广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终7439号上诉人（原审原告）：广东方直物业管理服务有限公司，统一社会信用代码：914413005516652442，住所地：惠州市惠城区江北东江二路**富力丽港中心****。法定代表人：陈北灵。委托诉讼代理人：何怀书，男，汉族，1983年8月17日出生，系该公司职员。委托诉讼代理人：林卫宁，女，汉族，1987年5月8日出生，系该公司职员。被上诉人（原审被告）：温锦波，男，汉族，1973年3月23日出生，住惠州市惠城区。上诉人广东方直物业管理服务有限公司因与被上诉人温锦波劳动争议纠纷一案，不服惠州市惠城区人民法院（2019）粤1302民初13139号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人广东方直物业管理服务有限公司上诉请求：要求依法撤销一审判决第一、二项并改判支持其一审诉讼请求。理由：被上诉人受伤之前其与上诉人的劳动合同已解除，一审法院对此事实认定不清；退一步而言，即使认定被上诉人为工伤，判决上诉人支付违法解除赔偿金，一审法院属适用法律错误；判决向盗窃的被上诉人支付赔偿金及工伤待遇，有违公序良俗。被上诉人温锦波答辩请求：没有提交二审答辩意见，但提交了部分材料以证明其应得款项比一审判决多。上诉人（原审原告）广东方直物业管理服务有限公司一审诉讼请求：一、判决原告已于2018年12月7日合法解除与被告之间的劳动合同，原告无需向被告支付违法解除赔偿金，也无需承担被告受伤后的各项医疗及补助费用。二、本案诉讼费由被告负担。一审认定事实：经审理查明：2011年11月21日，被告温锦波到原告处从事电工工作，2013年后担任电工领班，双方签订有书面劳动合同，原告为被告参加了社会保险，被告受伤前12个月即2017年12月至2018年11月分别为4588.48元、4809.2元、4588、48元、5198.88元、5198.88元、5098.88元、5348.88元、6348.88元、5648.88元、5651.91元、4910.78元、4098.88元，2018年年终奖2453.59元，故被告受伤前12个月的平均工资为5328.72元。原告因业主单车丢失问题，于2018年12月7日与被告进行了离职面谈，并作出了《离职面谈审批表》，之后原告作出了辞退通知书，落款日期为2018年12月13日，但原告不能证明被告何时收到该通知书，被告确认收到通知书是在受伤后2019年1月，2018年12月7日至2018年12月24日期间，被告仍一直在原告处打卡上班，双方无办理过离职工作交接手续。2018年12月24日16时30分许，被告因配合代工单位检查方直东岸三期北门，35栋负一楼天花漏水，在一楼漏水位置点滑倒摔伤。2019年1月21日，惠州市人力资源和社会保障局作出惠市人社工伤认字（2019）第0005号《工伤认定决定书》，认定被告此次受到的伤害为工伤。惠州市劳动能力鉴定委员会于2019年3月7日作出惠市劳鉴确字2019DA00004号惠州市劳动能力鉴定确定结论书，鉴定申请人的劳动功能障碍，伤级伤残十级，生活自理障碍达不到等级，停工留薪期为2018年12月24日至2019年3月24日。被告受伤后于2018年12月24日至2019年1月9日住院治疗17天，支付医疗费9115元。原告支付2019年1-3月留薪停工期工资合计10504.2元。2018年10月至2018年12月期间，原告每月扣发被告绩效奖金400元，岗位津贴200元，三个月数为1800元。2018年10月，原告以催勤扣款为由，扣发被告工资900元。被告于2017年11月30日至12月4日期间请假休假五天，2017年12月25日至12月29日请假休假五天，2018年期间被告未休当年年休假。2019年5月20日，被告向惠州市惠城区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，该委于2019年7月12日作出惠城劳人仲案字（2019）585号《仲裁裁决书》：一、自本裁决生效之日起五日内，被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金90677.7元；二、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人向申请人支付工伤待遇分别为护理费2550元，伙食费1190元，医疗费9115元，停工留薪工资差额7631.34元，一次性工伤医疗补助金差额2501.18，一次性伤残补助金差额17502.66元，一次性伤残就业补助金24180.77元；三、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人向申请人支付2018年10月、11月、12月每月扣发的工资600元，共计1800元；四、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人向申请人支付2018年12月扣发的缺勤工资900元；五、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人向申请人支付2018年未休年休假5天的工资2436.32元；六、驳回申请人的其他劳动仲裁请求。原告不服上述裁决，于2019年10月28日向本院起诉。