广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤04民终2772号上诉人（原审原告，互为被告）：祝春梅委托诉讼代理人：区朝光，广东申力律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪群菊，广东申力律师事务所律师。上诉人（原审被告，互为原告）：珠海市欣景科技有限公司，法定代表人：孙某1。委托诉讼代理人：钱永合，男，系公司执行经理。上诉人祝春梅因与上诉人珠海市欣景科技有限公司（以下简称欣景公司）纠纷一案，均不服广东省珠海市斗门区人民法院（2020）粤0403民初124号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。当事人一审诉讼请求祝春梅向一审法院起诉请求：1、判决欣景公司向祝春梅支付违法解除劳动合同赔偿金6000元/月*2.5个月*2倍=30000元；2、判令欣景公司向祝春梅支付2017年7月至2019年7月法定节假日工资：6000元/月/21.75天*22天=6068.97元（2017年7月至2019年7月法定节假日22天，欣景公司未依法支付工资）；3、判决欣景公司向祝春梅支付2017年-2019年度应休未休年休假工资差额：6000元/月/21.75天*（306天/365天*10天）*200%+6000元/月/21.75天*10天*200%+6000元/月/21.75天*（202天/365天*10天）*200%=13196.03天（2017年3月1日入职，2017年剩余日历天数为306天；2018年应休未休年休假休假10天，2019年1月1日至2019年7月22日，祝春梅已提供劳动天数202天）；4、判决欣景公司向祝春梅支付2018年-2019年高温补贴：150元/月*7个月=1050元（2018年6月-10月，2019年6月、7月共7个月）;5、判决欣景公司支付祝春梅2019年6月份工资6000元，2019年7月份工资4500元；6、本案的诉讼费用由欣景公司承担。欣景公司向一审法院起诉请求：欣景公司无须支付祝春梅2018年7月至2019年4月未签订书面劳动合同的二倍工资差额64538.08元。一审法院查明的事实祝春梅于2017年3月1日入职欣景公司处，任焊线一职，双方于2017年5月10日签订书面劳动合同，合同期限截止至2018年5月10日，期限届满后双方未续签书面劳动合同。祝春梅的工资为计时+计件，社保费由欣景公司从祝春梅的工资中扣除。祝春梅在欣景公司的应得工资情况为：2018年7月5367.9元、2018年8月3459.9元、2018年9月为3871.96元、2018年10月为5959.49元，2018年11月为7805.535元，2018年12月为7623.22元，2019年2月为3403.669元，2019年3月为5617.065元，2019年4月为5542.96元，2019年5月为5934.01元，2019年6月为4850.27元，2019年7月为3272.755元。双方当事人确认祝春梅工作的车间内有安装电风扇，欣景公司未支付祝春梅高温津贴。祝春梅于2019年7月22日向珠海市斗门区人力资源和社会保障局进行投诉，珠海市斗门区人力资源和社会保障局于2019年8月2日向欣景公司发出限期改正指令书，后祝春梅于2019年8月15日向珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，请求裁决：1.裁决欣景公司支付违法解除劳动合同赔偿金30000元；2.裁决欣景公司支付2017年7月至2019年7月法定节假日加班工资4965.52元；3.裁决欣景公司支付2017年7月至2019年7月法定节假日工资4965.52元；4.裁决公司支付2017年至2019年度应休未休年休假工资差额13196.03元；5.裁决欣景公司支付2018年至2019年高温补贴1050元；6.裁决欣景公司支付2018年7月至2019年5月未签订书面劳动合同二倍工资差额64538.08元；7.裁决欣景公司支付2019年6月工资6000元，2019年7月工资4500元。2019年11月15日，珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会作出珠斗劳人仲案字【2019】第390-1号仲裁裁决，裁决：一、欣景公司支付祝春梅2018年度未休年休假工资790.8元；二、欣景公司支付祝春梅2019年6月份工资4850.27元、7月份工资4500元；三、驳回祝春梅其他仲裁请求。珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会还作出珠斗劳人仲案字【2019】第299-2号仲裁裁决，裁决：欣景公司支付祝春梅2018年7月至2019年4月份未签订书面劳动合同双倍工资差额64538.08元。祝春梅与欣景公司均不服珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决，遂诉至法院。