福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终5436号 上诉人（原审原告）：杜成清，男，1959年4月29日出生，汉族，住福建省石狮市。 委托诉讼代理人：饶俊旺，福建奥通律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：石狮市狮城保安服务有限公司，住所地福建省石狮市宝盖镇光明路**保安大厦。 法定代表人：蔡海轮，该公司经理。 委托诉讼代理人：解晓非，福建康泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高莺歌，福建康泽律师事务所律师。 上诉人杜成清因与被上诉人石狮市狮城保安服务有限公司（下称狮城保安公司）劳动争议一案，不服福建省石狮市人民法院（2020）闽0581民初3290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 杜成清上诉请求：1.撤销一审判决第二项；2.改判狮城保安公司应支付杜成清从2020年6月至本案判决生效确认双方劳动关系解除之日止的工资；3.改判狮城保安公司应赔偿杜成清解除劳动合同的经济补偿金33312元（12个月×2776元）；4.改判狮城保安公司应支付不与杜成清订立无固定期限劳动合同而应支付的二倍工资（从2009年1月计至本案判决生效确认双方劳动关系解除之日止，暂计至起诉时为：138个月×2776元＝383088元）；5.判令狮城保安公司承担本案诉讼费。 事实和理由：一、关于狮城保安公司尚欠杜成清工资的问题。杜成清在一审诉讼中，变更诉讼请求为狮城保安公司应支付给杜成清2020年4月至劳动关系解除之日止的工资。一审诉讼中，狮城保安公司承认尚欠杜成清2020年4月至5月的工资，并在一审诉讼中已经支付，但是2020年6月起至本案判决生效确认劳动关系解除，尚未支付。二、关于狮城保安公司应支付杜成清经济补偿金的问题。狮城保安公司作为用人单位，存在违反《中华人民共和国劳动合同法》（下称《劳动合同法》）第三十八条第二、三项规定，拖欠杜成清的工资，没有为杜成清缴纳社会保险费，杜成清有权单方解除劳动合同。狮城保安公司还应依《劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，赔偿杜成清解除劳动合同的经济补偿金33312元（12个月×2776元）。三、狮城保安公司应支付其不与杜成清订立无固定期限劳动合同而应支付的二倍工资。狮城保安公司在2009年1月之后未与杜成清订立无固定期限劳动合同，因无固定期限劳动合同是没有截止日期，在无固定期限劳动合同没有解除之前，主张双倍工资不受期限限制，故不存在超过一年仲裁时效问题。一审对此认定有误，应予纠正。 狮城保安公司辩称，一、自杜成清于2020年5月8日擅自离职之日起，双方用工关系就已实际解除，其要求支付自2020年6月至判决确认双方劳动关系解除之日止的工资没有事实和法律依据，应予驳回。二、杜成清的第三项上诉请求已超出一审请求范围，也应予驳回。狮城保安公司不存在未足额支付劳动报酬的情形，该项请求毫无事实依据。三、杜成清在入职时，狮城保安公司即与其签订《保安劳务合同书》，双方自始至终都有订立书面合同。即使没有签订，杜成添请求支付双倍工资已超过仲裁时效，应不予支持。 杜成清向一审法院起诉请求：1.即日起解除杜成清与狮城保安公司的事实劳动关系；2.狮城保安公司应支付杜成清2020年4月份至与劳动关系解除之日止的工资；3.狮城保安公司应赔偿杜成清因违反《劳动合同法》第八十七条的规定与杜成清终止劳动合同而应赔偿杜成清66624元（12个月×2776元×2倍）；4.狮城保安公司应支付其不与杜成清订立劳动合同而应支付的双倍工资（从2013年1月起计至2020年5月计148个月，每月2776元，共410848元）。 一审法院认定事实：杜成清受雇于狮城保安公司，狮城保安公司为杜成清缴纳2010年7月至2019年10月份的工伤保险费。杜成清个人缴纳城镇居民基本医疗保险费的时间为2018年、2019年、2020年1月，缴纳单位是湖滨街道。杜成清因与狮城保安公司产生纠纷，杜成清于2020年6月10日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于当日作出《不予受理通知书》，杜成清不服该通知书，于2020年6月19日诉至法院。庭审中，杜成清与狮城保安公司共同确认杜成清2020年4月份及5月1日到7日的工资已经足额发放完毕。 一审法院认为，一、关于入职，杜成清与狮城保安公司均确认杜成清的入职时间为2006年7月3日，予以确认。