陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终12010号上诉人（原审被告）：陕西利科投资集团有限公司。住所地：西安市航天基地东长安街********。法定代表人：王湘君，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：冯涛，陕西索骥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：西安中至和华东商业运营管理有限公司。住所地：西安。住所地：西安市高新区新型工业园硕士路**天公商务大楼法定代表人：林正发，系该公司董事长。委托诉讼代理人：赵乐环，陕西君璟律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈碧清，男，1972年8月25日出生，汉族，该公司职员，住西安市。原审第三人：西安中正和华东商业运营管理有限公司。住所地：西安市。住所地：西安市新城区长乐西路中段城苑大厦**div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：吴为，系该公司总经理。原审第三人：陕西蓝宝石置业有限公司。住所地：西安市航天基地。住所地：西安市航天基地神舟六路****楼**厂房**style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：杨振禄，系该公司总经理。上诉人陕西利科投资集团有限公司（以下简称利科公司）因与被上诉人西安中至和华东商业运营管理有限公司（以下简称中至和公司）及原审第三人西安中正和商业运营管理有限公司（以下简称中正和公司）、陕西蓝宝石置业有限公司（以下简称蓝宝石公司）合同纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初3613号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。利科公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判驳回中至和公司的全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费由中至和公司承担。事实与理由：1、根据双方《合作终止协议》的约定，中至和公司需承担7栋楼手续完备的建筑竣工验收义务，已经2栋有规划审批但未招标的建筑竣工验收义务，但是因中至和公司擅自更改规划图纸、所移交资料不全等原因，在其公司多次催促下，中至和公司仍无法完成使得7栋建筑在规定的2018年6月30日前正常完成竣工验收。基于此，双方已经非常清楚的知道中至和公司也无法完成剩余2栋建筑的竣工验收工作。即便其公司完成招标工作，因图纸与实物不符、图纸不全等原因，中至和公司仍然无法完成竣工验收。所以其公司有权基于不安抗辩权而不进行招标工作，一审法院判决平分责任属于认定事实和适用法律错误。2、《合作终止协议》对100万元验收保证金的支付条件约定的非常明确，就是以中至和公司办理竣工验收为前提，按时完成即支付100万，未完成则不支付100万，不存在第三种折中情形，一审法院按照过错进行重新确定，要求其公司承担50万元支付义务是错误的，侵犯了其公司的合同权益。3、中至和公司从未组织过竣工验收，自始至终未履行过合同约定的义务，不存在外部客观原因，完全是因他们公司主观怠于履行义务所致，其公司不支付验收保证金符合合同约定，一审法院判决其公司承担一半责任是错误的。一审法院通过判决形式，不仅直接免去了中至和公司的合同义务，使得其公司的2栋厂房竣工验收利益再也得不到保障，还以此使中至和公司获得了本不该获得的50万元验收保证金，严重违背公平正义原则。4、涉案100万元属于钢结构的质量保证金，截止目前，涉案工程仍未竣工验收合格，并且存在严重的地基塌陷问题，因此，不具备支付100万元质保金的条件，一审法院将双方关系认定为委托代付关系是错误的，且若据此支付，其公司的工程质量将得不到保障。