浙江省杭州市滨江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0108民初1617号 原告：蒋小龙，男，1964年7月20日出生，汉族，住浙江省杭州市滨江区。 委托诉讼代理人：章大勇、周红高，北京天达共和（杭州）律师事务所律师。 被告：杨超，男，1985年11月18日出生，汉族，住浙江省诸暨市。 被告：来安县腾飞置业有限公司，住所地安徽省滁州市来安县供销商厦，统一社会信用代码：91341122694149263J。 法定代表人：朱海伦，执行董事。 委托诉讼代理人：许晓强，浙江丰国律师事务所律师。 被告：蒋春燕，女，1963年8月22日出生，汉族，住浙江省诸暨市。 被告：席皎，男，1976年2月3日出生，汉族，住浙江省江山市市区。 被告：凯翔集团有限公司，住所地浙江省诸暨市草塔镇天元路**，统一社会信用代码：91330681759084908M。 法定代表人：陈建明，董事长。 以上三被告共同委托诉讼代理人：吕建春、许晓强，浙江丰国律师事务所律师。 被告：浙江凯翔房地产开发有限公司，住，住所地浙江省诸暨市暨阳街道滨江北路**一社会信用代码：91330681660587003L。 法定代表人：陈建明，执行董事。 诉讼代表人：虞伟庆。 委托诉讼代理人：姚栋、徐萍，浙江点金律师事务所律师。 本院在审理原告蒋小龙与被告杨超、来安县腾飞置业有限公司（以下简称腾飞置业公司）、蒋春燕、席皎、凯翔集团有限公司（以下简称凯翔集团公司）、浙江凯翔房地产开发有限公司（以下简称凯翔房地产公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月25日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序独任审理并于2020年10月15日进行公开开庭审理。原告蒋小龙及其委托诉讼代理人章大勇、周红高，被告杨超，被告腾飞置业公司、蒋春燕、席皎、凯翔集团公司的委托诉讼代理人许晓强，被告凯翔房地产公司的委托诉讼代理人徐萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蒋小龙向本院提起诉讼，请求判令：1.被告杨超、腾飞置业公司共同归还原告借款11000000元，并支付至实际清偿日止的利息（期内利息以本金1100万元为基数，按月息1.5分，从2019年5月20日至2019年8月19日为500500元，逾期利息以本金1100万为基数，按月息2%，从2019年8月20日暂计至2020年4月19日为1782000元，暂合计为2282500元）；2.被告蒋春燕、席皎、凯翔集团公司、凯翔房地产公司对上述第一项、二项请求承担连带清偿责任；3.本案的诉讼费由六被告共同承担。事实与理由：2019年5月20日，被告杨超、腾飞置业公司向原告蒋小龙出具借条一份：被告杨超、腾飞置业公司，因支付“来安新城紫荆苑”项目民工工资的需要，向原告蒋小龙借款人民币1100万元，借款期限为三个月，月息1.5分，借款款项汇入杨超的账户（中国工商银行诸暨市支行账号：6222××××3249），本借款需保证专款专用，被告蒋春燕、席皎对上述借款全部债务承担连带责任，担保期限为贰年。同日原告蒋小龙通过银行转账的方式向被告杨超、腾飞置业公司交付了上述借款。2019年8月22日，被告凯翔集团公司、凯翔房地产公司出具保函一份，承诺对上述借款承担连带保证责任，担保的范围为债务本息及实现债权的费用，担保期限为叁年。上述借款到期后，借款人未履行还本付息的义务，保证人亦未履行保证责任，故原告特此起诉，请求判如所请。 被告杨超辩称：其仅系凯翔集团公司的普通员工，并未从案涉借款中获利。