江苏省南京江北新区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0192民初572号原告：江苏永安影业股份有限公司，住所地在南京市江北新区星火路**星智汇商务花园**。法定代表人：吕春雪，总经理。委托诉讼代理人：孙宁，男，1975年12月1日出生，该公司员工。被告：北京鸿祚文化传媒有限公司，住，住所地在北京市朝阳区朝阳北路白家楼**北京红庄国际文化保税创新园E-5-1（**）/div>法定代表人：武岩，执行董事。被告：武岩，男，1976年1月16日出生，汉族，住天津市河**。上述两被告共同委托诉讼代理人：丁晏，北京市北斗鼎铭律师事务所律师。原告江苏永安影业股份有限公司（以下简称永安公司）与被告北京鸿祚文化传媒有限公司（以下简称鸿祚公司）、武岩联营合同纠纷一案，南京市浦口区人民法院立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。原告永安公司的委托诉讼代理人孙宁，被告鸿祚公司、被告武岩的共同委托诉讼代理人丁晏到庭参加诉讼。本案审理过程中，南京江北新区人民法院履职，南京市中级人民法院于2020年6月29日作出（2020）苏01民辖120号批复，指定该案由本院审理。本院于2020年7月20日立案受理，本案原在南京市浦口区人民法院已进行的程序和诉讼行为继续有效，不再重复进行，本案现已审理终结。原告永安公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令两被告共同返还投资款150万元及资金占用利息（自2018年2月7日至实际付款之日止，按照年利率24%计算，暂计算至2019年6月22日为49.5万元）；2.请求判令两被告向原告支付违约金9万元（投资款150万元的6%）。事实与理由：原告与被告鸿祚公司于2018年1月31日签订了电影《电话奇缘》的投资合作协议书，2018年2月5日双方为明确投资金额签订补充协议,确定原告在该片中实际投资额为150万元，2018年2月5日及7日原告共向被告汇款240万元，后被告按《补充协议》约定返还90万元，原告实际投资为150万元，后因被告自身原因导致该电影未能通过审核和上映，构成本合同的违约。2019年3月1日，双方为保证该电影能够上映，被告及其法定代表人武岩向原告做出承诺，承诺保证该电影于2019年5月31日之前通过审核，并于通过审核后三个月内公开上映，但至今该电影仍未完成上映审核工作，被告再次违约，根据《承诺书》第二条的约定，被告应即刻返还原告投资款150万元，并支付资金占用利息49.5万元（暂计2018年2月7日至2019年6月22日，年利率24%计算)，合同违约金9万元（按协议投资款金额6%承担违约金)。原告通过《告知函》要求被告返还该款项，被告不予回复。为维护原告合法权益，诉至法院，恳请判如所请。被告鸿祚公司辩称，被告本身并无任何违约行为，投资合作协议书中仅约定由被告负责办理影片相关的审批、登记、备案等全部行政审批事项，但并未约定影片完成审批以及具体发行的时间，因此，不存在被告违约的情形，且涉案影片已于2019年8月完成审批取得龙标，现被告正在积极办理影片发行事宜，但恰因原告提起本案诉讼，导致影片因投资方存在争议，阻碍发行，故被告不应承担任何违约责任。原告要求被告承担每年24%的资金占用利息及9万元违约金，没有事实和法律依据。退一步讲，原告作为影片的投资方，本应按照协议书的约定与被告就影片的发行、共享利益共担风险，即使被告在并无违约行为的前提下，同意原告先行收回投资，原告也不存在任何损失。如判决认定被告应支付资金占用利息，也应按照银行同期贷款利率计算。被告武岩辩称，同意被告鸿祚公司的答辩意见。补充一点，原告与被告鸿祚公司双方就返还投资行为并未签订合同，被告武岩也未与原告及被告鸿祚公司签订任何担保协议，承诺书的形式不符合担保法第13条，保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同的规定，因此，被告武岩不应对被告鸿祚公司的行为承担任何担保责任。经审理查明，2018年1月31日，鸿祚公司（甲方）与永安公司（乙方）在南京市签订了《电影投资合作协议书》（以下简称合作协议书），主要约定：双方就共同投资、拍摄制作电影《电话奇缘》（暂定名）的相关事宜达成协议。鸿祚公司的联系人为武岩，联系电话135××******、电子邮箱798×××＠ｑｑ.ｃｏｍ；永安公司联系人为杨进，联系电话185××******、电子邮箱459×××＠ｑｑ.ｃｏｍ。1.