西安铁路运输法院     行 政 判 决 书     （2020）陕7102行初2291号     原告陕西广达工贸有限责任公司破产管理人，住所地陕西省西安市。   负责人林敏旭，陕西广达工贸有限责任公司破产管理人组长。   委托代理人邢敏安，陕西丰瑞律师事务所律师。   被告陕西省市场监督管理局，住所地西安市。   负责人张小宁，局长。   委托代理人齐鸣明，陕西省市场监督管理局工作人员。   委托代理人赵静，陕西宝伦律师事务所律师。   原告陕西广达工贸有限责任公司（以下称广达公司）破产管理人诉被告陕西省市场监督管理局（以下称省市场监管局）不履行法定职责一案，于2020年9月11日向本院提起行政诉讼，本院依法立案受理后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年11月4日公开开庭审理了本案。原告广达公司破产管理人的委托代理人邢敏安，被告省市场监管局委托代理人齐鸣明、赵静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告诉称，2018年11月6日，西安市中级人民法院作出(2018)陕01破申43-1号民事裁定书，裁定受理陕西万福企业管理有限公司申请广达公司破产清算之申请，同日指定陕西丰瑞律师事务所为破产管理人。原告接受指定后，随即开展工作，经过原告一年多的努力，均未找到广达公司的办公所在地，其注册地址早在5年前就已夷为平地，而广达公司的股东、实际控制人等均下落不明，无法找到，原告无法接收到有关广达公司的任何资料，包括但不限于公司印鉴、财产、财务账册资料。2020年4月30日，西安市中级人民法院作出(2019)陕01破6-6号民事裁定书，裁定宣告广达工贸公司破产，终结广达公司破产程序。根据《中华人民共和国企业破产法》第一百二十一条之规定，管理人应当自破产程序终结之日起十日内，持人民法院终结破产程序的裁定，向破产人的原登记机关办理注销登记。2020年5月7日，原告前往被告办理注销登记，被告工作人员告知，原告需在企业注销登记申请书中的申请人承诺处加盖广达公司的公章。2020年5月8日，原告再次前往被告办理注销登记并说明无公章的情况，被告还是以要求在注销登记申请书加盖公章为由拒绝为原告办理注销登记，并为原告出具补正材料的告知书。原告并未接收到任何关于广达公司的任何资料，包括印鉴，且西安市中级人民法院作出的(2019)陕01破6-6号民事裁定书中也明确说明原告未能接收到广达公司的印鉴、财产、账册及重要文件等清算资料。现在，原告从客观上已经无法持有广达公司的印鉴，且破产程序已经终结，刻章已无可能性，无法在企业注销登记申请书中加盖广达公司的公章。2020年7月6日，原告给被告邮寄关于办理广达公司企业注销登记申请书，被告自2020年7月7日收邮件至今，没有任何答复和作为。据上，原告认为，被告无视法律规定，藐视法院权威生效判决，死板要求企业注销登记形式要件，是典型的行政不作为、懒政。为树立企业破产终结法律程序的权威性、严肃性，使企业能够理性的终结主体资格，也为维护正常的市场经济秩序，现根据《中华人民共和国企业破产法》第一百二十一条之规定和行政诉讼法的有关规定，提起行政诉讼，请求依法判令：1.被告陕西省市场监督管理局依法履行法定职责，对原告陕西广达工贸有限责任公司破产管理人2020年7月6日提出的《关于办理企业注销登记申请书》依法作出行政处理。2.被告承担全部诉讼费用。   原告向本院提交以下证据：   1.陕西省西安市中级人民法院（2018）陕01破申43-1号民事裁定书。证明本案的背景是广达公司破产清算而导致的注销登记。   2.陕西省西安市中级人民法院（2018）陕01破申43-2号关于指定陕西广达工贸有限公司破产管理人的决定。证明管理人有权代表债务人参加诉讼，是适格的原告，同时根据《中华人民共和国企业破产法》第一百二十一条和《公司登记管理条例》第四十三条的规定，原告也是提起注销登记的合法主体。   3.陕西省西安市中级人民法院（2019）陕01破6-6号民事裁定书。