四川自由贸易试验区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0193民初10734号 原告（反诉被告）：常啸傲，男，1988年5月28日出生，汉族，住成都市青羊区。 委托诉讼代理人：田晓光，四川嘉世律师事务所律师。 被告（反诉原告）：成都亚太啵啵斯商业管理有限公司，住所地：中国（四川）自由贸易试验区成都市高新区天府大道北段****。 法定代表人：乔跃，总经理。 委托诉讼代理人：杨洪，四川广都律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘磊，系公司员工。 原告常啸傲与被告成都亚太啵啵斯商业管理有限公司（以下简称亚太啵啵斯公司）特许经营合同纠纷一案，本院立案受理后，常啸傲提出诉讼财产保全申请，本院依法作出（2019）川0193民初10734号民事裁定。亚太啵啵斯公司提出反诉，本案依法适用简易程序对本反诉进行了公开开庭审理。常啸傲及其委托诉讼代理人田晓光、亚太啵啵斯公司的委托诉讼代理人杨洪、刘磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 常啸傲向本院提出诉讼请求：1.判令解除常啸傲与亚太啵啵斯公司之间的《成都亚太啵啵斯商业管理有限公司加盟合同》及《保密协议》；2.判令亚太啵啵斯公司退还常啸傲已支付的合同款296106元及利息（以296106元为基数，自起诉之日起，按人民银行同期贷款利率计算至实际还清之日止）；3.诉讼费用由亚太啵啵斯公司承担。事实与理由：2017年12月25日，常啸傲与亚太啵啵斯公司签订了《成都亚太啵啵斯商业管理有限公司加盟协议》（以下简称为“加盟协议”）作为意向性协议。2018年5月25日，双方又签订了《成都亚太啵啵斯商业管理有限公司加盟合同》（以下简称为“加盟合同”）。双方还签订了保密协议，该协议与加盟合同属于从属关系。合同签订后，常啸傲依约向亚太啵啵斯公司支付了合同款296106元，该款由加盟服务费15000元、员工培训费1万元、开业设计和新店推广费3000元、系统注册维护费22000元、品牌保证金2万元、装修费用预价12万元，收银台预算价格17516元、收银系统的预算价18500元、冷柜预算价格60100元、货架4990元、设备押金5000元组成。亚太啵啵斯公司安排了加盟店的门店装修和进行了设备采买工作，但其所购买设备所付的价款明显高于市场价。常啸傲已提出鉴定申请，请求对案涉装修工程造价进行鉴定，后中科坤林建设有限公司出具了《申请方常啸傲诉被申请方成都亚太啵啵斯商业管理有限公司特许经营合同纠纷一案涉及的店面装修工程造价鉴定意见书》，常啸傲对该鉴定意见书中的鉴定结论予以认可。时至今日，加盟店并未开店经营。常啸傲认为，亚太啵啵斯公司违反了《商业特许经营管理条例》之相关规定，未依法披露特许经营网点的投资预算、近两年的财务会计报告和审计报告，常啸傲可据此解除合同；根据该条例第十二条规定：“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同签订后一定期限内，可以单方解除合同。”常啸傲亦有权主张单方解除合同。常啸傲已于2019年9月向亚太啵啵斯公司口头提出了解除加盟合同。现常啸傲为维护自身合法权益，遂诉至法院。 亚太啵啵斯公司提出反诉请求：1.判令常啸傲赔偿亚太啵啵斯公司损失6万元；2.反诉费用由常啸傲负担。亚太啵啵斯公司认为：一、其与常啸傲签订了加盟协议、加盟合同和保密协议属实；二、亚太啵啵斯公司已收到常啸傲支付的加盟服务费15000元、员工培训费1万元、开业设计和新店推广费3000元、系统注册维护费22000元、品牌保证金2万元，还有226106元是加盟店的基础装修以及相关的设施设备的费用，具体为：装修费用预价12万元，收银台预算价格17516元，收银系统的预算价18500元，冷柜预算价格60100元，货架4990元，设备押金5000元；三、亚太啵啵斯公司是向常啸傲口头陈述了网点投资情况和预算，只是没有将财务报告和审计报告提供给常啸傲，但该情形并不导致合同不能继续履行。