江苏省苏州市相城区人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)苏0507民初3371号之一 原告：苏州蓁鈅轩文化艺术传播有限公司，住所地苏州市相城区元和街道庆元路**万宇名都花园********，统一社会信用代码1320507MA1YGDG55Y。 法定代表人：张文君。 委托诉讼代理人：夏冰，江苏显允律师事务所律师。 被告：苏州驿站装饰工程有限公司，住所地，住所地吴江经济技术开发区长安路**会信用代码91320509MA1TD7C444。 法定代表人：侯秋定。 被告：郭祥，男，1988年11月5日生，汉族，住安徽省霍山县。 两被告共同委托诉讼代理人：张晓峰，江苏兆润律师事务所律师。 原告苏州蓁鈅轩文化艺术传播有限公司（以下简称蓁鈅轩公司）与被告苏州驿站装饰工程有限公司（以下简称驿站公司）、郭祥装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案受理，依法由审判员孙明适用简易程序独任审理，于2020年8月21日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人夏冰、二被告委托诉讼代理人张晓峰到庭参加诉讼。本案现己审理终结。 原告苏州驿站装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、开具税率3%的金额为85000元的增值税专用发票或支付相应税款2475.73元；2、因被告施工质量问题、工期延误应承担的违约责任，以预算表总金额374585.48的30%计，112375.64元。3、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告与被告一于2019年9月23日签署《装修装饰工程承包合同》，工程地点为苏州市相城区元和街道庆元路88号万宇名都商铺15号，承包范围为包工、部分包料，工程期限为2019年10月1日起至2019年11月20日止。合同预算总价为374585.48元。合同生效后，被告施工质量问题频发，包括错打掉墙体，多处漏水，墙体不直、有裂缝等质量问题，直至2019年12月9日双方装修合同解除时被告仍没有完工，原告原计划2019年12月25日正式营业，因为被告拖延工期及工程质量问题至今尚未能开业。根据合同法第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告与被告一签署《装饰装修工程承包合同》后，在被告不知情的情况下即将涉案装修工程转包给被告二郭祥，被告系实际施工人。原告已向被告支付85000元工程款，被告未向原告开具发票。 被告驿站公司辩称：1、首先开具增值税增值发票以及支付税款不属于人民法院的受理范围，原告在拖欠被告装修款157751元未支付的情况下无权要求被告先行开具发票，被告可以在原告支付完工程款后依据税务部门的要求开具相应的票据给原告。2、被告施工不存在质量问题，工期不存在延误，原告要求被告按照合同总价承担30%的违约金，无事实和合同依据，通过（2020）苏0507民初246民事判决，可以认定违约方是本案的原告，原告未按合同第8条按工程进度支付装修款，另依据合同9.1条第四项，因原告不按期支付工程款影响施工进度的造成工期延误的责任应当由原告承担，另依据合同第9.3条因原告拖延支付装修款造成的损失应当由原告承担。 被告郭祥辩称：依据（2020）苏0507民初246民事判决经法院查明的事实部分已经认定，本人系工地的项目经理，负责本合同的履行，二被告不存在分包关系。 经审理查明：2019年9月23日，原告（甲方）与被告驿站公司）（乙方）双方签署《装修装饰工程承包合同》一份。内容为：工程地点为苏州市相城区元和街道庆元路88号万宇名都商铺15号，承包范围为包工、部分包料，工程期间为自2019年10月1日起至2019年11月20日止。第一次进度款款为签订合同时支付进度款40%即128000元；第二次进度款为木工进场支付进度款30%即96000元；第三次进度款为油漆进场支付25%即80000元；第四次进度款为工程完工及验收后支付5%即16000元。另外约定：(2)甲方委托乙方设计施工图纸，图纸一式二份，甲方、乙方各一份(详见：装饰装修工程设计图纸)，设计费/元，由甲方支付(此费用不在工程价款内)。