广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤06民终10467号上诉人（原审原告、反诉被告）：东莞市凤岗泰利模具加工部，经营场所广东省东莞市凤岗镇雁田村********。经营者：邓鹏，男，汉族，1973年3月2日出生，住广东省高州市********，公民身份号码440************4。委托诉讼代理人：黄锐锋，广东固翰律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡华东，四川蜀望律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：广东长能包装实业有限公司，住所地广东省佛山市顺德区杏坛镇齐杏社区************，统一社会信用代码914***********C。法定代表人：吴祖能，总经理。委托诉讼代理人：冯炜春，广东聚理律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘俊华，广东聚理律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：佛山市顺德区长能五金塑料厂，住所地广东省佛山市顺德区杏坛镇杏坛工业区***********，统一社会信用代码914************3。投资人：苏玉铭，厂长。委托诉讼代理人：冯炜春，广东聚理律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘俊华，广东聚理律师事务所律师。上诉人东莞市凤岗泰利模具加工部（以下简称泰利加工部）因与被上诉人广东长能包装实业有限公司（以下简称长能公司）、佛山市顺德区长能五金塑料厂（以下简称长能五金厂）定作合同纠纷一案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2018）粤0606民初10323号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。泰利加工部上诉请求：1.撤销一审判决第二、三项，改判长能公司、长能五金厂支付泰利加工部模具款1082548元，并向泰利加工部支付保证金4400000元；2.判令长能公司、长能五金厂承担一、二审诉讼费用和鉴定费用。事实和理由：一审法院认定事实错误，导致错误判决。首先，泰利加工部一直向一审法院强调，本案的合同并不是孤立单一的，而是在双方所签订的《项目合作合同》下的连续20套相同模具的交易。泰利加工部与长能公司、长能五金厂交易并不是一次两次了，而是多达二十次。如果模具存在问题，双方如何会多次交易相同的模具，长能公司、长能五金厂在014号模具后继续下单015至022号总计8套模具。因此，一审法院忽视了前面12套模具已经被长能公司、长能五金厂验收的事实，其次，本案中无法进行72小时生产鉴定的主要原因在于长能公司、长能五金厂更换了主要的零件，导致试验无法进行，所要做实验的模具已经不是当初泰利加工部所交付给长能公司、长能五金厂的模具。在《密封胶胶瓶体模具质量技术补充鉴定报告》的鉴定调查记录表第4页记载了泰利加工部明确承认了模具中的零件已经被更换。但一审法院却在一审判决的事实认定上偷换概念：“关于原告诉讼两被告支付模具款1082548元的问题。根据深圳市质量技术监督评鉴事务所出具的《密封胶胶瓶体模具质量技术鉴定报告》及《密封胶胶瓶体模具质量技术补充鉴定报告》，该评鉴事务所在现场鉴定时无法进行连续72小时生产的试验，主要原因在于原告认为模具中的部分部件已被更换，并非原告的原厂配件，不同意继续进行试验。”可见一审法院在此事实的认定上为了偏袒长能公司、长能五金厂，对鉴定报告的内容进行编排修改。