江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0621民初5786号原告：梁后华，男，1988年7月28日生，汉族，住贵州省瓮安县。委托诉讼代理人：曹兆平，海安市企业法制工作协会法律服务部法律工作者。被告：南通冠禾汽车零部件科技有限公司，住所地海安市胡集街道东庙村**，统一社会信用代码91320621MAIXG3YU6T。法定代表人：张晨，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱国辉，江苏紫石律师事务所律师。委托诉讼代理人：张堂林（系张晨父亲），1967年1月12日生，汉族，住浙江省象山县。原告梁后华为与沈勇、南通冠禾汽车零部件科技有限公司（以下简称冠禾公司）劳动合同、工伤保险待遇纠纷一案，于2020年10月14日向海安市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求裁决冠禾公司、沈勇连带赔偿工伤住院伙食补助费300元、停工留薪期工资20,000元、护理费1500元，2019年6月2日至2020年2月10日（共254天）期间未签订书面劳动合同的双倍工资83,506.85元。仲裁委于当日以梁后华以自然人沈勇作为被申请人承担工伤保险责任及劳动合同责任，不属于劳动争议仲裁受理范围为由，作出海劳人仲不字[2020]第159号不予受理通知书。接到仲裁委不予受理通知书后，原告梁后华不服，于2020年10月19日以沈勇、冠禾公司为被告向本院提起诉讼。本院于10月21日立案受理后，依法由审判员卢义林适用简易程序独任审判。审理中，原告梁后华自愿撤回对沈勇的诉讼，本院口头裁定准许其撤回对沈勇的诉讼。2020年11月24日、11月26日，本院两次公开开庭审理本案，原告梁后华的委托诉讼代理人曹兆平，被告冠禾公司的委托诉讼代理人张堂林、朱国辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁后华向本院提起的诉讼请求，判令被告冠禾公司赔偿原告梁后华因发生工伤事故导致的各项工伤保险待遇损失21,800元（其中住院伙食补助费10天、每天30元计300元，停工留薪期的工资2月、每月10,000元计20,000元，护理费10天、每天150元计1500元，医疗费己由冠禾公司、沈勇全额支付)；被告冠禾公司给付原告梁后华因未签订书面劳动合同双倍工资83,506.85元（从2019年6月2日起至2020年2月10日止共计254天，254天*10,000元/月*12月/365天）。事实与理由：2019年2月，原告梁后华至被告冠禾公司工作，双方于2019年3月1日签订试用合同，约定试用期自2019年3月1日至2019年6月1日。试用期满后，双方未再续签劳动合同。2019年12月2日15时左右，原告梁后华在机加工车间操作数控机床时不慎被机器刮伤右手。事发后，原告梁后华即被送往海安博爱医院住院治疗，诊断为右环指开放伤伴血管神经肌腱损伤，原告在该院行右环指清创、血管神经关节囊肌腱探查修复术。后经原告梁后华申请，行政职能部门认定原告梁后华构成工伤。经劳动能力鉴定，原告梁后华所受工伤不构成工伤伤残等级。被告冠禾公司辩称：原告梁后华要求被告冠禾公司承担工伤待遇，应当首先要经过劳动仲裁的前置程序。原告梁后华因向仲裁委申请裁决沈勇个人同时承担责任，因主体不适格仲裁委不予受理。原告梁后华主张被告冠禾公司承担的工伤保险待遇请求并没有经过仲裁前置程序。即使法院受理原告起诉的案件，被告冠禾公司认为原告梁后华各项诉请缺乏事实和法律依据。原告梁后华虽然在工作中受到伤害被认定为工伤，原告梁后华伤情轻微且夸大了休息期限，对于具体的休息期限可以咨询法医的意见后确定。被告冠禾公司与原告梁后华签订了试用期合同，按照原告梁后华的观点认为该试用期合同为正式的无固定期限的合同，说明双方之间签订过书面劳动合同而不是没有签订过书面劳动合同。试用期合同到期后，由于原告梁后华自己的原因，原告自己不愿意续签书面劳动合同而未续签书面劳动合同。原告梁后华从2020年1月离开后再未回到被告公司,此前被告公司并不欠原告的工资。经审理查明：2019年2月（春节后），原告梁后华到被告冠禾公司工作。2019年3月1日，原告梁后华与被告冠禾公司（经办人为时任公司法定代表人沈勇）签订《劳动试用合同》，约定试用期自2019年3月1日至2019年6月1日，工资为8000元/月。2019年12月2日，原告梁后华在工作过程中右环指受到伤害。原告受伤后，被送往海安博爱医院治疗。经该院诊断，原告梁后华入院诊断为右环指开放伤伴血管神经肌腱损伤，经该院行右环指清创、血管神经关节囊肌腱探查修复术，于2019年12月11日出院。出院医嘱注意休息、保持伤口干洁，定期换药、术后两周拆线、术后一个月取出石膏托，门诊定期复查、不适随诊。2020年1月11日，原告梁后华前往该院复诊，医生医嘱加强功能锻炼，休息1个月。