贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0115民初4406号原告：贵州渝黔盐业经贸有限公司，住所地：贵州省贵阳市贵阳国家高新技术产业开发区都匀路**金利大厦商业写字楼及商铺第********，统一社会信用代码：91520115577136551N。法定代表人：张柯，职务：董事长。委托诉讼代理人：江茁，贵州准据律师事务所律师，执业证号：15201200010821259，特别授权代理。被告：贵阳煜兴车轮制造有限公司，住所，住所地：贵州省贵阳市白云区云环东路**社会信用代码：91520113587263001E。法定代表人：涂金辉，职务：总经理。被告：涂金辉，男，1971年5月9日生，土家族，住贵州省贵阳市云岩区。被告：李太明，男，1965年1月20日生，土家族，住贵州省贵阳市南明区。被告：贵州华煜丰车轮制造有限公司，住所地：贵，住所地：贵州省贵阳市开阳县经开区标准厂房****用代码：91520121MA6E2NPW5R。法定代表人：陈明超，职务：总经理。原告贵州渝黔盐业经贸有限公司（以下简称渝黔盐业公司）诉被告贵阳煜兴车轮制造有限公司（以下简称煜兴制造公司）、涂金辉、李太明、贵州华煜丰车轮制造有限公司（以下简称华煜丰制造公司）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告渝黔盐业公司法定代表人张柯及其委托诉讼代理人江茁，被告李太明、被告华煜丰制造公司法定代表人陈明超到庭参加了诉讼，被告煜兴制造公司、涂金辉经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告渝黔盐业公司向本院提出诉讼请求：1.四被告连带偿还原告货款24,880,290.03元，并以此为基数自2019年5月1日起按照每日万分之五向原告公司支付逾期利息，暂计算至2019年6月5日为385,644.50元，利随本清；2.四被告连带支付原告为此支付的律师费50,000元、保全费5000元；3.本案案件受理费由四被告共同承担。事实及理由：2015年1月，原告与煜兴制造公司签订《铝合金车轮买卖合同》一份，合同约定，由煜兴制造公司向原告供应铝合金车轮，原告支付货款，先款后货的结算方式。但是煜兴制造公司总是拖欠原告货款，截止2019年4月4日，煜兴制造公司拖欠原告24,880,290.03元的货款未能偿还。2019年5月10日，经协商，原告与四被告达成《还款协议书》一份：一、自2019年5月1日起，煜兴制造公司每月偿还不低于一百五十万的款项，余款在2019年12月30日前一次性付清。二、逾期，煜兴制造公司自愿按照逾期金额的日万分之五向原告支付逾期还款利息，直至付清为止。三、为保障原告的合法权益，法人涂金辉及大股东李太明自愿为前述欠款本息承担连带还款责任：1、华煜丰制造公司法人代表陈明超用其代持的涂金辉和李太明在华煜丰制造公司70%的股份为上述欠款承担连带还款责任。2、如华煜丰制造公司的银行贷款近期能够及时下放，我公司将把原告作为第一位支付对象，支付金额不少于壹仟伍佰万元整，并用我公司在白云区的厂房土地补偿款为上述欠款提供还款担保，一旦白云区和贵阳市两级政府对我公司的拆迁款到位，我公司承诺及时一次性偿还原告剩余全部货款。四、若以上有任一期我公司不能及时（在每月的30日前偿还当期款项）兑现还款，原告有权向人民法院提起诉讼，届时因此产生的案件受理费、保全费、律师费等因诉讼产生的全部费用均由我公司及担保人全部承担。煜兴制造公司及担保人涂金辉、李太明、华煜丰制造公司均在该《还款协议书》上签字盖章捺印。后约定的第一期还款时间届至时，煜兴制造公司未能诚信还款。2019年3月11日煜兴制造公司停产至今，恢复生产遥遥无期，为维护原告合法权益，诉至法院，提出如前诉请。庭审中，原告当庭增加保全担保费25,500元的诉请。被告李太明辩称：原告诉称是事实，希望调减逾期利息。被告华煜丰制造公司辩称：无异议。被告煜兴制造公司、涂金辉经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见及证据。原、被告围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院依法组织了庭审举证、质证。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告渝黔盐业公司从2015年1月开始与煜兴制造公司多次签订采购协议及补充协议，约定原告从煜兴制造公司购买铝合金车轮。2019年1月2日，渝黔盐业公司（买方）与煜兴制造公司（卖方）签订《铝合金车轮买卖合同》，约定数量及单价：160000只；合同供货期：2019年1月2日至2019年12月31日；卖方按买方订单发货，结算数量以买方实际收货数量为准；定价方式由买卖双方商定，以到货当日华南南储均价为基准定价，双方保留议价机制。