5、一审法院以蓝宝石公司正在进行的申请执行行为，推导中至和公司必然支付100万元工程款，进而得出其公司应该向中至和公司支付100万元保证金的认定属于错误。6、因中至和公司存在违约情形，按照约定应承担200万元违约金，其公司可以从补偿金中扣除，一审法院对此未采信是错误的。7、其公司2019年5月6日向中至和公司快递送达了《关于蓝宝石园区建筑质量问题告知函》要求对有质量问题的建筑物进行维修，因中至和公司未在指定地点，该快递被退回，其公司不得以委托第三方机构对建筑物进行检测并出具《检验报告》，该报告是第三方独立机构所做，法院应予认定。中至和公司辩称，1、其公司因自身原因，导致在上诉期内未提出上诉，故对一审法院判决保证金50万元予以认可。利科公司在合同履行至今，从未向其公司书面或口头通知过对其公司履行合同能力的担心，利科公司所谓行使不安抗辩权是为他公司不履行合同义务找理由而已。2、利科公司违反合同约定未履行办理此两栋建筑物的招标以及招标后续施工的合同先履行义务，其公司在没有办理招标手续的情况下客观上不能组织竣工验收并没有过错。3、其公司在终止协议签订后一句合同已将此2栋建筑物中1栋违建移装至有规划审批的位置。此两栋建筑物直至现在仍是空架子，未组织竣工验收时利科公司的过错。4、涉案100万元质保金是包含在2017年6月23日签订的《合作终止协议》约定的3150万元补偿金之内的，如利科公司认为其公司在履行《合作终止协议》工程中存在违约行为应另案起诉或反诉要求支付违约金，在没有确定其公司有违约事实之前直接在二审中要求用工程质保金抵扣违约金于法无据。5、利科公司在一审中举证的《检验报告》系单方委托，该证据的客观性、真实性不能确认，在其公司不认可的情况下，利科公司并未申请重新鉴定，一审法院不认可该证据合情合法合理。利科公司一直对该案涉及的7栋厂房对外出租使用，足以说明厂房不具有质量问题。中正和公司及蓝宝石公司经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面意见。中至和公司向一审法院起诉请求：1、判令利科公司支付欠款300万元，支付违约金180万元；2、本案诉讼费用由利科公司承担。一审法院经审理查明：2010年12月，利科公司取得了位于西安市土地的使用权，用途为工业用地。2014年12月22日，中至和公司与利科公司经协商就中至和公司在上述土地上开发建设租赁经营达成一致，并与中正和公司签订了土地合作开发合同。该合同约定合作建设蓝宝石厂房，利科公司为项目开发提供土地，中至和公司负责全部出资建设并以利科公司名义办理项目报建等行政审批手续；中至和公司确保项目于2015年开工建设，最晚不得迟于2016年12月确保项目规划面积80%投入使用，中至和公司需保证所有建设符合国家施工规范要求，满足政府工作报告验收标准；合作期间利科公司同意中至和公司全权负责经营合作项目，利科公司按本协议书约定的标准获得合作项目固定收益（收益费用逐年递增），多出的收益全部归中至和公司所有，无论中至和公司经营合作项目盈利与否，中至和公司均应按本协议约定的标准向利科公司支付因投入土地而应获得的回报；使用期间为2014年12月20日至2030年12月28日；利科公司将合作项目用地交付中至和公司后，利科公司负责办理完成建设合作项目的全部有关审批报建开工等手续，在利科公司办理完成手续后15日内，中至和公司应开始组织建筑公司进行场施工；中正和公司对中至和公司应承担的合同义务及违约责任，承担连带保证责任。同时，中至和公司与利科公司及中正和公司对其他内容亦进行了约定。中至和公司接收到利科公司交付的涉案土地后，与蓝宝石公司达成协议，中至和公司将涉案土地的建设交由蓝宝石公司作为发包方向外发包建设发，承建方为陕西正浩建筑工程有限公司（以下简称正浩公司）。此后，中至和公司负责在涉案土地上建设了9栋厂房建筑及附属设施，并由蓝宝石公司将已建成的商铺向外招租。