湖北省荆门市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂08刑初21号公诉机关湖北省荆门市人民检察院。被告人程志刚，男，1990年10月12日出生，汉族，大专文化，无业。户籍所在地安徽省合肥市蜀山区，住安徽省合肥市蜀山区，因涉嫌犯侵犯著作权罪，于2020年8月31日被本院取保候审。辩护人马荣，湖北新天律师事务所律师。湖北省荆门市人民检察院以荆检三部刑诉〔2020〕7号起诉书，指控被告人程志刚犯侵犯著作权罪一案，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年10月10日公开开庭进行了审理。湖北省荆门市人民检察院指派检察官郑某、检察官助理陈某出庭支持公诉。被告人程志刚及其辩护人马荣到庭参加诉讼。现已审理终结。湖北省荆门市人民检察院指控：2016年7月份左右，被告人程志刚在家利用网络学会架设“天龙八部”游戏服务器（简称私服）后，在网上获取了游戏官方（北京畅游时代数码技术有限公司）“天龙八部”游戏服务端的源代码，在未经该公司授权、许可的情况下，将源代码修改后的“天龙八部”游戏服务器上传至其租赁的腾讯云服务器中，并将其搭建的“南斯拉夫”（网址××:41502/)私服网站放到好天龙私服推广网站上进行推广。8月份，程志刚经人介绍知道好天龙私服推广网站有合作服，在联系好天龙私服推广网站客服并支付5000元押金后，将其搭建的私服网站挂靠在好天龙私服推广网站，玩家将程志刚的私服游戏登陆某软件下载到电脑中正版的“天龙八部”游戏客户端文件夹内，即可玩程志刚的私服游戏，玩家在私服游戏中购买游戏物品时，需要到程志刚的“南斯拉夫”私服网站进行充值，充值的钱由好天龙私服推广网站收取后每月给程志刚10%的返点收益。同时程志刚还使用腾讯云服务器为他人搭建“天龙八部”游戏私服，并提供网页制作、登陆某、服务端等一条龙牟利，搭建的服务器费用为开设6个区（游戏分区）以内包月4000元。至案发，程志刚共从中牟利589727.1元。经鉴定，程志刚搭建的“天龙八部”游戏私服与北京畅游时代数码技术有限公司的游戏服务端程序存在实质性相似。2019年9月2日，在民警电话通知后，程志刚主动到公安机关如实供述了自己的犯罪经过。案发后，程志刚主动退赃人民币58万元。针对上述指控，公诉机关提交1.手机等物证；2.案件揭发及办理经过、被告人程志刚的户籍证明等书证；3.证人王某的证言；4.被告人程志刚的供述；5.作品异同性鉴定报告等鉴定意见；6.荆门市公安局高新区?掇刀区分局勘验、检查等笔录；7.硬盘等电子数据等证据证实。公诉机关认为，被告人程志刚以营利为目的，违反著作权管理法规，未经著作权人授权、许可，复制发行其作品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十七条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以侵犯著作权罪追究其刑事责任。鉴于被告人程志刚认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理，建议判处被告人程志刚有期徒刑三年，缓刑四年，鉴于其家庭困难，对其并处罚金人民币6万元。被告人程志刚对指控事实、罪名及量刑建议没有异议并自愿签署了认罪认罚具结书，在开庭审理过程中亦无异议，希望法庭考虑其家庭困难情形，减少罚金数额。辩护人对公诉机关指控程志刚涉嫌侵犯著作权罪的罪名、事实、证据均无异议，但认为被告人程志刚具有从轻、减轻情节，对其量刑提出的辩护意见是：1.被告人程志刚主动到案后，如实供述自己的罪行，系自首；积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解；主动退赃58万元，可以从轻处罚。2.被告人程志刚在家庭困难情况下仍然通过借款主动缴纳了认罪认罚罚金6万元，足以看出其认罪认罚态度好。3.被告人程志刚属于初犯，其所犯罪行相较于其他罪行社会危害程度相对较小，且无其他不良行为，符合宣告缓刑条件。本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，2020年9月9日，被告人程志刚向本院缴纳认罪认罚罚金人民币6万元。被告人程志刚赔偿北京畅游时代数码技术有限公司人民币10万元，达成赔偿谅解。合肥市蜀山区司法局出具的（2020）蜀矫评字53号调查评估意见书载明程志刚基本具备适用社区矫正的条件。上述事实，被告人程志刚在开庭审理过程中无异议，且有案件揭发及办理经过等书证；手机物证；硬盘等电子数据；证人王某的证言；福建中证司法鉴定中心司法鉴定意见书；荆门市公安局高新区?掇刀区分局勘验、检查等笔录；被告人程志刚的供述与辩解；被告人程志刚签署的认罪认罚具结书；合肥市蜀山区司法局调查评估意见书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人程志刚以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其作品，违法所得数额人民币589727.1元，情节特别严重，其行为已构成侵犯著作权罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人程志刚在民警电话通知后，主动到公安机关如实供述了自己的犯罪经过，具有自首情节，可依法从轻处罚。被告人程志刚自愿认罪认罚，主动退缴大部分赃款，确有悔改表现，可酌情从轻处罚。被告人程志刚积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。根据社区矫正机构对被告人程志刚所作的审前调查评估意见，对其适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，依法可适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条、第七十三条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条,《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：一、被告人程志刚犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币6万元(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，即自2020年11月16日起至2024年11月15日止。罚金已缴纳)；二、对被告人程志刚的违法所得人民币589727.1元予以追缴（已退缴58万元）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 水 双审判员 杨红艳审判员 王 冉二〇二〇年十一月十六日法官助理彭莉书记员陈锦书《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；（二）出版他人享有专有出版权的图书的；（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。