山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0112民初6303号 原告：鲁建华，女，1961年4月12日出生，汉族，无业，住济南市天桥区。 委托诉讼代理人：董文景（特别授权），山东大明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵胤（一般代理），山东大明律师事务所实习律师。 被告：山东常生源食品科技有限公司，住所地济南市历城区。统一社会信用代码：91370112780781679J。 法定代表人：刘勇德，董事长。 被告：刘勇德，男，1966年7月26日出生，汉族，山东常生源食品科技有限公司法定代表人，住济南市历城区。 两被告共同委托诉讼代理人：张如成（特别授权），山东文聪律师事务所律师。 两被告共同委托诉讼代理人：曹亮（一般代理），山东文聪律师事务所实习律师。 原告鲁建华与被告山东常生源食品科技有限公司（以下简称山东常生源公司）、被告刘勇德与公司有关的纠纷一案，本院于2020年8月24日立案后，依法适用简易程序于2020年9月17日进行了第一次公开开庭审理。原告鲁建华的委托诉讼代理人董文景、赵胤，被告山东常生源公司及刘勇德的共同委托诉讼代理人张如成、曹亮到庭参加诉讼。2020年9月29日，本案进行第二次公开开庭审理。原告鲁建华的委托诉讼代理人董文景、赵胤，被告山东常生源公司及刘勇德的共同委托诉讼代理人魏志清、曹亮到庭参加诉讼。因案情需要，本案于2020年11月10日进行第三次公开开庭审理。原告鲁建华的委托诉讼代理人董文景、赵胤，被告山东常生源公司及刘勇德的共同委托诉讼代理人张如成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鲁建华向本院提出诉讼请求：1.判令山东常生源公司偿还鲁建华本金30万元及利息（以30万元为基数，自2018年10月31日起至还清之日止，按年利息8%计算），刘勇德在减资89010万元范围内对山东常生源公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任；2.本案全部诉讼费用由山东常生源公司、刘勇德承担。事实与理由：2018年10月31日，鲁建华与山东常生源公司签订两份《股权认购协议书》，约定鲁建华认购山东常生源公司的定向增发股权，两份协议认购款分别为20万元、10万元，若山东常生源公司在2019年12月31日未能实现上市，则鲁建华有权要求山东常生源公司法定代表人刘勇德以本次转让价款回购鲁建华认购的全部股权，并以实际支付的款项为基数按照年利息8%支付资金利息。协议签订后，鲁建华按照要求陆续支付了全部款项，而山东常生源公司至今未能成功上市，鲁建华按合同约定多次向山东常生源公司、刘勇德催要本金及应付利息未果，故依法诉至法院，请求法院判如所请。 山东常生源公司辩称，收取鲁建华的股权认购款系事实，但根据合同约定鲁建华主张要求山东常生源公司支付回购款没有合同依据。 刘勇德辩称，第一，鲁建华要求山东常生源公司承担偿还责任，根据双方合同约定，山东常生源公司与鲁建华的债权债务实际应发生在公司不能上市之后，在公司于2019年10月17日减资时，山东常生源公司与鲁建华之间不存在债权债务关系，鲁建华不是山东常生源公司的债权人。第二，山东常生源公司的减资程序合法，刘勇德不应在减资范围内对鲁建华的债务承担连带清偿责任。第三，根据涉案合同第六条的约定，刘勇德回购的是鲁建华所持有的股权，但鲁建华实际并不享有山东常生源公司（变更前为山东常生源食品科技股份有限公司）的股权，致使刘勇德无法履行回购鲁建华部分或者全部股权义务。即使回购鲁建华所持有的全部股权，因涉案合同并未约定回购股权款的具体数额，且从合同第六条内容可知“本次转让价款”不等同于“实际支付的股权款”，回购款也不应为30万元。综上所述，请求法院依法驳回鲁建华对刘勇德的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，据此认定事实如下： 1.山东常生源食品科技股份有限公司（甲方）与鲁建华（乙方）于2018年10月31日签订《山东常生源食品科技股份有限公司股权认购协议书》2份，约定，甲方拟在澳大利亚证券市场公开发行股票，每股定价1.6元人民币，乙方同意认购甲方本次发行的股票分别为125000股、62500股，认购总金额分别为20万元、10万元。甲方指定转账账户为法人代表刘勇德在建设银行济南历城支行济钢分理处，尾号为8xx8的账户。若甲方在2019年12月31日前未能实现上市，则乙方有权自甲方未能有效实现上市之日起一年内选择以下退出机制：（1）要求甲方法定代表人以本次转让价款回购乙方部分或全部的股权，并以实际支付的股权款为基数按照年利息8%支付资金利息。（2）向第三方转让；本协议经甲乙双方签字盖章，乙方股权认购款转账至甲方指定账户后生效。落款处甲方加盖有山东常生源食品科技股份有限公司印章及法定代表人刘勇德个人名章。乙方处有鲁建华签名、捺印。 山东常生源食品科技股份有限公司分别于2018年12月4日、2018年12月25日、2018年12月28日、2019年1月4日、2019年2月26日、2019年3月6日、2019年3月28日，为鲁建华出具《收据》共7份，载明鲁建华交纳股权认购款金额分别为32000元、1000元、1000元、94000元、22000元、5万元、10万元，共计30万元。鲁建华以在山东常生源食品科技股份有限公司POS机刷卡的方式支付上述款项。 2.山东常生源食品科技股份有限公司系山东常生源公司的原名称，2019年12月31日经工商登记变更为现名称。