文书内容重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0243民初2346号原告：陶琼英，女，1974年11月17日出生，苗族，住重庆市彭水苗族土家族自治县。委托诉讼代理人：袁伟、冉孔林，重庆欣渝律师事务所律师。被告：天安财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地：重庆市渝**松牌路**********。统一社会信用代码：91500000739817780H。负责人：刘渺，该公司经理。委托诉讼代理人：王雪辉、杨洲，重庆欧林律师事务所律师。被告：重庆国武汽车运输发展有限公司，住所地：重，住所地：重庆市江**鲤鱼池村**9-6用代码：915001057093956956。法定代表人：王国均，该公司经理。被告：重庆国武汽车运输发展有限公司长寿分公司，住所地：重庆，住所地：重庆市长寿区凤城街道望江路**2-2-1代码：91500115765944345L。负责人：王国均，该公司经理。上列二被告的共同委托诉讼代理人：谢昌全，该公司安全科科长。上列二被告的共同委托诉讼代理人：何宇恩，重庆雾都律师事务所律师。被告：庹大普，男，1989年3月10日出生，土家族，住重庆市彭水苗族土家族自治县。委托诉讼代理人：周大猛，重庆市彭水县江南法律服务所法律工作者。原告陶琼英诉被告天安财产保险股份有限公司重庆分公司（下简称天安财保）、重庆国武汽车运输发展有限公司（下简称国武公司）、重庆国武汽车运输发展有限公司（下简称国武公司长寿分公司）、庹大普健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年4月24日立案受理后，依法适用简易程序于2020年6月16日公开开庭进行了审理。后因被告天安财保申请对原告陶琼英的伤残等级及后续医疗费等重新鉴定，本院予以准许。待重新鉴定以后，本院又于2020年11月19日依法适用简易程序公开开庭了审理。原告陶琼英及其委托诉讼代理人冉孔林，被告天安财保的委托诉讼代理人王雪辉，被告国武公司、国武公司长寿分公司的共同委托诉讼代理人何宇恩，被告庹大普及委托诉讼代理人周大猛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陶琼英向本院提出诉讼请求：一、由四被告立即赔偿原告医疗费113936.38元、误工费18600元、护理费22320元、住院伙食补助费1920元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）217078元、营养费2000元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2090元、后续治疗费4000元；二、由被告承担本案案件受理费。事实和理由：2014年被告庹大普购买了一辆南骏牌货车，登记号牌为渝XXXX**号，登记在被告国武公司长寿分公司名下经营。2019年原告之夫何友与被告庹大普达成协议，以1200元/车的运费标准从黔江给原告家装运安装墓碑所需石材到本县XX坝社区X组。当被告庹大普将石材运到原告家附近下石头的过程中，由于被告车上吊运石材的吊车大臂断裂将原告的头部砸伤，住院10天，后经鉴定为伤残九级等。另查明渝XXXX**号在被告天安财保投保了交强险和第三者商业险。然而四被告方相互推诿，一直不履行赔偿义务，故原告陶琼英具状诉请，维护其合法权益。被告庹大普辩称：一、对于原告受伤事实、过程及住院情况均无异议；二、涉案车辆在发生事故是已经投保了交强险和商业险，应当由被告天安财保来赔付；三、涉案车辆与国武公司系挂靠关系；四、我方垫付了2万元费用，若应当退还，由保险公司退还给我方；五、各项赔偿标准应当以重新鉴定申请为基础法院进行审查。六、原告未尽安全注意义务，应当自行承担部分责任。被告国武公司及国武公司长寿分公司辩称：一、涉案车辆是挂靠在我公司；二、挂靠合同中约定了交通事故赔偿责任由当事人自行负担，而且投保了交强险和商业险，应当由保险公司进行赔付，不足部分由被告庹大普负担。被告天安财保辩称：一、事故发生过程不清楚；二、涉案车辆投保情况应当以保险单为准；三、由于本案是人身损害赔偿纠纷，应当由侵权人赔偿；四、如果法院认定由我方赔付，应当扣除20%的非医保用药，各项赔偿标准应当以重新鉴定申请为基础法院进行审查。