浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0212民初6820号 原告：宁波亿泰控股集团股份有限公司（统一社会信用代码为91330200724091729Ｄ）。住所地：宁波市开发区联合区域伦敦楼。 法定代表人：陈伟明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张宇朗,浙江波宁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：岳振宏,浙江波宁律师事务所律师。 被告:徐鋆，女，1970年11月10日出生，汉族，户籍所在地：宁波市鄞州区。 委托诉讼代理人：张泽峰，浙江红邦律师事务所律师。 被告:虞万侠，男，1990年1月9日出生，汉族，户籍所在地：诸暨市。 被告：虞迪生，男，1952年10月8日出生，汉族，户籍所在地：诸暨市。 被告：诸暨市万豪贸易有限公司（统一社会信用代码为913306810816866139）。住所地：诸暨市阮市镇檀溪村上檀自然村。 法定代表人：虞迪生。 被告：诸暨市万森针织有限公司（统一社会信用代为91330681MA288GNW36）。住所地：诸暨市阮市镇檀溪村（上檀）。 法定代表人：虞万侠。 原告宁波亿泰控股集团股份有限公司（以下简称：宁波亿泰公司）为与被告徐鋆、虞万侠、虞迪生、诸暨市万豪贸易有限公司（以下简称：诸暨万豪公司）、诸暨市万森针织有限公司（以下简称：诸暨万森公司）保证合同纠纷一案，于2020年6月22日向本院提起诉讼，请求判令：被告徐鋆、虞万侠、虞迪生、诸暨万豪公司、诸暨万森公司连带返还原告647011.25美元，并支付自2018年11月2日起至实际付清之日止期间的利息损失（2019年8月20日前的利率按中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日之后的利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。本院于同日诉前调解后，于2020年7月1日转为正式立案，并适用简易程序进行审理。案件审理过程中，被告徐鋆提出管辖异议，本院审查后于2020年8月11日作出（2020）浙0212民初6820号之一民事裁定书，驳回被告徐鋆对本案管辖权提出的异议。本案于2020年9月24日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人张宇朗、岳振宏，被告徐鋆的委托诉讼代理人张泽峰到庭参加诉讼，被告虞万侠、虞迪生、诸暨万豪公司、诸暨万森公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 被告徐鋆辩称：一、法院不应对本案进行实体审理，否则有违主合同仲裁排斥法院管辖及当事人意思自治原则，侵害保证人基于合同条款选择争议途径的权利。根据担保法的有关规定，一般保证和连带保证的保证人享有债务人的抗辩权，债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩，本案中原告未起诉主债务人中阳公司，但保证人仍有权行使中阳公司的抗辩权，即买卖合同是否真实有效、原告是否按约履行了付款义务、中阳公司是否按约履行了供货义务、是否协商一致解除合同并归还定金等实体上的抗辩，该些问题均为合同履行过程中产生的争议，合同又明确约定了仲裁事项，法院对上述争议进行实体审理必然会涉及对原约定仲裁事项的审查裁判，违背合同仲裁排斥法院管辖的本旨。二、本案主债务范围不明确。在主债务人中阳公司未参与诉讼的情况下，原告单方出具的证据不足以确认债务为退还定金647011.25美元。本案尚未对买卖合同具体履行情况进行实体审查，原告仅凭部分款项支付记录及微信聊天中形成的《确认书》认定债务金额，保证人无法确认其真实性和完整性，原告称保证人虞万侠系中阳公司的实际控制人，但其身份关系未经法庭核实，故本案中保证责任范围无法明确，应追加中阳公司为共同被告，并参照主合同适用仲裁条款。三、若法院需进行实体审理，则只要查明《确认书》真实有效，但保证人无需承担保证责任。《确认书》的内容为中阳公司已将本应退还原告的定金支付给被告诸暨万豪公司和虞万侠，若法院查实转付金额，则主债务已消灭，被告徐鋆作为从债务的保证责任亦随之消灭；被告徐鋆提供担保是为中阳公司的履约行为背书，但中阳公司未经被告徐鋆同意擅自转移债务，致使被告徐鋆信赖利益受损，被告徐鋆可不再承担相应保证责任，或仅承担未转移债务部分的保证责任。 被告虞万侠、虞迪生、诸暨万豪公司、诸暨万森公司未答辩、亦未举证。 经审理，本院查明如下事实： 中阳公司（GRUPOZHONGYANG,S.A.，）成立于2016年5月27日，地址位于巴拿马共和国巴拿马省巴拿马市，股东为钟松高、虞万侠。 2018年4月20日，原告宁波亿泰公司（买方）与中阳公司（卖方）签订编号分别为ＷＨ20180010ＺＪＧ、ＷＨ2018009ＺＪＧ、ＷＨ2018008ＺＪＧ的《合同》三份，分别约定：货物阔扁豆，数量500公吨，单价450美元，合计225000美元；货物红檀香，数量2500公吨，单价470美元，合计1175000美元；货物微凹黄檀，数量500公吨，单价3200美元，合计1600000美元。