山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终7558号 上诉人（原审被告）：华海财产保险股份有限公司临沂市中心支公司，住所地临沂市经济技术开发区沂河路6号中科软件园（金科财税大厦）。 负责人：姜锋，经理。 委托诉讼代理人：逯泉乐。 被上诉人（原审原告）：于中砚，男，1950年1月5日出生，汉族，住山东省蒙阴县。 委托诉讼代理人：王爱民，蒙阴汶溪法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：刘庆磊，男，1987年10月28日出生，汉族，住山东省莒南县。 上诉人华海财产保险股份有限公司临沂市中心支公司（以下简称华海保险临沂公司）因与被上诉人于中砚、刘庆磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服蒙阴县人民法院(2020)鲁1328民初2312号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 华海保险临沂公司上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判或发回重审；2.由被上诉人承担本案的上诉费用。事实和理由：被上诉人于中砚出险时已满69周岁已远超法定误工年龄，一审法院依据被上诉人于中砚的司法鉴定书，判决上诉人承担误工费80*120天=9000元，上诉人认为不合理。被上诉人刘庆磊在上诉人处仅承保交强险，一审法院判决上诉人承担鉴定费1600元，诉讼费1104元，因鉴定费、诉讼费不属于交强险各分项下的医疗费和财产损失。 于中砚辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审原判。 刘庆磊未答辩。 于中砚向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费48758.63元、误工费12000元（150天，每天80元）、护理费31356.9元（90天，每天348.41元，按金融业行业标准）住院伙食补助费540元（18天，每天30元）、营养费1800元（60天，每天30元）、残疾赔偿金42329元、鉴定费1600元、精神抚慰金3000元、交通费1500元,以上共计142884.53元；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年10月22日17时50分，刘庆磊驾驶鲁Ｑ2××××号“大众汽车牌”小型轿车，沿蒙阴县朱郭公路由北向南行驶至旧寨乡上峪村路段超车时，与对行的于中砚驾驶的无号牌手扶拖拉机相撞，造成于中砚受伤、两车不同程度受损道路交通事故。临沂市公安局交通警察支队蒙阴大队认定，刘庆磊负事故的全部责任。 原告于中砚在蒙阴县人民医院住院治疗18天，住院前后以及住院期间支出医疗费用共计48758.63元（含在临沂罗庄中心医院鉴定支出的检查费用）。2020年5月30日，一审法院技术室根据原告于中砚申请委托临沂民信法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，于中砚损伤评定为十级，误工期限150日，护理期限90日，营养期限60日。原告于中砚支出鉴定费1600元。 刘庆磊驾驶的鲁Ｑ2××××号“大众汽车牌”小型轿车交强险由被告华海保险临沂公司承保，事故发生在保险期间。 一审法院认为，机动车发生道路交通事故造成人身伤害的，先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内先行赔偿，不足的部分，属于机动车之间发生道路交通事故的，按照过错承担赔偿责任。该案被告刘庆磊承担事故的全部责任，交强险赔偿不足的部分由被告刘庆磊承担赔偿责任。 关于原告于中砚的损失，医疗费48758.63元、住院伙食补助费540元、营养费1800元、残疾赔偿金42329元、鉴定费1600元，有证据予以证实，符合法律规定的项目和标准，予以确认。关于误工费，是指因事故误工造成的收入减少，不以年龄作为是否存在误工损失的依据，该案原告在受伤前并未丧失劳动能力，可以根据其为农村居民按照农村居民无固定收入标准计算误工费，原告请求按照每天80元计算不超过上述标准，误工时间可以按照法医鉴定确定的150日，一审法院对原告主张的12000元予以认定。关于护理费，原告提交的证据不足以证明相关人员参与护理并且也没有举证证实因护理成工资停发，但是原告受伤治疗确需护理，护理标准可以参照其为农村居民，按照农村居民无固定收入标准每天82.42元计算，护理时间按照法医鉴定确定的90日，误工费应为7417.8元。关于交通费，原告受伤治疗确需支出，结合原告住院转院以及居住情况，酌情认定800元。关于精神损害抚慰金，根据伤残等级和事故责任，酌情认定1000元。综上，原告于中砚的损失，医疗费48758.63元、住院伙食补助费540元、营养费1800元、残疾赔偿金42329元、误工费12000元、护理费7417.8元、交通费800元、精神损害抚慰金1000元、法医鉴定费1600元，以上合计116245.43元。 对于以上损失，医疗费48758.63元、住院伙食补助费540元、营养费1800元，属于交强险医疗费用赔偿项目，已经超过赔偿限额，应由承保交强险的保险公司在交强险内赔偿10000元，超出限额的部分由被告刘庆磊赔偿。关于残疾赔偿金42329元、误工费12000元、护理费7417.8元、交通费800元、精神损害抚慰金1000元，属于交强险死亡伤残赔偿项目，不超过赔偿限额110000元，应由承保交强险的保险公司赔偿。被告华海保险临沂公司主张不承担鉴定费和诉讼费。依照《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，鉴定费属于确定损失支出的必要和合理费用，应当由保险公司承担。依照《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，除保险合同约定诉讼费由承保人承担的以外由保险公司承担，被告华海保险临沂公司没有提交证据证明由投保人承担。因此，一审法院对被告华海保险临沂公司的上述主张不予支持。 综上，一审法院对原告于中砚的部分诉讼请求予以支持。一审法院判决：一、被告华海财产保险股份有限公司临沂中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告于中砚损失75146.8元；二、被告刘庆磊于判决生效之日起十日内赔偿原告于中砚损失41098.63元；三、驳回原告于中砚其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已经减半收取1579元，财产保全申请费520元，由原告于中砚负担391元，被告刘庆磊负担604元，被告华海财产保险股份有限公司负担1104元。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对华海保险临沂公司上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。 关于误工费的认定问题。误工费是受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益。误工费属于具体损失，即受害人实际发生的损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”该条规定明确了误工费由误工时间和收入状况确定，而非以年龄为评判标准。年满60周岁的人仍可以创造社会价值、获取劳动报酬。本案中，于中砚事故发生时虽然年满69周岁，但并未丧失劳动能力，于中砚请求按照每天80元计算不超过农村居民无固定收入标准，一审法院按照法医鉴定的150日确定于中砚的误工费并无不当。上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。另，鉴定费和诉讼费系被上诉人因本次交通事故而产生的损失，属于赔偿的范围。 综上所述，华海财产保险股份有限公司临沂市中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3158元，由上诉人华海财产保险股份有限公司临沂市中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  邵泽毅 审判员  马 骏 审判员  李大军 二〇二〇年十一月十二日 书记员  牛坤益