广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0309民初11766号原告（反诉被告）：广州笨鸟新传媒科技有限公司，住所地广州市海珠区新港中路艺影街121号804房（仅办公用途），统一社会信用代码91440105MA59E4TD26。法定代表人：高小亮，董事长。委托诉讼代理人：杨春雷，北京市京师（深圳）律师事务所律师。被告（反诉原告）：深圳全棉时代科技有限公司，住所地广东省深圳市龙华区龙华街道布龙路660号，统一社会信用代码91440300699082897M。法定代表人：李健全。委托诉讼代理人：蒋剑烽，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘昊，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。上列原告（反诉被告）广州笨鸟新传媒科技有限公司诉被告（反诉原告）深圳全棉时代科技有限公司合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，因涉及商业秘密经原告申请不公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨春雷，被告委托诉讼代理人蒋剑烽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广州笨鸟新传媒科技有限公司的诉讼请求：1.判决被告向原告支付单方解除合同的违约金90万元；2.判决被告支付违约使用艺人形象的赔偿金200万元；3.判决由被告承担诉讼费。事实和理由：2017年8月2日，原、被告签订了《艺人服务合同》，约定被告邀请艺人陈妍希在2017年8月1日-2019年7月31日期间参加三场“全棉时代”品牌推广活动，3场活动服务费总额为300万元，服务费支付方式为合同订立后支付50%,在第二场活动开始10日前支付30%,在第三场活动开始前支付剩余的20%，如违约需按合同总额的30%支付违约金，如单方解除、变更合同，需承担总金额30%的违约金。在活动宣传日期过后被告不能继续使用艺人形象，超期则需按每月200万元进行赔偿直至停止使用。合同订立后，艺人陈妍希先后参加了2017年8月9日在杭州市举办的“全棉时代天猫超级品牌日”发布活动及2018年2月26日在北京市举办的“生命之光真爱如棉-京东全棉时代2018年战略发布会”，被告支付了服务费240万元。而后被告一直不安排第三场推广活动，原告担心艺人档期冲突，于2019年5月7日发送电子邮件、2019年5月10日发送纸质文件催告，但被告无回应。2019年7月16日原告再次发送《合同履行催告函》，催促被告安排第三场推广活动。反复催告下，被告终于在2019年7月24日以《关于合同履行期间相关问题的沟通函》进行回应，被告在该函件中称“推广活动效果不好”、“艺人没穿指定服装”（实际艺人服装在活动前已经双方确认）等，但对剩余活动如何安排只字不提，拒绝继续履行合同。被告还在官网等处超期使用艺人形象。被告深圳全棉时代科技有限公司答辩称：1.被告并未违约，原告向被告主张支付单方解除合同的违约金90万元无事实及法律依据。2017年8月2日，原告与被告签署《艺人服务合同》约定提供服务是按场次付款，按实际完成的服务场次结算服务费用，每场活动为100万元服务费。具体的场次安排及是否需要安排，均由被告决定后，再由原告约艺人约定档期。后续一场活动是否需要开展并不是必须要进行的。双方只履行了两场活动，因此被告仅需要支付其中的200万元服务费。对于多支付的40万元服务费，原告应予以退还。2.被告不存在合同第九条第1款约定的违约情形，原告主张的违约金高过，且解除合同是原告单方意思表示，并不是被告的意思表示。被告一直都在履行合同，被告根据合同实际履行情况，不再安排第三场服务，是合同赋予被告的权利，后续第三场服务费用无需支付。3.原告向被告主张支付违约使用艺人形象的赔偿金200万元没有事实依据及法律依据。原告没有证据证明被告有侵犯艺人本人相关肖像权的行为，也没有提交有效证据证明被告在官网等处超期使用艺人形象（肖像照片）的行为。原告提交的照片属于新闻报道，被告已经在双方合同到期前予以删除。被告深圳全棉时代科技有限公司的反诉请求：1.判决原告退还被告多支付的服务费40万元；2.本案诉讼费用由原告承担。事实和理由：2017年8月2日，原告与被告签署《艺人服务合同》。根据合同约定，每场活动为100万元服务费，按场次付费。具体的场次安排及是否需要安排均由被告决定，再由原告约原告艺人的档期，并由双方签订补充协议；活动全部履行完毕后，才具备支付服务费的条件。双方只履行了两场活动，被告仅需要支付200万元服务费。被告合同期内向原告支付了240万元，对于多支付的40万元服务费，原告应当予以退还。原告广州笨鸟新传媒科技有限公司针对被告的反诉提出如下答辩意见：1.全棉诉称活动场次是否需要均由全棉时代决定，这与合同约定不符，合同写的是两年三场活动总费用为300万元，约定单方变更或者解除要承担90万元违约金；2.全棉称艺人存在违约与事实不符，活动细节均由双方在事前确认，不存在违约的可能。