辽宁省大石桥市人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0882民初1145号原告：沈阳工业安装工程股份有限公司第五分公司，住所地沈阳市沈河区文艺路**。负责人：刘福平，总经理。委托诉讼代理人：关祥，公司职员。委托诉讼代理人：李鸣，辽宁希光律师事务所律师。被告：沈阳鑫盛恒丰科技有限公司，，住所地沈阳市浑**营盘西街**法代表人：杨名，董事长。委托诉讼代理人：孙玉芹，营口市广通法律服务所法律工作者。原告沈阳工业安装工程股份有限公司第五分公司与被告沈阳鑫盛恒丰科技有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月2日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告沈阳工业安装工程股份有限公司第五分公司委托诉讼代理人关祥、李鸣，被告沈阳鑫盛恒丰科技有限公司法定代表人杨名、委托诉讼代理人孙玉芹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沈阳工业安装工程股份有限公司第五分公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告返还工程款324,684.00元。2、判决给付原告为其承担的四人的费用11,500.00元。3、判决被告承担违约金90万元。4、判决被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年1月31日，原、被告签订了设备建设施工合同书，合同规定：由被告负责大石桥辽滨炭黑厂45t/h+55t/h尾气锅炉烟气氧化钙-石膏湿法脱硫项目的施工。合同金额300万元。工程预付款20%，以后随工程进度付款，工程于2019年4月20日整体施工完毕，2019年4月30日前交付使用。合同签订后，原告按规定支付了20%预付款（其中40万元的资金，20万元的水泥）。然而在原告支付了预付款后，被告只是购买了该工程施工所需的部分物资（共计支出75,316.00元），并没有进行实际施工，并于2019年4月5日单方违约，撤出现场，导致原告只好重新雇用其他工程队来进行施工。由于被告单方违约，导致工程无法按时使用，所提供的设计图纸存在重大问题，给原告造成重大损失，为此原告提起诉讼，要求被告返还所收取的工程款324,684.00元；给付由原告为被告工人承担的四人费用11,500.00元。此外，由于被告未按合同施工并按时交付使用而导致其单方违约，按照法律规定，应承担违约金90万元。被告沈阳鑫盛恒丰科技有限公司辩称：原告诉求答辩人返还工程款324,684.00元，给付原告承担四人费用11,500.00元，并承担违约金90万元，共计人民币1,236,184.00元，没有事实和法律依据，本案查明后请依法驳回原告方的无理请求，其理由如下：一、原告从未做过本案工程安装项目，由于他与辽滨炭黑厂是长期合作伙伴，找到被告要求被告帮助原告做本案安装工程，经双方协商被告完全处于帮忙将工程造价定为成本价，双方签订《设备建设施工合同书》，原告将大石桥辽滨炭黑厂45t/h+55t/h尾气锅炉烟气氧化钙-石膏湿法脱硫项目的施工工程发包给了被告，合同约定工程总金额为300万元，总价一次性包干，工程所涉及到的所有材料、设备散件由被告按照设计规定要求采购，并提供产品合格证明。材料中钢材价格如果涨幅超过合同签订日价格15%双方协商重新议价。货物的技术标准按《技术协议书》执行（技术协议书中未做说明的项目按国家标准、行业标准依次执行），施工安装地营口大石桥项目地点，工期为两个月，从2019年2月20日至2019年4月20日，设备散件于2019年2月20日开始陆续抵达项目实施地点。如遇施工现场不符合安全施工条件，设计范围重大变更，甲方未按合同约定的时间付款，工期顺延。付款方式约定“工程预付款为合同总造价的20%计60万元，工程款每次按工程形象进度的70%付进度款，合同竣工验收合格后一周内付至工程总造价的95%，5%做质保金，一年后一次性付清。逾期付款按照中国人民银行有关延期付款的规定向被告偿还逾期付款的滞纳金，并承担由此造成原、被告双方一切损失，除因甲方原因和自然不可抗因素外，乙方不能按时交货，应向甲方按照中国人民银行有关违约规定赔偿，并承担由此造成甲、乙双方的损失。合同未尽事宜须双方共同协商签订补充协议（条款）附件见《技术协议书》。”