江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏13民终3482号上诉人（原审被告）：沭阳冀宏商贸有限公司，统一社会信用代码91321322087821345K，住所地江苏省沭阳县四季晶华****。法定代表人：张泽雪，该公司总经理。委托诉讼代理人：张泽雪，该公司总经理。被上诉人（原审原告）:吴家全，男，1966年6月24日出生，住江苏省沭阳县。委托诉讼代理人：庄亚东，江苏德沛律师事务所律师。原审被告：张泽雪，男，1982年6月15日出生，住河北省河间市。原审被告：江苏三一织物有限公司，住，住所地江苏省沭阳县开发区慈溪路**/div>法定代表人：王武帅，该公司总经理。上诉人沭阳冀宏商贸有限公司（以下简称冀宏商贸公司）因与被上诉人吴家全、原审被告张泽雪、江苏三一织物有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省沭阳县人民法院（2019）苏1322民初8728号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。冀宏商贸公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判冀宏商贸公司赔偿吴家全各项损失的50%，或将本案发回重审；2.本案一、二审全部诉讼费用由吴家全负担。事实和理由：1.从吴家全和证人的陈述可以证明冀宏商贸公司要求施工时工人佩戴安全绳，但吴家全置之不理，吴家全在工作已完成的时候从脚手架上跳下时不慎受伤，足以证明吴家全对其自身受伤具有重大过错；2.吴家全在一审最后一次庭审时提交的赔偿清单中没有主张精神损害抚慰金，一审法院判决冀宏商贸公司支付精神损害抚慰金超出了吴家全的诉讼请求；3.因一审中的第一次鉴定时出具的鉴定结论不客观且未予采信，故对于该次鉴定费用不应当由冀宏商贸公司负担，一审法院分配给冀宏商贸公司的诉讼费及鉴定费过高，应予以调整。被上诉人吴家全二审辩称，1.冀宏商贸公司无证据证明吴家全是自己从脚手架上跳下的；现场施工时，冀宏商贸公司既未提供保险带，也未提供安全绳，现场也没有安全监督员，公司管理存在明显过错，一审法院确定的赔偿责任比例是客观、公正的；2.因一审中的第一次鉴定结论被第二次鉴定结论推翻，吴家全将诉讼请求进行变更，向一审法院提交的赔偿清单中写明了责任比例和精神抚慰金；3.吴家全作为受害者，身体已经收到严重伤害，鉴定费应当由冀宏商贸公司负担。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告张泽雪二审述称，同冀宏商贸公司的上诉理由。原审被告江苏三一织物有限公司二审未作陈述意见。吴家全向一审法院起诉请求：请求冀宏商贸公司、张泽雪赔偿各项损失342801.99元，分别为：1.医疗费76618.94元（冀宏商贸公司已付46595.95元）；2.残疾赔偿金230824元；3.误工费38799元；4.护理费25866元；5.营养费1800元；6.住院伙食补助费990元；7.交通费1200元；8.鉴定费3300元；9.拍片费184元；10.精神损害抚慰金10000元。一审法院认定事实：2017年7月10日，江苏三一织物有限公司作为甲方、冀宏商贸公司作为乙方签订管道安装合同，约定将1、2、3、4、5号厂房及东围墙边附房内外安装管道工程发包给冀宏商贸公司施工，安装日期：2017年8月1日至2017年8月31日；承包方式：乙方提供安装时所需辅材，包括氧气乙炔，电焊条及耗材等，安装过程中所涉及的图纸涉及由甲方负责；工程造价：工程安装价格为管道按20元/米，最终按实际工程量结算。冀宏商贸公司的法定代表人是张泽雪，经营范围包括机电设备、水暖管件、小型钢结构工程、水电暖安装工程施工等。2017年10月10日下午17时许，在冀宏商贸公司承包江苏三一织物有限公司管道安装工程工地上，吴家全为冀宏商贸公司提供劳务过程中站在两层脚手架上，使用扳手进行管道连接紧固螺丝时，因扳手滑动，吴家全站立不稳，不慎从脚手架上坠落摔伤。2017年10月10日至2017年10月25日，吴家全在沭阳县交通医院住院治疗计15日，支出医疗费5738.30元，入院、出院诊断：双侧跟骨粉碎性骨折、腰3椎体压缩性骨折等。2017年10月25日至2017年11月25日，吴家全在沭阳县中医院住院治疗计31日，支出医疗费54895.95元，入院、出院诊断：双侧跟骨粉碎性骨折等。