苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0591民初12716号原告：苏州美特威精密科技有限公司，住苏州工业园区葑亭大道**。法定代表人：丁维军，总经理。委托诉讼代理人：金万英，江苏源实发扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨雨婷，江苏源实发扬律师事务所实习律师。被告：潘斐，男，1987年9月11日出生，汉族，住，住无锡市北塘区/div>第三人：无锡芯智光精密科技有限公司，住所地无锡惠山经济开发区玉祁配套区****。法定代表人：潘斐。原告苏州美特威精密科技有限公司(以下简称美特威公司)与被告潘斐、第三人无锡芯智光精密科技有限公司股东损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年11月4日受理并依法适用简易程序，后本案转为普通程序，于2020年6月19日公开开庭进行了审理。原告苏州美特威精密科技有限公司的委托诉讼代理人金万英、杨雨婷，被告及第三人的法定代表人潘斐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告美特威公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失10万元；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年4月12日，原告依法登记设立。根据公司章程规定：股东为原告法定代表人丁维军、叶远见和被告，三人持股比例分别为34%、33%、33%；被告为原告公司监事。原告的经营范围：研发、制造、销售：机械类冶具，模具及配件；精密电子设备维修、改造；电子设备配件及耗材、机械设备的销售；从事上述产品及技术的进出口业务。2019年7月17日，被告设立第三人并担任第三人的法定代表人。第三人的经营范围：通用设备及配件的研发、制造、销售；电子设备及配件的维修、加工、销售；自营和代理各类商品及技术的进出口业务。被告作为原告公司监事，违反《公司法》第一百四十八条第一款(五)项规定，违法成立并担任第三人法定代表人，违反了忠实和勤勉义务，造成了原告的损失，应当承担赔偿责任。经协商未果，故原告诉至法院。被告潘斐辩称，因2019年4月底苏州美特威精密科技有限公司法定代表人、总经理丁维军已无法取得联系，公司正常运营还需继续，当时法定代表人、股东商讨公司走向，厂房到期，但无法与丁维军联系，我发送邮件给丁维军、叶远见询问厂房、设备等问题。后丁维军回复称弃权。但公司不能任其亏损，我便先将公司部分业务继续生产。我与丁维军通过多种形式沟通未果，当时也无法承担租金，便与叶远见商讨苏州美特威精密科技有限公司厂房要退租。为保证苏州美特威精密科技有限公司的业务，我个人去无锡注册新公司即为第三人无锡芯智光精密科技有限公司，帮助苏州美特威精密科技有限公司代工完成剩余的订单。包括设备、人员均转移至无锡是经股东会商议的决定的，如不作出这样的决定，原告订单无法完成将面临巨额赔款，迫于无奈。故不存在原告所称的同业竞争问题。第三人无锡芯智光精密科技有限公司意见为：不存在与原告有同业竞争问题。剩余款项订单均是汇至原告账户，原告以下单的形式将剩余订单事项交付至无锡芯智光精密科技有限公司，第三人相当于原告的供应商。货款是客户支付美特威公司，后原告再与无锡芯智光精密科技有限公司结算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2016年4月12日经核准设立，股东为丁维军、叶远见、潘斐。丁维军为公司法定代表人，潘斐为该公司的监事。第三人无锡芯智光精密科技有限公司于2019年7月17日经核准设立，法定代表人为潘斐。原告认为，被告存在同业竞争，故诉至法院。另，原告监事潘斐曾以美特威公司的名义于2019年9月29日以股东损害公司利益为由起诉丁维军(案号（2019）苏0591民初11615号)、于2020年4月20日以股东损害公司利益为由起诉丁维军(案号(2020)苏0591民初2780号)。在（2019）苏0591民初11615号案件中，丁维军提交了落款日期为2019年3月19日的三方协议及落款日期为2019年5月13日会议纪要、录音资料，并据此认为丁维军已于2019年4月1日离开公司，且不承担资金和公司债务责任，丁维军不实际控制公司财务、公章、财务章和财务账册。潘斐代表美特威公司对上述证据的质证意见为：2019年3月19日三方协议的真实性、合法性及关联性均不予认可。该协议第一页无人签名，美特威公司有理由认为系丁维军自制，没有经过公司及其他二位股东叶远见及潘斐的同意，故合法性不予认可。对2019年5月13日会议纪要及录音资料的真实性认可，但合法性、关联性不予认可。该会议纪要中的内容与本案无关。在(2020)苏0591民初2780号中，潘斐代表美特威公司提交苏州工业园区社会保险基金和公积金管理中心于2020年3月16日出具的丁维军社会保险和公积金缴费明细打印件1份及丁维军名片1份，社保公积金明细显示缴费单位为铭沣微精密制造(苏州)有限公司，每月缴费基数为22000元，期间为2019年7月至2020年2月，其拟证明丁维军在铭沣微精密制造(苏州)有限公司处作为销售总监从事与美特威公司同样的业务。丁维军对该证据的真实性无异议。庭审中，原告表示，按照三方签署的关于丁维军离开原告公司的承诺，丁维军不享受公司的权利，不承担义务。但之后因叶远见给丁维军的方案是支付90万元配合变更法定代表人，丁维军方未接受，故未变更法定代表人。原告公司目前法定代表人丁维军已经在2019年7月离职，对于原告公司没有实际经营及控制权。根据叶远见在（2019）苏0591民初11615号案件中陈述，其目前负责公司贸易经营，公司公章、财务章、财务账册由本案被告保管，后续原告公司的其他经营情况丁维军不知情。其诉请主张的金额并无计算标准，是按照行业规则仅主张10万元损失，实际损失远不止10万元。被告另提交2019年7月至2019年12月间美特威公司的员工发送的电子邮件一组，被告拟证明美特威公司以外单的形式将业务发送给无锡芯智光精密科技有限公司。原告对此意见为：真实性无异议，但恰恰证明被告在没有股东决议及法定代表人授权的情况下转移美特威公司业务至第三人无锡芯智光精密科技有限公司处。其中一位发件人李传国是叶远见的上海铸捷公司的销售，不是美特威公司的员工。另外，邮件中没有丁维军的名字，故可见丁维军从2019年7月起已被踢出美特威公司。本院认为，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。但当事人的主张亦应提交相应证据。经查，本案中原告公司三股东在经营中发生矛盾，并曾于2019年3月、5月就继续经营或清算召开过股东会，原告公司法定代表人之后亦已在其他公司就职。被告虽另设立第三人并担任法定代表人，但其亦就设立公司事宜进行了解释。原告现也无证据证明被告存在损害原告利益的行为，并导致原告的财产损害，故原告的法定代表人以原告的名义起诉要求被告赔偿的意见，缺乏相应依据，本院碍难采纳。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十八条、第二百一十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告苏州美特威精密科技有限公司的诉讼请求。案件受理费2300元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  柳蓓菁人民陪审员  吴雪英人民陪审员  夏娟丽二〇二〇年十一月三日书 记 员  帖思聪附：本案适用法律条文1、《中华人民共和国公司法》第一百四十七条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。第一百四十八条董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。第二百一十六条本法下列用语的含义：（一）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。