四川省江油市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0781民初5025号 原告：江油市森科劳务派遣有限公司，住所地四川省江油市中坝镇工农巷**，统一社会信用代码9151078157758838X2。 法定代表人：陈国海，总经理。 委托诉讼代理人:黄吉，四川太白律师事务所律师。 被告：张全华，男，汉族，生于1975年8月12日，住四川省江油市。 委托诉讼代理人：杨春发，江油市中坝法律服务所法律工作者。 原告江油市森科劳务派遣有限公司(以下简称森科公司)与被告张全华劳动争议一案，本院于2020年10月9日立案受理后，依法由审判员陈德琼适用简易程序于2020年10月29日公开开庭进行了审理，原告森科公司的委托诉讼代理人黄吉，被告张全华的委托诉讼代理人杨春发出庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告森科公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法撤销江油市劳动人事争议仲裁委员会作出的江劳人仲案（2019）331号仲裁裁决，改判驳回被告的全部仲裁请求；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告主张经济补偿金缺乏事实和法律依据。第一，原、被告之间不构成劳动关系。被告系临聘工人，可以随来随走，不受原告单位规章制度的约束，在人格上与原告之间不具备从属关系，双方不构成劳动关系，被告无权主张经济补偿金；第二，退一步讲，即使原被告构成劳动关系，但被告以未签订书面劳动合同为由解除劳动关系，不符合劳动法第四十六条规定的经济补偿金的支付条件，故被告无权主张经济补偿金；第三，仲裁审理过程中，被告并未提交任何证据佐证其工作年限和劳动报酬的依据，按照“谁主张、谁举证”的原则，其应当承担举证不能的败诉后果。相反，原告已配合仲裁庭提交了被告领取工资的记录，证明其实际工作时间等事实，仲裁庭未采纳，作出错误的仲裁裁决，损害了原告的合法权益。故提起诉讼。 被告张全华辩称，原、被告之间构成了事实上的劳动关系。被告是2011年3月开始在原告处上班，裁决书中称被告是2010年上班的原因是被告系原告派遣到红狮水泥有限公司上班的，在原告成立公司之前被告就一直在原告处上班，被告主张原告支付经济补偿金的事实及理由符合法律规定。被告提请仲裁是由于原告没有足额发放工资，没有购买社保，根据举证规则，应当由原告提供工资发放花名册等证据。 本案经审理确认事实如下：原告从2011年7月1日起至2019年3月与江油红狮水泥有限公司签订了数份《袋装水泥装卸承包合同》，原告承包江油红狮水泥有限公司袋装、装卸水泥作业工作，作业人员由原告自行招用。 2011年7月起至2019年3月期间，被告张全华由原告派遣到江油红狮水泥有限公司从事水泥装车工作，双方未签订劳动合同，劳动报酬为计件制、以现金方式支付。2019年3月底，原告与江油红狮水泥有限公司《袋装水泥装卸承包合同》终止，原告未再给被告安排工作。被告张全华劳动关系解除前月平均工资4，941.40元。 2019年11月5日，被告向江油市劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求1.解除与原告之间的事实劳动关系；2.请求裁决原告向被告支付从2010年11月1日起至2019年3月31日止，共9个月的一次性经济补偿金54，000.00元。2020年7月21日，江油市劳动争议仲裁委员会作出江劳人仲案（2019）331号仲裁裁决：一、原、被告之的劳动关系于2019年4月8日解除；二、由原告于仲裁裁决书生效之日起五日内向被告支付8个月的经济补偿金39，531.2元。原告于2020年8月7日收到仲裁裁决书，2020年8月21日向本院诉请裁决，本院依法决定先行调解，后因双方未能达成一致协议，本院于2020年10月9日立案受理。 审理中，双方就被告的入职时间发生争议。原告向本院提交了部分工资发放表，被告向本院提交了饭卡、出入证等证据。 另查明，原告江油市森科劳务派遣有限公司成立日期为2011年7月13日。 上述事实有原、被告身份证、工商登记信息、仲裁庭审笔录及质证笔录、江劳人仲案（2019）331号仲裁裁决书、送达回证、工资表、饭卡、出入证、录音光盘、袋装水泥装卸合同及补充协议、原、被告的当庭陈述等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为：原告提交部分工资表以主张被告工作时间存在中断，系短期工，但其提交的工资表不完整，工资表由其持有和保管，不能客观全面反映被告的工作、领取工资的事实，原告应当承担举证不能的后果；被告所提交的证据能够证明被告在原告处工作的事实，本院确认原、被告存在事实上的劳动关系。被告主张2010年在原告处工作，但原告成立于2011年7月13日，故认定被告在原告处的入职时间为2011年7月13日。2019年3月因原告与江油红狮水泥有限公司的承包合同终止，导致原告与被告的劳动合同无法履行，从客观上讲原告是依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第三项“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”的规定解除与被告之间的劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（三）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的”之规定，原告应向被告支付经济补偿金，被告的主张应予以支持。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条之规定，结合其他证据，认定被告张全华工作期间为：2011年7月至2019年3月，7年8个月。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下： 一、限原告江油市森科劳务派遣有限公司于本判决书生效之日起五日内向被告张全华支付经济补偿金39，531.2元（计算方式：月平均工4，941.40元×8个月）； 二、驳回原告江油市森科劳务派遣有限公司的其他诉讼请求。 本案案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由原告江油市森科劳务派遣有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 员 陈 德 琼 二〇二〇年十一月二日 法官助理 罗  练 书 记 员 徐馨佩筝 附相关法律条款： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。