福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽03民初587号 原告：湖南雪宝装饰建材有限公司,住所地湖南省株洲市天元区。 法定代表人：龙生辉。 委托诉讼代理人：刘异，湖南思博律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋明，湖南思博律师事务所律师。 被告：黄金武，男，1955年10月1日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。 委托诉讼代理人：詹德英，福建泽郡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐婷婷，福建泽郡律师事务所律师。 第三人：莆田市万茂建材有限公司，住所地福建省莆田市涵江区。 委托诉讼代理人：陈锦滨，福建泽郡律师事务所律师。 原告湖南雪宝装饰建材有限公司（以下简称雪宝公司）因与被告黄金武、第三人莆田市万茂建材有限公司（以下简称万茂公司）侵害商标权纠纷一案，本院于2020年5月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。雪宝公司的委托诉讼代理人蒋明、黄金武到庭参加诉讼；万茂公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 雪宝公司向本院提出以下诉讼请求：1.判令黄金武立即停止在板材经销中使用“雪宝”、“雪宝板材”商标的商标侵权及不正当竞争行为；2.判令黄金武赔偿偿雪宝公司经济损失30万元；3.判令黄金武赔偿雪宝公司因制止侵权行为支付的合理开支1万元。事实与理由：雪宝公司经营的“雪宝”板材及其他配套产品覆盖全国大多数省、市、自治区，包括福建省、莆田市。“雪宝”商标多次被湖南省工商行政管理局认定为湖南省著名商标，“雪宝”、“雪宝板材”荣获“中国板材国家品牌”、中国品牌节金谱奖等荣誉，并在央视投放广告，在相关公众中具有极高知名度和美誉度。雪宝公司被授权使用的“雪宝”、“雪宝板材”商标持有人是李巧明、李振。其中，第4157190号“”商标，注册日期为2007年6月7日，核定使用商品为“胶合板,木材,成品木材,贴面板,三合板”等，有效期至2027年6月6日；第21468656号“”商标，注册日期为2018年1月14日，核定使用商品为“胶合板,木材,成品木材,贴面板”等，有效期至2028年1月13日。李巧明、李振将上述注册商标许可给雪宝公司进行商业使用，并授权雪宝公司有权对全国范围内侵权事宜以自己的名义进行维权。现雪宝公司发现黄金武在销售“雪宝盛世”板材产品时，故意在店面广告牌直接使用“”标识，在地台广告牌上使用“”标识，其将“雪宝盛世”标识与雪宝公司享有权利的商标混杂在一起使用，还声称为“雪宝”产品，严重侵犯了雪宝公司注册商标专用权，构成了不正当竞争。为维护雪宝公司的权益，现依据《商标法》《反不正当竞争法》等相关法律法规的规定提起诉讼，请求判如所请。在本案庭前质证阶段，雪宝公司变更上述诉讼请求为：1.判令黄金武立即停止在板材经销中使用“雪宝”、“雪宝板材”商标的不正当竞争行为；2.判令黄金武赔偿偿雪宝公司经济损失30万元；3.判令黄金武赔偿雪宝公司因制止侵权行为支付的合理开支1.5万元。 黄金武辩称：黄金武不存在侵害雪宝公司涉案商标权利及不正当竞争的行为，雪宝公司的诉讼请求缺乏事实依据，应予以驳回。1.黄金武销售的板材系“雪宝盛世”板材，雪宝盛世的商标自2017年2月7日起就获得注册商标专用权、美术作品亦取得作品登记，该事实有国家知识产权局颁发的商标注册证书、美术作品登记证书为证，随着市场经营和业务拓展，雪宝盛世品牌系列产品亦获得中国板材行业十佳品牌，在市场上取得了一定的知名度和影响力。黄金武销售的板材产品系雪宝盛世板材，并非“雪宝板材”，也未在相关板材产品上使用过“雪宝”及“雪宝板材”的商标宣传。2.