内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终4514号上诉人（原审被告）：曹广凡，男，1966年7月11日出生，汉族，工人，公民身份证号：×××。委托诉讼代理人：李淑花，女，1964年2月14日出生，汉族，农民，公民身份证号：×××，系曹广凡妻子。委托诉讼代理人：郑波，内蒙古方赫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赤峰中色白音诺尔矿业有限公司，住所地：巴林左旗白音诺尔铅锌矿。法定代表人：刘健，职务：总经理。委托诉讼代理人：赵艳立，男，1975年1月13日出生，蒙古族，公民身份证号：×××。委托诉讼代理人：郭炳军，内蒙古红城律师事务所律师。上诉人曹广凡因与被上诉人赤峰中色白音诺尔矿业有限公司（以下简称中色矿业）劳动争议一案，不服巴林左旗人民法院（2020）内0422民初1776号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。曹广凡上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判。2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：本案争议焦点是工伤职工伤情复发，伤残等级提高，法律、规章修订赔偿标准发生变化，适用新法还是旧法案件。2009年8月，曹广凡经劳动能力鉴定委员会认定为：工伤七级。2017年7月，曹广凡工伤复发病情加重，住院至今未愈。2019年8月19日，经劳动能力委员会鉴定为：工伤六级。旧《工伤保险条例》（2004年1月1日施行）六级伤残一次性伤残补助金为14个月本人工资；新《工伤保险条例》（2011年1月1日施行）六级伤残一次性伤残补助金为16个月本人工资。曹广凡伤情由工伤七级发展到工伤六级是一个伤情渐进加重过程，并非2009年8月鉴定的工伤七级错误。工伤六级鉴定发生在新《工伤保险条例》之后，鉴于这种情况，应当以2011年1月1日施行《工伤保险条例》第三十六条“六级伤残一次性伤残补助金为16个月本人工资”为标准计算。关于“本人工资”采用当期工资还是以前工资，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第43条规定“经复查鉴定，伤残等级、护理程度发生变化的，自作出复查鉴定结论次月起，所享受除一次性伤残补助金之外的伤残津贴或者生活护理费应按当期标准执行。一审查明，2009年5月开始前12个月平均工资为1978.80元，工伤六级一次性伤残补助金应为25260元，减除已付18264元，差额应为6996.80元，一审认定差额为681.60元是错误的。关于停工留薪期，2017年6月30日至2020年3月31日始终住院治疗，停工留薪期应按实际住院数882天计算，应计付差额为23985.02元。被上诉人应支付曹广凡护理费、伙食补助费、差旅费。另外一审判决遗漏要求补交2017年6月至2020年3月应由被上诉人缴纳社会保险的请求。中色矿业向一审法院起诉请求：1、判令原告无须向被告支付一次性伤残补助金补差2260.4元。2、判令原告无须向被告支付被告2017年6月30日至2020年3月31日工资差额23985.02元。3、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告曹广凡自1985年4月开始在原告处工作。2008年12月9日，被告因接触铅作业，导致铅中毒，2009年5月27日经巴林左旗人事劳动和社会保障局作出左人劳社工伤认字（2009）13号工伤认定结论通知书，认定被告曹广凡为工伤，2009年8月27日，经巴林左旗劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论通知书评定被告曹广凡为七级伤残。2017年6月30日，被告曹广凡因病情恶化，开始住院治疗，至今未出院。2019年8月19日，经巴林左旗劳动能力鉴定委员会作出的左劳鉴2019年G0122号劳动能力鉴定结论书鉴定被告曹广凡为工伤六级。另查明，被告曹广凡自2009年5月开始，前12个月平均工资为1578.8元每月，评定曹广凡为工伤七级后，由于原告未足额缴纳工伤保险，当时社会保险经办机构支付给被告一次性伤残补助金18264元；2017年6月30日后，原告支付给被告工资合计87319.23元，至2019年7月份开始停发被告工资；被告曹广凡自2017年6月开始，前12个月工资及2019年8月开始前12个月平均工资均为3838.44元每月。