河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终4458号上诉人（原审被告）：李文杰，男，汉族，1984年4月13日出生，住山西省文水县。被上诉人（原审原告）：顾翠平，女，汉族，1943年10月18日出生，住商水县。委托诉讼代理人：常朋辉，河南商振律师事务所律师。原审被告：张彦永，男，汉族，1993年2月24日出生，住商水县。原审被告：吕梦祥，男，汉族，1996年5月8日出生，住商水县。原审被告：渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司。住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路****楼******。负责人：王天翔，系该公司总经理。上诉人李文杰因与被上诉人顾翠平以及原审被告张彦永、吕梦祥、渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称渤海财产保险郑州中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省商水县人民法院（2020）豫1623民初4085号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李文杰，被上诉人顾翠平的委托诉讼代理人常朋辉，原审被告张彦永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李文杰上诉请求：1、恳请二审法院依法改判判决上诉人赔偿被上诉人顾翠平28950.71元不成立或者撤销原判发回重审。2、判令被上诉人承担一审和二审的全部诉讼费用。事实和理由:1、原审法院电话通知我本人以及收到传票到开庭时间太紧张,我经电话沟通法官同意我邮寄一份材料可以不出庭,并不是拒不到庭。2、事故是2019年10月份发生的,截止到2020年1月2日我回家,没有任何人提到说本次事故有我的责任,过去了9个多月,当时我向吕磊汇报工作的情况以及各项工作报表现已遗失,故而造成我现在证据不全。3、我并没有参与顾翠平和张彦永关于事故的任何赔偿方案。若顾翠平刚开始就认为我是张彦永和吕梦祥的雇主,应该当时或者住院过程中向我提出赔偿要求,而不是事发近一年后。4、当时顾翠平受伤我和吕梦祥帮忙将顾翠平送往商水县人民医院,张彦永身上没钱,而我也仅有1000多元,给张彦永是借款。5、不能仅凭我和吕梦祥的转账记录就认定我是吕梦祥和张彦永的实际雇主，原审认定我为吕梦祥和张彦永的实际雇主，系认定事实错误，山西红高粱酒业有限公司吕磊，是我们的总老板。顾翠平辩称，1、一审法院程序合法,上诉人在得到法院传票后不出庭是自己放弃权利,法院依法判决完全符合法律规定。2、一审法院认定李文杰是张彦永的雇主认定事实正确,证据确实充分。首先,一审庭审期间张彦永及吕梦祥所提交的证据相互印证,证明了一个事实，即李文杰为对外销售其经营的山西红高粱酒雇佣了张彦永作为他的司机,因此,张彦永和李文杰之间的法律关系为雇主和雇员之间的关系。其次,当事人对自己的主张应当提供证据予以证明,李文杰一审主张的张彦永是山西红高粱酒业公司的员工既不符合事实，其证据也达不到证明目的。庭审期间张彦永就不认可他是山西红高粱酒业公司的员工,同时,在交通事故发生后,李文杰就已经垫付了部分医疗费用。一审法院依法判决李文杰承担责任事实清楚,证据确实充分,完全符合法律规定。张彦永述称，一审判决事实清楚、证据充分,适用法律正确。1、从一审中答辩人提交的证据(与雇主吕梦祥的聊天记录、发工资记录、事故车辆照片、宣传广告、工资照片各1份),用以证明与车主吕梦祥系雇佣关系,本次事故是在雇佣过程中发生的,应当由雇主承担本次交通事故的赔偿责任。2、上诉人李文杰系实际雇主,平时工资发放都是李文杰通过吕梦祥发放给张彦永的。李文杰作为雇主，应当对张彦永的侵权行为所造成的损害结果承担赔偿责任。顾翠平向一审法院起诉请求：1、依法判令张彦永等四人赔偿顾翠平医疗费、误工费、营养费、护理费、交通费、伙食补助费、共计54000元；2、本案诉讼费用由张彦永等四人承担。一审法院认定事实：2019年10月30日10时30分，在商水县城巴线董欢桥西150米处，张彦永驾驶豫Ｐ×××**小型面包车由东向北右转弯行驶时，与由东向西行驶的顾翠平驾驶的三轮电动车发生交通事故，致顾翠平受伤，车辆受损。经道路交通管理部门依法认定张彦永负事故的全部责任，顾翠平无责任。顾翠平受伤当日入住周口淮海医院治疗，于2019年12月6日出院，住院治疗37天，花费医，住院治疗37天71元。顾翠平住院期间因病情所需购买轮椅花费388元，顾翠平的伤情经原审法院委托周口三川司法鉴定所司法鉴定，周口三川司鉴所【2020】临鉴字第483号司法鉴定意见为：（一）、被鉴定人顾翠平本次损伤参照《人身损伤致残程度分级》标准结合本次鉴定检验所见尚达不到伤残程度范围；（二）自受伤后建议给予被鉴定人顾翠平护理期为90日，营养期为60日；顾翠平花费鉴定费1700元。同时查明：张彦永驾驶的豫Ｐ×××**小型面包车行车证上登记车主为吕梦祥，在渤海财产保险郑州中心支公司投有交强险，事故发生在保险期内，事故车辆的驾驶员张彦永及吕梦祥受李文杰雇佣，对外运输销售李文杰经营的山西红高粱酒，张彦永具有合法的驾驶资格。