海南省琼中黎族苗族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）琼9030刑初87号 公诉机关海南省琼中黎族苗族自治县人民检察院。 被告人郑日胜，曾用名电白四，男，1979年1月14日出生，汉族，小学文化，建筑工人，居民身份证号码XXX，户籍所在地广东省茂名市电白区，暂住琼中黎族苗族自治县乘坡农场。因本案于2019年12月5日被刑事拘留，2020年1月7日被逮捕。现羁押于琼中黎族苗族自治县看守所。 辩护人卓传旺，海南阳光岛律师事务所律师，琼中黎族苗族自治县司法局法律援助处指派。 被告人李明，曾用名电白明，男，1973年3月23日出生，汉族，初中文化，琼中黎族苗族自治县辉草水电站员工，居民身份证号码XXX，户籍所在地广东省茂名市电白区，住琼中黎族苗族自治县。因本案于2019年12月18日被刑事拘留，2020年1月7日被逮捕。现羁押于琼中黎族苗族自治县看守所。 琼中黎族苗族自治县人民检察院以琼中检一刑诉[2020]Z71号起诉书指控被告人郑日胜、李明犯贩卖毒品罪，于2020年8月14日向本院提起公诉。本院立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年10月16日在本院第一审判庭公开开庭审理了本案。琼中黎族苗族自治县人民检察院指派检察官蔡坚出庭支持公诉，被告人郑日胜及其辩护人卓传旺、被告人李明到庭参加诉讼。现已审理终结。 琼中黎族苗族自治县（以下简称琼中县）人民检察院指控： 一、被告人郑日胜贩卖毒品的事实 1、2019年3月份的某一天中午（具体日期忘记了），“红岛仔”（陈某）在手机微信中问被告人郑日胜最近有没有毒品帮他搞一些吸食，郑日胜在微信中告诉“红岛仔”叫他转账200元过来，“红岛仔”就从微信中转了200元给郑日胜。接着郑日胜约“红岛仔”去到琼中县营根镇加钗十队内的一处瓦房内，等“红岛仔”到场之后，郑日胜就将这包毒品海洛因中的一些分出来留下自己吸食，剩下的才递给“红岛仔”。 2、2019年5月份的某一天（具体日期忘记了），“红岛仔”在手机微信上问被告人郑日胜要毒品海洛因吸食，确认有货之后，“红岛仔”就转账400元给郑日胜，接着，郑日胜打电话给“红岛仔”，“红岛仔”约郑日胜在营根镇虎岭路路段处将这些毒品交给他，郑日胜从口袋内拿了一个小袋子分了点海洛因出来留着自己吸食，剩下的都给了“红岛仔”。 3、2019年7月份的某一天中午（具体是哪一天忘记了）的时候，“红岛仔”在微信上问被告人郑日胜有没有毒品给他吸食，确认有货之后，“红岛仔”就通过微信转账400元给郑日胜，接着就将毒品拿到“红岛仔”所说的琼中县营根镇廊桥附近交给“红岛仔”。 4、2019年8月份的某一天（具体日期忘记了），“红岛仔”在手机微信问被告人郑日胜要买毒品，等确认有货之后，“红岛仔”在手机微信转账230元给郑日胜，郑日胜在琼中县红口溪大桥路段处把毒品给“红岛仔”。 5、2019年8月份的某一天，“红岛仔”在手机微信问被告人郑日胜有没有毒品卖给他，等确认有货之后，“红岛仔”在手机微信转账200元给郑日胜，郑日胜在琼中县红岛路段处把毒品给“红岛仔”。 二、被告人李明贩卖毒品的事实 林某2019年8月份的某一天给被告人李明150元去帮忙购买海洛因，李明当时拿着钱找绰号“瞄”的男子购买80元的毒品，剩下70元，李明没有告诉林某，李明回到甘蔗园后和林某去甘蔗园里面的厕所里一起吸食。 另查明，2019年11月19日，被告人郑日胜于琼中县和平镇万道村路边的工棚处被抓获；2019年12月2日，被告人李明被传唤至县城派出所接受调查。 为了证实指控，公诉机关当庭出示或宣读了相关证据。 据此，公诉机关认为，被告人郑日胜明知是毒品仍多次向他人贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，被告人承认五起犯罪中的其中两起，该承认部分认定坦白，建议判处被告人郑日胜有期徒刑五年至六年之间量刑，并处罚金15000元；被告人李明以牟利为目的，为他人代购毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，被告人李明具有自首且认罪认罚情节，依法可从轻处罚，建议判处被告人李明有期徒刑一年一个月，并处罚金5000元。 被告人郑日胜对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均有异议。其辩解：其没有贩卖毒品给陈某；第一起和第二起其只帮陈某拿毒品，其他三起是和陈某一起去购买毒品吸食。 