福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0582民初193号 原告：许文知，男，1982年7月17日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：柯珊珊，福建晋贤律师事务所执业律师。 被告：福建中和新材料科技有限公司，住所地福建省晋江市五里工业园区留学回国人员创业园，统一社会信用代码91350582696622341G。 法定代表人：施涧翀。 委托诉讼代理人：李金木，该公司职员。 被告：施立新，男，1965年11月28日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 许文知与福建中和新材料科技有限公司（以下称中和公司）、施立新劳动争议纠纷一案，本院依照普通程序，公开开庭进行了审理。许文知及其委托诉讼代理人柯珊珊，中和公司的委托代理人李金木，施立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 许文知向本院提出诉讼请求：1.解除许文知与中和公司及施立新之间的劳动关系；2.中和公司与施立新共同向许文知支付自2019年9月12日之日起至法院判决解除劳动合同之日止按月薪4500元的标准计算的工资（暂时计算到起诉之日2019年12月9日为2个月又28天合计13200元）；3.中和公司与施立新向许文知支付自2019年9月12日之日起至法院判决解除劳动合同之日止按照月薪4500元的标准计算未签订劳动合同的双倍工资（暂时计算到起诉之日2019年12月9日为2个月又28天合计13200元）；4.中和公司与施立新为许文知补缴自2019年9月12日起的五险一金；5.中和公司与施立新共同支付许文知因解除劳动合同的失业补助金1万元。诉讼过程中，许文知变更诉讼请求：1.解除许文知与中和公司及施立新之间的劳动关系；2.中和公司与施立新共同向许文知支付自2019年9月12日之日起至法院判决解除劳动合同之日止按月薪4500元的标准计算的工资（暂时计算到起诉之日2019年12月9日为2个月又28天合计13200元）；3.中和公司与施立新向许文知支付自2019年9月12日之日起至法院判决解除劳动合同之日止按照月薪4500元的标准计算未签订劳动合同的双倍工资（暂时计算到起诉之日2019年12月9日为2个月又28天合计13200元）；4.中和公司与施立新共同支付许文知经济补偿金2250元。事实与理由：2019年9月12日，中和公司及施立新聘用许文知担任业务员，施立新系中和公司最大股东及实际负责人，中和公司日常业务及许文知日常业务工作都直接向施立新汇报和负责，双方约定许文知每月工资底薪为4500元，提成根据业务量另外计算、核算，双方未签订书面劳动合同。入职后，许文知积极为中和公司及施立新在全国范围内跑业务、拉客户、帮忙处理公司日常文员类事务、协助中和公司及施立新参加各种展会，销售公司材料。入职期间，中和公司及施立新未按时向许文知发放工资，2019年10月31日，许文知发现公司其他人员均已发放工资，中和公司及施立新以许文知销售的货款未全部收回为由故意未对许文知发放工资。双方据理力争，许文知告知中和公司及施立新违反劳动合同法并侵犯许文知的合法权益，施立新于2019年11月4日告知许文知先休假几天。但许文知多次与中和公司及施立新交涉，但中和公司及施立新一直未与许文知签订书面劳动合同及支付工资。 中和公司及施立新辩称，1.许文知系销售人员，与李金木一同工作；2.9月12日，许文知是了解能不能持续工作，但18日至19日就辞职了，说老板的格局不高。9月27日，中和公司与许文知商谈，许文知于10月4日正式上班，后说电脑不能用，之后也未打卡，爱来就来，爱走就走，还窃取公司机密材料，施立新感觉许文知不正常就让其停止工作。双方就签保密协议，保证以后不乱传公司秘密，建议法院驳回许文知的诉讼请求，中和公司保留追究许文知刑事责任；3.许文知实际工作天数不足16天，且16天出勤无法考核，无法计算工资。 在审理过程中，当事人对以下事实无异议，本院予以确认： 许文知入职中和公司业务员，双方未签订书面劳动合同。 双方当事人的争议焦点为：1.许文知入职中和公司时间段及中和公司应支付许文知工资数额？2.许文知主张的未签订书面劳动合同的另一倍工资、经济补偿金是否应当支持？对此，本院予以查明、分析并认定。 许文知为证明其主张，向本院提供以下证据： A1.许文知身份证，拟证明许文知诉讼主体； A2.内资企业登记信息、施立新身份情况，拟证明中和公司及施立新身份情况； A3.不予受理通知书，拟证明许文知向晋江市劳动局申请仲裁不予受理，劳动局不予受理的事实； A4.