事故发生后，李文杰为顾翠平垫付医疗费1000元。另查明：2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元、消费性支出为21971.57元、居民服务业和其它服务业为45677元/年。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，受到侵害的，有权要求侵害人承担相应的赔偿责任。商水县公安交警大队对本次事故作出的交通事故责任认定书认定张彦永负该事故的全部责任，顾翠平无责任。该事故认定事实清楚，程序合法，予以采信。由于该肇事车辆在渤海财产保险郑州中心支公司投有交强险，本起事故发生在保险期间内，故该保险公司首先应当在交强险限额范围内对顾翠平的损失进行赔偿。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，雇主承担连带责任的，可以向雇员追偿”之规定，结合本案，张彦永系李文杰雇佣的驾驶员，张彦永与吕梦祥均证实其受雇于李文杰，其工资也是从李文杰处领取，李文杰是其二人的雇主，对此，予以确认。李文杰作为雇主，应当对张彦永的侵权行为所造成的损害结果承担赔偿责任。顾翠平要求李文杰对张彦永的侵权行为所造成的损失承担赔偿责任的理由成立，予以支持。故对于超出交强险责任限额的部分，应由李文杰承担。顾翠平要求吕梦祥承担本次事故的赔偿责任，由于有证据能证明吕梦祥受李文杰所雇佣，顾翠平理由不成立，不予支持，关于李文杰辩称其与张彦永、吕磊、吕梦祥均为山西红高粱酒业有限公司的员工，和张彦永不存在雇佣关系，由于李文杰未向原审法院提交有关的证据证明，不予采信。顾翠平的具体损失数额为：1、医疗费35900.71元；2、住院伙食补助费1850元（37天×50元/天）；3、营养费1200元（60天×20元/天）；4、护理费11262.60元（45677元÷365天×90天×1人)；5、交通费740元（37天×20元/天）；6、鉴定费1700元；7、轮椅费388元；以上共计53041.31元。渤海财产保险周口中心支公司在交强险限额内赔偿顾翠平24090.60元；超出部分28950.71元有雇主李文杰承担，同时，李文杰垫付款1000元应予以扣除。综上所述，依照《中华人民共和国道理交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条之规定，一审判决：一、渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司在交强险限额范围内赔偿顾翠平各项损失共计24090.60元，于判决生效后10日内履行完毕；二、李文杰赔偿顾翠平各项损失共计27950.71元（28950.71元－1000元），于判决生效后10日内履行完毕；三、驳回顾翠平的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元减半收取575元由李文杰承担。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，本案二审争议的焦点为：1、原审法院程序是否适当。2、张彦永在本案中应否承担赔偿责任及如何承担责任。关于焦点1，李文杰在收到原审法院传票后不出庭，系放弃自身诉讼权利的行为，原审在向其送达传票后对其进行缺席判决不存在违反民事诉讼法规定的情况，原审程序并无不当。关于焦点2，根据《中华人民共和国民事诉讼法》关于“谁主张，谁举证”的基本原则及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，本案中张彦永在一审诉讼过程中向法庭提交的相关证据能够印证张彦永为李文杰提供劳务的事实，一审法院认定张彦永与李文杰之间存在劳务关系符合本案事实及相关法律规定，并无不当之处；关于张彦永是否应与李文杰对顾翠平的相关损失承担连带赔偿责任的问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条明确规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本案中，张彦永与李文杰形成提供劳务关系，张彦永在提供劳务中未按操作规范安全驾驶车辆，单方过错造成顾翠平身体多处受损伤，存在重大过失，应与李文杰承担连带赔偿责任。综上所述，李文杰的上诉请求部分成立，本院予以采纳。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省商水县人民法院（2020）豫1623民初4085号民事判决第一项、第三项；二、变更河南省商水县人民法院（2020）豫1623民初4085号民事判决第二项为张彦永与李文杰连带赔偿顾翠平各项损失共计27950.71元（28950.71元－1000元），于判决生效后10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费575元，由张彦永与李文杰共同负担；二审案件受理费300元，由张彦永与李文杰共同负担。本判决为终审判决。审判长  陈晓军审判员  王久芳审判员  陈翠丽二〇二〇年十一月十三日法官助理刘潇书记员周健康