一审裁决结果及理由一审法院认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点在于：一、欣景公司应否支付祝春梅解除劳动关系的赔偿金；二、欣景公司应否支付祝春梅未签订书面劳动合同的二倍工资差额；三、欣景公司应否支付祝春梅法定节假日工资；四、欣景公司应否支付祝春梅应休未休年休假工资差额；五、欣景公司应否支付祝春梅高温津贴；六、欣景公司是否应当支付祝春梅2019年6月份的工资6000元，2019年7月份工资4500元。关于第一个争议焦点。本案中，对于祝春梅离职的原因，双方存在争议。祝春梅主张系欣景公司于2019年7月22日无故强行将其考勤卡收回，并将其赶出厂区，违法将其辞退。欣景公司则主张系祝春梅无故矿工不来公司上班按自动离职处理。对于各自的主张，双方均无法充分举证证明双方的劳动关系是如何解除的，一审法院视为系欣景公司提出且经双方协商一致解除劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，欣景公司应支付祝春梅解除劳动关系的经济补偿。祝春梅于2017年3月1日入职，于2019年7月22日离职，工作年限为满二年五个月不满二年六个月，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，欣景公司应支付祝春梅相当于2.5个月离职前月平均工资的经济补偿。祝春梅主张按照银行流水来计算。从双方当事人提交的银行流水可见，2018年8月至2019年7月，欣景公司支付给祝春梅的工资显示有11个月，2018年8月4日4207元，2018年9月2日500元，2018年9月7日4484元，2018年10月1日2000元，2018年11月5日3064元，2018年12月5日5575.49元，2019年1月7日7421.54元，2019年2月1日7239.22元，2019年4月18日3403.66元，2019年5月1日4939.67元，2019年6月4日5169.26元，2019年7月2日5561.01元。从欣景公司提交的工资表可见，其发放给祝春梅的工资为2018年7月4868.175元、2018年8月3459.9元、2018年9月为3871.96元、2018年10月为5959.49元，2018年11月为7805.535元，2018年12月为7623.22元，2019年1月为4961.71元，2019年2月为3403.669元，2019年3月为5617.065元，2019年4月为5542.96元，2019年5月为5934.01元，2019年6月为4850.27元，2019年7月为3272.755元。因欣景公司提交的工资表中，2019年6月、7月的工资表有银行转账流水及其他公司员工的签名佐证，一审法院予以采信，2019年1月、2月、3月的工资表无其他公司员工签名，其中2019年2月、3月的工资表有银行转账流水佐证，且高于祝春梅银行卡收入的工资数额，一审法院亦予以采信，但其中2019年1月的工资表既无员工签名，又无银行流水佐证，一审法院不予采信。另从祝春梅的银行转账来看，2018年7月的实收工资为4984元，高于欣景公司提交的工资单，一审法院对该工资金额予以认定。一审法院对祝春梅离职前十二个月的平均工资予以计算，因其2019年1月的工资无法查清，一审法院计算其离职前十一个月的平均工资为2018年7月-12月，2019年2月-6月的平均工资为4984+383.9（2018年7月欣景公司扣除的社保费）+3459.9+3871.96+5959.49+7805.535+7623.22+3403.669+5617.065+5542.96+5934.01+4850.27=59052.079÷11个月=5403.27元。经计算欣景公司应支付祝春梅经济补偿金13508.18元（5403.27元／月×2.5个月）。欣景公司请求无需支付祝春梅解除劳动关系的赔偿金，一审法院予以驳回。关于第二个争议焦点。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。本案中，欣景公司与祝春梅签订了为期一年的劳动合同，即自2017年5月10日至2018年5月10日，合同到期后，双方未续签。欣景公司提出是祝春梅拒绝续签劳动合同，但未提交相应的证据证实，应承担举证不利的后果。珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会认定的欣景公司应向祝春梅支付从2018年6月11日起至2019年5月10日期间的双倍工资差额，因祝春梅在申请仲裁时仅要求欣景公司支付2018年7月至2019年4月份未签订书面劳动合同双倍工资差额，是对其权利的自行处分，一审法院予以采纳。另，祝春梅于2019年8月15日向珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，申请劳动仲裁主张二倍工资差额，2018年6月11日至2018年8月15日期间的二倍工资差额，已超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的一年的仲裁时效，一审法院不予支持。