辽宁省营口市老边区人民法院刑 事 判 决 书（2020）辽0811刑初64号公诉机关营口市老边区人民检察院。被告人李某某，男，1970年6月13日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地辽宁省鞍山市海城市，捕前住辽宁省海城市，曾因贩卖毒品罪，于2005年12月23日被鞍山市中级人民法院判处有期徒刑七年，现因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年4月22日被监视居住，于2020年4月30日被刑事拘留，于2020年6月4日被批准逮捕，现羁押于营口市看守所。辩护人马俊，辽宁哲明律师事务所律师。被告人肖某某，男，1981年2月28日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地辽宁省鞍山市台安县，捕前住辽宁省鞍山市台安县。曾因盗窃罪、故意伤害罪于2011年9月2日被鞍山市千山区人民法院判处有期徒刑六年，于2016年3月22日刑满释放。现因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年4月22日被监视居住，于2020年4月30日被刑事拘留，于2020年6月4日被批准逮捕，现羁押于营口市看守所。被告人徐某某，女，1988年11月15日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地辽宁省鞍山市海城市，捕前住辽宁省鞍山市，因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年4月22日被监视居住，于2020年4月30日被刑事拘留，于2020年6月4日被批准逮捕，现羁押于营口市看守所。被告人金某某，女，1984年9月9日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地辽宁省鞍山市台安县，捕前住辽宁省鞍山市台安县，因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年4月22日被监视居住，于2020年5月1日被取保候审，于2020年6月4日被批准逮捕，现羁押于营口市看守所。被告人高某某，别名高巨民，男，1972年10月24日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地辽宁省营口市站**，住辽宁省营口市站**。曾因盗窃罪于1994年7月7日被营口市站前区人民法院判处有期徒刑六年，现因非法持有毒品罪，于2020年4月21日被监视居住，于2020年5月28日被批准逮捕，于2020年5月30日被监视居住，经本院决定，于2020年8月31日被本院取保候审。营口市老边区人民检察院以营边检公诉刑诉［2020］61号起诉书指控被告人李某某、肖某某、徐某某、金某某贩卖毒品罪、被告人高某某非法持有毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。营口市老边区人民检察院指派检察员吕滢、代理检察员于欣弘出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人马俊、被告人肖某某、徐某某、金某某、高某某到庭参加诉讼。现已审理终结。营口市老边区人民检察院指控，2020年4月18日22时许，被告人高某某在沈海高速老边区查获，在其身上搜出白色晶体3袋，白色粉状体1袋，粉色颗粒状体1袋。经中国刑事警察学院物证鉴定中心鉴定，白色晶体、粉色颗粒状体均检出甲基苯丙胺成分，重46.61克；白色粉状体检出海洛因成分，重1.79克。其中，30.62克甲基苯丙胺（冰毒）是2020年4月18日19时许，高某某联系被告人肖某某购买，后肖某某又联系被告人李某某，李某某将30.62克甲基苯丙胺（冰毒）交给被告人徐某某，同时被告人肖某某将此事安排给被告人金某某去鞍山市腾鳌收费站接应高某某，后由被告人金某某将高某某接到鞍山市腾鳌金地家园日租房内，后徐某某以22,500元的价格将30.62克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给高某某。认定上述犯罪事实的证据如下：1、书证；2、证人证言；3、被告人的供述与辩解；4、鉴定意见；5、辨认笔录。公诉机关认为，被告人李某某、肖某某、徐某某、金某某无视国家法律，向他人贩卖毒品30.62克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人高某某非法持有甲基苯丙胺46.61克，海洛因1.79克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。同时，被告人李某某、被告人肖某某、被告人徐某某、被告人金某某属共同犯罪，具有《中华人民共和国刑法》第二十五条规定的情节。被告人李某某属主犯，具有《中华人民共和国刑法》第二十六条规定的情节。被告人肖某某、徐某某、金某某属从犯，具有《中华人民共和国刑法》第二十七条规定的情节。被告人肖某某属累犯，具有《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款规定的情节。被告人李某某属毒品再犯，具有《中华人民共和国刑法》第三百五十六条规定的情节。被告人李某某辩称，其是持有毒品，没有贩卖毒品。其辩护人的辩护意见。