安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终4126号 上诉人（原审被告、反诉原告）：颍上宇晴服饰有限公司，住所地安徽省颍上县经济开发区电子商务产业园**陆栋**，统一社会信用代码91341226MA2NYF702F。 法定代表人：吴松，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吕光辉，安徽淮都（颍东）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨梅，安徽淮都（颍东）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：阜南县自诚针织有限公司，，住所地安徽省阜南县鹿城镇城西社区阜方路大杜庄**统一社会信用代码91341225MA2T8PEB8G。 法定代表人：吴艳，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张志强，该公司员工。 上诉人颍上宇晴服饰有限公司（以下简称宇晴公司）因与被上诉人阜南县自诚针织有限公司（以下简称自诚公司）加工合同纠纷一案，不服安徽省阜南县人民法院（2020）皖1225民初4492号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 宇晴公司上诉称：1、一审法院已经认定自诚公司违约应当承担违约责任，但是违约金的计算方法错误，应当按照双方约定的违约计算方法计算违约金；2、其公司一审提交的证据能够证明因自诚公司的过错造成其公司的损失，自诚公司应当承担赔偿责任；3、根据案涉合同约定，支付货款的前提是自诚公司开具增值税发票，并附毛料回单，双方进行结算，自诚公司起诉时并不符合要求其公司支付货款的条件。故请求撤销原判，发回重审，或改判支持其公司一审全部诉求。 自诚公司辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分，应予维持；宇晴公司的上诉理由不能成立，应予驳回。 自诚公司向一审法院提起诉讼请求：一、请求判令宇晴公司支付加工费258521元。二、案件全部诉讼费用由宇晴公司承担。 宇晴公司向一审法院提起反诉请求：1、请求判令自诚公司支付违约金66234元及超出部分损失60063.6元，合计126297.6元，2、案件本诉与反诉的诉讼费用由自诚公司承担。 一审法院查明事实：2019年12月10日，自诚公司、宇晴公司签订《外发加工合同》，宇晴公司为甲方，自诚公司为乙方。合同约定：一、加工明细，原料1/30NM80%粘胶20%尼龙雅娜。甲方款号0014/008，针型14G，加工工序织片~包装，件数15770，单价12，总金额189240元，交货期2020年1月10日。备注:1.生产数量细数:(具体见计划单)2辅料由甲方提供。二、乙方完全同意以上之加工单价(以上价格不含有增值税费)及交货日期，未经甲方承诺而误期者(承诺须由文字确认)，甲方有权按每5%比例递增计算扣除其加工费。三、乙方要严格按甲方提供之“制造通知单”封产前样给甲方确认后，方可按封样意见开机生产，否则一切经济损失由乙方承担。四、乙方领用之毛料、辅料等，如有质量问题，不附规格、数量，应立即与甲方联系解决，否则责任由乙方负责。五、乙方在生产期间必须保持产品清洁，控制毛料及产品质量，甲方给乙方毛料损耗为6%，超出6%按原价在加工费中扣除。六、乙方交货后由甲方验收，如有不合格产品，甲方有权退回。乙方须在规定期限内翻工好并如数交甲方，逾期未交清，甲方有权拒收并视同货物误期，欠缺数量按规定在加工费中扣除。七、出费后乙方对质量负责期限为四个月。八、乙方出货后，须在三天内交清剩毛，且分清色号、缸号整理清洁。否则，甲方将拒收利毛并在加工费中扣回毛料价值。九、以上价格已经含税，乙方必须凭有效的增值税发票附毛料回毛单方可向甲方结清货款。付款时间为甲方出货后60天内。合同签订后，自诚公司、宇晴公司均以微信的方式进行联系。 一审法院认为，自诚公司与宇晴公司于2019年12月10日签订《外发加工合同》，是双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，双方也均予以认可，合法有效。自诚公司、宇晴公司双方均提供微信的方式联系是事实，但双方提供的微信聊天记录不具体、不完整，有些聊天记录不能确认是跟对方的谁进行了沟通，对方具体承诺的人是谁，自诚公司、宇晴公司均没有提供证据证明。根据合同第三条约定：“乙方要严格按甲方提供之“制造通知单”封产前样给甲方确认后，方可按封样意见开机生产，否则一切经济损失由乙方承担。”自诚公司、宇晴公司均没有提供证据证明自己的主张。但是，宇晴公司自认，于2020年1月18日收到自诚公司的加工的货物是13731件，一审法院对此予以确认。宇晴公司应按13731件给付自诚公司加工费164772元。关于宇晴公司请求的违约金和赔偿损失问题，自诚公司、宇晴公司在合同中约定：“乙方完全同意以上之加工单价(以上价格不含有增值税费)及交货日期，未经甲方承诺而误期者(承诺须由文字确认)，甲方有权按每日5%比例递增计算扣除其加工费。”宇晴公司将其理解为违约金及违约金的计算方法，自诚公司也没有抗辩该约定不是违约金，一审法院确认系双方对违约金及违约金的计算方法。违约金具有赔偿性和惩罚性。自诚公司抗辩违约金计算过高，一审法院予以采信。应按总价款、违约时间、月利率2%计算，违约金数额883.12元（189240×7天×2%÷30）。宇晴公司要求的损失，因其提供的证据不足以证明其主张，一审法院不予支持。宇晴公司于2020年1月22日支付给张志强款5万元，应当从加工费中扣除。因为张志强是自诚公司与宇晴公司签合同时自诚公司的代表，宇晴公司有理由相信张志强的收款行为是代表自诚公司。自诚公司认为该5万元是张志强加工其他几个小款套口单子的加工费，没有提供证据证明，一审法院不予采信。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百六十三条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，一审法院判决如下：一、颍上宇晴服饰有限公司于判决生效之日起十日内给付阜南县自诚针织有限公司加工费114772元；二、阜南县自诚针织有限公司于判决生效之日起十日内给付颍上宇晴服饰有限公司违约金883.12元；三、驳回阜南县自诚针织有限公司的其他诉讼请求；四、驳回颍上宇晴服饰有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2589元，由颍上宇晴服饰有限公司负担1149元，阜南县自诚针织有限公司负担1440元。反诉案件受理费1413元，由阜南县自诚针织有限公司负担10元，颍上宇晴服饰有限公司负担1403元。 二审中，双方当事人没有提交新证据，所举证据与一审相同，相对方未提出新的质证意见，本院认证意见与一审一致。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为：自诚公司与宇晴公司签订的《颍上宇晴服饰有限公司外发加工合同》虽约定支付违约金的条款，但因双方约定的违约金计算标准较高，一审法院根据案涉合同总价款、违约时间及月利率等因素，判令自诚公司支付违约金883.12元，并无不当。宇晴公司主张因自诚公司的违约行为导致其公司遭受损失126297.60元，但因宇晴公司提交的证据不足以证明其公司已实际被扣款126297.60元且系自诚公司的原因导致扣款，故对宇晴公司该上诉理由，本院不予支持。交付货物及支付货款系主合同义务，开具增值税发票及附毛料回毛单系从合同义务，因从合同义务不能对抗主合同义务，故宇晴公司以自诚公司未履行从合同义务为由拒绝履行主合同义务的上诉理由，亦不能成立。 综上，宇晴公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2826元，由上诉人颍上宇晴服饰有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘丹丹 审判员  马 林 审判员  刘 媛 二〇二〇年十一月十六日 书记员  高 雅 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。