安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终4231号 上诉人（原审被告）：国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司，住所地安徽省芜湖市鸠江区皖江财富广场**楼**，统一社会信用代码9134020067894032XR。 法定代表人：江军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：丁中奇，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：孙跃环，男，1943年8月25日出生，汉族，住安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：张朝明，阜南县鹿城镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：唐龙，男，1996年1月9日出生，汉族，住安徽省阜南县。 上诉人国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司因与被上诉人孙跃环、唐龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省阜南县人民法院（2020）皖1225民初4728号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司上诉请求:撤销原判，依法改判。事实与理由：保险公司已经就免责条款向投保人尽到了提示说明义务，国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司不应对孙跃环医疗费中非医保用药费用部分承担赔偿责任。 孙跃环辩称，国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司在一审举证期限内并未对非医保用药申请鉴定；非医保用药条款属于责任免除，其并没有提出证据证明其主张。 唐龙未答辩。 孙跃环向一审法院起诉请求：依法判令国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司、唐龙赔偿孙跃环各项损失共计379516元并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年4月28日14时30分许，唐龙驾驶皖Ｋ×××××小型轿车沿白果小区一期东侧南北路由北向南行驶至经济开发区白果小区一期东门南100处，因避让相对行驶车辆，操作不当刮撞到同方向步行的孙跃环，造成孙跃环受伤及车辆受损的交通事故。阜南县公安局交警大队认定：唐龙负事故的全部责任，孙跃环无责任（时间：2019年5月6日；认定书号：第341225420190002041号）。孙跃环受伤后被送至安徽医科大学附属阜阳医院住院治疗，诊断为：（左侧额颞部）创伤性硬膜下出血；（左侧颞叶、右侧颞叶、双侧顶叶）脑挫伤；创伤性蛛网膜下腔出血；（右侧）颞骨骨折；（右侧）颧骨骨折；鼻骨骨折；高血压；（右顶部）皮肤挫伤。2019年7月9日出院，开支医疗费225791.95元。出院医嘱：外院高压氧等康复治疗，促进神经功能恢复；加强肢体功能锻炼，我科随诊。2019年7月9日送入阜阳市中医医院住院治疗，诊断为：脑出血后遗症；高血压病；坠积性××；右下肢深静脉血栓形成。2019年9月6日出院，开支医疗费31152.24元，出院医嘱：加强营养，注意休息，注意血压，预防癫痫；继续康复治疗；门诊随访。2019年5月30日开支门诊医疗费731.80元；2019年10月8日，开支门诊医疗费434元；2019年10月30日，开支门诊医疗费695.72元。2019年10月29日，孙继阔委托南京东南司法鉴定所对孙跃环颅脑外伤后精神伤残程度进行鉴定，意见为：被鉴定人孙跃环符合颅脑外伤所致精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限（时间：2019年11月8日；鉴定书号：东南司法鉴中心【2019】精鉴字第ｃ188号）。孙跃环开支鉴定费2800元。2019年11月30日，孙继琴委托安徽天衡司法鉴定所对孙跃环损伤致残程度、误工期、护理期、营养期进行鉴定，意见为：被鉴定人孙跃环本次损伤致全身多处损伤，其颅脑损伤致精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限，构成九级伤残，其颅脑损伤，临床行开颅术后，构成十级伤残；被鉴定人孙跃环自受伤之日起至本次定残前一日止存在误工，同时期需要护理并增加营养（时间：2019年12月6日；鉴定书号：【皖】天衡司鉴【2019】临鉴字第2086号）。孙跃环开支鉴定费1300元。皖Ｋ×××××小型轿车所有人唐龙，在国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司投保有交强险、商业三者险，限额500000元，不计免赔率。事故发生后，国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司垫付了医疗费10000元。孙跃环受伤后，由儿媳张凤护理。护理费的赔偿标准，参照安徽省2019年度居民服务业在岗职工年平均工资45070元执行，即每人每天123.48元（45070元÷365天）；残疾赔偿金的计算标准，参照安徽省2019年度城镇居民人均可支配收入37540元执行；住院伙食补助费赔偿标准，参照安徽省公务员出差伙食补助费每人每天50元执行。 一审法院认为，当事人对案件事实和责任划分无异议，依法予以认定。唐龙应赔偿孙跃环的合理损失。因唐龙负事故全部责任，事故车辆在国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司投保交强险，国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司应在保险限额内赔偿孙跃环的损失。孙跃环的合理损失为：医疗费258805.71元；护理费27412.56元（123.48元/天×222天）；住院伙食补助费6600元（50元×132天）；根据孙跃环的伤情，酌情确定营养费6660元；根据法律规定，残疾赔偿金自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算，孙跃环一处九级伤残，一处十级伤残，可在最高级别之上增加1%的赔偿比率。残疾赔偿金39417元（37540×5×21%）；精神损害抚慰金的赔偿数额，参照孙跃环的伤残等级，结合当地的生活水平等情形，一审法院根据本案发生的实际情况和双方的过错，酌情确定精神损害抚慰金为11000元；鉴定费4100元是确认伤残等级和护理、营养期限的合理费用，应当得到赔偿；交通费酌情确定为1000元，以上损失合计354995.27元。孙跃环要求在医疗费中赔偿8000元护工费，因护工费不属于医疗费，且未提交医疗费票据，不予支持。孙跃环2019年11月4日开支会诊费800元，未提交发票，不予支持。国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司辩称应扣除非医保用药，未申请鉴定，不予支持。国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司已付医疗费10000元，在履行时扣除。国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司应当在交强险限额内赔偿孙跃环医疗费10000元，护理费27412.56元，住院伙食补助费6600元，残疾赔偿金39417元，精神损害抚慰金11000元，交通费1000元，合计95429.56元；超出交强险部分应由国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司赔偿255465.71元。鉴定费4100元由唐龙承担。综上所述依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条之规定，判决：一、国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿孙跃环各项损失95429.56元（国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司已付医疗费10000元，在履行时扣除）；二、国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司于判决生效之日起十日内在商业三责险限额内赔偿孙跃环各项损失255465.71元；三、唐龙于判决生效之日起十日内赔偿孙跃环鉴定费4100元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3496元，由唐龙负担3238元，孙跃环负担258元。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司在本案审理过程中并未举证证明何种用药系非医保用药，且非医保用药系医疗机构根据孙跃环的伤情而决定使用，并不在孙跃环的意志决定范围之内，关于非医保用药费用免于赔偿的条款明显属于减少一方权利的格式条款，应为无效条款，故保险公司关于其就非医保用药费用免于承担赔偿责任的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费447.01元，由国元农业保险股份有限公司芜湖中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李晓艳 审判员  叶茂林 审判员  黄发全 二〇二〇年十一月十八日 法官助理李龙龙 书记员郝幼幼 附：（2020）皖12民终4231号民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。