湖南省湘潭县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0321民初2003号原告：陈子明，男，1967年5月11日出生，汉族，农民，湘潭县人，住湖南省湘潭县。委托诉讼代理人：马建强，男，1956年1月21日出生，汉族，农民，湘潭县人，住湖南省湘潭县。被告：湘潭县豹公装卸服务有限公司，住所地湘潭县中路铺镇上田村豹公组(荷塘开发区)。法定代表人：王子优，该公司总经理委托诉讼代理人：黄敏，湖南芙蓉(湘潭)律师事务所律师。原告陈子明诉被告湘潭县豹公装卸服务有限公司（下称豹公公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月31日立案后，依法适用简易程序于2020年9月23日公开开庭进行了审理。原告陈子明及委托诉讼代理人马建强，被告豹公公司的委托诉讼代理人黄敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈子明向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告一次性伤残就业补助金、伤残停工留薪期待遇、护理费、住院伙食补助费、交通费、入院垫付治疗费、照片费等合计170038元（含借支18000元），2、由被告承担诉讼费用。事实与理由：一、仲裁计算原告8个月就业补助金按3620元/月计算错误。根据工伤保险待遇简明速查表，7-10级是本人工资，原告在受伤前12个月平均工资为5234元，在仲裁开庭中，被告提供原告月平均工资2450元，原告认为是被告伪造的证据，同时仲裁员不收原告提的工资证据材料。二、仲裁认定原告受伤停工留薪期待遇5个月x2450元/月是违背事实和法律规定的。原告受伤两次住院治疗期有12个多月(2018年3月8日入院，2019年3月21日取内固定出院)同时根据工伤保险条例第33条中有关规定，“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。按照本章的有关规定享受伤残待遇”。原告计算停工留薪期待遇，从受伤之日到定残之日止20.5个月是合理合法，仲裁计算77天护理费工资10686.59元是错误的。本案计算的护理费要按2019年度:居民服务业183元/天(66816÷365)计算。综上所述:原仲裁是错误的，为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法作出公正判决。被告豹公公司辩称：一、原告所述的工作情况和遭受工伤事故及构成九级伤残等基本内容属实。二、原告主张的部分赔偿项目不符合法律规定。答辩人为原告缴纳了工伤保险费，原告劳动能力鉴定后，已经协助其报销医疗费，领取了依法由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金和一次性医疗补助金、伙食补助费，另原告工伤治疗没有超出统筹地区。原告再主张住院伙食补助费、医疗费、交通费明显不符合法律规定。三、原告主张赔偿的工资标准与事实不符。原告、陈子泉、陈子辉等三人受答辩人介绍安排到三兴公司从事装卸工作，由陈子泉为首负责喊人和领取工资，再发放给其他人员。原告于2018年3月8日受工伤，其受伤前的月工资为2450元。陈子泉作为班组负责人已每月签字确认并领取。故此，原告主张的一次性就业补助金和停工留薪期待遇应按2450元/月的标准计算。四、原告的停工留薪期应为76天。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，停工留薪期是指“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的”时间，换言之，即住院治疗期间。原告住院治疗76天，所以停工留薪期应按76天计算。五、原告主张的住院护理费依据不足。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，单位负责工伤职工在停工留薪期护理费，有一必要前提:生活不能自理确需护理。原告没有提交该方面证据。故护理费不足以支持。六、陈子明受伤后，答辩人已要求三兴公司先行垫付了1.8万元费用，该款应在陈子明的赔偿金额中抵扣。原告为支持自己的诉讼请求向本院提交了如下证据：1、原告身份信息、被告营业执照；2、货物装卸承包合同；3、介绍书；4、潭县工伤认字[2018]161号认定工伤决定书、潭劳鉴2019年工1047号劳动能力鉴定结论书；5、医院病历资料；6、票据；7、解除劳动合同书；8、工伤保险待遇核定表；9、（2020）潭劳仲字第37号仲裁裁决书；10、证人证言。被告为支持自己的答辩意见向本院提交了相关工资表。本院经审理认定事实如下:被告豹公公司系湘潭县中路铺镇上田村豹公组组长王子优为解决当地人口与所在地企业装卸无序的矛盾于2018年6月22日核准登记成立的有限责任公司（自然人独资），注册资本0.2万元，经营范围为人力装卸搬运服务。原告陈子明系其该组村民于2016年5月进入被告豹公公司，从事被告豹公公司所在地的湖南三兴工业科技有限公司的货物装卸工作，当事人双方没有签订劳动合同。豹公公司自2017年7月以来为原告陈子明在湘潭县工伤保险管理服务中心办理了工伤保险，工伤保险参保缴费基数为3620元/月。2018年3月8日17时30分许，原告陈子明在湖南三兴工业科技有限公司卸货物时，不慎右膝撞击在汽车栏板上，致右膝受伤。原告陈子明受伤后，先后两次在湘潭市中心医院接受治疗，共计住院77天(其中2018年3月9日-2018年5月9日共61天，2019年3月5日-2019年3月21日取内固定手术共16天)。2018年4月25日湘潭县人力资源和社会保障局认定原告陈子明本次受伤为工伤，2019年11月25日湘潭市劳动能力鉴定委员会鉴定原告陈子明伤残为玖级。2020年4月21日，原告陈子明向被告豹公公司提出解除劳动合同申请，双方于当日达成解除劳动合同协议。原告陈子明已在湘潭县工伤保险服务中心领取了一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇。另查明：被告豹公公司与湖南三兴工业科技有限公司于2015年11月1日签订了《货物装卸承包合同》，合同履行期为8年。