苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0591民初12848号原告：苏州美特威精密科技有限公司，住所地苏州工业园区葑亭大道**。法定代表人：丁维军，执行董事。诉讼代表人：潘斐，监事。委托诉讼代理人：吕飞，北京市盈科（苏州）律师事务所律师。被告：丁维军，男，1974年11月15日出生，汉族，住苏州。委托诉讼代理人：金万英，江苏源实发扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨雨婷，江苏源实发扬律师事务所实习律师。第三人：铭沣微精密制造(苏州)有限公司，住，住所地苏州工业园区龙浦路**苏州创意园**厂房/div>法定代表人：张志强，总经理。委托诉讼代理人：董阳，女，汉族，该公司员工。原告苏州美特威精密科技有限公司(以下简称美特威公司)与被告丁维军、第三人铭沣微精密制造(苏州)有限公司（以下简称铭沣公司）股东损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年11月6日受理并依法适用简易程序，后本案转为普通程序，于2020年4月22日公开开庭进行了审理。原告美特威公司的委托诉讼代理人吕飞，被告的委托诉讼代理人金万英到庭参加诉讼，第三人经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告美特威公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即停止为第三人经营与原告相同的业务。2、判令被告为第三人经营期间获得的所得(暂计5万元，直至被告停止为第三人经营与原告相同的业务为止)，归原告所有。3、判令本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告在苏州工业园区依法注册成立，公司注册资本500万元。原告的股东分别为叶远见、潘斐和被告，叶远见持股33%，潘斐持股33%，被告持股34%。被告是原告的执行董事，法定代表人、股东。2019年8月份，原告发现被告在第三人处工作，职务为销售总监。将属于原告的商业机会介绍给第三人。被告行为严重损害了原告的利益，原告为了维护自身的合法权益不受侵犯，根据公司法第一百四十八条的规定，董事、高级管理人员不得未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；董事、高级管理人员不得违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。根据以上的事实及法律条款，被告的行为已经严重违反公司法规定的义务，按照法律规定，被告应当按照公司法第一百四十八条的规定，将所得利益归还原告。经协商未果，故原告诉至法院。庭审中，原告申请撤回诉请第1项，明确诉请第2项的获得所得为5万元。被告丁维军辩称，被告基于原告公司的全体股东在2019年3月19日签订关于丁维军离开原告公司的承诺、2019年5月13日股东会议纪要明确原告解散清算的事实后才离开原告公司并入职新公司。原告公司实际负责人叶远见在（2019）苏0591民初11615号案件的庭审中表示，原告目前从事贸易经营与第三人无竞争关系，综上，被告不存在原告诉请中将商业机会介绍给第三人的情形。原告诉请无事实与法律依据，请求驳回其诉请。第三人铭沣公司发表意见：第三人与原告的经营业务并不相同，公司的经营业务不能仅仅从工商登记上的经营范围判断双方之间是否属于同类业务、竞争关系。原告未提供任何证据证明被告将属于原告的商业机会介绍给第三人，也无法证明具体哪些商业机会原本属于原告。第三人并不是本案诉讼案件的当事人，原告提供的证据无法达到原告的证明目的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2016年4月12日经核准设立，股东为丁维军、叶远见、潘斐。丁维军为公司法定代表人，潘斐为该公司的监事。后潘斐作为原告公司监事，认为被告存在损害公司利益的行为，故以原告名义诉至法院。原告为此提交如下证据：证据1、丁维军名片1份，原告拟证明被告在铭沣微精密制造（苏州）有限公司工作，职位为销售总监。证据2、苏州美特威精密科技有限公司企业公示信息复印件1份，原告拟证明丁维军为公司执行董事、法定代表人、股东。证据3、铭沣微精密制造（苏州）有限公司企业信息复印件1份，原告拟证明该公司与原告公司经营范围存在相似部分，均为半导体行业的公司供货。证据4、上海铭沣半导体有限公司企业信息打印件1份，原告拟证明该公司与铭沣微精密制造（苏州）有限公司执行董事、监事是一样的。执行董事均是张志强，监事为倪海霞。两家公司存在关联性，实际控制人一致。证据5、苏州美特威精密科技有限公司与上海铭沣半导体有限公司订单复印件3份，原告拟证明苏州美特威精密科技有限公司向上海铭沣半导体有限公司供货，上海铭沣半导体有限公司需要原告公司的产品。上海铭沣半导体有限公司实际控制人在苏州成立铭沣微精密制造（苏州）有限公司，向上海铭沣半导体有限公司供货，铭沣微精密制造（苏州）有限公司与原告形成竞争关系。证据6、苏州美特威精密科技有限公司产品图片打印件6页，原告拟证明产品是原告向上海铭沣半导体有限公司供货的产品。