甘肃省张掖市中级人民法院民事判决书（2020）甘07民终1137号上诉人（申诉人、原审被告）：李某，甘肃省民乐县人，住民乐县，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：张某，甘肃金都律师事务所律师。被上诉人（被申诉人、原审原告）：任某，甘肃省民乐县人，现住民乐县，公民身份号码：×××。被上诉人（被申诉人、原审原告）：杜某，甘肃省民乐县人，住民乐县，公民身份号码：×××。被上诉人（被申诉人、原审被告）：甘肃祁峰农牧科技有限公司，组织机构代码：33228XXXX。法定代表人：韩某。上诉人李某因与被上诉人任某、杜某、甘肃祁峰农牧科技有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服甘肃省民乐县人民法院（2019）甘0722民再5号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人李某的委托诉讼代理人张某、被上诉人任某、被上诉人甘肃祁峰农牧科技有限公司的法定代表人韩某到庭参加诉讼，被上诉人杜某经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。上诉人李某的上诉请求：请求撤销原判，依法改判或发回重审。诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、本案上诉人所担保的债务是韩天毓作为债务人欠付的工程款，上诉人并未给甘肃祁峰农牧科技有限公司提供担保，故不应承担担保责任；2、依照被上诉人提交的《还款协议》所约定内容，上诉人提供担保的金额为7万元，并非122805元；3、依照被上诉人提交的《还款协议》，对工程款的支付实际及方式均有明确约定，并且约定了物保和人保，依据法律规定应优先对债务人养殖场的羊主张权利，不足部分才能向保证人李某主张。被上诉人任某、杜某在主合同履行期限届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或灭失，上诉人应在被上诉人放弃担保物的价值灭失部分免除责任。被上诉人任某辩称：还款协议由李某本人签字，还款协议签订后韩天毓仅支付7000元，剩余款项均未偿还，后就向法庭提起诉讼。经人民法院调解后债务人仍未按时偿还，就申请法院执行了。被上诉人甘肃祁峰农牧科技有限公司法定代表人韩某辩称，其仅是甘肃祁峰农牧科技有限公司挂名法定代表人，实际工程修建由韩天毓出面。当时韩天毓和李某在谈恋爱，养殖场的羊是被韩天毓和李某一起变卖的，卖的钱干什么了不清楚。任某、杜某向一审法院起诉请求：1、要求被告甘肃祁峰农牧科技有限公司支付下欠原告的建房工程款115805元；2、要求被告李某对甘肃祁峰农牧科技有限公司下欠原告的上述建房工程款承担连带担保责任；3、本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2016年7月14日原审原告任某、杜某与原审被告甘肃祁峰农牧科技有限公司、韩天毓在该公司签订《房屋建筑合同》，合同约定由原审原告给原审被告甘肃祁峰农牧科技有限公司修建房屋。合同中约定了承包价格、付款方式、付款时间、违约责任及质量要求等。工程完工后，原审被告甘肃祁峰农牧科技有限公司支付了部分工程款。2016年8月9日韩天毓给原审原告任某、杜某出具金额为122805元的欠条一张，约定还款期限为2016年8月20日。2016年9月4日韩天毓给原审原告任某、杜某出具还款协议一份，申诉人李某以担保人的身份在还款协议上签字，未约定担保方式和担保期限。还款协议约定：1、2016年9月7日付30000元；2、2016年9月10日付40000元；3、2016年9月15日全部付清。期间，原审被告支付原审原告工程款7000元。2016年9月26日原审原告杜某、任某向民乐县人民法院提起诉讼。本案在原审过程中，韩天毓持原审被告甘肃祁峰农牧科技有限公司、李某的委托书参加了诉讼并与原审原告杜某、任某达成调解协议，一审法院于2016年12月16日作出（2016）甘0722民初1842号民事调解书。调解书生效后，原审被告甘肃祁峰农牧科技有限公司及原审被告李某均未履行调解协议，原审原告杜某、任某申请强制执行，现该案已执行完毕。后经鉴定韩天毓在原审中向本院出具的申诉人（原审被告）李某的授权委托书不是申诉人李某本人签署，申诉人李某对该授权委托书不予认可。一审法院认为，民乐县人民法院于2016年12月16日作出的（2016）甘0722民初1842号民事调解书不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第九十三条的规定，违反了当事人自愿原则，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零一条的规定应当撤销原审调解书。本案中，原审原告杜某、任某与韩天毓签订《房屋建筑合同》后，原审被告甘肃祁峰农牧科技有限公司法定代表人韩某在该合同上签字并加盖公司印章的行为，证实甘肃祁峰农牧科技有限公司与韩天毓形成合法有效的民事代理关系，原审原告杜某、任某有理由相信韩天毓代表甘肃祁峰农牧科技有限公司实施民事法律行为。