甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘07民终671号 上诉人（原审被告）：甘肃草源恒发农牧科技开发有限责任公司，统一社会信用代码：9162072535140535XG。 法定代表人：陈某。 委托诉讼代理人：王某，甘肃沁泽律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张掖市山水文体旅游集团有限公司，统一社会信用代码91620700595548744G。 法定代表人：张某1，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张某2，甘肃金都律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李某。 被上诉人（原审被告）：张掖华夏盛世现代农业科技发展有限公司，统一社会信用代码:91620702MA71LDH5XE。 法定代表人：刘某。 上诉人甘肃草源恒发农牧科技开发有限责任公司（以下简称：“草源恒发公司”）因与被上诉人张掖市山水文体旅游集团有限公司（以下简称：“山水文体公司”）、张掖华夏盛世现代农业科技发展有限公司（以下简称：“华夏盛世公司”）借款合同纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2019）甘0702民初10785号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日立案后，依法组成合议庭公开对本案进行了开庭审理，上诉人甘肃草源恒发农牧科技开发有限责任公司的法定代表人陈某、委托诉讼代理人王某与被上诉人张掖市山水文体旅游集团有限公司的委托诉讼代理人张某2、李某到庭参加了诉讼，被上诉人张掖华夏盛世现代农业科技发展有限公司经法庭合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人草源恒发公司的上诉请求：1.请求撤销一审判决，将本案依法改判或发回重审；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实及理由：本案基本事实是2017年6月，被上诉人华夏盛世公司的法定代表人刘某以为上诉人草源恒发公司跑项目为由，骗取上诉人的公章材料，后利用该材料并代替上诉人的法定代表人签名为自己担保向被上诉人山水文体公司借款30万元，上诉人对该担保一直不知情直到收到应诉材料。由于担保所需材料系刘某欺骗得来，以及签名并非上诉人草源恒发公司的法定代表人本人所签，故对该笔借款上诉人不应当承担担保责任。一审认定的董事会（股东会）决议的有效期限为2017年2月23日至2017年5月22日，而被上诉人华夏盛世公司的法定代表人在2017年6月份取得上诉人公章材料，并代替上诉人法定代表人签字，此时已经超过了上诉人决议所确定的代理期限。根据合同法规定，本案被上诉人代替上诉人签署保证合同时，代理权已终止，且未得到上诉人的追认，故该担保合同对上诉人不发生效力。根据《民法通则》规定，本案被上诉人提供的借款担保材料系欺骗所得，上诉人对担保行为并不知情，故上诉人给被上诉人华夏盛世公司公章材料时没有为其进行担保的意思表示，该担保合同并未生效。 被上诉人华夏盛世公司辩称：一审法院判决认定事实清楚，法律适用正确，应维持原判。上诉人在上诉状中陈述的事实与实际事实不符。首先，被上诉人华夏盛世公司在代理上诉人对借款提供担保过程中，向被上诉人张掖市山水公司提供上诉人股东会决议（决议有效期为2017年2月23日至2017年5月22日）及委托书，在2017年3月3日，被上诉人华夏盛世公司持上诉人公司印章及相关委托文件，向被上诉人张掖山水公司办理借款，由上诉人提供了连带担保。被上诉人华夏盛世公司代理上诉人提供担保责任，符合其代理范围，代理事项的相关法律责任应该由上诉人承担。上诉人认为被上诉人华夏盛世公司骗取上诉人的印章进行了担保，只是上诉人单方陈述，与实际事实不符。其次，在一审法院开庭审理本案过程中，法庭也向上诉人充分释明了对上诉人认为不符合事实的签字和印章进行鉴定，但上诉人放弃鉴定的行为，是其对自身权益的放弃。从此点也可以印证上诉人在上诉状中虚假的陈述。最后，即使上诉人的陈述均为真实，依据被上诉人华夏盛世公司在办理借款过程中提供的上诉人公司股东会决议以及委托书，上诉人华夏盛世公司代理上诉人签订担保合同也属于表见代理，依据《合同法》第49条规定，担保责任仍应该由上诉人承担。