山西省太原市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋01刑终941号原公诉机关古交市人民检察院。上诉人(原审被告人)陈丽桃，女，1955年3月25日出生于江苏省常州市武进区，汉族，初中文化，无业，住上海市杨浦区。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年1月8日被海口市公安局民警抓获，因涉嫌犯合同诈骗罪，于2020年1月11日被古交市公安局刑事拘留，经古交市人民检察院以诈骗罪批准于2020年2月14日被古交市公安局执行逮捕。现羁押于太原市第四看守所。辩护人史一丁，山西聚谦律师事务所律师。山西省古交市人民法院审理古交市人民检察院起诉指控被告人陈丽桃犯诈骗罪一案，于2020年9月29日作出（2020）晋0181刑初58号刑事判决。原审被告人陈丽桃不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，审查证据材料，依法讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2002年9月，被害人张某（已死亡）与樊天江（已判决）在古交市巨海公司口头约定：樊天江将登记在被告人陈丽桃名下位于上海市闵行区××号卖给被害人张某，樊天江回上海后和被告人陈丽桃商量好以100万元的价格将该房产卖给被害人张某，2002年12月被害人张某与其妻子刘丽君、司机王伟在樊天江和被告人陈丽桃的陪同下看了该房产后，被害人张某陆续支付给樊天江购房款共计98万元，双方未办理房屋产权过户登记。在樊天江交付该房产钥匙后，被害人张某为该房产购置了家具，并进行简单装修，投入共计7万元，装好后住进该房产直到春节后才离开。2003年6月，樊天江与被告人陈丽桃瞒着被害人张某把该房产、房产内置家具及物品以130万元人民币的价格卖给黄文坤，且办理了房屋产权过户登记。樊天江将被害人张某的买房款全部用于投资。2003年底，被害人张某发现樊天江和被告人陈丽桃又将该房产卖给他人，要求樊天江退还购房款。2004年4月13日，被告人陈丽桃和樊天江写下承诺书，承诺会退还被害人张某105万元。案发前，被害人张某向樊天江和被告人陈丽桃追回购房款6万元。在一审法院审理期间，被告人陈丽桃及陈丽桃的近亲属与被害人张某的法定继承人张俊俊、张二俊达成退赔协议，陈丽桃用自己位于海南省××县西侧（地坡岭地段）金江金外滩13幢一单元204房（面积：101．6平方米，产权证：澄房权证金江私字第XXXX号）、海口新世界康居发展有限公司退还陈丽桃的230911．5元和150000元，退赔骗取张某的款项及补偿损失。被告人陈丽桃得到了被害人张某的法定继承人张俊俊、张二俊的谅解，请求法院对被告人陈丽桃从轻处罚。上述事实有经庭审举证、质证，一审法院确认的下列证据予以证实：1．被告人陈丽桃的供述节录，我没有陪张某和他老婆去上海买别墅时买过家具。我不知道张某买别墅时一共给了樊天江多少钱，我知道只付了二、三十万是定金，拿到后我就给了樊天江，剩余的房款樊天江说张某没给，就是张某不要这个房子了，就让我把房子卖给其他人，樊天江要投资，我不知道房子已经卖给了张某，我卖给了黄文坤。这个别墅是我和樊天江共有的，在我名下，卖房子的钱全给了樊天江，张某和樊天江是朋友，他付款不联系我，具体的付款方式我也不知道，我当时不知道房子已经卖给了张某。我不清楚樊天江做生意在张某公司拿了钱。2004年4月13日，樊天江说欠张某100万元的承诺书让我签，具体什么内容我不清楚。我愿意用我的财产赔偿被害人的损失。2．被害人张某的陈述、报案材料，证人张俊俊、张二俊的证言及报案材料，证人王伟、刘丽君的证言，被告人陈丽桃、樊天江2004年4月13日的还款承诺书，证实樊天江将位于上海市闵行区××号以100万元人民币卖给张某，樊天江、被告人陈丽桃与被害人张某签署了105万还款协议。3．被害人张某的证明、证人刘丽君的证言、樊天江2011年3月3日的书面承诺书及供述、收条，证实被害人张某购房付给樊天江98万元，张某投入维修及设备7万元，总计105万元。4．