河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀07民终2242号 上诉人（原审原告）：莘守军，男，1957年1月6日生，汉族，住张家口市桥**。 委托诉讼代理人：任文蒲，河北吴万友律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张辉，男，1985年1月16日生，汉族，住尚义县。 被上诉人（原审被告）：张久萍，女，1989年1月21日生，汉族，住尚义县。 委托诉讼代理人：张辉（系张久萍哥哥），身份信息同上。 上诉人莘守军与被上诉人张辉、张久萍追偿权纠纷一案，不服张家口市尚义县人民法院（2020）冀0725民初340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人莘守军的委托诉讼代理人任文蒲、被上诉人张辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 莘守军上诉请求：撤销原判，改判被上诉人在张卫兵的遗产范围内承担偿还责任，案件受理费、保全费由被上诉人负担。事实与理由：一、本案基本案情。本案借款人张卫兵于2019年去世。二被告系张卫兵子女，为法定继承人。2010年12月3日，张卫兵向吕斌借款50万元，约定：借期半年；张卫兵自愿用尚义环城路边平房19间作抵押（房本载明房 -2- 产坐落于），两房本由吕斌保管，到时未还借款抵押物由吕斌自行处置；同时约定原告莘守军对上述借款提供担保，如到时还不了由莘守军偿还。借款到期后，张卫兵自己偿还20万元，同时取回抵押的两个房本中的一个房本。剩余30万元，经出借人吕斌多次催要，张卫兵未能还款，吕斌向原告催要，原告无奈，只好于2012年8月6日代为偿还30万元（后张卫兵偿还原告3万元，现剩27万元未还）。代偿后，吕斌将张卫兵借款时抵押的一个房本交给原告处置。同时，张卫兵给原告写下还款抵押协议，将坐落于南壕堑镇安宁衔258.06平米的房子转抵押给原告。到2018年9月16日，经原告多次催要，张卫兵无钱还款，又写下还款保证书，保证在一年之内还清欠款，如若还不清，抵押的房子归莘守军所有，利息从2012年8月16日按年利率24%开始计算利息。诉讼前，二被告同意继承张卫兵的其他遗产，后又声明放弃。诉讼中，原被告经协商达成调解协议，被告同意以张卫兵的遗产即借款时抵押的坐落于南壕堑镇××面积为258.06平米的11间房子抵顶原告的借款本金和利息，被告协助原告过户，但在确定被告协助过户的具体时间上，双方未能达成一致意见，调解未果。上述事实，有原告提交的借款人张卫兵、保证人莘守军给出借人吕斌出具的借条、吕斌出具的收条以及银行转账凭条、张卫兵给原告出具的借条及承诺书各一份、原告与被告签订的调解协议，证据充分。二、本案被告的被继承人留有遗产，依法不能终结诉讼。张卫兵在2012年8月6日代为偿还30万元后，两 -3- 次以还款承诺书的形式，与原告达成抵押协议，将自己所有的坐落于258.06平米的ｌ1间房屋予抵押给原告。房产证至今由原告持有。我国民诉法笫一百五十一条：有下列情形之一的，终结诉讼:......（二）被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务的人的。据此规定，本案被告死亡，但有遗产，故止不能终结诉讼。三、被告虽声明放弃继承遗产，但仍应作为张卫兵的遗产管理人，并应承担以张卫兵遗产的实际价值为限偿还被继承人债务的责任。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国继承法》若干问题的意见第46条：“继承人因放弃继承权，致其不能履行法定义务的，放弃继承权的行为无效。”第50条：“遗产处理前或在诉讼进行中，继承人对放弃继承翻悔的，由人民法院根据其提出的具体理由，决定是否承认。遗产处理后，继承人对放弃继承翻悔的，不予承认。”故被告作为张卫兵的继承人，虽在遗产处理前曾经表示继承遗产而后又放弃继承，但仍应作为张卫兵的遗产管理人，承担以其父亲的遗产的实际价值为限偿还被继承人债务的责任。综上，被告的被继承人张卫兵欠原告代偿款事实清楚被告的被继承人张卫兵留有遗产事实清楚，被告应以其父亲的遗产的实际价值为限承担偿还本案债务的责任。一审法院适用法律不当，判决确实错误，请求二审法院依法纠正错误，依法改判支持上诉人的上诉请求。 张辉、张久萍辩称，一审判决正确，应维持原判。 -4- 莘守军向一审法院起诉请求：1.判令被告偿还原告代偿款27万元及利息；2.被告负担本案的诉讼费、保全费。 一审法院认定事实：张卫兵系被告张辉、张久萍的父亲。2013年5月17日，张卫兵与妻子徐连风离婚。2019年9月5日，张卫兵去世。张卫兵父母均于张卫兵去世前亡故。