广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤19刑终1281号原公诉机关广东省东莞市第三市区人民检察院。上诉人钟志超，男，1992年11月8日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省揭阳市普宁市*********，公民身份号码为445************331。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年11月7日被羁押，同月8日被刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人严凤林，广东百勤律师事务所律师。东莞市第三人民法院审理东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人钟志超犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月19日作出（2020）粤1973刑初1723号刑事判决。原审被告人钟志超不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年8月份，被告人钟志超在本市大朗镇开心百货附近住处，以600元卖给违法人员徐小芳甲基苯丙胺（冰毒），后二人在钟志超住处共同吸食部分甲基苯丙胺。2019年9月份，被告人钟志超驾车到本市黄江镇盛昌街76号附近，在车上以600元卖给违法人员徐小芳甲基苯丙胺，徐小芳随即离开。2019年10月份，被告人钟志超驾车到本市黄江镇盛昌街76号附近，在车上以600元卖给违法人员徐小芳甲基苯丙胺，徐小芳随即离开。2019年11月2日，被告人钟志超在本市大朗镇开心百货附近住处，以200元卖给违法人员徐小芳甲基苯丙胺，后二人在钟志超住处共同吸食部分甲基苯丙胺。2019年11月2日18时许，在本市大朗镇土地九州电气有限公司附近路段，被告人钟志超到违法人员王炎所驾驶汽车旁边将甲基苯丙胺交给王炎，后收取600元现金。2018年12月至2019年1月，被告人钟志超在普宁市大坪镇向违法人员王仁好贩卖甲基苯丙胺二次。其中2018年12月份一次，收取100元现金；2019年1月一次，收取现金100元。2019年4月至11月，被告人钟志超在本市大朗镇沙步村沙常二路路段向违法人员黄仕奇贩卖甲基苯丙胺六次，交易时间和金额分别为2019年4月为500元、2019年6月为600元、2019年10月为650元、2019年10月为650元、2019年11月1日为650元、2019年11月6日为700元。2019年9月至10月，被告人钟志超在本市大朗镇沙步土地坑市场开心百货附近向违法人员吴全古贩卖甲基苯丙胺四次，时间分别为9月7日、9月27日、9月30日、10月10日，每次交易金额为500元，钟志超经微信收取毒资。原审判决认定的上述事实，有经法庭质证和认证的下列证据证实:（一）勘验、检查笔录、侦查实验笔录、搜查笔录现场勘查笔录、现场图和现场照片、搜查笔录：证实案发现场位于东莞市******美惠佳便利店门前路段，在美惠佳便利店门前路段对钟志超驾驶的粤V*****轿车进行搜查，从车内副驾驶上黑色塑料袋内大前门烟盒内发现疑似毒品，依法扣押。（二）鉴定意见广东省东莞市********检验报告：证实从钟志超小车缴获的白色晶体状物品中检出甲基苯丙胺成分。（三）物证白色晶体状物品，毛重0.98克，净重0.75克,系从钟志超小车缴获。（四）视听资料1.审讯钟志超录像光碟一张：证实过程无违法。2.协助抓捕录像光碟一张：证实吸毒人员徐小芳交待曾向“老二”（钟志超）购买毒品后一起吸食，联系协助公安抓捕的情况。3.钟志超手机恢复数据的截图：证实钟志超通过微信联系吸毒人员徐小芳、黄仕奇、吴全古并贩卖毒品给上述人员。（五）书证1.到案经过：证实钟志超系被动归案，无自首立功情节。2.常住人口基本信息、协查复函、户籍证明：证实钟志超已达刑事责任年龄等身份情况，未查到违法犯罪经历。3.电子数据现场提取笔录、电子数据提取固定清单：证实民警依法从钟志超的VIVO牌V1813A手机提取钟志超与微信号“愿赌服输”的聊天记录并打印附卷。4.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单：证实民警依法从钟志超处扣押用透明塑胶袋包装的白色晶体状物品，毛重0.98克，净重0.75克；扣押黑色VIVO牌手机一台。5.提取笔录、称量笔录：证实提取疑似毒品并称量的过程，疑似毒品为白色晶体状物品，净重0.75克。6.抓捕审批表：证实公安机关在徐小芳的配合下前往交易现场抓捕钟志超。7.微信聊天记录：证实钟志超和吸毒人员徐小芳、王炎、黄仕奇、王仁好以微信式相约交易毒品和通过微信账户转账情况。8.通话记录：证实钟志超的手机号与徐小芳182*****196于2019年11月2日两次通话；钟志超与王炎181*****286于2019年10月、11月多次通话；钟志超与黄仕奇139*****193于2019年10月、11月多次通话。9.调取证据通知书：证实公安机关从腾讯公司调取微信账号AA181********、huang-shi-qi、wrh2807090936、XXF182*****196、xxf157*****116、zhong947113532、zhong187*****396、wxid_3j2y2i2mrelp12的开户资料和2019年1月1日至2019年11月9日的交易流水。10.微信账号开户资料和交易流水光碟一张：证实钟志超、徐小芳、王炎、黄仕奇、王仁好的微信账户和交易情况，具体如下：证实微信号zhong947113532、zhong187*****396注册人均为钟志超，微信号AA181*****286注册人为王炎，微信号huang-shi-qi注册人为黄仕奇，微信号wrh2807090936注册人为王仁好，微信号XXF182*****196、xxf157*****116注册人均为徐小芳。