同时，要说明的是，涉案款项并非民间借贷，而是甘肃省、张掖市两级政府为扶持旅游企业提供的专项扶持资金，上诉人与被上诉人华夏盛世公司行为可能涉及恶意套取国家资金的嫌疑。被上诉人保留追究上诉人和被上诉人华夏盛世公司的权利。 山水文体公司向一审法院起诉请求：1、请求判令第一被告偿还借款本金300000元；2、请求判令第一被告承担滞纳金（利息）16031.25元（300000元×5.9375‰/月×9月），并自2020年1月起按照年利率7.125%支付滞纳金（利息）至借款本金还清之日止；3、请求判令第二被告对上述费用承担连带清偿责任；4.请求判令被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2017年2月23日，被告草源恒发公司形成董事会（股东会）决议，该决议载明草源恒发公司经董事会（股东会）会议通过，决定同意为华夏盛世公司向山水文体公司借款300000元提供担保，并授权法定代表人陈某或被授权人刘某代表草源恒发公司办理上述信贷事宜并签署有关合同文件。该决议的有效期为2017年2月23日至2017年5月22日。同日，草源恒发公司出具授权委托书一份，授权刘某代表公司办理上述信贷事宜并签署有关合同文件，对委托人刘某在办理上述事项过程中所签署的有关文件，均予以认可，并承担相应的法律责任。之后，被告华夏盛世公司作为借款单位（甲方），原告作为出借单位（乙方）签订《张掖市创新创业扶持基金借款合同》（合同编号JK-2017-033）一份，约定被告华夏盛世公司向原告借款300000元，被告借款资金专项用于公司经营，未经原告书面同意，不得改变确定的借款用途。借款期限为贰年，自2017年3月3日至2019年3月2日止。原告按照1.9%计算收取被告资金使用费，被告每月向原告支付475元资金使用费。约定被告于2019年3月2日前一次性将借款本金及使用费主动存入原告指定的账户，若借款人未按约定期还款，就逾期部分，从逾期之日起按借款本金的7.125%加收违约金。且原告有权要求被告按照借款金额的5‰按日计收滞纳金。同日，被告草源恒发公司作为甲方（保证人），原告作为乙方（债权人）签订《保证合同》（合同编号：JK-2017-033-BZ）一份，约定主合同为《张掖市创新创业扶持基金借款合同》（合同编号：JK-2017-033），担保范围为主合同项下金额为300000元的主债务及使用费、债务人应支付的违约金、损害赔偿金以及原告为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），保证方式为连带责任保证，保证期间自本合同生效之日起至主合同约定的最后一次还款期限届满两年止。上述合同签订后，原告于2017年3月3日履行了出借义务，向被告账号尾号为000139的中国建设银行账户转存300000元。借款到期后，被告未偿还借款，担保人亦未履行担保义务，遂引起诉讼。 另查明，2017年6月2日，张掖市人民政府印发了张政发[2017]52号《张掖市人民政府关于印发张掖市创新创业扶持基金管理暂行办法的通知》，该文件载明扶持基金拨付时按银行贷款基准利率计算收取使用费。合同期内，实际使用费在1年（含1年）内的，使用费全部免除；实际使用期在1年以上2年（含2年）以内的，使用费减免60%；实际使用期在2年以上3年（含3年）以内的，使用费不减免。 还查明，在本案审理过程中，被告草源恒发公司提出涉案证据上关于其法定代表人陈某的签名并非本人所属，并于2020年3月25日提交鉴定申请书，申请对涉案证据中陈某的签名及公司印章真伪进行鉴定，但在规定期限内，未交纳鉴定费。 一审法院认为，合法的债权债务关系受法律保护。被告华夏盛世公司向原告借款，有原、被告签订的借款合同、原告出具的银行转账凭证及被告的当庭陈述证实，双方之间形成的债权债务关系明确，借贷行为合法有效，受法律保护。被告华夏盛世公司向原告借款300000元未偿付的行为，违背了公民、法人在民事活动中应遵循的诚实信用原则及合同约定，应承担清偿借款的民事责任。故原告要求被告华夏盛世公司偿还借款300000元的诉讼请求，一审法院依法予以支持。 对原告主张要求被告承担逾期付款滞纳金的诉讼请求。一审法院认为，本案中，原、被告在合同中既约定了逾期利率，又约定了滞纳金的计算标准，因按约定计算违约金、滞纳金超出了被告因违约给原告造成的实际损失，现原告仅要求被告自2019年3月3日起按年利率7.125%承担滞纳金至借款本金付清为止的诉讼请求，符合法律规定，一审法院依法予以支持。 关于被告草源恒发公司是否承担保证责任问题。