河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终4053号上诉人（原审被告）：史慧娟，女，1981年9月29日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：刘碧薇，河南一帆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨春花，女，1956年10月12日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：蔡森，驻马店市高新区新星法律服务所法律工作者。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司，住所地驻马店市天中山大道雪松路交汇处。负责人：徐永华，总经理。上诉人史慧娟因与被上诉人杨春花、原审被告中国平安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省驻马店市驿城区人民法院（2020）豫1702民初5736号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人史慧娟的委托诉讼代理人刘碧薇，被上诉人杨春花的委托诉讼代理人蔡森到庭参加诉讼。原审被告中国平安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。史慧娟上诉请求：1、请求撤销驿城区人民法院作出的（2020）豫1702民初5736号民事判决书第二项，依法改判上诉人不应承担赔偿责任或发回重审；2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院适用法律错误，审理程序违法，请求二审法院依法改判或发回重审。一、一审法院以上诉人未在举证期限内申请对被上诉人单方委托所作的涉案鉴定提出重新鉴定为由，驳回上诉人的重新鉴定申请系适用法律错误。二、一审法院审理程序违法，要求上诉人在指定期限内提交重新鉴定申请，又未对被上诉人伤情进行重新鉴定，剥夺了上诉人的诉讼权利，程序严重违法。杨春花辩称，一审法院审理程序合法，判决结果正确，请求维持原判。杨春花向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿医疗费103778.21元、住院伙食补助费1100元、营养费1800元、护理费7508.40元、残疾赔偿金58141.65元、误工费12013.68元、精神损害抚慰金5000元、交通费440元、鉴定费1300元、复印费264元，超出交强险责任限额部分按60％比例计算，共计损失126633.67元。一审法院认定事实：2019年8月16日14时00分左右，廖西华驾驶电动三轮车（乘车人杨春花）由驻马店市驿城区关庄二巷由西向东行驶横过文明路路段时，与沿文明路由北向南行驶的史慧娟驾驶的豫Ｑ×××**号小型轿车发生碰撞，致廖西华、杨春花受伤，双方车辆不同程序受损的交通事故发生。经驻马店市公安局交通管理支队事故处理大队作出第411701120190002593号道路交通事故认定书认定，廖西华、史慧娟负事故同等责任，乘车人杨春花无事故责任。事发当日，杨春花至驻马店市中心医院住院治疗22天，支出医疗费用99644.21元，于2019年9月7日出院，出院诊断：1．车祸伤；2．脑挫伤；3．蛛网膜下腔出血；4．吸入性肺炎；5．呼吸衰竭；6．低蛋白血症；7．耻骨、骶骨多发骨折；8．右侧额顶部皮下血肿；9．左侧股骨大转子陈旧性骨折；10．多处软组织擦伤；11．双侧筛窦、双侧上颌窦炎。出院后，杨春花又于2019年9月16日至驻马店市中心医院支出检查费542元，于2019年11月13日至驻马店市精神病医院支出检查费556元。杨春花还提供价值264元的病历复印费票据及440元的交通费票据。事发后，杨春花向富德生命人寿保险股份有限公司驻马店中心支公司申请保险金理赔，该公司按富德生命附加住院费用补偿医疗保险（E款）约定，给付其住院医疗费用补偿保险金6000元。出院后，杨春花申请驻马店申正法医鉴定所对其伤残等级、护理期及营养期进行评定，该所于2019年11月21日作出驻申正司鉴所［2019］临鉴字第1849号鉴定意见书，鉴定意见：杨春花的伤残等级为十级；护理期为60日、营养期为90日；支出鉴定费1300元。庭审后，史慧娟以上述鉴定系原告单方委托、缺乏公正为由申请进行重新鉴定。另查明，庭审中，杨春花陈述事发后史慧娟向其垫付医疗费25000元，史慧娟提供了向杨春花垫付医疗费的凭证计款30740元（2019年8月16日在驻马店市中心医院消费垫付9440元，2019年8月16日史慧娟垫付300元，2019年8月26日聂慧收到史慧娟微信转账500元，2019年9月2日聂慧收到史慧娟微信转账500元，2019年9月12日聂慧收到史慧娟微信转账10000元，2020年1月24日聂慧收到史慧娟微信转账10000元，有聂慧出具的收条及银行流水、微信转账凭证）。