北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0115民初12970号原告：北京我爱我家房地产经纪有限公司，住所地北京市大兴区安定镇工业**南二路**。法定代表人：谢勇，总经理。委托诉讼代理人：姚瑶，女，北京我爱我家房地产经纪有限公司员工。委托诉讼代理人：刘朋，女，北京我爱我家房地产经纪有限公司员工。被告：杨志伟，男，1983年11月3日出生，汉族，无业，住北京市丰台区。原告北京我爱我家房地产经纪有限公司（以下简称我爱我家公司）与被告杨志伟劳动争议一案，本院于2020年8月7日立案后，依法适用独任制普通程序，公开开庭进行了审理。原告我爱我家公司的委托诉讼代理姚瑶、刘朋，被告杨志伟，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。我爱我家公司向本院提出诉讼请求：1.我爱我家公司无需支付杨志伟违法解除赔偿金47520元；2.我爱我家公司无需支付杨志伟2019年10月29日至2020年1月13日期间工资差额5512.64元；3.本案诉讼费由杨志伟负担。事实与理由：我爱我家公司不服京兴劳人仲字[2020]第2356号裁决书，故提起诉讼，杨志伟严重违反劳动纪律，我爱我家公司与杨志伟合法解除劳动关系。杨志伟2009年2月18日入职我爱我家公司，岗位为置业顾问，双方签订劳动合同，杨志伟存在旷工情形，因杨志伟旷工在先，我爱我家公司依据相关规定与其解除劳动关系，不属于违法解除，不应支付违法解除赔偿金。双方劳动合同约定，工资标准不低于当年度北京市最低工资标准，杨志伟为业务岗，工资为底薪加提成，提成由销售业绩决定，双方工资采用银行转账形式发放，每月15日支付上个自然月工资，我爱我家公司不存在拖欠工资情况，不同意支付2019年10月29日至2020年1月13日期间工资差额。杨志伟辩称，不同意我爱我家公司的诉讼请求，认可仲裁裁决。本院经审理认定事实如下：杨志伟于2009年2月18日入职我爱我家公司，岗位为置业顾问，每月15日发放上个自然月工资，2020年3月31日，杨志伟向北京市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称大兴仲裁委）申请仲裁，要求：1.我爱我家公司支付杨志伟违法解除赔偿金47520元；2.我爱我家公司支付杨志伟2009年2月18日至2020年3月31日期间工资差额285120元。2020年5月22日，大兴仲裁委作出京兴劳人仲字[2020]第2356号裁决书，裁决：1.我爱我家公司支付杨志伟违法解除赔偿金47520元；2.我爱我家公司支付杨志伟2019年10月29日至2020年1月13日期间工资差额5512.64元。我爱我家公司不服仲裁裁决，起诉至法院。为证明我爱我家公司的各项主张，我爱我家公司提交如下证据：1.劳动合同，与杨志伟提交的一致，第十条规定非特殊情况甲方不安排员工加班，任何加班乙方均需提前向人力资源部门申请并填写，《加班申请单》，经甲方逐级审批并报人力资源部门批准备案方可执行，包括但不限于下列乙方未取得人力资源部门批准而自行延长工作时间的行为，不属于加班：1.乙方因未完成约定的工作任务而用延长时间完成的；2.乙方为了创造更好的业绩，自行延长工作时间的；3.在节假日下班后员工自发组织的旅游、体育活动及其他集体娱乐活动；4.在非工作时间员工自愿参加的培训；5.在非工作时间员工自愿参加的与本职工作及公司利益无关的社会活动；6.乙方因自身原因不能完成岗位职责（同类岗位人员可以完成或岗位责任标准要求并非增加且以往能够完成）因懈怠造成加班的。第十九条规定甲方根据经营需要，依法制定《员工手册》《保密协议》《奖惩制度》《员工行为准则》《请假与考勤管理规定》等规章制度，乙方已详细阅读签署规章制度并同意遵守，如违反上述要求的劳动纪律和甲方的规章制度，甲方有权根据规章制度进行处理，直至解除本合同。我爱我家公司证明加班需申请，且双方约定工资标准为不低于北京市最低工资标准，相应的《员工手册》等与劳动合同有相同的法律效力。杨志伟对此认可。2.员工信息，证明员工编号、个人信息、离职时间2020年1月13日。杨志伟对此认可。3.考勤记录，证明杨志伟旷工的事实，最后工作日期为2020年1月13日，旷工的时间为2019年11月4日、2019年11月11日、2019年11月18日及2019年12月24日，2020年1月13日，我爱我家公司口头与杨志伟提出解除劳动关系。