上海市第一中级人民法院行 政 判 决 书（2020）沪01行终646号上诉人（原审原告）何卫忠，男，1952年7月1日出生，汉族，住上海市杨浦区。被上诉人（原审被告）上海市崇明区堡镇人民政府，住所地上海市崇明区堡镇正大街**。法定代表人牛扬，镇长。委托代理人杨海燕，上海市崇明区堡镇人民政府工作人员。委托代理人薛常宝，上海市申江律师事务所律师。被上诉人（原审被告）上海市崇明区人民政府，住，住所地上海市崇明区城桥镇人民路**/div>法定代表人缪京，区长。委托代理人宋凯峰，上海市崇明区司法局工作人员。上诉人何卫忠因立即代履行决定及行政复议决定一案，不服上海市浦东新区人民法院（2020）沪0115行初271号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审查明，2019年11月8日，上海市崇明区堡镇水务管理所向上海市崇明区堡镇人民政府（以下简称：堡镇政府）所属城管部门发出《河道管理范围内障碍物的告知函》，称何卫忠在堡镇永和村老横引河北侧河道管理范围内擅自搭建25平方米建筑物（障碍物），该行为违反了《上海市河道管理条例》第三十五条第一款第（三）项的规定，该建筑物（障碍物）影响河道安全，需立即清除。同日，堡镇政府经过现场检查以及对堡镇永和村村民委员会工作人员、水务管理部门负责人进行询问后，确认了上述事实。同时，堡镇政府还查明，该建筑物经何卫忠同意，已于同年11月7日被拆除了其中的11.35平方米。2019年11月9日，堡镇政府作出了责令何卫忠立即拆除上述25平方米建筑物的《责令改正通知书》，并于同年11月11日送达何卫忠。同年11月14日，堡镇政府作出崇（堡）府立代决字（2019）第120100号《立即代履行决定书》（以下简称：被诉代履行决定），主要内容为：何卫忠在永和村老横引河北侧擅自搭建25平方米建筑物的行为，违反了《上海市河道管理条例》第三十五条第（三）项的规定，因该建筑物影响河道安全及防汛安全需立即清除，依据《中华人民共和国行政强制法》（以下简称：《行政强制法》）第五十二条的规定，决定由堡镇政府实施立即代履行，代履行费用由何卫忠承担。堡镇政府于2019年11月17日将被诉代履行决定送达何卫忠。何卫忠不服，向上海市崇明区人民政府（以下简称：崇明区政府）申请行政复议。2020年2月25日，崇明区政府延长审理期限30日。同年3月26日，崇明区政府作出崇府复字〔2020〕第3号《行政复议决定书》（以下简称：被诉复议决定），维持了被诉代履行决定。复议机关在被诉复议决定中指出，堡镇政府将违章搭建的面积写作“25平方米建筑物”致该段内容的文意可能引发歧义，其结合在案证据认定该“25平方米建筑物”包含已经拆除的11.35平方米建（构）筑物，代履行对象应为剩余的13.65平方米建（构）筑物。何卫忠仍不服，诉至原审法院，请求撤销被诉代履行决定及被诉复议决定。原审认为，根据《上海市城市管理行政执法条例》第四条第四款、第十一条第一款第（四）项的规定，堡镇政府具有作出被诉代履行决定的法定职权。根据《上海市河道管理条例》第三十五条第（三）项的规定，在河道管理范围内，不得从事搭建房屋、棚舍等建筑物或者构筑物的活动。根据《行政强制法》第五十二条的规定，需要立即清除道路、河道、航道或者公共场所的遗洒物、障碍物或者污染物，当事人不能清除的，行政机关可以决定立即实施代履行；当事人不在场的，行政机关应当在事后立即通知当事人，并依法作出处理。根据上述规定可知，行政机关对位于河道管理范围内的障碍物等可以立即实施代履行。本案中，何卫忠在未取得规划审批文件的情况下在河道管理范围内搭建影响河道安全及防汛安全的建（构）筑物的事实，由水务管理部门告知函及询问笔录等证据证实，堡镇政府认定事实清楚，证据确凿。堡镇政府经现场调查询问后，向何卫忠发出《责令改正通知书》，明确要求其立即改正上述违法行为，在何卫忠拒绝改正的情况下作出被诉代履行决定并送达，适用法律正确，程序合法。崇明区政府作为堡镇政府的上级机关，具有作出被诉复议决定的法定职权，其在法定期限内作出的被诉复议决定合法。