湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂06民终3129号上诉人（原审被告、并案原告）：李冬，男，汉族，1984年11月27日出生，住保康县。委托诉讼代理人：周邦菊（系李冬母亲），住保康县。被上诉人（原审原告、并案被告）：保康县新视界图文工作室。经营者：姜国芳，女，汉族，1985年3月1日出生，住保康县。上诉人李冬因与被上诉人保康县新视界图文工作室劳动争议纠纷一案，不服保康县人民法院（2019）鄂0626民初1955号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李冬的委托诉讼代理人周邦菊、被上诉人保康县新视界图文工作室经营者姜国芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李冬上诉请求：一、请求判令被上诉人支付所欠上诉人的工资44200元。另外病假工资4350元×3个月×70%=9135元，合计工资53335元。二、请求判令被上诉人未依法给上诉人签订的书面劳动合同和无固定劳动合同另一倍工资83085元。三、请求判令被上诉人支付上诉人因故意拖欠工资的经济补偿金合计31156.87元。四、请求判令被上诉人支付上诉人工作日、双休日、法定假日加班费，合计62702元（另有加班明细挂历记账证据）。五、请求判令被上诉人支付上诉人未提前30天通知，应额外支付一个月工资待通知金4350元（微信截图证据）。六、请求判令被上诉人支付上诉人违法解除事实劳动关系经济补偿金17400元（4350元×2个月×2倍，微信截图证据）。七、请求判令被上诉人因未依法给上诉人交纳社保赔偿失业保险金损失13500元，及住院医疗费损失按医疗报销比例22979.12元×80%=28383.29元、被案材料费680元、上诉费10元，并按同工同酬应发工资依法缴纳社保20个月，社保费合计47873.80元。事实与理由：一、本案一审立案于2019年10月，于2020年6月12日开庭简易程序被拖成普通程序。二、上诉人提出反诉请求没有录入判决书。三、虽然认定事实清楚，但适用法律有误、程序有误。四、请求法庭调查取证而未取证。上诉人于2017年10月应聘到保康新视界图文工作室做设计，至2019年5月30日晚上23点40分，被上诉人违法解除事实劳动关系，工作时间20个月，上诉人事实劳动关系存续期间，被上诉人拒绝与上诉人签订书面劳动合同，也没有订立无固定期限劳动合同，既没有约定工资，也没有集体合同。并且还恶意拖欠工资，被上诉人经常强行要求上诉人长时间、长期加班到深夜，拒不支付加班费。1.依据《劳动合同法》第十一条规定，应实行同工同酬，工资每月4350元×17个月=73950元-29750元（未按时支付，但已支付），下欠工资44200元。另外病假工资4350元×3个月×70%=9135元，合计下欠工资53335元。2.依据《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位支付李冬另一倍工资差额83085元。3.被上诉人拖欠工资说明，上诉人李冬从2017年10月至2018年2月连续上班5个月后，才领到微信转入一个月的工资4350元（有微信截图证据），以后每隔几个月才转一次（分别是1000元、2000元、2200元等），4400元是上诉人被违法辞退三个多月后转入。所有工资无论已付、未付，均造成严重拖欠，依法都应支付经济补偿。依据《劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或无故拖欠劳动者的工资。依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条及第十条规定，用人单位应支付工资报酬25%的经济补偿金：83085元×25%=20771.25元，单位解除合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿外，还需按该经济补偿的数额50%支付额外经济补偿金10385.62元（20771.25×50%）。4.上诉人李冬自应聘之日起长期、长时间加班加点到深夜，甚至有时叫李冬把业务带回家设计加班更晚，因长期熬夜、劳累过度、压力过大，导致2018年7月底严重失眠，住院治疗3个月。上诉人自应聘以来从未休过双休日、法定假日，大部分时间每天工作到深夜11至12点才回家休息。依据《劳动法》第38、40、41、43、44条规定，被上诉人应支付上诉人工作日、双休日、法定假日加班费共62702元，其他案件虽是谁主张谁举证，但此案属劳动争议案，依法应由用人单位举证，法律规定用人单位不举证的，应承担不利的法律责任和后果。