安徽省郎溪县人民法院民 事 判 决 书(2020)皖1821民初1914号原告：惠理能源南通有限公司，住所地江苏省南通市开发区星湖大道**星湖101广场****，统一社会信用代码91320691MA1NU61M65。法定代表人：陈兆良，该公司总经理。委托诉讼代理人：葛习军，该公司员工。委托诉讼代理人：徐兵，安徽宣一律师事务所律师。被告：安徽德慧铜业有限公司，住所地安徽，住所地安徽省郎溪县梅渚镇大梁村用代码91341821MA2NA8833L。法定代表人：杨建新，该公司总经理。委托诉讼代理人：邵怡，江苏谋盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹旭刚，江苏谋盛律师事务所实习律师。原告惠理能源南通有限公司（以下简称惠理能源南通公司）诉被告安徽德慧铜业有限公司（以下简称德慧铜业公司）合同纠纷一案，本院于2020年8月12日受理后，依法适用普通程序，于2020年9月9日公开开庭进行了审理。原告惠理能源南通公司委托诉讼代理人葛习军、徐兵，被告德慧铜业公司委托诉讼代理人邵怡、曹旭刚均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。惠理能源南通公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除被告与案外人签订的《天然气供应合同》，以及原被告签订的《合同权利义务转让三方协议》；2.判令被告返还供气设备；3.判令被告支付尚欠的天然气款和设备租赁费合计273880元整（含天然气款88880元，以及截止至2020年8月份设备租赁费185000元，之后租赁费按照每月5000元的标准计算至设备实际拆除之日止）及逾期付款的违约金人民币112053.33元（计算至2020年8月1日，之后以本金273880元为基数，按照月息2%计算至被告款项付清之日止）；4.判令被告赔偿原告设备投资补偿10万元及设备安装拆除费8万元；5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年4月28日，原告、被告与案外人苏州创赢气体产品有限公司（以下简称创赢公司）签订一份《合同权利义务转让三方协议》，约定将案外人创赢公司在2017年1月8日与被告签订的《天然气供应合同》中的全部权利义务转让给原告。根据上述两份合同的约定，原告向被告提供天然气，被告向原告给付天然气款以及设备租赁费，双方对供气方式、付款方式及违约责任等在合同中予以明确约定。2017年5月3日起，原告六次向被告供气，被告按照原告开具的增值税发票均及时付款给原告。2017年7月13日，原告向被告供气约20.2吨，并开具增值税发票给被告，但被告未及时给付天然气款。根据合同第五条以及第八条第3.2款的约定，被告已构成违约，原告有权解除合同并要求被告支付尚欠的天然气款。同时根据合同第七条第4款的约定，被告应当对欠付的天然气款按照日千分之五的标准支付逾期付款违约金。原告向被告提供天然气，并负责供气设备的安装，根据合同第一条第6款以及第三条的约定，相关供气设备的所有权仍属原告所有，在合同结束后被告应当予以返还。根据合同第一条第3.1款约定，原告向被告提供供气设备，被告应当每月支付5000元的设备租赁费。被告自2017年8月起并未按照合同约定支付租赁费，至合同解除之日止，被告依约应当给付租赁费。另外，根据合同第七条第5款的约定，非因原告原因导致合同终止的，被告应当赔偿原告设备安装款、拆除费、办证费及管道安装费，并另赔偿原告设备投资补偿款10万元。综上，被告未按照合同约定给付天然气款及设备租赁款，已构成违约，且被告已连续停产停业，无力继续履行合同，故原告诉至法院，请求判如诉请。德慧铜业公司在庭审中答辩称：1.关于解除合同。涉案合同事实上已经不再履行，被告于2017年7月份就已经开始停产停业。2.虽然涉案合同是以被告名义签署，但实际履行者是宜兴市顺安电工材料有限公司（以下简称顺安公司），2017年7月份天然气款项88880元实际上是由顺安公司消耗，被告对天然气款的具体数额等情况并不清楚。顺安公司已于2018年8月28日注销，因其与本案有着重大利害关系，被告要求法院追加其唯一股东杨顺良为被告。3.关于设备租赁费185000元，（1）原告自实际使用人顺安公司未给付2017年7月份的天然气款项开始，就未再继续提供天然气。原告依据合同第一条第3.1款主张收取合同租赁费，其收取租赁费的首要前提应当是继续供气，且在供气不足1万标准立方米时，方能收取租赁费。（2）被告认为原告额外主张的设备租赁费属于扩大损失。根据合同法第119条规定，一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，没有采取适当措施的，对扩大损失不得要求赔偿。