安徽省凤阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1126民初2314号原告：凤阳县教育体育局。法定代表人：刘文春，该局局长。委托诉讼代理人:李家顺,安徽苏滁律师事务所律师。委托诉讼代理人:谢其国,安徽苏滁律师事务所律师。被告：江苏省第一建筑安装集团股份有限公司。法定代表人：张敏湘，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁志君，江苏律园律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙永江，江苏律园律师事务所律师。原告凤阳县教育体育局(以下简称凤阳县教体局)与被告江苏省第一建筑安装集团股份有限公司(以下简称江苏一建公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月9日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月22日公开开庭审理了本案。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2020年11月6日再次公开开庭审理了本案。原告凤阳县教体局的委托诉讼代理人李家顺、谢其国，被告江苏一建公司的委托诉讼代理人丁志君、孙永江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。凤阳县教体局向本院提出诉讼请求：判决江苏一建公司支付保修费12574837.83元及编制费64171元，并承担本案诉讼费。审理中，凤阳县教体局变更诉讼请求为：1.判决江苏一建公司支付保修费4373071.68元及编制费64171元；2.支付鉴定费300000元；3.本案诉讼费由江苏一建公司承担。事实和理由：2011年5月20日，凤阳县教体局与江苏一建公司签订《工程施工承包合同》，合同中《工程质量保修书》第二条约定，屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙的防渗为五年；第三条第1款约定，属于保修范围和内容的项目，承包人应在接到修理通知书之日后7天内派人维修。承包人不在约定期限内派人维修，发包人可委托其他人员修理，保修费用从质量保修金扣除。该工程于2013年9月3日竣工验收，但该工程的防水出现大面积问题。2018年6月11日，凤阳县教体局向江苏一建公司发出《关于要求维修安徽省凤阳中学部分建筑物的函》，要求江苏一建公司履行维修责任。2018年8月28日，凤阳县教体局再次向江苏一建公司发出《关于再次要求维修凤阳中学部分建筑物的函》。但江苏一建公司至今未进行维修。2018年8月21日，凤阳县教体局委托安徽金瑞安工程咨询有限公司对防水维修进行了造价咨询，该维修需要费用12574837.83元。凤阳县教体局认为江苏一建公司违反合同约定，未承担保修责任，应对赔偿凤阳县教体局维修费用。特提起诉讼。江苏一建公司辩称，1.2015年8月3日,其公司与凤阳县教体局签订的《项目回购协议书》已经确认,凤阳中学工程于2013年7月10日已交付给凤阳中学正常使用，该项目所有竣工验收文件也于2013年9月3日签署完成。因凤阳县教体局未按照《项目回购协议书》约定支付回购款，造成违约金争议,江苏一建公司于2018年7月12日向滁州市中级人民法院起诉，要求支付黄山杯奖金8628842元,承担逾期支付回购款的损失6084万元。凤阳县教体局才于8月31日提出所谓的房屋质量问题。在此之前,从未提出过房屋质量维修问题。2018年6月4日的《关于要求维修安徽省凤阳中学部分建筑物的函》,江苏一建公司从未收到过。在(2018)皖11民初89号案件审理中,凤阳县教体局作为证据提供的保修函也只有2018年8月的一份。2018年8月31日,凤阳县教体局才向江苏一建公司送达《关于再次要求维修凤阳中学部函》,事实上,并非再次,而是首次。2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定,当事人对建设工程实际竣工日期有争议的,按照以下情形分别处理:(三)建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。凤阳县教体局在竣工验收之前已经将建设工程交付使用,9月3日通过竣工验收,并不能否定7月10已经实际交付使用的事实,故实际竣工日期应为2013年7月10日。工程的质量保修期限应当自实际交付使用之日即实际竣工日期开始计算。凤阳县教体局诉称的有防水要求的卫生间、房间和外墙的防渗期为五年,自2013年7月10日至2018年7月9日止。在此期间,凤阳县教体局从未就渗漏问题向江苏一建公司提出,至2018年8月31日提出,已过质量维修期间。江苏一建公司于2018年8月31日收到维修通知后,因就维修费用由谁承担问题产生争议,故至今未进行维修。3.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定,建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持;但承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。