山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终6104号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，住所地济宁市洸河路**，统一社会信用代码91370800865949143E。法定代表人：李立辉，总经理。委托诉讼代理人：马顺旭，山东公明政和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张某，男，1939年8月7日出生，汉族，居民，住汶上县。委托诉讼代理人：顾乃鼎，山东中昊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曹某，男，1969年3月1日出生，汉族，住汶上县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司因与被上诉人张某、曹某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省汶上县人民法院(2020)鲁0830民初1846号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司上诉请求：1.撤销山东省汶上县人民法院（2020）鲁0830民初1846号号民事判决，改判上诉人少承担30,000元；2.、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院未准许上诉人对曹某驾驶的电动三轮车的性质进行鉴定，属于程序违法。曹某驾驶的电动三轮车不符合国家制定的电动车标准，应当属于机动车范围，交警队无权对未依法登记的车辆性质进行认定，上诉人申请对曹某驾驶的电动三轮车的性质进行鉴定，是为了查明事实、认定责任的依据，一审法院未予准许，属于程序违法。二、一审判决上诉人在商业险内承担44924.5元，属于适用法律错误。本次事故曹某驾驶的电动三轮车属于机动车，应当在交强险内承担赔偿责任。对张某的损失应当由上诉人和曹某在交强险范围内平均承担，一审法院未判决被上诉人曹某在交强险内承担损失，明显错误。三、一市判决上诉人承担25%的赔偿比例，明显不当，上诉人应承担15%的赔偿比例，上诉人承保的车辆在事故中承担次要责任，张某承担次要责任，两个次要责任的比例应当低于主责方的比例，一审法院判决次责方的比例与主责方的比例相等，明显不公平也不具有合理性。综上所述，一审法院程序违法，适用法律错误，请求二审法院依法改判。张某答辩称，一审法院适用法律正确。一、一审法院并未在商业险判决上诉人承担44924.5元，因曹驾驶的系非机动车，上诉人承保车辆为机动车，一审法院判决由上诉人在交强险范围内承担责任并无不当。二、因上诉人承保车辆在本次事故中承担次要责任，且系机动车，根据道路交通安全法76条的规定，一审法院认定其承担25%的责任比例比较符合客观事实。三、对于一审法院判决扣除的1923元，张某在一审时并未计算到赔偿数额中，该部分票据在曹某手中，但为较少讼累，未提起上诉。综上，请求驳回上诉人的上诉请求。曹某在二审中未提交书面答辩意见。张某向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等暂定6万元；2、诉讼费、司法鉴定费由被告承担。诉讼过程中，原告张某变更诉讼请求为：依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补贴费、后续治疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、财产损失费共计116331.02元。一审法院认定事实，2019年10月28日8时40分许，曹某驾驶电动三轮车在汶上县明星路辛店社区东门口由西向东入路左转弯时，与张某驾驶电动自行车沿明星路由北向南行至该处时相撞，造成曹某、张某、电动三轮车乘车人杨秀玲受伤，两车损坏的交通事故。事故发生时，王怀玉驾驶的鲁Ｈ×××**重型半挂牵引车、鲁Ｈ×××**重型仓栅式半挂车在事故地点北侧路西非机动车道内停放。该事故经汶上县公安局交通警察大队调查认定，原告张某的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，承担事故的次要责任；被告曹某的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，承担事故的主要责任。王怀玉的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第五十六条第二款之规定，承担事故的次要责任。杨秀玲不承担事故的责任。原告受伤后入汶上县人民医院治疗，后转入济宁市第一人民医院住院治疗，2019年10月28日至11月14日住院治疗17天，诊断为左侧股骨粗隆间骨折、左侧股骨粗隆下骨折、骨质疏松证、冠状动脉粥样硬化性心脏病，共花费医疗费55792.02元。原告住院期间由其子张福元护理。经本院委托山东祥诚法医司法鉴定所鉴定，原告张某左髋关节功能障碍构成十级伤残，护理期90-180日，后续治疗费用（内固定物取出），约壹万元。原告电动车维修花费800元。原告张某支付司法鉴定费2860元。2019年度山东省城镇居民人均可支配收入为42329元。事故后，被告曹某为原告张某垫付了1923元另查明，事故车鲁Ｈ×××**重型半挂牵引车、鲁Ｈ×××**重型仓栅式半挂车，登记所有人为汶上县全通物流有限公司，事发时由王怀玉驾驶。该车在被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司投保机动车交通事故责任强制保险和100万不计免赔商业三者险。事故发生在保险期间，本案不存在保险免赔情形。原告张某放弃对王怀玉、汶上县全通物流有限公司在保险赔偿范围外包括鉴定费、诉讼费、非医保费用的赔偿主张。被告保险公司与原告张某协商一致，按照原告张某总医疗费中的10%计算非医保费用并按照责任比例承担，被告保险公司不再申请非医保费用鉴定。一审法院认为，被告曹某驾驶电动三轮车与张某驾驶电动自行车、王怀玉驾驶的机动车发生交通事故，造成曹某、张某、电动三轮车乘车人杨秀玲受伤，两车损坏。