贵州省赫章县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0527民初1227号原告：曾洪，女，汉族，1972年5月23日出生，住贵州省赫章县城关镇前河路。委托诉讼代理人（特别授权）：程超，男，汉族，1972年8月1日出生，住贵州省赫章县前河路，是原告的丈夫。被告：毕节市博源兴业职业中介服务有限公司，住贵州省毕节市七星关区威宁路长弘大厦写字楼****，统一社会信用代码91520502573338420F。法定代表人：晏志鹏，男，汉族，1998年7月28日出生，住贵州省毕节市百花路华联商住楼******，系该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：糜贵伦，贵州威迪律师事务所律师。委托诉讼代理人：卯柔，贵州威迪律师事务所律师。原告曾洪与被告毕节市博源兴业中介服务有限责任公司（以下简称博源兴业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月10日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告曾洪及其委托诉讼代理人程超，被告毕节市博源兴业中介服务有限责任公司的法定代表人晏志鹏及委托诉讼代理人糜贵伦、卯柔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾洪向本院提出如下诉讼请求：一、请求法院依法判决被告向原告支付2016年10月28日至2019年12月31日期间克扣的工资26,124.68元；二、请求法院依法判决被告向原告支付违法终止劳动关系赔偿金35,000.00元；三、请求法院依法判决被告赔偿原告因违约给原告造成的23个月工资损失和被告应给原告缴纳23个月的社会保险赔偿金等合计145,157.60元；四、请求法院依法判决被告给原告造成的损失利息11,995.65元。合计218,277.93元。诉讼的事实。（一）2016年10月28日，贵阳银行股份有限公司赫章支行成立时，原告被贵阳银行股份有限公司赫章支行聘请到银行内从事厨师工作，为银行内部员工食堂炒菜做饭。后赫章支行为了规避风险责任，便将原告的身份证件、照片等资料交到贵阳银行有限公司毕节分行，分行与被告签订了劳动派遣协议。2016年12月7日，被告原法定代表人许仕群持《劳动合同》到贵阳银行股份有限公司赫章支行与原告签订，合同期限从2016年10月28日至2017年10月31日，工作地点为贵阳银行股份有限公司赫章支行，原告从事厨师职务。被告每月支付原告工资人民币5,000.00元，原告自愿不购买养老金、失业金、医保金、大病/生育、工伤社保金，和此项五险有关的一切责任及法律责任和被告无关，被告为原告购买意外险一份。被告在当月月底发放给原告工资，原告食宿自行负责，被告不予承担。但是在该份合同履行过程中，被告以为原告缴纳社会保险费用为由，违反《劳动合同法》规定，违背原告真实意愿，将单位应为原告缴纳部分的社会保险费用转嫁给原告，克扣原告本该领取的工资为被告缴纳社会保险。具体情况是：2017年2月至2017年6月，五个月每月克扣原告工资745.00元；2017年7月至10月，四个月每月克扣原告工资814.00元，以上被告共计克扣原告工资6,981.00元，除了被告给原告代扣代缴九个月个人应交纳部分养老保险金的1,392.88元、基本医疗保险345.40元、失业保险450.00元以外，被告应当补给原告的工资为4,792.72元。(二）2017年10月28日，以上《劳动合同》到期后，被告原法定代表人许仕群第二次持《劳动合同》到贵阳银行股份有限公司赫章支行与原告签订为期一年的劳动合同，此次签订合同时，被告在劳动合同中制订霸王条款，违反《中华人民共和国社会保险法》相关规定，采取蒙蔽原告的做法，将原本原告和贵阳银行股份有限公司赫章支行约定的工资是5,000.00元，以被告要为原告交纳五险为由，称原告所有的五险都要由原告自己交纳，每月要原告交纳五险共计814.00元，在合同中变更了原告劳动报酬。因此，将原属原告工资5,000.00元的变成了4,186.00元，以便从中获利。被告还说给原告购买养老金、失业金、医保金、大病/生育、工伤社保金。