云南省安宁市人民法院民 事 判 决 书（2020）云0181民初2132号原告：云南鼎邦工程机械有限公司。住所地：云南省昆明市安宁市太平镇时代贸港工程机械城******。法定代表人：廖云春，总经理。委托诉讼代理人：赵毅，云南友元律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南拓路劳务服务有限公司。住所地：云南省昆明市五华区昌源中路美丽新世界****商铺。法定代表人：杨淑全，执行董事。委托诉讼代理人：段汉松，云南博帆律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：曹孟瑾，云南博帆律师事务所律师，特别授权代理。被告：杨淑全，男，1976年9月22日出生，白族，住云南省大理白族自治州剑川县。委托诉讼代理人：段汉松，云南博帆律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：曹孟瑾，云南博帆律师事务所律师，特别授权代理。原告云南鼎邦工程机械有限公司（以下简称“鼎邦公司”）与被告云南拓路劳务服务有限公司（以下简称“拓路公司”）、被告杨淑全买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月18日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月28日公开开庭进行了审理。原告鼎邦公司的委托诉讼代理人赵毅、被告拓路公司和杨淑全的委托诉讼代理人曹孟瑾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鼎邦公司向本院提出诉讼请求：1.被告拓路公司向原告支付《买卖合同》项下拖欠的购机款172800元、违约金11118.03元以及原告为主张权利支付的律师费5000元，合计188918.03元；2.被告杨淑全对上述款项承担连带支付责任；3.两被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年12月25日，被告拓路公司与卡特彼勒（青州）有限公司（以下简称“卡特公司”）签订《买卖合同》，由被告购买SEM522（编号407）的压路机一台。合同约定，购机款以首付、分期的方式支付，并约定违约金按照年息9.8%计算，同时原告与被告杨淑全均作为被告拓路公司的履约担保人。合同签订后，被告拓路公司未按照约定支付任何款项。原告作为卡特公司经销商不得不根据约定承担担保责任，为了处理本案欠款事宜，卡特公司于2020年4月15日以《债权转让协议》的方式将《买卖合同》项下全部权利转让给原告，由原告直接向两被告主张权利。另外，债权人卡特公司已经于2020年4月16日将债权转让等事宜以邮寄的方式通知两被告。原告鼎邦公司当庭变更诉讼请求，要求违约金计算至款项实际付清之日止。被告拓路公司和被告杨淑全共同辩称：原告主张的被告拓路公司未按照约定支付任何款项不属实，被告拓路公司与卡特公司总共签订了四份买卖合同，共涉及五台装载机。被告拓路公司共计已支付货款1380000元，欠付货款为752172元。因总共购买五台装载机，付款时未区分支付，故应先将货值较低的装载机欠款予以抵扣。原告诉请中主张的律师费，合同中未明确作出约定，不应由被告承担。另外，被告已支付管理费、利息，该费用未在买卖合同中有约定，故该款项应从欠款总额中予以扣减。综上，请求依法查清事实后驳回原告的诉请。本院经审理认定事实如下：2018年12月25日，卡特公司与拓路公司签订《买卖合同》（编号1812R030），鼎邦公司及杨淑全作为担保人为买方拓路公司提供担保。鼎邦公司系卡特公司的经销商。合同约定由卡特公司将1台SEM5**型号的压路机（整机编号407）售卖给拓路公司，单价390000元，总价款为390000元。拓路公司支付首付款78000元，其余货款分十八期（2019年1月20日—2020年6月20日）支付，每月支付17400元（最后一期为16200元）。拓路公司及杨淑全于2018年12月8日签署的收货确认书载明当日支付首付款78000元、管理费7800元、利息11077元，合计96877元。《买卖合同》第2.2条约定，买方不得以任何理由延迟支付本合同项下的应付款项。买方若延迟付款，应按年息百分之九点八（9.8%）就延迟支付的款项按日支付迟延付款期间的违约金。第2.3条约定，本合同担保人确认并同意就买方在本合同项下的全部债务向卖方提供不可撤销的连带责任保证。保证范围为买方在本合同项下应向卖方支付的一切款项，包括但不限于产品价款、违约金、损失赔偿额、卖方为实现债权或担保权益的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、执行费用、收回产品而发生的费用、拍卖/评估费、公告费、差旅费以及上述费用产生的相应税费）以及所有其他应付款项。担保人同意，若买方不能按照本合同规定的期限和金额向卖方支付款项时，卖方无须先行向买方追偿，即有权直接要求任一担保人支付买方按本合同约定应向卖方支付的全部款项。保证期间自本合同生效日至经不时变更、修改或补充的，本合同项下所有支付义务履行期届满之日起两年。第3.1条规定，产品的所有权在买方向卖方付清产品的全部价款之前，始终归属于卖方，并在买方付清全部价款之日转移给买方。卖方在产品交付后直至买方付清全部价款前，保留产品所有的权能及目的。仅限于在买方违约（包括但不限于买方未按本合同约定支付产品价款）时收回产品。第14条约定，在未经卖方书面同意的情况下，买方不应将本合同通过转移、处理、销售或任何其他方式转让。卖方可自行决定随时向任何第三方，包括但不限于其子公司、关联公司或经销商全部或部分转让己方的权利，并/或将其对于本合同有关的职责委托其任何子公司、关联公司或经销商履行，卖方在此予以同意，但卖方应当通知买方。