辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终10941号上诉人（原审原告）：白雪，女，1989年11月24日出生，满族，住址辽宁省抚顺市新宾满族自治县。委托诉讼代理人：石卫军，系辽宁化腾律师事务所律师。委托诉讼代理人：程锐，系辽宁化腾律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：沈阳市天兴客运有限公司，住所地沈阳市皇姑区宁山中路**（1-13-3)。法定代表人：祝啟恒，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：耿柏川，男，系公司员工。委托诉讼代理人：杨品超，系辽宁晟盟律师事务所律师。上诉人白雪与上诉人沈阳市天兴客运有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初4013号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。白雪上诉请求及针对上诉人沈阳市天兴客运有限公司的上诉请求辩称：撤销一审法院民事判决，改判或发回重审。支持上诉人全部诉求。诉讼费单位承担。事实与理由：一审法院认定入职时间错误。入职时间为2013年8月。存在违法解除劳动关系。白雪不是固定工时。辩称为：单位应支付失业保险金损失13846.5元。单位错过了为白雪办理领取失业保险金损失的时机。关于1000元互助金有生效判决的认定。上诉人沈阳市天兴客运有限公司上诉请求及针对上诉人白雪上诉请求辩称：撤销一审法院判决第一项，驳回白雪主张失业金损失的诉求。事实与理由：上诉人已尽到告知义务。一审法院适用法律错误。一审法院判决失业保险金的数额存在错误，超出诉求。辩称：认定入职时间正确。一审法院认定合法解除正确。双方签订的劳动合同已载明白雪为标准工时制。白雪在一审法院诉讼请求：1、请求依法判决原告与被告从2013年8月份至2019年12月期间存在劳动关系；2、请求依法判决被告给付原告未签订书面劳动合同的双倍工资差额34100元(3100元/月×11个月）；3、请求依法判决被告给付原告违法解除劳动合同经济赔偿金40300元(6.5个月×3100元/月×2);4、请求依法判决被告为原告补缴2013年8月份到2018年11月份的五险一金；5、请求依法判决被告给付原告加班费30000元；6、请求依法判决被告给付原告带薪年休假工资13942.5元[(5天/年×143元(3100/21.75天)/天×300%×6.5年）];7、请求依法判决被告不给原告办理手续，致使原告无法领取的失业救济金暂计15840元（880元/月×18个月）；8、请求依法判决被告返还原告扣发的工资210元和互助金1000元。一审法院认定事实：2015年9月30日、2016年7月1日、2018年11月1日，原、被告分别签订三份劳动合同，最后一分劳动合同约定，原告的工作岗位为内勤，工作地点为沈阳，执行标准工时制，月工资标准为1620元，合同期限至2021年10月21日止。2019年11月8日，被告以原告在2019年10月累计发生迟到早退行为已达7次以上，此行为已严重违反公司管理制度为由，作出《解除劳动合同通知书》，解除原告的劳动关系。原告离职前，月平均工资为3100元，被告扣除原告迟到或早退工资共计210元。2019年12月2日，原告以本案诉求向沈阳市皇姑区劳动人事争议委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于当日作出沈皇劳人仲字[2020]第3号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人支付申请人2018年、2019年的带薪休假工资2565.51元；2、被申请人补发申请人工资210元、3、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服，遂起诉来院。审理中，经本院核实，被告自2018年11月起为原告缴纳失业保险费。一审法院认为，关于原告提出的入职时间及未签劳动合同的双倍工资差额的诉请，虽原告主张其于2013年8月入职被告单位，但未能提供相关的书面证据证明其主张成立，其到庭证人汪某作出的2013年8月介绍原告入职的证言，不能充分证明原告的主张成立，本院对该证人证言不予采信。原告的入职时间应为第一次劳动合同载明的时间2015年9月30日。故其请求未签劳动合同的双倍工资差额的主张，本院不予支持。关于原告请求带薪年休假工资问题。原告入职时间为2015年9月，至其离职时在被告工作已满四年，每年享受带薪休假5天。因原告主张的2018年以前的年假工资已超过仲裁时效，本院对其主张的上述期间的年假工资不予支持。因2019年度原告实际工作至11月8日，该年度原告带薪休假应为4天。经计算，被告应支付原告2018年至2019年带薪休假工资2565.51元（3100/21.75×200%×9天）。关于原告请求失业救济金问题。原告于2015年9月30日入职后，被告未及时为原告办理失业保险手续，直至2018年11月份才开始为原告缴纳社会保险费，且在2019年11月8日后未按《辽宁省失业保险条例》第十六条规定，在３日内为原告出具终止或者解除劳动关系的证明，同时告知其按照规定应享受失业保险待遇的权利，也未提供证据证明已将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起７日内报失业人员户口所在地失业保险经办机构备案。而是在2019年12月5日才电话通知原告办理失业保险待遇事宜。