河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0122民初8046号原告：南通承悦装饰集团有限公司，住所江苏省南通市通州经济开发区世纪大道****，统一社会信用代码913206127514499335。法定代表人：曹雪峰，该司副董事长。委托诉讼代理人：王艳，河南威鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：张申涛，河南威鼎律师事务所律师。被告：刘兆成，男，汉族，1968年12月29日生，住江，住江苏省div>委托诉讼代理人：裴艺爽，河南程功律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁高威，河南程功律师事务所实习律师。原告南通承悦装饰集团有限公司（以下简称“南通承悦公司”）与被告刘兆成劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原被告当事人或其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南通承悦公司诉称：（一）原告通过内部承包将涉案项目融创美盛象湖壹号项目三期发包给原告员工周桂华，周桂华又分包给案外人查志坚、张越锋，后被告刘兆成与查志坚、张越锋签订合伙投资协议，约定共同投资，并指定被告刘兆成为该项目资金拨划决算人，故被告刘兆成是其与查志坚、张越锋合伙指定的项目经理，并非原告公司指派的案涉项目经理。如果被告系被雇佣，也因原告将该项目发包给周桂华，并由周桂华负责该项目，亦应由周桂华对被告发放工资。（二）被告持有的加盖原告公章的工作证明，系因原告系该项目承包单位，2020年年初疫情期间为方便被告出入工地而为被告出具，原被告不存在劳动关系。原告曾受南通新世建工程劳务公司委托代为向被告发放2019年10月至12月份工资是基于《农民工工资支付条例》，且系依据南通新世建工程劳务公司制作的《南通新世建工程劳务公司职工工资表》确定的金额发放，被告在该公司制作的工资表中系该公司生产负责人，故被告也系该公司员工。（三）被告在案涉项目工作期间曾于2020年1月辞职，并自2020年1月至2020年2月未上班，2020年3月与周桂华电话联系后才又回到涉案项目工作至2020年5月，即使存在劳动关系，也应视为重新订立劳动关系，未签订劳动合同的双倍工资也应自用工之日满一个月后起算，仲裁机关裁决原告向被告支付2020年3月至5月二倍工资，显属不当，且被告与周桂华电话联系后仅同意被告再次回到项目工作，双方并未明确约定被告工资标准，仲裁机关仍按被告原工资标准认定亦属不当，且被告系江苏人，依据郑州市今年疫情期间复工复产时间安排，房地产等建设工程复工时间不得早于2020年3月16日，且被告提供的打卡记录不显示公司名称，2020年3月份及5月份均打卡仅二三天。综上所述，原告与被告不存在劳动关系，请求判令无须向被告支付2019年10月至2019年12月、2020年3月至2020年5月未订立书面劳动合同二倍工资差额72500元以及无须向被告支付2020年3至5月工资43500元，共计116000元。被告刘兆成辩称：原告所述与实际不符，原告有无将涉案项目发包给周桂华及周桂华是否再分包与被告没有直接关联性，被告对其内部关系并不知情。其于2019年10月1日至2019年12月31日，及2020年3月1日至2020年5月30日期间与原告存在事实劳动关系。2019年10月份被告经原告公司周桂华介绍到原告公司任职生产经理，与周桂华协商的工资标准为每月工资14500元，由原告公司发放。工作地点、工作岗位均是口头约定，约定在郑州象湖壹号美盛芳园项目处任生产经理，工作期限没有约定，没有约定社保待遇，没有订立书面合同。原告按每个月14500元工资标准向被告发放2019年10月至12月份工资。2019年12月份被告向原告公司的项目工作群提出辞职，未被批准，但被告未再上班。2020年2月份，周桂华与被告电话沟通后被告约于2020年3月份再次回到案涉项目上班，工资仍按之前标准发放。但直至2020年5月份，周桂华一直没有为被告发放工资。被告在原告公司任职项目经理虽未双方签订书面劳动合同，但该案已经仲裁，原仲裁裁决认定事实清楚适用法律正确，原被告于2019年10月至同年12月及2020年3月至5月期间应认定存在劳动关系，原告诉求不应得到支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月24日，原告南通承悦公司与周桂华签订《内部承包管理考核任务书》，南通承悦公司将项目名称为融创地产（华北区）装修项目发包给周桂华。2019年8月3日周桂华与查志坚、张跃锋订立《内部承包协议书》，该协议书主要内容为“内部承包协议书甲方：周桂华乙方查志坚321084196505186155张跃锋320683198303024312……一、1、项目名称：郑州象湖三期二标段公共区域2、开竣工时间：按大合同3、承包内容：按公司于融创地产（华北区域）签订的施工合同的所有承包内容独立承包；4、内部承包形式：乙方依据项目施工合同及本协议的约定，包质量、包工期、包安全及文明施工，包竣工验收的方式进行承包……乙方指定刘兆成（身份证号）为该项目资金拨划决算人。