广东省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）粤民终2108号 上诉人（一审被告）：翁源县锦湖酒店管理服务有限公司，住所地广东省韶关市翁源县龙仙镇滨河东路**。 法定代表人：黄锋华，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：梁家强，该公司员工。 被上诉人（一审原告）：上海灿星文化传媒股份有限公司，，住所地上海市长宁区广顺路****** 法定代表人：田明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张烨，广东知泓律师事务所律师。 上诉人翁源县锦湖酒店管理服务有限公司（以下简称锦湖酒店）因与被上诉人上海灿星文化传媒股份有限公司（以下简称灿星文化公司）侵害作品复制权、放映权纠纷一案，不服广东省韶关市中级人民法院（2019）粤02民初219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月13日受理后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案审理过程中，锦湖酒店、灿星文化公司申请本院书面审理本案。该申请符合法律规定，本院予以准许。本案现已审理终结。 锦湖酒店上诉请求：1.撤销一审判决第一项、第二项，并依法改判驳回灿星文化公司一审全部诉讼请求；2.本案诉讼费由灿星文化公司承担。主要事实和理由：1.2016年至2019年期间，锦湖酒店均与中国音像著作权集体管理协会（以下简称音集协）签订了《著作权许可合同》，已取得涉案音乐作品著作权许可，锦湖酒店无侵权故意，且灿星文化公司一审提交的福建省厦门市鹭江公证处（2019）厦鹭证内字第65538号《公证书》不能作为不应承担赔偿责任。2.锦湖酒店向韶关市浈江区臻域网络科技有限公司（以下简称臻域公司）采购KTV娱乐点播设备，一审未将其追加为必须参加诉讼的当事人，属于法律适用错误。3.锦湖酒店已与音集协签订《著作权许可协议》，但音集协未公开曲库目录及增减变动情况，且锦湖酒店无法联系上音集协。4.灿星文化公司未将涉案191首曲目授权音集协管理，是对自己民事权益的处分，丧失了通过司法强制力维护权益的胜诉权。5.一审确定的赔偿数额偏高，未综合考虑锦湖酒店KTV包房数量少、经营地、经营地区经济欠发达众生活水平及消费水平普遍较低等因素。 灿星文化公司答辩称，锦湖酒店作为专业的KTV经营者，理应知道经营性地使用他人歌曲需要获得许可并向权利人支付使用费，且在经营过程中负有对其KTV点歌系统歌曲曲库的监管职责，防止侵权行为的发生。但锦湖酒店在于音集协办理许可事宜以及经营过程中均未尽到审查、监管及注意义务，对侵权事实的发生存在过错。综上，一审法院认定事实清楚，证据充分，判赔数额合理，请求予以维持。 灿星文化公司向一审法院起诉，请求：一、判令锦湖酒店立即停止侵权，并从歌曲库中删除涉案侵权作品；二、判令锦湖酒店赔偿经济损失以及为维权所支出的合理费用l0万元；三、由锦湖酒店负担本案的所有诉讼费用。 一审法院认定事实：灿星文化公司于2006年3月24日成立，为其他股份有限公司（非上市）。灿星文化公司当庭提交了以下出版物：1.《蒙面唱将猜猜猜第一季》（ISBN编码：978-7-7985-1060-7，包装盒内含11张光碟。）；2.《蒙面唱将猜猜猜第二季》（ISBN编码：978-7-7985-1153-6，包装盒内含12张光碟）；3.《中国好歌曲第一季》（ISBN编码：978-7-7985-1065-2，包装盒内含11张光碟。）；4.《中国好歌曲第二季》（ISBN编码：978-7-7985-1064-5，包装盒内含11张光碟）；5.《中国好歌曲第三季》（ISBN编码：978-7-7985-1066-9，包装盒内含11张光碟）；6.《中国新歌声第一季》（ISBN编码：978-7-7985-1062-1，包装盒内含11张光碟。）