湖北省咸丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂2826民初1518号原告：王卯香，女，1951年1月22日出生，土家族，住湖北省咸丰县。委托诉讼代理人：黄**军（系王卯香的儿子），男，1978年9月29日出生，土家族，住湖北省咸丰县。委托诉讼代理人：严雅勤，湖北夷水律师事务所律师。被告：咸丰县人民医院。住所地：咸丰县高乐山镇金烟路天使胡同**。法定代表人：吴碧胜，院长。委托诉讼代理人：刘咸生，湖北刘咸生律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈素敏，湖北刘咸生律师事务所律师。原告王卯香诉被告咸丰县人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年7月28日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告王卯香的委托诉讼代理人黄**军、严雅勤、被告咸丰县人民医院的委托诉讼代理人刘咸生、沈素敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告残疾赔偿金、护理费、后续治疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理用品费、精神损害抚慰金共计4128403.90元；2、诉讼费由被告负担。事实及理由：2012年5月10日，原告因左胸部疼痛伴双下肢乏力4月余，在被告处住院确诊为“T平面椎管内肿瘤，T椎体血管瘤可能”，于2012年5月15日行“后路全椎板切除椎管内肿瘤切除术”等治疗，因手术时对肿瘤定位错误，手术没有切除肿瘤反而损害脊椎神经，导致原告术后截瘫。后被告将原告送至恩施州中心医院等医院治疗，但效果甚微。原告从湖北省人民医院出院后一直在被告处进行康复治疗至今，依然瘫痪在床。2020年4月23日，原、被告共同委托恩施施南法医司法鉴定所进行鉴定,恩施施南法医司法鉴定所于2020年6月21日作出鄂恩施施南鉴[2020]临鉴字第293号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人王卯香胸6脊髓节段损伤后遗留截瘫及排尿排便障碍伤残程度为伤残一级。2.被鉴定人王卯香脊髓损伤后的误工期、护理期、营养期分别为2900天（自2012年5月15日起算）。3.被鉴定人王卯香脊髓损伤后遗留排便功能障碍需要依赖开塞露药物治疗，预计每天需要1支，每支价格预计为0.70元（柒角）；其小便失禁需要的辅助器具由具备残疾辅助器具评定资质的机构评估费用。4.被鉴定人王卯香护理依赖为完全护理依赖。5.咸丰县人民医院在对王卯香的诊疗过程中存在术前准备不充分、手术过程中操作有误及术后处理不当之医疗过错，该医疗过错与王卯香所产生的后果之间是有因果关系的，该医疗过错在王卯香所产生后果中的参与度为F级，参与度理论数值为95%（建议参考值）。该鉴定意见认为原告对损害后果有5%的参与度，原告不予认可。原告认为被告不具备此次手术的资质，主治医生也不具备做此次手术的资质，被告硬件设施上不具备行此次重大手术的条件，被告冒然手术，导致原告脊髓损伤，造成一级伤残的后果，被告对原告的损害后果应当承担全部责任。被告辩称，被告愿意对原告因手术造成的损失承担相应的赔偿责任，原告认为被告及主治医生不具备行此次手术的资质不成立，被告不应当承担全部责任。原告对部分赔偿项目的计算不符合法律规定，应当依照法律规定的标准进行计算。被告给原告垫付了医疗费用和借支共计2403726.65元，该部分费用应在被告应支付的金额中予以冲减。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方当事人有异议的证据，本院分析认定如下：原告提交的惠州市××区镇隆华瑞灯饰厂证明、惠州市惠阳区皇后村村民委员会证明、咸丰清坪镇龙潭司村村民委员会证明，拟证明原告于2009年11月至2012年4月在惠州市××区镇隆华瑞灯饰厂务工，经常居住地为惠州市惠阳区皇后村。本院认为，村民委员会是基层群众性自治组织，对其本村居民的情况应当了解，其证明具有真实性，来源合法，与本案有关联性，本院予以确认；惠州市××区镇隆华瑞灯饰厂的经营者黄**军是王卯香的儿子，王卯香在该厂从事给工厂工人做饭和工厂保洁工作，是其力所能及的工作，也符合常理，对惠州市××区镇隆华瑞灯饰厂的证明本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：王卯香因左胸部疼痛伴双下肢乏力4月余，于2012年5月10日到咸丰县人民医院住院治疗，诊断为“T7平面椎管内肿瘤，T8椎体血管瘤可能”，于2012年5月15日行“后路全椎板切除椎管内肿瘤切除术”手术。术后王卯香出现截瘫症状。后王卯香分别到黔江民族医院、恩施州中心医院、武汉大学人民医院湖北省人民医院进行治疗，于2014年3月25日从武汉大学人民医院湖北省人民医院出院。咸丰县人民医院于2014年3月26日派救护车将王卯香接到咸丰县人民医院，王卯香在咸丰县人民医院病房住到现在。