河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫06民终1182号上诉人（原审原告）：陈章志，男，1952年10月6日出生，汉族，住河南省浚县。委托诉讼代理人：王一民，河南达剑律师事务所律师。上诉人（原审被告）：鹤壁市新时代物业服务有限公司，住所地河南省浚县浚州大道燕山丽景售楼部**。法定代表人：张振洋，该公司经理。委托诉讼代理人：秦玉芬，女，该公司员工。委托诉讼代理人：刘永波，河南达剑律师事务所律师。上诉人陈章志因与上诉人鹤壁市新时代物业服务有限公司（以下新时代物业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省浚县人民法院（2020）豫0621民初1162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。陈章志上诉请求：1.撤销原判，依法增加赔偿数额30000元；2.本案诉讼费由新时代物业公司承担。事实和理由：1.一审判决未判决二次手术费用错误。2.一审判决漏判精神损害抚慰金。3.一审判决误工费未按工资流水数额判决错误。庭审中其表示放弃第2、3项上诉理由。新时代物业公司辩称，陈章志上诉主张的10000元的二次手术费没有实际发生，应该等发生后再进行赔偿。新时代物业公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判陈章志承担主要责任；2.伤残赔偿金不应按城镇居民计算。3.诉讼费用由陈章志承担。事实与理由：1.陈章志存在脱岗情况，违反了公司规章制度，且事发当晚下雪，陈章志作为完全民事行为能力人，应当尽到谨慎的注意义务，其不走台阶，而选择走坡道导致事故发生，其自身存在重大过错应当承担全部责任。2.陈章志无法提供充分有效证据证明其在城镇居住，伤残赔偿金不应按城镇居民计算。陈章志辩称，1.陈章志系在为新时代物业公司提供劳务过程中受伤，从一审证据能够看出另一工作人员用对讲机让陈章志去送电，导致其滑倒摔伤，可以证明陈章志是在从事工作中受伤的，应予以赔偿。2.陈章志生活和工作的地点为浚县县城，陈章志提供的证据能够证明其经济来源于城镇，根据相关司法解释，陈章志的赔偿标准应参照城镇的标准予以计算。陈章志向一审法院起诉请求：判令新时代物业公司赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金及精神损害抚慰金、交通费等损失20000元。鉴定结论作出后，其变更诉讼请求为130000元。一审法院认定事实：新时代物业公司在浚县御金湾小区做物业管理服务。陈章志近几年来一直在新时代物业公司工作，职业为保安。2020年1月5日晚，陈章志当班，当时下有小雪，陈章志于当班时间进入33号楼。约23时多，该小区一处大门门口停电，与陈章志一起当班的张顺岭通过对讲机通知陈章志，让陈章志与其一起去送电。随后，陈章志从33号楼出来，在走出的过程中，陈章志摔倒受伤。随后，拨打120求助，被接送到浚县人民医院住院治疗。主要诊断为右股骨粗隆间骨折，高血压，××，双下肢浅静脉曲张。住院11天，支付医疗费6550.85元（含门诊262.11元）。出院医嘱为，卧床休息，保持创面清洁，按时拆线，骨折愈合前每月复查拍片。陈章志后期检查、用药费用共计981.16元。诉讼中，陈章志申请对其伤残等级、二次手术费用、医疗终结时间、住院期间及出院后护理人数及护理天数进行鉴定。广东华医大司法鉴定中心于2020年8月3日出具了（2020）206号司法鉴定意见书，鉴定结论为，陈章志右髋关节活动障碍构成十级伤残；陈章志后期取右下肢内固定物费用建议为10000元；陈章志护理期限评定为180日；建议住院期间及出院后护理人数为1人。该次鉴定共支付鉴定费4858元。另查明，陈章志在新时代物业公司处工作，每月工资1700元（56.67元/天）。在事故发生前陈章志长期在浚县城区内的小区居住，收入为在新时代物业公司处务工的收入，新时代物业公司所管理服务的浚县御金湾小区亦属于城镇区域范围。事故发生后，新时代物业公司支付医疗费2000元。上年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年，居民服务业和其他服务业就业人员平均工资为46858元/年（128.38元/天），机关事业单位出差人员伙食补助标准为50元/天。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，陈章志作为新时代物业公司的雇员，长期在其处工作，职务为保安，在工作时间及工作场所去接电的过程中滑倒摔伤，符合雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的构成条件，新时代物业公司作为雇主应当承担赔偿责任。陈章志作为成年人，在雪地行走过程中，未完全做到谨慎注意义务，导致摔倒致伤，自身存在一定的过错，应适当减轻新时代物业公司作为雇主的赔偿责任，由其承担因陈章志摔倒致伤造成损失的70%的赔偿责任为宜。