广西壮族自治区贺州市平桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1103民初1422号 原告：王春生，男，1968年4月6日出生，汉族，住广西贺州市八步区。 委托诉讼代理人：张启利，广西灵丰（平桂）律师事务所律师。 被告：广西新洪都建筑工程有限公司，住所地：南宁市邕宁区龙岗大道2号合景·天峻广场17号楼2单元2301号，统一社会信用代码：91450100MA5K9GEU13。 法定代表人：罗良志，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：黄贤敬，广西汇豪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗扬权，广西汇豪律师事务所实习律师。 原告王春生与被告广西新洪都建筑工程有限公司（以下简称新洪都建筑公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年8月7日立案，被告新洪都建筑公司不服仲裁裁决也向本院提起诉讼，本院于2020年8月7日立案，本院依法将（2020）桂1103民初1423号案件并入本案审理。本院于2020年9月14日依法适用简易程序公开开庭审理本案。原告王春生的委托诉讼代理人张启利、被告新洪都建筑公司的委托诉讼代理人黄贤敬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 -2- 原告王春生向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付住院期间医疗费、住院伙食补助费、营养费、住院期间护理费、出院后护理费、交通费共计112616元；2.判决被告向原告支付后续购买成人尿片费240000元；3.判决被告向原告支付2018年8月23日至2020年3月23日停工留薪期工资85500元；4.判决被告向原告支付一次性伤残补助金94500元；5.判决被告与原告保留劳动关系，并判决被告从2020年3月16日起按3375元/月标准向原告支付伤残津贴直至2028年4月6日止；6.判决被告从2018年5月16日起至退休之日止为原告购买社保保险，否则从退休之日起按3375元/月向原告支付养老保险待遇;7本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年5月16日，原告到被告新洪都建筑公司工作，入职时双方未签订书面劳动合同。原告从事铲车司机工作，月工资为4500元，工资以转账和微信形式支付。2018年8月23日上午7时30分左右，原告在被告承建的西湾至白面山公路工程路基项目施工现场驾驶铲车作业时，因铲车制动故障，导致原告从铲车上摔落至地面，造成腰部、腿部受伤。原告受伤后，于2018年8月23日至11月13日在贺州市人民医院住院治疗；于2018年11月16日至12月28日、2019年1月3日至2月2日、2019年2月25日至5月25日在贺州广济医院住院治疗。2019年3月6日，原告向贺州市平桂区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2019年4月29 日作出贺平人社工认字〔2019〕17号工伤认定决定书，认定原告2018年8月23日在被告承建的项目工地所受到的伤害为工伤。原告向贺州市劳动能力鉴定委员会提出伤残鉴定申请，2020年3月16日，该委作出贺劳鉴工伤字〔2020〕5号劳动能力鉴定结论书，鉴定原告的工伤伤残等级为肆级。根据《工伤保险条例》等相关法律规定，原告因本次工伤造成的损失有:医药费16676.47元、住院伙食补助费24300元、营养费30000元、住院期间护理费42887.5元、出院后护理费23753元、交通费5000元、购买成人尿片240000元、2018年8月23日至2020年3月23日停工留薪期工资85500元（4500元/月×19个月）、一次性伤残补助金94500元（4500元/月×21个月）、从2020年 -3- 3月16日起按3375元/月（4500元/月×75%)标准由被告向原告支付伤残津贴直至2028年4月6日止。因被告没有依照法律规定为原告购买工伤保险，所以原告所遭受的损失应由被告承担，故原告于2020年5月20日向贺州市平桂区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请。2020年7月10日，贺州市平桂区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书。原告不服仲裁裁决向本院提起诉讼。 原告对其陈述主张向本院提交的证据有：1.贺州市平桂区劳动人事争议仲裁委员会贺平劳人仲案字〔2020〕第26号仲裁裁决书；2.企业信用信息公示报告；3.证明；4.贺州市人民医院出入院记录、疾病诊断证明书；5.贺州广济医院出入院记录、疾病诊断证明书、住院病人费用清单；6.贺州市平桂区人力资源和社会保障局贺平人社工认字〔2019〕17号工伤认定决定书；7.贺州市劳动能力鉴定委员会贺劳鉴工伤字〔2020〕5号劳动能力鉴定结论通知书；8.原告桂林银行流水；9.微信截图；10.爱亲母婴生活馆购物小票；11.收款收据；12.贺州市人民医院疾病证明书；13.