福建省漳平市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0881民初1516号 原告：廖洪祥，男，1969年9月3日出生，住福建省武平县。 委托诉讼代理人：兰通，福建至信律师事务所律师。 被告：漳平中山医院，住所地福建省漳平市和平南路**，统一社会信用代码52350881565368494H。 法定代表人：刘畅，院长。 委托诉讼代理人：许天和，福建博平律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余贤燕，福建博平律师事务所律师。 原告廖洪祥与被告漳平中山医院劳动争议一案，本院于2020年8月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告廖洪祥委托诉讼代理人兰通和被告漳平中山医院（以下简称“中山医院”）委托诉讼代理人许天和、余贤燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 廖洪祥向本院提出诉讼请求：一、要求中山医院支付廖洪祥工资12000元；二、要求中山医院支付经济补偿金6000元；三、要求中山医院支付赔偿金12000元；四、要求中山医院赔偿因廖洪祥考察、搬家的差旅费、搬家费、误工费等损失10000元。事实和理由：2019年10月，廖洪祥接到中山医院的职员刘启荣邀约电话，邀请廖洪祥到中山医院所在地面试、考察，并互加了微信。2019年10月22日，再次接到中山医院主要负责人李建山邀请电话，邀请廖洪祥到中山医院处上班，并说随时可以去考察中山医院的情况，并加了微信。2019年10月31日下午，李建山在微信里再次催廖洪祥什么时候去中山医院处，当天双方约定11月1日见面谈。2019月11月1日廖洪祥与中山医院主要负责人李建山进行了面谈，约定让廖洪祥到中山医院处上班，从事中医临床工作，将为廖洪祥设专门中医科，每个月（包括试用期）保底工资12000元，没有业绩考核要求，两个月试用考察期，试用期过后效益抽成按相关科室与相关业务规定的比例8%，中药按开药抽成15%；同时为廖洪祥免费解决一套二居室住房，吃饭也由中山医院免费提供，每星期双休。此后，李建山又多次在微信里催促廖洪祥到中山医院处上班。而后，双方就相关事宜还作过多次沟通。廖洪祥特别强调：廖洪祥从医是以帮人治病为目的，不是以利益为目的，中医治病有中医方法，廖洪祥不会在行医过程中乱开药，乱开检查单，请中山医院先想清楚，廖洪祥做法和要求是否适合。李建山表示没有问题（廖洪祥于11月18日早上9点28分发给李建山的信息为证）。2019年11月22日，李建山要求廖洪祥提供相关资料做医师执业注册。2019年11月26日，中山医院为廖洪祥向漳平市卫生健康局注册办理了《中华人民共和国医师执业证书》。廖洪祥在中山医院答应相关条件后，辞去原来在广东的工作，于2019年12月1日上午举家搬迁至中山医院，把行李全部搬到由中山医院提供的地处漳平市行政服务中心附近的住房内。2019年12月1日下午，中山医院的员工张思萍为廖洪祥办理了入职手续。廖洪祥在中山医院的中医科就职。2019年12月6日下午，中山医院马海涛医生找到廖洪祥，要求廖洪祥为他一个病房里患前列腺炎的患者进行会诊，用中医治疗，并偷偷地告诉廖洪祥，这个病人一天可以承受的费用大约1000元，要求廖洪祥每天按1000元的标准开中药，廖洪祥当场表示，1000元的中药，太多了，一般一个人一天一副药也就是三几十元，多也难超100元，马医生说：那看看能不能开一些类如“海马”之类比较贵重的药材，廖洪祥说：开药要对症，没有用的中药开进去治不了病；马医生说：那看看能不能把药开了，然后不要把药发给患者。廖洪祥当场说，那可能不好，万一有事，这个责任谁负责，表示要做还是要正正规规地来做（此内容有廖洪祥与马医生对话交流录音为证）。2019年12月8日下午，中山医院辞退廖洪祥，让廖洪祥离开中山医院，另找工作。廖洪祥认为廖洪祥与中山医院虽然没有签订劳动合同，但已约定月基础工资12000元，廖洪祥也在中山医院上班了，双方已形成了事实的劳动关系。中山医院无故辞退廖洪祥，也未付廖洪祥工资，中山医院应当支付廖洪祥一个月的工资12000元，并按《劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，支付廖洪祥经济补偿金6000元。中山医院违反《劳动合同法》的规定解除劳动合同，应按《劳动合同法》第四十八条（用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金）和第八十七条（用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金）的规定，支付廖洪祥赔偿金12000元。此外，中山医院先邀请廖洪祥入职，后又辞退廖洪祥，导致廖洪祥辞去了原有的工作，造成廖洪祥搬家考察的差旅费、搬家费、误工费等损失，廖洪祥要求中山医院赔偿损失10000元。