山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋10民终2148号上诉人（原审被告）：山西纳海鸣建材有限公司。住所地：山西省临汾市尧都区刘村镇北刘村。法定代表人：董爽爽，经理。委托代理人：刘志刚，山西鑫华律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：侯哓伟，男，1995年10月20日出生，汉族，现住山西省襄汾县。委托代理人：侯学武，男，1973年8月9日出生，汉族，系侯哓伟父亲。委托代理人：乔咪咪，山西晋礼律师事务所律师。原审被告：董文影，男，1970年11月26日出生，汉族，现住河南省沈丘县。原审被告：刘原，男，1990年10月12日出生，汉族，原籍河南省沈丘县，现住山西省临汾市。上诉人山西纳海鸣建材有限公司（下称纳海鸣公司）因与被上诉人侯哓伟，原审被告董文影、刘原提供劳务者致害责任纠纷一案，不服山西省临汾市尧都区人民法院（2019）晋1002民初3943号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人纳海鸣公司的委托代理人刘志刚，被上诉人侯哓伟的委托代理人侯学武、乔咪咪到庭参加诉讼。原审被告董文影、刘原经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人纳海鸣公司上诉称：被上诉人侯哓伟拒绝按照安全操作规程施工是导致损害事故发生的重要原因，其应承担主要责任。鉴定没有我方参加程序违法，鉴定依据是他人的医学影像资料，错误漏洞较多，鉴定意见书不能作为定案依据，请求依法改判。被上诉人侯哓伟答辩称：一审认定事实正确，上诉人没有提供证据证明其尽到了安全生产和防护义务，鉴定机构已对上诉人提出的异议出具了书面情况说明，对瑕疵进行了补正，不影响鉴定意见书的效力，上诉人对该鉴定意见书仍有异议可申请鉴定人出庭或申请重新鉴定。请求驳回上诉，维持原判。原审被告董文影、刘原未到庭参与诉讼也未提交书面答辩意见。侯哓伟向一审法院提起诉讼请求：1、依法判令三被告承担连带赔偿责任，赔偿原告医疗费37349元、住院伙食补助费3600元、护理费11513元、误工费27556元、交通费500元、营养费4500元、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金129716.4元、鉴定费2500元、后续治疗费20000元。以上共计247234.4元。原告主张三被告按总额80%即197787.52元赔偿。2、本案诉讼费用由三被告承担。一审法院经审理查明：2018年10月董文影、刘原承包了纳海鸣公司的厂房建设工程。经刘原介绍侯哓伟到纳海鸣公司施工工地提供劳务。2018年10月31日侯哓伟在彩钢房高空作业时不慎掉落到地面，当时没有系安全带、穿戴防护制服。侯哓伟受伤后当日入住临汾市骨科医院治疗，经诊断身体多处骨折，住院治疗36天。医院出院时建议6个月内定期复查，住院期间纳海鸣公司向董文影支付7万元医疗费，其余3万其中载明为工程款，董文影实际支付医院71270元医疗费。庭审中侯哓伟认可向董文影另外收取了1900元。侯哓伟实际支付医院医疗及相关费用共计37349元。2019年9月24日一审法院委托山西平阳司法鉴定中心对侯哓伟的伤情作出了平阳司法鉴定中心（2019）伤鉴字第331号司法鉴定意见书，其中右腕关节为八级伤残，骨盆为十级伤残。结合侯哓伟提交的身份及户籍信息、从事的职业性、住院病历资料和司法鉴定意见，能够确认因掉落摔伤给侯哓伟造成的损失为：医疗费用108619元、住院期间伙食补助费3600元、营养费1800元、误工费用27556元（需要说明的是误工费用应计算至定残前一日，即2019年9月23日。侯哓伟仅请求180天，不持异议）、护理费4605元、交通费500元（酌定）、残疾赔偿金129716.4元（根据伤残等级及伤残系数计算）、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2500元，鉴定意见中的后续治疗费用20000元为约计数字，不科学也不客观，应待实际发生后另行解决。