广东省茂名市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤09民终2587号上诉人(原审原告)：茂名市茂南嘉达石化有限公司，住所地：广东省茂名市茂南区*****。法定代表人：覃虹，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈慕伟，广东海法律师事务所律师。委托诉讼代理人：张洪杰，广东海法律师事务所律师。上诉人（原审被告）：云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司(曾称：云南路捷建设工程集团有限公司贵州分公司)，营业场所：贵州省贵阳市云岩区****************。负责人：周华富，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨灿菊，云南万捷律师事务所律师。委托诉讼代理人：税碧玉，云南万捷律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：云南路捷建设工程集团有限公司，住所地：云南省昆明市五华区*********。法定代表人：张云昆，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨灿菊，云南万捷律师事务所律师。委托诉讼代理人：税碧玉，云南万捷律师事务所律师。上诉人茂名市茂南嘉达石化有限公司、云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司因与被上诉人云南路捷建设工程集团有限公司买卖合同纠纷一案，上诉人茂名市茂南嘉达石化有限公司、云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司不服广东省茂名市茂南区人民法院（2019）粤0902民初5180号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人茂名市茂南嘉达石化有限公司上诉请求：一、撤销广东省茂名市茂南区人民法院（2019）粤0902民初5180号民事判决，并依法改判云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司、云南路捷建设工程集团有限公司立即向茂名市茂南嘉达石化有限公司清偿货款1098610.60元及逾期付款的违约金(违约金以1098610.60元为本金，自2015年1月1日依照银行现贷款利率的1.95倍计算至清偿全部货款时止)；二、本案一、二审的诉讼费用由云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司、云南路捷建设工程集团有限公司负担。事实和理由：原审判决认定事实严重错误，导致茂名市茂南嘉达石化有限公司的合法权益受到损害，应依法予以纠正。一、原审判决认定“被告路捷第四分公司具有独立法人资格”，无任何事实和法律根据，不能成立。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。据此，云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司是云南路捷建设工程集团有限公司的分支机构，不论是在经济上还是在法律上，不具有独立法人资格。因此，原审判决认定“被告路捷第四分公司具有独立法人资格”无任何事实和法律依据，应依法改判云南路捷建设工程集团有限公司与云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司就案涉债务承担共同清偿责任。二、原审判决认定“被告路捷第四分公司应向原告嘉达公司支付欠款1098610.60元的违约金自2019年9月23日起至清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.5倍计算”，属于认定事实严重错误，应依法纠正。1.如前所述，云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司不具有独立法人资格，是云南路捷建设工程集团有限公司的分支机构，因此云南路捷建设工程集团有限公司依法应与云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司就案涉债务承担共同清偿责任。2.对比茂名市茂南嘉达石化有限公司提供的证据《对账表》中各结算日期可知，自“2014年结转”(即2015年1月1日)开始，云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司所拖欠茂名市茂南嘉达石化有限公司的货款一直不低于最后结算的欠款总额1098610.60元，也即自2015年1月1日起云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司所拖欠茂名市茂南嘉达石化有限公司货款的总额始终多于最后结算的欠款总额1098610.60元。因此，茂名市茂南嘉达石化有限公司请求云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司、云南路捷建设工程集团有限公司支付以1098610.60元为本金，自2015年1月1日起算的违约金，事实清楚，证据充分。3.关于违约金的计算。(1)根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之约定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”因此，逾期付款违约金可参照逾期罚息利率标准计算。(2)根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第二款之规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”因此，茂名市茂南嘉达石化有限公司受法律保护的违约金最高限额是违约造成的损失数额再上浮30%，即损失的1.3倍。以上规定体现了我国《合同法》关于违约金的定位是以补偿性为主、惩罚性为辅。(3)根据《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条第一款约定：“三、关于罚息利率问题。