浙江省缙云县人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）浙1122执异21号 异议人（被执行人）：浙江丰成车业有限公司，住所地缙云县新建镇新寺路**。 法定代表人：朱时亮。 申请执行人：缙云县中小企业融资担保有限公司，，住所地缙云县五云街道好溪路** 法定代表人：王国胜。 被执行人：朱晓琴，男，1964年7月28日出生，汉族，住缙云县。 被执行人：麻建丽，女，1968年3月28日出生，汉族，住缙云县。 被执行人：缙云县宇华纸业有限公司，，住所地缙云县新建镇笕川村笕溪路** 法定代表人：朱晓琴。 本院在执行申请执行人缙云县中小企业融资担保有限公司（下称担保公司）与被执行人朱晓琴、麻建丽、缙云县宇华纸业有限公司、浙江丰成车业有限公司（下称丰成公司）追偿权纠纷一案中，丰成公司向本院提出书面异议。本院受理后，依法进行书面审查，现已审查终结。 异议人丰成公司称：法院(2017)浙1122民初1884号民事判决书认定，担保公司与缙云县宇华纸业有限公司签订了抵押(反担保)合同，约定缙云县宇华纸业有限公司将其所有的机器设备抵押给担保公司，抵押担保范围包括本金、利息、担保费等。担保公司与丰成公司签订保证(反担保)合同，约定丰成公司提供连带保证责任。朱晓琴、麻建丽出具个人连带责任承诺书一份，承诺因借款人未能履行借款合同的约定致使担保公司代偿的，愿意承担连带偿还责任。2013年6月26日、缙云县宇华纸业有限公司将全部机器设备抵押给担保公司，并经缙云县工商行政管理局备案，缙工商抵字2013第067号动产抵押登记书抵押物概况页登记的抵押机器设备价值为190万元。《中华人民共和国担保法》第二十八条之规定，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。本案中，丰成公司应承担的是对物的担保以外的债权承担保证责任，而抵押物的价值，应以上述登记价值为依据，并不需要通过拍卖、变卖抵押物的方式实现，现案涉抵押物价值远大于债权150余万元，根据上述规定，丰成公司不再需要承担保证责任，况且担保公司之行为应视为放弃了物的担保，其保证责任也因此而免除，现法院以(2018)浙1122执2238号之三执行裁定书裁定丰成公司继续履行债务系适用法律错误，特提出异议，请求撤销该执行裁定书。 本院查明：本院在审理担保公司与朱晓琴、麻建丽、缙云县宇华纸业有限公司、丰成公司追偿权纠纷一案中，于2017年6月15日以（2017）浙1122民初1884号民事判决书判决：一、朱晓琴于该判决生效之日即归还担保公司代偿款108万元，支付逾期利息35.1万元、担保费11.1132万元，并从2017年4月22日起至款项还清日止按月10‰和按月3‰计算代偿款108万元的利息及担保费；二、麻建丽对上述第一项款项承担连带偿还责任；三、缙云县宇华纸业有限公司以其所有的机器设备对上述第一项款项承担抵押担保责任；四、丰成公司对代偿款108万元承担连带保证责任等。 因朱晓琴、麻建丽、缙云县宇华纸业有限公司、丰成公司未自觉履行上述生效法律文书规定的义务，本院经担保公司申请于2018年08月21日立案执行，执行案号为（2018）浙1122执2238号。2019年1月8日，丽水经济资产评估有限公司根据本院的委托，评估JBZ-LI型成型机、平压压痕切线机等抵押机器设备在2018年12月25日的价值为11.56万元。经本院依法拍卖、变卖，上述抵押机器设备均因无人竞买而流拍，申请执行人不表示接受该财产抵债。 2019年7月15日，本院（2018）浙1122执2238号之三执行裁定书认定朱晓琴、麻建丽、缙云县宇华纸业有限公司、丰成公司暂无其他可供执行的财产，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十九条的规定，裁定终结该案件的本次执行程序，并告知申请执行人有权要求被执行人继续履行债务，发现被执行人有可供执行财产的，可以再次申请执行，被执行人负有继续向申请执行人履行债务的义务。 以上事实，有（2017）浙1122民初1884号民事判决书、（2018）浙1122执2238号案件基本信息、丽经评字（2019）007号评估报告、（2018）浙1122执2238号之二执行裁定书、拍卖和变卖材料、朱勇进谈话笔录、（2018）浙1122执2238号之三执行裁定书等证实。 本案的主要问题有三个，一是抵押财产价值如何确定；二是担保公司是否放弃了物的担保；三是同一债权既有保证又有物的担保的，如何适用法律确定保证人的责任。 关于抵押财产价值确定问题。《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款规定，本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十条规定，以担保法第三十四条第一款所列财产一并抵押的，抵押财产的范围应当以登记的财产为准。抵押财产的价值在抵押权实现时予以确定。