河南省巩义市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0181民初2506号原告：王明友，男，1967年7月25日出生，汉族，住江苏省洪泽县。委托诉讼代理人：郝冰迪，河南魁达律师事务所律师。被告：巩义市阳光医院。住所地：河南省巩义市新华路**。统一社会信用代码：52410181742547152N。法定代表人：曹遂茹，该院董事长。委托诉讼代理人：张本周，该院工作人员。委托诉讼代理人：张晓丹，河南魁达律师事务所律师。原告王明友与被告巩义市阳光医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年6月9日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2020年10月22日公开开庭进行了审理。原告王明友及其委托诉讼代理人郝冰迪，被告巩义市阳光医院的委托诉讼代理人张本周、张晓丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王明友向本院提出诉讼请求，请求判令：被告赔偿原告医疗费等各项损失6万元，由被告承担本案诉讼费。诉讼中，原告变更诉讼请求数额为300260.38元。事实和理由：原告因摔倒致右尺桡骨部受伤，于2019年6月15日入住巩义市阳光医院，同日原告在麻醉下行3.0克氏针逆行固定桡骨髓腔骨折端固定牢固手术，后原告于2019年7月2日出院，出院时被告医嘱原告继续患肢制动，定期复查，不适随诊。出院后原告右尺骨及桡骨一直未痊愈，且手臂畸形，活动受限，经诊断为右尺骨、桡骨骨折术后骨不连。后原告在淮安市第二人民医院进行了右尺骨、桡骨骨折术后内固定解除+重新复位手术后出院。原告认为被告违反诊疗和手术操作常规，非但没有治愈骨折还造成了新的损害，导致原告手臂活动受限，手臂畸形，被告在诊疗过程中存在过错，应当赔偿原告的损失。被告巩义市阳光医院辩称：一、本案系医疗损害责任纠纷，根据侵权责任法和民诉法解释的相关规定，适用过错责任原则，因此原告应承担诊疗行为存在过错及诊疗行为与损害结果之间存在因果关系的举证责任；二、鉴定意见书结论不明确，认定的诊疗过错参与度过高。1、鉴定意见书认定过错参与度有两种结果，原告未能提供第一次手术后三月余拔除克氏针的影像学资料，在无法确认原告在外院拔除克氏针时右桡骨骨折愈合过程的情况下，认定被告的诊疗过错原因力依据不足；2、鉴定意见认为被告在术后观察欠严密、出院告知欠明晰上存在过错依据不足，原告住院期间骨折部位对位可，力线好，损伤处愈合较好，因其家在外地要求出院，出院时已经详细告知骨折要间断复查，根据复查情况、愈合情况采取相应措施促进骨折恢复及功能恢复，出院医嘱简单不能证明被告告知不足；3、误工期、护理期评定为定残日前一日过长。鉴定意见评定的误工期、护理期远远超出三期规定的上限，原告本身也存在过错，请求依法酌定减少；三、拔除克氏针没有严格按照内固定取出手术指征及骨折愈合标准执行，也是原告损害的主要原因，原告在外院拔除克氏针的病历影像学资料，对查明案件事实极为重要，原告未提供相应的材料应当承担举证不力的后果。综上，结合被告医务人员主观无过错、手术后并发症发生的概率等因素，认定被告承担45%的过错责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年6月15日，原告因“外伤致右前臂肿痛畸形1小时”入住巩义市阳光医院，经初步诊断为右尺桡骨骨折。同日，原告在该院行“骨折内固定术+肌腱修复术+血管神经探查术”。2019年7月2日，原告家属要求出院，出院医嘱显示：1、继续患肢制动；2、定期复查，不适随诊。2020年5月12日，原告在淮安市第二人民医院住院，其病情经诊断为右尺骨、桡骨骨折术后骨不连。同月14日，原告在该院行“右尺骨、桡骨骨不连内固定取出+重新内固定+植骨术”，并在该院住院治疗至2020年5月26日，共住院14天，花去医疗费51881.08元。诉讼中，依据原告的申请，本院依法委托上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所对被告的诊疗行为是否存在过错，若存在过错，与损害结果之间是否存在因果关系以及过错参与度及原告伤残程度、护理期、误工期进行司法鉴定。