广西壮族自治区钦州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）桂07行终86号 上诉人（一审原告）钦州汇盛招待所，经营场所钦州市钦**木井路**，统一社会信用代码92450702MA5LQH2POE。 经营者黄升照，男，1977年11月8日出生，汉族，住钦州市钦**。 被上诉人（一审被告）钦州市卫生健康委员会，住所地钦州市永福西大街**。 法定代表人郑琥，主任。 委托代理人郑守良，男，钦州市卫生健康委员会法规监督科科长。 委托代理人翁鸿基，男，钦州市卫生计生监督所法制与稽查科负责人。 被上诉人（一审被告）钦州市人民政府，住所地钦州市永福东大街**。 法定代表人谭丕创，市长。 委托代理人卢春贝，广西南国雄鹰律师事务所律师。 委托代理人邓红，钦州市司法局工作人员。 上诉人钦州汇盛招待所因不服被上诉人钦州市卫生健康委员会（以下简称卫建委）行政处罚以及被上诉人钦州市人民政府（以下简称市政府）行政复议一案，对钦州市钦北区人民法院（2020）桂0703行初23号行政判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年11月13日公开开庭进行了审理。上诉人钦州汇盛招待所的经营者黄升照，被上诉人卫建委的委托代理人郑守良、翁鸿基，被上诉人市政府的委托代理人卢春贝、邓红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人钦州汇盛招待所诉称，一、我经营的钦州汇盛招待所，一直以来做到安全文明卫生经营。服从上级各个部门的管理，没有出现过危害事件，各类证照齐全。二、钦州市卫生健康委员会对我作出的处罚决定自相矛盾，不符合《广西壮族自治区卫生和计划生育行政处罚裁量权实施规》的第八条第(四)的规定:违法行为在二年内未被发现的,依法不予行政处罚。我店是2012年8月8日取得的公共场所卫生许可证。过期时间是2016年8月7日。卫健委对我店作出的处罚决定是2020年2月9日,也就是说卫健委已超出三年多未对我店进行管理。多次来店也只是叫我办理从业人员的健康证和办理空气检测而已。三、我店在2019年12月27日已经重新办理了卫生许可证,卫健委对我店作出的处罚决定是2020年2月9日。根据《广西壮族自治区卫生和计划生育行政处罚裁量权实施规则》的第八条第(三)的规定:违法行为轻微并及时纠正,没有造成危害后果的依法不予行政处罚。四、钦州市卫健委对我们工商户长期疏于管理,只是为了应付创文明城市时才来我店检查。没有过教育和警告,在我店已重新取得公共场所卫生许可证的情况下还作出行政处罚,那时正处在疫情最严重,全城封城宾馆停业在自家自我隔离的时候，卫健委还电话叫我们去领他们作出的处罚决定,害得到处跑,到处吃闭门羹。我们钦州的生意难做,大家都是知道的,当时宾馆也在停业之中,房租和员工的工资都没钱支付。他们还叫我们去借钱交罚款。这哪有国家公务人员的职业道德。国家倡导和谐社会,建成小康社会,你们卫健委连以人为本的执法底线都没有。五、我也并不是故意违法。我店除了《特种行业许可证》和《工商营业执照》在公示栏外,其他所有证照都放在文件夹里，现在连《公共场所消防许可证》都不用年审了,《工商营业执照》也是在网上填报公示就行了,我以为《公共场所卫生许可证》也不用年审,所以从2016年之后就没去年审。钦州市卫健委每次来我店都是为了让我们工商户出钱;办健康证,买卫生信息公示栏啦,花钱叫他们外包的私人检测单位来做空气检测。从来不检查我们的《卫生许可证》,不提醒我们去年审。连公安部门那么忙都会提醒我们去年审,他们卫健委除了疫情时期工作量大点,其他时期都很轻松吧,哪像我们这些工商户一年到头都没休息过。六、卫健委的翁鸿基同志从来未到过我店,不了解情况事实；在我店重新取得《卫生许可证》,在疫情最严重的情况下还作出这么重的处罚决定。在市政府行政复议机构发函征求我们双方行政调解和解意愿的通知后,我在当天就复函钦州市人民政府同意调解跟和解。但翁鸿基同志人浮于事,不同意调解跟和解。为了自己的利益一点都没有考虑过我们这些最底层的工商户们的疾苦。根据《广西壮族自治区卫生和计划生育行政和处罚裁量权实施规则》第十八条的规定。他怕被自已单位处分一路走到黑都要处罚我们。双方都存在过错。处罚额度太重,故依法提起诉讼,综上，请求：一、判决撤销被上诉人钦州市卫生健康委员会作出的钦卫公罚〔2020〕3号行政处罚决定书；二、判决撤销被上诉人钦州市政府作出的钦政复决字〔2020〕21号行政复议决定书。 