新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新27民终524号  上诉人（原审原告）：颜俊，男，1987年3月19日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。委托诉讼代理人：周志文，新疆双湖律师事务所律师。上诉人（原审被告）：田军伟，男，1980年8月27日出生，汉族，新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。委托诉讼代理人：刘新钢，新疆精河县大河沿子镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：新疆宏德建筑安装有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州博乐市。法定代表人：黄庆国，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐帅领，新疆爱博律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：孙军胜，男，1977年3月10日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。委托诉讼代理人：张辉，新疆双湖律师事务所律师。上诉人颜俊、田军伟因与被上诉人新疆宏德建筑安装有限责任公司（以下简称宏德公司）、被上诉人孙军胜提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区精河县人民法院（2020）新2722民初239号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月1日立案后，依法组成合议庭，于2020年10月13日公开开庭审理了本案。上诉人颜俊的委托诉讼代理人周志文、上诉人田军伟及其委托诉讼代理人刘新钢、被上诉人宏德公司的委托诉讼代理人徐帅领、被上诉人孙军胜的委托诉讼代理人张辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。颜俊上诉请求：撤销一审判决，改判由田军伟和宏德公司连带赔付颜俊医疗费39302.78元、伙食补助费12360元、误工费153418元、护理费31500元、营养费4500元、残疾补偿金275217.6元、交通费2000元、后续医疗费8000元、精神抚慰金20000元，以上总计546318.38元。事实及理由：一、一审以颜俊与田军伟之间形成劳务关系为由，免除宏德公司违法转包选任过错责任以及未采取安全防范措施过错责任，损害了颜俊的利益。（2018）新2722民初578号民事判决中认定田军伟雇佣颜俊等人为其承包的工程施工，双方之间形成劳务雇佣关系。颜俊在从事雇佣活动中摔伤与田军伟的行为之间存在法律上的因果关系。宏德公司明知田军伟无建筑施工和劳务用工资质的情况下，将建筑工程项目转包给田军伟，且在施工中未采取安全防范措施，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，田军伟与宏德公司应承担赔偿责任。二、一审以颜俊在施工中违反安全谨慎注意义务，对其主张的各项赔偿费用承担20%的过错相抵责任，属于认定事实有误。1、颜俊从事的高空作业场所，作为承建方的被上诉人不但未按要求在施工的楼层之间设置安全隔离网，也未向高空作业的颜俊等施工人员提供必要的安全防护带，更未设置专门的安全人员检查督促颜俊等施工人员的安全施工行为。颜俊在高空施工中不慎跌落，其主要原因是作为承建方宏德公司严重不履行安全生产防控措施以及违法转包行为所致。2、颜俊在本次事故中受伤，其自身并不存在以重大过失作为减轻雇主赔偿责任的法定情形。颜俊在施工现场按被上诉人的指挥和安排从事支模板的收工作业，其并不是专业架子工，也无法判断施工现场的外搭支架是否符合安全生产的要求。在颜俊施工中不慎跌落，无任何证据证实系因其违章违规作业所致，故应认定颜俊已尽到安全施工注意义务，不存在重大过失责任。