山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终6186号上诉人（原审原告）：山西华商融资担保股份有限公司。法定代表人:李某。委托诉讼代理人：曲某，住山西省太原市。被上诉人(原审被告)：原某，住山西省汾阳市。被上诉人(原审被告)：赵某1，住山西省汾阳市。被上诉人(原审被告)：赵某2，住大原市。被上诉人(原审被告)：肖某，住太原市。被上诉人(原审被告)：薛某1，住大原市。被上诉人(原审被告)：张某，住太原市。委托诉讼代理人：王某1，太原市迎泽区神风法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：王某2，住太原市。原审被告：山西紫苑微生物研发有限责任公司。法定代表人：原某。原审被告：薛某2，住山西省太原市。委托诉讼代理人：阎某，山西法荣情律师事务所律师。上诉人山西华商融资担保股份有限公司因与被上诉人原某、赵某1、赵某2、肖某、薛某1、张某、王某2，原审被告山西紫苑微生物研发有限责任公司、薛某2追偿权纠纷一案，不服太原市迎泽区人民法院（2019）晋0106民初4884号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人山西华商融资担保股份有限公司的委托诉讼代理人曲某，被上诉人张某及其委托诉讼代理人王某1，被上诉人王某2，原审被告薛某2委托诉讼代理人阎某到庭参加诉讼。被上诉人原某、赵某1、赵某2、肖某、薛某1、原审被告山西紫苑微生物研发有限责任公司经法庭合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。山西华商融资担保股份有限公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销太原市迎泽区人民法院作出的(2019)晋0106民初4884号民事判决书中第四项判决，发回重审或依法改判各被上诉人对(2019）晋0106民初4884号民事判决书中第一项判决内容承担连带保证责任。2、请求判令二审的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院自2015年12月25日起算反担保的保证期间明显有误。一审被告山西紫苑微生物研发有限责任公司与晋城银行于2015年3月31日签订《流动资金借款合同》，借款250元，期限为11个月零18天。借款到期日应为2016年3月18日。合同约定还款方式为按月结息，分期还款。上诉人与被上诉人签订的《保证反担保合同》约定的反担保保证期间为自上诉人代借款人向债权人偿还贷款、利息及其他相关费用之日起两年。上诉人共向晋城银行代偿四笔款，其中2015年6月29日代偿46069.55元;2015年9月30日代偿69824.69元;2015年12月25日代偿69616.32元。上述三笔代偿款为借款人山西紫苑微生物研发有限责任公司在借款期限内应当按月偿还的利息。2019年5月10日代偿的500000元才是应当偿还的贷款本金。因借款合同约定的还款方式为分期履行，上诉人分期向债权人进行代偿，反担保人的反担保期间应该从最后一次还贷款之日起算，即2019年5月10日开始计算反担保的保证期间。一审法院自2015年12月25日起算反担保的保证期间，此时借款人的250万元借款本金还款期限尚未届满，上诉人作为保证人尚未开始承担保证责任。这样就导致反担保人的保证期间早于其担保的主债务履行期限。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条规定：保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。若依照一审法院所认定的从2015年12月25日起算反担保保证期间，则在最后一笔代偿发生之前，保证期间已经届满。属于上述规定中保证合同约定的保证期间早于主债务履行期限的情形，保证期间应为主债务履行期届满之日起六个月。综上所述，各被上诉人的反担保保证期间应从2019年5月10日起算，退一步讲，也应该按照每笔代偿发生之日分别计算保证期间。一审法院自2015年12月25日起算反担保的保证期间明显有误。请求二审法院撤销一审判决书中第四项判决，发回重审或依法改判。张某辩称，1、驳回被答辩人的上诉；2、本案的诉讼费用全部由被答辩人承担。事实与理由：一、本答辩人因合同约定已经依法免除了保证责任。1、被答辩人与本答辩人签署的《保证反担保合同》第五条保证期间5.1.1有明确约定，从被答辩人提交的证据来看，被答辩人代第一被告偿还贷款、利息及其他相关费用于2015年6月29日，保证期间至2017年6月28日已届满。