合同签订后，首先原告必须按合同约定在施工散件进入施工现场前将工程预付款支付给被告，由被告购置一部分散件和做施工前准备工作的支出，但是合同签订生效后，直至合同约定于2019年2月20日设备散件开始陆续抵达项目实施地点时，原告一文钱也没支付，造成被告不能如期将设备散件陆续抵达施工现场。这证明合同生效一开始履行原告就发生违约行为。什么叫预付款，就是在建筑工程没有开工之前建筑方事先拨付给承建方准备施工应发生的费用。原告没有按照合同约定支付预付款，其违约行为应按合同第八条第二款约定“原告逾期付款按照中国人民银行有关延期付款的规定向被告偿还逾期付款的滞纳金，并承担由此造成原、被告双方一切损失”。因此，应是原告按合同约定承担逾期造成被告不能如期购买散件，不能按期陆续进入施工现场，不能正常的继续施工，应由原告承担损失赔偿责任，承担逾期付款的滞纳金。二、直到2019年3月13日在被告多次催索要求支付预付款的情况下，原告才以电子银行承兑汇票方式支付被告20万元，此时原告工程施工方案平面米数都没有确定，到2019年3月18日经被告多次与原告联系催促下，原告才最后确认平面布置图方案，双方在工程联系单上最后确定签字。施工平面米数得到确定后，被告又曾多次向原告发出催款函，截止2019年3月20日，离合同约定进入施工现场时间一个月后，才又以电子银行承兑汇票方式支付20万元预付款，还尚欠20万元，被告在原告预付款没有全额支付的情形下展开了全面施工，租用了两台翻斗车，一台挖掘机进行基础开槽，挖到下午2:40分由于施工现场地质问题，从地下大量涌水，出现大面积塌方，被告要求原告提供现场地下管线布置图，被告凭地下管线布置图采取抢救塌方方案，原告不能提供，在此情况下迫使被告对挖的基础工程塌方周围进行打钢板桩，三天消耗了大量的财物和人力，当时原告还停留在支付被告预付款20万元，是在被告三番五次的下达催款函，原告于2019年3月20日才支付预付款20万元，还尚欠20万元。随后被告继续施工，原告在没有征得被告同意的情况下，单方违约开始自供工程中所需的材料混凝土运至现场，被告使用了原告提供的材料，此款也应从支付被告的工程款中扣发，没有任何理由用该材料抵顶应付的预付款。原告诉求中单方提出用混凝土抵顶预付款，被告不予认可，该说法不能支持。原告用该说法狡辩不按时支付预付款，逃避违约责任。三、被告将购买的设备散件陆续进入施工现场，施工中所涉及到的运费、人工费、材料费、基建设备租赁费，临时增加围桩钢板等费用初步计算已达到70万余元。此外，原告不仅未能按形象进度拨付工程款，预付款还尚欠20万元。原告违约不守承诺行为，导致被告无法继续施工下去，于2019年4月1日又给原告发“请款函”，要求原告将尚欠20万元预付款予以支付，以便保证工程顺利进行。原告收到请款函不作为，也不回复。面对原告违约不履行合同义务行为，被告为了信守合同又继续艰难地施工下去，2019年4月3日将脱硫塔基础承台模板安装完成，泵房排水加大力度，营造了基础坑降水达到能开槽状况，次日抢进度进行浇筑混凝土。整个施工中，因土质问题出现大面积积水塌方，抢救中消耗意外发生的钢板、人工费等。被告在给原告发请款函时同时邮寄一份“项目现场澄清函”要求双方重新审视签订补充协议，原告收到后依然不回复，不作为，不联系，当时被告仍然在坚持施工之中。到2019年4月12日，原告既不支付形象进度工程款，又不全额支付预付款，被告垫付工程款处于特别困难的情况下，为了不影响工期又购置17吨钢筋进入施工现场，2019年4月13日，泵房垫层混凝土浇注，底板钢筋制作完成。2019年4月14日开始安装部分设备散件。这时被告资金链全部断缺，原告仍然不履行付款义务，迫使被告向原告在4月15日借款5万元继续施工。同时被告再一次给原告下达“工程联系函”郑重的提出，“要求原告按合同规定，按工程总款20%支付预付款，并要求按被告完成工程形象进度70%付进度款，如原告不能按合同规定付款，要求按合同第八条承担逾期付款违约金和滞纳金，并承担由此给被告造成的损失。并通知原告在4月17日前不履行义务，被告于2019年4月17日终止合同履行”。该函件邮寄到原告处，原告没有做回复，也不履行义务，迫使被告于2019年4月17日按函件告知的意见停工。直到2019年6月11日原告才给被告邮寄一份“工程联系回函”告知被告，原告提供的混凝土材料价款20万元抵顶支付被告工程预付款，这是原告对自己的违约行为逃避责任，该解释是不能成立的。关于预付款方式的变更，原告征得被告同意了吗？双方又另行达成协议了吗？没有。