江苏省常熟市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0581民初4811号 原告:肖涵，男，1989年2月16日出生，汉族，住常熟市。 委托诉讼代理人:龚梅，上海市捷华律师事务所律师。 委托诉讼代理人:冒琦，上海市捷华律师事务所实习律师。 被告:顾洁，女，1986年9月30日出生，汉族，住常熟市。 委托诉讼代理人：陈伟，江苏汇展律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姜锦浩，江苏汇展律师事务所律师。 被告:宗晓波，男，1988年7月3日出生，汉族，住常熟市。 委托诉讼代理人:陈伟，江苏汇展律师事务所律师。 委托诉讼代理人:姜锦浩，江苏汇展律师事务所律师。 原告肖涵与被告顾洁、宗晓波股东出资纠纷一案，本院于2020年4月24日受理后，依法适用简易程序于2020年5月28日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人龚梅到庭参加诉讼，被告顾洁、宗晓波及二被告的委托诉讼代理人姜锦浩到庭参加诉讼。本院后依法适用普通程序独任于2020年10月13日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人龚梅、冒琦到庭参加诉讼，被告顾洁、宗晓波及二被告的委托诉讼代理人陈伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告肖涵向本院提出诉讼请求：1、判令二被告返还原告出资款315000元。2、判令二被告支付30861元违约利息予原告（自2018年8月29日起按照年利率6%暂计至2020年4月30日）。3、判令二被告承担本案全部诉讼费用和财产保全费用。 事实与理由：被告于2018年10月28日提供给原告假流水、假开支表，让原告投资。在被告顾洁的诱使下，原告与被告顾洁、案外人周彩燕和徐丽娜约2018年11月份倒签日期为2018年7月2日的《柚希医美项目投资合作协议书》，约定：原告在总计投资150万的项目中持股比例为19.11%。被告顾洁及其代理律师均在案号为(2019)苏0581民初10157号的案件庭审中确认原告肖涵实际出资31.5万元，被告顾洁还确认了原告肖涵的31.5万元出资已经打入其名下账户中。具体见：2019年9月5日庭审笔录第七页倒数第七行“被代：其中31.5万元系肖涵的出资”、2019年9月20日庭审笔录第5页中间“被告顾洁：宗晓波没有出资，他只是签了协议后期腿摔断就直接退出了。81.5万的出资款并不都是周彩燕的，这81.5万元都是钱磊打到我账户里的，其中50万是钱磊的，31.5万元是肖涵的。 而原告肖涵正是基于对二被告串通并由被告顾洁所发出的其个人银行卡的假流水、虚构的被告声称用于开支EXCEL明细信以为真，并倒签了上述投资合作协议书，鉴于二被告的假流水等均显示二被告已对被告顾洁个人账户分别转入了50万出资，原告以为是事实，做出了错误表示就承继了出资份额，原告也事实上完成了出资。被告顾洁在上述庭审中均确认其个人账户收到了原告肖涵的出资款项为31.5万。 另根据2018年7月2日，二被告及案外人周彩燕、徐丽娜共同签订《柚希医美(暂定名)项目投资合作协议书》一份，条款第四条约定由案外人周彩燕及二被告各出资50万元投资创办高端美容服务机构，从事美容相关行业;条款第六条第一款约定顾洁为共同投资人担任董事长职位;二被告和案外人周彩燕在同日签订的《补充协议》前言部分载明二被告和原告拟共同投资成立柚希医美美容公司，经营范围是美容;第一条载明“三方各自出资50万元，持股比例为各自33.33%，出资方式为现金方式”；第二条中“载明公司未成立前甲乙丙已实际开始投资，投资款均汇入三人指定账户(顾洁尾号为9716的个人账号)。其中宗晓波投资50万元，已到位50万元”；第三条载明“公司成立后主要由负责经顾洁经营管理”；第四条载明“如果公司成功设立的，以上各方投资款均视为各方公司股东的出资款，由于投资款项全部由顾洁管理使用，因此公司成立后，甲方、乙方、丙方的出资义务由顾洁实际履行”。因此顾洁的个人卡只是代管出资人的款项，要对出资人的出资安全负责，不仅自己要依约出资，亦要将出资人的出资履行到公司成立后的账户上。 