山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终7466号 上诉人（原审被告）：深圳南利装饰集团股份公司，住所地深圳市福田区华富街道深南大道**国际创新中心****。 法定代表人：张福军,董事长。 委托诉讼代理人：李海滨，山东弥纶律师事务所律师。 委托诉讼代理人：万晶晶，山东弥纶律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：刘华茂，男，1971年10月30日出生，汉族，住临沂市兰山区。 被上诉人（原审原告）：临沂市伟成金属制品有限公司，住所，住所地临沂高新技术开发区马场湖镇前桃园村div> 法定代表人：李委,董事长。 委托诉讼代理人：管海峰，男，1968年7月2日出生，汉族。 原审被告（原审被告）：深圳南利装饰集团股份公司临沂分公司，住所，住所地临沂市河**人民大街**宏艺科技园内**楼**div> 负责人：刘华茂，男，1971年10月30日出生，汉族，住临沂市兰山区。 上诉人深圳南利装饰集团股份公司（下简称“深圳南利公司”）因与被上诉人刘华茂、临沂市伟成金属制品有限公司（下简称“伟成公司”）及原审被告深圳南利装饰集团股份公司临沂分公司（下简称“南利临沂分公司”）买卖合同纠纷一案，不服山东省临沂市河东区人民法院（2020）鲁1312民初519号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 深圳南利公司上诉请求：1.依法撤销（2020鲁）1312民初519号民事判决；2.依法改判被上诉人刘华茂偿还伟成公司货款190700元及利息；3.由被上诉人承担一审、二审全部诉讼费用。事实和理由：一审法院认定事实部分错误，适用法律错误。一审法院认定被上诉人刘华茂与被上诉人伟成公司之间的签订买卖合同系被上诉人刘华茂的职务行为，经查明被上诉人伟成公司并没有提交书面买卖合同，且被上诉人伟成公司提交的欠条是以被上诉人刘华茂自己的名义签的。另查明南利临沂分公司并不具有独立法人资格，被上诉人刘华茂也并不是真正意义上的法定代表人，并不能独立代表分公司，对此被上诉人伟成公司也知情，但仍让被上诉人刘华茂以自己的名义出具欠条，由此可以推定出被上诉人伟成公司真实意思的合同相对人应为被上诉人刘华茂。一审法院将被上诉人刘华茂在上诉人不知情的情况下以自己的名义所签订的合同认定为职务行为，违反了合同的相对性，不当的扩大了上诉人的责任范围。故上诉人认为被上诉人刘华茂以自己的名义签订的合同不应当认定为职务行为，一审法院存在事实认定、法律适用的错误。二审中,上诉人补充上诉理由如下：1、“欠条”效力问题。上诉人对被上诉人伟成公司提供的“欠条”的真实性、合法性均有异议，被上诉人伟成公司在起诉状中自认南利分公司财务无法独立核算，却让财务无法核算的分公司的负责人结算并出具欠条，被上诉人存在明显的故意；被上诉人刘华茂所出具的欠条系个人行为，而非职务行为，被上诉人刘华茂无权代理公司进行结算；一审法院未依法对欠条的合法性进行审查，欠条的内容未经上诉人的盖章确认，货款数额也未经公司结算，该“欠条”对上诉人不发生法律效力。2.在买卖合同合法有效的情况下，上诉人享有先履行抗辨权，有权拒绝履行支付货款的义务。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条的规定：“当事人互负债务。有先后履行顺序，先履行十方未履行的，后履行义务的一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”，据上诉人调查南利分公司的业务流水得知，被上诉人伟成公司为南利分公司承包的工程提供材料，被上诉人伟成公司所诉的240700元系尾款，有前期南利分公司支付给被上诉人伟成公司的银行流水为证，因被上诉人迟迟未提供完整的结算对账单及发票，南利分公司无法独立进行核算。依据行业的交易习惯，被上诉人伟成公司应当向上诉人提供货款对账单及发票，上诉人才能进行结算，确认货款数额；根据一审法院查明的事实，被上诉人刘华茂在欠条出具之后又支付5万元，让其尽快出具发票，进行结算，因伟成公司未能及时提供完整的对账单及发票，被上诉人刘华茂无法提交给上诉人进行结算，导致上诉人对发生的交易也不知情。综上，被上诉人伟成公司未提交货款对账单以及发票，致使上诉人无法核算支付相应货款，故上诉人有权行使先履行抗辩权，拒绝履行支付相应货款的义务。 被上诉人辩称，1.刘华茂系南利临沂分公司的负责人，其对账行为及出具欠条的行为均为负责人的职责所在，属于职务行为，并且欠条明确书写南利临沂分公司字样。