庭审时原告对《仲裁裁决书》查明的事实部分有两事实不予认可1、被告在被解雇前12个月的平均工资数额2、被告构成工伤。被告对《仲裁裁决书》查明的事实全部予以认可。另查，原告不服惠市人社工伤认字（2019）第0005号《工伤认定决定书》，提起行政诉讼，本院作出（2019）粤1302行初200号《行政判决书》及惠州市中级人民法院作出（2020）粤13行终28号《行政判决书》均确认被告此次受到的伤害为工伤。一审认为及判决：一审法院认为，本案系劳动争议纠纷，关于工伤的问题，有惠州市中级人民法院作出（2020）粤13行终28号《行政判决书》确认被告此次受到的伤害为工伤，故原告对被告所受伤害不属于工伤的抗辩，本院不予采信。原告在被告因工受伤后，以双方不存在劳动关系为由，拒不履行用人单位法定义务的行为属于违法行为，应依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定承担因违法解除劳动合同支付被告赔偿金的责任。根据双方提交的工资单、银行流水等证据，被告在受伤前12个月的平均工资为5328.72元，故按被告入职后的工作年限计算，赔偿金为79930.8元（5328.72元×7.5个月×2）。根据《广东省工伤保险条例》第五十六条规定：“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工不足”，以及《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条等规定，原告应向被告支付一次性伤残补助金差额为12487.44元（5328.72元×7个月-24813.6元），一次性工伤医疗补助金差额为1784.72元（5328.72元×1个月-3544元），解除劳动合同应支付的一次性伤残就业补助金为21314.88元（5328.72元×4个月），停工留薪工资差额5481.96元（5328.72元/月×3个月-3501.4元×3个月）。对于2018年10月至12月期间原告每月扣发被告600元（绩效奖金400元、岗位津贴200元），2018年12月缺勤扣发被告900元工资以及被告要求原告支付未休年休假工资的问题，双方对《仲裁裁决书》中的相应部分无异议，双方对被告垫付的医疗费9115元，护理费2550元（当地护工从同等级别护理150元/天/人×17天），伙食费1190元（70元/天×17天）亦无异议，本院予以确认。判决：一、原告应自本判决书生效之日起十日内向被告支付违法解除劳动合同赔偿金79930.8元。二、原告应自本判决书生效之日起十日内向被告支付工伤待遇分别为护理费2550元、伙食费1190元、医疗费9115元、停工留薪工资差额5481.96元、一次性工伤医疗补助金差额1784.72元、一次性伤残补助金差额12487.44元和一次性伤残就业补助金为21314.88元。三、原告应自本判决书生效之日起十日内向被告支付2018年10月、11月、12月每月扣发的工资600元，共计1800元。四、原告应自本判决书生效之日起十日内向被告支付2018年12月扣发的缺勤工资900元。五、原告应自本判决书生效之日起十日内向被告支付2018年未休年休假5天的工资2436.32元。六、驳回原告广东方直物业管理服务有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告广东方直物业管理服务有限公司负担。本院查明，本案事实与一审法院查明的情况一致。本院认为,本案系劳动争议纠纷，二审争议的焦点是：2018年12月7日《离职面谈审批表》是否就是《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定的合法单方辞退通知。如是，则上诉人广东方直物业管理服务有限公司的上诉请求成立；否则，上诉请求不能成立，应予驳回。2018年12月7日《离职面谈审批表》上“核准离职时间”一栏空白，被上诉人温锦波在《离职面谈审批表》上写上“收到、不服处理决定”；2018年12月7日至2018年12月24日期间，被上诉人温锦波仍一直在上诉人广东方直物业管理服务有限公司处打卡上班，双方无办理过离职工作交接手续；2018年12月24日16时30分许，被上诉人温锦波因配合代工单位检查方直东岸三期北门，35栋负一楼天花漏水，在一楼漏水位置点滑倒摔伤，被同事送到惠州市第三人民医院就医；2019年1月18日，上诉人广东方直物业管理服务有限公司在《工伤认定申请表》中加盖公章确认并写上“情况属实，同意申请”；2019年1月28日，被上诉人温锦波签收了第1058510919429邮政快递，该快递品名“辞退通知书”；上诉人广东方直物业管理服务有限公司支付了2019年1-3月留薪停工期工资合计10504.2元。上述证据构成了一个完整的证据链，证实辞退时间为2019年1月28日非2018年12月7日，而在此之前的2018年12月24日被上诉人温锦波因工受伤，故2019年1月28日的辞退属于违法辞退，依法应支付工伤待遇和违法解除劳动合同赔偿金。综上所述，上诉人广东方直物业管理服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由广东方直物业管理服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 钟震强审 判 员 严丽芳审 判 员 丁晓鹏二〇二〇年十一月二十七日法官助理 李英明书 记 员 谭沛媛