经汶上县公安局交通警察大队调查认定，原告张某承担事故的次要责任，被告曹某承担事故的主要责任，王怀玉承担事故的次要责任，杨秀玲不承担事故的责任，对道路交通事故认定书本院予以采信。道路交通事故认定书认定被告曹某驾驶的电动三轮车为非机动车，对被告保险公司申请非机动车鉴定的申请不予准许。因王怀玉驾驶的机动车在被告保险公司投保交强险和100万元不计免赔商业三者险，对于原告张某的合法损失，应首先由被告保险公司在交强险责任限额内赔偿，不足部分由被告保险公司根据商业三者险保险合同约定在保险合同赔偿范围内赔偿25%，保险外的损失由被告曹某赔偿50%；原告张某的医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明、用药清单等相关证据确定为55792.02元；原告张某在济宁市第一人民医院住院期间的住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天50元计算17天即850元；因山东祥诚法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书系本院依照法定程序委托具有相应资质的鉴定机构作出，本院予以采信。原告张某未提交证据证实护理人员的工作及收入状况，关于护理费本院酌定参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准即每天80元计算，对原告住院期间的护理费，应计算17天共计1360元。对原告出院后的护理费，根据司法鉴定意见书的的鉴定意见护理期为90-180日，本院酌定护理期为120天，即出院后护理费为9600元，护理费合计为10960元；关于原告张某主张的营养费850元，原告未提交证据证实其主张，本院不予支持；原告张某构成一处十级伤残，其残疾赔偿金应根据2019年度山东省城镇居民人均可支配收入标准42329元计算5年乘以10%即21164.5元；因需后续治疗，根据山东祥诚法医司法鉴定所出具的鉴定意见，对原告张某要求后续治疗费10000元的诉讼请求，本院予以支持；本次事故造成原告张某十级伤残，给其造成严重精神损害，对其要求精神损害抚慰金1000元的诉讼请求本院予以支持；关于原告张某主张的财产损失800元，由汶上县顺通汽修厂出具的发票为证，本院予以支持；鉴定费2860元系因事故造成的间接损失，应由被告曹某根据事故责任赔偿50%；关于原告主张的交通费1000元，根据原告张某及必要陪护人员就医的情况，本院予以支持；原告张某放弃对王怀玉、汶上县全通物流有限公司在保险赔偿范围外包括鉴定费、诉讼费、非医保费用的赔偿主张，系原告对其自身权利的放弃且不违反法律法规的强制性规定，本院依法予以支持。被告保险公司与原告张某协商一致，按照原告张某总医疗费中的10%计算非医保费用并按照责任比例承担，被告保险公司不再申请非医保费用鉴定，系双方真实意思表示且不违法法律规定，本院予以采信，原告张某医疗费中的非医保费用应认定为5579元；事故发生后，被告曹某为原告张某垫付医疗费1923元，应予折抵赔偿款。因该事故给原告张某造成的损失有：医疗费55792.02元、住院伙食补助费850元、后续治疗费10000元、财产损失800元、残疾赔偿金21164.5元、护理费10960元、交通费1000元、精神抚慰金1000元、司法鉴定费2860元，共计104426.52元。被告保险公司应在交强险责任限额内赔偿原告张某医疗费、精神损害抚慰金、护理费、残疾赔偿金、交通费、财产损失共计44924.5元。扣除非医保费用5579元后，被告保险公司应在商业三者险限额内赔偿原告张某医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费共计51063元的25%即12766元；被告曹某应赔偿原告张某医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、司法鉴定费用共计59502.元的50%即29751元，已支付1923元，再赔偿27828元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在交强险责任限额内赔偿原告张某医疗费、精神损害抚慰金、护理费、残疾赔偿金、交通费、财产损失共计44924.5元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在商业三者险限额内赔偿原告张某医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费共计12766元；三、被告曹某赔偿原告张某医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、司法鉴定费用共计27828元；四、驳回原告张某的其它诉讼请求。案件当事人在二审中均未提交新证据。二审审理查明的事实与一审审理查明的事实相一致。本院认为，本案的争议焦点是：一、原审程序是否合法，二、人保济宁分公司请求少赔偿30000元是否有事实依据和法律依据。针对第一个焦点问题，人保济宁分公司主张，曹某驾驶的车辆属于机动车范围，交警队无权对于未依法登记的车辆性质进行鉴定，原审法院未准许对于曹某驾驶的车辆性质进行鉴定属于程序违法。本院认为，在原审中，双方当事人对于交通事故责任认定书认定的车辆性质、责任承担情况，事故当事人均无异议。在人保济宁分公司未提交其他证据佐证曹某驾驶车辆属于机动车的情况下，原审法院对于上诉人申请对曹某驾驶车辆进行车辆性质鉴定不予准许并无不当。针对第二个焦点问题。人保济宁分公司主张，曹某驾驶的车辆属于机动车，应当在交强险范围内承担赔偿责任。本院认为，交通事故责任认定书认定曹某驾驶车辆属于电动车范畴，曹某并无购买交强险的义务，原审法院未判决曹某在交强险范围内承担责任并无不当。对于上诉人主张的责任承担比例问题。本院认为，本次交通事故发生于机动车与非机动车之间，交通事故责任认定书认定非机动车驾驶人曹某承担主要责任，非机动车驾驶人张某承担次要责任，机动车驾驶人王怀玉承担次要责任。原审法院依据该责任认定，酌定机动车驾驶人王怀玉承担25%的责任并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二〇年十一月二十七日书记员  翟梦若