文书内容广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0391民初2928号原告：李昌翠，女，汉族，1966年4月10日出生，现住广东省深圳市宝安区。委托诉讼代理人：贺文华，湖南公言律师事务所律师。被告：赵福常，男，汉族，1980年10月3日出生，住址：山东省曹县。被告：深圳市锦硕华电路有限公司。住所地：广东省深圳市宝安区沙井街道大王山社区西环路**上星西部工业区华展物流园**。法定代表人：赵福常。被告：林伯俊，男，1974年5月7日出生，台湾地区居民。被告：深圳市晶钻精密有限公司。住所地：。住所地：广东省深圳市宝安区沙井街道大王山社区西环路**上星西部工业区华展物流园**v>法定代表人：谢世媚。原告李昌翠与被告赵福常、深圳市锦硕华电路有限公司（以下简称锦硕华公司）、林伯俊、深圳市晶钻精密有限公司（以下简称晶钻公司）合同纠纷一案，本院于2020年4月16日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人贺文华、被告赵福常到庭参加诉讼。被告林伯俊、晶钻公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告李昌翠向本院提出诉讼请求：1.判令被告赵福常、锦硕华公司向原告返还投资本金40万元；2.判令被告赵福常、锦硕华公司向原告支付投资分红款36000元（按年24%的标准并扣除被告赵福常已支付的6万元分红款）；3.请求判令被告赵福常、锦硕华公司向原告支付违约金4万元；4.请求判令被告林伯俊、晶钻公司对上述诉讼请求1、2、3项下的费用承担连带责任；5.判令四被告承担本案诉讼费、保全费及因诉讼衍生的一切费用。事实和理由：2019年4月6日，原告李昌翠与被告赵福常（锦硕华公司法定代表人并持股95%）、被告林伯俊（锦硕华公司总经理）签署了《投资合作协议书》，约定：原告李昌翠于2019年4月6日之前，向甲方注入资金人民币50万元整；甲方指定收款账户为赵福常中国建设银行的账号62×××53；原告从2019年4月6日起享受当月定额分红人民币25000元，以后每月按时分红25000元，持续分红1年，1年合计分红人民币30万元整；甲方愿从2019年5月6日开始，将每月分红款以现金的形式汇入原告指定的账户；保底分红期限：自2019年4月6日起至2020年4月6日止，一年分红协议结束，双方根据合作情况重新商议，若无其他协议，则此合约协议终止；原告不持有甲方公司任何股份，不承担甲方任何经营风险，1年之内无论甲方工厂发生任何变化，被告赵福常必须保证原告的定额分红收益，1年期满定额分红全支付完毕后，原告注资款50万元全额归还原告；由被告林伯俊和他持股的晶钻公司提供担保；投资分红款项不能按时或者延迟支付按违约处理，甲方承担相应的违约责任，违约金计算方法按50万元分红的当月25000元的双倍赔付。《投资合作协议书》于2019年4月6日经四被告签署，合法成立并生效。原告李昌翠向协议约定的账户转账合计40万元。《投资合作协议书》签署且原告向被告赵福常账户支付40万元的注资款后，被告赵福常应自2019年5月6日起每月向原告支付2万元的分红款，但直至起诉日，被告赵福常分别于2019年4月30日、2019年6月6日、2019年6月20日通过被告锦硕华公司向原告支付了2万元、1万元、9550元分红款，并于2019年7月26日、2019年7月30日通过其个人中国建设银行账户向原告支付了9850元、5150元、4850元、600元分红款，合计共向原告支付了6万元分红款，并自2019年7月30日后再未向原告支付任何分红款。综上所述，原告与四被告签署的《投资合作协议书》约定的1年期限已到期，被告赵福常、锦硕华公司应依约向原告支付分红款并返还投资本金，并由被告林伯俊、晶钻公司对被告赵福常、锦硕华公司的履约行为承担连带担保责任。被告赵福常、锦硕华公司逾期向原告支付分红款并返还投资本金的行为已严重违约，原告诉至法院。被告赵福常、锦硕华公司辩称，一、协议约定50万元，但实际收到的投资款是40万元，已经退回了6万元。二、原告通过深圳市丰达兴业线路板有限公司欠被告的货款抵扣了16万元。三、原告通过深圳市丰达兴实业有限公司欠被告的货款抵扣了10万元。被告林伯俊、晶钻公司未到庭应诉，也未提交书面答辩意见和证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月6日，原告李昌翠与被告锦硕华公司签订《投资合作协议书》，约定：原告于2019年4月6日之前，向锦硕华公司注入资金50万元整，指定收款账户：户名：赵福常，账号：62×××53,中国建设银行；原告从2019年4月6日起享受当月定额分红25000元，以后每月按时分红25000元，持续分红一年，一年合计分红30万元整；锦硕华公司愿从2019年5月6日开始，将每月分红款以现金的形式汇入原告指定的账户（中国农业银行惠州惠阳区淡水支行，6228481138422525771,户名：李昌翠）；保底分红期限：自2019年4月6日起至2020年4月6日止，一年分红协议结束，双方根据合作情况重新商议，若无其他协议，则此合约协议终止；原告投资款主要用于锦硕华公司工厂发展使用，不持有锦硕华公司任何股份，不承担锦硕华公司任何经营风险，一年之内无论锦硕华公司工厂发生任何变化，赵福常必须保证原告的定额分红收益，一年期满定额分红全支付完毕后，原告注资款50万元全额归还原告；由锦硕华公司总经理林伯俊和他持股的另一家公司晶钻公司双重担保；投资分红款项不能按时或者延迟支付按违约处理，锦硕华公司承担相应的违约责任，违约金计算方法按50万元分红的当月25000元的双倍赔付。原告、被告赵福常、林伯俊在该协议书上签名确认，被告锦硕华公司、晶钻公司在该协议书上加盖了公章。