贺州广济医院疾病诊断证明书。 被告新洪都建筑公司辩称，原告确实于2018年5月16日到被告处工作,从事铲车司机工种。原告主张每月工资4500元与事实不符，被告按时足额通过银行转账方式支付原告工资3500元/月。2018年8月23日，原告在工作中受伤后，被告积极对其进行抢救治疗，共支付了医药费等各类费用79411元。贺州市劳动能力鉴定委员会将被告的劳动能力鉴定为伤残等级肆级，被告认为原告身体状况恢复良好，未达到四级伤残的标准，不应以此等级计算各项赔偿。被告不服仲裁裁决向法院提起诉讼，请求法院判决：1.按月工资3500元为基数支付原告各项工伤待遇，一次性支付原告各项费用119294.46元，伤残津贴按2625元/月支付；2.原告不按劳动能力等级肆级的标准享受工伤待遇，对原告的劳动能力等级重新进行鉴定。 被告新洪都建筑公司为其辩解向本院提交的证据有：1.贺州市平桂区劳动人事争议仲裁委员会贺平劳人仲案字〔2020〕第26号仲裁裁决书；2.贺州市平桂区人力资源和社会保障局贺平人社工认字〔2019〕17号工伤认定决定书；3.贺州市劳动能力鉴定委员会贺劳鉴工伤字〔2020〕 -4- 5号劳动能力鉴定结论通知书；4.桂林银行股份有限公司贺州支行营业部分户账页；5.账户明细查询及原告支付各费用明细。 原告针对被告的诉请辩称，原告的月工资为4500元，有银行转账记录及微信聊天记录予以佐证，原告的劳动能力等级经鉴定为肆级，是依法作出且明确的，被告没有证据予以反驳，且也超过要求重新鉴定的期限，因此，应按照四级的标准计算原告应享有的工伤保险待遇。 当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以认定并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告证据1与被告证据1是同一份仲裁裁决书，该证据符合证据的三性要求，可以作为认定本案相关事实的依据。原告证据9与被告证据3是同一份劳动能力鉴定结论通知书，被告未在法定的时限内申请重新鉴定，对该证据本院予以认定。原告证据10与被告证据4的真实性本院予以认定。原告证据11无其他证据予以佐证，本院不予认定。原告证据12、13，结合原告伤情，该证据可以反映原告因伤需要购买成人纸尿裤的事实。原告证据14、15的真实性本院予以认定。 根据当事人的陈述和庭审确认的证据，本院经审理认定事实如下： 原告王春生于2018年5月16日进入被告新洪都建筑公司工作，担任铲车司机一职。双方未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳社保保险和工伤保险。2018年8月23日，原告在工作过程中发生事故受伤，当即被送到贺州市人民医院住院治疗至2018年11月13日出院，住院82天。出院诊断为：腰1椎体压缩性爆裂性骨折并椎管狭窄、脊髓圆锥损伤并不全双下肢瘫……。医院出具疾病证明书证明住院期间需留陪护1名，出院后需全休一个月，加强营养，继续康复治疗。之后，原告于2018年11月16日至12月28日、2019年1月3日至2月2日、2019年2月25日至5月25日在贺州广济医院住院治疗，共住院161天。出院诊断为：神经源性膀胱、神经源性肠道功能障碍、L1椎体爆裂性骨折内固定术后。被告为原告支付了原告在贺州市人民医院、第一次和第二次在贺州广济医院住院治疗期间的医疗费，原告第三次在贺州广济医院住 -5- 院时，被告只预交了医疗费3000元，现尚欠贺州广济医院医疗费16676.47元未支付。2018年7月11日、2018年8月14日，被告分别支付原告工资3500元。2018年11月16日、11月17日、12月29日、2019年1月3日至10月1日，被告的管理人员肖志强支付原告工伤赔偿款合计68561元。2019年3月6日，原告向贺州市平桂区人力资源和社会保障局申请进行工伤认定。2019年4月29日，贺州市平桂区人力资源和社会保障局作出贺平人社工认字〔2019〕17号工伤认定决定书，认定原告在工作过程中受伤属于工伤。2020年3月16日，贺州市劳动能力鉴定委员会作出贺劳鉴工伤字〔2020〕5号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为原告劳动功能障碍为伤残肆级。2020年5月25日，贺州市平桂区劳动人事争议仲裁委员会受理了原告的仲裁申请。2020年7月10日，贺州市平桂区劳动人事争议仲裁委员会作出了贺平劳人仲案字〔2020〕第26号仲裁裁决书。原、被告均不服仲裁裁决，于2020年8月7日向本院提起诉讼。 本院认为，原告王春生在被告新洪都建筑公司工作期间受伤，经贺州市平桂区人力资源和社会保障局作出的〔2019〕17号《工伤认定决定书》认定为工伤。经贺州市劳动能力鉴定委员会鉴定，认定原告劳动功能障碍程度为伤残肆级。被告在收到鉴定结论后，没有在法定期限内提出再次鉴定申请，也无相反证据予以否定和推翻，因此，该《劳动能力鉴定结论通知书》应当作为认定本案相关事实的依据。对被告新洪都建筑公司主张原告不应按劳动能力等级肆级的标准享受工伤待遇及对原告劳动能力等级重新进行鉴定的诉请，本院不予支持。