海南省琼中黎族苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）琼9030民初863号 原告：琼中海鼎旅游投资开发有限公司。住所地：海南省琼中黎族苗族自治县（以下简称琼中县）营根镇什庆村观音庙前。统一社会信用代码：91469036082501799R。 法定代表人：李合岭，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郭蔓婵，海南瑞来律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘亚杰，该公司会计。 被告：符纪，男，1976年11月14日出生，汉族，现住海南省临高县。身份证号码XXX。 原告琼中海鼎旅游投资开发有限公司诉被告符纪劳动争议一案，本院于2020年7月1日受理后，适用普通程序于2020年8月27日公开开庭进行了审理。原告琼中海鼎旅游投资开发有限公司的委托诉讼代理人郭蔓婵、刘亚杰及被告符纪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告琼中海鼎旅游投资开发有限公司向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告双方自2019年2月23日至2020年4月24日止存在劳动关系。2.确认原、被告双方自2020年4月25日至今不存在劳动关系。3.确认原告不应向被告支付2019年9月30日至2020年1月31日的二倍工资差额40333元。事实及理由：被告于2017年8月18日入职原告公司从事园林设计工作，双方分别于2017年8月18日、2018年8月30日签订劳动合同（一年一签），合同约定被告工资3500元/月、津贴与绩效6500元/月。2019年8月29日合同期满。自2019年8月29日起至今，被告仍在原告公司工作，原告按原合同约定的工资、津贴与绩效标准按月发放给被告符纪。一、原、被告劳动关系实际已于2020年4月24日解除。2020年疫情原因，原告根据上级要求于2020年1月25日停工。2020年4月24日，原告人事部门通知公司员工全面返岗复工，但被告未在通知时间内返岗并拒绝复工，其行动明确表示与原告解除劳动合同。被告作为劳动者离开公司后，未为原告提供劳动，原告亦未为其发放劳动报酬的事实应视为用人单位对劳动者的“不辞而别”作出了处理。因此，原、被告之间的权利义务关系已于2020年4月24日解除。二、原告不应向被告支付2019年9月30日至2020年1月31日的二倍工资差额。2019年8月29日，双方签订书面劳动合同到期，原告一直通知被告到公司人事部门签订书面劳动合同，但被告一直未前往办理。从公平原则出发，不签订书面劳动合同责任在于被告，而不应将该责任归咎于原告。2020年4月，原、被告发生劳动争议，被告遂于2020年4月21日向琼中县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年6月9日作出琼中劳人仲裁字[2020]第27号仲裁裁决书，原告不服提起诉讼，引起本案纠纷。 被告符纪辩称，一、被告与原告因确认劳动关系、补缴社会保险费、支付经济赔偿金、支付二倍工资差额、支付加班费等事项发生争议，于2020年4月22日向琼中县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2020年6月9日作出琼中劳人仲裁字【2020】第27号仲裁裁决书，裁决：1.被告与原告于2017年9月1日至今存在劳动关系；2.原告在本裁决书生效之日起十日内向被告一次性支付2019年9月30日至2020年1月31日期间的二倍工资差额40333元。本案中，被告于2017年9月1日入职原告公司从事园林设计岗位工作，双方自2017年9月1日起建立劳动关系。2019年8月29日，原、被告签订的书面劳动合同到期，双方至今未签订书面劳动合同。2020年，因疫情影响，原告公司2020年1月25日闭园停工，于2020年4月复工。被告符纪未在公司通知时间内返岗复工，也未向公司提出解除或终止合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明”的规定，原、被告双方的劳动关系依然延续，且劳动关系存续的事实也被劳动仲裁委员会依法认定。因此，原告诉求确认双方自2020年4月24日至今不存在劳动关系没有事实和法律依据，依法应予以驳回。二、原、被告分别于2017年8月18日、2018年8月30日签订书面《劳动合同》。2019年8月29日合同到期，被告继续在原告公司工作，原告亦按原合同约定向其发放工资、津贴及绩效，但双方至今未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，原告应当向被告支付2019年9月30日至今的二倍工资差额。被告的二倍工资差额应按《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释【2001】14号）第十六条之规定，视为被告与原告同意以原合同基本工资3500元/月、津贴与绩效6500元/月的标准计算，即原告应支付被告未签订劳动合同11个月的二倍工资110000元（10000元/月×11月=110000元）以及2020年2月份起拖欠的工资直至劳动合同解除之日按10000元/月计算。 原告琼中海鼎旅游投资开发有限公司，为证明其诉讼主张，向本院提交以下证据： 1.