新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新0106民初242号   原告：陈雨海，男，1963年1月6日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：邓朝晖，新疆万和律师事务所律师。   被告：中太建设集团股份有限公司，住所地廊坊市广阳道**。   法定代表人：邓池良，该公司经理。   委托诉讼代理人：戈会斌，男，中太建设集团股份有限公司新疆分公司负责人。   第三人：新疆保利房地产开发有限公司，，住所地新疆乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区祥云中街879号天然城市花园小区4栋1号门面。   法定代表人：孙竹芹，该公司总经理。   原告陈雨海与被告中太建设集团股份有限公司（以下简称中太建设公司）、第三人新疆保利房地产开发有限公司（以下简称保利房产公司）劳务合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈雨海及其委托诉讼代理人邓朝晖，被告中太建设公司的委托诉讼代理人戈会斌到庭参加诉讼，第三人保利房产公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告陈雨海向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付工程款113,348.70元；2.判令被告支付利息38,137.11元，计算方式为113,348.70元×85个月×（年利率4.75%÷12个月），自2013年12月31日至2020年1月30日止；3.判令被告偿付原告合同违约金50,000元；4.判令第三人对原告上述诉请与被告一起承担连带偿付责任；本案诉讼费由被告及第三人共同承担。事实与理由：2010年4月，第三人保利房产公司与被告中太建设公司签订《建设工程施工合同》，并报备于政府主管部门。2011年7月20日，原告代表新疆建工集团第四建筑工程有限责任公司四方建筑分公司与被告中太建设公司签订了《保温工程劳务协议》，协议约定，由原告对于被告做为施工总承包单位的第三人保利房产公司开发的“天然城市花园”二期工程提供施工外墙保温工程分包工作，并分别对价格、双方利益、义务、工程款的支付方式、违约责任等内容进行了明确约定。合同签订后，原告依约提供施工分包作业，但被告及第三人未按各自签订的合同约定支付原告工程款，期间由于四方公司改制，于2013年12月15日原告与四方公司就该债权订立《债权转让协议书》，将被告及第三人欠付四方公司的工程款债权转让给原告，并通知被告，但被告及第三人未支付工程款，故原告诉至法院。   被告中太建设公司辩称，工程款113,348.70元系质保金，工程款我方已支付完毕，质保金是业主方扣除的，业主方不退还我方的保证金应是质量存在问题等原因，业主方不退还我方就无法向原告支付，故不同意原告全部诉讼请求。5%质保金金额我方认可，但利息应自2013年1月21日2年质保期届满后即2015年1月21日起算。违约金50,000元不认可，违约金不应按合同价的3%计算，我方已向原告支付了95%工程款，按照合同总价计算违约金过高，不合理。即使需要承担违约金，因质保金第三人未向我方退还，亦未向我方提出质量异议，故应由第三人承担给付质保金及违约责任。   第三人保利房产公司未作答辩。   经审理查明，2010年9月15日，被告中太建设公司承包了第三人保利房产公司发包的天然城市花园住宅小区工程二期9-12、14-15号楼工程。双方签订了一份《建设工程施工合同》，承包范围：按新疆电力设计院设计的施工图纸中所涉及的土建、电气、给排水、采暖等进行。2011年7月20日，被告中太建设公司（甲方）与案外人新疆建工集团有限责任公司（乙方）签订一份《保温工程劳务协议》，甲方将保利天然城市花园二期12、14、15号楼保温工程分包给乙方。承包方式包工包料。开工日期2011年7月22日，工程竣工日2011年8月22日，质量等级合格。合同价及结算办法：按实际施工面积外墙126元每平方，屋面126元每平方，外墙面砖165元每平方。结算办法以图纸为依据结算总价+奖、罚金额的增、减后实际发生的工作量。工程款支付：1、工程到形象进度苯板施工到总工程量的50%时，支付总工程量的20%，苯板全部贴完再付总工程量的20%，抹面砂浆，挂网，刮腻子，乳胶漆施工完，再付总工程量的30%，本工程最后完工经五方验收合格、资料齐全后付总造价的95%，扣除已支付工程进度款的剩余款项后一个月付清，预留5%的质保金，质保期为两年，两年后无质量问题一次性付清。2、如甲方未按工程进度及时付款，乙方有权停工，并按合同总造价3%的违约金赔偿乙方。双方还约定了施工机械设备的管理、施工用料的管理、安全文明施工及其他。2013年1月21日，分包工程经结算，结算总价为2,266,974元，应扣金额5%，质保金113,348.70元。