2017年6月14日，中至和公司与利科公司及签订合作终止协议，该协议就中至和公司与利科公司及合作协议终止并对终止后相关事宜的处理达成一致。该协议载明中至和公司与利科公司及中正和公司于2014年12月22日签订了土地合作开发合同，随后还签订了三份补充协议，分别对利科公司提供土地，中至和公司负责出资并以利科公司名义办理项目建设手续，利科公司收取固定收益，中至和公司收取经营收益、固定收益标准，项目名称、项目运营、中至和公司迟延缴纳固定收益的责任等内容；合作协议生效后，中至和公司未经利科公司同意自行与蓝宝石公司达成合作意向，蓝宝石公司作为发包方，在项目宗地内建设了9栋厂房建筑及附属设施，并由蓝宝石公司作为出租方对外出租；已建设的9栋厂房建筑及附属设施，其中2栋有规划审批手续无招标手续，建筑（含1栋违建建筑）尚未完成施工，其余7栋建筑程序合法，目前尚待竣工验收；中至和公司与利科公司及中正和公司协商一致，同意终止已签订的合作开发合同及补充协议，不再继续履行，中至和公司向利科公司返还项目宗地上建筑物及附属设施；虽蓝宝石公司并非合作开发合同及补充协议一方的主体，鉴于其与中至和公司达成合作意向，并以蓝宝石公司名义对外签订施工合同及租赁合同等，本协议将其作为一方。同时，该协议还约定，中至和公司与利科公司及中正和公司合作开发及补充协议终止后，三方不再享有合作开发合同及补充协议约定的权利，不再承担相应义务，三方履行完毕本协议约定的义务后，相互间不就合作开发合同及补充协议承担违约及赔偿责任；中至和公司及中正和公司按协议约定将涉案土地上的建筑物及附属物向利科公司予以返还，蓝宝石公司确认按此约定履行完毕且不持异议；鉴于中至和公司与蓝宝石公司在项目宗地上建设了9栋厂房建筑物及附属设施，中至和公司与利科公司一致确认由利科公司向中至和公司支付人民币3150万元作为补偿金，该补偿金系一次性补偿；上述3150万元中包括200万元为验收合格保证金，如果中至和公司按约完成全部建筑物的竣工验收，则总价为3150万元，若未按约定完成，补偿金则相应扣减，且中至和公司仍需配合甲方完成竣工验收；四方一致同意，中至和公司及共同负责对商户的清退工作，退还商户已向蓝宝石公司所缴纳的押金、租金等款项，利科公司收回已经出租的建筑物及构筑物等，四方确认商户清退可以采取逐步清退移交方式；利科公司根据中至和公司出具的委托付款书向商户退款，退还的款项从利科公司应向中至和公司支付的补偿款中直接扣除，不足部分由中至和公司负责补足；四方确认在2017年6月15日至2017年7月15日期间完成上述工作；中至和公司及共同负责与项目主体（包括但不限于施工单位、供应商、劳务提供方等）遗留问题的解决；利科公司根据中至和公司出具的委托付款书向施工方退款，退还的款项从利科公司应向中至和公司支付的补偿金中直接扣除，不足部分中至和公司负责补足；在对商户的清退及支付退款全部完成后，利科公司开始向本条约定之施工方支付欠款；中至和公司及与施工方就工程款结算问题协商一致后，签订原施工合同的终止协议，并协调施工方出具承诺书；四方共同查看施工现场状况，利科公司认可的，予以接收；中至和公司及共同完成已招商户的清退，并清偿完施工方债务后当日即视为完成所有移交工作，各方应办理交接手续；自合作项目全部移交利科公司之日起，由利科公司负责继续进行2栋有规划审批无招标手续的建筑（含1栋违建建筑）的施工工作，上述2栋中存在1栋违建，中至和公司负责将此违建在本协议生效之日起1个月内移装到有规划审批的位置，移装费用由中至和公司自行承担；上述违建待中至和公司移至有规划审批位置后由利科公司负责后续施工，如中至和公司未按本协议约定的时间完成移装工作，则视为中至和公司违约，利科公司可自行对该建筑进行移装，产生的费用由利科公司向中至和公司支付的补偿金（包括验收保证金）中扣除；中至和公司负责于2018年6月30日前完成已有规划审批和招标的7栋厂房建筑竣工验收工作；中至和公司负责于2018年12月30日完成已有规划审批