琼中县《关于暂停旅游文化娱乐场所营业及加强疫情防控工作的通知》，证明根据上级要求，原告于2020年1月25日闭园停工。 2.关于做好旅游文化体育企业恢复营业的通知。 3.关于百花岭景区员工全面复工返岗的通知。 证据2、3共同证明根据上级要求，原告于4月24日全面复工返岗。被告未按要求返岗，再未向原告提供劳动，应视为其以行动明确表态解除双方劳动关系。 4.海鼎集团全员工作群微信截图，证明原告已通知被告返岗。 5.琼中劳人仲裁字【2020】第27号仲裁裁决书。 6.送达回证。 证据5、6共同证明原告公司不服琼中县劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决提起诉讼。 7.解除劳动合同通知书； 8.送达解除劳动合同通知书的通讯记录、微信及人资行政部工作人员送达说明。 9.会议纪要。 10.关于与符纪同志解除劳动关系的情况报告。 11.关于《解除与符纪同志劳动关系的情况报告》的复函。 证据7、8、9、10、11共同证明原被告双方劳动关系已于2020年4月30日依法解除。 12.员工考勤管理制度，证明被告严重违反原告公司的劳动纪律，依据该制度第四条第2项第（7）关于“连续旷工三天或当月累计旷工三次者，按自动离职处理”的规定，被告通过自己行为已表明被告自动离职。 13.照片、截图若干，证明员工考勤管理制度是经民主讨论研究通过后向全体员工公布并张贴。 14.关于百花岭员工全面复工返岗的通知，证明原告已通知被告返岗，但被告至今未按规定返岗，严重违反劳动纪律，应按自动离职处理，据此，双方劳动关系自然解除。 15.关于成立琼中海鼎旅游投资开发有限公司的工会批复，证明原告公司成立工会。 16.会议纪要。 17.会议签名表。 证据16、17共同证明考勤管理制度是经民主讨论研究通过，并组织学习。 18.《琼中海鼎旅游投资有限公司劳动合同》（2018年8月30日至2019年8月29日），证明原、被告之间签订书面劳动合同。 经质证，被告对原告提供的证据5、6无异议，本院予以确认。被告对原告提交的证据1琼中县《关于暂停旅游文化娱乐场所营业及加强疫情防控工作的通知》有异议，认为其没有看见过。对证据2关于做好旅游文化体育企业恢复营业的通知有异议，被告没有看见过该通知。对证据3关于百花岭景区员工全面复工返岗的通知有异议，复工通知是在被告申请劳动仲裁以后才发出的，被告不是拒绝复岗，是在等待与原告协商解决劳动争议。对证据4海鼎集团全员工作群微信截图有异议，被告没有看见过微信。对证据7解除劳动合同通知书有异议，原告在各方面还未协商的情况下，单方面解除与被告的劳动关系。对证据8送达解除劳动合同通知书的通讯记录、微信及人资行政部工作人员送达说明有异议，原告在被告不知情的情况下，于8月7日将以上说明发给被告。对证据9会议纪要有异议，会议纪要是原告公司内部领导开的会议，被告是员工没有参与，也没有见过会议纪要内容。对证据10《关于与符纪同志解除劳动关系的情况报告》有异议，被告是在等琼中县劳动人事仲裁委员会解决与原告的纠纷暂时不回公司上班的，不是旷工。对证据11关于《解除与符纪同志劳动关系的情况报告的复函》有异议，质证意见与证据10一致。对证据12《员工考勤管理制度》有异议，被告入职原告公司至今只知道上下班时间，没有看见过员工考勤管理制度，对其内容不清楚。对证据13照片、截图若干有异议，被告没有看见过。对证据14《关于百花岭员工全面复工返岗的通知》有异议，被告没有看见过通知内容，但原告有电话通知过被告，被告回复劳动纠纷未解决暂时不回公司上班。对证据15《关于成立琼中海鼎旅游投资开发有限公司的工会批复》有异议，被告没有听说过公司有工会。对证据16琼中海鼎旅游投资开发有限公司会议纪要有异议，被告没有看见过会议纪要，也不清楚其内容。对证据17会议签名表有异议，被告没有见过签名表，也不清楚原告的会议内容。对证据18《琼中海鼎旅游投资有限公司劳动合同》有异议，被告没有合同书，对合同内容不清楚，直至仲裁时原告才给我两份合同的复印件（2017年、2018年）。 经审查，原告提交的证据1、2、3、4、7、8、9、10、11、12、13、14、15、16、17、18来源客观真实，能够证明被告自2017年8月18日入职原告公司工作至2020年4月30日劳动关系解除的待证事实，且双方的劳动争议已经过劳动争议前置程序，本院予以采信。 诉讼中，原告申请证人梁瑞姗出庭作证，证人梁瑞姗系原告公司的行政人事主管，其证言证明公司《员工考勤管理制度》在工作栏公示过，微信工作群也发过，并且张贴在职工食堂公告栏上。经质证，被告对证人梁瑞姗的证言不认可，表示没有看见过。本院审查认为，证人梁瑞姗的证言与原告有利害关系，不能实现原告诉讼请求的证明目的，本院不予采纳。 被告符纪为证明其主张，向本院提交以下证据： 1.工资发放情况说明，证明被告月工资为12000元（发放方式10000元通过银行发放、2000元通过微信转发）。 2.未发放加班费统计，证明原告公司在休息日安排被告加班，拖欠加班工资。 3.仲裁裁决书，证明被告认可仲裁结果，但是原告咬着不放，故我方提起了反诉。 4.银行工资流水账，证明原、被告之间存在劳动关系，原告自2020年2月至今拖欠被告工资。 5.个人所得税基础信息表，证明原告2020年2月至今拖欠被告工资。 6.社会保险清单，证明原告不按照实际情况为被告缴纳社会保险。 7.微信工资截图，证明被告的工资12000元（原告从银行发放10000元，从微信转账2000元）。 