宁波市奉化区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0213刑初655号 公诉机关宁波市奉化区人民检察院。 被告人张红兵（曾用名张鹤），男，1983年12月3日出生于湖南省邵阳市，汉族，初中文化，务工，住湖南省邵阳市大祥区。2012年12月17日因犯开设赌场罪被宁波市镇海区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币六万元。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年5月29日被宁波市公安局奉化分局刑事拘留，同年6月28日被依法逮捕。现羁押于宁波市奉化区看守所。 辩护人叶双，上海邦信阳中建中汇（宁波）律师事务所律师，由宁波市奉化区法律援助中心指派。 被告人呙学祥（曾用名学伢子），男，1975年12月18日出生于湖南省邵阳市，汉族，小学文化，务工，住湖南省邵阳市大祥区。2018年3月26日因犯开设赌场罪被湖南省邵东县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年8月21日被宁波市公安局奉化分局刑事拘留，同年9月19日被依法逮捕。现羁押于宁波市奉化区看守所。 辩护人陈晓燕，浙江正雅律师事务所律师，由宁波市奉化区法律援助中心指派。 宁波市奉化区人民检察院以甬奉检刑诉（2019）730号起诉书指控被告人张红兵、呙学祥犯聚众斗殴罪，于2019年12月13日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案，宁波市奉化区人民检察院指派检察员盛文超出庭支持公诉，被告人张红兵及其辩护人叶双、被告人呙学祥及其辩护人陈晓燕均到庭参加诉讼。因不可抗拒的疫情原因，于2020年1月23日中止审理，同年11月26日恢复审理。现已审理终结。 公诉机关指控，2010年1月4日中午，徐宏亮（已判决）等人因向徐君德索要20万元未得逞以及得知徐君德纠集外地人在石塘内进行看护，遂纠集林某、潘某、徐某2、徐德华、牟年宏、张高德、余剑峰、徐志杰（均已判决）等人赶至石塘。同时，徐宏亮电话指使姚某（已判决）叫人到石塘帮忙打架，姚某带领被告人张红兵、呙学祥及姚金成（另案处理）等人携带刀具赶至石塘。后徐宏亮伙同姚某及被告人张红兵、呙学祥等人与对方进行斗殴，其中被告人张红兵、呙学祥等人持械与对方斗殴，致使对方人员许宇峰、冯鸿恩受伤。经鉴定，许宇峰四肢骨折属于轻伤，头部等处皮肤损伤属于轻微伤；冯鸿恩的损伤属于轻微伤。 2019年5月29日，被告人张红兵经公安民警电话传唤到案，到案后如实供述犯罪事实。 2019年8月21日，被告人呙学祥到公安机关投案，到案后如实供述犯罪事实。 上述事实，被告人张红兵、呙学祥在本案开庭审理中亦无异议，并有证人徐某1、马某的证言、同案犯徐宏亮、林某、潘某、徐某2、姚某等的供述、辨认笔录及照片、法医学人体损伤程度鉴定书、刑事判决书、到案经过、认罪认罚具结书、人口信息表等证据证实，足以认定。 根据被告人张红兵、呙学祥的犯罪事实及认罪认罚情节，公诉机关建议本院对被告人张红兵判处有期徒刑二年八个月至三年；对被告人呙学祥判处有期徒刑二年八个月至三年，撤销缓刑，并罚执行有期徒刑三年四个月至三年八个月，并处罚金人民币五千元。 被告人张红兵的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人张红兵有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。2.被告人张红兵认罪认罚，依法可以从宽处理。 被告人呙学祥的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人呙学祥有自首情节，依法可以减轻处罚。2.被告人呙学祥认罪认罚，可以酌情从轻处罚。3.被告人呙学祥有较好的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。4.被告人呙学祥所起作用相对较小，对其酌情从轻处罚。 本院认为，被告人张红兵、呙学祥为逞强好胜，伙同他人参与持械聚众斗殴，系积极参加者，其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张红兵、呙学祥有自首情节，依法均可以减轻处罚，其辩护人提出的相关从轻减轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人呙学祥在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚并罚。公诉机关的量刑建议适当。对被告人张红兵依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定；对被告人呙学祥依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人张红兵犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年八个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月29日起至2022年1月28日止。） 二、撤销湖南省邵东县人民法院（2017）湘0521刑初470号刑事判决中对被告人呙学祥的缓刑部分；被告人呙学祥犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年八个月，与原犯开设赌场罪判处的有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元并罚，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月21日起至2022年12月20日止。罚金限在本判决生效后一个月内向本院缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  裘龙翔 人民陪审员  夏宜荣 人民陪审员  周金辉 二〇二〇年十一月二十七日 书 记 员  王馨馨 ? 附：《中华人民共和国刑法》相关条文 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： (一)多次聚众斗殴的； (二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； (三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； (四)持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条文 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。