江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏08民终2145号上诉人（原审被告）：陈永柱，男，1962年9月6日出生，汉族，住淮安市淮安区。委托诉讼代理人：冯小飞，江苏沁心律师事务所律师。上诉人（原审被告）：陈永前，男，1975年8月13日出生，汉族，住淮安市淮安区。被上诉人（原审原告）：林建夏，男，1982年2月26日出生，汉族，住淮安市淮安区。委托诉讼代理人：刘文军，江苏大业天平律师事务所律师。原审被告：陈泽，男，1993年5月24日出生，汉族，住淮安市淮安区。委托诉讼代理人：冯小飞，江苏沁心律师事务所律师。上诉人陈永柱与上诉人陈永前、被上诉人林建夏、原审被告陈泽合伙协议纠纷一案，不服淮安市淮安区人民法院（以下简称淮安区法院）（2019）苏0803民初3782号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人陈永柱上诉请求：请求撤销一审判决并改判驳回被上诉人一审诉讼请求。事实与理由：上诉人陈永柱与被上诉人林建夏、原审被告陈永前于2017年11月20日成立个人合伙关系，共同经营淮安市淮安区速度与激情网吧。2019年4月11日，经各合伙人共同决定，解散网吧，中止各方合伙关系。在此过程中，被上诉人一直参与网吧的经营管理，参与网吧的利润分配，并利用网吧的一楼房屋，自行经营大排档餐饮。网吧解散后，上诉人变卖了网吧的电脑，获得款项18万元，被上诉人林建夏拆除了网吧空调，变卖了网吧沙发，获得部分款项。在一审过程中，上诉人、被上诉人、原审被告陈永前对各方之前存在个人合伙关系以及合伙已经终止均无异议。合伙已经终止，一审判决解除各方合伙协议显然属于逻辑错误。一审判决上诉人、原审被告全额退还被上诉人出资款，显然违背了合伙共负盈亏、共担风险的基本原则。上诉人陈永前上诉请求：请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审诉讼请求。事实与理由：上诉人陈永前与被上诉人林建夏、陈永柱于2017年11月20日建立合伙关系，共同经营淮安市淮安区速度与激情网吧，于2018年网吧连续数月严重亏损情的情况下经我和林建夏、陈永柱共同商议决定变卖网吧，各自找买家。于2018年9月份网吧开始首批电脑出售，林建夏变卖中央空调两台，桌椅几十张，获得部分款项，于10月底与房东提前解除租房合同。在此过程中，被上诉人一直参与网吧的经营管理，参与网吧的利润分配，并利用网吧的一层楼房屋自行经营大排档餐饮，后拒不承担房租水电等费用。在一审过程中，所有合伙人对各方的合伙关系以及合伙已经终止均无异议。合伙已经终止，一审判决解除各方合伙关系显然错误，一审判决上诉人全额退还林建夏出资款，显然违背了合伙共负盈亏、共担风险的基本原则。被上诉人林建夏答辩称，上诉人陈永柱在上诉状中的陈述与其一审陈述不一致，根据法庭禁反言原则，请求二审驳回上诉，维持原判。陈永前在上诉状中的陈述与其一审陈述不一致，依据法庭禁止反言规则，请求二审驳回上诉，维持原判。原审被告陈泽未陈述。林建夏向一审法院起诉请求：1.要求两被告陈永柱、陈泽赔偿原告合伙投资款28.2万元，并赔偿经营损失5万元（暂定）；2.要求两被告陈永柱、陈泽承担本案全部诉讼费用。审理中，原告变更诉讼请求：1.要求解除合伙协议，被告对网吧资产及经营收益进行清算；2.基于网吧已被处置并注销，要求被告陈永柱、陈永前退还原告合伙投资款28.2万元；3.基于网吧已注销，要求被告赔偿经营损失5万元；4.被告承担本案全部诉讼费用。原告在诉讼中又放弃要求被告赔偿经营损失5万元。一审法院认定事实如下：1.2017年3月，陈永前租赁位于淮安市淮安区荷湖星城S3—15号房屋。2017年4月，陈永柱、陈永前合伙在荷湖星城S3—15号房屋中开设网吧，没有签订书面协议，口头约定，陈永前出资装修房屋，购买桌椅，陈永柱出资购买电脑等内容，双方没有签订书面协议。