江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏13民终4078号上诉人（原审原告）：宿迁市骨科医院，住所地宿迁市。法定代表人：林淑霞，该院执行董事。委托诉讼代理人：李娜，江苏钟山明镜（宿迁）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨斌，江苏钟山明镜（宿迁）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：乔通香，女，1985年10月12日出生，住宿迁市宿城区。上诉人宿迁市骨科医院（以下简称骨科医院）因与被上诉人乔通香劳动争议一案，不服江苏省宿迁市宿城区人民法院（2020）苏1302民初4956号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理并于2020年11月18日组织双方公开进行了听证。上诉人骨科医院的委托诉讼代理人李娜、被上诉人乔通香均到庭参加听证。本案现已审理终结。骨科医院的上诉请求：撤销一审判决，依法改判或者发回重审。事实与理由：1.一审法院判决上诉人支付被上诉人2020年1月份的工资4430元于法无据。上诉人在劳动仲裁以及一审法院的审理过程中，己经举证了被上诉人2019年1月至12月份的工资表，并且已经自认上诉人尚欠被上诉人12月份的工资4031元。然而一审法院在被上诉人没有提供出任何证据证明其存在1月份劳动事实的情况下，单凭被上诉人在庭审中陈述其工作至2020年春节前即（2020年1月23日）就认可了上诉人应该支付被上诉人2020年1月份的工资。该认定行为明显不符合谁主张谁举证以及举证不能所需要承担的法律后果的精神，裁判明显于法不符。2.上诉人和被上诉人之间不存在绩效工资的事实，上诉人更不应支付被上诉人在仲裁时所主张的绩效工资。上诉人作为正常经营的单位，被上诉人如果想和其达成某项协议最起码要和上诉人之间具有书面协议，更应该要有上诉人单位的盖章或者主要负责人的签字，而不能仅仅凭没有明确表示肯定存在绩效的录音就认定了存在绩效的事实。更不能仅仅凭借被上诉人的推断就当然的肯定了绩效工资的计算标准和依据，仲裁委采用该推断来确定绩效工资标准和依据的做法明显违背了依法裁判的宗旨。基于以上事实和理由，请依法支持上诉人的诉讼请求。乔通香答辩称：被上诉人已经提供了录音证明存在绩效工资，录音中上诉方承认给付病区3%的绩效提成，其每个月都上报且两个院长均有签字，但签字的单据都存放在上诉人处，其无法提供。请求维持原判。骨科医院一审的诉讼请求为：判令骨科医院不予支付乔通香2020年1月工资4430元、绩效工资19782元。一审法院认定事实：2019年4月11日，乔通香至骨科医院工作，任职护士长，工作场所为医院一病区及二病区。2019年12月24日，骨科医院因合并病区劝乔通香离职，乔通香未同意。乔通香继续工作至2020年1月23日，后未至骨科医院处上班。乔通香2019年4月工资2579.1元、2019年5月工资4166.87元+社保个人费用250元、6月工资4296.85元+社保个人费用250元、7月工资4115.85元+社保个人费用250元、8月工资4455.36元+社保个人费用269.44元、9月工资4241.36元+社保个人费用269.44元、10月工资4141.36元+社保个人费用269.44元、11月工资4141.36元+社保个人费用269.44元、2019年12月工资4031元。绩效工资由所在病区总收入的3%计提，再由护士长乔通香分配（护士长按照1.8系数、护士按照1.0系数）。2019年4月至12月一病区及二病区收入总额为1453665.69元，绩效工资总额43608元（4月5551元、5月6054元、6月6632元、7月6992元、8月3253元、9月5119元、10月3425元、11月3549元、12月3033元）。乔通香提供的护理部2019年1-4月考核绩效明细表载明乔通香4月份绩效180元，盖有已入账印章。乔通香的工资表中其他绩效等一栏中显示4月180元、6月130元、8月314元、9月100元。乔通香因骨科医院拖欠其工资报酬向宿迁市宿城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委于2020年5月20日作出宿区劳某案字[2020]第68号仲裁裁决书，裁决骨科医院支付乔通香2019年12月工资4031元、2020年1月工资4430元、经济补偿金4430元、绩效工资19782元，合计32673元。骨科医院不服该裁决向一审法院提起诉讼。