但未招标的2栋厂房建筑竣工验收工作（招标手续由利科公司负责办理）；对于补偿金，本协议生效后10日内，利科公司向中至和公司支付预付款300万元，共管账户（期间为本协议生效后2个月）设立后，利科公司向共管账户汇入2650万元，上述款项将优先按照本协议约定向商户及施工方支付款项，待中至和公司及处理完与施工方、商户等全部遗留问题并向利科公司无瑕疵移交全部9栋建筑物及附属物后，利科公司在一周内将共管账户内剩余的款项支付给中至和公司；中至和公司完成约定的竣工验收（7栋楼）事项后，利科公司应于一个月内向中至和公司支付100万元验收保证金，中至和公司完成约定的验收（2栋楼）事项的，利科公司应于一个月内向中至和公司支付100万元验收保证金；若中至和公司未如期完成上述约定的验收事项，利科公司无需向中至和公司支付相关验收保证金；利科公司向中至和公司第二次付款前（工程款代付完后），中至和公司应按利科公司要求向利科公司出具利科公司认可的正式发票，因中至和公司迟延出具致利科公司逾期付款的全部责任，由中至和公司自行承担；若中至和公司及任何一方违反本协议约定或违反承诺之内容，则视为违约，中至和公司应向利科公司承担200万元的违约金，违约金可从中至和公司补偿金中直接扣除，若违约金不足以弥补利科公司损失的，中至和公司应负责补足；若利科公司违反本协议约定，未依约向中至和公司、商户或施工方支付补偿款，则每逾期一日向中至和公司支付应付款1%的违约金；对中至和公司的违约行为承担连带责任。同时，四方对其他内容亦进行了约定。该协议有五个附件，分别为商户欠款明细、承诺书样本、委托付款书样本、除商户外的所有欠款明细表、建筑物及附属设施清单。蓝宝石公司将涉案工程发包于正浩公司建设，因蓝宝石公司未向正浩公司支付完工程款，正浩公司于2017年2月向本院起诉要求蓝宝石公司支付工程款3141814.63元并承担相应的迟延付款利息。该案经法院审理后认为蓝宝石公司中与正浩公司已就1-7厂房的工程款进行了结算，蓝宝石公司仅向正浩公司支付工程款460万元，并未完全支付；蓝宝石公司与正浩公司在合同中约定工程款于工程竣工后发包方组织验收，验收合格并在保质期（一年）无质量问题向正浩公司支付，但蓝宝石公司已将涉案厂房对外招租并投入使用，其应向正浩公司支付剩余的工程款。本院遂于2017年5月判决蓝宝石公司向正浩公司限期支付工程款3141841.63元，并承担相应的利息。2017年6月23日，蓝宝石公司与正浩公司签订关于蓝宝石产业园建筑工程施工合同终止协议，双方确定蓝宝石公司应向正浩公司支付（1-10号厂房）工程款4497441.63元，其中100万元作为预留金（质保金），蓝宝石公司验收合格后10日内一次性付清。2017年8月3日，中至和公司委托利科公司向正浩公司支付了工程款200万元。2017年10月16日，蓝宝石公司再与正浩公司签订工程合同终止确认协议，该协议对2017年6月23日终止协议进行了变更，对2017年8月3日的委托付款进行了确认。该协议约定正浩公司应向蓝宝石公司申请工程量确认并移交全部工程资料，蓝宝石公司自本协议签订后20日内向正浩公司支付工程款1497441.63元；工程验收合格后15个工作日内，若无质量问题，由中至和公司委托利科公司以二者共管账户中的补偿金无息向正浩公司返还质保金即原终止协议所述预留金100万元，若存在质量问题，维修费从质保金中相应扣除后，再行无息返还质保金剩余部分。同日，中至和公司、蓝宝石公司、正浩公司联合向利科公司出具了委托付款函，说明蓝宝石公司于2015年4月同正浩公司签订了蓝宝石厂房钢结构建筑工程的建筑工程承包合同，该工程结算总造价为13305600元，已付工程款8808158.37元，待付工程款4497441.63元；2017年6月，中至和公司、利科公司及签订了合作终止协议，委托利科公司向正浩公司付款并出具付款函，正浩公司的工程款3497441.63元及预留金（质保金）100万元均包含在利科公司向中至和公司支付的补偿金内；2017年8月2日，中至和公司向利科公司致送委托付款函，委托利科公司在未全部接收钢结构工程资料之前，先行向正浩公司支付部分工程款200万元，该款已支付；目前，钢结构工程项目已向利科公司移交，特向利科公司申请并委托利科公司向正浩公司支付工程款1497441.63元，该款项付至正浩公司指定账户；对于蓝宝石公司与正浩公司所涉及的预留金100万元，中至和公司同意由利科公司暂行扣留，待给付条件达成后，由中至和公司委托利科公司将该笔款项支付给正浩公司。