江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣04民终1392号上诉人（原审被告）：叶敏，男，1967年10月16日出生，汉族，无业，住九江市濂溪区。委托诉讼代理人：罗江奇，江西顺合律师事务所律师。上诉人（原审原告）：陈平贵，男，1947年9月1日出生，汉族，无业，住九江市。委托诉讼代理人：户国旺，江西支点律师事务所律师。上诉人（原审被告）：方海兰，女，1957年4月2日出生，汉族，住九江市濂溪区，系周龙星之妻。被上诉人（原审被告）：周华明，男，1976年3月5日出生，汉族，住址同上，系周龙星之子。被上诉人（原审被告）：周华萍，女，1981年4月6日出生，汉族，住址同上，系周龙星之女。被上诉人（原审被告）：江西五洲投资咨询有限公司，住所地：九江市濂溪区德化小区******。注册号：360100210125274。法定代表人：周龙星，该公司董事长（已离世）。上诉人叶敏因与被上诉人陈平贵、方海兰、周华明、周华萍、江西五洲投资咨询有限公司执行异议之诉纠纷一案，不服九江市濂溪区人民法院（2019）赣0402民初2538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。叶敏上诉请求：1、请求二审法院依法撤销濂溪区人民法院（2019）赣0402民初2538号民事判决，依法改判支持上诉人执行异议申请，判决九江市濂溪区人民法院不能执行坐落于九江市濂溪区的房产。2、请求二审法院依法判令本案一审和二审的诉讼费用由被上诉人陈平贵承担。事实和理由：一、一审法院认定本案部分事实错误。一审法院认为证人方海兰的证言仅是其个人陈述无其他证据佐证，故不予采信周龙星、方海兰当天给付上诉人诉争钥匙之行为属认定事实错误，方海兰系诉争房屋买卖当事人，其证言并非孤证。二、一审法院认定上诉人没有实际占有诉争房产，该认定是一审法院的概念错误，存有不当应予纠正。三、一审法院对申请人执行异议之诉的判决与2017年11月2日做出中止执行的裁定相互矛盾，有悖于执行异议之诉的法条。综上所述，一审法院系认定部分事实错误、且在擅自扩大最高院相关司法解释的外延情况下，支持被上诉人陈平贵的主张。为纠正错误依法维护自己的合法权益，上诉人依据《民事诉讼法》的有关规定，向你院依法提起上诉，恳请贵院支持上诉人的上诉诉请，维护上诉人的合法权益。陈平贵辩称：1、一审法院查明事实正确，认定事实正确，适用法律正确，查明事实充分。上诉人主张的方海兰证言，同时方海兰又是案件当事人存在矛盾，若是案件当事人不具有证人身份，所做的证人证言是当事人陈述，需要其他证据予以佐证。2、一审法院认定上诉人没有对本案争议的房屋进行了合法有效的占有，事实正确，适用法律正确。3、一审法院作出的判决与之前中止执行的裁定，并非相互矛盾，而是针对本案争议进行了司法程序的审理，根据上诉人自己的陈述，其在与周龙星签订了购房合同后，保留了3.5万元的房产证押金，这充分说明上诉人在签订买卖合同时，明知该房屋无法办理房产证，及没有房产证的事实，主观存在过错。根据最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定第二十八条的规定，有四个要件上诉人才可以排除法院对涉案房屋的执行的权益。本案当中上诉人提出的诉求不满足该第二十八条的第二、第四要件，其主张请求不足以排除法院对涉案房屋的执行。4、上诉人提出执行异议时系在被上诉人陈平贵申请执行之后两年多才提出，也可以证明其存在恶意诉讼的行为。方海兰、周华明、周华萍、江西五洲投资咨询有限公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。陈平贵向一审法院起诉请求：1.准许执行坐落于九江市濂溪区的房产；2.判定被告叶敏承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：一、涉案房屋的查封处理过程：2014年11月14日，九江市濂溪区人民法院（原九江市庐山区人民法院）根据原告陈平贵的申请依法作出（2014）庐民一初字第1090号民事裁定书并于2014年11月21日查封了周龙星所有的位于九江市濂溪区。2015年2月2日，九江市濂溪区人民法院作出（2014）庐民一初字第1090号民事判决书对原告陈平贵与被告周龙星民间借贷纠纷一案作出民事判决，判决：被告周龙星、江西五洲投资咨询有限公司所欠原告陈平贵借款本金60万元及利息（利息按中国人民银行同期同类贷款年利率的四倍、从2014年9月25日起算至本判决指定的履行期限届满之日止），限被告周龙星、江西五洲投资咨询有限公司自本判决生效之日起十日内偿还，两被告之间互负连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。判决生效后，因被告周龙星、江西五洲投资咨询有限公司未按本院判决履行还款义务，原告陈平贵向九江市濂溪区人民法院申请强制执行，2015年5月12日，本院作出（2015）庐执字第176号执行裁定书，对涉案房屋予以查封。