逾期贷款(借款人未按合同约定日期还款的借款)罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%；借款人未按合同约定用途使用借款的罚息利率，由现行按日万分之五计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收50%-100%。”在法律拟制的逾期付款损失基础上，再上浮30%-50%即为茂名市茂南嘉达石化有限公司有权获得的违约金数额。因此，根据上述法律规定，违约金的计算标准应为银行贷款利率的1.3倍至1.5倍，在此基础上再上浮30%-50%，即按照银行贷款利率的1.69倍至1.95倍标准计算得出的数额就是茂名市茂南嘉达石化有限公司有权获得、受法律保护的违约金数额，故茂名市茂南嘉达石化有限公司起诉主张以1098610.60元为本金，自2015年1月1日依照银行现行贷款利率的1.95倍计算至云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司、云南路捷建设工程集团有限公司清偿全部货款时止的逾期付款违约金完全符合法律规定，应予支持。综上，原审判决认定事实明显错误，应依法予以纠正，以维护茂名市茂南嘉达石化有限公司的合法权益及法律的尊严。云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司辩称,茂名市茂南嘉达石化有限公司和云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司、云南路捷建设工程集团有限公司之间不存在买卖合同关系，该案没有任何书面合同、过磅凭证，唯一的对账表也是虚假的。首先，对账表上的章并非云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司的公章，确认人也不是公司员工，对账表落款日期为2017年5月11日，但早在2017年1月3日贵州分公司就已经办理完毕公司名称变更的手续，贵州分公司的公章已经不存在，重新制作的公章是“云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司”，而对账表上的章是贵州分公司，这是明显不符合常理的。其次，在对账表中茂名市茂南嘉达石化有限公司已收到云南路捷建设工程集团有限公司支付的175万款项，但却没有提交任何银行流水，这更进一步说明对账表虚假。一张不具备任何真实性、合法性的对账表是不能作为认定事实的依据，既然双方之间不存在买卖合同关系，没有产生过交易行为，也就不存在合同履行的问题，云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司何来违约，更何谈违约金的产生？另外，1.关于茂名市茂南嘉达石化有限公司在上诉状中提及的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，该条款适用的前提是双方有约定，本案双方没有签订合同，不存在买卖合同关系，也未约定违约责任，茂名市茂南嘉达石化有限公司更是没有举证证明所谓的损失，应当承担举证不能的后果。茂名市茂南嘉达石化有限公司在上诉状中还提到《中国人民银行关于人民币贷款利率的有关问题的通知》，本案案由是买卖合同纠纷，并非借贷纠纷，同样不能适用该条款，综上，茂名市茂南嘉达石化有限公司未能充分举证证实与云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司之间存在买卖合同关系以及欠付款项的事实，应当依法驳回茂名市茂南嘉达石化有限公司的全部诉讼请求。被上诉人云南路捷建设工程集团有限公司辩称，同意云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司的意见。一审判决云南路捷建设工程集团有限公司不承担责任是正确的。上诉人云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司上诉请求：一、撤销广东省茂名市茂南区人民法院（2019）粤0902民初5180号民事判决并依法改判，驳回茂名市茂南嘉达石化有限公司的全部诉讼请求；二、判令由茂名市茂南嘉达石化有限公司承担本案的一审、二审案件受理费。事实和理由：一、茂名市茂南嘉达石化有限公司未提供证实建立买卖关系的凭证，属于举证不能，一审法院认定云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司与茂名市茂南嘉达石化有限公司之间存在买卖关系是错误的，依法应予以纠正。1.云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司与茂名市茂南嘉达石化有限公司间未签订任何书面的买卖合同；2.截止到庭审之日，茂名市茂南嘉达石化有限公司也未提供任何证据证实双方存在建立买卖合同关系的合意；3.根据云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司与茂名市茂南嘉达石化有限公司的交易习惯，建立买卖法律关系均有书面的合同，履行合同的过磅凭证，同时最关键的会有双方详细的结算确认，双方会根据沥青实际购进情况由出纳制作《结算表》，先经过财务总监核对签字，再由负责人审核确认，最后由总经理签字认可。双方因买卖关系产生的沥青款结算经过这一系列严格审批程序后，才最终确认双方发生交易的准确数额，而本案没有提供任何与交易习惯相符的证据，完全不符合常理。4.茂名市茂南嘉达石化有限公司没有提供证明建立买卖合同关系的证据，更没有提供实际履行买卖关系的任何凭证，即提供过磅单、运输单、提货单、出货单、结算单等任何能够证实本案建立买卖法律关系的任何证据。5.本案唯一的孤证《对账表》却存在明显的错误：云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司在2017年1月3日曾进行过公司名称变更，而2017年5月11日的对账单却还是加盖了已经变更注销的名称为云南路捷建设工程集团有限公司贵州分公司的印章，这是非常不符合常理的。综上，本案双方既没有建立买卖关系的合意，也未实际签订任何合同，茂名市茂南嘉达石化有限公司更没有提供实际履行买卖关系的任何凭证或证据，本案一审法院认定存在买卖关系缺乏证据支撑，是错误认定，应纠正改判茂名市茂南嘉达石化有限公司承担举证不能的不利后果。二、一审判决存在逻辑错误，且认定的事实不是客观事实，而是主观臆断猜测的事实。1.