广西壮族自治区柳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂02刑终377号 原公诉机关广西壮族自治区柳州市柳北区人民检察院。 上诉人（原审被告人）何军，绰号“阿军”，男，1964年5月20日生于广西壮族自治区柳州市，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地柳州市柳**,住柳州市柳**。曾因犯非法持有毒品罪于2012年9月17日被判处有期徒刑七个月；又因犯非法持有毒品罪于2017年11月2日被判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万五千元，2018年12月13日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年11月5日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 原审被告人王江，绰号“小弟”，男，1973年8月9日生于广西壮族自治区柳州市，汉族，初中文化，无固定职业，住柳州市鱼峰区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年11月5日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 原审被告人曾祥春，绰号“老江”，男，1976年4月18日生于广西壮族自治区象州县，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地象州县，暂住广西壮族自治区荔浦市。曾因犯强奸罪于1997年10月22日被判处有期徒刑四年；又因犯盗窃罪于2016年6月3日被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，同年8月13日刑满释放。现因涉嫌犯运输毒品罪于2019年11月5日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。 广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院审理广西壮族自治区柳州市柳北区人民检察院指控原审被告人王江、何军犯贩卖毒品罪、原审被告人曾祥春犯非法持有毒品罪一案，于2020年10月28日作出（2020）桂0205刑初53号刑事判决。原审被告人何军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案。经过审阅卷宗材料，讯问上诉人，核实全案证据，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年11月4日9时许，被告人曾祥春到何军位于柳州市柳南区XX路X号XX小区的家中找何军帮其购买两件（即20克）毒品海洛因，何军让王江帮曾祥春联系购买海洛因。王江联系“老汤”（经查叫李某，在逃）购买海洛因。王江告诉何军每件4200元，其也要1件，共3件。何军与王江决定以每件4500元的价格将2件毒品海洛因卖给曾祥春，获利600元由何军赚取。曾祥春将现金9000元支付给何军，何军用微信转账的方式将7000元作为预付款转给“老汤”。17时许，何军驾驶一辆“北京现代”牌小轿车搭乘王江、曾祥春到柳州市柳南区XX路XXXX小区西区大门，王江将现金800元及微信转账1700元给“老汤”，何军亦将余款3100元微信转账给“老汤”，“老汤”将2袋毒品海洛因交给王江，王江将其中的1袋交给曾祥春。当何军搭乘王江、曾祥春行驶到柳州市柳北区XX东路与XX路十字路口等候红绿灯时，被公安人员截停抓获。公安人员当场从王江身上缴获毒品海洛因1小袋净重9.78克，从曾祥春处缴获毒品海洛因1小袋净重20.27克。综上，何军、王江贩卖毒品海洛因共计30.05克，曾祥春非法持有毒品海洛因20.27克。 原判认定的上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实： 1.受案登记表及立案决定书，证明本案的受理情况及立案时间为2019年11月4日。 2.到案经过，证明被告人何军、王江、曾祥春系被公安机关抓获归案。 3.案件现场辨认笔录及照片，证明经被告人王江、何军、曾祥春辨认，柳州市柳北区XX东路与XX路十字路口红绿灯处是其被公安机关抓获的地点。 