文书内容黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终7109号上诉人（一审被告）：刘彦生，男，1976年4月9日出生，汉族，个体工商户，住黑龙江省尚志市。委托诉讼代理人：马国微，黑龙江龙广律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：李金龙，男，1972年11月13日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省尚志市。上诉人刘彦生因与被上诉人李金龙提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省尚志市人民法院（2019）黑0183民初2127号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭,以阅卷、调查及询问当事人的方式进行了审理。本案现已审理终结。刘彦生上诉请求：请求撤销一审判决，改判由李金龙自行承担一半责任。事实和理由：一、李金龙自身存在重大过错，应当减轻刘彦生的赔偿责任。刘彦生给李金龙打电话系让其从事电焊工作，同时也给王某打电话告诉他去从事卷筒工作，李金龙到达现场后并没有按照刘彦生要求去从事焊接工作，而是从事自己工作范围外的卷筒工作，导致了其受伤的后果，作为成年人在工作中受伤其自身存在过错，应当承担部分责任。二、本案鉴定结论存在明显错误。李金龙受伤的部位鉴定为九级伤残，伤残等级明显过高。一审中，黑龙江省医院司法鉴定中心进行了司法鉴定，李金龙手部开放性损伤、皮肤挫伤，鉴定报告显示左手2、4、5手指近侧指尖关节活动度，属于功能位强直,功能丧失分值为20分，左手中指近侧指尖关节活动度，功能丧失分值10分，累计相加30分，明显与实际不符，李金龙手部功能丧失分值没有超过10分，应构成十级伤残。李金龙辩称，一审判决正确，应当予以维持。刘彦生打电话给李金龙从事卷筒和焊接工作，每天200元，卷到第六、七个筒的时候发生事故，李金龙不应该承担责任。李金龙向一审法院起诉请求：要求刘彦生赔偿9级伤残赔偿金116,764元、医疗费23,286.94元、误工费24,000元、营养费6000元、住院伙食补助费4500元、护理费14,816.70元、精神抚慰金5000元、司法鉴定费3710元、交通费772元、病历复印费19元，共计198,868.64元。一审法院认定事实：一、刘彦生的厂子原系刘豁牙子修理部，但至今20年内均未办理营业执照。刘彦生称：2018年8月18日，刘彦生给李金龙打的电话，让李金龙去刘彦生的厂子做电焊工作，进行铁板焊接加工，没有让其进行卷铁作业，并约定每天工钱200元。但李金龙予以否认，李金龙称：对铁板进行焊接作业必须在铁板卷筒后才能进行焊接，李金龙所进行的焊接就是既包括卷筒作业又包括焊接作业。双方对上述主张分别提供证人杨某、李某、王某、韩某出庭作证，但上述证人均系听李金龙述说或刘彦生述说，证据并不充分，不具备证据的真实性、客观性。故刘彦生通过电话相约李金龙到其厂子工作的内容不具体明确。2018年8月19日14时许，李金龙独自在厂子内进行卷铁并焊接的作业。在卷铁过程中，铁板接缝将手套夹住，李金龙左手被带入卷铁机内，导致李金龙左手受伤住院治疗。刘彦生当天晚上到牡丹江市第一人民医院探望李金龙，并支付了部分医疗费。二、2018年8月19日，李金龙经牡丹江市第一人民医院诊断为开放性手部损伤、皮肤挫伤、腕和手水平特指血管损伤、开放性手指损伤伴指甲损害，住院治疗31天，支出医疗费32,660.62元。2018年10月9日，李金龙在亚布力镇××卫生室打针治疗15天，每天65元，支出医疗费975元。2019年6月13日，李金龙经亚布力林区人民医院诊断为左手2、3、4、5近侧、远侧指骨关节间隙变窄，边缘唇样改变，关节面密度增高，掌骨未见异常。2019年11月1日，李金龙经亚布力林区人民医院诊断为左手2、3、4中节指骨及关节间隙变窄，边缘唇样改变。2019年8月20日，李金龙经中国人民解放军第209医院（公章名为：陆军第七十八集团军医院）诊断为左手2-5指屈肌腱粘连、癫痫病，住院治疗14天，支出医疗费7,582.94元。综上，李金龙共计住院治疗45天，共计支付医疗费41,218.56元。扣除刘彦生垫付的21,635.12元医疗费后，尚余医疗费19,583.44元由李金龙支付。三、根据李金龙的申请，尚志市人民法院两次委托黑龙江省医院司法鉴定中心进行司法鉴定，第一次鉴定结论为：1、护理期限1人护理90日（含疤痕松解术）；2、营养期限为60日（含疤痕松解术）。第二次鉴定结论为：1、李金龙的左手指损伤评定为九级残；2、误工期限为120天（含松解术期限）。两次鉴定费分别为3510元、200元。四、交通费票据17张。其中合法有效票据14张，包括火车票11张、出租车票据1张、汽车票2张，原告共计支出交通费595元。其余3张中，2张为购票信息单，不属于交通费票据。另1张为长联票据，缺少乘车信息，不属于正规票据。五、中国人民解放军第209医院病历复印费19元，由李金龙支付。一审法院认为，一、刘彦生应当承担赔偿责任。刘彦生雇佣李金龙到其厂子进行工作，约定每天工钱200元。刘彦生主张其仅授权李金龙进行焊接工作，没有指示李金龙进行铁板卷筒作业，而李金龙予以否认。李金龙认为其工作既包括卷铁作业又包括焊接作业。双方均无充分证据证明各自主张成立。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’”及第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，即使刘彦生称其仅授权李金龙从事电焊工作，而李金龙又是在卷铁过程中受伤，并不在授权工作范围内的主张成立，也不应支持。因为刘彦生作为雇主是受益人，利益归属于雇主。雇员为雇主从事劳动，雇主对雇员从事的劳动应尽相应的监管义务，而刘彦生未尽到相应的监管义务。雇员是为雇主完成工作，且卷铁是先于焊接工作，而当时厂子内并无卷铁工人，卷铁作业与电焊作业之间存在先后的关联性，不进行卷铁就无法进行焊接，故李金龙从事卷铁作业是为了履行电焊作业，应视为其从事与履行职务有内在联系的工作时所发生的事故，并非主观故意亦非重大过失。故刘彦生应对本次事故承担全部责任。