关于陈章志主张的赔偿项目及赔偿标准，应当结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合当事人提交证据的证明力予以确定。陈章志此次事故的损失有：医疗费7532.01元，误工费为11674.02元（56.67元/天×206天，定残日2020年8月3日的前一日），护理费23108.40元（128.38元/天×180天×1人），住院伙食补助费550元（50元/天×11天），营养费220元（20元/天×11天），伤残赔偿金44461.26元（34200.97元/年×13年×10%），鉴定费4858元，交通费酌定为200元，以上共计92603.69元，结合新时代物业公司承担70%赔偿责任比例，由新时代物业公司赔偿陈章志各项经济损失64822.58元（92603.69×70%）。新时代物业公司已支付的2000元，应从中扣除。陈章志要求的精神损害抚慰金，结合当地的经济状况、责任比例及伤残程度，由新时代物业公司赔偿3500元为宜。陈章志诉请的二次手术费，可以在实际发生后另行主张。陈章志诉请过高部分，不予支持。关于新时代物业公司辩称陈章志在工作时间从事非工作的过程中受伤的理由不能成立，不予采纳。一审法院判决：一、新时代物业公司于判决生效后十日内赔偿陈章志各项损失66322.58元；二、驳回陈章志的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2900元，由陈章志负担1421元，新时代物业公司负担1479元。本院二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。经审查当事人提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院审理查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人新时代物业公司所提出的陈章志存在脱岗情况，且其自身存在重大过错，应当承担全部责任的上诉理由。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，陈章志受雇于新时代物业公司，职业为保安。事发当晚，新时代物业公司二人当班，陈章志负责夜巡、另一同事负责门岗值班。陈章志于当班时间进入涉案小区33号楼。约23时，因涉案小区一处大门门口停电，另一当班同事通过对讲机通知陈章志一起去送电。当时下有小雪，陈章志从33号楼出来，在走出的过程中，摔倒受伤的事实清楚。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。新时代物业公司称陈章志存在脱岗情况，且其自身存在重大过错，应当承担全部责任，对此并未提交有效证据予以证明，一审法院综合案情及证据情况认定陈章志在工作时间及工作场所去接电的过程中滑倒摔伤，新时代物业公司作为雇主应当承担赔偿责任。陈章志作为成年人，未完全做到谨慎注意义务，导致在雪地行走过程中摔倒致伤，自身存在一定的过错，并酌定陈章志自负30%的责任，新时代物业公司承担70%的赔偿责任符合法律规定，责任比例并无不当。新时代物业公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人新时代物业公司所提出的陈章志无法提供充分有效证据证明其在城镇居住，伤残赔偿金不应按城镇居民计算的上诉理由以及上诉人陈章志所提出的一审判决未判决二次手术费用错误的上诉理由。人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。本案中，陈章志自2014年起在新时代物业公司从事保安工作，其收入主要来源于城镇，且一审中陈章志提交了其在城镇买房的购房合同和房屋所有权证、水费、电费清单等证据能够相互印证，形成证据链条，证明陈章志在事故发生前，在城镇居住已经满一年以上，一审法院按照城镇标准计算伤残赔偿金符合法律规定，新时代物业公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。此外，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，陈章志的伤情经司法鉴定，意见为，陈章志右髋关节活动障碍构成十级伤残；陈章志后期取右下肢内固定物费用建议为10000元。一审法院综合案情认为陈章志诉请的二次手术费10000元，可以在实际发生后另行主张，虽不同于本辖区司法实践的一般作法，但并未违反法律规定，陈章志在二次手术实际发生时另案主张亦未实质损害其民事权利，陈章志的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人陈章志和上诉人新时代物业公司的各项上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1458元，由陈章志负担50元，鹤壁市新时代物业服务有限公司负担1408元。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  祁 祎审判员  苗国庆二〇二〇年十一月三十日书记员  张亚楠