广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0115民初8114号原告：湛江创宇文化传播有限公司，住所地湛江开发区海滨大道中**江南世家********商铺，统一社会信用代码91440800304104351U。法定代表人：李真强，该公司执行董事。委托代理人：黄熙程，广东一粤律师事务所律师。被告：广州百万葵园生态发展有限公司，住所地广州，住所地广州市南沙区万顷沙镇（新垦）十五涌**工业区用代码914401157349367729。法定代表人：柳劲松。原告湛江创宇文化传播有限公司（以下简称创宇文化公司）与被告广州百万葵园生态发展有限公司（以下简称百万葵园公司）合同纠纷一案，本院于2020年9月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告创宇文化公司委托代理人黄熙程到庭参加诉讼，被告百万葵园公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告创宇文化公司向本院提出诉讼请求：1.被告百万葵园公司向原告创宇文化公司赔偿设备损失800000元；2.被告百万葵园公司向原告创宇文化公司退还入驻保证金50000元；3.被告百万葵园公司向原告创宇文化公司支付2020年3月21日至2020年5月7日拖欠的收益款37333元；4.被告百万葵园公司向原告创宇文化公司支付可得利益损失155553元；5.被告百万葵园公司承担本案诉讼费用。庭审中，原告创宇文化公司表示如果法院认为涉案2份合同尚未发生解除合同的效力，则其要求解除《商家入驻协议》《营收承包协议书》。事实和理由：2019年5月30日，原告与被告就经营飞行影院项目签订《商家入驻协议》，协议约定：原告须支付本项目总投资额80万元（即投入价值80万元的游乐设备）和入驻保证金5万元；营业收入由被告统一收取，被告收取营业额的30%作为场地使用费，乙方收取营业额的70%;被告每月15日前向原告支付上月所得分成费用，合同期限自2019年7月1日至2024年6月30日；合同期内，被告不得再与第三方在景区内建设运营与飞行影院相同的项目。然而，当原告的飞行影院建成并准备投入运营时，被告却违反合同约定与卡卡动漫公司合作在原告项目对面建设运营了相同的项目。原告随即要求被告叫停该项目，但被告却一直没有停止。此外，原告的飞行影院开业后被告也从未按合同约定的时间向原告支付收益款，严重损害了原告的合法利益。在被告严重违反约定的情形下，被告却利用其优势地位要求改变合作方式。双方于2019年12月26日就飞行影院项目签订《营收承包协议书》，协议约定由被告按年度承包上述项目，合作期限自2020年1月1日至2020年12月31日（实际上缩短了三年零六个月的合作时间）,合作费用（原告可得利益）为280000元/年，被告每月15日前向原告支付上月固定营收费用23333元。然而，协议签订后，被告不仅没有按照约定向原告支付收益款，反而在2020年4月28日以新冠××疫情为借口发函给原告擅自解除双方签订的《营收承包协议书》。原告收到解约函后立即回复不同意解约，但是被告却一意孤行，坚持解除该协议。自原被告双方达成合作以后，被告从未按照约定履行其义务；在原告一再忍让的情况下，被告仍无视原告方的利益，得寸进尺，直至单方面解除合同。被告这种毫无诚信的行为给原告造成了巨大的经济损失。为维护自身权益，原告创宇文化公司诉至法院。原告创宇文化公司提交证据：1.商家入驻协议；2.转账记录；3.原告法定代表人李真强与被告总经理的微信截图、照片；4.飞行影院商管群微信截图；5.营收承包协议书；6.飞行影院商管群微信截图、原告法定代表人与被告公司的领导的微信聊天记录；7.飞行影院营收承包协议解约函；8.回复函；9.飞行影院营收承包协议解约函回函；10.微信主页三页；11.微信转账记录；12.网上银行电子回单。被告百万葵园公司未答辩亦未提供证据。经审理查明：2019年5月30日，百万葵园公司（甲方）与创宇文化公司（乙方）签订《商家入驻协议》（合同编号：BWKY-SJRZ-20190525）。合同主要内容约定：一、根据景区规划，甲方通过对乙方品牌与实力的审核，同意乙方入驻广州百万葵园景区经营飞行影院项目。二、合同期限为5年，自2019年7月1日至2024年6月30日。三、甲方提供场地、相关公共设施和能源的使用权，乙方提供场地装修及相关产品及配套设备设施，甲方按乙方的销售额收取相关场地（柜台）使用费用，乙方自负盈亏的经营方式。四、本协议经甲乙双方签订生效后2个工作日内，乙方须支付本项目总投资额80万元，本项目的入驻保证金为5万元。五、双方同意，由乙方派遣员工经营的情况下，甲方收取乙方营业额的30%作为相关场地（柜台）的使用费，税费由甲方承担；乙方分成营业额70%，税费由乙方承担，并需提供发票给甲方；项目经营中的能耗费用由乙方独资承担。六、结算方式为甲方每月15日前支付乙方上月所得分成费用，月结对账日为每月最后一个工作日。七、甲方的权利和义务：甲方为乙方提供统一收银，统一开具发票服务；等等。八、乙方的权利和义务：合同期内，甲方不得再与其他合作方在景区内建设运营与飞行影院相同的项目；等等。