距今已经超过四年，远远超过了《保证反担保合同》约定两年的保证期间；2、《中华人民共和国担保法解释》第31条有明确规定：“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果”，故本答辩人的保证期间终止于2017年6月28日。3、被答辩人没有在保证期间内向答辩人主张过保证责任，本案答辩人的保证期间从2015年6月29日起算，根据合同约定，不管代偿的是贷款、利息还是其他费用，只要一旦发生代偿，本案的反担保保证期间开始计算，保证期间一经起算，就不会中止、中断，在此期间，被答辩人始终没有向本答辩人主张过反担保责任，也没有任何证据予以佐证，则依法免除了本答辩人的保证责任。4、依据《中华人民共和国担保法》第26条第二款之规定，本答辩人依法免除了保证责任。三、本答辩人在被答辩人放弃其他反担保保证人不动产物保的担保价值内免除了保证责任。本案被答辩人与山西紫苑微生物研发有限责任公司签署的《担保服务合同》时，山西紫苑微生物研发有限责任公司委托其他保证人已经提供了不动产的物的担保，被答辩人在没有办理上述房产的抵押登记手续的情况下，签署了该《担保服务合同》，而《担保服务合同》是本答辩人与被答辩人签署《保证反担保》的前提，被答辩人没有为上述房产办理抵押登记手续，违背了本答辩人签署《保证反担保合同》的真实意愿，答辩人依法在其放弃物保的范围内免责。其中两套房屋有产权证书，均符合办理不动产抵押登记的法定条件，三套房屋的市值总价约为396.97万元，其价值完全能够覆盖第一被告紫苑微生物有限公司250万元的借款抵押担保。被答辩人理应对抵押房产享有优先受偿权，依据我国《担保法》第28条之规定，被答辩人故意不办理不动产抵押登记，显然是主动放弃物保，答辩人依法在其放弃物保的范围内免责。综上，请求维持原判，依法驳回被答辩人的上诉。王某2辩称，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法。上诉人的上诉理由不能成立，答辩人请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。答辩人王某2对山西华商公司的两年保证期间已过，王某2的保证责任已经依法免除。1、本案的合同约定以及基本事实很清楚：2015年3月27日，答辩人与上诉人签订的《保证反担保合同》中第5.1.1明确约定：”本反担保保证合同的保证期间：自甲方代借款人向债权人偿还贷款、利息及其他相关费用之日起两年”。2015年6月29日，紫苑微生物公司发生第一笔逾期，逾期金额46069.55元，同日，山西华商公司开始代偿，金额为46069.55元；根据合同约定：王某2的保证期间自2015年6月29日起计算两年，保证期间至2017年6月28日届满，至2019年8月27日起诉之日，两年的保证期间早已经过。2、山西华商公司在2015年6月29日代偿款项之后，没有在约定的保证期间内要求王某2承担保证责任，特别是在2016年3月18日该笔250万元借款还款期限届满后，其已明知紫苑微生物公司不能偿还债权人晋城银行借款本金，仍没有要求王某2承担保证责任，至2019年8月27日起诉之日，两年的保证期间早已经过。3、本案反担保合同系山西华商公司提供的格式合同，依据我国《合同法》第41条：对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款合同一方的解释。按照通常理解，该合同应解释为一旦发生代偿即起算保证期间。即从山西华商公司第一次代偿之日（2015年6月29日）起开始计算保证期间。综上，根据合同约定，不管代偿的是贷款、利息还是其他费用，只要一旦发生代偿，即触发了本案的反担保保证机制和保证期间的起算日期，保证期间一经起算，不发生中止、中断，在两年保证期间（2015年6月29日至2017年6月28日）内山西华商公司未要求反担保人承担保证责任，至一审起诉之日（2019年8月27）王某2的保证期间已过两年零两个月之久，王某2的保证责任已经依法免除。基于以上的事实与理由，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。薛某2述称，坚持一审答辩观点，补充，紫苑微生物有限公司明年复工复产，薛某2计划分两批偿还欠款，请求晋城银行减免部分借贷款。保证责任由薛某2一人承担，不要向其他担保人追偿。