湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初10015号原告：梁科，男，1987年5月29日出生，汉族，住湖南省涟源市。委托诉讼代理人：邹佩，湖南越一律师事务所律师。委托诉讼代理人：易眉影，湖南越一律师事务所实习律师。被告：凌运华，男，1993年4月12日出生，汉族，住湖南省衡阳县。被告：长沙及时雨物流有限公司，住所地长沙经济技术开发区螺丝塘路**星沙国际企业中心****。法定代表人：阳华炎。委托诉讼代理人：潘蓉，湖南金厚律师事务所律师。委托诉讼代理人：文雅琦，湖南金厚律师事务所实习律师。被告：国泰财产保险有限责任公司，住所地，住所地上海市杨浦区黄兴路****（**）iv>法定代表人：韩歆毅。委托诉讼代理人：糜欢欢，湖南俊彦律师事务所律师。原告梁科与被告凌运华、长沙及时雨物流有限公司、国泰财产保险有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告梁科的委托诉讼代理人邹佩，被告凌运华，被告长沙及时雨物流有限公司的委托诉讼代理人潘蓉、文雅琦，被告国泰财产保险有限责任公司的委托诉讼代理人糜欢欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁科向本院提出诉讼请求：一、判令被告凌运华、长沙及时雨物流有限公司连带赔偿原告损失共计325415.21元（详见赔偿清单），被告国泰财产保险有限责任公司在保险剖任限额内承担赔偿责任。二、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2019年10月24日11点45分左右，被告凌运华驾驶电动自行车沿长沙市岳麓区望城坡街道西二环桐梓坡工商大学萃雅六栋地段由南向西行驶，原告梁科驾驶电动自行车沿长沙市岳麓区望城坡街道西二环桐梓坡工商大学萃雅六栋地段由西向东行驶，因被告凌运华驶车辆进出道路未让行，致使在上述地点发生了Ａ车前部与Ｂ车右侧相撞，造成两车受找Ｂ车驾驶员梁科受伤的交通事故。长沙市××队××队经过现场勘查和调查取证，于2019年10月25日作出《道路交通事故认定书》，认定被告凌运华负此次事故的全部责任，原告梁科在本次事故中不承担责任。经调查核实，被告凌运华系被告长沙及时雨物流有限公司员工，主要负责送外卖的工作，事故发生当时，被告凌运华在上述事故发生地点送外卖。被告长沙及时雨物流有限公司在被告国泰财产保险有限责任公司购买了相关保险。梁科受伤后当即被送往中南大学湘雅三医院住院治疗，原告此次住院共计22天。原告此次出院诊断为：1、右踝关节脱位2、右三踝骨折。原告此次出院医嘱为：1、建议休息，加强营养及护理，患吱适当功能锻炼，避免负重；2、注意观察伤口情况，有无红肿渗液，2-3天伤口换药，术后14天视伤口情况拆线；建议转当地医院继续康复理疗；4、建议全休三个月；5、术后1年至1年半视骨折愈合情况复诊拆除内固定；6、出院带药按药品说明书使用；7、出院后每月门诊（每周一韩利华教授）复查，视恢复情况决定如何功能锻炼、是否负重；8、不适，随诊。因病情需要，原告梁科于2019年11月23日进入长沙桔洲康复医院住院治疗，原告此次住院共计38天，原告此次出院诊断为：右三踝骨折内固术后，原告此次出院医嘱：嘱慢性负重；复查血脂，有踝关节片等；继续右下肢功能锻炼，术后1年—1年半视骨折愈合情况拆除内固定。原告住院期间及出院后由家人护理。2020年3月12日，湖南省人民医院司法鉴定中心对原告的伤残等级进行了鉴定，鉴定原告因本次事故导致损伤构成九级伤残；后续医药费18000元；误工期180日（6个月），护理期80日，营养期90日。原告自付鉴定费1968.4元。