浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终4595号 上诉人（原审被告）：陆爱国，男，1954年7月9日出生，汉族，住余姚市。 委托诉讼代理人：陈军，余姚市舜水法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：严仁康，男，1969年7月21日出生，汉族，住余姚市。 委托诉讼代理人：杨佳炳，浙江阳明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡佩文，浙江阳明律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张新元，男，1965年11月18日出生，汉族，住余姚市。 上诉人陆爱国因与被上诉人严仁康、张新元提供劳务者受害责任纠纷一案，不服浙江省余姚市人民法院（2020）浙0281民初3858号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，经过阅卷、询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 陆爱国上诉请求：1.撤销一审判决第一项；2.依法改判陆爱国承担10%责任，赔偿40089.71元，补偿精神损害抚慰金700元，扣除已经补偿的24000元，尚应补偿16789.71元；3.一、二审诉讼费由严仁康、张新元承担。事实和理由：严仁康的损害是因其自己的主观故意造成的。一审酌情认定严仁康自行承担40％责任，明显偏低。陆爱国作为房东无任何过错，无指示过失，尽到了合理、谨慎的注意义务，即使发生了损害后果，也不能要求其承担责任。 严仁康辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 张新元未发表答辩意见。 严仁康向一审法院起诉请求：陆爱国与张新元赔偿严仁康医疗费142089.53元、营养费2700元、误工费44497.80元、护理费8529元、交通费2000元、残疾赔偿金181680.80元、后续医疗费15000元、鉴定费3300元、伙食补助费2100元、医疗护理用品费683元、精神损害抚慰金7000元，合计409579.93元，扣除陆爱国已支付的24000元，尚应支付385579.93元。 一审法院认定事实：2019年5月，陆爱国因其位于××镇××路××号的房屋建造楼梯、翻修小屋，雇佣了泥工张新元，又通过张新元，雇佣了严仁康，严仁康从事泥工，工资为每天270元。2019年5月28日上午10时左右，严仁康在该工地约2.6米高处砌墙，其一脚踩在架子板上，另一脚踩在墙上，脚踩处墙面砖头塌落，严仁康摔到了墙另一边的坑里，致受伤。严仁康被送至余姚市人民医院进行抢救，后转院至宁波市××医院，共住院21天。严仁康伤势诊断为左侧髂骨、髋臼、耻骨上下肢多发骨折，左侧髂骨内侧血肿，左股骨上段多发骨折伴周围软组织挫伤，左桡骨远端、尺骨茎突骨折，多处软组织挫伤。严仁康的伤势经宁波诚和司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：左腕关节活动功能部分受限的致残程度为十级，骨盆畸形愈合的致残程度为十级，左髋关节活动功能部分受限伴左下肢承重能力下降的致残程度为十级；伤后休养时间为7个月，护理时间为3个月，营养期限为3个月，拆除内固定的后续治疗费为13000—15000元左右。一审法院认定严仁康的损失为：1.医疗费142089.53元；2.住院伙食补助费2100元（100元／天×21天）；3.营养费2700元（900元／月×3个月）；4.护理费8529元（209元／天×21天＋60元／天×69天）；5.误工费44497.80元（76282元／年÷12个月×7个月）；6.后续医疗费15000元；7.残疾赔偿金181680.80元（64886元／年×20年×14%）；8.鉴定费3300元；9.交通费根据就诊情况酌情认定为1000元；10.精神损害抚慰金7000元（50000元×14%）；关于医疗护理用品费，其收据不能采信，相关费用不予认定。陆爱国已支付严仁康24000元。另根据当事人庭审陈述及庭后询问情况，陆爱国称：我原来想以100000元左右将工程包给张新元，但张新元称100000元要亏的，所以按实报实销来的，雇工人、买材料、工地管理等都是张新元负责的。张新元称：木工、水电工、铝合金工是我联系介绍来的，与陆爱国谈好价钱，包给他们的，钱也是陆爱国付给他们的；泥工的工人是我叫来的，由我记工，然后我向陆爱国报工时，陆爱国向工人支付工钱，严仁康的工钱是我向陆爱国领取后，通过严仁康老堂带给严仁康的；其他泥工做了一个多月，我共做了109工，后来的装修都是我做的；泥工的材料是我向陆爱国领款，然后去购买，再向陆爱国报账结算的；整个工程从2019年5月到10月，除了有时下雨停工，我都在场的，有人在干活比如做铝合金的，我就来工地，没人干活，我就到别处去；除了109工泥工的工钱，我没有其他好处的。