广东省韶关市曲江区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0205民初1113号原告：林兴陆，男，1972年4月24日出生，汉族，住广东省英德市************，公民身份号码：441************717。委托诉讼代理人：黄**玲，广东海能律师事务所律师。被告：韶关市华能金属材料有限公司，住所地：广东省韶关市曲江区马坝镇城东开发区。法定代表人：黄爱平，董事长。委托诉讼代理人：张文，该公司法务。原告林兴陆与被告韶关市华能金属材料有限公司（以下简称华能公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林兴陆及其委托诉讼代理人黄**玲，被告华能公司委托诉讼代理人张文到庭参加诉讼。本案现己审理终结。原告林兴陆向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告174161.22元（其中鉴定费2200元、后续治疗费6000元、住院伙食补助费2800元、误工费23622.42元、护理费4200元、营养费500元、交通费900元、残疾赔偿金128938.8元（含被扶养人生活费32702.8元）、精神损害抚慰金5000元，以上1-9项合计为174161.22元）；2.被告负担本案诉讼费。事实与理由：2018年12月30日，原告入职于被告公司担任卸货工。2019年1月5日18时37分许，原告接到被告电话通知其回公司开工。晚上9时左右，原告正在用钢丝绳将货物绑好并连上挂钩，这时天车将货物吊起，但货物（钢材）突然下落将原告的右手压伤。随后原告便被送往韶关市曲江区人民医院进行手术治疗，造成原告右侧多处性骨折，右侧腕部及手部软组织挫裂伤。2019年7月31日，广东北江法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书：鉴定伤者伤残级别为十级伤残，被鉴定人林兴陆右腕关节活动功能部分障碍与本次意外存在直接因果关系。原告系在从事被告指定的雇佣活动中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，被告作为雇主应对原告的人身损害承担赔偿责任。现被告至今未按法律规定对原告进行赔偿。综上，原告为维护其合法权益，特向法院提起诉讼。被告华能公司辩称，一、对原告的诉求标准，请法庭核实赔偿标准。二、被告建议原告追加中国平安财产保险股份有限公司韶关中心支公司为本案被告，由该公司先行承担保险责任，不足部分由被告承担，依据是被告为原告同时购买了《生意宝雇主责任保险》，因此本案赔偿保险公司也负有责任。三、被告要求法庭追加该保险公司为被告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人对对方提交的证据均无异议，本院予以确认并记录在案，对有争议的事实，本院认定如下：2018年12月30日，原告受被告雇佣在被告华能公司处担任卸货工。原告称其于2019年1月5日18时37分许接到被告开工的通知后回到被告华能公司开工，晚上9时左右，原告用钢丝绳将货物绑好连上挂钩并由天车吊起，但货物突然下落将其右手压伤。随后，原告被送往韶关市曲江区人民医院就医，并在该医院住院治疗28天（住院期间为2019年1月5日至2019年2月2日）。2019年2月2日，韶关市曲江区人民医院出具《疾病诊断书》，载明原告被诊断为前臂多处骨折、尺骨茎突骨折（右侧）、右侧前臂及腕部软组织严重挫伤、右侧腕部及手部软组织挫裂伤等，治疗或建议为：1.注意休息和营养。2.出院后全休4个月。3.住院期间有一陪人。4.出院后依时来医院复查X光片。5.骨折愈合后来医院解除内固定物，费用约6000元左右。6.不适随诊。被告支付了原告因本次事故受伤治疗产生的医疗费。2019年7月17日，原告委托广东北江法医临床司法鉴定所对其伤病关系、伤残程度进行鉴定。2019年7月31日，该鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“被鉴定人林兴陆右腕关节活动功能部分障碍与本次意外事故存在直接因果关系；被鉴定人林兴陆右腕关节活动功能部分丧失评定为十级伤残。”为此，原告支付了鉴定费2200元。原告认为其系在从事被告指定的雇佣活动中受伤，被告作为雇主应对其人身损害承担赔偿责任，但被告至今未按法律规定对原告进行赔偿，遂诉至本院，主张前述实体权利。诉讼过程中,被告对原告自行委托广东北江法医临床司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》有异议，遂申请对原告的伤残程度进行重新鉴定。本院依法摇珠选定广东中一司法鉴定中心对原告的伤残程度进行鉴定，该司法鉴定所于2020年11月11日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人林兴陆右腕关节功能丧失35.1%伤残程度为十级伤残。被告为此支付了鉴定费3276元。原、被告对该鉴定结论均无异议。另查，马坝镇安山社区居委会于2019年7月18日出具《证明》，载明兹有居民林兴陆，户籍地：广东省英德市************，此人自2010年8月1日至今居住在韶关市曲江区***************。原告共生育了三个女儿，其中林琳（2008年4月5日出生）、林婷（2011年5月6日出生）尚未成年。2019年7月19日，韶关市曲江区******学出具《证明》，载明兹有林兴陆女儿林琳在新村小学就读五年级、林婷就读二年级。再查，韶关市曲江区人力资源和社会保障局出具《工伤认定申请不予受理决定书》，该局认为林兴陆的工伤认定申请提交的材料中，没有提供劳动、聘用合同文本或者与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）、人事关系的其他证明材料……不符合《广东省工伤保险条例》第十三条规定和《工伤认定办法》规定的受理条件，现决定不予受理。本院认为，被告确认原告入职于被告华能公司担任卸货工，并认为总体上其对该损害后果负有责任,本院予以确认。