上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0115刑初3105号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人邹某2，男，1984年1月6日生，汉族，户籍地湖北省公安县。辩护人沈亮，上海市锦天城律师事务所律师。被告人张1，女，1996年2月22日生，汉族，户籍地甘肃省西和县。辩护人姚茹，上海恒衍达律师事务所律师。被告人杨某2，女，1998年8月16日生，汉族，户籍地河南省漯河市。辩护人肖宇，上海市荣业律师事务所律师。被告人徐某某，男，1995年12月24日生，汉族，户籍地安徽省安庆市。辩护人程多才，北京市中闻(上海)律师事务所律师。辩护人房建亮，北京市中闻(上海)律师事务所律师。被告人葛某某，男，1992年10月24日生，汉族，户籍地江苏省丹阳市。辩护人周双虎，上海市荣业律师事务所律师。辩护人崔晓婷，上海市荣业律师事务所律师。被告人程某某，男，1993年4月4日生，汉族，户籍地山西省榆社县。辩护人傅建平，上海七方律师事务所律师。辩护人席绪军，上海七方律师事务所律师。被告人张某2，男，1992年1月4日生，汉族，户籍地吉林省梅河口市。辩护人卫俊杰，上海市希望律师事务所律师。辩护人傅聿文，上海市希望律师事务所律师。被告人王某2，男，1980年4月13日生，汉族，户籍地安徽省合肥市。辩护人陶胜英，北京炜衡(上海)律师事务所律师。被告人李3，男，1993年3月19日生，汉族，户籍地江西省石城县。辩护人丁莉，上海市临港律师事务所律师，系上海市浦东新区法律援助中心指派。被告人邹3，男，1993年1月8日生，汉族，户籍地湖北省公安县。辩护人杨志友，上海伟创律师事务所律师。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检张江刑诉〔2020〕2058号起诉书指控被告人邹某2、张1、杨某2、徐某某、葛某某、程某某、张某2、王某2、李3、邹3犯非法利用信息网络罪，于2020年7月27日向本院提起公诉。本院于2020年8月3日立案后，因发现有不宜适用简易程序审理的情形，依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员冯某出庭支持公诉，被告人邹某2、张1、杨某2、徐某某、葛某某、程某某、张某2、王某2、李3、邹3及辩护人沈亮、姚茹、肖宇、程多才、房建亮、周双虎、崔晓婷、傅建平、席绪军、卫俊杰、傅聿文、陶胜英、丁莉、杨志友到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2019年起，被告人邹某2在上海市浦东新区XX路XXX弄XX大厦602室的上海XX信息科技有限公司(以下简称XX公司)担任主管并经营代发短信业务，被告人张1、杨某2担任客服，被告人徐某某、葛某某、程某某、张某2、王某2、李3、邹3系公司销售员。2020年1月至3月，被告人邹某2、张1、杨某2、徐某某、葛某某、程某某、张某2、王某2、李3、邹3明知发送的营销类短信可能涉及诈骗，仍然向客户提供修改了关键词的模板，通过修改短信签名等内容，使带有违法犯罪内容的短信成功发送，从中牟利。其中，被告人张1、杨某2负责向所有客户提供模板、测试通道等，被告人徐某某、葛某某、程某某、张某2、王某2、李3、邹3负责联系客户并配合客服工作保证短信的顺利发送，最终导致接收到短信的多名被害人因短信内容受骗而遭受经济损失。经查，被告人徐某某发送诈骗短信90,000余条;被告人程某某发送诈骗短信32,000余条；被告人葛某某发送诈骗短信22,000余条；被告人王某2、张某2分别发送诈骗短信8,000余条；被告人李3、邹3分别发送诈骗短信3,000余条，XX公司共发送诈骗短信205,000余条。2020年3月24日，被告人邹某2、张1、杨某2、徐某某、葛某某、程某某、张某2、王某2、李3、邹3被公安机关抓获，到案后均如实供述了上述犯罪事实。案发后，公安机关扣押了作案工具机箱及手机等物。本院审理期间，被告人邹某2、张1、杨某2、徐某某、葛某某、程某某、张某2、王某2、李3、邹3均在亲友的帮助下退缴了违法所得。上述事实，被告人邹某2、张1、杨某2、徐某某、葛某某、程某某、张某2、王某2、李3、邹3在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证属实的营业执照复印件，证人潘某某、邹1、刘某、邓某某、喻某某、于某的证言笔录，辨认照片，相关短信业务客户服务协议、工作情况等书证，账目明细，被害人陈某、韩某某、崔某某、方某某、吴某某、杨某1、李某1、康某某、卜某1、高某、王某1、海某某、李某2、叶某、卜某2、和某某的陈述笔录，相关短信平台导出数据，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，接受证据清单、数据光盘内容、上海弘连网络科技有限公司计算机司法鉴定所司法鉴定意见书及情况说明，常住人口基本信息，公安机关出具的案发及抓获经过材料，被告人邹某2、张1、杨某2、徐某某、葛某某、程某某、张某2、王某2、李3、邹3的供述笔录及辨认的微信聊天记录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人邹某2作为XX公司直接负责的主管人员，被告人张1、杨某2、徐某某、葛某某、程某某、张某2、王某2、李3、邹3作为其他直接责任人员，共同利用信息网络为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息，情节严重，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一第一款第(三)项、第三十条、第三十一条、第二十五条第一款的规定，均已构成非法利用信息网络罪，分别应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。本案中，各名被告人积极参与犯罪行为，不宜区分主、从犯，但各名被告人的具体犯罪情节本院在量刑时酌情予以考虑。