内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内06民终1945号 上诉人（原审被告）：鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司。 法定代表人：陶某。 委托诉讼代理人：张某1，内蒙古易非律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭某，内蒙古易非律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张某2，人，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 委托诉讼代理人：肖某，内蒙古金翼律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张某3，内蒙古金翼律师事务所律师。 上诉人鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司因与被上诉人张某2劳动争议一案，不服鄂尔多斯市东胜区人民法院（2019）内0602民初3505号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司上诉请求：1.撤销（2019）内0602民初3505号民事判决第二、三项判决内容，改判驳回被上诉人的上述两项诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.劳动争议仲裁法规定劳动争议申请仲裁的时效为一年。自治区高级人民法院、自治区劳动人事争议仲裁委员会颁布的指导意见规定，增加一倍的工资属于惩罚性赔偿部分，不属于劳动报酬，适用一年的仲裁时效。一审判决无视时效抗辩，适用法律错误。2.被上诉人在入职时为了多领取工资向上诉人明示放弃缴纳社保，且合同期内从未要求上诉人为其缴纳社保，这属于处分权利的行为。一审机械适用法律，适用法律错误。 张某2辩称，不同意上诉人的上诉请求。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。 张某2向一审法院起诉请求：1、请求判决解除张某2与鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司的劳动关系，并限期办理解除劳动关系的相关手续；2、请求判决鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司向张某2支付从2013年9月11日至2014年8月11日因张某2入职一个月后鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司仍未与张某2订立书面的劳动合同，应向劳动者支付11个月的双倍工资55000元（11个月工资5000元／月=55000元）；3、请求判决鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司向张某2支付从2014年8月12日至2019年6月1日因鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司应该与张某2签订无固定期限的劳动合同而未签订的应当向劳动者支付双倍工资289367.82元（57个月零19天工资5000元／月=289367.82元）；4、请求判决鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司向张某2支付经济补偿金30000元（6个月工资5000元／月=30000元）；5、请求判决鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司向张某2支付克扣、未足额发放的劳动报酬181383.27元以及克扣的工龄工资12900元，共计194283.27元；6、请求判决鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司向张某2支付入职时所扣押金2500元以及截止2019年6月底的未发工资7500元，共计：10000元；7、请求判决鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司依法向张某2支付经济赔偿金60000元（6个月5000元／月2倍）。 一审法院认定事实：2013年8月11日至2019年5月29日，张某2在鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司从事货车司机工作，在职期间鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司向张某2支付工资，双方未签订书面劳动合同、鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司未为张某2办理社保，2018年6月至2019年5月张某2在职期间月平均工资为3933.03元，2019年5月30日张某2向鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司请假后再未上班，2019年5月27日张某2向鄂尔多斯市东胜区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，同日鄂尔多斯市东胜区劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书，不予受理张某2申请。2019年6月5日张某2将鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司诉至法院请求解除劳动合同、赔偿损失。 上述事实有张某2提交的《交易明细清单》一份、录音一份、《病例》一份、鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司提交的工资流水一份、工资表一份。出勤表一份及双方陈述予以佐证，法院对上述证据予以确认。 一审法院认为，劳动者的合法权益应当得到保护，事实劳动关系虽然是一种不规范的劳动关系，但同样受到法律的保护，张某2与鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司双方虽未签订书面劳动合同，但其劳动关系明确无争议。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定：“用人单位有系列情形之一的，劳动者可以解除劳动关系：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”因本案鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司未为张某2缴纳社会保险费用，张某2享有解除与鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司劳动关系的权利，现双方均同意解除劳动关系，关于张某2诉请解除与鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司的劳动关系法院予以支持。关于张某2诉请鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司支付从2013年9月11日至2014年8月11日因张某2入职一个月后鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司仍未与张某2订立书面的劳动合同，应向劳动者支付的11个月的双倍工资55000元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。