贵州省息烽县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0122民初1565号原告：刘炽敬，男，1968年3月17日生，住贵州省息烽县。委托诉讼代理人：卿皇华，执业证号：32401162100911。特别授权代理。委托诉讼代理人：周泳吉，执业证号:32401181100910。特别授权代理。被告：贵州张氏联谊建筑劳动服务有限公司，住所地：贵州省毕节市黔西县茨园路**，统一社会信用代码：91520522308815513X。法定代表人：张拯华。被告：陈吉军，男，1967年1月2日生，住贵州省贵定县。被告：赵廷飞，男，1982年11月2日生，住贵州省息烽县。原告刘炽敬与被告贵州张氏联谊建筑劳动服务有限公司（以下简称张氏联谊公司）、陈吉军、赵廷飞提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。刘炽敬及其委托诉讼代理人卿皇华、被告赵廷飞、陈吉军到庭参加诉讼，被告张氏联谊公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告刘炽敬向本院提出诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告在做工过程中受伤所造成的各项损失合计96649.25元；2、本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2019年6月15日，原告经人介绍到息烽坪上工业园区“星创.熙山美居”售楼部建设工程项目从事劳务工作，该工程由被告张氏联谊公司发包给陈吉军组织施工，陈吉军又将该项目的木工劳务发包给赵廷飞组织施工，原告在赵廷飞的木工班从事木工工作，双方未签订书面合同，口头约定将该工程做完，工资按做工人数和天数计算，原告做工过程中，由赵廷飞安排做工、记录考勤、支付工资。2019年7月25日，原告在工作中受伤，到息烽县人民医院住院治疗，于2019年8月23日出院，花去医疗费9314.98元，被告陈吉军支付了3914.98元，原告自己垫付了5400元，但三被告未对原告的其他损失予以赔偿。为维护合法权益，原告诉至法院请求支持如前所请。被告陈吉军辩称，1、原告做工受伤的工程是被告张氏联谊公司转包给案外人刘丹云，案外人刘丹云转包给案外人王**、涂开梅，被告陈吉军从案外人王**、涂开梅手里以35元每平方米转过来的木工工程，又以32元每平方米的工资价拿给工人做，出面同被告陈吉军写协议的是被告赵廷飞，据被告陈吉军所知，被告赵廷飞和工人是平均分配做工工资的。被告陈吉军赚的3元差价，做木工需要的辅材:螺杆、步步紧、套管、钉子、铁丝，都是被告陈吉军出钱买的；2、原告受伤住院后，被告陈吉军总共为此花费5000元；3、木工工程共面积3300平方，被告陈吉军总计毛赚9900元，但买木工辅材都花费了1万多元，原告受伤住院又花费了5000元，所以做这个工程是亏本的。被告陈吉军当时承包这个工程的想法是自己贴钱先把小的工程做了，后面再承包大的工程项目，后因价格没有谈妥，就没得到该项目别的工程做。对于原告受伤造成的损失，原告自己去找被告张氏联谊公司，与被告陈吉军无关。被告赵廷飞辩称，1、被告赵廷飞与原告等八个工人一起做被告陈吉军包出来的木工活路，所得工资按八份平摊，出面与被告陈吉军签协议确实是被告赵廷飞，但谈价格、签协议的时候其他人基本都在场的；2、对于原告的损失，被告赵廷飞不应该承担责任。虽然是被告赵廷飞出面签订的协议，但被告赵廷飞在这中间并没有赚一分钱，只是代表所有施工人员与被告陈吉军签协议。被告张氏联谊公司未答辩，也未向本院提交书面答辩意见及证据材料。当事人围绕诉讼请求及抗辩依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，结合各方质证意见，本院认定事实如下：息烽坪上工业园区“星创.熙山美居”售楼部建设工程项目的木工工程，由被告张氏联谊公司分包给案外人刘丹云，刘丹云转包给案外人王**、涂开梅，王**、涂开梅以每平方米35元转包给被告陈吉军，被告陈吉军将木工劳务以每平方米32元的价格转包给包括原告刘炽敬、被告赵廷飞等在内的八个工人实际施工，原告刘炽敬、被告赵廷飞等在内的八个工人对所得工资平均分配，2019年7月12日被告赵廷飞代表该八个实际施工人与被告陈吉军签订了《班组内部分包协议》。2020年7月25日，原告在施工过程中从脚手架上摔下受伤，被送往息烽县人民医院住院治疗29天，花费住院治疗法9314.98元，被告陈吉军支付了4000元，原告自行支付了5314.98元。同时被告陈吉军给付了原告生活费300元。原告刘炽敬治愈出院后，以被告张氏联谊公司将工程分包给不具有用工主体资格的自然人为由，向息烽县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认：1、其与被告张氏联谊公司于2019年6月15日至2019年8月23日之间存在劳动合同关系；2、其提供劳务过程中受伤所造成的损失由张氏联谊公司承担赔偿责任。息烽县劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月9日作出息劳人仲案字[2020]第24号仲裁裁决书，裁决驳回刘炽敬的仲裁请求。2020年8月3日贵阳兆康医院法医司法鉴定所根据原告委托，依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》、《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》作出筑兆康司鉴[2020]临鉴字第118号司法鉴定意见书鉴定，刘炽敬右侧第10后肋骨折为十级伤残；误工期60日、护理期15日、营养期20日；花费鉴定费1700元。