东营经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0591民初3496号原告（反诉被告）：山东力创模具股份有限公司，住所地：山东省寿光市化龙镇裴岭村辛裴路**，统一社会信用代码：913707830744092200。法定代表人：裴升明，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：钟海，山东德桥律师事务所律师。被告（反诉原告）：山东鸿基机械科技有限公司，，住所地：东营市东营区北一路**统一社会信用代码：913705006635158738。法定代表人：王建军，董事长。诉讼代表人：山东德衡律师事务所。委托诉讼代理人：刘锡富，山东德衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯飞，山东德衡律师事务所律师。第三人：山东中一橡胶有限公司，住，住所地：东营市广饶县大王镇经济园区一社会信用代码：91370523767788710J。法定代表人：郑海元，总经理。原告（反诉被告）山东力创模具股份有限公司（以下简称“力创公司”）诉被告（反诉原告）山东鸿基机械科技有限公司（以下简称“鸿基公司”）、第三人山东中一橡胶有限公司（以下简称“中一公司”）普通破产债权确认纠纷一案，本院于2020年9月1日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。力创公司委托诉讼代理人钟海，鸿基公司委托诉讼代理人刘锡富到庭参加了诉讼。中一公司经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。力创公司向本院提出诉讼请求：1.依法确认力创公司与鸿基公司之间341163元的债权债务相互抵销；2.依法确认力创公司对鸿基公司尚享有债权2481920.09元；3.诉讼费用由鸿基公司负担。事实与理由：1、中一公司为鸿基公司提供保证担保向北京银行股份有限公司济南分行（以下简称“北京银行济南分行”）借款2000万元，截止2017年7月26日，济南市历下区人民法院(2017)鲁0102执1683号案件共计执行中一公司6088311.04元。中一公司为鸿基公司提供保证担保向浦发银行股份有限公司东营分行（以下简称“浦发银行东营分行”）借款2000万元，中一公司为鸿基公司垫付利息94562元。中一公司与鸿基公司先后两次(2371885.89元+1369375.38元=3741261.27元)以其所欠模具款折抵中一公司的代偿款后，鸿基公司合计欠中一公司代偿款本金分2441611.77元，利息381471.32元(以代偿款本金2441611.77元为基数，以人民银行公布的逾期贷款利率为利率，自2017年7月26日计算至破产裁定之日2019年12月4日)。2、2020年7月21日，中一公司将上述债权全部转让给力创公司，2020年7月21日中一公司与力创公司共同将债权转让的事实通知了鸿基公司及其管理人。3、力创公司截止2019年12月4日欠鸿基公司加工费341163元。力创公司将受让债权与对鸿基公司所负债务抵销后，鸿基公司仍欠力创公司款项本金2100448.77元及利息381471.32元(以代偿款本金2441611.77元为基数，以人民银行公布的逾期贷款利率为利率，自2017年7月26日计算至破产裁定之日2019年12月4日)，合计2481920.09元。力创公司根据东营经济技术开发区人民法院及破产管理人的通知依法申报上述债权，明确通知了管理人：债权与欠款的等额相互抵销，申报的抵销后的债权。鸿基公司破产管理人电话答复申报的债权不予确认。鸿基公司辩称，一、鸿基公司已经进入破产程序，并已裁定宣告破产。2019年12月5日，东营经济技术开发区人民法院裁定受理答辩人鸿基公司破产清算，2020年6月8日，该院作出（2019）鲁0591破3号指定管理人决定书，指定山东德衡律师事务所担任管理人，2020年8月24日，经管理人书面申请，该院做出（2019）鲁0591破3号民事裁定书，宣告鸿基公司破产。根据《中华人民共和国企业破产法》第25条规定：“管理人履行下列职责：。（七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；。”，因此，管理人派员以诉讼代表人身份参加本案诉讼庭审程序。二、力创公司已经向鸿基公司申报债权，但根据法律规定，不能行使抵销权。鸿基公司破产宣告之后，鸿基公司按照法定程序通知力创公司申报债权，2020年7月23日，力创公司到鸿基公司处申报债权，提交的《鸿基公司破产清算案债权申报表》，申报债权事实及理由部分第4项“力创公司截止2019年12月4日欠鸿基公司加工费341163元。力创公司将受让债权与对鸿基公司所负债务抵销后，鸿基公司仍欠力创公司。”，并邮寄2020年7月21日，中一公司与力创公司签订的《债权转让通知书》，通知书中载明中一公司出让债权的时间为2020年7月21日。申报后，经过鸿基公司已经予以确认申报债权，但同时通知力创公司，根据《中华人民共和国企业破产法》第40条规定：“债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销:债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的;。”