三、一审对伤残赔偿金按农村标准认定不当。社区出具的证明证实颜俊自2017年7月至2019年10月期间居住于××县，经常居住地为XXXX镇，故伤残赔偿金应按城镇标准认定。即便一审认定颜俊的居住地为XX县农村，但依据自治区高级人民法院公布的《关于扩大开展人身损害赔偿纠纷案件统一适用城镇居民损害赔偿试点工作的通知》规定，对颜俊所主张的伤残赔偿金也应当统一按城镇标准认定。四、一审对精神损害抚慰金仅认定800元不当。精神损害抚慰金应当依据侵权行为给受害人造成损害的各种因素综合考虑认定。本案中，颜俊从高空施工跌落后受伤最严重的部位是其腰椎脊髓神经损伤，而脊髓神经的损伤伴随其终身双腿行动能力降低和上下肢肌肉的萎缩。颜俊正处于青壮年，依靠劳动力供养一家人生计，身体残缺及生活能力下降以及家庭生活重负，给颜俊造成精神压力和打击。一审对精神损害抚慰金仅认定800元，不足以体现《侵权责任法》的立法本意和弥补颜俊所遭受的精神伤害。田军伟辩称，一、田军伟与颜俊之间不存在雇佣关系。孙军胜承揽田军伟工地的木工项目后雇佣颜俊，颜俊在承揽的工地从事木工作业时受伤，孙军胜与颜俊之间属于雇佣关系。1、孙军胜承揽田军伟建房的木工部分，孙军胜与田军伟口头协商价格后，完成木工部分的施工，并交付工作成果，获得报酬，故双方之间为承揽法律关系，田军伟仅与孙军胜结算，田军伟与颜俊之间不存在雇佣关系。孙军胜在一审认可田军伟拖欠工程款50000元，该工程款包含颜俊的工资，故孙军胜系雇佣颜俊，颜俊在一审庭审中的陈述可以证实其是孙军胜的雇佣工人。2、宏德公司通过招标承建精河县XX乡XXX村双语幼儿园建设工程后又分包给刘某，刘某将该工程的土建、木工、内墙、涂料等项目转包给田军伟，田军伟将该工程的木工项目转包给孙军胜，孙军胜雇佣颜俊，颜俊在涉案工地从事木工作业时受伤并住院治疗，所支出的医疗费均由刘某负担。依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】XX号文件）第四条以及《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定，宏德公司和孙军胜应承担相应的赔偿责任。二、田军伟将木工分包给孙军胜时，已向孙军胜明确告知安全问题，尽到安全提示义务。孙军胜也认可其向颜俊发放工资，颜俊向孙军胜提供劳务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，田军伟不应承担本案赔偿责任。综上所述，田军伟不应承担赔偿责任。宏德公司辩称，一、宏德公司不应承担赔偿责任，应由田军伟承担本案赔偿责任。本案事实为案外人刘某挂靠宏德公司承包工程后，将工程转包给田军伟，田军伟又将工程的木工工程对外转包给孙军胜，孙军胜雇佣颜俊。颜俊为孙军胜提供劳务过程中受伤，宏德公司与颜俊之间无雇佣关系，也无劳动关系。颜俊提供的两名证人出庭作证时均表示田军伟向颜俊发放工资，而非宏德公司。二、颜俊作为成年人，在未采取安全措施的情况下进行作业，对事故的发生存在过失，故一审认定由颜俊自行承担20%的赔偿责任并无不当。综上所述，宏德公司不应作为本案的被告，也不应承担赔偿责任。孙军胜辩称，对颜俊的上诉请求无异议。田军伟上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判由宏德公司与孙军胜共同承担连带赔偿责任。事实及理由：一、一审认定事实有误，适用法律不当。2017年，精河县政府通过招标将精河县XX乡XXX村双语幼儿园建设工程发包给宏德公司承建，宏德公司将该工程交于刘某负责建设施工，刘某将该工程的土建、木工、内墙、涂料等项目转包给田军伟，田军伟将该工程的木工项目转包给孙军胜。孙军胜承包木工项目后带部分工人及颜俊施工，颜俊系孙军胜的妻弟。颜俊和孙军胜在一审庭审中的陈述证实颜俊系孙军胜的工人，双方之间属于雇佣关系。田军伟将涉案工程的木工项目承包给孙军胜，颜俊在涉案工程项目二楼的“女儿墙”施工作业时，摔落致伤，该二楼“女儿墙”包含在孙军胜承包的项目范围之内。田军伟将涉案工程的木工项目承包给孙军胜后，就不再单独雇佣颜俊从事木工劳务，田军伟与颜俊之间无劳务关系。