福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终6044号 上诉人（原审原告）：福建省五福故鼎工程设计有限公司，住所地福建省福州市仓山区建新镇百花洲路****楼301。 法定代表人：陈谋，总经理。 委托诉讼代理人：刘承铤，福建锐熙律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨朝元，男，1992年4月29日出生，汉族，住四川省渠县。 委托诉讼代理人：林贤芝，福建纵然律师事务所律师。 上诉人福建省五福故鼎工程设计有限公司（以下简称“五福故鼎公司”）因与被上诉人杨朝元劳动争议一案，不服福建省福州市仓山区人民法院（2019）闽0104民初6484号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 五福故鼎公司上诉请求：撤销一审判决，改判五福故鼎公司向杨朝元支付医疗费36967元（已扣除五福故鼎公司预付的医疗费20000元）、伤残补助金41760元、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金85004元、停工留薪期待遇30246元、住院伙食补助费440元，合计194417元。事实和理由：一、杨朝元在五福故鼎公司工作未达一个工资支付周期即发生事故，其月工资可参照2017年度建筑业在岗职工平均工资标准计算，并依此标准计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。1.杨朝元并非五福故鼎公司职工，双方不存在劳动合同关系，其实际上是受雇于朱小青的“点工”，并按日计算（结算）薪酬。2.杨朝元自述与五福故鼎公司约定工资薪酬为300元/日，没有任何证据证明。根据福建省统计局相关数据及福建省公安厅交警总队《关于传发2017年度我省城镇非私营单位平均工资数据的通知》（2018年6月14日），2017年度我省城镇非私营单位建筑业在岗职工（含劳务人员）平均工资为55685元，以月计薪天数21.75天计算，杨朝元的月工资应为4640元、日工资应为213元。因此杨朝元的一次性伤残补助金为4640元/月×9个月=41760元，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为（71.8岁-26岁）×4640元/月×0.4=85004元。二、停工留薪期待遇。1.停工留薪期待遇所适用的工资标准也可以参照2017年度建筑业在岗职工平均工资标准计算。2.停工留薪期时长。杨朝元于2018年4月15日受伤，当日入院治疗22日，出院后无医嘱建休。杨朝元出院诊断为左股骨内侧髁开放性骨折、左股四头肌、髌韧带断裂等，参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（GA/T521-2004）第10.2条骨折、第10.4条关节韧带损伤、第10.5条主要肌腱断裂的标准，建议停工留薪期时长适用为120日。故杨朝元的停工留薪期待遇为213元/天×（22天+120天）=30246元。三、杨朝元未提供任何证据证明其住院治疗期间雇佣护工陪同护理并因此产生护理费损失，其诉请住院期间护理费2200元应查明事实后再行认定。 杨朝元辩称，杨朝元与五福故鼎公司之间的工伤关系已经经过认定，朱小青与本案无关，一审法院依据工伤待遇各项标准作出的判决符合法律规定，应当予以维持。 五福故鼎公司向一审法院起诉请求：五福故鼎公司向杨朝元支付医疗费36967元，无须向杨朝元支付伤残补助金56349元、工伤医疗补助金56349元和伤残就业补助金56349元、停工留薪待遇43827元。 一审法院认定事实：杨朝元于2018年3月21日入职五福故鼎公司，从事水电工工作。双方约定杨朝元每日工资为300元，五福故鼎公司通过现金发放杨朝元工资。双方没有签订书面劳动合同，五福故鼎公司没有为杨朝元办理社会保险。2018年4月15日14时左右，杨朝元在五福故鼎公司承建的福晟财富中心1903、1905、1908单元使用切割机切割木板作业过程中，由于切割片被木板卡住导致切割机失控飞出，造成杨朝元全身多处被切割机切割伤。杨朝元受伤后被送往福建中德骨科医院住院治疗22天，诊断为：1.左股骨内侧髁开放性骨折；2.左股四头肌、髌韧带断裂；3.桡神经浅支、头静脉断裂；4.桡侧腕长短伸肌腱、拇长展肌腱、拇短伸肌腱断裂；5.右前臂皮肤撕脱伤；6.肱动脉及伴行静脉断裂；7.前臂内、外侧皮神经断裂；8.头静脉、贵要静脉断裂；9.肱二头肌、肱桡肌断裂；10.右上臂皮肤撕脱伤；11.面部下巴皮肤裂伤。2018年4月15日，五福故鼎公司通过朱小青向杨朝元预付了20000元医疗费。住院期间，杨朝元共花费医疗费56967.45元。杨朝元后又于2019年8月26日至29日期间至福州中德骨科医院住院治疗，花费后续治疗费用4500.99元。 2018年8月3日，福州市仓山区人力资源和社会保障局作出仓人社伤险（决）字[2018]32号《认定工伤决定书》，认定杨朝元为工伤。