黑龙江省大庆市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）黑06民辖终52号上诉人（原审原告）：大庆农村商业银行股份有限公司东安支行，住所地大庆高新区纬二路景程**楼**。负责人：李赫翌，该银行经理。委托诉讼代理人：胥长春，黑龙江龙凤律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨晓宇，黑龙江龙凤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大庆市日昇昌融资担保有限公司，住所地大庆市龙凤区热源街**，住所地大庆市龙凤区热源街**昌升商贸城03-06-20='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：陈德才，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：肖夏，男，1988年10月30日出生，汉族，无职业，住，住长春市南关区/div>上诉人大庆农村商业银行股份有限公司东安支行（以下简称农商行东安支行）因与被上诉人大庆市日昇昌融资担保有限公司(以下简称日昇昌公司)、肖夏金融借款合同纠纷一案，不服大庆市龙凤区人民法院（2020）黑0603民初1770号民事裁定，向本院提起上诉。农商行东安支行上诉称，一、撤销大庆市龙凤区人民法院作出的（2020）黑0603民初1770号民事裁定；二、本案由大庆高新技术产业开发区人民法院管辖；三、判令肖夏、日昇昌公司承担一审、二审的诉讼费。事实和理由：一、一审裁定认定事实错误。《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条规定：“对公民提起的民事诉讼，由，由被告住所地人民法院管辖本案中，肖夏提出管辖权异议，认，认为应当依据肖夏住所地确定管辖权然肖夏的户籍地为长春市南关区，但在农商行东安支行为肖夏办理贷款过程中，肖夏签订了送达地址确认书，确认书载明肖夏的住址为海南省三亚市天涯区槟榔河村黄掠126号，因此可以认定肖夏的经常居住地是海南省三亚市。肖。肖夏的住所地与经常居住地不一致的案应当由肖夏的经常居住地人民法院管辖。长春净月高新技术产业开发区人民法院对本案无管辖权，应当将本案移送到有管辖权的人民法院。二、本案应由大庆高新技术产业开发区人民法院管辖。《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由，由被告住所地或合同履行地人民法院管辖《最高人民法院关于适用的解释》第十八条、《中华人民共和国合同法》第六十二条规定，合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地。本案系金融借款合同纠纷。本案中，农商行东安支行作为贷款方履行了义务后，肖夏作为借款人在借款期限届满后未履行归还借款的义务，因此肖夏负有给付货币的义务，接收货币一方是农商行东安支行，农商行东安支行所在地大庆高新技术产业开发区是本案的合同履行地，因此大庆高新技术产业开发区人民法院对本案享有管辖权。综上所述，一审法院裁定将本案移送长春净月高新技术产业开发区人民法院处理明显错误，请求二审法院裁定本案由大庆高新技术产业开发区人民法院管辖。本院经审查认为，本案的争议焦点是：1.本案如何确定案由；2.本案能否根据主合同《个人担保借款合同》确定案件管辖法院；3.肖夏和农商行东安支行是否就《个人担保借款合同》第二十一条协议管辖条款达成合意，本案能否按照该协议管辖条款确定案件管辖；4.一审法院裁定将本案移送长春净月高新技术产业开发区人民法院有无不当。一、本案系金融借款合同纠纷。农商行东安支行诉讼请求为：1.请求判令被告肖夏立即归还原告贷款本金157876.36元、应收利息及罚息2863.21元，本息合计160739.57元（计算至2020年7月10日），2020年7月10日以后至贷款结清之日止的利息、罚款按照合同约定年利率6%的150%标准给付；2.请求判令被告肖夏承担原告实现债权所支出的律师代理费8500元，合计169239.57元；3.请求判令被告大庆市日昇昌融资担保有限公司对上述欠款本金、利息、罚息、律师代理费承担连带清偿责任；4.请求判令原告就被告签订抵押合同并办理抵押登记的车辆拍卖、变卖所得的价款优先受偿；5.请求判令二被告承担本案诉讼费用。本案有三个法律关系：第一个基础法律关系是肖夏和农商行东安支行之间的金融借款合同关系；第二个基础法律关系是日昇昌公司和农商行东安支行之间的保证合同关系；第三个基础法律关系是肖夏和农商行东安支行之间的抵押合同关系。保证合同是主合同的从合同，以主合同的存在前提，随主合同的消灭而消灭。在确定案由时需要注意，当事人同时就主合同和保证合同提起诉讼的，应以主合同确定案由，不再列保证合同纠纷。与保证合同一样，抵押合同也是主合同的从合同，以主合同的存在为前提，随主合同的消灭而消灭。当事人同时就主合同和抵押合同提起诉讼的，应以主合同确定案由，不再列抵押合同纠纷。