江西省遂川县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0827民初2122号原告：罗小红，女，1983年3月19日生，汉族，住遂川县。委托诉讼代理人：邹新华，遂川县龙城法律服务所法律服务工作者。被告：佛山市五只羊家居科技有限责任公司，住所地：广东省佛山市禅城区智慧路******之一。统一信用代码91440604MA52HU6J6W，法定代表人：徐堂玉。委托诉讼代理人：刘丽群，江西映山红律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘海青，男，1979年7月12日生，汉族，住江西省九江市武宁县。原告罗小红与被告佛山市五只羊家居科技有限责任公司(以下简称佛山五只羊)合伙协议纠纷一案，本院于2020年9月17日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理,原告罗小红及委托诉讼代理人邹新华、被告佛山五只羊委托诉讼代理人刘丽群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗小红向本院提出诉讼请求：1.请求依法解除原被告订立的《财务投资管理协议书》；2.请求依法判令被告返还原告投资托管款人民币680000元。3.由被告承担本案一切诉讼费用。在审理过程中，变更诉请为1.判令被告支付原告2020年3月1日之前原告垫付工资、被告已收工程款未施工，被告已收定金未施工等款项497659.4元。2.判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由:被告在遂川成立了遂川五只羊装饰科技有限公司需要前期投资，2019年7月17日原告与被告订立《财务投资管理协议书》，原告依照该协议约定将财务投资款项人民币60万投资款，5万加盟费，3万渠道使用费打入被告佛山五只羊公司帐户，由被告注册公司，经营管理，原告拿提成返点。按协议约定被告在每次收到装修款时要付6%的款项给原告，被告确保原告托管资金2年内收回，如不能按照投资额度收回，则由被告负责提前补足差额。因被告原因无法正常运转。2020年3月5日被告要付员工工资，原告被告之间再次签订《协议》、《变更经营管理主体协议》，原告为被告支付了工人工资80000元。从3月1日起由原告经营管理。依据《财务投资托管经营协议书》和《变更经营管理主体协议》，原告已为被告垫付了2020年3月1日前员工工资、被告已收工程款未施工、被告已收定金未施工等款497659.4元。根据相关法律规定，请求依法支持原告的诉讼请求。被告佛山五只羊辩称，被告与原告于2019年7月17日签订《财务投资托管经营协议书》，约定原告罗小红投资60万用于建设遂川“荟家装”的门店，由被告实际经营门店，盈亏自负，原告在两年内回收投资成本60万，且门店的每笔收益原告提点6%。双方按照协议履行合同，被告也因此注册遂川五只羊装饰科技有限公司（以下简称“遂川公司”），实缴注册资金10万，对外独立开展业务。2020年初，因全国爆发疫情，公司一直未营业。3月6日遂川公司管理人刘海青回来遂川准备复工事宜，原告却怂恿员工将刘海青汽车轮胎锁住，限制人身自由，并逼迫刘海青写下一份《协议》，才让刘海青离开遂川。而后，原告以遂川公司的名义对外开展业务，佛山公司在这种情况下也不知所措。4月份，原告提出遂川公司自己接手经营，并要求被告签订《变更经营管理主体协议》。因为公司所有的员工都是遂川本地人，之前发生的事情还心有余悸。公司只能被迫解除合同。双方签订《变更经营管理主体协议》，解除之前签订的《财务投资托管经营协议书》，协议第一条约定：双方签署的投资托管协议自动终止，2020年3月1日公司由原告罗小红经营，自负盈亏；第三条也约定，公司所有事务由乙方负责。一、本案被告佛山公司不是适格的被告。根据公司法规定，公司是属于法人组织，而子公司是具有独立法人资格，子公司的倩务由子公司的财产承担，总公司无需承担子公司的债务。本案的诉请是遂川公司的经营行为，遂川公司独立经营，自负盈亏，财务独立，所以本案答辩人不是适格的主体。二、原告罗小红的诉请无事实及法律依据、也无诉讼主体资格，请法院依法予以驳回。理由如下：1、关于原先主张垫付工资问题。首先，遂川公司是否拖欠员工工资是遂川公司与员工之间的劳资问题，即便遂川公司拖欠员工工资，那也应当由遂川公司承担给付责任，而不是被告佛山公司承担责任，遂川公司独立经营，自负盈亏，财务独立。其次，被告并未委托过原告罗小红代付工资。这属于原告的无权代理行为，我们不予认可。