广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）桂01民终8835号 上诉人（原审原告）:景雨峰，男，1965年7月19日出生，汉族，住黑龙江省海伦市。 委托诉讼代理人：覃秋云，广西广盟律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:湖北工建集团第三建筑工程公司广西分公司，住所地：广西壮族自治区南宁市仙葫**南蒲大道旁明运大厦**。 负责人：江群，经理。 被上诉人（原审被告）：湖北工建集团第三建筑工程有限公司，住，住所地：湖北省武汉市武昌区中南二路**/div> 法定代表人：郑杰，经理。 以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：唐小惠，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：伍臻华，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 上诉人景雨峰因与被上诉人湖北工建集团第三建筑工程有限公司广西分公司（以下简称湖北三建广西分公司）、湖北工建集团第三建筑工程有限公司（以下简称湖北三建）追索劳动报酬纠 2 纷一案，不服广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初12800号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 上诉人景雨峰上诉请求：一、依法改判支持上诉人的一审诉讼请求即二被上诉人承担连带向上诉人支付拖欠的劳动报酬85453元及利息（利息计算方式：以85453元为本金，按年利率6%计算，从起诉之日计至还清欠款之日止）的责任；二、本案诉讼费和鉴定费由二被上诉人负担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，缺乏证据。（一）一审未认定上诉人与被上诉人具有事实劳动关系，是错误的。上诉人景雨峰于2015年1月9日到被上诉人处工作，工作地点在被上诉人承包的广西明阳工业园区高档纸箱项目，期间被上诉人湖北三建广西分公司为上诉人申报了社会保险，但一直欠缴。（二）一审未查清庞光太与二被上诉人之间的关系，是错误的。（三）一审未查清被上诉人存在多个印章同时使用的事实。（四）一审未认定二被上诉人应当连带向上诉人支付劳动报酬，是错误的。二、一审法院适用法律错误。(一）退一步说，即使上诉人与被上诉人之间没有劳动关系，上诉人是庞光太个人雇佣的，二被上诉人应当承担用工主体责任，向上诉人支付劳动报酬。（二)庞光太的行为也符合表见代理，庞光太出具的欠条对湖北三建广西分公司有约束力。综上，请求二审支持上诉人的上诉请求。 被上诉人湖北三建广西分公司、湖北三建答辩称，景雨峰不是湖北三建广西分公司的员工，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。 3 景雨峰向一审法院起诉请求：1、判决湖北三建广西分公司向景雨峰支付欠款85453元及利息（利息计算方式：以85453元为本金，按年利率6%计算，从起诉之日起计至还清欠款之日止）；2、判决湖北三建对湖北三建广西分公司的上述第一项债务承担连带清偿责任；3、本案的诉讼费由湖北三建广西分公司、湖北三建承担。 一审法院审理查明，湖北三建广西分公司于2015年10月31日登记成立，为湖北三建的分公司，于2019年3月18日由湖北省工业建筑总承包集团第三建筑工程公司广西分公司更名为湖北工建集团第三建筑工程有限公司广西分公司。 景雨峰主张，其于2015年1月9日到湖北三建广西分公司的办公场所南宁市沙井大道11号3楼进行面试，由湖北三建广西分公司的员工庞光太接待，并于当日签订了《劳动合同书》，日常工作不需要考勤。景雨峰主张其与湖北三建广西分公司存在劳动关系，因湖北三建广西分公司拖欠劳动报酬而提起本案诉讼。