甘肃省张掖市中级人民法院民事判决书（2020）甘07民终1181号上诉人（原审被告）：临某，统一社会信用代码92620723MA727NK42F。经营者：刘文娟，女，1982年4月21日出生，甘肃省临泽县人，住临泽县沙河镇县府街******，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：周某，甘肃利翔律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨某，甘肃省临泽县人，现住临泽县，公民身份号码：×××。被上诉人（原审原告）：范某，甘肃省临泽县人，住临泽，住临泽县份号码：×××。上诉人临某因与被上诉人杨某、范某案外人执行异议之诉一案，不服甘肃省临泽县人民法院（2020）甘0723民初1377号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人临某的经营者刘文娟及委托诉讼代理人周某、被上诉人杨某、被上诉人范某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人临某的上诉请求：请求撤销原判，依法改判或发回重审。一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：1、被上诉人主张已用购买的两台机械设备出资，但未提交购车发票。被上诉人虽在一审中提交了2009年7月19日博鳌公司出具的收据，但上述收据在工商登记档案、验资报告及工商变更登记中均未反映，上述收据明显不真实；2、2012年7月6日博鳌公司变更登记清楚载明三股东是货币出资，但被上诉人并未提交货币出资的证据，若按被上诉人主张系实物出资，则变更登记的出资方式应为实物出资，被上诉人的主张与证据相互矛盾；3、被上诉人在临泽县人民法院执行博鳌公司案件中陈述自己没有出资，该陈述是被上诉人的真实意思表示，应予认定。被上诉人杨某辩称：公司成立时已通过实物实缴了出资337032元，2012年公司对注册资本进行减资，减资后公司的注册资本就是公司成立时实缴的注册资本金1685000元，故其已经实缴注册资本，不应承担责任。被上诉人范某辩称，2009年公司成立时以装载机、挖掘机等实物作价评估出资，实缴出资额488696.4元，2012年时工商局要求股东将公司成立时认缴的出资全部缴纳完毕，因当时没有那么多资金，所以就对公司注册资本进行了减资，减资后公司的注册资金就是公司成立时实缴注册资本1685000元。杨某、范某向一审法院起诉请求：1.请求撤销临泽县人民法院作出的（2020）甘0723执异10号执行裁定书；2.判决驳回被告的执行申请，原告杨某、范某不承担责任。一审法院认定事实：博鳌公司系2009年8月4日经原临泽县工商行政管理局登记成立的有限责任公司，该公司的经营期限至2039年8月3日，公司股东为自然人杨某、范某和范学红3人，范学红为公司的法定代表人。公司注册资本600万元，范学红认缴出资306万元，范某认缴出资174万元，杨某认缴出资120万。2009年7月19日，范某以实物出资488696.4元，杨某以实物出资337032元，博鳌公司分别给范某、杨某出具了收据。2009年7月31日，金鼎公司出具验资报告，认定截止2009年7月30日，博鳌公司已收到范某第一期缴纳的实物出资488696.4元，杨某第一期缴纳的实物出资337032元，范学红第一期缴纳的出资859431.6元（其中实物出资659431.6元，货币出资20万元），范学红、范某、杨某实物出资主要为挖掘机（评估价118.8万元）和装载机（评估价297160元）各一台。2012年7月6日，博鳌公司股东会决议将公司原注册资本600万元减资为168.5万元，公司实收资本不变，仍为168.5万元，取消凹凸棒加工、市场物业管理，同时决定对公司章程相应条款进行修订。博鳌公司将注册资本由600万元减为168.5万元在2012年7月5日张掖日报进行了公告，并在原临泽县工商行政管理局办理了变更登记。变更登记后范某出资488696.4元，投资比例占29%；杨某出资337032元，投资比例占20%。2016年11月15日，博鳌公司的法定代表人范学红与金凯达租赁站经营者刘文娟签订了一份财产租赁协议，协议约定范学红租赁金凯达租赁站十字卡、接卡、转卡、架杆、顶丝等建筑材料用于博鳌公司发包的物流园C段工程施工建设，因未按时偿付租金，金凯达租赁站将范学红、博鳌公司起诉至一审法院要求偿付租金，一审法院经审理后于2020年4月8日作出（2020）甘0723民初275号民事判决，判决博鳌公司偿付金凯达租赁站租赁费494693.98元，承担违约利息22022.44元，诉讼费4020元，合计520736.42元。判决生效后，因博鳌公司未履行生效判决确定的付款义务，金凯达租赁站申请强制执行，一审法院以（2020）甘0723执830号案立案执行。执行中，金凯达租赁站以范某、杨某作为博鳌公司股东未在出资限额内出资为由，申请追加范某、杨某为被执行人。一审法院于2020年7月1日对范某、杨某调查询问出资情况时，范某、杨某陈述其二人没有实际缴纳出资，当时工商注册登记其二人为股东是为了成立博鳌公司。一审法院于2020年7月6日作出（2020）甘0723执异10号执行裁定：追加杨某、范某为被执行人，杨某在33.7万元范围内、范某在48.865万元范围内向金凯达租赁站承担清偿责任。杨某、范某不服裁定，提起本案诉讼。一审法院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第三十三条第一款规定：被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。本案中，范某、杨某作为博鳌公司的股东，其认缴的出资额分别为488696.4元和337032元，已分别缴纳488696.4元和337032元，已经足额缴纳出资。金凯达租赁站以范某、杨某未履行出资义务为由，申请追加范某、杨某为被执行人，不符合法律规定，应不予支持。综上所述，经合议庭评议决定，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十三条第一款规定，判决：不得追加范某、杨某为被执行人。案件受理费100元，由被告临某负担。二审中双方当事人均无新证据提交，经本院二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，对一审审理查明的事实予以确认。本院认为，博鳌公司于2009年设立登记时，被上诉人杨某、范某作为公司股东分别认缴出资120万元和174万元，据张掖市金鼎会计师事务所有限公司出具的张会验[2009]183号验资报告、验资事项说明及兰州正天资产评估事务所出具的兰天评字[2009]15号资产评估报告书等证据，可以证明被上诉人杨某、范某以实物的出资方式实际缴纳了首期出资488696.4元和337032元。2012年7月经博鳌公司股东会决议，公司对注册资本进行减资，减资后博鳌公司注册资本为1685000元，即博鳌公司成立时各股东首期实缴出资之和。据此，被上诉人杨某、范某并不存在未缴纳或未足额缴纳出资的情况，一审法院依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定判决不得追加范某、杨某为被执行人，临泽县人民法院作出的（2020）甘0723执异10号执行裁定自动失效于法有据。综上，本案一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人临某负担。本判决为终审判决。审判长 王力珍审判员 安凤梅审判员 尹建兵二〇二〇年十一月十八日书记员 朱 艳附：本案所适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。