湖南省长沙市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘01刑终925号原公诉机关湖南省长沙市芙蓉区人民检察院。上诉人（原审被告人）汤培林，男，1973年8月14日出生于湖南省平江县，汉族，小学文化，农民，住湖南省平江县。2009年6月因吸毒被行政拘留五日；2013年3月因吸毒被行政拘留十五日；2012年8月因犯盗窃罪被湖南省汨罗市人民法院判处有期徒刑七个月；2015年3月24日因犯盗窃罪被湖南省浏阳市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元（未执行）；2018年11月28日因犯盗窃罪被湖南省长沙市开福区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元（未执行）。因本案于2014年9月13日被抓获，同日被刑事拘留，2014年9月18日被监视居住，监视居住期间逃脱。2015年4月27日投案，同日被刑事拘留，5月6日被监视居住，监视居住期间逃脱。2017年4月13日被抓获，同日被监视居住，监视居住期间逃脱。2019年5月21日被抓获，同日被刑事拘留，2019年6月28日被逮捕。现羁押于湖南省长沙市第一看守所。湖南省长沙市芙蓉区人民法院审理湖南省长沙市芙蓉区人民检察院指控原审被告人汤培林犯盗窃罪一案，于2020年5月28日作出（2015）芙刑初字第194-5号刑事判决。原审被告人汤培林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2014年8月至2019年5月，被告人汤培林与龚某、钟某（均已判刑）、周某、周某4（均另案处理）等人相互纠集共同或单独盗窃作案，分别在湖南省长沙市芙蓉区××，23次盗窃他人电动车、摩托车等物共计价值人民币43058元。具体事实如下：1.2014年8月4日12时许，被告人汤培林伙同龚某、钟某（均已判刑）在长沙县星沙镇长沙市第八医院门诊部门口，由龚某、钟某望风接应，汤培林动手，使用撬锁工具盗得黄某1价值人民币1680元的上海轩博立马电动车一台。后由汤培林低价销赃得款500元，龚某分得赃款100元。案发后，赃物未追回，赃款已挥霍。2.2014年8月9日，被告人汤培林伙同钟某在长沙市芙蓉区××路××号口，盗得薛某价值人民币2528元的钻豹牌电动车一辆，后汤培林低价销赃。案发后，赃款已挥霍，赃物未追回。3.2014年8月23日晚，被告人汤培林伙同龚某采用相同方法，在长沙市芙蓉区××村，盗得张某价值人民币1120元的立马电动车一台，后低价销赃，龚某分得赃款100元。案发后，被盗电动车未追回，赃款已挥霍。4.2014年9月6日17时许，被告人汤培林伙同钟某在长沙市芙蓉区××屯××路××号出入口，盗得栗某价值人民币2880元的狮龙牌电动车一台，后低价销赃。案发后，被盗电动车未追回，赃款已挥霍。5.2015年1月6日16时许，被告人汤培林在长沙市芙蓉区旺旺医院西门，盗得阿某提价值人民币3780元的宇锋牌三轮车一台。案发后，被盗三轮车已追回，发还被害人。6.2015年4月19日13时许，被告人汤培林在长沙市芙蓉区××路××号口，盗得刘某价值人民币3306元的路虎150型摩托车一辆，后低价销赃。案发后，赃物未追回，赃款已挥霍。7.2017年1月25日19时许，被告人汤培林在长沙市芙蓉区，盗得李某停放在该处的红色爱玛电动车一辆（因型号不详，无法认定价值）。8.2017年2月26日1时许，被告人汤培林在长沙市芙蓉区××小区楼下，盗得龙某价值人民币3306元的速派奇电动车一辆，后低价销赃。案发后，赃物未追回，赃款已挥霍。9.2017年3月31日11时许，被告人汤培林在长沙市芙蓉区××小区楼下，盗得黄某2价值人民币3705元的轩马电动车一辆，后低价销赃。案发后，赃物未追回，赃款已挥霍。10.2017年5月2日晚，被告人汤培林在长沙市雨花区××小区××栋门口，盗得杜某停放在该处的白色立马电动车一辆（因型号不详，无法认定价值）。11.2017年5月21日晚，被告人汤培林伙同周某在长沙市雨花区，盗得邱某价值人民币1890元的优狐牌电动车一辆，后低价销赃。