云南省宣威市人民法院民 事 判 决 书（2020）云0381民初5052号原告朱天力，男，1968年9月8日生，汉族，文盲，农民，贵州省威宁彝族回族苗族自治县人，现住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。委托代理人蹇大争，云南万青律师事务所律师，特别授权代理。被告陆继礼，男，1977年9月13日生，汉族，文盲，居民，云南省宣威市人，现住云南省宣威市。委托代理人熊俊林，云南浩义律师事务所律师，特别授权代理。被告包继波，男，1977年10月24日生，汉族，小学文化，居民，云南省宣威市人，现住云南省宣威市。委托代理人王祥波，云南辰铭律师事务所律师，特别授权代理。原告朱天力与被告陆继礼、包继波提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告朱天力及其委托代理人蹇大争、被告陆继礼及其委托代理人熊俊林、被告包继波及其委托代理人王祥波到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告朱天力向本院提出诉讼请求：请求本院判令二被告赔偿其医疗费6749.13元、住院伙食补助费7900元（79天＊100元）、后期治疗费25000元、护理费13500元（90天×150元）、误工费28848.6元（180天×160.27元）、营养费4500元（90天×50元）、残疾赔偿金207625.6元（33488元×20年×0.31）、鉴定费2600元、交通费1000元、精神抚慰金8000元。事实与理由：2020年5月4日，原告朱天力受雇在被告陆继礼承包的位于宣威市包继波的自建房屋工地上提供劳务从事挖桩工作，上班时被工地混泥土坠落击伤头部。原告受伤后被送到宣威市中医医院住院治疗，诊断为：1.开放性颅脑外伤重型，右顶骨凹陷性骨折；2.右顶部头皮软组织挫伤；3.Ｃ4颈椎脱位；4.Ｃ4椎体后下缘及Ｃ5椎体前上缘撕脱性骨折；5.肺部感染；6.左髋关节脱位并髋臼撕脱性骨折；7.Ｔ12、Ｌ3腰椎椎体压缩性骨折；8.腰椎多发右侧横突骨折；9.头皮软组织感染；10.左肩关节半脱位。2020年7月22日出院，共花去医疗费85682.13元（其中被告支付79300元，原告支付6382.13元），后原告又花费医疗费367元。经云南利民司法鉴定中心鉴定，原告此次损伤致颈胸腰椎多发性骨折行手术治疗后伤残等级评定为八级；损伤致右顶部陈旧性损伤再次损伤行开颅手术后伤残等级评定为十级，需后期医疗费25000元，误工期、营养期、护理期评定为180日、90日、90日。现原告为维护自身权益，特向法院起诉请求支持原告的诉讼请求。被告陆继礼辩称，原告所诉与客观事实不符，被告陆继礼与原告朱天力之间不存在雇佣关系，陆继礼与包继波之间也不存在承包关系，对原告的损害不应承担责任。原告在挖桩时存在重大过错，未戴安全帽，浇灌井壁未使用钢筋，不采取必要的安全措施，其自身的过错与损害存在因果关系，其应承担主要责任。原告主张的各项费用待其举证后再发表质证意见。被告包继波辩称，原告朱天力浇灌井壁时未按要求放钢筋，施工时未戴安全帽是造成其自身损害的全部责任；被告包继波挖桩是以挖每米120元的价格承包给陆继礼的，原告与被告包继波之间不存在任何法律上的利害关系；原告有多项诉请不符合法律规定的地方，具体待质证阶段再发表意见。请求法庭判决包继波不承担赔偿责任。综合双方的诉辩主张，本案争议焦点是：1.原告朱天力与被告陆继礼之间是否存在雇佣关系；2.陆继礼与包继波之间是否存在承包关系；3.朱天力在本次事故中自身是否负有过错；4.原告的各项诉讼请求应否得到法院的支持。原告为证明其诉讼主张，向本院提交了下列证据：1．原告在宣威市中医医院住院治疗的入院记录、出院记录、病情证明、陪护证明、药品费用清单及发票等病历档案共90页，用以证明以下事实：（1）原告受伤后2020年5月4日至7月22日在宣威市中医医院住院治疗，花费医疗费85682.13元，其中被告支付79300元，原告自行支付6382.13元，出院后原告又花费医疗费367元；（2）原告住院期间有家属陪护；（3）出院医嘱：注意休息，避免劳累；加强左肩功能锻炼；出院后一年根据骨折愈合情况取出内固定装置；定期复查、不适时随诊。