九、乙方每月保底营业额为10000元；合同期限内，如乙方连续三个月未达到双方所约定的保底营业额，甲方有权解除合同，并退还乙方所支付保证金。十、在本协议履行中发生争议，首先协商解决，协商不成，任何一方均可以向广州仲裁委员会申请仲裁。2019年5月30日，创宇文化公司法定代表人李真强通过中国农业银行向百万葵园公司转账3万元，交易用途备注为飞行影院押金；2019年6月6日，创宇文化公司法定代表人李真强通过中国农业银行向百万葵园公司转账2万元；上述款项合计5万元，创宇文化公司主张是支付《商家入驻协议》约定的入驻保证金。2019年9月至2020年1月间，百万葵园公司分多次向创宇文化公司法定代表人李真强支付7月飞行影院服务费1041.91元、8月飞行影院服务费6151.13元、9月飞行影院服务费926.8元、10月飞行影院服务费4930.94元、11月飞行影院服务费3442.44元、12月飞行影院服务费2081.31元。2019年12月26日，百万葵园公司（甲方）与创宇文化公司（乙方）签订《营收承包协议书》。合同主要内容约定：一、乙方将2019年5月份入住百万葵园景区的飞行影院游乐项目营收给予甲方包年合作。二、合作期限为2020年1月1日至2020年12月31日。三、合作费用为280000元/年，支付方式为按月分期支付，在每月15日前支付上月固定营收费用23333元/月，每月乙方须在甲方付款前提供合法的等额发票，否则付款时间顺延。四、甲方的权利和义务：甲方按时支付乙方合同约定的每月固定营收费用，以保障乙方收入稳定；甲乙双方于2019年5月签订的商家入驻协议里面相关条款如常执行；等等。五、乙方的权利和义务：乙方确保飞行影院游乐项目安全正常使用；乙方保证经营的项目运作服务人员数量，所雇工作人员工资、后勤保障等相关费用及工作人员人身安全由乙方负全责；乙方在承包期间设备如有损坏全部维修费由乙方来承担，如设备停运需要提前报备甲方，停运期间甲方无需支付经营费用，按项目760元/天扣减；项目经营期间所产生的水费、电费等能耗费用由乙方自行承担，乙方须每月按实际使用度额向甲方支付该费用，乙方不得拖欠；等等。六、如合作期间，甲方发现乙方不具备运营能力、运营资格和运营人员的，甲方有权向乙方发出书面告知函要求整改，乙方未能整改或者整改后仍不能达到经营要求的，甲方有权单方面解除所有合作合同且不做任何经济补偿。七、如果甲方认为乙方项目不受游客欢迎或无运营能力，甲方可提前提出终止承包，次月生效。八、若出现甲方超过最后结清账款日的1个月以上未能结清账款，在此期间乙方有权暂定服务直至甲方向乙方结清款项。九、在承包期间，甲乙双方不得随意终止合同，如有违约者应支付对方二个月承包应收费用作为违约金。十、本合同履行过程中发生的纠纷，由双方协商解决，协商不成，可向甲方所在地人民法院起诉。2020年3月19日，百万葵园公司的员工（昵称“时路”）通过微信群“5：飞行影院商管群”向创宇文化公司法定代表人李真强发送信息“百万葵园复工通知致各百万葵园商铺合作商家：为认真贯彻习**总书记重要讲话精神，按照党中央、国务院部署，统筹推进疫情……统筹制定分类分批复工复产。现就此事宜通知各百万葵园商铺合作商家在严格落实疫情防控各项措施的前期下，于3月21日起全面复工恢复运营”。随后，创宇文化公司法定代表人李真强在微信群中回复“好”，并询问“我飞碟影院21号可复工了？”百万葵园公司的员工（昵称“时路”）回复“可以”。2020年3月24日，创宇文化公司法定代表人李真强在微信群“5：飞行影院商管群”中发表消息“百万葵园的各位领导，我飞碟飞行影院自去12月份和你们签包月包年经营合同，自2020年1月1日开始经营，到1月25日疫情防控停业，直至3月21日通知复业，其中疫情期间你们说先不按月付款等公园开放再回复，我们理解也同意了，但你们不视合同规定，不理会我们多次催促，直至3月24日还不给结1月份的款，现在又想私自废除合同，你们有没为我们商考虑一下”。2020年4月28日，百万葵园公司向创宇文化公司发出《飞行影院营收承包协议解约函》，载明“百万葵园公司与创宇文化公司于2019年12月26日签订的飞行影院游乐项目营收承包协议书，因新冠××疫情影响我司在2020年1月24日接政府部门通知闭园。2020年3月21日我司根据国务院应对新型冠状病毒感染××疫情联防联控机制引发《关于切实加强疫情科学防控，有序做好企业复工复产工作的通知》……于3月21日起逐步复工复产恢复运营。2020年4月17日接政府部门通知：旅游景区只开放室外区域，室内场所暂不开放，接待游客量不得超过核定最大承载量的30%。……在协议履行过程中因国家政策等客观原因导致合同无法继续履行，现我司正式通知贵司自2020年4月17日起解除上述《营收承包协议书》，甲、乙双方互不负违约责任。”2020年4月29日，创宇文化公司向百万葵园公司发出《回复函》，载明“贵司解约函已收阅，我司决定不同意解约，由于疫情整个旅游业都受到了影响，但很快会恢复正常，贵司不能以此为借口终止合同。关于国家通知闭园和暂不开放室内游乐设备的时间内，贵司不支付承包费用，我司表示理解，但疫情过后可以经营时，合约必须延期补回疫情期间飞碟停业的时间。”2020年4月30日，百万葵园公司向创宇文化公司发出《飞行影院营收承包协议解约函回函》，载明“因疫情何时结束无法确定，双方继续等待疫情结束后再合作已经处于不确定状态，属于情势变更，也违背了双方合作的基础和初衷，无法实现双方合作的目的。