广东省揭西县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5222民初864号原告：何汉波，男，汉族，2001年7月28日出生，住址：广西上思县************，身份证号码：450************912。委托诉讼代理人：蔡佳盛，广东晨辉律师事务所律师。被告：大家财产保险股份有限公司江西分公司，住所地：江西省南昌市东湖区**********格玛商务中心13、14层，统一社会信用代码：91360102MA390UFN61。负责人：袁钢，职务：经理。委托诉讼代理人：何东华，系该公司员工。委托诉讼代理人：陈达彬，系该公司员工。被告：王灿林，男，汉族，1985年12月2日出生，住址：广东省揭西县**************，身份证号码：445************535。被告：江西金牛物流有限公司，住所地：江西省宜春市奉新县***********，统一社会信用代码：91360921MA35NH9R7N。负责人：钟茶花，职务：总经理。被告：林宏伟，男，汉族，1980年11月23日出生，住址：广东省揭西县***********底1巷4号，身份证号码：445************977。原告何汉波与被告大家财产保险股份有限公司江西分公司（以下简称为大家财险江西分公司）、王灿林、江西金牛物流有限公司（以下简称为金牛公司）、林宏伟机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月22日立案后，依法适用普通程序并于2020年8月28日公开开庭进行了审理。原告何汉波及其委托诉讼代理人蔡佳盛、被告大家财险江西分公司的委托诉讼代理人何东华及陈达彬、被告王灿林、被告林宏伟均到庭参加诉讼。被告金牛公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何汉波向本院提出诉讼请求：1.判令第一被告在交强险、商业第三者险责任限额内赔偿原告损失人民币254922元（精神损害赔偿金在交强险先予赔偿）。第二被告、第三被告、第四被告对前述超出保险限额部分的赔偿额承担连带赔偿责任；2.判令四被告承担本案的一切诉讼费用。2020年7月30日，原告将第一项诉讼请求变更为：判令第一被告在交强险和商业第三者险的责任限额内赔偿原告损失人民币270638元（精神损害赔偿金在交强险先予赔偿）；第二被告、第三被告、第四被告对前述超出保险限额部分承担连带赔偿责任。事实与理由：2018年9月21日18时45分左右，被告王灿林驾驶赣C*****号中型仓栅式货车从揭西县***********方向行驶，行经厚*村工业区路段左转弯驶入路口时，与对向直行由原告何汉波驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告何汉波受伤及车辆损坏的道路交通事故。2018年12月7日，揭西县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定王灿林应承担本事故的主要责任，原告何汉波应承担本事故的次要责任。事故发生后，原告何汉波被送到揭阳市人民医院进行治疗，伤情经诊断为：1.下颌骨骨折（右下颌骨骨折）；2.脑震荡；3.肩胛骨骨折（左侧肩胛骨骨折）；4.肺挫伤；5.头皮开放性伤口；6.贫血。2019年4月29日，广东广济司法鉴定所出具广济司鉴所[2019]临鉴字第62号《司法鉴定意见书》，结论为：1.被鉴定人何汉波下颌骨骨折经手术治疗后，张口受限I度，评定为十级伤残；2.后续治疗费用18000元，康复费13000元；3.误工期120天、护理期75天、营养期105天（建议：护理期内，损伤后前30天配备护理人员2名/天，余45天配备护理人员1名/天；增加营养费2100天）。据查，第二被告系肇事司机，第三被告系肇事车辆登记车主，第四被告系肇事车辆实际支配人，肇事车辆赣C*****号中型仓栅式货车在第一被告投保了机动车交通事故强制保险和商业第三者责任险，本次交通事故发生在保险期间，故第一被告依法应在承保的责任范围内对原告因本次交通事故造成的损失承担赔偿责任，第二、第三、第四被告应对超出保险限额部分的赔偿额承连带赔偿责任。因被告保险公司申请法院委托司法鉴定机构对何汉波伤残等级、后续治疗费、康复费、护理时间及人数、营养费和误工期等赔偿项目重新鉴定，现鉴定部门已经出具鉴定意见书，为此，原告特提出以上变更诉讼请求。