山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁07民终5235号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司平度支公司，住所地青岛平度市东阁街道办事处天津路**，统一社会信用代码91370283864098834J。 代表人：崔伟峰，总经理。 被上诉人（原审原告）：高某1，女，2013年12月19日出生，汉族，居住地高密市。 法定代理人:高某2，1979年2月8日生，汉族，居民，住高密市，系高某1父亲。 法定代理人：李某，女，1979年4月10日生，汉族，居民，住高密市，系高某1母亲。 委托诉讼代理人：张继超，高密高新法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：刘学杰，男，1976年5月6日出生，汉族，住平度市。 被上诉人（原审被告）：孙玉芳，女，1976年4月27日生，汉族，居民，住平度市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司平度支公司（以下简称平安保险平度公司）因与被上诉人高某1、刘学杰孙玉芳机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省高密市人民法院（2020）鲁0785民初1962号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司平度支公司上诉请求：1.依法撤销（2020）鲁0785民初1962号民事判决书，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。一审法院认定高某1构成十级伤残，没有事实和法律依据。高某1事故中受伤后入院主要诊断为创伤性足背皮肤撕脱伴缺损（右）：足外伤术后皮瓣臃肿（右），高某1古足伤并未伤及骨骺，据其事故中伤情诊断及愈后情况.不应构成伤残十级。 高某1、刘学杰、孙玉芳在二审中均未提交书面答辩意见。 高某1向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令平安保险平度公司、刘学杰、孙玉芳赔偿高某1：医疗费119608.34元、伤残赔偿金84658元、护理费20282.64元、营养费1800元、伙食补助费1550元、交通费310元、后续治疗费2000元、精神抚慰金1000元、鉴定费2200元、施救费4120元、共计：202270.28元＝（237528.98元-120000元交强险）×70%＋120000元交强险；2、诉讼费用由平安保险平度公司、刘学杰、孙玉芳承担。 一审法院认定事实：一、事故发生概况2018年10月21日11时46分，刘学杰驾驶鲁ＢＹ××××号轻型普通货车，沿高密市东北乡沙口子村东西路由西向东行驶至事故地点，与由路北侧居民住宅院内由北向南出来的行人高某1发生交通事故，造成高某1受伤。二、事故责任认定情况：该事故经高密市公安局交通警察大队勘查认定，刘学杰、高某1承担事故的同等责任。三、高某1伤情情况：事故发生后，高某1入中国人民解放军第四〇一医院住院治疗，主要诊断：“创伤性足背皮肤撕脱伴缺损（右）”，住院治疗19天，于2018年11月9日出院。高某1于2019年2月25日入中国人民解放军第四〇一医院住院治疗，主要诊断：“足外伤术后皮瓣臃肿（右）”，住院治疗5天，于2019年3月2日出院。高某1于2019年8月3日入中国人民解放军第四〇一医院住院治疗，主要诊断：“第一趾外伤术后伸肌腱粘连（右）”，住院治疗7天，于2019年8月10日出院。经高密市人民调解委员会委托、山东永鼎司法鉴定中心对高某1伤情进行了鉴定，该所于2019年8月7日作出【2019】临鉴字第1274号鉴定意见书，鉴定意见为：“1、高某1的损伤构成十级伤残。2、高某1的误工时间不予评定。3、高某1的护理时间建议为100天（含住院期间），住院期间2人护理，其余时间1人护理。4、高某1的营养期为60天，费用建议为人民币叁拾圆／天。5、高某1的后续面部疤痕治疗费用预计为人民币贰仟圆，或以实际支出为准；其足部皮瓣修复费用建议以实际支出为准。”，高某1高某1为此支出鉴定费2200元。