截至2013年1月21日，被告中太建设公司已支付95%的工程款。尚欠5%工程质保金113,348.70元。2013年12月15日，案外人新疆建工集团有限责任公司四方建筑分公司（甲方债权出让人）与原告陈雨海（乙方债权受让人）签订一份《债权转让协议书》，约定甲方对其享有的债务人中太建设公司于2011年在乌鲁木齐市头屯河区承建的保利天然城市花园二期（9-12、14、15）的保温及面砖工程的质保金113,348.70元的债权转让给乙方，乙方同意受让。经法庭询问，被告中太建设公司对《债权转让协议书》认可。   另查，被告中太建设公司与第三人保利房产公司于2012年12月12日就涉案工程款结算，截至2013年4月30日，第三人保利房产公司尚欠被告中太建设公司工程款（质保金）499,546.70元。   审理过程中，被告在答辩期内向本院邮寄管辖权异议申请，后被告当庭撤回管辖权异议申请，本院当庭口头裁定准许被告撤回管辖权异议申请。   上述事实，有原告提供的《保温工程劳务协议》、《分包工程结算表》及《债权转让协议书》【均为复印件，原件均在（2019）新0106民初2393号案卷中】、《工程联系函》，有被告提供的《建设工程施工合同》、《工程计算审核报告书》3份、《建设工程造价咨询核定定案书》4份及《新疆保利房地产开发有限公司付款明细》【均为复印件，扫描件均在（2019）新0106民初2393号案卷中】，当事人的陈述及本院庭审笔录为证。   本院认为，关于原告要求被告支付工程款113,348.70元的诉讼请求，本院认为，根据《保温工程劳务协议》约定工程最后完工经五方验收合格、资料齐全后付总造价的95%，扣除已支付工程进度款的剩余款项后一个月付清，预留5%的质保金，质保期为两年，两年后无质量问题一次性付清。关于竣工验收时间，双方均未提交直接证据予以证明，但被告举证的与第三人结算日期为2012年12月12日，至少至2012年12月12日已经竣工验收，故二年后2014年12月12日质保期已经届满，被告未提供质量存在问题的证据，仅以第三人未及时支付被告质保金为由拒付原告质保金的抗辩意见本院不予采信，被告应当支付质保金且案外人已将债权转让给了原告，故原告该项请求符合法律规定，本院予以支持。关于原告要求被告支付合同违约金50,000元的诉讼请求，本院认为，原告该项请求符合双方约定亦不违反法律规定，故本院予以支持。关于原告要求被告支付利息38,137.11元的诉讼请求，原告主张以113,348.70元为基数自2013年12月31日至2020年1月30日共计85个月按年利率4.75%计算利息，本院认为，原告已经主张的违约金足以弥补损失，故该项请求本院不予支持。关于原告要求第三人对原告上述诉请与被告一起承担连带偿付责任的诉讼请求，本院认为，截至2013年4月30日，第三人保利房产公司尚欠被告中太建设公司工程款（质保金）499,546.70元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款的规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内实际施工人承担责任。故第三人保利房产公司在欠付被告中太建设公司工程款499,546.70元的范围内承担责任。第三人保利房产公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见，视为放弃答辩、举证、质证、辩论等相应诉讼权利。   依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：   一、被告中太建设集团股份有限公司于本判决生效后十日内向原告陈雨海支付工程款113,348.70元;   二、被告中太建设集团股份有限公司于本判决生效后十日内向原告陈雨海支付违约金50,000元;   三、第三人新疆保利房地产开发有限公司在欠付被告中太建设集团股份有限公司工程款499,546.70元范围内对上述债务承担偿付责任。   四、驳回原告陈雨海要求被告中太建设集团股份有限公司支付利息38,137.11元的诉讼请求。   如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案诉讼标的201,485.81元，给付标的163,348.70元，占诉讼标的的81.07%，案件受理费4,322.29元，由原告陈雨海负担818.21元，由被告中太建设集团股份有限公司、第三人新疆保利房地产开发有限公司共同负担3,504.08元。公告费710元，由第三人新疆保利房地产开发有限公司负担。   如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。   审  判  长   张    磊   人民 陪 审员   吐尔逊斯拉木   人民 陪 审员   刘 红 琴   二 〇 二 〇 年 十 一 月 七 日   书  记  员   依帕 尔 古力