苏州市吴中区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0506民初5904号原告：黄星华，女，1944年9月10日生，汉族，住丹阳市。委托诉讼代理人：张琪，江苏瀛尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈建国，江苏瀛尚律师事务所实习律师。被告：江苏东山国际旅行社有限公司，住所地江阴市万达广场**。法定代表人：吴进进，该公司总经理兼执行董事。委托诉讼代理人：王丽娜，左存，江苏博士达律师事务所律师。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司无锡分公司，住，住所地无锡市崇宁路******/div>负责人：范帆，该公司总经理。委托诉讼代理人：李雪慧，施佳佳，江苏梁溪律师事务所律师。原告黄星华与江苏东山国际旅行社有限公司（以下简称东山旅行社）、中国太平洋财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称太平洋财保无锡公司）侵权责任纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后，依法由审判员顾霞适用简易程序公开开庭进行审理，原告黄星华及其委托诉讼代理人陈建国，被告东山旅行社委托诉讼代理人王丽娜、左存，被告太平洋财保无锡公司委托诉讼代理人李雪慧、施佳佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄星华向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医药费等各项损失共计193396.79元。事实和理由：2019年9月6日原告和东山旅行社签订团队境内旅游合同，约定原告付费参加桐乡一日游。2019年9月6日上午，旅游车行驶至苏州白洋湖服务区停车休息，原告下车时因被告没有尽到安全保障义务而摔伤受伤，后送医治疗。经查，被告东山旅行社在被告太平洋财保无锡公司投保了旅行社责任保险，事故发生在保险期间内。其认为被告东山旅行社作为活动组织者并没有尽到安全保障义务，也没有采取任何措施保障原告人身安全，故要求被告东山旅行社承担赔偿责任，被告太平洋财保无锡公司在保险责任范围内承担赔偿责任。被告东山旅行社辩称：原告下车受伤系自身未尽到安全谨慎注意义务导致的，应由其自行承担责任。东山旅行社作为旅游经营者的安全保障义务具有合理限度，其在原告受伤后及时拨打了急救电话并送医治疗，尽到了合理的救助义务，不存在过错。原告主张的是不作为侵权，从因果关系上考虑参与度微乎其微。原告受伤事件是靠生活的安全常识就可以避免的，没有必要额外关注，该不作为是没有法律依据亦不符合生活常理。被告太平洋财保无锡公司辩称：依据法律规定，其在本案中不需要直接承担赔偿责任，本案属于旅行社的责任保险范围，要在被保险人赔偿后与其承担的赔偿责任为限，再由保险公司根据保险合同承担理赔责任。目前尚未达到上述条件，故其不应直接向原告承担任何责任。本院经审理认定事实如下：2019年9月6日，原告黄星华与被告东山旅行社签订团队境内旅游合同一份，明确旅游线路为桐乡一日游，行程共计1天，当日从镇江出发，旅游费用为成人10元/人（不含餐），旅游者委托旅行社购买人身意外伤害保险，旅游者同意采用拼团方式出游。该旅游合同以《旅游服务合同特别告知说明》的形式明确本行程为旅游团队旅游，旅行社无法为旅游者提供一对一服务。履行过程中，旅游者有义务随时保护好自身及同伴的人身、财产安全。该告知说明7条明确，国家规定旅行社需购买旅行社责任险——旅行社责任险是由旅行社投保，投保人及受益人均为旅行社，保险公司承保旅行社在组织旅游活动过程中因疏忽、过失造成事故后所应承担的法律赔偿责任的险种。一般情况下，旅游意外伤害不属于旅行社责任险的赔偿范围。强烈建议旅游者购买旅游人身意外伤害保险，作为发生旅游意外伤害的保障，此保险需由旅游者自愿购买。并以下划线形式特别告知意外伤害的定义以及保险责任的相对性和有限性。