河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终8728号 上诉人（原审原告、反诉被告）：尹战国，男，1972年5月21日生，汉族，住石家庄市新华区。 委托诉讼代理人:马振涛，河北咏远律师事务所律师。 上诉人（原审被告、反诉原告）：张二增,男，1963年10月6日生，汉族，平山县人。 委托诉讼代理人：张军芳，河北英汇律师事务所律师。 上诉人尹战国因与上诉人张二增合伙协议纠纷一案，不服河北省平山县人民法院（2020）冀0131民初949号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人尹战国及其委托代理人马振涛，上诉人张二增及其委托代理人张军芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 尹战国上诉请求：依法撤销平山县人民法院（2020）冀0131民初949号民事判决书第三项，改判支持上诉人原审诉求中要求被上诉人承担合伙事务费用中的98000元，给付上诉人合伙财产折价款383086元。事实与理由：原审关于合伙事务费用和合伙财产折价认定事实不清，适用法律错误。原审庭审中上诉人与被上诉人均认可二人合伙借用石家庄建工集团有限公司的资质承建敬业商城A栋楼的建设工程，并且对二人的分工均无异议。上诉人提供的建筑安装工程分包合同第5.1、5.3、13.3条及建工集团出具的“敬业商城余款费用清单”中已明确证明上诉人与被上诉人尚需分担未开票30万元工程款的税票税款剩余款项的管理费3.6万；并且建工集团因支付农民工工资而造成农民工三次诉讼代理律师代理费共计60000元，按照合同约定也是由上诉人与被上诉人承担的；根据《建筑安装工程分包合同》第十五条第三项的约定，因农民工工资上访问题建工集团对被上诉人和上诉人罚款10万元也应由上诉人和被上诉人承担。上诉人在庭审中已经提供“敬业商城罚款通知”予以证明。以上三项共计19.6万元，在上诉人与建工集团结算时，建工集团将直接扣除。上诉人与被上诉人各占合伙一半的份额，被上诉人应当承担上述费用的一半即98000元，并且上诉人原审庭审中已提供充足的证据予以证明，而原审法院却以由建工集团和上诉人、被上诉人另行处理为由驳回上诉人的原审诉求，明显属于事实认定错误。上诉人在庭审中提供了被上诉人在现金流水账中记载的由于执行合伙事务而购买的模板、方木等建材和建筑工具，共计109万余元。庭审中被上诉人也承认由于工期紧，没有倒换使用，工程结束后所有的材料和工具也由被上诉人收存。而建筑工程预算对于建筑材料损耗的比例有明确规定，在合伙事务完成已有六年的情况下，在合伙购买的模板、方木等建材和建筑工具已经损耗殆尽的情况下，上诉人原审没有申请鉴定，而是按比例主张合伙财产折价，于法有据。原审仅按上诉人自认判决显失公平。综上，原审判决关于上述三项合伙事务费用认定和合伙事务完成后，合伙财产的认定事实不清，适用法律不当，为维护上诉人合法权益，特提出上诉，恳请依法支持。 张二增答辩称，一、尹战国主张答辩人承担税票管理费36000元不符合事实，尹战国和张二增借用建工集团资质承建工程明确约定收取管理费的比例是工程价款的1%。自敬业集团开始支付工程款开始，建工集团就是按1%扣除管理费，其他诉讼中尹战国也承认管理费是1%。关于开票税率是3%。以前建工集团扣除的税款都是按3%扣除的，现在尹战国要求30万元未开票的税款和管理费36000元没有任何根据。上诉人要求答辩人承担罚款10万元、律师费6万元没有事实和法律依据。首先主张该项权利的主体是建工集团，上诉人不具有该项权利的诉讼主体资格，且建工集团从未向答辩人主张该权利。其次建工集团作为资质出借人收取管理费，也就是好处费，就应该承担相应的责任。张二增、尹战国欠农民工工资的原因是建工集团未能及时结算敬业集团工程款造成的农民工追索工程款，建工集团为被告参加诉讼，是其应承担的责任，答辩人没有义务替建工集团承担律师费，建工集团也无权对答辩人罚款。