四川自由贸易试验区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0193民初11471号 原告：罗娟，女，1981年10月13日出生，汉族，住贵州省毕节市。 委托诉讼代理人：常德旭，贵州贵达（毕节）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋佳林，贵州贵达（毕节）律师事务所实习律师。 被告：成都德润雨宸商贸有限公司，住所地四川省成都市高新区吉泰五路********。 法定代表人：黄春燕，总经理。 委托诉讼代理人：肖小悦，四川蜀信律师事务所律师。 原告罗娟与被告成都德润雨宸商贸有限公司（以下简称德润商贸公司）合同纠纷一案，本院于2020年8月28日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月5日公开开庭进行了审理。原告罗娟及其委托诉讼代理人常德旭、宋佳林，被告德润商贸公司的委托诉讼代理人肖小悦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 罗娟向本院提出诉讼请求：1.判令解除罗娟与德润商贸公司签订的《经销合同》；2.判令德润商贸公司向罗娟返还货款人民币62800元、服务费6000元，共计68800元；3.判令德润商贸公司向罗娟赔偿门面租金损失27880元及广告费10900元，共计38780元；4.判令德润商贸公司向罗娟支付违约金31400元。庭审中，罗娟明确第一项诉讼请求中请求解除的《经销合同》即《合作协议》，并明确主张解除合同为法定解除，法定解除的依据是根据《中华人民共和国合同法》第94条第1款第4项之规定，因德润商贸公司提供无厂名厂址的产品的违约行为导致合同目的不能实现。事实和理由：2020年5月30日，罗娟与德润商贸公司签订《合作协议》，约定德润商贸公司许可罗娟在贵州省毕节市七星关区内经销德润商贸公司的系列产品，店型级别为创业店，德润商贸公司提供新门店新技术服务。协议签订后，罗娟按店型向德润商贸公司支付了首批投资款62800元、服务费6000元，德润商贸公司提供了货架并配送了货物。德润商贸公司分别于2020年6月1日和6月13日，安排工作人员到店指导货柜、货物摆放。罗娟为按照协议约定于协议签订后一个月内开业进行了宣传推广，支出广告费用10900元。罗娟在开业准备期间，毕节市七星关区市场监督管理局到店进行了检查并于2020年6月16日下达了《责令整改通知书》，认定德润商贸公司配送的小号首饰盒等193类共计983件货物为无生产厂厂名、厂址的产品，违反法律规定，构成经营无生产厂名、厂址产品的违法行为，责令改正，致使罗娟不能开业。罗娟与德润商贸公司未对违法产品退货及解除合作关系达成一致，为减少损失，罗娟将铺面转租，产生转铺损失27880元。因德润商贸公司配送违法产品导致罗娟无法开业经营，违反《合作协议》约定，应按照协议约定按照合同标的额62800元的50%向罗娟支付违约金。 德润商贸公司辩称，1.德润商贸公司按约交付了产品，虽然交付的部分产品没有标记厂名、厂址，存在瑕疵，但德润商贸公司也是从生产厂家进购货物，该瑕疵为外包装问题，不影响产品质量，罗娟通过微信发送的退款退货的通知没有明确提出解除合同，德润商贸公司已对此回复可以按约调换货物，其要求退货不符合合同约定，故未到达合同约定的解除条件，截至到起诉前合同未被解除。2.罗娟主张的损失是其不愿经营所造成；3.罗娟请求返还货款62800元缺乏事实依据，双方未进行结算，不能确认罗娟封存货物的价值；罗娟请求退还服务费6000元不能成立，德润商贸公司分别于2020年6月1日、6月13日安排工作人员到店指导，已经履行了合同约定提供了相应的服务，罗娟门店未开业原因，后期开业策划、巡店等服务未提供，故不应返还服务费；4.罗娟的第3项诉讼请求和第4项诉讼请求不能同时主张，第3项诉讼请求的门面租金损失、广告费等费用不属于合理损失，第4项诉讼请求主张的违约金过高，请求调减。5.如果解除《合作协议》，罗娟应当向德润商贸公司返还其收到的配货。