文书内容湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初8648号原告：长沙中煌混凝土有限公司暮云分公司，住所地长沙市天心区暮云镇牛角塘，统一社会信用代码914301037968514400。法定代表人：谭志雄，执行董事。委托诉讼代理人：肖珊珊，湖南旷真律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭忠森，湖南旷真律师事务所律师。被告：湖南三环置业有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区洋湖街道山塘社区湖南三环颜料有限公司办公楼**，统一社会信用代码914301045549421202。法定代表人：何利春，总经理。委托诉讼代理人：王群，北京大成（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：龙雯，北京大成（长沙）律师事务所律师原告长沙中煌混凝土有限公司暮云分公司（以下简称“中煌公司暮云分公司”）诉被告湖南三环置业有限公司（以下简称“三环置业公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月9日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告中煌公司暮云分公司的委托诉讼代理人肖珊珊、彭忠森及被告三环置业公司的委托诉讼代理人王群、龙雯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中煌公司暮云分公司向本院提出以下诉讼请求：1.请求被告向原告支付混凝土货款18325650.63元；2.请求被告向原告支付截至2020年6月9日的违约金共计5497695.19元，并支付自2020年6月10日起至欠款全部付清之日止的后续违约金；3.请求被告向原告支付为实现本案债权所产生的律师代理费1830000元；4.请求被告承担本案全部诉讼费用（含立案费、保全费、保函费）。庭审中，原告变更第一项诉讼请求为：请求被告向原告支付混凝土货款19605521.06元，并增加一项诉讼请求：请求法院确认原、被告双方之间签订的《商品混凝土购销合同》已于2020年7月26日解除。事实与理由：被告因开发建设“长沙蓝光.雍锦半岛项目（二标段）”项目的需要，与原告签订《商品混凝土购销合同》一份。合同约定被告购买原告生产的混凝土，并对混凝土的合同供应量及合同金额、质量标准和技术要求货款结算及支付、违约责任等双方的权利义务进行了约定。合同签订后，原告严格按合同约定向被告供应和运输混凝土，认真履行合同，但被告却未按合同约定支付货款。经结算对账，截至2020年6月9日，被告欠付货款19605521.06元。被告拖欠货款的行为已构成违约，被告还应向原告支付违约金5497695.19元以及后续违约金，另原告为实现债权而支付的律师费1830000元亦应由被告承担。对上述款项，经原告多次催要，被告均不予支付。鉴此，为维护原告的合法权益，依据我国有关法律，特具状法院，请求支持。被告三环置业公司辩称：一、采购合同对于付款方式、付款条件进行了明确约定，中煌公司主张全部剩余货款未达付款条件，也不属于须依法加速到期情形。(一)关于付款条件问题。根据双方签订的《商品混凝土购销合同》第5条付款方式第5.3款、第5.4款约定，“全部主体封顶后一个月内”、“办理完财务结算后90天内”均属于一定会发生但成就时间不固定的期限，中煌公司应当严格遵守《商品混凝土购销合同》约定主张货款。《商品混凝土购销合同》约定的“全部主体封顶”应包括合同约定的长沙蓝光·雍锦半岛项目所有楼栋主体封顶，包括屋面主体结构和电梯机房在内，并非以中煌公司主张的顶板浇筑为封顶条件。中煌公司作为供货方，对于供货部位和施工进度完全知晓，在其供货单上即有显示，不存在三环公司隐瞒施工进度和阻碍付款条件成就的行为。截至2020年9月5日，仍有第2#栋建筑物屋面工程正在施工，即目前合同约定的已供货款80%的付款条件尚未成就，更未开始提交结算资料、启动财务结算程序，其超出到期未付货款的付款请求不应得到支持。(二)关于加速到期问题。至本案庭审结束，中煌公司并未提供任何证明本案具备法定加速到期情形的任何证据。三环公司系严格依据合同约定和双方长期以来的交易习惯形成的请付款程序付款，并未有明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的行为，不符合最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第六条第l7款所规定的任何一种加速到期的情形。二、三环公司与中煌公司在长期合同履行过程中已根据合同约定形成先报审请款再按审定金额付款的交易习惯，根据审定总金额5592.922252万元的70%计算，目前到期未付货款仅133.41336万元。(一)报审审核程序为合同约定的付款程序，混凝土月供货金额客观上必须以中煌公司报审明细表等报审材料为基础审核核定，并非三环公司单方赋予的报审请款义务，根据审定金额付款符合双方交易习惯和合同本意。截至目前，三环公司已经完成2020年5月份已供混凝土货款的审定，审定的总货款为5592.922252万元，已到期货款(70%)为3915.053346万元，三环公司已经支付了3781.93998万元货款，剩余到期未支付的金额为133.l1336万元。(二)三环公司仅对对账结算单中的供应量进行核对，该对账结算单上记录的本月销售总额和欠款总额并非实际的结算金额，具体结算金额以财务结算结果为依据。中煌公司提交的商品混凝土对账结算单和三环公司提交的请款报告和混凝土用量报审表，均为中煌公司制作，但对账结算单中载明的本月销售总额、明细与请款报告和混凝土用量报审表中的月度货款数额、明细不一致，对账结算单载明的数额并不准确。另，三环公司在对账结算单落款处所用章为工程项目章，不适用于对账结算、财务数据核对等财务事宜，仅表明三环公司对当月混凝土供应量的确认，并不能作为证明中煌公司主张实际货款数额的证据使用。三、中煌公司主张的违约金和律师费无依据，不应得到支持，三环公司系根据合同和交易习惯付款，不构成违约，无须支付任何违约金。关于前期已付款项，付款时间存在中煌公司自身报审不及时、发票提供时间等因素影响，客观上受中煌公司在先行为的限制，三环公司付款符合合同和双方交易习惯。此外，中煌公司并未举证证明三环公司前期已付款项存在违约及具体违约期限、数额，应承担不利法律后果，三环公司无须支付违约金。关于目前已到期未支付的l33.11336万元，该部分到期货款均系因中煌公司恶意申请超高额保全账户资金而造成至今未付。此外，由于中煌公司至今未提交2020年6月、7月请款报告、《混凝土用量月度报审表》及相应明细，三环公司客观上无法就相应混凝土货款进行审核，2020年6月、7月混凝土货款并不属于已到期货款范围。综上，三环公司付款不存在违约，无须支付任何违约金。双方签订的《商品混凝土购销合同》中并未对律师费用的承担进行约定，且中煌公司也未提供证据证明律师费实际发生;另外，该律师费用明显不合理高于《湖南省律师服务收费行业指导标准》中规定的标准，该主张无任何合同和法律依据。