广东省云浮市云城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤5302刑初198号公诉机关广东省云浮市云城区人民检察院。被告人房国雄，男，1975年10月24日出生，汉族，中专文化，公民身份号码441************613，户籍所在地广东省云浮市云城区*************。因本案于2020年6月4日被羁押并被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。被告人吴玲敏，女，1994年1月6日出生，汉族，初中文化，公民身份号码440************124，户籍所在地广东省高州市********1*，暂住广东省江门市新会区*******附近一出租屋。因本案于2020年6月4日被羁押并被刑事拘留，同年6月25日被逮捕，同年6月29日被取保候审。辩护人吴祖烈，广东宇杨律师事务所律师。被告人黄海云，男，1994年1月11日出生，汉族，初中文化，公民身份号码431************552，户籍所在地湖南省永州市零陵区***************，暂住广东省江门市新会区大泽镇吉江里附近一出租屋。因本案于2020年6月5日被羁押并被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。被告人吴柏进，男，1996年6月1日出生，汉族，初中文化，公民身份号码440************155，户籍所在地广东省高州市********1*，暂住广东省江门市新会区大泽镇一出租屋。因本案于2020年6月5日被羁押并被刑事拘留，同年6月25日被逮捕，同年11月2日被取保候审。指定辩护人何雅婵，广东翔浩律师事务所律师。被告人孔海容，女，1979年11月19日出生，汉族，初中文化，公民身份号码445************042，户籍所在地广东省云浮市云城区云城街道蟠龙社区******之二。因本案于2020年6月4日被羁押并被刑事拘留，同年7月9日被取保候审。辩护人黄嘉明，广东翔浩律师事务所律师。被告人王李婷，女，1996年9月7日出生，汉族，大专文化，公民身份号码440************661，户籍所在地广东省化州市************。因本案于2020年6月4日被羁押，次日被取保候审。指定辩护人何芫，广东凯印律师事务所律师。广东省云浮市云城区人民检察院以云区检一部刑诉〔2020〕Z87号起诉书指控被告人房国雄、吴玲敏、黄海云、吴柏进、孔海容、王李婷犯开设赌场罪一案，于2020年9月18日向本院提起公诉，9月21日，本院立案受理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省云浮市云城区人民检察院指派检察员温月丽出庭支持公诉，被告人房国雄、被告人吴玲敏及其辩护人吴祖烈、被告人黄海云、被告人吴柏进及其指定辩护人何雅婵、被告人孔海容及其辩护人黄嘉明、被告人王李婷及其指定辩护人何芫到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关起诉书指控：2018年中旬至2020年6月4日期间，被告人房国雄在“闲来广东麻将”手机游戏app平台先后创建“大明晚上双色圈”、“非你莫属亲友圈”、“大明星期八双色圈”等亲友圈，并拉拢参赌人员进入亲友圈，通过app平台开设虚拟麻将房提供给亲友圈内的人员进行麻将赌博。期间先后招募被告人吴玲敏、孔海容、王李婷、吴柏进等人为其管理上述亲友圈并与参赌人员进行赌资交收结算，其中吴玲敏于2019年5月至2020年6月期间负责管理“非你莫属新亲友圈”，孔海容于2019年12月至2020年5月期间负责管理“大明晚上双色圈”，王李婷于2019年12月至2020年1月期间负责管理“大明星期八双色圈”，吴柏进于2020年2月至2020年3月期间协助管理“非你莫属新亲友圈”，被告人黄海云则在吴玲敏管理亲友圈期间协助吴玲敏进行赌资交收结算。被告人房国雄先从“闲来广东麻将”app平台上购买房卡，每间房需要消费4张房卡共1.2元，然后提供给亲友圈内参赌人员消费进行打麻将赌博。每场麻将赌博以每8局为一场，每场收取3元房费，每场结束后由管理员通过微信收取输家的赌资，从大赢家赢得部分抽取3元房费后再把剩余的赌资通过微信转账给各赢家。被告人吴玲敏、孔海容、王李婷、吴柏进每日对扣下的房费进行统计，每日从中获得60元至200元不等的工资报酬，扣除当日工资后，将剩余的利润通过微信转账给房国雄，以此方式进行抽头渔利。