苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0591民初220号原告：苏州工业园区益兴品机电设备有限公司，住所地苏州工业园区东宏路**。法定代表人：孔祥成，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王琨，江苏姑苏律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈国扬，江苏姑苏律师事务所实习律师。被告:苏州才哲智能科技有限公司，，住所地苏州高新区嵩山路**法定代表人：张伟城,该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李**，江苏苏明律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴瑱，江苏苏明律师事务所实习律师。原告苏州工业园区益兴品机电设备有限公司（以下简称益兴品公司）诉被告苏州才哲智能科技有限公司（以下简称才哲公司）定作合同纠纷一案，本院于2020年1月8日受理后，依法由审判员王贤成适用简易程序。后因案情复杂，本院依法组成合议庭适用普通程序。因工作原因，变更为由审判员范凌杰与人民陪审员陈学珠、朱梅珍组成合议庭于2020年11月3日公开开庭进行了审理。原告益兴品公司的委托诉讼代理人王琨、陈国扬，被告才哲公司的委托诉讼代理人李**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告益兴品公司向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告解除《设备销售合同书》；2、判令被告返还原告预付货款81360元；3、判令被告按照合同总金额的50%支付原告违约金135600元。事实和理由：2019年4月16日，原、被告签订《设备销售合同书》，约定由被告根据原告提供的相关信息及资料，设计并组装自动贴膜机设备，双方约定了付款方式及违约责任等。原告按照约定于2019年4月19日向被告支付预付货款81360元，后被告多次拖延交货。经原告多次催促后，设备经双方检验，被告所提供的设备存在多处参数问题，无法达到正常使用和生产的目的，经原告多次督促要求调试、整改后，被告所提供的设备仍无法通过验收，现已远远超过合同约定的整改期，被告明确表示无法调试成功。为此，原告根据《设备销售合同书》第9条约定及《合同法》第94条规定，多次催促被告返还预付货款81360元及违约金未果。原告为维护自身合法权益，诉至法院。被告才哲公司辩称，第一，同意解除双方签订的设备销售合同书，解除的时间为我方第一次收到法院寄送的起诉状之日即2020年3月9日；第二，不同意返还预付货款81360元，因为原告单方面解除设备销售合同，给被告造成了损失，已经超过了预付货款的金额；第三，合同解除的责任在原告，违约方是原告，被告保留追究原告违约责任的权利，并不同意支付原告诉请的违约金。如果支持原告违约金诉请，原告违约金计算标准过高，请求法院调减。经审理查明，2019年4月16日，原告益兴品公司（购货单位，甲方）与被告才哲公司（供货单位、乙方）签订设备销售合同书，双方就甲方向乙方购买自动弹夹上下料+自动切贴膜+热压机达成如下约定：合同总金额271200元（含13%税价格），中间有需求变更涉及成本变化时以最新价格为准。付款时间及方式：1)乙方方案确定以后，甲方下订单应预付货款30%，乙方收到预付款开始备料；2)设备组装完成，同甲乙双方确认功能OK后，付出货款30%；3)送货后60日内甲方需付30%货款；4)乙方交货日起1年付余款10%；5)甲方付款前，乙方应提供合格的增值税发票。交货时间、地点、地点：乙方收到甲方相关信息及资料后4个月内交货（乙方尽可能提早交货)(目前泵交期3个月，根据甲方客户进度可能借用现有机台泵浦，甲乙双方需积极配合以满足甲方客户生产进度)；交货地点：甲方在苏虹西路188号工作点收货人名称：益兴品公司；交货方式：乙方负责货物运输；乙方应在合同设备发运前告知甲方发运情况(发运时间、件数等)，甲方应在合同设备到达后协助准备相关收货事宜。甲方收取设备时，应检查合同设备外箱包装情况。合同设备外箱包装无损，方可提货。如合同设备外箱包装受损或发现合同设备包装箱件数不符，应立即通知乙方，以便乙方办理合同设备遇险索赔手续。