广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0303民初22997号原告：苏州平野阔贸易有限公司，住所地苏州市人民路******，统一社会信用代码91320506MA1UTB709U（1/1）。法定代表人：马勋，系公司总经理。委托诉讼代理人：周斐斐，广东星辰律师事务所律师，执业证号：1440320191110516被告：国粮供应链（深圳）有限公司，住所地深圳，住所地深圳市罗湖区南湖街道南湖路**国贸商业大厦20G用代码91440300MA5FDDL93X。法定代表人：史敏岚，任董事长。第三人：苏州昪远贸易有限公司，住所地苏州市人民，住所地苏州市人民路******91320506MA1UQHCJ6D。法定代表人：刘波。原告苏州平野阔贸易有限公司与被告国粮供应链（深圳）有限公司、第三人苏州昪远贸易有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月11日立案后，依法适用于普通程序，公开开庭进行了审理。原告苏州平野阔贸易有限公司委托诉讼代理人周斐斐、被告国粮供应链（深圳）有限公司法定代表人史敏岚到庭参加诉讼，第三人苏州昪远贸易有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。苏州平野阔贸易有限公司向本院提出诉讼请求：一、判决被告向原告退还货款人民币304万元；二、判决被告向原告支付违约金人民币15.2万元；三、判决被告向原告支付前述货款及违约金的利息（以319.2万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自起诉之日起计至实际支付之日止）；四、判决被告承担本案全部诉讼费用。(以上合计人民币319.2万元）。事实和理由：原告与被告于2020年3月29日签订《代采购协议》一（下称《协议一》），约定由被告向原告供应100万个KN95口罩，合同总价款为720万元。苏州昪远贸易有限公司（下称“昪远”）与被告于2020年3月29日签订《代采购协议》二（下称《协议二》)，约定由被告向昪远供应70万个KN95口罩，合同总价款为504万元。《协议一》和《协议二》均约定被告应于收到付余款后14日内完成全部货物的交货。《协议一》和《协议二》签订后，昪远将《协议二》的权利义务概括转让至原告，两份协议合并后由原告实际履行。合同签署原告及马勋（原告的唯一股东兼法定代表人）依据合同约定，支付50%预付款即人民币612万元。被告收到预付款后，未按约定于2020年4月12日前完成交货，反而一再延迟交货。最终仅付20万个口罩，剩余货物未再交付。此后，原告多次与被告沟通合同解除及退款事宜。截至起诉之日，被告尚有304万元货款未退回给原告。同时，被告延迟发货，构成违约，依据合同第五条的约定，应向原告支付5%的违约金15.2万元(304*5%=15.2万元）。被告未依约履行交货的合同义务，也未将货款及时退还给原告，严重违反了合同约定，导致原告利益受损。为了维护原告的合法利益，特向贵院提起诉讼，恳请法院判如所请。国粮供应链（深圳）有限公司辩称，被告2020年3月29日与诉讼状所指的第三人签订《代采购合同》后，第三人以马勋个人名义付款至我司账户，我司按马勋代理人张智指令付款至广州市随已生物科技有限公司，公司的大股东黄家志账户：62×××76，人民币（大写）贰佰捌拾万整（￥2800000.00），马勋个人也得到广州市随己生物科技有限公司提货，并清楚知道我司只是代采购代付款单位，并没有截留货款在我司，故请求撤销原先起诉，追索实际收款人。被告2020年3月29日与原告签订《代采购合同》，3月29日被告收到原告200万元代采购款，4月9日被告代付代采购款210万元给被告和原告双方指定的口罩采购厂家的公账，原告在没有告知被告的情况下直接擅自从口罩厂家提货20万只口罩。原告发现质量问题后，并且生产厂家都是由马勋直接对接当事人操作人员，而且分别于4月9日发出《免责声明》通知原告和5月19日通知口罩厂家退款。同时，被告将扣除原告自提20万只口罩以外的货款原路全部退还给了原告，退款包括4月29日退款62万元和5月11日退款50万元，马勋在无法追索回，最终收款人和生产厂家的货款后，才把我司当成替罪，单告上法庭（证据，收到林茂源退款，足以证明马勋知道国粮供应链（深圳）有限公司并没有截留马勋与江苏州平野阔贸易有限公司货款）。被告认为：1、原告在没有告知被告的情况下直接从口罩厂家提货，足以证明我司只是代采购代付款，马勋直接参与工厂采购的过程。2、原告发现收不回货款后，才来找被告协商，请求被告协助收回货款，被告即刻将扣除原告自提货物以外的货款原路部分货款退还给了原告，并且积极协助原告追索货款，原告在明知货款与被告无关的情况下，还要诉讼于法院，实属恶意诉讼，请法院明鉴，撤销其诉讼，并追究原告恶意诉讼给我司带来的名义损失。因此，被告请求贵法院判决撤销原告的所有诉讼请求。苏州昪远贸易有限公司未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告（甲方）与被告（乙方）于2020年3月29日签订《代采购合同》，约定：甲方向乙方采购品牌为“诺康”的KN95口罩一批，规格为KN95（GB2626-2006）执行标准为：GB2626-2006,含税单价为7.2元，数量为100万只，产地东莞，合同总价为720万元。合同签订后，乙方应在按实际收到甲方50%预付款三天后开始出货，14天内完成100万个，本合同第四条第（一）项执行，收货地址为江苏省苏州市姑苏区人民路3188号B栋509室。合同还约定：1、如果甲方未按照约定时间向乙方支付款项，则乙方向甲方交付商品的时间顺延，鉴于处于疫情时期，情况特殊，如果甲方顺延付款的时间超过2日，则视为本合同解除，且甲乙双方不承担违约责任。