；7.《中国新歌声第二季》（ISBN编码：978-7-7985-1162-8，包装盒内含15张光碟。）；8.《中国之星》（ISBN编码：978-7-7985-1063-8，包装盒内含11张光碟。）；9.《盖世英雄》（ISBN编码：978-7-7985-1161-1，包装盒内含11张光碟。）；10.《歌声的翅膀》第一季（ISBN编码：978-7-7985-1152-9，包装盒内含11张光碟）；11.《中国好声音2018》（ISBN编码：978-7-7985-1160-4，包装盒内含15张光碟。）。以上11个出版物包装盒背面信息均显示有以下文字：“出版方：九州音像出版公司。出版人：王明鉴。责任编辑：宋丹。地址：。地址：北京市西城区广安门南街**广安大厦北段**制作者（或录音录像制作者）/著作权人：上海灿星文化传媒股份有限公司。”以上音乐专辑的包装盒内所含光碟的碟芯上均有蚀刻来源识别的SID码。以上序号第1、2、8音乐专辑的歌曲中包含与涉案被控侵权的191首歌曲名称相同的歌曲。 中华人民共和国国家版权局（以下简称国家版权局）于2016年12月27日登记的《作品登记证书》（登记号：国作登字－2016－I－00347290）载明：作品名称为《蒙面唱将猜猜猜第一季》，作品类别为电影和类似摄制电影方法创作的作品。制片者和著作权人均为灿星文化公司。 国家版权局于2017年11月17日登记的《作品登记证书》（登记号：国作登字－2018－I－00533451）载明：作品名称为《蒙面唱将猜猜猜第二季》，作品类别为电影和类似摄制电影方法创作的作品。制片者和著作权人均为灿星文化公司。 国家版权局于2017年1月12日登记的《作品登记证书》（登记号：国作登字－2017－I－00347643）载明：作品名称为《中国之星》，作品类别为电影和类似摄制电影方法创作的作品。制片者和著作权人均为灿星文化公司。 法泓公司受灿星文化公司的委托，代为处理灿星文化公司的著作权等权益的维权事宜。2019年7月22日，法泓公司在鹭江公证处“公证云”注册了用户名为“fahong209*****”账号。2019年8月11日，法泓公司有关人员来到位于广东省韶关市翁源县附近的“锦湖KTV”V226包厢，以普通消费者的身份进入该房间进行消费。期间，使用该房间内的歌曲点播设备进行查找、点击、播放歌曲。消费结束后，现场取得该经营场所提供的“广东增值税电子普通发票”一张，“票据”小票一张。整个取证过程，相关人员通过鹭江公证处“公证云”APP的手机拍照、手机录像功能进行拍照及录像，拍摄所得的照片文件4张、录像文件3个经“公证云”平台进行同步校验、加密后提交鹭江公证处保管，该处为该电子数据出具了相应的《电子数据保管函》。取证结束后，法泓公司向鹭江公证处申请对该取证过程、取证内容给予出具公证书。公证事项为保全证据。 鹭江公证处公证员赵天明及工作人员李宇靖登录该处“公证云”平台系统管理后台，调取了相关证据文件及相关数据文件，对调取的证据文件(即照片、录像文件)以及“公证云”平台系统管理后台存证信息(包括取证时间、取证当时的地理位置定位信息、系统日志等数据)进行校验、察看，确认调取的手机照片、录像证据文件自生成之时起未被修改，证据文件中显示的地理位置真实。工作人员将上述证据文件下载至本地电脑，并打印上述手机照片文件，又将《电子数据保管函》、操作日志、手机照片及录像证据文件(以下统称为“电子数据文件”)刻盘保存。2019年8月29日，鹭江公证处出具(2019)厦鹭证内字第65538号《公证书》（以下简称第65538号公证书），证明：一、“fahong209*****”账号(包括该账号下属子账号)于2019年8月11日通过本处“公证云”APP对上述现场进行拍照及录像(共拍摄照片4张、录像文件3个)，并将生成的手机照片、录像证据文件存入本处服务器保管，上述手机照片、录像证据文件自生成之时起未被修改，证据文件内容体现的取证过程真实；二、上述手机照片、录像证据文件系在上述经营场所及周边现场拍摄所得，附于本公证书之后的照片、录像内容与拍摄时的现场一致；三、附于本公证书之后的光盘所存的文件系本公证员及本处工作人员李宇靖从本处“公证云”平台系统管理后台解密、提取、下载所得的电子数据文件的复制件。 