新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院民 事 判 决 书（2020）新2122民初1347号 原告：曹群华，男，1969年12月27日出生，汉族，个体户，住新疆维吾尔自治区鄯善县。委托诉讼代理人：费国华，鄯善县为民法律服务所法律工作者。被告：胡振，男，1981年1月24日出生，汉族，个体户，住新疆维吾尔自治区呼图壁县。委托诉讼代理人：杨敏，新疆蒲昌律师事务所律师。被告：邱新军，男，1969年5月25日出生，汉族，个体户，住新疆维吾尔自治区昌吉市。第三人：曹朋刚，男，1995年4月12日出生，汉族，个体户，住新疆维吾尔自治区鄯善县。原告曹群华与被告胡振、邱新军、第三人曹朋刚租赁合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人费国华、被告胡振及其委托诉讼代理人杨敏、被告邱新军到庭参加诉讼，第三人曹朋刚经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。原告曹群华向本院提出诉讼请求：1、被告胡振立即支付原告挖掘机租赁费407,333．22元；2、被告胡振给付原告挖掘机往返吊装运输、吊卸费140,000元；3、被告胡振赔偿原告违约金122,199．97元；4、被告胡振承担诉讼费及送达费；5、判令被告邱新军承担连带责任。事实与理由：2020年1月21日，原告与被告胡振签订了一份挖掘机租赁合同，由被告承租原告ZE700挖机装配破碎锤一台，到××县作业。双方约定租赁期限自2020年1月21日起至工程结束，如不足一个月则按一个月计算，自2020年1月22日起计算、租赁费每月26万元﹙不含税票﹚、付款方式为每30天付清当月租金；双方并约定被告承担挖机到作业地的吊装运输和吊卸费用7万元﹙不含税票﹚、如不足3个月，被告承担返回的吊装运输和吊卸费7万元﹙不含税票﹚；双方同时约定如被告未按合同第七条付款，将赔偿原告50％的违约金、如违反合同任何一条将赔偿守约方30％的违约金，被告邱新军为被告胡振提供担保。合同签订后，原告积极履行合同，原告挖机于2020年1月22日到达作业地点施工，到2020年2月22日被告未按合同约定给付租金。此后，原告多次向被告索要租金，但被告均未给付，到3月9日被告明确告知原告合同不履行了并告知原告将挖机拉走，租金费用该怎么结算就怎么结算，3月10日原告只得将挖机拉回，但原告将挖机拉会后向被告索要租金，被告又让原告再等等，无奈，原告只得诉至法院。被告胡振辩称，1、在合同签订的过程中，我方未见到曹群华本人，当时，只有曹朋刚在现场，但合同上面却是曹群华的名字。2、合同签订属实，但我方从未见过租赁合同中的挖机，合同并未履行。我方确实使用过第三人曹朋刚的PC850标识的机械，当时是2020年1月，我方现场管理人员被告邱新军与第三人曹朋刚口头达成租赁，但只干了15天半，被告邱新军已经将出勤天数发给了曹朋刚，但没有收到曹朋刚的回信。被告邱新军辩称。原告的挖机没有到施工地点，未进行施工。另外，我只是担保人。经审理查明：2020年1月21日，原告作为乙方即出租方与被告胡振作为甲方即承租方，就甲方承租乙方ZE700挖机装配破碎锤一台签订一份挖掘机租赁合同且由被告邱新军进行担保。双方在合同中约定：“1、挖机作业地点为鄯善县南山矿区红石金矿矿区。2、租赁期限：如不足一个月则按一个月计算，自2020年1月21日起计算。3、租赁费每月人民币26万元。……6、甲方承担乙方挖机到作业地的吊装运输和吊卸费用7万元﹙不含税票﹚。租赁时间超出3个月时，乙方承担从作业地返回的吊装运输和吊卸费用；不足3个月时，甲方承担从作业地返回的吊装运输和吊卸费用7万元﹙不含税票﹚。7、付款方式：每30天结算一次，并付清工程款。8、甲乙双方自本合同签订之日，甲方将乙方挖掘机设备运输到作业地后，如因甲方的原因导致合同不能履行，甲方照常支付乙方租金。……16、甲方如不按合同给乙方支付租金，乙方有权力停工，甲方应当给乙方计算租金。如甲方未按合同条款第7条给付租金将承担应付租金50％的违约金。17、本合同在履行期间如有一方违反合同任何一条即视为违约（第7条不在本条内）违约方将赔偿守约方违约金合同总款30％的违约金。”庭审中，二被告辩解其租用的是第三人曹朋刚的PC850挖掘机而不是原告的ZE700挖掘机，同时被告邱新军称：“施工现场都是我负责，PC850挖机从2020年1月22日开始在××县进行施工。”对此，原告则称合同中约定的ZE700挖机就是被告使用的PC850挖机。2020年3月8日，原告之子即第三人曹朋刚与被告胡振通电话，曹朋刚在电话中称：“现在邱新军给我说挖机不租了，是你的意思还是邱新军的意思。如果说是你的意思的话，合同不履行了挖机不租了，今天是3月8号，那就按照合同把我们的费用结算一下。”胡振回答称：“那个不是前面都说好了吗，那个一大队结账同步结算呀。”结合查明的事实及双方的诉辩主张，本院对原告的各项诉讼主张评判如下：本院认为，原告与被告胡振之间签订的挖掘机租赁合同是其真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按照约定履行各自的义务。对有效且履行期限还未到的合同而言，合同解除必须通过解除行为实现，要么是双方当事人协商同意，要么是一方当事人行使解除权而为解除通知，而不可能是合同自动解除，因此，原告之子即第三人曹朋刚和被告胡振于2020年3月8日通电话时，租赁合同经双方协商同意至此才予以解除，故原告主张自2020年1月22日至3月8日期间的挖掘机租赁费（260,000元／月÷30天）×45天＝390,000元，本院予以支持。因原、被告双方在合同中有明确的约定，故原告主张挖掘机往返吊装运输、吊卸费140,000元，本院亦予以支持。原告主张违约金122,199．97元，明显过高，参照银行的同期贷款利率计算390,000元×（6％÷12月）×8个月＝15,600元，较为公平合理，本院予以支持。综上，被告胡振共计应向原告支付390,000元＋140,000元＋15,600元＝545,600元；被告邱新军作为被告胡振的担保人与原告对保证方式并没有约定，故依据《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”可知，被告邱新军对被告胡振应向原告支付的545,600元承担连带责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”据此，PC850挖掘机的施工地点与合同约定ZE700挖掘机的施工地点一致且被告方并未能提供证据证实工地施工的PC850挖掘机是其另外租用原告之子第三人曹朋刚的，因此，即使如被告方辩解其使用的挖掘机型号确实不是ZE700，那么亦只能视为双方对租用挖掘机型号的变更而已，故被告方辩解双方签订的租赁合同未履行，其不应支付租赁费的意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百四十四条、第二百二十六条、《中华人民共和国担保法》第十九条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告胡振应于本判决书生效之日起三日内支付原告曹群华545,600元，被告邱新军对此承担连带责任；二、驳回原告曹群华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,248元，由原告负担971元、二被告共同负担4,277元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院。审  判  员   陈际清二 〇 二 〇 年 十 一 月 十 四 日书  记  员   阿 愫