山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终6319号上诉人（原审原告）：王某，男，1948年10月15日出生，汉族，住梁山县。委托诉讼代理人：丁阳善、马超，梁山公明法律服务所法律服务工作者。上诉人（原审被告）：张某，男，1981年5月10日出生，汉族，住梁山县。委托诉讼代理人：王胜才，梁山华梁法律服务所法律服务工作者。上诉人王某因与上诉人张某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省梁山县人民法院（2019）鲁0832民初4598号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王某上诉请求：1、依法改判原审判决第一项，改判张某赔偿王某各项损失4978885元，增加数额60000元。2、上诉费由张某承担。事实和理由：张某驾驶的挖掘机为机动车，一审法院直接按照50%责任比例承担，不符合法律规定。根据王某在一审中提交的梁山县公安局交通警察大队出具的事故认定书，张某驾驶的挖掘机为机动车，未投保交强险，但张某作为该机动车的投保义务人，其应在交强险责任限额内承担赔偿责任。根据一审法院认定的王某的损失数额875770.33元，张某应在交强险责任限额内承担的数额为120000元，超出交强险责任限额部分755770.33(875770.33-120000)按照事故责任比例50%计算为377885.17元(755770.33元×50%)，张某合计应承担的赔偿数额为497885.17元，但一审法院直接按照事故责任比例判决张某承担，不符合法律规定，剥夺了王某的应有权利。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，请二审法院依法予以纠正。张某答辩称，挖掘机不是强制性保险车辆，原审认定事实清楚，应驳回王某的上诉请求。张某上诉请求：请求依法撤销梁山县人民法院判决的(2019)鲁0832民初4598号民事判决，改判张某赔偿王某经济损失共计71404.67元或发回重审，一、二审诉讼费用按责承担。事实和理由：一、原审法院认定以下事实部分适用法律正确、判决无误，张某同意赔偿。原审法院认定的(原审判决书中第10页)1、医疗费：133109.33元。2、住院期间的护理费4240元。4、、交通费1000元。5、住院伙食补助费2870元，6、营养费1590元。以上共计：142809.33元。按承担事故的同等责任，张某按责赔偿王某上述各项经济共计71404.67元，认定事实清楚，适用法律正确。张某同意赔偿。二、济宁市祥诚法医司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》鉴定程序错误、原审法院依据该《司法鉴定意见书》作出的判决适用法律错误、应予撤销。济宁市祥诚司法鉴定所(以下简称司法鉴定所)出具的《司法鉴定意见书》虽经原审法院委托鉴定，但王某伤残等级较大，司法鉴定所工作人员现场检验时，应通知张某到场参加鉴定，以证实司法鉴定所的公信力、鉴定书的真实性、合法性，从而还能规避工作人员可能发生的瑕疵行为。本案中司法鉴定所在没有通知张某到场鉴定的情况下，做出的《司法鉴定意见书》，程序错误，不能作为有效证据使用，为此原审法院认定事实错误。应予撤销。退一步说：即便认定该《鉴定意见书》有效的情况下，对于王某没有产生的、出院后护理费292000元、残疾辅助器具费380961元、后续治疗费12000元、共计335500元，张某同等责任分担167750元，数额较大，原审法院应综合考虑张某的支付能力，不能一次性判决，应待王某实际发生后另行主张，为此请求中级人民法院依法审查，依法实现张某的上诉请求。王某答辩称，张某上诉状中陈述的仅同意赔偿王某医疗费、住院期间的护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费,不符合法律规定。一审法院已明确对王某的各项损失进行了认定,且王某在一审中提交的证据均客观真实,一审法院对于王某各项损失的认定符合客观事实,也符合法律规定。一审法院采信采用济宁祥诚司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》符合法律规定,王某在一审起诉后,为明确自己的损失依法向法院申请委托有资质的鉴定机构对自己的伤残程度、后续治疗费用、护理依赖程度、残疾辅助器具费用司法鉴定,济宁祥诚司法鉴定所系有资质的鉴定机构,其鉴定结论客观公正,公平合理。一审时,张某未提出任何相反的证据,也未申请鉴定人出庭,一审法院根据鉴定结论,依据法律规定,结合司法实践,对于王某主张的各项损失予以认定,符合法律规定。张某上诉状陈述的一审法院应考虑张某的支付能力,不能一次性判决不符合法律规定。张某是否应予赔偿及赔偿的数额应依据王某客观损失的事实证据以及相关的法律规定,而不是依据张某的支付能力。