广东省茂名市电白区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0904民初3857号原告：广西蜀川复合材料有限公司，住所地南宁市************。法定代表人：刘某1。委托诉讼代理人：覃婕，上海汉盛（南宁）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈安妮，上海汉盛（南宁）律师事务所律师。被告：茂名市博海渔业机械设备有限公司玻璃钢质船厂，住所地茂名市电白区***********之一。法定代表人：杨某1。被告：茂名市博海渔业机械设备有限公司，住所地茂名市电白区************（博贺水产码头）。法定代表人：杨某1。两被告共同委托诉讼代理人：张昌，广东格正律师事务所律师。原告广西蜀川复合材料有限公司(以下简称蜀川公司)与被告茂名市博海渔业机械设备有限公司玻璃钢质船厂（以下简称博海船厂）、茂名市博海渔业机械设备有限公司（以下简称博海公司）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2020年10月19日公开开庭进行了审理。原告蜀川公司委托诉讼代理人覃婕，被告博海船厂、博海公司法定代表人杨某1及其共同委托诉讼代理人张昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蜀川公司向本院提出诉讼请求：1、判决两被告支付所欠货款人民币136345.6元；2、判决两被告支付原告违约金人民币63946.09元（违约金暂计至2020年8月17日，之后违约金按合同约定计算至所有货款还清之日止）；3、本案诉讼费2152.19元、诉讼保全费1521.46元、保函费800元均由两被告共同承担。事实与理由：被告博海船厂于2019年5月6日向原告购买了7.2吨06无碱玻璃纤维布，单价5900元每吨；5.6吨08无碱玻璃纤维布，单价5900元每吨；5.554吨无碱短切毡粉剂，单价8800元每吨；1.368吨无碱短切乳剂，单价8800元每吨，货款总计136345.6元。原告并于当日送货并由被告博海船厂的员工在送货单上签字并加盖被告博海公司公章，确认收到该批货物，但两被告收到货物后却未支付货款。原告向被告博海船厂发送对账单，被告在对账单上签字表示确认仍欠原告货款136345.6元，并同意按照总货款千分之一每日支付违约金。原告一直未收到两被告支付的货款，于2020年3月20日向被告博海船厂邮寄《催款函》，但被告博海船厂签收后仍拒不支付货款。原告认为其已按照合同约定履行合同供货义务，被告博海船厂应于2019年5月6日支付货款，但经原告多次向被告博海船厂催收货款未果，且被告博海公司应为其分公司被告博海船厂承担支付货款及违约金的责任，故原告为维护其合法权益，特向法院提起诉讼，请求判如所请。被告博海船厂、博海公司共同辩称，被告未履行付款义务并未违反合同约定，不构成违约，原告主张违约金没有事实及法律依据，理由如下：其一，对账单是原告以格式条款方式变更原购销合同的付款方式，擅自将滚动付款约定删除，在没有明示告知的前提下，以对账的方式故意隐瞒重要条款欺骗被告予以确认，加重被告的责任，因此，该条款无效；而且双方实际对账时间为2020年8月31日，而非原告出具的对账单的2019年11月18日，按照原购销合同约定，原、被告结算方式是按照滚动结款，付款期限不超过30天，也就是在被告收到下一批货物之后才在30天内支付上一批货款，由于原、被告之间尚未进行下一批货物的交易，那按照原购销合同约定，被告暂无需支付涉案货款。其二，被告未履行付款义务是受新冠疫情的严重影响，属于不可抗力，即便被告需要支付货款，其请求变更迟延履行付款义务也符合法律的规定；购销合同履行期是全国疫情非常严重时期，根据最高法处理疫情期间司法解释（一）第三条第（二）项的规定，疫情期间履行合同明显对合同当事人不公平的，当事人有权请求变更合同履行期限。因此，被告在微信中与原告洽谈中明确告知去年的燃油补偿款要在今年10月份到位后履行付款义务，完全符合法律规定。综上，被告行为未构成违约，请求法院驳回原告主张违约金的诉讼请求。原告蜀川公司围绕其诉讼请求提交了下列证据并在庭审中举证：1、送货单一份，证明原告已经按照双方约定提供相应的货物且被告确认收到货物；2、原告与被告博海船厂未收货款对账单一份，拟证明双方对被告博海船厂所欠货款的数额进行确认，被告博海船厂盖章确认无误；3、《催款函》、邮寄单各一份，拟证明因被告博海船厂一直未付款，原告向被告博海船厂邮寄《催款函》；4、被告博海船厂工商登记信息、两被告企业信用信息公示报告各一份，拟证明被告博海船厂为被告博海公司的分公司，被告博海公司应承担支付货款责任；5、《诉讼财产保全责任保险单》、发票各一份，拟证明原告因保全所支出的保函费用800元应由被告承担；6、《购销合同》一份，拟证明原、被告就涉案货物的数量、价格、付款方式及违约责任达成协议，被告违约，应承担违约责任；7、未收货款对账单一份，拟证明原告与被告二次对账的事实（以上证据均为复制件）。