阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋03民终877号 上诉人（原审原告）：梁万保，男，1961年2月24日生，汉族，平定县人，现住本村。 委托诉讼代理人：梁彦龙（梁万保之子），男，1988年3月7日生，汉族，平定县人，现住本村。 委托诉讼代理人：段承国，山西智阳律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：平定县娘子关镇联合筑工队。 登记经营者：梁维红，女，1974年9月10日生，汉族，平定县人，现住平定县。 实际经营者：梁志军（梁维红丈夫），男，1978年7月4日生，汉族，平定县人，现住平定县。 委托诉讼代理人：白晶薇，山西硕明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王慧珍，山西硕明律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：阳泉市鑫润达建材有限公司，住所地山西省平定县娘子关镇上董寨村。 法定代表人：靳德明，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：董会咏，山西新东律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：董少杰，男，2001年11月24日生，汉族，平定县人，现住本村。 被上诉人（原审被告）：董伟伟，男，1989年9月20日生，汉族，平定县人，现住本村。 共同委托诉讼代理人：陆瑾，山西硕明律师事务所律师。 上诉人梁万保、平定县娘子关镇联合筑工队、阳泉市鑫润达建材有限公司因与被上诉人董少杰、董伟伟侵权责任纠纷一案，不服平定县人民法院（2020）晋0321民初951号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人梁万保的委托诉讼代理人梁彦龙、段承国、上诉人平定县娘子关镇联合筑工队及其委托诉讼代理人白晶薇、王慧珍、上诉人阳泉市鑫润达建材有限公司的委托诉讼代理人董会咏，被上诉人董伟伟、董少杰的共同委托代理人陆瑾、被上诉人董少杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人梁万保的上诉请求：依法撤销一审判决，改判平定县娘子关镇联合筑工队、阳泉市鑫润达建材有限公司、董伟伟、董少杰对其遭受的损失承担全部连带赔偿责任，并负担一、二审诉讼费。事实和理由：1、其一审举证的证据、被上诉人董少杰当庭陈述，足以证实系董少杰操作的挖掘机将其打落；２、其在本次事故中没有过错，不应承担责任。 平定县娘子关镇联合筑工队辩称，事故发生时，筑工队负责人梁志军不在场，但这个事故经过公安机关的调查也没有认定系挖掘机将梁万保打落。梁万保在工作过程中跌落自身也存有重大过失。 阳泉市鑫润达建材有限公司辩称，同意上诉人梁万保系被挖掘机打落的上诉理由，但其作为工程发包方对安全责任无任何义务，没有过错，不应承担连带责任。 董伟伟、董少杰辩称，公安机关对该事故的调查从时间上较为接近事发当时，各方当事人的陈述、证人证言等更能客观反映事发当时的情况，但并没有直接证据证明系董少杰操作挖掘机将梁万保打落，故不应承担赔偿责任；上诉人梁万保作为成年人应能认识高处作业的危险性，但其提供劳务时未尽到必要自我保护。一审认定事实清楚，划分责任正确，请依法驳回。 上诉人平定县娘子关镇联合筑工队上诉请求：撤销一审判决，依法改判其不承担责任或重新划分各方责任比例，二审案件诉讼费用由梁万保、阳泉市鑫润达建材有限公司、董伟伟、董少杰负担。事实和理由：１、上诉人梁万保未能举证证明其存有过错，不应承担赔偿责任；２、上诉人梁万保自身存有重大过错，一审仅认定其承担15%的责任，明显不当；3、上诉人阳泉市鑫润达建材有限公司作为发包方，未尽到安全保障义务，也存有过错，被上诉人董伟伟、董少杰作为工程受益方也应承担相应的民事责任。 梁万保辩称，同意上诉人平定县娘子关镇联合筑工队第3个上诉理由，因上诉人平定县娘子关镇联合筑工队的负责人梁志军在一审庭审中已承认其没有提供安全保障，存有过错，故应承担全部责任。 阳泉市鑫润达建材有限公司辩称，其作为发包人对工程质量进行监督，对施工人无安全保障义务，本次事故损害后果应由施工单位平定县娘子关镇联合筑工队承担责任。 董伟伟、董少杰辩称，无证据证明梁万保系被挖掘机打落，不能只靠推理来认定事实。发包方有无过错，可依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定认定，有关各方承担的责任比例，请二审依法裁判。 上诉人阳泉市鑫润达建材有限公司上诉请求：撤销一审判决，驳回梁万保对其全部诉讼请求。1、梁万保与平定县娘子关镇联合筑工队之间法律关系属于劳动关系；２、根据相关法规，工程投资额在30万元以下的，不需要施工许可证，上诉人作为发包人未违反法律规定，不应承担侵权赔偿连带责任。 梁万保辩称，其与平定县娘子关镇联合筑工队之间系雇佣关系，一审也予以查明认定。