广东省佛山市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)粤06民特453号申请人：南京万泰建筑安装工程有限公司，住所地江苏省南京市沿江工业开发区。法定代表人：徐斌，经理。委托诉讼代理人：刘世峰，广东历恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：王作梅，广东历恒律师事务所实习律师。被申请人：胡佳贵，男，汉族，1990年9月23日出生，住贵州省赫章县。委托诉讼代理人：何满珠，广东上游律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑雅琼，广东上游律师事务所律师。申请人南京万泰建筑安装工程有限公司(以下简称万泰公司)因与被申请人胡佳贵申请撤销仲裁裁决一案，不服佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会佛顺劳人仲案字[2020]905号仲裁裁决，本院于2020年10月22日立案受理，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。申请人万泰公司诉称：一、佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决违反法定程序。第一，在未穷尽送达方式的情况下适用公告送达程序，属于程序适用错误。根据工伤认定书的投递情况显示，寄出时间为2019年11月4日，本次邮寄显示妥投成功。2020年8月4日，由佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会寄出的本案仲裁裁决书的邮寄信息显示，邮寄妥投成功。由此可见，万泰公司地址属于可以有效送达的地址。本案劳动争议仲裁申请书上记载有万泰公司负责人的联系方式，佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会向万泰公司邮寄本案材料时邮单上也记载有万泰公司法定代表人徐斌的联系方式，在有万泰公司法定代表人及主要负责人的联系方式情况下，佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会未经与万泰公司联系即适用公告送达，属于程序适用错误。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定:“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，视为送达……”之规定，可见公告送达是不得已而为之的一种送达方式。采用公告送达方式有两个前提条件。一是受送达人下落不明，二是穷尽其他送达方式无法送达。本案佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会未穷尽其他送达方式即适用公告送达，明显违反法定程序。第二，公告送达的方式违反程序及法律的规定。依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第一百三十八条“公告送达可以在法院的公告栏和受送达人住所地张贴公告，也可以在报纸、信息网络等媒体上刊登公告，发出公告日期以最后张贴或者刊登的日期为准。对公告送达方式有特殊要求的，应当按要求的方式进行。公告期满，即视为送达。人民法院在受送达人住所地张贴公告的，应当采取拍照、录像等方式记录张贴过程”之规定，张贴公告应该在受送达人住所地张贴。本案佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会张贴公告的地点为万泰公司在佛山市**项目处，并非万泰公司住所地即南京市沿江工业开发区。在网络上刊登网络公告也仅以佛山市顺德区民政和人力资源社会保障局作为发布机构发布，而未通过刊登报纸或者发布在南京市网站的方式进行。加之公告期间属于疫情期间，基于上述公告送达的方式，万泰公司对于知情本案仲裁的发生是无能为力的。第三，劳动仲裁阶段，胡佳贵在2020年6月12日开庭审理后才补充提交的中国银行手机短信、微信账单转账记录已过举证期限且未成功向万泰公司送达，又未经开庭举证、质证，严重违反法定程序。依据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，证据必须查证属实，才能作为认定事实的依据，当事人对自己提出的主张应当及时提供，本案中国银行手机短信、微信账单转账记录的提交已过法定举证期限，且该证据未送达给万泰公司，万泰公司又从未表示过同意书面质证，仲裁庭未经开庭完成举证、质证程序，严重剥夺万泰公司答辩、质证、辩论的权利。二、本案仲裁裁决认定事实错误。第一，胡佳贵对其主张**均工资标准为12000元未完成举证责任，本案仲裁裁决认定月平均工资标准为12000元，明显过高且没有事实依据。本案仲裁阶段庭审笔录记载“仲裁员：万泰公司的工资标准是怎样约定的？”“万泰公司：殷某某口头跟我约定工资按完成工程量结算，平均每天400元左右”，对于上述主张，胡佳贵并未提供相应的证据证明每天的日工资为400元。其次，根据胡佳贵向仲裁庭提交的中国工商银行手机短信、微信账单转账记录2019年5月至2020年2月胡佳贵的工资合共44070元，月平均工资为5508.75元。仲裁裁决支持月平均工资为12000元，明显过高且不合理。第二，住院期间的伙食费已经由万泰公司派驻负责人殷某某支付完毕，仲裁裁决再次裁决万泰公司承担住院伙食补助费显失公平。本案仲裁阶段庭审笔录记载“仲裁员：万泰公司住院期间的伙食费由谁支付”“万泰公司：伙食费由殷某某支付”。可见本案的住院伙食费已赔付，仲裁裁决再次裁决万泰公司支付属于重复赔付。三、本案仲裁裁决适用的法律法规错误。第一，本案裁决胡佳贵月平均工资为12000元无事实依据，适用法律错误。依据《广东省工伤保险条例》第六十四条规定，“（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资……（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。”对于本案平均工资的计算，胡佳贵提交的银行流水及微信转账流水完整、充分，本案可以计算出胡佳贵平均工资标准为5508.75元，本案应适用《广东省工伤保险条例》第六十四条的规定计算胡佳贵平均工资标准。即使仲裁庭认为无法计算平均工资标准，也应当参照同行业的收入水平进行裁判才符合客观事实。第二，本案违法适用终局裁决，违反《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十条的规定。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十条“下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议;（二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议”的规定，本案仲裁裁决判令工伤待遇赔偿金额远高于当地月最低工资标准十二个月金额，适用终局裁决错误，直接剥夺了万泰公司的起诉权利。