湖北省仙桃市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鄂9004民初3125号 原告：昌少林，男，1962年6月6日出生，汉族，湖北省仙桃市人，务农，住湖北省仙桃市。 委托诉讼代理人：许泽兰，湖北瑞通天元（仙桃）律师事务所律师。 被告：余文枋，男，1985年3月6日出生，汉族，湖北省仙桃市人，户籍地湖北省仙桃市，现住武汉市东西湖区。 被告：浙商财产保险股份有限公司潜江支公司。住所地潜江市园林办事处育才路**育才花苑****。 负责人：王卫朝，公司经理。 委托诉讼代理人：刘登中，男，员工。 原告昌少林与被告余文枋、浙商财产保险股份有限公司潜江支公司（以下称浙商财保潜江支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。被告浙商财保潜江支公司于2020年7月27日向本院提出申请，要求1.对原告昌少林的伤残等级进行重新鉴定；2.对原告昌少林因交通事故造成的损害在伤残中的参与度鉴定，本院依法对外委托鉴定。2020年11月3日，鉴定程序终结。原告昌少林及其委托诉讼代理人许泽兰，被告余文枋，被告浙商财保潜江支公司的委托诉讼代理人刘登中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 昌少林向本院提出诉讼请求：1.判令余文枋、浙商财保潜江支公司赔偿昌少林各项损失合计75709.26元，其中医疗费13947.95元、住院伙食补助费1600元（100元/天×16天）、营养费1800元（30元/天×60天）、误工费14736.58元（35859元/年÷365天×150天）、护理费7015.40元（42677元/年÷365天×60天）、残疾赔偿金32782元（16391元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、交通费400元、被扶养人生活费1277.33元（15328元/年×5年×10%÷6人）、法医鉴定费3800元、修车费500元、拖车费350元。2.判令余文枋、浙商财保潜江支公司承担本案诉讼费。事实和理由：2018年10月9日，余文枋驾驶鄂Ｍ×××××号小型客车由仙桃市驶往武汉市，当车沿杜银线行驶至（仙西公路21KM+400M）处，在超越同向由昌少林驾驶的三轮电动车（载叶宝姣）时，客车与电动三轮车相撞，造成昌少林、叶宝姣受伤及双方车辆损坏的交通事故。随后，昌少林在仙桃市第一人民医院住院治疗16天，花去医疗费13947.95元。2018年10月16日，仙桃市交管部门出具事故认定书认定：余文枋负此事故的全部责任，昌少林、叶宝姣无责任。事故车辆鄂Ｍ×××××号小型客车属余文枋所有，在浙商财保潜江支公司投保了交强险和不计免赔100万元商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。2020年6月18日，湖北明鉴法医司法鉴所作出鉴定意见：昌少林之损伤构成十级伤残；治疗已终结，不支持给予后期治疗费用；误工时间为伤后150天，护理及营养时间均为60天。 余文枋承认昌少林在本案中主张的事实，但认为，1.事故车辆鄂Ｍ×××××号小型客车的所有人是本人，该车在保险公司购买了交强险和不计免赔100万元商业第三者责任险，事故发生在保险期间内；2.事故发生时，本人持有有效的驾驶证，行驶证在有效期间内；3.本人为昌少林垫付医疗费7100元、护理费1000元、给付现金400元、施救费350元，合计8850元，要求在本案中一并处理。 浙商财保潜江支公司承认昌少林在本案中主张的事实，但认为，1.事故车辆鄂Ｍ×××××号小型客车在本公司投保了交强险和不计免赔100万元商业第三者责任险，保险公司愿意承担赔偿责任。2.昌少林诉请的医疗费应扣除10%非医保用药费用；住院伙食补助费应按50元/天计算；营养费无医嘱，请法院酌情处理；精神损害抚慰金过高，请法院酌情处理；交通费请法院酌情认定；其三轮车的拖车费用属于清障费，不是施救费，对交通事故所需要清障是由国家补贴，不应支持；3.本公司不承担诉讼费和鉴定费；4.