福建省龙岩市永定区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0803刑初218号 公诉机关龙岩市永定区人民检察院。 被告人张军，男，1981年10月18日生，汉族，初中文化，经商，住湖南省醴陵市。因涉嫌生产、销售伪劣产品犯罪于2019年4月30日被龙岩市公安局永定分局取保候审。现居住在家。 被告人欧阳荣，男，1974年10月5日生，汉族，初中文化，货车驾驶员，住江西省宜春市万载县，因涉嫌非法经营犯罪于2019年3月19日被龙岩市公安局永定分局刑事拘留，同年4月25日被龙岩市公安局永定分局变更为取保候审。现居住在家。 龙岩市永定区人民检察院以永检二部刑诉〔2020〕6号起诉书指控被告人张军犯生产销售伪劣产品罪、欧阳荣犯非法经营罪，于2020年9月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙岩市永定区人民检察院指派检察员曾泰出庭支持公诉，被告人张军、欧阳荣到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明：2018年3月，被告人张军经人介绍后与陈某（已判刑）洽谈爆竹生意。陈某提供龙岩市永定区区域内销售的爆竹样品，要求张军按样品生产爆竹及包装制品。至2019年1月，张军按陈某的要求生产了大约15车的爆竹及外包装制品等，销售给陈某。被告人欧阳荣以每车4650元不等的运费价格接受陈某的雇请，驾驶黄牌赣Ｃ3××××普通大货车将张军生产的爆竹及外包装制品从湖南省醴陵市运输到陈某指定的龙岩市永定区××镇××村××组××号××楼××庄××楼仓库存放，一共获利15350元。之后，陈某将从张军处购买的爆竹以送货上门的方式批发给龙岩市永定区抚市镇的卢某、高陂镇的张某3、大溪乡苏某等人销售，截至案发时，累计批发销售金额70647元。2019年1月16日，公安机关依法扣押了陈某在龙岩市永定区××镇××村××组××号××楼××庄××楼仓库内存放的烟花爆竹和外包装制品若干。经龙岩市永定区价格认证中心认定，公安机关现场扣押的爆竹和外包装制品按批发价计算累计金额为146390.4元。经江西省宜春市国家轻工业烟花爆竹安全质量监督检测宜春站鉴定，公安机关扣押的爆竹全部为不合格产品。 2019年4月30日，被告人张军主动到龙岩市公安局永定分局投案自首，接受调查。2019年3月19日，被告人欧阳荣在位于江西省万载县××镇××村××组××号的家中被江西省万载县公安局黄茅派出所抓获归案。 2020年9月18日，被告人张军在值班律师见证下签署《认罪认罚具结书》，对公诉机关指控的罪名及量刑建议表示自愿认罪认罚。公诉机关指控被告人张军犯生产、销售伪劣产品罪，建议判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金十万元。2020年9月10日，被告人欧阳荣在值班律师见证下签署《认罪认罚具结书》，对公诉机关指控的罪名及量刑建议表示自愿认罪认罚。公诉机关指控被告人欧阳荣犯非法经营罪，建议判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金一万五千元。 2020年11月4日，被告人张军向龙岩市公安局永定分局上缴了违法所得一万元，向本院预缴了罚金七万元。同日，被告人欧阳荣向龙岩市公安局永定分局上缴了违法所得三百五十元。 上述事实，被告人张军、欧阳荣在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人张军、欧阳荣的供述和辩解，证人陈某、彭某、朱某、文某、张某1、刘某、苏某、卢某、张某2、罗某、李某、张某3、徐某、张某4、王某、阙某等人的证言，龙岩市永定区价格认证中心出具的价格认定结论书和龙岩市价格认证中心出具的复核决定书，国家轻工业烟花爆竹安全质量监督检测宜春站出具的检验报告，龙岩市公安局永定分局制作的张军辨认笔录、张军辨认现场笔录及辨认现场照片、欧阳荣辨认现场笔录及辨认现场照片、陈某辨认笔录，陈某被扣押的爆竹价格明细表、销售爆竹给各乡镇零售点明细，龙岩市公安局永定分局调取的龙岩市永定区农村信用合作联社熊彩兴存款明细账，福建省高速公路车辆通行费永定东征收管理所黄牌赣Ｃ3××××车辆通行轨迹，龙岩市公安局永定分局出具的到案经过及制作的扣押决定书、扣押清单、扣押照片、抽样笔录、抽样清单及抽样照片，个体工商户营业执照、彭某手机银行转账记录，龙岩市永定区人民法院的（2019）闽0803刑初133号刑事判决书、户籍证明、违法犯罪记录查证经过，采取强制措施法律文书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张军违反国家产品质量相关法律规定，生产、销售不合格的爆竹，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。被告人欧阳荣明知在道路上运输烟花爆竹制品需获得行政许可，在未取得行政许可情况下接受雇请后运输爆竹制品，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控二被告的罪名成立，本院予以确认。被告人张军主动到公安机关投案并如实供述犯罪事实，系自首，自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚；主动上缴违法所得，可酌情从轻处罚。被告人欧阳荣到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。综合考虑本案的实际情况、犯罪情节、没有造成其他危害后果以及被告人的认罪悔罪态度等情况，对二被告人适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可对其宣告缓刑。公诉机关对二被告人的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第六十七条第一、三款、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第四、五款、第二条第一、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人张军犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元（扣除已缴的罚金人民币七万元，剩余罚金人民币三万元应在本判决生效后三日内缴纳），上缴国库。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人欧阳荣犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元(此款应于本判决生效后三日内缴纳)，上缴国库。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人张军向龙岩市公安局永定分局上缴的违法所得人民币一万元，被告人欧阳荣向龙岩市公安局永定分局上缴的违法所得人民币三百五十元，予以没收，上缴国库。 四、继续向被告人欧阳荣追缴违法所得人民币一万五千元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  饶新炎 人民陪审员  李美兰 人民陪审员  熊玉锦 二〇二〇年十一月五日 书 记 员  吴銮平 附：本案所适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 “在产品中掺杂、掺假”，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。第一刑法第一百四十条规定的“在产品中掺杂、掺假”，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。 “以假充真”，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。第二刑法第一百四十条规定的“以假充真”，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。 “以次充好”，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。第三刑法第一百四十条规定的“以次充好”，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。 “不合格产品”，是指不符合《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的产品。第四刑法第一百四十条规定的“不合格产品”，是指不符合《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的产品。 第五对本条规定的上述行为难以确定的，应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。 “销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。第六刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。 第七伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。第八货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。 第九多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。