四川省渠县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1725民初2444号 原告（反诉被告）：刘乙，女，1987年4月15日出生。 被告（反诉原告）：四川华夏元景物业服务有限公司。 住所：达州市渠县渠光社区科华首座。 法定代表人：杨红，董事长。 委托诉讼代理人：周延彬，四川智合律师事务所律师。 原告刘乙（反诉被告）与被告四川华夏元景物业服务有限公司（反诉原告）（以下简称元景公司）劳动争议一案，本院于2020年8月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘乙、被告元景公司的委托诉讼代理人周延彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘乙向本院提出诉讼请求：1．判令被告立即向原告支付加班工资共计人民币33213.74元；2．判令被告立即赔偿原告因未办理社保及缴纳社会保险费造成的经济损失人民币17638.60元；3．本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、2019年8月19日原告到被告处上班，工资岗位为人力行政经理，全日制标准工作时间，双方约定劳动报酬为8600元/月。2019年8月19日至2020年4月1日，原告工作认真负责、尽忠职守，原告每周工作6天，国家法定节假日仍在工作，并未补休且未支付原告加班费。自原告上班以来几次要求被告购买社保，但是被告规定工作满一年才购买社保，被告于2020年4月1日辞退原告始终未曾为原告购买社保。据此，原告向渠县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁。二、仲裁委对本案证据认定存在随意性、片面性、混淆双方举证证据，导致事实认定不清，适用法律错误。1．关于加班费的问题：根据《劳动法》第四十四条规定，应支付30天双倍工资报酬的加班费，以及2019年中秋节、国庆节、元旦节、2020年的春节共计8天节假日三倍工资报酬的加班费。在仲裁委的仲裁裁决中，仲裁委员支持15天双倍工资报酬，于法无据。2．关于未缴纳社会保险费造成的经济损失问题：虽然，用人单位应该承担的社保费用是直接缴纳给社会保险机构，但是此直接受益人为劳动者，本质上劳动者也是此社保费用的所有者，也是间接控制着这部分费用，只是存放在社保机构的账户而已。仲裁委对此不予支持或不予处理，于法无据。从《劳动争议调解仲裁法》的规定及其立法精神看，只要是劳动者与用人单位、而不是劳动者与行政机关发生的社会保险争议，均属于劳动争议，劳动仲裁委和人民法院应当受理。该法第2条第4项规定：“下列劳动争议适用本法，因社会保险等发生的争议。”这里的社会保险争议主体，是指劳动者与用人单位，而不是劳动者与行政机关。根据《社会保险法》第八十三条规定，个人与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解，仲裁，提起诉讼。请求支持原告的上述诉请。 被告辩称：1．驳回原告的诉讼请求，相关的事实和依据我们将用证据一一证明原告诉讼请求不实部分；2．判令被告承担本案的诉讼费用。 反诉原告元景公司向本院提出如下诉讼请求：1、依法驳回本诉原告的全部诉讼请求；2、判令撤销渠县劳动人事争议仲裁委员会2020年7月6日作出的渠劳人仲案（2020）24号裁决书第一项裁决内容“由反诉人支付被反诉人上班期间加班工资11862元”。事实及理由：一、被反诉人刘乙于2019年8月受聘于反诉人公司员工，职务为：人力行政经理，试用期三个月报酬7800元，转正后月报酬8600元（含企业应缴纳社会保险金）。2020年3月被反诉人因个人原因自愿书面申请提出辞职，根据被反诉人辞职事实，反诉人不应按劳动合同法等相关规定给予经济补偿金。但反诉人鉴于被反诉人在8个月的工作期间表现较好已给予2个月的经济补偿金17200元。二、被反诉人要求反诉人支付加班费的理由不成立，被反诉人到反诉人单位上班根据被反诉人的工作职责及性质，为非全日制用工，节假日反诉人从未安排加班加点的行为，另外，由于被反诉人从外地来渠工作，每月及每周的法定假日均由被反诉人自行安排，事实上是同意被反诉人采用集中休假的方式调剂每月、每周的休假，但均保证了每月休假8天，同时根据被反诉人的工作性质，反诉人不存在具体的量化指标等，为此被反诉人要求按本人实际上班月数每月给予4天*300%的加班费，以及渠劳人仲案（2020）24号，仲裁裁决书在没有查清被反诉人实际休假的情况下，按《劳动部》发（2008）3号。（劳社部（1994）489号）第十三条二项作出的裁决与事实不符，其理由均不成立，应当驳回。三、被反诉人要求反诉人赔偿因未办理社保及缴纳社会保险造费成的经济损失，同样不能成立，首先，反诉人按此相关规定已将被反诉人在工作期间应获的社保保险金按月发放给本人，所以不存在给被反诉人造成社会保险费的任何损失，其次，反诉人在2019年8月聘用被反诉人时，双方就同意将该项费用一并在每月发放的薪酬中发放其个人自行完善。同时被反诉人在每月领取薪酬时也认同这一约定。从未提出反对意见。另外，虽然用工方和员工达成的该项支付方式与相关规定有违背，但事实上反诉人已向被反诉人支付了该项费用。为此被反诉人的该项请求不能得到支持。 反诉被告辩称，一、对方说我上班休息是集中休息，请对方拿出证据证明我按照标准休假；二、社会保险的问题，如果说对方真的是补偿给我了社会保险，那么应该会体现出来，我的工资明细账上面为什么只打了工资两个字而没有含社保？