江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣04民终1814号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司九江中心支公司，住所地江西省九江市经济技术开发区京九路以北，长江大道以西九江联盛快乐城一楼南面1A-002门面、3号楼12楼整层，统一社会信用代码：91360400746059703T。负责人：祝李军，公司经理。委托诉讼代理人：陈新泽，江西惟民律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：雷心安，男，1949年11月27日出生，汉族，住江西省九江市濂溪区。被上诉人（原审被告）：王涛，男，1993年10月20日出生，汉族，住江西省九江市濂溪区。被上诉人（原审被告）：九江市公安局交通管理支队第三大队，地址：九江市濂溪区庐山大道怡康路交叉口西150米，组织机构代码：01458963-7。负责人：张晓亮，大队长。上诉人中国平安财产保险股份有限公司九江中心支公司（下简称平安财险公司）因与雷心安、王涛、九江市公安局交通管理支队第三大队（下简称交警三大队）机动车交通事故责任纠纷一案，不服九江市濂溪区人民法院（2020）赣0402民初1331号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人等方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险公司上诉请求：1、请求二审依法撤销一审判决，在查明事实的基础上依法改判上诉人减少赔付32365元；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人主张的伤残赔偿金应按农村标准计算，被上诉人系农业户口，被上诉人虽提供村委会证明、证人证言、误工证明等证据材料证明其收入来源为城镇，但不能达到其证明目的。被上诉人已满70周岁，属于被供养对象，不应支持误工费。交警三大队辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审予以维持。雷心安向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告王涛支付原告赔偿款122606元；2、请求依法判令被告平安财险公司在保险理赔范围内，对上述赔偿款承担赔付责任；3、本案的诉讼费用由被告承担。具体数额为：1、医疗费19272.61元。2、营养费1500元（25元/天×60天）。3、住院伙食补助费760元（20元/天×38天）。4、护理费12690元（141元/天×90天）。5、误工费20931元（50235/360×150天）。6、伤残赔偿金73092元（36546元/年×10年×0.2）。7、交通等费760元（20元/天×38天）。8、鉴定费1300元。1—3项合计21532.61元、4—7项合计107473元，赔偿金额合计122606元[10000+（21532.61-10000）×40%+107473元+1300元×40%]。一审法院认定事实：事故发生经过及责任认定。九江市公安局交通管理支队第一大队《道路交通事故认定书》认定：2020年2月10日15时30分许，雷心安驾驶比德文牌二轮电动车，在十里大道濂溪大道谭畈村路口南向西左转弯时，与沿濂溪大道东向西直行的王涛驾驶的赣Ｇ×××**号小型轿车发生碰撞，事故致雷心安受伤，两车受损；并认定：雷心安驾驶电动车左转弯未按交通标志让优先通行一方先行是造成此次事故的主要原因，负事故主要责任，王涛驾驶机动车未确保安全行驶是造成此次事故的原因，负事故次要责任。雷心安住院治疗情况及费用。雷心安受伤后即被送往九江市第六人民医院救治，当日被收治入院，2020年3月19日出院，共住院38天，出院诊断：第3-4，6-7颈椎骨折、右中指及环指指骨骨折、头皮擦伤等。出院医嘱：颈托外固定2个月，避免外伤及颈部活动，注意休息，建议休息贰个月。原告此次住院花费医疗费16715.81元，另原告还花费门诊治疗费用2556.8元（包括事发当日2069.8元及5月6日复查费用487元），上述医疗费共计19272.61元。平安财险公司已垫付10000元。关于原告伤情鉴定情况。2020年5月8日，原告自行委托鉴定，2020年5月22日九江正青法医学司法鉴定所作出鉴定结论，原告脊柱损伤伤残等级评定为九级，伤后误工期限评定为150天，护理期限评定为90天，营养期限评定为60天，原告因此花费鉴定费1300元。平安财险公司对原告的伤残等级申请重新鉴定，经一审法院委托有资质的鉴定机构鉴定，鉴定结论为原告的伤残等级为十级，因重新鉴定，被告平安财险公司支付鉴定费2600元，原告雷心安花费交通费103元。赣Ｇ×××**号小型轿车的保险情况。被告王涛驾驶的赣Ｇ×××**号小型轿车在被告平安财险公司投保了交强险、保险限额100万元并不计免赔的第三者责任保险。投保人为“九江市公安局交通管理支队第三大队”。原告各项损失的认定：1.医疗费19272.61元有医疗发票在卷证实，且双方对数额无异议，予以认定。2.营养费，雷心安主张营养费1500元（25元／天，按鉴定结论计算60天）。雷心安住院38天，出院医嘱未特别注明需加强营养，故其营养期按住院天数即38天计算，结合其伤残等级十级，营养费按22元／天计算，此项计算为836元。3.住院伙食补助费，原告主张760元（38天×20元／天），被告无异议，本院予以认定。4.护理费，原告住院38天，出院医嘱中虽未注明需继续护理，但医嘱“颈托外固定2个月，避免外伤及颈部活动”，再结合鉴定意见中“护理期评定为90天”，一审对原告主张的护理期90天予以认定，护理费标准按居民服务行业职工年平均工资50744元计，此项损失计算为12686元。