被告大家财险江西分公司辨称，不同意部分原告的主张，第一，对于医疗费，原告需提供医疗发票原件来证实该费用的实际发生；第二，根据保险公司，医疗费用要根据医保相关规定剔除部分费用；第三，对于原告主张的医疗费里有21000多元的外购药不予认可，外购药物大部分是以白蛋白为主的补药，与伤者的病情没有主要关系，也没有相关医嘱支持；第四，看护费标准过高，由法院酌情识别;第五，对于整容费及其他后续治疗费，标准也过高，而且原告自受伤到现在已经差不多两年了，一般的拆除时间在术后一年，而原告是年轻小伙，骨折愈合的速度会比较快，现在应该已拆除，也请法院核实这方面的情况;第六，对于误工费，原告受伤时才17岁，是未成年人，原告主张误工费应提供相关工作收入的证据予以作证，我们认为原告主张误工费没有依据；第七，对于护理费没有异议；第八，对于营养费，我们认为原告最多构成十级伤残，所以营养费理应限制；第九，对于交通费，应按原告的实际住院时间每天30天计算；第十，对于伙食补助费没有异议；第十一，长期赔偿金不予认可，原告伤情最多构成十级伤残，评定为九级伤残不合理；第十二，精神损害赔偿金标准过高，我司认为4000元比较合理。第十三，鉴定费不予认可，不属保险赔偿责任范围。对于赔偿总金额，由于驾驶员没有从业资格证，所以我方只承担交强险限额，不承担商业第三者责任的赔偿。被告王灿林辨称，和保险公司意见一致。被告林宏伟辨称，其对医药费有异议，其为原告垫付了8万元，要从原告的诉讼请求赔偿金额中扣除。被告金牛公司未作答辩。原告何汉波围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1.原告户口簿；2.被告工商登记资料复印件；3.道路交通事故认定书；4.诊断证明书、入院记录、手术记录、出院通知单、出院记录、检查报告、体温单、费用结算清单、说明、发票、广东广济司法鉴定所司法鉴定意见书及发票；5.广东榕江法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书。被告大家财险江西分公司向法庭提交如下证据：1.人体损伤致残程度分级条文，证明原告伤残应该最多评定为十级；2.投保单、投保人声明、机动车综合商业保险条款，证明其不承担第三者商业险的赔偿责任。被告林宏伟向法庭提交如下证据：医药费单据，证明其帮原告垫付的部分医药费总共86258.67元。上述证据经开庭质证，对于双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据认定如下：原告及被告林宏伟提交购买人血白蛋白及外购药费用32950.71元，有揭阳市人民医院出具的说明及临时医嘱单的证实，并与广东省增值税电子普通发票相互印证，故对该部分费用本院予以认定。原告提交的广东广济司法鉴定所司法鉴定意见书及发票，因被告大家财险江西分公司对该鉴定有异议，本院对该鉴定不予采纳，因鉴定产生的费用应由原告自行承担。被告大家财险江西分公司提供的人体损伤致残程度分级条文，并以此来证明原告的伤残程度，本院认为，对原告的伤残程度需经专业鉴定，对该证据本院不予采纳。投保单、投保人声明均为复印件且没有原件可核对，本院不予采纳。机动车综合商业保险条款均具有真实性、合法性、关联性，本院予以采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明事实如下：2018年9月21日18时45分，被告王灿林驾驶赣C*****号中型仓栅式货车从揭西县***********方向行驶，行经厚*村工业区路段左转弯驶入路口时，与对向直行由原告何汉波驾驶的无号牌二轮子摩托车发生碰撞，造成原告何汉波受伤及车辆损坏的道路交通事故。2018年12月7日，揭西县公安局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》，认定王灿林承担本事故的主要责任，原告何汉波承担本事故的次要责任。事故发生当天，原告被送往揭西县第二人民医院接受检查治疗,共住院3天。2018年9月24日转至揭阳市人民医院进行治疗，入院诊断结果为：颅内损伤、肩胛骨骨折（左侧肩胛骨骨折）、肺挫伤、头皮开放性伤口急性呼吸衰竭、脑干挫伤、中枢性呼吸衰竭、下颌骨骨折（右下颌骨骨折）、贫血。2018年11月14日出院。出院诊断：下颌骨骨折（右下颌骨骨折）、脑震荡、肩胛骨骨折（左侧肩胛骨骨折）、肺挫伤、头皮开放性伤口、贫血。出院医嘱：1.近一个月内勿进食辛辣刺激性粗硬食物；2.注意休息；3.不适随诊。