《密封胶胶瓶体模具质量技术补充鉴定报告》第13页明确记载了“关于持续不间断的72小时正常生产的原因，是泰利公司提出模具的部分部件已经被更换，泰利公司无法对模具的连续72小时试验负责，不同意在此条件下的试验。因为双方无法协商一致，专家组无法评判。”而一审法院却认定试验不了的主要原因在于泰利加工部的不同意，无视长能公司、长能五金厂将部分零件更换的事实。最后一审法院还认为：“根据《模具购销合同》的约定，在保修期内原告对案涉模具负有免费更换零部件及保修的义务，且承诺对案涉模具终身维修，在鉴定过程当中原告应当积极配合将已被更换的零部件换回原厂配件以推进连续72小时生产的试验，但原告未履行配合鉴定的义务，导致无法对案涉模具进行连续72小时生产的试验，无法证明案涉模具符合双方约定的要求，原告应承担相应的不利后果”。该认为的意思就是买受人将所买的东西弄坏后，居然要卖方维修好，否则就证明卖方当时所卖的东西有问题。泰利加工部因为签署了《项目合作合同》，在与长能公司、长能五金厂诉讼期间无法开展对外业务，早已停止生产。长能公司、长能五金厂更换了零件，却需要泰利加工部承担责任，理由牵强，首先模具的现状不在保修范围，另外即便泰利加工部有能力提供新的零部件也应当是有偿的，本案明显是长能公司、长能五金厂拖延不验收。再次，一审法院在认定《密封胶胶瓶体模具质量技术补充鉴定报告》中的补充鉴定意见时遗漏重要部分，即该意见的分析说明。鉴定意见的第2条认为所涉模具的3D图档外形尺寸与合同约定外形尺寸存在差异，但分析说明提及“该模具的外形尺寸与模具内部结构关系不大，主要看是否影响安装到注塑机上，从现场情况看，未影响安装；鉴定意见的第3条认为现场查验时m018模具调模环带有垫片槽，与3D图档存在差异。但分析说明中已经说明了“在当事双方代表所共有的《玻璃胶瓶身模具》实用新型专利和《玻璃胶瓶身模具的模腔定位结构》中，利用调模环所带的卡槽、垫片调整模芯和模腔的同心度为专利所特有的技术特征。专家组虽然认为该方式对模具的长期稳定使用会产生影响，但也无法量化其影响的程度”。第四，本案中除了018号模具外，尚有019号模具已经被长能公司、长能五金厂拆得面目全非，连鉴定的基础都不存在，但一审法院对该事实没有任何提及，反而认定模具未验收的原因在于泰利加工部。综上，一审法院认定事实错误，导致了错误的判决，请求二审法院予以改判，维护泰利加工部的权利。二审诉讼中，泰利加工部补充上诉意见如下：1.泰利加工部承担更换零部件以及保修义务的前提是涉案模具在正常使用过程中出现质量问题。只有在这种情况下，才会产生更换、保修义务。而本案中，长能公司、长能五金厂将涉案模具的部分零件先行进行了人为的、主观恶意的更换，长能公司、长能五金厂对此也是承认的。而一审法院在组织鉴定过程中，却要求泰利加工部履行更换和保修义务，并以此为由作出对泰利加工部不利的判定，对泰利加工部不公。2.在本案中，涉案模具是由长能公司、长能五金厂保管，其负有保管义务。长能公司、长能五金厂主张涉案模具存在问题，依法由其负责举证。泰利加工部在庭审过程中，明确表示由于长能公司、长能五金厂更换了零部件，已经不是泰利加工部供应的原始模具状态，那么不可以按现有模具状态进行鉴定。提供原始状态模具的义务由长能公司、长能五金厂承担，由于长能公司、长能五金厂无法提供原有状态模具作为鉴定标的，导致无法鉴定，依法应由长能公司、长能五金厂承担举证不能的不利后果。一审法院在举证责任划分上，违反法律规定，加重了泰利加工部的举证义务。长能公司、长能五金厂辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回泰利加工部的上诉请求。泰利加工部向一审法院起诉请求：1.判决解除泰利加工部、长能公司、长能五金厂于2014年1月17日签订的《项目合作合同》；2.