张某驾驶的为机动车,张某应在交强险责任限额内承担王某的民事赔偿责任,超出部分,再按照事故责任比例承担。综上,请二审法院驳回张某的上诉请求。王某向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、护理依赖费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、残疾辅助器具费、鉴定费、精神抚慰金共计663,014.65元；2.诉讼费、保全费及其他费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月18日14时许，王某驾驶电动三轮车沿梁山县小路口镇村道路由南向北行驶至小路口镇菜园村时，与张某操作的同向行驶的挖掘机发生碰撞，事故造成电动三轮车损坏，王某受伤。经梁山县公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书认定，王某无证驾驶有安全隐患的机动车，承担事故的同等责任；张某操作挖掘机违法占用道路，承担事故的同等责任。后王某先后在梁山县人民医院住院1天，支出医疗费5208.36元；在山东大学齐鲁医院住院14天，支出医疗费108,219.71元；在梁山县中医院住院15天，支出医疗费8077.01元；在济宁医学院附属医院住院15天，支出医疗费8359.27元；在梁山县人民医院住院3天，支出医疗费1734.84元；在梁山县中医院住院2天；在梁山仁和医院住院3天，支出医疗费1510.14元。王某分别在经常居住地县（市、区）范围内的医疗机构住院治疗24天、经常居住地县（市、区）范围外的本地市其他医疗机构住院治疗15天、经常居住地所在地市范围外的其他医疗机构住院治疗14天；原告累计住院53天，共计支出医疗费133,109.33元。经王某申请，一审法院委托济宁祥诚法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人王某肢体瘫痪伴排便障碍构成一级伤残，多发肚骨骨折构成九级伤残；需完全护理依赖；需二人护理；今后行内固定物取出，如无意外情况约需人民币壹万贰仟元；后期配置生活类辅助器具：①防褥疮床垫，每个3000元，使用周期3年；②高靠背轮椅，每辆1500元，使用周期3年；③一次性护理垫（纸尿垫、纸尿片、纸尿裤），每套2000元，使用周期1年”。王某支出鉴定费6500元。一审法院认为，民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案王某提交的证据1、2相互印证，已经构成证据锁链，能够证明王某驾驶电动三轮车与张某操作的同向行驶的挖掘机发生碰撞，事故造成电动三轮车损坏，王某受伤；王某原告累计住院53天，共计支出医疗费133,109.33元；王某承担事故的同等责任，张某承担事故的同等责任；对上述事实一审法院予以认定。王某住院53天，原告未向一审法院提交证据证明医疗机构或者鉴定机构对其住院期间的护理人数有明确意见，故原告主张的护理人员一审法院按照1人计算。王某的伤情经司法鉴定需完全护理依赖、二人护理；因完全护理依赖或者受害人75周岁以上的护理时间暂按5年计算，5年后发生的另行主张，故王某出院后的护理时间应当暂按5年计算，5年后发生的可另行主张；护理人员按照2人计算。原告未向一审法院提交交通费发票，鉴于交通费系必然发生的费用，结合原告的多次就医情况，对原告主张的交通费2000元，一审法院酌情支持1000元。原告在多处医疗机构住院治疗，其主张的住院伙食补助费应当按照经常居住地县（市、区）范围内的医疗机构住院治疗的标准30元/天、经常居住地县（市、区）范围外的本地市其他医疗机构住院治疗的标准50元/天、经常居住地所在地市范围外的其他医疗机构住院治疗的标准100元/天计算。原告主张营养费1590元（30元/天x原告住院53天），其主张符合法律规定，被告对此亦予以认可，一审法院予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”。第二十六条规定：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定”。王某于1948年10月15日出生，截止一审法院2020年3月26日开庭审理时，已经超过71周岁，则其主张的残疾赔偿金、残疾辅助器具费均应按照9年（20年-11年）计算。王某的伤情构成一级伤残和九级伤残，确定残疾赔偿金的赔偿比例时，其最高赔偿比例不得超过100%。原告主张的残疾辅助器具费经司法鉴定为：“后期配置生活类辅助器具：①防褥疮床垫，每个3000元，使用周期3年；②高靠背轮椅，每辆1500元，使用周期3年；③一次性护理垫（纸尿垫、纸尿片、纸尿裤），每套2000元，使用周期1年”；则原告主张的残疾辅助器具费中，防褥疮床垫、高靠背轮椅应当配置3次，一次性护理垫应当配置9次。王某的伤情构成一级伤残和九级伤残，其身体受到严重伤害，其精神亦受到严重损害，对原告主张的精神损害抚慰金10,000元，一审法院予以支持。