山东省济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0191民初4381号原告：济南协凯贸易有限公司，住所地济南高新区齐盛广场**楼**，统一社会信用代码91370100MA3N4KG286。法定代表人：唐荣森，总经理。委托诉讼代理人：牛和营,北京市盈科（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨庆吉,北京市盈科（济南）律师事务所实习律师。被告：绥芬河市泽锐经贸有限公司，住所，住所地黑龙江省绥芬河市老城区大直路西，南二街南铁路大市场**楼-115社会信用代码91231081MA1BAYUY5P。法定代表人：宋单凤，董事长。被告：宋单凤，女，1994年5月7日出生，汉族，住黑龙江省绥芬河市。上列两被告共同委托诉讼代理人：李增秀，男，该公司员工。原告济南协凯贸易有限公司（以下简称协凯公司）与被告绥芬河市泽锐经贸有限公司（以下简称泽锐公司）、宋单凤买卖合同纠纷一案,本院于2020年9月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告协凯公司的委托诉讼代理人牛和营、杨庆吉，被告泽锐公司及被告宋单凤的委托诉讼代理人李增秀到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。协凯公司向本院提出诉讼请求：1.解除协凯公司与泽锐公司于2020年4月4日签订的《木材购销合同》；2.泽锐公司向协凯公司返还预付款163840元；3.泽锐公司支付违约金38244元（以合同总额819200元为基数，自2020年5月15日起至实际付清之日止，按年利率24%计算，暂计至起诉之日2020年7月24日）；4.泽锐公司向协凯公司支付律师费10000元；5.宋单凤对上述债务及费用承担连带责任；6.本案全部诉讼费用、保全费用由泽锐公司、宋单凤承担。事实与理由：2020年4月4日，协凯公司与泽锐公司签订了《木材购销合同》，约定协凯公司向泽锐公司采购木材，双方就木材名称、型号、数量、单价、税率等进行约定，合同总额为819200元，约定到货时间为2020年5月15日。合同同时约定验收、合同的变更终止解除、违约责任、争议解决方式等条款。合同签订后，协凯公司按照约定于2020年4月6日支付预付货款163840元，此后泽锐公司未履行合同义务，经多次协商未果，产生纠纷。经查，泽锐公司为一人有限责任公司，宋单凤是唯一股东，依据法律规定其应对公司的债务承担连带清偿责任。现协凯公司依法诉至法院，望判如所请。泽锐公司辩称，一、《木材购销合同》无效。2020年4月4日，徐天民在没有泽锐公司授权委托条件下，以泽锐公司的名义与协凯公司签订了《木材购销合同》。徐天民没有履行《木材购销合同》的能力和条件，虚构泽锐公司是供货方，主观是达到欺诈的目的，骗取需方预付的购木材款。徐天民的欺骗行为是以合法形式掩盖非法目的，损害了合同另一方签订人的利益。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定，《木材购销合同》是无效的合同。二、《木材购销合同》的签订，泽锐公司不是合同签订的责任人，不应承担合同的履行义务。徐天民与协凯公司签订的《木材购销合同》，虽然加盖了泽锐公司的电子印章，但是泽锐公司没有授权委托徐天民在国内代泽锐公司销售木材。徐天民是超越代理权与协凯公司签订的木材购销合同，是以被代理人设立的合同，该合同没有协凯公司追认。依照《中华人民共和国合同法》第四十八条的规定。对泽锐公司不发生效力，应由合同签订的行为人徐天民承担责任。三、徐天民没有按约定履行与协凯公司签订的《木材购销合同》。泽锐公司在协凯公司告知后，即时要求徐天民解除与协凯公司签订的《木材购销合同》，退还预收的购买木材预付款。在泽锐公司的督促下，徐天民在2020年6月28日按协凯公司法定代表人唐荣森总经理的要求给协凯公司出具了徐天民签名的“欠据”和“保证书”。这足以证明协凯公司与徐天民之间就木林购销合同做出了新的约定。而且这个新的约定，泽锐公司没有参与，是协凯公司与徐天民之间就木材交易的民事法律关系。这个新的约定已替代了原签订的木材购销合同约定的权利和义务关系，所以泽锐公司不是本案适格的被告。四、泽锐公司认识徐天民是通过进口俄罗斯木材商张会娟介绍的。张会娟称“徐天民在俄罗斯有出口木材的资源，但是没有木材进口权，找一家代理公司进口木材”。由此，徐天民与泽锐公司商谈后，同意徐天民以泽锐公司名义进口木材，由泽锐公司代为清关报税，但是没有授权徐天民以泽锐公司的名义在国内销售木材。在2020年4月6日泽锐公司收到协凯公司汇款163840元，在银行《国内支付业务收款回单》用途一栏中没有载明资金用途。当时泽锐公司不知徐天民以泽锐公司的名义签订合同。徐天民称这笔资金是他个人的应收款，是稿费、演出费等劳务收入。收款的当天，即按徐天民指定的帐户汇至中国银行牡丹江滨江支行牟丽霞的帐户内。