四川省宝兴县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1827民初159号 原告：四川巴山建设有限公司，住所地成都市青羊区光华北三路********。 法定代表人：寇强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王建根，四川蜀坤律师事务所律师。 被告：钟志强，男，汉族，生于1974年10月19日，住四川省仁寿县。 原告四川巴山建设有限公司（以下简称巴山公司）与被告钟志强挂靠经营合同纠纷一案，本院于2020年5月11日立案后，依法适用普通程序于2020年10月26日依法公开开庭进行了审理。原告巴山公司的委托诉讼代理人王建根到庭参加诉讼，被告钟志强经公告送达传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告巴山公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告返还工程款1397480.48元；2、本案案件受理费由被告负担。事实与理由：2014年7月30日，原告巴山公司中标承建“宝兴县公安局业务技术用房、公安局交警大队业务技术用房、灵关二级消防站”。同年8月15日，巴山公司与宝兴县公安局就涉案工程签订《建设工程施工合同》。2015年10月20日，巴山公司与被告钟志强签订《项目承包经营责任合同书》。合同约定涉案工程由钟志强自主经营，自行组织施工班组，独立核算，其因工程所产生的债务自行负责等内容。前述合同签订后，涉案工程由钟志强自行投入资金、购买材料、租赁机械、雇请民工，全面履行合同项下的义务。2016年7月20日，涉案工程竣工验收合格，并交付宝兴县公安局使用。2018年9月29日，涉案工程经宝兴县审计局出具宝审投[2018]47号文件，工程结算总造价为14635329.00元。截止2017年1月，宝兴县公安局向巴山公司拨付工程进度款合计13677842.03元。期间，巴山公司通过拨付或借支等方式，向钟志强转账支付工程进度款13730764.44元，并承诺收款后，优先支付民工工资及材料等对外所有债务。但时至2018年3月，涉案工程因下欠民工工资、材料等款项，债权人陆续向宝兴县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁或向宝兴县人民法院提起诉讼。最终导致巴山公司垫付案款合计1344558.07元。据此，巴山公司与钟志强签订《项目承包经营责任合同书》后，由钟志强组织施工，钟志强系涉案工程实际施工人。巴山公司收到工程进度款后，已足额向钟志强支付。但钟志强收款后未结清对外债务，导致巴山公司垫付所有案款。所以，钟志强应当承担返还的义务。另，涉案工程钟志强应当缴纳的税费、管理费、尚不明确的其他债务等，巴山公司待明确后另案主张。综上，为维护自身合法权益，向人民法院起诉，请求人民法院支持诉讼请求。 被告钟志强在公告期满后，无正当理由未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩意见。 原告为支持其诉讼请求，提交了如下证据： 1、原被告身份信息，证明原被告主体适格； 2、中标通知书、建设工程施工合同，证明2014年7月30日，涉案工程由巴山公司中标承建，同年8月15日，宝兴县公安局与巴山公司就涉案工程签订施工合同的事实； 3、项目承包经营责任合同书，证明2015年10月20日，涉案工程由钟志强独立核算、自负盈亏，债务自行承担，双方签订责任书的事实，并约定了税费、管理费、证件使用等费用的承担等内容； 4、竣工验收报告，证明2016年7月20日，涉案工程竣工验收合格的事实； 5、四川省宝兴县审计局文件[2018]47号,证明2018年9月29日，涉案工程经审计，工程造价14635329.00元； 6、银行电子回单（15张），证明宝兴县公安局已向巴山公司拨付工程进度款13677842.03元； 7、银行电子回单及转款明细单（32张），证明巴山公司已向钟志强通过拨付或借支的方式支付工程款13730764.44元； 8、民事判决书、民事调解书、电子回单，证明通过诉讼程序确定巴山公司与钟志强就劳务费承担连带责任，以及涉案工程巴山公司垫付款项合计1344558.07元等事实。 被告钟志强未质证。 本院认为，原告提交的上述证据真实、合法，且与本案具有关联性，应予采信。 本院经审理认定事实如下：2014年7月19日，巴山公司中标宝兴县公安局业务技术用房、公安局交警大队业务技术用房、灵关二级消防站工程。同年8月15日，宝兴县公安局与巴山公司签订《建设工程施工合同》，合同中巴山公司委托代理人为钟志强。2015年10月20日，巴山公司与钟志强签订《项目承包经营责任合同书》，合同约定了由钟志强承包宝兴县公安局业务技术用房、公安局交警大队业务技术用房、灵关二级消防站工程施工，钟志强作为项目部承包负责人，自主经营，自行组织施工班组，实行独立核算，自负盈亏，自行承担工程中的大小质量事故，民事经济责任其债权、债务由钟志强自行负责，并承担该工程一切安全事故及经济赔偿等；项目部按规定向总公司缴纳企业管理费，视工程总造价而定交纳管理费的比例按合同总价的百分之1.5交纳，合同还对其他权利义务进行了约定。2016年7月20日，该工程验收合格并交付使用。2018年9月29日，宝兴县审计局出具宝审投[2018]47号文件，审定该工程于2015年8月20日开工，2016年7月20日完工并通过由宝兴县公安局组织的竣工验收，工程结算总造价14635329.00元。 另查明，宝兴县公安局通过宝兴县财政局财政零余额账户向巴山公司拨付工程款共计13502162.03元，通过宝兴县灵关镇人民政府向巴山公司转款175680.00元，共计13677842.03元。巴山公司通过公司账户、法定代表人寇强账户、财务人员薛莲账户向钟志强转款共计13730764.44元。 再查明，宝兴县公安局业务技术用房、公安局交警大队业务技术用房、灵关二级消防站工程中经法院民事调解书、生效民事判决书确认的人工费、材料费等债务共1076830.05元，巴山公司共计支付了947342.30元。 本院认为，本案为挂靠合同纠纷。原、被告之间签订的《项目承包经营责任合同书》约定由被告钟志强独立核算、自主经营、自负盈亏，并向原告交纳一定管理费。原、被告双方之间签订的合同实为被告钟志强借用原告方取得的建筑施工企业资质承建工程，被告钟志强并非原告公司员工，双方不存在劳动关系，原告巴山公司不参与工程投资、实际施工、未获取工程利益，工程由钟志强投资、管理并获取利益，双方之间的关系实为挂靠经营合同关系。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”，原、被告签订的《项目承包经营责任合同书》属无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补给。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，被告钟志强履行了巴山公司与宝兴县公安局签订的《建设工程施工合同》，工程竣工验收质量合格，按照约定结算的工程款应由实际施工人钟志强享有，巴山公司没有进行具体的建设施工，在施工过程中产生的人工、材料等费用亦应由钟志强承担，故巴山公司要求钟志强返还垫付款项的合理部分，本院应予支持。根据本院查明的事实，宝兴县公安局共计向巴山公司支付13677842.03元，巴山公司支付钟志强13730764.44元，巴山公司垫付金额为947342.30元，故钟志强应支付巴山公司1000264.71元。 综上，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告钟志强于本判决生效之日起十五日内支付原告四川巴山建设有限公司1000264.71元； 二、驳回原告四川巴山建设有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17377.00元，由被告钟志强负担12438.00元，由原告四川巴山建设有限公司负担4939.00元。 如不服本判决，可以在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。 审 判 长  刘 兴 审 判 员  王**宇 人民陪审员  植雪莲 二〇二〇年十一月九日 书 记 员  王启民