原告自2018年3月开始一直外出务工，主要从事外卖员工作，月平均工资为7401元，因此次交通事故导致无法正常工作造成误工损失，应当按照7401元每月计算误工费。原告小孩尚未成年，无劳动能力，没有经济来源，全靠原告抚养。被告凌运华、长沙及时雨物流有限公司连带赔偿原告上述损失共计325415.2元。被告国泰财产保险有限责任公司作为保险人，依法应在保险范围内承担赔偿责任。就赔偿事宜，原告与上述被告多次协商未果，为维护原告的合法权益．根据《中华人民共和国道路交通安全法》、《最高人民法院关于理人身损害赔偿案件的司法解释》、《中华人民共和国民事诉讼法》等有关规定，特向法院提起诉讼，请依法判决。被告凌运华辩称，应由保险公司及及时雨物流承担责任，且非故意造成此次事故。被告长沙及时雨物流有限公司辩称，一、原告梁科与被告凌运华发生的交通事故发生在保险期内，则应先由国泰保险在保险赔偿范围内承担赔偿责任。2019年10月24日，凌运华与梁科发生交通事故，经公安交通管理部门的认定，凌运华的违法行为与本次事故之间存在因果关系并认定承担全部责任，造成原告梁科的损失，但因被告长沙及时雨物流有限公司为凌运华在国泰保险投保第三者责任险且本次事故发生在保险期内，故应先由原告国泰保险根据保险合同的约定在第三者责任保险赔偿范围内承担赔偿责任；另，若被告长沙及时雨物流有限公司先行承担赔偿费用后，再另行向原告国泰保险追偿，无疑加大法规诉讼工作量，为避免讼累，则应当由原告国泰保险先行赔付保险限额内赔偿损失，被告长沙及时雨物流有限公司在则承担保险赔偿范围外的连带责任。二、原告梁科所要求支付的各项赔偿费用，计算天数、每日赔偿基数有误。1．原告梁科所计算的误工期限为180天，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工期的计算，应从伤残持续误工起至定残之日止，即2019年10月24日发生交通事故至2020年3月16日鉴定完毕，共计160天。且原告梁科提交的网约配送协议、11月份银行流水均未直接证明其每月实际收入，且配送员的实际收入存在主观性，每月参加配送的单数及平台补贴有关，原告梁科仅以单个月份银行流水计算其平均收入，且2020年1-4月据银行流水并未显示任何工资收入，所有收入与支出仅为百余元，原告梁科提交的银行流水存在偶然性，其主张的平均工资7401元，没有事实依据，故根据湖南省2019年城镇私营单位其他服务业从业人员年平均均工资标准为39552元，误工费计算得出17337.86元。2．原告梁科主张营养费按100元／天、护理费按168元／天，因其未提交任何发票等其他证据证明在住院期间及康复期间所具体花费的费用，也未出具任何医疗机构建议营养费用参考数额，原告梁科主张营养费护理费没有证据佐证，则因根据居民服务、修理和其他服务行业标准认定为36613元/年，原告护理费用为8024.76元及营养费根据实际费用赔偿，酌情计算。3、交通费用的计算，原告，梁科仅提供的交通运输发票，但无法全部证明所指出的交通费用是由其及陪护人员就医或转院治疗实际发生的交通费用，另根据长沙计算可得540余元，与其主张的交通费2000元不一致，故交通费用的赔偿应当根据实际运输费用，酌情决定。住院伙食费用认定每天100元过高，人均实际消费水平，因按60元／天的计算伙食费用为3600元。另，原告未提交任何财产损失受损凭证及受损修复费用，则被告长沙及时雨物流有限公司不予认定。综上，被告长沙及时雨物流有限公司在被告凌运华、原告梁科发生交通事故期间，为国泰保险期间，且为避免诉累，则应当有国泰保险在保险范围内先行赔付，被告长沙及时雨物流有限公司在保险范围外的赔偿费用中承相连带责任，且原告梁科时间累计计算有误，计算赔偿费用基数过高，请求法院酌情决定。