被告没有为原告购买工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”及第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，被告依法应当向原告支付相关的工伤待遇。原告在被告公司工作不足一年，无法统计其月平均工资，故应参照2017年贺州市城镇非私营单位在岗职工月平均工资5483.25元/月的标准计算相关的费用项目。现原告主张按4500元/月计算相关费用，系其对自身权利的自由处分，其在庭审中对此数额未进行变更，故应按4500元/月计算原 -6- 告应享有的各项工伤保险待遇。对被告主张按月工资3500元为基数计算原告的各项工伤待遇的诉请，本院不予支持。原告要求被告支付住院期间的医疗费16676.47元，有原告提交的贺州广济医院住院病人费用清单予以证实，且被告无异议。本院予以支持。原告要求被告支付住院伙食补助费24300元，按照《广西贯彻执行〈工伤保险条例〉若干规定》第三条第（三）项的规定，原告共住院243天，住院伙食补助费应为6075元（25元/天×243天）。工伤保险法律未规定有营养费这一工伤保险待遇，原告要求被告支付营养费30000元，没有依据，本院不予支持。关于住院期间护理费的问题，原告住院243天，结合原告伤情及医院出具疾病证明书，参照2018年广西壮族自治区道路交通事故如人身损害赔偿项目农、林、牧、渔业41654元/年的标准计算，被告应支付住院期间护理费为27731.29元[（41654元/年÷365天）×243天）]。原告主张要求被告支付交通费5000元，因不符合《工伤保险条例》的规定，本院不予支持。关于停工留薪期工资的问题，原告住院四次，住院243天，医嘱载明出院后需护理半年，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”的规定，原告的伤情不符合延长的规定，且原告也未向贺州市劳动能力鉴定委员会申请延长停工留薪期，故原告的停工留薪期应为12个月，被告应支付停工留薪期间的工资54000元（4500元/月×12个月），对原告过高的诉讼请求，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，因原告出院后仍需人护理，出院后的护理费应为13922.70元[（41654元/年÷365天）×（365天-243天）]。原告提交的购物小票和收据证实购买成人尿片花费10050元，原告主张按每月1000多元计算20年合计240000元，无事实和法律依据，对于原告主张过高部分，本院不予支持。原告因工受伤，经鉴定构成伤残四级，根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇： -7- （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额……”的规定，应保留原告与被告之间的劳动关系，被告向原告支付一次性伤残补助金94500元（4500元/月×21个月），扣除被告已支付原告68561元，被告仍需支付原告一次性伤残补助金25939元；被告应从2020年3月起按月支付原告伤残津贴3375元（4500元/月×75%）至原告达到退休年龄之日止即（2028年4月6日）；原告要求被告从2018年5月16日起至退休之日止为其购买社保保险，否则从退休之日起按3375元/月向原告支付养老保险待遇，因不属于本案的处理范围，对原告该项主张，本院不予支持。 综上所述，依照《《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十五条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告广西新洪都建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告王春生住院期间医疗费、住院伙食补助费、住院期间护理费、出院后护理费合计64405.46元； 二、被告广西新洪都建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告王春生购买成人纸尿片费用10050元； 三、被告广西新洪都建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告王春生2018年8月23日止2019年8月23日停工留薪期工资54000元； 四、被告广西新洪都建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告王春生一次性伤残补助金25939元； -8- 五、原告王春生与被告广西新洪都建筑工程有限公司保留劳动关系，被告广西新洪都建筑工程有限公司从2020年3月起每月支付原告王春生伤残津贴3375元至原告达到退休年龄之日止； 六、驳回原告王春生的其他诉讼请求； 七、驳回被告广西新洪都建筑工程有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。 案件受理费20元（原告已预交10元，被告已预交10元），由原告王春生负担10元，被告广西新洪都建筑工程有限公司负担10元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审判员 黄 薇 二〇二〇年十一月二日 -9- 书记员 黄小桂