内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终4935号上诉人（原审被告）：赤峰市红山区中意轻体材料加工厂。住所地：内蒙古自治区赤峰市红山区曲家沟村。经营者：王晓光，女，1978年9月24日出生，满族，个体工商户，住内蒙古自治区赤峰市。委托诉讼代理人：田永伟，内蒙古方赫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赤峰市金筑暖建材有限公司。住所地：内蒙古自治区赤峰市红山区文钟镇**。负责人：孟庆华，该公司经理。委托诉讼代理人：王忠金，赤峰市松山区向阳法律服务所法律工作者。原审被告：王晓光，女，1978年9月24日出生，满族，个体工商户，住内蒙古自治区赤峰市。原审被告：张忠清，男，1971年11月14日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区赤峰市。二原审被告共同的委托诉讼代理人：田永伟，内蒙古方赫律师事务所律师。上诉人赤峰市红山区中意轻体材料加工厂（以下简称中意加工厂）因与被上诉人赤峰市金筑暖建材有限公司（以下简称金筑暖公司）及原审被告王晓光、张忠清买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院（2019）内0402民初7075号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月16日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中意加工厂上诉请求：1.请求撤销红山区人民法院（2019）内0402民初7075号民事判决书，发回重审或依法改判；2.判令被上诉人承担一审、二审案件诉讼费用及鉴定费。事实和理由：一、一审法院认定上诉人应偿还被上诉人金钱系事实认定不清，适用法律错误。上诉人中意加工厂及被上诉人金筑暖公司均经营空心砖，上诉人中意加工厂原本仅是借用空心砖，在还时也仅需还相应数量的空心砖即可，现在却要承担偿还金钱的义务，而一审法院却依据被上诉人私自添加金额的借条要求上诉人偿还金钱，系事实认定不清，适用法律错误。二、一审法院对空心砖鉴定的价格有误。根据借条的内容上诉人不应偿还被上诉人金钱，这就谈不上对案涉空心砖进行价格鉴定，即使进行鉴定，行业内拆借空心砖的通常行为是自取提砖，供砖方并不承担装卸、运输的费用，但一审鉴定时将此部分费用也包含在了总体的数额中，系事实认定不清。金筑暖公司辩称，上诉人借用的空心砖无法归还，且借用的空心砖已被上诉人投入市场并取得相应利益。被上诉人虽然在借条中添加了部分内容，但未改变合同的性质和目的，而且被上诉人也受到了处罚。对于空心砖的价格已经评估单位进行评估，对于价格认定已经有鉴定结论为依据。双方在借条中明确约定了归还日期，归还日期届满，上诉人未履行承诺，已经构成违约，应按借条承担违约责任。依据民法通则意见第126条规定，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。王晓光、张忠清述称，同意上诉人意见。金筑暖公司向一审法院起诉请求：1.判令王晓光、张忠清给付拖欠的空心砖款90180.75元，支付违约金9018.75元，合计99199.5元；2.赤峰市红山区中意轻体材料加工厂对上述款项承担连带给付责任；3.王晓光、张忠清承担本案的各项费用。一审法院认定事实：金筑暖公司系2014年成立的经营轻体材料生产销售的自然人独资公司，该公司登记股东及法定代表人系王臣，孟庆华系监事。孟庆华与王臣原系夫妻关系，王臣于2018年5月25日死亡。王臣死亡后，金筑暖公司对法定代表人未变更登记，现金筑暖公司负责人为孟庆华。王晓光系中意加工厂经营者，中意加工厂系个体工商户，经营范围为石材、轻体砖及其他建筑材料制造销售。王晓光与张忠清系夫妻。2017年7月31日，王晓光为金筑暖公司出具借条一枚，载明：对账单如下：王臣借给张忠清空心砖数量如下：下面第一个表格内容为：10#41立方、20#753.9立方；第二个表格体现张忠清借给王臣空心砖数量如下：10#46.88立方、20#175.63立方、12#25.84立方。