事实是公司已于2018年7月成立，被告串通制作的二被告均已出资的流水为虚假流水，而二被告不仅未依照2018年7月2日的协议向上述指定代管账户履行出资义务，被告顾洁还利用了其操纵管理上的优势地位，串通第二被告，在办理工商设立公司的过程中私自将公司的注册资本仅仅登记为10万元，且这10万元注册资本全部为认缴资本，实际一分钱都没有实缴到公司的账户上。因此二被告理应全额返还原告的全部投资款，并承担违约责任。之后，被告顾洁操纵供应商故意通过虚报抬高采购美容仪器设备的采购合同、虚构夸大各项开支、将原告和其他出资人的出资转出至其其他银行账户以及转给第二被告个人账户、用于个人挥霍等，伪造银行流水账单，以达到侵吞原告投资款。 最后，就在被告顾洁收到31.5万出资款的当日就转给了被告宗晓波20万元，而被告顾洁提供的虚假流水上也同时反映出二人虚假的出资各50万元，综上可以看出，二被告非但自己不出资，更存在互相串通行为,通过伪造虚假的银行卡流水，共同实施欺诈行为的主观恶意,以达到共同侵吞原告和其他出资人的出资。二被告收到原告出资后，从被告顾洁的银行卡的真实流水上亦已看出几乎挥霍尽了原告出资款的客观结果。此种行为已在刑民的边界，已远非不诚信可以去评价。二被告理应向原告返还全部出资款项，并承担违约责任。因此特诉请法院依法维护原告的合法权益，希望法院支持原告的全部诉讼请求。 被告顾洁、宗晓波辩称：针对诉讼请求部分，被告认为没有法律依据，公司已经合法成立并实际运行，被告主张抽回出资，请求违反法律强制性规定，因此被告要求法庭驳回原告的诉讼请求；原告系代持人，实际持股人为钱磊，出资人也是钱磊，相关诉讼请求应该由钱磊主张，原告的诉讼主体错误；本案是股东出资纠纷，被告宗晓波已实际退出，与本案无关，原告存在恶意诉讼。针对事实部分，公司办理工商登记需要原告签字，原告已经在相关申请材料上签字，因此不存在原告所说私自将公司注册资本登记为10万元的情况。关于原告主张的被告转移财产或侵吞公司财产，常熟市公安局已经就此事作出定性，被告顾洁、宗晓波不存在上述情况。 经审理查明： 一、柚希公司在市场监督管理局的备案档案 2018年7月16日，常熟柚希医美生物科技有限公司（以下简称柚希公司）登记设立，注册资本为10万元，股东为宗晓波、周彩燕、徐丽娜、顾洁。其中，宗晓波认缴出资3.16万元，出资比例31.6%；周彩燕认缴出资3.16万元，出资比例31.6%；徐丽娜认缴出资0.5万元，出资比例5%；顾洁认缴出资3.18万元，出资比例31.8%；出资时间均为2048年12月31日，出资方式均为货币。 2018年11月14日，宗晓波分别与肖涵、周彩燕签订股权转让协议，将持有的柚希公司的1.91万元股权（占注册资本19.1%）以0元的价格转给了肖涵，将其持有的柚希公司1.25万元股权（占注册资本12.5%）以0元价格转让给周彩燕。2018年11月19日，柚希公司股东变更为肖涵、周彩燕、徐丽娜、顾洁。其中顾洁出资金额3.18万元，出资比例31.8%；周彩燕出资金额4.41万元，出资比例44.1%；徐丽娜出资金额0.5万元，出资比例5%；肖涵出资金额1.91万元，出资比例19.1%，出资时间均为2048年12月31日。 二、关于柚希公司的三份协议书 2018年7月2日，顾洁（甲方）、宗晓波（乙方）、周彩燕（丙方）、徐丽娜（丁方）签订《柚希医美项目投资合作协议书》一份，约定：合作经营项目和范围为投资创办高端美容服务机构，从事美容相关行业；合作期限自2018年7月2日至2020年7月2日止;甲方投资50万元，持利润实业分红股31.6666667%；乙方投资50万元，持利润实业分红股31.6666667%；丙方投资50万元，持利润实业分红股31.6666667%；丁方以房屋使用权作为出资，折价7.5万元，地址为常熟市珠江东路94-4号，使用期限为2018年7月2日至2020年7月2日，持利润实业分红股5%和利润干股3%（只限于此店，地址珠江东路94-4号）；甲乙丙丁四方任意一方作为实际执行管理者时享受管理股11.2%，股份从乙丙双方中按比例扣除；本项目合作投资实业所产生的收益归甲乙丙丁四方按持股比例共同所有。 2018年7月2日，顾洁（甲方）、宗晓波（乙方）、周彩燕（丙方）签订《补充协议》，约定：鉴于甲乙丙三人拟在常熟市珠江路94-4号共同投资成立柚希医美美容(名称暂未确定)，经营范围是美容。