验收时间、地点、地点、方式：验收时间：乙方应于合同生效后4月内完成设备并安排出货(预计出货后乙方现场组装、安装调试、现场留守调试总计7天，具体以现场实际生产情况双方协调为准)，乙方调试OK后甲方应在2周内安排验收。设备确认验收并由甲方告知或出具验收合格通知书给乙方(可以书面或是邮件等形式，或其他双方认可的方式)(泵浦进度甲乙双方根据甲方客户要求积极协调，最大程度满足甲方客户时间需求)；验收地点：苏州工业园区苏虹西路188号；验收标准：1)需达到双方确定的拉膜、切膜、真空热压动作流程，以单弹夹为单位上下料；2)不可造成折料；3)电气、热压温度时间、负压参数等信息以甲方工程师及乙方工程师己确认信息附件规格书为准，具体验收标准参考合同附件一。设备必须满足合同约定的规格要求，有未达到相关要求的甲方需告知乙方对应问题点，乙方需提出整改方案及时间进度表。按照方案流程及规格书要求功能不能达到工程师沟通参数的，乙方需在1个月内完成改善。如果功能达不到要求且乙方无法在既定时间内继续改善的甲方可以要求退货并要求退款。违约责任：甲方不得以不正当理由突然终止合同，否则损失由甲方承担，乙方不需退还预付款；乙方最终不能完成甲方定制设备造成的损失需由乙方承担，甲方要求乙方全额退款并要求赔偿相应损失、违约金不低于机台合同价格的50%。设备销售合同书附件一为自动弹夹上下料+自动切贴膜+热压机规格书，规格书载明项目内容：自动贴膜机+热压机，需求时间2019年，复现地点：设备完成后现场调试OK后再出货至客户端现场安装调试，规格书还对案涉设备的产品尺寸、线体概观等进行明确规定，同时规定：以上设备验收以现场实物规格为准，调试完成后甲乙双方人员须积极配合到现场按照规格确认，完成确认后即认定为合格交付（需要修改完善的供方需要在购方提出要求后1个月内完成，不需修改的现场确认的按规格书规格标准完成即可）。若功能达不到预期要求且制作方无法在既定时间内继续改善的购方可以退货并要求退款，违约参考合同约定内容。合同书附件二为自动弹夹上下料+自动切贴膜+热压方案。2019年4月19日，原告益兴品公司通过银行转账的方式向被告才哲公司转款81360元，备注用途为货款。2019年4月18日至12月31日，原告益兴品公司的人员王刘超与被告才哲公司的法定代表人张伟城通过微信沟通案涉设备的交付及调试事宜，原告的人员多次催促被告交付案涉设备，于设备交付后，原告的人员多次催促被告解决设备出现的问题。2019年12月5日至12月31日，原告益兴品公司的人员王刘超与被告才哲公司的法定代表人张伟城在微信群中就案涉设备交付后的调试进行沟通。主要内容如下：12月5日，原告的人员称“伟城你那边尽快联系，联系不上就去现场看看吧！客户要求明天去谈buyoff，今天要给出明天上午去还是下午去，意思是直接要结案处理了，时间逾期太久了。电话的意思就是如果没好就是直接谈退货退款了”。12月9日，原告的人员询问“那边进度如何？”，被告的法定代表人回复“设计好了，在讨论”，原告的人员回复“时间你知道的哦，把握好进度”。12月25日，原告的人员称“如电话所说，客户觉得按照现有公司模式可能性不大，但是还是会帮我们忙，问一下单次热压是否接受，有结果我会告知你。另外，昨天提出来的不管一次还是二次的温度、保压以及压力可调同步不能影响负压及其他参数问题，这些30号之前都要解决。我问了客户buyoff定义：就是最终时间到了！按照要求验收，行就是行然后验收，不行就上报然后采购联系退货退款事宜！没有修改时间！”12月30日，原告的人员称“赶紧讨论下”，被告的法定代表人回复“机台跟客户那边先按照你能争取的最好结果去处理，如客户坚持退货退款，你要负责后续我司研发ok后，消耗该机台。研发过程中的物料请帮忙配合提供”。之后，原告的人员回复“已和客户谈好退货和退回已付货款、取消本次订单。机台研发成功后客户再来确认没问题后谈论下单事宜。安排下财务事宜，明天上午我和客户处理退款事宜。后期借料调试已沟通好，可以借料”。对于2019年12月5日至12月31日的微信聊天，原告益兴品公司解释称，双方在2019年12月30日之前有过多次沟通，被告提供的设备在无法达到合同约定的标准，同时也无法进行研发改善后，被告同意原告向客户提出退货退款的请求，被告也同意退还预付款，被告将设备取回再进行研发。原告于2019年12月5日以及12月25日通知被告，如果在12月30日之前无法达到原告客户的验收要求，原告就要联系客户进行退货退款。因此，被告在2019年12月30日通过微信提出可以将案涉设备取回再进行研发，研发成功后，原告再联系客户讨论是否购买案涉设备。原告对此予以同意。