原、被告的其他主张均未向一审法院提交证据证明，一审法院依法不予支持。就本案所产生的各项费用，比照法庭辩论终结前上一统计年度的统计数据，一审法院计算如下：1、医疗费：133,109.33元。2、住院期间的护理费：4240元（80元/天×王某住院53天）。3、出院后的护理费：292,000元（80元/天×完全护理依赖系数100%x5年x365天x2人护理）。4、交通费：1000元。5、住院伙食补助费：2870元（经常居住地县（市、区）范围内的医疗机构住院治疗的标准30元/天×24天+经常居住地县（市、区）范围外的本地市其他医疗机构住院治疗的标准50元/天x15天+经常居住地所在地市范围外的其他医疗机构住院治疗的标准100元/天×14天）。6、营养费：1590元（30元/天×王某住院53天）.7、残疾赔偿金：380,961元[山东省2019年度城镇居民人均可支配收入42,329元×一级伤残赔偿系数100%x9年].8.残疾辅助器具费：31,500元（防褥疮床垫3000元/个x3次+高靠背轮椅1500元/辆×3次+一次性护理垫2000元/套×9次）。9、后续治疗费12,000元。10、精神损害抚慰金：10,000元。11、鉴定费：6500元。以上共计875,770.33元.因原、被告均承担事故的同等责任，故张某应当赔偿王某437,885.17元（875,770.33元x50%）。依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、被告张某于本判决生效之日起十日内赔偿原告王某医疗费、住院期间的护理费、出院后的护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费共计437,885.17元；二、驳回原告王某的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计4400元、保全申请费2020元，由原告王某负担835元，被告张某负担5585元。双方当事人在二审中均未提交新证据。二审中查明，张某所驾驶的挖掘机为履带式挖掘机，该挖掘机为张某所有。二审审理查明的其他事实与一审审理查明的事实相一致。本院认为，本案的争议焦点是：王某请求增加赔偿数额6万元是否有事实和法律依据，二、张某应否对王某的残疾赔偿金进行赔偿，相关后续费用应否支持。针对第一个焦点问题。王某主张，张某驾驶的挖掘机属于机动车，作为投保义务人张某应当在交强险责任限额内承担赔偿责任。本院认为，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条规定，机动车是指以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆。本案中，张某所驾驶的挖掘机为履带式挖掘机，不属于《中华人民共和国道路交通安全法》所规定的机动车范围，并无义务购买机动车交通事故责任强制保险，王某请求张某在交强险范围内承担赔偿责任无事实依据和法律依据，本院依法不予支持。针对第二个焦点问题，张某主张，济宁祥诚司法鉴定所出具的司法鉴定意见鉴定程序违法，王某伤残等级过高，鉴定意见不应作为定案依据。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人因伤致残的,其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失,包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费,以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费,赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条第二款医疗费的赔偿数额,按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费用,赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用,可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。在本案中，济宁祥诚司法鉴定所系原审法院依法委托，该鉴定机构及鉴定人员亦具有相应资质。鉴定结论真实客观，原审法院依据该鉴定结论认定王某构成一级伤残和九级伤残，认定张某赔偿王某残疾赔偿金、出院后护理费、残疾辅助费及后续治疗费符合法律规定。综上所述，王某、张某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8097元，由上诉人王某负担1300元、张某负担6797元。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二〇年十一月二十七日书记员  翟梦若