判令长能公司支付泰利加工部模具款467136元及利息（从起诉之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至还清之日止）；3.判令长能公司、长能五金厂支付泰利加工部违约金4150000元（2014年至2017年尚未支付的保证金550000元及2018年至2023年的保证金3600000元）；4.判令长能公司、长能五金厂承担案件诉讼费用。一审诉讼中，泰利加工部变更上述第2项诉讼请求为：长能公司、长能五金厂向泰利加工部支付模具款1082548元，变更上述第3项诉讼请求为：长能公司、长能五金厂向泰利加工部支付违约金4400000元。长能公司、长能五金厂向一审法院提起反诉请求：1.判决解除长能公司、长能五金厂与泰利加工部于2014年1月17日签订的《项目合作合同》；2.判令泰利加工部向长能公司、长能五金厂返还《项目合作合同》保证金300000元及利息（以保证金300000元为本金，从起诉之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至还清之日）；3.判令泰利加工部承担案件诉讼费用。一审法院认定事实：泰利加工部与佛山市顺德区明慧五金实业有限公司（于2016年3月17日变更为长能公司）、长能五金厂签订《项目合作合同》，约定：1.三方建立密封胶胶瓶瓶体模具的唯一供求关系；2.合作期限为十年（合作开始日为长能公司向泰利加工部支付第一笔保证金之日，但从本合同签订之日起，三方就应当遵循本合作项目的保密约定；3.1泰利加工部向长能公司、长能五金厂供应的密封胶胶瓶瓶体模具，同时泰利加工部不得向长能公司、长能五金厂以外的“第三方”（包括任何形式的法人、机构及自然人）做出包括：供应该模具或相关配件、维修该模具或相关配件、拆开该模具或相关配件、出租该模具或相关配件、泄露文件、技术指导等任何形式致使上述合作项目技术外泄的行为；由于泰利加工部现为个体工商户性质，日后有可能变更为其它形式的法人或单位，故泰利加工部上述义务的约束对象包括泰利加工部的经营者邓鹏和以泰利加工部经营者邓鹏为实际负责人（包括但不限于法定代表人、经营者、投资人、股东等）的其它第三人（包括法人、机构等，成立时间不限）；3.2长能公司、长能五金厂向泰利加工部订购的密封胶胶瓶体模具，同时长能公司、长能五金厂不得向三方以外的“第三方”（包括任何形式的法人、机构及自然人）做出包括：转让该模具或相关配件、维修该模具或相关配件、拆开该模具或相关配件、出租该模具或相关配件、泄露文件、技术指导等任何形式致使上述合作项目技术外泄的行为；长能公司、长能五金厂上述义务的约束对象包括以长能公司的法定代表人和长能五金厂的投资人为实际负责人（包括但不限于法定代表人、经营者、投资人、股东等）的其它第三人（包括法人、机构等，成立时间不限）；3.3三方应做好各自内部的管理保密工作，对各自公司的内部人员，涉及该模具的设计、制造、生产、维修、保养、运输等工作的，应做好管理、监控、保密工作，避免由于此类一线工作人员造成技术外泄；同时三方应当共同努力、相互配合，争取长期在密封胶胶瓶瓶体生产领域处于技术领先地位；3.4为了更有效做好该模具的保密及打击侵权等工作，三方约定：泰利加工部根据长能公司、长能五金厂的生产需要成功研制出的相关密封胶胶瓶瓶体模具后，第一套该模具指定由长能公司向泰利加工部订购并由泰利加工部向长能公司交付，并自上述第一套交付的该模具经长能公司验收合格之日起三个月内，三方必须以泰利加工部、长能公司、长能五金厂为共同专利权属人（或泰利加工部、长能公司、长能五金厂书面指定各自代表作为共同专利权属人）共同向国家相关部门申请专利（泰利加工部保证申请专利时提交的模具结构和技术参数与泰利加工部向长能公司交付并经验收合格的第一套该模具实物一致，申请专利的费用由三方平均分摊），获批的专利权由三方共同享有，专利权必须要经三方书面同意后方可行使；