河北省滦州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0223民初2301号 原告：李秉健，男，1987年10月12日生，汉族，住滦南县。 委托诉讼代理人：高洋，河北德硕律师事务所律师。 被告：河北东海特钢集团有限公司，住所地：滦州市茨榆坨工业园区。 法定代表人：林国镜，该公司董事长。 委托诉讼代理人：周帅，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：张晶，女，河北蔺和刚律师事务所律师。 原告李秉健与被告河北东海钢铁集团有限公司（以下简称东海钢铁）劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李秉健及其委托诉讼代理人高洋、被告东海钢铁委托诉讼代理人周帅、张晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李秉健向本院提出诉讼请求：1．判决保留原告和被告之间的劳动关系，并安排工作；被告无法安排工作，自判决生效后，由被告向原告支付伤残津贴3080元/月（4400元×70%），且随政策予以调整，调整日期为政策发布的次日。同时，自受伤之日开始，按月为原告缴纳各项保险及津贴（五险一金）；2．判令支付停工留薪期工资52800元（工资4400元×12个月）；3．判令被告给付原告一次性伤残补助金79200（4400元×18个月）及鉴定费600元；4．判令被告向原告支付全部医药费；5．判令被告向原告支付住院期间的护理费，其中住院期间的护理费66614.1元，出院后，每月支付2525.83元（75775元/12个月×40%），根据政策予以调整；6、判令被告无故不安排工作，向原告支付自2018年5月13日至判决生效之日起的工资。至起诉之日时应付工资69960元（4400元×15个月+4400元/30天×27天）；7．判令被告向原告支付交通费1000元、营养费15840元；8．保留后期治疗、康复费用、安装护具费用、工伤复发待遇的诉权；9．本案的全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2014年1月1日与被告建立劳动合同关系，在被告处炼铁一厂从事电工工作，2017年5月14日，在被告处工作时发生工伤，住院396天，事故发生前月平均工资4400元，经劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残，停工留薪十二个月，因本次事故原告享有权利如下：1、判决保留原告和被告之间的劳动关系，并安排工作；被告无法安排工作，自判决生效后，由被告向原告支付伤残津贴3080元/月（4400元×70%），且随政策予以调整，调整日期为政策发布的次日。同时，自受伤之日开始，按月为原告缴纳各项保险及津贴（五险一金）；2、判令支付停工留新期工资52800元（工资4400元×12个月）；3、判令被告给付原告一次性伤残补助金79200（4400元×18个月）及鉴定费600元；4、判令被告向原告支付全部医药费；5、判令被告向原告支付住院期间的护理费，其中住院期间的护理费66614.1元，出院后，每月支付2525.83元（75775元÷12个月×40%），根据政策予以调整；6、判令被告无故不安排工作，向原告支付自2018年5月13日至判决生效之日起的工资。至起诉之日时应付工资69960元（4400元×15个月+4400元÷30天×27天）元；7、判令被告向原告支付交通费1000元、营养费15840元；8、保留后期治疗、康复费用、安装护具费用、工伤复发待遇的诉权；9、本案的全部诉讼费用由被告承担。因与被告多次协商无果，故诉至贵院。 东海钢铁辩称，就该案答辩人认可被答辩人构成工伤，应享受相应工伤待遇，但对于被答辩人的诉讼请求不予认可。答辩人具体答辩意见如下： 一、答辩人同意且已经为被答辩人安排适当工作，经多次通知被答辩人到岗上班，但被答辩人至今拒不上班。基于此，自被答辩人拒不到岗上班之日，答辩人没有支付伤残津贴和工资的义务。 1．答辩人已为被答辩人安排了公司保安工作，具体负责车棚的看管，薪酬为月工资2800元（应发工资），且随答辩人职工平均工资同步进行调整。该工作岗位的安排，答辩人考虑了被答辩人的工伤伤残情况为左上肢电击伤，左手功能完全丧失的实际情况，以及被答辩人的年龄、性别，且工资标准不低于被答辩人工伤前12个月平均工资的70%，应认定为被答辩人安排了适当的工作。 2．劳动合同作为双务合同，在答辩人已经为被答辩人安排适当工作的情况下，被答辩人拒不到岗上班的一切不利法律后果应由被答辩人承担。 首先，按照《工伤保险条例》第36条第2款的立法本意，即只有当难以安排工作的才由用人单位按月发给伤残津贴。