双方所签订的建设工程施工合同的通用条款第32.8条亦约定,工程未经竣工验收或竣工验收未通过的,发包人不得使用。依据上述司法解释规定,凤阳县教体局在竣工验收之前擅自使用了建设工程,其于2013年7月10日已经将建设工程交付凤阳中学正常使用,故其对房屋渗漏质量问题主张权利,依法不应支持。4.江苏一建公司承建的凤阳中学工程属于安徽省优质工程,获得黄山杯奖励。不可能产生质量问题。2018年1月22日,凤阳教体局、审计局、财政局还共同出具了《关于凤阳中学新校区建设工程荣获安徽省优质工程“黄山杯”兑现奖励资金的请示》。如果有房屋质量问题,凤阳县教体局还会主动请示兑现奖励?房屋防水渗漏有一定的保质期,保质期满后产生的问题,不属于江苏一建公司免费保修范围。凤阳县教体局因为江苏一建公司2018年7月主张违约金的起诉而恶意主张质量问题维修费用,仅凭几张照片,不能证明房屋存在质量问题。退一步说,即使房屋防水渗漏需要维修,按照工程承包合同和工程质量保修书的约定,凤阳县教体局在江苏一建公司未维修时,可委托其他人员修理,保修费用从质量保修金扣除。事实上,凤阳县教体局至今尚未另寻他人进行维修,并未实际产生保修费用,目前并不具备要求江苏一建公司赔偿保修费用的前提条件。其主张的保修费高达1200余万元,但相关渗漏的处理,成本可测,费用远远低于该咨询价,该咨询价明显过高虚高。凤阳县教体局单方面委托的咨询公司出具的咨询报告,程序不合法,结论不合理。江苏一建公司不予认可。仅仅依据该咨询报告,并未实际维修、支付,产生实际损失,便要求支付维修费用1200余万元,并无法律依据。依据承包合同约定,即使尚在保修期内,江苏一建公司承担的也是保修责任,在凤阳县教体局未委托其他人进行保修,未支付保修费用之前,其无权要求江苏一建公司承担所谓的保修费用。另外,其单方面委托工程咨询公司估价的编制费64171元也属于其不当支出,与江苏一建公司无涉。5.退一步说，如果凤阳中学部分房屋真的存在渗水渗漏问题,为维护校舍安全,防范安全事故。江苏一建公司本着社会责任,愿意立即组织施工队伍进行检修,在暑期完成施工,确保校舍安全。但需要凤阳县教体局全力配合,否则江苏一建公司连校门都进不了,责任就不在江苏一建公司。至于检修维修费用，可以在实际产生之后，依据合同约定、法律规定，公平合理地进行分摊。综上，请求驳回凤阳县教体局的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院将综合予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年5月20日，凤阳县教体局与江苏一建公司签订《工程施工承包合同》，约定由江苏一建公司以BT方式承建凤阳中学新校区建设工程。合同附件工程质量保修书约定屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙的防渗为五年，质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。属于保修范围和内容的项目，承包人应在接到修理通知书之日后7天内派人维修。承包人不在约定期限内派人维修，发包人可委托其他人员修理，保修费用从质量保修金扣除。2015年8月3日，江苏一建公司与凤阳县教体局、凤阳县经济发展投资有限公司签订《项目回购协议书》，其中记载：“凤阳中学新校区建设工程于2013年7月10日已交付给安徽省凤阳中学正常使用，该项目所有竣工验收文件也于2013年9月3日签署完成”。2018年7月12日，江苏一建公司因凤阳县教体局延期支付工程回购款等问题向安徽省滁州市中级人民法院提起诉讼。2018年8月31日，江苏一建公司签收了凤阳县教体局发出的《关于再次要求维修凤阳中学部分建筑物的函》及预算书（安徽金瑞安工程咨询有限公司编制）。本案审理中，凤阳县教体局申请对工程渗漏需要维修的部分、维修方案及维修费用进行鉴定。本院依法进行了委托。蚌埠市建筑设计研究院出具了修复方案。安徽中信工程咨询有限责任公司于2020年10月15日出具鉴定意见书，鉴定结论为凤阳县中学校舍渗漏维修工程的工程造价经鉴定为4373071.68元。本院认为：《中华人民共和国建筑法》第五十八条规定，建筑施工企业对工程的施工质量负责。《建设工程质量管理条例》第四十一条规定，建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。关于江苏一建公司辩称的涉案工程质量保修期限自实际交付使用2013年7月10日开始算至2018年7月9日止，在此期间凤阳县教体局从未提出渗漏问题,2018年8月31日提出已过质量维修期间。《建设工程质量管理条例》第四十条规定，建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。并且案涉工程质量保修书约定屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙的防渗为五年，质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。江苏一建公司与凤阳县教体局签订的《项目回购协议书》记载该项目所有竣工验收文件于2013年9月3日签署。故凤阳县教体局在2018年8月31日向江苏一建公司提出渗漏质量问题未超过质量保修期，对江苏一建公司的该节辩解理由，本院不予支持。关于江苏一建公司辩称凤阳县教体局在竣工验收之前擅自使用了建设工程又对房屋渗漏质量问题主张权利不应支持一节。