广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0304民初44237号原告：深圳市高新投保证担保有限公司，住所地深圳市罗湖区东门街道城东社区深南东路**罗湖商务中心**，统一社会信用代码91440300561536323M。法定代表人：张中华，执行董事。委托诉讼代理人：黄珊，广东海瀚律师事务所律师。委托诉讼代理人：李优琳，广东海瀚律师事务所律师。被告：洪阳冶化工程科技有限公司，住所地北京市昌平区，住所地北京市昌平区科技园区昌怀路**1110114696341099U。法定代表人：吴昊，执行董事。委托诉讼代理人：晁红静，系公司员工。被告：神雾环保技术股份有限公司，住所地北京市朝阳区将台，住所地北京市朝阳区将台路**院**楼****10000765547606C。法定代表人：吴道洪，董事长。第三人：中国银行股份有限公司深圳市分行，住所地深圳市罗湖区建设路，住所地深圳市罗湖区建设路**国际金融大厦0300455769027E。负责人：姚华明，行长。委托诉讼代理人：欧阳铁武，广东圣天平律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧妃妹，广东圣天平律师事务所实习律师原告深圳市高新投保证担保有限公司与被告洪阳冶化工程科技有限公司（以下简称“洪阳冶化公司”）、神雾环保技术股份有限公司（以下简称“神雾环保公司”）、第三人中国银行股份有限公司深圳市分行（以下简称“中国银行”）追偿权纠纷一案，本院于2020年7月14日立案后，依法适用于简易程序，于2020年9月27日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄珊、第三人委托诉讼代理人欧阳铁武到庭参加诉讼，被告洪阳冶化公司、神雾环保公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告洪阳冶化公司向原告归还垫付资金人民币4354688.64元；2、被告洪阳冶化公司向原告支付担保费人民币141339元（担保费为保证金金额的3%,即担保费=保证金4711300*3%=141339)及欠付担保费的违约金人民币53086.93元（以欠付担保费为基数，按日万分之六支付自保函签发之日即2018年9月26日起计算，暂计算至2020年6月12日，暂计626天，应持续计算至结清之日止）；3、被告洪阳冶化公司向原告支付服务费人民币212008.50元（服务费为保证金金额的4.5%,即服务费=保证金4711300*4.5%=212008.5)及欠付服务费的违约金人民币60528.43元（以欠付服务费为基数，按日万分之五支付自原告交付保证金之日起2个月即2018年11月20日起计算，暂计算至2020年6月12日，暂计571天，应持续计算至结清之日止）;4、被告洪阳冶化公司向原告支付保证金之日起一年内保证金的资金占用利息人民币406022.45元、一年内未支付保证金资金占用利息的违约金人民币67879.17元、一年后未还保证金的违约金人民币393393.55元（一年内保证金的资金占用利息以保证金4711300元为基数，按年利率8.5%计算，一年内未支付资金占用利息的违约金以各个月的资金占用利息为基数自应还之日的次日起，按日万分之五的利率计算至2020年3月4日；一年后未还保证金的违约金以保证金4711300元为基数，自原告交付保证金满一年之次日即2019年9月20日起，按日万分之五的利率计算至2020年3月4日，共167天）；5、被告洪阳冶化公司向原告支付垫付金额的利息及损失保证金的违约金人民币290312.58元（以垫付本金4354688.64元为基数，按照年利率24%,自2020年3月5日起，暂计算至2020年6月12日，暂计100天，并持续计算至实际还清之日止）；6、被告神雾环保公司以其全部财产对被告洪阳冶化公司的上述债务承担连带清偿责任。7、二被告共同承担本案原告为实现债权所支出的律师费20000元及其他实现债权的费用（包括但不限于差旅费、评估费、拍卖费、送迗费、公告费等）。8、二被告共同承担本案诉讼费、保全费、保全保险费3354.06元等全部原告因维护自身权益而产生的费用。事实与理由：2018年9月14日，被告神雾环保公司召开临时董事会决议，决议通过并发布公告，为被告洪阳冶化公司的印尼水处理项目的执行向原告提供见索即付的连带责任保证反担保，反担保范围为被告洪阳冶化公司与原告签订的《担保协议书》项下的原告的债权，币种为人民币、金额为（大写）贰仟陆佰伍拾贰万陆仟壹佰元整（26526100元）的债务本金及相应的利息、违约金、损害赔偿金和原告实现债权的费用，保证期间为保函签发之日起至被告洪阳冶化公司债务履行期限届满后24个月。