广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂04民终1195号 上诉人（原审原告）：广西梧州中恒房地产开发有限公司，住所广西梧州市长洲区龙腾路**。统一社会信用代码：914504005745519446。 法定代表人：曾林。 委托诉讼代理人：韦毅，北京市鼎业（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董玉嘉，北京市鼎业（南宁）律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：广东亚太西奥电梯有限公司，住，住所广东佛山市南海区里水镇和顺共同工业区**之二厂房一社会信用代码：914406006947386153。 法定代表人：卢伟强，公司董事长。 委托诉讼代理人：樊长庄，广东引力律师事务所律师。 上诉人广西梧州中恒房地产开发有限公司因与被上诉人广东亚太西奥电梯有限公司承揽合同纠纷一案，不服广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院本院（2020）桂0405民初818号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭并于2020年11月24日公开开庭进行了审理。上诉人广西梧州中恒房地产开发有限公司的委托诉讼代理人韦毅、董玉嘉，被上诉人广东亚太西奥电梯有限公司的委托诉讼代理人樊长庄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人广西梧州中恒房地产开发有限公司的上诉请求：1.撤销一审判决，改判被上诉人向上诉人支付违约金333442元；2.一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1.原审错误地将被上诉人需通过验收合格并交付给上诉人的日期分别独立计算，大大延长了被上诉人应当交付的日期。2.基于上述安装工期认定错误，26台电梯按照合同约定的60日内交付，而非135日交付，则被上诉人的安装工期亦相应变化。3.上诉人已按时支付第一笔安装费总额50%的款项，原审认定上诉人逾期付款错误。4.原审认定被上诉人逾期完工的违约金计算方式错误，逾期部分金额应以逾期完工部分电梯金额作为违约金计算基数，此处并未特指已支付款项或未支付款项，则应以每台电梯的总金额进行计算，不能因为上诉人按照合同约定只付款50%就认定电梯只价值50%，从而判定违约金也要减少50%。5.按合同约定，违约方应按合同总价的30%向另一方支付违约金，原审认定被上诉人每台电梯逾期天数均超过数百日，但未支持上诉人所诉请的违约金金额不当。综上，上诉人所主张的333442元的诉求并未超过法律规定及合同约定，请求撤销原判，支持上诉人的上诉请求。 被上诉人广东亚太西奥电梯有限公司答辩称，1.双方的合同权利义务已经履行完毕。2.被上诉人已将电梯交付给上诉人，是上诉人违约未支付货款，（2019）桂0405民初1617号民事判决也认定上诉人存在违约并支付违约金给被上诉人，上诉人也履行完毕。现上诉人主张被上诉人未按照约定期间履行安装并验收合格没有事实依据，造成验收延期是上诉人造成，且现场土建、电力未达到验收标准。3.二审提交的证据能够证明被上诉人对违约金不应承担责任。 广西梧州中恒房地产开发有限公司一审的诉讼请求：1.被告向原告支付违约金333442元；2.本案的诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实如下：2015年11月18日，被告广东亚太西奥电梯有限公司与原告广西梧州中恒房地产开发有限公司签订一份《电梯设备买卖合同》，双方约定：原告从被告处购入电梯26台，合同总价款为5142000元。同日，原告与被告同时签订一份《电梯设备安装合同》，双方就26台电梯的安装事宜进行约定：一、合同总价款为1508000元，包括电梯安装、调试、验收、总包配合费、安装水电费、质保期服务等发生的一切费用。