综上规定，本院认为，抵押权本质上是一种价值权、变现权和优先受偿权，抵押权人的最终目的不在于是否取得抵押物的实体本身，而在于获得抵押物所体现的价值，以实现债权。因此，抵押权必须通过拍卖、变卖等变价方式才能最终得以实现，而抵押权人对抵押物变现所得的价款具有优先受偿权。现丰成公司异议案涉抵押财产应以设定抵押登记时确定的价值作为抵押财产的变现价值，缺乏事实和法律理由，本院不予支持。 关于担保公司是否放弃物的担保问题。本院认为，案涉抵押物经过拍卖、变卖，因无人竞买而流拍，担保公司不表示以物抵债，本院根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十五条第三款，变卖的财产无人应买的，申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能交付其抵债的，人民法院应当解除查封、扣押，并将该财产退还被执行人的规定，依法将抵押物退还缙云县宇华纸业有限公司处置，没有违反法律的规定，且担保公司不表示以物抵债，不等于放弃抵押权，其作为第一顺位的抵押权尚未实现，主债权亦未消灭，抵押权仍然有效存续。丰成公司异议担保公司之行为应视为放弃担保物权，缺乏事实依据，本院不予支持。 关于同一债权既有保证又有物的担保的，如何适用法律确定保证人的责任问题。1995年10月1日起施行的《中华人民共和国担保法》第二十八条规定，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。2000年12月13日起施行的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条规定第一款规定，同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。2007年10月1日起施行的《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。该法第一百七十八条同时还规定，担保法与物权法的规定不一致的，适用物权法。综上规定，本院认为，担保法第二十八条第一款关于同一债权既有保证又有物的担保的，保证人应承担的责任，因物权法补充、完善了新的内容而失效，对该类保证人责任的纠纷，应适用物权法的规定解决，现丰成公司就该问题仍然引用担保法第二十八条规定提出异议，理由不成立。 综上，丰成公司之异议缺乏事实和法律理由，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定如下： 驳回浙江丰成车业有限公司之异议。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交申请复议书，向丽水市中级人民法院申请复议。 审 判 长 江林通 审 判 员 卢建龙 审 判 员 周灵芝 二〇二〇年十一月九日 代书记员 杨程宇 附：裁判文书适用法律条文依据 《中华人民共和国担保法》 第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。 债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。 第三十三条、本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第三十八条同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。 同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。 债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。 第五十条以担保法第三十四条第一款所列财产一并抵押的，抵押财产的范围应当以登记的财产为准。抵押财产的价值在抵押权实现时予以确定。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百七十八条担保法与本法的规定不一致的，适用本法。 《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》 第三十五条当事人双方及有关权利人对变卖财产的价格有约定的，按照其约定价格变卖；无约定价格但有市价的，变卖价格不得低于市价；无市价但价值较大、价格不易确定的，应当委托评估机构进行评估，并按照评估价格进行变卖。 按照评估价格变卖不成的，可以降低价格变卖，但最低的变卖价不得低于评估价的二分之一。 变卖的财产无人应买的，适用本规定第十九条的规定将该财产交申请执行人或者其他执行债权人抵债；申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能交付其抵债的，人民法院应当解除查封、扣押，并将该财产退还被执行人。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。