广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤12民终2040号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司，住所地：广东省广州市天河区********太平洋保险大厦首层、夹层、十一层、十二层。主要负责人：熊力。委托诉讼代理人：范春芳，系该公司员工。委托诉讼代理人：区浓女，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：张广友，男，1999年6月4日出生，汉族，住广东省肇庆市高新开发区城区********************。委托诉讼代理人：刘卫平，广东亲仁律师事务所律师。原审被告：蔡天然，男，1996年11月10日出生，汉族，住广东省五华县******红星。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司(以下简称太平财保广州分公司)因与被上诉人张广友、原审被告蔡天然因机动车交通事故责任纠纷一案，不服四会市人民法院（2020）粤1284民初1656号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。太平财保广州分公司上诉请求：1.撤销一审判决对张广友误工期的认定，改判张广友误工期为139天，即该项损失仅需赔偿22185.92元；2.一、二审受理费由张广友承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。根据张广友在一审中提交的住院病历显示，住院天数19天+出院医嘱休息1个月+复诊休假证明90天=139天，故张广友误工期为139天。根据粤高法【2018】39号文通知，计算误工期，住院天数+出院后医嘱休息时间，医嘱休息期间定残的，计算至定残前一天。张广友在医嘱休息时间之后定残的，应按医嘱休息时间+住院时间计算误工期。张广友未到庭参加诉讼，其提交书面答辩，认为一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。蔡天然未到庭参加诉讼，也无提交书面的答辩意见。张广友向一审法院起诉请求：一、判令太平财保广州分公司、蔡天然连带赔偿张广友损失164277.2元，其中精神损害抚慰金在交强险责任限额内优先赔付。二、本案诉讼费由太平财保广州分公司、蔡天然承担。一审法院认定事实如下：2019年8月15日12时30分许，蔡天然驾驶粤A*****号汽车由西往东行驶至肇庆高新区国际幼儿园前路段，与张广友驾驶的粤H*****号摩托车发生碰撞，造成车辆损坏，张广友受伤的道路交通事故。肇庆市公安局交通警察支队第三大队出具《道路交通事故认定书》，认定蔡天然负事故全部责任，张广友无责任。事故发生后，张广友被送往肇庆高新区人民医院治疗至2019年8月21日出院，共住院5天。出院诊断：1.左桡骨远端骨折；2.左尺骨茎突骨折；3.全身多处皮肤软组挫擦伤；出院医嘱：转上级医院继续治疗。2019年8月21日至2019年9月4日，张广友在佛山市中医院住院治疗，共住院14天，出院诊断：1.左桡骨远端粉碎性骨折；2.左尺骨茎突骨折。出院建议：1.周五上午门诊复诊；2.休息一个月；3.住院期间留陪人1名。张广友因本次事故产生医疗费61791.9元。蔡天然为张广友垫付了50371.5元，太平财保广州分公司为张广友垫付了10000元的医疗费。佛山市中医院分别于2019年9月27日、2019年11月1日、2019年12月6日出具病假证明书，每次均建议张广友休息三十天。另查明，粤A*****号汽车在太平财保广州分公司购买了交强险、赔偿限额为1000000元的商业第三者责任保险（附加不计免赔），本次事故发生时是在保险期限内。因本次事故，张广友自行委托广东明镜司法鉴定中心对其伤残程度、后续治疗费用进行鉴定，该鉴定中心于2020年2月17日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人张广友的损失，评定为十级伤残；2.被鉴定人张广友的后续治疗费用需15000元。太平财保广州分公司、蔡天然对该鉴定意见书没有异议。张广友为该次鉴定支出鉴定费2690元。惠州市惠城区金球修配厂出具《误工证明》，证实张广友系该厂汽修工人，月均工资收入约5500元，现金发放，2019年8月15日张广友发生交通事故导致受伤，在其医治和病休期间，因无法上班，该厂停止发放张广友的工资。张广友的户籍是非农业家庭户口。另，张广友于2020年2月24日出具了一份《声明》，称自愿放弃起诉粤A*****号车辆所有人，并愿意承担相应的后果。太平财保广州分公司、蔡天然对张广友出具的该《声明》没有异议。一审法院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。关于本案交通事故的责任认定问题。本次交通事故，经交警部门作出《道路交通事故认定书》，认定蔡天然负全部责任，张广友无责任。该认定书是交警部门经过现场勘查后依法作出的，程序合法、事实清楚、证据确实充分，可作为本案认定事实的依据，故对该事故认定书予以采信。