被告才哲公司解释称，原告于2019年12月5日以及12月25日通知被告，如果在12月30日之前无法达到原告客户的综合要求，原告就要联系客户进行退货退款。因此，被告在2019年12月30日通过微信提出可以将案涉设备取回再进行研发，研发成功后，原告再联系客户讨论是否购买案涉设备。原告对此予以同意。2020年1月6日，原告益兴品公司向被告才哲公司发送邮件，称如之间我们共同与客户洽商最终日期2019年12月30日，不能完成需按合同如期给我们客户验收。因贵司设备功能问题，我司无法给我们的客户按期交合格机台，导致合同无法履行，请贵司在2020年1月15日前安排退款。附件为客户目前结案报告及要求退货通知。2020年1月10日，原告益兴品公司再次向被告才哲公司发送邮件，称已通知这么多天依然没有反应。目前客户要求将机台拖走，贵司请尽快安排拖回时间，我好联系现场准备放行事宜。关于原告益兴品公司提出的质量问题，主要为：1、产品的贴膜检验，结果有折料、污染、褶皱；2、产品规格要求是101毫米乘103毫米，并且是要求能达到与94毫米乘120毫米通用，但验收报告最后一页得出的验收结果是设备仅支持基本尺寸，治具范围目前只有101×103一种可支持，94.2×120.6治具不支持，无法达到兼容的效果；3、要求热压温度在100到120摄氏度，模块最大温度150℃，可调节大小，加热类精度在5℃以内，但实际上验收得出机器无法达到精度5℃以内的标准，并且也无法显示HPA数据；4、产品规格要求热压真空度的小于30秒，能够抽到小于5hPa，并且使用与工程师确认选用客户同规格型号的泵。实际未能达到上述要求，真空精度也无法达到5hPa以内标准，并且被告并没有使用工程师要求的同规格型号的泵；5、产品规格要求热压压力，要求压膜压力可调，压模压力分别可调，但实际程序设置中两次压膜压力并不能达到分别可调的标准。被告才哲公司对上述原告提出的质量问题不予认可，认为被告提供的设备达到合同约定的参数标准，没有质量问题。关于原告提出的案涉设备的质量问题，双方均明确不申请鉴定。关于案涉设备的安装、调试及验收情况，原告益兴品公司称，从2019年8月9日交付设备后，原告和被告均在原告的客户处进行安装调试，一直到2019年12月30日。由于被告提供的案涉设备存在质量问题，被告无法解决安装调试过程中出现的问题，案涉设备没有安装调试完毕。被告才哲公司称，从2019年8月初交付设备后，原告和被告在合同约定的交货地点进行安装调试，被告认为已经安装调试完毕，且符合合同约定的标准，但原告没有验收。关于案涉设备目前的情况，原告益兴品公司与被告才哲公司均确认在被告处，由被告从合同中约定的地点将设备取回。被告称，因原告不配合提供原料也拒绝继续采购，被告已将设备自行处置。为证明被告才哲公司违约给原告益兴品公司造成的损失，原告提供如下证据：1、2019年4月11日原告与案外人江苏卓胜微电子股份有限公司（以下简称卓胜微公司）签订的设备销售合同书，合同标的为自动弹夹上下料+自动切贴膜+热压机，合同总金额：748060元，原告方案确定后，卓胜微公司下订单应预付货款30%；原告设备完成在原告厂内完成调试完成后通知卓胜微公司付给原告货款30%后出货。2、卓胜微公司出具的自动贴膜机Buyoff报告，主要内容为列明自动贴膜机存在的问题。3、转账凭证，显示2019年4月18日和8月15日，案外人卓胜微公司分两笔向原告转款224418元、224418元，用途均为预付货款。2020年1月7日，原告向案外人卓胜微公司转款448836元，备注为退货退款。被告才哲公司对上述证据质证认为，对设备销售合同书的真实性无法确认，因为系原告与案外人签订的；对报告的真实性无法确认，因为系案外人作出，而非法定鉴定机构作出；对转账凭证的形式真实性认可。经询问，原告益兴品公司称，原告以起诉方式解除案涉合同，解除合同的时间为2020年3月9日。合同总金额是271200元，合同第9条约定违约金不低于机台合同价格的50%，因此得出违约金为135600元。依据合同法第113条，被告应当向原告支付违约金，包括合同履行后可以获得的利益。被告取回案涉设备后，双方没有达成继续研发的合意，而且被告没有说让原告提供必备的原材料，没有任何聊天记录反映这个事情，双方没有达成继续合作的合意，而且被告没有按照合同约定继续履行合同对设备进行整改，而是做了其它的一些改动。经询问，被告才哲公司称，被告取回案涉设备后有做研发，但是原告未向被告提供研发所需要的必备的原材料，所以被告也只是在这个基础上做了一些改动，没有办法按照原告的要求去做。以上事实有当事人提供的设备销售合同书及附件、转账凭证、微信聊天记录、报告、邮件以及当事人在庭审中陈述等证据予以证实。