云南省普洱市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云08刑终290号原公诉机关云南省孟连傣族拉祜族佤族自治县（以下简称孟连县）人民检察院。上诉人（原审被告人）饶建东，男，1988年7月2日生，云南省景谷傣族彝族自治县（以下简称景谷县）人，汉族，小学文化,务农，户籍所在地景谷县，捕前住孟连县。因本案，于2020年3月31日被孟连县公安局决定取保候审；同年8月24日由孟连县人民法院决定对其取保候审；经孟连县人民法院决定，于同年9月27日被执行逮捕。现羁押于西盟县看守所。辩护人陈中贤，云南云渝律师事务所律师。辩护人郭玲琴，云南云渝律师事务所律师。原审被告人罗开发，男，1979年9月7生，云南省澜沧拉祜族自治县（以下简称澜沧县）人，拉祜族，小学文化，务农，户籍所在地澜沧县，捕前住澜沧县。因本案，于2020年3月18日被孟连县公安局决定取保候审；同年8月24日由孟连县人民法院决定对其取保候审；经孟连县人民法院决定，于同年9月27日被执行逮捕。现羁押于西盟县看守所。原审被告人李荣强，男，1991年1月4生，云南省景谷县人，汉族，初中文化，务农，户籍所在地及住址景谷县。因本案，于2020年3月4日被孟连县公安局决定取保候审；同年8月24日由孟连县人民法院决定对其取保候审；经孟连县人民法院决定，于同年9月27日被执行逮捕。现羁押于墨江县看守所。原审被告人岩红，男，1986年10月29生，云南省澜沧县人，傣族，初中文化，驾驶员，户籍所在地及住址澜沧县。因本案，于2020年3月4日被孟连县公安局决定对其取保候审；同年8月24日由孟连县人民法院决定取保候审；经孟连县人民法院决定，于同年9月27日被执行逮捕。现羁押于墨江县看守所。孟连县人民法院审理孟连县人民检察院指控原审被告人饶建东、罗开发、李荣强、岩红犯运送他人偷越国（边）境罪一案，于2020年10月13日作出（2020）云0827刑初219号刑事判决。宣判后，原审被告人饶建东不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，提讯上诉人饶建东及原审被告人罗开发、李荣强、岩红，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2020年3月1日中午，一微信名为小老五（在逃）的人，让被告人饶建东将10名拟非法出境人员送至中缅边境200号口岸，随即饶建东电话联系被告人罗开发，罗开发同意运送后，饶建东将小老五发来拟非法出境人员的联系电话发给了罗开发。同年3月2日18时许，罗开发联系被告人岩红，让岩红将拟非法出境人员从孟连拉至芒信口岸，并答应拉一人200元报酬，岩红将此事告诉了被告人李荣强，两人同意帮罗开发运送。当日21时许，罗开发带着接到的胡奎、管某、朱海洋、涂剑君、刘某、焦芳平、潘涛、焦磊、黄宇杰9名拟非法出境人员分别乘坐岩红驾驶的云Ｊ×××**号水泥罐车和李荣强驾驶的云Ｇ×××**号水泥罐车前往孟连县芒信镇中缅边境200号口岸，同年3月3日0时许，中华人民共和国勐康出入境边防检查站芒信分站执勤民警在201执勤封控点，对从孟连县芒信镇方向驶来由岩红驾驶的水泥罐车驾驶室内抓获拟非法出境人员胡奎、管某、朱海洋、涂剑君及驾驶员岩红；从李荣强驾驶的水泥罐车驾驶室内抓获拟非法出境人员刘某、焦芒平、潘涛、焦磊、黄宇杰及驾驶员李荣强。同年3月17日23时许，孟连县公安局芒信边境派出所民警在澜沧县富伟大酒店1001房间内抓获罗开发；同年3月31日19时许，饶建东到孟连县公安局芒信边境派出所投案自首。原判认定上述事实，有户口证明,抓获经过,到案经过,受案登记表,立案决定书,检查笔录,手机信息提取笔录及截图照片,辨认笔录及照片,通话记录,现场照片,现场辨认笔录及照片,现场勘验笔录,提取痕迹、物证登记表,现场勘验情况分析报告,现场方位、平面示意图，过车记录车型识别详细信息，全国机动车信息资源库查询，车辆户籍挂靠服务协议书，搜查笔录，扣押笔录，扣押决定书，扣押清单，发还清单，情况说明，视听资料，证人刘某、管某等人的证言及被告人罗开发、饶建东、李荣强、岩红的供述与辩解等证据。原审法院认为，被告人罗开发、饶建东、李荣强、岩红目无国法，违反我国对国（边）境管理规定，运送他人偷越国（边）境的行为，均已构成运送他人偷越国（边）境罪，应受刑罚处罚，属共同犯罪。四被告人在犯罪活动中由于犯罪意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人饶建东在接到通知后主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，属自首，可从轻或者减轻处罚。