被告在合同期内为原告购买意外保险一份，被告将工资在次月13号至15号发放给原告，合同期限为2017年10月28日至2018年10月31日，其他事项不变。但此份合同双方在履行过程中，被告同样违反《劳动合同法》的规定，克扣原告的工资。从2017年11月至2018年7月，被告每月就只给原告发4,186.00元的工资，每个月扣发原告814元，九个月共计扣发工资7,326.00元。2018年8月30日被告只向原告发工资3,330.00元，克扣原告工资1,670.00元。2018年9月、10月被告均分别只发给原告工资3,754.00元，每月扣发原告工资1,246.00元，三个月共计克扣原告工资4,162.00元。被告这一个年度合同期内共扣发原告工资13,158.00元。除了原告应当缴纳的个人部分养老保险金的2,069.53元、基本医疗保险579.20元、失业保险金600.00元以外，被告应当补给原告的工资为6,909.27元。(三）2018年11月1日，上述合同到期后，被告第三次持《劳动合同》到贵阳银行股份有限公司赫章支行，被告原法定代表人许仕群第三次与原告签订劳动合同，合同内容与2017年10月28日签订的相同，仍然以要原告交纳五险为由，称原告所有的五险都要由原告自己交纳，每月要原告交纳五险共计814.00元，在合同中变更了原告劳动报酬，同样将原属原告工资5,000.00元的签成了4,186.00元，合同期限到2019年10月31日止。但是，在签订完合同后，被告在履行合同时，同样违反《劳动合同法》规定，从2018年11月至2019年7月，被告每月只给原告发放工资3,754.00元，每月克扣原告劳动报酬1,246.00元，九个月合计克扣原告工资11,214元。2019年8月至10月31日，被告每月只给原告发了3,770.89元工资报酬，每月克扣原告工资1,229.11元，三个月合计克扣原告工资3,687.33元。2018年11月至2019年10月，被告共计克扣原告的工资14,901.33元。除了原告应当缴纳的个人部分养老保险金的3,136.72元、基本医打保险788.80元、失业保险600.00元以外，被告应当补给原告的工资为10,375.81元。被告以上年度所应补发给原告的工资，原告多次向被告追问并要求补发被扣发的工资，被告总是以贵阳银行未给被告拨款为借口，拒不补发原告的工资。(四）2019年10月1日，被告在上一份合同还未履行完毕和到期的情况下，被告原法定代表人许仕群与现在的法定代表人晏志鹏便第四次来到贵阳银行股份有限公司赫章支行内。许仕群便要求晏志鹏与原告第四次签订为期两年的《劳动合同》，原告为了获利，再一次将合同内容进行变更。以要给原告要交的养老保险、医疗保险、生育保险、大额医疗、工伤保险、失业保险外，称现在贵阳银行不再向他们的公司交纳管理费，违反《中华人民共和国劳动合同法》规定，被告每月要向原告收取321.00元管理费，再一次强行将原告每个月的劳动工资报酬从5,000.00元降到了3,449.00元，以便从中获取更多利益，每月违法扣掉原告的工资1,551.00元。且被告在这份合同的履行过程中，对原告严重不负责任。2019年11月30日，被告向原告违法收取321.00元的管理费后，只发给原告3,449元工资，除了为原告代扣代缴个人应当缴纳部分的养老保险金271.81元、基本医疗保险68.00元、失业保险50.00元外，还应给原告补发1,161.19元。2019年12月12日，被告以接到用工单位“贵阳银行股份有限公司赫章支行”要更换厨师为由，在没有任何理由，也未与原告协商一致的情况下，便和原告违法终止才签订两个月的劳动合同，给原告发来终止劳动合同的《通知》，2019年12月31日，被告只发给原告工资1,724.50元，克扣了原告的工资3,275.50元。除了为原告代扣代缴个人应当缴纳部分的养老保险金271.81元、基本医疗保险68.00元、失业保险50.00元外，还应给原告补发2,885.69元，最后一次签订的《劳动合同》还有23个月被告还未履行。以上所述三年两个月的时间，被告总共克扣了原告的工资26,124.68元。2019年12月16日，被告在向原告送达《通知》时，原告要求被告支付被克扣的工资、赔偿金及违约金时，被告不予理睬，拒绝支付，要原告去法院起诉，他们会去法院应诉，法院判他们赔多少他们就赔多少，然后转身离去，真是目无法纪，对待劳动者严重不负责任。