黑龙江省哈尔滨市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）黑01行终473号 上诉人（一审被告）黑龙江省退役军人事务厅，住所地哈尔滨市香坊区中山路**。 法宝代表人锡东光，厅长。 委托代理人于垚，黑龙江海天庆城律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）齐海飞，男，1979年3月2日出生，汉族，齐齐哈尔市建华区应急管理局工作人员，户籍地龙江县，现住齐齐哈尔市建华区。 上诉人黑龙江省退役军人事务厅（以下简称省退役军人事务厅）因伤残等级评定及行政赔偿一案，不服哈尔滨市香坊区人民法院（2020）黑0110行初12号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。 一审判决认定，2000年6月，齐海飞在廊坊陆军导弹学院训练时，从双杠掉落导致右腿股骨颈骨折。2018年11月2日，原龙江县民政局作出《龙江县民政局关于齐海飞伤残评定事项的受理通知书》，决定受理对齐海飞申请补办残疾等级评定的申请，并审批申报齐海飞评残等级为十级。 2019年3月26日，齐海飞未按省退役军人事务厅通知时间到省荣军医院进行伤残等级鉴定；2019年8月2日，齐海飞到省荣军医院对伤残等级进行鉴定，但在鉴定过程中，齐海飞自行离开，当日未能对齐海飞的伤残等级进行鉴定。2019年8月14日，齐海飞到省荣军院进行伤残等级鉴定时，因找人代替其拍摄骨盆平片，所以省荣军医院不予评定齐海飞的伤残等级。同日，省荣军医院作出不予评定伤残等级通知单：“由于鉴定时，齐海飞同志找其他人冒名顶替拍骨盆平片，存在弄虚作假行为，故不予评定其伤残等级。” 省退役军人事务厅作出不合格评残材料退回通知：“龙江县退役军人事务局：经初审，你局申报齐海飞同志的评残材料不合格，现退回你局，请按要求处理。因本人在医学鉴定时，找人顶替，弄虚作假，取消评定资格，评残材料取回备案。” 一审法院认为，《军人抚恤优待条例》第五条第一款规定，国务院民政部门主管全国的军人抚恤优待工作；县级以上地方人民政府民政部门主管本行政区域内的军人抚恤优待工作。第二十四条第一款规定，因战、因公、因病致残性质的认定和残疾等级的评定权限是：……（三）退出现役的军人和移交政府安置的军队离休、退休干部需要认定残疾性质和评定残疾等级的，由省级人民政府退役军人事务部门认定和评定。据此，对退出现役的军人评定伤残等级系省退役军人事务厅的法定职责。 《伤残抚恤管理办法》（2013）第四条、第五条、第六条、第七条、第八条、第九条及第十条对县、市、省三级退役军人事务部门的职责及评定程序等作出了明确规定，本案中，省退役军人事务厅虽然未直接对齐海飞评定伤残等级作出审批决定，但结合省退役军人事务厅作出的不合格评残材料退回通知及龙江县退役军人事务局将该通知和相关材料退给齐海飞的事实，在县、市、省三级退役军人事务部门未就齐海飞的评残事宜作出审批决定的情况下，省退役军人事务厅作出的不合格评残材料退回通知中取消评定资格的内容已经对齐海飞的权利义务产生影响，故省退役军人事务厅作为本案被告，主体适格。 根据《军人抚恤优待条例》第二十四条第二款规定，评定残疾等级，应当依据医疗卫生专家小组出具的残疾等级医学鉴定意见。本案中，省退役军人事务厅依据省荣军医院专家鉴定委员会关于不予评定齐海飞伤残等级的鉴定意见作出取消评定资格的通知，认定事实清楚，符合上述规定。同时，因齐海飞的伤残等级尚未评定，故齐海飞请求省退役军人事务厅赔偿各项待遇损失的诉讼请求，不予支持。 关于齐海飞主张省退役军人事务厅办理伤残等级评定超过法定办理期限的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第九十六条规定，“有下列情形之一，且对原告依法享有的听证、陈述、申辩等重要程序性权利不产生实质损害的，属于行政诉讼法第七十四条第一款第二项规定的“程序轻微违法”：（一）处理期限轻微违法；……”本案中，原龙江县民政局于2018年11月2日受理齐海飞补办残疾等级评定的申请，至齐海飞知道取消评定资格，已经超过了《伤残抚恤管理办法》中关于办理评定残疾等级处理时限的相关规定，故省退役军人事务厅办理程序属轻微违法，对齐海飞的该项主张，予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（二）项之规定，判决确认省退役军人事务厅对齐海飞取消评定资格的行为违法；驳回齐海飞的其他诉讼请求。 