关于本次事故造成的损失问题。根据审理查明的事实和相关法律的规定，结合张广友的诉求，核定张广友在本案中因该事故造成的损失为：1.医疗费61791.9元，张广友因本次事故产生的医疗费有医疗机构出具的收费凭证、出院记录和诊断证明等证据予以佐证，太平财保广州分公司、蔡天然对部分门诊费用的支出有异议，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。太平财保广州分公司、蔡天然未能对其有异议的医疗费用提供证据予以佐证，故对太平财保广州分公司、蔡天然的辩解意见，不予采纳；2.住院伙食补助费，100元/天×19天=1900元；3.营养费，张广友因本次事故造成十级伤残，营养费是身体康复的必要支出，酌定为500元；4、护理费2850元，张广友住院治疗19天，诉请护理费按150元/天计算，合共2850元，太平财保广州分公司、蔡天然对此没有异议，且有出院记录、诊断证明书和医嘱予以佐证，一审法院予以支持，150元/天×19天=2850元；5.交通费，张广友因本次事故需转院治疗和复诊，有出院记录、诊断证明书和医嘱予以佐证，根据张广友就医的地点、时间、人数等，酌定交通费为700元；6.误工费，张广友未能提供劳动合同、社保证明、工资银行流水等证据充分证明其实际收入，一审法院酌定误工费按广东省城镇私营单位就业人员上一年度平均工资58258元/年计算至定残前一天，故张广友的误工费为58258元/年÷365天×186天=29687.64元；7.残疾赔偿金：42066元/×20年×10%=84132元；8.鉴定费2690元；9.精神损害抚慰金，张广友因本次事故造成十级伤残，确因侵权行为受到精神损害，根据侵权行为的性质、侵权行为造成的后果和当地平均生活水平，一审法院酌定精神损害抚慰金为7000元；10.后续治疗费15000元。以上各项合计206251.54元。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……。”粤A*****号汽车在太平财保广州分公司购买了交强险、赔偿限额为1000000元的商业第三者责任保险（附加不计免赔）。太平财保广州分公司应在交强险的医疗费赔偿限额内赔付张广友医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元（已赔付），在死亡伤残赔偿限额内赔付护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金110000元予张广友。对于超出交强险赔偿限额的86251.54元，按照事故责任和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，依法由太平财保广州分公司在商业第三者责任保险限额内予以赔付，扣减蔡天然垫付的50371.5元，太平财保广州分公司尚需向张广友赔付35880.04元。对蔡天然已垫付的款项，由其与保险公司依保险合同另行处理。一审判决：一、太平财保广州分公司应在交强险赔偿限额内于判决发生法律效力之日起5日内向张广友赔付110000元；二、太平财保广州分公司应在商业第三者责任保险赔偿限额内于判决发生法律效力之日起5日内向张广友赔付35880.04元。经审查，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。二审期间，双方当事人并没有提交新证据。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，一审案由定性正确，本院应予维持。本案二审的争议焦点是：一审判决对张广友误工费的认定是否正确。本案中，因张广友未能提供证据充分证明其实际收入情况，一审法院按广东省城镇私营单位就业人员上一年度平均工资58258元/年的标准计算误工费，双方对此没有异议，本院予以维持。对于误工的天数的认定，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案，张广友于2019年8月15日发生交通事故，经两次住院治疗于2019年9月4日出院，最后一次出院医嘱：继续治疗。出院后，治疗机构分别于2019年9月27日、2019年11月1日、2019年12月6日出具病假证明书，每次均建议张广友休息30天；而张广友委托广东明镜司法鉴定中心对其伤残程度鉴定的时间为2020年2月17日。故依照上述司法解释的规定，张广友的误工时间可计算至定残前一日，一审法院经核算，对张广友误工时间为186天的主张予以采信并无不当。太平财保广州分公司认为应该按照张广友在一审中提交的住院病历显示的时间（住院天数19天+出院医嘱休息1个月+复诊休假证明90天=139天）确定误工期为139天，但未能证明张广友在复诊休息期满至定残前期间工作的事实，应当承担举证不能的后果。综上所述，太平财保广州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴国红审 判 员 李小冬审 判 员 刘永东二〇二〇年十一月十日法官助理 李广鹏书 记 员 张静娉