湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初8497号原告：长沙市岳麓区香村故事餐馆，住所地：长沙市岳麓区咸嘉湖街道望岳南路**嘉逸名庭**101、102、103号门面。经营者：丁亿明，男，汉族，1977年11月9日出生，住湖南省宁乡县。委托诉讼代理人：唐开勇，湖南岳隆律师事务所律师。被告：黄琼玲，女，汉族，1969年8月7日出生，住湖南省宁乡县。委托诉讼代理人：王策，湖南越一律师事务所律师。委托诉讼代理人：张小霞，湖南越一律师事务所律师。原告长沙市岳麓区香村故事餐馆（以下简称“香村故事餐馆”）诉被告黄琼玲工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年7月8日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告香村故事餐馆的委托诉讼代理人唐开勇、被告黄琼玲的委托诉讼代理人王策和张小霞到庭参加诉讼。本案现已依法审理终结。原告香村故事餐馆向本院提出如下诉讼请求：一、请求对长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会作出的岳劳人仲案字［2020］第073号仲裁裁决书中第一、二、三、四项的错误裁决进行纠正，依法判决原告不承担支付义务；二、由被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2019年2月8日上午，被告在工作过程中因地面湿滑导致摔倒受伤，住院36天，原告与被告就赔偿事宜协商未果，被告遂向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会受理、审查后，该委于2020年6月9日作出岳劳人仲案字［2020］第073号《仲裁裁决书》。原告认为仲裁裁决认定事实不清，证据不足，理由如下：一、仲裁认定的一次性伤残补助金费用过高。1、《劳动能力鉴定结论书》的鉴定结果原告不予认可，该鉴定系因被告单方面申请作出，原告不知情。后原告多次联系鉴定委员会，试图申请重新鉴定，因疫情以及被告不予配合等多方因素错过时效。被告恢复状态良好，并无不适，与《劳动能力鉴定结论书》所述不符，原告申请重新鉴定。2、被告工作期间的实际工资为每月2778.33元，原告认为《仲裁裁决书》计算标准过高，应按照被告实际工资计算。二、仲裁认定的护理费过高。三、仲裁认定的交通费过高。被告并未提供证据证明其主张，交通费用的发票开具时间与工伤发生的时间不符，被告未能明确说明发票开具的时间和地点。四、仲裁认定的伙食补助费过高。依据《工伤保险条例》和《湖南省工伤保险职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》的相关规定，伙食补助费计算过高。综上，原告为维护自身合法权益，特诉至法院。被告黄琼玲辩称：一、原告在收到《劳动能力鉴定结论书》后，未在十五内提出异议并申请重新鉴定，视为其对自身权利的放弃及对鉴定结论的认可，请求法院驳回原告重新鉴定的申请。二、从2018年4月至2019年1月考勤表可知黄琼玲每月无休，但原告未支付加班工资。2019年9月，黄琼玲就加班工资向劳动监察部门投诉，劳动监察部门经过调查后已责令原告依法支付加班工资15844.26元并补缴社会保险费。法院对黄琼玲月平均工资的计算标准过低，月平均工资应包括实收工资和加班工资。三、依据《湖南省实施工伤保险处理办法》第二十六条之规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。本人就与原告的劳动纠纷申请劳动仲裁时，就已请求仲裁委员会裁决解除本人与原告的劳动合同，符合支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的条件，仲裁委员会以未终止劳动关系为由，不予支持一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金不符合法律规定。四、仲裁委员会裁决的住院伙食补助费及护理费过低，住院伙食补助费请求法院按照100/天的标准予以计算，护理费天数应为66天，护理费标准应参照2018年度湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准计算为11072元。综上，请求法院依法审查。经审理查明：2018年3月31日，黄琼玲入职香村故事餐馆处从事服务员一职，双方未签订劳动合同。香村故事餐馆未为黄琼玲购买社保。2019年2月8日上午10时20分左右，黄琼玲在前往就餐途中不慎摔倒受伤。事故发生后，黄琼玲先被送往湘雅三医院急诊，后在湖南航天医院住院治疗36天，出院诊断为：腰椎压缩性骨折（L1）、腰部挫伤等。出院医嘱为：继续卧床一个月，休息三个月避免体力劳动，加强营养；下床需佩戴支具，做好陪护避免跌倒损伤等。黄琼玲受伤后未再到香村故事餐馆处工作。