山西省定襄县人民法院民事判决书(2020)晋0921民初523号原告（反诉被告）：山西利国磁性材料有限公司地址：忻州定襄县季庄乡邱村工业区法定代表人：张亚宁，职务：总经理委托代理人:周晗，山西山竹律师事务所律师。委托代理人:靳田雨，山西山竹律师事务所律师。被告（反诉原告）：湖北亚克流体重工有限公司地址：湖北省黄冈市团风县城南工业园法定代表人:邹茂华，职务：总经理。委托代理人：王珏，湖北得伟君尚律师事务所律师原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司诉被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司法定代表人及其委托代理人周晗、靳田雨，被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司委托代理人王珏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司提出诉讼请求，一、判令被告立即向原告退还货款13646400元。二、判令被告立即为原告开具金额为21289400元的增值税专用发票（税率16%）。三、判令被告承担本案保全担保费8259.05元、案件受理费及保全费。事实与理由：因被告声称其掌握着高磁感取向硅钢专用生产设备技术，目前国内仅有宝钢、首钢、武钢能够生产该类型取向硅钢，而被告实际控制人邹国泉在武钢担任多年技术人员。为也能够生产该类型取向硅钢，实现转型发展的目标，甚至一举跻身国内前茅，原告欣然与被告就5万吨/年取向硅钢专用生产设备项目达成合作，即原告负责提供资金，被告负责硅钢生产设备及生产技术。为此，原告与被告共签署三份《设备买卖合同》。2016年2月3日，原告与被告签署第一份《设备买卖合同》（以下简称合同（一）），其中第一条合同标的约定，被告向原告提供5万吨/年的取向硅钢专用生产设备，包括设计、制造、安装、调试、运输；设备总价47118000元（详见附件一），包含17%增值税、运费、机械安装费、电气控制安装费、调试费。第八条付款方式约定，合同签订后支付合同总价款10%预付款；被告备齐原材料，原告支付合同总价20%首付款；合同生效后被告完成50%工作量，原告支付合同总价款30%进度款；发货前原告支付合同总价款15%发货款；被告将全部产品运至指定的地点，经安装验收合格原告支付合同总价款20%验收款，预留合同总价款5%作为质保押金，质保期满后支付。合同（一）附件一第50项为30套罩式炉，单价53万元，总价1590万元；第51项为1套罩式排烟系统，单价20万元，总价20万元；30套罩式炉及1套罩式炉排烟系统价款合计1610万元。合同（一）签署后，原告累计向被告支付货款39935400元，已达到合同总价款的84.76%。但被告一直未向原告交付30套罩式炉及罩式炉排烟系统设备，84.76%的价款为13646400元。2016年6月16日，原告与被告签署第二份《设备买卖合同》（以下简称合同（二）），合同总价为370万元，付款方式与合同（一）第八条约定一致。合同（二）签署后，原告累计向被告支付货款350万元，已达到合同总款的94.59%。2016年8月17日，原告与被告签署第三份《设备买卖合同》（以下简称合同（三）），合同总价为1768500元，付款方式与合同（一）第八条约定一致。合同（三）签署后，原告累计向被告支付货款100万元，已达到合同总价款的56.55%。因被告的技术不成熟，导致其向原告交付的设备未能调试成功，验收不合格。2020年5月27日，原告与被告签署《设备买卖合同补充协议》（以下简称《补充协议》），双方针对合同（一）、合同（二）及合同（三）的履行情况予以确认。第一条约定，30套罩式炉及罩式炉排烟系统设备未供货，双方将从新商定技术方案，被告承诺按照新的技术方案继续供货。第二条约定，未开具发票金额为21289400元，被告承诺将尽最大努力尽快提供。《补充协议》签署后，被告向原告提供罩式炉及罩式炉排烟系统设备方案，但经原告与被告通过微信多次反复沟通、现场论证，双方一致被告提供的技术方案存在诸多缺陷，不具有可行性，无法实施与执行，建议原告寻找成熟且有业绩、资质的第三份合作。无奈，原告于2020年8月16日向被告送达关于解除合同（一）及《补充协议》的通知，同时告知被告于2020年8月30日前退还尚未供应的30套罩式炉及罩式排烟系统设备的货款共计13646400元。但被告至今尚未向原告退还货款13646400元。至今也未向原告开具金额为21289400元的增值税专用发票。被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司辩称，要求继续履行合同。并提出反诉，请求依法确认被反诉人解除合同通知不产生合同终止的效力，判令反诉人与被反诉人所签《设备买卖合同及》《设备买卖合同补充协议》继续履行。事实与理由：贵院受理的被反诉人（本诉原告）山西利国磁性材料有限公司诉反诉人（本诉被告）湖北亚克流体重工有限公司买卖合同纠纷一案（2020）晋0921民初523号，被反诉人以2020年8月16日向反诉人送达关于解除合同（一）及《补充协议》的通知，同时告知反诉人于2020年8月30日退还尚未供应的设备的货款但反诉人至今未予退还为由，认为反诉人与被反诉人之间所签《设备买卖合同》及《设备买卖合同补充协议》也已解除，向人民法院提起诉讼要求退还已付预付货款。反诉人认为，反诉人与被反诉人之间所签《设备买卖合同》及《设备买卖合同补充协议》系合同双方真实意思表示，合法有效，双方均应约履行完毕。双方自愿签订补充协议属于一种按照合同法规定的有利于实现合同目的的方式的合同履行行为，根据2020年5月28日反诉人与被反诉人所签《设备买卖合同补充协议》的约定，双方将重新商定技术方案，反诉人承诺按新的方案继续供货。该补充协议签订后，反诉人随即组织技术攻关，调整技术方案，并就技术调整过程中的问题与被反诉人商议沟通。未经过专业人员的严格审查，被反诉人不能单方面认为反诉人的方案不行。如果被反诉人仅从以前遇到的一些困难出发，不计后果的单方面解除合同，势必对其造成不必要的损失。鉴于被反诉人所国脉的取向硅钢专用生产设备，是根据被反诉人生产的需求而对其原油设备进行升级换代，生产技术、工艺流程及设备供应均是根据被反诉人的具体需求量身定制，而非一般种类物且可代替的通用设备及技术。合同双方已就该合同的履行投入了大量的技术力量和财务支出，整个生产线已大部分履行和实施。如果合同双方按照补充协议的约定继续实施，目前暂时遇到的技术问题并不是完全不能解决的，反诉人凭借其在取向硅钢生产技术的优势地位，也完全有能力完成合同项下的供货、技术服务义务，合同目的必将能够实现，从而避免被反诉人因解除合同所造成的不必要损失的发生。因此，在反诉人按照补充协议正在修改、完善新的技术方案并正在相关设备软硬件设备组织加工制造的实施过程中，被反诉人单方面书面通知反诉人全面解除合同的行为，既违反了合同约定，也势必对合同双方造成巨大经济损失，并因诉讼行为给双方造成诉累。