河南省高级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2020）豫行赔终515号上诉人（一审原告）：卢一高，男，汉族，1953年4月29日生，住河南省洛阳市西工区。被上诉人（一审被告）：洛阳市人民政府，住所地河南省洛阳市洛龙区开元大道**。法定代表人：刘宛康，该市市长。委托代理人：张旭婕，该政府工作人员。委托代理人：王洪艺，河南大鑫律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：洛阳伊滨产业集聚区管理委员会，住，住所地河南省洛阳市伊滨区孝文大道科技大厦/div>法定代表人：张向阳，该管委会主任。委托代理人：张旭婕，该单位工作人员。委托代理人：王洪艺，河南大鑫律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：洛阳伊滨区李村镇人民政府。住。住所地河南省洛阳市伊滨区李村镇/div>法定代表人:丁延峰，该镇镇长。应诉负责人：温军伟，该镇副镇长。委托代理人：马冠军，河南安多律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：洛阳市自然资源和规划局，住，住所地河南省洛阳市西工区凯旋东路**/div>法定代表人：李松涛，该局局长。委托代理人：朱园园，该单位工作人员。委托代理人：崔神宝，河南大进律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：洛阳市国土资源局伊滨分局。法定代表人：杨建通，该分局局长。委托代理人：赵跟阳，该单位工作人员。委托代理人：崔神宝，河南大进律师事务所律师。上诉人卢一高因诉被上诉人洛阳市人民政府（以下简称洛阳市政府）、洛阳伊滨产业集聚区管理委员会（以下简称伊滨管委会）、洛阳伊滨区李村镇政府（以下简称李村镇政府）、洛阳市自然资源和规划局（以下简称市自然资源和规划局）、洛阳市国土资源局伊滨分局（以下简称国土伊滨分局）行政赔偿一案，不服河南省洛阳市中级人民法院（以下简称一审法院（(2019)豫03行赔初120号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。卢一高一审诉讼请求：判决五被告赔偿因违法强拆给其造成的各项损失共计10901848元。一审法院审理查明：2016年1月2日，原洛阳市国土局执法人员在巡查中发现，洛阳市伊滨区李村镇武屯村洛阳信息工程学院东侧有人违法占地建钢构车间。经查，当事人为案外人李村镇武屯村村民武大功（后卢一认可武大功替其招呼建房），所占土地为一般耕地，随即对其下达《责令停止违法行为通知书》（洛国土资执责停[2016]1601号），当事人没有停止违法行为。2016年1月19日，原洛阳市国土局再次对其下达《责令停止违法行为通知书》（洛国土资执责停[2016]1605号）、《责令改正违法行为通知书》洛国土资执责改[2016]1601号），限期三日拆除复耕到位。2016年5月24日原洛阳市国土局执法人员在巡查中再次发现有人在此施工，经查是卢一高正在装修准备建网吧，随即对其下达《责令改正违法行为通知书》（洛国土资执责停[2016]1630号），责令其改正违法行为。2016年6月6日向卢一高下达《责令停止违法行为通知书》（洛国土资执责停[2016]1645号），责令其停止违法行为。因卢一高所建网吧位于伊滨区规划区职教园区范围内，四周学校林立，学生众多，且没有办理用地、消防、工商、规划、安监等相关手续，同时该网吧为简易钢构，内部装修多为易燃材料，存在严重的消防安全隐患，原洛阳市国土局、国土伊滨分局下达《工作提示函》，建议由李村镇政府牵头对该违法占地、违法建设依法强拆，消除违法状态及安全隐患。原洛阳市国土局、国土伊滨分局工作人员也先后分别于2016年5月24日、同年7月5日、11月16日对卢一高进行询问谈话，告知其违法的事实及后果，卢一高在询问谈话中对违法事实予以认可，并表示予以积极配合。