上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0110民初6999号原告：廖荣风，女，1970年2月11日出生，汉族，住江苏省。委托诉讼代理人：张献忠，山东君诚仁和(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：史曼莉，山东君诚仁和(上海)律师事务所律师。被告：上海道品餐饮管理有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：陈翠云，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈佳佳，上海申浩律师事务所律师。原告廖荣风与被告上海道品餐饮管理有限公司(以下简称道品公司)其他合同纠纷一案，由上海市宝山区人民法院移送来院，本院于2020年5月20日以特许经营合同纠纷为案由立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告廖荣风的委托诉讼代理人史曼莉，被告道品公司的委托诉讼代理人陈佳佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告廖荣风向本院提出诉讼请求，请求判令：1.解除原、被告于2018年12月5日签订的《合同书》；2.被告向原告返还预付款10,000元；3.被告退还加盟商餐具器皿费、运费3,389元；4.被告退还收银设备款、安装费5,500元；5.被告赔偿原告一个月房屋租赁及装修费36,000元;6.被告承担违约金10,000元。审理中，原告明确原、被告于2018年10月25日签订的《协议书》属于《合同书》的一部分。事实和理由：2018年10月25日，经原、被告协商一致，原、被告签订了加盟协议，约定原告加盟被告“桃花渔季”餐饮品牌连锁店，加盟费4万元，原告首期支付1万元定金，尾款3万元待被告帮助原告办理营业执照和食品卫生许可证后支付，办理期限2个月，逾期则被告退还原告定金。上述定金为签约定金，定金已经转化为合同款。2019年2月15日，被告告知原告食品卫生许可证无法办理，原告不能取得合法有效的餐饮营业资质，加盟协议无法继续履行，期间，原告经被告指示，为加盟店开业做了相应准备，包括向被告购买定制的餐具器皿、收银设备、食材，以及租赁房屋并按被告提供的设计图纸和风格进行了装潢装修，除收银设备、房租和装修费支付第三人外，其他款项支付于被告。被告向原告承诺营业执照和食品卫生许可证可以办理，原告基于对被告的信任并按其指示为加盟事宜进行投资，然而，被告未完成为原告办理食品卫生许可证的承诺，构成违约，致使加盟协议因合同目的不能实现而无法履行，被告应承担为此对原告造成的损失。原告为维护合法权益，故诉至法院。被告道品公司辩称：1.同意解除涉案合同，但因过错方是原告，故被告不同意承担违约责任。2.因合同6.4.7条约定提前解除合同，乙方已支付甲方的所有费用不退还，故被告不同意返还预付合同款；3.双方当事人在2018年12月5日签订的正式《合同书》覆盖了2018年10月25日签订的《协议书》，《合同书》第5.2.3条约定办理执照是原告的义务，已经变更《协议书》的约定，且卫生许可证无法办理的原因在于原告的环评通不过；4.原告实际进行了经营，已经使用相关餐具器皿，被告要求退还餐具器皿费、运费没有依据，收银设备款、安装费并非被告收取，签订涉案协议前原告即已经签订房屋租赁合同，原告没有实际证据证明房屋装修费的损失和支付的金额。经审理查明：2018年10月25日，原告(乙方)与被告(甲方)签订《协议书》，约定乙方支付甲方定金10,000元，甲方需帮助乙方办理餐饮相关手续如营业执照，卫生许可证，办理结束乙方需支付尾款30,000元，甲方应在两个月内办理完成，逾期甲方应退还乙方定金。后原告支付被告10,000元，被告开具收据，收款事由为加盟定金。2018年12月5日，原告(乙方)与被告(甲方)签订《合同书》，约定：2.1乙方经过详细的市场调查后，向甲方申请加入“桃花渔季”经营体系，自愿接受甲方经营理念并服从甲方的经营管理模式。