陕西省汉中市汉台区人民法院执 行 裁 定 书（2020）陕0702执异29号异议人（利害关系人）：潘汉平，男，汉族，生于1962年5月9日，身份号码：XXXXXXXXX********，住汉中市汉台区东关后街**。申请执行人：陕西省泰烜建设集团有限公司（原汉中市建筑工程总公司），住，住所地汉中市/div>统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXXX69C。法定代表人：罗建平，董事长。委托代理人：仇毅，该公司项目经理。被执行人：汉中市汉江物产房地产开发有限责任公司，住，住所地陕西省汉中市/div>统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXXX25Y。法定代表人：赵连田，执行董事。本院在执行陕西省泰烜建设集团有限公司（以下简称：泰烜建设公司）与汉中市汉江物产房地产开发有限责任公司（以下简称：汉江物产房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案中，异议人潘汉平于2019年11月21日向本院提出书面异议。本院依法组成合议庭，对该异议进行审查，于2019年12月18日作出（2019）陕0702执异97号执行裁定书，异议人潘汉平不服本院（2019）陕0702执异97号执行裁定书裁定，向汉中市中级人民法院申请复议，汉中市中级人民法院作出（2020）陕07执复9号执行裁定书，裁定撤销汉中市汉台区人民法院（2019）陕0702执异97号异议裁定，发回汉中市汉台区人民法院重新审查。本院依法另行组成合议庭进行了审查，现已审查终结。异议人潘汉平称：异议人潘汉平与汉江物产房地产公司民间借贷纠纷一案的（2016）陕0702民初984号民事调解书，调解确认汉江物产房地产公司应在2016年12月31日前分三次归还异议人潘汉平本金及利息5530766元。因汉江物产房地产公司一直不予归还，潘汉平向汉台区法院申请强制执行，请求汉台区人民法院对汉台区北一环路桂园小区1号楼改造亮化工程地上建筑物予以查封（建筑面积326.34平方米一至三层）。因查询1号楼主体一楼被泰烜建设公司已查封，异议人潘汉平只好请求法院查封1号楼主体外的在建亮化工程建筑物，于2017年4月1日查封公示和拍照，照片有汉江物产房地产公司法定代表人赵连田本人签收查封告知书。现贵院执行泰烜建设公司与汉江物产房地产公司（2018）陕0702执123号案件中，将未登记查封亮化增加部分实体执行处分予泰烜建设公司所有，逾权对异议人潘汉平依法请求的查封实物债权的实现，造成直接损失。故请求依法撤销汉台区法院（2018）陕0702执123号，对（2018）陕0702执123号之一执行裁定书已查封的桂园小区1号楼主体外增加亮化工程实物财产执行。异议人提举了汉台区人民法院（2016）陕0702民初984号民事调解书、（2017）陕0702执333号查封公告、（2016）陕0702执保124号查封公告、汉台区法院（2018）陕0702执123号之一执行裁定书汉中市城乡建设规划局颁发的建设工程规划许可证、建设工程施工许可证等证据。申请执行人泰烜建设公司称：一、汉台区法院对桂园小区1号楼一层营业房作出的（2018）陕0702执123号之一执行裁定书是完全合法的，没有违反法律规定。本案中汉台人民法院(2016)陕0702财保35号民事裁定书，即汉台区人民法院在执行汉中市中级法院(2017)陕07民终705号民事判决书内容的过程中，法院依照执行程序作出的执行处理行为没有违反法律规定，执行裁定书是法院依法执行行为，是维护答辩人合法权益和正义之举，是维护法律尊严的正当行为。二、桂园小区1号楼一层（包括钢结构部分）因答辩人与汉江物产开发公司建设施工合同纠纷一案申请诉前财产保全，汉台区法院于2016年11月14日予以查封，在(2016)陕0702执保124号结案通知书中已明确桂园小区1号楼l层（建行营业部使用部分除外）房屋予以查封，该查封包括钢结构部分。在异议人申请查封时该房屋早已被答辩人查封。答辩人申请的诉前保全查封、评估、拍卖及执行裁定书中所涉及的钢结构部分是桂园小区1#楼门面局部改造工程，它仍然是桂园小区1#楼的组成部分。三、在我公司与汉江物产开发公司合同纠纷一案中，一、二审法院都判定我公司对其承建的桂园小区1#楼工程拍卖或者折价的价款享有优先受偿权。对此我公司与汉江物产开发公司于2004年12月16日签定的桂园小区l#楼工程“建设工程施工合同”也有明确规定，按照法律规定，异议人的民间借贷行为不能对抗我公司拥有的对其承建的桂园小区l#楼工程拍卖或者折价的价款享有优先受偿权。四、(2017)陕07民终705号民事判决书已执行终结，详见：(2018)陕0702执123号之二执行裁定书。