江苏省江阴市人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0281刑初64号公诉机关江苏省江阴市人民检察院。被告人王凯，男，1993年1月10日生，汉族，大学文化，住云南省昆明市，户籍所在地福建省龙岩市新罗区。2019年6月14日归案，次日因涉嫌犯开设赌场罪被江阴市公安局刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于江阴市看守所。辩护人王德浩，江苏开炫律师事务所律师。被告人薛炎，男，1988年9月4日生，汉族，大学文化，户籍所在地住江阴市。2019年4月因嫖娼被江阴市公安局行政拘留五日。2019年6月11日因涉嫌犯开设赌场罪被江阴市公安局刑事拘留，2019年7月17日被逮捕。现羁押于江阴市看守所。辩护人严佳，江苏春申律师事务所律师。江苏省江阴市人民检察院以澄检诉刑诉〔2019〕2756号起诉书指控被告人王凯、薛炎犯开设赌场罪以简易程序向本院提起公诉。本院受理后，经审查于2020年1月6日立案，同年2月20日转为普通程序，依法组成合议庭。2020年4月24日裁定中止审理，同年10月23日恢复审理，于同月26日、11月13日公开开庭审理了本案。江苏省江阴市人民检察院指派检察员盛艳出庭支持公诉，被告人王凯、薛炎及辩护人王德浩、严佳到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年5月，被告人王凯伙同深圳大象互动网络科技有限公司负责人刘某1（另案处理）等人经事先合谋，由深圳大象互动网络科技有限公司负责开发“大象无锡麻将”软件，组织他人进行网络赌博，被告人王凯负责召集被告人薛炎等人代理进行推广并发展下线代理，并约定深圳大象互动网络科技有限公司与被告人王凯及江阴代理双方对于参赌人员充值金额的利润分成比例为25:75。参赌人员通过充值获取游戏“钻石”，进入网络赌场“房间”内，采用“江阴倒倒胡”等方式，以每局消费1个“钻石”打八副牌，后在微信群里发红包结算赌资的方式进行赌博。各级代理利用微信群发展、管理、组织参赌人员通过手机进入“大象无锡麻将”软件。2019年1月，为方便参赌人员结算赌资，解决代理经常被封群、封号等问题，被告人王凯、薛炎等人与深圳大象互动网络科技有限公司合谋，由该公司在“大象无锡麻将”软件基础上研发制作“大象江阴麻将”，在软件结算界面加入了微信收款二维码功能，并约定深圳大象互动网络科技有限公司与被告人王凯及江阴代理双方对于参赌人员充值金额的利润分成比例为20:80。被告人薛炎先后发展了承某、曹某1、严某（均另案处理）等人作为下级代理进行推广并发展赌客。其中，被告人王凯的参赌人员充值金额共计人民币231万余元，可获利人民币39万余元。被告人薛炎的参赌人员充值金额共计人民币77万余元，可获利人民22万余元。检察机关就上述指控提供了相应证据予以证明。公诉机关认为，被告人王凯、薛炎伙同他人以营利为目的开设赌场，其行为应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人王凯系主犯，具有坦白的从轻处罚情节，建议对其判处有期徒刑四年六个月至六年，并处罚金。被告人薛炎具有从犯、坦白的从轻处罚情节，建议对其判处有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金。被告人王凯、薛炎对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦均无异议。辩护人王德浩提出的辩护意见是：被告人王凯应当认定为从犯，涉案的大象无锡、江阴麻将所有权人是大象公司，不是王凯；大象江阴、无锡制作及维护、涉案赌资及账户、代理提成的结算均是大象公司负责，王凯在大象公司没有提现权利，其他代理人都有提现的权利，从某的证言可以证实，大象江阴、无锡实际控制人是刘某1，他只是该软件推广的负责人。被告人王凯系坦白、认罪认罚，综上建议对其在有期徒刑4年6个月以下进行量刑。辩护人严佳的辩护人提出的辩护意见是：被告人薛炎系从犯，能如实供述，系坦白，能自愿认罪认罚，系初犯、无前科，愿意退出赃款及交纳罚金，综上建议对其从轻或者减轻处罚，在有期徒刑3年6个月以下量刑。经审理查明：2018年5月，被告人王凯伙同深圳大象互动网络科技有限公司负责人刘某1（另案处理）等人经事先合谋，由深圳大象互动网络科技有限公司负责开发“大象无锡麻将”软件，组织他人进行网络赌博，被告人王凯负责召集被告人薛炎等人代理进行推广并发展下线代理，并约定深圳大象互动网络科技有限公司与被告人王凯及江阴代理双方对于参赌人员充值金额的利润分成比例为25:75。参赌人员通过充值获取游戏“钻石”，进入网络赌场“房间”内，采用“江阴倒倒胡”等方式，以每局消费1个“钻石”打八副牌，后在微信群里发红包结算赌资的方式进行赌博。各级代理利用微信群发展、管理、组织参赌人员通过手机进入“大象无锡麻将”软件。