2、关于遂川公司收取客户的工程款、定金以及工地未付材料、工资款、门店装修未付款项的问题。遂川公司在经营期间所有的债权、债务问题，要具体查看公司账本才知具体数额，工程是否施工，施工到什么程度，是否还有未收工程款，之前经营行为原告未参与，也无权提出主张。即便遂川公司在经营期间存在履约行为，这也属于遂川公司的独立经营行为，与佛山公司无任何的关联性。3、在本案中，如果遂川公司在经营期间存在上列1、2点问题，那应当是利害关系人提出相关主张，而不是被答辩人罗小红提出，被答辩人罗小红无本案诉请的主体资格。三、根据双方签订的《变更经营管理主体协议》第三条约定：协议签订后公司所有事务由乙方负责。遂川公司无法继续经营的原因是原告所导致。根据双方签订的《变更经营管理主体协议》约定，2020年3月1日之前遂川公司对外开展业务，未完成的工程量，根据本协议，应当由原告罗小红履行。所以原告罗小红履行本合同义务，是其分内的事情。四、关于根据双方签订的《变更经营管理主体协议》第一条约定：……2020年3月1日前的经营性亏损，经过沟通后另行协议解决，本案如何去认定遂川公司经营是盈利还是亏损的问题。本案，被告与原告如何去认定“经营性亏损”问题，双方也未协商过这个问题。如果原告要确定这个“经营性亏损”问题，应聘请相关专业机构去审计公司的“经营性亏损”，确定公司是盈利还是亏损。经审理本院认定事实如下：被告在遂川成立了遂川五只羊装饰科技有限公司需要前期投资，2019年7月17日原告与被告订立《财务投资管理协议书》：原告系江西省吉安市遂川县“荟家装”品牌的独家加盟运营商，并已在加盟区域自筹资金60万元用于开设“荟家装”授权运营店面。原告只作为财务投资者，将投资资金到账后，将“荟家装”门店选址、建设及后续运营全部委托被告托管、独立经营。资产所有权归属原告所有，被告独立经营期间所有产生的债权债务由被告自行解决，与原告没有任何关系。原告不承担店铺经营过程中的亏损以及除投资款以外的费用。原告按装修合同业主实际付款额的6%，向被告收取店铺经营费，每月结算一次，结算支付时间为每月五号前，节假日顺延，当原告所有的投资款人民60万人民币全部收回后，原告按月收取的店铺经营费调整为业主实际付款额的6%。被告确保原告在店铺托管给被告后2年内按约定的6%提点比例收回店铺的前期总投60万元，如不能按照投资额度收回的，则由被告负责提前补足差额，被告提前补足部分，可以在第二年度应给原告的6%提点中扣除，当被告收足了垫付差额部分后，则所有提点继续支付给原告。被告应如实向原告告知业主的付款记录，不得隐瞒、销毁。原告向被告一次性支付50000元“芸家装”品牌加盟费每年向被告支付30000元“荟家装”渠道管理费，合同有效为五年，期限从2019年7月17日起至2024年7月16日止。原告有权查阅、复制乙方与业主签署的装修合同以及付款记录，被告拒不配合，原告可以无条件解除合同，且最低赔偿额度为100万元。本合同发生争议，由争议双方协商解决，协商不成，任何一方可向自己所在地人民法院起诉。本合同未经双方书面同意不得修改。本合同未尽事宜，由双方协商另行签订补充协议，补充协议与本合同有抵触的部分，以补充协议为准。合同签订后，原告依照该协议约定将财务投资款60万元、加盟费5万元、渠道使用费3万元打入被告佛山五只羊公司帐户，由被告注册公司，经营管理，原告拿提成返点。2020年3月5日被告因欠员工工资与原告签订《协议》，原告3月10为被告支付了员工工资56493.6元。同时，被告与原告通过微信协商签订《变更经营管理主体协议》：1.甲方自愿将自己原经营的遂川五只羊交给乙方经营管理，包括公司名称、各种证件，所有公用及辅助设施，甲方不参与任何经营管理，自2020年3月1日开始，由乙方经营自负盈亏。原来甲乙双方签署的投资托管协议自动终止，2020年3月1日前的经营性亏损，经过沟通后另行协议解决。2.在本协议有效期内，甲方不得与任何第三方签订租赁合同，有效期自双方签订之日起至2024年7月16日（有效期4年）。3.协议签订后公司所有事务由乙方负责。由乙方在生产经营中的投资，产权归乙方所有，解除协议时由甲方按照国家相关规定、程序购买此项固定资产。4.本协议在履行过程中发生的争议，由甲、乙双方自行协商解决，如协商无果，任何一方均可向当地人民法院起诉对方。5.本协议未尽事宜，双方另行协商，所达成之补充协议作为本协议附件与本协议具有同等法律效力。6.本协议一式两份，甲、乙双方各执一份，每份具有同等的法律效力，本协议自双方授权代表签署之日起生效。变更经营主体后，根据遂川五只羊出具的会计清单，被告尚有以下项目未结清：1.2020年1月份公司所有员工元月份工资：56493.6元。2.