当日11时06分，大巴车司机邱维青报案，车牌为苏Ｃ×××**的大巴车停在白洋湖服务区休息，车上乘客下车时不慎摔倒，后被送至吴江第九人民医院住院治疗，民警至医院了解伤者为黄星华。原告黄星华入院就诊时间为当日11:52分，主诉右腕、右髋摔伤、疼痛、活动受限，入院诊断为右股骨颈骨骨折，右桡骨远端骨折，于2019年9月9日行右全髋关节置换术+右桡骨远端骨折切开复位内固定术，于2019年9月18日出院，出院诊断为右股骨颈骨折，右桡骨远端骨折，出院医嘱为：口服利伐沙班3-4周，避免过度屈髋屈膝内收内旋动作；休息三个月，每月定期门诊复查和摄片，并注意避免外伤和摔跤。当日苏州市第九人民医院出具证明单，建议休三个月。2020年1月22日苏州市第九人民医院再次出具证明单，明确黄星华现恢复良好，复查X片显示骨折愈合。结合患者年龄及身体情况，可考虑不予取出内固定。经黄星华申请，本院委托苏州同济司法鉴定所就其伤残程度及误工、营养、护理期和护理人数进行鉴定，2020年7月15日，该鉴定所出具苏同济司鉴所[2020]临鉴字第911号司法鉴定意见书：1、黄星华因外伤致右股骨颈骨折行人工全髋关节置换术构成九级伤残；右尺桡骨远端骨折遗留右腕关节功能障碍构成十级残疾；2、黄星华的误工期为六个月、营养期为四个月、护理期为四个月，以一人护理为宜。为此，黄星华支付鉴定费3060元。另查，东山旅行社在太平洋财保无锡公司投保了旅游责任险，投保人及被保险人均为东山旅行社，保险期间为2019年1月1日至2020年1月1日，限额为每人每次100万元、精神损害抚慰金限额为20000元，每次事故每人绝对免赔额为200元。关于事发经过，黄星华在法院先行组织的举证质证阶段陈述：事发当天有浓雾，其下车时下面有水，脚底一滑，摔出去大概两米左右，当时旅行社没有安排人员在门口搀扶。在庭审中，黄星华陈述：事发当日其早上六点钟从镇江坐上旅游大巴，当天有浓雾和细雨，其在旅游大巴前门准备下车的过程中从车上摔了出去。当时坐了一个多小时的车，车上没有开空调，因为有浓雾和毛毛细雨，所以大巴上的楼梯湿了，在其之前已有几十个人下车，一名导游带着这些已下车的人员去服务站寻找厕所，故楼梯处没有导游搀扶，其认为摔倒原因是旅游大巴的楼梯湿滑。被告东山旅行社陈述，事发当庭旅游大巴在高速公路行驶，天气正常，有浓雾旅游大巴车辆是不可能上高速的。原告下车过程中踏空导致摔伤，当时不存在地面湿滑或者不平的情况。因时间久远，其已无法提供车内的视频监控，即使有监控，车内的监控是无法拍摄到车外情形的。审理中，原告自认被告太平洋财保无锡公司无侵权行为，但坚持要求被告东山旅行社、太平洋财保无锡公司对原告的损失承担共同赔偿责任。以上事实，由原告提供的团队境内旅游合同及附件、苏州市第九人民医院就医材料，郭巷派出所出具的情况说明、司法鉴定意见书，本院制作的开庭笔录等证据在卷佐证。本院认为，本案原告黄星华与被告东山旅行社于2019年9月6日签订旅游合同，原告在被告东山旅行社组织的旅游活动过程中，在高速公路服务站下车时受伤。原告明确以侵权之诉提起本案诉讼，认为被告东山旅行社、太平洋财保无锡公司构成侵权造成其受伤请求赔偿损失。因此,本案存在以下三个争议焦点:一、被告东山旅行社、太平洋财保无锡公司对原告的受伤是否构成侵权；二、原告主张的各项赔偿数额如何确定；三、太平洋财保无锡公司是否应当承担保险责任。关于第一个焦点问题。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。现原告黄星华，被告东山旅行社一致确认，原告黄星华在参与被告东山旅行社组织的旅游活动中，在高速公路服务站下车过程中受伤，但关于原告受伤的具体原因双方各执一词，均未能进一步举证证明。本院认为，原告作为成年人，理应知晓上下大巴车台阶时需要谨慎注意，原告陈述，事发当天有浓雾及细雨，故其更应提高其自身的注意义务，其不慎在下车过程中受伤，自身应承担主要责任。被告东山旅行社作为专业的旅游活动组织者，即对包括原告在内的游客负有法定的安全保障义务。依据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条规定：旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。