一、起诉书指控被告人李某某贩卖毒品罪定性错误，被告人李某某的行为只构成并应当认定为非法持有毒品罪。（一）被告人李某某主观方面没有贩卖毒品的故意，不具备“贩卖毒品罪”的主观构成要件。贩卖毒品罪在主观方面表现为故意，且是直接故意，即明知是毒品而贩卖。本案中，被告人李某某和徐某某都吸食毒品，放在家中的30g毒品，是为了吸食，并不是为了贩卖。被告人李某某将这30g毒品放在家中茶几上，并没有指使徐某某去贩卖，是徐某某通过肖某某出卖给高某某，被告人李某某并没有参与该起毒品交易过程，也没有收到任何毒资。（二）本案定非法持有毒品罪，符合该罪的立法精神。根据疑罪从无及有利于被告人的原则，应当认定被告人李某某持有毒品罪。(三）“类似行为证据”不得作为定罪的直接依据，被告人李某某过去因贩卖毒品罪被判刑，不能推定李某某本次行为就是贩卖毒品。本案中，在没有任何证据证明被告人李某某购买毒品是为了贩卖的情况下，仅仅凭与被告人李某某有利害关系的其他被告人的口供不足以证明李某某参与贩卖了本起30g毒品。二、被告人李某某陈述在公安机关讯问时遭到了刑讯逼供，并且在公安机关讯问时李某某刚吸食过毒品，神志不清，对于公安机关所做的笔录内容没有清楚的认识。鉴于上述情形，被告人李某某的讯问笔录应当作为非法证据予以排除，不能作为认定案件事实的依据。三、被告人李某某不是累犯，并且李某某有改过自新的态度，请法庭在量刑上从宽处理。被告人肖某某辩称，没有贩卖毒品。被告人徐某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。被告人金某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。经审理查明，2020年4月18日22时许，被告人高某某在沈海高速老边区查获，在其身上搜出白色晶体3袋，白色粉状体1袋，粉色颗粒状体1袋。经中国刑事警察学院物证鉴定中心鉴定，白色晶体、粉色颗粒状体均检出甲基苯丙胺成分，重46.61克；白色粉状体检出海洛因成分，重1.79克。其中，30.62克甲基苯丙胺（冰毒）是2020年4月18日19时许，高某某联系被告人肖某某购买，后肖某某又联系被告人李某某，李某某将30.62克甲基苯丙胺（冰毒）交给被告人徐某某，同时被告人肖某某将此事安排给被告人金某某去鞍山市腾鳌收费站接应高某某，后由被告人金某某将高某某接到鞍山市腾鳌金地家园日租房内，后徐某某以22500元的价格将30.62克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给高某某。认定上述事实的证据如下：一、书证1、户籍证明。证明被告人高某某、肖某某、李某某、金某某、徐某某的身份信息。2、无前科劣迹证明。证明被告人金某某无前科。3、辽宁省营口市站前区人民法院刑事判决书。证明被告人高某某因盗窃罪于1994年7月7日被营口市站前区人民法院判处有期徒刑六年。4、辽宁省鞍山市千山区人民法院刑事判决书。证明被告人肖某某因故意伤害罪、盗窃罪于2011年9月2日被鞍山市千山区人民法院判处有期徒刑六年。5、辽宁省鞍山市中级人民法院刑事判决书。证明被告人李某某因贩卖毒品罪于2005年12月23日被鞍山市中级人民法院判处有期徒刑七年。6、海城市公安局腾鳌公安分局的证明，证实被告人徐某某曾因吸毒，被治安拘留两次。7、扣押清单。证明公安机关已扣押被告人高某某、肖某某、李某某所持财物的事实。8、指认照片。证明被告人高某某指认其非法持有的毒品的事实。二、证人证言1、证人黄某证言。证明2020年4月18日，黄某陪同高某某从营口去鞍山市下腾鳌高速收费口买了30克冰毒。三、被告人的供述与辩解1、被告人高某某的供述，我的毒品是在鞍山腾鳌“小伟”和“山东”手里买的。有冰毒分三袋，一代白色的是30克左右，一袋黄色晶体的冰毒8克左右配过辅料，还有一袋白色晶状体6分左右，麻古73粒、海洛因1克左右，还有2分左右的海洛因放在针管里兑水了。白色30克一袋的冰毒是在“小伟”手里买的，剩下的都是在“山东”手里买的。冰毒每克750元人民币，30克冰毒我是通过手里微信扫码支付给“小伟”对象叫来的一个女的微信账号里了。我一共给了“小伟”是22500元人民币。2020年4月18日16时左右，我主动联系的“小伟”说要去他那买点毒品，“小伟”告诉我那你就过来吧，到腾鳌出口，给我打电话，我让我对象去接你，于是我就叫上黄某，我和黄某就换着开车到了鞍山腾鳌，到了之后电话联系的“小伟”对象，“小伟”对象给我领到一个出租棚，“小伟”对象叫来一个女的，就把毒品给了我，我给这个女的微信转账，我将钱转过去后，我和黄某就开车回营口了，刚下高速口，就被警察拦住。2、被告人肖某某供述与辩解，2018年4月18日晚上，我和李某某到营口贩卖冰毒，“小民”给我打电话，他想买30克冰毒，问我能不能弄到，我给李某某打电话问他手里有没有30克冰毒，李某某开车找到我说那30克留给我嫂子了，然后李某某就开车拉着我往营口走，在往营口去的过程中，“小民”到鞍山了，我就给金某某打电话让她去接的“小民”，并让金某某联系嫂子（李某某对象）带“小民”找“嫂子”那购买冰毒。“小民”买的这30克，李某某每克给了我50元的好处费，4月19日下午，我回到家，金某某微信给我转了1500元，说是“嫂子”给的。3、被告人金某某供述与辩解，2020年4月18日大概19时左右，肖某某给我发微信语音跟我说：“民哥到腾鳌高速口了，冰毒在嫂子手里，我跟嫂子联系完了，你把人接回金地日租房后，你再联系嫂子，每克就750元给民哥就行，你现在先过去接民哥”，我就打出租车过去把民哥接到鞍山金地日租房，到日租房后我就微信语音联系嫂子，嫂子到了之后就将冰毒和秤给了我，我就将秤放在茶几上，将嫂子给我的冰毒放在秤上称了一下，是30克。