陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕01民终12714号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司西安市阎良支公司。住所地：西安市阎良区新华办东张路西段北侧。负责人：张明轩，该公司经理。委托诉讼代理人：倪冬雷，陕西恒邦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：温晓波，男，1981年3月25日生，汉族，中航飞机股份有限公司型架夹具厂职工，住西安市阎良区。委托诉讼代理人：姜红，西安市阎良区新兴法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王战战，男，1966年1月15日生，汉族，西安市阎良区村民，住该组。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司西安市阎良支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人温晓波、王战战机动车交通事故责任纠纷一案,不服西安市阎良区人民法院（2020）陕0114民初1122号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、改判其公司承担护理费9000元、误工费12200、被扶养人生活费12932.7元；2、上诉费用由被上诉人承担。保险公司在二审中表示认可一审判决认定的误工期180日,并当庭变更上诉请求为:1、改判其公司承担护理费9000元、误工费为18000元、被扶养人生活费12932.7元；2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1、根据司法鉴定意见,温晓波的误工期为180天,但其只提供了受伤后三个月的工资流水,后三个月工资是否扣减不能确定,且此期间因疫情原因,很多公司只发放基本生活费,根据该工资流水无法证明其误工损失;一审法院认定温晓波的护理人为蔡小静,但其提供的护理期间蔡小静的工资流水显示,蔡小静的工资正常发放,并未产生扣减,故不应按照蔡小静的收入水平计算护理费,护理费应按照每天100元、护理期90天的标准计算；对温晓波女儿的被扶养人生活费表示认可，但温晓波未提供其母亲丧失劳动能力需要抚养及除其外没有其他抚养人的证据，故其公司不应承担温晓波母亲的被扶养人生活费。温晓波辩称，关于误工费计算标准，其有固定收入，在一审中提供了受伤前一年和受伤后七个月的工资流水等证据，两者相比，收入严重减少；关于护理费，因疫情原因其家属蔡小静请假24小时进行照料，后期为不影响年底奖金损失，请假半天，对此亦提供了2019年1月至2020年6月的工资流水证实工资明显减少的情况；关于被扶养人生活费，其亦提供了公证书、户口簿、人事档案等证据证明。王战战辩称，请求法院依法判决。温晓波向一审法院提出诉讼请求：1.保险公司、王战战立即赔偿温晓波医疗费1824.88元、住院伙食补助费640元、营养费1800元、后续治疗费10000元、误工费71995.47元、护理费20949元、残疾赔偿金72196元、精神损害抚慰金1000元、被扶养人生活费36446.7元、交通费500元、鉴定费2400元、残疾辅助器具费137.2元；2.本案诉讼费由保险公司、王战战承担。一审法院认定事实，2020年1月15日8点25分，王战战驾驶陕Ａ×××**小型客车，沿人民路由东向西行驶至中飞转盘后又向南行驶至中飞酒店门口，后又向北倒车时，适遇温晓波骑电动两轮车由西向东行驶至此，两车相撞，致温晓波受伤，两车受损，造成交通事故。2020年1月19日，经西安市公安局阎良分局交通警察大队认定，王战战负事故的全部责任。温晓波在西安市医院住院治疗8天，医院诊断为：“右胫骨平台骨折”等。2020年5月6日，经温晓波申请，陕西公正司法鉴定中心鉴定，温晓波右下肢损伤属十级伤残；后续治疗费预计为10000元；误工期为180日、护理期90日、营养期60日。陕Ａ×××**小型客车登记在王战战名下，并在保险公司投保交强险及第三者责任商业保险，事故发生在保险期限内。王战战已付医疗费38409.08元。一审法院认为，公民的健康权、身体权依法应当受到法律的保护。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。本案中，王战战驾驶车辆发生交通事故，致温晓波受伤，故王战战依法对本起交通事故造成温晓波的损失承担赔偿责任。经查，陕Ａ×××**小型客车在保险公司投保保险，据此保险公司应在保险限额范围内承担赔偿责任；不足部分，由王战战进行赔偿。温晓波因本次交通事故所造成的损害包括：1.医疗费，经本院核对票据，为40233.96元，其中王战战已付38409.08元，温晓波已付1824.88元；2.营养费，酌情按照30元每天的标准计算60天，为1800元；3.护理费，根据温晓波提供的护理人员的工资流水，本院酌情支持20058.2元；4.误工费，结合温晓波提供的证据以及保险公司的质证意见，本院酌情支持50852.84元；5.精神损害抚慰金，经鉴定温晓波伤情构成十级伤残，本院酌情认定1000元；6.鉴定费，经本院核对票据，为2400元；7.残疾赔偿金，应按照上一年度城镇居民人均可支配收入的标准计算，结合温晓波的伤残等级，为72196元；8.后续治疗费，结合鉴定意见，为10000元；9.交通费，因温晓波就医治疗必然实际产生相关交通费用，本院酌情支持500元；10.住院伙食补助费，因温晓波共住院治疗8天，酌情按照80元每天的标准计算，为640元；11.残疾辅助器具费，经本院核对票据，为137.2元；12.