内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2020）内02民终2464号上诉人（原审原告）：樊俊枝，女，1981年12月8日出生，现住内蒙古自治区包头市。委托诉讼代理人：王子豪，内蒙古恩泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：温伟，内蒙古恩泰律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：长春普惠普财商务信息咨询有限公司。法定代表人：刘杰，执行董事。委托诉讼代理人：刘娜，女。委托诉讼代理人：张国宝，北京和丰律师事务所律师。上诉人樊俊枝因与被上诉人长春普惠普财商务信息咨询有限公司劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2020）内0204民初87号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。樊俊枝上诉请求：1.撤销一审判决，并改判支持上诉人的诉讼请求；2.一审、二审全部诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。上诉人在未收到任何关于解除劳动关系的书面通知的情况下，被上诉人违法解除了与上诉人的劳动关系。上诉人在一审中已经举证证明被上诉人违法解除与上诉人劳动关系的事实，虽然根据一般的举证规则为“谁主张、谁举证”，但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”故上诉人对被上诉人“口头解除”的事实已经作出合理陈述，并提供了相应证据予以证明，即便存在解除劳动合同的书面通知，但上诉人也并不知晓，被上诉人未提供其掌握管理的材料，应当承担不利的后果，故一审法院应当认定被上诉人单方违法解除劳动合同的事实已经成立。同时,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”但一审中，被上诉人并未到庭，也未向法院递交任何证据，故一审法院不应当将被上诉人的举证证明责任分配给上诉人，上诉人也不应当承担该证明责任的不利后果。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院在查明事实的基础上，依法支持上诉人的诉讼清求，以维护上诉人的合法权益。长春普惠普财商务信息咨询有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。樊俊枝向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告出具解除劳动合同的证明；2.判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金99000元；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：樊俊枝于2017年3月1日入职长春普惠普财商务信息咨询有限公司，担任客户经理，双方签订《劳动合同书》一份，约定合同类型为固定期限，自2017年3月1日起至2020年6月30日止。因申请人樊俊枝以被申请人长春普惠普财商务信息咨询有限公司于2019年11月7日单方强制解除与其的合同关系，其处于怀孕期间为由，向包头市青山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求1、被申请人向申请人出具解除劳动合同的证明；2、被申请人向申请人支付赔偿金135000元。2019年12月26日，包头市青山区劳动人事争议仲裁院作出包青劳人仲案字（2020）128号仲裁裁决，驳回申请人樊俊枝的仲裁请求。樊俊枝不服，于2020年1月3日向一审法院提起诉讼。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，樊俊枝提供的证据不足以证明长春普惠普财商务信息咨询有限公司违法与其解除劳动合同。故其诉讼请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：驳回樊俊枝的诉讼请求。案件受理费10元，由樊俊枝负担。经本院二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。另查明，上诉人樊俊枝在解除劳动合同前十二个月平均工资为5769.18元/月。本院认为，当事人双方对樊俊枝于2017年3月1日入职长春普惠普财商务信息咨询有限公司，双方签订劳动合同一份，期限自2017年3月1日至2020年6月30日，于2019年11月双方解除劳动关系均不持异议，本院予以确认。对于本案，双方主要的分歧点在于樊俊枝主张其离职的原因系被上诉人单方解除劳动合同且该解除行为属于违法解除，而被上诉人主张双方解除劳动关系是因为樊俊枝主动离职解除。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”但一、二审庭审中被上诉人始终未就樊俊枝系主动离职提供相应证据予以证明，应当承担举证不能的后果，故被上诉人与樊俊枝解除劳动关系属于违法解除。在樊俊枝不要求继续履行劳动合同的情况下，被上诉人应当支付樊俊枝经济赔偿金。关于经济赔偿金的数额，上诉人樊俊枝在解除劳动合同前十二个月平均工资为5769.18元/月，工作年限为2年9个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，被上诉人应当支付樊俊枝经济赔偿金的金额为34615.08元（5769.18×3个月×2）。关于樊俊枝要求被上诉人出具解除劳动合同的证明的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。故被上诉人应当为樊俊枝出具解除劳动合同的证明。综上所述，上诉人樊俊枝的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2020）内0204民初87号民事判决；二、被上诉人长春普惠普财商务信息咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人樊俊枝经济赔偿金34615.08元；三、被上诉人长春普惠普财商务信息咨询有限公司于本判决生效之日起十日内为上诉人樊俊枝出具解除劳动合同的证明。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，均由被上诉人长春普惠普财商务信息咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 伟审判员 孙彩霞审判员 高阿韬 二Ｏ二Ｏ年十一月三十日法官助理 何 欢书记员 刘 冰附：本判决所适用的法律条文:《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。