湖北省通山县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1224民初1505号原告：星光玉龙机械（湖北）有限公司（以下简称星光玉龙公司）。住所地：湖北省通山县经济开发区玉龙路**。统一社会信用代码：91421224673688209R。法定代表人：许玉国，星光玉龙公司总经理。委托诉讼代理人：张浩，北京惠诚（武汉）律师事务所律师。被告：丹阳市鸿伟模业有限公司（以下简称鸿伟模业公司）。住所地：丹阳市界牌镇界中村武阳张家埭。统一社会信用代码：91321181MA1XQWR85R。法定代表人：刘建，鸿伟模业公司经理。委托诉讼代理人：刘伟，鸿伟模业公司员工。原告星光玉龙公司与被告鸿伟模业公司定作合同纠纷一案，本院于2020年7月23日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告星光玉龙公司的法定代表人许玉国及其委托诉讼代理人张浩、被告鸿伟模业公司的委托诉讼代理人刘伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。星光玉龙公司向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告签订的编号为2019085、20191008-1号《采购合同》；2、判令被告给付违约金108413.9元；3、本案诉讼费用由被告负担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1、解除原、被告签订的编号为20191008-1号《采购合同》；2、判令被告给付违约金108413.9元，该违约金已计算至2020年6月15日，后续违约金每延迟一天按应付金额的2‰计算至被告履行之日止；3、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：原、被告于2019年8月5日和2019年10月8日分别签订编号为2019085、20191008-1合同，约定被告为原告生产270套机器外罩。原告已依约向被告给付了定金，而被告在履行合同过程中延期交货，质量不符合约定，且在履行编号为20191008-1号合同时，被告交付49套产品后，拒不履行剩下产品的交付义务，被告的违约行为给原告造成巨大的经济损失。综上所述，原告为维护自己的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求判决支持原告的诉讼请求。原告为证明其诉讼请求所依据的事实，在举证期限内提供了如下证据：证据一、《采购合同》二份，拟证明原告与被告之间买卖关系的事实。证据二、汇款凭证二份，拟证明原告依约于2019年8月6日给付定金54800元，于2019年10月14日给付定金116480元的事实。证据三、外购件检验单四份、入库单一份，拟证明被告交付货物的具体时间，被告违约的事实。证据四、协议书一份，拟证明被告同意承担违约责任23400元的事实。证据五、发票一份，拟证明原、被告对2019085号《采购合同》进行了结算并开具发票的事实。证据六、物流单三份，拟证明被告应给付物流费4350元的事实。鸿伟模业公司辩称,原、被告于2019年8月5日签订编号为2019085合同后，被告已按约定在2019年8月27日至2019年11月4日向原告交付了70套产品，而原告尚欠被告尾款78156元（包含原告罚款23400元在内）。原、被告双方又于2019年10月5日签订一份编号为20191008-1号合同，约定原告向被告购买200套产品，该合同签订前双方曾协商由原告预付60%的款项，但原告称其公司财务无法通过，故仅在合同上约定预付40%款项，原告负责人当时个人承诺在被告送货时给付被告一笔款作为启动资金，被告于2019年12月13日向原告交付了50套，交付的50套产品价值72800元，而原告未另外向被告给付启动资金。由于被告制造的模具维修费用无人承担，且原告未向被告支付70套产品的尾款及35个货架款24500元，造成被告资金链断裂，无法继续生产并供货给原告。综上，答辩人并没有违约，而是原告违约在先，故应驳回原告的诉讼请求。被告鸿伟模业公司在举证期限内提交的证据，与原告提交的证据中的部分证据相同。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年8月5日，原、被告签订了一份编号为2019085的《采购合同》，由原告（需方）向被告（供方）订购交通运输设备70套。合同对货物数量及价款约定，左右大护罩70对，单价为1318元；左右小护罩70对，单价为484元；前护罩70个，单价为158元，货物总价款为137200元（包含13%的增值税及运费）。