湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终3431号上诉人（原审被告）：岳阳县荣达速递有限公司，住所地岳阳县荣家湾镇城东路**。法定代表人：刘彪,执行董事兼总经理。被上诉人（原审原告）：晏满芝，女，1968年11月10日出生，汉族，住岳阳县。委托诉讼代理人：王博为，男，住岳阳县。系由荣家湾镇荣站居委会推荐。上诉人岳阳县荣达速递有限公司（以下简称荣达速递公司）因与被上诉人晏满芝劳动争议一案，不服湖南省岳阳县人民法院（2020）湘0621民初1281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。荣达速递公司上诉请求：撤销一审判决，改判确认上诉人支付被上诉人经济补偿金4400元，驳回被上诉人的其它诉讼请求。一、一审法院认定劳动合同时间错误，按照聘用合同，一审法院将临时用工期间纳入劳动用工期间错误。二、上诉人系因疫情原因通知被上诉人不来上班，而非解除劳动合同关系。三、一审法院将正月十五前未上班且疫情封城的时间认定为被上诉人的上班时间，认定拖欠工资606.9元错误。四、一审认定上诉人支付失业保险金错误。上诉人未解除劳动合同，且被上诉人年满50岁不能购买失业保险，被上诉人也没有在家待业。五、一审法院认定上诉人支付加班工资错误。晏满芝辩称，一审认定事实清楚。一、被上诉人于2017年11月到上诉人处上班，2018年3月正式入职。一审法院未将2017年11月至2018年2月的时间纳入劳动关系。双方对于正式入职时间没有异议。二、上诉人提出一审法院认定违法解除劳动关系没有事实和法律依据。三、上诉人关门停业是2020年1月22日，在工资流水记录中，上诉人自己在附言写工资发放到1月22日。四、上诉人应支付失业保险金，年满50周岁不影响购买失业保险。五、加班工资应当支持。晏满芝向一审法院起诉请求：1、判令荣达速递公司按晏满芝工龄工资按时间两年的两倍标准支付晏满芝赔偿金8800元；2、判令荣达速递公司支付拖欠晏满芝的2020年2月的应发工资2200元与赔偿金2200元共4400元；3、判令荣达速递公司支付晏满芝失业补助金、失业保险金11923元；4、判令荣达速递公司补缴晏满芝2018年3月至2020年3月劳动期间的养老保险金10560元；5、判令荣达速递公司支付晏满芝违法强制双休日加班184天的双倍工资13493元。一审法院认定事实：荣达速递公司为快递企业,晏满芝于1968年11月10日出生，未达到退休年龄。晏满芝于2017年11月始经人介绍在荣达速递公司做临时工，于2018年3月入职荣达速递公司，一直在荣达速递公司做包裹分拣工,2018年6月22日，晏满芝与荣达速递公司签订了一份《聘用合同》，该合同的甲方为荣达速递公司，乙方为晏满芝。该合同约定有：一、合同有效期：自年月日到年月日止，本合同期满后，任何一方认为不再续订聘用合同的，应在合同期满前一个月书面通知对方。二、工作岗位：乙方为中通速递岳阳县分公司分拣岗位。三、工作报酬和休息时间：根据国家、市府和单位的有关规定、乙方的工作岗位，甲方按月支付乙方工资2200元/月，月休一天。四、工作纪律：1、乙方应遵守国家的法律、法规。2、乙方应遵守甲方规定的各项规章制度和劳动纪律，自觉服从甲方的管理、教育。3、每天上班时间：上午：8：00至工作完毕，下午：15:30至工作完毕。有特殊情况，时间另行安排。五、聘用合同的变更、终止和解除：1、聘用合同依法签订后，合同双方必须全面履行合同规定的义务，任何一方不得擅自变更合同，确需变更时，双方应协商一致，并按原签定程序变更合同。双方未达成一致意见的，原合同继续有效。2、聘用合同期满或者双方约定的合同终止条件出现时，聘用合同即自行终止。在聘用合同期满一个月前，经双方协商同意，可以续订聘用合同。3、甲方单位被撤销，聘用合同自行终止。4、乙方有下列情形之一的，甲方可以解除聘用合同。（1）严重违反工作纪律或聘用单位规章制度的；（2）故意不完成工作任务，给公司造成严重损失的；（3）严重失职，营私舞弊，对甲方单位利益造成重大损害的；（4）被依法追究刑事责任的；5、乙方要求解除聘用合同，应当提前30天以书面形式通知甲方。聘用合同履行期间，乙方要求解除聘用合同的，应按不满聘用合同规定期限，支付当月基本工资作为违约金甲方（不可抗原因除外）。6、乙方因“用人单位未按照聘用合同的约定支付工作报酬”而通知甲方解除聘用合同的，甲方应按合同约定结算并解除聘用合同的同时支付欠发的工作报酬。7、从正式签订合同之起，未做满三个月无故辞工的，扣工资1000元。六、其他事项：1、甲、乙双方因实施聘用合同发生人事争议，按法律规定，先申请仲裁，对仲裁不服，可向人民法院提出诉讼。2、本合同一式两份，甲方一份，乙方一份，经甲、乙双方签字后生效。3、本合同条款如与国家法律、法规相抵触时，以国家法律、法规为准。