宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）宁03民终800号上诉人（原审被告）：赵某某，男，2009年6月12日出生，回族，住宁夏回族自治区吴忠市。法定代理人：杨清照（赵某某母亲），女，1989年1月1日出生，回族，住宁夏回族自治区吴忠市。委托诉讼代理人：刘旭红，宁夏法秀律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：赵连全，男，1941年4月7日出生，回族，住宁夏回族自治区灵武市。委托诉讼代理人：包钢，宁夏诺辰律师事务所律师。特别授权代理。原审第三人：宁夏宏都房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区吴忠市利通区西环路黎明花卉市场**。法定代表人：吴红平，该公司总经理。委托诉讼代理人：马芳，宁夏天纪律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：马琪，宁夏天纪律师事务所律师。特别授权代理。原审第三人：马军德，男，1975年5月15日出生，回族，住宁夏回族自治区吴忠市。上诉人赵某某与被上诉人赵连全、原审第三人宁夏宏都房地产开发有限公司、马军德物权确认纠纷一案,不服宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2019）宁0302民初7008号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人赵某某的法定代理人杨清照及其委托诉讼代理人刘旭红，被上诉人赵连全的委托诉讼代理人包钢，原审第三人宁夏宏都房地产开发有限公司委托诉讼代理人马芳到庭参加了诉讼。原审第三人马军德经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。赵某某的上诉请求:1.依法撤销原审判决，直接改判驳回被上诉人诉讼请求，判决位于吴忠市利通区塞尚明都10号楼3单元10楼1002室东户的住宅房归上诉人所有；2.本案上诉费用由被上诉人负担。事实与理由：一、涉案房产归被上诉人所有，没有法律依据。被上诉人提起所有权确认纠纷诉讼，涉案标的是位于塞尚明都小区的不动产，根据物权法的规定，不动产以登记确认所有权，不动产登记是物权的归属和内容，记载至不动产登记薄时发生法律效力，未经登记的不发生法律效力。案涉不动产在2017年备案登记至上诉人名下，该备案登记就从登记之日具有了物权公示的法律效力。说明涉案房产的所有权已经存在。被上诉人如果主张所有权，应当按照相关程序规定撤销备案，而不是向人民法院诉讼，让人民法院代替房管部门履行行政职责。上诉人与被上诉人因为案涉房产的归属发生纠纷，上诉人的所有权是经行政机关登记的，根据登记优先原则，未登记不能对抗已登记的，被上诉人的诉请不能成立。通过庭审查明，被上诉人诉请2016年12月30日其出资购买案涉住宅房，由于其年龄较大，行动不便故将涉案房产登记在上诉人名下，被上诉人诉请确认所有权的理由就是购房款由自己支付。上诉人认为，所有权归属并不必然与出资有关，出资不等于所有权，通过庭审查明，案涉房产在签订合同时被上诉人明知是签订在赵某某名下，明知备案在赵某某名下，案涉房产在交付之后由赵某某与父母居住。即便是出资，但出资不等于所有。故人民法院以出资确认权属没有法律依据。二、一审法院认定事实错误。案涉房产系上诉人的法定代理人杨清照通过利通区民居苑房屋中介居间介绍，由上诉人母亲杨清照与第三人马军德签订售房合同书。一审认定案涉房产现由被上诉人实际占用错误。在双方发生纠纷后，纠纷尚无定论之前，被上诉人擅自更换门锁，即便占有也为非法占有。三、一审法院查明上诉人与被上诉人之间是存在血缘关系的祖孙俩，上诉人的父亲赵文天系被上诉人的亲生子，被上诉人经营家族企业，上诉人的父亲生前和上诉人母亲杨清照在家族企业中任职，其特殊的家庭关系决定财产混同，故被上诉人主张从其账户所出资金并非就必然一定与上诉人父母无关。且案涉房产在购置时，各方一致商议是为了解决上诉人一家三口的居住问题，登记在上诉人父亲赵文天或者上诉人母亲杨清照名下各方均有所顾虑，故登记在上诉人名下本意就是给上诉人购置个人财产。案涉房产买卖之后也一直由上诉人一家三口居住，水暖电、物业、天然气各项费用全由上诉人父母缴纳，装修亦全由上诉人父母负责。故一审仅以出资确认权属违背案件真实情况，片面认定事实作出的判决，显失公平，损害了未成年人合法财产权益。综上，请求撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求。赵连全辨称，上诉人的上诉请求及理由不能成立。1.案涉房屋仅仅进行了“备案登记”，并没有取得不动产登记证书。上诉人混淆了“备案登记”与“不动产登记的法律效力”。备案登记不等于不动产登记，备案登记也不具有物权登记效力。《物权法》第九条规定:“不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力。”