云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司在2017年1月3日进行公司名称变更，即由云南路捷建设工程集团有限公司贵州分公司变更为云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司，且云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司在2017年1月3日已完成更换营业执照及公章的相关工作，不可能在5月份还加盖贵州分公司的印章，如果要加盖也只能是四分公司的印章。2.《对账表》确认人签字并非是云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司的法定代表人签署，云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司也从未授权过任何人与茂名市茂南嘉达石化有限公司进行过任何对账工作，云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司未与茂名市茂南嘉达石化有限公司进行过对账工作，不清楚更不知晓茂名市茂南嘉达石化有限公司提供的对账表上的确认人是谁，云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司作出了如上否认，一审法院还是推定云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司并未否定，而视为对对账单的认定，这完全是主观臆断，以判决结论来指导过程，因此，是显失公平的。三、一审法院判令云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司应向茂名市茂南嘉达石化有限公司支付违约金没有事实法律依据，应依法予以改判。1.本案云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司与茂名市茂南嘉达石化有限公司间未建立买卖合同关系，因此，也不存在履行合同的违约责任问题。2.双方当事人没有约定违约责任，根据尊重意思自治原则，一审法院依法不应判决支持违约金。3.一审法院判决按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.5倍计违约金，目前没有任何一部法律规定可按该标准计算违约金。因此，一审法院判决承担违约金没有任何依据。综上所述，一审法院存在认定事实错误，举证责任分配错误，主观臆断推定案件事实，没有事实和法律依据错误支持违约金，请求二审法院予以纠正并依法予以改判，支持云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司的上诉请求。茂名市茂南嘉达石化有限公司辩称，两方上诉人之间双方存在买卖合同关系事实清楚，证据充分，根据茂名市茂南嘉达石化有限公司提供的对账表，经双方结算确认直至2017年5月8日，云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司尚拖欠茂名市茂南嘉达石化有限公司货款1098610.6元，该对账表上有云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司加盖公章及其当时负责财务工作公司人员王纯玲签字确认，而且云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司在一审庭审过程中对云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司加盖印章以及工作人员签字的事实并未否认，在二审庭审中云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司多次强调该份对账表是虚构的，但是未提供任何证据给予证实，也没有收到关于公安机关的立案材料证实该份材料的虚假性，因此该份对账表是真实合法有效的。那么根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件纠纷适用法律问题的解释》第一条第二款的规定，在买卖合同的双方当事人没有签订书面合同的情况下，对账确认函、债权确认书等凭证函件均可用于证明双方存在买卖合同关系，人民法院应予支持。因此双方的买卖合同关系事实清楚，证据充分，应依法驳回云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司的上诉请求。被上诉人云南路捷建设工程集团有限公司辩称，云南路捷建设工程集团有限公司与茂名市茂南嘉达石化有限公司不存在买卖合同关系。茂名市茂南嘉达石化有限公司向一审法院起诉请求：一、判令云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司、云南路捷建设工程集团有限公司立即向茂名市茂南嘉达石化有限公司清偿货款1098610.60元及其违约金(违约金暂计至起诉时止为484568.54元：以1098610.60元为本金，自2015年1月1日依照银行现行贷款利率的1.95倍计算至云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司、云南路捷建设工程集团有限公司清偿全部货款时止的逾期付款违约金)；二、本案的一切诉讼费用均由云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司、云南路捷建设工程集团有限公司承担。一审法院认定事实：茂名市茂南嘉达石化有限公司长期向云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司供应道路石油沥青。经茂名市茂南嘉达石化有限公司、云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司双方对账，云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司于2017年5月11日在对帐表上确认截止至2017年5月8日，欠茂名市茂南嘉达石化有限公司货款1098610.6元。云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司在对帐表上的“收货商”栏上加盖“云南路捷建设工程集团有限公司贵州分公司”的印章，确认人栏为“王纯玲”的签名。在对帐表上注有内容“2014年结转未收款2067924.6元”。茂名市茂南嘉达石化有限公司、云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司对上述欠款未约定违约金。