广东省博罗县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1322刑初899号公诉机关博罗县人民检察院。被告人刘端平，男，1974年5月12日出生，身份证号码：362************515，汉族，初中文化，户籍所在地：江西省吉安市吉水县*****************。因犯诈骗罪，于2014年6月19日被浙江省东阳市人民法院判处有期徒刑三年三个月，于2015年12月15日假释；因涉嫌非法经营罪，于2020年7月10日被博罗县*********住，同年7月15日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年8月22日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。被告人刘勇，男，1997年5月19日出生，身份证号码：362************514，汉族，初中文化，户籍所在地：江西省吉水县**********。因涉嫌非法经营罪，于2020年7月10日被博罗县*********住，同年7月15日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年8月22日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。博罗县人民检察院以博罗县检刑诉〔2020〕122号起诉书指控被告人刘端平、刘勇犯非法经营罪，于2020年11月23日向本院提起公诉。本院依法适用速裁程序和认罪认罚从宽制度，实行独任审判，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员梁海娟出庭支持公诉，被告人刘端平、刘勇到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人刘端平事先在网上购得油罐、油枪机等工具后装在其购买的一辆银色面包车和一辆银色箱式小货车上，将上述车辆改装成加油车。2019年5月开始，刘端平在未取得《危险化学品经营许可证》、《成品油零售经营许可证》的情况下，为牟取利益，多次以每升3.5元至4.5元不等的价格，向微信名为“富强饮料批发”、“潮”、“A-路人157*****162”的三名男子购进成品汽油，将汽油存放在面包车、小货车车内的油罐中，在博罗县*洲镇附近以每升提高1元的价格对外销售。2020年6月20日开始，被告人刘勇在刘端平没空时帮助销售汽油。同年7月10日，公安民警在博罗县*洲镇广盈酒店附近将正在销售汽油的刘端平、刘勇抓获，现场缴获作案面包车一辆、小货车一辆、油罐二个、疑似汽油液体0.75吨、加油机二台、加油枪二支、刘端平OPPO手机1部、刘勇小米手机1部。经检验，扣押的疑似汽油液体属于汽油馏分。至案发时，刘端平已对外非法销售汽油515266.09元，连同被抓获时被扣押的价值4857.45元的0.75吨汽油，非法经营汽油的数额共计520123.54元，获利约50000元，期间，刘勇帮助对外非法销售汽油45631.57元，连同被抓获时被扣押的上述价值4857.45元的0.75吨汽油，参与非法经营汽油的数额共计50489.02元。公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人刘端平、刘勇的行为已构成非法经营罪。建议对被告人刘端平判处有期徒刑一年二个月，并处罚金；建议对被告人刘勇判处拘役五个月，并处罚金。被告人刘端平、刘勇对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及提出的量刑建议和适用程序均无异议，并签字具结，当庭表示认罪认罚。另查明，被告人刘端平曾因犯诈骗罪，于2014年6月19日被浙江省东阳市人民法院判处有期徒刑三年三个月，于2015年12月15日假释，假释期限自2015年12月15日起至2017年1月27日止。再查明，公安机关依法扣押被告人刘端平持有的面包车一辆、小四轮货车一辆、储存罐二个、汽油0.75吨、加油机二台、加油枪二支、OPPO手机一台，扣押被告人刘勇小米手机一台，其中面包车、小四轮货车均为注销状态。上述事实，被告人刘端平、刘勇在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、户籍证明、到案经过、被告人的供述及辩解、证人证言、微信截图、扣押决定书、扣押清单、调取证据通知书、检验报告、鉴定意见通知书、称重单、油品进仓单、现场勘验检察笔录、前科记录查询、刑事判决书、罪犯档案资料、微信支付交易明细、鉴定文书、鉴定意见通知书、机动车信息查询、指认照片、情况说明、视听资料等证据在案证实，足以认定。本院认为，被告人刘端平、刘勇违反国家规定，非法经营汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。被告人刘端平曾因故意犯罪被判处有期徒刑，假释期满后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚；被告人刘勇在共同犯罪中起次要作用，属从犯，依法应当从轻处罚；被告人刘端平、刘勇归案后能如实供述自己的罪行，属坦白，其二人自愿签署认罪认罚具结书，有悔罪表现，依法可以从轻从宽处罚。公诉机关提出的量刑建议，符合相关法律规定，且被告人刘端平、刘勇无异议，本院予以采纳。公安机关扣押的面包车一辆、小四轮货车一辆，均为注销状态，由扣押机关依法处理；扣押被告人刘端平的储存罐二个、汽油0.75吨、加油机二台、加油枪二支、OPPO手机一台，扣押被告人刘勇的小米手机一台，属作案工具，依法应予没收。被告人刘端平违法所得，依法予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人刘端平犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币60000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年7月15日起至2021年9月14日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库）。二、被告人刘勇犯非法经营罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年7月15日起至2020年12月14日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库）。三、公安机关扣押被告人刘端平储存罐二个、汽油0.75吨、加油机二台、加油枪二支、OPPO手机一台，扣押被告人刘勇小米手机一台，均予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员 张剑文二〇二〇年十一月二十六日本件与原件核对无异法官助理 江立基书 记 员 温晓彤附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。