河南省高级人民法院执 行 裁 定 书（2020）豫执复482号复议申请人（申请执行人）：中天建设集团有限公司。住所地：浙江省东阳市吴宁东路**。统一社会信用代码：91330783147520019P。法定代表人：庄严，该公司董事长。复议被申请人（异议人，被执行人）：啟福置业股份有限公司。。住所地：河南省郑州市中原区桐柏南路****楼啟福商务中心统一社会信用代码：914101002681321940。法定代表人：郭文固，该公司董事长兼总经理。复议被申请人（异议人，被执行人）：郑州中晟置业集团有限公司。住。住所地：河南省郑州市**航海路****楼**一社会信用代码：91410100665958029W。法定代表人：王珂，该公司执行董事兼总经理。复议被申请人（异议人，被执行人）：卢一博，男，汉族，1982年8月22日生，住河南省郑州市中原区航海西路办事处后河卢村**。复议申请人中天建设集团有限公司（以下简称中天公司）不服河南省郑州市中级人民法院（以下简称郑州中院）（2020）豫01执异798号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。郑州中院在办理中天公司申请执行啟福置业股份有限公司（以下简称啟福公司）、郑州中晟置业集团有限公司（以下简称中晟公司）、卢一博建设工程施工合同纠纷一案中，啟福公司、中晟公司、卢一博提出执行异议，请求撤销（2020）豫01执恢85号恢复执行通知书，依法解除对啟福公司、中晟公司、卢一博的强制执行措施。郑州中院在审理中查明：1、本案执行依据为生效的（2017）豫01民初4935号民事调解书，该调解书内容为：一、经各方确认，截止2017年9月19日，被告（啟福公司）共欠原告（中天公司）款项总计人民币11529.7876万元，其中包括：1、应付工程款5372.325万元；2、应付工程款利息1209.2867万元（按月息2%的标准计算至2017年9月14日）；3、住房公积金及社会保障费1269万元；4、未到期质保金3679.175万元。二、经协商一致，被告（啟福公司）在原告（中天公司）申请法院对其账户解封后两日内支付原告500万元；2018年2月10日前支付500万元；2018年6月30日前支付4372.325万元；2018年10月31日前付清剩余的款项共6157.4617万元。本调解协议第一条第一款中未支付部分按月息2%计算至2018年6月30日，此后不再计取。三、如被告（啟福公司）未按约定时间、数额偿还上述款项，应按总款项11529.7876万元的20%支付原告（中天公司）违约金，原告可于被告（啟福公司）任一期款项逾期之日起对剩余未付款项及违约金申请强制执行。四、原告（中天公司）确认收款信息如下：开户名：中天建设集团有限公司；开户银行：浦发郑州东风支行；银行账号：67×××17。五、本案诉讼费458824元减半收取计229412元，保全费5000元，共计234412元，由被告承担。六、案外人郑州中晟置业集团有限公司、卢一博对被告（啟福公司）本协议所有款项承担连带担保责任。七、原告（中天公司）应于2018年6月30日前向被告（啟福公司）提供被告已支付的4650万元整工程款发票，并于后续款项支付后10日内向被告提供当期已付款项的发票。八、原被告双方及其代理人承诺对此调解事宜采取严格保密措施，如擅自泄露应赔偿由此给对方造成的一切损失。本调解书生效后，由于债务人没有按期履行调解书所确认的义务，中天公司向郑州中院申请执行，案号为（2018）豫01执1187号。2、执行过程中，各方当事人于2018年9月7日达成《和解协议书》，内容为：（一）解封1、账户名：啟福置业股份有限公司，账号：92×××53，开户行：郑州银行民主路支行，或者解封2、账户名：啟福置业股份有限公司，账号：17×××21，开户行：工商银行建设路支行。