上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0110民初19752号原告：上海杨浦融资担保有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：蒋悦，董事长。委托诉讼代理人：生命，上海精诚申衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈玲，上海精诚申衡律师事务所律师。被告：上海玖悦文化传播股份有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：王晓霞。被告：郑州扬，男，1974年11月21日出生，汉族，住广东省汕头市。被告：王晓霞，女，1977年12月28日出生，汉族，住广东省汕头市。被告：唐雅飞，女，1978年11月23日出生，汉族，住上海市黄浦区。被告：汕头市玖悦文化传播有限公司，住所地广东省汕头市。法定代表人：王晓霞。原告上海杨浦融资担保有限公司(以下简称“杨浦融资担保公司”)与被告上海玖悦文化传播股份有限公司(以下简称“上海玖悦公司”)、被告郑州扬、被告王晓霞、被告唐雅飞、被告汕头市玖悦文化传播有限公司(以下简称“汕头玖悦公司”)追偿权纠纷一案，本院于2020年11月2日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人生命到庭参加诉讼，被告上海玖悦公司、被告郑州扬、被告王晓霞、被告唐雅飞、被告汕头玖悦公司经本院依法送达起诉状副本、传票等后，均未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告杨浦融资担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告上海玖悦公司偿付原告杨浦融资担保公司代偿款3,536,356.79元；2.判令被告上海玖悦公司偿付原告杨浦融资担保公司自2020年8月12日起至付清之日止,以3,536,356.79元为本金,按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)的四倍计算的利息；3.判令被告上海玖悦公司偿付原告杨浦融资担保公司律师费129,000元；4.判令被告郑州扬、被告王晓霞、被告唐雅飞、被告汕头玖悦公司对上述债务承担连带担保责任；5.判令被告王晓霞在其持有的被告上海玖悦公司的450万股股权范围内对上述债务承担质押担保责任,原告有权就质押物拆价、拍卖、变卖所得价款在质押权范围内优先受偿。事实与理由：2019年8月1日,被告上海玖悦公司与案外人兴业银行股份有限公司上海大柏树支行(以下简称“兴业银行大柏树支行”)订立编号DXXXXXXXXXXXX的《流动资金借款合同》,约定：兴业银行大柏树支行在2019年8月1日起至2020年7月31日止的期间内,向被告上海玖悦公司提供450万元的贷款,贷款年利率为定价基准利率x1.4；并约定由原告为被告上海玖悦公司提供连带责任保证。2019年8月30日,原告与兴业银行大柏树支行订立编号DXXXXXXXXXXXXBZ3《保证合同》,约定：原告为被告上海玖悦公司与兴业银行大柏树支行订立的《流动资金借款合同》提供连带保证担保,保证范围为主合同项下的主债权本金、利息(含罚息、复利)、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等(统称被担保债权)，担保比例为被担保债权的90%。2019年9月9日,原告与被告上海玖悦公司、被告王晓霞签订编号XXXXXXXX的《委托担保及股权质押(反担保)合同》,约定被告上海玖悦公司委托原告对其与兴业银行大柏树支行订立的《流动资金借款合同》项下的借款本金、利息、逾期计息罚金三项费用提供担保；并约定若被告上海玖悦公司届时未按约定按时足额清偿全部债务,导致原告承担担保责任而代偿相应款项的,被告上海玖悦公司除了向原告偿付代偿款外,还按日向原告支付相当于原告代偿额的日万分之五的利息；同时还约定被告王晓霞以其持有的被告上海玖悦公司450万股股权向原告提供质押,为被告上海玖悦公司的借款向原告作反担保，反担保范围为：1.原告与兴业银行大柏树支行约定的担保范围,即原告代偿的所有借款本金、利息,逾期计息罚金[包括但不限于违约金,损害赔偿金,贷款人为实现债权而发生的费用(包括但不限于诉讼费、律师费等)]以及《流动资金借款合同》约定的其他相关费用;2.被告根据本合同项下约定应支付而未支付给原告的担保服务费、代偿金利息、保证金、违约金、原告实现追偿权的费用(包括但不限于诉讼费、律师费等)以及其他本合同约定的相关费用。同日，被告王晓霞至中国证券登记结算有限责任公司办理了股权质押登记证明，载明：质权登记编号：XXXXXXXXXX，质权人上海杨浦融资担保有限公司，出质人王晓霞，证券简称玖悦股份，质押数量450万股。