四川省盐边县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0422民初1375号 原告：盐边县金谷煤业有限责任公司，住所地：四川省盐边县红果彝族乡三滩村，统一社会信用代码：915104007334355384。 法定代表人：谷万全，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈亮，男，1981年11月11日出生，汉族，住四川省盐边县。 委托诉讼代理人：林金国，四川晓明维序律师事务所律师，执业证号：××。 被告：彭正均，男，1975年11月20日出生，汉族，住四川省盐边县。 委托诉讼代理人：蔡有联，四川三才（盐边）律师事务所律师，执业证号：××。 原告盐边县金谷煤业有限责任公司（以下简称：金谷公司）与被告彭正均工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年9月1日立案受理后，依法适用简易程序于2020年10月15日公开开庭进行了审理。原告金谷公司委托诉讼代理人陈亮、被告彭正均及其委托的诉讼代理人蔡有联到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金谷公司诉称，请求：1.依法撤销盐边县劳动人事争议仲裁委员会2020年8月5日作出的“边劳人仲案（2020）106号”裁决书；2.请求人民法院确认原被告之间劳动关系于2020年2月1日解除；3.请求人民法院依法判决原告支付被告各项待遇100000元。事实及理由：被告2019年3月6日在原告处工作时右脚骨折。被告的伤被攀枝花市人力资源和社会保障局认定为：工伤；经攀枝花市劳动能力鉴定委员会鉴定为：九级伤残。被告于2020年7月8日向盐边县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。盐边县仲裁委于2020年8月7日作出了“边劳人仲案〔2020〕106号”仲裁裁决书，裁定原告给付被告九级伤残的各项赔偿费用合计228392元。盐边县仲裁委于2020年8月17日向原告送达了该裁决书，原告认为该裁决书所裁决的停工留薪期工资的计算时间及金额过高。并且在裁决书中计算解除劳动合同补偿金的时间、伤残补助金及月平均工资等基数明显计算错误。其工资标准应当参照2018年四川省城镇职工平均工资标准5393元每月计算其九级伤残的相关费用，因双方都无法证明其工资标准可以参照受伤之日前一年的工资标准计算。不认可支付经济补偿金，因为被告为享受工伤待遇而提出的解除劳动合同，不应当支付解除劳动合同经济补偿金，其工伤待遇停工留薪工资应当只计算两个月，因其只住院42天，休息一个月，应扣除被告在原告处借支的7000元。 被告彭正均辩称：1.原告第一项诉讼请求违反程序，申请撤销仲裁裁决应当向中级人民法院提出；2.关于经济补偿金，被告受了工伤，原告一直没有为其支付治疗期间的工资，被告受伤前的工资均是在8000以上，在仲裁开庭已依法查明，同时，原告应当承担工资举证责任，其能提供而不提供也应当承担不利后果，针对仲裁裁决我方提出经济补偿金时间应当为5.5个月，经仲裁查明，被告到原告处上班的时间为2019年3月6日，裁决解除劳动合同的时间为2020年7月8日，根据其工作年限应当按照5.5个月计算解除劳动合同经济补偿金；3.关于住院伙食补助费，应当按照每天50元计算（参照四川省人身损害赔偿标准计算），而仲裁中是按15元每天计算；4.关于后续治疗费，被告目前在治疗过程中，尚有钢针在体内，需择期摘除，经攀枝花市司法鉴定中心鉴定为5000元，为了避免诉累依法应当支持；5.其余各项请求按仲裁裁决结果处理。 本院经审理认定如下事实：彭正均于2015年3月入职金谷公司，从事采煤工作，2019年3月6日在工作中受伤，2019年10月10日被认定为工伤，2020年4月28日被鉴定为九级伤残。其间，2019年3月6日至4月17日在盐边县人民医院住院治疗，出院后医生建议休息1个月。彭正均受伤后向金谷公司借支7000元。彭正均未参加工伤保险。 上述事实有原告方向本院提交的边劳人仲案〔2020〕106号《盐边县劳动人事争议仲裁委员会裁决书》，攀人社认字（2019）F106号《攀枝花市工伤认定决定书》、《攀枝花市劳动能力鉴定结论书》、盐边县人民医院病历等证据证实。上述原被告提交的证据之间，以及与庭审中双方的陈述能够相互印证，本院确认其真实性、合法性、与本案的关联性。上述证据在卷予以佐证。 本院认为，国务院《工伤保险条例》第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，被告彭正均与原告金谷公司建立了劳动关系，原告金谷公司应当为被告彭正均参保工伤保险而未参保，应当按照国务院《工伤保险条例》规定的项目和标准支付相关费用。 关于解除劳动关系时间问题。原告金谷公司主张自2020年2月1日解除，由于原告金谷公司未能提供被告彭正均于此时离职的手续等解除劳动关系的证据证明，故本院不予支持。本院确认双方于2020年7月8日，被告彭正均提起劳动仲裁申请，请求解除劳动关系的时间，为解除劳动合同的时间。 关于解除劳动合同经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项之规定，原告金谷公司作为用人单位应当为其购买社会保险而未购买，因此被告彭正均有权解除劳动关系，并要求支付经济补偿金。