，不得将受让的中一公司债权与力创公司债务进行相应抵销。综上，鸿基公司已经宣告破产，在力创公司申报债权的情况下，依法对其主张的债权予以确认，但根据法律规定，受让债权不得抵销。鸿基公司向本院提出反诉请求：1.确认鸿基公司不同意力创公司抵销341163元合法。2.判令力创公司支付341163元，并按全国银行间同业拆借中心贷款市场报价利率计算逾期付款利息；3.本案反诉费用由力创公司承担。事实和理由：2019年12月5日，东营经济技术开发区法院作出（2019）鲁0591破申字第7号民事裁定书，裁定受理鸿基公司破产清算案。2020年6月8日，东营经济技术开发区人民法院作出（2019）鲁0591破3号指定管理人决定书，指定山东德衡律师事务所担任管理人。2020年9月4日管理人收到法院通知力创公司的起诉状。2020年7月27日，鸿基公司管理人收到力创公司申报债权材料，力创公司申报债权数额为2481920.09元，其中包括力创公司于2020年7月21日受让中一公司对鸿基公司债权本金2441611.77元、利息381471.32元，并自行抵销力创公司欠付的加工费341163元。以上事实有力创公司提交的债权申报表、违约金、利息表、债权转让协议书、债权转让通知书等材料予以证实。当日，管理人收取材料后，依据企业破产法第四十条“债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：（1）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；……”之规定，即行告知力创公司无权抵销欠付鸿基公司加工费。2020年8月14日，东营经济技术开发区人民法院主持召开鸿基公司破产清算案件第一次债权人会议，管理人公布确认力创公司债权额2481920.09元，不确认抵销行为，并电话告知力创公司。力创公司行为违反《企业破产法》规定，损害了其他债权人的合法权利，依法不能成立，并应履行向鸿基公司支付加工费341163元的义务。力创公司辩称，一、力创公司不同意鸿基公司的反诉请求，中一公司为鸿基公司向北京银行济南分行提供保证担保借款，后因鸿基公司未能按约偿还借款，北京银行济南分行提起诉讼，2017年6月份，鸿基公司、中一公司、力创公司达成共识，就三方互付的债务进行抵销，并签订了转账协议，相互抵销了部分债权债务，当时三方口头约定如果再发生新的债权债务，符合三方转账抵销的话，继续予以转账抵销，因此本案力创公司对鸿基公司所负341163元加工费，应根据三方的约定进行转账抵销。二、力创公司在申报受让涉案的债权时，对所负的341163元加工费已予抵销，该项抵销的债权债务均未计算利息，因此力创公司不同意鸿基公司的该项诉讼请求。三、本案的相关诉讼费用由法院依法裁决。中一公司未发表陈述意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月8日，中一公司（甲方）与鸿基公司（乙方）签订转账协议书，载明：鉴于甲方欠乙方模具款，乙方欠甲方代偿银行借款，上述两组债权债务均达2371885.89元或以上。双方经协商用转账方式抵销同等各自债务，自愿达成协议：一、甲、乙双方用相互转账方式抵销各自的欠款2371885.89元；二、甲、乙双方相互完备相关手续；三、甲、乙双方间的债权债务经相互转账抵销后，双方的债权债务按抵销后的欠款金额履行债务，其余仍按各自原有的约定执行；四、北京银行济南分行冻结甲方账户资金约600万元，银行从甲方账户划走后此协议成立，若银行未划走冻结资金，此协议及相关的手续、双方的收款收据自动作废。2017年6月14日，中一公司（甲方）与力创公司（乙方）、鸿基公司（丙方）签订转账协议书，载明：鉴于甲方欠乙方模具款，乙方欠甲方模具款，丙方欠甲方代偿银行借款，上述各组债权债务均达1369375.38元或以上。三方经协商用转账方式抵销同等各自债务，自愿达成协议：一、甲、乙、丙三方用相互转账方式抵销各自的欠款1369375.38元；二、甲、乙、丙三方相互完备相关手续；三、甲、乙、丙三方各组间的债权债务经相互转账抵销后，每一组债权债务按抵销后的欠款金额履行债务，其余仍按各自原有的约定执行；四、北京银行济南分行冻结甲方账户资金约600万元，银行从甲方账户划走后此协议成立，若银行未划走冻结资金，此协议及相关的手续、三方的收款收据自动作废。鸿基公司向中一公司出具借条，载明其借中一公司94562元用于偿还其所欠浦发银行东营分行的利息，款项直接打入浦发银行内部账户（其他应付及暂收款18810133150001007），再由该内部账户偿还所欠利息。2016年10月25日，中一公司向上述账户汇入94562元。因司法扣划，2017年7月25日，济南市历下区人民法院收到中一公司中国建设银行149140.65美元，折合人民币1004954.44元、436.8美元，折合人民币2942.98元，人民币115496.83元，共计人民币1123094.25元；中国银行122381.16美元，折合人民币824640.97元、人民币4070944.08元，共计人民币4895585.05元，合计6018679.30元。