扬州经济技术开发区人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏1091刑再1号原公诉机关扬州经济技术开发区人民检察院。原审被告人徐飞，男，1987年6月27日出生于江苏省阜宁县，汉族，初中文化，无业，住无锡市锡山区（户籍地在江苏省阜宁县）。原审被告人徐飞因涉嫌诈骗罪，于2020年3月14日被扬州市公安局开发区分局取保候审。本院于2020年8月17日以原审被告人徐飞犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。现在所在户籍地。扬州经济技术开发区人民法院审理扬州经济技术开发区人民检察院指控原审被告人徐飞犯诈骗罪一案，于2020年8月17日作出(2020)苏1091刑初78号刑事判决，认定徐飞犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。宣判后，徐飞未上诉，人民检察院未抗诉。该判决发生法律效力后，本院院长发现，原审被告人徐飞因犯诈骗罪，于2020年6月29日被江苏省阜宁县人民法院以（2020）苏0923刑初265号作出刑事判决，故原审判决在适用法律上确有错误，本院于2020年9月28日作出(2020)苏1091刑监1号再审决定书，决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2020年11月6日公开开庭审理了本案。扬州经济技术开发区人民检察院检察官常乐出庭履行职务，原审被告人徐飞到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：2019年7月30日，被告人徐飞在一QQ群内，发现被害人马某求购涡轮增压泵，遂主动联系对方，自称系汽车配件厂老板“陈伟飞”，虚构可出售涡轮增压泵2台给被害人马某，以此取得被害人信任，骗得被害人人民币3500元。2019年12月19日至12月24日间，被告人徐飞在一QQ群内，发现被害人程荣文咨询降低汽车发电机组排烟量的方法，遂主动联系对方，自称系无锡汽车配件公司“陈总”，并提出更换配套的涡轮增压泵可降低排烟量。被告人徐飞虚构可出售配套涡轮增压泵、配备专人安装等，以此取得被害人信任，共计骗得被害人人民币7210元。上述款项均被被告人徐飞用于日常消费。案发后，被告人徐飞如实供述自己的罪行。被告人徐飞退出赃款人民币10710元，并分别发还被害人。原公诉机关认为，被告人徐飞以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人徐飞归案后如实供述了自己的犯罪事实，依法从轻处罚。认罪认罚，依法从宽处理。退出全部赃款，酌情从轻处罚。建议对被告人徐飞判处有期徒刑七个月，可给予一定的考验期限，并处罚金。被告人徐飞对起诉指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，并自愿认罪认罚。原审判决认为，被告人徐飞以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人徐飞归案后如实供述了自己的犯罪事实，依法从轻处罚。认罪认罚，依法从宽处理。退出全部赃款，酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人徐飞犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议恰当，本院予以支持。结合被告人徐飞的犯罪情节和悔罪表现，可给予其一定的考验期限。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条的规定，遂判决：被告人徐飞犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）再审中，原审被告人徐飞对原审指控的犯罪事实和原审判决认定的事实无异议。公诉机关指控的公诉意见与原审一致，并请法院根据已查明的原审被告人徐飞在江苏省阜宁县人民法院曾受到刑事处罚的情况，数罪并罚。建议在再审判决时对原审被告人徐飞判处有期徒刑一年，可给予一定的考验期限，并处罚金。经再审查明，再审查明的犯罪事实与原审判决认定的事实一致。据以认定本案事实的证据，经原审开庭审理时当庭宣读、出示并质证，且再审开庭审理时控辩双方均无新证据提交，故上述证据具有证明效力，本院予以确认。再审另查明：原审被告人徐飞因涉嫌诈骗罪，于2020年4月22日被江苏省阜宁县人民检察院取保候审，阜宁县人民检察院以阜检一刑诉[2020]252号起诉书指控徐飞犯诈骗罪，于2020年6月9日向阜宁县人民法院提起公诉。2020年6月29日，江苏省阜宁县人民法院作出（2020）苏0923刑初265号刑事判决，判决：被告人徐飞犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金人民币二万元已缴纳。）本院认为：原审被告人徐飞以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已经构成诈骗罪。原审被告人徐飞归案后，如实供述自己的犯罪事实，依法从轻处罚，其认罪认罚，依法可从宽处理。原审被告人徐飞退出全部赃款，酌情从轻处罚。原审被告人徐飞在缓刑考验期限内，发现判决宣告前还有其他诈骗犯罪，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，进行数罪并罚。原审对被告人徐飞判决部分适用法律错误，应予撤销。公诉机关指控原审被告人徐飞犯诈骗罪的事实清楚、证据确实充分，指控的罪名正确，提请对其从轻处罚并建议适用缓刑的理由成立，本院应予支持。结合原审被告人的犯罪情节及悔罪、退赃表现，可给予其一定的缓刑考验期限。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条、《最高人民法院》第三百八十九条第一款第（三）项之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、撤销本院（2020)苏1091刑初78号刑事判决；二、撤销江苏省阜宁县人民法院（2020）苏0923刑初265号刑事判决中的缓刑部分，即被告人徐飞犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年；三、原审被告人徐飞犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元，与江苏省阜宁县人民法院（2020）苏0923刑初265号刑事判决的有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元并罚。决定执行有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万四千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 谷审 判 员  张长云审 判 员  焦立颖二〇二〇年十一月十二日法官助理  姜 锐书 记 员  朱 琳附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。《最高人民法院》第三百八十九条第一款第三项再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判。