中和公司送货单、聊天记录及转账记录截图，拟证明许文知入职中和公司和施立新期间曾替中和公司及施立新销售公司产品及收回货款的事实； A5.许文知与温建平的聊天记录及温建平、邹青松、陈荣辉德名片、身份信息，拟证明许文知作为中和公司及施立新雇佣的员工替中和公司及施立新向他人销售产品的事实； A6.许文知与施立新的微信聊天记录，拟证明施立新作为中和公司最大控股股东及实际负责人，许文知作为中和公司及施立新雇佣的员工在入职期间对公司业务向施立新汇报日常销售情况，包括替其邮寄跨地、邮寄客户货品、协助参加2019年海丝（泉州）青年人才创新项目展示会、2019年赴港参展（DesignInspire）创意设计博览会报名表等会议、协助日常办公文员，制作签订合同事务等材料事实； A7.许文知与施立新的微信聊天记录，拟证明许文知入职期间曾向施立新反映不要一直让许文知办一些公司文员类杂事，多次向施立新表明要专心注重销售，创造销售业绩，施立新亦予以同意； A8.许文知与施立新的微信聊天记录，拟证明许文知向中和公司及施立新讨要工资，施立新一直故意拖延支付工资，并让许文知暂时休假的事实； A9.录音资料，拟证明许文知与中和公司及施立新之间的劳动关系及许文知于2019年9月12日入职中和公司担任业务员的事实。 中和公司及施立新质证认为，对证据A1三性不持异议。证据A2系许文知以欺骗的方式骗走身份证的。对证据A3不懂，故其不清楚。收到证据A4一笔600元。不清楚证据A5聊天记录，其不清楚许文知在外做什么，许文知亦未打卡，其他业务员均要打卡。对证据A6至A8三性均不持异议。证据A9不合法。 中恒公司为证明其主张，向本院提供以下证据： B1.李金木证明，拟证明许文知具体招聘条件及劳动情况； B2.公司考勤规定、B3.全部员工考勤卡，拟证明许文知劳动态度不行； B4.销售余志传的考勤卡及记录，拟证明公司销售人员打卡及许文知态度不行的事实； B5.股东资产评估单，拟证明许文知窃取机密文件即股东资产评估单； B6.证明，拟证明确认许文知上班时间； B7.许文知与李金木微信记录，拟证明许文知捏造劳动时间； B8.许文知与施立新微信记录，拟证明施立新感觉情况严重，紧急叫停许文知工作的事实； B9.打卡记录一份，拟证明公司所有人员包括股东都需要考勤打卡，员工都有遵守考勤制度，许文知则未遵守考勤制度的事实； B10.微信记录，拟证明员工要遵守公司考勤记录，没有考勤的话会被处罚的事实。 许文知质证认为，对证据B1三性均持有异议，不能证明中和公司的目的。对证据B2考勤规定仅在中和公司贴示，并未告知许文知。对证据B3真实性、合法性不持异议，但关联性持有异议，不能证明双方约定需要打卡。对证据B4质证意见同证据B3。当时证据B5在许文知座位下，并非机密文件，若机密文件应当妥善保管。对证据B6三性均持有异议，该证据系中和公司单方出具。对证据B7、B8真实性、合法性不持异议，但该证据没办法证明许文知捏造劳动时间。证据B9没有写明名字，与本案不具关联性，因其系外出跑业务，双方约定不用打卡。证据B10聊天人员并非中和公司业务员，因为未提供提供劳动合同。 本院认为，证据A1、A2可以证实许文知、中和公司主体资格及施立新系中和公司股东的事实，本院依法予以确认。证据A3可以证实许文知向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委不予受理。证据A4至A7及A9可以证实许文知于2019年9月12日入职中和公司及进行业务销售。证据A8可以证实中和公司未支付许文知工资及让许文知暂时休假。证据B1系中和公司员工李金木自行制作，许文知依法予以否认，本院依法不予确认。证据B2至B4均系中和公司考勤规定，但中和公司未提供充足的证据证实该考勤规定已告知许文知，结合许文知系销售业务员的性质，经常在外销售业务，该规定不一定对许文知进行约束。证据B5无法证明许文知窃取公司机密，本院依法不予确认。证据B6系中和公司单方制作，许文知予以否认，本院依法不予确认。证据B7可以证实许文知于2019年9月12日入职中和公司，许文知于2019年9月19日向中和公司提出辞职，从证据A6可以证实许文知于2019年9月28日再次入职中和公司。证据B8可以证实2019年11月4日，中和公司要求许文知停职；2019年11月11日，双方因未支付工资、签署保密及竞业协议及劳动合同产生无法达成一致意见，许文知未再上班。证据B9、B10与本案不具关联性，本院依法不予确认。 一、许文知入职中和公司时间段及中和公司支付许文知工资数额问题？