综上，请求驳回罗娟的诉讼请求。 本院经审理对事实认定如下： 一、关于合同签订的事实 2020年5月30日，德润商贸公司作为甲方与乙方罗娟签订《合作协议》，约定罗娟经过详细调查了解，认同德润商贸公司的销售模式，在德润商贸公司协助下，自愿承担相应经营风险，向德润商贸公司提出开店申请经销德润商贸公司的产品。合同约定：1.德润商贸公司为罗娟提供新门店新技术服务：门店智能选货数据平台系统1.0版，及使用技术培训；门店职能DX-POS收银软件及进销存管理系统，及使用技术培训；品牌专属微店和微店管理系统，及使用技术培训；技术督导上门进行门店新建SOP服务流程（协助店面选址、指导店面装修、产品陈列、开业策划和开业后运营管理指导）；提供门店品牌识别CIS应用系统。门店开业即视为德润商贸公司提供的开店服务交割完成。2.罗娟拥有经销区域贵州省毕节市七星关区区域内对外经营的合法权益，如人员招聘、业务管理、产品销售及开展促销活动等权利，罗娟拥有在经营期间所产生的全部利润收益和债权债务，应配合德润商贸公司进行形象推广、促销等活动。3.罗娟应在签订合同之日起一个月内开业，并将开店情况告知德润商贸公司备案，无特殊声明，即视为罗娟在签约之日起一个月内已开业。罗娟从德润商贸公司购进的产品自发货之日起九十天内，在无人为外力损坏（不影响第二次销售）的情况下，罗娟享有无障碍100%调换货的权利。为确保产品符合罗娟市场需求，首批产品由德润商贸公司结合市场情况安排配货，后期进货由罗娟自行决定。4.罗娟选择店型级别为创业店，罗娟按照店型向德润商贸公司交纳首批投资款62800元，德润商贸公司配送价值62800元的产品。同时交纳年度服务管理费6000元。合同期内罗娟每累计进货3万元整（首批产品不参与计算）德润商贸公司返还投资款现金8000元，首批投资款返完为止，首批投资款能且只能以后期进货形式返还。5.合同期内，任何一方违反本合同条款，视为违约，责任由违约方承担并承担向守约方支付本合同标的额的50%的违约金。任何一方，未经对方书面同意，不得提前终止合作。庭审中双方一致认可罗娟签订前述合同的目的是借助德润商贸公司的管理系统获得优质的产品对外销售。 二、关于合同履行事实 2020年5月30日，罗娟向德润商贸公司支付创业店定金18800元，2020年6月1日，罗娟向德润商贸公司支付创业店补余款50000元，合计68800元。2020年6月2日，罗娟向德润商贸公司支付货柜全款8600元。 2020年6月12日，德润商贸公司向罗娟交付了354类合计2179件产品，总价65802.67元。庭审中双方一致认可，该批货物系由德润商贸公司根据自身经验配货。 2020年6月16日，毕节市七星关区市场监督管理局向七星关区书虫书店（营业执照号：92520502ＭＡＡＪＯＵＱＯＤ）的经营者罗娟送达了七星市监改字［2020］06-01号《责令改正通知书》，通知书载明罗娟在毕节市七星关区门面经营小号首饰盒、ＧＬ1866工艺品、电动新款绞肉机、8207牙刷架、23521-21688扫地机等无生产厂厂名、厂址的产品（产品明细见附件）违反《中华人民共和国产品质量法》第二十七条第一款第二项的规定，构成经营无生产厂厂名、厂址产品的违法行为，根据《中华人民共和国产品质量法》第五十四条的规定，责令罗娟于2020年6月20日前改正上述违法。七星市监改字［2020］06-01号附件登记了产品条码、产品名称、单位、数量，共计产品193类，983件。其中产品登记重复4类，合计产品34件。 2020年7月4日，罗娟通过微信向德润商贸公司的工作人员发送了“退款退货的通知.docx”,载明毕节市七星关区市场监督管理局执法检查出德润商贸公司配送的货物大部分为“三无”产品并向罗娟下达了责令整改通知书，故对德润商贸公司所配送的货物进行封存退货，现无法经营德润商贸公司的货物导致罗娟不能正常经营，通知德润商贸公司书面告知货物退还地址，并要求德润商贸公司向罗娟退还所支付的所有款项。德润商贸公司通过微信回复称货品有质量问题可以调换货。 