特别是经过新冠肺炎疫情的影响，根据国家大力支持企业复工复产、尽快回复经济的指导思想，政府及企业也是不愿意看到巨额投资的取向硅钢生产线面临烂尾状况的出现。该生产线建成投产，将给地方政府税收、解决职工就业、拉动经济繁荣活跃、实现企业及投资人收益等诸多方面，均具有积极作用。鉴于被反诉人本案起诉反诉人要求返还预付货款的请求，是基于其认为已通知反诉人解除合同，在合同已解除的前提下要求反诉人返还预付货款。然而反诉人并未同意解除合同，以为作出不履行合同的意思表示。而合同是否解除也是应否返还货款的重要前提条件，反诉人提起的反诉与本诉之间具有牵连关系，即反诉的标的及请求与本案的标的及请求有牵连，本诉与被反诉的诉讼请求基于相同的法律关系，诉讼请求之间具有因果关系，诉前请求是建立在相同事实的基础上的。根据《合同法》第九十六条第一款“当事人一方依照本法的第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。双方有异议的，可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或债务抵消虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵消通知到达之日起第三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持”、《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法（2019）254号）第47条“合同约定的解除条件成就时，守约方以此为由请求解除合同的，人民法院应当审查违约方的违约程度是否显著轻微，是否影响守约方合同目的实现，根据诚实信用原则，确认合同应否解除。违约方的违约程度显著轻微，不清晰守约方的合同目的实现，守约方请求解除合同的，人民法院不予支持”及《民事诉讼法》第一百四十条、第二百三十二条、第二百三十三条之规定，被反诉人行使合同解除权的条件未成就，其单方面解除合同不产生终止的效力。被反诉人的行为违反了契约严守和契约公正的原则，合同应当继续履行，且合同继续履行不损害国家及合同双方利益。为此，现反诉人特向贵院提起反诉，恳请法院将反诉与本诉合并审理并依法支持反诉人的反诉主张。原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司辩称，湖北亚克流体重工有限公司不具备履行合同的能力是导致合同目的无法实现的根本原因，山西利国磁性材料有限公司依法享有法定解除权。解除合同并由山西利国寻找第三方合作是止损的最佳方案，且湖北亚克流体重工有限公司也同意该方案。经审理查明，2016年2月3日，原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司与被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司签署《设备买卖合同》，其中第一条合同标的约定，被告向原告提供5万吨/年的取向硅钢专用生产设备，包括设计、制造、安装、调试、运输；设备总价47118000元（详见附件一），包含17%增值税、运费、机械安装费、电气控制安装费、调试费。第八条付款方式约定，合同签订后支付合同总价款10%预付款；被告备齐原材料，原告支付合同总价20%首付款；合同生效后被告完成50%工作量，原告支付合同总价款30%进度款；发货前原告支付合同总价款15%发货款；被告将全部产品运至指定的地点，经安装验收合格原告支付合同总价款20%验收款，预留合同总价款5%作为质保押金，质保期满后支付。合同附件一第50项为30套罩式炉，单价53万元，总价1590万元；第51项为1套罩式排烟系统，单价20万元，总价20万元；30套罩式炉及1套罩式炉排烟系统价款合计1610万元。合同签署后，原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司累计向被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司支付货款39935400元，已达到合同总价款的84.76%。但被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司一直未向原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司交付30套罩式炉及罩式炉排烟系统设备，84.76%的价款为13646360元。2016年6月16日，原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司与被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司签署第二份《设备买卖合同》，合同总价为370万元，付款方式与合同（2016年2月3日）第八条约定一致。合同签署后，原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司累计向被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司支付货款350万元，已达到合同总款的94.59%。2016年8月17日，原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司与被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司签署第三份《设备买卖合同》，合同总价为1768500元，付款方式与合同（2016年2月3日）第八条约定一致。合同签署后，原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司累计向被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司支付货款100万元，已达到合同总价款的56.55%。2020年5月27日，原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司与被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司签署《设备买卖合同补充协议》，双方针三份合同的履行情况予以确认。2016年2月3日，《设备买卖合同》原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司已付款39935400元，占合同总额的84.76%。第一条约定，30套罩式炉及罩式炉排烟系统设备未供货，双方将从新商定技术方案，被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司承诺按照新的技术方案继续供货。