山东省青岛市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）鲁02执复170号 复议申请人（被执行人）：青岛顺通船务有限公司，住所地山东省青岛市市**小港一路**庚。 法定代表人：肖淑艳，董事长。 委托诉讼代理人：刘明某，男，住山东省青岛市市**，系复议申请人员工。 委托诉讼代理人：栾世森，山东国人律师事务所律师。 申请执行人：五巷（昆山）资产管理有限公司，，住所地江苏省昆山市花桥经济开发区商银路**国际金融大厦** 法定代表人：王景立，经理。 委托诉讼代理人：李某某，女，住山东省青岛市市**，系申请执行人员工。 委托诉讼代理人：孙某，女，住广东省深圳市福田区，系申请执行人员工。 被执行人：青岛圣凯元实业有限公司，住所地山，住所地山东省青岛市市**湛山大路**v> 法定代表人：袁黎峰，经理。 复议申请人青岛顺通船务有限公司不服青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202执异174号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 执行法院在执行申请执行人五巷（昆山）资产管理有限公司与被执行人青岛圣凯元实业有限公司、被执行人青岛顺通船务有限公司借款合同纠纷一案中，异议人青岛顺通船务有限公司向执行法院提出执行异议称，1、本案的执行依据（1999）南法外经初字第287号民事判决书,该民事判决书于1999年7月20日作出，申请执行人于2000年1月21日提出执行申请，法院于2000年3月14日立案执行。时至今日，异议人青岛顺通船务有限公司从未收到该案的执行通知，对该执行案件毫不知情，因此，该执行案件对异议人青岛顺通船务有限公司而言不发生执行效力。2、（1999）南法外经初字第287号民事判决书将异议人青岛顺通船务有限公司认定为贷款担保人是错误的。3、该案件明显是一起涉嫌刑事犯罪的案件，应当遵循“先刑事后民事”原则处理本案。故请求法院依法撤销（2000）南法执字第21147号执行裁定书。 申请执行人五巷（昆山）资产管理有限公司辩称，申请执行人五巷（昆山）资产管理有限公司对异议人青岛顺通船务有限公司享有生效判决确认的合法有效的债权，有权要求其履行判决确认的债务。法院冻结异议人青岛顺通船务有限公司的银行存款是合法的执行行为，异议人青岛顺通船务有限公司要求撤销执行裁定书于法无据。异议人青岛顺通船务有限公司对民事判决书提出的异议，不属于执行异议审查范围，该生效法律文书经一、二审审理，异议人青岛顺通船务有限公司是认可的。 执行法院查明，1999年7月20日，执行法院作出（1999）南法外经初字第287号民事判决书，判令：一、被告青岛圣凯元实业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告借款本金人民币XX万元。二、被告青岛圣凯元实业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告借款利息及罚息人民币XXXXX；及自一九九九年六月二十一日起至本判决生效之日的借款罚息（按借款人民币XX万元的银行同期逾期罚息计算），于本判决生效时一并计算，十日内给付。三、被告山东海丰船舶工程有限公司对被告青岛圣凯元实业有限公司履行上述第一、二项给付义务承担连带责任。被告山东海丰船舶工程有限公司不服该民事判决书，向青岛市中级人民法院提起上诉，1999年12月30日，青岛市中级人民法院作出（2000）青经终字第77号民事判决书，驳回上诉，维持原判。因被告未履行生效法律文书确定的还款义务，原申请执行人中国工商银行股份有限公司青岛市南第四支行于2000年3月13日向执行法院申请强制执行。案号为（2000）南执字第21147号。 2000年8月13日，执行法院作出（2000）南执字第21147号民事裁定书，裁定如下：（1999）南法外经初字第287号民事判决书中止执行。2020年3月18日，执行法院作出（2000）南执字第21147号执行裁定书，裁定如下：冻结被执行人青岛顺通船务有限公司名下银行存款XXX元或同等价值的其他财产。依据该执行裁定书冻结异议人青岛顺通船务有限公司在中国工商银行股份有限公司青岛市北第二支行XXX账户内存款XXX元。 2020年7月21日，执行法院作出（2020）鲁0202执异151号执行裁定书，裁定如下：变更申请人五巷（昆山）资产管理有限公司为（2000）南执字第21147号案件的申请执行人。 （2000）南执字第21147号执行卷宗中载明：2000年3月24日，执行法院约谈山东海丰船舶工程有限公司办公室主任曹某。2000年10月26日，执行法院对该案进行调解，参加人为曹某、申请执行人委托人辛春光。 执行法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条规定：执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知，并可以立即采取强制执行措施。由该条规定可见，送达执行通知书不是法院采取强制执行措施的前置程序，执行通知是否送达不影响强制执行措施的合法性。且该案在执行过程中，执行法院约谈了异议人青岛顺通船务有限公司的办公室主任，并对该案进行了调解，因此，异议人青岛顺通船务有限公司陈述对该执行案毫不知情，无事实依据。