陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0423民初2090号原告:西安市创意包装制品厂。投资人:王某1，系该公司总经理。委托诉讼代理人：邱某某，西安市长安区郭杜法律服务所法律工作者。被告:陕西汇石成鑫建筑工程有限公司。法定代表人：史某某，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王某2，男，汉族，系该公司法律顾问。原告西安市创意包装制品厂（以下简称“创意制品厂”）诉被告陕西汇石成鑫建筑工程有限公司（以下简称“汇石公司”）承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告创意制品厂及其委托诉讼代理人邱某某到庭参加了诉讼，被告汇石公司之委托诉讼代理人王某2到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告创意制品厂向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告剩余货款12500元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年11月22日,原告与泾阳知宝茯茶有限公司（以下简称“知宝公司”）签订茯茶礼盒加工定作合同,原告严格按照知宝公司要求制作礼盒,同时约定货款为25000元,交货日期为2015年12月15日,合同付款方式为:乙方预付15000元后本合同生效,余款10000元在交货当天结清。原告实际加工礼盒1100套,比合同约定多了100套，2016年2月1日原告已送至知宝公司处200套,剩余900套知宝公司迟迟不予收货,2020年知宝公司变更为汇石公司，现下欠货款12500元,为维护原告合法权益,原告诉至法院。被告汇石公司辩称，其与原告并未签订任何合同；本案已经超过诉讼时效；若即使原告起诉属实，其也已超出交付时间，故综上应驳回原告之诉讼请求。原告创意制品厂为支持自己的主张提供了以下证据：证据一、2015年11月22日原告与知宝公司签订《合同书》一份，证明原告按照知宝公司的合同要求加工礼盒1100套，合同为合法有效合同。证据二、原告与冯某某和郑某某的微信、短信聊天记录，证明原告一直向知宝公司催要货款，并要求将剩余的盒子送至知宝公司处，其一直推脱不接受。证据三、国家企业信用信息公示系统公示报告三张，证明被告的主体资格合法，原告在诉讼时效内提出诉讼。上述三组证据欲证明汇石公司应对变更前的知宝公司的债权债务承担连带法律责任。被告汇石公司对原告创意制品厂提交的证据质证如下：对证据一、二真实性、关联性以及证明目的均不认可；对证据三真实性认可，但对证据三关联性以及证明目的均不认可。本院对原告提交的证据认定如下：原告提供的上述证据一、二、三形式合法，内容客观真实，与本案有关联，本院依法予以确认并在卷佐证。被告汇石公司未向本院提交证据。经审理查明：2015年11月22日,原告创意制品厂与知宝公司法定代表人冯某某签订《合同书》一份，约定：“由乙方（委托单位）泾阳知宝茯茶有限公司委托甲方（承制单位）西安市创意包装制品厂制作泾阳茯茶礼盒，数量为1000套，单价为25元/套，金额为25000元，交货时间为2015年12月15日，交货地点为泾阳。有关细则：1、付款方式：乙方预付（15000）元后本合同生效，余款（10000）元在交货当天结清。4、交货时，乙方允许委托制件的产品数量存在10%的正负滥数，并以实际交货数结算。甲方：西安市创意包装制品厂（盖章）签约人：王某1联系电话：13119****XX乙方：泾阳知宝茯茶有限公司签约人：冯某某联系电话：13474****XX。”原告实际加工茯茶礼盒1100套,比合同约定多了100套，总价值为27500元。2016年2月1日原告已送至知宝公司处200套,剩余900套经原告多次催促知宝公司接收茯茶礼盒，其一直未予接收，现在原告库房处存放，知宝公司已向原告预付15000元，现仍下欠12500元。2020年1月8日知宝公司变更为汇石公司。2020年7月16日原告诉至本院，要求被告立即支付剩余茯茶礼盒款12500元。本院认为，第一、关于冯某某与原告签订《合同书》的行为是否系职务行为的问题。根据《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款关于“法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受”的规定，结合本案，冯某某作为知宝公司的法定代表人与原告签订《合同书》一份，虽该《合同书》上未加盖知宝公司公章，但原告所加工的盒子确为“泾阳知宝茯茶”礼盒，故冯某某与原告签订《合同书》应系其职务行为，应由知宝公司承受法律后果。第二、关于知宝公司是否违约、是否应该承担违约责任的问题。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。结合本案，知宝公司作为定作人委托承揽人创意制品厂制作茯茶礼盒，系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，亦未侵犯他人的合法权益，应属有效，对此双方均应自觉履行各自的义务。现创意制品厂作为承揽方已经按照约定完成了承揽工作，作为定作方的知宝公司却无故拒收剩余茯茶礼盒，亦未支付剩余货款，故知宝公司已经构成违约。根据《合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，知宝公司无故拒收剩余茯茶礼盒，亦未支付剩余货款之行为于法有悖，故应该承担继续履行的违约责任。第三、是否应由被告汇石公司承担继续履行的违约责任问题。合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。有限责任公司名称的变更、股东股权的转让和法定代表人的变更，均属于公司登记事项的变更，应当按照规定及时申请变更登记。除当事人有特别约定外，变更后的公司对变更前的公司债权、债务仍应予以承继。本案中，知宝公司已经变更为汇石公司，故汇石公司应该承继知宝公司的债务，即应承担继续履行的违约责任。对被告辩称“其与原告并未签订任何合同、本案已经超过诉讼时效、若即使原告起诉属实，亦已超出交付时间”之答辩意见，因原告一直催要知宝公司履行合同，故对此节答辩意见本院不予采纳。综上所述，被告汇石公司应支付原告创意制品厂茯茶礼盒剩余款12500元，原告创意制品厂亦应向被告汇石公司交付剩余茯茶礼盒900套。依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条、第六十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十六条、第一百零七条、第二百六十三条、《中华人民共和国公司法》第二十五条之规定，判决如下：一、由被告陕西汇石成鑫建筑工程有限公司于本判决生效后十五日内向原告西安市创意包装制品厂支付茯茶礼盒剩余款12500元。二、由原告西安市创意包装制品厂于本判决生效后十五日内向被告陕西汇石成鑫建筑工程有限公司交付剩余茯茶礼盒900套。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费113元，由被告陕西汇石成鑫建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审判长  庞小利审判员  王引娥审判员  杨雪侠二〇二〇年十一月十七日书记员  王群力附法律条文：《中华人民共和国民法总则》第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。第六十四条法人存续期间登记事项发生变化的，应当依法向登记机关申请变更登记。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十六条【当事人变化对合同履行的影响】合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十三条【支付报酬期限】定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《中华人民共和国公司法》第二十五条【公司章程内容】有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。窗体底端《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。1