吉林省松原市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）吉07刑终69号原公诉机关吉林省松原市宁江区人民检察院。上诉人（原审被告人）孔祥玲，男，1972年3月25日出生，汉族，大专文化，技术员。户籍所在地吉林省长春市宽城区,住吉林省长春市宽城区。曾因犯诈骗罪，于2009年6月29日被长岭县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金4万元，于2011年1月30日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年7月18日被迁西县公安局抓获，羁押于迁西县看守所，于2019年7月24日被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现羁押于松原市看守所。吉林省松原市宁江区人民法院审理吉林省松原市宁江区人民检察院指控原审被告人孔祥玲犯诈骗罪一案，于2020年2月13日作出（2020）吉0702刑初24号刑事判决。宣判后，原审被告人孔祥玲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。松原市人民检察院指派检察员孙文学依法出庭履行职务，上诉人孔祥玲参加诉讼。本案现已审理终结。原审认定，2018年12月，被告人孔祥玲因赌博黑彩，相继编造其父生病住院或其他原由急需用钱，骗取了赵某甲等22人的信任，以借款名义先后骗取赵某甲40000元、王某甲25000元，张某甲33000元、于某甲41000元、姜某甲40000元、董某甲70000元、刘某甲3000元、赵某乙和5000元、刘某乙10000元、李某甲20000元、侯某甲5000元、姜某乙4500元、于某乙10000元、马某甲3000元、孙某甲40000元、靳占海5000元、于青波2500元、李某乙20000元、初某甲10000元、王某乙1500元、包某甲20000元、鹿某甲20000元，合计42.85万元，所得赃款均被其挥霍。上述事实，有开庭审理中经质证确认的以下证据证实：1、被告人户籍及现实表现证明、抓获说明、羁押证明。2、微信截屏、银行转账凭证，证实被告人取得钱款的经过及数额等。3、长岭县人民法院（2009）长刑初字第84号刑事判决书、白城监狱狱政管理科情况说明。4、证人霍某甲证言，2018年12月12日11点左右，孔祥玲告诉我赵某甲往我微信里转了二万元钱，让我收钱之后和他去银行取出来，我们就去银行取出来后将钱给孔祥玲了。5、证人孔某甲证言，我是孔祥玲弟弟，我父亲孔繁志从来没在医院做过支架手术，我父亲在永吉县农村生活，没有因疾病住过院。6、被害人赵某甲陈述，2018年12月12日，孔祥玲给我打电话说他父亲在医院生病下支架，急用钱，让我把钱转到霍某甲微信里二万元，2018年12月21日又给我打电话，说其父亲下支架花了195000元，让我再给他整两万，我手机转12000元，又汇到孔繁志银行卡8000元，他承诺24号把钱还我，后来要钱不还，拖着说明天还，最后就关机了，后来听说欠另外20多个同事钱，我就来报案了。7、被害人王某甲陈述，2018年12月10日我在家中睡觉，孔祥玲给我打电话说急用钱，父亲生病了，急用钱看病，10点之前打过来。我就转了2万元。12月21日孔祥玲又找我，说给父亲看病钱不够，还要借20000元，我说没有，但还是转了5000元钱。后来就孔祥玲就不接电话了，我们发现被骗就报案了。8、被害人张某甲、姜某甲、董某甲、李某甲、姜某乙、于某乙、孙某甲、李某乙、初某甲、包某甲陈述孔祥玲借款理由与王某甲、赵某甲一致。9、被害人于某甲陈述，孔祥玲说他小舅子急用十万元钱，他手有六万，让我借他四万，我借他四万一千元。10、被害人刘某甲陈述，孔祥玲说急用钱，让我给转钱，一个星期还我，现在人不见了。11、被害人赵某乙和陈述，2018年12月22日11时许，孔祥玲给我打电话说给朋友倒点钱，着急用，借5000元，我先转2000元，后又转3000元，过了三四天我找他要钱，他就关机了。12、被害人刘某乙陈述借款理由与赵某乙和一致。13、被害人侯某甲陈述，接到孔祥玲电话说急用钱，整不着了，给整10000元。14、被害人马某甲陈述，2018年12月23日11时许，孔祥玲打电话说在查干湖同学聚会，兜里没钱，给凑5000元，我转了3000元，后来手机关机了。15、被害人靳某甲陈述，2018年12月26日，孔祥玲打电话说家里急事，着急用钱，让我借3000元，后来又借，我又转了2000元，后来就关机了。16、被害人于青波、王某乙、鹿某甲陈述，孔祥玲均以急用钱为由借款，借款后，手机关机，联系不上。17、被告人孔祥玲供述，我是2018年12月份实施诈骗的，当时我在弘润和园小区做项目经理，假借父亲生病的理由，从工地干活的工人赵某甲、老何等20人左右诈骗过钱，40万元左右。我借这些人钱有的说我父亲有病，有的说急用钱。我借的钱都赌博玩黑彩了，赌博没钱了，我就向他们骗钱。我感觉我有偿还能力，我在工地当项目经理，每月工资一万元，但后来要钱的人多了，我就不在那干了，我现在没有偿还能力。上述证据来源系侦查机关依法调取，证据间能够相互印证，足以证实被告人孔祥玲的犯罪事实，本院对上述证据予以确认。