山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终6125号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市崂山区深圳路**中创大厦**。 负责人：王玉亮，总经理。 委托诉讼代理人：车云鑫，男。 被上诉人（原审原告）：马克俭，男，1944年2月14日出生，汉族，住安丘市。 委托诉讼代理人：王炳梅，山东担道律师事务所律师。 原审被告：刘华吉，男，1987年11月20日出生，汉族，住青岛市李沧区。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称“大地保险青岛分公司”）因与被上诉人马克俭，原审被告刘华吉机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省安丘市人民法院（2020）鲁0784民初2307号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 大地保险青岛分公司上诉请求：1、依法撤销安丘市人民法院(2020)鲁0784民初2307号民事判决书，发回重审或依法改判上诉人不承担被上诉人各项损失280985.68元(包括营养费7200元、住院伙食补助费10650元、护理费51490.68元、护理依赖211645元)；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人马克俭自事故发生后伤势很重，一直在医院的重症监护室治疗，其中多次住院治疗的医疗费中均已包含护理费，且被上诉人一直未出院，无需其他人员陪护，不应支持护理费，更不应该支持两人护理。二、根据《人身损害赔偿司法解释》第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。被上诉人一直在医院的重症监护室治疗，医疗费中已包含各种为被上诉人提供营养的用药，无医疗机构的意见说明需要提供营养，因此不应支持营养费。三、住院伙食补助费是指受害人在住院治疗期间，为进行必要的伙食消费。而被上诉人一直昏迷不醒，全靠医院注射药物等方式为被上诉人提供营养维系生命，且均已计算在医疗费中，不存在需要另行吃饭主张伙食消费的可能，因此一审法院认定住院伙食补助费没有法律依据。四、根据山东省卫生计生委发布的《山东省居民疾病与健康状况有关情况》，我省居民人均期望寿命为78.50岁，其中男性76岁，女性81岁，被上诉人马克俭已达到76周岁，且仍在重症监护室治疗，伤势很重，一直昏迷不醒，一审法院直接认定5年的护理依赖不合理，无法律依据。 被上诉人马克俭答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。 原审被告刘华吉二审未出庭亦未提交答辩意见。 马克俭一审诉称：1.依法判令刘华吉、大地保险青岛分公司先行赔偿马克俭损失1679020.64元，包含：医疗费564546.34元、营养费7200元（30元／天×240天）、住院伙食补助费12780元（60元／天×213天）、护理费67504.80元（115.97元／天×240天＋165.30元／天×240天）、误工费27832.80元（115.97元／天×240天）、残疾赔偿金211795元（42359元／年×5年×100%）、后续治疗费3000元、交通费3000元、鉴定费3640元、精神损害抚慰金50000元、护理依赖846581元（115.97元／天×365天×10年×2人），共计1797879.94元，马克俭自愿主张1679020.64元；2.本案诉讼费由刘华吉、大地保险青岛分公司承担。事实和理由：2019年9月30日19时许，刘华吉驾驶鲁Ｂ5××××号小型汽车在下小路安丘市兴安街道林家屯村路口处与马克俭相撞，致马克俭受伤。事故发生后，马克俭入安丘市人民医院住院治疗，该事故经安丘市公安局交通警察大队认定，刘华吉承担事故的全部责任。另鲁Ｂ5××××号车在大地保险青岛分公司投保交强险及商业险，事故发生在保险期间。2019年马克俭已经起诉过一次，现因伤情稳定已经作出了司法鉴定，故二次起诉要求赔偿。但马克俭伤情稳定后也需要长期住院，故后期发生的医疗费待发生时另行主张。为维护马克俭的合法权益，特向法院起诉，请求判令刘华吉、大地保险青岛分公司先行赔偿马克俭各项损失1679020.64元。 一审法院认定：2019年9月30日19时45分许，刘华吉驾驶鲁Ｂ5××××号小型轿车沿下小路由东向西行驶，行至下小路安丘市兴安街道林家屯村路口处时与南向北过道路的行人马克俭碰撞，致马克俭受伤，车辆等受损。