云南省普洱市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）云08刑终263号原公诉机关云南省孟连傣族拉祜族佤族自治县（以下简称孟连县）人民检察院。上诉人（原审被告人）施川（曾用名施川宇），男，生于1987年4月29日，云南省景东彝族自治县（以下简称景东县）人，彝族，初中文化，个体户，户籍所在地景东县，捕前住孟连县。因本案，于2020年3月19日被孟连县公安局刑事拘留，同年4月22日被执行逮捕。现羁押于孟连县看守所。辩护人杨磊，云南谏成律师事务所律师。孟连县人民法院审理孟连县人民检察院指控原审被告人施川犯非法持有毒品罪一案，于2020年9月27日作出（2020）云0827刑初186号刑事判决。原审被告人施川不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人施川，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人施川长期吸食毒品卡苦。2019年5月起，被告人施川多次到缅甸国佤邦低价购买毒品鸦片及制毒原料，后带至自建房内出租房中通过对毒品鸦片进行溶解、加热、过滤制成毒品卡苦，包装在透明自封袋内用于吸食。2020年3月19日7时许，民警抓获被告人施川，并依法对其住所进行搜查，当场从房间二楼卫生间洗漱台架子上查获1盒用黑色纸盒包装的毒品卡苦净重0.95克；从二楼楼梯口正对面卧室床头柜上查获1盒用银色铁盒包装的氯胺酮净重1.15克；从二楼阳台保险柜内查获2发军用子弹。民警将被告人施川带至其自家出租房依次进行搜查，当场从被告人施川家的第一间出租房客厅茶几上查获1盒用黑色纸盒包装的毒品卡苦净重4.82克；从该茶几第二层查获2袋用透明封口袋包装的毒品卡苦，其中大封口袋中的毒品卡苦净重2.66克；小封口袋中的毒品卡苦净重7.69克。被告人施川向民警交代第二间出租房就是其制作毒品卡苦的地方里面有制造工具及原料。被告人施川主动打开出租房，民警从第二间出租房茶板下查获1袋用黄色袋子包装的毒品鸦片净重1497克；从卫生间内查获2袋毒品鸦片，用红色塑料袋包装的1袋净重682克，用布袋包装的1袋净重571克；从木墩上查获用银白色锅装的1锅毒品鸦片液体净重1221克；从桌子上查获1杯用塑料杯装的毒品鸦片液体净重289克；从茶板靠墙处查获2瓶用矿泉水瓶装的毒品鸦片液体，一瓶净重21克，另一瓶净重48克；从茶板上查获用百事可乐瓶装的毒品鸦片液体1瓶净重882克；从茶板上查获1瓶用昆仑山泉矿泉水瓶装的毒品鸦片液体净重507克；从茶板上查获1袋用塑料袋包装的马蹄草制毒原料净重496克。原判认定上述事实，有交办案件通知书，受案登记表，立案决定书，抓获经过，户口证明，搜查笔录，扣押决定书，扣押清单，称量笔录及照片，提取检材笔录及照片，提取枪支、子弹疑似物检材笔录，现场照片，物证照片，检验报告，毒品可疑物鉴定书，鉴定意见通知书，尿液检测报告，检定证书，移交清单，办案说明，情况说明，自述材料，阿叶监室内报警处置经过，公安交通管理综合查询，行车轨迹查询，被告人施川的供述及视频光碟等证据。原审法院认为，被告人施川违反国家对毒品的特殊管制，明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人施川到案后能如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚；具有立功表现，可依法从轻或者减轻处罚；认罪认罚，可依法从宽处理。被告人施川系吸毒人员，从其住所等处查获的毒品除有相反的证据除外，应认定为其犯罪的数量。综合被告人施川犯罪的事实、性质、情节及悔罪表现，决定对被告人施川减轻处罚。扣押的黑色奔驰云Ｊ×××**号汽车一辆及车钥匙一把，因无证据证实与犯罪行为有关，不予没收；扣押的枪支疑似物1支，经鉴定，不能确定是否为枪支，不予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第六十七条第三款，第六十八条，第六十一条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人施川犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币2000元。二、扣押的黑色华为手机1部、军用子弹2发、毒品鸦片2750克、毒品鸦片液体2968克、毒品卡苦16.12克、氯胺酮1.15克、马蹄草制毒原料496克、剪刀一把、锅铲一把、塑料杯两个、漏筛一个、筷子八支、电磁炉一台、电吹风机两个、水烟筒六支、不锈钢盆一个、小锅一个、汤锅一个、吸毒工具一个、锡纸一包，依法予以没收。宣判后，原审被告人施川上诉提出民警从其第二间出租房内查获用红色塑料袋包装的682克毒品可疑物，吗啡含量仅为0.1％，用布袋包装的571克毒品可疑物吗啡含量仅为1.1％，是其用于吸食卡苦后产生的废料、废液，不应认定为毒品数量；从第二间出租房茶板下查获的1497克烟土是小左所留，不是其所有；其具有立功情节，但法院在量刑时未充分体现从轻；其在被捕前经营酒庄，另与他人合伙经营KTV，为国家纳税，在量刑时应从宽；其有悔罪表现，犯罪行为显著轻微，望二审法院对其给予定罪免刑。