河南省柘城县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1424民初5051号原告：杨国朝，男，汉族，1963年1月2日出生，住河南省柘城县，确认地址同上。委托诉讼代理人：张丽，河南浩君律师事务所律师。被告：河南奕骉建筑安装工程有限公司，住所地河南省商丘市柘城县城关镇北门新村**，确认地址同上，统一社会信用代码9141142417533431XW。法定代表人：邢永峰，职务总经理。委托诉讼代理人：齐广亮，河南心诚律师事务所律师。原告杨国朝与被告河南奕骉建筑安装工程有限公司（以下简称奕骉建筑公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月13日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月27日公开开庭进行了审理，原告杨国朝委托诉讼代理人张丽、被告奕骉建筑公司委托诉讼代理人齐广亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨国朝向本院提出诉讼请求：1请求依法确认原告与被告之间存在事实劳动关系；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年3、4月份起，原告跟着同村杨某在被告承包的金沙城项目（位于王沃楼村南）工地干活，从事架子工，负责拆、搭架子，日工资300元左右。原告工作期间，被告未与其签订书面劳动合同，也未缴纳社会保险。2019年10月7日中午11时左右，原告在一号楼拆施工电梯的架子时不慎从楼上摔下，受伤严重并辗转各地医院治疗，被告仅支付了部分医疗费。原告要求被告给予工伤认定等均未果。综上，原告与被告之间已经形成了事实劳动关系，原告依据《工伤保险条例》《劳动和社会保障部下发的》及相关法律规定，为维护原告的合法权益，已向柘城县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，但仲裁委下发不予受理通知书，特诉至贵院，望支持原告的诉讼请求。被告奕骉建筑公司辩称：被告不承认原告的诉请：1.被告单位从未招收过原告为被告单位的工作人员，不存在向原告发放任何工资，双方不存在劳务关系；2.原告是受个人的雇佣在工地进行的干活，在原告的诉状中有相应的表述，而且有相应的证据证明原告和他人存在的是雇佣关系。综上，请贵院驳回原告的诉请。根据原、被告的诉辩意见，本庭归纳本案的争议焦点为：原、被告之间是否存在事实劳动关系。原告向本院提供的证据材料有：1.被告奕骉建筑公司企业信用信息公示报告一份，证明被告公司曾进行名称变更，变更之前名称为柘城县城镇建设工程公司。2.证人杨某、李某证言及身份证复印件，证明原告自2019年3、4月份左右起就在被告承建的金沙城1号楼，也叫未来林溪湾1号楼工地工作，担任架子工。3.施工现场照片一张，证明原告工作的楼房照片，工地大门上显示城建公司，即被告更名前的名称，该楼盘为被告承建。4.工地上的款项公示牌照片一张，证明款项支付牌明确显示未来林溪湾1号楼的承建单位为被告。5.120接诊证明，证明2019年10月7日，柘城县人民医院将在金沙城工地工作受伤的工友杨国朝从金沙城工地接走。6.不予受理通知书，证明原告已向仲裁委申请仲裁，仲裁委不予受理，故向法院起诉。被告奕骉建筑公司向本院提供的证据材料有：第一组：被告河南奕骉公司营业执照及法定代表人身份证复印件各一份，证明被告具有诉讼的主体。第二组：1、2018年4月1日《建筑工程劳务清包承包合同》复印件一份；2、杨保见、谢海良、杨某证人证言及身份证复印件各一份；3、河南崇丽置业有限公司和河南奕骉公司银行交易明细两份、奕骉公司和王瑶交易明细两份、王瑶和谢建文转账明细五份。证明内容：1、杨保见、王瑶承接河南崇丽置业有限公司建设的位于王沃楼村南的金沙城1号、2号楼工程，借用被告的资质与开发商河南崇丽置业有限公司签订的施工合同，并有实际施工人杨保见、王瑶进行组织施工；2、2018年4月1日，杨保见经与谢建良协商，将上述工程的总劳务清工转包给谢建良施工，双方签订了建筑工程劳务清包承包合同，由谢建良对涉案工程劳务进行实际施工。3、谢建良承接劳务清包后，将架子工部分的劳务又分包给杨某具体组织人员施工；4、杨某在承接架子工劳务后，雇佣农民工包括本案的原告进行了施工，本案的原告系与杨某建立的雇佣关系，原告与被告不存在劳务关系；5、转款交易明细说明了谢建文为实际总劳务清工承包人，说明被告与原告不存在劳务关系。