公证书对“公证云app一手机拍照”功能简述如下：1、“手机拍照”功能。系统运行的是“公证云”手机APP自有的拍照功能，而非调用操作系统的拍照功能。若手机具备前、后摄像头的，支持切换。“手机拍照”功能在使用时，会获取手机拍照时的GPS定位信息，该定位信息存于对应的《操作日志》中，可供参考。2、拍照完成后照片保存于私有目录下，并提交文件的数据指纹到云端服务器。存证的时候将整个证据文件提交到云端服务端保存，云端服务器对证据采用双重非对称方式加密固定存证。 公证书对“公证云app一手机录像”功能简述如下：1、“手机录像”功能。系统运行的是“公证云”手机APP自有的录像功能，而非调用操作系统的录像功能。在使用中，本功能不可以通过缩放调整(裁剪)拍摄范围。不支持手机前、后摄像头切换。手机录像功能在使用时，会获取手机录像时的GPS定位信息，该定位信息存于对应的《操作日志》中，可供参考。2、该功能标准版本采用直播推流技术，对摄像头采集到的画面实时推送到公证处云端服务器，云端服务器对接收到的证据采用双重非对称方式加密固定存证。部分版本录像文件在录制后保存于私有目录下，并提交文件的数据指纹到云端服务器。存证的时候将整个证据文件提交到云端服务端保存，云端服务器对证据采用双重非对称方式加密固定存证。 一审庭审时，灿星文化公司主张锦湖酒店侵犯了其著作权中的复制权、放映权。一审法院当庭播放第65538号《公证书》所附的光盘，光盘内存有《电子数据保管函》、操作日志、手机照片及录像证据文件。光盘所存视频并未对全部被控侵权歌曲进行完整录制，锦湖酒店确认光盘中出现的场所是其经营场所。灿星文化公司在《著作权权属侵权纠纷案件原告要素表》中确认“被控侵权对象与诉请保护的作品比对为一致。”，锦湖酒店表示庭后比对，并提交书面质证意见。一审法院限其在2019年12月23日前将详细比对意见书面提交一审法院（比对意见应明确哪一首歌曲是不一致的，即诉请保护歌曲的画面与被控侵权歌曲的画面如何不同都要明确），逾期视为同意灿星文化公司上述比对意见。一审法院于2019年12月21日收到锦湖酒店的书面比对意见，其否认对诉请保护的作品实施了复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播等行为，也否认“被控侵权对象与诉请保护的作品比对为相同”，不同意灿星文化公司对“被控侵权对象与诉请保护的作品比对为相同”的比对意见，但并未按要求明确哪一首歌曲，因此，一审法院视锦湖酒店同意灿星文化公司比对意见。 锦湖酒店注册日期为2013年3月21日，组成形式为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为黄汉明，经营场所在广东省翁源县龙仙镇滨河东路**。经营范围为娱乐：酒店管理服务；旅馆业（国内旅客）；KTV等。2017年4月1日，音集协、音著协为甲方、天合公司为乙方、锦湖酒店为丙方，三方签订一份《著作权许可合同》，约定甲方按照合同约定做出许可，丙方可以在许可范围内以表演、放映的方式使用甲方管理的音像作品（音乐作品和音乐电视作品），丙方基于本合同作出的使用行为，为非专有使用且仅限于符合提供卡拉OK服务之目的。丙方应当交付著作权使用费。许可使用期间为2016年1月1日至2017年12月31日。锦湖酒店已按合同约定支付了著作权使用费。2019年11月3日，音集协、音著协为甲方、锦湖酒店为乙方，分别签订了两份《著作权许可协议》，均约定甲方按照合同约定做出许可，乙方可以在许可范围内以表演、放映的方式使用甲方管理的音像作品，乙方基于本合同作出的使用行为，为非专有使用且仅限于符合提供卡拉OK服务之目的。乙方应当交付著作权使用费。