黑龙江省友谊县人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0522民初744号原告：王长利，男，1972年6月7日出生，汉族，无职业，住黑龙江省友谊县。被告：友谊县德祥物业有限公司，住所地友谊县友谊镇石门街南康乐路东侧和谐小区**楼****。法定代表人：李守成，系友谊县德祥物业有限公司经理。被告：中国建设银行股份有限公司红兴隆支行，住所，住所地友谊县红兴隆分局局直三委红兴隆大街**div>负责人：迟超，系中国建设银行股份有限公司红兴隆支行行长。原告王长利与被告友谊县德祥物业有限公司、中国建设银行股份有限公司红兴隆支行劳动合同纠纷一案，本院于2020年9月23日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月23日公开开庭进行了审理,原告王长利、被告友谊县德祥物业有限公司的负责人李守成到庭参加了诉讼，被告中国建设银行股份有限公司红兴隆支行经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。2020年11月20日，本院再次公开开庭进行了审理，原告王长利、被告友谊县德祥物业有限公司的负责人李守成到庭参加了诉讼，被告中国建设银行股份有限公司红兴隆支行经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王长利向本院提出诉讼请求：1.要求被告友谊县德祥物业有限公司支付原告加班工资47326.48元（计算明细：每月工资1600.00元除以22.5天，平均每日工资71.11元，用71.11元/日除以8小时再乘以每天超出的4小时再乘上1.5倍，计算出每日超时的工资为53.33元/日，365天减去11天再乘以每日超时的53.33元等于18878.82元；国家法定假日因为给付了一倍工资还差二倍，就是用11乘以2再乘上71.11元/日等于1564.42元，2018年加班工资应该给付18878.82元加上1564.42元等于20443.24元，2019年与2018年相同也应该给付加班费20443.24元；2020年1800.00元每月除以22.5天等于80元/日，2020年1月1日至4月8日共计99天，加班工资用80元/日乘以4小时在乘以1.5倍，就是60元/日，99天减去5天等于94天，94天乘以60元/日等于5640.00元，然后三倍节假日工资就是5乘以80再乘以2等于800.00元，从2018年至2020年4月8日加班工资共计20443.24元乘以2加上5640.00元再加上800.00元共计47326.48元。）2.被告承担诉讼费用。事实与理由：2018年1月1日，原告与友谊县德祥物业有限公司签订劳动合同,并被派遣至中国建设银行股份有限公司红兴隆支行从事门卫工作,每天平均工作时间达12小时,有建行值班记录为证。工作期间没有放过一天假,即使有事也是由同事串岗,事后原告给与补回。2020年4月8日,被告德祥公司与原告解除了劳动合同。原告认为,依据劳动法及相应规定,被告德祥公司及银行应支付原告加班工资和节假日无法轮休工资47326.48元。被告友谊县德祥物业有限公司辩称：原告王长利与我物业公司形成劳动关系，原告与第二被告没有成立劳动关系，我公司与建行签订的是承包红兴隆支行整体办公楼的物业服务合同，我们公司与王长利签订了2018年、2019年、2020年劳动合同，并在合同中体现了工作性质，因为原告从事的是门卫工作，实行的是两班制，工作12小时无节假日，严格执行门卫岗位职责制度，不合格公司有权利给原告辞退，因为银行属于特殊行业，辞退员工不用提前通知，本事项已经在合同中体现，已经告知，工资待遇当时谈的是1000.00元包含节假日和超时时间，后期根据公司效益增加了800.00元，然后经过双方公平公正协商达成一致，王长利在认可的情况下签署了合同，我公司没有任何强加和绑架、威胁方面的要求，并积极给原告提供了方便条件，中午在行里提供午餐。综上所述，本公司不应给原告加班费和超时费，因为在我们签订合同中双方已经约定了加班费以及超时费在工资中。被告中国建设银行股份有限公司红兴隆支行未到庭参加诉讼，也未向本院提出答辩意见。