陈永前和纪某,4签订《工程施工协议》、和石某某签订《电脑桌椅购销合同》，出资对房屋进行装修、购买桌椅。陈永柱出资购买电脑。陈永柱、陈永前没有提供两人合伙时各自的出资额、出资比例具体是多少，盈余分配比例的证据。陈永前参与了网吧的经营管理。陈泽在网吧做工。2017年4月25日，淮安市淮安区速度与激情网吧经登记成立。类型为个人独资企业，投资人为陈永柱。2019年4月11月，网吧核准注销。2.2017年11月20日，林建夏（受让方、乙方）和陈永柱（转让方、甲方）签订《速度与激情网吧股权转让合同》，约定，本合同由甲方与乙方就速度与激情网吧的股权转让事宜达成如下协议：第一条、股权转让价格与付款方式：1、甲方同意将持有速度与激情网吧100%的股权共94万元出资额，以每股9.4万元（注：共10股）转让给乙方30%，合计28.2万元。乙方同意按此价格及金额购买上述股权。2、乙方同意在本合同订立当日以现金形式一次性支付甲方所转让的股权。第二条、保证，1、甲方保证所转让给乙方的股权是甲方在速度与激情网吧的真实出资，是甲方合法拥有的股权，甲方拥有完全的处分权。2、甲方转让其股权后，其在速度与激情原享有的权利和应承担的义务，随股权转让而转由乙方享有与承担。第三条、盈亏分担，本网吧经双方自愿协商签订合同后，乙方即成为速度与激情网吧的股东，按出资比例及章程规定分享公司利润与分担亏损等内容。合同签订后，2017年11月21日，林建夏通过银行转账给陈永前188000元。2017年11月23日，林建夏替陈永柱、陈永前向网吧装修人纪某,4支付装修款94000元。林建夏加入陈永柱、陈永前的合伙，三人合伙经营淮安市淮安区速度与激情网吧。每月底林建夏和陈永前、陈永柱对账分红，2018年3月5、15日，陈泽分两次通过微信转账给林建夏13691元。案涉网吧的账务资料由陈永柱管理和保管。2018年4月起，网吧处于停业状态。2019年4月11月，陈永柱没有经林建夏、陈永前同意注销网吧，陈永柱注销网吧时没有与林建夏、陈永前对网吧资产、债权、债务进行清算。网吧注销时，网吧电脑被陈永柱变卖，款项在陈永柱处；空调在陈永前处。3.审理中，陈永柱没有提供充分、有效的案涉网吧的资产、债权、债务账务资料。林建夏、陈永柱和陈永前认为根据双方提供的证据材料，对案涉合伙财产无法通过司法审计等方式进行清算。一审法院认为，本案争议焦点为，1.陈永柱和陈永前之间，林建夏和陈永柱、陈永前之间是否是合伙关系。2.林建夏是否按约已给付陈永柱、陈永前股权转让款282000元。个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物等，合伙经营、共同劳动。合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。陈永前租赁开设网吧的房屋，出资对房屋进行装修、购买桌椅，参与网吧经营管理，陈永柱出资购买电脑属实，证明陈永柱、陈永前各自提供实物，合伙经营网吧成立，一审法院确认陈永柱、陈永前在林建夏和陈永柱签订《速度与激情网吧股权转让合同》前，双方之间关于案涉网吧系合伙关系。林建夏和陈永柱在《速度与激情网吧股权转让合同》中约定林建夏出资款及分享公司利润与分担亏损等内容，签转让合同时陈永前在场并已收取了林建夏的出资款，应视为陈永前认可该股权转让合同，并同意将网吧部分股权转让给林建夏，林建夏按合同约定给付了陈永前出资款188000元、替陈永柱、陈永前支付网吧了装修款94000元，结合案情，一审法院确认林建夏和陈永柱、陈永前在林建夏和陈永柱签订《速度与激情网吧股权转让合同》后，三方之间关于案涉网吧是合伙关系。林建夏给付陈永前188000元，替陈永柱、陈永前支付网吧装修款94000元属实，予以确认。因陈永前是案涉网吧合伙人，网吧装修款94000元是替陈永柱、陈永前支付的，故应确认林建夏已按约给付陈永柱、陈永前股权转让款282000元。林建夏诉称要求解除合伙协议。