原告梁后华主张因治疗的费用，被告冠禾公司原法定代表人沈勇均已支付。2020年3月9日，原告梁后华所受伤害经海安市人力资源和社会保障局认定为工伤。2020年9月11日，经南通市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告梁后华所受伤害无伤残等级。原告梁后华提供其银行明细表明，被告冠禾公司分别于2019年6月6日、7月5日、8月6日、9月6日向原告梁后华银行账户打款5000元、8000元、5000元、5000元。原告梁后华提供微信记录表明，沈勇分别于2019年3月5日、3月11日、4月9日、5月6日、5月31日、8月6日、10月9日、11月5日、12月7日转账1785元、4022元、5000元、3250元、5000元、3000元、3000元、3000元、3000元；张堂林于2019年10月31日通过微信向原告梁后华转账2000元。被告冠禾公司提供网上银行电子回单11份，记载其分别于2019年3月6日、4月9日、5月6日、6月6日、7月5日、8月6日、9月6日、10月9日、11月5日、12月6日，2020年1月6日向原告梁后华银行账户打款6154元、5000元、5000元、5000元、8000元、5000元、5000元、5000元、5000元、5000元、5000元。此外，被告冠禾公司还主张由张堂林于2019年10月向原告梁后华支付现金2000元、2019年12月份分数次支付现金，合计支付现金12,000元。原告梁后华认可由张堂林支付现金12,000元。综合各方提供的付款证据，自2019年3月5日至2020年1月6日，被告冠禾公司通过银行向原告银行账户转账59,154元（截止2019年12月6日转账54,154元）；通过微信向原告转账33,057元；向原告支付现金12,000元;总计104,211元。审理中，对于原告梁后华具体入职的时间,原告称系2019年2月7日(农历正月初三),被告称系2019年腊月底，原告来公司帮忙几天，春节后正月初五左右才来公司的。对于离职时间，原告梁后华称其2020年1月19日还在向海安市劳动行政机关申请认定工伤、递交了工伤认定申请；此后，原告梁后华只是回到老家，并未辞职；待停工留薪期满方才认定为离职。被告冠禾公司称，原告夫妻自2019年12月13日前往公司之后即已经离开，至目前为止没有辞职，应当视为旷工。对于原告梁后华的薪资标准，原告主张商定为10000元/月。被告冠禾公司现任法定代表人张晨的父亲张堂林称，原告是他挖过来的，如果公司不给工资，他个人每月补贴2000元，因为人是他请来公司的；公司虽然2020年7月才正式投产，此前没有生产，但基于留住原告这个技术人员，公司都正常发放工资的；公司正式投产前只有3名员工，公司正式投产后公司只有7名员工。此外，被告冠禾公司称正常向原告梁后华发放工资至2020年2月份，但原告梁后华予以否认，被告冠禾公司未举证证明除了2020年1月6日发放过5000元工资之外向原告发放过工资(该5000元第二次庭审中原告同意扣减)。原告梁后华主张被告冠禾公司每月固定转账5000元（个别月份超过该数额）、再通过微信及现金形式支付薪资，合计每月实际支付的薪资为10,000元，但原告梁后华未举证被告冠禾公司现金支付的具体事实。被告冠禾公司提供电子考勤记录，以证明原告梁后华自2019年10月起不按单位要求考勤、随意缺勤等，原告梁后华予以否认。被告冠禾公司于2018年11月16日由沈勇、郑来娣投资设立，沈勇为法定代表人。2020年4月15日，公司股东变更为张晨、郑来娣，公司法定代表人由沈勇变更为张晨。上述事实，有双方当事人的陈述在卷佐证，同时有原告梁后华提供劳动试用合同、被告工商登记信息、原告名下银行账户4笔转账的明细、原告接受沈勇转账的微信记录、病历、用药清单、病情证明书、工伤认定书、劳动能力鉴定结论书、仲裁委不予受理通知书，被告冠禾公司提供的电子银行回单11份、电子考勤记录（光盘）等在案佐证。本院认为：为了保护劳动者的合法权益，我国法律规定劳动者自入职之日起即应当由用人单位与之签订书面劳动合同。劳动合同可以约定试用期，但前提是用人单位与劳动者约定了固定劳动合同期限，且试用期不能超出法律许可的期限。禁止用人单位假借试用期的规定，损害劳动者的合法权益。本案中，被告冠禾公司规避《劳动法》《劳动合同法》的规定，不与原告梁后华签订书面的劳动合同，而以所谓的试用合同以规避法律的规定，该试用合同不成立，试用期计入劳动合同时间。原告梁后华主张2019年2月7日入职，根据被告冠禾公司提供的支付工资的电子银行回单，被告冠禾公司在2019年3月初即向原告梁后华发放工资6154元、微信转账5807元，可以推定原告梁后华实际入职时间至少在2019年2月。由于被告冠禾公司未举证证明原告梁后华的具体入职时间，故应当推定原告梁后华入职时间成立。依照法律规定，被告用人单位在劳动者入职满一个月至12个月期间，未与劳动者签订书面劳动合同的，应当按照工资的双倍支付赔偿金，综上可以认定被告冠禾公司自2019年3月起即应当支付双倍工资差额。