景雨峰提供以下证据：一、《劳动合同书》一份，合同封面显示甲方（用人单位）为湖北三建广西分公司，委托代理人处有庞光太的签名，乙方（劳动者）为景雨峰，合同期限自2015年1月9日起至2018年1月8日止，其中试用期自2015年1月9日起至2015年2月12日止，合同第二条约定：（1）甲方安排乙方到工地现场工作，每月11000元，公司另交社保。（2）如甲方不安排乙方到工地现场工作，在公司待岗每月2000元，公司另交社保。合同第十一条约定：本合同自甲乙双方签字或者盖章之日起生效（乙方工程师证备案生效）。本合同一式二份，甲乙双方特别执一份。 4 该合同于2015年1月9日签订，甲方落款处加盖有湖北三建广西分公司的印章及庞光太在委托代理人处签名，景雨峰在乙方处签名。二、景雨峰手写的《景雨峰工资统计》一份，其中载明“……至2016年4月份余85453元工资未结清”，庞光太在该统计表中手写情况属实并签名，落款为2016年4月16日;三、《同意书》一份，内容为：“本公司（湖北省工业建筑总承包集团第三建筑工程公司广西分公司）同意广西大快纸品包装有限公司直接支付工程款人民币：捌万伍仟肆佰伍拾元（85450.00元）给景雨峰（账号：62×××47广西农村信用社），转款发票后补。”落款处庞光太的签名并加盖有湖北三建广西分公司的印章。四、《景雨峰2015年6月至2016年4月的参保缴费明细表》，单位名称显示湖北三建广西分公司，缴费标志显示均为欠费。五、南劳人仲裁字〔2017〕第626号、第627号仲裁裁决书、仲裁庭审笔录、仲裁证据及执行立案通知书、执行异议受理通知书、执行裁定书，该组证据中的谢植洋、韦铭浩与湖北三建广西分公司具有劳动关系，证据中也有庞光太签字确认，景雨峰与谢植洋、韦铭浩系同事关系，庞光太有权代表湖北三建广西分公司确认景雨峰的工资。六、（2017）桂01民终7599号民事判决书打印件一份，该判决书中查明案外人广西南宁市祥佳建筑劳务有限公司与湖北三建签订《建设工程劳务施工合同》，发包方处盖有湖北三建公章，项目负责人处有庞光太签字。据此，景雨峰主张其与湖北三建广西分公司之间存在劳动关系而提出本案诉讼请求。 湖北三建广西分公司、湖北三建对上述第一至第四组、第六组证据的真实性均不予认可，认可第五组证据的真实性，但关联 5 性有异议，景雨峰提供的上述证据不能证明景雨峰与湖北三建广西分公司之间存在劳动关系，庞光太也不是湖北三建广西分公司的员工。湖北三建广西分公司、湖北三建提出景雨峰提供的《劳动合同书》及《同意书》中湖北三建广西分公司的印章系案外人庞光太伪造并申请鉴定，广西公明司法鉴定中心作出《文书司法鉴定意见书》（编号：桂公明司鉴文字[2019]第184号），鉴定检材为:1、标注时间2016年4月29日的《同意书》一页；2、标注时间2015年1月9日的《劳动合同》三页。鉴定样本为：1、借出时间2016年9月30日的《印章借带记录》一页；2、借出时间2014年4月11日的《印章借带记录》一页；3、时间2019年5月31日的《印章备案资料查询证明》一页。根据检验经综合评断认为：1、样本1至样本3文件内经过检验的同名印章印文在印面特征上的符合是本质的，符合点的质量反映了同一枚印章的盖印特征和盖印规律。2、检材1《同意书》内“湖北省工业建筑总承包集团第三建筑工程广西分公司”印章印文与样本1至样本3文件内经过检验的同名印章印文在印面特征上的差异是本质的，差异点的质量反映了不同一枚印章的盖印特征和盖印规律。3、检材2《劳动合同》内贰枚“湖北省工业建筑总承包集团第三建筑工程公司广西分公司”印章印文与样本1至样本3文件内经过检验的同名印章印文在印面特征上的差异是本质的，差异点的质量反映了不同一枚印章的盖印特征和盖印规律。鉴定意见：1、检材标注时间2016年4月29日的《同意书》内落款处“湖北省工业建筑总承包集团第三建筑工程公司广西分公司”印章印文与样本同名印章印文不是同一枚印章所盖印。2、检材标注时间2015年1月9日 6 的《劳动合同》内第1页及第3页共两枚“湖北工业建筑总承包集团第三建筑工程公司广西分公司”印章印文与样本同名印章印文不是同一枚印章所盖印。 另查明，在诉讼过程中，景雨峰曾前往广西建设厅咨询，其工程师证没有在湖北三建广西分公司办理备案。