山东省泰安市岱岳区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0911民初5752号原告：赵宗琦，男，1964年10月10日出生，汉族，住北京市东城区。委托诉讼代理人：窦慧娟，北京市京师律师事务所律师。被告：泰安大汶口文化产业发展有限公司，住所地山东省泰安市岱岳区大汶口镇驻地。法定代表人：赵宗琦，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄超，北京市天中律师事务所律师。委托诉讼代理人：张磊，北京市天中律师事务所律师。原告赵宗琦与被告泰安大汶口文化产业发展有限公司（以下简称大汶口公司）请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年11月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵宗琦的委托诉讼代理人窦慧娟、被告大汶口公司的委托诉讼代理人张磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵宗琦向本院提出诉讼请求：1、判令被告三日内到公司登记机关涤除原告作为被告大汶口公司法定代表人的登记事项；2、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2014年6月6日，被告的控股股东中天伟路（北京）投资有限公司（以下简称中天公司）与原告所在的北京齐羽兴飞科技有限公司（以下简称兴飞公司）签署《合作协议》，约定由兴飞公司利用自身的管理团队和经验为大汶口项目的筹建和运营提供服务，中天公司支付服务费。原告是兴飞公司服务团队的负责人，被告是中天公司为开发大汶口项目设立的子公司。为便于兴飞公司服务团队履行《合作协议》有关服务内容，被告办理工商注册登记时将原告登记为被告的法定代表人。中天公司与兴飞公司已经于2017年12月20日终止履行《合作协议》，原告此后未能继续行使被告的法定代表人职权，因此被告应当办理涤除原告作为被告法定代表人的变更登记事项。原告多次与被告沟通，希望被告尽快办理法定代表人变更登记，但被告至今未予回复。原告为维护其合法权益诉至法院，请求法院依法裁判。被告大汶口公司辩称，不同意原告的诉讼请求。一、依据公司法的相关规定，原告的任免属于股东会的权限，登记属于行政机关的权限，本案不应属于人民法院的审理范围原告应提起行政诉讼。二、被告是独立法人单位，无权自行变更法定代表人。三、原告基于中天公司和兴飞公司的合作协议终止，要求注销其作为被告大汶口公司法定代表人的登记事项，与大汶口公司章程的董事长改选规定完全不符，合作协议上也没有明确法定代表人的任免日期。四、大汶口公司于2017年5月14日注册成立，公司股东会选举赵宗琦、王玉珊、焦方涛三人组成董事会，公司董事会选出赵宗琦为公司法定代表人人，根据公司章程的规定，被告大汶口公司的董事长及法定代表人人选必须由董事会选定。另外，根据公司法及公司登记的相关法规，即使判决原告胜诉，也将面临无法执行的境地。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人提交的如下证据，能够相互印证，具有真实性、合法性，且与本案具有关联性，能够证明本案的相关事实，结合当事人的陈述，本院予以确认并在卷佐证：1、大汶口公司工商信息查询网页一份；2、中天公司工商信息查询网页；3、兴飞公司工商信息查询网页一份；4、2014年6月6日中天公司与兴飞公司签订的合作协议一份；5、2017年12月20日中天公司法定代表人张道山取走公司六枚公章后出具的的收到条一份，2017年12月27日兴飞公司向大汶口镇政府提交的关于大汶口古镇项目主要法律印鉴缺失问题的说明一份；6、2018年8月20日兴飞公司诉中天公司合同纠纷的起诉状及北京市第二人民法院(2019)京02民终10134号民事判决书各一份；7、2019年9月13日载有原告辞去法定代表人声明的齐鲁晚报一份；8、2019年9月23日EMS快递退件、快递物流信息打印单及邮寄内件《关于尽快办理泰安大汶口文化产业发展有限公司法定代表人工商变更登记的函》9、2019年9月30日EMS快递退件、快递物流信息打印单及邮寄内件律师函——《关于尽快办理泰安大汶口文化产业发展有限公司法定代表人工商变更登记的通知》。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告大汶口公司成立于2015年5月14日，股东为中天公司和泰安市大汶口实业总公司。