湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘12民终1893号上诉人(原审被告)：怀化寰隆房地产开发有限公司，住所地怀化市洪江区雄溪路**，统一社会信用代码91431200670769257U。法定代表人：谭宁南，该公司执行董事。委托诉讼代理人：曾洁淼，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨森海，男，1953年6月18日出生，汉族，住怀化市洪江区。上诉人怀化寰隆房地产开发有限公司（以下简称寰隆公司）因与被上诉人杨森海承揽合同纠纷一案，不服湖南省洪江人民法院（2020）湘1291民初141号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年11月11日审理了本案。上诉人怀化寰隆房地产开发有限公司委托诉讼代理人曾洁淼，被上诉人杨森海等到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。上诉人怀化寰隆房地产开发有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回杨森海的诉讼请求。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。1、上诉人提交的房屋漏水照片依法应当予以确认；2、上诉人提交的证人证言依法应当予以确认。二、上诉人感到一审法院故意设下程序陷阱，上诉人不知其意欲何为？三、本案的标的很小，调解不成之后，法院的判决应当客观、中立，不能情绪化。被上诉人杨森海辩称：我只要我做好的四户的工钱，其他的两户我花了二十几个工，一两千元，但没有做好，工钱我不要了。我做过就是做过了，没有做过就是没有做过。杨森海向一审法院提出诉讼请求：1．依法责令怀化寰隆房地产开发有限公司支付所欠防水补漏工资及材料款6400元，质保金1400元，共计7800元；2．本案案件受理费由怀化寰隆房地产开发有限公司承担。原审法院查明：寰隆公司是洪江区锦香阁小区项目的开发商，该项目的负责人曾新强发生交通事故后，该项目由他人代管，杨晖作为公司代表负责施工。2017年4月22日，杨晖与杨森海签订《洪江区锦香阁小区外墙渗水维修合同》，由杨森海包工包料维修洪江区锦香阁小区项目的外墙，双方约定：维修单价为300元每户，防水材料以杨森海提供的有产品合格证明的聚氨酯防水堵漏剂为准；施工完后，3个月内经大风大雨无渗水现象，即视为质量合格；5年的质保期内出现渗水现象，杨森海应负责无条件返修；全部施工完毕后，以寰隆公司核定的总价支付60％，2017年9月无渗水情况付剩余的30％，余款在完工1年后付清。2018年2月2日，寰隆公司的代表与杨森海结算，寰隆公司应支付给杨森海的外墙防水报酬为2万元（67户），物业房粉涂料及其他防水报酬为8000元，共计2.8万元。寰隆公司扣除前期已给付的1万元后，给付杨森海1.66万元，保留1400元质保金未给付。杨森海称，寰隆公司代表杨晖于2019年3月找其做锦香阁小区项目的屋顶防漏，双方约定了需要补漏的屋顶及总价款，但没有签订书面合同，其于2019年7月完成补漏、补板。2019年8月，杨晖书面确认由杨森海承包锦香阁工地屋顶补漏，补漏报酬为6000元（1栋702、705、707，2栋1101、1102，3栋703、705），并由杨森海为1栋705屋顶补板，补板报酬为400元，共计报酬6400元，并确认杨晖本人于2019年8月离开工地，未曾结账给杨森海。2020年6月11日，杨森海以多次向被告主张报酬未果为由，向一审法院起诉要求被告支付补漏、补板报酬6400元及外墙防渗水质保金1400元。寰隆公司认为杨森海补漏没有做好，故拒付报酬。庭审中，杨森海称其做好了5户屋顶的补漏（1栋702，2栋1101、1102，3栋703、705）及1栋705屋顶补板，并自认1栋705、707屋顶虽经其多次施工，但未能做好补漏，且当庭减少诉讼请求为要求被告支付补漏、补板报酬5400元，外墙防渗水质保金1400元，同时承诺对已做好补漏的5户屋顶，若出现质量问题，由其负责维修。