文书内容重庆市第三中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)渝03刑终191号原公诉机关重庆市南川区人民检察院。上诉人（原审被告人）李刚，男，1975年12月16日出生于重庆市南川区，住重庆市南川区。曾因犯抢劫罪，于2000年12月12日被判处有期徒刑二年；因犯故意伤害罪，于2005年9月30日被判处有期徒刑三年，缓刑三年；后因吸食毒品，于2010年9月23日被行政拘留四日，于2013年4月12日被行政拘留十五日，于2019年5月10日被强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年3月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于重庆市南川区看守所。辩护人袁孝伟，重庆百哲千行律师事务所律师。原审被告人陈涛，男，1979年2月3日出生于重庆市南川区，住重庆市南川区。曾因犯贩卖毒品罪，于2013年8月5日被判处有期徒刑二年，2015年1月9日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2019年3月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于重庆市南川区看守所。原审被告人周洪亮，男，1972年5月23日出生于重庆市南川区，住重庆市南川区。曾因犯贩卖毒品罪，于2001年7月27日被判处有期徒刑六年，2005年6月8日刑满释放；因吸食毒品，于2010年11月9日被强制戒毒二年；因犯盗窃罪，于2014年9月19日被判处拘役五个月；因吸食毒品，于2016年12月20日被行政拘留十五日，于2017年1月4日被强制戒毒二年。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年5月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕，2020年6月30日被取保候审。原审被告人郑季华，绰号“乡长”，男，1981年11月3日出生于重庆市南川区，住重庆市南川区。曾因犯盗窃罪，于2012年9月19日被判处有期徒刑二年，缓刑三年；后因犯盗窃罪，于2017年11月9日被判处有期徒刑六个月，2018年4月1日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年4月29日被抓获，次日因吸食毒品被行政拘留五日，同年5月5日被刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于重庆市南川区看守所。原审被告人杨东生，男，1969年4月23日出生重庆市南川区，住重庆市南川区，于1989年12月22日被判处有期徒刑二年；后因吸食毒品，于2003年9月14日被罚款一千元，于2004年6月21日被强制戒毒三个月；又因犯盗窃罪，于2004年9月14日被判处有期徒刑六个月；又因犯贩卖毒品罪，于2010年12月15日被判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年；又因吸食毒品，于2011年4月2日被行政拘留十五日。又因犯贩卖毒品罪，于2018年8月2日被判处有期徒刑七个月，2019年1月23日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年5月13日被抓获，次日因吸食毒品被行政拘留十五日，同月20日被刑事拘留，同月29日被逮捕，2020年6月2日被取保候审。原审被告人严昌龙，男，1968年3月12日出生于重庆市南川区，住重庆市南川区。曾因犯妨害公务罪，于1988年9月23日被判处有期徒刑二年；后因犯盗伐林木罪，于1992年11月5日被判处有期徒刑二年六个月；又因犯盗窃罪，于2013年9月5日被判处有期徒刑六个月，2013年11月14日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年3月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于重庆市南川区看守所。原审被告人龚久波，男，1974年1月29日出生于重庆市南川区，住重庆市南川区。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年4月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于重庆市南川区看守所。