案涉借款是借给陈建明的，但是因为当时陈建明尚在羁押，为解决民工工资问题、促进重整顺利进行、帮助陈建明早日出来，也可能是因为凯翔作为破产企业不方便借款，而陈建明的老婆蒋春燕不同意作为借款人，所以由杨超代为出面借款。蒋小龙曾承诺就该笔借款杨超仅有帮助催讨的义务而不要求杨超承担还款义务。 被告腾飞置业公司辩称：案涉1100万实际是由陈建明出面借款的。由于陈建明当时被刑拘不方便出面，所以由腾飞置业公司出面借款，款项收到后直接转到了来安当地政府部门用于支付凯翔集团公司拖欠的农民工工资。 被告蒋春燕辩称：因为借条中明确注明蒋春燕是一般责任，所以蒋春燕不愿意承担连带责任的。 被告席皎辩称：其作为担保人没有异议。 被告凯翔集团公司辩称，凯翔集团公司是实际借款人，并且款项确实有收到，没有异议。 被告凯翔房地产公司辩称：1.浙江省诸暨市人民法院已经于2020年9月1日裁定受理凯翔房地产公司破产重整申请并指定浙江点金律师事务所、国浩律师（杭州）事务所、浙江天宇会计师事务所有限公司为管理人。因此，本案系在破产清算过程中产生诉讼，应当一并移交诸暨人民法院进行审理。2.根据管理人接管的情况和向凯翔房地产公司人员了解的情况，陈建明陈述凯翔房地产公司确实是出具了案涉担保函，该担保函上的凯翔房地产公司公章是真实的，但是未接收到同意出具该担保函的股东会决议，对该担保函上盖章的情况要进一步予以核实。3.根据公司法第16条及公司章程第20条的规定，案涉担保函出具未经股东会决议，依法应当是无效。4.原告蒋小龙系诸暨市明发投资有限公司（以下简称明发公司）的股东及实际控制人，明发公司在2012年的9月29日开始参与凯翔集团公司的第一次重组工作。本案借款合同的发生，明发公司对凯翔房地产公司的情况是非常清楚的，故蒋小龙对凯翔房地产公司违法出具担保函不具有善意且具有明显的过错。5.原告主张的利息过高，且在担保无效的情况下进行的约定，该利息的约定明显是不利于凯翔房地产公司的。综上，请求公正判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对各方提交证据的真实性本院予以确认，其证明力本院将结合本案所有证据综合认定。 依据上述有效证据及当事人的当庭陈述，本院认定事实如下： 2019年5月20日，杨超、腾飞置业公司作为借款人，蒋春燕（签名处备注“一般担保人”）、席皎作为担保人，出具《借条》一份，载明：“因支付凯翔集团有限公司‘来安新城紫荆苑’项目民工工资需要，杨超和来安腾飞置业有限公司自愿向蒋小龙借款人民币壹仟壹佰万元正，借款期限三个月，月息1.5分。借款款项汇入如下指定账户：杨超，中国工商银行诸暨市支行账号6222××××3249。本借款杨超和来安腾飞置业有限公司保证专款专用，不得挪用。如收款后十天内未能就上述民工工资支付事项与来安政府方达成一致暂无需支付的，则立即提前归还。如有纠纷由原告所在地法院管辖。担保人自愿为上述借款全部债务提供连带责任保证担保，担保期限为贰年。”同日，蒋小龙向杨超账户转账1100万元。2019年5月23日，杨超将该款项汇至来安县人力资源和社会保障局，凯翔集团公司委托该局以该款项代为发放凯翔集团公司拖欠的2017年农民工工资（包括政府已经垫付应急周转金），所涉项目为来安新城·紫荆苑项目。2019年8月22日，陈建明代表凯翔集团公司、凯翔房地产公司出具《担保函》一份，承诺为上述债务提供连带责任保证担保，担保的范围为债务本息及实现债务的所有费用，担保期限为叁年。凯翔集团公司、凯翔房地产公司在担保人处盖章，陈建明在担保函后备注“此函在2019年年底归还，利息在本月15号后至11月5号前支付，此函不影响重组的前题（提）生效”。因借款人未还款，保证人亦未承担保证责任，原告蒋小龙诉至本院。另查明，陈建明系凯翔集团公司、凯翔房地产公司的法定代表人，并且为凯翔集团公司持股比例80%的股东；凯翔集团公司系凯翔房地产公司持股比例54%的股东。