江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏12民终2508号上诉人（原审原告）：王国亮，男，1967年8月28日生，汉族，住江苏省泰兴市。委托诉讼代理人：陈春富，泰兴市南沙法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：南通建工集团股份有限公司，统一社会信用代码91320600138290709G，住所地江苏省南通市段家坝路**。法定代表人：张向阳,该公司董事长。委托诉讼代理人：刘靓，江苏福坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖卫根，江苏福坤律师事务所律师。上诉人王国亮因与被上诉人南通建工集团股份有限公司（以下简称南通建工）工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省泰兴市人民法院（2020）苏1283民初2502号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王国亮上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1.王国亮多年来一直从事建筑工程立柱木壳与木业相关的工作，虽然工程时有变化，但工作和工资收入没有变化。近年来一直跟随包工头李祝华后面从业，为带班班长，月收入12000余元。一审中已经提交了同组从业人员证言、李祝华委托王国亮发放工资的工资表等证据，一审法院以王国亮无固定收入为由按同行业的标准计算王国亮停薪期的工资，属认定事实错误。关于停薪工期，王国亮自2019年9月4日一直在治疗和休息期内，误工期应为343天。2.《工伤保险条例》第三十七条规定，七至十级伤残一次性伤残补助金为13个月的本人工资，南通建工并未按王国亮的工资标准投保，南通建工应补足一次性伤残补助金不足的部分。南通建工答辩称:王国亮是灵活的建筑工人，工作时间、内容、地、地址都不是固定的在一审中提交的证据无法证明其工资情况，其主张的工资不仅包括案涉工程的工资，还包括其他工程上累积计算的工资。关于停工留薪期，王国亮主张343天没有依据。关于补足一次性伤残补助金问题，首先王国亮的主张没有事实和法律依据，南通建工为案涉工程购买工伤保险是依据工程总价款依法购买的，双方当事人之间不存在劳动关系，该部分应当由工伤保险基金予以支付。王国亮主张差额也没有事实依据。请求驳回上诉，维持原判。王国亮向一审法院起诉请求：1.判令南通建工给付王国亮工伤赔偿费用停薪工资185640元、一次性伤残补助金163800元、一次性就业补助金40000元、护理费43200元、康复费50000元，合计482640元；2.诉讼费由南通建工负担。一审法院认定事实：泰兴市妇幼保健院、中医院（北院）新建项目由南通建工承包施工，南通建工将其中门诊楼及病房主体结构木工工程分包给李祝华，李祝华招用王国亮在工地从事木工工作，且南通建工为王国亮缴纳了工伤保险费用。2018年9月26日，王国亮在施工过程中从高处坠落受伤，当日，王国亮被送至泰兴市人民医院救治，泰兴市人民医院诊断为：脑干出血、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、颅底骨折、胸骨骨折、第5、6、10、11胸椎骨折、左侧第一肋骨骨折、双侧胸腔积液、头皮挫伤、高血压。王国亮于2018年9月26日至2018年11月15日在泰兴市人民医院住院治疗，出院后医嘱建议休息三个月，其中卧床休息一个半月。2018年11月26日，泰兴市人力资源和社会保障局出具泰兴人社工认（2018）1211号工伤认定决定书，决定书认定王国亮受伤为工伤，应由南通建工承担工伤保险责任。后王国亮因工伤两次分别于2019年4月2日至2019年6月1日以及2019年7月5日至2019年8月4日在靖江市医保职工康复医院住院治疗。2019年11月6日，泰州市劳动能力鉴定委员会作出泰兴劳鉴工初（2019）578号通知书评定王国亮劳动能力障碍程度为捌级，后王国亮不服并提出复核鉴定申请，2019年12月18日，泰州市劳动能力鉴定委员会作出泰兴劳鉴工核（2019）30号通知书评定王国亮劳动能力障碍程度为柒级。2020年4月24日，泰兴市劳动人事争议仲裁委员会就申请人王国亮与被申请人南通建工集团股份有限公司劳动争议案作出泰兴劳人仲案字（2020）第81号仲裁裁决书，裁决：“一、自本裁定书生效之日起十五日内被申请人一次性支付申请人一次性就业补助金40000元、停工留薪期工资42773.07元、护理费10880元，以上合计人民币93653.07元；二、对申请人的其他仲裁请求不予支持。”一审另查明，王国亮在泰兴市人民医院住院期间，南通建工对王国亮安排人员进行了护理。王国亮在泰兴市人民医院出院后和靖江市医保职工康复医院住院期间，南通建工未安排人员护理。王国亮受伤时泰兴地区在岗职工平均工资水平为5531元/月。以上事实有泰兴劳人仲案字（2020）第81号仲裁裁决书、泰兴劳鉴工核（2019）30号复核结论通知书、泰兴人社工认（2018）1211号工伤认定决定书、辞职申请书、出院记录、工资结算单、证明、收据等证据及当事人陈述予以佐证，一审法院依法予以确认。一审法院认为，中华人民共和国境内的企事业单位的职工，有依照法律规定享受工伤保险待遇的权利。本案中，王国亮在南通建工承包的工程施工过程中从高处坠落受伤，王国亮虽未与南通建工签订劳动合同，但泰兴市人力资源和社会保障局认定王国亮受伤为工伤，故应当由南通建工承担工伤保险责任。关于赔偿项目，核定如下：一、停工留薪期工资。关于王国亮的工资标准，根据王国亮申请的证人钱某、黄某陈述，王国亮系两人小组长，两人工资均是由王国亮统计后从包工头李祝华处领取，证人陈述王国亮每日工资标准比两人略高。