2020年7月13日，廖洪祥向漳平市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，但漳平市劳动人事争议仲裁委员会以证据不足为由，作出不予受理通知书。无奈，廖洪祥只得向漳平市人民法院提起诉讼，请求漳平市人民法院支持廖洪祥的诉讼请求。 中山医院辩称，答辩人因与廖洪祥劳动争议纠纷一案，现提出答辩如下：一、答辩人与廖洪祥解除劳动合同符合法律规定，无须支付赔偿金等费用。1、廖洪祥于2019年12月1日下午入职于答辩人处，入职后，答辩人发现廖洪祥的医师执业资格仅为助理医师，根据《医师法》第三十条规定，助理医师是没有独立的处方权，答辩人聘请廖洪祥问诊开药的目的就无法实现，因此，廖洪祥的条件是不符合答辩人的录用条件的。2、廖洪祥入职后，严重违反答辩人单位的规章制度。按照答辩人单位有关下乡义诊的上下班时间规定为：上午8点至下午4点班次，中午连班不回家休息，但廖洪祥却无视该规定，下乡回来就回家休息将近2小时后再到单位上班，该行为已严重违反了答辩人单位的规章制度。综上，根据《劳动合同法》第三十九条规定，廖洪祥即不符合答辩人的录入条件，同时也严重违反了答辩人单位的规章制度，故答辩人可以与廖洪祥解除劳动合同，并且无须支付赔偿金等费用。二、退一步讲，即使答辩人与廖洪祥解除劳动合同违法，廖洪祥的诉讼请求也明显无理，应予驳回。第一、每月工资12000元没有事实和法律依据，不应支持。首先，廖洪祥在被解除劳动合同时处在试用期阶段，答辩人从未许诺廖洪祥试用期工资为12000元，仅承诺参照同行及不低于本地最低工资标准支付试用期工资。其次，廖洪祥主张每月12000元的工资标准明显超出了漳平同等行业的收入水平，执业医生的薪酬与其执业资质、执业年限具有密切关系，廖洪祥是于2018年才获得师承与确有专业学校的毕业证书，作为助理医师的执业时间也较短，缺乏实践，也没有通过任何试用期考核，在此情形下，答辩人不可能无原则地承诺高薪，可见，廖洪祥主张的12000元工资没有事实和法律依据。最后，《劳动合同法》第二十条：劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。本案中，答辩人处与其相同助理医师岗位的员工试用期工资为2000元，根据上述规定，廖洪祥的试用期工资为2000元与相同助理医师岗位待遇相同，符合法律规定。第二、根据《劳动合同法》第四十八条规定，违法解除劳动合同须支付的是赔偿金，而无须再支付经济补偿金，按照廖洪祥仅上7天班的实际情况计算，廖洪祥只能获得一个月工资的赔偿金，而其主张支付经济补偿金不应支持。第三、廖洪祥主张赔偿因考察、搬家的差旅费、搬家费、误工费等损失没有法律依据，不应支持。综上所述，廖洪祥的自身条件不符合答辩人的聘用条件，答辩人有权依法解除与廖洪祥的劳动合同，且无须支付除了工资以外的其他费用，廖洪祥诉讼请求明显无理，应予驳回。答辩人恳请漳平市人民法院依法审查并驳回廖洪祥的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 对廖洪祥提交有争议的证据认定如下： 1．微信聊天记录一份，证明2019年10月22日，廖洪祥接到李建山邀请，邀请廖洪祥到中山医院处上班，后双方经过商议约定：基础工资12000元/月，中山医院包吃住。廖洪祥辞去工作后，于2019年12月1日搬迁至中山医院提供的漳平市行政服务中心附近的住房内。2019年12月1日下午，中山医院员工张思萍为廖洪祥办理了入职手续，廖洪祥在中山医院的中医科就职。因廖洪祥不同意虚开、高开患者用药，中山医院于2019年12月8日辞退廖洪祥，让廖洪祥离开中山医院另找工作。经质证，中山医院表示该聊天记录仅是廖洪祥摘录部分，无法证明主要内容，只能证明上班时间是2号到8号。本院认为，因该份证据廖洪祥未能提供手机原始载体进行核对，真实性无法确定，本院不予确认。 对中山医院提交有争议的证据认定如下： 1．《工资单》复印件、《医院劳动合同书》复印件、《执业证书》复印件、《身份证》复印件一组，证明中山医院单位执业助理医师的试用期工资为2000元。经质证，廖洪祥表示不能证明中山医院主张，工资是中山医院自己制作没有负责人签字，真实性存疑；劳动合同不是廖洪祥与中山医院双方之前签订的劳动合同，是属于别人的，廖洪祥是属于老中医的传承，当时有约定是每个月12000元的工资。本院认为，该组证据中的《工资单》系中山医院单方制作，不具有真实性，本院不予以确认；该组证据中的其他证据均系中山医院与案外人签订的合同及相关附件，真实性本院予以确认，但不能证明中山医院与廖洪祥口头约定试用期工资为2000元的事实，对中山医院提出的证明主张，本院不予采信。 2．《考勤表》打印件一份，证明廖洪祥仅出勤五个工作日，且在2019年12月6日下午的上班时间为14时44分，根据单位规定下乡义诊的上班时间中午连班不回家休息的，而廖洪祥却严重违反该制度。经质证，廖洪祥表示不能证明中山医院主张，表格也是中山医院自己制作的，没有签字，廖洪祥没有违反制度。本院认为，该份证据系中山医院单方制作，真实性无法确定，本院不予确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年11月26日，廖洪祥在漳平市卫生健康局办理了《中华人民共和国医师执业证书》，证书载明：“编码201937441352601196909××××、执业类别中医、执业范围中医专业、执业地点福建龙岩市漳平市、主要执业机构漳平中山医院等”。