宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终3201号 上诉人（原审原告）：谢某，现住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：杜某，现住宁夏回族自治区。 被上诉人（原审被告）：宁夏鸿福保险销售服务有限公司。 法定代表人：唐某。 委托诉讼代理人：赵某，宁夏合天律师事务所律师。 上诉人谢某因与被上诉人宁夏鸿福保险销售服务有限公司劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2020）宁0104民初4234号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2020年10月27日公开开庭审理了本案。上诉人谢某的委托诉讼代理人杜某及被上诉人宁夏鸿福保险销售服务有限公司的委托诉讼代理人赵某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 谢某上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判被上诉人支付上诉人经济补偿金29040元，违约补偿金2640元，劳动报酬损失2640元；2本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实及理由：一审法院认定事实错误。本案并非是上诉人自行离职。上诉人2008年4月入职被上诉人处，并于2009年3月正式签订劳动合同。自2018年8月开始，被上诉人便一直不按照约定及时足额支付上诉人劳动报酬，经常性拖欠上诉人工资，被上诉人用此种方式逼迫上诉人自行离职。被上诉人所谓新冠肺炎疫情的理由完全是为掩盖其恶意拖欠劳动报酬的行为。故上诉人系基于被上诉人恶意拖欠劳动报酬而提出解除劳动合同，理应得到经济补偿金。且上诉人认为支付工资是金钱给付义务，不可抗力并不影响该义务的履行，不可抗力并非被上诉人的免责事由。综上，请求依法支持上诉人的上诉请求。 宁夏鸿福保险销售服务有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求及事实理由不成立，请二审驳回上诉，维持原判。 谢某向一审法院提出诉讼请求：1.被告支付原告经济补偿金31680元；2.被告向原告支付未提前30天解除双方劳动合同的通知，违约补偿金2640元；3.被告支付原告劳动报酬损失2640元（因未办理失业保险损失）；4.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2009年3月5日，原、被告签订劳动合同，原告在被告处担任出单内勤，月工资2640元。工作期间，被告为原告缴纳了社会保险费至2020年4月。2020年2月29日后原告再未到被告处上班。2020年3月24日，被告支付原告2019年12月份工资2640元。2020年4月21日，被告支付原告2020年1月份工资2640元。2020年4月27日，被告支付原告2020年2月份工资1664.47元。2020年3月26日，原告向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.解除原、被告之间的劳动关系；2.被告支付原告2020年1月至2020年2月工资5280元；3.被告支付原告解除劳动合同经济补偿金31680元。该仲裁委于2020年5月6日作出银兴劳人仲裁字（2020）382号仲裁裁决书，以被告已支付原告2020年1月至2月工资、原告不符合领取经济补偿金的条件为由，驳回原告的仲裁请求。原告不服该裁决，诉至本院。 庭审中，原、被告对劳动关系解除的原因存在争议。原告主张被告以停止营运、公司解散为由单方解除与原告的劳动关系。原告为证明其主张向法庭提交2020年3月5日王静、谢某与被告公司法定代表人唐某的录音。录音中，唐某称：“公司现在已经经营成这个样子，经营不下去，已经拖欠这么多工资……我也不想这么散……那现在意思合同也不解除？”王静称：“我们现在也没办法解除，那些东西我们没办法签。”唐某称：“那现在要不解除就这样放。”谢某称：“放着就放着，我们就申请走法律程序。”唐某称：“嗯，行的，可以。”被告对录音的真实性认可，对证明目的不认可，辩称被告没有单方解除与原告的劳动关系，因原告不同意解除劳动关系，且疫情好转，被告于2020年3月9日通知原告复工，并就欠付工资的发放问题以通知形式告知原告，但原告再未到岗，属于自行离职。被告为证明其抗辩理由向法庭提交《宁夏鸿福保险销售服务有限公司关于正式复工的通知》、《宁夏鸿福保险销售服务有限公司关于延缓发放工资的通知》、《宁夏回族自治区社会保险费核定表》、电子缴税付款凭证。原告认可收到《宁夏鸿福保险销售服务有限公司关于正式复工的通知》、《宁夏鸿福保险销售服务有限公司关于延缓发放工资的通知》，但不认可被告的抗辩理由。 一审法院认为，原、被告系劳动合同关系，受劳动法律法规调整。原告主张被告以停止营运、公司解散为由单方解除与原告的劳动关系，要求被告向其支付解除劳动合同经济补偿金。虽然原告提交的录音可以证明被告以公司解散为由提出与原告解除劳动关系，但录音也明确记录了原告不同意与被告解除劳动关系，双方就劳动关系均表示：“先放着”，故2020年3月5日，原、被告之间的劳动关系并未解除。后被告继续为原告缴纳社会保险费，并于2020年3月9日通知原告复工。被告提交的《宁夏鸿福保险销售服务有限公司关于正式复工的通知》等证据与原告的当庭陈述，可以证明原告收到复工通知后并未到岗，属于自行离职，故原告的上述主张不能成立。原告主张被告恶意拖欠2019年12月至2020年2月的工资，要求被告支付解除劳动合同经济补偿金。按照被告公司的工资发放规律，原告2019年12月份的工资应于2020年1月底发放。因2020年1月底至2020年3月期间受新型冠状病毒的影响，被告无法按时发放工资，属于不可抗力，不应认定为被告恶意拖欠原告劳动报酬，故原告的主张不能成立。综上，因原告不符合领取解除劳动合同经济补偿金的条件，故对原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金，原审法院不予支持。因原告要求被告向其支付未提前30天解除双方劳动合同的通知违约补偿金2640元、劳动报酬损失2640元（因未办理失业保险损失），该两项诉请未经过仲裁前置程序，且与讼争的劳动争议不具有不可分性，属于独立的劳动争议。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”之规定，故本案不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，判决：驳回原告谢某的诉讼请求。案件受理费5元，由原告谢某负担。 二审查明的事实与一审查明一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，劳动者依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定解除劳动合同的，需事先告知用人单位。且根据《中华人民共和国劳动法》第三十一条及《劳动合同法实施条例》第十八条的规定，劳动者解除劳动关系，应当提前三十日以书面形式通知用人单位。除《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款规定的“用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的”情形的，劳动者可以立即解除劳动合同，无需事先告知用人单位。本案中，上诉人以被上诉人未及时向其发放2020年1月、2月份工资、恶意拖欠劳动报酬为由要求支付经济补偿金。经查，被上诉人已于2020年3月24日、4月21日支付了上诉人2019年12月、2020年1月份的工资，并为其交纳了2020年3月、4月份的各项社保。一审法院认定2020年1月底至2020年3月期间受新型冠状病毒的影响，上诉人无法按时发放工资系不可抗力，不应认定为恶意拖欠劳动报酬，并无不当。上诉人在本次诉讼中并未主张解除双方劳动关系，且上诉人在一、二审中均未提交其已按照法定程序履行了告知被上诉人因其欠付工资而要求解除合同的有效证据，故在被上诉人2020年3月9日通知上诉人复工、上诉人收到复工通知后未到岗的情况下，上诉人要求被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金无事实及法律依据。关于上诉人主张的违约补偿金2640元，劳动报酬损失2640元，一审法院以该两项诉请未经过仲裁前置程序，且与讼争的劳动争议不具有不可分性为由不予审查，亦符合法律规定。 综上所述，上诉人谢某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人谢某负担。 本判决为终审判决。 审判员  高凤梅 二〇二〇年十一月三十日 书记员  胡斯其 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ...... 第一百七十五条第二审人民法院判决、裁定，是终审的判决、裁定。