山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终5746号上诉人（原审被告）：张某1，男，2001年10月11日出生，汉族，住汶上县。委托诉讼代理人：汤红艳，山东民桥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭某，女，1970年9月21日出生，汉族，住汶上县福慧新区。委托诉讼代理人：刘天峰，男，郭某丈夫。1972年5月22出生，汉族，住汶上县福慧新区。原审被告：张某2，男，1970年5月13日出生，汉族，住汶上县。上诉人张某1因与被上诉人郭某及原审被告张某2机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省汶上县人民法院山东省汶上县人民法院（2019）鲁0830民初5545号（2019）鲁0830民初5545号民事判决民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。张某1上诉请求：1.撤销山东省汶上县人民法院（2019）鲁0830民初5545号民事判决书第一项赔偿残疾赔偿金338,632元，对残疾赔偿金的赔偿依法予以改判或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决认定事实不清，残疾赔偿金的判决存在错误。郭某在本案交通事故发生前就有颈椎病，并且做过手术。从郭某提供的证据，汶上县人民医院住院病案中出院记录入院诊断“颈椎病前路融合术后”以及山东省立医院住院病案中入院情况：1、一患者女性，因颈椎术后7年。”可以得出被上诉人有严重的颈椎病且做过手术。本次交通事故是两辆电动自行车相撞发生的事故，如果被上诉人没有旧病颈椎病一般是不会受伤严重到构成七级伤残的。一审法院没有考虑被上诉人交通事故发生前有颈椎病，以及该病与本次受伤构成伤残的因果关系，参与度等情况，而按七级伤残判决是错误的。一审法院判决认定事实不清，残疾赔偿金的判决存在错误。综上，请求二审法院支持张某1的上诉请求。郭某答辩称，一、本案司法鉴定意见合法有效。该鉴定系原审法院依法委托，程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备鉴定资质。二、郭某原有伤、病与在本案中受到的损伤没有关联。1、《人体损伤致残程度分级》第4.3规定，如有原伤、病与损伤无关，可不做说明。2、原伤与现伤无关，原伤在前，现伤在后，损伤部位亦不同，二者没有关联。3、原审中张某1对于伤病关系提出异议，出庭鉴定人员答复：伤病关系系单独鉴定项目，张某1未对此申请鉴定。综上，张某1的上诉理由无事实和法律依据，请二审法院驳回其上诉请求。郭某郭某向一审法院起诉请求：请求法院判令张某2、张某1赔偿郭某各项损失为300,000元，诉讼费由张某2、张某1承担。诉讼过程中，郭某变更诉讼请求为：请求法院判令张某2、张某1赔偿郭某各项损失为527,644.44元，诉讼费由张某2、张某1承担。一审法院认定事实：2019年10月19日12时20分许，张某1驾驶电动自行车沿汶上县圣泽大街由东向西行驶至宝相寺路路口东侧超车时，与顺行郭某驾驶的电动自行车相撞，造成郭某受伤、两车损坏的交通事故。该事故经汶上县公安局交通警察大队调查认定，张某1的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，承担事故的全部责任，郭某不承担事故责任。郭某受伤后入汶上县人民医院住院治疗1天，诊断为颈髓损伤并高位截瘫等伤情，当日转入山东省立医院西院住院治疗23天，诊断为颈髓损伤等损伤等伤情，该医院出院医嘱记载：1.注意休息，加强营养，家人陪护。2.颈托外固定，加强功能锻炼，院外康复治疗。3.继续营养神经药物治疗、消除水肿等对症治疗。4.术后1月、3月、6月门诊复查，病情变化随诊。出院后又入汶上县第二人民医院住院治疗55天，诊断为：颈髓损伤并不全瘫、颈椎损伤，出院医嘱记载：1.注意休息，低盐低脂饮食；2.出院服药：甲钴胺片0.5mgbid；3.如有不适，及时来诊。郭某按照医嘱在院外购药13次，支付医药费2128元；郭某共计花费医疗费102,118.92元。郭某住院期间由其亲属刘天峰、刘壮壮、胡秋梅、李红英交叉护理。经郭某申请，一审法院委托山东金盾司法鉴定所鉴定，郭某之伤构成七级伤残，郭某伤后护理期至评残前一日，护理人员1人（住院期间建议2人为宜）。郭某支付司法鉴定费2080元。张某1、张某2对山东金盾司法鉴定所出具的司法鉴定意见书有异议，申请鉴定人出庭，鉴定人吴某出庭接受质询，明确郭某之伤构成七级伤残。山东金盾司法鉴定所出具的司法鉴定意见书未附鉴定人执业资格证，所附该鉴定机构鉴定资质影印件已过期，但该鉴定机构具有相应的鉴定资质，鉴定人吴某、梁某具有相应的执业资格。另查明，张某2系张某1之父，张某2为郭某垫付医疗费2000元，并出具证明：“现因我儿子张某1骑电动车刮倒郭某女士，造成其下身无知觉，现要转院治疗，我先期垫付医疗费2000元正，后期医疗费由我承担到底。张某2370830197005133513汶上县刘楼镇张庄村。”2019年度山东省城镇居民人均可支配收入标准42,329元。一审法院认为，张某1、郭某均驾驶电动自行车发生交通事故，造成郭某受伤及两车损坏，汶上县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书，认定张某1承担事故的全部责任，郭某不承担事故责任，张某1辩称其系紧急避险，但未提供证据证实，一审法院调取的事发现场的视频资料也不能证实其辩解，对其辩解一审法院不予采纳，对汶上县公安局交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》一审法院予以采信。