河南省商丘市中级人民法院行 政 裁 定 书（2020）豫14行终193号上诉人（原审被告）民权县市场监督管理局,住所地河南省民权县冰熊大道东段，统一社会信用代码11411421MB1D37712Y。法定代表人金守旺，该局局长。出庭行政负责人黄永军，该局副局长。委托诉讼代理人朱再伟，该局工作人员。委托诉讼代理人李豪，该局法律顾问。被上诉人（原审原告）赵伯洋，男，汉族，1986年6月10日出生，住河南省郑州市金水区，系原民权县腾达石油经销中心丰大有加油站负责人。委托诉讼代理人赵志昌，河南举直律师事务所律师。委托诉讼代理人王亚龙，河南举直律师事务所律师。上诉人民权县市场监督管理局因被上诉人赵伯洋诉其注销登记一案，不服商丘市梁园区人民法院作出的（2020）豫1402行初41号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年11月13日公开开庭审理了本案。上诉人民权县市场监督管理局的行政负责人黄永军和委托代理人朱再伟、李豪，被上诉人赵伯洋的委托代理人赵志昌、王亚龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案被诉行政行为是上诉人民权县市场监督管理局于2019年12月11日对民权县腾达石油经销中心丰大有加油站（以下简称丰大有加油站）作出的（民）登记内销字[2019]第394号准予注销登记通知书。原审法院查明，工商登记档案显示,丰大有加油站系民权县腾达石油经销中心的分支机构，于2011年11月1日申请，12月2日经登记机关审核批准设立，投资人、负责人均为赵会昌；经营范围及方式：润滑油批发零售；类型：非公司私营企业。该加油站于2016年4月15日变更经营范围为车用乙醇汽油、柴油、润滑油零售。2018年4月9日变更登记负责人、投资人为赵伯洋。民权县腾达石油经销中心也为非公司私营企业，投资人是蔡富德，丰大有加油站为其隶属企业。2019年12月11日，民权县腾达石油经销中心决定撤销解散丰大有加油站并申请注销登记，其提交的注销申请材料有：分公司、非法人分支机构、营业单位登记（备案）申请书、民权县腾达石油经销中心关于撤销民权县腾达石油经销中心丰大有加油站的决定、民权县腾达石油经销中心营业执照（副本）复印件各一份。申请注销前未经公告及清算程序。申请当日民权县市场监督管理局作出（民）登记内销字[2019]第394号准予注销登记通知书批准注销。赵伯洋主张其是丰大有加油站投资人，加油站的土地、房屋、加油设施等均属于丰大有加油站自己，民权县腾达石油经销中心予以认可。2020年5月，赵伯洋在其他案件诉讼中知悉丰大有加油站被注销，遂提起本案诉讼。原审法院认为，民权县市场监督管理局系民权县行政辖区内行使工商登记行政管理职权的法定机关，其具有工商登记管理的职权。关于赵伯洋的诉讼主体，赵伯洋是丰大有加油站的负责人和实际投资人，被诉行政行为与其有直接的利害关系，其具备原告诉讼主体资格。丰大有加油站已被注销，主体资格消灭，其不具有原告主体资格，其起诉应予以驳回（该程序问题原审法院另行处置）。《个人独资企业登记管理办法》第十八条规定：个人独资企业依照《个人独资企业法》第二十六条规定解散的，应当由投资人或者清算人于清算结束之日起15日内向原登记机关申请注销登记。第十九条规定：个人独资企业申请注销登记，应当向登记机关提交下列文件：（一）投资人或者清算人签署的注销登记申请书；（二）投资人或者清算人签署的清算报告；（三）国家市场监督管理总局规定提交的其他文件。个人独资企业办理注销登记时，应当缴回营业执照。第二十六条：个人独资企业分支机构申请变更登记、注销登记，比照本办法关于个人独资企业申请变更登记、注销登记的有关规定办理。《个人独资企业法》第二十六条：个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：（一）投资人决定解散；（二）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（三）被依法吊销营业执照；（四）法律、行政法规规定的其他情形。