原告明知合同已不能继续履行，却未采取适当措施，原告对该部分扩大损失无权主张。（3）根据合同第一条第3.1约定，当月法定假日累计超过十天的，不收取租赁费。从2017年8月至2020年8月，法定节假日累计超过十天（含本数10天）的月份有15个月（分别是：2017年10月为14天，2017年12月为10天，2018年2月为11天，2018年4月为10天，2018年6月为10天，2018年10月为10天，2018年12月为10天，2019年2月为11天，2019年3月为10天，2019年5月为10天，2019年6月为11天，2019年10月为12天，2020年1月为14天，2020年5月为12天，2020年8月为10天）。如原告认为周六周日不算节假日，那该约定就失去了实际意义，因为刨除周六周日后，没有一个月的法定节假日可以达到10天以上。4.原告主张的逾期付款违约金计算标准过高，请求法院进行调整。衡量违约金是否过高应当以违约造成的损失为参照，对于原告利息式的违约金计算方式，可参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第29条，不得超过一年期贷款市场报价利率的四倍，即不得超过15.4%。退一步讲，根据合同法司法解释（二）第二十九条第二款规定，违约金不得超过损失的30%，本案天然气款项支付若依约履行，原告可得利益为88880元，故违约金最高不得超过造成损失的30%，即26664元。5.关于投资补偿款10万元及设备安装拆除费8万元。原告在第三项诉请中要求被告支付设备租赁费的时间为2017年8月至2020年8月，可见该诉请是以该份合同仍在执行当中为前提，执行期间达3年整，原告是默认合同仍在执行中的。而根据合同第7条第6款约定，合同执行超过2年而未满5年，如果甲方停产不再生产，甲方只需要赔偿乙方设备拆除费及管道铺设费用8万元，因此被告不需承担设备投资补偿款10万元，原告第4项诉请主张补偿款就没有了事实和法律依据。另，设备安装拆除款尚未产生，被告不予认可。惠理能源南通公司为支持其主张，提交以下证据：1.原告营业执照、被告企业基本信息，拟证明：原、被告主体资格情况。2.《天然气供气合同》、《合同权利义务转让三方协议》，拟证明：原、被告之间存在合同关系，合同内容主要为原告在合同期限内将供气设备出租给被告，并出售天然气给被告，被告按照合同约定应支付设备租金和天然气款。3.天然气销售发票，拟证明：被告拖欠原告天然气款88880元的事实。4.《产品供应合同》、《合同权利义务转让三方协议》、发票、特种设备使用登记证及现场照片，拟证明：原告将其购买的LNG立式储罐安装在被告场地并出租给被告的事实。5.《产品购销合同》、发票及现场照片，拟证明：原告将其购买的整体气化站设备（卸车增压气化调压加臭撬）安装在被告场地并出租给被告的事实。6.《设备安装协议》、材料发票、缴款书，拟证明：原告为被告安装供气设备所产生的安装费及材料费、检验费。庭审质证时，德慧铜业公司对惠理能源南通公司提交的证据发表以下质证意见：对证据1真实性、合法性无异议，但本案所涉天然气的合同实际履行者是顺安公司。对证据2中的天然气供气合同真实性、合法性及关联性无异议；对三方协议的真实性、合法性及关联性均不认可，被告已经在2017年4月22日将经营权承包给了顺安公司，被告不清楚合同转让情况，但三方协议中的被告印章与供气合同中的被告印章不一致，并且该合同没有经办人员签字。对证据3真实性、合法性无异议，但因为天然气的实际使用人是顺安公司，所以被告对天然气的消耗、供货等情况不清楚。对证据4、5中的现场照片予以认可，其他不清楚。对证据6不清楚。为支持其抗辩意见，德慧铜业公司提交一份《企业承包经营合同书》复印件，拟证明：根据该合同约定，顺安公司愿意按照合同约定承包被告的经营权，顺安公司收取了被告公司印章，并借用被告名义与原告签订了转让协议。庭审质证时，惠理能源南通公司对德慧铜业公司提交的证据发表以下质证意见：对证据的真实性、合法性、关联性和证明对象均有异议，该组证据为复印件，同时该组证据所证明的是被告与顺安公司之间的承包经营法律关系，与本案所审理的合同纠纷没有关联性；按照法律规定，在承包经营期间，对外承担责任的应当是发包人，即本案被告；另，被告作为发包人在该份合同上所加盖的印章，与原告提交的转让协议加盖的印章是一致的。本院对双方当事人提交的证据审查认证如下：惠理能源南通公司提交了六组证据的原件，该六组证据能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定，本院依法予以确认并在卷佐证。