新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新2301民初3250号   原告：博乐市盛贝商行，住所地新疆维吾尔自治区博州博乐市红星路**（红星嘉园**）。   经营者：汪正方，男，1978年1月9日出生，汉族，住安徽省安庆市潜山县。   委托诉讼代理人：金大龙，新疆井然律师事务所律师。   被告：新疆东方大地房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治方自昌吉市绿洲南路**原昌棉小区外北侧**楼  法定代表人：陈宜彬，该公司总经理。   委托诉讼代理人：刘延新，新疆圆方律师事务所律师。   被告：博尔塔拉蒙古自治州驻昌吉干休所，住所地新疆维吾尔自，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市伊犁路**div style="text-align: justify; line-height: 28pt; widows: 0; margin-top: 0pt; text-indent: 30.05pt; orphans: 0; margin-bottom: 0pt">  法定代表人：王厚军，该所所长。   委托诉讼代理人：蒋文红，女，该干休所会计。   原告博乐市盛贝商行与被告新疆东方大地房地产开发有限公司、博尔塔拉蒙古自治州驻昌吉干休所承揽合同纠纷一案，本院于2020年7月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告博乐市盛贝商行的委托诉讼代理人金大龙，被告疆东方大地房地产开发有限公司的委托诉讼代理人刘延新，被告博尔塔拉蒙古自治州驻昌吉干休所的委托诉讼代理人蒋文红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告博乐市盛贝商行向本院提出诉讼请求：1．判令被告支付原告工程款429，640元；2．判令被告支付原告诉讼费4，797元；3．判令被告支付原告利息52，132元；4．判令被告支付原告违约金65，166元。事实及理由：2015年，原告与被告签订了施工合同，约定由原告承揽了被告承包的博州干休所服务中心外墙装修工程施工。工程完工后，双方进行了结算，但被告迟迟不支付工程款。原告无奈起诉至昌吉市法院，后被告与原告达成了和解，签订了和解协议，约定由二被告继续履行支付工程款及诉讼费的义务，原告遂撤诉。但被告仍然不支付欠付的款项，原告无奈起诉至法院，请求判如所请。   被告新疆东方大地房地产开发有限公司辩称，原告的请求无事实及法律依据，被告认为干休所应当承担的是协议的相关义务责任，而非建设工程合同当中的补充责任。协议当中已经明确地约定了不存在违约金或者其他损失的问题。   被告博尔塔拉蒙古自治州驻昌吉干休辩称，答辩人与原告之间不存在承揽合同关系。2014年7月2日，答辩人与第一被告签订委托代建合同，答辩人将住宅小区建设项目委托给其代建管理，其中包括本案涉及的干休所服务中心楼即商服楼，产权归被告东方大地公司。外墙石材幕墙装修工程施工合同系原告与被告东方大地公司所签，应由合同双方按约定履行，与答辩人无关，答辩人对原告不负有给付款项义务。原告与被告东方大地公司因履行施工合同产生纠纷，原告曾于2018年提起诉讼，同年11月29日原、被告东方大地公司、答辩人三方签订协议，该协议了明确了三方的权利义务，但并未约定答辩人对原告负有给付款项义务。请求驳回原告对答辩人的诉请。   本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告博乐市盛贝商行提交施工合同一份、结算单一份、民事裁定书一份、协议一份，经质证，被告新疆东方大地房地产开发有限公司、博尔塔拉蒙古自治州驻昌吉干休所无异议；被告博尔塔拉蒙古自治州驻昌吉干休提交承诺书一份、合同一份，经质证，原告博乐市盛贝商行、被告新疆东方大地房地产开发有限公司无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，当事人举证、质证及本院认证如下：   被告新疆东方大地房地产开发有限公司提交收款收据、收条、证明文件、委托书、竣工验收备案表、欠条一份，拟证实2019年1月8日，被告将房屋出售给杨明超，但干休所不办理相关手续，后被告将房款退还杨明超。