为了股东之间更好的合作和公司(以下公司均指甲乙丙三人拟成立的公司)更好的经营发展，甲乙丙三人就公司章程未作约定的其他事项进行补充约定如下：一、股东的出资方式、金额、时间：股东顾洁认缴出资额50万元，持股比例33.3333334%，出资方式现金；股东宗晓波认缴出资额50万元，持股比例33.3333334%，出资方式现金；股东周彩燕认缴出资额50万元，持股比例33.3333334%，出资方式现金。二、由于公司未成立前甲乙丙三方己实际开始投资，投资款均汇入三人指定账户(开户名：顾洁，开户行：建行海虞北路支行，账号：62×××16)。其中宗晓波投资50万元，已到位50万元，余款于2018年月日前到位（横线上处空白，本院注）。周彩燕投资50万元，已到位50万元，余款于2018年月日前到位（横线上处空白，本院注）。三、公司成立后主要由顾洁经营管理，涉及公司收购、融资等重大事项需与甲乙丙三方协商一致后开展，甲乙丙三人一致同意方可进行。四、如果公司成功设立的，以上各方投资款均视为各方公司股东出资款，由于投资款项全部由顾洁管理使用，因此公司成立后，甲方、乙方、丙方的出资义务由顾洁实际履行。如果公司成立失败的，那么以上投资应当由顾洁作为借款返还给甲乙丙三方，最迟不得晚于已确认公司成立失败的30个工作日内。如果逾期归还的，那么顾洁应当自确认公司成立失败的30个工作日起按照年利率3%支付占用资金的利息直至归还全部投资款为止。公司最晚营业日期为2018年10月30日。 2018年7月2日（系落款时间，实际签订时间为2018年11月初），顾洁（甲方）、肖涵（乙方）、周彩燕（丙方）、徐丽娜（丁方）签订《柚希医美项目投资合作协议书》一份，约定：合作经营项目和范围为投资创办柚希医美皮肤管理中心，从事美容相关行业；合作期限自2018年7月2日至2020年7月2日止；甲方持工商实业股31.67%；乙方持工商实业股19.11%；丙方持工商实业股44.22%；丁方以房屋使用权作为出资，地址为常熟市珠江东路94-4号，使用期限为2018年7月2日至2020年7月2日，持利润分红股5%和利润干股3%（只限于此店，地址：珠江东路94-4号）；甲乙丙丁四方任意一方作为实际执行管理者时享受管理股11.2%，股份从其余几方（丁方除外）中按比例扣除；本项目总投资150万元，本项目合作投资实业所产生的收益归甲乙丙丁四方按持股比例共同所有。共有投资人退出:①需有正当理由方可退出；不得在合作不利时退出；②退出需提前三个月告知其他共有投资人并经全体共有投资人同意；③退出后以退出时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以(原始投入所持实业比例)金钱结算；④未经共有投资人同意而自行退出给合作造成损失的，应进行赔偿；⑤共有投资人如需退出，则按照原始投入资金(财产折旧)后，资方优先回购(折旧方案为按照合约期第一年内5折，第二年内6折，第三年内7折，第四年内8折，第五年内9折，五年以后均按市值比例核算)；3.股份的转让：在与众投资人商议情况下，允许共有投资人转让自己的实业股份，转让时共有投资人有优先受让权，如转让共同投资人以外的人员均按共同投资人增加对待，否则以共同投资人退出对待转让人；若甲乙丙丁四方在签署合约后任意四方产生的感情纠纷而导致公司无法正常运营的或损害另一方股东利益的，受损方可要求退出公司，其所持有的股权由另两方进行回购，回购方式为：将原始出资额全额退还给受损方，且另两方需额外赔偿受损方原始出资额的60%作为补偿。其后所附的《柚希医美股东股比分配表》上载明：管理股11.2%；顾洁：工商股31.67%，实际分红股26.93%；周彩燕：工商股44.23%，实际分红股37.618%；肖涵：工商股19.11%，实际分红股16.263%；徐丽娜：工商股5%，实际分红股5%+3%=8%。甲乙丙丁处分别由顾洁、肖涵、周彩燕、徐丽娜签字。 三、（2019）苏0581民初10157号及（2020）苏05民终568号民事判决 （2019）苏0581民初10157号周彩燕与顾洁、宗晓波返还投资款纠纷一案，本院于2019年8月2日立案受理。周彩燕在该案中向本院提出诉讼请求：1、判令顾洁、宗晓波返还投资款81.5万元；2、诉讼费由顾洁、宗晓波承担。审理过程中，周彩燕增加了一项诉讼请求：判令解除双方于2018年7月2日所签订的《柚希医美（暂定名）项目投资合作协议书》。 