若一方发现第三方有侵犯上述专利技术的行为，另外两方必须无条件协助打击侵权行为（支出及收益由三方平均分摊）；若在合作期限内，长能公司或长能五金厂认为向泰利加工部订购的密封胶胶瓶瓶体模具由于技术改进再有专利技术必要的，长能公司或长能五金厂可向泰利加工部提出申请专利要求，泰利加工部应当无条件积极配合；合作期满后，已获批的专利权归属由三方另行订立书面协议约定，违反本条任意一项约定者则属违约，违约方应当赔偿守约方由此产生的一切损失并向守约方支付违约金3000000元，违约方的法定代表人或经营者对上述违约责任承担无限连带责任；3.5本合同约定合作期间，长能公司、长能五金厂每年根据本合同约定的模具订购数量，按每套模具50000元的额度统一以长能公司的名义先行于每年的第一个月内（第一年除外）预付给泰利加工部作为长能公司、长能五金厂当年模具订购的保证金，然后长能公司、长能五金厂每次订购模具时均按照每套模具50000元的标准依次先从长能公司预付的保证金中抵扣等值模具购买款项，剩余的模具购买款由实际订购方再另行向泰利加工部支付；若长能公司、长能五金厂在当年期内订购模具的数量总和不足本合同约定的数量，则预付保证金剩余的部分归泰利加工部所有，以作为长能公司、长能五金厂因订单不足对泰利加工部的经济补偿；若长能公司、长能五金厂在当年期内订购模具的合计数量超过本合同约定的数量，则模具购买款由实际订购方另行向泰利加工部支付；三方友好协商后，合作期间每年（这里的“每年”是指从合作开始日起往后按十二个月计算为一年）的该模具订购数量及预付保证金额约定如下：第一年，长能公司、长能五金厂两个单位合共向泰利加工部订购的该模具总量不少于八套，预付保证金为400000元，第一年保证金（即第一笔保证金）的支付时间为泰利加工部向长能公司交付第一套该模具并经验收合格之日起一周内（第一年的八套模具指标包括上述泰利加工部向长能公司交付并经验收合格的第一套该模具，数量以三方签订的模具购销合同为准；第二年起，长能公司、长能五金厂两个单位合共向泰利加工部每年订购的该模具总量不少于12套。每年的预付保证金为600000元；若因为泰利加工部或其它配套的原因致使当年长能公司或长能五金厂所订购的该模具无法全部验收投产，则上述约定的年度结算周期应顺延至该年度长能公司、长能五金厂所订购的该模具全部交付验收合格为止；3.6模具价格的调整，十年合同期内，若材料及加工成本产生波动，泰利加工部、长能公司、长能五金厂三方应秉承真诚合作的态度，根据自身的效益和利润空间展开协商，三方以书面形式达成协议后方可调整模具价格；3.7后期的合作，本合同期满后，在同等条件下，三方有继续合作的优先权，但须重新签订书面合同；4.1本合同约定合作期间，泰利加工部[包括泰利加工部经营者邓鹏和以泰利加工部经营者邓鹏为实际负责人（包括但不限于法定人代表、经营者、投资人、股东等）的其它第三人（包括法人、机构等，成立时间不限）]如出现：向长能公司、长能五金厂以外的任何“第三方”供应该模具及或相关配件、拆开该模具或相关配件、维修该模具或相关配件、出租该模具或相关配件、技术指导、泄露资料或自身出现内部管理失误等，致使该模具技术外泄，“第三方”有效利用类似技术制造模具并生产而直接或间接影响长能公司、长能五金厂利益的，泰利加工部应向长能公司、长能五金厂支付违约金3000000元，泰利加工部的经营者邓鹏对上述违约责任承担无限连带责任；4.2本合同约定合作期间，长能公司、长能五金厂如出现：向泰利加工部、长能公司、长能五金厂以外的任何“第三方”转让该模具及或相关配件、拆开该模具或相关配件、维修该模具或相关配件、出租该模具或相关配件、技术指导、泄露资料或自身出现内部管理失误等，致使该模具技术外泄，“第三方”有效利用类似技术制造模具并生产而直接或间接影响泰利加工部的，长能公司、长能五金厂应共同向泰利加工部支付违约金3000000元，长能公司、长能五金厂的法定代表人吴祖能对上述违约责任承担无限连带责任；4.3泰利加工部保证向长能公司、长能五金厂交付的所有模具不存在侵权行为，否则，所有侵权责任由泰利加工部独自承担，长能公司、长能五金厂有权单方面解除本合同并要求泰利加工部全额退还所有保证金及模具款；5.