黑龙江省鸡东县人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0321民初954号原告：鸡西市辛霖工程排水施工有限公司，住所地黑龙江省鸡西市鸡冠区西山办幸福小区**楼****。法定代表人：安宝军，经理。委托诉讼代理人：李清华，女，1972年3月17日出生，汉族，现住黑龙江省鸡东县，系公司副经理。被告：黑龙江省四建建筑工程有限责任公司，住所，住所地哈尔滨市香坊区哈平路**div>法定代表人：张义，职务总经理。委托诉讼代理人：李占和，男，1952年7月30日出生，汉族，现住黑龙江省鸡东县，该公司项目指挥部经理。委托诉讼代理人：勾广东，男，1988年8月14日出生，汉族，现住黑龙江省鸡东县，系该公司员工。被告：鸡东县景盛国有资产经营管理有限公司，住所地，住所地黑龙江生鸡东县南华大街**iv>法定代表人：郭强，职务经理。委托诉讼代理人：刘立群，女，黑龙江圆缘律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪涧，男，1978年3月28日出生，汉族，现住黑龙江省鸡东县，系该公司总经理。被告：苗占林，男，1963年8月22日出生，汉族，现住黑龙江省鸡东县。鸡西市辛霖工程排水施工有限公司与黑龙江省四建建筑工程有限责任公司、鸡东县景盛国有资产经营管理有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年7月22日立案，依简易程序立案后进行了审理，由于案情复杂争议较大而改为普通程序公开开庭进行了审理，由鸡东县人民法院审判员王学军担任审判长与人民陪审员关秀菊、马鹏飞组成合议庭，期间原告鸡西市辛霖工程排水施工有限公司申请追加苗占林为被告，原告鸡西市辛霖工程排水施工有限公司委托诉讼代理人李清华、蔡林海到庭参加庭审，被告黑龙江省四建建筑工程有限责任公司委托诉讼代理人李占和、勾广东到庭参加庭审，被告鸡东县景盛国有资产经营管理有限公司委托诉讼代理人刘立群均到庭参加诉讼，被告鸡东县景盛国有资产经营管理有限公司委托诉讼代理人汪涧缺席第二次庭审，被告苗占林未到庭参加诉讼（其委托书没有社区推荐函而无效）第二次开庭缺席审理，现已审理终结。鸡西市辛霖工程排水施工有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告给付原告下欠工程款300000.00元，违约金100000.00元。2、被告鸡东县景盛国有资产经营管理有限公司在欠付黑龙江省四建建筑工程有限责任公司工程款范围内承担给付责任。3、被告承担本案诉讼费用其他费用。事实和理由：2018年4月25日，被告将其承建的鸡东县棚户区改造工程中的降水工程承包给原告施工，原告鸡东县辛霖工程排水施工有限公司（乙方）与被告黑龙江省四建建筑工程有限责任公司（甲方)签订一份降水工程合同书，合同书约定“总工期为60天，合同价款330000.00元。甲方在出正负零付给乙方总工程款的80%，余款在工程主体结构完工，一次付清，如不能按期拨款，每天甲方支付给乙方1000.00元”。合同签订后，原告随即组织人员进场施工，原告将工程水位降下后，因被告五项工程没有按原计划的进度施工，施工进度缓慢为防止水位上升，被告要求原告对降水水位进行维护，口头承诺原告施工工期延长90天，给原告另加维护人工费、水泵运转费合计50000.00元。原告同意后，继续在降水工地进行维护90余天，直到被告工程施工至正负零回填后，原告才撤离场地。原告降水工程结束后，被告于2019年先后两次给付原告工程款合计80000.00元，余款款经原告多次索要，被告至今未因被告无故拖欠原告工程，给原告的经济造成了很大的困难，故原告根据《合同法》的相关规定特向人民法院提起诉讼，望法院给予公正判决，（庭审中原告提出被告苗占林所为系表见代理行为，其认为被告苗占林在该工程中所进行的活动与四建公司密不可分，被告苗占林签订的合同表见代理成立）。被告黑龙江省四建建筑工程有限责任公司辩称：黑龙江省四建建筑工程有限责任公司不承担对原告的一切给付责任，理由如下：1、黑龙江省四建建筑工程有限责任公司没有与原告有施工合同，原告所谓的施工合同是无效合同，合同上没有黑龙江省四建建筑工程有限责任公司的公章，也没有法定代表人的签字，更没有公司授权委托人的签字，被告委托诉讼代理人认为此合同不是黑龙江省四建建筑工程有限责任公司的本意，不具备生效的法律资格。