安徽省宿松县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0826民初4654号 原告：陈木旺，男，1956年5月30日出生，汉族，住安徽省宿松县。 委托诉讼代理人：史初正，安徽松圣律师事务所律师。 被告：宿松县凉亭中学，住所地宿松县凉亭镇。 法定代表人：张荣华，该中学校长。 委托诉讼代理人：江石焰，安徽八里江律师事务所律师。 原告陈木旺与被告宿松县凉亭中学（以下简称凉亭中学）劳动合同纠纷一案，本院于2020年10月14日立案受理后，依法适用简易程序于2020年11月11日、11月17日两次公开开庭进行了审理。原告陈木旺及其委托诉讼代理人史初正，被告宿松县凉亭中学的委托诉讼代理人江石焰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈木旺向本院提出诉讼请求：1、确认陈木旺与凉亭中学自用工之日(2001年9月)起成立无固定期限劳动合同关系；2、凉亭中学支付陈木旺未签订书面劳动合同的双倍工资报酬27500元（11个月×2500元）；3、凉亭中学给付陈木旺(因凉亭中学原因致使陈木旺无法享受社会保险养老金待遇)养老费每月2500元至终身，庭审中，陈木旺变更该项请求为：凉亭中学给付陈木旺不能补缴养老保险费造成的损失52000元；4、诉讼费用由凉亭中学负担。事实与理由：2001年9月1日，陈木旺在凉亭中学食堂从事炊事员工作至今。因陈木旺系凉亭中学长期聘用的学校食堂炊事工作人员(俗称工友)，不占国家编制，陈木旺与凉亭中学之间未签订书面劳动合同。劳动者在用人单位从事食堂工作，按月领取劳动报酬，没有想到要求凉亭中学签订书面劳动合同，一直埋头苦干，早已过了正常退休年龄。现在凉亭中学告知要辞退陈木旺，且不能解决陈木旺退休后养老金问题。陈木旺与凉亭中学之间已经形成事实上劳动关系，时间长达十年整，虽然双方未签订书面劳动合同，依法应归责用人单位，故涉诉来院，请求判如所请。 凉亭中学辩称，1、本案已过诉讼时效，陈木旺是2016年5月30日年满60周岁，之后是劳务关系；2、双倍工资是在劳动关系存在1个月至12个月之间存在，本案在2010年存在双倍工资，但双倍工资并非劳动报酬，而是用人单位未与劳动者签订书面劳动合同所承担法律责任的一种惩罚，因此，应适用一年仲裁时效和仲裁后十五日时效限制，故陈木旺主张2010年双倍工资已过诉讼时效，不应得到支持；3、陈木旺诉请要求支持双方成立无固定期限劳动合同关系的说法不能得到支持，2016年双方依法终止合同关系，不存在无固定期限劳动合同。陈木旺在用工期间完全可以自行补缴而不是不能补缴，农村新型养老保险就是社保之一，陈木旺现已享受，故其要求再行补偿损失的说法是错误的；4、在个人未缴纳养老费用前提下，不存在享受养老保险金待遇，陈木旺实质上自2001年至2007年2月与凉亭中学解除劳动合同关系并在双方同意的基础上获得了补偿，此后陈木旺不在凉亭中学务工，2010年再重新在凉亭中学务工至2020年7月，自2016年6月后系劳务关系。综上，请法院依法判决，驳回陈木旺的诉讼请求。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，被告未提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，结合当事人的质证意见，对原告证据认定如下： 证据1，身份证复印件，证明：诉讼主体资格； 证据2，工资发放花名册，证明：原被告存在事实上的劳动关系； 证据3，企业基本养老保险缴费记录，证明：宿松县企业基本养老保险缴费标准； 证据4，仲裁不予受理通知书，证明：已仲裁前置。 凉亭中学对陈木旺提价的证据1、2、4无异议，对证据3真实性无异议，但与本案无关，不能达到陈木旺的证明目的。本院认为，凉亭中学对证据1、2、4无异议，应作为定案证据，证据3与本案无关。对本院调取的2010年7月-2016年6月安徽省企业职工养老保险单位缴费情况表，原被告均无异议，应作为定案证据采用。 根据以上采信的证据，结合当事人陈述，本院经审理认定事实如下： 2001年9月，陈木旺在凉亭中学食堂从事炊事员工作，并领取工资至2007年2月，此后双方解除劳动关系，凉亭中学对陈木旺予以补偿。2010年8月陈木旺再次与凉亭中学建立劳动关系，并领取工资至2020年7月。双方一直未签订书面劳动合同，陈木旺于2016年5月30日达到退休年龄，凉亭中学至今没有为陈木旺缴纳养老保险。2020年10月10日，陈木旺向宿松县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，当月12日宿松县劳动人事争议仲裁委员会认为陈木旺已达到法定退休年龄，作出松劳人仲字［2020］案37号不予受理通知书。陈木旺不服，故涉诉来院。 另查明，安徽省企业基本养老保险单位缴费金额：2010年7月-2011年6月月应缴额为296.58元，2011年7月-2012年6月月应缴额为343.42元，2012年7月-2013年6月月应缴额为406.4元，2013年7月-2014年6月月应缴额为460.92元，2014年7月-2015年6月月应缴额为478.08元，2015年7月-2016年4月月应缴额为523.92元，2016年5月月应缴额为497.72元。 本院认为，陈木旺自2001年9月至2007年2月在凉亭中学食堂工作，并领取工资，双方在此期间的关系为事实上的劳动关系，但双方自2007年2月开始解除劳动关系至2010年7月，对陈木旺主张2007年2月前的相应权利，因已超过1年的仲裁时效，不予支持。陈木旺主张2007年3月至2010年8月双方为劳动关系，没有事实依据，其据此提出的相应诉求不予支持。自2010年8月起一直在凉亭中学工作，双方再次建立劳动关系，2016年5月30日，陈木旺年满60周岁，达到法定退休年龄，但依据《中华人民共和国劳动法》（以下简称《劳动法》）第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第四十四条第二项的规定，依法享受基本养老保险待遇为劳动合同终止的条件之一，由于陈木旺并未享受养老保险待遇，且仍然在凉亭中学工作，故双方的用工关系仍为劳动关系，对凉亭中学关于陈木旺退休后为劳务关系的抗辩不予采信。根据《劳动合同法》第十四条“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，本院依法确认陈木旺与凉亭中学之间于2010年8月已订立无固定期限劳动合同。 关于支付未签订书面劳动合同的双倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。该规定是对用人单位不与劳动者签订无固定期限劳动合同行为的一种惩罚，拒绝行为发生的前提是另一方提出了相关要求,而本案原告没有提交曾要求签订无固定期限劳动合同的证据。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。