第十七条“不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准”。物权法并没有规定“备案登记”具备同样的法律效力。另根据《城市房地产管理法》与《城市商品房预售管理办法》的规定：商品房预售合同登记备案制度，其明确规定，商品房预售，开发企业应当与承购人签订商品房预售合同，开发企业应当自签约之日起30日内，向房地产管理部门和市、县人民政府土地管理部门办理商品房预售合同登记备案手续。申请预告登记和备案登记，均是为了防止开发商一房二卖的作用，对不动产本身具有保全性和预警性，但不具有确权性和对抗性，更不等同于不动产登记行为，否则物权法第九条就没有存在的必要，物权登记也就毫无意义。根据上述法律规定，上诉人将“备案”混同于“登记”是对法律的曲解，无事实和法律依据。2.被上诉人赵连全在本案中不仅是靠出资来确定所有权的。本案第三人马军德的笔录明确说明购房人是赵连全，杨清照仅是代理人。一审根据查明的交易主体和交易关系，作出了判决，上诉人仅看到出资的认定，却故意忽略马军德参加诉讼所陈述的事实，其上诉没有任何理由和依据。二、占有并不是获得案涉房屋所有权的法定条件。占有不是一种权利，只是一种事实状态，上诉人希望通过占有来确定其享有所有权，本身与其前一项理由自相矛盾，也证明了其并不是涉案房屋的购买者和出资者的事实是成立的。退一步讲，杨清照于2017年下半年就带着赵某某离开了案涉房屋，赵文天于2018年7月26日自杀时，赵某某和杨清照都不在涉案房屋内居住，即便其所说的占有，也于2017年就不再占有了。三、血缘关系并不是认定家庭财产混同的条件，家庭财产的混同就诉讼本身来讲，涉及到一个分家析产的家庭共同财产的认定和分割，是应通过另行提起诉讼确认的事实。本案案涉房屋是不是构成家庭财产，上诉人应通过另诉来实现。其次，家庭的概念就目前的法律规定来衡量，是以夫妻关系为基础的，杨清照和赵文天、赵某某是一个家庭单位，赵连全从婚姻法的角度来讲，和赵文天、杨清照、赵某某并不属于家庭成员，其应当是家族成员的关系。第三、即便说是家庭成员，其前提要求是共同生活，本案中，杨清照、赵文天2006年结婚，赵文天自杀的2018年7月26日之前，双方的婚姻关系已经出现了危机，双方已经分居，赵文天在自杀当天，杨清照也不在身边，赵连全、赵文天、杨清照分居三个地方，构成共同生活的基本事实不存在，更谈不上共同生活，共同生活的基础不存在，上诉人所主张共同生活所形成的财产混同关系当然不存在，更无法认定为财产混同；第四、本案二审庭审中，上诉人法定代理人杨清照向法庭提交了其银行流水，以证明其有能力出资购买案涉房屋，这一证明关系所反映的逻辑关系是，杨清照作为赵某某的母亲出资购买了案涉房屋，和混同没有任何关系，这一主张与其本次的上诉理由矛盾；上诉人前后矛盾的说法，均没有证据能够证实，所以“财产混同”根本就是无事实、无依据的说辞，其理由不能成立。故应当驳回其上诉。原审第三人宁夏宏都房地产开发有限公司述称，上诉人的上诉请求、事实理由与宁夏宏都房地产开发有限公司没有直接关系，宁夏宏都房地产开发有限公司不承担责任。宁夏宏都房地产开发有限公司也不属于第三人，且根据我公司一审提交的证据已经证明我公司对上诉人和被上诉人之间的房屋所有权争议无关。原审第三人马军德未到庭参加诉讼，庭前也未提交书面意见。赵连全向一审法院提出的诉讼请求：1.依法确认吴忠市利通区塞上名都10号楼3单元10楼东户175平方米住房一套属于原告所有，并将产权证变更到原告赵连全名下；2.本案诉讼费由被告负担。一审法院认定的事实：原告赵连全系被告赵某某的爷爷，被告赵某某的法定代理人杨清照系原告赵连全的儿媳。2016年11月份原告赵连全经人介绍认识第三人马军德。第三人马军德在案外人吴红刚承包的土建工程项目中从事拉电工程，吴红刚欠第三人马军德工程款，抵顶给马军德一套商品房，位于吴忠市利通区塞上名都**楼******，面积175平方米。原告赵连全想购买马军德的顶账房，于是委托其司机与儿媳妇杨清照与马军德商谈。双方将价格谈好，2016年12月30日，马军德与杨清照经吴忠市利通区华苑房屋中介签订《吴忠房网》售房合同书，马军德将上述抵账房以600000元价格出售给杨清照。合同附加条款为：1.公司的合同费1200元由杨清照承担，其他产生的费用与杨清照无关，马军德承担；2.2017年1月3日，马军德将房屋手续全部办给杨清照或杨清照指定人名下，杨清照给马军德一次性付清剩余房款。2017年1月3日，赵连全通过其在中国农业银行股份有限公司吴忠开元路分理处银行账号向马军德银行账户转账480000元，2017年1月3日转给马军德尾号9963账户100000元，合计580000元，剩余20000元系现金支付。2017年1月4日，马军德向赵连全出具收到赵连全购塞上名都10号楼3单元10楼东户175平方米房款陆拾万元整（600000）收条一张。2017年6月14日，赵某某和其委托代理人杨清照与宁夏宏都房地产开发有限公司就上述房屋签订商品买卖合同，买受人为赵某某。