安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖13民终3951号 上诉人（原审被告）：安徽大诚明置业有限公司，住所地安徽省宿州市灵璧县经济开发区，统一社会信用代码913413235770786897。 法定代表人：许利群,该公司董事长。 委托诉讼代理人：朱春，安徽杜文律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司，住所地安徽省宿州市泗县泗城镇工业园区，统一社会信用代码91341324MA2TF1P00D(1-1)。 法定代表人：金辉，该公司经理。 委托诉讼代理人：曹佩玉，该公司员工。 委托诉讼代理人：沙宇，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：贺杰，男，1974年1月6日出生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。 上诉人安徽大诚明置业有限公司因与被上诉人江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司、贺杰建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省灵璧县人民法院（2020）皖1323民初5028号民事判决,向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，均没有提出新的事实和理由，合议庭认为不需要开庭审理，且经当事人同意，对本案进行了不开庭审理。本案现已审理终结。 安徽大诚明置业有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司要求安徽大诚明置业有限公司承担责任的诉讼请求或起诉。事实与理由：1、一审判决依据的事实不清、证据不足，且适用法律错误。贺杰借用案外人泗县天路沥青路面材料有限公司的名义与安徽大诚明置业有限公司签订了一份沥青砼路面工程承包合同，合同约定了双方的权利义务。贺杰作为实际施工人按照合同约定完成了合同义务，安徽大诚明置业有限公司将涉案工程款全部支付给了贺杰，双方合同已经履行完毕。贺杰施工所用材料是江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司提供，后贺杰没有及时支付货款，便给江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司出具一张欠条，双方买卖合同纠纷产生。江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司依据欠条起诉至法院要求贺杰与安徽大诚明置业有限公司共同偿还欠款122251元，一审法院按照建设工程施工合同立案审理，但是本案法律关系是买卖合同。一审法院认定安徽大诚明置业有限公司与江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司之间存在建设工程施工合同关系无事实及法律依据；2.即使按照建设工程施工合同纠纷，江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司也无权起诉安徽大诚明置业有限公司，因为双方之间不存在合同关系。故一审法院认定事实及适用法律均错误，且无任何依据。综上，请求撤销一审判决，改判驳回江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司要求安徽大诚明置业有限公司承担责任的诉讼请求或起诉。 江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司辩称，1.一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一审中安徽大诚明置业有限公司的代理人对涉案工程是江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司施工无异议，对案涉工程是安徽大诚明置业有限公司开发的事实无异议，对工程款的数额也无异议。基于此，一审认定安徽大诚明置业有限公司、贺杰承担付款责任正确；2.安徽大诚明置业有限公司称涉案工程是贺杰借用泗县天路沥青路面材料有限公司签订沥青路面工程承包合同不成立，该事实不存在。一审庭审中安徽大诚明置业有限公司认可与贺杰之间及贺杰借用其他资质没有任何合同证明。疫情之后江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司找了安徽大诚明置业有限公司项目经理薄明辉，薄明辉称钱款被贺杰领走，当时联系贺杰，贺杰承认没有给江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司钱。在薄明辉的见证下，贺杰出具欠条，限期给钱，否则就起诉贺杰。安徽大诚明置业有限公司称泗县天路沥青路面材料有限公司与其签订合同，该说法不成立。若泗县天路沥青路面材料有限公司与安徽大诚明置业有限公司签订合同，江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司去找安徽大诚明置业有限公司其不会给出回复，也不会找贺杰出具欠条。泗县天路沥青路面材料有限公司专门生产沥青，若其与安徽大诚明置业有限公司签订合同不会使用江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司的沥青。该工程的压路机及技术人员全部是江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司的人员，材料也是江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司提供，480元每吨的价格是包工包料包完工。一审中安徽大诚明置业有限公司的代理人已经认可工程是江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司施工。综上，涉案工程是江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司施工，安徽大诚明置业有限公司是发包方，贺杰冒领了工程款，安徽大诚明置业有限公司应该负责，一审判决正确。 江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司向一审法院提出诉讼请求：1.判决安徽大诚明置业有限公司与贺杰共同偿还江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司工程款122251元及其违约金25000元(自2019年1月31日起、按月息1分计算违约金至偿清全部款项时止);2.本案诉讼费用由安徽大诚明置业有限公司与贺杰承担。 一审法院认定事实：2019年1月30日，江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司为安徽大诚明置业有限公司开发建设的灵璧县“日月星辰”小区门口铺设沥青路面，2019年1月31日完工。2020年6月6日，贺杰向江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司出具欠122251元的欠条，承诺2020年7月30日前付清，如逾期自愿自2019年1月31日起按月息1分支付违约金。到期后，江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司向贺杰及安徽大诚明置业有限公司催要未果。 一审法院认为,本案江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司为安徽大诚明置业有限公司开发建设的小区铺设沥青路面，江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司与安徽大诚明置业有限公司之间成立建设工程施工合同关系。安徽大诚明置业有限公司辩称该工程系其发包给贺杰、贺杰辩称由其发包给江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司，均未能提供证据证明，不予采信。贺杰自愿承担给付工程款义务，并向江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司出具欠条，不违反法律规定，江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司要求贺杰共同给付工程款，一审法院予以支持。贺杰出具欠款122251元欠条后，江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司向安徽大诚明置业有限公司及贺杰主张权利，安徽大诚明置业有限公司及贺杰对欠款数额及违约责任等未提出异议，安徽大诚明置业有限公司及贺杰应当按欠条约定给付江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司工程款。