陕西省神木市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕0881民初2145号 原告：郝明阳，男，1991年12月出生，汉族，吉林省人。 委托诉讼代理人：张培龙，内蒙古培隆律师事务所律师。 被告：神木市鑫轮矿业有限公司，住所地：陕西省榆林市神木市神木镇三道沟村,统一社会信用代码：916100005556584045。 法定代表人：孟文义，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：单增光，陕西神东律师事务所律师。 被告：史三文，男，1972年7月出生，汉族，内蒙古人。 委托诉讼代理人：李政，内蒙古晴正律师事务所律师。 被告：薛波，男，1979年2月出生，汉族，河北省人。 委托诉讼代理人：薛文千，内蒙古字仁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张静，内蒙古字仁律师事务所律师。 被告：张福龙，男，1975年6月出生，汉族，河北省人。 被告：安明礼，男，1977年11月出生，汉族，吉林省人。 被告：白占平，男，1980年6月出生，汉族，陕西省人。 委托诉讼代理人：苏美霞，陕西冲盈律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高松，陕西冲盈律师事务所律师。 原告郝明阳与被告神木市鑫轮矿业有限公司（以下简称鑫轮公司）、史三文、薛波、张福龙、安明礼、白占平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张培龙，被告鑫轮公司的委托诉讼代理人单增光、被告史三文的委托诉讼代理人李政、被告薛波的委托诉讼代理人薛文千、被告张福龙、被告白占平及其委托诉讼代理人苏美霞、高松到庭参加了诉讼，被告安明礼经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告郝明阳向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告鑫轮公司、史三文、薛波、张福龙、安明礼赔偿原告医疗费6003.14元、住院伙食补助费21600元、伤残赔偿金649764元、误工费77220元、营养费29700元、交通费2753.6元、坐便椅及治疗器390.87元、护理费811503.2元、残疾辅助器具费4万元、后续治疗费7200元、精神抚慰金10万元、医院饭费3000元、司法鉴定费5100元、租房费11700元，共计1765934.81元；2.请求保留原告后续治疗的诉权；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告从2019年3月26日至2019年10月3日由张福龙、安明礼雇佣从事钢结构安装工作。2019年10月3日下午5时许原告和孙付胜两人在鑫轮公司工地干活上檩条时，吊车起钩挂住檩条，原告和檩条一起掉下去，当时原告伤情严重，被工友送往神木市医院治疗，后转院至包头市云龙骨科医院，出院诊断为：T12椎体爆裂性骨折，脱位伴截瘫，右额叶脑挫裂伤伴血肿，右颞骨骨折伴颞部硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，双侧胸腔积液。经了解，该钢结构工程的发包方是鑫轮公司，薛波承包后又转包给张福龙、安明礼施工，原告的工资由张福龙、安明礼通过微信转账支付。关于追加的被告白占平，原告不要求白占平承担赔偿责任，因为原告按雇主责任起诉，白占平系工地雇佣，由谁雇佣不清楚。史三文系庭前鑫轮公司提供的证据原告追加的被告，史三文承包的该公司工程。因被告不积极履行赔偿义务，故原告诉至法院。 被告鑫轮公司辩称：1.鑫轮公司不是本案适格的被告，故应驳回原告对鑫轮公司的起诉。鑫轮公司将储煤棚工程依法承包给了史三文，且双方签订了《储煤棚施工合同书》，史三文承包给薛波，薛波转包给安明礼，安明礼雇佣了张福龙，张福龙又雇佣了原告郝明阳，白占平是谁雇佣不清楚。鑫轮公司不认识薛波、安明礼及张福龙，不清楚原告实际受雇于谁，也不清楚原告是在鑫隆公司所发包的工程中受伤，请求法院查明原告是否在该工程中受伤。