四川省犍为县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1123民初1824号 原告：徐元书，男，生于1974年1月10日，汉族，农民，住四川省犍为县。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：潘福文，犍为县玉津法律服务所法律工作者。 被告：犍为县桫椤湖旅游开发有限公司，住所地四川省犍为县同兴乡永红村。 诉讼代表人：乐山华威清算事务所有限公司，系犍为县桫椤湖旅游开发有限公司管理人。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：李建强，男，汉族，生于1970年6月20日。 原告徐元书与被告犍为县桫椤湖旅游开发有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月26日立案受理，于2020年9月21日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐元书的委托诉讼代理人潘福文、被告桫椤湖旅游开发公司诉讼代表人乐山华威清算事务所有限公司的委托诉讼代理人李建强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐元书向本院提出诉讼请求：判决被告给付解除劳动合同关系的经济补偿金2.4万元（2012年2月至2020年5月，3,000元/年×8年）。事实和理由：原告系被告犍为县桫椤湖旅游开发有限公司保安，从2012年2月起一直在该单位从事保安工作，2019年该公司被犍为县新万兴担保公司申请破产，破产清算期间，原告仍留在公司做看护工作至今。2019年3月28日，该公司管理人又与原告签订劳动合同至公司清算完结。2020年5月20日，该公司与原告解除劳务关系，仍留原告在公司继续看守，月工资3,000元。为了维护原告的合法权益，原告要求管理人支付原告连续工作八年的解除劳动合同经济补偿金2.4万元未遂。根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，原告于2020年6月17日向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委不予受理并于8月12日发出通知。现请求人民法院判决被告犍为县桫椤湖旅游开发有限公司管理人优先支付原告解除劳动合同的经济补偿金2.4万元。 被告犍为县桫椤湖旅游开发有限公司辩称，一、犍为县桫椤湖旅游开发有限公司破产情况。犍为县人民法院于2018年8月7日作出（2018）川1123破申1号裁定书，裁定受理申请人犍为新万兴农业融资担保有限公司对被申请人犍为县桫椤湖旅游开发有限公司破产清算一案。2018年8月10日犍为县人民法院作出（2018）川1123破1号决定书，制定乐山华威清算事务所有限公司担任犍为县桫椤湖旅游开发有限公司管理人。2019年10月22日作出（2018）川1123破1号裁定书，裁定宣告犍为县桫椤湖旅游开发有限公司破产。管理人在接管犍为县桫椤湖旅游开发有限公司过程中了解到，2016年1月犍为县桫椤湖旅游开发有限公司、四川蜀南茉莉香都农业发展有限公司（犍为县桫椤湖旅游开发有限公司法定代表人陈再平为该公司实际控制人）作为甲方与犍为县圣宇旅游发展有限公司签订《资产和经营权租赁合同》，将甲方两公司位于犍为县××镇××村××组即“茉莉香都”的资产及经营权租赁给犍为圣宇旅游发展有限公司经营使用。据犍为县桫椤湖旅游开发有限公司法定代表人陈再平陈述，公司租赁后，将财务资料、人事档案等文书搁置在“茉莉香都”大厅二楼，即未交接给承租人，也未指定专人管理。基于以上原因，管理人在履职过程中未接管犍为县桫椤湖旅游开发有限公司印章、文书、账簿、人事档案等资料。虽多次要求犍为县桫椤湖旅游开发有限公司法定代表人陈再平向管理人提供办公室、财务人员联系方式，陈再平也未提供。因犍为县桫椤湖旅游开发有限公司未向审计、评估机构提供符合审计、评估基本条件的财产清单、财务账簿、合同文书、职工花名册、职工工资表、债权债务清册且陈再平又是极不配合审计、评估机构工作。管理人委托的审计机构最终审计结论为“无法发表意见”，评估机构根据相关法律文书及资产现状，对犍为县桫椤湖旅游开发有限公司资产进行了评估。犍为县桫椤湖旅游开发有限公司资产变现价值为1950000.00元。经犍为县桫椤湖旅游开发有限公司债权人会议核查并报经犍为县人民法院裁定确认的犍为县桫椤湖旅游开发有限公司债权金额为19924573.37元。二、职工债权调查情况。依据企业破产法的规定，职工债权无需职工申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。为核实并确认犍为县桫椤湖旅游开发有限公司在册职工人数、是否存在欠薪等具体情况，管理人向犍为县桫椤湖旅游开发有限公司股东发送了移交账册等资料的通知，并对犍为县桫椤湖旅游开发有限公司法定代表人陈再平作了笔录，并至犍为县公积金中心、社保中心、劳动争议仲裁委员会进行调查。经管理人调查，2016年1月，犍为县桫椤湖旅游开发有限公司将位于清溪镇沉犀村资产及经营权出租给他人使用经验，并由承租人支付犍为县桫椤湖旅游开发有限公司拖欠的员工工资。