福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽02民终3362号 上诉人（原审原告）：李秀平，女，1972年5月20日出生，汉族，住河南省睢县。 委托诉讼代理人：真晓慧，福建方与圆律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：厦门金龙汽车车身有限公司，住所地福建省厦门市集美区灌口中路**。 法定代表人：周方明，董事长。 委托诉讼代理人：李莹、沈东东（实习），福建达业律师事务所律师。 上诉人李秀平因与被上诉人厦门金龙汽车车身有限公司（以下简称金龙汽车车身公司）劳动争议一案，不服厦门市集美区人民法院（2020）闽0211民初1416号民事判决，向本院提起上诉。依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，本案适用普通程序，由审判员陈丽端独任审理。本案现已审理终结。 李秀平上诉请求：撤销一审判决，改判支持李秀平一审全部诉讼请求。事实和理由：1.对某一岗位是否制定具体的劳动规章完全系用人单位依自身需要自行制定，金龙汽车车身公司对李秀平所处岗位既未制定也未分布、实施相关的劳动规章，然而事实上李秀平长期居住于金龙汽车车身公司的宿舍且接受金龙汽车车身公司的安排、指示从事宿舍管理工作，应认定构成事实上劳动关系。金龙汽车车身公司自认因工作性质、内容简单而未对宿舍管理员一职制定具体的劳动规章制度，然而事实上李秀平为该工作从岛内搬至岛外金龙汽车车身公司宿舍楼处，一家人自2007年居住在金龙汽车车身公司宿舍至今根本无须考勤，期间作为宿舍管理员其日常工作接受金龙汽车车身公司的工作安排和指示，为新入住的人办门卡、入住和退住等手续、抄水电表等，应认定构成事实劳动关系，不宜仅因金龙汽车车身公司未制定劳动规章，李秀平作为劳动者无劳动规章可依即否认劳动关系。2.一审法院对举证责任分配错误，未要求金龙汽车车身公司提供考勤表、员工花名册等证据亦未查实相关事实，应予以纠正。《银行交易流水》显示，2007年8月至10月及2007年12月至2008年2月期间，金龙汽车车身公司每月通过其银行账户向李秀平支付600元并备注其转账性质、用途分别为“实习”、“实习工资”，可见李秀平2007年来在到金龙汽车车身公司处工作的前6个月内曾经经过金龙汽车车身公司的实习考核并获其考核通过，这与金龙汽车车身公司陈述的未经面试、考核这一情况不符，且长达6个月的转账记录均备注转账性质为”实习”、“实习工资”，足以排除系工作疏忽而导致。综上，李秀平认为，一审判决认定事实错误，适用法律不当，结合本案事实应认定李秀平与金龙汽车车身公司构成劳动关系。 金龙汽车车身公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。李秀平的上诉请求没有事实和法律依据，依法应予以驳回。 李秀平向一审法院提出诉讼请求：1.确认李秀平与金龙汽车车身公司自2007年7月1日起至今存在劳动关系；2.判令金龙汽车车身公司为李秀平补缴自2007年7月1日起至今的社会保险费；3.判令金龙汽车车身公司向李秀平支付自2007年7月1日起至今低于厦门市最低工资标准的工资差额：2007年7月至2010年3月为33×750-600）=4950元；2010年4月至2011年2月为11×（900-600）=3300元；2011年3月至2012年7月为19×（1100-600）=9500元；2012年8月至2013年7月为12×（1200-600）=7200元；2013年8月至2015年7月为24×（1320-600）=17280元；2015年8月至2017年6月为23×（1500-600）+20700元；2017年7月至今，暂计至2019年12月为30×（1700-600）=33000元，暂总计95930元。 一审法院经审理确认如下事实：本案双方对第一至第五项事实均无异议，依法予以确认。双方对第六项焦点有争议。 一、申请仲裁时间：2019年12月6日。 二、仲裁请求：1.确认李秀平与金龙汽车车身公司自2007年7月1日起至今存在劳动关系；2.裁决金龙汽车车身公司为李秀平补缴自2007年7月1日起至今的社会保险费；3.