况且李冬平时所有加班都有挂历记账证据，上诉人还几次书面申请一审法院调查取证（加班工资和同工同酬工资），法院既不取证，也未采信上诉人的证据。5.依据《劳动法》第26条规定以及《劳动合同法》36、37条规定，用人单位应提前30天通知劳动者本人解除合同，被上诉人违反合同法规定解除事实劳动关系，应依法额外支付1个月工资的待通知金4350元。6.依据《劳动合同法》87条规定，用人单位违反规定解除或终止劳动合同的，应当按照47条规定的经济补偿标准二倍支付赔偿金17400元（4350元×2个月×2倍）。7.依据《失业保险条例》第17条规定及《社会保险法》第46条规定，失业人员失业前所在单位，按规定累计交费时间满1年不足5年的，应领取失业金最长12个月，上诉人在被上诉人处工作20个月，单位未给上诉人依法申报社保，造成失业后无法领取失业金，被上诉人应赔偿上诉人失业金13500元（1125元×12个月）。保康县××视界图文工作室答辩称，服从原判。保康县××视界图文工作室向一审法院起诉请求：1.请求判决为李冬缴纳2018年11月1日至2019年5月30日期间的社会保险费6005.09元，按照保康县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决标准每月应缴纳社会保险费857.87元，但从2017年开始缴纳是错误的；2.请求判决不予支持保康县劳动人事争议仲裁委员会保劳人仲裁字[2019]第8号《仲裁裁决书》裁决的2-7项。李冬向一审法院反诉请求：一、保康县××视界图文工作室支付2017年10月-2019年5月未签劳动合同双倍工资差额（包括未发的工资）2200×20个月=44000元；另外，李冬还经常和安装工（月工资4500元）一起安装，利用休息时间给保康县××视界图文工作室修理电脑，保康县××视界图文工作室应付另一份工资87300元（4500元×17个月+10800元三个月病假工资）；二、要求保康县××视界图文工作室补发6个月恶意拖欠工资（其中三个月病假工资10800元），合计17400元（2200×3个月+4500×80%×3个月）；三、要求保康县××视界图文工作室支付恶意拖欠的工资65950元；支付无故拖欠工资经济赔偿金45000元；四、要求保康县××视界图文工作室支付因违法解除事实劳动合同的双倍赔偿金18000元（4500元×2个月×2倍）；五、要求保康县××视界图文工作室支付一个月工资的待通知金4500元；六、要求保康县××视界图文工作室支付失业保险金13500元；七、要求保康县××视界图文工作室支付法定节假日工资、工作日加班工资62702.22元（其中：法定假日加班工资4344.48元、工作日加班工资2909.48元、双休日加班工资55448.26元）；八、要求保康县××视界图文工作室补缴2017年10月-2019年5月在此工作期间20个月养老金，其他几项社保无法补缴，应缴纳部分折现支付5989元；九、要求保康县××视界图文工作室支付因未缴医保所造成的住院医疗费损失（按医保报销比例计算）22979.12×80%=18383.296元，部分门诊费11935.71元×80%=9548.56元；十、诉讼费用由保康县××视界图文工作室承担；十一、要求保康县××视界图文工作室支付由此案件造成诉讼材料费580元。一审法院认定事实：2017年10月25日，李冬受聘到保康县××视界图文工作室处上班，从事广告设计工作。期间，李冬于2018年7月26日因病在保康县人民医院住院至2018年8月20日出院，2018年8月21日，转院到襄阳市安定医院至2018年10月24日出院。李冬治疗出院后又到保康县××视界图文工作室上班。2019年5月30日，保康县××视界图文工作室经营者姜国芳以李冬身体状况不能胜任工作等原因，解除了与李冬的劳动关系。李冬在保康县××视界图文工作室工作期间即2017年10月25日至2019年5月30日，保康县××视界图文工作室支付给李冬工资计29750元，详细情况如下：2018年2月11日付4350元、5月8日付2000元、6月13日付2000元、8月19日付4000元（微信转账、掌上银行转账各2000元）、11月8日付1000元、12月25日付1000元，2019年1月16日付2200元、2月2日付2200元、3月22日付2200元、4月17日付2200元、5月18日付2200元、8月7日付4400元。双方未签订书面劳动合同，保康县××视界图文工作室未办理李冬的社会保险登记和缴纳社会保险费。保康县××视界图文工作室解除与李冬劳动合同后，李冬因社会保险费、双休、年休假加班工资、经济补偿等与保康县××视界图文工作室发生劳动争议，于2019年7月27日向保康县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。