江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏05民终10100号上诉人（原审被告）：苏州美捷居装饰有限公司，住所地苏州高新区润捷广场****。法定代表人：刘楚云，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵倩倩，北京德恒（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓明香，北京德恒（苏州）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：刘楚云，女，1981年7月29日出生，汉族，住苏州市金阊区。上诉人苏州美捷居装饰有限公司（以下简称美捷居公司）与被上诉人刘楚云请求变更公司登记纠纷一案，不服苏州市虎丘区人民法院（2020）苏0505民初3056号民事判决书，向本院提出上诉。本院于2020年10月23日立案后，依法组成合议庭对本案进行审理。现已审理完毕。美捷居公司上诉请求：1.撤销一审判决，在查明事实的基础上改判驳回刘楚云诉请或发回重审；2.判令本案诉讼费用全部由刘楚云承担。事实和理由：一审判决认定事实错误。一、美捷居公司执行董事于2019年11月6日发出关于解聘公司总经理的通知，是在刘楚云经营管理混乱导致公司严重亏损、供应商不断上门讨债而其作为总经理怠于履行工作职责，不配合进行清欠和结算事宜，导致公司根本无法知晓对外债权债务的紧急情况下发出的解聘通知。美捷居公司通知王振元暂任总经理之职，但并未得到王振元的同意，且王振元并非美捷居公司员工，亦从未实际参与公司经营管理，不能代表公司行使法人职权，非美捷居公司法定代表人。一审判决增加了案外人王振元的义务，超越了本案当事人范围，且限制了案外人王振元行使诉讼权利。现美捷居公司已停止经营，只剩下清欠工作，刘楚云一直全面负责公司经营管理，此种情况下变更法定代表人不利于美捷居公司清算工作的进行。二、一审诉讼过程中，美捷居公司于2020年7月24日召开股东会决议不再改选法定代表人，要求刘楚云继续担任法定代表人，属于公司内部治理事项，且该股东会召开程序合法，决议内容亦未违反法律强制性规定，合法有效。三、刘楚云仍为美捷居公司股东，仍应参与公司管理，代表美捷居公司进行对外清欠工作，具有担任法定代表人的基础。刘楚云主张要求美捷居公司配合变更法定代表人，没有事实以及法律依据。刘楚云辩称：一、法定代表人代表公司所产生的行为由公司承担后果，而不应由法定代表人个人承担。美捷居公司以公司有债权、债务未了结为由拒绝变更法人没有依据。二、刘楚云于2019年11月6号接到美捷居公司执行董事王振明发的一份解除总经理职务的通知，并且指派王振明暂代总经理一职，2020年4月16日苏州虎丘区劳动仲裁委员会仲裁裁决刘楚云与美捷居公司解除劳动关系，至此刘楚云已经完全脱离美捷居公司，并不再知晓公司运营情况，再继续担任法定代表人会承担巨大风险，故刘楚云要求美捷居公司变更法人合理合法。三、2020年1月15日美捷居公司召开股东会，决议刘楚云不再担任美捷居公司法定代表人，但美捷居公司并未按照法定程序进行工商变更登记，在刘楚云一审提起诉讼后，美捷居公司召开临时股东会，又做出不变更法人的决议，美捷居公司的股东全部都是捷美集团，也就是执行董事王振明独立股东的公司，执行董事王振明个人完全有能力操控股东会决议的投票，故美捷居公司于2020年7月24日召开的股东会是针对本案诉讼而进行，不应作为不变更公司法定代表人的依据。四、美捷居公司历年的股东会会议纪要等证明，刘楚云只负责对外业务的承接管理，对内业务的分配、审计、结算都是由执行董事王振明为独立股东的捷美集团负责，且刘楚云在担任美捷居公司总经理期间，美捷居公司的人事、财务、行政等重要部门都是由集团把控，公章、法人章、财务章、对公账户以及以刘楚云名义开设的对私账户都是由捷美集团财务部即执行董事王振明把控，美捷居公司的业务方向、集团内部业务来源、利润、程序、停止经营等重大决策都是由王振明以及股东会决议来决定，刘楚云从未独立经营公司，也不应对公司债权债务负责；五、美捷居公司提出其他人无人知晓公司的经营事项这一说法是捏造事实，美捷居公司财务、股东会对公司经营情况完全知晓；六、刘楚云已不再执行公司事务，只应在股东出资范围内对公司债务承担有限责任。综上，请求二审法院驳回美捷居公司的上诉，维持原判。刘楚云向一审法院起诉请求：判令美捷居公司配合刘楚云办理美捷居公司法定代表人变更。一审法院认定事实：美捷居公司于2017年4月14日登记设立，该公司章程第十八条规定，公司设经理，由执行董事决定聘任或者解聘。经理对执行董事负责，行使下列职权：(一)主持公司的生产经营管理工作，组织实施执行董事决定；……第十九条规定，经理为公司的法定代表人，并依法登记。该公司备案的执行董事为王振明。刘楚云20**年12月由美捷居公司聘为总经理，并担任法定代表人，双方签订了劳动合同，美捷居公司也为刘楚云交纳社保。刘楚云与美捷居公司双方最近一期的劳动合同期限为2018年1月1日起至2021年12月31日止，合同约定刘楚云的职务为总经理。