广西壮族自治区钦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂07民终1026号 上诉人（一审原告）：钦州金泰精密制造有限公司，住所地:广西钦州高新技术产业开发区曙光园。统一社会信用代码：91450702052748387L。 法定代表人：仲高怀，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：卜秋华，广西铭德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱晓玲，广西铭德律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：郭建清，男，1965年10月6日出生，汉族，湖南省湘潭市人，厨师，住湖南省湘潭市岳塘区。 委托诉讼代理人：黄晓凤，广西小宁律师事务所律师。 上诉人钦州金泰精密制造有限公司因与被上诉人郭建清劳动合同纠纷一案，不服钦州市钦南区人民法院作出的（2020）桂0702民初1394号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案受理后，依法组成合议庭，在本院第七审判庭公开听证审理了本案。上诉人钦州金泰精密制造有限公司的委托诉讼代理人朱晓玲，被上诉人郭建清的委托诉讼代理人黄晓凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人钦州金泰精密制造有限公司上诉请求1、撤销钦州市钦南区人民法院（2020）桂0702民初1394号判决第一项，改判上诉人无需向被上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金68,184.6元；2、本案的一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。请求的事实和理由为：一、根据公司员工手册第六章2.1条规定员工上下班每日打卡4次或者4次以上、第四章第七节1.3.3、第十二章第二节8.1、8.9的明确规定，如果员工存在违反公司规章制度的行为或不服从工作安排及利用职务之便，使用公司设备、设施，损害公司利益的行为属于解雇且不予经济补偿的情形。被上诉人利用其职务的便利使用厨房设施设备同其妻子在公司开小灶，后经公司会议通知拒不改正，上诉人公司在每位员工入职时已经进行了岗前培训，被上诉人是知晓员工手册的规定的，一审法院以未能提供有效证据证明原告严重违反公司的规则制度为由不予认定被上诉人知晓并违反员工手册的规定是错误的；二、因被上诉人存在严重违反公司管理制度的行为，且经公司会议讨论并通知其改正后拒不改正，公司才于2019年12月18日解除了与被上诉人的劳动关系，上诉人解除与被上诉人的劳动关系是符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定的，是合法的，一审法院适用法律错误。 被上诉人郭建清答辩称，被上诉人与上诉人解除劳动的理由是上诉人没有为被上诉人购买社保，被上诉人主张权益的时候遭到对方的拒绝，因此双方的劳动合同没法履行。上诉人主张被上诉人存在违反公司制度的行为是不存在的。对于公司主张的员工手册，被上诉人是从来没有收到过，对于公司的打卡规定也是不知情，且对被上诉人来说，基于其工作岗位是厨师，在其他员工下班时其正是处于上班时间，公司对打卡的要求是不符合其工作实际情况，上诉人的上诉理由与事实不符，其解除双方之间的劳动合同是违法的，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的诉请，依法维持一审判决。 上诉人钦州金泰精密制造有限公司即一审原告一审时向法院提出诉讼请求：一、请求判令原告无须向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金68,184.6元；二、本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院审理并确认以下法律事实：2013年5月10日被告郭建清与原告钦州金泰精密制造有限公司签订了《劳动合同》明确了自2013年5月6日起，2016年5月5日止被告郭建清受聘到原告钦州金泰精密制造有限公司从事饭堂厨师工作，但未提及公司员工手册相关内容。期满后被告郭建清继续留在原告钦州金泰精密制造有限公司从事饭堂厨师工作。2018年5月18日被告郭建清再次与原告钦州金泰精密制造有限公司签订了《劳动合同》明确自2018年5月18日起至2020年5月18日止被告郭建清继续受聘到原告钦州金泰精密制造有限公司从事饭堂厨师工作，但仍未提及公司员工手册相关内容。原告钦州金泰精密制造有限公司在招聘被告郭建清工作期间是否发放公司员工手册尚未有记录反映，但被告郭建清每天上下班坚持打卡两次。2019年10月16日原告钦州金泰精密制造有限公司法定代表人仲高怀因员工上下班打卡、穿着工衣及饭堂开小灶、炒小菜问题召开关于厂矩厂规管理会议，但并没有针对被告郭建清个人行为，会后也没有约谈、书面通知教育被告郭建清。2019年12月18日原告钦州金泰精密制造有限公司以被告郭建清不服从公司管理为由予以解除劳动关系并送达《解除/终止劳动合同通知书》，随后公司又以邮寄方式再次送达解除通知。事后被告郭建清以自己名义向钦州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，钦州市劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月3日作出钦市劳人仲字〔2020〕第1号《仲裁裁决书》，裁决“一、被申请人钦州金泰精密制造有限公司自本裁决生效起十五日内支付申请人郭建清违法解除劳动合同的赔偿金68,184.6元；二、驳回申请人郭建清的其他仲裁请求”。为此原告钦州金泰精密制造有限公司不服仲裁裁决而诉至人民法院提出上述请求。 另查明，被告郭建清自2018年12月起至2019年11月的月工资分别为：5,509元、4,611元、3,367元、5,006元、5,006元、5,230元、5,027元、5,230元、3,199元、5,336元、5,539元、5,384元。 