吴家全在沭阳县中医院支出医疗费：2019年05月27日690元。2019年3月13日至2019年3月30日，吴家全在沭阳县中医院住院治疗计17日，支出医疗费15294.69元。2020年4月8日，吴家全在南京市红十字医院支出10元、149.80元。上述医疗费合计76778.74元。一审诉讼中，吴家全申请鉴定伤残等事项，一审法院予以准许并委托宿迁东院司法鉴定所予以鉴定，2019年10月8日，该所作出司法鉴定意见（宿东院司鉴所[2019]临鉴字第268号），鉴定意见：1.被鉴定人吴家全因高处坠落致①双足足弓结构完全破坏；及致②L3椎体爆裂性骨折，椎管内骨性占位；分别构成七级、九级伤残。2.被鉴定人吴家全误工期以伤后270日为宜，护理期以伤后180日为宜，营养期以伤后180日为宜。吴家全支出鉴定费3300元、医疗费184元。冀宏商贸公司不认可该鉴定结论并申请重新鉴定，冀宏商贸公司申请鉴定人胡某出庭证明鉴定结论的真实性、合法性和关联性；申请专业知识人戴某出庭证明冀宏商贸公司的主张，一审法院予以准许。经听证，一审法院同意重新鉴定并委托南京医科大学司法鉴定所予以鉴定，2020年4月23日，该所作出司法鉴定（南医大司鉴所[2020]临鉴字第73号），鉴定意见：1.被鉴定人吴家全第3腰椎椎体粉碎性骨折伴椎管内骨性占位构成九级伤残，其双足跟粉碎性骨折畸形愈合构成九级伤残。2.被鉴定人吴家全所需误工、护理及营养期限分别给予270日、180日和180日（含2019年03月手术取内固定治疗期间所需误工、护理及营养期限分别给予90日、60日和60日）。张泽雪支出鉴定费2900元。冀宏商贸公司垫付吴家全费用分别为：沭阳县交通医院医疗费5738.30元；2017年11月23日19454.67元；2017年11月1日20000元；2018年2月14日3000元，合计48192.97元。一审法院另查明，2019年江苏省居民人均可支配收入中的工资性收入为23836元，经营净收入为5636元，江苏省平均负担系数为1.78。2019年度江苏省城镇常住居民人均可支配收入51056元。一审法院认为，吴家全为冀宏商贸公司提供劳务过程中受伤，冀宏商贸公司应当承担赔偿责任。根据证人证言，案发现场配置有安全绳，吴家全主观上存在过失，明知高处作业的风险，吴家全没有使用安全绳或要求冀宏商贸公司采取其他安全保障措施，在高处作业时未确保自己安全，操作不当致坠落受伤，应适当减轻冀宏商贸公司的赔偿责任。因案涉工程的承包人为冀宏商贸公司，张泽雪系该公司的法定代表人，接收吴家全劳务的相对人是冀宏商贸公司，故吴家全要求张泽雪承担赔偿责任无法律依据。根据冀宏商贸公司营业执照（经营范围包括管道安装、小型钢结构工程等）以及冀宏商贸公司、江苏三一织物有限公司签订的管道安装合同等证据，案涉工程符合管道工程的情形，而新版《建筑业企业资质标准》取消管道工程专业承包企业资质。吴家全以江苏三一织物有限公司将案涉工程发包给未取得建设工程施工资质的冀宏商贸公司为由，请求江苏三一织物有限公司承担赔偿责任，没有事实根据，不予支持。综上，综合双方当事人主观过错、损害后果、因果关系等因素，对于侵权责任份额，一审法院酌定吴家全承担10%，冀宏商贸公司承担90%，张泽雪、江苏三一织物有限公司不承担赔偿责任。对于吴家全的诉讼请求，一审法院予以支持的项目、金额及理由如下：1.医疗费76618.94元、184元。根据收费收据、费用清单和吴家全的请求确定。2.住院伙食补助费990元。根据吴家全请求及住院期等酌定。3.营养费1800元。根据鉴定结论及吴家全请求，酌定营养期180日，10元/日。4.误工费37767.60元。根据鉴定结论及吴家全请求，酌定误工期270日，139.88元/日。5.护理费25178.40元。根据鉴定结论及吴家全请求，酌定护理期180日，129.32元/日。6.交通费1200元。根据住院、鉴定等酌定。7.残疾赔偿金230824元。赔偿年限20年，根据鉴定结论，酌定赔偿系数0.22，（23836+5636）×1.78×0.22×20=230824.70元。8.精神损害抚慰金10000元。根据主观过错、损害后果及当地经济社会发展水平等酌定。以上损失合计384562.94元，由冀宏商贸公司赔偿346106.65元（384562.94×90%），已赔偿48192.97元，另赔偿297913.68元。