原审原告杜某、任某辩称的合同是韩天毓和甘肃祁峰农牧科技有限公司法定代表人韩某一起签的，认为韩天毓代表的是甘肃祁峰农牧科技有限公司，要求甘肃祁峰农牧科技有限公司支付下欠建房工程款115805元的理由符合法律规定、有事实依据，予以支持；从（2016）甘0722民初1842号民事调解书进入强制执行程序后，原审被告甘肃祁峰农牧科技有限公司未提出异议并积极履行法定义务的行为也可以证实，甘肃祁峰农牧科技有限公司对韩天毓的代理行为自始自终都是予以认可的。2016年8月9日由韩天毓给原审原告杜某、任某出具的欠条中明确欠款金额为122805元；2016年9月4日由申诉人李某以担保人的名义签字的还款协议中明确约定：1、2016年9月7日付30000元；2、2016年9月10日付40000元；3、2016年9月15日全部付清。根据以上两份证据可以证实，申诉人认为其担保范围为70000元的理由，与事实不符，对此不予采信。申诉人李某于2016年9月4日以担保人的名义在还款协议上签字，没有约定保证方式和保证期限，应认定为连带责任保证。原审原告杜某、任某于2016年9月26日向人民法院起诉，要求申诉人李某承担连带责任保证的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。申诉人李某的其他申请请求，因不符合最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第四百零五条第一款之规定，本案不予审理。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十三条、第二百零一条之规定，判决：一、撤销民乐县人民法院（2016）甘0722民初1842号民事调解书。二、被申诉人甘肃祁峰农牧科技有限公司偿还被申诉人杜某、任某工程款115805元。三、申诉人李某对上述工程款承担连带清偿责任。四、驳回申诉人李某的其他诉讼请求。案件受理费2616元，由申诉人李某负担。二审中双方当事人均无新证据提交，经本院二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，对一审审理查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人任某、杜某主张要求一审被告偿付拖欠的工程款，提交了2016年7月14日任某、杜某与甘肃祁峰农牧科技有限公司签订的《房屋建筑合同》、2016年8月9日韩天毓出具的欠款122805元的欠条及2016年9月4日韩天毓出具的还款协议。虽然任某、杜锋堂起诉时主张该笔工程款由被上诉人甘肃祁峰农牧科技有限公司欠付。但从欠条、还款协议及当事人的陈述看，甘肃祁峰农牧科技有限公司实际由韩天毓负责管理，欠条及还款协议中约定偿付的款项用途具体明确系欠付工程款。同时，被上诉人任某亦陈述韩天毓除欠付该笔工程款外，再不欠其他工程款。故此，上诉人李某在担保时应清楚明确所担保的债务，并不存在其所担保的债务是韩天毓欠付，未给甘肃祁峰农牧科技有限公司提供担保，不承担保证责任的情形。对上诉人李某提供担保的金额，还款协议虽约定：1、2016年9月7日付30000元；2、2016年9月10日付40000元；3、2016年9月15日全部付清。但结合2016年8月9日韩天毓出具的欠款122805元的欠条，可以明确第三期付款的金额。据此，上诉人李某主张其担保的范围仅为70000元无事实依据。对上诉人李某主张根据还款协议约定，应优先以债务人养殖场的羊主张权利，不足部分才能向保证人李某主张的问题。本院认为，依据《中华人民共和国担保法》第三十八条、第三十九条规定，抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同，抵押合同应当包括以下内容：（一）被担保的主债权种类、数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属；（四）抵押担保的范围；（五）当事人认为需要约定的其他事项……，及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十六条第一款“抵押合同对被担保的主债权种类、抵押财产没有约定或者约定不明，根据主合同和抵押合同不能补正或者无法推定的，抵押不成立。”规定，对抵押权的标的物应当是特定物，抵押合同中应当明确抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属等，根据主合同和抵押合同不能补正或者无法推定的，抵押不成立。本案双方在还款协议中虽约定“若十五日无法还清，将养殖场羊变卖抵价（每只500元）”，但对羊的数量并未明确，现有证据也无法证明双方在还款协议中所约定的抵押物（羊）的数量，据此该抵押合同并未成立，上诉人李某的该项主张亦不予支持。同时，据还款协议约定，债务人应于2016年9月15日全部付清工程款，在债务人未按约履行还款义务后，被上诉人任某、杜某于2016年9月26日即向民乐县人民法院提起诉讼，故并不存在任某、杜某怠于行使权利致使约定抵押财产灭失的问题。综上，本案一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2616元，由上诉人李某负担。本判决为终审判决。审判长 王力珍审判员 安凤梅审判员 尹建兵二〇二〇年十一月十三日书记员 朱 艳附：本案所适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。