甘肃省兰州市西固区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0104民初2168号原告：赵彦林，男，汉族，1974年生，户籍地甘肃省渭源县。委托诉讼代理人：李善明，甘肃凯来律师事务所律师。被告：甘肃隆峰建设集团有限公司，住所地甘肃省兰州市西固区。法定代表人：孔德宝，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈海虎，甘肃佳运律师事务所律师。委托诉讼代理人：王宁。被告：孔德海，男，1991年生，汉族，户籍地甘肃省兰州市西固区。被告：中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司，住所地甘肃省兰州市。负责人：杜军，系该公司总经理。委托诉讼代理人：管永刚，北京大成（兰州）律师事务所律师。原告赵彦林与被告甘肃隆峰建设集团有限公司(以下简称“隆峰公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月12日立案后，依法适用简易程序进行审理。被告隆峰公司于2020年8月27日申请追加孔德海、中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司（以下简称“人保公司”）为本案共同被告，故本案于2020年10月21日转入普通程序，依法公开开庭进行了审理。原告赵彦林及委托诉讼代理人李善明，被告隆峰公司的委托诉讼代理人陈海虎、王宁，被告孔德海，被告人保公司的委托诉讼代理人管永刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵彦林向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告各项损失146760.3元（后续医疗费20793元，营养费2400元，住院伙食补助费800元，护理费13100.5元，误工费27719元，伤残赔偿金64646.8元，鉴定费5000元，交通费1000元，精神抚慰金5000元，被扶养人生活费6301元）；二、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年任职隆峰公司从事杂工工作。2019年11月18日下午，由公司带班赵科存安排下坑施工，由于挖掘机操作失误导致原告赵彦林右脚受伤，当即由一起工作的同事送往兰州市西固区中医院住院治疗。诊断为右双踝骨折，心律失常。2019年11月20日行双踝骨折内固定术，伤后住院医疗费全部由隆峰公司支付。经甘肃天盛司法鉴定所评定十级伤残；后续医疗费评定20793元；误工180日、护理期90日、营养期60日。综上，被告隆峰公司雇用原告赵彦林在从事雇佣活动中受伤并致残，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定。被告隆峰公司应当承担赔偿责任。被告隆峰公司辩称，一、原告赔偿项目和数额的计算不符合法律规定。（一）关于后续治疗费:1、医疗费15289.94元的医疗费不合理。原告此前一直在兰州市西固区中医院住院治疗，效果良好，不存在转院治疗按省级医院上浮医疗费的必要。医疗费应当为13295.6元。2、护理费：护理费计算不合理。《2020年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》2020年6月1日就已公布。司法鉴定意见书是2020年6月4日出具的，护理费应当按照2020年居民服务和其他服务业的新标准45012元计算。鉴定意见按照18天计算护理费没有说明计算依据，明显不合理，对于骨折内固定装置取出术合理住院治疗时间不超过一周。护理费应当为：45012元÷365天×7天＝863.2元。3、住院伙食补助费,鉴定意见按照每天100元计算住院伙食补助费明显不合理。甘肃省规定的住院伙食补助费每天40元。住院伙食补助费应当为：40元×7天＝280元。4、交通费：费用标准过高，合理费用应当是200元。（二）关于各赔偿项目的数额计算,依据原告提交的《人身损害赔偿计算书》所列赔偿项目逐一计算。1、营养费：涉残的营养费已包含在残疾赔偿金中，不再另行计算。2020年2月25日甘肃省高级人民法院、甘肃省公安厅、甘肃省司法厅联合发布的〔甘高法发（2020）3〕《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》明确作出了上述规定。2、住院伙食补助费：40元×8天＝320元。3、护理费：53130元÷365天×45天＝6550元。法律规定护理期为30-60日。鉴定意见却鉴定为90日，属明显错误。为公平起见按照中间数45天计算比较合理。4、误工费：3854元∕月×12个月÷365×135天＝17105.4元。法律规定护理期为90-180日。为公平起见按照中间数135天计算比较合理。赵彦林2019年月平均工资为3854元，应以此为依据计算其误工费。5、伤残赔偿金：由于提出重新鉴定申请，伤残赔偿金等鉴定意见作出后确定。6、鉴定费：5000元系原告单方委托鉴定，应由原告承担。7、交通费：需提供交通费发票据实结算。8、精神抚慰金：不应支持。9、被扶养人生活费：不予认可，没有户籍登记机关的亲属关系证明。二、孔德海作为承揽人，操作不慎造成原告受伤，应承担赔偿责任。孔德海与隆峰公司系承揽关系，自带挖掘机和司机。孔德海作为承揽人，因操作不慎造成原告受伤，应承担赔偿责任。事故发生后，孔德海承认造成原告受伤的事实，其承诺愿意承担赔偿责任。三、被告隆峰公司不推脱责任，愿意在合理合法的赔偿范围内承担雇主责任，并依法主张向孔德海追偿。四、中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司应在责任限额内先承担保险责任。