河北省石家庄市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）冀01刑终713号 原公诉机关河北省深泽县人民检察院。 上诉人（原审被告人）郄福刚，男，1983年7月19日出生于内蒙古赤峰市，汉族，小学文化，农民，户籍地内蒙古赤峰市，捕前住辛集市。2016年3月15日因非法拘禁罪被深泽县人民法院判处有期徒刑十个月，2016年8月25日刑满释放；2019年8月14日因涉嫌贩卖毒品罪被深泽县公安局刑事拘留，同年9月17日被执行逮捕。现羁押于深泽县看守所。 河北省深泽县人民法院审理深泽县人民检察院指控原审被告人郄福刚犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月3日作出（2020）冀0128刑初19号刑事判决。原审被告人郄福刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 1、2018年11月14日21时许，被告人郄福刚在辛集市中医院门口，以600元价格卖给张某、王某冰毒0.3克。 2、2019年7月3日，被告人郄福刚将0.4克冰毒放在辛集市百利特牌子旁边柱子北边的一个坑里，以1000元价格卖给张某。 3、2019年8月7日晚上，被告人郄福刚在辛集市的路边，以600元价格卖给张某0.3克冰毒。 4、2019年7月下旬的一天，被告人郄福刚在辛集市附近，以1000元价格卖给马某0.5克冰毒。 5、2019年8月10日，被告人郄福刚在辛集市，以500元价格卖给马某0.2克冰毒。 6、2019年8月11日晚上9时许，被告人郄福刚在辛集市附近的一个加油站，以600元价格卖给闫某0.3克冰毒。 7、2019年8月13日，被告人郄福刚将0.3克冰毒放在辛集市皮革城西北边一个人物石头像后面的草丛里后，以600元价格卖给游某。 综上，被告人郄福刚贩卖毒品七次，涉案毒品数量为2.3克。 另查明，2019年8月13日，被告人郄福刚被抓获归案。 被告人郄福刚的违法所得为5500元。 上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实： 1.被告人郄福刚的供述：2018年8月13日，游某微信转给我600元钱购买毒品，我把2-3分（约0.2克-0.3克）冰毒用一个透明密封袋装着，密封袋外面裹着白色卫生纸，放在辛中路（教育路）路东一个人物石头像后边的草丛里，随后我给游某发位置，让游某拿走冰毒【指控第8起】。2018年9、10月份左右，张某找我帮忙找冰毒，并微信转给我500元-600元，我带着张某、王某到辛集市找老四，我从老四手里拿了一小袋用透明密封袋装着的冰毒（大概有3分-4分，约0.3克-0.4克左右，）给了张某。在回家的途中和张某、王某吸食了点冰毒【指控第1起】。2019年8月10日左右的一天下午，马某问我有没有冰毒，我们二人见面后，马某支付宝转账给我1500元，其中500元钱是用于这次购买冰毒的钱，另外1000元是马某还我的上次买冰毒的钱。之后我到火车站红绿灯南边的一个加油站处找王某1买了一小袋约0.3克冰毒，后我将装有0.3克冰毒的透明密封袋给了马某【指控第5起】。2019年7月下旬的一天下午，马某让我帮他买1000元的冰毒，之后我们约到辛集市见面，马某说晚两天再给我钱，后我自己去辛集市西桥处找到王某1，从王某1手里买了1000元约0.5克的冰毒。后我回到马某的车上将购买的1000元冰毒给了马某【指控第4起】。2019年7月初的一天下午，张某找我购买冰毒，并用微信转给我1000元钱，后我开车去辛集市西桥桥头处找到王某1购买了一小袋冰毒0.4克，后我将冰毒放在一个矿泉水瓶中，将矿泉水瓶放在百利特牌子旁边柱子北边的一个坑里，我通过微信告诉张某放置冰毒的地方【指控第2起】。2019年8月份的一天下午，张某给我打电话说购买冰毒，并用微信转给我600元，然后我们约在辛集市的路边见面，见面后我将装在一个透明密封袋子里约0.3克冰毒给了张某【指控第3起】。