甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0102民初5613号原告：朱晓娟，女，汉族，1982年2月2日出生，身份证登记地址甘肃省兰州市七里河区，住甘肃省兰州市城关区。被告：甘肃中创时代科技有限公司，住所地为甘肃省兰州市城关区红星美凯龙财富中心1104A。法定代表人：薛龙龙，该公司经理。原告朱晓娟与被告甘肃中创时代科技有限公司（以下简称中创公司）买卖合同纠纷一案，本院立案审理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告朱晓娟、被告中创公司到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。朱晓娟向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告向原告返还购物款74388元；2、请求依法判决被告向原告支付赔偿金12000元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年7月，被告甘肃中创时代科技有限公司法定代表人薛龙龙以及被告人任扬帆告诉原告，甘肃中创时代科技有限公司可以提供价格较低的正品Iphonexsmax手机。原告与被告甘肃中创时代科技有限公司在2019年7月3日、2019年7月18日、2019年8月4日签订三份《中创时代订购合同》，总共向被告甘肃中创时代科技有限公司订购12台Iphonexsmax手机，价格为6199/台。合同签订后，原告即向被告支付合同约定的价款，被告甘肃中创时代科技有限公司向原告出具收款收据。《中创时代订购合同》第7条约定，一次性订购数量在1-5台的，发货时间为45天。第8条违约责任2.5约定：“发货延误四周以上，额外赔付乙方每台10**元现金。”合同约定的交货时间到期后，被告甘肃中创时代科技有限公司未交付货物，原告多次要求被告甘肃中创时代科技有限公司交货，但被告甘肃中创时代科技有限公司一直未予交货。2020年5月2日，原被告签订《中创时代订购合同补充协议》，约定：“乙方于2019年7月-8月期间，订购甘肃中创时代科技有限公司苹果品牌手机，并签订合同。订购苹果xsmsx系列，单价为6199元，共12台，合计74388元（大写柒万肆仟叁佰捌拾捌整）。现因甲方合作公司不能出货，导致甲方不能履约，不能按时交付手机，经双方协商，为确保乙方的利益不受损失，同意退款，特此为据！”补充协议签订后，被告甘肃中创时代科技有限公司未按补充协议约定履行退款义务。故而提起诉讼。被告中创公司辩称，其也是受骗方，应免除赔偿金。合同第八款也有规定，如果退款是没有约定违约金的，如果是发货则属于延误，如果原告要求发货，其愿意赔偿违约金，如需退款则合同没有约定违约金，合同法第61条第二款规定“当价格或者报酬不明确，应当按照订立合同时履行的产品价格去决定”，其愿意返还原告的购货款项。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提交的《中创时代订购合同》、银行境内汇款电子回单、《中创时代订购合同补充协议》等证据来源合法，内容客观真实，与本案存在关联，本院予以确认并在卷佐证。被告提交的《超级团购服务商协议》、电子转账记录乐山公安局的报案材料、警情通报、四川中天兴盛网络科技有限公司的财产冻结查询截图、关于四川中天兴盛网络科技有限公司发货邮寄费用调整公告等证据，与本案不具有关联性，本院不予确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：原、被告分别于2019年7月3日、2019年7月18日、2019年8月4日签订了三份《中创时代订购合同》，主要约定，原告分别向被告订购了3、5、4部苹果品牌xsmax系列手机，单价均为为6199每部。上述合同第8条违约责任均约定：“1）乙方（即原告）付款订货周期（45天）内，订单不得撤销；付款订货周期（45天）后，乙方未收到产品，甲方（即被告）支持无理由无条件全额退款。退款为合同购机产品退款，不支持单个或多个产品退款。2）发货时间有4天的合理意外期，若在合理延误期外未发货属于发货延误，具体约定如下：……2.5）发货延误四周以上，额外赔付乙方每台10**元现金。”上述合同签订当日，原告分别向被告中创公司法定代表人薛龙龙账户内转账支付18597元、30995元、24796元。2020年5月2日，原、被告达成中创时代订购合同补充协议，主要写明：原告于2019年7月-8月期间，订购被告苹果品牌xsmax系列手机，单价为6199元，共12台，合计74388元。现因被告合作方不能出货，导致被告不能履约，不能按时交付手机，经双方协商，为确保原告的利益不受损失，同意退款，特此为据。后因被告未能履行退款义务，酿成纠纷。庭审中，原告申请撤回对薛龙龙、任扬帆、杨鹏凌的起诉，本院裁定准许。本院认为，原、被告签订的《中创时代订购合同》、《中创时代订购合同补充协议》系双方真实意思表示，且内容不违反法律、法规的强制性规定，应当确认为有效。《中创时代订购合同补充协议》明确写明，因被告合作方不能出货，导致被告不能履约，不能按时交付手机，同意退款，故能够认定原、被告同意解除《中创时代订购合同》，而解除合同的原因是被告存在“不能履约，不能按时交付手机”的根本违约行为。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”同时，被告在《中创时代订购合同补充协议》亦承诺退款，故原告主张被告退还购货款74388元的诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。关于原告主张被告承担赔偿金12000元的诉讼请求，如前所述，原、被告所签订的《中创时代订购合同》因被告根本违约而解除，该合同虽已被解除，但根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条：“买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理”之规定，故原告依据《中创时代订购合同》向被告主张赔偿金有法律依据。同时，《中创时代订购合同》中虽未直接约定因不交货而导致解除合同进而退款的违约责任，但约定了延期交货的违约责任，举轻以明重，被告发货延误四周以上的额外尚且需要每台赔付1000元，现其延误的期限已经远远超过四周，且《中创时代订购合同》已因被告的严重延误而被解除，被告违约行为的严重程度已经超过了“发货延误四周以上”，故原告依据《中创时代订购合同》中的赔偿金条款向原告主张赔偿金有事实依据。因此，对被告提出的“原告要求退款，即应免除违约金”辩解理由，本院不予采纳。另，原告在《中创时代订购合同补充协议》未明确表示放弃对被告主张赔偿金的权利，且被告在该协议中承诺退款，此后又违反承诺，并未履行退款义务。此外，《中华人民共和国合同法》第一百二十一条规定“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”即使被告是因第三方合作公司不能出货，也应当向原告承担违约责任。关于赔偿金数额问题，原告未能举证证明其因被告违约所遭受损失的具体数额，本院综合考虑被告对于违约金的抗辩以及原告丧失的机会成本、因资金占用所产生的损失等因素，认定被告应支付原告赔偿金5000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百二十一条、第一百一十四条第二款；《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，判决如下：一、被告甘肃中创时代科技有限公司于本判决生效后十日内向原告朱晓娟返还购货款74388元；二、被告甘肃中创时代科技有限公司于本判决生效后十日内向原告朱晓娟支付赔偿款5000元；三、驳回原告朱晓娟的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1960元，原告朱晓娟负担159元，被告甘肃中创时代科技有限公司负担1801元（于本判决生效十日内付清原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  汪海斌人民陪审员  党 明人民陪审员  程馨禾二〇二〇年十一月二十日书 记 员  马 克