五、另外被告天安财保认为应当由车方自行承担10%的责任。本院经审理认定事实如下：被告庹大普从案外人陈德辉处转让得到渝XXXX**号车辆（南骏牌，核载吨位为5.445T,货运，安有吊卸装备），该车辆挂靠被告国武公司长寿分公司营运，行驶证上所有人为被告国武公司长寿分公司。被告庹大普与被告国武公司长寿分公司于2019年10月11日签订了《汽车营运服务合同》，约定了双方的权利义务。被告庹大普具备B2驾驶资格，并取得货运从业资格。渝XXXX**号车辆在被告天安财保投保了机动车交通事故责任强制保险(死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用限额10000元)及机动车商业保险（第三者责任保险限额1000000元，并且购买了无计免赔）。2019年9月20日原告之夫与被告庹大普达成运输协议，以1200元/车的价格从黔江将石材送至原告家里并负责将石材吊至地面。被告庹大普驾驶渝XXXX**号车辆将石材运至原告家处，原告遂出来招呼并站立在车辆旁边。在石材吊至地面过程中，涉案渝XXXX**号车辆吊用大臂突然断裂，原告头部等多处受伤。原告受伤后于当日被送至本县人民医院，被诊断为开放性颅脑损伤重型，住院22天，出院医嘱如下：1、继续予以营养神经及对症处理，3月后返院复查CT，并根据情况决定是否行颅骨修补术；2、加强营养，注意休息。2019年10月10日，原告为了行颅骨修补术与重庆仟众生物科技有限公司签订《自体颅骨组织处理与储存协议书》，进行颅骨修复。2019年12月17日原告再次入住本县人民医院，诊断右侧额顶部开颅血肿清除术+去骨瓣减压术后，住院10天，出院医嘱为：1、继续予以营养神经；2、随访复查头颅CT1月1次。以上共计花费医疗费113936.38元。原告于2020年3月2日向本县司法鉴定所提起司法鉴定，本县司法鉴定所于2020年3月24日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为1、原告伤残为九级；2、后续医疗费为9100元；3、住院时限应从受伤囊当日至鉴定前一日计算适宜。原告花去鉴定费2090元。被告天安财保不服前述鉴定，申请重新鉴定，本院予以准许。重庆市法庭科学司法鉴定所于2020年10月14日作出《司法鉴定意见书》。鉴定意见为：1、原告轻度智力障碍属九级残疾；2、原告需后续医疗费4000元；3、原告伤后护理期评定为90日。被告天安财保花去鉴定费3450元。原告系城镇居民。其父亲陶明恩出生于1947年12月8日，其母亲吴安菊出生于1951年9月15日，共生育原告在内三个子女。事故发生后，被告庹大普垫付了20000元，其当庭陈述该20000元用于抵扣，若有剩余部份，由被告天安财保直接支付给被告庹大普。事故发生后，仅有报警记录，没有相关部门出具的《事故认定书》。被告天安财保未举示证据佐证其与投保方有非医保用药扣除比例及免赔比例的约定，也未对非医保用药进行鉴定及举示商业合同具体条款佐证免赔比例。以上事实有双方当事人的当庭陈述、《医疗费发票》、《鉴定报告》、《住院病历》、《保险合同》、《汽车营运服务合同》等在卷佐证，足以认定。本院认为：结合原、被告的诉辩及本案的基本事实，本案的诉讼焦点如下：一、原告陶琼英的损害结果如何计算？二、赔偿主体及责任划分问题？一、原告陶琼英的损害结果如何计算？原告陶琼英长期在城镇居住，其赔偿标准应当适用城镇标准。其赔偿明细具体如下：一、医疗费。按照医疗费发票，医疗费为113936.38元；二、后续治疗费。根据鉴定结论，后续医疗费为4000元，系必要开销，故本院予以支持；三、误工费。结合病历及出院医嘱等，基于第二次出院医嘱中并无卧床休息等，仅有随访复查头颅CT1月1次的医嘱，本院酌情考虑原告陶琼英误工期算至第二次出院（即从2019年9月20日算至2019年12月27日，共计99天），按照100元/天计算，误工费为9900元。四、护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据原、被告皆认可的重新鉴定报告，原告伤后护理期评定为90日，参照行业标准120元/天，护理费为10800元；五、住院伙食补助费。