湖南省桃源县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0725刑初63号 公诉机关湖南省桃源县人民检察院。 被告人曾垂武，男，1981年3月5日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，经商，户籍所在地桃源县，现住桃源县。因涉嫌犯赌博罪，2019年2月28日被桃源县公安局刑事拘留，同年3月11日被桃源县公安局取保候审，2020年5月8日被本院决定取保候审。 被告人张亮，男，1976年5月27日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，经商，户籍所在地桃源县，现住桃源县。因犯开设赌场罪，2014年1月9日被湖南省慈利县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯赌博罪，2019年5月13日被桃源县公安局刑事拘留，同年5月22日被桃源县公安局决定取保候审，2020年5月8日被本院决定取保候审。 辩护人宋彪，湖南凌风律师事务所律师。 桃源县人民检察院以湘桃检刑刑诉[2020]69号起诉书指控被告人曾垂武、张亮犯赌博罪，于2020年5月8日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，同年8月5日根据桃源县人民检察院的建议决定延期审理，同年9月4日根据桃源县人民检察院的建议决定恢复审理，并于同年11月23日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员胡浩源出庭支持公诉，被告人曾垂武、被告人张亮及其辩护人宋彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控并经审理查明：2018年6月间，被告人曾垂武伙同被告人张亮先后在桃源县浔阳街道办事处旭泰装饰四楼一食堂内，桃源县漳江镇福华酒店内以营利为目的，三次组织多人利用扑克牌以“推牌九”的方式聚众赌博，抽头渔利数额累计人民币（下同）11.5万余元。具体事实如下： 1.2018年6月19日，被告人曾垂武组织张某1、张某2、颜永忠、龙飞满、郑新国到桃源县浔阳街道办事处旭泰装饰四楼一食堂内利用扑克牌以“推牌九”的方式聚众赌博，并由被告人张亮负责抽头，二被告人抽头渔利数额共计4.5万余元。 2.2018年6月21日，被告人曾垂武组织张某1、张某2、颜永忠、龚磊明到桃源县漳江镇福华酒店一房间内利用扑克牌以“推牌九”的方式聚众赌博，并由被告人张亮负责抽头，二被告人抽头渔利数额共计为2万余元。 3.2018年6月23日，被告人曾垂武组织张某1、张某2、颜永忠、龚磊明、龙飞满、曾祥喜等人到桃源县漳江镇福华酒店一房间内利用扑克牌以“推牌九”的方式聚众赌博，并由被告人张亮负责抽头，二被告人抽头渔利数额共计为5万元。 2019年2月28日，被告人曾垂武主动到桃源县公安局投案；同年5月13日，被告人张亮主动到桃源县公安局投案，到案后二被告人均如实供述了上述事实，在起诉阶段自愿认罪认罚，且曾垂武退赃6.5万元，张亮退赃5万元。 经社区矫正机构审前社会调查，被告人曾垂武、张亮平时表现良好，再犯罪风险低，建议对二人适用社区矫正。 上述事实,被告人曾垂武、被告人张亮及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，且有公诉机关提交、本院出示并经庭审质证认证的证人张某1、田某、邓某、陈某、张某2等人的证言，扣押决定书，银行流水清单，辨认笔录，现场勘验笔录及照片，湖南省慈利县人民法院（2014）慈刑初字第28号刑事判决书，线索来源，到案经过，现金交款单，湖南省适用社区矫正调查评估报告、认罪认罚具结书及被告人曾垂武、张亮的供述与辩解等证据足以证实。 本院认为，被告人曾垂武、张亮以牟利为目的，组织他人聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，曾垂武起主要作用，系主犯；张亮起次要作用，系从犯，依法从轻处罚，有犯罪前科，酌情从重处罚。二人均主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，认罪认罚，均予以从轻处罚；到案后积极退清全部赃款，均酌情从轻处罚；二人犯罪情节较轻，具有悔罪表现，再犯罪的可能性较小，宣告缓刑对所居住的社区无重大不良影响，均可以宣告缓刑；对二被告人的违法所得11.5万元，予以追缴。对被告人张亮的辩护人关于张亮具有从犯、自首、认罪认罚的从轻量刑情节，希望法庭对其适用缓刑的辩护意见，予以采纳。对公诉机关以被告人曾垂武具有自首、退赃、认罪认罚的量刑情节，建议判处其有期徒刑十个月，可适用缓刑，并处罚金；以被告人张亮具有从犯、自首、前科、退赃、认罪认罚的量刑情节，建议判处其有期徒刑六个月并处罚金的公诉意见，予以考虑。 综上所述，对被告人曾垂武适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项，对被告人张亮适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第六十七条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项；依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人曾垂武犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人张亮犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人曾垂武、张亮违法所得十一万五千元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  龙志军 人民陪审员  李云飞 人民陪审员  吴虹慧 二〇二〇年十一月二十三日 法官 助理  李瑶瑶 书 记 员  罗 阳 附件：本案适用的法律和司法解释条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。