二、颜俊起诉主体有所遗漏，孙军胜是颜俊的雇主，又是姐夫，宏德公司的刘某又给颜俊支付因受伤而住院治疗支出的医疗费，而颜俊起诉时放弃对孙军胜的诉讼，程序不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，宏德公司作为承包方，田军伟作为分包方，孙军胜作为包工头，应共同承担连带赔偿责任。三、颜俊于2017年6月3日在精河县人民医院住院治疗17天，出院医嘱转上一级医院进一步治疗。颜俊于2017年6月20日在博州人民医院住院治疗，出院医嘱注意休息及饮食，康复治疗，如有不适我科随访。博州人民医院作为三甲医院，治疗技术和设备完善，而博州博冶中医院仅是一所私立医院，其设施和技术对颜俊的治疗无任何作用。且博州人民医院的出院证予以证实颜俊无需再到新疆中医院治疗，博州人民医院也未出具转上级医院治疗的手续，故一审对颜俊在博州博冶中医院和新疆中医院住院治疗而支出的费用认定不当，也不符合法律法规。颜俊辩称，一、仲裁裁决以及（2018）新2722民初578号和（2018）新27民终543号民事判决对颜俊、田军伟以及宏德公司之间的法律关系已认定，且颜俊也未通过再审程序推翻上述民事判决，故已生效民事判决认定的事实可以作为定案依据。二、一审依据颜俊提供的证据认定医疗费用并无不当，符合相关规定。综上所述，请求依法驳回田军伟的上诉请求，支持颜俊的上诉请求。宏德公司辩称，宏德公司对颜俊所主张的医疗费等事项均认可，但宏德公司与田军伟之间无雇佣关系，与颜俊之间也不存在劳务关系，田军伟认为应由宏德公司承担连带责任的上诉请求缺乏事实依据，请求依法公正判决。孙军胜辩称，孙军胜与颜俊之间无劳务关系，孙军胜是介绍人，孙军胜介绍的工人不仅颜俊一个人，还有其他工人，田军伟对工人进行监督管理，并支付劳务费，故田军伟是雇主。因田军伟未按时发放工资，工人都找介绍人孙军胜要劳务费，孙军胜不得已垫付了部分工资。综上，请求依法公正判决。颜俊向一审法院起诉请求：田军伟和宏德公司连带赔付颜俊医疗费39302.78元、伙食补助费12360元、误工费153418元、护理费31500元、营养费4500元、残疾补偿金275217.6元、被扶养人生活费79136.4元、鉴定费2180元、交通费2000元、后续医疗费8000元，以上共计607614.78元。一审法院认定事实：2017年，精河县政府通过招投标的方式将县XXX皇宫南村双语幼儿园建设工程发包给宏德公司承建后，宏德公司又将该工程承包给挂靠其公司的案外人刘某，刘某通过案外人刘某某将该工程中的土建、木工、内墙、涂料等施工项目转包给了无施工和用工资质的田军伟，田军伟在实际施工中雇佣颜俊为其从事木工作业。2017年6月3日，颜俊在该工程项目二楼的“女儿墙”施工作业时，不慎从外搭架上跌落致伤。在被送精河县人民医院救治后被诊断为脊髓受伤并双下肢不全瘫，腰1椎爆裂骨折并骨性椎管狭窄，腰1椎弓板骨折，胸部8、9椎压缩性骨折，于2017年6月3日至2017年6月20日，在精河县人民医院住院17天，出院医嘱为全休4周，住院期间费用由案外人负担。此后，颜俊于2017年6月20日至2017年6月23日在博州人民医院第二次住院3天，支付医疗费3177.59元。后颜俊又在博州博冶中医院支付了医疗费20275.02元，在新疆医科大学附属新疆中医院住院治疗支付了医疗费15708.47元。颜俊在上述医院治疗后，于2019年9月，在新疆众力司法鉴定所进行司法鉴定，该所出具了众力司鉴所【2019】法临鉴字第XXX号司法鉴定意见书中的鉴定意见为：1、颜俊因外力致腰1椎体压缩性骨折并骨性椎管狭窄。腰1椎弓板骨折。胸8、9椎体压缩性骨折，伤构成9级伤残；2、颜俊因外力致脊髓损伤并双下肢不全瘫，伤构成7级伤残；3、颜俊后期二次手术取出内固定物共需费用8000元；4、颜俊误工期最长不超过24个月，护理期150日，营养期90日。颜俊因此支付鉴定费2180元。精河县人民法院生效的（2018）新2722民初578号民事判决书中确认：1、精河县政府通过招投标的方式将县XXX皇宫南村双语幼儿园建设工程发包给宏德公司承建后将该工程转包给田军伟；2、宏德公司与颜俊之间没有劳动关系，田军伟承包该工程后雇佣颜俊从事木工工作。