四川省广安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川16刑终117号 原公诉机关四川省武胜县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王建明（曾用名王锋、绰号“老王”），男，1977年6月20日出生，汉族，初中文化，农村居民，出生地四川省武胜县，户籍所在地及住址均为四川省武胜县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月9日被广安市公安局广安区分局刑事拘留，同年2月16日被广安市公安局广安区分局执行逮捕，现羁押于广安市看守所。 原审被告人陈波（绰号“波哥”），男，1976年10月29日出生，汉族，小学文化，农村居民，出生地四川省武胜县，户籍所在地四川省武胜县，案发前住武胜县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月19日被广安市公安局广安区分局刑事拘留，同年2月16日被广安市公安局广安区分局执行逮捕，现羁押于广安市看守所。 原审被告人唐明毅（曾用名唐立、绰号“唐鱼娃”），男，1988年3月24日出生，汉族，初中文化，居民，出生地四川省武胜县，户籍所在地及住址均为四川省武胜县。因犯抢劫罪，于2005年5月31日被武胜县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金1500元；因犯盗窃罪，于2007年2月26日被武胜县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元；因犯寻衅滋事罪，于2008年12月6日被武胜县人民法院判处有期徒刑二年六个月。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月11日被广安市公安局广安区分局刑事拘留，同年2月16日被广安市公安局广安区分局执行逮捕，现羁押于广安市看守所。 四川省武胜县人民法院审理四川省武胜县人民检察院指控被告人陈波、王建明、唐明毅犯开设赌场罪，于二○二○年八月七日作出（2020）川1622刑初2号刑事判决。原审被告人王建明不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问了上诉人王建明，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。 原审查明：被告人陈波与高某（已到案）、杨某1（已判决）商量开设游戏室赌场，共同出资，利润平分。2017年以来，先后在武胜县沿口镇望江地下室、老啤酒厂外上东街等地开设赌博游戏厅，2018年8月左右，以被告人唐明毅名义租用武胜县沿口镇跃进桥村三组一居民房，将游戏室搬至该处经营，该赌博场所采取人民币兑换游戏机分数的方式进行赌博，兑换方式有捕鱼机100元可兑换20000分、50000分的，翻牌机100元可兑换1000分等不同方式。被告人陈波、高某等人雇佣了被告人王建明、田前、曹某、舒小红进行上分下分，每人每天工资200元，其中被告人王建明要负责每天管理赌场运行，经营赌场，如结算、发放钱、上下分、发放上分人员的工资以及发放望风组的工资，被告人王建明另有营业额5%的提成。另雇佣被告人唐明毅、杨某2、曹**恒在赌博场所外进行望风预防警察抓赌，杨某2、曹**恒工资每人每天300元，唐明毅负责望风和冒充赌场老板并给望风组人员发工资，唐明毅工资每天500元。2018年9月24日，在武胜县沿口镇跃进桥村三组一居民房经营时被武胜县公安局行政处罚（赌场管理人员曹某被行政拘留5日，收缴赌资1290元，收缴并销毁扣押的赌具游戏机）。2018年10月中旬，被告人陈波与高某、杨某1再次购买了捕鱼机、翻牌机等可供56个独立操作单元的电子游戏赌博机器，将上述购置的赌博机放在以唐明毅名义租用的武胜县沿口镇跃进桥村三组一居民房内供他人赌博。参赌人员滕某、陈帮川等人从2017年起至案发在该赌博场所内多次参与用赌博机进行赌博。博机赌场自营业以来，赌资数额达数百万元。2019年1月9日，广安区公安分局治安管理大队广安市在该游戏室查获参赌博人员30余人。2019年1月10日，武胜县公安局对在武胜县沿口镇跃进桥村三组一居民房内设置赌博场所王建明手机一部、持有的人民币28500元，田前手机一部、持有的人民币9100元，游戏机七台、主板七台予以扣押。2019年1月11日，武胜县公安局对唐明毅手机一部、杨某2手机一部予以扣押。2019年1月19日，武胜县公安局对陈波手机一部予以扣押。经广安市公安局认定，在武胜县××镇××村××组现场查获的七台（可供56个独立操作单元）电子游戏设施设备为国家禁止设置的赌博机。 另查明，2019年1月9日，广安区公安分局治安管理大队广安市在武胜县××镇××村××组××居民房内当场抓获被告人王建明,被告人王建明到案后如实供述了犯罪事实。2019年1月11日，被告人唐明毅向公安机关投案，到案后供述主要犯罪事实。2019年1月19日，民警在武胜县将被告人陈波抓获归案。 认定上述事实，有经举证、质证的：1.受案登记表、立案决定书；2.检查笔录；3.电子证物检查工作记录；4．广（公）认字［2019］第005号鉴定意见通知书；5.手机转账记录截图；6.协助查询财产通知书、调取证据通知书；7.支付宝转账记录、银行交易流水；8.