四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终9025号 上诉人（原审被告、原告）：中铁二十三局集团第三工程有限公司，住所地：四川省成都市温江区天府街中段**。 法定代表人：尹智勇，执行董事。 委托诉讼代理人：刘晓菁，男，1988年11月27日出生，汉族，住四川省成都市温江区天府街中段**。公司员工。 委托诉讼代理人：帅小勇，男，1991年10月22日出生，汉族，住，住重庆市綦江区司员工。 被上诉人（原审原告、被告）：何培岗，男，1967年6月19日出生，住，住四川省都江堰市/div> 委托诉讼代理人：蒋世民，四川法典律师事务所律师。 上诉人中铁二十三局集团第三工程有限公司（以下简称中铁二十三局三公司）因与被上诉人何培岗劳动争议纠纷一案，不服四川省成都市温江区人民法院（2019）川0115民初4984号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法独任进行了审理。本案现已审理终结。 中铁二十三局三公司上诉请求：撤销一审判决，改判中铁二十三局三公司不支付何培岗任何经济补偿费用，改判中铁二十三局三公司与何培岗不存在事实劳动关系。事实和理由：1.何培岗诉请超过时效。按照何培岗的说法，即便存在劳动合同关系，那应在2018年何培岗与孙慧敏签订雇佣协议前因其自行辞职而终止。更因为2018年何培岗与他人签订雇佣、劳务的合同而使何培岗与中铁二十三局三公司之间的劳动合同关系超过时效。2.中铁二十三局三公司生产经营范围不包括何培岗岗位。中铁二十三局三公司成立于2003年3月28日，是下属国资委管辖的央企，生产经营范围包含建筑安装承包、机械租赁及零售行业，但不包含物业服务及安保服务。中铁二十三局三公司的规章制度中也不包含何培岗的相关约定。何培岗所提供的服务也不是中铁二十三局三公司生产经营要素的组成部分。3.中铁二十三局三公司与何培岗之间不存在事实劳动关系。何培岗未向中铁二十三局三公司提供劳动，因此双方间无任何劳动关系存在。何培岗辩称其属于中铁二十三局三公司员工，但与中铁二十三局三公司形成劳动关系的均为在向在校应届毕业生招聘后所建立的，从未通过其他方式进行招聘员工并与之建立劳动合同关系。4.中铁二十三局三公司不存在过错。何培岗不论何种情况都是在自行知晓的情况下提供劳务，而非何培岗招聘至公司提供劳动，其何培岗为完全民事行为能力人，应就其合法承诺承担责任。基地管理委员会是独立的自发组织与中铁二十三局三公司无关。中铁二十三局三公司设立之初，因家属区缺少物业服务，家属区与办公区未隔离管理。且部分员工生活存在困难，故由职工家属及退休人员自发组织成立基地管理委员会。期间，中铁二十三局三公司也未向基地管理委员会下发任何组织文件及管理办法。基地管理委员会依靠向家属区住户收取物业费独立运营，且营业所得也未向中铁二十三局三公司缴纳。有关何培岗提交法院银行流水中“中铁二十三局三公司基地管理委员会”中，中铁二十三局三公司的名称也不符合公司开立账户时银行的要求，其仅为基地管理委员会前缀。何培岗的劳务费发放与中铁二十三局三公司无劳动关系，仅为代发所谓的民工工资或劳务费而已。5.中铁二十三局三公司管理规范，对员工不存在现金发放工资行为。一审法院认定事实没有依据，一审以中铁二十三局三公司未提交证据为由判决中铁二十三局三公司承担举证不能的责任，如法院按照此逻辑审判，那么中铁二十三局三公司难道要伪造证据才能不承担举证不能的责任。6.本案不应适用《中华人民共和国劳动合同法》。本案中中铁二十三局三公司与何培岗不存在劳动合同关系，中铁二十三局三公司与何培岗也不是隶属关系、雇佣关系，两者间即便存在纠纷也非受《中华人民共和国劳动合同法》的调整，故本案中铁二十三局三公司不是劳动关系纠纷的适格主体。且何培岗与孙慧敏签订的《临时雇佣协议》应属于劳务合同关系，其为何培岗明确知晓的。故，何培岗说的是经人介绍，更知晓为与他人的雇佣或劳务，而非向中铁二十三局三公司提供劳动。综上，恳请二审法院依法改判。 何培岗辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回中铁二十三局三公司的上诉请求，予以维持。时效并没有超过，当时2018年年底被单方辞退，2019年5月申请劳动仲裁，故没有超过时效。中铁二十三局三公司的经营范围不包含何培岗的劳动范围，该上诉理由不成立，后勤员工也是合法的劳动员工。何。何培岗并没有守家属区是守的机关大门，不存在所谓基地管理委员会的问题，况且基地管理委员会的干部都是中铁二十三局三公司的中层干部担任，其也应该是机关内部的一个部门。何培岗并没有存在欺骗和提交虚假证据。 何培岗向一审法院起诉请求：1.判决中铁二十三局三公司与何培岗从2006年8月16日起至2018年12月31日期间存在事实劳动关系；2.判决中铁二十三局三公司支付何培岗经济补偿金30342元；3．判决中铁二十三局三公司支付何培岗拖欠的工资4668元。 