甘肃省庆阳市中级人民法院刑事裁定书（2020）甘10刑终248号原公诉机关庆阳市西峰区人民检察院。上诉人（原审被告人）王某，甘肃省镇原县人，住庆阳市。2017年9月21日因涉嫌犯诈骗罪被庆阳市公安局西峰分局上网追逃，2019年12月24日被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，2020年1月8日被逮捕。现羁押于庆阳市西峰区看守所。庆阳市西峰区人民法院审理庆阳市西峰区人民检察院指控原审被告人王某犯诈骗罪一案，于2020年9月16日作出（2020）甘1002刑初128号刑事判决。宣判后，原审被告人王某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉理由，讯问被告人，认为符合不开庭审理条件，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2013年，冯某与被告人王某、魏某在承包镇原县孟坝镇填沟工程期间相识。同年11月，王某谎称宁县盘克镇有一变电站建设工程项目，魏某得知后将此事告知冯某。冯某找到王某，王某对冯某说其有能力找领导承包到该工程项目。2013年11月28日，王某向冯某提出承包到该工程需50万元前期活动费用，并谎称到镇原县找人送钱办事。当日，冯某与王某、魏某三人同到镇原，王某将从冯某处骗得的30万元现金交给张某，称让张某帮忙联系承包该工程，如果工程承包不了就用以归还其与张某之间的债务，同时告诉张某随后还会有20万元转账需要张某收到后帮忙转给其。后王某向冯某出具50万元借条一张。11月29日，张某收到冯某转来的20万元后，以转账、现金的方式将20万元给了王某。王某为让冯某相信其虚构的宁县盘克变电站工程确实存在，又向冯某提供庆阳市西峰区肖金建筑安装工程公司授权其为宁县盘克变电站工程代理的“委托书及承建资料”。之后张某告知王某宁县盘克变电站的工程不存在，扣除王某欠其债务后，给王某退回部分钱款，王某将退回的钱款及前述20万元全部挥霍。2014年8月15日，王某与冯某达成协议：“经王某、冯某二人协商关于宁县电力局盘克变电所项目一事，2013年11月12日王某借冯某现金伍拾万元作为前期费用，此工程由于多种原因未能实施，造成冯某经济损失27万元（此款来源由魏某介绍在魏文斌处拿现金50万元，月息为0.06元，冯某清息至2014年8月15日）。从此月起王某承担利息和本金，期限为两个月……”。2014年8月18日，王某向中国建设银行冯某账户存入现金3万元。后冯某联系不到王某，遂报案。另查，宁县电力局盘克变电站已于2010年7月4日建成投运，2013年至2014年宁县电力局无盘克变电站工程项目。综上，被告人王某诈骗作案1起，诈骗数额共计47万元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.被害人冯某的陈述，证明2013年11月，魏某告诉其宁县盘克有一变电站工程，让其和王某联系，其联系王某后在魏某的介绍下在魏文斌处借了50万元。后王某叫其到镇原去找一个电力局的领导，到镇原县城其把钱给王某和魏某后在车上等，过了一会儿他们回来了，王某说工程过几天就开工，让其回去等消息，并向其出具了一张50万元的借条。后王某给其宁县盘克变电站工程的授权委托书和承建资料。之后等不到工程开工也联系不到王某。2014年8月，其找王某要钱，王某说他没钱，双方就写了一份协议，因其给王某的50万元是借魏文斌的，利息由王某承担，后联系不上王某。2013年期间，王某向其多次小额借款，共计3万元，2014年8月18日，王某通过银行给其还款3万元，该笔借款王某未向其出具借据。2.证人证言：（1）证人张某证明其与王某系亲戚。2012年冬天，王某向其借款19万元。2014年4、5月份，王某到其镇原县家中，拿了30万现金并对其说宁县盘克有个变电站工程，让其联系问一下并给他帮忙承包该工程，这30万元作为前期费用，其同意后，王某让其负责联系工程，如果不行就用这30万元归还王某欠其的借款。另外王某又说有人给他转款20万元，他的银行卡不合适，让其帮忙把钱收了再转给他。当天其收到一笔20万元的转账，其以转账、现金的方式将20万元给了王某。