结合本案案情，原告年龄较大，事发时大巴车行驶到高速公路服务站，事发时车上有导游，但导游并未在台阶处作引导，也未就老年乘客作特别提醒或搀扶。结合原告的就医经过，本院酌情认定被告东山旅行社承担15%的次要责任。被告太平洋财保无锡公司对该起事故的发生并不存在过错，也无共同侵权行为，故原告主张其承担共同侵权责任的意见本院不予支持。关于第二个焦点问题。关于原告主张的赔偿项目及金额，本院核算如下：1、医疗费。原告主张57383元，并提供了苏州市第九人民医院2019年9月6日出具的项目金额分别为救护车费230元、急诊观察病历11元的门诊收费票据，以及该院的住院费用清单，显示住院天数12天，住院费用为86094.82元。2019年10月5日丹阳市丹北镇新桥卫生院出具的辅料贴、消毒液、棉签等门诊病历票据，金额为7.94元，2019年10月26日丹阳市丹北镇新桥卫生院出具的数字化摄影、一般诊疗费票据，金额分别为200元、10元，原告还提供了城乡居民保险费用保险单，显示2019年12月19日进行了费用保险，费用合计为86094.82元，自负金额为56925.48元。被告东山旅行社、太平洋财保无锡公司认可医疗费55946.71元，表示护理费307元、伙食费330元应当在项目中予以扣除。本院认为，住院费用清单中的护理费、伙食费实属医疗费范畴，故被告的上述辩称意见本院不予采纳。原告的上述医疗费主张金额本院予以确认。2、护理费。原告主张16254元（1854元＋120元/天×120天），并提供了2019年9月18日苏州擎浩陪护服务有限公司出具的生活护理费发票一张，明确护理期间为2019年9月7日至2019年9月18日，金额为1854元。被告东山旅行社、太平洋财保无锡公司认可护理费标准为80元/天/人，扣减住院期间实际产生的1854元及307元，最终认定7439元。本院结合原告的伤情、受伤部位及司法鉴定意见书的意见，确认原告护理费标准为每人每天120元，原告提供了住院期间的护理费票据，该票据记载的服务时间与原告住院费用清单显示的住院时间一致，故对该护理费金额本院予以确认，原告的护理费金额为14814元[1854元+120元/人/天×（120天-12天）]。被告的意见无事实和法律依据，本院不予采纳。3、营养费。原告主张6000元（50元/天×120天）。被告东山旅行社、太平洋财保无锡公司认可标准为住院期间30元/天，出院后20元/天，经计算为2520元。本院结合原告的伤情，确认营养费标准为50元/天，根据司法鉴定意见书确认的营养期，故原告主张的营养费本院予以确认。4、住院伙食补助费。原告主张600元（50元/天×12天）。被告东山旅行社、太平洋财保无锡公司认为已在住院医疗费中实际支付了，故不予认可。本院结合住院费用清单显示的住院天数12天，结合原告的伤情，确认原告的上述主张本院予以支持。被告的上述辩称意见本院不予采信。5、残疾赔偿金。原告主张66099.79元（29472元/年×1.78×0.2×6年+29472元/年×1.78×0.1×6年×0.1）。被告东山旅行社认为依据定残日2020年7月25日认定，金额为55083.168元（52460.16×5年×0.21）。被告太平洋财保无锡公司认为，依据原告户籍认定残疾赔偿金的基数，丹阳城镇户口2019年人均可支配收入为51056元，农村居民为22675元。原告应进一步举证证明其户口性质。本院认为，鉴定意见于2020年7月15日出具，原告当时已满75周岁，故原告主张残疾赔偿金计算年限为5年，残疾赔偿金为（23836元/年+5636元/年）×1.78×0.21×5年=55083.168元，被告东山旅行社的辩称意见本院予以采纳。6、交通费。原告主张2000元，并提供了2020年9月13日孙慷丹阳到苏州的高铁票1张；当日孙慷和孙剑苏州到丹阳的高铁票各1张，当日苏州出租车发票2张，金额分别为97元、81元；2019年9月14日丹阳出租车发票，金额为73元；2020年3月20日孙慷至苏州的高铁票59.5元以及2020年5月29日苏州市出租车发票3张，金额分别为16元、33元、95元，及当日黄星华、孙慷丹阳往返苏州的高铁票（单程59.5元/人）。