二、付款方式为⑴原告根据各栋工程完成进度情况通知被告分批生产电梯设备，设备到达工地5日内，原告向被告支付该批电梯安装费总额的50%；⑵电梯安装调试完成，在通过当地负责特种设备安全监督管理的部门验收合格并收到被告提交特种设备安全监督管理的验收合格证，原、被告双方办理电梯移交手续之日起7天内，原告按照合同要求向被告支付该批电梯安装费总额的45%，剩余总价的5%作为维修保养金，二年后如被告无责任的，原告在1个月内无息付清余款给被告。三、安装地点为中恒物流园3#地块工地内；安装进场时间为现场具备安装条件、货到工地3日内；安装工期为自被告安装进场之日起60日内完成安装，75日内完成通过当地负责特种设备安全监督管理的部门验收合格交付给原告；安排工期顺延：⑴施工期间如遇停水停电或其他原告原因造成被告停工4小时以上的，原告予以书面确认；⑵原告未按约定如期支付本合同相关款项；⑶如果原告工地现场原因，不具备电梯验收条件，则电梯验收时间顺延。四、原告逾期付款或被告逾期完工的，每逾期一日，违约方应按逾期部分金额的万分之五支付违约金，但违约金总额不得超过合同总价的30%。被告广东亚太西奥电梯有限公司于2016年8月30日向原告广西梧州中恒房地产开发有限公司交付12台电梯，于11月22日交付6台电梯，于2017年2月16日交付4台电梯，于2月27日交付4台电梯。原告分别于2016年9月5日、2017年3月16日、2017年3月22日向被告支付二批26台电梯50%的安装费348000元、174000元、232000元，合计754000元。被告将电梯交付施工现场且现场具备安装条件后，被告向原告及监理公司提交7份开工报告，基于人员、设备已经进场，现场用水、电等各项条件已具备，电梯井道已由土建方清理完毕并移交被告，故提出如下申请：⑴于2016年8月26日开始50#楼电梯安装工程(3台电梯)；⑵于2016年9月1日开始51#楼电梯安装工程(3台电梯)；⑶于2016年9月9日开始52#楼电梯安装工程(2台电梯)；⑷于2016年9月20日开始53#、55#楼电梯安装工程(4台电梯)；⑸于2016年12月2日开始60#、61#楼电梯安装工程(6台电梯)；⑹于2017年2月27日开始70#、71#、75#、76#楼(8台电梯)电梯安装工程。原告及监理公司盖章同意被告提交的开工报告申请。之后，被告按照上述申请开工时间，通过安装单位广西东洋电梯有限公司进场安装调试电梯，并于2017年9月21日向广西梧州中房物业服务有限责任公司玫瑰湖·恒祥豪苑管理处移交第一批50#、51#、52#、53#、55#共12台电梯的资料，于2018年3月7日移交第二批60#、61#、70#、71#、75#、76#共14台电梯资料。电梯资料包括安装维修告知书、产品质量合格证明、电梯监督检验报告、注册登记表、电梯使用标志等。2018年4月19日，被告向原告发送《电梯申请验收事宜》，载明：根据贵项目50-53、55、60、61、70、71、75、76#楼(该批次总共26台)电梯设备已安装调试完成，并通过当地负责特种设备安全监督管理的部门验收合格。相关验收资料已经移交给贵司。2018年4月份电梯已经移交给贵司使用。请贵司及时安排内部验收。2017年11月3日，原告向被告支付第一批12台电梯45%的安装费313200元。2019年11月4日、12月25日，原告分别向被告支付安装费余款400200元、40600元，合计440800元。原告认为，被告未按合同约定的75天期限内完成通过当地负责特种设备安全监督管理的部门验收合格的26台电梯交付给原告，要求被告支付逾期完工违约金,并诉至法院成讼。在诉讼过程中，被告代理人提交书面说明，认为从进场开始到实际交付验收合格材料应该先减掉135天，再计算逾期天数；因被告已收到安装款项的50%，逾期部份金额应按照每台580**元的50%为基数计算违约金。 一审法院审理认为，原告广西梧州中恒房地产开发有限公司与被告广东亚太西奥电梯有限公司签订《电梯设备安装合同》，约定被告为原告提供电梯并负责安装调试，故双方成立承揽合同关系。该合同是双方的真实意思表示，没有违反法律法规的规定，是合法有效的。原告主张被告未按合同约定的75天期限内完成安装电梯并通过当地负责特种设备安全监督管理的部门验收合格交付给原告，要求被告支付逾期完工违约金333442元。本案的争议焦点为：一、被告的行为是否构成违约？二、违约金应如何计算？关于第一个争议焦点。