陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终12011号上诉人（原审原告）：付慧，女，1972年7月4日出生，汉族，无业，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：刘常州，陕西健旭律师事务所律师。上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司，住所地：西安市高新区融鑫路**。负责人：王**，该公司总经理。委托诉讼代理人：倪冬雷，陕西恒邦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：冯少峰，男，1959年10月24日出生，汉族，无业，住西安市新城区。被上诉人（原审被告）：郭巧霞，女，1964年9月30日出生，无业，住西安市新城区。委托诉讼代理人：冯少峰，男，1959年10月24日出生，汉族，无业，住西安市新城区，系郭巧霞亲家。被上诉人（原审被告）：王袁远，男，1963年11月11日出生，无业，住西安市新城区。委托诉讼代理人：冯少峰，男，1959年10月24日出生，汉族，无业，住西安市新城区。上诉人付慧与上诉人阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司（以下简称阳光财险西安支公司），被上诉人冯少峰、郭巧霞、王袁远机动车交通事故责任纠纷一案，上诉人付慧与阳光财险西安支公司均不服西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初1849号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。付慧上诉请求：1、改判阳光财险西安支公司赔偿其误工费42200元，护理费11180元；2、一、二审诉讼费由阳光财险西安支公司承担。事实与理由：1、其在一审提交了用人单位的登记资料、劳动合同、工资表、单位出具的误工证明，以此证明其的工作及收入属实，其事故发生前在西安豪住酒店管理有限公司工作，担任副总经理职务，月均收入为10550元，因酒店刚成立不久，员工工资发放及税收还不完善，因此其的工资主要是以现金、微信转账的方式发放，由单位出具的工资表证明。一审法院按照城镇私营企业服务业员工月平均工资2850元标准计算其误工费，标准过低，对其不公平；2、其住院治疗期间，由冯少峰清护工护理，出院后其仍然无法独立行走并生活，需要人照顾，其妹妹付毅专门从单位请假3个月照顾其，其妹妹请假后的工资单位全部扣发，应该按照其妹妹实际误工损失认定护理费，一审法院按照每天100元的标准没有依据，标准过低，不符合护理人员实际收入情况。阳光财险西安支公司辩称，一审法院对付慧的误工费和护理费的认定是正确的，且具有事实和法律依据。付慧一审仅提交劳动合同和工资表，未提供银行工资流水和纳税证明等材料证明其实际收入请求，付慧提供的误工证明不能显示其因本次交通事故导致的实际收入减少。付慧的护理标准一审法院认定是正确的。冯少峰、郭巧霞、王袁远共同陈述称，二审诉讼费不应由其三人承担。阳光财险西安支公司上诉请求：1、改判其公司在商业险范围内支付冯少峰已垫付的医疗费和施救费31201.2元的70%为21840.84元（与一审差额为9360.36元）；2、上诉费由付慧、冯少峰、郭巧霞、王袁远承担。事实与理由：根据交警部分的事故责任认定书，付慧承担本次事故的次要责任，应承担30%的责任，故付慧损失应先由其公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分由其公司在第三者责任险限额范围内承担70%的赔偿责任，对于冯少峰已垫付31201.2元，其公司只应承担70%即21840.84元。付慧辩称，人民法院有依据事实和侵权情节裁定责任比例的权利，一审法院对责任比例的认定并无不当。冯少峰、郭巧霞、王袁远共同辩称，因陕Ａ×××**号车辆在阳光财险西安支公司处投保了交强险及商业险，不管责任比例是什么，其三人都不承担责任，应该由阳光财险西安支公司承担赔偿责任。付慧在一审法院起诉请求：1、判决阳光财险西安支公司、冯少峰、郭巧霞、王袁远赔偿其医疗费759.4元、住院伙食补助费1200元（住院12天，每天100元）、营养费1800元（60天，每天30元）、后续治疗费5000元；2、判决阳光财险西安支公司、冯少峰、郭巧霞、王袁远赔偿其误工费42200元（四个月，每月10550元）、护理费11180元（出院后60天，每月5590元）、交通费500元；3、依法判决阳光财险西安支公司、冯少峰、郭巧霞、王袁远赔偿其财产损失100元；4、依法判决阳光财险西安支公司、冯少峰、郭巧霞、王袁远赔偿其鉴定费1120元；以上合计63859.4元；5、依法判决阳光财险西安支公司、冯少峰、郭巧霞、王袁远承担本案诉讼费。