四川省安岳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川2021刑初355号 公诉机关四川省安岳县人民检察院。 被告人巫太龙，男，1971年9月1日出生于四川省乐山市，汉族，初中肄业，无业，户籍所在地即住址四川省成都市龙泉驿区。因犯盗窃罪，于2005年11月17日被成都市龙泉驿区人民法院判处有期徒刑五年六个月。因销售假冒伪劣烟草制品，于2016年11月14日被四川省宜宾市翠屏区烟草专卖局处罚款25789.8元，并没收其销售的假冒伪劣烟草制品。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年6月22日被安岳县公安局刑事拘留，同年7月28日被逮捕。现羁押于安岳县看守所。 指定辩护人黄文武，四川强德律师事务所律师。 四川省安岳县人民检察院以安检刑诉（2020）1107号起诉书指控被告人巫太龙犯非法经营罪，于2020年10月28日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院于11月2日立案受理后，发现具有不适宜适用简易程序的情况，本院决定转为普通程序审理，依法组成合议庭，于2020年11月25日公开开庭进行了审理。四川省安岳县人民检察院指派检察员谢瑜聪出庭支持公诉，被告人巫太龙及其辩护人黄文武到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：被告人巫太龙未取得烟草专卖零售许可证。2016年至2018年7月期间，在王某1（另案处理）等人处购买伪劣卷烟予以销售。 2018年4月26日，公安民警在巫太龙位于成都市新都区××小区××栋××号××房××栋××号××房，以及巫太龙停放于成都市新都区××小区××期的川Ａ0××××长安牌小型面包车、万和小区的川Ｑ8××××大众汽车牌小型普通客车内查获共计价值人民币130410元的卷烟后，被告人巫太龙逃跑。2018年5月至7月期间，巫太龙安排张某、张某1、张某2帮忙销售卷烟、运送卷烟、收取烟款等。2018年7月9日，公安民警在巫太龙位于成都市青白江区××栋××单元××室的住处查获价值人民币13500元的卷烟，在张传军位于成都市青白江区××镇××新区××幢××单元××号的房屋内查获价值人民币65170元的卷烟，在张传风位于成都市青白江区××镇××街××号的住处及车牌号为川Ａ9××××小轿车内查获共计价值人民币8090元的卷烟。经四川省烟草质量监督检测站检测，查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 被告人巫太龙曾因销售假冒伪劣烟草制品于2016年11月14日被宜宾市翠屏区烟草专卖局处以行政处罚一次。 被告人巫太龙于2020年6月20日被公安民警抓获归案，后如实供述了上述犯罪事实。公诉机关以相关证据指控被告人巫太龙触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪。巫太龙非法经营数额属于情节严重，提请本院予以判处。 被告人巫太龙对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。 被告人巫太龙的辩护人提出辩护（解）意见是：1、对罪名不持异议；2、巫太龙认罪认罚、有坦白情节，悔罪态度明显，建议从轻处罚。 经审理查明：被告人巫太龙未取得烟草专卖零售许可证，2017年至2018年7月期间，为牟利，巫太龙在王某1（另案处理）处购买伪劣卷烟予以销售。 2018年4月26日，公安民警在巫太龙位于成都市新都区××小区××栋××号××房××栋××号××房，以及巫太龙停放于成都市新都区××小区××期的川Ａ0××××长安牌小型面包车、万和小区的川Ｑ8××××大众汽车牌小型普通客车内查获共计价值人民币130410元的卷烟后，被告人巫太龙逃跑。