新疆生产建设兵团第三师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵03民终76号 上诉人（原审被告）：喀什市睿科图电器店，住所地新疆喀什市开源建材市场M区35左号商铺。 经营者：徐多琴，女，1993年9月29日出生，汉族，住新疆喀什市。 委托诉讼代理人：何平，新疆叶尔羌律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：图木舒克市云天大酒店有限公司，住所地新疆图木舒克市草湖镇41团。 法定代表人：康莉，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘冬梅，新疆耀光律师事务所律师。 原审被告：蒋伟（喀什市睿科图电器店经营者徐多琴之夫），男，1992年6月16日出生，汉族，个体工商户，住新疆喀什市。 上诉人喀什市睿科图电器店（以下简称睿科图电器店）因与被上诉人图木舒克市云天大酒店有限公司（以下简称云天大酒店）、原审被告蒋伟买卖合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团喀什垦区人民法院（2020）兵0301民初122号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人睿科图电器店的委托诉讼代理人何平，被上诉人云天大酒店的委托诉讼代理人刘冬梅到庭参加诉讼，原审被告蒋伟经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 上诉人睿科图电器店上诉请求：一、撤销一审判决，改判驳回被上诉人云天大酒店要求双倍返还定金的诉讼请求；二、一、二审诉讼费用由被上诉人云天大酒店承担。事实和理由：1.双方签订的《电视机采购合同》约定的定金数额为49800元，未明确约定支付时间。签订合同当日，被上诉人云天大酒店支付定金20000元，因担心电视机涨价，表示会尽快补足定金，但迟迟未履行给付义务。2.合同签订当日，双方均在场，如果双方协议变更定金数额，应在合同中更改定金约定，但事实上合同中的定金数额未作修改，故应当认定被上诉人云天大酒店只是支付了部分定金，双方之间不存在变更定金数额的约定。3.被上诉人云天大酒店从上诉人处购买了两台样机，分别是价值1600元的50寸康佳电视机和价值3600元的60寸康佳电视机，但至今未付款。综上，被上诉人云天大酒店屡屡违约，上诉人不应双倍返还定金，请求二审法院查明事实，依法作出改判。 被上诉人云天大酒店辩称，1.双方签订《电视机采购合同》的当日，答辩人到上诉人睿科图电器店库房查看电视机存货，康佳LED55X7型号的电视机只有86台，因此双方协商变更了定金数额。2.答辩人于签订合同当日交付定金20000元，上诉人睿科图电器店的经营者收取定金并出具了收据，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十九条“实际交付的定金数额多于或少于约定数额，视为变更定金合同”的规定，应视为双方协商变更了合同约定的定金条款。综上，上诉人睿科图电器店在收受定金后未按合同约定履行交付和安装电视机的义务，一审判令其双倍返还定金是正确的，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 原审原告云天大酒店向一审法院起诉请求：一、判令解除双方签订的《电视机采购合同》；二、判令被告睿科图电器店向原告双倍返还定金40000元；三、诉讼费用由被告睿科图电器店承担。 一审法院认定事实：原告云天大酒店与被告睿科图电器店于2019年8月2日签订《电视机采购合同》，约定由被告给原告供应康佳LED55X7型号电视机100台，单价1660元，合计166000元。此外，合同还约定，合同签订后，被告睿科图电器店向原告云天大酒店支付合同价款30%的定金49800元，被告须在30个工作日内将所有电视机运至原告指定的地点，原告再向被告支付92960元；被告在5日内完成所有电视机的安装、调试，原告验收合格后支付余款23240元。合同签订当日，原告支付定金20000元，被告收取定金并出具收据。至原告云天大酒店提起诉讼，被告睿科图电器店未交付电视机。 一审法院认为，原告云天大酒店与被告睿科图电器店签订的买卖合同系双方真实意思的表示，不违反有关法律规定，应属合法有效，双方应严格按合同约定履行各自的义务。原、被告均同意解除《电视机采购合同》，故《电视机采购合同》依法解除。定金是合同双方为确保合同履行，依据法律规定或双方的约定，由当事人一方在合同订立时或者订立后履行前，预先给付对方当事人的金钱。定金合同是实践性合同，自交付定金之日起生效。债务人履行债务后，定金应当抵作价款。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金。本案中，双方签订的《电视机采购合同》虽约定定金为49800元，但原告云天大酒店向被告睿科图电器店交付20000元定金时，被告收受了该款，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十九条“实际交付的定金数额多于或少于约定数额，视为变更定金合同”的规定，应认定原、被告将定金49800元变更为20000元。原告云天大酒店支付定金后，被告睿科图电器店未履行交付、安装和调试电视机的合同义务，应按照法律规定向原告双倍返还定金40000元。被告蒋伟不是合同相对方，故在本案中不承担民事责任。综上，原告云天大酒店要求解除双方签订的《电视机采购合同》，要求被告睿科图电器店双倍返还定金40000元的诉讼请求成立，予以支持。