指派郭祥为乙方驻工地监理，负责本合同履行；按要求组织施工，保质保量，按期完成施工任务，处理解决由乙方负责的各项事宜。对以下原因造成竣工日期延误，经甲方确认，工期相应顺延：(1)工程量变化和设计变更；(2)不可抗力；(3)甲方同意工期顺延的其他情况。7.2因甲方未按约定完成其应负责的工作而影响工期的，工期顺延；因甲方提供的材料、设备质量不合格而影响工程质量的，返工费用由甲方承担，工期顺延。7.3甲方未按期支付工程款，合同工期相应顺延。7.4因乙方责任不能按期开工或无故中途停工而影响工期的，工期不顺延；因乙方原因造成工程质量存在问题的，返工费用由乙方承担，工期不顺延。8.2，工程验收合格后，乙方应向甲方提出工程结算，并将有关资料送交甲方。甲方接到资料后5日内如未有异议，即视为同意，双方应填写工程结算单并签字，甲方应在签字时向乙方结算工程尾款。8.3工程款全部结清后，乙方应向甲方开具正式统一收据。甲方所支付的工程款，以乙方财务部开出并盖财务专用章收据为准。8.4本工程验收合格后，保修期为自双方签字之日起12月第九条双方责任和工期延误处理；9.1以下甲方原因造成工期延误，损失由甲方负责，工期应当顺延：(1)不能提供水、电；(2)不能保证每天8小时以上工作时间(含加班)；(3)不能按期提供自购材料、设备；(4)不能按期支付工程款影响正常施工的；(5)因甲方原因变更设计、增加施工项目；(6)同意工期顺延的其他情况；(7)逾期验收或无故怠于验收；(8)因甲方责任造成工期延误的其他情况。9.2对以下原因造成工期延误，工期不顺延：(1)因乙方责任不能按期开工或中途无故停工而影响工期的，工期不顺延；(2)因乙方原因造成工程质量存在问题的返工费用由乙方承担，工期不顺延。(3)乙方施工过程中违反安全操作规范造成人员伤害的，由乙方负责；(4)乙方施工造成甲方物品损坏，乙方应予以修复或赔偿；(5)乙方违反物业管理规定造成的损失，由乙方负责。(6)乙方原因，工程质量达不到双方约定的质量标准，乙方负责修理，工期不予顺延。9.3合同中的任何一方因未履行合同约定或履行不符合约定，受损失的均由责任方承担责任，并赔偿给对方造成的经济损失。9.4未办理验收手续，甲方提前使用或擅自动用工程成品而造成损失的，由甲方负责。9.5因一方原因，造成合同无法继续履行时，该方应及时通知对方，并办理合同终止手续，并由责任方赔偿对方相应的经济损失。第十条，关于设计和施工及验收的约定；10.1乙方设计师完成的施工图，必须在商定的时间内会同甲方审图，经甲方确认签字后，乙方方可进行施工。10.2乙方必须严格按甲方认可的图纸进行施工(安装)。10.3施工过程中，甲方提出变更图纸、停止施工或增减项目，应以书面形式通知乙方，列明停止施工或增减项目的理由、工程部位、时间、材料等。乙方根据变更要求，尽快向甲方提交变更所采取的措施、增减的造价、因停工等原因造成的工期延误、材料耗损、费用损失等清单，并报告甲方。甲方收到报告后两天内做出签字答复或协商解决。10.4隐蔽工程验收前，由乙方通知甲方到现场验收，验收期为两天。甲方未按时验收的，乙方可自检后如实填写隐蔽记录，对乙方的自行验收结果，甲方应予以承认。 合同签订前，2019年9月5日，原告曾先行支付被告驿站公司人民币5000元，并在银行流水备注为“尺寸、消防图费用”。合同签订后，被告驿站公司即入场施工，原告则分别在2019年9月20日支付工程款10000元；12月2日支付工程款50000元；11月6日支付工程款20000元；并于2019年9月26日、11月5日向被告驿站公司各支付7500元用于转交第三方的消防设计费。 另查，双方在合同履行过程中，因施工质量、部分增量工程项目价款等问题，双方多次进行了微信沟通，但未解决有关纠纷。2019年12月中旬，被告以原告有委托找第三人工人强行进场为由离开工地现场，原告则于当月底委托第三方入场施工，至今已由第三方装修完工。2019年12月27日，被告郭祥伙同电工杨东福，进行现场工地，对部分电线实施了剪断，对二楼空调火线、零线进行了违规搭接等破坏行为。原告方为此向公安报警，警方也对此进行了调查，目前尚无相关结论。 审理中，原告举证：一、《装修装饰工程承包合同》、受案登记表、询问笔录，12页，复印件，证明原告与被告签署《装修装饰工程承包合同》》，被告将涉案工程转包给郭祥，郭祥系总包。