张某2未能举证证明其在鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司处工作期间月工资为5000元，综合2018年6月至2019年5月张某2在职期间月平均工资为3933.03元及张某2提交的银行交易明细清单及鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司提交的工资流水及工资表，法院对张某2的月平均工资认定为3933元，对于张某2自2013年9月11日至2014年8月11日因张某2入职一个月后鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司仍未与张某2订立书面的劳动合同而应向张某2支付的11个月的双倍工资按43263元（11个月平均工资3933元）予以支持。关于张某2诉请鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司支付从2014年8月12日至2019年6月1日因鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司应该与张某2签订无固定期限的劳动合同而未签订的应当向劳动者支付双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定：除劳动者要求订立固定期限劳动合同外，用人单位应当与劳动者订立无固定期限劳动合同的情形有三种：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。本案中，张某2不符合上述法律规定应当订立无固定期限劳动合同的情形，故其主张无事实及法律依据，法院不予支持。关于张某2诉请鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司支付经济补偿金30000元，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定：用人单位有系列情形之一的，劳动者可以解除劳动关系：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司未能为张某2缴纳社会保险费用，应当在解除劳动合同时支付相应的经济补偿，结合本案张某2在鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司处截止起诉前已工作五年零九个月，关于张某2诉请经济补偿法院按23598元予以支持。（6个月月平均工资3933元）关于张某2诉请鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司支付克扣、未足额发放的劳动报酬181383.27元以及克扣的工龄工资12900元，张某2未举证证明其在鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司处工作期间月工资为5000元及鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司克扣工龄工资的相关证据，故法院对张某2该项诉讼请求不予支持。关于张某2诉请鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司向张某2支付入职时所扣押金2500元以及截止2019年6月底的未发工资7500元。张某2未能提供押金收据等相关证据证明存在鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司扣除押金的事实，且2019年5月30日张某2请假后再未上班并向法院起诉解除劳动关系，法院对张某2诉请的押金及2019年6月底未发工资不予支持。关于张某2诉请鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司向张某2支付经济赔偿金60000元，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。依据该条法律规定，用人单位支付赔偿金的成就条件为用人单位存在违法解除或终止劳动合同的行为，鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司不存在相关违反法律规定的情形，本案张某2在请假未归后，以申请劳动仲裁及诉讼形式作出解除劳动合同的意思表示，张某2主张于法无据，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条之规定，判决：一、解除张某2与鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司的劳动关系；二、鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司于判决生效之日一次性支付张某2未签订劳动合同双倍工资43263元；三、鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司于判决生效之日一次性支付张某2经济补偿金23598元；四、驳回张某2的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理10元，由鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司负担。 二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为上诉人主张的二倍工资差额已经经过诉讼时效能否成立？经济补偿金应否支付？关于第一个争议焦点，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。本案中二倍工资差额并非劳动报酬，而系对用人单位未按规定签订劳动合同的惩罚赔偿，故其适用一年诉讼时效。一审中，上诉人对该项请求已经进行时效抗辩，故应驳回张某2的该项诉讼请求。一审判决上诉人支付被上诉人二倍工资差额适用法律错误，应予纠正。判令上诉人的该项上诉请求成立，本院予以支持。关于经济补偿金的问题，上诉人主张张某2入职时自愿放弃缴纳社保，系对自身权利的处分行为。经查，首先，无证据表明上诉人自愿放弃缴纳社保。其次，根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，用人单位和劳动者均负有缴纳社会保险的义务，该项义务系法定义务，张某2无权利放弃该项自身承担的义务，亦无权利放弃用人单位负有的向社会保险征缴机关缴纳社会保险的义务，故上诉人的此项上诉主张不能成立，一审法院判令支付经济补偿金并无不当，本院予以支持。 综上所述，鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持鄂尔多斯市东胜区人民法院（2019）内0602民初3505号民事判决第一项即“解除张某2与鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司的劳动关系”、第三项即“鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司于本判决书生效之日一次性支付张某2经济补偿金23598元”； 二、撤销鄂尔多斯市东胜区人民法院（2019）内0602民初3505号民事判决第二项即“鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司于判决书生效之日一次性支付张某2未签订劳动合同双倍工资43263元”、第四项即“驳回张某2的其他诉讼请求”； 三、驳回张某2的其他诉讼请求。 一审案件受理费10元，由鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司负担。二审案件受理费10元，由鄂尔多斯市高普汽车零部件有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王 学 军 审 判 员 王   刚 审 判 员 苗 繁 盛 二〇二〇年十一月十七日 法官助理 乌** 书 记 员 郭 云 超