福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽02民终5236号 上诉人（原审原告）：厦门腾龙哈乐娱乐有限公司，住所地福建省厦门市思明区莲前西路**太川大楼**。 法定代表人：滕霞，该公司董事长。 委托诉讼代理人：韩丛友，福建绎富律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张旺龙，男，1983年11月1日出生，汉族，住福建省漳浦县。 委托诉讼代理人：林琳，福建英合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林伟杨，福建英合律师事务所律师。 上诉人厦门腾龙哈乐娱乐有限公司（以下简称腾龙哈乐公司）因与被上诉人张旺龙劳动争议一案，不服厦门市思明区人民法院（2020）闽0203民初2860号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 腾龙哈乐公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项，发回重审或依法改判。理由：一、张旺龙作为厨师自己穿拖鞋滑倒在家休息不能上班（有视频提供），也并未提供病假条给公司请假，也未作工伤鉴定，也未办理任何离职或交接手续，为此2019年8月至2019年9月9日期间停工的工资不应由公司负责承担。二、张旺龙系厨房厨师，所以预支条写“厨（食）”预支工资，就是张旺龙本人预支。三、一审未根据事实裁判，不尊重腾龙哈乐公司合法诉讼权利，请求二审查明事实，纠正一审法院错误裁判。 张旺龙辩称：一、张旺龙于2019年1月4日入职腾龙哈乐公司处，腾龙哈乐公司与张旺龙口头约定月工资为6000元，2019年8月8日因为摔伤暂停工作，但是因为腾龙哈乐公司未与张旺龙签订书面劳动合同，也不配合张旺龙申报工伤手续，本案中腾龙哈乐公司从仲裁裁决不服到一审，一审不服上诉至二审，现在本案还在进行审理，腾龙哈乐公司也拒不支付张旺龙任何赔偿。故张旺龙无法申请工伤理赔手续，一直没办法办理离职手续。张旺龙要求工资暂记至2019年9月9日亦得到一审法院的支持。张旺龙2019年1月4日至2019年9月9日期间的工资为28939元。故，腾龙哈乐公司需支付拖欠张旺龙28939元的工资。 二、腾龙哈乐公司预支的“厨(食)房预支工资5000元”系厨房预支的工资。在仲裁和一审中，腾龙哈乐公司均未提供证据证明上述预支工资系张旺龙一人预支。实际上述预支系厨房预支，包含厨房阿姨、厨师等工资，张旺龙是厨房的负责人，所以仅代为收取整个厨房的工资款项，腾龙哈乐公司认为该笔预支款项全部都是张旺龙所有是没有任何依据的。 腾龙哈乐公司向一审法院起诉请求：1.判决腾龙哈乐公司无须支付张旺龙工资44865元；2.判决腾龙哈乐公司不予承担二倍工资差额30200元；3.诉讼费用由张旺龙承担。 一审法院认定事实： 一、入职时间：2019年1月4日。 二、劳动者工作岗位：食房。 三、仲裁申请人：张旺龙。 四、申请仲裁时间：2019年9月12日。 五、仲裁请求：请求裁决腾龙哈乐公司向张旺龙支付2018年12月4日至2019年9月9日期间拖欠的工资54000元、二倍工资差额48000元、经济补偿金6000元。 七、仲裁结果：厦门市思明区劳动人事争议裁决委员会于2019年11月14日作出厦思劳仲案【2019】914-2号裁决书，裁决：（一）支付张旺龙2019年1月5日至2019年9月9日期间拖欠的工资44400元；（二）支付张旺龙2019年1月4日至2019年9月9日期间未签订劳动合同的二倍工资差额48000元；（三）驳回张旺龙的其他仲裁请求。 八、需要说明的其他事项：仲裁裁决腾龙哈乐公司无需向张旺龙支付经济补偿6000元，双方均未对此项裁决提起诉讼，上述裁决结果予以确认。 对双方争议，一审法院认定如下： 一、关于腾龙哈乐公司是否应支付张旺龙拖欠工资的问题 腾龙哈乐公司主张及证据：一、2019年2月27日厦门市公安局思明分局作出行政处罚决定书，决定对腾龙哈乐公司处以停业整顿3个月，期限自2019年2月27日至2019年5月26日。此时腾龙哈乐公司经营客观情况发生重大变化，已无法履行劳动合同，张旺龙在此3个月内没有上班，腾龙哈乐公司不应支付工资18000元。