该案经审理查明：“2018年7月2日，顾洁、宗晓波、周彩燕、徐丽娜签订了柚希医美（暂定名）项目投资合作协议书。协议书约定由顾洁、宗晓波、周彩燕各出资50万元，徐丽娜以店铺转让费折价7.5万元作为出资，创办高端美容服务机构。顾洁、宗晓波、周彩燕各占股31.666667%，徐丽娜占股5%。协议对经营方式、盈余分配、财务管理、实际管理人等作出约定。同日，顾洁、宗晓波、周彩燕还签订了补充协议，约定公司未成立前投资款汇到顾洁中国建设银行常熟海虞北路支行尾号为9716的帐户。同时约定，如果公司设立，上述投资款为股东的出资款，由顾洁管理使用；如果公司成立失败，上述款项由顾洁返回。上述两协议中周彩燕的签名由其配偶钱磊代签。协议签订后，钱磊于次日将50万元转到上述指定帐户。宗晓波委托相关财务管理咨询公司办理设立公司事宜并于7月16日领取了营业执照。公司名称为常熟柚希医美生物科技有限公司，法定代表人为顾洁，注册资本为10万元，经营范围为化妆品的技术研发、技术服务；化妆品、美容仪器的销售；生活美容服务等。工商登记资料显示宗晓波、周彩燕、徐丽娜、顾洁的出资比例分别为31.6%、31.6%、5%、31.8%。与此同时，宗晓波、顾洁对营业场所进行装饰装修，后于9月份开始营业。 该案中另查明：在装修过程中，因宗晓波受伤，无法参与经营管理，经协商后退出。其将出资份额转让给了案外人唐敏和单鹏远，其中单鹏远的投资款31.5万元系由钱磊于2018年8月29日直接转到顾洁上述中国建设银行卡上。后唐敏又退出，单鹏远又将股份转让给了肖涵。2018年11月份左右，顾洁、肖涵、周彩燕、徐丽娜又重新签署了投资合作协议书，但将签署的日期写成2018年7月2日。据此，也对公司的股东及投资比例在工商部门进行了变更。后在经营过程中，周彩燕认为顾洁、宗晓波没有按投资协议的约定履行出资义务，且对顾洁在经营过程中的账目产生怀疑而引发纠纷。故周彩燕诉讼来院要求解除协议并返还投资款。” 该案中本院认为：原、被告于2018年7月2日所签订的投资合作协议书系在公司成立前公司发起人之间的一个设立协议。该协议系各方的真实意思表示，合法有效，各方应依约履行。根据该协议设立常熟柚希医美生物科技有限公司后，则发起人成为公司股东，各方应根据公司的章程及公司法的相关规定来确定各自的权利义务。根据该协议，各方投资的50万元视为股东的出资款。钱磊代周彩燕汇入到顾洁中国建设银行帐户的50万元，应为周彩燕的出资款。而另外的31.5万元系钱磊替案外人单鹏远缴纳的投资款，与原告无涉。根据公司法的相关规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。现周彩燕认为被告未根据设立协议履行出资义务，其可根据公司法及相关司法解释的规定要求未履行出资义务的股东履行出资义务或者承担相应的违约责任，但其以此为由要求解除前期的设立协议并返还出资，于法无据，故对周彩燕的诉讼请求，本院不予支持。本院于2019年12月2日出具（2019）苏0581民初10157号民事判决书，判决：驳回周彩燕的全部诉讼请求。案件受理费减半收取5975元、保全费4595元，合计10570元，由周彩燕负担。 周彩燕不服上述判决，上诉至苏州市中级人民法院，苏州市中级人民法院于2020年1月7日立案受理，案号为(2020)苏05民终568号，该案中本院认为：2018年7月2日周彩燕与顾洁、宗晓波、徐丽娜签订合作协议书，约定各自出资创办高端美容服务机构。之后常熟柚希医美生物科技有限公司经工商登记成立，工商资料显示周彩燕是公司股东，出资比例31.6%，与合作协议书约定一致。周彩燕认为该公司并非各方协议约定的经营实体无证据证明。公司成立后，周彩燕作为公司股东，认为顾洁、宗晓波没有依约出资，侵占挪用周彩燕的出资，可依照《中华人民共和国公司法》的规定主张股东权利，但其要求解除合同返还出资无法律依据。苏州市中级人民法院后于2020年2月18日作出(2020)苏05民终568号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。 四、熟公（经）不立字[2019]42号 2019年5月22日，周彩燕以柚希公司法定代表人顾洁利用职务便利伪造银行交易明细及公司支出表，采用多列支出的方式侵占公司30余万元涉嫌职务侵占，向常熟市公安局经济犯罪侦查大队报案。 