2、苗占林是黑龙江省四建建筑工程有限责任公司派出的工作人员，他的身份是四建项目的现场负责人，他不具备签订合同的法定资格，黑龙江省四建建筑工程有限责任公司委托也没有授权其签字的权利，我有证据可以证明这点，退一步说，原告实实在在的对降水工程做出了工程的施工，如果是想和解项目工程尾欠款，黑龙江省四建建筑工程有限责任公司可以协调苗占林，在苗占林同意的情况下可以做苗占林的工作，进行调解，给付相应工资和工程款。3、被告的协调是有条件的，必须按照实际发生的工程量支付款项，以单眼井的价格做支付价款，打多少眼井付多少价款，以实际发生的打井数量×单眼井的价格为计算标的，图纸设计是65眼井，工程价款330000.00元，平均单眼井价格是5077.00元，实际发生打井眼数是31眼，如果协商可考虑支付31眼井的价格157400.00元，有证据，有打井眼数记录，现场勘测记录还有评审认证记录，原告诉求工程施工期原定60天，由于种种施工原因，延长了30天，延到了90天，原告诉求要求给付50000.00元工资，这项诉求没有补充协议，也没有谈话录音，被告不予支付，如果考虑工人确实在延长的30天内付出了劳动代价可按相应的劳动工资商讨支付，原告诉求被告承担违约金10万元之事，被告之所以没有按期如数结算工程价款，责任在原告而形成，原告漫天要价，打了31眼井，要65眼井的钱，而且以拖欠工程价款每天1000.00元的标的诉求给付，这是一种违法行为，合同必须在法律允许范围内才能生效，合同法第52条第三款明确规定以合法形式掩盖其非法目的所产生的合同是无效合同，如果按期此合同计算，按期原告的标的计算工程价款，已有几百天没有计算，那要付到几十万的违约金，原告有敲诈勒索之嫌疑，不给我就告状，被告是不能接受的，综上所述，被告的态度是被告与原告的关系没有合同关系，苗占林所签的合同是个人行为，合同无效，就不能谈其条款生效，所以被告不承担工程价款支付，如果原告有诚意解决，被告可以协调苗占林给付工程量的工程价款。被告鸡东县景盛国有资产经营管理有限公司辩称：2017年9月30日鸡东县景盛国有资产经营管理有限公司与黑龙江省四建建筑工程有限责任公司签订了关于将鸡东县2017年棚户区改造（城中村）新建回迁安置小区项目第三标段等土建的工程协议书，协议书约定合同价款为60452345.77元，鸡东县景盛国有资产经营管理有限公司已完全按照合同约定全部给付了合同价款，我没和原告方有合同关系，对其不承担责任，我们不欠黑龙江省四建建筑工程有限责任公司的工程款，所以请法院驳回原告要求鸡东县景盛国有资产经营管理有限公司在欠付工程款的范围内承担共同给付责任的诉讼请求。被告苗占林未到庭，未答辩，未举证。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据如下：原告鸡西市辛霖工程排水施工有限公司提供的证据一、2017年9月30日，鸡东县景盛国资产经营管理有限公司作为发包人与黑龙江省四建建筑工程有限责任公司签订的《建设工程施工合同》；证据二、2018年4月25日，原告与本案第一被告黑龙江省四建建筑工程有限责任公司依法签订的《降水工程合同书》；证据三、《工程结算书》，该工程结算书来源于第一被告黑龙江省四建建筑工程有限责任公司提供并由该单位盖章、负责人田延军认可工程造价，证实了第一被告承包案涉工程中有关降水工程方面的工程造价为1409907.02元；证据四、被告黑龙江省四建建筑工程有限责任公司安全文明标准化工地证书及优秀项目经理苗占林，优秀奖牌影印件各一份，证实被告黑龙江省四建建筑工程有限责任公司授予苗占林优秀项目经理，苗占林代表该公司与原告签订了降水工程合同书，苗占林的签字行为属表见代理行为；证据五、证人谢某、安某出庭作证，证实原告施工降水工程的相关事宜，证实第一被告承诺，降水工程施工工期延长和给原告另行增加降水工程量中维护人工费、水泵运转费50000.00元的事实。被告黑龙江省四建建筑工程有限责任公司提供的证据：证据一、中标通知书一份、降水合同一份，证实被告与原告没有有效合同，降水合同上没有被告法人的签字和被告单位的公章，不是被告的本意和真实意思；证据二、黑龙江省四建建筑工程有限责任公司给苗占林的授权委托书一份，委托上明确规定苗占林没有签署、澄清、说明、补证、递交、撤回、修改项目、相关文件等事宜，一律无效，证实苗占林代表不了黑龙江省四建建筑工程有限责任公司，他没有签合同的权利；证据三、工程设计方案一份、65眼井的图纸一份，证实原告没有按设计方案施工，设计65眼井，只打31眼井，证明没有按照图纸完成施工量；证据四、施工日志一份、评审计量清单一份，证实打井31眼。