广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂13民终1722号 上诉人（一审原告）:覃桂明，女，壮族，1963年7月20日出生，住广西来宾市兴宾区。 委托诉讼代理人：滕黄铁，广西谦行律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：钦州市神恩草坪园林工程有限公司，所在地钦州市钦**大寺镇屯妙村委更生村**后面。 法定代表人：李德刚，执行董事。 委托诉讼代理人：卢彪，广西万益（来宾）律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：杨华，女，汉族，1986年8月14日出生，，住吉林省乾安县 上诉人覃桂明与被上诉人钦州市神恩草坪园林工程有限公司（以下简称“神恩公司”）、杨华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服来宾市兴宾区人民法院（2020）桂1302民初1784号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年10月12日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人覃桂明上诉请求：1.撤销来宾市兴宾区人民法院（2020）桂1302民初1784号民事判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费 -2- 用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决对上诉人覃桂明与被上诉人神恩公司之间的关系认定错误。根据法院查明的事实，应当认定双方之间不存在劳动关系，而是存在雇佣关系。二、原审判决按照过错责任原则确定神恩公司的损失赔偿责任是错误的。（一）法律依据：根据《侵权责任法》第六、七条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，被上诉人神恩公司作为雇主，在本案中应承担无过错赔偿责任。《侵权责任法》第三十五条的规定不能适用于本案。（二）事实依据：本案中，叉车驾驶者用叉车吊人下货车，同时，叉车驾驶者未经过专业培训，未取得特种操作证，故本案事故的主要责任在于叉车驾驶者，因此，被上诉人神恩公司应该承担赔偿损失的全部责任。三、原审法院认定上诉人覃桂明“对事故的发生存在主要责任”是错误的。因为货车侧面的爬梯在货车装满货物后，无法直接从爬梯下车，搭乘叉车可升降的铁板下车，并非上诉人个人私自行动，事实上被上诉人长期以来都是让工人装车后直接从叉车可升降的铁板下车。故上诉人覃桂明不应当承担任何责任。 被上诉人神恩公司口头辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。本案中，神恩公司有一定责任，公司也愿意按照一审判决承担一定款项。 被上诉人杨华未作上诉答辩，视为其对权利的放弃。 上诉人覃桂明向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告人身损害造成损失人民币229690.26元；2.被告承担本案诉讼费、保全费、律师费。庭审中，原告变更诉讼请求：医药费变更为13154.26元，残疾赔偿金变更为129744元，精神损害赔偿金变更为20000元，放弃对残疾补助金的主张。 一审法院认定事实：被告神恩公司是一家经营草坪建植、花木种植等业务的有 -3- 限责任公司。2018年下半年起，原告开始到神恩公司工作，无固定工作时间，以公司通知为准，按劳动时长计算报酬，无固定工资。 2019年9月24日下午6时许，原告和其余4名工人将草皮从叉车前端的铁板搬上货车后，站在货车上草皮顶部的原告等4人坐在叉车前端具有升降功能的铁板上。在叉车铁板下降的过程中，原告从铁板坠落致伤。 当晚，神恩公司将原告送往寺山镇中心卫生院医治，当日转至来宾市中医医院住院治疗。9月26日，原告转至来宾市人民医院治疗，至10月15日出院。前述治疗共花费医药费45295.56元，扣减医保报销的11195.4元，神恩公司实际支付医药费34100.16元。2019年12月26日、2020年1月10日，原告先后到来宾市人民医院、来宾中医医院进行检查、就诊，共花费医疗费用683.7元。2020年3月2日，来宾市桂中司法鉴定所作出鉴定意见：原告本次损伤受到的伤残程度为九级伤残、原告T11-L1椎体内固定物的取出术后期医疗约需12000元、原告本次损伤评定误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。本次鉴定花费2900元。 2020年4月1日,原告向一审法院提起本案诉讼。 另查明，神恩公司于2019年10月22日向原告支付9月1日至10月15日工资2955元、向蒙二花支付原告住院期间的陪护费1680元，另向原告支付600元。 2020年7月2日，柳州市明桂司法鉴定中心接受一审法院委托，作出鉴定意见：覃桂明本次损伤脊柱构成九级伤残、建议误工期为120-180日、护理期 -4- 为60-90日、营养期为60-90日、行胸12椎体内固定物取出手术约需10000元。本次鉴定花费3600元，已由神恩公司先行支付。 