证人滕某、彭某、范某、陈某、何某、李某、段某、舒某、杨某1、曹某、杨某2、高某等人的证言；9.被告人陈波、王建明、唐明毅供述及辨认笔录；10.到案经过、户籍证明、刑事判决书等证据证实，足以认定。 原审认为，被告人陈波、王建明、唐明毅以营利为目的，在武胜县沿口镇跃进桥村三组一居民房内设置具有上下分功能的赌博机共7台包含56个独立操作单元供人赌博，其行为构成开设赌场罪，被告人陈波伙同他人开设的游戏机赌场在2018年9月被行政处罚后，于同年10月再次设置赌博机56台，构成情节严重。在共同犯罪中，被告人陈波系赌场出资者，被告人王建明系赌场经营者，在犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人唐明毅负责望风，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人王建明到案后如实供述，具有坦白情节，可以从轻处罚。被告人唐明毅自动投案后供述主要犯罪事实，具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。被告人唐明毅有前科，可酌定从重处罚。 据此，根据被告人陈波、王建明、唐明毅的犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度及认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第一款、第三款的规定，判决:一、被告人陈波犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币六万元。二、被告人王建明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。三、被告人唐明毅犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元。四、追缴被告人陈波、王建明、唐明毅犯罪所获赃款，上缴国库。 五、涉案扣押被告人王建明持有的赌资28500元、田前9100元，予以没收，上缴国库；涉案扣押的犯罪工具游戏机七台予以没收，由广安市公安局广安区分局予以销毁；涉案扣押的其他物品由广安市公安局广安区分局依法处理。 上诉人王建明上诉称：1.在赌场上班时作用是相对其他人员较大，但我没有投资和分红，工作内容都是根据股东的安排做的，因我的事多，所以比其他工人多5%的提成，我不是主犯。2.家庭困难；一审量刑过重，请求二审改判缓刑。 经二审审理查明的事实和证据与一审认定一致。本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）王建明及原审被告人陈波、唐明毅以营利为目的，在武胜县沿口镇跃进桥村三组一居民房内设置具有上下分功能的赌博机共7台包含56个独立操作单元供人赌博，其行为构成开设赌场罪，应依法惩处；原审被告人陈波伙同他人开设的游戏机赌场被行政处罚后，两年内再次设置赌博机56台，构成情节严重；在共同犯罪中，原审被告人陈波系赌场出资者，上诉人王建明系赌场经营者，在犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚；原审被告人唐明毅负责望风，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。上诉人王建明到案后如实供述，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。原审被告人唐明毅自动投案后供述主要犯罪事实，系自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。原审被告人唐明毅有前科，依法可酌定从重处罚。 关于上诉人王建明上诉提出：自己未参与投资及分红，系赌场的一般工作人员，不应认定为主犯，一审量刑过重的意见。经查，武胜县沿口镇跃进桥村三组一居民房内的赌场游戏厅虽系被告人陈波与高某、杨某1合伙开设，但陈波、高某、杨某1共谋共同出资开设赌场游戏厅后，经三人商量决定找上诉人王建明管理赌场游戏厅。上诉人王建明从赌场开设到被查获均在该游戏厅负责和管理，在赌场被公安机关查获打击后再次开设期间，依然在该赌场负责和管理，其参与管理时间长，对赌场的开设起到关键性作用，除领取工资外，还提取赌场利润的5%。上述事实有同案犯高某、杨某1的陈述、证人唐明毅等人的证言及转账记录等证据证实，能够认定上诉人王建明系赌场的经营管理者，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，上诉人王建明主张其不应认定为主犯的上诉理由不能成立。原判根据上诉人王建明的犯罪事实、情节，对其判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元，量刑适当。该上诉意见与审理查明的事实不符，本院不予支持。 综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  成 琪 审 判 员  廖安宁 审 判 员  王 佳 二〇二〇年十一月二十日 法官助理  朱 芳 书 记 员  谭 丹 附：相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。