关于黄金武开店期间所销售的雪宝盛世板材的来源系向万茂公司通过正规途径合法购入的，所购板材为雪宝盛世品牌，万茂公司在销售时亦告知其有雪宝盛世板材的合法授权。从雪宝公司拍摄的店铺及板材照片也可以看出黄金武在店铺内有用明显字眼标注“雪宝盛世”，出售的板材品牌有用突出字眼广而告之；所销售的板材品牌、相关产品标签贴的亦是雪宝盛世，能够让消费者知道所购买的板材品牌区别于雪宝板材，并不会造成混淆。因此黄金武并没有要搭“雪宝板材”顺风车的主观心理。3.黄金武在销售雪宝盛世板材时均是对外声明为雪宝盛世的板材，每块出售的板材上均有雪宝盛世的标签，客户一眼就能看到，并未造成他人的混淆。雪宝公司所称的黄金武在板材经销中故意在店面广告牌及地台广告牌中使用“雪宝”、“雪宝板材”等与事实不符，首先，该两处广告牌系委托广告方设计制作的，广告方在制作广告时未能正确区分“雪宝板材”与“盛世雪宝板材”的品牌及商标区别，从而在该两处出现雪宝板材的字眼，作为专业的广告公司应当对所设计图案的合法性、适用性负责，对于错误使用他人注册商标图案作为广告制作元素导致的侵权责任应由广告方来承担侵权责任；黄金武作为使用人对此并不了解，也没有指使和命令广告公司如此设计、制作。黄金武没有必要为他人做嫁衣一边销售雪宝盛世的板材一边替雪宝板材做宣传，这显然不是黄金武所希望出现的。黄金武作为六十五周岁的老年人，基于文化水平和认知能力、注意力等的影响并未第一时间发现该广告的不当，但在发现之后已第一时间通知经营者整改，并未继续使用雪宝板材的商标。黄金武已经尽到合理的注意义务，不应承担责任。其次，黄金武所述的地台广告系用于放置在地面上，广告面积不大，仅12公分高、2.4米长，并不显眼，不会特别引人注意，自然不会对消费者产生较大的误导。最后，雪宝公司在诉状中提到的“店面广告牌使用雪宝板材标识”并不属实，店面广告牌用的是鹏鸿健康板材，该事实从雪宝公司提供的店面照片中可以体现。4.黄金武系于2019年7月份开始在壶山西路开板材店，销售的是盛世雪宝的板材，但开店不久后因资金问题无法继续，遂于2019年11月20日将店铺转让给案外人肖金英由肖金英来开店并办理相关工商登记。雪宝公司所提到的阿仙装饰材料店自2019年11月20日就不是黄金武在经营，自2019年11月20日之后的店铺经营过程中是否存在商标侵权及责任承担主体都与黄金武无关。5.本案雪宝公司主张的经济损失30万元没有事实依据。首先，黄金武仅是小店经营，经营规模不大，经营时间也较短，店铺位置亦不是开设在繁华地带，即便黄金武在广告牌中不慎使用了雪宝公司的商标，也不会因此多获益；其次，雪宝公司既没有证据证明答辩人给其造成30万元的经济损失，也没有证据证明黄金武通过使用雪宝公司的注册商标获利30万元，故其主张赔偿30万元的经济损失没有事实和法律依据。最后，雪宝公司主张的因制止侵权行为的合理开支，因雪宝公司并未提供其与公证机构签订的委托代理合同，无法确认该公证费系因本案支出的费用，且雪宝公司未提供律师费增值税发票及委托代理合同，无法证实律师费用的金额。 万茂公司未作答辩。 雪宝公司围绕诉讼请求依法提交了如下证据： 第一组证据：第4157190号“”商标注册证，欲证明第4157190号“”商标注册时间为2007年6月7日，核定使用商品为第19类木材、地板等建材,注册人为李巧明和李振；该商标现已续展至2027年6月6日。 第二组证据：第21468656号“”商标注册证，欲证明第21468656号“”商标注册日期为2018年1月14日,有效期至2028年1月13日，核定使用商品为第19类“胶合板，木材，成品木材,贴面板，木地板,石膏板，非金属墙砖，非金属耐火建筑材料,建筑用木浆板，非金属建筑材料"。 第三组证据：“雪宝"等注册商标授权使用及维权协议，欲证明第4157190号“”、第8200781号“”、第21468656号“”商标注册权利人李巧明、李振授权雪宝公司使用上述三枚商标，雪宝公司系“木材、地板”等建材上“”、“”、“”等注册商标的合法权利人。雪宝公司是本案适格诉讼主体。 