对于郭某的合法损失，应由张某1赔偿。张某2出具证明证实其自愿承担医疗费赔偿责任，符合《中华人民共和国民法总则》第一百三十四条第一款的规定，一审法院予以采信，应认定张某2自愿为张某1承担郭某的医疗费。张某2、张某1辩称应扣除与本次交通事故无关的治疗费用，但张某2、张某1并未提供证据证实存在该费用，对其辩解一审法院不予采纳；郭某主张的康复理疗费用，虽有医嘱证实需院外康复治疗，但其提供的发票系非正式收据，对其主张的康复费6800元的诉讼请求一审法院不予支持。郭某主张的2019年11月20日在山东省立医院支出的医疗费695.3元，无门诊病历相佐证，一审法院不予支持。郭某在汶上开发区医院、济宁医学院附属医院支出的检查费用系必要性支出，应予支持。郭某主张的医疗风险保险支出1200元非必要性支出，一审法院不予支持。郭某的医疗费，根据医疗机构出具的医药费、购药发票、用药清单、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定为102,118.92元。张某1、张某2对山东金盾司法鉴定所出具鉴的鉴定结论有异议，并申请鉴定人出庭接受质询，鉴定人吴某出庭并明确郭某之伤构成七级伤残；山东金盾司法鉴定所补充提交的山东省（2020）国家司法鉴定人和司法鉴定机构名册、司法鉴定许可证、司法鉴定人执业证能够证实该鉴定机构具有相应资质，鉴定人吴某、梁某具有相应的执业资格，对该鉴定机构出具的司法鉴定意见书和鉴定人意见一审法院予以采信，郭某之伤构成一处七级伤残，伤残系数应为40%，其残疾赔偿金应按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入标准42,329元计算20年即338,632元。关于护理费，根据司法鉴定意见，郭某伤后护理期至评残前一日，护理人员1人（住院期间建议2人为宜），对其住院期间护理人数应认定为2人，护理期为79天，出院后护理人数认定为一人，护理期限至评残前一日应为172天。郭某未提交证据证实护理人员工作及因护理减少的实际收入状况，一审法院参照本地护工从事同等级别的劳务报酬标准每天80元计算，护理费为26,400元。关于误工费，郭某未提交证据证实其工作及因受伤减少的实际收入状况，对其误工费一审法院酌定按照每天80元计算至定残前一日即251天，共计20,080元。郭某主张住院伙食补助费3980元符合法律相关规定，一审法院予以支持。郭某主张营养费按照每天30元标准计算符合相关法律规定，一审法院予以支持，山东省立医院出具医嘱证实需加强营养，对加强营养期间认定为23天，营养费共计690元。根据郭某及必要陪护人员就医的情况，交通费一审法院支持1500元。郭某主张的住宿费3000元，但未提供正式票据证实其支出，对其主张一审法院不予支持。本次事故造成郭某一处七级伤残，对其要求精神抚慰金4000元的诉讼请求一审法院予以支持。伤残鉴定费2080元系因本事故造成的间接损失，应予以赔偿。张某2垫付医疗费2000元，应折抵赔偿款。因该事故给郭某造成的损失有：医疗费102,118.92元、伤残赔偿金338,632元、护理费26,400元、误工费20,080元、营养费690元、住院伙食补助费3980元、交通费1500元、鉴定费2080元、精神抚慰金4000元，上述各项损失共计499,480.92元，扣除已垫付的医疗费2000元，张某2赔偿郭某医疗费100,118.92元，张某1赔偿郭某除医疗费之外的各项损失共计397,362元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国民法总则》第一百三十四条、第一百七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告张某1赔偿郭某精神抚慰金、伤残赔偿金、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残鉴定费共计397,362元；二、被告张某2赔偿郭某医疗费100,118.92元；三、驳回原告郭某的其他诉讼请求；四、被告张某1赔偿郭某精神抚慰金、伤残赔偿金、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残鉴定费共计397,362元；五、被告张某2赔偿郭某医疗费100,118.92元；六、驳回原告郭某的其他诉讼请求。双方当事人在二审中均未提交新证据。二审审理查明的事实与一审审理查明事实相一致。本院认为，本案的争议焦点是，张某1是否应当赔偿郭某残疾赔偿金338632元。张某1主张，郭某患有颈椎病，事故造成七级伤残与郭某的旧有疾病存在因果关系，不应按照七级伤残赔偿伤残赔偿金。对于该上诉主张，本院认为，在涉案事故发生前，郭某能够正常工作和生活，事故发生后造成其七级伤残。虽然郭某的颈椎病这一个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，郭某不应因个人体质状况对交通事故导致的伤害存在一定影响而自负相应责任，其旧有疾病仅是事故造成后果的客观因素，并无法律上的因果关系。故原审法院依照郭某七级伤残计算残疾赔偿金并无不当综上所述，张某1、张某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8762元，由上诉人张某1负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二〇年十一月十一日书记员  翟梦若