重庆市万州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）渝0101民初512号 原告：沈文树，男，1972年1月25日出生，汉族，住重庆市万州区。 委托诉讼代理人：王成君，重庆市万州区周家坝法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：王燕妮，重庆市万州区周家坝法律服务所法律工作者。 被告：夏瑞友，男，1970年4月11日，汉族，住重庆市万州区。 委托诉讼代理人：周才林，重庆百事得律师事务所律师。 委托诉讼代理人：秦浪，重庆百事得律师事务所实习律师。 被告：宋明云，男，1974年1月13日出生，汉族，住重庆市万州区。 委托诉讼代理人：冉小平，重庆天亿（涪陵）律师事务所律师。 被告：钟永胜，男，1968年10月5日出生，汉族，住广东省普宁市。 原告沈文树与被告夏瑞友、宋明云、钟永胜提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月12日作出（2019）渝0101民初4127号民事判决，驳回原告全部诉讼请求。原告不服上诉至重庆市第二中级人民法院，该院作出（2019）渝02民终2994号民事裁定，以出现新事实为由裁定发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行审理。原告及其委托诉讼代理人、被告夏瑞友及其委托诉讼代理人、被告宋明云及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告钟永胜经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 沈文树向本院提出诉讼请求：1.判决三被告连带赔偿原告医药费22887.14元、护理费3000元（100元/天×30天）、住院伙食补助费1500元（50元/天×30天）、后续治疗费4000元、交通费1000元、残疾赔偿金75878元（37939元/年×20年×10%）、误工费13653元（54612元/年÷12个月×3个月）、鉴定费1400元、精神损害抚慰金10000元等共计133318.14元；2.本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2016年11月，被告宋明云喊原告到广东省普宁市大坪镇由被告夏瑞友承包的被告钟永胜建房工地上做工，2016年12月7日，原告在工地上抹墙灰时，架子突然断裂，原告从架子上摔下来受伤。原告受伤后在广东省普宁市中医院住院治疗，出院后经重庆市万州司法鉴定所鉴定原告构成九级伤残。原告与三被告就受伤赔偿事宜多次协商未果，故提出如上诉讼请求。 夏瑞友辩称，本案侵权行为发生在广东省普宁市，自己与宋明云长期在广东务工，钟永胜户籍地也在广东，本案应当由广东省普宁市人民法院受理，建议法院移送。被告夏瑞友不是本案适格被告，夏瑞友之前只认识宋明云，钟永胜将自己修建房屋的单项装修工程，即外墙贴砖、室内室外砌墙贴砖装修等让夏瑞友做，夏瑞友自己没有做，而是将抹灰活路介绍给宋明云，贴砖介绍给唐小宝，外墙介绍给另外一个人。原告在案涉工地做工，是宋明云找来的。钟永胜的房屋有三层，在工地做抹灰的有沈文树两夫妻、宋明云两夫妻，还有宋明东。抹灰工程钟永胜按照70元/平方米的价格结算给夏瑞友，夏瑞友再将工钱交给宋明云，总共给了3万多元，宋明云再把沈文树的工钱交给沈文树。夏瑞友只是代钟永胜转交工资。原告举示的落款人为夏岁友、金额为5000元的欠条不是夏瑞友出具的，是房东爸爸借支给原告的生活费。原告受伤后，夏瑞友基于老乡情谊垫付了25000元医药费，都是直接支付给医院的。另外还帮钟永胜转交了10000元给原告。综上，被告夏瑞友不是雇主，不应承担责任。同时，原告自己没有做好防护措施，对于本次受伤具有重大过错，被告宋明云作为工地的直接管理人，应当对工地安全负有合理的注意义务。针对原告的各项损失，残疾赔偿金应当按照2017年原告首次起诉时适用的标准计算；鉴定费1400元系原告单方申请的鉴定，且伤残等级进行了变化，故该笔费用应由原告自行承担；护理费应当按照60元/天计算；后续治疗费，因原告出院后没有产生新的治疗费，不予认可；交通费，因原告未举示票据，不予认可；误工费，应当参照2016年度建筑行业平均工资计算，误工天数应为住院天数；精神损害抚慰金，因原告有重大过错，不予认可。 