广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初24378号原告：韩菲菲，女，汉族，1995年7月8日出生，身份证住址江西省九江市彭泽县。原告：吴丽娟，女，汉族，1995年8月7日出生，身份证住址江西省上饶市鄱阳县。原告：王婕，女，汉族，1996年5月16日出生，身份证住址江西省德兴市。三原告共同委托诉讼代理人：李久禄，广州金鹏律师事务所律师。被告：广州五二零茶企业管理有限公司，住所地广东省广州市白云区。法定代表人：梁赵锋。委托诉讼代理人：孙夷则，广东南方福瑞德律师事务所律师。原告韩菲菲、吴丽娟、王婕与被告广州五二零茶企业管理有限公司（以下简称“五二零公司”）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年7月28日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，公开开庭进行了审理。原告韩菲菲、王婕及其与原告吴丽娟的共同委托诉讼代理人李久禄到庭参加了诉讼。被告五二零公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告韩菲菲、吴丽娟、王婕向本院提起诉讼请求：1．判令解除三原告与被告之间的《专有技术服务协议》；2．判令被告返还三原告合作款共58800元及违约金35280元；3．判令被告返还三原告余下的材料订购费57985元；4．判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：三原告约定共同投资创业经营茶饮店，后三原告经过对茶饮市场的考察，于2019年6月22日由原告吴丽娟作为代表与被告签订了《申请表》，向被告申请投资该公司的“北城旧巷”创业店，定总合作投资款项为58800元。同日，原告吴丽娟在被告公司现场向被告交纳了1000元的定金。2019年6月29日，三原告与被告签订了《专有技术服务协议》，约定双方就被告的“北城旧巷”项目进行合作，被告提供“北城旧巷”项目专有技术与相关产品的制作方法、工艺配方、技术秘密和核心原材料等系列权利，三原告提供店面与资金。同日，原告韩菲菲向被告交纳了《专有技术服务协议》中约定的合作投资款项57800元（除去1000元定合）。三原告为尽快开店营业，根据《专有技术服务协议》的第四条的规定，于2019年9月22日由原告王婕作为三原告的代表通过被告的售后部门订购了一批材料，并签订了《材料订购单》。其中《材料订购单》中约定“公司收到款项后3-7工作日内发货”。同日，原告向被告银行账户转了62845元的材料订购费。经三原告的催告，被告在2019年12月17日发了小部分货之后，剩下的货物一直未发。根据《专有技术服务协议》的约定，三原告的店型为“城市合伙人”，且根据《申请表》的规定，“城市合伙人”享受一年12期的现金返现。但迄今为止，被告没有按照约定给三原告进行过任何返现。三原告进一步根据《专有技术服务协议》的第四条的规定，通过被告的售后部门订货，并签订了《材料订购单》。但被告在三原告的多次催促下，只发了一小部分的货物，剩下的货物至今仍未发出。被告的相关行为严重违反了《专有技术服务协议》的规定，致使三原告加盟开店的合同目的不能实现，被告的行为已构成根本违约。因被告的根本违约行为，导致三原告不能准时开店，相关的店铺租金与装修费用对三原告造成了严重的损失，进而导致三原告无法开店经营。按照各方《专有服务协议》的规定。“如违约金不能弥补所有损失的，还需赔偿对方损失，赔偿损失和违约金共计在合同标的60%以内”，故被告应该承担违约金为合同标的58800元的60%，即35280元。由于《专有技术服务协议》合同目的无法实现的过错在于被告，被告应承担返还合同合作款项并支付违约金的责任。因此，上述订购合同应当解除，被告应返还三原告剩余材料订购费57985元，且原告亦有权要求被告赔偿经济损失。综上，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院支持原告全部诉讼请求。被告五二零公司未答辩，亦未在举证期限内提交证据材料。庭审中，原告保证所陈述的事实及所举证据真实性、合法性、关联性；且被告经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，故本院对原告所述事实及所举证据真实性、合法性与关联性予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年6月22日，原告吴丽娟与被告签署《申请表》，内容为原告作为客户申请，总投资金额58800元，申请优惠内容共3项，包括：申请深圳市宝安区城市合伙人名额保留；定金一千元保留日期至6月30日；城市合伙人享受一年12期现金返现等内容。签订当日，原告吴丽娟向被告支付定金1000元，被告于2019年6月22日出具收据一份予以确认。原告方另出具微信账单截图予以证明。2019年6月29日，三原告（乙方）与被告（甲方）签订《专有技术服务协议》（以下简称涉案协议），约定：甲方依法拥有北城旧巷（以下简称本项目）专有技术（非专利）及相关产品的制作方法、工艺配方、技术秘密、核心原材料等系列权利。