综上，江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司的诉讼请求依法成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百六十九条的规定，判决如下，安徽大诚明置业有限公司、贺杰于一审判决书生效后十日内给付江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司工程款122251元及利息（按月息1分计算，自2019年1月31日起至工程款给付完毕之日止）。案件受理费减半收取1623元，由安徽大诚明置业有限公司、贺杰承担。 二审中，当事人提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。安徽大诚明置业有限公司提供安徽大诚明置业有限公司与泗县天路沥青路面材料有限公司签订的沥青砼工程施工合同书一份，该合同系贺杰借用泗县天路沥青路面材料有限公司名义与安徽大诚明置业有限公司签订，欲证明安徽大诚明置业有限公司与泗县天路沥青路面材料有限公司之间存在合同关系，贺杰是实际施工人，与江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司无任何法律关系。江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司发表质证意见为：安徽大诚明置业有限公司开发的日月星城楼盘分两期，合同上的工程施工地点与江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司的施工地点不一致，江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司施工的是小区里面的两条路及小区北大门门口的一条路，安徽大诚明置业有限公司提供的是15-18号楼的工程，涉案工程的数额与江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司施工的不一致；江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司修路时已经有部分柏油路修理好了，后面有部分楼房还没有盖好，江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司施工的是中间一小片。江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司申请郗新新、吕正才出庭作证，郗新新证词主要内容为：“我是江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司的员工，我的机械租赁给江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司用，与安徽大诚明置业有限公司没有任何关系，不认识贺杰。江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司在日月星城小区进行了施工，2019年1月29日机械进场，2019年1月30号进行施工。工程是谁找江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司干的我不知道。”吕正才证词的主要内容为“我在安徽大诚明置业有限公司干过活，与其没有特殊关系，我是江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司的施工员，不认识贺杰，2018年1月30日在灵璧日月星城小区干了三条路加上正对小学的大门口的路，第一天进驻，第二天正常摊铺完之后大概有300吨料子，下午干完其把机子交给江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司。活是江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司带工人去干的，料子也是江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司出的。不清楚江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司是从哪找的活。”安徽大诚明置业有限公司对证人证言发表的质证意见为：证人证言可以证实是在2019年1月30日施工完毕，与江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司起诉状中的时间不吻合，达不到江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司的证明目的；江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司对证人证言发表的质证意见为：证人证言真实，两个证人均能证明施工范围，施工时间陈诉的也一致，且两位证人参与了施工，证言更真实、客观，两位证人均可证明江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司施工的地块与安徽大诚明置业有限公司提供的沥青砼工程施工合同书上的地块不一致。本院认证意见为：安徽大诚明置业有限公司提供的合同书并未反映贺杰的任何信息，且该合同载明的施工范围仅为K34地块15#-18#道路工程，不能证明与案涉工程有关，本院不予认定；江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司申请的两名证人均系其公司的员工，且两名员工关于施工时间的陈述不一致，本院对证人证言不予采纳。 本院经审理查明：安徽大诚明置业有限公司开发建设了灵璧县“日月星辰”小区，该小区需铺设部分沥青路面，工程施工结束后，安徽大诚明置业有限公司将铺设沥青路面的工程款支付给贺杰，本案各方对此均无异议。2020年6月6日，贺杰向江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司出具欠122251元的欠条，该欠条载明：本人贺杰（身份证：3422241974××××××××）在承包建设安徽省灵璧县“日月星城”小区二期沥青砼路面摊铺工程时，欠江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司货款拾贰万贰仟贰佰伍拾壹元（122551.00），承诺于2020年7月30日前付清；如逾期不还，自愿自2019年1月31日其按月息1分支付违约金。欠款人贺杰2020年6月6日。到期后，江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司经催要未果，故提起本案诉讼。 本院认为，江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司本案主张安徽大诚明置业有限公司、贺杰支付其工程款122251元及利息，提供的系贺杰本人向其出具的欠条，该欠条并未体现与安徽大诚明置业有限公司有何关系，依据合同的相对性，应由贺杰承担支付款项的责任。江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司本案主张其与安徽大诚明置业有限公司存在建设工程施工合同关系，其对该主张负有举证责任，但其审理中并未提供证据证明，且安徽大诚明置业有限公司对此不予认可，其应承担举证不能的不利后果。另，安徽大诚明置业有限公司虽系案涉“日月星城”小区的开发商，但其针对案涉铺设沥青道路的工程款已经支付给贺杰，江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司对案涉款项已支付给贺杰，由贺杰出具案涉欠条的事实认可，江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司同意由贺杰向其出具欠条的行为表明其欠款的相对人系贺杰，案涉款项亦应由贺杰负担。一审判决安徽大诚明置业有限公司承担案涉款项的给付责任错误，本院予以纠正。综上，安徽大诚明置业有限公司关于其不应承担本案款项支付责任的上诉理由成立，本院予以采纳。 综上，安徽大诚明置业有限公司的上诉请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省灵璧县人民法院（2020）皖1323民初5028号民事判决； 二、被上诉人贺杰于本判决生效后十五日给付被上诉人江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司122251元及利息（按月息1分计算，自2019年1月31日起至工程款给付完毕之日止）； 三、驳回被上诉人江苏艺诚建设工程有限公司泗县分公司对上诉人安徽大诚明置业有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费，减半收取1623元，由被上诉人贺杰负担；二审案件受理费3246元，由被上诉人贺杰负担。 本判决为终审判决。 审判长  解亚洁 审判员  丁 伟 审判员  朱珊珊 二〇二〇年十一月三十日 法官助理崔玉凤 书记员张可心 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。