广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初14293号原告：陈珠，女，1989年3月6日出生，汉族，住广东省佛山市南海区***************，公民身份号码被告：佛山市家乐仕电器有限公司，住所地广东省佛山市南海区沙头西桥工业区**，统一社会信用代码914************632。法定代表人：潘某1。委托诉讼代理人：廖端洪，广东志成达律师事务所律师。本院于2020年6月17日受理了原告陈珠与被告佛山市家乐仕电器有限公司劳动合同纠纷一案，依法适用简易程序于2020年7月7日、7月23日两次公开开庭进行了审理。两次开庭，原告陈珠、被告的委托诉讼代理人廖端洪到庭参加了诉讼。诉讼过程中，双方当事人申请共同和解时间60日，本院予以准许。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告作为申请人于2020年2月28日以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裁决被申请人支付：（1）赔偿金64400元；（2）代通知金4600元；（3）2019年年休假工资3668.9元；（4）2019年12月绩效688元、2020年1月底薪3800元、绩效688元及2020年2月24日工作4小时工资87元。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字[2020]797号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人与被申请人自2013年7月15日至2020年1月18日存在劳动关系；二、被申请人在裁决书生效之日起十日内支付申请人经济补偿金29200元；三、被申请人在裁决书生效之日起十日内支付申请人2019年假工资790.80元；四、驳回申请人要求2019年12月绩效688元以及2020年1月底薪3800元和绩效688元、代通知金4600元、2020年2月24日工资87元以及请求3000元的年终奖应计算入工资中来合计总额支付赔偿金的仲裁请求。3.原告的诉讼请求：（1）被告支付原告违法解除劳动关系二倍经济补偿金67900元；（2）被告支付原告未提前一个月书面通知解除劳动关系另赔付一个月工资4850元；（3）被告支付原告2019年7天未休年假工资3668.90元；（4）被告支付原告2019年12月未发的绩效工资688元、2020年1月底薪3800元、绩效工资688元、2020年2月24日早上4小时工资87元。4.入职时间：2013年7月15日。5.劳动合同签订情况：原、被告于2019年7月23日签订劳动合同，约定固定期限从2019年7月31日起至2022年7月31日止；工作内容为行政业务人员；实行标准工时制，每日正常工作时间不超过8小时；工资发放日期为每月30日前，绩效工资支付时间按照相关制度规定；月总薪酬包括基本工资、补助、绩效工资、加班工资等，其中绩效工资由被告根据经营效益、原告能力与表现以及原告的任务目标达成状况和制度规定确定等。6.参加社会保险情况：被告为原告参加了2014年1月至2020年1月期间的社会保险。7.工作情况：原告任人事专员，负责招聘、办理员工入职及离职手续、签订劳动合同及员工考勤等；被告处周一至周六上班，每日上班8小时，即早上8时至12时，下午1时30分至5时30分，周日及法定节假日均休息；2019年12月，原告休息4日，其他时间正常出勤；2020年1月，原告在1月2日至18日期间正常出勤，被告处从2020年1月19日开始放假到2020年2月23日；2020年春节后，受疫情影响，被告处分批复工；被告公司处按员工入职年限计算年休假，每满一年多一天年休假；原告于2019年3月14日、7月16日、8月27日、8月8日、10月26日休了2018年的年休假；原告在2019年享有6天的年休假，但原告未休；2020年2月24日，原告于7时57分、12时05分、13时21分分别打卡。8.