河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终2107号上诉人（一审原告）：马海和，男，1968年11月8日出生，住天津市武清区。被上诉人（一审被告）：许昌中核国电新能源有限公司，住所地：许昌市莲城大道滨河名郡****。法定代表人：马海和，执行董事兼总经理。被上诉人（一审被告）：中核华北新能源有限公司，，住所地：河北省张家口市桥**西河沿街****楼**法定代表人：侯绪民，执行董事。被上诉人（一审被告）：中核资源集团有限公司，住所，住所地：北京市丰台区广安路**院**楼**div>法定代表人：王宗理，总经理。被上诉人（一审被告）：高光集团有限公司，住所地：，住所地：北京市东城区崇文门外大街****1003v>法定代表人：侯绪民，执行董事。被上诉人（一审被告）：北京亿德通资产管理有限公司，住所地：北京，住所地：北京市海淀区西四环中路****楼****法定代表人：张松孝，执行董事。被上诉人（一审被告）：国缆投资有限公司，住所地：北京市东城区，住所地：北京市东城区崇文门外大街****1003 id='qt'  style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：侯绪民，经理。上诉人马海和因与被上诉人许昌中核国电新能源有限公司、中核华北新能源有限公司、中核资源集团有限公司、高光集团有限公司、北京亿德通资产管理有限公司、国缆投资有限公司请求变更公司登记纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2020）豫1002民初2591号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开审理。本案现已审理终结。上诉人马海和的上诉请求：上诉人马海和因要求许昌中核国电新能源有限公司办理法定代表人工商变更登记等一案,不服许昌市魏都区人民法院2020年7月11日作出的民事判决书(2020)豫1002民初2591号的判决,现提出上诉。一、请求法院依法判令被告一办理公司法定代表人工商变更登记,返还原告人名章,并由其他六位被上诉人予以配合。二、变更期间,该公司一切经营行为及产生的法律问题、经济纠纷与原法定代表人无关。同时必须取消因被上诉人拖延变更法定代表人,而使本人被采取限制消费措施。三、诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：一、被上诉人一是2016年7月25日成立,根据工商登记资料显示,被上诉人一是被上诉人二的全资子公司,被上诉人二是被上诉人三的全资子公司,被上诉人四、五是被告三的股东公司,被告六是被告四大股东,原告2017年1月与被上诉人四签订劳动合同,任开发经理;期间,2017年6月23日任被上诉人一的挂名的法定代表人,但2017年8月与被上诉人四解除劳动合同,由此即可知道本人已与被告一脱离了关系,但是股东方均未更换法定代表人。原告2017年9月与中核新能科技集团有限公司签订合同,任职河南分公司副总,直到2018年7月6日与中核新能科技集团有限公司正式签订解除劳动关系协议书,并出具离职证明,期间被上诉人一的公章和法定代表人名章始终在中核资源集团有限公司董办处保管,因公司不允许法定代表人本人保管公章和法定代表人名章,法定代表人无法有效监督法定代表人名章的使用,故因法定代表人名章产生的一切后果(法律问题、经济纠纷等),均与法定代表人无关。本人与被上诉人一解除劳动关系已经2年半了,与中核新能科技集团有限公司离职也已经1年7个月了,虽经多次协调被上诉人一的实际控制人陈积光、陈龙、陈智薇等人更换法定代表人,但至今没有变更法定代表人,原告并因此受到限制消费情况的发生。二、本人2018年8月31日至2019年11月30日在郑州市第三看守所服刑,依据公司章程规定,不得担任公司法定代表人;又依据《企业法人法定代表人登记管理规定》条款要求,本人在服刑期间,公司法人就应该及时变更法定代表人,没有办理的,由企业登记机关责令限期办理;逾期未办理的,处1万以上至10万以下的罚款;情节严重的,撤销企业登记,吊销企业法人营业执照;同时任何单位和个人发现法定代表人有《企业法人法定代表人登记管理规定》所列情形之一的,有权向企业登记机关检举。三、许昌中核国电新能源有限公司(以下简称:“该公司”)的章程规定,限制民事行为能力的人不得担任法定代表人;同时规定执行董事为公司的法定代表人,执行董事每届任期三年,依据章程时间现已经满三年。四、该公司的股东以及相关股东公司均已失去联系,其办公地点有的根本就找不到,现知道的办公地点均是一些普通的办事人员,前后虽经多方联系要求变更法定代表人的工商登记,但该公司的实际控制人始终不进行工商登记变更。鉴于以上,一审法院判决依据不足,没有进行审查细究,如果被上诉人一、二、三、四等恶意不变更、或者说都已经找不到人了,难道上诉人就挂名一辈子法定代表人吗?我现在不知道该向谁伸张自己的诉求?恳请二审法院查明事实,支持上诉人的合法诉求。上诉人马海和向一审法院起诉请求：一、请求法院依法判令被告许昌中核国电新能源有限公司办理公司法定代表人工商变更登记，返还原告人名章，并由其他八位被告予以配合。二、变更期间，该公司一切经营行为及产生的法律问题、经济纠纷与原法定代表人无关。同时必须取消因被告拖延变更法定代表人，而使本人被采取限制消费措施。三、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年1月1日，原告马海和与高光集团有限公司签订劳动合同，期限自2017年1月1日至2017年12月31日。2017年6月19日，许昌中核国电新能源有限公司股东会作出决议，免去公司赵瑞执行董事兼经理（法定代表人）职务，聘任马海和为公司执行董事兼经理（法定代表人）。当日许昌中核国电新能源有限公司修改了公司章程并向公司登记机关申请变更登记。执行董事马海和为公司的法定代表人。该公司章程规定，公司不设董事会，设执行董事1人，聘任马海和为公司执行董事；执行董事每届任期三年，期满连选可以连任；执行董事任期届满前，股东会不得无故解除其职务。2017年9月1日，原告马海和与中核新能科技集团有限公司签订了劳动合同，2018年7月6日离职。一审法院认为：《中华人民共和国公司法》第十三条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条规定，公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。《企业法人法定代表人登记管理规定》第七条规定，有限责任公司更换法定代表人需要由股东会或者董事会召开会议作出决定；第六条规定，企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：（一）对企业原法定代表人的免职文件；（二）对企业新任法定代表人的任职文件；（三）由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。上述法律、法规、规章均明确规定，公司法定代表人的选任属于公司内部事务，由公司依据相关法律规定及公司章程作出决定。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。《中华人民共和国公司法》第四十五条第二款规定：“董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。”综上，马海和请求许昌中核国电新能源有限公司办理公司法定代表人工商变更登记，应当举证证明许昌中核国电新能源有限公司已经就法定代表人变更事项作出了新的有效变更决议或决定。马海和未能举证证明许昌中核国电新能源有限公司已经作出变更法定代表人的决议或决定，其要求法院判令许昌中核国电新能源有限公司办理公司法定代表人工商变更登记没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十三条、第四十五条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告马海和的诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由原告马海和负担。二审期间，上诉人马海和提供刑满释放证明书一份，拟证明其曾服刑一年零两个月，现已经刑满释放。本院经审查后认为，该证据和本案没有关联性，本院不予采信。二审经查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，根据我国相关法律规定，公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。马海和未能提供证据证明许昌中核国电新能源有限公司已经就法定代表人变更事项作出了新的有效变更决议或决定，其上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。一审判决驳回马海和的诉讼请求并无不当。综上所述，上诉人马海和的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费100元由上诉人马海和负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二〇年十一月四日本件记员王沛执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口