凉亭中学食堂工资表明确陈木旺自2010年8月再次在凉亭中学领取工资报酬，陈木旺理应在2012年7月前就未签订书面劳动合同请求支付双倍工资，但其直到2020年10月才提出仲裁，而陈木旺没有提交仲裁时效中止、中断的证据，故陈木旺均不符合能够得到未签订劳动合同二倍工资的情形，对陈木旺要求凉亭中学支付因未签无固定期限劳动合同的双倍工资27500元的请求依法不予支持。 关于支付因不能补缴养老保险费造成的损失问题。凉亭中学作为用人单位为陈木旺办理社会保险手续并及时缴纳保险费是凉亭中学应尽的责任，其主张农村新型养老保险就是社保之一没有依据。凉亭中学认为未达退休年龄时，陈木旺可以自行缴纳养老保险而未缴纳，导致现在不能缴纳是拖延所致，但事实上，在凉亭中学未为陈木旺办理社会保险手续的情况下，陈木旺个人是无法缴纳个人应缴的部分，故凉亭中学的抗辩主张不能成立，凉亭中学理应赔偿陈木旺因无法享受社会保险待遇所导致的损失，但单位缴纳义务应为达到法定退休年龄前，陈木旺主张计算至领取工资报酬截止之日没有依据，本院确认缴费期限为2010年8月至2016年5月，应缴费时间未满十五年，参照《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十四条的规定及安徽省企业基本养老保险单位缴费标准，计算用人单位补偿劳动者相应损失金额，故凉亭中学应赔偿陈木旺不能补缴养老保险费造成的损失29265.14元，对陈木旺超出上述金额的请求依法不予支持。鉴于陈木旺并未享受养老保险待遇，且自2010年8月连续工作至2020年7月，双方在此期间的用工关系仍为劳动关系，并以此计算此区间段的仲裁时效期间符合法律规定，故对凉亭中学关于2010年8月至2016年5月不能补缴养老保险费造成损失的时效抗辩不予采信。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第四十四条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、确认原告陈木旺与被告宿松县凉亭中学自2010年8月开始成立无固定期限劳动合同关系； 二、被告宿松县凉亭中学于本判决生效后十日内赔偿原告陈木旺不能补缴养老保险费造成的损失29265.14元； 三、驳回原告陈木旺的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告宿松县凉亭中学负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  沈家国 二〇二〇年十一月二十五日 书记员  齐 琦 附： 一、凉亭中学应为陈木旺缴纳养老保险的数额                            起始时间                       截止时间                       在岗职工月平均工资                       最低缴费基数                       月应缴额                       合计                               201008                       201106                       2471.5                       1482.9                       296.58                       3262.38                               201107                       201206                       2861.75                       1717.1                       343.42                       4121.04                               201207                       201306                       3386.67                       2032                       406.4                       4876.8                               201307                       201406                       3841                       2304.6                       460.92                       5531.04                               201407                       201506                       3984                       2390.4                       478.08                       5736.96                               201507                       201604                       4366                       2619.6                       523.92                       5239.2                               201605                       201605                       4366                       2619.6                       497.72                       497.72                                                                                                                                             29265.14                二、相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇： （一）退休； （二）患病、负伤； （三）因工伤残或者患职业病； （四）失业； （五）生育。 劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。 劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。 劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。