山西省朔州市平鲁区人民法院民事判决书（2020）晋0603民初308号原告:张军，男，1979年9月2日出生，汉族，朔州市人，司机，现住朔州市。委托诉讼代理人：朱呈龙，山西文青律师事务所执业律师。被告：高鹏龙，男，1988年1月19日出生，汉族，朔州市人，个体户，现住朔州市。委托诉讼代理人:赵改，山西庭满律师事务所执业律师。原告张军与被告高鹏龙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张军及其委托诉讼代理人朱呈龙、被告高鹏龙及其委托诉讼代理人赵改到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张军向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判决被告赔偿住院伙食补助费9300元、营养费4650元、护理费11160元、误工费30999元，共计56109元。事实和理由:我于2018年11月受高鹏龙雇佣为其驾驶半挂牵引车，双方约定月工资10000元。2019年10月6日，我驾驶高鹏龙所养的×××号半挂牵引车，张左驾驶高鹏龙所养的×××半挂牵引车，刘世青驾驶高鹏龙所养的×××半挂牵引车，相随从内蒙东胜装好大炭后到朔州市怀仁园区送炭。到目的地后，我所驾车辆卸载后，又和刘世青共同开启刘世青所驾车辆马槽卸炭时，车上大炭滑落砸伤我右脚。事发后，怀仁市人民医院120将我接到怀仁市人民医院急诊科，急诊科大夫建议转院，随后雇主高鹏龙陪同我转入朔州市现代医院住院治疗并支付全部治疗费。由于我在从事雇佣活动过程中遭受损伤，雇主高鹏龙应当承担赔偿责任，故向人民法院提起诉讼，要求高鹏龙赔偿我人身损害费。庭审中，张军在请求赔偿住院伙食补助费9300元、营养费4650元、护理费11160元、误工费30999元等共计56109元的基础上，增加了伤残赔偿金66524元、被抚养人生活费15869.25元、精神抚慰金5000元、误工费82001元、鉴定费1500元、鉴定检查费243元的诉讼请求，合计227246.25元。高鹏龙辩称，1.张军申请鉴定答辩人并不知情，答辩人只是来法院取过传票，所以答辩人不认可鉴定结果；2.本案是个人之间提供劳务者受害责任纠纷，应适用过错责任原则，不适用无过错责任原则。2010年7月1日施行的侵权法第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳动造成他人损害的，由接收劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错责任承担相应的责任。最高人民法院于2011年2月18日发布《关于修改民事案件案由规定的决定》，在第二级案由“侵权责任纠纷”项下增加“提供劳务者受害责任纠纷”，删除了“特殊类型的侵权纠纷（包括雇员受害赔偿纠纷）”案由，说明雇员受害赔偿纠纷已变更为提供劳务者受害责任纠纷。根据上述法律规定，提供劳务一方根据过错责任承担原则；3.张军存在过错。张军的行为系个人行为，并非是按照答辩人的指示进行劳务行为。答辩人交付给张军的工作是负责驾驶×××半挂牵引车并在指定目的地将该车的炭卸下，张军在完成答辩人交付的工作中并没有受伤。答辩人并没有安排张军卸刘世青车上的炭，且张军在提供劳务过程中没有尽到谨慎和注意义务，自身存在过错，其损害张军也应承担相应责任；4.本案应当追加中国人民财产保险股份有限公司朔州市分公司作为被告参加诉讼。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向第三者赔偿保险金。由于答辩人所有的×××牵引车在中国人民财产保险股份有限公司朔州市分公司投有第三者责任保险，张军因被保险车辆上的大炭滑落砸伤，实质是在使用被保险车辆中受伤，张军属于第三者，符合第三者责任保险保护范围。答辩人是该车辆的所有权人，请求保险公司在第三者责任险内承担责任。因此，中国人民财产保险股份有限公司朔州市分公司应当成为本案被告，在第三者责任保险内承担张军的赔偿责任；5.张军的误工费不应以10000元/月的标准计算，应当以税后收入计算；6.即使答辩人承担责任，应当承担次要责任；7.答辩人除了为张军垫付全部医疗费外，还支付了张军18000元，该费用应当在判决答辩人赔偿张军费用中扣除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。