被上诉人钦州市卫生健康委员会辩称，根据《公共场所卫生管理条例》第十四条第一款第（四）项规定：“凡有下列行为之一的单位或者个人，卫生防疫机构可以根据情节轻重，给予警告、罚款、停业整顿、吊销‘卫生许可证’的行政处罚：……（四）未取得‘卫生许可证’，擅自营业的。”《公共场所卫生管理条例实施细则》第二十二条第二款规定：“公共场所经营者取得工商行政管理部门颁发的营业执照后,还应当按照规定向县级以上地方人民政府卫生计生行政部门申请卫生许可证,方可营业。”第三十五条第一款第二项规定：“对未依法取得公共场所卫生许可证擅自营业的，由县级以上地方人民政府卫生行政部门责令限期改正，给予警告，并处以五百元以上五千元以下罚款；有下列情形之一的，处以五千元以上三万元以下罚款：……（二）擅自营业时间在三个月以上的；……。”钦州市卫建委作出的钦卫公罚〔2020〕2号行政处罚决定适用法律正确，证据确凿充分，程序合法。一审判决正确，请求二审法院维持一审判决。 被上诉人钦州市人民政府辩称，答辩请求:一、答辩人具有作出钦政复决字〔2020)21号《行政复议决定书》的法定职权,作出该行政行为主体适格根据《中华人民共和国行政复议法》第十三条第一款之规对地方各级人民政府的具体行政行为不服的,向上一级地方人民政府申请行政复议”。被答辩人对钦州市卫生健康委员会作出的行政行为不服,向作为上一级人民政府的答辩人申请行政复议,答辩人具有作出被诉行政行为的法定职权,具备合法的行政主体资格。二、答辩人作出的钦政复决字(2020)21号《行政复议决定书》程序合法。答辩人受理被答辩人的行政复议申请后,将《提出答复通知书》《行政复议申请书》副本送达钦州市卫生健康委员会;向被答辩人发出《关于征求行政调解、和解意愿的通知书》,但争议双方并未达成调解。由于案件复杂,未能在规定期限内作出行政复议决定,因此答辩人向各方当事人送达了《延期通知书》。答辩人在法定期限内对钦州市卫生健康委员会作出的钦卫公罚【2020】3号《行政处罚决定书》依法进行审查,作出维持的复议决定,并向各方当事人送达了复议决定书。答辩人受理并作出复议决定的全过程均严格依照《行政复议法》的规定和要求完成,程序完全合法,一审法院认定答辩人作出的复议决定程序合法是正确的。三、答辩人作出的钦政复决字〔2020)21号《行政复议决定书》认定事实清楚、证据确实充分、适应法律正确,依法应予维持。经答辩人审查,被答辩人原持有的钦卫环证字(2012)第12300号《公共卫生许可证》的有效期为2012年8月8日至2016年8月7日,从2016年8月8日起已经过期失效。之后,被答辩人未依法取得有效公共场所卫生许可证擅自从事住宿业经营活动,一直经营至2019年11月13日案发时,擅自营业时间近3年3个月之久。钦州市卫健委依据《公共场所卫生管理条例》第十四条第一款第(四)项、《公共场所卫生管理条例实施细则》第二十二条、第三十五条之规定,认定被答辩人未取得卫生许可证进行经营住宿业的行为是违法的,从而作出的行政处罚认定事实清楚,适用法律正确,处罚额度适当,依法应予维持。四、一审法院程序合法、适用法律正确。被答辩人向一审法院提起诉讼,一审法院于2020年6月11日受理后,依法向相关当事人送达起诉状副本及应诉通知书等法律文书,依法组成合议庭,并于2020年8月21日公开开庭审理在开庭审理过程中按照法定程序进行了法庭调查、法庭辩论等程序,基于庭审查明的事实及各方当事人提供的证据,依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定,作出驳回被答辩人的诉讼请求的判决。一审法院在审理案件的过程中程序合法、适用法律正确。综上，一审法院在查明事实的基础上依法作出判决,判决认定的事实清楚,证据确凿,程序合法、适用法律正确,被答辩人的上诉请求没有事实及法律依据,二审法院应当依法驳回被答辩人的全部上诉请求，维持一审判决。 一审法院判决查明的事实：原告汇盛招待所于2005年4月28日注册成立，取得个人经营的个体工商户《营业执照》，经营者为黄升照，经营范围为住宿服务、食品零售。此前，汇盛招待所于2012年8月8日办理了《公共场所卫生许可证》，有效期限为2012年8月8日至2016年8月7日，许可证备注“每两年复核一次”。2019年11月13日，被告市卫健委行政执法人员对原告进行监督检查中发现，原告未能出示有效的卫生许可证正在从事住宿业经营活动。执法人员现场进行了询问，制作了《现场笔录》《询问笔录》，并对现场实际情况进行拍照取证，让经营者黄升照在笔录和照片证据上签名，同时调取复印了汇盛招待所的《营业执照》《公共场所卫生许可证》和经营者黄升照的身份证，当场下达了《卫生监督意见书》，提出监督意见：1.根据《公共场所卫生管理条例实施细则》第二十二条第二款“公共场所经营者取得工商行政管理部门颁发的营业执照后，还应当按照规定向县级以上地方人民政府卫生计生行政部门申请卫生许可证，方可营业。”