2018年5月至7月期间，巫太龙安排张某、张某1、张某2帮忙销售卷烟、运送卷烟、收取烟款等。2018年7月9日，公安民警在巫太龙位于成都市青白江区××栋××单元××室的住处查获价值人民币13500元的卷烟，在张某1位于成都市青白江区××镇××新区××幢××单元××号的房屋内查获价值人民币65170元的卷烟，在张某2位于成都市青白江区××镇××街××号的住处及车牌号为川Ａ9××××小轿车内查获共计价值人民币8090元的卷烟。经四川省烟草质量监督检测站检测，查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 另查明，被告人巫太龙于2016年11月14日因销售假冒伪劣烟草制品被宜宾市翠屏区烟草专卖局处以行政处罚一次。 被告人巫太龙于2020年6月20日被公安民警抓获归案并于当日刑拘在重庆市大足区看守所，后如实供述了上述犯罪事实。 上述事实，有公诉机关提交的下列证据： 第一组程序性方面证据 1、受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书。证实：2018年2月22日，安岳县公安局治安管理大队接到安岳县烟草专卖局报案称安岳县人罗某某在该县销售假烟，后经调查发现其销售金额达50余万元。该局于同月24日受案并决定对“2.22生产、销售伪劣产品”立案侦查。 2020年7月17日，四川省公安厅指定资阳市公安局管辖该案，同日，资阳市公安局指定安岳县公安局管辖该案。 2、拘留文书、逮捕文书、临时羁押证明书。证实：被告人巫太龙被采取强制措施的情况。 3、身份信息。证实：被告人巫太龙身份情况。 第一组证据经当庭质证，被告人巫太龙及其辩护人均无异议，本院予以采信。 第二组犯罪事实方面证据 1、书证 （1）四川省烟草专卖局证明。证实：巫太龙在本省未持有合法有效的烟草专卖零售许可证。另证实涉案卷烟的零售价情况。 （2）机动车信息查询结果单。证实：川Ａ0××××车辆系叶某（已死亡）所有，机动车状态：逾期未检验，被盗抢，达到报废标准。川Ｑ8××××车辆未查询到注册登记信息。 （3）调取证据通知书及清单、成都市新都区烟草专卖局立案报告表、检查笔录、证据先行登记保存批准书及通知书、物品清单、抽样物品清单、证据复制（提取）单、检验报告。证实：2018年4月26日，成都市新都区烟草专卖局根据群众举报，在成都市新都区××小区××期巫太龙的川Ａ0××××长安牌小型面包车上查获云烟（软珍品）10条、中华（硬）8条等共计7个品种28条；在成都市新都区××小区巫太龙的川Ｑ8××××大众汽车牌小型普通客车上查获云烟（紫）5条、云烟（软珍品）2条等共计11个品种23.8条；在万和小区5栋1104号库房以及9栋1202号库房内查获巫太龙存储的云烟（软大重九）4条、芙蓉王（硬细支）等共计24个品种318条。经该局执法人员现场初步鉴别，上述卷烟均涉嫌假冒伪劣烟草制品，遂予以先行登记保存。后经抽样检验，系假冒注册商标且伪劣卷烟。 2.手机检查笔录及光盘、手机微信截图、微信转账记录。证实：经对张某的手机微信进行检查，发现其使用的微信号为×××59，微信昵称为“香香烟”。张某使用该微信号帮巫太龙销售假烟并收取烟款。 张某2（微信号×××80）于2018年6月4日8时许，收到微信号为×××99的微信转账150元。（张某2证实此为其帮巫太龙送烟，巫太龙支付的跑路油钱） 经对张某1的手机微信进行检查，发现其使用的微信号为×××22,微信昵称为“军哥”。所见巫太龙的微信号×××99，微信昵称“香烟”。其中，张某1转账给巫太龙共计4840元，张传军收到巫太龙转账、红包共计1979元（其中红包有1010元）。 