湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂06民终3130号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司湖北分公司。住所地：武汉市江汉区新华路**CFD时代财富中心**。统一社会信用代码：914200007606996513。负责人：王瑞俊，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑晓丽，湖北百龙律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：亢宗荣，女，1970年6月7日出生，汉族，住南漳县城关镇便河路**。委托诉讼代理：余珂，湖北襄金律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈怀波，男，1988年11月2日出生，汉族，住南漳县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司湖北分公司因与被上诉人亢宗荣、被上诉人陈怀波机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省南漳县人民法院（2020）鄂0624民初1490号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月4日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中国大地财产保险股份有限公司湖北分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人在保险责任限额内赔偿亢宗荣各项损失175030.99元（不服一审判决的金额合计57342元）；一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决按照2020年城镇标准计算被上诉人亢宗荣护理费、残疾赔偿金系计算标准错误、适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款规定：“上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”。本案一审开庭的时间是2020年7月22日，《2020年度湖北省人身损害赔偿标准》下发的时间是2020年8月4日，即《2020年度湖北省人身损害赔偿标准》在2020年7月22日（一审法庭辩论终结前）还未实施，故被上诉人的损失标准应当按照《2019年度湖北省人身损害赔偿标准》予以计算，护理费应当按照居民服务业的标准38897元/年计算，残疾赔偿金应按照城镇居民人均可支配收入34455元/年计算。二、亢宗荣对误工损失未提供任何证据，一审判决按照居民服务业标准支付其误工费，无证据支撑，无事实依据和法律依据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，否则应承担举证不能的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。一审中，被上诉人未向法院提供任何其参与工作的证据（如劳动合同等）,无法确认其从事的行业，也未提供收入证明及收入减少的证明。故依法不应支持误工损失。三、一审判决的精神抚慰金金额明显过高。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，精神损害抚慰金的确定，需综合考量侵权人的过错程度，侵害的手段、场合、行为方式，受诉法院所在地平均生活水平等因素。在本案中，被上诉人经鉴定系九级伤残，按照受诉法院所在地南漳县的平均生活水平，认定被上诉人亢宗荣的精神抚慰金为8000元明显过高，应该按照一个伤残等级精神抚慰金2000元为宜。四、一审判决认定被上诉人后续治疗费明显过高，应当待实际发生后，另行主张。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，受害人因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。被上诉人后续治疗并未实际发生，应当待实际发生后另行主张。五、营养费期过长。被上诉人亢宗荣二审中口头答辩称，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人陈怀波二审中未答辩。亢宗荣向一审法院起诉请求：判令被告依法赔偿原告各项损失226530.97元（医疗费24049.99元、护理费10523.1元、住院伙食补助费1620元、营养费5400元、误工费21513.88元、残疾赔偿金150404元、鉴定费2280元、交通费540元，精神损害抚慰金10000元，后期治疗费15000元、物品衣服损失1200元，合计242530.97元，被告陈怀波垫付的6000元、被告保险公司垫付的10000元已扣减）；本案诉讼费由被告承担。一审判决认定事实：2019年12月10日8时许，被告陈怀波执C1驾驶证驾驶鄂Ｆ×××**小型轿车，沿南漳县城关镇绕城路自西向东行驶至学府路××××路交叉路口东侧路段时，与行人亢宗荣、唐某发生相撞，致亢宗荣、唐某受伤，车辆受损。2019年8月6日，南漳县公安局交通警察大队作出第420624420190001532号道路交通事故认定书（简易程序），认定陈怀波负此次交通事故的全部责任，亢宗荣、唐某无责任。原告亢宗荣受伤后，即被送至南漳县人民医院住院治疗。27天后于2020年1月6日出院回家，共支付医疗费24049.99元。2020年6月15日，原告委托南漳彰诚法医司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、后期治疗费等进行了鉴定，鉴定意见：亢宗荣的损伤已构成《人体损伤致残程度分级》的九级伤残；建议误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日，后期治疗费为15000元。原告支付鉴定费2280元。原告为治疗和鉴定支付交通费270元。原告亢宗荣居住、生活在南漳县××便河路××号，系城镇居民。