安徽省滁州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖11民终3394号 上诉人（原审原告）：陈泽全，男，1970年6月16日出生，汉族，住安徽省滁州市。 委托诉讼代理人：汪东辉，安徽环滁律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：滁州三巽城南置业有限公司，住所地安徽省滁州市琅琊区丰乐大道**，统一社会信用代码91341102MA2N4DY05M。 法定代表人：陈宝林，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王欣，安徽知秋律师事务所律师。 委托诉讼代理人：耿晓兵，安徽知秋律师事务所律师。 上诉人陈泽全因与上诉人滁州三巽城南置业有限公司（以下简称三巽城南置业公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服安徽省滁州市琅琊区人民法院（2020）皖1102民初2667号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 陈泽全上诉请求：1.撤销原审判决，改判支持陈泽全的一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由三巽城南置业公司承担。事实和理由：一、不论流行新冠××是否属于不可抗力，但滁州市不属于疫区，不是所有建筑企业都停工停产，三巽城南置业公司案涉项目并不是不可抗力而停工，三巽城南置业公司完全可以采取必要措施进行施工，并非不能克服。三巽城南置业公司没有提供安徽省启动一级响应要求所有建筑企业停工停产的证明，也未履行及时告知义务。监理日志不具有真实性和合法性，不具有证明力。复工日期应以行业主管部门申请复工的批复为准，但三巽城南置业公司没有证据证明实际复工日期。二、一审法院适用法律错误。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。三巽城南置业公司迟延履行合同约定的交房义务后发生不可抗力，依法不能免除三巽城南置业公司逾期交房的责任。 三巽城南置业公司辩称，一审判决认定三巽城南置业公司逾期交房违约金天数计算错误，依法还应当扣除128天。 三巽城南置业公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判三巽城南置业公司向陈泽全支付逾期交房违约金2607.72元，即扣除施工期间受市重污染防治政策影响的115天、中国农民歌会停工3天、2018年和2019年两次中高考停工天数10天，计128天；或将本案发回重审。2.一、二审诉讼费用由陈泽全承担。事实和理由：1.三巽城南置业公司与陈泽全之间签订的《滁州市商品房预售合同》属实，合同约定内容依法受法律保护。双方签订的合同第十一条明确约定“甲方定于2019年9月30日前将该房屋交付给乙方，除不可抗力外”，三巽城南置业公司在涉案房屋的建设施工过程中，受到滁州市重污染天气期间政府暂停建筑工地室外作业、2018年和2019年两年的中高考期间停止施工、“中国农民歌会”停止施工、2020年新冠疫情长时间不能复工复产等诸多不可抗力因素的影响，造成案涉房屋不能如期交房，逾期交房是不得已才发生的。三巽城南置业公司也将可能会逾期交房的信息书面通知各购房户。因此对因不可抗力造成的三巽城南置业公司逾期交房的影响天数应当给予扣除。2.一审中三巽城南置业公司分别出具了三巽城南置业公司受上述不可抗力因素影响的相关证据，主张扣除受不可抗力影响的相应天数，但一审法院仅认定新冠疫情属于全国突发公共卫生事件，不可预见、不能避免、不能克服，属于不可抗力。把受疫情影响的天数从逾期交房的期间内予以扣除。而滁州重污染天气期间政府暂停建筑工地室外作业、2018年和2019年两年的中高考期间停止施工、“中国农民歌会”停止施工没有认定为不可抗力，没有从逾期交房期间内予以扣除，三巽城南置业公司认为显然是认定事实不清。上述诸多不可抗力的因素影响是客观存在的。虽然这些影响不具有全国性，但是三巽城南置业公司无法避免、无法克服的，三巽城南置业公司在建设施工过程中完全按照当地政府环保部门的管理要求，积极响应号召才停止施工，应依法认定为不可抗力。 陈泽全辩称，1.