张军为证明其主张，向法庭提交了如下证据：1、张军的身份证复印件一份，证明原告主体适格。2、证人邸山、黄某的书面证词及二证人的身份证复印件各一份，证明张军受高鹏龙雇佣驾驶大货车，月工资10000元，在怀仁卸车时，被大货车掉下的大炭砸伤右脚；因双方系雇佣关系，张军依据人身损害司法解释规定向雇主提出赔偿适用无过错责任原则，张军选择向雇主主张赔偿，不同意追加车辆保险公司为本案被告；同意高鹏龙提出的以月工资10000元减税后计算误工费的答辩意见。3、朔州现代医院出院证二份、诊断证明书二份、病历二份，证明张军受伤后，于2019年10月6日至2020年1月2日在朔州现代医院住院治疗88天，于2020年5月19日至2020年5月24日在朔州现代医院住院5天，共计93天；两次住院的全部医疗费用系高鹏龙支付，此外也认可雇主高鹏龙另行支付张军18000元的事实；4、张军与冯西、孔发生签订的购房契约和朔州市平鲁区井坪街道溪泉社区服务中心出具的居住证明，证明张军于2012年3月8日在井坪镇溪泉沟购房居住至今，在计算相关赔偿时应采用城镇标准；5、司法鉴定意见书、鉴定费票据一支，金额1500元，鉴定检查费收费票据二支，金额243元，证明张军向法院申请进行伤残鉴定，评定为10级伤残，同时产生鉴定费1500元，鉴定检查费243元；6、提供以张军为户主的户口簿，证明张旭辉系张军长子，出生于2006年1月3日，张雨涵系张军长女，出生于2011年12月25日，二人属张军的被抚养人。对张军提交的证据，高鹏龙经质证认为：一、对证据1、6无异议；二、对证据2有异议，证人黄某、邸山需要出庭作证，否则其证言依法不得作为认定案件事实的根据。本案应当适用侵权责任法第三十五条规定适用过错责任原则。根据中华人民共和国保险法第六十五条的规定，被告请求保险公司承担保险责任无需征得原告的同意，保险公司可以直接向原告赔偿保险金，所以本案可以追加保险公司为被告。三、对证据3的三性无异议，但是医院的病例上出院医嘱没有加强营养，故原告的营养费不应予支持。四、对证据4的三性不予认可，因为该证据卖房人冯西、孔发生没有提供房屋产权证，房屋的真实性、合法性不能得到印证，且冯西、孔发生也没有出庭作证，该房屋是否交易也不能得到印证。居住证明没有单位负责人以及制作人的签字，该证据不符合法律规定，所以对于居住证明也不予认可。五、对证据5有异议，不认可鉴定意见书，原告在鉴定时被告并没有接到人民法院的通知，被告也没有签字，鉴定程序不合法，所以被告申请重新鉴定。高鹏龙为证明其主张，向法庭提交如下证据：机动车行驶证一份与中国人民财产保险股份有限公司朔州市分公司出具的保单一份，证明×××车辆在中国人民财产保险股份有限公司朔州市分公司处投有商业三者险，保险金额为100万元，保险期间自2018年11月11日起至2019年11月10日止，事故发生在保险期内。张军属于第三者且车辆在使用过程中导致张军受伤，所以中国人民财产保险股份有限公司朔州市分公司应当成为本案被告，向张军进行赔偿。对高鹏龙提交的证据，张军经质证认为，对高鹏龙所提供证据的真实性、合法性无异议，但该证据与本案不具有关联性。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.本案原告张军是以雇佣法律关系对雇主高鹏龙提起的诉讼，而不是针对投保车辆对第三人造成人身损害提起的损失，故高鹏龙主张追加中国人民财产保险股份有限公司朔州市分公司为共同被告的请求，本院不予采信；2.张军提交的医疗机构出具的资料中并未标注需要加强营养的建议，故张军主张营养费用的请求本院不予认同；3.张军提供的购房契约和平鲁区井坪街道溪泉社区服务中心出具的居住证明足以证实张军在城镇居住一年以上，故其伤残补助金和被抚养人生活费应当按城镇标准计算；4.高鹏龙对张军提交的鉴定意见书虽提出不知情或申请重新鉴定的辩解意见，但却未提交足以推翻该鉴定意见书的证据，其辩解意见不能成立。5.高鹏龙不认同张军以月收入10000元请求误工费用，应以税后收入计算误工费的主张，本院予以采信，根据《中华人民共和国个人所得税法》第三条、第六条规定计算，张军税后收入为9710元10000元－【（10000元×12个月－60000元）×10%－2520元】÷12个月。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：高鹏龙系个体养车户，×××号、×××号、×××号三辆半挂牵引车均系其所有。