而后协凯公司向泽锐公司主张权利时，泽锐公司让徐天民退款，并要求徐天民退款必须通过原收款帐户退款。在徐天民认同承诺下，泽锐公司与协凯公司联系，承诺在2020年7月末前退款，在此期间徐天民没有履行承诺。又接到另几家徐天民以泽锐公司名义签订木材供销合同的客户电话，引起泽锐公司的警觉。2020年8月3日泽锐公司向牡丹江市公安局东安分局报案，2020年8月6日牡丹江市公安局东安分局做出立案决定。将徐天民抓捕到案，徐天民对签订合同诈骗行为供认不讳。受骗公司在公安机关通知下，积极配合公安机关调查。公安机关依法查封了徐天民所有相应的资产。2020年9月9日牡丹江市东安区人民检察院做出对徐天民批谁逮捕的决定。综上事实，泽锐公司不是协凯公司持有的《木材购销合同》签订的真实当事人。泽锐公司与协凯公司都是徐天民合同诈骗行为的受害人。本着民事法律行为提倡的是诚信、公平、公正原则和刑事法律关系的罪责自负，请中止本案的审理，以刑事附带民事的审判程序，将本案移交给徐天民刑事审判法院，即惩治了犯罪，又挽回泽锐公司的经济损失。宋单凤辩称，协凯公司以与泽锐公司签订《木材购销合同》，卖方违背了合同约定提起诉讼，将宋单凤列为共同被告，是没有事实根据和法律依据的。协凯公司与徐天民签订的《木材购销合同》，在形式要件上，签订合同的双方当事人，需方是协凯公司；供方是泽锐公司。《木材购销合同》落款处需方签名的是唐荣森；供方签名的是徐天民。在木材供销合同签订的当事人中没有宋单凤。所以《木材购销合同》的约定，对宋单凤没有约束力。对木材购销合同，宋单凤不享有权利，必然也不应承担义务。宋单凤是泽锐公司法定代表人。泽锐公司是法人企业,依照《中华人民共和国公司法》的规定，公司法定代表人做出的公司经营行为，应由公司法人在公司资产范围内承担责任和义务。而不应由自然人承担责任。所以宋单凤不是本案适格的被告。宋单凤与协凯公司主张的木材购销合同没有法律规定的利害关系。由此，请人民法院裁定驳回协凯公司对宋单凤的起诉。《木材购销合同》是自然人徐天民假借泽锐公司的名义签订的。徐天民签订木材供销合同的动机和目的是以合法形式掩盖非法目的实施诈骗。对徐天民涉嫌违法犯罪的行为，泽锐公司发现后，在2020年8月6日报案至牡丹江市公安局东安分局，2020年9月9日牡丹江市东安区人民检察院已做出《批准逮捕决定书》（牡东检二部批捕〈2020〉1号），决定对徐天民逮捕。本案是涉嫌木材购销合同签订的当事人在签订合同时有合同诈骗的行为。对此，请裁定中止本案的审理，待刑事案件结论后再依法做出裁判。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年4月4日，唐荣森代表协凯公司与徐天民代表泽锐公司签订编号为XKGX202004A的《木材购销合同》一份，合同载明协凯公司为甲方(需方)，泽锐公司为乙方（供方），合同第一条载明了产品名称、型号、数量、单价、金额、品质要求，合同总金额为819200元；合同第三条约定交货时间为2020年5月15日前；合同第四条约定交货方式为送货上门，交货地点为胶州站国际物流园；合同第五条约定合同签订后，甲方给予乙方本合同金额含税20%作为预付款（163840元）；合同第十条约定乙方逾期交货的，每延迟一天交货按照货物总价的5%向甲方支付违约金。合同第十一条约定违约方将承担另一方在诉讼中发生的包括但不限于调查费、差旅费、翻译费、律师代理费、法院诉讼费、保全费等。双方均在合同上加盖了公司公章。2020年4月6日，协凯公司向泽锐公司转账支付163840元，备注合同号xkgx202004A预付款。同日，泽锐公司向牟丽霞转账支出163840元，用途载明为稿费、演出费等劳务收入。为本案诉讼，协凯公司委托北京市盈科（济南）律师事务所律师代为诉讼，为此支出律师代理费10000元。另查明，泽锐公司为自然人独资公司，唯一股东为宋单凤。宋单凤于2020年8月3日向牡丹江市公安局东安分局报案称被诈骗，2020年8月6日，牡丹江市公安局东安分局决定对宋单凤被诈骗案立案侦查。2020年8月19日，牡丹江市公安局东安分局刑事侦查大队出具《关于宋单凤报案的情况说明》，载明“2020年8月3日，绥芬河市居民宋单凤到我队报案称：2020年3月，其通过客户认识徐天民，徐天民自称从事俄罗斯木材进口生意，现需要使用宋单凤作为法人的绥芬河市泽锐经贸有限公司相关资质进行木材购销并支付给宋单凤公司一定费用，经商谈宋单凤同意并与徐天民达成口头协议，后徐天民以绥芬河市泽锐经贸有限公司相关资质先后与济南协凯贸易有限公司、河北鼎力强木业有限公司、瑞昌市康诚木业有限公司、江苏盐城货主陈天意签订木材购销合同并收取上述四家公司木材预付款94万余元，后宋单凤发现徐天民未向上述公司供应木材，且将木材预付款挥霍，发现自己被骗。我局接报后，于2020年8月6日对该案立案侦查，后将犯罪嫌疑人徐天民抓获，现徐天民已被我局刑事拘留”。2020年9月9日，徐天民被牡丹江市东安区人民检察院批准逮捕。