重庆市北碚区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0109民初4394号原告：重庆百钢之上实业有限公司，住所地重庆市沙坪坝区风天大道**，统一社会信用代码91500106MA5YYW78XW.法定代表人：阳超，该公司执行董事。委托诉讼代理人：黄胜利，重庆丽达律师事务所律师。被告：重庆渝能建筑安装工程有限公司，住所地重庆市南岸，住所地重庆市南岸区南坪支路**9150010820292907XR。法定代表人：陈磊，该公司总经理。委托诉讼代理人：李川，该公司员工。被告：重庆超容资产管理有限公司，住所地重庆市南岸区，住所地重庆市南岸区南滨路******1500108320416101A。法定代表人：何后阳，该公司总经理。被告：重庆南桥建筑劳务有限公司，住所地重庆市北碚区新房子16，住所地重庆市北碚区新房子168-3-1090661552320。法定代表人：莫柳春，该公司总经理。上述二被告共同的委托诉讼代理人：熊祥生，该公司员工。被告：重庆上善置地有限公司，住所地重庆市北碚区蔡家岗镇同，住所地重庆市北碚区蔡家岗镇同熙路**096733853551。法定代表人：夏康，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨利，重庆索通律师事务所律师。委托诉讼代理人：王丹阳，重庆索通律师事务所律师。被告：廖小东，男，1971年3月27日出生，汉族，住重庆市九龙坡区，公民身份号码。原告重庆百钢之上实业有限公司（以下简称百钢之上公司）诉被告重庆渝能建筑安装工程有限公司（以下简称渝能公司）、重庆超容资产管理有限公司（以下简称超容公司）、重庆南桥建筑劳务有限公司（以下简称南桥公司）、重庆上善置地有限公司（以下简称上善公司）、廖小东买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月23日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告百钢之上公司的委托诉讼代理人黄胜利，被告渝能公司的委托诉讼代理人李川，被告超容公司、南桥公司共同的委托诉讼代理人熊祥生，上善公司的委托诉讼代理人杨利、王丹阳，被告廖小东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告百钢之上公司向本院提出诉讼请求：一、渝能公司立即向原告支付拖欠的钢材款7690238.6元及截止到2020年3月15日的垫资利息906999.8元（加价款、违约金）,合计8597238.42元；二、判令渝能公司从2020年3月16日起以1857.69吨为基数按每天每吨3.5元向原告支付垫资利息（违约金）至所有钢材货款付清为止;三、判令渝能公司承担本案诉讼费、保全费、保全担保费等费用;四、超容公司、南桥公司、上善公司、廖小东对以上三项承担连带担保责任。事实与理由：2019年11月22日起原告向渝能公司供应钢材,截至2019年12月31日,原告向渝能公司供应钢材共计2083.385吨。原被告双方进行对账后,确认截止2020年3月15日,渝能公司尚拖欠原告钢材货款及垫资加价款合计8597238.4元。经原告多次催,渝能公司仍未向原告履行付款义务。2019年9月11日原告与超容公司、南桥公司、廖小东签订《关于的补充及担保协议》(以下简称担保协议),该协议约定超容公司、南桥公司、廖小东对购销合同中渝能公司承担的全部义务和责任承担连带担保责任。2019年9月27日，上善公司向原告出具《承诺函》承诺对购销合同和补充合同中渝能公司的付款义务承担连带责任。据此,为维护自身合法权益,根据相关法律法规的规定,原告现特向贵院提起诉讼。被告渝能公司辩称，我公司系受廖小东的委托与原告签订了购销合同及补充协议，前述合同与补充协议应该直接约束廖小东，我公司不应对原告承担任何责任。被告超容公司辩称，担保协议未经过股东决议，担保无效。被告南桥公司辩称，担保协议未经过股东决议，担保无效。