西安铁路运输法院      行 政 判 决 书     （2020）陕7102行初1968号     原告陈建伟，男，1972年1月2日出生，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住西安市灞桥区。   委托代理人李守峰，陕西省老法律工作者协会法律工作部法律工作者。   被告西安市灞桥区人民政府新筑街道办事处，住所地西安市灞桥区。   负责人于汉超，主任。   委托代理人刘瑞，工作人员。   委托代理人张萌，陕西秦原律师事务所律师。   原告陈建伟诉被告西安市灞桥区人民政府新筑街道办事处（以下简称新筑街办）行政强制一案，向本院提起行政诉讼，本院于2020年8月5日立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年9月21日公开开庭审理了本案。原告陈建伟及其委托代理人李守峰，被告新筑街办委托代理人刘瑞、张萌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                            原告诉称，2020年3月27日西安国际港务区管委会工作人员宋轶涛、新筑街办干部刘剑锋、杜飞等带领数百人和机械设备，闯进原告的奶牛养殖场，强行将养殖场和办公设施全部强行拆除破坏，物品遭到破坏和丢失，其中保存在养殖场内的经营用临时周转资金11万元和大量钱款票据全部被破坏。原告儿子结婚时的白金首饰、2张纪念美金100元和爷爷留下的玛瑙戒指等抢走；护场的三条纯种德国牧羊犬以及21头怀孕待产、正在产奶、小牛全部拉走，近十吨饲料和价值三万元的玉米等全部破坏，案发时多次拨打110进行报警，新筑派出所出警后在现场并未对正在发生的违法行为进行任何调查处理，只告知强拆破坏行为系政府行为。据此向陕西省政府提出行政复议，省政府在2020年7月11日以主体错误为由作出了《驳回复议申请决定书》，该机关调查后确认实施强拆的主体为被告新筑街办。综上，原告认为被告的行为违反了法律强制性规定，严重侵害了原告的合法权益，现诉至法院，诉讼请求：1.依法确认被告2020年3月27日拆除原告位于西安国际港务区XX学校后的建伟奶牛养殖场的强制拆除行为违法；2.本案诉讼费由被告承担。   原告向法庭提交了以下证据：   1.照片7张，证明被告对原告的奶牛场实施了强制拆除，并将原告的奶牛拉走；   2.《动物防疫条件合格证》；   3.《动物免疫情况登记表》。   以上证据证明原告在养殖期间进行了正常的防疫，原告奶牛场经营正常；   4.灞桥区畜禽养殖场建设审批表，证明原告奶牛场属于合法经营，不属于违法占地，在2015年已经得到审批；   5.骏马村村委会《证明》，证明原告的奶牛养殖场真实存在；。   6.陕西省人民政府《驳回行政复议申请决定书》，证明经过复议，确定拆除原告养殖场的主体是本案被告；   7.《报警回执》二份，证明被告拆除原告建筑时，原告报警，请求保护合法财产。   被告新筑街办辩称，一、原告在XX村所建奶牛养殖场未经土地管理部门审批，不应受到法律保护。国土西安国际港务区分局在查处土地违法案件过程中，发现申请人陈建伟未经县级以上土地管理部门批准，擅自占用XX村土地，修建房屋及大棚。2019年12月19日，西安市国土局对原告的违法行为作出（2019）78号《责令改正土地违法行为通知书》，责令原告自行拆除、清理非法建筑，恢复土地原状。2019年12月23日，西安市国土局对原告作出市国土港告字（2019）78号《国土资源行政处罚告知书》和《听证告知书》，但原告一直拒不拆除、清理。二、被告依法对原告非法占用的土地上的房屋及大棚进行拆除的行为不违反法律规定。基于上述事由，2020年3月27日，被告依法对原告非法占用的土地上的房屋及大棚进行了拆除。依据《行政强制法》第十三条第一款和《城乡规划法》第六十五条以及《最高人民法院关于违法的建筑物、构筑物、设施等强制拆除问题的批复》。故被告对原告的违法建筑进行拆除并无不当。三、案涉土地占地为第14届全运会项目用地，拆除前，第三方评估机构对案涉土地上房屋及附着物进行了评估，因全运会工期紧张，被告对该土地范围内的生活用品和奶牛迁移后进行了拆除，并未给原告的合法权益造成影响。综上，原告未经审批占用土地违法，被告依法对原告房屋进行拆除的行为符合法律规定，请求法院驳回原告的诉讼请求。   