山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终6357号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司山西分公司，营业场所太原市小店区南内环街98-2财富大厦东20层。负责人：史振波，总经理。委托诉讼代理人:武登科，男，该公司员工，住该单位宿舍。委托诉讼代理人:刘杰，男，该公司员工，住该单位宿舍被上诉人（原审原告）：杨秀花，女，1958年6月9日出生，汉族，住太原市。委托诉讼代理人:孙俊仙（与杨秀花系母女关系），女，汉族，1981年11月1日出生，住太原市。原审被告：张惠珍，女，1972年9月2日出生，汉族。上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司因与被上诉人杨秀花、原审被告张惠珍机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初4414号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的委托诉讼代理人刘杰，被上诉人杨秀花的委托诉讼代理人孙俊仙到庭参加诉讼。原审被告张惠珍经传票传唤未到庭，本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司山西分公司上诉请求：1.依法撤销太原市小店区人民法院(2020)晋0105民初4414号民事判决第一项，依法改判上诉人不赔偿被上诉人杨秀花误工费16074.4元，护理费3616.65元，共计19691.05元。2.本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，应当予以纠正。一、被上诉人对事故的发生存在一定过错。被上诉人乘坐的车辆为电动摩托车，而非电动自行车，依据《太原市电动自行车管理条例》第十六条此类车辆是不得上道路行驶，且该车辆无任何牌照。依据《太原市电动自行车管理条例》第二十四条搭载是限于12周岁以下儿童的，而本案被上诉人为61周岁的成年人。被上诉人对事故的发生存在一定的过错。太原市公安局交通警察支队小店一大队做出第140105420198005600号道路交通事故认定书认定原审被告负全部责任，不符合客观事实。因本案原审被告对交通事故认定书未申请复核，损害了上诉人的合法权益。原审法院机械的以第140105420198005600号道路事故认定书中认定的事故责任比例进行民事赔偿的划分，是对上诉人权益的不当处分，同时也是对被上诉人违法行为的一种纵容。所以，请求贵院依据客观事实及《侵权责任法》的相关法规对上诉人实际赔偿被上诉人数额依法进行核实改判。二、一审判决支持被上诉人杨秀花误工费，无事实依据及法律依据。依据《关于工人退休、退职的暂行办法》和《人口与劳动绿皮书:职工养老保险领取年龄和居民养老保险领取年龄》相关规定现女性退休年龄为56周岁,本案被上诉人杨秀花事故发生时年龄为61岁，已达退休年龄。且结合庭审时看到了被上诉人的状况，更符合丧失劳动能力的被抚养人。再退一步讲，杨秀花提供的工资证明情况属实的情况下，收入为2500元/月，一审按照48893元/年计算误工费，明显不合理，而且经过我司走访该单位，早已荒废停业，无人经营，杨秀花提供虚假证明。三、被上诉人杨秀花护理费应按4420.35元计算。上诉人认为护理期限应按被上诉人实际住院天数33天计算，所以护理费应为4420.35元，而非8037元。所以，结合本案客观事实，依据相关法律法规，本案共计19691.05有元不应由上诉人承担赔偿责任。杨秀花辩称，1.针对交通事故认定书，事故发生在2019年11月8日，小店交警大队事故认定书上双方都已签字，而且在认定书上面有写认定书送达之日3日内提出书面申请，而上诉人还有张惠珍都未提出异议。我方就认定交通事故认定的结果对方负全责，我方不承担责任。2.针对误工费，住院医嘱上写要卧床休息3到6个月。在一审的时候鉴定出具了一份司法鉴定的意见。上面明确被认定杨秀花骨折，踝关节活动能力丧失，伤残等级符合十级伤残。误工期为180天，护理期为90天，营养期为90天，故我方要求维持原判。根据2020年6月15日，晋高法202034号文件关于人身损害赔偿标准的办案指引其中关于误工费的具体意见。医疗机构意见不清楚的，可以根据当事人申请委托司法鉴定。受害人已达到法定退休年龄，但有充分证据证明仍然其从事生产工作且符合收入的因侵权行为，而减少的可以支持误工费。一审的时候因上诉人对我方提供的收入证明有异议。