湖北省武汉市青山区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0107民初2677号原告：武汉市星星江南洗涤中心，住所地武汉市青山区白玉山街火官村民营工业园内。投资人：吴慧群，女，1972年2月15日出生，汉族，武汉市星星江南洗涤中心经理，住武汉市武昌区，委托诉讼代理人：万亚南，北京盈科（武汉）律师事务所律师（一般代理）。被告：向光军，男，1976年2月26日出生，土家族，住湖北省巴东县，原告武汉市星星江南洗涤中心与被告向光军劳动争议一案，本院于2020年8月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告武汉市星星江南洗涤中心的委托诉讼代理人万亚南，被告向光军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告武汉市星星江南洗涤中心向法院提出诉讼请求：1、判决原告不向被告支付2020年2月工资2,653元、2020年3月工资1,225元。2020年4月工资759元；2、判决原告不向被告支付违法解除劳动合同赔偿金38,241.56元；3、判决原告不向被告支付2018年6月6日至2020年6月5日未休年休假工资3,262元；4、判决原告不向被告支付失业保险损失11,025元；5、判决原告不向被告支付养老、医疗社会保险损失37,346.12元；6、判决被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：被告在原告单位担任厂长一职，却一直在美团兼职送外卖，严重影响与原告劳动关系的履行，被告长期早退，其行为已违反劳动纪律，2020年5月底全厂恢复生产后，被告经常临时请假，2020年5月28日，原告单位经理吴慧群通过微信安排被告工作，告知其次日上班，被告未予理会，也未办理请假手续，在原告未批准其请假的情况下，连续旷工长达七天，被告的行为与其厂长岗位职责严重违背，原告并未违法解除与被告之间的劳动关系，不应支付赔偿金。根据原告单位惯例，年休假统一并入春节，被告系原告单位厂长，安排场内职工及本人休假是其工作职责，被告不能因不履行自身职责而投机获益，被告提出的年休假请求也已经超过仲裁1年的时效。被告作为厂长，有管理场内职工人事工作的职责，其明知社保政策，却要求原告向其发放社保补贴，为了少缴纳社保费，自行在个人流动窗口缴纳社保，使原告无法为其缴纳社保，后果应由被告自行承担。被告持续供职于美团，本身并未失业，不符合申领失业保险金的条件。被告尚未退休，也不存在因病社保支出，被告未因原告没有缴纳社保而产生损失。原告已向被告发放社保补贴，原告不应赔偿其自行缴纳社保部分的费用。养老、医疗保险费用也应当由用人单位和职工按比例分担，而不是由用人单位承担全部份额。综上，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告向光军辩称，原告2020年4月5日在工作群中通过会计告知员工，受疫情影响，本厂员工在当地找合适的工作，暂时就地工作，等候通知。被告于4月中旬去美团兼职，不能说离开就离开，被告告知原告要等三天才能回厂，原告以此为由说被告是请假，不符合事实。被告没有长期早退，被告可以提供上班当天在美团跑单的时间记录来证明被告并未早退，被告也并未因为兼职美团而影响在原告处的正常工作。被告未经常临时请假，自上班以来，被告请假两次，分别是4月27日请假，也明确告知了请假事由，原告并无异议，再于5月31日请假一天，原告也未提出异议。被告并未旷工超过七天，原告仅以5月28日通过微信告知次日上班，被告未作答复来认定被告次日未上班，其理由不能成立，被告未做答复，不代表未上班，原告明知考勤表可以作为证据而未提供考勤，也可以证明被告没有旷工。被告与员工的聊天记录也可以证明被告没有旷工，被告与原告的微信聊天记录可以看出原告也认可被告5月31日请假的事实，也证明了被告上班的事实。从微信聊天中可以看出原告在安排休假事宜，且年休假不存在年限限制。原告未为被告缴纳社会保险，应向被告支付失业保险金损失。个人缴纳社保比单位缴纳退休后的待遇差很多，所以被告多次要求原告参保，但原告均以是私企不是国企为由拒绝，被告不得已在个人窗口缴纳，所以被告主张应由单位缴纳的部分应由原告赔偿给被告。原告并未出具证据证明工资中含有社保补贴，而且这属于法律禁止的事情。原告在未与被告商量的情况下，于5月27日以停气为由通知被告不上班，在5月31日上班后，公然开会宣布降低被告工资，被告有权要求解除劳动合同并获得赔偿。原告并不是因为被告兼职而要求被告离开，而是被告工资过高，原告要求降低成本而逼迫被告离开，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：被告2017年5月进入原告工作，担任厂长职务，原告未与被告签订书面劳动合同，也未为其办理并缴纳社会保险，被告自行在灵活就业人员窗口缴纳社会保险。2020年4月份，原告公司在工作群中发放消息，受疫情影响希望大家能在当地有适合工作的暂时就地发展，此后，被告到美团兼职送外卖，原告公司复工后经营状况不佳，原告公司有工作任务就临时安排员工上班，没工作任务就让员工在家休息，原告公司经理吴慧群常于前一天晚上通过微信通知被告第二天上班，被告于休息时间或下班后继续兼职送外卖。2020年5月28日凌晨5:42分，吴慧群通知被告明天早上5点上班，5月31日晚上23:31分，被告告知吴慧群“这几天有事，五号来上班”，6月4日晚上22:15分吴慧群告知被告“你忙你的吧！