该表格下面的内容为：本人欠王臣对账单如上合计20#：546.55立方，归还日期：自借条签订日期起到2018年2月1日。备注：对账正确无异议。违约责任：借款人逾期未还款，需支付借款总额的百分之十的违约金……借款人：王晓光代张忠清。……王晓光在出具上述借条时，借条中两个表格中的“单价”及“总计”栏均为空白。金筑暖公司的负责人孟庆华曾持上述借条以个人名义在赤峰市松山区人民法院起诉王晓光、张忠清，主张给付货款的金额与本案主张的金额一致，后孟庆华撤诉。本案庭审中，金筑暖公司向法院提供的借条原件，孟庆华认可系其在赤峰市松山区人民法院撤诉后，将上述借条表格中的“单价”及“总计”填写上，并将表格下方第一行内容“本人欠王臣对账单如上合计20#：546.55立方”更改为“本人欠王臣对账单如上合计20#等546.55立方，合款90180.75元”。因孟庆华私自在王晓光为其出具的借条上添加货物单价及总计价款，并在庭审中对私自添加的行为进行虚假陈述，该院已于2020年1月8日作出（2019）内0402民初7075号罚款决定书，对孟庆华处以10000元罚款。因中意加工厂对金筑暖公司的负责人孟庆华私自添加的空心砖单价及总计价款均不认可，该院根据金筑暖公司申请，依法委托评估机构对案涉2#空心砖2017年度赤峰市建筑领域市场的价格（每立方米）进行评估鉴定，评估结果为：每立方米20#空心砖2017年度赤峰市建筑领域市场价格评估价值为167元。金筑暖公司根据该评估鉴定报告，将其第1项诉讼请求变更为：判令王晓光、张忠清给付拖欠的空心砖款91273.85元，支付违约金9127.45元，合计100401.25元。同时金筑暖公司认为王晓光出具借条的行为系履行中意加工厂的职务行为，要求中意加工厂承担给付货款的责任，申请撤回要求王晓光和张忠清承担给付责任的主张。一审法院认为，王晓光出具的案涉借条虽体现系欠王臣空心砖，但王臣系金筑暖公司的法定代表人，其与王晓光的相互买卖空心砖的行为应视为金筑暖公司与中意加工厂相互买卖空心砖的行为。经结算，中意加工厂的经营者王晓光就欠金筑暖公司空心砖的型号、数量为金筑暖公司出具了借条，借条上约定了归还日期及违约责任。中意加工厂未按约定的时间返还金筑暖公司空心砖，已构成违约，金筑暖公司要求中意加工厂按双方交易时的市场价格给付拖欠的空心砖价款并支付违约金，符合法律规定，该院予以支持。违约金按欠款总额的10％计算，应为9127.39元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条的规定，判决：一、赤峰市红山区中意轻体材料加工厂于判决生效后十日内给付赤峰市金筑暖建材有限公司货款91273.85元，并给付违约金9127.39元，合计100401.24元；二、驳回赤峰市金筑暖建材有限公司的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审判决认定事实一致。本院认为，本案双方当事人对于案涉借条的偿还主体为上诉人中意加工厂及因未能按照案涉借条约定归还日期偿还应承担违约责任内容均无异议，本院予以确认。中意加工厂上诉主张应依据借条偿还被上诉人金筑暖公司借条所载数量的空心砖，不应支付货款，即使支付货款也应按照借条形成时的市场价计算，且不含装卸和运输费用。对此本院认为，因案涉借条已对归还时间进行约定，中意加工厂未在约定时间归还所借空心砖，其已构成违约，因所涉物品的特性现归还原物或与当时原物相同质量标准物品已经不能实现，故金筑暖公司要求按双方交易时的市场价格给付拖欠的空心砖价款并支付违约金，亦符合事实及法律规定。关于案涉空心砖市场价格的确定，虽中意加工厂对一审法院经金筑暖公司申请委托评估机构作出的评估报告有异议，但亦未申请重新鉴定，且评估报告所采用的评估方法为市场法、评估结果中仅包括税费，故一审法院据评估结果确定中意加工厂支付的货款数额并无不当。综上所述，赤峰市红山区中意轻体材料加工厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2308.00元，由赤峰市红山区中意轻体材料加工厂。本判决为终审判决。审判长 张国利审判员 雷 蕾审判员 张淑丽 二〇二〇年十一月二十八日书记员 尹适森