的规定，你单位须立即向钦州市钦南区卫生健康局申请卫生许可证，未取得卫生许可证的，不得营业。2.根据《公共场所卫生管理条例实施细则》第十条第一款“公共场所经营者应当组织从业人员每年进行健康检查，从业人员在取得有效健康合格证明后方可上岗。”的规定，你单位须立即组织从业人员进行健康检查，从业人员在取得有效健康合格证明后方可上岗。”被告市卫健委经立案及审批后，于2020年1月15日向原告送达了《行政处罚事先告知书》，告知原告拟给予警告并处罚款12500元的行政处罚，以及告知原告陈述、申辩及举行听证的权利。2020年1月16日，原告的经营者黄升照到被告市卫健委处提出陈述、申辩，被告市卫健委制作了《陈述和申辩笔录》，黄升照在笔录上签名并注明“以上笔录属实”内容。经被告市卫生健委复核认为，原告陈述和申辩宾馆生意不景气、应教育为主、免除处罚的事实理由不成立。在履行重大行政执法决定法制审核手续和经主任办公会集体讨论决定后，被告市卫健委依据《公共场所卫生管理条例实施细则》第二十二条第二款、第三十五条第一款第（二）项和《广西壮族自治区卫生和计划生育行政处罚裁量权实施规则》的规定，于2020年2月9日作出被诉行政处罚决定书，对原告给予警告并处以罚款12500元的行政处罚。该处罚决定于2020年2月12日送达给了原告，由经营者黄升照签收。原告不服，在法定期限内向被告市政府申请行政复议。被告市政府于2020年3月2日受理后，向原告发出《行政复议案件受理通知书》，向被告市卫健委发出《提出答复通知书》，向双方当事人发出《关于征求行政调解、和解意愿的通知》。因案情复杂，被告钦州市政府决定延期审查，于2020年4月27日向双方当事人作出《行政复议案件延期通知书》，后于2020年5月26日作出钦政复决字〔2020〕21号行政复议决定，维持了被告市卫健委作出的钦卫公罚〔2020〕3号行政处罚决定的行政行为，并依法通过邮政特快专递EMS向原告及被告市卫健委送达。原告不服，于2020年6月11日，向本院提起行政诉讼，请求撤销两被告作出的被诉行政行为。另查明，钦州市钦南区卫生健康局曾于2019年7月29日向原告汇盛招待所发出《催办公共场所卫生许可证通知书》，期限办理日期为2019年8月20日前，签收人为黄升照。2019年12月3日，原告汇盛招待所已取得发证机关为钦州市钦南区卫生健康局、编号为钦南卫环证字〔2019〕第560号的《卫生许可证》，有效期限自2019年12月27日至2023年12月26日。 一审法院判决认为，根据《公共场所卫生管理条例》第五条和第十条的规定，被告市卫健委作为钦州市辖区内公共场所卫生的主管行政部门，具有对本辖区范围内的公共场所卫生监督的职权。被告市卫健委经调查核实后，在作出数额较大罚款的行政处罚前，书面告知原告违法的事实、理由、依据以及所享有的陈述、申辩的权利，并且告知原告享有申请听证的权利，程序合法，本院予以确认。本案中，经被告市卫健委查明，原告原持有的钦卫环证字（2012）第12300号《公共场所卫生许可证》的有效期为2012年8月8日至2016年8月7日，从2016年8月8日起已经过期失效。之后，原告未依法取得有效公共场所卫生许可证擅自从事住宿业经营活动，一直经营至2019年11月13日案发时，擅自营业时间近3年3个月之久。以上事实，有被告市卫健委提交的《现场笔录》、现场照片、《询问笔录》《营业执照》及钦卫环证字（2012）第12300号《公共场所卫生许可证》等证据证实。因此，被告市卫健委对原告的行政处罚决定认定事实清楚、证据充分。《公共场所卫生管理条例》第十四条第一款第（四）项规定：“凡有下列行为之一的单位或者个人，卫生防疫机构可以根据情节轻重，给予警告、罚款、停业整顿、吊销‘卫生许可证’的行政处罚：……（四）未取得‘卫生许可证’，擅自营业的。”《公共场所卫生管理条例实施细则》第二十二条第二款规定：“公共场所经营者取得工商行政管理部门颁发的营业执照后,还应当按照规定向县级以上地方人民政府卫生计生行政部门申请卫生许可证,方可营业。”第三十五条第一款第二项规定：“对未依法取得公共场所卫生许可证擅自营业的，由县级以上地方人民政府卫生行政部门责令限期改正，给予警告，并处以五百元以上五千元以下罚款；有下列情形之一的，处以五千元以上三万元以下罚款：……（二）擅自营业时间在三个月以上的；……。”本案中，被告市卫健委对原告未取得卫生许可证进行经营住宿业的违法行为，依照上述规定和《广西壮族自治区卫生和计划生育行政处罚裁量权实施规则》的相关规定，对原告作出的行政处罚适用法律法规正确，量罚并无不当。