经审理查明如下事实：2017年8月2日，深圳全棉时代科技有限公司（甲方）与广州笨鸟新传媒科技有限公司（乙方）签订《艺人服务合同》，约定有：乙方为甲方活动指定邀请艺人陈妍希参加系列推广活动，服务期限自2017年8月1日起至2019年7月31日止，2年共3场活动，各场次日期、地点由甲方决定，但甲方事先应于乙方确认后执行，如有变更甲乙双方另行签署补充协议确定；2年3场活动合计含税300万元，每场100万元；甲方以现金汇款方式分三次支付，第一次支付须在合同签订后且收到乙方提供的同等金额的增值税发票后三日内以汇款方式支付乙方50%的服务费，第二次活动开始前十日内且收到乙方提供的同等金额的增值税发票后，以汇款方式支付乙方30%的服务费用，第三次活动开始前十日内且收到乙方提供的同等金额增值税发票后以汇款方式支付乙方20%的服务费用；鉴于双方合作仅为活动配合，且是全品牌推广，甲方不可要求乙方排除他牌代言或其他合作之可能，同时，为保护乙方艺人现有代言产品，每次活动现场艺人不与全棉时代旗下单独类产品接触，每次活动现场艺人不与全棉时代旗下单独品类产品进行拍照，如有违反，则视甲方违约，乙方及乙方艺人有权拒绝配合；每次活动结束后10天甲方可以按本合同约定进行相关宣传，对于在宣传期内的经甲乙双方确认过的发布到网络上的相关宣传甲方不会做删除，但如果甲方在每次活动结束规定的宣传日期后继续使用含乙方肖像的照片或视频在自有渠道进行宣传，甲方即构成侵权，必须赔偿乙方损失，赔偿数额以每月200万元计算，不足一个月以一个月计算，直至甲方停止使用为止；甲方有权对活动现场进行拍摄，在活动过程中形成的由甲方拍摄的所有图片、视频、音频、表演等作品的著作权均属甲方所有，甲方可在活动结束后规定的宣传期内使用这些图片和视频用于既定宣传范围内有关此次活动的回顾，但在发布之前，须经乙方同意，确认后方可执行；本合同生效后，任何一方不得任意变更或擅自解除本合同，否则视为违约，违约方应按合同总费用的30%向守约方支付违约金，但甲乙双方另有约定除外。合同订立后，艺人陈妍希先后参加了2017年8月9日在杭州市举办的“全棉时代天猫超级品牌日”发布活动及2018年2月26日在北京市举办的“生命之光真爱如棉-京东全棉时代2018年战略发布会”。深圳全棉时代科技有限公司向广州笨鸟新传媒科技有限公司一共支付了240万元。深圳全棉时代科技有限公司未安排第三次活动。经广州笨鸟新传媒科技有限公司同意，深圳全棉时代科技有限公司在官网上使用了艺人陈妍希与他人的一张合影照片，后在双方合同到期之前即2019年7月31日前删除。以上事实，有《艺人服务合同》、转账记录、公证书、庭审笔录等在卷为证，本院予以认定。本院认为，被告深圳全棉时代科技有限公司与原告广州笨鸟新传媒科技有限公司签订的《艺人服务合同》，系双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规强制性规定，已依法成立并生效，受到法律保护，双方均应履行自己的合同义务。合同签订后，原告依约让艺人陈妍希参加了两场推广活动，但被告直至合同期满仍然未按照合同约定决定第三次活动的日期、地点并告知原告，被告的不作为行为已构成违约。按照合同约定被告应当向原告支付合同总额的30%即90万元违约金，被告主张违约金过高要求调低，现有证据未能证明原告遭受的实际损失金额，本院综合考量合同实际履行情况及被告违约情节轻重程度，根据公平原则，酌定支持被告应当向原告支付违约金40万元。被告在官网使用艺人陈妍希与他人的合影照片时，已征得原告同意，且已在双方合同到期前予以删除，被告这一行为并未违反双方合同约定，亦未构成侵权。原告诉请被告支付200万元违约金，无事实和法律依据，本院不予支持。双方在合同中明确约定了每场活动价格为100万元，实际举行了两场活动价款总额应为200万元，而被告向原告共计支付了240万元。被告反诉原告退还40万元服务费，有事实和法律依据，本院予以支持。因被告违约造成合同不能继续履行导致需要返还款项，相应反诉费用应由被告承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）深圳全棉时代科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）广州笨鸟新传媒科技有限公司支付违约金40万元；二、原告（反诉被告）广州笨鸟新传媒科技有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）深圳全棉时代科技有限公司返还服务费40万元；三、驳回原告（反诉被告）广州笨鸟新传媒科技有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）深圳全棉时代科技有限公司的其他反诉请求。原告（反诉被告）广州笨鸟新传媒科技有限公司与被告（反诉原告）深圳全棉时代科技有限公司上述金钱给付义务相互抵销，均无需再向对方支付。本案本诉受理费15000元，由原告（反诉被告）广州笨鸟新传媒科技有限公司负担10345元，由被告（反诉原告）深圳全棉时代科技有限公司负担4655元；反诉受理费3650元，由被告（反诉原告）深圳全棉时代科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  黄森平二〇二〇年十一月二十日法官助理许嘉莉书记员陈宝玲附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。