本院认为，原、被告之间的定作合同关系依法成立并有效，双方均应当按约履行自己的义务。审理过程中，双方均同意设备销售合同书于2020年3月9日予以解除，本院对此予以确认。但被告认为合同解除系原告单方面的行为，致使合同解除的责任在于原告。本院认为，依据现有证据，原告以被告未按合同约定提供设备，致使原告的合同目的无法实现为由，要求解除双方之间签订的设备销售合同书，具有事实基础和法律依据，理由如下：首先，设备销售合同书中约定，设备在未达到合同约定的情况下，被告需在一个月内完成改善。若功能达不到要求且被告无法在既定时间内继续改善的，原告可以要求退货并要求退款。本案中，案涉设备的制作方案由被告确定，被告于2019年8月初交付设备后，在原告人员通过微信多次催促下，直至2019年12月底被告仍未将设备研发成功，之后被告将设备予以取回。据此可以认定被告在所交付的设备未符合合同约定的情况下，亦未在合同约定的时间内完成改善，致使设备最终被退回。其次，被告在取回案涉设备后，将设备自行处置，并未完成设备的研发。因其自行处置案涉设备致使无法通过鉴定来判断设备是否存在质量问题，其应当承担相应的不利后果。最后，对于被告抗辩所称，在被告将设备取回，研发成功后，原告再联系客户讨论是否购买案涉设备，故而原告有义务继续将设备销售。本院认为，目前设备并未研发完成，客户是否购买案涉设备并不取决于原告，也并不影响原告根据被告违约行使合同解除权。综上，原告有权以被告存在违约行为致使其合同目的无法实现为由，解除案涉设备销售合同书。合同解除后，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因原告已向被告支付预付款81360元，故合同解除后，原告诉请被告返还该预付款，于法有据，本院予以支持。至于案涉设备的处置问题，因被告已经取回案涉设备，故合同解除后，不涉及设备的返还问题。关于原告诉请被告赔偿违约金的问题，原告依据设备销售合同书中的约定，以合同总金额271200元的50%主张违约金135600元。被告对此抗辩认为，违约金计算标准过高，请求法院调减。本院认为，对于原告主张的转售利益损失，属于可得利益损失范畴，应当运用可预见规则予以计算和认定。守约方应当对其所遭受的损失中，哪些是违约方在订约时可以预见的进行举证。本案中，双方在签订设备销售合同书时并未明确约定案涉设备的最终使用者，也未约定案涉设备转售给最终使用者的价格，原告亦未举证证实其在双方签订案涉合同时对其转售的情况向被告予以告知，故对于原告主张的损失，应综合本案合同履行情况、当事人的过错、合理预见的损失数额等因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，本院调整被告需向原告赔偿的违约金为5万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、原告苏州工业园区益兴品机电设备有限公司与被告苏州才哲智能科技有限公司于2019年4月16日签订的设备销售合同书于2020年3月9日解除。二、被告苏州才哲智能科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告苏州工业园区益兴品机电设备有限公司退还预付款81360元。三、被告苏州才哲智能科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告苏州工业园区益兴品机电设备有限公司偿付违约金5万元。如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5368元，保全费1645元，两项合计7013元，由原告苏州工业园区益兴品机电设备有限公司负担2767元，由被告苏州才哲智能科技有限公司负担4246元，该款原告已预交，由法院退还，被告苏州才哲智能科技有限公司于本判决生效之日起十日内向本院支付。逾期不交，本院将移交执行部门强制执行。（本案诉讼费账户名称为：苏州工业园区人民法院诉讼费专户，开户银行：中国银行股份有限公司苏州园区行政中心支行，账号：62×××85。）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  范凌杰人民陪审员  陈学珠人民陪审员  朱梅珍二〇二〇年十一月三十日书 记 员  夏凯迪附录：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。