卢一高所建网吧钢构建筑物未办理《乡村建设规划许可证》，李村镇政府于2016年11月9日向其下发《责令停止违法建设限期改正通知书》，于2016年11月16日其下发《自行拆除决定书》，要求其于2016年11月23日前自行拆除违法建筑，卢一高未在期限内按照要求拆除，李村镇政府于2016年11月24日又向其下发《李村镇人民政府关于拆除李村镇武屯村违法建筑的通告》。卢一高于2016年7月18日向洛阳伊滨区管委会社会事务管理局提出申请，同日该局为卢一高出具（豫洛民管）名称预核[2016]第九号《民间组织名称预先核准登记通知书》，内容为：“伊滨区网鱼电子竞技俱乐部筹备组：根据国务院《社会团体登记管理条例》和《民办非企业单位登记管理暂行条例》，你单位申请并经伊滨区社会事务管理局初审同意的伊滨区网鱼电子竞技俱乐部名称核准登记，经审查，准予登记。该名称，自预先核准登记之日起3个月内有效。在有效期内，不得用于从事筹备以外的活动，不得转让”。卢一高于2016年11月1日开业，李村镇政府于2016年11月16日，组织实施拆除了网鱼电子竞技俱乐部部分院墙、房屋、道路，并予以断电、中断光纤信号，致使卢一高的该涉案网吧不能正常营业。卢一高认为既然其网吧经过了伊滨区社会事务管理局初审同意，其就有正常开业的理由，用地、规划、消防等其他手续可以慢慢补办，且周围许多店铺也和其一样，没有正常完善手续，照样营业，政府只对其网吧进行强拆不公平。卢一高认为其借钱投资筹建网鱼电子竞技俱乐部的经济责任被告应该负全责。因被告有动用钩机的权力，若被告不同意，就不存在其借钱投资。卢一高称其网鱼电子竞技俱乐部共装456台电脑，开业时台／培训费／小时收3元，由于无法开业，安排多人看场至今，损失重大。因被告中止网鱼电子竞技俱乐部开业，造成投资的财产尤其电脑、网络等设备变成一堆废物，造成儿孙多代无法归还的事实。其投资的10901848元是向亲戚朋友借的，多人要债长期到家不走，只好躲避在外，无家可归，万般无奈只好诉至法院，引发本案纠纷，请求依法判决五被告赔偿拆除网鱼电子竞技俱乐部部分院墙、房屋、道路，并予以断电、中断光纤信号行为给其造成的损失。对卢一高请求依法确认政府拆除网鱼电子竞技俱乐部部分院墙、房屋、道路，并予以断电、中断光纤信号的行为违法一案，该院于2020年1月15日作出（2019）豫03行初527号行政判决，驳回卢一高的诉讼请求。一审法院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设，限期改正；逾期不改正的，可以拆除”。本案中，卢一高所建网鱼电子竞技俱乐部（也就是俗称的网吧）属于洛阳伊滨区李村镇人民政府辖区内，卢一高所建网吧主体钢构建筑物及所圈院墙房屋等建筑设施未办理《乡村建设规划许可证》，且从2016年1月2日建设初期，即被原洛阳市国土局、国土伊滨分局多次巡查发现并多次责令停止违法建设行为，但卢一高对各级政府职能部门的查处工作消极对抗，本着侥幸心里干干停停，直至2016年11月1日开业，卢一高对自己的持续违法行为自始至终是明知的、故意的。在卢一高拒不自行拆除违法建筑情况下，李村镇政府于2016年11月16日，组织实施拆除了网鱼电子竞技俱乐部部分院墙、房屋、道路，并对网吧予以断电、中断光纤信号，符合上述法律规定。对卢一高请求依法确认政府拆除网鱼电子竞技俱乐部部分院墙、房屋、道路，并予以断电、中断光纤信号的行为违法一案，该院已判决驳回卢一高的诉讼请求，故卢一高请求判令政府对其损失予以赔偿没有事实和法律依据，且与情理不符，不能成立，该院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回卢一高的诉讼请求。本案一审诉讼费50元，由卢一高承担。