山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋10民终2605号上诉人（原审原告）：范昌，男，1990年3月15日出生，汉族，住襄汾县。委托诉讼代理人：李鹤群,临汾市尧都区乡贤法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：毛波，男，1974年8月23日出生，汉族，住山西省襄汾县。委托诉讼代理人：吕慧琴，女，1974年8月17日出生，汉族，住山西省襄汾县，系毛波妻子。被上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司太原中心支公司，住所地：太原市小店区长治路**瑞杰科技中心****2004、2005。负责人：李罡，该公司经理。上诉人范昌因与上诉人毛波、被上诉人永安财产保险股份有限公司太原中心支公司（以下简称永安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省襄汾县人民法院（2020）晋1023民初485号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。范昌的上诉请求：撤销一审判决,本案的上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人范昌的伤残经过鉴定机构鉴定为两个十级，一审法院按照一个十级计算，上诉人的伤残赔偿金少计算6652.4元，望予以查实改判。毛波辩称：一、范昌当时驾驶二轮摩托车无驾驶证、牌照并没有戴头盔。二、范昌存在过度医疗，其伤情在襄汾县人民医院就可以医治，转往临汾市人民医院造成资源浪费和医疗费用过多。三、当时范昌速度过快，直接撞上答辩人的车上，导致乘坐人范喜艳飞到答辩人车的顶部，可见其速度过快。毛波的上诉请求：请求依法撤销一审判决第二项（争议标的为8093元）。事实与理由：原审判决有关误工费、护理费一节，认定事实不清。范昌未向法院提交其发生事故前三年的平均收入状况，根据山西省高级人民法院晋高法（2020）第34号通知第二条第6项的规定，误工费应参照80元/天的标准计算，另被上诉人也不能证明护理人员的收入状况，护理费应参照120元/天的标准计算，原审依据2019年度山西省居民服务业在岗职工年平均工资标准48893元计算误工费、护理费不当。范昌辩称：一、根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，按照2019年度山西省居民服务行业标准48893元计算误工费符合法律规定。二、根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条规定，答辩人是由其母亲进行护理，护理费按照2019年度山西省居民服务行业标准48893元计算误工费符合法律规定。三、省高院2020第34号通知的相关规定只是参考意见，应当按照相关的司法解释要求计算误工费及护理费。范昌向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计133744.2元；2.判令被告承担本案的诉讼费及鉴定费。一审法院认定事实：2019年10月3日12时30分，毛波驾驶×××号小型轿车，沿襄汾县西贾乡西贾村公路由南向北行驶至东门十字路口时，与范昌驾驶的本田110型二轮摩托车由东向西行驶时相撞肇事，造成范昌及摩托车乘坐人范喜艳受伤、两车损坏的交通事故。经襄汾县交警大队事故认定书认定，毛波承担事故的主要责任、范昌承担事故的次要责任、范喜艳无责任。事故发生后，范昌被送往襄汾县人民医院救治，后因病情需要，被送往临汾市人民医院住院治疗，被诊断为：左侧股骨开放性骨折、左侧髋骨骨折，住院花费医疗费64003.28元，住院25天。2020年7月7日，经山西省临汾道路交通事故司法鉴定所鉴定，范昌因该起事故造成：1.骨盆畸形愈合，构成十级伤残；膀胱破裂伤，临床行膀胱破裂修补术，构成十级伤残；2.误工期评定为150日、护理期评定为60日、营养期评定为90日，支出鉴定费3000元。另查明，×××号小型轿车在永安保险公司投保交强险，事故发生在保险期间内。毛波持有准驾车型为C1型。事故发生后，毛波垫付医疗费5000元，永安保险公司垫付医疗费6000元。再查明，范昌出生于1990年3月15日，系家庭户口。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护,侵害公民身体造成损害的应当承担民事赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。对于范昌主张的住宿费800元、车辆损失1500元，因住宿费未提供相关证据予以证明，本院不予支持；车辆损失亦未提供相关证据证实，但确系事故发生中的必然损失，本院酌情确定为1000元。本案中，毛波驾驶×××号小型轿车发生交通事故，承担事故的主要责任，该车在永安保险公司投有交强险，范昌因此交通事故造成的损失，应由永安保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由毛波予以赔偿，因本起事故还有另一伤者，应给另一伤者预留赔偿份额。范昌的损失有：医疗费67194.33元；住院伙食补助费，根据山西省高级人民法院相关规定每人每天100元的标准计算住院期间25天，为2500元（100元/天×25天）；营养费，按每天50元的标准计算90天，为4500元（50元×90天）；护理费，依据2019年度山西省居民服务业在岗职工年平均工资标准48893元，按1人护理计算60天，为8037元（48893元/年÷365天×60天×1人）；误工费，本次交通事故致范昌骨盆畸形愈合，构成十级伤残；膀胱破裂伤，临床行膀胱破裂修补术，构成十级伤残，误工日为150天，依据2019年度山西省居民服务业在岗职工年平均工资标准48893元，计算150日为20093元（48893元÷365天×150天）；残疾赔偿金，范昌身体损伤达两处十级伤残，其伤残赔偿指数为11%，但原告主张10%，本院不表异议，定残时未满60周岁，按2019年度山西省城镇居民人均可支配收入33262元计算20年,为66524元（33262元/年×20年×伤残赔偿指数10%）；精神损害抚慰金，本起事故造成范昌身体伤残，根据侵权人的过错程度、侵权的行为方式、所造成的后果以及当地的平均生活水平等因素，本院确定为3000元；交通费，根据范昌的治疗地点、方式以及实际治疗情况等，本院确定为800元；车辆损失1000元。