广东省汕头市潮阳区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0513刑初804号公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。被告人章泽豪，男，1993年11月11日出生于广东省汕头市，公民身份号码440************616，汉族，初中文化，无业，住汕头市潮阳区*************。因本案于2020年6月23日被先行羁押，因涉嫌犯开设赌场罪于同年6月24日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。辩护人马文锋、林楚涛，广东东沙律师事务所律师。汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检一部刑诉[2020]Z414号起诉书指控被告人章泽豪犯开设赌场罪，于2020年10月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员吴先刚出庭支持公诉，被告人章泽豪及其辩护人马文锋、林楚涛到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2020年2月，被告人章泽豪在同案人陈海鑫（另案处理）的串招下，准备通过建QQ赌博群来牟取非法收入。同案人陈海鑫向上家“大兄”（另案处理）开了一个网络时时彩赌博会员账户，租用马**升（另案处理）的微信、支付宝账户及银行卡等用于赌博结算，被告人章泽豪则通过微信好友“Luck”s工作室租用“机器人”软件。同年3月开始，被告人章泽豪和同案人陈海鑫在汕头市潮阳区********************的一间房间后，开始在房间中通过QQ软件搜索区域好友及搜索外地好友的功能进行宣传“时时彩”赌博，如果添加的好友有兴趣参与赌博，被告人章泽豪等人便将其拉进QQ群中进行时时彩赌博。参赌人员在该QQ群中通过“澳洲10”的开奖方式进行投注赌博，被告人章泽豪等人再通过租用的“机器人”软件进行管理并自动转投进“大兄”提供的时时彩赌博账户，参赌人员的输赢金额则通过租用的支付宝、微信及银行卡进行结算，被告人章泽豪和同案人陈海鑫以赚取参赌人员投注总额的退水方式进行牟利。2020年6月23日下午，被告人章泽豪在该民宅中被抓获，现场查获电脑、手机等作案工具一批。被告人章泽豪和同案人陈海鑫接受总投注金额约200多万元，从中共获利3万多元。经统计，被告人章泽豪和同案人陈海鑫用马**升的支付宝、微信账户、银行卡及被告人章泽豪母亲刘宋贞支付宝账户结算流水合计19040336.56元。公诉机关认为，被告人章泽豪结伙开设赌场并接受他人投注，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人章泽豪自愿认罪认罚，建议判处其有期徒刑三年，并处罚金。公诉机关提交了证人羊银凤、石镇南的证言及辨认笔录，被告人章泽豪原在公安机关的供述及辨认笔录，受案登记表，发破案经过，搜查笔录，现场勘验笔录，提取笔录，调取证据清单，提取痕迹、物证登记表，扣押清单，银行卡流水记录，马**升用户名xby633647总流水记录，马**升用户名xxx13444总流水记录，刘宋贞支付宝流水记录，马**升支付宝流水记录，认罪认罚具结书，刑事相片和户籍证明等证据证实。被告人章泽豪对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出如下辩护意见：1、被告人章泽豪有检举、揭发他人犯罪的立功表现；2、被告人章泽豪在开设赌场整个犯罪链条中相对后庄情节较轻，作用较小；3、被告人章泽豪归案前没有犯罪前科，属初犯，归案后能坦白交代犯罪事实，当庭自愿认罪，有悔罪表现；4、被告人章泽豪通过其家属主动退缴违法所得及预交罚金。综上，检察机关的量刑建议偏重，请求对被告人章泽豪减轻处罚并适用缓刑。并向法庭提交检举信、立案决定书，受案登记表，犯罪嫌疑人林锡洲的供述，情况说明，拘留证，广东省非税收入（电子）票据等证据。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人章泽豪于2020年10月31日向公安机关检举、揭发犯罪嫌疑人林锡洲开设赌场的犯罪事实，公安机关根据举报线索于2020年11月10日抓获开设赌场的犯罪嫌疑人林锡洲，并于同年11月11日对其立案侦查和刑事拘留。被告人章泽豪和同案人陈海鑫共获利3万多元，其中被告人章泽豪分得15000元；2020年11月20日，被告人章泽豪主动预交罚金2万元和退缴违法所得15000元。本院认为，被告人章泽豪无视国家法律，为牟取非法收入，结伙为赌博网站担任代理并接受他人投注，情节严重，妨害社会管理秩序，败坏良好的社会风尚，其行为已构成开设赌场罪。属共同犯罪。公诉机关的指控成立。辩护人提出的辩护意见，经查，除提出对被告人章泽豪适用缓刑的辩护意见缺乏充分理由依据，不予采纳外，其余辩护意见均有事实和理由依据，可予采纳。被告人章泽豪到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，并有检举、揭发他人犯罪行为，经查证属实，有立功表现，且已主动预交罚金和退缴违法所得，对其可以减轻处罚。公诉机关的量刑建议不当，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人章泽豪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月23日起至2021年6月22日止。）二、提收被告人章泽豪退缴的违法所得15000元，予以没收，上缴国库；扣押、未随案移送的笔记本电脑2台、平板电脑1台、手机8部，由公安机关予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郭汉隆人民陪审员  陈海潮人民陪审员  郑铭郁二〇二〇年十一月二十六日书 记 员  郑佩群附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。三、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。四、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的;(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。