4.搜查证、搜查笔录及照片、毒品照片、扣押决定书及扣押物品文件清单、毒品称量、取样、封存笔录及照片、发还清单、证人杨某的证言，证明公安人员从王江身上查获“ＶＩＶＯ”牌手机1台（号码：137××××5572）及疑似毒品海洛因1小袋，编号为1＃，净重9.78克；从曾祥春处查获“华为”牌手机1台（号码：138××××4544）及疑似毒品海洛因1小袋，编号为2＃，净重20.27克；从何军处查获“ＶＩＶＯ”牌手机2台（号码分别为158××××9580、182××××8170），红色“北京现代”牌小轿车1辆（车牌号：桂Ｂ×××××），其中，被扣押的小轿车已由公安人员发还给车主杨某。 5.毒品检验报告及收缴毒品证明书，证明经鉴定，从被告人王江、曾祥春处查获的疑似毒品编号1#、2#中均检出海洛因成分，净重共计30.05克。上述2小袋毒品均上交自治区公安厅禁毒部门处理。 6.现场检测报告书及照片，证明公安机关提取被告人王江、何军、曾祥春的尿液进行吗啡及甲基苯丙胺检测板检测，结果均呈阳性反应。 7.微信转账截图、微信用户信息截图，证明被告人何军于2019年11月4日16时02分通过微信转账7000元，同日17时15分转账3100元,共计10100元给“老汤”的事实。 8.被告人曾祥春的供述、辨认笔录及照片，称其与“阿军”认识有6、7年了。2019年11月3日晚，我通过微信（138××××4544）询问“阿军”能否帮我要“东西”（指海洛因），“阿军”回复可以，450元一个（指1克），我说要两件（指20克）。次日我坐车从荔浦到柳州“阿军”家，“阿军”称他没有门路搞到“东西”，但是他可以帮我联系朋友要货，于是他电话联系“小弟”到他家。12点多的时候，“小弟”来到“阿军”家打电话联系购买“东西”的事，谈完后，“小弟”说要4500元一件，我讲要两件，并给“阿军”9000元现金。14时左右，“阿军”搭我和“小弟”到达一处居民小区外的马路边，“小弟”就下车走进小区，大约过了15分钟，“小弟”从小区里出来上车坐在副驾，副驾窗外站有一名男性，他和“小弟”具体聊什么不清楚。男子离开后，我们驾车离开。在车上，“小弟”从身上取出一个白色塑料封口袋给我，讲这是两件，我接过后便放入随身携带的黑色包中。行驶了几分钟后便被公安拦车查获了。庭审中称案发前并未见过被告人王江。经曾祥春辨认，被告人何军即为“阿军”，王江即为“小弟”。 9.被告人王江的供述、辨认笔录及照片，称我和何军是朋友，案发前一晚去到何军家，何军说“老江”找他要“3+1”（指海洛因），他决定以4500元一件（指10克）的价格卖给“老江”，因为我和何军从“老汤”处要的是4200元一件，何军可以从中赚600元好处费。11月4日上午，何军（158××××9580）打电话（137××××5572）喊我过去。12点多的时候到他家，“老江”讲要两件货，我讲那我要一件。我联系了“老汤”后，“老汤”回电话说，要三件得先转一半钱给他，等拿到货后再付另一半，我转告给了何军，“老江”也在场并给了何军9000元现金，何军通过微信转了7000元给“老汤”。后“老汤”讲可以到XXXX小区拿货了，何军怀疑楼下有公安，就让我和“老江”先出门。何军再开车到红光桥底的XX酒店搭我和“老江”到达柳州市柳南区XXXX小区。我见到“老汤”后把800元现金交给他，又让老婆转1700元给他，转完钱后，“老汤”就将三件“3＋1”交给我，我和“老汤”走到车边，我坐到副驾，问何军借了1700元让他转给“老汤”，所以最后何军又向“老汤”转了3100元，结算完，“老汤”便自行离开，我们三人也随后离开，在车上，我拿出两件“3＋1”交给“老江”。当车到二桥头等红绿灯的时候被公安抓获了。庭审中称其案发前见过曾祥春，但不熟，被缴获的手机就是与何军、“老汤”联系时所使用的手机。经王江辨认，李某即为“老汤”，被告人曾祥春即为“老江”。 10.被告人何军的供述，称2019年11月4日早上，我的朋友“老江”打电话给我（号码：182××××8170），讲要来我家商量点事，我讲好的。9点钟“老江”到我家，让我帮他买点“3＋1”（即海洛因），我就用我158××××9580的号码打王江的电话，问他能不能找人帮要到“3＋1”，王江讲他刚好想找朋友“老汤”要1件，答应帮我联系“老汤”。1小时后，王江到我家联系“老汤”，王江告诉“老江”他向上家购买价格是4300元1件，卖给“老江”要4500元1件，多出的几百元钱是辛苦费，“老江”同意了。