汪正方要求由被告鉴定，花费检测费是12，000元。经质证，原告博乐市盛贝商行对收款收据、收条、证明、委托书的真实性认可，对欠条及备案表不认可。被告博尔塔拉蒙古自治州驻昌吉干休对证据的真实性无法确认。本院对该组证据的真实性结合其他证据予以综合认定。   被告博尔塔拉蒙古自治州驻昌吉干休提交申请书一份、文件一份，拟证实53区2丘5栋7-2-103的房屋确认是属于补偿的五套房屋中的一套。经质证，原告博乐市盛贝商行对真实性无法确认，被告新疆东方大地房地产开发有限公司对该证据的真实性无异议。本院对该组证据的真实性结合其他证据予以综合认定。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2014年7月2日，新疆东方大地房地产开发有限公司（乙方）与博尔塔拉蒙古自治州驻昌吉干休（甲方）、新疆中域建筑工程有限公司（丙方）签订《委托代建合同》一份，合同约定甲方将博州驻昌吉干休所住宅小区建设项目委托给乙方实际代建管理，住宅楼中统建房55套、安置房18套，产权归甲方所有；商服楼由乙方投资施工，产权归乙方。2015年12月29日，博州驻昌吉干休所老干部集资建房领导小组办公室形成会议纪要一份，会议纪要载明，以干休所现空置的5套住房补偿代建商2，000，000元的缺口资金。   2015年，原告博乐市盛贝商行（乙方）与被告新疆东方大地房地产开发有限公司（甲方）签订《博州干休所服务中心外墙石材幕墙装修工程施工合同》一份，合同约定甲方将博州驻昌吉干休所服务中心外墙装修工程发包给乙方，承包形式：包工包料（含甲供石材、钢材，甲供材价格由乙方与供货商谈判确定，货款由甲方承担）。承包范围：干挂石材幕墙约1，300平方米（含外墙保温层），提供符合要求的齐全完整的竣工资料四套（含各项原材料出厂合格证、出厂检验报告、复检合格报告、各项安全使用功能试验报告）。开工日期：2015年10月20日，竣工日期：2015年11月25日，总工期36日历天，甲乙双方在确定竣工日期的同时，考虑材料、人工、机械、市场风险等综合因素。符合国家相关施工质量验收规范及质量验收评定标准，达到合格。合同按照固定单价580元／平方米，暂定造价754，000元。合同签订后，乙方安排施工人员、管理人员及机构设备进场，乙方完成钢龙骨施工后，甲方按实际已完合格工程造成的20%向乙方支付工程进度款；乙方承包范围内的工程全部完工，竣工验收合格，向总包方移交符合要求的施工资料、竣工资料四套，向甲方提供资料移交清单后，甲方向乙方支付至实际已完合格工程造价的70%；甲方于2016年6月30日前向乙方支付至实际已完合格工程造价的95%；实际已完合格工程造价的5%为本工程质量保修金，质保期两年，自本工程竣工验收合格经相关人员签字确认之日起至两年保修期满，甲方一次性付清余款，质保金不计息。甲乙双方任何一方违约，导致对方合同目的无法实现，均视为违约，违约方向守约方赔偿合同总价10%的违约金。2017年4月13日，经结算，被告尚欠原告414，640元，及综合服务楼五楼加布置电路款30，000元，合计444，640元。   2018年，因被告欠付原告工程款，原告将被告诉至本院。2018年11月29日，原告博乐市盛贝商行（甲方）与被告新疆东方大地房地产开发有限公司（乙方）、博尔塔拉蒙古自治州驻昌吉干休所（丙方）签订《协议》一份，协议约定，经甲、乙双方确认，乙方欠甲方工程款429，640元，本协议生效后，甲方自愿放弃违约金及索款损失的诉讼请求。本案诉讼费4，797元由乙方承担，从房款中扣除。丙方处有补偿给乙方房产一套。尚未交付，还在丙方名下。该房产在乙方向丙方提供涉案工程的备案合格证后，由乙方负责联系销售，丙方应当协助乙方办理房屋销售相关手续，购房由购房人按协议1.3条确定的数额支付至甲方指定账户，余款支付给乙方。乙方应当自本协议签订之日起六个月内向丙方提供涉案工程的备案合格证并完成该房屋销售，若因乙方未提供涉案工程备案合格证，乙方向甲方承担本协议1.3条给付义务并支付违约金为总价款的15%。本协议生效之日起，甲方向人民法院提交撤诉申请。