两被告对原告提供的上述第一组证据三性均无异议；对第二组证据真实性无异议，合法性、关联性均有异议，该对账单要求被告承担违约金的条件是购方回签处盖章确认并注明付款时间，但该对账单仅有被告盖章确认并未注明付款时间，故不适用违约金的约定；对第三组证据真实性由法院核实，合法性、关联性均有异议，《催款函》制作时间为2020年3月19日，正好是新冠肺炎疫情发生期间，且邮寄单无法判断《催款函》邮寄送达时间；对第四组证据三性均无异议，但两被告之间是隶属关系，被告博海公司只承担补充责任；对第五组证据三性均无异议，但保全费用应由败诉方承担；对第六组证据真实性、合法性无异议，关联性有异议，该合同约定的结算方式为滚动结款，这与原告对账单的结算方式不一致；对七组证据认为原告未在举证期限届满前将该对账单作为证据提供，依法不应予以质证，但为查明案件事实发表简单质证意见，即第二次对账单将第一次对账单中要求购方注明付款时间的规定删除，这种做法恰好证明原告也知道该约定需要承担违约金的条件是确认尚欠货款并注明付款时间。两被告围绕其答辩意见提交了以下证据并在庭审中举证：1、送货单两份、网上银行电子回单一份、购销合同一份，拟证明按双方系采取滚动付款方式，即收到后一期货物后再支付前一期货款；2、微信聊天记录一份，拟证明2020年8月31日，原告才通过微信将所谓的对账单发给被告确认；3、2019年至2020年度博海销售趋势图一份、船舶建造合同三份、合同解除协议三份，拟证明受新冠疫情影响，客户纷纷解除合同，取消订单，被告销售业绩大受影响，企业几乎处于停业状态（以上证据均为复制件）。原告对两被告提供的上述第一组证据真实性、合法性无异议，但对证明内容有异议，两份送货单总金额为90355元，但两批货物分别发货，被告在收到第二批货物后一个多月再一并付款，不能证明被告滚动结款的交易习惯，仅能说明双方基于良好的合作关系；对第二组证据真实性由法院核实，该聊天记录正好对应原告当庭提供的证据7的二次对账单；对第三组证据真实性由法院核实，关联性不予认定，本案交易时间是2019年5月6日，而被告违约行为与疫情无关，且该组证据并未能达到证明被告几乎处于停产状态的证明目的，原告也因疫情受到影响才再次向被告送达《催款函》以缓解原告经济压力。对于原告提供的证据1、4、5，双方当事人无异议，待证事实清楚，本院予以采信。双方当事人对原告提供的证据2、3、6及两被告提供的证据1、2、3真实性无异议，该证据能够证实双方买卖合同关系成立。对于原告提供的证据7与原件相符，证据形式、来源符合法律规定并与本案事实相关联，证据内容真实，事实清楚，本院对上述证据予以确认并作为认定本案事实的根据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告博海船厂是被告博海公司的分公司。2019年5月6日，原告蜀川公司与被告博海公司签订《购销合同》（合同编号：SCFH20190506），约定被告博海船厂向原告购买7.2吨单价5900元每吨的06无碱玻璃纤维布、5.6吨单价5900元每吨的无碱08玻纤维布、5.544吨单价8800元每吨的无碱短切毡粉剂、1.368吨单价8800元每吨的无碱玻纤短切乳剂，货款总计136345.6元。原告当日送货给被告博海船厂并由被告博海船厂的员工在《送货单》上签字并加盖被告博海公司公章，确认已经收到原告供货。对于货款数额的认定，原告于2019年11月18日，通过向被告博海船厂发出《未收货款对账单》双方进行对账的形式，要求两被告确认还有货款136345.6元未付，被告在该对账单上签名确认后，未向原告支付上述货款。为此，原告于2020年3月20日通过向被告博海船厂邮寄《催款函》方式，向两被告讨要上述货款，被告博海船厂于2020年3月22日签收《催款函》没有表示异议但也未支付货款给原告。为此，原告于2020年8月31日再次通过微信向两被告送达了《未收货款对账单》（落款日期为2020年8月18日），再次向两被告催收货款。被告博海公司在该对账单上签名并盖章确认后至今仍未支付货款，原告故提起诉讼，请求判如所请。另查明，根据原告提出财产保全申请，本院于2020年9月23日作出（2020）粤0904民初3857号《民事裁定书》，裁定对两被告名下的财产进行冻结、查封、扣押[具体的冻结、查封、扣押财产详见：茂名市电白区人民法院《协助执行通知书》（回执）]。本院认为，被告博海船厂、博海公司承认与原告蜀川公司签订《购销合同》后收到原告供货尚欠货款共136345.6元之事实，本院予以认定。本案中，原、被告争议焦点为被告未付货款是否构成违约以及被告未付货款是否为疫情或者疫情防控措施直接影响？