案发后，赃物未追回，赃款已挥霍。12.2017年5月28日晚，被告人伙同周某在长沙市雨花区××大厦东边，盗得周某2停放在该处的黄色乖乖兔电动车一辆（因型号不详，无法认定价值）。13.2017年6月22日晚，被告人汤培林伙同周某在长沙市雨花区××大厦前人行天桥下，盗得龙某价值人民币1677元的狮龙牌电动车一辆，后低价销赃。案发后，赃物未追回，赃款已挥霍。14.2017年6月27日13时许，被告人汤培林伙同周某在长沙市天心区××路与书院路口的东南角，盗得一辆红色电动车（因型号不详，无法认定价值），后销赃给聂某。15.2018年11月8日，被告人汤培林伙同一男子（具体身份不详）在长沙市开福区泊富广场的人行道，盗得黄某3价值人民币3128元的发财人牌电动车一辆，后低价销赃。案发后，赃物未追回，赃款已挥霍。16.2018年11月9日，被告人汤培林伙同一男子（具体身份不详）在长沙市开福区湘江世纪城华润万家超市门口，盗得彭某价值人民币2565元的新日牌电动车一辆，后低价销赃。案发后，赃物未追回，赃款已挥霍。17.2019年3月5日，被告人汤培林伙同周某2（另案处理）在长沙市芙蓉区××大学××医院门诊停车棚内，盗得郭某价值人民币4161元的五星钻豹牌电动车一辆，后低价销赃。案发后，赃物未追回，赃款已挥霍。18.2019年3月14日，被告人汤培林伙同一男子（具体身份不详）在长沙市开福区泊富广场西南角人行道上，盗得周某3价值人民币2565元的杰宝大王牌电动车一辆，后低价销赃。案发后，赃物未追回，赃款已挥霍。19.2019年4月25日16时许，被告人汤培林伙同周某4（另案处理）在长沙市芙蓉区浏城桥菜市场附近，盗得阳某价值人民币2624元的五星钻豹牌电动车一辆，后低价销赃。案发后，赃物未追回，赃款已挥霍。20.2019年4月28日，被告人汤培林伙同周某4（另案处理）在长沙市芙蓉区××大厦楼下，盗得唐某白色小龟王牌（因型号不详，无法认定价格）一辆，后低价销赃得款800元，赃款两人平分。案发后，赃物未追回，赃款已挥霍。21.2019年4月30日15时，被告人汤培林伙同周某4（另案处理）在长沙市芙蓉区××路××大厦前坪，盗得余某红色奥征牌电动车（因型号不详，无法认定价格）一辆，后低价销赃。案发后，赃物未追回，赃款已挥霍。22.2019年5月4日，被告人汤培林伙同周某4（另案处理）在长沙市芙蓉区××大学××医院门诊前停车棚，盗得胡某一价值人民币2888元的超威牌电动车一辆，后低价销赃。案发后，赃物未追回，赃款已挥霍。23.2019年5月5日16时许，被告人汤培林伙同周某4（另案处理）在长沙市芙蓉区××路××大厦前坪人行道上，盗得易闯黑色狮龙牌电动车一辆（因型号不详，无法认定价格），后低价销赃。案发后，赃物未追回，赃款已挥霍。2015年4月27日，被告人汤培林主动到长沙市公安局芙蓉区××屯渡派出所投案。同案犯龚某的家属已退赔被害人黄某1、张某的经济损失。2019年5月21日，汤培林被抓获归案。被告人汤培林因犯盗窃罪于2015年3月24日被浏阳市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；因犯盗窃罪于2018年11月28日被长沙市开福区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，该两次判决均因被告人汤培林吞食异物，看守所不予羁押，未实际执行刑罚。针对上述事实，原审判决列举了下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证明：1.长沙市公安局芙蓉分局东屯渡派出所、文艺路派出所，雨花分局高桥派出所刑事案件登记表、立案决定书证明，案件的由来；2.线索来源和抓获经过证明;3.证人黄某1、薛某、张某、栗某、阿某的陈述;4.指认案发现场及被盗摩托车的照片、天网视频截图；5.长沙市芙蓉区价格认证中心芙认鉴（2014）272号、（2015）100号、（2017）339号、（2019）141号价格鉴定意见书、长沙市价格认证中心长价认证（2014）632号价格证明结论书证明，被盗电动车、摩托车的价格；6.