李冬申请仲裁请求如下：1.被申请人（保康县××视界图文工作室）补缴2017年10月至2019年5月在此工作期间20个月的社保（按月最低交费标准995元×20个月）共计19900元；2.被申请人支付2017年10月至2018年9月期间未签劳动合同的二倍工资差额24200元（2200×11个月），2018年10月至2019年5月期间未签无固定期限劳动合同二倍工资的差额17600元（2200×8个月）；3.被申请人支付申请人无故拖欠六个多月的工资，被申请人支付申请人2018年8月、9月、10月共三个月病假工资5280元（2200×3个月×80%=5280元），被申请人支付申请人2017年10月25日至31日工资643元，2019年3月、4月、5月工资6600元，合计19123元；4.被申请人支付申请人违法解除合同双倍的经济赔偿金8800元；5.被申请人支付申请人一个月工资的待通知金2200元，被申请人支付给申请人办理失业相关手续，按时领取失业金，若政策规定因补缴社保无法领取保证金，要求被申请人一次性支付申请人失业保险金13500（1125×12个月）；6.被申请人支付申请人法定节假日工资2124.13元，双休日加班工资27108.46元（2200÷21.75天×134天×200%），工作日加班费1422.41元；7.被申请人支付申请人无故拖欠工资100%的经济补偿金19123元。2019年10月14日，保康县劳动人事争议仲裁委员会保劳人仲裁字[2019]第8号《仲裁裁决书》。保康县××视界图文工作室收到该仲裁裁决书后，不服仲裁裁决，提起诉讼。诉讼中，李冬提出反诉，一审法院予以合并审理。一审法院认为，李冬于2017年10月25日受聘到保康县××视界图文工作室从事广告设计工作，双方一直未签订劳动合同，期间因患病休息并先后住院治疗，出院后又到保康县××视界图文工作室处工作。2019年5月30日，保康县××视界图文工作室以李冬身体状况不能胜任工作等原因，通知李冬解除双方劳动关系，李冬随后离职。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”、第十四条“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”之规定，因无证据证明李冬工作期间未履行手续自动离职，应当认定其与保康县××视界图文工作室自2017年10月25日建立劳动关系，于2019年5月30日解除劳动合同即劳动关系终止。保康县××视界图文工作室诉称李冬工作期间未履行任何手续离开单位，属于严重违反单位劳动纪律和规章制度，应当认定为自动离职，双方之间劳动关系应认定自李冬最后一次即2018年11月1日再次上岗时重新建立，至2019年5月30日解除劳动关系时止，无证据证实，依法不能成立。双方劳动关系终止后发生劳动争议，经保康县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决后，保康县××视界图文工作室不服仲裁裁决，提起诉讼。诉讼中，李冬提出反诉，对社会保险费、双休、年休假加班工资、经济补偿等提出具体请求，其反诉请求与保康县××视界图文工作室的诉讼主张基于相同的法律关系，诉讼请求之间具有因果关系且基于相同事实，予以合并审理。关于补缴社会保险费的问题。社会保险费的核定和征收，是社会保险费征收机构的法定职责。李冬要求保康县××视界图文工作室为其补缴社会保险费的主张，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故对此不予审理。李冬要求保康县××视界图文工作室补缴其2017年10月-2019年5月工作期间20个月养老金，要求保康县××视界图文工作室将应缴纳部分折现支付给李冬5989元，不予支持。关于未订劳动合同的二倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。李冬于2017年10月25日到保康县××视界图文工作室工作后，一直未签订劳动合同，视为自2018年11月1日起双方订立了无固定劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资。《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。依据保康县××视界图文工作室向李冬支付的工资明细，李冬2019年之前月工资为2000元，自2019年1月起月工资为2200元。依据上述规定，李冬2018年11、12月份月工资4000元，2019年1-5月份月工资4400元，保康县××视界图文工作室应当自2018年11月起向李冬每月支付二倍工资，至2019年5月劳动关系终止计30000元。