顾洁于2019年6月26日、7月2日、7月8日向公安机关陈述：2018年7月2日成立柚希公司，股东为我、宗晓波、周彩燕（替老公钱磊代持）、徐丽娜，并签订了《柚希医美项目投资合作协议书》，约定四人每人出资50万元，徐丽娜以店面装让费折价7.5万元投资。2018年8月中旬，宗晓波退出其股份作价46.5万元，单鹏远以31.5万元、唐敏以15万元分别购买宗晓波的股份，剩余3.5万元算作分红被我和钱磊分了，但未进行工商变更登记；2018年10月，唐敏退出，钱磊支付7.5万元购买了唐敏的股份，亦未进行变更登记；2018年11月，肖涵支付30万元购买了单鹏远大部分股份，钱磊支付我4万元之后我将4万元支付单鹏远，算是钱磊购买了单鹏远剩余的股份，并进行了工商变更登记。 签订协议后宗晓波一分钱都没有出资，钱磊实际出资50万元（支付至我建行卡）、唐敏实际出资15万元（13万元支付至我宁波银行卡，2万元通过支付宝转账至我的支付宝）、单鹏远实际出资31.5万元（支付至我建行卡），我实际出资117902.73元，上述合计1082902.73元的使用均用于公司经营，至2018年9月16日公司营业时已经用光。其中装修30多万元，房租总共27万元左右，招的员工培训费5万多、产品代理费5、6万元，采购美容设备10万元左右，其他都是耗材、办公设备等零散支出，我上次提交的记账凭证上都有。 因股东钱磊和单鹏远提出要监管我的营业账户，2018年9月6日左右我把前期股东投资款结余30万元先转入我个人平安银行账户，用于公司后期经营。2018年9月10日，我将30万元加上预收的客户充值费合计326192元转入我中国银行账户，2018年10月7日将剩余105025元（22万元用于支付租金）转入我的广发银行卡，之后至2019年6月底一直使用我广发银行卡。公司经营后期，钱磊于2019年3月份二次合计微信转账我2万元，还有一笔1.4万元直接购买了口红，另外一笔8700元支付了肖涵。肖涵我印象中垫了2万多，一部分转入广发银行卡，一部分付出去了，我当时自己也垫了4万多支出用于员工工资，上述款项均用于公司。公司试营业时前期建设银行的投资款结余326192元，加上公司营业后客户充值和产品费合计861047元营业收入合计118.72万余元，其中20万元用于股东分红，剩余98多万元全部用于公司经营，22万元支付房租、剩余用于员工工资（大概40万元）、产品费、开业活动费等日常支出，都有记账凭证和对应流水。 公司营业后我们股东建了一个财务报备微信群，每天的收支会让潘丽制作成表格发在群里，另外我用于公司的广发银行的收支明细，其他股东都能在手机上登录看到的。柚希公司于2019年1月底将20万元按出资比例分过一次红，我收到76230元。 伪造的支出明细和银行流水是2018年8月，钱磊让宗晓波退出，拉其妹夫单鹏远入股，因钱磊知道我没有实际出资，他妹夫要看我们的投资帐，钱磊就让我造一份假的150万元的收支账给他好给他妹夫看，后来他妹夫入股后要求看公司收支对应的银行流水，钱磊就让我对应那份假的150万元的收支账伪造一份建行的流水给他。伪造的支出明细和银行流水我都发给钱磊后再发到股东群的。公司登记是宗晓波去办的，不清楚注册资本为何是10万元。 宗晓波于2019年6月26日在公安机关陈述：柚希公司是我和顾洁、钱磊、徐丽娜合伙成立的。我没有出资，顾洁有没有出资不知道，钱磊转账50万元到顾洁指定账户。2018年8月中旬，钱磊知道我没有出钱，就让我把股份退出去，2018年8月10日左右，我和钱磊妹夫单鹏远签订了股权转让协议，将柚希公司的全部股份无偿转让给单鹏远。2018年7月、8月份，柚希公司给了我8.5万元装修款和我去广州考察费用6700元（顾洁分别于2018年7月23日、8月23日转账我10万元、6万元，我于2018年8月11日转账顾洁7.5万元），装修款实际9.6万元，几千元我也算了，就当结清了。2018年10月，柚希公司从我的美容店多次拿了产品，价值3万余元，货款后来陆续结清了。 周彩燕于2019年5月22日在公安机关陈述：我、顾洁、宗晓波、徐丽娜成立柚希公司，除徐丽娜以店面转让费入股，占5%，其余各出资50万元，各占31.6%，但后来注册的时候注册资本只有10万元。