工资情况：原告的工资为计时工资，被告本月月底银行转账支付上月工资；原告的工资构成为正常工作时间工资、加班工资、话费补助、交通补助、绩效奖金、住房公积金补助、补助、餐费、其他、考核、其他补助（扣除养老保险、医保、失业保险），原告2019年1月至2019年11月期间的应发工资分别为3550元（实发3207.67元，其中加班工资688元）、3981.79元（实发3639.46元，其中加班工资156.19元）、4238元（实发3895.67元，其中加班工资632.64元）、4754元（实发4411.67元，其中加班工资632.64元）、4730元（实发4387.67元，其中加班工资751.28元）、4730元（实发4387.67元，其中加班工资751.28元）、4682元（实发4242.59元，其中加班工资751.28元）、4651元（实发4286.59元，其中加班工资751.28元）、4708元（实发4343.59元，其中加班工资751.28元）、4772元（实发4420.99元，其中加班工资751.28元）、4668元（实发4316.99元，其中加班工资751.28元），原告在上述工资表上签名确认；原告确认已经收到2020年1月工资3291元，同意该款从诉讼请求（4）中予以扣除；2020年5月19日，被告按照仲裁裁决的结果向原告支付29990.80元（包含经济补偿金29200元、2019年假工资790.80元），原告同意该款从本案中予以扣除。9.劳动关系解除情况。2020年1月16日早上8时30分左右，原告和采购部同事出去酒楼喝早茶，后有几个同事要办理离职手续但找不到原告，人事主管詹建金打电话给原告，原告就打车回公司，但是订单没有人接，当天9时30分左右原告回到公司办理手续。2020年1月15日，被告作出《员工劳动合同解除通知书》，该通知书加盖“佛山市家乐仕电器有限公司人力资源部”印章，内容为“陈珠女士：由于你违反公司《员上奖惩制度》第18.7、20.20、20.27、20.28条，与其解除劳动关系，解除时间为2020年1月18日，并已办理完所有离职手续，与公司不存在任何劳资关系。”10.其他相关事实。被告是1997年4月9日成立的有限责任公司。《员工奖惩管理制度》（2018年12月14日生效，由人力资源部制订）第18条规定，员工有下列情形之一者，给予记小过……7.擅自取用公物或浪费公务公物者。第20条规定，有下列情形之一者，给予解除劳动合同并且公司不承担任何经济赔偿金……20.员工不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作者……27.一个月内打完卡未经过部门主管允许擅自外出者或上班中未经过部门主管擅自外出1次者算旷工一次，取消当月工龄奖；累计3次，公司可以解除劳动合同……28.怠工，包含上班打瞌睡、睡觉、玩手机从事与工作无关的事情，一个月累计3次的，公司可以解除劳动合同。原告已签名确认《员工奖惩管理制度》。2020年1月16日，原告在《收据》上签名，内容为“本人收到佛山市家乐仕电器有限公司经济补偿金人民币￥3000元”（数字为手写，其他为打印）。原告确认已于当日收到3000元。根据原告提供的《收入纳税明细查询》，被告为2020年2月原告工资薪金上申报“全年一次性奖金收入”，金额为3000元。被告主张，因为报税没有“经济补偿金”一项，所以就选了年终奖一项。根据原告提供的《收入纳税明细查询》，被告于2019年2月15日为原告申报“全年一次性奖金收入”，金额为3300元。根据原告提供的录音，2020年2月24日，原告询问其主管詹建金为何停了2020年2月社保，并要求出具解除劳动关系证明。詹建金说“都说了当时不是说了做到1月18号，已经跟你了咯！说的那么明白”，原告说“那你解除我写个证明给我啊！”，詹建金说“不是，阿珠，你要明白，是你违反公司制度。跟你讲的那么明白……我可以开个证明给你，我不是不能开给你”，原告说“那你开个证明我啊！”，詹建金说“对啊，我是解除你，我是因为你违反了公司制度所以才解除你，你明白不明白？”，原告说“那你就列明我违反了哪些制度啊？”，詹建金说“我现在就列明清楚啊，可以给你啊……”。原告主张：原告的工资构成底薪3800+绩效800元，绩效以平时的工作内容打分，但不清楚绩效指标，每个月由人事主管打分，工资条中“其他”一栏才是属于绩效工资，如果主管打80分，就有640元绩效，绩效与每个月分数挂钩；2019年12月原告正常出勤，打分情况不清楚；被告处每年有年终奖，但不固定，约3000多元至6000多元不等，每年春节前发放上一年的年终奖；原告并未收到《收据》上的经济补偿金3000元，该款应该是2019年的年终奖；原告最后工作至2020年2月24日（上班半天）；被告未经工会批复解除与原告的劳动关系，程序违法。被告主张：原告2019年12月应发工资为4100元（实发3748.99元，其中绩效奖金791.12元，加班工资751.28元）、2020年1月应发工资为3369.33元（实发3011.42元，没有绩效奖金）；关于绩效工资评定问题，一共有6个指标，招聘工作完成率（占25%）、招聘员工的及时率（占20%）、员工档案的保管完整性（占15%）、员工的培训及生日会（占15%）、后勤管理部的投诉率（占15%）、安全事故的防患及处理及时性（占10%），绩效工资还跟公司的经济效益有关，每个月都不同，指标只是涉及系数问题；确认绩效奖金每个月是800元，工资表中的“其他”是综合指标，与公司的经济效益及员工出勤率有关，主要是出勤率；2019年1月至12月，原告的月平均实发工资为4107.46元；被告处没有年终奖；本案是原告主动离职，经双方协商后，被告同意给付原告3000元经济补偿金了结此事；原告已于2020年1月18日办理交接手续；被告公司并没有成立工会。