三巽城南置业公司的上诉理由不能成立，三巽城南置业公司在合同约定的交房时间没有能够将房屋交付，构成根本违约，疫情发生在后，无论疫情是否构成不可抗力，根据合同法第117条规定，当事人迟延履行后发生不可抗力的，不免除责任。三巽城南置业公司违约在先，不适用不可抗力条款。2.滁州市不属于疫区，安徽省启动一级响应只是防疫措施，并没有要求所有的建筑企业停工停产，三巽城南置业公司也没有提供证据证明政府相关部门要求其停工有力证据。同时，也未按照法律规定的要求履行告知义务，并提供相关的证明，证明其不可抗力存在。3.三巽城南置业公司所称的不可抗力的理由是环境保护、高考、农歌会等事由，该相关事由均不构成不可抗力。4.三巽城南置业公司所提供的证据证明其停工的时间主要是指监理日志所载明的停工复工时间，而监理日志在一审庭审中没有提供完整有效的监理日志供法院审查和质证，其提供的复印件加盖的印章不能辨识，监理日志也不能作为其停工停产日期的有效证据。三巽城南置业公司的上诉请求应予驳回。 陈泽全向一审法院起诉请求：1.判令三巽城南置业公司支付陈泽全延期交房违约金35402元（自2019年9月30日计算至2020年5月7日共220天，以998898元房款为基数，按银行同期贷款利率计算）；2.判令三巽城南置业公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年1月11日，三巽城南置业公司（甲方）与陈泽全（乙方）签订了一份《滁州市商品房预售合同》，合同约定：“……第二条乙方向甲方购买南谯区阳明南路1628号的《三悦澜山》5幢1单元802室（以下简称该房屋），政府批准的规划用途为住宅。据甲方暂测该房屋建筑面积为137.96平方米的……；第三条乙方购买该房屋，每平方米房屋建筑面积单价（不包含房屋全装修价格）为人民币￥7270元。根据甲方暂测的房屋建筑面积，乙方购买该房屋的总房价款（不包含房屋全装修价格）暂定为人民币￥1002969元。……第十一条甲方约于2019年9月30日前将该房交付给乙方，除不可抗力外；第十二条甲方如未在本合同第十一条约定期限内将房屋交付乙方，应当向乙方支付违约金，违约金按乙方已支付的房价款日万分之一计算，违约金自合同第十一条约定的最后交付期限之第二日起算至实际交付之日止。……。” 上述合同补充条款约定：“……四、本合同第十四条不执行，按本合同第十条执行。出卖人在商品房达到合同约定的交付条件后，以《入户通知书》形式通知买受人办理交付手续。双方同意以下约定：①如规定期限内买受人未按时接受房屋的，视为买受人已收房；②出卖人对该房屋的保修责任从交付之日起计算；③所购房屋的风险责任（火灾、地、地震及第三方责任等原因造成的房屋灭失损风险的责任）从交付之日起转移至买受人；④所购房屋物业管理费从交付之日起由买受人计缴；⑤买受人自《入户通知书》规定领房之日起向出卖人缴纳每日总房款万分之一的违约金。五、本《合同》约定的交付期限如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起60日内告知买受人的；2、买受人逾期付款的。……”。 2019年9月29日，三巽城南置业公司作出《延期交房通知书》，告知业主原定2019年9月30日前交付的房屋，将不迟于2019年11月30日交付。因延期造成的违约，三巽城南置业公司将按合同相关条款处理，特向社会公示。三巽城南置业公司向业主发出《交房通知书》，通知业主三巽城南置业公司于2020年4月30日开始办理交房事宜，陈泽全购买的该房屋于2020年5月8日至2020年5月10日集中交付。2020年5月7日，陈泽全实际领取房屋。 陈泽全已按照合同约定付清房款，共计1002969元。 一审法院另查，2020年2月26日，三巽城南置业公司向滁州市建设工程质量安全管理站申请于2020年3月3日复工。2020年3月3日，三巽城南置业公司向其监理单位安徽国汉建设监理咨询有限公司提出申请，申请定于2020年3月28日对已经到岗并隔离完成的健康工人组织实施《三悦澜山》项目。2020年3月28日该项目的监理日志记载“工人隔离期满，已陆续到场，工地开始复工”。 一审法院认为，陈泽全与三巽城南置业公司签订的《滁州市商品房预售合同》系双方当事人真实意思表示，合法、有效，双方应当按照合同约定履行自己的义务。本案的争议焦点为：三巽城南置业公司逾期交房违约金的金额如何确定。根据《滁州市商品房预售合同》约定，如三巽城南置业公司未能在2019年9月30日前交付房屋，应当向买方支付违约金，违约金按照买方已支付的房价款日万分之一计算，违约金自本合同约定的最后交付期限之第二天起算至实际交付之日止。