山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终3240号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司。住所地：山西省运城市盐湖区中银南大道**。 负责人：景继军，总经理。 委托诉讼代理人：王成群，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：杨运法，男，1954年8月15日出生，汉族，现住山西省运城市盐湖区。 委托诉讼代理人：张丹，山西衡宵律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吴高凯，男，1990年9月3日出生，汉族，现住山西省绛县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司因与被上诉人杨运法、吴高凯机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省运城市盐湖区人民法院（2020）晋0802民初3365号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司上诉请求：1.依法改判我司少赔偿38965元；2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院认定误工费不合理。被上诉人杨运法仅提供了土地承包合同，且承包方式为家庭承包，不存在因被上诉人一人受伤而造成其土地无人耕种，故上诉人仅承担50元/天*365天=18250元误工费；2.鉴定费、诉讼费不应由上诉人承担。据《保险法》第六十六条，我公司不承担诉讼费752元及鉴定费3500元。综上，请求二审法院支持上诉人请求。 杨运法答辩称：1.被上诉人已在一审中提交土地承包经营权证及村委会证明，证实被上诉人系农民，事故发生前身体健康，具有一般人员的劳动收入。据《人身损害赔偿解释》第二十条，对于无固定收入且不能提供近三年平均收入证明的，误工费适用行业标准计算。一审认定正确；2.鉴定费系确认被上诉人损失程度所支付的必要的、合理的费用，一审法院判决由上诉人承担，适用法律正确。上诉人作为败诉方，承担诉讼费并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应该予以维持。 吴高凯未到庭，未答辩。 杨运法向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、拖车费、车辆修理费共计240842.75元（当庭变更诉请：各项共计237482.17元）；2.本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院查明： 一、事故发生的概况 2018年12月21日9时26分许，被告吴高凯驾驶晋Ｍ×××××号小型汽车，在山西省运城市盐湖区陶村镇张良村由北向南行驶至张良村口超车时将由南向北原告杨运法骑行的电动自行车撞倒，致原告杨运法受伤，形成交通事故。 二、交警部门责任认定结果 2019年1月3日运城市公安局盐湖分局交通警察大队作出第140802420188000785道路交通事故认定书，认定被告吴高凯承担事故全部责任，原告杨运法无责任。 三、当事人的过错比例 被告吴高凯承担事故全部责任，原告杨运法无责任。四、受害人概况 事故发生后，原告杨运法被送往运城市中心医院住院治疗，住院28天，经诊断为：左股骨干开放粉碎性骨折，左侧股骨颈骨折、左胫骨平台粉碎性骨折、左腓骨小头骨折等。出院后去北京积水潭医院门诊复查。 五、医疗费 原告主张医疗费80467.37元（住院费用74702.33元，门诊费用5765.04元），证据：1、运城市中心医院出具的诊断治疗建议书、住院病案、入院证、出院证各1份，北京积水潭医院门诊病历2份、诊断证明1份，拟证明：原告因此事故造成左股骨干开放粉碎性骨折，左侧股骨颈骨折、左胫骨平台粉碎性骨折、左腓骨小头骨折等，入住运城市中心医院治疗28天，出院后到北京积水潭医院门诊复查；2、运城市中心医院出具的住院费票据1张、门诊费票据20张、费用清单8页，北京积水潭医院出具的挂号单、收费清单1份，门诊费票据4张，共611.2元。 被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司认为：对于医疗费证据及对应的病历的真实性均无异议，但原告去往北京积水潭医院产生的相关费用保险公司不予认可，因为无相关的证据可以证明原告产生该项费用的必要性。 六、护理费 原告主张护理费26118.74元，52963元/年（山西省2018年农林牧渔业行业标准）÷365天×180天（司法鉴定意见书）=26118.74元，证据：运城市盐湖区陶村镇张良村村委会出具的护理人员证明、户口本身份证复印件各1份，拟证明原告伤后由其女儿杨俊绒护理，杨俊绒系农民，因护理原告造成经济损失，护理费应当按照农林牧渔业行业标准计算。 被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司认为：对于证据的真实性无异议，但请求的护理费标准过高，原告未提供护理人实际收入减少的证明，请法院酌情认定80元/天。 七、误工费 原告主张52963元，52963元/年（山西省2018年农林牧渔业行业标准）÷365天×365天=52963元。证据：原告户口本、运城市盐湖区陶村镇翟曹村村委会出具的证明、农村土地承包经营权证各1份，邻居证明及身份证复印件各2份，拟证明：事故发生前原告从事农业种植，具有收入来源，因此事故造成经济损失，误工费应当按照农林牧渔业行业标准计算。 被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司认为：对证据只认可承包合同，对其他证据村民证明真实性不予认可，首先原告年龄已超60岁不应当计算误工费，其次原告提供的证据土地承包合同上面也写明承包方式为家庭承包，不存在因原告一人受伤而造成土地无人耕种，且原告也没有提供实际收入减少的相关证据，故保险公司不认可误工费。 八、营养费 原告主张9000元，180天×50元/天=9000元。证据：山西省稷山司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书一份，拟证明司法意见书上评定原告营养期为180日。 被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司认为：对营养费标准请法院酌情认定30元/天。 九、住院伙食补助费 原告主张住院伙食补助费2800元，28天×100元/天=2800元。证据：运城市中心医院住院病历，拟证明原告受伤后入住运城市中心医院治疗28天。 被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司认为：住院伙食补助费请法院酌情认定50元/天。 十、残疾赔偿金 原告主张残疾赔偿金39124.14元，20922元/年×17年×11%=39124.14元。证据：山西省稷山司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书1份，拟证明：原告杨运法左髋关节损伤评定为十级伤残，左膝关节损伤评定为十级伤残。 被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司无异议。 