四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终12429号 上诉人（原审原告）：陈晓玲，女，1986年2月28日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。 委托诉讼代理人：陈炫霖,广东深湾律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：四川未来乐创企业管理有限公司，住所地：四川省成都市成华区东风路二段********。 法定代表人：甘华楠，经理。 委托诉讼代理人：谢步强，四川迪扬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周娅，四川迪扬律师事务所律师。 原审第三人：成都奇迹未来企业管理咨询合伙企业（有限合伙），住所地，住所地：四川省成都市锦江区年丰巷********iv> 执行事务合伙人：四川想象未来企业管理有限公司。 上诉人陈晓玲与被上诉人四川未来乐创企业管理有限公司（以下简称乐创公司）、原审第三人成都奇迹未来企业管理咨询合伙企业（有限合伙）（以下简称奇迹合伙企业）合伙企业财产份额转让纠纷一案，不服四川省成都市成华区人民法院（2019）川0108民初8302号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 陈晓玲上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持陈晓玲诉讼请求。事实及理由：一审认定事实有误，陈晓玲转让合伙份额的通知已向乐创公司送达。1.根据顺丰客服通过邮件发送的邮单信息，陈晓玲于2019年4月3日向乐创公司指定的收件人邱红丹发出转让通知，该邮件于2019年4月4日被签收，转让通知业已送达。2.陈晓玲在一审中已经提交了其在2019年9月询问邱红丹是否收到书面转让通知的情况，而邱红丹回答“你签了的”、“这个只用给我们确认就行”、“收到证明就已经生效了哈”等内容，并发出一张2019年4月3日双方交流如何填写寄送通知的聊天记录，与顺丰发送的邮单信息完全吻合。3.邱红丹在2019年6月17日向陈晓玲发出收购对价的条目，其计算方式与收购协议完全一致，实际上已经承认陈晓玲出具的书面转让通知已经生效，否则不会出具收购对价。4.包括陈晓玲在内的绝大部分合伙人在同一时间段与乐创公司签订了收购协议，一审完全可通过查阅该法院其他合伙人起诉的材料核实上述情况。 乐创公司答辩称，1.陈晓玲在一审中未举证证明其在2019年4月15之前将转让通知书送达给指定收件人邱红丹，故收购条件未成就，一审对此认定事实正确。2.邱红丹的权限仅为合同约定的收件人，其无权确认所谓的收购对价以及已经支付了多少分红款，邱红丹的行为本身不构成职务行为与表见代理。请求二审驳回陈晓玲上诉请求。 陈晓玲向一审法院提出诉讼请求：1.判令乐创公司继续履行合同并向陈晓玲支付转让对价1594820.99元；2.判令乐创公司向陈晓玲支付暂计至2019年9月21日的逾期履行违约金1115元（逾期履行违约金自2019年8月16日起按每日万分之二计算至实际支付为止）。 一审查明，奇迹合伙企业成立于2017年4月10日，注册资本2614万元，执行事务合伙人为四川想象未来企业管理有限公司（以下简称想象公司），陈晓玲系有限合伙人之一，认缴出资250万元。2016年12月20日，陈晓玲向想象公司转账250万元，并陈述该款项系向奇迹合伙企业支付的投资款。 