被告陈怀波驾驶的鄂Ｆ×××**小型轿车属其自有，该车在中国大地财产保险股份有限公司湖北分公司投保了交强险和限额为50万元的商业三者险，并投保了商业三者险的不计免赔特约险。事故发生在保险期限内。事故发生后，被告陈怀波已向原告垫付现金6000元，被告中国大地财产保险股份有限公司湖北分公司已向原告垫付10000元。上述事实有原告的身份证、户口簿，原告的治疗病历，医疗费票据，病情诊断书，南漳彰诚法医司法鉴定所鉴定意见，鉴定费票据，交通费票据，交通事故责任认定书，车辆行驶证、驾驶证，保险单，当事人陈述等证据证明。一审法院认为，被告陈怀波驾驶机动车未确保行驶安全，将亢宗荣撞倒致伤，应负此次交通事故的全部责任，亢宗荣无责任。南漳县公安局交通警察大队作出的责任认定客观、公正，且双方均无异议，一审法院予以采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合原告的诉讼请求及其提供的证据，原告因交通事故造成的损失核定为238593.29元，其中1、医疗费24049.99元；2、住院伙食补助费，住院天数为27天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，核定为1620元（60元/天×27天）；3、护理费，综合鉴定机构的意见及原告的损伤程度、部位、住院时间等，核定为10523.1元（42677÷365×90天）；4、营养费，根据法医鉴定机构的意见，核定为5400元（60元/天×90天）；5、误工费，按服务业平均工资标准核定为21046.2元（42677÷365×180天）；6、残疾赔偿金，核定为150404元（37601×20×20%）；7、鉴定费2280元，被告中国大地财产保险股份有限公司湖北分公司在庭审答辩中主张不应由其承担，因鉴定费是为查明和确定损失程度及大小支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，一审法院对被告中国大地财产保险股份有限公司湖北分公司的辩称意见不予支持；8、交通费270元；9、后期治疗费15000元；10、精神损害抚慰金，原告主张10000元过高，酌定为8000元。原告主张的物品衣服损失1200元，因未提供充分的证据证明，一审法院不予支持。关于被告中国大地财产保险股份有限公司湖北分公司辩称“原告的损失不应按2020年的标准计算”的意见，因与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条“本解释所称‘城镇居民人均可支配收入’、‘农村居民人均纯收入’、‘城镇居民人均消费性支出’、‘农村居民人均年生活消费支出’、‘职工平均工资’，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”的规定不符，一审法院不予支持。因被告陈怀波驾驶的鄂Ｆ×××**小型轿车在中国大地财产保险股份有限公司湖北分公司投保了交强险和商业三者险，且被告陈怀波负此次事故的全部责任，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，原告的损失全部由被告中国大地财产保险股份有限公司湖北分公司赔偿，已垫付的10000元予以扣减。被告陈怀波垫付的6000元，由原告在获得保险公司赔偿款时予以返还。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司湖北分公司在本判决生效后20日内赔偿原告亢宗荣各项损失228593.29元（238593.29元-10000元）；二、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1350元，减半收取675元，由被告陈怀波负担。二审中，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审判决认定的一致。本院认为，《2020年度湖北省人身损害赔偿标准》根据湖北省2019年国民经济和社会发展统计公报形成，正是本案一审法庭辩论终结时的上一统计年度相关统计数据，一审判决作出日系湖北省高级人民法院通知执行《2020年度湖北省人身损害赔偿标准》之日。故一审判决适用《2020年度湖北省人身损害赔偿标准》认定相关损失，正确。亢宗荣具有劳动能力，受伤住院、出院后休息，客观存在误工，应赔偿误工费。亢宗荣无固定收入，也未举证证实其最近三年的平均收入状况，一审判决按照湖北省相近行业（居民服务业）职工平均工资计算误工费，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定。一审判决采信了南漳县人民医院出院记录中关于伤后3至4月后定期拍片复查，若骨折完全愈合且经主治医生允许下方可扶拐下地逐渐负重活动的医嘱及南彰司法鉴字[2020]第169号司法鉴定意见书关于误工期180日的意见，认定误工期180日，误工费为21046.2元。一审判决出现笔误，误工费的计算公式为（42677÷365×180天），而非（42677÷365×90天）。亢宗荣在此次事故中无责任，其所受损伤构成九级伤残，一审判决精神抚慰金8000元，未构成明显过高。南漳县人民医院出院记录具有院外加强营养，术后1-1.5年若骨折完全愈合，行二次手术取出内固定物的医嘱。亢宗荣提交的南漳彰诚法医司法鉴定所作出的南彰司法鉴字[2020]第169号司法鉴定意见书评定后续治疗费15000元。中国大地财产保险股份有限公司湖北分公司上诉主张后续治疗费过高，未提供证据推翻该鉴定。一审判决认定后续治疗费，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定。一审判决采信关于院外加强营养的出院医嘱及南彰司法鉴字[2020]第169号司法鉴定意见书认定营养期90日，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定。综上，中国大地财产保险股份有限公司湖北分公司的上诉理由不成立，对其上诉主张本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费373元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司湖北分公司负担。本判决为终审判决。审判长  涂晶晶审判员  江 涛审判员  柳 莉二〇二〇年十一月十七日书记员  汪玉杰