故应计算祝春梅2018年8月16日至2019年4月的二倍工资差额。经计算，祝春梅2018年8月16日至2019年4月的工资为：2018年8月3459.9元、2018年9月为3871.96元、2018年10月为5959.49元，2018年11月为7805.535元，2018年12月为7623.22元，2019年2月为3403.669元，2019年3月为5617.065元，2019年4月为5542.96元。对于2019年1月的工资，一审法院酌定以祝春梅离职前的月平均工资5403.27元／月予以计算，2018年8月16日至31日的工资为1785.75元（2018年8月份的16天÷31天×8月份工资3459.9元／月）。祝春梅2018年8月16日至2019年4月的工资总额为47012.92元。关于第三个争议焦点。即欣景公司应否支付祝春梅法定节假日工资的问题。祝春梅就该主张没有提供相应的证据证实其在法定节假日存在加班，从欣景公司提交的考勤卡来看，没有显示祝春梅在法定节假日有加班的情形。故一审法院予祝春梅的该诉请不予支持。关于第四个争议焦点。欣景公司主张祝春梅请假的时间已经远远超过应休未休年休假，祝春梅予以否认。因欣景公司提交的考勤表只显示请假，未显示已安排年休假或已支付年休假工资，故对欣景公司的上述主张，一审法院不予采信，一审法院采信祝春梅的主张，认定欣景公司未安排其休年休假也未支付应休未休年休假工资差额。按照《职工带薪年休假条例》第三条”职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”的规定，祝春梅入职欣景公司的时间为2017年3月1日，至2018年2月28日在欣景公司处才工作满1年，故祝春梅2018年度应享受的带薪年休假天数为4天（306天÷365天×5天）；祝春梅于2019年7月22日离职，其2019年度应享受的带薪年休假天数为3天（202天÷365天×5天）。综上，欣景公司应支付祝春梅2018年度及2019年度共7天的应休未休年休假工资差额。因欣景公司无提交证据证实祝春梅2018年度至2019年祝春梅的月平均工资，一审法院以其离职前十一个月的月平均工资5403.27元／月予以计算，则祝春梅应享受的应休未休年休假工资报酬的日工资为248.43元／天（5403.27元／月÷21.75天／月）。经计算，欣景公司应支付祝春梅的2017年度及2019年度应休未休年休假工资差额为3478.02元（248.43元／天×7天×200%）。关于第五个争议焦点。本案中，祝春梅的工作场所系在室内车间，双方也确认欣景公司在祝春梅的工作场所安装了风扇。但单从安装风扇来看，无法证明欣景公司已将祝春梅的工作环境温度已降低至33℃以下。参照《广东省人力资源和社会保障厅、广东省卫生厅、广东省安全生产监督管理局、广东省国家税务局、广东省地方税务局、广东省总工会关于高温津贴发放的管理办法》第三条”劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下（不含33℃）的（以下统称高温作业），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴，并在工资清单中列明具体项目及数额”、《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条”每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴”及《广东省人力资源和社会保障厅、广东省卫生厅、广东省安全生产监督管理局、广东省国家税务局、广东省地方税务局、广东省总工会关于公布我省高温津贴标准的通知》（粤人社发（2012）118号）”我省高温津贴标准为每人每月150元”的规定，即欣景公司应支付祝春梅2017年度5个月、2018年度5个月，2019年度1.7个月每月150元的高温津贴。祝春梅于2019年8月15日向珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，申请劳动仲裁主张高温补贴，2017年至2018年8月15日期间的高温补贴，已超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的一年的仲裁时效，一审法院不予支持。经核算，祝春梅可得的高温补贴为：2018年度2.5个月、2019年度1.7个月每月150元的高温津贴，共计630元。关于第六个争议焦点。即欣景公司是否应当支付祝春梅2019年6月份的工资6000元，2019年7月份工资4500元的问题。就该焦点问题，已经在上述部分予以了评析，一审法院认定祝春梅2019年6月的工资为4850.27元，7月的工资为3272.76元。