陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕03民终1547号 上诉人（原审被告）：宝鸡市金台高级中学，住所地宝鸡市金台区，统一社会信用代码1261030366414615XT。 法定代表人：刘涛，该校校长。 委托诉讼代理人：王钧，该校党支部书记。 委托诉讼代理人：秦昭善，该校退休教师。 被上诉人（原审原告）：林广禄，男，1950年8月25日出生，汉族，住宝鸡市金台区，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 委托诉讼代理人：高小祥，男，1960年2月2日出生，汉族，汉族，住宝鸡市渭滨区，公民身份号码XXXXXXXXXX********。 上诉人宝鸡市金台高级中学因与林广禄劳动争议一案，不服陕西省宝鸡市金台区人民法院(2020)陕0303民初1358号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 宝鸡市金台高级中学上诉请求：撤销陕西省宝鸡市金台区人民法院(2020)陕0303民初1358号民事判决第一项，驳回被上诉人所有诉讼请求。事实与理由：1、上诉人对未为被上诉人缴纳养老保险的义务已承担了责任，上诉人已失去了向上诉人主张赔偿的权力；2、被上诉人应独自履行2010年9月到2022年8月的缴纳社会保险的义务，一审核定损失数额有误；3、上诉人已经支付给被上诉人的补偿早已超过了上诉人应负的责任限额。 林广禄答辩称，一审判决正确，应予维持，上诉人主张不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 林广禄向一审法院提出诉讼请求：1．被告支付原告2010年9月至2018年11月未依法为原告交纳社会保险造成退休损失社会保险单位应付部分共计人民币53226.71元。2.被告依法支付原告解除劳动关系补偿金（2007年至2018年）共计人民币18960元。3．被告依法支付原告延长工作时间加班工资（2010年9至2018年11月）共计人民币68429.33元。4．被告依法支付原告未按最低工资支付工资的工资差（2010年9月至2018年11月）共计人民币14640元。5．被告依法支付原告2010年9月至2018年11月节假日双倍或三倍工资共计人民币105948.57元。 一审法院查明，原告林广禄出生于1950年8月25日，其自18岁高中毕业后即开始回乡务农，原告自称曾在村上担任干部、在乡政府以及宝鸡金台中学工作过。2007年7月31日被告宝鸡市金台高级中学成立，自被告成立之日起，原告即在被告处工作，先后从事门卫、宿管员等工作，被告未为原告办理社会保险手续。2018年11月，被告以原告已超过65岁为由终止了与原告的劳动关系，原告于11月底离开被告学校。2018年12月28日，原、被告双方签订一份补偿协议书，约定由被告：1、补发原告2007年8月至2010年8月每日超过法定工作时间的50%的加班工资共计5547.48元；2、补发原告2007年8月至2010年8月双休日加班工资8875.96元；3、补发原告2007年8月至2010年8月的法定节假日加班工资1835.52元；4、补发原告2007年8月至2010年8月未达到宝鸡市最低工资标准的工资共计3715元；5、支付原告劳动合同法实施后2008年2月至12月未签劳动合同双倍工资差额6160元；6、因2007年至2010年未给原告缴纳养老保险且无法补缴而对原告补偿10488元。上述6项共计36621.96元，被告已支付原告。2019年12月4日，原告向宝鸡市金台区劳动人事仲裁委员会提起劳动仲裁，要求：1.被告依法支付原告2003年3月至2007年7月31日未依法为原告交纳社会保险造成退休损失社会保险单位应付部分共计12933.00元。2．被告依法支付原告解除劳动关系补偿金25280元（2003年3月至2018年10月，计算16个月）3．被告依法支付原告2003年3月至2007年8月的加班工资21560.66元。4.被告依法支付原告2003年3月至2007年7月31日未按最低工资支付工资的工资差4170元。5．被告依法支付原告2003年3月至2007年8月节假日双倍或三倍工资19648.10元。该仲裁委员不予受理，原告不服，诉至本院，本院于2020年3月12日作出（2020）陕0303民初12号判决书，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服提起上诉，宝鸡市中级人民法院于2020年6月5日作出（2020）陕03民终822号民事判决书，驳回上诉，维持原判。2020年4月7日，原告以本案诉讼请求向宝鸡市金台区劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会不予受理，原告遂起诉。另查，原告于2010年11月起领取城乡居民养老保险金，每月134.76元。