但原告梁后华主张自所谓的试用合同期满的2019年6月2日起计算未签订书面劳动合同的双倍工资差额，不违反法律规定，本院照准。对于计付未签订书面劳动合同的截止时间，应当计算至入职一年期满即2020年2月6日。原告梁后华受伤被行政机关认定为工伤，被告冠禾公司应当支付工伤保险待遇。被告冠禾公司有关原告梁后华伤情轻微即不支付工伤保险待遇的抗辩，没有事实及法律依据，本院不予采信。原告梁后华有权获得伤后护理费、营养费、停工留薪期工资的待遇。原告梁后华主张护理费1500元、住院伙食补助费300元合法有据，本院予以支持。对于停工留薪期期限问题，原告梁后华提供了医嘱，结合其伤情，原告梁后华主张的停工留薪期本院予以认定。由于法律规定职工工伤治疗期间用人单位不得与劳动者解除劳动合同，加之原告梁后华主张的停工留薪期工资待遇，故原告梁后华实际去职时间可以计算至停工留薪期满。原告梁后华主张停工留薪期满的2020年2月10日去职，被告冠禾公司未给出相反证据证明原告实际去职时间，对于该离职时间可以认定。故自2019年6月2日计算至2020年2月6日，计8个月零4天（8.13个月）,被告冠禾公司应当向原告梁后华支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额;自2019年12月2日起至2020年2月10日(2.27月),被告冠禾公司应当按照原告梁后华的原先的薪资标准支付停工留薪期的工资(已经支付的应当予以剔除,不足的部分应当予以补足)。按照双方签订的试用期合同约定月薪虽为8000元，但实际履行过程中,被告冠禾公司在通过银行转账之外,还通过现金及微信转账方式支付工资。鉴于被告冠禾公司财务管理较为混乱，支付工资并不单纯通过财务支出，存在法定代表人、公司控制人现金等方式支付的情形，且具体现金支付的工资的数额难以查清，结合2019年3月至工伤发生前的工资支付情况，被告冠禾公司应当承担不规范财务制度的不利后果，应当推定原告梁后华主张的实际月薪1万元的事实存在。虽然被告冠禾公司在2019年12月主张支付过1万元现金,但由于被告公司财务制度不健全、财务混乱,本院难以区分该1万元现金是在工伤发生前还是工伤发生之后,亦难以区分该1万元现金是发放的哪一段工资周期的工资(通常情况下,上一个工资周期的工资应当在次月发放),故该1万元现金究竟是哪一个工资周期的工资难以认定的不利后果由被告冠禾公司自己承担。基于原告梁后华认可工伤后被告冠禾公司已经发放5000元工资，故本院认定被告冠禾公司应当支付原告梁后华未签订书面劳动合同二倍工资差额81,300元（10,000元/月*8.13月）;停工留薪期工资17,666.67元(2.27月*10,000元/月-5000元)。由于原告梁后华自认停工留薪期工资仅计算2个月并扣减5000元,系其对己不利处分,不违反法律规定,本院照准,认定原告梁后华的停工留薪期工资为15,000元。对于原告梁后华主张的其他双倍工资差额及其他停工留薪期工资待遇，本院不予支持。被告冠禾公司主张有关工伤保险待遇未经仲裁前置问题，与事实不符，本院不予采信。被告冠禾公司提出原告梁后华自2019年10月电子考勤后消极怠工、不按照考勤问题，与本案无关，且对于违反单位规章制度之行为的适时查处，是被告冠禾公司的权利，被告冠禾公司怠于行使权利，不成其为被告冠禾公司有效抗辩之理由。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条第十九条、第八十二条，《国务院工伤保险条例》第三十条、第三十三条之规定，判决如下：一、被告南通冠禾汽车零部件科技有限公司给付原告梁后华停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费16,800元。二、被告南通冠禾汽车零部件科技有限公司给付原告梁后华未签订书面劳动合同双倍工资差额81,300元。上述两项合计，被告南通冠禾汽车零部件科技有限公司共应支付原告梁后华98,100元，于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如被告不按照本判决确定的履行期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告梁后华的其他诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元，本院予以免收。如不服本判决，可以判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按照对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，帐号：46×××65）。审 判 员 卢义林二〇二〇年十一月二十七日法官助理 周玉珠书 记 员 吴 瑶