湖南省长沙市望城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0112民初2846号 原告：李伟，男，汉族，1978年10月28日出生，住址湖南省望城县。 被告：长沙新华联铜官窑国际文化旅游开发有限公司旅游管理分公司，住所长沙市望城区铜官街道彩陶村村民委员会102办公室，统一社会信用代码91430112MA4LXE7KXN。 法定代表人：苑赟，总经理。 委托诉讼代理人：严静，系公司员工，女，汉族，1989年6月15日出生，住址长沙市望城区。 委托诉讼代理人：吴丹，系公司员工，女，汉族，1982年8月28日出生，住址长沙市雨花区。 原告李伟诉被告长沙新华联铜官窑国际文化旅游开发有限公司旅游管理分公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用简易程序，分别于2020年8月14日、2020年9月25日进行了两次公开开庭审理。2020年9月25日依法转为普通程序，于2020年10月23日进行了第三次公开开庭审理。原告李伟，被告长沙新华联铜官窑国际文化旅游开发有限公司旅游管理分公司（以下简称：新华联公司旅游管理分公司）的委托诉讼代理人严静、吴丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李伟向本院提出诉讼请求：1、请求判决新华联公司旅游管理分公司补足2020年2月份多扣的工资220元；2、请求判决新华联公司旅游管理分公司支付经济补偿金5500元，清明节加班工资1080元；3、请求判决新华联公司旅游管理分公司支付年终奖1500元，未休年休假工资2000元；4、请求判决新华联公司旅游管理分公司支付经济赔偿金11000元。2020年8月19日李伟将上述请求变更为：1、请求判决新华联公司旅游管理分公司继续履行双方之间的劳动合同；2、请求判决新华联公司旅游管理分公司支付清明节加班工资1080元；3、请求判决新华联公司旅游管理分公司补足2019年的加班（共计38小时）之加班费38×5500/21.75×8＝1201元；4、请求判决新华联公司旅游管理分公司补足2020年2月应发工资4895.8元；5、请求判决新华联公司旅游管理分公司补足2020年4月27日至2020年7月31日的全部工资共计15318.93元[（5500-1181.07）+5500×2]。2020年9月23日，李伟在变更诉讼请求的基础上增加请求，要求新华联公司旅游管理分公司支付2020年8月1日至2020年9月30日的全部工资共计11000元（5500×2）。事实与理由：李伟自2019年9月21日入职新华联公司旅游管理分公司，从2020年1月起开始陆续拖欠工资及加班费，从2020年4月26日起，未提出任何正当理由，新华联公司旅游管理分公司通知李伟不用上班，此后李伟多次要求安排工作，支付工资及加班费，新华联公司旅游管理分公司均予以拒绝，并将李伟从微信工作群中删除，终止李伟所有工作安排。新华联公司旅游管理分公司在未与李伟解除劳动合同的情况下停发李伟工资，停缴社保，封存李伟公积金个人账户。李伟在向法院提起诉讼后，在第一次庭审中，双方均认为劳动合同没有解除，新华联公司旅游管理分公司至今仍在给李伟缴纳医疗保险，故变更诉讼请求要求继续履行劳动合同。清明节为国家法定节假日，根据《劳动法》第四十四条规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬，故新华联公司旅游管理分公司应向李伟支付1080元加班工资（5500/168×11×3）。李伟已提供证据证明扣发工资及工时，应予以补足。2020年2月份，因新冠疫情影响，新华联公司旅游管理分公司有停业情形，根据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条之规定，非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业、未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资，超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴，即2月份的工资仍应正常全额发放，故申请予以补足。2020年3月份，湖南省新冠疫情防控突发公共卫生事件应急响应级别已由二级调整为三级，新华联公司旅游管理分公司以此为由停止李伟工作，不具有合理性。因双方劳动合同并未解除，新华联公司旅游管理分公司擅自停止李伟工作，拒绝提供正常的劳动条件，属于新华联公司旅游管理分公司违约，应按正常状态向李伟发放工资。双方劳动合同也并未解除，2020年8、9月新华联公司旅游管理分公司仍在继续给李伟交纳社保。 被告新华联公司旅游管理分公司辩称：李伟已主动辞职，双方都同意解除劳动关系，劳动合同无法继续履行。新华联公司旅游管理分公司已合理核算李伟2020年4月份清明节工时，无须重复支付李伟4月份清明节加班工资。新华联公司旅游管理分公司已合理核算2019年出勤工时，截止到2019年12月31日，加班剩余17小时，已结转至2020年1月考勤中调休使用，不存在作任何补发，且李伟加班38个小时无依据，可详见2019年9月入职起考勤数据。新华联公司旅游管理分公司已合理且足额发放李伟2020年2月份工资，无须补足。新华联公司旅游管理分公司已根据劳动关系的解除时间工资已发放到2020年5月份，期间工资发放标准按疫情期间未出勤工资为1530元/月（长沙市最低工资标准的90%）核发合情合理，李伟要求按月薪标准继续发放4月27日-9月30日的工资的诉求不成立。2020年7月30日，新华联公司旅游管理分公司收到长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会裁决书望劳人仲案字[2020]203号裁决书，裁决书中已明确李伟与新华联公司旅游管理分公司的劳动关系已于李伟2020年5月7日提交仲裁申请时主动提出解除。