以上费用共计288896.40元。董文影、纳海鸣公司已实际支付侯哓伟73170元。一审法院认为，双方当事人诉争的焦点问题是：1、侯哓伟对损害的发生是否存在过错，从而减轻纳海鸣公司的赔偿责任。2、刘原是否为侯哓伟的雇主，并承担赔偿责任。关于侯哓伟是否有过错的问题，纳海鸣公司等在提交证据中并没有证明自己一方建设工程承包是规范的，且施工工地具备安全生产的条件，已尽到了安全防护义务，应认定存在过错。但是侯哓伟自认自己承担损害结果20%的责任，不持异议。剩余80%的责任应当由纳海鸣公司等承担。纳海鸣公司已实际支付了73170元，还应当支付157947.12元。关于刘原是否承担赔偿责任的问题。侯哓伟主张建设工程承包人是董文影和刘原，但是双方当事人均没有提交书面证据予以证明。董文影和刘原陈述又不一致。从纳海鸣公司支付工程款和医疗费用的凭证应认定为董文影承包的工程。刘原只是侯哓伟提供劳务的介绍人，关于这一身份侯哓伟在起诉状中也是自认的，所以刘原不是雇主不承担赔偿责任。关于纳海鸣公司提出鉴定意见书存在错误的问题，其中的错误之处是对侯哓伟名字的误写，鉴定机构已作出了更正，不影响司法鉴定意见书的证据效力。关于纳海鸣公司提出的已支付10万元医疗费问题，因为纳海鸣公司并没有将10万元直接支付给侯哓伟所治疗的医院，而是支付给了董文影，且其有两张票据显示为工程款，所以应当以董文影实际支付给医院的费用进行认定。关于侯哓伟主张的后续治疗费用问题，应当不是鉴定需要确认的内容，应当以实际发生的医疗费用作为依据，所以本次审理不予涉及。董文影作为侯哓伟的雇主，侯哓伟作为提供劳务者，在提供劳务过程中受到损害，雇主应当承担赔偿责任。纳海鸣公司作为工程发包人，没有将工程发包给具有施工资质的单位进行施工，也没有与董文影一起向侯哓伟提安全生产的条件和防护，应承担连带赔偿责任。刘原不是雇主不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条之规定，判决：一、被告董文影自本判决书生效后十日内赔偿原告侯哓伟医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计157947.12元（已扣除了被告在医院已实际支付的医疗费用）；二、山西纳海鸣建材有限公司对第（一）判项内容承担连带清偿责任；三、驳回原告侯哓伟对被告刘原提出的诉讼请求。案件受理费1440元，被告董文影、纳海鸣公司承担1152元，原告承担288元。二审经审理查明的事实与一审查明事实一致。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是被上诉人侯哓伟对自身损害发生的过错程度及涉案鉴定意见书能否作为定案的依据。在本案中，侯哓伟受雇在纳海鸣公司的厂房建设工程高空作业时，没有穿戴防护用具不慎摔落地面造成自身损害，侯哓伟在施工中未尽到安全注意义务，对损害的发生具有一定过错。上诉人纳海鸣公司并未有证据证明建设工程的发包、承包符合规范，施工工地具备安全生产条件，并尽到安全防护义务，故一审由此认定侯哓伟承担自身损害的20%责任并无不妥。涉案鉴定意见是经各方当事人同意由一审法院依照法律规定的程序委托具有鉴定资质的机构作出，对于纳海鸣公司所提异议，在一审中鉴定机构已对鉴定意见中存在的瑕疵作出了书面情况说明，侯哓伟就诊的医院也对患者姓名的误写出具了诊断证明，且均经一审庭审质证，上诉人纳海鸣公司并无证据证明鉴定机构或鉴定人员不具备相关鉴定资格或鉴定程序严重违法及鉴定结论明显依据不足，故一审对该鉴定意见予以采信并无不当。综上，上诉人纳海鸣公司所提上诉理由缺乏事实和法律依据，其上诉主张本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3459元，由上诉人山西纳海鸣建材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  师玲萍审判员  徐 渊审判员  王慧勇二〇二〇年十一月三日书记员  崔浩然