被告人邹某2、张1、杨某2、徐某某、葛某某、程某某、张某2、王某2、李3、邹3到案后能如实供述罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，均可以从轻处罚。结合退缴违法所得情况，对被告人邹某2、张1、杨某2、徐某某、葛某某、程某某、张某2、王某2、李3、邹3分别可以酌情从轻处罚。辩护人的相关辩护意见本院予以采纳。根据被告人的犯罪情节以及本案的社会危害性等，均不宜宣告缓刑，辩护人的相关辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，作案工具及退缴在案的违法所得均应予没收。被告人邹某2、张1、杨某2、徐某某、葛某某、程某某、张某2、王某2、李3、邹3的罚金依照《中华人民共和国刑法》第五十二条、第五十三条的规定缴纳。本院为维护社会公共秩序，判决如下：一、被告人邹某2犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑一年，罚金人民币五千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月24日起至2021年3月23日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)二、被告人张1犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑十个月，罚金人民币三千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月24日起至2021年1月23日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)三、被告人杨某2犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑十个月，罚金人民币三千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月24日起至2021年1月23日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)四、被告人徐某某犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑十个月，罚金人民币三千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月24日起至2021年1月23日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)五、被告人葛某某犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑八个月，罚金人民币二千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月24日起至2020年11月23日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)六、被告人程某某犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑八个月，罚金人民币三千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月24日起至2020年11月23日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)七、被告人张某2犯非法利用信息网络罪，判处拘役六个月，罚金人民币二千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月24日起至2020年9月23日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)八、被告人王某2犯非法利用信息网络罪，判处拘役六个月，罚金人民币二千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月24日起至2020年9月23日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)九、被告人李3犯非法利用信息网络罪，判处拘役五个月，罚金人民币二千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月24日起至2020年8月23日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)十、被告人邹3犯非法利用信息网络罪，判处拘役五个月，罚金人民币二千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月24日起至2020年8月23日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)十一、作案工具及退缴在案的违法所得予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  白艳利人民陪审员  董爱丽人民陪审员  顾玲玲二〇二〇年十一月二十三日书 记 员  周琴华附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的；（二）发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的；（三）为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第三十条公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。第三十一条单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。