现原告以其所受损失未获赔偿为由提出如前诉请。本院认为，原告在提供劳务过程中受伤住院治疗所造成的损失应由临时用工人承担责任。本案中，被告张氏联谊公司已将木工劳务发包给了本案当事人以外的第三人，被告陈吉军从该第三人处承接了该木工劳务，原告刘炽敬与被告张氏联谊公司之间没有直接的用工关系，故被告张氏联谊公司对原告受伤造成的损失不承担责任。被告陈吉军将木工劳务交由包括原告刘炽敬、被告赵廷飞在内的8人实际施工，所得劳务工资8人平均分配，被告赵廷飞仅代表8人与被告陈吉军签订了《班组内部分包协议》，故被告赵廷飞不应被认定为直接用工主体，对原告受伤不承担责任。被告陈吉军将木工劳务交由包括原告刘炽敬、被告赵廷飞在内的8人实际施工，并赚取价差每平方米3元钱，故被告陈吉军系该劳务用工的直接用工主体。因此被告陈吉军应在相应范围内对原告所受损失承担赔偿责任。原告刘炽敬作为劳务提供者，在提供劳务过程中未能对自身安全尽到最大的注意义务，故对其受伤事故的发生也应承担相应的责任。原告主张的：1、医疗费5400元，根据其提交的医疗费发票，应为9314.98元，被告陈吉军支付的4300元，本院在总款中予以扣减；2、伤残赔偿金68808元（34404元/年×20年×10%），结合原告受伤时的年龄及其居住地、从事的职业等综合考虑，符合法律规定，本院依法予以支持；3、误工费10304.40元（171.74元/天×60天），因原告并未举证证明其具有建筑业资质，故只能计算为7176元（43654元/年÷365天×60天）；4、住院生活补助费2900元（100元/天×29天），符合相关计算标准，本院予以支持；5、护理费4136.85元（52065元/年÷365天×29天），因原告未举证证明护理人员的职业及收入，结合鉴定护理期为15日的结论，护理费应为1794元（43654元/年÷365天×15天）；6、营养费2900元（100元/天×29天），根据原告伤情，本院酌情支持50元每天，结合鉴定营养期为20日的结论，计算为1000元；7、鉴定费1700元，有鉴定费发票佐证，本院依法予以支持；8、交通费500元，结合原告住院地点距离居住地距离、到贵阳进行鉴定等客观实际，本院酌情予以支持200元。综上，原告此次受伤造成的损失合计为92892.98元，由被告陈吉军承担40%即37158元，减除被告陈吉军已经支付的4300元，还应赔偿32858元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”、第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”、第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”、第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”、第二十条第一款“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”、第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”、第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”、第二十一条第一款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”、第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”、第三款“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”、第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”、第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”、第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”、第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”、第三十五条第一款“本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。”、第二款“"上一年度"，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”、第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下：一、由被告陈吉军在本判决生效后十五日内赔偿原告刘炽敬此次受伤产生的医药费、护理费、伤残赔偿金、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等损失合计32858元；二、驳回原告刘炽敬的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2216元，减半收取计1108元，由被告陈吉军承担500元，原告刘炽敬承担608元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  魏厚江二〇二〇年十一月五日书记员  魏姣姣