山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁11民终2250号上诉人（原审被告）：勤好（北京）物业管理有限公司山东分公司，住所地山东省潍坊高新区玉泉路**清馨园第三孵化器玉清大厦**,统一社会信用代码91370700584540261B。主要负责人：刘开法，总经理。委托诉讼代理人：刘世宝,山东信约国证律师事务所律师。委托诉讼代理人：周清华,山东信约国证律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋友凤，女，1952年3月12日出生，汉族，住山东省日照市岚山区。委托诉讼代理人：苏同保,日照东港正律法律服务所法律服务工作者。上诉人勤好（北京）物业管理有限公司山东分公司（以下简称勤好物业山东分公司）因与被上诉人宋友凤提供劳务者受害责任纠纷一案，不服日照市岚山区人民法院（2020）鲁1103民初385号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。勤好物业山东分公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审中被上诉人并没有充分证据证明上诉人与被上诉人存在劳务雇佣关系，一审法院认定事实不清。本案中上诉人刚刚接手日照市岚山区人民医院物业，正处于与前物业公司交接的时间节点，上诉人接手该项目仅6天左右，上诉人对单位劳务雇佣人员构成并不清楚。且当时项目部经理已经辞职，上诉人无法核实上诉人与被上诉人之间是否存在劳务雇佣关系，对此需要被上诉人承担举证责任，一审中被上诉人并未尽到举证义务。二、假使被上诉人系上诉人劳务雇佣员工，被上诉人是否是在从事雇佣活动中受伤，通过一审提交的证据无法查实。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿司法解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”因此只有雇员与从事雇佣活动具有因果关系的情况下，上诉人方可承担雇主责任，本案中无法核实被上诉人是否是从事雇佣活动中受伤。三、一审法院划分责任比例不当，上诉人承担70%责任比例过高。被上诉人自身年龄较大，事故发生时已经年满67周岁，对其损失扩大具有一定影响，且被上诉人作为成年人，其职责系保洁工作人员，理应比其他人具有更高的注意义务，因此即使被上诉人系在雇佣活动中受伤，其应当承担本案事故发生的大部分责任。宋友凤辩称，被上诉人在一审中提交通话记录、申请法院取得的证人证言和住院病历记载的被上诉人的受伤经过等证据，足以证实被上诉人是在提供劳务过程中导致受伤，上诉人的上诉理由没有事实根据，请求二审法院维持原判。宋友凤向一审法院起诉请求：判令勤好物业山东分公司赔偿宋友凤因伤造成的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等损失90000元。一审法院认定事实，宋友凤受雇于勤好物业山东分公司，在日照市岚山区人民医院门诊楼四楼从事卫生保洁工作。2019年6月16日下午，宋友凤工作过程中，在四楼卫生间不慎摔倒，导致右腕部受伤。宋友凤受伤后在日照市岚山区人民医院住院治疗14天，被诊断为桡骨远端骨折，支出住院医疗费13852.01元。经一审法院委托，日照光明法医司法鉴定所于2019年11月21日出具日光法司鉴所[2019]临鉴字第651号司法鉴定意见书,鉴定意见:1.宋友凤的右上肢损伤评定为十级伤残;2.宋友凤的内固定器取出手术费用预计为8000元人民币。宋友凤支出鉴定费2080元。宋友凤因涉案事故所致损失分析认定如下：1.医疗费13852.01元；2.住院伙食补助费700元（50元/天×14天），按每天50元计算，住院14天；3.后续治疗费8000元，参照鉴定意见确定；4.误工费6080元（1520元/月×4个月），宋友凤在损害发生时虽年满60周岁，已达到法定退休年龄，但受伤前宋友凤仍在从事劳务,从其提供的银行工资账户交易明细看，其主张误工费按每月1520元，符合规定,参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）10.2.5.b)之规定,原告桡骨远端骨折手术治疗，其主张误工期4个月,亦符合规定;5.护理费7200元(120元/天×60天)，参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）10.2.5.b)之规定,根据宋友凤的伤情，护理期可确定为60天，参照日照市同等级别护理的护工标准计算120元/天计算；6.交通费300元,结合其居住地、治疗医院和住院期限，予以支持；7.残疾赔偿金55027.70元（42329元×13年×10%），宋友凤为10级伤残,定残时已满67周岁,参照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元的标准计算13年，即42329元×13年×10%。上述损失共计91159.71元。另有法医鉴定费2080元。宋友凤还主张营养费280元,未提交诊断证明或医嘱单证实其需加强营养,对营养费的主张不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。根据宋友凤损害情况及发生的具体情形，精神损害尚未达到上述法定情形，对宋友凤关于精神损害抚慰金的诉讼请求，一审法院不予支持。上述事实，有当事人陈述及如下证据证实：1.宋友凤提交的通话录音及相应文字稿，用以证实涉案受伤事故发生后，宋友凤之女苏某某曾找勤好物业山东分公司一刘姓管理人员，协商赔偿事宜的过程；2.宋友凤提交日照市岚山区人民医院门诊病历、住院病历、用药明细清单、诊断证明书、医疗费单据原件一宗，用以证实宋友凤的伤情、住院治疗及医疗费情况，同时住院病历中入院记录记载宋友凤病史:患者30分钟前上班时不慎摔倒伤及右手腕部，伤后即感疼痛、肿胀、活动受限……；3.宋友凤提交的司法鉴定意见书原件及鉴定费单据，用以证实宋友凤因伤所致伤残情况及鉴定费支出；4.宋友凤提供的日照银行账户交易明细，用以证实其受伤前劳务收入情况；5.经宋友凤申请一审法院调查的证人常某、黄某的证言,此二人均能证实与宋友凤一起受雇于被告勤好物业山东分公司,宋友凤在工作过程中不慎摔倒受伤的事实。上述证据已经被告质证，能相互印证，一审法院予以确认。一审法院认为，宋友凤在受雇于勤好物业山东分公司提供劳务过程中受伤，勤好物业山东分公司依法应当对宋友凤的人身损害承担赔偿责任。宋友凤作为完全民事行为能力人，应履行对自身的安全注意义务，同时宋友凤对其固定工作地点理应比常人更加熟悉，但宋友凤未能充分注意自身安全，对其损害的发生也存在一定过失，一审法院酌定勤好物业山东分公司对宋友凤的人身损害承担70%的赔偿责任，宋友凤自担30%的责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的、第三十五条，判决：一、勤好物业山东分公司于判决生效之日起十日内赔偿宋友凤医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金合计63811.80元；二、驳回宋友凤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2050元，减半收取1025元，由宋友凤负担308元，勤好物业山东分公司负担717元。法医鉴定费2080元，由宋友凤负担624元，勤好物业山东分公司负担1456元。本院二审期间，被上诉人提交工作服照片一份，以证明被上诉人系上诉人雇佣的保洁人员。上诉人勤好物业山东分公司质证认为，无法证明该工作服为被上诉人所持有。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人于一审中提供的通话录音、日照银行账户交易明细以及证人常某、黄某的证言等证据，能够证明被上诉人在受雇于上诉人提供劳务的过程中，不慎摔倒受伤的事实。上诉人作为雇主，应当对被上诉人的涉案人身损害承担赔偿责任。一审结合被上诉人系完全民事行为能力人，其并未尽到安全注意义务，对损害的发生存在一定过失，酌定上诉人对被上诉人的人身损害承担70%的赔偿责任并无不当。综上所述，上诉人请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1898元，由上诉人勤好（北京）物业管理有限公司山东分公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 红审判员 王春燕审判员 刘丽艳二〇二〇年十一月三十日法官助理刘敏书记员宋欢