上诉人省退役军人事务厅上诉称，一审判决认为从原龙江县民政局2018年11月2日受理齐海飞补办残疾等级评定申请，至齐海飞知道取消评定资格，已经超过《伤残抚恤管理办法》（2013）中关于办理评定伤残等级处理时限的相关规定，省退役军人事务厅的行为违法。一审判决以原龙江县民政局受理日期作为省退役军人事务厅办理程序时限起点没有法律依据。一审判决对证人王某的证言予以采信，王某证实齐海飞找人冒名顶替被发现后，专家当面对齐海飞说，这次不能给你鉴定了，齐海飞就走了（庭审笔录18页）。齐海飞的质证意见是：证人说专家说不予评残，但专家对我说下次给我评残（庭审笔录19页）。既有证人证言，又有齐海飞自认，足以证明齐海飞知道不予评定的准确时间是2019年8月14日。退一步说，即使省退役军人事务厅给原龙江县民政局的内部通知算是具体行政行为，8月14日专家出具不予评定伤残等级通知单，省退役军人事务厅9月12日书面通知原龙江县民政局退回不合格评残材料，认定省退役军人事务厅超过60天处理时限也缺乏事实依据。《伤残抚恤管理办法》(2013)第九条第二款规定，对不符合条件的，由民政部门填写不予评定、调整伤残等级决定书，连同医疗卫生专家小组出具的残疾等级医学鉴定意见和申请人提供的材料，于收到材料之日起60个工作日内逐级退还申请人。该条款规定的60个工作日的前提条件是须有医疗卫生专家小组出具的残疾等级医学鉴定意见。由民政部门填写的是不予评定伤残等级决定书，而不是行政机关内部退回材料的通知书。齐海飞至今未进入实体评残程序，就不存在60天的期限，也就不存在超期一说。请求二审法院撤销一审判决，发回一审法院重新审理。 被上诉人齐海飞答辩称，一审判决避重就轻，适用法律、法规错误，应依法改判。《军人抚恤优待条例》第二十四条第一款第三项及《伤残抚恤管理办法》（2013）第二、七、八、九条均明确规定：退出现役军人致残性质的认定和残疾等级的评定权限是由省级人民政府民政部门认定和评定。因此省退役军人事务厅具有退出现役军人因公致残认定和评定的法定职责，即齐海飞致残性质的认定和残疾等级的评定只能由省退役军人事务厅认定和评定。一审判决根据《军人抚恤优待条例》第二十四条第一款规定，作出省退役军人事务厅取消齐海飞评定资格合法的判决系适用法律错误。 《伤残抚恤管理办法》（2013）第七条第四款规定，县级人民政府民政部门依据医疗卫生专家小组出具的残疾等级医学鉴定意见对申请人拟定残疾等级，原龙江县民政局上报的《评残审批表》申报伤残等级为十级。齐海飞与省退役军人事务厅争议的焦点是残疾等级，而非优抚资格。省荣军医院作出的是不予评定伤残等级，省退役军人事务厅作出的是取消评定资格，且省退役军人事务厅未告知齐海飞本次不予评残，允许齐海飞重新申报。《伤残抚恤管理办法》（2013）第九条规定，省级人民政府民政部门对报送的材料初审后，认为符合条件的，逐级通知县级人民政府民政部门对申请人的评残情况进行公示。公示内容应当包括致残的时间、、地点原因、残疾情况（涉及隐私或者不宜公开的不公示）、拟定的残疾等级以及民政部门联系方式。公示应当在申请人工作单位所在地或者居住地进行，时间不少于7个工作日。县级人民政府民政部门应当对公示中反馈的意见进行核实并签署意见，逐级上报省级人民政府民政部门，对调整等级的应当将本人持有的伤残人员证一并上报。省级人民政府民政部门应当对公示的意见进行审核，在《评定、调整伤残等级审批表》上签署审批意见，加盖印章。对符合条件的，由民政部门办理伤残人员证（调整等级的，在证件变更栏处填写新等级），连同医疗卫生专家小组出具的伤残等级医学鉴定意见（复印件），于收到材料之日起60个工作日内逐级发给申请人。对不符合条件的，由民政部门填写《不予评定、调整伤残等级决定书》，连同医疗卫生专家小组出具的残疾等级医学鉴定意见（复印件）和申请人提供的材料，于收到材料之日起60个工作日内逐级退还申请人。省退役军人事务厅最迟应于收到材料后60个工作日，也就是2019年1月23日完成本部门所有工作，审批合格并发放伤残人员证。