颜俊亦认为田军伟雇佣其从事木工作业。颜俊由孙军胜介绍其到田军伟承包的工地提供木工劳务。田军伟雇佣颜俊进行木工作业前没有进行安全施工教育和要求，作业中没有要求颜俊佩戴安全帽和安全带，并没有搭建安全的木工作业面，颜俊进行木工作业时脚踩在脚手架的钢管上进行作业。颜俊作为从事建筑业的木工，本人在木工作业时也没有要求雇主提供上述安全设施，而直接在脚手架上进行木工作业，致使作业时踩空跌落受伤。甘肃省公安部门制作的常住人口登记卡上显示颜俊为甘肃省××县民，与孙某某结婚后育有二女一子，颜俊受伤时婚生子为6岁、2岁、4岁。颜俊受伤后与宏德公司在2018年4月至8月确认劳动关系纠纷诉讼时，居住在精河县XX村红星路**。从精河县精河镇XX社区出具的居住证明上表明，颜俊自2017年7月至2019年10月14日居住在××县。通过电子居住证的两份打印件也印证原告在此期间居住于此。一审法院认为，首先，颜俊为谁提供劳务的问题。由于颜俊在事发工地工作周期很短，仅十天左右，未与接受劳务者发生报酬给付和其他关系，但结合案件证据和查明的事实以及精河县人民法院生效的（2018）新2722民初578号民事判决书可以确认：1、精河县政府通过招投标的方式将县XXX皇宫南村双语幼儿园建设工程发包给宏德公司承建后将该工程转包给田军伟；2、宏德公司与颜俊之间没有劳动关系，田军伟承包该工程后雇佣颜俊从事木工工作；且颜俊亦认为是为田军伟提供木工劳务。而孙军胜仅作为中间人，介绍颜俊到田军伟承包的工地提供木工劳务，孙军胜自己亦在事发工地上分包到木工劳务，并支付过其他木工的劳务费。没有证据和事实证实，孙军胜接受颜俊提供木工劳务，田军伟的辩称理由不能成立。故认定颜俊是为田军伟提供木工劳务，颜俊和田军伟之间存在个人劳务关系。其次，对颜俊在劳务期间所受伤的损失的责任承担和宏德公司是否对其受伤损失承担连带赔偿责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”该案中，颜俊与田军伟是自然人之间的雇佣关系，即劳务关系，虽应由接受劳务一方，田军伟承担侵权责任；双方应根据各自的过错承担相应的责任。田军伟作为接受劳务一方，未对施工现场尽到劳动安全教育和足够的安全防范义务，具有过错。颜俊作为一名成年人，在未采取安全措施的情况下进行作业，亦对事故发生存在过失。双方在该工程木工作业时，均严重违反安全谨慎的施工义务。据此，根据结合相关票据以及鉴定结论认定颜俊的损失数额，酌定田军伟承担颜俊损失赔偿的80%责任，颜俊自负20%的责任。该案中颜俊和田军伟之间存在个人劳务关系，并未与宏德公司之间产生劳动关系和劳务关系，颜俊在事发工地进行木工作业时，受雇主田军伟的管理、指挥和安排，木工作业受田军伟监督和验收，劳动成果由田军伟接受，作为提供劳务一方的颜俊因劳务活动自己受到了损害，理应由接受劳务的一方田军伟承担相应的责任，而不应由宏德公司承担责任。故对颜俊要求宏德公司承担连带赔偿责任不予支持。再次，颜俊在劳务期间受伤赔偿适用农村还是城镇标准的问题。一般认为，在确认赔偿权利人的身份时应以户籍登记主义为原则，以经常居住地为例外。如赔偿对于农村居民，如有证据证实受伤发生事故时其工作单位或实际居住满一年的地点在城镇或已列为城镇规划区的村，可以按城镇居民对待。对其事故后因住院治疗和休养而居住的地点，无论多长时间，都不应作为发生事故时的居住地点而考虑。该案中，颜俊户籍登记在甘肃省××县，颜俊受伤后与宏德公司在2018年4月至2018年8月确认劳动关系纠纷诉讼中的判决书显示，颜俊居住在精河县XX号。而颜俊提供的××县出具的居住证明上也表明，颜俊于2017年6月3日受伤后，才于2017年7月至2019年10月14日居住在××县。以上足以说明，颜俊受伤时和受伤前应以其户籍登记地XX乡XX村为居住地，并非城镇。故该案中颜俊在劳务期间受伤的伤残赔偿金按赔偿适用农村标准，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金按受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准×40%×20年计算，故支持颜俊残疾赔偿金80472元（11975元×（40%+2%）×20年×80%）。