2019年4月4日，原告李昌翠向赵福常转账20万元；2019年4月9日向赵福常分别转账4万元、1万元；2019年4月10日向赵福常分别转账11万元、4万元。以上付款总计40万元。被告锦硕华公司分别于2019年4月30日、2019年6月6日、2019年6月20日向原告分别转账2万元、1万元、9550元。被告赵福常于2019年7月26日向原告分别转账9850元、5150元；于2019年7月30日向原告分别转账4850元、600元。以上总计6万元。原告称该6万元为分红款，自2019年7月30日后四被告再未向原告支付任何分红款。庭审中，被告赵福常确认实际收到原告转账共计40万元，已退回原告6万元。原告确认《投资合作协议书》签订主体是被告锦硕华公司，被告赵福常、林伯俊、晶钻公司均为连带责任担保人。另查，林伯俊系晶钻公司的监事和持股30%的股东。本院认为，本案属于涉台商事案件，应当参照适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》。本案当事人对于法律适用没有明确约定，因被告赵福常、锦硕华公司、晶钻公司住所地及《投资合作协议书》签订地均在深圳市，根据最密切联系原则，本案适用中国大陆法律为准据法。本案中，根据原告与被告锦硕华公司签订的《投资合作协议书》约定，原告只履行出资义务，不承担经营风险，且每月收取定额分红收益，双方的权利义务不符合投资行为所具备的“共同经营、共负盈亏”的本质特征，属于名为投资实为借贷，故原告与锦硕华公司之间应认定为借贷关系，每月分红收益应为利息收益。锦硕华公司自2019年8月1日起未再按期支付利息，其行为已构成违约，原告有权要求锦硕华公司还本付息。但双方约定的利息收益标准为月息5%，已超过法律规定借贷利率上限。因本案系在《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年修正）施行前立案，应当适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015），原告主动调整按年利率24%计算支付利息，不违反该规定，本院予以支持。锦硕华公司在借期内共还款6万元，均未注明所还款项是本金还是利息，应按照先息后本原则折抵，故被告每次还款应先折抵利息，超出部分再折抵本金。经核算，截至2020年4月6日，锦硕华公司尚欠原告借款本金368988.43元、借期内利息61140.88元（具体计算情况详见附表）。原告诉请主张返还投资本金40万元及分红款36000元，系原告法律认知错误，本院予以纠正。关于原告主张的违约金实际系主张逾期付款利息损失。锦硕华公司逾期不付款的行为给原告造成了资金占用损失，原告有权主张给逾期付款利息损失。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015）第二十九条规定，借贷双方未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：……（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。因此，逾期付款利息损失计算标准应按年利率24%标准，以368988.43元为基数，自2020年4月7日起计至实际清偿之日止。经计算，截至2020年11月26日，逾期付款利息损失已超过4万元，原告诉求被告支付4万元违约金，属于对自身民事权利的处分，不违反相关法律规定，本院予以支持。关于被告赵福常、林伯俊是否应承担连带清偿责任问题。《投资合作协议书》约定赵福常必须保证原告的定额分红收益，1年期满定额分红全支付完毕后，注资款全额归还原告。由林伯俊和晶钻公司提供双重担保。双方未约定保证方式，应按照连带责任保证承担保证责任。因此，赵福常、林伯俊应对锦硕华公司的清偿义务承担连带责任。保证人在承担保证责任后，可向锦硕华公司追偿。关于被告晶钻公司应否承担担保责任问题。根据《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。本案中，原告未能提供证据证明在订立本案合同时，林伯俊有提供晶钻公司章程及董事会或股东会、股东大会决议以证明其有代表公司对外提供担保的权利。原告对林伯俊代表晶钻公司提供担保未尽合理审查义务，不属善意相对人，故其主张晶钻公司承担连带担保责任，本院不予支持。但晶钻公司对林伯俊越权代表公司签署案涉合同亦具有过错。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。因此，晶钻公司应对锦硕华公司就本案债务不能清偿部分的二分之一向原告承担赔偿责任。关于原告主张的律师费，因双方在合同中未有相关约定，本院不予支持。被告林伯俊、晶钻公司经合法传唤未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见和证据，视为对其诉讼权利的放弃。综上，参照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015）第二十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市锦硕华电路有限公司于本判决生效之日起五日内偿还原告李昌翠借款本金368988.43元；二、被告深圳市锦硕华电路有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告李昌翠借期内利息61140.88元及逾期付款利息损失4万元；三、被告赵福常对上述第一、二项判决所确定的债务承担连带清偿责任，其在承担保证责任后有权向被告深圳市锦硕华电路有限公司追偿；四、被告林伯俊对上述第一、二项判决所确定的债务承担连带清偿责任，其在承担保证责任后有权向被告深圳市锦硕华电路有限公司追偿；五、被告深圳市晶钻精密有限公司在上述第一、二判项被告深圳市锦硕华电路有限公司不能清偿款项部分的二分之一范围内对原告李昌翠承担赔偿责任；六、驳回原告李昌翠的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8440元，由四被告共同负担。