原告王长利为证据自己的主张向本院提交以下证据：证据一、劳动仲裁不予受理通知书，证明2020年9月7日因被告1为给付加班工资，我向友谊县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年9月7日友谊县劳动人事争议仲裁委员出具不予受理通知书，故在15日内向法院提起诉讼；证据二、2020年与友谊县德祥物业签订的劳动合同书复印件两份，证明我当时签订的是空白合同，合同书的第四条甲方安排乙方实行下列第三种工时工作日，当时签署合同时候这个三是被告1后填写的，还有第九条第一款计时工资，还有第二十九条双方约定的其他事项，当时是空白的，都是后填写的。对于原告提交的二份证据的真实性，被告中国建设银行股份有限公司红兴隆支行未到庭参加诉讼，本院依法视为放弃质证的权利；被告友谊县德祥物业有限公司对原告提交的证据一的真实性无异议，对原告提交的证据一的真实性，本院予以确定；被告友谊县德祥物业有限公司对原告提交的证据二的真实性有异议，认为原告所提交的空白合同随时可以拿到，并且所有事项均与原告协商后填写的，并不存在欺骗、威胁的行为；本院认为，原告于2018年1月1日至2020年4月8日均在国建设银行股份有限公司红兴隆支行从事门卫工作，对自己的收入、具体的工作事宜、工作性质应当有充分的认识，故对原告提交的证据二的真实性，本院不予采信。被告友谊县德祥物业有限公司证据自己的主张向本院提交以下证据：证据一、营业执照复印件一份，证明，我公司的资质，我公司没有派遣资质，也不可能派遣原告到第二被告公司进行劳动，所以原告不是我公司派遣到第二被告公司工作的，是我公司与原告直接成立的劳动关系，不存在派遣关系；证据二、我与原告2020年签订的劳动合同复印件一份，证明工资1000.00元内包含节假日和超时费用，因工资较低，并多加了800.00元，实际开了1800.00元；证据三、我公司与第二被告签订的物业管理服务合同书复印件，证明我公司从2018年开始承包了红兴隆支行办公楼及后院物业管理服务，包括原告工作的岗位也是我们服务的范围内，所以我们公司指派原告在被告建行的门卫工作；证据四、个人活期账户交易明细原件17张，被告物业公司给原告2018年和2019年发放工资明细表（被告1自己制作的）原件一张，证明：2018年被告1给原告发放2200.00元节假日补贴金，2019年被告物业公司给原告发放一次性节假日补贴金1200.00元。对于被告友谊县德祥物业有限公司提交的证据的真实性，被告中国建设银行股份有限公司红兴隆支行未到庭参加诉讼，本院依法视为放弃质证的权利；原告王长利对被告友谊县德祥物业有限公司提交的四份证据的真实性未提出异议，本院对被告友谊县德祥物业有限公司提交的证据一、二、三的真实性，予以确定；对友谊县德祥物业有限公司提交的证据四的真实性，本院不予确定。被告中国建设银行股份有限公司红兴隆支行未向本院提交任何证据。本院经审理查明认定事实如下：2018年，被告友谊县德祥物业有限公司与被告中国建设银行股份有限公司红兴隆支行签订了《物业管理服务合同书》，友谊县德祥物业有限公司承包了中国建设银行股份有限公司红兴隆支行办公楼及后院物业管理服务，此后2018年1月1日，原告王长利与被告友谊县德祥物业有限公司签订《劳动合同》，从事门卫工作，约定：2018、2019年度月薪1600.00元，2020年度月薪1800.00元，还约定：门卫因单位工作性质，实行的两班制，工作12小时无节假日。2020年4月8日，被告友谊县德祥物业有限公司与原告王长利解除了劳动合同。另查明，2020年9月7日，王长利向友谊县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，友谊县劳动人事争议仲裁委员会同日作出了不予受理通知书。本院认为，原告王长利与被告友谊县德祥物业有限公司签订了《劳务合同》，依法成立劳动合同法律关系，本案中，原告主张被告友谊县德祥物业有限公司应给付原告加班费的诉讼请求，庭审中查明，原告于2018年1月1日至2020年4月8日，受被告友谊县德祥物业有限公司指派，在中国建设银行股份有限公司红兴隆支行从事门卫工作长达两年四个月，对自己的收入、具体的工作事宜、工作性质应当有充分的认识，根据《中华人民共和同劳动法》第三十九条，《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第四条的规定，原告王长利属企业值班人员，应实行不定时工作制，且在原、被告双方签订的劳动合同中约定“门卫因单位工作性质，实行的两班制，工作12小时无节假日”，同时，原告王长利每隔一天值夜班期间可以睡觉，不影响原告王长利的休息，工作强度略低，故对原告提出被告友谊县德祥物业有限公司给付加班费的诉讼请求，本院不予支持。