8.微信截图，证明3月份社保被告自己缴纳267.57元。 9.2020年3月份工程开工微信截图，证明2020年3月9日原告另外招聘绿化工程师代替了被告的岗位。 10.闭园与开园公告截图，证明原告2月份至今拖欠被告工资与开园情况。 11.身份证与工资卡，证明被告身份与提交的资料属实。 12.调查取证申请书，证明被告的加班记录。 13.解除劳动合同通知书，证明原、被告2020年8月5日前存在劳动关系。 14.2017年劳动合同复印件，证明原、被告存在劳动关系。 15.2018年劳动合同复印件，证明原、被告存在劳动关系。 经质证，原告对被告提供的证据14、15无异议，本院予以确认。原告对被告提交证据1工资发放情况说明与证据2未发放加班费统计表的证据三性不予质证，该统计表为被告单方面制作，无法证明被告待证的事项。对证据3仲裁裁决书的真实性、合法性、关联性予以认可，对证明内容不予认可，现仲裁尚未生效。对证据4银行工资流水账的真实性、合法性、关联性予以认可，对证明内容部分有异议，原告只是暂时未支付被告3月至4月生活费，不存在拖欠工资的情况。对证据5个人所得税基础信息表，质证意见与证据4一致。对证据6社会保险清单不予质证，该证据与本案无关。对证据7微信工资截图的真实性、合法性、关联性不予认可，原告向员工发放工资全部是通过银行转账方式支付，不存在微信支付。对证据8微信截图的关联性不予质证，因为社保问题不是劳动争议审理的范围。对证据9，该证据是2020年3月份工程开工微信截图，对被告与他人的微信通话内容无法证明其待证事项，也无法证明公司已经决定另招聘人员代替被告岗位。对证据10闭园与开园公告截图的真实性、合法性予认可，该证据与拖欠工资无关联性。对证据11被告身份证与工资卡不予质证，身份证不应作为证据，工资卡是公司转账的账户无需质证。对证据12调查取证申请书不予质证，申请书不能作为证据。对证据13解除劳动合同通知书的真实性、合法性、关联性予以认可，对证明内容有异议，原、被告的劳动关系已于2020年4月24日自动解除。 经审查，被告提供的上述证据1、2、3、4、5、6、7、8、9、10、11、12、13能够证明原告与被告之间存在管理与被管理关系，原告支付被告工资的待证事实，本院予以采信。 根据被告申请，本院通知原告提交了被告2019年7月-12月的考勤记录表，被告拟以此证据证明其每周休一天假，每月休四天。原告认为，因公司属于旅游行业，实行特殊工时工作制度，各部门均已学习知晓，而且公司与被告签订的合同也明确按照综合计算工时制计发工资，如存在超过综合计算工时的工作时间，公司也已按照实际情况给予补休假。本院对该证据予以采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告2017年8月18日到原告公司从事园林设计工作，双方于2017年8月18日签订书面劳动合同，约定合同期限自2017年8月18日至2018年8月17日；被告符纪担任工程部岗位工作。2018年8月30日，双方续订书面劳动合同，约定合同期限自2018年8月30日至2019年8月29日；被告符纪为园林设计师；被告符纪基本工资为3500元/月、津贴及绩效奖金6500元/月。2019年8月29日合同到期，被告继续在原告公司工作，原告按原合同约定向被告支付工资、津贴及绩效奖金至2020年1月份。受疫情影响，原告按照琼中县人民政府施行的防疫措施2020年1月25日闭园停工，于2020年3月底陆续复工。2020年4月22日，被告符纪向琼中县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.确认被告与原告于2017年9月1日至存在劳动关系；2.裁决原告为被告补缴2017年9月1日至2019年5月31日的社会保险费及补交2019年6月份至今未足额缴纳的社会保险；3.裁决原告支付被告经济赔偿金72000元（12000元×3年零2个月）；4.裁决原告支付被告2017年9月1日至今的二倍工资差额132000元（12000元×11个月）；5.裁决原告支付被告节假日、公休日以及正常工作日的加班费60000元。该委于2020年6月9日作出琼中劳人仲裁字[2020]第27号仲裁裁决书，裁决：一、原告公司与被告符纪于2017年9月1日至今存在劳动关系。二、原告公司在本裁决书生效之日起十日内向被告符纪一次性支付2019年9月30日至2020年1月31日期间的二倍工资差额40333元；三、驳回被告符纪的其他仲裁请求。原告公司不服仲裁裁决提起诉讼，引起本案纠纷。 另查明，2020年4月24日，原告在线上发布《百花岭景区员工全面复工返岗的通知》告知公司员工于2020年4月27日9：00前到人力资源部报到。2020年8月5日，原告公司作出《解除劳动合同通知书》，内容为:被告符纪拒绝返岗无故旷工3天，根据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定、《员工考勤管理制度》关于连续旷工3天应按自动离职处理的规定，决定从2020年4月30日起解除与被告的劳动关系。 再查明，被告符纪2019年9月至2020年1月平均工资为10000元/月。 本院认为，本案系劳动争议，争议的焦点在于：一、原、被告之间是否存在劳动关系问题。二、原、被告未签订书面劳动合同，原告是否应当支付二倍工资差额40333元的问题。 