2020年8月19日，毕节市七星关区市场监督管理局第（七）销字[2020]第2695号《准予注销登记通知书》决定准许七星关区书虫书店注销登记。 另查明，2020年6月12日，德润商贸公司向罗娟交付的354类合计2179件产品均存于罗娟处并存有对应销售单。庭审中双方一致认可罗娟未实际开业，德润商贸公司派员进行了选址、铺货指导。 三、关于罗娟主张损失的事实 2020年4月13日，罗娟与贵州金广源广告传媒有限公司签署《贵州金广源广告产品订货单》载明罗娟定制书虫读屋门头广告牌，项目包含：“门头广告牌，5.5×1.94”1块，单价380元/平方，价格4054元；“标志，83公分”1个，单价5.6元/公分，价格464元；“书虫，90公分”，2个，单价6元/公分，价格1008元；“读屋，40公分”，单价5.6元/公分，价格448元；“小字，30公分”，12个，单价5.6元/公分，价格2016元；“电话，21公分”，12个，单价5.6元/公分，价格1411元；运输安装1500元整；合计10900元。2020年4月18日，罗娟向贵州金广源广告传媒有限公司支付广告牌（书虫读屋）制作款10900元。 2019年9月1日，王显敏与刘永发签订《房屋租赁合同》约定刘永发将七星关区门面出租给王显敏使用，租赁期限自2019年9月1日至2022年9月1日，年租金为4万元。2020年3月22日罗娟与王显敏签订《转让协议》，约定王显敏将位于七星关区门面转让给罗娟使用，转租期限为2020年3月22日至2020年9月1日，转让租金为22880元，罗娟于2020年3月15日、2020年3月26日向王显敏共计支付22880元。2020年4月12日，罗娟与黄才富签订《房屋租赁合同》约定黄才富将七星关区门面房屋出租给罗娟使用，租赁期限自2020年10月1日至2022年10月1日，年租金为4万元，同日黄才富出具收据收到该笔租金。2020年8月7日，罗娟与2罗庆艳签订《店铺转租协议》约定罗娟将自己所租的七星关区门面转租给罗庆艳，并约定罗娟已经支付了截至2021年10月1日的门面租金，2021年10月1日至2022年10月1日的租赁费用4万元由罗庆艳支付，罗庆艳还需向罗娟一次性支付转租费35000元且该笔费用包括2020年8月7日至2021年10月1日的店铺租赁费。庭审中，罗娟陈述七星关区门面系由刘永发、黄才富共有。 以上事实，有《合作协议》、收款收据、转账记录、订货单、销售单、责令改正通知书及附件、证据（提取）单、微信截图、准予注销登记通知书、《转让协议》《房屋租赁合同》《店铺转租协议》以及当事人的陈述等证据材料在卷佐证，本院予以确认。德润商贸公司为证明其提交的产品无质量问题提交了中国国家强制性产品认证证书、广东恒汕头市质量计量监督检测所检验报告、全国工业产品生产许可证，前述证据材料均为复印件且不能对应与本案争议产品的关系，不能确认其真实性和关联性，也不能达到德润商贸公司的证明目的，本院不予采信。 本院认为，关于罗娟与德润商贸公司于2020年5月30日签订的《合作协议》系双方真实意思表示，系有效合同。本案的争议焦点为：1.涉案合同是否应当解除；2.德润商贸公司是否应当向罗娟返还款项并赔偿损失和支付违约金。 一、关于合同是否应当解除 《合作协议》是否因合同目的无法实现而解除。庭审中双方一致认可罗娟签订前述合同的目的是借助德润商贸公司的管理系统获得优质的产品对外销售。为实现该目的，罗娟除支付货物买卖货款以外，根据合同约定还交纳年度服务管理费6000元，并且首批货物系由德润商贸公司根据自身经验进行配货而不是由罗娟自行选定货物。但是，德润商贸公司提供给罗娟销售的首批2179件产品中的189类合计949件产品未标记生产厂名和厂址，将近三分之二品类、三分之一数量的产品无生产厂名、厂址。《中华人民共和国产品质量法》第二十七条第一款第（二）项规定“产品或者其包装上的标识必须真实，并符合下列要求：…(二)有中文标明的产品名称、生产厂厂名和厂址…”因此，销售者销售的货物应当有生产厂名和厂址。正因为德润商贸公司销售给罗娟的货物无厂名厂址，导致其被经营场所所在地的市场监督管理局出具《责令改正通知书》对该部分产品违法予以认定并责令罗娟整改。