四川省眉山市东坡区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1402民初4399号 原告：四川蜀鑫服装有限公司，住所地眉山市东坡区尚义镇寿灵村**。 法定代表人：张淑珍，董事长。 委托诉讼代理人：刘孟梅，四川坤维律师事务所律师。（特别授权） 被告：罗国会，女，1982年9月22日出生，汉族，住云南省大理白族自治州巍山彝族回族自治县。 委托诉讼代理人：罗章伟，四川科全律师事务所律师。（特别授权） 原告四川蜀鑫服装有限公司（以下简称“蜀鑫公司”）与被告罗国会工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年10月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蜀鑫公司委托诉讼代理人刘孟梅，被告罗国会及其委托诉讼代理人罗章伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告蜀鑫公司向本院提出诉讼请求：1.驳回被告罗国会的全部仲裁请求；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：眉山市东坡区劳动人事争议仲裁委员会事实认定及法律适用错误，应驳回被告的全部仲裁请求，理由如下：1.原、被告之间不存在劳动关系，双方仅是劳务关系。被告在原告处是不定期手工半烫，原告根据被告劳务量给付相应报酬，原告不对被告直接干预和管理。2.事发当日，被告是在案外人东坡区兴博达公司制衣车间内，因粘盒机旁的电源损坏需更换操作地点，被告按照案外人要求，将机器转移到另一操作点过程中，在放下机器时右手不慎被压伤，被告转移机器的行为并非原告安排。3.被告于2019年10月14日向眉山市劳动能力鉴定委员会申请工伤评残，眉山市劳动能力鉴定委员会于2019年12月16日作出鉴定，结论为伤残十级。原告认为该鉴定结论错误。根据《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》标准中的J）十级第6项规定，一手指除拇指外，任何一指远侧指间关节离断或功能丧失。但被告在2018年11月15日在眉山市多悦中心卫生院DR单显示伤情为“右侧第五远节指骨骨折”。该DR单明确显示，被告仅为右手小指指间存在擦伤，指间关节并未断离，也没有功能丧失情形，完全达不到工伤十级标准，故眉山市劳动能力鉴定委员会适用标准错误。4.若法院认定原、被告存在劳动关系，被告系工伤，其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算标准均应以眉山市上年度职工月平均工资4367元计算。 被告罗国会辩称，原、被告之间存在劳动关系已经眉山市中级人民法院（2019）川14民终788号民事判决书予以确认，被告受到的事故伤害被眉山市人力资源和社会保障局（东）认[2019]407号工伤认定决定书予以认定，伤残等级有四川省劳鉴2020年再22号再次鉴定结论书予以证实，故应驳回原告诉讼请求，判令原告按照仲裁裁决书的裁决进行赔付。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的身份信息，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.原告提交了眉东劳人仲案[2020]98号仲裁裁决书及两份送达回证，拟证明原告在收到仲裁裁决书后，在法定期限内向法院起诉，仲裁裁决书认定原、被告之间存在劳动关系属于事实认定错误，被告是因案外人要求而受伤，故不应认定为工伤，即使法院认定被告系工伤，其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算标准均应以眉山市上年度职工月平均工资4367元计算。被告对仲裁裁决书及送达回证的真实性无异议，但认为不能达到原告的证明目的。本院认为，仲裁裁决书与送达回证均系原件，且其系眉山市东坡区劳动人事争议仲裁委员会依据被告申请并经开庭审理后作出，故对其真实性、合法性、关联性予以确认。 2.被告提交了（2019）川14民终788号民事判决书、工伤认定决定书、再次鉴定结论书，拟证明原、被告之间存在劳动关系，被告受伤系工伤，伤残等级为十级；提交了鉴定费发票、出租车发票、餐费结账单及检查费发票，拟证明被告花费的鉴定费、检查费及再次鉴定产生的交通费及餐费，且被告认可仲裁裁决书认定交通费及餐费400元。原告对（2019）川14民终788号民事判决书、工伤认定决定书、再次鉴定结论书的真实性无异议，对合法性和关联性有异议，理由与原告诉状中事实与理由部分一致；对鉴定费发票、检查费发票三性均无异议，对出租车发票及餐费结账单的三性均有异议。