原告陶琼英实际住院32天，参照行业标准60元/天，住院伙食补助费为1920元。六、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）。原告陶琼英伤残等级为九级，适用城镇标准进行赔偿。原告受伤时，其父亲年满72.5周岁，其母年满68周岁，故残疾赔偿金为37939元/年×20年×20%+25785元/年×7.5年×20%÷3+25785元/年×12年×20%÷3=185276.5元。七、营养费。根据原告陶琼英的伤残情况参照医疗机构的意见确定，本院酌情认定2000元；八、精神抚慰金。考虑到原告的伤残等级，本院酌情考虑4000元；九、鉴定费。原告鉴定费为2090元，由于重新鉴定未能推翻主要鉴定事项，故鉴定费应当纳入计算范围，重新鉴定费由被告天安财保自行负担。以上共计333922.88元。二、赔偿主体及责任划分问题？根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。首先应当审查原告是否自身存在过错。被告庹大普在答辩中称原告未尽安全注意义务。而安全注意义务是基于法律明确规定、合同约定或者先前行为。未尽安全注意义务往往是指危险可预料，而当事人疏忽大意导致损害发生。本案中事故的发生在于车辆吊用大臂突然断裂所致，原告作为自然人不可能提前预料到该情况的发生，同时原告也无其他过错，故本院认定原告在本次事故中无过错，不应当承担责任。被告庹大普作为涉案车辆的使用者和所有者，应当承担赔偿责任。被告国武公司长寿分公司与被告庹大普系挂靠关系，对外承担连带责任。另根据《机动事故责任强制保险条款》第八条规定及中国保监会《关于交强险条例使用问题的复函》规定：根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条的立法精神，用于起重机的特种机动车辆在进行作业时发生责任事故，可以参照适用该条例。由于渝XXXX**号车辆在被告天安财保投保了机动车交通事故责任强制保险(死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用限额10000元)及机动车商业保险（第三者责任保险限额1000000元，并且购买了无计免赔）。前述赔偿项目并未超出保险范围，故被告天安财保应当在保险范围内进行理赔。由于鉴定费不属于保险理赔范围，故应当由被告庹大普进行赔偿。至于被告庹大普垫付20000元扣除应当负担的2090元余下的17910元，在兑现时予以扣减。至于被告庹大普要求被告天安财保直接向其支付余下的17910元，由于被告天安财保并没有举示佐证非医保用药扣除比例及免赔比例相关证据，存在抵扣情形，故被告庹大普与被告天安财保另行途径处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条及《机动事故责任强制保险条款》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、天安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效之日起向原告陶琼英赔付医疗费113936.38元、后续医疗费4000元、误工费9900元、护理费10800元、住院伙食补助费1920元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）185276.5元、营养费2000元、精神损害抚慰金4000元，共计331832.88元，扣除被告庹大普垫付的17910元（垫付20000元，被告庹大普应当承担鉴定费2090元），还应支付313922.88元；二、驳回原告陶琼英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4639.44元（原告陶琼英已预交2319.72元），减半收取2319.72元，由被告重庆国武汽车运输发展有限公司长寿分公司、庹大普负担2319.72元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审判员  谢再守二〇二〇年十一月三十日书记员  高建容