原告单方变更付款方式就是违约，相应承担违约所造成的一切损失赔偿责任。其二，回函原告称，被告提供的图纸，没有设计人审核人员签字盖章，设计参数不全，设计不合理，给原告和业主造成施工拖期为一个月。原告这种无理的狡辩实属自欺欺人，按照设计程序，被告提供的设计图纸是由原告提交到有审核资质的设计院相关部门进行审核后，由相关审核人签字盖章。关于设计参数，被告将图纸交付原告前，双方在签订合同前就将《技术协议》书提交原告，原告对《技术协议》予以认同并未提出异议，所以在签订合同第二项第一条中明确规定货物技术标准按《技术协议》执行，《技术协议》中未作说明项目按国家标准、行业标准依次执行。据此，不存在设计参数不全，设计不合理一说，更不存在因为该现象拖延工期一事。原告的狡辩实为强词夺理。另外，工期拖延是原告的过错而造成：（1）在被告进入施工现场时，原告交付被告的并不是平整完毕的施工现场，是被告对现场地上的附着物进行了拆除，对混凝土地面进行了破拆平整等，耗费了被告合同以外的大量人工费与物资及施工时间。（2）原告又一直没有按期支付预付款，施工中因土制问题发生了意外大量涌水现象，做为原告对于被告施工中发生不可抗力的意外现象，应该积极主动配合被告竭尽全力解决发生的问题，但是原告漠然不予配合，连应付的预付款迟迟不予支付。是被告克服种种困难，购买抢修的原材料，采取措施将阻渗水的问题得以解决。总之，施工拖延是原告的过错所致，被告本身不存在任何过错，为何承担责任。其次，关于被告购置的施工散件、设备、钢材以及发生的人工费经核算已达到70余万元，原告称价值7万元左右。关于这方面的事实以相关评估机构评定为准，不是原告嘴一说就是事实。对于原告于2019年6月11日复函内容，足以证明是原告违约自身过错造成被告无法继续履行合同，对于原告复函的内容也说明认同双方终止履行合同，被告不存在违约行为。四、原告在诉求理由中谎称“被告并没有进行实际施工，并于2019年4月5日单方违约，撤出现场。”实为编造虚假事实，2019年4月5日通过项目经理施工现场记录记载“正在安装脱硫塔基础预埋件，法兰模安装完成，底板制作完成，泵房基坑水位控制住，用八吨吊车继续开槽，将进水口堵死，次日安装预埋锚栓。”这足以证明，原告为了逃避责任故意抹杀事实，欺骗法庭。如果被告于2019年4月5日已撤离施工现场，原告于2019年4月15日借给被告施工款5万元从何解释？原告谎编案情已达到不能自圆其说地步。被告于2019年4月5日不仅没有撤离施工现场，在原告尚欠20万元预付款的情况下，一直坚持施工，直到2019年4月15日再一次给原告发出《工程联系函》，通知原告双方签订合同日期为2019年2月18日，合同约定预付款60万元，截止到2019年4月15日，原告只支付40万元，又告知原告工程早已进入施工之中，原告也没有按合同约定按形象进度支付进度款，现已构成违约，被告要求原告将尚欠的预付款20万元予以支付，工程款按形象进度70%支付，违约支付预付款承担逾期付款滞纳金，并承担被告的损失，如果于2019年4月17日前不履行义务，被告终止履行合同。原告收到被告最后于2019年4月15日发给的《工程联络函》没有做出复函，没有给任何答复，充分证明原告执着违约到底，不支付预付款，不支付工程款。第二，认同被告于2019年4月17日终止履行合同，撤离施工现场，由原告承担违约责任。综上所述，双方在签订的《设备建筑施工合同书》生效履行期间，是原告违约行为造成被告无法实现合同全部，被告三番五次按照法律程序给原告发出催款函、工程联系函，其目的就是要求履行合同所规定的义务，但原告迟迟不予履行，其违约行为给被告造成重大的经济损失，原告存在重大过错，面对原告的违约行为，被告是为避免造成更大的损失，终止履行合同撤离施工现场。上述事实充分的说明原告诉求无理无据，希望法庭查明案情依法驳回原告的诉求，以示法律的公正，以维护当事人的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告为证明其主张，向本院提交如下证据。1、设备建筑施工合同一份，证明双方存在权利义务关系，合同工程总造价是300万元，同时约定原告支付预付款百分之二十。被告质证意见，真实性没有异议，证明观点有异议，总价款预付款是60万元，不含有材料费。2、付款凭证6张复印件，证明原告按合同规定支付百分之二十工程款，按照合同我们应该支付60万元，水泥款45万元，我们共计付款621810元。被告质证意见，1、原告自称该工程的材料约定由被告购买，原告无权购置施工过程中的水泥材料本身就构成违约。