诉讼的理由。(一）在《劳动合同》中制订霸王条款，要求全额扣缴原告的工资缴纳全部社会保险费用。三年多来，将单位应当缴纳的26,124.68元社会保险费用转嫁给原告，被告的做法有失公平公正，严重违反了《中华人民共和国社会保险法》第10条、第23条、第33条、第44条、第53条之规定，被告应将克扣原告的工资26,124.68元赔偿给原告。(二）被告视《中华人民共和国劳动合同法》为儿戏。违法收取管理费、克扣和拒发劳动者工资，违反了《劳动合同法》第六十条：“劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者。劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用”之规定。请人民法院法官明察秋毫，依法给予判决。(三）被告未与劳动者（原告）协商一致，单方终止劳动合同，拒不支付原告补偿金行为，违反了《劳动合同法》第三十六条：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿，赔偿金的计算年限自用工之日起计算”之规定。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十二条：“劳务派遣单位违法解除或者终止被派遣劳动者的劳动合同的，依照劳动合同法第四十八条的规定执行”。《劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”。第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”而原告与被告实际履行合同的时间为三年零两个月，被告应当向原告赔偿七个月工资的赔偿金共计35,000.00元。支付经济赔偿金具体算法是[5,000.00元(每个月工资）×3(个月）×2(倍）＋5,000.00元(每个月工资）×0.5(半个月）×2(倍）=35,000元]。(四）被告2019年10月1日与原告签订了两年的劳动合同，而被告只履行了一个月后，便单方面与原告终止合同，系被告违约，违反了《劳动合同》第九项：“协议的变更、解除、终止与续订”内容[(一）甲乙双方须共同遵守本协议的各项条款。在协议履行期间，未经对方同意，任何一方不得变更或解除；若一方因国家重大政策改变或不可抗力等因素不能履行协议，须及时通知对方，双方通过协商，对协议进行变更或解除。(二）本协议期满前30日，甲乙双方应就本协议是否终止或续订进行协商，并按协商结果终止和续订协议手续]和第十项“其他事项”内容（一)“未尽事宜，法律，法规有规定的，按照相关规定办理，无规定的，由双方协商解决，经双方协商一致对本合同进行修改，补充达成的补充协议及至双方签章的附件，与本合同具有同等效力”的规定，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、釆取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”的规定，被告应当赔偿原告23个月的工资115,000.00元和被告应当给原告交纳的23个月单位交纳养老保险金18,400.00元[计算方法为：5,000.00元（月工资）×l6%×23个月=18,400.00元]、大额医疗保险金1,251.20元[计算方法为：54.40元（每月）×23（个月）=1,251.20元（按照2019年底的标准）]、基本医疗保险金7815.40元[计算方法为：每月单位缴纳203.90元+每月单位划入统筹135.90元×23个月=7,815.40元（按照2019年标准）]、失业保险金2,300.00元[计算方法为：每月工资5,000元×2%×23(月）=2,300.00元（2019年标准）]、生育保险391.00元[计算方法为：17.00元/每月（2019年标准）×23月=391.00元]，应赔偿的工资加上应赔偿的五项保险金共计赔偿金额为145,157.60元。