案涉加盟店已经装修完毕，完全符合了开业条件，常啸傲却单方提出解除合同，亚太啵啵斯公司不应当退还相应费用；四、常啸傲申请对案涉工程造价进行鉴定并形成了鉴定结论，但亚太啵啵斯公司认为鉴定机构的定价方式不当，应以市场询价方式对工程造价进行鉴定，亚太啵啵斯公司不认可鉴定结论；五、常啸傲于2019年9月初口头向亚太啵啵斯公司提出过解除加盟合同，根据加盟合同第三十四条约定：“开业前解约的，于本合同所规定店铺的按装工程后，解约的乙方需支付甲方6万元。”常啸傲存在违约行为，所以其应向亚太啵啵斯公司赔偿损失6万元。综上，请求驳回常啸傲的诉讼请求并支持亚太啵啵斯公司的反诉请求。 经审理查明，2017年12月25日，常啸傲作为乙方，与作为甲方的亚太啵啵斯公司签订《成都亚太啵啵斯商业管理有限公司加盟协议》。2018年5月25日，常啸傲作为乙方，与作为甲方的亚太啵啵斯公司签订《成都亚太啵啵斯商业管理有限公司加盟合同》，载明：第一条合作约定1.第一条合作约定1.甲方同意与乙方合作经营管理POP’S啵啵斯便利店。甲方可以随时对乙方所经营管理的该店铺进行指导、监督及管理，对于甲方指导除违反法律规定外，乙方应立即无条件予以接受并执行。对于已实施的指导，如为了应对经营环境的变化，甲方可以予以调整而无需经过乙方同意。8.为取得加盟店高收益经营成果，甲方为乙方提供黄金商铺选址服务，乙方可以享受三次免费的选址评估，在三次规范选址后因乙方主观意愿仍不满意的，按3000元/次的标准对之后的选址服务再次收取服务费。第六条乙方的投资1.乙方在签订本合同时，应向甲方足额且一次性支付开业服务费（包括新店推广费0.3万元和员工培训费1万元，共计1.3万元整），作为甲方在为乙方接收该店铺前所提供的一切服务的费用。乙方应当依甲方规定存入足额加盟保证金，保证金不计息。7.乙方明确并了解，开业服务费由乙方一次性支付给甲方，作为甲方未乙方准备该店铺的服务费用，且无论因任何原因而导致本合同解除、终止，开业服务费均不予退还。第二十六条1、甲乙双方约定，乙方一次性向甲方交纳加盟服务费人民币1.5万元整；培训费1万元整；开店设计和新开店推广（活动）费0.3万元整；系统维护费2.2万元。第二十八条加盟保证金甲乙双方约定，乙方在签订本合同后3日内向甲方交纳加盟保证金人民币7万元整（品牌保证金2万元整，货品保证金5万元整），该保证金系乙方保证在本合同履行期间，完全、合法、无瑕疵的履行本合同的保证，在本合同履行期届满后且乙方无任何违约情形下甲方无息退还给乙方。第三十四条乙方在本合同约定的开店前以书面通知要求甲方解除本合同的，乙方应根据以下情况支付下列违约金，且加盟保证金不予退还。于本合同所规定的该店铺的安装工程前解约的，乙方须支付甲方2万元，于本合同所规定该店铺的安装工程后解约的，乙方须支付甲方6万元。 常啸傲作为乙方，与作为甲方的亚太啵啵斯公司还签订《保密协议》，载明：因乙方现在正在为甲方提供服务和履行职务，已经或（将要）知悉甲方的商业秘密，为了明确乙方的保密义务，有效保护甲方的商业秘密，防止该商业秘密被公开披露或以任何形式泄露，签订本协议，本协议所称商业秘密包括：技术信息、专有技术、经营信息和甲方公司《文件管理办法》中列为绝密、机密级的各项文件。乙方对此商业秘密承担保密义务。第二条乙方为本协议所称的保密义务人。第三条5.保密义务人因各种原因离开公司或终止品牌合作，自离开公司或终止品牌合同之日起三年内不得自营或为公司的竞争者提供服务，不得从事与其在公司生产、研究、开发、经营、销售有关的相关工作，并对其所获取的商业秘密严加保守，不得以任何理由或借口予以泄露。 