五、法律依据：《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（以下称“规定”）第二十四条规定：“对异议人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）异议人是否系权利人；（二）该权利的合法性和真实性；（三）该权利能否排除执行”；第二十五条规定：“对异议人的异议，人民法院应当按照下列标准判断是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断；异议人依据另案生效法律文书提出排除执行异议，该法律文书认定的执行的权利人与依照前款规定得出的判断不一致的，依照本规定第二十六条规定处理；第二十六条第二款：“金钱债权执行中，异议人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文中提出排除执行异议的，人民法院不予支持”。申请人并不是涉案房产的权利人，也从未实际占有涉案房产，无权提起执行异议申请，其与汉江物产公司的基础法律关系是民间借贷，而且申诉的查封时间在泰烜公司对涉案财产查封保全之后，其本案异议显然不能成立。综上，请依法驳回申请人潘汉平的异议申请。申请执行人提举了汉台区人民法院（2016）陕0702民初2938号民事判决书和汉中市中级人民法院（2017）陕07民终705号民事判决书、汉台区人民法院（2016）陕0702财保35号民事裁定书、（2016）陕0702执保124号结案通知书和查封公告、（2018）陕0702执123号之一、之二执行裁定书；我公司与汉江物产公司于2004年12月16日签订的桂园小区一号楼的建设工程施工合同等证据。被执行人汉江物产房地产公司未答辩。本院查明：汉中市建设工程总公司与汉中市汉江物产房地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，经汉中市建设工程总公司于2016年11月2日提出诉前财产保全申请书，请求事项：冻结被申请人汉中市汉江物产房地产开发有限责任公司银行存款7540000元人民币，或查封、扣押被申请人相应价值之财产（财富城1#楼等价值商品房）。本院于同日作出（2016）陕0702财保35号民事裁定书，裁定冻结被申请人汉中市汉江物产房地产开发有限责任公司经济收入754万元，或查封、扣押其他相应价值的财产。本院于2016年11月3日立（2016）陕0702执保124号财产保全案件，并于2016年11月14日作出查封公告：查封了被申请人汉江物产房地产公司桂园小区1号楼1层商业房6间（约600㎡），查封期限自2016年11月15日至2018年11月14日止。2016年12月6日，本院作出（2016）陕0702民初2938号民事判决书，判决：一、被告支付原告拖欠工程款5196701.31元；并以此为本金，自2011年12月15日起按照中国人民银行同期贷款基准利率向原告计付利息损失至判决确定之日止；二.被告支付原告拖欠零星工程及停工损失工程款480947元；三.被告支付原告诉讼保全险保险费10160元。四.以上三项限判决生效之日起30日内履行清结；五、原告承建的桂园小区一号楼工程拍卖或者折价的价款享有优先受偿权；六、驳回原告其他诉讼请求。被告汉江物产房地产公司不服上述判决内容，向汉中市中级人民法院提起上诉，汉中市中级人民法院于2017年9月22日作出（2017）陕07民终705号民事判决书，主要判定：一、维持本院上述判决书主文第二项、第三项、第五项；二、撤销本院上述判决书主文第一项、第四项、第六项；三、变更支付原告欠付工程款4492490.31元；并以此为本金，自2011年12月15日起按照中国人民银行同期贷款基准利率向原告支付利息损失至判决书确定之日止；四、驳回原告的其他诉讼请求，驳回被告的其他上诉请求。二审判决生效后，汉江物产房地产公司未履行生效判决书确定的义务，泰烜建设公司于2018年1月9日向本院申请执行，本院同日立（2018）陕0702执123号执行案件。执行中，本院对查封的财产委托评估拍卖，两次拍卖流拍后，申请执行人同意以保留价5098175元接收以上财产，并在2019年9月10日将上述财产移交给本案申请执行人。于2019年10月12日作出（2018）陕0702执123号之一执行裁定书，裁定内容为：一、解除对被执行人汉江物产房地产公司名下位于汉台区桂园小区1号楼1层约453.21平方米房屋（无产权证，在建工程，已签约当事人，实际设计面积混凝土部分313.21平方米，钢结构面积约140平方米）的查封。二、被执行人汉江物产房地产公司名下位于汉台区桂园小区1号楼1层约453.21平方米房屋归申请执行人汉中市建筑工程总公司所有（该财产权自交付之日起转移）。三、汉中市建筑工程总公司可持本裁定到产权登记部门办理产权登记交易手续（因其他原因不能办理，本院不再执行）。该裁定已向申请执行人送达。该案于2019年9月12日作出（2018）陕0702执123号之二执行裁定书，裁定终结本次执行程序。异议人潘汉平得悉后，认为本院（2018）陕0702执123号案件处置其申请首封的附属钢结构部分财产，剥夺了其首封处置权，给其申请执行目的的实现造成了损失，即向本院提出书面异议。