福建省福鼎市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0982刑初162号 公诉机关福建省福鼎市人民检察院。 被告人杨庆生，男，1978年3月4日出生于福建省福鼎市，汉族，小学肄业，无业，住福鼎市。因犯盗窃罪分别于2000年6月20日、2003年4月4日被本院判处有期徒刑一年六个月、一年二个月；因犯盗窃罪于2009年3月24日被本院判处有期徒刑一年六个月；因犯盗窃罪于2009年12月9日被本院判处有期徒刑一年十个月，并前罪余刑，决定执行有期徒刑三年；因犯抢劫罪于2012年3月21日被本院判处有期徒刑五年十个月，并前罪余刑，决定执行有期徒刑八年，于2019年2月2日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年3月12日被福鼎市公安局监视居住。在监视居住期间因再次涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年6月10日被浙江省温州市鹿城区公安局抓获，次日因吸毒被行政拘留十五日，同年6月26日被刑事拘留，同年7月10日被执行逮捕。因犯贩卖毒品罪于2020年8月19日被浙江省温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。现在浙江省金华监狱服刑。 福建省福鼎市人民检察院以鼎检一部刑诉〔2020〕136号起诉书指控被告人杨庆生犯贩卖毒品罪，于2020年5月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。福鼎市人民检察院指派检察官马婷婧出庭支持公诉，被告人杨庆生到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省福鼎市人民检察院指控： 2020年2月21日至3月6日期间，被告人杨庆生明知上家“和尚哥”（真实身份不详）实施贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）的行为，仍先后三次帮助吸毒人员郑某向“和尚哥”购买毒品甲基苯丙胺，并从中获利120元。具体事实分述如下： 1、2020年2月21日18时许，吸毒人员郑某通过电话联系并微信转账500元给被告人杨庆生欲购买毒品甲基苯丙胺，杨庆生联系上家“和尚哥”并商定以450元的价格购买一个毒品甲基苯丙胺，“和尚哥”通过拍照的方式告知杨庆生藏匿毒品的地点在金九龙大酒店附近的公交车站，随后郑某跟随杨庆生到该处取得毒品甲基苯丙胺。 2、2020年3月6日21时许，吸毒人员郑某通过电话联系并微信转账500元给被告人杨庆生欲购买毒品甲基苯丙胺，杨庆生联系上家“和尚哥”并商定以450元的价格购买一个毒品甲基苯丙胺，“和尚哥”通过拍照的方式告知杨庆生藏匿毒品的地点在五里牌环岛路边，随后郑某跟随杨庆生到该处取得毒品甲基苯丙胺。 3、2020年3月6日23时许，吸毒人员郑某通过电话联系并微信转账500元给被告人杨庆生欲购买毒品甲基苯丙胺，杨庆生联系上家“和尚哥”并商定以480元的价格购买一个毒品甲基苯丙胺，“和尚哥”通过拍照的方式告知杨庆生藏匿毒品的地点在温州商城对面一个店面的空调下面，随后郑某跟随杨庆生到该处取得毒品甲基苯丙胺。 2020年3月12日凌晨1时许，被告人杨庆生在本市桐山街道后街被公安民警抓获,同日被监视居住。 针对上述所指控的犯罪事实，公诉机关向法庭出示了证人郑某证言，辨认笔录及现场照片，提取笔录及提取照片，扣押清单及发还清单，尿液提取笔录，现场检测报告书，微信转账记录截图，查询违法犯罪记录情况说明，本院刑事判决书，温州市鹿城区人民法院（2020）浙0302刑初733号刑事判决书，罪犯档案资料，破案经过，到案经过，户籍证明及被告人杨庆生供述等证据。据此，公诉机关认为，被告人杨庆生，明知系毒品仍多次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，其因犯贩卖毒品罪被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑,在判决宣告后刑罚执行完毕前还有本案漏罪没有判决,依法应数罪并罚,提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十七条、第六十九条、第七十条的规定，追究被告人杨庆生的刑事责任。 