后亚太啵啵斯公司收到了常啸傲支付的加盟服务费15000元、员工培训费1万元、开业设计和新店推广费3000元、系统注册维护费22000元、品牌保证金2万元，还收到了常啸傲支付的加盟店的基础装修以及相关的设施设备的费用，包括装修费用预价12万元，收银台175**元，收银系统18500元，冷柜60100元，货架4990元，设备押金5000元；亚太啵啵斯公司收取前述款项后，为常啸傲开设加盟店安排店铺装修和设备购买等工作。具体为： 1.2018年12月1日，亚太啵啵斯公司作为甲方，与作为乙方的成都易家安装饰工程有限公司签订了店面装修工程合同，合同约定甲方在确认整改时间表后，提前向乙方下达装修订单，在订单下达后，乙方按装修项目出具装修预算表，甲方在装修开工前向乙方支付订单装修预算总价的30%作为订金，装修完工后的10个工作日内，双方派人到店进行验收，随后乙方提交装修项目决算表，验收合格后甲方财务凭双方签字确认的验收合格单及乙方提交的装修项目决算表比照乙方报价单进行审核，如审核无误，甲方将于验收合格后的30天，按双方合同约定的结款方式将订单装修决算金额的40%支付给乙方，甲方于验收合格后的60天，按双方合同约定的结款方式将装修决算金额30%尾款支付给乙方。后加盟店装修工程开始施工。2020年7月6日，中科坤林建设有限公司出具《申请方常啸傲诉被申请方成都亚太啵啵斯商业管理有限公司特许经营合同纠纷一案涉及的店面装修工程造价鉴定意见书》，载明鉴定结果即装修工程造价为108354.43元。 2.成都市德和装饰工程有限公司出具客户报价单，载明啵啵斯兴隆湖店收银台报价单总价为17516元。该公司已收到了亚太啵啵斯公司支付的价款17516元。收银台已安装于加盟店内。 3.成都联科信息技术有限公司出具报价单，载明了主机、钱箱、打印机、扫描平台等在内的收银机共计18500元。该设备尚在亚太啵啵斯公司处，常啸傲拒绝收取。 4.广州希世垯制冷设备有限公司就啵啵斯兴隆湖加盟店冷柜作出说明，载明三门后补式带库分体亮光平面铝合金边框冷柜和6尺分体风幕柜金额分别为35500元和24600元，共计为60100元。付款方式为：冷柜总价60100元，预付50%订金30050元，冷柜安装好后5日内付清剩余50%尾款30050元。亚太啵啵斯公司已向该公司支付了30050元。该设备已安装于加盟店内。 5.2019年9月4日，亚太啵啵斯公司将货架的款项支付给了供货人并支付了为开设经营加盟店所需的押金5000元。货架已安装至加盟店内。 亚太啵啵斯公司还曾与常啸傲沟通加盟店开设的其他准备工作，其中2019年5月24日，常啸傲向亚太啵啵斯公司发送信息：“刘总，这是照片和平面图。装修规划图请同事能尽快画一下，需要去看现场的话我来接哈。”亚太啵啵斯公司向常啸傲发送信息：“收到，周一出图。”常啸傲回复：“谢谢刘总支持，周末如何出图的同事有时间我可以带他去看现场，有车接送，不用担心。”亚太啵啵斯公司回复：“安排在明天下午三点”。2019年5月27日，亚太啵啵斯公司将平面图发给常啸傲并陈述：“你初步确定了，我们在协助推进商铺调研分析，需要你给数据。”亚太啵啵斯向常啸傲发送了商铺基本情况。常啸傲回复：“好的刘总，辛苦了。”2019年5月28日，常啸傲发送信息：“刘总，我们选的冷柜凤柜货架桌椅那些要到公司来选嘛？还是有电子资料可发给我。”亚太啵啵斯公司回复：“可以发给你微信选，有文件的里面有尺寸和价格，当然，你想来公司看供应商原合同也欢迎。我们会根据你的商铺做一份。独立的设备明细报价表，交费订货。商铺平面图需要你确定哈。”常啸傲回复：“好的刘总，平面图我已经发给招商了，等他们给我们回复，如果有电子表的方便的时候先发给我吧，先看一下有哪些然后我再来公司商量。”2019年6月12日，常啸傲发送信息：“感谢刘总一直以来的支持，也十分荣幸能跟您继续学习。”亚太啵啵斯公司又向常啸傲回复：“提供数据供参考。（发送了兴隆湖商铺相关经营数据给常啸傲）”。