吉林省白山市中级人民法院   刑事裁定书   （2020）吉06刑终103号   原公诉机关吉林省白山市浑江区人民检察院。   上诉人（原审被告人）李晓龙，男，1986年7月16日出生，汉族，大学文化，白山市瑞阳教育科技有限公司股东。户籍所在地：吉林省德惠市，居住地：吉林省白山市。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年9月24日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现羁押于白山市看守所。   辩护人王文君，吉林审航律师事务所律师。   吉林省白山市浑江区人民法院审理吉林省白山市浑江区人民检察院指控原审被告人李晓龙犯诈骗罪一案，于2020年7月2日作出（2020）吉0602刑初66号刑事判决，认定被告人李晓龙犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三万五千元。宣判后，李晓龙提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，并于2020年10月16日移送吉林省白山市人民检察院阅卷，同年11月16日吉林省白山市人民检察院阅卷完毕。经审阅卷宗材料，讯问上诉人，听取辩护人意见，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。   原审判决认定：2019年4月至2019年5月，被告人李晓龙以能为被害人辛某办理长春医学高等专科学校指标生名额为由，取得辛某信任，后以收取保过费名义，骗取辛某人民币9万元。案发后，李晓龙家属赔偿辛某经济损失4万元，并取得辛某谅解。   认定上述事实的主要证据有：   1、案件来源证实：管平等20余人报案的有关情况。   2、到案经过证实：2019年9月24日11时30分许，被告人李晓龙在长春火车站候车室A1检票口处被抓获归案。   3、临时寄押证明证实：被告人李晓龙于2019年9月24日至2019年9月26日寄押于长春市第二看守所。   4、常住人口基本信息证实：被告人李晓龙于1986年7月16日出生等自然情况。   5、白山市瑞阳教育科技有限公司企业信息证实，该公司法定代表人为王某，成立日期为2014年6月19日等情况。   6、白山市瑞阳教育科技有限公司转让协议证实，2017年7月1日，王某以四万元的股权转让价将该学校100%股权转让给李晓龙的相关情况。   7、收某二份证实，2019年4月23日、2019年5月7日李晓龙收到辛某高考保过“长春医学高等专科学校”九万元整。   8、中国邮政储蓄客户凭单证实，辛某于2018年9月15日向被告人李晓龙账户转账1.8万元。   9、电子回单证实，辛茂强（辛某父亲）于2019年5月6日向向被告人李晓龙账户转账5万元。   10、长春医学高等专科学校招生章程及长春医学高等专科学校单独招生简章证实，长春医学高等专科学校系由吉林省教育考试院统一组织命题并考试等相关情况。   11、协议书及收条证实，2020年6月3日，辛某与李志田（李晓龙父亲）就李晓龙收取辛某办理入学费用九万元的事宜达成偿还协议的相关情况；同日，辛某收到李晓龙父亲李志田给付退还款人民币四万元整。   12、刑事谅解书证实，被害人辛某对李晓龙的行为表示谅解。   13、证人杨某证言证实，我是长春医学高等专科学校的招生办干事，长春医学高等专科学校不存在指标生，招录学生都是通过统一考试的形式，不能花钱办理入学。   14、证人徐某证言证实，2018年年初，我在李晓龙办的瑞阳教育上课，李晓龙和我提过长春医学高等专科学校，说帮我办理这个学校的入学，但需要花钱。2018年高考的时候我报的是长春医学高等专科学校，我考了300多分，没被录取，李晓龙也没和我说花钱上学的事，李晓龙没有向我要过钱。随后我选择复读，2019年高考，我报的白城医学高等专科学校，被录取了。   15、证人王某证言证实，我和李晓龙于2013年结婚，2016年离婚。2014年李晓龙注册的白山市瑞阳教育科技有限公司，我和李晓龙各占50%股份，我负责管理和招生。2017年7月1日，我把自己的股份以4万元的价格转让给了李晓龙，我只负责招生，家长交的补习费用直接给李晓龙或者会计。   16、证人姜某证言证实，我和李晓龙之前是男女朋友关系，2019年年初分手。2019年5月份，李晓龙和我说过等辛某高考成绩出来后，让我帮忙联系张某问一下给辛某办理学校的事。2019年5月25日李晓龙出门，到6月2日大家都联系不上李晓龙。李晓龙没找到，我就没联系张某。   17、证人张某证言证实，我和李晓龙是朋友，2019年3月份，李晓龙和我说辛某想考长春医学高等专科学校，让我打听能不能办。我和李晓龙说辛某必须得确定上这个学校以及哪个专业我才能帮他打听，后来李晓龙没联系过我，这事就不了了之了。我没有向李晓龙要钱办理辛某的入学事宜，也没有告诉李晓龙为辛某办理指标生需要8-10万元。我也没有帮李晓龙办理其他学生入学事宜，李晓龙只是咨询过我。   18、被害人辛某陈述证实，2018年9月我在瑞阳教育机构读书，李晓龙让我交1.8万元，保证我能去吉林铁道职业技术学校读书，若去不了全额退款。