山东省泰安市岱岳区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0911民初3309号原告：王甜，女，汉族，1976年5月10日出生，住济南市长清区。委托诉讼代理人：李千金，山东德衡（泰安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘锋，山东德衡（泰安）律师事务所律师。被告：泰安佳佰年装饰工程有限公司，住所地山东省泰安市岱岳天平大河路以北、十二中以东岱岳市政建设综合楼**楼。法定代表人：宋延，该公司经理。被告：王忠文，男，汉族，1984年10月6日出生，住山东省泰安市岱岳区粥店办事处二十里埠村**，现住泰安市岱岳区。被告：王建飞，男，汉族，1984年11月8日出生，住，住山东省汶上县/div>委托诉讼代理人：陈超，山东秉诺律师事务所律师。原告王甜与被告泰安佳佰年装饰工程有限公司（以下简称佳佰年公司）、王忠文、王建飞装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年7月20日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王甜及其委托诉讼代理人李千金、刘锋、被告王忠文、被告王建飞的委托诉讼代理人陈超到庭参加诉讼，被告佳佰年公司经本院合法传唤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王甜向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告之间的《家庭居室装饰装修工程施工合同》；2、判令被告返还原告44777元；3、判令被告承担29851元的违约金；4、本案诉讼费、保全费、保全担保费由被告承担；5、判令被告王忠文、王建飞承担连带责任。事实与理由：2020年6月27日，原告与被告签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》一份，约定被告为原告装修鲁商中心11号楼2单元2901室，原告于2020年6月27日向被告支付装修款44777元，但是被告未履行合同义务，致使合同目的无法实现，构成根本违约。被告王忠文、王建飞作为被告佳佰年公司控制股东，其个人资金与公司资金混同，应当对公司的债务承担连带责任。原告为维护其合法权益诉至法院，请求依法判如所诉。被告佳佰年公司未到庭亦未答辩。被告王忠文辩称，王忠文于2020年4月份已经离开公司，2020年4月27日签订了股权转让合同，并办理了财务、公章、财务章、办公家具用品及公司所有的附属物交接手续，把公司转给了王建飞，王忠文对2020年4月27日以后的公司业务情况不清楚了。工商登记还没来得及变更，就找不到王建飞了，至今工商登记没有进行变更，公司章程和股东名册都没有变更。股东会有决议载明了上述股权转让的情况，首先由公司的原股东宋延、王春雷、黄闯和王忠文把所有的股权都转给王忠文，然后由王忠文把所有的股权都转给王建飞，公司所有的债权债务由王建飞承担，王建飞另外付转让价款30万元给王忠文。王建飞仅支付王忠文股权转让价款25000元，另外三个股东的股权转让价款应该由王忠文支付，与王建飞没有关系，还没有支付。被告王建飞辩称，被告王建飞不是涉案装修合同的任何一方，不应承担该合同的权利和义务。被告佳佰年公司自2020年4月30日起，使用王建飞的建设银行卡作为公司资金往来的账户之一，王建飞未将此卡作为个人使用，并且王建飞并不是被告佳佰年公司的股东，王建飞与王忠文的股权转让合同也没有履行完毕，股权转让合同存在纠纷，该纠纷在贵院审理当中，案号是（2020）鲁0911民初3307号，原告王甜主张王建飞与佳佰年公司财产混同，没有事实与法律依据，请求法院依法驳回原告对王建飞的诉讼请求。原告主张违约金没有合同依据，数额过高，应当予以调减。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：佳佰年公司于2018年4月9日依法登记成立，主要经营范围为建筑工程装饰、设计与施工，信息系统集成及工程施工等，王忠文、宋延、黄闯闯、王春雷为公司自然人股东。