西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2020）陕0104民初7543号原告：西安忠实劳务有限公司，住所地西安市。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX。法定代表人：刘开实，该公司总经理。委托诉讼代理人：王雅，陕西泽诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：崔妍，陕西泽诚律师事务所实习律师。被告：杨莒，女，1972年4月10日出生，汉族，住四川省旺苍县。委托诉讼代理人：李建利，西咸新区法律服务所法律工作者。原告西安忠实劳务有限公司与被告杨莒劳动争议一案，本院于2020年6月23日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，本案适用普通程序，由审判员寇永利独任审判，公开开庭进行了审理。原告西安忠实劳务有限公司之委托诉讼代理人王雅、被告杨莒之委托诉讼代理人李建利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告西安忠实劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告之间不存在劳动关系;2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告既不清楚、也不认识被告，且并未招用被告，双方没有建立劳动关系的意思，更没有建立劳动关系的合意。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》，被告也未提供任何存在劳动关系的有效证据。西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会认定原、被告存在劳动关系无事实及法律依据。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。被告杨莒辩称，根据西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会作出的155号裁决书查明，2019年8月9日原告与自然人吴某某就西安市XX巷XX户区改造项目工程一标段项目的承包事项达成一致意见，并签订了《建筑工程主体结构施工分项工程作业承包协议》，被告在该项目从事木工工作，2019年9月3日被告受伤，之后在武警陕西省总队医院进行治疗。根据《中华人民共和国建筑法》第二十九条规定：禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第十四条规定：禁止将承包的工程进行违法分包。下列行为，属于违法分包：（一）分包工程发包人将专业工程或者劳务者作业分包给不具备相应资质条件的分包工程承包人的；以及《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第六条规定：存在下列情形之一的，属于违法发包：（一）建设单位将工程发包给个人的；第十二条规定：存在下列情形之一的，属于违法分包：承包单位将其承包的工程分包给个人的；施工总承包单位或专业承包单位将工程分包给不具备相应资质单位的；（五）专业作业承包人将其承包的劳务再分包的。根据以上规定，原告将涉案工程分包给不具备用工主体资格的自然人吴某某，应认定违法转、分包。根据劳社部﹝2005﹞12号文件第四条规定：建筑施工、矿山企业等用人单位工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。人社部发﹝2013﹞34号第七条规定：具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》法释[2014]9号第三条第四款规定：用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。原告将承包业务违法转包、分包给不具备用工主体资格的自然人吴某某，被告从事该承包业务时因工受伤，应由该具备用工主体资格的原告承担工伤保险范围主体责任的劳动关系。综上，莲劳人仲案字（2020）第155号裁决书认定事实清楚，适用法律准确。请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人对各自提交的证据进行了质证，结合庭审，本院认定事实如下：原告系西安市XX巷XX户区改造项目（兴庆御苑）工程一标段劳务承包单位。2019年8月9日，原告与吴某某签订《建筑工程主体结构施工分项工程作业承包协议》，将该工程主体模板工程施工承包给吴某某施工（吴某某以模板分项工程作业承包班组名义签名，预留了自己的身份证号）。2019年9月3日，被告在该工地6号楼6层（该项目在《建筑工程主体结构施工分项工程作业承包协议》范围内）从事铝模施工中右足受伤，经武警陕西省总队医院治疗，被诊断为右足开放性骨折。为此，被告申请劳动仲裁，请求确认原、被告存在劳动关系。2020年5月15日，西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会作出莲劳人仲案字（2020）第155号《仲裁裁决书》，裁决“申请人与被申请人（原告）存在劳动关系”。原告遂提起本案诉讼。案件审理中，被告未提供证据证明原告向其发放了劳动报酬。又查，原告系2007年12月13日依法登记成立的有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围为建筑工程劳务分包等。本案审理中，原告提交的证据为《建筑工程主体结构施工分项工程作业承包协议》，原告称，涉案工程已承包给了陕西汇川建筑劳务有限公司。经查，陕西汇川建筑劳务有限公司成立于2015年7月8日，法定代表人吴某某，公司类型为自然人独资。根据《建筑工程主体结构施工分项工程作业承包协议》，吴某某并未以陕西汇川建筑劳务有限公司名义承包涉案工程。本院认为，原劳动和社会保障部劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案中，虽然原、被告均系劳动法律关系的适格主体，被告提供的劳动也是原告业务的组成部分，但双方关于建立劳动关系并未形成合意，被告无证据证明其须遵守原告制定的劳动规章制度、接受原告的组织和管理及原告向其发放了劳动报酬，故原、被告未形成劳动关系。现原告起诉，请求确认原、被告不存在劳动关系，其请求于法有据，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条，劳动和社会保障部[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，判决如下：原告西安忠实劳务有限公司与被告杨莒不存在劳动关系。案件受理费10元（原告已预交），由原告西安忠实劳务有限公司负担。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审  判  员   寇永利  二〇二〇年十一月十日  书  记  员   赵丽红  1