山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁10民终2928号上诉人（原审被告）：浙江省东阳第三建筑工程有限公司，住所地浙江省东阳市振兴路**。法定代表人：胡迅华，总经理。委托诉讼代理人：邹鑫利，山东隆润律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：威海市先义建筑设备租赁有限公司，住所地山东省威海经济技术开发区青岛中路**。法定代表人：刘伟，总经理。委托诉讼代理人：王生，山东望生律师事务所律师。委托诉讼代理人：隋汝燕，山东望生律师事务所实习律师。上诉人浙江省东阳第三建筑工程有限公司（以下简称浙江东阳公司）因与被上诉人威海市先义建筑设备租赁有限公司（以下简称威海先义公司）租赁合同纠纷一案，不服山东省威海经济技术开发区人民法院（2020）鲁1092民初1697号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。浙江东阳公司上诉请求：撤销（2020）鲁1092民初1697民事判决，发回重审。事实和理由：一、一审遗漏本案的诉讼当事人，事实不清，请求发回重审。2014年初，上诉人与威海广信房地产开发有限公司（以下简称广信公司）签订房屋抵顶合同，约定广信公司将涉案房屋以939,547.2元的价格抵顶上诉人工程款。2014年9月，上诉人将涉案房屋抵顶给被上诉人。2017年之前，上诉人并不知道涉案房屋抵顶给银行，到2017年广信公司破产时，管理人规定所有未经网签的房屋都要收回，涉案房屋因此被收回。在整个案件中，因广信公司将涉案房屋重复抵顶，才导致一系列诉讼案件，广信公司应作为本案的被告参与诉讼，以便查明案件事实。一审并未查清广信公司与上诉人之间何时抵顶涉案房屋，被上诉人为何在明知涉案房屋已抵押的情况下将房屋转卖等细节，请求二审法院查清案件事实。二、上诉人不应承担利息和律师费。上诉人早在2014年9月将涉案房屋抵顶给被上诉人，已结清租金，不存在拖欠租金的情形，不适用双方合同约定的因拖欠租金等引起的诉讼费、律师费等费用由被上诉人承担的条款。被上诉人比上诉人更早得知涉案房屋已抵押，其在明知涉案房屋已抵押给银行的情况下仍卖给案外人郭玉霞，存在过错，损失应由其自行承担。上诉人并无过错，亦处于受害人的地位，不应承担律师费及利息。威海先义公司辩称，一、本案系上诉人与被上诉人之间因建筑设备租赁合同而产生的法律纠纷，与广信公司无任何法律关系，一审并未遗漏当事人。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。二、上诉人在2014年9月17日将1D楼1401房屋抵顶给被上诉人之前，已知悉该房屋己经抵押。即使该房屋此时存在抵押，如果不是上诉人在其与广信公司工程款纠纷一案中单方主动放弃以该房屋抵顶广信公司所欠的工程款（其他房屋上诉人同意以房抵顶工程款），也不会导致购买该房屋的郭玉霞无法办理网签备案，最终导致抵顶房屋无法履行。上诉人在明知房屋己经抵顶给被上诉人，被上诉人己经出卖给郭玉霞的情况下，故意单方放弃该房屋的抵顶，其放弃抵顶的行为是故意的、非善意的，系为达到不支付上诉人租赁费的目的，且至今仍未支付租赁费。一审法院依据双方签订的施工升降机租赁合同第九条约定，判决其承担律师费并无不当。威海先义公司向一审法院起诉请求：浙江东阳公司支付租赁费889,811.51元，并赔偿经济损失（自2016年2月5日按同期银行贷款利率计算至实际履行之日止）及案件受理费12,580元、律师费50,000元。一审法院认定事实：2013年至2014年，威海先义公司作为出租方、浙江东阳公司作为承租方签订《施工升降机租赁合同》四份，约定因百度城二期工程需要，浙江东阳公司租用威海先义公司施工升降机，每月不含税租金分别为11,000元、12,000元、16,000元、6,000元，租赁费付款方式为每月结算一次，如未按时付款，每天按租赁费总额的1%按日缴纳滞纳金，并约定因拖欠租金等引起的诉讼费、律师费等费用，全部由浙江东阳公司承担。2014年9月17日，双方签订《抵房协议》，约定经协商一致，以百度城二期ID楼1401室房屋建筑面积125.91平方，价格779,192.51元，储藏室30,619元，车位80,000元，合计房价为889,811.51元抵顶所欠设备租赁费，并备注房屋产权转移至威海先义公司法定代表人刘伟名下。其后，刘伟将上述房产、储藏室、车位以878,000元转卖给郭玉霞，郭玉霞向刘伟支付了全部房款。另查明，涉案房屋已于2014年5月由广信公司抵押给恒丰银行。2017年11月30日，广信公司与浙江东阳公司威海分公司签署《东阳三建承包百度城二期房产抵顶工程款明细表》，备注一栏注明：1D-1401、车位2-6、……因抵押恒丰银行不再抵顶给浙江东阳公司。