另查明，宝鸡市养老保险经办处于2017年5月23日发出《关于2017年企业退休人员基本养老金补足调整有关事项的通知》，载明从2017年1月1日起，按规定月基本养老金不足1035元的，补足到1035元。 一审法院认为，本案争议焦点之一为自2010年8月起，原被告之间成立劳动关系还是劳务关系。《中华人民共和国劳动合同法》四十四条规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动关系终止。本案原被告于2007年8月起建立劳动关系，因未签书面劳动合同，双方从2008年8月起成立无固定期限劳动合同。2010年8月，原告虽达到法定退休年龄，但原告既没有与被告终止劳动关系，亦未享受基本养老保险待遇，故原被告之间的劳动关系继续存续。即2010年8月至2018年11月，原被告之间仍为劳动关系。对被告称原告达到法定退休年龄后双方之间即成立劳务关系的意见本院不予采信。2018年11月底，原告离开被告学校，双方劳动关系终止。对原告要求被告赔偿2010年8月至2018年11月被告未为原告缴纳养老保险给原告造成的损失53226元的意见，本院认为，为员工办理养老保险并交纳费用是用人单位的职责，本案被告作为用人单位，未为原告办理养老保险手续，给原告造成的损失，被告应予以赔偿。以每月最低养老金1035元，扣减原告每月领取的城乡居民养老保险金134.76元，为900.24元，从原告退休之月2018年12月计至2025年8月（原告75岁），原告的养老金损失共计72914.44元。因原告在被告处工作不足15年，之前原告在其他单位工作过，其他单位亦应为原告缴纳养老保险费，则原告的养老保险金全部由被告承担显失公平，本案酌情认定被告承担77%（11.5年÷16年）的损失，为56144.12元。被告在原告离开时已支付10488元，被告应再赔偿原告45656.12元。对原告主张被告支付原告解除劳动关系补偿金18960元的请求，本院（2020）陕0303民初12号案件已经审理，故原告该请求属于重复起诉，本院不予支持。对原告要求被告支付原告2010年9月至2018年延长工作时间加班工资68429.33元、未按最低工资支付工资的工资差14640元、节假日双倍或三倍工资105948.57元的请求，本院认为，劳动争议申请仲裁的时效期间为1年，但因拖欠劳动报酬发生争议，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。原被告之间劳动关系于2018年11月解除，原告应在2019年11月之前对上述主张提起劳动仲裁，原告在2020年4月提出，已超出法定仲裁时效，故对上述原告的主张本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条之规定，判决：一、被告宝鸡市金台高级中学于判决生效之日起15日内赔偿原告林广禄未办理社会保险手续的损失45656.12元。二、驳回原告林广禄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告宝鸡市金台高级中学承担。 二审期间，双方当事人均无新证据提交。 二审经审理查明，一审法院依据本案在案证据查明的法律事实无误，本院予以确认。 本院认为，综合诉辩双方观点，双方当事人对一审认定的本案法律事实均无异议，上诉的争议焦点为被上诉人因未给上诉人办理社会保险手续造成的损失应如何认定。 《中华人民共和国社会保险法》第十二条规定“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。”最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”用人单位为劳动者缴纳养老保险以保障劳动者在达到法定退休年龄时享受基本养老保险是用人单位的法定义务，如未履行该义务导致劳动者未能享受基本养老保险待遇，应承担赔偿责任。本案上诉人在被上诉人与其建立劳动关系后依法应当为被上诉人办理养老保险手续并按工资总额的比例缴纳基本养老保险费。被上诉人在达到法定退休年龄时，因上诉人未为其缴纳养老保险而无法享受基本养老保险的损失，依法应由上诉人承担赔偿责任。一审在查明法律事实的基础上，对酌情认定上诉人损失的理由进行了详细论述，本院完全认同，并无新解。双方当事人虽因该项损失达成协议并实际履行，但因不足以填平被上诉人损失，依法应当对不足部分进行赔偿。对于一审裁判结论，本院予以尊重、认同。上诉人的上诉理由，本院依法不予采信。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人宝鸡市金台高级中学承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 韩权雁 审 判 员 陈 蔚 审 判 员 任小剑 二〇二〇年十一月十二日 法官助理 王家英 书 记 员 王 慧 1