乙方愿意接受甲方的技术指导，并且具备相应的店面和必要的资金。第一条营业地区和期限：乙方在广东省××宝安区开设本项目，店型为城市合伙人。有效期自合同签订日起计一周年整。甲方授权乙方在该店使用“北城旧巷”相关标识及技术，乙方不能将甲方传授的技术配方、指定的商号、注册商标（含注册中的商标）、企业标识及经营策划，管理转让或泄露给第三方。甲方不得再授权其他人在距离该店1.5k米内经营“北城旧巷”项目。第二条，本项目的生产条件：甲方向乙方有偿提供生产本项目所需的核心原材料。甲方向乙方传授生产本项目的产品配方及其出品标准。第三条相关费用及支付：乙方需支付甲方技术服务费和设备费共计55800元，技术服务费包含店面建议和设计、产品技术和运营培训、门店指导等服务内容，同时包含甲方提供对应店型设备一套，设备所有权归乙方所有。非不可抗力原因，以上费用不予退还。乙方每年须向甲方支付服务费3000元，该费用用于提供给乙方的日常售后服务，首次随技术服务费同时支付给甲方。第四条货物的配送、原材料的购买与结算：乙方通过甲方售后部门订货，供货采用先款后货的原则，乙方将款项汇至甲方指定账户后，甲方代办托运事宜。第五条服务内容的相关约定：乙方签订合同后，需要积极进行本项目开展事宜。如乙方确有需要甲方提供选址服务的，需向甲方提前书面申请，甲方可视情况决定是否安排提供选址。甲方选址以最长七天为周期，店面选址或评估结果由甲方提供意见，乙方最终确认决定。甲方向乙方提供店铺装修图纸设计、甲方负责培训乙方指派的人员、甲方为乙方开店前根据实际情况制定相应的开张宣传和促销方案的相关物料给予乙方自行实施。第六条侵权和违约处理，任何一方严重违约本协议的，守约方有权解除本协议，且违约方应按照合同总标的的50%向对方支付违约金，如违约金不能弥补所有损失的，还需赔偿对方损失，赔偿损失和违约金共计合同标的的60%以内，除此以外任何一方不得再计算其他损失。第九条协议生效：双方确认，任何一方的其它资料、说明性文件，都不是本协议条款。本协议为双方就本项事宜达成的唯一的完整的协议和理解，并取代和废除双方在本协议签署之前口头说书面所做出的协议、商谈、承诺或声明。签订涉案协议当日，原告韩菲菲缴纳了“北城旧巷”合同合作投资尾款57800元。2019年9月22日，原告王婕另缴纳了材料全款62845元。被告于2019年6月29日、9月22日各出具收据一份予以确认。原告方另出具中国建设银行卡客户交易明细清单予以证明。庭审中，原告陈述被告收取上述款项后，虽然履行了部分发送设备义务，提供了选址以及符合店铺装修指导等义务。但没有提供技术服务、没有产品培训、营运指导与开业活动，这些导致原告开业的时候因为没有技术，不能正常营业。被告仅发放了材料订购单中的价值4860元的物料，其他未发送。为证明上述事实，原告提供下列证据：1、北城旧巷设备清单及材料订购单。其中材料订购单包括有：北城旧巷VI、原浆·果酱·茶浆、配料·辅料系列、粉类·辅料系列，合计63845元，备注：报销住宿路费1000元，实收62845元。原告陈述被告仅发放上述订购单中“北城旧巷VI”中的编号1-6项及单频收银机，价值为4860元。2、原告方与被告售后服务人员的微信聊天记录截图，内容显示：2019年11月7日至2019年11月26日，原告：“我需要发货啊”“明天能不能发，要多久，我们比较着急”“你们现在在哪里办公啊，我们去公司都找不到人”“为什么要重新备货呢，之前给钱不就是备货吗”“我们18号要开张的，现在就等你们这个”“到底发不发”，被告工作人员回复：“结业经理这边有和你沟通了呢，这几天就发货”“亲，仓库需要重新给你备货，备货好给你们发过去”“16号材料给你们发过去，设备15号给你们发过去”“货物是一定要发的，要等待”“亲，我这边也没有准确的答复”“我问了啊，就是回答我月底之前一定发完”等内容。3、原告方与被告招商人员微信聊天记录截图，内容显示：2019年11月9日至2019年12月6日，原告：“那你们给我们发货吧”“你们不打算给我发货了吗”“我现在一个人都联系不上”“你说他到底有没有货”，被告工作人员：“了解，我已经反馈给领导了”“已经发货的了，在快递”“直接联系老板帮你解决问题”等内容。4、原告与被告法定代表人微信聊天记录截图，内容显示：2019年12月14日至12月31日，原告：“你们说发货了，没有单号，等了几天也没消息”“真的不能在等了，在等都要过年了，我们这个租金也耗不起了”“那些材料有哪些先发给我们吧”“到底啥时候发货咯，上个月27号商场就开业了，如果这周我们还没开业，就过了一个月了，就要收回店铺了，我们押金就都没了”“再拖就要过年了，麻烦尽快吧”“已经月底了，还要拖到什么时候啊”，被告法定代表人回复：“因为仓库放假了，我来给你想别的办法”“我在和厂家交涉，很快给你处理”“厂家直接发货”“今天给你安排”“月底前到货”等内容。原告主张上述微信聊天内容可以证明原告多次向被告的售后服务人员、招商人员及法定代表人催促交货，但被告拒不履行相关合同义务。