二、精神抚慰金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定及李金龙经黑龙江省医院司法鉴定中心鉴定为9级伤残，故李金龙主张精神抚慰金5000元的请求，符合法律规定，应予支持。三、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，虽然李金龙在刘彦生厂子工作时约定每天200元，但李金龙并无固定工作，故主张误工费按每天200元计算的请求，不符合法律规定，应以2018年黑龙江省居民服务、修理和其他服务业人员年平均工资为60,090元的标准计算为宜，即每天164.63元。四、护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定及黑龙江省医院司法鉴定中心对护理期限的鉴定意见，李金龙主张以每天164.63元的标准计算护理费的请求，不高于2018年黑龙江省居民服务、修理和其他服务业人员年平均工资60,090元，故李金龙的主张，符合法律规定，应予支持。五、伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，李金龙两次住院治疗共计45天，每天以100元的标准计算伙食补助费，符合法律规定，应予支持。六、营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，合理营养是促进康复的物质基础，适当的营养支持能显著地改善病人的营养状况，促进尽快康复。故李金龙主张营养费以每天100元计算的请求，符合法律规定，应予支持。七、伤残赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，2018年黑龙江省城镇居民人均可支配收入29,191元，故李金龙主张以20年计算伤残赔偿金的请求，符合法律规定，应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：刘彦生给付李金龙医疗费19,583.44元、误工费19,755.60元、营养费6000元、护理费14,816.70元、住院伙食补助费4500元、伤残赔偿金116,764元、精神抚慰金5000元、司法鉴定费3710元、司法鉴定交通费595元、病历复印费19元，共计190,743.74元。此款于本判决生效之日起十日内履行。案件受理费4115元，由刘彦生负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下:李金龙对刘彦生提交的视频资料真实性予以认可，故本院对其真实性予以采信，该视频资料并不能证明司法鉴定结论错误，李金龙手指仅是部分功能丧失，并非全部功能丧失，故李金龙可以从事相应劳动，本院对其拟证明问题不予采信。刘彦生提交的另案判决与本案待证事实不具有关联性，本院不予采信。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，刘彦生与李金龙口头达成雇佣协议，双方之间雇佣关系依法成立，刘彦生为雇主，李金龙为雇员。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定:“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，李金龙系在为刘彦生从事雇佣劳动中自身受到伤害，作为雇主刘彦生依法应当承担赔偿责任。刘彦生虽然抗辩李金龙超出雇佣范围工作而受伤，但其并未提供有力证据证实，且结合本案查明事实，李金龙从事的卷筒工作其表现形式是履行职务且与履行职务有内在联系，依法应当认定为从事雇佣活动。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，李金龙在提供劳务过程中，在其使用雇主提供的卷筒机器作业过程中，其作为完全民事行为能力人，其在从事卷筒作业过程中未能按照安全操作规范安全操作，导致自己手指受伤，其自身未尽到合理范围内的安全注意义务，其对自身损害具有一定过错，依法应当减轻刘彦生的赔偿责任，一审法院认定由刘彦生承担全部责任不当，本院予以纠正，综合本案实际情况，酌情认定李金龙对自身损害承担20%的次要责任，刘彦生作为接受劳务一方的雇主依法应承担80%的主要责任。因刘彦生已经先为李金龙垫付医疗费21,635.12元，对于该笔费用刘彦生应当承担17,308.10元（21,635.12×80%），故刘彦生为此多垫付的4,327.02元应当予以抵扣，刘彦生应当承担李金龙医疗费11,339.73元（19,583.44元×80%-4,327.02元）、误工费15,804.48元（19,755.6元×80%）、营养费4800元（6000元×80%）、护理费11,853.36元（14,816.7元×80%）、住院伙食补助费3600元（4500元×80%）、残疾赔偿金93,411.2元（116,764元×80%）、精神损害抚慰金5000元、司法鉴定费用2968元（3710元×80%）、交通费476元（595元×80%）、病历复印费15.2元（19元×80%），以上合计149,267.97元。本案中鉴定机构的选择、参加此次鉴定的人员资格、专业类别和鉴定程序均符合法律相关规定，鉴定合法有效，且两份鉴定意见在一审过程中已经当事人当庭质证，刘彦生申请重新鉴定的理由并不充分，一审法院采信鉴定意见作为本案定案依据并无不当。综上所述，刘彦生的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销黑龙江省尚志市人民法院（2019）黑0183民初2127号民事判决；二、刘彦生于本判决生效之日起十日内给付李金龙医疗费11,339.73元、误工费15,804.48元、营养费4800元、护理费11,853.36元、住院伙食补助费3600元、残疾赔偿金93,411.2元、精神损害抚慰金5000元、司法鉴定费用2968元、交通费476元、病历复印费15.2元，以上合计149,267.97元；三、驳回刘彦生其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4115元，由刘彦生负担3351元，李金龙负担764元；二审案件受理费2058元（刘彦生已预交），由刘彦生负担1303元，李金龙负担755元。本判决为终审判决。审判长  李庆军审判员  石 磊审判员  贾晋璇（）二〇二〇年十一月三十日书记员  赵春莹