综上，对祝春梅诉请超过一审法院计算的部分不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，参照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《广东省工资支付条例》第十六条、第四十四条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条，《广东省人力资源和社会保障厅、广东省卫生厅、广东省安全生产监督管理局、广东省国家税务局、广东省地方税务局、广东省总工会关于高温津贴发放的管理办法》第三条，《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条的规定，一审法院判决如下：一、欣景公司应于判决发生法律效力之日起三日内支付祝春梅解除劳动关系的经济补偿金13508.18元；二、欣景公司应于判决发生法律效力之日起三日内支付祝春梅2018年8月16日至2019年4月期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额47012.92元；三、欣景公司应于判决发生法律效力之日起三日内支付祝春梅2018年度及2019年度应休未休年休假工资差额3478.02元；四、欣景公司应于判决发生法律效力之日起三日内支付祝春梅2018年度、2019年度高温津贴共630元；五、欣景公司应于判决发生法律效力之日起三日内支付祝春梅2019年6月份工资4850.27元及2019年7月份工资3272.76元，共计8123.03元。六、驳回祝春梅的其他诉讼请求；七、驳回欣景公司的诉讼请求。一审案件受理费20元，减半收取10元（祝春梅与欣景公司各预交5元），由祝春梅负担5元，由欣景公司负担5元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人上诉及答辩情况祝春梅上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判欣景公司支付祝春梅违法解除劳动合同赔偿金29215.75元（5843.15元/月×2.5个月×2倍）；2.变更一审判决第二项为：欣景公司支付祝春梅2018年7月至2019年5月未签订书面劳动合同的二倍工资差额64538.08元；3.变更一审判决第三项为：欣景公司支付祝春梅2017年至2019年度应休未休年休假工资差额12851.07元[5843.15元/月÷21.75天×（306天/365天×10天）天×200%+5843.15元/月÷21.75天×10天×200%+5843.15元/月÷21.75天×（202天/365天×10天）天×200%,2017年3月1日入职，2017年剩余日历天数为306天；2018年度应休未休年休假10天，2019年1月1日至2019年7月22日，祝春梅已提供劳动天数202天]；4.变更一审判决第四项为：欣景公司支付祝春梅2018年至2019年高温补贴1050元(150元/月×7个月,2018的6月至10月，2019年6月，7月共7个月）；5.撤销一审判决第六项，改判欣景公司支付祝春梅2017年7月至2019年7月法定节假日工资5910.31元（5843.15元/月÷21.75天×22天，2017年7月至2019年7月法定节假日22天，欣景公司并未依法支付工资）；6.一、二审案件受理费由欣景公司承担。事实与理由：一审法院部分事实认定不清，适用法律错误。一、一审法院认定欣景公司提出且经双方协商一致解除劳动关系系认定事实不清，事实是欣景公司违法解除劳动合同，应当依照劳动合同法第八十七条之规定向祝春梅支付赔偿金29215.75元。1.2019年7月22日欣景公司无故强行将祝春梅考勤卡收回，并将其赶出厂区，违法辞退祝春梅且拒不支付2019年6至7月工资，祝春梅无奈于当日即向珠海市斗门区劳动保障监察综合执法大队进行了投诉，《珠海劳动保障监察投诉情况登记表》、《劳动保障监察调查询问通知书》、《劳动保障监察限期改正指令书》、2019年5.6.7月祝春梅的打卡记录等证据共同证明了欣景公司违法解除劳动合同的事实。2.从欣景公司提交给劳动监察大队的2019年7月份祝春梅的考勤卡可以看出祝春梅2019年7月19日前一直有正常上班和加班，2019年7月20日为星期六，7月21日为星期日，2019年7月22日星期一祝春梅上班时，因考勤卡无故被欣景公司收回，而无法打卡考勤，之后即被欣景公司口头通知解除劳动合同，并强行赶出厂区，被违法解除劳动合同前祝春梅一直勤勤恳恳工作，根本没有旷工的行为，欣景公司主张祝春梅无故旷工不来公司上班按自动离职处理明显系无中生有，强词夺理。3.一审法院认定祝春梅2019年2月工资3403.669元错误，实际工资应为3777.36元（2019年4月18日银行流水实发工资3403.66元+已扣社保373.7元）。祝春梅2018年8月工资是以2000元转账+4000元现金形式发放，已扣社保384元，应发工资为6384元；2019年1月工资为现金形式发放，实际工资为7384元（7000元+社保384元），故祝春梅离职前12个月(2018年7月至2019年6月)平均工资为5843.15元[(4984+383.9)+6384+3871.96+5959.49+7805.535+7623.22+7384+3777.36+5617.065+5542.96+5934.01+4850.27]÷12个月=70117.77÷12=5843.15元,欣景公司应支付祝春梅赔偿金29215.75元（5843.15元/月×2.5个月×2倍）。