王国亮系从事建筑行业，工期并不固定，王国亮申请的两位证人仅能证明王国亮每日工资情况，并不能证明王国亮的实际收入情况。王国亮提供的“2018年工人工资表”，因王国亮本身系班组长统计工资，其提供发放给手下工人的工资表来证明其自身工资情况欠缺客观独立性。应以王国亮受伤时泰兴地区在岗职工平均工资水平5531元/月计算。关于停工留薪期限，王国亮在泰兴市人民医院2018年9月26日至2018年11月15日住院（计50天）及医嘱出院休息90天，在靖江市医保职工康复医院2019年4月2日至2019年6月1日住院（计60天），2019年7月5日至2019年8月4日住院（计30天）及医嘱休息30天应计算在停工留薪期内，共计260天，停工留薪期工资计算为47935.33元（5531元／月÷30天×260天）。关于王国亮提供的2019年8月4日靖江市医保职工康复医院出具的医疗证明书中注明“休息一个月（补）”，南通建工不予认可，结合该院出院记录载明“出院后进一步增强右侧肢体功能锻炼，门诊随诊，必要时继续康复治疗”、“出院医嘱：1.注意休息；2.出院后进一步增强右侧上下肢各关节功能锻炼”的表述，对该份医疗证明书予以认可。关于王国亮提起对停工留薪期、护理人数及护理人员进行司法鉴定的申请，本案处理的系工伤待遇纠纷，应当适用《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条的规定。停工留薪期的延长、生活护理费的确认等均由《工伤保险条例》指定的设区的市级劳动能力鉴定委员会实施，并无司法鉴定之说，并且，参考《北京市停工留薪期分类目录》中王国亮伤情停工留薪期，根据王国亮现有医疗材料认定的260天亦在合理区间内，故对王国亮提出的司法鉴定申请予以驳回。二、一次性伤残补助金。南通建工依法为王国亮缴纳了工伤保险费用，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，王国亮主张的一次性伤残补助金应由工伤保险基金进行审核，一审法院依法不予处理。王国亮主张按其实际收入计算的一次性伤残补助金差额部分，王国亮并无充分证据证明其实际收入情况，主张差额部分，无法律依据，不予支持。三、一次性伤残就业补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条以及《泰州市工伤保险管理办法》第五十条之规定，南通建工应支付王国亮一次性伤残就业补助金40000元。四、护理费。王国亮在泰兴市人民医院住院期间南通建工已安排人员护理，但王国亮在泰兴市人民医院出院后医嘱卧床休息45天和在靖江市医保职工康复医院住院期间90天南通建工未安排人员护理。王国亮陈述在靖江市医保职工康复医院住院期间是其妻子进行护理，其提供的泰兴市黄桥镇王庄村村委会出具的证明并不能证明护理人员实际收入减少情况，一审法院酌定按照80元/天进行计算。依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，南通建工应支付王国亮护理费10800元（80元/天×135天）。五、康复费。王国亮主张该费用并无依据，且在一审庭审笔录第9页陈述“关于康复费用待实际发生后再主张”，故对王国亮康复费用不予理涉。以上合计98735.33元。一审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条之规定，判决：一、南通建工集团股份有限公司于判决生效之日起十日内给付王国亮98735.33元。二、驳回王国亮的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由南通建工集团股份有限公司负担。二审中，双方当事人均未提供新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。二审另查明：本院询问王国亮关于其上诉意见中补足一次性伤残补助金的具体金额，王国亮陈述，其一审中主张的一次性伤残补助金163800元的工资标准与停工留薪期间的工资标准一致，都是420元/天；补足的金额为163800元减去工伤保险基金支付的一次性伤残补助金，但工伤保险基金尚未支付一次性伤残补助金。本院认为，《工伤保险条例》第二条第二款规定，中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。本案中，王国亮在为南通建工承包的工程施工过程中受伤，经泰兴市人力资源和社会保障局认定为工伤，南通建工为王国亮缴纳了工伤保险费用，王国亮依法享有相应工伤保险待遇的权利。双方当事人二审中对停工留薪期工资金额和一次性伤残补助金形成争议。首先，关于停工留薪期工资标准问题，根据王国亮提供的证据，尚不足以证明其主张的工资标准属实，一审法院按其受伤时当地在岗职工平均工资5531元/月确定标准并无明显不当，本院予以确认。其次，王国亮在医疗机构和康复机构的住院期限以及医嘱休息期限共计260天，其停工留薪期应当按此确定。王国亮主张其停工留薪期为343天，缺乏充分的事实依据，本院不予采信。一审法院认定的王国亮工资标准和停工留薪期均无明显不当，据此计算得出的停工留薪期工资47935.33元，本院予以确认。第三，关于一次性伤残补助金。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，一次性伤残补助金应从工伤保险基金中支付，故该项费用应由社会保险部门核发，不属于人民法院审查处理范围。王国亮主张南通建工未按其工资标准交纳社会保险，但并无充分事实依据，本院不予采信。综上所述，上诉人王国亮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王国亮负担（已交）。本判决为终审判决。审 判 长  高 云审 判 员  李志霞审 判 员  李 霖二〇二〇年十一月三十日法官助理  刘 旭书 记 员  夏桂尧