广东省汕尾市城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1502刑初294号公诉机关汕尾市城区人民检察院。被告人徐名谷，男，1994年8月11日出生于广东省汕尾市，公民身份号码441************，汉族，小学文化，开挖掘机，户籍地及居住地汕尾市城区。曾因犯故意伤害罪于2016年9月16日被汕尾市公安局城区分局羁押，2017年3月7日被本院判处有期徒刑三年，缓刑五年，同月9日被本院决定取保候审。因本案于2020年6月18日主动到汕尾市公安局城区分局投案，次日被该局刑事拘留，同年7月22日被汕尾市城区人民检察院批准逮捕，同日被该局执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。汕尾市城区人民检察院以汕区检一部刑诉[2020]Z79号起诉书指控被告人徐名谷犯非法经营罪向本院提起公诉，本院于2020年10月20日立案，并依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。汕尾市城区人民检察院指派检察员刘文华出庭支持公诉，被告人徐名谷到庭参加诉讼。现已审理终结。汕尾市城区人民检察院指控：被告人徐名谷未取得经营许可，为获取非法利益，在2019年12月18日至2020年1月1日期间，以每头生猪屠宰费人民币60元的价格雇请同案人陈某均（已判刑）在汕尾市城区********处房子屠宰生猪，以每月人民币5000元的工资雇请同案人徐某鸿（已判刑）运送猪肉给客户。该屠宰点每天屠宰三至四头生猪，每头生猪重约100公斤。被告人徐名谷将屠宰好的生猪肉，没有经过检疫，销售给王某好等人，每头生猪的销售额平均为人民币5000元，该屠宰点非法屠宰并销售生猪45头左右，非法经营数额为人民币225000元左右。2020年1月1日凌晨4时许，汕尾市城区****和水利局生猪管理行政执法大队查处了该非法屠宰窝点，现场抓获陈某均，缴获生猪肉115公斤、生猪6头和屠宰工具一批。2020年6月18日18时许，被告人徐名谷主动到汕尾市公安局城区分局投案，并如实供述自己的犯罪事实。随案扣押被告人徐名谷苹果牌黑色手机一部。公诉机关认为，被告人徐名谷违反国家规定，未经许可，经营行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人徐名谷曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑宣告缓刑，在缓刑考验期内犯新罪，依照《中华人民共和国刑法》第七十七条、第六十九条之规定，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。鉴于被告人徐名谷犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。鉴于被告人承认指控的事实，愿意接受处罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处理。建议撤销被告人徐名谷犯故意伤害罪宣告缓刑五年的执行部分，以非法经营罪判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元；与原判刑罚有期徒刑三年数罪并罚，合并执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元。公诉机关提交了《认罪认罚具结书》《量刑建议书》，证人王某好、张某宣证言及辨认笔录，同案人徐某鸿、陈某均供述及辨认笔录，汕尾市城区******民委员会出具的《证明》，汕尾市公安局城区分局出具的《情况说明》《犯罪嫌疑人归案情况说明》《现场指认相片》《涉嫌生猪屠宰违法案件提取证物清单》《扣押清单及相片》《徐某鸿手机微信内容的截图》《调取证据清单》《现场勘验笔录》《现场图》《现场照片》，中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司出具的《通话记录》，汕尾市公安局东涌派出所出具的《户籍证明》《前科证明》，汕尾市城区****和水利局出具的《案件移送书》《生猪屠宰违法案件现场检查笔录》《证明》，广东省汕尾市城区人民法院刑事判决书[（2016）粤1502刑初274号、（2020）粤1502刑初200号]等证据证实。被告人徐名谷对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人徐名谷构成非法经营罪。公诉机关指控成立。被告人徐名谷犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人徐名谷曾因犯故意伤害罪于2017年3月7日被本院判处有期徒刑三年，缓刑五年，在缓刑考验期限内再犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪合并予以数罪并罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款，第七十七条第一款，第六十九条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十七第一款，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款之规定，判决如下：一、撤销本院(2016)粤1502刑初274号刑事判决书中对罪犯徐名谷犯故意伤害罪宣告缓刑五年的执行部分。二、被告人徐名谷犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元，与原判刑罚有期徒刑三年并罚。总和刑期有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的5个月22日，即自2020年6月18日起至2023年2月24日止。罚金于判决生效次日起十日内缴纳完毕）。三、随案移送作案联系工具苹果牌手机一部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 陈小武人民陪审员刘燕玲人民陪审员 胡    佳    权二〇二〇年十一月九日法官 助理 陈    坤    仪书 记 员 高    思    思附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。