江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣01民终3093号 上诉人（原审原告）：江西省凯瑞迎宾馆有限责任公司，住江西省南昌市红谷滩新区世贸路**，统一社会信用代码:91360125314753144E。 法定代表人:刘多强,系该公司总经理。 委托代理人：熊羽琴，系该公司员工。 被上诉人（原审被告）：段晓玲，女，汉族，2000年2月2日生，住，住甘肃省酒泉市肃州区/div> 上诉人江西省凯瑞迎宾馆有限责任公司因与被上诉人段晓玲劳动争议纠纷一案，不服江西省南昌市东湖区人民法院（2019）赣0102民初11799号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月16日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问等方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人江西省凯瑞迎宾馆有限责任公司上诉请求：1、请求撤销江西省南昌市东湖区人民法院（2019）赣0102民初11799号民事判决。2、改判支持上诉人诉讼请求，即：上诉人无需向被上诉人支付双倍工资差额17125.65元和经济补偿金2674.57元。如需支付双倍工资应当按照基本工资进行支付，双倍工资应从正式入职满一个月之后开始计算即2019年2月26日开始计算。3、本案诉讼费由双方共同承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。本案的事实情况是：被上诉人从2019年1月16日入职上诉人单位，任酒店前台，2019年8月8日擅自离职，并且未向上诉人方发出过任何离职申请，也未就签订劳动合同的事宜向上诉人方进行过协商,根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日,截止时间为补订书面劳动合同的前一日。上诉人只需向被上诉人支付未签订劳动合同的双倍工资,如果上诉人方主动要求解除劳动合同的情况下,才应该支付经济补偿金,故上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金,并且依据该条的规定,用人单位也只需从2019年2月16日开始向被上诉人支付未签订劳动合同的双倍工资。并且被上诉人从未向上诉人主张签订劳动合同,并且在未告知上诉人的情况下,擅自离职,存在职场“劳动碰瓷”索赔嫌疑,因无法立即招收到前台工作人员也给上诉人造成一定损失,其不满足《劳动合同法》用人单位应当支付经济补偿金的情形。在劳动关系中,法官不能仅仅凭借社会通常认知就认为劳动者是弱者,因被上诉人的原因,也给上诉人造成了一定损失,而且这次疫情更是让上诉人雪上加霜,希望法院能结合实际情况,依法裁判。 被上诉人段晓玲答辩称，1、首先，被答辩人在上诉状中称，其曾与我方进行协商。事实是其从未与我方协商过，而且该单位习惯于不与雇员签订劳动合同。其次，被答辩人的陈述系故意混淆双方的权利和义务，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动合同关系，应当订立书面劳动合同”，签订劳动合同属于用人单位的义务，对方声称曾与我方协商签订劳动合同，我方不愿签订，该陈述不符合事实，同时也不符合法律逻辑和用工逻辑。2、其称我方擅自离职，该表述既不符合事实，又于法无据。首先，在入职上，上诉人通过不签订劳动合同等形式逃避法律规定的社会责任，为了逃避有可能发生的工伤责任、缴纳社会保险责任等;在离职上，其也没有规范手续要求，我方在离职时已经就我方因上述原因离职向其说明、与其协商，无果后，我方离职并进行了离职交接。其次，我方依法依规行使权利，何来擅自离职一说，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动合同关系，应当订立书面劳动合同”结合第三十八条一款四项规定“（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费”，我方享有单方解除合同的权利，我方离职的原因恰是因为该用人单位一方面不同我方签订劳动合同，一方面不依法依规为我方缴纳社会保险费，其行为是我方权利处于持续受损害状态，而其却逃避了对员工及法律所要求的社会责任。3、我方认为东湖区人民法院计算并无错误，首先，试用期也应签订书面劳动合同;其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条一款的规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”，试用期也属于法律规定的用工期，试用期同样需计入劳动合同期限。其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”，双倍工资的基数是按照劳动者实际获得的月收入确定，与其应发每月工资保持一致。再次，法院确定及计算的经济补偿金于法有据，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条一款四项规定“（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费”，第四十六条一款一项规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”结合第四十七条一款规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”上诉方应当依法支付我方经济补偿金。