2019年9月19日，管理人将职工债权调查情况公示于犍为县桫椤湖旅游开发有限公司原经营场所，并告知“职工”异议情形下救济途径。三、原告诉求不符合法律规定。1.原告职工身份存疑。因犍为县桫椤湖旅游开发有限公司未向管理人移交职工花名册等文书，管理人走访犍为县住房公积金中心、社保中心、劳动仲裁院也未查到原告具有犍为县桫椤湖旅游开发有限公司职工身份的任何信息。即便原告能证明其犍为县桫椤湖旅游开发有限公司职工，根据《劳动争议调解仲裁法》第27条的规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。原告从2016年起即在圣宇公司工作，时至今日，其诉求早已过了法律保护期。2.原告主张2016年1月至2020年5月经济补偿金于法不符、于法无据。据管理人了解，犍为县桫椤湖旅游开发有限公司于2016年1月将资产和经营权租赁给圣宇公司后，原告一直在圣宇工资工作直至管理人接管犍为县桫椤湖旅游开发有限公司财产。2019年3月28日，管理人与原告签订《劳务合同》。犍为县桫椤湖旅游开发有限公司拍卖成功移交买受人后，管理人于2020年5月20日，按《劳务合同》约定解除双方签订的《劳务合同》。即便原告要主张2016年1月至2019年3月的经济补偿金，其应该向圣宇公司主张。因管理人与原告签订的是劳务合同而非劳动合同，主张劳务合同期间的经济补偿金于法无据。综上，原告的诉讼请求是没有事实和法律依据的，依法不应得到支持，请人民法院依法查清事实后予以判决。 经审理查明：2012年2月，徐元书进入犍为县桫椤湖旅游开发有限公司，在该公司位于犍为县××镇××村的“蜀南茉莉香都度假村”从事保安工作。犍为县桫椤湖旅游开发有限公司与徐元书未订立书面劳动合同。2016年1月10日，犍为县桫椤湖旅游开发有限公司与犍为圣宇旅游发展有限公司签订《资产和经营权租赁合同》，约定由犍为圣宇旅游发展有限公司租赁犍为县桫椤湖旅游开发有限公司所有的“茉莉香都”所有地面建筑、设备、设施等及利用“茉莉香都”所取得的各项经营权，租赁期限自2016年2月1日起至2021年1月31日止。2018年8月7日，犍为县人民法院作出（2018）川1123破申1号民事裁定书，裁定受理犍为新万兴农业融资担保有限公司对犍为县桫椤湖旅游开发有限公司的破产清算申请。2018年8月10日，犍为县人民法院作出（2018）川1123破1号决定书，指定乐山华威清算事务所有限公司担任犍为县桫椤湖旅游开发有限公司管理人。2019年3月28日，犍为县桫椤湖旅游开发有限公司管理人与徐元书签订《劳务合同》，约定徐元书在“茉莉香都”对犍为县桫椤湖旅游开发有限公司管理人移交管理的资产实行24小时看守等工作内容，劳务报酬为3000元／月。2019年10月22日，犍为县人民法院作出（2018）川1123破1号民事裁定书，裁定宣告犍为县桫椤湖旅游开发有限公司破产。2020年5月20日，犍为县桫椤湖旅游开发有限公司管理人向徐元书出具《解除劳务合同通知书》，正式解除双方于2019年3月28日签订的《劳务合同》。 原告徐元书向犍为县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决确认其与被告犍为县桫椤湖旅游开发有限公司存在劳动关系并要求该公司给付经济补偿金24，000元。犍为县劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月12日作出犍劳人仲不字（2020）35号不予受理通知书，决定不予受理。原告徐元书不服不予受理决定，于2020年8月26日向本院起诉。 上述事实有原告身份证复印件、犍劳人仲不字（2020）35号不予受理通知书、犍为县桫椤湖旅游开发有限公司工资确认表、犍为县桫椤湖旅游开发有限公司通讯录、蜀南茉莉香都2014年国庆值班表、犍为县××镇××村村民委员会证明、犍为县同兴乡艾村村民委员会证明、《劳务合同》、《解除劳务合同通知书》、《资产和经营权租赁合同》、（2018）川1123破申1号民事裁定书、（2018）川1123破1号决定书、（2018）川1123破1号民事裁定书，以及原、被告在庭审中的陈述等证据为证。 本院认为，用人单位与劳动者存在劳动关系是支付经济补偿的基础，本案争议的焦点一是徐元书与犍为县桫椤湖旅游开发有限公司是否存在劳动关系。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，徐元书与犍为县桫椤湖旅游开发有限公司虽签未订书面劳动合同，但徐元书持续、稳定地在“蜀南茉莉香都度假村”从事保安工作，该工作属于犍为县桫椤湖旅游开发有限公司经营业务的组成部分，并接受犍为县桫椤湖旅游开发有限公司管理，因此双方当事人之间存在劳动关系。被告犍为县桫椤湖旅游开发有限公司认为双方不存在劳动关系，但所提供证据不足以证明其主张，应承担举证不利的后果。关于劳动关系期间问题，根据庭审查明的实施，可以确认双方当事人之间自2012年2月建立劳动关系，但在2016年1月10日，徐元书所工作的“蜀南茉莉香都度假村”被整体租赁给犍为圣宇旅游发展有限公司，徐元书并未提供证据证明在此之后其仍然是由犍为县桫椤湖旅游开发有限公司管理并支付工资，故本院认定徐元书与犍为县桫椤湖旅游开发有限公司于2012年2月至2016年1月期间存在劳动关系。