因双方无法达成一致意见，所以一审法院根据2019年山西省居民服务修理和其他城镇非私营企业单位在岗的平均年的工资的标准，支持120天。我方对此认可。3.针对护理费，还是根据上述文件，其中对护工费作出的解释是护理费可以参照、结合案情或者根据当事人申请委托的司法鉴定作出判断。上诉人对于司法鉴定无异议，一审法院根据2019年平均工资标准支持60天应予维持。原审被告张惠珍未向法庭提交书面答辩意见。杨秀花向一审法院起诉请求：1.判令中国平安财产保险股份有限公司山西分公司、张惠珍共同支付交通事故给杨秀花造成的损失：医疗费46484.04元、住院伙食补助费3300元误工费24828元、护理费25200元、营养费9000元、交通费1000元、残疾赔偿金66524元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2500元、摩托车损失3400元、后续医疗费10000元，共计197236.04元，其中中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在保险范围内承担责任，不足部分由张惠珍承担;2.精神损害抚慰金优先在交强险中优先扣除；3.本案诉讼费、鉴定费由中国平安财产保险股份有限公司山西分公司、张惠珍承担。一审法院认定事实：2019年11月8月15时15分许，张惠珍驾驶车牌号为×××小型汽车在山西省太原市小店区北格村华富苑小区门前路段由北向南行驶与孙风娃骑电动自行车载杨秀花由西向东行驶发生碰撞,造成杨秀花受伤、车辆受损的交通事故。太原市公安局交通警察支队小店一大队作出道路交通事故认定书,认定张惠珍负全部责任，孙风娃无责任，杨秀花无责任。事故发生后，杨秀花被送往中铁十七局集团有限公司中心医院住院治疗，2019年12月11日出院,实际住院33天，支出医疗费46484.04元。出院诊断为左胫腓骨粉碎性骨折。出院嘱咐为继续抗凝治疗,必要时血管科治疗或静脉滤网置入术，术后3-6个月内避免患肢负重及剧烈活动，注意休息，加强营养。张惠珍驾驶的×××车辆在中国平安财产保险股份有限公司山西分公司投保交强险和300000元商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。2020年6月12日，山西儒林司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为杨秀花所受损伤构成十级伤残，误工期180日，护理期为90日，营养期为90日，本次鉴定支出2500元。中国平安财产保险股份有限公司已垫付医疗费10000元，张惠珍垫付3000元。一审法院认为，赔偿项目：医药费46484.04元，认定依据为住院病案、费用清单、住院收费票据、门诊收费票据等。误工费16074.4元，结合住院病历、医嘱、杨秀花伤情，参照三期评定规范，本院酌情按照2019年山西居民服务、修理和其他服务业城镇非私营单位在岗职工年平均工资48893元的标准支持120天。护理费8037元，结合住院病历、医嘱、杨秀花伤情，参照三期评定规范，本院酌情按照2019年山西居民服务、修理和其他服务业城镇非私营单位在岗职工年平均工资48893元的标准支持60天。交通费500元，结合杨秀花住院及出行情况，本院酌情认定500元。住院伙食补助费3300元，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助费每日100元的标准计算33天(住院期间)。营养费4500元，按照每天50元的标准予以支持90天。残疾赔偿金63197.8元，结合司法鉴定报告，杨秀花61周岁,家庭户口,本院按照2019年山西省城镇居民人均可支配收入33262元计算19年，按十级伤残10%计算。精神损害抚慰金5000元因杨秀花构成十级伤残。鉴定费2500元，依据山西儒林司法鉴定所发票。酌情认定电动车维修费损失1000元。合计150593元(包含在中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在交强险和商业三者险范围内赔偿杨秀花，核减中国平安财产保险股份有限公司山西分公司垫付金额10000元和张惠珍垫付金额3000元后，为137593元。对于张惠珍垫付的3000元，由中国平安财产保险股份有限公司山西分公司依法理赔张惠珍。故判决：1.