答辩人与建工集团没有订立书面合同，即使尹战国与建工集团订立书面合同是无效的，对答辩人没有约束力。尹战国与建工集团订立的所谓的分包合同违反法律强制性规定，不具有法律效力。张二增依法不承担建工集团的罚款和律师费，且依照法律规定，建工集团收取的管理费也应当依法没收。答辩人对上诉人提供的罚款证明及律师费票据的真实性、关联性均不认可。上诉人要求分割109.23万元合伙财产不符合事实。尹战国与答辩人合伙承建工程购买的机械设备和建筑材料，施工过程中机械设备有一部分丢失损坏，建筑用材是消耗品，大部分已经消耗成为垃圾，也有一部分丢失，工程完工后，因尹战国弃置不管才拉回保管起来。该部分设备材料，答辩人自己估计也超不过10万元左右。因尹战国、张二增合伙时约定，张二增每月的工资10000，妻子高小华的月工资6000，因为在完工后双方已经约定，用剩余的合伙财产抵顶张二增和妻子的工资报酬。这个已经实际履行。综上，请求二审法院依法驳回尹战国的上诉请求。 张二增上诉请求：1、撤销一审判决第二项、第四项；2、改判支持上诉人反诉请求。事实和理由：一、一审判决否定上诉人以工资及设备租赁费抵顶合伙财产不符合事实。2013年12月份，上诉人与被上诉人借用石家庄建工集团资质合伙承建河北敬业房地产开发有限公司（敬业商城）A栋楼的建设工程，双方约定：上诉人招用工人、购买材料、负责施工建设，被上诉人不参与实际施工管理。因上诉人与妻子在工地负责施工管理，被上诉人承诺对于上诉人夫妇的工资报酬待完工以后根据具体情况确定。在施工过程中上诉人与妻子昼夜在工地工作，至工程全部完工。工程交付使用后，上诉人又在工地进行维修。上诉人与被上诉人达成口头协议，上诉人的工资10000元。上诉人妻子的工资和其他管理人员一样，每月6000元计付。二人合计工资197267元，被上诉人应负担98633.5元。在施工过程中，上诉人将自己原有的机械设备用于工地，被上诉人承诺给上诉人计付租赁费，租赁费为30910元，被上诉人应负担15455元。以上两项被上诉人应负担114088.5元。后来上诉人与被上诉人达成协议，用双方合伙工程购买的设备和剩余的耗材抵顶上诉人与妻子的工资及机械租赁费。协议达成后，上诉人将上述物品运回存放。自工程完工至被上诉人提起本案诉讼六年之久，被上诉人对上述物品归上诉人所有从未提出异议。对于上诉人与被上诉人达成用合伙财产抵顶上诉人夫妇工资及机械租赁费的事实，有出庭作证的证人证言予以证实。一审判决以证据不足为由不予认定明显错误。二、一审判决对上诉人夫妇的工资报酬及机械租赁费不予认定更是错误的。鉴于被上诉人背信弃义，要求分割已经抵顶给上诉人的合伙财产。上诉人提起反诉，要求被上诉人给付上诉人夫妇工资报酬。上诉人与妻子连续十个多月在工地吃住，每天起早贪黑在工地上忙碌，被上诉人却上班自己挣钱。双方股份同等，且被上诉人当时也承诺上诉人与妻子应得工资报酬。上诉人与被上诉人合伙工程使用上诉人个人的机械设备，给付租赁费是公平合理的。一审判决否定上诉人与妻子的工资报酬及机械租赁费，违背事实不公正。三、一审判决认定扣款16000元是错误的。上诉人与被上诉人承建的工程是按图纸施工，发包方和监理方在现场监督施工。2014年工程竣工验收并交付使用，2018年进行最后结算确定了工程价款。被上诉人提供的2020年3月27日《关于敬业商城A栋楼双电源改造工程费的说明》是虚假的，不具有真实性、合法性和关联性，不能作为有效证据使用。一审判决以该说明为依据。据此被上诉人的诉求是明显的错判。综上，请求二审法院依法改判。 尹战国答辩称，张二增跟尹战国合伙的时候，双方约定是共同投资。尹战国负责找施工资质，进行工程结算，并且找相应的有资质的项目经理，双方都不挣工资。现在上诉人要求其与妻子挣工资，那么尹战国所付出的劳动，同样也要支付相应的工资。尹战国的妻子、他的项目经理资质证也用于敬业商城的施工过程当中，而且在工程结算和工程验收的材料中已予以体现，也应给予相应的报酬。