4、甲方应为乙方购买人身意外险，在上班期间产生的人身伤害应由甲方承担相应责任。上述合同，原、荣达速递公司各持一份，晏满芝持有的上述合同第一条未填写时间，荣达速递公司持有的上述合同第一条填写了合同终止时间至2019年6月30日。至2020年2月8日，晏满芝在荣达速递公司从事包裹分拣工作，每月休息了一天，工作遵守了荣达速递公司的纪律和规章，服从了荣达速递公司公司的管理，受到了荣达速递公司公司的约束。在2018年12月之前荣达速递公司向晏满芝发放工资的方式是现金支付，从2019年1月开始至2020年1月荣达速递公司则是通过银行汇款的方式向晏满芝发放工资，均是按合同约定的2200元的标准发放的。晏满芝在荣达速递公司工作期间，荣达速递公司未向社保机构缴纳失业保险金和养老保险金等社会保险金。2020年2月9日，荣达速递公司打电话辞退了晏满芝，且没有支付晏满芝2020年2月1日至8日在其公司工作了的工资。2020年4月2日，晏满芝向岳阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,该委于2020年5月25日作出岳县劳人裁字【2012】12号仲裁裁决书。裁决驳回了晏满芝要求确认原、荣达速递公司劳动关系和要求由荣达速递公司支付赔偿金、应发工资、养老保险金的仲裁请求。晏满芝不服该裁决，遂诉诸本院，请求一审法院判决所请。一审法院认为，晏满芝是具有履行劳动能力的成年人，荣达速递公司是符合法定条件的用人单位，原、荣达速递公司是劳动关系的适格主体。原，荣达速递公司均向一审法院提供了一份《聘用合同》，晏满芝提供的合同在合同有效期上没有填写时间，荣达速递公司提供的合同在合同有效期上填写了合同期限至2019年6月30日,两合同的其他内容完全一致，具备劳动合同的形式要件和实质要件，晏满芝从2017年11月始至2020年2月8日止在荣达速递公司从事上述合同中约定的包裹分拣员工作，除2020年2月1日至8日外荣达速递公司逐月向晏满芝发放了合同约定的工资，该合同已履行、已生效，应受法律保护。晏满芝为荣达速递公司包裹分拣员，包裹分拣员是荣达速递公司类物流配送企业，依据顾客的订单要求或配送计划，将商品从其储位或其他区拣取出来，并按一定的方式进行分类、集中的作业人员，是荣达速递公司工作任务的组成部分。晏满芝在荣达速递公司工作两年多，履行了荣达速递公司安排的工作，遵守了荣达速递公司的工作纪律和规章制度，服从了荣达速递公司的管理，受到了荣达速递公司的约束。综上,应当认定晏满芝、荣达速递公司之间为劳动关系，岳县劳人裁字【2012】12号仲裁裁决书认定事实错误，一审法院不予采信。2020年2月9日，荣达速递公司打电话辞退了晏满芝，荣达速递公司没有支付晏满芝在其公司工作到2020年2月1日至8日的工资，即使按照荣达速递公司向一审法院提供的《聘用合同》，晏满芝受荣达速递公司聘用的期限终止于2019年6月22日，但因此时间后晏满芝仍在荣达速递公司工作，因此应视为晏满芝、荣达速递公司间在继续履行原《聘用合同》。荣达速递公司辞退晏满芝，虽有疫情影响的原因，但不具备上述合同中约定的荣达速递公司辞退晏满芝的条件，荣达速递公司的行为构成违约和违法，也是产生此纠纷的原因，故晏满芝、荣达速递公司应受《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》的调整和保护。一、关于晏满芝诉求的赔偿金：因为荣达速递公司解除晏满芝劳动合同的行为是荣达速递公司单方解约行为，是违约、违法解除，晏满芝在荣达速递公司工作两年多，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，晏满芝要求荣达速递公司支付赔偿金8800元【2200元／月×2月×2倍】的诉讼请求，一审法院予以支持。二、关于晏满芝诉求的拖欠的工资：2020年1月前荣达速递公司逐月按约发放了晏满芝的工资,2020年2月晏满芝在荣达速递公司工作8天后被荣达速递公司解聘,《中华人民共和国劳动法》第三条规定，劳动者享有取得劳动报酬的权利。因此，一审法院认定荣达速递公司应支付晏满芝的拖欠工资为606.90元【2200元／月÷29天／月（每月实际工作天数）×8天】，对晏满芝诉求的多余部分，一审法院不予支持。三、关于晏满芝诉求的拖欠晏满芝工资的赔偿金：根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，此是劳动行政部门的职责，不属于人民法院劳动争议案件审理范围,晏满芝的该项诉求，一审法院不予审理。四、关于晏满芝诉求的失业补助金和失业保险金：荣达速递公司辞退晏满芝后,晏满芝现已失业。《失业保险条例》第十四条第一款（二）项规定，非因本人意愿中断就业的可以领取失业保险金。