被告人郑日胜的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实有异议，辩护称被告人郑日胜和陈某均是吸毒人员，郑日胜在第一、第二次帮陈某代购中从中抽取少量毒品供自己吸食的行为构成贩卖毒品罪，但其余三次纯粹是帮忙代购，均未有获得利益。代购仅用于吸食的毒品未从中获得利益的，不以贩卖毒品论处。故对于第三、四、五起代购毒品的行为不应以贩卖毒品罪论处。综上所述，被告人郑日胜虽然构成贩卖毒品罪，但并不存在三次以上的贩卖行为，不符合情节严重，量刑幅度应该在有期徒刑三年以下。 被告人李明对指控事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明： 一、被告人郑日胜贩卖毒品的事实 1、2019年3月份的某一天中午，“红岛仔”（陈某）在手机微信中问被告人郑日胜最近有没有毒品，帮他搞一些吸食，郑日胜在微信中告诉“红岛仔”叫他转账200元过来，“红岛仔”就从微信中转200元给郑日胜。接着郑日胜约“红岛仔”到琼中县营根镇加钗十队内的一处瓦房内，等“红岛仔”到达后，郑日胜就将这包毒品海洛因中的一些分出来留下自己吸食，剩下的才递给“红岛仔”。 2、2019年5月份的某一天，“红岛仔”在手机微信上问被告人郑日胜要毒品海洛因吸食，确认有货之后，“红岛仔”转账400元给郑日胜，接着，郑日胜打电话给“红岛仔”，“红岛仔”约郑日胜在营根镇虎岭路路段处将毒品交给他，郑日胜从口袋内拿一个小袋子分了点毒品海洛因出来留着自己吸食，剩下的都给了“红岛仔”。 3、2019年7月份的某一天中午，“红岛仔”在微信上问被告人郑日胜有没有毒品给他吸食，确认有货之后，“红岛仔”通过微信转账400元给郑日胜，接着就将毒品拿到“红岛仔”所说的琼中县营根镇廊桥附近交给“红岛仔”。 4、2019年8月份的某一天，“红岛仔”在手机微信上问被告人郑日胜要买毒品，等确认有货之后，“红岛仔”在手机微信转账230元给郑日胜，郑日胜在琼中县红口溪大桥路段处把毒品给“红岛仔”。 5、2019年8月份的某一天，“红岛仔”在手机微信问被告人郑日胜有没有毒品卖给他，等确认有货之后，“红岛仔”在手机微信转账200元给郑日胜，郑日胜在琼中县红岛路段处把毒品给“红岛仔”。 综上，被告人郑日胜违法所得共计1430元。 二、被告人李明贩卖毒品的事实 2019年8月份的某一天，林某给被告人李明150元去帮忙购买毒品海洛因，李明当时拿着钱找绰号“瞄”的男子购买80元的毒品，剩下70元，李明没有告诉林某，李明回到甘蔗园后和林某去甘蔗园里面的厕所里一起吸食。 另查明：2019年11月19日，被告人郑日胜于琼中县和平镇万道村路边的工棚处被抓获；2019年12月2日，被告人李明被传唤至县城派出所接受调查。 再查明：被告人郑日胜因吸食毒品于2012年2月12日被广东省茂名市电白区公安分局行政拘留十五日，2012年12月27日被广东省茂名市电白区公安分局强制隔离戒毒二年；2019年11月20日因吸食毒品海洛因被琼中县公安局行政拘留十五日，2019年12月5日被琼中县公安局强制隔离戒毒二年；被告人李明因盗窃、吸毒于2011年12月16日被劳动教养一年；2015年1月23日被琼中县公安局强制隔离戒毒二年。 证实上述事实的证据有： 1、物证红色男士摩托车一辆、OPPO手机1部：证实被告人郑日胜作案时使用的工具；被告人郑日胜贩卖毒品时通过手机微信方式收取毒资。 2、书证受案登记表、立案决定书、人口信息基本项查询、到案经过说明、手机通话清单、陈某微信支付交易明细表、强制隔离戒毒决定书、劳动教养决定书、扣押决定书及扣押清单： （1）受案登记表、立案决定书证实2019年11月6日公安机关在侦办陈某吸毒案中发现，向陈某贩卖毒品海洛因的男子即曾于2019年期间在琼中县内多次贩卖毒品海洛因给陈某吸住的郑日胜，故案件于2019年11月7日受理、2019年11月8日立案侦查。 （2）人口信息基本项查询证实被告人郑日胜于1979年1月14日出生，已达到刑事追究的责任年龄，户籍所在地广东省茂名市电白区、被告人李明于1973年3月23日出生，已达到刑事追究的责任年龄，户籍所在地广东省茂名市电白区。 （3）到案经过说明证实被告人郑日胜被抓获归案、被告人李明主动投案。 （4）手机通话清单证实被告人郑日胜与陈某于2019年5月至6月期间有频繁手机通话联系。 （5）陈某微信支付交易明细表记载陈某使用微信号为“×××”于2019年3月至8月期间向郑日胜微信名为“认识…*&∞”转账毒资记录。 （6）强制隔离戒毒决定书、劳动教养决定书证实被告人郑日胜因吸食毒品于2012年2月12日被广东省茂名市电白区公安分局行政拘留十五日，2012年12月27日被广东省茂名市电白区公安分局强制隔离戒毒二年；2019年11月20日因吸食毒品海洛因被琼中县公安局行政拘留十五日，2019年12月5日被琼中县公安局强制隔离戒毒二年；被告人李明因盗窃、吸毒于2011年12月16日被劳动教养一年；2015年1月23日被琼中县公安局强制隔离戒毒二年。 （7）扣押决定书及扣押清证实公安机关依法扣押被告人郑日胜红色摩托车、OPPO手机。 3、证人陈某、何某、林某的证言笔录： （1）证人陈某的证言笔录：其陈述了，其吸食的毒品是一个“电白”（郑日胜）男子提供的，他最后一个字为“胜”字，微信号是“认识…*&∞”；其从2019年年初开始和“电白”购买毒品海洛因吸食，平常与“电白”是通过电话和微信语音联系，然后约定好地点进行交易毒品，地点在琼中县县城通往中平镇公路、红岛牧场的桥头、琼中县的廊桥、加钗农场十队一间自建房屋内、大丰农场的路口处；交易方式有时是以现金的形式给“电白”，有时通过手机微信支付毒资；几乎每个月都有联系“电白”购买毒品海洛因吸食。2019年2月份春节期间的一天，“电白”电话联系其，问是否要购买海洛因吸食，其说要买200元海洛因，接着就从微信转账给“电白”，“电白”叫其到加钗农场十队路口，其开车到达后“电白”带其到一间自建瓦房内交给其海洛因，其和“电白”就在瓦房内一起吸食海洛因，之后觉得不过瘾又跟“电白”拿200元的海洛因带在身上，然后跟“电白”开车一起到琼中县县城龙溪路血浆站旁边在车上吸食海洛因；2019年5月5日，其通过手机联系“电白”购买毒品，其约在红口溪桥头交易，其到后看见“电白”开一辆红色125摩托车来到，其通过微信支付毒资500元，“电白”交给其海洛因；2019年7月26日，其转400元毒资给“电白”购买毒品海洛因吸食，“电白”叫其到琼中县县城廊桥等，其到后“电白”叫其等他去拿毒品就开摩托车走了，过10分钟左右，他再次回到廊桥后把海洛因交给其；2019年8月10日，其通过微信语音联系“电白”购买海洛因，他叫其到红口溪大桥头等他，其到后看到“电白”开一辆红色125摩托车来到，其通过微信支付给“电白”230元，“电白”拿出海洛因交给其；2019年8月18日，其通过微信语音联系“电白”购买毒品，其叫他送到红岛并约好在红岛大拉村路口等他，“电白”开一辆红色125摩托车到后，其通过微信支付给“电白”200元，“电白”交给其海洛因。 （2）证人何某的证言笔录，其陈述了，2019年11月18日晚，其和外号叫“老四”（郑日胜）的男子在琼中县乘坡农场一个工地的工棚里吸食毒品之后被公安机关抓获。 （3）证人林某的证言笔录，其陈述，2019年8月份的某一天上午，其在琼中县县城甘蔗园见到李明，其给他150元叫他帮忙去买海洛因，大约一个小时后，李明回来就跟他一起在甘蔗园里面的厕所里吸食。 3、被告人郑日胜的供述笔录及庭审中的供述与辩解：其供述，其微信名是“认识…*&∞”，“红岛仔”微信号为“×××”；2019年年初至2019年8月中旬，其在琼中县虎岭路通过乘坡公路的路口、琼中县城廊桥路段、“红岛仔”红岛家附近、大丰农场路口、红口溪大桥都有卖过毒品给“红岛仔”（陈某）；“红岛仔”每次想购买毒品就联系其，双方约定好地点，先通过微信转账给其，其去找别人拿毒品之后带到毒品交易地点交给“红岛仔”；其与“红岛仔”少数时候用现金交易，多数时候红岛仔通过微信转账的方式支付毒资；其每次与红岛仔交易毒品的时候都骑一辆红色125型号摩托车，该车亦被公安机关扣押了。2019年3月份的某一天，陈某在手机微信上问其最近有没有毒品帮他搞一些吸食，其回答需要问一下才知道，其打电话给林某确认有货后回复陈某，并叫陈某通过微信转200元，其收到钱后跟林某拿毒品，林某手机不能接收转账，其说过几天再拿现金给他，林某最后答应并拿“四号”（海洛因）给其，其约陈某到琼中县城加钗十队内一处瓦房内将海洛因中分出一些留给自己吸食，剩下的才递给陈某；2019年5月份的某一天，陈某在微信上问其要毒品海洛因吸食，其打电话给林某确认有货后叫陈某转账400元给其微信上，其找林某拿到毒品后，陈某约其在县城虎岭路段处见面，双方碰面后，其从口袋内拿一个小袋分了点海洛因出来留着自己吸食，剩下的给了陈某；2019年7月份的某一天中午，陈某在微信上问其有没有毒品给他吸食，其打电话给林某确认有货后，陈某通过微信转账400元给其，其找林某拿到毒品后，陈某约在琼中县城廊桥附近，由于陈某要的太急，其来不及分出一些毒品就将毒品交给了陈某；2019年8月份的某一天，陈某在微信问其要毒品卖给他，其等林某回复有货后，陈某通过微信转账230元给其，其找林某拿到毒品后在琼中县红口溪大桥路段给了陈某；2019年8月份的某一天，陈某在微信上问其有没有毒品卖给他，其等林某回复有货后，陈某通过微信转账200元给其，其找林某拿到毒品后在琼中县红岛路段给了陈某。 