原审判决对于双方约定没有工资的事实是认可的。张二增在屡次诉讼过程当中都没有要求过其与妻子挣工资，包括在上次诉讼的时候，也没有这样要求。现在提出要求既不符合事实，又不符合情理，请求二审法院仍然不予认定。张二增上诉称扣款16000元是错误的，这个是不对的。因为敬业商城的设计图纸是双电源，到验收的时候缺一路电源。敬业商城现在的实际管理人敬业诚晖房地产开发有限公司出具了相应的证明，证实双回路电源改造费用为16000元。一审判决予以认定并扣款是正确的。所以张二增所要求的工资报酬及机械租赁费不符合事实，原审不予认定是正确的。一审认定双回路电源改造工程费用16000元，由相应的业主证明予以证实，原审认定是正确的，其上诉理由不能成立，应依法驳回。 尹战国向一审法院提出诉讼请求：责令被告给付原告合伙财产折价款383086元，承担合伙事务费用106000元。 张二增向一审法院提出反诉请求：被告为合伙施工工资136667元、被告妻子高九华工资60600元，使用我家机械设备款30910元，保管合伙财产费用6290元。鉴于工程款已经分劈，要求对方给付上述款项的一半即117233.5元。 一审法院经审理查明，2013年12月，原、被告合伙借用第三人石家庄建工集团有限公司的资质，承建河北敬业房地产有限公司敬业商城A栋楼的建设工程。原、被告口头约定，原、被告共同出资，被告雇佣工人、购买材料，负责施工建设。原告负责以第三人名义，同敬业公司进行工程结算并支取工程款，双方各占合伙一半的份额。被告组织工人进行施工，并按要求完成了部分工程。双方产生纠纷，张二增于2019年1月向本院起诉尹战国要求解除双方的合伙关系，河北敬业房地产开发有限公司的工程款1284708元归原告。本院于2019年3月29日作出（2019）冀0131民初252号民事判决书，判决驳回张二增的诉讼请求。张二增不服上诉，石家庄市中级人民法院于2019年11月11日作出（2019）冀01民终10122号民事判决书，认定河北敬业房地产有限公司尚有双方的合伙工程款1192876.6元,判决如下：1、撤销本院（2019）冀0131民初252号民事判决书；2、解除张二增与尹战国的合伙关系；3、尹战国在支取工程款后十日内，偿还张二增596438.3元；4、驳回张二增的其他诉讼请求。该判决生效后，进入执行程序。被告在主持施工过程中，花费1094532元购买了方木、木板等建筑材料，施工中损耗了一部分，丢失了一部分，还用一部分抵顶了合伙债务，剩余的部分在施工结束后，被告运回到自己家存放。审理中原告表示不申请对现有合伙财产进行价值鉴定。双方纠纷不息，原告诉至本院。上述事实，有开庭笔录，本院（2019）冀0131民初252号民事判决书，石家庄市中级人民法院（2019）冀01民终10122号民事判决书等材料在卷内佐证。 一审法院认为，关于原告的诉讼请求部分，原告认为合伙财产1094532元被告全部运回家中，按30%折旧算，合伙财产余额766172元，给付原告一半即383086元。这些合伙财产是指方木、木板等建筑材料，施工中损耗、丢失一部分，有一部分抵顶了合伙债务，原告要求扣除30%的折旧后被告给付一半的折价款，没有依据，不应支持；双方对合伙的财产现有价值存在争议，原告没有申请对合伙财产的现有价值进行评估鉴定，庭审中被告认可合伙财产现价值10万元，合伙财产归被告所有，被告给付原告5万元合伙财产折价款为宜。被告主张双方约定合伙财产抵顶了被告夫妻的工资，原告否认，被告证据不足，不能认定。原告主张的税款，原告还没有支付，应当在原告支付相应税款后，持税票由原告与被告各承担一半。石家庄建工集团的管理费费率，石家庄建工集团在其他案件庭审中提出是1.5%，原告也主张是1.5%，被告主张是1%，存在争议，且该费用原告还没有支付，石家庄建工集团可与原、被告协商或者提起诉讼，确定管理费数额后，由原告与被告各承担一半。