被告上善公司辩称，承诺函未经公司有权机关决议，应属无效，且因渝能公司对原告不承担责任，我公司不应对原告承担任何责任。即使承诺函对我公司有约束力，但我公司承担连带责任的范围不包括原告发生的保全担保费，且申请对原告主张的垫资利息予以调整。被告廖小东辩称，上善公司与渝能建筑是一家公司，我作为渝能建筑的合伙人被赶出来，被告自己的主张也未得到解决。本院经审理认定事实如下：2019年9月2日，渝能公司（甲方）与百钢之上公司（乙方）签订《钢材购销合同》，约定乙方送货到甲方项目工地交付给甲方，甲方应当指派人员立即卸车（卸车费用由甲方自行负责）、收货、验货。由乙方向甲方购买建筑钢材。甲方授权本公司以下工作人员田浩。上述人员有权代表甲方与乙方进行货物验收等事宜。合同第六条垫资、结算及支付期限。乙方愿意为甲方垫资,垫资期限为每批钢材进场之日起90天,垫资数量为1500吨。每批钢材从进场之日起至90天止,乙方按每天每吨3.00元的标准向甲方收取垫资利息。每月的最后一天为对账日,乙方负责将每月1日至每月最后一日所供钢材数量、价款、垫资利息与甲方进行核对。甲方授权本公司工作人员杜鹃,由其全权代表甲方与乙方对账的经办人,对账单经甲方指定对账人签字或加盖项目章即生效。甲乙双方对账后,次月乙方应向甲方开具等额13%的增值税专用发票。本合同执行期间,如国家增值税税率调整,则自税率调整日之前支付的货款金额以本合同约定税率开票,税率调整日之后支付的货款金额按国家调整后的新税率开票。2、乙方为甲方垫资钢材数量最多不超过1500吨,垫资期限为第一批钢材进场之日起90天,垫资期满或垫资数量达到1500吨均视为垫资期届满,此时甲方须立即支付所有垫资钢材款项及相对应的垫资利息。甲方每次支付款项时,每批钢材从到场之日起至款项付清之日止,按本金与垫资利息及违约金按同比例扣减的计算方式进行下账结算,以送货时间顺序依次下账确认应付货款、垫资利息及违约金等。3、付款方式:甲方用银行网银转账或电汇方式支付款项,若甲方以银行承兑汇票付款,则需经乙方同意并由甲方全额承担贴现费用,贴现费用由双方协商确定。第七条违约责任：1、乙方应按本合同约定的时间和数量及时向甲方供货。如果乙方无理由且未通知甲方而迟延供货或质量不符合要求,甲方有权立即终止合同,向第三方采购,由此造成的差价,由乙方承担;2、乙方为甲方累计赊欠钢材数量不得超过1500吨,每批钢材支付期限不得超过进场后90天,否则视为甲方违约,乙方有权停止供货,且从违约之日起至款项付清日止以未付钢材款项吨位为基数按每天每吨3.50元的标准向甲方收取违约金。甲方每次支付款项时,按本金与垫资利息及违约金按同比例扣减的计算方式进行下账结算,以送货时间顺序依次下账确认应付货款、垫资利息及违约金等3、若甲方工程项目非因乙方原因停工,甲方应于项目停工之日起30日内向乙方付清所欠钢材款(含运吊费)及其他费用。之后，甲方（担保方）超容公司、南桥公司、廖小东与乙方百钢之上公司(简称供方)签订《关于的补充及担保协议》,载明：廖小东和超容公司、南桥公司在此共同担保百钢之上公司与渝能公司签订《蔡家项目重庆阳光城北F地块总承包工程项目钢材购销合同》,现甲乙双方就该《钢材购销合同》中条款作如下调整和补充,以资双方共同遵守。一、甲方自愿担保乙方与渝能公司在《钢材购销合同中》约定的由渝能公司承担的全部义务和责任;二、本项目指定的材料负责人田浩;签收的钢材送货单据视为乙方货已到渝能公司蔡家项目重庆阳光城北F地块总承包工程项目工地现场,以此作为乙方有效的结算依据。三、盘圆、盘螺、螺纹钢按过磅计量。以货到工地当天“我的钢铁网(www.mysteel.com)”第一次发布的重庆市场相应厂家规格型号价格为基准每吨上浮70元(运费、吊装费)作为钢材单价(此单价含税)。网价备注栏有价格的,按备注栏执行(如遇法定节假日则按节前最后一个工作日第一次网价为基准)。本工程合同厂家范围都缺货时双方协商认定。每批钢材从进场之日起至款项付清之日止,乙方以未付款钢材款项金额月息2.5%的标准向甲方收取垫资利息。每月的最后一天为对账日,乙方负责将本月1日至本月最后一日所供钢材与甲方进行核对。