广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初41830号原告：卢杰昌，男，1994年4月26日出生，汉族，住广东省增城市。原告：陈安儿，女，1994年6月28日出生，汉族，住广东省增城市。两原告的共同委托诉讼代理人：刘峰，系广东经纶律师事务所律师。被告：眸之悦生物科技股份有限公司，住所地广东省广州市高新技术产业开发区科学城开创大道**，统一社会信用代码9144010630461620XD。法定代表人：王者平。委托诉讼代理人：李伟良，系广东任高扬律师事务所律师。第三人：广州灵眸生物科技服务有限公司，住所，住所地广东省广州市增城区永宁街凤凰城凤晴苑六街**社会信用代码91440101MA5CLA3H7Y。法定代表人：卢杰昌。原告卢杰昌、陈安儿与被告眸之悦生物科技股份有限公司（以下简眸之悦公司）、第三人广州灵眸生物科技服务有限公司（以下简称灵眸公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告卢杰昌本人及两原告卢杰昌与陈安儿的共同委托诉讼代理人刘峰，被告眸之悦公司的委托诉讼代理人李伟良，第三人灵眸公司的法定代表人卢杰昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卢杰昌、陈安儿向本院提起诉讼请求：一、被告立即将原告投资款735000元支付至灵眸公司；二、被告立即赔偿给原告担保费用3000元；三、本案全部诉讼费用及相关费用由被告承担。事实和理由：原告卢杰昌与被告于2018年11月16日签订《共同投资合作协议书》，双方约定由原告投资735000元，被告投资765000元，双方共同投资成立新公司。原告陈安儿作为资金的实际出资方，分别于2018年11月12日转入20万元，2018年11月23日转入15万元，2018年12月4日转入20万元，2018年12月5日转入18.5万元，合计73.5万元全部转入被告账号。后新公司于2019年1月15日注册成立，名称为广州灵眸生物科技服务有限公司。新公司成立后，被告至今未将原告出资的投资款转入新公司账户，被告自身的投资款也未转入新公司账号。原告己积极履行《共同投资合作协议书》约定，将投资款转入被告账号，新公司成立后，被告未能将原告投资款转入双方共同成立的新公司账号，因被告未履行《共同投资合作协议书》，现原告特此提起诉讼。被告眸之悦公司辩称：一、原告所主张的款项均已投入灵眸公司使用完毕。原告可以随时对灵眸公司的帐户进行查帐，倘若原告对灵眸公司的帐目和被告提供的材料所反映的财务内容有异议或有疑惑，被告欢迎原告做司法审计，被告同意配合相应的审查。二、由于原告突发提起本案诉讼，并且无故查封被告的帐户，导致被告资金无法正常运作，给被告造成了损失，被告将保留追究原告相应侵害行为的权利。经审理查明：2018年11月16日，眸之悦公司（甲方）与卢杰昌（乙方）签订《共同投资合作协议书》，双方就作为共同投资人共同出资，并作为发起人参与“眸之悦视力健康养护”加盟店的发起设立事宜达成协议。关于共同投资人的投资额和投资方式，约定共同出资人的出资总额为人民币150万元整，其中甲方出资765000元，占出资总额的51%；乙方出资735000元，占出资总额的49%，总投资超过预计150万元，甲乙双方按出资比例追加出资，各共同投资人同意将出资额汇入指定银行：兴业银行东山支行，户名眸之悦公司，账号39×××74，任何人不得挪用、暂借、其它等。关于事务执行，甲方负责店铺的人员招聘，日常资金的使用，甲方不得以“眸之悦视力健康养护”名义开展任何与视力调整无关的业务活动，否则乙方有权解除本合同，甲方应承担违约金50万元整；由甲方负责所有账务实现（每月货品进出明细、收入进出明细、盈亏核算等），乙方有权了解、知悉、监督共同投资的经营状况和财务状况，甲方应如实向乙方报告上述事项；其它事务，由双方协调分担；共同投资的下列事务必须经全体共同投资人同意：（1）对外转让共同投资于公司的股份；（2）以上述股份对外投资、质押或其他方式处置上述股份；（3）更换事务执行人；（4）对公司产生重大影响的其它事宜。