广东省广州市白云区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0111刑初2136号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人杨鸿炎，男，1994年10月10日出生，汉族，出生地广东省普宁市，文化程度初中，户籍地为广东省普宁市。因本案于2020年4月20日被羁押并于同日被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人罗杰，广东金鹏律师事务所律师。广州市白云区人民检察院以穗云检一部刑诉[2020]Z880号起诉书，指控被告人杨鸿炎犯侵犯著作权、贩卖淫秽物品牟利二罪，于2020年8月7日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员黄文伟出庭支持公诉，被告人杨鸿炎及辩护人罗杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2014年7月起，被告人杨鸿炎受雇于同案人陈某1甲（已判决）负责在本市白云区石井街增槎路湖天货运场档口内填发货运单据及安排工人卸货等工作。同案人陈某1甲雇请陈某1乙、许某某（均已判决）使用其二人所有的车牌号为赣Ｆ×××**的重型厢式货车，帮助同案人（另案处理）将大批非法出版光碟、淫秽光碟在陈某1甲分别开设于上述档口及普宁市市区东浦村西发区育才里219A号流沙中河开发区对面处的“粤丰货运部”之间进行运送。2014年11月27日，烟草稽查人员、文化执法人员及公安人员在上述白云区执法检查，当场在上述车牌号为赣Ｆ×××**的重型厢式货车中查获大量光碟。经鉴定，其中的361217张光碟为非法出版物，169738张光碟为淫秽光碟。2015年4月16日，文化执法人员及公安人员再次来到本市白云区执法检查，再次当场在上述车牌号为赣Ｆ×××**的重型厢式货车及前来退货的同案人的车牌号为粤Ａ×××**面包车上查获大量光碟。经鉴定，其中的280721张光碟为非法出版物，211100张光碟为淫秽光碟。为了证实指控的犯罪事实，公诉机关随案移送了物证、书证、证人证言、被告人及同案人供述、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料等证据。据此，公诉机关认为被告人杨鸿炎结伙以营利为目的，未经著作权人许可，复制、发行其电影、电视、录像作品，有其他特别严重情节，且以牟利为目的，贩卖淫秽物品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第（一）项、第三百六十三条第一款之规定，应当以侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。被告人杨鸿炎犯侵犯著作权、贩卖淫秽物品牟利二罪，应当予以数罪并罚。杨鸿炎在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。杨鸿炎犯贩卖淫秽物品牟利罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。杨鸿炎犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。建议判处被告人杨鸿炎有期徒刑二年六个月，并处罚金。提请本院依法判处。被告人杨鸿炎对公诉机关指控的事实、罪名、量刑建议均没有异议，并自愿认罪认罚。被告人杨鸿炎的辩护人发表辩护意见称，对起诉书指控的罪名没有异议，但杨鸿炎具有法定从轻、减轻、从宽处罚的情节：1.杨鸿炎属犯罪情节轻、主观恶性低的从犯。其按照老板的吩咐主要负责接货、开单、安排搬运等工作，客观上没有参与涉案光盘的发起、组织货源、安排运输车辆、组织分销渠道等具体环节。2.涉案光盘均被现场查获，未流入社会，杨鸿炎构成犯罪未遂。起诉书指控的两批涉案光盘均被现场查获，没有流入社会造成严重的不良影响，社会危害性相对较小。3.杨鸿炎是一个行为同时触犯了两个不同的罪名，如按照两个罪名进行数罪并罚可能量刑过重，请根据罪责刑相适应原则，酌情从轻处罚。杨鸿炎确实不知道到底里面是什么光盘，因此本案与其他典型的数个行为触犯数个罪名，进行数罪并罚的犯罪相比，在主观恶性及社会危害性上存在明显的差异。4.杨鸿炎构成坦白情节，依法可以从轻处罚。5.杨鸿炎是初犯、偶犯，愿意认罪认罚，且没有再犯罪的危险性，根据宽严相济的刑事政策，可以对其从宽处理。6.杨鸿炎是家庭的主要经济来源，目前妻子已怀孕7个月，父母均患有癌症，哥哥患有精神分裂症生活不能自理，均需要杨鸿炎尽早回归家庭。综上，恳请法庭对杨鸿炎从宽处理，在量刑建议以下判处刑罚或者适用缓刑。经审理查明，2014年7月起，被告人杨鸿炎受雇于同案人陈某2（已判决）负责在本市白云区石井街增槎路湖天货运场档口内填发货运单据及安排工人卸货等工作。同案人陈某2雇请陈某3、许某（均已判决）使用其二人所有的车牌号为赣Ｆ×××**的重型厢式货车，帮助同案人（另案处理）将大批非法出版光碟、淫秽光碟在陈某2分别开设于上述档口及普宁市市区之间进行运送。2014年11月27日，烟草稽查人员、文化执法人员及公安人员在上述白云区执法检查，当场在上述车牌号为赣Ｆ×××**的重型厢式货车中查获大量光碟。经鉴定，其中的361217张光碟为非法出版物，169738张光碟为淫秽光碟。2015年4月16日，文化执法人员及公安人员再次来到本市白云区执法检查，再次当场在上述车牌号为赣Ｆ×××**的重型厢式货车中查获陈某3等人帮助陈某2运送的大量光碟。