四、高某1主张的损失情况：1、医疗费119608.34元，高密市人民医院急诊支出医疗费1147.23元，提供发票、门诊病历、诊断证明书各一份；中国人民解放军第四〇一医院住院治疗支出医疗费79700.42元，提供病历、发票、明细、诊断证明书各一份；第二次在中国人民解放军第四零一医院住院治疗支出医疗费17984.71元，提供病历、发票、明细各一份；第三次在中国人民解放军第四零一医院住院治疗支出医疗费18180.48元，提供病历、发票、明细各一份；另支出门诊复查费等2595.5元，提供门诊发票十四份。2、伤残赔偿金84658元，经鉴定高某1之伤构成一处十级伤残。高某1自2016年在高密市××乡××上学，其伤残赔偿金应根据2019年城镇人均可支配收入42329元计算为（42329元×20年×10%＝84658元），提供鉴定报告书一份、户口本复印件一份、学校证明一份。3、护理费20282.64元，经鉴定护理时间100日，其中前31日两人护理。第一护理人为其母亲李某护理100日，事故发生前在高密市昌达肉食综合经营部工作，事故发生前三个月工资为（4480元＋4480元＋4400元），每日平均工资按照90日计算为148.44元，其护理费为148.44元／日×100日＝14844元。提供身份证复印件一份、户口本复印件一份、停发工资证明一份、营业执照复印件一份、工资表三份、鉴定报告书一份；第二护理人为其父亲高某2护理31日，事故发生前在高密市昌达肉食综合经营部工作，事故发生前三个月工资为（5320元＋5320元＋5150元），每日平均工资按照90日计算为175.44元，其护理费为175.44元／日×31日＝5438.64元，提供身份证复印件一份、户口本复印件一份、停发工资证明一份、营业执照复印件一份、工资表三份、鉴定报告书一份。4、营养费1800元，经鉴定营养期限60日，每日30元计算。5、伙食补助费1550元，三次住院共计31日，每日50元计算。6、交通费310元，住院31日，每日10元计算。7、后续治疗费2000元，提供鉴定报告书一份。8、精神抚慰金1000元，酌情认定。9、鉴定费2200元，提供发票一份。10、施救费4120元，提供发票两份。五、刘学杰、孙玉芳共同为高某1垫付100000元，案件审理过程中，经一审法院工作人员电话联系刘学杰、孙玉芳，刘学杰、孙玉芳均同意将垫付款返还至孙玉芳在中国农业银行平度支行开户的6228××××0071帐户内。六、本案事故车辆鲁ＢＹ××××号轻型普通货车在平安保险平度公司投保交强险，事故发生在交强险保险期间内。七、高某1要求被告将赔偿款汇入高某2在中国邮政储蓄银行高密支行开户的6217××××6480账户内。 一审法院认为，公民的健康权受国家法律保护，行为人应当承担侵害他人民事权益的侵权责任。高某1与刘学杰发生交通事故事实清楚，高密市交警部门的事故责任认定书是交警部门在现场勘验后依法作出的，真实、合法、有效，高某1、刘学杰的过错程度可依据该责任认定书来确定，刘学杰与高某1在本次事故中负同等责任,因高某1事故发生时仅5岁，根据本案实际，本院确定高某1与刘学杰承担的责任比例分别40%：60%。山东永鼎司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书系高密市人民调解委员会委托做出的，鉴定机构具有鉴定评估资质，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，且鉴定人员已出庭接受质询并对鉴定结论作出解释，一审法院确认为有效证据，高某1的相关损失可依据该鉴定意见来确定。孙玉芳、刘学杰对鉴定意见书有异议但对其主张均无反驳证据予以证明，故对其质证意见本院不予采信。 根据高某1、刘学杰、孙玉芳提交的相关证据及双方的质证情况，对高某1的主张的相关损失，一审法院确定如下：对高某1主张的医疗费119608.34元、伤残赔偿金84658元、营养费1800元、伙食补助费1550元、交通费310元、后续治疗费2000元、鉴定费2200元、施救费4120元，高某1提交了证据，且主张符合法律规定，一审法院予以确认。根据高某1提交证据情况，高某1提交的护理人员工资收入证据不充分，一审法院酌情认定高某1的护理费按照2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元与农村居民人均可支配收入16297元平均值计算,即76.5元／天［（39549元＋16297）÷2÷365天］,一审法院确定高某1的护理费应10021.5元（76.5元／天×31天×2人＋76.5元／天×69天×1人）；对高某1主张的精神抚慰金1000元，考虑高某1受伤时仅5岁，因事故受伤对其心理影响较大，一审法院酌情支持800元。 