甘肃省兰州市城关区人民法院行 政 判 决 书（2020）甘0102行初7号原告李新军，男，汉族，1967年1月1日出生，住甘肃省皋兰县。委托代理人：林磊，甘肃三自律师事务所律师。委托代理人：冉乐乐，甘肃三自律师事务所律师。被告：兰州市红古区社会保险事业服务中心，住所地：兰州市红古区海石湾镇平安路**。法定代表人；武爱华，该服务中心主任。委托代理人：孙志慧，甘肃诚域律师事务所律师。委托代理人：陈晓明。原告李新军不服被告州市红古区社会保险事业服务中心（以下简称“红古区社保中心”）核定伤残补助金、伤残津贴的行政行为，向本院提起行政诉讼，本院立案后，向被告红古区社保中心送达了行政起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年6月17日公开开庭进行了审理。原告李新军及其委托代理人林磊、冉乐乐，被告红古区社保中心的委托代理人孙志慧、陈晓明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李新军诉称，原告系窑街煤电集团有限公司长山子煤矿职工，1987年参加工作后从事职业病工种掘井工作。2010年8月1日经窑街煤电集团有限公司总医院诊断患职业病煤工尘肺Ⅱ期。2010年12月6日，兰州市人力资源和社会保障局作出兰人社工伤字【2010】1265号《甘肃省职工工伤认定决定书》。2014年2月21日，窑街煤电集团有限公司总医院诊断原告为职业病矽肺叁期。2015年9月6日兰州市劳动能力鉴定委员会作出兰劳因公鉴字【2015】531号《职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书》认定原告伤残等级为三级。2015年10月10日，被告对原告伤残待遇以2010年8月初患职业病为由，以2010年8月以前12个月月缴费平均工资作为基数进行伤残待遇核定，但并未依法向原告送达《伤残待遇鉴定表》，更未依法向原告书面告知相应的诉讼权利及诉讼期限，直至2017年10月24日原告方经由兰州市人力资源和社会保障局兰人社复决字（2017）2号行政复议决定书，才得知原告的一次性伤残补助金、伤残津贴系由被告核定的。此后原告依法要求重新核定职业病伤残待遇均遭推诿。为此，原告将被告诉至城关区人民法院主张其依法履行核定职业病伤残待遇的法定义务，后城关区人民法院于2018年9月4日作出（2018）甘0102行初3号行政判决书，判决责令被告就原告李新军重新核定伤残待遇作出处理。被告不服提起上诉，兰州市中级人民法院于2019年3月22日作出（2018）甘01行终13号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。被告遂依据生效判决再次作出伤残待遇核定，该核定仍以2010年8月以前12个月月缴费平均工资作为基数错误进行伤残待遇核定。原告认为，2014年2月21日窑街煤电集团有限公司总医院诊断原告初患职业病后未依法履行告知义务，工伤认定机构兰州市人力资源和社会保障局未依法履行工伤认定告知义务，用人单位隐瞒病情不告知患病职工且未依法安排职业病职工调换工作岗位，上述一系列行为导致原告在原来的职业病环境中继续工作，职业病继续发展，由此造成的伤残鉴定的延误以及相应的伤残待遇的差额没有理由让无过错的原告来承担。原告认为，核定伤残待遇时应根据劳动能力鉴定结论同时期相匹配的本人工资标准核定待遇，本案中所核定伤残待遇的伤残三级的劳动能力鉴定结论系2015年9月6日由兰州市劳动能力鉴定委员会作出。原告认为与伤残三级结论相对应的只能以2014年2月21日窑街煤电集团有限公司总医院诊断的职业病矽肺叁期为基础，而非以2010年8月1日窑街煤电集团有限公司总医院诊断的职业病煤工尘肺Ⅱ期为基础，故被告应当依据作出劳动能力鉴定结论（伤残三级）时，即以2014年2月以前12个月月缴费平均工资7326元为基数来核定原告的三级伤残待遇，则原告的一次性伤残赔偿金应为7325.98*23=168497.54元，伤残津贴应为7325.98*80%=5860.78元/月。