宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）宁03民终802号上诉人(原审被告)：金玉国，男，1976年4月3日出生，回族，住宁夏回族自治区红寺堡。委托诉讼代理人：郭燕玲，系宁夏麟祥律师事务所律师。一般授权代理。被上诉人（原审原告）哈小云，男，1977年3月24日出生，回族，住宁夏回族自治区红寺堡区。委托诉讼代理人：田亮，系宁夏马家明律师事务所律师。特别授权代理。上诉人金玉国因与被上诉人哈小云合伙协议纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院（2020）宁0303民初1125号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人金玉国及其委托诉讼代理人郭燕玲，被上诉人哈小云及其委托诉讼代理人田亮参加了诉讼。本案现已审理终结。金玉国上诉请求：1.请求依法撤销原审判决，发回重审或者查清事实后改判；2.本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定事实错误。一审法院认定上诉人与被上诉人形成合伙关系，即使上诉人与被上诉人是合伙关系，上诉人与被上诉人应该对分别打入自己账户中的运费进行结算后再进行分配。本案中，上诉人与被上诉人合伙挂靠宁夏弘德物流有限公司，从吉林省建设集团有限公司、北京鑫实路桥有限公司承揽京藏高速公路改扩建工程滚泉至桃山口段施工材料运输，上诉人负责路面材料运输，被上诉人负责路基材料运输，运费分别汇入上诉人、被上诉人账户，取得运费后上诉人、被上诉人向工人、司机支付工资后剩余利润平均分配，但是上诉人与被上诉人一直没有结算。2018年5月2日，被上诉人成立宁夏云帛工贸有限公司，被上诉人掌握使用公司印章的权力，因此，汇入被上诉人账户中的运费只有被上诉人清楚，而被上诉人自掌握公司印章后更是不与上诉人进行结算，本案中汇入上诉人账户中的134085元也并非是尾款，因为工程尾款还未支付完毕，截止目前被上诉人并未将汇入自己账户中的运费公示与上诉人结算。上诉人认为，虽然一审法院认定上诉人与被上诉人系合伙关系，但是被上诉人却并未按照合伙协议约定对汇入双方的运费进行结算后分配，而仅是对汇入上诉人账户中的134085元进行分配不符合常理。一审法院根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十四条、第三十五条规定判决，以上法律规定，合伙经营积累的财产，归合伙人共有。那么，汇入上诉人账户中的运费归上诉人与被上诉人共有，汇入被上诉人账户中的运费就不归上诉人和被上诉人共有了吗？汇入被上诉人账户中的运费就不进行分配了吗？本案中，上诉人与被上诉人未进行合伙清算，仅对上诉人账目中的134085元进行分配不符合事实约定，也没有法律依据，其判决明显错误。被上诉人哈小云答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决结果公平公正，二审法院应予以维持，驳回上诉人上诉请求。一、上诉人与被上诉人之间的对外债务及收益是清楚明了的，不存在需要结算后再分配盈余的情形，双方对外不存在垫付资金的情形，除司机的运输费已向红寺堡区人民法院起诉由上诉人和被上诉人分摊现已履行完毕，吉林省建设集团有限公司汇入给上诉人的134085元属于上诉人与被上诉人的合伙盈余，应予以分割。二、上诉人在上诉状中以公章由上诉人保管为由进行抗辩，没有事实依据也与本案审理结果无关，虽然吉林省建设集团有限公司与被上诉人设立的宁夏云帛工贸有限公司签订了合同，但所有的账目往来均是上诉人与吉林省建设集团有限公司完成结算的，所有的工程款均由吉林省建设集团有限公司汇入了上诉人的账户，吉林省建设集团有限公司没有向宁夏云帛工贸有限公司及被上诉人汇入过任何款项，另上诉人认为账目不清，应当对其主张举证证明，不是单纯的推敲和臆测。一审时哈小云作为原告向一审法院起诉请求：1.判令由被告向原告返还合伙利润67042．5元（134085元÷2）；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年7月19日，原告哈小云与被告金玉国二人合伙挂靠宁夏弘德物流有限公司分别从吉林省建设集团有限公司、北京鑫实路桥有限公司承揽京藏高速公路改扩建工程滚泉至桃山口段施工材料运输，原告负责路基材料运输，被告负责路面材料运输，吉林省建设集团有限公司向被告支付路面材料运输费用，北京鑫实路桥有限公司向原告支付路基材料运输费用，运费分别汇入原、被告个人账户，取得运费原、被告向工人支付工资后剩余利润平均分配。