贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终6838号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司，住所地：贵州省毕节市赫章县城关前河路。负责人：尤娜，该公司经理。委托诉讼代理人（特别授权）：潘晟，该公司员工。被上诉人（原审原告）：金艳，女，1990年5月30日出生，汉族，住贵州省纳雍县。委托诉代理人（特别授权）：查杰，贵州锐腾律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李梦媛，女，1994年1月24日出生，汉族，住贵州省毕节市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司（以下简称“中财保赫章支公司”）因与被上诉人金艳、李梦媛机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中财保赫章支公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判上诉人按被上诉人金艳提供的事故发生前三个月的平均工资计算误工费。二、一审、二审诉讼费应由被上诉人承担。事实及理由：一审法院对误工费计算标准和法律规定的理解错误。2019年6月26日，李梦媛驾驶贵Ｆ×××**号车行驶至七星关区与行人金艳发生碰撞，经毕节市公安局七星关分局交通警察大队道路交通事故认定书认定：金艳承担主要责任，李梦媛次要责任，在庭审过程中，被上诉人金艳提供了在兰洋化妆品行湖南省分店出具的8000.00元工资证明和银行流水证明其工资收入，但是根据被上诉人金艳提供的银行流水上工资的实际收入和证明上明显不相符。自2019年3月份以来，金艳的工资收入分别为：3月份2750.00元，4月份5180.00元,5月份未发放工资，按此三个月平均计算金艳工资应该为100.00元每天，月平均工资3000.00元左右，但一审法院确是按照8000.00元每月的工资计算被上诉人金艳的工资收入，一审法院未查明事实就根据该证明出具的金额判决误工费，导致上诉人多承担不合理的赔款，应予纠正改判。为此，特提出上诉，敬请作出公正裁判。被上诉人金艳辩称，被上诉人金艳提供的银行流水凭证已经证明金艳平均工资每月达8,000.00元以上，3月份是2,750.00元，是因3月份发放春节期间2月份的工资，5月份并非未发工资，而是未到发放时间。该银行流水记载截止打印时间是5月10日，还不到发工资时间，所以按照3、4月份的工资来核实误工费于法无据。请求二审法院驳回上诉人的上诉。被上诉人李梦嫒二审未作答辩。一审原告金艳向一审法院起诉请求：1、判决被告赔偿原告各项损失共计77,046.43元；2、本案诉讼费用由上述被告承担。一审法院认定事实：2019年6月26日，李梦媛驾驶贵Ｆ×××**号小型轿车由七星关区洪南路往七星关区老车站方向行驶，18时22分许行驶至七星关区（翠屏客车站-灵峰水泥厂岔口）关门山门前路段时，碰撞其行驶方向右侧往左侧横过道路的原告，造成原告受伤的交通事故，经毕节市公安局七星关分局交通警察大队作出事故认定，认定被告李梦媛负此次事故的次要责任，原告负主要责任。事故发生后，原告被送往毕节市人民医院住院治疗23天，产生医疗、检查费18014.47元（其中被告李梦媛支付4427.00元）。后经毕节市公安局七星关分局交警大队委托毕节市人民医院对原告的误工期，护理期，营养期进行鉴定，经鉴定，原告的误工期150日，护理期60日，营养期60日。另查明，被告李梦媛驾驶的贵Ｆ×××**号小型轿车在被告中财保赫章支公司投保了交强险、第三责任险100万元，事故发生在保险期内。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任”之规定，原告因本次交通事故造成的损失应先由贵Ｆ×××**号小型轿车在中财保赫章支公司所投保的交强险12.2万元限额范围内赔偿；超出交强险的部分，由原告与被告李梦媛。对被告李梦媛为原告垫付的医疗费因李梦媛要求予以返还，结合本案实际，为了节约诉讼成本，减少当事人诉累可一并处理，履行时由被告中财保赫章支公司在原告的赔偿款中予以扣除并直接支付给李梦媛。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、后续治疗费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”因此，对原告赔偿请求中具有事实依据、符合法律规定的部分，应予以支持。根据原告的诉讼请求及审查认定的事实，根据《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法若干问题的解释》的相关规定，原告可获得的赔偿项目及标准计算如下:1、医疗费18,014.47元，凭票据实计算；2、护理费7176.00元，根据鉴定意见，原告护理期为60日，按照1人护理，参照当地居民服务及其他服务业职工年平均工资43,654.00元计算为43,654.00元/年÷365天/年×60天；3、住院伙食补助费2300元，原告受伤住院23天，参照当地国家机关一般工作人员出差费100元/天计算为100.00元/天×23天；4、营养费6,000.00元，根据鉴定意见，原告营养期为60日，比照住院伙食补助费计算为100元/天×60天；5、误工费40,000.00元，根据鉴定意见支持150天，根据原告提供工作证明及工资流水，结合原告在受伤前12个月的工资收入进行审查，原告主张月工资8000元较为结合实际计算为8,000.00元/月×150天。6、鉴定费600.00元、凭票据实支持；7、精神抚慰金未构成伤残不予支持。以上共计74090.00元，先由中财保赫章支公司在贵Ｆ×××**号小型轿车所投保的交强险12.2万元保险责任限额范围内承担赔偿责任，扣除李梦媛垫付的医疗费4427.00元，原告因本次交通事故可获赔69663.00元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司在贵Ｆ×××**号小型轿车所投保的交强险12.2万元限额范围内赔偿原告金艳因本次交通事故产生各项损失共计人民币69663.00元（限判决生效十日内履行）；二、中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司在贵Ｆ×××**号小型轿车所投保的交强险12.2万元限额范围内支付李梦媛为原告金艳垫付的费用4427.00元（限判决生效十日内履行）；三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费人民币863.00元（已按简易程序减半收取），由原告金艳承担604.00元，被告李梦媛承担259.00元。二审中，各方当事人均未向本院提供新的证据。对一审审理查明的事实，本院二审予以确认。本院认为，根据当事人双方的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：被上诉人金艳的误工费应如何确定。针对本案的争议焦点，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，被上诉人金艳因交通事故受伤前，系在兰洋化装品行湖南省分店上班，一审中，被上诉人金艳提供了该化装品店出具的证明，证实其工资收入为每月保底8000.00元，虽然仅凭该证明不能认定金艳的工资收入情况，但再从金艳在一审中提供的2018年5月至2019年5月的个人账户收入交易明细（银行流水）来看，金艳在该一年期间的月平均工资收入远远高于8000.00元，这足以证明金艳主张其在交通事故发生前，在该化装品店上班期间的工资收入为每月保底8000.00元的事实成立。故一审按照每月8000.00元的标准计算金艳的误工费并无不当。上诉人认为应按金艳在事故发生前三个月的平均工资收入情况计算其误工费的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800.00元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄世军审 判 员 徐 洪审 判 员 刘光全二〇二〇年十一月三日法官助理 张园园书 记 员 王 钰