福建省龙岩市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)闽08民终1535号 上诉人（原审原告）：伊丽杰，女，汉族，、监事,住福建省龙岩市连城县。 上诉人（原审原告）：童福章，男，汉族，住福建省龙岩市连城县。 二上诉人共同委托诉讼代理人：熊金平，福建致平律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：童财章，男，汉族，住福建省龙岩市连城县。 委托诉讼代理人：陈永斌，福建斌建律师事务所律师。 原审第三人：龙岩新罗区佰权印章制作有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区。 法定代表人：阳建明，执行董事。 上诉人伊丽杰、童福章因与被上诉人童财章，原审第三人龙岩新罗区佰权印章制作有限公司损害公司利益责任纠纷一案，不服福建省连城县人民法院（2020）闽0825民初1427号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人童福章及上诉人伊丽杰、童福章的共同委托诉讼代理人熊金平、被上诉人童财章及其委托诉讼代理人陈永斌到庭参加诉讼。原审第三人龙岩新罗区佰权印章制作有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 伊丽杰、童福章上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求；二、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。 事实与理由： 一审判决认定事实清楚，但适用法律错误。 一、一审判决已查明被上诉人确有恶意实施违法侵权行为，并已给上诉人造成实际的损害后果和不良影响。被上诉人明知自己仅是连城万星娱乐有限公司（以下简称万星公司）的挂名法定代表人，万星公司成立以来从不实际参与公司的经营管理事务，也未在万星公司有实际投资，其在万星公司营业执照和公章均未遗失的情况下，于2019年12月25日仅持其本人身份证件即擅自以万星公司名义在福建法治报上刊登“公司营业执照和公章遗失”的虚假遗失声明，尔后又于2019年12月31日在原审第三人处违规刻制公章一枚，其故意制造事端、恶意侵害公司和股东的合法权益。而且被上诉人在拿到伪造的公章之后甚至伙同他人以万星公司的名义提起虚假诉讼，恶意妨害正常的司法秩序。 二、被上诉人在报纸上发布虚假声明及违规刻制公司公章的行为不仅是一种严重违反《治安管理处罚法》的行政违法行为，依法应当受到法律的追究，同时也是无效的民事法律行为，属于民事侵权行为，依法应当承担民事侵权责任，被上诉人行为现已给上诉人及万星公司和其他股东造成严重的负面影响，并给上诉人和万星公司造成直接的经济损失（直接损失约1万元，其中为维权委托律师代理费用4000元，上诉人为了调查取证，三次前往原审第三人公司、福建法治报龙岩受理点及西城派出所报案所发生的交通费、误工费、差旅费用等损失约6000元）。一审判决认为其侵权行为没有对公司和股东利益造成实质性损害是错误的。被上诉人的行为违法违规，严重侵犯上诉人的合法权益，依法应当承担侵权责任。根据《民事总则》第143、146、154条的规定被上诉人实施的行为没有得到万星公司或公司股东的有效授权，并不是万星公司的真实意思表示，属恶意实施损害他人合法权益的行为，系无效的民事法律行为，且根据《民事诉讼法》第119条的规定，上诉人诉请判决确认其前述两项行为无效属于人民法院审理民事案件的范围，判决被上诉人在侵权行为造成不良影响的范围内登报消除影响和赔礼道歉有事实、法律依据。 综上所述，一审法院明知且认定被上诉人的行为违法、违规、有错，损害公司和股东利益，却没有判决被上诉人承担侵权责任，适用法律显然是错误的。为此，上诉人请求二审撤销一审判决并改判支持上诉人的一审诉讼请求。 