安徽省安庆市迎江区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0802民初1709号 原告：汪军，男，1968年1月23日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。 委托诉讼代理人：江大海，安徽君江律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁敏，安徽君江律师事务所律师。 被告：姚传发，男，1970年1月29日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。 被告：姚如意，女，1966年1月27日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。 以上两被告共同委托诉讼代理人：黄益，安徽益上律师事务所律师。 以上两被告共同委托诉讼代理人：孟令勇，安徽益上律师事务所律师。 原告汪军与被告姚传发、姚如意合同纠纷一案，本院于2020年10月13日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月19日公开开庭进行了审理。汪军及其委托诉讼代理人江大海、姚传发及姚如意的共同委托诉讼代理人孟令勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汪军向本院提出诉讼请求：1.判令姚传发、姚如意返还汪军借款本金49080元；2.本案诉讼费由姚传发、姚如意承担。事实与理由：汪军系安徽省北极星酒店管理有限责任公司(以下简称北极星酒店公司)员工。2009年至2013年期间，北极星酒店公司及关联企业安庆市迎江区北极星KTV娱乐城(简称北极星KTV)、安庆市迎江区新北极星娱乐城(简称新北极星娱乐城)以“入股分红”名义共向汪军集资借款49080元。截止2019年2月，北极星酒店公司注销时，北极星酒店公司、北极星KTV、新北极星娱乐城只支付了汪军利息和奖励，本金一直未还。姚传发、姚如意为北极星酒店公司的股东。故汪军诉至法院。 姚传发、姚如意共同辩称，1.汪军主张的款项并非借款而是投资款，根据双方签订的《经营项目入股合作协议书》第四条第四款的约定，汪军投资后原则上不得退股，如遇特殊情况书面向姚传发、姚如意申请说明，姚传发、姚如意同意后予以退股，退股办法为：以项目经营五年为折旧期，每年投资递减20%，到第五年时归零。汪军的最后一笔投资款支付时间是2013年12月6日，距今早已过了五年时间，按照约定，姚传发、姚如意不应当返还投资款；2.即使按借贷关系认定，截止2020年1月20日，不完全统计，已合计支付汪军191624元，也早已还本付息完毕，不存在欠款的事实。综上，请求法院依法驳回汪军的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。其中，汪军为证明自己的诉讼主张，向本院提交了以下3组证据： A1.汪军的身份证、账户交易明细，证明目的:汪军的基本情况，汪军从姚传发、姚如意成立的安庆市天浪网吧领取工资，诉讼主体适格。 A2.安庆市迎江区北极星量贩娱乐城基本注册信息查询单、新北极星娱乐城基本注册信息查询单、北极星酒店公司的工商信息查询单、清算报告，证明目的：1.新北极星娱乐城、安庆市迎江区北极星量贩娱乐城（由北极星KTV更名而来，已注销）的经营者为姚如意；姚如意、姚传发是北极星酒店公司的股东，该公司已经注销，清算债务不包括汪军的债权。作为经营者和公司的股东应承担清偿责任，姚传发、姚如意诉讼主体适格；2.汪军未登记为股东。 A3.收据4张、收款收据1张，证明目的：该公司多次向汪军集资借款合计49080元（2009年9月22日15000元；2010年12月1日，5000元；2014年7月6日20000元；2013年4月8日4580元；2013年12月6日4500元）。 经质证，姚传发、姚如意对A1无异议。对A2真实性无异议，但对证明目的有异议，汪军与姚传发、姚如意之间不存在债权债务关系。对A3真实性无异议。 姚传发、姚如意为证明自己的答辩主张，向本院提交了以下3组证据： B1.北极星夜总会飞天分部项目投资内部参股申购表、《经营项目入股合作协议书》，证明目的：1.汪军主张的款项并非借款，而是投资款；2.双方约定汪军投资后原则上不得退股，如遇特殊情况书面申请说明，对方同意后予以退股，退股办法为：以项目经营五年为折旧期，每年投资递减20%，到第五年时归零。汪军的最后一笔投资款支付时间是2013年12月6日，早已超过五年时间，按照约定，姚传发、姚如意不应当返还投资款。 B2.股金分配表、北极星股金分配明细表、账户交易明细、银行流水统计表，证明目的：截止2020年1月20日，姚传发、姚如意共计转给汪军分红款191624元，即使按照汪军主张的借款关系，也早已还本付息完毕。 B3.证人证言，证明目的：投资款每年递减20%，5年归零。 经质证，汪军对Ｂ1真实性无异议，但对合法性、关联性有异议，认为该两份证据只能证明姚传发、姚如意同意汪军以股东的身份加入公司入股，但从公司的注册信息看，汪军并没有成为股东或者经营者，因此该两份证据不能够认定为入股协议，所以也就不存在投资款的说法。案涉款项应当是姚传发、姚如意向汪军集资借款。《经营项目入股合作协议书》如果是入股合作，那么根据公司法的规定，入股是不得退股的，只能转让股份。协议书第四条第四款的约定违反了法律强制性规定，且严重约束了汪军的权利，应属无效，达不到证明目的。