四、甲方共同指定杜鹃为对账经办人,负责与乙方对账(核对钢材款、垫资利息、发票交接等事宜)。五、该项目施工方累计赊欠钢材不得超过1500吨及每批钢材支付期限不得超过进场后90天,否则视为甲方违约,乙方有权停止供货,此时甲方须立即付清乙方所供钢材全部款项(含钢材款、运吊费、垫资利息及违约金),且从逾期之日起至款项付清日止以未付的钢材款项金额月息2.6%的标准向甲方收取违约金。每次支付钢材款项时,按本金与垫资利息及违约金按同比例扣减的计算方式进行下账结算,以送货时间顺序依次下账确认应付货款、垫资利息及违约金等,对账单经指定对账人签字或盖章即生效。甲方有任何违约,乙方有权向乙方所在地法院诉讼解决。六、《钢材采购合同》于2019年9月2日签订。由于该项目已经在2019年6月底就进场施工,乙方于2019年7月31日至2019年9月1日期间共计向施工方渝能公司该项目供应钢材423.59吨,该笔钢材款项及利息甲方须承担全部责任。七、渝能公司与百钢之上公司就《钢材采购合同》签订生效后,甲方自愿为渝能公司履行合同中对乙方的债务承担连带担保责任,担保范围包括但不限于钢材货款、违约产生的违约金乙方为实现债权支出律师费及担保费等,担保期限自主债务履行期届满之日起算,共两年担保期。担保协议执行期间,若双方发生争议,双方协商解决,协商不成向乙方所在地法院诉讼解决。八、乙方与渝能公司签订的《钢材采购合同》中垫资利息计息及违约金的约定低于本协议标准,甲方除为渝能公司提供供担保外,还继续按照本协议约定的垫资利息及违约金标准额外负责补齐按本协议标准计算的数额。2019年8月29日，廖小东、超容公司、南桥公司出具《委托书》，载明：本人廖小东和担保公司:超容公司、南桥公司在此共同委托贵司与百钢之上公司签订《蔡家项目重庆阳光城北F地块总承包工程项目钢材购销合同》,对于合同内容本人及担保公司已全部知悉并全部同意,且无条件承担以下责任：1、承担该合同里面约定的甲方的权责及义务。2、承担该合同产生的一切民事纠纷、法律责任、经济责任和经济损失。3、委托人具有完全的民事权利能力和行为能力,能以自身名义履行合同义务和责任,签署本《委托书》是委托人真实意思表示,不存在任何法律瑕疵。2019年9月17日，甲方渝能公司与乙方百钢之上公司签订《补充协议》载明：鉴于甲乙双方于2019年9月2日签订了关于甲方承建的“蔡家项目重庆阳光城北F地块总承包”项目的《钢材购销合同》,且乙方在签订该合同前即自2019年7月31日起就该工程项目已经向甲方进行了供货,现甲乙双方就自2019年7月31日起至2019年9月1日的钢材供货以及截止到2019年9月11日止的垫资利息达成如下补充协议。一、甲乙双方确认,自2019年7月31日起至2019年9月1日止，乙方向甲方所供钢材货款本金1709355.55元,自2019年7月31日起至2019年9月11日止产生垫资利息34603.38元,两项合计1743958.93元;二、甲乙双方确认,前述钢材货款本金和垫资利息174395893元甲方承诺按2019年9月2日已签订的合同编号为YNA(2019)-WBF-003的第六条之约定付款。2019年9月27日，上善公司出具《承诺函》，载明：百钢之上公司：贵司与重渝能公司就蔡家项目重庆阳光城北F地块总承包工程项目钢材采购事宜,我司向贵司承诺如下：在渝能公司与百钢之上公司于2019年9月2日签订的《钢材购销合同》合同编号为YNA(2019)JWBF-003],以及2019年9月17日渝能公司与百钢之上公司签订的《补充协议》履行过程中,若出现渝能公司未能按合同约定支付或恶意延期支付钢材款的情况,我公司愿意向重庆百钢之上实业有限公司承担合同约定由渝能公司应履行的付款义务的连带责任。2020年3月13日，百钢之上公司与渝能公司授权的工作人员杜鹃对账，经结算，截止至2020年3月15日，渝能公司尚欠货款本金7690238.6元，垫资利息906999.8元。审理中上善公司出具了该公司的章程，其第十六条规定，股东行使下列职权：……（十一）对公司向其他企业投资或者为他人提供担保作出决定……。