2017年12月26日，中至和公司及向利科公司出具了委托付款书，说明依据2017年6月所签订的合作终止协议，除验收保证金200万元及钢结构工程施工方正浩公司的预留金（质保金）在补偿金中扣留外，利科公司应向中至和公司方支付补偿金2850万元，尚有50万元应付款，现委托利科公司将该款支付给蓝宝石公司；若上述50万元支付，中至和公司共收到利科公司支付的补偿金2850万元，税金904420.55元；验收保证金及正浩公司的预留金仍由利科公司在补偿金中扣留，待给付条件达到后，按约支付。2018年8月，正浩公司就前述判决内容向法院申请强制执行，要求蓝宝石公司支付剩余的100万元工程款、迟延付款利息、受理费，此案仍在执行期间。前述四方协议签订后，中至和公司将1栋违建移装到有规划审批的位置。2017年下半年，利科公司接收了涉案厂房，并投入使用。中至和公司于2017年9月18日、2017年11月9日、2018年3月19日分三次向利科公司移交了涉案工程的部分资料。2018年12月26日，中至和公司第四次向利科公司移交了涉案工程款的部分资料，利科公司方相关人员在移交清单上注明工程施工过程控制资料暂未移交。涉案工程时至庭审结束，仍未进行竣工验收。2019年1月，中至和公司向法院起诉要求利科公司支付欠款300万元，支付时至2018年12月31日的违约金180万元，本案诉讼费用由利科公司承担。审理中，经法院释明，中至和公司追加参与诉讼。中至和公司认为依据四方合作终止协议约定，利科公司已向其支付补偿金2850万元，尚欠300万元未付，对于向正浩公司委托支付的质保金100万元，现其撤销委托，由利科公司直接向其支付；其已按合作终止协议约定将商户清退完毕，九栋厂房及资料已向利科公司移交；其中7栋厂房利科公司已完全入住，建筑资料等硬件条件均在利科公司掌握之中，剩余2栋厂房利科公司既不继续建设也不办理任何招标手续；利科公司应向其支付下欠的款项。利科公司答辩中认为中至和公司所主张的300万元包括200万元的验收保证金和100万元的工程预留金；其与中至和公司终止合作协议后，中至和公司未按协议约定向其移交完整的工程资料，未组织竣工验收，故其不应向中至和公司支付200万元的验收保证金；依据蓝宝石公司与正浩公司所签订的工程合同终止确认协议约定，涉案厂房若无质量问题，由中至和公司委托利科公司在共管账户中向正浩公司支付质保金，中至和公司未向其出具委托付款函及施工方正浩公司的承诺函等资料，且涉案厂房出现质量问题，故100万元工程预留金不具备支付条件；其向中至和公司支付款项并不存在违约，不应承担违约责任，中至和公司请求应予以驳回。中正和公司述称中认为原、被告签订合作协议时，中至和公司作为中至和公司的保证人参与了协议的签订；其与中至和公司已将工程资料向被告交付，被告应向中至和公司支付剩余的款项。蓝宝石公司述称中认为中至和公司与利科公司在终止合作协议中虽约定中至和公司有组织验收的义务，但涉案工程已投入使用，应视为验收合格；利科公司所称100万元质保金已由法院判决由其直接向正浩公司支付，且正浩公司已申请强制执行，该费用应由利科公司向中至和公司支付。一审法院认为，中至和公司与利科公司及中正和公司基于对利科公司所有土地的开发建设、经营收益签订土地合作开发合同，该合同包含了中至和公司负责出资建设厂房并享有一定时段的使用经营权，也包含了中至和公司在使用经营期间向利科公司每年支付一定的固定收益，故中至和公司与利科公司及中正和公司之间并非建设工程施工合同关系。