2018年11月，高鹏龙以月工资10000元雇佣张军为其驾驶×××号半挂牵引车从事运输活动。2019年10月6日，张军驾驶×××号半挂牵引车与张左驾驶×××半挂牵引车及刘世青驾驶×××半挂牵引车一起从内蒙东胜装好大炭运送到朔州市怀仁园区。三辆车相随行驶到目的地后开始卸载所装块炭，张军在自己车辆卸载后，又主动同刘世青一起卸载刘世青所驾车辆的块炭。卸炭过程中，张军右脚被车上滑落的块炭砸伤。事发当日，张军既被送往朔州现代医院住院治疗，共住院两次，第一次住院88天，第二次住院5天，合计93天。经医院诊断，张军的主要伤情为：右足背大面积皮肤撕脱伤、右足第1、2远节趾骨骨折、右足第1跖骨骨折、右内踝骨折。张军住院治疗期间，高鹏龙除垫付所有医疗费用及100元饭卡费用外，还以生活费用方式支付给张军现金18000元。2020年8月3日，张军以与高鹏龙形成雇佣法律关系提起赔偿诉讼，同时申请伤残等级鉴定。2020年8月26日，朔州市人民医院人身伤害司法鉴定中心接受了朔州市中级人民法院的委托，并于2020年9月9日作出朔州市人民医院司鉴中心（2020）临鉴字第46号司法鉴定意见书，其鉴定结论为：1、张军右足损伤符合第5.10.6.16“X级伤残”中的“一足拇趾功能丧失75%以上；一足5趾功能丧失均达50%；双足拇趾功能丧失均达50%；双足除拇趾外任何4趾功能均完全丧失”条款，鉴定为十级伤残。2、被鉴定人因右足外踝骨折经手术内固定治疗，但遗留右踝关节功能丧失达15.56%，未达伤残等级；张军为此支出鉴定费1500元，鉴定检查费243元。另查明，张军经中间人范强介绍于2012年3月8日向冯西、孔发生购得西泉沟正房三间后，一直居住至今，此事实有经朔州市平鲁区井坪街道西泉社区服务中心出具的证明可予证实。张军提交的户口簿载明：长子张旭辉出生于2006年1月3日，长女张雨涵出生于2011年12月25日。本院认为，《最高人民法院》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，高鹏龙雇佣张军为其驾驶×××号半挂牵引车从事运输，双方形成了雇佣法律关系，张军在雇佣活动过程中遭受损伤，高鹏龙应当承担赔偿责任。张军以每日100元主张93天住院伙食补助费9300元（93天×100元），以每日120元主张93天护理费11160元（93天×100元），以山西省2019年城镇居民可支配收入标准33262元和伤残10级主张伤残赔偿金66524元（33262×20年×10%），以伤残等级主张精神抚慰金5000元，以山西省2019年城镇居民消费性支出标准21159元和抚养人数及伤残等级系数主张被抚养人张旭辉、张雨涵15年的生活费15869.25元（21159元×15年÷2人×10%），以收费票据主张鉴定费1500元和鉴定检查费243元，符合法律规定和相关标准，本院应予支持；张军主张从受伤到定残前一日共339天的误工费，应按完税后的月收入9710元计算为109723元（9710元÷30天×339天）；张军主张住院期间的营养费4650元，没有医疗机构的意见，本院不予认同。综上，张军请求赔偿的住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费、鉴定检查费等共计219319.25元，高鹏龙已付的饭卡费100元和生活费18000元共18100元，应当予以核减。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条第一款第八项，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题﹥的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：一、由高鹏龙赔偿张军各项人身损害费共计219319.25元，核减已付的18100元后，实际赔偿201219.25元；二、驳回张军的其他诉讼请求。上述给付内容在本判决生效后一个月内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4709元，由张军负担540元，由高鹏龙负担4169元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省朔州市中级人民法院。审 判 长 张干世审 判 员 王变华人民陪审员 马 骉 二〇二〇年十一月十九日书 记 员 赵耀宙