对原告辩解，根据《广西壮族自治区卫生和计划生育行政处罚裁量权实施规则》第八条第（四）项“违法行为在二年内未发现的”依法不应给予行政处罚，本院认为，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条“违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。”根据该条规定，行政处罚追诉时效应当自行为终了之日起计算。而原告在原持有的《公共场所卫生许可证》于2016年8月8日失效之后，未依法取得公共场所卫生许可证擅自从事住宿业经营活动，一直经营至2019年11月13日案发时，其违法行为处于持续状态，因此，对原告的辩解，本院不予采纳。根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条第一款“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议”的规定，原告对属于被告市政府工作部门的市卫健委作出的行政行为不服申请行政复议，被告市政府有权受理，其执法主体适格，本院予以确认。本案中，被告市政府根据原告的申请受理了行政复议后，依法向当事人送达行政复议案件受理通知书、提出答复通知书、关于征求行政调解、和解意愿的通知、行政复议案件延期通知书，依法审查后作出行政复议决定书并送达当事人，复议程序合法。综上，被告市卫健委2020年2月9日作出的钦卫公罚〔2020〕3号行政处罚决定书和被告市政府于2020年5月26日作出钦政复决字〔2020〕21号行政复议决定书证据确凿、充分，符合法定程序，适用法律、法规正确，量罚适当，原告诉请撤销无事实和法律依据，应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条的规定，判决驳回原告钦州汇盛招待所（经营者黄升照）的诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 经二审审理，本院采信一审判决认定的事实和证据。据此，本院查明的事实与一审查明的事实一致。对一审法院查明的事实，本院予以认定。 本院认为，本案中，上诉人原持有的钦卫环证字（2012）第12300号《公共场所卫生许可证》的有效期为2012年8月8日至2016年8月7日，从2016年8月8日起已经过期失效。之后，上诉人未依法取得有效公共场所卫生许可证擅自从事住宿业经营活动，一直经营至2019年11月13日案发时，擅自营业时间近3年3个月。根据《公共场所卫生管理条例》第十四条第一款第（四）项规定：“凡有下列行为之一的单位或者个人，卫生防疫机构可以根据情节轻重，给予警告、罚款、停业整顿、吊销‘卫生许可证’的行政处罚：……（四）未取得‘卫生许可证’，擅自营业的。”《公共场所卫生管理条例实施细则》第二十二条第二款规定：“公共场所经营者取得工商行政管理部门颁发的营业执照后,还应当按照规定向县级以上地方人民政府卫生计生行政部门申请卫生许可证,方可营业。”第三十五条第一款第二项规定：“对未依法取得公共场所卫生许可证擅自营业的，由县级以上地方人民政府卫生行政部门责令限期改正，给予警告，并处以五百元以上五千元以下罚款；有下列情形之一的，处以五千元以上三万元以下罚款：……（二）擅自营业时间在三个月以上的；……。”本案中，被上诉人卫健委对上诉人未取得卫生许可证进行经营住宿业的违法行为，依照上述规定和《广西壮族自治区卫生和计划生育行政处罚裁量权实施规则》的相关规定，对上诉人作出的行政处罚适用法律法规正确，量罚并无不当。上诉人提出已经按规定去办理过相关证件，但未能提供相应证据予以证实，应承担举证不能的法律后果。 本案中，卫建委根据相关法律规定，经过现场调查、立案处理，作出决定、送达等程序后依照《广西壮族自治区卫生和计划生育行政处罚裁量权实施规则》的规定作出钦卫公罚〔2020〕3号《行政处罚决定书》，认定事实清楚，证据充分，程序合法。市政府受理上诉人的复议申请后，依法对钦卫公罚〔2020〕3号《行政处罚决定书》进行了审查，履行了调查核实、作出决定、送达等法定步骤，作出的钦政复决字〔2020〕21号《行政复议决定书》认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。 综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人钦州汇盛招待所负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  宁 盛 审 判 员  韦乐熙 审 判 员  黄应锐 二〇二〇年十一月二十日 法官助理  叶嘉庚 书 记 员  郭杨兴