广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终20650号上诉人（原审原告）：展和物业管理（深圳）有限公司，住所地深圳市光明新区公明街道上石家**5005，统一社会信用代码91440300MA5EHGKYON。法定代表人麦贵康，董事长。委托诉讼代理人江伟清，广东旭晨律师所律师。上诉人（原审被告）：张兴，男，1978年4月23日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：陈红兵，深圳市鹏商律师事务所律师，由深圳市法律援助处指派。上诉人展和物业管理（深圳）有限公司与上诉人张兴劳动合同纠纷一案，双方均不服广东省深圳市宝安区人民法院(2019)粤0306民初37313号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年8月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。展和物业管理（深圳）有限公司一审起诉请求：无需支付张兴：1、2018年9月1日至2019年7月31日期间工资差额7216元；2、2018年8月7日至2019年3月3日期间加班工资差额23663元；3、2018年8月7日至2019年7月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额41459元。原审判决：一、展和物业管理（深圳）有限公司于判决生效之日起十日内支付张兴2018年9月1日至2019年7月31日期间工资差额2459元；二、展和物业管理（深圳）有限公司于判决生效之日起十日内支付张兴2018年9月7日至2019年7月31日未签订劳动合同两倍工资差额37800元；三、展和物业管理（深圳）有限公司无需支付张兴2018年8月7日至2019年3月3日期间加班工资差额23663元；四、驳回展和物业管理（深圳）有限公司其他诉讼请求。若未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由展和物业管理（深圳）有限公司负担。展和物业管理（深圳）有限公司上诉请求：1、判令撤销深圳市宝安区人民法院（2019)粤0306民初37313号民事判决第一判项，并改判展和物业管理（深圳）有限公司无需支付张兴2018年9月1日至2019年7月31日期间的工资差额7216元；2、判令撤销深圳市宝安区人民法院（2019)粤0306民初37313号民事判决第二判项，并改判展和物业管理（深圳）有限公司无需支付张兴2018年9月7日至2019年7月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额41459元；3、判令维持深圳市宝安区人民法院（2019)粤0306民初37313号民事判决第三、四判项；四、判令本案一、二审案件诉讼费用由张兴承担。张兴以2018年9月1日至2019年7月31日期间的工资差额7216元、2018年8月7日至2019年3月3日期间加班工资差额23663元、2018年9月7日至2019年7月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额41459元应得到支持为由作出答辩。张兴上诉请求：1、依法改判深圳市宝安区人民法院（2019)粤0306民初37313号民事判决；2、依法支持张兴仲裁时的全部请求；3、展和物业管理（深圳）有限公司承担一审，二审时的全部诉讼费用。展和物业管理（深圳）有限公司二审未提交答辩意见。经本院二审查明，一审查明事实正确，本院予以确认。本院认为，展和物业管理（深圳）有限公司与张兴的劳动合同关系合法有效，双方的权利、义务受劳动法的保护和约束。关于2018年8月7日至2019年3月3日期间加班工资差额：张兴主张其作为保安，上班实行二班倒，每月均上班30天，每天上班12小时，并提交了微信聊天记录等证实存在加班的事实。展和物业管理（深圳）有限公司对张兴提交的微信聊天记录等证据不予确认，主张公司实行三班倒，每天上班8小时。经审查，展和物业管理（深圳）有限公司并未提供证据证明实行三班倒且有安排张兴周末休息的事实依据。展和物业管理（深圳）有限公司作为用人单位，未提供考勤表等证实员工的出勤记录，应承担相应的法律后果，其主张已足额支付张兴的平时工资和加班工资本院不予采纳。张兴主张其存在加班较为可信，但其主张每月均上班30天，每天上班12小时，其主张明显过高，且提供的证据并不足以证实其主张，本院对张兴主张的加班时间酌情按50%计。展和物业管理（深圳）有限公司与张兴对张兴月工资为3500元并无异议，该工资标准可以作为计发加班工资的基数。