江苏省无锡市梁溪区人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0213刑初602号公诉机关无锡市梁溪区人民检察院。被告人王光，男，1987年10月20日出生于河北省晋州市，汉族，初中文化，从事电视广告直销，住河北省晋州市。2019年3月5日因犯侵犯公民个人信息罪被河北省晋州市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元，缓刑考验期自2019年3月18日始至2023年3月17日止。2020年5月13日因涉嫌犯侵犯公民个人信息罪被抓获，因防控新冠疫情被定点隔离，同年5月25日被刑事拘留，同年6月9日因涉嫌犯诈骗罪、侵犯公民个人信息罪被逮捕。现羁押于无锡市看守所。辩护人柏松波，江苏茂业律师事务所律师（受无锡市梁溪区法律援助中心指派）。被告人王立彬，男，1994年6月23日出生于河北省定州市，汉族，初中文化，无业，住河北省定州市。2020年4月23日因涉嫌犯侵犯公民个人信息罪被抓获，因防控新冠疫情被定点隔离，同年5月4日被刑事拘留，同年6月9日因涉嫌犯诈骗罪、侵犯公民个人信息罪被逮捕。现羁押于无锡市看守所。辩护人万芸，江苏金锡律师事务所律师（受无锡市梁溪区法律援助中心指派）。无锡市梁溪区人民检察院以锡梁检诉刑诉[2020]590号起诉书指控被告人王光、王立彬犯诈骗罪、侵犯公民个人信息罪，于2020年8月21日向本院提起公诉。本院于同年8月26日立案，依法适用简易程序，组成合议庭，期间,经无锡市中级人民法院指定由本院审理，2020年11月30日公开开庭审理了本案。无锡市梁溪区人民检察院指派检察员杨敏出庭支持公诉，被告人王光及其辩护人柏松波、被告人王立彬及其辩护人万芸到庭参加诉讼。本案在审理过程中，因法定事由，于2020年9月1日中止审理，同年11月25日恢复审理。现已审理终结。经审理查明：一、诈骗罪2019年12月，被告人王光、王立彬合谋，以非法占有为目的，通过电信网络向客户群发“200元送500元加油卡”的诈骗信息，向他人贩卖假的中石化加油卡。2020年4月，被告人王立彬通过王光提供的商务短信平台向7500个客户群发诈骗信息，共发送成功7300余条。二、侵犯公民个人信息罪2020年4月6日，王光明知王立彬为实施诈骗购买公民个人信息，仍以500元的价格向其出售10000条公民个人信息。被告人王光、王立彬归案后均如实供述了诈骗和侵犯公民信息个人信息的犯罪事实。公安机关扣押了被告人王立彬犯罪工具小米手机1部、惠普电脑1台以及被告人王光、王立彬记录犯罪信息内容的笔记本、A4纸张若干。另查明，被告人王光曾因犯侵犯公民信息罪于2017年7月15日被刑事拘留，同年7月25日被取保候审，2018年4月24日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕，2019年3月5日，河北省晋州市人民法院以（2019）冀0183刑初1号刑事判决书判处被告人王光犯侵犯公民信息罪有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元（已缴纳），当日，被告人王光被释放，缓刑考验期自2019年3月18日始至2023年3月17日止。上述事实，被告人王光、王立彬在开庭审理过程中亦无异议，并有人扣押物品照片、微信聊天记录、被害人张某、孙某提供的快递单、短信、微信转账记录照片及加油卡、微信支付交易明细证明，被害人张某、孙某的陈述笔录，证人关某、谷某、曹某、黄某的证词及关某的辨认笔录，被告人王光、王立彬的供述、辨认笔录，公安机关制作的刑事案件侦破经过、抓获经过、搜查笔录、扣押清单、电子数据提取说明以及（2019）冀0183刑初1号刑事判决书、执行通知书等证据证实，足以认定。被告人王光、王立彬的辩护人均提出如下辩护意见：被告人王光、王立彬如实供述犯罪事实并认罪认罚，其所犯诈骗犯罪系犯罪未遂，请求法院从宽处罚。本院认为，被告人王光伙同王立彬利用电信网络技术手段群发诈骗信息诈骗他人钱财，有其他严重情节，其行为已构成诈骗罪，系共同犯罪；被告人王光违反国家有关规定，明知王立彬利用公民个人信息实施诈骗活动，向王立彬出售公民个人信息，情节严重，被告人王光、王立彬的行为均已构成侵犯公民个人信息罪。公诉机关指控被告人王光、王立彬犯诈骗罪、侵犯公民个人信息罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控成立。被告人王光、王立彬已着手实行诈骗犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人王光、王立彬在共同所犯诈骗犯罪活动中所处地位相当，不宜区分主从犯，但根据两被告人所起的作用，在量刑时酌情考量。被告人王光、王立彬如实供述所犯诈骗罪、侵犯公民个人信息罪的犯罪事实，可以从轻处罚，其认罪认罚，依法从宽处罚。被告人王光、王立彬犯诈骗罪、侵犯公民个人信息罪，应当数罪并罚。被告人王光在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，将前罪判处的刑罚和后罪判处的刑罚数罪并罚。辩护人的辩护意见与事实和法律相符，予以采纳。