江西省抚州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣10刑终177号原公诉机关江西省南丰县人民检察院。上诉人（原审被告人）吴春明，绰号“花脑”“梁山伯”，男，1978年3月20日出生于江西省南丰县，汉族，文盲，农民，住南丰县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月22日被执行逮捕。现羁押于南丰县看守所。南丰县人民法院审理南丰县人民检察院指控原审被告人吴春明犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月27日作出（2020）赣1023刑初63号刑事判决。宣判后，原审被告人吴春明不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问了原审被告人吴春明，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定：2019年7月8日中午，吴某在富溪村卫生所附近碰到被告人吴春明后就问吴春明能不能拿到东西（指冰毒），吴春明联系了程四龙后回复吴某可以拿得到，吴某就通过微信转账了500元给吴春明，吴春明马上把500元通过微信转给了程四龙，接着吴某开车载着吴春明来到程四龙指定的南城县“欧坊”路牌下附近，吴春明下车拿到了约0.3克冰毒。在返回南丰的车上吴春明倒出约0.1克冰毒留给自己吸食，其余的毒品给了吴某。2019年8月31日中午13时44分许，吴某通过微信转了500元后吴春明用于购买冰毒，吴春明收到后立即通过微信转了500元给程四龙并联系程四龙购买冰毒，后吴某开着自己的车（赣Ｆ×××**）载着吴春明至南丰县与南城县交界处靠南城方向约200-300米处停下，随后吴春明上了程四龙开的雪佛兰车，在车上拿到了约0.3克冰毒，吴某开车返回南丰的路上，吴春明将约重0.2克冰毒给了吴某，自己拿走了约0.1克冰毒。2019年9月12日中午，吴某微信联系吴春明购买一个“东西”（指冰毒），并通过微信转了500元给吴春明，吴春明微信转了400元给程四龙，后骑摩托车到南城县“欧坊”路牌附近的一林场，在程四龙手上拿到了约0.2克冰毒，吴春明将拿到的0.2克冰毒在富溪村路口处给了吴某。同日17时许，被告人吴某在程四龙微信提示下在南丰县艾源候车亭拿到了约0.1克的冰毒（该冰毒为当天中午购买的冰毒的补偿），吴春明吸食了该部分冰毒后将剩下的冰毒放置在其家门口小汽车挡风玻璃上让吴某自取，吴某拿到冰毒后并吸食。原审法院认为，被告人吴春明违反毒品管理的有关规定，三次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。南丰县人民检察院指控被告人吴春明犯贩卖毒品罪罪名成立。被告人吴春明系初犯，如实供述了两次贩毒毒品的犯罪事实。其辩称2019年8月31日是其出资250元同吴某合伙向程四龙购买毒品不构成贩卖毒品罪。经查，2019年8月31日13时44分许，被告人吴春明收到吴某微信转来的500元毒资后不到一分钟就把500元毒资转给了程四龙，并约好毒品交易地点，后吴春明坐吴某驾驶的小汽车来到南丰县与南城县交界靠南城方向200-300米的地方，吴春明下车上了程四龙驾驶的小汽车拿到了约0.3克冰毒后返回。吴春明自己留了0.1克冰毒，剩余部分给了吴某。这一事实有转账记录，吴某的证言，吴春明的相关供述所证实。被告人吴春明的这一行为符合贩卖毒品罪的构成要件。故对吴春明的该辩称不予采纳。被告人吴春明的辩护人提出吴春明系初犯，对两起贩卖毒品都认罪认罚，其亲属代为预缴罚金，吴春明系以贩养吸的辩护意见成立，予以采纳。辩护人提出2019年8月31日贩卖毒品为吴春明和吴某共同犯罪，两人各自付了250元毒资的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。