合同约定安装工期为自被告安装进场之日起60日内完成安装，75日内完成通过当地负责特种设备安全监督管理的部门验收合格交付给原告。根据该合同条款约定被告应当完成电梯安装及通过验收合格的期限，原告主张为75天，被告主张为135天。因双方对合同条款的理解产生争议，该院按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。该院认为，首先，完成电梯安装与通过验收合格属于被告履行合同的不同阶段，先完成电梯安装才可能通过验收合格，故合同是按照不同阶段分别约定完成电梯安装以及通过验收合格的期限，两种期限并不存在重合。其次，如果双方合并约定电梯安装和通过验收合格的期限，只需要直接约定一个期限即可，无需约定两个期限，但双方在合同中分别约定了两个期限，可以证明双方分别约定了电梯安装的期限和通过验收合格的期限。因此该院根据该约定认定被告应当在60天内完成安装，安装完毕后在75天内通过验收合格，即被告应当在135天内完成电梯安装并通过验收合格。被告履行合同的情况如下：⑴被告于2016年8月26日开始安装50#楼3台电梯，应当于2017年1月8日前完成电梯安装并通过验收合格，被告实际于2017年9月21日向原告交付验收合格的资料，逾期256天。⑵被告于2016年9月1日开始安装51#楼3台电梯，应当于2017年1月14日前完成电梯安装并通过验收合格，被告实际于2017年9月21日向原告交付验收合格的资料，逾期250天。⑶被告于2016年9月9日开始安装52#楼2台电梯，应当于2017年1月22日前完成电梯安装并通过验收合格，被告实际于2017年9月21日向原告交付验收合格的资料，逾期242天。⑷被告于2016年9月20日开始安装53#、55#楼4台电梯工程，应当于2017年2月2日前完成电梯安装并通过验收合格，被告实际于2017年9月21日向原告交付验收合格的资料，逾期231天。⑸被告于2016年12月2日开始安装60#、61#楼6台电梯，应当于2017年4月16日前完成电梯安装并通过验收合格，被告实际于2018年3月7日向原告交付验收合格的资料，逾期325天。⑹被告于2017年2月27日开始安装70#、71#、75#、76#楼8台电梯，应当于2017年7月12日前完成电梯安装并通过验收合格，被告实际于2018年3月7日向原告交付验收合格的资料，逾期238天。合同约定，设备到达工地5日内，原告向被告支付该批电梯安装费总额的50%；原告未按约定如期支付本合同相关款项，安装工期可以顺延。根据被告提供的送货清单确定交付电梯的时间，原告履行支付义务的情况如下：⑴被告于2016年8月30日向原告交付12台电梯，原告应当于2016年9月5日前支付50%安装费，其于2016年9月5日支付安装费348000元，不存在逾期付款。⑵被告于2016年11月22日交付6台电梯，原告应当于2016年11月27日前支付50%安装费，其于2017年3月16日支付安装费174000元，逾期109天。⑶被告于2017年2月16日交付4台电梯，于2月27日交付4台电梯，原告应当于2017年2月21日、3月4日前支付50%安装费，其于2017年3月22日支付50%安装费232000元，分别逾期29天、18天。综上，扣减原告逾期付款的天数后，被告实际逾期的天数为：⑴被告安装50#楼3台电梯，逾期256天；⑵被告安装51#楼3台电梯，逾期250天；⑶被告安装52#楼2台电梯，逾期242天；⑷被告安装53#、55#楼4台电梯工程，逾期231天；⑸被告安装60#、61#楼6台电梯，逾期216天(325天-109天)；⑹被告安装70#、71#、75#、76#楼8台电梯，逾期191天(238天-29天-18天)。因此，被告没有在约定的期限内完成电梯安装并通过验收合格，构成违约。被告主张在安装电梯过程中会出现影响安装进度的情况，且在(2019)桂0405民初1617号案中，法院已认定原告存在逾期付款的行为，故被告无需向原告支付逾期完工违约金。对此该院认为，首先，双方在合同中已约定可以顺延安装期限的条件，被告仅提供没有原告盖章或工作人员签名确认的工作联系单，除原告逾期付款外，被告无法证明出现合同约定可以顺延安装期限的其他情形。