合同对结算方式和付款期限约定，预付40%生产，货到验收后再付40%，货到验收合格后开发票给需方，需方在二个月内付清供方剩余20%尾款。合同对交货日期及地点约定，定金款到账后20天（内）发往星光玉龙公司库房。合同对运费承担及货物包装的回收约定，运输至交货地点的运杂费由供方负担，货物托盘及包装袋进行回收。合同同时对货物的质量及双方的违约责任进行了约定。原、被告签订该份合同后，原告于2019年8月6日向被告支付了定金54880元，此后，被告于2019年9月9日、9月29日、10月4日分三批次向原告交付了合同约定的货物共计70套。在合同履行过程中，因被告于2019年9月29日交付的39套货物存在表面色差、运输碰伤、外表面碰撞变形及边缘不整齐等问题，原、被告双方于2019年9月30日经协商，由被告承担货物返工、修整费用每套600元，共计23400元。2019年12月16日，经原、被告结算确定，被告应支付原告货款137200元，扣除经双方协商确定应由被告承担的货物返工、修理费用23400元及延期交付货物费用（违约金）4243.9元后，原告还应支付被告货款109556.1元，被告按该确定的金额向原告出具了发票。同时，在合同履行过程中，原告为被告垫付了运费共计4350元。2019年10月10日，原、被告又签订了一份合同编号为20191008-1的《采购合同》，由原告（需方）向被告（供方）订购交通运输设备200套。该合同第一条约定，标的、数量、价款：左右大护罩200对，单价980元；左右小护罩200对，单价360元；前护罩200个，单价116元，货物总价款为291200元。该合同第二条约定，质量要求：供方生产的产品必须满足需方装配要求，焊接牢固、平整、美观，尺寸与需方生产的主机吻合。该合同第三条约定，交货日期及地点：2019年11月5日前到货70台套，2019年11月20日前到货70台套，2019年11月30日前到货60台套；交货地点为星光玉龙公司库房。该合同第七条约定，结算方式及期限：2019年10月8日需方支付定金40%，全部货到装配验收合格后再付30%，供方开具发票后10个工作日内付清余款30%。该合同第八条约定，违约责任：因质量不合格或迟延交货及有其他违约行为给需方造成损失的，供方应赔偿损失，若不满足需方的装车要求，所造成延迟交货由供方负责，若此合同没有执行完，需方有权解除合同。如需方延期付款，每延期一天支付应付金额的2‰违约金，如果供方延期交货，或所交产品不合格，每延误一天支付本批次合同金额的2‰违约金，如供方延期超过10天未交产品，需方有权单方面终止本合同，并要求供方赔偿损失及依法返还定金，支付违约金。合同还约定了运输方式和费用负担、验收标准及异议期限、包装物的供应与回收等其他事项。合同签订后，原告于2019年10月14日按总货款的40%给付被告定金116480元；被告于2020年4月9日向原告交付左右大护罩49对、左右小护罩50对、前护罩50个，合同约定其余货物未向原告交付。为此，原告现诉至本院，请求解除合同，并要求被告承担违约责任。在庭审过程中，被告已明确表示，未交付的货物现已无力再向原告交付。同时查明：1、以上合同约定的货物，均是由原告向被告提供的5件套模具制造的产品；原告定作该5件套模具已花费设计费、制作费共计60万元；该5件套模具的使用寿命为生产出成品70000件套，而原告定作的该5件套模具制作完成后即交付被告生产成品；被告共已生产并向原告交付成品169台套(本案所涉二份合同共交付119台套；此前，双方签订的一份合同，被告已按约交付了50台套)。2、原、被告在诉讼过程中均表示，在原、被告履行2019年10月10日签订的合同过程中，被告于2020年4月9日向原告交付左右大护罩49对、左右小护罩50对、前护罩50个，因成套的产品缺少一对左右大护罩，实际能使用的成品仅有49套，即交付的产品有左右小护罩一对及前护罩一个不能实际使用。本案争议的焦点为：1、本案当事人在履行合同过程中是否存在违约行为的问题。2、若本案当事人存在违约，如何承担违约责任的问题。3、本案原告解除编号为20191008-1《采购合同》的法律后果问题。本院认为，本案原、被告双方签订的合同虽名为《采购合同》，但从合同的内容可看出，实际系由被告根据原告提供的模具，用自己的材料为原告制作成品，由原告接受该成品并支付报酬的合同，故原、被告讼争的上述二份合同应为定作合同。上述二份合同均系双方当事人的真实意思表示，均为有效合同，双方当事人均应按合同的约定履行各自的义务。针对归纳的本案争议焦点，本院分析评判如下：一、本案当事人在履行合同过程中是否存在违约行为的问题。（一）被告鸿伟模业公司。1、原、被告于2019年8月5日签订的编号为2019085《采购合同》。