本案中，双方举证如下：（一）原告提交了如下证据：1.身份证、企业机读档案登记资料；2.佛南劳人仲案字[2020]797号仲裁裁决书;3.佛山市社会保险参保缴费证明、农行交易明细清单、2019年1月至12月打卡记录、同事列表、休假表；4.陈珠与被告人事主管詹建金在2020年2月24日在詹建金办公室的现场手机录音；5.老泳宜（人事助理）与陈珠的微信聊天记录、“人力资源部（6）”群聊记录；6.“销售工程部（17）”群聊记录、陈珠与谭华源（销售工程部主管）的微信聊天记录；7.陈珠与詹建金的微信聊天记录、詹建金与九江劳动局崔生的微信聊天记录；8.收入纳税明细；9.员工劳动合同解除通知书；10.2019年2月收入纳税明细；11.陈珠与詹建金的微信聊天记录、陈珠与老泳宜的微信聊天记录、照片、订单截图；12.OA软件截图；13.2019年12月至2020年2月的工资表。（二）被告提交了如下证据：1.收据；2.2020年1月至3月公司考勤打卡明细；3.网上银行电子回单；4.陈德初证言、公司办离职的员工在2020年1月16日找不到原告的名单、电话通话记录；5.李永成、郭容弟证言；6.照片及岑汉福巡警的证言；7.交接工作；8.工资表统计、2019年1月至11月工资条、中国农业银行卡交易明细清单；9.陈珠与老泳宜的微信聊天记录；10.公司内部OA聊天记录；11.劳动合同；12.员工奖惩管理制度。对于双方有争议的事项，本院认定如下：原告对仲裁裁决确认双方于2013年7月15日至2020年1月18日存在劳动关系无异议，被告亦无提起诉讼，应视为服裁，故对双方劳动关系存续期间本院亦予以确认。一、关于原告主张被告支付2019年12月未发的绩效工资688元、2020年1月底薪3800元、绩效工资688元、2020年2月24日早上4小时工资87元的问题。1.关于2019年12月绩效工资688元。根据被告提供的2019年11月、12月工资表，经对比原告在2019年12月正常出勤的情况下工资构成中的“其他”一栏没有工资，被告对此不能作出合理解释，故对原告的主张本院予以采信，被告应支付工资差额688元予原告。2.关于2020年1月工资。原告在2020年1月2日至18日期间正常出勤，其后被告处放春节假，故被告应按照原告的工资水平发放当月工资。原告2019年1月至12月的平均实发工资为4164.80元[（3207.67元＋3639.46元＋3895.67元＋4411.67元＋4387.67元＋4387.67元＋4242.59元＋4286.59元＋4343.59元＋4420.99元＋4316.99元+3748.99元＋688元）÷12个月]，扣除被告当月已实发工资3291元，被告应支付差额873.80元（4164.80元－3291元）予原告。3.关于2020年2月24日半天的工资。原告在2020年2月24日上午回到被告公司并打卡，但根据原告提供的录音显示，原告在当日向主管詹建金了解停止参保、出具解除劳动关系证明等，未能证实原告当日有向被告提供劳动。结合被告2020年1月15日出具的《员工劳动合同解除通知书》以及詹建金在2020年2月24日说“都说了当时不是说了做到1月18号”可知，双方劳动关系已于2020年1月18日解除，故原告主张其于2020年2月24日回到被告处上班不符合常理，对其主张被告支付2020年2月工资本院不予支持。综上，被告应支付2019年12月工资差额688元、2020年1月工资差额873.80元予原告，超出的部分，本院不予支持。二、关于原告主张被告支付2019年7天未休年假工资3668.90元的问题。诉讼过程中，双方均确认原告在2019年享有6天带薪年休假，且原告未休该年度的年休假。被告作为用人单位，未举证证实已经支付2019年带薪年休假工资予原告，故应向原告支付年休假工资。