四川省眉山市东坡区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1402民初4150号 原告：周璇，男，汉族，1987年11月17日出生，住湖北省随县。 委托诉讼代理人：胡辉，泰和泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋明虎，泰和泰律师事务所律师。 被告：四川眉山凯尔化工有限公司，住所：眉山金象化工产业园区，统一社会信用代码：915114005752900374。 法定代表人：马碧群，总经理。 委托诉讼代理人：余文磊，四川达宽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：彭禄林，四川达宽（深圳）律师事务所律师。 原告周璇诉被告四川眉山凯尔化工有限公司（以下简称：凯尔公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周璇的委托诉讼代理人胡辉、蒋明虎，被告凯尔公司的委托诉讼代理人余文磊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告周璇向本院提出诉讼请求：1.依法确认原告与被告之间的劳动合同关系已解除；2.依法判令被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金58,732元；3.依法判令被告向原告支付未发的20%提成款13,662元；4.依法判令被告向原告赔偿因未购买社会保险造成的失业损失15,840元；5.依法判令被告向原告支付2020年2月、3月、4月的基本工资4800元，2020年7月提成工资9630元，共计14,430元。事实和理由：原告于2016年10月入职被告公司，负责桂林等地区的产品销售工作，双方一直未签订书面劳动合同，且虽经原告多次要求，被告一直未为原告购买社会保险。原告在被告处工作期间，被告按照底薪2000+销售提成+车、油及出差补助三项合计的方式向原告发放工资。2020年因疫情原因，被告以微信群消息形式通知包括原告在内的销售人员，以电话、微信、QQ方式开展工作，原告克服疫情困难，仍然完成工作任务。但是，被告却无故克扣了原告的部分工资，一直未予支付。由于被告无故克扣工资和不予购买社会保险的行为，原告与其他有同样遭遇的同事即曾洋、秦永阳、孙波、刘刚、文长伟，于2020年7月6日一同向眉山市劳动人事仲裁委员会提起了劳动仲裁，原告仲裁请求被告承担解除劳动合同经济补偿金、未购买社保损失、欠付工资和津贴等事项。同日，原告还向被告公司总经理助理张文刚发送了解除劳动合同的短信通知。被告接到原告解除劳动关系的通知，知晓原告等6人解除劳动合同的事情后，与原告等6人于2020年7月7日、7月8日、7月9日，在被告处进行了协商，被告表示愿意支付拖欠的工资等款项，但希望原告放弃经济补偿金等诉求。因原告未同意被告的和解方案，故继续坚持了申请劳动仲裁。原告在解除与被告的劳动合同后，于2020年7月完成工作交接，在交接期，原告还协助被告完成了6份销售下单工作。原告与被告的劳动仲裁案于2020年8月26日开庭审理，原告于2020年9月8日收到仲裁裁决，但仲裁委仅支持了原告要求支付欠付工资14,430元的仲裁请求，其他请求未获支持。综上，被告拒为原告购买社会保险、无故克扣工资,已符合原告可以依法解除劳动合同的法律规定，原告据此通知解除劳动合同并无不当，且被告还应赔偿原告因此所受损失，并支付相应经济补偿金。故此，原告不服眉山市劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月3日所作的眉劳人仲案[2020]79号-2号部分裁决事项，依法提起诉讼，请求判如所请。 被告凯尔公司辩称，一、原告违反了公司规章制度，被告已于2020年8月29日依法解除了与其劳动合同关系。原告与被告仲裁期间劳动关系尚未解除，原告无视其知晓的公司相关制度在未履行任何请假手续的情况下，于2020年7月连续旷工超过3日，累计旷工超过5日，严重违反了公司考勤管理实施细则的相关规定，被告有权解除其劳动合同关系，被告在履行了相应程序后于2020年8月29日解除了与其劳动合同关系并向原告邮寄并签收，符合劳动合同法相关规定。二、被告以原告违反了公司规章制度为由依法解除了与原告的劳动合同关系，因此，原告主张的经济补偿金及失业保险损失不应得到支持。被告以原告严重违反公司规章制度为由解除了与其劳动合同关系，属于《劳动合同法》第39条用人单位单方解除劳动合同的法定情形，依法不应支付经济补偿金。另，原告对于公司不购买社保而是将公司应承担部分费用以补助的形式发放给员工是知悉的，并且在原告与被告签署的销售目标责任书对此进行了签字确认，不存在未购买社保造成的失业保险损失。