2018年9月20日，被告神雾环保公司向原告出具《申请与承诺函》，申请以原告名义向第三人中国银行开立分离式履约保函（保函金额分别为290万美元、62.63万美元）以替换汇丰银行的到期履约保函，受益人为FIBERPAPERTECHENGINEERING&TRADINGLIMITED(印尼金光·纤维纸业工程贸易有限公司，下称“印尼公司”），并由原告代为向中国银行提供2652.61万人民币的保证金质押，为该履约保函提供连带责任担保和保证金质押担保。被告神雾环保公司作为反担保人为上述分离式履约保函向原告提供反担保。2018年9月20日，被告洪阳冶化公司和原告签署编号为B201805900的《担保协议书》，约定原告为被告洪阳冶化公司向中国银行申请以印尼公司为受益人、币种为美元、金额（大写）为陆拾贰万陆仟叁佰元整的分离式履约保函，保函的有效期为保函签发之日起至2020年2月15日止。原告为上述履约保函承担连带保证责任，向保证人中国银行出具《开立保函/备用信用证申请书》。被告洪阳冶化公司委托原告为上述保函提供金额为4711300元的保证金质押，并与被告洪阳冶化公司签订《协议书》（编号：B201805900)。《担保协议书》约定：保函的有效期为保函签发之日起至2020年2月15日止。《担保协议书》第三条约定，被告洪阳冶化公司向原告提供下列担保:原告为受益人、被告神雾环保公司为反担保人，担保范围包括《担保协议书》及对《协议书》项下的原告债权，币种为人民币、金额为（大写）4711300元的债务本金及相应的利息、担保费、服务费、违约金、损害赔偿金和乙方实现债权的费用提供反担保，被告神雾环保公司应向原告出具《反担保函》。第六条约定，原告履行保证责任垫付资金的，自垫付之日起，原告有权向被告洪阳冶化公司计收垫付资金的利息，利率为每日万分之六；原告履行保证责任后，有权向被告洪阳冶化公司追偿垫付资金本息及原告实现债权的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、交通费、通讯费等。第七条约定，被告洪阳冶化公司应向原告支付担保费和银行手续费，担保费的金额为保函总金额的3%即141339元，保函签发之日甲方仍未缴纳担保费的，自保函签发之日起以担保费为基数按日万分之六计收违约金。第十四条约定，在履行协议过程中发生争议，协商不成，向原告所在地的人民法院起诉。2018年9月20日，被告神雾环保公司根据《担保协议书》向原告出具编号为B201805900的《单位反担保函》，愿意就原告为被告洪阳冶化公司提供的上述连带责任保证向原告提供反担保，方式为见索即付，保证期间为本保函签发之日起至《担保协议书》项下的保函有效期届满后24个月内。后被告洪阳冶化公司、原告、被告神雾环保公司共同签署了编号为B201805900的《协议书》，确认原告将与中国银行签署《授信业务总协议》（编号：2018圳中银罗额协字第80000*号）、《保证金质押总协议》（编号：2018年罗质总字05*号），向中国银行出具《开立保函/备用信用证申请书》。第一条约定，高新投担保公司代被告洪阳冶化公司向中国银行申请开立分离式保函并提供金额为人民币4711300元的保证金质押，被告洪阳冶化公司及被告神雾环保公司予以确认。第三条约定，被告洪阳冶化公司向原告承担保证金返还责任并支付保证金质押期间的资金占用息费。第四条约定自本协议签订且原告向中国银行交付保证金后的2个月内，被告洪阳冶化公司应向原告支付保证金金额4.5%的服务费，否则被告洪阳冶化公司应以欠付服务费为基数按日万分之五向乙方支付违约金。第五条约定，自原告向中国银行交付保证金之日起至保证金解除质押退还至乙方账户为止，被告洪阳冶化公司应以保证金总额人民币4711300元为基数向乙方支付资金占用利息，利率为年化8.5%,对于未能按期缴纳利息以欠付利息为基数按日万分之五计收违约金，被告洪阳冶化公司应于每月20日之前向原告支付资金占用利息，计息期不足一个月的，按实际用款天数计息。第八条约定，若履约保函发生索赔，被告洪阳冶化公司自收到受益人的索赔文件复印件后三日内将索赔款项支付至乙方指定的账户，并/或就履约保函项下的债务提供被质权人接受的其他担保替代上述保证金质押，否则造成原告保证金损失的，被告洪阳冶化公司承担损失保证金的偿还责任，并以损失保证金为基数按每日万分之五计收违约金，原告并有权要求被告洪阳冶化公司赔偿因违反本协议而给乙方造成的损失，包括但不限于因实现权利而导致的诉讼费、律师费、公证费、执行费等相关费用损失。第九条约定，被告神雾环保公司同意为原告在本协议项下债务包括上述保证金返还和利息、服务费、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用等提供反担保并向原告出具《单位反担保函》，就被告洪阳冶化公司对上述债务的偿还承担无条件、不可偿还的连带保证责任，保证期间为本协议生效之日起至本协议项下被告洪阳冶化公司债务履行期限届满后24个月。第十一条约定发生争议协商不成的，向深圳市福田区人民法院提起诉讼。