湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂06民终3109号上诉人（原审原告）：李家根，男，1966年10月12日出生，汉族，住谷城县。委托诉讼代理人：贾荣涛，湖北三顾律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：冯广启，男，1960年5月5日出生，汉族，住谷城县。上诉人李家根因与被上诉人冯广启提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省谷城县人民法院（2020）鄂0625民初651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月4日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。李家根上诉请求：撤销原判，改判支持原告全部诉讼请求或者将本案发回重审。事实与理由：一、一审判决冯广启仅承担70%的责任偏低。我受雇于冯广启多时，为冯广启锯竹子。但是冯广启从来没有对我们进行安全培训。手套是冯广启提供的并强调戴的；锯台没有配备防护罩。因冯广启的重大过错，导致我手部受伤。一审判决不符合《侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”二、应当按城镇标准支付我伤残赔偿金。我虽然是农村户口，但是随冯广启工作多年，收入来源于城镇。冯广启还办有经营竹木的公司，只是为了逃避各种责任，没有悬挂出来。三、一审判决仅支持误工60天，而没有按照法医鉴定书确定的100天认定误工期，没有依据。为了省钱，冯广启让我从襄阳市中心医院提前出院，弄来碘酒、碘伏、纱布对患处进行处理，导致患处溃烂，无奈之下，到谷城县卫生院医疗，没有得到好的治疗，带来后遗症，导致2019年7月17日、8月17日又去襄阳市中心医院两次复查。2019年5月17日在襄阳市中心医院出院时，该院出具了休息60天的医嘱。2019年7月17日、2019年8月17日在该院检查时，该院又分别出具了休息1个月的医嘱，那么合计休息时间应当是120天。湖北医药学院法医司法鉴定所鉴定，认定误工100天。对此，一审判决没有采纳，仅仅认定住院14天加医嘱休息时间60天合计74天，明显错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”四、一审判决不支持护理费，错误。冯广启仅在襄阳市中心医院护理我两天，而且三天两头地往回跑，根本没有起到护理作用，我只好用反手洗衣服。护理时间应当以湖北医药学院法医鉴定所鉴定为准。五、一审判决按每一天20元的标准认定住院伙食补助费，偏低。这是几年前的标准，物价早已飞涨，不能满足实际需求，应当按每天50元的标准支付住院伙食补助费。六、营养费有湖北医药学院法医鉴定所鉴定，应予支持。七、精神抚慰金4000元偏低，应当按5000元为宜。八、诉请被告承担本案一切诉讼费用，一审判决却无诉讼费分担内容。我达到了免交诉讼费的条件，但冯广启应担诉讼费。九、冯广启在2019年端午节闯入我家闹事。2020年4月20日，冯广启再次闯入我家闹事。给我们的精神造成了严重侵害，其妨碍诉讼的不法行为，应予制裁。被上诉人冯广启二审中书面答辩称：一、李家根对事故的发生存在严重过错，应承担更多的责任。手套是李家根自己的，也是自己要求戴的；锯竹子需两人配合完成，李家根锯完后，东张西望，将自己的手锯伤。二、残疾赔偿金应按农村居民标准计算。本案发生于2019年5月，且李家根属于五山镇下七坪村精准扶贫对象，承包有基本农田，没有其它固定工作和收入，丧失劳动能力多年。冯广启没有注册公司或者个体工商户，也没有长年雇请李家根，其工作的第一天就发生此次事故。三、误工时间应当按照医疗机构出具的诊断证明、出院小结予以确定。四、李家根住院期间由冯广启护理，护理费理应核减。住院期间伙食费冯广启已支付，本不应支持住院伙食补助费，但既然一审已判决，就尊重法院的判决。营养费无医疗机构出具的证明予以佐证，也无其他证据，营养费应予核减。李家根九级伤残，司法惯例为2000元/级，4000元精神抚慰金合情合理。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。