另查明，骨科医院员工手册第六章薪酬及福利待遇第一条第二项规定绩效工资是以全成本核算的结余部分为基数，对员工工作数量和质量等业绩进行综合考核后给付的报酬，其中岗位不同考核和分配的标准也不相同。员工须在试用期满后，科室根据本人工作业绩实行绩效工资分配。一审法院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供，应承担不利后果。本案中，乔通香于2019年4月11日入职，因病区合并，骨科医院于2019年12月24日劝乔通香离职，乔通香未同意。审理中，乔通香称工作至2020年1月23日，后未至骨科医院处上班，视为双方协商一直解除劳动合同。骨科医院劝乔通香离职未果后，放弃对乔通香包括考勤在内的日常管理，结合乔通香陈述及劳动合同解除时间，乔通香主张2020年1月份工资并无不当。乔通香主张2019年12月工资4031元，双方均无异议，一审法院予以确认。2019年5月至12月期间平均工资为4430元，故乔通香主张2020年1月份工资4430元，予以确认。用人单位向劳动者提出解除合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，应向劳动者支付经济补偿金。因此，骨科医院应支付乔通香经济补偿金4430元。关于绩效工资。乔通香主张绩效工资由所在病区总收入的3%计提，再由乔通香按照护士长1.8、护士1.0系数分配，有骨科医院外科主任葛某、内科主任李某及乔通香签字确认绩效收入明细在卷佐证，结合乔通香与骨科医院仇冠军的录音及工资表中发放的部分绩效工资，一审法院予以确认。因此，骨科医院应支付乔通香绩效工资4月757元（5551/8.8*1.8*2/3）、5月1397元(6054/7.8*1.8)、6月1530元(6632/7.8*1.8)、7月1614元(6992/7.8*1.8)、8月861元(3253/6.8*1.8)、9月1355元(5119/6.8*1.8)、10月907元(3425/6.8*1.8)、11月1101元(3549/5.8*1.8)、12月1137元(3033/4.8*1.8)，合计10659元。骨科医院已支付绩效工资4月180元、6月130元、8月314元、9月100元，合计724元。因此，骨科医院还应支付乔通香绩效工资为9935元（10659元-724元）。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，作出判决：骨科医院于判决生效之日起十日内给付乔通香2019年12月工资4031元、2020年1月工资4430元、经济补偿金4430元、绩效工资9935元，合计22826元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由骨科医院负担。二审中，双方均未提供新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本案二审争议焦点为：上诉人是否应向被上诉人支付2020年1月份工资以及绩效工资。本院认为，上诉人应向被上诉人支付2020年1月份工资以及绩效工资。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者提供的证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人主张其已于2019年12月与被上诉人解除劳动合同，被上诉人不予认可；被上诉人提供的2019年12月考勤表显示，上诉人虽然于2019年12月24日约谈被上诉人劝其离职，但被上诉人并未表示同意，故不能以约谈时间作为认定被上诉人离职的时间；2020年1月份考勤记录等相关证据应为上诉人所持有，现上诉人未提供相关证据，故一审判决根据被上诉人的陈述结合劳动合同解除时间，认定上诉人支付被上诉人2020年1月份工资并无不当。关于绩效工资，被上诉人提供的工资发放记录以及其与上诉方工作人员的录音等证据能够证明存在绩效工资以及相关计算标准；上诉人不予认可，这与其发放给被上诉人的工资中部分含绩效工资相矛盾，其也不能作出合理解释。因此，一审判决上诉人向被上诉人支付绩效工资，亦无不当。综上所述，上诉人骨科医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由宿迁市骨科医院负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长  刘路路审判员  刘爱萍审判员  王 雷二〇二〇年十一月二十日书记员  王 玉附录法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。