本院认为，（2019）川14民终788号民事判决书、工伤认定决定书、再次鉴定结论书均系原件，且分别由人民法院、眉山市人力资源和社会保障局、四川省劳动能力鉴定委员会出具，在原告并未提起其他证据证明其结论错误的情况下，本院对（2019）川14民终788号民事判决书、工伤认定决定书、再次鉴定结论书的真实性、合法性、关联性予以确认；原告对鉴定费发票、检查费发票三性均无异议，故本院予以采信；出租车发票系原件，且加盖成都市锦城出租汽车有限公司发票专用章，故予以采信；餐费结账单不是正式发票，故不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：罗国会于2018年6月经陈学海介绍到蜀鑫公司上班，从事半烫工作，双方未签订书面劳动合同，口头约定工资以计件方式支付。蜀鑫公司未为罗国会缴纳工伤保险费。2018年11月15日，罗国会受伤，受伤后没有住院，且在2018年11月15日之后未再到蜀鑫公司上班。2019年1月，罗国会向眉山市东坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委于2019年2月19日作出眉东劳人仲案[2019]19号仲裁裁决：罗国会与蜀鑫公司在2018年6月2日至2018年11月15日之间存在事实劳动关系，蜀鑫公司支付罗国会工资24018.05元（4367元/月×5.5个月），扣除罗国会借支额4500元，实为19518.50元。蜀鑫公司不服该仲裁裁决，于2019年3月6日诉至本院。本院于2019年4月10日作出（2019）川1402民初1215号民事判决：一、蜀鑫公司与罗国会在2018年6月2日至2018年11月15日之间存在事实劳动关系；二、原告四川蜀鑫服装有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告罗国会工资19518.50元。蜀鑫公司不服一审判决，向眉山市中级人民法院提起上诉，眉山市中级人民法院于2019年8月21日作出民事判决：驳回上诉，维持原判。2019年8月23日，罗国会向眉山市人力资源和社会保障局提起工伤认定申请，眉山市人力资源和社会保障局于2019年10月10日作出（东）认[2019]407号工伤认定决定书，将罗国会受到的事故伤害认定为工伤。随后，罗国会向眉山市劳动能力鉴定委员会申请伤残等级鉴定。眉山市劳动能力鉴定委员会于2019年12月16日作出眉山市劳鉴2019年6-52号初次鉴定结论书，鉴定结论为符合伤残拾级，罗国会为此花费鉴定费300元。后蜀鑫公司向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，四川省劳动能力鉴定委员会于2020年8月11日作出四川省劳鉴2020年再22号再次鉴定结论书，鉴定结论为伤残拾级，罗国会为此花费检查费139元。罗国会再次向眉山市东坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、终结双方劳动关系；二、蜀鑫公司支付以下费用：停工留薪期工资5772元、一次性伤残补助金40404元、一次性工伤医疗补助金23088元、一次性伤残就业补助金34632元、初次评残费300元、经济补偿金5772元、治疗期间交通费200元、再次鉴定费139元、再次鉴定交通费400元、再次鉴定餐费169元。眉山市东坡区劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月25日作出眉东劳人仲案[2020]98号仲裁裁决：1、确认罗国会与蜀鑫公司之间的劳动关系于2019年12月31日解除；2、停工留薪期工资4367元；3、一次性伤残补助金36428元（7个月×5204元/月）；4、一次性工伤医疗补助金23088元（4个月×5772元/月）；5、一次性伤残就业补助金34632元（6个月×5772元/月）；6、鉴定费300元；7、交通费及餐费400元；8、检查费139元；9、驳回罗国会的其他仲裁请求。蜀鑫公司不服裁决，在法定期限内向本院起诉，要求驳回罗国会全部仲裁请求。另查明，四川省2017年职工月平均工资为4889元，眉山市2019年职工月平均工资为5204元。 本院认为，原、被告之间存在事实劳动关系，已被发生法律效力的（2019）川14民终788号民事判决书所确认。被告罗国会受到的事故伤害亦被（东）认[2019]407号工伤认定决定书认定为工伤，伤残等级被四川省劳鉴2020年再22号再次鉴定结论书鉴定为拾级。故原告蜀鑫公司辩称双方不是劳动关系、被告受伤不应认定为工伤、被告伤情不符合伤残拾级，本院不予支持。被告作为原告公司员工，因工伤残应依法享受社会保险待遇，但原告并未为被告缴纳工伤保险费，故应按照《工伤保险条例》第二条第一款“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费”及第六十二条第二款“应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，向被告支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费、检查费以及为治疗工伤产生的合理交通费及伙食费等。 对于停工留薪期工资，被告在仲裁庭审中要求原告支付1个月停工留薪期工资4367元。本院认为，虽然被告未住院治疗，但结合被告工伤等级为十级伤残的实际情况，故酌定停工留薪期为1个月。