2019年12月1日下午，廖洪祥到中山医院办理了入职手续。尔后，廖洪祥在中山医院的中医科就职。廖洪祥与中山医院口头约定试用期为两个月。2019年12月8日，中山医院用口头通知方式辞退廖洪祥。2020年7月13日，廖洪祥到漳平市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。同日，漳平市劳动人事争议仲裁委员会作出闽漳劳仲案不字［2020］015号《不予受理通知书》，决定不予受理。2020年8月27日，廖洪祥诉至本院，请求判如所请。 本院认为，本案争议的焦点为：一、中山医院解除劳动合同是否合法？二、中山医院是否应支付工资12000元？三、中山医院是否应支付赔偿金12000元？四、中山医院是否应支付经济补偿金6000元？五、中山医院是否应赔偿各项损失10000元？ 一、关于中山医院解除劳动合同是否合法问题？根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定，劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。本案中廖洪祥与中山医院未约定劳动合同期限，仅口头约定试用期二个月，故试用期不成立，该期限为劳动合同期限。中山医院所提供的证据不足以证明廖洪祥有存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条规定的情形，中山医院单方面采用口头通知廖洪祥解除劳动合同，属于违法解除劳动合同。 二、关于中山医院是否应支付工资12000元？廖洪祥主张口头约定试用期工资为12000元，但未能提供相应证据证明，应承担举证不能的法律后果。中山医院主张其与廖洪祥口头约定试用期工资为2000元，也未能提供证据予以证明，对中山医院的主张，本院不予采信。本案中，中山医院与廖洪祥的劳动期限为两个月，并无试用期限，参照《福建省龙岩市统计局关于发布2019年龙岩市城镇非私营单位就业人员平均工资数据的通告》中关于2019年在岗位职工年平均工资78850元标准，本院确定廖洪祥每月工资额为（78850元/年÷12月）=6570.83元。廖洪祥实际在岗时间为2019年12月1日下午至2019年12月8日共计7.5天，中山医院应向廖洪祥支付工资（6570.83元/月÷23天×7.5天）=2142.66元。 三、关于中山医院是否应支付赔偿金12000元问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，中山医院违法解除其与廖洪祥劳动合同，中山医院应向廖洪祥支付经济赔偿金（6570.83元/月÷2×2）==6570.83元。 四、中山医院是否应支付经济补偿金6000元问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。中山医院单方解除廖洪祥劳动合同系违法解除劳动合同，廖洪祥为此已提出了支付经济赔偿金的诉请，现廖洪祥又主张支付经济补偿金6000元，于法无据，本院不予支持。 五、中山医院是否应赔偿各项损失10000元问题。廖洪祥主张中山医院应向其赔偿各项损失计10000元，但未能提供相应证据予以证明。故廖洪祥该项诉请，证据不足，本院不予支持。 综上，廖洪祥诉请中山医院向其支付工资2142.66元、经济赔偿金6570.83元，具有事实和法律依据，本院给予支持。廖洪祥的其他诉请，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第四款、第三十九条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、漳平中山医院应于本判决生效之日起十日内向廖洪祥支付工资2142.66元； 二、漳平中山医院应于本判决生效之日起十日内向廖洪祥支付赔偿金6570.83元； 三、驳回廖洪祥的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由廖洪祥负担3.92元，漳平中山医院负担1.08元。该款限于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 审判员 郑  寿  锋 二〇二〇年十一月二日 书记员 陈巧芬（代） 附相关法条： 《中华人民共和国劳动合同法》 第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。 试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同: （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同: （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。