重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）渝0112民初25066号 原告：重庆居安空调配件有限公司，住所地重庆市南岸区米兰路**，统一社会信用代码91500108756246473K。 法定代表人：雷祥辉，总经理。 委托诉讼代理人：明红伟，泰和泰（重庆）律师事务所律师。 被告：雷莉，女，1972年6月25日出生，汉族，住重庆市渝**。 被告：樊德斌，男，1972年12月4日出生，汉族，住重庆市渝**。 原告重庆居安空调配件有限公司（以下简称居安公司）与被告雷莉、樊德斌清算责任纠纷一案，本院于2020年8月27日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 原告居安公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告向原告支付合同价款377728元，并以377728元为基数从2020年8月28日起按月利率1.5%向原告支付违约金至付清时止；2、本案诉讼费由二被告承担。事实及理由：2017年3月2日，居安公司与重庆可榆建材有限公司签订合同，约定居安公司负责可榆公司位于重庆市渝北区双龙湖街道仙桃村重庆仙桃数据谷商务办公楼一期四标段通风设备供货及安装调试、镀锌钢板风管制作安装以及配合消防联动调试和正式消防验收，合同总额预计1350000元。合同还约定了可榆公司货物和设备接收人员为冉茂均，凡由冉茂均签字收货的均视为可榆公司收到货物。合同约定了付款方式，可榆公司应于2017年6月底支付收到货物货款总额的70%，设备安装、调试完毕，经消防验收合格，可榆公司付款至95%，留5%质保金质保期满支付。关于违约责任，合同约定可榆公司未按期付款，按未付款金额的万分之五每天向居安公司支付违约金。合同签订后，原告按约履行了供货及安装义务，因可榆公司迟延付款，居安公司向重庆市南岸区法院提起诉讼，调解书载明可榆公司应付居安公司760000元（货款740000元）。居安公司共向可榆公司供货、安装总价款1317728元，可榆公司已支付200000元，减去南岸法院生效调解书载明的740000元，尚余377728元未支付。但可榆公司已注销，二被告系可榆公司的股东及清算组成员，在可榆公司办理注销手续时未依法通知原告。原告为维护其自身合法权益，故起诉来院，请求判如所请。 被告樊德斌辩称，双方签订制作安装合同属实，前期供货已经供完，少部分还没执行完毕，前期应付的已经支付了。要求原告在2020年12月31日前将未完成的工作量完成，并调试交付给被告，被告再与原告进行结算，结算之后付款。 被告雷莉未到庭应诉，也未提交书面答辩意见。 当事人围绕诉讼请求向本院举示了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合本案当事人的诉称、辩称、证据载明的内容，本院依法认定以下事实： 2017年3月2日，以可榆公司为甲方、居安公司为乙方签订《重庆仙桃数据谷商务办公楼工程（一期）四标段通风设备供货安装及镀锌钢板风管制作安装合同》，主要载明：“双方就仙桃数据谷一期四标的通风设备供货、安装及镀锌钢板风管制作安装事宜达成如下条款：三、交货时间、交货地点及交货方式（一）供货工期1、通风设备：分批供货，具体供货计划，以甲方加盖公章的书面通知为准，甲方需提前30天通知乙方，乙方在接到甲方书面通知后在30天内把该批货物供应到甲方指定地点并负责下车；2、镀锌钢板风管：合同签订后根据甲方工程进度要求，按甲方书面通知及时送货到甲方指定地点，不得影响工期；四、验收1、通风设备的验收：（1）到货验收：设备到达交货地点7日内由甲方按照本合同相关条款约定进行检查验收，并签字确认；（2）调试验收：设备安装完毕，乙方应进行设备调试，若在设备调试中，设备达不到额定参数，乙方应无条件进行调换、直至达标为止；（3）消防验收：消防验收以消防主管部门确认消防验收合格为最终产品质量合格，验收前应提前通知乙方人员到场参与验收；2、镀锌钢板风管的验收：（1）到货验收：镀锌钢板风管到达甲方指定地点后，甲方按照设计图中明确的规格、型号、数量对风管进行到货验收；（2）竣工验收：全部镀锌钢板风管及风机、风口等安装工程完成后，甲方组织监理等相关部门进行检验调试验收合格后，签署验收合格文件；五、合同价款1、通风设备供货及安装暂计金额700000元；2、镀锌钢板及油烟机镀锌钢板风管供应及安装综合单价为105元/m2，暂计工作量6500m2，暂计金额682500元；3、本合同预计总额为1350000元；六、付款方式2、通风设备供货、安装及调试的付款方式：（1）乙方根据甲方书面通知将设备运至施工现场后，经甲方验收全部合格并接收，接收人员为冉茂均，凡经前述人员在送货单上签字收货的，均视为甲方已收到货物。乙方提供所有资料并完善相关手续、提供合法有效的相应付款金额的发票后，甲方于2017年6月底向乙方支付到货货物货款总额的70%；（2）设备安装、调试完毕，经消防验收合格，乙方报送供货总金额，甲方于7个工作日内审核确认，乙方完善相关手续并提供合法有效的相应付款金额发票和质保金发票后，甲方于十五个工作日内向乙方支付至验收合格货物货款总额的95%，留5%作质保金；3、镀锌钢板风管供应及安装的付款方式：（1）镀锌钢板风管按甲方要求分批到达现场并安装完毕经甲方验收合格，由甲方接收。