鞍山市铁西区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0303民初4829号原告：大石桥市蟠龙水处理有限公司，住所：营口市大石桥经济开发区红旗山。法定代表人：周国林，经理。委托诉讼代理人：刘雪芹，辽宁助君律师事务所律师。原告：余海钧，男，汉族，1964年6月29日出生，住所：辽宁省鞍山市铁**。委托诉讼代理人：刘雪芹，辽宁助君律师事务所律师。被告：南京金火神气体有限公司，住所地，南京市高淳区古柏开发区汶溪路**。法定代表人：杜仁龙，总经理。委托诉讼代理人：姜忠，江苏环太律师事务所律师。第三人：鞍钢股份有限公司，住，住所：鞍山市铁**鞍钢厂区/div>法定代表人：王义栋，董事长。委托诉讼代理人：王玉瑞，该公司工作人员。委托诉讼代理人：周勇，该公司工作人员。原告大石桥市蟠龙水处理有限公司（以下简称蟠龙公司）、余海钧诉被告南京金火神气体有限公司（以下简称金火神公司）及第三人鞍钢股份有限公司（以下简称鞍钢股份）合伙纠纷一案，本院以（2018）辽0303民初1528号民事判决书判:驳回原告大石桥市蟠龙水处理有限公司、余海钧的诉讼请求。原告不服判决向鞍山市中级人民法院提出上诉，鞍山市中级人民法院以（2019）辽03民终3946号民事裁定书裁定：一、撤销鞍山市铁西区人民法院（2018）辽0303民初1528号民事判决；二、本案发回鞍山市铁西区人民法院重审。本院于2019年11月12日受理后，依法适用普通程序，并于2019年12月24日、2020年6月22日公开开庭进行了审理，原告蟠龙公司法定代表人周国林、原告委托诉讼代理人刘雪芹、被告金火神公司委托诉讼代理人姜忠、第三人鞍钢股份委托诉讼代理人王玉瑞到庭参加了诉讼。现本案已审理终结。蟠龙公司、余海钧向本院提出诉讼请求：一、请求法院依法判令被告给付拖欠利润分成款21666654.60元及利息（自2015年11月3日起至利润分成付清之日止，按照同期银行贷款利率计算）。二、请求法院依法判令被告返还《金火神气体项目资产收购及气体款清算协议》中从项目收购款中扣减的金额1167101元及利息（自2018年1月3日起至返还气体款付清之日止，按照同期银行贷款利率计算）。三、请求法院依法判令被告、第三人给付原告项目资产收购价4477399元（不含税）。四、诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年6月4日，原告蟠龙公司、余海钧（作为乙方）与被告金火神公司（作为甲方）签订一份《双方协议》，协议就金火神切割气体在东三省开发市场权、使用权归原告所有，双方商定从鞍钢起步，共同开发、共同发展等相关事宜进行了约定。《双方协议》约定如下：第三条第2.2款：“乙方负责建设气站，设备投资，工程付款…”；第四条：“气站与设备产权：所有气站、产房、设备的产权归乙方所有”；第六条：“利润分成：甲方支付乙方利润分成（元）=（甲方含税销售单价/1.17）×20%元×销售数量（吨）支付给乙方”；第七条：“支付方式：甲方收到货款后，七天内汇入乙方指定账户内”。协议签订后，在原告的努力下，东北市场打开，被告与第三人鞍钢股份签订《金火神气体供气合同》，原告和被告合伙履行该份合同。截止2015年10月，被告尚欠原告利润分成2166654.60元。另外，依据《双方协议》、《南京金火神气体有限公司部分资产价值项目评估报告》、《金火神气体项目资产收购及气体款清算协议》，第三人鞍钢股份收购了应属于原告的金火神项目固定资产，并对气体款进行了清算，故被告应返还从项目收购款扣减的气体金额1167101元，被告及第三人应向原告支付项目资产收购款4477399元（不含税）。上述款项，经二原告多次催要未果，为维护原告合法权益，诉至贵院，请依法支持原告诉讼请求。金火神公司辩称，第一，原告请求给付拖欠原告的利润分成款2166654.60元及利息，我们认为缺乏客观的事实依据和法律规定。第二、原告要求被告返还从项目收购款扣减的气体金额1167101元及利息，同样我们认为该款项与双方合作关系无关联性。该款项只是由被告方金火神公司与第三人鞍钢股份发生的业务关系。作为本案原告不能作为合同的相对方来主张权利，否则会导致被告金火神公司与第三人鞍钢股份之间的法律关系所确定的权利义务，无法正确履行。第三，原告诉请要求法院依法判令被告以及第三人给付原告项目资产收购价4477399元，我们认为原被告之间是一个合伙法律关系，原告的该项诉请超出了双方合作合伙协议的明确约定，其中最主要的问题在于，原告要求被告方开票开具增值税发票，由于该投资款项作为被告方金火神公司在没有所有进项的情况下，而在出项下开具增值税发票，存在虚开增值税发票的犯罪行为，所以，作为本案被告无法开具增值税发票。同时该项款项并没有由第三人鞍钢股份给付被告金火神公司，所以，作为本案原告向本案被告主张该项权利，缺乏事实依据。鞍钢股份辩称，第三人与被告金火神公司于2017年12月末签订资产回购协议，根据协议约定，被告金火神公司需先开具发票，第三人收到发票后，按照合同约定向其支付相关的资产收购款项。此案原告与被告之间的争议问题与第三人无关，第三人是严格按照合同约定履行其之间相关的争议问题，是因为被告金火神公司未按合同约定向第三人开具相应的资产收购款项相对应的发票。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供的《双方协议》，证明原被告双方就权利义务、利润分成、支付方式、资产的所有权等问题作出了约定。本院予以确认并在卷佐证。原告提供的《金火神气体供气合同》，证明被告金火神公司与第三人鞍钢股份就气体供应进行了约定。本院予以确认并在卷佐证。原告提供的应付账款，证明2015年第三人鞍钢股份共计给付被告金火神公司气体款37523127.12元。