原审法院认为，被告人孔祥玲以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取公民合法财物，赃款合计人民币42.85万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。关于孔祥玲辩解其没有虚构事实骗钱，自己有偿还能力，没有骗钱的主观故意，不构成诈骗罪的辩解，经查，证人霍某甲、孔某甲的证言与被害人赵某甲、王某甲、于某甲等人的陈述、被告人孔祥玲在侦查阶段的供述相互印证，足以证实孔祥玲明知赌博黑彩的不利后果，仍虚构事实、隐瞒真相，编造各种理由向被害人借款，最终导致22名被害人财产损失，总计42.85万元赃款被其挥霍，其行为具有非法占有被害人财产的主观故意，符合诈骗罪的犯罪构成要件，构成诈骗罪，对孔祥玲的辩解不予采纳。鉴于孔祥玲对诈骗行为的主观目的予以否认，不属于坦白。孔祥玲有前科劣迹，应酌情从重处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人孔祥玲犯诈骗罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币20万元。二、涉案赃款42.85万元予以追缴，返还给被害人赵某甲、王某甲、张某甲、于某甲、姜某甲、董某甲、刘某甲、赵某乙和、刘某乙、李某甲、侯某甲、姜某乙、于某乙、马某甲、孙某甲、靳某甲、于青波、李某乙、初某甲、王某乙、包某甲、鹿某甲。上诉人孔祥玲的上诉意见为：请求撤销原审判决，改判上诉人不承担刑事责任。理由如下：一、借款时上诉人有偿还能力。上诉人是工地的项目经理，年收入15万元。二、上诉人没有诈骗的主观故意。1.上诉人多次还钱给原告。上诉人从张某甲手中借1.5万元，已经归还。从姜某甲手中借2万元，在初某甲手中借3万元，在李某乙手中借2万元，上诉人均如期归还，第三次从初某甲手中借款3万元，在李某甲手中借款3万元，上诉人还给初某甲2万元，还给李某甲1万元。2.上诉人主动给赵某甲等人写下书面或以微信方式借款的证据。3.上诉人在还完最后一笔3万元以后，迫于压力和自责，想到了自杀，并发了朋友圈，写下了遗书。三、上诉人没有非法占有他人财物。上诉人总借款48.5万元，其中24万元是正常借款，不是诈骗。四、上诉人虽然编造父亲生病的谎言，但是被害人借款给上诉人是因为信任上诉人。上诉人在工地任项目经理，年薪15万元，被害人是因为信任才借款。五、证人霍某甲作伪证，被害人赵某甲等人说谎。上诉人在赵某甲处借款2万元，是赵某甲将钱汇款给霍某甲，霍某甲去银行取出2万元现金后交给上诉人的，并非上诉人与霍某甲一起去取款的。霍某甲掩盖自己取现金的事实说明被害人与霍某甲有串通。六、上诉人在公安机关陈述的事实经过无遗漏，上诉人说的是借款，没有说诈骗，但公安机关将上诉人说的借款过程记录成了“骗钱”过程，记录有误。经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，认定事实的证据均经一审开庭质证，本院均予以确认。关于上诉人孔祥玲所提其没有诈骗主观故意的上诉意见，经查，孔祥玲为参与赌博黑彩，编造其父重病、自己急用等理由的向被害人借款，并承诺短期内还款。被害人将款项交付给孔祥玲后，其将上述款项均用于参加赌博黑彩的违法活动，导致无法偿还，被害人催要借款无法偿还的情况下，孔祥玲关闭手机及微信。孔祥玲提出其在澜田建筑公司担任房地产开发项目经理，年薪15万元，故在借款时有偿还能力，经查，孔祥玲在侦查期间供述，其取得案涉款项后，于2019年3月离开其担任项目经理的工程项目，且自案发时起孔祥玲未偿还任何被害人款项。综上，孔祥玲明知其无偿还能力，仍向被害人借款并用于非法活动，导致款项不能返还，具有非法占有的目的和诈骗的主观故意，孔祥玲所提此点上诉意见无事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人孔祥玲所提其已偿还初某甲2万元、张某甲1.5万元、姜某甲2万元、李某乙2万元、李某甲1万元。经查，被害人张某甲、姜某甲、李某乙、李某甲向孔祥玲支付款项有被害人供述、转账记录、银行流水等证据予以证明，孔祥玲主张其向被害人还款，但未提交相关证据。孔祥玲提出其已偿还初某甲2万元，剩余1万元未还的意见，该事实原审判决已经认定其骗取初某甲1万元。综上，关于上诉人所提的此点上诉意见，无事实及法律依据，本院不予支持。关于上诉人孔祥玲所提公安机关将其在侦查阶段供述中所说“借钱”错误记载为“骗钱”、证人霍某甲证言不真实的上诉意见。孔祥玲对侦查阶段所做讯问笔录中记载的主要事实、经过均无异议，仅认为公安机关将借钱记载为骗钱存在错误。孔祥玲提出证人霍某甲证言不真实，但未提交相关证据予以证实。对于上诉人所提此点上诉意见，无事实及法律依据，本院不予支持。本院认为，上诉人孔祥玲以非法占有为目的，隐瞒无法偿还借款的事实，骗取被害人财物，数额巨大，且将取得款项用于非法活动，其行为符合诈骗罪的构成要件。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分。上诉人提出的上诉意见无事实和法律依据，本院不予支持。综上，原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 丛 峰审判员 迟鹏宇审判员 丁艺深二〇二〇年十一月三十日书记员 段贵斌