宋明云辩称，被告夏瑞友从被告钟永胜那里将抹灰的活路承包过来后，让宋明云、宋明东和沈文树一起做，当时说的是按照65元/平方米结工钱，工钱一共3万多元，由夏瑞友交给宋明云后，宋明云、宋明东、沈文树按照三个人实际做工天数分工钱，原告和宋明东做工时间长，就分的多些，宋明云做了几天就去了其他的工地，分的工钱就少些。原告受伤时站的架子是原告和宋明云搭的，怎么搭的不清楚，原告受伤时宋明云也不在现场。原告出事后，夏瑞友、钟永胜和原告老婆商谈之后，夏瑞友让宋明云带了一张金额为5000元的欠条给原告，说是谈的赔偿款，约定第二年5月份支付。综上，被告夏瑞友才是雇主，被告宋明云不是雇主，不应当承担赔偿责任。 钟永胜未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 原告沈文树系城镇居民。2016年12月7日，原告沈文树在广东省普宁市大坪镇一栋房屋建房工地上从事墙面抹灰工作，原告站在竹子搭建的跳板上抹一层天花板墙灰，操作过程中，从跳板上摔倒在地受伤，被送到广东省普宁市中医医院住院治疗30天，产生医药费22887.14元。出院诊断：“1.右第5-12肋骨骨折；2.左第4肋骨骨折；3.骶骨骨折；4.右侧血气胸；5.全身多处软组织挫伤”，出院医嘱：“1.嘱患者出院后继续行胸背心外固定，定期复查；2.出院后继续口服中成药，促进骨折愈合等对症治疗；3.定期我院门诊复诊，不适随访。”原告受伤时，三名被告均不在场。2017年3月5日，受原告委托，重庆市万州司法鉴定所作出鉴定意见：1.沈文树胸部损伤致8肋以上骨折属九级伤残；2.沈文树的后续医疗费约需人民币4000元左右。原告支付本次鉴定的费用1400元。本案审理过程中，被告夏瑞友对原告的伤残等级提出异议，并申请重新鉴定。经本院依法委托，重庆市渝万司法鉴定所于2020年8月20日作出鉴定意见：被鉴定人沈文树肋骨骨折6根以上的伤残等级为十级。被告夏瑞友支付本次鉴定的鉴定费1000元。事故发生后，被告夏瑞友将原告住院期间医药费支付完毕，共垫付23000元，原告承认另收到被告夏瑞友自称替房东转交的10000元。2017年4月，原告向本院提起诉讼，要求夏瑞友及其妻子刘云兰承担赔偿责任，本院作出（2017）渝0101民初4650号民事判决，以证据不足驳回原告的诉讼请求。之后，原告将夏瑞友、宋明云、钟永胜作为被告，再次向本院提起诉讼要求赔偿，在诉讼过程中自愿撤回起诉，在该案审理过程中，被告钟永胜到庭陈述“原告起诉的钟永胜与我不是同一个人，原告去修房子的钟永胜不是我，将我告到法院是告错了……原告要举示证据证明修房子的是我本人……原告从普宁市公安局提供的常住人口信息表的身份证是我的，但是与原告起诉的诉状上住的地方不一样，修的房子也不是我修的……通话录音里面的声音不是我的，是原告真正修房子的主人的。”以上事实，双方无争议，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院经审理认定如下： 1.原告与被告夏瑞友、宋明云之间是否成立雇佣关系？ 原告沈文树提交电话录音、视频资料以及宋明东的书面证言等证据材料，拟证明雇主系夏瑞友与宋明云。夏瑞友及宋明云均对电话录音及视频资料的真实性无异议，对证人证言有异议，辩称证人未到庭，不应采信该份证据。本院认为，宋明东无正当理由未出庭作证，对原告提供的宋明东书面证言依法不予采信。夏瑞友在庭审中承认自己以70元/平方米的价格承包了钟永胜房屋的墙面抹灰工程后，交由宋明云完成，工资也是夏瑞友结算并支付给宋明云，电话录音和视频资料显示，原告受伤后，多次找夏瑞友协商处理医疗费及赔偿事宜，夏瑞友在电话录音中承认给原告解决问题并承担医药费，夏瑞友除垫付原告医药费外，还替房东转交10000元给原告，结合上述查明事实，可以认定被告夏瑞友系接受劳务一方，与原告成立雇佣关系。对被告夏瑞友称自己只是工程介绍人的抗辩意见，本院不予采纳。原告与宋明东、被告宋明云三个人一起完成墙面抹灰工程，原告和被告宋明云均陈述自己的工资是按照65元/平方米计算，二人从事同样的工作，按照相同标准获取报酬，原告虽然是被告宋明云直接喊去做工，向被告宋明云直接领取工资，但其所领取的工资实际是由被告夏瑞友结算并支付给被告宋明云的。