内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2020）内02民终2578号上诉人（原审被告）：东方希望包头稀土铝业有限责任公司。法定代表人：张煜。委托诉讼代理人：于涛。被上诉人（原审原告）：刘俊锋，男，1981年8月13日出生，现住内蒙古自治区包头市。委托诉讼代理人：冯翠玲，内蒙古道扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢晶，内蒙古道扬律师事务所律师。上诉人东方希望包头稀土铝业有限责任公司（以下简称稀铝公司）因与被上诉人刘俊锋劳动合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2020）内0291民初896号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。稀铝公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判上诉人解除劳动合同合法，无需向被上诉人支付经济赔偿金171570元；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院仅以被上诉人提交的诊断证明即认定被上诉人的行为不属于连续无故旷工，进而认定上诉人以三天旷工为由，单方解除劳动合同，违反劳动合同法规定，应当向被上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金的事实认定错误。上诉人公司制定实施的规章制度内容、程序符合法律规定，被上诉人的行为已严重违反公司规章制度规定、双方劳动合同约定，上诉人依规、依约解除与劳动合同符合法律规定。本案被上诉人一审庭审中并未提交任何证据证实其事假期满前曾向上诉人提交任何续假申请。假使确如一审法院认定的，被上诉人在事假期满前向被上诉人公司提出请假申请，但在其请假申请未获上诉人公司批准，且已收到上诉人公司邮寄送达的限期到岗通知的情况下，被上诉人仍应回到原工作岗位报到并履行劳动合同约定义务。但在一审庭审中上诉人提交的证据却足以证实，在被上诉人事假期满后，因其连续多日未出勤，且无请假手续，上诉人以书面形式通知其限期到岗，同时在通知中再次明确逾期未到岗的后果，但被上诉人对上诉人公司的通知及规章制度视而不见，即未依通知要求到公司人事行政处报到，也未及时与上诉人公司人事沟通。基于被上诉人事假期满后，连续多日未到岗依约履行劳动义务，按照上诉人公司规章制度规定及双方劳动合同约定，被上诉人的这一行为已被界定为严重违反公司规章制度。上诉人根据公司实施的规章制度规定及双方劳动合同约定对其作出解除劳动合同的处理决定，并在作出相关处理决定前，按照法律规定征得工会同意，在作出处理决定后，通过邮寄方式向被上诉人邮寄《解除/终止劳动合同证明》。综上，一审法院以上诉人解除与被上诉人劳动合同违反劳动合同法规定的认定是错误的。请求二审法院依法查清事实予以改判，支持上诉人的上诉请求。刘俊锋辩称：一、被上诉人并不存在连续无故旷工行为，一审判决认定事实清楚。二、上诉人以被上诉人连续无故旷工超三日为由解除与被上诉人的劳动关系，无事实及法律依据，属于违法解除，应当支付被上诉人经济补偿金。三、非法律规定事由用人单位不能随意解除劳动合同，用人单位要对解除劳动合同的事由承担相应举证责任。刘俊锋向一审法院起诉请求：1.确认被告与原告解除劳动合同违反法律规定；2.判令被告向原告支付经济赔偿金200245元；3.判令被告向原告支付2019年11月、12月的医疗期工资2642元；4.判令被告向原告支付未休带薪年休假工资和未休探亲假工资4000元；5.判令被告向原告支付2014年至2017年期间加班工资52486元；6.判令被告为原告办理解除劳动合同后的相关手续；7.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：原告刘俊锋从2005年8月与被告建立劳动合同关系，双方陆续签订多份劳动合同，其中最后一份合同期限至2021年6月30日止。原告入职后工作岗位为生产岗，先后在净化车间、铸造车间等部门工作，基本从事维修工作。2019年7月开始，原告刘俊锋因持续胸痛、咳嗽等症状陆续向被告请事假，至内蒙古医科大学附属医院、内蒙古包钢医院、包头医学院第一附属医院、西安雁塔益群中医院、中日友好医院门诊治疗，临床诊断为慢性咳嗽、慢性支气管炎、咳嗽变异性哮喘，医师处理意见为避免接触刺激性气味，定期门诊复查。2019年11月、12月全月，原告继续请假治疗，被告处钉钉软件审批系统显示申请原因为“生病治疗休息”，申请类型为事假。2019年12月17日，原告应被告处人事经理张冲要求将包头第一附属医院诊断证明书发送于钉钉软件中，并于2019年12月30日、12月31日，通过钉钉系统软件及打电话方式询问人事经理张冲关于其2020年1月请病假事宜，对方未回复。2020年1月3日，被告作出《限期上岗通知单》，载明：自2020年1月1日至2020年1月3日无出勤，无请假手续，限2020年1月8日前到公司人事行政处报到。该通知单于1月7日通过EMS邮寄至原告处，1月7日由原告小区门卫代收，原告称其于1月8日从门卫处收到该通知，后未到岗。1月13日，被告以原告连续无故旷工超过三天为由作出《解除劳动合同通知》。