江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终3607号上诉人（原审被告）:贵州义龙永胜钢结构建设有限责任公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州。法定代表人：吴选祥，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈一铭，浙江万申佳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:昆山润峰复合材料有限公司，住所地江苏省昆山市巴城镇石牌升光路**。法定代表人：冯志伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：许锦忠，湖南人和律师事务所上海分所律师。原审被告：贵州火凤凰建设有限公司，，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市桔山瑞金大B5路（澳城）******原审被告：吴选祥，男，1976年11月16日生，汉族，住贵州省兴义市。原审被告：王贵兵，男，1980年3月18日生，汉族，住贵州村余家湾村民组**。省兴义市顶效镇绿荫原审被告：代永胜，男，1968年2月11日生，汉族，，住贵州省兴义市原审被告：刘真福，男，1955年5月11日生，汉族，，住贵州省兴义市原审被告：刘志久，男，1975年6月26日生，汉族，，住贵州省兴义市原审被告：吴涛，男，1979年12月8日生，汉族，，住贵州省兴义市上诉人贵州义龙永胜钢结构建设有限责任公司（以下简称义龙永胜公司）因与被上诉人昆山润峰复合材料有限公司（以下简称润峰公司）及原审被告贵州火凤凰建设有限公司（以下简称火凤凰公司）、吴选祥、王贵兵、代永胜、刘真福、刘志久、吴涛定作合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2018）苏0583民初21416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月17日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。义龙永胜公司上诉请求：撤销一审判决，改判或发回重审；本案一审、二审诉讼费由润峰公司负担。事实和理由：1、润峰公司与义龙永胜公司签订的案涉系列合同系吴选祥伙同他人为承包项目而利用我方签订的，合同虽加盖了我方公章，但系吴选祥委托他人私自与润峰公司签订，他人在未取得我方及吴选祥授权委托书的情况下冒充其笔迹并擅自利用我方公章签订合同，该些合同系他人无权代理所签订，依法不对我方发生效力。上述合同中所涉货物并非我方生产所需产品，超过了我方经营范围，不存在表见代理。我方与对方未发生任何交易行为，不应承担支付加工款及利息的责任。2、一审认可润峰公司所主张的加工费及利息金额系事实不清、适用法律错误。对方提供了两份变更后的合同均无我方盖章或签字，且对应的送货单上货物签收人张海及胡纯礼、周洪吉也非我方工作人员，故一审据此认定供货数量及金额有误。润峰公司二审答辩称：1、案涉合同加盖了义龙永胜公司的公章，且吴选祥至今还是工商登记信息中该公司的法定代表人，故签约行为系公司行为，且我方也按照对方要求将货物送至指定工地，实际履行了合同。2、增加的合同部分是根据义龙永胜公司的要求追加的，送货单上签字的人员也是对方的人员，在对方上诉认可的保温棉墙面部分该些人员也在相应的送货单上签字，故所有送货单一并应予以认可。综上，案涉合同系吴选祥等为承包项目以义龙永胜公司名义签订并加盖了公章，应由义龙永胜公司承担相应的法律责任。义龙永胜公司的上诉不能成立，请求二审驳回上诉，维持一审判决。润峰公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令义龙永胜公司支付拖欠润峰公司的加工款950126.05元及利息（其中158581.15元自2016年11月27日起开始计算，70196.42元自2016年11月27日起开始计算，777348.48元自2016年12月6日起开始计算，均按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算至法院判决生效之日止）；2、请求判令火凤凰公司、吴选祥、王贵兵、代永胜、刘真福、刘志久、吴涛承担股东赔偿责任；3、本案诉讼费和保全费由被告承担。一审法院经审理查明：2016年11月15日润峰公司与义龙永胜公司签订《产品加工合同》，约定润峰公司为义龙永胜公司加工定作规格型号为YX210-840的厚度为1.5毫米、长度为8200毫米、7200毫米的FRP采光板共计240张，总金额为74416.3元；发货时间为合同生效后10个工作日，到货地址为贵州省兴义义龙新区；接货人双方也作出了约定，并约定接货人如与合同载明的接货人不一致的，以送货单上签字人为接货人，义龙永胜公司认可其签字效力；结算方式为预付30%定金，其余货到付款。后双方对该合同约定的货物数量进行了变更，变更为长度为7500毫米、8200毫米、8800毫米以及10200毫米的FRP采光板共计480张，总金额为158581.15元，2016年11月27日义龙永胜公司工作人员张海签收了与变更后合同数量一致的货物。同日，双方另签订一份《产品加工合同》，约定润峰公司为义龙永胜公司加工定作规格型号为YX210-840的厚度为1.5毫米、长度为9150毫米、6150毫米的FRP采光板共计174张，总金额为64778元，到货地址为贵州省兴义市义龙新区，接货人为胡纯礼，其他内容与前述合同约定一致。后双方对该合同约定的货物数量进行了变更，变更为长度为9150毫米、6150毫米、5000毫米、5100毫米、11150毫米、7800毫米的FRP采光板共计188张,总金额为70196.42元。2016年11月27日胡纯礼对与变更后合同数量和型号、长度一致的货物进行了签收。同日润峰公司与义龙永胜公司签订合同，约定润峰公司为义龙永胜公司定制不同规格的离心玻璃棉共计23000平方米，金额共计347000元；交货地点为贵州省兴义市义龙新区，接货人为胡纯礼；支付方式为预交30%定金，其余货到付款，按实际发货量结算。同日双方还签订另一份合同，约定润峰公司为义龙永胜公司定制不同规格的离心保温棉共计28060平方米，金额共计429760元。除接货人未有约定外，其他约定同前述合同一致。