本起事故中还有另外一名伤者叶宝姣，已向法院提起诉讼并判决结案，已生效，赔偿款本公司已赔付。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对于有争议的事实，本院认定如下：2020年10月28日，武汉大学医学院法医司法鉴定所作出鉴定意见：昌少林2018年10月9日所受损伤，评定为十级伤残；建议交通事故损伤参与度为90%左右。 另查明，昌少林其户籍地湖北省××埫口镇××号，承包鱼池131亩，承包期为20年，以养殖为生。其母亲彭姣枝（1935年10月30日出生），父亲已故，兄弟姐妹6人：昌少雄、昌凤琴、昌少兰、昌少平、昌淑芳。 还查明，余文枋垫付医疗费7100元、护理费1000元、给付现金400元、施救费350元，合计8850元。浙商财保潜江支公司先行支付重新鉴定费3000元，昌少林先行支付重新鉴定产生的交通费200元。 本院认为，公民的生命健康权应受法律保护，任何人不得侵犯，由于过错侵害他人的人身、财产的，应当承担民事责任。本案中，交管部门作出的余文枋负此事故的全部责任，昌少林无责任的责任认定，可以作为此次交通事故责任认定的依据。《最高人民法院》第十六条规定“同时投保交强险和商业三者责任险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。本案中，武汉大学医学院法医司法鉴定所出具的鉴定意见，认定昌少林2018年10月9日所受损伤，评定为十级伤残；建议交通事故损伤参与度为90%左右。虽然昌少林原有伤对损害结果的发生客观上具有一定的影响，但昌少林对本案损害事故的发生无过错，其原有伤对损害后果的影响不是我国侵权责任法等法律规定的过错，不属于减轻侵权人责任的法定情形，故本院对本案交通事故外伤参与度不予认可。 浙商财保潜江支公司认为不应承担本案的鉴定费和诉讼费，因鉴定费是昌少林为了确定其伤残程度以及相关损失而支出的合理费用，应由被告方承担；诉讼费应由败诉的当事人负担。对浙商财保潜江支公司的上述意见，本院不予支持。浙商财保潜江支公司还认为应扣减10%非医保用药费用，因医疗费是受害人的法定赔偿范围，该辩称理由没有事实和法律依据，故本院不予支持。 昌少林诉请的医疗费13947.95元（含余文枋垫付款）、误工费14736.58元、护理费7015.40元、残疾赔偿金32782元、被抚养人生活费1277.33元、鉴定费3800元均在法律规定的赔偿围内和计算标准内，本院依法予以认定。其诉请的交通费400元、重新鉴定产生交通费200元，因票据存在瑕疵，但考虑系必要开支，本院酌情共支持300元；其诉请的住院伙食补助费1600元、营养费1800元、精神损害抚慰金5000元过高，结合鉴定结论及本地区的生活水平，本院分别酌情支持住院伙食补助费1280元（80元/天×/16天）、营养费1200元（20元/天×60天）、精神损害抚慰金4000元。 综上，昌少林因交通事故造成的各项经济损失共计80339.26元。由浙商财保潜江支公司保险险责任限额内赔偿。因浙商财保潜江支公司能足额赔偿昌少林的经济损失，故余文枋不再承担赔偿责任，余文枋垫付款8850元应从浙商财保潜江支公司支付给昌少林的赔偿款总额中扣除后予以返还。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告浙商财产保险股份有限公司潜江支公司支付原告昌少林交通事故赔偿金71489.26元； 二、被告浙商财产保险股份有限公司潜江支公司支付被告余文枋垫付款8850元； 三、驳回原告昌少林的其他诉讼请求。 上列应付款项，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1496元，减半收取计748元，由原告昌少林负担48元，由被告浙商财产保险股份有限公司潜江支公司负担700元。重新鉴定费3000元，由被告浙商财产保险股份有限公司潜江支公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省汉江中级人民法院。 审判员  刘俊红 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  田志莉