被告国泰财产保险有限责任公司辩称，一、本案被告长沙及时雨物流有限公司系被告国泰财产保险有限责任公司雇主责任商业保险的被保险人，投保标的为凌运华而非本案交通事故车辆，被告国泰财产保险有限责任公司对原告梁科并不存在实际侵权行为，故作为本案被告主体不适格，被告国泰财产保险有限责任公司根据保险合同理赔的情况属于保险合同纠纷，应另案处理。二、根据《物流配送供应商雇主责任险产品方案》的规定，仅被保险人的雇员在其雇佣期间从事保单载明与被保险人业务有关工作时造成第三者人身或直接财产损失，被告国泰财产保险有限责任公司才需承担赔偿责任。本案原告并无证据证明其与投保人长沙及时雨物流有限公司存在雇佣关系且本案交通事故系原告在从事配送服务过程中发生，因此被告国泰财产保险有限责任公司无需承担赔偿责任。三、根据投保人与被告国泰财产保险有限责任公司投保协议约定，被告国泰财产保险有限责任公司承担赔偿责任的依据是人身伤残鉴定标准适用《人身保险伤残评定标准及代码》(JR/T0083-2013)，且相应伤残鉴定机构需由被告国泰财产保险有限责任公司指定或认可，而本案原告提交的伤残鉴定所得出结论并非适用被告国泰财产保险有限责任公司与投保人合同约定的伤残鉴定标准，且该鉴定机构并未经被告国泰财产保险有限责任公司指定或认可的伤残鉴定机构，对其鉴定结果不予认可，被告国泰财产保险有限责任公司保留申请重新鉴定的权利。四、如法院认定被告国泰财产保险有限责任公司需承担赔偿责任的，根据保险合同的约定，被告国泰财产保险有限责任公司在本案中仅在第三者责任险范围内承担赔偿责任且保险金限额20万元，因此被告国泰财产保险有限责任公司需承担赔偿额最高不超过20万元保额。五、原告主张的诉讼费不属于本案交通事故产生的直接损失，不在保险合同约定赔偿范围内，被告国泰财产保险有限责任公司无需赔偿。六、针对原告主张的各项赔偿金额答辩：1、医疗费应当扣除非事故用药及15%的非医保用药部分费用；2、因原告鉴定程序不符保险合同约定，对鉴定得出的后续医疗费部分不予认可；3、住院伙食补助费明显过高，请法庭予以核减；4、本案并无要求增强营养的医嘱，对于原告主张的营养费不予认可，且其计算标准明显过高，应当予以核减：5、伤残等级不予认可，鉴定应当按照合同约定的标准进行，因此原告提交鉴定结论不能作为认定事实依据，被告国泰财产保险有限责任公司不予认可该部分费用；6、精神损害抚慰金不属于保险理赔范围并且金额过高，请法庭予以核减：7、根据保险合同约定，误工期期最搞赔偿天数不超过90天，超过部分时间不属于保险理赔范围之内，此外，原告证据不能证明其月收入为7401元，应当按照其实际收入进行计算，没有证据证明，根据合同约定应当按照100元／天进行计算；8、没有证据证明相关费用实际发生，不应支持，原告应该提供支付护理费的凭证或相应发票支持，如法院支持该部分费用的，应该按2019年标准计算；9、交通费没有相应票据佐证，不应支持，如果法院支持相关费用的，应当结合本案原告治疗次数及治疗距离酌情判定；10、财产损失没有事实依据，不应支持，原告应当提交因本案交通事故产生相应损失的证据予以证明；11、司法鉴定费用不属于事故造成的直接损失，不属于保险理赔范围，被告国泰财产保险有限责任公司无需赔偿。经审理查明：2019年10月24日11点45分左右，被告凌运华驾驶电动自行车沿长沙市岳麓区望城坡街道西二环桐梓坡工商大学萃雅六栋地段由南向西行驶，原告梁科驾驶电动自行车沿长沙市岳麓区望城坡街道西二环桐梓坡工商大学萃雅六栋地段由西向东行驶，因被告凌运华驶车辆进出道路未让行，致使在上述地点发生了A车前部与B车右侧相撞，造成两车受找B车驾驶员梁科受伤的交通事故。本次事故经长沙市公安局交通警察岳麓大队出具[2019]第100579号《道路交通事故认定书》认定，被告凌运华承担本次事故的全部责任，原告梁科不承担本次事故的责任。