山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终5619号上诉人（原审原告）：刘灿锋，男，1979年12月1日出生，汉族，居民，住汶上县。委托诉讼代理人：李美兰，山东公明政和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张某某，男，1990年5月4日出生，汉族，居民，住汶上县。委托诉讼代理人：苑书忠，汶上白石法律服务所法律工作者。上诉人刘灿锋与被上诉人张某某因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服汶上县人民法院(2020)鲁0830民初1384号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。刘灿锋上诉请求：一、撤销汶上县人民法院(2020)鲁0830民初1384号民事判决书；二、改判张某某赔偿刘灿锋医疗费19109.87元、误工费53562.01元(204天*95834/365)、护理费8700元、交通费1000元、残疾赔偿金101589.6元(42329元*20年*12%)、精神损害抚慰金2000元、住院伙食补助费8700元(87天*100元)；[不服金额为111641.89元]；三、一、二审案件受理费全部由张某某负担。事实与理由：一、一审法院判定刘灿锋承担25%的责任，划分比例不当。张某某未提交证据证明刘灿锋存在过失，刘灿锋也尽到了安全注意义务，本次事故属突发意外伤害，刘灿锋无责，一审法院自由裁量失当，张某某应当按照侵权第三方全责对其进行追偿。二、一审刘灿锋提交了准驾车型为A2的驾驶证、交通部核发的从业人员资格证且事故发生时亦是从事与交通运输有关的活动，故误工费应参照交通运输业262.55元/天计算。三、残疾赔偿金系刘灿锋漏算赔偿系数，一审法院应当尊重客观事实，适当履行释明义务，而不应径行认定为对应得额权利的放弃。刘灿锋现请求按照12%的赔偿系数计算残疾赔偿金，请二审法院依法予以支持。四、本次人身损害造成刘灿锋构成两处十级伤残，属一般精神损害，应当支持精神损害抚慰金的请求。五、住院伙食补助费是指受害人遭受人身损害后，因其在医院治疗期间支出的伙食费用。刘灿锋医疗地点为浙江省临海市第二人民医院，根据《浙江省财政厅印发浙江省工作人员差旅费管理规定》的通知，参照标准不低于100元，故刘灿锋请求的住院伙食补助费100元/天应予支持。基于上述事实，特此提起上诉。请二审法院依法予以支持。张某某答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回刘灿锋的上诉请求，维持一审法院判决。刘灿锋向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费19109.87元、误工费53299.68元、护理费8700元、住院伙食补助费8700元、残疾赔偿金84658元、鉴定费1300元、营养费4350元、交通费1000元、精神损害抚慰金2000元，共计183117.55元；2.案件受理费由被告承担。一审法院查明：原告刘灿锋于2010年7月4日初次申领号码为370830197912012918的准驾车型为A2的有效期为2016年7月4日至2026年7月4日的机动车驾驶证；于2014年2月25日初次受领号码为3708300020014007867的从业资格类别为道路货物运输驾驶员的有效期为2014年2月25日至2020年2月25日的从业资格证。被告张某某系鲁Ｈ×××**号重型半挂车车主，原告刘灿锋受雇于被告张某某，为其驾驶鲁Ｈ×××**号重型半挂车。2019年5月19日，原、被告驾驶鲁Ｈ×××**号重型半挂车至浙江省台州市临海市三阳包装股份有限公司运送大型卷纸，临海市三阳包装股份有限公司工作人员驾驶叉车从鲁Ｈ×××**号重型半挂车上卸货时，原告刘灿锋站于鲁Ｈ×××**号重型半挂车车旁，卸货过程中，因临海市三阳包装股份有限公司工作人员操作不当，导致重约一吨的卷纸掉落将原告刘灿锋的右脚砸伤。原告刘灿锋受伤后于2019年5月19日12时入住浙江省临海市第二人民医院住院治疗至2019年8月14日共87天，入院记录主诉损伤的外部原因为被重物压伤致右足踝时肿痛、流血1小时，入院初步诊断为1.右足踝皮肤逆行撕脱伤伴血管神经损伤；2.右跟骨开放骨折；3.右三角韧带及跖肌断裂；补充诊断为右胫腓骨下端骨折；右距骨、舟状骨、中间、外侧楔骨骨折。出院医嘱及注意事项为1.定时摄片，注意休息。适当功能锻炼，暂禁下地行走；2.门诊随访，如有不适及时就诊；3.带药：三七伤药胶囊口服三次/日。原告刘灿锋住院治疗期间共花费医疗费用66537.87元、门诊费用1262.60元，各项费用合计为67800.47元，其中被告张某某垫付医疗费25000元，临海市三阳包装股份有限公司垫付医疗费24262.60元。原告刘灿锋出院后，于2019年9月9日和2019年11月15日在汶上县人民医院复诊，支出门诊费用共计422元。根据原告刘灿锋的申请，在征得双方当事人同意的情况下，本院依法委托山东东岳司法鉴定中心原告刘灿锋的伤残等级进行鉴定，山东东岳司法鉴定中心于2019年12月9日作出鲁东司鉴中心[2019]临鉴字第608号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人刘灿锋因外伤致右足踝部损伤，目前遗有右踝关节功能障碍评定为十级伤残；右踇趾功能完全丧失评定为十级伤残。原告刘灿锋申请司法鉴定，共支出鉴定费1300元。一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。