山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终5836号上诉人（原审原告）：王某1，住太原市。委托诉讼代理人：王某2（系上诉人侄子），住太原市。被上诉人（原审被告）：芦某。上诉人王某1因与被上诉人芦某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服太原市尖草坪区人民法院（2016）晋0108民初887号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。王某1上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判被上诉人对上诉人承担医疗费3444元、误工费17850元、护理费11050元、交通费1000元、伙食补助费6000元、营养费4500元、伤残鉴定费1500元、伤残赔偿金103312元、精神损害抚慰金20000元，共计168386元。2、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定上诉人应当依据过错比例承担20%的责任，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，本案中，被上诉人应当依据无过错责任原则承担全部责任，上诉人不应承担责任。一审法院无正当理由不采信《山西省人身伤害司法鉴定中心司法鉴定意见书》（晋人伤司鉴中心【2016】司鉴字第121号）。该意见书认定上诉人的伤残等级为九级。同时，一审法院最终采信的《山西医科大学司法鉴定中心司法鉴定意见书》（【2016】临鉴字第505号）载明“王某1因交通事故外伤致......”。本案纠纷发生于上诉人受雇于被上诉人从事的彩钢焊接高空作业中，未曾有任何交通事故发生，该意见书存在虚假认定情形，并且基于此将伤残等级错误认定为十级，不应被法院采纳。否则，有违司法公信力。上诉人家庭生活条件困难，其受伤后，由于被上诉人的故意拖延和消极配合，导致上诉人未得到及时、有效的治疗并落下残疾，对上诉人劳动能力造成严重影响，不可恢复。综上，上诉人的伤残等级应当依据《山西省人身伤害司法鉴定中心司法鉴定意见书》（晋人伤司鉴中心【2016】司鉴字第121号）予以确认。一审判决认定事实错误，恳请二审法院支持上诉人的上诉请求。芦某辩称，第一次鉴定是上诉人自己委托鉴定机构做的，本人不认可。上诉人应该承担20%的责任。诉讼费应该由上诉人承担，本人不承担。王某1向一审法院起诉请求：判令被告支付原告医疗费3444元、误工费17580元、护理费11050元、交通费1000元、伙食补助费6000元、营养费4500、伤残鉴定费1500元、伤残赔偿金103312元、精神损害抚慰金20000元，共计168386元。一审法院认定事实：原告受雇于被告从事彩钢焊接高空作业。2015年12月1日在向阳工地工作过程中，原告从约4米高的高空跌落，致使原告左足受伤，原告被送到太原晋冶骨科医院治疗，诊断为左足第2.3.4.5跗骨骨折，没有住院，由被告定时带原告到该医院治疗。原告于2016年2月25日到山西医科大学第二医院进行检查。原告委托山西省人身伤害司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王某1的伤残等级为九级。原告诉至本院后，本院根据被告的申请重新委托进行了鉴定。2016年11月25日山西医科大学司法鉴定中心出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：王某1的损伤构成十级伤残。一审法院认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务-方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，被告芦某雇佣原告王某1为其提供劳务，原告在作业时跌落受伤，原告及被告应该根据各自的过错承担责任；原告在高空作业，没有尽到合理的注意义务，没有使用安全带，存在过错，本院认为原告应该承担此次事故20%的责任。原告提供的医疗费票据共计400元，被告认可，本院予以支持。原告要求收入按照山西省2015年建筑行业在岗职工平均工资42494元计算，本院予以支持；原告因为伤残而持续误工，误工时间计算至定残之日前一天即2016年4月28日，共计150天，误工费共计42494/365×150=17463元。原告提供的病例中没有载明原告需要护理的期限，根据原告的受伤情况。本院酌情支持2个月；原告主张护理人员的收入参照山西省2015年居民服务业在岗职工平均工资26710元计算，本院予以支持，护理费为26710/12×2=4452元。原告要求赔偿交通费1000元，没有提供相应的票据，考虑原告的伤残情况等，本院酌情予以支持500元。原告没有住院治疗，但由被告负责定时去医院进行治疗，持续至2016年1月4日，共计35天，本院支持住院伙食补助费计算至该日，住院伙食补助费共计3500元。根据原告的伤残等级及治疗时间，本院支持营养费2000元。原告提供了租房合同、居委会证明，证明其在城镇居住生活，原告主张残疾赔偿金按照城镇居民标准计算，本院予以支持；原告诉至本院后，本院根据被告的申请进行了重新鉴定，鉴定意见为王某1的损伤构成十级伤残，原告的伤残等级按照十级计算；山西省2015年城镇居民人均可支配收入为25828元，残疾赔偿金为25828元×20×10%=51656元。原告的伤残等级为十级，本院支持精神损害抚慰金5000元。原告主张鉴定费1500元，原告委托的鉴定意见书没有被采用，该项费用本院不予支持。上述费用合计84971元，被告应该承担部分为84971元×80%-67977元。被告支付了原告在晋冶骨科医院的医疗费用3186元，原告应该承担的部分为3186元×20%=637元，被告应该再赔偿原告67977元-637元=67340元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：被告芦某在判决书生效后十日内赔偿原告王某1医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计67340元；二、驳回原告王某1的其他诉讼请求。案件受理费3668元，由原告王某1负担2156元，被告芦某负担1512元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。另，2020年11月18日山西医科大学司法鉴定中心提交一份更正说明。内容为：我中心于2016年10月31日受太原市尖草坪区人民法院委托，对王某1进行伤残等级鉴定，司法鉴定意见书（山西医科大学司法鉴定中心【2016】临鉴字第505号）已于2016年11月25日发出，鉴定人为焦炎、郭相杰。该鉴定意见书中二、检案摘要1.简要案情与四、分析说明中部分内容不符，经我中心检查，现更正如下：四、分析说明“王某1因交通事故外伤致”更正为“王某1因高空坠落致”。本院认为，上诉人王某1与被上诉人芦某形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，上诉人王某1高空作业，未采取安全措施，存在过错，一审法院酌情确定其承担20%的责任，并无不妥。关于鉴定意见的采信问题，王某1在起诉前自行委托鉴定机构对其伤残等级进行鉴定，但被上诉人芦某不认可，向一审法院提出重新鉴定的申请。一审法院根据被上诉人芦某的申请，委托鉴定机构对王某1伤残等级进行鉴定，虽然该鉴定对王某1受伤原因前后表述不一致，但其后该鉴定机构提交了更正说明，证实王某1系高空坠落致伤，且致伤原因不影响王某1伤残等级的评定，故该鉴定意见应予采信。王某1上诉要求采信其自行委托的鉴定机构出具的鉴定意见，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，王某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费2321元，由上诉人王某1负担。本判决为终审判决。审判长 范红琴审判员 段晋文审判员 郭 强 二O二O年十一月二十六日书记员 孟瑞芳