被告孔德海辩称，我与隆峰公司经人介绍签订两年的临时雇用关系，2019年11月18日出事当天，我和赵彦林还有其他俩个同事在带班赵科存的带领下，于下午一点半到达施工工作地点，在赵科存的指挥下，我开始操作挖掘机，一开始坑比较浅，大概挖了二个小时，坑大概挖到三米左右，赵科存指挥赵彦林和其他俩个同事配合挖掘机下坑清理渣土，我依序操作挖掘机，又干了大概约半个小时，此时坑大约挖了四米深，赵科存本人也下坑指挥操作清理渣土，此时上面无人指挥，我因在操作挖掘机，无法看见坑内情况，依旧依序操作挖掘机，大概挖了三四下，在第五项的时候听见了赵科存和两个同事呼救，此时我停了下来下车看见赵彦林已经受伤了，当时立即跟一起工作的同事送往兰州市西固区中医医院住院治疗。综上，我本人长期从事挖掘机工作，经验丰富，当天按照带班赵科存的指挥下，没有任何违规操作，也没有过激操作，对于伤者，我深表歉意，所以在民事责任上，我认为我没有故意，也没有过失，不应该承担任何民事责任。被告人保公司辩称，1、本案答辩人人保分公司作为被告主体资格不适格，本案所涉案由为提供劳务者受害责任纠纷，属于侵权纠纷。被答辩人赵彦林与被答辩人隆峰公司之间属于侵权关系，答辩人人保公司与被答辩人隆峰公司之间属于责任保险合同关系，被答辩人赵彦林与答辩人人保公司之间并不存在任何法律关系，本案不属于机动车交通事故责任纠纷，不属于可以突破合同相对性原理必须追加保险公司作为被告的情形，应当依法回被答辩人赵彦林对答辩人人保公司的起诉。2、本案被答辩人赵彦林主张的事故发生后，被答辩人隆峰公司向答辩人人保公司提供理赔资料后索赔申请，答辩人人保公司已经按照保险合同约定的给付方式向本案投保人及被保险人人隆峰公司履行完赔付义务，故本案中答辩人不再承担任何赔偿责任。3、本案诉讼费应当由此次事故的实际侵权人承担。本院经审理认定事实如下：原告赵彦林是被告隆峰公司的雇员，2019年11月18日15时，原告赵彦林被被告孔德海操作的挖机致伤，入住兰州市西固区中医院8天，出院诊断：右双踝骨折，心律失常；出院医嘱：1.继续行患肢抬高、制动；2.定期行切口清洁换药及拆线；3.门诊随诊。经原告赵彦林的委托，2020年6月4日甘肃天盛司法鉴定所作出甘天盛鉴【2020】临鉴字第129号司法鉴定意见：1.被鉴定人赵彦林伤残程度评定为十级伤残。2.误工期限180日；护理期90日；营养期60日。3.后续治疗费合计20793元。4.本次损伤致右双踝骨折、心律失常，系本次事故直接因素所致。5.影像资料认定是同一个体。2020年1月7日原告赵彦林从被告隆峰公司借款1万元。被告隆峰公司与孔德海是承租方与出租方的关系，租赁物是挖机-60（带破碎锤）。是被告孔德海操作挖机时，将原告赵彦林致伤。2019年2月23日隆峰公司在人保公司投保雇主责任险，保障内容：医疗费用责任，每次事故每人医疗费用免赔率5%，每人医疗费责任限额7万元，每次事故每人医疗费免赔额100元；保险费20815.24元。人身伤亡责任，每人伤亡责任限额70万元；保险费106624元。法律费用责任，限额5万元；保险费125元。保险期间：自2019年3月8日零时起至2020年3月7日二十四时止。同时，隆峰公司在人保公司还投了安全生产责任保险，原告赵彦林在一线安全生产责任保险人员清单中。以上事实，有原告的陈述、被告的答辩及原告方所举证据材料在卷佐证，本院予以确认。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。被告隆峰公司与人保公司之间是保险与被保险之间的关系，适用的法律是保险法。而本案原告主张的是雇主与雇员之间的提供劳务者责任纠纷。故被告人保公司抗辩理由成立。被告隆峰公司虽然在开庭时对原告举证的鉴定提出异议，要求从新鉴定，但随后又申请不鉴定了。故对被告隆峰公司提出的鉴定异议不予认可。关于对于原告主张赔偿的项目认定如下：依据鉴定意见1.后续治疗费20793元；2.营养费根据甘高法发【2020】3号《关于印发、的通知》的文件规定，涉残的营养费包括在残疾赔偿金中，不再另行计算；3.住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按每天100元计算，住院8天为800元；4.护理费，被告隆峰公司仅提供原告赵彦林8个月的工资数额，且每个月相差较大，故按无固定收入计算60天×（53130元/年÷365天）=8733.7元；5.误工费180天×（56208元/年÷365天）=27719元；6.伤残赔偿金32323.4元×20年×10%=64646.8元；7.鉴定费属于诉讼费用，与案件受理费一起计算；8.交通费因原告未提供相应票据，酌情考虑100元；9.精神抚慰金酌情考虑2000元；10.被扶养人生活费，原告赵彦林现有兄弟一人（赵彦红），母亲过世，父亲赵效福（1950年12月20日生），女儿赵媛媛（2003年3月25日生），按照农村居民人均年生活消费支出标准计算：9693.9元/年×11年÷2人×10%+9693.9元/年×1年÷2人×10%=5816.34元，以上合计130608.84元。综上所述，依照《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十九条至第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定,判决如下:一、被告甘肃隆峰建设集团有限公司赔偿原告赵彦林后续医疗费20793元、住院伙食补助费800元、交通费100元、伤残赔偿金64646.8元、精神抚慰金2000元、误工费27719元、护理费8733.7元，被扶养人生活费5816.34元，合计130608.84元。于本判决生效之日起10日内履行。二、被告甘肃隆峰建设集团有限公司承担赔偿责任后可向被告孔德海追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3236元、鉴定费5000元，合计8236元由原告赵彦林负担906.4元，被告甘肃隆峰建设集团有限公司负担7329.6元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  徐桂环人民陪审员  董 荣人民陪审员  钱美君二〇二〇年十一月三十日书 记 员  张惠瑾