原告因认为被告作为工伤保险的核定机构没有对原告的职业病伤残待遇进行正确的核定，故诉至法院，请求法院判令1、撤销被告根据兰州市中级人民法院（2018）甘01行终13号行政判决书对原告三级伤残一次性残疾补助金、伤残津贴核定的行政行为；2、由被告承担本案的诉讼费。原告在法定举证期限内向本院提交了以下证据：1、伤残待遇鉴定表。证明被告根据兰州市中级人民法院（2018）甘01行终13号行政判决书对原告三级伤残作出一次性残疾补助金、伤残津贴核定的行政行为。2、职业病诊断证明书。证明原告于2014年2月21日由窑街煤电集团有限公司总医院诊断为职业病矽肺叁期。3、兰劳因工鉴字【2015】531号《职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书》。证明原告劳动能力鉴定结论为伤残三级。4、兰州市中级人民法院（2018）甘01行终13号《行政判决书》。证明生效判决书责令被告就原告重新核定伤残待遇的申请作出处理。5、工伤保险缴费信息查询单。证明原告被诊断为职业病矽肺叁期前12个月（2013年1月至2014年1月）平均缴费工资基数为7325.98元。被告红古区社保中心辩称，1、被告对原告相关待遇核定的行为程序合法。被告根据《工伤保险条例》等相关法律法规的规定，对原告的伤残待遇重新进行核定，依据原告的劳动能力鉴定结论即伤残三级及原告患职业病前12个月平均月缴费工资核定出相关待遇的数额，程序合法，事实清楚。2、被告2019年对原告相关待遇核定的行为认定事实清楚，适用法律法规正确，证据确凿充分。（1）《人力资源和社会保障部关于印发工伤保险经办规程的通知》第六十八条规定：“业务部门根据劳动能力鉴定结论、工伤职工本人工资或统筹地区上年度职工月平均工资，核定一次性伤残补助金、伤残津贴和生活护理费”，此处的“本人工资”系《工伤保险条例》第六十四条、《甘肃省工伤保险实施办法》第二十八条规定的“本人工资”，即工伤职工患职业病前12个月平均月缴费工资，工伤认定及待遇核发应当严格遵守《工伤保险条例》和《甘肃省工伤保险实施办法》的规定。（2）《工伤保险经办规程》是对《工伤保险条例》中未规定经办管理程序的规定，是“经办规程”，不是对《工伤保险条例》作出的解释，不存在对《工伤保险条例》中“本人工资”的解释，而是直接引用“本人工资”。（3）原告的劳动能力鉴定结论为三级，是基于兰州市人力资源和社会保障局于2010年12月6日作出的《工伤认定决定书》，该工伤认定是基于2010年11月8日的工伤认定申请，根据《工伤保险条例》的规定，原告患职业病前12个月平均月缴费工资系2009年的工资，而非劳动能力鉴定前即2014年的工资。综上，被告2019年对原告相关待遇核定的行为程序合法，认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告在举证期限内向本院提交了以下证据：第一组证据：1、《兰州市社会保险事业服务中心兰州市医疗保险服务中心关于对照市级划转社保医保业务的通知》。证明原属红古区医疗保险局的工伤保险待遇结算支付经办业务于2019年7月1日移交至兰红古区社会保险事业服务中心。第二组证据：1、《甘肃省职工工伤认定申请表》；2、兰人社工伤字【2010】1265号《甘肃省职工工伤认定决定书》；3、兰劳因工鉴字【2015】531号《职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书》；4、《工伤医疗（康复）待遇申请表》；5、2015年10月10日《伤残待遇核定表》。证明被告依据《工伤保险条例》及相关规定依法于2015年对原告进行了伤残待遇核定。第三组证据：1、（2018）甘0102行初3号《行政判决书》；2、（2018）甘01行终13号《行政判决书》；3、2019年7月4日《伤残待遇核定表》。证明被告依据《工伤保险条例》及法院裁判文书于2019年依法对原告作出了伤残待遇核定。被告对原告所举1、3、4号证据的真实性、合法性和关联性均无异议，对2号证据的关联性和证明目的有异议，提出本案涉及的劳动能力鉴定结论是基于兰州市人社局2010年作出的工伤认定决定书所做。