贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终7229号上诉人（原审原告）：贵州筑城都市物业集团有限公司金沙分公司，住所地：贵州省毕节市金沙县鼓场街道开明同心城彩虹家园******，统一社会信用代码：91520523MA6J4GH58N。法定代表人：马代旭，该公司经理。被上诉人（原审被告）：陈华，男，1965年11月23日出生，汉族，住贵州省金沙县。上诉人贵州筑城都市物业集团有限公司金沙分公司(以下简称：筑城物业)因与被上诉人陈华工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2020）黔0523民初3573号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人筑城物业上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实及理由：被上诉人于2018年11月24日受伤，2019年5月22日认定为工伤，2019年8月23日鉴定为10及伤残。2019年5月被上诉人伤愈后到上诉人处继续上班5天，之后不辞而别，并申请仲裁要求解除劳动合同及工伤待遇理赔。上诉人认为被上诉人受伤后又继续到上诉人处上班，且双方签订的劳动合同期限未满，不应当解除劳动关系，应当继续履行劳动合同，且按照未解除劳动关系的规定享受工伤待遇。一审判决解除双方劳动关系的事实证据不足，工伤待遇赔偿金计算错误。理由如下：一、被上诉人有权解除劳动合同，但是应当向用人单位提出解除劳动合同的申请或通知，被上诉人受伤后又到上诉人处上班，期间不辞而别，截止一审判决作出之时，被上诉人一直未向上诉人提出过解除或终止劳动关系，也未向法庭提交其已向上认人申请解除劳动合同的相关证据，一审判决仅凭被上诉人的陈述就解除上诉人和被上诉人之间的劳动关系无事实依据。二、基于上诉人和被上诉人之间未解除劳动关系，因此被上诉人所获工伤待遇应只有一次性伤残补助金和停工留薪期工资，即被上诉人只享有一次性伤残补助金23784.60元及停工留薪期工资11540元，共计35324.60元。被上诉人陈华未进行答辩。筑城物业向一审法院起诉请求：1.判决被告继续履行合同，立即到原告处上班；2.判决支付被告一次性伤残补助金23784.60元及公休期工资11540.00元。一审法院认定事实：被告陈华系原告筑城物业招聘的保安人员，双方签订了书面聘用合同，合同起始时间为2018年7月1日至2019年7月1日，期限为1年，被告工资为2000元/月。2018年11月24日，被告在下班回家途中发生交通事故受伤，伤后到金沙县中医院门诊治疗，未住院，原告支付了全部医疗费。被告因工受伤后，原告足额支付了2018年11月份的工资2000元。2019年5月22日，被告之伤经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年8月23日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，停工留薪期自受伤之日起180天，被告工作期间原告未为其办理工伤保险参保手续。被告陈华向金沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，金沙县劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月18日作金劳人仲案字(2020)第259号仲裁裁决：一、解除申请人与被申请人的劳动关系；二、被申请人支付申请人一次性伤残补助金3397.80元/月×7月＝23784.60元，一次性工伤医疗补助金5663.00元/月×3月＝16989.00元，一次性伤残就业医疗补助金5663.00元/月×3月＝16989.00元，停工留薪工资2000.00元×5.77月（173天/30天/月）＝11540.00元，鉴定费520元。该仲裁裁决的申请人是被告，被申请人是原告。原告不服，于2020年7月10日起诉，请求判决被告陈华继续履行劳动合同，立即到原告处上班，并由原告支付被告一次性伤残补助金23784.60元及公休期工资11540元。被告陈华不同意原告的诉讼请求，要求判决支持仲裁裁决确定的赔偿费用。一审法院认为：原告筑城物业与被告陈华的纠纷确属工伤保险待遇纠纷。被告陈华在原告筑城物业工作下班途中受伤，经认定为工伤，鉴定为伤残十级，被告陈华在仲裁时申请解除与原告的劳动合同关系，根据《工伤保险条例》第三十七条第(二)项：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，被告有权提出解除与原告的劳动合同关系，故对原告要求被告继续履行合同立即到被告公司上班的诉讼请求，不予支持。根据《工伤保险条例》相关规定和贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》(黔金社厅发〔2011〕27号)第四条：“从2011年1月1日起，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助及交通、住宿标准按以下规定执行：(一)伙食补助标准按照每人每天10元。第五条：一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。第六条：一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残为36个月、六级伤残为26个月、七级伤残为12个月、八级伤残为9个月、九级伤残为6个月、十级伤残为3个月。第七条：一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月、最低11个月，六级伤残最高26个月、最低8个月，七级伤残最高12个月、最低4个月，八级伤残最高9个月、最低3个月，九级伤残最高6个月、最低2个月，十级伤残最高3个月、最低1个月”的规定，原告筑城物业应支付被告陈华的工伤保险待遇为：1.一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”之规定，依照2018年贵州省城镇单位就业人员年平均工资67952.00元(5662.67元/月)，计算3个月，被告陈华的一次性伤残就业补助金为5662.67元×3月=16988.01元。2.停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工伤遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”被告陈华之伤经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为自受伤之日起180天。被告在原告处上班每月工资为2000元/月标准计算，原告支付了被告2018年11月份的工资，停工留薪期应为2018年12月1日至2019年5月22日共计173天，被告陈华的停工留薪期工资为2000元×5.77月=11540.00元。3.一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。”第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”被告陈华在原告处上班的每月工资为2000元低于统筹地区职工平均工资60%，其本人工资应为按统筹地区职工平均工资60%即依照2018年贵州省城镇单位就业人员年平均工资67952.00元(5662.67元/月)×60%=3397.60元，被告陈华的一次性伤残补助金为3397.60元×7月=23783.20元。4.一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第(二)项：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，被告陈华的一次性工作医疗补助金为5662.67元/月×3月=16988.01元。5.鉴定费：520元。以上1-5项共计69819.22元。被告在原告处工作期间，原告未为其办理工伤保险，被告享受的工伤保险待遇应由原告全额支付。据此，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、解除原告贵州筑城都市物业集团有限公司金沙分公司与被告陈华的劳动关系；二、由原告贵州筑城都市物业集团有限公司金沙分公司在判决生效后十日内支付被告陈华一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、鉴定费等共计69819.22元；三、驳回原告贵州筑城都市物业集团有限公司金沙分公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告贵州筑城都市物业集团有限公司金沙分公司负担。本院审理本案期间，双方当事人均未提供证据。经审理查明：本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为:根据《工伤保险条例》第三十七条:“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”之规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，有权提出解除劳动、聘用合同，并可因此享受一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，且未规定劳动者需先向用人单位提出申请为前提。本案因被上诉人申请仲裁时明确提出解除双方劳动关系，一审据此判决解除上诉人与被上诉人之间的劳动关系，并判决上诉人支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金符合法律规定，并无不当。上诉人以被上诉人未向其提出解除劳动关系的申请或通知为由，主张一审判决解除双方劳动关系，并判决上诉人支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金错误无法律依据，不予采纳。综上，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求，不予支持，原审认定事实清楚，适用法律正确,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州筑城都市物业集团有限公司金沙分公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 云审判员 胡伟科审判员 郭少华二〇二〇年十一月二十三日书记员 高 进