五福故鼎公司不服该认定结论，先后向福州市鼓楼区人民法院、福州市中级人民法院提起行政诉讼，两级法院均驳回了五福故鼎公司的请求，维持了原认定结论。2018年12月6日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴伤字2018年2637号《福州市劳动能力鉴定结论书》，鉴定杨朝元的伤情为九级伤残，停工留薪期自2018年4月15日起至2018年11月5日止。杨朝元于2018年12月25日向五福故鼎公司提出解除劳动关系，双方劳动关系解除。双方解除劳动关系时，福建省最后一次公布的人口平均预期寿命（男性71.8岁）与杨朝元的年龄之差为46年（不满一年按一年计算）。杨朝元于2018年12月25日提起仲裁，福州市仓山区劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月28日作出《榕仓劳人仲案字[2019]113号裁决书》。五福故鼎公司对《榕劳人仲案字[2019]113号裁决书》不服，向一审法院提起诉讼。 另查明，2017年福州市城镇非私营单位在岗职工（含劳务派遣工）年平均工资为75133元。 又查明，杨朝元的月平均工资为6525元（300元/日×21.75天）。 一审法院认为，2018年8月3日，福州市仓山区人力资源和社会保障局作出仓人社伤险（决）字[2018]32号《认定工伤决定书》至今是生效的，而该《认定工伤决定书》认定的前提是五福故鼎公司与杨朝元双方存在劳动关系，因此，从福州市仓山区人力资源和社会保障局作出的仓人社伤险（决）字[2018]32号《认定工伤决定书》可以看出，杨朝元与五福故鼎公司虽未依法签订书面劳动合同，但自用工之日起双方即建立了劳动关系。五福故鼎公司主张与杨朝元不存在劳动关系，与一审法院查明的事实不相符，一审法院不予采信。杨朝元在工作期间，由于工作原因受伤，符合国家有关工伤认定的相关规定，福州市仓山区人力资源和社会保障局对其事故性质的认定为工伤，符合法律规定，一审法院应予采纳，杨朝元依法享有工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》、《福建省实施办法》等相关规定，杨朝元要求五福故鼎公司支付医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、解除劳动关系后的一次性医疗补助金和伤残就业补助金的请求，合法有据，一审法院予以支持。五福故鼎公司诉请无需支付，不符合法律规定，一审法院不予支持。五福故鼎公司应向杨朝元支付工伤保险待遇如下：1.一次性伤残补助金56349元；2.一次性工伤医疗补助金56349元；3.一次性伤残就业补助金56349元；4.停工留薪期间待遇43827元；5.住院期间护理费:2200元（100元/天×22天）；6.住院伙食补助费440元（20元/天×22天）；7.医疗费56967.45元；以上七项合计272481.45元，杨朝元当庭确认五福故鼎公司通过朱小青向杨朝元预付了20000元医疗费，因此，扣除五福故鼎公司已向杨朝元支付的医疗费20000元，五福故鼎公司还应向杨朝元支付252481.45元。现根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《福建省实施办法》（闽政[2011]80号）第二十六条、第二十七条、《福州市统计局关于发布2017年福州市城镇非私营单位就业人员平均工资数据的通告》（榕统[2018]37号）、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、福建省五福故鼎工程设计有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付给杨朝元工伤保险待遇共计252481.45元；二、驳回福建省五福故鼎工程设计有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由福建省五福故鼎工程设计有限公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。一审法院查明事实“停工留薪期自2018年4月15日起至2018年11月5日止”存在笔误，应为“停工留薪期自2018年4月15日起至2018年11月15日止”，除上述事实外，根据在案证据，本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，杨朝元入职五福故鼎公司，从事水电工工作，五福故鼎公司工程部经理彭少敏在福州市仓山区人力资源和社会保障局于2018年7月27日对其所作的询问笔录中亦陈述“杨朝元是本公司项目经理朱小青雇请的电工，杨朝元在本公司福晟财富中心1903、1905、1908在建装修项目工地从事电工工作”，杨朝元与五福故鼎公司虽未签订书面劳动合同，但双方自用工之日起即建立了劳动关系，五福故鼎公司关于双方之间不存在劳动关系的主张缺乏证据支持，本院不予采纳。