四、本案《商品混凝土购销合同》中煌公司无约定解除权，也不符合法定解除情形，目前仅为中止履行阶段，中煌公司无权单方解除合同。首先，三环公司付款系依据合同和双方交易习惯进行，并未构成违约。前期已付款项的轻微迟延是中煌公司自身原因而造成，不属于因三环公司原因造成的逾期付款情形。其次，本案中煌公司2020年6月11日完成诉前保全后，直至2020年7月份起诉后仍在继续向三环公司供货，前期付款的轻微迟延并未造成合同不能履行，合同目的无法实现，三环公司更未有明确表示和以行为表示不履行合同义务的情形，不符合《合同法》第九十四条中可以法定解除合同的情形。其行使先履行抗辩权仅代表合同暂时中止，并不意味着合同解除。即便在诉讼过程中，合同因双方合作基础消灭、均不愿意继续履行合同而被法院确认解除，依据《合同法》第九十八条规定，关于结算的条款仍然有效，双方应当按照结算条款进行结算并支付货款，而无权主张一次性支付全部剩余货款。第五，中煌公司在明知其主张的大部分货款未到期的情况下，仍故意虚增诉讼标的金额，导致本案超额保全，严重影响三环公司的正常经营。综上，恳请依法驳回中煌公司诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告中煌公司暮云分公司提交的证据本院认定如下：证据一《长沙蓝光·雍景半岛项目（二标段）商品混凝土购销合同》、证据二《长沙蓝光·雍景半岛项目（二标段）商品混凝土购销合同补充协议》、证据三《长沙蓝光·雍景半岛项目（二标段）商品混凝土购销合同补充协议（二）》、证据四《关于催收“长沙蓝光·雍景半岛项目（二标段）”项目商品混凝土货款的函》、证据五催款函、证据六律师函、证据七《关于尽快支付款项的函件》、证据八商品混凝土对账结算单（2018年4月至2020年6月）、2020年6月、7月《长沙建设造价》当月价格信息表、证据九商砼发货单、证据十涉案项目工地照片、补充证据一《关于甲供商品混凝土调价认价回复通知书》、补充证据二《和骏公司2018年四月第1次预算及成本管理工作小组专题会议会议纪要》、补充证据四请款报告、补充证据五2020年7月商品混凝土对账结算单的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。对原告提交的补充证据三款项对比表，因系原告自行制作，本院仅对其符合事实的部分予以认可。对被告三环置业公司提交的证据本院认定如下：证据一《长沙蓝光·雍景半岛项目（二标段）商品混凝土购销合同》、证据二《长沙蓝光·雍景半岛项目（二标段）商品混凝土购销合同补充协议》、证据三《长沙蓝光·雍景半岛项目（二标段）商品混凝土购销合同补充协议（二）》、证据五长沙蓝光·雍景半岛项目（二标段）2018年4月至2020年5月中煌公司请款报告、报审表、报审明细表、报审核定表、审核明细表、证据六银行转账凭证的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。证据四中煌请款梳理表、证据十一中煌2020年6月砼明细日报、补充证据中建西部砼浇筑明细，因系被告自行制作，本院仅对其符合事实的部分予以认可。证据七项目结构工程设计图纸、证据八《监理例会会议纪要》、证据九项目施工照片、证据十中建西部建设湖南有限公司混凝土销售单、证据十二2020年6月中煌商砼发货单、补充证据中建西部建设湖南有限公司混凝土销售单的真实性、合法性、关联性予以确认，但不能达到被告的证明目的。对证据十三商品混凝土补充资料清单，因系案外人中浩建设股份有限公司长沙分公司出具，其并未出庭说明，且不能达到被告证明目的，对该证据本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月3日，原告中煌公司暮云分公司（乙方）与被告三环置业公司（甲方）签订了《蓝光·雍锦半岛项目（二标段）商品混凝土购销合同》。第一条合同范围约定：1.1乙方负责供应甲方蓝光·雍锦半岛项目（二标段）需用的商品混凝土，砼用量约7.61万立方米;1.2用于本项目商品混凝土的水泥须采用“南方水泥”。第二条交付约定：2.1供货时间：合同的供应时间暂估为2017年6月至2018年6月；2.2供货地点：长沙蓝光·雍锦半岛项目（二标段）运输车辆可以到达的地点；2.3收货单位及人员：甲方项目经理:吴庞明，乙方项目负责人：俞飞。第三条合同价款约定：合同暂定总价为32162039.18元。合同第四条本项目商品混凝土采购报价明细约定：4.1本项目商品混凝土采购报价表：本项目商品混凝土采用综合单价包干的承包方式，各强度商品混凝土综合单价详见下表，综合单价包含乙方生产供应每立方米混凝土的材料费、人工费、机械费、措施费、场内外混凝土运输费、混凝土质量和强度检验费、周边环境协调费、管理费、利润、税金等全部费用及本工程的所有风险、责任等，不含泵送费;混凝土泵送到浇灌位置入膜的泵送费单独计算;乙方按甲方要求提供臂架泵或柴油泵;产品名称：预拌商品混凝土（卵石混凝土），砼强度:C15/C20/C25/C30/C35/C40/C45,单位：立方米，综合单价（元/立方米）：《长沙建设造价》当月信息价下浮12%；产品名称：预拌商品混凝土（碎石混凝土），砼强度：C50/C55/C60，单位：立方米，综合单价（元/立方米）：《长沙建设造价》当月信息价下浮12%；4.2柴油泵、汽车泵使用费：柴油泵使用费：18元/立方米，汽车泵（臂架泵）使用费50米以内：25元/立方米，汽车泵（臂架泵）使用费50米以上：32元/立方米，备注：柴油泵单次泵送量少于80立方米，按照80立方米计算；臂架泵单次泵送量少于50立方米，按照50立方米计算;4.3添加外加剂混凝土使用费：抗渗混凝土（P6）：15元/立方米，抗渗混凝土（P8）：18元/立方米，凯顿抗渗混凝土（P10）：530元/立方米，纤维混凝土：15元/m3，膨胀混凝土20元/立方米，早强混凝土：15元/立方米，细石混凝土：15元/立方米，碎石混凝土（C15-C50）：25元/立方米；4.5本合同约定的综合单价在合同有效期内保持不变（除不可抗力因素外），不因乙方经营条件等因素发生变动，乙方应确保按照现场需要按期供应；4.6商品混凝土综合单价的调价机制：4.6.1以本报价中C30商砼为基础，参照对比投标当期长沙市当月《长沙建设造价》中C30商砼单价；4.6.1.1如市场波动巨大，导致《长沙建设造价》中信息单价涨跌幅度无法真实反映出市场涨跌，则本项目综合单价，由甲乙双方协商一致，以甲方综合认价回复为准；4.6.1.2如《长沙建设造价》中信息单价能够准确反映出当月商砼价格涨跌，则发生涨跌幅度在3%以内(含3%)时不做调整，超过3%时，按实际信息单价涨跌幅值对应调整价格。4.7结算方式：4.7.1甲方与乙方的结算方式：4.7.1.1本合同暂定总价为根据拟订购的数量计算得出，最终结算总价时，商砼数量按施工图进行的砼工程量阶段；4.7.1.2基础换填砼以现场收方量为准（甲方、总包单位、监理单位、乙方签字确认，收方方式包括但不限于以小票量结算、现场测量尺寸等方式）；4.7.2甲方与土建总承包单位结算方式详见总包合同中甲供材料的结算方式：土建总承包单位商砼领用量以票单量为准，领用量不得超过图算量+损耗量，超过部分甲方将从土建总承包单位结算款中扣回支付给乙方。