德慧铜业公司未能提交证据原件，且该合同与本案审理不具有必然关联性，故本院对该证据依法不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月8日，德慧铜业公司作为需方（甲方），创赢公司作为供方（乙方），双方签订一份《天然气供气合同》。合同约定：1.产品名称为液态天然气（LNG），甲方的月度用气规模为10万标准立方米天然气，计量方式为现场安装的罗斯蒙特质量流量计（型号CMF100）读数计量。当月用气量低于1万标准立方米（超过1万整以上不收租金），乙方收取甲方每月5000元的设备租赁费；当月法定假日累计超过10天的不收取租赁费。2.供气单价为3元/标准立方米或4200元/吨，以流量计计量。供货设备为LNG储罐（60m3）、汽化器（500NM3/H*2）、调压阀组、流量计、远程监控系统、气站内及气站到阀站间的管道连接。3.所有供气设备的所有权属乙方所有，供气站设备在合同结束后一周内由乙方负责运回，甲方提供必要的协助。4.每月25日为结算日，乙方根据上月26日至当月25日的用量，开具13%的增值税发票，通过快递寄达甲方，如有设备租金含在气价内一并开票并寄给甲方。甲方应于当月月底前通过电汇付清货款，乙方不接受银行承兑。合同另约定了其他事项，其中，第七条约定了违约责任，该条第4款约定：甲方未按合同约定及时付款，每逾期一日应按乙方已供天然气气款额的千分之五支付滞纳金。甲方逾期付款超过60天，视为甲方违约，乙方有权终止合同，且应按合同第七条第5款执行；该条第5款约定：在合同期内由于非乙方原因导致合同终止或无法执行的，甲方应支付乙方设备安装费、办证费、拆除费以及管道安装费等相关费用，另赔偿乙方10万元作为设备投资补偿；该条第6款约定：合同执行超过2年而未满5年，如果甲方停产且不再生产，甲方只需赔偿乙方设备拆除费及管道铺设费用，合计8万元。2017年2月1日，创赢公司向无锡诺贝特流体设备科技有限公司购买整体气化站设备（卸车增压气化调压加臭撬）一套，并将该设备安装在德慧铜业公司。2017年2月5日，创赢公司向扬州巨人机械有限公司购买了LNG立式储罐一台，双方签订一份《产品供应合同》，对设备技术规格、付款方式等进行了约定。创赢公司为该设备办理了特种设备使用登记证，后将该立式储罐安装在德慧铜业公司厂区内供德慧铜业公司使用。2017年4月28日，德慧铜业公司、创赢公司、惠理能源南通公司签订一份《合同权利义务转让三方协议》，将德慧铜业公司与创赢公司签订的上述天然气供气合同中的权利义务于2017年4月28日转移于惠理能源南通公司，由惠理能源南通公司承担上述天然气供气合同中创赢公司应承担的全部权利、义务，创赢公司不再承担上述供气合同中的权利义务。2017年8月28日，创赢公司、扬州巨人机械有限公司及惠理能源南通公司签订一份《合同权利义务转让三方协议》，约定将创赢公司与扬州巨人机械有限公司签订的产品供应合同中创赢公司的权利义务转让给惠理能源南通公司。后惠理能源南通公司自2017年5月份至7月份向德慧铜业公司供应了天然气，并开具了相应的增值税专用发票，德慧铜业公司付清了2017年5月份及6月份的天然气款，2017年7月份的天然气款未付清，欠付金额为88880元。另查明，德慧铜业公司自2017年7月份开始停工停产，后未再使用天然气。本院认为，惠理能源南通公司通过合同权利义务转让方式，成为创赢公司与德慧铜业公司签订的天然气供气合同的一方当事人，并取得天然气供气合同中供方的权利义务，应当视为惠理能源南通公司与德慧铜业公司之间自2017年4月28日起成立了天然气供气合同关系，双方之间的合同内容不违反法律禁止性规定，依法成立并生效。依照双方合同约定，德慧铜业公司应当在月底之前付清当月的天然气款项，如逾期付款，则应按日千分之五标准支付滞纳金，如逾期超过60天，惠理能源南通公司有权终止合同。现德慧铜业公司欠付2017年7月份的天然气款88880元未付，逾期时间已超过三年，且已严重影响守约方惠理能源南通公司合同目的的实现，已构成违约。惠理能源南通公司以德慧铜业公司构成违约，且双方约定的合同解除条件已成就为由，主张解除双方之间的天然气供气合同，并主张德慧铜业公司返还供气设备，符合法律规定，本院予以支持。惠理能源南通公司主张德慧铜业公司支付欠付的天然气款88880元，并给付逾期付款违约金的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。对于违约金的起算时间及标准，根据双方合同约定，惠理能源南通公司应于月底之前付清当月的天然气款，未及时付款的，按照日千分之五的标准计算违约金，因此违约金的起算时间应为2017年8月1日，标准为月利率1.5%。