证明依据《中华人民共和国企业破产法》第一百二十一条“管理人应当自破产程序终结之日起十日内，持人民法院终结破产程序的裁定，向破产人的原登记机关办理注销登记”之规定，此为管理人依法提出注销登记的法律文件依据。也是《公司登记管理条例》第四十三条规定的破产情况下需要出具的最重要的文件材料。   4.告知书。证明告知书未对何为法定形式予以说明，要求企业盖章没有法律依据，此告知书不能作为被告履行法定职责的证据。   5.关于办理企业注销登记申请书、企业注销登记申请书、中国邮政快递单（编号1039316386333）及物流详情截图。证明原告依法向被告提出申请，但是被告于2020年7月7日接到申请后至今未答复、不作为。按照《公司登记管理条例》第五十一条第二款规定，被告在收到通过信函提出申请之日起5日内要作出是否受理的决定。未作出则视为受理。被告在受理原告的投诉申请后，并未依法作出注销登记的行政行为。   被告辩称，被告积极履行了自己的行政职能，请求依法驳回原告的起诉。理由如下：一、广达公司基本情况。广达公司成立于2002年3月17日，现登记住所为西安市XX路XX街XX号，法定代表人为吴建安。二、广达公司破产管理人申请注销登记提交的材料不齐全。《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十三条规定:“公司申请注销登记，应当提交下列文件:(一)公司清算组负责人签署的注销登记申请书;(二)人民法院的破产裁定、解散裁判文书，公司依照《公司法》作出的决议或者决定，行政机关责令关闭或者公司被撤销的文件;(三)殿东会、股东大会、一人有限责任公司的股东、外商投资的公司董事会或者人民法院、公司批准机关备案、确认的清算报告;(四)《企业法人营业执照》;(五)法律、行政法规规定应当提交的其他文件。国有独资公司申请注销登记，还应当提交国有资产监督管理机构的决定，其中，国务院确定的重要的国有独资公司，还应当提交本级人民政府的批准文件。有分公司的公司申请注销登记，还应当提交分公司的注销登记证明。原告申请企业注销登记，需要填写企业注销登记申请书，该申请书为国家市场监督管理总局统一制定，在该申请书中有一栏为申请人承诺，该项需要申请人签字(破产程序终结的由破产管理人签字)并加盖企业公章。原告填写的申请书未加盖企业公章，依据《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十一条第(四)款之规定，原告申请材料不符合法定形式，报告已当场告知原告需要补正的资料，已履行法定职责。   被告在法定举证期限内未向本院提交证据。   经庭审质证，被告对原告提交的证据1-3，真实性和证明目的均认可。对原告提交的证据4，真实性认可，证明目的不认可，在原告第一次递交申请时，被告出具的告知书已经告知原告的申请材料不齐全，根据《公司登记管理条例》第五十一条第一款第四项的规定，申请人提交材料不齐全或不符合法定形式的，工商登记行政管理机关应当当场或在5日内告知申请人补全材料，被告已经当场告知原告补正材料，被告已经履行了法定职责。对原告提交的证据5，真实性认可，证明目的不认可，被告已经收到原告申请，并已交由被告相关部门予以处理，但是处理什么结果被告不清楚。   本院对上述证据认证如下：   对原告提交的证据，因客观真实，来源合法，且与本案具有关联性，依法予以确认。   经审理查明，陕西黑豹工贸有限责任公司于2002年3月17日经陕西省工商行政管理局登记成立，2002年9月4日变更为“陕西广达工贸有限责任公司”。2005年6月8日，广达公司因未按照规定进行企业年检，被吊销营业执照。由于广达公司经法院强制执行不能清偿到期债务，陕西万福企业管理有限公司向陕西省西安市中级人民法院申请对广达公司进行破产清算。陕西省西安市中级人民法院于2018年11月6日作出（2018）陕01破申43-1号民事裁定书和（2018）陕01破申43-2号关于指定陕西广达工贸有限责任公司破产管理人的决定，受理申请人陕西万福企业管理有限公司申请被申请人广达公司破产清算之申请，并指定陕西丰瑞律师事务所为广达公司的破产管理人。