一审法院认为，被告郭建清与原告钦州金泰精密制造有限公司签订了两份《劳动合同》，被告在原告公司从事饭堂厨师工作，至2019年12月18日，双方之间形成了明确的劳动法律关系，没有违反法律法规，应受到法律保护。在劳动合同履行期间，被告郭建清的出勤考勤记录是受用工单位原告钦州金泰精密制造有限公司的公司员工手册第六章2.1“员工每天上下班（包括加班）各打卡一次，以每天四次打卡作为一天完整的出勤记录（有加班则需不少于六次）。”内容约束的，但是原告钦州金泰精密制造有限公司对已向被告郭建清履行告知公司员工手册义务未能提供证据予以佐证，因此应承担举证不利的法律后果。被告郭建清每天上下班打卡两次确实不符合公司厂矩厂规管理制度，但其行为仅属一般违反用人单位的规章制度并非达到严重违反用人单位的规章制度程度，而原告钦州金泰精密制造有限公司却以不服从公司管理为由予以解除劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定，已构成违法解除。另外原告钦州金泰精密制造有限公司认为被告郭建清还存在不服从规定对机械设备点检、在厨房打架、撕毁罚款单、顶撞公司领导及开小灶、炒小菜等违反公司规章制度行为，但均未能提供证据予以证实，该院对此不予确认。对于钦州市劳动人事争议仲裁委员会作出的钦市劳人仲字〔2020〕第1号《仲裁裁决书》认定事实清楚，适用法律准确，裁决得当，该院予以支持。故原告钦州金泰精密制造有限公司请求无须向被告郭建清支付违法解除劳动合同的赔偿金68,184.6元，依法无据，不予支持。被告郭建清以原告钦州金泰精密制造有限公司没有履行告知公司员工手册义务及不存在不服从规定对机械设备点检、在厨房打架、撕毁罚款单、顶撞公司领导及开小灶、炒小菜等违规行为为由进行抗辩，其理由成立，该院予以采信。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第二十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、第四十七条第一款、第三款、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第三条、第六条的规定，判决：驳回原告钦州金泰精密制造有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告钦州金泰精密制造有限公司负担。 二审诉讼过程中，双方均没有新证据向本院提交。 二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“用人单位根据劳动法第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策的规定，并已向劳动者公示的，可以作为法院审理劳动争议案件的依据。”，本案中，上诉人钦州金泰精密制造有限公司虽然提供了《员工手册》，但未能提供该制度的制定和实施已经过民主程序和公示程序的相关证据予以证明，且被上诉人郭建清于2013年5月10日入职上诉人处，而该员工手册的生效日期为2016年9月1日，上诉人钦州金泰精密制造有限公司也无法提供证据证明该员工手册已向被上诉人郭建清发放并说明了相关制度的内容，因此，该制度尚不完全具备作为审理本案依据的条件。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位做出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”本案中，上诉人钦州金泰精密制造有限公司虽在一审时提供了打卡明细，证明了被上诉人郭建清存在不按照规定上下班打卡4次或4次以上，但其所提供的会议记录，并无法证实被上诉人郭建清存在不服从规定对机械设备点检、在本公司打架、利用职务之便使用公司的厨房设施设备在公司开小灶等严重违反公司规章制度的行为，且该行为已足以严重到需要终止双方的劳动合同，因此，上诉人钦州金泰精密制造有限公司上诉提出被上诉人郭建清存在不服从规定对机械设备点检、在本公司打架、利用职务之便使用公司的厨房设施设备在公司开小灶给公司造成严重损失，经通知后拒不改正等严重违反公司规章制度的主张，证据不够充分，本院不予采信。据此，一审法院认定上诉人钦州金泰精密制造有限公司请求无需向被上诉人郭建清支付违法解除劳动合同的赔偿金68,184.6元依法无据，不予支持是正确的。但根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力”的规定，钦州市劳动人事争议仲裁委员会作出的钦市劳人仲字〔2020〕第1号《仲裁裁决书》因上诉人钦州金泰精密制造有限公司不服该仲裁裁决向一审法院提起诉讼时，该仲裁裁决书已不发生法律效力，一审法院经审理认为上诉人钦州金泰精密制造有限公司系违法解除双方之间的劳动合同，依法应向被上诉人郭建清支付违法解除劳动合同的双倍经济补偿金68,184.6元，但其作出了驳回钦州金泰精密制造有限公司的诉讼请求，导致法院的裁判文书没有执行内容，不利于当事人权利的保护，本院予以纠正。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决主文表述不当，本院予以纠正。上诉人钦州金泰精密制造有限公司的上诉理由和请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销钦州市钦南区人民法院（2020）桂0702民初1394号民事判决； 二、上诉人钦州金泰精密制造有限公司向被上诉人郭建清支付违法解除劳动合同的双倍经济赔偿金68,184.6元。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由上诉人钦州金泰精密制造有限公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人钦州金泰精密制造有限公司负担。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向钦州市钦南区人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审判长  李碧珊 审判员  黄载文 审判员  王英佑 二〇二〇年十一月三日 书记员  陈齐慧