童财章辩称，一、刻制公章及启用新公章系公司章程及公司法赋予法定代表人的职权，且刻制公章及启用是经过公司股东会决议确定，不存在私刻公章及损害公司利益的存在。二、刻制公章也是因为上诉人作为前任法定代表人无视股东会决议拒不交付公司公章导致公司完全瘫痪，为了提起诉讼才重新刻制公章，因此，刻制与启用新公章也是因为上诉人的侵权行为造成的无奈之举。 龙岩新罗区佰权印章制作有限公司未作陈述。 伊丽杰、童福章向一审法院提出诉讼请求：一、确认童财章于2019年12月25日在福建法治报上刊登遗失声明的行为无效；二、确认童财章于2019年12月31日在龙岩新罗区佰权印章制作有限公司刻制公章的行为无效，并追回童财章私刻的无效公章；三、判决童财章向伊丽杰、童福章赔礼道歉、消除影响，并立即在福建法治报上刊登声明消除不良影响；四、判决童财章赔偿伊丽杰、童福章经济损失10000元；五、本案所有诉讼费用由童财章负担。 一审法院认定事实：本案争议所涉万星公司于2016年5月31日注册成立。伊丽杰（监事）、童福章、罗锦桂、江源森、钱莲娇等人为公司登记股东;童财章为公司法定代表人（执行董事）。因经营需要，万星公司公章由童福章负责掌管。由于万星公司董事、股东相互间纷争不断，诸多事项无法决议解决，以致发生多起相关诉讼。2019年12月25日，童财章以万星公司名义在福建法治报上刊登关于该公司营业执照和公章遗失的声明。据此，童财章于2019年12月31日在龙岩新罗区佰权印章制作有限公司刻制一枚万星公司的公章（防伪编码为35082510002306）。庭审查明，该备案公章并未遗失，现仍由童福章保管。由于童财章委托办理刻章之时向龙岩新罗区佰权印章制作有限公司提供的手续严重不完备，经伊丽杰、童福章交涉，该公章在印章治安管理系统的备案登记已于2020年3月31日注销。经连城县公安局治安管理大队查询有关印章治安管理系统并出具证明，万星公司目前唯一有效备案的公章为2017年4月20日在龙岩市汇和印章制作有限公司连城分公司刻制的公章（防伪编码为3508250013833）。2020年1月20日，童财章作为法定代表人以万星公司名义起诉连城星城娱乐有限公司侵权责任纠纷一案，起诉状加盖新刻的防伪编码为35082510002306的万星公司公章。2020年4月9日，童福章持营业执照正副本及加盖万星公司有效备案公章的撤诉申请书,申请撤回起诉。一审法院以（2020）闽0825民初748号民事裁定书裁定准予撤诉。伊丽杰、童福章认为童财章明知营业执照和公章均未遗失而刊登遗失声明，且未经全体登记注册股东的同意违规刻制公章，不仅是一种行政违法行为，也是一种民事侵权行为，侵害了公司和股东利益，遂诉至法院。伊丽杰、童福章因为本案支出律师费4000元。 一审法院认为，本案是股东认为公司的法定代表人违反法律、行政法规或者公司章程的规定,损害股东利益,要求其承担损害责任，因而与法定代表人之间发生的纠纷，属于损害股东利益责任纠纷，应当适用《中华人民共和国公司法》的有关规定审理判决。公司的法定代表人应当按照国家法律法规以及公司章程规定的要求行使职权、履行义务。公司内部因为公章的管理、使用发生纠纷应当依法解决，而不应另行刻章，各行其是；确需刻制公章也应当根据实际情况依法履行相关法律手续。童财章作为万星公司的法定代表人，其因为公司内部纷争无法使用公章而刊登不实声明，并据此在手续不完备的情况下违规刻制公章，不论其是否为维护所在公司利益，也不论是否经过股东会议授权或追认，确有过错。登报声明是童财章刻制公章行为的组成部分，而确认刻章行为的效力及追缴无效公章，不是人民法院审理民事案件范围，故伊丽杰、童福章该项请求不予支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实负有举证责任，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。目前，所刻公章已经注销备案而不能继续使用，万星公司与连城星城娱乐有限公司侵权责任纠纷一案也已撤诉结案，潜在的影响已经消除；而且，伊丽杰、童福章亦称万星公司成立之后，实际上至今处于未开业状态，所以也没有对公司或股东利益造成实质性损害。