经统计，被告人吴玲敏、吴柏进、孔海容、王李婷、黄海云帮助被告人房国雄管理亲友圈期间，通过微信转账或微信红包的方式收取参赌人员赌资共计人民币2658558.61元，共计抽头渔利人民币220270元，扣除亲友圈房卡消耗费用，房国雄非法获利103122元，吴玲敏、黄海云非法获利合计30000元，吴柏进非法获利8000元，孔海容非法获利8000元，王李婷非法获利2400元。上述事实，公诉机关向本院提供了相关证据。公诉机关认为：被告人房国雄伙同吴玲敏、黄海云、吴柏进、孔海容、王李婷以营利为目的，利用网络开设赌场，从中抽头渔利共计人民币220270元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究刑事责任；被告人房国雄在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人吴玲敏、黄海云、吴柏进、孔海容、王李婷在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚；被告人黄海云、吴柏进犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可从轻或减轻处罚；案发后，被告人吴玲敏、吴柏进、孔海容、王李婷主动退出违法所得，依法可以从轻处罚；被告人房国雄、吴玲敏、黄海云、吴柏进、孔海容、王李婷归案后能如实供述其犯罪事实，承认指控的犯罪，愿意接受处罚，并签署认罪认罚具结书，依法可从宽处理。综上，建议对被告人房国雄判处有期徒刑四年六个月；对被告人吴玲敏判处有期徒刑一年十个月，可适用缓刑;对被告人黄海云判处有期徒刑六个月，可适用缓刑；对被告人吴柏进判处有期徒刑七个月，可适用缓刑；对被告人孔海容判处有期徒刑八个月，可适用缓刑；对被告人王李婷判处有期徒刑六个月，可适用缓刑。被告人房国雄、吴玲敏、黄海云、吴柏进、孔海容、王李婷对公诉机关指控的事实均没有异议。辩护人吴祖烈的辩护意见是：一、吴玲敏在本案中属于从犯，依法应当从轻或减轻处罚。从案件查明的事实可知，吴玲敏是受雇于老板房国雄参与开设赌场的违法犯罪活动，网络赌场是房国雄开设的，吴玲敏所负责的工作仅仅是按照房国雄的指示，帮房国雄跟单（收发赌资），以获得一定的报酬。因此，吴玲敏在案中起辅助或次要的作用，属于从犯，应当从轻或减轻处罚。二、吴玲敏在本案中有坦白情节，依法可以酌定从轻处罚。吴玲敏被抓获归案之后能如实交代其本人及同案犯的全部犯罪事实，直至庭审没有翻供现象，构成坦白。三、吴玲敏在本案中主观恶性不大，社会危害性较小，犯罪情节较轻，可以酌情从轻处罚。四、吴玲敏自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。五、吴玲敏已全部退赃，依法可以从轻处罚。六、吴玲敏没有前科，属于初犯、偶犯，依法可以从轻处罚。指定辩护人何雅婵的辩护意见是：一、被告人吴柏进主观恶性较小，犯罪情节相对轻微，是从犯。被告人吴柏进是在同案人房国雄的怂恿、安排下参与到网络赌博管理的犯罪中，吴柏进没有主动招揽赌博人员，仅仅是根据房国雄的安排对赌博的数量进行统计及收款，所得款项也是据实上交。因此，被告人吴柏进在犯罪中仅起次要、辅助的作用，属于从犯。二、被告人吴柏进已经退回全部赃款，可以减轻处罚。三、被告人吴柏进已经签署《认罪认罚具结书》，可以从宽处罚，并适用缓刑。四、被告人吴柏进的身体情况不适宜关押。被告人吴柏进患有II期膜性肾炎（如果加重的，有可能发展为尿毒症），吴柏进的病需要长期服药，并且需要定期进行检查。现在，其家属已经为其办理退赃，公诉人也将量刑建议改为可适用缓刑。因此，请法庭综合考虑上述情况，尽快作出判决或对吴柏进变更强制措施。辩护人黄嘉明的辩护意见是：一、被告人孔海容犯罪情节轻微，是从犯。被告人孔海容虽然与同案人房国雄为夫妻关系，但双方一向感情不和，长期分居。由于被告人孔海容一个人自己带着三个小孩，最小的小孩才一岁八个月，其丈夫房国雄很少过问，也没有给生活费，在没有生活来源和在其丈夫房国雄的怂恿下，才被迫参与到赌博平台的跟单工作，其跟单时间为2019年12月底至2020年3月底，孔海容只有通过跟单，其丈夫才以生活费的形式给予孔海容钱。到了2020年4月份，孔海容就没有再从事平台的跟单工作，而是与其他普通参与者一样，只是进入平台打麻将。在整个案件事实中，孔海容只是迫于生活压力，才参与到开设赌场的犯罪行为当中，但其只是起到辅助和帮助作用，犯罪情节轻微，应当认定其为从犯。二、被告人孔海容主动退出违法所得，依法可以从轻处罚。三、被告人孔海容家庭情况特殊，小孩亟需其照顾。因此根据被告人家庭的实际情况，望能对被告人孔海容从轻处罚。