安徽省歙县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1021民初2130号 原告：陆军，男，1985年11月1日出生，汉族，现住安徽省合肥市。 被告：黄山蓝田天香农业科技发展有限公司，住所地安徽省黄山市歙县溪头镇桃源村农产品交易中心**，统一社会信用代码91341021MA2TMX0B7R。 法定代表人：周尤陶，该公司董事长。 原告陆军与被告黄山蓝田天香农业科技发展有限公司（以下简称天香公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。陆军、天香公司的法定代表人周尤陶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陆军向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告自2019年12月1日至2020年8月31日期间工资135000元；2.判令被告支付原告自2019年5月1日至2020年8月31日期间未订立书面劳动合同的二倍工资240000元；3.判令被告支付原告报销款1087元；4.判令被告支付原告解除劳动关系经济补偿金22500元；以上共计398587元；5.被告承担本案诉讼费。庭审中，原告将诉讼请求变更为：1.判令原被告双方于2020年8月15日解除劳动合同；2.判令被告支付拖欠原告税前工资127500元（自2019年12月1日至2020年8月15日期间，8个半月工资）；3．判令被告支付原告经济补偿金15000元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2019年4月30日进入被告处工作，任公司副总经理职务，月工资15000元。在职期间被告未与原告签订劳动合同。原告多次找到被告，与其协商签订书面劳动合同和支付工资事宜，但未能达成一致意见。2020年5月7日，原告向歙县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称县仲裁委）提出仲裁申请，但仲裁委并未受理。为维护原告合法权益，现依法提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 天香公司辩称：1、陆军从今年4月底就向县仲裁委提出仲裁，要求公司支付拖欠的工资及支付赔偿金等请求，并自动离职，自5月开始就没有在公司上班，且未履行请假手续，故支付陆军的工资截止时间应为今年4月30日。自2019年12月1日至2020年4月30日，共计5个月，工资每月1.5万元，扣除疫情期间的工资，经计算，我公司尚须支付陆军工资为63620元（未扣除个人所得税）。2、陆军原担任中城开农业科技发展集团有限公司（简称“集团公司”）行政管理中心总监，并由集团公司委派到被告公司担任副总，已经在集团公司签订书面合同，不存在未签订劳动合同；且陆军作为公司高级管理人员（以下简称公司高管），并从事行政工作多年，在所有员工都按规定与公司签订书面劳动合同的情况下，自己却未签订劳动合同，属于不履行自己的职务行为而故意不为之，因此不存在支付双倍工资的情形。3、陆军自今年5月1日起未按公司规定出勤，且作为公司高管也没有根据公司管理制度履行请假手续，属自动离职，故公司无须支付解除劳动关系经济补偿金。 当事人围绕诉讼请求依法递交了证据，本院庭审中进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、陆军对其在天香公司任副总经理的事实无异议，但其对天香公司蓝田天香〔2019〕006号《关于下发公司高级管理人员分工的通知》就有关高级管理人员的分工安排有异议，认为公司当时并未下发相关分工文件，并指出该通知中将王筌佑姓名中的“筌”字误写为“荃”。本院认为，天香公司对公司高管进行内部工作分工是现实需要，客观真实，因陆军已认可其担任公司高管身份，故该份通知是否真实，不影响本案实体处理，对该份通知的真实性本案中不再认定。2、陆军主张已多次与天香公司协商签订劳动合同事宜，对此天香公司提出异议，认为不签劳动合同是公司高管的故意行为，公司与普通员工均签订了书面劳动合同。庭审中，陆军认可其2019年4月入职后因公司高管的薪酬未确定而未签订劳动合同。但2019年8月12日公司第一次董事会议上已就公司高管的薪酬进行了讨论。本院认为，陆军作为公司高管，并在职场从事人事行政工作多年，深悉公司不签劳动合同的法律后果，在公司高管薪酬经董事会讨论后，其应当积极提请与公司签订劳动合同，公司高管未与公司签订劳动合同，其本身主观上存在着过错，故对陆军主张多次与天香公司协商而未能签订劳动合同的事实，本院不予认定。3、天香公司对从2019年12月起未支付工资的事实无异议，但认为2020年2月份陆军只在公司上班7天（公司规定从2月23日上班），其2月份的工资为3620元（按月工资15000元计算）。