平定县娘子关镇联合筑工队没有相关资质，雇佣的挖掘机司机也没有操作证，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，应承担连带责任。 平定县娘子关镇联合筑工队辩称，其与梁万保之间系雇佣关系。我方有营业执照可以从事相关建筑工程，本次事故中其没有过错。如不能认定梁万保系被挖掘机打落，则梁万保自身存有重大过失，应自行承担相应的责任。 董伟伟、董少杰述称，同意一审查明认定的××县之间属雇佣关系。另施工许可证不等同于建筑资质，阳泉市鑫润达建材有限公司依法应承担连带责任。 梁万保向一审法院起诉请求：1、判令四被告赔偿原告医疗费等各项损失共计608681.54元；2、诉讼费由四被告负担。 一审法院认定事实：原告梁万保受被告平定县娘子关镇联合筑工队雇佣从事建筑工作。2019年12月22日下午，原告在××县石场垒护坡过程中掉落受伤。该工程由被告阳泉市鑫润达建材有限公司发包予被告平定县娘子关镇联合筑工队进行施工。被告平定县娘子关镇联合筑工队雇佣被告董伟伟所属挖机为工程运送石料，被告董伟伟雇佣被告董少杰驾驶挖机。原告就其受伤造成的损失与四被告协商无果，遂形成诉讼。 另查明，被告平定县娘子关镇联合筑工队实际经营者梁志军，本次事故已为原告垫付医疗费255000元。 一审法院认为，公民的人身权利受法律保护。原告在××县工作期间坠落致伤，被告平定县娘子关镇联合筑工队在工程施工过程中，对工程安全疏于管理，未给施工人员佩戴安全帽，未设置安全防护措施，对原告的受伤未尽到安全保障义务，应对原告损失承担85%的赔偿责任。被告阳泉市鑫润达建材有限公司作为工程发包方，将工程发包予安全生产条件不完善的××队，应与被告平定县娘子关镇联合筑工队对原告的损失承担连带赔偿责任。原告在工作过程中安全意识淡薄，在安全措施不完善的情况下仍然接受工作并进行施工，未尽到谨慎注意义务，存在一定过错，应自行承担15％的责任。原告提供的证据并不能证实原告掉落与被告董少杰操作挖机之间存在因果关系，故对原告主张被告董少杰、被告董伟伟承担赔偿责任之诉求，不予支持。依据《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百二十条、第一百七十六条、第一百七十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告梁万保住院费用507626.56元、误工费23430元、护理费38043元、住院伙食补助费12700元、营养费12700元、住宿费9002元、交通费3400元、日常支出费用1650元、病历复印费32.40元共计608583.96元的85％即517296.37元由被告平定县娘子关镇联合筑工队予以赔偿，除去已支付的255000元，余款262296.37元于判决生效后十日内付清；二、被告阳泉市鑫润达建材有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告梁万保的其他诉讼请求。 本院二审期间，上诉人梁万保提交了一份陈拉弟与李林谈话录音（手机录制、光盘复刻的视听资料），拟证明：事故发生后，李林（事发时梁万保的工友）曾经问过董少杰，梁万保怎么掉下去时，李林听董少杰承认过是挖掘机将梁万保打落。被上诉人董少杰对此当庭予以否认，表示没有说过。平定县娘子关镇联合筑工队认为，梁万保是否被挖掘机打落，应以公安机关对该事故的调查结论为准。阳泉市鑫润达建材有限公司对该证据无异议。 对当事人二审争议的事实即梁万保是否系被董少杰操作的挖掘机打落墙下，本院认为，在案证据中除李林的证言，均不能直接证明，梁万保系被挖掘机打落，而证人李林的证言与董少杰陈述矛盾，又无其他证据印证，且在案间接证据和其他证据无法形成完整证据链，充分证明本次事故发生的原因。故对上诉人梁万保主张其系被挖掘机打落的上诉理由不予采纳。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，平定县娘子关镇联合筑工队雇佣梁万保等人从事建筑活动，其作为生产经营单位，未严格按照安全生产法相关规定，配备专职安全生产管理人员，对从业人员进行安全生产教育和培训，为从业人员提供劳动防护用品并监督从业人员佩戴防护用品，存有明显过错，应承担相应的赔偿责任。阳泉市鑫润达建材有限公司将工程发包予没有资质的××县，对梁万保本次事故中遭受的损失，依法应当与平定县娘子关镇联合筑工队承担连带赔偿责任。上诉人梁万保从事雇佣活动中自身未尽到谨慎注意义务，从高处跌落致伤，亦应承担相应的责任。一审综合在案证据，考虑本案具体案情，确定各方责任比例并无不当。 综上所述，各上诉人的上诉请求均不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2617元，由上诉人梁万保负担872元，上诉人平定县娘子关镇联合筑工队负担873元，上诉人阳泉市鑫润达建材有限公司负担872元。 本判决为终审判决。 审判长  谭建波 审判员  李继成 审判员  古晓丽 二〇二〇年十一月三日 书记员  陈 婧