2019年11月6日，美捷居公司执行董事王振明签发关于解聘公司总经理的通知，该通知决定自2019年11月6日起撤销刘楚云的公司总经理职务，调整刘楚云工作岗位，继续协助公司处理装修工程款的清欠和结算事宜；同时聘任案外人王振元暂时代理公司总经理一职。2019年12月9日，美捷居公司发函致刘楚云，其中载明美捷居公司与刘楚云订立劳动合同时所依据的客观情况已经发生重大改变，原工作内容不存在，请刘楚云在美捷居公司与之协商新的工作安排之前，按美捷居公司要求正常出勤。2020年1月2日，刘楚云向苏州市虎丘区劳动争议仲裁委员会提起解除劳动合同诉讼并提出相应补偿。2020年7月24日，美捷居公司召开股东会，并形成决议不再改选公司法定代表人。一审庭审中，刘楚云确认此次股东会通知了刘楚云再召开。一审审理过程中，经释明，美捷居公司以无人愿意担任法定代表人为由拒绝办理变更。一审法院认为，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。美捷居公司章程规定法定代表人由经理担任，故美捷居公司的经理为公司法定代表人。一审庭审中美捷居公司辩称，公司的股东都为经理，故均有担任法定代表人的资格。一审法院认为，根据公司法，公司经理是由董事会决定聘任或者解聘，对董事会负责，支持公司的生产经营管理工作、组织实施董事会决议的人员。因此公司法规定的经理特指对公司日常经营管理负总责的管理人员，即总经理，故对美捷居公司的该辩称意见不予认可，美捷居公司的总经理为公司法定代表人。本案美捷居公司设执行董事，不设董事会，根据公司章程，美捷居公司经理应当由执行董事会聘任或解聘。现已查明，美捷居公司执行董事已于2019年11月6日解聘刘楚云总经理职务，并聘任案外人王振元为总经理，因此自该日后刘楚云不再担任公司法定代表人，此后公司法定代表人为代理公司总经理职务的王振元。一审庭审中美捷居公司辩称已于2020年7月24日召开股东会决议不再改选法定代表人，要求刘楚云继续担任法定代表人一职。一审认为，美捷居公司执行董事做出解聘刘楚云总经理职务的行为时，已经发生了法律效力。诉讼过程中美捷居公司做出上述决议并以此在庭审中抗辩是违反诚实信用、故意阻碍民事诉讼的行为。上已论及美捷居公司法定代表人已于2019年11月6日发生变更，其故意迟延变更对刘楚云造成妨碍。据此，依照《中华人民共和国公司法》第十三条、第四十九条、第五十条，遂判决：美捷居公司应于判决生效之日起十日内办理法定代表人变更登记为案外人王振元。案件受理费80元，减半收取40元，由美捷居公司负担。二审中，美捷居公司提交了苏州市虎丘区人民法院（2020）苏0505执2413号之一执行裁定书及执行决定书，证明刘楚云担任法定代表人期间，美捷居公司尚有不确定金额的债务，相关债权人在不断起诉美捷居公司，因此美捷居公司股东会决议不变更法定代表人，由刘楚云对相关债权债务关系进行清理结算。对于美捷居公司提交的证据，刘楚云发表如下质证意见：对证据真实性认可，但上述债权债务情况美捷居公司财务部以及执行董事王振明完全知晓，刘楚云已向美捷居公司财务做过交接，且以上业务大部分是公司的对内业务，刘楚云不应对这些债权债务承担责任。二审法院认定的事实与一审一致。本院认为，美捷居公司章程第十八条规定，公司设经理，由执行董事决定聘任或解聘……第十九条规定，经理为公司的法定代表人，并依法登记。根据刘楚云提交的美捷居公司关于解聘总经理的通知，2019年11月6日，美捷居公司执行董事王振明签发通知撤销刘楚云公司总经理职务，同时聘任王振元暂时代理公司总经理一职，自该通知作出之日起，刘楚云不再担任美捷居公司经理职务，同时丧失了其作为美捷居公司法定代表人的身份基础。美捷居公司以刘楚云仍具有股东身份为由主张其具有担任法定代表人的基础，与美捷居公司章程相违背，该主张不能成立。在一审诉讼过程中，美捷居公司做出不变更公司法定代表人的决议，既违反了美捷居公司章程，又违反了诚实信用原则，一审法院做出的美捷居公司法定代表人已于2019年11月6日变更为王振元，美捷居公司故意延迟变更登记对刘楚云造成妨碍的判决，并无不当。综上，美捷居公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由上诉人苏州美捷居装饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 唐 蕾审判员 冯月清审判员 李 诚二〇二〇年十一月二十六日书记员 张春连附：本判决适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违反缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买费经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。六、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。七、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。