新华联公司旅游管理分公司根据李伟的仲裁请求，确认双方已于仲裁裁决的次日(2020年7月4日)起解除劳动关系，新华联公司旅游管理分公司已将《解除劳动关系通知书》通过短信、微信送达李伟，同时新华联公司旅游管理分公司已通过顺丰快递寄件送达，但顺丰快递告知李伟一直未接电话或者在通话中，未能正常取得联系，期间公司已电话告知李伟，李伟与新华联公司旅游管理分公司双方劳动关系已解除。综上所述，新华联公司旅游管理分公司并未侵犯李伟的合法权益，请贵院驳回李伟全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并进行了当庭质证，当事人对证据本身的三性均未提出实质性异议，本院予以确认并在卷佐证。本院查明的事实如下：李伟自2019年9月21日入职新华联公司旅游管理分公司，双方签订固定期限（2019.9.21-2023.1.31）书面劳动合同，从事厨师工作，实行综合工时制，对节假日上班进行调休，每月出满勤的工资为5500元。截止2019年12月31日，加班未调休时间为17小时，已结转至2020年1月考勤中调休。2020年1月实发工资4652.02元（从应发工资中扣社保696.3元），2020年2月、3月疫情期间新华联公司旅游管理分公司歇业，工资发放标准按未出勤工资为1530元/月（长沙市最低工资标准的90%）核发，2020年2月应发工资1300.5元、3月应发工资2973.64元（2020年6月10日补发2020年3月考勤核算差额647.98元）。2020年4月份工资于2020年6月10日补发4803.7元（含清明节加班工资），尚有14小时需调休。从2020年4月份最后一个星期开始，即4月26日起，新华联公司旅游管理分公司未安排李伟上班。2020年5月7日李伟申请劳动仲裁，请求新华联公司旅游管理分公司支付清明节加班工资1500元、经济补偿5500元及未按时发放工资1325元、2020年2月扣发的工资220元、2020年3月未发工资3235元、年终奖2000元、未休年休假工资3000元、经济赔偿27500元。2020年7月3日长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，李伟于2020年7月13日向本院提起诉讼。在诉讼期间，新华联公司旅游管理分公司将2020年4月需调休的14小时按加班发放工资，并按1530元/月发放李伟2020年5月份工资，扣除社保个人应缴部分实发1181.07元。2020年9月15日新华联公司旅游管理分公司向李伟发出解除劳动关系通知书，依据仲裁委认为李伟在申请仲裁时以要求经济补偿的形式提出解除劳动合同，新华联公司旅游管理分公司经研究决定，于收到仲裁裁决的次日（2020年7月4日）起与李伟解除劳动关系。 另查，2019年10月-12月实发工资分别为5112.19元、3716.26元、4101.91元。新华联公司旅游管理分公司已为李伟缴纳社会保险至2020年9月。 本院认为，李伟于2019年9月21日与新华联公司旅游管理分公司建立劳动关系，并签订固定期限书面劳动合同，劳动合同合法有效。从2020年4月26日起，新华联公司旅游管理分公司以不安排李伟具体工作变向提出解除劳动合同，李伟对新华联公司旅游管理分公司不安排工作的行为不满，于2020年5月7日李伟申请劳动仲裁要求经济补偿，变向接受劳动合同的解除。在庭审过程中，双方均否认自己有解除劳动合同的意思表示，李伟为证实本人无解除劳动合同的意思表示，故变更诉讼请求，要求继续履行劳动合同，但并未到新华联公司旅游管理分公司上班。鉴于新华联公司旅游管理分公司无继续履行劳动合同意思表示，并已发出解除劳动合同的通知，劳动合同的解除时间应认定为李伟收到解除通知之日（2020年9月15日），故新华联公司旅游管理分公司应补发李伟2020年6月至2020年9月15日期间未上班的基本生活费5355元（1530元/月×3.5月）。劳动合同的解除应认定为新华联公司旅游管理分公司提出，李伟在附补偿及补发工资条件的情况下同意解除，故新华联公司旅游管理分公司应当支付李伟经济补偿金5500元（5500元/月×1月）。2020年清明节加班工资新华联公司旅游管理分公司已补发，2019年加班未补休的加班费已补发，2020年2月份工资已发放，2020年4月份、5月份工资已发放，故李伟要求补发2020年2月份工资、2020年清明节加班工资、2019年加班未补息的加班费、2020年4月份、5月份工资的请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十三条、第三十条第一款、第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条的规定，判决如下： 一、确认原告李伟与被告长沙新华联铜官窑国际文化旅游开发有限公司旅游管理分公司于2020年9月15日劳动合同解除。 二、被告长沙新华联铜官窑国际文化旅游开发有限公司旅游管理分公司在本判决生效之日起十日内支付原告李伟基本生活费5355元、经济补偿金5500元，共计10855元。 如被告长沙新华联铜官窑国际文化旅游开发有限公司旅游管理分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回原告李伟的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由原告李伟负担（免交）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 员 彭小斌 人民陪审员 谭铁安 人民陪审员 李剑红 二〇二〇年十一月三日 书 记 员 董吕祎 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第十三条固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。