4、被告人李明的供述笔录：其供述，2019年8月份的某一天，林某给其150元帮他购买海洛因，其拿钱找绰号“喵”的男子向他买了80元的毒品，剩下70元其没有告诉林某。 5、现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片、指认现场照片、现场辨认笔录及照片：记载案发时的地理环境；被告人郑日胜与陈某交易毒品的地点；被告人郑日胜对与陈某交易毒品的地点进行辨认；被告人李明对贩卖毒品给林某的现场、李明联系购买毒品的现场、吸食毒品的地点进行指认。 6、辨认笔录：证人陈某能辨认出贩卖毒品给其的男子是郑日胜；被告人郑日胜能辨认出向其购买毒品的男子是陈某。 以上证据均经当庭举证、质证，且证据来源客观、合法，证据间能相互印证，足以认定本案事实。 本院认为，被告人郑日胜无视国家法律，违反国家关于毒品的管理规定，明知是毒品而多次贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李明为吸毒者代购毒品，从中牟取利益，其行为已构成贩卖毒品罪。故琼中县人民检察院指控被告人郑日胜、李明犯贩卖毒品罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，适用法律正确，应予以支持。被告人郑日胜、李明均因吸食毒品成瘾被强制戒毒，可酌情从重处罚；被告人李明具有自首且认罪认罚情节，依法可从轻处罚。 关于被告人郑日胜是代购行为还是贩卖行为。代购行为是指托购者知道何人有毒品但托购者自己无法购买到遂叫代购者代其去购买毒品的行为。经查，本案中均是吸毒人员陈某联系被告人郑日胜购买毒品，双方约定交易地点后完成交易，贩卖行为已经完成，是买卖行为而非代购行为，至于是否牟取利益并不影响本罪的构成，且本案中陈某和郑日胜均系吸毒人员，郑日胜以贩养吸，陈某知道郑日胜有毒品而向其购买而不是叫郑日胜代购，并且毒资是通过微信转给郑日胜。有证人陈某的证言、微信交易明细、手机通话清单、被告人郑日胜的供述相互印证。郑日胜供述毒品是其帮陈某从林某处拿的毒品，只有其供述无其他证据予以佐证。故被告人郑日胜的辩解理由及辩护人的辩护意见，本院不予以采纳。随案移送的红色男士摩托车一辆、OPPO手机一部，系作案工具，予以没收；被告人郑日胜违法所得1430元、被告人李明违法所得150元，均予以追缴，上缴国库。 据此，为严肃国法，打击毒品犯罪，保护公民身心健康，结合二被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害性等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院》第四条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人郑日胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金15000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二O一九年十二月五日起至二O二四年十二月四日止；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。） 二、被告人李明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金5000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二O一九年十二月十八日起至二O二一年一月十七日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人郑日胜贩卖毒品违法所得1430元、被告人李明违法所得150元，均予以追缴，上缴国库。 三、随案移送的红色男士摩托车一辆、OPPO手机一部，系作案工具，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  王京洲 审判员  翁 栩 审判员  林 俊 二〇二〇年十一月十二日 书记员  王德鹏 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。