山西省高级人民法院民事裁定书（2020）晋民申1892号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：王某1，山西省五寨县人，现住山西省五寨县。被申请人（一审原告、二审被上诉人）：宋某，山西省五寨县人，现住山西省五寨县。再审申请人王某1因与被申请人宋某不当得利纠纷一案，不服山西省忻州市中级人民法院于2019年12月18日作出的（2019）晋09民终1962号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成了合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。再审申请人王某1向本院提出再审请求：1．撤销山西省忻州市中级人民法院（2019）晋09民终1962号民事判决，重新审理本案；2.一、二审及本案诉讼费用由被申请人承担。事实与理由：（一）原判决认定的基本事实缺乏证据证明，适用法律确有错误。被申请人于2015年投资150万元与石某共同经营煤炭业务，其中有申请人三分之一的投资份额。之后由于煤炭生意亏本，被申请人向石某多次索要投资款，对方以生意赔本为由拒绝支付本金。因此被申请人与申请人协商之后，双方共同向石某要回了全部投资款项。之后在申请人的要求之下，被申请人向石某多次索要投资补偿款，但是石某拒绝给付。因此被申请人与申请人协商之后，双方口头达成协议：由申请人向石某要回投资补偿款，要回来的款项无论多少，双方一人一半。经过申请人的努力，2017年石某同意给再审申请人30万元的投资补偿款，这30万元的投资补偿款按照约定应当由双方平分。因此，石某在经过被申请人同意之后，将15万元的款项分两笔，打到了申请人的账户，剩下的15万元归被申请人所有。打款之后，被申请人并没有就此事向申请人主张过任何款项，时隔两年，直至2019年双方因琐事发生矛盾，被申请人才向法院提起诉讼，要求再审申请人归还相关款项。被申请人的言词前后矛盾，一审庭审笔录中宋某承认石某已支付20万元补偿款（15万元支付给再审申请人；5万元支付给被申请人）剩余的10万元因为资金紧张，还没有给宋某打过去。但是二审判决书内容已经变成：石某先将15万元打到了申请人名下，剩余的15万元没有支付。申请人认为，一审中被申请人（宋某）的意思为再审申请人与被申请人平分30万元的投资补偿款，一人15万元；二审判决书认定为30万元是先行支付15万元，剩下的15万元还未支付，而不是单独给再审申请人打的补偿款，被申请人的言词前后矛盾，法院作出判决依据的证据不足，石某答应给30万是补偿款而不是利润款。一、二审法院说成是利润款应更正为补偿款，所以一、二审法院事实部分认定错误。关于申请人的投资份额，被申请人在庭审前一直声称其是单独出资入股，但是在庭审中，由于申请人出具证据（录音证据）进行反驳才改口称其中有申请人的三分之一的股份，由此可以认定被申请人的陈述为虚假陈述。再审申请人认为，煤炭生意投资失败，本金都难保，哪有三分之一的利润，因此一审法院将石某打给再审申请人的款项的性质认定为利润是错误的，该30万元的性质属于投资补偿款，而不是利润分成，因此再审申请人按照再审申请人与被申请人之间的口头约定，问石某要回补偿款平分（再审申请人15万，被申请人15万）。以上，申请人与被申请人之间的纠纷是合同经济纠纷而不是不当得利纠纷，原审法院认定事实的证据不足，适用法律错误。（二）申请人现有新的证据，足以推翻原判决。申请人提供与石某之间的通话录音，录音内容证明：2016年申请人向石某索要30万元的投资补偿款，该款项是石某欠再审申请人的款项，不是欠被申请人的款项。（三）依法应当回避的审判人员没有回避。因为被申请人的哥哥叫宋杰，以前在五寨县担任县长职务，一审庭审的法官齐永明、庭长郭政忠与被申请人的哥哥以前是上下级关系，可能存在扰乱司法公正的情形，应当依法进行回避。（四）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利。二审法官杨剑在二审庭审的整个过程中，不让再审申请人正当的表达自己的诉求，在再审申请人说话时不断地进行打断，导致再审申请人没有说话的空间，没办法维护自己的合法权益。