许可使用期间分别为2018年1月1日至2018年12月31日、2019年1月1日至2019年12月31日。锦湖酒店已按合同约定支付了著作权使用费。 一审法院认为，本案为侵害作品复制权、放映权纠纷。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外。”灿星文化公司提供的《作品登记证书》，以及其在国内公开发行的出版物《蒙面唱将猜猜猜第一季》《蒙面唱将猜猜猜第二季》《中国之星》，均注明以上专辑著作权人是灿星文化公司，故可认定灿星文化公司是涉案音乐作品的合法权利人，有权提起本案诉讼，是本案的适格原告。我国著作权法意义上的作品是指文学、艺术和科学技术领域具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。灿星文化公司主张享有著作权的作品不仅包括歌手在舞台上演唱歌曲，还包括导师与歌手的交流、现场灯光与音乐的配合等内容，反映了制作者的构思，体现了制作者的创造性劳动，属于摄制在一定介质上，由一系列有伴音的连续画面组成，并需要借助适当的装置放映或以其他方式传播的作品，应认定为以类似摄制电影的方法创作的作品。关于锦湖酒店称灿星文化公司所主张的歌曲是在他人音乐作品的基础上创作的，没有完整性，无法判断被控侵权歌曲是灿星文化公司享有著作权的歌曲还是与他人相似的汇编、改编作品。一审法院认为，从灿星文化公司涉诉音乐专辑节目中剪辑出的单首歌曲并非原本就存在的作品，灿星文化公司作为制片者，其在节目的制作过程中增加了很多创作内容，比如重新编曲、导师指导、现场灯光、音乐等，每首歌曲都是制片者参与创作的新作品，故灿星文化公司对涉诉音乐专辑节目的任何一部分都享有著作权。锦湖酒店该抗辩理由不成立。 关于锦湖酒店实施的侵权行为，灿星文化公司提供了第65538号《公证书》予以证明。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条“经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外”的规定，在锦湖酒店未提供相反证据的情况下，一审法院确认第65538号《公证书》的证明效力。依照《中华人民共和国著作权法》第十条规定，复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利；放映权，即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利。第65538号《公证书》反映灿星文化公司委托代理人通过鹭江公证处“公证云”APP的手机拍照、手机录像功能对锦湖酒店的侵权行为进行了网上实时固定证据，将相关的照片、录像视频经“公证云”平台进行同步校验、加密后交由公证处保管，公证处为该些电子数据出具了《电子数据保管函》，确认了上述电子数据自生成之时起到被公证处公证员提取时未被修改。通过审查公证书所附光盘，可以确定摄像地点在锦湖酒店经营场所内。根据该公证书载明的内容，结合该公证书所附的刻录光盘的内容，可以认定锦湖酒店以营利为目的，在其营业场所内通过卡拉OK伴奏系统及放映设备，向不特定的消费者提供灿星文化公司享有著作权的涉案歌曲的视频点播、播放服务，侵犯了灿星文化公司作品的复制权、放映权。关于锦湖酒店以灿星文化公司以自取证据自己进行公证的证据进行诉讼为由否认公证书效力问题。因公证事项为保全证据，公证处对“公证云”平台调取的涉案电子数据进行校验、查看，并确认电子数据的真实性，没有证据表明公证处在此过程中有瑕疵，故公证书能够反映法弘公司指派的人员在取证时的客观事实，一审法院对此予以采信。锦湖酒店该点抗辩理由不成立。 虽然锦湖酒店提交了其与音集协、音著协、天合公司签订的数份《著作权许可合同》及转账票据拟证明锦湖酒店主观上不存在侵权的故意，但侵权事实已然存在，因为灿星文化公司未将涉案音乐作品著作权许可给著作权集体管理组织管理，故依照《中华人民共和国著作权法》第四十八条“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任……（一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外”的规定，锦湖酒店仍应承担停止侵权和赔偿损失的法律责任。 