在法院解封上述银行账户后，被执行人当日内一次性向中天建设公司支付600万元（大写：陆佰万元整）；（二）、贵院解除对卢一博所有被查封银行账户的查封后，被执行人四个工作日内一次性向中天建设公司支付600万元（大写：陆佰万元整）；（三）被执行人支付中天建设公司上述1200万元（大写：壹仟贰佰万元整）后，申请人依法解除对被执行人的所有查封，被执行人承诺按照以下节点支付剩余款项：2018年10月31日前支付700万元（大写：柒佰万元整）；2018年11月30日前支付1200万元（大写：壹仟贰佰万元整）；2018年12月31日前支付1300万元（大写：壹仟叁佰万元整）；2019年1月31日前支付1000万元（大写：壹仟万元整）；2019年2月28日前支付500万元（大写：伍佰万元整）；2019年3月31日前支付剩余全部款项。（四）若被执行人任意一期未按照上述时间节点向中天建设公司支付款项，则啟福置业股份有限公司、郑州中晟置业集团有限公司、卢一博应立即按照原调解书内容向中天建设公司履行。2018年11月5日，郑州中院以因双方和解需长期履行为由，作出了（2018）豫01执1187号之七执行裁定书，裁定：终结（2017）豫01民初4935号民事调解书的执行。3、2019年11月18日，中天公司与啟福公司、中晟公司、卢一博达成《和解协议书》一份，约定被执行人再向执行人支付3500万元。分别于2019年10月31日前支付500万元、2019年11月15日前支付500万元、2019年11月30日前支付1000万元，上述款项支付至户名徐国栋，各方对账号及开户行进行了明确。剩余1500万元，以被执行人关联公司长坤公司开发的房屋所有权及车位使用权抵偿，具体抵偿方式由被执行人啟福公司、长坤公司与执行人指定人员另行签订工程款抵房协议，对抵偿房屋及车位的信息做了明确约定，同时约定抵偿的房屋共计11套，面积1248.41平方米及11个车位以1500万元价钱抵偿给执行人，被执行人保证上述抵偿的房屋及车位无权属争议、无查封无抵押，并且保证房屋能够办理不动产证，但本协议另有约定的除外。除被执行人特别说明外的抵偿房屋现已具备网签《商品房买卖合同》条件，执行人应于本《和解协议书》签订后六个月内向被执行人提供全部具备购房条件可网签抵偿房屋对应的指定人书面确认名单，被执行人保证长坤公司与执行人指定人员相互配合在指定人确定后三十日内签订备案《商品房买卖合同》及签订《车位使用权转让合同》。如果抵偿房屋或车位成为烂尾项目或者本《和解协议书》签订满六个月后抵偿房屋因其他案件被查封，经双方协商一致可提供等价值房屋或其他财产。如双方无法达成一致意见，被执行人应于45日内支付上述所有房屋对应价款，否则，申请执行人有权按照原调解书申请执行等。4、申请执行人于2020年4月27日向该院申请恢复执行，该院于2020年5月11日作出（2020）豫01执恢85号恢复执行通知书，对啟福公司、中晟公司、卢一博恢复执行。郑州中院认为，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十一条规定，申请执行人以被执行人一方不履行执行和解协议为由申请恢复执行，人民法院经审查，理由成立的，裁定恢复执行；有下列情形之一的，裁定不予恢复执行：（一）执行和解协议履行完毕后申请恢复执行的；（二）执行和解协议约定的履行期限尚未届至或者履行条件尚未成就的，但符合合同法第一百零八条规定情形的除外；（三）被执行人一方正在按照执行和解协议约定履行义务的；（四）其他不符合恢复执行条件的情形。第十六条规定，当事人、利害关系人认为执行和解协议无效或者应予撤销的，可以向执行法院提起诉讼。执行和解协议被确认无效或者撤销后，申请执行人可以据此申请恢复执行。债务应当清偿。本案中，申请执行人中天公司与被执行人啟福公司、中晟公司、卢一博于2019年11月18日达成了《和解协议书》，变更了于2018年9月7日达成的《和解协议书》的内容。