其辩护人出具书面辩护意见，提出公安民警在上诉人施川家自建房中查获违禁品后，施川主动带民警到其出租房内搜查，查获其存放的毒品，上诉人施川具有自首情节；民警从第二间出租房茶板下查获的1497克烟土是小左所留，不应认定为施川的毒品数量；施川具有重大立功情节，应在三年以下量刑，后施川又举报两起他人犯罪的线索，有新的立功情节。施川无持有毒品的故意，指控施川犯非法持有毒品罪的事实不清，依据疑罪从无的原则，应当认定施川的行为不构成犯罪，即便构成非法持有毒品罪，也应当依法定罪免刑。本院认为，上诉人施川违反国家对毒品的特殊管制，明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。在案关于施川涉嫌制造毒品卡苦的线索情况、受案登记表、抓获经过等证据所示，公安机关掌握上诉人施川涉嫌吸食毒品、制造毒品卡苦的线索后，公安民警到上诉人施川自建房家核查时因其涉嫌吸食毒品、制造毒品被抓获，在上诉人施川的配合下从其出租房第一、二间房内查获其非法持有毒品的事实。根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条即根据刑法第六十七条第二款的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握或判决确定的罪行属不同种罪行的，以自首论的规定，上诉人施川的行为符合上述规定，其行为应认定为自首，依法具有从轻、减轻处罚情节。上诉人施川在看守所关押期间，阻止他人自杀，经查证属实，具有立功表现，依法具有从轻、减轻处罚情节。原审法院根据查明的事实和相关证据，结合上诉人施川如实供述，具有立功表现等量刑情节，依法已对其减轻处罚。上诉人施川上诉所提民警从其第二间出租房内查获用红色塑料袋包装的682克毒品可疑物，吗啡含量仅为0.1％，用布袋包装的571克毒品可疑物吗啡含量仅为1.1％，是其用于吸食卡苦后产生的废料、废液，不应认定为毒品数量的上诉理由不成立，本院不予支持；上诉人施川及其辩护人所提民警从第二间出租房茶板下查获的1497克烟土是小左所留的上诉理由和辩护意见，无相关证据予以佐证，该上诉理由和辩护意见均不成立，本院不予支持；上诉人施川所提其具有立功情节，但法院在量刑时未充分体现从轻的上诉理由不成立，本院不予支持；所提其在被捕前经营酒庄，另与他人合伙经营KTV，为国家纳税，在量刑时应从宽的上诉理由与相关法律规定不符，本院不予支持；所提其有悔罪表现，具有立功情节，犯罪行为显著轻微，请求二审法院对其给予定罪免刑的上诉理由与其罪责刑不符，本院不予支持。其辩护人所提上诉人施川具有自首情节的辩护意见成立，本院予以采纳；所提上诉人施川具有重大立功表现，应在三年以下量刑的辩护意见，本院认为，上诉人施川阻止他人自杀，确有立功表现，但属一般立功，故该辩护意见不成立，本院不予支持；所提施川举报两起他人犯罪的线索，有新的立功情节的辩护意见，无相关证据予以佐证，故该辩护意见亦不成立，本院不予支持；所提上诉人施川无持有毒品的故意，指控施川犯非法持有毒品罪的事实不清，依据疑罪从无的原则，应认定施川的行为不构成犯罪，即便构成非法持有毒品罪，也应当依法定罪免刑的辩护意见与本院查明的事实和相关法律规定不符，该辩护意见亦不成立，本院不予支持。原判认定上诉人施川非法持有毒品的事实清楚，定罪准确，审判程序合法，但未认定上诉人施川具有自首情节，属认定部分事实错误，本院结合上诉人施川归案后的认罪态度、悔罪表现、社会危害性等实际及其具有立功、自首等量刑情节，依法予以改判并减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项；《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第六十七条第一款，第六十八条，第六十一条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决如下：一、维持云南省孟连傣族拉祜族佤族自治县人民法院（2020）云0827刑初186号刑事判决主文第一项对上诉人施川的定罪及并处罚金即上诉人施川犯非法持有毒品罪，并处罚金人民币2000元和第二项对涉案毒品等物品的处理部分。二、撤销云南省孟连傣族拉祜族佤族自治县人民法院（2020）云0827刑初186号刑事判决主文第一项对上诉人施川的量刑部分即对上诉人施川判处有期徒刑五年部分。三、上诉人施川犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年3月19日起至2023年3月18日止。）本判决为终审判决。审判长  杜绍斌审判员  王秀琼审判员  李 平二〇二〇年十一月二十七日法官助理李思敏书记员贺晋雄