陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终11841号上诉人（原审原告）：李太琼，女，1968年12月14日生，汉族，住西安市未央区。委托诉讼代理人：王娟，陕西谷正律师事务所律师。委托诉讼代理人：介晓敏，陕西谷正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭帅，男，1992年7月14日生，汉族，住西安市未央区。被上诉人（原审被告）：西安市出租汽车集团有限公司，住所地西安市碑林区兴庆路**。法定代表人：谢伟，董事长。委托诉讼代理人：任天龙，男，1962年2月26日出生，汉族，该公司员工，住西安市新城区。被上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司陕西分公司，，住所地：陕西省西安市莲湖区二环南路西段**捷瑞智能大厦**负责人：王建军，总经理。委托诉讼代理人：卢智成，男，1991年11月9日出生，汉族，员工，住。被上诉人（原审被告）：杨玉龙，男，1988年2月25日出生，汉族，住西安市未央区。上诉人李太琼因与被上诉人郭帅、西安市出租汽车集团有限公司、渤海财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称渤海财险陕西公司）、杨玉龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2019)陕0112民初17484号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李太琼上诉请求：1、撤销(2019)陕0112民初17484号民事判决书中第二项判决，并改判被上诉人郭帅支付上诉人李太琼医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金等共计148176.65元，被上诉人杨玉龙、西安市出租汽车集团有限公司对此承担连带给付贵任；2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人的后续治疗费应为100000元，而原审法院认定后续治疗费为50000元，属于认定事实错误。经陕西正义司法鉴定中心鉴定，上诉人李太琼更换人工全髋关节的费用每次约需人民币50000元，更换年限为15年。《世界卫生统计2018)显示，中国人口预期寿命约76.4岁，其中男性75岁，女性77.9岁，2020年中国人均预期寿命提高到77.3岁。根据我国人口年龄趋于长寿的现状，更换两次人工全髋关节是必然发生的，故上诉人主张两次更换人工全髋关节的费用即100000元，合理合法，依法应予支持。二、上诉人的误工费应为74400元，而原审法院认定误工费为33520.27元，属于认定事实错误、适用法律错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定：“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”上诉人因此次交通事故受伤致残，截止定残日前一天上诉人的误工天数应为620天。上诉人一直在西安工作生活，西安市全口径就业人员年平均工资为71800元，即196.71元／日。上诉人根据以往司法判例酌情按照120元／天主张误工费，合理合法，故上诉人的误工费应为74400元。然原审法院认定上诉人的误工费为33520.27元，属于认定事实错误，适用法律错误，依法应予改判。三、上诉人的护理费应为18000元，而原审法院认定护理费为15000元，属于认定事卖错误。上诉人自受伤后，一直由丈夫宋永见护理，造成宋永见误工，产生误工损失，西安市全口径就业人员年平均工资为71800元，即196.71元／日。上诉人根据以往司法判例酌情按照120元／天主张护理费，合理合法，故应依法改判上诉人的护理费为18000元。四、上诉人的交通费应为1000元，而原审法院认定文通费为700元，属于认定事实错误。上诉人因此次交通事故受伤严重，多次复查，所花费的交通费远多于1000元，故上诉人酌情主张交通费1000元，合理合法，故应依法改判上诉人的交通费为1000元。综上所述，上诉人的后续治疗费应为100000元、误工费应为74400元、护理费应为18000元、交通费应为1000元，上诉人的总损失应为484718.5元，扣除渤海财险陕西公司承担的交强险限额12万元，剩余损失364718.5元按照事故责任比例由被上诉人承担90%即328246.65元，已超过商业三者险限额(20万元），因被上诉人车辆未投保不计免赔，而主责事故免赔率为15%，故该328246.65元由渤海财险陕西公司在商业三者险限额内承担17万元，剩余损失158246.65元应由被上诉人郭帅承担，扣除被上诉人郭帅己支付的医疗费10070元后，其还应支付上诉人148176.65元，被上诉人杨玉龙、西安市出租汽车集团有限公司对此承担连带给付责任。郭帅答辩称，关于后续治疗费，上诉人主张两次不合理，因为其已经更换过一次了。关于护理费，李太琼丈夫自己上班，并未影响其误工。误工费，一审计算误工期限合理合法，上诉人诉请不能得到支持。交通费，一审认定正确。综上，请求驳回上诉，维持原判。渤海财险陕西公司答辩称，一审判决后，其公司已经向上诉人支付，一审判决正确，事实查明清楚，程序合法，上诉人上诉不能成立，请求驳回上诉，维持原判。西安市出租汽车集团有限公司答辩称，意见同郭帅及保险公司的意见杨玉龙答辩称，其意见同保险公司意见。李太琼起诉至一审法院请求：1、判令被告方赔偿其各项费用438405.05元；2、本案案件受理费由被告方承担。原审经审理查明，2018年7月27日6时许，郭帅驾驶陕Ａ×××**号小型轿车在启航内部道路由北向南行驶时，在避让前方李太琼所骑自行车的过程中，操作不当，撞上自行车，致李太琼受伤，车辆受损的交通事故。该事故经西安市公安局交通警察支队未央大队认定，郭帅负事故主要责任，李太琼负事故次要责任。