虽被告认为双方系劳动关系，但双方并未签订劳动合同，且被告未为原告购买社保，故双方应为雇佣关系。本案争议的焦点为：一、被告应否承担雇主赔偿责任？二、原告各项诉请计算是否合理？关于焦点一，被告应否承担雇主赔偿责任的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定，本案中，原告受雇于被告华能公司，并在从事被告指定的雇佣活动中受伤，被告作为雇主应当对原告的人身损害承担赔偿责任。至于被告辩称其为原告购买了雇主责任险，应由保险公司先行承担保险责任，不足部分由被告承担，对此，原告认为其并不是投保人，作为被保险人是需要投保人配合才能向保险公司进行索赔，但本案是提供劳务者受害责任纠纷，原告在权利选择中优先选择向被告索赔，被告可待本案判决后另行向保险公司理赔。因此，本院对被告的抗辩不予采纳。关于焦点二，原告各项诉请计算是否合理的问题。1、鉴定费：原告主张鉴定费2200元，有鉴定费发票为证，被告对该发票无异议，该费用是原告为申请伤残鉴定、进而主张权利而产生的费用，本院予以支持。被告申请重新鉴定，并支付了鉴定费3276元。因两次鉴定结果对原告的伤残程度均评定为十级伤残，两次鉴定结果一致，故两次鉴定的鉴定费用共5476元应由被告承担。2、后续治疗费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”之规定，原告提交的《疾病诊断书》中治疗或建议已明确“骨折愈合后来医院解除内固定物，费用约6000元左右”，即该后续治疗费6000元为根据医疗证明必然发生的费用，被告仅以该费用未实际发生作为抗辩，于法无据，本院不予采纳。故被告应赔偿原告后续治疗费6000元。3、住院伙食补助费：原告因本次事故自2019年1月5日至2019年2月2日在韶关市曲江区人民医院住院治疗28天，其主张以100元/天计算，则住院伙食补助费为2800元（100元/天×28天），未违反相关法律规定，本院予以支持。4、误工费：关于误工天数，原告主张其因本次事故自2019年1月5日至2019年2月2日在韶关市曲江区人民医院住院治疗28天，且《疾病诊断书》写明“出院后全休4个月”，则误工天数为148天（28天+120天）。关于误工收入，原告户籍性质为农村，但原告从2010年8月1日至今居住在韶关市曲江区***************，2018年12月30日入职于被告公司担任卸货工，原告长期居住在城镇，并在城镇工作，已脱离农业生产，故应参照2018年广东省城镇私营单位就业人员平均工资58258元/年计算，故误工费为23622.42元（58258元/年÷365天×148天）。5、护理费：原告因本次事故自2019年1月5日至2019年2月2日在韶关市曲江区人民医院住院治疗28天，且《疾病诊断书》写明“住院期间有一陪人”，原告主张按150元/天计算，护理费为4200元（150元/天×28天），未超出法律规定，本院予以支持。6、营养费：韶关市曲江区人民医院出具的《疾病诊断书》写明“注意休息和营养”，且双方均确认的《司法鉴定意见书》评定原告为十级伤残，故原告主张营养费500元（5000元×10%），符合法律规定，本院予以支持。7、交通费：结合常理，原告住院28天期间确会有交通费发生，原告主张交通费900元，在合理范围内，本院予以支持。8、残疾赔偿金：原告的户籍地虽在农村，但事故发生前，原告已长期在城镇居住，并在城镇工作，其主要收入来源于城镇，不再依靠传统农业生产带来的收入作为生活来源，原告主张按2019年广东省城镇居民一般地区人均可支配收入48118元/年计算残疾赔偿金，本院予以支持。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级确定，原告构成十级伤残，定残时原告47岁，其残疾赔偿金应按20年计算,伤残赔偿指数按10%计算，故其残疾赔偿金为：96236元（48118元/年×20年×10%），原告该项诉请符合法律规定，本院予以支持。9、被扶养人生活费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”之规定，原告与其妻子尚有未成年女儿林琳、林婷需要扶养，扶养年限计算至18周岁，被扶养人生活费从原告定残之日起计算，原告女儿林琳（2008年4月5日出生），扶养年限按7年计算，原告女儿林婷（2011年5月6日出生），扶养年限按10年计算；2019年广东省城镇居民人均生活消费支出为34424元/年，故被扶养人林琳生活费为12048.4元（34424元/年×7年×10%÷2），被扶养人林婷生活费为17212元（34424元/年×10年×10%÷2），以上合计29260.4元，原告主张超出部分，本院不予支持。10、精神损害抚慰金：原告右手腕关节功能丧失35.1%构成十级伤残，确实给原告造成较大的精神损害，原告诉请精神损害抚慰金5000元，未违反相关法律规定，本院予以支持。上述1-10项损失金额合计170718.82元（2200元+6000元+2800元+23622.42元+4200元+500元+900元+96236元+29260.4元+5000元），即被告向赔偿原告170718.82元。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告韶关市华能金属材料有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内赔偿170718.82元给原告林兴陆；二、驳回原告林兴陆的其他诉讼请求。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1371元，鉴定费3276元，由被告韶关市华能金属材料有限公司负担。受理费1371元原告林兴陆已预交，由被告韶关市华能金属材料有限公司迳行支付给原告林兴陆。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  冯 清人民陪审员  陈永玉人民陪审员  邓惠芬二〇二〇年十一月二十七日书 记 员  叶梦陈