辩护人提出被告人吴春明贩卖毒品的数量均为估值，没有实际重量，且2019年8月31日为合伙购买，不属于情节严重的辩护意见，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款规定，虽被告人吴春明贩卖毒品数量不能确定，但都应当追究刑事责任，其三次贩卖毒品，属于情节严重，故对辩护人的该辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人吴春明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月21日起至2022年10月20日止。罚金已预缴。）上诉人吴春明上诉提出：1.原审判决事实认定不清，上诉人在2019年8月31日与吴某两人合伙花费500元（一人出资250元）购买毒品并均分毒品的行为，不应认定为贩卖毒品；2.原审判决量刑过重，应对上诉人从轻、减轻处罚，上诉人认为三次累计贩毒数量不超过0.8克，属于数量较少，且上诉人是典型的以贩养吸，再结合其犯罪情节，以及对社会的危害程度，可以不认定为情节严重。经审理查明，二审查明的事实与一审一致，且有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：1、受案登记表、立案决定书，证明：2019年9月25日对吴春明贩卖毒品案立案侦查。2、拘留证、逮捕证证明：被告人吴春明于2019年10月21日被南丰县公安局刑事拘留，同年11月22日被逮捕。3、归案情况说明证明：2019年10月21日20时30分许被南丰县公安局民警在江西省抚州市南丰县琴城镇富溪村王家山组13号（吴春明家）抓获。4、犯罪嫌疑人基本情况、常住人口信息表证明：被告人吴春明出生于1978年3月20日，案发时已达负刑事责任年龄，无前科。5、证人吴某的证言证明：2019年7月8日中午，其喝了酒就想吸食冰毒，刚好碰到其一个朋友吴春明，其问吴春明能不能拿到东西（指冰毒），吴春明说要去问一下，过了十几分钟，吴春明打电话过来说可以去南城找人拿冰毒。其开车到吴春明家门口，其一上车其就微信转了500元给吴春明，他确认收款后就马上转给了南城出售冰毒的人，在路上的时候其看到南城出售冰毒的那个人发了一张关于藏毒地点的照片给吴春明，其就听到吴春明和出售冰毒的人说关于冰毒放置的具体位置，其按照吴春明的指示开到南城欧坊村路口的指示牌下，吴春明下车从欧坊村路口的指示牌找了一下，捡起了一个红色的烟盒就上车了，其看到他从烟盒里拿出了一小包透明密封袋装的毒品，并把烟盒丢出窗外，我们回到南丰到了富溪村委会的路口，吴春明问去哪里玩，其说你玩自己去玩，其倒点给他，吴春明就从这次购买到的冰毒中倒了约0.1克的冰毒到餐巾纸上自己带回，剩余的给了其，其把车开到富溪村王家山的一条马路边上，就将剩下的毒品吸食完了。2019年9月12日中午其在岳父家喝多了酒就微信联系吴春明帮忙购买一个东西（指毒品）来醒酒，并微信转了500元毒资给吴春明，当天下午14时40分左右，吴春明一个人骑摩托车在富溪村委会路口等其，并把一个白色密封袋装的约0.2克的冰毒给了其，其把这些冰毒分两板在自己三楼的一个房间吸食了。吸食完冰毒后，其发现这0.2克冰毒不上头，就微信和吴春明联系说拿到假东西，让吴春明向卖东西的人说一下，能不能换一点好的东西，吴春明说好，当天晚上19时许其在县城吃饭就接到吴春明发来的微信语音说补一点冰毒给其，并把毒品放在他家门口一辆起亚牌小汽车的挡风玻璃上，晚上20时左右其在吴春明家门口的小汽车挡风玻璃上拿到了不到0.1克的冰毒。