第三组：1、2020年6月15日杨进京证明复印件一份；2、2020年10月19日杨进京证明复印件一份；3、2020年6月15日杨某证明复印件一份。证明内容：1、原告杨国朝受伤后，经杨某实际向原告支付了医疗期间的费用共计63500元，由原告的儿子杨进京出具了证明条；2、后又经杨某、谢建良实际支付原告费用643900元；3、雇主杨某及总劳务清包的谢建良实际向原告杨国朝支付赔偿金共计707400元（643900元+63500元）；赔偿款的支付，更进一步说明本案被告与原告不存在劳动关系，原告实际上是通过雇佣与雇主形成的雇佣关系。本院经审理认定事实如下：2018年，案外人杨保见、王瑶借用被告奕骉建筑公司资质承建河南崇丽置业有限公司开发建设的位于柘城县浦东××、××楼工程，二人以被告奕骉建筑公司名义与河南崇丽置业有限公司签订的施工合同，杨保见、王瑶作为实际施工人进行组织施工。2018年4月1日，杨保见经与谢海良（谢建文）协商，将上述工程的总劳务清工转包给谢建文，双方签订了建筑工程劳务清包承包合同，由谢建文对涉案工程劳务进行实际施工。谢建文承接劳务清包后，将架子工部分的劳务又分包给杨某具体组织人员施工。杨某在承接架子工劳务后，雇佣农民工包括本案的原告杨国朝进行施工。2019年2月份起，原告杨国朝在杨某承包的金沙城架子工劳务从事架子工，负责拆、搭架子。2019年10月7日中午11时左右，原告在一号楼拆施工电梯的架子时不慎从楼上摔下，原告受伤后住院治疗，由杨某支付医疗费63500元，谢建文支付费用643900元。原告于2020年9月25日向柘城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，柘城县劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月29日作出柘老人仲案字（2020）02号不予受理通知书，决定不予受理。另查明，原告杨国朝在金沙城工地务工期间，由杨某负责记工、发放劳动报酬。本院认为，本案争议焦点为,原告杨国朝与被告奕骉建筑公司之间是否存在事实劳动关系的问题。事实劳动关系是一种客观状态,是指无书面劳动合同或者因履行无效劳动合同而存在劳动关系的一种状态。事实劳动关系具有如下三个特征:一是劳动行为已经发生。只有劳动者按照用人单位的要求,付出一定的体力和智力,完成工作内容,创造劳动成果,并归用人单位所有,才意味着劳动者与用人单位之间已经从法律上形成一种劳动关系。二是劳动者与用人单位之间的从属关系已经形成,包括人格上的从属性和经济上的从属性。三是欠缺形式要件,即用人单位与劳动者在建立劳动关系时未以法律要求的形式订立劳动合同。本案中,实际施工人杨保见、王瑶借用被告奕骉建筑公司资质承建案涉工程工地,杨保见、王瑶承建后将劳务清包发包给谢建文，谢建文承包劳务清包后又将架子工转包给杨某，原告杨国朝系杨某组织到该工地现场劳动,其工作内容由杨某安排管理,并由杨某支付劳动报酬,故奕骉建筑公司与杨国朝之间不符合事实劳动关系的法律特征。关于原告杨国朝庭审中主张因被告违法分包给没有资质的自然人，与原告建立事实劳动关系的是具有相应资质的被告。虽《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第四条规定:“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”。但本案中,杨国朝受雇于杨某,工资标准与杨某约定并由其支付,工作由杨某安排、管理。奕骉建筑公司承建案涉工程的工地仅是杨国朝提供劳务的场所,杨国朝没有提供证据证明其与奕骉建筑公司之间有身份上的从属和依附关系、受奕骉建筑公司的劳动管理和劳动规章制度制约,双方之间无达成劳动合同的合意,故在不具备劳动关系应具备的实质要件的情况下,不应将《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条中的用工主体责任直接理解为确认劳动关系,作为确认劳动关系的依据。综上所述,原告请求确认原告杨国朝与被告奕骉建筑公司之间存在事实劳动关系,缺乏事实依据，理由不能成立,本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下:驳回原告杨国朝的诉讼请求。案件受理费10元，由原告杨国朝负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判员  王国富二〇二〇年十一月十六日书记员  陈梦青