2010年12月3日，张卫兵与吕斌借款50万元，期限半年，即2010年12月3日至2011年6月3日。张卫兵自愿用其尚义县城环城路边平房19间抵押，并将2个房本交由吕斌保管，但并未办理担保登记。当时张卫兵给吕斌书写了借条，原告莘守军作为担保人在该借条上签字。该借款到期后，原债务人张卫兵偿还吕斌借款20万元，吕斌将抵押的2个房本中的1个房本交还张卫兵。之后，由于张卫兵没有偿还吕斌的剩余借款，吕斌要求莘守军履行担保责任。2012年8月16日，原告莘守军作为该借款担保人代张卫兵偿还吕斌借款30万元，吕斌将张卫兵抵押给其的尚义县258.06平方米的房产证交给莘守军。原告莘守军履行担保责任后，张卫兵于2012年11月10日给原告莘守军出具书面借条（承诺书），内容为：“张卫兵借吕斌50万元，莘守军作为担保人替张卫兵偿还吕斌借款30万元，张卫兵愿将尚义县城内安宁街11间平房抵押给莘守军，直到还清30万元后取回房本。如按期还不能偿还借款，将安宁街11间平房归莘守军所有，在此期间，张卫兵承诺不出售，不作为抵押物使用，否则莘守军有权通过法律程序维护合法权益。”2018年9月16日，张卫兵给莘守军再次书面字据，内容为：“张卫兵未能偿还吕 -5- 斌借款30万元，由担保人莘守军替张卫兵偿还完毕，张卫兵自愿将258.06平方米的房子抵押给莘守军直到欠款还清。如若一年内不能还清，房子归莘守军所有，利息从2012年8月16日按年利率24%开始计息。”之后，张卫兵偿还莘守军3万元，尚欠27万元及利息未偿还。2020年5月28日，张辉及张辉受其妹妹张久萍委托与莘守军达成其父亲张卫兵生前与莘守军共同承包兴和县团结乡夭子沟村1000亩荒地的地权股权分配协议，内容为：一是1000亩土地中原张卫兵拥有的三分之二地权股份，由其儿子和女儿共同享有，莘守军拥有三分之一的地权股份；二是今后如遇一切投资、转让、出租、签字等事宜都由张卫兵之子与莘守军两人共同协商决定方可执行。三是此合同一式两份，由张卫兵之子张辉与莘守军各持一份，从签字起生效。2020年6月4日，被告张辉、张久萍通过短信分别通知原告莘守军，其二人放弃继承父亲张卫兵与原告莘守军共同承包兴和县团结乡夭子沟村1000亩荒地的地权股权分配协议中张卫兵拥有的三分之二地权股份。同年6月10日，被告张辉与原告莘守军通过视频通话，莘守军同意张辉放弃继承其父亲张卫兵地权股份的意见。 一审法院认为，本案系原告履行担保责任后向原借款人张卫兵的继承人即被告追偿欠款的纠纷，案由应确定为追偿权纠纷。原告莘守军作为债权人在债务人张卫兵死亡后向其继承人即张卫兵的儿子被告张辉和女儿被告张久萍主张债权，符合法律规定，但被告张辉、张久萍已明确表示放弃对 -6- 其父亲张卫兵遗产的继承权，且对其父亲张卫兵的遗产并未实际管理和控制，故原告的诉讼请求，缺乏法律依据，不予支持。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国继承法》第三十三条的规定，判决如下：驳回原告莘守军要求被告张辉、张久萍偿还其代偿款270000元及利息的诉讼请求。案件受理费5350元，保全费1870元，合计7220元，由原告莘守军负担。 二审中，当事人未提供新证据，本院查明的事实与一审法院一致。 本院认为，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第四十六条规定：“继承人因放弃继承权，致其不能履行法定义务的，放弃继承权的行为无效。”本案中，被上诉人继承人张辉、张久萍在一审中放弃对其父亲张卫兵遗产的继承权，致使不能履行遗产房屋过户法定义务，根据法律规定，被上诉人张辉、张久萍放弃继承权的行为无效。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，上诉人莘守军主张被上诉人应偿还其代偿款27万元人民币及利息，莘守军提供了相关的证据，根据法律规定，本院予以支持。 -7- 综上所述，上诉人的上诉请求成立，应予支持；一审判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销张家口市尚义县人民法院（2020）冀0725民初340号民事判决； 二、张辉、张久萍于本判决书发生法律效力后十日内在其父亲张卫兵遗产房屋实际价值限额内给付莘守军代偿款27万元人民币及利息，利息以27万元人民币为本金，按一年期贷款市场报价利率四倍为标准计算，从2012年8月16起计算至还清至日止。 一审案件受理费5350元，保全费1870元，合计7220元，二审案件受理费5350元，合计12570元，由张辉负担6285元，由张久萍负担6285元。 本判决为终审判决。 审判长  薛团梅 审判员  马文辉 审判员  雷 鹏 二〇二〇年十一月二十六日 法 官 助 理 王文武 书记员王娟