事故发生后，原告在中南大学湘雅三医院住院治疗22天（2019年11月24日至2019年11月15日），在长沙桔洲康复医院住院治疗37天（2019年11月23日至2019年12月30日）。2020年3月16日，湖南省人民医院司法鉴定中心出具省人医司鉴中心[2020]临鉴字第124号《司法鉴定意见书》认定：“被鉴定人梁科因交通事故致右果关节脱位并右三踝骨折，后遗留右躁关节功能部分丧失，评定为人体损伤九级伤残。建议后续诊疗费用、误工期、护理期及营养期按分析说明“2”调处。”分析说明“2”的内容为：根据目前情况，被鉴定人需要择期行内固定取出术及定期复查等，后续诊疗费用预计需要人民币18000元，或以实际发生医疗费用为准。根据GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.15.c)条、第10.3.4条、附录A.2条、附录A.4条等规定，结合被鉴定人临床治疗及损伤恢复情况，建议被鉴定人误工期为180日，护理期为80日，营养期为90日（含二期取内固定手术时间）。原告为上述鉴定支出鉴定费1968元。另查明，原告有儿子梁嘉宇（2011年6月16日出生）、女儿梁嘉晴（2013年3月9日出生）需要抚养。被告长沙及时雨物流有限公司系长沙地区饿了么配送物流公司，被告凌运华系被告长沙及时雨物流有限公司的全职骑手，事发时正是午餐用餐时间，被告凌运华在湖南工商大校园内送餐。长沙及时雨物流有限公司在国泰财产保险有限责任公司购买了饿了么物流配送合作商雇主责任险保险单，国泰财产保险有限责任公司于2019年10月13日出具《国泰财产保险有限责任公司饿了么物流配送合作商雇主责任险保单》（保险单号：ＧＴＮ0219106000063523××××），明确载明，“保险标的：姓名：凌运华身份证号：43042119********，险种名称：雇主责任保险条款（2019版）（医疗费用保险金额50000元、人身伤害责任-死亡伤残保险金额600000元、误工费用保险金额13500元）、雇主责任保险附加第三者责任条款（保险金额200000元）、附加营养费、护理费保险条款（营养费、护理费保险金额4500元）、雇主责任保险附加伤残赔偿比例条款Ｅ（伤残比例调整0），保险费40元，保险期间：自2019年10月13日09时14分13秒起至2019年11月11日23时59分59秒止，特别约定：1、本保单受中华人民共和国司法管辖；2、本保单适用条款为《国泰财产保险有限责任公司雇主责任保险条款（2019版）》、《国泰财产保险有限责任公司雇主责任保险附加第三者责任条款》、《国泰财产保险有限责任公司附加营养费、护理费条款》、《国泰财产保险有限责任公司雇主责任保险附加伤残赔偿比例条款Ｅ》；3、本保单仅承保被保险人年龄在16-65周岁雇员的保险责任，有效保险期限内每人限购一份；4、雇员的医疗费用承担事故发生之日起180日内实际支出的，在社保范围内按100%赔付，骨折二次治疗最长可延长至事故发生之日起2年；5、骑手误工费用按150元每天赔付，最长赔偿天数不超过90天，免赔5天，骑手营养费、护理费按50元每天赔付，最长赔偿天数不超过90天，免赔5天；6、承保被保险雇员因过失导致第三者人身伤亡或者财产的直接损失，针对机动车本项扩展仅作为超额保险，承担被保险人所能获得的，任何其他有效保险之上超出部分的赔偿责任。医疗费用按照第三者接受治疗当地社会医疗保险主管部门规定可报销的范围赔付；7、第三者的误工费用以三者实际可证明的工资收入为准，无相关证明的按照100元／天赔付，护理费用及营养费用需提供医院出具的相应诊断意见，护理费用如涉及护工陪护，需提供费用票据及对应劳务协议，第三者的误工费用、护理费用、营养费用最高赔偿天数不超过90天；8、驾驶使用的交通工具包括有有效行驶证的机动车（含摩托车，且配送员持有驾驶证）、电瓶车等。