甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2020）甘08民终1124号上诉人（原审被告）：张某1，住甘肃省泾川县。被上诉人（原审原告）：中国农业银行股份有限公司泾川县支行。负责人：李某1。委托诉讼代理人：李某2，男。委托诉讼代理人：魏某。原审被告：张某2，汉族，住甘肃省泾川县。上诉人张某1因与被上诉人中国农业银行股份有限公司泾川县支行（以下简称农行泾川县支行）、原审被告张某2金融借款合同纠纷一案，不服泾川县人民法院（2020）甘0821民初1160号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭，经询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张某1上诉请求:1.撤销泾川县人民法院(2020)甘0821民初1160号民事判决，依法改判驳回农行泾川县支行一审的诉讼请求;2.一、二审诉讼费用由农行泾川县支行承担。事实和理由:1.一审法院认定本案部分事实错误。张某1的住所地、通信地址、联系电话等情况并未发生变化。张某1在2015年至今一直在原住所地居住，而且家属妻子、孩子、父母也都在泾川县荔堡镇西关村西头社23号居住。张某1所从事的工作是在平凉、泾川经营出租车，也并未离开过住所地。因此一审法院在没有查明事实的情况下，认为张某1的住所地、通信地址、联系电话等情况发生变化，致使农行泾川县支行无法联系到张某1，与事实不符，也没有证据支持。2.电话录音证据不符合证据形式要件，应当排除。在一审过程中农行泾川县支行称于2019年11月12日与张某1联系，张某1承认欠款事实，与事实不符。该证据并没有刻制光盘，也没有附文字说明，只是在当庭播放录音，在现场播放。农行泾川县支行并没有提供原始载体，应当排除。农行泾川县支行仅有一份非法的录音证据，而无其他合法证据予以佐证，该份录音证据属于孤证，难以确认其证明力。该证据是在庭审过程中提交，属于证据突袭。在一审中，该通话录音也只有十几秒钟，很明显其录音播放内容不完整，农行泾川县支行应当同时提交该份录音证据的文字版。张某1在2019年11月12日没有接到过农行泾川县支行的电话，对此证据的真实性一审法院在没有查清的情况下(一审法院对录音的真实性和录音时间均没有核实)，直接认定事实，重新计算诉讼时效，明显错误。3.农行泾川县支行的诉讼时效已过，其胜诉权不受法律保护。录音证据不合法，也与事实不符，不应作为诉讼时效重新计算的依据。2015年3月30日至今，农行泾川县支行没有主张过权利，已经严重超过了三年诉讼时效，据此应认为农行泾川县支行放弃了债权。农行泾川县支行辩称，请求驳回上诉，维持原判。本案借款并未超过诉讼时效。1.一审时农行泾川县支行向法院提交了能证明诉讼时效延续的证据，证明农行泾川县支行主张贷款债权、履行催收的事实。2.张某1声称其2015年至今一直在住所地，而且家属、孩子、父母也都在此居住，并称其所从事的工作是在平凉、泾川经营出租车，也并未离开过住所地，张某1叙述的事实自相矛盾。3.2019年11月12日的电话催收录音，张某1一审时当庭认可，供认不讳。农行泾川县支行向一审法院起诉请求：1.张某1归还农行泾川县支行本息61949.79元，其中本金27883.20元，利息34066.59元（利息计算至2020年5月7日，之后利息仍按照合同约定利率计算至债务清偿完毕）；2.张某2承担连带清偿责任，农行泾川县支行对抵押物有优先受偿权；3.判令张某1承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2005年3月19日，农行泾川县支行与张某1签订《个人借款合同》，约定农行泾川县支行向张某1发放贷款40000元，借款期限自2005年3月19日起至2008年3月19日，借款利率在中国人民银行人民币贷款基准利率基础上上浮70%，执行年利率9.333%，逾期执行年利率13.9995%。借款担保方式为抵押担保，抵押物为位于××县，产权人：张某2（张某1之兄），产权证号：泾房权字第XX**，抵押担保登记证号：2005（187）号。借款后，张某1于2008年12月28日归还本金2116.80元，于2009年2月5日归还本金10000元，并清息至2009年11月3日，后再未还本付息。农行泾川县支行分别于2012年7月28日、2014年3月30日、2015年3月30日向张某1送达债务逾期催收通知书，张某1均在通知书上签字。