湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂06民终3063号上诉人（原审被告）：杜贝，男，汉族，1990年12月7日出生，住湖北省枣阳市。委托诉讼代理人：金安军，湖北胜和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高风华，女，汉族，1956年12月6日出生，住湖北省枣阳市。委托诉讼代理人：李丹，系高风华之表妹。委托诉讼代理人：武明全，系高风华之子。上诉人杜贝因与被上诉人高风华机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省枣阳市人民法院（2020）鄂0683民初954号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人杜贝上诉请求:一、依法撤销原审判决发回重审，或者在查清事实的基础上予以改判驳回高风华的诉讼请求；二、本案一审、二审诉讼费由高风华承担。事实和理由：一、原审认定杜贝驾驶两轮摩托车与高风华骑自行车发生交通事故推定杜贝应负事故的主要责任缺乏事实和证据。原审认定事实不清，请求二审法院重新认定。二、原审判决杜贝赔偿高风华务工给5676元，明显错误，高风华是1956年12月6日出生，已经62岁零6个月，属农村老年人，高风华也没有举证有劳动能力仍然在从事田间劳动。另外判决高风华每日按80元伙食补助费和每日50元营养费过高。被上诉人高风华答辩：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。高风华向一审法院提出诉讼请求：1.判令杜贝赔偿高风华因遭遇交通事故损失的各项费用83294.46元；2.一切诉讼费和实际支出费用由杜贝承担。一审法院认定：2019年6月12日14时30分许，杜贝驾驶两轮摩托车沿七方镇潘岗街水泥路由南往北行驶到事故地点，与前方同向行驶左转弯的高风华所骑行的自行车发生交通事故，致双方受伤。事故发生当天，杜贝将高风华送往枣阳市经济开发区医院救治，于2019年6月16日出院，住院4天，支出住院费用2327.60元。2019年6月16日，高风华因外伤后头痛头晕4天被送往枣阳市第一人民医院治疗，于2019年7月17日出院，住院31天，支出门诊检查治疗费用共1303.22元，住院费用33798.86元。出院诊断为：1.二级脑外伤：枕骨骨折，左侧额颞顶部硬膜下积液；2.眼外伤；3.颈部外伤，颈椎间盘突出；4.骶尾部外伤。出院医嘱为：1.出院后卧床休息三月，加强营养，口服促骨折愈合药物、对症治疗；2.每月复查X线片，依X线所示愈合情况决定患者下床负重时间；3.颈椎愈合后建议手术取出内固定，具体费用以实际住院产生费用为准；4.不适随诊。2019年9月10日，高风华在枣阳市第一人民医院做了CT检查，支出544元。高风华后又分别于2019年9月17日、2019年11月4日前往枣阳市妇幼保健院检查，共支出检查费用202元。2019年11月14日，经高风华之子武明全委托，襄阳汇驰司法鉴定中心作出鄂襄阳汇驰鉴[2019]临鉴字第1352号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人高风华损伤建议自受伤之日起其误工150日，护理90日，营养90日。2.后续手术治疗费（颈椎内固定取出）约需壹万伍仟元。为此，高风华支出鉴定费用1400元。因对高风华的鉴定结果不服，2020年4月21日杜贝向一审法院递交重新鉴定申请书，要求对高风华的伤残情况重新鉴定。一审法院准许后，委托襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所进行重新鉴定。2020年6月23日，襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所作出襄职附医司法鉴定所[2020]临鉴字第539号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人高风华，因车祸致伤全身多处，建议自受伤之日起误工损失日为150日，护理日为90日（护理人数限1人），营养时限为90日。2.建议二期手术取出内固定装置治疗费用需人民币15000.00元左右。为此，杜贝支出鉴定费用2500元。一审法院另认定，杜贝驾驶的两轮摩托车未投保交强险。事故发生后，杜贝已支付给高风华医疗费款8000元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。杜贝驾驶两轮摩托车与高风华骑自行车发生交通事故，致高风华受伤，因该事故发生时当事人双方均未及时向枣阳市公安局交通警察大队报警，即高风华、杜贝双方均存在不及时报案的主观同等过错。根据高风华和杜贝当庭的各自陈述及交警部门出具的道路具体事故证明，该证明虽未判定事故的成因，但建议向法院提起诉讼。结合本案高风华骑自行车和杜贝驾驶两轮摩托车，推断为机动车与非机动发生事故，且事发时高凤华已年满63岁，杜贝29岁，从双方当事人年龄、性别和对事故发生的遇见性、处置性等因素综合考量，推定杜贝应负事故的主要责任，高风华负事故次要责任。故一审法院确定高风华与杜贝对本次事故的责任比例分别为40%、60%。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，因杜贝驾驶的摩托车未投保交强险，高风华请求杜贝在机动车交强险责任范围内赔偿的请求有理，一审法院予以支持，超出交强险赔偿范围的按照双方事故责任比例承担责任。