综上所述，再审申请人的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（一）（二）（六）（九）的规定，请求高级人民法院对本案进行再审并依法改判，以维护再审申请人的合法权益。本院经审查认为，本案争议焦点为：1.再审申请人王某1是否应当返还被申请人宋某50000元；2.原一审审判人员是否应当回避；3.二审庭审时是否剥夺了王某1的辩论权利。本院经审查认为，根据《中华人民共和国合同法》第八条的规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。”关于第一个争议焦点。本案中，被申请人宋某投资150万元与案外人石某合伙经营煤炭生意，其中，宋某曾经答应给王某1入股三分之一。在双方收回投资款的情况下，石某又答应给宋某和王某1投资利润30万元，按照宋某和王某1双方的股权比例，王某1应分得10万元。王某1主张其和宋某曾答成口头协议，向石某要回的款项无论多少双方各一半，但宋某对此不予认可，王某1又无其它证据予以证明，其应承担举证不能的后果。现石某按照宋某的意愿分两次给王某1汇利润款15万元，王某1在扣除自己应得的10万元后，应将其余5万元返还给宋某，因王某1不予返还，故原审法院认为王某1不返还行为构成不当得利，判决王某1返还宋某5万元并无不当。再审申请人王某1的该再审理由不成立，本院不予支持。关于第二个争议焦点。《最高人民法院关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》将审判人员的回避理由归纳为三大类情形。第一类，审判人员有如下情形的应当回避：（1）是本案的当事人或当事人的近亲属；（2）本人或者其近亲属与本案有利害关系的；（3）担任过本案的证人、鉴定人、勘验人、辩护人、诉讼代理人的；（4）与本案的诉讼代理人、辩护人有夫妻、父母子女或者同胞兄弟姐妹关系的；（5）与本案当事人之间有其他关系，可能影响公正处理案件的。第二类，审判人员具有下列情形之一的，当事人及其法定代理人有权要求其回避，但须提供相关证据材料：（1）未经批准，私下会见本案一方当事人及其代理人、辩护人的；（2）为本案当事人推荐、介绍代理人、辩护人，或者为律师、其他人员介绍办理该案件的；（3）接受本案当事人及其委托的人的财物、其他利益，或者要求当事人及其委托的人报销费用的；（4）接受本案当事人及其委托人的宴请，或者参加由其支付费用的各项活动的；（5）向本案当事人及其委托人借款、借用交通工具、通讯工具或者其他物品，或者接受当事人及其委托人在购买商品、装修住房以及其他方面给予好处的。第三类，审判人员应当回避的其他情形，包括：（1）凡在一个审判程序中参与过本案审判工作的审判人员，不得再参与本案其他程序的审判；（2）参加过本案侦查、起诉的侦查检察人员，如果调至人民法院工作，不得担任本案审判人员。具体到本案中，一审参与庭审的法官齐永明、郭政忠在宋某的哥哥担任山西省五寨县县长时一直在法院工作，因此二人与宋某的哥哥并不能构成上下级关系，王某2又无其它证据证明二人有符合上述法律规定应当回避的情形，故再审申请人王某1的该再审理由不成立，本院不予支持。关于第三个争议焦点。庭审是在审判人员的主持下，诉辩双方摆事实、讲道理、表达诉求、阐述观点、维护自身权益的主要途径。在庭审过程中，为了节约审判资源，对当事人已经表达清楚而又反复阐述自己观点的，主持庭审的审判人员可以制止当事人的反复陈述。经查阅原二审案卷材料，在二审庭审中，王某1对自己的主张进行了充分阐述，其在二审庭审笔录上也签字予以认可，现其主张原二审法官剥夺其的辩论权利，但其没有证据予以证明，根据法律规定，其应承担举证不利的后果。故再审申请人王某1的此项再审理由亦不成立，本院不予支持。综上所述，再审申请人王某1的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（一）、（二）、（六）、（九）项的规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回再审申请人王某1的再审申请。审判长刘英审判员韩德荣审判员张建军二〇二〇年十一月十六日书记员 胡静