常啸傲回复：“收到了，谢谢刘总，我会认真看。”2019年6月17日，亚太啵啵斯公司向常啸傲发送信息：“（啵啵斯兴隆店店内功率预算表）你看要的不？”常啸傲回复：“收到。”亚太啵啵斯公司回复：“有需要修改的不？”2019年6月21日，亚太啵啵斯公司发送信息：“你把你店的详细位置发给我，我带美食供应商去看现场。”常啸傲回复：“到了跟我说哈，我在兴隆湖。”亚太啵啵斯公司回复：“到了。”2019年7月21日，常啸傲发送信息：“贾总，帮我再看一下，只需要增加二类医疗用品和餐饮服务吗？”亚太啵啵斯公司回复：“可以了。”2019年8月2日，亚太啵啵斯公司发送信息，将“啵啵斯兴隆店开店计划表”发送给常啸傲。亚太啵啵斯公司组织相关人员就案涉加盟店装修施工与常啸傲就行沟通。2019年8月16日，亚太啵啵斯公司向常啸傲发送信息：“常总请尽快安排员工到我这边来培训了，距上次给你说都过去一周了。”常啸傲回复：“好的孙店。”2019年8月20日，亚太啵啵斯公司发送信息：“常总，我建议最好先派两个人先培训到，怕到时候开业老火。”常啸傲回复：“好的，员工都面试好了，只是想等等看有没有男生。” 常啸傲于2019年9月向亚太啵啵斯公司提出解除加盟合同。案涉加盟店至今未开业，常啸傲至今仍占用加盟店所在点位。 另查明，商标注册证和授权证书载明美国英吉实业有限公司授权被告为中国大陆地区作为“POP’S”与“啵啵斯”品牌总代理商，合法使用此商标，同时授权亚太啵啵斯公司可以在合法范围内再次授权第三人使用此商标，有效期限自2015年1月4日至2035年1月3日。 再查明，常啸傲就其与亚太啵啵斯公司的纠纷向本院提出诉讼并就案涉装修工程造价申请鉴定，产生鉴定费3万元。 上述事实，有当事人陈述、《成都亚太啵啵斯商业管理有限公司加盟协议》、《成都亚太啵啵斯商业管理有限公司加盟合同》、《保密协议》、微信聊天记录、《啵啵斯便利连锁店面装修工程合同》、交易明细表、报价表、冷柜说明、对账单、客户报价单、采购合同、授权委托书、证人证言、鉴定意见书、鉴定费票据、商标注册证、授权证书等证据材料在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，依据《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，案涉合同符合特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源、被特许人遵循合同约定的统一经营模式进行经营等商业特许经营合同的基本特征，故案涉合同应认定为商业特许经营合同。案涉合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。《商业特许经营管理条例》第十二条规定：“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。”因案涉加盟店铺至今未开店经营，常啸傲尚未对亚太啵啵斯公司所拥有的经营性资源加以利用，常啸傲单方解除合同并不违反法律规定。因双方已确认常啸傲已于2019年9月向亚太啵啵斯公司提出解除合同，故加盟合同已于2019年9月解除合同通知到达亚太啵啵斯公司之时解除。对于《保密协议》是否应解除的问题，由于保密协议中约定了双方终止合作后的相关权利义务，其并非是加盟合同的从合同，常啸傲主张《保密协议》同时应予解除缺乏充分的事实依据，本院对常啸傲要求解除《保密协议》的诉讼主张不予采纳。