原审被告人周茂均，男，1975年3月2日出生于重庆市南川区，住重庆市南川区。曾因犯盗窃罪，于1995年5月22日被判处有期徒刑五年；后因犯敲诈勒索罪、非法拘禁罪、非法侵入住宅罪，于2010年2月2日被判处有期徒刑五年六个月，2013年7月12日刑满释放；又因吸食毒品，2016年10月24日被行政拘留五日。现因涉嫌犯盗窃罪，2019年3月22日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕，同年12月21日被取保候审。原审被告人卢礼海，男，1969年12月17日出生于重庆市南川区，住重庆市南川区。曾因犯非法拘禁罪，于2003年9月12日被判处有期徒刑八个月；后因犯滥伐林木罪，2012年12月6日被判处有期徒刑六个月，2013年2月8日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2019年4月2日被刑事拘留，同月29日被逮捕，2020年1月1日被取保候审。重庆市南川区人民法院适用普通程序审理重庆市南川区人民检察院指控被告人李刚犯盗窃罪、非法持有毒品罪，被告人陈涛、周洪亮、郑季华、杨东生、龚久波、严昌龙、周茂均、卢礼海犯盗窃罪一案，于2019年9月10日作出（2020）渝0119刑初344号刑事判决。原审被告人李刚不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取了辩护人的意见，对一审判决认定事实和适用法律进行全面审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、被告人李刚、陈涛、严昌龙、周茂均、卢礼海、龚久波、郑季华、周洪亮、杨东生犯盗窃罪的事实（一）2019年1月18日5时许，被告人严昌龙来到重庆市南川区南平镇兴湖村，将被害人马某种植在院坝内的一株黑塔子树盗走，后将该树运送至其朋友李刚家中。经重庆市南川区林业司法所鉴定，被盗黑塔子树价值6200元。（二）2019年2月21日，被告人严昌龙驾驶面包车来到位于重庆市万盛区南桐镇王家坝村的某林业开发有限公司，将该公司2株红梅盗走。（三）2019年1月23日，被告人李刚伙同被告人陈涛、严昌龙、卢礼海在李林、刘勇的带领下来到重庆市南川区黎香湖镇东湖村被害人张某的苗圃内查看黑塔子树。同年2月13日晚，李刚授意陈涛驾驶白色现代小轿车，搭乘被告人周茂均、卢礼海来到张某的苗圃，3人共同将1株黑塔子树盗走，并将该树送至李刚家中。经重庆市南川区林业司法所鉴定，被盗黑塔子市场参考价值为6800元。当晚，陈涛、周茂均、卢礼海在实施盗窃时，欲盗窃另1株较大的黑塔子树未果。次日凌晨，严昌龙驾驶面包车搭乘卢礼海再次来到张某的苗圃，周茂均驾驶白色现代小轿车单独前往，3人汇合后将之前盗窃未果的黑塔子树挖出并抬至路边，因被人发现，3人弃树驾车逃离。（四）2019年2月27日凌晨，被告人周洪亮受李刚安排去南川区大石路1号（小地名河坎）盗窃黑塔子，李刚安排陈涛带周洪亮查看地点、树木后，周洪亮独自前往大石路1号被害人周某家附近，将周某栽种的1株黑塔子树盗走，后陈涛驾车将该树运回李刚家中，经重庆市南川区林业司法所鉴定，被盗黑塔子树市场参考价值为3000元。（五）2019年3月1日凌晨1时许，被告人周茂均驾驶小轿车搭乘杨某来到南川区西城街道某小区，周茂均在该小区2栋4单元楼下将被害人张某1栽种在花坛内的1株罗汉松盗走，后二人将该罗汉松运至李刚家中。经重庆市南川区林业司法所鉴定，被盗罗汉松市场参考价值为500元。（六）2019年3月3日15时许，被告人李刚、郑季华搭乘杨某驾驶的小轿车前往本区大观镇汪某的苗圃查看黑塔子树。当晚，李刚安排陈涛、龚久波、郑季华、周洪亮、杨东生前往汪某苗圃盗窃黑塔子树。次日凌晨，郑季华驾驶小轿车搭乘李刚、龚久波，陈涛驾驶长安面包车搭乘杨东生、周洪亮到达苗圃，将一棵黑塔子树盗走，由陈涛驾车将树运回李刚家中。李刚提供毒品供郑季华、周洪亮等人吸食，支付龚久波报酬2000元。经重庆市南川区林业司法所鉴定，被盗黑塔子树市场参考价值为48000元。（七）2019年3月20日3时许，被告人李刚邀约被告人陈涛、周洪亮来到南川区大石路(小地名河坎)被害人周某家附近，3人将周某家门前的1株装有GPS的黑塔子树盗走，并运至李刚家中。当日4时许，周某发现黑塔子树被盗，根据GPS定位到李刚家附近找寻未果，李刚随即安排周洪亮将该树转运至李刚位于本区(小地名大石)的一栋房屋内。3月22日上午，李刚又安排严昌龙驾驶长安面包车搭乘周洪亮，与李刚一起将该树运至本区东城街道大铺子村5组(小地名梅丫)其三姐袁某家。