付款方式：款到发货，若当月卖方发出货物实际货款小于买方支付的货款，月底对账后卖方应该将买方多支付的货款退回买方。2019年1月4日，煜兴制造公司委托渝黔盐业公司将预付给煜兴制造公司12,987,900元的货款付予贵阳艺神广告有限公司，渝黔盐业公司分别于2019年1月2日向贵阳艺神广告有限公司转账200元、于2019年1月4日向贵阳艺神广告有限公司转账12,987,700元。2019年1月8日，煜兴制造公司委托渝黔盐业公司将预付给煜兴制造公司23,000,000元的货款付予贵州中汇达贸易有限公司，同日，渝黔盐业公司将出票人为贵阳海萨汽车配套用品有限公司向其出具的金额为50万元的电子银行承兑汇票转让背书给贵州中汇达贸易有限公司。2019年1月3日，渝黔盐业公司向煜兴制造公司订货65800只铝合金车轮，金额20,317,066元，2019年2月25日交货4940只，其余货物分批交付，于2019年4月30日止交付完毕；1月5日，渝黔盐业公司又向煜兴制造公司订货42500只铝合金车轮，金额13,122,725元；1月6日，渝黔盐业公司再次向煜兴制造公司订货11920只铝合金车轮，金额3,680,538.40元。煜兴制造公司分别于2019年1月18日向渝黔盐业公司发送价值3,680,538元的铝合金车轮、2019年2月22日发送4,075,764元的铝合金车轮、2019年3月10日发送1,018,941元的铝合金车轮。2019年4月3日，渝黔盐业公司向煜兴制造公司发出《企业询证函》，载明截止2019年3月31日，煜兴制造公司欠渝黔盐业公司24,880,290.03元的货物，煜兴制造公司于2019年4月4日在信息证明无误处加盖公司印章。2019年5月10日，煜兴制造公司向渝黔盐业公司出具《还款协议书》，载明：截止2019年3月31日，我公司拖欠贵公司货款24880290.03元未能偿还，一、自2019年5月1日起，我公司每月向贵公司偿还不低于一百五十万的款项，余款在2019年12月30日前一次性付清。二、逾期，我公司自愿按照逾期金额的日万分之五向贵公司支付逾期还款利息，直至付清为止。三、为保障贵公司的合法权益，我公司法人代表涂金辉（身份证号码：5222261971********）及股东李太明（身份证号码：5222261965********）自愿为前述欠款本息承担连带还款责任：1、贵州华煜丰车轮制造有限公司法人代表陈明超（身份证号码：5201021989********）用其代持的涂金辉和李太明在贵州华煜丰车轮制造有限公司70%的股份为上述欠款承担连带还款责任。2、如贵州华煜丰车轮制造有限公司银行贷款近期能够及时下放，我公司将把贵州渝黔盐业经贸有限公司作为第一位支付对象，支付货款金额不少于壹仟伍佰万元整。并用我公司在白云区厂房土地补偿款为上述欠款提供担保，一旦白云区和贵阳市两级政府对我公司的拆迁补偿款到位，我公司即及时偿还贵公司剩余全部货款。四、若以上还款若有任一期我公司不能及时（在每月的30日前偿还当期款项）兑现还款，贵州渝黔盐业经贸有限公司即有权向人民法院提起诉讼，届时因此产生的案件受理费、保全费、律师费等费用均由我公司全部承担。贵州华煜丰车轮制造有限公司在担保人处盖章，李太明、涂金辉在担保人处签名捺印。2019年5月22日，渝黔盐业公司向煜兴制造公司发出《催款函》，当日，煜兴制造公司予以签收催款函。另查明，渝黔盐业公司为实现债权，于2019年6月3日与贵州准据律师事务所签订《委托协议》，约定贵州准据律师事务所接受渝黔盐业公司的委托，指派江茁律师作为渝黔盐业公司一审、二审及执行的代理人，代理权限为全权代理，渝黔盐业公司向支付代理费按执行到位款的百分之四提取，前期支付50,000元。同日，渝黔盐业公司向贵州准据律师事务所支付50,000元。渝黔盐业公司于2019年6月18日向本院申请诉讼保全，并提交中国人民财产保险股份有限公司贵阳分公司保单保函作担保，为此支付保险服务费25,500元，交纳保全费5000元，但其申请仅保全煜兴制造公司、涂金辉、李太明的财产，本院采取保全措施后，渝黔盐业公司又认为前述保全不足额，又向本院申请对华煜丰制造公司的财产采取保全措施，再次交纳保全费5000元。再查明，华煜丰制造公司的法定代表人陈明超代为持有涂金辉、李太明在华煜丰制造公司总股本90%的股权。以上事实有原告营业质照、被告身份证复印件、采购协议、铝合金车轮买卖合同、订货单、收货单、预付款凭证、企业询证函、还款协议书、催款函、增值税发票、委托协议及当事人陈述等在卷予以佐证，并经庭审举证、质证，本院审查，予以确认。本院认为，依法成立的合同，受法律保护。