4.7.3若同一层不同构件的砼标号不同，则按定额规定的划分原则进行划分。若出现混合浇筑引起高标号砼、抗渗砼用量大于图算量时，高标号砼和抗渗砼的领用量与图算量之差所引发的价差由土建总承包单位支付给乙方，此款由甲方在土建总承包单位的工程进度款或结算款中代扣并支付给乙方。合同第五条付款方式约定:5.2甲方与乙方、土建总承包单位于每月21-22日核对上月21日-本月20日供应的混凝土往来账目；乙方于每月23-25日提交经土建总承包单位签字盖章的《混凝土用量月度报审表》至甲方审核签字；5.3甲乙双方于每月月底开始核对当月商品混凝土供应量，核对完毕后的每月商品混凝土实际供货货款的70%，甲方于次月底前支付给乙方；本项目全部主体封顶后一个月内，经甲乙双方核对无误后，甲方向乙方支付至商品混凝土已供货款的80%；办理完财务结算后90天内，甲方一次性向乙方支付结算尾款；5.4乙方于全部甲供混凝土使用完毕后15天内提交满足甲方合理要求的结算资料给甲方，在乙方的结算资料满足甲方相关规定前提下，甲方应在收到乙方送审的完整的有效的符合双方合同约定的结算资料后30天内办理完成对本工程的财务结算。办理完财务结算后15天内，乙方提交本项目竣工资料。合同第十一条违约责任约定：11.1甲、乙双方中的任何一方未经其他两方共同同意，单方面终止合同为违约，因一方违约使合同不能履行，未违约方中任意一方如需中止或解除合同，但应至少提前3天书面通知违约方及另一未违约方，终止或解除合同，因终止或解除合同造成的经济损失由违约方承担责任，并由违约方于单方面终止合同15天内向未违约方支付因违约方造成的相关经济损失；11.8因甲方原因不能按约定付款的，每延期一天，应按日向乙方偿付未支付部分货款总值万分之五的违约金。延期超过30天以上时，由甲乙双方共同协商确定后续付款及供货事宜。2019年6月6日，原告中煌公司暮云分公司（乙方）与被告三环置业公司（甲方）签订《蓝光·雍锦半岛项目（二标段）商品混凝土购销合同补充协议》，约定因工程建设需要，经双方协商，新增乙方承包内容，在原合同暂定总价的基础上增加暂定总价18134000元。2019年10月15日，原告中煌公司暮云分公司（乙方）与被告三环置业公司（甲方）签订《蓝光·雍锦半岛项目（二标段）商品混凝土购销合同补充协议二》，约定因工程建设需要，经双方协商，新增乙方承包内容，在原合同暂定总价的基础上增加暂定总价6348810元。原告自2018年4月起至2020年7月向被告供应了各类混凝土，双方每月的交易均按以下交易方式进行：1.原告向被告供应各类混凝土；2.被告认价：（1）2018年4月25日，被告上级控股公司四川蓝光和骏实业有限公司召开《2018年四月第1次预算及成本管理工作小组专题会议》，对长沙雍锦半岛商品混凝土调价上会事宜进行了审议并形成了《会议纪要》，该纪要载明：“情况简介：经核算，施工单位诉求较各自承担一半原则费用更低，拟建议按中煌公司暮云分公司来函下浮7%的诉求，以材料认价的形式执行，后期认价方式按此思路参照执行。调整后C30单价增加25.62m3。本次调整的价格暂定时间为2018年1月1日至2018年1月31日……后期再以市场实际情况进行调整；决议结果：长沙雍锦半岛商品混凝土调价上会事宜—同意按风险共担的原则，双方各承担50%的涨价风险，即中煌公司暮云分公司按每立方增加25.62元/立方的上限进行商洽。”（2）2018年4月至7月，被告经市场调研并根据长沙雍锦半岛项目合同约定向原告出具《关于甲供商品混凝土调价认价回复通知》（以下简称“调价认价回复通知”），对原告所供应的各规格商品混凝土单价予以认定；（3）2018年8月起，被告未再向原告出具《调价认价回复通知》；3.原告依据当月实际混凝土供应方量及被告所认定的各类混凝土单价核算销售总价（其中，2018年4月至7月，按《调价认价回复通知》确认各类混凝土单价；2018年8月至2020年7月，按《会议纪要》载明的当月信息价下浮12%的基础上增加25.26元/方确认各类混凝土单价），并制作当月《商品混凝土对账结算单》（以下简称“对账结算单”）提交给被告；4.被告在《对账结算单》上核对结果一致一栏加盖工程项目专用章予以确认，并有被告法定代表人何利春或其他工作人员签字；其中，2020年3月还注明：“3月砼方量已核”，2020年4月还注明“本月砼量已核”，2018年5月还注明“5月砼方量、泵车辆已核”；5.原告每月依据《对账结算单》向被告提交《长沙蓝光·雍锦半岛项目（二标段）混凝土结算款请款报告》（以下简写“请款报告”）、《混凝土用量月度报审表》（以下简称“报审表”）和计算明细表，请求被告按照合同所约定的每月实际混凝土货款的70%支付当月应付货款；6.被告向原告出具《工程已完形象进度、质量报审核定表》（以下简写“报审核定表”）并附有明细表，表中对原告报审的部分混凝土单价予以调低，并扣除了需要总承包方承担的部分，进而核定进度产值并按产值的70%确定应付货款；7.被告依据《报审核定表》确认的应付货款金额向原告支付货款。以上原、被告之间交易的具体款项明细详见“附表一”，具体交易时间节点详见“附表二”。庭审中，原告主张自2018年4月10日起至2020年7月17日止其已向被告供应各类混凝土共计103419.82m3，总价值为57424920.86元，被告已向其支付37819399.80元，被告对原告所提交的2018年4月至2020年5月《对账结算单》中确认的各类混凝土供应量无异议,对已付货款37819399.80元亦予以认可，但被告主张其在2018年4月至2020年5月接受原告供应的各类混凝土总价应为55929225.2元，2020年6月及7月的混凝土货款因双方未完成对账不予认可。本院结合原、被告的当庭陈述及双方提交的《对账结算单》、《请款报告》、《报审表》及其所附明细表、《报审核定表》及其所附明细表确认原、被告双方在请款报审、报审核定中双方认定一致的混凝土货款共计54352219.94元，泵送费共计1589086元，具体明细详见“附表三”；双方认定不一致的款项为：（1）2018年5月、2018年6月分别供应的949立方米、1516立方米C35水下砼价差，原告当月报审单价为534.13元/立方米，被告当月核定单价为524.13元/立方米，原告于2020年6月就该部分价差向被告重新提交报审，被告在其《报审核定表》所附明细表中对该部分标注暂不予计算；2018年8月供应的263立方C35水下砼价差，原告报审单价为539.13/立方米，被告核定单价为524.13元立方米，该部分差价原告于2020年6月再次向被告报审，要求被告按照单价差15元/立方米补偿其供应的C35水下砼差价，被告在《报审核定表》所附明细表中对该部分标注：“实际为263方，暂不予计算”；（2）2018年7月供应的各类混凝土总价，原告请款报审总价为2987273.55元，被告对该月供应的部分混凝土价格予以调低，核减15立方米C35水下砼，并依此在其《报审核定表》所附的明细表中核定该月混凝土总价为2920917.2元，但在其《报审核定表》中核定的进度产值为2818177.19元，并按此付款；原告于2020年6月就其在2018年7月供应的混凝土中被告未予审核通过的混凝土差价部分58587.55元及核减的15立方米C35水下砼向被告重新提交审核，被告在《报审核定表》所附明细表中对差价部分予以核对