本合同自动解除的条件（只要符合以下条件中任意一项则可）：5.1在非侵权（包括侵犯专利权、公司商业秘密等）的前提下，国内或国外出现并流通同一水平或更高水平的该模具技术且价格低于泰利加工部售价的；5.2泰利加工部、长能公司、长能五金厂有任何一方主体资格不存在或不再从事相关行业工作的；5.3泰利加工部交付的模具质量、交货时间、售后服务违反与长能公司或被告长能五金厂签订的《模具购销合同》约定的（模具质量包括但不限于模具的技术要求、外观尺寸、配套功能等），且次数达五次或以上，此项解除权仅泰利加工部和长能五金厂享有；5.4该模具对应生产的产品已被市场淘汰；本合同解除后，泰利加工部须向长能公司退还当年期内所有未予抵扣的保证金及模具定金（其中若出现5.1、5.2、5.4约定的情况，长能公司或长能五金厂有责任承担泰利加工部已订购材料部分的合理损失）；6.备注：在本合同前，泰利加工部曾向佛山市南海区金叶硅胶有限公司提供1套16模腔密封胶胶瓶模具，泰利加工部必须把该模具购回，维修成符合泰利加工部生产需要的模具后由长能公司出资购买；7.三方每次订购模具的数量、价格、质量验收标准、交付时间等以三方之间具体签订的《模具购销合同》为准；8.本合同签订地为佛山市顺德区，泰利加工部、长能公司、长能五金厂三方在履行本合同过程中发生争议的，可协商解决，协商不成的，可向顺德区人民法院提起诉讼；9.本合同自三方签订后生效，合同未尽事宜可以经三方协商后另行签订补充协议，补充协议与本合同均具有同等效力；本合同一式四份，泰利加工部、长能公司、长能五金厂、公证处各执一份，每份合同均具有同等法律效力；10.释义：密封胶胶瓶瓶体模具指应用于制造盛装硅酮密封胶、聚氨酯密封胶、MS密封胶、丙烯酸密封胶等材料的塑料瓶体的多模腔模具，规格包括但不限于8模腔胶瓶瓶体模具、16模腔胶瓶瓶体模具、24模腔胶瓶瓶体模具、48模腔胶瓶瓶体模具。《项目合作合同》签订后，泰利加工部与长能公司分别于2014年1月16日、2014年4月1日、2014年12月10日、2015年2月5日、2015年5月8日、2016年1月29日、2016年12月5日、2017年3月11日、2017年11月15日签订了九份《模具购销合同》，长能公司共向泰利加工部订购22套模具，泰利加工部已向长能公司交付了编号为001号至019号的十九套模具，编号为020号至022号的三套模具尚未交付。另查明，泰利加工部于2016年1月28日向长能公司出具《保证书》一份，内容如下:双方就模具制造、模具数量、模具质量、专利等条件早已做出过约定，双方已达成一致，已合作至此。关于1出16大机的模具，泰利加工部预估了注塑机设备与模具配合的射速参数大致为300～350RPM，便建议长能公司减轻投资成本，采用国内技术去制造，最后长能公司听从了泰利加工部的建议，利用国内技术制造了8台设备（射速均为300～350RPM）。由于我方对模具生产要求射速的预估错误，两年以来，长能公司1出16模具频频出现内针爆裂、不耐用、产品偏心等需要频繁调腔的质量问题，致使模具生产缺乏持续性，导致长能公司遭受严重的损失，同时严重影响了生产与公司运营。今次，双方为了阻止此情况蔓延，也进行了面对面的商洽与交流，双方最后约定，为了弥补由于之前泰利加工部对机器射速预估的错误，泰利加工部申请提高目前注塑机台的射速或者购买一台高射速注塑机，并保证今后高射速（500RPM）以上的注塑机设备与模具配合使用中：（1）彻底解决模具在生产中活动内针爆裂及产品偏心等质量问题，保证长能公司1出16模具的质量稳定；（2）保证长能公司模具设备完善稳定持续的生产能力；（3）保证模具其他部件（如：模腔等）不会因为高速而缩短使用寿命。