2019年8月31日中午13时至14时左右，其微信转500元给吴春明，问吴春明能拿到“东西”吗（指冰毒），吴春明说能拿到，吴春明让其开车带他去南城县拿“东西”，其就开车自己的车（赣Ｆ×××**）载着吴春明一起到南城县拿冰毒，在路上吴春明微信联系南城卖“东西”的人，吴春明叫其一直向南城方向开，其开着车刚过南丰县与南城县交界处前面200-300米206国道马路旁边，吴春明叫停车，对面马路上停放了一辆红色的雪佛兰小汽车，吴春明一个人到红色雪佛兰小汽车上拿毒品，不到一分钟，吴春明拿到约0.3克冰毒，冰毒是白色密封袋包装的，外面用一张白色餐巾纸包裹的，我们拿到冰毒后开车回家了，走206国道，吴春明拿走约0.1克冰毒作为购买的报酬。6、一组辨认笔录和提取笔录（1）吴春明的辨认笔录、辨认照片、辨认人员名单证明：2019年7月8日和9月12日左右吴春明在分别收取吴某500元之后向“龙哥”购买冰毒，辨认出第一组9号照片上的人是龙哥（程四龙），第二组8号照片上的人是吴某。（2）吴春明手机提取笔录证明：提取了其本人的微信，微信号为×××，微信名为187××××****。（3）吴春明辨认作案现场笔录：吴春明指认2019年9月12日在南丰县艾源候车亭拿到程四龙用硬中华香烟盒包装的约0.1克的冰毒，同日把拿到的约不到0.1克的冰毒放在南丰县琴城镇王家山组13号门口一辆小汽车的挡风玻璃上（给了吴某）。（4）吴某辨认笔录、辨认照片、辨认人员名单证明：吴某辨认出5号照片上的男子就是帮其购买毒品的吴春明；8号照片上的男子就是2019年8月31日坐在红色雪佛兰驾驶位上的程四龙。（5）吴某手机提取笔录：提取吴春明吴某微信信息及转账记录，证明在2019年7月8日下午13时许，吴某向吴春明转账500元购买毒品。（6）吴某辨认作案现场笔录，吴某指认南城县欧坊村路口指示牌下方照片证明：2019年7月8日吴春明在欧坊村路口指示牌下方拿到冰毒给了吴某；吴某指认南城县欧坊村路口指示牌附近206国道上照片证明，2019年9月12日前几天（即2019年8月31日）吴春明在欧坊村路口指示牌附近206国道上一辆雪佛兰小汽车上拿到冰毒给了吴某；吴某指认南丰县琴城镇王家山组13号门口一辆小汽车挡风玻璃照片证明，2019年9月12日吴春明把不到0.1克的冰毒放在小汽车挡风玻璃给了吴某。（7）程四龙辨认笔录、辨认照片、辨认人员名单证明：程四龙对第一组照片上的人都不认识，辨认出第二组8号照片上的人是吴春明。（8）程四龙手机提取笔录，其叫吴春明去艾源候车亭拿0.1克冰毒的，提取程四龙、吴春明微信信息及聊天记录，证明程四龙和吴春明在9月12日和13日的微信聊天中有谈及购买毒品的事。（9）程四龙辨认作案现场笔录，程四龙指认南丰县艾源候车亭现场照片，证明程四龙把装有约0.1克冰毒的硬中华香烟盒放在艾源候车亭让吴春明自取毒品。（10）提取笔录：提取程四龙所持赣Ｆ×××**小汽车及吴某所持赣Ｆ×××**小汽车在2019年7月1日23:59:59至2019年10月15日23:59:59行车轨迹，轨迹点为艾源检查站。证实吴某于2019年7月8日、8月31日驾驶赣Ｆ×××**小汽车从南丰往南城方向行驶经过艾源检查站。7、吴春明行政处罚决定书证明：吴春明于2015年4月9日因吸食冰毒被南丰县公安局行政拘留五日。吴某行政处罚决定书证明：吴某于2019年9月16日吴某因吸食冰毒被南丰县公安局行政拘留十日。8、吴某现场检测报告及照片：证明其毛发检测结果为冰毒阳性。9、调取通知书、吴春明微信注册信息与交易明细、通话记录证明：2019年7月8日12时58分微信收取吴某500元，同日12时59分微信支付给程四龙500元；2019年8月31日13时44分17秒微信收取吴某500元，同日13时44分53秒微信支付给程四龙500元；2019年9月12日14时05分微信收取吴某500元，同日14时06分微信支付给程四龙400元。另外在2019年8月期间还有三次吴春明在收取吴某500元微信转账后，立马微信支付给了程四龙的记录。10、同案人程四龙的供述证明：其在前两三年我认识了一个绰号叫“花脑”（吴春明）的男子，他的微信号为×××，微信名为187××××****。