根据原告2019年1月至12月工资表，原告剔除加班工资后的平均工资为3844.42元[（应发工资3550元＋3981.79元＋4238元＋4754元＋4730元＋4730元＋4682元＋4651元＋4708元＋4772元＋4668元+4100元＋688元－1月加班工资688元－2月加班工资156.19元－3月加班工资632.64元－4月加班工资632.64元－5月加班工资751.28元－6月加班工资751.28元－7月加班工资751.28元－8月加班工资751.28元－9月加班工资751.28元－10月加班工资751.28元－11月加班工资751.28元－12月加班工资751.28元）÷12个月]，故原告2019年的带薪年休假工资为2121.06元（3844.42元÷21.75天×6天×200%），扣除被告已经支付的2019年带薪年休假工资790.80元，被告尚应支付差额1330.26元予原告。原告主张超出的部分，本院不予支持。三、关于原告主张被告支付违法解除劳动关系二倍经济补偿金即赔偿金67900元的问题。第一，根据《员工劳动合同解除通知书》，被告以原告违反公司《员工奖惩管理制度》第18.7、20.20、20.27、20.28条规定为由，解除双方劳动关系，故双方劳动关系系由被告提出而解除。第二，判断被告应否支付赔偿金的关键是，被告解除劳动关系的理由是否合理合法。关于擅自打饭贪公物的问题，即使原告存在该行为，因该条规定的是用人单位可以对劳动者给予记小过处分，而并非解除劳动关系，故被告主张原告违反《员工奖惩管理制度》第18.7条而解除劳动关系缺乏理据。关于不能胜任工作的问题。被告提供的证据不能充分证明原告不能胜任工作，亦不能证明经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作，对此被告应自行承担举证不能的法律后果。故本院对被告的主张不予采信。关于未经主管允许擅自外出的问题，原告确实在2020年1月16日早上存在脱岗的事实，但仅此一次，未达到《员工奖惩管理制度》第20.27条规定的一个月内3次，且未造成严重后果，故被告根据该条解除劳动关系，并不合法。综上，被告解除与原告的劳动关系，属于违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，应向原告支付赔偿金。第三，关于被告在2020年1月16日支付3000元的性质问题，因原告提供了2019年2月的报税明细，能证实被告处的确有发放年终奖，原告亦提供了2020年2月的报税明细证实原告有获得“全年一次性奖金收入”，被告不能证实原告签收的“经济补偿金”与该“全年一次性奖金收入”属于两笔不同款项，故本院对原告的主张予以采信，认为该款为原告2019年的年终奖，并不应在赔偿金中予以扣除。第四，双方解除劳动关系前12个月即2019年2月至2020年1月期间（原告在2020年1月出勤17天，剔除未正常出勤的2020年1月工资）原告的月平均工资为4859.34元[（应发工资3981.79元＋4238元＋4754元＋4730元＋4730元＋4682元＋4651元＋4708元＋4772元＋4668元+4100元＋688元＋2019年年终奖3000元÷12个月×11个月）÷11个月]。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，原告的工作年限为满6年6个月但不满7年，故被告应支付赔偿金68030.76元（4859.34元×7个月×2倍）。鉴于原告申请劳动仲裁时主张的赔偿金为64400元，原告应受其仲裁请求的约束，故被告仅应承担赔偿金64400元，扣除被告已经支付的29200元，被告尚应支付差额35200元予原告。原告主张超出的部分，本院不予支持。四、关于原告主张被告支付未提前一个月书面通知解除劳动关系另赔付一个月工资4850元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，被告解除双方劳动关系，但不符合上述支付代通知金的情形，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条的规定，判决如下：一、确认陈珠与佛山市家乐仕电器有限公司于2013年7月15日至2020年1月18日存在劳动关系；二、佛山市家乐仕电器有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付2019年12月工资差额688元、2020年1月工资差额873.80元予陈珠；三、佛山市家乐仕电器有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付2019年带薪年休假工资差额1330.26元予陈珠；四、佛山市家乐仕电器有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付赔偿金差额35200元予陈珠；五、驳回陈珠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  姚淑玲二〇二〇年十一月三日书记员  郑少芳