被告新筑街办向法庭提交以下证据：   第一组证据:   1.调查询问笔录；   2.西安市国土局《责令改正土地违法行为通知书》；   3.西安市国土局《行政处罚告知书》；   4.《行政处罚听证告知书》；   5.送达回执。   证明原告未经县级以上土地管理部门批准，擅自占用被告辖区XX村土地，修建案涉房屋及大棚，行为违法，被告据此拆除并无不当。   第二组证据：   6.西安国际港务区管委会《关于实施XX村整体搬迁工作的通告》，证明原告违法占地在全运会项目用地范围内，全运会属于陕西省重点项目，被告拆除原告违法建筑系为了保障全运会项目的顺利进行。   经庭审质证，原告对被告所提交证据的质证意见为：对第一组证据的真实性认可，证明目的不认可，原告在自家自留地上建设并不违法；被告无证据证明原告建筑属于违法建筑，且并无拆除建筑的执法权，对处罚告知等文书并未送达给原告；对第二组证据不认可，因从未见过该通告。被告对原告所提交证据的质证意见为：对证据1的真实性认可，但被告并未强拆原告房屋，原告所饲养的奶牛现在由被告继续饲养；对证据2、3因无原件而不认可；证据4的真实性认可，但因无土地部门的审批意见，对证明目的不认可；对证据5不认可；对证据6、7予以认可。   本院对原告所提交的所有证据的真实性予以确认。对被告提交的证据的真实性予以确认，证明目的不予确认。   经审理查明，原告陈建伟系西安市灞桥区XX村村民，在该村集体土地上修建有房屋及奶牛养殖场，该村集体土地于2012年开始被陕西省人民政府分批征收 ，2018年2月1日，为十四届全运会建设项目的进行，西安国际港务区管理委员会发出《关于实施XX村整体搬迁工作的通告》 ，XX村在通告确定的搬迁范围内。 2018年原告所在村开始整村搬迁。2019年12月19日，西安市国土局港务区分局工作人员在与原告谈话后当日作出《责令改正土地违法行为通知书》，认为原告的养殖场属于违法建筑，要求其自行拆除。2019年12月23日，西安市国土局向原告作出《处罚告知书》和《处罚听证告知书》。2020年3月27日，被告对原告奶牛养殖场内的建筑进行了拆除。原告认为被告违法拆除原告房屋，侵害了其合法权益，诉至法院，诉讼请求如上所述。   本院认为，本案的争议焦点为被告拆除原告奶牛养殖场的行为是否违法。《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第一款规定，“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。”本案中，陕西省人民政府的《复议决定》已明确被告是拆除原告养殖场的行政主体，原、被告对此亦无异议，在此不再赘述。关于被告拆除原告养殖场的程序方面，根据《中华人民共和国土地管理法》和《中华人民共和国土地管理法实施条例》的相关规定，集体土地征收应当实施补偿。征收土地和房屋应当遵循“先补偿、后拆迁”的原则，在被征收人未获得安置补偿前,不能予以强制执行。本案中，案涉土地已被依法征收，被告为了全运会建设项目的进行有权对原告位于征收范围内的建筑予以拆除，但在未与原告达成有效的拆迁安置补偿协议，亦未对原告进行足额补偿的情况下，对原告所有的涉案养殖场内的建筑实施强制拆除缺乏法律依据。被告虽称已对原告送达了国土部门作出的法律文书，但其并未提供证据证实确将处罚决定等法律文书送达给原告，并保证了原告的陈述、申辩及听证等权利。故对被告的上述辩称意见，本院不予支持。被告拆除原告养殖场的行为违反法定程序，不具有合法性。   综上，被告新筑街办拆除原告奶牛养殖场内建筑的行为违反法定程序，但因涉案养殖场已被整体拆除，已不具有可撤销内容，依法应当确认违法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第(一)项之规定,判决如下:     确认被告西安市灞桥区人民政府新筑街道办事处强制拆除原告陈建伟位于西安市灞桥区XX村奶牛养殖场的行为违法。   案件受理费50元,由被告西安市灞桥区人民政府新筑街道办事处负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。       审判长 白清阁                             人民陪审员 王亚丽   人民陪审员 张艳        二〇 二〇年十一月八日     书记员 杨柯蒙          1