新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0104民初841号 原告：乌鲁木齐银城世家建筑装饰工程有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市新市区天津北路**银城大厦******。法定代表人：刘锡晨，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄明顺，新疆翰兴律师事务所律师。被告：李**飞，男，1984年8月13日出生，汉族，住乌鲁木齐市。原告乌鲁木齐银城世家建筑装饰工程有限公司（以下简称银城公司）与被告李**飞劳动争议一案，本院于2020年1月19日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行审理，原告银城公司的委托诉讼代理人黄明顺与被告李**飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告银城公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决原告不向被告支付工资210400元；2.请求法院判决被告承担本案公告费、保全费、保函费、鉴定费、律师费等与本案相关的所有费用。事实和理由：2017年4月15日原、被告双方达成协议，约定被告到原告项目负责设计，工程项目包括：呼图壁县私人别墅装修设计。在项目设计施工过程中，原告多次要求被告提供图纸，但被告并未按照公司的约定提供。原、被告之间不存在劳动关系。一是原告从未书面授权被告在其中标项目具体负责相关事务，亦没有招录被告，没有对被告进行具体管理及发放薪酬，按被告提供的证据双方可能形成临时雇佣关系；二是本案中共两个项目，被告除本身工人外并没有理由与其他高技术人才签订劳动合同，被告只负责别墅设计方案，设计方案本身是工作成果，属于承揽合同调整的范围。三是被告在实际履约过程中，原告要求其按口头约定提供图纸，完成所有项目后支付费用，但被告并未依约履行合同。综上，原告认为仲裁裁决认定事实错误，请求法院依法判决。原告银城公司为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：1.装修工程施工合同，意在证明原告与甲方约定的工期时间；2．微信转账记录，意在证明原告向被告支付设计费33729元；3.证人谈峰当庭陈述的证言，谈峰表示其为原告公司的职工，经朋友介绍认识的被告，被告从事装修设计工作。证人是2017年9月去呼图壁工地从事施工管理的，该工程至今未完工，后期的情况不清楚，当时工地前后有20人左右，被告主要是现场交底，偶尔去一下，工人都是由原告单位招用，被告的工资按工程总造价的2个点提成，不存在底薪工资的说法。原告认可该证人的上述陈述，被告对证人证言的真实性不认可，认为工地实际是由被告管理的。经质证，被告对装修工程施工合同的真实性认可，对微信转账记录的真实性认可，认为金额属实，但17000元是支付的工资，其余金额是代买材料的费用。经庭审质证，本院对原告提供证据1、2的真实性予以确认对证据3结合全案事实综合认定。被告李**飞辩称，公司与甲方签订的装修合同中签字人是被告，施工现场的设计及与甲方的联系人也是被告。原告称被告是临时雇佣人员，但是原告并不能提供相关雇佣合同，在2018年被告即要求原告给支付工资，但原告至今未向被告支付过工资。被告李**飞为支持其抗辩理由，向本院提交以下证据：1.装修工程施工合同，意在证明合同中指明指派被告为现场管理人，施工合同中的驻工地代表是被告；2．微信转账记录，意在证明原告向被告支付工资；3．微信聊天记录；4．壁纸订货单照片；5．楼梯订货合同签名页；证据3-5意在证明谈杰、谈峰与被告的微信聊天内容，被告与壁纸供货商、墙板供货商、楼梯供货商的工作对接，被告给谈峰安排工作，现场施工需要征求被告的意见；6．施工现场照片、设计图纸，证明现场施工的情况；7.录音，意在证明被告与谈华银的沟通；8．现场视频，意在证明现场是由被告设计并组织施工的；9.证人折恩祥当庭陈述的证言，折恩祥表示原告招用其到呼图壁工地干活，被告是工地的施工员，工地由被告管理，由被告给我安排工作，干活的时候认识了谈杰，是谈杰把我拉到工地的，谈杰说工资450元/天，干什么活让我听被告的安排，干完活后才认识谈峰，没有看到过谈峰在工地管理。折恩祥表示其到原告单位索要过工资，后来公司搬走了只能给谈杰打电话要工资，谈杰每次都说让等，原告只给我付了1000元工资，至今欠我8900元工资。原告认为证人与被告之间存在利害关系，故对其证言不认可，被告对证人证言的真实性予以认可。经质证，原告对被告提供的证据1真实性不认可，认为与其提供的不一致，其中工期有涂改，其余内容一样；对证据2真实性、关联性及合法性均认可，认为确实给被告转过这些钱，但不是工资是设计费；对证据3中被告与刘锡晨的聊天予以认可，其余人的聊天记录真实性、关联性及合法性均不予认可；对证据4、5真实性不认可；对证据6真实性、关联性及合法性均不认可；对证据7真实性认可，关联性、合法性不予认可，该录音是被告私自录取，对工资问题并未约定，只是说过按点支付设计费用；对证据8真实性认可，关联性、合法性不予认可。经庭审质证，本院对被告提供的证据1、2、证据3中被告与刘锡里的聊天记录、证据6、7、8真实性予以确认；本院当庭核对了原、被告提供的微信转账记录及微信聊天记录，原告提供的2018年8月7日5000元、2018年5月5日500元、2018年8月24日1119元的转账记录，与被告手机账单中来自谈杰的转账记录及聊天记录中的时间及金额相吻合，且聊天记录可反映500元系叉车费、1119元系工程开支，原告表示上述款项可能是单位转给谈杰由谈杰转给被告的，但对谈杰与原告的关系不清楚，故本院对被告与刘锡晨、谈杰之间的微信聊天记录的真实性、关联性予以确认；本院其余证据结合全案事实综合认证。本院认定事实如下：原告银城公司成立于2017年4月21日，2017年原告银城公司作为乙方与作为甲方的案外人呼图壁县玉龙仓储有限公司签订一份装修工程施工合同，约定乙方为甲方装修住房，工期自2017年9月6日至2018年2月15日，承包方式为部分包料，总价款198万元，乙方指派本案被告李**飞作为驻工地代表，全权负责合同履行，按要求组织施工。