2.3在本合同执行期间和授权区域范围内，乙方有权使用甲方的商标、品牌、门店招牌、CIS等形象系统。3.1乙方以独立开办经甲方授权品牌加盟店的方式加入甲方的经营体系。3.2合同签订时，乙方需一次性向甲方交纳该合同技术及合作费40,000元。若乙方未向甲方交纳或未交清技术及合作费、管理服务费，本合同不正式生效。4.1.1为保证加盟店的形象统一，乙方的店面装修、店面招牌、店面布置等须按照甲方统一设计的店面形象标准执行(乙方承担所有装修费用)……。4.1.2甲方对乙方的日常经营有管理权……。4.1.3甲方对乙方的经营管理有指导权……。4.2.2甲方对乙方提供统一标准的经营管理规范和专业技术的相应资料，对乙方……进行对应期限的产品生产技术工艺培训……。5.2.2乙方在店铺装修施工前一定将加盟店的平面图纸及相关数据资料发E-mail或传真给甲方，并在开业后向甲方提供店内陈列布置和店面照片……以便甲方建立跟踪服务档案和及时提供指导服务……。5.2.3乙方应在开业前在当地办理营业执照和相关合法经营手续……。6.3在合同履行期内甲乙双方不得以任何理由违约，否则对方有权无条件解除合同。违约方应当向对方承担违约责任。6.4乙方违反本合同规定下列情况之一时，甲方有权解除本合同，并要求对方赔偿相应损失。6.4.7本合同提前解除或期满终止后，乙方应当支付所有应付给甲方的费用，已交的合作费用不可退还……。8.1本合同有效期为三年，从2018年12月5日起至2021年12月4日止……。9.3本合同违约则赔偿守约方10,000元。审理中，原、被告均明确表示虽3.2条约定“乙方未向甲方交纳或未交清技术及合作费、管理服务费，合同不正式生效”，但均确认涉案合同实际生效。原、被告亦确认，原告仅根据《协议书》支付转为合同款的10,000元定金外，其余30,000元的技术及合作费尚未实际支付。此外，双方当事人确认涉案协议确定的开店地址为“上海市宝山区城银路XXX号XXX层”。原、被告确认，被告确实帮助原告办理相关证照，但在合同约定的地址无法办理卫生许可证。原告亦承认在涉案项目前其亦在涉案“上海市宝山区城银路XXX号XXX层”地址在经营餐饮，但其自己无法办理出卫生许可证。2018年12月，原告为“桃花渔季”经营，在涉案协议约定的前述地址开展装修活动，原、被告就装修事宜在微信聊天中进行了沟通联系。原告主张为该装修支出了31,000元，并提交一张有个人签字的收据，但未进一步提交证据加以佐证。原告与被告的工作人员聊天记录显示，原告向被告购买相关餐具支付3,284元，另支付运费150元。2019年1月11日，原告向名为“哗啦啦智能收银系统鲁权锋”支付收银系统费用4,500元，另向被告工作人员支付安装费1,000元。被告表示前述安装费系其代收，后转付收银系统提供商，但因经办员工离职，无法提交相关证据。2019年3月18日，原告向被告工作人员发送微信信息“秦总你好：收银机鲁先生讲设备销售协议是和你公司签定的，办理退货还麻烦秦总处理一下”，对此，对方回复“退不了”。另，2018年7月8日，原告与案外人就“上海市宝山区城银路XXX号XXX层”的房屋签订房租租赁合同，约定租期2018年7月8日至2021年1月7日，月租金5,000元。审理中，被告确认其在2019年1月11日安装收银系统之日至2019年3月18日向被告提出退还收银系统期间，在涉案合同约定的经营地址开展过“桃花渔季”的试营业。被告则认为原告应营业至2019年4月，但仅能提交其明确为2019年3月5日前拍摄的原告经营“桃花渔季”时店铺照片，未提交该年度4月被告仍在经营“桃花渔季”的证据。原告确认，在涉案地址，其现以“喜客来小饭堂”的店招对外提供餐饮服务。被告注册成立于2017年8月4日，注册资本1,000,000元，经营范围包括餐饮企业管理、酒店管理、商务信息咨询等。其提供“桃花渔季”的加盟服务，在多个类别上注册“桃花渔季”商标，包括在29类水果罐头、食用油，第30类茶饮料、调味酱汁、食品用香料等商品，第32类果汁、无酒精饮料、植物饮料等商品，第35类商业企业迁移、寻找赞助服务，第43类出租椅子、桌子、桌布和玻璃器皿服务等。