又次，颜俊在博州博冶中医院和新疆医科大学附属新疆中医院就诊和治疗费用是否应予赔偿的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、、住院费等收款凭证结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。该案中，颜俊在劳务中受伤较重，在新疆范围内五家医院进行救治和诊疗，直至定残为一个七级伤残和一个九级伤残。并有五家医院的出具的医药费、、住院费等收款为凭证结合博州博冶中医院和新疆医科大学附属新疆中医院的住院病历和诊断证明等相关证据可以确定。且该案被告对颜俊到博州博冶中医院和新疆医科大学附属新疆中医院治疗的必要性和合理性提出异议，但没有举出相关异议的证据及专业意见，故对被告提出的异议不予采纳。因此，支持颜俊在以四家医院住院期间花费的医疗费为31442.22元（39302.78元×80%）；众力司鉴所【2019】法临鉴字第XXX号司法鉴定意见书鉴定意见第三项中确定：颜俊后期二次手术取出内固定物共需费用8000元，故支持颜俊后续治疗费6400元（8000元×80%）。还次，颜俊主张的被扶养人的生活费是否支持的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。”所以扶养费是按扶养人丧失劳动能力的程度来计算的，丧失扶养人劳动能力的程度越高，扶养费就越高。而伤残等级与丧失劳动能力并不是同等的概念。按照现在的伤残等级划定，一般认定七级以下伤残对劳动能力影响不大，一至四级伤残为完全丧失劳动能力，五至六级伤残为大部分丧失劳动能力，对劳动能力影响大和较大。又因，我国关于伤残等级的鉴定标准多个部门作出了明确规定。国家技术监督局发布的《职工工伤与职业病致残程度鉴定》，适用于职工在职业活动中因工负伤和因职业病致残程度的鉴定；公安部发布的《中华人民共和国道路交通事故受伤人员伤残评定》适用于道路交通事故受伤人员的伤残程度评定；民政部发布的《革命军人评定伤残等级的条件》适用于是因执行公务而受伤的军人，包括人民警察、武装警察、民兵以及预备役军人；中国残疾人联合会发布的《残疾人实用评定标准试行》适用于残疾人抽样调查和残疾人的认定；中国保险监督管理委员会发布的《人身保险条款残疾程序与保险金给付比例表》适用于为参加相关人身保险条款的投保人。《职工非因工伤残因病丧失劳动能力程度鉴定标准试行》明确规定：“本标准分完全丧失劳动能力和大部分丧失劳动能力两个程度档次。”“本标准将《职工工伤与职业病致残程度鉴定》中的1至4级和5至6级伤残程度分别列为本标准的完全丧失劳动能力和大部分丧失劳动能力的范围。”因此，综合以上多个部门的关于伤残丧失劳动能力的规定，受害人的伤残程度必须达到1～6级才能考虑被扶养人的生活费问题，7～10级者无权要求赔偿被扶养人的生活费。该案中颜俊有一个七级伤残和一个九级伤残，没有七级以上伤残，没有构成完全或大部分丧失劳动能力。故对颜俊要求赔偿被扶养人生活费的主张不予支持。最后，颜俊误工费、护理费、伙食补助费、交通费、精神抚慰金和鉴定费的数额和承担问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条的规定，以及众力司鉴所【2019】法临鉴字第XXX号司法鉴定意见书鉴定意见第三项中确定：颜俊误工期最长不超过24个月，护理期150日，营养期90日。支持颜俊主张的误工费122734.4元（153418元×80%），护理费25200元（31500元×80%），住院伙食补助费9888元（12360元×80%）。结合该案的实际和鉴定意见，酌情支持颜俊营养费2880元（3600元×80%），交通费1600元（2000元×80%），精神抚慰金800元（1000元×80%）。颜俊因鉴定支付鉴定费2180元由田军伟承担。