对5号证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均有异议。原告对被告所举第一组证据、第二组证据中的1—3号证据、第三组证据中的1、2号证据的真实性、合法性和关联性均无异议，对证明目的有异议，对第二组证据中的5号证据、第三组证据中的3号证据的真实性、关联性无异议，对合法性有异议，提出被告作出的伤残核定不合法。本院对上述证据认定如下：原、被告所举证据真实、合法，与本案具有关联性，本院予以采信。经审理查明，原告李新军系窑街煤电集团山丹县长山子煤矿有限责任公司职工，从事掘井工工作。2010年12月6日，兰州市人力资源和社会保障局因原告于2010年8月1日患职业病（煤工尘肺Ⅱ期），作出兰人社工伤字[2010]1265号工伤认定决定书，认定原告为工伤。2014年2月21日，经窑街煤电集团有限公司总医院再次诊断，原告为矽肺叁期，职业病危害接触史记载：接尘作业26年9个月。2015年7月3日，窑街煤电集团有限公司为原告向兰州市劳动能力鉴定委员会办公室提出因工伤残劳动能力鉴定申请。2015年9月6日，该委员会作出兰劳因工鉴字[2015]531号《职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书》，认定原告为伤残叁级。2015年10月10日，兰州市红古区医疗保险局以2010年8月前12个月平均月缴费工资为基准对原告所享有的伤残待遇进行了核定，经核定，原告所享有的伤残津贴为1561元、一次性伤残补助金为44878.5元。2017年10月30日，原告向兰州市红古区医疗保险局提出重新核定伤残待遇的口头申请，被告以不具有法定职责为由明示拒绝，原告遂于2018年2月26日向本院提起行政诉讼，本院于2018年9月4日作出（2018）甘0102行初3号行政判决书，判决责令兰州市红古区医疗保险局就原告李新军重新核定伤残待遇的申请作出处理。兰州市红古区医疗保险局不服，向兰州市中级人民法院提起上诉，兰州市中级人民法院于2019年3月22日作出（2018）甘01行终13号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2019年7月4日，兰州市红古区医疗保险局就原告李新军重新核定伤残待遇的要求，以2010年8月前12个月平均月缴费工资为基准对原告所享有的伤残待遇再次进行了核定，经核定，原告的伤残等级为三级，劳动能力鉴定时间2015年10月9日，工伤时间2010年8月1日，本人工资1951.25元，伤残津贴1561元、一次性伤残补助金为44878.75元。原告认为，被告应按照其2014年2月被诊断为职业病（矽肺叁期）前12个月平均月缴费工资为基数核定其伤残待遇，故向本院提起撤销之诉。另查明，根据兰州市社会保险事业服务中心、兰州市医疗保险服务中心于2019年7月17日作出的兰社险【2019】32号《关于对照市级划转社保医保业务的通知》要求，工伤保险待遇结算支付经办业务已由兰州市红古区医疗保险中心移交兰州市红古区社会保险事业服务中心。本院认为，本案主要的争议焦点为被告于2019年7月4日以原告2010年8月前12个月平均月缴费工资为基数对原告伤残待遇予以核定的依据及事实是否正确。《工伤保险条例》第五条第二、三款规定：“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。社会保险行政部门按照国务院有关规定设立的社会保险经办机关具体承办工伤保险事务。”本案被告红古区社保中心作为工伤保险待遇结算支付经办业务部门，具有对原告李新军的伤残待遇进行核定的职权依据。《工伤保险经办规程》第六十八条第一款规定：“业务部门根据劳动能力鉴定结论、工伤职工本人工资或统筹地区上年度职工月平均工资，核定一次性伤残补助金、伤残津贴和生活护理费。”《工伤保险条例》第二十三条规定：“劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定和职工工伤医疗的有关资料。”