文书内容窗体顶端            甘肃省金昌市中级人民法院      民事判决书                                     （2020）甘03民终448号            上诉人（原审被告）：永昌县河西堡镇公用事业服务中心。      法定代表人：马某, 该中心主任。      委托诉讼代理人：解某,男，该中心绿化大队副队长。      委托诉讼代理人：钱某，甘肃维正律师事务所律师。      被上诉人（原审原告）：谷某，住永昌县。      委托诉讼代理人：刘某，甘肃可庆律师事务所律师（法律援助）。      上诉人永昌县河西堡镇公用事业服务中心（以下简称河西堡公用事业中心）因与被上诉人谷某劳动争议纠纷一案，不服永昌县人民法院（2020）甘0321民初2153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人河西堡公用事业中心的委托诉讼代理人解某、钱某，被上诉人谷某及其委托诉讼代理人刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。      河西堡公用事业中心上诉请求：撤销原判，依法改判或发还重审。事实和理由：谷某每月工资1570元，“三个一次性”补助金应按此标准计算；双方签订的一年期劳动合同至2019年12月31日已期满，之后未续签合同，双方已不存在劳动关系，一审判决解除双方劳动合同于法无据；谷某从事园林绿化工作系政府公益性岗位，依据《劳动合同法实施条例》第十二条规定，双方的劳动用工合同不适用于《劳动合同法》有关经济补偿金的规定，且谷某在享受工伤保险待遇后，再主张解除劳动合同的经济补偿金，存在重复赔偿。      谷某辩称，原判正确，请予以维持。      谷某向一审法院起诉请求：1.解除谷某与河西堡公用事业中心之间的劳动关系；2.河西堡公用事业中心支付谷某医疗费5141.72元、住院伙食补助费1300元、停工留薪期工资19516.40元、生活护理费1891.50元、一次性伤残补助金25796.40元、一次性伤残就业补助金25796.40元、一次性工伤医疗补助金25796.40元，以上总计105238.82元；3.河西堡公用事业中心支付谷某经济补偿金65822.40元。      一审法院认定事实：2008年3月1日，谷某到河西堡公用事业中心工作。2019年9月25日，谷某在河西堡镇金河路卫生院旁修剪草坪，在清理割草机时不慎被割草机割伤手部。谷某受伤后被送往金昌市第一人民医院救治，住院治疗13天，被诊断为：“1.单个手指离断；2.食指皮肤裂伤；3.环指损伤”。2019年12月12日，谷某受到的事故伤害被认定为工伤。2020年2月10日，谷某被金昌市劳动能力鉴定委员会鉴定为：伤残十级。2020年3月11日，谷某向永昌县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求与河西堡公用事业中心解除劳动关系并支付各项工伤保险待遇及经济补偿金。永昌县劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月25日作出永劳人仲裁字［2020］第20号仲裁裁决书。谷某不服仲裁裁决，提起诉讼。      另查明，河西堡公用事业中心未给谷某缴纳工伤保险费及其他社会保险费。谷某受伤前12个月的平均工资为1570元。谷某住院期间河西堡公用事业中心派人进行护理，支付费用7630元。      一审法院认为，劳动者由于工作原因在工作过程中遭受意外伤害的，应当依照《工伤保险条例》的规定，享受工伤保险待遇。本案中，谷某所受事故伤害被金昌市人社局依法认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，应依法享受相应的工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”河西堡公用事业中心未给谷某参加工伤保险，故谷某的各项工伤保险待遇依法应由其承担。      《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：十级伤残为7个月的本人工资；（二）职工提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《甘肃省工伤保险实施办法》第三十条规定，经鉴定为十级伤残的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为本人7个月的工资。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，《工伤保险条例》所称的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按统筹地区职工平均工资的60%计算。谷某受伤前12个月的平均工资1570元低于统筹地区职工平均工资6142元的60%，故谷某的本人工资应按6142元的60%计算为3685.20元。对河西堡公用事业中心提出按1570元计算谷某三个一次性补助金的意见，因不符合法律规定，不予采纳。现谷某提出解除与河西堡公用事业中心之间的劳动关系，予以准许。谷某的各项工伤保险待遇，根据《工伤保险条例》的规定，结合本案的具体情况认定如下：1.医疗费。按谷某提供的有效票据认定为135元。2.伙食补助费。谷某受伤后住院13天，根据《甘肃省工伤保险实施办法》第二十五条第一款的规定，认定为322.06元（22606元/年÷365天/年×40%×13天）。3.停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。依据甘肃省人力资源和社会保障厅《关于印发甘肃省工伤职工停工留薪期确认办法的通知》中“其他单个手指切断S68.1”的规定，谷某的停工留薪期确认为3个月，停工留薪期工资认定为4710元（1570元/月×3个月）；对谷某主张停工留薪期工资为119516.40元的意见，不予采纳。