2．租房协议、居住证明各一份，用以证明原告自2008年起连续10多年在城镇居住生活，长期在城镇工作。3．鉴定意见书及鉴定费发票各一份，用以证明原告的伤残等级为一个八级、一个十级，需后期治疗费25000元，经评定误工期、护理期、营养期分别为180日、90日、90日。原告花费鉴定费2600元。4．通话录音一份（光盘），用以证明原告受伤后多次与被告协商支付医疗费和赔偿事宜，但被告除支付部分医疗费外就没有向原告支付过任何款项。5.申请证人赵某1、何某出庭作证，用以证实朱天力为陆继礼、包继波提供劳务，在挖桩时受伤的事实。证人赵某2陈述：其是朱天力之妻弟，朱天力受伤后，他到医院里看望，听其姐姐讲：朱天力是帮陆继礼挖桩，房主是包继波，讲这个话时陆继礼与包继波都在医院里面，但二人没有与其在同一位置。朱天力受伤后，为要医疗费，他打电话给包继波、陆继礼，也到过陆继礼家。朱天力租房在圩里面（宣威市双龙街道办事处双圩村），住了十年左右。何某陈述：朱天力是其岳父，朱天力受伤住院后，他在医院里面打电话让陆继礼、包继波去交医疗费，朱天力挖桩时受伤，老板是陆继礼、房主是包继波。他和朱天力一起去陆继礼家协商过医疗费，陆继礼说他出二、三万，包继波出五、六千元。朱天力在双圩小学下面住了十一年到十二年左右。上述证据经质证，被告陆继礼对第1组证据的三性没有意见；对第2组证据的三性不认可，租房协议中没有出租人的身份信息、联系方式及承租房屋的产权证，居住证明没有居委会主任的签字。原告系外地户口，居委会没有权限出具证明，缺乏证据的三性；对第3组证据中原告的伤残等级评定及后期治疗费认可，对三期评定不认可；对第4组证据通话录音不认可，其属于间接证据，陈述与客观事实不符，属于虚假陈述。第5组证据证人证言缺乏三性。二位证人均与朱天力有利害关系，证言属传来证据，无证明力。二位证人陈述原告居住在双圩十多年，不明确，不具体，证言缺乏真实性。何某陈述，他与朱天力的女儿结婚只有六年，但却证实朱天力居住在宣威十多年，前后矛盾。被告包继波对第1组证据没有意见；对第2组证据的三性不认可，认为租房协议是后来补的，居委会出具的证明不符合法律规定；对第3组证据客观性没有意见，对三期评定不认可，鉴定不具有合法性；第4组证据通话录音明确了挖桩是承包。对第5组证据中证人关于朱天力挖桩的陈述无意见，但对朱天力居住在宣威双圩的陈述有意见。被告陆继礼为证明其答辩主张，向本院提交了下列证据：1.预收款收据一份，证明其为原告垫付医疗费28300元的事实；2.申请证人程某、孔某、袁某出庭作证。用以证实（1）朱天力在帮包继波家挖房屋地基的基柱桩时，按农村建房，地基基桩深度一般不超过7-8米，在挖到7-8米时包继波要求继续挖，包继波存在强制作业；（2）事发时朱天力未戴安全帽，井壁未放钢筋、水泥标号不够、未采取安全防护措施，自身负有重大过错；（3）朱天力与陆继礼不是雇佣关系。程某陈述：陆继礼介绍她去帮房主包继波家挖桩，陆继礼是在其他工地上做，机器是陆继礼拉来借她们用的。她们平时挖桩是房主家结算工钱，但是包继波家的工钱还没结算。她们挖桩是100元挖一米，有20元是给陆继礼做机器磨损费。她和朱天力都是帮房主包继波家挖桩，朱天力挖桩也是和她一样的标准。孔某陈述：当天他是在另外的工地做工，听说包继波家这边的工地上出事了，他们跑下来，把朱天力吊上来。出事时朱天力没有戴安全帽，水泥块坠落是因为孔桩内壁的水泥标号不够，没有放钢筋。房主包继波首先找陆继礼来挖桩，陆继礼不挖，包继波叫陆继礼把工具拉到工地，他找人挖。朱天力说把工具拉去他自己挖。朱天力受伤是孔桩内壁的水泥块坠落打伤。当时朱天力没戴安全帽。他挖桩也是陆继礼介绍的，工钱是陆继礼付，挖一米100元，挖一米要出一二十元的机器磨损费给陆继礼。