《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”依上述法律规定，被告在核定伤残待遇时应参照的主要依据为工伤或者患职业病职工的劳动能力鉴定结论和职工本人工资，劳动能力鉴定审查的主要依据是工伤或者患职业病职工的工伤认定和医疗诊断有关资料，本人工资的计算标准为职工受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，即对患职业病职工的伤残待遇核定工资基数首先应根据作出劳动能力鉴定认定伤残等级时所依据的工伤认定和医疗诊断证明确认职工患职业病的时间，再根据其患职业病前12个月平均月缴费工资基数计算本人工资，进而依相关法律的计算标准核定一次性伤残补助金、伤残津贴等伤残待遇。本案中，被告核定原告的伤残待遇认定原告伤残等级为三级的依据是原告单位2015年7月3日向兰州市劳动能力鉴定委员会办公室提出的对原告劳动能力鉴定申请后，该委员会于2015年9月6日作出的《职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书》，但原告于2010年8月1日被诊断患职业病（煤工尘肺Ⅱ期），2014年2月21日经窑街煤电集团有限公司总医院再次被诊断为矽肺叁期，即在对原告的伤残等级鉴定之前对原告患职业病的医疗情况出现两种不同的诊断结论，该职业病诊断证明为确认原告患职业病时间、计算本人工资基数的主要依据，而本案被告在未核实对原告进行伤残劳动能力鉴定时具体依据的是2010年8月1日原告被诊断为职业病（煤工尘肺Ⅱ期）还是2014年2月21日原告被诊断为矽肺叁期的医疗诊断证明的情况下，径行仅以兰州市人力资源和社会保障局2010年12月6日对原告的工伤认定确认原告患职业病的时间为2010年8月1日，并以该时间计算原告本人工资核定伤残待遇，显属事实不清，且被告在法定的举证期限内亦未向本院提交其对原告重新核定伤残待遇时与原告伤残等级鉴定相对应的原告患职业病的医疗诊断证明，无法证明其确认原告2010年8月1日患职业病的合法性，因此被告作出的涉案的伤残待遇核定证据不足。同时，《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条第二款规定：“用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的劳动者从事接触职业病危害的作业；不得安排有职业禁忌的劳动者从事其所禁忌的作业；对在职业健康检查中发现有所从事的职业相关的健康损害的劳动者，应当调离原工作岗位，并妥善安置；……。”本案原告李新军于2010年8月1日即已被诊断为职业病（煤工尘肺Ⅱ期），用人单位在知道该事实后并未依上述法律规定将原告调离原岗位、进行安置，原告仍继续在原岗位作业，致原告的职业病加重，在2014年经窑街煤电集团有限公司总医院再次诊断原告为矽肺叁期，由此可见，因不可归责于原告自身原因导致原告的职业病诊断情形加重，且在2010年12月6日对原告进行工伤认定后至2015年7月3日原告单位才申请对原告的伤残进行鉴定，在长达四年多之久才对原告进行伤残鉴定所导致的相关不利后果亦不应由工伤或患职业病职工个人承担，在此情形下，被告以原告被认定的最早、诊断最轻患职业病前12个月平均月缴费工资确定原告本人工资，势必减损原告应享受的伤残待遇权益，有违我国制定工伤保险相关法律以最大限度保障工伤或患职业病职工获得医疗救助和经济补偿权利的立法本意。综上所述，被告红古区社保中心于2019年7月4日对原告李新军作出重新核定的伤残待遇，缺乏事实及证据依据，依法应予以撤销。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决如下：一、撤销被告兰州市红古区社会保险事业服务中心于2019年7月4日对原告三级伤残进行伤残待遇核定的行为；二、责令被告兰州市红古区社会保险事业服务中心重新对原告进行伤残待遇核定。案件受理费50元，由被告兰州市红古区社会保险事业服务中心负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  张星平人民陪审员  王济华人民陪审员  徐妍丽二〇二〇年十一月三十日书 记 员  高士婷