(五）被告违约给原告造成23个月的工资损失和五项保险金损失145,157.60元及2016年10月28日至2019年12月31日期间克扣原告的工资26,124.68元，两项合计171,282.28元，按照现在贵阳银行两年定期存款的利率3.045%计算，每个月被告应当向时原告支付利息521.55元，23个月就应支付11,995.65元利息。以上事实和理由，原告于2020年1月13日向赫章县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁后，仲裁委员会于2020年3月11日受理了该劳动纠纷争议案件，并于3月24日上午9时至12时开庭进行审理，于2020年4月3日以赫劳人仲案字[2020]第0003号赫章县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书作出裁决如下：（1)被申请人支付申请人违法终止劳动关系赔偿金26,129.60元；（2)驳回申请人的其他仲裁申请请求。本裁决为非一裁终局，根据《劳动争议调解仲裁法》第五十条的规定，当事人对本裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。一方当事人拒不履行生效仲裁裁决的，另一方当事人可以向人民法院申请强制执行。赫章县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书于2020年4月7日17时送达给原告代理人程超。原告收到该裁决书后，认为仲裁委员会有意偏袒于被告毕节市博源兴业职业中介服务有限公司，对仲裁裁决不服，被告的行为严重侵害了原告的合法权利，被告单方面违法对原告终止劳动合同的做法，已经严重违反了《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》、《中华人民共和国社会保障法》等有关法律法规的规定，并且原告多次向被告交涉，被告不予理睬，原告只好向赫章县人民法院依法起诉，请求人民法院为原告撑腰，依法作出公平公正的判决，还原告一个公道。被告博源兴业公司辩称：1.被告不存在克扣原告工资的情形。双方签订了劳动合同，做出了明确的约定，从2016年12月开始至2019年12月被告为原告购买了社会保险是经过原告的同意。随着社会保险的增加，扣除了原告的相应的费用，故被告不存在克扣原告工资的情形。原告系虚假陈述。2.劳动合同的签订是双方真实意思的表示，合同签订时，原被告方均无异议，原告也认可合同的内容。经过用人单位投票表决，将原告退回，是原告的工作方式和工作态度，违反了被告公司的规章制度，损害了公司形象和公司的信誉，故被告与原告解除了劳动关系。3.本案已经由仲裁委员会作出了裁决，该裁决认定的事实明确认定了原告与被告之间的工资是结算清楚的，因此原告主张的克扣工资，是不符合客观事实的。4.被告解除与原告的劳动关系是依据原告违反了用人单位的规章制度，依法作出的解除行为。被告已向单位贵阳银行和赫章支行取得了原告严重违反用人的单位利益的相关证据，请求人民法院驳回原告的全部诉求。原告为支持自己的主张，向本院提供了以下证据：第一组证据：原告及其代理人的身份证复印件，用以证明原告及代理人基本情况。被告质证意见：没有带齐的，请庭后提交给法庭就可以了。第二组证据：结婚证复印件，用以证明原告与代理人是夫妻关系。被告质证意见：请法庭庭后核对原件。第三组证据：劳动合同，用以证明原被告双方劳动合同关系及原告在被告单位的劳动时间。被告质证意见：对真实性无异议，但是达不到证明目的，实际的劳动时间和合同形式上的并不一致。只能证明有劳务关系。第四组证据：终止劳动合同的通知，用以证明被告单方面终止劳动合同，违反《劳动合同法》规定和合同约定。被告质证意见：真实性无异议，但是达不到原告的证明目的，理由如下：被告方之所以终止与原告方的劳动合同是因为用工单位，贵阳银行和赫章支行，以书面的形式告知以下事实：该两行通过会议纪要的形式载明了：食堂账目不清，对员工态度恶劣，用人单位多次告知，但是原告一直不改正，违反了用人单位的规章制度，根据劳动合同的第三条第二款第4项，我们才更换了厨师，解除了劳动合同。第五组证据：发放工资回单及说明，用以证明被告发放原告工资及克扣原告工资情况。被告质证意见：原告第五与第十项的证明目的也一样。