上海市房地产转让登记申请书及买卖合同、上海市房地产登记信息、付款协议及樊天江、被告人陈丽桃的供述，证实樊天江与被告人陈丽桃于2003年6月将上海市闵行区的华星别墅13号以130万元人民币卖给福建人黄文坤，并办理了房屋过户手续。5．樊天江2011年3月3日的书面承诺书及供述、证人张二俊的证言，证实樊天江退还受害方购房款6万元。6．樊天江的刑事判决书，证实樊天江犯诈骗罪于2013年9月26日被一审法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币100000元。7．到案经过，证实2020年1月8日10时05分许，海口市公安局海府路派出所民警在海南省海口市××路南亚广场旁将被告人陈丽桃抓获，因其患有严重疾病，海口市第二看守所不予收押，由海口市公安局海府路派出所留置至2020年1月10日9时止。8．常住人口信息，证实被告人陈丽桃系完全刑事责任年龄人。9．前科劣迹调查表，证实被告人陈丽桃无前科劣迹。10．协议和谅解书，证实在一审法院审理期间，被告人陈丽桃及陈丽桃的近亲属与被害人张某的法定继承人张俊俊、张二俊达成退赔协议，陈丽桃用自己位于海南省××县西侧（地坡岭地段）金江金外滩13幢一单元204房（面积：101．6平方米，产权证：澄房权证金江私字第XXXX号）、海口新世界康居发展有限公司退还陈丽桃的230911．5元和150000元，退赔骗取张某的款项及补偿损失。被告人陈丽桃得到了被害人张某的法定继承人张俊俊、张二俊的谅解，请求法院对被告人陈丽桃从轻处罚。原审法院认为，被告人陈丽桃以非法占有为目的，隐瞒真相，伙同他人法骗取他人财物99万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，一审法院予以确认。被告人陈丽桃退赔了被害人的损失，得到了被害人法定继承人的谅解，对其酌情从轻处罚。辩护人辩护意见的合理部分，予以支持。按照被告人犯罪事实、情节、作案手段、造成的后果、社会危害性进行处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：被告人陈丽桃犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金50000元。上诉人陈丽桃上诉称，其没有犯罪动机，也没有获取被害人的钱财；承诺书签字并非我本人的意愿；本案犯罪行为是樊天江一人实施，我也是受害者。请求二审法院依法核实改判。辩护人的辩护意见是：上诉人陈丽桃犯罪情节较轻，在共同犯罪中系从犯，应减轻处罚。经二审审理查明的事实与证据与原审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人陈丽桃与同案樊天江以非法占有为目的，隐瞒真相，骗取被害人财产99万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。原审法院认定罪名正确。关于上诉人所提上诉意见，经查，上诉人陈丽桃与同案樊天江共同生活，共同出资购买涉案房产，并约定将该房产登记在上诉人名下。上诉人对樊天江将该房屋口头承诺卖给被害人张某的情况明知，且知晓房款收取的事实，对于樊天江将收取的被害人房款投资的情况也是知晓的，因此，上诉人与樊天江对该房出售的事实完全清楚、知情。二人在未告知被害人张某的情况下，将涉案房屋再次出售，并办理过户，造成被害人财产损失，上诉人在全部犯罪过程中均是明知且积极配合。其上诉称本案房产买卖均是樊天江与被害人所为，自己不知情，被樊天江所骗的意见，与在案樊天江供述及相关证人证言不符，与本案经审理查明的事实不符，对此上诉人的上诉意见不予采纳。其辩护人辩称其情节较轻，应认定为从犯的意见，经查，上诉人与同案樊天江共同配合实施犯罪行为，并无主从之分，不符合认定从犯的条件。其与家人积极退赃、取得被害人家人谅解的情节，原审已经认定并在量刑时予以酌情从轻处罚，二审不再重复评价。原审根据本案查明的上诉人犯罪事实及情节，造成的危害后果等，依法在法定刑幅度内判处刑罚并无不当。上诉人及辩护人的意见均无事实及法律依据，本院不予采纳。原审认定事实清楚，证据充分，程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 宋浩峰审判员 梁宝成审判员 闵 佳 二〇二〇年十一月二十六日书记员 李 倩