2018年9月25日，陈晓玲（甲方、转让方）与乐创公司（乙方、受让方）签订《合伙企业财产份额收购协议》，载明的主要内容为：甲方系奇迹合伙企业的有限合伙人，对奇迹合伙企业认缴出资额为人民币250万元，持有合伙份额3.16%；乙方同意按本协议约定的对价及期限等条件收购甲方在合伙企业的份额；乙方收购甲方在奇迹合伙企业财产份额的条件如下：2019年3月31日期满后15日内乙方收到甲方发出书面转让通知，甲方同意按本条约定的转让对价计算公式确定财产份额收购对价；乙方收购甲方财产份额的对价计算公式为：收购对价=投资金额-各次分得投资分红金额+投资收益；投资收益率=10%/年；投资收益的截止日期为2019年3月31日；乙方在约定期限收到甲方书面转让通知且双方确认累计分红额之日起60日内支付给甲方；甲方应在2019年3月31日期满后15日内（即2019年4月15日前）通知乙方收购其财产份额；为避免歧义，前述2019年4月15日指乙方收到甲方转让通知的最迟时间。如乙方未在2019年3月31日期满后15日内收到甲方转让通知的，则视为甲方放弃请求乙方收购其财产份额的权利，本协议自行终止，同时，乙方在该等期限之后收到的任何转让通知，乙方皆可视为其无效，无需履行本协议项下之收购义务；如乙方未按本协议约定支付转让价款的，则乙方每逾期一日以应付未付金额为基数的万分之二向甲方支付违约金；如因甲方原因导致财产份额出现权利下次或变更登记的，则乙方有权解除本协议，届时甲方除须返还乙方已付款外，应按本协议转让总价款的30%向乙方支付违约金及乙方实现债权的费用；乙方指定收取转让通知的通讯地址如下：成都市成华区东风路26号未来中心A塔18楼，收件人邱红丹，如乙方上述通讯地址发生变更，应以书面方式通知甲方，否则视为未变更。 一审审理中，陈晓玲举出其与邱红丹的微信聊天记录截图，拟证明其已经于2019年4月3日向邱红丹发出转让通知书，履行通知义务。微信聊天记录截图内容如下：2019年4月3日08:33陈晓玲发出文字记录截图一张（内容模糊不清），同时发出“()括号里面需要填吗？”。2019年9月10日下午1:37，邱红丹回复“是的，是那个确认转让通知书，我确认收到的”。2019年9月21日上午10:49，邱红丹发出表格一张，表格标注的内容包含实际累计分红、投资收益、计息天数及收购对价1594820.99元。 乐创公司陈述，邱红丹并非其员工，仅作为收件人并无其他权限，并提交一份邱红丹个人的《成都市社会保险个人参保缴费证明》加以证明。 一审认定上述事实，采信的证据包括：当事人身份信息、合伙企业财产份额收购协议、收件确认书、微信聊天记录、成都市社会保险个人参保缴费证明以及当事人的陈述等。 一审认为，陈晓玲与乐创公司签订的《合伙企业财产份额收购协议》系双方当事人真实意思表示，内容合法有效，双方应当按照协议约定履行义务。根据收购协议的约定，邱红丹有权代表乐创公司收取陈晓玲发出的转让通知书，并且，陈晓玲应在2019年4月15日前通知乐创公司；如逾期，视为陈晓玲放弃请求乐创公司收购其财产份额的权利，本协议自行终止；乐创公司在该期限之后收到的任何转让通知，乐创公司皆可视为其无效，无需履行本协议项下之收购义务。根据该约定，陈晓玲应当在2019年4月15日前向乐创公司发出转让通知书。陈晓玲举出的微信聊天记录仅能证明2019年9月10日，邱红丹认可曾经收到陈晓玲发出的转让通知书，但不能证明邱红丹是在2019年4月15日前收到陈晓玲发出的转让通知。故陈晓玲主张乐创公司继续履行合同并支付转让对价及逾期履行违约金的诉讼请求，于法无据，一审不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国合伙企业法》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回陈晓玲的全部诉讼请求。一审案件受理费19163元，由陈晓玲负担。 二审查明，1.邱红丹一直与合伙企业的其他合伙人通过微信沟通合伙企业分红的事宜。2.2017年4月至2018年12月期间，名为“李莎”的账户定期向陈晓玲账户转账共计100余万元，部分转账注明“分红”或“cago分红”。3.公司登记信息显示：①2016年7月31日至2019年7月29日期间，李莎为乐创公司股东并任监事，持股50%，后李莎将其股权转让给案外人成都市红桢荣盛餐馆管理有限公司；②奇迹合伙企业的合伙事务执行人想象公司成立于2016年11月25日，公司成立之初李莎即为股东，占股51%，后李莎于2019年7月29日将其股权转让给成都市红桢荣盛餐馆管理有限公司；③2018年8月3日，乐创公司受让股权，亦成为想象公司的股东，占股49%。