原告渝黔盐业公司与被告煜兴制造公司签订的《铝合金车轮买卖合同》、被告出具的《还款协议书》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性、效力性规定，属有效合同，各方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告依约向被告煜兴制造公司支付预付货款，但被告煜兴制造公司未能全面履行供货义务，双方协议由被告返还原告货款，煜兴制造公司、涂金辉、李太明、华煜丰制造公司向原告渝黔盐业公司出具《还款协议书》，且约定了还款时间、违约责任、还款期限以及被告自愿承担连带清偿责任，并用其持有的股份承担责任，各方当事人应严格履行。根据该约定，被告李太明、涂金辉应当对原告主张的货款及逾期利息承担连带偿还责任。被告华煜丰制造公司自愿以被告涂金辉和李太明在华煜丰制造公司所持70%股份承担保证责任。原告渝黔盐业公司主张被告偿还货款24,880,290.03元的诉请本院予以支持。被告华煜丰制造公司应当用其公司70%的股份对尚欠货款承担连带偿还责任。对原告主张违约金的诉请。首先，违约金兼具补偿性和惩罚性的双重属性，其一方面填补违约方对于守约方造成的实际损失，另一方面对于违约方进行惩罚；其次，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，《还款协议书》已约定为“逾期，我公司自愿按照逾期金额的日万分之五向贵公司支付逾期还款利息，直至付清为止”，双方已对违约金的计算方法作出约定；庭审中，李太明向本院提出调减请求，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”，而双方约定的违约金为日万分之五，折算成年利率18.25%（5/10000元/天×365天×100%），并未超过法律保护的上限，故不予调减；至于违约金的起算时间，因《还款协议书》系2019年5月10日出具，后被告未按照协议内容履行，故违约金的起算点以2019年5月10日开始计算为宜。对渝黔盐业公司主张律师费50,000元、保全费10,000元、保全担保费25,500元的诉请。《还款协议书》中约定为“因此产生的案件受理费、保全费、律师费等费用均由我公司全部承担！”，且渝黔盐业公司已提交相应证据证实确已发生的金额，因二次保全系渝黔盐业公司自身原因导致扩大损失，该损失应由其自行承担，故对此诉请仅支持律师费50,000元、保全费5000元、保全担保费25,500元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条第二款“依法成立的合同，受法律保护。”、第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十四条第一款、第一百一十四条第二款、第一百三十条“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”、《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”、第二十一条第一款“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，判决如下：一、被告贵阳煜兴车轮制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵州渝黔盐业经贸有限公司货款24,880,290.03元及逾期利息（逾期利息以24,880,290.03为基数，从2019年5月10日起按照日万分之五标准计算至全部款项付清之日止）；二、被告贵阳煜兴车轮制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵州渝黔盐业经贸有限公司律师费50,000元、保全担保费25,500元；三、被告涂金辉、李太明对被告贵阳煜兴车轮制造有限公司的上述款项承担连带清偿责任；四、被告贵州华煜丰车轮制造有限公司以其公司70%的股份为限对上述款项承担连带清偿责任；五、驳回原告贵州渝黔盐业经贸有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费168,129元，保全费10,000元，合计178,129元，被告贵阳煜兴车轮制造有限公司、涂金辉、李太明负担173，129元，原告贵州渝黔盐业经贸有限公司负担5000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决书发生法律效力，原告可在法律文书规定履行期间的最后一日起二年内，向本院或与本院同级的财产所在地的人民法院申请强制执行。审 判 长  舒 瑛人民陪审员  赵继策人民陪审员  何忠能二〇二〇年十一月三日书 记 员  蒋万越