二、银行转账记录，3页，复印件，证明原告向被告支付工程款85000元。三、视频证据，9份，编号1-5证明原告电线铺设杂乱，毫无设计，施工不规范，砌墙使用的是10公分泡沫砖，有安全隐患。编号6证明原告施工过程中将被告楼下超市顶打穿，导致漏水。编号7证明原告所砌墙缺口处没有修补。编号8证明原告的土建没有泥平。编号9证明原告在施工过程中将被告不需要拆除的墙砸坏，水管铺设随意，没有规范。四、图片，15页，复印件，编号1证明楼梯口封口下钢管已弯曲；编号2证明因墙体不直导致门的尺寸不一；编号3-7证明墙体不直，编号8-12证明墙体裂缝；编号13证明石膏板破裂，编号14证明天台漏水，编号15证明一楼网线未布。编号16证明原告布线不规范，将灯线布在消防喷头上，安全隐患。编号17证明原告楼梯口封口将承重墙打坏。五、补充提交抖音页面打印件，证明被告一在装修领域的口碑极差，一贯不按照合同施工，普遍存在客户投诉的情况。 二被告质证认为：1、对证据一的真实性认可，证明目的不认可。该组证据并不能证明二被告存在分包关系，公安的询问笔录是因为临近年关，原告拖欠工人的工资，导致工人到现场与原告法人沟通的这样一个情况。2、对证据二的真实性认可，该银行转账记录已经在（2020）苏0507民初第246号判决初中予以认定，具体以银行转账。3、第三项视频证据的真实性认可，但该证据与本案不具有关联性。在2019年12月10号左右，被告撤场以后存在原告委托案外人到现场施工，所以该视频证据无法证明所施工的进程及其内容系本案的被告所施工，原告在未按照合同支付工程款情况下，委托案外人强行进场施工，破坏了相应的施工现状，所产生的责任应当由原告承担。4、证据四的证明同证据三。5、证据五的真实性和关联性都不认可，该份截图并不能账证明被告施工的工程存在相应的问题。 审理中，被告举证：1、（2020）苏0507民初246号民事判决书，证明（1）判决书第6页中第14行经法院查明事实部分证明被告2系工地监理和项目经理，负责本合同的履行；（2）原告拖欠被告装修款157751元未支付，违约方系本案原告。2、干股合作协议书，证明二被告股份合作关系，被告系股东之一，双方不存在分包的情况，被告郭祥为项目经理负责本项目的合同的现场的施工及履行。 原告质证认为：1、第一组证据的真实性无异议，但该判决书是一份尚未生效的判决书，不能作为认定本案事实的依据。2、第二组证据的真实性无异议，但被告郭祥是否持有干股与其是否与是否存在分包关系没有关联性，被告郭祥的总包身份是其在公安讯问时自认的。 另查，原、被告因（2020）苏0507民初第246号装修合同纠纷一案，于2020年1月9日，由被告向本院起诉原告，要求支付装修工程款299866元及利息损失。在该案中，有关违约责任的认定部分，被告主张，原告拖欠装修款，并构成违约。原告主张，被告有违法转包、偷工减料、吊顶塌陷、墙体薄弱、剪断电线等不当行为。本院认定双方在履行合同中均有不同程度的违约，对此双方应负同等责任。 以上事实，由原告提供的当事人身份信息、《装修装饰工程承包合同》、受案登记表、询问笔录、银行转账记录、视频、图片、抖音页面截屏、被告提供的（2020）苏0507民初246号民事判决书（未生效）、干股合作协议书复印件及当事人陈述等在卷佐证，本院予以认定。 本院认为，当事人的民事起诉，应当属于人民法院民事诉讼的范围；本案中，原告请求被告开具增值税增值发票以及支付税款，不属于人民法院的受理范围，应予驳回；原告主张因被告施工质量问题、工期延误应承担的违约责任，因该项请求，已由原告在（2020）苏0507民初246号一案中提出抗辩请求，并经本院审理认定后作出一审判决，虽该案尚在二审中，但原告构成重复诉讼，应予驳回。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条、第一百二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条及其他法律规定，裁定如下： 驳回原告苏州蓁鈅轩文化艺术传播有限公司的起诉。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。 审判员 孙 明 二〇二〇年十一月十日 书记员 陈曹懿