卢一高上诉称，一审判决认定事实不清；一审故意回避其于2015年8月6日申请在洛阳铁路信息工程学院东侧租赁荒地，修建场馆，成立网鱼电子竞技俱乐部的报告，获得批准成立登记的事实；一审故意回避其获得民间组织名称预先核准登记、网络安全验收的事实；一审故意回避管辖问题、洛阳市人民政府是否适格被告问题。请求撤销一审判决，改判支持其一审诉讼请求。洛阳市政府辩称，洛阳市政府不是本案适格被告，卢一高所诉诉讼主体错误。本案所涉行政行为是洛阳市国土资源局依职权对辖区内违法占地行为的发现、通告、制止、纠正，李村镇按照法律程序对其违法建筑周边院墙进行拆除行为。卢一高本案所涉违章建筑开办网鱼电子竟技倶乐部，未经主管批准部门社会事务局批准，其核准开办核心条件不具备；卢一高未经消防等部门核准专项准入资格。卢一高在用地手续、建设规划手续，准入开办手续、消防安全手续均未办理或取得准入资格的情况下，强行开工，知法违法，影响极度恶劣。卢一高诉求的行政赔偿没有任何事实与法律依据。卢一高所诉诉讼主体错误，所建建筑没有用地手续、建设规划手续，系违法建筑，洛阳巿国土资源局依职权对辖区内违法占地行为制止和纠正，李村镇政府按法律规定对网鱼电子竟技俱乐部外围墙拆除（房屋主体部分未拆除），符合法律规定，卢一高诉求的行政赔偿没有任何事实与法律依据，应该依法驳回卢一高的起诉。伊滨管委会同洛阳市政府答辩意见，另指出，案涉土地原系李村镇武屯社区3组周安乐等农户土地，该地块已于2009经河南省人民政府批复征收，原伊洛工业园区管委会已于2010年5月发布了《征地通告》和《补偿安置方案》，现该土地为国有土地，卢一高的违法建筑处于规划范围内。市自然资源和规划局、国土伊滨分局辩称，卢一高涉案房屋属于违法建筑，卢一高的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。李村镇政府辩称，一审判决认定事实清楚，根据各被上诉人提交的证据，完全可以证明卢一高涉案房屋未取得任何手续，政府有关单位连续多次下达处罚通知，在此情况下，李村镇政府依法对卢一高作出责令限期拆除通知书，属于镇政府法定职责，卢一高要求赔偿的数额没有任何事实和法律依据，上诉理由不能成立，请求依法予以驳回，一审判决结果正确，依法应予维持。本院二审查明：2020年10月10日，本院对其一并提出的要求确认行政强制拆除行为违法一案作出（2020）豫行终1805号行政判决，以卢一高对涉案建筑物没有办理规划手续，在采取强制措施前，李村镇政府已经对卢一高作出了《责令停止建设限期改正通知》、《自行拆除通知》，履行了《中华人民共和国行政强制法》所规定的法定程序，李村镇政府有权强制拆除，卢一高诉请确认涉案强制行为违法的诉讼请求不能成立。判决驳回上诉，维持一审法院（2019）豫03行527号行政判决。其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条的规定，申请行政赔偿需以行政机关及其工作人员行使职权为违法为前提。本案中，卢一高请求确认强制拆除行为违法的案件已被生效判决驳回诉讼请求。上述生效行政判决还认定，卢一高对涉案建筑物没有办理规划审批手续，李村镇政府有权强制拆除，在此情形下，卢一高要求被上诉人赔偿强制拆除行为给其造成的损失没有事实和法律依据，卢一高的上诉理由不能成立，本院予以驳回。另根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四十一条的规定，国家赔偿案件不收取诉讼费，一审法院收取卢一高一审诉讼费没有法律依据，收取的诉讼费依法应予退还。综上，卢一高的上诉请求不能成立，依法予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果亦无明显不当，依法予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  卜发忠审判员  张书强审判员  黄志远二〇二〇年十一月三十日法官助理王沙沙书记员郭凛