5.误工费。首先，九江市濂溪区莲花镇潘湾村村民委员会出具证明，证明雷心安同志一直长期在外打零工；其次，原告申请证人出庭证实其务工情况及务工收入情况，两位证人均陈述原告雷心安与证人一起在外面的工地做事，主要是在工地上做杂事，工资有160-200元不等，一年大概230个工左右。原告还提供了一个“做工记录本”予以佐证。一审认为，村委会对村民的情况比较了解，所出具的证明能反映事实，而证人是与雷心安较为相熟的村民，对雷心安情况亦比较了解，做工记录本虽为雷心安自己单方记录，但亦可作为一个佐证，“做工记录本”上注明了“三毛”，与证人雷某所述“雷心安2018、2019年跟着我做事”吻合，对证人所作陈述一审予以认定。根据证人陈述，雷心安一年大约230个工，每个工按平均工资180元计算，年收入为41400元。关于误工时间，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。根据雷心安的住院时间38天，医疗机构证明休息2个月，其定残日期为2020年5月22日，计算至定残日前一天，雷心安的误工期间为101天，据此，原告雷心安的误工损失认定为11615元（41400÷360×98）。6.伤残赔偿金，根据以上认定，雷心安长期在外打零工，其主要收入来源于城镇务工，对其伤残赔偿金按城镇标准计算，至定残之日其已年满70周岁，该项损失应计算10年，原告伤情评定为十级伤残，计算为36546元（36546元／年×10年×10%）。7.交通费，按被告认可的住院期间10元／天计算，计380元。8.鉴定费，有鉴定费发票在卷证实，对此项费用数额予以认定。9.关于重新鉴定产生的费用。平安财险公司申请重新鉴定，花费鉴定费2600元。原告因重新鉴定花费交通费等费用，原告只提交了高速公路通行费票据103元，对主张的油费100元、伙食费100元，均未提交证据，对有票据的103元本院予以认定，其他无证据的一审不予认定。一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。王涛驾驶车辆与原告发生交通事故致原告受伤，承担事故的次要责任，侵犯了原告的人身健康权，应根据自身过错程度对原告承担赔偿责任。根据交警部门对事故责任的认定，王涛应承担30%的责任。被告所驾驶的车辆投保了交强险和第三者责任商业保险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”赣Ｇ×××**号小型轿车在平安财险公司投保了交强险和保险限额100万元并不计免赔的商业三者险，本案原告的损失首先应由该公司在交强险范围内赔偿，不足部分由该公司根据王涛的过错程度在三者险保险合同标的100万元限额范围内予以赔偿。另，王涛系在执行交警三大队职务过程中发生交通事故致原告受到伤害，应由交警三大队承担民事责任。本案中，属于交强险医疗项下赔偿的项目包括医疗费、住院伙食补助费、营养费，限额10000元。原告医疗费19272.61元，由平安财险公司在交强险医疗项下赔偿10000元，剩余9272.61元被告承担30%即2781.78元，根据平安财险公司与王涛及交警三大队达成的一致意见，该2781.78元需扣减300元的非医保用药，即平安财险公司在商业三者险内承担2481.78元的赔偿责任，交警三大队承担300元。交强险医疗项下还包括营养费和住院伙食补助费，交强险医疗项下10000元已全部赔付，故该两笔费用共计1596元在商业三者险中赔付，由平安财险公司承担478.8元（1596×30%）。原告损失中属于交强险伤残项下赔偿的项目包括护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费，共计61227元，未超过交强险伤残项下的赔偿限额，该61227元由平安财险公司赔付。鉴定费1300元，由交警三大队承担390元，原告自行承担910元。综上，对原告的损失平安财险公司需承担74187.58元的赔偿责任，交警三大队应承担690元的赔偿责任。平安财险公司已垫付医疗费10000元，还需赔付64187.58元。平安财险公司因重新鉴定支付鉴定费2600元，因重新鉴定的鉴定结论降低了原告的伤残等级，故鉴定费用及相关合理费用由原告承担。依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司九江中心支公司在本判决生效后十日内向原告雷心安支付赔偿款人民币64187.58元。二、被告九江市公安局交通管理支队第三大队在本判决生效后十日内向原告雷心安支付赔偿款人民币690元。三、鉴定费2600元由原告雷心安承担，该款中国平安财产保险股份有限公司九江中心支公司已交纳，由雷心安在本判决生效后十日内支付给中国平安财产保险股份有限公司九江中心支公司。四、案件受理费减半收取1376元，原告雷心安承担653元，被告九江市公安局交通管理支队第三大队承担723元。本院二审查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为，被上诉人雷心安虽已超过60周岁，但是仍然具有劳动能力。一审结合被上诉人雷心安提交的九江市濂溪区莲花镇潘湾村村委会证明、做工记录本、证人证言等相关证据，综合认定被上诉人雷心安在城镇工地务工，其收入来源来自于城镇，对被上诉人雷心安的伤残赔偿金、误工费予以支持并无不当。综上，平安财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费610元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司九江中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  江晓芹审判员  张 涛审判员  毛江东二〇二〇年十一月三十日书记员  王 康