山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终4582号上诉人（原审被告）：济宁瑞艺装饰设计有限公司，住所地：济宁市兖州区鼓楼街道办事处红花西街1-1-33，统一社会信用代码：91370882MA3MXLCF93。法定代表人：刘耀。上诉人（原审被告）：刘耀，男，1998年3月13日出生，汉族，住济宁市兖州区，济宁瑞艺装饰设计有限公司经理。被上诉人（原审原告）：吕兵，男，1986年7月26日出生，汉族，住济宁市兖州区。委托诉讼代理人：刘少东，山东滋阳律师事务所律师。上诉人济宁瑞艺装饰设计有限公司、刘耀因装饰装修合同纠纷一案，不服山东省济宁市兖州区人民法院（2019）鲁0812民初3040号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。济宁瑞艺装饰设计有限公司(以下简称瑞艺公司)、刘耀上诉请求：1、撤销济宁市充州区人民法院作出的(2019)鲁0812民初3040号民事判决第二、三、六项；2、改判被上诉人返还上诉人房屋装修残值；3、改判被上诉人向上诉人每日按总工程款的2%o支付违约金(从2019年5月7日至实际给付之日止)；4、本案一审、二审诉讼费用、鉴定费、评估费用由上诉人和被上诉人均担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。1、被上诉人起诉上诉人时诉状中称“发现被告装修使用的柜体背板与合同详单使用材料不符，并且质量也存在严重问题”，与起诉状不符部分的诉讼请求不应得到支持。2、因被上诉人多次更换密码锁，造成上诉人未能进入房屋进行细节处理，被上诉人应承担主要责任，所以对于本案的鉴定费、评估费、诉讼费双方应均担。3、根据鉴定意见书和价格评估结论书认定的费用未扣减上诉人的装修残值，被上诉人应当依法返还上诉人。4、被上诉人违约在先且过错较大，被上诉人应每日按总工程款的2%。向上诉人支付违约金(从2019年5月7日至实际给付之日止)。二、一审法院的判决缺乏依据，故适用的法律均出现错误。综上，原审法院认定事实不清，适用法律错误，请二审法院在查明事实的基础上依法改判，支持上诉人的上诉请求。吕兵辩称，一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院依法驳回上诉人的诉求，维持原判。一审庭审中，法庭为查明本案事实，根据当事人的申请依法委托第三方鉴定机构对上诉人施工的工程是否存在质量问题进行了司法鉴定，鉴定结论载明上诉人装修存在种种的质量问题。后为明确维修、重做装修的费用，法庭再次委托第三方评估机构，对维修、重做的费用进行评估。上述鉴定、评估程序合法，符合法律规定，可以作为本案定案的依据。一审法院依据司法鉴定文书及评估报告，认定上诉人的装修存在质量问题，并判决上诉人赔偿答辩人的损失及鉴定费、评估费，一审法院认定事实清楚，证据确实充分。依法应予以维持。关于上诉人提到的装修残值的问题。答辩人对不符合质量标准之处仍需委托案外人进行维修、重做，所拆除、替换的部分，均属于建筑垃圾，没有利用价值。因此，不存在上诉人所述的装修残值。关于违约金的问题。一审时，法庭认定对于合同的履行双方均构成违约。因双方合同约定的违约金过高，经法庭释明后，当事双方均同意由法庭进行调整，答辩人对此不持异议。因此，一审法院适用法律适当。综上，请求二审法院依法驳回上诉人的请求，维持原判。吕兵向一审法院起诉请求：判令被告赔偿因装修不符合质量要求造成的经济损失5万元（以鉴定结果为准）及逾期竣工的违约金,另要求解除双方签订的装修合同。诉讼过程中，吕兵明确要求被告赔偿的损失为：评估费2,600元、鉴定费25,000元、经济损失27,254.80元和逾期竣工违约金82,584元（自2019年5月21日起计算至评估报告出具之日，即2020年4月18日，共计天数333天，以已付款124,000元为基数，按每天千分之2计算），以上合计137,438.80元。一审法院认定事实，吕兵系兖州碧桂园翡翠湾7号楼2单元1601室业主，2019年2月13日，吕兵与瑞艺公司签订了《瑞艺装饰设计有限公司装修合同》，合同约定瑞艺公司以包工包料的方式对案涉房屋进行装饰装修，工期为2019年2月20日至2019年5月20日，工程总价款148,000元。合同第二项“工程价款及结算的约定”第2项中对工程款付款方式进行了约定，约定第一次付款为合同签定后开工前支付工程总造价50%，即74,000元，第二次付款为工期过半时支付总造价的45%，即66,600元，第三次付款为竣工验收后两天，支付剩余5%，即7,400元。合同第四项“关于工程质量及验收的约定”中第4项约定增项金额随第二次付款付清。合同第七项“违约责任”中第1项约定，吕兵未按合同约定付款的，每逾期一天，吕兵应向瑞艺公司支付总工程款的2‰违约金；第2项约定，由于瑞艺公司原因逾期竣工的,每逾期一天，瑞艺公司按已付款的2‰向吕兵支付违约金。诉讼过程中，吕兵向本院申请对装修工程是否存在质量问题进行评定，如存在质量问题，依双方签订的装修合同进行维修、重做的费用进行评定。经本院依法委托，2020年1月10日，山东国泰建筑工程设计咨询有限公司作出司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1、该房屋南向卧室、北侧书房及餐厅处局部存在“不顺直、有纸毛、不严密、有缝隙、破损空鼓、有色差的壁布不满足规范要求。