故，保康县××视界图文工作室因不与李冬订立无固定劳动合同，向李冬每月支付二倍工资，除基本工资之外支付另一倍工资计15000元。关于拖欠工资及病假工资的问题。李冬于2018年7月26日因病在保康县人民医院住院至2018年8月20日出院，2018年8月21日转院到襄阳市安定医院至2018年10月24日出院。根据《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第五十条规定：职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。《关于调整全省最低工资标准的通知》（鄂政发[2017]44号）第一条的规定，保康县最低工资标准为1250元/月，李冬2018年7月26日至2018年10月24日为病假期间，3个月病假工资为3000元（1250元/月×3个月×80%=3000元）。根据劳社部发[2008]3号《关于职工全年平均工作时间和工资折算问题的通知》，日工资=月工资收入÷月计薪天数，月计薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75天。故李冬2017年10月25日至31日7天工资为643元（2000元/月÷21.75天×7天=643元）。李冬2018年12月底之前月工资2000元，其中2017年10月25日至31日7天工资为643元、病假3个月工资3000元，合计25643元；2019年1月起月工资2200元，至2019年5月工资计11000元。综上，李冬自2017年10月25日起与保康县××视界图文工作室建立劳动关系，至2019年5月底解除劳动合同，工资合计36643元，已支付29750元，拖欠工资计6893元。故，保康县××视界图文工作室应支付李冬拖欠工资计6893元。关于拖欠工资经济补偿金的问题。保康县××视界图文工作室拖欠李冬工资6893元，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定，应当支付李冬相当于工资报酬25%的经济补偿金计1723元（6893元×25%=1723）。关于解除劳动合同经济补偿的问题。2019年5月30日，保康县××视界图文工作室以李冬身体状况不能胜任工作等原因，解除了与李冬的劳动合同。依据《中华人民共和国劳动法》第二十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条之规定，劳动者患病医疗期满后不能胜任工作的，用人单位应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同；用人单位依据该规定解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿。保康县××视界图文工作室因解除劳动合同未提前1个月以书面形式通知李冬，故保康县××视界图文工作室应当额外支付李冬一个月工资2200元。经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准支付；六个月以上不满一年的，按一年计算。该规定月工资是指李冬在劳动合同解除前十二月的平均工资。李冬在保康县××视界图文工作室处工作一年零七个月，解除劳动合同前一年即2018年6月至2019年5月工资总额为22000元（其中3个月病假工资3000元），平均月工资为1833元。保康县××视界图文工作室应当支付李冬二个月经济补偿金计3666元。关于失业保险金的问题。依据《失业保险条例》第十四条、《湖北省失业保险实施办法》第二十四条、《湖北省人力资源和社会保障厅》第九条第15项第四款（鄂人社发[2009]35号）以及湖北省人力资源和社会保障厅、湖北省财政厅《关于使用失业保险基金支持脱贫攻坚的通知》（鄂人社发[2018]48号）第一条之规定，保康县××视界图文工作室没有为李冬缴纳社会保险费，造成李冬不能按规定领取3个月失业保险金损失，应赔偿李冬的失业保险金，按保康县最低工资标准1250元计算，计3375元（1250元/月×90%×3个月）。故，保康县××视界图文工作室应当赔偿李冬失业保险金损失3375元。关于工作日、双休日、法定节假日加班工资的问题。根据《最高人民法院》第九条之规定，劳动者主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任。李冬本案中未提供充分证据证明其加班工资的事实，故李冬要求支付其法定节假日工资、工作日加班工资62702.22元的诉讼请求，依法不予支持。关于未缴医疗保险费所造成的住院医疗费损失的诉讼请求。李冬提供的住院医疗费用结算单表明，其治疗后已享受居民医疗保险政策予以报销部分医疗费，不能重复享受医疗保险政策。