证据7、苏州美特威精密科技有限公司公司章程复印件1份，原告拟证明被告作为公司的执行董事，到竞争性行业从事与原告同样的业务损害公司利益。监事潘斐有权代表公司诉讼。证据8、丁维军社保公积金明细1份打印件，原告拟证明丁维军在第三人处作为销售总监从事与原告同样的业务，每个月的工资标准2.2万元。时间为2019年7月起至今。被告对上述证据的质证意见为：对证据1的真实性无异议，但被告至第三人处工作因原告公司明确作出会议纪要解散清算，且被告有家人需抚养，至新公司工作为养家糊口。对证据2的真实性无异议，但原告公司目前实际控制人为叶远见。对证据3的真实性无异议，对证明目的不予认可。原告公司的实际控制人已经自认公司目前从事贸易经营。第三人与原告目前不存在竞争关系。第三人从事研发、设计、生产、销售精密金属零件，自动化机械设备，提供维修保养服务等业务。不从事贸易经营，与原告公司无竞争关系。对证据4的真实性无异议，但认为与本案无关。对证据5、6的真实性不予认可，且与本案无关。对证据7的真实性无异议，证明目的不予认可。对证据8的真实性无异议，对证明目的不予认可。原告陈述的证明目的是被告在第三人处从事与原告相同的竞争业务，但实际原告公司实际控制人已经自认公司目前从事贸易经营。第三人与原告目前不存在竞争关系。第三人从事研发、设计、生产、销售精密金属零件，自动化机械设备，提供维修保养服务等业务。不从事贸易经营，与原告公司无竞争关系。被告认为其并未损害公司利益，为此提交如下证据：证据1、2019年3月19日的承诺复印件1份，被告拟证明叶远见、潘斐对被告离开公司做出一致约定，是所有股东签字的结果。原告目前仍结欠被告工资未支付。证据2、2019年5月13日股东会议纪要复印件1份，被告拟证明三股东对原告公司解散清算事宜做出股东会议纪要。证据3、（2019）苏0591民初11615号庭审笔录复印件1份，被告拟证明原告公司的实际负责人自认公司目前进行贸易经营，与案涉第三人无竞争关系。证据4、2019年5月13日的股东会议纪要录音及文字稿打印件1份，证明被告对公司无实际控制权，未管理公司公章、财务章等。原告对证据1的真实性不予认可。该承诺仅有两人签名，与原告持有的不一致。对叶远见签名无法确认，看不清。对潘斐签名无异议。对证据2的真实性无异议。对证据3的真实性无异议。对证据4的真实性不予认可，认为该录音不完整。庭审中，就丁维军目前与公司的关系，被告的委托诉讼代理人表示，丁维军要求股东及公司按照会议纪要及2019年3月19日的协议将其法定代表人身份取消，并按照该协议丁维军不享有公司权利，不承担公司义务，但因公章、财务章均不在被告处，被告无法实现法定代表人身份变更事宜。被告已不在原告公司工作，但仍是工商注册的法定代表人，按照公司章程规定是公司的执行董事及股东。丁维军是同意将法定代表人变更的。原告的委托诉讼代理人则表示，原告曾在2019年5月-6月间要求丁维军依法变更法定代表人，但被告拒绝变更，并至公司闹事，不正常经营。现因被告原因导致公司无法经营，其他股东已经不同意变更，故目前不具备变更条件。原告另表示，其诉请主张的5万元系根据被告社保公积金缴纳明细，被告工资不低于2万元/月，故估算5万元。本院认为，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、高级管理人员不得有挪用公司资金、未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务等行为，董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。但当事人的主张亦应提交相应证据。经查，本案原告公司的三股东在经营中产生矛盾，并曾于2019年3月、2019年5月就继续经营或清算召开过股东会，原告公司法定代表人系在此之后在其他公司就职。原告目前并无证据证明被告利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务等行为，且原告公司因此遭受了损失。故原告监事以原告的名义起诉要求被告赔偿的意见，缺乏相应依据，本院碍难采纳。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十八条、第二百一十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告苏州美特威精密科技有限公司的诉讼请求。案件受理费1050元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  柳蓓菁人民陪审员  秦晓明人民陪审员  陈 刚二〇二〇年十一月三日书 记 员  帖思聪附：本案适用法律条文1、《中华人民共和国公司法》第一百四十七条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。第一百四十八条董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。第二百一十六条本法下列用语的含义：（一）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。