江苏省无锡市锡山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0205民初4701号原告：无锡市锡山区兴达农村小额贷款有限公司，住所地江苏省无锡市锡山区安镇街道安国东路**。法定代表人：丁建阳，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙骥，江苏漫修律师事务所律师。委托诉讼代理人：盛珏，江苏漫修律师事务所律师。被告：顾建兴,男,1955年9月14日生,汉族，住广东省佛山市禅城区。被告：李黎，女，1970年10月21日生,汉族，住江苏省无锡市锡山区。被告：无锡固超精密金属制品有限公司,住,住所地江苏省无锡市锡山经济开发区芙蓉西五路**/div>法定代表人：顾建兴，该公司董事长。被告：顾佳凤，女，1981年5月21日生，汉族，住广东省佛山市禅城区。被告：王智慧，男，1963年9月1日生，汉族，住江苏省无锡市锡山区。被告：冯国良，男,1962年6月19日生，汉族，住江苏省无锡市锡山区。被告：顾学兴，男,1958年7月5日生，汉族，住江苏省无锡市锡山区。委托诉讼代理人：毕忠亭，广东晟典（北京）律师事务所律师（受顾建兴、李黎、无锡固超精密金属制品有限公司、顾佳凤、冯国良、顾学兴共同特别授权）委托诉讼代理人：麦嘉仪，北京道商律师事务所律师（受顾建兴、李黎、无锡固超精密金属制品有限公司、顾佳凤、冯国良、顾学兴共同特别授权）。原告无锡市锡山区兴达农村小额贷款有限公司（以下简称兴达公司）与被告顾建兴、李黎、无锡固超精密金属制品有限公司（以下简称固超公司）、顾佳凤、王智慧、冯国良、顾学兴借款合同纠纷一案，本院于2019年8月9日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年11月9日公开开庭进行审理。原告兴达公司的委托诉讼代理人孙骥、盛珏，被告顾建兴、李黎、固超公司、顾佳凤、冯国良、顾学兴共同的委托诉讼代理人毕忠亭、麦嘉仪，被告顾学兴、王智慧均已到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兴达公司向本院提出诉讼请求：1.判令顾建兴、李黎、固超公司、顾佳凤、王智慧立即归还借款本金4243333.33元及利息（以4243333.33元为基数，自2013年7月2日起至实际归还之日止按年利率24%计算）、并赔偿律师费损失195033元；2.判令冯国良、顾学兴对上述债务承担赔偿责任；事实和理由：2013年7月18日，兴达公司与无锡博亚金属制品有限公司（以下简称博亚公司）签订借款合同，约定：博亚公司向兴达公司借款500万元，借款期限12个月，借款利率为年利率24%。顾建兴、李黎、固超公司、顾佳凤、王智慧对上述借款承担连带保证责任。借款合同签订后，兴达公司依约放款500万元。博亚公司于2013年8月1日解散，在未履行清算义务的情况下即注销，导致兴达公司不知晓博亚公司注销事宜，李黎、王智慧、冯国良、顾学兴应当承担相应清算责任。因多次催讨未果，兴达公司遂诉来本院提出上述诉讼请求。被告顾建兴、李黎、固超公司、顾佳凤、冯国良、顾学兴共同辩称：1.兴达公司未在诉讼时效内向冯国良、顾学兴主张权利，已经丧失胜诉权，冯国良、顾学兴无须在本案中承担赔偿责任；2.兴达公司主张于2019年7月1日将固超公司应得分红抵销本案中担保债务，理由难以成立，且即使抵销，也已经全部抵销完毕，本案中债权债务已经消灭。借款合同约定借款年利率为15%，补充协议约定加收千分之七点五，加收利率应为年利率，年利率合计应为15.75%，并非24%；兴达公司的律师费损失尚未实际发生，故其主张律师费损失无法律依据。以上，请求驳回兴达公司的诉讼请求。被告王智慧辩称，其仅为博亚公司名义上的法定代表人，亦非股东，本案中所涉债权债务不知情。请求驳回兴达公司对其的诉讼请求。本院经审理查明如下事实：一、借款合同签订情况。2013年7月18日，博亚公司与兴达公司签订一份编号为兴达贷字（2013）第000541号借款合同，约定：兴达公司同意向博亚公司发放流动资金贷款500万元，借款期限12个月，年利率15%，逾期罚息利率上浮50%；按月付息，一次性还本；贷款人为实现债权而产生的律师费、评估费、拍卖费等所有费用由借款人承担。贷款人为保障自身利益先行垫付的费用，贷款人有权随时向借款人追偿，并从贷款人垫付之日起收活期存款利息。当日，兴达公司向博亚公司放款500万元。当日，顾建兴、固超公司分别与兴达公司签订保证合同，约定顾建兴、固超公司为博亚公司上述借款合同项下的债务提供连带责任保证，保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年。当日，兴达公司与博亚公司另签订一份补充协议，约定：兴达公司与博亚公司于2012年12月24日签订了编号为兴达贷字（2013）第000541号借款合同，博亚公司同意在履行前述借款合同的基础上，向兴达公司支付贷款利息（按贷款金额7.5‰）；本协议是兴达贷字（2013）第000541号借款合同的组成部分，具有同等法律效力。