贵州省毕节市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）黔05民终8360号上诉人（原审被告、反诉原告）：贵州韭菜坪酒业有限公司，住所：赫章县城关镇小河西2路。法定代表人：周光仙。被上诉人（原审原告、反诉被告）：赫章县综合行政执法局，住所：赫章县双河街道狮山路，统一社会信用代码：11522428MB15655137。负责人：徐铭，局长。上诉人贵州韭菜坪酒业有限公司（以下简称“韭菜坪公司”）因与被上诉人赫章县综合行政执法局(以下简称“赫章综合执法局”)合同纠纷一案，不服贵州省赫章县人民法院（2020）黔0527民初1066号民事裁定，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。韭菜坪公司上诉请求本院撤销原审裁定，指令原审法院继续以民事法律关系审理本案。事实及理由：韭菜坪公司与赫章综合执法局签订的经营协议为民事法律关系而非行政法律关系，应属民事案件受案范围。第一，赫章综合执法局并无对涉案协议项下电子显示屏及其他标的物进行管理的法定职权。第二，涉案协议的签订系双方平等协商的结果，并不体现出行政协议履行过程中行政机关享有的行政优益权。第三，根据《最高人民法院关于审理行政协议案件若干问题的规定》第二十八条“2015年5月1日后订立的行政协议发生纠纷的，适用行政诉讼法及本规定”，涉案协议签订于2008年3月12日，不适用上述规定。第四，赫章综合执法局未按协议履行义务，导致协议约定的韭菜坪公司在夜郎广场兴建的大型电子显示屏商业价值大大降低，给韭菜坪公司造成较大经济损失。原审原告赫章综合执法局向原审法院提出诉讼请求：1.请求判决解除原、被告于2008年3月12日签订的《建设夜郎广场大型电子显示屏广告经营协议》；2.请求判决被告限期拆除其所兴建于夜郎广场的大型电子显示屏；3.请求判决被告支付合同解除前所欠原告的广告经营管理费32,000.00元；4.请求判决被告赔偿原告损失50,000.00元；5.本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告将第2项诉讼请求变更为请求判决被告限期拆除兴建于夜郎广场绿化带内的大型电子显示屏及其占用绿化带的附属设施“机房”，恢复绿化。原审反诉原告韭菜坪公司向原审法院提出诉讼请求：1.请求判决反诉被告赔偿反诉原告损失暂计20,000.00元（具体损失以评估金额为准）；2.本案诉讼费用由反诉被告负担。原审法院查明：2007年8月7日，赫章县人民政府办公室印发《关于研究限期淘汰小炼铁等有关问题的会议纪要》[赫府字（2007）25号]，载明：“六、关于夜郎广场建大型电子屏幕的有关问题。原则同意贵州韭菜坪酒业有限公司投资在夜郎广场建设大型电子屏幕，县规划、建设、城管、工商、文广等相关部门要积极支持配合，按广告管理的有关规定完善相关手续，并由县城市管理局与该公司签订广告经营期限等相关事项的协议，广告经营期限定为20年。”2008年3月3日，韭菜坪公司（乙方）与赫章县嘉龙房地产开发公司（甲方）签订《房屋使用协议》，载明：经县人民政府研究，同意由乙方在夜郎广场修建电子大屏幕（性质为公益性质和经营性相结合），同时需要相应配套设施，主要为制作室、播放室和保安室等。因在广场内重新修建建筑物必须符合城镇规划，乙方只能在规划地点修建2.6米高的播放室（保安室）30平方米，没有专门的制作室。经赫章县规划局协调，从甲方在夜郎广场修建的第三幢、第五幢商住房架空层西面靠楼梯口处调节两间房屋给乙方使用，第三幢架空层靠楼梯口处约15平方米，第五幢架空层靠楼梯口处约15平方米。一、房屋所有权及使用权。乙方对该房屋没有所有权，经县规划局认可，甲方同意乙方对该房屋拥有无偿使用权，但无处置权（包括转让、出让、出租等）。使用年限为国家规定的房屋产权年限。二、房屋结构。目前该两处房屋均为全框架结构，需由乙方自行隔断和装修，乙方在隔断时，靠通道侧不能留门，但可以设置窗户，靠北面可以设置卷帘门或其他门。除此外，乙方不能随意改变房屋结构，否则，一切责任由乙方自负。三、用途。该房屋只能用作广场电子屏办公、值班用途，不能有其他用途（如生活起居、商业等），否则甲方有权收回。四、物业管理费的收取。