湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂12民终1703号上诉人（原审被告）：湖北桐盛建设工程有限公司，住所地湖北省潜江市泰丰办事处潜阳东路**。法定代表人：王琼，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵雅豪，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：咸宁新业商品砼有限责任公司，，住所地湖北省咸宁市咸安区横沟桥镇付桥村法定代表人：程霖，该公司执行董事。委托诉讼代理人：罗赛，湖北瀛平惟合律师事务所律师。上诉人湖北桐盛建设工程有限公司（以下简称桐盛公司）因与被上诉人咸宁新业商品砼有限责任公司（以下简称新业公司）买卖合同纠纷一案，不服湖北省咸宁市咸安区人民法院（2019）鄂1202民初5034号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。桐盛公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：1.商品砼买卖本身具有高利润的特殊性，约定完工或达到一定条件后付款是双方协商的结果，是长期交易习惯形成的惯例，并不违反相关法律法规应当予以遵守，上诉人并无任何违约行为；2.湖北安警数据服务有限公司（以下简称安警公司）与上诉人的建设工程施工合同并不会因为安警公司的单方面承诺就直接解除，不能就此直接证明本案所涉买卖合同亦不能继续履行；3.即使上诉人与安警公司的合同经过诉讼判决等过程后予以解除，被上诉人单方面认为买卖合同无法继续履行，也应当是被上诉人申请并经法院判决解除合同后，上诉人才必然应当履行付款义务；4.一审判决已经认定是由于建设方的原因导致合同不能继续履行，而非上诉人的原因造成工程停工，因此上诉人不应承担违约责任。新业公司辩称，1.涉案工程已经停工，桐盛公司也已退出该工程建设，是否继续施工与桐盛公司没有利害关系；2.基于现实情况的重大变化，合同约定的付款条件是双方考虑到新业公司的商品砼供应贯穿全过程，但是现在工地停工无法继续履行合同，已经符合约定的付款条件；3.工程停工之日就是支付条件成就之日，桐盛公司未及时履行，应当承担违约责任。新业公司向一审法院起诉请求：1.判令桐盛公司向新业公司支付商砼款356482.5元及违约金（以356482.5元为本金，自2019年5月1日起按日万分之五计算至全部付清之日止）；2.判令桐盛公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年11月29日，桐盛公司承接了湖北安警数据服务有限公司位于咸宁市××新区××山路的生产基地工程。2019年4月22日，一审原、被告签订了《咸宁市建设工程商品混泥土买卖合同》，约定：甲方（被告）向乙方（原告）预定商品混泥土总量15000立方米（以甲方时间用量为准）、预计总金额600万元；送货地点龟山路；商品砼的生产、供应量按月进行结算，在每月25-27日结算；乙方垫资商砼一个月，金额不超过40万元。超出部分计入下月结算，第二个月起甲方每月支付乙方总用量50%至60%商砼款，以后每月结算以此类推，余款（含垫资部分）在商砼结构封顶及园区内市政道路商砼全部完成后三个月内全部付清，每月30号为商砼用量核对日；因甲方的原因造成工程停工，乙方有权要求甲方在停工之日起三十日内办理结算并支付已供应的商品混泥土货款；甲方未按合同规定向乙方支付购货款，甲方须向乙方支付违约金，每延误一天支付总货款日万分之五违约金；甲方延误支付货款超过合同规定任何付款期限一周后，乙方有权停止供货，且甲方仍应及时向乙方支付上述违约金等。合同签订后，新业公司依约提供了商品砼，双方于2019年5月31日对商砼款进行了对账，总货款为356482.5元。现该工程已停工，但桐盛公司未支付商砼款。为此，诉至法院，请求判如所请。另查明，2019年9月9日，案涉工程建设方湖北安警数据服务有限公司向桐盛公司出具承诺书一份，内容为“我公司因资金不到位，与桐盛公司签订的建设施工合同解除，桐盛公司交的履约保证金100万元，代付工程款165200元（均每月按2%利息占用费赔偿）。