广东省广州市南沙区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0115刑初471号公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。被告人梁挺松，男，1977年1月24日出生，汉族，出生地广东省广州市，初中文化，无业，户籍地广东省广州市南沙区。因犯盗窃罪于2001年8月28日被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑九个月，于2002年2月7日刑满释放。因犯盗窃罪于2003年4月8日被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑一年，于2003年11月28日刑满释放。因犯贩卖毒品罪于2010年9月16日被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑十个月，于2011年3月6日刑满释放。因犯贩卖毒品罪于2018年12月14日被本院判处有期徒刑八个月，于2019年4月29日刑满释放。2007年至2018年期间，因吸毒多次被行政拘留或强制戒毒。因本案于2020年4月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月26日被逮捕，现羁押于广州市南沙区看守所。指定辩护人蒙新颖，广东尚情律师事务所律师，由广州市南沙区法律援助处指派。广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检一部刑诉〔2020〕Z274号起诉书指控被告人梁挺松犯贩卖毒品罪，于2020年8月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年11月3日公开开庭进行了审理。广东省广州市南沙区人民检察院指派检察官徐田林出庭支持公诉，被告人梁挺松及其辩护人蒙新颖均到庭参加诉讼。现已审理终结。广州市南沙区人民检察院指控：2020年3月27日11时许，经证人樊某联系毒品交易并微信转账人民币404元，被告人梁挺松以人民币400元购入1包白色粉末，并从中截留部分用于吸食，随后被告人梁挺松去至本区万洲大桥桥底处将剩余白色粉末（净重0.07克，检出海洛因成分）贩卖给证人樊某。同日16时30分许，经证人樊某再次联系毒品交易并微信转账人民币200元，被告人梁挺松以人民币200元购入1包毒品，后驾驶摩托车去至本区准备进行毒品交易，因民警设伏随即驾车逃离现场。2020年4月21日11时许，经证人黄某联系毒品交易并微信转账人民币520元，被告人梁挺松以人民币500元购入5包颗粒物，并从中截留1包颗粒物用于吸食，随后被告人梁挺松去至本区，将剩余4小包颗粒物（共净重0.13克，检出海洛因成分）贩卖给证人黄某。交易完成后，公安机关将被告人梁挺松抓获。综上，被告人梁挺松贩卖毒品海洛因三次，可查清毒品数量为0.2克。为支持上述指控事实，公诉机关当庭提交了涉案毒品、手机等照片，抓获经过、户籍资料等书证，证人黄某、樊某的证言，梁挺松的供述及辩解，毒品检验报告，勘验、检查、提取、称量等笔录，通话录音，视频录像等证据，公诉机关据此认为，被告人梁挺松贩卖毒品海洛因0.2克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。指控的第二宗贩卖行为，基于被告人梁挺松意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，对该宗事实可比照既遂犯从轻处罚。被告人梁挺松曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，应当从重处罚。被告人梁挺松因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，是毒品再犯，应从重处罚。建议对其判处有期徒刑三年六个月至四年，并处罚金。鉴于庭审中被告人梁挺松承认实施了起诉书指控的第一宗、第三宗贩卖事实，当庭变更量刑建议为判处有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提请本院依法判处。被告人梁挺松对起诉书指控的第一宗、第三宗贩卖行为无异议，但辩称公安人员有“钓鱼执法”的嫌疑，且其是帮朋友代购毒品，并无获利；其没有实施起诉书指控的第二宗贩卖行为，案中并无缴获毒品，其仅是以贩卖毒品的名义，要樊某还钱。其辩护人提出如下辩护意见：1.被告人本身是吸毒人员，贩卖毒品的目的是方便从中截留部分用于吸食，主观恶性、社会危害性相对较小；2.毒品交易是在公安机关控制下进行，毒品不会流入社会。请求对其酌情从轻处罚。经审理查明：2020年3月-4月期间，被告人梁挺松以“帮人购买毒品截留部分用于自己吸食”的方式，多次贩卖毒品海洛因。具体如下：一、2020年3月27日11时许，吴某向樊某（已判决）转账400元购买海洛因并承诺支付100元好处费。