该事故经安丘市公安局交通警察大队认定，刘华吉驾驶机动车上道路行驶未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，遇行人正在通过人行横道未停车让行是本次道路交通事故发生的全部原因，确定由刘华吉承担事故的全部责任，马克俭无事故责任。事故发生后马克俭两次入安丘市人民医院住院治疗，第一次住院治疗133天，支出医疗费660358.18元；第二次住院治疗80天，支出医疗费247465.09元，至2020年4月30日共支出医疗费用907823.27元。本案诉讼过程中，马克俭就其伤残程度、误工期限、护理期限及人数、护理依赖程度、营养费等提出委托鉴定申请，经法院委托，威海科真司法鉴定所于2020年5月10日对马克俭的损伤情况出具鉴定结论：马克俭脑干损伤目前遗留四肢肌力0级，构成一级伤残；马克俭误工时间评定为自受伤之日起至鉴定前一天止，护理时间评定为自受伤之日起至鉴定前一天止，营养期限评定为240日（含住院期间）；后续治疗费约需人民币3000元（仅供参考）；马克俭鉴定日后存在完全护理依赖，需长期完全护理依赖。2020年6月20日该司法鉴定所出具补充说明：其护理期限评定为自受伤之日起至鉴定前一天止，因伤情较重，其住院期间需两人护理。其出院后存在完全护理依赖，需1人长期护理依赖。马克俭为此支出鉴定费3640元。鉴定后，马克俭继续在安丘市人民医院住院治疗，自2020年4月30日至2020年6月19日，共支出住院治疗费109807.58元。审理中，大地保险青岛分公司对马克俭在安丘市人民医院三次住院期间产生的医疗费的合理性、必要性申请司法鉴定。经法院委托，威海科真司法鉴定所于2020年7月18日出具鉴定意见：被鉴定人马克俭本次外伤住院用药为合理用药。大地保险青岛分公司为此支出鉴定费780元。大地保险青岛分公司对上述鉴定结论不予认可，但未提交反驳证据。刘华吉驾驶的鲁Ｂ5××××号小型轿车登记车主为其本人，该车在大地保险青岛分公司处投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，其中交强险责任限额为122000元；商业第三者责任险责任限额为1500000元（并投保不计免赔险），本次事故发生在保险责任期间。2019年11月7日，马克俭曾向一审法院起诉，要求赔偿前期医疗费450296.76元，2019年12月10日，一审法院出具（2019）鲁0784民初5673号民事判决书，判决大地保险青岛分公司在交强险及商业第三者责任险责任限额内赔偿马克俭医疗费450296.76元。大地保险青岛分公司不服该判决提起上诉，潍坊市中级人民法院二审维持原判。另查明，马克俭伤后由儿子马永红、妻侄王晓东陪护，两护理人均为城镇居民。山东省统计局公布的2019年度城镇居民家庭人均可支配收入为42329元／年（115.97元／天）。 一审法院认为，刘华吉与马克俭发生交通事故并给马克俭造成人身伤害属实，公安机关交通管理部门依职权进行现场勘查后作出交通事故认定书并进行了事故成因分析，确定刘华吉承担事故全部责任，马克俭无事故责任，对此予以确认。根据刘华吉的违章行为对本次事故所起作用大小和在本事故中的过错程度，确定由刘华吉对事故损害后果承担100%的民事赔偿责任。审理中，大地保险青岛分公司对事故发生的事实及责任划分有异议，要求重新划分事故责任，因本次事故已经交警部门事故认定书认定，且已经生效判决予以确认，对大地保险青岛分公司的该辩解主张，不予支持。对于马克俭主张的各项损失应根据所提供的证据结合法律规定予以综合认定。关于马克俭主张的医疗费564546.34元，有住院病历、用药明细、住院收费票据予以证实，且已经司法鉴定机构鉴定为合理用药，对该主张予以支持。关于残疾赔偿金，根据司法鉴定意见，马克俭脑干损伤构成一级伤残，其主张残疾赔偿金与法有据，应予支持；大地保险青岛分公司虽对司法鉴定意见不予认可，但未提供反驳证据，对其辩解主张不予采信；故确认残疾赔偿金按城镇居民标准计算为42329元／年×5年×100%，计款211645元。关于护理费，马克俭主张护理人马永红的护理费按批发零售业标准计算，因未提交产生停业损失的相关证据，对该主张不予支持，因护理人在护理期间从事非农业工作，且护理人亦为城镇居民，其护理费应按城镇居民标准计算；根据司法鉴定所鉴定意见确定的护理期限和护理人数，核定马克俭住院期间至鉴定日前的护理费为115.97元／天×222天×2人，计款51490.68元；对于马克俭鉴定日后的护理费，应根据马克俭的年龄及健康状况等因素综合予以认定；根据司法鉴定意见，马克俭鉴定日后存在完全护理依赖，需长期完全护理依赖，对于护理期限，酌定为5年，护理期满后如马克俭仍需护理依赖，可另行主张权利；故确认马克俭出院后护理费为42329元／年×5年，计款211645元。