大连市西岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0203民初2585号原告张大银，男，1965年9月20日生，汉族，住湖北省广水市。委托代理人罗璇，辽宁欣合律师事务所律师。被告大连万兴建筑设计工程有限公司，住所地大连市西岗区胜利路******。法定代表人许凤艳。委托代理人许世宇，男，1982年10月25日生，汉族，该公司员工，住辽宁省。委托代理人王文利，辽宁北港律师事务所律师。被告宁波天湖旅游投资有限公司，住所，住所地浙江省宁波市奉化区萧王庙街道后竺村西岭山div>法定代表人董详义。原告张大银与被告大连万兴建筑设计工程有限公司（以下简称“万兴公司”）、宁波天湖旅游投资有限公司（以下简称“天湖公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，分别于2020年7月15日、2020年11月5日公开开庭进行了审理。原告张大银的委托代理人罗璇，被告万兴公司的委托代理人许世宇、王文利到庭参加了诉讼，被告天湖公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2019年9月9日，第一被告因其承建的老挝苏康布哩酒店装修工程施工需要，雇佣原告从事木工工作，约定工资为450元/日，半月结算一次。2019年10月25日下午，原告站在3米多高架子平台上放线过程中，因负责推架子的老挝工人操作不当，造成架子倾斜倒地，导致原告左胫骨平台粉碎性骨折、右跟骨粉碎性骨折、腰1椎体压缩性骨折等损伤，原告当天被送往老挝医院治疗。因当地医疗条件限制，原告于次日被第一被告送往昆明市中国人民解放军联勤保障部队第九二0医院住院治疗，后因第一被告不再支付医疗费，原告无力承担药费，原告于2019年11月11日出院，回当地医院治疗，原告在广水市第一人民医院住院13天。原告在九二0医院住院期间，部分医疗费由第一被告垫付，公司委派的护理人员张爱元的误工费由原告给付。原告出院后多次找到被告协商赔偿等相关事宜，但被告拒绝赔偿。原告维护自己合法权益，诉至法院，提出如下诉讼请求：1、判决第一被告赔偿原告医疗费25909.2元（已扣除第一被告垫付部分）、住院伙食补助费2900元、辅助器具费430元、交通费5781.6元。2、判令第一被告赔偿原告营养费9000元（100元/天×90天）、护理费20717元（450元/天×16+5480元/月÷30天×74天）、误工费141300元（450元/天×314天，自2019年10月25日至2020年9月3日）、伤残赔偿金127280元（按照31820元辽宁标准×20天×20%9级）、精神抚慰金10000元及后续治疗费10000元、鉴定费2440元。3、判令第二被告对上述债务承担连带赔偿责任。被告万兴公司辩称，不同意原告的诉讼请求。事故的发生，原告具有重大过错，应承担主要责任，安全生产一直是被告整个施工过程中强调的重点，原告在每天的工作开始前，被告都强调安全生产及注意事项，原告系在脚手架移动的过程中不从脚手架下来要求其他工人移动脚手架，原告是自己跳下来摔伤的，从常识来看，脚手架移动过程中工人不能呆在上面，原告自己坚持不下来的，脚手架移动不可能没有晃动，原告没采取其他合理措施和方法，自己从脚手架上跳下来，原告对其受伤应承担主要责任。事故发生后，我公司积极垫付医疗费53048.6元。对鉴定报告作出后，原告增加的诉讼请求，发表如下意见：其中，营养费、伙食补助费的标准过高，应按照50元/天计算。对护理费一项，原告没有证据证明有具体的护理人员及具体收入，要求按照100元/天计算。对误工费一项，根据人损解释第20条之规定，原告作为打零工的劳务人员，收入为临时性，没有具体收入标准，应按照辽宁省人均可支配收入31820元计算，应为240天，被告不同意鉴定报告关于时间的意见。关于精神抚慰金，被告不同意支付，被告并非直接侵权人，原告系自身原因造成的伤害。关于后续治疗费，因尚未实际发生，被告不同意支付。关于鉴定费用，对金额没有异议。交通费一项，应按实际发生为准，并提供正式票据，票据应以就医的时间、地点、地点相吻合交通费客观实际发生，应当按照1000元标准支付。关于原告要求第二被告承担连带责任一项，我公司不予认可，我们具有承包资质及安全生产条件，不应该由第二被告承担责任。被告天湖公司未到庭参加诉讼，也未向本本院递交答辩意见及证据材料。经审理查明，被告天湖公司将老挝苏康布哩酒店装修工程交由被告万兴公司承建，原告张大银系被告万兴公司通过一名工长招募雇佣来的木工。2019年10月25日下午，原告在案涉装修工程施工现场，从3米高的脚手架上坠地受伤。被告万兴公司派员将原告送至当地医院进行紧急救治。次日，被告万兴公司派员将原告送回国内，来到位于昆明市的中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院住院治疗，经诊断身体有多处骨折及韧带损伤。原告在该院住院16天，于2019年11月11日出院。2019年11月12日，原告到居住地湖北省广水市的广水市第一人民医院骨科住院治疗，至2019年11月25日出院，住院13天。住院期间，被告万兴公司垫付医疗费53048.6元。住院期间，原告购买轮椅花费430元；两次往返住院期间，原告及陪护人员花费交通费若干。诉讼中，原告为证明其诉讼主张，对伤残等级、营养期、护理期、误工期及后续治疗费申请司法鉴定，并在指定时间从居住地到鉴定机构所在地接受检查，支付鉴定费2440元，花费交通费983.1元、医疗费384元。