高风华的各项损失应当按照法律及相关司法解释的规定确定赔偿范围和数额，一审法院核定高风华的损失：1.医疗费53175.68元。高风华在枣阳市经济开发区医院治疗，住院4天，支付医疗费用2327.60元；转入枣阳市第一人民医院治疗，住院31天，支出门诊检查治疗费用1303.22元，医疗费用33798.86元；检查费用746元。司法鉴定意见高风华的后续医疗费约需15000元，是必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。以上医疗费共计53175.68元。2.住院伙食补助费2880元。高风华住院36日，其主张住院伙食补助费为80元/日符合法律规定，一审法院予以支持，故其住院伙食补助费为：80元/日×36日=2880元。3.营养费4500元。医嘱建议高风华加强营养，其主张按50元/日计算符合法律规定，一审法院予以支持。鉴定意见营养期为90日，故其营养费为50元/日×90日=4500元。4.误工费5676元。高凤华居住在枣阳市××××组系农民，误工费应按2019年湖北省道路交通事故农村居民人均可支配收入标准计算，因鉴定意见误工日为150日，但是高风华主张的误工费为150日×37.84元＝5676元，未超过法律规定，一审法院予以保护。5.护理费8682元。高风华住院治疗，鉴定意见护理日为90日（护理人数限1人），应按照2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的居民服务、修理和其他服务业职工年平均收入标准38897元/年的标准计算。但是高风华主张的护理费为90日×96.47元＝8682元，未超过法律规定，一审法院予以保护。6.鉴定费1400元。高风华为查明伤残程度等而支付相关鉴定费1400元，杜贝申请重新鉴定支出鉴定2500元，因重新鉴定未改变原鉴定意见，重新鉴定费用已由杜贝负担。高风华的鉴定费损失为1400元。综上，高风华的各项损失共计为76313.68元。高风华的上述损失应首先由杜贝在交强险限额内理赔医疗费限额10000元；伤残赔偿限内额误工费5676元、护理费8682元共计14358元。上述交强险赔偿外的剩余部分为51955.68元，由杜贝按责任比例60%赔偿即51955.68元×60%＝31173.41元。以上杜贝共计应承担55531.41元。因杜贝先行垫付赔偿8000元，应予以扣减后还应继续赔偿47531.41元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，判决：一、杜贝赔偿高风华因交通事故产生的各项损失47531.41元。于判决生效之日起七日内履行。二、驳回高风华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取316元，由高风华负担126元、杜贝负担190元，于判决生效后三日内交纳。经二审审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。二审另查明，杜贝在一、二审中均未否认“两者系避让”发生的事故，杜贝仅认为未直接接触不是交通事故。二审依法针对上诉人的上诉请求之理由评判如下：本院认为：第一,按《中华人民共和国道路交通安全法》附则和根据民法理论，即知晓“交通事故”是指车辆在道路上因过错或意外造成人身伤亡或财产损失的事件，交通事故构成要件首先必须有损害后果发生，其次存在加害行为或危险行为，再次加害行为或危险行为与损害后果之间存在因果关系，另表现方式、加害行为在交通事故中一般以发生事故的双方直接接触的方式表现出来，危险行为在交通事故中一般均以发生事故的交通方式为发生直接接触的方式表现出来，也就是未发生直接接触行为有可能是加害行为，同时也可能是危险行为，但无论是加害行为还是危险行为只要导致了损害后果的发生，行为人必然存在一定过错，只要行为人存在过错就必然对损害后果承担相应的法律责任。而本案中的机动车驾驶人杜贝在与非机动车骑行人高风华在道路上发生交通事故，杜贝驾驶机动车与高风华骑行自行车虽未发生直接接触，但属杜贝已知高风华在前方转弯骑行自行车，而未予减速让高风华先行通行，不仅引起了自己受伤，而且引起了高风华严重摔伤之后果，与此同时亦不难知晓仅有两人于道路通行前方骑行，高风华并无过错，后方驾驶机动车（摩托车）人杜贝明显存在过错，按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（二）项中：“机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任”之规定，杜贝本应对高风华承担全部赔偿责任，而一审法院确定杜贝为主要赔偿责任为有利认定和评判，所以杜贝主张改判驳回高风华的上诉请求的事实和理由明显不能成立，本院不予支持。第二，高风华系农村农业生产者，系国家法律行政法规对其类人员无退休金年龄规定，与此同时也未规定公民若越过退休年龄而禁止从事劳务，据此杜贝以“高风华系农村农业老年人（62岁零6个月）”为由而拒绝赔付误工损失明显不能成立，本院不予支持。第三，高风华在该交通事故中受伤，经枣阳市第一人民医院治疗诊断仍存在多部位未愈，并且医嘱加强营养，而且在受伤前系健康能从事营业农业劳作的老年人，本院认为一审法院按照80元/天、50元/天标准确定住院伙食补助费、营养费并无不当，本院予以采纳。综上所述，杜贝的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费632元，由上诉人杜贝负担。本判决为终审判决。审判长  王定强审判员  柴 勇审判员  杜丹丹二〇二〇年十一月十六日书记员  张荣珺