据此，原告向中国银行提交了《开立保函／备用信用证申请书》，与中国银行深圳罗湖支行签署了《授信业务总协议》（编号：2018圳中银罗额协字第80000*号）、《保证金质押总协议》（编号：2018年罗质总字0*号）、《保证金质押确认书》（编号：2018年罗保字第0263号）等相关文件。2018年9月20日，原告交付了保证金4711300元至原告中国银行深圳红岭支行的账户7*****7。2018年9月26日，中国银行开具了保函编号为ＧＣ1783918001868、受益人为印尼公司的履约保函。同日，原告向被告洪阳冶化公司发出《通知函》，要求被告洪阳冶化公司按照Ｂ201805900号《担保协议书》的约定支付担保费及违约金，但被告洪阳冶化公司均未支付。2020年1月23日，印尼公司向中国银行发出了索赔函，要求于2020年3月6日前赔付。2020年3月2日，原告向中国银行发出《赔付扣划授权书》，授权中国银行从原告账号7****7上扣除金额为ＵＳＤ626300（按赔付时的实时汇率换算成等值人民币）的款项对外进行赔付。2020年3月5日，中国银行向原告发出《借记通知书》，告知已借记原告7*****7号账户的ＣＮＹ4354538.64,备注索赔款；已借记原告7*****7号账户的ＣＮＹ150，备注索赔相关费用。垫付费用共计4354688.64元。截至原告垫付上述款项之日，被告洪阳冶化公司及被告神雾环保公司均未向原告支付任何服务费、归还任何代缴的保证金、支付任何违约金。此后也未支付前述任何费用或垫付资金的利息。原告认为，被告洪阳冶化公司与原告签订的《担保协议书》、被告洪阳冶化公司、被告神雾环保公司与原告签订的《协议书》，其内容不违反国家的相关法律法规，上述合同真实有效，当事人均应按约履行各自义务。原告代缴保证金后，被告洪阳冶化公司未支付服务费、未归还保证金、未支付资金占用利息、未支付违约金，被告神雾环保公司也未履行保证责任。原告垫付资金后，被告洪阳冶化公司未偿还垫付资金也未支付利息，被告神雾环保公司也未履行保证责任，原告依法取得了对被告洪阳冶化公司、被告神雾环保公司的追偿权及资金占用利息、服务费、违约金等的追索权。综上所述，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三十二条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条以及相关司法解释之规定，特诉至法院。被告洪阳冶化公司辩称，原告主张利息及违约金按照年化24%计算，双方在缔结合同时，并未约定借期内利率，也未约定逾期利率，因此，其不应支付利息和违约金，原告主张逾期付款利息无事实依据。第三人中国银行诉称，其在本案中的义务已经履行完毕，原告与被告的追偿权纠纷应由双方自行协商解决，与其无关。被告神雾环保公司未答辩亦未到庭。经审理查明，原告所主张事实基本属实，本院依法予以确认。另查，《开立保函/备用信用证申请书》约定保证金可按六个月单位定期存款挂牌利率计息。又查，原告已与案外人广东海瀚律师事务所达成委托代理合同，约定案外人广东海瀚律师事务所接受原告委托，就原告与被告洪阳冶化公司、神雾环保公司、第三人中国银行追偿权纠纷一案提供法律服务。律师费分为两部分，第一部分为上述委托代理合同签订后五日内由原告通过银行转账向案外人广东海瀚律师事务所支付；第二部分原告在执行回款到账后五日内，按执行回款的1%计提律师费支付给案外人广东海瀚律师事务所。2020年7月29日，原告已向案外人广东海瀚律师事务所支付20000元律师费，案外人广东海瀚律师事务所已开具律师费发票给原告。再查，原告已于2020年7月14日向本院提起财产保全申请，本院开具深圳市非税收入缴款通知书（保全费），原告已缴纳保全费5000元。另外，原告为上述财产保全做担保，在案外人中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司处投保诉讼财产保全责任保险，保费为3354.06元。原告已于2020年8月3日向案外人中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司支付上述保全保险费3354.06元，案外人中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司也已开具保全保险费用发票给原告。以上事实，有会议决议、公告、《申请及承诺函》《担保协议书》《单位反担保函》《协议书》《开立保函/备用信用证申请书》《通知函》《索赔函》《赔付扣划授权书》《借记通知书》、中国银行客户贷记回单、国内支付业务付款回单、《委托代理合同》、律师费发票、律师费支付流水、《诉讼财产保全责任保险保险单》、保全保险费发票、保费付款回单以及庭审笔录予以证实，本院予以确认。本院认为，原告与被告洪阳冶化公司签订的《担保协议书》，原告与两被告签订《协议书》未违反法律禁止性规定，合法有效。