河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终3341号上诉人(原审原告)：河南淏源航旅票务服务有限公司，住所地：焦作市山阳区站前路华融国际大厦**。法定代表人：陈浩，总经理。委托诉讼代理人：党仁杰，河南苍穹律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：齐璐，女，1991年11月8日出生，汉族，住焦作市。上诉人河南淏源航旅票务服务有限公司因与被上诉人齐璐劳动争议一案，不服河南省焦作市山阳区人民法院（2020）豫0811民初2791号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年11月2日受理后，依法组成合议庭于2020年11月13日公开审理了本案。上诉人河南淏源航旅票务服务有限公司的委托诉讼代理人党仁杰，被上诉人齐璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南淏源航旅票务服务有限公司上诉请求：1.依法撤销焦作市山阳区人民法院（2020)豫0811民初2791号民事判决书，改判支持上诉人的一审诉讼请求。2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人齐璐在上诉人处工作期间依然在冒领失业金，法律应当给予其否定性的评价。上诉人申请山阳区人民法院调查令向焦作市社会保险中心调取了被上诉人齐璐在2019年3月至2020年9月领取失业金的记录。该记录显示齐璐在上诉人处工作期间依然在领取失业金，结合上诉人提交的齐璐在2019年8月20日的钉钉请假记录，可以确认齐璐的违法事实。虽然齐璐后期未参加失业培训，但因为疫情原因，社保中心在2020年又为其补发了所有的失业金。若人民法院又判决上诉人在劳动关系下支付齐璐双倍工资，明显不公平，也违反社保法之规定。在上诉人最终需要负担双倍工资的情况下，人民法院有义务将齐璐的违法事实向焦作市社会保险中心通报并应当建议其追缴已经发放的失业金。二、一审判决认定的二倍工资数额和11月份工资数额是错误的，应当为4549.06元和253.33元。首先，上诉人为齐璐发放的2019年7月份工资为2007.7元(见2019年8月工资表），而根据钉钉打卡记录显示，2019年7月，齐璐休息了7天，出勤20天，旷工4天，所以齐璐的日平均工资应当为2007.7元÷24天，而不应当以18天计算。其次，月工资为1900元，并非齐璐所述的2400元/月。所以齐璐在2019年11月份的日平均工资为1900元÷30天×4天=253.33元。综上，上诉人即使应当支付齐璐双倍工资和11月份，那么双倍工资也应该是：2007.7÷24×5+2103.61+1773.85+253.33=4549.06元，齐璐2019年11月份的工资为253.33元。三、作为用人单位，上诉人依然对齐璐的旷工行为和不诚信行为表示谴责，并保留将其工作情况通报给其他用人单位的权利。当庭上述人修改了部分事实与理由：齐璐在2019年11月份的日平均工资为1900元÷30天，其工作4天，所以其11月份的总工资为253.33元。齐璐辩称：当时去公司的时候说工资是2400元，工资发1900元是因为我有请假，工资开过2100元。我失业金是去公司之前已经在领了，公司告诉我如果签了合同失业金就停发了，所以我不存在冒领的问题。我离职以后去失业中心询问过，说可以继续领。由于公司未给我签劳动合同，所以应当付我两倍工资。河南淏源航旅票务服务有限公司向一审法院起诉请求：1．依法判决原告无须支付被告齐璐二倍工资4755.16元和工资320元；2.本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告齐璐2019年6月24日到原告河南淏源航旅票务服务有限公司处工作，2019年10月1日至2019年10月31日被告齐璐因自身身体因素未上班，2019年11月1日开始上班，于2019年11月5日被告齐璐以微信通讯方式向原告河南淏源航旅票务服务有限公司提出离职，此后被告齐璐未在到原告河南淏源航旅票务服务有限公司处上班。原告河南淏源航旅票务服务有限公司为被告齐璐发放了2019年6月至2019年9月的工资。被告齐璐在原告河南淏源航旅票务服务有限公司处工作期间，原告河南淏源航旅票务服务有限公司未与被告齐璐签订书面劳动合同。