关于马克俭主张的住院伙食补助费，应按每日50元计算住院时间213天，计款10650元。对于马克俭主张的营养费7200元、司法鉴定费3640元，合法有据，予以支持。关于精神损害抚慰金，马克俭因交通事故受伤致一级伤残，精神和生活遭受损害，其主张精神损害抚慰金应予支持，但主张数额偏高，酌定为10000元。关于马克俭主张的后续治疗费3000元，系重复主张，不予支持。关于误工费，马克俭至定残日已年满七十六周岁，视为丧失劳动能力，对误工费的主张不予支持。关于交通费，按马克俭未提供合法有效票据证实，且大地保险青岛分公司不予认可，不予支持。综上，核定马克俭损失为：医疗费564546.34元、营养费7200元、住院伙食补助费10650元、护理费51490.68元、残疾赔偿金211645元、鉴定费3640元、精神损害抚慰金10000元、护理依赖211645元，共计1070817.02元。因刘华吉驾驶的鲁Ｂ5××××号小型轿车在大地保险青岛分公司处投保机动车交通事故责任强制险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，对于马克俭的损失，应由大地保险青岛分公司在机动车第三者责任强制保险剩余赔偿限额内赔偿马克俭残疾赔偿金100000元、精神损害抚慰金10000元，共计110000元。对马克俭因本案交通事故导致的超出交强险以外的损失960817.02元，应由刘华吉承担全部赔偿责任。因刘华吉驾驶的鲁Ｂ5××××号小型轿车同时在大地保险青岛分公司投保机动车第三者责任商业保险，且投有不计免赔险，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条关于“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定及《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。对于刘华吉应承担的损失960817.02元应由大地保险青岛分公司在剩余责任限额内全部予以赔偿。因马克俭主张的损失均在大地保险青岛分公司赔偿范围，故，刘华吉无需再承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第三十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条及有关法律法规之规定，判决如下：一、中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险责任限额内赔偿马克俭因交通事故造成的损失110000元；二、中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在机动车第三者责任商业险赔偿限额内赔偿马克俭因交通事故造成的损失960817.02元；三、驳回马克俭本案的其他诉讼请求。上述第一、二项于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9956元，由马克俭负担2737元，中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司负担7219元。 本案二审期间，双方当事人均没有新证据提交。二审审理查明的基本事实与一审查明的一致。 本院认为，二审中双方争议焦点系：一、被上诉人马克俭主张的护理费、营养费、住院伙食补助费是否应该支持问题；二、一审认定5年护理依赖费用是否合理问题。关于第一个争议焦点问题，马克俭在医院期间虽在重症监护室治疗，根据常理，也需要家属在医院护理守候、也需要加强营养治疗，另司法鉴定意见书也认定需要护理及营养费，故一审认定护理费、营养费、住院伙食补助费具有事实和法律依据，并无不当，本院予以维持。关于第二个争议焦点问题，根据司法鉴定意见，马克俭构成一级伤残，需要完全护理依赖，考虑到马克俭的年龄等因素，一审先确认5年后期护理依赖费用比较合理，并无不当，亦不违反法律规定，本院予以支持。 综上，上诉人大地保险青岛分公司上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5515元，由中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王建伟 审判员  张守现 审判员  崔恒心 二〇二〇年十一月十九日 书记员  童瑶涵