一审法院认为，明确原、被告之间存在何种法律关系是处理本案的前提。本案中，原告虽在神恩公司工作时间跨度长，但原告的工作时间不固定，而是根据公司的指示、在需要劳动力的时候到指定地点工作，按时计酬，没有底薪。因此，原告的工作过程自主程度高，受公司指挥、管理程度低，双方不存在人身隶属关系。因此，原告与公司之间存在劳务关系，不存在雇佣关系。 原告应当知道从叉车上下货车存在一定的风险，但未从货车侧面的爬梯下车，而是搭乘叉车可升降的铁板，对事故的发生存在主要责任。神恩公司在装卸草皮工作中，应当知道工人上下高度差较大的地面和货车顶部时会面临坠落的风险，虽在货车侧面有可供工人上下的爬梯，但准许工人从叉车可升降的铁板上下货车的方式，该方式既违反操作规范，也存在较大的危险性。因此，神恩公司未尽到安全注意义务所致，应当承担事故次要责任。综合双方行为在事故中的作用力大小等因素，一审法院确认神恩公司对本案事故承担40%的民事赔偿责任，其余责任由原告自行承担。 原告主张被告杨华承担赔偿责任，不符合法律规定，一审法院不予支持。 对原告主张的各项损失，一审法院认定如下： 医药费。根据双方提供的票据，一审法院确认原告因本次事故产生的医疗费用共计45979.26元（45295.56元+683.7元），扣减医保报销的11195.4元，神恩公司实际已支付的医药费34100.16元、原告支付的 -5- 683.7元，合计34783.86即本案中原告的医药费损失。 误工费。原告主张按132元/天、误工180天计算误工费，结合柳州市明桂司法鉴定中心所作的鉴定意见及《2020年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，原告的主张的23760元未超过法律规定，一审法院予以确认。 住院伙食补助费。原告主张2200元，符合法律规定，一审法院予以确认。 营养费。结合柳州市明桂司法鉴定中心所作的鉴定意见及原告的伤情，一审法院确定本案营养费按30元/天、营养期90天，计算为2700元。 护理费。结合柳州市明桂司法鉴定中心所作的鉴定意见及原告的伤情，一审法院确定本案护理费按《2020年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中“农、林、牧、渔业”51891元/年的标准计算，即12780元（51891元/年÷365天×90天）。 残疾赔偿金。结合原告的伤残等级，原告主张其中的129744元，未超过法律规定，一审法院予以确认。 精神损害抚慰金。结合原告的伤情及伤残等级，一审法院确认本案精神损失抚慰金为10000元。 鉴定费。原告支付的鉴定费2900元，有票据佐证，一审法院予以确认。 交通费。原告未提供证据佐证，一审法院不予以支持。 后期医疗费。结合柳州市明桂司法鉴定中心所作的鉴定意见，原告行胸12椎 -6- 体内固定物取出手术约需10000元。故本院对该10000元的费用予以确认。 上述各项损失共计228867.86元，其中神恩公司负担40%即91547元。扣减神恩公司实际负担的医药费34100.16元、9月25日至10月15日工资1600元、另行支付的600元，神恩公司仍应向原告支付55247元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，遂一审法院判决：一、被告钦州市神恩草坪园林工程有限公司赔偿原告覃桂明各项损失55247元；二、驳回原告覃桂明的其他诉讼请求。案件受理费4745元，减半收取计2372.5元，由被告钦州市神恩草坪园林工程有限公司负担510.5元（于本案判决生效之日起七日内交纳），原告覃桂明负担1862元（已交纳）。 二审中，双方当事人均没有新的证据向法庭提交。一审法院认定事实属实，予以确认。 本院认为，一、关于双方的法律关系问题。从2018年下半年起上诉人覃桂明根据被上诉神恩公司的通知到被上诉人处从事草皮种植、装运等工作，其工作的时间不固定，而是根据公司的安排、在需要劳动力的时候到指定地点工作，按时计酬，没有底薪。因此，上诉人的工作过程自主程度高，受公司指挥、管理程度低，双方不存在人身隶属关系。故上诉人与公司之间存在劳务关系，不存在雇佣关系。二、关于双方的责任问题。根据一审出庭证人证实，公司并未让装车人员从叉车铁板上下车，而是装车人员自己这样做，而上诉人作为完全民事行为能力人且从事装车工作时间较长，应当知道从叉车上下货车存在一定的风险，但仍然坐叉车下车，其未尽到对自身安全的高度注意义务，是导致本案事故发生的主要原因，应承担事故的 -7- 主要责任。神恩公司在装卸草皮工作中，应当知道工人上下高度差较大的地面和货车顶部时会面临坠落的风险，但仍准许工人从叉车可升降的铁板上下货车，该行为既违反操作规范，也存在较大的危险性。因此，神恩公司对本案事故的发生未尽到安全注意义务，应当承担事故次要责任。综上所述，上诉人的上诉理由不成立，不予支持。本案一审判决正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3788元，由上诉人覃桂明负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 韦正德 审 判 员 张 敏 审 判 员 李德彬 二〇二〇年十一月二十日 法官助理 张馨予 书 记 员 黄欣杨