合同约定被告应在原告支付定金（实际为首付款）后20日内交货，原告已于2019年8月6日即按合同约定支付了合同总额40%的首付款54880元，故被告应在2019年8月27日前向原告交付成品，而被告于2019年9月9日、9月29日、10月4日才分三批次向原告交付了合同约定的成品共计70套，被告存在逾期交付成品的违约行为；同时，被告交付的成品亦存在部分表面色差、运输碰伤、外表面碰撞变形及边缘不整齐等质量问题，且被告亦认可存在产品返修以及延期交货的事实，并承担了相关费用。2、原、被告于2019年10月8日签订的编号为20191008-1《采购合同》。该合同约定，由原告于2019年10月8日支付合同价款40%的定金；由被告于2019年11月5日前交付产品70台套，于2019年11月20日前交付产品70台套，于2019年11月30日前交付产品60台套。在合同履行过程中，原告已于2019年10月14日按总货款的40%给付了被告定金116480元，而被告仅于2020年4月9日向原告交付符合使用条件的产品49台套，价款71344元[（980+360+116）×49=71344元]，且被告在诉讼过程中明确表示合同约定的余下产品将无法履行，故被告存在逾期交付部分产品和拒不交付剩下产品的违约行为。（二）原告星光玉龙公司。原告在履行编号为2019085《采购合同》过程中，虽然原、被告于2019年12月16日进行了结算，被告向原告出具了总额109556.1元的发票，原告尚有50326.1元应付款未付（结算的合同总价款109556.1元，减去已支付的首付款54880元，减去按合同约定应由被告承担的运费4350元），该欠款按合同约定应在二月内即2019年2月16日前支付，但由于被告在履行编号为20191008-1《采购合同》中，在原告已交付了116480元定金的情况下，被告未按合同约定于2019年11月5日交付首批70台套产品，直至2020年4月9日才向原告交付49台套产品（计价56784元）。故原告没有于2019年2月16日前给付编号为2019085《采购合同》的余款50326.1元，属在履行过程中的不安抗辩，不能以此追究原告星光玉龙公司的违约责任。综上，原告星光玉龙公司在合同履行过程中并未违约，而被告鸿伟模业公司在履行编号为2019085《采购合同》和编号为20191008-1《采购合同》过程中均存在违约行为。二、若本案当事人存在违约，如何承担违约责任的问题。本院认为，1、对被告鸿伟模业公司在履行编号为2019085《采购合同》过程中的违约行为，原、被告于2019年12月16日进行结算时，经双方协商，已扣除了产品质量问题的返工、修理费用23400元及延期交付货物费用（违约金）4243.9元，共计27643.9元，即经协商，已由被告承担了相应的违约责任。2、对被告鸿伟模业公司在履行编号为20191008-1《采购合同》过程中的违约行为，原告可依据合同约定终止合同，并要求被告赔偿损失、依法返还定金或支付违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十六条“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款”之规定，原告虽诉求由被告按合同约定计算支付违约金，但原、被告约定违约金的计算标准为“每延误一天支付本批次合同金额2‰的违约金”，该约定违约金明显过高，且原告未提供证据证明因被告违约造成其损失的具体数额，若按约定计算违约金的数额，明显高于按定金计算的数额，故本院认为应按定金由被告承担违约责任为宜。根据《中华人民共和国担保法》第九十一条“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%”之规定，定金超过总价款20%的部分不予保护，原、被告在合同中约定的定金为合同总价款291200元的40%，即116480元，只应认定其中的58240元（291200元×20%）为约定定金，余款58240元为原告所支付的预付款。因被告履行了部分供货义务，其定金应根据供货比例折算后，已履约的定金为14268.8元（71344÷291200×58240=14268.8元）；未履约的定金为43971.2元[（291200-71344）÷291200×58240=43971.2元]。对于已履约的定金应折抵原告应付货款，未履约的定金应由被告双倍返还，即被告应双倍返还原告定金87942.4元（43971.2元×2=87942.4元）。被告辩称由于被告制造的模具维修费用无人承担，且原告未向被告支付70套产品的尾款及35个货架款24500元，原告违约在先，造成被告资金链断裂，无法继续生产并供货给原告的抗辩理由，因模具维修费用不应由原告承担，且属原、被告间的另一模具承揽合同关系，与本案的产品定作合同不属同一法律关系，应在双方的模具承揽合同中予以处理；原告所欠被告70套产品的尾款，如前所述，属原告行使不安抗辩。为此，本院对被告鸿伟模业公司的上述辩称理由不予支持。