其他人一概不予认可”。2019年8月21日，刘兆成、查永生及查志坚就涉案项目订立的《协议》约定“承悦装饰公司在融创三期二标段公区精装修区域合作参与人每人有三十五万元的垫资投入，工程的利润及月工资情况商议后定为如下协议：一、自大合同签订时间起；到工程验收交付为整个工程的合同期，施工前的准备工作与交付后的维护、维修在备注中说明……备注：参与合作人每人每天的生活费40元合同价、降税费、管理费4%，介绍费5%外，其余款为人工费，材料费，利润，维修人员的工资待定……合作人签名刘兆成查永生承诺人签名查志坚承诺人需要付法律责任2019年8月21日”。被告与原告财务人员微信聊天记录中有《南通新世建工程劳务公司职工工资表》三份均显示刘兆成为南通新世建工程劳务公司生产负责人。刘兆成向本院提交其中国建设银行卡号为62×××98显示交易日期分别为2019年11月7日、2019年12月26日、2020年1月22日交易金额均为14500元，附言为工资，对方账号与户名显示为32001647462059778899南通承悦装饰集团有限公司的流水。庭审中，被告称其约于2020年2月与周桂华电话联系后约于2020年3月1日回到案涉项目工作，后因周桂华未向其发放工资其于2020年5月再次离开。另，原告于2020年2月29日为被告出具《工作证明》，载明：“工作证明兹证明刘兆成身份证号是我公司员工，在郑州市融创美盛芳园项目从事项目经理工作近期无往返记录。因工作需要回项目上班，请给予出入。特此证明证明单位：南通承悦装饰集团有限公司日期：2020年2月29日”。另查明，被告刘兆成向郑州市郑东新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委于2020年9月1日作出郑东劳人仲案字[2020]946号仲裁裁决书，裁决原告南通承悦公司向被告支付2019年10月至2019年12月、2020年3月至5月未订立书面劳动合同二倍工资差额72500元和2020年3月5月工资43500元，共计人民币116000元。原告不服该裁决向本院提起民事诉讼，请求判令原告无须向被告支付前述款项。本院认为：劳动关系，是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理、指挥与监督下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。本案中，被告刘兆成虽称其与原告南通承悦公司系事实劳动关系，并任原告案涉项目经理，但结合原被告证据应确认周桂华作为原告公司员工以内部承包方式承包了案涉项目后，再次将该项目发包给查志坚、张跃锋，且查志坚、张跃锋共同指定刘兆成为案涉项目款项划拨决算人，后被告又与查志坚、查永生协议商定共同投资经营涉案项目。庭审中，被告认可其系于2020年2月与周桂华沟通后同意回到案涉项目工作，故被告虽提供有原告出具的工作证明，但考虑到2020年疫情管控情况，及该证明出具实际为2020年2月29日，并考虑建设工地疫情期间的管控实际，原告称该证明仅系便于被告出让工地使用的意见本院予以采纳，故该证明书不足以认定被告确系原告员工。被告虽另提供有原告发放的工资的中国建设银行的交易明细，并显示原告为被告转款性质系“工资”，但原告提供被告与原告财务人员微信聊天记录显示被告为南通新世建工程劳务公司生产负责人，与原告所述系代该公司向被告发放记录相印证，另被告亦确认其系经周桂华联系后前往涉案工地工作，而周桂华以内部承包方式承包案涉项目，被告相关工资待遇亦系其与周桂华沟通后确定，被告亦未提供其他充分有效证据证明其确系与原告存在劳动关系，或系受原告指派从事具体工作，或受原告各项规章制度的约束，故对于被告所述其于2019年10月1日至2019年12月31日，及2020年3月1日至2020年5月31日期间与原告存在事实劳动关系的意见，本院不予支持，故对其要求原告向其支付2020年3月至5月工资43500元，及2019年10月至2019年12月、2020年3月至2020年5月未订立书面劳动合同二倍工资差额72500元的请求，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告南通承悦装饰集团有限公司与被告刘兆成间于2019年10月至2019年12月及2020年3月至5月间不存在劳动关系；二、原告南通承悦装饰集团有限公司无须向被告刘兆成支付2019年10月至2019年12月、2020年3月至2020年5月未订立书面劳动合同二倍工资差额72500元及2020年3至5月工资43500元。案件受理费10元，减半收取5元，由被告刘兆成负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院预交上诉案件受理费，将交费凭证交至本院查验。审判员  赵天才二〇二〇年十一月二十九日法官助理朱琳琳书记员张腾飞