自2016年至2018年，张某1外出，2019年11月12日农行泾川县支行与张某1电话联系，张某1认可借款的事实。截至2020年5月8日，张某1尚欠农行泾川县支行本金27883.20元，利息及罚息34066.59元。一审法院认为，农行泾川县支行与张某1签订的借款合同系双方真实意思表示，借款合同合法有效，予以确认。张某1未按合同约定履行还本付息的义务，已构成违约，应承担相应的违约责任，故对农行泾川县支行要求张某1归还借款本金并清偿利息的诉讼请求，应予以支持。张某2在张某1借款时，以其住宅楼作为抵押承担担保责任，并办理了抵押登记，但张某1当庭认为自己只复印了房产证，并没有亲自办理抵押登记书，抵押登记书上的签名不是张某1、张某2所签，借款合同上张某2签字盖章也系自己代签。根据农行泾川县支行提供的证据，借款合同上担保人与借款人的签字很接近，应属一人书写，抵押证书上的签名与张某1签名不相符，且农行泾川县支行也未提供抵押物的证据，该抵押登记的效力无法确定，故农行泾川县支行要求张某2承担连带责任，并要求对抵押物享有优先受偿权的请求不成立。张某1辩称该债权已超过诉讼时效，但因借款人张某1借款后既未按时足额还本付息，住所地、通信地址、联系电话、工作单位及收入状况等发生变动时，也未书面或口头通知贷款人农行泾川县支行，致使贷款人在2015年至2019年无法联系到借款人张某1，并不能据此认为农行泾川县支行放弃债权，且2019年11月12日，农行泾川县支行与张某1电话联系，张某1对欠款事实予以认可，应视为诉讼时效重新计算，故张某1的辩解理由不能成立。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条，《中华人民共和国担保法》第四十一条、第五十三条，《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、张某1偿还中国农业银行股份有限公司泾川县支行借款本金27883.20元及利息34066.59元（利息计算至2020年5月7日，之后利息仍按照合同约定计算，直至债务清偿完毕为止）；二、驳回中国农业银行股份有限公司泾川县支行的其他诉讼请求。以上款项限本判决生效后十日内汇入泾川县人民法院账户：×××，账户名：泾川县人民法院，开户行：中国农业银行泾川县支行营业部。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1349元，减半收取674.50元，由张某1负担。二审中，双方当事人均未提交证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：张某1应否对本案借款承担清偿责任。张某1对2005年3月19日在农行泾川县支行借款40000元的事实予以认可，并认可2015年以前债务逾期催收通知书上的签名均是自己所签，但认为本案债权已过诉讼时效。农行泾川县支行一审时提交的2019年11月12日与张某1的通话录音中，张某1对借款事实认可，并说自己现在没有能力偿还，有能力就还了，故本案债权应自2019年11月12日起重新计算诉讼时效。农行泾川县支行于2020年7月8日提起诉讼，故本案债权并未超过诉讼时效。张某1二审时对农行泾川县支行一审提交的2019年11月12日与张某1的电话录音提出异议，认为只是当庭播放，没有刻制光盘，也没有附文字说明，但并无法律规定提交录音须附文字说明；一审时农行泾川县支行不仅当庭播放了该录音，而且向法院提交了录音光盘，并且主审法官问张某1对该电话录音是什么意见时，张某1回答“话就是我说的，钱我借给人了，人也死了”，故一审法院对该录音光盘予以认可，并无不当。张某1主张其从2015年至今一直在原住所地居住，而且其家属妻子、孩子、父母也都在泾川县荔堡镇西关村西头社23号居住，其所从事的工作是在平凉、泾川经营出租车，也并未离开过住所地。但2019年11月12日农行泾川县支行与张某1的电话录音中，张某1陈述其在西安打工，故张某1主张其从2015年至今一直在原住所地居住，并未离开过住所地的主张不能成立。综上所述，张某1的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1348元，由张某1负担。本判决为终审判决。审判长 冯云杉审判员 摆建军审判员 宫在霞二〇二〇年十一月二十三日法官助理 徐 芸书记员 马 瑞