上述情形致使原告无法领取失业保险金，故此，被告应该对原告的失业金损失承担赔偿责任。依据《辽宁省失业保险条例》第十七条规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为１2个月。其中累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金，累计缴费每增加1年，增加3个月的失业保险金。原告自2015年9月入职，已满4年，应领取9个月失业保险金。根据辽人社发[2019]15号文件，“自2019年11月1日起，将失业人员失业前所在单位和本人累计缴纳满一年不足十年的失业保险金标准由当地最低工资标准73%上调至85%”。根据辽人社[2019]74号文件，自2019年11月1日起，辽宁省一档最低工资标准由1620元增加至1810元。根据以上规定，被告应赔偿其失业保险金13846.5元（1538.5×9个月）。关于原告请求补缴2013年8月份到2018年11月份的五险一金问题。因原告的该项诉求不属于法院的受案范围，本院不予支持。关于原告请求被告返还原告扣发工资210元和互助金1000元。因被告对原告的迟到早退问题已作出相应处罚，不应再另行扣除原告的工资，故被告应当返还原告。但原告主张返还互助金的主张，没有法律依据，本院不予支持。关于被告解除原告劳动关系的合法性问题。依据被告单位的《员工守则》，“月累计迟到或早退7次以上的（含七次），单位可予以开除”。虽原告主张其工作性质属于跑外，无固定的上下班时间，但依据劳动合同的载明内容，原告的工作岗位为内勤执行标准工时制，现被告有证据证明原告在2019年10月份累计迟到或早退7次以上，其行为属于严重违反用人单位的管理制度，被告解除原告的劳动关系，不违反法律规定，属合法性解除，故本院对原告提出支付违法解除劳动合同赔偿金的诉请，不予支持。一审法院判决：一、被告沈阳市天兴客运有限公司支付原告白雪失业保险金13846.5元；二、被告沈阳市天兴客运有限公司支付原告白雪未休年假工资2565.51元；三、被告沈阳市天兴客运有限公司支付原告白雪工资210元；四、驳回原告白雪其他诉讼请求。（上述款项，于本判决生效后十日内一次性给付）如果未按照判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告承担。二审中，当事人向本院提交证据，本院组织当事人举证、质证，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于解除是否合法及入职时间问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，白雪主张入职时间为2013年8月，但未能提供相关的充分证据证明其主张成立，故一审法院未支持其请求正确。关于是否合法解除问题。如一审法院所述，白雪主张其工作性质属于跑外，无固定的上下班时间，但依据劳动合同载明内容，白雪工作岗位为内勤执行标准工时制，白雪未能提供充分证据证明其工作性质系非固定工时，非被考勤人员的事实成立，故一审法院认定双方合法解除合理，本院予以确认。关于失业金损失给付问题。用人单位为符合规定条件的劳动者办理领取失业金手续是其应尽的法定义务。如一审法院所述，沈阳市天兴客运有限公司未在法定期限内为白雪办理领取失业金损失手续，同时存在未给白雪从入职之日起缴纳失业保险的事实，故对白雪未能领取失业金的损失应予赔偿。白雪仲裁时主张给付一个月失业金损失880元，一审庭审时变更为每月880元，18个月计15840元，另外，经本院庭后核实白雪本人，承认双方劳动关系解除后，存在案外人缴纳社会保险的事实，因根据辽人社[2019]74号文件，自2019年11月1日起，辽宁省一档最低工资标准由1620元增加至1810元，故本院认为，沈阳市天兴客运有限公司应赔偿白雪失业保险金损失1538.5元更为合理（1538.5×1个月）。一审法院认定沈阳市天兴客运有限公司应赔偿白雪失业保险金损失数额不当，本院予以纠正。关于互助金返还问题。白雪自入职之日起，沈阳市天兴客运有限公司连续十个月收取白雪互助金总计1000元，沈阳市天兴客运有限公司未能证明收取的合理性，故应返还收取的互助金1000元。至于白雪在一审法院的其他不合理诉求，一审法院不予支持正确，本院予以确认。综上所述,上诉人白雪及沈阳市天兴客运有限公司的上诉请求均部分成立，本院予以支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、维持沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初4013号民事判决第二、三项；二、撤销沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初4013号民事判决第四项；三、变更沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初4013号民事判决第一项为：沈阳市天兴客运有限公司支付白雪失业保险金1538.5元；四、沈阳市天兴客运有限公司返还白雪收取的互助金1000元；五、驳回双方当事人的其他诉讼请求；上述款项于本判决生效后十日内一次性支付。如给付义务人未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息以及支付延迟履行金。一审案件受理费10元由沈阳市天兴客运有限公司承担；二审案件受理费20元，由沈阳市天兴客运有限公司及白雪各自承担10元。本判决为终审判决。审判长 程      慧审判员 董菁审判员刘风霞二〇二〇年十一月十九日书记员 谢      媛