经鉴定，被盗黑塔子树市场参考价值为1600元。原判认定上述事实，有经庭审质证、认证的受案登记表、立案决定书，被害人张某等人的陈述，证人李林等人的证言，现场勘查笔录、辨认笔录、指认笔录，手机通话记录，行车轨迹，重庆市南川林业司法鉴定所鉴定意见，微信转账记录，扣押笔录、扣押物品清单，刑事判决书及释放证明书，行政处罚决定书，户籍证明及抓获经过说明，被告人的供述等证据证明。二、李刚犯非法持有毒品罪的事实2019年3月22日13时50分许，被告人李刚乘坐严昌龙驾驶的车辆途径南川区东城明珠小区时，因涉嫌犯盗窃罪被民警抓获，民警将李刚带至南川区公安局办案中心，从李刚上衣口袋内查获冰毒44.23克。经鉴定，查获的冰毒含有甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证明：1.搜查笔录、搜查照片、扣押笔录及扣押清单，证实2019年3月22日，侦查人员将涉嫌盗窃的李刚、严昌龙抓获后，在办案中心人身检查室对李刚人身搜查时，从其右侧上衣口袋内查获冰毒疑似物一袋。2.称量笔录，证实2019年3月22日从李刚处查获的冰毒经称量净重44.23克。3.检材提取笔录及鉴定意见书，证实南川公安局依法扣押、提取、送检的冰毒中均含有甲基苯丙胺成分。4.同案人周洪亮供述，证实2019年2月27日在帮李刚盗窃周某黑塔子树之前，他在李刚家吸食了李刚提供给他的毒品。他们在偷盗汪某黑塔子树运回李刚家后，李刚拿出毒品给他们吸食。5.同案人郑季华的供述，证实他们在偷盗汪某黑塔子树运回李刚家后，李刚拿出毒品给他们吸食。6.同案人杨东生的供述，证实他们在偷盗汪某黑塔子树运回李刚家后，李刚拿出毒品给“乡长”、周洪亮等人吸食。7.民警周某1的当庭证言，证实2019年3月22日上午，办案民警在南川区半溪口拦截嫌疑车辆，抓获犯罪嫌疑人严昌龙、李刚，李刚押回办案中心进行搜身时，从李刚身上搜出一袋毒品。8.现场检测报告、强制隔离戒毒决定书，证实2019年3月23日，李刚经甲基安非他明检测试剂检测，结果呈阳性。2019年5月10日因吸毒被强制隔离戒毒二年。原审法院认为，被告人李刚、陈涛、严昌龙、周茂均、卢礼海、龚久波、郑季华、周洪亮、杨东生以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪；李刚非法持有含有甲基苯丙胺成分的毒品44.23克，其行为构成非法持有毒品罪。在共同盗窃犯罪中，被告人李刚系主犯；其余八名被告人在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。陈涛、郑季华、杨东生曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。卢礼海、周茂均、龚久波、周洪亮、杨东生、郑季华到案后如实供述所犯罪行，系坦白，可以从轻处罚。卢礼海、周茂均、龚久波、周洪亮自愿认罪认罚，可以从宽处理。李刚一人犯数罪，应当数罪并罚。严昌龙自愿认罪，可以酌定从轻处罚。龚久波取得被害人谅解，可酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定判决:（一）被告人李刚犯盗窃罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金一万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二万元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金三万元。（二）被告人陈涛犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金五千元。（三）被告人周洪亮犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金五千元。（四）被告人郑季华犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金五千元。（五）被告人杨东生犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金五千元。（六）被告人龚久波犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元。（七）被告人严昌龙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金四千元。