第六组证据：被告身份证明，用以证明被告基本情况；第七组证据：生育保险缴费清单，用以证明被告给原告缴纳生育保险费用情况；第八组证据：大额医疗缴费清单，用以证明被告给原告缴纳大额医疗保险费用情况；第九组证据：养老保险个人账户对账单，用以证明被告给原告缴纳养老保险费费用情况；第十组证据：基本医疗费用清单：证明被告给原告缴纳医疗保险费费用情况。被告质证意见：对5-10组证据的真实性认可，但是达不到原告的证明目的。被告发放的工资是严格按劳动合同上约定的工资发放，也是及时和足额的保障了原告方的权益，不能都达到其证明目的。反衬了被告方尽到了义务。社会保险属于强制的保险，被告方按照规定，为原告缴纳了社会保险，最终的受益人也是原告。被告方依照法律规定为被告缴纳保险，被告方并未收益。为原告缴纳社会保险的行为，成了原告状告被告的证据，原告方虚假陈述，损害了被告的切实利益。第十一组证据：劳动仲裁裁决书，用以证明被告违法终止劳动合同，该劳动纠纷已经过劳动仲裁。被告质证意见：仲裁裁决书的真实性合法性无异议，但是达不原告的证明目的。对于相关证据仲裁机构仲裁的结果我们也没有异议。仲裁机构因为被告方不能提供原告方违反用人单位的利益，但是人民法院的一审阶段，被告方已经通过人民法院授予了调查令，向用人单位调取了原告严重损害用人单位的相关证据。依据民事诉讼法的相关证据，有新证据足以推翻仲裁机构认定的事实。第十二组证据：关于缴纳社会保险的明细，用以证明：扣除原告工资的依据，这些钱是全部从工资里面扣除的。被告质证意见：该组证据只能证明，被告按照缴费率规定，社保局基数的变化，严格完成了自身的义务，并不能证明原告说的克扣工资的事实。被告为支持自己的主张，向本院提供了以下证据：第一组证据：营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证，用以证明被告的身份信息。原告质证意见：没有异议。第二组证据：劳动合同、工资单、对账单、说明、社会保险管理系统、程诗雯身份信息、曾洪应聘表，用以证明：1.原告有知识基础，能够知晓其与被告告签订的《劳动合同》中对工资和社会保险的约定，被告没有克扣原告的工资。2.证明原告向被告提供了其女儿程诗雯的身份证，通过被告将其工资的部分打到原告女儿的银行卡，作为原告女儿的生活费用。2016年的10月至2017年的10月的第一份合同载明：工资5,000.00元，原告自愿不购买社会保险（原告的原单位缴纳了社会保险）。被告为原告购买意外险一份，当月月底发放工资。2017年4月份的工资单上的说明：3,500.00元是发放给曾洪的钱，745.00元为社会保险。755.00元是曾洪要求打给女儿程诗雯账户上面的费用。除第一份合同中有几个月不吻合，其他都是按合同的约定发放工资。原告质证意见：2016年的10月至2017年的3月确实发放5,000.00元的。从4月开始，当时被告说要交社会保险，当时也没有在合同中体现，第一份合同中2017年4-10月具体每月扣除了745.00元。一直到后面都是社会保险都是扣除我个人的部分，单位部分没有缴纳。第三组证据：会议纪要、说明、通知、用工通知、食堂费用明细、管理制度，用以证明：1.证明原告违反了用人单位的用人制度，用人单位通过正常程序，依法将原告退回；2.证明原告违反了被告毕节市博源兴业职业中介服务公司制度，被告依法解除与原告的劳动合同。从赫章县支行食堂明细证据中，原告经管的食堂账目不明，同时自更换了厨师之后，2019年的11月起，这个食堂的与以前有明显的差距。损害公司利益具体表现为：服务态度恶劣，不尊重员工，收支不明。是基于百分之八十的员工的表决才更换厨师的。原告质证意见：1、会议纪要没有公章与日期，没有法定代表人签字,任何人在电脑上都可以打印。对这份证据持有异议。每个月的费用，都是我先垫付后，是通过银行行长的签字，才给与报销的。经审查，原被告提供的证据客观真实、来源合法、与本案有关联性，本院予以确认。但原告提供的第三组证据,并不能证明原告存在违反用工单位的规章制度的事实,也不能证明原告违反被告的规章制度。经审理查明：被告毕节市博源兴业职业中介服务有限公司为主体资格适格的劳务派遣单位。原告（为乙方）与被告（为甲方）于2016年10月28日签订劳动合同，由被告派遣原告到贵阳银行股份有限公司赫章支行工作，岗位为厨师。