至于2019年3月28日至2020年5月20日，徐元书虽仍然在“蜀南茉莉香都度假村”从事看守工作，但其与犍为县桫椤湖旅游开发有限公司管理人之间签订的是劳务合同，双方之间系劳务关系，徐元书与犍为县桫椤湖旅游开发有限公司在此期间并不存在劳动关系。 本案争议的焦点二是犍为县桫椤湖旅游开发有限公司是否应支付徐元书经济补偿金。徐元书于2016年1月10日后未为犍为县桫椤湖旅游开发有限公司提供劳动，双方的劳动关系已实际解除，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”；第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的”；第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，犍为县桫椤湖旅游开发有限公司“蜀南茉莉香都度假村”经营状况发生重大变化，导致与徐元书的劳动关系无法继续履行，徐元书不存在过错，符合应当支付经济补偿金的情形，犍为县桫椤湖旅游开发有限公司应当支付徐元书经济补偿金。双方当事人均未提供充分的证据证明徐元书的月平均工资，故徐元书的经济补偿金计算标准应按2015年统筹地区职工月平均工资3,817.08元/月计算，为3,817.08元/月×4月=15,268.32元。 本案的争议焦点三是徐元书要求支付经济补偿金是否超过仲裁时效。犍为县桫椤湖旅游开发有限公司辩称从2016年1月10日起徐元书就在犍为圣宇旅游发展有限公司工作，徐元书就已经知道其权利被侵害，到2020年申请仲裁时已经超过了申请仲裁的时效。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算”，以及《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）〉》第一条：“因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日”的规定，犍为县桫椤湖旅游开发有限公司并未举证证明已向徐元书出具解除劳动关系的书面通知，也未提供证据证明已告知徐元书“蜀南茉莉香都度假村”经营权出租事宜，故本案的劳动争议发生之日应以原告主张权利之日为劳动争议发生之日。因徐元书一直在“蜀南茉莉香都度假村”工作，直至2020年5月20日犍为县桫椤湖旅游开发有限公司管理人作出《解除劳务合同通知书》后，徐元书申请仲裁，并未超过一年仲裁时效期间，故犍为县桫椤湖旅游开发有限公司的上述辩解意见，本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）〉》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告犍为县桫椤湖旅游开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告徐元书支付解除劳动合同的经济补偿金15,268.32元； 二、驳回原告徐元书的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5元（原告徐元书已预缴），由被告犍为县桫椤湖旅游开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  王和川 二〇二〇年十一月十九日 书记员  高 倩 附：本判决书所适用的法律条文。 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第四十条：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： 劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； 劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： 劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； 用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； 用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 2、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 4、《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）〉》 第一条：人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”： （一）在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。 （二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。 （三）劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。 5、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 6.《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。