中铁二三十局三公司向一审法院起诉请求：确认双方不存在事实劳动关系，不支付经济补偿金、2018年11月、12月工资。 一审法院判决：一、何培岗与中铁二十三局三公司自2006年8月至2018年12月31日存在事实劳动关系；二、中铁二十三局三公司于判决生效之日起十日内支付何培岗经济补偿金25674元；三、驳回何培岗其他诉讼请求；四、中铁二十三局三公司无需支付何培岗2018年11月及12月工资共计4668元；五、驳回中铁二十三局三公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取10元，由何培岗负担5元，由中铁二十三局三公司负担5元。 二审中，除双方对一审认定“另查明，2006年8月，何培岗进入中铁二十三局三公司从事门卫岗位，至2018年12月31日止，双方未签订书面劳动合同。基地管理委员会为自发成立机构，与中铁二十三局三公司无关。2006年8月至2014年3月何培岗领取现金工资”的事实有异议外，各方当事人对一审认定的其他事实部分均无异议，对无异议的事实部分，本院依法予以确认。 二审诉讼中，中铁二十三局三公司反复向本院称中铁二十三局三公司基地管理委员会系群众自发组织，与其没有任何关系。 二审中，何培岗提交了以下新证据：1.成都市温江区劳动人事争议仲裁委员会成温劳人仲委案字（2019）第397号庭审笔录,拟证明笔录中的证人证言能证实何培岗在中铁二十三局三公司工作的事实。中铁二十三局三公司认为非新的证据，不发表意见。经审查该证据真实、取证手段合法，与待证事实关联，本院予以采信。2.经何培岗申请，本院调取了中铁二十三局三公司基地管理委员会（账号：5100××××0373）在银行的开户申请资料，资料显示中铁二十三局三公司基地管理委员会主管单位名称为：中铁二十三局第三工程有限公司，中铁二十三局三公司在开设基地管理委员会账号时还向银行递交了一份《关于成立公司基地管理委员会的通知》（公司人［2005］79号）载明，为加强各基地的统一管理，经公司研究决定成立公司基地管理委员会，基地管理委员会，是公司各基地的统一管理机构，同时担负温江基地的日常业务管理。中铁二十三局三公司对此提交情况说明为：1.对《关于成立公司基地管理委员会的通知》（公司人［2005］79号）不知情，但对此证据的真实性、合法性认可，关联性不予认可。本院认为这份证据为何培岗在银行处申请调取，该证据真实、取证手段合法，与待证事实关联，本院予以采信。这份证据足以证明基地管理委员会为中铁二十三局三公司的内设机构。 经本院审核何培岗提供的证据，以及中铁二十三局三公司的质证意见，本院除不确认基地管理委员会为自发成立机构这一事实外，对一审法院认定的其他事实均予以确认，具体理由在后文中一并阐述。 本院认为，本案案涉中铁二十三局三公司反复向本院声称其中铁二十三局三公司基地管理委员会没有任何关系，在本院调取证据后，其又自认该证据的真实性，对其极端不诚信的诉讼的行为本院纳入案件考量。本案争议焦点是双方是否在2006年8月16日起至2018年12月31日期间存在事实劳动关系。参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。”的规定，并考虑双方主体资格、是否具有从属性特征、劳动者所提供的劳动是否系用人单位业务组成等综合进行认定。本案中，从工资发放情况看，中铁二十三局三公司自2014年3月至2017年期间通过其账户在向何培岗发放摘要内容为“自定义”的款项2019年7月5日有一笔摘要为“工资”的转账，可认定工资报酬实际由中铁二三十局三公司在发放。同时，何培岗提供的证人证言、以及录音证据均能证实何培岗自2006年以来长期在与中铁二三十局三公司具有密切关系的机关大院担任门卫工作等情况，结合生活经验法则以及其不诚信诉讼行为,本院确信双方自2006年8月至2018年12月31日期间具有劳动关系具有高度可能性，一审法院对此予以认定，并无不当，本院予以确认。中铁二十三局三公司辩称何培岗工资系由“中铁二十三局三公司基地管理委员会”委托发放，由何培岗在二审中提交的中铁二十三局三公司基地管理委员会（账号：5100××××0373）的开设单位及开设银行账户的申请资料，已证明基地管理委员会是中铁二十三局三公司的内设机构，是否委托均不影响劳动关系成立。 关于经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条的规定，中铁二十三局三公司未提交其曾维持或提高劳动合同约定条件与何培岗续约，何培岗不同意的证据，应依法支付经济补偿。双方对一审确定的工资标准2334元/月无异议，故，一审法院判决自2008年1月1日起支付经济补偿25674元认定正确。 综上所述，中铁二十三局集团第三工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由中铁二十三局集团第三工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  罗健文 二〇二〇年十一月十日 书记员  许利华