合同约定：合同期限自2016年10月28日至2017年10月31日止；月工资为5,000.00元，乙方自愿不购买社会保险，若因五险有关的一切责任和甲方无关；甲方给乙方买意外险一份，工资当月月底发放。合同签订后，原告如约被派遣到贵阳银行股份有限公司赫章支行从事厨师工作。合同履行期间，原被告口头约定，每月发放3,000.00元给原告曾洪，另有2,000.00元发放给案外人程诗雯。被告按此口头约定发放工资到2017年2月。因原告需缴纳社会保险费，被告就从原告5,000.00元工资中按照社保部门规定的标准扣除应缴的保险费予以上缴，所扣数额，等于单位应缴数额与个人应缴数额之和，剩余的则全额发放给了原告。其中，2017年2月（2月份的社会保险费3月份才补扣）至6月每月扣去745.00元；2017年7月至2017年10月，每月扣去814.00元。2017年10月28日，原被告续签第二份劳动合同。合同期限自2017年10月28日至2018年10月31日止。双方在该合同中约定：月工资为4,186.00元，被告为原告购买养老金、失业金、医保金、大病/生育、工伤社保金；被告为原告购买意外险一份。在第二份合同履行期间，2017年11月至2018年7月，被告按照约定发放给原告的工资是每月4,186.00元，被告每月为原告缴纳了保险费814.00元。2018年8月，被告发放原告工资3,330.00元，为原告缴纳当月的保险费为1,246.00元和补缴2018年7月的保险费差额424.00元。2018年9月至2018年10月，被告发放给原告的工资是每月3,754.00元，被告每月为原告缴纳的保险费为1,246.00元。2018年11月1日，原被告续签第三份劳动合同。合同期限自2018年11月1日至2019年10月31日止。双方在该合同中约定：月工资为4,186.00元，被告为原告购买五险（包含养老金、失业金、医保金、生育、工伤）；被告为原告购买意外险一份。在第三份合同履行期间，2018年11月至2019年7月，被告发放给原告的工资是每月3,754.00元，被告每月为原告缴纳了保险费1,246.00元。2019年8月至2019年10月，被告发放给原告的工资是每月3,770.00元，被告每月为原告缴纳全部保险费。2019年10月1日，原被告续签第四份劳动合同。合同期限自2019年10月1日至2021年9月30日止。双方在该合同中约定：月工资为3,449.00元，被告为原告购买社会保险（包含养老保险、失业保险、医疗保险、生育保险、大额医疗、工伤保险）；被告为原告购买意外险一份。在第四份合同履行期间，2019年10月实际是在第三份合同履行期间，被告已发放原告工资3,770.00元。2019年11月被告发放给原告的工资3,449.00元。2019年12月12日，被告以用工单位贵阳银行股份有限公司赫章支行已经由80%的员工表决，要求更换厨师为由，书面通知原告：1.原贵阳银行赫章支行厨师曾洪于2019年12月15日进行更换；2.原贵阳银行赫章支行厨师曾洪劳务派遣合同于2019年12月15日终止，并发放2019年12月1日至2019年12月15日工资，社会保险购买至12月份。2019年12月，被告发放了原告半个月的工资1,724.50元。至此，原告曾洪再未到贵阳银行赫章支行上班。就相关事宜协商不成，原告向赫章县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，提出要求：1.请求裁决被告支付原告2016年10月28日至2019年12月31日期间克扣的工资33,143．68元；2.请求裁决被告支付原告因违法终止劳动合同赔偿金35,000.00元；3.请求裁决被告赔偿原告因违约造成的23个月的工资损失和23个月的五险赔偿金合计145,157.60元；4.请求裁决被告支付原告损失利息12,486.70元。赫章县劳动争议仲裁委员会于2020年4月3日作出赫劳人仲案字[2020]第0003号裁决书，裁决如下：“（1）被申请人支付申请人违法终止劳动关系赔偿金26,129.00元；（2)驳回申请人的其他仲裁申请请求。”原告对裁决不服，向本院起诉请求处理。本院认为：本案争议的焦点为：1.原告的月工资是否一直应当为5,000.00元；2.被告终止原被告的劳动合同关系是合法终止还是违法终止；3.