协议另约定，双方签署本协议后，均应按约定按时足额缴纳出资额，不得延误，否则守约方有权依法追究违约方的违约责任。同日，陈安儿（甲方，隐名股东）与卢杰昌（乙方，显名股东）签订《代持股协议》，双方就甲方以乙方名义投资入股灵眸公司事宜达成协议。关于公司股份概况，约定目标公司2019年1月成立，注册地，注册地址为广州市增城区永宁街凤凰城凤晴苑六街**司注册资本为150万元，公司工商登记资料中记载的股东为眸之悦公司、卢杰昌；乙方作为该目标公司股东，按目标公司章程实缴出资73.5万元，出资方式为现金出资，占目标公司49%的股权，其中甲方实际出资49%股权，由乙方代为持有。2018年11月22日、11月23日、12月4日和12月5日，陈安儿分别向眸之悦公司在兴业银行广州东山支行的账户转账20万元、15万元、20万元和185000元，合计735000元。灵眸公司于2019年1月15日成立，注册资本150万元，工商登记的股东为卢杰昌和眸之悦公司，其公司章程载明：卢杰昌和眸之悦公司分别出资数额为73.5万元和76.5万元，出资方式为货币，出资时间为2039年12月31日。灵眸公司2019年1月1日至2019年9月19日期间在中国农业银行广州增城广园东碧桂园支行的账户流水显示：2019年1月24日，转账开户，交易金额0元；后分别于2019年3月18日、4月28日、5月27日、6月30日、8月20日、9月17日通过柜台转存的方式交易1266.18元、2532.36元、2532.36元、2529元、4100元和4100元，上述款项在入账后以转取或公共缴费的形式支出，截至2019年9月17日该账户余额为41.98元。2019年12月12日，卢杰昌、陈安儿因本案诉讼保全与广东合润融资担保有限公司签订《诉讼保全委托担保合同》，载明担保费为3000元。同日，广东合润融资担保有限公司向卢杰昌、陈安儿开具价税合计为3000元的增值税发票。眸之悦公司为证明其主张向本院提交如下证据：一、财务明细表、关于人员调动的确认函、人事调令、劳动合同、租赁合同、相关支付凭证，以证明卢杰昌、陈安儿与眸之悦公司的投资款均已投入灵眸公司；二、眸之悦公司于2020年1月31日出具的《对账函》，以证明眸之悦公司与灵眸公司已对账，灵眸公司的投资款均已全部投入灵眸公司，该《对账函》载明，截至2020年1月31日，眸之悦公司与灵眸公司往来账款余额为，应收账款，灵眸公司欠眸之悦公司151504.55元，该函有眸之悦公司和灵眸公司盖章；三、眸之悦公司于2020年2月20日出具的《确认函》，以证明对账后灵眸公司确认向眸之悦公司借款，该函载明：截至2020年1月31日，甲方货物投资款余额为821737.35元，（备注：投资款合计为150万，其中甲方以货物出资76.5万，乙方以现金出资73.5万，2019年1月31日至4月30日为筹备新店物资使用共计648560.65元，2019年5月5日-2020年1月31日采购货物共计使用29702元），该函有灵眸公司和眸之悦公司的盖章；四、《代付款证明》和《情况说明》，以证明“王秀兰”、“王月梅”的账户均为眸之悦公司使用过的账户。对上述证据，卢杰昌、陈安儿的质证意见如下：一、由于财务明细表为眸之悦公司自制，故对该证据的真实性、合法性、关联性不予确认，所列的所有支出、收入均无法在灵眸公司的银行账户显示；对于支付凭证的真实性、合法性、关联性不予确认，其中王秀兰是眸之悦公司原来的法定代表人，同时也可以看出卢杰昌、陈安儿的投资款并没有投入到灵眸公司，有财产混同的嫌疑；对租赁合同的真实性、合法性、关联性予以确认，对其支付凭证无法确认，这属于第三方的收款情况，且在支付的记录上有一部分是王秀兰支付，有一部分是眸之悦公司支付的，如果是租金，这仍然存在王秀兰与眸之悦公司财产混同的嫌疑，且无法证实该资金是卢杰昌、陈安儿的还是眸之悦公司所投资，这些内容无法体现灵眸公司作为一个独立个体的财务支出；对于确认函的真实性、合法性、关联性不予确认，里面提及的核心员工也没有明确具体的人员；对人事调令、劳动合同、支付凭证的真实性、合法性、关联性不予确认，在后面的劳动合同上体现的员工都是眸之悦公司聘请的，这些员工是否有到灵眸公司上班是无法确认的，对于工资支付凭证，因上面显示的是由王秀兰支付员工工资，也无法确认这些员工与灵眸公司有关。