第二条约定，未开具发票金额为21289400元，被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司承诺将尽最大努力尽快提供。《补充协议》签署后，被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司向原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司提供罩式炉及罩式炉排烟系统设备方案，2020年8月4日，被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司派代表苏建军同原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司就设备方案进行技术审定，并形成高温退火炉方案的会议纪要，结论为双方都认为亚克提供的高温退火炉设计方案存在诸多缺陷，以及存在较多设计方案细节未完善，方案在安全性，可靠性，可行性，可实施性都无法满足要求，因此，确定目前的方案不可行，无法实施和执行。鉴于亚克公司不具备设计此类高温退火设备的资质和经验，经过了多次的技术方案的审定均未通过，双方建议利国寻找成熟的有业绩和资质的第三方取向硅钢高温退火炉公司合作，双方就新的设备方案未达成一致。原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司于2020年8月16日向被告送达关于解除设备买卖合同及《补充协议》的通知。为此原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司诉至本院。诉讼中，2020年9月7日，原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司提出财产保全申请书，请求冻结被申请人湖北亚克流体重工有限公司名下银行存款13765078.4元或查封、扣押同等价值财产，并购买诉讼财产保全责任保险，支出保险费8259.05元，同时缴纳保全费5000元。本院于同日作出（2020）晋0921民初523号民事裁定书，裁定冻结被申请人湖北亚克流体重工有限公司名下银行存款13765078.4元或查封、扣押同等价值财产（包含位于团风县团风大道与江北公路交汇处宗地编号为N02012-02GY-2，使用权人为湖北亚克流体重工有限公司，面积为1.6018公顷工业用地土地使用权，存放于湖北亚克流体重工有限公司住所地电动单梁起重机2台、原材料及废钢）。2020年11月9日，下判决前，被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司邮寄部分证据材料。上述事实有原、被告陈述，设备买卖合同、设备买卖合同补充协议、高温退火炉方案的会议纪要等在案证实。本院认为，合同当事人的合法权益受法律保护。原、被告2016年2月3日签署《设备买卖合同》及2020年5月27日《设备买卖合同补充协议》系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人均应按照合同的约定正确、全面履行各自的义务。《设备买卖合同补充协议》确认2016年2月3日《设备买卖合同》，原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司已付款39935400元，占合同总额的84.76%；湖北亚克流体重工有限公司30套罩式炉及罩式炉排烟系统设备（总价1610万元）未供货；三份买卖合同未开具发票金额为21289400元。原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司请求退款货款及开具发票的诉讼请求，本院依法予以支持。被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司提出反诉要求继续履行合同，但供货日期已经超过合同约定，且2020年8月4日双方形成高温退火炉方案的会议纪要，结论为双方都认为亚克提供的高温退火炉设计方案存在诸多缺陷，以及存在较多设计方案细节未完善，方案在安全性，可靠性，可行性，可实施性都无法满足要求，因此，确定目前的方案不可行，无法实施和执行。鉴于亚克公司不具备设计此类高温退火设备的资质和经验，经过了多次的技术方案的审定均未通过，双方建议利国寻找成熟的有业绩和资质的第三方取向硅钢高温退火炉公司合作，且双方未达成新的设备方案，继续履行合同无法成就。关于新增货款系被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司单方提出，且原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司不予认可，被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司现有证据无法证明，故被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司反诉请求本院无法支持。2020年11月9日，下判决前，被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司邮寄部分证据材料，该证据已超于举证期限，本院不予审查。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百三十六条、第一百六十五条、第一百六十六条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第一条之规定，判决如下：被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司在本判决书生效十五日内退还原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司合同款13646360元（1610万元×84.76%）。被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司在本判决书生效十五日内给原告（反诉被告）山西利国磁性材料有限公司开具金额为21289400元的增值税专用发票（税率16%）。驳回被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51863.98元、保全费5000元、诉讼财产保全责任保险费8259.05元，反诉费40元，由被告（反诉原告）湖北亚克流体重工有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省忻州市中级人民法院。审判员 李山河二〇二〇年十一月九日书记员 张燕杰