否则，因模具未达到技术质量标准而引致的一切后果由泰利加工部一力承担。另查，泰利加工部与长能公司于2017年7月18日举行会议，并于2017年7月19日签订《会议协定》，双方约定：1.泰利加工部要在7月20日左右交付长能公司016、017号模具，7月30日前交付剩余的019、020号模具；2.作为长能公司不追究015-020号模具泰利加工部延期交模的责任，泰利加工部对004、005、006、007、008已过保修期的模具，进行一次免费检修，保证该5套模具能进行连续生产72小时生产测试为止；3.泰利加工部交付给长能公司的模具，长能公司应及时安排模具做试模测试，调整完成的应连续进行72小时试产测试，通过试产测试的应马上向泰利加工部出具模具验收确认单，以便有生产需要时随时能上机生产；4.对长能公司提出的模具维修求救信号（电话、微信或信息），泰利加工部要在1小时内微信或信息回复给泰利加工部具体处理时间或方法，否则会默认泰利加工部已收到信息的确认；5.泰利加工部要遵守原有的约定：对001-013号模具的原有结构，改为加粗模芯内针，内针活动结构改为双油缸结构，具体时间以注塑部根据生产安排的维修时间进行，模具维修时间为20天完成，一次性维修安排超过2套的，完成时间按实际情形另行约定；6.泰利加工部重新向长能公司提供001-020号模具最新3D图档，并协助出具其中一套的2D图纸，以便长能公司的工程师作为公差标注参考，按加工需要出具其他模具的相关2D图纸；7.泰利加工部向长能公司引见或提供以为现有的外协零件加工商的联系方式，以便长能公司自行报价协商自备部件的外协加工。双方又于同一天签订《2017年7月18日会议协定之补充协议》，双方约定：依据《项目合作合同》精神第3.5条，2017年年度合作周期开始于上一年度的12套模具全部验收投产为准。由于2016年泰利加工部未能按时退还长能公司300000元保证金（退还时间应为2017年3月），所有2017年度合作周期，长能公司将应付泰利加工部的保证金也应相应延后上述拖延的月份数。泰利加工部不得以以上保证金理由来拖延模具的制造、交付、维修等工作。诉讼中，根据长能公司的申请，法院依法委托深圳市质量技术监督评鉴事务所对编号为014-019的六套密封胶胶瓶瓶体模具进行质量技术鉴定，该评鉴事务所于2019年7月25日出具《密封胶胶瓶瓶体模具质量技术鉴定报告》，鉴定意见为本次鉴定所涉模具在生产试模时存在产品偏心的情况，其原因与注塑机供给模具活动内针后端底部液压油缸的压力不稳定或偏低有关。深圳市质量技术监督评鉴事务所于2020年6月3日再次出具《密封胶胶瓶瓶体模具质量技术补充鉴定报告》，补充鉴定意见为：1.所涉模具的材质、硬度符合合同约定要求；2.所涉模具的3D图档外形尺寸与合同约定外形尺寸存在差异；3.现场查验时，018模具调模环带有垫片槽，与3D图档存在差异。长能公司为此共支出了鉴定费322211元。另外，长能公司申请鉴定人出庭作证，为此支付了9000元。一审法院认为，泰利加工部与长能公司、长能五金厂签订的《项目合作合同》合法有效，应受法律保护。对于《项目合作合同》解除的问题,泰利加工部起诉主张解除《项目合作合同》,长能公司、长能五金厂在2020年6月19日庭审时亦明确反诉请求为解除双方签订的《项目合作合同》,因双方在2020年6月19日对解除《项目合作合同》已达成合意,故法院确认《项目合作合同》的解除时间为2020年6月19日。关于泰利加工部诉请长能公司、长能五金厂支付模具款1082548元的问题。根据深圳市质量技术监督评鉴事务所出具的《密封胶胶瓶瓶体模具质量技术鉴定报告》及《密封胶胶瓶瓶体模具质量技术补充鉴定报告》，该评鉴事务所在现场鉴定时无法进行连续72小时生产的试验，主要原因在于泰利加工部认为模具中的部分部件已被更换，并非泰利加工部的原厂配件，不同意继续进行试验。