江苏省如皋市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0682民初3792号 原告：浦江工艺总厂，住所地浙江省浦江县浦阳镇体育场东路**。 投资人：攀峰，总经理。 委托诉讼代理人：汪波克，浙江东鹰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩腾飞，浙江东鹰律师事务所律师。 被告：谢政，男，1968年7月14日出生，汉族，住如皋市。 被告：季洪斌，男，1967年4月27日出生，汉族，住如皋市。 被告：石晶，女，1975年2月11日出生，汉族，住如皋市。 原告浦江工艺总厂（以下简称工艺总厂）与被告谢政、季洪斌、石晶股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年5月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告工艺总厂委托诉讼代理人韩腾飞，被告季洪斌到庭参加诉讼，被告谢政、石晶经本院公告传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告工艺总厂向本院提出诉讼请求：1、判令三被告对如皋市外贸家用纺织品有限公司在（2002）皋民二初字第247号民事调解书项下的193500元债务以及迟延履行期间的债务利息（以193500元为基数，按照为日万分之一点七五的标准，自2003年7月1日计至还完毕之日，暂计至2019年9月10日为200330元）承担连带清偿责任(以上标的额共计393830元)；2、本案诉讼费用由三被告承担。审理中，原告工艺总厂将诉讼请求变更为：1、判令三被告对如皋市外贸家用纺织品有限公司在（2002）皋民二初字第247号民事调解书项下的193500元债务承担连带清偿责任；2、本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：原告因买卖合同纠纷一案，于2002年向江苏省如皋市人民法院提起诉讼，要求如皋市外贸家用纺织品有限公司(以下简称家纺公司)支付货款218272元。原告诉家纺公司一案，在如皋市人民法院审理期间，经法院主持调解，双方达成协议，如皋市人民法院于2003年2月28日作出(2002)皋民二初字第247号民事调解书，约定：“被告家纺公司给付原告货款190000元，承担诉讼费用3500元，合计193500元，于2003年6月30日前履行完毕”。(2002)皋民二初字第247号民事调解书生效后，因家纺公司拒不履行生效法律文书确定的义务，原告向如皋市人民法院申请强制执行，要求家纺公司支付人民币193500元及迟延履行期间的债务利息。但如皋市人民法院立案执行至今，未执行到家纺公司的财产，目前，该案执行程序已终结。经原告调查，家纺公司由三被告、许辉红、谢爱琴、丁宁以及如皋市对外贸易公司发起设立，注册资本53万元，已经于2006年12月24日被吊销营业执照。依据《公司法》第一百八十条、第一百八十三条的规定，家纺公司的股东应当在公司被吊销营业执照后对公司进行清算。然而，家纺公司被吊销营业执照后，三被告等家纺公司的股东怠于履行义务，导致家纺公司的主要财产、账册等灭失，无法进行清算。原告认为，三被告的行为损害了作为家纺公司债权人的原告的利益，故原告依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十八条第二款“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭 失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持”之规定向人民法院提起诉讼，请求人民法院判准原告所请。 被告季洪斌辩称，其原来为如皋市外贸家用纺织品有限公司（以下简称外贸纺织品公司）的正式职工，公司原是国营企业，后由于国家改制，所有的职工全部由国营单位要求变成股份制公司，外贸公司每个科室都必须成立独立的股份制公司自负盈亏，公司的职工变为了股东。改制以后，外贸公司跟国家脱钩，外贸公司就破产了，所有的公司都做不了业务。季洪斌于2002年已离开公司，公司后面的情况其本人都不清楚。具体的业务是当事人独立完成的，其本人虽是股东，离开公司的时候，其没有以任何形式拿到一分钱，占股只有百分之几，谢政才是大股东和控股股东，对于公司是否清算、能否清算都不负责。 被告谢政、石晶未应诉答辩，亦未举证。 经庭审质证，被告季洪斌对原告工艺总厂提供的（2002）皋民二初字第247号民事调解书及执行卷宗材料、行政处罚决定书、如皋市市场监督管理局企业吊销后未注销资料查询表、外贸纺织品公司的工商登记信息查询资料的真实性无异，本院予以确认，证明力待后综合分析认定。 