截至2020年6月11日的个人房产备案信息显示涉案房产买受人为赵某某。另查明，涉案房屋的建设方为宁夏宏都房地产开发有限公司，该公司将土建工程承包给案外人吴红刚，因欠吴红刚的工程款，于是将涉案房屋抵顶给吴红刚。一审法院认为，涉案房屋的真正买受人是原告赵连全。理由：1.最早提出购买涉案房屋的人是原告赵连全，其委托司机与其儿媳杨清照与马军德协商，由马军德的询问笔录可以证实。2.原告赵连全支付涉案房屋的房款60万元，由其提交的收条和中国农业银行转账回单、中国银行转账回单足以证实。并且被告当庭认可涉案房屋的房款是原告赵连全支付的。3.原告赵连全在签订房屋买卖合同时指定将房屋手续办到被告赵某某名下，有马军德的询问笔录可以证实，并且被告的法定代理人当庭承认是原告指定办到被告赵某某名下的。4.涉案房屋现由原告实际占有。综上，涉案房屋应归原告赵连全所有，故对原告要求确认涉案房产为其所有的诉讼请求，一审法院予以支持。对被告辩称涉案房屋已备案至被告赵某某名下，被告是登记备案的所有权人。原告如果要主张权利，应当持有效合法证据撤销备案。出资不等于实际所有的辩解理由不成立，一审法院不予支持。第三人马军德经一审法院依法传唤，未到庭参加诉讼，一审法院可依照相关法律规定缺席判决。经一审法院审委会研究决定，依照《中华人民共和国民法通则》第七十二条、《中华人民共和国物权法》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、吴忠市利通区塞尚明都10号楼3单元10楼东户房屋权归原告赵连全所有；二、驳回原告赵连全的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告赵某某负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明的基本事实与原审查明一致，有当事人提交并经质证的证据及一、二审陈述予以证实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是：被上诉人赵连全主张确认案涉房屋属其所有的诉讼请求能否成立？《中华人民共和国物权法》第九条规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。本案中，案涉房屋被上诉人和上诉人均未取得房屋产权证书。但根据原审第三人马军德的陈述，其按照被上诉人的要求将案涉房屋办理在赵连全孙子即本案上诉人赵某某名下，并向原审第三人宁夏宏都房地产开发有限公司出具吴红刚和其的承诺书，由上诉人的法定代理人杨清照代上诉人赵某某与原审第三人宁夏宏都房地产开发有限公司签订案涉房屋的商品房买卖合同。由此证实，案涉房屋商品房买卖合同的签订、备案在上诉人赵某某名下，是被上诉人赵连全授意且明知的。上诉人提交的商品房买卖合同明确载明，合同双方当事人为：出卖人宁夏宏都房地产开发有限公司，买受人赵某某。该商品房买卖合同亦在房管部门进行了备案登记，备案登记的买受人为赵某某。现该商品房买卖合同未经法定程序认定为无效或者依法解除，且在房管部门进行备案登记，该登记应为预告登记。根据《中华人民共和国物权法》第二十条关于“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力”的规定，现预告登记权利人即赵某某并未同意将案涉房屋变更或者处分给他人，故被上诉人主张确认案涉房屋归其所有，不符合法律规定。虽然经一、二审查实，案涉房屋的出资人为赵连全，但其并未提交证据证实案涉房屋的商品房买卖合同和备案登记不真实，且签订该合同及备案均为被上诉人赵连全授意且明知。故被上诉人赵连全主张确认案涉房屋归其所有的诉讼请求不能成立。综上所述，被上诉人赵连全的诉讼请求不能成立，本院不予支持。一审虽认定事实清楚，但适用法律错误，判决结果不当，应予纠正。原审第三人马军德未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国物权法》第九条第一款、第二十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百四十四条、第一百七十四条之规定，判决如下：一、撤销宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2019）宁0302民初7008号民事判决；二、驳回被上诉人赵连全的诉讼请求。一、二审案件受理费共计200元，由被上诉人赵连全负担。本判决为终审判决。审判长  陈秀霞审判员  王文喜审判员  刘 磊二〇二〇年十一月三日书记员  马 瑾附：本案引用法律条文《中华人民共和国物权法》第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。第二十条当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提·起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。