李家根向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿误工费6361.8元、护理费4262.7元、住院伙食补助280元、营养费800元、残疾赔偿金137820元、精神抚慰金5000元、鉴定费2000元、交通费140元等合计154694.5元；诉讼费由被告承担。一审判决认定事实：被告冯广启在五山镇下七坪村从事竹子加工经营，雇请原告李家根等人锯竹子，约定报酬每天120元。2019年5月3日下午2时，原告在加工时不慎锯到了右手，致其右手2指远节及4、5指大部缺失。事发后，被告护送并护理原告在襄阳中心医院住院14天，被告垫付医疗费19899.52元。出院医嘱：出院后休息60天，15天后到门诊复查。原告出院后，又回五山镇治疗，被告垫付医疗费1771.83元。经原告申请，湖北医药学院法医司法鉴定所法医临床鉴定意见：原告构成9级伤残，误工100日，护理40日，加强营养40日。原告垫付鉴定费2000元。原告为农村建档立卡贫困户，符合免交诉讼费条件，本案批准其免交诉讼费。一审法院认为，本案的争议焦点是原告赔偿数额。因原告为建档立卡贫困户，一审法院按农村和原告自认的2019年赔偿标准计算赔偿额。同时原告作为提供劳务者，应当就劳务安全尽到注意义务。由于原告未注意劳务安全，一审法院酌定其承担30%的责任。关于损失数额的认定和调整如下：1、医疗费，经庭审双方确认，被告垫付21671.35元。2、残疾赔偿金，2019年农村居民可支配收入14978元乘20年乘20%，为59912元。3、误工费，住院14天加医嘱休息60天计74天，农林牧渔业年工资34280元，除365天，为93.92元，乘住院74天，为6950.08元。4、护理费，在庭审中原告承认住院期间由被告护理。5、住院伙食补助费，住院14天，每天20元，为280元。6、交通费按原告起诉书主张的140元认定。7、营养费无医嘱支持，一审法院不予认定。8、精神抚慰金调整为4000元。9、鉴定费按庭审确认的2000元认定。上述9项合计94953.43元，扣除不能分割的精神抚慰金，为90953.43元。被告承担70%，计款63667.4元，加上精神抚慰金4000元为67667.4元，扣减被告冯广启垫付的医疗费21671.35元，被告冯广启应赔偿原告李家根45996.05元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条之规定，判决如下：一、被告冯广启于本判决生效之日起五日内，赔偿原告李家根损失45996.05元。二、驳回原告李家根的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，李家根提交了加盖襄阳市中心医院门诊诊断证明专用章，该医院于2019年7月17日、8月17日出具的两份诊断证明书，均具有休1月的内容。李家根还提交了金额为2000元的鉴定费发票。经质证，冯广启对以上证据的真实性无异议。本院采信两份诊断证明书，认定李家根于2019年7月17日、2019年8月17日在襄阳市中心医院检查，该院分别出具了休息1个月的医嘱。一审判决已认定2000元鉴定费。二审中，李家根提交了冯广启经营场所的照片及案外人带有防护罩的切割机照片，欲证明冯广启提供的切割竹子的机器没有防护罩，李家根手被切割机的电锯致伤，冯广启具有重大过错。经质证，冯广启对其经营场所的照片无异议，但是认为切割机无保护罩并非事故发生的原因，李家根东张西望才被电锯致伤。本院认为，冯广启经营场所内放置切割机的有关照片与本案具有关联性，这些照片中的切割机系致害物，故本院采信这些照片，至于本案责任划分，将在本院认为中阐述。在二审中，李家根自认住院期间，冯广启给付了生活费。一审判决认定的其它事实，具有依据，本院二审予以确认。本院认为：李家根户籍及经常居住地均在农村，李家根未固定从事非农业工作，其上诉称收入来源于城镇，主张按城镇标准认定伤残赔偿金，依据不足，本院不予支持。2019年7月17日、8月17日的襄阳市中心医院医嘱休息各1个月，加上住院14天及出院时的医嘱休息1个月，李家根共有休息3个月零14天的医嘱，其请求计100天的误工费，有医嘱及司法鉴定意见为据，应予支持，故李家根误工费应为9391.78元（34280元÷365天X100天）。在二审中，李家根称在其住院时，其妻护理了一夜；冯广启让李家根之妻回去，由冯广启护理，但是冯广启总说有事离开，未善尽护理之责。