在庭审中，云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司主张在2017年5月11日已进行公司名称变更，但其对帐表上加盖原公司名称“云南路捷建设工程集团有限公司贵州分公司”的印章及确认人“王纯玲”是否为其公司加盖的印章、工作人员未进行否认。另认定，茂名市茂南嘉达石化有限公司主张与其发生买卖关系的主体为云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司。云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司具有独立法人资格，系云南路捷建设工程集团有限公司的分支机构。一审法院认为，本案为买卖合同纠纷。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条的规定，对云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司主张其未与茂名市茂南嘉达石化有限公司发生买卖关系，但其对帐表上加盖其原公司名称“云南路捷建设工程集团有限公司贵州分公司”的印章及确认人“王纯玲”是否为其公司加盖的印章、工作人员未进行否认，一审法院视为其对该事实的承认，一审法院采信茂名市茂南嘉达石化有限公司、云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司之间发生买卖关系。经茂名市茂南嘉达石化有限公司、云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司对账核算，云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司尚欠茂名市茂南嘉达石化有限公司货款1098610.6元，有云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司向茂名市茂南嘉达石化有限公司出具的对帐表作为凭证，债权债务关系明确，债务应予清偿。茂名市茂南嘉达石化有限公司主张与其发生买卖关系的主体为云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司，且云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司且有独立法人资格，其诉请云南路捷建设工程集团有限公司清偿本案的债务，理由不成立，一审法院不予支持。关于违约金的问题。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，茂名市茂南嘉达石化有限公司、云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司对欠款未约定违约金，因此，云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司应向茂名市茂南嘉达石化有限公司支付从起诉之日(2019年9月23日)起至清偿之日止的违约金。现因从2019年8月20日起，中国人民银行已授权全国银行间同业拆借中心于每月公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，故云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司应向茂名市茂南嘉达石化有限公司支付欠款1098610.6元的违约金自2019年9月23日起至清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.5倍计算。云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司、云南路捷建设工程集团有限公司主张茂名市茂南嘉达石化有限公司与毕结分公司、织金分公司销售沥青的纠纷，其可另循途径解决，在本案中不作处理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、限云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向茂名市茂南嘉达石化有限公司支付货款1098610.6元及违约金(按1098610.6元为基数，自2019年9月23日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.5倍计至付清欠款时止)。二、驳回茂名市茂南嘉达石化有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19048元，由云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明，确认一审法院认定的事实。本院认为，本案是买卖合同纠纷。争议焦点有：一、茂名市茂南嘉达石化有限公司与云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司、云南路捷建设工程集团有限公司之间是否存在买卖合同关系；二、云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司是否具有独立法人资格，云南路捷建设工程集团有限公司应否承担责任；三、云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司、云南路捷建设工程集团有限公司应否支付违约金给茂名市茂南嘉达石化有限公司，怎样计算违约金。对争议焦点，评判如下：一、茂名市茂南嘉达石化有限公司提出证据“对账表”，拟证明经茂名市茂南嘉达石化有限公司与云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司、云南路捷建设工程集团有限公司对账，云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司、云南路捷建设工程集团有限公司确认截至2017年5月8日止共拖欠茂名市茂南嘉达石化有限公司货款1098610.60元。云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司、云南路捷建设工程集团有限公司诉讼代理人质证称：对该证据真实性、合法性、关联性不予认可。并称：云南路捷建设工程集团有限公司贵州分公司于2017年1月变更为云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司。但没有举证证明何时起不再使用“云南路捷建设工程集团有限公司贵州分公司”公章。