山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终12798号 上诉人（原审原告）：刘飞龙，男，1977年2月2日出生，汉族，住青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：王金成，胶州润衡法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路**。 负责人：陈雪松，总经理。 委托诉讼代理人：赵玉军，山东齐鲁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘方涛，男，1978年6月20日生，汉族，住临沂市兰山区。 被上诉人（原审被告）：临沂鲁达汽车运输有限公司，住所地：山东省临沂市罗庄区册山办事处沙旦子村。 负责人：明佐胜，总经理。 原审被告：中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司，住所地山东省临沂市金源路**。 负责人：王海峰，总经理。 上诉人刘飞龙、上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人刘方涛、临沂鲁达汽车运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司（以下简称人民保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2019）鲁0281民初7796号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘飞龙上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审（上诉金额5万元）；诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：本案事故导致上诉人至今生活不能自理，唯借助双拐才能勉强行走。基于上诉人目前自身情况，一审判决精神抚慰金过低，误工期限、护理期限过短。上诉人于2020年2月13日(距发生事故之日已满9个月)才遵医嘱在胶州市中心医院取出外固定钢架，这9个月期间一直由年迈超过七旬的父母一直护理，自己毫无自理能力，一审鉴定护理期限3个月完全与事实相悖。且至今上诉人无法从事务工活动，与一审认定的误工期限相悖。交通费过低，出院后我遵医嘱每月到青岛大学附属医院复查两次，每次打车往返，每次租车费约300元。伙食补助费过低，上诉人于2019年5月11日住院，出院时间为2019年6月12日，与一审认定时间不符。 平安保险公司辩称，一审事实清楚，证据充分，请求法庭予以驳回刘飞龙的上诉。 平安保险公司上诉请求：重新评定被上诉人刘飞龙伤残等级，依法改判残疾赔偿金；依法改判上诉人免赔10%；本案被上诉人承担相关诉讼费用。事实和理由：1.被上诉人刘飞龙胫腓骨手术治疗，以踝关节功能性强直鉴定八级伤残；但根据刘飞龙的综合手术记录记载和后续再次入院治疗出院小结记载，活动稍微受限，该记载明显和鉴定意见相悖，该案鉴定报告结论明显错误，因此请求二审法院重新鉴定并依法改判。2.本案肇事车辆超载，一审期间上诉人已提交保险条款，根据《机动车综合商业保险条款》第二十七条(二)项约定，上诉人绝对免赔10%；一审判决未扣除10%绝对免赔率错误，请求二审法院依法改判。 刘飞龙辩称，保险公司的上诉理由不成立，在一审判决的数据过低，请求二审法院增加刘飞龙申请的数额，依法驳回保险公司的上诉请求，支持刘飞龙的上诉请求。 刘飞龙向一审法院起诉请求：被告赔偿原告经济损失673000.31元；本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年5月11日4时30分许，刘中强驾驶鲁Ｑ×××××号/鲁Ｑ×××××号车沿朱诸路由西向东行驶至事故地点，与原告刘飞龙驾驶二轮摩托车相撞，致原告伤。事故经胶州市公安局交通警察大队认定，刘中强承担事故全部责任。原告因交通事故造成的经济损失共计673000.31元。 一审法院认定事实：2019年5月11日4时30分许，刘中强驾驶鲁Ｑ×××××号重型半挂牵引车/鲁Ｑ×××××厢式半挂车沿朱诸路由西向东行驶至事故地点，与前方顺向推行二轮摩托车的原告刘飞龙相撞，致原告伤。事故经胶州市公安局交通警察大队认定，刘中强承担事故全部责任。双方当事人对事故认定书均无异议，法院予以确认。事故发生后，原告被送入青岛市胶州中心医院住院治疗1天，诊断为：1.开放性胫腓骨骨干骨折；2.小腿撕脱伤；3.趾骨骨折；4.中跗关节脱位；5.头部的损伤。花费住院费27482.43元。后被送入青岛大学附属医院住院治疗26天，诊断为：1.