二、欣景公司在仲裁阶段未提出仲裁时效的抗辩，劳动人事仲裁机构作出实体裁决后，欣景公司在一审诉讼阶段亦未提出仲裁时效的抗辩，一审法院主动适用诉讼时效的规定进行裁判，系适用法律错误。欣景公司应支付祝春梅2018年7月至2019年5月未签订书面劳动合同的二倍工资差额64538.08元。1.最高人民法院2016年11月30日发布的《第八次全国法院民事商事审判工作会议纪要》第27条规定：“当事人在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间的抗辩，劳动人事仲裁机构作出实体裁决后，当事人在诉讼阶段又以超过仲裁时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”本案中，欣景公司在仲裁阶段未提出仲裁时效的抗辩，劳动人事仲裁机构作出实体裁决后，其在一审诉讼阶段亦未提出仲裁时效的抗辩，一审法院主动适用诉讼时效的规定进行裁判，系适用法律错误。欣景公司应支付祝春梅主张的2018年7月至2019年5月未签订书面劳动合同的二倍工资差额64538.08元。2.祝春梅仲裁请求欣景公司支付2018年7月至2019年5月未签订书面劳动合同二倍工资差额64538.08元，珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会在珠斗劳人仲案字[2019]第390-2号仲裁裁决书,裁决欣景公司应支付祝春梅未签订书面劳动合同双倍工资差额64538.08元认定事实清楚,适用法律正确。欣景公司并没有提供每月工资的工资条给祝春梅，其是在一审审理阶段向一审法院提交了其自行制作的2018年7月至2019年7月的工资发放登记表，其中2019年1月至3月，2019年6月至7月的工资发放登记表并没有祝春梅和其他任何员工的签名，明显系欣景公司为了本次诉讼而自行制作，并不能客观反映出祝春梅的工资。一审法院结合祝春梅提交的工资流水和欣景公司提交的2018年7月至2019年7月的工资发放登记表认定祝春梅的工资数额中，除2018年8月工资应为6384元，错误认定为3459.9元，2019年1月工资无法查清，2019年2月工资3777.36元错误认定为3403.669元外，认定的其他月份工资数额客观、真实、正确。故2018年7月至2019年5月双倍工资差额应为65267.5元（5367.9+6384+3871.96+5959.49+7805.535+7623.22+7384+3777.36+5617.065+5542.96+5934.01），祝春梅仅主张64538.08元，依法应予支持。如前所述，一审法院主动适用诉讼时效的规定进行裁判，适用法律错误，对于祝春梅主张的未休年休假工资和高温补贴，依法应予改判。原审法院不支持祝春梅主张的法定节假日工资6068.97元系认定事实不清。祝春梅并未主张法定节假日加班工资，而是主张法定节假日工资，虽然祝春梅法定节假日并未加班，但依据《中华人民共和国劳动法》的规定，欣景公司应当依法支付工资，但欣景公司并未支付，故祝春梅请求欣景公司支付2017年7月至2019年7月法定节假日工资5910.31元合理合法。综上所述，一审判决部分认定事实不清，适用法律错误，其判决有失公正，应予以纠正，祝春梅为此请求贵院依法变更和改判。欣景公司辩称：公司找过祝春梅签劳动合同，是祝春梅不同意签合同，而且双方是事实劳动关系，祝春梅为其购买过社保，祝春梅主张的工资收入不对，是祝春梅自己不愿意来上班，她不上班也影响了公司的生产进度。欣景公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.判决祝春梅退还公司支付的2019年8月（含8月）支付的社保费用及工作期间旷工、不上班给公司造成的经济损失。事实与理由：一、没有证据证明公司解除与祝春梅的劳动关系，判决书第一项错误。二、公司有证据证明祝春梅与公司存在事实合同关系，判决书第二项判决错误。1.有证人证言证明祝春梅不签劳动合同是其自身原因，且公司在其工作期间一直为其购买社会保险，直至2019年8月。2.祝春梅是自动离职。三、祝春梅2018年及2019年请假及休息（工作日）已超过休息时间，且判决计算平均工资的方法不符合实际情况。四、没有证据证明祝春梅2018年、2019年工作环境的温度高于33度，一审判决支付祝春梅高温津贴没有依据。五、祝春梅在工作期间无故不上班，给公司造成重大经济损失，应给予赔偿，提供的发票时间为2019年7-9月，实际生产时间为2019年6月、7月。祝春梅答辩称：不同意欣景公司的上诉请求，其没有事实和法律依据。二审裁判结果及理由二审过程中，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明，祝春梅2019年2月工资应为3777.36元（银行流水实发工资3403.66元+已扣社保373.7元）。