还查明，豫Ｑ×××**号大众牌小型轿车所有人为史慧娟、具有C1D车型准驾资格，该车辆在平安财险公司投保有交强险，保险期间自2018年11月8日00时起至2019年11月7日24时止。事发后，平安财险公司已在交强险医疗费用赔偿限额内向伤者廖西华、杨春花各垫付5000元。一审法院认为，廖西华驾驶电动三轮车与被告史慧娟驾驶的豫Ｑ×××**号小型轿车相撞，致廖西华及乘车人杨春花受伤，双方车辆不同程度受损，廖西华、史慧娟负本次事故同等责任，乘车人杨春花无责任，这一事实有驻马店市公安交通管理支队事故处理大队责任认定书为凭，该责任认定程序合法，事故成因分析合理，责任认定明确，法院依法予以采信，应作为本案民事赔偿责任划分的依据。豫Ｑ×××**号车辆在被告平安财险公司投保有交强险，事故发生在保险期限内，被告平安财险公司应依法在机动车交强险责任限额范围内直接向原告赔偿。交强险责任限额不足部分的合理损失，根据《河南省道路交通安全条例》第四十二条规定，因本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，应由被告史慧娟承担60％的民事赔偿责任。责任人廖西华对事故的发生也有过错，依法应减轻机动车一方的赔偿责任，其亦应承担40％的民事赔偿责任。原告杨春花未起诉廖西华，系在法律规定的范围内对自己民事诉讼权利的有权处分，法院依法不予处理。原告请求的各项损失计算为：1、医疗费按实际支出票据计算为100742.21元。根据保险法第四十六条的规定，“保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿”，故原告作为受害人享有保险金后仍有权向侵权责任人请求赔偿，二被告主张医疗费用应扣除给付原告的住院医疗费用补偿保险金6000元的意见无相应法律依据，法院不予采信。2、住院伙食补助费计算为1100元（50元／天×22天）。3、营养费为440元（20元／天×22天）。4、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，误工费是用于赔偿受害人因遭受损害造成的误工损失。原告主张存在误工损失，事发时其近63周岁、达到劳动法律规定的法定退休年龄，且未能提供务工证明及收入银行流水等证据印证，并不能客观、真实、充分的证明其事发前是否务工及收入减少情况，应承担举证不利的法律后果，该请求法院不予支持。5、护理费应根据护理人数、护理期限确定。护理费可根据医疗机构及司法鉴定意见参照我省上年度居民服务业和其他行业职工平均工资标准计算为5130.84元（45677元／年÷365天×22天×1人＋45677元／年÷365天×38天×1人×50％）。6、原告伤残程度为十级，残疾赔偿金按照我省上年度城镇居民人均可支配收入标准赔偿计算为58141.65元（34200.97元／年×17年×10％）。被告史慧娟虽有异议，但未依法在举证期限内申请重新鉴定亦未举证否定该鉴定结论，应承担举证不利的后果，对原告提供的鉴定意见的证明力法院予以采信。7、精神损害抚慰金根据侵害情节、双方当事人过错程度及侵权行为所造成的后果酌定为5000元。8、交通费根据原告提供的票据，并考虑发生交通事故受伤治疗的时间、地点、人数等因素认定为440元。9、鉴定费按票据为1300元。复印费264元不属于交通事故损害赔偿的项目与范围，法院不予支持。以上，第1-3项损失共计102282.21元，抵扣被告平安财险公司已在交强险医疗费用赔偿限额内垫付的5000元后，剩余损失97282.21元应由被告史慧娟承担60％的过错责任计款58369.33元，因被告史慧娟已向原告垫付30740元，抵扣后还应赔偿原告27629.33元。第5-9项损失共计70012.49元，应由被告平安财险公司在机动车交强险死亡伤残赔偿限额内承担。判决：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司于判决生效后十日内赔偿原告杨春花各项损失共计70012.49元。二、限被告史慧娟于判决生效后十日内赔偿原告杨春花各项损失共计27629.33元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定日期履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2832元，依法减半收取1416元，由原告杨春花负担295元，被告史慧娟负担1121元。本院二审期间，当事人均未提交新的证据。本院对一审法院判决确认的事实予以认定。本院认为，一审中，史慧娟对驻马店申正法医鉴定所作出驻申正司鉴所［2019］临鉴字第1849号鉴定意见书有异议，但其未提供足以反驳该该鉴定结论的证据，一审法院采信该鉴定意见并未准许史慧娟提出的重新鉴定申请并无不当。综上，史慧娟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费490元，由史慧娟负担。本判决为终审判决。审判长  史凌云审判员  吴宏宇审判员  任蕴力二〇二〇年十一月二十四日书记员  张书慧