福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终6471号 上诉人（原审被告）：南昌市第二建筑工程有限公司，住所地江西省南昌市西湖区绳金塔街**。 法定代表人：龚戬，总经理。 委托诉讼代理人：黄清枝，福建景行律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林卫贤，福建景行律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：福建源素建材有限公司，住所地福建省福州市闽侯县南屿镇窗厦村。 法定代表人：张学霖，董事长。 委托诉讼代理人：熊日华，福建闽众律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陆丽艳，福建闽众律师事务所律师。 上诉人南昌市第二建筑工程有限公司（以下简称“南昌二建公司”）因与被上诉人福建源素建材有限公司（以下简称“源素公司”）加工合同纠纷一案，不服福州市闽侯县人民法院（2020）闽0121民初73号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 南昌二建公司上诉请求：1.撤销福州市闽侯县人民法院作出的(2020)闽0121民初73号民事判决书，并在查清事实的基础上，发回重审或依法改判。2.本案一审、二审诉讼费等相关费用由源素公司承担。事实和理由：一、南昌二建公司与源素公司并未结清来往账款。双方于2016年11月20日签订《商品砼供应合同》，合同虽约定南昌二建公司购买商品砼，但根据合同第二条的表格备注：商品混凝土加工费包含：砂子、石料、汞送剂、汞送费等。源素公司在加工砼的过程中因缺少砂子、石料，故要求南昌二建公司向其供应砂子和石料，砂子和石料的费用至今仍未与南昌二建公司结算，故一审判决的金额有误。二、南昌二建公司一审收到开庭传票未应诉的理由是源素公司告知我方可以先和解还没有正式开庭，我方一直以为在与南昌二建公司结算砂子和石料费用后一审法院才会重新安排开庭时间，但一审法院在开庭时未告知上诉人径直开庭，其程序有误。 源素公司辩称，南昌二建公司至今未提交证据证明有向源素公司提供砂石等材料，应承担举证不能后果。一审法院给了20天调解期限，但南昌二建公司一直未提出和解方案，一审程序合法。 源素公司向一审法院起诉请求：1.判令南昌二建公司向源素公司支付商品砼货款3125841.6元及违约金382915.6元（从2019年6月5日起算至起诉之日止，此后违约金以3131391.6元为基数按每日万分之五算至还清欠款之日止）；2.本案诉讼费由南昌二建公司承担。 一审法院认定事实：源素公司（乙方）与南昌二建公司（甲方）签订了《商品砼供应合同》一份，约定南昌二建公司向源素公司订购各种强度等级的商品砼用于“南台大道南段（道路工程）Ⅳ标”工程项目；各种强度等级的商品砼加工费、各标号商品砼每立方米水泥含量、商品砼定价说明等；双方确认商砼中的水泥按由南昌二建公司（甲方）自行供应的（水泥品牌为“炼石”牌42.5水泥）；结算方式为叁个月付源素公司（乙方）80%，每月5日前向南昌二建公司（甲方）提交上一自然月完成的商砼结算资料即《福建源素建材有限公司商品砼结算单》，南昌二建公司（甲方）应在源素公司（乙方）提交结算资料后10日之内付清上次砼货款，剩余砼货款待工程竣工验收后90天内支付；南昌二建公司逾期付款还应承担自违约之日起至付清全部款项之日止拖欠全部款项每日万分之五的违约金；源素公司若连续30日未接到南昌二建公司书面供应需求，视为南昌二建公司停工，南昌二建公司应在停工之日起20日内付清已供砼款，否则南昌二建公司应支付所拖欠全部款项每日万分之五的违约金。合同签订后，源素公司于2016年7月起依约供应商品砼。截止2019年7月24日，双方经结算，自2016年7月至2019年5月期间，源素公司向南昌二建公司供应商品砼总计69443m3，合计货款12040820元，水泥用量28793.352吨。南昌二建公司尚欠货款2850195.8元，尚欠水泥561.191吨。另查明，2019年5月份，福州市建设工程造价管理站公布的PO42.5水泥单价（不含税）491.18元/吨。南昌二建公司尚欠水泥561.191吨。按照491.18元/吨折算后，截止2019年5月份，南昌二建公司尚欠源素公司水泥款总计为275645.795元。 一审法院认为，源素公司与南昌二建公司签订的《商品砼供应合同》，系当事人真实意思表示，内容不违反法律及行政法规强制性规定，为合法有效合同。源素公司与南昌二建公司对账时间为2019年7月24日，现源素公司起诉要求南昌二建公司支付商品砼款2850195.8元，符合合同关于停工付款的约定，一审法院予以支持。源素公司主张南昌二建公司应向源素公司支付未归还水泥561.191吨的折价款275645.795元，于法有据，一审法院予以支持。南昌二建公司未按约定支付商品砼货款及水泥折价款，应承担违约责任。源素公司与南昌二建公司对账时间为2019年7月24日，现源素公司主张从2019年7月25日起按每日万分之五的标准计付违约金，一审法院予以支持。南昌二建公司经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：南昌市第二建筑工程有限公司应在本判决生效之日起十日内向福建源素建材有限公司支付商品砼款2850195.8元、水泥折价款275645.795元共计3125841.6元并支付逾期付款违约金（违约金计算办法：以3125841.6为基数，时间自2019年7月25日起至实际还清之间日期止，利率按每日万分之五标准计算）。 二审期间，南昌二建公司向本院提交：证据一，福州鑫桥实业有限公司河砂提货凭单。证据二，福州市河砂（石）资源车辆准运凭单。证据三，过磅单。（以上证据均为复印件）共同证明南昌二建公司已向源素公司提供砂子、石料。源素公司经质证认为，对以上证据的真实性、关联性有异议，证据均为复印件，运送地点非源素公司所在地，单据没有源素公司人员签名，单据名称不是源素公司的名称，与源素公司无关。本院认为，以上证据均无原件核对，且无其他证据相互印证，本院不予采信。 根据本案现有证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，源素公司与南昌二建公司签订的《商品砼供应合同》合法有效，双方均应依约履行。源素公司与南昌二建公司于2019年7月24日对账结算，确认南昌二建公司尚欠源素公司商品砼货款2850195.8元，水泥561.191吨。合同约定水泥按照当时市场水泥价格定价，源素公司主张水泥折价款275645.795元，本院予以支持。源素公司依约履行了合同义务，南昌二建公司未按约定支付商品砼货款及水泥折价款，应承担违约责任。南昌二建公司主张其向元素公司提供砂子和石料且相应费用未结清，但未充分举证证明，本院不予采信。若存在相应费用，南昌二建公司可依法另行起诉。南昌二建公司经一审法院传票传唤无正当理由未到庭，一审法院依法缺席审理与判决并无不当。 综上所述，南昌市第二建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费34870元，由南昌市第二建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  甘 力 审 判 员  林 敏 审 判 员  林 辉 二〇二〇年十一月三十日 法官助理  潘水晶 书 记 员  黄舒烨 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。