原告何汉波在揭西县第二人民医院住院治疗3天，产生费用11913.55元，该款已由被告林宏伟垫付。因伤情需要，原告于2018年9月24日被转至揭阳市人民医院治疗，2018年11月14日出院，共住院51天，期间产生医疗费163490.69元（其中住院治疗费162991.17元，急诊费499.52元），住院期间，原告使用外购药品人血白蛋白等产生费用为32950.71元（其中由被告林宏伟购买的垫付为11845.6元，原告自购为21105.11元）。原告在揭阳市人民医院住院期间，被告大家财险江西分公司为原告垫付医疗费10000元；被告林宏伟为原告垫付医疗费52499.52元（其中499.52元为急诊费用）。2019年4月18日，原告在揭阳市慈云医院进行身体检查，产生检查费272.8元。原告何汉波在本案起诉前单方委托广东广济司法鉴定所对其本人的伤情进行法医鉴定，被告大家财险江西分公司对该鉴定意见书有异议，申请本院对原告的伤情重新鉴定，本院予以准许，便委托广东榕江法医临床司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，广东榕江法医临床司法鉴定所经鉴定，出具粤榕江司鉴所[2020]临鉴字第08112号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：（1）被鉴定人本次车祸外伤致下颌骨骨折内固定术后已构成人体损伤九级伤残；（2）评定后续治疗费用18000元，康复治疗费7000元；（3）评定护理期限为75天（含二期手术住院15天），其中伤后前30天配备护理人员2名/天，余护理期45天配备护理人员1名/天；（4）评定营养期限为90天，建议给予营养费1800元；（5）建议误工期为120天。另查明，涉案肇事车辆赣C*****号中型仓栅式货车的登记车主系被告江西金牛物流有限公司，车实际支配人系被告林宏伟，实际驾驶人系被告王灿林。涉案车辆在安邦财产保险有限公司江西分公司处投保了交强险及商业三者险，商业三者险的保险金额为500000元，保险期限为自2017年11月3日至2018年11月2日止。涉案事故发生在上述保险期间内。另，根据中国银保监会2019年11月22日《银保监复（2019）1065号》批复，由大家财产保险有限责任公司受让安邦财产保险有限公司截至2019年12月31日签署的非理财类保单和截至2020年1月31日之后到期的理财类保单及相关资产，负债。本案由大家财产保险有限责任公司江西分公司承继与案件相关的权利义务。再查明，原告均属农业家庭户口。本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。事故发生后，交警部门经调查并出具《道路交通事故认定书》，该认定事实清楚、责任明确，本院予以采纳。对原告因本次交通事故造成的损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《解释》）及参照《广东省2020年度人身损害赔偿计算标准》（下称《标准》）、《广东省高级人民法院、广东省公安厅、广东省司法厅、中国保险监督管理委员会广东监管局、中国保险监督管理委员会深圳监管局印发的通知》（下称〈纪要〉）的规定予以计算：原告的各项损失：一、医疗费:根据病历材料及收费票据等认定为208627.75元。其中在揭西县第二人民医院产生的费用11913.55元，在揭阳市人民医院产生的费用163490.69元，外购药品人血白蛋白等产生费用为32950.71元，在揭阳市慈云医院进行身体检查产生的费用272.8元。二、住院伙食补助费6600元。原告住院共69天（其在揭西县第二人民医院住院3天，在揭阳市人民医院住院51天，二期手术住院15天），按每天100元标准计算，现原告主张为6600元，并不超出法律规定上限，本院予以支持。三、营养费1000元。参照《纪要》规定，酌定5000元×原告伤残赔偿指数20%＝1000元。对原告请求超过部分，本院不予支持。四、后续治疗费18000元，根据鉴定意见确定。五、康复费7000元，根据鉴定意见确定。六、护理费14400元。根据鉴定意见，原告护理期限为75天（含二期手术住院15天），其中伤后前30天配备护理人员2名/天，余护理期45天配备护理人员1名/天，以每天150元标准计算，护理费为150元×30天×2人/天+150元×45天×1人/天＝14400元。七、交通费2070元。结合原告住院69天，按每天30元标准计算为30元/天×69天＝2070元。对原告请求超过部分不予支持。