福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0622刑初321号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人朱玉圳，男，1982年1月20日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业人员，住福建省云霄县。因涉嫌生产、销售伪劣产品于2020年6月30日被刑事拘留；涉嫌非法经营于2020年8月4日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 被告人张进辉，男，1990年3月20日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业人员，住福建省云霄县。因涉嫌生产、销售伪劣产品于2020年6月30日被刑事拘留；涉嫌非法经营于2020年8月4日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 福建省云霄县人民检察院以云检二部刑诉〔2020〕76号起诉书指控被告人朱玉圳、张进辉犯非法经营罪，于2020年11月4日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于同月11日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察官许伟凌、检察官助理李诗怡出庭支持公诉，被告人朱玉圳、张进辉到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年6月28日，被告人朱玉圳、张进辉分别受朱银圳、张武装（上述二人均另案处理）纠集到云霄县××镇××村××简易搭盖屋内包制假烟，后被云霄县烟草专卖局、云霄县公安局巡特警大队联合查获，当场抓获朱玉圳、张进辉。在简易搭盖屋内缴获成品烟19件（50条／件），其中“利群（新版）”3件、“红塔山（百年经典100）”16件；成品烟66条（10包／条），其中“利群（新版）”38条、“红塔山（百年经典100）”28条；土制条盒薄膜封口机1台。在简易搭盖屋旁边一辆车牌号为赣Ｅ6××××的北京银翔牌面包车内缴获烟包11件（510包／件），其中“红塔山（百年经典100）”7件、“红塔山（经典1956）”4件。经鉴定，上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值合计人民币160120元。 公诉机关认为，被告人朱玉圳、张进辉违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，货值金额达160120元，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任，属共同犯罪。归案后，朱玉圳、张进辉如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。建议判处朱玉圳、张进辉有期徒刑六个月，并处罚金。公诉机关提交了扣押决定书、扣押物品清单、查获制假物品移交清单、户籍证明、现场检测报告书、情况说明、机动车行驶证、机动车注册登记信息、机动车信息查询结果单、云霄县云陵镇下坂村民委员会证明、到案经过、前科（劣迹）查询表、本院预缴罚金票据；辨认笔录、现场勘验笔录及照片；福建省烟草质量监督检测站出具的Ｒ-ＺＷ3520070641号、Ｒ-ＺＷ3520070642号卷烟鉴别检验报告，云霄县发展和改革局云发改认定（2020）127号、128号价格认定结论书；证人张某1、张某2、孙某的证言；被告人朱玉圳、张进辉的供述和辩解等证据证实。 被告人朱玉圳对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人张进辉对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，在本院审理过程中，朱玉圳、张进辉分别通过其亲属向本院预缴罚金5000元。 本院认为，被告人朱玉圳、张进辉的行为构成非法经营罪，属共同犯罪。公诉机关的指控成立。朱玉圳、张进辉在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应从轻处罚。归案后，朱玉圳、张进辉能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚且签字具结，依法可从轻处罚。朱玉圳、张进辉积极缴纳罚金，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第一项、第四条第一项、第九条第一款，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款的规定，判决如下： 一、被告人朱玉圳犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月；并处罚金人民币五千元（罚金已预缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月28日至2020年12月27日止）。 二、被告人张进辉犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月；并处罚金人民币五千元（罚金已预缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月28日至2020年12月27日止）。 三、扣押在案的假冒“利群”“红塔山”牌成品卷烟19件、成品卷烟66条、半成品卷烟烟包11件及土制条盒薄膜封口机1台、赣Ｅ6××××号北京银翔面包车1辆，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 员 林文权 二〇二〇年十一月二十三日 法官助理 陈宇新 书 记 员 汤佳园 附与本案有关的法律条文和司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、 销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； 第九条第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。