原告于2018年11月29日向本院提出撤诉申请，本院于2018年11月29日作出（2018）新2301民初6551号民事裁定书，准许原告撤回起诉。   2019年8月4日，原告的经营者汪正方委托新疆东方大地房地产开发有限公司送样检验，并表示同意产生的费用从工程款中扣除。2019年11月27日，该项目竣工验收备案。   本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。2018年11月29日，原告博乐市盛贝商行与被告新疆东方大地房地产开发有限公司、博尔塔拉蒙古自治州驻昌吉干休所签订《协议》一份，是三方当事人真实的意思表示，且未违反法律、行政法规禁止性规定，该协议合法、有效。   根据协议约定，被告新疆东方大地房地产开发有限公司应当在协议签订之日起六个月内向博尔塔拉蒙古自治州驻昌吉干休所提供涉案工程的备案合格证并完成该房屋销售，被告新疆东方大地房地产开发有限公司并未在六个月提供相应的备案合格证，而是在2019年11月27日才完成竣工验收备案，根据协议，应当由被告新疆东方大地房地产开发有限公司向原告博乐市盛贝商行支付工程款429，640元。对于检验费，原告经营者汪正方虽表示同意承担检验费，但被告未提供支付检验费凭证，检验费数额不确定，无法扣减，本院对于原告主张被告新疆东方大地房地产开发有限公司支付工程款429，640元的诉讼请求予以支持。原告2018年起诉时产生的受理费4，797元，根据协议约定由被告新疆东方大地房地产开发有限公司承担，本院对于原告主张被告新疆东方大地房地产开发有限公司支付受理费4，797元的诉讼请求予以支持。   原告主张被告支付利息52，132元、违约金65，166元，被告辩称协议中约定原告放弃违约金及索款损失，本院认为此协议系在2018年原告起诉时在审理过程中达成，协议第2条约定放弃的违约金应当指原告与新疆东方大地房地产开发有限公司签订的合同中约定的违约金，而协议第5条约定的违约金是针对被告未完成交付备案合格证并销售房屋后产生的违约金。根据协议中约定“若因乙方未提供涉案工程备案合格证，乙方向甲方承担本协议1.3条给付义务并支付违约金为总价款的15%”，双方在协议中已对违约金作了约定，违约金亦足以弥补原告的损失，原告再主张被告支付利息没有事实及法律依据。被告新疆东方大地房地产开发有限公司未按照协议约定向博尔塔拉蒙古自治州驻昌吉干休所交付备案合格证，导致房屋无法出售，原告未能取得工程款，被告新疆东方大地房地产开发有限公司的行为构成违约，被告应当赔偿因其违约行为给原告造成的损失，被告认为约定的违约金过高，请求减少，本院结合原、被告的过错程度及本案的实际履行情况，对违约金酌定为40，000元。   被告博尔塔拉蒙古自治州驻昌吉干休所与新疆东方大地房地产开发有限公司不是发包人与承包人的关系，也不是外墙石材幕墙装修工程施工合同的相对人，在本案中不承担民事责任。   综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：   一、被告新疆东方大地房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告博乐市盛贝商行支付工程款429，640元；   二、被告新疆东方大地房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告博乐市盛贝商行支付案件受理费4，797元；   三、被告新疆东方大地房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告博乐市盛贝商行支付违约金40，000元；   四、驳回原告博乐市盛贝商行的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费4，659元（已减半收取），由原告博乐市盛贝商行负担451元，由被告新疆东方大地房地产开发有限公司负担4，208元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。   审  判  员   刘 阳   二 〇 二 〇 年 十 一 月 十 九 日   书  记  员   刘艳红