三、关于本案原告解除编号为20191008-1《采购合同》的法律后果问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”之规定，本案中，原、被告签订的20191008-1号《采购合同》第八条中明确约定了“如供方延期超过10天未交产品，需方有权单方面终止本合同”的违约条款，但被告未能按照合同约定向原告交付全部货物，仅交付部分货物给原告，被告已构成了违约，且被告在庭审过程中亦明确表示无法继续履行合同约定的义务，故对原告请求解除原、被告签订的20191008-1号《采购合同》的诉讼请求，本院依法予以支持。合同解除后，没有履行的合同不再履行，已履行的部分按合同约定的价款结算。对原告所付的预付款项58240元（原告所付的116480元，应认定其中58240元为定金，余款58240元为预付款），以及原告已交的被告已履约的定金14268.8元（亦可折抵货款），合计72508.8元，在扣除被告已交付的49台套合格产品价款71344元外，原告已支付的多余款项1164.8元（72508.8元-71344元），应由被告返还原告。对原告交付给被告用于定作的5件套模具，应由被告返还给原告，但因原告在本案中未主张，故本院在本案中不予处理，原告可另行主张权利。同时，被告于2020年4月9日向原告交付左右大护罩49对、左右小护罩50对、前护罩50个，原、被告在庭审时均表示，因成套的产品缺少一对左右大护罩，实际能使用的成品仅有49套，只能按49套计价，故对被告已交付的剩余不成套的左右小护罩一对及前护罩一个，应由原告予以返还，但被告在本案中亦未主张，故本院在本案中亦不予处理，可由被告另行主张权利。综上所述，被告鸿伟模业公司在履行原、被告签订的20191008-1号《采购合同》过程中，存在逾期交付产品的违约行为，且被告已明确表示其不再交付其尚未交付的151台套产品，故被告应承担相应的违约责任，由被告双倍返还原告违约定金87942.4元。被告在本案中虽未提出要求原告支付编号为2019085《采购合同》所欠尾款的反诉请求，但原告在诉讼过程中已表示其在编号为2019085《采购合同》所欠的货款可折抵被告应承担的违约款，本院依法予以准许。对原告超出部分的违约金请求，本院不予支持。因被告鸿伟模业公司的违约，原告星光玉龙公司可依合同的约定行使解除权，故对原告星光玉龙公司请求解除原、被告签订的20191008-1号《采购合同》的诉讼请求，本院依法予以支持。合同解除后，被告还应返还原告所支付的预付款1164.8元。为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条、第一百一十四条、第一百一十五条、第一百一十六条、第二百五十一条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告星光玉龙机械（湖北）有限公司与被告丹阳市鸿伟模业有限公司于2019年10月10日签订的编号为20191008-1的《采购合同》。二、由被告丹阳市鸿伟模业有限公司于本判决生效之日起三十日内返还原告星光玉龙机械（湖北）有限公司在编号为20191008-1《采购合同》中的预付款1164.8元。三、由被告丹阳市鸿伟模业有限公司双倍返还原告星光玉龙机械（湖北）有限公司定金87942.4元；由原告星光玉龙机械（湖北）有限公司给付被告丹阳市鸿伟模业有限公司在编号为2019085《采购合同》中所欠货款50326.1元。相互折抵后，由被告丹阳市鸿伟模业有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告星光玉龙机械（湖北）有限公司人民币37256.3元（87942.4元-50326.1元=37616.3元）。四、驳回原告星光玉龙机械（湖北）有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2468元，由原告星光玉龙机械（湖北）有限公司负担1580元，被告丹阳市鸿伟模业有限公司负担888元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：中国农业银行咸宁金穗支行；账号：17×××50，上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  钟华岗审 判 员  熊苑苑人民陪审员  汪 田二〇二〇年十一月二十五日书 记 员  朱 凯附：相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条民事主体依法享有债权。债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《中华人民共和国担保法》第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。