诉讼中，原告确认涉案店铺2020年1月12日试营业两个星期，然后就没有再实际经营。原告陈述在试营业的时候有使用收到的设备，其他物料是自己买的。因为没有办法继续支撑和运营店铺，也没有地方去放收到的设备，所以被迫只能去把它卖掉，最后低价处理之后大概就只收回了1000元。另，庭审中原告主张按涉案协议第六条第三款约定，被告应支付违约金35280元（按58800元的60%计算），并主张返还未发送部分的材料订购费57985元（按已交纳的材料费62845元扣除已发放的物料4860元计算）。另查，被告为有限责任公司（自然人独资），注册资本700万元，成立日期2019年1月2日，经营范围包括：大型活动组织策划服务，投资咨询服务，餐饮管理，企业管理服务（涉及许可经营项目的除外）。以上事实，有专有技术服务协议、收据、银行交易明细、微信聊天记录、设备清单、材料订购单、申请表、企业工商登记资料以及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：关于涉案协议的性质问题。《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定，本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。原告与被告签订的协议书约定被告为原告提供“北城旧巷”项目的运营指导、培训、咨询及技术支持等，要求原告按其要求开展经营活动及一次性支付相关费用，原告店铺的设备及经营产品中所涉及的核心原材料必须从被告处采购，原告按照被告统一要求进行装修等，上述合同约定符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同。本院认为，涉案《专有技术服务协议》系双方当事人的真实意思表示，合同内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方当事人均应恪守履行。根据涉案协议约定，原告已依约支付了合同款项58800元及材料款62845元，被告收取合同款项后，应当为原告提供门店指导、对应店型设备、技术服务、产品培训、日常售后、店铺装修图纸设计等服务。现原告陈述被告仅提供了选址以及符合店铺装修指导义务，发送部分设备，其余的合同义务均未履行，原告未能使用被告的经营资源开设店铺。举证期限内，被告并未提交证据证明其履行了相应的合同义务及向原告发送了全部的设备、物料等材料，被告未到庭对原告的主张及证据提出异议及相应反证，视为其对自身权利的放弃。被告至今未履行合同义务，导致原告无法实际开店经营，合同目的无法实现，被告的行为已构成根本违约，原告要求解除与被告签订的《专有技术服务协议》的诉讼请求合理合法，本院予以支持。关于原告主张返还合作投资款58800元、材料款57985元的诉讼请求。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。现涉案协议终止履行的过错在于被告，被告应承担返还合同款、材料款的责任，鉴于原告确认被告已为其提供了部分服务，故综合考虑双方履约行为及履约期限，本院酌情判令被告还需返还原告合作投资款56800元，原告诉请中超出上述标的部分，本院不予支持。原告确认被告已发放物料价值4860元，剩余物料均未发放，现协议已经依法解除，原告主张被告返还剩余材料款57985元合理，本院予以支持，关于原告主张的违约金的问题。本案中，被告构成根本违约，涉案协议约定任一方严重违约的，违约方应按照合同总标的额的50%支付违约金。如违约金不能弥补所有损失的，还需赔偿对方损失，赔偿损失和违约金共计合同标的额的60%以内，除此以外任何一方不得再计算其他损失。现原告主张的违约金35280元，为投资款的60%，并未超过上述约定，故本院对原告主张被告支付违约金35280元予以支持。被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对已方抗辩权利的放弃，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告韩菲菲、吴丽娟、王婕与被告广州五二零茶企业管理有限公司于2019年6月29日签订的《专有技术服务协议》予以解除；二、于本判决生效之日起十日内，被告广州五二零茶企业管理有限公司返还原告韩菲菲、吴丽娟、王婕合作投资款56800元及材料款57985元；三、于本判决生效之日起十日内，被告广州五二零茶企业管理有限公司向原告韩菲菲、吴丽娟、王婕支付违约金35280元；四、驳回原告韩菲菲、吴丽娟、王婕其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3341元，由原告韩菲菲、吴丽娟、王婕负担40元，由被告广州五二零茶企业管理有限公司负担3301元。上述受理费已由原告预交，原告同意由被告负担部分于上述履行期限内向其迳付或在执行中予以强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判员  梁梅二〇二〇年十一月二十五日法官助理吕明洲书记员谭丽霞