被答辩人拒不到岗上班，被答辩人无权要求答辩人向其支付伤残津贴。 其次，自被答辩人拒不到岗上班之日，被答辩人不但无权要求答辩人支付伤残津贴且答辩人没有支付工资的义务。 最后，现答辩人当庭再次通知被答辩人到岗上班，若被答辩人仍拒不上班，答辩人将按照旷工处理，包括解除劳动关系等法律后果由被答辩人承担。 二、被答辩人诉请所计算的工伤待遇有误，主要存在如下问题 1．被答辩人工伤前12个月平均工资应为3492元，而不是4400元，应当以3492元/月计算相关待遇； 2．停工留薪期工资应当为3492元/月×12个月=41904元； 3．一次性伤残补助金、鉴定费为工伤保险基金支付，且已支付到位，共计51600.06元+600元=52200.06元，应当以工伤保险基金支付数额为准，若对此项目有异议，应当向工伤保险基金提出主张： 4．单位已垫付全部医药费，不应当对医药费再提出主张； 5．关于停工留薪期间护理费问题。停工留薪期内共享受三项待遇，即医疗待遇、工资待遇和护理待遇。依据《工伤保险条例》第33条规定：“工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”也就是停工留薪期满后。就不再享受工资待遇和护理待遇了，因此仅应支付停工留薪期间的护理费，即12个月的护理费。2017年住院225天，按2016年省社平工资标准4749/月计算，2018年住院共171天。按2017年省社平工资标准5438元/月计算，其中护理费应当仅支付（365-225天）140天，剩余31天单位不再承担护理费用。4749/月/30天×225天=35617，5438/月/30天×140天=25377元。共计35617+25377=60994元； 6．停工留薪期满到伤残等级鉴定结论作出之间的生活费。依据《河北省工资支付规定》二十八条：“非劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，用人单位应当支付生活费。生活费标准为当地最低工资标准的百分之八十。”因此，停工留薪期满后（2018年5月14日）到伤残等级鉴定作出之日（2019年3月10日）期间（共9个月22天），单位应当按2018年度河北省最低工资标准80%支付生活费。1650元/月×80%×9个月+1650×80%/30天×22天=12848元； 7．伤残津贴应当自鉴定结论作出之日即2019年3月10日开始支付。且标准应当为3492/月×70%=2444元/月计算。 8．关于被答辩人诉请要求支付的交通费、营养费。根据《工伤保险条例》第30条之规定。应由工伤保险基金支付。被答辩人提供相关材料，答辩人配合向滦州市社保局申报，支付数额以工伤保险基金实际支付为准。 三、被告自2017年5月起到2020年7月已支付被答辩人工伤待遇共计53576.92元，应当在工伤待遇总额中予以扣减。 综上所述。虽然答辩人对于被答辩人发生工伤深表同情，但被答辩人对于无理拒不接受单位为其安排的适当工作，应当承担相应的法律后果，对于被答辩人提出的诸多没有法律依据并违反基本事实的诉请，请人民法院依法驳回，恳请贵院在查清事实的基础上依法裁判。 本院经审理认定事实如下：原告于2014年1月1日与被告建立劳动合同关系，在被告处炼铁一厂从事电工工作，被告为原告缴纳养老保险及工伤保险。2017年5月14日，在被告处工作时发生工伤，住院396天，事故发生前12个月平均工资3492元，2019年3月7日，原告所受工伤经劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残，停工留薪期为十二个月。在原告受伤后治疗期间，被告已为原告支付了全部医疗费用。并向原告支付了生活费54076.92元（包括为原告缴纳的养老保险费用），应由工伤保险基金支付的一次伤残补助金52200.06元，工伤保险基金已拨付至被告账户，被告未支付给原告。审理过程中，原告与被告就保留原告与被告劳动关系，并为原告安排适当工作，已基本达成一致，原告于2020年10月20日开始上岗。 另查明：原告2017年住院225天，2016年省社平工资标准4749/月；2018年住院共171天。2017年省社平工资标准5438元/月。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。 本院认为，被告系合法的用工单位，原告在被告处工作，双方形成合法的劳动关系。原告在正常工作期间受伤，被告对原告因工负伤及原告应享受工伤待遇没有异议，本院予以确认。本案双方所争议的焦点为工伤待遇的计算标准及具体数额。在本院审理过程中，双方已就原告要求保留劳动关系，由被告为其安排适当的工作达成一致，本院予以确认；双方争议的其他诉讼请求如下，本院认定如下： 1．关于原告的月工资数额如何认定问题。