2020年10月12日，该所出具上海东南[2020]临鉴字第71号鉴定意见，认为被告巩义市阳光医院在对原告王明友的诊疗过程中存在过错，其过错与王明友损害后果之间存在一定的因果关系，其过错原因力为主要因素（拟过错参与度为60%-80%）；若经委托人查证，在拔除克氏针时，有右桡骨骨折未愈合的证据，则巩义市阳光医院的诊疗过错原因力为同等因素（参与度拟为45%-55%）；王明友未达残疾程度，其误工期、护理期酌情评定为定残日前一天（应考虑过错参与度）。原告为此支付鉴定费20250元。同时查明：原告自认其于2019年10月20日左右，在淮安市第二人民医院拔除克氏针，因系通过亲属进行手术，未进行正规的票据结算，因此当时没有打印尺骨、桡骨的影像资料，但原告提供了照片，显示在拔除克氏针之前骨头已经错位。被告认可照片系原告伤情部位，但无法确认拍片的时间，更无法确认是否是在拔除克氏针之前所拍。本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，原告在被告处就医，被告在诊疗过程中，存在内固定措施欠谨慎，术后观察欠严密，出院告知欠明晰的过错，且与损害后果之间存在一定的因果关系，故被告对于因此给原告造成的损害，应当承担赔偿责任。根据鉴定意见显示，原告未能提供第一次手术后3月余拔除克氏针的影像学资料，但原告自认其庭审时提供的照片系拔除克氏针时所拍摄，从该照片明显可看出，原告在拔除克氏针时，桡骨骨折并未愈合，虽然被告并不认可该照片的拍摄时间，但原告自认的事实于己不利，本院对上述事实予以确认，故结合鉴定意见，本院确认被告的诊疗过错原因力为同等因素，根据本案实际情况，本院确认被告承担50%的民事赔偿责任。原告的损失包括：1、第二次进行右尺骨、桡骨骨不连内固定取出+重新内固定+植骨术的医疗费用51881.08元；2、两次住院期间的伙食补助费1550（50×31）元；3、营养费：参照人身损害误工期、护理期、营养期评定规范10.2.5尺桡骨折b）手术治疗：误工90～180日，护理30～60日，营养60～90日，营养费为1800（90×20）元；4、误工费：原告从事焊接与热切割作业的特种作业，参照上年度河南省居民服务、修理和其他服务业职工工资标准45677元，从2019年6月15日计算至定残前一日2020年10月11日共计485天，误工费为60694.1（45677÷365×485）元；5、护理费：参照上年度河南省居民服务、修理和其他服务业职工工资标准45677元，结合鉴定意见计算至定残前一日，护理费为60694.1（45677÷365×485）元；6、交通费：原告第二次住院14天，其主张交通费620元符合法律规定；7、鉴定费20250元。以上损失共计197489.28元。对于上述损失，被告应当承担50%的赔偿责任，即98744.64元。此事故未造成原告伤残，且对损害的发生，原、被告均存在过错，故对原告主张的精神损害抚慰金，本院不予支持。综上，被告应当赔偿原告98744.64元。原告主张的合理损失，本院予以支持。原告在拔除克氏针时，未就能否拔除克氏针进行专业咨询，对损害结果的发生亦存在一定的过失，故原告主张按照80%的责任比例确认被告赔偿费用的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第二十二条、第五十四条之规定，判决如下：一、被告巩义市阳光医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告王明友98744.64元；二、驳回原告王明友的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5804元，由被告巩义市阳光医院负担1910元，原告王明友负担3894元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。上诉人应于收到交纳上诉费通知之日起七日内，向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。交费账户：郑州市财政局收款专户；账号：92×××82；开户行：郑州银行营业部。审判员  李延娜二〇二〇年十一月十八日书记员  牛怡平附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。