关于工伤职工停工留薪期间原工资福利待遇标准，应以职工受伤前十二个月的应得实际工资收入及福利的平均值作为计算基数，工资基数难以确定的，原则上按处理时停工留薪期间的上年度市职工平均工资作为标准。被告在原告处上班未满一年，故应以眉山市2019年职工月平均工资5204元为标准计算被告的停工留薪期工资为5204元（5204元/月×1个月）。被告仅要求原告支付4367元，系其对自身权利的合理处分，故本院予以确认，将停工留薪期工资认定为4367元。 对于一次性伤残补助金，本院认为，被告工伤伤残等级为十级，根据《工伤保险待遇》第三十七条第（一）项规定，一次性伤残补助金为7个月本人工资。关于一次性伤残补助金的计算标准，如用人单位未参加工伤保险，工伤职工本人工资标准以工伤职工本人实际工资性收入为准，计算标准应以月为单位，不足十二月或工资基数难以确定的，原则上按处理时上年度市职工平均工资作为计算标准。本案原告未为被告缴纳工伤保险费，被告上班不足12个月，故应以眉山市2019年职工月平均工资5204元为标准计算被告一次性伤残补助金为36428元（5204元/月×7个月）。 对于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项及《四川省人民政府关于贯彻国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第（三）项规定，被告工伤伤残等级为十级，其一次性工伤医疗补助金计算4个月，一次性伤残就业补助金计算6个月。关于一次性医疗补助金和伤残就业补助金标准，工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，其一次性医疗补助金和伤残就业补助金标准应当按照解除或者终止劳动关系时的上一年度的统筹地区职工月平均工资为基数计算，同时，根据2020年9月1日起实施的《四川省工伤保险基金省级统筹实施办法》第二条第（四）款规定，工伤保险待遇涉及以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数的，统一以全省上年度职工平均工资为及计发基数。故被告的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按照解除劳动关系时的上一年度全省职工月平均工资为基数计算。关于解除劳动合同时间，原告主张双方劳动关系于2018年11月15日解除，被告主张在2019年12月31日解除。本院认为，如劳动者连续三个月未向用人单位提供劳动，用人单位长期不向劳动者支付劳动报酬等相关待遇，可以认定劳动关系处于事实解除状态，在此期间双方不享有和承担劳动法上的权利义务。本案被告在2018年11月15日受伤后，其应在停工留薪期满后返回原告处上班，若需要继续治疗的，应提供证据予以证明，但被告在停工留薪期满后未到原告处上班，亦未提交证据证明其在停工留薪期满后还需要继续治疗，原告也长期未向被告发放工资报酬，故双方劳动关系在被告停工留薪期满后的次日起已处于事实解除状态，由此可认定原、被告双方已以自己的行为表明解除劳动合同。被告停工留薪期为一个月，故双方劳动关系已于2018年12月16日解除。因此，被告的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均应按照四川省2017年职工月平均工资4889元的标准计算，一次性工伤医疗补助金为19556元（4889元/月×4个月），一次性伤残就业补助金为29334元（4889元/月×6个月）。 对于鉴定费300元及检查费139元，均有被告提交的正式发票予以证实，故本院予以支持。对于交通费及餐费，结合被告受伤后需要治疗及再次鉴定均会产生相应的交通费和餐费的实际情况，故本院酌定交通费和餐费共计400元。 对于经济补偿金，被告在仲裁请求中要求原告支付5772元，仲裁裁决书对经济补偿金不予支持。被告在收到仲裁裁决书后未在法定期间内向本院起诉，并在本案庭审过程中认可仲裁裁决结果，故本院对仲裁裁决书中关于经济补偿金的裁决予以确认。 综上，依照《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《四川省人民政府关于贯彻国务院关于修改决定的通知》第二条第（三）项之规定，判决如下： 一、确认原告四川蜀鑫服装有限公司与被告罗国会之间的劳动关系于2018年12月16日解除； 二、原告四川蜀鑫服装有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告罗国会停工留薪期工资4367元、一次性伤残补助金36428元、一次性工伤医疗补助金19556元、一次性伤残就业补助金为29334元、鉴定费300元、检查费139元、交通费及餐费400元，以上合计90524元。 三、驳回原告四川蜀鑫服装有限公司的其他诉讼请求。 如被告未在上述履行期间内履行金钱给付义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由原告四川蜀鑫服装有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员 杨 凤 二〇二〇年十一月二十七日 书记员 刘丹敏