樊某遂向其上家即被告人梁挺松微信转账404元，并在南沙区万洲大桥桥底处交易。后樊某将该毒品交付吴某，被公安机关抓获。并缴获上述毒品，经检验，净重0.07克，检出海洛因成分。樊某归案后，向公安机关供述其从梁挺松处购买上述0.07克海洛因的事实。二、同日，在公安机关控制下，樊某继续联系被告人梁挺松购买海洛因，并微信转账200元，并约定在本区交易。同日16时30分许，梁挺松驾驶摩托车到上述地点交易，因发现民警设伏，驾车逃离。上述事实，有下列经庭审质证，本院予以确认的证据证实，足以认定：1.受案登记表、立案决定书，证实：2020年3月27日，公安机关接到吴某的举报后，在举报人的配合下，抓获贩卖毒品的樊某。同日，公安机关以“樊某涉嫌贩卖毒品”立案侦查。2.公安机关出具的抓获樊某的经过，证实：2020年3月27日9时许，证人吴某向公安机关举报“阿泉”贩毒。在公安机关控制下，吴某向“阿泉”转账400元购买海洛因，并承诺交易后再给100元好处费。后双方在南沙区万州大桥桥底交易，公安机关抓获“阿泉”并在其身上缴获好处费100元，另缴获海洛因0.07克及针筒等。3.扣押决定书、扣押清单、提取称量取样笔录、毒品检验报告，证实：公安机关扣押了涉案毒品，经称量，净重0.07克，检出海洛因成分。4.证人樊某的证言，证实：其在本案贩卖的0.07克海洛因，系其从梁挺松处以404元购得。公安机关抓获其后，其继续联系梁挺松购买200元的毒品交约定交易地点。后在交易地点，梁挺松发现民警设伏驾车逃离。经辨认照片，樊某指认梁挺松即其上家。5.被告人梁挺松在公安机关的供述及辩解，证实：梁挺松在公安机关共有4堂笔录。其在第二份笔录（2020年4月22日）中详细供述了向“阿六”贩卖二次海洛因的经过。具体如下：在3月27日早上10时许，“阿六”联系其帮忙购买400元的海洛因，其让“阿六”转账404元，其中4元是提现手续费。其到大岗市场找上家以400元购买了1小包海洛因，并拿了一点点出来以静脉注射方式吸食完毕，再重新包装好，于11时许开车到万洲大桥桥底调头位置处送过去给“阿六”。到了下午14时许，“阿六”又打电话说要帮忙购买200元的海洛因，并微信转了200元。其让“阿六”过到灵山桥脚的商场交易，“阿六”也答应了。其又到同一个上家以200元购买了1小包海洛因，到了那里，发现好像有民警在那里，于是开车走了。后来其将海洛因吸食完毕。2020年4月22日，经辨认照片，梁挺松指出樊某就是“阿六”，其于3月27日在南沙区万洲大桥桥底处向“阿六”贩卖了1小包毒品海洛因，还签认了“阿六”微信资料截图、其于2020年3月27日两次收到“阿六”微信转账共604元的截图、其与“阿六”（135××××****）的通话记录。另本院查明：本院于2020年7月17日作出（2020）粤0115刑初384号刑事判决书，该判决已发生法律效力。根据该判决认定事实，2020年3月27日10时许，被告人樊某与证人吴某联系并收取毒资人民币400元后，以人民币404元的价格向梁挺松购入白色粉末1包（净重0.07克，检出海洛因成分），随后在广州市南沙区东涌镇万洲大桥桥底掉头处转手贩卖给吴某，收取人民币100元好处费。交易完成后，公安人员将被告人樊某人赃并获。同日下午，被告人樊某协助公安机关抓捕梁挺松。公诉机关认为被告人樊某具有立功、如实供述自己罪行及自愿认罪认罚的从轻、从宽处罚情节。本院判处樊某有期徒刑六个月,并处罚金人民币二千元，案涉毒品0.07克海洛因等违禁品已判处没收、销毁。三、2020年4月21日，证人黄某向公安机关举报梁挺松贩毒，并在公安民警控制下，联系梁挺松购买毒品海洛因并微信转账人民币520元。同日11时许，被告人梁挺松在本区向黄某贩卖4小包颗粒物（共净重0.13克，均检出海洛因成分）。随后，公安机关在南沙区大岗镇金灵南路三号301房将梁挺松抓获，缴获手机1部。上述事实，被告人梁挺松在庭审中无异议，且有下列经庭审质证，本院予以确认的证据证实，足以认定：1.受案登记表、立案决定书，证实：2020年4月21日上午，公安民警接到举报，后在举报人配合下抓获被告人梁挺松。同日，公安机关以“梁挺松涉嫌贩卖毒品”立案侦查。2.抓获经过，证实：2020年4月21日8时许，公安机关接黄某举报称，在南沙大岗有一个叫“鸡头”的贩卖海洛因。黄某在民警控制下，通过电话、微信联系“鸡头”购买400元的海洛因，并支付120元好处费，并要求在灵岗二桥桥底交易。同日11时30分许，黄某按“鸡头”要求，在上述灵岗二桥西侧的基耕路与一男子交易，该男子将一团纸巾交给黄某。黄某随后将该团纸巾交给民警。民警发现纸巾内裹着4小包红色塑料纸包装的疑似毒品。经核实，“鸡头”即被告人梁挺松。随后，公安民警在南沙区大岗镇金灵南路三号301房将梁挺松抓获，并缴获其手机1部。3.证人黄某的证言，证实案发经过。经辨认照片，黄某指认梁挺松就是向其贩卖毒品海洛因的“鸡头”。黄某签认其本人及“鸡头”的微信资料、微信聊天截图、其向“鸡头”微信转账520元的截图、其与“鸡头”手机（号码为186××××****）通话记录截图、4小包毒品照片、交易地点照片。