一审判决：一、田军伟于判决生效后五日内赔偿颜俊医疗费31442.22元，护理费25200元，，住院伙食补助费9888元误工费122734.4元，营养费2880元，伤残赔偿金80472元，后续治疗费6400元，鉴定费2180元，精神损害抚慰金800元，交通费1600元，合计283596.62元；二、驳回颜俊其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。颜俊提供如下证据：1、自治区高级人民法院（2020）新高法明传163号“关于扩大开展人身损害赔偿纠纷案件统一适用城镇居民人身损害赔偿标准试点工作的通知”，拟证实伤残赔偿金应按城镇标准认定；2、（2018）新27民终543号民事判决，拟证实颜俊、田军伟及宏德公司之间的法律关系已经由生效判决认定，可以作为定案依据；3、（2019）新2701民初1164号和（2020）新27民终43号民事判决，拟证实上述生效裁判文书与本案事实相似，应当统一裁判尺度。田军伟经质证认为：对民事判决以及自治区高级人民法院明传文件的真实性均无异议，但田军伟并未参与（2018）新27民终543号案件的诉讼，且对判决中认定的事实不清楚，也不予认可。自治区高级人民法院明传文件，并未正式适用，且在事发时该文件未下发，故伤残赔偿金不应按城镇标准认定。宏德公司经质证认为：对（2018）新27民终543号和（2020）新27民终43号民事判决以及自治区高级人民法院明传文件的真实性均无异议，（2018）新27民终543号民事判决可以证实宏德公司与颜俊之间不存在劳动和劳务关系，与本案无关联性。（2020）新27民终43号案件与本案有不同之处，不具有关联性。孙军胜经质证认为：对颜俊提供的上述证据的真实性、合法性、关联性以及证明的事实均认可。在检索案例中，作为实际施工人即便未参与诉讼，仍然可以作为认定事实依据。田军伟提供证人刘某某1与刘某某2出庭作证，刘某某1证实：其主要负责技术和质量，每天在工地现场监理，当时老孙负责木工，全名不清楚。刘某某2证实：其负责接送工人或找工人，但没有接过颜俊，认识孙军胜，平时叫老孙，经常一起干活。从工友处听说木工包给老孙，涉案事故发生时其不在工地，事故发生后一段时间在工地干过活。田军伟经质证认为：证人证言属实。颜俊经质证认为：证人在二审出庭作证，程序不合法，不具备新证据要件，对证人证言不予认可。宏德公司经质证认为：在施工期间并未到工程现场察看，对工程层层转包的关系以及颜俊如何受伤的事实均无法核实。孙军胜经质证认为：对证人证言均不予认可。根据双方当事人的举证、质证情况，本院认为：对自治区高级人民法院明传文件和上述民事判决书的真实性均予以认定。证人证言因不能够直接证实案件事实，故对证人证言不予认定。二审查明，颜俊于2017年6月3日在精河县人民医院住院治疗17天，出院医嘱全休4周，避免剧烈活动及再次受伤，门诊定期复查DR，转上级医院进一步治疗。2017年6月20日，颜俊入住博州人民医院，，住院治疗3天支出医疗费3177.59元，出院医嘱：注意休息及饮食，康复理疗，注意褥疮护理，如有不适我科随访。2017年6月22日，颜俊入住博州博冶中医院，，住院治疗55天支出医疗费20275.02元，出院医嘱：坚持功能锻炼，加强营养支持，定期复查腰椎X光片，门诊随访。精河县人民法院作出（2018）新2722民初578号民事判决，颜俊不服提出上诉，经本院作出（2018）新27民终543号民事判决，驳回颜俊的上诉请求，维持原判决。对一审法院认定的其他事实本院予以确认。本院认为，一、关于赔偿责任的承担问题。本院（2018）新27民终543号生效民事判决认定，精河县政府通过招投标的方式将县XXX皇宫南村双语幼儿园建设工程发包给宏德公司，宏德公司承建后将该工程转包给田军伟，颜俊经孙军胜介绍进入工地，由田军伟安排颜俊从事木工工作，故一审认定颜俊与田军伟之间存在个人劳务关系并无不当。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”规定，田军伟作为雇主，应当对雇员即颜俊在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。