河北省廊坊市安次区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀1002民初1078号 原告：刘书清，男，1953年9月19日生，汉族，住址河北省廊坊市经济技术开发区。 委托诉讼代理人：刘辉（刘书清之子），1979年2月1日生，汉族，住址河北省廊坊市经济技术开发区。 被告：孙绞龙，男，1989年10月20日生，汉族，住址河南省永城市。 委托诉讼代理人：陈杰。 原告刘书清与被告孙绞龙医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年8月15日作出（2018）冀1002民初1689号民事判决。刘书清不服该判决，向河北省廊坊市中级人民法院提起上诉。廊坊市中级人民法院于2020年6月9日作出（2020）冀10民终1425号裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2020年10月15日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘辉、被告的委托诉讼代理人陈杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘书清向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告医疗费176944.71元、住院伙食补助费11200元、误工费11520元、被扶养人李书凤生活费42686.25元、交通费2420元、营养费4500元、鉴定费2100元、精神损失抚慰金20000元、残疾辅助器具费用41900元，以上合计447524.46元。事实与理由：被告经营的廊坊市正源养生堂廊坊分店(廊坊市安次区杨税务正氏养生堂)为庆祝“五ー”国际劳动节，以“您健康，我快乐”为主题，举行庆祝活动。2017年5月1日-5月15日第一次进店治疗患者中药渗透、海盐中药热敷包、针灸、膏药、中药酒，免费体验。2017年5月10日，原告因为腿疼到被告经营的正源养生堂就医，被告承诺原告的病能治好。期间，被告对原告采取浸药、热敷、针灸、拔罐、贴膏药等方式进行治疗，但整个治疗过程中消毒等卫生处理极差。原告在被告建议下购买了两个疗程的治疗，在差2次做完的时候，2017年7月16日原告左膝开始出现肿痛，17日向被告反映了该情况，被告说可能是空调、电扇着凉所致，做了调理治疗。20日，原告的左腿膝盖疼痛剧烈，于是先后到廊坊市人民医院、北京朝阳急诊抢救中心住院治疗，诊断为左膝化脓性关节炎，2017年10月26日原告进行了左大腿膝上截肢术。2017年7月底，原告及其家属多次找被告沟通原告病情，后被告消失，电话不接，其经营的养生堂拖欠房租，其利用夜间悄悄搬离，并于2017年8月4日办理了注销登记。故诉至法院。 孙绞龙辩称，原被告之间不存在侵权法律关系，原告所受损失系自身疾病所致，与被告不存在因果关系，请求法院依法驳回原告的起诉。 庭审中，本院组织当事人对原一审（2018）冀1002民初1689号正卷当事人已经提交的证据进行了交换和质证，原被告双方对原一审中的陈述、举证、质证内容的真实性均无异议，且无新的证据提交。本院对证据和事实认定如下： 原一审（2018）冀1002民初1689号正卷第32页“个体工商户登记基本信息”真实有效，能够证明：被告孙绞龙系“廊坊市安次区杨税务正氏养生堂”经营者；经营场所：河北省廊坊市安次区杨税务乡于常甫村南；组织形式：个人经营；经营范围：按摩、热敷、拔罐服务。（以上经营范围涉及许可经营项目的，应在有关部门的许可后方可经营）；经营者证件名称：中华人民共和国居民身份证；开业日期：2016年3月7日；2017年8月4日廊坊市安次区杨税务正氏养生堂，因停止经营，进行了注销登记。 原一审（2018）冀1002民初1689号正卷第54页“廊坊市人民医院入院记录”真实有效，能够证明：原告刘书清本人在2017年7月20日在入院记录时陈述自认：“患者（刘书清）1年前无明显诱因出现左膝关节肿痛，疼痛部位局限，程度较轻，疼痛呈间断性，持续时间约半小时，活动后疼痛加重。3个月前患者上述症状再次发作，就诊于当地医院，给予局部外用药治疗，疼痛缓解。6天前出现左膝关节明显肿痛，3天前左膝关节疼痛加重，局部活动受限，1天前患者左膝关节肿痛，不能行走”。 原一审（2018）冀1002民初1689号正卷第95页“北京朝阳急诊抢救中心入院记录”真实有效，能够证明：原告刘书清本人在2017年8月14日在入院记录时陈述自认：“廊坊市人民医院于2017年7月31日（为刘书清）行左膝关节扩创术，于2017年8月6日拟行左膝关节灌洗术，灌洗失败，留置负压引流管。未见好转。（之后）患者就诊于北京积水潭医院，因床位紧张转至我院（北京朝阳急诊中心）”。 原一审（2018）冀1002民初1689号正卷第261页、263页显示：在原一审诉讼过程中，原告刘书清于2018年7月2日向本院提出“伤残鉴定申请书”。2018年12月25日廊坊市爱德堡司法医学鉴定中心作出廊爱司鉴定中心（2018）残鉴字第1143号刘书清司法鉴定意见书，鉴定意见为刘书清的伤残程度评定为六级残。刘书清的断肢术后：建议误工期180日、护理期90日、营养期90日。 本院依据上述确认的证据，结合当事人的其他证据及当事人在原一审及本案庭审陈述笔录，认定本案基本事实如下： 被告孙绞龙独自经营的“廊坊市安次区杨税务正氏养生堂”，系个体工商户，属非医疗机构；被告孙绞龙未取得个体行医的执业医师资格，亦未取得《医疗机构执业许可证》；“廊坊市安次区杨税务正氏养生堂”于2016年3月7日开业，至2017年8月4日注销登记；其登记的经营范围为：按摩、热敷、拔罐服务。被告孙绞龙在实际经营过程中，并没有按相关规定对上述涉及许可的经营项目上报有关部门并取得有关部门的许可。 