被告人杨庆生辩解称其前两次系帮郑某向“和尚哥”代购毒品,第三次向“和尚哥”所购毒品系用于自吸，其行为不构成贩卖毒品罪。 经审理查明： 2020年2月至3月间，被告人杨庆生明知贩毒人员“和尚哥”（真实身份不详）贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒），仍先后三次帮助吸毒人员郑某代买毒品，并从中获利人民币（币种下同）120元。具体事实分述如下： 1、2020年2月21日18时许，被告人杨庆生收到吸毒人员郑某购买毒品甲基苯丙胺的请求后，通过微信收取购毒款500元。后被告人杨庆生联系贩毒人员“和尚哥”并商定以450元的价格购买毒品甲基苯丙胺，其从中获利50元。“和尚哥”通过微信收取购毒款后发送图片告知杨庆生毒品藏匿地点为本市金九龙大酒店附近的公交车站。后被告人杨庆生及吸毒人员郑某共同至上述地点取得毒品甲基苯丙胺。 2、2020年3月6日21时许，被告人杨庆生收到吸毒人员郑某购买毒品甲基苯丙胺的请求后，通过微信转账收取购毒款500元。后被告人杨庆生联系贩毒人员“和尚哥”并商定以450元的价格购买毒品甲基苯丙胺，其从中获利50元。“和尚哥”通过微信收取购毒款后发送图片告知杨庆生毒品藏匿地点为本市五里牌环岛路边。后被告人杨庆生及吸毒人员郑某共同至上述地点取得毒品甲基苯丙胺。 3、2020年3月6日23时许，被告人杨庆生收到吸毒人员郑某购买毒品甲基苯丙胺的请求后，通过微信转账收取购毒款500元。后被告人杨庆生联系贩毒人员“和尚哥”并商定以480元的价格购买毒品甲基苯丙胺，其从中获利20元。“和尚哥”通过微信收取购毒款后发送图片告知杨庆生毒品藏匿地点为本市温州商城对面一个店面的空调下方。后被告人杨庆生及吸毒人员郑某共同至上述地点取得毒品甲基苯丙胺。 2020年3月12日凌晨1时许，被告人杨庆生在本市桐山街道后街被福鼎市公安局抓获，并于同日被监视居住。后被告人杨庆生因再次贩卖毒品，于2020年6月10日被浙江省温州市鹿城区公安局抓获。浙江省温州市鹿城区人民法院于2020年8月19日作出（2020）浙0302刑初733号刑事判决，以犯贩卖毒品罪判处被告人杨庆生有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元（刑期自2020年6月26日起至2021年2月24日止）。 上述事实，有如下由公诉机关提交并经庭审举证、质证的证据予以证实： 1、证人郑某证言及辨认笔录，证实2020年2月21日18日许，其电话联系杨庆生告知其欲购买毒品，后通过微信转账给杨庆生500元购买毒品，同年3月6日21时及23时许，其同样以上述方式两次向杨庆生购买了毒品，购买量均为500元，三次其都顺利买到了毒品，其不知道杨庆生贩卖的毒品是从哪里来的。 2、指认笔录及指认现场照片，共同证实被告人杨庆生指认出毒品交易的分别在本市金九龙大酒店附近公交车站、五里牌环岛路边、温州商城对面一个店铺门口的空调下方。 3、提取笔录及提取照片，共同证实被告人杨庆生分别于2020年2月21日18时52分17秒、同年3月6日21时46分35秒及23时07分15秒收取郑某的微信转账500元、500元、500元，分别于2020年2月21日19时02分50秒、同年3月6日21时50分53秒及23时07分38秒向“和尚哥”微信转账450元、450元、480元。 4、扣押决定书、扣押清单及发还清单，共同证实福鼎市公安局从被告人杨庆生处扣得一部OPPOA5手机，已发还被告人。 5、被告人杨庆生在侦查阶段的供述，证实2020年2月21日晚，郑某联系其要购买毒品，其电话联系“和尚哥”后，对方称价格为500元，其将毒品价格告知郑某，郑某同意后通过微信给其转账购毒款500元。其收取500元后，与“和尚哥”商定以450元的价格购买毒品、其赚取差价50元，并通过微信转账450元购毒款给“和尚哥”。“和尚哥”收款后发送图片告知毒品藏匿地点为金九龙大酒店附近公交车站，后其与郑某一起去该处取得毒品。