成果，从君尚公司处一次性获得劳动报酬。君尚公司不干预魏善亮为他人提供劳务，双方之间不存在控制、支配和从属关系。据此，本院认定君尚公司与魏善亮之间系承揽合同关系。争议焦点之二为各方责任比例如何确定。根据法律规定，承揽合同法律关系中，除非定作人对定作、指示或者选任存在过失，否则定作人对承揽人在完成工作过程中造成的自身损害不承担赔偿责任。本案中，君尚公司作为工程的承包人，将具有有危险性的砸墙等工作交由魏善亮施工，应派员进行现场管理、安全督导，但其并未尽到上述义务，其对现场施工情况管理未到位，指示上存在过失，应承担相应责任。魏善亮从事砸墙这一作业，未尽到安全注意义务，具有重大过错。据此，本院酌定君尚公司对魏善亮的损失承担30%的责任。马陵山国土所将涉案工程发包给具有资质的君尚公司，不具有过错，不应承担赔偿责任。君尚公司系有限责任公司，其以其全部资产对公司的债务承担责任，故晁成军、新盛杰公司在本案中不应承担赔偿责任。本院考虑魏善亮的居住地、就医地、治疗时间等情况，酌定交通费为500元。根据魏善亮提供的证据和请求，结合晁成军、君尚公司、新盛杰公司的质证意见，本院确认魏善亮的损失为：偿残疾赔偿金104920元（52460元×2年）、医疗费8381元、误工费16784元（120天×139.87元/天）、护理费4800元（60天×80元/天）、营养费2040元（60天×34元/天）、住院伙食费800元（16天×50元/天）、交通费500元、鉴定及检查费3682元，合计141907元；对于魏善亮主张的精神损害抚慰金，本院结合侵权行为造成的后果等因素，酌定为2000元，以上共计143907元。君尚公司按比例应赔偿44572.1元（141907元×30%+2000元）。魏善亮超出上述主张部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条规定，判决如下：一、江苏君尚建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿魏善亮医疗费、残疾赔偿金等损失合计44572.1元；二、驳回魏善亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费450元（已减半收取），由魏善亮负担305元，由江苏君尚建设工程有限公司负担145元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员 沈 双二〇二〇年十一月三十日书记员 周秉政