陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终11856号上诉人（原审被告）西安市长安区天成元生态种养殖园。经营场所：西安市长安区鸣犊街办鸣犊村。经营者：张红博。委托诉讼代理人王优民，陕西乐思律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:孟红旗，男，1954年9月14日生，汉族，住西安市长安区。上诉人西安市长安区天成元生态种养殖园（以下简称天成元种养殖园）因与被上诉人孟红旗生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初3110号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天成元种养殖园上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回孟红旗的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由孟红旗承担。事实和理由：孟红旗诉称的受伤经过及原因是单方陈述，无任何证据佐证，真实性不能确认。西公交长证字（2018）第199号道路交通事故证明，载明因现有证据无法查清路面通行情况，无法确定事故成因。交警部门作为道路上事故的专门认定机构都无法查清事故成因，一审法院却认定其是孟红旗摔倒的侵权人，明显错误。其在事发当天并未在园外放置管道，形成土梁。孟红旗也无证据证明事发当天其为保护排水管道，在道路上形成土梁，且没有任何警示标志。其与孟红旗摔倒无因果关系。孟红旗超速行驶，未尽到合理注意义务、操作不当发生事故，应自行承担责任，一审法院认定其承担70%责任是错误的。孟红旗只提供了60689.01元发票，没有提供用药清单，该票据无法证明孟红旗的用药和治疗都和此次受伤有关。孟红旗未提供护理人员收入证明，是否产生护理费用支出不能认定，一审法院酌定每天80天错误。孟红旗自述是离退休人员且已年满65周岁，也没有提供继续工作有误工损失的证据，不存在误工损失，一审法院酌定按照每天80元计算误工费错误。孟红旗辩称，其有个小商店，不是离退休人员。其到引镇农行去取钱，骑电动车到上诉人厂门口有一个土梁，土梁有40-50公分高，其到跟前才发现，然后绊倒了，南边过来一辆车，开车的人叫孟某，他说叫救护车，其嫌贵就说不用就让他走了，王力到引镇看牙的路上看见，他陪其等其儿子，其儿子来了以后和王利把其抬到车上拉到红会医院。其认为上诉人应该承担责任，因为上诉人给路上堆土梁没有任何标志。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。孟红旗向一审法院起诉请求：1、请求依法判令天成元种养殖园赔偿孟红旗医疗费61379.1元，住院伙食补动费1000元，交通费222元(误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费等，待司法鉴定后追加主张)；2、诉讼费用由天成元种养殖园承担。一审法院认定事实：2018年3月9日12时40分许，孟红旗驾驶陕西省AB63572二轮电动车沿红星路由北向南行驶至查坡村段车辆摔倒，造成二轮电动车驾驶人孟红旗受伤、车辆受损的交通事故。孟红旗事故发生后因前往医院治疗，未及时保护现场。2018年4月10日，西安市公安局交通警察支队长安大队对孟红旗该起事故出具西公交长证字[2018]第199号道路交通事故证明，该证明载明因现有证据无法查清路面通行情况，无法确定事故成因。孟红旗受伤后被送往西安市红会医院治疗，在该院住院治疗10天，主要诊断为：左胫骨平台骨折。孟红旗由其妻子护理。2019年2月孟红旗以诉称诉至法院，一审法院受理后孟红旗申请误工期、护理期、营养期及后续治疗费鉴定，经依法委托，陕西军大法医司法鉴定所陕军大司鉴所[2019]临鉴字第626号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人孟红旗后续治疗费为10000元。误工期为150日、护理期为80日、营养期为50日。庭审中,孟红旗变增加讼请求为：1.要求天成元种养殖园赔偿误工费22500元、护理费8000元、营养费1500元、后续治疗费10000元，共计42000元；2.本案的司法鉴定费用由天成元种养殖园承担。坚持其余诉讼请求。为证明其主张，孟红旗提交的证据有：1、道路交通事故证明；秦培军、孟某、王利证人证言；照片11张，拍摄于2018年3月11日、2018年5月1日，证明孟红旗的摔伤系天成元种养殖园擅自设置没有警示标志的保护排水管的土梁造成的，天成元种养殖园应当承担赔偿责任。并申请证人孟某出庭作证，证人孟某陈述，2018年3月9日中午12点多，其途径红星路天成元种养殖园门口，有一个土梁，有一个人摔倒在那。土梁旁无警示标志。2.西安市红会医院诊断证明书；西安市红会医院出院证；住院病案，证明孟红旗摔伤后住院治疗情况。3.交通费票据，证明孟红旗之子看望孟红旗的停车费。4.医疗费票据12张，外购药票据，证明医疗费情况。5.鉴定费票据，证明鉴定费金额。天成元种养殖园对证据1中道路交通事故证明认可无异议，对出庭证人孟某的证言认为情况说明与本人当庭陈述不认可，不符合事实。对其余证人证言不认可。对照片时间无异议，证明目的不予认可，认为照片并不能证明道路上土梁的问题，无法证明排水管土梁有无警示标示，都不是事发当日拍摄，不能反映事发当日的现状。对证据2真实性认可无异议。对证据3交通费真实性认可，证明目的不认可，该票据是家属看望产生的费用，并非孟红旗送医治疗产生的费用。对证据4真实性认可无异议，对总票需核实用药清单计费用明细。对门诊后期复查及门诊用药，需孟红旗提供门诊病历及医生处方，对该票据不予认可。对证据5认可无异议。法庭当庭出示司法鉴定意见书，孟红旗对司法鉴定意见书均认可无异议。