大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0211民初10222号原告：大连鸿鑫惠贸易有限公司，统一社会信用代码91210211MA0YLQ0A50，住所地辽宁省大连市甘井子区甘欣街**。法定代表人：唐鑫，系该公司董事长。委托诉讼代理人：鞠丕东，男，1969年10月14日生，汉族，系该公司员工，住址辽宁省大连市甘井子区。被告：佛山市卡娜达人电子商务有限公司，统一社会信用代码91440604MA53N7LH64，住，住所地佛山市禅城区丝织路**之一第**自编**/div>法定代表人：伍春花。被告：王硕，男，1985年3月23日生，汉族，住址河南省郑州市郑东新区。原告大连鸿鑫惠贸易有限公司与被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司、被告王硕买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人鞠丕东到庭参加诉讼。被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司及被告王硕经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席开庭审理。本案现已审理终结。原告大连鸿鑫惠贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司返还货款185,200元及以185,200元为本金，自2020年3月1日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息至款项付清日止；2、赔偿违约金即0.5元/个×80000个=40,000元。3、判令被告王硕对第一项应还款及利息损失承担连带责任。4、判令诉讼费用由二被告承担。事实和理由：原告经由被告王硕的介绍，与被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司于2020年2月19日签订了一次性医用口罩的《购销合同》。同日，原告、被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司、被告王硕三方签订了《第三方担保协议》。根据《购销合同》约定，原告向被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司购买一次性医用口罩40万片（采购数量预估），每片单价3.5元。合同第七条约定：“结算及交付方式：……结算按日结方式，即按当日打款，次日发货，至此合同2月27日履行完毕。如打款后24小时之内未如数发货，乙方需于当日退回全部货款，并按每个产品0.5元赔付违约金”。原告按合同约定于2020年2月19日向被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司的法定代表人伍春花账户分别打款35,000元、245,000元，共计打款280,000元，订购第一批8万片一次性医用口罩。但是，被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司并没有按照合同约定，在打款后24小时之内发货。而是直到2月29日为止，原告才陆陆续续地收到共计20800片口罩，尚余59200片口罩至今也未收到。之后，原告向被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司、担保人被告王硕，同时要求退款并给付违约金，被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司于2月29日退给原告2.2万元后再未退还；被告王硕在3月2日原告要求其履行担保责任后，亦加以拒绝。故诉至法院，请求维护原告的合法权益。被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司未到庭。被告王硕未到庭，提交书面答辩意见如下：1、从原告提供的《第三方担保协议书》来看，担保人是道骐科技有限公司，而非被告，原告起诉被告承担担保责任没有法律依据，法院应当依法驳回原告对被告的诉讼请求。2、《第三方担保协议书》中的担保人道骐科技有限公司对该担保协议并不知情，也未盖章，被告本人也未书面签署，该协议是伪造的，是不生效的书面形式是保证合同成立的必要条件，否则，保证合同是不成立的，双方未签署书面的担保协议，不应承担担保责任。经审理查明，原告向本院提交《购销合同》一份，甲方为原告，乙方为被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司，合同签订时间为2020年2月19日，合同约定，原告向被告购买一次性口罩40万个，单价为3.5元，金额共计140万元。结算及交付方式为：乙方每天不少于7万个数量，按甲方指定地点发货，并于当日向甲方提供发货清单及发货凭证。结算按日结方式，即按当日打款，次日发货，至此合同2月27日履行完毕。如打款后24小时之内未如数发货，乙方需于当日退回全部货款，并按每个产品0.5元赔付违约金。解决合同纠纷方式为双方协商解决。协商不成，可向法院起诉：本合同由甲方单位所在地法院管辖。原告另提供《第三方担保协议》一份，原告为甲方，被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司为乙方，丙方处的记载情况为“丙方：担保方：道骐科技有限公司，法人：王硕，身份证号：4101051985××××××××”，该协议是“鉴于大连鸿鑫惠贸易有限公司向佛山市卡娜达人电子商务有限公司采购一次性医用口罩事宜，本着诚信原则，降低风险的原则，由第三方进行合同担保，经过三方友好协商达成以下条款”，该协议约定“2、丙方针对该合同履行条款进行担保，负有合同履行期间双方任何一方违约所产生的针对被违约方损失的赔偿责任。3、丙方担保责任包括丙方企业及法人。4、担保责任履行时间为发生违约的三天内施行。5、三方任何一方违约，按协议条款协商解决，协商不能解决时，可向人民法院提起诉讼，管辖法院为甲方管辖地人民法院。”上述两份合同，原告称均系原告签字盖章后通过微信的方式发送给对方，对方签好字后拍照再通过微信回传给原告，但原告均未提供合同签订过程的微信聊天记录。在本案审理过程中，被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司的法定代表人伍春花电话与本院取得联系，其对原告支付货款的数额、发货数额以及退款数额均无异议，但认为原告主张的违约金过高。被告王硕对第三方担保协议的真实性持有异议，称其未签订过该合同。《购销合同》签订后的当日，原告向被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司的法定代表人伍春花分两次共计转账28万元，订购第一批8万片一次性医用口罩。后被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司向原告发货20,800片口罩，剩余口罩未发货。2020年2月29日，被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司的法定代表人伍春花于2020年2月29日向原告退款22,000元。本院认为，合法的买卖合同关系受法律保护。原告向被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司购买口罩并支付了相应货款，因被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司无法按照合同约定交付口罩而导致双方间合同解除，被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司应将多收取的货款退还给原告，故本院对原告要求被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司返回货款185,200元（280,000元-20,800片×3.5元/片-22,000元）的诉请予以照准。关于原告要求被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司自2020年3月1日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息以及要求被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司赔偿违约金40,000元的诉请，上述诉请均是要求被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司承担违约责任，被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司未按照约定发货且未及时将多余货款返还给原告，应承担相应违约责任，赔偿损失，但原告主张的损失过高，综合考虑原告损失、合同履行情况、当事人过错，根据公平原则和诚实信用原则以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，本院对原告的上述诉请按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍予以照准。关于原告要求被告王硕承担连带责任的诉请，本院认为，《中华人民共和国担保法》第十三条规定，保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。虽然原告提供了与被告王硕之间的通话录音证明其观点，但双方未在通话中对双方签订有书面的保证合同进行确认。现原告未提供《第三方担保协议》的原件，也未提供相关的证据证明该《第三方担保协议》已经送达给被告王硕，且被告王硕进行了确认回传，加之被告王硕亦否认其曾签订过书面的保证合同，故本院对原告的该诉请不予照准。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条，第一百零七条，第一百一十三条、第一百一十四条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告大连鸿鑫惠贸易有限公司货款人民币185,200元并支付利息（自2020年3月1日起至被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司实际付清之日止，以185,200元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算）。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告大连鸿鑫惠贸易有限公司的其他诉讼请求。案件受理费2,339元（原告已预付，已减半收取），由被告佛山市卡娜达人电子商务有限公司负担，于本判决发生法律效力之日起十日内给付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为两年。审判员  赵丽艳二〇二〇年十一月二十六日书记员  修建华本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。