另查明：原告潘汉平与被告汉江物产房地产公司民间借贷纠纷一案，本院于2016年8月7日作出（2016）陕0702民初984号民事调解书，该调解书主要内容为：一.经原告潘汉平与被告汉江物产房地产公司账务清算后确认本案四笔借款本息总计金额为550万元（利息已计算至2016年8月10日止），由被告于本调解协议签字生效后分三次归还原告，即于2016年10月31日前归还原告100万元，于同年11月30日前归还原告200万元，于同年12月31日前归还原告250万元并结清相应利息；该利息以500万元为基数从2016年8月11日起按月息2%计算；如在此期间归还的本金，相应的利息之后不再计算…。原告潘汉平于2017年2月23日申请执行，本院同日立案，案号：（2017）陕0702执333号。执行中，本院于2017年3月31日张贴查封公告，查封了被执行人汉江物产公司所有的位于桂园小区一号改造亮化工程地上建筑物（建筑面积326.34平方米）；查封期限自2017年3月31日起至2020年3月31日止。该案于2017年11月14日裁定终结执行。还查明，汉中市城乡建设规划局于2014年11月12日向汉江物产房地产公司颁发建字第610701201400067号建设工程规划许可证，建设项目名称为桂园小区一#楼改造亮化工程，建设规模326.34平方米；于2014年12月10日向汉江物产房地产公司发出汉市建施许字（2014）41号建设工程施工许可证，项目名称为桂园小区一#楼改造亮化工程，建设规模326.34平方米，施工单位陕西建工第十建设集团有限公司。本院对申请执行人与被执行人建设工程施工合同纠纷案件、异议人与被执行人民间借贷纠纷案件的审判、执行的基本事实，有相关法律文书在卷佐证，予以认定。对汉中市城乡建设规划局颁发的建设工程规划许可证、建设工程施工许可证，予以认定。本院认为，本案争议的焦点问题是：本院（2016）陕0702执保124号保全案件查封被申请人汉江物产房地产公司桂园小区1号楼1层商业房6间（约600㎡）是否包含（2017）陕0702执333号执行案件查封的桂园小区一#改造亮化工程地上建筑物的问题。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条规定：“对异议人的异议，人民法院应当按照下列标准判断是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断；......”两案执行中查封的汉江物产房地产公司桂园小区1号楼1层商业房及桂园小区一号改造亮化工程地上建筑物均未办理不动产登记，故应按照建设工程规划许可证、施工许可证等证据审查。保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。当事人、利害关系人申请财产保全，应当向人民法院提供明确的被保全财产信息或者具体的被保全财产线索。泰烜建设公司（原汉中市建设工程总公司）诉前财产保全申请书请求事项为：“冻结被申请人汉中市汉江物产房地产开发有限责任公司银行存款7540000元人民币，或查封、扣押被申请人相应价值之财产（财富城1#楼等价值商品房）。”本院依其保全请求查封了汉江物产房地产公司桂园小区1号楼1层商业房，保全请求及实际查封范围明显指定1层商业房，不包含一#楼改造亮化工程。尽管查封公告中载明查封商业房6间（约600㎡），但对一#楼改造亮化工程不能以间来计算，而且对面积也未实际测量。汉中市城乡建设规划局颁发的建设工程规划许可证、建设工程施工许可证均明确了项目名称为桂园小区一#楼改造亮化工程，足以说明该工程为区别于一层房屋的建筑。可以明确：（2016）陕0702执保124号保全案件及（2018）陕0702执123号执行案件的查封范围为桂园小区1号楼1层（建设银行营业部使用部分除外）房屋[（2016）陕0702执保124号结案通知书载明]；（2017）陕0702执333号执行案件查封范围为桂园小区一#改造亮化工程地上建筑物。两个案件是对不同财产的查封，（2016）陕0702执保124号保全案件及（2018）陕0702执123号执行案件均未查封桂园小区一#改造亮化工程地上建筑物，对该部分财产无处置权，异议人潘汉平请求的理由合法，异议成立，本院予以支持。（2018）陕0702执123号之一执行裁定书将该财产裁定以物抵债给本案申请执行人的执行行为违法，应予撤销。结合两案的实际情况，两案各自查封的财产合并处置可能会实现利益最大化，但经做工作协调，申请执行人不愿与异议人协商。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（二）项的规定，裁定如下：撤销汉中市汉台区人民法院作出的（2018）陕0702执123号之一执行裁定书中涉及桂园小区一#楼改造亮化工程地上建筑物的执行行为。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向陕西省汉中市中级人民法院申请复议。审判长  刘延林审判员  马 杰审判员  徐 熠二〇二〇年十一月十六日书记员  卿红丽