杨志伟对此不认可，主张没人口头辞退，但后来上班发现无法上了，就去大兴仲裁委申请仲裁，确认违法解除，因为岗位的特殊性，杨志伟为每周六日上班，周一到周三其中一天安排休息，对方所述的4日旷工，都是属于杨志伟休息期间，不属于旷工，那四日确实没打卡上班，是因为属于休息。我爱我家公司主张杨志伟上班均为周一至周五，周六日正常休息。4.员工手册，证明劳动纪律及规章制度，杨志伟的工作性质，为了创造好的收入可以周末跟客户看房，不是我爱我家公司要求的，若杨志伟主张倒休，应有相应的手续，休假程序载明，员工申请休假应当由本人填写纸质申请单，经部门负责人审批后，报人事部门审批，4.3规定连续旷工3天或者一年内累计旷工5天的，视为严重违法公司规章制度，公司有权与当事人解除劳动合同。杨志伟认可学习过员工手册，但休息就是给领导韩非发信息，下班前开会，跟领导说一下明天休息就可以。5.工资单（2017年1月-2018年12月），工资卡的实发工资数额系广发银行卡的数额，部分月份200多元，系岗位特殊，若有退单等情况，会扣除一部分钱，且存在平滑工资情况，目前平滑工资已经发清。杨志伟认可工资单的实发数额与其提供的广发银行的流水数额相同，认可所有平滑工资已经发清，但是工资单上的负数，即扣除了现金而不是扣业绩款。为证明杨志伟的各项主张，杨志伟提交如下证据：1.广发银行、中信银行、建设银行的银行流水，证明工资发放情况，主张建设银行的卡不体现工资情况，但也是工资。我爱我家公司认为公司保存工资支付记录的时间为2年，而杨志伟提交的银行流水自2009年开始，大部分账户看不出系我爱我家公司发放，故杨志伟应当承担举证不能的责任，我爱我家公司系用广发银行卡发放工资。2.打卡记录，通过手机拍摄，证明工作时间。我爱我家公司不认可，认为即使拍摄的是打卡机，也无法证明加班事实。3.职业和收入证明，载明入职时间为2009年2月，显示职业为买卖职业顾问。我爱我家公司认可，但主张盖得是人力资源的章，只能用于银行。4.劳动合同，签订时间为2018年4月1日，期限3年至2019年3月31日止，执行标准工时工作制，工资不低于北京市最低工资标准。我爱我家公司对此认可，主张同时也能证明杨志伟接受劳动合同载明的其他约定。本院认为：杨志伟与我爱我家公司建立劳动关系，对双方的合法权益，均应予以保护。关于违法解除劳动关系赔偿金，我爱我家公司主张依据考勤记录显示2019年11月4日、2019年11月11日、2019年11月18日及2019年12月24日杨志伟未到岗属于旷工，杨志伟解释称上述时间未打卡的原因系因其工作性质，其休息日为周一至周三选择一日，未打卡的时间属于调休，虽我爱我家公司不认可，但结合我爱我家公司提交的考勤记录，确实存在多处周一至周三为未打卡，且部分月份亦显示周一至周三期间未打卡备注为休息日，与我爱我家公司所述的周一至周五上班，周六日休息不符，我爱我家公司未作出合理说明，故本院认定其主张的杨志伟存在旷工情形缺乏证据支持，故我爱我家公司应当支付杨志伟违法解除赔偿金，具体金额以本院核算为准。关于杨志伟主张的工资差额，本院仅审查2019年10月29日至2020年1月13日期间工资发放情况，我爱我家公司未提供该期间工资单，应当承担不利后果，本院以杨志伟提交的银行流水为依据核查其工资发放情况，我爱我家公司应支付杨志伟上述期间工资差额，具体金额以本院核算为准。综上所述，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：一、北京我爱我家房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十日内支付杨志伟2019年10月29日至2020年1月13日期间工资差额5512.64元；二、北京我爱我家房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十日内支付杨志伟违法解除赔偿金47520元；三、驳回北京我爱我家房地产经纪有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由北京我爱我家房地产经纪有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员  刘京京二〇二〇年十一月二十七日书记员  郑曼曼