2019年10月15日前本息付清。如到时资金不能到位，你公司有权采取一切手段一切我司赔偿，包括起诉至法院的律师费及由此造成的一切费用均由我司承担。”一审法院认为，一审原、被告签订的《咸宁市建设工程商品混泥土买卖合同》是双方的真实意思表示，且内容不违反法律法规的强制性规定，是有效合同。新业公司依约向桐盛公司提供商品砼后，桐盛公司应依约向新业公司支付商品砼货款。现虽由于建设方的原因导致合同不能继续履行，而非桐盛公司的原因造成工程停工，但是双方的合同已终止履行，桐盛公司应及时向新业公司支付货款。新业公司实际已向桐盛公司供应了价值356482.5元的商品砼，至起诉之日止桐盛公司超过四个月未向新业公司支付货款，桐盛公司应承担本案全部民事责任。对于新业公司要求桐盛公司支付商品砼货款356482.5元的诉讼请求，一审法院予以支持。因案涉工程停工的准确时间只能以建设方湖北安警数据服务有限公司向桐盛公司出具承诺书的时间确定，所以新业公司可从2019年9月9日起三十日内要求桐盛公司办理结算并支付已供应的商品混泥土货款，承担违约金的时间应从2019年10月9日起。虽然桐盛公司未付款的原因是由建设方造成，但是桐盛公司在向新业公司承担违约责任后，可向建设方进行追偿。故对于桐盛公司辩称的理由一审法院不予采纳。依照《中人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、限被告湖北桐盛建设工程有限公司在本判决生效之日起五日内向原告咸宁新业商品砼有限责任公司支付商砼款356482.5元，并以356482.5元为基数自2019年10月9日起，按照日万分之五的标准支付违约金，至履行完毕之日止。二、驳回原告咸宁新业商品砼有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费6648元，减半收取计3324元，由被告桐盛公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定的事实属实，本院继续予以认定。本院认为，上诉人桐盛公司与被上诉人新业公司签订的《咸宁市建设工程商品混泥土买卖合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应秉持诚信恪守承诺，忠实履行各自义务。本案买卖合同约定“余款（含垫资部分）在商砼结构封顶及园区内市政道路商砼全部完成后三个月内全部付清”，但由于涉案工程的发包方安警公司资金不到位，导致了其与上诉人桐盛公司之间的建设工程项目停工。虽然并非上诉人桐盛公司的原因造成，但由于建设工程施工合同的解除，致使本案买卖合同已无法继续履行，合同约定的付款条件即全部完工后三个月内已无可能。2019年9月9日安警公司因自身原因向上诉人桐盛公司出具承诺书提出解除建设工程施工合同，赔偿上诉人桐盛公司损失，因此被上诉人新业公司对造成涉案合同的不能履行并无任何过错，不能成为上诉人桐盛公司拒绝支付商砼款的事由。一审法院参照涉案双方签订的买卖合同“因甲方的原因造成工程停工，乙方有权要求甲方在停工之日起三十日内办理结算并支付已供应的商品混泥土货款”的约定，判决桐盛公司向新业公司支付商砼款符合本案实际情况，本院继续予以支持。因上诉人桐盛公司拒不支付货款，根据涉案双方签订的买卖合同“甲方未按合同规定向乙方支付购货款，甲方须向乙方支付违约金，每延误一天支付总货款日万分之五违约金”的约定，一审法院据此将安警公司出具承诺书解除合同的日期界定为工程停工之日，判决桐盛公司在停工一个月后承担违约责任并无不当，本院予以确认。上诉人桐盛公司因违约而遭受的损失，可依法向相关责任主体主张权利。综上所述，桐盛公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3324元，由湖北桐盛建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  潘盛礼审判员  赵 斌审判员  李 伟二〇二〇年十一月十六日书记员  杨 锐附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；