本院予以确认并在卷佐证。原告提供的中国工商银行历史明细清单，证明2015年被告金火神公司共计给付原告利润分成4014134.96元。本院予以确认并在卷佐证。原告提供的鞍钢各分厂2015年金火神气体供气月结算清单，证明2015年第三人鞍钢股份给付被告金火神公司37523127.12元全部为气体款。本院予以确认并在卷佐证。原告提供的辽宁众华资产评估有限公司评估报告，证明经评估被告金火神公司部分资产价值为5271400元。本院予以确认并在卷佐证。原告提供的《金火神气体项目资产收购及气体款清算协议》，证明第三人将部分资产以4477399元（不含税）价格收购。本院予以确认并在卷佐证。原告提供的《气站设备、设施统计交接表》，证明原告已经将自己投资的固定资产交付给第三人鞍钢股份。本院予以确认并在卷佐证。金火神公司提供的增值税专用发票及价格更改的通知，是被告金火神公司与第三人鞍钢股份之间关于气体供应的结算凭证，且被告与第三人均认可，双方已经就气体款结算完毕，没有争议，故该组证据与本案没有直接关联性，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年6月4日，被告金火神公司作为甲方与原告蟠龙公司、余海钧作为乙方签订一份协议书，协议内容是针对金火神切割气在东三省的开发市场权、使用权，甲方的主要责任是负责提供技术资料、技术参数、气体供应、安排工作人员培训等；乙方的主要责任是建设气站、投资设备、支付工程款等。协议第六条利润分成约定：甲方支付乙方、利润分成（元）=（甲方含税销售单价/1.17）×20%元×销售数量（吨）支付给乙方。（大石桥蟠龙水处理公司与余海钧利润分成另行协议）。协议第七条支付方式约定：甲方收到货款后、七天内汇入乙方指定账户内。该协议还约定了气站和设备产权归原告蟠龙公司和余海钧所有，在合同期限内被告对气站及设备享有使用权。该协议签订后，双方依约履行各自义务，自2012年8月13日至2015年11月2日，被告共计给付原告利润分成13533906.89元。2014年1月14日，被告金火神公司与第三人鞍钢股份签订《金火神气体供气合同》，合同约定被告金火神公司为供方，第三人鞍钢股份为用方。合同2.3条约定：每年进行价格复议，原料气市场价格变化幅度±15%以上或出现其他成本变化状况，双方认同后进行必要的价格调整。合同2.4条约定：用方考虑到供方已经完成的建气站和供气管网等工厂化的设备及配备人员的投入，签定合同日为起始时间，合同有效期不低于六年。合同4.3条约定：供方在用方所投入的固定设施产权归属供方。2015年第三人鞍钢股份共计给付被告金火神公司气体款37523127.12元。2015年被告金火神公司共计给付原告利润分成4014134.96元。2017年8月30日，经第三人鞍钢股份委托辽宁众华资产评估有限公司对金火神气体部分资产进行了评估，资产价值为5271400元。2017年12月，被告金火神公司与第三人鞍钢股份签订《金火神气体项目资产收购及气体款清算协议》，协议约定由甲方（第三人鞍钢股份）收购乙方（被告金火神公司）在炼钢总厂投资建设的金火神气站部分资产。协议第二条第（4）款约定：本协议金火神气体项目收购价款为资产评估价值527.14万元扣减甲方多付乙方的气体款116.7101万元，在扣减后的基础上，甲方补偿资产折旧款37.31万元（2015年12月30日至2017年6月30日期间）。综上，本协议金火神气体项目资产最终收购价款为447.7399万元（不含税）。协议第二条第（5）款约定：本协议生效后，乙方开具增值税专用发票，甲方收到发票后将项目资产收购价款447.7399元（不含税）一次性支付给乙方，至此，双方关于金火神气体项目的合同、协议即全部履行完毕，不存在任何争议。本院认为，个人合伙是指两个以上公民、法人按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案原、被告之间订立了书面的合伙协议，对双方的出资、利润的分配及合伙资产的归属作出了约定，因此，应认定原、被告之间的合伙关系真实有效，原被告应按照双方签订的协议履行义务。原告要求被告给付利润分成款21666654.60元一节，被告在庭审中多次强调第三人在与其就金火神气体款结算时，存在调整价格的情况，其损失应予以扣除。本院认为，被告与第三人签订的气体供气合同已经履行完毕，在结算的过程中，第三人对气体价格进行了更改，庭审中双方均认可对合同内容没有争议，且已经结算完毕，说明被告对第三人更改气体价格的行为是认可的，且第三人已经按照更改后的价格向被告支付了气体款。因此，被告再次以第三人退票及更改单价为由重新计算利润，没有事实依据，故本院对被告的该项辩解，不予采纳。庭审中，原告主张双方2015年之间的利润已经分配完毕，没有争议。被告认为存在争议，争议的内容为原告余海钧的借款及疏通关系的费用，该款项与合伙关系不是同一法律关系，被告可另行诉讼。根据原告提供的第三人鞍钢股份的外部明细账，证明2015年第三人共计给付被告气体款37523127.12元。对款项数额被告予以认可，但认为该部分款项中还有其他合同的款项，但通过两次庭审，被告均未能提供其与第三人还存在其他供气合同或清理合同及气体款合同款项数额的证据，因此，被告应承担举证不能的不利后果。2015年第三人鞍钢股份共计给付被告金火神公司气体款37523127.12元，不含税款项为32071048.82元，因第三人调整了气体单价，在被告与第三人签订的项目资产收购及气体款清算协议中，对第三人多给付被告气体款1167101元的事实，双方均予以了认可，按照原被告签订的协议，原告的利润分成比例为气体款不含税的20%，因此，2015年原告应获得的利润分成为（32071048.82元-1167101元）×20%=6180789.56元。