8月29日，宗晓波退出，股份转给我妹夫单鹏远和唐敏，但工商信息没有变更；到11月份，单鹏远和唐敏将股份转让给肖涵和我，并进行了工商变更，最终结构我占44.1%，顾洁占31.8%，肖涵占19.1%，徐丽娜占5%。我的50万元投资款是打给顾洁个人卡的，支出也是从顾洁的个人卡上出去的，到9月底，顾洁讲150万元的投资款已经用完了。到10月份，肖涵要进来，我们让顾洁一定要把支出拿出来，10月28日，顾洁给钱磊发了5张她建设银行的流水，显示9月7日销户的，9月6日卡上结余424191.9元。其中124191元转给了唐敏，这是我们股东要求的，公司的支出要唐敏来管，另30万元转给了顾洁另一张卡，因房租在9月22日到期，租金是22万元，剩余8万元作为公司的备用金，流水反映公司一共支出107.6万元。到2019年5月，给公司装修的赵伟伟讲装修一共16万元，公司还欠他2万元，我们开始觉得不对，发现流水是假的，公司向澳泰控股医美进了一套美容设备，银行流水和支出表显示花了23.5万元，实际只要6.1万元。公司工商注册材料上我都没签字。 钱磊于2019年6月6日、7日在公安机关陈述：2018年6月我回到常熟，我以老婆周彩燕的名义和宗晓波、顾洁、徐丽娜达成意向经营柚希公司，签订了《柚希医美项目投资合作协议书》，约定我、顾洁、宗晓波各出资50万元，均打在顾洁账户，徐丽娜以门面转让费入股，由顾洁管理公司，我替周彩燕签字。签好后，我将50万元打到顾洁账户就回西班牙了。公司工商登记委托顾洁办理，实际由顾洁和宗晓波一起办理，工商注册材料上我没签字。 2018年8月，宗晓波微信我称要因摔断腿要退出公司，并说找了唐敏买下了宗晓波10%的股份，我就找了妹夫单鹏远将宗晓波剩下的股份买下，单鹏远投入35万元，其中31.5万元由我垫付转账顾洁银行卡（单鹏远后返还我），2万元由我垫付支付顾洁，剩余1.5万元从我的分红中直接去除，股东变更为周彩燕（代我持股）、顾洁、徐丽娜、单鹏远，但未办工商变更登记。 2018年10月份，我们觉得经营报表上公司购买设备、装修款、学习费等支出特别高，有问题，唐敏和单鹏远提出要退股，唐敏的股份作价7.5万元由我支付唐敏，单鹏远拿回34万元，其中30万元由肖涵直接支付单鹏远，剩余4万元先由我支付顾洁，顾洁再支付单鹏远，上述变更也没有办理工商登记。工商登记显示就是宗晓波直接把股份转肖涵和我，目前股东就是我老婆周彩燕、肖涵、顾洁、徐丽娜。 我另外分别于2019年3月2日、3月12日、3月26日支付顾洁1万元、1万元、0.42万元，于2019年4月10日支付肖涵8764元，另外一笔1.4万元口红货款我直接垫付给供货商。我前期投入的50万元加上公司后期经营投入的4.7万元左右，再加上分别支付唐敏、单鹏远7.5万元、4万元，一共向公司投入了66.2万元。 柚希公司没有正规的财务账簿，假流水不是在股东群里群发的，是点对点发的，顾洁伪造交易流水搪塞我们股东，虚列支出。 唐敏于2019年6月14日在公安机关陈述：我进入柚希公司前是顾洁、宗晓波、周彩燕（钱磊老婆）、徐丽娜四个股东，我将15万元支付顾洁购买了宗晓波10%股份进入公司，我入股公司不久，宗晓波退出，他把剩余的股份转让给了钱磊的妹夫单鹏远。2018年10月份，顾洁报给我们股东支出账有问题，我让顾洁拉银行流水给我们看，她不拉，我就不想跟他合伙就退股了，我把我的股份作价7.5万元转让给了周彩燕，亏了7.5万元退出。柚希公司从2018年9月中旬正式营业，经营了1个月我退出，从我银行卡支出的12万元都是用于公司的软装，不通过顾洁走账，其他股东都知道，没有疑问。 肖涵于2019年6月10日在公安机关陈述：2018年9月，钱磊打电话给我称，其在常熟投资了一家美容公司，共投资150万元，其中一个股东单鹏远想退出，问我有无意向，后钱磊就将公司负责人顾洁的电话给我，我同意出30万元购买单鹏远19.11%的股份，唐敏的股份和单鹏远剩余的股份都是被钱磊以其老婆名义购买了。2018年11月8日我按顾洁要求将30万元一次性转账给单鹏远正式入股。过了两天，顾洁叫我到常熟柚希医美店内签了一份常熟柚希医美项目投资合作协议书，协议书上股东是顾洁、周彩燕、徐丽娜和我，当时签的日期是2018年7月2日。我们报案顾洁侵占公司投资款是因为顾洁伪造了银行流水和支出表，虚列了设备采购和装修款。2019年3月份，顾洁说公司账上没钱，我前后总共出了2万元，其中9985转账至顾洁广发银行卡，剩余支付员工房租和购买公司热水器，钱磊说是出了3万元多，顾洁说她出了3万多用于付员工工资。 