关于原告在受伤前12个月平均工资数额问题，原告认为其工资标准应包括所有应发放的工资数额，而被告认为应当为原告实际得到的工资，本院认为，计算各种保险待遇的工资标准应以实发工资即3492元为准，即认定原告月工资数额为3492元； 2．关于原告的停工留薪期工资：《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”据此规定，认定被告应付给原告停工留薪期12个月工资，计算方法：3492元/月×12个月=41904元； 3．关于原告诉请的一次性伤残补助金及鉴定费问题。一次性伤残补助金及鉴定费共计52200.06元，此款已由社保部门发放至被告账户内，故应由被告向原告支付； 4．关于原告诉请的医疗费问题。在原告治疗期间，被告已负担原告支付全部医药费，故该项诉讼请求不再支持； 5．关于原告诉请的护理费问题。《工伤保险条例》第33条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”原告停工留薪期为12个月，但其住院治疗时间为396天，超过了停工留薪期，因此本院认定被告应负担的护理费应按停工留薪期12个月即365天的时间计算。2017年住院225天，按2016年省社平工资标准4749元/月计算，2018年住院共171天，按2017年省社平工资标准5438元/月计算，但原告总计住院时间超出了停工留薪期时间，因此2018年住院时间按照140天计算，多余住院时间的护理费本院不予支持。综上，依据上述规定，本院认定被告应给付原告停工留薪期内的护理费为60994.8元（4749元/月÷30天×225天+5438元/月÷30天×140天）。原告要求被告继续支付停工留薪期后的护理费每月2525.83元（75775元÷12个月×40%），无法律依据，本院不予支持； 6．关于停工留薪期满到伤残等级鉴定结论作出之间的生活费问题。依据《河北省工资支付规定》二十八条“非劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，用人单位应当支付生活费。生活费标准为当地最低工资标准的百分之八十”的规定，原告停工留薪期满后（2018年5月14日）至伤残等级鉴定作出之日（2019年3月10日）的期间（共9个月22天），被告应当按2018年度河北省最低工资标准80%支付原告生活费，因此本院认定被告应支付原告的生活费为：1650元/月×80%×9个月+1650元/月×80%/30天×22天=12848元； 7．关于伤残津贴问题。原告自伤残鉴定作出之日即2019年3月10日至2020年10月20日未安排工作期间，被告应向原告支付伤残津贴，本院认定伤残津贴为：47258.4元（3492元×19个月×70%+3492元÷30天×7天）； 8．关于交通费、营养费问题。原告要求支付交通费1000元、营养费15840元，但原告未提供交通费用证据，要求营养费15840元，无法律依据，故本院不予支持； 9．关于原告要求保留后期治疗、康复费用、安装护具费用、工伤复发待遇的诉权问题。原告所述费用待有相关事实发生时，原告另行主张； 综上所述，被告合计应支付给原告的各项工伤待遇为：停工留薪期工资41904元、护理费60994.8元、一次性伤残补助金及鉴定费52200.06元、停工留薪期满到伤残等级鉴定结论作出之间的生活费12848元、伤残津贴47258.4元，共计215205.26元，被告已付给原告54076.92元，应予以扣除，合计被告应向原告支付161128.34元。双方其他主张，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三条、第七条、第十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十六条，《河北省工资支付规定》第二十八条的规定，判决如下： 一、被告河北东海钢铁集团有限公司与原告李秉健继续履行劳动合同； 二、被告河北东海钢铁集团有限公司本判决生效之日起十日内支付原告李秉健停工留薪期工资41904元、护理费60994.8元、社保部门支付的一次性伤残补助金及鉴定费52200.06元、停工留薪期满到伤残等级鉴定结论作出之间的生活费12848元、伤残等级鉴定结论作出之后至安排工作期间的伤残津贴47258.4元，合计215205.26元，扣除被告已付给原告的54076.92元，合计被告应再实际向原告支付161128.34元； 三、驳回原告李秉健的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告河北东海钢铁集团有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  吴尚武 二〇二〇年十一月九日 书记员  张凯超