本院认为，天香公司已发放给陆军的工资并不是按出勤天数计算的，就2月份的工资发放，天香公司亦未举证证明系按出勤天数计算的，故对天香公司该项主张本院不予认定，2月份的工资仍按15000元计算。4、天香公司认定陆军离职的时间为2020年4月底，对此，陆军提出异议，认为双方解除劳动合同的时间应确定为2020年8月底。本院认为，天香公司陈述陆军于2020年4月底前就到县仲裁委提出仲裁，但未提供证据，对该事实本院不予认定。陆军陈述是2020年5月7日向县仲裁委递交仲裁申请的，庭后本院进行了核查，留存县仲裁委的书面申请时间确为2020年5月7日，对此，本院予以确认。陆军仲裁申请中有关工资计算时间截至为2020年5月7日申请之日，并提出未办理劳动合同要求支付双倍工资及利息和赔偿金，从其申请内容看，并未明确提出解除劳动合同关系。庭审中，陆军补充提交附件四相关聊天记录及像片，反映2020年5月6日、5月12日，受公司安排参加溪头镇政府座谈会及公司管理层会议、歙县火车站接待集团公司法务人员；以及2020年5月23日还向集团公司反馈报告审计个人意见，予以证明其4月份之后还在公司上班。天香公司认可陆军5月份接到公司通知来过公司，但平常都不上班，另跟集团公司反馈报告审计个人意见并不能说明是在天香公司上班。本院认为该证据能够反映陆军在2020年5月12日之前还在公司上班，但并不能证明5月12日之后还在公司上班，且也未能进一步举证证明自5月12日之后其仍出勤参与公司经营，履行公司高管职责，本院结合天香公司的陈述，认定陆军的离职时间为2020年5月12日。 结合上述争议证据和事实的认定，结合当事人的庭审陈述，本院查明如下事实：天香公司于2019年4月初筹建，4月23日，由安徽四建控股集团有限公司（占股4%）、中城开农业科技发展集团有限公司（占股60%，即集团公司）、中城金建控股集团有限公司（占股16%）组成的联合体中标黄山蓝田桃源田园综合体PPP项目，并由上述三家单位与黄山田园综合体发展有限公司（占股20%）共同出资注册成立了天香公司，在歙县市场监督管理局登记注册，注册资本为12200万元。5月1日，陆军即由集团公司派至天香公司工作，工资由天香公司发放，月工资为15000元，社会保险由集团公司交纳。2019年8月12日天香公司召开第一次董事会，就公司高管人选、高管薪酬、机构设置等重大事项进行讨论并形成决议，陆军任公司副总经理。公司成立后因公司高管薪酬未定，天香公司未与公司高管签订劳动合同。但自第一次董事会议就高管薪酬讨论后至双方发生争议，公司高管一直未与公司签订劳动合同。天香公司因项目进度缓慢，股东提出退出项目建设等原因，2020年3月26日，陆军与王筌佑代表公司参加了县政府召集的天香公司股权转让专题会议，并就公司股权转让、前期资金投入审计等事宜形成会议纪要。2020年5月7日陆军向县仲裁委递交仲裁申请，要求天香公司支付拖欠的工资等。2020年5月6日、5月12日，陆军受公司安排参加溪头镇政府座谈会及公司管理层会议、歙县火车站接待集团公司法务人员，之后，陆军未再到公司上班，应视为自动离职。天香公司已支付陆军的工资至2019年11月，之后的工资拖欠至今。根据劳动部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》［劳动部发（2008）3号］规定，日工资=月工资收入÷21.75（月计薪天数），经计算，截至2020年5月12日天香公司应支付陆军的工资为80517.24元【15000元/月×5个月＋15000元/月÷21.75×（12天-法定休息日4天）】。 另查明，陆军于2018年3月20日与集团公司签订劳动合同，从事行政管理工作，9月4日被任命为行政管理中心总监，2019年11月16日被免去行政管理中心总监职务。 本院认为，用人单位应保护劳动者的合法权益，不得克扣或无故拖欠劳动者的工资。本案中，陆军作为公司高管，其对公司事务负有管理职责，但同时也是一名劳动者，其合法权益应得到平等的保护。天香公司拖欠陆军离职前的工资，事实清楚，故对陆军该部分诉讼请求本院予以支持。陆军因自动离职，因而产生终止劳动关系的法律后果；且也未经仲裁前置程序主张解除劳动合同，并以此向公司主张解除劳动关系的经济补偿金，不符法律情形，本院不予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、黄山蓝田天香农业科技发展有限公司于本判决生效之日起二日内支付陆军工资80517.24元（该款系税前工资，涉及个人所得税部分按规定办理）； 二、驳回陆军的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（减半收取），由黄山蓝田天香农业科技发展有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审判员  黄江涌 二〇二〇年十一月四日 法官助理江颖莉 书记员王志芬