《湖南省失业保险金申请发放办法》第二十一条规定，经办机构根据用人单位和失业人员累计缴费时间核定其领取失业保险金的期限，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费不满1年的不领取失业保险金，满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年可增加2个月，但最长不得超过24个月。上述《办法》第二十二条规定：失业保险金的发放标准为当地最低工资标准的80%。2020年岳阳县职工最低工资标准为1380元／月，晏满芝在荣达速递公司工作2年多，根据以上规定，晏满芝领取失业保险金的期限为6个月，因荣达速递公司未为晏满芝办理和缴纳失业保险，致使晏满芝不能领取失业补助金，故晏满芝要求荣达速递公司支付失业保险金6624元（1380元／月×80%×6个月）的诉求，一审法院予以支持。一审法院支持了晏满芝诉求的失业保险金，荣达速递公司未为晏满芝办理和缴纳失业保险金对晏满芝造成的损失得到了失业保险金的救济，晏满芝要求荣达速递公司支付失业补助金的诉求，一审法院不予支持。五、关于晏满芝诉求的养老保险金：根据《中华人民共和国劳动法》第一百条的规定，缴纳养老保险金是劳动行政部门的管理范围，不属于人民法院劳动争议案件审理范围，对晏满芝的该项诉求，一审法院不予审理。六、关于晏满芝诉求的双休日的加班费：因晏满芝、荣达速递公司签订和至荣达速递公司辞退晏满芝前仍在继续履行的《聘用合同》上约定，晏满芝每月休假一天，该条款违反了《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条规定的每周至少休息一天的强制性规定，系无效条款，因此晏满芝在荣达速递公司公司工作期间荣达速递公司应对晏满芝未正常休息的时间支付工资报酬。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，荣达速递公司应当按照不低于晏满芝工资百分之二百的标准向晏满芝支付工资报酬。按照晏满芝在荣达速递公司公司工作的两年时间计算，晏满芝应休息总天数为28.14天【两年应休息天数（365天／年÷7天／周）—晏满芝两年共休息时间（1年12天×2年）】，对晏满芝要求荣达速递公司支付4269.52元【2200元／月÷（每月工作时间29天）×加班时间28.14天×2倍】加班费的诉求，一审法院予以支持，对晏满芝诉求的该项多余部分，一审法院不予支持。荣达速递公司的辩称理由成立的，一审法院予以采纳，不成立，一审法院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十七条、第二十九条、第三十条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十五条，《失业保险条例》第十四条第一款（二）项和《中华人民共和国劳动法》第三条、第十六条、第十七条、第十八条、第三十六条第一款、第三十八条、第四十四条、第七十二条、第七十三条、第七十九条、第一百条规定，判决：一、由岳阳县荣达速递有限公司在判决生效之日起十日内支付晏满芝赔偿金8800元、拖欠工资606.90元、失业保险金6624元、加班工资4269，52元，共计20300.42元。此款汇至岳阳县人民法院（户名）在华融湘江银行股份有限公司岳阳县支行的8034××××1272账户上；二、驳回晏满芝其他的诉讼请求。案件受理费5元，由岳阳县荣达速递有限公司承担。如果未按判决确定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的一致。本院认为，一、根据本案查明事实，本案一审系认定晏满芝于2018年3月入职荣达速递公司，并未认定2017年11月至2018年3月之间的时间为劳动关系期间。荣达速递公司在2020年2月9日通知晏满芝不去上班，之后荣达速递公司2020年3月份营业后也未再通知晏满芝去上班，可见荣达速递公司事实上已解除了劳动合同。因荣达速递公司解除劳动合同不符合双方合同约定及法律规定，故一审法院认定荣达速递公司应当承担相应的责任并无不当，本院予以维持。二、关于荣达速递公司拖欠工资问题。因荣达速递公司系于2020年1月9日通知解除合同，且其工资系按月支付，故一审法院认定荣达速递公司拖欠8天的工资并无不当，本院予以维持。另关于荣达速递公司应否支付失业保险金的问题。荣达速递公司主张晏满芝没有失业但未举证予以证明，且因荣达速递公司未为晏满芝办理和缴纳失业保险，故荣达速递公司应按照相关法律规定支付失业保险金。另关于加班工资的问题，因晏满芝每月仅休息一天，违反了每周至少休息一天的法律规定，故应承担相应的加班工资责任。综上所述，荣达速递公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，本院予以免收。本判决为终审判决。审判长 程 鹏审判员 王欣辉审判员 曹 维二〇二〇年十一月三十日书记员 刘 叶