2019年3月末我未被这个学校录取，李晓龙提出给我办“保过长春医学高等专科学校”，让我先交4万元定金，我父亲通过微信给他转了2.2万元，加上之前没有退回的1.8万元，共计4万元整。5月7日，李晓龙又让我拿5万元尾款，我父亲通过网银转账给李晓龙5万元。5月中旬就联系不上李晓龙了，我也没有被长春医学高等专科学校录取。2020年6月3日我与李志田签订的协议书，我当时没看协议书的内容，现在细看，我不认可其中的内容，协议书中“后因甲方原因提出不想办理入学的事，要求退还9万元费用”这不属实，不是我主动提出不想办理入学的事，是我没被录取，我才要钱的，李晓龙要是给我办成了，我肯定去。还有协议书的第三点内容，我们双方不是民事债务纠纷，他就是想骗我钱。但我收到他父亲赔给我的四万元，我谅解他了。   19、被告人李晓龙供述与辩解证实，2018年9月，我向辛某的父亲要了1.8万元人民币，我承诺为辛某提供专门考取吉林铁道职业技术学校的课程培训，若没考上这个学校，我将1.8万元全部退还给辛某。2019年3月份，辛某并没有被该学校录取，辛某提出想进入长春医学高等专科学校指标生，我联系我的朋友张某，要想成为这个学校指标生需要多少赞助费，他说需要3万元到5万元。2019年4月末，我向辛某父亲要了2.2万元，加上之前我没有返还给他的1.8万元，一共是4万元。后来，我觉得辛某的分数很低，4万元应该不够，再2019年5月份，我向辛某的父亲要了5万元，共计9万元，该9万元让我花了。同年5月末，我因躲避小额贷逃跑了，帮辛某获取指标生名额的事情就告一段落了。   原审法院认为，被告人李晓龙以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物（9万元），数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人李晓龙犯诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。案发后，被告人李晓龙家属赔偿被害人经济损失4万元，取得了被害人的谅解，故对其予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决被告人李晓龙犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三万五千元；责令被告人李晓龙退赔被害人辛某经济损失人民币五万元。   李晓龙上诉提出：原审法院认定事实不清，其不构成诈骗罪。   李晓龙辩护人辩护提出：李晓龙情节较轻，请求二审法院对李晓龙适用缓刑。   本院经审理查明，原审判决认定被告人李晓龙犯诈骗罪的事实清楚，有案件来源，到案经过，临时寄押证明，常住人口基本信息，白山市瑞阳教育科技有限公司企业信息，白山市瑞阳教育科技有限公司转让协议，收某三份，电子回单，收条，刑事谅解书，证人杨某、徐某、王某、姜某、张某证言，被害人辛某陈述，被告人李晓龙供述与辩解等证据予以证实。以上证据已经原审庭审控辩双方举证、质证，可以作为定案的根据。在本院审理期间，上诉人及辩护人均未提供新的证据，经审查，证据确实、充分。   关于李晓龙提出“原审法院认定事实不清，其不构成诈骗罪”的上诉理由。经查，2019年4月至5月，李晓龙虚构能为辛某办理保过长春医学高等专科学校录取事宜，并先后多次收取辛某及其父亲人民币共计九万元，之后李晓龙将手机关机离开白山，直至案发被抓获，上述款项均被其用于个人支出。以上事实有被告人李晓龙供述、被害人辛某陈述、证人张某、杨某证言、收某、中国邮政储蓄客户凭单、电子回单等证据予以证实，足以认定被告人李晓龙构成诈骗罪。故李晓龙提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。   关于辩护人提出“李晓龙情节较轻，请求二审法院对李晓龙适用缓刑”的辩护意见。经查，李晓龙以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人人民币9万元，数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原审法院在量刑时充分考虑了被告人李晓龙的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、社会危害性及其积极退赔、取得谅解等情节，据此对被告人李晓龙判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三万五千元。量刑并无不当。故辩护人提出的辩护意见不能成立，本院不予采纳。   本院认为，上诉人（原审被告人）李晓龙以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人人民币9万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审判长 顾人洲   审判员 王 妍   审判员 王士霞     二○二○年十一月三十日   （法官助理 宋永飞   书记员 刘 彬