本案有如下争议焦点：一是归还垫付资金问题。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告作为保证人已代被告洪阳冶化公司支付了4354688.64元，原告请求被告洪阳冶化公司偿还上述款项于法有据，本院予以支持。二是担保费及担保费违约金问题。根据原告与被告洪阳冶化公司签订的《担保协议书》及原告向第三人出具的《开立保函/备用信用证申请书》，被告洪阳冶化公司应向原告支付担保费141339元及未支付担保费而产生的违约金（以141339元为基数，按照日万分之六标准，自2018年9月26日起计算至款项结清之日止）。三是服务费及欠付服务费违约金问题。原告虽与两被告签订的《协议书》约定服务费及违约金，但原告作为专业的担保公司其已收取了担保费，且未提交证据证明收取该服务费的服务项目，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。四是保证金资金占用利息及违约金问题。原告虽与两被告签订的《协议书》约定保证金资金占用利息及违约金，但违约金具有补偿性，且根据《开立保函/备用信用证申请书》，原告仍可按六个月单位定期存款挂牌利率计息，故本院对原告主张的资金占用利息及利息标准为年利率8.5％本院予以支持，对原告主张的违约金及一年后资金占用利息标准为日万分之五不予支持，故被告洪阳冶化公司应支付原告保证金资金占用利息（以保证金4711300元为基数，按照年利率8.5％为标准，自2018年9月20日计算至2020年3月4日止）。五是垫付金额利息及违约金问题。原告与被告洪阳冶化公司签订的《担保协议书》约定因履行保证责任垫付资金的，自垫付之日起，原告有权收取垫付资金的利息，利率为每日万分之六。原告与两被告签订的《协议书》约定造成原告保证金损失的，以损失的保证金为基数，按照日万分之五计收违约金。原告称因违约金标准为日万分之十一，故请求按照年利率24％的标准计算，对此，本院认为原告主张的利率仍过高，本院调整至按照年利率12％的标准计算，以4354688.64元为基数，自2020年3月5日起计算至款项还清之日止。六是律师费、实现债权费用问题。根据《担保协议书》约定，原告为本案支付了律师费20000元、保全保险费3354.06元。原告请求被告洪阳冶化公司支付上述费用，有合同依据，本院予以支持。七是被告神雾公司连带责任问题。被告神雾公司已作出董事会决议，同意为被告洪阳冶化公司债务提供担保。根据《单位反担保函》、《协议书》的约定，被告神雾公司对被告洪阳冶化公司的除担保费及担保费违约金外的上述债务的承担连带责任，原告有权要求被告神雾公司对除担保费及担保费违约金外的上述债务的承担连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告洪阳冶化工程科技有限公司应在本判决生效之日起十日内向原告深圳市高新投保证担保有限公司支付垫付款项4354688.64元及利息（以4354688.64元为基数，按照年利率12％的标准计算，自2020年3月5日起计算至款项还清之日止）；二、被告洪阳冶化工程科技有限公司应在本判决生效之日起十日内向原告深圳市高新投保证担保有限公司支付保证金资金占用利息（以保证金4711300元为基数，按照年利率8.5％为标准，自2018年9月20日计算至2020年3月4日止）。三、被告洪阳冶化工程科技有限公司应在本判决生效之日起十日内向原告深圳市高新投保证担保有限公司支付律师费20000元、保全保险费3354.06元；四、被告神雾环保技术股份有限公司对被告洪阳冶化工程科技有限公司上述支付义务承担连带清偿责任；五、被告洪阳冶化工程科技有限公司应在本判决生效之日起十日内向原告深圳市高新投保证担保有限公司支付担保费141339元及未支付担保费而产生的违约金（以141339元为基数，按照日万分之六标准，自2018年9月26日起计算至款项结清之日止）；六、驳回原告深圳市高新投保证担保有限公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息本案案件受理费53818.29元，保全费5000元（均已由原告预交，按普通程序收费），以简易程序结案，本院减半收取案件受理费计26909.15元，共计31909.15元，由原告负担3684.95元，由被告洪阳冶化工程科技有限公司负担28224.2元(其中的27190.66元，由两被告共同负担)，退还原告案件受理费26909.14元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到交费通知次日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审判员 胡  建  军二〇二〇年十一月二日书记员 陈尚斌（代）