关于赔偿损失的问题。《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定：“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。”由于灿星文化公司的实际损失和锦湖酒店的违法所得均难以确定，一审法院综合考虑涉案作品类型、数量、相关音乐作品使用的付酬标准、锦湖酒店侵权行为方式、主观过错程度、灿星文化公司为制止侵权所支出的合理费用，酌情确定由锦湖酒店赔偿灿星文化公司76400元。 一审法院依照《中华人民共和国著作权法》第十条、第四十八条第一项、第四十九条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条的规定，判决：一、锦湖酒店自判决发生法律效力之日起立即在其歌曲库中删除侵犯灿星文化公司享有著作权的191首歌曲：1《浪费》、2《悟空》、3《身骑白马》（《蒙面唱将猜猜猜第一季》）、4《不为谁而作的歌》、5《太傻》、6《滚滚红尘》、7《好久不见》、8《猜评团开场串烧》、9《一次就好》、10《爱很简单》、11《人质》、12《可惜没如果》、13《搁浅》、14《你把我灌醉》、15《你怎么舍得我难过》、16《独家记忆》、17《淘汰》、18《我真的受伤了》、19《那么骄傲》、20《你要的爱》、21《冷雨夜》、22《静止》、23《慢慢》、24《成全》、25《圣诞结》、26《野花》、27《离开我》、28《丑八怪》、29《相思风雨中》、30《温柔》、31《梦一场》、32《赤裸裸》、33《她说》、34《当爱已成往事》（《蒙面唱将猜猜猜第一季》）、35《天天想你》、36《为你我受冷风吹》（《蒙面唱将猜猜猜第一季》）、37《偏偏喜欢你》、38《爱的代价》、39《张三的歌》、40《他一定很爱你》、41《祝我生日快乐》、42《春泥》、43《你是我的眼》、44《演员》、45《广岛之恋》、46《等你爱我》、47《友情岁月》、48《海阔天空》、49《爱情电影》、50《袖手旁观》、51《苍狼大地》、52《老男孩》、53《听说爱情回来过》、54《失落沙洲》、55《忘不了》、56《残酷月光》、57《好男人》、58《安静》、59《听海》、60《黑色幽默》、61《花房姑娘》、62《存在》、63《ShallWeTalk》、64《悬岸》、65《爱》（《蒙面唱将猜猜猜第一季》）、66《但愿人长久》、67《贝加尔湖畔》、68《后来》、69《是否》、70《流沙》、71《我要我们在一起》、72《最长的电影》、73《有多少爱可以重来》、74《别找我麻烦》、75《追》、76《我好想你》、77《男人不该让女人流泪》、78《味道》、79《女人的选择》、80《吉米来吧》、81《用心良苦》、82《情人》、83《是什么让我遇见这样的你》、84《爱的箴言》、85《舞娘》、86《原来你什么都不想要》（《蒙面唱将猜猜猜第一季》）、87《野百合也有春天》、88《新不了情》、89《对你爱不完》、90《离不开你》、91《站在高**上》、92《我是真的爱你》、93《忽然之间》、94《一样的月光》、95《往日情》、96《爱我别走》、97《玫瑰香》、98《跟着你到天边》、99《婚礼的祝福》、100《告白气球》、101《拯救》、102《为你我受冷风吹》（《中国之星》）、103《留什么给你》、104《阿楚姑娘》、105《红旗飘飘》、106《国际歌》、107《千千阙歌》、108《不要怕》、109《跟着感觉走》、110《鸟人》、111《给你一点颜色》、112《千万次的问》、113《原来你什么都不想要》(《中国之星》）、114《歇一歇》、115《当时的月亮》、116《为什么你背着我爱别人》、