原告王长利还主张被告友谊县德祥物业有限公司给付法定休假日工资的诉讼请求，根据《中华人民共和同劳动法》第四十四条第（三）款的规定，原告王长利作为劳动者，在法定休假日内工作，被告友谊县德祥物业有限公司应支付不低于工资的百分之三百的工资报酬，被告友谊县德祥物业有限公司已经给付百分之一百的工资报酬，剩余百分之二百的工资报酬，应当给付，计算如下：2018年度法定休假日工资1173.26元（计算方法：根据双方约定月薪1600.00元，原告系值班人员，无节假日休息，工作天数应视为30天，即每日平均工资为1600.00元/月÷30天/月=53.33元/天，53.33元/天×2倍×11天法定节假日=1173.26元）；2019年度法定休假日工资与2018年度法定休假日工资相同，即1173.26元；2020年度法定休假日工资600.00元（计算方法：根据双方约定月薪1800.00元，每日平均工资为1800.00元/月÷30天/月=60.00元/天，2020年1月1日至2020年4月8日期间共有法定休假日5天，即60.00元×2倍×5天=600.00元），经以上计算，被告友谊县德祥物业有限公司应给付原告法定休假日工资2946.52元，超出部分，本院不予支持。被告友谊县德祥物业有限公司主张在2018年为原告发放了2200.00元节假日补贴金、2019年为原告发放了1200.00元节假日补贴金的事实，对此被告物业公司提交了个人活期账户交易明细原件17张及原告2018年和2019年发放工资明细表（被告物业公司自己制作的）原件一张，原告对其主张的事实不予认可，从被告友谊县德祥物业有限公司提交的证据中来看，仅能证明其为原告打款的事实，并不能证实该款项是用于给付原告的节假日补贴工资，其发放工资明细表是被告物业公司自行制作，表中也没有原告的签字，对其真实性本院不予采信，对被告友谊县德祥物业公司主张2018年为原告发放了2200.00元节假日补贴金、2019年为原告发放了1200.00元节假日补贴金的事实，本院不予采信。被告中国建设银行股份有限公司红兴隆支行经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，予以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第三十九条、第四十四条第（三）款，《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告友谊县德祥物业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告王长利法定休假日工资2946.52元；二、驳回原告王长利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告友谊县德祥物业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于双鸭山市中级人民法院。审判员  孙绪水二〇二〇年十一月二十六日书记员  韩 双附相关法条：一、《中华人民共和国劳动合同法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳务关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。第三十九条企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬；（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。二、《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第四条企业对符合下列条件之一的职工，可以实行不定时工作制。（一）企业中的高级管理人员、外勤人员、推销人员、部分值班人员和其他因工作无法按标准工作时间衡量的职工；（二）企业中的长途运输人员、出租车汽车司机和铁路、港口、仓库的部分装卸人员以及因工作性质特殊，需机动作业的职工；（三）其他因生产特点，工作特殊需要或职务范围的关系，适合实行不定时工作制的职工。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。