第四组证据：（2019）湘株国证内字第8849号公证书，欲证明黄金武在销售“雪宝盛世”板材的店面将“雪宝”、“”标识与“雪宝盛世”文字、图形标识混同使用，并声称所销售的产品是雪宝公司的“雪宝”产品，黄金武该行为侵害了雪宝公司的涉案注册商标专用权，并构成不正当竞争。 第五组证据：湖南省著名商标证书三份，欲证明2010年12月、2013年12月、2017年1月湖南省工商行政管理局均认定第4157190号“雪宝”商标为湖南省著名商标的证书。 第六组证据：中国板材国家品牌、央视上榜品牌证书、第十三届中国品牌节金谱奖家居建材行业创新品牌奖杯，欲证明“雪宝”品牌在全国、在家居行业内享有极高的美誉度、知名度；品牌影响力极强、品牌价值度高。 第七组证据：公证费发票、律师费收据、差旅费发票，欲证明雪宝公司为维权所支出的合理开支1.5万元。 黄金武、万茂公司质证认为：对第一、二、三、四组证据的真实性均无异议；对第五、六组证据由于雪宝公司未提供证据原件予以核对，故对该组证据的真实性有异议，另因获取上述证书的时间比较久远且范围限定在湖南省内，故无法证实其涉案商标的知名度广，还有一些是某些协会颁发的不具有公信力的证书，亦无法证明涉案商标的知名度。对第七组证据中的公证费发票、律师费收据的真实性无异议，但是公证费发票上并没有可以体现与本案有关联的内容，而律师费收据无法证明律师费的实际产生，应以正式发票、代理合同以及律师费缴费凭证等来证实。由于雪宝公司没有提供差旅费票据的原件，故对该证据的真实性有异议，如果雪宝公司庭后提供原件，则真实性由法院依法认定；但由于雪宝公司提供的动车票、飞机票的时间与其来莆田购买公证取证的时间不吻合，且该票据上的欧敏玲、田春林既非公证人员也非雪宝公司的代理人，故上述票据与本案无关。且差旅费发票与雪宝公司在其起诉万茂公司的（2020）闽03民初725号案件中提供的票据一样，属于重复主张。 本院审查认为：雪宝公司提供的第一、二、三、四组证据因各方对上述证据的真实性、合法性均无异议，故对上述证据的真实性、合法性可予以认定。雪宝公司确实未提供第五、六组证据的原件予以核对，故对上述证据的真实性不予认定。第七组证据中的公证费发票、律师费收据，因各方对上述证据的真实性均无异议，故对上述证据的真实性可予以认定；至于交通费凭证，因上述票据上载明的“旅客姓名、乘坐日期”等内容与本案的取证人员、时间确有不吻合之处，故对上述证据的真实性不予认定。至于上述争议证据与本案关联性及证明力，本院将在确认案件事实及本院认为部分综合认定。 黄金武围绕自己的主张提供以下证据： 第一组证据：销售单一份、雪宝盛世十佳品牌证书、商标注册证、作品登记证、雪宝盛世商标详情各一份，欲证明黄金武销售的雪宝盛世系从万茂公司购入，进货时万茂公司告知该品牌系经商标注册的板材品牌；经查询，雪宝盛世的商标于2017年2月7日被核准使用于木材、石料等商品。 第二组证据：荔城区民政局证明、常住人口登记卡、残疾人证、莆田市新型农村合作医疗门诊特殊病种申请表各一份，欲证明黄金武家庭系低保家庭，黄金武患有慢性肺病，配偶王凤玉患有精神分裂症、女儿黄锒凤系残疾人士，家庭靠黄金武一人支撑，经济十分困难。 雪宝公司质证认为：对两组证据的真实性、合法性均无异议，但均与本案无关。 万茂公司质证认为：对上述两组证据的真实性、合法性、关联性均无异议。 本院认为，黄金武提供的第一、二组证据因各方对上述证据的真实性、合法性均无异议，故对上述证据的真实性、合法性可予以认定。至于第二组确与本案案情无关，故对其关联性不予认定，至于第一组证据与本案关联性及证明力，本院将在确认案件事实及本院认为部分综合认定。 万茂公司围绕自己的主张提供以下证据： 营业执照、品牌合同书、授权证书、商标注册证复印件，欲证明万茂公司使用的“雪宝盛世”相关商标系桃江县宏森木业有限公司所有，该公司授权万茂公司在莆田等地区使用该商标，万茂公司并不存在侵害雪宝公司商标的行为。 雪宝公司质证认为：对该组证据的真实性、合法性无异议，但与本案无关。 黄金武质证认为：对该证据无异议，可以证明黄金武所销售的雪宝盛世板材有合法来源。 