首先，原、被告对于货款支付的约定，双方在最后一次交易中于2019年5月6日共同签订《购销合同》结算方式中约定为：“滚动结款，付款期限不超过收货之日起30日”，原告对该条款约定的付款期限理解是两被告收到当批次货物之日计，被告理解是滚动结款即是其收到下批次货后再开始计算上批次货款的付款日期。对于双方对该条款约定的不同理解，从该条款字面意思来看，“滚动结款”的确为付款前置约定，且被告一直是按照收到下批货后再付上批次货款的习惯进行交易，被告对该约定理解是收到下批货物后30日内付清上批次货款有一定的事实根据。在双方未终止交易前提下按照《购销合同》的约定，被告在未收到下批货之前暂未支付上批货欠下的货款不构成违约。但是，原告在本案中主张的货款为双方最后一次交易被告欠下的货款，此次交易之后被告没有继续向原告订货，双方实际停止了交易。此时，原告也通过传真送达《未收货款对账单》方式，要求被告对尚未支付的货款进行了对账，表达了双方停止交易的意思。被告收到该《未收货款对账单》后，对原告提出要求双方对账的欠款数额没有表示异议，之后，被告也只提出双方协商、延期付款要求，并无继续要求原告供货意思。可见，案涉货款实际是原、被告最后一次交易产生的货款，按双方约定的“滚动结款”方式支付货款已无履行的可能，故被告应当及时支付货款给原告。而且，被告于2020年3月22日收到原告向其邮寄送达的《催款函》后没有表示异议，实际是以自己的行为表示同意原告在该函提出的还款期限，故该付款期限实际是原、被告对货款支付期限重新进行约定。因此，按照上述《催款函》的约定，被告自收到该函之日起7日内不付清货款给原告构成了违约，故应按双方在《购销合同》中的约定，以尚欠货款136345.6元为基数，按双方约定的日利率1‰计算，向原告支付违约金。对于原告主张上述付款期限届满前被告应支付的违约金，因被告未构成违约不承担违约责任，故本院不予支持。其次，原、被告之间主要的交易活动是在本次新冠疫情发生之前，合同未履行部分只有被告未支付货款，故疫情或者疫情防控措施没有直接影响到双方履行合同不能。虽然，被告提供了证据，证实本次疫情或者疫情防控措施对其履行合同造成了一定的困难。但实际上原告与被告对账后，原告在本次疫情发生期间已经向被告发出了《催款函》并指定出被告给付货款的最后期限，被告对该付款数额和付款期限都没有明确表示异议，故原告在该函提出的要求被告付款期限即为双方协商后重新约定的付款期限，对双方具有约束力。因此，认定原告在上述《催款函》给出的要求被告付款期限是双方约定的付款期限对原、被告没有明显不公，也充分考虑到疫情或者疫情防控措施对于双方履行合同造成的实际影响。对于被告主张的延长还款期限如超过自其收到原告发出《催款函》七日后的，本院不予支持。另外，被告提出双方共同签订的《购销合同》为原告提供的格式合同而应按不利于格式合同制作方来解释争议合同条款的抗辩，根据原、被告提供的《购销合同》其中第十三条：“本合同由销方和购方双方议定，非格式合同”的约定以及合同其他内容，可以认定该合同约定为原、被告共同协商、合意结果，是双方真实意思表示，合同不具备格式合同特征，被告提出该抗辩主张，于法无据，本院不予采信。对于原告主张两被告共同承担还款义务的主张，因被告博海船厂是被告博海公司的分公司，依照《中华人民共和国公司法》第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，被告博海船厂民事责任应由被告博海公司承担，故原告主张，不符合上述规定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第七十七条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四第一款、第三款，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、限被告茂名市博海渔业机械设备有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向原告广西蜀川复合材料有限公司支付货款136345.6元及违约金（以尚欠货款136345.6元为基数，按日利率1‰计算，自2020年3月29日起计至被告茂名市博海渔业机械设备有限公司实际还清货款之日止）；二、驳回原告广西蜀川复合材料有限公司其他诉讼请求。如果被告茂名市博海渔业机械设备有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2152.19元、诉讼保全费1521.46元、保函费800元，由被告茂名市博海渔业机械设备有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审判员  苏文伟二〇二〇年十一月六日书记员  陈桂伟书记员  刘建泉附:相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。