林建夏和陈永柱、陈永前之间关于案涉网吧的合伙关系，符合法律规定，合法有效。网吧已终止经营，被陈永柱注销，其出卖了网吧电脑，林建夏、陈永柱、陈永前之间合伙终止，导致林建夏、陈永柱、陈永前合伙经营网吧的目的无法实现，林建夏享有要求解除合伙协议的权利，其要求解除合伙协议，符合法律规定，予以支持。林建夏要求陈永前、陈永柱对网吧资产及经营收益进行清算。因案涉网吧的账务资料由陈永柱管理和保管，陈永柱没有提供充分、有效的案涉网吧的资产、债权、债务账务等清算资料，致使对网吧资产及经营收益无法进行清算，陈永柱有过错，应承担相应的不利法律后果，待陈永柱提供充分、有效的清算资料后，林建夏可再另行主张权利。林建夏要求陈永柱、陈永前退还合伙投资款28.2万元。陈永柱没有经林建夏、陈永前同意注销网吧，注销网吧时没有与林建夏、陈永前按《速度与激情网吧股权转让合同》对网吧资产、债权、债务、利润亏损等进行清算，并出卖网吧电脑，违反法律规定，有过错，损害了林建夏合法权利，造成林建夏损失，陈永柱应承担民事责任；陈永前系合伙人，收取了林建夏出资款188000元，占有网吧的空调，对要求陈永柱、陈永前退还合伙投资款28.2万元表示同意，且注销网吧时，林建夏没有取得或占有网吧任何资产，陈永前应承担返还林建夏投资款民事责任，结合网吧经营状况及现在对网吧资产及经营收益无法进行清算的情况，陈永柱、陈永前应退还给林建夏合伙投资款28.2万元，林建夏要求陈永柱、陈永前退还合伙投资款28.2万元，予以支持。陈泽在网吧做工，不是案涉网吧合伙人，不承担民事责任。林建夏放弃要求一审被告赔偿经营损失5万元，符合法律规定，一审法院予以准许。陈永柱辩称其和陈永前没有合伙关系，因陈永柱、陈永前合伙经营网吧属实，陈永柱辩称无事实依据，理由不成立，一审法院不予采信。陈永柱辩称其及网吧均没有收到林建夏的投资款，林建夏提供的证据证明其已给付网吧出资款28.2万元属实，陈永柱辩称无事实依据，理由不成立，一审法院不予采信。一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十四条规定，判决：一、解除林建夏、陈永柱、陈永前之间的合伙协议；二、陈永柱、陈永前在本判决生效后十日内退还给林建夏出资款28.2万元；三、驳回林建夏的其他诉讼请求。案件受理费5530元（原告已预交5530元），由陈永柱、陈永前负担。一审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为：本案中，林建夏起诉陈永柱、陈永前返还合伙投资款28.2万元，陈永柱先是多次陈述涉案网吧系其独资经营，后在审理中认可与林建夏、陈永前存在合伙关系，但否认签订转让协议后，林建夏已经履行了出资义务，林建夏在一审中提供合伙协议签订次日向陈永前转账18.8万元的相应凭证和9.4万元收款收条证明履行了出资义务，陈永前对林建夏提供的证据材料的真实性予以认可，结合证人纪某,4的证人证言，应认定林建夏已经履行了相应出资义务。一审审理中，陈永柱还自认其未与林建夏、陈永前协商，未对合伙期间的债权债务进行清理，即处置网吧财产、注销网吧，在涉案网吧账务资料由其保管的情形下，其还称根据现有情况无法对账务资料进行审计，故一审法院依据陈永柱的上述过错，又鉴于陈永前同意返还林建夏投资款，判决陈永柱、陈永前连带偿还投资款并无不当。陈永前在一审中陈述林建夏未处理任何资产，现在二审中又与陈永柱共同主张，林建夏变卖中央空调、网吧沙发等资产，因两人在二审中并未提供证据推翻相应一审中的自认，故对其主张，本院不予采纳。综上，上诉人陈永柱、陈永前的上诉请求均不能成立，依法不应支持。一审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5530元，由上诉人陈永前负担。本判决为终审判决。审 判 长 蒋其文审 判 员 王 健审 判 员 庞海涛二〇二〇年十一月三日法官助理 王 敏书 记 员 李 蕙