原告在该合同上加盖了印章，并由谈杰在乙方委托代理人处签名。原告提供的微信转账记录显示的原告给被告支付33729元，具体时间及金额如下：2017年6月26日500元，2017年6月30日1000元，2017年7月17日5000元，2017年9月24日200元，2017年9月27日350元，2017年11月21日800元，2017年11月29日230元，2017年12月15日500元，2017年12月27日460元，2018年1月3日500元，2018年2月7日10000元，2018年2月7日1000元，2018年2月7日1000元，2018年4月18日1000元，2018年4月22日500元，2018年5月5日500元，2018年6月26日200元，2018年8月7日5000元，2018年8月10日800元，2018年8月22日570元，2018年8月24日1119元，2018年9月15日1000元，2018年9月29日1000元，2018年10月14日300元，2018年10月15日200元。即，原告向被告付款的时间最早为2017年6月26日。被告亦提供了微信转账记录及微信聊天记录截图，其中2018年2月7日收到的转账10000元的转账说明为“工资”，2018年5月5日与谈杰的聊天记录显示谈杰转账500元系付叉车费。经询问，被告表示其于2018年12月30日离职，原告表示不确定被告的离职时间。经庭审询问，原告表示工地管理人的工资为底薪2000元加补助，共计3500元/月，工程完工后按照工程总造价2%计发项目提成；被告表示原告给其承诺底薪2000元/月加设计提成（工程总标的3%），但其认为应当按照管工地的钱即8000元/月支付工资。被告李**飞与原告银城公司因支付工资发生争议，被告李**飞作为申请人，将原告银城公司作为被申请人，向乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：请求支付2017年4月至2018年12月30日工资27万元。该委于2019年11月11日作出高（新）劳人仲字[2019]第1089号仲裁裁决书，裁决：被申请人乌鲁木齐银城世家建筑装饰工程有限公司支付申请人李**飞2017年4月至2018年12月30日剩余工资210400元。原告银城公司对该劳动仲裁裁决不服，诉至本院。另查明，被告李**飞在仲裁时陈述其于2018年12月2日离开原告公司，与其在本案诉讼时陈述不一致。本院认为，一、关于原、被告双方是否存在劳动关系的问题。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”原告提供的装修工程施工合同中明确载明指派李**飞为其驻工地代表，全权负责合同履行。即被告给原告安排了工作内容，且被告提供的劳动是原告单位业务的组成部分，同时原告给被告支付了部分报酬。因此，能够认定原、被告之间存在劳动关系。二、关于双方劳动关系存续时间问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”被告陈述其2017年4月21日原告公司成立起就开始工作，但未能提供其2017年4月至5月的工作记录或工资发放记录，原告提供的向被告转账记录起始日期为2017年6月26日，因此本院以2017年6月认定被告的入职时间。被告在仲裁及本案庭审中陈述的离职时间不一致，对此原告未提供证据，有关于离职时间及原因属于用人单位应当提供的证据，故本院对被告的离职时间以被告陈述的最早时间即2018年12月2日予以确定。三、关于被告的工资标准及工资数额问题。对于被告的薪资标准，被告表示原告口头承诺底薪2000元加工程总标的3%的设计提成，同时认为其管理工地应当按照8000元/月支付工资；原告不认可上述意见，认为仅应当按照工程总造的2%向被告支付设计提成，并表示工地管理人月工资底薪2000元/月加补助共计3500元/月，并按工程总造价2%支付项目提成。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应当向劳动者提供一份其个人的工资清单。”依照上述规定，对于工资数额及工资构成的证据，应当由用人单位提供，因此，对被告的工资数额，2017年9月6日原告公司呼图壁装修工程开工前，本院以底薪2000元/月予以确定，即2017年6月至2017年9月5日原告应支付被告工资6275.86元（2000元/月×3个月+2000元/月÷21.75天×3天）；2017年9月6日至2018年12月2日期间以3500元/月予以确定，即上述期间应支付工资51896.55元（3500元/月×14个月+3500元/月÷21.75天×18天）；提成工资属于非常规性的工资收入，对提成工资的计算标准被告应当承担举证责任，因此本院按照原告陈述的工程总造价的2%予以计算，即39600元（198万元×2%）。对于原告已向被告发放的工资数额，由于原告提供的23笔微信转账记录数额从200元至10000元不等，从双方的聊天记录可以看出上述费用中包括部分工程开支，原告未提供上述费用明细予以佐证，因此本院以被告自认的收到工资17000元计算已发放的工资数额，并予以扣除。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条之规定，判决如下：原告乌鲁木齐银城世家建筑装饰工程有限公司于判决生效后十五日内支付被告李**飞2017年6月至2018年12月2日工资80772.41元（6275.86元+51896.55元+39600元-17000元）。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（原告已预交），由原告乌鲁木齐银城世家建筑装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   窦常娟人民 陪 审员   刘亚英人民 陪 审员   明兰祥二 ○ 二 ○ 年 十 一 月 三 日书  记  员   杨若涵