广东省珠海市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤04民终3272号上诉人（一审起诉人）：廖芳生，男，1970年5月11日出生，汉族，身份证住址：湖南省武冈市************。上诉人廖芳生因不予受理一案，不服珠海市斗门区人民法院作出的（2020）粤0403民初2631号不予受理民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人廖芳生上诉请求：1.珠海市通得电气设备有限公司支付廖芳生40041.02元赔偿金和工资；2.珠海市通得电气设备有限公司补缴廖芳生社保四个月和向廖芳生支付50000元经济补偿金；3.珠海市通得电气设备有限公司非法解除劳动关系，珠海市通得电气设备有限公司向廖芳生赔偿7453.06元赔偿金和珠海市通得电气设备有限公司没有提前30天书面通知廖芳生的额外支付廖芳生一个月7453.06元工资，小计14906.12元；4.珠海市通得电气设备有限公司违法用工，请珠海市通得电气设备有限公司补发廖芳生4月至12月工资共计33652.31元；5.珠海市通得电气设备有限公司没有依法为廖芳生缴纳失业保险费，导致廖芳生被辞退后无法领取失业待遇，珠海市通得电气设备有限公司应该赔偿廖芳生35636元和失业损失35636元，小计71272元；6.一审法院送达不合法，没有经过合法传唤，不能算有效送达。请依法受理。7.2018年上诉人的生命遭到威胁，上诉人遭枪杀未成，被逼不敢去开庭，无法到庭，请重新立案。8.撤销（2020）粤0403号民初2631号民事裁定。事实与理由：一、珠海市通得电气设备有限公司仅向廖芳生发放了9个月工资，应补发廖芳生一个月工资4488.98元和补发廖芳生2017年12月26日晚班工资150元，廖芳生因珠海市通得电气设备有限公司拒绝支付廖芳生工资和非法解除劳动关系赔偿金向斗门区劳动监察大队投诉，并因斗门区劳动监察大队对此事不作为正在进行行政赔偿诉讼，而斗门区劳动监察大队对此事不作为给廖芳生造成经济损失35402.04元。二、廖芳生的社保应该从2017年3月份开始缴纳，珠海市通得电气设备有限公司实际从2017年7月份才开始为廖芳生缴纳，少缴纳四个月，故应补缴廖芳生的社保四个月和向廖芳生支付50000元的经济补偿金，并对珠海市通得电气设备有限公司处以应缴社会保险费数额1倍以上3倍以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人处500元以上3000元以下的罚款。三、依照《劳动合同法》第四十六、四十七条，用人单位与员工解除劳动关系，员工每工作一年，用人单位需要支付员工一个月本人工资。依照《劳动合同法》第四十条，除支付经济补偿金外未提前30天通知解除劳动合同，还应支付一个月工资作为经济补偿。依照《劳动合同法》第八十七条，用人单位解除或者终止劳动合同，应按第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。珠海市通得电气设备有限公司未按上述规定向廖芳生支付两个月工资的赔偿金。四、珠海市通得电气设备有限公司与廖芳生签订的劳动合同只有廖芳生的签名，珠海市通得电气设备有限公司没有盖法人公章，也没各执一份，劳动合同是无效的，故珠海市通得电气设备有限公司是违法用工，应从第二个月起双倍支付廖芳生工资，即应补发廖芳生4月至12月工资总计33652.31元。五、《社会保险法》第四十四条规定：职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。珠海市通得电气设备有限公司没有依法为廖芳生缴纳失业保险费，导致廖芳生被辞退后无法领取失业待遇，珠海市通得电气设备有限公司应该赔偿廖芳生35636元和失业损失35636元。六、不能算有效送达。因为邮寄送达按照规定须受送达人或其成年同住家属签收，或受送达人指定的代收人、代理人签收的，才视为送达。法院没有经过合法传唤。七、2018年上诉人的生命遭到威胁，上诉人遭枪杀未成，被逼不敢去开庭，无法到庭。上诉人有与110报警中心、珠海市公安局、五山派出所通话录音为证。2020年8月8日上诉人以邮件方式向一审法院补充没有去开庭的诉讼材料和补充没有去开庭的证据材料。