均约定：合同签订、定金支付后5个月内发完货物，上海／张家港ＣＮＦ成本加运费，电汇，30%预收定金，凭卖方提供的提单、最终发票、装箱单等正本扫描件支付余款，如果交货日期与合同不符，将收取未发货定金5%的罚款;双方如有争议，且无法达成一致，任何一方均有权依照《国际商法》将该争议问题提交新加坡仲裁机构裁决；等。 2018年4月25日，被告虞万侠、虞迪生、诸暨万豪公司、诸暨万森公司向原告出具《声明》一份，载明中阳公司系诸暨万森公司和诸暨万豪公司的境外公司，现中阳公司与原告签订三份木材外销合同，诸暨万森公司和诸暨万豪公司保证境外中阳公司收到原告上述三份外销合同的30%预付款后，按时发货，保证货物质量符合合同要求，承担违约引起的一切经济责任，并愿意以个人资产担保上述合同风险。 2018年4月27日，被告徐鋆向原告出具《声明》一份，载明上述三份木材购销合同系其与中阳公司洽谈协商，其愿意以个人资产担保上述合同引起的一切风险。 2018年5月8日、6月14日，原告分别向中阳公司汇款900000美元、33717.25美元，合计933717.25美元。 2018年6月5日，被告万豪贸易公司向原告出具《情况说明》一份，载明其司的巴拿马境外公司中阳公司与原告签订了三份木材外销合同，现其司对于三份合同项下出现的变化进行说明并且保证：关于发货港，其司会尽快按照合同要求的港口发货；关于贸易方式，其司保证合同项下所有柜子的海运费都由其司承担支付。 2018年7月17日，被告虞万侠出具《情况说明》一份，载明被告诸暨万豪公司从巴拿马发运过来的二个柜子的红檀香和一个阔扁豆已到港，拆箱后发现质量问题，诸暨万豪公司愿意承担由此引起的损失。 2018年10月28日，李正光通过微信向备注名为“海伯”的相对方发送《确认书》一份，并要求对方盖章，“海伯”于2018年11月2日将落款处盖有中阳公司印章的《确认书》发回李正光，该《确认书》载明：宁波亿泰公司与我公司签订的编号为WH20180010ZJG、WH2018009ZJG、WH2018008ZJG三份合同，亿泰公司已支付我公司定金900000美元及货款33717.25美元，我公司共计发货金额286706美元。因我公司发货原因，三份合同不再履行。我公司同意退还亿泰公司定金647011.25美元。因虞万侠及万豪公司等作为上述合同的担保人，其担心承担担保责任，应其要求，我公司已将定金中的300222美元于2018年5月11日付至诸暨万豪公司账户；我公司通过另外途径又退给虞万侠定金27万美元。我公司应退还亿泰公司的定金已退还给虞万侠等，请亿泰公司向虞万侠等索要。 2018年3月31日-2018年11月4日期间，李正光与备注名为“高总”的相对方通过微信方式沟通业务进展情况，部分内容为：“高总”于5月1日催要定金；9月17日，李正光询问对方付款给虞万侠的金额，并要求对方提供相应水单；10月17日，“高总”发送付款明细单，载明中阳公司于2018年5月11日将300222.03美元汇至诸暨万豪公司账户；10月19日，两人确认因巴拿马雨季雨量较大不可抗拒的原因、亿泰公司多次催促尽快发货、但由于天气原因无法运输、双方同意终止三份合同，“高总”称中阳公司一共打给虞万侠57万；10月25日，李正光向“高总”发送上述《确认书》并要求其填上收款单位和账号并盖章回传，“高总”回复其会让小海处理。 2018年6月20日-2018年7月30日，被告徐鋆和被告虞万侠通过微信沟通合同事宜，部分内容为：期间徐鋆多次催促虞万侠向原告退还余款，虞万侠于8月30日提供个人贷款抵押房屋保险投保单，载明其将名下文体大厦房屋抵押借款140万元，但之后虞万侠未向原告支付款项；2018年9月9日，徐鋆向虞万侠发送邮件，载明宁波亿泰公司与中阳公司签订上述三份合同后，宁波亿泰公司已支付30%的预付款900000美元，并支付4个货柜项下余款33717.25美元，因中阳公司以各种借口迟迟不按合同进度发货，经沟通，宁波亿泰公司不再支付余款，宁波亿泰公司共计收到19个柜子的木材，共计286706美元，双方已协商一致终止合同、退回余款，但中阳公司未将647011.25美元货款退还。 2018年12月20日，原告委托诉讼代理人岳振宏向李正光、徐鋆了解情况并制作了《询问笔录》，李正光称：本人与宁波亿泰公司是合作关系，负责销售，案涉业务系本人接手；巴拿马的中阳公司与本人有业务往来，本人将业务介绍给徐鋆，亿泰公司向中阳公司购买木材，到货后本人和徐鋆负责销售，最后由本人、徐鋆和亿泰公司再结算；案涉合同签订时，虞万侠称中阳公司系万豪的境外公司，并提供了该司的工商注册资料；亿泰支付90万美元定金后，中阳公司的钟松高于6月份称因天气原因货物无法运出，之后也未能完全发货，虞万侠于2018年7月份回国后，徐鋆负责与其接洽，但前期沟通不太满意，虞万侠称想暂缓合作，并口头承诺可以尽快发货或退还预付款；“海伯”系中阳公司的业务员，主要听虞万侠安排，并负责本单业务，钟松高系委托中阳公司的小海通过微信发送解除合同、同意退款的承诺书；合同的协商、签订、发货等均是和虞万侠联系，有时也与高总（钟松高）联系。