被告人罗开发、李荣强、岩红如实供述犯罪事实，可从轻处罚。根据本案的犯罪事实、各被告人犯罪情节及对社会的危害程度，决定对被告人饶建东、罗开发、李荣强、岩红依法从轻处罚。为依法惩处妨害国（边）境管理犯罪活动，维护国（边）境管理秩序。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十一条第一款，第二十三条，第二十五条第一款，第六十七条第一、三款，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第四十七条，第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人罗开发犯运送他人偷越国（边）境罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币6000元。二、被告人饶建东犯运送他人偷越国（边）境罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。三、被告人李荣强犯运送他人偷越国（边）境罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元。四、被告人岩红犯运送他人偷越国（边）境罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元。五、扣押的被告人罗开发持有的OPPO白色直板手机一部、被告人饶建东持有的OPPO蓝色直板手机一部、被告人岩红持有的vivo直板手机一部，依法予以没收。宣判后，原审被告人饶建东以其系犯罪未遂，具有自首情节，认罪悔罪，犯罪情节轻微，系初犯，原判量刑及罚金过重，请求二审法院对其从轻判处并宣告缓刑为由，向本院提出上诉。辩护人陈中贤、郭玲琴书面提交辩护意见，提出上诉人饶建东在此次运送他人偷越国（边）境犯罪中，受小老五的指示，仅将小老五发给其的信息转发给了原审被告人罗开发，无实际参与运送，也无组织行为，系从犯，且系犯罪未遂、自首、自愿认罪认罚，建议二审法院对上诉人饶建东从轻处罚改判拘役六个月，并适当减轻对罚金部分的处罚。经二审审理查明的事实和采信的证据与一审相同。在二审审理期间，上诉人饶建东及原审被告人罗开发、李荣强、岩红未提出新的证据。原判决所列证据经一审当庭举证、质证，合法有效，本院予以确认。原判认定事实清楚，证据确实、充分。本院认为，上诉人饶建东及原审被告人罗开发、李荣强、岩红违反国（边）境管理规定，运送他人偷越国（边）境的行为，均已构成运送他人偷越国（边）境罪，应受刑罚处罚。上诉人饶建东在接到公安机关的通知后主动到公安机关投案，归案后如实供述，系自首，依法具有从轻、减轻处罚情节；原审被告人罗开发、李荣强、岩红归案后如实供述，自愿认罪认罚，系坦白，依法具有从轻处罚。上诉人饶建东及原审被告人罗开发、李荣强、岩红在实施运送他人越国（边）境过程中，由于犯罪意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。本案属共同犯罪，上诉人饶建东、原审被告人罗开发、李荣强、岩红在共同犯罪中，按各自分工的事项积极实施运送他人越国（边）境犯罪活动，不宜区分主、从犯，四人应对此次共同实施运送他人越国（边）境犯罪行为负责。原审法院根据查明的事实和相关证据，依照有关法律，结合上诉人饶建东、原审被告人罗开发、李荣强、岩红系犯罪未遂，上诉人饶建东具有自首情节，原审被告人罗开发、李荣强、岩红具有坦白情节且均自愿认罪认罚等量刑情节，均对本案四原审被告人依法予以从轻处罚。上诉人饶建东的辩护人所提饶建东系从犯的辩护意见与本院查明的事实不符，该辩护意见不成立，本院不予支持；上诉人饶建东及其辩护人所提饶建东系犯罪未遂、具有自首情节，认罪悔罪，系初犯的上诉理由和辩护意见成立，本院予以支持；上诉人饶建东所提原判量刑和罚金过重，请求二审法院对其在量刑和并处罚金上给予从轻处罚并宣告缓刑的上诉理由及其辩护人所提建议对上诉人饶建东从轻处罚改判拘役六个月并适当减轻对罚金部分的处罚的辩护意见均不成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实，定罪及适用法律准确，审判程序合法，量刑适当，本院依法予以维持。为依法惩处妨害国（边）境管理犯罪活动，维护国（边）境管理秩序。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杜绍斌审判员  王秀琼审判员  李 平二〇二〇年十一月二十七日法官助理李思敏书记员王柄