2、如果乙方在本合同生效后，既未按照合同约定的时间向甲方交付商品，又未按照本合同第二条第（二）向的约定及时书面通知甲方，延期时间超过5日，则视为货期违约，乙方应向甲方支付未履行部分货物价值5%的违约金。3、如果乙方交付的商品不符合约定的条件，甲方有权拒收，视为本合同解除，乙方应当向甲方全部退回已经收取的所有款项。同日，第三人（甲方）与被告（乙方）签订《代采购合同》，约定：甲方向乙方采购品牌为“诺康”的KN95口罩一批，规格为KN95（GB2626-2006）执行标准为：GB2626-2006,含税单价为7.2元，数量为70万只，产地东莞，合同总价为504万元。合同签订后，乙方应在按实际收到甲方50%预付款三天后开始出货，14天内完成70万个，本合同第四条第（一）项执行，收货地址为江苏省苏州市姑苏区人民路3188号18栋510室。合同还约定：1、如果甲方未按照约定时间向乙方支付款项，则乙方向甲方交付商品的时间顺延，鉴于处于疫情时期，情况特殊，如果甲方顺延付款的时间超过2日，则视为本合同解除，且甲乙双方不承担违约责任。2、如果乙方在本合同生效后，既未按照合同约定的时间向甲方交付商品，又未按照本合同第二条第（二）项的约定及时书面通知甲方，延期时间超过5日，则视为货期违约，乙方应向甲方支付未履行部分货物价值5%的违约金。3、如果乙方交付的商品不符合约定的条件，甲方有权拒收，视为本合同解除，乙方应当向甲方全部退回已经收取的所有款项。2020年3月29日，原告向被告转账200万元，备注为货款。同日，原告法定代表人马勋向被告转账412万元。被告在庭审时确认收到原告向其支付的款项612万元。原告在庭审时确认，在2020年4月15日，其收到20万个口罩。原被告均确认，被告已向原告退款112万元。2020年5月25日，原告与被告签订一份《声明》，内容为：关于170万个KN95口罩（其中苏州平野阔贸易有限公司订单100万个，苏州昪远贸易有限公司下订单70万，两个公司委托马勋负责订单），由于订单进行中出现了一些问题，马勋和国粮供应链（深圳）有限公司对解除合同，合同中的货款问题声明：1、马勋确认已收到口罩20万个，货值144万元，国粮供应链退回112万元，全部退回到苏州平野阔贸易有限公司公账，马勋的个人招商银行账户收到了林源懋退款52万元；2、剩余货款为612-144-112-52=304万元，双方在沟通解决；3、马勋对订单的来龙去脉了解，希望国粮供应链配合追回这些款项；4、此前的声明中与此份不一致的，以此份为准。2020年6月10日，第三人出具一份《情况说明》，载明：因商业需要，该公司于2020年3月29日代苏州平野阔贸易有限公司与国粮供应链（深圳）有限公司签订了《代采购合同》，该合同的全部权利义务及内容均与本公司无关，特此说明。本院认为，本案系买卖合同纠纷。本案争议焦点主要为：一、第三人与被告签订的《代采购合同》是否为第三人代原告与被告签订；二、被告应否向原告退还货款并向原告支付违约金及利息。关于争议焦点一，本院认为：首先，第三人出具《情况说明》，确认其于2020年3月29日与国粮供应链（深圳）有限公司签订了《代采购合同》系代苏州平野阔贸易有限公司所签，该合同的全部权利义务及内容均与第三人无关。其次，从合同履行情况来看，两份合同实际上是由原告合并履行，原告及其法定代表人马勋向被告支付的货款金额612万元正好为涉案两份合同总价款的50%。从付款时间及金额来看，均与涉案合同约定的预付款时间金额一致。再次，从原被告在2020年5月25日签订的《声明》中也提到是由马勋负责两份合同的订单，原被告的声明内容亦是针对两份合同170万只口罩的内容进行的协商。以上三点可以证明，第三人与被告签订的《代采购合同》系第三人代原告与被告签订，原告有权就该两份合同向被告主张权利。关于争议焦点二，本院认为，两份《代采购合同》合法有效，对原、被告双方具有同等的约束力。原告已在2020年3月29日向被告支付了合同金额50%的预付款612万元。被告应按照合同约定在收款三天后开始出货，14天内完成交货，即2020年4月12日前，被告应向原告完成交付170万只口罩的交货义务，但被告仅向原告交付口罩20万只。被告未能按照合同约定完成交货义务已构成违约，原告有权要求被告退还相应的货款并按照合同约定支付违约金。扣除被告已退货款及20万只口罩的货款后，被告应向原告退还的货款金额为304万元（612万元-144万元-112万元-52万元=304万元）。合同约定违约金的计算标准为未履行部分货物价值的5%，即15.2万元（304万元×5%=15.2万元）。因原告并未提交证据证明被告的违约行为对其造成的实际损失，而原告主张的违约金足以弥补其货款在资金占用期间的利息损失，故本院对原告主张货款及违约金利息的主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告国粮供应链（深圳）有限公司应于本判决书生效之日起十日内向原告苏州平野阔贸易有限公司退还货款3040000元；二、被告国粮供应链（深圳）有限公司应于本判决书生效之日起十日内向原告苏州平野阔贸易有限公司支付违约金152000元；三、驳回原告苏州平野阔贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32336元及保全费5000元，由原告苏州平野阔贸易有限公司负担336元、被告国粮供应链（深圳）有限公司负担37000元。原告已预交的人民币37000元，本院予以退回。被告应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费人民币37000元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长  陈贵生审判员  朱丽娜审判员  彭弘卫二〇二〇年十一月二十三日书记员  张静莲