2020年8月10日由罗俏卿签收，邮政EMS邮件交寄单单号：1123767474378。上诉人已经证明自己在诉讼文书送达的过程中是没有过错的。是上诉人的生命遭到威胁，上诉人遭枪杀未成，被逼不敢去开庭，民事案件和行政案件都不敢去开庭，五山法庭延期开庭也不敢去，不是上诉人不愿意去开庭。一审法院经审查认为，廖芳生就其与珠海市通得电气设备有限公司的劳动争议经珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会于2018年5月21日作出珠斗劳仲裁终字[2018]第113号仲裁裁决，并于2018年8月31日书面送达给廖芳生。廖芳生不服该仲裁裁决已于2018年6月6日向本院提起诉讼，本院立为（2018）粤0403民初1832号案受理，因廖芳生在该案审理中于2018年8月20日经传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法作出（2018）粤0403民初1832号民事裁定，裁定该案按廖芳生撤诉处理，并于2018年8月31日将该民事裁定按廖芳生在该案送达诉讼文书地址确认书中确认填写的送达地址以法院专递方式邮寄送达给廖芳生，后因地址不详于2018年9月4日被退回本院，本院按照《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条规定，将该民事裁定退回之日视为送达之日。依照《最高人民法院关于人民法院对经劳动争议仲裁裁决的纠纷准予撤诉或驳回起诉后劳动争议仲裁裁决从何时起生效的解释》第一条“当事人不服劳动争议仲裁裁决向人民法院起诉后又申请撤诉，经人民法院审查准予撤诉的，原仲裁裁决自人民法院裁定送达当事人之日起发生法律效力”的规定，廖芳生在本院（2018）粤0403民初1832号案中虽未申请撤诉，但其以不到庭的行为表明了放弃本次诉讼,法律上被视为撤诉，而民事诉讼中的“视为撤诉”是指在当事人不履行一定诉讼义务的情况下,人民法院对当事人的起诉可依法按撤诉处理，因此“视为撤诉”与“当事人申请撤诉”具有相同的法律后果，故在（2018）粤0403民初1832号民事裁定视为送达廖芳生之日，珠斗劳仲裁终字[2018]第113号仲裁裁决发生法律效力，廖芳生不得就该仲裁裁决再次提起诉讼。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百二十三条规定，裁定：对廖芳生的起诉，本院不予受理。本院经审查认为，廖芳生因与珠海市通得电气设备有限公司劳动争议纠纷不服珠斗劳仲裁终字[2018]第113号仲裁裁决向一审法院起诉，案号为（2018）粤0403民初1832号。该案审理过程中，廖芳生因经传票传唤无正当理由拒不到庭，一审法院做出（2018）粤0403民初1832号民事裁定，裁定该案按廖芳生撤诉处理。一审法院向廖芳生邮寄（2018）粤0403民初1832号民事裁定，但廖芳生在该案送达地址确认书确认送达地址不详致使该份裁定被退回，根据《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条规定：“因受送达人自己提供或者确认的送达地址不准确、拒不提供送达地址、送达地址变更未及时告知人民法院、受送达人本人或者受送达人指定的代收人拒绝签收，导致诉讼文书未能被受送达人实际接收的，文书退回之日视为送达之日”，故（2018）粤0403民初1832号民事裁定退回之日视为送达之日并已生效。诚如一审法院所述，“视为撤诉”与“当事人申请撤诉”应当具有相同法律后果，根据《最高人民法院关于人民法院对经劳动争议仲裁裁决的纠纷准予撤诉或驳回起诉后劳动争议仲裁裁决从何时起生效的解释》第一条规定，（2018）粤0403民初1832号民事裁定送达之日，珠斗劳仲裁终字[2018]第113号仲裁裁决发生法律效力，一审法院对此认定正确，本院予以确认。廖芳生不服已经生效珠斗劳仲裁终字[2018]第113号仲裁裁决再次以珠海市通得电气设备有限公司为被告向一审法院起诉，不符合起诉条件，应当不予受理，一审法院认定正确。综上所述，一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  管文超审判员  庹 佳审判员  陈海凤二〇二〇年十一月九日书记员  徐 宇