2012年8月13日，甲方咸丰县人民医院与乙方王卯香（由其儿子黄**军代理）签订一份协议，内容为：乙方于2012年5月10日因患T7平面椎管内肿瘤，T8椎体血管瘤在甲方处住院治疗，其间甲方于2012年5月15日对其进行了手术治疗，手术后乙方认为甲方手术不成功，5月17日转院治疗。经乙方要求，双方就乙方护理费、生活费问题达成如下协议：一、乙方自5月17日转院后，同意乙方预支护理费、生活费。二、乙方在甲方处预支的费用在乙方治疗终结后按如下方式处理：1、该医疗纠纷必须通过司法途径解决；2、经司法途径确认若甲方对乙方治疗有过错并应承担责任，则上述费用在人民法院判决（调解）确认的总额中冲减；3、通过司法途径，人民法院确认若甲方无医疗过失，并不承担责任，乙方则应退还上述费用给甲方。……从2012年5月10日至今，咸丰县人民医院为王卯香垫付医疗费用等1479206.65元，王卯香在咸丰县人民医院借支924520元，共计2403726.65元。王卯香未支付医疗费用。2020年4月23日，咸丰县人民医院与王卯香共同委托恩施施南法医司法鉴定所进行鉴定,恩施施南法医司法鉴定所于2020年6月21日作出鄂恩施施南鉴[2020]临鉴字第293号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人王卯香胸6脊髓节段损伤后遗留截瘫及排尿排便障碍伤残程度为伤残一级。2.被鉴定人王卯香脊髓损伤后的误工期、护理期、营养期分别为2900天（自2012年5月15日起算）。3.被鉴定人王卯香脊髓损伤后遗留排便功能障碍需要依赖开塞露药物治疗，预计每天需要1支，每支价格预计为0.70元（柒角）；其小便失禁需要的辅助器具由具备残疾辅助器具评定资质的机构评估费用。4.被鉴定人王卯香护理依赖为完全护理依赖。5.咸丰县人民医院在对王卯香的诊疗过程中存在术前准备不充分、手术过程中操作有误及术后处理不当之医疗过错，该医疗过错与王卯香所产生的后果之间是有因果关系的，该医疗过错在王卯香所产生后果中的参与度为F级，参与度理论数值为95%（建议参考值）。另查明，王卯香于2009年11月至2012年4月在广东省××区皇后村居住，期间在其儿子黄**军经营的惠州市××区镇隆华瑞灯饰厂务工，从事给工厂工人做饭和工厂保洁工作。本院认为，本案争议的焦点问题为：一、王卯香因此次损伤造成的损失认定；二、本案的责任承担。一、关于王卯香因此次损伤造成的损失，本院分析认定如下：1、残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条规定：赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。王卯香在2012年5月行手术前在广东省××区皇后村居住，其主张残疾赔偿金按照2019年广东省城镇居民人均可支配收入计算，即48118元/年×11年=529298元，本院予以确认。2、护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。王卯香的护理费分住院期间护理费和定残后护理费两部分。王卯香主张住院期间护理费按照2020年度湖北省居民服务业在岗职工人均年平均工资收入计算，即42677元/年×2900天÷365天/年=339077元，咸丰县人民医院予以认可，符合法律规定，本院予以确认。王卯香以其出院后需到广东生活主张定残后护理费按照广东省居民服务业在岗职工年平均工资标准计算，因王卯香从2014年3月26日起一直住在咸丰县人民医院病房，2020年6月21日经鉴定定残后亦未到广东生活或进行治疗，王卯香是湖北省咸丰清坪镇龙潭司村**村民，王卯香未提供证据证明其出院后必须到广东省生活，故其定残后护理费应按照2020年度湖北省居民服务业在岗职工人均年平均工资收入计算。王卯香主张定残后护理费按照2名护理人员计算，但王卯香未提交医疗机构或者鉴定机构关于确需2名护理人员进行护理的明确意见，故王卯香定残后护理人员应确定为1人。因此本院确定王卯香定残后护理费为42677元/年×11年=469447元。综上，王卯香的护理费为339077元+469447元=808524元。3、后续治疗费。王卯香根据鉴定机构的鉴定意见主张后续治疗费2810.5元（0.7元/天×11年×365天/年），符合法律规定，本院予以确认。4、误工费。王卯香在2012年5月到咸丰县人民医院住院前在其儿子黄**军经营的惠州市××区镇隆华瑞灯饰厂务工，从事给工厂工人做饭和工厂保洁工作，王卯香未提供证据证明其最近三年的平均收入情况，其主张按2020年度湖北省居民服务业在岗职工年平均工资收入标准计算误工费，未超出法律规定，经鉴定王卯香的误工期为2900天，王卯香主张误工费为42677元/年×2900天÷365天/年=339077元，本院予以确认。5、住院期间营养费：王卯香主张住院期间营养费按照30元/天计算缺乏法律依据，本院酌定其住院期间营养费按20元/天计算，经鉴定，王卯香的营养期为2900天，本院确认营养费为20元/天×2900天=58000元。6、住院伙食补助费。