大连衡泰法医司法鉴定所于2020年10月10日出具大衡临鉴[2020]第406号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1、被鉴定人张大银2019年10月25日外伤，构成3处十级伤残。2、后续治疗费用约为10000元，或可按实际发生额处理。3、误工期为伤后至鉴定前1天，需1人护理90天，给予90天的营养费用。本院所确认的上述事实，有原告提供的情况说明、工作联系函、现场照片、门诊入院记录、医疗费清单、住院病志、住院收费票据、轮椅费收据、诊断证明书、购药收据、车票、司法鉴定意见书、鉴定费发票，被告万兴公司提供的老挝苏康布哩酒店室内精装修工程合同文件、垫付医疗费票据，以及当事人陈述笔录在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，根据侵权责任法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担责任。本案中，原告在为被告万兴公司承揽的装修工程进行木工操作之时，发生人身损害，被告万兴公司应承担赔偿责任。被告万兴公司以损害发生是由于“拖动脚手架时原告非要自行站立其上”，主张原告不当操作引发损失应按比例自付后果，该抗辩理由实际上否认其作为雇主在施工现场对雇佣人员具有管理、控制的责任和能力，没有事实基础和法律依据，本院不予采纳。此外，原告主张被告天湖公司承担连带赔偿责任，但未提供证据证明被告天湖公司知道或者应当知道被告万兴公司作为分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件，因此，原告该项诉请于法无据，本院不予支持。原告请求的各项合理损失，具体分项如下：关于医疗费，原告两次住院花费医疗费并提供了相应票据，扣除被告万兴公司已经垫付的费用后，原告提出25909.2元的请求，本院予以支持。关于营养费，参照司法鉴定意见，伤后90日需加强营养，原告主张9000元（100元/天×90天），属合理，本院予以支持。关于住院伙食补助费，原告共计住院29天，其主张29天的住院伙食补助费2900元（100元/天×29天）属合理，本院予以照准。关于护理费，根据司法鉴定意见，原告伤后需1人陪护90天，本案中，原告虽提供亲友护理并产生误工损失的证据，但鉴于其提供该组证据的关联性不足，且未提供劳动部门认可的劳动合同、纳税证明、单位发放工资证明，缴纳社会保险的证明等证据足以证明因此导致的误工费损失，故，本院按照服务业标准计算90日的护理费，共计11582元（46970元÷365天×90天=11582元），对原告主张的超出部分，本院不予支持。关于误工费，应根据受害人的误工时间和收入确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定工作的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，结合案情及原告提供证据情况，原告收入并非长期、固定，因此，本院按照辽宁建筑业收入标准，计算鉴定意见中认定的314天误工费，计52658元（61211元÷365天×314天）。关于伤残赔偿金，原告所受伤害构成3处十级，原告请求按照九级伤残赔偿金，基本合理，本院予以照准，即按照2019年度居民人均可支配收入计算伤残赔偿金为127280元（31820元×20年×20%=127280元），被告万兴公司不认可鉴定意见中认定的误工时间，认为过长，但该被告不能提供证据推翻鉴定意见的合理性，对此项抗辩意见，本院不予采纳。关于交通费，交通费为受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院实际发生的费用，原告提供的票据材料不甚完整，并夹杂多人的火车票，但综合考虑原告的伤情、治疗情况，本院酌定支持交通费5000元，对原告主张的超出部分，本院不予支持。关于辅助器具费用，综合原告受伤部位、伤害性质，对其救治期间花费的轮椅费用430元，本院予以照准。关于精神抚慰金，本院酌定为8000元。关于后续治疗费一项，原告请求符合鉴定意见，本院予以照准，即该项费用10000元。综上，原告在此次雇佣活动中遭受人身损害，产生医疗费25909.2元、营养费9000元、住院伙食补助费2900元、护理费11582元、误工费52658元、伤残赔偿金127280元，交通费5000元、辅助器具费430元、精神抚慰金8000元，经鉴定，后续治疗费还需10000元，合计252759.2元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告大连万兴建筑设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内在内赔偿原告张大银医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、辅助器具费、精神抚慰金、后续治疗费合计252759.2元；二、驳回原告张大银的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6637元（原告预交），由原告张大银负担1460元，由被告大连万兴建筑设计工程有限公司负担5177元。鉴定费2440元（原告已预交），由被告大连万兴建筑设计工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行期限为二年。审 判 长  唐威岩人民陪审员  王 蔚人民陪审员  王晓飞二〇二〇年十一月二十五日书 记 员  艾 莎