3.搜查证、搜查笔录及照片、扣押决定书及清单、抽样笔录及照片、鉴定意见及通知书、鉴定委托书、委托送检物证情况、检验报告。证实：2018年7月9日，侦查机关对张某（同为巫太龙住处）位于成都市青白江区××栋××单元××室的房屋进行搜查，搜查出84ｍｍ硬中华24条、97ｍｍ和润冬虫夏草3条、银行卡16张、存折1张、账本2本、手机2部并扣押。经对上述卷烟进行抽样鉴别检验，结论系假冒注册商标且伪劣卷烟。 同日，侦查机关对张某1位于成都市青白江区××镇××新区××幢××单元××号的房屋进行搜查，搜查出软中华9条、硬中华98条、新版利群8条、硬1916黄鹤楼3条、硬玉溪2条、软玉溪23条（以上均为84ｍｍ）、手机两部、银行卡10张并扣押。经对上述卷烟进行抽样鉴别检验，结论系假冒注册商标且伪劣卷烟。 同日，侦查机关对张某2位于成都市青白江区××镇××街××号的住处及车牌号为川Ａ9××××小轿车进行搜查，搜查出84ｍｍ硬中华8条、97ｍｍ和润冬虫夏草1条、84ｍｍ软中华4条、84ｍｍ硬玉溪2条、84ｍｍ软珍品云烟1条、84ｍｍ紫云烟1条、银行卡2张、手机2部并扣押。经对上述卷烟进行抽样鉴别检验，结论系假冒注册商标且伪劣卷烟。 4.证人证言 （1）王某1讯问笔录、询问笔录、辨认笔录。证实：（第一次讯问）他于2017年底开始贩卖假烟。买家巫太龙和他平时缺货时就相互调，价钱也比其他买主便宜。巫太龙从他那里拿了十几次货，大概要了十几个货，货款差不多3万多元，具体数量和金额记不清。 （询问笔录）他和巫太龙在2017年通过微信附近的人添加成好友，通过聊天巫太龙得知他在卖假烟，于是就从他那里进货出去卖，中华80元一条，紫云、利群和金塔都是40元一条，软云和玉溪都是65元一条。具体卖了多少给他记不清，没记账，大概12万多元。他们的合作关系一直到2018年7月份王某某被抓为止。他们一般先通过电话或微信联系，然后到约定的地点交易，一般都是在青白江人少的路边。基本上都是现金交易，有时候巫太龙通过微信转账给他。巫太龙开的是一辆黑色的大众越野车来接货，有时是另外一个男的或女的开车来接货。 王某1辨认出巫太龙。 （2）张某1讯问笔录、制作视听资料笔录、辨认笔录。证实：2018年7月10日，他因为生产销售伪劣产品罪被安岳县公安局采取监视居住。他妹妹张某2之前在帮巫太龙送假烟，2018年5月他开始给巫太龙送假烟。主要销售地在新都区，青白江区送过三次的样子。他帮巫太龙卖了40余次假烟，共一万二千余元的样子，每帮他送一次他给他60元至150元不等，他共获利3000余元。大多数情况是巫太龙与他通过微信和电话联系，将送达地址的定位发给他，他就开车去送，他收到钱后再通过微信红包或转账的方式把费用发给巫太龙，有几次是巫安排他送货后由他现场收取现金，他再通过微信转账把钱转给巫，巫再把费用用微信发给他。 （帮巫太龙接货的事实）2018年6月中旬的一天晚上，巫太龙叫他到青白江区姚渡镇政府桥上帮他拿假烟，并给对方带5000元钱去。他到后，对方一男一女等起在，随后他们从车上搬了三盒子假烟，大概40条左右到他的车上，他就给了对方5000元钱，对方就走了，他拿到货后就把货拿回放在家里了。2018年6月底的一天中午，巫太龙和他一起去新都区新都东站汽车站去取货，他通过微信和电话和对方联系，他们到后，对方一个男子开着一辆车在等他们，对方抱了一盒假烟到他们车子后备箱后就走了。拿到货后巫太龙给了一盒烟给他联系好的一个买家，后开车载着他到新都区木兰镇上卖给一个男子两条烟，再后面他们就开车回去把烟放在他母亲居住的家里了。 2018年7月9日，位于成都市××镇××小区的他妈的家中被扣押了软玉23条，利群8条，硬中华98条，软中华9条，黄鹤楼3条，盖玉2条。这些烟是巫太龙的，是今年6月中下旬巫太龙联系他后经他同意寄存在他妈王某2住房中的。 