福建省宁德市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽09民终1470号 上诉人（原审原告）：陈彩强，男，1981年10月9日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 被上诉人（原审被告）：六妙白茶股份有限公司，住所地福建省福鼎市点头镇工业集中区**。 法定代表人：庄长强，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄少雄，福建雄昕律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑清香，福建雄昕律师事务所律师。 上诉人陈彩强因与被上诉人六妙白茶股份有限公司（以下简称六妙白茶公司）劳动争议纠纷一案，不服福建省福鼎市人民法院（2020）闽0982民初1711号民事判决，向本院提出上诉，本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陈彩强及被上诉人六妙白茶公司的委托诉讼代理人郑清香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈彩强上诉请求：撤销一审民事判决，改判支持其一审诉讼请求。事实与理由：1、一审认为劳动合同内容未违反法律、行政法规的强制性规定，有违事实，有法不依。首先，在劳动合同签订前，陈彩强一直不同意签订劳动合同，认为合同内容存在很大问题。但鉴于用人单位及猎头公司的施压下，最终签下合同。陈彩强系被迫非自愿的情形签订劳动合同，有违《劳动合同法》第三条“平等自愿、协商一致和诚实信用原则”。其次，在签订合同时，六妙白茶公司并未向陈彩强告知劳动合同第2段关于公司规章制度、劳动条件、岗位职责、劳动报酬、劳动福利、劳动合同期限等内容，且在合同签订前，陈彩强还提出了解公司规章制度，但被六妙白茶公司拒绝。合同第十八条记载其已完整阅读各项规章制度，与事实不符。上述条款违反了《劳动合同法》第四条的规定。再次，劳动合同中第一条合同期限和试用期与入职前约定不一致，是六妙白茶公司单方制作的。合同第二、三条规定，六妙白茶公司可不经陈彩强同意，随意调动劳动者的工作岗位、薪酬、工作地点和公司，也侵犯了劳动者的权益。合同第十条的薪酬情况与入职前约定的也不一致，经用人单位、劳动者及猎头公司确认，年薪应为税后20万元，是基本工资。合同第三十五条第四点约定，如乙方在合同期满三十日前未提出终止此合同，期限过后又提出终止合同的，甲方有权要求乙方赔偿相当于乙方一个月工资的赔偿金及由此造成的一切经济损失，并有权追究乙方的法律责任，该条款也违反了劳动合同法第三十七及四十四条的规定。2、一审认定试用期为2个月，与事实不符。入职前，双方约定劳动合同签一年，试用期为1个月。在合同签订前，陈彩强对此也向六妙白茶公司提出过，并自己手动更正了一份劳动合同，并交给了六妙白茶公司。通常情况下，新工作单位都是先签一年。再说，劳动合同期限起始日期也是错的，应该是2019年2月12日。3、既然一审认为六妙白茶公司提供的会议记录表、签到表及人事制度公示公告等人事制度不能作为本案的定案依据。但又认为陈彩强违反了人事调休制度。陈彩强提供的证据可以证实，其工作量巨大。如果其未提前交接工作私自离岗，离岗期间的工作由谁来做，而且此前2次调休也是按此程序操作，更何况此次调休是上级领导安排的。即使违反调休制度，仅有6天时间离岗，怎么又构成严重违反用人单位的规章制度。4、一审认定工资及结算方式不对，不能简单乘以66天。周末加班是双倍工资，节假日是3倍工资。5、一审认定工资包含加班补助，有违事实。首先，加班补助不是加班费。其次，合同中约定工资含加班补助，未与陈彩强协商。再次，入职前双方约定工资不含加班费。最后，劳动合同第十五条有约定应支付加班费。6、六妙白茶公司违法解除劳动合同，应向陈彩强支付赔偿金。 六妙白茶公司辩称，其招聘陈彩强已支付中介费5万元，并约定陈彩强的年薪为20万元，本案劳动合同系双方真实意思表示，六妙白茶公司不存在短期解除劳动合同的意思。六妙白茶公司工作期限进行了3次调休，最后一次擅自离岗、旷工，违反公司规定，且也处于试用期间，六妙白茶公司有权解除劳动合同。六妙白茶公司没有要求陈彩强加班，且陈彩强也未提交加班审批手续，其要求支付加班费没有任何依据。另，陈彩强请求六妙白茶公司支付赔偿金更没有事实和法律依据。 