根据《中华人民共和国民法总则》第一百二十条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，假若原告在鑫轮公司工程中受伤是事实，原告的损失应由其雇主或者侵权人承担，故鑫轮公司在本案中无需承担责任。2.鑫轮公司并非本案侵权人，且不存在过错，故在本案中也无需负担原告的人身损害赔偿义务。根据原告所述其受雇于张福龙、安明礼期间给鑫轮公司工程干活时因工地的吊车起钩挂住檩条导致原告受伤，故吊车司机、车主及吊车的雇佣者才是本案的直接侵权人。鑫轮公司只是工程的发包人，未雇佣原告，吊车也不是鑫轮公司所有，原告受伤亦不是因为鑫轮公司场地有缺陷等原因造成，故鑫轮公司不承担原告的赔偿责任。3.原告在高处作业受伤前应该没有系安全带及戴安全帽，更没有采取其他高空作业的防护措施，因此原告对其人身损害在本案中应承担相应比例的过错责任。综上，鑫轮公司认为原告的赔偿责任应由其雇主或者吊车司机、车主及吊车的雇佣者承担，原告亦应承担相应的过错责任，鑫轮公司作为工程的发包方与原告不存在法律上的利害关系，故请求依法驳回原告对鑫轮公司的起诉。 被告史三文辩称：原告并非史三文的雇佣人员，根据原告诉状陈述，原告是由张福龙、安明礼发放工资，原告与张福龙、安明礼形成雇佣关系。本案请求雇主责任，则原告的赔偿责任应由张福龙、安明礼承担。史三文已将工程以承揽方式转给薛波，至于后续工程具体由谁施工，史三文不清楚。 被告薛波辩称：1.薛波对于原告受伤经过不清楚，原告并非薛波直接雇佣人员，薛波不应承担赔偿责任。2.事后经了解，本案事发系由另一被告白占平操作的吊车导致原告受伤，白占平系实际侵权人，且吊车上有相应保险，由保险公司承担赔偿责任更为妥当。即使原告主张由雇主承担责任，按照人身损害赔偿司法解释的规定，雇主承担赔偿责任后，有向实际侵权人追偿的权利，为了减少当事人的诉累，本案直接判决由实际侵权人白占平承担责任更为妥当。3.如按提供劳务者受害责任纠纷最终审理本案，原告自身受伤存在过错，应承担相应过错责任。4.原告主张的部分赔偿项目不符合法律规定，因原告居住于农村，其伤残赔偿金应按农村标准计算；护理费因原告已对护理依赖程度鉴定，其最长只能主张20年的护理费，且护理费从受伤之日起进行计算，原告部分护理费重复计算；精神抚慰金主张过多，且没有依据，请法庭酌情予以考虑；残疾器具费与护理依赖程度二者只能选一，请法庭酌情考虑，其他各项费用质证中予以答辩。 被告张福龙辩称：张福龙与安明礼共同从薛波处转包工程，二人合伙雇佣原告，原告工资亦由二人发放。事故发生时张福龙不在现场，安明礼在现场。吊车司机白占平应该是安明礼雇佣，白占平操作不当造成事故发生，故应由白占平承担赔偿责任。从事发当天至今，只有张福龙与安明礼一共向原告支付过13万元左右。 被告白占平辩称：1.本案属于选择性诉讼，既然原告的诉讼请求明确本案是雇员人身损害，故不应将白占平列为本案被告。2.白占平受雇于安明礼提供劳务，整个过程的管理、指挥、控制均受现场指挥人员的安排。3.从赔偿清单看，原告诉请有许多不合理的地方，住院伙食补助费每日100元计算超出了规定标准；因原告是临时雇佣人员，所以按照每日260元计算工资错误，应当以12个月平均工资计算；营养费每日100元不符合规定；护理费按照鉴定意见属于大部分依赖护理，只应承担40%，但赔偿清单中没有乘以40%，且护理费按照两人计算没有依据，应当鉴定护理期限；精神抚慰金属于伤残赔偿金范围，不应重复请求，且请求10万元超出法律规定；请求的医院饭费、租房费没有法律依据，已经请求了住院伙食补助费，重复请求，不应支持。不论请求赔偿多少，均不由白占平承担。另答辩如下：1.起诉状中所述“吊车起钩挂住檩条，原告与檩条一起掉下去”与事实不符。在起吊工作结束后，不存在起钩的问题，因为捆绑檩条的绳索已经被他人解开，檩条与吊车没有连接，起钩只在地面，空中放好后只有松钩。檩条掉落意味着绳索已被他人解开，绳索解开后檩条发生的掉落与白占平没有关系，所以不存在“吊车起钩挂住檩条”。2.白占平不存在任何过错，地面及空中作业的人员均不是白占平的人员，地面捆绑檩条及指挥白占平操作的均为他人，空中接檩条及解开绳索的也是他人，白占平完全按照他人的指挥作业，故不存在过错。3.白占平履行的是雇佣工作，白占平受安明礼雇佣从事吊车工作，一天连人带吊车的工资为1700元。白占平受在场人员指挥，仅仅履行操作吊车的雇佣工作，其他工作均是他人完成，与白占平无关。4.追加白占平为共同被告程序错误，白占平既非原告的侵权人，也非原告的雇佣人，与本案的其他被告不属于共同诉讼当事人。