如不服本判决，原告李昌翠、被告赵福常、深圳市锦硕华电路有限公司、深圳市晶钻精密有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告林伯俊可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  马占举人民陪审员  苏 峰人民陪审员  李 强二〇二〇年十一月二十六日法官助理黄海莉书记员夏婉含            出借日期              出借金额（元）              期初本金(元)              计息起始日              计息截止日              还款日期              计息天数              利率              本期计息(元)              还款金额（元）              还本金              期末本金（元）                  2019/4/4              200000              200000.00              2019/4/4              2019/4/29              2019/4/30              26              年利率24%              3419.18                                                            2019/4/9              50000              50000.00              2019/4/9              2019/4/29              2019/4/30              21              年利率24%              690.41                                                            2019/4/10              150000              150000.00              2019/4/10              2019/4/29              2019/4/30              20              年利率24%              1972.60              20000.00              13917.81              386082.19                                              386082.19              2019/4/30              2019/6/5              2019/6/6              37              年利率24%              9392.90              10000.00              607.10              385475.10                                              385475.10              2019/6/6              2019/6/19              2019/6/20              14              年利率24%              3548.48              9550.00              6001.52              379473.58                                              379473.58              2019/6/20              2019/7/25              2019/7/26              36              年利率24%              8982.61              15000.00              6017.39              373456.19                                              373456.19              2019/7/26              2019/7/29              2019/7/30              4              年利率24%              982.24              5450.00              4467.76              368988.43                                              368988.43              2019/7/30              2020/4/6                            252              年利率24%              61140.88                                                附表：