三、社保国家明文规定是不能打在工资里面的，而且我也没有，从来没有跟对方有什么样的约定，如果有请对方拿出证据，有我签过字的证据。四、在3月31日当天，集团公司的人力行政找到我，跟我谈的，就是辞退我的一些内容，所以并不是我自己离职而是对方辞退我。请法院支持我的诉讼请求。 本诉原告刘乙为了支持其诉讼请求，提供了如下证据： 1．元景公司员工手册；2．元景公司员工排班表(其中：2019年10月休假8天；12月休假6天；2020年2月休假5天；2020年3月休假6天。)；3．元景公司辞退通知书；4．原告与被告公司人员的微信聊天记录；5．渠县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书。 反诉原告元景公司为了支持其反诉请求，提供了如下证据： 1．员工工作应征表；劳动合同；员工转正申请表；刘乙考勤明细（2019年9月至2020年1月,其中：9月出勤22天，休息8天；10月出勤21天，休息10天；11月出勤21天，休息5天，旷工4天；12月出勤23天，休息6天，旷工2天；1月出勤20天，休息9天，旷工2天）；2．薪酬评定表；工资发放清单(原告2019年8月至2020年4月工资发放清单，其中：8月4680元；9月7800元；10月7800元；11月8600元；12月8600元；1月8600元；2月8600元；3月8600元；4月17284元。工资发放清单显示工资由岗位工资、加班工资、社保福利、绩效工资等部分组成，没有代扣社保费用。)；3．面试评估表；4．辞退通知书；员工辞职审批表；5．员工工作移交清单； 被告元景公司未能提供原告完整的考勤记录，因原告离职，无法调取考勤打卡记录，被告元景公司于2020年9月17日向本院提出该公司使用阿里巴巴钉钉集团考勤打卡记录，请求调取原告的打卡考勤记录，本院依法予以准许。被告统计原告钉钉打卡考勤记载：2019年8月出勤8天、休息1天、旷工2天、补卡1次；9月出勤25天、休息3天、请假2天、补卡1次；10月出勤21天、休息8天、请假2天、补卡4次；11月出勤23天、休息3天、旷工4天、补卡3次、缺卡3次、迟到2次；12月出勤23天、休息6天、旷工2天、补卡4次、缺卡6次；2020年1月出勤20天、休息9天、旷工2天、补卡1次、缺卡8次；2月出勤22天、休息5天、旷工2天、补卡3次；3月出勤24天、休息6天、旷工3天、补卡3次、缺卡1次；4月出勤1天。 原告质证认为：一、对方在2020年9月17日、2020年10月28日、2020年11月3日提供的钉钉考勤完全不同；1．2020年9月17日对方提供本人2019年9月考勤中休假天数为8天，出勤天数为22天；2020年10月28日对方提供的（关于刘乙的考勤汇总表）中显示：2019年9月休假天数为7天，出勤天数为21天；而2020年11月3日对方再次提供本人2019年9月考勤中休假天数为7天，出勤天数为25天；2．2020年9月17日对方提供本人2019年10月考勤中休假天数为10天，出勤天数为21天；2020年10月28日对方提供的（关于刘乙的考勤汇总表）中显示：2019年10月休假天数为8天，出勤天数为21天。而在2020年11月3日对方再次提供本人2019年10月考勤中休假天数为8天，出勤天数为21天。前后提供的证据有如此大的差异，说明对方一再拿钉钉考勤造次，一再提供伪证，不能成为法律有效证据；二、根据对方每月发放本人工资银行流水明细显示，每月对方都是给本人发放的满勤工资，并没有体现本人有旷工、请假行为；三、元景公司一再提供虚假证据，藐视法律、轻视法院、戏弄法官，请法院依法作出处罚。 本院经审理认定事实如下：原、被告作为甲方和乙方于2019年8月24日签订了《劳动合同》，合同约定期限为一年，即2019年8月19日至2020年8月18，职务为人力行政经理，试用期2-3月，工资7800元，转正后月工资8600元。乙方根据岗位需要执行标准工时制度。甲方按国家、省、市有关工作、休息、休假和劳动保护规定。2020年4月1日元景公司向原告发出《辞退通知书》，后经协商双方解除劳动合同关系，被告给予原告两个月工资补偿，并于当天办理了工作移交。而后原告向渠县劳动仲裁委员会申请仲裁，请求：1、补偿原告2019年9月至2020年3月期间的加班费21890元；2、补缴2019年8月至2020年3月社保费16800元；3、无故解聘的赔偿金一个月工资8600元。2020年7月6日渠县劳动仲裁委员会作出渠劳人仲案（2020）24号仲裁裁决，1、被告支付原告上班期间加班费工资11862元；2、驳回原告的其他仲裁申请。 经核实，钉钉（中国）信息技术有限公司给出刘乙的考勤打卡记录如下： 2019年8月19-31日：出勤8天、休假3天（含缺卡2天），其中：补卡审批通过1次，8月19日不在考勤组，8月20日未排班。 2019年9月1-30日：出勤25天、休假5天，其中：补卡审批通过1次。 2019年10月1-31日：出勤21天、休假8天，请假2天，其中：补卡审批通过4次，10月1-6日在休假。 2019年11月1-30日：出勤23天、休假7天（含缺卡4天），其中：补卡审批通过4次，缺卡10次，迟到2次。 2019年12月1-31日：出勤23天、休假8天（含缺卡2天），其中：补卡审批通过4次，缺卡10次，迟到2次。 2020年1月1-31日：出勤20天、休假11天（含缺卡2天），其中：管理员刘乙改为正常3次，补卡审批通过3次，缺卡13次。 2020年2月1-29日：出勤23天、休假6天（含缺卡2天），其中：管理员刘乙改为正常7次，补卡审批通过3次，缺卡4次。