审判人员询问云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司“对账表上的确认人及公司印章是否由你司的员工和你司的盖章？”云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司、云南路捷建设工程集团有限公司诉讼代理人回答：“现在无法查实。负责该公司的负责人已经辞职了，现在无法核实该印章是否是我司所盖，也无法核实该人是否为我司的员工。”对审判人员询问的事实问题，既不承认也不否认。也没有举证证明“对账表”上所盖“云南路捷建设工程集团有限公司贵州分公司”公章不是云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司所盖、“对账表”上“收货商”“确认人”处签名不是该公司工作人员。所以，“对账表”上“收货商（盖章）：云南路捷建设工程集团有限公司贵州分公司”处所盖“云南路捷建设工程集团有限公司贵州分公司财务专用章”是云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司所盖、“确认人”处签名是云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司工作人员，具有高度可能性，本院采信“对账表”，认定云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司与茂名市茂南嘉达石化有限公司之间存在买卖合同关系，云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司于2017年5月11日确认截至2017年5月8日尚欠茂名市茂南嘉达石化有限公司货款1098610.60元。云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司是云南路捷建设工程集团有限公司设立的分公司，其民事责任由云南路捷建设工程集团有限公司承担，因此，本院认定云南路捷建设工程集团有限公司与茂名市茂南嘉达石化有限公司之间存在买卖合同关系。二、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”本案中，云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司是云南路捷建设工程集团有限公司设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任由云南路捷建设工程集团有限公司承担。一审法院认为云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司“有独立法人资格”，没有事实和法律依据，应予纠正。分公司可以自己名义从事民事行为，其管理的财产是设立分公司的公司财产的一部分，判令分公司承担民事责任不违反分公司的民事责任由公司承担的法律精神，参照司法实践一般观点，以判令分公司承担民事责任、公司承担补充责任为宜。本案中，云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司应当承担民事责任，云南路捷建设工程集团有限公司应当承担补充责任，即当云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司管理的财产不足以承担民事责任时，由云南路捷建设工程集团有限公司承担相应部分民事责任。三、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”本案中，茂名市茂南嘉达石化有限公司、云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司没有约定逾期付款违约金，因此，云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司、云南路捷建设工程集团有限公司应向茂名市茂南嘉达石化有限公司支付从起诉之日(2019年9月23日)起至清偿之日止的违约金。现因从2019年8月20日起，中国人民银行已授权全国银行间同业拆借中心于每月公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，故云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司、云南路捷建设工程集团有限公司应向茂名市茂南嘉达石化有限公司支付欠款1098610.6元的违约金自2019年9月23日起至清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.5倍计算。综上所述，上诉人茂名市茂南嘉达石化有限公司的上诉请求部分成立，应予支持；其余部分不能成立，应予驳回；上诉人云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律部分错误，应予改判。依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持广东省茂名市茂南区人民法院（2019）粤0902民初5180号民事判决第一项；二、撤销广东省茂名市茂南区人民法院（2019）粤0902民初5180号民事判决第二项；三、被上诉人云南路捷建设工程集团有限公司在上诉人云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司管理的财产不足以承担第一项民事责任时，向上诉人茂名市茂南嘉达石化有限公司承担相应部分的民事责任；四、驳回上诉人茂名市茂南嘉达石化有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费19048元，由上诉人云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司、被上诉人云南路捷建设工程集团有限公司共同负担。二审案件受理费19048元，由上诉人云南路捷建设工程集团有限公司第四分公司、被上诉人云南路捷建设工程集团有限公司共同负担。上诉人茂名市茂南嘉达石化有限公司预交的二审案件受理费19048元予以退还。本判决为终审判决。审 判 长 徐忠圣审 判 员 罗 文审 判 员 欧卫慧二〇二〇年十一月二十四日法官助理 阮树本法官助理 陈 苗书 记 员 郑子妍附相关法律条文《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。