法院认为，根据《模具购销合同》的约定，在保修期内泰利加工部对案涉模具负有免费更换零部件及保修的义务，且承诺对案涉模具终身维修。在鉴定过程中泰利加工部应当积极配合将已被更换的零部件换回原厂配件以推进连续72小时生产的试验，但泰利加工部未履行配合鉴定的义务，导致无法对案涉模具进行连续72小时生产的试验，无法证明案涉模具符合双方约定的要求，泰利加工部应承担相应的不利后果，故法院认定案涉模具未符合连续72小时生产的合同约定。由于泰利加工部交付的模具（编号014号、015号、016号、017号）未符合合同约定，泰利加工部主张长能公司、长能五金厂支付上述四套模具的剩余款项957500元，理据不成立，法院不予支持。另外，泰利加工部主张长能公司、长能五金厂支付模具零件款125048元，根据泰利加工部举证的2017年5月27日送货单，其已按编号为TR170301号报价单约定向长能公司提供了模具零件，故长能公司应向泰利加工部支付该模具零件的剩余款项50000元。因泰利加工部未举证证明其已向长能公司、长能五金厂交付了编号为TR17073号的报价单所约定的模具零件，泰利加工部应承担举证不能的不利后果，故法院对泰利加工部该诉请不予支持。综上，长能公司应向泰利加工部支付模具零件剩余款项50000元。关于泰利加工部诉请长能公司、长能五金厂支付违约金4400000元的问题。根据长能公司、长能五金厂举证的请款单、自助业务回单、电子交易回单、支出证明单、收据等证据，长能公司已向泰利加工部支付了2014年度（2014年4月1日至2015年3月31日）的保证金400000元及2015年度（2015年5月1日至2016年4月30日）的保证金600000元。由于2016年1月29日订购的编号为014号模具未符合连续72小时生产的合同约定，一直无法通过验收投产，根据《项目合作合同》第3.5条第三款“若因为泰利加工部或其它配套的原因致使当年长能公司或长能五金厂所订购的该模具无法全部验收投产，则上述约定的年度结算周期应顺延至该年度长能公司、长能五金厂所订购的该模具全部交付验收合格为止”的约定，上述2015年度的结算周期一直在顺延仍未结束。因2015年度的结算周期未结束，长能公司、长能五金厂并无继续支付之后年度保证金的义务，故泰利加工部主张长能公司、长能五金厂未按约定支付保证金而应支付违约金的诉请，理据不成立，法院不予支持。关于长能公司、长能五金厂诉请泰利加工部返还保证金300000元及利息的问题。根据长能公司、长能五金厂举证的《会议协定》及《2017年7月18日会议协定之补充协议》，泰利加工部应在2017年3月向长能公司返还保证金300000元。因泰利加工部未返还上述保证金300000元，故长能公司诉请泰利加工部返还保证金300000元，理据成立，法院予以支持。泰利加工部未依约及时向长能公司返还保证金，已构成违约。长能公司要求泰利加工部从反诉之日即2018年6月6日起支付利息，法院予以支持，但当事人对利息计付标准没有约定，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，对于2019年8月20日之后的利息则按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。