2019年8月11日晚上8、9点的时候，深泽县的一个名字中有个嘉字的男子找我购买冰毒，并用微信转给我600元，后我们约在辛集市高速口附近的一个加油站处见面，见面后我给了他用透明密封袋装着的1小袋约0.35克左右的冰毒【指控第7起】。 2.证人证言： （1）证人张某的证言：2018年11月份的一天晚上，我和王某一起去找郄福刚购买冰毒，我给郄福刚转了600元钱【指控第1起】。2019年8月份，我在辛集市里柏里特大道的路边,通过微信转账给郄福刚购买了600元的冰毒【指控第3起】。2019年6、7月份左右的一天下午2、3点钟左右，何某给我打电话说想买1200元的冰毒吸食，并把1200元转到我的微信中，我就给郄福刚打电话说购买冰毒，我将1200元转给郄福刚，郄福刚将放在矿泉水瓶中的冰毒放在了辛集市百利特牌子旁边柱子边上的一个坑里，让我去拿，我告诉了何某位置，后来何某给我打电话说冰毒拿到手了【指控第2起】。 （2）证人王某的证言：2018年11月14日晚上19时左右，马某找我购买冰毒，后我联系张某购买冰毒，张某说联系“刚子”，后来张某说能找到冰毒，后我开车接上马某和张某，马某通过微信转给我600元，后我又把这600元转给张某，我们开车去了辛集市。对方给张某发了一个位置，我们导航到辛集市中医院门口，后张某下车，我和马某在车里等了20分钟左右，张某就拿着冰毒回到车上。我们在回来的路上，在车里吸食了一半左右，马某拿走了其余的冰毒【指控第1起】。 （3）证人马某的证言:2019年8月11日晚上，闫某让我跟他去辛集购买毒品，到了辛集高速口，闫某下车了。过了一会，他就上车并开始组装吸食冰毒所使用的瓶子，闫某在车里吸食了3-5分钟后，我们就开车往回走【指控第7起】。2018年11月份的一天晚上，王某打电话问我要不要冰毒，我说要，然后我转给王某600元钱，王某开车到我家楼下接我，我上车后看到车上还有一名男子，我们就开车去了辛集市区，王某和那名男子下车，我在车上等着。过了一会，他俩上车后给了我一小袋冰毒，我们在回深泽县上，我用王某的工具吸食了一口冰毒。到我家楼下后，王某和那名男子就分走了一部分冰毒，然后就在车上吸食。次日早上，我听说王某被抓了，我就赶紧把买来的冰毒扔掉了【指控第1起】。2019年8月8日左右的一天上午10时许，游某和闫某到我家接我去辛集买冰毒，路上游某打了个电话，意思好像是把冰毒放在辛集柏里特大道那，游某拿了冰毒后，我们就回来了【指控第6起】。2019年的一天晚上，我和刘某一块吃饭后刘某想“溜冰”，我就给“刚子”打了一个电话，电话中我们约好在辛集高速口附近见面。我和刘某到后，我说我暂时没有钱，等以后有钱了再还给他，“刚子”就先给了我1000元钱的冰毒【指控第4起】。2019年8月10日下午，我联系“刚子”购买冰毒，在辛集火车站东侧的一个加油站附近我和“刚子”见了面，我通过支付宝给他转了1500元钱，因为我之前欠着他1000元钱的冰毒钱，所以他只给了我500块钱的冰毒【指控第5起】。 （4）证人闫某的证言:2019年8月11日晚22时许，我和马某在从辛集市回深泽县上，在我的车里吸食冰毒了。毒品是我联系辛集市的“刚子”购买的，冰毒是透明晶体状的，用透明的小密封袋装着，我用微信给“刚子”转账600元，买了大概3-4分的冰毒【指控第7起】。2019年8月13日下午15时许，我和游某在从辛集上，在我的车里吸食冰毒了。毒品是游某联系的“刚子”购买的，我给游某微信转账500元用于购买冰毒，大概买了3-4分的冰毒【指控第8起】。2019年8月6日左右的一天上午，我和游某、马某三人在从辛集市回深泽县上，在游某开的车里吸食冰毒了。我们三人凑钱买的冰毒，我给游某微信转账200或300元钱，共买了3-4分的冰毒，是游某联系购买的【指控第6起】。 （5）证人游某的证言：2019年8月13日15时许，我用微信给“刚子”转账600元购买冰毒，“刚子”将冰毒放在辛集市新皮革城路东最北侧一个老人和小孩子石像东侧地下，用卫生纸包着一个塑料袋，塑料袋里装着大约有3分左右的冰毒。之后闫某开车带着我去拿的冰毒。我和闫某在车上吸食了冰毒【指控第8起】。