关联审批单注明：标注休息日的2月14日，加班1天。 2020年3月1-31日：出勤24天、休假7天（含缺卡1天），其中：管理员刘乙改为正常8次，补卡审批通过3次，缺卡3次。 以上统计原告刘乙在被告处工作期间，2019年8月出勤8天；9月出勤25天，加班3.25天；10月出勤21天；11月出勤23天，加班1.25天；12月出勤23天，加班1.25天；1月出勤20天；2月出勤23天，加班1.25天；3月出勤24天，加班2.25天。累计加班9.25天，其中法定节日加班1天。 另查明，刘乙于2019年9月13日法定节假日期间在上班。 本院认为，本案的争议焦点：一、加班工资如何认定的问题。刘乙主张的加班工资包括两个部分，一是假日加班费，二是节日加班费。原告质证认为被告在钉钉（中国）信息技术有限公司给出其考勤打卡记录，后台可以人工改动。我们注意到，凡是有改动的地方均对原告有利，且原告自己也有改动的地方，也对其自身也有利。在原告刘乙离职后，被告已经无法调取其钉钉考勤打卡记录，该记录系通过本院去函联系后所获得。故原告认为其的钉钉打卡考勤记录不属实的抗辩理由不能成立。同时，原告辩称被告有另一份手写的考勤记录，被告表示否认，原告也未能提供证据证明被告有手写考勤记录的存在。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除处。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”故原告的辩称没有证据证明，本院不予采信。按照《关于职工全年平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）的相关规定，劳动者月计薪天数每月应为21.75天。《工资支付暂行规定》（劳社部[1994]489号）第十三条规定：（二）“用人单位安排劳动者在休息日工作，而不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人或小时工资标准的200%支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人或小时工资标准的300%支付劳动者工资。”综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按规定支付劳动者延长工作时间的工资。9.25天加班中，1天属于节日加班，其加班工资为：1、8600÷21.75×8.25×200%＝6524.14元；2、8600÷21.75×1×300%＝1186.21元，合计7710.35元。元景公司主张2019年部分节假日上班属于调休，但未提供相应证据证明，不予采纳。本案的争议焦点：二、赔偿原告因未办理社保及缴纳社会保险费造成的经济损失的问题。用人单位和劳动者建立劳动关系后，应当依法参加社会保险，为其缴纳社会保险费。被告辩称原告的社会保险费随工资一并发放，违反了《中华人民共和国社会保险法》第四条第一款：“中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。”第五十八条第一款：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，有社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”第六十条第三款：“用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。”的规定、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”的规定，被告作为用人单位，缴纳社会保险是其法定义务，被告应当代扣并为原告办理补缴社会保险费，需由原、被告按现行法规及规范性文件的规定共同去办理。如不能办理补缴社会保险费，应由行政机关依法处理。故原告直接要求被告赔偿损失的诉讼请求不符合上述法律法律、法规的规定，其请求本院不予支持。 反诉原告元景公司反诉请求撤销渠县劳动人事争议仲裁委员会2020年7月6日作出的渠劳人仲案（2020）24号裁决书第一项裁决内容，该项诉讼请求不属于劳动争议案件的审理范围，本院不予支持。 综上所述，刘乙主张加班工资的诉讼请求部分合法，本院予以支持，其他不合法部分诉讼请求，本院不予支持。反诉原告元景公司反诉的诉讼请求的理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国社会保险法》第四条第一款、第五十八条第一款、第六十条第三款、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条，《关于职工全年平均工作时间和工资折算问题的通知》、《工资支付暂行规定》（劳社部[1994]489号）第十三条第（二）、（三）项的规定，判决如下： 一、本诉被告四川华夏元景物业服务有限公司在本判决发生法律效力之日起7日内支付原告刘乙加班工资7710.35元； 二、驳回本诉原告刘乙的其他诉讼请求； 三、驳回反诉原告四川华夏元景物业服务有限公司反诉的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费5元，由本诉被告四川华夏元景物业服务有限公司负担；反诉案件受理费5元，由反诉原告四川华夏元景物业服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判员  罗实 二〇二〇年十一月六日 书记员  杨琼