陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终13423号上诉人（原审被告、反诉原告）：史建伟，男，1974年9月5日出生，汉族，无业，住西安市新城区。被上诉人（原审原告、反诉被告）：杨天智，男，1974年6月25日出生，汉族，自由职业，住西安市新城区。上诉人史建伟因与被上诉人杨天智健康权纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2020）陕0102民初2331号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。史建伟上诉请求：1、请求依法撤销原审判决，发回重审或依法改判；2、本案一、二审诉讼费由杨天智承担。事实与理由：一、史建伟与杨天智之间因并不存在的债务问题发生口角，系杨天智上门闹事，进入史建伟家中将史建伟父亲推倒在地在先。杨天智对矛盾激化负有主要责任，其对损害的发生具有严重过错，因此应当认定“史建伟按50%的比例责任比例赔偿杨天智”。二、史建伟不应承担伤情鉴定费、误工费、交通费、律师费等费用。1、关于伤情鉴定费，杨天智主张的伤情鉴定费系其于2019年6月为确定其伤情是否构成轻伤而作，杨天智于2020年3月25日向一审法院起诉，根据其鉴定的时间和目的可以认定该鉴定费用并非是杨天智治疗、康复的必要花费，且鉴定机构并非公安机关指定，系杨天智自行寻找的鉴定机构；2、关于误工费，杨天智受伤前并没有工作，不存在误工事实也没有误工损失；3、关于交通费，杨天智在一审审理过程中并未提供交通费票据，不存在交通费损失；4、一审判决史建伟承担杨天智聘请律师的费用无法律依据。杨天智属于自行扩大损失。三、一审计算赔偿标准过高，住院伙食补助费应按30元/天计算、护理费应按80元/天计算、营养费应按20元/天计算。四、请求杨天智赔偿史建伟因此次纠纷产生的眼镜损失费用2000元。杨天智辩称，关于鉴定费，是派出所让我自己付的费用，当时是派出所两个警官带我去做的伤情鉴定，认定轻伤二级。派出所没有支付该笔费用，费用是我自己付的。虽然案发之前我没有正式工作，但是我在跑网约车，每个月有4000至5000元的收入。我认为一审判决的误工费及护理费还比较少。杨天智诉至一审法院请求：1.依法判令杨天智赔偿杨天智医疗费8312.8元、伤情鉴定鉴定费1340元、住院伙食补助费650元、交通费1000元、精神损害赔偿金2000元、误工费12498元、护理费2400元、营养费1500元、鉴定费720元、律师费10000元等共计40420.8元；2.判令杨天智承担本案全部诉讼费用、律师费等合理费用支出。史建伟向一审提出反诉请求：1、要求被反诉人承担反诉人的医疗费798.83元，交通费200元，眼镜损坏费用2000元，务工收入15000元（三个月）共计17998.83元，2、要求被反诉人承担案件的反诉费。一审法院认定事实：2019年4月30日20时许，史建伟与杨天智在西安市新城区水泥管制厂家属院因债务问题发生口角，后史建伟为阻止杨天智及其家人进入该小区3号楼2单元1楼中户其父母家中，双方发生厮打，后史建伟持铁质饭勺将杨天智头部打伤。5月1日2时8分，杨天智被送往西安唐城医院救治，经诊断：轻型闭合性颅脑损伤、脑震荡、额骨右侧不全性骨折、右侧额部皮肤裂伤、全身多处皮肤挫伤。住院13天，于2019年5月13日出院。杨天智花费医疗费8312.8元。经鉴定，杨天智的损伤程度为轻伤二级。史建伟于2019年5月1日在西安市中心医院门诊治疗，经诊断：右手软组织损伤、头外伤，医嘱建议：X线片，骨一科会诊，一周后门诊复查，休3日，随诊；头颅CT示颅内未见明显外伤性改变；注意休息，不适随诊。2019年9月17日，西安市新城区人民检察院以新检诉刑诉（2019）488号起诉书指控史建伟犯故意伤害罪，向一审法院提起公诉。一审法院（2019）陕0102刑初466号刑事判决书载明：“被害人杨天智到被告人史建伟父母家中准备劝回妻子陆琛，期间被告人和被害人发生争吵，继而相互厮打，被告人持铁质饭勺将被害人头部打伤，其主观具有伤害的故意，不构成正当防卫”，“被害人对矛盾激化负有一定责任，故可对被告人酌情从轻处罚。”，判决史建伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，该判决已生效。刑事案件审理期间杨天智并未提起附带民事诉讼。本案审理期间，经杨天智申请，其伤情经法院委托陕西蓝图司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心出具陕蓝司法鉴定中心【2020】临鉴字第73号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人杨天智本次损伤，误工期评定为60日，护理期评定为20日、营养期评定为30日。杨天智支付鉴定费720元。一审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，史建伟与杨天智因债务发生口角，史建伟为阻止杨天智及其家人进入该小区3号楼2单元1楼中户其父母家中，双方发生厮打，后史建伟持铁质饭勺将杨天智头部打伤。史建伟应就杨天智被打伤产生的损失承担赔偿责任，杨天智对矛盾激化负有一定责任，一审法院酌情认定由史建伟承担80%责任，杨天智承担20%责任。