冯广启在二审中自认住院期间，自己曾有三个半天和一个整天未护理。结合出院后李家根到五山镇继续治疗及到襄阳市中心医院门诊的情况，本院认为，湖北医药学院法医司法鉴定所作出的鄂湖医药法鉴[2019]临鉴字第1503号法医临床鉴定意见书关于护理共计40日的意见，与李家根的伤情相符，应予采信，但是其中住院期间14天护理应根据客观实际情况认定（李家根之妻护理1天，应认定该1天的护理费；住院期间冯广启护理有脱岗情况，但是因客观未另外产生护理费，故不支持住院期间其它的护理费；关于冯广启护理脱岗，造成李家根不便和精神痛苦，赔偿的精神抚慰金，可体现对伤者的抚恤）；故认定护理期间27天（住院期间1天+出院后26天），护理费2877.31元（38897元÷365天X27天）。住院期间已由冯广启实际负担了生活费，本不应再赔偿住院期间伙食补助费，一审判决了280元住院伙食补助费，冯广启未提起上诉，本院二审对该费用不作增减。虽襄阳市中心医院出院时无加强营养的医嘱，但是伤者的饮食与一般人不同，需要调理，这是生活常识，从李家根、冯广启陈述住院期间的生活情况可见住院期间伙食普通，从谷城县卫生院诊断证明载明的内容“右手十指中指化脓感染，右上肢红肿疼痛严重感染”可见李家根愈后情况不佳，本院认为，湖北医药学院法医司法鉴定所作出的鄂湖医药法鉴[2019]临鉴字第1503号法医临床鉴定意见书关于加强营养时限自受伤之日起为40日的意见，与李家根的伤情相符，应予采信；即使李家根住院期间未调理好营养，也有日后调理营养的需要，故应支持李家根关于营养费的诉讼请求，营养费为800元（20元X40天）。一审判决精神抚慰金4000元，不构成明显偏低，本院二审对该费用不作增减。李家根给冯广启提供劳务受伤，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，根据提供劳务者李家根与接受劳务者冯广启的过错承担责任，切割工作具有危险，使用者应注意安全，本事故发生，二人均有过错，一审判决冯广启承担70%的责任，李家根自负30%的责任，与二人的过错基本相当。除4000元精神抚慰金外，李家根的损失医疗费21671.35元、残疾赔偿金59912元（2019年农村居民可支配收入14978元X20年X20%)、误工费9391.78元（34280元÷365天X100天）、护理费2877.31元（38897元÷365天X27天）、住院伙食补助费280元、交通费140元、营养费800元（20元X40天）、鉴定费2000元，共计97072.44元，由冯广启赔偿70%，即67950.71元。加上精神抚慰金4000元，再扣减冯广启垫付的医疗费21671.35元，冯广启还应赔偿李家根50279.36元。《诉讼费用交纳办法》第五十条规定“人民法院对一方当事人提供司法救助，对方当事人败诉的，诉讼费用由对方当事人负担；对方当事人胜诉的，可以视申请司法救助的当事人的经济状况决定其减交、免交诉讼费用。”由于李家根达到了免予预缴诉讼费的条件，一、二审诉讼费经审批已免予预缴，但是应由对方当事人冯广启负担的诉讼费仍应负担。李家根上诉称冯广启妨碍民事诉讼，无证据证明，故本院不支持其要求冯广启承担妨碍民事诉讼责任的上诉主张。综上，一审判决认定的基本事实清楚，关于误工期、护理费、营养费认定有误。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖北省谷城县人民法院（2020）鄂0625民初651号民事判决；二、李家根的损失医疗费21671.35元、残疾赔偿金59912元、误工费9391.78元、护理费2877.31元、住院伙食补助费280元、交通费140元、营养费800元、鉴定费2000元，共计97072.44元，由冯广启赔偿70%，即67950.71元，另外再赔偿李家根精神抚慰金4000元，扣减已垫付21671.35元后，冯广启还应赔偿李家根50279.36元，于本判决生效之日起5日内付清；三、驳回李家根的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1073元，减半收取为537元，二审案件受理费1073元，合计1610元，由冯广启负担1127元，于本判决生效之日起5日向本院缴纳；由李家根负担483元，予以免交。本判决为终审判决。审判长  涂晶晶审判员  江 涛审判员  柳 莉二〇二〇年十一月十日书记员  汪玉杰