根据原告的陈述、被告的辩解及原、被告双方提交的相应证据，足以认定原、被告双方之间形成了雇佣关系，原告为提供劳务一方，被告为接受劳务一方，被告张某某作为雇主应当承担赔偿责任。原告刘灿锋在雇佣活动中从事货车驾驶员工作，装卸货物并非其本职工作，涉案事故发生时，原告刘灿锋明知运送的货物为重约一吨的卷纸，其作为成年人，应当对卸货过程中可能危险的发生有一定的预判能力，其在临海市三阳包装股份有限公司工作人员卸货时，站于鲁Ｈ×××**号重型半挂车车旁，应当对自身的伤害承担相应的责任，故被告方提出依法减轻赔偿义务人责任的意见，符合相关法律规定，本院依法予以采纳。综上，原告刘灿锋要求被告张某某承担赔偿责任的主张，事实清楚，证据确实充分，本院依法予以支持，结合当事人过错责任大小，本院酌定以被告张某某承担75%的责任为宜；原告刘灿锋对自身的伤害结果的发生存在一定的责任，依法应减轻赔偿义务人被告张某某的赔偿责任，原告刘灿锋应承担25%的责任。关于原告主张的医疗费，原告刘灿锋被受伤后，于2019年5月19日入住浙江省临海市第二人民医院住院治疗87天，共花费的住院费和门诊检查等费用共计67800.47元，本院依法予以确认。诉讼过程中，原告刘灿锋认可在其住院治疗期间被告张某某垫付医疗费25000元，临海市三阳包装股份有限公司垫付医疗费24262.60元，属于当事人对不利于自己的事实的自认，本院依法予以确认，被告张某某及临海市三阳包装股份有限公司垫付的费用应当在计算被告张某某赔偿的最终数额时予以扣除。根据原告方提交的2019年9月9日和2019年11月15日汶上县人民医院门诊收费票据的记载，结合浙江省临海市第二人民医院出院医嘱及注意事项的记载，本院依法认定上述费用系原告刘灿锋复查诊疗支出，被告方关于该422元的支出不应予以支持的辩解意见，没有事实根据和法律依据，本院依法不予采纳，原告方在汶上县人民医院的门诊费用422元，本院依法予以确认。综上，原告共计花费医疗费68222.47元，被告张某某垫付医疗费25000元，临海市三阳包装有限公司垫付医疗费24262.60元，原告刘灿锋按照68222.43元主张医疗费，系当事人对其权利的合理、合法处分行为，本院依法予以确认。关于误工费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度的平均工资计算。诉讼过程中，被告张某某对原告刘灿锋提交的机动车驾驶证和从业资格证无异议，但原告刘灿锋并未举证证明其三年内的平均收入状况，依法应当由原告方承担举证不能的不利的法律后果，原告刘灿锋系农村居民，无固定收入，对误工费可参照上一年度山东农村居民人均可支配收入计算。误工时间自受伤之日即2019年5月19日起计算至定残日前一天即2019年12月8日，共计204天，误工费应为9934.52元，原告刘灿锋主张按照203天计算误工费，系当事人对其权利的合理、合法处分行为，本院依法予以确认，按照上述标准，误工费应为9885.82元（17775元/年÷365天×203天），原告刘灿锋多请求的部分，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。关于护理费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员由固定收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理费参照浙江省临海市本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准即每人100元/天计算87天应为8700元，原告方的主张，事实清楚，证据确实充分，本院依法予以支持。关于住院伙食补助费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，住院期间伙食补助费可以参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原告方主张每日100元，标准过高，应予调整，诉讼过程中，被告方认可住院伙食补助费按每天30元计算，该标准符合相关法律规定，本院依法予以准许，结合原告方的实际住院天数，本院认定原告方的住院伙食补助费为2610元（30元×87天），原告方多请求的部分，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。关于伤残赔偿金、鉴定费，根据原告刘灿锋的申请，在征得双方当事人同意的情况下，本院依法委托山东东岳司法鉴定中心原告刘灿锋的伤残等级进行鉴定，鉴定意见为被鉴定人刘灿锋因外伤致右足踝部损伤，目前遗有右踝关节功能障碍评定为十级伤残；右踇趾功能完全丧失评定为十级伤残。原告刘灿锋应得的伤残赔偿金数额应为101589.60元（42329元/年×20年×12%），原告方按照一处十级伤残主张伤残赔偿金，系当事人对其权利的合理、合法处分行为，本院依法予以确认，按照原告方的主张及被告方对原告方提出的计算标准无异议的意见，本院依法确认原告刘灿锋主张的伤残赔偿金数额为84658元（42329元/年×20年×10%），超出该数额的应得部分，视为原告方放弃相应权利和主张。被告张某某对于原告刘灿锋支出的鉴定费数额无异议，且该费用的支出系为明确本案赔偿义务人承担赔偿责任数额支出的必要且合理的费用，本院依法予以确认。关于营养费，应当参照医疗机构的意见以实际发生的必要营养费用确定，原告刘灿锋提交的出院医嘱中并没有加强营养等事项的记载，故原告方提出由被告张某某支付营养费的请求，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。关于交通费，虽然原告方未提供具体证据予以证实,但该费用确已发生，根据就医地点、时间、距离等综合考虑，本院酌定交通费为1000元，对原告交通费的主张，本院予以照准。