本案中，虽被告华夏盛世公司自认涉案保证合同上被告草源恒发公司法定代表人“陈某”的署名系其代签，但该保证合同上加盖有草源恒发公司公章，被告草源恒发公司虽对该加盖的公章提出异议并提交鉴定申请，但未在法定期限内交纳鉴定费用，视为对该项权利予以放弃，该公司对保证合同上公章真实性予以认可。且公司具有妥善保管公章并监督公章持有人依法使用公章的义务，该公司公章对外具有公示效力，其在与原告签订的保证合同上加盖公章，应承担相应的法律后果。综上，一审法院对该保证合同予以确认，依法认定被告草源恒发公司自愿为被告华夏盛世公司向原告借款提供担保。依据该保证合同，双方约定的担保方式为连带责任保证，故被告草源恒发公司应对上述借款承担连带清偿责任。原、被告双方约定的担保期限为主合同约定的最后一次还款期限届满两年止，涉案借款约定的还款期限为2019年3月2日，故保证期间应为2019年3月3日至2021年3月1日止，被告草源恒发公司的担保责任仍在保证期间内，现原告要求被告草源恒发公司承担担保责任的诉请于法有据，一审法院予以支持，但被告草源恒发公司履行担保责任后，有权向被告华夏盛世公司追偿。 被告华夏盛世公司在第一次庭审时经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告草源恒发公司在第二次庭审时经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，均应视为其对诉讼中相关权利的放弃，由此而造成的不利后果由其自行承担。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院缺席判决：一、被告张掖华夏盛世现代农业科技发展有限公司偿还原告张掖市山水文体旅游集团有限公司借款本金300000元，限于本判决书生效后三十日内付清，并自2019年3月3日起按照年利率7.125%承担滞纳金至本金付清之日止；二、被告甘肃草源恒发农牧科技开发有限责任公司对上述借款本息承担连带清偿责任，被告甘肃草源恒发农牧科技开发有限责任公司履行担保责任后，有权向被告张掖华夏盛世现代农业科技发展有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6040元，由被告张掖华夏盛世现代农业科技发展有限公司负担，被告甘肃草源恒发农牧科技开发有限责任公司承担连带清偿责任。原告已交纳，被告负担的受理费直接给付原告，一审法院收取原告的案件受理费不再退还。 本院二审期间，双方当事人未提交新证据。对一审查明的事实及证据，本院予以确认。 本院认为，民事活动中的当事人应遵循诚实信用的原则。本案中，上诉人草源恒发公司在上诉状中主张被上诉人华夏盛世公司的法定代表人刘某骗取加盖了上诉人草源恒发公司印章的材料进行担保借款，与庭审中陈述担保合同中加盖的印章并非上诉人草源恒发公司的真实印章相矛盾，且上诉人草源恒发公司对其公司公章的刻印、更换、备案等事实的陈述多次前后不一致，本院难以采信。在一审审理过程中，上诉人草源恒发公司虽表示对保证合同中的印章及法定代表人陈某的签字申请进行司法鉴定，但未按期缴纳鉴定费用，根据当事人权利处分原则，视为对其申请司法鉴定权利的放弃。上诉人草源恒发公司的法定代表人陈某认可曾向被上诉人华夏盛世公司的法定代表人刘某提供过加盖公章的草源恒发公司的营业执照、法定代表人身份证复印件、法定代表人身份证明材料，被上诉人山水文体公司作为出借人，有理由相信案涉保证合同中上诉人草源恒发公司印章的真实性，亦有理由相信上诉人草源恒发公司对借款提供保证的意思表示真实。上诉人草源恒发公司对其上诉主张，未提交相关证据予以证实，其陈述也与本案查明的事实不符，本院依法不予支持。被上诉人张掖华夏盛世现代农业科技发展有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其相关诉讼权利的放弃，由此造成的不利后果由其自行承担。 综上所述，上诉人草源恒发公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，缺席判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6040元,由上诉人甘肃草源恒发农牧科技开发有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 孟东峰 审 判 员 安凤梅 审 判 员 尹建兵 二〇二〇年十一月二十日 法官助理 焦 飞 书 记 员 齐志婧 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。