陈彩强向一审法院提出诉讼请求：1、劳动合同第2段、第1、2、3、10、18、35条无效；2、六妙白茶公司补发陈彩强2019年2-4月份余下工资16577元；3、六妙白茶公司支付陈彩强2019年2-4月份期间加班费55500元；4、六妙白茶公司因违法解除劳动关系支付陈彩强赔偿金46419元；5、六妙白茶公司支付陈彩强交通费238元。 一审查明的事实，2019年2月12日，陈彩强通过埃摩森猎头公司应聘入职六妙白茶公司，任六妙白茶公司设计总监一职，双方建立劳动关系。2019年3月8日，陈彩强同六妙白茶公司签订《劳动合同书》，约定试用期为二个月。陈彩强自2019年4月12日下午起至2019年4月19日止离岗。2019年4月20日，陈彩强返回六妙白茶公司，收到六妙白茶公司的《解除劳动合同通知书》。陈彩强与六妙白茶公司间的劳动合同关系已经解除。2019年5月14日，陈彩强向福鼎市劳动仲裁委申请劳动争议仲裁。2019年6月27日，福鼎市劳动仲裁委就陈彩强与六妙白茶公司间的劳动争议作出鼎劳仲字［2019］171号仲裁裁决，裁决六妙白茶公司向陈彩强支付2019年2月至2019年4月工资差额16584.82元，赔偿金16666.67元，合计33251.49元，其余诉求不予支持。陈彩强已收到六妙白茶公司发放的2019年2月份、3月份、4月份工资分别为6732.14元、9850元、3500元，共计20082.14元。 一审法院认为，关于合同部分条款效力问题。陈彩强与六妙 白茶公司于2019年3月8日签订《劳动合同书》中的第2段、第1、2、3、10、18、35条系关于劳动合同期限、陈彩强的工作岗位、岗位职责、工作地点、工作报酬、工作纪律以及续订合同条件等的约定，内容并未违反法律、行政法规的强制性规定。且陈彩强未能举证其系因被欺诈、胁迫或在显失公平的情况下签署该劳动合同，因此，《劳动合同书》合法有效，陈彩强与六妙白茶公司应按《劳动合同书》的约定履行义务。关于本案试用期起始时间问题。陈彩强与六妙白茶公司对陈彩强于2019年2月12日入职六妙白茶公司的事实没有争议，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”，陈彩强于2019年2月12日与六妙白茶公司建立事实上的劳动关系。《劳动合同书》约定的试用期为二个月，即从2019年2月12日起至2019年4月11日止。关于六妙白茶公司是否违法解除劳动合同问题。六妙白茶公司所提供的会议记录表、签到表及人事制度公示公告，显示该公司于2017年2月16日召开第二次职工代表大会，讨论通过了人事制度，参加会议的有邹韬、董惠芳等人，而六妙白茶公司提供的邹韬的《劳动合同书》签订时间为2017年8月12日，晚于第二次职工代表大会的召开时间。六妙白茶公司未能举证证明其关于邹韬、董惠芳入职在前、签订劳动合同书在后的主张，应承担举证不力的后果。通过人事制度的会议由该会议召开半年后才入职的职工参加讨论，时间上存在矛盾，因此，该人事制度不能作为本案的定案依据。但无规矩不成方圆，从常理上，一家经营向好的公司不论是否形成书面的、系统的人事管理规章，实际也实行着考勤、请假制度。且从六妙白茶公司所提供的陈**、郑丽云等人的请假卡，可以看出六妙白茶公司在经营管理中有实际运行请假审批制度。陈彩强以调休为由，于2019年4月12日（周五）起至2019年4月19日（周五）不在岗，其虽提供与邹韬等人的讲话录音或聊天记录，但不足以证明其已履行请假审批手续，因此，陈彩强的行为属于擅自离岗。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除合同。《劳动合同书》第三十条也约定陈彩强严重违反劳动纪律或六妙白茶公司规章制度的，严重损坏六妙白茶公司或其客户声誉或利益的，六妙白茶公司可随时解除合同。2019年4月20日，六妙白茶公司向陈彩强发出的《解除劳动合同通知书》认定陈彩强于2019年4月12日起至2019年4月19日擅自离岗，而解除与陈彩强的劳动关系，并不违反《劳动合同书》的约定及《中华人民共和国劳动合同法》的规定，但《解除劳动合同通知书》中关于“在试用期间被证明不符合录用条件，不予录用”的表述不当。关于陈彩强要求补发剩余工资16577元的问题。《劳动合同书》第十条约定“乙方（陈彩强）完成甲方（六妙白茶公司）规定的工作任务，年收入人民币200000元（含税），该收入包括基本工资、奖金、社保福利、各种津贴、加班补助等。