浙江省杭州市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）浙01行终668号 上诉人（原审原告）王生富，男，1953年9月9日出生，汉族，住杭州市余杭区。 被上诉人（原审被告）杭州市余杭区百丈镇人民政府，住所地杭州市余杭区百丈镇竹城路**。 法定代表人宋亮，镇长。 委托诉讼代理人杨燕、莫芳荧，浙江诺力亚律师事务所律师。 上诉人王生富诉杭州市余杭区百丈镇人民政府（以下简称百丈镇政府）土地其他行政争议一案，不服杭州市余杭区人民法院（2020）浙0110行初10号行政裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。 原审原告王生富诉至原审法院，请求：一、确认百丈镇政府于2018年8月26日征收王生富位于百丈镇百丈村126-1号土地的行为违法。二、本案诉讼费由百丈镇政府承担。 原审法院经审理查明，百丈镇政府因百丈镇集镇提升改造项目建设需要使用集体所有土地进行房屋搬迁。王生富（户）位于杭州市余杭区××镇××村××街××号的房屋被列入搬迁范围。2018年5月22日，百丈镇政府（甲方）与王生富户（乙方）签订《集体所有土地房屋搬迁补偿安置协议书》，协议书约定：第一条、乙方常住人口数和被搬迁房屋的建筑面积。经现场调查核实，乙方房屋坐落在××镇××村××街组××号，搬迁房屋总建筑面积135.41平方米，常住在册人员为5人。第二条、乙方被搬迁房屋及装修的补偿费……本条共计补偿费233203元。第三条、搬迁过渡和搬家费……本条共计补偿费34000元。第四条、拆（搬）迁安置相关奖励及补助。1、关于评估、签约、腾空等奖励……（2）乙方在2018年5月20日至2018年5月22日前按时签约的，按规定奖励人民币25000元。（3）设提前签约奖为15000元（该期间为签约提前扫尾阶段），在规定签约截止日提前三天签约的，即在2018年5月20日至2018年5月22日期间每提前一天奖励人民币5000元。你户提前签约奖为人民币15000元。（5）乙方在2018年5月22日至2018年6月6日前交付钥匙的按规定奖励人民币20000元。设提前腾空奖为15000元，在规定腾空截止日提前三天腾空的，即在2018年5月22日至2018年6月6日期间每提前一天奖励人民币5000元。你户提前腾空奖为人民币15000元……以上各项奖励及补助累计376367元。第五条、乙方签约腾空后，将上述房屋、装修附属物交由甲方拆除，乙方应保持房屋及装修附属物的完整，不得自行拆除。如自行拆除，按原评估在补偿款中扣除。第六条、安置方式（略）。第七条、补偿款和各项费用支付方式。甲方共应支付乙方房屋、装修和附属物、过渡费、搬家费、奖励及补助等费用合计643570元，被搬迁人签订拆迁补偿协议、房屋腾空交房经验收合格后，凭房屋腾空证明在15个工作日内一次性付清。第八条（略）。第九条、本协议一式六份，甲、乙双方及各有关部门各执一份。经甲乙双方签字盖章后生效。百丈镇政府在甲方落款处盖章、王生富在乙方落款处签字、捺印。2018年6月6日，王生富按照上述房屋搬迁补偿安置协议书的约定将位于杭州市余杭区××镇××村××街××号的房屋腾空并交给百丈镇政府处置。2018年6月8日，王生富领取了拆迁补偿款643570元。2018年8月26日，百丈镇政府对王生富户坐落于杭州市余杭区××镇××村××街××号的房屋实施拆除。 另查明，1.王生富就上述《集体所有土地房屋搬迁补偿安置协议书，于2019年9月16日将百丈镇政府诉至原审法院，要求：一、撤销百丈镇政府与王生富于2018年5月22日签订的《集体所有土地房屋搬迁补偿安置协议书》。二、百丈镇政府承担案件诉讼费。原审法院经审理后作出（2019）浙0110行初125号行政判决书，判决：驳回王生富的诉讼请求。王生富对百丈镇政府实施的上述房屋拆除行为不服，于2019年9月将百丈镇政府诉至原审法院，要求：一、确认百丈镇政府于2018年8月26日强制拆除王生富坐落于××路××号房屋的行为违法。二、本案诉讼费用由百丈镇政府承担。原审法院经审理后作出（2019）浙0110行初143号行政裁定书，裁定：驳回王生富的起诉。王生富不服，提起上诉。杭州市中级人民法院经审理后作出（2020）浙01行终365号行政判裁定书，裁定：驳回上诉，维持原裁定。 原审法院认为，王生富的诉讼请求为“确认百丈镇政府于2018年8月26日征收王生富位于百丈镇百丈村126-1号土地的行为违法”。百丈镇政府辩称其未作出王生富所称的征收行为，故本案首先需要解决的是百丈镇政府是否实施了被诉行政行为。关于集体土地及附属物的征收，《中华人民共和国土地管理法》及《中华人民共和国土地管理法实施条例》等法律法规对此作了明确规定。《中华人民共和国土地管理法》第四十六条规定：“征收下列土地的，由国务院批准：（一）永久基本农田；（二）永久基本农田以外的耕地超过三十五公顷的；（三）其他土地超过七十公顷的。征收前款规定以外的土地的，由省、自治区、直辖市人民政府批准。征收农用地的，应当依照本法第四十四条的规定先行办理农用地转用审批。其中，经国务院批准农用地转用的，同时办理征地审批手续，不再另行办理征地审批；经省、自治区、直辖市人民政府在征地批准权限内批准农用地转用的，同时办理征地审批手续，不再另行办理征地审批，超过征地批准权限的，应当依照本条第一款的规定另行办理征地审批。”第四十七条第一款规定：“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。”