5.原告等高空作业人员，当时没有系安全带，也没有任何高空作业的防护措施，原告跌落与没有按照高空作业安全规程操作有很大的关系。综上，白占平按照指挥履行雇佣工作，在工作中没有任何过失，原告的受伤与白占平没有任何关系，故应驳回对白占平的诉讼请求。 被告安明礼未作答辩。 当事人围绕诉讼请求向法庭提交了证据，本院组织双方进行了证据的交换和质证。双方当事人对如下证据的真实性均无异议：原告提交的1.第一组证据中企业信用信息公示报告；2.第四组证据包头市第四医院、包头云龙骨科医院、神木市医院的病历、诊断；3.第八组证据陕西公正司法鉴定意见书；4.被告鑫轮公司提交的《环保技改项目钢结构储煤棚工程施工合同书》。对上述证据本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的1.第一组证据中郝明阳身份证复印件，经庭后核对，本院予以采信；2.第二组证据证明书三份，因被告安明礼未到庭，其余二证人未出庭作证，本院不予采信；3.第三组证据票据9张，其中3张为外购药等物品票据且开具时间为原告住院期间，无相关医嘱等内容证实需外购物品，故对该3张票据不予采信，对其余医院票据6张予以采信；4.第五组证据医药公司电子发票一张，根据原告的病情及实际情况，本院对该部分费用予以采信；5.第六组证据交通费票据，与原告就医时间、地点及陪护人员等因素相符合的票据予以采信，故本院酌情认定交通费为1000元；6.第七组证据餐费发票30张，因该部分费用在住院伙食补助费中予以计算，故对原告提交的该组证据不予采信；7.第九组证据鉴定费票据，该费用系原告实际支出，故对该组证据予以采信；8.第十组证据房屋租赁协议书及收条，无法证明租房费用应由被告承担，故本院不予采信。9.被告白占平提交的证据证人证言两份，因证人未出庭作证，且不符合证据的形式要件，故本院对其提交的证据不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月18日，发包方鑫轮公司（甲方）与承包方史三文（乙方）签订《环保技改项目钢结构储煤棚工程施工合同书》，约定将位于神木市神木镇三道沟村经甲方确认的施工图纸所包含的钢结构（螺栓、连接板、钢柱、钢梁、钢板、钢支撑等）除锈、加工制作、刷漆、运输、安装；外围护结构制作、安装等工程发包乙方；包工、包料、包质量、包工期；合同工期365天；总价440万元；另约定甲方应向乙方出示工程项目批准及其他批准手续。史三文将工程中的钢结构框架的安装转包薛波，薛波又将钢机构安装的劳务转包张福龙和安明礼（二人系合伙关系）。 原告郝明阳系张福龙和安明礼的雇佣人员，从事钢结构檩条的安装及其他指派工作，工资由二人支付。2019年10月3日，原告郝明阳在2米高处安装檩条的过程中掉落，被送至神木市医院住院3天，经诊断为：胸椎骨折，创伤性截瘫，支出医疗费共计2908.52元。原告于2019年10月5日转院至包头云龙骨科医院住院69天，经诊断为：1.T12椎体爆裂性骨折、脱位伴截瘫；2.右额叶脑挫裂伤伴血肿；3.右颞骨骨折伴颞部硬膜下血肿；4.蛛网膜下腔出血；5.双侧胸腔积液，原告持有的该医院票据为68元。又于2019年12月13日转院至包头市第四医院住院148天，原告持有的该医院票据为1955元。部分医疗费票据由张福龙持有并向保险公司报销。张福龙支付原告款项共计22600元。 另查，经原告申请，本院委托，陕西公正司法鉴定中心于2020年7月31日作出陕公正司鉴[2020]临鉴字第369号司法鉴定意见书，意见：1.郝明阳胸椎骨折脊髓损伤致双下肢截瘫属二级伤残；2.郝明阳后续医疗费预计为7200元人民币；3.郝明阳营养期计算至定残前一日；4.郝明阳护理依赖程度为大部分护理；5.郝明阳残疾人辅助器具费预计为40000元人民币。原告支出鉴定费6000元。 原告的住所地为吉林省榆树市新立镇太平村小房身**。 本院认为，本案争议的焦点问题为：1.原告郝明阳的人身损害由谁承担赔偿责任；2.原告是否具有过错。 鑫轮公司将环保技改项目钢结构储煤棚工程发包给史三文，史三文将其中钢结构框架的安装转包薛波，薛波又将钢结构安装的劳务转包张福龙和安明礼。原告受张福龙、安明礼合伙雇佣工作，且由二人为其发放工资，双方之间形成劳务关系，故被告张福龙、安明礼作为雇主应对原告的人身损害承担赔偿责任。