杨朝元在工作时间、工作场所因工作原因受到事故伤害，其工伤已经《认定工伤决定书》及生效行政判决认定，五福故鼎公司未为杨朝元办理工伤保险，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款关于“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，其应向杨朝元支付工伤保险待遇。五福故鼎公司主张杨朝元系在从事超出五福故鼎公司承包范围的业主增项工程中受伤，但其未提供证据加以证明，对五福故鼎公司该主张，本院不予采纳。 五福故鼎公司对医疗费36967.45元（已扣除五福故鼎公司已向杨朝元支付的医疗费20000元）、住院伙食补助费440元无异议，本院予以确认。对双方有争议的工伤保险待遇项目及标准，本院分析如下： 1.一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，一次性伤残补助金标准为9个月的本人工资；第六十四条第二款规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12月平均月缴费工资”。杨朝元于2018年3月21日入职五福故鼎公司，于2018年4月15日发生工伤事故，在五福故鼎公司工作时间不足一个月，杨朝元在福州市仓山区人力资源和社会保障局于2018年8月1日对其所作的询问笔录中陈述其日工资约300元，五福故鼎公司对杨朝元主张的日工资标准有异议，但其作为用人单位，未提供相应工资单、工资发放清册等证据证明，一审判决认定杨朝元日工资为300元并按照21.75天的计薪周期认定杨朝元月工资为6525元，并无不当，杨朝元一次性伤残补助金应为6525元/月×9个月=58725元，因杨朝元仅诉请支付一次性伤残补助金56349元，系对其权利的自行处分，一审判决支持一次性伤残补助金56349元并无不当，本院予以维持。五福故鼎公司主张按照2017年度建筑业在岗职工平均工资标准计算一次性伤残补助金，缺乏法律依据，本院不予采纳。 2.一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。根据《福建省实施办法》第二十七条规定，“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（一）一次性工伤医疗补助金为：…九级，每满一年发给0.2个月；…（二）一次性伤残就业补助金为：…九级，每满一年发给0.2个月…。不满一年的按一年计算。”福建省最后一次公布的人口平均预期寿命为男性71.8岁，杨朝元于1992年4月29日出生，于2018年12月25日与五福故鼎公司解除劳动关系，2017年福州市城镇非私营单位在岗职工（含劳务派遣工）年平均工资为75133元，因此杨朝元的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金均为：46年×0.2个月/年×（75133元/年÷12月）≈57602元，因杨朝元仅诉请支付一次性工伤医疗补助金56349元、一次性伤残就业补助金56349元，系对其权利的自行处分，一审判决支持一次性工伤医疗补助金56349元、一次性伤残就业补助金56349元并无不当，本院予以维持。五福故鼎公司主张按照2017年度建筑业在岗职工平均工资标准计算一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，缺乏法律依据，本院亦不予采纳。 3.停工留薪期待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，故杨朝元的停工留薪期待遇标准应按照其日工资300元、月工资6525元计算，五福故鼎公司主张按照2017年度建筑业在岗职工平均工资标准计算，缺乏依据，本院不予采纳。经福州市劳动能力鉴定委员会鉴定，杨朝元停工留薪期为2018年4月15日至2018年11月15日，五福故鼎公司对停工留薪期时长有异议，认为应为住院22天加120天，但五福故鼎公司未提供充分的证据证明，对其异议，本院不予采纳。杨朝元停工留薪期待遇应为6525元/月×7个月=45675元，因杨朝元仅诉请支付停工留薪期待遇43827元，系对其权利的自行处分，一审判决支持停工留薪期待遇43827元并无不当，本院予以维持。 4.住院期间护理费。五福故鼎公司主张杨朝元未提交证据证明其住院期间请人护理并实际支出了护理费，其住院期间护理费应不予支持。本院认为，杨朝元因本案事故造成左股骨内侧髁开放性骨折、左股四头肌、髌韧带断裂等多处损伤，经鉴定为九级伤残，其住院治疗期间必然会需要护理，一审判决认定其住院期间护理费为100元/天×22天=2200元，已臻合理，本院予以维持。 综上所述，福建省五福故鼎工程设计有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由福建省五福故鼎工程设计有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄东旭 审 判 员 吴筱洲 审 判 员 符海燕 二〇二〇年十一月五日 法官助理 龚 蓉 书 记 员 翁哲颖