山西华商融资担保股份有限公司向一审法院起诉请求：1、被告山西紫苑微生物研发有限责任公司向原告偿还债权本金685510.56元及截止到2019年7月2日的利息185631.3元，及自2019年7月3日起至全部债务清偿完毕之日止以债权本金为基数按照年利率24%计算;2、被告原某、赵某1、薛某2、薛某1、肖某、张某、王某2对上述债务承担连带清偿责任;3、被告赵某2在太原市××街、山西省汾阳市××街房屋价值范围内承担连带清偿责任;4、本案的诉讼费、保全费、律师代理费等实现债权的费用全部由被告承一审法院认定事实：2015年3月31日，借款人山西紫苑微生物研发有限责任公司与贷款人晋城银行股份有限公司太原分行签订了编号为2015年流字第0331000098号的《流动资金借款合同》，合同约定，借款金额为2500000元，贷款利率为月利率9‰，借款期限为11个月。2015年3月27日，甲方(担保人)山西华商融资担保股份有限公司与乙方(借款人)山西紫苑微生物研发有限责任公司、原某签订了编号为HSBH(201502)-0141的《担保服务合同》，合同约定，担保金额为250万元，担保费用为50000元，因乙方未履行主合同约定导致甲方部分或全部承担担保责任的，乙方无条件偿还甲方在《保证合同》项下所支付的款项，并按照实际代偿金额的日千分之二向甲方支付利息，直至乙方付清上述全部款项为止。2015年3月30日，保证人(甲方)山西华商融资担保股份有限公司与债权人(乙方)晋城银行股份有限公司太原分行签订了编号为2015年高保字第0331000149号的《最高额保证担保合同》，合同约定，为保证2015年3月30日至2015年10月31日期间山西紫苑微生物研发有限责任公司在人民币250万元最高限额内与本合同乙方签订的所有业务合同项下债务履行，甲方愿意向乙方提供保证担保，保证方式为连带责任保证，保证期间为每笔主合同确定的债务到期之次日起两年。保证范围为主合同项下的本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和其他应付费用。2015年3月27日，甲方山西华商融资担保股份有限公司与乙方保证人山西紫苑微生物研发有限责任公司、原某、赵某1、薛某2、肖某、薛某1、张某、王某2签订了《保证反担保合同》，合同约定，保证反担保的债权为甲方和借款人签订的《担保服务合同》，甲方承担担保责任后，对借款人享有的担保债权。保证方式为连带责任保证，保证期间为自甲方代借款人向债权人偿还贷款、利息及其他相关费用之日起两年。2015年3月27日，抵押权人山西华商融资担保股份有限公司(甲方)与抵押人薛某2、赵某2(乙方)签订了《抵押反担保合同》，合同约定，甲方和借款人签订的《担保服务合同》，甲方承担担保责任后，对借款人享有的担保债权。抵押物为薛某2、赵某2所有的位于长风街2号，房屋产权证为房权证并字第XXXX号。同日，薛某2与赵某2在《承诺书》上签字，薛某2与赵某2同意以其共有的位于太原市××街，房产证号为房权证并字第XXXX号的房产为山西华商融资担保股份有限公司提供反担保，承诺抵押期间对抵押的财产不进行处分，不签署夫妻财产协议。薛某2、赵某2所提供反担保的房屋未办理相应的抵押登记。2015年3月27日，抵押权人山西华商融资担保股份有限公司(甲方)与抵押人赵某2(乙方)签订了《抵押反担保合同》，合同约定，甲方和借款人签订的《担保服务合同》，甲方承担担保责任后，对借款人享有的担保债权。抵押物为赵某2所有的位于山西省汾阳市××街，房屋产权证为房权证字第XXXX号。同日，薛某2与赵某2在《承诺书》上签字，承诺，薛某2与赵某2是夫妻关系，因原某、山西紫苑微生物研发有限责任公司与原告签订的额《担保服务合同》，申请最高担保金额为250万元贷款，委托山西华商融资担保股份有限公司提供担保，赵某2及其配偶同意以位于山西省汾阳市××街，房屋产权证为房权证字第XXXX号房屋提供抵押担保。薛某2、赵某2所提供反担保的房屋未办理相应的抵押登记。一审法院认为，本院认为，《流动资金借款合同》、《担保服务合同》、《最高额保证担保合同》《保证反担保合同》、《抵押反担保合同》均系各方当事人真实意思表示，且合同内容不违反法律法规禁止性规定，是合法有效的。根据《中华人民共和国合同法》相关规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。晋城银行股份有限公司太原分行依约向被告山西紫苑微生物研发有限责任公司发放贷款后，被告山西紫苑微生物研发有限责任公司未按约定履行还款义务，原告代被告山西紫苑微生物研发有限责任公司、原某偿还晋城银行股份有限公司太原分行本金共计685510.56元。山西华商融资担保股份有限公司与山西紫苑微生物研发有限责任公司、原某签订的《担保服务合同》，约定:若乙方未履行主合同的约定导致甲方部分或全部承但担保责任的，甲方有权进行追偿，利息为实际代偿金额的日千分之二。故原告要求借款人山西紫苑微生物研发有限责任公司偿还代偿款685510.56元的诉讼请求本院予以支持。因约定的利息过高，原告主张利息从代偿之日起按照年利率24%计算的诉讼请求未违反法律、法规关于利息的规定，本院予以支持。