乙方在试用期间工资不低于转正公司的80%（不低于用工当地法定最低工资标准）。发放方式为甲方每月以货币形式支付人民币10000元，年终以货币形式支付人民币80000元，合计200000元给乙方”。陈彩强的日工资应为200000÷12÷21.75=766.28元。陈彩强于2019年2月12日入职，2019年4月20日离职，六妙白茶公司应向陈彩强支付工资766.28元×66天=50574.48元。扣除六妙白茶公司已向陈彩强支付20082.14元，尚需支付剩余的工资30492.34元。现陈彩强要求六妙白茶公司补发剩余工资16577元的主张，是其对自己部分权利的处分，可予以支持。在陈彩强收到补发工资后，应按照税收规定，缴纳个人所得税。关于陈彩强要求支付加班费55500元的问题。《劳动合同书》第十条约定陈彩强的工资中已包含加班补助，陈彩强要求六妙白茶公司在工资之外另行支付加班费的主张，不符合合同约定，不予支持。关于陈彩强要求支付赔偿金46419元和交通费238元的问题。依上述分析，六妙白茶公司解除与陈彩强的劳动合同关系，并不违法，六妙白茶公司无需支付赔偿金，且陈彩强在离职前未办理请假手续擅自离岗回家，因此交通费238元由其自行负担。因此陈彩强关于要求六妙白茶公司支付赔偿金与交通费的诉讼请求，于法无据，不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：1、六妙白茶公司应于判决生效之日起十日内向陈彩强支付2019年2月份至4月份工资差额16577元；2、驳回陈彩强的其它诉讼请求。案件受理费10元，由陈彩强、六妙白茶公司各负担5元。 二审期间，到庭当事人对一审查明的事实没有异议，本院予以确认。对二审双方争议的问题，本院认定如下：1、本案劳动合同内容是否存在无效情形。本院认为，陈彩强与六妙白茶公司于2019年3月8日签订《劳动合同书》，双方对劳动合同期限、工作岗位职责、地、地点酬、工作纪律等事项进行约定。庭审中，陈彩强确认合同签订前已收到上述《劳动合同书》。陈彩强作为经验丰富的从业者，其应当理解合同条款的内容，并清楚劳动合同签订后的法律后果，而且其也是基于喜欢茶叶行业的原因而入职六妙白茶公司，本案并不存在其所主张的系因被胁迫、欺诈或者显失公平等情况下签署合同的情形，且其所主张上述情形为合同撤销事由，陈彩强请求确认相关合同条款无效的主张，缺乏依据，不予采纳。2、六妙白茶公司是否违法解除劳动合同问题。本院认为，双方对陈彩强于2019年4月12日起至2019年4月19日期间不在岗的事实不持异议。从陈彩强提供的打卡记录看，六妙白茶公司在实际经营管理中已实行考勤制度，而且陈彩强也能够按照公司考勤制度进行打卡，其认为对公司考勤制度不知情不能成立。陈彩强以调休为由，长时间不在工作岗位，其虽认为已向其上级主管人员要求调休，并提供其与六妙白茶公司工作人员的录音或者聊天内容用于证明，但在上述录音、聊天材料中，无法看出陈彩强在离岗前已履行正常请假手续。陈彩强擅自离岗位行为，属于劳动者严重违反用人单位规章制度的情形，六妙白茶公司具有解除双方之间的劳动关系的权利，陈彩强请求六妙白茶公司支付劳动合同被解除后的赔偿金，于法无据，不予支持。3、六妙白茶公司是否应支付加班费以及补发剩余工资计算标准问题。本院认为，本案《劳动合同书》第十条约定，陈彩强的工资为税前20万元，工资形式为年薪制，上述工资已将加班补助等费用包含在内。此外，即使在工作中存在加班的情形，根据陈彩强庭审中的陈述可知，也是以调休方式进行补偿，事实上也不存在另行支付加班费的情形。因此，陈彩强另行主张六妙白茶公司支付加班费既不符合合同的约定，也不符合合同的实际履行情况。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算，该计算标准实质上已将劳动者在周末及节假日期间应得的工资进行折算，陈彩强认为节假日应按3倍工资计算，无法律上的依据。另外，陈彩强认为入职前约定的试用期为一个月，未提供相应证据予以佐证，其该主张亦缺乏依据，本院不予支持。 综上所述，陈彩强的上诉请求不能成立，予以驳回。一审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人陈彩强负担。 本判决为终审判决。 审判长 陈 勇 审判员 吴惠玲 审判员 刘为河 二〇二〇年十一月二十五日 书记员 周梦然 本案所依据的主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。