河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终3857号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所地：郑州市西太康路**。负责人：彭永恒，任公司总经理。委托诉讼代理人：孙欢欢，河南金纬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张毛旦，男，汉族，1953年5月1日生，住河南省上蔡县。被上诉人（原审原告）：刘毛妮，女，汉族，1949年12月26日生，住河南省上蔡县。二被上诉人委托诉讼代理人：胡国斌，河南博建律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李号，男，汉族，1992年3月15日生，住河南省上蔡县。被上诉人（原审被告）：连培，女，汉族，1993年4月18日生，住郑州市管城回族区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司因与被上诉人张毛旦、刘毛妮、连培、李号机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省上蔡县人民法院（2020）豫1722民初2844号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的委托诉讼代理人孙欢欢，被上诉人张毛旦、刘毛妮的委托诉讼代理人胡国斌到庭参加诉讼。被上诉人连培、李号经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司上诉请求：1、撤销一审判决并改判（不服金额27197元）；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人张毛旦、刘毛妮的误工费不应被支持。张毛旦在事故发生时年龄已满66周岁，自身患有脑肿瘤、××症，刘毛妮在事故发生时已年满70周岁，二者都无法从事农业的重体力劳动。张毛旦虽然提供了农村土地承包经营权证，但该土地为张毛旦为户主的家庭承包土地，张毛旦、刘毛妮作为村集体一员，理所应当的享有农耕地，但依据实际情况，主要的耕种者应是张毛旦、刘毛妮的儿子、媳妇。同时，村集体出具的证明只能说明二者享有承包地，不具备证明是否有劳动能力的资质。因此，张毛旦、刘毛妮提供的证据不足以支持其误工费用张毛旦、刘毛妮辩称，其均没有丧失劳动能力，且二人也没有固定收入，一审判决根据农村户籍和农村承包地证明，适用并参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一进度职工的平均工资计算正确。连培、李号未提交答辩意见。张毛旦、刘毛妮向一审法院起诉请求：1、依法判决赔偿原告张毛旦医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损失费、财产损失等共计60000元。2、依法判决赔偿原告刘毛妮医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损失费、财产损失等共计60000元。一审法院认定事实：2019年8月3日，被告李号驾驶豫Ａ×××**小型普通客车沿上蔡县上和路由东向西行驶至上蔡县上和路五龙乡尹坑路口时，与由南向北横过道路的原告张毛旦驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成张毛旦、刘毛妮受伤及两车不同程度损坏的道路交通事故发生。该事故经上蔡县公安局交通警察大队上公交认字［2019］第269号道路交通事故认定书认定：李号驾驶机动车上道路行驶未安全、文明驾驶，且超速行驶，应负事故的主要责任；张毛旦驾驶非机动车横过时未下车推行，应负事故的次要责任；刘毛妮无责任。事故发生后，原告张毛旦于2019年8月3日到上蔡恒春医院住院治疗，住院84天，支出医疗费40479.69元，支具费10500元。原告刘毛妮于2019年8月3日到上蔡恒春医院住院治疗，住院84天，支出医疗费14244.56元。经原告张毛旦、刘毛妮申请，上蔡县人民法院委托，驻马店同济法医临床司法鉴定所于2020年4月20日出具驻同济司鉴所［2020］临鉴字第49号司法鉴定意见书，认定被鉴定人刘毛妮的伤残等级评定为十级；出具驻同济司鉴所［2020］临鉴字第50号司法咨询意见书，认为被鉴定人刘毛妮误工期限建议为伤后90日，护理期限建议为伤后84日；出具驻同济司鉴所［2020］临鉴字第51号司法鉴定意见书，认定被鉴定人张毛旦的伤残等级评定为十级；出具驻同济司鉴所［2020］临鉴字第52号司法咨询意见书，认为被鉴定人张毛旦1、因外伤致骨盆多发性骨折（双侧髂骨、坐骨、趾骨、骶骨左侧份、右侧髋臼骨折）、蛛网膜下腔出血、胸椎横突骨折、皮下血肿，需定期康复及康复锻炼，后续治疗费用以实际费用为准，观察病情变化，如右侧股骨头坏死，需髋关节置换，后续治疗费用再进一步评定。2、伤后需休息及生活自理能力障碍，需他人护理，误工期限建议为伤后120日，护理期限建议为伤后90日。为此，原告张毛旦、刘毛妮支出鉴定费3300元。经原告张毛旦委托，驻马店市三和汽车鉴定评估有限公司出具三和［2020］估鉴字第0028号评估报告书，认定电动三轮车车辆实体损失为1645元。被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司已为原告张毛旦垫付医疗费10000元。被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司对原告张毛旦、刘毛妮的伤残等级鉴定有异议，向法院申请重新鉴定，驻马店申正法医临床司法鉴定所出具驻申正司鉴所［2020］司法鉴定临鉴字第58号司法鉴定意见书，认定被鉴定人张毛旦的伤残等级为X级（十级）；出具驻申正司鉴所［2020］司法鉴定临鉴字第59号司法鉴定意见书认定被鉴定人刘毛妮的伤残等级为X级（十级）。中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司为此支出鉴定费1400元，检查费1590.8元。另查明，被告李号驾驶的豫Ａ×××**小型普通客车登记在被告连培名下，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司投保有交强险，保险期间自2018年11月18日0：00时起至2019年11月17日24：00时止；投保有商业第三者责任险（保险限额为500000元且不计免赔），保险期间自2018年11月18日0：00时起至2019年11月17日24：00时止。再查明，原告张毛旦、刘毛妮系农村居民，在上蔡县五龙乡展庄村以张毛旦为户主、刘毛妮为家庭成员之一，按照家庭承包方式有7.03亩土地承包经营权。