对Ｂ2中股金分配表、北极星股金分配明细表三性均有异议，认为该分配表系姚传发、姚如意单方面制作，并没有汪军签字确认。对Ｂ2中账户交易明细的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，认为账户交易明细显示的是姚传发名下的企业向汪军支付工资的情况，而不是所称的分红款。对Ｂ2中统计表的真实性、合法性有异议，认为是姚传发、姚如意单方面形成的。对Ｂ3的证明目的有异议，认为杨某的陈述不能够证明本案的具体情况。 经审查，双方对Ａ1、Ａ2、Ａ3、Ｂ1、Ｂ2中的账户交易明细的真实性无争议，本院予以确认。对有争议的Ｂ2中股金分配表，有汪军签字的，真实性予以认定。对Ｂ2中股金分配明细表、银行流水统计表，系单方制作，真实性无法认定。Ｂ3系证人证言，证人杨某与姚传发、姚如意无法律上的利害关系，且在庭审中的陈述与其他证据材料能够相互印证，真实性予以认定。 依据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定案件事实如下： 北极星酒店公司成立于2008年4月18日，法定代表人为姚传发，股东为姚传发、姚如意，各持股50%。安庆市天浪网吧成立于2008年4月29日，法定代表人为姚传发，系个人独资企业。安庆市迎江区姚记豆捞店成立于2015年10月22日，经营者为姚传发，系个体工商户。新北极星娱乐城成立于2009年2月11日，经营者为姚如意，系个体工商户。北极星KTV成立于2006年2月2日，经营者为姚如意，系个体工商户，2014年7月18日名称变更为安庆市迎江区北极星量贩娱乐城，2018年12月26日注销登记。 汪军由姚传发、姚如意随机安排在两人名下公司、企业工作。2009年9月19日，汪军填写北极星夜总会飞天分部项目内部参股志愿申购表，申请表载明汪军现在职部门为北极星前厅部，现在岗职务为前厅副经理，2007年5月25日进入公司，自愿参与项目投资，项目投资个人参股金额计划（现金）为壹万伍仟元整。2009年9月22日，汪军支付新北极星娱乐城15000元，新北极星娱乐城出具收据一份，名称载明为“股金”。 2009年9月份，新北极星娱乐城（甲方）与汪军（乙方）签订《经营项目入股合作协议书》一份，主要载明：甲方投资经营的百大北极星娱乐项目即将开始新一周期经营，根据甲方聘用的经营管理层人员的要求，甲方经综合考虑，甲方以内部员工投资入股，甲方配以适当比例赠送分红股，按约定方式确定分红权及退股的合作方法；经营周期最长不超过五年；乙方的出资及配送的分红共计为本项目盈利分红权的比例为0.42%，每三个月即结算一次分红，甲方在核算完当期的全部经营成本后，对所盈余部分按约定比例分配给乙方；乙方投资后原则上不得退股，如遇特殊情况书面向甲方申请说明，甲方同意后予以退股。退股办法为：以项目经营五年为折旧期，每年投资递减20%，到第五年时归零。 2010年12月1日，汪军支付北极星KTV5000元，北极星KTV出具收据一份，款项内容载明为“股金”。2013年1月6日，汪军支付北极星酒店公司4500元，北极星酒店公司出具收据一份，收款事由载明“增补股金：4500”。2013年4月8日，汪军支付北极星酒店公司4580元，收款事由载明“股金：4580（飞天……）”。2014年7月6日，汪军支付北极星酒店公司20000元，北极星酒店公司出具收据一份，收款事由载明“新飞天股金”。 2019年2月，北极星酒店公司被核准注销，清算报告主要载明：北极星酒店公司股东于2018年12月20日召开股东会决议解散公司，并成立公司清算组于2018年12月20日开始对公司进行清算。清算组成员由股东姚传发、姚如意组成，由姚传发担任清算组负责人。通过在《江淮晨报》上登报公告公司债权人申报债权，截止2019年2月12日，公司资产总额为549560元，其中，净资产为532400元，负债总额为17160元。公司债权债务已清算完毕，剩余财产已分配完毕，实收资本为零。 另查明，依据股金分配表、汪军的账户交易明细，汪军的工资、分红由安庆市天浪网吧及安庆市迎江区姚记豆捞店的银行账户发放。其中2009年10月20日至2010年10月25日、2012年2月1日至2012年4月30日期间的股金分配表有汪军签字确认。 本院认为，汪军认为其与北极星酒店公司、新北极星娱乐城、北极星KTV之间系借款合同关系，现北极星酒店公司、北极星KTV已被注销，姚传发、姚如意作为股东、经营者应代为返还其借款本金合计49080元。对此，虽然汪军主张的款项由北极星酒店公司、北极星KTV、新北极星娱乐城收取并开具收据，但依据收据载明的名称、收款事由等内容，结合汪军填写的北极星夜总会飞天分部项目内部参股志愿申购表、汪军签字确认的股金分配表，汪军在长达5年的时间里享受了根据出资及经营盈余构成的分红，而不是出资与固定利率构成的利息的事实，汪军支付的49080元应为投资款，汪军主张系借款不能成立。《经营项目入股合作协议书》名为入股，但未明确入股的比例及股东的权利、义务，不具有入股合同的法律特征。综上，汪军的诉求，本院不予支持。 依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下： 驳回原告汪军的诉讼请求。 案件受理费1027元，减半收取513.5元（原告汪军已预交），由原告汪军负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  顾正浪 二〇二〇年十一月三十日 书记员  何雅琪 附本判决适用的主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。