二、对《对账函》和《确认函》的真实性、合法性、关联性不予确认，因为灵眸公司的公章一直被眸之悦公司控制，上面的往来账余额无法体现。三、对《代付款说明》的真实性予以确认，对合法性、关联性不予确认，该证据说明王秀兰与眸之悦公司存在财产混同的情况；对《说明情况》的真实性、合法性、关联性不予确认。庭审中，眸之悦公司确认王秀兰为眸之悦公司的实际经营者，确认灵眸公司成立以来由眸之悦公司实际经营，并确认灵眸公司的公章在灵眸公司处；眸之悦公司和卢杰昌、陈安儿、灵眸公司均确认灵眸公司未曾分红。本案审理过程中，卢杰昌、陈安儿向本院申请对灵眸公司进行审计，本院依法通过摇珠选定广州市大公会计师事务所有限公司作为本案审计机构，经眸之悦公司多次补充材料，广州市大公会计师事务所有限公司于2020年10月30日向本院复函称，由于该委托事项缺乏证据，故其无法对此进行审计。本院认为：《共同投资合作协议书》是当事人的真实意思表示，为有效合同，双方均应依约履行。关于卢杰昌、陈安儿要求眸之悦公司将卢杰昌、陈安儿投资款735000元支付至灵眸公司的问题。首先，虽然《共同投资合作协议书》的相对方为卢杰昌和眸之悦公司，但卢杰昌与陈安儿之间签订了《代持股协议》，陈安儿作为实际出资人已按《共同投资合作协议书》足额支付了约定的款项，且眸之悦公司并未对卢杰昌、陈安儿的出资提出抗辩；其次，从灵眸公司成立至2019年9月19日期间的银行流水中并未能体现眸之悦公司将收取的陈安儿投资款735000元转入至灵眸公司；再次，《中华人民共和国公司法》第二十八条规定“股东应当按期足额缴纳公司章程规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续”，虽然灵眸公司的公司章程显示股东卢杰昌和眸之悦公司的出资时间为2039年12月31日，但如上所述陈安儿已足额履行了其作为灵眸公司股东的出资义务，而眸之悦公司并未提交灵眸公司的相关验资报告；最后，本案司法审计由于眸之悦公司提交的证据材料不足而无法进行审计。综上，由于卢杰昌、陈安儿已按照《共同投资合作协议书》的约定足额支付了投资款，但眸之悦公司未将款项支付至灵眸公司账户，未完成灵眸公司成立的验资，给卢杰昌、陈安儿作为灵眸公司股东带来未尽出资义务的风险，且眸之悦公司作为灵眸公司的实际经营者，应按照相关的法律规定和公司会计规范对灵眸公司进行经营和账务管理，故对于卢杰昌、陈安儿要求眸之悦公司将卢杰昌、陈安儿的投资款735000元支付至灵眸公司的主张，本院予以支持。关于卢杰昌、陈安儿主张眸之悦公司赔偿担保费3000元的问题，由于《共同投资合作协议书》并未在违约责任中对担保费的承担问题进行约定，且担保费并非解决本案争议的必要费用，故本院对该主张不予支持，予以驳回。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十三条，《中华人民共和国公司法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告眸之悦生物科技股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内将原告陈安儿支付的投资款735000元支付至第三人广州灵眸生物科技服务有限公司账户；二、驳回原告卢杰昌、陈安儿的其它诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11180元和保全费4195元，由原告卢杰昌、陈安儿负担受理费45元和保全费17元，由被告眸之悦生物科技股份有限公司负担受理费11135元和保全费4178元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  彭 佳人民陪审员  石晓梅人民陪审员  梁 娜二〇二〇年十一月二十三日书 记 员  王振宇叶丽方