骨折外固定装置术后（左下肢）；2.软组织感染（左下肢）。花费住院费10845.27元，门诊费7732.01元。合计花费医疗费为46059.71元，其中自费药为4605.97元（46059.71元×10%）。原告刘飞龙提供亲属关系证明、独生子女证、户口本、刘宗林及陈正花身份证各一份，证明刘宗林与陈正花婚后共生育儿子刘飞龙一人。法院予以采信。刘宗林系原告刘飞龙之父，生于1947年8月13日。陈正花系原告刘飞龙之母，生于1953年9月23日。鲁Ｑ×××××号重型半挂牵引车/鲁Ｑ×××××厢式半挂车驾驶员系刘中强，实际车主系被告刘方涛，登记车主系被告运输公司。该车在人民保险公司投保交强险，在平安保险公司投保商业三者险1000000元并约定不计免赔，事故发生在保险期间内。另外，原告庭审前撤回对刘中强主张的诉讼请求。原告在庭审中主张的经济损失有：医疗费46059.71元、住院伙食补助费2700元（27天×100元/天）、后续治疗费3000元、误工费44781元（300天×149.27元/天）、护理费9000元（90天×100元/天）、伤残赔偿金326904元（54484元/年×20年×30%）、鉴定费2800元、交通费1000元、精神抚慰金4000元、被扶养人生活费232755.6元（父亲72岁35266元/年×8年×30%=84638.4元；母亲66岁35266元/年×14年×30%=148117.2元）。2019年10月25日，经法院委托潍坊盛泰司法鉴定所对原告刘飞龙进行伤残等级、误工期限、护理期限、后续治疗费鉴定，2020年3月18日，该机构出具潍坊盛泰司法鉴定所【2019】临鉴字第B1591号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.刘飞龙之伤构成八级伤残。2.误工期限为300日。3.护理期限为90日。4.被鉴定人胫腓骨骨折遗留踝关节功能障碍，后期需给予作业疗法、理疗、外用药物、活动训练等治疗，参考费用为2000-3000元，或以实际合理支出费用审查认定。原告支出鉴定费2800元。被告刘方涛及平安保险公司对原告的伤残等级及误工期限有异议，但未在法定期限内提交书面重新鉴定申请亦未提供相反证据证明鉴定意见存在无效的情形。对潍坊盛泰司法鉴定所【2019】临鉴字第B1591号司法鉴定意见书，法院予以采信。平安保险公司提出原告损失应在商业险限额内免赔10%，但未在举证期间内提交相应证据证明已尽到提示义务，故对于平安保险公司免赔10%的答辩意见不予采纳。 一审法院认为，本案系因机动车发生交通事故而引发的机动车交通事故责任纠纷。根据有关规定，投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。交强险不足部分，由被告保险公司按照保险合同约定在第三者商业险范围内赔偿。鲁Ｑ×××××号重型半挂牵引车/鲁Ｑ×××××厢式半挂车在人民保险公司投保交强险一份，赔偿限额为122000元，其中医疗费10000元，死亡伤残赔偿限额110000元，财产损失限额2000元。在平安保险公司投保商业三者险1000000元并约定不计免赔。商业险仍不足部分或自费药超出部分，由车主被告刘方涛承担赔偿责任，鲁达运输公司作为挂靠单位承担连带赔偿责任。原告主张的医疗费46059.71元（其中自费药4605.97元），根据原告提交的门诊病历、住院病历、用药明细、医疗费单据等证据真实有效，该项损失系原告的实际支出费用，法院予以支持。原告主张的住院伙食补助费2700元，根据原告住院天数，法院予以支持。原告主张的后续治疗费3000元过高，根据潍坊盛泰司法鉴定所【2019】临鉴字第B1591号司法鉴定意见书，法院调整后续治疗费为2500元。原告的医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费共计51259.71元，超过交通事故责任强制保险中医药费10000元的限额，应由人民保险公司赔偿10000元（含自费药4605.97元），剩余41259.71元（51259.71元-10000元），由平安保险公司在商业三者险限额内赔偿。原告主张误工费44781元过高，根据潍坊盛泰司法鉴定所【2019】临鉴字第B1591号司法鉴定意见书，法院调整误工费为34800元（300天×116元/天）。原告主张的护理费9000元（90天×100元/天），根据潍坊盛泰司法鉴定所【2019】临鉴字第B1591号司法鉴定意见书及青岛一般护工标准，法院予以支持。原告主张的伤残赔偿金326904元（54484元/年×20年×30%），根据潍坊盛泰司法鉴定所【2019】临鉴字第B1591号司法鉴定意见书及2019年度青岛市城镇居民人均可支配收入，符合法律规定，法院予以支持。