苏州市第九人民医院停车收费发票1张计5元。2019年9月9日的汽油费发票一张，金额为280元。高速公路通行费发票若干张。被告东山旅行社、太平洋财保无锡公司认为原告提供的票据不符合法律规定，请求法院酌定。本案综合原告的伤情、治疗经过、就医次数和受伤地点，酌情认定原告的交通费金额为1000元。7、精神损害抚慰金。原告主张15000元。被告东山旅行社、太平洋财保无锡公司认为原告该项主张金额过高，认可5000元，请求法院酌定。本院结合原告的伤情，残疾等级，确认原告的精神损害抚慰金为10500元。8、误工费。原告主张27000元（150元/天×180天）。原告提供了丹阳市金厂出具的证明材料，内容为：黄星华在我处工作，自2019年9月6日受伤后，一直没来我单位工作，因此我处停发一切工资和福利。经核对，黄星华的日工资为150元。原告提供的该五金厂营业执照显示，经营者为黄苏君，经营场所为丹阳市丹北镇后巷高桥村李家沟**，系个人经营，注册日期为2018年11月27日。原告还提供了丹阳市丹北镇强华五金厂的营业执照1张，显示该五金厂系个体工商户，经营者为孙慷，，经营场所为丹阳市丹北镇高李加沟注册日期为2017年6月2日。庭审中，原告陈述，其五六年前就在丹阳市金厂工作，工作内容是螺丝固定的手工活，日工资150元，每天做几千个上万个，工资以现金形式发放，领取工资无需签字，其只知道老板姓陈，具体不清楚。被告东山旅行社、太平洋财保无锡公司不认可误工费，并表示原告提供的强顺五金厂营业执照显示成立时间为2018年11月，而原告自述其五六年前就在该厂工作，前后矛盾，不具有真实性。本院认为，原告已达退休年龄，其虽提供单位出具的误工证明材料并陈述之前报酬都是现金发放的，且无需签字，但结合丹阳市金厂和丹阳市丹北镇强华五金厂登记的经营场所，原告的户籍所在地与丹阳市强顺五金厂登记经营地一致，丹阳市丹北镇强华五金厂经营者为孙慷，在原告提供的交通费发票中多次显示，故本院认为原告尚未提供充分证据证明其存在误工之实，本院对其误工费损失不予确认。9、鉴定费。原告主张3060元，并提供鉴定费票据一张予以佐证。对鉴定费金额被告东山旅行社、太平洋财保无锡公司予以认可。本院对原告的鉴定费主张予以确认。综上，原告的各项损失共计人民币148440.168元。根据第一个焦点确定的责任比例，被告东山旅行社应承担15%的次要责任，即22266元。关于第三个焦点问题。因被告东山旅行社在被告太平洋财保无锡公司投保有旅行社责任保险，被告太平洋财保无锡公司与东山旅行社之间形成保险合同关系，原告黄星华与被告太平洋财保无锡公司不存在保险合同法律关系，故原告黄星华要求被告太平洋财保无锡公司承担保险责任没有法律依据。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第三十七条,《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第七条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定,判决如下:一、被告江苏东山国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内向原告黄星华支付医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项费用合计人民币22266元。二、驳回原告黄星华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计684元，由原告黄星华负担623元，由被告江苏东山国际旅行社有限公司负担61元（上述费用已由原告预交，被告于本判决生效之日起十日内直接给付原告，原告预交的诉讼费用本院不再退还）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 员 顾霞二〇二〇年十一月十三日法官助理 张望书 记 员 于悦