内蒙古自治区丰镇市人民法院   民事判决书   （2020）内0981民初1396号   原告：张某，公民身份号码×××，山西省朔州市人，现住山西省朔州市。   委托诉讼代理人：韩某，山西阳和律师事务所律师。   被告：内蒙古丰汇化工有限公司，统一社会信用代码：xxx。   法定代表人：魏某，经理。   委托诉讼代理人：康某。   原告张某诉被告内蒙古丰汇化工有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年09月17日受理后，依法适用普通程序于2020年10月27日公开开庭进行了审理。原告张某的委托诉讼代理人韩某、被告内蒙古丰汇化工有限公司的委托诉讼代理人康某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告张某诉称，诉讼请求：1、请求人民法院判决被告支付原告解除劳动合同经济补偿金44860.2元(3年×7476.7元×2倍=44860.2元,按实际工资计算);2、请求人民法院判决被告向原告支付竞业限制补偿金35888.16元(7476.7元×20%×24个月=35888.16元,按实际工资计算)，3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年2月15日原告到被告处工作,任聘于销售工作,被告为原告统一办理了入职手续和工资卡,其后双方签订了《劳动合同书》、《保密协议》、《竞业限制协议》、《职业危害告知书》明确了双方的劳动关系。双方约定各自的权利义务关系和违约责任等合同条款,并且约定了竞业限制期为24个月,并告知了原告该工种存在职业病风险及危害,但相关劳动合同及协议一直没有向原告交付。2020年7月原告向丰镇市劳动人事争议仲裁委员会申请确认双方的劳动关系,丰镇市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月17日作出丰劳人仲字(2020)72号仲裁调解书,确认双方在2017年2月15日至2019年12月25日存在劳动关系。2019年12月底,被告单方面要求解除与原告的劳动合同。原告在劳动关系存续期间,工作勤恳,兢兢业业,未违反单位任何规章制度,被告单方辞退原告,且对从事接触职业病危害作业的原告未进行离岗前职业健康检查,违法解除了原告与被告的劳动合同。根据双方签订的《劳动合同书》第八条第七款的规定:乙方有下列情形之一的,甲方不得依据合同第八条第5款、第6款的规定解除劳动合同:(1)乙方从事接触职业病危害作业未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的,以及我国《劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，被告在未对原告进行职业病离岗体检的前提下单方面终止合同的行为应当双倍赔偿原告经济赔偿金，按照2019年原告平均工资7476.7元的标准,双倍赔偿原告在职3年的经济赔偿金共计44860.2元。原告与被告同时签订了《竞业限制协议》,被告在解除与原告劳动合同的同时,应当按照协议第三条的约定,向原告支付竞业限制补偿金,按原告离职前月平均工资的20%计算支付24个月,共计35888.16元。2020年7月,原告向丰镇市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请,而仲裁委不经调查仅凭借被告的一面之词,原告在职期间并没有旷工,被告也没有任何证据证明原告旷工的情况下,无视我国相关法律规定和双方劳动合同约定,在被告具有未对原告进行职业病离岗体检就解除与原告的劳动合同,如此重大的违法行为情形下熟视无睹,而且，即便被告所说原告存在旷工情形,根据双方签订的《劳动合同书》第八条第五款和第七款的规定:乙方有下列情形之一的,甲方不得依据合同第八条第5款、第6款的规定解除劳动合同:(1)乙方从事接触职业病危害作业未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的。也就是说即使劳动者存在旷工等解除合同的情形存在,也不能不做职业病体检而解除劳动合同。而丰镇市劳动人事争议仲裁委员会做出了丰劳人仲字(2020)第93号《裁决书》,否认被告违法解除劳动合同的事实,仅裁决被告向原告支付2020年1-7月竞业限制补偿10467.38元,却对之后竞业限制约定的两年期限补偿不进行任何认定。综上所述,被告严重侵犯了原告的合法权益,理应承担相应的法律责任。请人民法院依法裁决,支持原告的诉请,维护原告的合法权益。   被告内蒙古丰汇化工有限公司辩称，在进行答辩前，我先说一下今天下午开庭的被答辨人张某诉丰汇公司劳动争议纠纷一案与昨天上午杨京龙诉我公司的案件案情完全相同，只是当事人不一样而已。他俩系亲戚关系(连襟关系),均为我公司销售人员，因严重违反我公司规章制度在2019年12月底前被辞退，下面开始答辩：被答辩人的诉讼请求没有事实和法律依据，被答辩人诉讼中关于事实和理由部分与实际情况不符：一、原丰镇仲裁委所做的不支付被答辩人经济补偿金的裁决于法有据。被答辫人系答辩人公司员工，在2017年2月15日签订了《劳动合同书》，根据《劳动合同书》第三页第八条第5款“乙方有下列清形之一的，甲方可以解除本合同，甲方不承担责任，其中第五项乙方一个月内连续旷工3日及以上或全年累计旷工5日以上的”及第六项“乙方严重违反甲方的规章制度，达到甲方规定的解除本合同条件的；二、稍后从我方提供的考勤表中可以看到被答辩人在2019年的12月份旷工4天，其未按照答辩人的要求回厂参加学习培训，属于严重违反答辩人的规章制度和劳动纪律。三、关于竞业限制补偿金答辩人与被答辩人签订过该协议，在合同的第11页“员工应当在每季第一个月以亲自送达或挂号邮寄的方式向公司提供履行竞业限制义务的证明，该证明包括但不限于其所就职单位的证明，以及员工作出的保证履行竞业限制义务的书面承诺。员工应在离职前向公司书面提供本人的银行账户用于公司支付竞业限制的补偿金，员工未提供账户，提供账户有误、账户注销等各种原因导致公司无法支付该竞业限制补偿金的，因此造成的损失由员工自行承担，且在此期间不免除员工的竞业限制义务。”被答辩人并没有按照《协议》约定履行相对应的义务。