本院认为，根据相关法律规定，行为人以法人、非法人组织或者他人名义订立合同的行为涉嫌刑事犯罪或者刑事裁判认定其构成犯罪，合同相对人请求该法人、非法人组织或者他人承担民事责任的，民商事案件与刑事案件应当分别审理。关于涉案《木材购销合同》，系协凯公司法定代表人唐荣森与徐天民经手签订。泽锐公司抗辩称《木材购销合同》虽加盖了泽锐公司的电子印章，但系无效合同，徐天民未得到泽锐公司授权，系以欺骗行为是以合法形式掩盖非法目的，损害了合同另一方签订人的利益。宋单凤抗辩称其并非本案适格被告。本院认为，根据牡丹江市公安局东安分局刑事侦查大队出具的《关于宋单凤报案的情况说明》，系宋单凤同意徐天民使用泽锐公司资质进行木材购销，后徐天民未如约供应木材，且将木材预付款挥霍，宋单凤发现自己被骗。本案中，双方签订的《木材购销合同》，泽锐公司一方虽为徐天民经手，但徐天民在合同上加盖了泽锐公司的公章，并指定泽锐公司账户为收款账户，足以令协凯公司相信徐天民具有代理签订合同的权利，徐天民的代理行为有效。该合同不符合《中华人民共和国合同法》第五十二条的情形，系双方当事人真实意思表示，本院予以确认。协凯公司向泽锐公司账户转账支付163840元，备注合同号xkgx202004A预付款，协凯公司已按《木材购销合同》约定履行付款义务，但泽锐公司未如约履行交货义务。泽锐公司向牟丽霞转账支出163840元，系泽锐公司自行处分其财产的行为，且公安机关立案受理的亦为宋单凤被诈骗案，与本案系两个不同的法律关系，故本案不应中止审理。关于协凯公司主张的解除双方于2020年4月4日签订的《木材购销合同》的诉讼请求，泽锐公司、宋单凤称其曾向协凯公司法定代表人唐荣森发函解除合同并返还预付款，但唐荣森未同意。现协凯公司主张解除涉案合同，泽锐公司在庭审中亦确定合同不能履行，本院认定涉案合同于庭审之日即2020年9月24日解除。涉案合同已解除，泽锐公司未如约履行交货义务，故泽锐公司应返还协凯公司已支付的预付款163840元及承担相应违约责任。关于泽锐公司应承担的违约责任，根据涉案合同第十条约定乙方逾期交货的，每延迟一天交货按照货物总价的5%向甲方支付违约金，协凯公司主动调整为按年利率24%主张，泽锐公司及宋单凤认为过高，本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条的违约金调整衡量原则,经综合考量双方的合同履行情况、泽锐公司过错程度以及协凯公司预期利益及举证等综合因素,本院依法确认泽锐公司应支付协凯公司违约金（以163840元为基数，自2020年5月16日起至实际付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍计算）。关于协凯公司主张的要求泽锐公司支付律师代理费10000元的诉讼请求，根据涉案合同第十一条，违约方将承担另一方在诉讼中发生的包括但不限于调查费、差旅费、翻译费、律师代理费、法院诉讼费、保全费等，故泽锐公司应支付协凯公司律师费10000元。关于宋单凤应承担的责任问题，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。泽锐公司系一人有限责任公司，且宋单凤未提交其他证据证明宋单凤个人财产独立于公司财产，故宋单凤应对泽锐公司应承担的上述给付义务责任承担连带清偿责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、原告济南协凯贸易有限公司与被告绥芬河市泽锐经贸有限公司于2020年4月4日签订的《木材购销合同》于2020年9月24日解除；二、被告绥芬河市泽锐经贸有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告济南协凯贸易有限公司货款163840元；三、被告绥芬河市泽锐经贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告济南协凯贸易有限公司违约金（以163840元为基数，自2020年5月16日起至实际付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍计算）；四、被告绥芬河市泽锐经贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告济南协凯贸易有限公司律师代理费10000元；五、被告宋单凤对被告绥芬河市泽锐经贸有限公司的上述给付款项承担连带清偿责任；六、驳回原告济南协凯贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2241元，财产保全费1520元，由原告济南协凯贸易有限公司负担246元，被告绥芬河市泽锐经贸有限公司负担3515元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  王卉二〇二〇年十一月十一日法官助理李曼书记员韩菁