并认定该差价部分为41831.35元，对核减的C35水下砼部分标注暂不予计算；（3）被告扣除了原告于2019年9月供应的混凝土中由项目总包方承担的部分，计296元；（4）2018年12月供应的各类混凝土总价，原告报审总价值为2429447.71元，被告核定总价值为2382354.73元，双方所附明细表中单价核对一致，后原告多次向被告报审核减的混凝土价款46305.48元，被告于2020年5月审核通过，但两者仍相差787.5元；（5）2019年3月的泵送费，因被告就原告提交的汽车泵泵送费未审核通过，相差7698元；（6）2019年6月泵送费，因被告对原告提交的车载泵泵送量核减，故相差49482元；（7）2020年5月供应的各类混凝土总价，原告报审时将2018年5月、6月供应的C35水下砼价差12325元[（949+1516）立方×5元/立方]计入该月混凝土总价；（8）2020年6、7月供应的各类混凝土总价，原告以《会议纪要》确认的当月信息价下浮12%+25.62元/立方米的调价方式认定各类混凝土单价，以及以18元/立方米计算泵送费，进而认定当月混凝土货款分别为939546.96元、273411.47元，泵送费分别为35352元、8856元，并制作了《对账结算单》，被告公司员工在核对结果一致一栏签字，分别注明：“本月数量已核”、“方量核对一致”，被告至今未就2020年6、7月混凝土价款进行审核并付款。现涉案工程中除2#、3#栋外的其他楼栋主体均已封顶，3#栋于2020年7月3日起进行楼栋顶层屋面板混凝土浇筑，2#栋于2020年7月6日起进行楼栋顶层屋面板混凝土浇筑。因双方就混凝土货款及支付比例协商不成，故原告诉至本院。另查明：1.湖南三环置业有限公司工程项目专用章适用范围为：建设变更通知单、一单一结报批表、入场通知单、奖罚类通知单、工程任务通知单、工程联系单、对政府部门报送的报表；2.2018年9月26日，原告向被告发出《关于催收“长沙蓝光·雍景半岛（二标段）”项目商品混凝土货款的函》，载明截止2018年8月31日，被告产生的应付混凝土款约为11180000元，鉴于欠付货款金额较大，特致函要求被告于2018年9月30日前按合同条款支付货款；2019年9月12日，原告向被告发出《催款函》，载明截止2019年8月31日，经初步核算，被告应付货款为7157521.46元，经多次请求支付货款未果，为此，请被告在致函后7天之内将应付货款全额支付到位，因欠付货款逾期金额巨大，原告无法保供；2019年9月19日，原告委托律师向被告发出《律师函》，载明截止2019年8月31日，经核算，被告尚欠货款23918693.15元，到期货款7157521.46元，因被告逾期未付，故致函请被告于收函后两天内与原告核算欠款金额，并于收函后5天内履行全部到期货款的付款义务；2020年7月23日，原告向被告发出《关于尽快支付款项的函件》，要求被告在收函后3日内支付欠付货款，并支付由此造成的经济损失，否则原告将停止项目混凝土供应。本院认为，本案的争议焦点为：一、原告向被告供应的混凝土货款总价（含泵送费）如何确定？二、被告尚欠付原告多少混凝土货款（含泵送费）？三、被告是否应向原告支付违约金和律师费？四、原、被告双方签订的《商品混凝土购销合同》解除条件是否成就？关于焦点一，原告主张按照每月的《对账结算单》计算货款总价，被告主张按照其每月审定金额计算货款总价，对此，本院认为，首先，《对账结算单》中虽有涉案项目工程专用章盖章，但该公章的适用范围并未涵盖有进行对账结算的权限；其次，部分月份的《对账结算单》中被告工作人员注明了“砼方量已核”，此应认定被告仅就混凝土供应数量进行核对；再次，根据《商品混凝土购销合同》第5.2条：“乙方于每月23-25日提交经土建总承包单位签字盖章的《混凝土用量月度报审表》至甲方审核签字”，双方约定了就每月混凝土用量由原告向被告进行报审的义务，在原告未提供相关报审混凝土用量的证据材料的情况下，该《对账结算单》的真实意思表示为核对混凝土用量具有高度盖然性，且《对账结算单》中载明的数据，原告在往后月份的对账结算单中亦修改了相关数据，如2018年4月的《对账结算单》中载明的混凝土货款为585468元，在往后月份的《对账结算单》中认定为5877012.72元，又如2018年5/6月的泵送费亦有变化等；最后，根据双方实际交易情况，原告系在《对账结算单》签订后向被告提交请款报审并附有详细的混凝土用量及价格明细表，被告系依据该明细表进行成本核算认定并付款，若《对账结算单》具有结算效力，原告在《对账结算单》签订前即应提交明细表，而非签订后，且被告在其未提交相关用量明细的情况下进行结算亦与常理不符。综上，本院认为，《对账结算单》仅具有对混凝土供应数量进行核对的效力，对原告提出以《对账结算单》计算混凝土货款总价的主张，本院不予认可。对被告提出的按照其审定金额认定混凝土货款总价的主张，因被告出具的《报审核定表》及其明细表系被告自行制作，并无原告签字盖章认可，故本院对其主张亦不予认可。本院认为，原、被告签订的《商品混凝土购销合同》中约定了每月对账结算并付款，双方也按月进行了结算并附有明细表，故可以双方实际交易明细确认混凝土货款总价。根据已查明事实，本院确认原、被告在每月实际交易对账结算中认定一致的混凝土货款共计54352219.94元，泵送费共计1589086元（详见附表三）。对双方认定不一致的部分，本院认定如下：1.2018年5月、6月、8月C35水下砼价差部分，本院认为，被告虽在其《报审核定表》所附明细表中对此标记暂不予计算，但参照被告在往来交易明细中所核定的C30与C30水下砼的价格差异可以看出，水下砼的价格均较普通混凝土价格上浮15元/立方米，且从混凝土行业惯例上看，水下使用的混凝土相比普通混凝土来说需增加添加剂，其制作成本更高，故本院为减少当事人讼累，结合双方交易习惯及行业惯例，确认C35水下砼价格较当月C35价格高出15元/立方米，故被告应向原告支付2018年5月供应的C35水下砼差价949立方米14235元，2018年6月供应的1516立方米C35水下砼差价22740元，2018年8月供应的263立方米C35水下砼差价3945元；2.对2018年7月供应的混凝土货款，被告在其《报审核定表》中认定的总价2818177.19元与其审核明细表中认定的总价2920917.2元之间的差异部分102740.01元，本院认为，被告在与原告的往来交易中，均系按照其内部审核的明细表确认的总价核定货款并依此出具《报审核定表》，被告在其内部审核明细表中已明确调低原告供应的各类混凝土价格、核减混凝土用量的情况下再次核减总价，且未向原告提供合理说明，不符合交易公平，故应以被告审核明细表所认定的2920917.2元为准，该部分应计入混凝土总价内；3.对原告于2020年6月报审其2018年7月供应的混凝土的差价部分58587.55元，而被告经核对认定41831.35元之间的差异部分16756.2元，本院认为，因被告在《对账结算单》中对原告供应的混凝土数量核对无异，而原告在《对账结算单》中所认定的各类混凝土均是按照被告出具的2018年7月《调价认价回复通知》所确定，故对原告按照《对账结算单》主张的差价16756.2元，本院予以认可；4.