股东依职权作出上述决定时，应当采取书面形式，签名或盖章后置备于公司。本院认为：百钢之上公司与渝能公司签订的《钢材买卖合同》系双方真实的意思表示，合法有效。根据双方的结算，截止2020年3月15日百钢之上公司尚欠货款本金7690238.6元，垫资利息906999.8元，共计8597238.4元。故渝能公司应依据双方的结算支付上述款项。就百钢之上公司主张从2020年3月16日起以1857.69吨为基数按每天每吨3.5元向其支付垫资利息（违约金）至所有钢材货款付清为止，渝能公司表示该违约金过高请求予以调整，因该笔费用双方未达成结算，故本院确定以欠付的货款本金7690238.6元为基数，从2020年3月16日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的四倍计算至付清之日止。就渝能公司要求调整已结算的违约金，因渝能公司授权人员已与百钢之上公司就货款、违约金达成了结算，再要求调整有违诚信原则，本院不予支持。就超容公司、南桥公司、上善公司、廖小东是否承担担保责任的问题，《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。虽然超容公司、南桥公司、廖小东与乙方百钢之上公司签订了《关于的补充及担保协议》以及上善公司对百钢之上公司出具了《承诺函》，但百钢之上公司未出示证据证明其在订立担保合同时对相应的决议进行了审查，故超容公司、南桥公司、上善公司与百钢之上公司之间形成的担保合同关系无效。根据《最高人民法院关于若干问题的解释》第七条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。因百钢之上公司疏于对相应决议进行审查，而超容公司、南桥公司、上善公司疏于公司管理均存在过错，故本院酌情确定由超容公司、南桥公司、上善公司负责清偿渝能公司不能清偿债务部分的二分之一。因廖小东自愿提供担保，故其应承担保证责任。就保全担保费，出具保函的单位为利宝保险有限公司重庆分公司，但百钢之上公司出具的发票为重庆融真非融资性担保有限公司，二者缺乏关联，且无相应的转账凭据，故就百钢之上公司要求主张保全担保费9600元，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、由被告重庆渝能建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告重庆百钢之上实业有限公司截止2020年3月15日的货款本金等共计8597238.4元；二、由被告重庆渝能建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告重庆百钢之上实业有限公司违约金，以7690238.6元为基数，从2020年3月16日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的四倍计算至付清之日止；三、被告重庆超容资产管理有限公司、重庆南桥建筑劳务有限公司、重庆上善置地有限公司对本判决第一项、第二项中被告重庆渝能建筑安装工程有限公司不能清偿部分承担二分之一的清偿责任；四、被告廖小东对本判决第一项、第二项承担连带清偿责任；五、驳回原告重庆百钢之上实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费68687.1元，保全费5000元均由被告重庆渝能建筑安装工程有限公司、重庆超容资产管理有限公司、重庆南桥建筑劳务有限公司、重庆上善置地有限公司、廖小东负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预缴上诉案件受理费，在收到缴费通知后七日内未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  贾 纬人民陪审员  韩世华人民陪审员  石仕能二〇二〇年十一月十一日书 记 员  付冬妮