福建省屏南县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)闽0923刑初169号 公诉机关屏南县人民检察院。 被告人彭常愈（绰号“阿块”），男，1987年11月2日出生于福建省屏南县，汉族，小学文化，无业，住屏南县（户籍地屏南县）。曾因犯开设赌场罪于2006年11月15日被宁德市中级人民法院判处有期徒刑四年，2009年8月14日刑满释放；因赌博于2012年9月18日被屏南县公安局罚款人民币500元；因赌博于2014年3月4日被屏南县公安局行政拘留十日，并处罚款3000元；因赌博于2017年2月13日被屏南县公安局罚款500元；现因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月26日被刑事拘留，同年6月30日经屏南县人民检察院批准，次日由屏南县公安局执行逮捕。现羁押于屏南县看守所。 被告人叶林顺（绰号“连江弟”），男，1987年6月21日出生于福建省屏南县，汉族，小学文化，无业，住屏南县（户籍地屏南县）。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月29日被刑事拘留，同年6月30日经屏南县人民检察院批准，次日由屏南县公安局执行逮捕，同年9月18日，经屏南县人民检察院决定被取保候审，同年10月20日经本院决定被逮捕。现羁押于屏南县看守所。 辩护人梅曼，上海靖予霖（福州）律师事务所律师。 被告人叶高洋，男，1993年3月15日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，无业，住屏南县。因本案行为于2020年5月9日被屏南县公安局行政拘留十五日，并处罚款1800元；后因该行为涉嫌犯开设赌场罪于同月24日被刑事拘留，同年6月19日被取保候审。 屏南县人民检察院以屏检一部刑诉〔2020〕54号起诉书指控被告人彭常愈、叶林顺、叶高洋犯开设赌场罪，于2020年10月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。屏南县人民检察院指派检察官朱博锴、检察官助理吴津林出庭支持公诉，被告人彭常愈、叶林顺、叶高洋及被告人叶林顺的辩护人梅曼到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年4月4日至5月7日间，被告人彭常愈、叶林顺在屏南县××镇××村后山墓坪、高安村旧公路旁山上、山头村后山榛子林、双溪镇高速桥下等地开设赌场，以“押七亭”的方式进行赌博活动，并雇佣被告人叶高洋为赌场看路、望风等。该赌场经营期间共获利27000元，其中被告人叶高洋获取工资6700元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了证人证言；被告人供述；现场笔录、指认笔录、辨认笔录；扣押决定书；到案经过、人员基本信息、查询违法犯罪记录情况说明、刑事判决书、等证据。 公诉机关认为，被告人彭常愈、叶林顺、叶高洋以营利为目的开设赌场，从中抽头渔利，三被告人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人彭常愈有前科劣迹，应从重处罚；被告人叶高洋系从犯，依法应从轻处罚；被告人彭常愈具有立功情节，依法可以从轻处罚；被告人彭常愈、叶林顺、叶高洋具有坦白情节，依法可以从轻处罚；被告人叶林顺、叶高洋自愿认罪认罚，可依法从宽处理；被告人叶高洋已退缴违法所得，可酌情从轻处罚，建议对被告人叶林顺判处有期徒刑一年，并处罚金15000元，对被告人叶高洋判处有期徒刑六个月，并处罚金7000元。 被告人彭常愈对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议；被告人叶林顺、叶高洋对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人叶林顺的辩护人认为：1.本案应定性为赌博罪；2.被告人叶林顺系初犯，且家庭情况特殊。综上，建议对被告人叶林顺适用缓刑。 经审理查明，2020年4月初至同年5月7日间，被告人彭常愈、叶林顺以营利为目的，共同在屏南县××镇××村后山墓坪、高安村旧公路旁山上、山头村后山榛子林、双溪镇高速桥下等地开设赌场。二被告人招揽参赌人员到场，提供赌博工具供参赌人员以俗称“押七亭”的方式进行赌博，从中抽取头钱，并各占赌场50%的股份，另雇佣被告人叶高洋为赌场望风、指路。赌场经营期间共获利27000元，其中被告人彭常愈、叶林顺分别获利10150元、10150元，被告人叶高洋领取工资6700元。 2020年5月7日，被告人叶高洋在屏南县双溪镇“零公里”往高安村路段被屏南县公安局民警抓获；同月25日，被告人彭常愈在屏南县古峰镇壹品公馆被民警抓获；同月28日，被告人叶林顺在福州市菏泽小区被民警抓获。 