王卯香主张住院伙食补助费为60元/天×2900天=174000元，咸丰县人民医院无异议，本院予以确认。7、护理用品费：王卯香主张护理用品为尿不湿、护垫、卫生纸，每天支出约49.16元，住院期间护理用品费142564元、定残后护理用品费197377.40元，合计339941.40元。王卯香因截瘫确需尿不湿、护垫、卫生纸等用品，该主张基本符合实际情况，本院予以确认。8、精神损害抚慰金：王卯香因咸丰县人民医院的医疗过错造成伤残一级的后果，王卯香有权请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。据此，本院确定精神损害抚慰金为50000元，对王卯香的主张超过50000元的部分本院不予支持。综上所述，本院确认王卯香因此次损伤造成的损失合计为2301650.90元。二、本案的责任承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案原、被告共同委托恩施施南法医司法鉴定所进行鉴定,恩施施南法医司法鉴定所于2020年6月21日作出鄂恩施施南鉴[2020]临鉴字第293号司法鉴定意见书，鉴定意见为：咸丰县人民医院在对王卯香的诊疗过程中存在术前准备不充分、手术过程中操作有误及术后处理不当之医疗过错，该医疗过错与王卯香所产生的后果之间是有因果关系的，该医疗过错在王卯香所产生后果中的参与度为F级，参与度理论数值为95%。故咸丰县人民医院应对王卯香因此次损伤造成的损失承担95%的赔偿责任，其余损失由王卯香自行承担。王卯香以恩施施南法医司法鉴定所的鉴定意见未考虑咸丰县人民医院是否具备行一级手术的资质，亦未考虑咸丰县人民医院在明知不具备行一级手术的硬件设备的情况下冒然手术为由，对该鉴定意见中咸丰县人民医院的医疗过错在王卯香所产生的后果中的参与度理论数值为95%不予认可，认为咸丰县人民医院对王卯香的损害后果应当承担全部责任。但王卯香未提交证据证实咸丰县人民医院不具备行本案所涉手术的资质和硬件设备条件，亦未申请对该参与度进行重新鉴定，故对王卯香要求咸丰县人民医院对王卯香的损害后果承担全部责任的主张，本院不予支持。本院认为，王卯香因左胸部疼痛伴双下肢乏力到咸丰县人民医院住院治疗，咸丰县人民医院诊断为“T7平面椎管内肿瘤，T8椎体血管瘤可能”，于2012年5月15日行“后路全椎板切除椎管内肿瘤切除术”手术，术后王卯香出现截瘫症状。经鉴定，咸丰县人民医院在对王卯香的诊疗过程中存在术前准备不充分、手术过程中操作有误及术后处理不当之医疗过错，该医疗过错与王卯香所产生的后果之间是有因果关系的，该医疗过错在王卯香所产生后果中的参与度为F级，参与度理论数值为95%。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，咸丰县人民医院应对王卯香因此次损伤造成的损失承担95%的赔偿责任，其余损失由王卯香自行承担。咸丰县人民医院要求将其为王卯香垫付的医疗费用在本案中一并处理，王卯香不同意将咸丰县人民医院垫付的医疗费部分在本次总金额中冲减。本院认为，王卯香向本院提出的诉讼请求并未主张医疗费，且双方在2012年8月13日签订的协议中也未对咸丰县人民医院垫付的医疗费一并处理进行约定，故本案中对咸丰县人民医院垫付的医疗费不予审理，双方可另行处理。本院确认王卯香因此次损伤造成的损失合计为2301650.90元，咸丰县人民医院应赔偿王卯香2186568.36元（2301650.90元×95%）。王卯香由其儿子黄**军代理与咸丰县人民医院就王卯香的护理费、生活费问题于2012年8月13日签订了协议，约定：王卯香自5月17日转院后，同意王卯香预支部分护理费、生活费；王卯香在咸丰县人民医院预支的费用在王卯香治疗终结后按如下方式处理：1、该医疗纠纷必须通过司法途径解决；2、经司法途径确认若甲方对王卯香治疗有过错并应承担责任，则上述费用在人民法院判决（调解）确认的总额中冲减。该协议内容系当事人的真实意思表示，不违反法律强制性规定，本院对其效力予以确认。因此，王卯香在咸丰县人民医院借支的费用924520元应当在咸丰县人民医院应赔偿的总额中予以扣减。综上，咸丰县人民医院应赔偿王卯香1262048.36元（2186568.36元-924520元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、咸丰县人民医院赔偿王卯香残疾赔偿金、护理费、后续治疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理用品费、精神损害抚慰金共计1262048.36元。限本判决生效之日起十五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回王卯香的其他诉讼请求。案件受理费39828元，由王卯香负担2000元，咸丰县人民医院负担37828元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  朱登武审 判 员  邓江陵人民陪审员  邢宗咸二〇二〇年十一月三十日书 记 员  向晓丽