2020年5月7日，陈泽全实际领取房屋。三巽城南置业公司未能在2019年9月30日前交付房屋，已构成违约，应当按照双方的合同约定向陈泽全支付逾期交房违约金。三巽城南置业公司主张其延期交房系受环保问题、举办“农歌会”、中高考及疫情影响，属于不可抗力。关于环保问题，生态环境治理、环境保护是我国近几年来一直常抓不懈的政策，三巽城南置业公司作为房产地开发企业已经知道或应当知道。同时，三巽城南置业公司作为房产地开发企业对工程的建设、项目的竣工时间，应当有预见性和合理的安排。且三巽城南置业公司也未提交因该原因造成案涉工程工期实际延误的有效证据，故环保问题不属于不可抗力。举办“农歌会”、中高考并非属不能预见、不能避免并不能克服的活动，故不属于不可抗力。2020年1月我国流行新冠××疾病，安徽省于2020年1月24日启动重大公共卫生事件一级响应，停工停产。新冠××疫情属于全国突发公共卫生事件，不可预见、不能避免、不能克服，三巽城南置业公司因新冠××疫情防控而停工属于不可抗力，因此延误的工期不属于违约，应当从逾期交房的期间内予以扣除，综合考虑三巽城南置业公司因新冠××疫情防控延期复工、交通路线的恢复以及返工劳务人员需要进行规定日期的隔离观察等因素，三巽城南置业公司当庭提供证据证明其至2020年3月28日开始复工符合客观实际，予以采纳，认为逾期交房天数应当扣除65日。综上，违约金的起算时间应当为合同约定的交房时间届满之次日，即2019年10月1日起算；截止时间应为房屋交付时间2020年5月7日，共计219日，三巽城南置业公司迟延交付房屋天数应为154天（219日-65日）。违约金按合同约定以已交付房屋款1002969元按日万元之一计算。综上，三巽城南置业公司应给付陈泽全违约金为1002969元×1／10000×154天＝15445.7226元。对于陈泽全超出部分的违约金请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、滁州三巽城南置业有限公司于判决生效后十日内支付原告陈泽全逾期交房违约金15445.7226元；二、驳回陈泽全的其他诉讼请求。本案案件受理费660元，减半收取330元，由陈泽全负担187元，由滁州三巽城南置业有限公司负担143元。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明，陈泽全与三巽城南置业公司在《滁州市商品房预售合同》中约定，三巽城南置业公司逾期交房超过180天，陈泽全与三巽城南置业公司协商解决交房事宜，如解决无效，可向人民法院起诉。 二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。虽然三巽城南置业公司迟延履行交房义务，但双方均未能提供确凿充分的证据证实双方就逾期交房事宜另行进行协商约定。且陈泽全并未因三巽城南置业公司逾期交房而行使解除权，故视为陈泽全仍然选择要求三巽城南置业公司继续履行交房的合同义务。由于三巽城南置业公司在承担继续履行交房的合同义务过程中遇到新冠××疫情不可抗力事件，故一审法院以发生新冠××疫情不可抗力事件为由扣减相应的违约期间并无不当，本院在此予以确认。陈泽全的上诉理由不能成立，本院不予支持。 三巽城南置业公司在签订商品房预售合同过程中对房屋交付过程中可能影响交付的外在因素应充分进行研判，其未能研判除不可抗力以外的因素造成逾期交付房屋，其应承担相应的违约责任。由于滁州市重污染防治政策、“中国农民歌会”、中高考等因素均不能纳入不可抗力事件范围。故三巽城南置业公司以此为由要求扣除相应的违约期间于法无据，本院不予支持。 综上所述，陈泽全与三巽城南置业公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费420元，由陈泽全负担299元，滁州三巽城南置业有限公司负担121元。 本判决为终审判决。 审判长  孔德敬 审判员  付广永 审判员  李 刚 二〇二〇年十一月十七日 书记员  曹琰玲 附本案适用相关主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误，适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决、裁定认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。