八、残疾赔偿金68672元。因原告属农业家庭户口，故其按上一年度农村居民人均纯收入标准计算。原告伤残等级经鉴定为九级伤残，赔偿指数为20%。现原告主张按17268元/年×20年×20%=68672元，并不超出法律规定上限，本院予以支持。九、精神损害抚慰金10000元。结合原告的九级伤残情况，酌定给予10000元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，赣C*****号肇事车辆在被告大家财险江西分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险及商业三者险，被告大家财险江西分公司应先在机动车责任交强保险限额范围内对原告的损失承担赔偿责任。不足部分按照肇事当事人各自过错责任比例分担损失，本事故系机动车与机动车之间发生的事故，被告王灿林承担事故主要责任，被告大家财险江西分公司应在商业三者险赔偿限额500000元范围内承担原告超出交强险限额部分损失的70%。本案交通事故造成原告的损失属于医疗费用的赔偿项目包括医疗费208627.75元、住院伙食补助费6600元、营养费1000元、后续治疗费18000元，合计234227.75元。被告大家财险江西分公司已在交强险医疗费用赔偿限额10000元内给予赔偿10000元。不足部分由被告大家财险江西分公司在商业三者险赔偿限额内承担损失的70%即156959.43元{（234227.75元-10000元）×70%=156959.43元}，被告林宏伟先行垫付给原告的医疗费用共计76258.67元（11913.55+52499.52+11845.6＝76258.67元）也应予以扣除，该款可由被告林宏伟依据保险合同向大家财险江西分公司另行主张。故大家财险江西分公司在商业三者险赔偿限额内赔偿原告医疗费用损失80700.76元（156959.43－76258.67＝80700.76元）。本案交通事故造成原告的损失属于死亡伤残的赔偿项目包括康复费7000元、护理费14400元、交通费2070元、残疾赔偿金68672元、精神损害抚慰金10000元，合计102142元，原告的死亡伤残损失部分并不超出交强险死亡伤残赔偿限额11万元，由被告大家财险江西分公司在交强险伤残赔偿限额内给予赔偿102142元。因本院对原告诉前自行委托广东广济司法鉴定所出具的鉴定意见书不予采纳，故该鉴定费用应由原告自行承担。因事故发生时原告未成年，且原告无举证证明其有劳动收入，故对原告的误工费请求，本院不予支持。被告大家财险辩称根据其提供的《机动车综合商业保险条款》第二章机动车第三者责任保险责任免除项第二十四条第二款第6项的约定，“驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书”，保险公司不负责赔偿。被告王灿林驾驶营业性货车，没有取得上岗许可证，所以保险公司不必承担商业第三者险的赔偿责任。本院认为，被告王灿林已持有准驾车型为B2的机动车驾驶证，可以驾驶中型仓栅式货车。被告大家财险江西分公司提供的免责条款约定驾驶员应持有相应的从业资格证，显然属于“免除己方责任义务、加重被保险人责任义务、排除被保险人应依法享有理赔权利的情形。”因此，该条免责格式条款应当认定为无效条款，对被告方的抗辩意见，不予采纳。被告金牛公司经本院公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告大家财产保险股份有限公司江西分公司于本判决发生法律效力之日起15日内在责任强制保险限额内赔偿原告何汉波人民币102142元；二、被告大家财产保险股份有限公司江西分公司于本判决发生法律效力之日起15日内在第三者责任商业保险限额内赔偿原告何汉波人民币80700.76元；三、驳回原告何汉波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5359.83元，由被告大家财产保险股份有限公司江西分公司负担人民币3621元，原告何汉波负担人民币1738.83元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。审 判 长  李少欢人民陪审员  郭良杰人民陪审员  李洁娜二〇二〇年十月二十九日法官 助理  颜壮武书 记 员  王贵鹏附：相关法律法规、司法解释条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。