文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝03民终1739号上诉人（原审被告）：梁强，男，1991年1月5日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：邵银梅，重庆智渝律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谭明江，男，1968年2月4日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：谭敏，北京天驰君泰（重庆）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司重庆分公司涪陵中心支公司，住所地重庆市涪陵区巴都西路****2-1，统一社会信用代码91500102765925291L。负责人:冉军，该公司经理。委托诉讼代理人：叶森，男，该公司职工，住重庆市涪陵区。上诉人梁强因与被上诉人谭明江、中华联合财产保险股份有限公司重庆分公司涪陵中心支公司（以下简称中华保险涪陵支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市涪陵区人民法院(2020)渝0102民初3615号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人梁强的委托诉讼代理人邵银梅、被上诉人谭明江及其委托诉讼代理人谭敏、中华保险涪陵支公司的委托诉讼代理人叶森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。梁强上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。中华保险涪陵支公司仅拿几张来路不明的照片截图和调查笔录，一审法院就盲目认定梁强将车辆用于营运，事实上，梁强未将车辆从事营运。中华保险涪陵支公司也未提供证据证明梁强已经收到保单。二、一审判决适用法律错误。一审法院适用《中华人民共和国保险法》第五十二条错误，应适用《中华人民共和国保险法》第十七条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条、第十一条的规定。中华保险涪陵支公司未提供任何证据证明其尽到了提示说明义务，也未提供证据证明其向梁强出示过该免责条款。三、一审确定的谭明江的各项费用标准较高。一审中，梁强要求谭明江提交完整的病例资料等，以确定谭明江是否存在挂床行为，但一审法院未要求谭明江提交，致使梁强不能确定谭明江的实际住院天数，对于谭明江的护理费、住院伙食补助费，梁强均有异议。一审中，谭明江的误工证明系其亲属开具，存在造价嫌疑，据了解，谭明江一直在外治病，根本没有工作，不应计算误工费。谭明江一直未工作，其提交的收入来源于城镇的证明材料也系虚假，其残疾赔偿金应按照农村居民标准计算。谭明江辩称，一审中，梁强没有申请对住院合理天数进行鉴定，是对谭明江住院天数的认可。一审判决对护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金等的确定均正确。对于梁强认为中华保险涪陵支公司应在商业三者险范围内进行赔偿的主张，谭明江予以认可。中华保险涪陵支公司辩称，一审中，中华保险涪陵支公司提交了梁强签字的询问笔录，证明事故发生时梁强是在营运。一审判决适用法律正确，且中华保险涪陵支公司尽到了提示说明义务。请求驳回上诉，维持原判。谭明江向一审法院起诉请求：判令梁强、中华保险涪陵支公司赔偿谭明江医疗费、续医费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等共计319110.99元，精神抚慰金在交强险范围内优先支付。一审法院认定事实：2019年11月09日18时21分，梁强驾驶渝AQXX**小型客车由步阳路沿洗墨路行驶，行驶至涪陵区洗墨路海天幼儿园人行横道，与车行方向右侧往左侧通过人行横道的行人谭明江相撞，造成谭明江受伤的道路交通事故。重庆市涪陵区公安局交巡警支队出具道路交通事故认定书认定:本次事故由梁强承担全部责任。谭明江受伤后在重庆市涪陵区中心医院住院治疗165天，经诊断为：左肱骨外科颈骨折等，用去医疗费121611.29元，其中梁强支付了77000元，中华保险涪陵支公司支付了10000元，谭明江支付了34611.29，出院医嘱加强营养护理等。后谭明江门诊检查治疗用去医疗费522.4元。2020年5月22日经谭明江委托，重庆市安心司法鉴定所出具鉴定意见书:谭明江左肩关节功能障碍为九级，七根肋骨骨折为十级伤残，骨盆畸形愈合为十级伤残;后续医疗费约需10000元;护理时限为伤后起至出院后一个月。谭明江用去鉴定费2090元。另查明，谭明江是农村居民，但从2018年5月起一直居住生活在涪陵城区。2019年11月09日，梁强驾驶渝AQXX**小型客车在营运接客人时发生了交通事故。渝AQXX**小型客车在中华保险涪陵支公司处购买有交强险，商业三者险（100万元含不计免赔），事故发生在保险期限内。梁强在向中华保险涪陵支公司投保机动车商业三者险时，约定的梁强的渝AQXX**小型客车的使用性质是家庭自用车。谭明江有被扶养人谭克纯，1933年2月8日出生，每月养老金125元，共有子女四人（含谭明江），谭燕，2003年7月25日出生。一审法院认为，公民的身体健康权受法律的保护。机动车发生交通事故，根据过错承担责任。梁强的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条第一款:“机动车行经人行横道时，应当减速行驶;遇行人正在通过人行横道，应当停车让行。”之规定。交警部门认定梁强负事故全部责任，谭明江无责任，客观真实，合法有效，应作为定案依据，梁强应承担民事赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，根据过错原则依法承担损失。《保险法》第五十二条规定，在合同有效期内，保险标的的危险程度显著增加的，被保险人应当按照合同约定及时通知保险人，保险人可以按照合同约定增加保险费或者解除合同。被保险人未履行前款规定通知义务的，因保险标的危险程度显著增加而发生的保险事故，保险人不承担赔偿保险金的责任。