原告主张因为农民工上访，石家庄建工集团的罚款100000元与支付的律师费60000元，被告认为不应当承担，可由石家庄建工集团与原、被告协商或者提起诉讼，确定原、被告是否承担和应当承担的数额以后，再行处理。平山县敬业城晖房地产开发有限公司公司的书面文件载明，原告与被告以石家庄建工集团名义承包的敬业商城A栋工程，设置的双电源系统不符合规范要求，由第三方负责改造，欠第三方双电源改造工程费用16000元，原告要求被告承担一半8000元，合情合理，可由双方各承担一半。关于被告的反诉，被告要求原告支付其与妻子的工资，原告提出双方口头约定合伙人均不享受工资，被告对其主张没有提供充分的证据，双方的账目中也均没有关于被告夫妻工资的记载，故对原告该诉讼请求不予支持。被告主张合伙使用其机械设备可得租赁费30910元，原告应当给付自己一半款15455元，原告否认，被告证据不足，不予支持。被告主张由原告支付保管合伙财产费用6290元的一半3145元，被告没有提供该数额的证据，且被告在保管合伙财产过程中还可能使用合伙财产取得收益，故对被告被告该诉讼请求不予支持。综上，判决如下：一、判决生效后五日内，被告张二增支付给原告尹战国财产折价款50000元；二、原告尹战国与被告张二增各承担第三方双电源改造费用8000元；三、驳回原告的其他诉讼请求；四、驳回被告的的反诉请求。案件受理费8636元元，减半收取4318元，由原告负担3318元，被告负担1000元，于判决书生效后五日内交纳。反诉费1322元，由被告负担（已交纳）。 二审期间，双方当事人未提交新证据，本院对一审查明的事实予以认定。 本院认为，本案二审双方争议的焦点问题是：1、尹战国主张张二增承担合伙费用98000元并给付合伙财产折价款383068元是否成立；2、张二增主张其与妻子应享有工资98633.5元以及其个人机械设备租赁费30910元是否成立，第三方双电源改造费用16000元是否应由双方分担。 首先，针对尹战国的上诉部分。尹战国主张双方合伙财产折旧后价值766172元，张二增应向其给付383068元。张二增答辩称，合伙财产系工程施工后剩余的施工设备及建筑材料，因大部分已经消耗成为垃圾，也有部分丢失损坏，价值估算为10万元左右。双方对合伙的财产现有价值存在争议，尹战国未申请对合伙财产的现有价值进行评估鉴定，其称合伙剩余财产折旧价值766172元，张二增应向其给付一半的主张，无事实及法律依据，本院不予采信。尹战国主张税款应由张二增负担一半，现其并未支付税款，应当在其支付相应税款后，持税票向张二增另行主张。尹战国主张石家庄建工集团的管理费费率为1.5%，张二增主张管理费率为1%，存在争议，且该费用亦未支付，相关各方可协商解决或另行诉讼解决。因工人工资上访，石家庄建工集团的罚款100000元与支付的律师费60000元，相关各方亦可协商解决或另行诉讼解决。 前次，针对张二增的上诉部分。张二增主张尹战国应向其支付其与妻子的工资、其个人机械设备的租赁费用，共计114088.5元。因双方的账目中没有关于其夫妻二人工资的记载，张二增亦未提交其他证据证明双方约定了向其与妻子支付工资、其个人机械设备租赁费用的具体数额，故对该诉讼请求不予支持。另，平山县敬业城晖房地产开发有限公司公司的书面文件载明，尹战国与张二增以石家庄建工集团名义承包的敬业商城A栋工程，设置的双电源系统不符合规范要求，由第三方负责改造，欠第三方双电源改造工程费用16000元，一审判令双方各承担8000元并无不当。 综上所述，上诉人尹战国、张二增的上诉请求均不成立，应予驳回。一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审诉讼费按原判决执行。二审案件受理费11098.29元，由上诉人尹战国负担8516.29元，由上诉人张二增负担2582元。 本判决为终审判决。 审 判 长  任 磊 审 判 员  任永奇 审 判 员  李坤华 二〇二〇年十一月二十四日 法官助理  牛红昌 书 记 员  赵浩淼