河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀07民终2129号 上诉人（原审被告）：泰山财产保险股份有限公司张家口中心支公司，住所地张家口市经济开发区中兴北路**长江时代广场**10-5。 法定代表人：王建军，总经理。 委托诉讼代理人：乔婧婧，河北海龙律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李正亮，男，1962年10月3日出生，汉族，住涿鹿县。 委托诉讼代理人：武亚杰，河北厚霖律师事务所律师。 原审被告：任小丽，女，1984年5月2日出生，汉族，住涿鹿县。 原审被告：泰山财产保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司，，住所地河北省邯郸市肥乡区肥乡镇兴安路****两侧 负责人：张永杰，经理。 委托诉讼代理人：乔婧婧，河北海龙律师事务所律师。 上诉人泰山财产保险股份有限公司张家口中心支公司（下称泰山保险张家口支公司）与被上诉人李正亮、原审被告泰山财产保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司（下称泰山保险肥乡支公司）、原审被告任小丽机动车交通事故责任纠纷一案，不服张家口市涿鹿县人民法院（2020）冀0731民 -2- 初197号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月14日立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人泰山保险张家口支公司的委托诉讼代理人乔婧婧、被上诉人李正亮的委托诉讼代理人武亚杰、原审被告泰山保险肥乡支公司的委托诉讼代理人乔婧婧到庭参加诉讼。原审被告任小丽经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。 泰山保险张家口支公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审，上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案事故发生时间为2019年5月一审法院认定的住院伙食补助费、精神损害抚慰金的金额缺乏依据。1、关于住院伙食补助费：根据李正亮提供的住院病例，李正亮住院期间为58天。根据本案事故发生的时间，应当按照30元／天的标准计算住院伙食补助费，一审法院判定按照100元／天计算，但未明确计算依据。根据上诉人掌握的现行规定，2020年后发生的交通事故方能适用住院伙食补助费100元／天的标准，一审法院认定住院伙食补助费按照100元／天计算缺乏依据。2、关于精神损害抚慰金：根据李正亮提供的鉴定意见书，李正亮的伤残等级为十级。根据本案事故发生的时间，应当按照3000的标准计算精神损害抚慰金，一审法院判定按照5000计算，但未明确计算依据。根据上诉人掌握的现行规定，2020年后发生的交通事故方能适用精神损害抚慰金5000的标准，一审法院认定精神损害抚慰金按照5000计算缺乏依据。二、一审法院认定李正亮从事的行业为批发零售业，并以此计算了李正亮的误工费缺乏证据支持。首先，根据李正 -3- 亮提供的证据材料，其未提供用人单位向其支付劳动报酬的银行流水，其提供的现金发放工资的工资单中，领取人一栏空白，没有李正亮的签字，显然，这些证据不能表示李正亮取得了该单位的劳动报酬，并且很可能是未取得赔偿伪造的。其次，根据该单位的营业执照，该单位的从业范围并不确定为单一批发零售业。再次，李正亮没有提供证据证明其在该单位从事的具体工种、工作岗位，即使李正亮在该单位工作属实，但若其从事的工种为门卫、保洁、则务、厨师等与批发零售毫无关联的岗位业，显然也不能以批发零售业的标准计算误工费。李正亮提供的证据显然不足以支撑其误工费的主张。一审法院依据李正亮提供的明显存疑的证据认定其从事的是批发零售业并以此计算其误工费损失明显过于牵强，依据的证据不足。综上，上诉人依据《民事诉讼法》及相关法律之规，向贵院提起上诉，望二审法院查明案件事实，依据事实和证据依法支持上诉人的上诉请求。 李正亮辩称，一审判决正确，应维持原判。 泰山保险肥乡支公司辩称，同上诉人的意见。 任小丽未答辩。 李正亮向一审法院起诉请求：被告赔偿原告各项损失暂定为2万元，具体数额待评残后再确定,诉讼费由被告承担。庭审中，原告增加诉讼请求数额至195815元。 一审法院认定事实：2019年5月23日，在张家口市涿鹿县，被告任小丽驾驶的车牌号为冀Ｇ×××××小型轿车与原告骑行的电动车相撞，造成原告受伤车 -4- 辆受损的交通事故，涿鹿县公安交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定被告任小丽承担事故的全部责任，李正亮无责任。原告2019年5月23日6时许，原告受伤后，被送往张家口市人民医院手术治疗，住院58天。涿鹿县医院诊断证明书显示原告：1、头面部外伤，2、左足跟部撕脱伤，涿鹿司法医学鉴定中心《鉴定意见书》第六项鉴定意见：被鉴定人李正亮伤后致外伤后至头面部外伤。左足跟部撕脱伤，行左足清创、血管神经肌腱探查修复术后，左踝关节功能丧失60%，其伤残程度属:十级伤残。七、医疗建议:1、误工期:至评残前一日。2、护理期60日，（手术期间2人护理14日，余1人护理）。3、营养期60日。原告的损失有：1、医疗费39127元。2、住院伙食补助费5800元。3、营养费1200元。4、护理费8538元。5、误工费55960元。6、伤残赔偿金71476元。7、被扶养人生活费3914元。8、精神损害抚慰金5000元。9、交通费500元。10、电动车500元。11、鉴定费2600元。