裁决金龙汽车车身公司向李秀平支付自2007年7月1日起至今低于厦门市最低工资标准的工资差额：2007年7月至2010年3月为33×750-600）=4950元；2010年4月至2011年2月为11×（900-600）=3300元；2011年3月至2012年7月为19×（1100-600）=9500元；2012年8月至2013年7月为12×（1200-600）=7200元；2013年8月至2015年7月为24×（1320-600）=17280元；2015年8月至2017年6月为23×（1500-600）+20700元；2017年7月至今，暂计至2019年12月为30×（1700-600）=33000元，暂总计95930元。 三、作出仲裁时间：2020年1月20日。 四、仲裁结果：厦集劳人仲案字【2020】第0123号裁决书裁决如下：驳回李秀平的仲裁请求。 五、其他需要说明的事实情况：1.李秀平配偶李永利与金龙汽车车身公司签订了《劳动合同》，李永利与金龙汽车车身公司自2010年1月1日起签订了无固定期限劳动合同。 2.李秀平日常工作为宿舍管理员。其工作主要给新入住的人办门卡、入住和退住等手续，抄水电表等。李秀平一家也住在宿舍，李秀平外出无需向人请假，不用参与公司开会，也不用接受公司规章制度约束。 3.李秀平月工资600元是李秀平丈夫李永利与公司商谈的数额。 4.李秀平所管理宿舍有专门物业参与管理，宿舍卫生由物业派专人打扫。 5.金龙汽车车身公司未为李秀平缴交社保，双方未签订书面合同。 六、李秀平与金龙汽车车身公司是否存在劳动关系。 李秀平认为，双方成立劳动关系。理由为：1.金龙汽车车身公司每月定期向李秀平发放工资。2.李秀平的工作虽然简单，也与金龙汽车车身公司的主要业务有所区别，但这是金龙汽车车身公司后勤的主要部分，李秀平接受金龙汽车车身公司的工作安排和指示。虽然没有对宿舍管理进行考评和考核，此因源于该岗位特殊。3.金龙汽车车身公司对李秀平岗位进行了公示，也有厂牌。 金龙汽车车身公司辩称，双方属于劳务关系而不是劳动关系。理由为：1.双方建立劳务关系之始，劳动报酬600元/月系李秀平配偶李永利与金龙汽车车身公司商谈的数额，不符合劳动关系建立之初所需面试、考核。2.李秀平只是做简单劳务，无需遵守金龙汽车车身公司的规章制度，金龙汽车车身公司不对李秀平进行管理，李秀平时间自由，不需要向金龙汽车车身公司请假，双方之间没有隶属关系。3.双方劳务关系结束也是由金龙汽车车身公司通知李秀平配偶李永利而不是李秀平。 一审法院认为，劳动关系与劳务关系有很大的相似性，从表面上看都是一方提供劳动力，另一方支付劳动报酬。两者之间最大区别是劳动关系双方主体之间不仅存在财产关系还存在行政隶属关系，劳动者除提供劳动之外，还要接受用人单位管理，服从安排，遵守其规章制度，而劳务关系双方之间只存在财产关系，而不存在行政隶属关系，各自地位独立、平等。参照劳社部发【2005】12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案李秀平与金龙汽车车身公司之间自2007年7月1日至今，双方关系相对稳定，金龙汽车车身公司也定期发放工资，但自入职开始，李秀平所提供劳务相对简单，也不是每天均需要提供相应劳务；李秀平无需考勤，无需接受公司规章制度约束；十几年来每月工资从未发生变化，不受奖惩制度约束；而且从十几年来，李秀平对其劳动报酬亦从未能提出异议，特别是在其配偶也在金龙汽车车身公司工作并有签订劳动合同情况下，李秀平从未就其金龙汽车车身公司存在劳动关系提出过主张，综合以上情况可说明李秀平自始并无与金龙汽车车身订立劳动关系的意思表示，应认定李秀平与金龙汽车车身公司不成立劳动关系。 一审法院认为，根据前述分析，李秀平与金龙汽车车身公司之间不存在劳动关系，李秀平所提本案诉讼请求依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：驳回李秀平的诉讼请求。 经审理查明，对一审查明的事实，李秀平认为“也不用接受公司规章制度约束”有异议。其他事实双方均没有异议。对双方当事人均没有异议的事实，本院予以确认。 本院认为，从庭审查明的事实看，李秀平平时的工作是为新入职人员及离职人员办理入、退宿舍手续，提醒入住员工卫生、用电规范、财产安全等，金龙汽车车身公司每月支付其600元，符合劳务关系的特征。李秀平在二审期间，仍然未能进一步举证其在行政上受金龙汽车车身公司的管理、考核，一审判决认定李秀平与金龙汽车车身公司不成立劳动关系并无不当，依法应当维持。 综上所述，李秀平的上诉请求依据不足，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元，由李秀平负担。 本判决为终审判决。 审 判 员 （陈丽端） 二〇二〇年十一月十三日 法官助理 （吕美严） 书记员（ 陈荔 云） 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。