开机日期2018年1月，交片时间2018年5月，遇特殊情况，鸿祚公司应提前通知永安公司，根据进度延迟，逾期不超过30天，否则每日按永安公司制作费总额的万分之五的标准向永安公司支付迟延履行金，逾期超过45日的，永安公司有权选择解除本合同，永安公司选择解除本合同，自永安公司发出解除通知书之日起三日内，鸿祚公司应返还永安公司全部制作费及制作费20%的违约金。本协议约定主创人员变更需书面通知永安公司，并经永安公司书面同意，否则永安公司有权解除本协议，要求鸿祚公司返还全部投资款及固定收益。2.投资款总额双方同意并确认暂定为800万元整（不含宣发），永安公司投资款总额双方同意为240万元，占该电影投资比例的30%，该电影齐宇投资款均由鸿祚公司负责筹集投入等。永安公司分别于签订本协议后三个、六个工作日内向鸿祚公司各支付投资款50%，即120万元，鸿祚公司在收到每期投资款后5日内向永安公司出具收款证明文件等。若出现超支，超支部分由鸿祚公司承担，永安公司无义务追加资金等。3.永安公司的收益为，电影总收入扣减宣传发行费用、制作费用以及相关税金后按照30%比例分配，但低于150万元时，鸿祚公司承诺补齐到150万元，且该部分收益拥有第二优先位置于其他投资方回收（第一优先位置权益方为世纪长龙影视有限公司所有），若高于150万元时，该分配后的收益中83%为永安公司收益，17%为鸿祚公司收益。电影总收入包括：该电影许可收入（包括但不限于票房收入）、信息网络传播许可收入、点视频播映许可收入、音像制品出版、游戏许可等、电视播映权及网络播映权等所有的视频收益，等等。4.双方的权利义务。鸿祚公司应保证剧本已取得合法授权，并于协议签订之日起3日内向永安公司提供，否则永安公司有权解除本协议。永安公司同意由鸿祚公司负责办理影片相关的一切申报审批、登记、备案等全部行政审批事宜，并以广电总局批准的剧本／剧本梗概为拍摄蓝本（包括但不限于剧本审批／备案、合拍许可、拍摄许可、公映发行许可等）。鸿祚公司承诺，未拿到公映许可，退还永安投资本金，并根据资金使用时间，按照本合同约定30%年化固定收益给永安公司结算资金使用成本。鸿祚公司应保证该电影在创作、拍摄、宣传、发行、销售过程中不存在任何违反法律法规、版权瑕疵或侵犯第三方合法权益之处等。5.违约责任。本协议之任何一方因违反本协议之任何条款而导致、引致、关联或发生致使本协议其他方遭受任何损失等的一切费用及责任时，守约方有权解除本协议，并有权要求违约方负责弥补及赔偿守约方之一切损失，包括直接损失和间接损失。6.通知及送达。双方发出书面通知的文件可通过专人送达、特快专递、电子邮件等方式传送，专人递送的，在专人递送之交付日为有效送达，以特快专递发出的，在寄出（以邮戳为凭）后第2日为有效送达，以电子邮件发出的，在系统显示电子邮件成功发送时视为有效送达。合作协议书落款处分别加盖鸿祚公司公章及武岩签名、永安公司公章及吕春雪签名。2018年2月5日，鸿祚公司（甲方）与永安公司（乙方）在南京市鼓楼区签订了合作协议书的补充协议，主要约定：1.投资金额的确认，永安公司实际投资额为150万元而非240万元，且不影响永安公司未来在该电影中的收益，合作协议书中“乙方的投资收益”条款依旧有效，合作协议书中因违约产生的违约金计算应当以150万元为投资本金。2.投资款的支付时间为永安公司在本协议签订之日起2个工作日内支付120万元，鸿祚公司将该120万元转给北京久悦影视传媒有限公司，再由该公司将90万元返还永安公司指定账户，永安公司在收到90万元之日起2个工作日内再支付120万元进入鸿祚公司指定账户，若鸿祚公司未返还90万元，永安公司可以选择：A.再行支付30万元视为投资款支付义务履行完成或者B.主张鸿祚公司立即返还120万元并承担30%违约金。3.合同效力条款，合作协议书与本补充协议内容不一致的，以补充协议条款内容为准，本补充协议经双方签字后立即生效，一式贰份，与合作协议书具有同等法律效力。补充协议落款处分别加盖鸿祚公司公章及武岩签名、永安公司公章及吕春雪签名。2018年2月5日，永安公司通过网上银行向鸿祚公司账户支付120万元，备注电影投资款。永安公司认可收到了鸿祚公司返还的90万元。2018年2月7日，永安公司通过网上银行向鸿祚公司账户支付120万元，备注电影投资款。2019年3月1日（最后打印时间），抬头为承诺书的文件，落款处打印鸿祚公司名称，紧接着下方打印法人代表（签名）后为“武岩”字样手写签名，内容主要是，鸿祚公司（以下称“承诺人”）与永安公司（以下称“永安影业”）于2018年1月31日签订电影《电话情缘》的《投资协议书》，因该电影未能通过审核、承诺人已构成违约，承诺人特此承诺：承诺人保证电影能够于2019年5月31日之前通过审核，并于通过审核后三个月内公开上映；若未能如上期限内通过审核，承诺人应向永安影业返还全部投资款，并自永安影业汇款之日起按照年利率24%支付资金占用利息，同时按照投资款的6%承担违约金；若承诺人违反上述承诺，需赔偿其违约给永安影业造成的全部损失，包括且不限于律师费、诉讼费、诉讼保全担保保险费、保全费、差旅费等；本承诺书由承诺人之法人代表签字生效，承诺人之法人代表自愿承担无条件的、不可撤销的连带责任保证担保责任。