4.护理费。谷某按住院13天主张护理费，因谷某住院治疗工伤期间，河西堡公用事业中心已派人进行护理，故对谷某的该项请求，不予支持。5.一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。谷某十级伤残均为7个月的本人工资，认定为77389.20元（3685.20元/月×21个月）。以上共计82556.26元。      对于谷某要求河西堡公用事业中心支付解除劳动合同经济补偿金的请求，谷某在仲裁申请书中就以该中心未给谷某缴纳各项社会保险为由要求支付解除劳动合同的经济补偿金，而本案河西堡公用事业中心也确实存在未依法为谷某缴纳各项社会保险费的情形，因此，谷某提出解除劳动合同的情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）、（六）项的规定，河西堡公用事业中心应按谷某工作的年限，向其支付经济补偿金，每满1年支付1个月的工资；6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，支付半个月的工资。谷某从2008年3月1日至2019年9月25日在河西堡公用事业中心工作11年6个月零25天，谷某解除劳动合同前十二个月的平均工资为1570元，故河西堡公用事业中心应支付谷某解除劳动合同的经济补偿金18840元（1570元/月×12个月）。对河西堡公用事业中心提出经济补偿金属于重复主张的抗辩，因法律并未限定获得经济补偿金的劳动者的范围，也未将工伤职工排除在外，谷某获得工伤保险待遇的原因是工伤事故，在其按照《工伤保险条例》享受工伤待遇后，仍有权按照《劳动合同法》享受应有的权益，包括解除劳动合同时依法应获得的经济补偿，故对河西堡公用事业中心的抗辩，不予采纳。      综上所述，谷某要求河西堡公用事业中心支付各项工伤保险待遇及解除劳动合同经济补偿金的请求，有事实和法律依据，予以支持，但数额以审核认定的为准。依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条第一款、第二款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第六项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款规定，判决：一、解除谷某与河西堡公用事业中心之间的劳动关系；二、河西堡公用事业中心于判决生效后20日内支付谷某医疗费135元、伙食补助费322.06元、停工留薪期工资4710元、一次性伤残补助金25796.40元、一次性工伤医疗补助金25796.40元、一次性伤残就业补助金25796.40元、解除劳动合同的经济补偿金18840元，共计101396.26元，扣除已支付的7630元，再支付93766元；三、驳回谷某要求河西堡公用事业中心支付护理费的诉讼请求。      二审中，当事人没有提交新证据。二审认定事实如下：谷某自2008年3月1日起一直在河西堡公用事业中心工作。2019年1月1日，河西堡公用事业中心（甲方）与谷某（乙方）签订劳动用工合同，约定合同期限自2019年1月1日至2019年12月31日，甲方安排乙方在绿化工作岗位，乙方的工作任务为浇水、树木修剪、病虫害防治，甲方支付乙方的工资为1570元/月等内容。一审认定的其他事实，有双方在一审中提交的证据及双方的陈述在案证实，本院予以确认。      本院认为，谷某受伤前12个月的平均工资明显低于统筹地区职工平均工资6142元的60%，河西堡公用事业中心也没有为谷某缴纳工伤保险费，因此，一审法院根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，按统筹地区职工平均工资6142元的60%认定谷某工资为3685.20元，并依此计算谷某“三个一次性”补助金，符合上述规定。谷某与河西堡公用事业中心的《劳动用工合同》期限虽于2019年12月31日届满，因谷某受伤已被认定为工伤，且在合同期满时谷某的劳动能力伤残鉴定尚未作出，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第二项规定，河西堡公用事业中心不得对工伤职工谷某解除劳动合同。谷主香被评定为伤残十级后，在仲裁和诉讼中明确要求解除劳动合同，一审法院判决解除劳动合同，符合法律规定。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条规定，地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。本案中，谷某在河西堡公用事业中心从事园林绿化工作近十二年，河西堡公用事业中心并没有为其办理社会保险手续给予社会保险补贴，因此，河西堡公用事业中心以谷某从事的工作系公益性岗位为由不支付解除劳动合同经济补偿金的理由，于法相悖。法律并未将工伤职工排除在获得经济补偿金的劳动者的范围之外，谷某享受工伤待遇后，仍有权按照《劳动合同法》的规定获得解除劳动合同经济补偿金，河西堡公用事业中心所提谷某主张“三个一次性”补助金，再主张解除劳动合同经济补偿金存在重复的理由不能成立，对其请求不予支持。      综上所述，河西堡公用事业中心的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：      驳回上诉，维持原判。      二审案件受理费10元，由永昌县河西堡镇公用事业服务中心负担。      本判决为终审判决。      审    判    长      尚晓霞      审    判    员      李伟玲      审    判    员      梁俊天                                              二〇二〇年十一月九日                                        书    记    员      强欣彤      窗体底端窗体顶端窗体底端