甘肃省兰州市西固区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0104民初2596号原告：甘肃鹏宇物资贸易有限公司，住所地甘肃省兰州市西固区环形东路****。法定代表人：陈春锦，系该公司经理。委托诉讼代理人：岳明全，甘肃律格律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑明星，甘肃律格律师事务所律师。被告：甘肃港东建筑安装机械化有限公司，住所地兰州，住所地兰州市西固东路**>法定代表人：马明基，系该公司总经理。委托诉讼代理人：马丽瑄，女，2000年8月7日出生，东乡族，该公司会计，住甘肃省东乡族自治县。被告：定西市聚业房地产开发有限公司，住所地定西市，住所地定西市安定区友谊北路**法定代表人：李全德，系该公司董事长。委托诉讼代理人：薛亚东，女，1965年5月24日出生，汉族，住西安市雁塔区。第三人：蔡建清，男，1968年11月24日出生，汉族，住兰州市安宁区。原告甘肃鹏宇物资贸易有限公司（以下简称鹏宇公司）与被告甘肃港东建筑安装机械化有限公司（以下简称港东公司）、定西市聚业房地产开发有限公司（以下简称聚业公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2020年10月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告鹏宇公司委托诉讼代理人岳明全、郑明星、被告聚业公司委托诉讼代理人薛亚东、第三人蔡建清到庭参加诉讼，被告港东公司经传票传唤拒不到庭。本案现已审理终结。原告鹏宇公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告偿还钢材款本金2893458.68元；2.依法判令被告支付钢材款本金2893458.68元的资金占用费，按年利率24%，自2014年9月15日开始计算，直至付清为止；3.依法判令第三人承担原告行使代位权的必要费用60万元；4.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年7月30日，原告将第三人蔡建清起诉至本院。本院作出（2015）西民二初字第248号民事判决书，经审理查明：蔡建清在武山县××镇××小区××号××号楼项目工程，实际施工人是蔡建清。由于该工程建设中需要购买钢材，在2014年6月6日，原告与蔡建清签订了一份《钢材购销合同》，合同约定不按期付款，每天每吨加收5元资金占用费，逾期75日后还未付清货款每天每吨按7元加收。本院认为资金占用费过高，不应超过年利率24%为宜。从2014年9月15日开始计算；于是判决如下：蔡建清于本判决生效之日起10日内向原告支付钢材货款2893458.68元，承担资金占用费882782元，共计3776241元。（2015）西民二初字第248号民事判决书生效后，蔡建清未履行生效的法律文书。原告向本院申请执行，2016年7月4日本院裁定终结本次执行程序。在执行过程中，2017年5月8日，蔡建清与原告达成《协议》，约定：1、6号楼工程款被告聚业公司至今没有支付，实际由蔡建清控制；2、6号楼一楼铺面6间暂抵押给原告，从北开始第6、9、12、13、14、15号，共计六间自2017年5月4日开始由原告掌控，蔡建清配合执行并且保证该铺面不得有其他纠纷；3、蔡建清还款后，收回铺面，逾期不付，蔡建清向所欠工程款聚业公司交涉将6间铺面顶账给原告；4、蔡建清保证在两个月内督促聚业公司结清拖欠原告货款。达成《协议》之后，蔡建清将6套商铺的钥匙交付给原告。2020年4月中旬，原告到武山县××镇××小区，发现6间商铺全部被聚业公司收回，对外出售。于是，原告联系蔡建清对此作出说明，2020年5月10日蔡建清出具《情况说明》一份，大概内容：定西市聚业房地产开发有限公司开发子泰·渭岸华庭住宅小区，其中该项目5＃、6＃楼由甘肃港东建筑安装机械有限公司承包，然后整体转包给蔡建清，由蔡建清组织建设施工；当5＃楼地下一层、地上三层施工完、地上**施工完毕装机械有限公司告知项目变更，三层封顶；甘肃港东建筑安装机械有限公司不支付工程款，导致蔡建清拖欠工人工资无法支付，被工人投诉到武山县劳动局，后由被告向工人支付了部分工人工资；2015年5月份，甘肃港东建筑安装机械有限公司退出施工，蔡建清挂靠甘肃华英建筑安装工程有限公司对5＃楼地下一层及地上三层进行了装修；2015年5月左右，甘肃弘德永兴建筑安装工程有限公司将6＃楼整体转包，施工内容为地下一层加地上三层以及6号楼整体装修；5号和6号楼项目，总工程款大约为2000万元左右，甘肃港东建筑安装机械有限公司和甘肃弘德永兴建筑安装工程有限公司未支付蔡建清工程款；2018年4、5月份左右，蔡建清与被告做了口头结算，未确定工程结算单，工程审定价为2000万元左右，具体如工人工资、材料费、设备费等没有详细对账；大概在2015年5月份以后，被告向相关主体直接支付了工人工资、材料费、设备费等。蔡建清和港东公司、弘德公司、聚业公司之间恶意串通，怠于办理工程款结算，聚业公司、港东公司、弘德公司至今仍拖欠蔡建清的工程款未付，而蔡建清亦未主动行使到期债权，侵害债权人的利益。