上述款项相互折抵后，泰利加工部应向长能公司返还款项250000元(300000元-50000元)及支付从2018年6月6日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审法院作出如下判决：一、泰利加工部与长能公司、长能五金厂于2014年1月17日签订的《项目合作合同》从2020年6月19日起解除；二、泰利加工部于判决发生法律效力之日起十日内向长能公司返还保证金250000元及利息（利息计算方法：以保证金250000元为本金从2018年6月6日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）；三、驳回泰利加工部的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件本诉受理费50177.84元，财产保全费5000元，二项合计55177.84元，由泰利加工部负担53677.84元，长能公司负担1500元；反诉受理费2900元，由泰利加工部负担；鉴定费322211元、鉴定人出庭费用9000元，由泰利加工部负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，泰利加工部在二审期间述称案涉模具如果更换原厂零部件是可以正常运转，但因泰利加工部已停工而无法提供相应零部件。本院认为，本案为定作合同纠纷，综合泰利加工部与长能公司、长能五金厂的上诉和答辩意见，本案二审期间的争议焦点为泰利加工部要求长能公司、长能五金厂支付模具款及保证金的依据是否充分。泰利加工部主张长能公司、长能五金厂支付模具款及保证金的前提是泰利加工部交付的模具符合双方合同约定的标准。一审过程中，长能公司、长能五金厂主张泰利加工部交付的案涉014-017号模具存在严重质量问题，不符合合同约定的连续72小时生产的标准，且在一审期间已申请一审法院委托具备相关资质的鉴定机构对涉案模具进行鉴定，一审法院对此予以准许并依法委托进行了司法鉴定，因此案涉的014-017号模具是否能符合合同约定的连续72小时生产的标准，在本案中应通过上述司法鉴定方能确定。但鉴定机构无法对模具进行连续72小时生产的试验，泰利加工部认为无法进行试验的原因在于长能公司、长能五金厂人为恶意更换了原厂配件，但根据现有的证据仅能证明案涉模具的部分零部件被更换，并非泰利加工部交付的原始模具状态，无法证明泰利加工部主张的内容。由于泰利加工部为案涉模具的制作方，了解案涉模具的零部件的采购方式或制作流程，按照一般常理泰利加工部亦应当持有相应的零部件，且泰利加工部亦表示案涉模具在更换其原厂零部件后即可正常运转，故泰利加工部应负有将已被更换的零部件换回原厂配件或提供与原厂配件一致的零部件的采购途径以积极配合推进鉴定的责任。但泰利加工部未能积极配合并且表示不同意继续进行试验，导致鉴定机构无法对案涉模具进行连续72小时生产的试验，故一审法院认定因泰利加工部原因导致无法进行鉴定并无不当。虽然证明案涉模具不符合合同约定和存在质量问题的举证责任应由长能公司、长能五金厂承担，但在长能公司、长能五金厂已经提供2016年1月18日泰利加工部出具的《保证书》等初步证据证明案涉模具可能存在质量问题，并已依法申请司法鉴定而该鉴定由于泰利加工部的原因而无法推进的情况下，应当认定长能公司、长能五金厂已完成其举证责任，因现有证据未能证明泰利加工部交付的案涉模具符合合同约定，泰利加工部已属违约，无权要求长能公司、长能五金厂支付案涉模具的剩余款项。且因为编号014的模具不符合合同约定，根据双方签订的《项目合作合同》，长能公司、长能五金厂亦无需向泰利加工部支付后续年度的保证金。另外，泰利加工部未能举证证明已向长能公司、长能五金厂交付编号为TR17073号的报价单所约定的模具零件，一审法院不予支持其该诉请正确，本院予以维持。综上所述，泰利加工部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费51927.83元，由上诉人东莞市凤岗泰利模具加工部负担。本判决为终审判决。审 判 长  卢 海审 判 员  霍 娟审 判 员  刘全志二〇二〇年十月三十日法官助理  薛韵莹书 记 员  麦荣泽