现双方确认被执行人已经履行了11月18日《和解协议书》约定的2000万元金钱支付义务，对于另外的1500万元双方约定以被执行人关联公司长坤公司开发的房屋所有权及车位使用权进行抵偿。中天公司未提供证据证明其已依约提供了全部具备购房条件可网签抵偿房屋对应的指定人书面确认名单，提供的证据也不足以证明约定的抵偿房屋或车位已经成为烂尾项目或者因其他案件被查封，应认定双方所签和解协议约定的履行条件尚未成就。另外，执行和解协议亦未被确认无效或者撤销。因此，据前述法律规定，中天公司申请恢复执行的条件尚未成就，该院作出（2020）豫01执恢85号恢复执行通知书不当。遂裁定撤销（2020）豫01执恢85号恢复执行通知书。中天公司向本院复议，请求撤销(2020)豫01执异798行裁定书,裁定恢复(2020豫01执恢85号恢复执行通知书。事实与理由：1、抵偿房屋所在项目至今未有任何复工的迹象,且项目频繁出现负面报道,已被媒体列为郑州市烂尾项目、维权项目。施工项目外架已经全部拆除，整个工地没有任何施工人员,施工材料、施工工具,荒草疯长,一点剩余钢筋也锈迹斑斑。2、中晟集团在本案执行过程中转移资产,变更名下优质资产郑州卡莱顿酒店管理有限公司的股东,使中晟集团从法律上不再是该酒店的股东。卢一博以签订离婚协议转移资产,在本案未履行完毕之前,被执行人卢一博将自己名下的夫妻共同财产的八套房产全部给了前妻,并再支付3000万元，每个月支付100万元抚养费。3、《和解协议》正在履行,但根据《合同法》第一百零八条:“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”的规定，被申请人至今整整一年不予复工,且与本案牵涉的被执行人都在以各种手段转移财产,明显表明不愿履行合同义务。申请人有权申请恢复对原调解书的执行,法院也应当恢复执行。本院对郑州中院异议审查查明的事实予以确认。本院认为，执行和解是当事人经平等协商，就变更执行依据所确定的权利义务关系自愿达成协议并予以履行，从而使原执行程序不再进行的制度。本案中，2019年11月18日，申请执行人中天公司与被执行人啟福公司、中晟公司、卢一博达成《和解协议书》，该和解协议约定被执行人再向申请执行人支付3500万元，2000万为现金支付，剩余1500万元，以在建房屋所有权及车位使用权抵偿。其中，约定支付的2000万现金，被执行人啟福公司、中晟公司、卢一博已经实际履行，申请执行人中天公司对此予以认可。在上述《和解协议书》中，各方当事人就恢复原调解书的执行作了具体约定：“如果抵偿房屋或车位成为烂尾项目或者本《和解协议书》签订满六个月后抵偿房屋因其他案件被查封，经双方协商一致可提供等价值房屋或其他财产。如双方无法达成一致意见，被执行人应于45日内支付上述所有房屋对应价款，否则，申请执行人有权按照原调解书申请执行等。”本案中，涉案项目确实遇到了困难，但项目进展缓慢或暂时停工并不等于烂尾，是否属于烂尾项目需有政府相关部门的认定，媒体的报道不能作为认定是否烂尾的标准。另外，中天公司亦未提供该项目因其他案件被查封的相关证据，按照《和解协议书》的约定，中天公司申请恢复执行的条件尚未成就，郑州中院据此撤销（2020）豫01执恢85号恢复执行通知书，认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。中天公司的复议请求不能成立，依法应予驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回中天建设集团有限公司的复议申请，维持河南省郑州市中级人民法院（2020）豫01执异798号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  王少禹审判员  牛建华审判员  李建瑞二〇二〇年十一月十八日法官助理李**书记员王珊