综上，本次事故给高某1造成的损失有：医疗费119608.34元、伤残赔偿金84658元、营养费1800元、伙食补助费1550元、交通费310元、后续治疗费2000元、鉴定费2200元、施救费4120元、护理费10021.5元、精神抚慰金800元，以上共计227067.84元。高某1上述损失中的医疗费10000元、伤残赔偿金84658元、交通费310元、施救费4120元、护理费10021.5元、精神抚慰金800元，共计109909.5元均属交强险的赔付范围，由平安保险平度公司在交强险限额内予以赔偿，减去平安保险平度公司在交强险限额内承担的医疗费10000元，高某1医疗费109608.34元（119608.34元－10000元）、营养费1800元、伙食补助费1550元、后续治疗费2000元、鉴定费2200元，共计117158.34元，由刘学杰按照其责任比例承担60%即70295元（117158.34元×60%）。刘学杰、孙玉芳为高家乐垫付100000元，经一审法院确定刘学杰应赔偿高某1损失金额为70295元，自刘学杰、孙玉芳垫付款中扣除孙学杰应承担的赔偿款金额后，高某1还应返还被告刘学杰、孙玉芳垫付款29705元（100000元－70295元）。高某1应返还刘学杰、孙玉芳垫付款29705元，可从高某1的赔偿款中予以扣除，由平安保险平度公司直接给付刘学杰、孙玉芳，平安保险平度公司应再给付高某180204.5元（109909.5元元-29705元）。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司平度支公司赔偿高某1损失80204.5元，于本判决生效之日起十日内付至高某2在中国邮政储蓄银行高密支行开户的6217××××6480账户内；二、中国平安财产保险股份有限公司平度支公司支付刘学杰、孙玉芳垫付款29705元，于本判决生效之日起十日内付至孙玉芳在中国农业银行平度支行开户的6228××××0071账户内；三、驳回高某1的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4334元，减半收取2167元，由高某1负担989元，由中国平安财产保险股份有限公司平度支公司负担1178元（因高某1已预交，由平安保险平度公司于本判决生效之日起十日内将其负担的案件受理费付至高某2在中国邮政储蓄银行高密支行开户的6217××××6480账户内）。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审判决认定的事实一致。 本院认为，本案的争议焦点是一审法院采信被上诉人高某1的十级伤残鉴定是否正确。经查，2018年10月21日11时46分，刘学杰驾驶车辆与行人高某1发生交通事故，造成高某1受伤，山东永鼎司法鉴定中心对高某1伤情进行了鉴定，鉴定高某1损伤构成十级伤残。人身损害的伤残等级是由具备相应资格的鉴定机构出具的专业性鉴定意见，且鉴定人员已在一审出庭并接受质询，该鉴定意见客观、真实，能与本案中其它证据相互印证，二审中上诉人平安保险平度公司对鉴定意见虽提出异议，但并未提交确实充分证据或理由进行佐证并推翻山东永鼎司法鉴定中心出具的鉴定意见书或有重新鉴定的必要，一审法院依据该鉴定意见认定高某1的伤情构成十级伤残并无不当，故本院对上诉人的上诉请求不予支持。上诉人平安保险平度公司还主张其不应承担一、二诉讼费，无法律依据，本院依法不予采纳。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司平度支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4334元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司平度支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王宝成 审判员  刘宇宁 审判员  邵 淼 二〇二〇年十一月十三日 书记员  郝玉洁