袁某陈述：出事那天他和陆继礼在一个工地上挖桩，房主包继波打电话给陆继礼说出事了，他们就跑下去救人，当时朱天力没有戴安全帽，腹皮（孔桩内壁）没放钢筋，水泥标号也不够，他们把人救上来就送医院了。上述证据经质证，原告对第1组证据无意见；对第2组证据证人证言的三性无意见，但认为存在雇佣和承包关系。被告在原告施工前未进行安全技能培训，事发时原告未戴安全帽自身有责任，但主要责任是被告方。被告包继波对第1组证据没有意见；对第2组证据中程某的证言有意见，认为不客观。对袁某的陈述无意见，认为比较客观。但认为该组证据不能证明陆继礼所要证明的问题，几个证人均不能证实陆继礼与包继波之间法律上的关系。被告包继波为证明其主张，向本院提交了下列证据：1.预收款收据四张、门诊费发票二张，证明其为朱天力垫付医疗费用51524元的事实；2.包继波与陆继礼的谈话录音（U盘）一份，用以证明挖孔桩是包继波承包给陆继礼，陆继礼又转包给朱天力。本院认为，原告提交的第1、4组证据客观真实、来源合法、与案件有关联性，本院作为认定案件事实的依据；第2组证据中的租房合同，无出租人的身份信息及出租房屋产权证，不能确定真实性。第2组证据中的村委会证明，无负责人及村委会经办人的签名，不符合证据的形式要件，本院不采信。第3组证据中的伤残等级鉴定及后期治疗费评估，本院予以采信。该组证据中的三期评定与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》关于护理费、误工费的相关规定不符合，本院不予采信。伤残等级评定及后期治疗费评估支付的鉴定费本院予以认定，三期评定产生的鉴定费本院不予认定。证人赵某2、何某陈述的打电话让陆继礼、包继波到医院交住院费及包继波是房主，朱天力是帮陆继礼挖桩，陆继礼是老板的事实有其他证据印证，符合客观事实，本院采信。二人陈述朱天力居住在宣威城双圩十多年的事实，因该证言与本案有重大利害关系，二人与朱天力有姻亲关系，证明力相对较低，无其他有效证据佐证原告居住在宣威双圩的事实,二人关于朱天力居住在宣威双圩的证言本院不采信。被告陆继礼提交的第1组证据对方当事人无异议，本院予以采信。第2组证据中孔某陈述的：包继波喊陆继礼把工具拉去他找人挖桩的证言与包继波与陆继礼的谈话录音不一致，本院不采信，其他证言及程某、袁某的证言本院作为认定案件事实的依据。包继波提供的证据本院作为认定案件事实的依据。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：被告包继波因建住宅（三层），将房屋基础挖半圆孔桩的工程承包给陆继礼，挖每米120元，陆继礼又喊朱天力去挖，每米给朱天力工钱人民币100元，陆继礼提供工具给朱天力使用。2020年5月4日，朱天力在挖孔桩时被孔桩内壁脱落的水泥块砸伤，当时朱天力未戴安全帽，浇灌内壁未使用钢筋。朱天力受伤后打电话给陆继礼，陆继礼立即组织人员施救。朱天力受伤后被送到宣威市中医医院住院治疗，诊断为：1.开放性颅脑外伤重型，右顶骨凹陷性骨折；2.右顶部头皮软组织挫伤；3.C4颈椎脱位；4.C4椎体后下缘及C5椎体前上缘撕脱性骨折；5.肺部感染；6.左髋关节脱位产髋臼撕脱性骨折；7.T12、L3腰椎椎体压缩性骨折；8.腰椎多发到右侧横突骨头折；9.头皮软组织感染；10.左肩关节半脱位。2020年7月22日出院，共花去医疗费86206.13元，其中包继波支付51524元，陆继礼支付28300元，原告支付6382.13元。原告出院后又花费医疗费367元，医疗费共计86573.13元。2020年8月27日，原告所受损伤经云南利民司法鉴定中心鉴定，其颈胸腰椎多发性骨折行手术治疗后伤残等级评定为八级；损伤致右顶部陈旧性损伤再次损伤行开颅手术后伤残等级评定为十级伤残，需后期医疗费25000元。因赔偿问题双方产生争议，原告起诉来院。审理中双方争议较大，调解未能达成协议。本院认为，原告朱天力在被告陆继礼承包的挖半圆孔桩的工程中做工，二人形成雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……。”