本院认为，中和公司于2019年11月11日解除与许文知劳动关系，故许文知入职时间为2019年9月12日至2019年9月19日及2019年9月28日至2019年11月11日即53天，双方均未能提供工资情况，且许文知入职时间短，中和公司未支付工资，许文知主张的月平均工资为4500元低于2018年泉州市城镇非私营单位在岗职工（含劳务派遣工）年平均工资65915元，故应按许文知主张的月平均工资4500元计算，中和公司应支付许文知2019年9月12日至2019年9月19日工资1241.38元（4500元/月÷21.75天×工作日6天）、2019年9月28日至2019年11月11日即一个半月工资6750元（4500元/月×1.5个月），共计7991.38元。 二、许文知主张的未签订书面劳动合同的另一倍工资问题。本院认为，根据《劳动合同法》第八十二条规定，中和公司自用工之日起超过一个月不满一年未与许文知订立书面劳动合同的，应当向许文知每月支付二倍的工资时间段为2019年10月28日至2019年11月11日即半个月，故中和公司应再支付许文知另一倍工资2250元。 三、许文知主张的经济补偿金问题？中和公司未足额支付许文知工资且亦未为许文知缴纳社会保险，故中和公司应向许文知支付二倍的经济补偿标准的的赔偿金，而许文知入职不满六个月，中和公司应支付半个月工资的经济补偿，故中和公司应支付许文知解除劳动合同的经济补偿金2250元。 经审理查明，许文知于2019年9月12日入职中和公司担任销售员，许文知于2019年9月19日向中和公司提出辞职，许文知于2019年9月28日再次入职中和公司，中和公司于2019年11月11日解除与许文知劳动关系，双方未签订书面劳动合同，工资为4500元/月。中和公司未支付许文知工作期间工资7991.38元。中和公司未为许文知缴纳社会保险费。许文知于2019年12月2日向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委以许文知与中和公司劳动关系不能确立，不予受理。 综上所述，本院认为，中和公司违反《中华人民共和国劳动合同法》规定，未与许文知签订书面劳动合同及未足额支付工资，故中和公司应向劳动者支付相应的工资、另一倍工资及经济补偿。施立新系中和公司股东，其系履行职务行为，许文知主张施立新共同承担责任，依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条第一款、第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、许文知与福建中和新材料科技有限公司于2019年11月11日解除劳动合同关系； 二、福建中和新材料科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付许文知工资7991.38元； 三、福建中和新材料科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付许文知未签订书面劳动合同二倍工资2250元； 四、福建中和新材料科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付许文知解除劳动合同赔偿金2250元； 五、驳回许文知的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，由福建中和新材料科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  丁盛立 审 判 员  王凤毛 人民陪审员  施聪颖 二〇二〇年十一月三日 书 记 员  何 俊 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金： （一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的； （二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的； （三）安排加班不支付加班费的； （四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条规定申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条规定被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条规定在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条规定申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条规定生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。