四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终14854号 上诉人（原审被告、原告）：成都西物精锐汽车有限公司，住所地:四川省成都市青羊区日月大道一段**。 法定代表人：阙岚，系公司董事长。 委托诉讼代理人：赵维军，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：兰海，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 上诉人（原审原告、被告）：曾艳，女，1979年2月20日出生，汉族，住四川省成都市青羊区。 委托诉讼代理人：陶庆锋，泰和泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴文辉，泰和泰律师事务所律师。 上诉人成都西物精锐汽车有限公司（以下简称精锐汽车公司）与被上诉人曾艳劳动争议一案，不服四川省成都市青羊区人民法院（2020）川0105民初5917号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法适用普通程序独任进行了审理。本案现已审理终结。 精锐汽车公司上诉请求：1.请求二审法院撤销（2020）川0105民初5917号判决书的第一、二、三项判决。2.改判精锐汽车公司不予支付曾艳经济补偿金72469.08元、解除劳动合同代通知金5077元、休息日加班工资1436.78元。事实与理由：一、一审法院认定事实错误导致法律适用错误。精锐汽车公司因连续亏损，选择与厂家解除授权，故奇瑞汽车销售业务全面停止。针对曾艳的工作安排问题，精锐汽车公司与其进行了沟通，将其安排到吉利公司上班。基于此原因，曾艳是唯一一个在公司业务全面停止的情况下还享受绩效100%发放的员工。2019年7-8月，精锐汽车公司还安排曾艳在吉利公司进行了两周左右的培训。根据以上事实可看出，曾艳先前是同意了精锐汽车公司的工作安排。根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第四十条：“无过失性辞退有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”精锐汽车公司虽与曾艳劳动合同订立时所依据的客观情况发生了重大变化，致使原劳动合同无法履行，但经双方协商后，是达成了变更劳动合同内容的口头协议的，且曾艳还参加了公司的培训，不适用劳动合同法第四十条规定的情形（三）以及劳动合同法第四十六条的相关规定，精锐汽车公司不应支付曾艳经济补偿金。二、精锐汽车公司对曾艳的加班工资已每月按时支付，且精锐汽车公司在全面停止销售业务的情况下，依然没有停发曾艳的加班工资，精锐汽车公司不应再支付曾艳加班工资。综上，一审法院事实认定错误，导致适用法律错误。请求二审法院查明事实，公正判决。 曾艳辩称，精锐汽车公司所提交的上诉请求和理由均不能成立。首先，本案的的基本事实是精锐汽车公司2019年2月与汽车厂家解除了经销授权，退出了销售网络，停止汽车销售业务，于2019年9月30日对其经营场所进行了搬迁，也应该属于劳动合同订立时的客观情况发生重大变化。此后2019年10月9日，精锐汽车公司提出将曾艳的工作岗位安排到案外人东风日产成都汇金川城专用店，并且明确告知曾艳未计算其在精锐汽车公司的工作年限。工作岗位变更为回访专业或者续访专员，与曾艳此前在精锐汽车公司单位从事的物流经理岗位级别进行了降低，工资待遇进行了降低。因此，曾艳没有同意精锐汽车公司所提出的变更劳动合同的条件。在2019年10月12日曾艳收到精锐汽车公司邮寄的解除劳动关系的通知函，该通知函中明确载明系因精锐汽车公司业务全面停止，经与曾艳协商沟通对工作岗位进行调整未达成一致而解除双方的劳动合同关系。结合事实来看，该情形符合劳动合同法四十条第三款的情形。精锐汽车公司应当向曾艳支付经济补偿金和一个月代通知金。关于加班工资，在仲裁和一审中精锐汽车公司认可安排曾艳工作六天的情况，周末只休息一天，一审与仲裁均查明该事实，精锐汽车公司应该向曾艳支付加班工资。综上，一审法院对事实查明清楚，适用法律正确，请求驳回精锐汽车公司的上诉请求。 曾艳向一审法院提出诉讼请求：请求判令精锐汽车公司向曾艳：1.支付解除劳动合同的经济补偿金人民币80643.6元；2.支付未提前一个月通知解除劳动合同代通知金人民币5077元；3.支付2018年休息日加班工资人民币24849.03元；4.支付2019年休息日加班工资人民币17664.11元；5.出具解除劳动合同证明。 精锐汽车公司向一审法院提出诉讼请求，请求判令精锐汽车公司不予支付曾艳：1.解除劳动合同代通知金5077元；2.经济补偿金75196.35元；3.2019年休息日加班工资3089元。 一审法院判决：一、精锐汽车公司于本判决发生法律效力之日起十日内向曾艳支付解除劳动合同经济补偿金72469.08元；二、精锐汽车公司于本判决发生法律效力之日起十日内向曾艳支付未提前一个月通知解除劳动合同代通知金5077元；三、精锐汽车公司于本判决发生法律效力之日起十日内向曾艳支付休息日加班工资1436.78元；四、精锐汽车公司于本判决发生法律效力之日起十日内向曾艳出具解除劳动关系的证明；五、驳回曾艳其他诉讼请求；六、驳回精锐汽车公司其他诉讼请求。若精锐汽车公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。曾艳起诉案件受理费10元，减半收取5元；精锐汽车公司起诉案件受理费10元，减半收取5元，合计10元，由曾艳负担5元，精锐汽车公司负担5元。 二审中，各方当事人均未提交新证据。各方对一审法院查明的事实无异议，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点为：1.精锐汽车公司是否应当支付经济补偿金；2.精锐汽车公司是否应当支付加班费；3.关于代通知金是否应当支付。 关于争议焦点1，精锐汽车公司在二审审理中自认与曾艳解除劳动合同的依据劳动合同法第四十条第（三）项之规定。根据劳动合同法第四十六条第（三）项之规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的……”因此，精锐汽车公司应当向曾艳支付经济补偿金。对于经济补偿金的具体数额，精锐汽车公司认为不应该包括交通补贴和餐补。本院认为，根据劳动合同法第七十八条与《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，计算经济赔偿金的标准应包括工资、奖金、津贴和补贴的货币性收入应得的工资计算，因此作为工资构成部分的交通补贴和餐补应当包括在经济补偿金的计算标准中，一审判决计算正确，本院予以确认。 关于争议焦点2，根据钉钉打卡记录与一审认定事实，精锐汽车公司对曾艳每周休息日仍然工作一天的事实没有异议。精锐汽车公司辩称已经支付过曾艳加班工资，但已支付部分没有完全覆盖曾艳实际加班费用，应当补足，双方对一审判决确定的加班工资计算标准与计算金额无异议，本院不再另行审查。 关于争议焦点3，根据劳动合同法第四十条之规定，因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。精锐汽车公司自认是依据劳动合同法四十条第（三）项解除与曾艳的劳动合同，但其并未提前一个月以书面形式通知劳动者，因此应当向曾艳支付一个月工资作为代通知金。双方对一审判决确定的5077元为代通知金数额均无异议，本院予以确认。 综上所述，精锐汽车公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由精锐汽车公司负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  罗健文 二〇二〇年十一月二十六日 书记员  王清影