江西省横峰县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣1125民再2号监督机关：江西省横峰县人民检察院。申诉人（原审被告）：汪辉，男，1977年7月14日出生，汉族，江西省横峰县人，务工，住江西省横峰县。委托诉讼代理人：汪美林，男，1953年3月11日出生，汉族，江西省横峰县人，退休职工，住横峰县，系汪辉父亲。被申诉人（原审原告）：张建龙，男，1975年8月6日出生，汉族，江西省横峰县人，务工，住江西省横峰县。申诉人汪辉因与被申诉人张建龙民间借贷纠纷一案，不服本院于2015年6月26日作出（2015）横民一初字第89号民事判决，向横峰县人民检察院申诉。横峰县人民检察院以横检民（行）违监[2019]36232500001号检察建议书向本院提出再审检察建议。经本院审判委员会讨论决定，于2020年4月24日作出（2020）赣1125民申1号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案。申诉人汪辉及委托诉讼代理人汪美林到庭参加诉讼，被申诉人张建龙经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。横峰县人民检察院再审检察建议：1.被申诉人张建龙在起诉申诉人汪辉时，民事诉状上明确载明了被告的地址及联系方式，案件承办人未向该地址送达法律文书，亦未通过电话联系申诉人及家属；2.承办人在未查明申诉人是否下落不明或用其他方式无法送达的情况下,直接适用公告方式送达诉讼文书,在案卷中未记载原因和经过;3.被申诉人起诉时,申诉人父亲汪美林代申诉人偿还16000元,被申诉人的行为构成虚假诉讼;4.承办人违反送达规定,导致申诉人未收到相关诉讼文书,剥夺了申诉人辩论的权利,以致申诉人父亲已经向被申诉人偿还16000元的情况下,仍然判决申诉人汪辉归还被申诉人张建龙借款本金44000元及利息。申诉人称，借款本金没有争议，借款属实；借款利息有争议，先后还款35500元。被申诉人未到庭参加诉讼。被申诉人原审诉讼请求：判令汪辉归还借款本金44000元及利息15400元，并承担本案诉讼费用。本院原审认定事实：汪辉与张建龙系同学关系。2013年9月10日，汪辉因做生意需要资金周转，向张建龙借款44000元，并出具了借条，约定还款期限三个月，汪辉出具借条后，张建龙从银行取款44000元提供给汪辉。但该期限到期后，汪辉未还款，经张建龙多次催要无果后，故起诉至法院。本院原审认为，借款应当偿还。汪辉向张建龙借款并出具借条，并对还款期限等进行了约定，未违反法律规定，其借贷关系合法有效，张建龙、汪辉均应按诚实信用原则全面、正确地履行合同义务，故原告要求被告还款，本院予以支持。对于原告主张要求被告按月息5分支付利息，本院认为原告未就该主张提供证据，应不予持，但还款期限届满后，可由被告按同期人民银行贷款利率支付逾期利息。被告经公告传唤未到庭不影响本案审理。本院原审判决：一、限被告汪辉在本判决生效后十日内偿还原告张建龙借款本金44000元及利息（利息从2013年12月11日按同期人民银行贷款利率计算至本判决确定给付之日止）；二、驳回原告张建龙其他诉讼请求；案件受理费1285元，公告费600元，合计1885元，由被告汪辉承担。申诉人向本院提交以下证据:1.收条四份,证明2014年7月5日,张建龙收到汪辉还款一万元;2014年7月31日,张建龙收到“汪飞”还款一千元;2015年2月17日,张建龙收到“汪飞”还款五千元;2018年3月12日,张建龙收到汪辉还款五千元;本院依法调取执行款票据及扣划款分配表一份，证明2016年4月7日、4月15日，本院执行局扣划汪辉执行款分别为13000元、7500元，共计20500元。2016年4月7日，张建龙领取执行案款11000元。被申诉人未到庭参加诉讼,亦未提交证据。围绕当事人再审请求，对申诉人提交的及本院调取证据认定如下：被申诉人张建龙未出庭答辩、质证，也未向法庭提交证据。结合申诉人的陈述，经庭审质证，对申诉人提供的证据及本院调取的证据认定如下，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对方当事人提交的证据进行质证的权利，被申诉人而经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。由于申诉人提交的证据经核对系与书证原件核对无误的复印件，被申诉人未提出异议，亦未提供足以反驳的相反证据，因此，本院对申诉人提供上述证据的证明力，依法予以确认。经庭审质证、认证及当事人陈述，本院再审认定事实如下：一、申诉人张建龙与被申诉人汪辉系同学关系。2013年9月10日，汪辉向张建龙提出经营动漫城需要资金，同日，由汪辉出具借条，借条主要载明：“今借到张建龙现金肆万肆千元整，用期叁个月归还（9月10日—12月10日），具借人汪辉，2013.9.10。”次日，张建龙妻子郑雪花分别从银行取款23000元、21000元，由张建龙将44000元款项交由汪辉。同日张建龙与汪辉签订《关于合伙购买康乐动漫城许可证开办动漫城协议》，主要内容：（一）合伙购买康乐动漫城许可证开办动漫城，汪辉投入132000元，占股份15%（备注：其中张建龙投入现金44000元整，占股份5%。）；（二）动漫城经营管理双方共同参与，做到账目清楚，日清月结，双方不得随意支付该款，如有问题经双方协商共同解决。庭审中汪辉自认签订《关于合伙购买康乐动漫城许可证开办动漫城协议》后没有运作经营。