后“老江”给了9000元现金给我。其实王江和我说价格是4200元1件，王江自己买1件，“老江”买2件，总价格是12600元，我帮王江付了1700元、帮“老江”付了8400元，我实际支付了10100元给“老汤”，是微信转账支付的，王江支付了2500元给“老汤”。帮“老江”购买2件海洛因多出的600元王江讲留给我小孩买东西，我实际上得了这600元。我开车搭王江和“老江”到XXXX小区，王江找“老汤”买得海洛因后就把“老江”要的2件给他，我再开车搭他们离开，车辆行驶到柳北区二桥头时就被公安抓了。我是认识“老汤”的，我之所以不直接联系“老汤”是因为“老汤”只信任王江而不信任我。经何军辨认，被告人曾祥春即为“老江”。庭审中，何军否认其转给“老汤”的10100元是毒资，也否认其从中获利，称其始终未参与其中。 11.公安机关对被告人何军在2019年11月5日第二次问话的同步录音录像，证明公安人员在讯问期间保证何军上厕所、吸烟、休息等权利，该笔录经何军详细看阅后才签字盖手印的事实。 12.情况说明，证明公安人员在对被告人王江、何军、曾祥春讯问过程中未有连续讯问，不给吃饭，逼供、诱供的行为。 13.柳州市柳南区人民法院（2017）桂0204刑初478号刑事判决书、柳州市中级人民法院（2017）桂02刑终437号刑事裁定书、释放证明书，证明被告人何军的前科情况。 14.广西壮族自治区荔浦县人民法院（2016）桂0331刑初81号刑事判决书、刑满释放证明书，证明被告人曾祥春的前科情况。 15.户籍证明，证明被告人王江、何军、曾祥春的身份情况。 原判认为，被告人何军、王江明知海洛因是毒品仍予以贩卖，数量达30.05克，其行为均构成贩卖毒品罪；被告人曾祥春明知海洛因是毒品仍予以非法持有，数量达20.27克，其行为构成非法持有毒品罪。王江、曾祥春归案后能如实供述自己的罪行，认罪认罚，依法可以从轻处罚。何军曾因犯非法持有毒品罪被判处过有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪且应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯及毒品再犯，依法应当从重处罚。曾祥春曾因故意犯罪被判处过有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。综上，决定对王江、曾祥春均从轻处罚，对何军从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人何军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币四万元；二、被告人王江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；三、被告人曾祥春犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币六千元；四、被告人何军违法所得人民币600元，依法予以追缴；五、作案工具“VIVO”牌手机3台、“华为”牌手机1台，依法均予以没收。 何军上诉称，原判认定事实不清，其没有贩卖毒品的故意，转给“老汤”的钱是抵押款而非毒资，没有非法获利；量刑过重。请求改判。 经二审审理查明的事实和据以定案的证据与一审相同，相关证据均经一审法庭举证、质证属实，本院予以确认。 对于何军的上诉理由，经查，何军在侦查阶段多次稳定供述其通过王江联系“老汤”帮购买毒品，再加价卖给曾祥春，其供述与同案被告人王江、曾祥春的供述相互印证，并有微信转账截图佐证，足以证实其贩卖毒品获利的事实。原判根据其贩卖毒品的数量及累犯、毒品再犯情节，对其从重处罚，量刑适当。故何军所提原判认定事实错误、量刑过重的上诉理由不能成立。 本院认为，上诉人（原审被告人）何军及原审被告人王江明知海洛因是毒品仍予以贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪，且毒品数量较大。原审被告人曾祥春明知海洛因是毒品仍予以非法持有，数量达20.27克，其行为构成非法持有毒品罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 韦家勉 审 判 员 陈永强 审 判 员 韦红柳 二〇二〇年十一月二十六日 法官助理 张邓志 书 记 员 李小艳