景雨峰主张湖北三建广西分公司通过银行账户向其名下银行卡发放工资，但在一审法院规定的举证期限内，景雨峰未能提供其名下银行卡流水。 再查明，湖北三建广西分公司提供查询时间为2019年5月31日《印章备案资料查询证明》，载明：印章的使用单位为湖北省工业建筑总承包集团第三建筑工程公司广西分公司，备案机关为南宁市公安局，备案时间为2005年11月3日，印章状态为有备案已制作。 一审法院认为，关于本案是否需要劳动仲裁前置程序的问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第三条规定：劳动者以用人单位的工资欠条为证据直接向人民法院起诉，诉讼请求不涉及劳动关系其他争议的，视为拖欠劳动报酬争议，按照普通民事纠纷受理。本案中景雨峰以《同意书》、《景雨峰工资统计》作为湖北三建广西分公司欠付工资的证据向一审法院提起本案诉讼，一审法院依法按照普通民事纠纷受理，符合法律规定。关于湖北三建广西分公司、湖北三建是否要支付景雨峰劳动报酬的问题。景雨峰主张湖北三建广西分公司拖欠劳动报酬而提起本案诉讼，但经鉴定其提供的《劳动合同书》及《同意书》上加盖的湖北三建广西分公司的公章与湖北三建广西分公司存放于南宁市公安局的备案印章及日常用章不是同 7 一枚印章所盖印，故一审法院对景雨峰提供的上述两份证据依法不予采信。《景雨峰工资统计》中仅有案外人庞光太的签名，无法证明湖北三建广西分公司、湖北三建存在拖欠景雨峰劳动报酬的情形。景雨峰主张湖北三建广西分公司有发放工资到其银行卡账户，但在规定时间内未能提供证据予以证明，应由其承担举证不能的法律后果。景雨峰主张湖北三建广西分公司拖欠劳动报酬，但其未能提供充分证据予以证明，故景雨峰的主张无事实依据，依法不予支持。景雨峰还要求湖北三建承担连带清偿责任，但其未能证明湖北三建广西分公司存在拖欠劳动报酬的事实，其要求湖北三建承担连带清偿责任无事实与法律依据，不予支持。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回景雨峰全部诉讼请求。一审案件受理费1936元，鉴定费4100元，由景雨峰负担。 本院审理查明，本案未经劳动争议仲裁委员会仲裁。 本院认为，上诉人景雨峰基于其主张与被上诉人湖北三建广西分公司、湖北三建公司存在劳动关系，提起本案诉讼要求湖北三建广西分公司支付所欠其的劳动报酬，湖北三建承担连带责任，而湖北三建广西分公司、湖北三建一直抗辩其与上诉人之间不存在劳动关系，不存在拖欠上诉人劳动报酬，双方对是否存在劳动关系存在争议，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委 8 员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”，因此，本案不属于可以直接向人民法院直接起诉的普通民事纠纷，本案属劳动争议纠纷，上诉人应先向劳动争议委员会申请仲裁，由于本案未经过劳动争议委员会仲裁，故应驳回上诉人的起诉，一审法院按普通民事案件受理此案并作出判决不妥，本院予以纠正。 综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条规定,裁定如下: 一、撤销广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初12800号民事判决； 二、驳回上诉人景雨峰的起诉。 一审案件受理费1936元，由一审法院退回上诉人景雨峰，鉴定费4100元，由景雨峰负担。二审案件受理费1936元，由本院退回上诉人景雨峰。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 罗建燕 审 判 员 蒙恪民 审 判 员 姚 娟 二〇二〇年十一月十一日 法官助理 林婷婷 书 记 员 苏珊珊 9 附相关法律条文： 《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条 人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。