乐创公司与想象公司法定代表人均为甘华楠。 二审查明其他事实与一审认定一致。 本院认为，陈晓玲与乐创公司签订的《合伙企业财产份额收购协议》系双方当事人真实意思表示，内容合法有效。收购协议约定的收购条件包括两项：第一，乐创公司在2019年4月15日前收到陈晓玲要求收购的通知；第二，陈晓玲同意按约定转让对价计算公式确定财产份额收购对价。其中第一项，本院认为根据陈晓玲与邱红丹微信内容，邱红丹已经确认收到陈晓玲转让通知，并且向陈晓玲发送了收购价格要求其进行核实，可认定已经接受了陈晓玲关于收购股份的要求。关于第二项收购价格的问题，收购协议中关于收购价计算的公式非常明确，陈晓玲的投资款乐创公司也认可，故仅需核实陈晓玲所取得的分红，即可计算出收购价格。 一审中，陈晓玲举出邱红丹通过微信向其发送的表格，其中载明了姓名、投资额、占比、实际累计分红、投资收益基数、投资收益、计算天数、收购对价等信息，收购对价载明为1594820.99元，陈晓玲据此金额主张收购的对价。本院认为，陈晓玲的主张可以成立。理由如下： 第一，根据奇迹合伙企业的章程，包括陈晓玲在内的有限合伙人并不参与公司经营，仅为财务性投资。从2017起邱红丹即代表奇迹合伙企业与多名合伙人沟通合伙企业经营、分红的事宜，邱红丹也是本案收购协议约定的收件人，并且在收到陈晓玲要求转让通知的前后一直在与其交流退股、退款的事宜；邱红丹的行为远远超出代收转让通知的范围，陈晓玲完全有理由相信邱红丹能代表奇迹合伙企业与其办理有关股份收购的事宜。邱红丹代表合伙企业告知陈晓玲对表格中的数据进行核实、确认，而陈晓玲明确表示认可其中的金额，应视为双方对实收分红及收购价款达成了一致。 第二，乐创公司作为案涉协议收购股份的一方，对收购价格也应负举证责任。陈晓玲为加强证明力，提交了关于合伙企业向其支付分红款的证据，已经穷尽其举证能力；而乐创公司同为合伙人，也是合伙事务执行人想象公司的股东，在本案并未提交任何关于合伙企业分红以及应支付给陈晓玲多少收购价款的证据，应承担举证不能的后果。 据此，本院认为，陈晓玲的证据可证明双方确认的合伙企业股份收购的价格为1594820.99元，故对陈晓玲主张乐创公司按此金额支付收购价款的请求予以支持。关于陈晓玲主张的违约金，收购协议约定：乐创公司应在双方确认累计分红额之日起60日支付款项，每逾期一日以应付未付金额的万分之二支付违约金。该约定是双方真实意思表示，违约金在合理的范围，应按此标准计算。本案中并无关于陈晓玲确认金额的具体时间，而可按其起诉状落款的时间即2019年9月22日作为确认时间，以此日期的次日向后计算60日，违约金应从2019年11月22日开始计算。 综上，陈晓玲的上诉请求基本成立。一审认定事实有误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销四川省成都市成华区人民法院（2019）川0108民初8302号民事判决； 二、四川未来乐创企业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内向陈晓玲支付1594820.99元，并支付违约金；违约金以1594820.99元为基数，按照每日万分之二的标准，从2019年11月22日起计算至实际付清之日止； 三、驳回陈晓玲的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费一审案件受理费19163元，由四川未来乐创企业管理有限公司负担；二审案件受理费19163元，由四川未来乐创企业管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 史 洁 审判员 赵云平 审判员 陈 曦 二〇二〇年十一月五日 书记员 周 凤