上述费用由阳光财险西安支公司在交强险范围内赔偿，超出交强险部分由阳光财险西安支公司在商业险范围内承担70%，诉讼费、鉴定费由冯少峰、郭巧霞、王袁远共同承担70%。一审法院经审理查明，2019年5月22日09时许，冯少峰驾驶登记在郭巧霞名下的陕Ａ×××**号小型轿车沿东大街由东向西行驶至菊花路口,适逢付慧驾驶无号牌绿驹牌两轮轻便摩托车经人行横道由南向北行驶至此,冯少峰车前部与付慧车右侧中部相撞,致付慧受伤、两车受损,造成交通事故。经2019年06月25日西安市公安局交通警察支队碑林大队作出的第610103120190000161号道路交通事故认定书认定，冯少峰负本次事故的主要责任,付慧负本次事故的次要责任。事故发生后,付慧先后被送往西安市第四医院、西安市红会医院门诊治疗，于2019年5月22日至6月3日在西安市红会医院住院治疗12日，出院诊断为：“右距骨骨折”，出院医嘱：“1、继续换药，切口愈合后拆线，患肢不负重卧床功能锻炼；2、出院后每月门诊复查（星期三下午），根据复查情况决定下地负重时间；3、出院后三周门诊复查，门诊指导进一步功能锻炼；4、根据复查情况择期手术取出内固定物；5、不适随诊”。付慧治疗期间，冯少峰垫付医疗费32181.75元、护理费2760元、施救费260元。陕西公正司法鉴定中心司法鉴定意见书鉴定意见为：“1、付慧的误工期120天，护理期为60天，营养期为60天；2、付慧后续医疗费预计为5000元人民币”。另查，陕Ａ×××**号涉案车辆在阳光财险西安支公司处投保机动车交强险、限额为100000元的三者险及不计免赔险。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，对公民的人身健康造成损害的，应当承担赔偿责任。冯少峰驾驶机动车与付慧驾驶摩托车相撞，致使付慧受伤，西安市公安局交通警察支队碑林大队出具《道路交通事故认定书》，应作为本案的处理依据。冯少峰系涉案车辆实际使用人，付慧没有证据证明郭巧霞、王袁远有过错，故郭巧霞、王袁远无需承担责任。由于陕Ａ×××**号车辆在阳光财险西安支公司购买了交强险和第三者责任险，故付慧损失应先由阳光财险西安支公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分由其在第三者责任险限额范围内承担70％的赔偿责任。付慧支付医疗费759.4元，有相应票据，依法予以确认；付慧主张后续治疗费5000元，有司法鉴定意见书作出鉴定，依法予以支持；付慧主张住院伙食补助费1200元（100元/天*12天）、营养费1800元（30元/天*60天）、财产损失100元，交通费500元，有事实及法律依据，予以确认；付慧主张其月收入10550元，四个月误工费共42200元，因其未提供相应的工资发放证明及纳税证明，仅提供公司向其出具的证明无法证明其工资收入，故结合城镇私营企业服务业员工月平均工资2850元计算，误工费认定为11400元；关于护理费，付慧未提供护理人员的有效误工证明，故按照市场标准每天100元，护理期限48天计算（冯少峰已垫付住院期间12天护理费），认定为4800元。涉案车辆在阳光财险西安支公司交通事故强制责任险医疗费赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，故阳光财险西安支公司应在交强险范围内支付付慧医药费759.4元、住院伙食补助费1200元、营养费1800元、后续治疗费5000元、误工费11400元、护理费4800元、交通费500元及财产损失100元，以上共计25559.4元，支付冯少峰垫付的护理费2760元、医疗费1240.6元；阳光财险西安支公司应在商业险范围内支付冯少峰垫付的医药费及施救费共计31201.2元、施救费260元。鉴定费和本案诉讼费依法应由冯少峰承担。冯少峰垫付医疗费32181.75元、施救费260元，上述费用有相应票据，依法予以确认，阳光财险西安支公司应支付冯少峰上述费用；对于阳光财险西安支公司辩称医疗费应扣除15%非医保用药的主张，并未提供其保险合同条款相关约定且在被保险人投保时未重点提示说明相应条款，故对其辩论意见不予采纳。郭巧霞、王袁远经法院合法传唤未到庭，视为放弃其诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、阳光财险西安支公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内支付付慧医药费759.4元、住院伙食补助费1200元、营养费1800元、后续治疗费5000元、误工费11400元、护理费4800元、交通费500元及财产损失100元，以上共计25559.4元；二、阳光财险西安支公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内支付冯少峰已垫付的医疗费1240.6元、护理费2760元；在商业险范围内支付冯少峰已垫付的医疗费及施救费共计31201.2元。