综上，根据查明的事实，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条第一款、第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二款、第二十条第一款、第二款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、吴家全因案涉事故予以支持赔偿的各类损失合计384562.94元，由冀宏商贸公司于判决生效之日起十日内赔偿吴家全297913.68元。二、驳回吴家全的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2114元（吴家全预缴2114元），鉴定费6200元，合计8314元，由吴家全负担2314元，冀宏商贸公司负担6000元。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，予以确认。本案二审的争议焦点为：1.冀宏商贸公司对吴家全因案涉事故发生的损害应承担的赔偿责任比例如何确定；2.吴家全因案涉事故产生的精神损害抚慰金应否予以支持；3.一审法院确定的鉴定费及诉讼费用负担是否正确。关于争议焦点1。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》等相关规定,被侵权人对损害结果的发生有过错的,应当依照过错程度减轻侵权人的责任。本案中,吴家全接受冀宏商贸公司的安排为其提供劳务，吴家全在提供劳务的过程中受伤，冀宏商贸公司在施工作业前未对吴家全进行了相关安全培训并告知安全风险防范注意事项，在施工作业中没有对施工人员是否存在安全隐患进行必要的检查监督，也没有采取必要的安全保障措施确保施工场所安全，对事故的发生应承担主要责任。吴家全在高处作业时，未佩戴安全防护器具，提供劳务时未尽谨慎义务，存在过失，应依法减轻冀宏商贸公司的赔偿责任。冀宏商贸公司上诉称吴家全系在工作完成时自行从脚手架上往下跳落，但未提供证据证实上述主张的事实，故对冀宏商贸公司关于吴家全对案涉事故的发生存在重大过错的主张，本院难以支持。一审法院结合案涉事故发生原因及双方的过错程度等因素，确定冀宏商贸公司对吴家全发生的损失承担90%的赔偿责任，并无明显不当。关于争议焦点2。本院认为，受害人遭受精神损害，赔偿权利人可以依法向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金。本案中，吴家全因案涉事故已构成伤残，其有权请求赔偿精神损害抚慰金。二审审理过程中，吴家全自愿放弃要求冀宏商贸公司给付精神损害抚慰金的赔偿责任。本院认为，吴家全自愿放弃要求冀宏商贸公司给付精神损害抚慰金的主张，系其对自身民事权利的自由处分，且不违反法律、法规的规定，本院予以准许。基于此，冀宏商贸公司应当向吴家全赔偿的损失合计为288913.68元（374562.94元×90%-48192.97元）。关于争议焦点3。本院认为，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。而鉴定费用属于诉讼费用的范畴，当事人如何负担该费用，由人民法院根据案件的具体情况决定。第二审人民法院改变第一审人民法院作出的判决、裁定的，应当相应变更第一审人民法院对诉讼费用负担的决定。本案中，一审法院为确定吴家全的伤残等级先后依法委托两家鉴定结构进行鉴定，支出鉴定费用合计6200元，该鉴定费用由双方平均负担为宜。综上，因吴家全自愿放弃要求冀宏商贸公司给付精神损害抚慰金，一审判决结果应予相应变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江苏省沭阳县人民法院（2019）苏1322民初8728号民事判决第二项；二、变更江苏省沭阳县人民法院（2019）苏1322民初8728号民事判决第一项为：沭阳冀宏商贸有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿吴家全因案涉事故发生的各类损失合计288913.68元。一审案件受理费2114元，鉴定费6200元，由吴家全负担3469元，由沭阳冀宏商贸有限公司负担4845元；二审案件受理费1095元，由沭阳冀宏商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  魏良军审判员  王冬冬审判员  吴振环二〇二〇年十一月二十四日书记员  吴 刚