张某1辨认出巫太龙。 （3）张某2询问笔录、辨认笔录。证实：（第一次询问）她和巫太龙是朋友关系。2018年5月5日，巫太龙让她帮他送烟，说给她钱，她答应了。第二天她就开始开车（川Ａ9××××）帮巫太龙送烟。她把假烟拿给她，给她发定位，她就去送烟，根据距离远近给她80-160元不等。有时会有几条多余的货放在她家，她就直接从家里拿。不清楚他的烟具体是哪里来的。她共得了一、两千元的报酬。巫太龙的手机号159××××4448。她哥张某1（电话153××××4613，车牌川Ａ，尾号901）也在帮巫太龙送假烟。 2018年5-6月之间，她大概帮巫太龙送了十多次假烟，每次送烟的数量1-6条不等。她只送货到新都，新都万和小区3次、新都区泰兴镇第二小学2次、新都绕城大道旁一个工地门口2次、新都新石路的一个鱼塘边1次、新都的一个医院1次、新都锦门酒店2次、新都石板滩一个工厂1次、新都一个高压电桩1次等，其她的具体情况记不清了。 她记得清楚的是第一次在2018年5月6日下午，她按照巫太龙的要求，送了5条到新都万和小区把东西放在小区收发快递的门市，过后巫太龙给了她100元钱的报酬。最近一次是6月28日下午5、6点，巫太龙给了她一条或二条中华烟，让她送到新都万和小区，她把烟送到后，巫太龙给了她80元钱现金。 她帮巫太龙接过三次假烟，每次给她80-160元的报酬，大概是5月份晚上，2次在青白江区成金路路边上的市场大门外，1次在巫太龙家附近。不知道送货的人是谁，接了多少货也不清楚。她都是先搬回家放着，有时巫太龙一会儿就来搬走，有时她第二天才来搬走。 （第二次询问）2018年7月9日，她家被扣押了硬中华8条，软中华4条，盖玉2条，云烟珍品1条，冬虫夏草1条，紫云10盒，这些烟是巫太龙的（第一次询问：冬虫夏草是否是假烟不清楚，是巫送给她抽的，其她的假烟都是巫让她帮她送货的）。巫太龙卖烟，把烟放在她家（成都市青白江区××镇××街××号），她帮她送烟。她和巫太龙是通过手机微信聊天。巫太龙用微信给她转账过一次跑路油钱，他们卖烟交易的钱都是买家与巫太龙本人通过微信转账的。 张某2辨认出巫太龙。 （4）张某询问笔录、辨认笔录。证实：（第一次询问）巫太龙是她男朋友，他们住在一起，巫太龙让她帮他卖假烟，他们从2016年住在新都区。2018年4月底的一天，巫太龙说他卖的香烟被烟草公司查了。过了一两天，巫太龙和她搬到现在住的金同华庭2栋1单元1402室。 搬去后巫太龙给了她一个微信号×××59，这个微信以后就登陆在她手机上。接下来几天巫太龙一直没有出门，让她在这个微信上用语音回复客户。她跟客户联系好之后，就告诉巫太龙，巫太龙自己安排发货。硬中华260元左右一条，软中华260元左右一条，软云1**元一条，玉溪120元一条，紫云70元一条。 客户一般是把烟款通过微信转账到她手机上巫太龙给她的那个微信，她收款后再转到巫太龙的微信上，微信号是×××99，微信名叫“香烟”。也有一部分同城的客户要求送货上门，一手交钱一手交货，这个钱她就从来没有经手过。 巫太龙自从在新都被查了之后，送货都不再自己送了，都是喊的两个朋友送，其中一个女的开的一辆香槟色别克轿车，车牌号中间有“918”，这辆车是用来送假烟给客户的，还有一个男的开了一辆白色起亚轿车，车牌号中间有“901”，这辆车也是用来送假烟给客户的。 她不清楚巫太龙的卖给下家的假烟是从哪里来的，巫太龙从来没有因为她帮她卖假烟的事情给她钱，她也不是冲着钱帮她卖假烟的。她帮巫太龙卖的所有假烟都是通过巫太龙给她的微信卖出去的。经她核对微信转账记录，总共通过卖假烟非法获利12380元。另外还有一部分卖出去的假烟是巫太龙的那三个朋友帮她送到客户手上之后收的现金，她记得的那部分有3000多元。 （第二次询问）她被扣押的24条中华（硬）、3条冬虫夏草（和润），经鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟，她对此没有异议。这些卷烟是巫太龙的。她2018年5月份开始帮巫太龙卖烟。巫太龙有两个手机号，分别是159××××4448和157××××3117。微信号也有两个，分别是×××99和ｗｗｗ1582865。 张某辨认出了巫太龙，以及帮巫太龙运输假烟的女子、男子分别为张某1、张某2。 5.巫太龙询问笔录、讯问笔录、辨认笔录、制作视听资料笔录。证实：（2016年宜宾市翠屏区烟草专卖局询问笔录）他于2016年11月13日被查获的云烟（软大重九）1条、中华（软）43条，是他在2016年11月11日晚，在微信上从“二蛋子”处购买的，买价中华230元/条，云烟350元/条，他微信转账后，对方通过韵达快递把烟送来。然后他在微信上以中华300元/条、云烟450元/条的价格把烟卖给王某，11月13日早上，他从成都龙泉驿坐野的给王某送假烟，上午10点过，他在等待交易时被查获。 （2018年成都市新都区烟草专卖局询问笔录）川Ａ0××××车辆是叶某的，他从2017年10月起租用该车，他们是朋友关系，租金800元／月，给了3个月的时候，他就去世了。然后他将该车开到成都新都区红星小区一期停车场用来放杂物和烟。川Ｑ8××××车辆是张某的，他从2017年10月起租用该车，他们是朋友关系，租金3000元／月，主要用来当交通工具。 （讯问笔录）他是从2016年开始销售假烟的，刚开始他在淘宝上少量购买，购买几次之后感觉淘宝上购买假烟不安全就没再买了。之后有个男的加他微信好友，他喊他“小广东”，他问他要不要免税烟、走私烟，他就试着在“小广东”那里买了20条香烟。他用微信搜附近的人问别人要不要走私烟，很快就把这20条香烟卖出去了。之后他就开始在“小广东”那里大量购买香烟销售，直到2018年7月份，警察来他和他女朋友张记的住所来抓他，他当时看情况不对提前开车跑了，之后就没有再销售过假烟。 他从“小广东”处购买了硬中华、软中华、硬玉溪、软云烟、利群、紫云、金塔、冬虫夏草、黄鹤楼（1916）等品种的香烟。硬中华90元每条、软中90元每条、硬玉溪65元每条、软云烟65元每条、利群40元每条、紫云40元每条、金塔40元每条、冬虫夏草90元每条、黄鹤楼（1916）120元每条。“小广东”跟他说过是假烟，另外这些烟的价格比真烟市场价低很多。他没有记账，大概花了17到18万元在“小广东”处购买假烟，具体金额他记不清楚了。刚开始交易数量少的时候，一般都是先用微信联系好，然后“小广东”自己坐车给他把烟送过来，一般都是临时的地址，比如人少的路边等等，他自己骑电瓶车去接货，全都是现金交易；后来要的货多了，他就喊他的朋友“小凤”和“小军”开车去帮他接货，一般都是他先和“小广东”用微信或电话联系好之后，再让“小凤”或“小军”去拿货，货到了之后他自己拿现金给“小广东”，只有一两次是他把烟款拿给“小军”，接货的时候直接拿给“小广东”，另外中间有几次用微信转了账的，但是他记不清楚具体次数和金额了。 他在小广东处买的假烟，大部分都被他销售出去了，剩下的一些都存放在他车上、住处和“小凤”跟“小军”家里。基本上没有长期的下家，最多在他这里买两三次，他不认识那些下家，每次交易数量都不是太多。后来因为他有三个微信，只有2个手机，在2018年4月份左右，他就喊他的女朋友张某用她的手机登录他其中一个微信，帮着他销售假烟。比较远的下家他就喊“小凤”或“小军”帮假烟他送给下家，按照路程的远近他给“小凤”跟“小军”报酬，一般都是50到150元，一般都是他告诉“小凤”跟“小军”交易的地点，他们到了之后跟他联系，他再喊下家接货，有时候是现金交易，就让“小凤”或“小军”把烟款给他带回来，有时候是下家直接把烟款微信转账给他。