河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终2240号上诉人(原审原告)：胡慧莹，女，汉族，1971年11月10日出生，住河南省西华县。委托诉讼代理人：张世显，漯河市郾城区沙北法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：应朋伟，男，汉族，1986年1月24日出生，住河南省漯河市郾城区。被上诉人（原审被告）：王晶晶，女，汉族，1989年2月17日出生，住河南省漯河市源汇区。被上诉人（原审被告）：锦泰财产保险股份有限公司河南分公司，地址河南省郑州市郑东新区九如路****楼****，统一社会信用代码91410100MA45LMH01N。负责人：赵瑞，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁鹏，男，汉族，1990年12月15日出生，住河南省漯河市源汇区，系公司员工。上诉人胡慧莹因与被上诉人应朋伟、王晶晶、锦泰财产保险股份有限公司河南分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服郾城区人民法院（2020）豫1103民初4177号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。胡慧莹上诉请求：1、请求贵院查明事实后依法对漯河市郾城区人民法院所作出的（2020)豫1103民初4177号民事判决书改判或发回重审；2、上诉人的不服金额为15326.01元；3、本案的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院计算赔偿数额有误，应依法更正。上诉人向一审法院开庭时递交了有赔偿数额和使用法律依据，漯河市公安局交管巡防大队所做出的第20190621号道路事故认定书，在认定书中认定上诉人在本事故中无责，另查明上诉人在医院的住院时间是50天，一审法院判决上诉人住院天数为28天认定事实严重错误，上诉人的实际住院天数为50天，上诉人从住院第一天到2019年8月10日出院期间每天都进行温度测量，康复训练，每天也在接受药物治疗，并无存在挂床现象。因此上诉人根据《最高人民法院关于审理人身损害件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，同时上诉人是一位具有资格的医师，并有资格证，就应该按照2020年2月5日国家统计局河南调查总队发布(2019)河南调查总队主要调查数据第十七项，卫生、社会保障和社会福利业为77481元/年，每天212元，而一审法院判决未赔偿上诉人分文的误工费用是错误的。二、原审法院漏算赔偿数额，应依法改判。上诉人根据《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》及漯河市中级人民法院的指导意见和《侵权法》之规定，原审法院应判决赔偿上诉人：治疗费18400.83元，误工费：50天X212元=10600元，护理费：50天X125元4250元，住院伙食补助费及营养费：50天X70元=3500元，后续治疗5000元，鉴定费：1395元，交通费：50天X20元=1000元，共计46145.83元。而一审法院判决认定住院天数28天，护理费和住院伙食补助费及营养费、交通费均按照28天计算，少计算22天，误工费分文未计算，少判赔偿上诉人15326.01元，没有任何法律依据。请求二审法院查明事实，依法改判或发回重审。综上所述原审法院计算赔偿有误，漏算、少算赔偿数额15326.01元，望二审法院查明事实后依法改判或发回重审。锦泰财产保险股份有限公司河南分公司辩称：根据对方提供的证据材料，营业执照，法定代表人为杨俊伟只能证明此诊所的法定代表人是杨俊伟，胡慧莹和他是夫妻关系，不能证明胡慧莹在此工作。漯河市第三人民医院提供的病例、长期医嘱以及临时医嘱。长期医嘱显示7月19日做了一个红光治疗左肩部的，之后至8月10日出院未见有任何长期医嘱及临时医嘱。我方认为存在有挂床，温度测量还有康复训练，不为医院必要项目，也可以在家治疗。胡慧莹向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费等费用共计46145.83元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年6月21日9时50分许，王晶晶驾驶车牌号为豫Ｌ×××**的小型普通客车由南向北行驶至漯河市金山北路河涯李村口南50米路北处左转弯时，与由南向北行驶胡慧莹驾驶的两轮摩托车发生碰撞，致使双方不同程度车损、胡慧莹受伤的交通事故。该事故经漯河市公安局沙北分局交管巡防大队作出第20190621号道路交通事故认定书认定，王晶晶应负该起事故的全部责任，胡慧莹无责任。王晶晶在事故中驾驶的豫Ｌ×××**小型普通客车登记所有人为应朋伟，该车辆在锦泰财产保险股份有限公司河南分公司投保交强险、100万元第三者责任险并有不计免赔，事故发生在保险期间内。王晶晶持有C1驾驶证。胡慧莹因事故受伤后，在漯河市第三人民医院住院治疗，2019年6月21日入院，2019年8月10日出院，实际住院50天，被诊断为“脑震荡、颌面部多发裂伤、左侧眶内壁骨折、多发软组织损伤、牙齿冠折、胆囊息肉”，出院医嘱“……2、颌面部疤痕相关科室就诊，3、对症治疗，4、定期复查……”，花费医疗费18400.83元。胡慧莹提交的其在漯河市第三人民医院的临时医嘱单和长期医嘱单显示，自2019年7月19日进行“红光治疗（左肩部）”后直至2019年8月10日出院，未见有医嘱。