新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新01民终3140号 上诉人（原审被告）：杨军珍，男，汉族，1990年5月3日出生，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：王军，高新技术产业开发区（新市区）平安法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：西安京龙工程机械有限公司，住所地西安沣京工业园沣京四路。 法定代表人：王化龙，该公司董事长。 原审被告：乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区安宁渠路********。 法定代表人：惠博，该公司总经理。 上诉人杨军珍因与被上诉人西安京龙工程机械有限公司、乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初1601号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 杨军珍上诉请求：请求二审法院撤销一审民事判决书，依法改判或发回重审。事实和理由：涉案的买卖合同约定购买升降机2台，每台66节100米，但在实际发货时杨军珍发现少了22节，每节2,000元，缺少货物金额44,000元，而且西安京龙工程机械有限公司发货时没有一次足额发货，杨军珍都是陆续收到货物，杨军珍多次要求西安京龙工程机械有限公司补足缺少物品，但西安京龙工程机械有限公司一直未履行义务，据此，杨军珍没有全部支付货款的原因是西安京龙工程机械有限公司违约在先，故提出上诉。 西安京龙工程机械有限公司、乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 西安京龙工程机械有限公司向一审法院起诉请求：1．判令乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司向西安京龙工程机械有限公司支付货款42万元，并承担违约金10万元；2．杨军珍对上述款项承担连带清偿责任；3．本案律师费1万元，诉讼费均由乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司、杨军珍承担。 一审法院认定事实：2014年9月10日，西安京龙工程机械有限公司与乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司、杨军珍签订《GJJ品牌SC系列产品买卖合同》，该合同约定乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司从西安京龙工程机械有限公司处购买型号为SC200／200TD升降机2台，合同总价款62万元（含运输费，含税）；约定产品配置、质量标准、保修期、交货期限；该合同第六条约定，验收标准、方式及提出异议的期限：“买受人在收到设备后应当按出卖人的产品说明书及交货清单进行验收。买受人如对出卖人交付的标的物数量有异议，应当在验收时立即以书面方式提出；质量有异议，应当在收到货物之日起十日内以书面方式提出；逾期提出或买受人已取得技术监督部门使用许可证的均视为出卖人交付的标的物数量和质量符合本合同约定。”该合同第八条约定，付款方式及期限：“1、买受人在合同签订之日起7日内向出卖人支付合同总金额的10％作为出卖人本合同项下产品的首付，支付合同总金额的10％作为出卖人本合同项下产品的生产风险金（履约保证金），出卖人交付首批货物后直接冲抵买受人本合同项下货款；2、剩余80％货款付款方式详见融资公司标准版式合同及租金试算表，买方签订本合同视同已经了解融资模式的各项内容并同意签订融资租赁合同；所融80％货款及融资费用36个月内等额支付。3、如合作融资公司不同意办理本合同项下应收账款业务，买受人同意将剩余货款自合同生效之日起一年内分4期按期平均向出卖人支付；4、买受人未按以上约定向出卖人支付货款，任一期货款逾期支付超过60日的，本合同项下所有款项均视为到期债务，出卖人有权要求买受人立即支付全部剩余货款。”该合同第九条约定，担保条款：“保证人杨军珍完全理解买受人在本合同中所负的全部义务，并自愿为买受人本合同项下所负的全部债务提供连带责任保证，保证期间为本合同生效之日起至本合同履行期限届满后两年。”该合同第十条约定，违约责任：“不履行合同的除承担履约保证金责任外，还应当按未履行部分金额的5％承担违约金；逾期付款的，按逾期付款额承担1‰日的违约金；违约方除承担前款约定的违约责任外，还应当承担守约方因实现债权所支出的诉讼费、律师代理费、差旅费等费用。”西安京龙工程机械有限公司与乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司、杨军珍均在该合同尾页签字盖章。西安京龙工程机械有限公司于2014年9月10日收到自杨军珍账户转账支付的20万元升降机首付款，西安京龙工程机械有限公司于2014年9月14日至2014年9月29日按照合同约定内容向杨军珍发货。另查明：韩龙系西安京龙工程机械有限公司的业务人员，系西安京龙工程机械有限公司与杨军珍签订的《GJJ品牌SC系列产品买卖合同》的签约代表，并负责催收货款；2015年4月18日，杨军珍通过其中国农业银行账户向韩龙的银行账户（尾号5043219）转账支付5,000元；2016年7月7日，杨军珍通过其天山农商银行账户向韩龙的银行账户（尾号5043219）转账支付10,000元；2016年8月20日，杨军珍通过其中国农业银行账户向韩龙的银行账户（尾号5043219）转账支付10,000元；2016年10月12日，杨军珍通过其中国农业银行账户向韩龙的银行账户（尾号5043219）转账支付4,000元；2017年6月19日，杨军珍通过其中国农业银行账户向韩龙的银行账户（尾号5043219）转账支付10,000元；2017年10月1日，杨军珍通过其中国农业银行账户向韩龙的银行账户（尾号5043219）转账支付2,000元；上述转款共计46,000元。另查明：西安京龙工程机械有限公司因本案诉讼支出律师代理费10,000元。一审法院认为，西安京龙工程机械有限公司与乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司、杨军珍签订的买卖合同系双方真实意思表示且合法有效，双方应依约履行各自合同义务。西安京龙工程机械有限公司诉称其按合同约定供货后，乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司、杨军珍尚欠货款未支付，要求乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司、杨军珍向其给付货款42万元及违约金10万元。乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩的权利；杨军珍作为合同中的保证人抗辩称其已向西安京龙工程机械有限公司支付货款30万元，并提供相应转账凭据；西安京龙工程机械有限公司对此不予认可，只认可杨军珍除向西安京龙工程机械有限公司支付首付货款20万元之外，还向西安京龙工程机械有限公司支付了货款30,000元。根据双方举证，在买卖合同上西安京龙工程机械有限公司的签约代表为韩龙，西安京龙工程机械有限公司所提供的收款情况说明、借款单及西安京龙工程机械有限公司在庭审中的自述亦可以反映韩龙系西安京龙工程机械有限公司的业务人员，存在向杨军珍收账的事实，西安京龙工程机械有限公司并未提供杨军珍与韩龙之间存在其他借贷关系的证据；故经一审法院对双方证据的认证，最终认定，杨军珍向西安京龙工程机械有限公司支付首付货款20万元之后，还向西安京龙工程机械有限公司支付了货款46,000元，即杨军珍已向西安京龙工程机械有限公司支付货款共计246,000元，尚余374,000元货款未予支付。涉案买卖合同第六条明确约定，买受人在收到设备后应当按出卖人的产品说明书及交货清单进行验收。买受人如对出卖人交付的标的物数量有异议，应当在验收时立即以书面方式提出；质量有异议，应当在收到货物之日起十日内以书面方式提出；逾期提出或买受人已取得技术监督部门使用许可证的均视为出卖人交付的标的物数量和质量符合本合同约定。杨军珍抗辩称西安京龙工程机械有限公司所供的升降机少了24节数，但杨军珍对此并未能够提供证明其或者乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司在验收货物时发现升降机缺少节数已向西安京龙工程机械有限公司提出书面异议的证据，按照上述合同约定，视为西安京龙工程机械有限公司交付标的物数量和质量符合合同约定；并且，《中华人民共和国合同法》第一百五十八条中对此有明确规定：“当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。”综上，对于杨军珍此抗辩意见，一审法院不予采纳。西安京龙工程机械有限公司已于2014年9月完成供货，乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司未按照合同约定的时间付清剩余货款，现约定的付款期限早已届满，乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司应给付西安京龙工程机械有限公司剩余货款374,000元。对于西安京龙工程机械有限公司主张的违约金10万元，涉案合同中约定，逾期付款的，按逾期付款额承担1‰日的违约金；乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司存在逾期付款的事实，应按照合同约定承担违约责任，西安京龙工程机械有限公司现按照年利率24％仅主张一年的违约金，其主张的标准低于双方约定的违约金标准且符合法律规定的利率，按照一审法院认定的未付货款374,000元计算，乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司应向西安京龙工程机械有限公司支付的违约金为89,760元（374,000元×年利率24％×1年）。对于西安京龙工程机械有限公司主张的律师代理费10,000元，因涉案合同约定了违约方应当承担守约方因实现债权所支出的诉讼费、律师代理费、差旅费等费用；西安京龙工程机械有限公司支出的律师代理费亦符合行业规范要求；故对于西安京龙工程机械有限公司此项主张，一审法院予以支持。对于西安京龙工程机械有限公司要求杨军珍承担连带清偿责任的诉请，按照涉案的合同约定，杨军珍自愿对乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司在合同项下所负的全部债务提供连带责任保证，保证期间为本合同生效之日起至本合同履行期限届满后两年；依据查明案件事实，合同履行期间至2017年9月届满，西安京龙工程机械有限公司于2018年9月向乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司、杨军珍提起诉讼主张，属于保证期间，故对于西安京龙工程机械有限公司要求杨军珍承担相应连带清偿责任的诉讼请求，一审法院予以支持，杨军珍应承担连带责任保证。据此，判决如下：一、乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司给付西安京龙工程机械有限公司货款374,000元；二、乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司支付西安京龙工程机械有限公司违约金89,760元；三、乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司支付西安京龙工程机械有限公司律师代理费10,000元；四、杨军珍对乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司以上应支付西安京龙工程机械有限公司的款项（判决主文第一项至第三项）承担连带责任保证。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。经查明，涉案买卖合同第六条约定，买受人在收到设备后应当按出卖人的产品说明书及交货清单进行验收。买受人如对出卖人交付的标的物数量有异议，应当在验收时立即以书面方式提出；质量有异议，应当在收到货物之日起十日内以书面方式提出；逾期提出或买受人已取得技术监督部门使用许可证的均视为出卖人交付的标的物数量和质量符合本合同约定。在本案合同实际履行的过程中，杨军珍或者乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司在验收货物时没有向西安京龙工程机械有限公司提出升降机缺少节数的问题，并且，杨军珍对其所称的杨军珍与乌鲁木齐华邦建业建筑设备租赁有限公司在收到货物后就所供的升降机少了24节数的问题，向西安京龙工程机械有限公司提出过异议的陈述不能提交相应的证据加以证明，杨军珍的该上诉理由没有相应的事实依据，依法不能成立，本院不予采信。 综上所述，杨军珍的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2,975.20元（杨军珍已预交），由杨军珍负担。 本判决为终审判决。 审判长 金 波 审判员 柳 燕 审判员 李 聃 二〇二〇年十一月二十六日 书记员 杨子豪