2019年7月11日，常熟市公安局出具熟公（经）不立字[2019]42号不予立案通知书，认为钱磊于2019年5月22日提出控告的柚希公司被职务侵占案，经审查认为没有犯罪事实，决定不予立案。之后，钱磊（委托人肖涵）对常熟市公安局出具熟公（经）不立字[2019]42号不予立案通知书不服，提出复议，常熟市公安局于2019年8月9日出具延长刑事复核期限通知书，决定延长刑事复核期限三十日，复核期限截止至2019年9月16日。2019年9月11日，常熟市公安局出具熟公（法）刑复字[2019]02号不予立案复议决定书，决定维持不予立案决定。 审理中，原告主张顾洁虚构576321元开支：1.2018年7月3日宗晓波汇入尾号9716顾洁的建行卡里的投资款50万不存在；2.2018年7月3日顾洁汇入尾号9716顾洁的建行卡里的投资款50万不存在；3.2018年7月6日尾号9716顾洁的建行卡微信转账1800元不存在；4.2018年7月6日微信转账2400元不存在；5.2018年7月8日微信转账45元不存在；6.2018年7月12日微信转账3900元不存在；7.2018年7月14日微信转账2万元不存在；8.2018年7月18日微信转账2750元不存在；9.2018年7月18日微信转账500元不存在；10.2018年7月18日微信转账350元不存在；11.2018年7月21日微信转账300元不存在；12.2018年7月21日微信转账160元不存在；13.2018年7月21日微信转账600元不存在；14.2018年7月21日微信转账4025元不存在；15.2018年7月21日微信转账2400元不存在；16.2018年7月21日微信转账1600元不存在；17.2018年8月18日微信转账398元不存在；18.2018年8月18日跨行转账1680元不存在；19.2018年8月18日跨行转出100元不存在；20.2018年8月18日微信转账400元不存在；21.2018年8月18日微信转账900元不存在；22.2018年8月19日微信转账9800元不存在；23.2018年8月19日微信转账6700元不存在；24.2018年8月19日微信转账12000元不存在；25.2018年8月23日跨行转出22600元不存在；26.2018年8月23日微信转账35000元不存在；27.2018年8月23日微信转账1万元不存在；28.2018年8月26日微信转账3万元不存在；29.2018年8月26日跨行转出1200元不存在；2018年8月29日跨行转出315000元不存在；30.2018年8月31日跨行转出2000元不存在；31.2018年8月31日微信转账43元、2000元、700元、5000元、10000元不存在；32.2018年8月31日微信转账10000元不存在；33.2018年8月31日跨行转出5000元、100元、155元、185元、1091元不存在；34.2018年9月3日微信转账10000元不存在；35.2018年9月3日支付宝转账1000元、1000元不存在；36.2018年9月5日微信转账2880元、3500元、50元不存在；37.2018年9月5日微信转账1000元、6880元不存在；38.2018年9月5日支付宝转账9860元、微信转账2800元、4980元、1960元不存在；39.2018年9月6日跨行转出3629元不存在。共计576321元。 原告主张顾洁虚高的开支436020元：1.真实的品牌策划费用68500元（真实的流水是在2018年7月14日转的10000元、2018年7月18日分别转的20000元、38500元），假流水中2018年7月14日显示的98500元，2018年7月21日的15000元、20000元，总计133500元；2.真实流水中2018年8月25日，转给张伟2260元，假流水中2018年7月21日转给张伟1800元和2018年8月22日转给张伟3600元；3.真流水上2018年7月26日转给赵铁柱30000元，假流水上2018年7月21日转给赵铁柱15000元、2018年8月19日转给赵铁柱65000元、2018年8月30日转给赵铁柱13000元，总计93000元；4.