因此本案的案由应当确定为金融借款合同纠纷。二、本案应当根据主合同《个人担保借款合同》确定案件管辖法院。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十九条规定：“主合同和担保合同发生纠纷提起诉讼的，应当根据主合同确定案件管辖。担保人承担连带责任的担保合同发生纠纷，债权人向担保人主张权利的，应，应当由担保人住所地的法院管辖合同和担保合同选择管辖的法院不一致的，应当根据主合同确定案件管辖。”本案中，《保证合同》和《抵押合同》均是《个人担保借款合同》的从合同，以《个人担保借款合同》的存在前提，随《个人担保借款合同》的消灭而消灭。因此，本案不能按照《抵押合同》《保证合同》确定案件管辖，应当按照《个人担保借款合同》确定案件管辖法院。三、肖夏和农商行东安支行在双方签订的《个人担保借款合同》中并未就协议管辖条款达成合意。《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条规定：“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”本案中，《个人担保借款合同》第12页第二十一条载明：“争议解决争议解决按以下第A种方式执行。A.诉讼。向人民法院提起诉讼。B.仲裁。仲裁机构全称:。”由此可知，肖夏和农商行东安支行在双方签订的《个人担保借款合同》二十一条并未选择管辖法院，即肖夏和农商行东安支行在双方签订的《个人担保借款合同》中并未就第二十一条协议管辖条款的达成合意，因此并不能依据《个人担保借款合同》第二十一条约定确定案件管辖。四、一审法院裁定将本案移送长春净月高新技术产业开发区人民法院有所不当。《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖《最高人民法院关于适用的解释》第十八条规定：“合同约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地，其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。”本案中，《个人担保借款合同》没有约定履行地点，本案的争议标的为给付货币，农商行东安支行是接收货币一方，其所在地大庆高新技术产业开发区为合同履行地，因此大庆高新技术产业开发区人民法院对本案享有管辖权。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条规定：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。”《中华人民共和国民事诉讼法》第三十五条规定：“两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。”根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十五条的规定，对两个以上法院都有管辖权的诉讼，究竟应向哪一个法院起诉，其选择权应属于原告，如果受诉法院不征求原告的意见而径依职权将案件移送，就会违背民事诉讼的开始由原告发动的法律规定。经本院释明，农商行东安支行选择本案由大庆高新技术产业开发区人民法院管辖。上诉人上诉理由成立，应予支持；一审法院裁定结果错误，应予撤销。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款、第一百七十一条的规定，裁定如下：一、撤销大庆市龙凤区人民法院作出的（2020）黑0603民初1770号民事裁定；二、本案由大庆高新技术产业开发区人民法院管辖。本裁定为终审裁定。审判长 王 慧审判员 刘清贤审判员 王彩云二〇二〇年十一月十九日法官助理刘亚旋书记员赵畅附：法律、司法解释1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条因合同纠纷提起的诉讼，由，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖/div>第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。2.《最高人民法院关于适用的解释》第十八条合同约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地，其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。3.《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十九条主合同和担保合同发生纠纷提起诉讼的，应当根据主合同确定案件管辖。担保人承担连带责任的担保合同发生纠纷，债权人向担保人主张权利的，应，应当由担保人住所地的法院管辖/div>主合同和担保合同选择管辖的法院不一致的，应当根据主合同确定案件管辖。