对被告核减的原告于2018年7月供应的15立方米C35水下砼，本院认为，因被告在《对账结算单》中对原告供应的混凝土数量核对无异，故对原告以当月被告核定的C35水下砼价格517.9元/立方米（差价部分已在前述部分主张）认定该部分总价7768.8元，本院予以支持；5.对被告扣除的由项目总承包方承担的296元，本院认为，根据《商品混凝土购销合同》4.7.3条，由总包方承担的部分应由被告在总包方的工程进度款或结算款中代扣并支付给原告，故该部分款项应由被告予以支付；6.对原、被告就2018年9月供应的各类混凝土货款认定的差异部分787.5元，因被告在庭审中对原告所主张的各类混凝土实际用量无异议，且该月被告核定的各类混凝土价格与原告认定一致，故应以原告所附明细表认定的总价为准，该787.5元应计入混凝土总货款内；7.对被告核减的2019年3月、2019年6月的泵送费7698元、49482元，本院认为，如前所述，原告提交的《对账结算单》仅具有核对混凝土供应数量的效力，并不具有对泵送量进行核对的效力，现原告并未就其向被告泵送的数量提供相应证据证明，故其应当承担举证不能的证明责任，对该部分泵送费，本院不予认可，原告可再行诉告；8.对原告将2018年5月、6月供应的C35水下砼价差12325元计入2020年5月所供应各类混凝土的总价部分，本院认为，该部分系原告在其原报审的价差10元/立方米的基础上所增加，该部分差价本院已在前述对2018年5、6月认定的C35水下砼中包含，故对该部分，本院在此不予重复计算；9.对原告于2020年6、7月供应的各类混凝土货款（含泵送费），本院认为，首先，原告所出具的《对账结算单》中核对结果一致一栏有被告公司员工签字确认，并注明：“本月数量已核”、“方量核对一致”，故对《对账结算单》中载明的数量，本院予以认可；其次，《对账结算单》中载明的混凝土单价，系原告依据双方签订的《商品混凝土购销合同》第4.1条、4.2条、4.3条规定及《会议纪要》确认的当月信息价下浮12%+25.62元/立方米的调价方式所认定，与原、被告往来交易习惯及合同约定的价格认定方式一致，故对《对账结算单》中载明的单价，本院亦予以认可；最后，关于泵送费，因原告提交的《对账结算单》仅具有核对混凝土供应数量的效力，现原告并未就其向被告泵送的数量提供相应证据证明，故其应当承担举证不能的证明责任，对该部分泵送费，本院不予认可，原告可再行诉告。因此，本院依据《对账结算单》中载明的混凝土供应数量和单价，经核算认定原告于2020年6、7月向被告供应的各类混凝土货款总价分别为939546.96元、273411.47元。综上，原告于2018年4月至2020年7月向被告供应的各类混凝土价款合计为57323532.88元（54352219.94元+1589086元+14235元+22740元+3945元+102740.01元+16756.2元+7768.8元+296元+787.5元+939546.96元+273411.47元）。关于焦点二，本院认为，原告已按约供货，被告亦应按约付款。根据《商品混凝土购销合同》第5.3条：“甲乙双方于每月月底开始核对当月商品混凝土供应量，核对完毕后的每月商品混凝土实际供货货款的70%，甲方于次月底前支付给乙方；本项目全部主体封顶后一个月内，经甲乙双方核对无误后，甲方向乙方支付至商品混凝土已供货款的80%；办理完财务结算后90天内，甲方一次性向乙方支付结算尾款”，故至本项目全部主体封顶后的一个月内，被告应向原告支付已供混凝土货款的80%。现原、被告对2#、3#栋外的其他楼栋主体已封顶的事实无争议，双方就2#、3#栋主体是否已封顶存在争议，原告以2#、3#栋已开始顶层屋面板混凝土浇筑为由主张主体已封顶，被告以主体工程应包含屋面工程在内的所有工程在内为由主张主体尚未封顶。对此，本院认为，根据日常生活常理，主体封顶指房屋主体工程施工完毕，应为房屋顶层层面混凝土浇筑完，并非被告所主张的涵盖屋面工程在内的所有工程施工完，现涉案工程已进行屋面工程施工，因房屋顶层层面混凝土浇筑完才能进行屋面施工，故足以认定2#、3#栋主体已封顶。而且，原告已就主体封顶尽到初步证明责任，被告虽对原告主张提出异议，但未能提供有效证据反驳，故对被告的主张，本院不予认可。现涉案工程主体在2020年7月均已封顶，故被告应根据合同向原告支付已供混凝土货款的80%，即45858826.3元（57323532.88元×0.8）。因被告已向原告支付货款37819399.80元，故被告还欠付原告到期混凝土货款8039426.5元。对原告要求债权加速到期，被告应提前支付剩余20%混凝土货款的诉请，本院认为，原告享有的债权加速到期需符合下列情形：（1）经营状况严重恶化；（2）当事人依照合同法第六十八条的规定中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同；(3)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（4）分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的。本案中，根据《商品混凝土购销合同》第5.3条、5.4条约定，剩余货款需在混凝土使用完毕后由原告于15天内向被告提交结算资料，被告在收到原告提交的完整有效的结算资料后30内办理完财务结算，在财务结算后90天内才予以支付。现因原告未向本院提交其已向被告提交结算资料且已完成财务结算的相关证据，被告支付剩余20%货款的期限并未届满。原告主张债权加速到期，但其所提供的证据仅能证明被告存在逾期支付部分款项的事实，未能提供有效证据证明其债权存在上述加速到期的情形，故对该诉请，本院不予支持。关于焦点三，对原告诉请的违约金，本院认为，双方签订《商品混凝土购销合同》第5.3条虽约定了被告需在核对当月混凝土用量后于次月底前支付70%货款，但在实际交易中双方形成了核对数量-报审请款-核定付款的交易习惯，原告在交易中并未提出异议，应视为双方已实际合意变更了关于付款期限的约定。关于付款期限，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六十一条规定：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定”，因原、被告双方未就新的付款期限达成补充协议，故本院根据双方实际交易习惯，确认被告应在原告提交请款资料后次月底前支付70%货款。现根据已查明事实（详见“附表二”中请款时间与支付货款之间的对比），被告届期未按时付款，故其应当承担逾期付款的违约责任。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第一款：买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当予以变更。因双方签订的《商品混凝土购销合同》第11.8条约定了逾期付款违约金按照日万分之五的标准计算,该约定并未明显偏离违约金以补偿性为主、以惩罚性为辅的性质,故本院根据被告实际付款时间及已确认的每月货款总数的70%，确认被告应就其70%应付货款部分向原告支付至最后一个供货月的货款支付截止日即2020年9月30日止的违约金1177497.68元，具体计算详见附表四（对2020年3月至7月的供货款请款时间，本院根据双方交易习惯所确定）。