因中至和公司与利科公司就上述合作开发合同的履行出现矛盾，经中至和公司与利科公司及协商，四方签订了合作终止协议，该协议中包含了中至和公司向利科公司移交厂房、负责清退商户、组织竣工验收、移装相应违建厂房等义务，也包含利科公司代中至和公司向商户和施工方从补偿金支付款项、违建厂房移装到位后继续施工、负责2栋厂房的招标手续等义务，故该协议也并非建设工程施工合同关系。依法成立的合同，自成立时生效。本案中，中至和公司与利科公司及中正和公司所签订的土地合作开发合同，中至和公司与利科公司及所签订的合作终止协议，均出自各方的自愿，合同及协议内容不违反相关法律强制性的规定，现各方均无异议，上述合同及协议应为有效，对各方当事人均具有约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，合作终止协议中约定中至和公司的主要义务为向利科公司移交厂房、负责清退商户、组织竣工验收、移装相应违建厂房等，利科公司的主要义务为代中至和公司向商户和施工方从补偿金中支付款项、违建厂房移装到位后继续施工、负责2栋厂房的招标手续等，结合本案查明的事实，中至和公司并未向利科公司将施工资料全部移交，亦未组织涉案厂房的竣工验收，依据四方合作终止协议的约定，200万元验收保证金的支付以竣工验收为条件，且200万元验收保证金分两次支付，其中100万元的支付条件为2018年6月30日前完成涉案7栋厂房的竣工验收，中至和公司要求利科公司支付7栋厂房竣工验收后的100万元验收保证金之请求，无事实依据，对其此节请求本院不予支持。依据四方合作终止协议约定，200万元验收保证金中的另外100万元支付条件为2018年12月30日前完成涉案已有规划审批但未招标的2栋厂房的验收，中至和公司在移交上述2栋厂房时其中1栋厂房未施工完毕，且2栋厂房均未进行招标，1栋厂房的继续施工和2栋厂房的招标手续均为利科公司义务，利科公司在庭审中并未提供其已完成上述事项的证据，中至和公司未提供其向利科公司要求进行竣工验收的证据，上述2栋厂房未能竣工验收，中至和公司与利科公司均有一定责任，故对此节验收保证金可由利科公司酌情支付50万元。依据合作终止协议约定，原中至和公司与利科公司只涉及200万元验收保证金的支付条件，并未涉及另外100万元质保证的支付条件，而中至和公司、蓝宝石公司、正浩公司于2017年10月16日向利科公司出具的委托付款函中涉及到了100万元预留金（质保证）的代付，时至2017年12月26日，中至和公司仍向利科公司表示该100万元暂时扣留，但并不改变利科公司下欠中至和公司款项的性质，中至和公司在庭审中表示撤回此前向利科公司出具的委托代付函，在涉案厂房已移交，正浩公司已撤离施工现场，利科公司已经营涉案厂房，正浩公司就其应得工程款申请强制执行的情况下，中至和公司撤回其委托代付行为并不无当，中至和公司要求利科公司支付100万质保金之请求，于法有据，依法应予支持。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，中至和公司认为其向利科公司交付了涉案7栋厂房，利科公司已投入使用，应视为工程验收合格，竣工验收合格的时间应为2018年30日，利科公司应于一个月内向其支付100万元验收保证金，未予支付已构成违约，应承担每日1%的违约金。由于中至和公司未组织对涉案7栋厂房的竣工验收，利科公司向其支付100万元验收保证金的条件未成就，中至和公司要求利科公司承担违约责任无事实依据，对其此节请求法院不予支持。对于另外100万元验收保证金的支付，依据合作终止协议约定应不早于2018年12月30日，中至和公司要求利科公司承担自2018年7月1日至2018年12月31日的违约金，于法无据，对其此节请求法院亦不予支持。中至和公司要求利科公司100万元质保金逾期支付违约金之请求，因中至和公司方当庭方表示撤回其委托代付行为，可认定利科公司在2019年前并未违约，对其此节请求法院仍不予支持。