江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏10民终2735号上诉人（原审原告）：信义汽车部件（芜湖）有限公司，住所地安徽省芜湖经济技术开发区凤鸣湖北路**。法定代表人：李圣根，该公司董事长。委托诉讼代理人：汪涛，该公司员工。委托诉讼代理人：项梁，该公司员工。被上诉人（原审被告）：扬州道爵新能源发展有限公司，住所地江苏省高邮市经济开发区波司登大道南侧。法定代表人：高善荣，该公司执行董事。委托诉讼代理人：唐磊，该公司员工。上诉人信义汽车部件（芜湖）有限公司（以下简称信义公司）因与被上诉人扬州道爵新能源发展有限公司（以下简称道爵公司）定作合同纠纷一案，不服江苏省扬州市广陵区人民法院（2019）苏1002民初7016号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。信义公司的上诉请求：撤销原判,改判支持信义公司的全部一审诉讼请求。事实和理由：1、一审中，道爵公司对欠款的事实和数额均予以认可。信义公司为道爵公司加工产品的顺序为：先按照道爵公司所需的产品规格制作模具，然后根据道爵公司分批所下订单制作产品,最后送至道爵公司指定的地点。库存产品也是根据道爵公司所下订单生产的，只是送货前因道爵公司拒收而无法完成送货，所有的程序与道爵公司承认欠款的那些产品是一样的。信义公司制作的模具都是为道爵公司量身定制的，无法用作他用来减少损失，故信义公司的库存应当认定。2、关于违约金，双方在合同中虽然只约定了对信义公司违约的违约金计算方法，但根据合同法的规定，一方违约应向另一方支付违约金，双方合同也没有约定道爵公司违约可以不付违约金，道爵公司也承认欠款违约的事实，一审判决驳回信义公司要求道爵公司支付违约金的请求是错误的。关于违约金的标准，根据平等原则对道爵公司的违约金应比照合同中对信义公司的违约金计算标准予以认定。3、关于诉讼保全保函费，如道爵公司不违约，信义公司则无须起诉，也就无需支出诉讼费、保全费、保函费，该保函费是信义公司为申请诉讼保全而支出的，和诉讼费、保全费一样都是因道爵公司造成的，应由道爵公司承担。道爵公司答辩称，信义公司主张的利息损失在一审中已予以放弃，二审不应支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。信义公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令道爵公司支付货款453509.2元（包括已发货货款339531.6元和库存货款113977.6元）及违约金136052元；2、判令道爵公司向信义公司支付自2019年8月4日起至实际付款之日止的利息损失；3、道爵公司承担诉讼费、保全费、保函费。一审法院认定的事实：1、2018年7月9日，信义公司（乙方）与道爵公司（甲方）签订《外协产品采购协议》1份，约定信义公司按照约定向道爵公司提供全车玻璃等产品。该采购协议第十一条约定“1、乙方同意甲方留取10万元货款作为质量保证金，待乙方与甲方停止供货日起两年期满后甲方在一周内付清此款。2、每月3号为对账日，乙方根据甲方上月入库数量于当月10日前开具全额增值税专用发票送甲方挂账。乙方本批货物送至甲方仓库签收后，票到挂账75天支付货款”。第十五条违约责任第1项约定“在履行本协议的过程中，如果乙方不能按期供货的，应当按照该《订货通知单》货款总额的30%向甲方支付违约金，甲方有权终止协议并不影响收取违约金。”第十八条第2项约定“本协议经双方授权代表签字并加盖公章之日起生效；本协议有效期限自2018年6月1日起至2018年12月31日止”。2、2019年4月25日，信义公司（乙方）与道爵公司（甲方）签订《外协产品采购协议》1份，约定信义公司按照约定向道爵公司提供全车玻璃产品。该采购协议第十一条约定“1、乙方同意甲方留取拾万元货款作为质量保证金，待乙方与甲方停止供货日起两年期满后甲方在一周内付清此款。2、每月3号为对账日，乙方根据甲方上月入库数量于当月10日前开具全额增值税专用发票送甲方挂账。乙方本批货物送至甲方仓库签收后，票到挂账75天支付货款”；第十五条违约责任第1项约定“在履行本协议的过程中，如果乙方不能按期供货的，应当按照该《订货通知单》货款总额的30%向甲方支付违约金，甲方有权终止协议并不影响收取违约金。”第十八条第2项约定“本协议经双方授权代表签字并加盖公章之日起生效；本协议有效期限自2019年1月1日起至2019年12月31日止”。3、庭审中，对于信义公司已发货部分，双方一致认可道爵公司尚欠信义公司货款339531.6元，其中2018年度是200533.46元，2019年度是142478.64元。4、庭审中，信义公司提供订货单一份、呆滞产品明细表一份，证明道爵公司拒付货款导致库存货物无法发货，给信义公司造成损失，要求道爵公司支付该库存货物的货款。道爵公司经过质证后认为，上述库存产品均未实际交付，不同意付款。