2019年2月后，香村故事餐馆未再向黄琼玲发放工资。2019年9月10日，长沙市人力资源和社会保障局出具（2019）长人社工伤认字09256号《认定工伤决定书》，认定黄琼玲在本次事故中所受的伤为工伤。2019年11月12日，长沙市劳动能力鉴定委员会出具长劳201911024号《劳动能力鉴定书》认定黄琼玲的伤情构成九级伤残。因双方就工伤保险待遇等协商未果，黄琼玲向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁，要求香村故事餐馆支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费、加班工资。2020年6月9日，仲裁委作出岳劳人仲案字［2020］第073号《仲裁书》裁决：香村故事餐馆向黄琼玲支付一次性伤残补助金29700元、住院伙食补助费1260元、护理费3600元、交通费1000元、鉴定费800元，驳回黄琼玲的其他请求。双方对该裁决结果均不服，分别向本院提起诉讼，另案案号为（2020）湘0104民初8768号。另查明：1、就黄琼玲与香村故事餐馆之间确认劳动关系的争议，本院于2019年7月作出（2019）湘0104民初6621号民事判决书，判决黄琼玲与香村故事餐馆自2018年3月31日起存在劳动关系。2、2020年2月至3月期间，黄琼玲及香村故事餐馆因解除劳动合同等劳动争议先后诉至本院。就黄琼玲的起诉，本院作出（2020）湘0104民初2000民事判决书，判决黄琼玲与香村故事餐馆的劳动关系于2019年9月23日已解除；香村故事餐馆支付黄琼玲2018年12月工资及2019年2月1日至2019年9月22日工资共计22149.05元（含医疗期5个月、停工津贴2个月零10天）、经济补偿4134.48元、未签订书面劳动合同二倍工资差额30717.99元。后黄琼玲与香村故事餐馆均上诉，长沙市中级人民法院作出（2020）湘01民终10232号民事判决书，该判决书认定黄琼玲在劳动关系解除前12个月的月平均工资为4076.68元，并判决香村故事餐馆向黄琼玲支付经济补偿6115元，维持其他原判决。就香村故事餐馆的起诉，本院于2020年5月作出（2020）湘0104民初2815号民事判决书，判决驳回了香村故事餐馆的全部诉讼请求。长沙市中级人民法院作出（2020）湘01民终10233号民事判决书，维持原判决。3、2020年1月2日，长沙市岳麓区人力资源和社会保障局向香村故事餐馆出具《劳动保障监察限期改正指令书》，指令支付黄琼玲从2018年4月至2019年1月的加班工资15844.26元，并为其补缴2018年4月至2019年2月工作期间的社会保险费。上述事实，有当事人的当庭陈述，当事人提交并经庭审质证的仲裁裁决书、民事判决书、工资表、劳动保障监察限期改正指令书、疾病诊断书、劳动能力鉴定结论书、交通费发票、门诊收费票据、工资表等证据予以证实，本院予以认定。本院认为，本案的争议焦点如下：一、香村故事餐馆是否应支付黄琼玲一次性伤残补助金。黄琼玲在本次事故中所受伤害被认定为工伤，并经鉴定认定构成九级伤残。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，九级伤残的一次性伤残补助金计算标准为9个月的本人工资。结合黄琼玲在劳动关系解除前12个月的月平均工资4076.68元，黄琼玲的一次性伤残补助金为36690.12元（4076.68元/月×9个月），对香村故事餐馆主张无需支付一次性伤残补助金的诉请，本院不予支持。二、香村故事餐馆是否应支付住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费。1、住院伙食补助费：结合住院天数认定为360元（10元/天×36天），仲裁裁决书认定的金额超出前述范围，对超出部分，香村故事餐馆无需支付。2、护理费：黄琼玲住院期间香村故事餐馆未安排人员护理也未支付护理费，结合住院天数，认定护理费为3600元（100元/天×36天）。3、交通费：结合黄琼玲住院情况，本院酌情认定为600元。4、关于鉴定费，黄琼玲与香村故事餐馆双方一致认可鉴定费为800元，本院予以确认。关于香村故事餐馆应向黄琼玲支付的款项，本院在（2020）湘0104民初8768号民事判决书中已予以判决，本院在本案中不再重复赘述。综上，驳回香村故事餐馆的全部诉讼请求。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条之规定，判决如下：驳回原告长沙市岳麓区香村故事餐馆的全部诉讼请求。本案案件受理费因适用简易程序减半收取5元，由原告长沙市岳麓区香村故事餐馆负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  颜宇二〇二〇年十一月六日法官助理孙颖书记员柳遇珍附相关法条：《中华人民共和国社会保险法》第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。