异议人青岛顺通船务有限公司认为本案的执行依据认定其为贷款担保人是错误的且该案应当遵循“先刑事后民事”原则处理，该主张不属于执行异议的审查范围。综上，执行法院于2020年3月18日作出的（2000）南执字第21147号执行裁定书，程序合法，异议人青岛顺通船务有限公司的异议理由不成立。2020年8月19日，执行法院作出（2020）鲁0202执异174号执行裁定书，裁定驳回异议人青岛顺通船务有限公司的异议。 复议申请人青岛顺通船务有限公司不服该裁定，向本院申请复议，请求依法撤销执行法院（2020）鲁0202执异174号执行裁定书。事实和理由：1.执行法院认定事实错误，无证据表明在本执行案中，被约谈人曹某是山东海丰船舶工程有限公司办公室主任，且无证据表明曹某得到了山东海丰船舶工程有限公司的委托授权。该执行卷宗中载明的是向青岛海丰船舶工程有限公司送达的传票，该送达回证上的签收人是曹某，并且约谈笔录中也载明的是青岛海丰船舶工程有限公司。2.执行法院对《中华人民共和国民事诉讼法》第240条的释明是错误的，有意规避了执行人员未向复议申请人送达执行通知的法律事实。该法条所强调的是，执行员有义务向被执行人发出执行通知，并且与此同时可以采取强制执行措施，发出执行通知与采取强制执行措施是并行不悖的，执行法院的执行人员应当依法向被执行人发出执行通知，是执行案件中的被执行人依法享有的诉讼权利。没有向被执行人发出执行通知就意味着对该被执行人不发生执行效力。3.执行法院关于“先刑事后民事”原则的说法，是在曲解复议申请人主张的本意。该案件系涉嫌刑事犯罪的案件，但在法院审理阶段，法官将该案件以民事纠纷案件审理，无论是在实体审查还是在程序审理上均存在重大失职失责问题。在复议申请人发现该犯罪线索并就此提出执行异议时，执行法院应当有义务将已经发现的犯罪线索移交侦查机关立案侦查。 申请执行人五巷（昆山）资产管理有限公司答辩称，执行法院事实认定清楚，法律适用正确，请求驳回青岛顺通船务有限公司的复议申请。理由如下：1.根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议，人民法院不应作为执行异议事由予以受理。案涉债权已经（1999）南法外经字第287号生效判决确认，复议申请人青岛顺通船务有限公司均出庭参与诉讼，经过一审、二审程序，青岛顺通船务有限公司的保证责任已经查明并确认。事隔20余年，青岛顺通船务有限公司又对判决内容提出异议，认为其不应该承担保证责任。2.根据民事诉讼法第二百四十条，执行员接到申请执行书或移交执行书应向被执行人发出执行通知，并可以立即采取强制执行措施，送达通知书并不是法院采取强制执行措施的程序，执行通知是否送达也不影响强制执行的合法性，且在执行异议阶段法官当庭查阅了执行卷宗，并向复议申请人展示在本案执行过程中青岛顺通船务有限公司及其董事长杨某某、青岛顺通船务有限公司授权其主任曹某多次到法院签订询问笔录，并对本案进行调解，青岛顺通船务有限公司对本案的执行程序十分了解，但是仍然拒不履行生效确认的还款义务。3.申请执行人对青岛顺通船务有限公司享有生效判决确认的合法有效的债权，有权要求其履行判决确认的还款义务。 本院查明事实与执行法院查明事实基本一致，本院予以确认。 本院认为，本案执行依据生效后，在被执行人未履行法定义务的情况下，执行法院对被执行人采取执行措施符合法律规定。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条规定:“执行员接到申请执行书或者移交执行书,应当向被执行人发出执行通知,并可以立即采取执行措施。”送达执行通知书并非采取执行措施的前置程序,未向被执行人送达执行通知书不影响执行措施的推进,更不能否定执行措施的效力。本案，申请执行人五巷（昆山）资产管理有限公司与复议申请人青岛顺通船务有限公司之间的债权债务关系已经生效判决确认,申请执行人已向法院申请立案执行,在执行过程中,法院可依法对被执行人的财产采取冻结、提取、划拨等强制措施,强制措施的依法推进不受执行通知书是否送达的限制。且执行法院在执行过程中已多次约谈复议申请人青岛顺通船务有限公司，故复议申请人关于执行法院未向其送达执行通知书，其对执行案件不知情的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。另外，人民法院的生效判决具有拘束力，即判决一经生效，当事人必须遵守和履行，任何个人和机构不得任意加以变更或者撤销。复议申请人青岛顺通船务有限公司对于本案执行依据提出的异议，不属于执行异议、复议程序审查范围,应通过其他法律程序解决。 综上，复议申请人青岛顺通船务有限公司的复议理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一项规定，裁定如下： 驳回复议申请人青岛顺通船务有限公司的复议申请，维持青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202执异174号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  于瑞军 审判员  焦兴凯 审判员  龙 骞 二〇二〇年十一月二十四日 法官助理 张辉 书记员刘聪慧 速录员张澳