在履行劳动合同过程中被告是否有扣留原告的工资的事实；4.终止劳动合同关系后剩余的合同期限内被告是否还应当支付原告工资和五险赔偿金；5.被告是否应当承担原告损失利息。一、关于原告的月工资是否一直应当为5,000.00元的问题。从原被告签订的四份劳动合同的内容看，每次签订的合同内容都有不同程度的变化，特别是月工资的多少及社保保险费用的缴纳，作了明确的约定。在第一份合同中，约定的工资为5,000.00元，比后面的三份合同约定的工资要高，但对于社保费用的缴纳的责任，则约定归原告一方。后面的三份合同约定的工资虽然比第一份合同约定的工资要低，但约定社保费用由被告缴纳。故应当认定合同的签订是双方对利益进行权衡后作出的约定，是双方的真实意思表示。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定：用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。因此，原告的工资不能一直以第一份合同约定的5,000.00元计算，应当依据每次合同的约定据实计算。二、关于被告终止原被告的劳动合同关系是合法终止还是违法终止的问题。原被告第四份劳动合同的期限自2019年10月1日起至2021年9月30日止，被告于2019年12月12日书面通知原告，双方的劳务派遣合同于2019年12月15日终止，此时尚在合同履行期间。根据《中华人民共和国劳动合同法》六十五条第二款规定：“被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。”在本案审理过程中，被告未提供证据证明原告存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”因此，本院认定被告终止合同的行为属于违法终止。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解徐或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，对原告请求被告支付赔偿金的请求本院予以支持。但对于赔偿数额，应当按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原告共与被告连续签订四份合同，共计在被告单位连续工作3年零1.5个月，应当按照三个半月工资的双倍支付原告赔偿金。终止劳动合同前原告十二个月的平均工资应当为2018年12月至2019年10月共11个月的工资（4,186.00元/月×11）与2019年11月的工资3,449.00元的平均数，即【4,186.00元/月×11＋3,449.00】÷12=4,124.58元。因此，赔偿金应为28,872.06元（4,124.58元/月×3.5个月×2倍）。三、关于在履行劳动合同过程中被告是否有扣留原告工资的事实的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定：“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。”原被告签订的四份合同，是双方的真实意思表示，双方应当履行劳动合同约定的义务。原告与被告于2016年10月28日签订的第一份合同约定：原告月工资为5,000.00元，原告自愿不购买社会保险，若因五险有关的一切责任和被告无关。在第一份合同履行期间，2016年10月至2017年1月，被告足额按月发放原告工资5,000.00元。因缴纳保险的需要，从2017年2月开始，至2017年10月，虽然被告每月没有发放5,000.00元足额工资给原告，但不足的部分均是由被告为原告缴纳了社会保险。因双方约定五险有关的一切责任和被告无关，社保费应当由原告承担，故在此期间不能认定被告扣留原告的工资。原被告于2017年10月28日续签第二份劳动合同约定：月工资为4,186.00元，被告为原告购买养老金、失业金、医保金、大病/生育、工伤社保金。在第二份合同履行期间，2017年11月至2018年7月，被告按照约定发放给原告的工资是每月4,186.00元，被告每月为原告缴纳了保险费814.00元，这段期间，不能认定被告扣留原告的工资。