2020年6月19日，被告人叶高洋向屏南县公安局退缴违法所得6700元；同年11月17日，被告人彭常愈、叶林顺分别向本院退缴违法所得10150元、10150元。案发后，公安机关共收缴参赌人员赌资9000元。 2020年8月15日，被告人彭常愈通过屏南县看守所向屏南县公安局检举揭发另案犯罪嫌疑人陈某某非法持有枪支的犯罪事实，该案目前已由屏南县公安局立案侦查。 上述事实有经庭审质证、确认的证人李某1、陆某1、陈某、周某1、郑某、周某2、陆某2、陆某3、叶某1、李某2、叶某2、张某、叶某3的证言；被告人彭常愈、叶林顺、叶高洋的供述和辩解；现场笔录、现场照片、指认笔录、指认现场照片、辨认笔录；扣押决定书、扣押清单、福建省行政事业单位资金往来结算票据、屏南县公安局收缴物品清单、福建省行政罚款收据；到案经过、人员基本信息、查询违法犯罪记录情况说明、刑事判决书、释放证明书、屏南县公安局行政处罚决定书；移交线索表、受案登记表、立案决定书、起诉意见书、情况说明等证据证实，足以认定。 关于本案是否应认定为开设赌场罪的问题。经查，开设赌场是指以营利为目的开设和经营赌场，提供赌博的场所及用具供他人进行赌博。本案中，根据在案证据足以证实二被告人在经营赌场过程中实施了选择赌博场地、提供赌博工具、招揽参赌人员以及收取头钱的行为，二人处于赌场的中心地位，对赌场的经营具有控制力，此外还雇佣被告人叶高洋为赌场望风、指路，雇佣驾驶人员周某1接送参赌人员，体现了该赌场严密的组织和明确的分工。根据证人周某2、陆某3、李某2、叶某2、李某1、陈某的证言能够证实上述人员均是自行前往赌场或者经朋友介绍、邀请后前往赌场，可见该赌场具有一定的社会公开性。且二被告人为逃避公安机关的打击，采取移动赌场的形式不断变换赌场的位置，待地点确定后通知参赌人员到场，上述过程仍然体现了赌场对参赌人员的吸引力，即赌场的聚众功能。综上，应当认定二被告人主观上为获取赌场利益共谋开设赌场，客观上实施了提供赌博的场所及用具供他人进行赌博的行为，其行为符合开设赌场罪的构成要件，应定性为开设赌场罪。故被告人叶林顺辩护人的相关辩护意见不予采纳。 本院认为，被告人彭常愈、叶林顺、叶高洋以营利为目的，共同开设赌场，从中抽头渔利，三被告人的行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人彭常愈有前科劣迹，应从重处罚；被告人叶高洋在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚；被告人彭常愈到案后检举揭发他人的犯罪行为，经查证属实，系立功，依法可以从轻处罚；被告人彭常愈到案后如实供述自己及同案人的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；被告人叶林顺、叶高洋到案后能如实供述自己及同案人的罪行，承认指控的犯罪事实，且愿意接受处罚，可以依法从宽处理；三被告人均已退缴违法所得，可酌情从轻处罚。被告人叶林顺的辩护人关于其构成赌博罪的辩护意见与查明的事实及法律不符，不予采纳。被告人叶林顺、叶高洋所在社区愿意对其实施社区矫正，可对其宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第六十八条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人彭常愈犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币15000元（罚金已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月26日起至2021年6月25日止。） 二、被告人叶林顺犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年二个月，并处罚金人民币15000元（罚金已缴纳）。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算。） 三、被告人叶高洋犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币7000元（罚金已缴纳）。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算。因本案行为被行政处罚的罚款1800元予以抵扣罚金。） 四、被告人彭常愈、叶林顺分别向本院退缴的违法所得人民币10150元、10150元；被告人叶高洋向屏南县公安局退缴的违法所得人民币6700元，均由扣押机关予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  吴建华 人民陪审员  孙德铣 人民陪审员  宋秀娟 二〇二〇年十一月三十日 法官 助理  陆丽琪 书 记 员  张 蕙 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。