2020年4月26日，广达公司破产管理人以广达公司现有财产不足以清偿破产费用为由，申请终结广达公司破产清算程序，陕西省西安市中级人民法院审理后认为，因广达公司的股东、实际控制人等清算义务人下落不明，管理人未能接收到广达公司的印鉴、财产、账册及重要文件等清算资料，导致本案无法全面清算。经管理人调查，广达公司现有财产已不足清偿破产费用，管理人提请终结本案破产终结程序，于法有据。并于2020年4月30日作出（2019）陕01破6-6号民事裁定书，裁定宣告广达公司破产，终结广达公司破产程序。2020年5月7日，原告前往被告处办理广达公司注销登记，被告工作人员告知企业注销登记申请书中的申请人承诺处必须加盖广达公司的公章。2020年5月8日，原告再次前往被告处办理广达公司注销登记并说明广达公司的现状，被告工作人员以同样理由拒绝办理并出具了补正材料告知书。原告认为其客观上无法持有广达公司印章，且破产程序已经终结，刻章也无可能性，故无法在企业注销登记申请书上加盖广达公司公章，遂于2020年7月6日通过EMS快递向被告递交了《关于办理企业注销登记申请书》，被告于次日签收上述邮件后，至今未对原告的申请事项作出处理。原告认为，被告僵化地要求企业注销登记的形式要件，属于行政不作为，故诉至本院，诉请如上。   本院认为，本案的争议焦点为被告是否履行了法定职责。《中华人民共和国企业破产法》第一百二十一条规定：“管理人应当自破产程序终结之日起十日内，持人民法院终结破产程序的裁定，向破产人的原登记机关办理注销登记。”《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十三条规定：“公司申请注销登记，应当提交下列文件：公司申请注销登记，应当提交下列文件：（一）公司清算组负责人签署的注销登记申请书；……。”本案中，被告省市场监管局作为广达公司的原登记机关，具有办理广达公司注销登记的法定职权。原告作为广达公司的破产管理人，具有申请办理广达公司注销登记的主体资格。由于广达公司已被陕西省西安市中级人民法院（2019）陕01破6-6号民事裁定书宣告破产，其符合向被告省市场监管局提出注销登记的法定条件，同时，申请办理公司注销登记必须提交《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十三条规定的符合法定形式的申请文件。原告向被告提出注销登记申请时，已提交了陕西省西安市中级人民法院（2019）陕01破6-6号民事裁定书和加盖原告印章的《关于办理企业注销登记申请书》，原告提交的企业注销登记材料符合上述法律的相关规定，被告应当依法审查后作出准予注销登记的决定。至于被告主张的原告未在企业注销登记申请书上加盖广达公司公章，其申请材料不符合法定形式的意见，因破产程序中已经查明原告因广达公司股东、实际控制人等清算义务人下落不明未能接收到广达公司的印鉴的事实，且《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十三条并未要求注销登记申请书必须加盖企业印章，被告要求原告在企业注销登记申请书上加盖广达公司公章无现实可能性和法律依据，故对被告的上述主张本院依法不予支持。综上，广达公司符合办理注销登记的法定条件，原告的诉请，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决如下：   责令被告陕西省市场监督管理局在本判决生效之日起15日内对陕西广达工贸有限责任公司作出准予注销登记决定。   本案受理费50元，由被告陕西省市场监督管理局负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。       审判长  王静   人民陪审员  翁安娜   人民陪审员  刘京菊     二〇二〇年十一月二十日     书记员  张一凡      1