5、庭审中，信义公司认为双方签订的2份《外协产品采购协议》第十五条违约责任条款只约定了信义公司承担违约责任的情形，未约定道爵公司承担违约责任的情形，但基于合同的平等地位，道爵公司的违约行为应当参照第十五条计算违约金，道爵公司应当支付的违约金为其所欠货款总额453509.2元的30%。道爵公司抗辩认为，信义公司主张违约金没有事实和法律依据，不予认可。6、庭审中，道爵公司主张按照协议第十一条约定，分别从2018年度、2019年度的未付货款中扣除10万元作为质量保证金。信义公司认为道爵公司先行违约，协议未履行完毕，不应扣除质量保证金。7、庭审过程中，信义公司撤回要求道爵公司赔偿利息损失的诉求，因不违背法律规定，一审法院予以准许。本案一审的争议焦点为：一、道爵公司未付信义公司的货款数额是多少？二、质保金是否应当扣除？三、违约金如何计算？四、保函费用是否应由道爵公司承担？关于争议焦点一，一审法院认为，信义公司主张的货款共包括两部分，即已发货货款339531.6元和库存货款113977.6元。对于已发货货款339531.6元，道爵公司认可，依法应予确认。对于库存货款113977.6元，因该批货物并未实际交付，信义公司要求道爵公司支付此项货款没有事实和法律依据，对该部分款项不予支持。综上，道爵公司尚欠信义公司货款为339531.6元。关于争议焦点二，一审法院认为，2018年7月9日、2019年4月25日，双方签订的两份《外协产品采购协议》均约定“乙方同意甲方留取10万元货款作为质量保证金，待乙方与甲方停止供货日起两年期满后甲方在一周内付清此款”，庭审中，双方一致认可2018年度道爵公司未付货款金额为200533.46元，2019年度道爵公司未付货款金额为142478.64元，双方在2018年、2019年均有业务往来，协议约定的质量保证金的付款条件尚未成就，故对道爵公司要求从未付货款中扣除20万元作为质保金的抗辩意见，依法予以采纳。关于争议焦点三，一审法院认为，《外协产品采购协议》第十五条仅约定信义公司违约须向道爵公司支付货物总价款30%的违约金，并未对道爵公司支付违约金的情形作出约定，因双方签订的协议系双方当事人的真实意思表示，在协议未对道爵公司违约责任明确约定的情形下，信义公司要求道爵公司支付违约金没有事实和法律依据，依法不予支持。关于争议焦点四，一审法院认为，信义公司要求道爵公司支付的保险费用是信义公司为保全道爵公司财产支出的费用，该费用并非系信义公司必须支出的费用，故对信义公司要求道爵公司支付保险费用1000元，不予支持。综上，双方签订的《外协产品采购协议》合法有效，信义公司按约供货，道爵公司应当按约履行付款义务。道爵公司尚欠信义公司货款339531.6元，扣除质量保证金200000元，道爵公司应向信义公司支付货款139531.6元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条的规定，遂判决：一、道爵公司于判决生效之日起十日内向信义公司支付货款139531.6元；二、驳回信义公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9696元、减半收取4848元，保全费3520元，合计8368元，由信义公司负担6000元，道爵公司负担2368元（信义公司已预付，道爵公司应负担的2368元在判决生效之日起十日内向信义公司直接支付）。本院经审理查明，一审法院查明的基本事实无出入，本院依法予以确认。本案二审的争议焦点为：信义公司要求道爵公司给付库存货款及违约金、保函费的主张能否支持？本院认为，信义公司要求道爵公司给付库存货款及违约金、保函费的主张不能支持。其理由：1、关于库存货物，信义公司虽提交了呆滞产品明细表及道爵公司的订货通知单，但道爵公司对呆滞产品明细表不予认可，并认为明细表中的库存产品并未实际交付，不同意付款。对此，本院认为，呆滞产品明细表系信义公司单方面证据，道爵公司并不认可，且呆滞产品明细表与道爵公司订货通知单中的数量并不一致，相关货物也没有交付，不能证明库存产品的真实情况，故对信义公司要求给付库存产品货款的主张不予支持。2、关于违约金，因双方合同对道爵公司的违约责任并未约定，一审中，信义公司也明确表示不向道爵公司主张利息损失并撤回了该请求，故对信义公司要求给付违约金的主张亦不予支持。3、关于保函费，系信义公司因一审申请诉讼保全需要提供担保，而向保险公司投保诉讼保全责任保险所缴纳的保险费，其要求该费用由道爵公司承担，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，信义公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9696元，由上诉人信义汽车部件（芜湖）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 松审判员 韩 凯审判员 袁海兰二〇二〇年十一月十六日书记员 陈 敏