一、关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未签订书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。参照上述规定和本案查明的事实，原告与被告具备法律、法规规定的主体资格；被告受原告的管理约束，从事原告安排的有报酬的劳动，原告给被告发放工资、津贴及绩效奖金；被告提供的劳动是原告公司的业务组成部分，原告公司的劳动规章制度适用于被告，故本院确认原告与被告2017年9月至2020年4月30日解除劳动关系之日存在劳动关系。原告诉请确认双方自2020年4月25日至今不存在劳动关系，本院以原告提交的《解除劳动合同通知书》载明的2020年4月30日为准。本院对第一项支持，第二项不支持。 二、关于原、被告未签订书面劳动合同，原告是否应当支付二倍工资40333元的问题。本案中，原、被告之间有签订书面劳动合同，2019年8月29日合同期届满后，双方虽未续订书面劳动合同，用人单位即原告均有按照原劳动合同向被告支付工资、津贴及绩效奖金，被告也继续在原告公司工作，应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，形成了事实劳动关系，即双方劳动关系存续期间为2019年9月至2020年4月30日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当向劳动者每月支付两倍的工资。因此，原告应向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额40333元（10000元/月÷30天×1天＋10000元/月×4个月）。另，根据人力资和社会保障部办公厅（人社厅明电[2020]5号）《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通告》第二条规定：“企业停工停产一个工资周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付周期内工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费、生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。本案中，原告实行按月支付工资制度，工资支付周期为一个月，原告已正常发放被告2019年9月至2020年1月的工资、绩效及奖金。2020年2月至2020年4月，因疫情被告未能为原告提供劳动，原告应参照国家及当地有关停工停产的规定，向被告支付2020年2月至2020年4月期间的生活费3648元（1216元/月×3个月）。故原告请求不应向被告支付2019年9月至2020年1月31日的双倍工资差额40333元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，参照人力资源和社会保障部办公厅（人社厅明电[2020]5号）《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条之规定，判决如下： 一、原告琼中海鼎旅游投资开发有限公司与被告符纪自2019年9月至2020年4月期间存在事实劳动关系；自2020年4月30日起，原、被告双方解除劳动关系。 二、原告琼中海鼎旅游投资开发有限公司在本判决生效后十日内给付被告符纪2019年9月至2020年1月的两倍工资差额40333元。 三、原告琼中海鼎旅游投资开发有限公司在本判决生效后十日内给付被告符纪2020年2月至2020年4月期间的生活费3648元。 四、驳回原告琼中海鼎旅游投资开发有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（原告已预交），由原告琼中海鼎旅游投资开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。 (此页无正文) 审 判 长 邓雪玲审判员黄灵钰 人民陪审员 孙       睿 二〇二〇年十一月十二日 法官 助理 谭   晓   芳 书 记 员 易   亚   敏 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册。 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付一倍的工资。 劳动和社会保障部《关于确立确立劳动关系有关事项的通知》 第一条用人单位招用劳动者未签订书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 第二条用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证上：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。 人力资源和社会保障部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅明电[2020]5号） 第二条企业因受疫情影响导致生产经营困难的，可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位，尽量不裁员或者少裁员。符合条件的企业，可按规定享受稳岗补贴。企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。