江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终6472号上诉人（原审被告）：昆山开发区聚朋川味小吃店，住所地江苏省昆山开发区富华路**。经营者：王丽丽,女，汉族，1986年3月17日出生，住，住所地安徽省宿州市埇桥区/div>委托诉讼代理人：谢飞，上海四维乐马（昆山）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：昆山市周市聪隆贸易商行，住，住所地江苏省昆山市周市镇大德世家御花园**楼**/div>经营者：刘学涛,男，汉族，1976年6月26日出生，住所地，住所地陕西省岚皋县iv>委托诉讼代理人：李珍珍，江苏惟勤律师事务所律师。上诉人昆山开发区聚朋川味小吃店（以下简称聚朋小吃店）因与被上诉人昆山市周市聪隆贸易商行（以下简称聪隆商行）合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院(2019)苏0583民初20320号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。聚朋小吃店上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.一、二审诉讼费用由聪隆商行负担。事实和理由：一、《终端合作协议书》约定合同期限是至完成3500箱终止，聪隆商行并未在诉请中要求解除双方合同，故一审不应在未确认解除合同的情形下判令返还专场专卖费用。二、双方约定的专场专卖费用是对聚朋小吃店销量给予的报酬，而非履约保证金或违约金的性质。三、原审判决认定聚朋小吃店支付3万元的违约金明显过高。四、原审程序不当，聚朋小吃店经营者提前到达法庭外的候审大厅，但无人通知其进入法庭参与庭审。聪隆商行辩称：案涉协议合法并生效，双方应当按照协议约定履行相应的义务。本案中关于专卖费22000元系聪隆商行对聚朋小吃店的要求，即在合作期间是进行雪花专场专卖，但事实上聚朋小吃店在经营过程中多次存在违约行为，除了售卖雪花以外，还售卖其他品牌的啤酒，经聪隆商行微信要求其停止该行为时，亦未予以改正。后聪隆商行进行了公证，更确认了聚朋小吃店在合作期间并未对雪花品牌进行专场专卖，因此应当返还专场专卖的费用。对于违约金的数额，我国合同法有规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿的计算方法。而本案中聚朋小吃店与聪隆商行签订了协议，约定了违约金为5万元，一审法院认为违约金过高，调整为3万元。一审法院已考虑到了聚朋小吃店违约导致聪隆商行损失的情况。因此我方认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以支持。聪隆商行向一审法院提出诉讼请求：1.判令聚朋小吃店返还聪隆商行酒水专场专卖费22000元；2.判令聚朋小吃店向聪隆商行支付违约金50000元；3.判令聚朋小吃店承担本案诉讼费用。一审法院经审理认定事实如下：2018年6月11日，聪隆商行（甲方）与聚朋小吃店（乙方）签订《终端合作协议书》一份，第一条第一款约定：甲方同意乙方作为雪花品牌啤酒终端销售合作店，双方合作时间自2018年6月12日至2019年6月30日，双方确定协议有效期内在乙方营业场所内以专营方式销售雪花品牌啤酒。第六条第三款补充约定：合同期内累积销售雪花冰山勇闯、雪花纯生两款3500箱，甲方支付乙方专场费22000元。协议还约定：雪花专场专卖合同期内乙方不得销售其他品牌的啤酒；付款方式为15天结一次账；以上条款若违约，违约方支付50000元违约金；自签约之日起6天内将店内其他品牌的啤酒处理结束；合同期内未完成3500箱销量，顺延此合同合作期限至完成3500箱为止。合同签订后，聪隆商行依约履行义务，并于2018年6月12日向聚朋小吃店支付酒水专场专卖费22000元。一审另查明，聪隆商行于2019年6月28日向江苏省昆山市正信公证处申请保全证据公证，公证员等当日到聚朋小吃店现场拍摄所售啤酒瓶照片，照片显示有青岛啤酒纯生、欢动等字样。截至2019年10月，聚朋小吃店完成啤酒销量3114件。聪隆商行认为聚朋小吃店未完成啤酒销量要求，并存在违反双方啤酒专销约定的行为，为维护合法权益，遂诉至法院。一审法院认为，聚朋小吃店经一审法院合法传唤无正当理由拒不出庭应诉,视为放弃答辩和质证的权利。本案中，聪隆商行与聚朋小吃店之间签订的终端合作协议书，系双方当事人真实意思表示，内容与形式不违反法律规定，故依法成立并生效，应受法律保护。聪隆商行依据约定向聚朋小吃店支付专场专卖费22000元，聚朋小吃店则应当依据约定完成约定销量且不得销售其他品牌的啤酒。根据聪隆商行提供的证据，聚朋小吃店在合同期内销售的青岛啤酒并非双方约定的专场专卖啤酒品牌，故聪隆商行主张返还专场专卖费22000元，于法有据，一审法院依法予以支持。聚朋小吃店违约事实清楚，应按协议约定支付违约金，但双方对违约金的约定过高，一审法院酌定聚朋小吃店应支付聪隆商行违约金30000元。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：聚朋小吃店于判决发生法律效力之日起十日内向聪隆商行返还专场专卖费22000元，并支付违约金30000元。案件受理费1600元，由聪隆商行负担444元，被告昆山开发区聚朋川味小吃店负担1156元。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审认定的事实与一审法院认定的事实一致。二审另查明，2019年2月份，聪隆商行就聚朋小吃店销售三得利啤酒提出异议，告知其不要再出售其他品牌的啤酒，聚朋小吃店表示是帮亲戚处理。2019年6月28日，聪隆商行通过公证明确聚朋小吃店在出售青岛啤酒。双方合同约定合作期限为自2018年6月12日至2019年6月30日，截止2019年6月18日共计销售2667箱，距离3500箱销售量还差833箱，此后聪隆商行持续向聚朋小吃店供货，截止2019年10月份，共计销售3114件。以上事实，由双方之间的微信聊天记录及庭审笔录予以证实。本院认为，聪隆商行与聚朋小吃店之间签订的《终端合作协议书》系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，故该协议合法有效，双方均应按约履行。根据协议约定，聪隆商行支付的2.2万元专场专卖费用，需要聚朋小吃店专场专卖及完成3500箱的销售量，现聚朋小吃店在合同履行过程中销售其他品牌的啤酒，且未全部完成相应销售量，故聪隆商行主张聚朋小吃店返还相应2.2万元专场专卖费用，具有事实和合同依据，一审予以支持并无不当。就违约金问题，虽然双方合同约定的违约金5万元，但在案涉协议项下，聚朋小吃店完成了3114箱的销售量，故一审判决赔付3万元违约金过高，本院酌定违约金金额为5514元[（3500-3114）÷3500]*50000，聚朋小吃店应当赔付。综上，聚朋小吃店的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江苏省昆山市人民法院(2019)苏0583民初20320号民事判决；二、昆山开发区聚朋川味小吃店于本判决生效之日起十日内向昆山市周市聪隆贸易商行返还专场专卖费22000元，并赔付昆山市周市聪隆贸易商行违约金5514元；三、驳回昆山市周市聪隆贸易商行其他诉讼请求。一审案件受理费1600元，由昆山开发区聚朋川味小吃店承担550元，昆山市周市聪隆贸易商行承担1050元；二审案件受理费1156元，由昆山开发区聚朋川味小吃店承担578元，昆山市周市聪隆贸易商行承担578元。本判决为终审判决。审 判 长 韩小安审 判 员 冯月青审 判 员 李晓琼二〇二〇年十一月二十四日法官助理 王泽玮书 记 员 张嘉旻法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。五、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买费经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。