上海市崇明区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0151民初7221号原告：上海为中集团混凝土有限公司，住所地上海泰和经济发展区(崇明区凤滨路****)。法定代表人：银健，执行董事。委托诉讼代理人：熊绍山，上海市百汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：桑雨朦，上海市百汇律师事务所律师。被告：中城建设有限责任公司，住所地，住所地福建省iv>法定代表人：林礼钦，执行董事。委托诉讼代理人：吴杰。被告：中城建设有限责任公司上海崇明分公司，住所地，住所地上海市崇明区iv>负责人：李晓杰。原告上海为中集团混凝土有限公司(以下至判决主文前简称“为中公司”)与被告中城建设有限责任公司(以下至判决主文前简称“中城公司”)、中城建设有限责任公司上海崇明分公司(以下至判决主文前简称“中城崇明分公司”)买卖合同纠纷一案，本院于2019年12月3日受理后，于2020年3月2日作出(2019)沪0151民初10901号民事判决书。原告不服，提起上诉。上海市第二中级人民法院审理后认为原判决认定事实不清，遂将本案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于2020年9月28日公开开庭审理，原告为中公司的委托诉讼代理人熊绍山，被告中城公司的委托诉讼代理人吴杰到庭参加诉讼。被告中城崇明分公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告为中公司向本院提出诉讼请求：1.确认双方于2019年11月26日解除2017年10月30日签订的《上海预拌混凝土购销合同》；2.判令被告支付货款3,503,755.43元；3.判令被告按每日万分之五的标准支付从2019年1月31日起至实际清偿之日止计算的违约金；4.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年10月30日，原告与被告中城公司签订了《上海预拌混凝土购销合同》，被告向原告购买混凝土用于长兴岛凤凰镇CX01单元09-03地块项目南区一标段建设，双方约定了混凝土的型号、单价、总量及货款的结算、支付等事宜。合同签订后，原告按约履行了供某义务，截止至2019年11月26日，被告在该工程上欠款3,503,755.43元。该款项经原告多次催要，至今未付。遂涉诉。被告中城公司辩称，根据双方签订的混凝土购销合同约定，每月的25日是确认日期，结构封顶的话支付到总金额的85%，现工程尚未结构封顶，按约仅需支付货款总额的70%，故原告主张的货款中的3,148,928.83元，付款条件没有成就，故不同意原告的诉讼请求，对满足付款条件的354826.60元同意支付，违约金应当按照354826.60元为基数，从2019年9月25日起，按照银行同期贷款利率计算。被告已经支付的货款金额已达600多万元，违约行为轻微，故被告不同意原告解除合同的主张。被告中城崇明分公司未到庭答辩。原告为中公司为证明其主张的事实，向本院提交如下证据：1.《上海预拌混凝土购销合同》《混凝土调价通知书》各一份，用以证明原告与被告中城公司之间存在买卖合同关系及混凝土的型号、单价、总量，并对结算、支付方式进行约定。经质证，被告中城公司对该证据的真实性无异议，但认为工程尚未结构封顶，付款条件未成就。2.对账单，用以证明本案中被告结欠原告货款的金额。经质证，被告中城公司对该证据的真实性无异议，但认为仅能证明被告中城公司就本案及(2019)沪0151民初10928号(以下简称“10928号案件”)案件，共结欠原告货款4,884,832.17元。3.发票签收单、银行收款通知，用以证明原告已收到的被告支付的货款金额，以及原告已按要求开具发票。经质证，被告中城公司对该份证据无异议。4.催款函、承诺书，用以证明原告向被告要求支付本案中剩余的货款。经质证，被告中城公司对该证据的真实性无异议，但认为仅能证明被告中城公司就本案及10928号案件，共结欠原告货款4,884,832.17元。5.财务报表，用以证明本案与10928号案件是不同的两个合同，系分开履行的。经质证，被告中城公司不认可该证据的真实性，认为是原告公司单方面制作，且与原告提交的对账单相矛盾。6.照片三张，用以证明原告提供混凝土的三幢楼中的两幢楼已经封顶。被告对此予以认可，但认为应当全部封顶后付款条件才成就。7.案外人送货单五张，用以证明被告恢复施工后，不再要求原告供某，而是由案外人供某。被告对送货单的真实性不予认可，但承认恢复施工后，由案外人供某的事实。两被告未向法庭提交证据。经审理查明，原告主要从事混凝土加工、销售行业，两名被告主要从事建设施工行业并在本区长兴镇参与“大城小院”商品房项目的施工。2017年10月30日，原告与被告中城公司签订《上海预拌混凝土购销合同》，约定被告中城公司(甲方)向原告(乙方)购买混凝土用于“长兴岛凤凰镇CX01单元09-03地块项目南区一标段”，供某起止日期为2017年9月26日至工程结束，并约定了货品规格、数量、单价、结算方式等事项，还明确付款期限“每月25日为当月混凝土供应总量和总金额的确认手续，次月25日前付清当月砼款总金额70%。工程结构封顶付到总金额的85%。余额15%于2019年1月30日前全部付清。(也可以根据工程单体结构实际进度做相应调整)”。还约定，甲方开票名称为中城崇明分公司。