被告鸡东县景盛国有资产经营管理有限公司提供的证据：证据一、2017年9月30日鸡东县景盛国有资产经营管理有限公司与黑龙江省四建建筑工程有限责任公司签订的建设工程施工合同一份，以及鸡东县景盛国有资产经营管理有限公司支付给黑龙江省四建建筑工程有限责任公司的工程款账页一份，该组证据证明鸡东县景盛国有资产经营管理有限公司与黑龙江省四建建筑工程有限责任公司约定的案涉工程的合同价款是60452345.77元，鸡东县景盛国有资产经营管理有限公司已经支付给黑龙江省四建建筑工程有限责任公司（包括签证在内的工程款），工程款共计67205000.00元，证实鸡东县景盛国有资产经营管理有限公司已经全额支付了合同约定的案涉工程的工程款。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即原告鸡西市辛霖工程排水施工有限公司提供的证据一、四、五，被告黑龙江省四建建筑工程有限责任公司提供的证据一、三本院予以确认并在卷佐证，对有争议的原告鸡西市辛霖工程排水施工有限公司提供的证据二虽被告有异议，但其是本案争议事实发生的书面文字依据，具有真实性、关联性，本院予以认定有效证据，其他证据与本案缺乏关联性，本案中不予采信。本院认定事实如下：2018年4月25日，被告苗占林与原告鸡西市辛霖工程排水施工有限公司签订降水工程承包合同，合同发包方甲方为黑龙江省四建建筑工程有限责任公司，承包方乙方为鸡西市辛霖工程排水施工有限公司，被告苗占林在样式合同的法定代表人处签字，项目名称为2017年鸡东县棚户区改造项目，项目地址鸡东县德胜村，内容：是工程降水，承包方式：包公包料降水设计，合同书约定“总工期为60天，合同价款330000.00元，甲方提供施工图纸及工程交底书，乙方负责制定降水方案。甲方在出正负零付给乙方总工程款的80%，余款在工程主体结构完工，一次付清，如不能按期拨款，每天甲方支付给乙方1000.00元”。合同签订后，原告随即组织人员进入黑龙江省四建建筑工程有限责任公司的现场施工，设计图纸65眼井，由于其他原因实际施工33眼井即达到要求，原告将工程水位降下后，完成了施工，并延长工期进行了抽水维护，该总体工程已经交付使用，被告苗占林已经给付施工原告方80000.00元，原告索要剩余工程款时，原告与被告苗占林因实际施工工程量的多少发生争议，原告诉讼来院，提起本诉。本院认为：原告鸡西市辛霖工程排水施工有限公司与黑龙江省四建建筑工程有限责任公司就原告鸡西市辛霖工程排水施工有限公司与被告苗占林签订的降水工程承包合同是否有效；是否构成表见代理行为是本案的最基础争议。被告苗占林并非黑龙江省四建建筑工程有限责任公司的法人代表，其以黑龙江省四建建筑工程有限责任公司的法定代表人身份签订施工合同属效力待定，事后没有得到黑龙江省四建建筑工程有限责任公司追认，不能约束黑龙江省四建建筑工程有限责任公司，即对黑龙江省四建建筑工程有限责任公司不发生效力。原告有资质的有限公司，在签订建设施工合同时应当知晓合同的形式要件，即没有盖章，没有具体的工程量约定，原告在明知合同有问题的前提下进场施工主观存在过失，原告以有理由让人相信被告苗占林系黑龙江省四建建筑工程有限责任公司的项目负责人而主张合同系表见代理行为本院不予支持。原告的施工队进入被告黑龙江省四建建筑工程有限责任公司的工地进行了实际施工，并且工程已经验收使用，被告获得了利益即应当予以结算，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》原告有主张实际履行的施工量获得报酬价款的权利，但经释明，原告执意坚持合同有效而不改变原有的诉讼请求，该数额请求没有证据做依据而不能支持，故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条,《中华人民共和国合同法》第三十二条、第二百八十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、驳回原告鸡西市辛霖工程排水施工有限公司诉讼请求；二、驳回原告鸡西市辛霖工程排水施工有限公司要求被告鸡东县景盛国有资产经营管理有限公司在欠付黑龙江省四建建筑工程有限责任公司工程款范围内承担给付责任的请求。案件受理费7300.00元，由原告鸡西市辛霖工程排水施工有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于鸡西市中级人民法院。审 判 长  王学军人民陪审员  关秀菊人民陪审员  马鹏飞二〇二〇年十一月二十日书 记 员  张 静