宏德公司明知田军伟无建筑施工和劳务用工资质的情况下，将建筑工程项目转包给田军伟，且在施工中未采取安全防范措施，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”规定，宏德公司应当与田军伟对颜俊受伤造成的损失承担连带赔偿责任。二、关于本案划分责任的问题。田军伟作为雇主，并未尽到劳动安全教育和安全防范义务，具有过错责任。颜俊作为成年人，在未采取安全措施的情况下进行作业，亦对事故发生存在过失，故一审依据双方各自过错责任酌定由田军伟承担颜俊损失赔偿的80%责任，颜俊自行承担20%的责任并无不当。三、关于伤残赔偿金计算标准的问题。人身损害赔偿纠纷案件统一城乡居民赔偿标准，充分体现了法律尤其司法对生命的尊重。本案中，颜俊的伤残赔偿金应适用城镇居民人均可支配收入标准，2019年度城镇居民可支配收入为32764元予以计算，伤残赔偿金应为220174.08元〔32764元×（40%＋2%）×20年×80%〕，一审按农村标准认定伤残赔偿金不当，本院予以纠正。四、关于医疗费的认定问题。颜俊在博州人民医院住院治疗支出的医疗费用3177.59元，各方当事人均无异议，故本院予以确认。颜俊从博州人民医院出院时，医嘱康复理疗，依据该医嘱证明，颜俊的病情有康复治疗的必要性，故一审对颜俊出院后在博州博冶中医院因康复治疗而支出的医疗费用20275.02元予以认定并无不当。颜俊在新疆中医院住院治疗支出的医疗费15708.47元，因无相应医嘱证明需要转上级医院住院治疗，故一审对该部分医疗费认定不当，本院予以纠正。颜俊在博州人民医院和博州博冶中医院住院治疗支出的医疗费合计为23452.61元，本院认定18762.088元（23452.61元×80%）。五、关于精神损害抚慰金数额认定问题。因本案事故导致颜俊受损，并构成七级和九级伤残，确给颜俊造成了精神痛苦，故一审根据案件情况将精神损害抚慰金酌定1000元并无不当，但一审对此划分责任不当，本院予以纠正。颜俊诉请的医疗费18762.088元（23452.61元×80%）、护理费25200元（31500元×80%）、住院伙食补助费9888元（12360元×80%）、误工费122734.4元（153418元×80%）、营养费2880元（3600元×80%）、伤残赔偿金220174.08元〔32764元×（40%＋2%）×20年×80%〕、后续治疗费6400元（8000元×80%）、鉴定费2180元、精神损害抚慰金1000元、交通费1600元（2000元×80%），以上合计为410818.57元，依法应由田军伟承担赔偿责任，由宏德公司对颜俊的上述损失承担连带赔偿责任。综上所述，颜俊与田军伟的部分上诉请求成立，本院予以支持。一审认定部分事实以及判决结果不当，对此本院予以纠正。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持新疆维吾尔自治区精河县人民法院（2020）新2722民初239号民事判决第二项，即“二、驳回颜俊其他诉讼请求。”；二、变更新疆维吾尔自治区精河县人民法院（2020）新2722民初239号民事判决第一项为，田军伟于本判决生效后五日内赔偿颜俊医疗费18762.088元，护理费25200元，，住院伙食补助费9888元误工费为122734.4元，营养费2880元，伤残赔偿金220174.08元，后续治疗费6400元，鉴定费2180元，精神损害抚慰金1000元，交通费1600元，合计410818.57元；三、新疆宏德建筑安装有限责任公司对上述款项承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4938元、二审案件受理费10827.27元（颜俊预交5273.23元，田军伟预交5553.94元），合计15765.27元，颜俊负担5106.37元，田军伟负担10658.9元。本判决为终审判决。审  判  长   宇斯呼林        审  判  员   帕尔哈提吾甫尔  审  判  员   赛力克巴依        二 〇 二 〇 年 十 一 月 二 十 八 日    法 官 助 理   古丽白克然木     书  记  员   张丽娜