针对电瓶车（含仅以蓄电池为唯一动力来源的轻便摩托车），出险时无需提供驾驶证和行驶证；9、第三者责任赔偿范围不包含以下标的：（1）金银、珠宝、玉器…稀有金属等珍贵财物；（2）便携式通讯装置、便携式计算机设备、便携式照相摄像器材以及其他便携式装置、设备（交警事故认定书列明设备除外）；（3）货币、票证…等卡类；（4）文件、账册…等无法鉴定价值的财产；10、被保险人雇员的误工费，如保险事故涉及第三方，保险公司按照被保险雇员在事故中应当承担的责任比例乘以上述标准进行赔付，如交警事故认定书内未明确责任比例，则以如下责任比例为准：全责：100%，主责：70%，同等：50%，次责：30%，无责0%；重要提示：1.尊敬的客户：为保障您的权益，您可以通过访问本公司网站…或拨打全国统一客服电话…查询保险单信息。若对查询结果有异议，请尽快联系本公司。2.请您详细阅读承保险种对应的保险条款，特别是责任免除、投保人被保险人义务、赔偿处理。3.鉴于本保险单中列明的投保人向国泰财产保险有限责任公司提交投保申请，并向本公司缴付保险费，被保险人因保险事故所遭受的损失本公司同意按本保险单进行赔偿，并特立本保险单为凭。保险人：国泰财产保险有限责任公司。”经查明，该保险系经网络购买，与当日首次配送订单接单同时生成。以上事实有原告提交的《道路交通事故认定书》、、《保险单》、《湖南省人民医院司法鉴定中心司法鉴定意见书》、《司法鉴定费发票》、《中南大学湘雅三医院住院病历首页》、《出院记录》、《入院记录》、《手术记录》、《检查报告单》、《长沙桔洲康复医院住院病案首页》、《出院记录》、《入院记录》、《检查报告》、《户口页》、《村委会证明》、《劳务合同》、《被抚养人生活费证明》、《户口页》、《交通费发票》，被告长沙及时雨物流有限公司提交的《蜂鸟配送合作协议》、《保险网址和信息》、《理赔申请书》，被告国泰财产保险有限责任公司提交的《物流配送供应商雇主责任险产品方案》、《投保流程截图》及当事人的当庭陈述予以证实。本院认为，公安交通管理部门根据交通事故当事人的违法行为与交通事故之间的因果关系认定凌运华在本次事故中承担全部责任，梁科无责任，双方当事人对责任认定均未提出异议，故本院对长沙市××队××队作出的道路交通事故认定书应予确认。本次事故系凌运华在工作时间发生，凌运华与长沙及时雨物流有限公司系雇员与雇主关系，故应由被告长沙及时雨物流有限公司承担赔偿责任。又因被告长沙及时雨物流有限公司为被告凌运华在国泰财产保险有限责任公司投保了《国泰财产保险有限责任公司雇主责任保险条款（2019版）》、《国泰财产保险有限责任公司雇主责任保险附加第三者责任条款》等，本次事故发生在保险期内。依据《保险法》第六十五条的相关规定，被告长沙及时雨物流有限公司主张国泰财产保险有限责任公司在雇主责任险附加第三者责任保险限额范围内承担赔偿责任，本院予以支持。梁科因本次交通事故受到的各项损失按其主张评述认定如下：1、住院伙食补助费为3540元（梁科在两家医院共计住院59天，按60元/天标准计算，59天×60元/天）；2、关于后续治疗费，参照司法鉴定意见书，本院对原告梁科主张的后续治疗费18000元予以支持；3、关于营养费，考虑到梁科的伤情及营养90日的司法鉴定意见，本院酌定营养费为1350元；4、关于护理费，因原告未向本院提交相应的护理费发票、护理合同及护理人员的工资流水等证据证明护理费的实际支出情况，本院结合鉴定意见认定的护理期，参照2019年度湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准计算为39552元/年÷365天×80天=8640元，对原告主张的超额部分，本院依法不予支持；5、关于残疾赔偿金，梁科因本次交通事故受伤构成九级伤残，截至定残之日未年满60周岁，本院参照2019年湖南省全年城镇居民人均可支配收入39842元的标准，对其主张的残疾赔偿金159368元（39842元/年×20年×20%）予以支持。