但在2018年8月至2018年10月，因社保费标准的提高，被告发放给原告的工资就不足4,186.00元。其中2018年8月只发放3,330.00元，但为原告缴纳了社会保险1,670元；2018年9月、10月，被告发放给原告的工资是每月3,754.00元，每月为原告缴纳了社会保险1,246.00元。这三个月被告少发原告工资1,720.00元【（4,186.00元-3,330.00元）＋（4,186.00元-3,754.00元）×2】。因合同约定被告为原告购买保险，无论社保费增加还是减少，都应当由被告承担，被告不能因社保费标准的增加而扣减原告的工资。故认定被告在此期间扣留了原告工资1,720.00元。原被告于2018年11月1日续签第三份劳动合同约定：月工资为4,186.00元，被告为原告购买五险（包含养老金、失业金、医保金、生育、工伤）；被告为原告购买意外险一份。在第三份合同履行期间，2018年11月至2019年7月，被告发放给原告的工资是每月3,754.00元，被告每月为原告缴纳了保险费1,246.00元，这段期间被告每月少发原告工资432.00元（4,186.00元-3,754.00元）。2019年8月至2019年10月，被告发放给原告的工资是每月3,770.00元，被告每月为原告缴纳全部保险费，这段期间被告每月少发原告工资416.00元（4,186.00元-3,770.00元）。故认定被告在第三份合同履行期间扣留了原告工资5,136.00元（432.00元/月×9个月＋416.00元/月×3个月）。原被告于2019年10月1日续签第四份劳动合同约定：月工资为3,449.00元，被告为原告购买社会保险（包含养老保险、失业保险、医疗保险、生育保险、大额医疗、工伤保险）；被告为原告购买意外险一份。在第四份合同履行期间，至合同终止时，被告已按月足额发放原告工资3,449.00元。因合同至2019年12月15日终止，被告发放原告2019年12月份半个月的工资1,724.50元。故在此期间不能认定被告扣留原告的工资。上述合同履行期间，被告扣留原告的工资合计为6,856.00元（1,720.00元＋5,136.00元）。该工资被告应当支付原告。四、关于终止劳动合同关系后剩余的合同期限内被告是否还应当支付原告工资和五险赔偿金的问题。因原被告的劳动合同已经于2019年12月15日终止，此后，原告再未为被告提供劳动，双方的劳动合同已经不再履行，被告除了承担终止合同的相应责任外，不应当再承担其他责任。故原告请求被告赔偿原告因违约给原告造成的23个月工资损失和被告给原告缴纳23个月的社会保险赔偿金等合计145,157.0060元的请求于法无据，本院不予支持。五、关于被告是否应当承担原告损失利息的问题。根据前面四个问题的认定，被告扣留原告的工资为6,856.00元。但在终止合同之前，原告未提供证据证明向被告主张该项权利，应视为原告默许被告延期支付，故原告请求对该项费用支付利息，本院不予支持。对于双倍赔偿金，是属于终止合同后才应当给付的款项，原告请求对该项费用支付利息，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十五条、第四十七条、第六十五条、第八十七条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、由被告毕节市博源兴业职业中介服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告曾洪赔偿金28,872.06元；二、由被告毕节市博源兴业职业中介服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告曾洪被扣留的工资6,856.00元；三、驳回原告曾洪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由被告毕节市博源兴业职业中介服务有限公司负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可在本判决确定的履行期间的最后一日起，两年内向本院或被执行财产所在地的基层人民法院申请强制执行。审判员  朱明俊二〇二〇年六月二十四日法官助理向龙书记员李晓霞