广西壮族自治区宾阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0126民初1097号 原告：磨晓斌，男，1969年11月25日出生，汉族，住广西壮族自治区宾阳县。 原告：陆子旺，男，1946年11月25日出生，汉族，住广西壮族自治区横县。 被告：广西鸿彬园投资有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区金洲路**太平洋世纪广场******，统一社会信用代码450100000229849。 法定代表人：刘峰，该公司经理。 被告：刘峰，男，1968年12月16日出生，汉族，住河南省沈丘县。 委托诉讼代理人:刘昌华,河南岩石律师事务所律师。 原告磨晓斌与被告广西鸿彬园投资有限公司（以下简称“鸿彬园公司”）、刘峰合同纠纷一案，本院于2020年4月16日立案受理后，依法组成合议庭于2020年10月14日公开开庭进行了审理。根据案件审理需要，本院依法追加陆子旺为原告，并于2020年11月6日再次公开开庭进行了审理。原告磨晓斌、被告刘峰的委托诉讼代理人刘昌华到庭参加诉讼。原告陆子旺、被告鸿彬园公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告磨晓斌向本院提出诉讼请求：1、判决两被告偿还原告500000元保证金及依照所签署协议支付违约金188800元（从2015年5月19日至2020年4月19日止共四年零十一个月，按照广西信用联社目前贷款基准年利率4.8%、上浮60%计算违约金）；2、判决被告承担全部诉讼费用。事实与理由：原告经人介绍认识了莫少岭，莫少岭提供了名为《南宁市全国城乡一体化示范基地》的土石方工程运输项目，地址位于，地址位于宾阳县思陇镇年5月18日，被告鸿彬园公司法定代表人刘峰以公司名义与原告在南宁市桥总公司二分公司的另一签约人莫少岭家中，共同签订了一份《内部工程承包协议书》，原告于次日向被告鸿彬园公司法定代表人刘峰的银行账号交了50万元保证金。按协议书约定，若被告违约，须以保证金的最高银行利息支付给原告违约金。2015年6月底，被告刘峰突然失去联系，原告向莫少岭了解情况并讨还保证金，此时莫少岭将全部责任推给被告刘峰。原告此时才知道，莫少岭并非鸿彬园公司股东，只是与刘峰一起借用公司名义向原告收取保证金以达到非法敛财的目的。原告认为，被告鸿彬园公司法定代表人刘峰收取原告的保证金后拒不退还，负有偿还保证金及支付违约金的责任，理由如下：1、被告刘峰以鸿彬园公司名义向原告提供工程的信息，并利用公司法人身份诱使原告向被告刘峰私人账户交纳50万元保证金，且违反协议约定逾期拒不归还，根据《中华人民共和国公司法》第二十条第三款之规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。因此，被告刘峰应当对原告的50万元保证金承担连带的清偿责任。2、被告刘峰与莫少岭利用名为《南宁市全国城乡一体化示范基地》的虚构的土石方工程运输项目，以鸿彬园公司的名义与原告签订工程承包协议收取保证金且拒不归还，暴露了其非法敛财的目的，违反了《中华人民共和国合同法》第五十二条第一、第二、第三款有关合同无效之规定，应当认定双方不存在合同关系，该工程承包协议书为无效合同，被告应当无条件返还原告的50万元保证金及所造成的损失188000元。 被告刘峰辩称，1、原告主体不适格，签订合同的相对方为鸿彬园公司与磨晓斌、陆子旺，依据合同相对性原则，本案原告主体不适格。2、被告刘峰不应承担责任，请求驳回对刘峰的诉讼请求。合同相对方为鸿彬园公司，应当由公司承担责任。刘峰以个人卡收取保证金，系由于公司刚成立不久，没有办理对公账户，财务制度也不完善，经全体股东协商暂由刘峰个人卡收取款项，是履行职务行为，刘峰收取款项后并未用于个人使用，而是用于公司经营。3、根据公司法第二十条的规定，公司股东承担连带责任的前提条件是损害了债权人的利益，关于原告是否为适格主体、是否享有债权仍需审理，在无法确定是否依法享有债权的情况下，亦不应当由刘峰承担责任。4、刘峰并非鸿彬园公司的控股股东和实际控制人，其银行卡的全部收支均由全体股东决定后作出，若要追究股东责任，应当追究公司全体股东，而非仅追究刘峰的责任，本案缺少必要的被告。5、本案原告主张的违约金过高，并且无事实及法律依据。 被告鸿彬园公司未做任何答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告鸿彬园公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃举证、质证的权利。被告刘峰对原告磨晓斌提供的全部证据的真实性均无异议，本院予以确认；被告刘峰对原告磨晓斌提供的证据3、4的证明目的有异议，经审核，本院对其异议不予采纳。 根据上述确认的证据并结合当事人陈述，本院经审理查明：2015年5月18日，鸿彬园公司（甲方、发包人）与磨晓斌、陆子旺（乙方、承包人）签订了一份《内部工程承包协议书》，约定甲方将南宁市全国城乡一体化示范基地工程土石方运输项目发包给乙方，工程地点位于南宁市宾阳县，合作数量1000万立方米（具体测量数量按甲方图纸测量方数双方核对后计算），工程款支付方式为按月进度90%，支付第一个月，以后每月补齐前一个月的不足部分，预留当月的10%。以此类推，直至工程完工、无质量、安全问题付清。工程造价为运距二公里以内9元／立方米，超出部分按每公里1.4元／立方米补偿，运距不得超过五公里，超过五公里以外的运费另外协商，五公里以内的运费为13.2元／方；油料由甲方提供，在每月结账中扣回（油价、油质量以中石化、中石油为标准）。