润峰公司分别于2016年12月4日、12月6日、12月24日、12月28日向义龙永胜公司交付了上述货物，该公司胡纯礼、张海、周洪吉等人对货物进行了签收。义龙永胜公司于2018年5月4日召开第二次股东会议形成决议，确定火凤凰公司出资5104万元，持股比例51.4%；吴选祥、代永胜、刘真福、刘志久、吴涛、王贵兵各出资816万元，各持股比例为8.16%。2018年6月13日义龙永胜公司章程规定，上述各股东的认缴出资额于2020年5月19日前缴足。一审法院认为：义龙永胜公司、火凤凰公司、吴选祥、王贵兵、代永胜、刘真福、刘志久、吴涛等八被告经该院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃了自己的诉讼权利，应当承担对其不利的法律后果。润峰公司与义龙永胜公司就FRP采光板以及离心玻璃保温棉之间订立的定作合同系双方真实意思表示。且并不违反国家法律和行政法规等强制性规定，应当认定真实有效。双方均应按约定履行。润峰公司提供的送货单能够证明已经按约向义龙永胜公司交付了货物，义龙永胜公司未到庭举证证明已足额支付加工款，故该院对润峰公司要求义龙永胜公司支付加工款950126.05元的诉讼请求，予以支持。义龙永胜公司未按约付款的行为已经构成违约，除继续履行外还应承担赔偿损失的违约责任。该院根据双方约定的付款时间，按照义龙永胜公司的收货时间确认其中228777.57元自2016年11月27日起，721348.48元自2016年12月28日起，均按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算义龙永胜公司应支付的逾期付款利息损失至实际给付之日。2014年3月1日实施的《中华人民共和国公司法》已将原有的注册资本实缴制变更为认缴登记制，对于股东的认缴出资额、出资期限等事项均交由公司章程自行规定。因此，股东在章程约定的出资认缴期限届满之前未足额缴纳出资的状态，符合法律规定，是一种合法状态。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》中所规定的“股东未履行或未全面履行出资义务”的责任，是针对股东并未履行按期缴纳其认缴出资的违法状态，即适用该条规定的前提是股东的认缴期限已经届满且未足额缴纳认缴出资。公司债权人请求股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿的前提是股东应履行出资义务而未履行的违法状态；否则，公司债权人无权要求股东承担补充赔偿责任。另外，在公司资产对单个债权人已不具备清偿能力或可能丧失清偿能力，且公司存在其他债权人的情况下，如果赋予单个公司债权人请求股东提前履行出资义务的权利，实质上是允许了公司对单个债权人进行个别清偿，这势必会对其他公司债权人不利。因此，当公司资产不具备清偿能力或可能丧失清偿能力的情况下，公司债权人没有申请启动破产程序而径行请求股东出资义务加速到期缺少法律依据。本案中，义龙永胜公司章程中约定的出资期限尚未届满，对润峰公司要求作为义龙永胜公司股东的火凤凰公司、吴选祥、王贵兵、代永胜、刘真福、刘志久、吴涛承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百五十三条、第二百六十一条、《中华人民共和国公司法》第二十条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、贵州义龙永胜钢结构建设有限责任公司于判决生效之日起十日内支付昆山润峰复合材料有限公司加工款950126.05元及逾期付款利息损失（其中228777.57元自2016年11月27日起，721348.48元自2016年12月28日起，均按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算至实际给付之止）。二、驳回昆山润峰复合材料有限公司的其他诉讼请求。案件受理费13602元，公告费690元，由贵州义龙永胜钢结构建设有限责任公司负担。二审期间，义龙永胜公司提供了其公司的工资表一份，用以证明在2016年4月至2017年7月在岗员工情况，证明胡纯礼、周洪吉等并非其员工，他们签收货物的行为对其公司不发生效力。润峰公司认为：该些工资表系义龙永胜公司自行制作，对真实性、合法性及关联性均不认可，不能达到对方证明目的。一审经审理查明的事实本院予以确认。二审中，润峰公司提供了其供货明细（附对应的合同及送货单），明确供货数量、具体规格及价格，总计供货金额为1006126.05元，已支付56000元，结欠950126.05元。关于收到了多少货，义龙永胜公司二审中称：因其对整个合同的事实均不知情，故货具体有没有收到、收到多少其都不清楚。本院认为：润峰公司为证明其与义龙永胜公司成立加工合同关系并已实际供货，提供了合同、对应的送货单，合同上加盖了义龙永胜公司的公章并有相关人员的签字，送货单上也有相关人员签字，部分签字与合同落款一致，该些证据能够相互映证，达到高度盖然性。义龙永胜公司上诉提出案涉合同系吴选祥等无权代理所签订故对其不发生效力，但该些合同加盖了其公章且吴选祥系其法定代表人，有权代表其与对方进行交易，故其该上诉主张不能成立。义龙永胜公司上诉还提出部分增加供货的合同并无其盖章确认，但润峰公司提供了相应的送货单，上面签字的人员与盖章合同对应的送货单签字人员有交叉，义龙永胜公司二审提供的工资单系其内部形成，不能直接否定前述人员签字的效力，而义龙永胜公司也无法明确吴选祥等以其名义收到了多少货物，更未能提供足够的反证推翻润峰公司的举证，故其该上诉异议也不能成立。综上所述，义龙永胜公司的上诉请求均不能成立，一审法院实体处理并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13602元，由上诉人贵州义龙永胜钢结构建设有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 管 丰审判员 孙晓蕾审判员 浦智华二〇二〇年十一月十六日书记员 汤烨雯法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买费经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。六、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。七、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。