被告睿科图电器店以原告云天大酒店未足额支付定金为由主张不予返还定金，缺乏法律依据，不予采纳。一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第一款、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十九条的规定，判决：一、解除原告云天大酒店与被告睿科图电器店签订的《电视机采购合同》；二、被告睿科图电器店于判决生效之日起十日内双倍返还原告云天大酒店定金40000元；三、驳回原告云天大酒店的其他诉讼请求。案件受理费800元，减半收取400元，由被告睿科图电器店负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院经审理查明的案件事实与一审认定事实一致。 本院认为，二审争议焦点为：一、本案定金性质如何认定的问题；二、本案定金范围如何确定，应否适用定金罚则的问题；三、上诉人睿科图电器店在二审中主张样机两台的价款5200元，能否在本案中一并处理的问题。 关于争议焦点一，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。本案中，双方当事人签订的《电视机采购合同》关于费用结算方式约定为：云天大酒店于合同签订后向睿科图电器店支付合同价款30%的定金49800元，睿科图电器店须在30个工作日内将电视机运至指定地点，云天大酒店向睿科图电器店支付货款92960元，睿科图电器店于5日内完成所有电视机的安装、调试，云天大酒店在验收合格后支付余款23240元。从以上合同条款来看，双方约定的费用结算方式是分期支付，每期付款数额约定明确，分期付款之和即为总货款166000元，其中第一笔付款为合同价款的30%，而且双方对于存在先后履行顺序并无异议，因此应当认定定金49800元兼有预付款的性质。尽管双方约定的定金数额超过了主合同标的额166000元的20%，超出部分不能作为定金认定，但因具有预付款性质，仍应按合同履行。 关于争议焦点二，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十九条规定：“实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。”本案中，被上诉人云天大酒店于签订合同当日支付定金20000元，上诉人睿科图电器店收款并开具了金额为20000元的收据。基于定金合同为实践性合同，睿科图电器店接受了不足额的定金，因此实际接受的定金20000元即为定金范围。关于本案应否适用定金罚则的问题。定金罚则的适用应根据当事人签订合同时的真实意思，结合合同履行情况综合判定。涉案《电视机采购合同》对定金或预付款的交付期限未作明确约定，双方也未举证证明达成了补充协议，据此，云天大酒店可以随时履行，睿科图电器店也可以随时要求履行。因睿科图电器店未举证证明向云天大酒店主张过权利，故云天大酒店未支付发货前的剩余款项，不构成违约，在双方均同意解除合同的情况下，睿科图电器店应将收取的20000元定金予以退还。云天大酒店未按合同约定支付合同价款30%的款项，睿科图电器店可以行使先履行抗辩权，因此睿科图电器店未向云天大酒店交付电视机，也不构成违约，不应双倍返还定金。综上，上诉人睿科图电器店关于其不存在违约，不同意双倍返还定金的上诉主张部分成立，本院予以部分支持。被上诉人云天大酒店以其交付了20000元定金，上诉人睿科图电器店未履行电视机交付、安装等义务为由主张双倍返还定金，因被上诉人未举证证明双方对于发货条件即支付合同价款30%的款项存在协议变更，故本院对其抗辩意见不予采纳。 关于争议焦点三，上诉人睿科图电器店二审中主张被上诉人云天大酒店应支付两台样机的价款5200元，因睿科图电器店未在一审中提起反诉，本院又调解不成，故睿科图电器店可另行主张权利。 综上所述，上诉人睿科图电器店的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十一条、第六十二条第（四）项、第六十七条、第七十七条第一款、第九十三条第一款、第九十七条、第一百一十五条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条、第九十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条第一款的规定，判决如下： 一、维持新疆生产建设兵团喀什垦区人民法院（2020）兵0301民初122号民事判决第一项； 二、撤销新疆生产建设兵团喀什垦区人民法院（2020）兵0301民初122号民事判决第二、三项； 三、上诉人喀什市睿科图电器店于本判决生效之日起十日内向被上诉人图木舒克市云天大酒店有限公司退还定金20000元； 四、驳回被上诉人图木舒克市云天大酒店有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费800元（图木舒克市云天大酒店有限公司预交），由上诉人喀什市睿科图电器店负担400元，被上诉人图木舒克市云天大酒店有限公司负担400元；二审案件受理费800元（喀什市睿科图电器店预交），由上诉人喀什市睿科图电器店负担400元，被上诉人图木舒克市云天大酒店有限公司负担400元。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘       洋 审 判 员 尹   惠   欣 审 判 员 麦麦提艾力·艾则孜 二〇二〇年十一月十二日 法官助理 艾尔肯江 ·阿里木 书 记 员 王   玉   哲