山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终6181号上诉人（原审被告）：海阳昆仑木业有限公司，住所地海阳市经济开发区洛杉矶路**。法定代表人：张秀英，经理。委托代理人：赵桂欣，山东宁欣英辉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王惠卿，女，1967年10月6日出生，汉族，住海阳市。委托代理人：王洋，海阳正合法律服务所法律工作者。上诉人海阳昆仑木业有限公司（以下简称昆仑公司）因与被上诉人王惠卿劳动争议一案，不服山东省海阳市人民法院（2019）鲁0687民初3863号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。昆仑公司上诉请求：1、撤销山东省海阳市人民法院（2019）鲁0687民初3863号民事判决第一项，改判王惠卿与昆仑公司在2011年8月7日至2017年10月6日存在劳动关系。2、撤销山东省海阳市人民法院（2019）鲁0687民初3863号民事判决第三项；3、本案诉讼费用由王惠卿负担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1、王惠卿于1967年10月6日出生，在2017年10月6日满50周岁，达到退休年龄。2008年9月18日实施的《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。因此，王惠卿与昆仑公司的劳动关系在2017年10月6日终止。一审判决认定昆仑公司与王惠卿2017年10月7日至2019年5月15日存在劳动关系错误。2、王惠卿未在仲裁中明确提出解除劳动关系，支付经济补偿金的前提是协商解除劳动关系或用工单位单方解除劳动关系，根据本案查明的事实，是用工单位受美国反倾销调查导致订单取消，用工单位放假，王惠卿自行离职。因此王惠卿主张经济补偿金，解除用工关系既没有经过仲裁前置程序，也不存在支付经济补偿金的事实依据，与法无据。王惠卿辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回昆仑公司的上诉请求。王惠卿向一审法院起诉请求：1、判令王惠卿自2011年8月至2019年5月15日与昆仑公司存劳动关系；2、判令昆仑公司补缴2011年8月至2019年5月15日社会保险；3、判令昆仑公司支付2019年4、5月放假期间工资1154元；4、判令昆仑公司支付违法解除劳动合同的经济补偿金27137.6元。一审法院认定事实：王惠卿于2011年8月7日到昆仑公司工作，双方未签订劳动合同，昆仑公司未给王惠卿缴纳社会保险。2019年4月26日昆仑公司开始给王惠卿放假。因昆仑公司未与王惠卿签订劳动合同，未缴纳社会保险，王惠卿于2019年5月15日申请海阳市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，要求：1、确认王惠卿、昆仑公司自2011年8月7日至2019年4月25日期间存在劳动关系；2、昆仑公司支付经济补偿金28000元；3、要求昆仑公司支付2019年3月至4月正常工作时间工资5500元；4、支付加班费6000元。仲裁委于2019年7月2日裁决作出海劳仲案字(2019)第509号决定书，裁决不予受理，王惠卿诉至一审法院。王惠卿主张，王惠卿自2011年8月7日入职昆仑公司，从事组立工作，王惠卿、昆仑公司之间未签订劳动合同，昆仑公司未给王惠卿缴纳社会保险，王惠卿工作至2019年4月25日，26日昆仑公司给王惠卿放假。昆仑公司对上述事实无异议。庭审中，王惠卿提供了山东农村商业银行工资发放流水明细，证明2019年4月26日前12个月平均工资为3057元。一审法院认为，王惠卿于2011年8月7日入职昆仑公司从事组立工作，工作至2019年4月25日，26日昆仑公司通知王惠卿放假，王惠卿在职期间未签订劳动合同，昆仑公司未给王惠卿缴纳社会保险，昆仑公司对上述事实无异议，一审法院对此予以认定。王惠卿于2017年10月6日达到法定退休年龄，昆仑公司主张王惠卿2017年10月7日至2019年5月15日不存在劳动关系。《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定了劳动者依法享受社会保险待遇的几种情形，其中包括退休；《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定了认定劳动合同终止的情形，其中包括劳动者开始依法享受基本养老保险待遇；最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系”处理。王惠卿身份为农民，入职昆仑公司后至离职前，期间内达到了法定退休年龄，未办理退休手续和享受养老金待遇，故依据上述规定，劳动者达到法定退休年龄并不必然导致劳动合同终止。因此昆仑公司主张的2017年10月7日之后，王惠卿、昆仑公司之间不存在劳动关系，一审法院不予采信。一审法院确认王惠卿与昆仑公司于2011年8月7日至2019年5月15日期间存在劳动关系。对于王惠卿请求昆仑公司补缴2011年8月至2019年5月15日社会保险的诉请，一审法院已告知此类纠纷不属于人民法院劳动争议案件受理范围，王惠卿应对该项请求向社会保险行政主管部门申请解决。昆仑公司因企业停工、停产歇业而于2019年4月26日给王惠卿放假，工资已发放到2019年4月份，双方劳动关系于2019年5月15日解除，其放假15天昆仑公司应当向王惠卿支付生活费。海阳市自2018年6月起月最低工资标准调整为1730元，月生活费应按最低工资标准1730元的70%计算为1211元，因此昆仑公司应支付王惠卿2019年5月生活费15天为655元。王惠卿与昆仑公司劳动关系存续期间，昆仑公司未给王惠卿缴纳社会保险，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，应当向王惠卿支付经济补偿金。王惠卿在昆仑公司工作7年零9个月，根据银行帐户交易明细显示在劳动关系解除前12个月平均月工资3057元，故经济补偿金应计算为3057元×8个月=24456元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，一审法院判决：一、王惠卿与昆仑公司自2011年8月7日至2019年5月15日期间存在劳动关系；二、昆仑公司于本判决生效之日起十日内支付王惠卿2019年5月份放假期间的生活费655元；三、昆仑公司于本判决生效之日起十日内支付王惠卿经济补偿金24456元；四、驳回王惠卿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由昆仑公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明事实同原审。本院认为，王惠卿自2011年8月7日起至2019年5月15日止在昆仑公司工作，期间于2017年10月6日年满50周岁，达到法定退休年龄的事实清楚。昆仑公司明知王惠卿已达法定退休年龄，但并未终止与王惠卿的劳动关系，表明昆仑公司与王惠卿均有继续履行劳动关系的意思表示，且双方实际上一直在王惠卿已达法定退休年龄后仍履行着劳动合同。因此，昆仑公司与王惠卿该期间仍存在劳动法律关系。现昆仑公司以王惠卿达到法定退休年龄为由，认为双方劳动关系在2017年10月6日已经终止的主张，不符合法律规定，本院依法不予支持。王惠卿在昆仑公司工作期间，昆仑公司未给王惠卿缴纳社会保险，王惠卿要求昆仑公司支付经济补偿金的主张，于法有据，本院予以采纳，昆仑公司认为王惠卿的该项请求未经仲裁程序，且王惠卿属自行离职为由，认为不应向王惠卿支付经济补偿金的诉请，于法相悖，本院依法不予采信。综上所述，昆仑公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人海阳昆仑木业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨卫东审判员  王家国审判员  陈晓彦二〇二〇年十一月十七日书记员  张 筱