原告主张的被扶养人生活费232755.60元，根据亲属关系证明、独生子女证、身份证等证据，符合法律规定，法院予以支持。被扶养人生活费应当纳入死亡伤残赔偿金中，故原告刘飞龙伤残赔偿金为559659.60元（326904元+232755.60元）。原告主张的交通费1000元过高，根据原告实际住院天数，法院调整交通费为270元。原告主张的鉴定费2800元，系原告实际花费，根据鉴定费发票，法院予以支持。原告主张的精神抚慰金4000元，根据原告的伤残级别，法院调整精神抚慰金为3000元。原告的误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金共计609529.60元，超过机动车交通事故责任强制保险中死亡伤残赔偿110000元的限额，应由人民保险公司在交强险限额内赔偿110000元，剩余499529.60元（609529.60元-110000元）由平安保险公司在商业三者险限额内赔偿。综上，人民保险公司应在交强险限额内赔偿原告刘飞龙经济损失共计120000元（10000元+110000元），平安保险公司应在商业三者险限额内赔偿原告刘飞龙经济损失共计540789.31元（41259.71元+499529.60）。因被告保险公司已赔偿原告合理损失，故被告刘成涛、运输公司不承担赔偿责任。判决：一、中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司赔偿刘飞龙经济损失120000元，于判决生效后10日内付清；二、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司赔偿刘飞龙经济损失540789.31元，于判决生效后10日内付清；三、驳回刘飞龙对刘方涛、临沂鲁达汽车运输有限公司的诉讼请求；四、驳回原告其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案的争议焦点问题是：一、是否应当采信鉴定意见认定误工期、护理期、伤残等级；二、一审法院认定的其他损失数额是否适当；三、平安保险公司是否应当在商业险赔偿限额内免赔10%。 关于焦点问题一。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许:（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”据此，本院认为，经人民法院依法委托鉴定机构出具鉴定意见，不具备上述四项严重违法情形的，人民法院应当予以采信。具体到本案，一审法院委托潍坊盛泰司法鉴定所进行鉴定。该鉴定机构及本案鉴定人员具备相关的鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论依据充足。刘飞龙对护理期、误工期提出异议，平安保险公司对伤残等级提出异议，但均未提供证据证明该司法鉴定意见书鉴定结论依据不足，亦未申请鉴定机构出具书面解释或申请鉴定人出庭接受质询，对二上诉人的上述上诉主张本院均不予支持。 关于焦点问题二。关于精神损害抚慰金。本案中刘飞龙之伤构成八级伤残，一审法院酌情认定其精神损害赔偿金3000元并无不当，本院予以维持。关于交通费。本院认为，交通费是受害人及其必要的陪护人员就医或者转院治疗实际发生的费用，应当以正式的票据为据，有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。无法提供合法票据的，青岛市内交通费可以酌情认定。刘飞龙未提供交通费票据，一审法院以普通交通出行费用标准酌情认定交通费并无不当，本院予以维持。关于住院伙食补助费。刘飞龙在一审庭审中主张住院伙食补助费2700元（27天×100元/天），一审法院根据诉讼请求依法予以认定并无不当，本院予以维持。 关于焦点问题三。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第九条第一款规定：“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的‘免除保险人责任的条款’。”平安保险公司主张在商业三者险内免赔10%，但并未在一审、二审期间提交投保单证明其对该免责条款尽到提示和明确说明义务，对其该项抗辩主张本院不予支持。 综上，二上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14306元，由刘飞龙负担5215，由中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担9091元。 本判决为终审判决。 审判长  袁金宏 审判员  杨海东 审判员  牛珍平 二〇二〇年十一月十八日 法官助理 王小梅 书记员王倩 书记员张拓