按照上述规定，投资人或者清算人注销登记，除注销申请外，还应当提交投资人或者清算人签署的清算报告和其他文件，并缴回营业执照（正、副本）。显然民权县市场监督管理局受理审查本案被诉注销登记时，申请人没有经过清算，缺少清算报告、营业执照及其他必要的文件，属主要证据不足。企业清算是个人独资企业注销的法定程序，对文件不齐全，材料缺失的应当不予登记，发给企业登记驳回通知书。按照规定即便适用简易注销程序，也需先通过国家企业信用公示系统《简易注销公告》专栏主动向社会公告拟申请简易注销登记及全体投资人承诺等信息，待公告期满后方可申请注销登记，本案没有向社会公告，径直申请注销，民权县市场监督管理局予以核准注销登记错误，程序违法，依法应予以撤销。赵伯洋的诉请，予以支持。原审法院遂判决撤销民权县市场监督管理局的注销登记。上诉人民权县市场监督管理局不服一审判决，提起上诉称，1.原审判决认定被上诉人赵伯洋系丰大有加油站的实际投资人，其具备原告诉讼主体资格错误。赵伯洋未提供任何证据证明其系丰大有加油站的实际投资人，丰大有加油站系民权县腾达石油经销中心投资成立的分支机构，丰大有加油站隶属于民权县腾达石油经销中心。民权县腾达石油经销中心系个人独资企业，其投资人是蔡富德。根据《个人独资企业法》第二条的规定，蔡富德作为投资人是唯一的。赵伯洋对上诉人来说仅仅是民权县腾达石油经销中心的聘用管理人员，也就是负责人。即使赵伯洋有投资行为，那也是其和蔡富德之间的民事法律行为，无论是其与蔡富德合作，还是以蔡富德的名义投资加油站，那都是赵伯洋与蔡富德之间的民事行为。赵伯洋不具备本案原告诉讼主体资格，原审认定其具备原告诉讼主体资格错误。2.原审判决适用法律错误，撤销注销登记错误。根据国家市场监督管理总局《企业登记提交材料规范》32项的规定，个人独资企业分支机构注销登记提交的材料为：登记申请书、已领取纸质版营业执照的缴回营业执照正、副本。本案中，丰大有加油站系个人独资企业的分支机构，丰大有加油站的注销登记应当按照上述规定进行。原审判决引用个人独资企业注销登记提交材料的相关规定，属于适用法律错误。3.关于公告的程序问题。目前没有任何法律、法规或者规范性文件明确要求个人独资企业分支机构注销程序需要公告。《个人独资企业登记管理办法》第26条规定，个人独资企业分支机构的注销是比照个人独资企业注销登记的规定办理。“比照”表达的是“可以参照”的意思，不是必须适用。综上，原审判决适用法律错误，判决结果错误。请求撤销原审判决，改判驳回被上诉人的起诉。被上诉人赵伯洋答辩称，被上诉人赵伯洋系丰大有加油站的实际投资人，其具备原告诉讼主体资格。不管丰大有加油站是个人独资企业还是分支机构，其注销均需要提交清算报告和进行公告，上诉人作出被诉注销登记，缺少清算报告，未经公告程序。原审判决撤销上诉人作出的注销登记正确。请求驳回上诉，维持原审判决。原审各方当事人提供的证据均已随案卷移送本院。二审中，各方当事人均未提供新证据。二审审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二十九条规定，公民、法人或者其他组织同被诉行政行为有利害关系但没有提起诉讼，或者同案件处理结果有利害关系的，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。本案中，被诉行政行为是上诉人民权县市场监督管理局作出的对丰大有加油站的注销决定。该注销决定依据的是腾达石油经销中心的注销申请和腾达石油经销中心关于撤销丰大有加油站的决定。一审判决撤销了民权县市场监督管理局对丰大有加油站的注销登记，该一审判决结果与腾达石油经销中心申请注销行为相违背。本案处理结果与腾达石油经销中心有法律上的直接利害关系，一审应当通知腾达石油经销中心作为本案第三人参加诉讼。原审遗漏必须参加诉讼的第三人，应当将本案发回重审。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（四）项之规定，裁定如下：一、撤销商丘市梁园区人民法院（2020）豫1402行初41号行政判决；二、发回商丘市梁园区人民法院重审。审判长  董儒坤审判员  冯 明审判员  宋 冲二〇二〇年十一月二十六日书记员  潘思辰