又因涉案工程最后一栋2#栋已于2020年7月3日进行楼栋顶层屋面板混凝土浇筑，故本院根据上述法律规定及双方交易习惯，确认被告应在原告提交最后一个供货月度的请款报告的次月底前，即2020年9月30日前支付全部货款的80%。现被告对该笔款项亦逾期未付，故被告应承担自2020年10月1日起至实际清偿之日止的违约金，应以其所应付的全部款项8039426.5元为基数按照日万分之五的标准计付。对原告诉请的律师费，本院认为，因原告未向本院提交证据证明其为实现债权所实际产生费用，且该费用亦非原告实现权利所必须的费用，故对诉请，本院不予支持。关于焦点四，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。本案中，因被告迟延履行付款义务，且次数较多、迟延时间较长、迟延金额较大，经原告多次发函催告后仍未完全履行，现原告在庭审过程中当庭提出要求解除《商品混凝土购销合同》，故本院结合第11.1条关于违约责任的约定，确认双方签订的《商品混凝土购销合同》于2020年8月17日起解除。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决如下：一、原告长沙中煌混凝土有限公司暮云分公司与被告湖南三环置业有限公司于2017年8月3日签订的《蓝光·雍锦半岛项目（二标段）商品混凝土购销合同》自2020年8月17日解除；二、限被告湖南三环置业有限公司自本判决书生效之日起五日内向原告长沙中煌混凝土有限公司暮云分公司支付货款（含泵送费）8039426.5元；三、限被告湖南三环置业有限公司自本判决生效之日起五日内向原告长沙中煌混凝土有限公司暮云分公司支付截至2020年9月30日止的违约金1177497.68元，以及以欠付货款8039426.5元为基数按照日利率万分之五的标准支付自2020年10月1日起至实际清偿之日止的违约金；三、驳回原告长沙中煌混凝土有限公司暮云分公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费170067元，财产保全费5000元，共计175067元，由原告长沙中煌混凝土有限公司暮云分公司承担75067元，由被告湖南三环置业有限公司承担100000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长 徐 琼人民陪审员 陈 干人民陪审员 李小林二〇二〇年十一月三十日法官助理邓欣书记员史莉附表一：原告与被告每月交易的具体款项对比明细            供应月              对账单确认的货款（元）              对账单确认的泵送费（元）              请款额              审核产值              备注                  2018.4              587012.72              0              585468              518887.16              2020.6.10核定该月差额68125.56元                  2018.5              5160411.04              169862              5160411.04              5125270.56              未报审泵送费，2020.6.10核定该月差额25650.48元                  2018.6              5698633.53              248686              6129559.53              5671021.96              未核泵送费，2020.6.10核定该月差额12451.57元                  2018.7              2987273.55              128416              3545383.55              2818177.19              未核泵送费，2020.6.10核定该月差额41831.35元                  2018.8              2948111.98              102354              3597429.98              3579285.62              含2018.5/6/7/8月泵送费，与原告认定一致，2020.6.10核定该月差额14199.36元                  2018.9              2918189.96              94844              3013033.96              3012737.96              泵送费认定一致，差额296元                  2018.10              2958150.81              57252              3015402.81              3015102.81              泵送费认定一致                  2018.11              1930388.51              42552              1972940.51              1972940.51              泵送费认定一致                  2018.12              2429447.71              48978              2478425.71              2431332.73              泵送费认定一致，2020.5.11核定该月差额46305.48元                  2019.1              2324517.66                            2370823.14              2256524.34              2020.5.11核定该月差额67993.32元                  2019.2              125188.58              44460              283947.38              169648.58              泵送费认定一致                  2019.3              4764739.89              140196              5076729.95              4878556.37              泵送费认定一致，2020.5.11核定该月差额18681.52元                  2019.4              