故李冬的该项诉讼请求不予支持。关于诉讼材料费580元的诉讼请求，因李冬未提供支出明细证明该材料费与本诉讼的关联性，并确定具体损失，故依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十六条、第四十七、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十条，《失业保险条例》第十四条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，《最高人民法院》第九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、保康县××视界图文工作室因不与李冬订立无固定劳动合同，向李冬每月支付二倍工资，除基本工资之外支付另一倍工资计15000元；二、保康县××视界图文工作室支付李冬拖欠的工资计6893元；三、保康县××视界图文工作室支付李冬因拖欠工资的经济补偿金计1723元；四、保康县××视界图文工作室支付李冬解除劳动合同的经济补偿金计3666元；五、保康县××视界图文工作室因未提前1个月书面通知解除劳动合同，额外支付李冬一个月工资2200元；六、保康县××视界图文工作室赔偿李冬失业保险金损失3375元。以上合计32857元，限保康县××视界图文工作室于本判决生效之日起10日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。七、驳回双方其他诉讼请求。案件受理费10元，由保康县××视界图文工作室负担，限于本判决生效之日交纳。二审中，当事人未提交新证据。对原判认定事实，本院予以确认。本院认为，当事人对劳动关系的建立、履行、解除的基本事实均无异议。对李冬各项上诉请求，本院分别评判如下：一、关于李冬工资标准及是否存在拖欠问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十一条规定：“用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。”李冬在保康县××视界图文工作室期间，虽未签订书面劳动合同，但从发放工资的情况看，双方工资约定是明确的，一审法院按照实际发放工资情况，认定李冬工资标准，符合法律规定。李冬上诉要求按照“同工同酬”，缺乏事实依据和法律依据，对其上诉要求保康县××视界图文工作室支付拖欠工资53335元的上诉请求，本院不予支持。一审法院根据李冬工资标准，计算保康县××视界图文工作室拖欠李冬工资数额，未损害李冬利益，本院予以维持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”保康县××视界图文工作室拖欠李冬工资，未经劳动行政部门处理前置程序，李冬要求加付赔偿金，没有法律依据。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部办〔1994〕481号），已被废止（人社部〔2017〕87号），一审法院依据已被废止的规章，判决保康县××视界图文工作室支付拖欠工资的经济补偿金1723元，属于适用法律错误，但保康县××视界图文工作室未就此提出异议，且数额不大，本院不再予以改动。对李冬要求判决保康县××视界图文工作室支付拖欠工资的经济补偿金31156.87元的上诉请求，本院不予支持。二、关于加班工资和未休年休假工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”李冬主张加班费，未提交证据证明加班事实存在，对其要求支付加班费的上诉请求，本院不予支持。三、关于未签订书面劳动合同双倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”李冬于2017年10月25日到保康县××视界图文工作室工作，双方未签订书面劳动合同，保康县××视界图文工作室应当支付李冬2017年10月26日至2018年10月25日期间双倍工资。根据已查明的案件事实，李冬此期间月工资标准为2000元，保康县××视界图文工作室应支付李冬未签订书面劳动合同双倍工资差额为22000元。2018年10月26日以后，视为双方已经订立无固定期限劳动合同，保康县××视界图文工作室应当与李冬补订书面劳动合同，而不需在支付未签订书面劳动合同双倍工资差额。一审法院对此问题处理，适用法律错误，同时，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条关于“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”的规定，应当将未签订书面劳动合同双倍工资差额部分的计算基数，理解为劳动者正常提供劳动所得工资，一审法院将病假工资作为计算基数，有损劳动者权益，本院予以纠正。