福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)闽0622刑初257号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人许少荣，男，1970年8月17日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省云霄县常山农场溪墘管区。因涉嫌非法经营于2020年4月23日被刑事拘留，同年5月29日被执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。 辩护人汤江滨，福建建云律师事务所律师，云霄县法律援助中心指派。 福建省云霄县人民检察院以云检二部刑诉〔2020〕62号起诉书指控被告人许少荣犯非法经营罪，于2020年9月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年11月4日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察官许伟凌、检察官助理李诗怡出庭支持公诉，被告人许少荣及其辩护人汤江滨到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年12月，被告人许少荣伙同陈某福（另案处理）将一批烟丝藏匿在云霄县陈岱镇某山上其承包的果园的地窖、管理房隔层等三处，伺机销售牟利。同月8日，上述三处窝点被省市县联合打假队、陈岱镇政府查处，共查获烟丝101包（25kg/包）。经鉴定，该批烟丝价格合计人民币123093.75元。 案发后，被告人许少荣经传唤于2020年4月22日到云霄县公安局接受调查。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、涉案物品核价表、云霄县公安局制作的现场勘验笔录等证据。 公诉机关认为，被告人许少荣违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的烟草专卖品，货值金额123093.75元，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。许少荣在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚；许少荣如实供述共同犯罪的事实，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。建议判处许少荣有期徒刑七个月，并处罚金。 被告人许少荣对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，请求对其从轻处罚。其辩护人提出的辩护意见是：许少荣具有自首、自愿认罪认罚的情节，在共同犯罪中所起作用相对较小，且属初犯、偶犯，认罪悔罪态度较好，建议对其从轻、减轻处罚。 经审理查明的事实与公诉机关的指控内容一致。 另查明，在本院审理过程中，被告人许少荣家属替其向本院预缴罚金20000元。 上述事实有经庭审质证、确认的福建省云霄县烟草专卖局出具的案件移送函、查获制假物品移交清单、扣押物品清单，云霄县公安局出具的扣押决定书、扣押清单、人员基本信息、到案经过、前科（劣迹）查询表、在逃人员登记表、情况说明、查询表，云霄县公安局提取的结婚证、常住人口登记卡、港澳居民来往内地通行证、身份证、承包山地合同书，云霄县公安局调取的通话记录详单、通话清单、用户资料；云霄县公安局制作的辨认笔录、现场勘验笔录及照片，福建省云霄县烟草专卖局制作的现场检查笔录及照片；福建省云霄县烟草专卖局出具的涉案物品核价表；证人周某、黄某、张某、许某、方某、陈某1、陈某2的证言；被告人许少荣的供述和辩解等证据证实。 本院认为，被告人许少荣违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，货值金额123093.75元，情节严重，其行为构成非法经营罪，系共同犯罪。公诉机关指控许少荣犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立，依法应追究其刑事责任。因本案同案人尚未到案，许少荣在共同犯罪中的犯罪地位无法查清，不宜区分主从犯。许少荣到案后未能如实供述自己的罪行，不符合自首的法律要件。但许少荣在庭审前能如实供述共同犯罪事实，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。许少荣到案后揭发同案犯共同犯罪事实，且积极预缴罚金，确有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。辩护人提出许少荣自愿认罪认罚，认罪悔罪态度较好，建议对其从轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳；但提出其是自首，在共同犯罪中所起作用相对较小的辩解辩护意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第一项、第四条第二项、第三项、第九条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第六条，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款的规定，判决如下： 一、被告人许少荣犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月；并处罚金人民币二万元（罚金已预缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年4月22日起至2020年11月21日止）。 二、扣押在案的烟丝101包，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  林国清 人民陪审员  张铭超 人民陪审员  方建生 二〇二〇年十一月十日 法官 助理  吴 悦 书 记 员  陈潮云 附与本案有关的法律条文和司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、 销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； 第九条第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 《最高人民法院关于处理自首和立功 具体应用法律若干问题的解释》 第六条共同犯罪案件的犯罪分子到案后，揭发同案犯共同犯罪事实的，可以酌情予以从轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。