又查明，发生事故后，被告向巴林左旗劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求原告赔偿被告各项费用，巴林左旗劳动人事争议仲裁委员会2020年4月10日作出左劳人仲字（2019）第56号仲裁裁决书后，原告对其中部分裁决项不服，在法定期限内诉至一法院，同时提出如上诉讼请求。再查明，被告不要求解除与原告之间的劳动合同关系。一审法院认为，本案被告不要求解除与原告之间的劳动合同关系，故对被告的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，本案不予审查，待双方解除劳动关系后，被告另行主张权利；原告主张不应向被告支付七级伤残一次性伤残补助金差额2260.4元，被告在2009年5月份已经完成工伤认定，故应按原《内蒙古自治区实施办法》支付一次性伤残补助金，即七级伤残为12个月本人工资，扣除已支付的18264元；关于被告停工留薪期工资，被告自2017年6月30日开始住院治疗，故应自开始治疗之日计算停工留薪期，本案被告虽未经统筹地区劳动能力鉴定委员会确认，但其治疗事实存在，且治疗期间经过原告方负责人签字确认，故应按停工留薪期24个月计算，即自2017年6月30日至2019年6月30日止，其停工留薪期工资应按3838.44元/月×24个月计算，扣除原告已支付给被告的工资87319.23元；因原告已经为被告缴纳了社会保险，故被告鉴定为工伤六级后应享受的一次性伤残补助金，应先由社会保险经办机构支付，不足部分由原告补足；因原告未明确表示不能为被告安排适当工作，故暂不支持原告支付给被告伤残津贴，被告可在原告确实无法安排工作后，另行主张权利。被告在审理中提出原告的程序违法的理由与法律相悖，不予确认。判决：一、原告赤峰中色白音诺尔矿业有限公司于本判决生效后立即给付被告曹广凡七级伤残一次性伤残补助金差额681.6元（1578.8元/月×12个月-18264元）。二、原告赤峰中色白音诺尔矿业有限公司于本判决生效后立即给付被告曹广凡24个月停工留薪期工资差额4803.33元（3838.44元/月×24个月-87319.23元）。三、驳回原告赤峰中色白音诺尔矿业有限公司其他诉讼请求。本院二审经审理查明的事实与一审判决认定事实一致。本院认为，上诉人曹广凡主张因上诉人劳动能力鉴定结论虽由七级伤残变更为六级伤残，被上诉人中色矿业应支付六级一次性伤残补助金差额为6996.80元。一次性伤残补助金是对因工伤致残的劳动者给予一次性职业伤害补偿，根据《内蒙古自治区实施办法》第三十三条规定，工伤职工鉴定结论发生变化的，从作出复查鉴定结论的次月起，除不计发一次性伤残补助金外，享受相应的工伤保险待遇。故一审认定被上诉人应给付上诉人七级伤残十二个月本人工资数额的一次性伤残补助金差额并无不当。上诉人提出停工留薪期应按实际住院数882天计算，被上诉人应给付工资差额为23985.02元。因被上诉人自2017年6月30日开始住院治疗，虽然被上诉人未经统筹地区劳动能力鉴定委员会确认，但其治疗事实存在，根据《工伤保险条例》第三十三条规定“……停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。……”一审考虑本案实际，按停工留薪期24个月计算符合相关法律规定，上诉人的主张没有法律依据，本院不予支持。上诉人提出应由被上诉人补交2017年6月至2020年3月社会保险的主张，经二审核实该部分社会保险被上诉人一直在缴纳。如确未缴纳，上诉人应向社会保险管理部门寻求救济，该诉求不属于法院调整范围。另上诉人主张被上诉人应支付其工伤治疗期间护理费、伙食补助费、差旅费等费用，关于此部分费用上诉人在申请劳动仲裁时并未提出，且根据《工伤保险条例》相应规定，该部分费用可向相关部门主张从工伤保险基金支付。故上诉人该上诉主张本院亦不予支持。综上所述，曹广凡的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人曹广凡负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘 润 涓审 判 员 雷  蕾审 判 员 张 淑 丽 二〇二〇年十一月二十五日书 记 员 召日格图