其公司未提交证据证明凤阳县教体局属擅自使用，对其该节辩称本院不予采纳。综上，江苏一建公司作为涉案工程施工单位，应当依法履行保修义务。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条规定，因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。江苏一建公司在2018年8月31日接到凤阳县教体局发出的《关于再次要求维修凤阳中学部分建筑物的函》及预算书后，未按合同约定在7天内派人维修。按照鉴定结论，对凤阳县教体局要求江苏一建公司支付保修费4373071.68元及鉴定费300000元的请求，本院予以支持。凤阳县教体局主张的编制费64171元，系其单方委托产生，不属必然产生费用，且与本案鉴定结论数额差距较大，故对该项请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国建筑法》第五十八条、第六十二条、《建设工程质量管理条例》第四十条、第四十一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告江苏省第一建筑安装集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告凤阳县教育体育局保修费4373071.68元及鉴定费300000元，合计4673071.68元；二、驳回原告凤阳县教育体育局的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44697元，保全费5000元，合计49697元，由原告凤阳县教育体育局负担3105.5元，被告江苏省第一建筑安装集团股份有限公司负担46591.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  王绘宇人民陪审员  王 艳人民陪审员  马 艳二〇二〇年十一月九日法官助理周杨书记员武香君附1：本案证据目录一、凤阳县教体局提交的证据和证明目的如下：1.统一社会信用代码证书、工商注册信息各一份。证明凤阳县教体局、江苏一建公司的主体资格。2.《工程施工承包合同》复印件一份。证明合同中《工程质量保修书》第二条约定，屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙的防渗为五年；第三条第1款约定，属于保修范围和内容的项目，承包人应在接到修理通知书之日后7天内派人维修。承包人不在约定期限内派人维修，发包人可委托其他人员修理，保修费用从质量保证金扣除。3.（2018）皖11民初89号民事判决书、（2019）皖民终104号判决书复印件各一份。证明如江苏一建公司违约，未承担保修责任，凤阳县教体局应当反诉或诉讼。4.关于部分校舍渗漏维修的申请报告、关于要求维修安徽省凤阳中学建筑物的函、关于再次要求维修凤阳中学部分建筑物的函各一份，2018年8月31日的文书送达回证复印件一份。证明凤阳县教体局要求江苏一建公司履行维修责任。5.安徽省建设工程造价咨询合同、凤阳县中学校舍修补工程工程量清单招标控制价、凤阳县中学校舍修补工程工程量清单各一份及照片打印件二十三张。证明维修防水工程需要12574837.83元。6.增值税普通发票一张。证明支付了前述编制两份控制价费用64171元。7.中信公司评估报告一份及评估费票据复印件三张、转账记录复印件两份。证明凤阳县教体局的维修费经鉴定为4373071.68元，鉴定费300000元。8.项目回购协议书复印件一份。证明协议书第一大条第三小项明确约定该工程于2013年9月3日竣工验收。二、江苏一建公司未提交证据材料。附2：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国建筑法》第五十八条建筑施工企业对工程的施工质量负责。建筑施工企业必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得偷工减料。工程设计的修改由原设计单位负责，建筑施工企业不得擅自修改工程设计。第六十二条建筑工程实行质量保修制度。建筑工程的保修范围应当包括地基基础工程、主体结构工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及电气管线、上下水管线的安装工程，供热、供冷系统工程等项目；保修的期限应当按照保证建筑物合理寿命年限内正常使用，维护使用者合法权益的原则确定。具体的保修范围和最低保修期限由国务院规定。《建设工程质量管理条例》第四十条在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：（一）基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为５年；（三）供热与供冷系统，为２个采暖期、供冷期；（四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为２年。其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。第四十一条建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。