大概过了两个月，其给王某说盘克变电站的工程不存在，并扣除王某借款和利息19.6万元后，退还王某10.4万元。亦证明其不认识冯某。（2）证人魏某证明其与王某系朋友。2013年，王某说宁县有一处变电站工程，让其给他介绍人干这个工程，其将此事告诉冯某，冯某让其帮忙约王某，冯与王二人商量了此事。王某以能承包该工程为由从冯某处拿了50万元，其不知道该工程是虚构的。（3）证人邵某证明其是肖金建筑安装工程公司法定代表人，其听过“王某”这个名字，但其公司和王某无业务往来，也没有委托过王某承建宁县电力局盘克变电站工程，其公司业务都是副经理刘某1负责。（4）证人刘某1证明其是肖金建筑安装工程公司副经理，公司法定代表人是邵某，2017年后公司因经营不善处于停业状态，由其负责处理公司遗留事情。其不认识王某，2013年公司正常运营时没有干过宁县盘克变电站的项目，公司也没有向王某出具过授权委托书及承建资料，公司办公只用公章，不使用邵某私章。刘某22013年担任公司三级项目经理，但公安机关出具的承建资料签名不是刘某2签的，电话号码也不对，其公司没有这样的承建资料。（5）证人刘某2证明2013年其没有在宁县盘克变电站相关工程担任项目经理，也没有听说过这个工程，公安机关出具的承建资料签名不是其签的，上面邵某的私章其也不知道怎么回事。3.控告书、受案登记表、立案决定书，证明案件来源；借条、庆阳市西峰区肖金建筑安装工程公司授权委托书、承建资料复印件，证明被告人王某以宁县盘克变电站前期费用为由实施诈骗并向被害人出具借条和虚假承建资料的事实；协议、中国建设银行存款凭条，证明2014年8月15日冯某与王某就诈骗款项达成协议及2014年8月18日王某向冯某给付3万元的事实；银行账户交易明细，证明2013年11月29日冯某向张某转款20万元，张某同日收到冯某转账20万元及张某于2019年11月29日、30日向王某转账15万元；国网甘肃省电力公司庆阳供电公司证明，证明其公司2013至2014年无宁县电力局盘克变电站工程；国网甘肃省电力公司宁县供电公司证明，证明其公司35KV盘克变电站于2010年7月14日建成投运；户籍证明，证明被告人王某的年龄、身份等基本情况；庆阳市公安局西峰分局在逃人员登记表、归案情况说明，证明被告人王某案发后被公安机关上网追逃并抓获的事实。4.辨认笔录和照片，证明被害人冯某通过混杂照片辨认出被告人王某系诈骗其现金之人。5.被告人王某的供述，与上述证据相互印证。原审法院认为，被告人王某以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。被告人王某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决：一、被告人王某犯诈骗罪，判处有期徒刑九年，并处罚金5000元。二、责令被告人王某退赔被害人冯某损失人民币47万元。原审被告人王某上诉称，一审判决采信证据错误导致判处错误，张某也是本案的参与者，其用冯某的钱归还给张某的19.6万元应由张某退赔。原判量刑过重，请求二审法院对其减轻处罚并判决追缴张某处的19.6万元。二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。在案的证据，经依法质证、认证，来源合法、真实、与本案有关联性，且相互印证，应予认定。本院认为，原审判决认定上诉人王某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。关于王某所提张某是本案的参与者，应判决追缴张某19.6万元的上诉理由，经查，王某以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取被害人冯某50万元，无证据证实张某系共同犯罪。王某用诈骗所得归还张某借款19.6万元，系其对犯罪所得赃款的处分，一审法院判决向其追缴全部违法所得正确。原判在对其量刑时，已综合考虑到其所具有的从轻处罚情节，判处刑罚并无不当，二审再无从轻处罚的事实及理由，故其所提上诉理由均不能成立，不予支持。经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 刘 蘅审判员 陈 媛审判员 陈金学二〇二〇年十一月九日书记员 党 琪