民哥微信支付嫂子，随后嫂子给我转了1500元。4、被告人李某某供述与辩解，我贩卖的是冰毒，以贩养吸，最多的一次是49克。我大概是2020年4月18日晚上10点左右贩卖的49克冰毒，在营口客运站东侧马路边上卖了19克，剩下的30克是肖某某帮我联系人卖的，我贩卖的冰毒是我从鞍山市立山区水源街一个叫“豆豆”的男人手里赊的，每克550元钱，我先从他手里拿了50克冰毒，结果我回家称重是49克。小袋冰毒，是19克，大袋冰毒是30克。2020年4月18日中午，肖某某给我打电话告诉我，他有朋友要买冰毒，问我手里有多少，我说家里还有30克，我俩就定多钱一克卖，给他提成多少。定完价钱以后，我俩就将这件事交给了“小雪”和徐某某，因为之前肖某某还联系了一个叫“二哥”的也要买20克冰毒，需要给送到营口，30克冰毒是肖某某联系的买家，我就负责出货，30克冰毒卖了22500元，给肖某某和“小雪”提了1500元。5、被告人徐某某供述与辩解，肖某某和我对象是哥们，肖某某管我叫嫂子，我对象叫李某某。2020年4月18日16时左右，我和李某某在家，李某某跟我说晚上有事要和肖某某出去一趟，走的时候将一袋30克的冰毒交到我手里，跟我说晚上有人要买30克，到时候“小雪”能跟你联系，完了你给送日租房去。我在家等到19时左右“小雪”微信跟我语音告我：“买东西的人到了，你过来啊。”我说：“知道了，我现在打车就过去。”过去后我就将事先李某某交给我的30克冰毒和秤拿了出来，给了“小雪”，“小雪”将秤放在茶几上，秤完后这名男子就微信扫码给我三笔钱，两笔10000元人民币和一笔2500元人民币，一共是22500元人民币，我就转给“小雪”1500元人民币，然后我就回家了。冰毒每克750元是肖某某和李某某定的，买冰毒的男子是肖某某联系的。我给金某某转的提成钱，每克给他们提50元，卖了30克，所以是1500元。这次贩卖冰毒的22500元人民币我提现给李某某。四、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录1、辨认笔录4份。证明被告人相互之间被辨认出的事实。2、称量笔录。证明对在被告人高某某处扣押的毒品进行称量的事实。3、取样笔录。证明对在被告人高某某处扣押的毒品进行取样的事实。五、中国刑事警察学院物证鉴定中心检验报告。证明送检的检材中检出甲基苯丙胺、海洛因成分。本院认为，被告人李某某、肖某某、徐某某、金某某无视国家法律，向他人贩卖毒品30.62克。其行为已构成贩卖毒品罪。被告人高某某非法持有甲基苯丙胺46.61克，海洛因1.79克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人李某某是毒品再犯，依法对其从重处罚，被告人肖某某在刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，是累犯，依法应从重处罚。被告人高某某有前科，依法酌情对其从重处罚。被告人李某某、肖某某、徐某某、金某某属共同犯罪，在共同犯罪过程中，被告人李某某起主要主用是主犯，被告人肖某某、徐某某、金某某起次要作用是从犯，依法对其从轻处罚。被告人高某某、徐某某、金某某认罪认罚，依法对其从宽处罚。对被告人李某某及其辩护人辩解、辩护被告人李某某是非法持有毒品，而非贩卖毒品的意见。经查，被告人徐某某证实被告人李某某将毒品交给自己并授意其将毒品贩卖出去，并有被告人肖某某证实其联系被告人李某某，后被告人高某某从李某某手中购买的毒品，被告人李某某不是非法持有毒品，而是贩卖。故对被告人李某某及其辩护人的辩解、辩护意见，本院不予采纳。对被告人肖某某辩解没有贩卖毒品的意见。经查，被告人高某某证实其向被告人肖某某购买的毒品，被告人金某某亦证明贩卖毒品是被告人肖某某授意其进行的，故对被告人肖某某的辩解，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月30日起至2031年10月25日止）被告人肖某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月30日起至2029年4月26日止）三、被告人徐某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的。羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月30日起至2025年10月25日止）四、被告人金某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月4日起至2025年12月28日止）五、被告人高某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，监视居住二日折抵刑期一日。）扣押被告人高某某、肖某某的毒品，由公安机关予以没收；被告人李某某违法所得人民币4500元；被告人肖某某违法所得人民币1500元，予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书后第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省营口市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  李宝明人民陪审员  马洪亮人民陪审员  李阳春二〇二〇年十一月十三日书 记 员  吴 夕