又约定，若甲方未按时付款，应承担违约责任并赔偿违约造成的经济损失，违约金按余额的总额0.5‰每天计算(即18.25%每年)，乙方违约造成甲方损失，乙方应承担甲方直接损失。合同订立后，原告于2017年9月26日起至2019年8月向被告中城公司供某，每月双方对供某数量、金额进行确认，期间两被告陆续付款。2019年4月17日，原告曾向被告中城公司催款，要求被告中城公司于2019年4月25日前按照70%的比例支付货款，否则原告有权解除合同，并结清所有货款。经催要后，被告又陆续支付了部分货款，而原告也陆续向被告中城公司供某，直至2019年8月。后原告与被告中城公司于2019年8月28日签署对账单，确认双方该合同项下累计货款金额10,496,429.43元。2017年12月至2019年8月间，中城崇明分公司向原告支付货款共计6,992,674元，尚有3,503,755.43元未支付。原告向被告中城崇明分公司开具相应发票。另查明，2017年4月21日，原告与被告中城公司另签订一份《上海预拌混凝土购销合同》，即10928号案件所涉合同。其中，供某时间从2017年4月至2017年8月，供某总金额为3,194,022.74元，被告中城崇明分公司已付款1,812,946元。2019年9月25日，被告中城公司出具对账单，确认其与原告分别于2017年4月21日、10月30日签订的两份混凝土购销合同中(供某时间2017年4月至2019年8月)，其未付货款共计4,884,832.17元。又查明，截止开庭时，原告供某的三幢楼中有两幢楼已经封顶，尚有一幢楼正在建设中，后续被告中城公司所需混凝土由案外人供某。本院认为，合法的买卖关系受法律保护。被告中城公司结欠原告货款的事实，有原告提供的《上海预拌混凝土购销合同》、对账单、发票签收单、银行收款通知、催款函、承诺书等证据予以佐证，本院予以确认。被告中城公司未能按照合同约定支付货款，显属违约，审理中被告中城公司辩称其违约行为轻微，不至于解除合同，但至今被告中城公司亦未能按约定的最低比例支付货款，且恢复施工后亦未要求原告继续供某，故原告要求解除与被告中城公司于2017年10月30日签订的《上海预拌混凝土购销合同》的诉讼请求本院予以支持，解除时间以被告中城公司收到原告起诉状副本的时间为准，即2019年12月21日。对被告中城公司结欠的货款，双方对金额无异议，本院予以确认，被告辩称根据合同约定，其在结构封顶前只需支付至70%的比例即可，对此本院认为，合同中双方对支付比例作了明确约定，同时也约定支付的时间可以根据工程单体结构实际进度做相应调整，但被告未能举证证明双方对支付时间做出调整达成合意，且至今被告仍未能按照合同约定的最低标准支付货款，故原告要求被告中城公司支付欠付的货款的请求，本院亦予以支持。被告中城崇明分公司虽非合同签订时的相对方，但其作为被告中城公司在施工地区为特定事务而设立的分公司，在被告中城公司与原告的买卖关系中，履行付款义务并接受销货方开具的发票，故其可以其管理的财产承担付款责任。被告中城公司未按照约定支付货款，需承担违约责任。原告主张从2019年1月31日起按日万分之五计算，本院认为，从原告2019年4月17日发出的催款告知函内容来看，原告主动将约定的付款时间作了延展，且经催要被告中城公司又支付了部分货款，故原告要求从2019年1月31日起计算违约金，本院予以调整，确认从2019年12月21日本院确定的合同解除之日起算。被告中城崇明分公司经本院合法传唤，未到庭应诉，视为其放弃抗辩质证的权利。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告上海为中集团混凝土有限公司与被告中城建设有限责任公司在2017年10月30日签订的《上海预拌混凝土购销合同》于2019年12月21日解除。二、被告中城建设有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海为中集团混凝土有限公司货款3,503,755.43元，并支付以该款为基数自2019年12月21日起至实际清偿之日止按日万分之五计算的违约金。三、被告中城建设有限责任公司上海崇明分公司在其管理的财产范围内对上述债务承担清偿责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费38,670.20元，保全费5,000元，共计43670.20元，由被告中城建设有限责任公司、中城建设有限责任公司上海崇明分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  李 洋审 判 员  庞 芸人民陪审员  茅菊兰二〇二〇年十一月五日书 记 员  高 丹附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法总则》……第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。……二、《中华人民共和国合同法》……第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。……第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。……第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。……