天成元种养殖园对误工期有异议，认为孟红旗系离退休人员，不存在误工的问题。本院调取的证据有：1、交通事故证明一份；2、王利情况说明一份；3、对孟红旗的询问笔录；4、王利的询问笔录；5、2018年3月16日对李广济的询问笔录；6、对焦党红的询问笔录；7、现场照片；8、非机动车行驶证。孟红旗对证据5中陈述倒在土梁外15米不认可，对证据6陈述基本事实认可无异议，对厂子系李广济的及水带距离不认可，对证据7形式要件认可。孟红旗对其余证据均认可无异议，天成元种养殖园对证据2关于土梁及警示不认可，对证据3形式要件认可，对其陈述的土梁40公分不认可，对证据4关于土梁及警示部分不予认可，对证据7照片形式要件认可，但认为无法印证事发当时的情况。天成元种养殖园对其余证据均认可无异议，本案因天成元种养殖园方不同意调解，致调解程序未能进行。一审法院认为，公民的生命权、身体权、健康权依法受法律保护。孟红旗途经天成元种养殖园天成元种养殖园外公路被路面上的土梁摔倒受伤之事实，有孟红旗提交的住院病案、医疗费票据及一审法院调取的交警部门道路交通事故证明、询问笔录等证据相佐证，依法予以认定。根据法律规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。本案中，天成元种养殖园在其园内打井，在园外放置水带，形成土梁，致孟红旗摔伤，且并未设置明显标志和采取安全措施，故天成元种养殖园作为侵权人应当依法承担赔偿责任。孟红旗在事故发生后的于2018年3月11日、2018年5月1日拍摄的现场照片显示，在该路段未设立警示标志，天成元种养殖园虽对该照片提出异议，但未提供有关证据推翻孟红旗的主张，故对该证据予以采信。孟红旗在骑行过程中受伤，未尽到合理注意义务，应自行承担相应的责任。关于外购药，票据显示非孟红旗本人，故对孟红旗该项主张依法不予支持。孟红旗受伤后在西安市红会医院进行治疗，其相关损失认定如下：1、医疗费。经核实票据计算为60689.01元，本院予以认定；2、住院伙食补助费。孟红旗实际治疗10天，每天应按50元计算，为500元；3、营养费。每天按20元计算，营养期限经鉴定为50天，合计1000元；4、护理费。孟红旗未提供护理人员收入证明，本院酌定每天80元，护理期限经鉴定80天，合计6400元；5、误工费。孟红旗未提交证据，但考虑到孟红旗并未丧失劳动能力，酌定每天80元，误工期限经鉴定为150天，合计12000元；6、后续治疗费10000元；7、交通费，孟红旗提交票据并非因孟红旗及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，本院酌定200元。上述损失合计为90789.1元，天成元种养殖园应当赔偿孟红旗损失90789.1元×70％=63552.37元。一审法院依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，遂判决：一、本判决生效后十日内被告西安市长安区天成元生态种养殖园赔偿原告孟红旗医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、后续治疗费等损失合计63552.37元；二、驳回原告孟红旗其余诉讼请求。如未按本判决指定期限履行金钱给付义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2420元，鉴定费1440元，原告已预交，由原告孟红旗承担1031元，由被告西安市长安区天成元生态种养殖园承担2829元。被告西安市长安区天成元生态种养殖园应在本判决生效后十日内支付原告。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。本院认为，公民的合法民事权益受法律保护。《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条规定“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”本案中，根据孟红旗提交的住院病案、证人证言及现场照片，并结合交警部门道路交通事故证明、询问笔录等证据，孟红旗在途径天成元种养殖园外公路被路面上的土梁摔倒而受伤，具有高度可能性，且天成元种养殖园亦未能提供相反证据，一审法院予以认定孟红旗在天成元种养殖园外公路被路面上的土梁摔倒而受伤的事实，符合上述法律规定，本院予以确认。天成元种养殖园为打井需要在园外放置水带，从而形成土梁，导致孟红旗受伤，天成元种养殖园未设置明显的警示标志和采取安全措施，应承当相应的侵权责任。结合当事人过错程度及事故发生的实际情况，一审法院认定天成元种养殖园对孟红旗的损失承担70%赔偿责任，裁量并无不妥。孟红旗提供的医疗费票据为西安市红会医院出具，天成元种养殖园虽对用药是否与本次受伤有关提出异议，但未申请鉴定亦未提供证据证明并非与本次受伤无关，一审法院予以认定医疗费60689.01元，有事实依据，并无不妥。经鉴定，陕西军大法医司法鉴定所出具鉴定意见书，孟红旗因本次事故产生误工期150日、护理期80日，一审法院根据司法鉴定意见及孟红旗并未丧失劳动能力的事实，酌定护理费每天80元计算为6400元、误工费每天80元计算为12000元，裁量符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条规定，裁量于法有据，本院予以确认。综上，天成元种养殖园的上诉请求无事实和法律依据，不予支持。据此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1388元（西安市长安区天成元生态种养殖园已预交），由西安市长安区天成元生态种养殖园负担。本判决为终审判决。审 判 长 焦海林审 判 员 朱利安审 判 员 张 伟二〇二〇年十一月四日法官助理 王学堂书 记 员 孙 妍