现原告违反公司规章制度为由被公司单方解除了劳动合同关系，不符合应当领取失业保险金的法定情形。因此，原告主张的经济补偿金及失业保险损失不应得到支持。三、对原告主张的20%提成款13,662元金额予以认可，但根据公司相关规章制度及销售目标责任书约定，该20%提成款作为年终考核后按全年任务完成率一次性发放，现未到支付时间节点。四、原告2020年2、3、4月基本工资及2020年7月提成工资金额认可，但未发放原因系疫情期间员工工资支付标准尚未明确暂时没有支付，不存在无故克扣的情形，另2020年7月提成工资原告尚未与公司财务会计进行核对结算，因此暂时没有支付。2020年7月的提成工资金额9630元予以确认。综上所述，原告要求支付经济补偿金及失业保险损失没有事实和法律依据，要求支付20%提成工资尚不具备支付的时间前提条件，请求贵院依法裁判驳回原告的前述诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对到庭当事人对真实性无异议的电子邮箱邮件截图、被告下发的工作通知、被告通过微信出具的工资条及QQ聊天记录截图、2020年2-6月的考勤表及微信聊天记录截图、2020年6月销售提成计算表、原告银行账户明细、销售订单6份、短信及多份微信聊天截图、受理通知书、仲裁庭组成人员和开庭通知书、仲裁裁决书、任命书及请假审批、录音及录音文字整理稿、四张手机银行截图、销售目标责任书、会议培训签到表、关于解除劳动合同的通知、邮件交寄单（收据）及快递签收明细、2018年总体营销方案及年终总结暨2018年营销方案落实会议签到表（2017年12月7日），本院予以采纳。对原告提交的两份情况说明，被告对真实性有异议，且说明人本人未到庭，主要证明内容已有其他证据证明，本院对其不予采纳。对被告提交的考勤管理实施细则、关于加强销售经理出勤管理的通知、通知、会议议程（销售会）、红圈系统考勤明细统计、解除劳动合同通知工会函、2017年总体营销方案、2019年总体营销方案及附件会议议程（销售会）（2018年12月24日），原告对其真实性、合法性、关联性均不予认可，且无论真伪均与本案判决结果无关，本院不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告凯尔公司于2011年6月8日经登记注册成立，法定代表人为马碧群。原告经大区经理曾洋介绍，于2016年10月8日入职被告凯尔公司，作为曾洋下级，担任区域销售经理。原告与被告未签订书面劳动合同。原告薪酬为基本工资（含社保、医保）2000元／月＋提成工资，另出差补贴、车补、过路费由原告填单据实申报，均由被告转账支付到原告工资卡。原告需下地区跑市场，每天在红圈系统中按规定考勤。销售订单由原告报陈龙（财务）、曾洋（大区经理）、张文刚（副总）逐级审批。请假申请原告经曾洋同意外还抄送王琳（内勤）、张文刚等人。2020年春节假期后，因疫情原告于2020年2月8日应公司通知恢复上班，于2020年4月恢复下市场。被告欠付原告2020年2月、3月、4月基本工资4800元。原告实际出勤到6月26日，经公司审批休假时间为6月27日上午至7月7日下午。原告于2020年7月6日给凯尔张文刚（手机号137××××9534）发送短信，内容为“你好，张总！因一直以来公司没有为我购买社保并克扣工资，我已委托律师向眉山市劳动人事争议仲裁委员会跟公司提出劳动仲裁，现申请跟公司解除劳动关系”，并约次日协商，但双方协商未果。 原告于2020年7月6日向眉山市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，请求裁决解除双方之间的劳动合同关系，裁决被告支付解除劳动合同的经济补偿金58732元、未购买社会保险造成的失业保险损失、欠付未付的基本工资、提成、车补、油费、过路费等。该仲裁委于2020年7月13日受理了原告的仲裁申请，并于2020年9月3日作出眉劳人仲案（2020）79号-2号仲裁裁决书，裁决被告支付原告2020年2月、3月、4月工资4800元，2020年7月提成工资9630元，驳回原告的其他仲裁请求。原告于2020年9月8日收到仲裁裁决书后，不服该仲裁裁决，于2020年9月21日诉至本院。本案中，原告未再诉请被告支付车补、油费、过路费。 另，双方认可2019年7月至2020年6月期间原告月基本工资2000元，提成总额为99,293元（59053+40240）；预留20%销售提成款13,662元未付；2020年7月提成9630元未付；2020年2月、3月、4月基本工资合计4800元未付；失业保险金标准为1650元*80%每月。 