《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条第一款规定：“征收土地方案经依法批准后，由被征收土地所在地的市、县人民政府组织实施，……。”依据上述规定，土地征收的前提是经国务院或省级人民政府批准，经批准后方可由所在地市、县人民政府组织实施。王生富主张其位于百丈村126-1号的土地被征收，但并没有证据证明包括王生富所称的土地在内的集体土地已被批准征收，并且已由百丈镇政府组织实施征收。据此，王生富提出百丈镇政府实施了被诉征收行为的主张缺乏事实根据，依法应驳回其起诉。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款第（一）项之规定，裁定驳回王生富的起诉。 王生富不服原审裁定，上诉称，一、上诉人与本案所诉行政行为具有利害关系。原审法院未查明案件基本事实，所作裁定认定事实不清，主要证据不足，依法应予以撤销。(一)被上诉人所实施的行政行为明显是征收行为，原审法院裁定中以“原告主张其位于百丈村126-1号的土地被征收，没有证据证明包括原告所称的土地在内的集体土地已被批准征收，并且已由被告组织实施征收”驳回上诉人起诉，明显属于未查清案件基本事实的情形，所做裁定无事实基础，无法律依据，依法应予以撤销。上诉人与被上诉人签订的《集体所有土地房屋搬迁补偿安置协议书》以及余政办[2010]122号、余政办[2010]157号文件均由被上诉人作为答辩证据已向原审法院提交，上述文件均表明被上诉人依据相关文件和精神实施了征收行为。(二)上诉人在原审庭审中已提交相关证据证明被上诉人实施的是征收行为并且提供证据证明该行为违法。《中华人民共和国土地管理法》与《中华人民共和国土地管理法实施条例》均规定，国家征收土地的，依法经批准后，由被征收土地所在地的市、县人民政府予以公告并组织实施。2019年4月26日，浙江省自然资源厅向王生富作出了2019年第0103号《浙江省自然资源厅政府信息公开告知书》，告知了涉及“百丈镇集镇提升改造项目”的建设用地批准文号为：浙土字(330110)D[2019]-0001号和浙土字(330110)A[2018]-0013号，并告知可在浙江省自然资源厅门户网站中的“浙江省自然资源征地信息公开平台”查询相关的征地批准文件和一书三方案。2019年4月28日余杭区人民政府向王生富作出了2019年第57号《余杭区人民政府信息公开答复书》并提供了2019年第8号《杭州市余杭区人民政府征收土地方案公告》，该公告第二条建设用地项目名称为：余杭区2019年度盘活第1批次建设用地，即上述浙土字(330110)D[2019]-0001号。以上证据均证明被上诉人实施的是征收行为，且“百丈镇集镇提升改造项目”的建设用地已获批准文号，原审法院所做裁定认定基本事实不清，依法应予以撤销。二、原审法院在认定案件事实上适用法律上照本宣科，在认定上诉人的诉讼请求上适用法律错误。综上，特提起上诉，请求：1.依法撤销杭州市余杭区人民法院2020年6月26日作出的(2020)浙0110行初10号行政裁定，并发回重审或依法改判支持上诉人一审诉讼请求；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。 被上诉人百丈镇政府答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律、法规正确。百丈镇政府因百丈镇集镇提升改造项目建设需要使用集体所有土地进行房屋搬迁。王生富（户）位于杭州市余杭区××镇××村××街××号的房屋被列入搬迁范围。2018年5月22日，百丈镇政府与王生富（户）签订《集体所有土地房屋搬迁补偿安置协议书》。2018年6月6日，王生富户按照协议书约定将房屋腾空并交给百丈镇政府处置。2018年8月8日，王生富领取了拆迁补偿款643570元。2018年8月26日，百丈镇政府对王生富户房屋实施拆除。关于集体土地及附属物的征收，《中华人民共和国土地管理法》及《中华人民共和国土地管理法实施条例》等法律法规作了明确规定。王生富并无证据证明其所称土地在内的集体土地已被批准征收，且已由百丈镇政府组织实施征收。故原审法院依据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国行政诉讼法＞的解释》第六十九条第一款第（一）项之规定，驳回王生富起诉适用法律法规正确。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律、法规正确，王生富上诉理由无事实与法律依据，请求法院依法驳回上诉，维持原判。 经审查，本院对原审法院认定的事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条规定：“提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实根据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。”本案中，上诉人王生富诉至原审法院，请求确认百丈镇政府2018年8月26日征收其位于××镇××村××街××号土地的行为违法，但王生富提交的证据材料不足以证明其所诉征收土地的行政行为存在，故其起诉缺乏事实依据，原审法院驳回王生富的起诉，符合法律规定。综上，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 秦 方 审判员 王银江 审判员 廖珍珠 二〇二〇年十一月二十六日 书记员 毛艺斐