杨天智的合理经济损失，一审法院确定如下：医疗费8312.8元；住院伙食补助费650元；伤情鉴定鉴定费1340元；鉴定费720元；关于杨天智主张的误工费12498元，杨天智无固定收入，按照2019年陕西省私营单位就业人员年平均工资43477元计算误工期60日，误工费应为7146.90元；关于杨天智主张的护理费2400元，杨天智未提供护理合同、护理人员相关证明，应按照2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资37522元计算护理期20日，护理费应为2056元；关于杨天智主张的营养期1500元，应按每日30元计算营养期30日，营养费应为900元；关于杨天智主张的精神损害抚慰金,由于史建伟已经受到了刑事处罚，杨天智的精神损害在一定程度上得到了补偿,故该项主张一审法院依法不予支持；关于杨天智主张的律师费10000元，其提供委托代理合同及律师费发票佐证金额，律师费金额未违反相关收费标准,一审法院予以支持；关于杨天智主张的交通费1000元，未提供交通费票据，但系治疗产生的必要支出，一审法院酌定交通费为200元。以上共计31325.7元。史建伟应按80%赔偿杨天智，计25060.56元。史建伟反诉称杨天智致其伤害，根据上述原因分析，史建伟自行承担80%责任，杨天智承担20%责任。史建伟的合理经济损失，一审法院确定如下：关于史建伟主张的医疗费798.83元，虽提供医院病历及处方，但未提供医疗费票据，其主张医疗费依据不足，故对该主张一审法院依法不予支持；关于史建伟主张的眼镜损坏费用2000元，无事实及法律依据，故一审法院依法不予支持；关于史建伟主张的交通费200元，未提供交通费票据，但系治疗产生的必要支出，一审法院酌定交通费为30元；关于史建伟主张的误工收入15000元，其未提供证据证明有固定收入，按照2019年陕西省私营单位就业人员年平均工资43477元计算，参照其伤情，医院医嘱建议休息3日，一审法院酌定误工期为3日，误工费应为357.34元。以上共计387.34元。杨天智应按20%赔偿史建伟，计77.46元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、史建伟于本判决生效后十日内赔偿杨天智医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费、伤情鉴定费、鉴定费等共计25060.56元；二、杨天智于本判决生效后十日内赔偿反诉史建伟误工费、交通费等共计77.46元；三、驳回杨天智其余诉讼请求；四、驳回史建伟其余反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费810元、反诉案件受理费125元共计935元，由史建伟承担748元，杨天智承担187元。本院经审理查明，一审法院查明事实属实。本院认为，本案中，史建伟与杨天智发生口角后发生厮打，后史建伟持铁质饭勺将杨天智头部打伤。对于杨天智据此而产生的损失，史建伟应承担相应的民事赔偿责任。因杨天智对矛盾激化负有一定责任，原审法院酌情认定由史建伟承担80%责任符合案件实际。史建伟上诉称杨天智对矛盾激化负有主要责任，其应按照50%的责任比例赔偿杨天智损失，本院不予支持。关于杨天智各项损失费用的认定问题。《最高人民法院的解释》第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。本案系因史建伟的侵权行为致使杨天智遭受人身损害的侵权纠纷，依据上述规定，原审法院认定杨天智的误工费、交通费、住院伙食补助费、护理费、营养费等符合法律规定，本院予以确认，史建伟上诉虽称误工费、交通费、住院伙食补助费、护理费、营养费等计算有误或标准过高等上诉理由，本院不予采信。关于史建伟上诉称其不应赔偿杨天智所主张的律师费10000元的问题，虽然，杨天智因史建伟的伤害行为而支出律师费10000元，但依据上述规定，该费用并不属于法定赔偿项目，原审法院对此予以支持无法律依据，本院对此予以纠正。关于伤情鉴定费的问题，杨天智受伤后的损伤程度经鉴定为轻伤二级，史建伟因此而受到了相应的刑事处罚。虽然，杨天智提交了票据证实其因此而支付伤情鉴定费1340元，但该伤情鉴定费并不属于因民事侵权纠纷而产生的合理费用，亦不属于法定的赔偿项目，故原审法院将伤情鉴定费列入杨天智的费用范围内，亦属不妥，史建伟上诉称伤情鉴定费不应予以支持，本院予以支持。虽然史建伟上诉称杨天智应赔偿史建伟因此次纠纷产生的眼镜损失费用2000元，但杨天智称其并未损坏史建伟的眼镜，且史建伟亦自称是杨天智之子损坏的，故原审法院驳回史建伟该项反诉请求并无不当，史建伟的该项上诉请求，本院不予支持。综上，综上，原审判决应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持西安市新城区人民法院（2020）陕0102民初2331号民事判决第二、三、四项；二、变更西安市新城区人民法院（2020）陕0102民初2331号民事判决第一项为：史建伟于本判决生效后十日内赔偿杨天智医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费、鉴定费等共计15988.56元。一审案件受理费按照一审判决执行；二审案件受理费135元，由史建伟负担。本判决为终审判决。审判长 侯 静审判员 高 玮审判员 侯新省二〇二〇年十一月十七日书记员 王佳瑞