合作范围为挖、运、推（涉及到爆破另行协商计价）；开工日期以甲方的进场开工令为准，但是在本合同签订之日起两个月内，如果不能进场开工，甲方要将履行保证金退回给乙方，否则按违约处理，甲方须以保证金的最高银行利息支付给乙方违约金，履行保证金为50万元，在甲方支付第一个月工程款时一同退还给乙方。签订上述协议后的次日，磨晓斌通过其妻子覃小玲账号为62×××12的账户向刘峰账号为62×××18的账户转账500000元用于支付履行保证金，刘峰于同日向磨晓斌出具收据一张，收据载明“兹收到磨晓斌一人交来《内部工程承包协议书》约定的全国城乡一体化南宁示范基地工程合同保证金50万元”，刘峰在“收款人”处签字，鸿彬园公司盖章。刘峰收取保证金后，《内部工程承包协议书》约定的工程没有开工，磨晓斌遂要求退还保证金，并提起本案诉讼。 本院认为，关于本案的原告主体问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，磨晓斌与本案有直接利害关系，是本案的适格原告。陆子旺系《内部工程承包协议书》的一方合同主体之一，本院依法追其为原告并通知其到庭参加诉讼，但是陆子旺未到庭，亦未明确放弃实体权利，根据《最高人民法院关于适用的解释》第七十四条：“人民法院追加共同诉讼的当事人时，应当通知其他当事人。应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予追加；既不愿意参加诉讼，又不放弃实体权利的，仍应追加为共同原告，其不参加诉讼，不影响人民法院对案件的审理和依法作出判决。”的规定，本院仍将陆子旺列共同原告，其不参加诉讼不影响本案的审理。 关于原告磨晓斌要求被告鸿彬园公司偿还500000元保证金及违约金188800元有无事实及法律依据的问题。《内部工程承包协议书》是双方当事人的真实意思表示，合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。2015年5月18日签订《内部工程承包协议书》后，原告磨晓斌于次日向被告鸿彬园公司的法定代表人刘峰支付了500000元履行保证金，但是协议书涉及的工程至今没能进场开工，根据《内部工程承包协议书》第四条约定“开工日期以甲方的进场开工令为准，但是在本合同签订之日起两个月内，如果不能进场开工，甲方要将履行保证金退回给乙方，否则按违约处理，甲方须以保证金的最高银行利息支付给乙方违约金”，被告鸿彬园公司已经违约，应承担协议书约定的退还履行保证金500000元并以最高银行利息向原告支付违约金的违约责任。关于违约金的计算问题，因双方没有明确约定计算违约金的具体利息标准，《内部工程承包协议书》约定的“最高银行利息”应理解为中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率的标准，而非原告磨晓斌所主张的以现行广西信用联社目前的贷款基准年利率4.8%上浮60%的标准。并且，自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR），中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消。因此，原告磨晓斌应得的违约金应当分段计算为：1、以500000元为基数，自2015年5月19日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日；2、以500000元为基数自2019年8月20日起按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至还清履行保证金之日止。原告磨晓斌主张的违约金标准过高，本院对过高部分不予支持。 关于被告刘峰的责任问题。《中华人民共和国公司法》第一百七十一条第二款规定：“对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储。”第二十二条第三款规定：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”本案涉案500000元履行保证金在实际支付时打入了被告鸿彬园公司法定代表人刘峰的个人账户而非公司账户，违反了前述规定，混同了公司与个人的人格身份及资产，严重损害债权人利益，应适用法人人格否认，即刘峰应当对本案债务承担连带责任。被告刘峰关于其收取款项系因公司财务制度不完善、系职务行为、刘峰个人并未使用款项而是用于公司经营、刘峰不是控股股东和实际控制人等辩解，均无事实及法律依据，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百七十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第七十四条的规定，判决如下： 一、被告广西鸿彬园投资有限公司退还原告磨晓斌履行保证金500000元并支付违约金（违约金分段计算：1、以500000元为基数，自2015年5月19日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日；2、以500000元为基数自2019年8月20日起按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至还清履行保证金之日止）； 二、被告刘峰对上述第一项债务承担连带责任。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10688元，保全费3964元，由被告广西鸿彬园投资有限公司、刘峰负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  覃韵宏 人民陪审员  屈丽萍 人民陪审员  田荣耀 二〇二〇年十一月九日 法官 助理  吴进湖 书 记 员  王可贵