十一、被扶养人生活费 原告主张被扶养人生活费1008.92元，9172元/年×5年×11%÷5人=1008.92元。证据：运城市盐湖区陶村镇翟曹村村委会出具的被扶养人证明、户口本身份证复印件各1份，拟证明原告母亲尉希查年事已高无劳动能力及收入来源，需原告赡养的事实。 被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司认为：因原告的伤情并非永久性丧失劳动力不应当计算被扶养人生活费。 十二、精神损害抚慰金 原告主张精神损害抚慰金4000元。 被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司认为：属于间接损失保险公司不予承担。 十三、内固定取出费 原告主张内固定取出费为15000元，证据：山西省稷山司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书1份，拟证明：原告杨运法三处内固定物取出费用评定为15000元。 被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司无异议。 十四、鉴定费 原告主张3500元，证据：山西省稷山司法鉴定中心出具的鉴定费票据1张，拟证明原告因做鉴定，支出鉴定费用3500元。 被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司认为：真实性无异议，保险公司不承担鉴定费。 十五、交通费 原告主张2500元，救护车收据1张、交通费票据10张，拟证明原告及家属因事故发生支出交通费用，主张2500元。 被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司认为：保险公司仅认可事故当天救护车费用，其余原告提供的出租车票据及高铁票飞机票均不认可。原告去往北京门诊检查无相关证据证明其必要性。 十六、修车费及拖车费 原告主张修车费800元，拖车费200元，证据：修车费无票据，拖车费票据1张，拟证明原告驾驶车辆损坏，支出拖车费200元。 被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司认为：原告无相关证据证明其电动车相关损失，故不予认可。拖车费对证据的真实性有异议，事故发生时间为2018年12月21日，但拖车费的时间为2019年3月27日，无法证明其关联性，且原告电动车损失程度无法证明，该项费用是否合理无法证明。 十七、肇事车辆投保情况 被告吴高凯驾驶的晋Ｍ×××××车辆在中国人民财产保险股份有限公司运城分公司投保有交强险和商业三者险50万元及不计免赔，保险期间自2018年6月7日至2019年6月6日，事故发生在保险期间。 十八、机动车使用人、机动车所有人和管理人 晋Ｍ×××××登记车主为案外人运城市晋运汽车出租有限公司。 十九、赔付情况 原告杨运法：被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司垫付医疗费10000元。 被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司：垫付医疗费10000元，该款是直接打给医院的。 原告杨运法的各项损失核定为：医疗费：79129.37元（其中，住院费用74702.33元、门诊费用4427.04元）、住院伙食补助费2800元（28天×100元/天）、营养费9000元（180天×50元/天）、内固定取出费用15000元、误工费52963元（52963元/年÷365天×365天）、护理费18000元（100元/天×180天）；残疾赔偿金34521.3元（20922元/年×15年×11%）、被扶养人生活费1008.92元（9172元/年×5年×11%÷5人=1008.92元）、精神损害抚慰金3300元、鉴定费3500元、交通费酌情确定为1000元、拖车费200元，以上各项共计220422.59元（含被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司垫付的医疗费10000元）。 一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内承担赔偿责任，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本次交通事故致原告杨运法受伤，杨运法损失为220422.59元，首先应由被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司在交强险限额内按比例在医疗费限额10000元项下赔付杨运法10000元，在死亡伤残赔偿限额110000元项下赔付杨运法110000元，杨运法剩余损失100422.59元，由被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司在商业第三者保险限额内赔付。事故发生后，被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司赔付的10000元医疗费，应作相应扣减根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司于本判决生效后十日内赔付原告杨运法210422.59元（不含被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司垫付的医疗费10000元）；二、驳回原告杨运法其他诉讼请求。 二审审理查明的事实与一审查明事实一致。 本院认为：本案争议焦点为被上诉人杨运法的误工费的认定标准及鉴定费、诉讼费的承担是否正确。关于误工费问题，杨运法在一审中提交户口本、运城市盐湖区陶村镇翟曹村村委会出具的证明、农村土地承包经营权证各1份，邻居证明证实事故发生前其从事农业种植。杨运法无固定收入，亦未能举证证明其最近三年平均收入状况，结合杨运法的年龄状况，本院对杨运法的误工损失确定为50元/天，误工费为50元/天×365天=18250元。一审法院以农林牧渔业在岗职工年平均工资作为计算依据明显不当，本院予以纠正。关于鉴定费，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定，应由侵权人吴高凯承担。 综上所述,上诉人中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定,判决如下: 一、撤销山西省运城市盐湖区人民法院（2020）晋0802民初3365号民事判决； 二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司于本判决生效后十日内赔付被上诉人杨运法172209.59元（不含被告中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司垫付的医疗费10000元）； 三、被上诉人吴高凯赔偿被上诉人杨运法鉴定费3500元； 四、驳回被上诉人杨运法其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费752元，二审案件受理费300元,共计1052元，由被上诉人吴高凯负担。 本判决为终审判决。 审判长 杨 军 审判员 李梅珍 审判员 裴黎杰 二〇二〇年十一月十六日 法官助理裴璐 书记员李晓茹