文书内容湖北省长阳土家族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂0528刑初99号公诉机关湖北省长阳土家族自治县人民检察院。被告人宋艳荣，女，1968年9月17日出生，汉族，初中文化，无固定职业，湖北省宜都市人，住湖北省宜昌市伍家岗区。因涉嫌非法经营罪，于2020年7月2日被刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于宜昌市第一看守所。辩护人王兵、郭炎，湖北西陵律师事务所律师。被告人赵万明，男，1964年5月12日出生，汉族，初中文化，无固定职业，湖北省长阳土家族自治县人，户籍地本县，住湖北省宜都市。2013年11月因犯非法经营罪被判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年。因涉嫌非法经营罪，于2020年7月8日被取保候审，同年8月13日被逮捕。现羁押于长阳土家族自治县看守所。辩护人赵清枝，湖北诚昌律师事务所律师。被告人魏文元，男，1967年8月21日出生，汉族，初中文化，个体工商户，湖北省宜都市人，户籍地湖北省宜都市，住湖北省长阳土家族自治县。2013年11月因犯非法经营罪被判处有期徒刑二年十一个月，缓刑三年。因涉嫌非法经营罪，于2020年7月2日被取保候审，同年10月28日被逮捕，现羁押于长阳土家族自治县看守所。辩护人刘华，湖北亮节律师事务所律师。长阳土家族自治县人民检察院以长检一部刑诉〔2020〕84号起诉书指控被告人宋艳荣、赵万明、魏文元犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院于2020年10月30日受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。本县人民检察院指派检察员何海东、检察官助理李桂芹出庭支持公诉，被告人宋艳荣及其辩护人王兵、郭炎、被告人赵万明及其辩护人赵清枝、被告人魏文员及其辩护人刘华到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年9月至2020年6月，被告人宋艳荣、赵万明、魏文元在无烟草专卖零售许可证的情况下，非法经营烟草制品购销业务。其中，被告人宋艳荣购进黄鹤楼、贵烟、南京、中华等品牌香烟313条计236620元，销售给赵万明等人，共销售234条计169567元，获利2367元，未销售的79条黄鹤楼1916硬盒卷烟被公安机关查获扣押；被告人赵万明从宋艳荣等处购进黄鹤楼、中华、芙蓉王等品牌香烟191条计82595元，销售给魏文元176条，获利2670元，未销售的15条黄鹤楼硬盒峡谷情被公安机关查获扣押；被告人魏文元从赵万明处购进黄鹤楼等品牌香烟176条计79450元，销售他人获利3000余元，未销售的35条卷烟（包括黄鹤楼、芙蓉王、中华品牌，购进价13860元）被公安机关扣押。案发后，宋艳荣被传唤到案，赵万明、魏文元主动到案。公诉机关提交了被告人的户籍证明，到案经过，证人闫炳清、张某1、胡某、张某2、李某、骆某1、骆某2、贾某、张某3、刘某、杨某1、杨某2、杨某3、赵某等人的证言，扣押决定书、清单及照片，鉴定意见通知书、检验报告，（2013）鄂宜昌中刑终字第00236号刑事判决书、认罪认罚具结书以及被告人的供述与辩解等证据证实。公诉机关认为，被告人宋艳荣、赵万明、魏文元违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。建议对宋艳荣判处有期徒刑二年六个月，可宣告缓刑，并处罚金人民币一万元；对赵万明、魏文元均判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。被告人被告人宋艳荣、赵万明、魏文元对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。宋艳荣的辩护人提出，宋艳荣系初犯、偶犯，平时表现良好，其自愿认罪认罚，主动退缴违法所得和缴纳罚金，建议对其从轻处罚；赵万明、魏文元的辩护人提出，赵万明、魏文元主动投案自首，犯罪情节不严重，自愿认罪认罚，愿意主动退缴违法所得和缴纳罚金，同意公诉机关的量刑建议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人宋艳荣、赵万明、魏文元在本案审理过程中分别退缴违法所得人民币2367元、2670元、3000元，分别缴纳罚金人民币10000元。经本院委托，宜昌市伍家岗区社区矫正部门对被告人宋艳荣进行了社会调查评估，建议可对宋艳荣适用非监禁刑，实行社区矫正。本院认为，被告人宋艳荣、赵万明、魏文元某成非法经营罪。公诉机关的指控成立。宋艳荣到案后能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，赵万明、魏文元主动到案并如实供述罪行，具有自首情节，依法均可从轻处罚。三被告人均自愿认罪认罚，依法均可从宽处理。赵万明、魏文元有犯罪前科，应酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议适当。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款及第三款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款、第六十四条、第五十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人宋艳荣犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。二、被告人赵万明犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年8月13日起至2021年2月12日止；罚金已缴纳。）三、被告人魏文元犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年10月28日起至2021年4月27日止；罚金已缴纳。）四、对被告人宋艳荣、魏文元、赵万明退缴的违法所得共计人民币8037元予以收缴，上缴国库；对扣押在案的涉案卷烟152条（清单附后）予以没收，由扣押机关长阳土家族自治县公安局依法上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  田开文审 判 员  郑红霞人民陪审员  向建豪二〇二〇年十一月三十日书 记 员  何宏业扣押的涉案卷烟清单            序 号              品牌名称              数  量              特  征              备  注                  1              黄鹤楼1916              79条              双层硬盒              从宋艳荣处扣押                  2              黄鹤楼峡谷情              15条              硬盒              从赵万明处扣押                  3              芙蓉王              12条              硬短支              从魏文元处扣押                  4              芙蓉王              2条              软蓝              从魏文元处扣押                  5              芙蓉王              4条              硬细支              从魏文元处扣押                  6              黄鹤楼峡谷情              6条              硬盒              从魏文元处扣押                  7              中华              9条              软盒              从魏文元处扣押                  8              黄鹤楼              1条              软珍品              从魏文元处扣押                  9              黄鹤楼              1条              硬珍品              从魏文元处扣押                  10              黄鹤楼1916              23条              硬盒              从杨文庆处扣押      附相关法律条文《中华人民共和国刑法》：第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪刑，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》：第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议……《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》：第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”:(一)非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的;(二)非法经营卷烟二十万支以上的；(三)曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”:(一)非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的;(二)非法经营卷烟一百万支以上的。