二、2014年7月5日至2015年2月17日，汪辉向张建龙还款共计人民币16000元，分别如下：（一）2014年7月5日，张建龙收到汪辉还款10000元；（二）2014年7月31日张建龙收到“汪飞”还款1000元；（三）2015年2月17日，张建龙收到“王飞”还款5000元；三、2015年6月26日本院作出（2015）横民一初字第89号民事判决后，汪辉向张建龙还款共计16000元，分别如下：（一）2016年4月7日，张建龙领取案款11000元。（二）2018年3月12日，张建龙收到汪辉还款5000元。另查明,2013年中国人民银行短期贷款六个月以内(含六个月)年利率5.6%。本院再审认为，本案争议焦点：一、本案是民间借贷法律关系或合伙法律关系。汪辉向张建龙出具44000元借条，然后双方签订《关于合伙购买康乐动温城许可证开办动漫城协议》，即以合伙名义借钱，该合伙协议也一直未履行，法律基础关系仍为民间借贷。故本案汪辉与张建龙之间系民间借贷法律关系。本案争议焦点：二、申诉人汪辉偿还原告数额及性质。申诉人与被申诉人未按约定本息清偿顺序。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照以下顺序抵充：（一）实现债务的有关费用；（二）利息；（三）主债务。申诉人与被申诉人现对本金和利息归还没有约定，故申诉人归还的款项应先抵充利息，多余的部分再充抵主债务即借款本金。关于逾期利息计算。按照《中华人民共和国合同法》第二百零七条规定“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”和《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》中“对于合同当事人没有约定逾期付款违约金应当按照何种标准计算逾期付款违约金,人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金”的规定。本案中申诉人与被申诉人2013年9月10日约定三个月归还，双方未约定逾期利息。逾期日期应从2013年12月11日起按照2013年中国人民银行同期短期贷款年利率5.6%支付利息。经核算如下：申诉人汪辉于2014年7月5日还款10000元，还款时本息合计应为44000＋44000×5.6%÷365日×206日＝45390元，扣除已还10000元，尚余45390元－10000元＝35390元，仍应记为本金。申诉人汪辉于2014年7月31日还款1000元，还款时本息合计应为35390＋35390×5.6%÷365天×25日＝35525元，扣除已还1000元，尚余35525元－1000元＝34525元，仍应记为本金。申诉人汪辉于2015年2月17日还款5000元，还款时本息合计应为34525＋34525×5.6%÷365日×200日＝35584元，扣除已还5000元，尚余35584元－5000元＝30584元，仍应记为本金。申诉人汪辉于2016年4月7日领取案款11000元，还款时本息合计应为30584＋30584×5.6%÷365日×414日＝32526元，扣除已还11000元，尚余32526元－11000元＝21526元，仍应记为本金。申诉人汪辉于2018年3月12日还款5000元，还款时本息合计应为21526＋21526×5.6%÷365天×103日＝21926元，扣除已还5000元，尚余21926元－5000元＝16926元，仍应记为本金。截至2018年3月12日，申诉人汪辉尚欠本金16926元。综上所述，申诉人汪辉与被申诉人张建龙借款合同，系当事人真实意思表示，未违反法律及行政法规的强制性约定，内容合法有效，申诉人应按约定及时履行合同义务，偿还借款本金并支付利息。申诉人称已归还款项35500元。经查，32000元已归还的申诉意见，本院予以采纳。本院扣押其余款项，由申诉人与被申诉人另行协商。被申诉人张建龙经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，也未提供证据进行抗辩，视为自动放弃抗辩权。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、撤销本院（2015）赣1125横民初一字第89号民事判决第一项：限被告汪辉在本判决生效后十日内偿还原告张建龙借款本金44000元及利息（利息从2013年12月11日按同期人民银行贷款利率计算至本判决确定给付之日止）；二、撤销本院（2015）赣1125横民初一字第89号民事判决第二项：驳回原告张建龙其他诉讼请求；三、申诉人汪辉于本判决生效后十日内偿还被申诉人张建龙借款本金16926元及利息（以本金16926元为基数，从2018年3月13日起计算至款项还清之日止，按年利率5.6%计算）。原审案件受理费1285元，公告费600元，合计1885元，由被申诉人张建龙承担885元，申诉人汪辉承担1000元（被申诉人张建龙已预交，申诉人汪辉随案款一并给付被申诉人）。申诉人汪辉如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审 判 长  甘为华人民陪审员  陈德旺人民陪审员  耒雅静二〇二〇年十一月三日书 记 员  项 方法律附页：1．《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决，判决前能够调解的，还可以进行调解。调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。