据此特作如下回复：本公司坚持解除双方签订的《营收承包协议》，即双方解除的日期为2020年4月17日。”另查明，创宇文化公司确认百万葵园公司已支付2020年1月份的承包费23333元。2020年11月17日，本院作出(2020)粤0115民初8114号民事裁定，裁定：驳回原告湛江创宇文化传播有限公司要求解除《商家入驻协议》和要求被告广州百万葵园生态发展有限公司赔偿设备损失800000元、退还入驻保证金50000元的起诉。以上事实，有原告提交的前述证据以及相关陈述附卷为据。本院认为，本案为合同纠纷。百万葵园公司经本院合法传唤，无正当理由不到庭，应视为放弃相关诉讼权利。本院对创宇文化公司提交的证据予以采信。对本案的争议，本院评析如下：一、关于解除《营收承包协议书》。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十六条规定，“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”百万葵园公司以情势变更为由向创宇文化公司发出《飞行影院营收承包协议解约函》，但创宇文化公司明确回函“不同意解约”，并表示“国家通知闭园和暂不开放室内游乐设备的时间内，贵司不支付承包费用可以理解”，可在“疫情过后延期补回疫情期间飞碟停业的时间”。本院认为，创宇文化公司提出的方案合情合理，继续履行合同对百万葵园公司而言不会明显不公平，故百万葵园公司发函解除合同的行为并不发生解除合同的法律效力。《中华人民共和国合同法》第九十四条第二、四项规定，“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。本案中，在创宇文化公司要求继续履行合同的情况下，百万葵园公司通过连续发出《飞行影院营收承包协议解约函》《飞行影院营收承包协议解约函回函》的形式明确要求解除合同，其以自己的行为表明不履行主要债务，且在复工后百万葵园公司已经连续多个月未支付承包费，构成根本违约。现创宇文化公司诉请要求解除《营收承包协议书》，具有事实和法律依据，本院予以支持。”在百万葵园公司坚持解除合同的情况下，创宇文化公司主张以其停止经营的时间（2020年5月7日）作为其同意解除《营收承包协议书》的时间，本院予以支持。二、关于解除合同的后果。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”庭审中，创宇文化公司主张其从2020年3月21日开始复工并实际经营至2020年5月7日，百万葵园公司未出庭提出异议，本院予以确认。现创宇文化公司诉请要求百万葵园公司支付2020年3月21日至2020年5月7日拖欠的收益款37332.8元（23333元/月÷30天×48天），具有事实和法律依据，本院予以支持。对超过37332.8元部分，缺乏依据，本院不予支持。《营收承包协议书》约定，“在承包期间，甲乙双方不得随意终止合同，如有违约者应支付对方二个月承包应收费用作为违约金。”可见，双方在订立合同时已经对解除合同的赔偿问题作出了安排。现由于百万葵园公司单方违约的行为导致合同解除，应依照《营收承包协议书》约定赔偿二个月承包应收费用46666元（23333元/月×2月）。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本院认为，可得利益损失是指纯利润损失，并不包括经营成本，即为取得该利益所支付的费用（包括员工工资、水电费、维修保养费等）。现创宇文化公司并未举证其实际损失，只是主张可得利益损失为155553元，其计算方法并未扣减相应的经营成本，对超过46666元部分本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第二、四项、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第二款、第一百五十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告湛江创宇文化传播有限公司与被告广州百万葵园生态发展有限公司2019年12月26日签订的《营收承包协议书》于2020年5月7日解除；二、被告广州百万葵园生态发展有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向原告湛江创宇文化传播有限公司支付2020年3月21日至2020年5月7日的收益款37332.8元；三、被告广州百万葵园生态发展有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向原告湛江创宇文化传播有限公司赔偿损失46666元；四、驳回原告湛江创宇文化传播有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2078元，由原告湛江创宇文化传播有限公司负担1173元，由被告广州百万葵园生态发展有限公司负担905元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  黄志伟二〇二〇年十一月十八日法官助理邓凯锋书记员麦桂仪