2020年6月27日原告王甜作为发包方（甲方）与作为承包方的被告佳佰年公司（乙方）签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》，约定由乙方为甲方装修鲁商中心11号楼2单元2901室，工程建筑面积为148m2；乙方施工代理人（执单设计师）为李洪伟；工程承包方式为乙方包工、包基础施工材料，包部分（或全部）主材（以佳佰年公司项目报价单为准）；工程期限为75工作日；合同总价款为149257元；工程款支付方式：第一次首期款44777元（30%）、59702元（40%），第二次中期款37314元（25%），第三次尾款7463元（5%）；为保证甲、乙双方利益，各期工程款由甲方交到乙方财务部，盖有乙方财务章的收据为有效付款凭证；甲方未按约定足额交付中期款,乙方有权暂停施工,同时甲方每拖延一天应支付乙方工程款(不含水电预收款)的1‰违约金；验收后两日内交付尾款,如果甲方未按上述时间足额支付尾款,每拖延一天应向乙方支付工程款(不含水电预收款)的1%违约金；合同签订后，如甲乙方中任何一方单方面要求解除合同，须按工程款的20%支付对方违约金；合同签定后,工程开工前,如甲乙方中任何一方要求减少合同规定的项目时,为部分违约,须向另一方支付减项金额20%的违约金；工程施工后,如甲乙双方任何一方要求减少合同规定的施工项目时,为部分违约，须向另一方支付减项金额20%的违约金；工程中期验收或竣工验收时,甲方应在接到乙方验收通知2日内进行验收,如果甲方既不验收又不在上述时间内提出书面意见则视为甲方认可该期工程验收。甲方入住(包括搬入家具)视为验收；双方还对工程质量标准、工程保修、合同争议解决方式等合同权利义务内容进行了约定。合同签订当日，原告王甜向被告王建飞日照银行账户（账号：62×××12）转账支付44777元。此后被告佳佰年公司未安排人员施工，亦未向原告返还装修款，为此成讼。原告王甜因提供财产保全担保而支付诉讼财产保全责任保险保险费500元。2020年4月27日，被告王忠文作为转让方（甲方）与作为受让方（乙方）的被告王建飞签订《股权转让协议》，主要内容为：鉴于甲方在公司合法拥有100%股权，现甲方有意转让其在公司拥有的全部股权，并且甲方转让其股权的要求已获得公司股东会的批准；甲方同意出售而乙方同意购买的股权，包括该股权项下所有的附带权益及权利，且上述股权未设定任何（包括但不限于）留置权、抵押权及其他第三者权益或主张；协议生效后，甲方将对公司的经营管理及债权债务不承担任何责任、义务；甲方同意根据本合同所规定的条件，以110万元的价格将其在公司拥有的100%的股权转让给乙方，乙方同意以此价格受让该股权；自本协议生效之日起，甲方完全退出公司的经营，不再参与公司财产、利润的分配；从本协议生效之日起，乙方实际行使作为公司股东的权利，并履行相应的股东义务；从本协议生效之日起，乙方按其所持股比例依法分享利润和分担风险及亏损。同日，被告王忠文作为甲方与作为乙方的被告王建飞还签订《补充协议》一份，该协议主要内容为：甲方承诺此房租租金到2021年元月一号到期期间不用支付房租租金；甲方双方协商，以80万元收购公司所有股权，其中包括材料款，工人工资40万；在建工地没有完工工地需40万由乙方负责完成，以上费用如有多出由甲方承担。2020年6月14日，被告王忠文作为甲方与作为乙方的被告王建飞又签订《补充协议》一份，该协议主要针对公司交接内容及乙方迟延支付股权转让款应承担的违约责任，甲方将佳佰年公司100%全部股权及控制权交付乙方，交付内容包括但不限于公司名称、装修、样板间、家具、公司公章、公司财务章、财务账簿及其他所有公司内财物；乙方应按股权转让协议及2020年4月7日签署的欠条约定向甲方支付股权转让金5万元，限乙方3日内支付完毕，逾期未支付，视为乙方违约，每逾期一天按逾期金额万分之五承担违约责任；限乙方2020年6月15日开始，注册新公司时限5天，待新公司注册完成，佳佰年公司所有债务均转移至新公司名下，期间产生的债务均由乙方负责处理；公司所有债权债务双方已经约定清楚，均由乙方负责，包含但不限于公司所有在建工地与所有材料商欠款、工人工资，已与甲方无任何关系；本协议签字生效后，甲乙双方在2020年4月27日签署的补充协议失效作废；本协议作为股权转让协议的补充，与股权转让协议具有同等法律效力。被告佳佰年公司未进行股东变更登记，现在公司登记机关登记的公司股东为王忠文、宋延、黄闯闯、王春雷。另查明，在被告佳佰年公司经营过程中，被告王忠文和被告王建飞均将其个人银行卡（账户）作为被告佳佰年公司资金账户使用，除部分个人业务外，主要用于收取公司各项收入，支出公司各项花费。在被告王忠文与被告王建飞签订股权转让协议前后，该两被告各自以其上述个人账户收取数家客户装修款，装修工作尚未按照合同约定履行，而公司人员已经解散，公司财产去向不明。以上事实有家庭居室装饰装修工程施工合同一份，收据一份，银行转账凭证一份，2020年4月27日股权转让协议一份、补充协议一份、2020年6月14日补充协议一份，客户李孟将房屋装修款转入王忠文和王建飞个人账户的收据三份、银行转账记录三份，保全担保费发票一张，户名为王建飞的中国建设银行个人活期账户交易明细一份，佳佰年公司企业信息信用报告打印件一份等证据及当事人陈述在案证实。