2020年3月6日晚，其先后两次均以同样的方式帮助郑某从“和尚哥”处购买500元毒品，其分别从中赚取差价50元、20元，“和尚哥”亦是发送图片告知其毒品藏匿地点分别为五里牌环岛路边、温州商城对面一个店铺门口的空调下方，其与郑某共同去取得毒品。 6、到案经过、破案经过，共同证实2020年3月12日凌晨1时许，福鼎市公安局民警在本市桐山街道后街抓获被告人杨庆生。 7、户籍证明，证实被告人杨庆生犯本案时已达完全刑事责任能力年龄。 8、查询违法犯罪记录情况说明、本院刑事判决书、浙江省温州市鹿城区人民法院（2020）浙0302刑初733号刑事判决书及罪犯档案资料，共同证实被告人杨庆生因犯盗窃罪分别于2000年6月20日、2003年4月4日被本院判处有期徒刑一年六个月、一年二个月；因犯盗窃罪于2009年3月24日被本院判处有期徒刑一年六个月；因犯盗窃罪于2009年12月9日被本院判处有期徒刑一年十个月，并前罪余刑，决定执行有期徒刑三年；因犯抢劫罪于2012年3月21日被本院判处有期徒刑五年十个月，并前罪余刑，决定执行有期徒刑八年，于2019年2月2日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年6月10日被浙江省温州市鹿城区公安局抓获，次日因吸毒被行政拘留十五日，同年6月26日被刑事拘留，同年7月10日被执行逮捕。因犯贩卖毒品罪于2020年8月19日被浙江省温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元（刑期自2020年6月26日起至2021年2月24日止）。 上述证据，能够相互印证，形成证据锁链，足以证实本院所认定的事实。 关于被告人杨庆生的行为是否构成贩卖毒品犯罪的问题,经查,在案证人郑某的证言、手机提取照片等证据均证实2020年2月21日18日许、2020年3月6日21时许及23时许，郑某先后三次联系被告人杨庆生购买毒品，被告人杨庆生积极联系上家“和尚哥”组织毒品进行贩卖,并在收到购毒款后立即转账给“和尚哥”，其从中牟利共计120元,被告人杨庆生贩卖毒品的主观故意明确。故被告人的相关辩解意见与查证事实不符，不予采纳。 本院认为，被告人杨庆生违反国家毒品管制法律法规,明知是毒品仍多次予以贩卖,其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立。被告人杨庆生在判决宣告以后,刑罚执行完毕以前,发现其在判决宣告以前还有本案漏罪没有判决,应当实行数罪并罚。被告人杨庆生曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案罪行，属累犯，应从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十七条、第六十九条、第七十条、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人杨庆生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币5000元，与（2020）浙0302刑初733号生效刑事判决对其判处的有期徒刑八个月、并处罚金人民币3000元实行数罪并罚,决定对被告人杨庆生合并执行有期徒刑四年，并处罚金人民币8000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，已折抵一日，即自2020年6月26日起至2024年6月24日止。罚金应于本判决生效之日缴纳。） 二、继续追缴被告人杨庆生的违法所得人民币120元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长 缪怀亮 审 判 员 游绍平 审 判 员 许 嘉 二〇二〇年十一月六日 法官助理 陈可希 书 记 员 蔡 婷 附相关法律、法规及司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百五十四条第三款最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。 官方