河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终2377号上诉人（原审原告）：彭某，女，1947年7月15日生，汉族，住河南省上蔡县。上诉人（原审原告）：岳某1，男，1996年9月14日生，汉族，住河南省郑州市经开区。二上诉人共同委托诉讼代理人：闫锦，河南强人律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：岳某2，男，1972年6月28日生，汉族，住河南省漯河市源汇区。原审第三人：岳某3，女，2006年2月13日生，汉族，住河南省漯河市源汇区。法定代理人：岳某2，男，1972年6月28日生，汉族，住河南省漯河市源汇区，系岳某3之父。上诉人彭某、岳某1因与被上诉人岳某2、第三人岳某3继承纠纷一案，不服漯河市源汇区人民法院（2020）豫1102民初2298号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人彭某、岳某1的委托诉讼代理人闫锦、被上诉人岳某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人彭某、岳某1上诉请求撤销原审判决，合理分割案涉遗产。事实与理由，金地雅苑房产、五一路房产应当分割；岳某2恶意伪造证据、虚假陈述应当减少其继承份额；“眼睛烧烤店”应当作为遗产进行分割。被上诉人岳某2未作答辩意见。彭某、岳某1向漯河市郾城区人民法院提出诉讼请求：1、请求依法分割被继承人彭素华的遗产（价值暂定：50万元）；2、依法判令岳某2承担案件的全部诉讼费用。漯河市郾城区人民法院经审理确认以下法律事实：岳某2与彭素华××××年结婚，××××年××月××日生育一子岳某1，××××年××月××日生育一女岳某3。2016年10月29日，彭素华因病去世。××××年××月××日，岳某2与张雅玲登记结婚。岳某2与彭素华夫妻关系存续期间，共同购置三套房产，分别为：漯河市源汇区建设路金地雅苑6#楼的房产一套，不动产权证号20080019539；漯河市××区××街××号房××套，不动产权证号：0101016022；漯河市源汇区五一路房产一套，不动产权证号：0000031633。2015年6月5日，岳某2注册登记“漯河市源汇区眼镜烧烤店”，统一社会信用代码：92411102MA43XQQY1R。2018年5月14日，岳某2以漯河市源汇区建设路金地雅苑6#楼的房产（不动产权证号20080019539）向漯河市郾城包商村镇银行有限责任公司做最高债权数额抵押，债权数额为400000元，他项权证号为20180012745，终止日期为2023年5月13日。2019年3月12日，岳某2将漯河市源汇区五一路房产一套（不动产权证号：0000031633）转让给张雅玲，转让原因为其他法定情形析产；2019年3月20日，张雅玲以30万元的价格将该房转让于案外人李道成。漯河市郾城区人民法院认为，《中华人民共和国继承法》第十条规定，遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母，本案的岳某1、彭某、岳某2及原审第三人均系第一顺序继承人，均具有继承权，应予以确认。该法第三条规定，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。经庭审查明，彭素华去世时的夫妻共同财产为不动产权证号20080019539房产一套、不动产权证号0101016022房产一套、不动产权证号0000031633房产一套，予以确认。不动产权证号20080019539房产现设定有抵押权，根据法律规定，抵押人行使抵押物处分权的，应事先告知并征得抵押权人的同意，才能处分抵押物。本案中，抵押人岳某2同意对遗产进行分割，但其未提供已向银行告知、银行同意处分抵押物的证据，该案房屋现在仍是抵押物，在抵押权人没有明确表示同意处分的前提下，该房产暂不作处分。故对岳某1、彭某要求继承分割上述房产的诉请，不予支持。不动产权证号0000031633房产已经由岳某2转让给张雅玲、张雅玲并已转让给他人，该房产中的遗产部分已不复存在，故对岳某1、彭某要求继承分割上述房产的诉请，亦不予支持。庭审查明，岳某2、彭素华夫妻关系存续期间开办漯河市源汇区眼镜烧烤店，该店的资产、收益系其夫妻共有财产，依法应予以分割。《中华人民共和国继承法》第二条规定，继承从被继承人死亡时开始。岳某1、彭某并未提供证据证明继承开始时该项财产的具体价值，本案中不予分割；同时，岳某2提供证据主张其拖欠案外人的货款，岳某1、彭某对该欠款的真实性不予认可；该欠款即便属实，亦不能全面反映该项资产在继承开始时的状况，对岳某2的主张不予支持。岳某2提供欠条证明其曾于2016年7月28日向岳春霞借款115000元、2016年10月29日前向岳某1转账的凭证，但该部分款项与本案继承纠纷无关，不予处理。岳某2主张，2016年10月29日后，其与张雅玲多次向岳某1转账的钱款，其中包含彭素华的遗产，但岳某2并未提供证据证明继承开始后已经进行析产，故其主张不予支持。彭素华生前未留有遗嘱，故应按照法定继承的原则予以分配。《中华人民共和国继承法》第二十六条规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产；第十三条规定，同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。岳某1、彭某诉请岳某2应当少分或不分遗产，但未提供足够的证据予以证明，不予支持。根据上述规定，位于漯河市××区××街××号房××套（不动产权证号：0101016022）应予以分割。本案在审理过程，当事人对该房屋的价值未达成一致意见，且对该房屋价值均不申请鉴定，故将该房屋的产权按份额划分为：岳某2占有该房产的50%；其余50%为彭素华遗产，由彭某、岳某2、岳某1、岳某3各自继承25%，予以确认。彭某、岳某1未获支持的诉讼请求，如有证据证明，可另行主张。依照相关法律规定，原审判决：1、彭某、岳某1、第三人岳某3各按12.5%的份额继承坐落于漯河市××区××街××房产产权（不动产权证号：0101016022）；岳某2享有坐落于漯河市××区××街××号房××62.5%份额所有权（不动产权证号：0101016022）；2、驳回彭某、岳某1其他诉讼请求。案件受理费4400元，由彭某、岳某1负担2200元，岳某2负担2200元。二审期间，彭某、岳某1提交两个新证据，中国工商银行银银行卡开户和银行明细，中国银行2016年岳某2存款明细，证明彭素华死亡时有夫妻共同存款没有处理。岳某2无质证意见，并称其没有存款，还有账，××8年，儿子去香港两年，没有存款了。本院经审理查明对一审法院查明的事实予以确认。本案争议焦点为：1.本案案涉两套房产，抵押的一套，处置的一套，应否作为遗产进行分割。2.东安西街房产分割份额是否适当。3.眼镜烧烤店应否作为遗产进行分割，如何分割。本院认为《中华人民共和国继承法》第三十三条继承遗产与清偿债务继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。第三条规定，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。本案中金地雅苑房产已经设定抵押、五一路房产已经出卖给他人，该两处房产无法进行分割，原审法院未将该两处房产作为为遗产进行分割符合法律规定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，彭某、岳某1虽然称岳某2恶意伪造证据、虚假陈述应当减少其继承份额，但现有证据并不能证明其主张。案涉眼镜烧烤店在一审及本院二审期间，双方当事人均未申请对其价值进行评估，本院二审仍无法对其分割。关于岳某2的存款问题，彭某、岳某1在原审中并未主张分割该款项，且在上诉状中亦未作为上诉理由提起上诉，本院二审无法处理。综上，上诉人彭某、岳某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800元，由上诉人彭某、岳某1负担。本判决为终审判决。审判长 李 军审判员 李 刚审判员 王路明二〇二〇年十一月二十三日法官助理翟相杰书记员佟宗霖