陕西省西安市中级人民法院民事判决书 (2020)陕01民终13496号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司，住所地：西安市东木头市111号。负责人：桂文东，该公司总经理。委托诉讼代理人：何俊盈，陕西大秦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨江娃，男，1947年3月28日出生，汉族，住西安市蓝田县。委托诉讼代理人：刘朝信，陕西省老法律工作者协会法律工作部法律工作者。被上诉人（原审被告）：谢江，男，1985年11月5日出生，汉族，住西安市蓝田县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人保西安公司）因与被上诉人杨江娃、谢江机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省蓝田县人民法院(2020)陕0122民初823号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。人保西安公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判其公司不承担商业险范围内赔偿责任24418.05元；2.一、二审诉讼费用由杨江娃承担。事实和理由：其公司与被保险人之间的《机动车综合商业保险条款》中第三者责任险部分第二十四条明确约定驾驶人“事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场”的，不论任何原因造在人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿。本案中，交通事故认定书记载：事故发生后，谢江未对现场标记未及时报警，因此，涉案事故属于其公司免责范围，其公司不应赔偿。杨江娃辩称，本案系机动车交通事故责任纠纷，保险人与被保险人的合同约定不能对抗作为善意第三人的其；交警部门已经对涉案事故作出了事故责任认定，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。谢江辩称，其并不知晓保险公司所述的免责条款，涉案事故发生后，其急于将杨江娃送医救治，所以未能及时报案，保险公司应当承担理赔责任。请求驳回上诉，维持原判。杨江娃向一审法院起诉请求：1.谢江、人保西安公司赔偿其医疗费31418.05元、住院伙食补助费420元、交通费2000元，合计33838.05元，护理期限、伤残等级、后续治疗费、营养期限待定；2、本案诉讼费由谢江、人保西安公司承担。诉讼中，杨江娃变更诉讼请求为：请求谢江、人保西安公司赔偿医疗费31418.25元、护理费9000元、营养费4500元、住院伙食补助费480元、残疾赔偿金28878.40元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1560元、交通费800元，以上共计81636.65元。一审法院认定事实：2019年12月27日14时0分，谢江驾驶陕AXXX**号小型客车，在蓝田县城蓝丰新天地门口左转时，适逢杨江娃由北向南横过马路，因谢江驾驶车辆观察不周、未避让行人，左侧倒车镜将杨江娃刮倒，事故发生后谢江未对现场标记，未及时报警，造成杨江娃受伤的交通事故。根据蓝田县公安局交通管理大队作出的事故责任认定书，谢江负本次交通事故全部责任，杨江娃无责任。2019年12月27日，杨江娃在蓝田县中医医院门诊治疗，被诊断为腰2、3骨折，支付医疗费167.77元。2019年12月28日，杨江娃在蓝田县医院门诊治疗，被诊断为腰2、3椎体骨折，支付医疗费152元。2019年12月29日至2020年1月3日，杨江娃在西安市红会医院住院治疗，被诊断为腰3椎体压缩性骨折等。出院医嘱：继续在腰背部支具保护下逐步进行功能康复锻炼，术后支具保护3个月，注意休息，加强营养等。支付医疗费31098.28元。诉讼中，杨江娃申请对其伤残等级、后续治疗费、护理期限、营养期限进行司法鉴定。2020年6月23日，陕西西安中恒法医司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：杨江娃本次交通事故致腰3椎体压缩性骨折，行“腰3椎体压缩性骨折后路椎体成形术”后属十级伤残；建议其护理期为90日、营养期为90日。杨江娃支付鉴定费1560元。另查明，谢江驾驶的陕AXXX**号车在人保西安公司投保有交强险及商业第三者责任保险等，商业第三者责任保险赔偿限额为300000元,本次事故发生在保险期间内。谢江垫付杨江娃医疗费1700元。一审法院认为，公民的身体健康权受国家法律保护。谢江驾驶的陕AXXX**号车在人保西安分公司投保有交强险及商业第三者责任险，谢江负本次事故全部责任，故对于杨江娃损失由人保西安公司在交强险和商业第三者责任险范围内赔偿。对杨江娃请求的各项损失计算如下：1、医疗费凭票计算为31418.05元；2、护理费根据鉴定意见书确定的护理期为90日，护理费标准根据原告年龄、受伤情况及当地经济状况按每天100元计算，共计9000元；3、营养费根据鉴定意见书确定的营养期90日、每天30元的标准计算，为2700元；4、住院伙食补助费根据原告住院5天，结合杨江娃请求按每天60元的标准确定为300元；5、残疾赔偿金一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”，杨江娃定残时间为2020年6月23日，年龄为73周岁，应按照7年计算，该费用为36098元×7年×10%=25268.6元；6、精神损害抚慰金根据原告伤残等级、当地经济状况确定为5000元；7、交通费一节，根据杨江娃家距离医院距离，结合杨江娃提供的证据及其治疗情况，杨江娃因进行鉴定产生的交通费属于本起事故给其造成的实际损失，对此予以认定；对杨江娃请求的家属探望产生的200元交通费不予支持；故交通费按600元确定。以上共计74286.65元。人保西安公司主张根据保险合同约定，其公司赔偿的医疗费数额应扣除10%的非医保用药，但未提交相关证据，故对人保西安公司该辩称不予采信。一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、原告杨江娃因本次交通事故产生的医疗费31418.05元、护理费9000元、营养费2700元、住院伙食补助费300元、残疾赔偿金25268.6元、精神损害抚慰金5000元、交通费600元，以上共计74286.65元，由被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效后十五日内给付原告杨江娃74286.65元；二、驳回原告杨江娃要求被告谢江承担赔偿责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元、鉴定费1560元，共计2060元（原告已预交），由谢江负担2060元（扣除谢江垫付的1700元，谢江应再给付360元）。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明事实属实。经询，人保西安公司对于一审法院认定的赔偿项目及各分项数额无异议。本院认为，本案二审的争议焦点为：人保西安公司依据《机动车综合商业保险条款》之相关约定主张商业险免责的理由是否能够成立。本案中，虽然人保西安公司提交的《机动车综合商业保险条款》中第三者责任险部分第二十四条约定了免责条款，但人保西安公司并没有有效证据能够证明其公司对“免除保险人责任的条款”，已按照《中华人民共和国合同法》第十七条第二款，以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条之规定，履行了提示和明确说明义务，人保西安公司应当承担举证不能的不利后果。同时，根据本案已查明的事实情况，谢江在涉案事故发生后未及时报警的原因在于急于救助伤者杨江娃而非故意肇事逃逸。据此，一审法院判令人保西安公司在交强险和商业第三者责任险责任范围内承担杨江娃的赔偿责任，并无不当。人保西安公司提出的上诉意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，人保西安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费410.5元，由中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司负担。本判决为终审判决。  审判长      何  强审判员      肖晓通审判员      张  楠 二〇二〇年十一月十日（院印）书 记 员  周伟