门店已收业主工程款及定金1.2019年10月1日--2020年元月已交定金总额39000元。2.2019年10月13日滨江南岸业主康秋林第一批工程款已交50460元，未开工。3000元定金+47460元。3.2019年10月13日丰泰园业主周仁珠第一批工程款已交39569.25元，未开工。4.2019年10月26日澜湖帝景业主刘婷第一批工程款已交42980元，未开工。5.2020年元月1日江南丽景业主刘和平转合同已交4000元，未开工。6.预收定金退款王海燕未退款3000元。总计；179009.25元。门店装修未付款：1.公司门店水电3589元，泥工2430元，木工6224元，油漆工7779元，合计20022元。2.玻璃门、不锈钢踢脚线未付款3151元。3.材料搬运费（板材，水泥，沙，砖等）4975元。4.搭阁楼（李珍泉）未付款2494元。5.硅藻泥未付款2500元。7.大理石（前台，门槛石）未付款4198元。8.改消防管道，打孔，打墙未付款477元。9.装修费（广告牌搭架子）未付款3680元。10.装修费（未蓝广告，广告喷绘，发光字）未付款11383元。11.装修费（广告牌制作，公司简介）未付款17334元。12.装修费用（安装费用，总经理换窗）未付款4572元。13.装修费（当地采购橱柜上样）未付款4569.5元。14.装修安装费用未付款8209元。15.开票税金未付款10000元。16.销售费用（开业做的广告印刷）未付款13889.05元。17.公司绿植摆放第一季度未付款1425元。18.年前垫付开工用品（邱满兰）未付款243元。19.泡沫剂用于墙壁贴砖未付款13元。总计233156.55元。工地未付材料及工资款，1.思源华府A区15栋1702房包华明泥工工资10500元、水泥3500元、沙3280元、木工材料4450元、木工工资3600元、防水材料2380元、搬运费1400元，合计29110元。2.澜湖帝景七栋二单元康茜水电工资4500元、水电材料5600元、水泥2960元、泥工工资4600元、搬运费1500元、合计19160元。3.自建房叶总泥工工资16520元、水泥6800元、沙5600元、防水材料及工资4200元、搬运费3680元，合计36800元。4.滨江南岸F3栋404邱总水泥工资9600元、水泥3150元、沙1900元、防水材料及工资1650元、搬运费1500元，合计17800元。5.泉江镇旧房改造陈总拆改部分12000元、粉刷6380元、切墙3150元、搬运费4600元，合计26130元。总计129000元。总合计497659.4元。但原告与被告沟通解决，被告一直敷衍了事，遂成诉。在庭审过程中，被告代理人和被告方刘海青电话沟通，刘海青说下午会出一份调解协议给对方，但未出。另查明，被告佛山市五只羊法定代表人徐堂玉系刘海青母亲，刘海青是佛山市五只羊、遂川五只羊实际经营管理人。以上事实，有原告身份、被告企业信息，原被告合同协议，原告投资托管款凭证,遂川五只羊装饰科技有限公司收到客户款、定金、欠工资账目明细,原告代被告支付员工工资流水，原告代被告支付工程款收据等款项,刘海青微信聊天记录等证据予以证实。本院认为，原告罗小红和被告佛山五只羊签订的《财务投资托管经营协议书》、《变更经营管理主体协议》等，是双方真实意识表示合法有效，并盖有佛山五只羊印章，原告罗小红的投资款项也是汇入佛山五只羊账户，被告适格。原告与被告签订《变更经营管理主体协议》后，原告与被告原签订的《财务投资托管经营协议书》自动终止。双方应遵循诚实信用的原则履行权利和义务，原告接手经营后，被告迟迟未按约定与原告对2020年3月1日前经营性亏损沟通协议解决，严重影响原告正常经营，原告支付了被告2020年3月1日之前所未结的工人工资和定金、预收款等，根据《财务投资托管经营协议书》、《变更经营管理主体协议》，2020年3月1日之前被告的经营亏损应自担与原告无关，2020年3月1日之后原告的经营亏损应自担与被告无关，原告主张被告应将款项全额归还，本院予以支持。被告的答辩意见因未举证证明，无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：被告佛山市五只羊家居科技有限责任公司在本判决发生法律效力之日起十日内给付原告罗小红497659.4元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5300元，由被告佛山市五只羊家居科技有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审判员  彭玉玲二〇二〇年十一月十日书记员  郭琴彦