伊丽杰、童福章要求童财章赔礼道歉、消除影响并刊登声明，但其提交的证据只能证明童财章刻制公章不符合相关规定，对于该行为给公司或股东造成损害的事实，伊丽杰、童福章未提交相关证据，不予认定。伊丽杰、童福章要求赔偿损失的诉讼请求中，其在本案中支出的律师费4000元，系其获取法律服务而支出的费用，不是童财章违规刻章必然发生的直接经济损失，应由其自行承担;对其余6000元损失，伊丽杰、童福章没有提交相关证据。综上所述，鉴于目前万星公司董事、股东之间的纷争现状，伊丽杰、童福章认为童财章的刻章行为损害公司或股东利益，可以根据《中华人民共和国公司法》第一百四十九条、第一百五十一条、第一百五十二条的规定，径行以股东名义向人民法院提起诉讼；但其诉讼请求没有事实根据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：驳回伊丽杰、童福章的全部诉讼请求。一审案件受理费100元，减半收取计50元，由伊丽杰、童福章负担。 本院二审期间，上诉人向本院提供如下证据：连城县市场监督管理局询问笔录复印件一份，证明被上诉人虽然登记为法定代表人，但不是公司的实际股东，仅仅是挂名的法定代表人，在公司里不享有任何的职务行为。 经质证，被上诉人对证据的真实性无异议，挂名只是当时担任法定代表人的初衷，但被上诉人担任法定代表人是经过股东会全体通过及工商登记信息为准，不存在挂名的问题。公司自成立以来由于上诉人的原因没有任何的经营活动，是客观事实。所以不能说被上诉人在公司里不享有任何的职务行为。 本院审查认为，对于上诉人提供的证据的真实性，被上诉人无异议，且与本案具有关联性，本院予以确认。 二审查明，对于一审判决查明认定的事实，双方当事人均无异议，本院对双方无异议的事实予以确认。 二审另查明，1.万星公司的股东为伊丽杰、童福章、罗锦桂、江源森、钱莲娇，上诉人占有40%股份，罗锦桂、江源森、钱莲娇三人占有60%股份。2.2020年6月20日，万星公司召开股东会，决议内容为：万星公司启用新公章，股东会认可，原来的旧公章及法定代表人章予以作废。罗锦桂、江源森、钱莲娇三股东在决议上签字认可。 本案二审的争议焦点为：被上诉人在福建法治报上刊登遗失声明及刻制公章的行为是否造成上诉人、万星公司的损失及不良影响？对此，本院作如下分析与认定。 本院认为，本案系上诉人认为被上诉人的行为给万星公司及股东造成严重影响，并造成了一定的经济损害而引发诉讼。而从本案查明的事实看，被上诉人系以万星公司名义在福建法治报上刊登关于该公司营业执照和公章遗失的声明及在手续不完备的情况下刻制公章，上诉人的主张系认为被上诉人的行为损害了万星公司的利益，而根据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条的规定，只有在损害公司利益的前提下，股东才能以自己的名义提起诉讼。而本案中，由于万星公司股东之间出现纷争，万星公司实际上也处于未开业状态；罗锦桂、江源森、钱莲娇三股东亦认可被上诉人的行为；被上诉人所刻公章亦已注销备案，因加盖新刻公章而提起的诉讼已撤诉结案；因此，被上诉人在福建法治报上刊登遗失声明及刻制公章的行为并未造成万星公司的实质损害及不良影响，上诉人据此要求赔偿损失，理由不足，本院不予支持。 综上所述，伊丽杰、童福章的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。原审第三人龙岩新罗区佰权印章制作有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人伊丽杰、童福章负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴英琼 审 判 员 童寿华 审 判 员 郭胜华 二〇二〇年十一月三十日 法官助理 邹 晖 书 记 员 张 雯 附主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。