4、我方认为在事实清楚，证据充分，有明确法律规定的情况下，上诉方依然逃避责任，淡漠法律，不知反省，实施称受害方为“劳动碰瓷”的诋毁行为，请法院予以纠正。5、我方认为东湖区人民法院事实清楚，适应法律正确，希望二审予以维持，保障我方合法权益。 江西省凯瑞迎宾馆有限责任公司向一审法院提出诉讼请求：判令原告无需向被告支付双倍工资差额17125.65元和经济补偿金2674.57元；本案诉讼费用由双方共同承担。 一审法院审理查明：2019年1月16日，被告入职原告处，从事酒店前台工作，月工资3000元。2019年8月8日，被告从原告处离职。被告离职前实发的平均工资为2981.85元。双方未签订书面劳动合同，原告亦未为被告缴纳社会保险费。后被告向南昌市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：原告向被告支付自2019年1月16号至2019年8月9号的双倍工资19382元；原告向被告支付经济补偿金3000元。2019年10月12日，该委作出洪劳人仲案字〔2019〕第552号仲裁裁决书，裁决：原告向被告支付双倍工资差额17125.65元；原告向被告支付经济补偿金2674.57元。原告对该裁决内容不服，于2019年10月29日向一审法院提起诉讼，引发本案纠纷。 一审法院认为，用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同。本案中，原、被告双方均认可于2019年1月16日至8月7日期间存在劳动关系，但未签订书面劳动合同，故原告应向被告支付2019年2月15日至2019年8月7日期间的双倍工资差额部分17125.65元（2942元/2+3030元+2955元+3060元+2920元+3030元+3000元/21.75天*5天）；原告未给被告缴纳社会保险费，故原告应向被告支付相当于被告一个月工资的经济补偿金即2981.85元（2981.85元*1个月），但因被告未提起诉讼，故一审法院对仲裁裁决的经济补偿金数额予以确认，即原告应支付被告经济补偿金2674.57元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十二条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条之规定，判决：驳回原告江西省凯瑞迎宾馆有限责任公司的全部诉讼请求。如原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案由原告预交的受理费10元，由原告承担。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据证明自己的主张。本院二审查明事实与一审法院一致，本院对此予以确认。 本院认为，关于经济补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。以及第四十六条、第四十七条的规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案被上诉人段晓玲入职时间为8个月，一审认定经济赔偿金按一个月工资计算为2981.85元，因被上诉人对仲裁结果未提出异议，故根据仲裁结果确认为2674.57元，本院予以维持。 关于未签订劳动合同两倍工资差额问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案双方于2019年1月16日至8月7日期间存在劳动关系，但未签订书面劳动合同，一审从段晓玲入职第二个月起算，根据段晓玲实发工资数额，认定上诉人应向被上诉人支付2019年2月15日至2019年8月7日期间的双倍工资差额部分17125.65元（2942元/2+3030元+2955元+3060元+2920元+3030元+3000元/21.75天*5天），本院认定并无不当，应予维持。 综上所述，上诉人江西省凯瑞迎宾馆有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回。但本案涉及的仲裁结果因一方当事人起诉而未生效，一审判决驳回江西省凯瑞迎宾馆有限责任公司诉讼请求并无不当，但应同时确认仲裁结果，因一审未在判决结果中确认仲裁结果，本院予以确认，江西省凯瑞迎宾馆有限责任公司应向段晓玲支付双倍工资差额17125.65元、经济补偿金2674.57元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 一、维持江西省南昌市东湖区人民法院（2019）赣0102民初11799号民事判决； 二、江西省凯瑞迎宾馆有限责任公司在本判决生效之日起十日内向段晓玲支付双倍工资差额17125.65元； 三、江西省凯瑞迎宾馆有限责任公司在本判决生效之日起十日内向段晓玲支付经济补偿金2674.57元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由江西省凯瑞迎宾馆有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴红龙 审 判 员 刘卫平 审 判 员 李 恒 二〇二〇年十一月三十日 法官助理 宋 丽 书 记 员 曹 洋