被告齐璐为申请人，以原告河南淏源航旅票务服务有限公司为被申请人，向焦作市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1．支付双倍工资15040元；2．支付未缴纳保险2946元；3．支付生育险3000元；4．支付小产期间工资和11月份4天工资合计2100元。焦作市劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月10日作出山劳人仲案字（2020）27号仲裁裁决书裁决：一、被申请人河南淏源航旅票务服务有限公司自本裁决书生效之日一次性支付申请人齐璐二倍工资4755.16元；二、被申请人河南淏源航旅票务服务有限公司自本裁决书生效之日一次性支付申请人齐璐工资320元；三、驳回申请人齐璐的其他申请请求。河南淏源航旅票务服务有限公司对该裁决不服，向原审法院提起诉讼。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供相应的证据。被告齐璐2019年6月24日到原告处工作，每天有具体的工作时间以及工作内容，双方存在管理与被管理的关系。2019年11月被告齐璐工作了4天，原告河南淏源航旅票务服务有限公司未向被告齐璐发放2019年11月工资，其11月份工资为320元。被告齐璐工作期间，原告河南淏源航旅票务服务有限公司未与其签订书面劳动合同，原告河南淏源航旅票务服务有限公司应当自2019年7月24日支付被告齐璐二倍工资中的另一倍工资4755.16元（2007.7÷18×5＋2103.61＋1773.85＋320），故原告河南淏源航旅票务服务有限公司的各项请求均不能得到支持。一审法院判决：1、驳回原告河南淏源航旅票务服务有限公司的诉讼请求；2、原告河南淏源航旅票务服务有限公司于判决生效之日起十日内支付被告齐璐二倍工资4755.16元；3、原告河南淏源航旅票务服务有限公司于判决生效之日起十日内支付被告齐璐工资320元。案件受理费减半收取5元，由原告河南淏源航旅票务服务有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，关于河南淏源航旅票务服务有限公司是否应支付齐璐二倍工资及标准如何计算的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系的，应当订立书面劳动合同。且应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。齐璐自2019年6月24日到河南淏源航旅票务服务有限公司处上班，至其在2019年11月5日提出离职，工作的时间已明显超过一个月。河南淏源航旅票务服务有限公司亦没有证据证明与齐璐没有签订书面劳动合同的原因归责于齐璐本人，该公司存在有明显过错。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资。因此，河南淏源航旅票务服务有限公司应支付未签订书面劳动合同的二倍工资。在二倍工资的计算上，无论是一审判决还是上诉人上诉理由中计算的工资数额均不超过齐璐之前所开工资的总和，对一审法院判决计算的齐璐二倍工资数额本院予以确认。至于河南淏源航旅票务服务有限公司称齐璐在其公司工作期间依然在冒领失业金的问题，并不能成为其公司不与齐璐签订劳动合同的理由，也不能豁免其应当承担未与劳动者签订书面劳动合同所应负的法律责任。河南淏源航旅票务服务有限公司对齐璐冒领失业金的问题可在进一步核实后另循途径解决；关于河南淏源航旅票务服务有限公司称齐璐11月份的工资一审法院计算错误的问题。河南淏源航旅票务服务有限公司称齐璐工资为1900元，福利津贴400元是在满勤的情况下才能发放。但根据齐璐的工资发放情况看，其在并未出满勤的情况下7、8月份的工资数额仍超过2000元。加之河南淏源航旅票务服务有限公司未与齐璐签订书面劳动合同，对具体工资的数额约定不明。综合分析齐璐的月工资以2400元计算较符合客观实际。因此一审法院认定齐璐11月份4天的工资为320元是正确的。综上，河南淏源航旅票务服务有限公司的上诉理由不能成立，其上诉请求应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河南淏源航旅票务服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  苑海峰审判员  王晓武审判员  毛富中二〇二〇年十一月十七日书记员  许丹阳