对李冬该上诉请求超出部分，本院不予支持。四、关于解除劳动合同问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；”，第四十六条第三项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；”。保康县××视界图文工作室以李冬患病不能从事工作为由，解除劳动合同，应当向李冬支付一个月工资和解除劳动合同经济补偿。如前所述，工资标准应当以劳动者正常提供劳动所得工资，根据已查明案件事实，李冬在解除劳动合同前工资标准为2200元，因此，保康县××视界图文工作室应当支付李冬代通知金2200元，解除劳动合同经济补偿4400元。一审法院对解除劳动合同经济补偿数额计算有误，本院予以纠正。李冬要求按照4350元的标准主张，无事实依据，其要求违法解除劳动合同赔偿金，无法律依据，本院亦不予支持。五、关于失业保险金问题。《失业保险条例》第十四条第一款规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。”李冬并未提交其符合领取失业保险金条件的证据，但一审法院予以支持其该项请求，保康县××视界图文工作室未提出异议，本院不再予以变动。李冬超出一审判决认定数额部分的上诉主张，本院不予支持。六、关于住院医疗费问题。李冬住院期间医疗费已经居民医疗保险统筹按规定支付，其未提交证据证明职工基本医疗保险统筹支付与居民医疗保险统筹支付是否存在差别以及具体差额，故对其要求保康县××视界图文工作室支付医疗费损失的上诉请求，本院不予支持。七、关于社会保险问题。《中华人民共和国社会保险法》第八十四条规定：“用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正；逾期不改正的，对用人单位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五百元以上三千元以下的罚款。”社会保险征缴属于社会保险行政部门职能，不属于人民法院审理民事案件范围，本院不予处理。八、关于材料费问题。一审法院判决适当，本院予以维持，不再赘述。另外，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条规定：“劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。”一审法院将李冬不服仲裁裁决提起的诉讼列为反诉，适用法律错误，本院一并予以纠正。综上，原审判决认定基本事实清楚，但适用法律错误，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十一条、第四十条第一项、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十五条、《中华人民共和国社会保险法》第八十四条、《职工带薪年休假条例》第四条第三项《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《失业保险条例》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持保康县人民法院（2019）鄂0626民初1955号民事判决第二项、第三项、第五项、第六项，即“二、保康县新视界图文工作室支付李冬拖欠的工资计6893元；三、保康县新视界图文工作室支付李冬因拖欠工资的经济补偿金计1723元；五、保康县新视界图文工作室因未提前1个月书面通知解除劳动合同，额外支付李冬一个月工资2200元；六、保康县新视界图文工作室赔偿李冬失业保险金损失3375元。”；二、撤销保康县人民法院（2019）鄂0626民初1955号民事判决第一项、第四项、第七项，即“一、保康县新视界图文工作室因不与李冬订立无固定劳动合同，向李冬每月支付二倍工资，除基本工资之外支付另一倍工资计15000元；四、保康县新视界图文工作室支付李冬解除劳动合同的经济补偿金计3666元；七、驳回双方其他诉讼请求。”；三、保康县新视界图文工作室支付李冬未签订书面劳动合同双倍工资差额22000元；四、保康县新视界图文工作室支付李冬解除劳动合同经济补偿4400元；五、驳回保康县新视界图文工作室、李冬其他诉讼请求。上列应付款项，于本判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由保康县新视界图文工作室负担。本判决为终审判决。审判长 焦静平审判员黄鹂审判员何小玲二〇二〇年十一月二十日书记员 付      亚      男