何卫忠关于被诉代履行决定对案涉建筑面积认定错误的主张，复议机关已在被诉复议决定中指出，不再赘述。何卫忠关于其围墙及围墙内硬化的路面系构筑物的主张，原审法院认为，何卫忠擅自搭建的围墙等，应属于构筑物或障碍物，堡镇政府在被诉代履行决定中将其表述为“建筑物”，尽管不影响该决定的合法性，但表述不够严谨，予以指正。原审法院遂依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条之规定，判决驳回何卫忠的全部诉讼请求，案件受理费人民币50元，由何卫忠负担。判决后，何卫忠不服，上诉于本院。上诉人何卫忠诉称，被上诉人堡镇政府将上诉人搭建的围墙及围墙外的菜地均认定为违章建筑，缺乏法律依据。上海市崇明区堡镇水务管理所滥用《上海市河道管理条例》第三十五条的规定，扩大了河道管理范围。被诉代履行决定作出之前，已先行拆除了11.35平方米建筑物，被上诉人堡镇政府仍将搭建面积认定为25平方米应属认定事实不清。故请求二审法院撤销原判，并依法改判支持其原审诉讼请求。被上诉人堡镇政府辩称，根据上海市崇明区堡镇水务管理所提供的《河道管理范围内障碍物的告知函》及平面图，上诉人何卫忠擅自搭建的违法构筑物，即围墙与硬化地面共计25平方米，已超越其权证河口边线，影响河道安全及防汛安全，应予清除。因水务管理部门经上诉人同意已拆除了部分构筑物，被诉代履行决定对象应为剩余的13.65平方米的构筑物。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人崇明区政府辩称，同意被上诉人堡镇政府的答辩意见，被诉复议决定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求二审法院驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审认定的事实无误，本院予以确认。本院认为，根据《上海市城市管理行政执法条例》的规定，被上诉人堡镇政府对其行政区域内擅自搭建建筑物、构筑物的行为应依法进行查处。《行政强制法》第五十二条规定，需要立即清理道路、河道、航道或者公共场所的遗洒物、障碍物或者污染物，当事人不能清除的，行政机关可以决定立即实施代履行。据此，被上诉人堡镇政府具有作出被诉代履行决定的法定职权。本案中，被上诉人向原审法院提交的《河道管理范围内障碍物的告知函》、平面图、现场检查笔录及照片、询问笔录、《责令改正通知书》等证据，可以证明上诉人何卫忠未经许可擅自搭建围墙及硬化地面共计25平方米，侵占老横引河河道管理范围的事实。故被上诉人认定上诉人搭建的构筑物属于河道障碍物，影响河道安全及防汛安全，根据《行政强制法》第五十二条的规定，作出被诉代履行决定，主要事实清楚，适用法律正确，程序合法。另，被上诉人堡镇政府针对上诉人提出上诉意见所作的答辩意见并无不当，本院予以认可。最高人民法院《关于适用的解释》第一百三十五条规定，复议机关决定维持原行政行为的，人民法院应当在审查原行政行为合法性的同时，一并审查复议决定的合法性。作出原行政行为的行政机关和复议机关对原行政行为合法性共同承担举证责任，可以由其中一个机关实施举证行为。复议机关对复议决定的合法性承担举证责任。被上诉人崇明区政府收到上诉人提出的行政复议申请后予以受理，对被诉代履行决定进行了审查，在经延长的期限内作出被诉复议决定，并向申请人及被申请人送达了行政复议决定书，符合《中华人民共和国行政复议法》的规定。综上，上诉人何卫忠提出的上诉请求依据不足，本院难以支持。原审判决驳回上诉人的全部诉讼请求正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费人民币50元，由上诉人何卫忠负担（已付）。本判决为终审判决。审判长  岳婷婷审判员  李 弘审判员  侯 俊二〇二〇年十一月三十日书记员  贾 菁附：相关法律条文1．《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；……