为了便于订立合同，2018年5月2日，原告成立宁夏云帛工贸有限公司。2018年5月10日，宁夏云帛工贸有限公司与吉林省建设集团有限公司签订运输合同，被告作为委托代理人在合同中签字捺印，并继续负责修建路面材料运输，后吉林省建设集团有限公司将运费134085元支付至被告个人账户。案外人黑建明等人分别向原审法院起诉要求原、被告支付运费，原审法院作出由原、被告共同向案外人黑建明等人支付运费的判决，现已生效。一审法院认为，原告哈小云与被告金玉国在承揽京藏高速公路改扩建工程滚泉至桃山口段施工材料运输后，取得运费支出必要费用后剩余利润平均分配，原、被告间形成合伙关系。虽被告哈小云成立宁夏云帛工贸有限公司，但该公司成立的主要目的是便于订立合同，围绕涉案工程所取得的运费均汇入原、被告个人账户内，由其二人实际支配，因此双方仍为合伙关系。庭审中被告陈述吉林省建设集团有限公司打至其账户内的134085元属司机运费，由其已向司机支付，但该笔运费的支出应征得原告同意。结合原审法院受理原、被告作为被执行人案件的执行情况，双方已按照判决内容平均履行了付款义务，但涉案运费134085元原告至今未获取，故对原告要求被告向其返还67042．5元的诉讼请求，原审法院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十四条、第三十五条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》46条、47条之规定，判决：被告金玉国于判决生效后十日内向原告哈小云返还运费67042．5元。案件受理费1476元，减半收取计738元，由被告金玉国负担。本院二审期间，上诉人提交了宁夏吴忠市红寺堡区人民法院（2019）宁0303民初1584号判决书，（2019）宁0303民初3144号、3147号民事调解书原件三份，证明：结合一审被上诉人出示的八份判决书证实共11人起诉了上诉人与被上诉人，上诉人与被上诉人共同承担了司机运费157718元的事实。被上诉人质证认为，对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议，三份法律文书结合上诉人在一审提交的八份法律文书，能够证实上诉人与被上诉人对外所欠债务只是司机工资，11人起诉上诉人与被上诉人之后，上诉人与被上诉人各承担了78859元的运输费，吉林省建设集团有限公司汇入被上诉人账户的费用是双方的盈余份额，应予以分配，汇入被上诉人的134085元是上诉人与被上诉人给司机支付的运费，但上诉人取得后独占拒绝给司机支付运输费，导致司机将上诉人与被上诉人起诉至法院，上诉人与被上诉人分别各自承担了一半的运输费，对外再无其他债务，134085元应当作为双方的盈余份额予以分割。本院经审查后，对上诉人提交证据的证明目的不予确认。经审查案卷材料，询问双方当事人，对一审认定的案件事实本院予以确认。本院认为，根据本案的相关证据材料可证实，上诉人金玉国与被上诉人哈小云在承揽京藏高速公路改扩建工程滚泉至桃山口段施工材料运输业务中存在合伙关系，合伙期间的债务目前仅只有司机的运输费用，且大部分司机在向上诉人、被上诉人追索无果的情况下已通过诉讼的方式解决，法院也已对作为被执行人的上诉人和被上诉人进行了强制执行，双方已按照判决内容平均履行了付款义务，现吉林省建设集团有限公司汇入上诉人账户内的134085元是双方合伙期间经营所得，因双方已不再合伙，无论是作为盈余分配还是用于支付司机的运费，由双方各占有一半的份额，比较符合双方合伙的目的，也不影响日后出现新的合伙债务的处理。一审将134085元经营收入作为双方的盈余份额予以分割，较好地平衡了双方的利益。上诉人的上诉主张无充分证据证实，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1476.00元，由上诉人金玉国负担。本判决为终审判决。审判长 李坤审判员满丽娟审判员王祺祺二〇二〇年十一月十日书记员 彭            丹附：本案相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……