三、冯少峰于本判决生效之日起十日内支付付慧鉴定费1120元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1396元，由付慧负担958元，由冯少峰负担438元（以上款项付慧己预交，冯少峰于本判决生效后十五日直付付慧）。二审经审理查明，一审法院查明的事实属实。本院认为：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应当由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由承保商业三者险的保险公司按照责任比例根据保险合同予以赔偿。本案中，冯少峰驾驶登记在郭巧霞名下的陕Ａ×××**号小轿车与付慧驾驶无号牌两轮轻便摩托车相撞，致使两车受损，付慧受伤。本事故经交通事故认定书认定，冯少峰负主要责任，付慧负次要责任，一审法院据此认定冯少峰承担事故70%的责任是正确的。付慧受伤后住院治疗，治疗休养期间无法正常工作，客观上造成误工损失，付慧称其受伤前在西安豪住酒店管理有限公司工作，月收入为10550元，并提供了劳动合同及工资发放表，但未提供工资发放的银行交易明细，付慧称其公司是以现金形式向其发放的工资，根据付慧提供的工资发放表，西安豪住酒店管理有限公司每月要向员工发放的工资数额为6、7万元，如此大额的支出，公司直接通过现金支付明显符合企业日常财务管理制度，且付慧的收入水平远远高于个人所得税的缴税标准，西安豪住酒店管理有限公司作为用人单位负有代扣代缴个人所得税的义务，但付慧并未提供其个人所得税的缴税凭证，综上，付慧提供的证据并不能证明其误工损失为每月10550元，一审法院未予采信该标准并无不当，因付慧未举证证明其实际误工损失，一审法院参照城镇私营企业服务业员工的收入水平认定其误工费标准并无不当。付慧称其出院以后是由付毅对其进行护理的，但其提供的付毅的工资卡交易明细只是2019年5月31日之前的，而付慧是2019年6月3日才从红会医院出院的，如付慧陈述真实，付毅是2019年6月3日以后才对付慧进行护理，如因护理产生误工损失，也应是在2019年6月3日以后产生，故付慧提供的付毅的工资卡交易明细不能证明2019年6月3日以后付毅的误工损失，故一审法院未采信付慧的主张是正确的，酌定护理费的标准为每天100元并无不妥。付慧受伤后，冯少峰垫付了部分医疗费、护理费和施救费，其中超出交强险赔偿范围的有31201.2元，因该部分损失冯少峰只需承担70%的赔偿责任，故阳光财险西安支公司在商业险部分承担该部分费用的赔偿数额应为21840.84元，其余30%即9360.36元应由付慧自己承担，因冯少峰已经向付慧支付，付慧应向冯少峰返还该笔款项，抵扣冯少峰应向付慧支付的鉴定费1120元后，付慧还应向冯少峰返还8240.36元，为减少当事人的诉累，本案对该垫付款一并处理，阳光财险西安支公司在交强险赔偿数额中予以扣减后直接向冯少峰支付。综上所述，付慧的上诉请求不成立，应予驳回，阳光财险西安支公司的上诉请求成立，应予支持。一审判决不当，应予改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初1849号民事判决第三项；二、变更西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初1849号民事判决第一项为：阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内支付付慧医药费759.4元、住院伙食补助费1200元、营养费1800元、后续治疗费5000元、误工费11400元、护理费4800元、交通费500元及财产损失100元，以上共计25559.4元，扣除付慧应向冯少峰返还的8240.36元后实际支付17319.04元；三、变更西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初1849号民事判决第二项为：阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内支付被告冯少峰已垫付的医疗费9480.96元、护理费2760元；在商业险范围内支付被告冯少峰已垫付的医疗费及施救费共计21840.84元；四、驳回付慧其余诉讼请求。一审案件受理费1396元，付慧已预交，由付慧负担958元，由冯少峰负担438元；二审案件受理费1446元，付慧已预交1396元，由付慧负担；阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司已预交50元，由冯少峰负担。案件受理费于本判决生效后十日内支付。本判决为终审判决。审 判 长  王 宏审 判 员  侯新省审 判 员  张 伟二〇二〇年十一月十九日法官助理  窦 敏书 记 员  袁 萱