2、该房屋南向西侧第1间卧室、客厅、书房、厨房及客卫生间局部存在表面不平整、污染、破损、开裂、拼缝不严密现象的门窗套不满足规范要求。3、该房屋客厅背景墙、东侧主卧室背景墙局部存在边框装饰板开裂、装饰面板交接处不平整、不光滑及皮质装饰面破损等现象不满足规范要求。4、该房屋客厅局部存在开裂现象的石膏板吊顶不满足规范要求。5、个别卧室门锁侧面固定螺丝安装倾斜现象不满足规范要求，主卧室衣柜推拉门关闭不严、无法正常回位、酒柜门扇玻璃与边框存在拼缝不严密不满足相关规范；室内卧室门扇顶部边缘均存在孔洞。根据申请人叙述，北阳台下水管包管应为单层装饰板，现场勘验发现下水管包管为双层装饰板。2020年4月18日，济宁伟业价格评估咨询有限公司对存在质量问题的装修依双方签订的合同维修、重做的费用作出价格评估结论书，认定的费用为27,254.80元。吕兵为鉴定评估支付了鉴定费25,000元、评估费2,600元。对于司法鉴定意见书和价格评估结论书双方对其真实性无异议，对该鉴定意见书和价格评估结论书本院予以确认，并记入卷宗为凭。另吕兵对反诉部分辩称有部分装修项目未做，相应款项应予扣除。经双方到装修现场核实，发现窗帘盒（计款346.71元）无、书房衣柜柜门增加部分（计款280.80元）无增加部分、柜体顶线造型（计款595元）无造型，三项共计1,222.51元。一审法院认为，公民、法人之间合法的民事关系受法律保护。吕兵与瑞艺公司签订了房屋装饰装修合同，瑞艺公司理应按合同要求保质保量完成施工，经鉴定评估，瑞艺公司对案涉房屋的装修存在质量问题，维修或重做的费用为27,254.80元，故吕兵要求瑞艺公司赔偿经济损失27,254.80元符合法律规定，本院予以支持，对于鉴定费和评估费也应由瑞艺公司承担。瑞艺公司系自然人独资公司，股东为刘耀一人，本案中刘耀通过个人银行账户收取瑞艺公司的装修款，造成瑞艺公司财产与刘耀个人财产的不独立，刘耀应对瑞艺公司的债务承担连带责任。瑞艺公司反诉吕兵未支付剩余装修款，双方签订的合同约定工程总价款148,000元，增项部分8,785元，总装修款156,785元，但吕兵仅支付了124,000元，剩余32,785元未支付，对于已装修完工的部分，吕兵应支付装修款，故瑞艺公司要求吕兵支付剩余装修款32,785元，扣除经双方现场确认未施工的1,222.51元，吕兵应再支付装修款31,562.49元。对于合同的解除，现双方矛盾过大，装修合同已无法继续履行，吕兵要求解除合同,对方也同意解除合同，对于解除合同本院予以准许。对于违约金，本诉和反诉均要求对方支付违约金，瑞艺公司未按期完工，已属违约，吕兵未按期支付装修款，也有违约情形，双方均存在违约的情形，对于装修工程双方也未进行验收，吕兵在鉴定时自认装修已基本完工，对装修的质量问题已经过鉴定评估，吕兵也已支付了绝大部分工程款，双方均履行了合同的绝大部分义务，对于合同约定违约金，均约定的过高，双方也均同意法院依法进行调整，本院认为，双方均有违约，且双方均要求法院予以调整，本院认为双方的违约金经法院调整后可以互抵，均不再向对方支付违约金。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十一条、《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决：一、解除吕兵与济宁瑞艺装饰设计有限公司于2019年2月13日签订的《瑞艺装饰设计有限公司装修合同》；二、济宁瑞艺装饰设计有限公司于本判决生效后十日内赔偿吕兵经济损失27,254.80元并支付吕兵鉴定费25,000元、评估费2,600元，共计54,854.80元；三、刘耀对上述济宁瑞艺装饰设计有限公司承担的54,854.80元，承担连带清偿责任；四、驳回吕兵的其他诉讼请求；五、吕兵于本判决生效后十日内支付济宁瑞艺装饰设计有限公司装修款31,562.49元；六、驳回济宁瑞艺装饰设计有限公司的其他反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,048元，减半收取1,524元，吕兵负担916元，济宁瑞艺装饰设计有限公司和刘耀负担608元；反诉案件受理费3,313元，减半收取1,656元，济宁瑞艺装饰设计有限公司负担1,309元，吕兵负担347元。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，2019年2月13日，吕兵与瑞艺公司签订了《瑞艺装饰设计有限公司装修合同》，该合同为有效合同。瑞艺公司应按合同要求保质保量完成施工，但经鉴定评估，瑞艺公司对案涉房屋的装修存在质量问题，故瑞艺公司应赔偿吕兵相应维修或重做的经济损失；鉴定费和评估费系吕兵在诉讼过程中为确定是否存在质量问题及维修或重做费用所产生的实际支出，应由瑞艺公司承担；双方在履行合同过程中，瑞艺公司未按期完工，构成违约，吕兵未按期支付装修款，也有违约情形，双方均履行了合同的绝大部分义务，对于合同约定违约金，均约定的过高，双方均要求法院予以调整，一审法院基于本案事实，对违约金调整后认为可以互抵，并无不当。综上所述，上诉人济宁瑞艺装饰设计有限公司、刘耀的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3755元，由上诉人济宁瑞艺装饰设计有限公司、刘耀负担。本判决为终审判决。审判长  朱壮男审判员  史宝磊审判员  张 芳二〇二〇年十一月二十五日书记员  李梦琦