本院审查认为：因各方对该组证据的真实性、合法性均无异议，故对上述证据的真实性、合法性可予以认定。至于上述争议证据与本案关联性及证明力，本院将在确认案件事实及本院认为部分综合认定。 根据当事人的举证质证及其在庭审中的相关陈述，本院查明以下事实： 2007年6月7日，李巧明和李振经国家商标局核准取得第4157190号“”商标，核定使用商品类别为第19类，包括胶合板，木材，成品木材,贴面板，三合板、地板、可塑木料、铺地木材、建筑用木桨板；经续展有效期至2027年6月6日。2018年1月14日，李巧明和李振经国家商标局核准取得第21468656号“”商标注册证，核定使用商品类别为第19类，包括胶合板，木材，成品木材，贴面板，木地板,石膏板，非金属墙砖，非金属耐火建筑材料,建筑用木浆板，非金属建筑材料；有效期至2028年1月13日。李振、李巧明与雪宝公司签订《品牌维权合同》授权雪宝公司在建材等产品的生产销售宣传等商业经营中使用第4157190号“”、第8200781号“”、第21468656号“”等商标，且针对未经许可擅自使用与“雪宝“相同或近似标识进行商业经营侵权行为的所有品牌维权打假事务全部委托给雪宝公司处理，同时授权雪宝公司有权单独以自己的名义在相关法院提起对涉嫌侵权主体商标侵权或不正当竞争的诉讼；授权期限为2018年1月14日至2023年1月13日。 2019年8月2日，李振、李巧明向湖南省株洲市国信公证处申请对涉案侵权事实进行行保全证据。2019年8月3日，湖南省株洲市国信公证处公证员郑某与工作人员杨某以及李振、李巧明的委托代理人刘宏来到福建省莆田市××路××巷街交汇处西侧一家名为“阿仙装潢材料”的商店。在工作人员的监督下，刘宏购买了商品名称为“雪宝盛世”的生态板3张、背板2张以及扣条3支，并使用微信支付方式向收款方“黄金武（阿仙材料）”付款人民币877元，取得销售方出具的《阿仙装饰材料销售清单》一张。刘宏支付货款后，将微信支付账单详情页面截图发送给公证员郑某。2019年8月7日，湖南省株洲市国信公证处出具（2019）湘株国证内字第8849号公证书对上述过程予以证实。该公证书后附有公证人员对该场所的标识及周某进行拍照的照片，根据该照片显示，黄金武在店面外广告上使用“”标识，在地台广告牌上使用“”标识。 本院认为，李振、李巧明是涉案第4157190号“”商标、第21468656号“”商标的所有人，雪宝公司经其授权，有权使用涉案商标并有权就侵害该商标专用权的行为提起诉讼。本案纠纷发生时，涉案商标尚在有效期内，故雪宝公司享有的涉案商标相关权益受法律保护。根据《中华人民共和国商标法》第五十七条之规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，以及销售侵害注册商标专用权的商品的行为，均属侵害注册商标专用权的行为。第四十八条规定，本法所称商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。黄金武在其店内销售标有“雪宝盛世”标识的板材或类似产品，但其却在其店面外广告使用“”标识，在其店内地台广告牌上使用“”标识；该使用方式起到了证明商品来源的作用，属于“商标性使用”范畴；黄金武上述行为属于侵害雪宝公司涉案商标权利的行为，黄金武依法应承担停止侵权、赔偿损失等民事责任。黄金武、万茂公司所提供的证据可证实黄金武所销售的产品来源合法，但雪宝公司并未在本案中主张黄金武销售涉案板材及相关产品的行为侵害其权益，故黄金武提供的证据均与本案无关，不予采信。另，雪宝公司主张，黄金武在其店面外广告使用“”标识，在其店内地台广告牌上使用“”标识的行为属于不正当竞争行为。本院认为，对于注册商标的保护一般通过商标法的相关规定进行，对于无法纳入商标法规制范畴的侵害商标或其他商业标识的行为才以反不正当竞争法对其进行相应的规制；“黄金武在其店面外广告使用标识，在其店内地台广告牌上使用标识的行为”属于典型的“将商标用于广告宣传、展览等用于识别商品来源”的侵害注册商标权利的行为，雪宝公司主张适用反不正当竞争对该行为进行调整，该主张因无法律依据，故不予支持。