这边生意也就这样”，并在此后的交谈中明确告知被告无须再来上班，2020年6月5日被告办理了离职手续。2020年6月12日被告向武汉市青山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于作出青劳人仲裁字（2020）98号仲裁裁决书，裁决“一、被申请人（本案原告）自本裁决生效之日起十日内向申请人（本案被告）支付2020年2月份工资2,653元、2020年3月份工资1,225元、2020年4月份工资759元。二、被申请人（本案原告）自本裁决生效之日其十日内向申请人（本案被告）支付违法解除劳动合同的赔偿金38,241.56元。三、被申请人（本案原告）自本裁决生效之日其十日内向申请人（本案被告）支付2018年6月6日至2020年6月5日未休年休假工资3,262元。四、被申请人（本案原告）自本裁决生效之日起十日内向申请人（本案被告）支付失业保险损失11,025元。五、被申请人（本案原告）自本裁决生效之日其十日内向申请人（本案被告）支付养老、医疗社会保险损失37,346.12元。六、驳回申请人（本案被告）的其他仲裁请求”。原告对该仲裁裁决不服，诉至本院。另查明，被告离职前十二个月的月平均工资为5,463.08元。本院认为，关于原告要求不向被告支付2020年2月工资2,653元、2020年3月工资1,225元，2020年4月工资759元的诉请，原告在庭审中表示认可仲裁裁决的该项内容，本院予以照准。关于原告要求不向被告支付违法解除劳动合同赔偿金38,241.56元的诉请，原告主张被告担任原告公司厂长，却违反原告单位的劳动纪律，在美团外卖兼职，经常临时请假、长期早退、连续旷工长达七天，严重影响了与原告劳动关系的履行，原告解除与被告的劳动关系符合法律规定。本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第四项规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同。（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的。”，2020年6月5日，原告以被告兼职影响工作，解除与被告的劳动关系，但原告未向我院提交考勤记录等证据证明被告存在旷工、早退等对完成本单位工作造成严重影响的行为，应承担举证不能的不利后果。原告解除与被告的劳动关系属违法解除，原告应向被告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金38,241.56元（5,463.08元×3.5个月×2）。关于原告要求不向被告支付2018年6月6日至2020年6月5日未休年休假工资3,262元的诉请，依据《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假”以及第五条第二款“年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排”的规定，因原告未向我院提交证据证明已安排被告休年休假或支付未休年休假工资，应向被告支付未休年休假工资。被告2017年5月入职原告处工作，自2018年5月起享受年休假，被告2018年应享受年休假2天，2019年被告应享受年休假5天，原、被告认可仲裁裁决认定的被告日工资为233元，被告也认可仲裁认定的未休年休假天数为7天，本院予以照准，故原告应向被告支付2018年6月6日至2020年6月5日未休年休假工资3,262元（233元×7天×200%）。关于原告要求不向被告支付失业保险损失11,025元的诉请，原告虽未为被告办理失业保险参保手续，也未为其缴纳社会保险费，但原、被告解除劳动关系后，被告一直在为美团兼职送外卖，未中断就业，故不符合享受失业保险金待遇的条件，原告的该项诉请本院予以支持。关于原告要求不向被告支付养老、医疗社会保险损失37,346.12元的诉请，因原告未为被告办理社会保险参保手续，被告自行在社保流动窗口缴纳了2017年5月至2020年5月期间的养老保险费24,905.88元和医疗保险费12,440.24元，该损失应由原告承担。原告主张被告自行缴纳的基本养老、医疗保险费用应当由原告和被告按比例分担，而不应由原告承担全部份额，原告的该主张于法无据，本院不予支持。原告应向被告支付基本养老保险损失、基本医疗保险损失37,346.12元（24,905.88元＋12,440.24元）。综上，原告的诉讼请求本院部分予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、原告武汉市星星江南洗涤中心自本判决生效之日起十日内支付被告向光军2020年2月工资2,653元、2020年3月工资1,225元，2020年4月工资759元；二、原告武汉市星星江南洗涤中心自本判决生效之日起十日内支付被告向光军违法解除劳动关系的经济赔偿金38,241.56元；三、原告武汉市星星江南洗涤中心自本判决生效之日起十日内支付被告向光军未休年休假工资3,262元；四、原告武汉市星星江南洗涤中心自本判决生效之日起十日内支付被告向光军基本养老保险损失、基本医疗保险损失37,346.12元；五、驳回原告武汉市星星江南洗涤中心的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告武汉市星星江南洗涤中心负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  胡胜二〇二〇年十一月十九日书记员  孙龙