河南省睢县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1422民初2325号原告：刘静，女，回族，1976年9月2日生，住所地河南省睢县。委托诉讼代理人：李艳灿，河南弘勋律师事务所律师。被告：睢县中医院，住所地河南省睢县城关镇世纪大道东侧。法定代表人：李富强，该院院长。委托诉讼代理人：赵祖强，河南平民律师事务所律师。被告：郑州大学第一附属医院，住所地河南省郑州市**建设东路**。法定代表人：刘章锁，该院院长。委托诉讼代理人：杨**晶，河南信行律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵龙栓，男，汉族，1964年3月7日生，住，住所地河南省郑州市医院员工。原告刘静诉被告睢县中医院、郑州大学第一附属医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年6月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘静及其委托诉讼代理人李艳灿，被告睢县中医院之委托诉讼代理人赵祖强，被告郑州大学第一附属医院之委托诉讼代理人杨**晶、赵龙栓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘静向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告赔偿原告残疾赔偿金等各项经济损失820312.80元，其中要求被告睢县中医院承担百分之九十的比例，被告郑州大学第一附属医院承担百分之十的比例；2、诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2016年11月20日，原告在睢县中医院被确诊为××，并于当天下午实行腹腔镜胆囊切除手术，手术后原告感到身体不适，又于2016年11月22日上午行开腹腔探查术，发现原告胆道已被损伤，后转至郑州大学第一附属医院治疗。被告睢县中医院的治疗行为经商丘市医疗事故鉴定委员会确定为三级丙等医疗事故。原告因病情无法彻底治愈，高烧不断，后经相关部门鉴定，原告所受伤害与二被告存在因果关系，并确定了过错参与比例。原告因二被告的过错行为所造成的误工、护理等期限也已经确定，原告在协商无果的情况下，特诉至法院，要求支持原告的诉求。被告睢县中医院当庭辩称，被告睢县中医院不否认在对原告治疗过程中有过错，睢县中医院同意在法律规定的范围内承担相应责任。原告在被告睢县中医院的借款以及睢县中医院为原告治疗的费用应当在赔偿金额中扣除。被告郑州大学第一附属医院当庭辩称，被告郑州大学第一附属医院的治疗行为不存在过错，与患者损害之间不存在因果关系，不应承担赔偿责任。上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所出具的司法鉴定意见书缺乏公正性、专业性，不应作为裁判依据。另外原告应该明确对被告郑州大学第一附属医院诉请的具体数额。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所出具的司法鉴定意见书上海东南（2019）医纠鉴字第003号能否作为本案有效证据的问题。本院认为，该鉴定系本院组织原、被告委托鉴定，该鉴定所及鉴定人具有鉴定资质、资格，鉴定程序合法，鉴定人李某据被告郑州大学第一附属医院的申请，出庭作证，接受当事人的质询。该鉴定意见书内容客观真实、鉴定程序合法，本院作为有效证据使用；2、关于被告睢县中医院垫付费用应否冲抵本案赔偿费用的问题。本院认为，原告在本案中没有起诉医疗费用，原告花费医疗费用具体数额及被告应赔偿的医疗费数额不是本案审理范围，被告睢县中医院垫付的费用，本案不予冲抵，可以另案起诉处理。根据有效证据及庭审中当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2016年11月19日，原告在睢县中医院被确诊为胆结石，并于当天下午实行腹腔镜胆囊切除手术，手术后原告感到身体不适，又于2016年11月22日上午实行开腹腔探查术，发现原告胆道已被损伤，后转至郑州大学第一附属医院治疗。于2016年11月26日行“胆道成形＋胆肠吻合术”，后原告吻合术后间断发烧伴肝功能损害。原告从2016年11月19日至2018年12月21日期间先后在睢县中医院、郑州大学第一附属医院、湖南省人民医院住院治疗760天。原告的损害后果经本院委托上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所鉴定，2019年4月15日上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所出具鉴定意见为：1、睢县中医院和郑州大学第一附属医院在对刘静的诊疗过程中存在过错，其过错与被鉴定人刘静的损害后果之间存在因果关系，拟睢县中医院的过错参与度为80%-90%，郑州大学第一附属医院的过错参与度为5%-10%；2、被鉴定人刘静因胆道损伤胆肠吻合术后，反复发作逆行性胆道感染，构成七级伤残。原告的住院合理性及三期经本院委托北京迪安法润鉴定技术有限公司司法鉴定所鉴定，2020年1月2日北京迪安法润鉴定技术有限公司司法鉴定所出具鉴定意见为：1、对于被鉴定人刘静相关病历记载及出现发热等相关症状后入医方住院治疗的住院治疗时间是合理的、必要的。