2.上诉人提出的先履行抗辩权不成立，法律并未规定需要先开具发票，后支付货款。按照程序应当先支付货款，后开具发票。 伟成公司向一审法院起诉请求：1.依法调解或判决三被告支付欠付货款190700元；2.诉讼费用由三被告承担。 一审法院认定事实：南利临沂分公司因经营需要向伟成公司购买建材，截至2017年6月17日，尚欠伟成公司货款240700元。2017年6月17日，南利临沂分公司负责人刘华茂向伟成公司出具欠条一份。伟成公司自认之后南利临沂分公司向其付款50000元，剩余欠款190700元至今未付，伟成公司为此诉至法院。另查明，南利临沂分公司为深圳南利公司的分支机构，负责人为刘华茂。 一审法院认为，伟成公司虽未提交与南利临沂分公司签订的书面买卖合同，但根据伟成公司提供的南利临沂分公司负责人刘华茂出借的欠条，可以证实伟成公司与南利临沂分公司存在买卖合同关系。现伟成公司提供证据证实南利临沂分公司尚欠伟成公司货款190700元，法院予以确认。关于本案三被告谁是承担偿还欠款责任的主体问题。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。根据上述法律规定，南利临沂分公司无独立法人资格，为深圳南利公司的分支机构，不能对外独立承担民事责任，上述欠款190700元应由深圳南利公司予以偿还。故对于伟成公司要求南利临沂分公司承担责任的主张，一审法院不予支持。刘华茂向伟成公司出具欠条以及支付货款的行为系履行职务行为，其个人无需承担清偿责任，一审法院对伟成公司要求刘华茂承担还款责任的诉讼请求不予支持。综上，伟成公司要求深圳南利公司偿还上述欠款的主张，一审法院予以支持。深圳南利公司未能实际偿付欠款，给伟成公司造成利息损失，应当自伟成公司起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向伟成公司支付欠款的利息。故一审法院对伟成公司要求深圳南利公司偿还欠款利息的主张予以支持。深圳南利公司、南利临沂分公司、刘华茂经一审法院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应当承担可能对其不利的法律后果。据此，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条（七）（八）项，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、深圳南利装饰集团股份公司于本判决生效后十日内偿还临沂市伟成金属制品有限公司货款190700元及利息（利息以190700元为基数，自2020年1月17日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，至深圳南利装饰集团股份公司实际付清之日止）；二、驳回临沂市伟成金属制品有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4114元，减半收取2057元，由深圳南利装饰集团股份公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对深圳南利公司上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。 本案二审的争议焦点在于：深圳南利公司对于涉案欠款是否应付偿还责任。 被上诉人刘华茂系南利临沂分公司的负责人，其有权代表南利临沂分公司对外从事经营活动。刘华茂在向伟成公司出具欠条时已注明欠款人系南利临沂分公司，而南利临沂分公司向被上诉人伟成公司购买装饰材料并未超出深圳南利公司的经营范围，故刘华茂出具欠条以及支付货款的行为系履行职务行为，其法律后果应由上诉人承担。上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于被上诉人伟成公司是否应先行开具发票的问题，因双方并未约定支付货款的前提是伟成公司先出具发票，故上诉人的该项上诉理由无事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人深圳南利装饰集团股份公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4114元，由上诉人深圳南利装饰集团股份公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 万法宝 审 判 员 田开玉 审 判 员 姚玉蕊 法官助理 朱萱萱 二〇二〇年十一月二十七日 书 记 员 季玲玲