此外，被告明确其有三家直营店，但已经关门；承认其未在商务主管部门进行特许经营的备案。以上事实，有原告提交的《协议书》、《合同书》、收据、微信聊天记录、《房屋租赁合同》、招商手册等，被告提交的照片、网页截图、商标注册证等，以及审理中当事人的陈述等予以证实。被告另提交一份载有录音的光盘和相应的文字稿，证明因涉案场所环评的原因导致被告无法帮助原告办理出卫生许可证。因该证据无法确定通话对象的身份，本院对该证据难以确认。本案的争议焦点为：一、被告是否存在违约行为；二、本案的民事责任如何承担。本院认为，涉案《合同书》(含《协议书》)系基于双方当事人真实意思表示而签订，合法有效。现双方当事人在本案审理过程中一致同意涉案合同关系解除，解除时间为庭审当日即2020年8月28日，本院对此予以确认。合同解除后，未履行的终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，可以恢复原状、采取其他补救措施或赔偿损失。原告主张被告未为其办理出卫生许可证，构成违约，被告须返还合同款及与涉案合同履行有关的餐具器皿、收银设备的有关费用，赔偿房租及装修费用，以及承担支付违约金责任。对此，本院认为，其一，涉案《协议书》约定被告帮助原告办理卫生许可证，并明确帮助办理完成的时间为两个月，但结合涉案《合同书》第5.2.3条“乙方(即原告)应在开业前在当地办理营业执照和相关合法经营手续”的约定，以及从常理看经营主体办理相关经营证照系其自身责任，可知涉案《协议书》约定的被告义务仅在于“协助”原告办理相关证照，在被告已经尽到“协助”义务的情况下，加之原告在签订本案合同前作为餐饮服务从业者，已经明知在涉案合同约定的经营场所无法办理出卫生许可证，故本案卫生许可证无法办理成功不能归责于被告，本案合同因原告未能取得卫生许可证难以履行，原告亦存过错，故被告仅需根据《协议书》的约定，因在两个月内未帮助办理完成卫生许可证，而返还原告已转为合同款的10,000元，原告要求被告进一步承担违约金责任，缺乏依据，本院不予支持。其二，原告承认对涉案“桃花渔季”项目开展试营业，其试营业期间使用原告的“桃花渔季”品牌等资源应支付相应的对价，具体金额由本院根据原告营业的时间、涉案合同的期间及加盟费用等因素酌定，并在被告所需返还原告的价款中予以扣除。其三，原告在卫生许可证尚未办理的情况下，购置相应的餐具器皿、安装收银系统以及进行装修等，难言妥当对待自身利益，加之未办理完成卫生许可证，导致本案合同无法履行，原告亦存过错，况且涉案餐具器皿、收银系统、装修已由原告为“桃花渔季”的经营进行过实际使用，原告亦确认涉案合同约定经营地址的房屋及装修在其不再经营“桃花渔季”后仍继续使用，故其在相关餐具器皿、收银系统、装修、房屋租赁等方面若存经济上的不利，应自行承担，对原告相关诉讼主张，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十七条规定，判决如下：一、原告廖荣风与被告上海道品餐饮管理有限公司签订的《合同书》于2020年8月28日解除；二、被告上海道品餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告廖荣风合同款7,000元；三、驳回原告廖荣风其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理1,422元，由原告廖荣风负担1,269元，被告上海道品餐饮管理有限公司负担153元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审 判 长  徐芳芳审 判 员  张 呈人民陪审员  吴奎丽二〇二〇年十一月十八日法官 助理  金珅亦书 记 员  高家炜附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。