2019年9月9日,被告郑州扬、被告王晓霞共同向原告出具《个人无限连带责任保证承诺书》,被告唐雅飞也向原告出具《个人无限连带责任保证承诺书》,被告郑州扬、被告王晓霞、被告唐雅飞自愿以自己名下所有财产及权益，以无限连带责任保证的方式对原告为被告上海玖悦公司与兴业银行大柏树支行订立的《流动资金借款合同》所提供的担保向原告提供反担保，保证范围为主合同项下的所有债务(包括但不限于贷款本金及利息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的律师费、诉讼费及其他相关费用)。2019年9月9日,被告汕头玖悦公司向原告出具《不可撤销信用反担保函》,愿以连带责任保证的方式对原告为被告上海玖悦公司与兴业银行大柏树支行订立的《流动资金借款合同》所提供的担保向原告提供反担保,担保范围为被告上海玖悦公司涉主合同项下的贷款本金、利息、罚息及违约金、损害赔偿金和实现债权的一切费用，包括但不限于催收费用、诉讼费(或仲裁费)、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用，以及原告承担前述担保责任并实施代偿后的代偿金、利息、罚息及原告为实现追偿权所产生的一切费用，包括但不限于催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师代理费、差旅费、补收的担保费和其他费用以及由此所产生的损失；反担保期限为自主合同项下之借款人全部债务履行期限届满之日起二年内。2019年9月17日,兴业银行大柏树支行向被告上海玖悦公司发放了《流动资金借款合同》约定的贷款450万元，借款借据上载明借款期限自2019年9月17日至2020年7月31日。但被告上海玖悦公司收到该笔款项后,未在《流动资金借款合同》约定的期限内归还全部本金。于是,兴业银行大柏树支行于2020年8月11日向原告发出担保履约通知,告知被告上海玖悦公司截至2020年8月11日尚欠借款本金3,920,000元及各类逾期利息和费用等借款合同项下其他债务9,285.32元，要求原告按约履行上述债务90%即3,536,356.79元的代偿赔付义务。收到兴业银行大柏树支行发出的担保履约通知后,原告于当日履行了代偿赔付的义务,向兴业银行大柏树支行支付了代偿款本息等共计3,536,356.79元。原告履行了担保责任后,本案的被告均未向原告履行还款义务和保证义务。另外，原告认为，被告汕头玖悦公司出具《不可撤销信用反担保函》虽然没有股东决议，但被告汕头玖悦公司是一人有限公司，被告上海玖悦公司系其唯一股东，被告王晓霞是同时担任两家公司的法定代表人，被告郑州扬、被告王晓霞是两家公司的实际控制人。九民纪要关于公司对外担保的有关规定，是为了保护公司内不知情的中小股东的权利，避免公司随意对外担保，但被告汕头玖悦公司的唯一股东就是主债务人，其法定代表人王晓霞同时也是反担保人，因此被告汕头玖悦公司出具《不可撤销信用反担保函》无需作出股东会决议。综上，原告为维护自身的合法权益,诉至法院，并作如上诉请。被告上海玖悦公司、被告郑州扬、被告王晓霞、被告唐雅飞、被告汕头玖悦公司均未到庭应诉答辩。原告围绕诉讼请求提交了《流动资金借款合同》《委托担保及股权质押(反担保)合同》《保证合同》、中国证券登记结算有限公司证券质押登记证明、《个人无限连带责任保证承诺书》2份、《不可撤销信用反担保函》、兴业银行大柏树支行借款借据、担保代偿履约通知书、上海银行业务回单、《委托代理合同》、律师费发票、律师费支付凭证等作为证据。五被告均未提交证据材料。鉴于五被告均未到庭，本院对原告提交的证据经审核予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认原告所述事实属实。另查明，原告为主张本案债权，与上海精诚申衡律师事务所签订《委托代理合同》，委托该所代理本案，约定律师费129,000元，上海精诚申衡律师事务所于2020年8月26日向原告开具129,000元律师费发票，原告并于2020年11月26日向上海精诚申衡律师事务所支付律师费129,000元。再查明，2019年12月2日，原告与五被告因其他追偿权纠纷，向本院提起(2019)沪0110民初21922号案件。该案中，被告郑州扬、被告王晓霞、被告上海玖悦公司、被告汕头玖悦公司委托诉讼代理人陈达锋(特别授权)于2020年1月10日向本院填写送达地址确认，确认送达地址为上海市浦东新区浦东大道1200号巨洋大厦504，本院于2020年11月3日向上述地址送达传票、诉状副本等材料，回执显示2020年11月6日签收。被告唐雅飞于2020年6月17日向本院填写送达地址确认书，确认送达地址为上海市黄浦区县左街XXX弄XXX号XXX室，本院于2020年11月3日向上述地址送达传票、诉状副本等材料，回执显示2020年11月10日未妥投，退回。本院认为，兴业银行大柏树支行与被告上海玖悦公司签订的《流动资金借款合同》，原告与兴业银行大柏树支行签订的《保证合同》，原告与被告上海玖悦公司、被告王晓霞签订的《委托保证及股权质押(反担保)合同》，被告郑州扬、被告王晓霞、被告唐雅飞出具的《个人无限连带责任保证承诺书》，被告汕头玖悦公司出具的《不可撤销信用反担保函》均系当事人真实意思表示，合法有效，各方当事人均应按约履行。兴业银行大柏树支行按照合同约定已履行了贷款人提供借款的义务，被告上海玖悦公司作为借款人未按约还款，原告根据《保证合同》约定履行保证责任后，有权向被告上海玖悦公司追偿。