据此，根据罪责刑相适应原则，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百五十三条之一第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（一）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条第一款第（五）项、第十二条之规定，判决如下：一、撤销河北省晋州市人民法院（2019）冀0183刑初1号刑事判决书对罪犯王光宣告缓刑四年的执行部分。二、被告人王光犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；犯侵犯公民个人信息罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币七千元；与前判侵犯公民个人信息罪的有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元（已缴纳）合并，决定执行有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月13日起至2023年6月21日止），并处罚金人民币四万七千元（其中，罚金四万元已缴纳，剩余罚金七千元于判决生效之第二日起十日内一次性缴纳）。三、被告人王立彬犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；犯侵犯公民个人信息罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年4月23日起至2021年4月22日止），并处罚金人民币七千元（罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳）。四、扣押的犯罪工具小米手机1部、惠普电脑1台予以没收，上缴国库；追缴被告人王光违法所得人民币500元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  沈小峰审 判 员  倪敏生人民陪审员  徐仲良二〇二〇年十一月三十日书 记 员  孙 玲本案援引法律条款《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二百五十三条之一违反国家有关规定，向他人出售或者提供公民个人信息，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反国家有关规定，将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息，出售或者提供给他人的，依照前款的规定从重处罚。窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息的，依照第一款的规定处罚。单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：（一）发送诈骗信息五千条以上的；（二）拨打诈骗电话五百人次以上的；（三）诈骗手段恶劣、危害严重的。实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条非法获取、出售或者提供公民个人信息，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百五十三条之一规定的“情节严重”：（一）出售或者提供行踪轨迹信息，被他人用于犯罪的；（二）知道或者应当知道他人利用公民个人信息实施犯罪，向其出售或者提供的；（三）非法获取、出售或者提供行踪轨迹信息、通信内容、征信信息、财产信息五十条以上的；（四）非法获取、出售或者提供住宿信息、通信记录、健某某理信息、交易信息等其他可能影响人身、财产安全的公民个人信息五百条以上的；（五）非法获取、出售或者提供第三项、第四项规定以外的公民个人信息五千条以上的；（六）数量未达到第三项至第五项规定标准，但是按相应比例合计达到有关数量标准的；（七）违法所得五千元以上的；（八）将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息出售或者提供给他人，数量或者数额达到第三项至第七项规定标准一半以上的；（九）曾因侵犯公民个人信息受过刑事处罚或者二年内受过行政处罚，又非法获取、出售或者提供公民个人信息的；（十）其他情节严重的情形。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百五十三条之一第一款规定的“情节特别严重”：（一）造成被害人死亡、重伤、精神失常或者被绑架等严重后果的；（二）造成重大经济损失或者恶劣社会影响的；（三）数量或者数额达到前款第三项至第八项规定标准十倍以上的；（四）其他情节特别严重的情形。第十二条对于侵犯公民个人信息犯罪，应当综合考虑犯罪的危害程度、犯罪的违法所得数额以及被告人的前科情况、认罪悔罪态度等，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下。