又查明，浙江省诸暨市人民法院于2020年9月1日裁定受理对凯翔房地产公司的重整申请。 本院认为，本院审理过程中，浙江省诸暨市人民法院裁定受理对凯翔房地产公司的重整申请，被告凯翔房地产公司据此主张本案应移送浙江省诸暨市人民法院管辖的意见，无事实与法律依据，本院不予采信。 合法的借贷关系受法律保护。根据原告提供的证据，可以证明原告与被告杨超、腾飞置业公司之间存在借贷关系。被告杨超、腾飞置业公司抗辩其非真实借款人、案涉款项实系案外人陈建明所借，但其二人未能就其主张提供证据予以证明，本院不予采信。原告根据借条约定，要求被告杨超、腾飞置业公司归还借款1100万元并支付自2019年5月20日起至实际清偿之日按照月利率1.5%的标准计算利息损失有据，本院予以支持，其超出部分的逾期利息主张无相关法律依据，本院不予支持。 关于被告蒋春燕的保证责任问题，被告蒋春燕抗辩其就案涉债务承担一般保证责任。根据当事人的当庭陈述，案涉借条拟定之后，蒋春燕签名时擅自加上“一般担保人”字样，蒋小龙虽提出异议但也未予更改。鉴于上述陈述，本院认为各方当事人已就蒋春燕保证方式的约定发生变更，被告蒋春燕应就案涉债务承担一般保证责任。 被告席皎作为担保人，在借条上签字确认，其对案涉债务承担连带保证责任亦未提出异议，本院予以确认。 关于被告凯翔集团公司的担保责任问题。被告凯翔集团公司作为担保人在担保函上盖章确认、为案涉债务提供担保，虽凯翔集团公司为案涉债务提供担保未经公司决议程序，但陈建明作为其持有公司三分之二以上有表决权的股东亦在该担保函上签字同意。根据本案相关证据可以认定案涉担保函的出具系凯翔集团公司的真实意思表示，原告要求被告凯翔集团公司就案涉债务承担连带清偿责任有据，本院予以支持。 关于被告凯翔房地产公司的担保责任问题。根据《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。又根据《中华人民共和国合同法》第五十条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越职权的以外，该代表行为有效。被告凯翔房地产公司为案涉债务提供担保未经公司决议程序，其法定代表人在案涉担保函的担保人处盖章行为构成越权代表。现原告未能提供证据证明该保证行为符合凯翔房地产公司的真实意思表示，本院认定原告对被告凯翔房地产公司的案涉保证行为不构成善意，该保证行为无效。原告诉请要求被告凯翔房地产公司承担连带保证责任，于法无据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第五十条、第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告杨超、来安县腾飞置业有限公司于本判决生效之日起十五日内归还原告蒋小龙借款本金11000000元，并支付利息损失（以尚欠本金为基数，按照月利率1.5%的标准自2019年5月20日起计付至实际清偿之日止）； 二、被告蒋春燕对上述第一项债务，就杨超、来安县腾飞置业有限公司的财产经法院强制执行后仍不能清偿时，承担保证责任； 三、被告席皎、凯翔集团有限公司对上述第一项债务承担连带清偿责任； 四、驳回原告蒋小龙的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费101495元，财产保全申请费5000元，合计106495元，由被告杨超、来安县腾飞置业有限公司、席皎、凯翔集团有限公司负担，被告蒋春燕对被告杨超、来安县腾飞置业公司应负担的案件受理费在杨超、来安县腾飞置业有限公司的财产被依法强制执行后仍不能履行时承担保证责任。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员 赵 凉 二〇二〇年十一月二十四日 书记员 孔雅云