（八）被告人周茂均犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元。（九）被告人卢礼海犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元。（十）由公安机关将依法扣押在案的3号黑塔子树发还给被害人马某、4号黑塔子树发还给被害人张某、1号和5号黑塔子树发还给被害人周某、2号黑塔子树发还给被害人汪某、71号罗汉松发还给被害人张某1(均已发还)；没收从被告人李刚处查获的毒品44.23克,由公安机关予以销毁(已没收)；追缴被告人龚久波犯罪所得2000元上缴国库。上诉人李刚及辩护人提出，李刚未参与盗窃张某苗圃内的黑塔子树，该笔苗木的价值不应计入其盗窃数额；民警在车上抓获李刚时未对其身体进行搜查，将其带到公安机关办案中心才从李刚身上搜出一包毒品，该毒品不能证明是李刚的，认定李刚犯非法持有毒品罪的证据不足，其行为不构成非法持有毒品罪。辩护人另提出，原判认定2019年2月27日李刚安排周洪亮盗窃周某黑塔子树的事实，证据不足；重庆市南川林业司法鉴定所对涉案苗木价值鉴定意见不能真实反映苗木价值，且对鉴定意见未依法告知，不能作为证据使用。二审审理查明的事实和采信的证据与一审查明的事实和采信的证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人李刚、原审被告人陈涛、严昌龙、周茂均、卢礼海、龚久波、郑季华、周洪亮、杨东生以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪；李刚非法持有含有甲基苯丙胺成分的毒品44.23克，其行为构成非法持有毒品罪。在共同犯罪中，李刚系主犯；陈涛、严昌龙、周茂均、卢礼海、龚久波、郑季华、周洪亮、杨东生系从犯，应当从轻处罚。陈涛、郑季华、杨东生系累犯，应当从重处罚。卢礼海、周茂均、龚久波、周洪亮、杨东生、郑季华到案后如实供述所犯罪行，系坦白，可以从轻处罚。卢礼海、周茂均、龚久波、周洪亮自愿认罪认罚，可以从宽处理。李刚一人犯数罪，应当数罪并罚。严昌龙自愿认罪，可以酌定从轻处罚。龚久波取得被害人谅解，可酌定从轻处罚。关于上诉人李刚及辩护人袁孝伟提出，李刚未参与盗窃张某苗圃内黑塔子树，该笔苗木的价值不应计入其盗窃数额及原判认定李刚安排周洪亮盗窃周某黑塔子树的证据不足的上诉理由及辩护意见。经查，李刚在2019年2月13日盗窃张某苗圃黑塔子树1株，虽然没有到现场去实施盗窃树木，但李刚事前带人到现场查看，安排陈涛使用其租用车辆将其他的原审被告人送到现场盗窃树木，并将盗得的树木又运至李刚家中存放。2019年2月27日凌晨，李刚安排陈涛带周洪亮查看地点、树木后，周洪亮独自前往被害人周某家附近，将周某栽种的1株黑塔子树盗走，后陈涛驾车将该树运回李刚家中存放。上述事实，有被害人陈述、现场辨认笔录、证人证言、辨认笔录、行车轨迹、照片、指认记录、通话记录、鉴定意见书、同案被告人供述等在案证据相互印证，证明李刚指使、安排同案的被告人盗窃，并参与了上述盗窃犯罪。故，上诉人李刚及辩护人该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人袁孝伟提出，重庆市南川林业司法鉴定所对涉案苗木价值鉴定意见不能真实反映苗木价值，且对鉴定意见未依法告知，不能作为证据使用的辩护意见。经查，公安机关依法委托重庆市南川林业司法鉴定所对本案被盗树木价值进行了鉴定，鉴定机构具有相关鉴定资质，该鉴定机构鉴定程序、方法均符合有关专业规范,民警把鉴定意见已依法告知李刚，该鉴定意见可以作为认定盗窃财物数额的依据。故，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于李刚及辩护人袁孝伟提出，民警在车上抓获李刚时未对身体进行搜查，将其带到公安机关办案中心才从李刚身上搜出一包毒品，该毒品不能证明是李刚的，原判认定李刚非法持有毒品罪事实，证据不足、证据存疑，不能排除合理怀疑，其行为不构成非法持有毒品罪的上诉理由及辩护意见。经查，在案证据证实，2019年3月22日，李刚因涉嫌盗窃犯罪被民警抓获，民警将李刚带至南川区公安局办案中心，当场从其上衣口袋内查获甲基苯丙胺44.23克，该毒品为李刚随身所持有。李刚非法持有甲基苯丙胺44.23克的行为构成非法持有毒品罪。原判认定李刚非法持有毒品罪的事实清楚，定性准确，二审予以确认。故，该上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  谭 明审 判 员  喻伦泰审 判 员  杨 军二〇二〇年十一月二十日法官助理  李信梅书 记 员  袁雪梅