对于是否应返还已付价款的问题，《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”在案涉加盟合同的履行过程中，亚太啵啵斯公司将常啸傲对其的付款再行支付给了第三方用于加盟店购买设备和装修施工等；对于设备部分，常啸傲主张的应返还的理由之一在于其认为亚太啵啵斯公司所购买的设备价格过高，但本院认为，双方因特许经营合作，被特许方向特许方支付资金用于设备采买，具有概括性授权之意思表示，作为特许方的亚太啵啵斯公司亦提供了证据证明采买设备价格构成和支付情况，常啸傲应承受相应的后果，除了收银系统因常啸傲拒收未能完成交付以外，其余的设备均已交付给常啸傲，价款返还已不适合，故对于设备对应的价款即收银台价款17516元、收银系统18500元、冷柜60100元、货架4990元，常啸傲均无权要求返还。对于装修工程价款，因装修工程已进行施工并形成了添附，常啸傲继续占用该处，已施工的工程对应的价款亦已不适合返还，其应从应返还款项中抵扣，庭审中，常啸傲申请对案涉工程造价进行鉴定并形成了鉴定结论，亚太啵啵斯公司对该鉴定结论提出异议，认为鉴定机构的定价方式不当，但该理由缺乏充分的事实依据，本院不予采纳，因此，本院依据鉴定结论确认已施工部分的工程价款为108354.43元，故亚太啵啵斯公司应向常啸傲返还工程价款11645.57元（预付价款12万元-工程造价108354.43元）；常啸傲支付给亚太啵啵斯公司的其余费用即加盟服务费15000元、员工培训费1万元、开业设计和新店推广费3000元、系统注册维护费22000元、品牌保证金2万元和押金5000元，均属于基于合同解除应返还的价款，但由于亚太啵啵斯公司为常啸傲实际提供了部分服务，基于公平、诚实信用等民事法律原则，原告应就亚太啵啵斯公司的投入予以合理补偿，本院将补偿数额酌定为45000元，抵充后，亚太啵啵斯公司共计应向原告返还41645.57元；原告有权依法要求亚太啵啵斯公司返还该款项并支付资金占用损失，原告所主张的利息实质系资金占用损失，由于自2019年8月20日起，中国人民银行已授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率LPR,本院对原告关于资金占用损失的主张依法调整为以应返还款项为基数，从原告主张的起诉之日即2019年10月15日起按同期的一年期LPR计算至款项付清之日止。故本院对原告关于解除合同的诉讼请求予以支持；对其要求亚太啵啵斯公司返还款项296106元的诉讼请求在41645.57元的范围内予以支持；对其要求亚太啵啵斯公司支付资金占用损失的诉讼请求在以41645.57元为基数，从2019年10月15日起按同期的一年期LPR计算至款项付清之日止的范围内予以支持。由于常啸傲解除合同于法有据，亚太啵啵斯公司反诉主张常啸傲承担损失不能得到采纳，本院对亚太啵啵斯公司的反诉请求不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十五条第二款，《商业特许经营管理条例》第三条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、确认常啸傲与成都亚太啵啵斯商业管理有限公司之间签订的《成都亚太啵啵斯商业管理有限公司加盟合同》于2019年9月解除； 二、成都亚太啵啵斯商业管理有限公司于本判决生效之日起五日内退还常啸傲41645.57元和支付资金占用损失，资金占用损失的计算方式为：以41645.57元为基数，从2019年10月15日起按同期的一年期LPR计算至付清之日止； 三、驳回常啸傲的其他诉讼请求； 四、驳回成都亚太啵啵斯商业管理有限公司的反诉请求。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费减半收取2871元，诉讼保全费1520元，鉴定费3万元，共计34391元，由常啸傲负担29357元，成都亚太啵啵斯商业管理有限公司负担5034元，反诉案件受理费650元，由成都亚太啵啵斯商业管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  杨杰媚 二〇二〇年十一月六日 书记员  张 萍