徐鋆称：本人在中基工作，与宁波亿泰公司系合作关系，平时和李正光一起负责业务；7月份虞万侠赴宁波亿泰公司洽谈后续退款事宜，当时其同意退款647011.25美元，方案是将文体大厦进行抵押可融资人民币200万元左右，虞万侠愿意将其中100万元退还亿泰，不足部分用货物抵押，经多次催促，虞万侠未能履行；钟松高则称中阳公司已于5月份将预付款归还给了虞万侠。 另查明，被告虞万侠名下位于浣东街道东一路70号文体大厦001801的办公用房，于2018年8月21日抵押给中国邮政银行，债权金额251.26万元。 上述事实，由原告提供的《合同》、保证函、境外汇款申请书、电子回单、微信聊天记录公证书、《情况说明》、中阳公司协议、不动产登记查询证明、《询问笔录》以及双方当事人的庭审陈述予以证明。 本院认为，本案主要争议焦点为：主合同约定了仲裁管辖，债权人对其与债务人的争议未经仲裁的情况下，能否直接要求保证人承担保证责任。根据有关法律规定，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任；连带责任保证的债权人可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼，也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。本案中，各被告的《声明》系基于原告和中阳公司之间签订的《合同》而出具，原告为债权人，中阳公司为债务人，被告徐鋆、虞万侠、虞迪生、诸暨万豪公司、诸暨万森公司为连带责任保证人。依据担保合同的从属性原则，保证人承担保证责任的范围，不能超过债务人应当承担的债务范围，故被告承担保证责任的前提必须是主债务明确，在此情况下才能确认被告承担担保责任的范围。原告与中阳公司签订买卖合同后，中阳公司因故无法按约履行合同约定义务，中阳公司盖章的《确认书》载明其司已收到原告支付的定金900000美元、货款33717.25美元，其司共计发货金额为286706美元，应退还原告定金647011.25美元，结合本院审理认定的原告汇款凭证、中阳公司的注册信息、微信聊天记录、被告徐鋆在《询问笔录》中有关中阳公司未按约发货、被告虞万侠在前期协商过程中同意退款647011.25美元、钟松高和虞万侠系中阳公司的合伙人等的陈述，能够印证《确认书》的真实性以及原告和中阳公司系协商一致解除合同并确认退款金额的事实，故案涉主债务范围已经明确，无需再行通过仲裁裁决进行审查，对被告徐鋆要求追加中阳公司为被告的主张，本院亦不予准许。现主债务人中阳公司未向原告履行退款义务，原告要求被告徐鋆、虞万侠、虞迪生、诸暨万豪公司、诸暨万森公司对中阳公司尚欠的647011.25美元承担连带保证责任，于法有据，应予支持。原告并未收到中阳公司或被告的款项，庭审中也明确表示其司并未同意债务转移，故中阳公司是否将退款汇给被告虞万侠和诸暨万豪公司以及具体的退款金额，并不影响主债务范围的认定，亦不能据此减轻担保人的担保责任，被告据此主张主债务已消灭或要求减轻担保责任，缺乏法律依据，对其该项辩称意见本院不予采纳。因案涉《确认书》并未明确利息和付款时间，原告也未举证其在起诉前向被告主张过权利，结合本案诉讼副本送达被告的时间，对原告主张的利息损失，应以未付款项为基数自2020年7月26日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止。综上，依据《中华人民共和国担保法》第五条、第六条、第十二条、第十九条、第二十条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第一百二十六条，和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告徐鋆、虞万侠、虞迪生、诸暨市万豪贸易有限公司、诸暨市万森针织有限公司于本判决生效之日起十日内对中阳公司（ＧＲＵＰＯＺＨＯＮＧＹＡＮＧ,Ｓ.Ａ.，）尚欠原告宁波亿泰控股集团股份有限公司的647011.25美元货款本金及相应的利息损失（以尚欠货款为基数自2020年7月26日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）承担连带清偿责任； 二、被告徐鋆、虞万侠、虞迪生、诸暨市万豪贸易有限公司、诸暨市万森针织有限公司承担保证责任后，有权向中阳公司（GRUPOZHONGYANG,S.A.，）追偿； 三、驳回原告宁波亿泰控股集团股份有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费43658元、减半收取21829元，由被告徐鋆、虞万侠、虞迪生、诸暨市万豪贸易有限公司、诸暨市万森针织有限公司负担;财产保全费5000元，由被告徐鋆、虞万侠、虞迪生、诸暨市万豪贸易有限公司、诸暨市万森针织有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员  刘 丹 二〇二〇年十一月三十日 代书记员  王文嫣