一经卖方通知，该转让即对买方发生法律效力。协议签订后，拓路公司在履行协议的过程中未按约定按期支付月付款。鼎邦公司根据《买卖合同》履行其保证责任，鼎邦公司与卡特公司于2020年4月15日签订《债权转让协议》以176669.86元（包括欠付购机款172800元、违约金3869.86元）价格转让卡特公司在《买卖合同》下所有的应收款项的权利及其他应收款项等债权。卡特公司制作债权转让通知向被告拓路公司（EMS单号1074147099732）、被告杨淑全（EMS单号1074147095232）进行发送。鼎邦公司为提起本案诉讼，支出了律师费5000元。上述事实，有当事人的陈述和原告鼎邦公司提交的《买卖合同》、收货确认书、转让协议、债权转让通知、快递单、付款记录明细、违约金明细表、被告付款流水、诉讼委托协议及增值税专用发票；被告拓路公司、杨淑全提交的《买卖合同》、拓路公司支付款明细、中国建设银行股份有限公司活期存款明细账予以证实，本院予以确认并收集在卷佐证。本院认为，鼎邦公司在《买卖合同》中自愿为拓路公司的债务承担保证责任，其与债权人卡特公司之间已成立合法有效的保证合同。拓路公司在履行《买卖合同》的过程中，未按约及时向债权人卡特公司支付分期付款对价，鼎邦公司依约承担了保证责任，为拓路公司支付了未付货款，鼎邦公司依据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，有权向债务人拓路公司追偿。《中华人民共和国合同法》第七十九条：“债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人”，第八十条：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力”。本案卡特公司已将合同的权利全部转让给鼎邦公司，并已通知债务人拓路公司及保证人杨淑全，债权人转让权利的法律行为已完成，鼎邦公司依法取得原债权人卡特公司依据《买卖合同》享有的全部权利。现鼎邦公司依《债权转让协议》主张买受人拓路公司支付货款，有事实及法律依据，本院予以支持。杨淑全为拓路公司的担保人，依据《中华人民共和国担保法》第二十二条：“保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任”，杨淑全仍应在原保证担保的范围内继续承担连带担保责任。鼎邦公司的该项诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。被告拓路公司在同时履行包括本案在内的多笔买卖合同付款义务时，未注明付款具体对象，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条：“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，被告债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外”。故本案应按比例抵充，原告的主张有事实及法律依据，本院予以支持。被告抗辩意见要求先抵冲债务负担较轻的债务，与上述司法解释内容相悖，本院不予采信。本院确认被告拓路公司欠付货款本金172800元。被告主张在压路机交付时，除购机首付款外，还支付了管理费7800元，利息11077元，该两笔已付款应从总货款中予以扣减。被告主张的该两笔款项未在《买卖合同》中明确，但该两笔款项性质及名目清楚，不属于压路机销售货款，应为买受人与经销商达成协议的约定，买受人认为该款项支付无依据的，可另案主张权利。被告的该答辩主张无事实及法律依据，本院不予采信。原告鼎邦公司主张未按约定分期足额预付货款的，各分期逾期时间，按照《买卖合同》约定，就延迟支付的款项按日支付迟延付款期间的违约金按年息9.8%计。原告鼎邦公司主张的违约金11118.03元，系分期按实际逾期天数计算，至最后一期（2020年6月20日）付款期限到期后，仅算至2020年8月5日，但因双方约定的利率过高，本院酌情考虑双方的违约金约定、违约期限，同时期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，酌定本案违约金按11118.03元计。关于原告鼎邦公司主张的律师费5000元，其已提供委托合同证实该款项发生依据，且该律师代理费已实际支付，本院结合相关收费规定、本市生活水平、本案案情，酌定由被告承担2500元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条之规定，判决如下：一、由被告云南拓路劳务服务有限公司于本判决生效后立即支付原告云南鼎邦工程机械有限公司欠付压路机货款本金172800元、逾期付款违约金11118.03元、律师费2500元，合计186418.03元；二、被告杨淑全对上述被告云南拓路劳务服务有限公司的付款义务承担连带保证责任；三、驳回原告云南鼎邦工程机械有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4078元，减半收取2039元、保全费1464.59元，合计3503.59元，由被告云南拓路劳务服务有限公司负担（并入第一款执行）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判或逾期不上诉的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后，法律规定的期限内，向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前述规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。审判员  冯琳琳二〇二〇年十一月二十七日书记员  刘亚君