117《蜕化》、118《数人玩·就是这个调调》、119《月亮代表我的心》、120《火柴天堂》、121《爱》（《中国之星》）、122《我是一只小小鸟》、123《云南》、124《身骑白马》（《中国之星》）、125《友情岁月》、126《白痴》、127《花心》、128《一江水》、129《即刻出发》、130《老爸》、131《演》、132《三厘米》、133《会飞的野马》、134《我最亲爱的情人》、135《Crazy+不同凡想》、136《月牙泉》、137《Amani》、138《DearFriend》（《中国之星》第4期）、139《相对》、140《痛并快乐着》、141《天黑黑》、142《乖乖的》、143《LoveCanFly》、144《星星》、145《往日情》、146《妈妈盖亚》、147《音乐响起》、148《怎么舍得你》、149《歌声与微笑》、150《唯一》、151《SuperDanceMedley》、152《夜》、153《我们都不应该孤单》、154《磁器》、155《男儿当自强》、156《自由》、157《真实》、158《流浪记》、159《花儿为什么这样红》、160《MJLove》、161《梦的眼睛》、162《地狱就是天堂》、163《我和你》、164《Hold不住》、165《潇洒走一回》、166《快乐梦想》、167《那是谁》、168《从那以后》、169《恼人的秋风》、170《LotionSong》、171《望春风+雨夜花》、172《大秧歌序曲》、173《自己的心情自己感受》、174《音乐爱我》、175《红日》、176《那种女孩》、177《当爱已成往事》（《中国之星》）、178《那些年》、179《灰姑娘遇上埃及王子》、180《蒙古姑娘》、181《爱是怀疑》、182《海然海然》、183《原谅》、184《心中的太阳》、185《感谢你》、186《DearFriend》（《中国之星》第10期）、187《天地鉴》、188《流畅》、189《伤痕》、190《可爱的一朵玫瑰花》、191《流花》；二、限锦湖酒店于判决发生法律效力之日起十日内赔偿灿星文化公司经济损失及合理费用76400元；三、驳回灿星文化公司的其他诉讼请求。一审案件受理费2700元，由锦湖酒店负担1719元，灿星文化公司负担981元。 二审期间，锦湖酒店向本院提交一份《视频点播设备购销合同》（附《锦湖酒店点歌设备签收单》《中国音像著作权集体管理协会授权书》）复印件作为新证据，拟证明被诉191首曲目均系韶关市浈江区臻域网络科技有限公司（以下简称臻域公司）销售给锦湖酒店的点播设备系统所自带的曲目，该公司系福建星网视易信息系统有限公司的授权代理商，而点播系统中的曲目系由音集协授权福建星网视易信息系统有限公司所得。灿星文化公司未提交书面质证意见。锦湖酒店还向本院提交《追加第三人申请书》，请求追加臻域公司作为第三人参加诉讼。本院将在下文中针对锦湖酒店上述举证及相应申请予以综合分析回应。 本院经审理查明，一审法院查明的事实属实，予以确认。 本院认为，本案系侵害作品复制权、放映权纠纷。综合锦湖酒店的上诉理由和灿星文化公司的答辩意见，本案二审争议焦点归纳为：1.锦湖酒店是否构成侵权以及应否承担民事赔偿责任；2.一审确定的赔偿数额是否恰当。 （一）关于锦湖酒店是否构成侵权以及应否承担民事赔偿责任的问题。《中华人民共和国著作权法》第四十八条规定，未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，依法应承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。根据已查明的事实，锦湖酒店未经灿星文化公司许可，在其经营场所的点唱系统内存储涉案音乐作品MTV，并以卡拉OK的方式向不特定的公众进行公开放映，该行为侵害了涉案作品的复制权、放映权，构成侵害著作权的行为，依法应承担停止侵害、赔偿损失的民事责任。锦湖酒店主张其与音集协已经签订《著作权许可使用合同》，不具有侵权过错责任。