同案被告人龚某、钟某、周某、周某4的供述;7.龚某、周某、周某4、宋某的辨认笔录证明；8.被告人汤培林的供述、户籍材料；9.湖南省浏阳市人民法院（2014）浏刑初字第290－1号刑事判决书、湖南省长沙市开福区人民法院（2018）湘0105刑初972号刑事判决书及情况说明、湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2015）芙刑初字第194号刑事判决书。原审法院认为，被告人汤培林以非法占有为目的，单独或伙同他人多次秘密窃取他人财物价值人民币43058元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同盗窃犯罪中，汤培林起主要作用，系主犯。被告人汤培林曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。汤培林能主动投案，如实供述自己的罪行，系自首。依法可从轻处罚。被告人汤培林在原判决宣告以后，刑罚执行完毕以前有漏罪、新罪，应与本罪数罪并罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第一款，第六十九条，第七十一条，第六十四条的规定，判决：一、被告人汤培林犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币五万元；与湖南省浏阳市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，湖南省长沙市开福区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元合并，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万八千元。二、责令被告人汤培林退赔人民币38478元，返还各被害人。上诉人汤培林提出，1.原审判决认定汤培林实施的第5、7、8、9笔犯罪事实不清、证据不足，且量刑过重；2.汤培林曾协助警方抓获4到5名罪犯，具有立功表现，应当从轻处罚。经二审审理查明，原审判决认定2014年8月至2019年5月，上诉人汤培林与龚某、钟某、周某、周某4等人相互纠集共同或单独在长沙市芙蓉区××，23次盗窃他人电动车、摩托车等物共计价值人民币43058元的事实清楚，证据确实充分。本院认为，汤培林以非法占有为目的，单独或伙同他人多次秘密窃取他人财物，数额较大，构成盗窃罪。关于上诉人汤培林提出的原审判决认定部分事实不清、证据不足，量刑过重的意见。经查，1.关于第5笔犯罪事实。盗窃现场监控视频截图、被害人的陈述、汤培林在公安机关的供述及其现场指认照片相互印证，能证明2015年1月6日，汤培林在长沙市芙蓉区旺旺医院西门盗得阿某所有的宇锋牌三轮车一台。2.关于第7、8、9笔犯罪事实。上诉人汤培林在公安机关的供述、被害人李某、龙某、黄某2的陈述、同案犯周某的供述以及湖南省长沙市雨花区人民法院（2017）湘0111刑初838号刑事判决书相互印证，能证明2017年1月25日19时许，周某伙同汤培林至长沙市芙蓉区西源鑫大厦停车场，汤培林接应望风、周某动手，共同盗得被害人李某停放在此处的红色“爱玛”牌电动车1辆；2017年2月26日1时许，周某伙同汤培林至长沙市芙蓉区××小区，汤培林动手、周某接应望风，共同盗得被害人龙某停放在此处的黑色“速派奇”牌电动车1辆。2017年3月31日11时许，周某伙同汤培林至长沙市芙蓉区××小区，汤培林动手、周某接应望风，共同盗得被害人黄某2停放在此处的红色“轩马”牌电动车1辆。3.无证据证明汤培林曾协助警方抓获其他犯罪嫌疑人。故对于上诉意见，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  兰志龙审判员  李雨佳审判员  鲁 璇二〇二〇年十一月十三日法官助理熊鄂书记员刘翔宇附相关法律条文：第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。