原告刘俊锋于2020年3月26日向包头稀土高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，请求：一、确认稀铝公司违法解除劳动关系；二、裁决稀铝公司向刘俊锋支付经济赔偿金200245元；三、裁决稀铝公司向刘俊锋支付2019年11月、12月的医疗期工资2816元；四、裁决稀铝公司向刘俊锋支付个人缴纳部分的社会保险费2730元；五、裁决稀铝公司向刘俊锋支付带薪年假工资及探亲假工资4000元；六、裁决稀铝公司向刘俊锋支付2019年期间无故克扣工资2000元；七、裁决稀铝公司向刘俊锋支付2014-2017年加班工资52486元;八、裁决稀铝公司为刘俊锋办理解除劳动合同后的相关手续。包头稀土高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁院作出（2020）包开劳人仲案136号仲裁裁决书，驳回刘俊锋全部仲裁请求。另查明，原告刘俊锋劳动合同解除前12个月（2018年11月至2019年10月）应发平均工资为5719元。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除与劳动者之间的劳动合同。可见，在劳动合同未到期的情况下，用人单位行使单方解除权仅适用于劳动者有严重过错的情形。本案中，从原告刘俊锋提交的各医疗机构诊断证明来看，原告客观上确因胸痛、咳嗽等病症需就医治疗，并不属被告处罚管理标准中规定的“连续无故旷工”。其次，原告刘俊锋在2019年12月底事假快到期时，积极主动与被告人事处经理沟通继续请假事宜，被告作为用人单位，其虽有用工管理自主权，但应该在明确了解员工不到岗的原因之后，就劳动者是否存在主观过错，是否能够胜任工作，是否需调整工作岗位，双方能否继续履行合同等采取相对应的管理或处罚措施。而被告人事处对原告刘俊锋的多次请示沟通均未作任何回复，仅以邮寄《限期到岗通知单》的形式通知原告，进而以原告连续无故旷工超过三天为由与其解除合同，其行为已损害劳动者合法权益，违反法律规定，应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金171570元（5719元×15个月×2），并为原告办理档案和社会保险关系转移手续。关于原告主张的2019年11月、12月的医疗期工资，因其就诊的内蒙古医科大学附属医院、内蒙古包钢医院、包头医学院第一附属医院等诊断证明中均未明确有“停止工作，治病休息”的相关医嘱，虽有“脱离过敏源”的临床诊断意见，但原告刘俊锋病情是否因周围工作环境引起尚不能确定，故其主张享受医疗期待遇证据不足，对其该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于原告主张的未休带薪年休假工资和未休探亲假工资以及2014年至2017年期间加班工资，原告未能就上述诉请提交确实充分的证据加以佐证，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告东方希望包头稀土铝业有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向原告刘俊锋支付违法解除劳动合同的经济赔偿金171570元，并办理档案和社会保险关系转移手续；二、驳回原告刘俊锋其它诉讼请求。案件受理费10元（原告刘俊锋已预交），减半收取计5元，由被告东方希望包头稀土铝业有限责任公司负担。经本院二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为上诉人与被上诉人解除劳动合同是否构成违法解除。上诉人稀铝公司于2020年1月13日以被上诉人刘俊锋连续无故旷工超三天，严重违反公司规章制度作出《解除劳动合同通知书》，解除与刘俊锋的劳动合同。关于刘俊锋是否存在连续三日以上旷工，进而达到解除劳动合同的行为。根据刘俊锋提交的门诊病历、诊断证明书、钉钉软件请假审批流程截图、钉钉软件聊天截图等证据看，刘俊锋因胸痛、咳嗽等病症确需请假就医治疗，故其主观上并无旷工的故意。而且刘俊锋已经通过钉钉软件提前履行了单位相关请假手续并就请假事宜积极与上诉人人事处经理沟通，上诉人应对其请假申请进行审核。如确需停止工作、治病休息，应当准许被上诉人的请假申请。但上诉人未举证证明其履行了相应的审批程序，而径直以刘俊锋连续三天旷工为由单方解除劳动合同，上诉人该行为违反《中华人民共和国劳动合同法》相关规定。在刘俊锋不要求继续履行合同的情况下，上诉人应当向刘俊锋支付违法解除合同的赔偿金，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，一审法院认定经济赔偿金金额为171570元（5719元×15个月×2）并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人稀铝公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人东方希望包头稀土铝业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 伟审判员 孙彩霞审判员 高阿韬 二Ｏ二Ｏ年十一月三十日法官助理 何 欢书记员 刘 冰附：本判决所适用的法律条文:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。