用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。因该司法解释并未将劳动者达到法定退休年龄作为认定用人单位与劳动者是劳动关系还是劳务关系的条件，且杜成清入职时未超过法定退休年龄，其并未依法享受养老保险待遇或领取退休金，不应简单地以其超过法定退休年龄为由，即认定其与狮城保安公司之间建立的系劳务关系，且其工作均接受狮城保安公司的安排、管理并工作，故其与狮城保安公司之间属于劳动合同关系，双方之间的争议应按劳动争议的性质予以认定。二、关于离职时间及违法解除劳动关系，杜成清、狮城保安公司均确认杜成清于2020年5月8日开始未在公司上班，杜成清主张是狮城保安公司违法解除双方之间的劳动关系，所以于2020年5月8日开始未到公司上班，但未提供证据证明是狮城保安公司的违法解除行为所导致，狮城保安公司也不予认可并要求杜成清继续上班，杜成清当庭表示不同意，可见双方之间的劳动合同关系已经无法履行，因杜成清于2020年5月8日已实际离职，故杜成清主张解除与狮城保安公司之间事实劳动关系的诉请，予以支持。因狮城保安公司拖欠杜成清的工资已经在诉讼过程中支付完毕及无证据证明存在违法解除的情形，故杜成清主张的2020年4月份至与劳动关系解除之日止的工资及违法解除劳动合同的双倍赔偿金，依法不予支持。杜成清的入职时间为2006年7月3日，《保安劳务合同书》第十三条第二项明确合同到期后，双方一致同意延长的，合同的各项条款在延聘期内继续有限。杜成清的劳动合同期满后，双方虽未继续签订书面劳动合同同意延长，但杜成清仍在狮城保安公司工作，狮城保安公司未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。用人单位向劳动者支付未订立书面劳动合同二倍工资的最长期限为11个月，期间系自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，若用人单位自用工之日起满一年仍未与劳动者订立书面劳动合同，则视为满一年的当日已订立无固定期限劳动合同。杜成清的合同期限于2007年7月2日届满，《劳动合同法》2008年1月1日施行，法定签订书面劳动合同的时间为2008年2月1日前，但双方并未签订书面劳动合同，视为双方之间于2009年1月1日起视为订立无固定期限劳动合同，其最迟应当在2010年1月1日前主张未订立书面劳动合同的另一倍工资，但杜成清未在一年内主张，其诉请的双倍工资，依法不予支持。杜成清主张因上班原因导致突发疾病的医疗费4050元应当由狮城保安公司支付，但未提供证据证明其所受伤害为工伤，对该诉请，不予支持。 一审法院判决：一、解除杜成清与狮城保安公司的事实劳动关系；二、驳回杜成清的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由杜成清负担3元、狮城保安公司负担2元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，一、一审中，双方已确认杜成清自2020年5月8日起未到狮城保安公司上班。杜成清主张狮城保安公司违法解除劳动关系，对此但未提供证据证明证实，该主张不予采信。狮城保安公司拖欠杜成清的部分工资已经在一审中支付完毕，双方的劳动关系于2020年5月8日起解除，故杜成清要求狮城保安公司支付2020年6月至双方劳动关系解除之日止的工资，缺乏事实依据，不予采信。二、杜成清在一审中，以狮城保安公司违法解除合同为由请求判令狮城保安公司支付相应的经济赔偿金，但其在上诉中又提出，狮城保安公司未为其缴纳社保费用而应支付经济补偿金，该请求与一审并不一致，已超出了一审诉讼请求范围，本院对此不作处理。三、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。双方劳动合同于2007年7月2日届满，后未再续签。《劳动合同法》自2008年1月1日施行，就本案而言，双方自2009年1月1日起应订立无固定期限劳动合同，杜成清应于2010年1月1日就未订立书面劳动合同的另一倍工资主张权利，但杜成清并未在法定期限内提起，故一审认定杜成清该项主张已超过仲裁时效也无不当。 综上所述，杜成清的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由杜成清负担。 本判决为终审判决。 审判长  贺张翡 审判员  陈志杰 审判员  郑程辉 二〇二〇年十一月二十五日 书记员  苏水福 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。