2、发票中发票号为00428645购置水泥的时间是2019年11月18日，被告2019年4月15日就撤出现场，购置水泥发票是虚假的，证明观点用此材料抵顶预付款本身没有征得被告同意，没有征得同意，没有产生约束力。3、土建施工合同复印件一份，证明被告中途撤场。原告和王加东签订合同，由王加东进行施工，土建工程后期工程由王加东实施。被告质证意见，根据原告提供的证明可以说明原告一直存在违约行为，该合同2019年4月5日签订合同，被告正在施工当中，原告背着被告跟第三人签订了施工合同，可以说明原告违约行为所在。4、被告施工工程费用统计表，证明被告在原告支付了百分之二十的预付款后只花费75316元。被告质证，真实性、合法性、关联性均有异议，单凭原告列出统计表不产生法律效力，原告单方涉及施工统计青是单方行为，双方没有进行核算，原告已经同意被告撤场。5、被告出具工程联络函，证明被告收到45万并撤场，被告虽然是2019年4月15日出具的联络函，但是在2019年3月末已经离场。被告质证意见，该证据足以说明被告在2019年4月15日发给原告的工作联系函原告已经收到，且没有做出任何的回复，默认了被告提出的条件：不在2019年4月15日前支付尚欠20万元预付款，被告终止合同履行，也说明了被告在2019年4月15日前没有撤离施工现场。二、被告盼盼公司为证明其主张，向本院提交如下证据：1、营业执照、法人代表证明、法人身份证复印件，证明被告应诉主体成立。原告质证意见，没有异议。2、施工合同复印件一份，证明原、被告于2019年1月31日签订涉案建设施工合同，合同明确约定被告于2019年2月20日将施工散件陆续进入现场，施工前原告支付预付款60万元，被告按照合同要求约定施工前积极做准备工作，原告没有按合同约定支付约定款构成违约，造成被告无法按合同约定进入现场。原告质证意见，没有异议，证明观点有异议，被告证明原告没有支付百分之二十预付款构成违约，与事实不符，事实上原告按照合同约定支付了工程预付款共计621,810.00元。3、技术协议书一份，证明原、被告于2019年1月31日签订了技术协议，协议中工程技术方案非常明确，并提供参数及图纸交付原告，原告在协议上签字认可。原告质证意见，协议书没有异议，但是也是施工合同的附件，是一部分，不是单独一部分，这个技术是土建工程以后才能实施。4、工程联系单复印件一份，证明2019年3月18日原告才将施工项目方案平面米数做出决定，双方签字认可，说明本工程2019年3月18日开始正式实施，没有违约。原告质证意见，没有异议。5、施工现场记录一份，28页，证明我们在2019年4月14日还在施工，被告于2019年3月18日正式开始施工，由于土质出现渗漏，造成被告采取措施增加工时和工期，但原告在此期间未能全额支付预付款。原告质证，4月1日之前是存在的，2019年4月1日以后被告已经离场，被告显示是停工状态，可以证明被告在4月1日以后已经离场。6、电子银行承兑汇票及背书各4份，证明原告于2019年3月13日支付工程预付款40万元，到被告撤场时未能支付，迫使被告向原告借款5万元。原告质证，真实性没有异议，证明原告支付了40万元。7、催款函、请款函、工作联系函及回执五份，证明原告在未支付预付款的情况下，被告3月13日已经进入施工，整平和附着物拆除都是被告施工的，被告给原告出具了施工签证单，注明了增加工程和投入的机器设备，同时要求原告履行付款义务，原告不予履行继续违约，被告在2019年4月15日下达了原告如继续违约不支付预付款，被告在2019年4月15日17时终止合同，原告收到没有答复，视为同意被告撤场。原告质证，真实性没有异议，证明问题有异议，被告证明原告在未支付预付款的情况下在施工与事实不符，被告承认3月18日开始施工，请示函是3月16日，我方付款是3月13日，不存在我方未付预付款的情况下被告开始施工。8、钢板桩合同一份，（2020）辽0882民初286号判决书一份，收款收据一份，证明被告以支付涉案工程钢板桩款3万元，判决书中判令被告在支付施工款172,770.00元，证明钢板桩所发生的费用共计202,770.00元。原告质证，与本案无关。9、土建施工合同一份，网上银行付款回单2份，证明涉案工程土建部分发包给案外人宋军威完成，该工程被告支付工程款16万元。原告质证，与本案无关。10、预埋件合同一份，交行汇款回单2份，证明工程由吉利公司施工，该工程已经全部完毕，被告支付20,500.00元。