本院认为，原告王甜与被告佳佰年公司于2020年6月27日签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》，意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，系有效合同，双方均应全面履行。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”本案中，原告王甜按照约定支付装修款44777元，而被告佳佰年公司未按约定安排人员施工，以致原告王甜的合同目的无法实现，已经构成根本违约，原告王甜有权解除合同，故原告王甜请求解除双方之间签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故案涉房屋装修合同解除后，被告佳佰年公司应将原告王甜支付的装修款44777元予以返还。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失；当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。本案中，原告根据合同第六条工程变更中关于“合同签订后，如甲乙方中任何一方单方面要求解除合同，须按工程款的20%支付对方违约金”的约定主张违约金，本院认为，该条款的真实意思应为在合同履行过程中，在不具备法定解除或约定解除的情况下，一方单方要求解除合同而需要向对方支付的违约金，故原告依据该约定要求被告支付违约金，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。原告王甜未举证证明其实际损失情况，综合案涉合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素，根据公平原则和诚实信用原则，本院认定案涉合同约定的违约金数额过高，应当予以适当减少，本院支持被告佳佰年公司向原告王甜赔偿资金占用损失，以原告王甜向被告实际交纳的装修款44777元为基数，自2020年6月27日装修款交纳之日起，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍计算。原告王甜因申请财产保全提供担保支付的财产保全责任保险保险费500元，不属于法定的诉讼费用的范畴，亦不属于应由被告承担的合理必要费用，该项费用应由申请人即原告王甜自行承担。《最高人民法院关于适用的解释》第六十五条规定，借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。《最高人民法院关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》规定，出借银行账户是违反金融管理法规的违法行为，人民法院应当依法收缴出借账户的非法所得并可以按照规定处以罚款，还应区别不同情况追究出借人相应的民事责任。在被告佳佰年公司经营过程中，被告王忠文和被告王建飞均将其个人银行卡（账户）作为被告佳佰年公司资金账户使用，除部分个人业务外，主要用于收取公司各项收入，支出公司各项花费，其行为属于出借银行账户的行为。具体本案中，被告王建飞将其个人银行卡（账户）作为被告佳佰年公司资金账户使用，收取原告装修款44777元，装修工作尚未按照合同约定履行，而公司人员已经解散，公司财产去向不明，故被告王建飞应对被告佳佰年公司在本案中应负担的债务44777元承担共同还款责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第六十五条之规定，判决如下：一、解除原告王甜与被告泰安佳佰年装饰工程有限公司于2020年6月27日签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》；二、被告泰安佳佰年装饰工程有限公司、王建飞于判决生效之日起十日内向原告王甜返还装修款44777元并赔偿经济损失，损失赔偿额以应返还装修款44777元为基数，自2020年6月27日起至实际履行之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍计算；三、驳回原告王甜的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1666元，保全申请费780元，以上合计2446元，由被告泰安佳佰年装饰工程有限公司、王建飞负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判长  薛厚忠审判员  张娅娟审判员  冯美玲二〇二〇年十一月九日法官助理李晓晨书记员胡绮玮