中至和公司认为其向利科公司交付了涉案厂房，依据建设工程施工合同纠纷的相关司法解释规定应视为已竣工验收之理由，因中至和公司与利科公司间并非建设工程施工合同关系，中至和公司适用上述规定无法律依据，对其理由法院不予支持。利科公司认为中至和公司所交付涉案厂房存在质量问题，质保金不予退还之理由，其虽提交了检验报告，但该报告为其自行委托检验，中至和公司对此不予认可，且双方在合作终止协议上并未对质保金进行特别约定，对其此节理由法院不予采纳。利科公司认为其多次催促中至和公司进行竣工验收而中至和公司不组织之理由，因其未提供充分证据证明，对其此节理由法院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条及相关民事法律之规定，判决如下:一、利科公司于本判决生效后三十日内支付中至和公司欠款1500000元。二、驳回中至和公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费45200元，中至和公司已预交，由中至和公司承担26900元，利科公司承担18300元。二审经审理查明，一审法院查明的事实属实。本院认为：根据2017年6月14日利科公司、中至和公司、中正和公司、蓝宝石公司签订的《合作终止协议》第一条的约定，利科公司应向中至和公司支付的补偿金总额为3150元（包含经评估后中至和公司与蓝宝石公司已建成项目用地上建筑物、附属设施等的价值，以及利科公司应返还的押金、租金等一切费用），其中200万元为涉案9栋建筑物的验收合格保证金。在协议签订后，利科公司实际支付了2850万元，尚欠300万元未支付。根据终止协议第五条的约定，在共管账户设立后，利科公司应支付的数额合计为2950万元，但利科公司实际只支付了2850万元，因中至和公司曾向利科公司发函要求按委托将剩余100万元支付给正浩公司作为支付给正浩公司的工程欠款，故利科公司一直未支付该100万元，后正浩公司已经另案起诉中至和公司索要工程欠款，且法院判决后已经进入执行程序。至此，利科公司如再向正浩公司支付该100万元，会导致向正浩公司重复支付工程欠款，中至和公司基于此收回委托要求中至和公司将该100万元支付给其公司并不不当，一审法院支持中至和公司的该部分诉请是正确的。关于未付的200万元验收合格保证金，涉案《终止协议》第四条、第五条明确约定的支付条件和时间，即：1、中至和公司于2018年6月30日前完成已有规划审批和招标的7栋建筑的竣工验收工作，利科公司于1个月内向中至和公司支付100万元验收保证金；2、中至和公司于2018年12月30日前完成已有规划审批但未招标的2栋建筑的竣工验收工作，利科公司于1个月内向中至和公司支付100万元验收保证金。现第1部分100万元验收保证金所对应的7栋建筑尚未竣工验收，故一审法院未支持中至和公司要求支付该100万元的请求。第2部分100万元验收保证金所对应的2栋建筑，实际上中至和公司只是通过移装的方式完成了一栋建筑的建设，但未完成竣工验收，而另外一栋并未实际建设，且利科公司也未进行招标工作，双方客观上已经不再合作建设该栋建筑，因该两栋建筑的验收保证金约定为100万元，平均为每栋建筑的验收保证金为50万元。一栋建成未竣工验收，相应的50万元保证金尚未达到支付条件，但另一栋建筑在《终止协议》签订时并未建设，且双方也不再就该栋建筑合作建设，客观上不存在对该栋建筑的竣工验收，故该栋建筑所对应的50万元保证金利科公司应向中至和公司支付。综上所述，利科公司应向中至和公司支付150万元，利科公司的上诉请求不成立，应予驳回，一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18300元，陕西利科投资集团有限公司已预交，由陕西利科投资集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 宏审 判 员  侯新省审 判 员  张 伟二〇二〇年十一月十九日法官助理  窦 敏书 记 员  袁 萱