四、被告人孔海容为初犯，归案后能如实供述其犯罪事实，承认指控的犯罪，愿意接受处罚，并签署认罪认罚具结书，依法可以从宽处罚。指定辩护人何芫的辩护意见是：一、被告人王李婷到案后能够如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。二、被告人王李婷自公诉机关就本案提起公诉期间，签订了一份认罪认罚材料，有明显的认罪表现且认罪态度好，有悔改表现，依法可从轻处罚。三、被告人王李婷非法获利金额2400元，数额较小，且已全部退赃，未造成任何危害行为，社会危害性不大，依法可从轻或减轻处罚。四、被告人王李婷是初犯、偶犯，酌情可从轻处罚。五、根据被告人王李婷提供的医疗病历、诊断证明等材料，被告人患有不适合关押或拘留的疾病。本院经审理查明的事实，与公诉机关起诉书指控的事实相一致，本院予以确认。被告人黄海云、吴柏进于2020年6月5日下午自行前往云浮市公安局云安分局治安出入境管理大队投案自首。破案后，公安机关在被告人房国雄处扣押了作案工具金色IPhone6S手机1台、粉红色IPhone7手机1台；在被告人吴玲敏处扣押了作案工具粉红色OPPOReno2手机1台；在被告人黄海云处扣押了作案工具渐变蓝华为ART-ALoox手机1台、紫绿色OPPOReno2手机1台；在被告人吴柏进处扣押了作案工具渐变蓝OPPOA11手机1台；在被告人孔海容处扣押了作案工具粉红色Iphone6spLus手机1台；在被告人王李婷处扣押了作案工具紫色IPhone11手机1台。2020年9月16日，被告人房国雄、吴玲敏、黄海云、吴柏进、孔海容、王李婷均自愿签署了认罪认罚具结书，承认公诉机关指控的事实，愿意接受法律的处罚。案发后，被告人吴玲敏、黄海云退出违法所得共30000元、被告人吴柏进退出违法所得8000元、被告人孔海容退出违法所得8000元、被告人王李婷退出违法所得2400元。本案事实，有下列证据证实：1.被告人房国雄、吴玲敏、黄海云、吴柏进、孔海容、王李婷供述与辩解。2.证人李某云等47人的证言。3.搜证笔录、扣押决定书、扣押清单、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、发还清单。4.线索来源及抓获经过、户籍证明、户籍人口信息查询资料、行政处罚决定书、辨认笔录。5.“非你莫属新亲友圈”成员及战绩统计表；王李婷、孔海容、吴柏进、吴玲敏、房国雄下线微信交易账单记录及相关截图；吴柏进、吴玲敏确认赌资收取情况；吴柏进、吴玲敏确认其本人以及房国雄的微信账号情况；吴柏进、吴玲敏确认“非你莫属新亲友圈”成员及近15日战绩信息；王李婷确认亲友圈、微信号、赌资交收情况；孔海容确认其赌资交收情况；孔海容确认其本人、吴玲敏、房国雄微信账号信息情况；孔海容确认其管理或参与的亲友圈战绩统计情况；吴柏进、房国雄对“吴柏进扣除利润后微信转账房国雄的利润”确认情况；吴玲敏、房国雄对“吴玲敏扣除利润后微信转账房国雄的利润”确认情况；房国雄确认其微信号、亲友圈战绩以及与王李婷赌资交收情况；黄海云确认其与吴玲敏使用的微信号情况；黄海云确认“非你莫属新亲友圈”成员信息情况；黄海云、房国雄对“黄海云扣除利润后微信转账房国雄的利润”确认情况；房国雄、吴玲敏、黄海云确认“非你莫属亲友圈”的战绩信息情况。本院认为，被告人房国雄伙同吴玲敏、黄海云、吴柏进、孔海容、王李婷以营利为目的，利用网络开设赌场，从中抽头渔利共计人民币220270元，情节严重，各被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控各被告人开设赌场的犯罪事实清楚，证据确实、充分，各被告人开设赌场罪名成立。在共同犯罪中，被告人房国雄中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人吴玲敏、黄海云、吴柏进、孔海容、王李婷均起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人黄海云、吴柏进犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人黄海云、吴柏进自愿签署认罪认罚具结书，承认指控事实，愿意接受法律处罚，依法可以从轻处罚。到案后，被告人房国雄、吴玲敏、孔海容、王李婷均能如实供述其犯罪行为，并自愿签署认罪认罚具结书，承认指控事实，愿意接受法律处罚，依法可以从轻处罚。由于被告人吴玲敏、黄海云、吴柏进、孔海容、王李婷均已退出其违法所得，可以酌情对吴玲敏、黄海云、吴柏进、孔海容、王李婷从轻处罚。