被扶养人生活费，温晓波之女温芯果出生于2013年5月10日，温晓波之母王金荣出生于1950年10月2日，其产生的被扶养人生活费为36446.7元。王战战已付部分，保险公司应在保险限额内返还。综上，为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院》第十六条，《最高人民法院》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司西安市阎良支公司于本判决生效后10日内在机动车交通事故责任强制保险限额内一次性赔偿原告温晓波后续治疗费10000元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费2400元、残疾赔偿金72196元、误工费34404元，以上合计120000元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司西安市阎良支公司于本判决生效后10日内在机动车交通事故商业保险限额内一次性赔偿原告温晓波医疗费1824.88元、住院伙食补助费640元、营养费1800元、误工费16448.84元、护理费20058.2元、交通费500元、残疾辅助器具费137.2元、被扶养人生活费36446.7元，以上合计77855.82元。被告中国人寿财产保险股份有限公司西安市阎良支公司于本判决生效后10日内在机动车交通事故商业保险限额内一次性返还被告王战战垫付的医疗费38409.08元；三、驳回原告温晓波其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4598元，减半收取2299元，由王战战负担。因温晓波已预交，王战战于本判决生效后十日内给付温晓波。本院二审期间，温晓波提供职工登记表一份，证明温晓波系其母亲的实际扶养人。保险公司质证认为，对该登记表的真实性无异议，但该证据不能证明温晓波之母丧失劳动能力及具体扶养人数情况。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明事实属实。本院认为，本案二审的争议焦点为温晓波因涉案交通事故产生的误工费、护理费及被扶养人生活费应当如何认定。关于误工费问题。《最高人民法院》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”温晓波提供了2019年1月至2020年6月的工资流水、个人所得税纳税记录、单位出具的工资收入证明、治疗期工资收入证明、津贴损失证明等证据，结合保险公司质证意见，参照鉴定意见确定的误工期，一审法院认定温晓波因涉案交通事故产生的误工损失为50852.84元并无不当。保险公司提出按照每天100元标准计算温晓波误工费的上诉意见，事实及法律依据不足，本院不予采纳。关于被扶养人生活费问题。保险公司对一审法院认定的温晓波之女被扶养人生活费部分无异议，其上诉仅针对温晓波之母的被扶养人生活费问题的处理。关于该部分费用，一审法院根据温晓波提供的户口簿、公证书等证据及已查明的案件事实，对该问题作出的处理符合最高人民法院》第二十八条的规定，裁处有据，亦无不妥。保险公司虽上诉认为不应赔偿温晓波之母的被扶养人生活费，但其公司对该主张仅有口头陈述且不足以否定温晓波主张的事实，本院对保险公司就该问题提出的上诉意见亦不予采纳。关于护理费问题。最高人民法院》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”温晓波提供的证据不能充分证明其主张的护理人员因护理而造成的工资收入减少的情况，护理期经鉴定为90天，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬每日100元标准，护理费计算为9000元。一审法院酌情支持温晓波护理费20058.2元，依据不足，应予纠正。保险公司关于护理费问题的合理上诉意见本院依法予以采纳。双方当事人对一审法院认定的其余赔偿项目及数额均无异议，本院依法予以确认。综上所述，保险公司部分上诉意见理由成立，本院对其上诉请求合理部分予以支持。据此，一审判决应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持西安市阎良区人民法院（2020）陕0114民初1122号民事判决第一项；二、撤销西安市阎良区人民法院（2020）陕0114民初1122号民事判决第三项；三、变更西安市阎良区人民法院（2020）陕0114民初1122号民事判决第二项为：中国人寿财产保险股份有限公司西安市阎良支公司于本判决生效后10日内在机动车交通事故商业保险限额内一次性赔偿温晓波医疗费1824.88元、住院伙食补助费640元、营养费1800元、误工费16448.84元、护理费9000元、交通费500元、残疾辅助器具费137.2元、被扶养人生活费36446.7元，以上合计66797.62元；中国人寿财产保险股份有限公司西安市阎良支公司于本判决生效后10日内在机动车交通事故商业保险限额内一次性返还王战战垫付的医疗费38409.08元；四、驳回温晓波其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4598元，减半收取2299元，由王战战负担。因温晓波已预交，王战战于本判决生效后十日内给付温晓波。二审案件受理费4598元（中国人寿财产保险股份有限公司西安市阎良支公司已预交），由中国人寿财产保险股份有限公司西安市阎良支公司负担4300元，温晓波负担298元。本判决为终审判决。审判长  朱筱滢审判员  李美红审判员  魏 妍二〇二〇年十一月四日书记员  周 伟