二、张旺龙于2019年2月2日预支工资5000元，于2019年2月18日预支工资6000元，于2019年6月4日预支工资3000元，于2019年8月7日预支工资600元，共计14600元。三、张旺龙于2019年1月4日上班，1月份有3天未上班被扣600元。公司在2019年2月27日停业，当月又是28天，2月份被扣2天工资429元。公司5月27日开始上班，张旺龙只上5天班，被扣5032元。2019年8月8日因为张旺龙摔倒，8月份只上8天班，被扣4400元，计10461元。四、关于挂账消费，张旺龙于2019年8月15日在腾龙哈乐钻石6包厢消费1679元，合计1679元，对此腾龙哈乐公司可以行使管理权，从张旺龙的工资中予以扣除，不应支付工资1679元。腾龙哈乐公司提供了工资表、行政处罚决定书、预支工资及微信转账、消费清单、工资表、光盘、仲裁裁决书予以证明。 张旺龙主张及证据：张旺龙2019年1月5日至2019年9月9日期间的工资为54000元，扣除张旺龙预支的工资7600元，腾龙哈乐公司还应支付46400元。张旺龙于2018年12月4日入职之后与腾龙哈乐公司口头约定保底工资数额为6000元/月，腾龙哈乐公司就张旺龙的具体工资数额，既没有相应的规章制度，也未制作入职登记表予以确认，更未签订书面的劳动合同予以确认。《工资支付暂行规定》第六条第三款固定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。根据腾龙哈乐公司提供的证据工资表和行政处罚单可知，2019年3月、4月、5月腾龙哈乐公司因为自身原因停业，张旺龙被迫等待复工，所以非归咎于张旺龙的原因，工资应当正常发放。2019年8月张旺龙工伤，2019年8月至2019年9月9日期间的停工留薪工资应当正常发放。腾龙哈乐公司提供的借支单，其实是厨房团队的预支款，其中厨房阿姨3000元、厨师4000元、张旺龙7000元，微信转账600元，张旺龙予以确认。消费挂账不是张旺龙消费的，张旺龙不确认，并且消费挂账与工资无关。张旺龙未提供证据。 法院认定及理由：张旺龙因2019年8月8日在腾龙哈乐公司工作期间摔伤暂停工作，仲裁裁决未确认张旺龙与腾龙哈乐公司之间的劳动关系解除，双方亦均未对此提出异议，则张旺龙要求腾龙哈乐公司支付工资暂计算至2019年9月9日应予支持。关于张旺龙的入职时间，腾龙哈乐公司提供的2019年1月、2月张旺龙工资发放表有本劳动系列案中另一劳动者汪伟东的签字，该工资表记载了张旺龙的入职时间为2019年1月4日，该入职时间予以采信确认。2019年5月、6月、7月、8月的工资表均有本系列劳动争议案其他劳动者林骄扬、汪伟东的签字确认，上述工资表的真实性予以确认。根据工资表所载，2019年1月、2月实发工资分别为5400元、5571元，2019年5月至7月的实发工资分别为968元、6000元、6000元，2019年8月份的实发工资为1600元（已扣除当月未能上班请假的工资）。考虑到张旺龙系因2019年8月8日在腾龙哈乐公司摔伤后无法上班，则腾龙哈乐公司仍应继续支付张旺龙2019年8月9日至2019年9月9日工资6000元。另，2019年3月、4月腾龙哈乐公司因停业整顿无法正常营业，张旺龙亦确认该期间系等待复工，没有提供劳动。鉴于停业整顿不属于劳动者原因造成，腾龙哈乐公司应依照厦门市最低工资标准1700元/月支付张旺龙上述2个月的工资，即2019年3月、4月工资确定为1700元、1700元，综上腾龙哈乐公司应支付张旺龙2019年1月4日至2019年9月9日期间的工资为34939元（5400+5571+1700+1700+968+6000+6000+1600+6000）。 关于预支款项，张旺龙对腾龙哈乐公司提供的借款单及微信转账记录的真实性没有异议，其中2019年2月2日的借款单中记载借支的款项为“厨（食）房预支工资5000元”，而2019年2月18日、2019年6月4日借款单上记载的借款人均为“张旺龙”，金额分别为6000元、3000元，在无其他证据确定上述款项中“厨（食）房预支工资5000元”包含有张旺龙本人的借支款，2019年2月18日、2019年6月4日“张旺龙”工资中包含有其他人的借支款项的情况下，依照借款名义人确定张旺龙的实际借支数额，确定2019年2月18日、2019年6月4日记载为“张旺龙”借支款的两笔款项为张旺龙所预支的工资款，2019年2月2日“厨（食）房预支工资5000元”不予确认为张旺龙的预支工资。