另查：原告刘书清自认：其本人在去被告处治疗的“1年前无明显诱因出现左膝关节肿痛，疼痛部位局限，程度较轻，疼痛呈间断性，持续时间约半小时，活动后疼痛加重。3个月前患者上述症状再次发作”。因此，原告于2017年5月10日到被告处接受的被告治疗。本案庭审中，被告对原告陈述的“原告一共去被告治疗处（廊坊市安次区杨税务）40天，做了侵药、热敷、针灸、拨罐、贴膏药”予以认可。换言之，被告对原告所实施的“侵药”、“针灸”、“贴膏药”治疗措施，已经超出被告登记许可的经营范围，被告存在明显过错。在被告为原告治疗过程中，即2017年7月16日原告左膝开始出现肿痛，20日，原告的左腿膝盖疼痛剧烈，于是原告到廊坊市人民医院进行住院治疗，经诊断系左膝化脓性关节炎。廊坊市人民医院于2017年7月31日为原告行左膝关节扩创术，于2017年8月6日拟行左膝关节灌洗术，灌洗失败，留置负压引流管，未见好转。之后，原告就诊于北京积水潭医院，因床位紧张，2017年8月14日原告转至北京朝阳急诊抢救中心住院治疗，并行左膝关节化脓性关节炎清创、死骨摘除、膝关节灌洗术，出院诊断为左膝关节化脓性关节炎。2017年10月23日至11月9日原告再次回到廊坊市人民医院住院治疗。期间，原告于2017年10月26日进行了左大腿膝上截肢术。 原告刘书清于2018年7月2日向本院提出“伤残鉴定申请书”。2018年12月25日廊坊市爱德堡司法医学鉴定中心作出廊爱司鉴定中心（2018）残鉴字第1143号刘书清司法鉴定意见书，鉴定意见为刘书清的伤残程度评定为六级残。刘书清的断肢术后：建议误工期180日、护理期90日、营养期90日。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条第一款规定：因医疗机构违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定，造成患者损害，推定医疗机构有过错；第六条第二款规定：根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任；第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任；第十六条规定侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。《国家中医药管理局办公室、国家卫生和计划生育委员会办公厅关于打击非法行医专项活动中有关中医监督问题的批复》第二条规定：非医疗机构及其人员在经营活动中不得使用针刺、瘢痕灸、发泡灸、牵引、板法、中医微创类技术、中医灌洗肠以及其他具有创伤性、侵入性或者高危险性的技术方法；不得开具药品处方；不得宣传治疗作用。本案被告孙绞龙对原告所实施的“侵药”、“针灸”等治疗措施，已经超出被告登记许可的经营范围，且被告孙绞龙经营的养生堂，属非医疗机构，被告本人亦未未取得个体行医的执业医师资格，在此前提下，被告孙绞龙为原告实施了上述“侵药”、“针灸”治疗措施，被告之行为违背了上述批复第二条的规定。庭审中，被告未能提交有效证据以证明自己没有过错。由此，本院依据侵权责任法第五十八条及第六条第二款的规定，推定被告孙绞龙及其经营的养生堂在为原告治疗过程中存在过错，且应当对原告承担与其过错程度相应的侵权赔偿责任。至于被告应当赔偿原告损失的具体数额一节，其一、本案原告刘书清，在接受被告治疗的1年前，即存在左膝关节间断性肿痛病症，被告孙绞龙对原告治疗的过错行为系加快及一定程度加重引发原告病症的一个因素。被告孙绞龙应对该过错行为向原告承担相应的侵权赔偿责任；其二、原告事实产生的医疗费、住院伙食补助费、误工费、被扶养人生活费、交通费、营养费、鉴定费、残疾辅助器具费等费用及司法鉴定结果，均系在原告接受治疗前即存在左膝关节间断性肿痛病症及被告对原告治疗时存在过错的大前提下产生的及得出的鉴定结果。难予准确计算原告因被告的过错治疗而造成损失的具体数额。综合考虑上述二点内容，本院依据原被告双方在原审及本案中的举证、质证、陈述情况、原告接受实际治疗的全过程，其中包括廊坊市人民医院于2017年8月6日为原告实施拟行左膝关节灌洗术，灌洗失败，留置负压引流管之情节、司法鉴定结果、原告的伤残等级、原告的诉求内容等本案实际情况，依据公平原则，酌定被告赔偿原告各项损失总计8万元较为公平合理。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第二款、第十六条、第五十四条、第五十八条的规定，判决如下： 一、被告孙绞龙于本判决生效后3日内，赔偿原告刘书清各项损失总计8万元。 二、驳回原告刘书清其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8012元，由被告孙绞龙负担，并于本判决生效后3日内向本院缴纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。 审 判 长  扈文海 人民陪审员  张万兴 人民陪审员  郭春兰 二〇二〇年十一月十八日 书 记 员  杨博莹 附相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 第五十八条患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错： （一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定； （二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料； （三）伪造、篡改或者销毁病历资料。 《中华人民共和国民法总则》 第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。 ——