双方明确约定每次装卸完毕，由装卸队长(现为陈子泉)与甲方人员在装卸数据单上签字作为每月结算劳务费的依据，甲方按装卸货物的吨位数与乙方在每月30日结算装卸费。被告豹公公司于2016年5月4日出具《介绍书》，委派陈子明、原告陈子明、陈子辉兄弟等人完成湖南三兴工业科技有限公司货物装卸任务，明确规定由陈子泉负责组织人员和领取财务室结算的装卸工资，并负责发放代领的工资给原告陈子明等人。原告陈子明2017年2月-2017年11月工资为2450元/月，系陈子泉确认代领并签字。被告豹公公司已支付原告陈子明工伤保险待遇18000元。再查明:湖南省统计局公布的2018年度居民服务和其他服务业年度平均工资标准为47885元，日均为131.19元。2019年度居民服务和其他服务业年度平均工资标准为61227元，日均为167.75元。上述事实有原告提供的原告身份信息、被告营业执照，货物装卸合同，工伤认定决定书，劳动仲裁书，被告提供的相关工资表等予以证实。本院认为：原告陈子明在工作中不慎右膝受伤，湘潭县人力资源和社会保障局认定为工伤，其伤情经湘潭市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，根据《国务院工伤保险条例》及《湖南省实施办法》等相关规定，应依法享受工伤保险等待遇。关于陈子明本人工资。因原告陈子明的装卸工资条实际吨位计算并每月都是其兄长陈子泉签字带领，从2017年2月-2017年11月湘潭县豹公装卸服务有限公司的工资条表明工资为2450元/月，由约定的代领人每月代领并签字确认领取。但企业为原告陈子明在湘潭县工伤保险管理服务中心参保缴费工资基数又为3620元。原告陈子明要求按5234元/月的工资标准计算，缺乏相关依据，本院认定原告伤前月平均工资为3620元/月为宜。故此一、关于一次性伤残就业补助金。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》(湖南省人民政府令第267号)第二十六条规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，劳动(聘用)合同期满终止劳动关系、或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由用人单位支付劳动者8个月本人工资的一次性伤残就业补助金。解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60％的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60％计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案原告陈子明被鉴定为伤残九级，且已解除劳动合同，其可享受一次性伤残就业补助金28960元(3620元/月*8个月)，原告陈子明要求被告豹公公司支付一次性伤残就业补助金41872元于法无据，本院不予支持。二、关于停工留薪期待遇。《工伤保险条例》第三十三条规定职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。本案原告陈子明因工受伤，两次在湘潭市中心医院接受治疗，共计住院77天，2018年8月15日被相潭市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。根据上述规定和实际情况，原告陈子明可享受的停工留薪期为5个月为宜，其待遇为18100元(5个月*3620元/月)。原告陈子明要求被告豹公公司支付停工留薪期待遇107297元与相关法规不符，本院对此不予支持。三、关于工伤保险待遇。原告陈子明系湘潭县工伤保险管理服务中心工伤保险参保职工，其治疗工伤的医疗费用、住院伙食补助费、交通费由工伤保险基金支付。关于住院护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条规定生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案原告陈子明因工受伤住院，期间需要护理，被告豹公公司未派人进行护理，故被告豹公公司应根据相关规定支付原告陈子明住院护理费。原告陈子明2018年3月9日-2018年5月9日共住院61天，2019年3月5日-2019年3月21日共住院16天。虽原告陈子明没有提供陪护证明，但根据原告陈子明受伤医院诊断和所受之伤被湘潭市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残等实际情况，本院认为其住院期间需要1人护理，参照湖南省统计局公布的2018年度、2019年居民服务和其他服务业年度平均工资标准分别为日均131.19元、167.75元。被告豹公公司应支付原告陈子明住院护理费10686.59元(61天*131.19元/天+16天*167.75元/天)。原告陈子明要求被告豹公公司支付住院护理费14091元的诉请，本院不予支持。综上，根据《工伤保险条例》第三十三条、第六十四条第二款，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条、第二十六条之规定，判决如下：一、原告陈子明与被告湘潭县豹公装卸服务有限公司之间的劳动关系终止；二、由被告湘潭县豹公装卸服务有限公司自本判决书生效之日起十五日内一次性支付原告陈子明工伤保险待遇39746.59元（一次性伤残就业补助金28960元，停工留薪期待遇18100元，住院护理费10686.59元，合计57746.59元抵减陈子明已经领取的18000元）；三、驳回原告陈子明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告陈子明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 员  彭冬林二〇二〇年十一月三十日代理书记员  谢 嘉附本案适用法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。