德慧铜业公司在庭审中抗辩称涉案合同的实际履行者系顺安公司，因其所举证据不具有证明顺安公司系天然气供气合同实际履行者的证明力，且其与顺安公司之间的合同内容对惠理能源南通公司并不具有约束力，故本院对其该项抗辩意见，依法不予采纳。关于惠理能源南通公司能否收取设备租赁费。双方合同约定如果德慧铜业公司当月用气量低于1万标准立方米，则惠理能源南通公司按照5000元/月的标准收取设备租赁费，当月法定假日累计超过10天的不收取租赁费。惠理能源南通公司认为德慧铜业公司自2017年8月份开始未再使用天然气，因此应当按照合同约定向其支付租赁费。对此德慧铜业公司抗辩称：惠理能源南通公司自2017年7月份开始未再供气，双方合同未再实际履行，惠理能源南通公司在未继续供气的情况下不能收取租赁费；惠理能源南通公司未在其违约后采取适当措施防止损失扩大，应对扩大损失承担责任；从2017年至2020年8月，法定节假日累计超过十天的月份有15个月，该15个月不应收取租金。对此本院分析认为，其一，双方合同约定了德慧铜业公司的月度用气规模，德慧铜业公司自2017年8月份开始，因自身经营原因未再使用天然气，已违反双方关于月用气量最低标准的约定，应当依照合同约定按照每月5000元标准向惠理能源南通公司支付租赁费。德慧铜业公司以惠理能源南通公司未向其供气为由，抗辩称惠理能源南通公司不能收取租赁费，理由不能成立，本院不予采纳。其二，根据国务院《全国年节及纪念日放假办法》第二条规定，周末并未包含在我国法定节假日范畴内，故本院对德慧铜业公司将周末时间计入法定节假日，并为此主张对含周末及法定节假日在内超过十天的月份不计收租赁费的抗辩意见，依法不予采纳。其三，关于租赁费数额。双方合同约定如德慧铜业公司逾期支付天然气款超过60天的，惠理能源南通公司有权终止合同。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条第一款规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。在本案中，德慧铜业公司自2017年7月份用气结束后开始停产并拖欠天然气款未付，惠理能源南通公司应当在德慧铜业公司出现违约情形时及时向德慧铜业公司主张违约责任以及时取回设备，现因其未能及时主张导致损失扩大，其应当对自己的损失承担一定的责任。本院综合双方约定的合同解除期限及惠理能源南通公司主张权利所需的必要合理时间，并结合德慧铜业公司在合同履行过程中的过错程度等因素，酌定德慧铜业公司向惠理能源南通公司支付10个月的租赁费，即5万元。双方合同第七条第4款仅就德慧铜业公司逾期支付天然气款约定了违约金的计算方法，未就逾期支付租赁费应付违约金进行过约定，现惠理能源南通公司主张依据合同第七条第4款约定对每月应付租赁费按照月利率2%标准计算违约金，没有事实依据，本院不予支持。对于惠理能源南通公司主张的设备投资补偿款10万元及设备安装拆除费8万元。经庭审查明，德慧铜业公司自2017年7月份停产至今，其情况符合双方合同第七条第6款约定的情形，因此应向惠理能源南通公司支付设备拆除费及管道铺设费用8万元，故本院对惠理能源南通公司主张德慧铜业公司给付8万元设备拆除费及管道铺设费的诉讼请求，依法予以支持，对惠理能源南通公司主张10万元设备投资补偿的诉讼请求，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百一十九条第一款，《全国年节及纪念日放假办法》第二条之规定，判决如下：一、解除原告惠理能源南通有限公司与被告安徽德慧铜业有限公司之间于2017年4月28日成立的天然气供气合同；二、被告安徽德慧铜业有限公司于本判决生效之日起十五日内返还原告惠理能源南通有限公司所有的设备LNG立式储罐一台、整体气化站设备（卸车增压气化调压加臭撬）一套及相关配件；三、被告安徽德慧铜业有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告惠理能源南通有限公司天然气款88880元、租赁费5万元、设备拆除费及管道铺设费8万元，并支付逾期给付天然气款违约金（违约金计算方法：自2017年8月1日起，以88880元为基数，按照月利率1.5%标准，计算至本判决确定的给付之日止）；四、驳回原告惠理能源南通有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9460元，由原告惠理能源南通有限公司负担4000元，被告安徽德慧铜业有限公司负担5460元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。审 判 长  孙莹莹人民陪审员  戴秀英人民陪审员  余 婷二〇二〇年十一月九日书 记 员  王 蕾