其次，(2019)桂0405民初1617号案认定原告逾期付款，是针对双方办理电梯移交手续之日起7天内原告应支付电梯安装费总额的45%，以及二年内如被告无责任的，原告支付余款5%的情况。因原告上述付款的行为按约定应当发生在电梯验收合格以后，并不符合被告可以顺延安装期限的条件，故被告的主张，依据不足，该院不予采纳。关于第二个争议焦点。合同约定，被告逾期完工的，每逾期一日，应按逾期部分金额的万分之五支付违约金，但违约金总额不得超过合同总价的30%。因被告是分批安装电梯，而原告在被告安装电梯前仅支付50%的安装费用，故逾期部分金额应确定为该批电梯50%的安装费用，违约金按被告分批安装电梯的时间分别计算，具体如下：⑴被告安装50#楼3台电梯，逾期256天，违约金为11136元(58000元×3台×50%×256天×0.05%)；⑵被告安装51#楼3台电梯，逾期250天，违约金为10875元(58000元×3台×50%×250天×0.05%)；⑶被告安装52#楼2台电梯，逾期242天，违约金为7018元(58000元×2台×50%×242天×0.05%)；⑷被告安装53#、55#楼4台电梯工程，逾期231天，违约金为13398元(58000元×4台×50%×231天×0.05%)；⑸被告安装60#、61#楼6台电梯，逾期216天，违约金为18792元(58000元×6台×50%×216天×0.05%)；⑹被告安装70#、71#、75#、76#楼8台电梯，逾期191天，违约金为22156元(58000元×8台×50%×191天×0.05%)。以上合计83375元，尚未超过合同约定总价款的30%。因此，被告应当向原告支付违约金83375元。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决：被告广东亚太西奥电梯有限公司应向原告广西梧州中恒房地产开发有限公司支付违约金83375元。案件受理费6302元，减半收取3151元，财产保全费2187元，合计5338元，由原告广西梧州中恒房地产开发有限公司负担4004元，被告广东亚太西奥电梯有限公司负担1334元。 二审诉讼中，由于上诉人与被上诉人均未提交充足证据否定一审法院认定的事实，故本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，根据本案的《电梯设备安装合同》中安装工期的约定：自乙方安装进场之日起60日内完成安装，75日内完成通过当地负责特种设备安全监督的部门验收合格交付甲方，对该约定期限的理解，上诉人理解为自安装到验收合格交付，期限为75天，被上诉人的理解为安装60天，完成验收合格75天，共135天，一审法院以安装与验收分属不同的两个阶段、合同按照两个不同阶段分别约定期限以及如双方合并约定安装和验收合格的期限只需直接约定一个期限即可为由从词句、条款、合同目的、交易习惯、诚实信用原则的角度考量来确认被上诉人应在60天内完成安装、75天内通过验收合格的认定符合双方约定的原意，本院对此予以认可。上诉人称其已按时支付第一笔安装费总额50%的款项，根据本案证据反映，对被上诉人2016年11月22日交付的6台电梯，依约上诉人应于2016年11月27日前支付50%的安装费，上诉人于2017年3月16日才支付174000元安装费，而2017年2月16日和2月27日被上诉人交付的各4台电梯，上诉人依约应于2017年2月21日、3月4日前支付50%安装费，但上诉人于2017年3月22日才支付232000元，一审法院依照上述事实认定上诉人逾期付款并予以扣除相应天数符合本案的事实。至于上诉人提到的逾期完工的违约金计算方式等问题，一审法院的认定并无不当。 综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。上诉人的上诉理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 上诉案件受理费5052元，由上诉人广西梧州中恒房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  曾 超 审 判 员  林 远 审 判 员  刘创祥 二〇二〇年十一月二十五日 法官助理  黄仕灵 书 记 员  苏 琳