四川省安岳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川2021民初3928号 原告：云南省医疗投资管理集团有限公司，住所地云南省昆明市高新区海源北路**高新招商大厦。 法定代表人：戴晋军，党委书记、董事长。 委托诉讼代理人：李越玲，北京德恒（昆明）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘娴韬，北京德恒（昆明）律师事务所实习律师。 被告：四川禾邦阳光制药股份有限公司，住所地四川省安岳县泰康路**。 法定代表人：刘永锋，总经理。 委托诉讼代理人：陈足戈，男，该公司职工。 原告云南省医疗投资管理集团有限公司与被告四川禾邦阳光制药股份有限公司合同纠纷一案，本院于2020年11月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告云南省医疗投资管理集团有限公司的委托诉讼代理人李越玲、刘娴韬及被告四川禾邦阳光制药股份有限公司的委托诉讼代理人陈足戈到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告云南省医疗投资管理集团有限公司向本院提出诉讼请求：判决被告向原告支付违约金260000元。事实及理由：2017年，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《合作协议》，约定：原告与被告指定的公司共同新设一家公司，并对新设公司相关事项进行了约定。《合作协议》第2.1.3条约定：“自乙方实际出资之日起六个月内，甲方保证将合作品种（3个品种：溶栓脑通胶囊、惠血生胶囊、乳癖清胶囊）全部转移至新设公司，权益归新设公司所有。使新公司通过生产上述医药品种所需GMP认证，具备上述医药品种正常合法生产经营所需的一切条件，否则视为甲方违约，甲方自愿向乙方支付26万元作为违约补偿，并有权要求甲方在自乙方实际出资之日起的第七个月内以130万元的价格受让乙方持有的新设公司股权。”2017年3月1日，原告与被告指定的云南通用善美制药有限责任公司签订了《出资协议》，约定由原告与云南通用善美制药有限责任公司共同出资设立新公司，新公司名称拟为云南医投善美制药有限公司，并约定了共同出资设立新公司相关事项。上述协议签订后，2017年3月23日，原告与云南通用善美制药有限责任公司登记设立了云南医投善美制药有限公司。但截止原告起诉之日，被告并未依约向云南医投善美制药有限公司完成合作品种的转移，且根据原告查询，案涉的三个合作品种已转移至第三人。因此，被告的行为已构成违约，原告有权要求被告承担26万元违约金。 被告四川禾邦阳光制药股份有限公司答辩，原、被告签订的《合作协议》涉及的三个药品品种的批文本就属于云南通用善美制药有限责任公司，被告没有处分权，原告与云南通用善美制药有限责任公司签订的《出资协议》只就新设公司事宜进行了约定，未就案涉医药品种的进行约定。被告并未违约；即使被告违约，原告主张的违约金也过高，请求人民法院予以下调。 根据当事人陈述和经审查确认的原、被告营业执照、《合作协议》、《出资协议》、云南通用善美制药有限公司的《公司章程》及《内资企业登记基本情况表》、云南医投善美制药有限公司的《公司章程》及2017年3月7日形成的《股东会决议》和《董事会决议》、富滇银行电子银行凭证及《出资证明书》、溶栓脑通胶囊、惠血生胶囊、乳癖清胶囊的登记信息等证据，本院认定事实如下：原告的原名称为云南省医疗投资管理有限公司，2019年2月19日变更为现名称。被告系云南通用善美制药有限责任公司的股东，持股比例为93.814%。云南通用善美制药有限责任公司的《公司章程》第九条规定：股东会会议由股东按照认缴出资比例行使表决权。第十二条规定：股东会会议应对所议事项作出决议，决议应由代表二分之一以上表决权的股东表决通过。但公司修改章程、增加或者减少注册资本，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。2017年，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《合作协议》。《合作协议》序言部分载明：1.甲方系依法成立并有效存续的有限责任公司，系四川禾邦实业集团有限公司（以下简称“禾邦集团”）控股99.28%的子公司；甲方持有云南通用善美制药有限责任公司（以下简称“通用善美”）93.81%的股权，为通用善美控股股东；甲方致力于药品的生产销售，为禾邦集团指定的与云南省投资控股集团有限公司（以下简称“云投集团”）合作建设云南民族医药创新产业园项目的主体；2.乙方系依法成立并有效存续的公司，系云投集团的控股公司；3.甲方负责将其控股子公司通用善美名下的医药品种：溶栓脑通胶囊、惠血生胶囊、乳癖清胶囊的全部审批剂型（以下简称“合作品种”）转移至甲方指定主体与乙方共同出资新设的公司；4.本协议旨在初步确定甲方与乙方共同新设公司，推进双方项目合作事宜，具体条款由双方共同协商签订《出资协议》、《公司章程》等协议、文件作详细约定；5.