经核算，2018年8月7日至2019年3月3日期间张兴平时加班282小时，休息日加班336小时，法定节假日加班30小时，展和物业管理（深圳）有限公司应支付张兴该期间加班工资23836元(3500元/月÷21.75天/月÷8小时×150%×282小时+3500元/月÷21.75天/月÷8小时×200%×336小时+3500元/月÷21.75天/月÷8小时×300%×30小时)。扣除张兴确认的已收到2018年8月的加班费482元及2019年3月加班费1448元后，展和物业管理（深圳）有限公司应支付张兴该期间加班工资21906元。张兴申请仲裁时主张的加班费23663元中超出的部分本院不予支持。展和物业管理（深圳）有限公司与张兴2019年7月8日签订的《解除劳动关系协议》的内容为：“因张兴患病于2019年7月31日治疗结束，根据实际工作年限应给予6个月的医疗期，现经公司决定，依法向你通知解除劳动关系。（一）展和物业管理（深圳）有限公司支付张兴7月份的工资3163元，并缴纳7月份社保。（二）展和物业管理（深圳）有限公司支付张兴2个月经济补偿金7000元。双方劳动关系于2019年7月31日解除，双方权利义务关系就此终结，自双方签署之日起成立并生效。”该协议下有展和物业管理（深圳）有限公司和张兴的盖章及签名确认。根据该协议，并未显示双方协商的过程，也未明确张兴因此放弃其他相关权利，且《解除劳动关系协议》是以公司决定的方式作出，该约定并未明确系对所有权利义务的一并解决。展和物业管理（深圳）有限公司据此主张张兴已经协商放弃其他有关权利理由不成立，其据此主张不应支付加班费差额本院不予支持。关于2018年9月1日至2019年7月31日期间是否存在多扣社保款导致的工资差额7216元：张兴主张其每月基本工资加上夜班补贴、伙食补贴等总计为4055元，展和物业管理（深圳）有限公司每月从其工资中扣除应由公司承担的社保费用656元，2018年9月1日至2019年7月31日共计扣除7216元。展和物业管理（深圳）有限公司则主张张兴每月工资为3500元，并不存在从张兴工资中扣除应由公司承担的社保费用656元的事实。张兴并未提供有效证据证明其每月享有夜班补贴、伙食补贴，加上后工资总计为4055元的事实依据，其上诉主张展和物业管理（深圳）有限公司每月从其工资中扣除应由公司承担的社保费用656元无相应的事实依据，张兴据此主张2018年9月1日至2019年7月31日期间多扣社保款导致的工资差额7216元本院不予支持。关于2018年9月7日至2019年7月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额：张兴2018年8月7日入职展和物业管理（深圳）有限公司，展和物业管理（深圳）有限公司未提供证据证明已依法与张兴签订书面劳动合同，应自用工之日起超过一个月不满一年期间内向员工支付未签订劳动合同的双倍工资差额。展和物业管理（深圳）有限公司依法应支付的未签订劳动合同的双倍工资差额的期间超过10个月，张兴月基本工资3500元，计入尚应补发的加班工资的因素后，其应取得的未签订劳动合同的双倍工资差额明显超过张兴主张的41459元。张兴上诉主张展和物业管理（深圳）有限公司支付未签订劳动合同的双倍工资差额41459元未超过法律的规定，本院予以采纳。综上所述，展和物业管理（深圳）有限公司与张兴的上诉请求均部分成立。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销广东省深圳市宝安区人民法院(2019)粤0306民初37313号民事判决第一项、第三项、第四项；二、变更广东省深圳市宝安区人民法院(2019)粤0306民初37313号民事判决第二项为：上诉人展和物业管理（深圳）有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人张兴2018年9月7日至2019年7月31日未签订劳动合同两倍工资差额41459元；三、上诉人展和物业管理（深圳）有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人张兴2018年8月7日至2019年3月3日期间加班工资差额21906元；四、驳回上诉人展和物业管理（深圳）有限公司的其他上诉请求；五、驳回上诉人张兴的其他上诉请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元（展和物业管理（深圳）有限公司已预缴），二审案件受理费20元（展和物业管理（深圳）有限公司、张兴各已预缴10元），由展和物业管理（深圳）有限公司负担15元，由张兴负担10元。本判决为终审判决。审判长 罗  映  清审判员 何  万  阳审判员 丁    婷二〇二〇年十一月十二日书记员 陈晓璇（兼）附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。