甲方(担保人)山西华商融资担保股份有限公司与乙方(保证人)山西紫苑微生物研发有限责任公司、原某、赵某1、薛某2、肖某、薛某1、张某、王某2签订的《保证反担保合同》，合同约定，保证期间为自担保人代借款人向债权人偿还贷款、利息及相关费用之日起两年。2015年6月29日，原告代借款人代偿46069.55元、2015年9月30日代偿69824.69元，2015年12月25日代偿69616.32元，2019年5月10日代偿500000元。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款规定:在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案的保证期间从原告代偿之日起即2015年12月25日起算两年，原告没有提供证据证明，保证期间内向反担保保证人主张过权利，因保证期间已过，原告要求保证人原某、赵某1、薛某2、肖某、张某、王某2承担反担保保证责任的诉讼请求不予支持。庭审中，反担保保证人薛某2对欠付原告的本金认可，愿意偿还，故原告要求保证人薛某2承担连带保证责任的诉讼请求本院予以支持。薛某2辩称借款人向原告支付过40万元的押金，但薛某2并未提供相应的证据，故其辩称不予支持。根据《中华人民共和国物权法》规定，以房屋抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。本案中原告与被告薛某2、赵某2签订的《抵押反担保合同》约定，薛某2与赵某2同意以其共有的位于太原市××街，房产证号为房权证并字第XXXX号的房产抵押;原告与赵某2签订的抵押反担保合同，抵押物为赵某2所有的位于山西省汾阳市××街，房屋产权证为房权证字第XX**房产，薛某2作为该房产共有人，在承诺书上签字同意为原告提供抵押担保，上述抵押均未办理抵押登记，抵押权未设立，故原告有权对上述抵押物价值范围内受偿，但没有优先受偿权。根据原告提供的保全费发票显示，原告为向被告主张权利，支付保全费4876元。原告主张的律师费因未提供相应的证据不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国物权法》一百八十条、一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，缺席判决如下:一、被告山西紫苑微生物研发有限责任公司在判决生效后十日内向原告山西华商融资担保股份公司支付代偿款685510.56元及利息(截止2019年7月2日起至付清之日止185631.3元，2019年7月3日起至付清之日止按照年利率24%计算);二、被告薛某2对上述欠款本息及保全费承担连带保证责任，被告薛某2承担连带保证责任后有权向被告山西紫苑微生物研发有限责任公司追偿。三、原告山西华商融资担保股份公司在被告薛某2、赵某2提供的抵押财产位于太原市××街，房产证号为房权证并字第XXXX号的房产、位于山西省汾阳市××街，房屋产权证为房房权证字第XX**产价值范围内受偿，被告薛某2、赵某2承担担保责任后，有权向被告山西紫苑微生物研发有限责任公司追偿。四、驳回原告山西华商融资担保股份公司的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人均无新的证据向法庭提供，二审审理查明的事实与一审基本一致。本院认为，上诉人山西华商融资担保股份有限公司与山西紫苑微生物研发有限责任公司、原某、赵某1、薛某2、肖某、薛某1、张某、王某2签订的《保证反担保合同》约定，保证期间为自担保人代借款人向债权人偿还贷款、利息及相关费用之日起两年。上诉人代借款人于2015年6月29日代偿46069.55元、2015年9月30日代偿69824.69元，2015年12月25日代偿69616.32元，2019年5月10日代偿500000元。按照合同约定，本案的保证期间应从上诉人代偿之日起即2015年6月29日起算两年，现未有证据证明上诉人在保证期间内向反担保保证人主张过权利。故原审判决根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款规定，结合查明的事实认定保证期间已过，上诉人要求保证人原某、赵某1、薛某2、肖某、张某、王某2承担反担保保证责任的诉讼请求不予支持并无不当。综上，山西华商融资担保股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费12512元，由上诉人山西华商融资担保股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李铁柱审判员 唐 璐审判员 安源生 二Ｏ二Ｏ年十一月三十日书记员 梁 卉