原告质证，与本案无关，因为所有的原材料都是由被告承担。11、购买地角螺旋电子回单两份，证明施工中被告购买地角螺旋费用2,640.00元。原告质证，与本案无关。12、运费票据4张，施工中发生的运费1,206.00元，工程预算费1张2,500.00元，购买现场工作服费用2522元，购买附属材料票据1张906元，发生的交通费票据13张，902.5元，该工程招待原告的吃饭费用发票一张，425元，劳务费工资表5份，证明施工劳务费用84,357.14元，设计费5张，证明花费219,000.00元。原告质证，与本案无关。13、矿产品购销合同一份，承揽加工合同一份，证明原、被告签订涉案工程合同后被告于案外人相继签订两份合同，由于原告不履行全额支付预付款造成合同不能履行，使被告的信誉受到影响，造成该部件不能进入施工现场只好撤场终止合同。原告质证，与本案无关。14、网上电子银行回单三份，证明原告支付预付款40万元，被告曾支付贴现费7,700.00元。原告质证，没有异议，但合同中明确约定了贴现费用是由被告承担。15、2019年4月13日混凝土发票复印件一份，证明2019年4月13日原告还在继续往施工现场提供被告混凝土材料，该行为否定了原告称被告4月3日撤离现场。原告质证，没有异议，该发货单虽然是4月13日但被告实际已经撤离现场，退一步讲，假设被告4月15日离场，也是被告单方违约，因为原告按合同规定，支付了百分之二十的工程款。根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下：2019年1月31日，原告沈阳工业安装工程股份有限公司第五分公司与被告沈阳鑫盛恒丰科技有限公司签订了《设备建设施工合同书》，约定由被告向原告供货大石桥辽滨炭黑厂45t/h+55t/h尾气锅炉烟气氧化钙-石膏湿法脱硫项目，合同总金额300万元。合同第五条约定，工程期限自2019年2月20日至2019年4月30日，如遇下列情况工期顺延：1.施工现场不符合安全施工条件；2.设计范围内有重大设计变更；3.甲方未按合同约定时间付款。合同第七条约定，付款方式，1.工程预付款为合同总造价的20%，每次按工程形象进度的70%付进度款。2.合同中工程量全部竣工验收合格后一周内付至工程总造价的5%。3.初步检验合格后，双方代表共同清点设备资料，并形成书面备忘录，经甲方签署《工程初步检验书》后，初步检验工作方视结束。4.设备安装、调试完毕，达到规定的试运行时间，经甲方签署《工程验收书》后整体验收工作方视结束。合同签订后，被告进入工地进行施工。原告分别于2019年3月13日汇款20万元，于2019年3月20日汇款20万元，于2019年4月15日支付代树伟现金5万元，用于支付被告工程款。2019年4月15日，被告向原告送达《工程联络函》称，因贵公司延期付款已造成工程逾期，现已造成我公司相关生产的经济损失，我公司将以函件方式告知，我公司将于2019年4月15日17时中止合同履行。后被告撤出工地。另查，经原告申请并提供担保，我院于2020年4月8日依法冻结被告沈阳鑫盛恒丰科技有限公司名下银行存款140万元或查封其他等价值财产。同时查封原告提供担保物担保人刘福平名下位于沈阳市和平区香港路141-18号（1-16-3）房屋一处。本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。本案中，原告诉称被告应返还工程款34,684.00元并承担违约金90万元，但其所举证据不足以说明被告存在违约情况，故对原告这一诉请本案无法支持，权利人可于证据充分后另行选择处理方式主张权利解决争议。本案中，原告主张四人费用1.15万元，却未能提供充分的证据证明自己的主张，本案不予支持，权利人可于证据充分后另行选择处理方式主张权利解决争议。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告沈阳工业安装工程股份有限公司第五分公司的诉讼请求。案件受理费15,926.00元，减半收取7,963.00元，保全费5,000.00元，共计金额12,963.00元（壹万贰仟玖佰陆拾叁元整），由原告沈阳工业安装工程股份有限公司第五分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上述状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审判员  滕丽二〇二〇年十一月十八日书记员  王兵