扣除2015年被告金火神公司给付原告的利润分成4014134.96元，被告还应给付原告利润分成2166654.60元。故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求支付利润分成的利息一节，因原被告并没有作出约定，但在金钱给付义务中，因被告迟延给付利润分成，导致该笔款项被占用后，原告无法进行存款获取利息收入等增值行为，故对原告主张逾期利息的诉讼请求，本院予以支持。计息时间应从原告主张权利之日，即2018年5月28日开始，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算。由于自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR）,中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，因此，从2019年8月20日起，应按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算逾期利息。关于原告要求被告返还从项目收购款中扣减的1167101元一节，该笔气体款是由于第三人调整了气体单价，最终结算的气体款低于第三人已经实际给付的气体款，第三人多给付被告气体款1167101元，该笔款项在第三人收购项目资产时在资产收购款中予以了扣除，因此，该笔款项应由被告予以返还，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求支付扣减的1167101元利息一节，因原被告并没有作出约定，但在金钱给付义务中，因被告迟延给付资产收购款，导致该笔款项被占用后，原告无法进行存款获取利息收入等增值行为，故对原告主张逾期利息的诉讼请求，本院予以支持。计息时间应从原告主张权利之日，即2018年5月28日开始，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算。由于自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR）,中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，因此，从2019年8月20日起，应按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算逾期利息。关于原告要求被告及第三人支付项目资产收购价4477399元一节，该笔款项第三人并没有实际给付给被告，根据原被告的双方协议，气站、房产、设备的所有权归原告产，因此，该部分资产被第三人收购后，资产收购款应归原告所有。在庭后的询问中，第三人表示服从法院判决，同意将资产收购款直接支付给原告，但要求原告开具相应发票，原告蟠龙公司也表示认同。因此，资产收购款应由第三人支付给原告。庭审中被告陈述，在第三人收购的资产中包括钢瓶等资产，该部分资产应归被告所有，该部分资产的价值为237436元，原告对此没有提出异议。因此，该笔资产收购款应由第三人支付给被告，并由被告向第三人开具相应发票。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告南京金火神气体有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告大石桥市蟠龙水处理有限公司、余海钧利润分成2166654.60元及利息（以2166654.60元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率，从2018年5月28日至2019年8月19日；以2166654.60元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从2019年8月20日计算至款项付清之日）；二、被告南京金火神气体有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告大石桥市蟠龙水处理有限公司、余海钧1167101元及利息（以1167101元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率，从2018年5月28日至2019年8月19日；以1167101元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从2019年8月20日计算至款项付清之日）；三、第三人鞍钢股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告大石桥市蟠龙水处理有限公司、余海钧资产收购款4239963元，同时原告大石桥市蟠龙水处理有限公司、余海钧向第三人鞍钢股份有限公司开具全额发票；四、第三人鞍钢股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付被告南京金火神气体有限公司资产收购款237436元，同时被告南京金火神气体有限公司向第三人鞍钢股份有限公司开具全额发票案件受理费83198元及保全费5000元，原告已预交，由于原告变更了诉讼请求，本院收取案件受理费66478.08元，余款16719.92元返还原告。案件受理费66478.08元及保全费5000元，由原告承担案件受理费2021.08元，被告承担案件受理费64457元及保全费5000元，被告在给付上述款项时一并支付原告。如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长 王 丹人民陪审员 张 丽人民陪审员 赵艳丽二〇二〇年十一月二日书 记 员 杨玉旸