二、2014年5月29日，兴达公司对固超公司可分配利润400万元进行确认。2016年9月8日，兴达公司对固超公司可分配利润400万元进行确认。上述800万元公司盈余分配款，兴达公司至今尚未向固超公司支付。三、2019年7月16日，兴达公司向固超公司发送通知函1份，载明：截至2019年7月1日，博亚公司尚欠借款本金500万元、利息7243333.33元，固超公司应当承担连带保证责任。因固超公司系兴达公司股东，尚有800万元分红款挂账，现兴达公司扣除800万元分红款，用以抵销前述借款本息……。四、兴达公司为证明在诉讼时效期间和保证期间多次向债务人和保证人主张权利，提供了2015年2月9日的律师函、邮寄凭证、企业信息查询记录，2015年12月18日的催款函、邮寄凭证、妥投记录。2016年6月12日的律师函、邮寄凭证。2016年6月28日律师函、邮寄凭证、妥投记录。2017年5月31日的律师函、邮寄凭证，2017年12月28日律师函、邮寄凭证等，证明兴达公司多次向借款人和保证人主张权利。五、审理中，兴达公司提供其与江苏漫修律师事务所签订的委托合同，证明其为主张本案债权委托律师事务所提起诉讼并将支付律师费195033元。为证明博亚公司股东未履行清算责任，提供了市场监督管理部门调取的相关材料。六、本院于2020年4月29日作出（2018）苏0205民初4480号民事判决，认定对兴达公司主张固超公司通过实际行为表明不再履行股东会决议的意见，不予采信。因决议内容中涉及的回购股东股权尚须履行减资程序，事实上，在本判决作出之时，兴达公司并没有完成减资程序，故股权回购条款未获履行。而兴达公司提起本案诉讼，要求固超公司承担保证责任，可视为兴达公司不再履行股东会决议内容，故股东会决议中关于以固超公司所有者权益抵债的决议内容尚未执行完毕，固超公司的担保债务不能视为已经抵销完毕。因此，案涉债务并没有消灭，具有事实依据。现该判决已经生效。七、双方就抵销方式产生争议，兴达公司认为应当从2019年7月1日进行抵销。固超公司称，即使能够抵销，其应当按照可分配利润实际产生之日起抵销，即其中400万元自2014年5月29日抵销，剩余400万元自2016年9月8日抵销。抵销的方法为按照本金及借期内利率标准15.75%，逾期利息标准23.625%计算。本院认为，兴达公司与博亚公司签订的借款合同，与固超公司签订的担保合同，均合法有效，双方均应全面履行各自义务。兴达公司已经举证了按照博亚公司、固超公司的法定送达地址等信息进行邮寄送达的相关凭证，证明兴达公司在诉讼时效期间和保证期间积极的主张了权利。故对固超公司等提出兴达公司主张权利已超过诉讼时效期间和保证期间的主张不予支持。双方争议的焦点为：博亚公司结欠兴达公司借款本金及利息能否与固超公司800万元公司盈余分配债权相抵，如果可以，如何抵。首先，关于借款利息问题。借款合同明确借款年利率为15%、补充协议约定加收7.5‰，在双方无法明确该加收表述系月利率还是年利率的情况下，应按主合同表述认定为加收年利率7.5‰，据此计算，合计借款利率为年利率15.75%。至于兴达公司主张的借款逾期利率，根据借款合同逾期利率上浮50%的约定，就博亚公司的借款债务，借款逾期利率为23.625%。固超公司在抗辩其抵销方式时，自愿按照借期内年利率15.75%、逾期利率23.625%相抵，系其对担保范围的确认，未违反法律行政法规的强制性规定，本院予以准许。其次，抵销权既可以通知的方式行使，也可以提出抗辩或者提起反诉的方式行使。抵销的意思表示自到达对方时生效，抵销一经生效，其效力溯及自抵销条件成就之时，双方互负的债务在同等数额内消灭。双方互负的债务数额，是截至抵销条件成就之时各自负有的包括主债务、利息、违约金、赔偿金等在内的全部债务数额。行使抵销权一方享有的债权不足以抵销全部债务数额，当事人对抵销顺序又没有特别约定的，应当根据实现债权的费用、利息、主债务的顺序进行抵销。本案中，虽然兴达公司在2019年7月行使的抵销权，但其效力溯及自抵销条件成就时。固超公司对兴达公司的公司盈余分配债权分别发生在2014年5月29日400万元、2016年9月8日400万元，此时，本案中博亚公司的借款债务即已经产生，故抵销权应当溯及到此时，经本院测算，固超公司以其盈余分配款800万元抵销其担保债务后尚有剩余1407922.46元，因此，本案中借款及利息均已经抵偿完毕。现兴达公司主张的借款及利息等，已无事实基础，本院对兴达公司的诉讼请求予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十九条之规定，判决如下：驳回无锡市锡山区兴达农村小额贷款有限公司的诉讼请求。案件受理费84432元，财产保全费5000元，二项合计89432元，由兴达公司负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  吴修贵人民陪审员  周 演人民陪审员  邵兴祖二〇二〇年十一月二十六日书 记 员  华 莉