2020的疫情我们是从1月25日之后不让来回出入，但协议中是约定每季度第一个月以邮寄或亲自送达的方式递交一份承诺书。另疫情期间，快递业并没有歇业。四月初被答辩人也未履行。还有银行卡的提交是被答辩人必须要做的。公司发放工资的卡不作为接收竞业补偿金的指定卡，否则就没有这一条规定了。被答辩人没有履行合同义务，以自己的实际行动予以放弃。综上，被答辩人的诉请没有依据，应予驳回。   经审理查明，2017年02月15日原告张某与被告内蒙古丰汇化工有限公司签订劳动合同，原告张某在被告内蒙古丰汇化工有限公司担任销售员工作，同时签订了《保密协议》、《竞业限制协议》、《职业危害告知书》，合同期限4年，合同期限为从2017年02月15日起至2021年02月15日，2019年底被告内蒙古丰汇化工有限公司停产，2019年12月初被告内蒙古丰汇化工有限公司要求所有销售人员回厂每周连续学习培训二日，原告张某未按公司要求回厂学习培训，2019年12月25日被告内蒙古丰汇化工有限公司以原告张某无正当理由累计旷工四日、违反单位规章制度为由，解除与原告张某2017年02月15日双方签订的劳动合同，由于2020年新冠疫情的原因，2020年07月原告张某向丰镇市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年07月17日，丰镇市劳动人事争议仲裁委员会作出丰劳人仲字（2020）72号仲裁调解书。仲裁调解书内容为：双方当事人2017年02月15日至2019年12月25日存在劳动关系。2020年09月01日，丰镇市劳动人事争议仲裁委员会作出丰劳人仲字（2020）93号仲裁裁决书。仲裁裁决书内容为：一、被申请人自收到本裁决书之日起三十日内支付拖欠申请人2020年1月至7月竞业限制补偿10467.38元（税前）。二、驳回申请人其他诉讼请求。原告张某不服丰镇市劳动人事争议仲裁委员会作出丰劳人仲字（2020）93号仲裁裁决书，于2020年09月17日向本院提起诉讼。   以上事实，有原告陈述、原告提供的《劳动合同书》、《保密协议》、《竞业限制协议》、《仲裁裁决书》、《职业病危害告知书》、《解除或终止劳动合同协议书》等证据予以佐证，并经庭审质证，予以采信。   本院认为，被告内蒙古丰汇化工有限公司与原告张某之间形成劳动关系，原告张某因在2019年12月未按照被告内蒙古丰汇化工有限公司要求回厂学习培训，原告张某无正当理由累计旷工四日，原告张某严重违反用人单位规章制度和劳动纪律被被告内蒙古丰汇化工有限公司解除劳动合同。本院对丰镇市劳动人事争议仲裁委员会作出丰劳人仲字（2020）72号仲裁调解书、丰劳人仲字（2020）93号仲裁裁决书予以确认，原告张某当庭未提供没有旷工的相关证据，不能证明被告内蒙古丰汇化工有限公司违法解除劳动合同关系，对原告张某请求由被告内蒙古丰汇化工有限公司向其支付解除劳动合同经济补偿44860.2元的诉讼请求本院不予支持，原告张某自2017年进入公司担任销售员岗位，没有证据证明原告张某从事的岗位存在直接接触职业病危害作业的风险，对原告请求离岗前未进行职业健康检査的理由因证据不足本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。该条规定是按月发放，对丰镇市劳动人事争议仲裁委员会作出丰劳人仲字（2020）93号仲裁裁决由被告内蒙古丰汇化工有限公司向其支付2020年01至07月竞业限制补偿10467.38元（税前）并无不当，按照竞业限制协议第一条第一项约定竞业限制期限为员工与公司任何一方与对方终止或解除劳动合同（不论终止或解除的理由，亦不论终止或者解除是否有理由）之日起的24个月内，员工不得自营或为他人经营与公司有竞争的业务。即竞业限制补偿应该是24个月，2020年08月起被告内蒙古丰汇化工有限公司应继续向原告张某支付竞业限制补偿金。依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、第二十三条、第二十四条、依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第一条之规定判决如下：   一、被告内蒙古丰汇化工有限公司与原告张某于2019年12月26日解除劳动合同。   二、被告内蒙古丰汇化工有限公司自本判决生效后十日内支付原告张某2020年01月份至2020年11月份的竞业限制补偿16448.74元（税前）。   三、驳回原告张某的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，由被告内蒙古丰汇化工有限公司承担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院。   审判长 王瑞峰   人民陪审员 李 岗   人民陪审员 康利霞     二〇二〇年十一月二十八日   书记员 付 强   附相关法律条文   《中华人民共和国劳动法》第二十五条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：   (一)在试用期间被证明不符合录用条件的;   (二)严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的;   (三)严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的;   (四)被依法追究刑事责任的。   第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。   《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。   第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。   在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。   第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。   《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第一条原告向人民法院起诉或者被告提出反诉，应当提供符合起诉条件的相关证据。