关于精神损害抚慰金，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第8条规定“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。”本案中原告刘灿锋受伤并未造成严重后果，原告方提出的精神损害抚慰金的请求，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。综上，本院依法认定原告刘灿锋的损失为医疗费68222.43元、误工费9885.82元、护理费8700元、住院伙食补助费2610元、残疾赔偿金84658元、鉴定费1300元、交通费1000元，合计为176376.25元。根据本院依法确定的责任比例、双方均无异议的被告张某某先行垫付医疗费25000元及案外人临海市三阳包装股份有限公司先行垫付医疗费24262.6元的事实，被告张某某应赔偿原告刘灿锋各项损失数额为83019.59元（176376.25元×75%－25000元－24262.6元），原告方多请求的部分，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。综上所述，原告刘灿锋受雇于被告张某某从事雇佣活动中遭受人身损害，被告张某某作为雇主依法应承担赔偿责任，被告张某某应赔偿的数额，以本院审核认定的为准，原告刘灿锋多请求的部分，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，被告张某某承担相应的赔偿责任后，有权向第三人浙江省台州市临海市三阳包装股份有限公司追偿。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，判决如下：一、被告张某某于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告刘灿锋医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计83019.59元；二、驳回原告刘灿锋提出的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1981元，由原告刘灿锋负担1043元，由被告张某某负担938元（原告方已预交的部分，待执行时一并结算）。二审时双方当事人均未提交新证据。二审审理查明事实与一审审理查明事实相一致。本院认为，本案的争议焦点是一审法院对于本案责任分成是否适当及一审对于误工费、伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金的认定是否正确。一、关于本案责任分成。刘某某作为张某某雇佣的驾驶员，主要职责系驾驶车辆运输货物，其作为完全民事行为能力人在他人装卸大宗货物时靠近，未尽到谨慎的安全注意义务，应对其所受伤害承担次要的过错责任，一审判决刘某某承担25%的责任并无不当。二、关于误工费。据刘某某的从业资格证能够证明刘某某自2014年起长期从事道路货物运输，不是依靠农业种植为生，一审判决按照农村居民人均可支配收入标准计算显然不当，且张某某也于二审庭审中自认刘某某月工资为9000元，刘某某主张误工费应按照262.55元/天计算未超出其实际日工资300元的工资收入，另根据2020年3月12日山东省高级人民法院发布《关于开展人身损害赔偿城乡统一试点工作的意见》，对于人身损害赔偿的案件，统一按照上一年度城镇居民人均可支配收入和人均消费支出计算，对于未审结的一审、二审案件适用该意见的标准。刘某某请求误工费参照交通运输业262.55元/天计算合理有据，本院予以支持。三、关于残疾赔偿金。刘某某现主张残疾赔偿金按照12%的赔偿系数计算，但其一审时并未变更该项诉讼请求，对此二审不予支持。四、关于精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，本案事故未造成严重后果，刘某某的诉讼请求于法不符，本院亦不予支持。五、关于住院伙食补助费。刘某某的住院伙食补助费系一审法院按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定酌情认定，对此并无不当之处，本院不再进行调整。综上，刘某某因本次事故产生的损失为医疗费68222.43元、误工费53297.65元（203天×262.55元）、护理费8700元、住院伙食补助费2610元、残疾赔偿金84658元、鉴定费1300元、交通费1000元，合计为219788.08元。扣减张某某先行垫付医疗费25000元及案外人临海市三阳包装股份有限公司先行垫付医疗费24262.6元，刘灿锋应得各项损失数额为115578.46元（219788.08元×75%－25000元－24262.6元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销汶上县人民法院（2020）鲁0832民初1384号民事判决；二、被上诉人张某某于本判决生效之日起十日内一次性赔偿上诉人刘灿锋医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计115578.46元；三、驳回上诉人刘灿锋提出的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1981元，由上诉人刘灿锋负担727元，由被上诉人张某某负担1254元；二审案件受理费2533元，由上诉人刘灿锋负担1798.43元，由被上诉人张某某负担734.57元。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二〇年十一月二十三日法官助理庞文博书记员黄灿