根据该规定，陆继礼应当对原告朱天力因人身伤害导致的损失承担赔偿责任。朱天力在施工时未戴安全帽，浇灌孔桩内壁未使用钢筋，其自身安全意识差，且忽视工程的质量要求，导致损害的发生，其自身负有一定的过错，应承担一定责任。《中华人民共和国建筑法》第十三条规定“从事建筑活动的施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经审查合格，取得相应等级的资质证后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动”。第十四条规定：“从事建筑活动的专业技术人员，应当取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动”。中华人民共和国住房和城乡建设部《关于加强村镇建设工程质量管理的若干意见》第三条第一项规定“对于建制镇、集镇规划区内的所有公共建筑工程、居民自建两层（不含两屋）以上、以及其他建设工程投资额在30万元以上或者建筑面积在300平方米以上的所有村镇建设工程、村庄建设规划范围内的学校、幼儿园、卫生院等公共建筑，应当按照国家有关法律、法规和工程建设强制性标准实施监督管理。”本案中被告包继波建盖的房屋层数为三层，基础挖孔桩工程无论从技术要求还是高安全隐患而言，都要求承揽施工者具备相应资质，有足够的经济实力和技术条件，被告包继波将其房屋基础挖孔桩的工程发包给无资质的陆继礼施工，陆继礼找朱天力挖桩，将工人健康权益置于无充分保障境地，包继波负有选任施工方的过错，应承担相应的责任。根据本案实际，本院确定朱天力承担30%的责任。陆继礼、包继波各承担35%的责任。朱天力主张的医疗费、后期医疗费、住院伙食补助费符合法律的规定，本院予以确认。朱天力未能提供充分的证据证实其生活、居住、消费于宣威市区，其要求按城镇居民标准计算残疾赔偿金，本院不支持。朱天力主张的误工费，根据朱天力的伤残情况，本院认定其自受伤至定残前一日104天的误工期，按农林牧渔业在岗职工平均工资标准计算，每天134.98元。护理费按住院期间每天134.98元计算。朱天力主张出院后的营养费，因没有出院后需加强营养的医嘱，其营养费主张本院不支持。朱天力主张交通费1000元，其未提供交通费发票，但发生交通费是客观存在的，本院酌情认定500元。根据原告的伤残等级，结合本院审理该类案件的实际，其精神抚慰金本院不支持。被告包继波及陆继礼已垫付的医疗费用，应纳入本案进行责任划分。综上所述，本院认定朱天力的损失为：医疗费86573.13元、后期治疗费25000元、住院伙食补助费7900元（37天＊100元）、残疾赔偿金76172.8元（11902元＊20年＊0.32）、误工费14037.92元（104天＊134.98元）、护理费10663.42元（79天＊134.98元）、交通费500元、鉴定费1800元，合计222647.27元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款，第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、由被告包继波在本判决生效后三十内赔偿原告朱天力医疗费、后期治疗费、残疾赔偿金等222647.27元的35%，即77926.54元，扣除已支付的51524元，再赔偿26402.54元。二、由被告陆继礼在本判决生效后三十内赔偿原告朱天力医疗费、后期治疗费、残疾赔偿金等222647.27元的35%，即77926.54元，扣除已支付28300元，实际再赔偿49624.54元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5886元，减半收取2943元，原告负担1493元，被包继波负担725元，陆继礼负担元725元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。审判员  龙维尧二〇二〇年十一月二十七日书记员  钱 颖