2019年8月初一天下午17时许，闫某开着车拉着我去辛集市火车站附近找“刚子”拿冰毒（白色半透明颗粒晶体），闫某通过微信给“刚子”转了600元买了4分左右（一分就是1克的1／10）的冰毒，然后我们就开车回到深泽县北环附近将冰毒吸食完了【指控第6起】。 （6）证人何某的证言：2019年7月3日下午，我用微信给张某转账1190元购买冰毒，后来张某给我发了一张放冰毒地点（辛集大牌坊旁边柱子附近的一个坑）的照片，让我自己去取。我自己开车到那拿了冰毒（0.8克左右的一袋冰毒）。回深泽后我找张某一起吸食，我将剩下的冰毒分了0.3克左右给张某，其余的我带回家自己吸食了【指控第2起】。 3.提取笔录及照片证实：2019年8月11日，闫某通过微信给被告人郄福刚转账600元；2019年8月10日，马某通过支付宝给被告人郄福刚转账1500元;2018年11月14日，张某通过微信给被告人郄福刚转账600元;2019年8月7日，张某通过微信给被告人郄福刚转账600元;2019年7月3日，张某通过微信给被告人郄福刚转账1000元;2019年7月3日，何某通过微信给张某转账1190元。 4.搜查笔录及照片证实：（1）2019年8月14日，公安机关对被告人郄福刚的住宅进行搜查，发现以下物品：ｖｉｖｏ手机盒一个、红色小包一个、带管玻璃瓶一个、香山牌家用口袋秤一个，公安机关将以上物品予以扣押；（2）2019年8月30日，公安机关对被告人郄福刚驾驶的冀Ａ×××××标致轿车内进行搜查，发现带吸管的塑料瓶一个，公安机关将该物品予以扣押。 5.辨认笔录及照片证实：（1）通过证人张某、游某、闫某1辨认，指认被告人郄福刚系卖给其毒品之人；（2）通过被告人郄福刚辨认，指认王某1系卖给其毒品之人。 6.人身检查笔录及照片证实：2019年8月14日，公安机关对被告人郄福刚进行人身检查，未发现针眼和外伤。 7.刑事判决书、释放证明证实：2016年3月15日，被告人郄福刚因犯非法拘禁罪被深泽县人民法院判处有期徒刑十个月，2016年8月25日刑满释放。 8.到案经过证实：2019年8月13日，被告人郄福刚被抓获归案。 9.户籍证明证实：被告人郄福刚的出生日期与起诉书指控一致。 原判认为，被告人郄福刚明知是毒品而多次贩卖，情节严重，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。 关于指控的第6起犯罪事实，经查，证人马某证实贩卖毒品的地点在辛集市，与公诉机关指控的贩卖毒品地点辛集市火车站附近的一个加油站不一致；证人闫某仅证实系游某购买冰毒，但是对游某购买冰毒的具体过程未予以证实；综上，公诉机关指控的第6起犯罪事实，仅有证人游某证言，无其他证据相佐证，该项指控证据不足，不予认定。对被告人郄福刚及其辩护人的辩护意见予以采纳。 被告人郄福刚在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚。被告人郄福刚自愿认罪，可酌情从轻处罚。 公诉机关的量刑建议适当。 故原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：被告人郄福刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币三万元；追缴被告人郄福刚的违法所得五千五百元予以没收，上缴国库；将公安机关扣押的被告人郄福刚的vivo手机盒一个、红色小包一个、带管玻璃瓶一个、香山牌家用口袋秤一个、带吸管塑料瓶一个予以销毁，由公安机关负责执行。 原审被告人郄福刚上诉提出：原判量刑重。 经审理查明，原判认定事实清楚，认定证据同一审。 本院认为，上诉人郄福刚明知是毒品而多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。其上诉提出量刑重的理由，因其量刑是在法律规定的量刑幅度内，且原判量刑适当，故对其上诉理由本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  杨占栓 审判员  戚风祥 审判员  邵彩然 二〇二〇年十一月九日 书记员  张丛青