2019年6月5日，永安公司向鸿祚公司发送了告知函，内容主要是，永安公司已经履行完2018年双方签订的电影电话奇缘的投资合作协议书中约定的全部义务，因鸿祚公司的原因至该电影未能通过审核和上映，鸿祚公司已构成违约，后鸿祚公司亦没有达到承诺书中于2019年5月31日前将电影通过审核，并在通过身后后三个月内公开上映的承诺，属于再次违约，根据承诺书第二条的约定应该返还永安公司投资款150万元，并支付资金占用利息48.4万元（自2018年1月31日起至今共计484天）和合同违约金9万元（投资款的6%），要求鸿祚公司于收函之日起七个工作日内结清欠款共计207.4万元。该函件以EMS邮寄给鸿祚公司的武岩，邮件于2019年6月8日被签收。本案审理过程中，永安公司申请财产保全，提交了保险公司的担保函作为保全担保，支付保全担保保险费2100元。上述事实，有原告提供的合作协议书、补充协议、汇款记录、承诺书、告知函及EMS面单和物流信息、保全担保保险费发票，以及当事人的陈述予以证实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。永安公司与鸿祚公司签订的合作协议书、补充协议均是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的效力性规定，应为合法有效，双方当事人均应据实全面按约履行义务。合同法第九十三条规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款规定，法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。承诺书是鸿祚公司的法定代表人武岩以公司名义签订，其法律后果由鸿祚公司承受。因此，根据已查明的事实，因鸿祚公司未能于2019年5月31日前使电影通过审核及在通过审核后三个月内公映，则鸿祚公司的违约行为导致合作协议书及补充协议达到约定解除条件而解除，鸿祚公司应该按约向永安公司返还投资款本金150万元。关于资金占用费和违约金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。据此，合同当事人对违约金的约定兼具赔偿性和惩罚性，亦受公平原则和诚实信用原则的限制。永安公司未能举证证明其所受实际经济损失，仅存在资金被占用的客观事实，双方约定的资金占用费和违约金存在重复，考虑案涉合同系投资合作，而投资必然存在风险，故本院合并酌定为以投资款本金为基数自汇款之日起至实际还款之日止按照年利率6%标准计算资金占用费。永安公司主张鸿祚公司承担保全担保保险费2100元，有合同和法律依据，本院予以支持。关于武岩是否应该对鸿祚公司的上述债务承担连带责任。武岩抗辩与永安公司间未签订书面担保合同，不应承担担保责任。本院认为，武岩作为鸿祚公司的法定代表人代表公司做出承诺，同时该承诺书中第4条属于保证条款，武岩最后签字，则武岩与永安公司之间的保证合同成立生效。故对武岩的该抗辩意见，本院不予采信。《中华人民共和国担保法》第十八条规定，当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。故对永安公司主张的武岩对鸿祚公司的上述债务承担连带责任的诉请，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告北京鸿祚文化传媒有限公司于本判决生效次日起七日内向原告江苏永安影业股份有限公司支付150万元及资金占用费（以30万元为基数，自2018年2月5日起；以120万元为基数，自2018年2月7日起。以上均至实际支付之日止，均按照年利率6%计算）；二、被告北京鸿祚文化传媒有限公司于本判决生效次日起七日内向原告江苏永安影业股份有限公司支付保全担保保险费2100元；三、被告武岩对上述第一、二项债务承担连带责任；四、驳回原告江苏永安影业股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费23480元，保全费5000元，合计28480元，由被告北京鸿祚文化传媒有限公司、武岩负担25595元（20595元+5000元），原告江苏永安影业股份有限公司负担2885元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长 柳 林人民陪审员 曾 丽人民陪审员 宣 敏二〇二〇年十一月二十六日书 记 员 魏苗苗