杨秀花因本次事故造成的各项损失包括:医疗费46484.04元、误工费16074.4元、护理费8037元、交通费500元、住院伙食补助费3300元、营养费4500元、残疾赔偿金63197.8元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2500元、电动车维修费损失1000元,合计150593元;核减垫付金额后,由中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险范围赔偿杨秀花137593元;2.驳回杨秀花的其他诉讼请求。本院二审期间，上诉人提交了新证据：2020年8月24日上诉人的员工前往杨秀花提供误工证明单位走访调查的对话录音一份和照片7张。其中7张照片用于证明去工作现场取证的事实。并称照片中穿深色衣服的是被谈话对象，具体叫什么名字不清楚。根据走访调查核实，被上诉人一审时所提供的误工材料系虚假证明，并且坤景农业科技公司在事故发生的时候属于停业改造，没有任何工作人员上班。故一审法院不应当判决上诉人承担误工费的赔偿。被上诉人质证认为，对照片的真实性认可，照片中的地方认可，认识照片中穿深色衣服的人，其不是坤景农业科技公司的员工，是坤景农业科技公司租用大棚的所有人之一，公司经营不太好的时候，就不再租用他的了。故对他的证言不予认可。被上诉人提交了以下新证据：1.中国企业信用档案库截屏照片打印件一张，证明授予坤景农业科技有限公司的一个立信企业的牌匾，证明企业还在存续期间，正常经营。2.2016年4月5日员工劳动合同。上诉人质证认为，对证据1的真实性和关联性均不予认可，该证据载明是水滴信用，没有任何证明力，应当提供存续期间的营业执照。对证据2的真实性不予认可，系复印件。被上诉人认可杨秀花工作期间每月工资是2500元。本院认为，案涉交通事故发生后，太原市公安局交通警察支队小店一大队查勘现场后根据事故原因及经过作出交通事故认定书客观公证，双方未在认定书送达之日起三日内提出书面复核申请。故一审法院依据交通事故责任认定书认定张惠珍承担全部赔偿责任并无不当，应予维持。关于上诉人主张的误工费，虽然法律规定了退休年龄，但并未规定年满60周岁的人不应再从事劳动、创造社会价值，获取劳动报酬。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算。现杨秀花举证证明其在山西坤锦农业科技有限公司从事环卫工作，月工资2500元。上诉人对此虽有异议，但其提供的录音及照片不能证明杨秀花提供的系虚假误工证明。故杨秀花的误工费应当按照每月2500元的标准计算120天，共计10000元。一审认定对误工费的认定应予纠正。关于上诉人主张的护理期问题，一审法院根据山西儒林司法鉴定所出具司法鉴定意见书确认护理期为90日，而酌情认定60日并无不当，应予维持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定判决如下：一、撤销太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初4414号民事判决第二项；二、变更太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初4414号民事判决第一项为杨秀花因本次事故造成的各项损失包括:医疗费46484.04元、误工费10000元、护理费8037元、交通费500元、住院伙食补助费3300元、营养费4500元、残疾赔偿金63197.8元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2500元、电动车维修费损失1000元，合计140593元;核减垫付金额后，由中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险范围赔偿杨秀花127593元；三、驳回中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的其他上诉请求。如未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为，本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。一审案件受理费743元（杨秀花已预交），由张惠珍负担518元，杨秀花负担225元，张惠珍于本判决生效之日起十日内支付杨秀花。二审案件受理费743元（中国平安财产保险股份有限公司山西分公司已预交），由中国平安财产保险股份有限公司山西分公司700元，杨秀花负担43元，中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在支付上述款项时一并扣减。本判决为终审判决。审判长 张江冰审判员 冯金林审判员 段晋文 二O二O年十一月十八日书记员 党秋霞