4332180.61              125046              4590206.93              4426633.80              泵送费认定一致，2020.5.11核定该月差额30131.56元                  2019.5              5231004.38              143802              5508247.95              5359331.39              泵送费认定一致，2020.5.11核定补差15936.24元                  2019.6              2303990.08              117900              2570806.64              2293803.80              泵送费认定相差49482元                  2019.7              2512502.98              45612              2835117.82              2264194.38              泵送费认定一致，2020.5.11核定该月差额293920.6元                  2019.8              1519991.88              37962              2128877.32              1365163.63              泵送费认定一致，2020.5.11核定该月差额192790.25元                  2019.9              972672.95                            1861575.22              877151.50              2020.5.11核定该月差额95513.1元                  2019.10              1022260.67                            1881487.46              730759.33              2020.5.11核定该月差额291501.34元                  2020.3              82065.84              47804              1261247.53              1261247.53              泵送费认定一致，核定前述2018.12、2019.1/3/5/6/7/8/9月差额                   2020.4              734634.52              9248              933032.77               894476.77              核定前述2018.4/5/6/7/8/12月差额                  2020.5              978118.60              41292              1019410.6              1007085.60                                2020.6              939546.96              35352                                                            2020.7              273411.47              8856                                                附表二：原告与被告每月交易的具体时间节点            供应月              请款日              产值审定日              审定付款金额（元）              收款日                  2018.4              2018.6.11              2018.6.14              363221.01              2018.7.4                  2018.5              2018.6.20              2018.6.21              3587689.39              2018.7.4                  2018.6              2018.7.16              2018.7.23              3969715.37              2018.8.14                  2018.7              2018.8.17              2018.9.29              1000000              2018.9.30                  972724.03              2018.10.12                  2018.8              2018.9.26              2018.10.19              25411.73              2018.12.6                  2480088.20              2018.12.17                  2018.9              2018.10.17              2018.10.29              2108916.57              2018.12.7                  2018.10              2018.11.15              2018.11.22              21743.83              2018.12.17                  2088828.14              2018.12.21                  2018.11              2018.12.25              2018.12.28              1381058.36              2019.2.28                  2018.12              2019.1.15              2019.1.25              1701932.91              2019.3.22                  2019.1              2019.2.28              2019.3.14              1579567.04              2019.4.19                  2019.2              2019.3.15              2019.4.3              118754.01              2019.4.19                  2019.3              2019.4.22              2019.4.26              1249416.53              2019.5.30                  1736129.00              2019.6. 