陆爱国称：张新元做泥工不需要109工的，其介绍木工以及买材料潜规则等都是有好处的。 一审法院认为，关于陆爱国与张新元之间的关系，陆爱国确认工程是实报实销的，并未一揽子作价包给张新元，故陆爱国与张新元之间不能认定为承揽关系。但另一方面，张新元有管理整个工程的行为，有人干活其就来工地，其领取的工钱应包含其管理工程的工钱，尤其在泥工方面，找工人、记工时、买材料都是其办理的，严仁康的工钱、工具费也都是其交付的，本案事故也是出在泥工现场。因张新元并非承揽人，故其找严仁康来做泥工，系受陆爱国委托，严仁康与陆爱国之间存在劳务关系。提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。陆爱国作为房东和雇主，张新元作为雇主一方委托的现场管理人，未作出应有的管理和正确的指示，未尽到相应的安全保障监管责任，也未尽到安全注意义务，应当承担损害赔偿责任。严仁康作为一个老泥工，在存在当天新砌墙砖的情况下，站在架子板上作业时竟将一只脚踩在墙砖上，并造成墙砖掉落而致自身摔落的事故，严仁康自身存在过错，对事故的发生亦应承担一定的责任。故一审法院酌情认定严仁康自行承担40%的损失，陆爱国赔偿严仁康医疗费142089.53元、住院伙食补助费2100元、营养费2700元、护理费8529元、误工费44497.80元、后续医疗费15000元、残疾赔偿金181680.80元、鉴定费3300元、交通费1000元，共计400897.13元的40%，即160358.85元，还应赔偿严仁康精神损害抚慰金2800元，两项共计163158.85元，陆爱国已支付24000元，尚应赔偿139158.85元；张新元赔偿严仁康医疗费142089.53元、住院伙食补助费2100元、营养费2700元、护理费8529元、误工费44497.80元、后续医疗费15000元、残疾赔偿金181680.80元、鉴定费3300元、交通费1000元，共计400897.13元的20%，即80179.43元，还应赔偿严仁康精神损害抚慰金1400元，两项共计81579.43元。严仁康其他诉讼请求，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、陆爱国赔偿严仁康医疗费142089.53元、住院伙食补助费2100元、营养费2700元、护理费8529元、误工费44497.80元、后续医疗费15000元、残疾赔偿金181680.80元、鉴定费3300元、交通费1000元，共计400897.13元的40%，即160358.85元，还应赔偿严仁康精神损害抚慰金2800元，两项共计163158.85元，扣除已经赔偿的24000元，尚应赔偿139158.85元；二、张新元赔偿严仁康医疗费142089.53元、住院伙食补助费2100元、营养费2700元、护理费8529元、误工费44497.80元、后续医疗费15000元、残疾赔偿金181680.80元、鉴定费3300元、交通费1000元，共计400897.13元的20%，即80179.43元，还应赔偿严仁康精神损害抚慰金1400元，两项共计81579.43元；上述两项款限于本判决发生法律效力后十日内付清（如银行汇款，可将履行款汇至以下账户，开户银行：中国农业银行余姚市支行，户名：余姚市人民法院执行款专户，账号：3960××××0142，汇款时一律注明本案案号）；三、驳回严仁康的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审案件受理费7084元，减半收取3542元，由严仁康负担1080元，陆爱国负担1542元，张新元负担920元。陆爱国与张新元负担部分限于本判决发生法律效力后七日内交纳。 二审中，当事人没有提交新证据。 经审理，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，陆爱国对一审法院认定其与严仁康系雇佣关系无异议，但认为事故发生的主要原因在严仁康，陆爱国仅应承担10%责任。根据查明的事实，陆爱国雇佣张新元、严仁康为其房屋建造楼梯、翻修小屋，陆爱国作为雇主，不具备安全生产条件，且在施工过程中疏于管理导致严仁康在工作过程中受伤，应承担赔偿责任。严仁康工作过程中操作不当，对事故的发生亦有过错。一审法院根据本案具体情况，按照各方当事人的过错酌定陆爱国承担40%责任，并无不当。综上所述，陆爱国的上诉，缺乏依据，应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2747元，由上诉人陆爱国负担。 本判决为终审判决。 审 判 员  张 敏 二〇二〇年十一月三十日 代书记员  程永静