被告彭正均2015年3月入职，2020年7月8日解除劳动关系，其工龄为5年零4个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款之规定，原告金谷公司应当支付5.5个月的工资补偿。关于被告彭正均享受经济补偿金参照工资标准问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”由于被告彭正均工资发放的证据由原告金谷公司掌握，而原告金谷公司在仲裁及诉讼中均不予提供，其应当承担举证不能的后果，而被告彭正均主张其月工资为8000元，结合彭正均具体从事的采煤工种，本院予以采信。故被告彭正均应当享受的解除劳动合同经济补偿金应为44000元（8000元×5.5个月）。原告金谷公司主张的，被告彭正均是因工伤而解除劳动合同，不应享受解除劳动合同经济补偿金的主张，与《中华人民共和国劳动合同法》的上述规定不符，本院不予支持。 关于一次性伤残补助金问题。被告彭正均被鉴定九级伤残，根据国务院《工伤保险条例》第三十七条第一项规定，应当按照9个月的本人工资享受一次性伤残补助金，如上所述本院认定被告彭正均受伤前12个月平均工资为8000元，故被告彭正均应当享受一次性伤残补助金72000元（8000元×9个月）。 关于一次性医疗补助金和一次性就业补助金问题。《四川省人民政府关于贯彻的实施意见》（川府发〔2003〕）42号）第八条第二款规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止，或职工本人提出解除劳动合同，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合并计算，标准为七级伤残36个月，八级伤残26个月，九级伤残16个月，十级伤残10个月。”本案仲裁中按照2018年攀枝花市城镇职工月平均工资标准5427元计算，金额为86832元（5427元×16个月）。上述计算工资标准双方均未提出异议，计算方法符合规定，故本院予以确认。 关于停工留薪期工资问题。根据国务院《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，原告金谷公司提出本案仅有证据证实住院42天，出院医嘱休息1个月，因此应当计算停工留薪期为2个月，而被告彭正均则陈述除了在卷证据外，医院还给他开出过休息的医嘱，交到了被告金谷公司。被告彭正均此陈述缺乏证据印证，本院不予采信，而原告金谷公司主张的2个月停工留薪期明显短于证据证明的休息时间，根据本案现有证据结合彭正均伤情，本院酌情认定停工留薪期应为3个月。故本院确认被告停工留薪期工资为24000元（8000元每月×3个月）。 关于住院期间伙食补助费的问题。根据国务院《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费……支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”的规定和四川省人力资源和社会保障厅、财政厅、国家税务总局四川税务局《关于印发的通知》（川人社〔2020〕22号）“统一全省工伤职工的住院伙食补助费标准：按实际住院天数计算，每天30元”的规定，本院确认原告金谷公司应当支付被告彭正均住院伙食补助费1260元（30元×42天）。 关于鉴定及检查费的问题。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（九）劳动能力鉴定费。”被告彭正均提供了劳动能力鉴定费及检查费发票证明此项费用为530元，应予支持。但被告彭正均提供的后续医疗鉴定费发票金额1200元，因为后续医疗目前尚未产生，后续医疗鉴定并没有法律规定必须要做，故对此项鉴定费本院不予支持。 关于后续医疗费。目前尚未产生，故本院不予支持。 关于交通费。原告金谷公司并未对仲裁裁决认定的400元提出异议，被告彭正均认为仲裁裁决认定金额太少，但其未能提供证据支持其该项主张，故本院对此不予支持，此项金额本院仍认定为400元。 关于原告金谷公司主张扣除被告彭正均借支的7000元的问题。对此仲裁裁决予以扣除，本案诉讼中，被告彭正均并未提出异议，故本院予以确认，从原告应当向被告彭正均支付的各项款项中扣除该7000元。 综上，本院依照国务院《工伤保险条例》第三十三条第一、二款，第三十七条第一项，第三十八条第一款第三项，第六十二条第二款，第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、盐边县金谷煤业有限责任公司与彭正均2020年7月8日解除劳动关系； 二、盐边县金谷煤业有限责任公司本判决生效之日起十日内向彭正均支付：解除劳动合同经济补偿金44000元、一次性伤残补助金72000元、一次性医疗补助金和一次性就业补助金86832元、停工留薪期工资24000元、住院伙食补助费1260元、检查鉴定费530元、交通费400元。以上共计229022元，扣除被告彭正均借支的7000元，应实际支付222022元。 三、驳回原告盐边县金谷煤业有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理案件费5元，由原告盐边县金谷煤业有限责任公司负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省攀枝花市中级人民法院。 审判员  徐馗斌 二〇二〇年十一月五日 书记员  李 明