另，被告认可原告基本工资（含社保）2000元每月及被告未为原告办理社会保险手续，但认为工资含社保的意思为被告虽不购买社保但是将公司应为劳动者缴纳社保部分直接支付了原告，与基本工资合计为2000元每月，原告对此知晓并接受；原告不认可，认为2000元每月仅系原告基本工资，含原告应缴纳社保部分，被告未代扣代缴。 被告认可原告有提出工作交接问题，并在2020年7月6日后配合完成了客户资料等材料的交接及该期间销售工作跟进，但认为原告未按公司规定下市场交接；原告认为销售工作以客户资料为根本，无需下市场交接。 被告认可公司法定代表人马碧群、马总马远红，马老师马远见有收到原告解除劳动合同的意思表示，但是认为原告没有按照公司规定向公司行政部门递交书面材料，也未提前告知。 本院认为，被告凯尔公司与原告未签订书面劳动合同，但于2016年10月8日至2020年7月6日期间存在劳动关系的事实，双方均无异议。原告主张双方劳动关系于2020年7月6日因被告欠付工资、未购买社保等原因经劳动者通知解除，被告不认可，而认为双方劳动关系系因原告旷工违反公司考勤管理制度于2020年8月29日经公司通知解除，但被告未充分举证证明有对劳动者有约束力的公司规章制度明确要求或法律明确规定原告以未及时足额支付劳动报酬和未依法为劳动者缴纳社会保险费为由解除合同需以书面形式提前递交公司行政人事主管部门。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条“有下列情形之一的，依照劳动合同法规定的条件、程序，劳动者可以与用人单位解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同……：（二）劳动者提前30日以书面形式通知用人单位的；……（五）用人单位未及时足额支付劳动报酬的；（六）用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，本案中，被告行为符合第五、六种情形，而原告以此为由解除劳动合同的意思表示到达了被告公司法定代表人等高管，且原告还配合了后续的销售跟进、办理了客户资料等重要资料的交接，应认定双方的劳动关系自原告告知时已解除，也因此不存在后续公司通知解除的可能。双方劳动关系解除后应及时结清薪酬，原告主张被告支付未发的20%提成款13,662元、2020年2月、3月、4月的基本工资4800元，2020年7月提成工资9630元，被告对上述金额均无异议，本院予以支持。 原告主张被告支付解除劳动合同的经济补偿金，鉴于双方解除劳动合同关系的方式，符合相关法律规定，应予支持，但本案中被告支付原告的出差补贴，系由原告根据出勤情况据实申报，原告主张系“补偿职工特殊或额外劳动消耗的津贴”，与《国家统计局关于工资总额组成的规定》及《若干具体范围的解释》中对作为工资总额组成的津贴的定义和所列细项并不贴合，本院不予支持。根据双方认可的2019年7月至2020年6月期间原告月基本工资2000元、提成总额99,293元，共计123,293元，经济补偿金金额调整为41,097.67元（123293*4/12）。 原告主张被告支付12个月的失业保险损失。本案中，被告未依法为原告办理社会保险手续，原告以社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求被告赔偿失业保险损失，但失业保险费由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳，失业保险金的设置有保障失业期间基本生活和促进就业两方面功能。被告未代扣原告失业保险费。原告亦未充分举证证明其情形符合社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇及《失业保险条例》第十四条规定的领取失业保险金的各项条件，并绝对排除第十五条规定的停止领取失业保险金的情形，故本案中，本院对该项诉请不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条、第二十七条、《失业保险条例》第十四条、第十五条规定，判决如下： 一、原告周璇与被告四川眉山凯尔化工有限公司的劳动合同关系于2020年7月6日解除； 二、被告四川眉山凯尔化工有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告周璇经济补偿金41,097.67元，提成23,292元，欠付工资4,800元，合计69,189.67元。 三、驳回原告周璇的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告四川眉山凯尔化工有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员 杨 娟 二〇二〇年十一月二十四日 书记员 舒宇雪