经鉴定，其中的280721张光碟为非法出版物，211100张光碟为淫秽光碟。2020年4月20日11时许，公安民警在本市番禺区大石镇房将被告人杨鸿炎抓获归案。另查明，广州市中级人民法院于2017年6月19日二审终审判决：被告人陈某2犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金五万元；犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处五年，并处罚金五万元，总和刑为有期徒刑七年六个月，罚金十万元，决定执行有期徒刑七年，并处罚金十万元。陈某3犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三万元；犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元，总和刑为有期徒刑三年六个月，罚金五万元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金五万元。许某犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三万元；犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元，总和刑为有期徒刑三年六个月，罚金五万元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金五万元。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：被告人杨鸿炎的供述；同案人陈某2、黄某的供述；证人郭某、莫某1、李某1、郑某、李某2的证言；辨认材料；搜查证、搜查笔录；广州市文化市场综合行政执法总队现场检查（勘验）笔录、调查询问通知书、证据先行登记保存物品清单、证据先行登记保存通知书、查处现场照片；抓获现场照片；现场检测报告书；广州市出版物鉴定委员会出具的出版物鉴定意见书；广州市公安局白云区分局淫秽物品审查鉴定书；广州市公安局淫秽物品审查鉴定意见书；广东省广州市白云区公安司法鉴定中心文件鉴定书及淫秽物品清单；涉案视听资料；同案人陈某2、陈某3、许某等人刑事判决书；被告人杨鸿炎的身份材料；到案经过。本院认为，被告人杨鸿炎无视国家法律，以营利为目的，结伙为他人未经著作权人许可发行非法录像制品提供运输帮助，情节特别严重，且以牟利为目的，结伙为他人贩卖淫秽光碟提供运输帮助，情节特别严重，其行为已构成侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪。公诉机关指控被告人杨鸿炎犯侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，量刑建议合理，予以采纳。被告人杨鸿炎犯侵犯著作权、贩卖淫秽物品牟利二罪，依法应予数罪并罚。杨鸿炎在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。杨鸿炎犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。杨鸿炎自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。杨鸿炎帮助他人贩卖淫秽光碟的行为已经完成，故其犯罪属于既遂，公诉机关指控杨鸿炎犯贩卖淫秽物品牟利罪未遂不当，本院予以纠正；辩护人提出杨鸿炎系未遂的辩护意见，本院不予采纳。辩护人提出杨鸿炎系初犯、偶犯、家庭困难等辩护意见，本院在量刑时予以综合考虑。关于本案的量刑，被告人杨鸿炎具有从犯、认罪认罚的情节，且认罪态度较好、犯罪所得较少，可以予以较大幅度的从轻、减轻处罚。综合考虑被告人犯罪行为的性质、情节、危害后果及认罪态度、家庭情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第（一）项、第三百六十三条第一款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、第十一条、第十六条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第一条、第二条之规定、《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条的规定，判决如下：被告人杨鸿炎犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元；犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万元，总和刑为有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月20日起至2022年10月19日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 侃人民陪审员  颜瑞琴人民陪审员  叶会会二〇二〇年十一月五日书 记 员  陈钊琦附：有关法律规定《中华人民共和国刑法》第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；（二）出版他人享有专有出版权的图书的；（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。