保险合同是双务合同，保险费与保险赔偿金为对价关系，保费是根据危险程度评估决定的。梁强在向中华保险涪陵支公司投保机动车商业三者险时，约定渝AQXX**小型客车的使用性质是家庭自用车，并且在保险单上中华保险涪陵支公司一红色的显著的粗体字提示了梁强不得将该车用于营运，否则不承担赔偿责任。而梁强是在2019年11月09日18时21分驾驶渝AQXX**小型客车从事营运时出的交通事故，故中华保险涪陵支公司在机动车商业三者险限额内依法不应承担赔偿责任。谭明江请求赔偿，符合法律规定，但应根据相关法律规定确定合理的费用，对谭明江请求的：1.医疗费55155.69元。谭明江住院治疗用去医疗费121611.29元，其中谭明江支付了34611.29元，梁强支付了77000元，中华保险涪陵支公司支付了10000元。谭明江门诊用去医疗费522.4元，本院据此确认再赔偿原告的医疗费为35133.69元。2.续医费10000元。谭明江经鉴定后续医疗费约需10000元，且一审被告无异议，予以确认；3.住院期间的伙食补助费9900元。谭明江住院治疗165天，一审被告有异议，但无证据证明，也不申请鉴定，故谭明江请求住院期间的伙食补助费9900元予以确认。4.营养费2000元。谭明江出院医嘱加强营养等，结合谭明江伤情、治疗情况等，酌情确认800元。5.交通费2000元。结合谭明江伤情、治疗情况，酌情确认交通费800元。6.护理费23400元。谭明江经鉴定其护理时限为伤后起至出院后一个月，确认护理费为120元/天×165天+60元/天×30天=21600元。7.误工费29250元。谭明江误工时间可计算至定残前一日，为195天，谭明江提交其固定收入的证据不充分，也不能举证证明其最近三年的平均收入状况，本院酌情误工费为100元/天×195天=19500元。8.伤残赔偿金（含被扶养人生活费）。谭明江是农村居民，但从2018年5月起一直居住生活在涪陵城区，应按城镇标准计算伤残赔偿金（含被扶养人生活费），结合谭明江伤情、年龄等因素，伤残赔偿金（含被扶养人生活费）为179315.3元。37939元/年×20年×22%+（25785-125×12）×22%×5÷4+25785×22%×2÷2=179282.6元。9.精神抚慰金6000元。结合谭明江伤情、当地经济水平等因素，谭明江请求精神抚慰金6000元符合法律规定，予以确认。10.鉴定费用2090元，系谭明江为鉴定检查实际所用，予以确认。以上确认费用共计285106.29元，由中华保险涪陵支公司在交强险限额内赔偿谭明江110000元，其余175106.29元由梁强赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项和《中华人民共和国保险法》第五十二条规定，判决：一、中华保险涪陵支公司于判决生效后十日内在交强险限额内再赔偿谭明江因交通事故造成的各项损失共计110000元；二、梁强于判决生效后十日内再赔偿谭明江因交通事故造成的各项损失175106.29元；三、驳回谭明江的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5994元，减半收取2997元，由梁强负担。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，当事人在二审中争议的焦点是：1.中华保险涪陵支公司在商业三者险范围内是否免赔；2.一审判决对护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金等的确定是否正确。一、中华保险涪陵支公司在商业三者险范围内是否免赔经审理查明，本次交通事故发生后，中华保险涪陵支公司的工作人员对梁强进行了询问，梁强认可案涉车辆从2019年11月6日开始跑滴滴车直到出险时，梁强对于案涉车辆是否能营运，回答为以保险单为准。该询问笔录上有梁强的签字，在一审庭审中，梁强也认可是其本人的签字。梁强主张不记得是什么内容了，不构成推翻笔录载明内容的理由。从梁强回答为以保险单为准的内容看，梁强是收取和认可保单内容的，而保单上有红色大字的特别提示“驾驶人有酒驾、毒驾、肇事逃逸、无证驾驶或准驾车型不符、从事营运等行为，我司不承担保险责任”。故中华保险涪陵支公司已经尽到了提示说明义务，依据合同约定中华保险涪陵支公司不承担保险责任。同时，《中华人民共和国保险法》第五十二条规定：“在合同有效期内，保险标的的危险程度显著增加的，被保险人应当按照合同约定及时通知保险人，保险人可以按照合同约定增加保险费或者解除合同。保险人解除合同的，应当将已收取的保险费，按照合同约定扣除自保险责任开始之日起至合同解除之日止应收的部分后，退还投保人。被保险人未履行前款规定通知义务的，因保险标的危险程度显著增加而发生的保险事故，保险人不承担赔偿保险金的责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（四）》第四条规定：“人民法院认定保险标的是否构成保险法第四十九条、第五十二条规定的‘危险程度显著增加’时，应当综合考虑以下因素：（一）保险标的用途的改变……”梁强将家庭日常出行车辆用于营运活动，属于改变保险标的用途的情形，故中华保险涪陵支公司依法也不承担赔偿保险金的责任。综上，一审法院判决中华保险涪陵支公司在商业三者险范围内不承担赔偿责任正确，本院予以确认。二、一审判决对护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金等的确定是否正确一审中，梁强并未就谭明江的合理治疗时间提出鉴定，也未提供证据证明谭明江的治疗时间不合理，存在挂床等行为的证据。一审判决根据住院时间确定住院伙食补助费，并结合鉴定意见确定护理费，并无不当，本院予以确认。梁强认为谭明江误工、收入来源于城镇等证据虚假，也未提供证据证明，相反，一审中谭明江提供了相应的证据证明自己的主张。一审判决确定的误工费、残疾赔偿金亦无不当，本院予以确认。综上所述，梁强的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5994元，由上诉人梁强负担。本判决为终审判决。审判长 杨 勤审判员 李 勇审判员 张海瑞二〇二〇年十一月十九日书记员 刘馨凌