原审法院认为，本案涉及的锦香阁小区外墙渗水维修合同与屋顶补漏合同，系杨森海以包工包料的方式按照寰隆公司的要求完成维修工作，寰隆公司支付报酬的合同，两个合同都是承揽合同，故本案案由为承揽合同纠纷。本案双方的争议焦点为：1．外墙维修报酬质保金何时支付；2．应当支付的屋顶补漏、补板报酬数额。一、关于外墙维修报酬质保金。双方签订的外墙渗水维修合同，虽然所盖印章为“怀化寰隆房地产开发有限公司锦香阁小区项目部”印章，但寰隆公司已经支付了杨森海大部分价款，不影响双方合同的效力，故对寰隆公司委托诉讼代理人以盖印公章非公司行政公章为由抗辩合同对其公司不发生效力的意见，一审法院不予采纳。寰隆公司与杨森海于2017年4月份签订的外墙维修合同明确约定，在杨森海完工1年后，寰隆公司应当付清剩余价款，故杨森海可以按照合同约定，在完工1年后随时向寰隆公司主张支付余款。双方于2018年2月2日结算时，寰隆公司尚余1400元质保金未支付给杨森海，应按合同约定支付。寰隆公司支付外墙维修余款后，杨森海仍应按合同约定承担质保义务。寰隆公司的委托诉讼代理人曾洁淼关于质保期限为5年，质保期未过不算完工，质保金不应支付的抗辩意见与合同约定不符，一审法院不予采纳。二、关于屋顶补漏、补板报酬。寰隆公司与杨森海双方虽未签订书面承揽合同，但杨森海完成补漏、补板工作后，寰隆公司代表杨晖于2019年8月书面确认了杨森海的工作量及报酬，且确认自己于2019年8月离开了锦香阁小区项目工地，未给杨森海结账。杨晖对杨森海完成补漏、补板工作量及价款的书面确认，视为寰隆公司对杨森海的工作成果进行了验收及结算，寰隆公司应按约定支付报酬。因杨晖的书面确认书中没有写明报酬支付期限，寰隆公司本应于2019年8月结算时支付报酬，但杨森海称双方口头约定于2019年10月付清报酬，故寰隆公司应在2019年10月支付报酬。寰隆公司抗辩杨森海对承揽的补漏均未做好，但未提供证据证明杨晖提出了验收异议，故一审法院对寰隆公司的抗辩意见不予采纳。杨森海放弃主张其自认未补好的2户的补漏报酬，是对自己诉权的处分，一审法院予以确认，但其减少的诉讼请求为1000元，而2户的补漏报酬超过了1000元，故一审法院对其多主张的数额不予支持，寰隆公司需向杨森海支付5户的补漏报酬为4286元（6000元÷7户×5户）和1户的补板报酬400元，共计4686元。判决如下：一、怀化寰隆房地产开发有限公司于本判决生效之日起5日内给付杨森海工作报酬6086元（外墙维修报酬质保金1400元，补漏、补板报酬4686元）；二、驳回杨森海的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取计25元，由被告怀化寰隆房地产开发有限公司负担。二审中，寰隆公司申请证人杨某出庭作证，拟证明杨森海补过的地方还是漏水。杨森海质证称，证人讲的不是事实，他完全不了解哪些漏水的房子是我修过的，哪些漏水的不是我修的。本院认证，杨某虽能证明房屋存在漏水，但不能直接证明漏水的地方就是杨森海曾经修补过的地方；且杨某系寰隆公司聘请的物业管理人员，与寰隆公司有直接的利害关系，对证人杨某的证言不予采信。杨森海提交了四位户主签名的证据，拟证明其维修的部分经业主认可已维修好。寰隆公司质证称：业主签名的名称以及笔迹不对。本院认证，该证据中的业主签名无法判断系业主签名，因此，对该证据亦不予采信。对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在”。本案中，杨森海所举外墙渗水维修合同、支付单据、结算单以及其本人的当庭陈述，该系列证据已达到法律所规定的高度盖然性标准，可以认定杨森海完成合同约定的内容，至于其未如约完成的部分，杨森海已主动自愿放弃要求上诉人承担付款责任，并当庭承诺对其已维修的部分，如再次出现漏水，愿意承担继续维修的义务。上诉人的证据不能推翻杨森海证据所证明的事实。一审认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由怀化寰隆房地产开发有限公司负责。本判决为终审判决。审判长  冷旗帜审判员  舒易成审判员  黄丽霞二〇二〇年十一月十一日书记员  申雅梦