经审理查明，外贸纺织品公司于1996年6月24日成立，注册资本53万元，公司章程第三十七条规定，公司依照前条第1、2、3项解散后由股东组成清算组进行清算，因前条4、5项（依法被撤销、依法宣告破产）解散的由人民法院或有关主管机关组织股东、有关机关即有关专业人员成立清算组进行清算。公司股东：如皋市对外贸易公司（已破产），投资金额10万元，股权比例18.865%；谢政，投资28万元，股权比例52.83%；季洪斌，投资金额10万元，股权比例18.865%；许辉红，投资金额2万元，股权比例3.77%；谢爱琴、石晶、丁宁均投资1万元，持股比例为1.89%。谢政担任外贸纺织公司执行董事兼总经理。2006年11月24日，如皋工商行政管理局以“当事人未在2006年6月30日前接受2005年度检验，经责令限期办理年度检验后，逾期仍未接受2005年度检验”为由对外贸纺织品公司作出处罚如下：吊销当事人营业执照（债权债务由公司股东组成的清算组进行清算，公司清算组自清算结束之日起三十日内向原公司登记机关申请注销登记）。外贸纺织品公司目前登记的状态为吊销未注销。 2003年2月28日，经本院组织调解，原告工艺总厂与外贸纺织品公司达成（2002）皋民二初字第247号民事调解书，达成如下调解协议：一、外贸纺织品公司给付工艺总厂货款190000元，承担诉讼费用3500元，合计193500元，于2003年6月30日前履行完毕；二、工艺总厂放弃其他诉讼请求。 前述调解协议履行期届满后，外贸纺织品公司未依约履行。2003年12月3日，工艺总厂申请强制执行。执行中，外贸纺织品公司股东（除如皋市对外贸易公司之外）向本院出具过一份“如皋外贸家用纺织品有限公司清理情况说明”，该情况显示外贸纺织品公司账面亏损1154931.35元。2003年5月28日，执行中查明，外贸纺织品公司已歇业，本院查封了被执行人部分财产，但申请人不同意接受，要求对被执行人的资产、财务进行审理，目前该案已交司法鉴定中心委托审计。需等待审计结论出来后处理此案。2004年6月29日作出（2004）皋执字第287号民事裁定书，裁定：一、本院作出的（2002）皋民二初字第247号民事调解书中止执行；二、权利人如发现被执行人可供执行的财产，经查实后，凭本裁定可向本院申请恢复执行等。此后，本院委托如皋皋审会计师事务所进行审计，该事务所向本院出具皋审所财（2004）第72号审计报告，截止2001年外贸纺织品公司账面反映资产总额为7622508.56元，负债总额为7872626.34元，净资产-250117.78元。因申请人与被执行人均未缴纳审计费用，审计报告未能向双方送达。原告工艺总厂此后亦未再申请恢复执行该案。 2020年5月18日，原告工艺总厂诉至本院，要求判如所请。 本院认为,《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第二款规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本院认为，有限责任公司股东据此条承担连带清偿责任的构成要件如下：一、公司股东存在怠于履行清算义务的消极不作为行为；二、公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算；三、公司股东的怠于履行清算义务行为与公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算之间存在因果关系;四、给债权人造成损失。本案中，外贸纺织公司股东被工商部门吊销营业执照，其公司股东依法应在吊销之日起十五日内成立清算组，开始清算。外贸纺织品公司股东至今未成立清算组，亦未对公司进行清算，确实存在怠于履行清算义务的消极不作为行为。但从原告工艺总厂债权强制执行案件的执行情况来看，外贸纺织品公司股东在2003年曾经自行清理公司债权债务，并在2004进行过公司资产审计，故而现有证据不能证明外贸纺织品公司存在公司主要财产、账册、重要文件等灭失而无法进行清算的情况。据此，原告工艺总厂目前要求三被告承担连带清偿责任的请求，于法无据，碍难支持。据此，依据《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决如下： 驳回原告浦江工艺总厂的诉讼请求。 案件受理费7208元，由原告浦江工艺总厂负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费7208元（户名：江苏省南通市中级人民法院；账号：62×××12；开户行：中国银行南通市濠南路支行）。 审 判 长  崔小兰 人民陪审员  史小琴 人民陪审员  孙玉华 二〇二〇年十一月十六日 书 记 员  沙凤仙