4.现场检测报告书，证实：黄某毒品检测为阴性；经检测梁挺松尿液，吗啡呈阳性。5.扣押决定书、扣押清单、提取笔录、称量取样笔录、毒品检验报告，证实：公安机关提取封存了4小包用红色塑料纸包装的颗粒物，经称量，净重分别为0.03克、0.03克、0.03克、0.04克。经广州市公安司法鉴定中心检验，均测出海洛因成分。6.现场勘验笔录。7.被告人梁挺松在公安机关的供述及辩解，证实：梁挺松在公安机关共有4堂笔录。其在第二份笔录中（2020年4月22日）详细供述了向“阿珍”贩卖了一次海洛因的经过。具体如下：在4月21日10时许，“阿珍”联系其帮忙购买500元的海洛因，并说可以给其1小包。“阿珍”转了520元，说顺便购买一个针筒。其就找“鬼瑞”以500元购买5小包海洛因，并顺便买了2枝针筒。在灵山桥桥底，其在附近蕉地以静脉注射方式将1小包吸食完毕。“阿珍”来了之后，其在机耕路将剩余4小包海洛因及1个针筒给了她。其就离开回到家。到家不久，民警过来将其抓获。2020年4月22日，梁挺松签认其向“阿珍”贩卖的4小包海洛因照片、交易地点照片、其与“阿珍”的通话记录（136××××****）、其本人与“阿珍”的微信资料、其收取“阿珍”微信转账520元的截图、其被扣押手机（186××××****）照片。全案事实，还有下列经庭审质证，本院予以确认的证据证实：1.人口信息查询材料，证实：梁挺松系负完全刑事责任能力的自然人。2.刑事判决书、刑满释放证明书等，证实：梁挺松有盗窃、贩卖毒品的犯罪前科，并构成累犯、毒品再犯。此外，梁挺松因吸毒被多次行政处罚、强制戒毒或社区戒毒。3.被告人梁挺松在公安机关的其他供述及辩解，证实：梁挺松在公安机关共有4堂笔录。在第二份笔录中详细供述了向“阿六”贩卖二次海洛因，向“阿珍”贩卖了一次海洛因的经过。其在第一份笔录中（时间2020年4月21日）否认有贩卖毒品的行为，对2020年3月27日先后两次共收到“阿六”微信转账604元、2020年4月21日收到“阿珍”微信转账520元拒绝解释，对删除两人的微信聊天记录拒绝解释。其在第三份笔录（时间为2020年5月19日）否认有贩毒行为，辩称“阿珍”的520元、“樊某”的604元都是还款。其在第四份笔录（时间为2020年5月26日）否认有贩毒行为。本院认为，根据查明的事实和证据，足资证实被告人梁挺松无视国家法律，贩卖毒品海洛因三次共0.2克，其行为已构成贩卖毒品罪，且根据其贩卖次数，属情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控的罪名成立，证据确实、充分，本院予以支持。被告人梁挺松是累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。被告人梁挺松对起诉书指控的第一宗、第三宗贩卖行为有坦白情节，对该两宗犯罪行为均可从轻处罚。关于被告人梁挺松提出其无实施指控的第二宗贩卖行为的辩解。经查，该辩解与查明事实及证人证言、转账记录等证据不符，不予采信。该宗贩卖行为因梁挺松意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚。关于被告人及辩护人提出的被告人自己也吸毒，无获利的意见。经查，被告人帮人代购毒品，截留部分毒品供自己吸食，属以贩养吸，已构成贩卖毒品罪。鉴于被告人梁挺松的贩毒行为在公安机关控制下进行，毒品无流入社会，本院在量刑时将酌情从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。被告人及辩护人所提辩解、辩护意见中的合理部分，亦予采纳。综合全案的性质、情节、危害后果及被告人的认罪态度，特别考虑到贩卖海洛因的数量，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第一款、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第二十三条和根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条之规定，判决如下：一、被告人梁挺松犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月21日起至2023年4月20日止。罚金应于判决发生法律效力之次日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、扣押于公安机关的毒品海洛因0.13克，予以没收、销毁；扣押于公安机关的作案工具手机1台，予以没收、上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡名态人民陪审员  陈金好人民陪审员  梁金志二〇二〇年十一月十日法官助理陈一松书记员马海欣附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决书发生法律效力第二日起最长不超过三个月。