他没有记账，记不清楚具体卖了多少假烟，他总共卖了4万元左右的假烟，其余的都是张记帮他销售出去的，他不清楚她那边总共销售了多少钱。他卖假烟赚的钱都被他花掉了。 2018年4月26日，成都市新都区烟草专卖局在他的长安牌面包车、大众牌轿车、万和小区9栋1202号房间、万和小区5栋1404号房间内查获卷烟369.8条价值共129910元的烟，都是他从“小广东”处购买的，还没有销售出去的假烟。2018年7月9日，安岳县公安局民警在他居住的屋内、“小凤”和“小军”的家中共查获卷烟187条总价值87260元的烟，也都是他从“小广东”处购买的，还没有销售出去的假烟。2018年4月底，他的货都被成都市新都区烟草专卖局查获了，他当时没有接受行政处罚就跑了。之后一直没敢卖假烟，直到2018年5月下旬才又开始卖假烟，直到警察到他和张某的住处来抓他。张某之前是他的女朋友，他出事了之后就没有联系了。 巫太龙辨认出张某1（小军）、张某2（小风）、张某、王某某（上家“小广东”）。 第二组证据经当庭质证，被告人巫太龙及其辩护人均无异议。本院予以采信。 第三组量刑及其他证据 1、到案经过。证实：巫太龙于2020年6月20日在重庆被抓获归案。 2、刑事判决书。证实：巫太龙因犯盗窃罪，于2005年11月17日被成都市龙泉驿区人民法院判处有期徒刑五年六个月。王某某因犯非法经营罪，于2019年6月6日被安岳县人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币八万元； 3、调取证据通知书及清单、宜宾市翠屏区烟草专卖局行政处罚决定书、四川省政府非税收入一般缴款书、结案报告表。证实：巫太龙曾因销售假冒伪劣卷烟被行政机关处以行政处罚一次。 第三组证据经当庭质证，被告人巫太龙及其辩护人均无异议。本院予以采信。 本院认为：被告人巫太龙违反国家烟草专卖管理规定，未经许可非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关指控被告人巫太龙犯有非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。巫太龙到案后如实供述其罪行，且自愿认罪认罚，予以从轻处罚。被告人巫太龙曾因销售伪劣卷烟被行政处罚，此次又犯非法经营罪，主观恶性较大，酌定从重处罚。关于辩护人提出对被告人从轻处罚的辩护意见，与本院查明事实相符，本院予以采纳。据此，根据本案事实、性质、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条之规定，判决如下： 一、被告人巫太龙犯非法经营罪，判处有期徒刑三年四个月年，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2020年6月20日起至2023年10月19日止。罚金限在本判决生效之日起三十日内缴纳。） 二、对公安机关扣押在案的假冒伪劣卷烟、笔记本等涉案物品予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省资阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  向六强 人民陪审员  章 勤 人民陪审员  肖 亮 二〇二〇年十一月二十五日 书 记 员  蔡沈芩 附:相关适用法条 《中华人民共和国刑法》 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； （四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算； （五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。