关于赔偿金额。雪宝公司在本案庭审过程中明确主张法定赔偿，本院综合考虑涉案商标的知名度、涉案店铺的经营情况、黄金武侵权行为的性质、主观过错程度、雪宝公司为制止侵权所支出的合理费用等因素酌情确定赔偿数额为15000元(含合理开支)。万茂公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃自己的诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。 综上，依据《中华人民共和国商标法》第四十八条、第五十七条、第六十三条,《最高人民法院的解释》第九条、第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、黄金武于本判决生效之日起立即停止侵害第4157190号“”商标、第21468656号“”商标的行为；即立即停止在其门店内外广告中使用、标识； 二、黄金武于本判决生效之日起十日内赔偿湖南雪宝装饰建材有限公司经济损失(含合理费用)15000元； 三、驳回湖南雪宝装饰建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。申请执行的期限为二年。 本案案件受理费人民币5950元，由湖南雪宝装饰建材有限公司负担5662元；黄金武负担288元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审判长  郑完育 审判员  庄莉琳 审判员  李玉坤 二〇二〇年十一月十六日 书记员  傅 敏 附：本案相关的法律条文 《中华人民共和国商标法》 第四十八条本法所称商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。 第五十七条第（一）、（三）项有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权： （一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的； （三）销售侵犯注册商标专用权的商品的； 第六十三条第一、三款侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。 权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。 《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》 第九条商标法第五十二条第（一）项规定的商标相同，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，二者在视觉上基本无差别。 第十条人民法院依据商标法第五十二条第（一）项的规定，认定商标相同或者近似按照以下原则进行： （一）以相关公众的一般注意力为标准； （二）既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行； （三）判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。 第十六条第二款人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑侵权行为的性质、期间、后果，商标的声誉，商标使用许可费的数额，商标使用许可的种类、时间、范围及制止侵权行为的合理开支等因素综合确定。 第十七条商标法第五十六条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。 人民法院根据当事人的诉讼请求和案件具体情况，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。