对此本院认为，上述合同约定锦湖酒店获得授权使用的音像作品系已经参与著作权集体管理的作品，但该合同并未记载具体作品清单，无法证明涉案作品已经参与集体管理。故锦湖酒店的举证尚不足以证明其有权使用涉案作品，其上述主张理据不足，本院不予支持。锦湖酒店上诉还主张涉案KTV娱乐点播设备系由案外人臻域公司提供，被诉侵权行为与锦湖酒店无关，并申请追加臻域公司作为第三人参加诉讼。经查，锦湖酒店二审提交的其与臻域公司签订的《视频点播设备购销合同》以及所附的《锦湖大酒店点歌设备签收单》《中国音像著作权集体管理协会授权书》均系复印件，没有原件予以核对，而且，即便能够提供原件予以核对，但《锦湖大酒店点歌设备签收单》签收时间系2018年1月17日，早于《视频点播设备购销合同》的签订时间2019年1月7日，无法证明签收的设备即购销合同中约定的设备，而《中国音像著作权集体管理协会授权书》显示的授权有效期则系2020年5月1日至2020年10月31日，被诉行为发生时间并不在此期间。故锦湖酒店提交的证据亦不能形成完整的证据链条证明其所主张之事实，本院对上述证据不予采信。况且，涉案KTV娱乐点播设备及其中的音乐作品MTV是否确由臻域公司提供，并不影响本案对侵权作品使用人锦湖酒店的侵权责任认定，本案并无追加第三人之必要。锦湖酒店可另循法律途径解决。锦湖酒店申请追加臻域公司作为第三人参加诉讼，理据不足，本院不予准许。 （二）关于一审确定的赔偿数额是否恰当的问题。锦湖酒店上诉主张一审法院判赔数额过高。《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。鉴于锦湖酒店和灿星文化公司均未提交证据证明灿星文化公司的实际损失和锦湖酒店的违法所得，本案须综合考虑以下因素酌定赔偿数额：锦湖酒店已经与音集协签订了四份《著作权许可协议》并依约交付了许可费用，许可使用期限自2016年1月1日至2019年12月31日，表明锦湖酒店有守法之意识，其本案侵权的主观恶意程度较轻；锦湖酒店经营场所位于广东省韶关市翁源县，属当地经济发展水平较低和消费能力较差的地区；涉案作品类型为类电作品，系在原作品基础上添加元素创作的；灿星文化公司为制止侵权支付了合理费用。本院认为，一审法院未综合考虑上述因素酌定赔偿数额，判赔数额过高，应予纠正。锦湖酒店上诉有理，本院予以支持。本院酌情确定锦湖酒店应赔偿灿星文化公司经济损失及合理维权开支共19100元。 综上所述，锦湖酒店的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国著作权法》第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持广东省韶关市中级人民法院（2019）粤02民初219号民事判决第一项； 二、变更广东省韶关市中级人民法院（2019）粤02民初219号民事判决第二项为：翁源县锦湖酒店管理服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿上海灿星文化传媒股份有限公司经济损失及合理费用19100元； 三、驳回上海灿星文化传媒股份有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2300元，由翁源县锦湖酒店管理服务有限公司负担1840元，上海灿星文化传媒股份有限公司负担460元。二审案件受理费1710元，由翁源县锦湖酒店管理服务有限公司负担1368元，上海灿星文化传媒股份有限公司负担342元。翁源县锦湖酒店管理服务有限公司已向本院预交二审案件受理费1710元，其多交的342元，本院予以退回。上海灿星文化传媒股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院补交二审案件受理费342元。 本判决未终审判决。 审 判 长 欧丽华 审 判 员 肖少杨 审 判 员 叶 丹 二〇二〇年十一月十三日 法官助理 伍旖凡 书 记 员 田 青