同时查明：2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元／年；2019年河南省居民服务和其他服务业平均工资为46858元／年；2019年河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为47272元／年。上蔡县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为50元／天；营养费20元／天。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，当其身体受到侵害时，有权请求赔偿。上蔡县公安局交通警察大队上公交认字［2019］第269号道路交通事故认定书认定，被告李号负事故主要责任；原告张毛旦负事故次要责任；原告刘毛妮无责任，对此，法院予以采信，本案以被告李号负担80％，原告张毛旦负担20％的赔偿责任为宜。被告李号驾驶的豫Ａ×××**小型普通客车在被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司投保有交强险和商业第三者责任险，且事故发生在保险期间内，应当由保险公司在保险限额内承担本案的赔偿责任。二原告要求被告连培赔偿其损失，于法无据，法院不予支持。关于争议的误工费问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。”误工费是根据受害人的误工时间和收入状况计算，与受害人年龄并无必然联系，结合原告张毛旦、刘毛妮的农民身份和拥有家庭承包地的情况，应按照上一年度农、林、牧、渔业标准计算其误工费。被告辩称二原告已年满60周岁，不应支持或应酌减误工费，于法无据，法院不予支持。综上，对二原告请求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损失费、财产损失的合理诉请，法院予以支持。原告张毛旦的损失为：1、医疗费，根据提供的正规发票计算医疗费40479.69元＋支具费10500元=50979.69元。2、误工费，按照2019年河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资，结合鉴定意见的天数，即47272元／年÷365天×120天＝15541.48元；3、护理费，按照2019年度河南省居民服务和其他服务业平均工资标准，按一人护理，结合鉴定意见的天数，即46858元／年÷365天×90天×1人＝11554.02元；4、住院伙食补助费，50元／天×84天＝4200元；5、营养费，20元／天×84天＝1680元；6、伤残赔偿金，34200.97元／年×14年×10％＝47881.36元；7、交通费，结合原告就医治疗的天数，法院酌定1680元。8、鉴定费1650元；9、精神损害抚慰金，结合本地的生活水平等因素酌定以5000元为宜；10、车损1645元。上述总计141811.55元。原告刘毛妮的损失为：1、医疗费，根据提供的正规发票计算医疗费14244.56元。2、误工费，按照2019年河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资，结合鉴定意见的天数，即47272元／年÷365天×90天＝11656.11元；3、护理费，按照2019年度河南省居民服务和其他服务业平均工资标准，按一人护理，结合鉴定意见的天数，即46858元／年÷365天×84天×1人＝10783.75元；4、住院伙食补助费，50元／天×84天＝4200元；5、营养费，20元／天×84天＝1680元；6、伤残赔偿金，34200.97×10年×10％＝34200.97元；7、交通费，结合原告就医治疗的天数，法院酌定1680元。8、鉴定费1650元；9、精神损害抚慰金，结合本地的生活水平等因素酌定以5000元为宜。上述总计85095.39元。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照各自过错的比例分担责任。因二原告赔偿数额已超出交强险限额，原告刘毛妮要求在交强险部分优先赔付原告张毛旦。故被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在交强险范围内应赔偿张毛旦数额为：医疗赔偿项下：10000元（已垫付，应扣除），死亡伤残赔偿项下：伤残赔偿金47881.36元＋精神损害抚慰金5000元＋误工费15541.48元＋护理费11554.02元＋交通费1680元＋鉴定费1650元=83306.86元；财产损失项下：车损1645元。在商业三者险范围内应赔偿的数额为：（医疗费40979.69元＋住院伙食补助费4200元＋营养费1680元）×80％＝37487.75元。总计赔偿张毛旦数额为122439.61元。在交强险范围内应赔偿刘毛妮数额为：死亡伤残赔偿项下：110000元-83306.86元=26693.14元。在商业三者险范围内应赔偿的数额为：（85095.39元-26693.14元）×80％＝46721.8元。总计赔偿刘毛妮数额为73414.94元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于判决生效之日起十日内赔偿原告张毛旦医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损失费、财产损失共计122439.61元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于判决生效之日起十日内赔偿原告刘毛妮医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损失费共计73414.94元。三、驳回原告张毛旦、刘毛妮的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1786元，减半收取893元，由被告李号负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人称张毛旦、刘毛妮的误工费不应支持的问题。张毛旦、刘毛妮在上蔡县五龙乡展庄村按照家庭承包方式有7.03亩土地承包经营权，一审判决结合张毛旦、刘毛妮的农民身份和拥有家庭承包地的情况支持其误工费正确。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费270元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘耀强审判员  李 峰审判员  刘 东二〇二〇年十一月十七日书记员  刘丹丹