现原告要求被告上海玖悦公司归还代偿款及支付自代偿之日的次日起至实际清偿日止的利息，于法有据，应予支持。《委托保证及股权质押(反担保)合同》约定的按照日万分之五标准计算利息超过法律保护的范围，原告自愿调整为按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)的四倍计算，本院依法予以确认。原告主张的律师费129,000元具有合同依据，且律师费的金额符合律师收费的相关标准，可予支持。原告要求被告郑州扬、被告王晓霞、被告唐雅飞对上述代偿款本金、利息及律师费承担连带保证责任，于法有据，本院依法予以支持。关于原告主张被告汕头玖悦公司承担连带保证责任，本院认为，被告汕头玖悦公司是一人有限公司，只有一个股东暨被告上海玖悦公司是，无法按照《公司法》第十六条的规定召开股东会进行决议，因此被告汕头玖悦公司的对外担保效力需要认定该担保行为是否征得被告上海玖悦公司的同意而定。被告王晓霞同时担任被告上海玖悦公司、被告汕头玖悦公司法定代表人，也是被告上海玖悦公司的控股股东，被告汕头玖悦公司与被告王晓霞同一天向原告出具反担保函，故被告汕头玖悦公司出具《不可撤销信用反担保函》应视为征得其唯一股东被告上海玖悦公司的同意，且被告汕头玖悦公司提供反担保，并不存在损害公司其他股东利益的可能性。因此，原告主张被告汕头玖悦公司承担连带保证责任，于法有据，本院依法予以支持。被告郑州扬、被告王晓霞、被告唐雅飞、被告汕头玖悦公司承担连带保证责任后，有权向被告上海玖悦公司追偿。关于原告主张对被告王晓霞的股权行使质押权的诉请，本院认为，《委托保证及股权质押(反担保)合同》约定被告王晓霞以其持有的被告上海玖悦公司450万股股权为被告上海玖悦公司的债务提供行使质押反担保,并于2019年9月9日办理了质押登记，原告依法享有质押权，故对原告要求行使质押权的诉请，本院依法予以支持。审理中，五被告经本院合法传唤，仍未到庭应诉，视为放弃行使答辩权等诉权。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院》第八条之规定，判决如下：一、被告上海玖悦文化传播股份有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告上海杨浦融资担保有限公司代偿款3,536,356.79元；二、被告上海玖悦文化传播股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海杨浦融资担保有限公司以代偿款3,536,356.79元为基数、自2020年8月12日起至实际清偿日止、按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)的四倍计算的利息；三、被告上海玖悦文化传播股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海杨浦融资担保有限公司律师费129,000元；四、被告郑州扬、被告王晓霞、被告唐雅飞、被告汕头市玖悦文化传播有限公司对被告上海玖悦文化传播股份有限公司上述第一、二、三项债务承担连带清偿责任。被告郑州扬、被告王晓霞、被告唐雅飞、被告汕头市玖悦文化传播有限公司承担连带清偿责任后，有权向被告上海玖悦文化传播股份有限公司追偿；五、若被告上海玖悦文化传播股份有限公司未按时履行上述第一、二、三项付款义务，则原告上海杨浦融资担保有限公司有权就被告王晓霞持有的被告上海玖悦文化传播股份有限公司的450万股股权行使质押权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36,122元，减半收取计18,061元，保全费5,000元，合计23,061元，由被告上海玖悦文化传播股份有限公司、被告郑州扬、被告王晓霞、被告唐雅飞、被告汕头市玖悦文化传播有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海金融法院。审 判 员 陈红华二〇二〇年十一月三十日法官助理 金建锋书 记 员 丁 勇附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国物权法》第二百零八条为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。……四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。五、《最高人民法院》第八条当事人拒绝确认送达地址或以拒绝应诉、拒接电话、避而不见送达人员、搬离原住所等躲避、规避送达，人民法院不能或无法要求其确认送达地址的，可以分别以下列情形处理：（一）当事人在诉讼所涉及的合同、往来函件中对送达地址有明确约定的，以约定的地址为送达地址；（二）没有约定的，以当事人在诉讼中提交的书面材枓中载明的自己的地址为送达地址；（三）没有约定、当事人也未提交书面材料或者书面材料中未载明地址的，以一年内进行其他诉讼、仲裁案件中提供的地址为送达地址；（四）无以上情形的，以当事人一年内进行民事活动时经常使用的地址为送达地址。人民法院按照上述地址进行送达的，可以同时以电话、微信等方式通知受送达人。