且罗娟在市场监督管理局责令其整改后还通过微信的方式向德润商贸公司要求退货退款。因此，本院认为，因德润商贸公司交付的货物存在大量无厂名厂址的情况，其行为构成根本违约，导致了罗娟签订《合作协议》的合同目的无法实现。且本案中罗娟已经注销了用于履行合同的个体工商户，并且转租了用于经营的房屋，双方也不再具有继续履行合同的客观条件。参照《中华人民共和国合同法》第一百四十八条“因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或解除合同。”的规定，因合同目的无法实现，本院对罗娟关于解除《合作协议》的主张予以支持。 二、德润商贸公司是否应当向罗娟返还款项并赔偿损失和支付违约金 《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”因此，《合作协议》解除后，德润商贸公司应当向罗娟返还其已收的款项62800元，罗娟则应当向德润商贸公司返还销售单所载354类合计2179件产品，因《合作协议》系因德润商贸公司根本违约而导致合同解除，故德润商贸公司应自行从罗娟处取回前述产品，罗娟应当配合德润商贸公司清点上述物品并确保无损，对于有损坏的货物应当在德润商贸公司返还的款项中扣减相应金额。对于罗娟已向德润商贸公司支付的年度服务管理费6000元，虽双方一致认可德润商贸公司提供了派员选址、指导铺货的服务，但同样系因德润商贸公司根本违约导致罗娟最终未能开店经营，故德润商贸公司也应当返还前述款项。 关于德润商贸公司应支付的违约金及损失。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”因此，违约金与损失赔偿均系填补违约所致损失的方法，当违约金不足以弥补守约方因对方违约造成的实际损失时，法律并不禁止二者同时适用，但二者均系以填补损失为原则，违约金与损失赔偿之和不应超过违约所导致的损失总额。根据《合作协议》的约定，双方约定的违约金金额为合同标的额的50%即34400元。而因德润商贸公司的违约，其给罗娟造成的损失包括房屋租金损失及广告费损失。根据罗娟提交的证据，其所租赁房屋的租金为年租金4万元，其实际租赁期限为2020年3月22日起至2020年8月6日止，该部分的租金金额为15000元。因此，罗娟实际遭受的损失为租金加上广告费10900元，共计25900元。因此罗娟实际遭受的损失金额高于双方约定的违约金金额。德润商贸公司主张违约金过高请求调减。对此，本院认为，因《合作协议》约定的违约金金额明显高于德润商贸公司因违约造成的损失的百分之三十，确属违约金约定过高的情形，故本院对违约金及损失调整为德润商贸公司应向罗娟共计支付违约金及损失赔偿共计25900元。对于罗娟主张租房损失为其转入商铺和转出商铺的差额计算的问题，本院认为因现有证据不能确认其最终转出商铺实际收到的款项金额，且其转入转出商铺都存在因其个人经营决策导致巨大差距，故不能以该差额计算，而应当以实际每月租金金额计算。 据此，依照《中华人民共和国产品质量法》第二十七条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十一条第一款第二项、第九十四条第一款第四项、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下： 一、解除原告罗娟与被告成都德润雨宸商贸有限公司于2020年5月30日签订的《合作协议》； 二、被告成都德润雨宸商贸有限公司于判决生效后十日内，向原告罗娟返还投资款62800元、服务费管理费6000元，并支付违约金及损失25900元； 三、驳回原告罗娟的其他诉讼请求。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计1540元，由原告罗娟负担583元，被告成都德润雨宸商贸有限公司负担957元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  王敏 二〇二〇年十一月二十三日 书记员  潘凯