综上所述，本案劳动仲裁裁决违反法定程序、认定事实及适用法律错误，剥夺了万泰公司应诉答辩、举证、质证及辩论的权利，应予以撤销。被申请人胡佳贵辩称，一、胡佳贵的受伤已认定为工伤，并鉴定为十级伤残，其所请求的工伤保险待遇应适用《广东省工伤保险条例》，涉案仲裁裁决书适用《广东省工伤保险条例》作出裁决正确。二、根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决(一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。”涉案仲裁裁决并没有以上可撤销的情形。诉讼期间，申请人万泰公司向本院提交如下证据：证据1.劳动争议仲裁申请书、庭审笔录，拟证明胡佳贵在2020年6月12日开庭审理后才补充提交的中国工商银行手机短信、微信账单转账记录已过举证期限且未成功向万泰公司送达，又未经开庭举证、质证，严重违反法定程序。胡佳贵自认伙食补助费已经赔付，仲裁裁决万泰公司支付属于重复赔付；证据2.仲裁裁决书，拟证明万泰公司于2020年8月11日收到仲裁裁决书，有权利在30天内向法院申请撤销仲裁裁决；本案裁决胡佳贵月平均工资为12000元明显过高，无事实依据且适用法律错误；本案仲裁裁决判令工伤待遇赔偿金额远高于当地月最低工资标准十二个月金额，适用终局裁决错误，直接剥夺了万泰公司的起诉权利；证据3.认定工伤书、邮单及物流信息，邮寄裁决书邮单及物流信息，邮寄证据材料邮单及物流信息，拟证明万泰公司地址属于可以有效送达的地址，佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会在有万泰公司法定代表人和负责人联系方式前提下，未与万泰公司联系，未穷尽其他送达方式即适用公告送达，违反法定程序；证据4.公告、张贴公告图片、政府信息公开网截图，拟证明佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会未在受送达人住所地张贴公告，又未通过刊登报纸或者将公告发布在万泰公司住所地南京市网站的方式进行，公告送达的方式违反程序及法律的规定；证据5.胡佳贵提交的受伤前工资明细、微信转账流水及工商银行转账流水，拟证明胡佳贵平均工资标准5508.75元。被申请人胡佳贵未向本院提交新证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，胡佳贵发表了质证意见。经审查，本院认定如下：万泰公司提交的证据1、2、3、4、5，胡佳贵对真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。本院查明，胡佳贵就其与万泰公司因工伤待遇补偿争议一案向佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月30日作出佛顺劳人仲案字[2020]905号仲裁裁决，裁决：“被申请人万泰公司应当在本裁决书发生法律效力之日起五日内向申请人胡佳贵支付工伤待遇补偿168505元。本仲裁裁决为终局裁决。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十八条、第四十九条的规定，劳动者对本仲裁裁决不服的，可以自收到本仲裁裁决之日起十五日内向人民法院起诉。逾期不起诉的，本仲裁裁决自作出之日发生法律效力；用人单位有证据证明本仲裁裁决有第四十九条规定的情形之一的，可自收到本仲裁裁决之日起三十日内向佛山市中级人民法院申请撤销。一方当事人拒不履行生效仲裁裁决的，另一方当事人可以向人民法院申请执行。”经审查，本院认为：本案系申请撤销仲裁裁决纠纷。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款规定：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。”即申请人万泰公司需要举证证明仲裁裁决存在符合上述法律规定的情形，才符合撤销终局裁决的条件。故人民法院对当事人撤销仲裁裁决的申请，除适用法律、法规确有错误外，一般只对仲裁裁决的程序事项进行审查，而对仲裁裁决有关事实认定等方面的问题不予审查。本案中，万泰公司主张胡佳贵平均工资为每月12000元明显过高且没有事实依据，仲裁裁决应予撤销。因万泰公司上述主张均属于对事实方面的异议，而事实方面的认定不属于人民法院审查撤销仲裁裁决的范围，故本院对万泰公司主张撤销仲裁裁决的上述理由不予采纳。万泰公司还上诉主张佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会在未穷尽送达方式的情况下适用公告送达，且公告送达的方式违反程序及法律规定，仲裁裁决应予以撤销。经审查，根据中国邮政快递（邮件号码1073967826034）的物流查询、佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会公告（佛顺劳人仲案字〔2020〕905号）显示佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会将应诉通知书、开庭通知等向万泰公司住所地邮寄，因未有人接收退回妥投，由于无法与万泰公司取得联系，佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会遂采取在万泰公司施工地点公告送达等方式向万泰公司送达上述资料，上述送达方式并不属于违反法定程序的情形，故本院对万泰公司主张撤销仲裁裁决的上述理由不予采纳。万泰公司还主张仲裁裁决金额已经超过当地月最低工资标准十二个月金额，仲裁裁决适用法律错误，不应为终局裁决，应予以撤销。经审查，劳动者追索工伤补偿待遇作出的仲裁裁决，属于《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第（二）项规定的“因执行国家劳动标准在社会保险方面发生的争议”，应认定为终局裁决，故本院对万泰公司该项撤销仲裁裁决的理由亦不予采纳。综上，万泰公司申请撤销佛顺劳人仲案字[2020]905号仲裁裁决依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、《诉讼费用交纳办法》第十条第（五）项、第十四条第（五）项、第二十九条、第三十八条第四款的规定，裁定如下：驳回南京万泰建筑安装工程有限公司要求撤销佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会佛顺劳人仲案字[2020]905号仲裁裁决的申请。申请费400元，由申请人南京万泰建筑安装工程有限公司负担。本裁定为终审裁定。审 判 长 张雪洁审 判 员 陈星星审 判 员 禤敏婷二〇二〇年十一月三日法官助理 金玲子书 记 员 李雅倩