5                  429443.93                    2019.7.26                  2019.4              2019.5.16              /              2000000              2019.7.11                  1098643.66              2019.7.26                  2019.5              2019.6.17              2019.6.26              434387.62              2019.7.26                  1797180.45              2019.9.9                  1519963.90              2019.9.29                  2019.6              2019.7.17              2019.7.23              1605622.66              2019.10.15                  2019.7              2019.8.15              2019.8.23              1584936.07              2019.10.18                  2019.8              2019.9.10              2019.9.25              955614.54              2020.3.11                  2019.9              2019.10.14              2019.11.06              614006.05              2020.1.19                  2019.10              2019.11.15              2019.11.25              511531.53              2020.1.19                  2020.3              2020.4              2020.5.11              882873.27              2020.5.28                  2020.4              2020.5              2020.6.10              626133.74              尚未支付                  2020.5              2020.6              2020.6.17              尚未支付              尚未支付                  2020.6                                                        尚未支付                  2020.7                                                        尚未支付      附表三：原、被告核对一致的混凝土货款、泵送费明细            供应月              混凝土货款（元）              泵送费（元）                  2018.4              587012.72              0                  2018.5              5150921.04              169862                  2018.6              5683473.53              248686                  2018.7              2860008.54              128416                  2018.8              2944166.98              102354                  2018.9              2917893.96              94844                  2018.10              2958150.81              57252                  2018.11              1930388.51              42552                  2018.12              2428660.21              48978                  2019.1              2324517.66              0                  2019.2              125188.58              44460                  2019.3              4764739.89              132498                  2019.4              4332180.61              125046                  2019.5 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附相关法律条文：《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定之规定判决如下：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第一款买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。