王炎的微信AA181*****286与钟志超微信zhong187*****396交易60次，时间为2019年3月21日至2019年7月19日。其中王炎向钟志超付款50次，金额从20元至750元不等；钟志超向王炎付款10次，金额从7.77元至600元不等。黄仕奇的微信huang-shi-qi与钟志超微信zhong187*****396交易28次。其中2019年2月26日至9月26日，黄仕奇向钟志超付款24次，金额从50元至1300元不等，共计15050元，其中四次付款备注为“车费”，共计4000元；2019年3月16日至3月23日，钟志超向黄仕奇付款4次，金额从2元至200元不等，共计600元。徐小芳微信XXF182*****196向钟志超微信zhong947113532付款32次，时间为2019年7月6日至2019年11月7日。钟志超的微信zhong947113532于2019年9月、10月收到“吴全古”微信B149568付款6笔共计2000元，其中9月7日为500元，9月27日为450元、50元，9月30日为100元、400元，10月10日为500元。王仁好的微信wrh2807090936收到钟志超微信zhong187*****396付款56次，时间为2019年1月11日至2019年11月3日；王仁好向钟志超付款25次。（五）证人证言1.徐小芳（吸毒人员）证实2019年8月至同年11月向钟志超购买了四次毒品用于吸食。2.王炎（吸毒人员）证实于2019年11月2日18时许到东莞市大朗镇土地九州电气有限公司附近路段向“老二”购买了600元的冰毒。辨认笔录：指认出“老二”即钟志超。3.王仁好（吸毒人员）：证实其向钟志超购买了四次毒品，第一次是2018年12月份在普宁市***一**购买了100元的冰毒；第二次是2019年1月份在普宁市***一**购买了100元冰毒；第三次是2019年1月份在普宁市***一**购买了200元冰毒；第四次是2019年1月份在普宁市***一**购买了100元冰毒。辨认笔录：指认出“老二”即钟志超。4.黄仕奇（吸毒人员）：证实其向钟志超购买过六次毒品用于吸食，分别是2019年4月份购买了500元冰毒、2019年6月份购买了600元冰毒、2019年10月份购买了650元冰毒、2019年10月份购买了650元冰毒、2019年11月1日购买了650元冰毒、2019年11月6日购买了700元冰毒，交易地点均是在东莞市************。5.吴全古（吸毒人员）：证实向钟志超购买过四、五次毒品冰毒用于吸食。辨认笔录：辨认出钟志超就是卖毒品冰毒的男子。指认笔录：指认其向钟志超购买冰毒的微信聊天记录、微信转账记录；微信号B149568就是其本人使用的，钟志超微信为zhong947113532。6.王某（黄江分局民警）：证实2019年11月6日20时许,其和民警刘某某、辅警刘某某、李某一起抓获了吸毒人员徐小芳，又在徐小芳的协助下将钟志超抓获，在钟驾驶车辆查获一小包疑似冰毒的物品。7.刘某某（黄江分局辅警）：证实情况跟王某一致。（六）被告人供述和辩解钟志超：侦查阶段公安讯问时拒不承认贩卖毒品，辩解代购毒品未获好处；侦查阶段检察讯问交代为他人代购毒品，偶尔向他们索要好处或蹭吸。起诉阶段交待为他人代购毒品后蹭吸和偶尔收取好处费。据此，原审法院认为，被告人钟志超无视国法，多次贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人钟志超犯贩卖毒品罪，指控的罪名均成立。被告人钟志超当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。宣判后，上诉人钟志超不服，提出上诉称：本案属典型特情引诱犯罪，上诉人钟志超的犯意和犯罪行为是在特情引诱下形成和实施的。上诉人钟志超配合公安机关抓捕了吸毒人员王炎、黄仕奇，并提供了毒品上家的联系方式，构成立功。上诉人钟志超坦白交代，无犯罪记录和前科，系初犯，家庭负担重；涉案毒品全部被收缴，没有流入社会，社会危害性小。综上，原审判决量刑过重，请求本院改判。上诉人钟志超的辩护人提出，原审据以定罪的部分事实只有证人证言而没有其他证据佐证，证据不足；钟志超仅是向特定的对象贩卖毒品，毒品没有大范围扩散。经审理查明，一审认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。针对上诉人钟志超的上诉意见。经查，公安机关确实是根据吸毒人员徐小英的协助抓获钟志超的，但原审法院并未认定钟志超的该次犯罪事实，亦未将该次交易的毒品算入贩卖数量。上诉人钟志超配合公安机关抓捕了吸毒人员王炎、黄仕奇，并提供毒品上家的联系方式属实，但这仅对查清本案事实起一定作用，公安机关没因此抓获毒品上家，也没有得以侦破其他案件，钟志超上述行为不符合立功表现，不构成立功。上诉人钟志超被当场抓获时携带的毒品被收缴未流入社会属实，但这仅是其贩卖毒品的小部分，之前卖出的已经对社会造成了较大的危害。上诉人钟志超家有病妻，子女众多，家庭负担重属实，但这不构成从轻处罚的理由。综上，上诉人钟志超以上述理由，要求本院对其从轻或减轻处罚，没有法律依据，本院不予采纳。至于上诉人钟志超所提其坦白交代，无犯罪记录和前科，系初犯亦属实，但原审判决在量刑时已作考虑，再要求从轻处罚，本院不予采纳。原审认定的事实，不仅有吸毒证人的证言证实，还有上述证人与上诉人钟志超的微信聊天记录、支付记录为据，上诉人钟志超在检察审判阶段也作了基本供述，已形成完整的证据链，足以认定。对上诉人钟志超的辩护人提出原审认定的部分事实证据不足的意见，本院不予采纳。上诉人钟志超是向特定的吸毒人员贩卖毒品属实，但其向多个吸毒人员贩卖，符合《最高人民法院〈关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释〉》第四条的规定，情节严重，辩护人以此为由要求对钟志超从轻处罚，本院不予采纳。本院认为，上诉人钟志超多次贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张海亮审判员  刘冬虹审判员  黎淑娴二〇二〇年十一月九日书记员  袁诗韵