2017年9月11日，山东常生源食品科技股份有限公司注册资本刘勇德认缴出资额为90000万元，股份比例90%，张春华认缴出资额为10000万元，认缴出资比例10%；2019年8月20日，山东常生源食品科技股份有限公司注册资本由100000万元变更为1000万元，2019年12月31日股东发起人变更为刘勇德，认缴出资比例100%；2020年4月16日，股东发起人及认缴出资比例变更为股东刘勇德，认缴出资比例99%，张春华，认缴出资比例1%。公司类型现为有限责任公司（自然人投资或控股）。 3.鲁建华、山东常生源公司、刘勇德均确认，山东常生源公司未按公司法规定将鲁建华身份记载于其应当自备的股东名册中，山东常生源公司未在澳大利亚交易上市。 本案争议的焦点为刘勇德应否对山东常生源公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。 鲁建华主张，刘勇德对山东常生源公司存在过度支配和控制，明知融资2000多万元，未经法定程序于2019年10月17日将注册资本由10亿元减资为1000万元，减少注册资本89010万元，实质是转移风险给鲁建华等债权人。根据公司法的司法解释第十二至第十四条以及最高人民法院相关民事判决，刘勇德应当在89010万元范围内对山东常生源公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。山东常生源公司、刘勇德辩称，公司变更增资和减资是根据公司上市的需求进行，不能证实刘勇德有意转嫁风险。增资是根据辅导上市公司要求进行，减资系辅导上市公司更换后，山东常生源公司被告知系间接上市，不需要公司类型为股份有限公司和注册资本为10亿元，故进行减资。减资行为系委托专业代理机构进行，作出了股东会决议和资产负债表，因鲁建华并非公司债权人，故未向其发出通知。山东常生源公司陈述，与鲁建华同样性质的融资数额为2000万-2500万之间。 本院认为，鲁建华与山东常生源公司签订《股权认购协议书》后，鲁建华依约支付30万元，认购山东常生源公司的股权，但山东常生源公司并未按公司法规定将鲁建华身份记载于其应当自备的股东名册或章程及工商登记信息中，故鲁建华所支付的30万元款项并未实际转为股权。根据《股权认购协议书》约定，山东常生源公司在2019年12月31日前未能实现上市，鲁建华有权依照约定方式选择退出。《中华人民共和国合同法》第六十五条规定：当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。故山东常生源公司应当向宁长顺承担违约责任。鲁建华要求山东常生源公司偿还其所支付的30万元款项，符合协议约定的退出方式，本院予以支持。山东常生源公司未完成协议约定的义务，应按协议约定的年利息8%标准支付鲁建华资金占用期间的利息，故鲁建华主张的利息应以32000元、1000元、1000元、94000元、22000元、5万元、10万元为基数，分别自实际支付款项之日起计算。关于鲁建华要求刘勇德承担责任的请求，本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百七十七条规定，公司需要减少注册资本时,必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内,有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。鲁建华并未成为其公司的股东，且根据协议约定，鲁建华在山东常生源公司未完成上市时有选择要求回购股权的权利，故其为山东常生源公司的潜在债权人。山东常生源公司未提交证据证实其减资时已履行相应通知等手续，且其自述的融资金额已超过减资后的注册资本，该减资行为缩小了山东常生源公司清偿的能力，与股东违法抽逃出资的实质及对债权人利益受损的影响，本质上并无不同，侵害了公司债权人利益。公司是否减资系股东会决议的结果，是否减资以及如何进行减资取决于股东的意志。山东常生源公司作出减资决议时，刘勇德拥有公司90%的股权，系控股股东，其对公司减资的法定程序及后果应明知，故刘勇德对山东常生源公司减资行为的瑕疵存在过错。山东常生源食品科技股份有限公司工商登记减资前记载的注册资本为10亿元,刘勇德未提交证据证实至2019年8月山东常生源食品科技股份有限公司决定减资时已实际缴纳。综上所述，刘勇德应对山东常生源公司不能清偿部分的债务，在减资89010万元（90000万元-990万元）范围内承担补充赔偿责任。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十五条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第十四条第二款之规定，判决如下： 一、山东常生源食品科技有限公司于本判决生效之日起十日内偿还鲁建华股权认购款30万元； 二、山东常生源食品科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付鲁建华以32000元为基数，自2018年12月4日起、以1000元为基数，自2018年12月25日起、以1000元为基数，自2018年12月28日起、以94000元为基数，自2019年1月4日起、以22000元为基数，自2019年2月26日起、以5万元为基数，自2019年3月6日起、以10万元为基数，自2019年3月28日起，分别按年利率8%计算至实际给付之日止的利息； 三、刘勇德在减资89010万元范围内对上述山东常生源食品科技有限公司的第一至二项债务承担补充赔偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3239元，由山东常生源食品科技有限公司、刘勇德负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员 周 慧 二〇二〇年十一月十七日 书记员 郭迎超