第二十二条规定，伤残人员从被批准残疾等级评定后的第二个月起，由发给其伤残证件的县级人民政府民政部门按照规定予以抚恤。省退役军人事务厅不作为，2019年3月26日才组织体检，2019年11月作出取消评残资格决定，材料被退回，超出了法定办理期限。《中华人民共和国行政诉讼法》第九十八条规定，因行政机关不履行、拖延履行法定职责，致使公民、法人或者其他组织的合法权遭受损害的，人民法院应当判决行政机关承担行政赔偿责任。依据《军人残疾等级评定标准》，齐海飞残情符合六或七级评定标准，省退役军人事务厅应依据法定职责对齐海飞的伤残等级进行评定，并依据评定等级从2019年2月起给齐海飞发放相应的抚恤待遇。齐海飞诉讼请求有法律、法规依据，请求二审法院依法依规予以支持。 本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条规定，提起诉讼应当符合下列条件：……（三）有具体的诉讼请求和事实根据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。依据《伤残抚恤管理办法》（2013）第四条、第五条、第六条、第七条、第八条、第九条、第十条规定，残疾等级评定包括新办评定残疾等级、补办评定残疾等级、调整残疾等级。残疾等级评定程序为，申请人向所在单位（没有单位的向街道办事处或乡镇人民政府）提出申请，申请人所在单位或街道办事处或乡镇人民政府出具书面意见报县级人民政府民政部门审查。符合受理条件的，县级人民政府民政部门签发受理通知书。通知本人到设区的市人民政府或者行政公署以上民政部门指定的医疗卫生机构，对属于因战因公导致的残疾情况进行鉴定。由医疗卫生专家小组根据《军人残疾等级评定标准》，出具残疾等级医学鉴定意见，然后将材料逐级报送至省级人民政府民政部门。省级人民政府民政部门对报送的材料初审后，认为符合条件的，逐级通知县级人民政府民政部门对申请人的评残情况进行公示。省级人民政府民政部门对公示的意见进行审核后，对符合条件的，由民政部门办理伤残人员证（调整等级的，在证件变更栏处填写新等级），连同医疗卫生专家小组出具的伤残等级医学鉴定意见（复印件），于收到材料之日起60个工作日内逐级发给申请人。对不符合条件的，由民政部门填写《不予评定、调整伤残等级决定书》，连同医疗卫生专家小组出具的残疾等级医学鉴定意见（复印件）和申请人提供的材料，于收到材料之日起60个工作日内逐级退还申请人。本案中，齐海飞系补办评定残疾等级，原龙江县民政局受理齐海飞补办评定残疾等级申请后，将相关材料报送省退役军人事务厅。省退役军人事务厅收到原龙江县民政局报送的材料后，于2019年3月26日通知齐海飞到省荣军医院进行伤残等级鉴定，齐海飞没去省荣军医院进行伤残等级鉴定；2019年8月2日再次通知齐海飞到省荣军医院进行伤残等级鉴定，齐海飞在鉴定过程中自行离开；2019年8月14日第三次通知齐海飞到省荣军医院进行伤残等级鉴定过程中，因齐海飞找人替他拍摄骨盆平片，省荣军医院于同日作出不予评定伤残等级通知单。省退役军人事务厅收到省荣军医院不予评定伤残等级通知单后，于2019年9月12日作出不合格评残退回通知，将齐海飞的评残材料退回龙江县退役军人事务局。省退役军人事务厅将齐海飞评残材料退回龙江县退役军人事务局的行为系行政机关的内部行为，不属于行政诉讼受案范围，不具有可诉性。不合格评残材料退回通知中“取消评定资格”为取消本次评定的资格，并不是不予评定伤残等级决定。齐海飞还可以依据《伤残抚恤管理办法》的相关规定，重新申请补办评定伤残等级。省退役军人事务厅作出的不合格退回通知行为，对齐海飞的合法权益明显不产生实际影响，齐海飞的起诉应予驳回。一审判决确认省退役军人事务厅对齐海飞取消评定资格的行为违法错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（四）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第（一）项、第（八）的规定，裁定如下： 一、撤销哈尔滨市香坊区人民法院（2020）黑0110行初12号行政判决； 二、驳回一审原告齐海飞的起诉。 诉讼费予以退还。 本裁定为终审裁定。 审判长  范晓军 审判员  王福民 审判员  刘 颖 二〇二〇年十一月二十七日 法官助理陈晓玲 书记员徐畅