原告提交了其执业药师资格证和医师资格证，医师资格证执业范围“妇产科专业”，发证机关“西华县卫生局”，主要执业机构“西华县址坊镇诸葛村卫生室”，签发日期“2017年5月15日”。经原告申请，本院委托漯河科技法医临床司法鉴定所对胡慧莹的伤残等级、后续治疗费进行鉴定，2020年4月16日，鉴定机构作出漯科技司鉴所[2020]临鉴字第15号《司法鉴定意见书》和《关于对胡慧莹后续治疗费的评估意见》，评定胡慧莹未构成伤残，面部瘢痕需行激光祛斑以及16牙齿缺损修复后续费用共计约为5000元。鉴定费1300元，鉴定检查费95元。另查明，2019年河南省居民服务业和其他服务业从业人员平均工资为45677元/年，2019年河南省农、林、牧、渔业从业人员平均工资为44314元/年。一审法院认为，本案交通事故经交管部门认定，王晶晶应负该起事故的全部责任，胡慧莹无责任，本院予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵犯他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力而导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的伤害，可以依照法律的规定或者合同的约定直接向该第三人赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求，第三者有权就其应获得赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”故被告锦泰财产保险股份有限公司河南分公司应当在其承保限额内对原告合理合法的人身损害后果承担赔偿责任，保险不足部分再由被告王晶晶承担。关于原告的各项损失项目和金额计算。被告锦泰财产保险股份有限公司河南分公司提出原告住院期间2019年7月11日后无用药，存在挂床行为，核对原告住院期间的长期医嘱单和临时医嘱单，原告自2019年7月19日进行“红光治疗（左肩部）”后直至2019年8月10日出院，未见有医嘱治疗情况，故该期间共22天应当在计算相关损失时予以扣减。原告各项损失计算如下：1、医疗费18400.83元。2、营养费，按20元/天标准计算为560元[20元×（50天-22天）]。3、住院伙食补助费，按50元/天标准计算，原告住院伙食补助费为1400元（50元×28天）。4、后续治疗费5000元。5、交通费，交通费按20元/天标准计算为560元（20元×28天）。6、护理费，护理费按2019年河南省居民服务业和其他服务业从业人员平均工资45677元/年标准计算为3503.99元（45677元÷365天×28天）。7、鉴定费，包含鉴定费和鉴定检查费合计1395元（1300元+95元）。以上共计30819.82元，被告锦泰财产保险股份有限公司河南分公司应当向原告胡慧莹赔偿。关于原告主张的误工费，原告未提交劳动合同、工资银行流水、工资停发证明等证据，提交的执业药师资格证和医师资格证仅能证明原告的职业技术能力以及获得了从业行政认可，不能证明原告在事故前的实际从业情况和误工损失，被告锦泰财产保险股份有限公司河南分公司也不予认可，故原告该项主张证据不足，本案中不予处理，若有证据原告可另行主张。被告王晶晶、应朋伟经传唤后未到庭，也未提交书面答辩意见，视为其放弃一审中抗辩及举证、质证的权利。判决：一、被告锦泰财产保险股份有限公司河南分公司于本判决书生效后十日内向原告胡慧莹赔偿损失共计30819.82元；二、驳回原告胡慧莹的其他诉讼请求。案件受理费480元（减半收取），由被告王晶晶负担285元，由原告胡慧莹负担195元。二审审理查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，各方争议的焦点在于本案对挂床认定是否有误，误工费是否应予支持。1、关于挂床问题，原告住院期间2019年7月11日后仅有测试体温，无用药，存在挂床行为，根据一审查明事实，从胡慧莹住院期间的长期医嘱单和临时医嘱单看出，胡慧莹自2019年7月19日进行“红光治疗（左肩部）”后直至2019年8月10日出院，未见有医嘱治疗情况，原审认定该期间共22天应当在计算相关损失时予以扣减并无不当，本院予以支持。上诉人胡慧莹称该期间是康复训练，但并未提供证据证明，且遗嘱等病历上亦未载明，本院不予支持。2、关于误工费，胡慧莹因交通事故受伤，存在误工损失，且其在原审中亦主张了误工费，原审法院以证据不足告知其另行主张不当，本院予以纠正。庭审中，胡慧莹提交了其从事医疗行业的证明，且二审中，其申请证人出庭作证，并提交其执业地村委会证明，证明从事卫生行业，按照2019年河南省城镇非私营单位就业人员分行业年平均工资显示，卫生和社会工作行业显示年工资77481元，每天212元，共住院28天，上述误工费共计8936元。原审计算其他损失共计30819.82元，在加上误工费，共计39755.82元。综上所述，上诉人胡慧莹的上诉请求部分成立，合理部分应予支持。原审判决认定对误工费认定不当，应予纠正。本案经专业法官会议研究决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销郾城区人民法院(2020)豫1103民初4177号民事判决；二、锦泰财产保险股份有限公司河南分公司于本判决书生效后十日内向胡慧莹赔偿损失共计39755.82元；三、驳回胡慧莹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费480元（减半收取），由王晶晶负担285元，由胡慧莹负担195元；二审案件受理费108元，由胡慧莹负担。本判决为终审判决。审判长  崔喜庆审判员  缑兵伟审判员  曹光辉二〇二〇年十一月三日法官助理王曼倩书记员任淑一