甘肃省西和县人民法院 行 政 判 决 书 （2020）甘1225行初9号 原告:漆某，男，汉族，身份证号：XXX. 委托诉讼代理人：漆某1，系漆某孙子，特别授权。 被告：宕昌县公安局，地址：甘肃省宕昌县城关镇。 法定代表人:王碧云，该局局长。 委托诉讼代理人:李铭,宕昌县公安局法制大队队长，一般代理。 委托诉讼代理人：马辉，宕昌县公安局木耳派出所负责人，一般代理。 第三人：漆某2，男，汉族，身份证号：XX. 原告漆某因不服被告宕昌县公安局对第三人作出的宕公(木)行罚决字（2020）28号行政处罚决定书，要求撤销被告宕昌县公安局于2020年1月20日作出的宕公(木)行罚决字（2020）28号行政处罚决定书，于2020年10月10日向本院提起行政诉讼。本院于2020年10月13日立案后，于2020年10月23日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年11月5日公开开庭审理了本案。原告漆某、委托诉讼代理人漆某1、被告宕昌县公安局委托诉讼代理人李铭、马辉到庭参加诉讼，第三人漆某2经本院邮寄送达参加诉讼通知书和开庭传票后拒收，本院又委托宕昌县公安局木耳派出所通知参加诉讼，仍未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告宕昌县公安局于2020年1月20日作出宕公(木)行罚决字（2020）28号行政处罚决定书认定，2019年11月25日14时许，漆某2因看见漆某将尿倒在了巷道口，与漆某发生争吵，继而相互撕扯。漆某2将漆某撕扯倒地，导致漆某脸部、膝关节、手臂擦伤、胯骨旧伤钢针移位。经鉴定漆某身体损伤程度为轻微伤。第三人漆某2行为构成殴打他人，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第二项之规定，处以行政拘留十日并处罚款五百元的处罚。 原告漆某向本院提出诉讼请求：1.撤销被告宕昌县公安局作出的宕公(木)行罚决字（2020）28号《行政处罚决定书》，重新对第三人漆某2作出处罚。2.判令本案诉讼费由被告承担。主要理由：一、被告对原告作出的宕公(木)行罚决字（2020）28号《行政处罚决定书》认定事实错误。被告查明的“双方发生争吵”和“相互撕扯”与事实不符。事发当日，路面有积雪。原告年事已高，之前因为胯骨骨折，胯部打有钢针，行动不便，将小便倒在了自家大门口沙堆之上（该道路为村里公用道路）。漆某2见状出言辱骂原告，言语不堪入耳，原告已七十三岁，体弱多病。见漆某2辱骂自己，还了几句嘴。漆某2见原告还嘴，更加气愤，跑过来撕扯原告，随后将原告甩出四米多远，致原告脸、胳膊、手等多处严重受伤。并使原本打在原告患处的钢针严重移位，插进了膀胱，造成生命危险。认定“相互争吵”不准确，在漆某2恶言辱骂过程中，原告只是还嘴。认定“相互撕扯”更是错误认定，原告年事已高，且因先前受伤行动不便，漆某2又是年轻力壮，原告不是漆某2对手，连自卫都没有能力，何来“相互撕扯”。漆某2与原告之间只是漆某2单方面殴打原告。二、被告至今未实际执行对第三人漆某2的拘留处罚。原告与第三人是同村邻居，门对门居住。被告对第三人作出了行政拘留十日、罚款五百元的处罚，没有实际执行拘留。原告多次催问被告，被告于2020年4月28日回复原告“因疫情影响暂缓执行，等疫情结束后立马执行行政处罚决定书”然而疫情过后至今，漆某2依然没有被拘留。受害者卧床不起，侵权人却至今逍遥法外。三、被告对第三人漆某2作出的处罚明显过轻。漆某2是打架挑起者，手段极其残暴，将一个七十三岁老人甩出4米多远，治疗过程中一再出现生命危险。被告曾对原告作伤情鉴定，没有向原告送达伤情鉴定结果，只是口头告知原告受伤程度为轻微伤。原告认为不可能只是轻微伤，但家里只有原告及儿子漆月胜，原告年事已高，漆月胜也已年逾五十，识字都浅淡，对法律更是不了解，因此未进行重新鉴定。漆某2的侵权行为严重侵害了原告合法权益，手段残忍、后果严重，被告对其作出的处罚决定过轻，难以使原告信服。综上，被告作出的宕公(木)行罚决字（2020）28号行政处罚决定书认定事实错误，导致处罚结果不当，现诉至法院，望判如所请。 原告提交了住院病程记录、出院记录CT片、X光片、手术告知书。证明鉴定结论和实际伤情不符。 被告宕昌县公安局辩称：一、案件来源。2019年11月25日14时许，宕昌县公安局木耳派出所所长姚军接到报警人漆龙海电话报称“木耳乡布竜村村民漆某、漆某2两邻居因琐事发生争吵，请求查处。”接警后木耳派出所民警立即到达现场，对现场进行勘验，对案件展开调查，并于当日将该案受理为治安案件查处。指定包某、张某为案件主办人。二、案件事实与经过。