2019年1月，为方便参赌人员结算赌资，解决代理经常被封群、封号等问题，被告人王凯、薛炎等人与深圳大象互动网络科技有限公司合谋，由该公司在“大象无锡麻将”软件基础上研发制作“大象江阴麻将”，在软件结算界面加入了微信收款二维码功能，并约定深圳大象互动网络科技有限公司与被告人王凯及江阴代理双方对于参赌人员充值金额的利润分成比例为20:80。被告人薛炎先后发展了承某、曹某1、严某（均已判刑）等人作为下级代理进行推广并发展赌客。其中，被告人王凯的参赌人员充值金额共计人民币231万余元，获利人民币391416.75元。被告人薛炎的参赌人员充值金额共计人民币77万余元，可获利人民币22万余元，实际微信提现金额为人民币216920.45元。案发后，被告人薛炎退缴违法所得人民币20000元，暂扣于江阴市公安局。在本案审理期间，被告人王凯、薛炎的亲属代为退缴违法所得人民币391416.75元、196920.45元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据加以证明：扣押清单，直属会员情况、代理情况及提现记录情况，微信聊天记录、财付通交易记录，调取证据通知书及调取证据清单，合作协议，招商银行卡转账交易记录等书证，证人刘某1、刘某2、刘某3、陈某1、冯某、雷某、李某1、施某、王某1、赵某1、林某、周某1、钟某、徐某1、吕某、承某、曹某1、严某、何某1、翁某、徐某2、刘某4、徐某3、陈某2、颜某、许某、高某1、耿某、朱某1、谈某、曹某2、黄某、蔡某、周某2、申某、汪某、钱某、徐某4、堵某、卞某、谭某、何某2、张某1、刘某5、夏某、潘某、王某2、朱某2、陈某3、张某2、胡某、袁某、陶某、顾某、王凯、梅某、高某2、巫某、刘某6、李某2、费某、赵某2、项某、何某3、薛某、丁某、徐某5、徐某6、周某3等人的证言笔录，辨认笔录及照片，检查笔录、搜查笔录，四川神琥司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，电子证据检查工作记录，人口信息及刑事案件侦破经过、抓获经过等，足以认定。本院认为，被告人王凯、薛炎伙同他人为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具组织赌博，其行为确已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关的指控成立。辩护人王德浩当庭提出的被告人王凯系从犯、建议在有期徒刑四年六个月以下量刑的辩护意见，经查，根据被告人王凯在犯罪中的地位、作用，应认定主犯；在有期徒刑四年六个月以下量刑明显不当，对该辩护意见不予采纳。辩护人王德浩提出的其他辩护理由和意见，经查，符合案情和法律规定，予以采纳。辩护人严佳当庭提出的辩护理由和意见，经查，符合案情和法律规定，予以采纳。被告人王凯在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；能如实供述，自愿认罪认罚，予以从轻处罚。被告人薛炎在共同犯罪中起次要作用，系从犯；能如实供述，自愿认罪认罚，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议基本适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人王凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2019年6月14日起至2024年6月13日止），并处罚金人民币二十五万元（罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。二、被告人薛炎犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2019年6月11日起至2022年6月10日止），并处罚金人民币十三万元（罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。三、被告人王凯、薛炎退缴在案的违法所得人民币391416.75元、196920.45元，予以没收，上缴国库。扣押在公安机关的被告人薛炎的违法所得人民币20000元，由公安机关予以没收，上缴国库。扣押的作案工具手机，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。审 判 长  顾亚平人民陪审员  刘圣凤人民陪审员  徐建明二〇二〇年十一月十七日书 记 员  蒋丽燕附：相关法律、司法解释条文1.《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。2.《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。