故对原告主张被告宋明云也是雇主，因在举证期限内提交的证据不足以证明其主张，本院不予认定原告与被告宋明云之间成立雇佣关系。 2.被告钟永胜是否系工程发包人？ 原告举示常住人口个人信息表、2017年1月7日原告妻子张贻芳与钟永胜的电话录音等证据材料，拟证明建房工程发包人是被告钟永胜，被告夏瑞友通过辨认照片确认自己从被告钟永胜处承接工程，被告钟永胜虽然未到庭应诉，但在之前关联案件审理过程中到庭对该份录音真实性予以否认，且对自己系发包人身份予以否认。常住人口个人信息表加盖有普宁市公安局的印章，对其真实性本院予以认可，但仅凭此表，无法证明其就是工程发包人，电话录音的真实性本院亦无法核实，原告主张被告钟永胜系发包人，在举证期限内提交的证据不足以证明其主张，故本院对被告钟永胜系工程发包人不予认定。 本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在提供劳务时受伤，被告夏瑞友作为接受劳务一方，应当承担赔偿责任。原告站在高处作业，未尽合理注意义务也未采取安全防护措施，对于损害的发生具有一定过错。结合双方过错程度，本院认为被告夏瑞友应承担70%的责任，原告自行承担30%的责任。因原告在举证期限内提交的证据不足以证明被告宋明云系接受劳务一方，也无证据证明被告宋明云对事故发生具有过错，对原告要求被告宋明云承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。对原告要求被告钟永胜作为发包人承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院亦不予支持。针对原告主张的各项损失金额，结合证据认定如下：1.医疗费，凭有效票据支持22887.14元；2.护理费，原告主张3000元（100元/天×30天），符合法律规定，予以支持；3.住院伙食补助费，原告主张1500元（50元/天×30天），符合法律规定，予以支持；4.后续治疗费，原告主张4000元，本院依据重庆市万州司法鉴定所作出的鉴定意见，再结合出院医嘱予以支持，被告夏瑞友对该笔费用提出异议，但在举证期限内未提交证据予以反驳，对该项辩称意见本院不予采纳；5.交通费，原告主张1000元过高，本院酌情支持300元；6.残疾赔偿金，原告主张75878元（37939元/年×20年×10%），系依据一审法庭辩论终结时上一年度即2019年重庆市城镇居民人均可支配收入结合原告伤残程度十级计算，符合法律规定，本院予以支持，被告夏瑞友辩称应适用2016年度城镇居民人均可支配收入标准计算无法律依据，对该项辩称意见不予采纳；7.误工费，原告主张13653元（54612元/年÷12个月×3个月），原告系在提供建筑工程劳务时受伤，依据一审法庭辩论终结时上一年度建筑业城镇私营单位年平均工资54612元/年计算误工费符合法律规定，对于误工时间，尽管原告的伤残程度有改变，但不影响其自行委托鉴定时已构成伤残的事实，故本院认定误工时间为原告受伤之日起计算至首次评残日前一天即2017年3月4日共计88天，误工费支持13166.73元（54612元/年÷365天×88天），对被告夏瑞友辩称应适用2016年度建筑业平均工资标准按照实际住院天数计算的意见不予采纳；8.鉴定费1400元，因本案审理过程中委托的司法鉴定意见就原告伤残程度进行了变更，原告自行委托伤残鉴定支出的费用应自己承担，故本院支持700元；9.精神损害抚慰金，原告主张10000元过高，本院酌情认定2000元。以上损失共计123431.87元，原告自行承担37029.56元，被告夏瑞友应赔偿原告86402.31元，扣除原告已获赔的33000元，被告夏瑞友仍需赔偿原告53402.31元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告夏瑞友自本判决生效后十日内赔偿原告沈文树各项损失共计53402.31元； 二、驳回原告沈文树的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1372元，鉴定费1000元，合计2372元，由被告夏瑞友负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。 审 判 长  侯俊芳 人民陪审员  杨 勇 人民陪审员  杨芝香 二〇二〇年十一月二十四日 法官 助理  袁堂久 书 记 员  谭雨鸥