而现有材料中没有相关病历材料体现被鉴定人身体情况、就诊过程的住院时间，我机构现无法明确相应的诊疗合理性，如双方可进一步提供客观依据，我机构收到材料可视情况进行补充说明；2、被鉴定人刘静的误工期、护理期、营养期均评定为24个月。另原告刘静治疗期间，被告睢县中医院垫付了部分医疗费用。原告父亲刘祥如，1953年1月28日生，母亲韩建风，1954年6月17日生，原告父母共有5个子女。原告刘静生育有一子一女，于2019年4月15日原告定残时均已满18周岁。2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年，人均消费性支出21971.57元/年，居民服务业和其他服务业为46858元/年。本院认为，根据原、被告的诉辩意见，本院确认本案的争议焦点为：原告在诊疗本活动中是否受到损害，受到的损害二被告有无过错，原告的诉讼请求数额及比例有无事实与法律依据是否予以支持。本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所鉴定意见为：1、睢县中医院和郑州大学第一附属医院在对刘静的诊疗过程中存在过错，其过错与被鉴定人刘静的损害后果之间存在因果关系，拟睢县中医院的过错参与度为80%-90%，郑州大学第一附属医院的过错参与度为5%-10%。因此，对被告郑州大学第一附属医院认为原告刘静的损害与诊疗行为没有因果关系，不应对原告的损失承担责任的观点和理由，本院不予采纳。被告睢县中医院和郑州大学第一附属医院在原告刘静的诊疗过程中存在过错，其过错与原告的损害后果之间存在因果关系，因此，依法二被告应当承担侵权赔偿责任。司法鉴定意见书虽然就二被告的过错参与度提出了建议，但并没有就原告是否存在过错、该过错行为对原告损害后果的原因力的大小作出说明和解释，也没有就是否系原告个人病情转归，或者系个人体质的原因，或者系原告本身带有××，加上被告的医疗过错，一起造成本损害后果作出说明和解释。审判实践中，过错参与度或原因力鉴定一直一来存在诸多争议，很多专家学者认为，让鉴定机构提供过错参与度实际上就等于确定责任比例，是以鉴代审的体现。本院认为，过错参与度是一个法医学概念，它是社会第三方机构从原因和损害之间的关系来确定的一个程度判断。目前，是否将过错参与度作为处理医疗损害纠纷案件赔偿比例的标准，并无明确法律规定，因此，过错参与度应仅作为确定赔偿比例的参考，而非确定赔偿责任的法定依据，更不能作为确定赔偿比例的唯一标准，因为法学概念的法律责任中的“过错”与作为法医学概念的过错参与度中的“过错”不同，一个是法律价值判断，一个是客观事实判断。结合本案，原告的损害后果是“胆道损伤胆肠吻合术后，反复发作逆行性胆道感染”症状，构成七级伤残，原告是因反复胆结石症入住被告处治疗，“原告胆道损伤胆肠吻合术后，反复发作逆行性胆道感染”主要由手术所致，医方存在严重过错行为。原告对自己损害后果发生并无过错，原告自身的疾病也并非是导致其损害后果发生的原因力。因此，本院酌定被告睢县中医院对原告的各项损失承担90%的民事赔偿责任，被告郑州大学第一附属医院对原告的各项损失承担10%的民事赔偿责任。原告可确定的损失为：残疾赔偿金273607.76元（34200.97元/年×20年×40%），被抚养人生活费52731.77元（父亲21971.57元/年×14年×40%÷5人＋母亲21971.57元/年×16年×40%÷5人），误工费67464.93元（34200.97元/年÷365天×720天），护理费92432.22元（46858元/年÷365天×720天），营养费14400元（20元/天×720天）住院伙食补助费60800元（760天×80元），交通费15200元（760天×20元），共计576636.68元。由被告睢县中医院承担90%，计款518973.01元，由被告郑州大学第一附属医院承担10%，计款57663.67元。原告要求赔偿精神损害抚慰金，应根据侵权人的过错程度，侵权行为所造成的后果等因素确定，本事故给原告精神上造成很大的痛苦，原告要求赔偿精神损害抚慰金10万元明显过高，本院予以部分支持，结合本案案情，本院酌定由被告睢县中医院赔付原告精神抚慰金20000元，由被告郑州大学第一附属医院赔付原告精神抚慰金2000元。本案中原告刘静关于医疗费部分没有起诉，被告睢县中医院为原告垫付的医疗费用及借支可以另案处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告睢县中医院于本判决生效之日起7日内赔偿原告刘静残疾赔偿金等各项损失共计538973.01元；二、被告郑州大学第一附属医院于本判决生效之日起7日内赔偿原告刘静残疾赔偿金等各项损失共计59663.67元；三、驳回刘静其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12003元，由原告承担2217元，被告睢县中医院承担8807元，被告郑州大学第一附属医院承担979元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审 判 长  段冬梅人民陪审员  张学祥人民陪审员  张艳红二〇二〇年十一月二十三日书 记 员  杨雨洁