中天公司成立于2008年11月10日，法定代表人为张道山。兴飞公司成立于2013年8月21日，法定代表人为原告赵宗琦。2013年2月6日,泰安市岱岳区政府与中天公司的子公司投资公司签署《大汶口古镇一期整治开发工作协议书》,约定由中天公司负责大汶口古镇项目的实施工作,负责建设回迁小区,落实搬迁安置资金等。2014年6月6日中天公司(甲方)与兴飞公司(乙方)签订《合作协议》,鉴于甲方与泰安市政府签订的大汶口国际生态旅游规划与合作开发框架协议,鉴于乙方有着较好的项目运作的经验与团队,双方同意形成统一公司开发大汶口国际生态旅游项目，考虑到甲方已经成立项目运作公司而乙方不能以股权形式入股甲方所成立的项目运作公司，为了解决此问题,双方约定如下:1、甲乙双方形成统一公司架构,并统一按照甲方身份开展工作,甲方董事长为总裁,乙方董事长为执行总裁，双方部门统一编制,形成统一工作模式；2、双方约定乙方人员费用先期由乙方自已负担,甲方每半年向乙方统一支付一次，具体费用按照乙方实际人员工资结算,目前实际费用150万/年；3、在项目运作过程中,甲方只承担乙方人工费用,乙方利润在项目结算时按照项目总利润进行结算,结算依据为总利润的15%，结算时间按每个独立项目完成结算。为便于兴飞公司服务团队履行上述合作协议有关服务内容，被告大汶口公司办理工商注册登记时将原告赵宗琦登记为其法定代表人。兴飞公司自2015年至2016年为上述项目进行了制作《大汶口古镇保护性建设方案(项目简介)》PPT、召开研讨会、进行资料收集、周边产品的包装设计和商业运营、配合拆迁、配合涉案项目的实际建设等工作。2017年12月20日，未经兴飞公司服务团队同意，中天公司法定代表人张道山取走六枚公司公章。因资金压力等问题，兴飞公司与中天公司就款项的给付问题协商未果,兴飞公司自2018年停止与中天公司的合作，此后原告赵宗琦未能继续行使被告大汶口公司法定代表人的职权。2019年9月13日，原告赵宗琦在齐鲁晚报刊登声明，声明自2017年12月20日起辞去被告大汶口公司法定代表人的职务。2019年9月23日、9月30日，原告赵宗琦以EMS快递的方式分别向被告大汶口公司邮寄了《关于尽快办理泰安大汶口文化产业发展有限公司法定代表人工商变更登记的函》和《关于尽快办理泰安大汶口文化产业发展有限公司法定代表人工商变更登记的通知》，要求被告大汶口公司尽快办理法定代表人工商变更登记,将原告赵宗琦从被告大汶口公司法定代表人工商登记中涤除，上述邮件均被拒收。本院认为，法人性质上属于法律拟制人格，其对外开展民事活动主要是通过其法定代表人进行，这就要求法定代表人与其代表的法人之间存在实质关联性。就公司法人来说，其法定代表人与公司之间的实质关联性，就在于法定代表人要参与公司的经营管理。《中华人民共和国公司法》第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”本案中，为便于兴飞公司服务团队履行《合作协议》的有关服务内容，原告赵宗琦被登记为大汶口公司法定代表人，但中天公司与兴飞公司已终止履行《合作协议》，双方自2018年停止合作，此后原告赵宗琦未能继续行使大汶口公司法定代表人的职权。综上，原告赵宗琦既非大汶口公司的股东，亦不再参与大汶口公司的经营管理，同时明确表示不再担任大汶口公司法定代表人的情况下，其已无法代表大汶口公司行使法定代表人的职权，亦不能对外代表大汶口公司，已不具备对外代表大汶口公司的基本条件和能力，故原告赵宗琦提出的要求被告大汶口公司办理涤除其作为法定代表人登记事项的主张，符合公司法的规定，应予支持。公司变更登记虽系公司内部自治范围，但大汶口公司在明知原告多次要求变更法定代表人的情况下，违反法律规定，怠于办理变更法定代表人的相关手续，在此情况下，本院考虑到原告对此问题已无其他救济途径，为维护社会正常经济秩序，维护当事人的合法权益，应当赋予原告司法救济途径。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条、第八十一条，《中华人民共和国公司法》第十三条之规定，判决如下：被告泰安大汶口文化产业发展有限公司于本判决生效之日起三十日内涤除原告赵宗琦作为泰安大汶口文化产业发展有限公司法定代表人的登记事项。案件受理费25元，由被告泰安大汶口文化产业发展有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  薛厚忠二〇二〇年十一月二十七日法官助理李晓晨书记员胡绮玮