在2019年9月12日下午17时22分，因“花脑”向微信名“山里人”购买毒品纯度不高，其联系吴春明把补偿0.1克毒品放在了艾源候车室，用中华的烟盒装，让吴春明去取。同月13日“花脑”两次发信息给其要买纯度高的冰毒，其回复说有好的，叫“花脑”去林场来拿。其有一辆车牌号F8T887的红色雪佛兰小汽车。11、被告人吴春明供述证明：其绰号“花脑”“梁山伯”，微信号为×××，微信名为187××××****。“龙哥”的微信名为忘记过去，勇敢往前，微信号为×××。2019年7月8日中午，其在富溪卫生所附近碰见吴某，吴某说喝了酒叫其想搞点东西（指冰毒）来玩，其联系了“龙哥”，“龙哥”告诉其东西放在南城“欧坊”牌子附近，用一个烟盒包装，叫其去拿，后来吴某开车接其往南城方向行驶，在其的指示到了南城县“欧坊”牌子附近，其一个人下车，其在草丛里找了一会儿，拿到毒品上了车回南丰，这次购买的冰毒约0.3克，价值500元，外包装一个烟盒，里面是用一张白色餐巾纸包裹的透明小密封袋。回到富溪卫生所附近的小路上停车后，其倒了约0.1克冰毒在一张白色的餐巾纸上，剩下的冰毒给了吴某。回到家里，其在一楼卫生间把冰毒吸食完了。在2019年9月12日的前几天（具体时间不记得），吴某让其帮拿点“东西”，并通过微信转账500元给其，其骑车来到“欧坊”村指示牌附近的林场，同“龙哥”见面后，“龙哥”把约0.3克冰毒给了其。其骑车来到富溪卫生所附近把毒品递给了吴某。同月12日因为吴某跟其说上次拿的毒品不纯，然后其就和龙哥联系，龙哥答应补偿一点纯度高的冰毒给他，龙哥告诉其冰毒放在艾源候车室，其骑车过去在艾源候车室的地面上找到了一个用中华牌香烟盒，里面装了冰毒，约0.1克。其拿到冰毒后在家里吸食了部分，将剩下的冰毒用卫生纸包裹住放在其家车上并联系吴某自己去拿。以上证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法、有效，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人吴春明违反毒品管理的有关规定，三次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人吴春明提出的原审判决事实认定不清，上诉人在2019年8月31日与吴某两人合伙花费500元（一人出资250元）购买毒品并均分毒品的行为，不应认定为贩卖毒品的问题。经查，2019年8月31日13时44分许，上诉人吴春明收到吴某微信转来的500元毒资后立马转给了程四龙，并约好毒品交易地点进行交易，上诉人吴春明的该行为符合贩卖毒品罪的构成要件，这一事实有微信转账记录、吴某的证言、行车轨迹和吴春明的供述等证据证实，相关证据之间能相互印证，形成证据链，且上诉人未能提供新的事实和理由证明其主张。故对上诉人吴春明该上诉意见，不予采纳。关于上诉人吴春明提出的原审判决量刑过重，认为其三次贩毒累计数量不超过0.8克，属于数量较少，可以不认定为情节严重，应对上诉人从轻、减轻处罚的问题。经查，走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。上诉人吴春明三次贩卖毒品，属于情节严重情形，原审法院量刑适当。故上诉人要求法院从轻、减轻处罚的上诉理由不能成立，不予采纳。综上，原审法院根据上诉人吴春明的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度所作出的判决，事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人吴春明的上诉理由与事实、法律不符，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  汤文盛审判员  吴志凌审判员  周 昊二〇二〇年十一月四日书记员  肖 瑶