2017年10月17日，被告叶敏对执行标的提出书面异议，称九江市濂溪区被其买受，九江市濂溪区人民法院对此立案后于2017年11月2日做出（2017）赣0402执异16号执行异议裁定，中止对被执行人周龙星所有的位于九江市濂溪区房屋的执行。2017年11月21日，原告陈平贵提出：三年后被告叶敏提出执行异议，是被告叶敏与被告周龙星相互串通、故意规避法院对该房产的保全裁定，恶意转移已经被人民法院查封、冻结、扣押了的财产，遂诉至法院。2018年4月20日，本院作出（2017）赣0402民初1902号民事判决，判决：准许执行坐落于九江市濂溪区的房产。后原审被告叶敏不服向九江市中级人民法院提出上诉，九江市中级人民法院于2019年5月15日作出（2019）赣04民终320号民事裁定，裁定：撤销江西省九江市濂溪区人民法院（2017）赣0402民初1902号民事判决；本案发回江西省九江市濂溪区人民法院重审。以上事实有原告提交的《民事裁定书》《民事判决书》《执行裁定书》《协助执行通知书》及本院卷宗佐证，足以认定。二、涉案房屋的买受情况：对被告叶敏提交的《购房协议》，和方海兰当庭陈述能够相互佐证，本院予以认定，对原告陈平贵提供的2017年11月18日周龙星承认其与叶敏签订的合同提前了十天的证明，因周龙星已去世无法到庭接受质询，本院不予采信。即2014年11月11日，被告叶敏与周龙星、方海兰签订《购房协议》一份，约定：甲方现将德化小区Ｔ7栋1单元1403室出售给乙方、房屋约90平方米；购房价：3500元／平方米；购房总价：叁拾叁万元整（含室内设施）；房产证押金：肆万元整；甲方积极配合乙方办理Ｔ7栋1单元1403房房产权证、关于房产权证办理中的契费?税等费用由乙方承担、甲方概不负责。对被告叶敏提交的《银行取款凭证》《转账凭证》《收条》能够形成完整的证据链，本院予以确认。即2014年11月12日，被告叶敏向周龙星支付购房款200000元整（其中170000元是被告叶敏从银行取款，20000元是从案外人处所借，10000元是被告叶敏手头上的现金）。2014年11月15日，被告叶敏向周龙星支付购房款90000元整（其中40000元是从银行取款的现金，50000元是从被告叶敏银行账户转账到周龙星银行账户）。2015年2月18日，被告叶敏向周龙星支付房产证押金现金5000元，至此，被告叶敏尚欠房产证押金35000元未支付。对被告叶敏提交的方海兰证明，证明其于2014年11月11日即取得诉争房屋钥匙、合法占有了该房屋的主张，本院不予采信。原因为：该证明仅为个人陈述，无其他相应证据佐证，且与被告叶敏在原审中买房后大概10多天搬进去住的陈述不一致，同其提交的2014年12月18日购买家具的《收据》，以及2015年3月6日江西省广播电视网络《机打发票》也无法印证，且以上日期都在本院查封之后。另查明：诉争房屋属于拆迁还房，尚未办理产权证。一审法院认为，执行异议之诉的争议焦点在于案外人就执行标的是否享有排除强制执行的民事权益。对此，经本院审判委员会讨论，具体评析如下：被告叶敏与周龙星、方海兰之间的买卖合同关系不满足《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条“在人民法院查封之前已合法占有该不动产”的规定：就被告叶敏合法占有诉争房屋的时间节点，其不能提供合法有效的证据进行证明，其在原审中称买房后大概10多天搬进去住，在本次庭审中又称于2014年11月11日即取得诉争房屋钥匙、合法占有了该房屋，又和其购买家具《收据》，江西省广播电视网络《机打发票》反映的时间不一致，无法形成能够相互印证的证据链，来证明其在人民法院查封之前已合法占有该不动产。综上，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，案经本院审判委员会讨论决定，判决如下：准许执行坐落于九江市濂溪区的房产。本院二审期间，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，关于上诉人叶敏与周龙星、方海兰之间的买卖合同关系经一审查明真实有效，且购房款除房产证押金之外亦已支付。现本案争议焦点在于上诉人在人民法院查封之前是否已合法占有该不动产。关于该点事实上诉人叶敏提供了原审被告方海兰的陈述，证明其于购房当天即取得了诉争房屋的钥匙。上诉人已尽到其基本的举证责任，在没有相反证据证明其并未合法占有诉争房屋的情形下，应对该事实予以认定。综上所述，叶敏的上诉请求成立，一审判决认定事实清楚，举证责任分配不当。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销九江市濂溪区人民法院（2019）赣0402民初2538号民事判决；二、不得执行坐落于九江市濂溪区的房产。本案一审诉讼费100元，二审诉讼费5800元，由被上诉人陈平贵承担。本判决为终审判决。审判长 李 庐审判员 刘 欣审判员 郑敏红二〇二〇年十一月二十七日书记员 杨雨泉