6、关于被扶养人生活费，梁科的儿子梁嘉宇于2011年6月16日出生，截至事故发生时其已年满9周岁，本院认定其被扶养生活费为24232元（26924元/年×9年×20%÷2人）；梁科的女儿梁嘉晴于2013年3月9日出生，截至事故发生时其已年满7周岁，本院认定其被扶养生活费为29616元（26924元/年×11年×20%÷2人），故抚养费共计53848元；7、关于误工费，误工费属于受害人如未遭受人身损害而本应获得，却因侵权人的侵害行为无法得到的收入。而残疾赔偿金的性质，是对因残疾而导致的收入减少或生活来源丧失给予的财产损害性质的赔偿，是对权利人收入损失的赔偿。理论上，对受害人的赔偿采取完全赔偿原则，受害人受伤之日至定残前一日的误工损失与定残之后的残疾赔偿金之和正好是对其所受伤害的完全赔偿。因此，依据《人身损害赔偿司法解释》第二十条的规定，因伤致残持续误工的，误工时间最长可以计算至定残日前一天。本案中，梁科于2019年10月24日发生交通事故，2020年3月16日作出伤残鉴定，共计143天，故本院认定误工期为143天。梁科主张其月平均工资为7401元，本院认为其提交的证据不足以证实该主张，本院综合考量原告的实际情况并参照湖南省2019年城镇私营单位交通运输、仓储和邮政业从业人员年平均工资标准39615元计算其误工损失为15520元（39615元/年÷365日×143日）；8、交通费应当根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，考虑梁科在医院住院59天及进行司法鉴定的事实，故本院酌定交通费共计900元；9、关于精神损害抚慰金，因本次交通事故梁科受伤构成十级伤残给梁科造成了一定的精神痛苦，本院酌情认定精神损害抚慰金为8000元；10、司法鉴定费1968.4元；11、财产损失，关于该损失原告未提交证据，考虑到本案原告受伤的实际情况，本院酌情认定500元。以上各项合计271634.4元。就梁科271634.4元的损失，因长沙及时雨物流有限公司为凌运华在国泰财产保险有限责任公司投保了第三者责任保险（保险金额200000元）且本次事故发生在保险期内，故应先由国泰财产保险有限责任公司根据保险合同的约定在第三者责任保险赔偿范围内承担赔偿责任。对超出200000元的赔偿部分71634.4元（271634.4元-200000元），由被告长沙及时雨物流有限公司承担赔偿责任。被告国泰财产保险有限责任公司对本案所涉的司法鉴定意见书有异议，但其未在法定期间内提起重新鉴定的申请，本院对其异议不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、第三十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告国泰财产保险有限责任公司于本判决生效后十五日内在第三者责任保险限额范围内赔偿原告梁科各项损失共计200000元；二、被告长沙及时雨物流有限公司于本判决生效后十五日内连带赔偿原告梁科各项损失共计71634.4元；三、驳回原告梁科的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为964元，由被告长沙及时雨物流有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  张辉二〇二〇年十一月二日法官助理林青曼书记员解秋阳