以上各项损失合计173648.33元，其中医疗费用项下（医药费、住院伙食补助费、营养费）为74194.33元；死亡伤残项下（护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费）为98454元；财产损失项下为1000元。由永安保险公司在交强险医疗损失限额内赔偿范昌6000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿55000元，在交强险财产损失项下赔偿1000元，合计由永安保险公司赔偿范昌62000元（6000元＋55000元＋1000元）。事发后，永安保险公司垫付范昌医疗费6000元、毛波垫付5000元。则永安保险公司在支付范昌赔偿款时，扣除其公司垫付的6000元，扣除后，永安保险公司实际支付范昌56000元（62000元-6000元）；超出部分111648.33元[（74194.33元-6000元）＋（98454元-55000元）]，由毛波按事故责任划分比例70%予以赔偿，即78153.83元（111648.33元×70%），因毛波垫付范昌5000元，则毛波在支付范昌赔偿款时扣除，扣除后，毛波实际支付范昌73153.83元（78153.83元-5000元）。因鉴定费3000元，不属于交强险责任范围内，故应由范昌、毛波按责任划分比例分别承担900元、2100元。对范昌请求超出部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决：一、被告永安财产保险股份有限公司太原中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告范昌医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、车辆修理费等各项损失共计56000元。二、被告毛波于本判决生效后十日内赔偿原告范昌医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失共计73153.83元。三、驳回范昌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2974元，由范昌负担102元，毛波负担2872元；鉴定费3000元，由范昌负担900元，毛波负担2100元。经审理，本院查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案争议的焦点为：一审判决认定范昌的伤残赔偿金以及误工费、护理费的计算标准是否适当。关于伤残赔偿金，范昌身体损伤达两处十级伤残，其伤残赔偿指数为11%，但范昌一审庭审中主张按照赔偿指数10%予以赔付，一审法院以10%计算伤残赔偿金并无不当。关于误工费和护理费，根据《山西省高级人民法院关于印发的通知》（晋高法［2020］34号）第十三条第29项规定“本意见自2020年7月1日起施行，施行后新受理的一审人身损害赔偿案件，适用本意见”，本案发生在2019年10月3日，一审案件受理时间为2020年4月17日，不应适用《山西省高级人民法院关于人身损害赔偿标准的办案指引》（晋高法［2020］34号）。一审判决根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条的规定，按照2019年度山西省居民服务业在岗职工年平均工资标准48893元计算范昌护理费符合法律规定。关于误工费，范昌在一审时未提供其从事服务业的相关证据，故一审按照2019年度山西省居民服务业在岗职工年平均工资标准计算误工费不当。对范昌的误工费，毛波认可按80元/天的标准计算为12000元（80元×150天），对此本院予以认定。综上，毛波的各项损失应为165555.33元，扣除永安保险公司应当在交强险赔偿范围内支付的62000元，对于超出的部分103555.33元，由毛波按照事故责任比例70%赔偿即72488.73元，扣除毛波垫付的医疗费5000元，毛波应向范昌支付的赔偿款应为67488.73元。综上，上诉人范昌的上诉请求不能成立，毛波的上诉请求部分成立。一审判决认定事实清楚，但计算损失数额有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持山西省襄汾县人民法院（2020）晋1023民初485号民事判决第一项（即：一、被告永安财产保险股份有限公司太原中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告范昌医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、车辆修理费等各项损失共计56000元。）；二、撤销山西省襄汾县人民法院（2020）晋1023民初485号民事判决第二、三项（即：二、被告毛波于本判决生效后十日内赔偿原告范昌医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失共计73153.83元。三、驳回范昌的其他诉讼请求。）；三、上诉人毛波于本判决生效后十日内赔偿上诉人范昌医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失共计67488.73元。四、驳回上诉人范昌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2974元，由范昌负担238元，毛波负担2736元；鉴定费3000元，由范昌负担900元，毛波负担2100元。二审案件受理费100元，由上诉人范昌负担90元，由上诉人毛波负担10元。本判决为终审判决。审判长  王慧勇审判员  史晓鹏审判员  徐 渊二〇二〇年十一月十六日书记员  赵倩雯