上述五被告均未向本院提交证据证明各接受发包或者分包业务一方具有相应资质，应承担举证不能的法律后果，故本院认为各接受发包或者分包业务方均不具有相应资质。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，鑫轮公司、史三文、薛波作为发包人、分包人应当与雇主张福龙、安明礼对原告的人身损害承担连带赔偿责任。原告明确以提供劳务者受害责任纠纷行使诉权，不要求白占平承担赔偿责任。白占平并非原告的雇主，故白占平在本案中不承担赔偿责任。 被告辩称原告在本案事故中亦具有过错，但未提交证据证明其主张，根据“谁主张谁举证”的原则，本院对其辩称意见不予采纳，故不减轻赔偿义务人的赔偿责任。 原告的各项损失，本院认定如下： 1.医疗费：4931.52元。根据原告提交的三家医院的医疗费票据认定。 2.住院伙食补助费：50元/日×220日=11000元。按住院时间以50元/日的标准计算。 3.残疾赔偿金：12326元/年×20年×90%=221868元。经鉴定原告的伤残等级为二级，原告的住所地在农村，其未向本院提交证据证明本案事故发生前在城镇连续居住满一年以上且主要生活来源于城镇，故残疾赔偿金以陕西省2019年度农村居民纯收入12326元计算。 4.误工费：119元/日×302日=35938元。原告认为其工资为每日260元，被告张福龙作为雇主陈述不知情，原告未举证证明其事故发生前有固定收入，故依照2019年陕西省私营单位分行业就业人员年平均工资43477元计算至定残前一日。 5.营养费：30元/日×302日=9060元。以司法鉴定意见书评定的营养期计算至定残前一日共计302天计算。 6.交通费：本院酌情认定为1000元。 7.坐便椅、治疗器费用：390.87元。以原告提交的票据为准。 8.护理费：623012元。原告未提交证据证明护理人员收入情况，故护理费以2019年度陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资37522元按一人护理计算，住院期间护理费为103元/日×220日=22660元；经鉴定，原告的护理依赖程度为大部分护理，根据原告的伤情、年龄等因素，出院后的后续护理费计算20年为37522元/年×20年×80%=600352元。 9.残疾辅助器具费：40000元。以鉴定结论为准。 10.后续医疗费：7200元。以鉴定结论为准。 11.精神损害抚慰金：45000元。经鉴定，原告胸椎骨折脊髓损伤致双下肢截瘫属二级伤残，故本院酌情认定为45000元。 12.鉴定费：5100元。以鉴定费票据为根据，原告的请求符合法律规定，本院予以支持。 原告要求被告赔偿医院饭费，因该部分费用在住院伙食补助费中予以计算，故对该部分诉请不予支持。原告要求被告支付租房费用，无法律依据，本院不予支持。 综上，原告的各项损失合计为1004500.39元。虽被告张福龙辩称其与安明礼共支付原告13万元左右，但其未提交证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，故对该辩称意见本院不予采纳。原告认可张福龙支付了22600元，部分医疗费由张福龙向保险公司报销。本院认可张福龙向原告支付了22600元，该款项在履行时予以核减。 原告诉请保留其后续治疗的诉权，再次起诉系原告自行行使的权利，故在本案中不予处理。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、限被告神木市鑫轮矿业有限公司、史三文、薛波、张福龙、安明礼于本判决生效之日起五日内共同赔偿原告郝明阳1004500.39元（被告张福龙已支付原告的款项22600元在履行时予以核减），五被告互负连带赔偿责任； 二、驳回原告郝明阳的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行债务期间的利息。 案件受理费9330元，由原告郝明阳负担3810元，由被告神木市鑫轮矿业有限公司、史三文、薛波、张福龙、安明礼共同负担5520元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。 本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 长  王改霞 审 判 员  魏敏艳 人民陪审员  胡海燕 二〇二〇年十一月六日 书 记 员  刘 蕾