原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求处理。被告港东公司未到庭答辩。被告聚业公司辩称，1.其与原告之间无债权债务关系,无向原告支付钢材款及资金占用费的义务；2.其未拖欠施工单位工程款；3.其与第三人蔡建清之间无债权债务关系，原告诉请缺乏事实和法律依据。综上，原告的诉请应予以驳回。本院经审理认定事实如下：2015年7月30日，鹏宇公司将兰州篮旗建筑劳务有限公司、蔡建清诉至本院。2015年12月23日，本院经审理，作出（2015）西民二字第248号民事判决，判令蔡建清向鹏宇公司支付钢材款2893458.68元，承担资金占用费882782元，共计3776241元；兰州篮旗建筑劳务有限公司对以上债务承担补充清偿责任。判决生效后，蔡建清、兰州篮旗建筑劳务有限公司未履行生效裁判文书确定的付款义务，鹏宇公司于2016年1月26日向本院申请强制执行。执行过程中，本院依法对被执行人蔡建清、兰州篮旗建筑劳务有限公司银行账户、房产、车辆等查询后，未有可供执行的财产。2016年7月4日，本院作出（2016）甘0104执93-1号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。2017年5月8日，原告与蔡建清签署《协议》一份，载明“一、蔡建清自愿将武山承建渭岸华庭住宅小区6#楼一楼铺面房6间暂抵押给甘肃鹏宇物资贸易有限公司；二、自南向北开始第6，9，12，13，14，15号（自编号），共计6间自2017年5月4日起，该铺面房由鹏宇公司掌控，蔡建清配合执行并且负责保证该铺面房不得有其他纠纷；三、蔡建清收到工程款后立即付清所欠鹏宇公司欠款3858833元，在付清欠款后，蔡建清可收回抵押6间铺面房，逾期不付，蔡建清可向所欠工程款定西聚业房地产开发有限公司交涉将6间铺面房顶账给鹏宇公司。”2020年5月10日，蔡建清向鹏宇公司出具《情况说明》一份，载明：“2018年4、5月份左右，我和定西市聚业房地产开发有限公司做了结算，甘肃港东建筑安装机械化有限公司和甘肃华英建筑安装工程有限公司以及甘肃弘德永兴建筑安装工程有限公司都没有单独和定西市聚业房地产开发有限公司或与我结算过。当时审定工程造价为2000万元左右，虽然做了结算，但是没有形成工程结算单，因为具体如工人工资、材料费、设备费等成本费用，都是定西市场聚业房地产开发有限公司向相关主体直接支付的。”本院认为，债权人提起代位权诉讼，应以主债权和次债权的成立为条件，而债权成立不仅指债权的内容不违反法律、法规的规定，且要求债权的数额应确定。债权数额的确定，既可以表现为债务人、次债务人对债权的认可，也可以经法院判决或者仲裁机构裁决加以确认。本案中，本院作出的（2015）西民二字第248号民事判决判令蔡建清向鹏宇公司支付钢材款2893458.68元，承担资金占用费882782元，共计3776241元。该生效判决仅证明原告对第三人蔡建清享有到期债权，表明原告鹏宇公司具备了行使代位权的部分条件。而就第三人蔡建清与被告港东公司、聚业公司之间是否享有到期债权原告鹏宇公司需进一步举证。原告所举与有蔡建清签字的《协议》及《情况说明》仅载明子泰?渭岸华庭5、6号楼的总工程造价为2000万元左右，并未明确应付款主体、付款时间及具体的未付款金额，且该《协议》与《情况说明》均系第三人蔡建清单方出具，并未得到工程发包方、承包方的认可。原告据此提起代位权诉讼，认为第三人蔡建清对港东公司、聚业公司享有到期债权的依据并不充分。被告聚业公司所举《天水市建设工程施工中标通知书》中载明招标人为聚业公司，中标人分别为弘德公司与案外人甘肃华英建筑安装工程有限责任公司（以下简称华英公司）；《合同协议书》、《工程竣工结算协议》承包方亦分别为弘德公司和华英公司。“代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生法律效力。”华英公司与弘德公司分别于2015年4月28日、2015年5月7日出具委托书，委托蔡建清负责5#楼、6#楼项目的工程结算及工程款回收工作，蔡建清作为弘德公司、华英公司的委托代理人，其向聚业公司主张权利的法律后果应归属于被代理人弘德公司、华英公司，而不能据此认定蔡建清对港东公司、聚业分司享有债权。即使原告主张蔡建清系实际施工人，有权直接向港东公司、聚业公司要求支付工程款，被告聚业公司所举证据亦能证明其已履行过工程款结算义务，蔡建清亦当庭陈述其与港东公司、聚业公司之间债权债务已结清。综上，债权人行使代位权应以债务人对次债务人享有到期债权为前提，而本案中债务人蔡建清并非子泰?渭岸华庭5、6号楼的中标人，亦非涉案《合同协议书》、《工程竣工结算协议》的相对方，其是否对被告港东公司、聚业公司享有到期债权并不确定，故对原告鹏宇公司向被告港东公司、聚业公司行使代位权的主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条、第十八条第一款之规定，判决如下：驳回原告甘肃鹏宇物资贸易有限公司的全部诉讼请求。案件受理费65420元，减半收取计32710元，由原告甘肃鹏宇物资贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  王俊琴二〇二〇年十一月二十六日书记员  辛文峰