根据有关规定，乙方依法按房屋面积定时向甲方委派的物业管理公司足额缴纳物业管理费，否则超过三个月未缴费，甲方可以收回房屋，本协议终止。五、本协议须经赫章县规划局签字认可后方能生效。六、本协议一式三份，甲、乙双方和赫章县规划局各执一份，自签字之日起生效。赫章县城市规划局在该协议上签署意见：“同意使用30平方米架空层作值班室、办公用房”。2008年3月12日，赫章县城市管理局（现赫章综合执法局）与韭菜坪公司签订《建设夜郎广场大型电子显示屏广告经营协议》，载明：为进一步提升县城品位，完善城市功能，丰富市民文化生活，根据2007年8月县人民政府县长办公会议精神，为充分体现夜郎广场的休闲娱乐和商业互动功能，搭建赫章在开发、大发展的宣传平台，促进“历史文化兴县”战略的实施，经县建设局、县规划局、县城市管理局共同选点布局，同意由韭菜坪公司在夜郎广场兴建大型电子显示屏，经双方协商，达成如下协议。1.广场大型电子显示屏，规格为长6米、宽5米；2.所需建设资金由韭菜坪公司全额投资，实行自主经营、自行管理、自负盈亏；3.夜郎广场大型电子显示屏的建设要保持景观属性与功能属性的统一，并保持与周边环境相协调；4.大型电子显示屏每天早、中、晚播放中央新闻、贵州新闻、毕节新闻和赫章新闻，及时播放县内各种重大政治经济活动，严禁播放不健康的内容；5.经营管理期限为20年，在广告经营管理期限内，韭菜坪公司每年向赫章县城市管理局缴纳广告经营管理费3,200.00元；6.在韭菜坪公司正常经营期限内，赫章县城市管理局不再批准第二家同类广告经营项目。2017年3月16日，赫章县城市管理局与韭菜坪公司实际经营者林长坤（乙方）签订《夜郎广场大型电子显示屏及附属机房等设施使用临时协议》，载明：甲乙双方于2008年3月12日签订了《建设夜郎广场大型电子显示屏广告经营协议》，由于乙方各种原因，未按照原协议认真履行义务，引起双方争议，且短时间不能得到解决；为有效利用城市公共空间、解决当前公益宣传的迫切需要，提高设施的使用效益，同时明确该电子显示屏及附属机房等设施在使用过程中甲乙双方权利和义务，经协商自愿达成本临时协议；该电子显示屏及附属机房等设施使用管理费为每年3,200.00元，乙方须先向甲方支付1年的管理费后方可使用；乙方需按照县委、县政府及赫章县城市管理局要求播放中央、省、市、县重要新闻及重大政治经济信息、公益广告及开展公益宣传，乙方须将甲方安排播放的内容播放完后方可播放其他内容，如甲方有其他临时性重要播放内容需播放时，乙方应按甲方要求播放；在上条规定之外的其余时间，乙方可自主播放商业广告及其他内容，但不能播放国家法律法规禁止播放的内容。原审法院认为：案涉《建设夜郎广场大型电子显示屏广告经营协议》属于行政协议，其理由如下：首先，赫章综合执法局是依法享有行政职权的行政主体。其次，《建设夜郎广场大型电子显示屏广告经营协议》是赫章综合执法局为了实现行政管理目标，与韭菜坪公司达成的具有行政法上权利义务内容的协议，系行政协议。双方因该协议产生纠纷，应属行政诉讼受案范围，不属于民事诉讼受案范围。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款第四项、第一百二十四条第一款第一项、第一百五十四条第一款第三项及《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下:一、驳回原告赫章县综合行政执法局的起诉；二、驳回反诉原告贵州韭菜坪酒业有限公司的起诉。本诉案件受理费925.00元，免予收取；反诉案件受理费150.00元，免予收取。本院认为：本案本院（2019）黔05民终5486号民事裁定书（终审裁定）已作出裁定，指令贵州省赫章县人民法院审理本案。故本案原审法院不应再驳回当事人的起诉，需作为民事纠纷进行审理，韭菜坪公司上诉请求本院撤销一审裁定，指令一审法院审理本案本院予以支持。一审法院（2020）黔0527民初1066号民事裁定驳回起诉不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：一、撤销贵州省赫章县人民法院（2020）黔0527民初1066号民事裁定；二、本案指令贵州省赫章县人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长  徐洪审判员  张雄审判员  殷勇二〇二〇年十一月二十五日书记员  刘佳