对已扣押的作案工具，依法予以没收。本院综合考虑被告人吴玲敏、黄海云、吴柏进、孔海容、王李婷的犯罪情节、悔罪表现、再犯罪的危险性，以及对其所居住社区的影响等方面，对其适用缓刑。根据各被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款及第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人房国雄犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金2万元。罚金限在判决发生法律效力后30日内缴纳完毕。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月4日起至2024年12月3日止。）二、被告人吴玲敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年六个月，并处罚金6000元。罚金限在判决发生法律效力后30日内缴纳完毕。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人黄海云犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金3000元。罚金限在判决发生法律效力后30日内缴纳完毕。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、被告人吴柏进犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年一个月，并处罚金4000元。罚金限在判决发生法律效力后30日内缴纳完毕。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）五、被告人孔海容犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年二个月，并处罚金4000元。罚金限在判决发生法律效力后30日内缴纳完毕。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）六、被告人王李婷犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金3000元。罚金限在判决发生法律效力后30日内缴纳完毕。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）七、追缴以下违法所得：被告人房国雄103122元、被告人吴玲敏、黄海云共30000元（已退出）、被告人吴柏进8000元（已退出）、被告人孔海容8000元（已退出）、被告人王李婷2400元（已退出）；没收以下犯罪工具：被告人房国雄处的金色IPhone6S手机1台、粉红色IPhone7手机1台、被告人吴玲敏的粉红色OPPOReno2手机1台、被告人黄海云的渐变蓝华为ART-ALoox手机1台、紫绿色OPPOReno2手机1台、被告人吴柏进的渐变蓝OPPOA11手机1台、被告人孔海容的粉红色Iphone6spLus手机1台、被告人王李婷的紫色IPhone11手机1台。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  姚伟金人民陪审员  伍洁红人民陪审员  邓一煌二〇二〇年十一月九日书 记 员  赵文敏附件一、《中华人民共和国刑法》相关条文：第三百零三条第二款【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。【自首论】被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。【如实供述】犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条【缓刑适用条件】（整个条文于2011年2月25日《刑法修正案（八）》第十一条修改）对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条【缓刑考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪财物的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条文：第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。