本协议签署后，双方应积极履行各自内部审批、决策程序，尽快设立公司、办理合作品种转移至新设立公司名下的相关手续，推进投资事宜；双方应积极沟通、商谈，尽早就本协议所涉具体内容达成最终意见。《合作协议》第一条合作标的：1.1双方确认由双方在楚雄庄甸园区共同出资设立公司，由甲方指定的主体负责办理公司登记注册的相关手续，乙方应配合提供办理登记注册手续时必须由乙方提供的相关文件资料。1.2新公司设立后，由甲方负责将合作品种变更至新公司名下，使公司通过生产合作品种所需的GMP认证，具备合作品种正常、合法生产、经营所需一切条件，合作品种明细及对应药品批文、药品注册证详细情况如下：乳癖清胶囊，批准文号：国药准字Z20025068；溶栓脑通胶囊，批准文号：国药准字Z20025006；惠血生胶囊，批准文号：国药准字Z20025066。1.3合法取得合作品种、通过合作品种所需的GMP认证，具备合作品种正常、合法生产、经营等所需要的一切条件的公司整体作为双方合作标的。第二条合作内容、方式与原则2.1甲乙双方一致同意由甲方指定主体与乙方共同出资新设合作公司。2.1.1新设公司拟定名称：云南医投善美制药有限公司（具体以《工商名称预核通知书》为准）。2.1.2新设公司注册地：楚雄庄甸园区。2.1.3新设立公司主体拟定注册资本：1000万元。由甲方指定主体与乙方共同以货币出资，其中甲方指定主体认缴出资870万元，占股87%，2018年3月1日前出资到位，甲方指定主体由甲方确认指定；乙方认缴出资130万元，占股13%。乙方应于2017年4月1日之前出资130万，自乙方实际出资之日起六个月内，甲方保证将合作品种（3个品种：溶栓脑通胶囊、惠血生胶囊、乳癖清胶囊）全部转移至新设公司，权益归新设公司所有，使新公司通过生产上述医药品种所需的GMP认证，具备上述医药品种正常合法生产经营所需的一切条件，否则视为甲方违约，甲方自愿向乙方支付26万元作为违约补偿，并有权要求甲方在自乙方实际出资之日起的第七个月内以130万元的价格受让乙方持有的新设公司股权。《合作协议》还就合作事宜的其他是事项进行了约定。2017年3月1日，原告（甲方）与被告指定的云南通用善美制药有限责任公司（乙方）签订了《出资协议》，约定双方共同出资设立一家公司，公司名称拟定为“云南医投善美制药有限公司”，公司实际名称以公司登记机关核准的为准，公司注册地址拟设在楚雄庄甸园区，公司的组织形成为：有限责任公司；甲方出资以货币方式出资130万元，持股比例13%，出资时间为2017年4月1日前，乙方以货币出资的方式出资870万元，持股比例87%，出资时间为2018年3月1日前。《出资协议》还就公司经营范围、设立登记、股东出资证明、治理结构等事宜进行了约定。2017年3月23日，原告与云南通用善美制药有限责任公司共同登记设立了云南医投善美制药有限公司。2017年3月31日，原告向云南医投善美制药有限公司交纳了出资130万元。案涉三个医药品种的批文并未转至云南医投善美制药有限公司，而是转给了云南康健善美制药有限公司。 本院认为，原、被告之间签订的《合作协议》系双方的真实意思，不违反法律的效力性强制规定，合法有效，对双方具有法律约束力，双方应当按照约定行使权利和履行义务。原告已依照《合作协议》约定与被告指定的其控股的云南通用善美制药有限责任公司的签订了《出资协议》，共同新设立了云南医投善美制药有限公司，并依约交纳了出资，被告就应当按照约定将云南通用善美制药有限责任公司名下的案涉三个医药品种转至云南医投善美制药有限公司名下。但被告不但未履行其合同义务，反而还将案涉的三个医药品种转至第三人，其行为已构成违约，应当按照约定承担相应的违约责任。被告虽辩称对案涉医药品种无处分权，并未违约，但被告系云南通用善美制药有限责任公司的控股股东，且具有三分之二以上的表决权，是能够依照公司法的有关规定将案涉医药品种转至云南医投善美制药有限公司名下的，故被告的辩称理由不能成立。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。”规定，被告应当按照《合作协议》第二条约定向原告支付违约金260000元。关于被告认为原告主张的违约金过高，应予调低的辩称。本院认为，原告依约履行了新设公司及出资等合同义务后，却因被告的违约行为而导致合同目的不能实现，给原告造成了包括投资成本、资金利息在内的巨大损失，故本院认为原告主张的违约金并不过高，不予下调。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款规定，判决如下： 限被告四川禾邦阳光制药股份有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告云南省医疗投资管理集团有限公司违约金260000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5200元，减半收取计2600元，由被告四川禾邦阳光制药股份有限公司负担（限于判决生效之日起七日内交纳）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  阳代勇 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  石 阳