2019年11月25日13时至14时许，宕昌县木耳乡布竜村村民漆某将尿倒在了与邻居漆某2共用的巷道口，恰被漆某2看见。后漆某2辱骂漆某“你日哈着呢撒”，漆某辱骂漆某2“我倒在爷的地方上了，又没倒着你妈的皮上”随后双方撕扯在一起，漆某2将漆某撕扯倒地，导致漆某脸部、左膝关节、右手臂擦伤、胯骨旧伤钢针移位。后双方继续相互辱骂。漆月胜到现场后看到父亲躺在地上，与漆血生等人将漆某抬回家中。2019年12月25日，经宕昌县公安局公安司法鉴定中心鉴定，漆某的人体损伤程度为轻微伤。三、公安机关办案程序方面。接到报案后值班民警立即出警，对现场进行勘验，对案件展开调查。2019年11月25日宕昌县公安局木耳派出所将涉案案件受理为治安案件查处。案件侦查过程中，办案民警及时告知双方当事人进行法医鉴定。2020年1月17日被告根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条之规定，对漆某2进行了行政处罚前告知。2020年1月20日被告根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第二项之规定，决定以殴打他人造成轻微伤害的违法行为对第三人漆某2作出行政拘留十日并处罚款五百元的处罚。后因疫情原因，2020年4月28日，被告民警将行政处罚决定书直接送达漆某2，同时将行政处罚决定书复印件直接送达漆月胜（漆某之子）。因疫情影响，被告于2020年7月3日将漆某2送达宕昌县拘留所执行拘留过程中，体检发现漆某2患有严重疾病（右肺上叶陈旧性病变并叶间胸膜增厚，右肺结核可能，不除外炎性病变），故宕昌县拘留所对漆某2解除拘留。四、原告在在诉状中称被告对第三人作出的宕公(木)行罚决字（2020）28号行政处罚决定书认定事实错误，与事实不符。被告作出的处罚决定，认定事实有足够的证据，事实清楚，处罚适当。漆某在第一次询问笔录中陈述“漆某2抓住拐杖把我抱倒在地的”第二次询问笔录中陈述“是漆某2把我撕扯的过程中摔倒在地造成的”，漆某2询问笔录中陈述“我抓住拐棍拉了一下，漆某就滑倒在地上”证人漆月胜（漆某之子）在询问笔录中陈述“漆某2把我爸身上撕住往下拽，我爸把漆某2撕扯住，他们两个人就从巷道上下去了，巷道坡度较陡，他们两个从巷道上互相撕扯下去”、“就是和漆某2撕扯中倒地造成的”证人漆血生在询问笔录中陈述“看见漆某躺在漆某2家门口路上，嘴里骂着，漆某2也在骂”“一年以前受过伤，把腿摔伤过”证人漆龙海在询问笔录中陈述“我没看见，就脸上有一点小伤”，这些证据充分证实了被告对事实的认定，处罚适当。五、原告漆某诉称至今未实际执行对第三人漆某2的拘留处罚。这个问题前面已经陈述过，先受疫情影响，暂缓执行。后在执行拘留过程中，体检发现患有严重疾病，拘留所解除了拘留。六、原告称对漆某2作出的处罚明显过轻。该案是漆某将尿液倒在双方共用的巷道内，才引起辱骂及殴打。2020年1月8日，被告在漆某家中将鉴定结论告知漆某，其当场表示对该鉴定结论不提出异议。被告根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第二项“殴打、伤害残疾人、孕妇、不满十四周岁的人或六十周岁以上的人，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以下罚款”之规定，对漆某2以殴打他人行政拘留十日，并处五百元罚款的处罚，是适当的。综上，被告作出的行政处罚决定程序合法，证据确实充分，事实清楚，处罚适当，请法庭依法驳回原告的诉讼请求，维持被告作出的行政处罚决定。 被告宕昌县公安局向本院提交了以下证据、依据：1.程序方面，接处警登记表、受案登记表、现场看验笔录、接收证据清单、鉴定委托书、鉴定意见及告知、延长办理期限审批表、行政处罚告知笔录、公安行政处罚审批表、行政处罚决定书、解除拘留证明书；2.实体方面，漆某的伤情照片、违法行为人漆某2的询问笔录、受害人漆某的询问笔录、证人漆某3、漆某4、漆某5询问笔录、宕昌县中医院住院诊断说明书。3.综合违法行为人陈述、受害人陈述、证人证言、现场看验、伤情照片、鉴定结论等证据，确定漆某将尿液倒在与漆某2共用巷道内口，双方相互辱骂并发生撕扯，漆某被撕扯倒地受伤。且漆某年已72周岁，故被告根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条二款第二项之规定对漆某2给与了行政拘留十日并处罚款五百元。 第三人漆某2未到庭，也没有书面述称。 本院对上述证据认证如下：对原告提交的住院病程记录、出院记录、CT片、X光片、手术告知书，证明不了鉴定结论与实际伤情不符，与本案不具有关联性，本院不予确认。被告提交的行政案件复制卷宗证明办案程序、案件事实认定及适用法律的合法性，本院认为该案卷材料来源合法，客观真实，能够反映涉诉行政案件的处理过程，与本案具有关联性，予以确认。 