乙方出具合法有效的相应付款金额的发票、完善相关手续后，甲方于2017年6月底将本批次制作安装合格工程总额的70%支付给乙方；（2）消防验收合格后，乙方提交各种资料、签证单，手续齐备后，二十个工作日内乙方向甲方报送竣工结算书，甲方于30个工作日内审核确认，按实际验收合格工程量办理竣工结算，乙方出具合法有效的相应付款金额发票和质保金发票后、完善相关手续后，甲方于十五个工作日内向乙方支付至竣工结算金额的95%，留5%作质保金。” 2017年2月22日至2018年2月3日，原告居安公司依约向被告指定地点运送风机、防护网、止回阀、防火阀等货物。 2018年1月9日，居安公司（债权人）、可榆公司（债务人）、雷莉、樊德斌（二人共同为保证人）签订《还款及担保协议》，约定可榆公司应付居安公司合同价款945000元，已支付220000元，余725000元未支付；可榆公司在2018年2月15日前向居安公司支付合同款200000元、在2018年12月31日前付清余额，余额为进度款525000元加上结算金额的95%减去进度款945000元的差之和，余额暂定862500元；可榆公司未能在约定时间内全额付款，居安公司有权宣布所有欠款提前到期，并从逾期之日起以未付本金为基数按月息1%支付违约金至付清为止，可榆公司逾期后的还款顺序为先息后本；保证人就前述条款中可榆公司欠居安公司的债务提供连带责任保证担保，担保期限为第一条债务到期之日起满两年。 2018年8月22日，居安公司将可榆公司、雷莉、樊德斌诉至法院，要求共同支付合同价款740000元及违约金。经重庆市南岸区人民法院组织调解，形成（2018）渝0108民初427号《民事调解书》，达成如下协议：可榆公司、雷莉、樊德斌于2018年8月26日前连带支付居安公司760000元。 另，原告举示的《结算单》载明：“工程名称：重庆仙桃数据谷商务办公楼工程（一期）四标段通风供货安装及镀锌板风管制作安装；结果：1、消防通风设备供货总价695515元；2、风管供货安装总价592375元；3、合计1287890元；需方：可榆公司；供方：居安公司。”该《结算单》形成于2019年7月1日，落款处供方、需方均未签字。原告另举示的EMS回单拟证明将上述《结算单》快递至可榆公司处，该EMS回单显示的时间为2018年3月22日。 还查明，可榆公司已于2019年4月25日注销，该公司自成立至注销之日起股东均系本案二被告，持股比例各为50%。 2020年10月16日，被告通过微信方式告知原告：“雷总，B1栋的风口，你们还未来安装，近两天安排人安下。”原告对此回复称“收到。” 庭审中，原、被告均认可原告已交付了1177700元发票，但无法区分是通风设备还是镀锌钢板的发票；合同约定的70%货款金额已全部支付完毕；案涉南岸区法院调解书载明的76万元款项系合同进度款74万元及违约金等费用2万元。原告另陈述：原告一直要求办理结算，被告不配合；不清楚货物验收合格时间；不清楚消防验收合格时间。对此，被告陈述：因一直未进行产品调试交付，故没有办理结算；案涉货物没有安装完毕，没有进行调试交付，也无法验收，故没有向消防部门申请验收；要求原告于2020年12月31日前将未完善的产品调试合格并交付方能付款。 本院认为，居安公司与可榆公司签订的《重庆仙桃数据谷商务办公楼工程（一期）四标段通风设备供货安装及镀锌钢板风管制作安装合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方依法成立买卖合同关系。可榆公司注销后，原告有权要求二被告继续履行合同义务。本案的争议焦点为，案涉买卖合同所约定的付款条件是否已经成就。对此，本院评判如下： 案涉买卖合同约定的付款方式分两部分，即先支付货款总额的70%，再支付货款总额的95%、留5%作质保金。庭审中，原、被告双方均认可通风设备和镀锌钢板风管70%的部分已支付完毕，根据合同约定，剩余款项的支付条件为：通风设备安装、调试完毕，经消防验收合格，可榆公司审核完毕居安公司报送的总金额后，由居安公司出具发票和质保金发票；镀锌钢板风管消防验收合格后，居安公司提交各种资料、签证单，向可榆公司报送竣工结算书，办理竣工结算后，由居安公司出具发票和质保金发票。现原告要求二被告支付剩余货款，理应对付款条件已经成就进行举证证明。首先，原告举示的《结算单》上并无双方签字，且二被告庭审中亦未认可该《结算单》上载明的金额，加之该《结算单》与EMS回单的时间并不匹配，故本院认定案涉买卖合同的供货总金额双方并未进行结算，未能确定最终结算后的总金额；其次，原告同样未能举示证据证明所交付的货物是否进行了调试验收，亦无法说明货物验收、消防验收合格的具体时间；再次，关于开具的发票，虽然原、被告双方均认可原告已交付1177700元发票，但都无法区分该发票对应的货物是通风设备还是镀锌钢板，不满足开具货物发票及质保金发票的合同条件；最后，根据原、被告之间的微信聊天记录可知，截至2020年10月16日双方均对仍有部分案涉货物未进行安装这一事实没有异议，而本案立案时间为2020年8月27日。据此，原告举示的证据不足以证明案涉买卖合同中约定的剩余95%货款的支付条件已经成就，应当承担举证不能的法律后果。故本院对原告诉请二被告支付剩余合同价款及违约金的主张，依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告重庆居安空调配件有限公司的诉讼请求。 案件受理费6965.92元，减半后收取3482.96元，由原告重庆居安空调配件有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 员  刘 磊 二〇二〇年十一月十九日 法官助理  牟俊武 书 记 员  何西雪