江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏06民终2718号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司镇江中心支公司，住所地镇江新区丁卯智慧大道经十二路**双子楼****。负责人：朱大为，总经理。被上诉人（原审原告）：邱某，男，1953年11月16日出生，××族，住南通市通州区。被上诉人（原审被告）：南通市通州区咏琪家用纺织品有限公司，住所，住所地南通市通州区张芝山镇工业园区div>法定代表人：陆游，经理。上诉人阳光财产保险股份有限公司镇江中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人邱某、南通市通州区咏琪家用纺织品有限公司（以下简称咏琪公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南通市通州区人民法院（2020）苏0612民初1548号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决关于医疗费、误工费等判项，就该部分发回重审或依法改判，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院对邱某医疗费认定有误，需剔除其医疗费中的非医保用药部分。另邱某已67岁高龄，二次手术可能不大，要求其手术实际发生后另行主张。一审法院对误工费认定有误，邱某已超退休年龄，提供误工证明不充分，无税后证明等，判决213元每天明显不合理，误工费应不予支持。被上诉人邱某、咏琪公司未答辩。邱某向一审法院起诉请求：1.判令咏琪公司、保险公司赔偿因交通事故造成的损失64572.56元；2.诉讼费、鉴定费由咏琪公司、保险公司承担。一审法院认定事实：2019年8月12日9时20分许，陆卫红驾驶苏Ｆ×××**轻型普通货车由北向南行驶至苏2**线南通市通州区川姜镇世纪大道路口右转弯时，该车与由北向南邱某驾驶的电动自行车发生碰撞，造成邱某受伤的道路交通事故。本起事故经交警部门认定，陆卫红承担事故全部责任，邱某无责任。事故当日，邱某被送往南通市通州区中医院接受住院治疗，次日行左锁骨骨折切开复位内固定术，于2019年8月24日出院，出院诊断为中医：骨折（骨断瘀阻），西医：1.左锁骨骨折，2.左第三肋骨骨折。原告的伤情经南通三院司法鉴定所鉴定，结论为：1.邱某因交通事故致左侧锁骨骨折、左侧肋骨骨折，建议误工期限120日为宜，护理期限60日为宜（其中2人护理10日，1人护理50日），营养期限80日为宜；2.邱某取内固定费用约8000元。建议取内固定误工期限45日为宜，1人护理15日为宜，营养期限15日为宜。再查明，苏Ｆ×××**轻型普通货车在保险公司投保交强险及100万商业三者险含不计免赔，事故发生在保险期限内。事故后，咏琪公司垫付20000元，保险公司未垫付。审理中，保险公司对鉴定意见提出异议，认为邱某三期过高，且已67岁，是否进行二次手术尚不确定，二次手术相关费用待实际发生后主张。保险公司认为鉴定意见中三期过高，但未提供相应证据予以佐证，也未申请重新鉴定，南通三院司法鉴定所是有资质的鉴定机构，其作出的鉴定意见，如无相反证据予以推翻，予以采信，因此对保险公司的该项抗辩意见不予采纳。邱某内固定在位，需进行二次手术，为减少诉累，二次手术期间相关费用在本案中一并处理。邱某主张其因交通事故造成的损失为：医疗费27137.66元、住院伙食补助费216元、营养费950元（含二次手术期间150元）、护理费10625元（含二次手术期间1875元）、误工费36243.9元(含二次手术期间9884.7元)、取内固定费用8000元、交通费600元、车辆损失费800元，合计84572.56元。一审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。邱某因交通事故受伤造成的损失依法有权获得赔偿。双方对交警部门出具的交通事故认定书不持异议，予以采信，并作为划分双方责任及承担赔偿责任的依据。案涉苏Ｆ×××**轻型普通货车在保险公司投保交强险及商业三者险100万含不计免赔，本起事故发生在保险期限内，故邱某因交通事故中造成的损失首先由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按责予以赔偿。关于邱某因本起交通事故造成的损失，认定如下：1.医疗费，票据总额为27137.64元、取内固定费用根据鉴定意见为8000元。保险公司认为通州区中医院2019年9月20日尾号“9407”票据中购买的药品没有医嘱，不予认可，邱某提供了票据当日的检查报告单予以佐证，且其提供的病例中也有相应记载，对该药品费用予以认可。保险公司认为应扣除10%非医保用药，但未能提供非医保医疗项目清单、对应的医保范围内费用标准及医保相关规范性文件，对该抗辩意见不予采纳。故医疗费35137.64元（含取内固定费用8000元）有门诊病历、医疗费票据、用药清单、出院记录、鉴定意见为证，予以确认。2.住院伙食补助费，邱某住院12天，标准为18/天，为216元。3.营养费，标准为10元/天，天数根据鉴定意见为80天，二次手术期间15天，合计950元（10*（80+15））。4.护理费，邱某主张标准为125元/人/天，符合南通当地一般护工标准，期限根据鉴定意见，为10625元（125*（2*10+50+15））。5.误工费，邱某主张其事故前在上海普琦纺织品有限公司通州分公司从事拷边工作，并提供公司证明、领取生活费签字表、公司记账本及银行流水予以证明，结合其庭审中的陈述，对上述证据真实性予以认可。邱某事故前的平均工资约为213元，因此认定邱某的误工费标准为213元/天，误工期限参照鉴定意见，鉴于邱某自本起事故后至今未至公司上班，结合其伤情，二次手术期间误工费不予支持，认定误工费为25560元。6.交通费，考虑邱某伤情，酌情认定200元。7.车辆损失费，邱某未提供证据且事故认定书中未记载电动车受损，不予认可。8.鉴定费1620元，有正式票据为证，予以支持。该费用列入诉讼成本，由当事人按责承担。综上，邱某除鉴定费外因本起交通事故所造成的损失为72688.64元，由保险公司在交强险范围内赔偿，超出部分由保险公司在商业三者险范围内赔偿。咏琪公司垫付20000元直接在保险公司理赔款中扣付。邱某诉请的其余损失于法无据，不予支持。为此,依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条之规定，一审判决：一、保险公司赔偿邱某因交通事故所致损失合计72688.64元；二、邱某返还咏琪公司垫付款20000元；综合上述一、二项，由保险公司于判决发生法律效力后十日内给付邱某52688.64元（汇至邱某中国农业银行南通姜灶支行62×××76账户内），给付咏琪公司20000元（汇至南通市通州区咏琪家用纺织品有限公司南通农村商业银行叠石桥支行32×××84账户内）。案件受理费减半收取273元、鉴定费1620元，合计1893元，由邱某负担60元，由保险公司负担213元，由咏琪公司负担1620元。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，保险公司主张扣除非医保用药部分，但其并未指出并证明医疗机构用药明显超出合理限度，亦未说明其中非医保用药的品种、数量及医保范围内可替代用药的品种、数量、费用，故对其主张不予采信。邱某内固定在位，必然需要二次手术，一审判决支持二次手术相关费用并无不当。虽然邱某已达法定退休年龄，但其一审提交的证据可以证明其存在工作收入及工资收入水平，有无税后证明不影响对其工资收入的认定。综上，保险公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费546元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司镇江中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 卢 丽审判员 郭相领审判员 杜太光二〇二〇年十一月九日书记员 盛姝玲