李太琼受伤后到西安北车医院门诊及住院治疗，2018年7月27日入院，2018年8月22日出院。2019年12月11日至2019年12月20日，李太琼又在西安市红会医院住院治疗。另其还外购部分药物模具。以上共花费医疗费133750.5元（其中李太琼支付123680.5元，郭帅支付10070元）。后经西安市中级人民法院委托，陕西正义司法鉴定中心于2020年1月22日出具司法鉴定意见书认定：1.李太琼左股骨颈骨折人工全髋关节置换术后属九级伤残；2.李太琼更换人工全髋关节的费用每次约需人民币伍万元，更换年限为15年；3.李太琼的护理期限为150天；4.李太琼的误工期限为300天；5.李太琼的营养期限为150天。花费鉴定费2736元。另查，陕Ａ×××**号车属于西安市出租汽车集团有限公司所有，该车由杨玉龙从西安市出租汽车集团有限公司承包经营，郭帅系杨玉龙聘用司机，该车在渤海财险陕西公司投保交强险及商业三者险，限额20万元，未投保不计免赔。原审法院认为，郭帅驾驶车辆行驶时违反交通安全法规，发生交通事故，致李太琼受伤。后经交警部门认定，郭帅负事故主要责任，故应由郭帅对李太琼的损失进行赔偿。杨玉龙作为车辆承包人，西安市出租汽车集团有限公司作为车辆所有人，应对此承担连带给付责任。因郭帅驾驶的车辆投保有交强险及商业三者险，限额20万元，未投保不计免赔。故李太琼损失应先由保险公司在交强险限额内赔付，不足部分由保险公司在商业三者险限额内按责任赔付，如仍有不足，由郭帅按责任赔付。经核实确认，李太琼损失为：医疗费部分按照票据计算共133750.5元（其中李太琼支付123680.5元，郭帅支付10070元）；后续治疗费参照鉴定结论计算5万元，根据李太琼情况暂计算一次即5万元；住院伙食补助费部分李太琼住院35天其主张3500元符合规定，依法予以支持；营养费部分，营养期参照鉴定结论计算150天每天30元共4500元；误工费部分，误工期参照鉴定结论计算300天，收入部分参照2018年陕西省城镇私营单位就业人员年平均工资40783元计算，故李太琼误工费共计33520.27元；护理费部分，护理期参照鉴定意见计算150天，按每日一人每人每天100元计算，故护理费共计1.5万元；交通费部分，原审酌情计算700元；残疾赔偿金部分李太琼一处九级伤残，故其按2019年陕西省城镇居民人均可支配收入36098元计算144392元，符合规定，依法予以支持；残疾辅助器具费按票据计算440元；精神损害抚慰金李太琼主张2000元，符合规定，依法予以支持。以上各项损失共计387802.77元,已超过交强险医疗费及死亡伤残限额，故由渤海财险陕西公司在交强险限额内承担12万元，剩余损失267802.77元按照事故责任比例由被告方承担90%即241022.49元，已超过商业三者险限额，因肇事车辆未投保不计免赔，而主责事故免赔率为15%，故该241022.49元由渤海财险陕西公司在商业三者险限额内承担17万元，剩余损失71022.49元由郭帅承担，扣除郭帅已支付的医疗费10070元后，其还应支付李太琼609**.49元，杨玉龙、西安市出租汽车集团有限公司对此承担连带给付责任。渤海财险陕西公司共应支付李太琼29万元。一审遂判决：一、渤海财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内支付李太琼医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金等共计29万元；二、郭帅于本判决生效后十日内支付李太琼医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金等共计60952.49元，杨玉龙、西安市出租汽车集团有限公司对此承担连带给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2692元，鉴定费2736元，共计5428元（李太琼已交），现由李太琼承担811元，由郭帅杨玉龙、西安市出租汽车集团有限公司承担4617元，被告方于本判决生效后十日内支付李太琼。二审中，当事人无新证据提交。经审理查明，李太琼20**年12月11日又入住西安市红会医院住院治疗，于12月16日行“左侧股骨头坏死内固定取出人工全髋关节置换术”。其余事实与原审判决查明一致。本院认为，本案一审中，经法院委托司法鉴定，陕西正义司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书认定，李太琼左股骨颈骨折人工全髋关节置换术后属九级伤残，更换人工全髋关节的费用每次约需人民币5万元，更换年限为15年；李太琼的误工期限为300天；护理期限为150天。在之前的治疗中，李太琼已经进行了左股骨颈骨折人工全髋关节置换手术，故原审法院根据李太琼情况对其后续治疗费暂计算一次手术费用即5万元，认定并无不当。本案判决的更换年限期满后，李太琼仍可另案再主张。关于误工费的认定，经司法鉴定，李太琼误工期为300天，原审参照2018年陕西省城镇私营单位就业人员年平均工资40783元，按误工期300天计算，认定李太琼误工费为33520.27元，认定亦无不当。李太琼上诉要求误工期计算至定残前一天按600天计算，依据不足。护理费部分，鉴定意见李太琼护理期为150天，原审法院按每日一人每人每天100元计算，认定李太琼护理费为1.5万元，亦于法有据。李太琼要求按照护理人员的误工工资计算，但并无相应的证据。交通费部分，李太琼并未提交其因事故受伤及治疗产生的具体交通费损失，原审法院酌情认定其交通费为700元，认定并无不妥。综上，李太琼的上诉理由不能成立，其上诉请求依法不予支持。原审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1980.6元，由李太琼承担。本判决为终审判决。审 判 长 邹守鸣审 判 员 杨晓昱审 判 员 张 楠二〇二〇年十一月十二日法官助理 孙静文书 记 员 崔诚浩