2020年7月21日，中一公司（甲方）与力创公司（乙方）签订债权转让协议书，载明：鉴于甲方对鸿基公司享有债权，截止2017年7月26日尚欠甲方代偿款2441611.77元、自2017年7月26日至其破产裁定之日的利息381471.32元；甲、乙双方有轮胎模具承揽合同关系，乙方向甲方供应轮胎模具，截止2018年5月4日甲方尚欠乙方模具款1244000元。双方协商达成的协议包括：1、甲方将对鸿基公司的债权2441611.77元及利息381471.32元转让给乙方，乙方同意受让。2、转让费55万元，甲方以此相应抵顶所欠乙方的模具款55万元。3、甲方于本债权转让协议签订后三日内负责向鸿基公司破产管理人履行债权转让通知义务。4、乙方受让上述债权后，依法自行向鸿基公司破产管理人申报债权。乙方对鸿基公司破产清偿风险及盈亏自行承担。5、甲方承诺并保证：其转让的债权系合法、有效的债权。后中一公司向鸿基公司破产管理人邮寄送达了债权转让通知书。2020年7月24日，力创公司向鸿基公司申报债权，主张将其受让债权与其对鸿基公司所负债务（加工费）341163元予以抵销，要求确认债权本金2100448.77元、违约金/利息381471.32元，共计2481920.09元。管理人于2020年8月10日作出债权审核通知书，确认债权性质为普通债权，债权总金额为2481920.09元（其中包括债权本金2100448.77元，违约金、利息381471.32元），否认本金341163元。2019年12月5日，本院依法裁定受理东营利源新能源集团有限公司对鸿基公司的破产清算申请；2020年6月8日，本院指定山东德衡律师事务所担任鸿基公司的破产管理人；2020年8月24日，本院裁定宣告鸿基公司破产。本院认为，该案争议焦点是中一公司与力创公司签订了债权转让协议书后，力创公司申报债权时主张破产抵销权（即其受让的债权中的341163元能否抵销其所欠鸿基公司的加工费314463元），因此本案案由应为破产抵销权纠纷。《中华人民共和国企业破产法》第四十条规定，债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：1.债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；2.债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；3.债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。在鸿基公司破产清算中，力创公司向鸿基公司破产管理人申报了债权，该债权系其于2020年7月21日通过与中一公司签订债权转让协议书而受让取得，取得时间是在本院受理鸿基公司破产申请之后，依据上述规定，不符合破产抵销的事由，力创公司受让取得的对鸿基公司享有的债权中的341163元无法抵销其所欠鸿基公司的加工费341163元，对力创公司要求抵销的主张，本院不予支持。力创公司认可截止2019年12月4日，其欠付鸿基公司支付加工费341163元，现力创公司未向鸿基公司支付该款项，构成违约，故对鸿基公司要求力创公司支付341163元及自提起反诉之日2020年9月15日起至实际清偿之日止，以341163元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算逾期付款利息的主张，符合法律规定，本院予以支持。根据力创公司与中一公司签订的债权转让协议及力创公司与鸿基公司的陈述，力创公司对鸿基公司享有的为普通破产债权，金额为2823083.09元。中一公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，系对自己合法权利的放弃，应自行承担相应的法律后果。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零八条，《中华人民共和国企业破产法》第四十条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条之规定，判决如下：一、确认山东力创模具股份有限公司对山东鸿基机械科技有限公司享有普通破产债权2823083.09元（本金2441611.77元、利息381471.32元）。二、山东力创模具股份有限公司于本判决生效之日起十日内向山东鸿基机械科技有限公司支付加工费341163元，支付自2020年9月15日起至实际清偿之日止的逾期付款利息（以341163元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；山东鸿基机械科技有限公司的该债权不得抵销山东力创模具股份有限公司对山东鸿基机械科技有限公司享有的普通破产债权中的341163元。三、驳回山东力创模具股份有限公司的其他诉讼请求如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费100元，减半收取50元，反诉案件受理费6417元，减半收取3208.5元，均由山东力创模具股份有限公司负担（山东力创模具股份有限公司负担的反诉案件受理费3208.5元，于本判决生效之日起七日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员  康树梅二〇二〇年十一月三十日法官助理刘洋书记员袁盼盼