另查明：任小丽驾驶的车辆在泰山财产保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司投保交强险，在泰山财产保险股份有限公司张家口中心支公司投保商业三者50万及不计免赔。以上事实有原被告陈述，涿鹿县公安交通警察大队第130731420190000286号《道路交通事故认定书》。张家口市医院住院病历（病案首页、入院记录、出院记录、诊断证明书、医嘱、用药清单），误工证明（营业执照、工资表、）、住院票据、鉴定费票据、车辆修理费票据、被抚养人家庭成员情况证明（有户籍复印件、身份证 -5- 复印件）、涿鹿司法医学鉴定中心《司法鉴定意见书》。被告提供驾驶证、行驶证、《机动车交通事故责任强制保险单》、《机动车综合商业保险保险单》等证据所证。 一审法院认为，被告任小丽驾驶机动车违章行驶，致使交通事故发生，造成对原告的损害，涿鹿县公安交通警察大队涿鹿县公安交通警察大队确认其承担事故的全部责任，故被告任小丽对损害的发生负全部过错责任。被告任小丽对原告在事故造成的经济损失，负全部赔偿责任。被告泰山邯郸公司作为事故车辆交强险、被告泰山张家口公司作为商业三者险的承保公司，被告泰山邯郸公司应在交强险限额内对原告的损失承担替代被告任小丽赔偿的责任。交强险赔偿后，不足部分由被告泰山张家口公司在商业三者险内赔偿。二被告保险公司足额赔偿原告经济损失后，被告任小丽不再承担赔偿责任。鉴定费是被告怠于履行赔偿义务，造成原告以诉讼方式解决赔偿事宜产生的间接损失。二被告保险公司对原告主张的交通费1000元辩称，只认可500元。电动车损失原告主张1200元，二被告保险公司认可500元，为减少诉累，节约司法资源，采纳二被告保险公司意见。二被告保险公司辩称，对《法医鉴定意见书》真实性无异议，鉴定未附检查的资料包括照片，最终鉴定为功能丧失60%的叙述无相应检查记录鉴定依据不足，对原告伤情鉴定为伤残十级的结论提出异议，由此否认原告主张的误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费，故申请重新鉴定。经审查认为，二被告保险公司逾期未提出重新鉴定的申请， -6- 故视为认可该鉴定结论。且不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定司法解释》第二十七条规定的情形，另缺少的资料包括照片可以通过补充方式完成。原告的误工证明及相关证据可以证实从事其从事零售行业，予以支持。二被告保险公司对原告以居民服务修理和其他服务业行业标准主张的护理费及只认可住院伙食补助费30元∕天标准辩解，不符合现行标准，故不予采纳。原告诉求标准100元合理，予以支持。二被告保险公司对原告主张的2019年5月24日涿鹿县医院出具的金额为2250.65元的票据一张的关联性不予认可。因为根据诊断证明原告2019年5月23日在涿鹿县医院检查，2019年5月23日11时已到张家口市医院入院治疗，且票据显示肝脾平扫金额为513元以及肺部扫描该检查与本案没有关联性。审查认为，医疗部门有权根据原告伤情作出治疗决定，且被告没有提供相反证据，故该辩解不予采纳。综上所述，原告要求被告赔偿：1、医疗费39127元。2、住院伙食补助费5800元。3、营养费1200元。4、护理费8538元。5、误工费55960元。6、伤残赔偿金71476元。7、被扶养人生活费3914元。8、精神损害抚慰金5000元。9、交通费500元。10、电动车500元。11、鉴定费2600元。原告的上述请求符合法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关 -7- 于审理道路人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，判决如下：一、被告泰山财产保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司在交强险范围内赔偿原告李正亮：（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；（二）医疗费用赔偿限额为10000元；（三）财产损失赔偿限额为500元；上述三项赔款合计120500元。二、被告泰山财产保险股份有限公司张家口中心支公司在商业三者险范围内赔偿原告李正亮74115元。三、驳回原告李正亮要求被告任小丽承担赔偿责任的诉讼请求。本案给付内容，判决生效后三十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4216元，减半收取计2108元，泰山财产保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司负担1297元。泰山财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担811元。 二审中，当事人未提供新证据，本院查明的事实与一审法院一致。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，上诉人泰山保险张家口支公司主张一审认定 -8- 的住院伙食补助费、精神损害抚慰金、误工费不当，但其提供的证据不足以证明其主张，根据法律规定，其应承担不利的后果。原审根据当事人提供的证据并结合本案实际情况，依法认定住院伙食补助费、精神损害抚慰金、误工费相应的数额，该认定正确。上诉人的上诉请求，因无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予支持。依照《中华人民共和民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4216元，由泰山财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  薛团梅 审判员  马文辉 审判员  雷 鹏 二〇二〇年十一月二十三日 法 官 助 理 王文武 书记员王娟