经审理查明，2019年11月25日14时许，宕昌县公安局木耳派出所所长姚某接到报警人漆龙海电话报称“木耳乡布竜村村民漆某、漆某2两邻居因琐事发生争吵，请求查处。”接警后木耳派出所民警立即到达现场，对现场进行勘验，对案件展开调查，并于当日将该案受理为治安案件查处。指定包月清、张双全为案件主办人。2019年11月25日13时至14时许，宕昌县木耳乡布竜村村民漆某将尿倒在了与邻居漆某2共用的巷道口，恰被漆某2看见。后漆某2辱骂漆某“你日哈着呢撒”，漆某辱骂漆某2“我倒在爷的地方上了，又没倒着你妈的皮上”随后双方撕扯在一起，漆某2将漆某撕扯倒地，导致漆某脸部、左膝关节、右手臂擦伤、胯骨旧伤钢针移位。后双方继续相互辱骂。漆月胜到现场后看到父亲躺在地上，与漆血生等人将漆某抬回家中。当日宕昌县公安局木耳派出所将涉案案件受理为治安案件查处。案件调查中，被告及时告知双方当事人进行法医鉴定。2019年12月25日，经宕昌县公安局公安司法鉴定中心鉴定，漆某的人体损伤程度为轻微伤。2020年1月17日被告根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条之规定，对漆某2进行了行政处罚前告知。2020年1月20日被告根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第二项之规定，决定以殴打他人造成轻微伤害的违法行为对第三人漆某2作出行政拘留十日并处罚款五百元的处罚。后因疫情原因，2020年4月28日，被告民警将行政处罚决定书直接送达漆某2，同时将行政处罚决定书复印件直接送达漆月胜（漆某之子）。因疫情影响，被告于2020年7月3日将漆某2送达宕昌县拘留所执行拘留过程中，体检发现漆某2患有严重疾病（右肺上叶陈旧性病变并叶间胸膜增厚，右肺结核可能，不除外炎性病变），故宕昌县拘留所对漆某2解除拘留。原告在诉状中称被告对第三人作出的宕公(木)行罚决字（2020）28号行政处罚决定书认定事实错误，与事实不符。有足够的证据，事实清楚，处罚适当。这些证据充分证实了被告对事实的认定，处罚适当。原告漆某诉称至今未实际执行对第三人漆某2的拘留处罚。这个问题前面已经陈述过，先受疫情影响，暂缓执行。后在执行拘留过程中，体检发现患有严重疾病，拘留所解除了拘留。原告称对漆某2作出的处罚明显过轻。该案是漆某将尿液倒在双方共用的巷道内，才引起辱骂及殴打。2020年1月8日，被告在漆某家中将鉴定结论告知漆某，其当场表示对该鉴定结论不提出异议。被告根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第二项“殴打、伤害残疾人、孕妇、不满十四周岁的人或六十周岁以上的人，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以下罚款”之规定，对漆某2以殴打他人行政拘留十日，并处五百元罚款的处罚，是适当的。 本院认为，被告作出的宕公（木）行罚决字（2020）28号行政处罚决定书，认定事实有证据漆某陈述“漆某2抓住拐杖把我抱倒在地的”“是漆某2把我撕扯的过程中摔倒在地造成的”，漆志陈述“我抓住拐棍拉了一下，漆某就滑倒在地上”证人漆月胜陈述“漆某2把我爸身上撕住往下拽，我爸把漆某2撕扯住，他们两个人就从巷道上下去了，巷道坡度较陡，他们两个从巷道上互相撕扯下去”“就是和漆某2撕扯中倒地造成的”证人漆血生陈述“看见漆某躺在漆某2家门口路上，嘴里骂着，漆某2也在骂”“一年以前受过伤，把腿摔伤过”证人漆龙海陈述“我没看见，就脸上有一点小伤”，综合分析认定，证据确实、充分，足以认定。被告对于第三人漆某2作出的处罚，也在法律规定的范围内，无明显不当。至于原告提出的被告对第三人未实际执行拘留处罚的问题，被告是实际履行了行政拘留的，只是因为拘留过程中，发现了不宜拘留的情形，拘留所解除了拘留。这应视为实际执行了拘留决定，解除拘留只是执行拘留的一种方式。因此，原告漆某要求撤销宕公（木）行罚决字（2020）28号行政处罚决定书，对第三人漆某2重新作出处罚的诉讼请求应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告漆某的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告漆某负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。 审 判 长  李志翔 人民陪审员  贾 爱 人民陪审员  铁 芳 二〇二〇年十一月二十四日 法官 助理  强晓红 书 记 员  董英福