2020年2月19日郭玉霞以刘伟、广信公司为被告诉至本院，本院于2020年6月22日作出（2020）鲁10民初40号民事判决书，判决：一、解除郭玉霞与刘伟之间的房屋买卖合同；二、刘伟于判决生效后十日内返还郭玉霞购房款878,000元并赔偿利息损失（以878,000元为本金，自2016年2月5日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际支付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。案件受理费12,580元，由刘伟负担。再查，威海先义公司为本案诉讼支付律师费5万元。一审法院认为，依法成立的合同对双方当事人具有约束力，双方均应遵守履行。威海先义公司与浙江东阳公司之间签订的租赁合同合法有效，浙江东阳公司使用租赁物后以房抵顶租赁费，现经生效判决确认以房抵债行为因不能交付房屋导致合同目的无法实现，故判决解除，因此浙江东阳公司应当按租赁合同约定履行支付租赁费义务。威海先义公司要求浙江东阳公司支付自2016年2月5日起至实际履行之日止，按同期银行贷款利率计算的利息，一审法院予以支持；双方约定因拖欠租金导致诉讼产生的律师费由浙江东阳公司负担，故一审法院对威海先义公司要求支付律师费5万元的请求，亦予以支持；但威海先义公司要求浙江东阳公司赔偿（2020）鲁10民初40号案件受理费费12,580元，因该诉讼费系由刘伟负担，而并非威海先义公司负担，故一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十七条规定，判决：一、浙江东阳公司支付威海先义公司租赁费889,811.51元及利息（自2016年2月5日至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、浙江东阳公司支付威海先义公司律师费5万元；三、驳回威海先义公司其他诉讼请求。上述付款义务于判决生效之日起十日内履行完毕。如浙江东阳公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取7,524元，由浙江东阳公司负担7,425元，由威海先义公司负担99元；保全费5,000元，由浙江东阳公司负担。本院二审期间，上诉人提交其承包百度城二期房产抵顶工程款明细表，证明截止到2016年6月29日，上诉人与广信公司完成13套房屋抵顶，被上诉人明知涉案抵顶房屋存在抵押，但未与上诉人协商更换抵顶的房屋，引起本次诉讼的主要原因在于被上诉人与广信公司，上诉人不应承担律师费及利息。被上诉人质证称，对该证据的真实性无法确认，且不能证明上诉人所主张的被上诉人知道涉案抵顶的房屋已经抵押；通过（2020）鲁10民初40号郭玉霞与上诉人、被上诉人以及广信公司的房屋买卖合同纠纷一案可以看出，实际是上诉人单方主动放弃了涉案房屋的抵顶，才导致后期一系列诉讼，过错在上诉人。本院经审查认为，浙江东阳公司与广信公司之间房屋抵顶事实已经生效法律文书予以认定，且其提交的与广信公司之间房产抵顶工程款明细表，无法证明其主张的被上诉人明知抵顶房屋存在抵押而引发本案诉讼，故对上述证据本院不予采信。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：一、本案是否遗漏当事人；二、浙江东阳公司是否应承担利息及律师费。关于争议焦点一。本案系浙江东阳公司与威海先义公司之间租赁合同纠纷，广信公司并非涉案施工升降机租赁合同签订主体。且，关于浙江东阳公司以广信公司房屋抵顶款项等事实，在本院（2020）鲁10民初40号案件中已经审理，并经生效民事判决认定，故本案无需追加广信公司参加诉讼。上诉人关于一审遗漏诉讼当事人的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。关于争议焦点二。浙江东阳公司应依据双方签订的施工升降机租赁合同的约定，按期支付设备租赁费。其后，双方虽达成抵房协议，约定以房屋抵顶租赁费，但该房屋抵顶事宜并未履行完毕，且实际已无法履行，即，以房抵债的行为未消灭租赁合同约定的浙江东阳公司的付款义务，一审法院根据双方合同约定判决浙江东阳公司履行支付租赁费义务、承担相应利息及律师费，符合双方约定和法律规定。浙江东阳公司关于抵房协议未能履行的责任在威海先义公司的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，浙江东阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15,048元，由上诉人浙江省东阳第三建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  苏丽杰审判员  马树芳审判员  于 晶二〇二〇年十一月二十八日法官助理李斐书记员邹乔