另外双方对微信转账记录上的600元为张旺龙预支款项无异议，予以确认。则张旺龙总预支金额为9600元。 关于消费挂账，腾龙哈乐公司所提供的挂账消费清单上并无张旺龙本人的签字确认，消费单无法辨认具体的消费人，仅以手写记载“阿龙挂账”，且张旺龙对消费挂账的事实不予确认，腾龙哈乐公司未能提供其他有效证据佐证，不予采信。对腾龙哈乐公司要求抵扣挂账消费的款项1679元的请求不予支持。 综上，腾龙哈乐公司应支付张旺龙的工资差额应为25339元（34939元-9600元）。 二、关于腾龙哈乐公司是否应向张旺龙支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额的问题。 腾龙哈乐公司主张及证据：张旺龙于2019年1月5日入职，于2019年8月8日摔伤没上班二倍工资应当自2019年2月6日起算差额是2月5571元+5月份968元+6月份6000元+7月份6000元+8月份1600元，共计20139元，仲裁裁决腾龙哈乐公司应支付二倍工资差额48000元有误，腾龙哈乐公司不应支付双倍工资差额27861元。腾龙哈乐公司提供了工资表、行政处罚决定书、预支工资及微信转账、消费清单、工资表、光盘、仲裁裁决书予以证明。 张旺龙主张及证据：从腾龙哈乐起诉的事实理由推知，腾龙哈乐公司就未与张旺龙订立书面劳动合同的事实予以认可，仅就其应支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额部分提出异议。张旺龙于2018年12月4日入职，按照法律规定，腾龙哈乐公司应支付张旺龙2019年1月4日至2019年9月9日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额48000元。张旺龙未提供证据。 法院认定及理由：依照前述认定张旺龙于2019年1月4日入职腾龙哈乐公司，应于2019年2月4日前与张旺龙签订书面劳动合同，腾龙哈乐公司作为用人单位未能举证证明已与张旺龙签订书面劳动合同，应自2019年2月5日开始向张旺龙支付未签订书面劳动合同的二倍工资。如前认定，张旺龙2019年1月4日至2019年9月9日期间的工资总额为34939元，扣除张旺龙入职第一个月的工资6000元，腾龙哈乐公司应支付二倍工资差额为28939元。 一审法院认为，腾龙哈乐公司和张旺龙之间存在劳动关系，双方均应遵循相关劳动法律履行权利、义务。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第（二）项、第四十六条第（一）项、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第十三条、《工资支付暂行规定》(劳部发〔1994〕489号)第六条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、厦门腾龙哈乐娱乐有限公司应于判决生效之日起十五日内向张旺龙支付工资25339元；二、厦门腾龙哈乐娱乐有限公司应于判决生效之日起十五日内向张旺龙支付未签订劳动合同的二倍工资差额28939元；三、驳回厦门腾龙哈乐娱乐有限公司的其他诉讼请求。四、驳回张旺龙的其他请求。 二审中，当事人均没有提交新证据。一审法院认定的事实，当事人均无异议，本院予以确认。 本院认为，本案为劳动争议。首先，关于拖欠工资的问题，一审法院已经根据在案证据对腾龙哈乐公司尚欠张旺龙的工资报酬作出了合理认定，虽然张旺龙因工作原因摔伤在家休息未能上班，但腾龙哈乐公司并未解除与张旺龙的劳动合同，其要求不予支付2019年8月至2019年9月9日期间的工资，没有依据，本院不予采纳。其次，关于预支工资，预支条“厨（食）房预支工资5000元”，并无法确定是张旺龙本人的工资，一审法院不予确认为张旺龙的预支工资，并无不当。 综上所述，腾龙哈乐公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由厦门腾龙哈乐娱乐有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 纪赐进 审 判 员 庄伟平 审 判 员 陈丽英 二〇二〇年十一月十九日 法官助理 李仁莹 书 记 员 林少怀 代书记员 朱强强 附页：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。