一审法院查明的其他事实无误，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题是：1.欣景公司应否支付祝春梅违法解除劳动合同的赔偿金；2.欣景公司应否支付祝春梅未签订书面劳动合同的二倍工资差额；3.欣景公司应否支付祝春梅法定节假日工资；4.欣景公司应否支付祝春梅应休未休年休假工资差额；5.欣景公司应否支付祝春梅高温津贴。关于焦点一。祝春梅主张系欣景公司于2019年7月22日无故强行将其考勤卡收回，并将其赶出厂区，违法将其辞退。祝春梅提交了《珠海劳动保障监察投诉情况登记表》、《劳动保障监察调查询问通知书》、《劳动保障监察限期改正指令书》、2019年5.6.7月祝春梅的打卡记录等证据证明了祝春梅2019年7月22日前不存在旷工的行为以及祝春梅2019年7月22日被辞退当天即到劳动监察部门投诉的事实，上述证据足以证明欣景公司违法解除劳动合同的事实，而欣景公司主张祝春梅无故旷工视为自动离职但没有提交相应证据予以证明，故本案应认定为欣景公司违法解除劳动合同。一审法院认定双方无法举证证明劳动关系如何解除并视为双方协商一致解除劳动关系有误，本院予以纠正。祝春梅上诉主张其2018年8月工资是以2000元转账+4000元现金形式发放，已扣社保384元，应发工资为6384元，但没有提交相应证据予以证明，本院不予采纳；祝春梅上诉主张一审法院认定其2019年2月工资3403.669元遗漏了已扣的社保373.7元，有事实依据，本院予以采纳。经计算，祝春梅离职前12个月(2018年7月至2019年6月，不含2019年1月)平均工资为5437.24元，欣景公司应支付祝春梅违法解除劳动合同赔偿金27186.2元（5437.24元/月×2.5个月×2倍）。关于焦点二。仲裁裁决欣景公司应支付祝春梅2018年7月至2019年4月未签订书面劳动合同的二倍工资差额64538.08元，欣景公司在仲裁阶段和一审过程中均未提出超过仲裁申请期间的抗辩，一审法院主动适用仲裁时效的规定认定2018年6月11日至2018年8月15日期间的二倍工资差额已超过一年的仲裁时效，对该部分工资差额不予支持系适用法律错误，本院予以纠正。欣景公司应支付祝春梅2018年7月至2019年4月未签订书面劳动合同的二倍工资差额64538.08元。关于焦点三。祝春梅没有提供相应的证据证实欣景公司未支付其法定节假日工资，故本院对祝春梅的该上诉请求不予支持。关于焦点四。一审法院已对祝春梅主张的未休年休假工资予以支持，不存在主动适用诉讼时效的规定进行裁判的情形。祝春梅的该上诉请求不成立。关于焦点五。依照法律规定，用人单位应当证明将作业场所温度将低到33度以下，否则应当支付高温津贴。欣景公司上诉主张应当由劳动者举证证明作业场所温度高于33度没有法律依据。如前所述，在欣景公司未提出仲裁时效抗辩的情况下一审法院主动适用诉讼时效的规定进行裁判系适用法律错误，一审法院对祝春梅2018年6月至2018年8月15日期间的高温补贴不予支持不当，本院予以纠正。经核算，祝春梅可得的高温补贴为：2018年度5个月、2019年度1.7个月，每月150元的高温津贴，共计1005元。欣景公司上诉请求判决祝春梅退还公司支付的2019年8月（含8月）支付的社保费用及工作期间旷工、不上班给公司造成的经济损失，该上诉请求没有经过劳动仲裁前置程序，本院不予审处。综上所述，祝春梅的上诉请求部分有事实和法律依据，本院予以部分支持；欣景公司的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，但适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省珠海市斗门区人民法院（2020）粤0403民124号民事判决第三、五、七项；二、撤销广东省珠海市斗门区人民法院（2020）粤0403民124号民事判决第六项；三、变更广东省珠海市斗门区人民法院（2020）粤0403民124号民事判决第一项为：欣景公司应于判决发生法律效力之日起三日内支付祝春梅解除劳动合同赔偿金27186.2元；四、变更广东省珠海市斗门区人民法院（2020）粤0403民124号民事判决第二项为：欣景公司应于判决发生法律效力之日起三日内支付祝春梅2018年8月16日至2019年4月期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额64538.08元；五、变更广东省珠海市斗门区人民法院（2020）粤0403民124号民事判决第四项为：欣景公司应于判决发生法律效力之日起三日内支付祝春梅2018-2019年度高温津贴共1005元；六、驳回祝春梅的其他诉讼请求；七、驳回欣景公司的上诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费20元，由祝春梅、珠海市欣景科技有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长  郑伟民审判员  王 丹审判员  刘秋萍二〇二〇年十一月二十五日书记员  龚畅亚