真流水上2018年8月11日在同城游上消费1434元，假流水上2018年8月18日在同城游上消费1549元；5.真流水上2018年8月23日转给周蓓9000元，假流水上2018年8月19日转给周蓓17000元；6.真流水上2018年8月22日转给陈健8008元，假流水上2018年8月22日转给陈健8000元；7.真流水上2018年9月2日分别给黄文婷转账3396元、476元，共计3872元，假流水上2018年8月26日转给黄文婷11473元；8.真流水上2018年9月2日转给张春龙445.14元，假流水上2018年8月31日转给张春龙30000元；9.真流水上2018年9月2日转给陈芳390元，假流水上2018年8月31日转给陈芳20000元；10.真流水上2018年9月2日转给黄贤波548元，假流水上2018年9月2日转给黄贤波525元；11.真流水上2018年8月21日转给刘广10000元，假流水上2018年9月3日转给刘广150000元、2018年9月5日转给刘广50000元；12.真流水上2018年8月10日转给赵伟伟50000元，假流水上2018年9月3日转给赵伟伟100000元。共计虚高开支436020.86元。 审理中，原告主张二被告存在互相串通、恶意欺诈的行为导致原告违背真实意思情况下作出的意思表示，因此按照合同法第54条一方以欺诈的手段使另外一方在违背真实意思的情况下作出的民事行为应予撤销，但在本案中不主张撤销原告签订的柚希医美项目投资合作协议书。 以上事实，有常熟市市场监督管理局档案查询资料、熟公（经）不立字[2019]42号案卷材料、（2019）苏0581民初10157号及(2020)苏05民终568号民事判决、柚希医美项目投资合作协议书、补充协议及庭审笔录等在卷佐证。 本案的争议焦点在于：原告要求二被告返还原告出资款315000元有无依据？ 本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。对于原告的诉讼请求，本院结合原告提交的证据及本院查明的事实分析如下： 首先，本案中，顾洁、肖涵、周彩燕、徐丽娜于2018年11月初左右签订的投资合作协议书系各方的真实意思表示，各方应依约履行。原告肖涵在公安机关所作笔录中认可其出资30万元购买单鹏远的股份及在柚希公司经营过程中出资，上述出资均属于对柚希公司的出资。原告主张二被告存在互相串通、恶意欺诈、伪造假流水、假开支导致原告作出错误的意思表示的民事行为应予撤销，本院认为上述协议系当事人真实意思表示且柚希公司已经成立，原告主张两被告欺诈证据不足，案涉协议不存在可撤销情形。 其次，根据已生效的(2020)苏05民终568号民事判决书，柚希公司成立后，公司股东应依照《中华人民共和国公司法》的规定主张股东权利，而根据公司法第十三条规定，未履行出资义务的股东应向公司履行出资义务，而不是向已出资的股东返还出资款。故原告主张两被告作为接受股东投资款的公司发起人应该向其他股东承担返还投资款的责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 第三，周彩燕、钱磊曾于2019年5月22日基于顾洁利用职务便利伪造银行交易明细及公司支出表，采用多列支出的方式侵占公司30余万元涉嫌职务侵占向常熟市公安局报案，常熟市公安局于2019年7月11日对作出不予立案决定，之后钱磊申请复核，公安机关仍维持了不予立案的决定。原告基于案涉同一事实主张两被告主张顾洁、宗晓波涉嫌合同诈骗罪应移送公安的意见，本院不予采信。综上，原告要求判令两被告返还原告出资款315000元并支付30861元违约利息（自2018年8月29日起按照年利率6%暂计至2020年4月30日的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告肖涵的全部诉讼请求。 案件受理费6488元，由原告肖涵负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）。 审判员 李 丽 二〇二〇年十一月二十四日 书记员 晋佳瑾 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》 第十三条第一款股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。