天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0116民初1255号原告：东莞市壮凌自动化科技有限公司，住所地东莞市塘厦镇莲湖第二工业区伟业路**。法定代表人：涂旭，总经理。委托诉讼代理人：张学诚，广东林贤律师事务所律师。被告：天津中聚新能源科技有限公司，，住所地天津市滨海新区汉沽黄山北路**法定代表人：李山河，总经理。委托诉讼代理人：李梦兰，天津罗维律师事务所律师。被告：吉林中聚新能源科技有限公司，住，住所地吉林辽源经济开发区友谊园区/div>法定代表人：徐卫东，董事长。委托诉讼代理人：于忠秋，该公司职员。原告东莞市壮凌自动化科技有限公司与被告天津中聚新能源科技有限公司（以下简称：天津公司）、吉林中聚新能源科技有限公司（以下简称：吉林公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用普通程序于2020年9月21日公开开庭进行了审理。原告法定代表人的委托诉讼代理人张学诚，被告天津公司法定代表人的委托诉讼代理人李梦兰、被告吉林公司法定代表人的委托诉讼代理人于忠秋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令继续履行原告与二被告签订的《设备购销合同》及《技术协议》；2、判令二被告支付原告设备款3724000元及违约金744800元。3、判令本案诉讼费由二被告承担。庭审中增加诉讼请求：判令二被告退还中标的押金116000元，后撤回该项诉讼请求。事实及理由：原告与二被告于2017年7月签订《设备购销合同》及《技术协议》，约定被告向原告购买2台涂布机，合同总金额5320000元。原告依照合同的约定生产好设备，但被告仅支付了30%的预付款，后就拒绝支付发货款及剩余的设备款。截止至起诉之日，二被告尚欠原告设备款3724000元。为此，原告多次要求被告支付剩余的货款，被告却拒绝支付。为维护原告合法权益，特诉至贵院，望判如所请。被告天津公司辩称，1、涉案合同不论是招投标程序，还是合同的履行，均为原告与吉林公司之间履行，天津公司是根据吉林公司的委托与原告签订了书面合同，根据《合同法》第四百零二条的规定，合同直接约束的是原告与吉林公司。2、原告主张支付的设备款3724000元中部分款项付款条件尚未成就，原告存在迟延交付的情形，因此，原告违约在先。3、原告主张继续履行合同的诉讼请求，因履行期限距今已长达两年之久，已不具备继续履行合同的条件。故原告要求继续履行合同已经超过合理期限，故请求驳回原告的诉讼请求。被告吉林公司辩称，1、涉案合同是原告与天津公司所签订，虽然吉林公司与原告签订了技术协议，但吉林公司只是接收设备，并按技术协议对设备进行验收。另外，吉林公司与天津公司是买卖合同关系，并不是委托关系，双方在合同履行过程中，吉林公司已全额给付了天津公司设备款，但吉林公司只收到了部分设备配件，无法完成整机组装验收，且完全不具备使用功能。因此，涉案合同约束的是原告与天津公司，故原告主张吉林公司承担责任缺乏事实和法律依据，请求驳回原告对吉林公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交如下证据：1、原告与天津公司于2017年7月6日签订的《设备购销合同》、与吉林公司于2017年7月21日签订的《技术协议》；证明原告与天津公司、吉林公司存在买卖合同关系。2、发货单复印件；证明原告应天津公司和吉林公司的的要求先发了部分货物给吉林公司。3、原告与吉林公司总经理杨波的电话录音（光盘）；证明2019年9月，原告再次催吉林公司总经理要求履行合同并支付剩余的设备款，吉林公司称没有钱支付发货款，要求原告将设备出售给其他人。4、增值税发票；证明原告已给天津公司开具了2660000元增值税发票。5、电子邮件联络函；证明2018年6月4日原告与天津公司、吉林公司联系发货事宜。被告天津公司对原告所举证据的质证意见:对购销合同、技术协议的真实性认可，但认为合同对价款结算、支付、发货款、验收款及质保金的付款条件均做出了明确约定，且最终收货、验收是以吉林公司为主导。对发货单的真实性无法核实，但所发货物吉林公司已经收到认可。对电话录音的真实性无法核实。对增值税发票无异议。对联络函的真实性不发表意见。被告吉林公司对原告所举证据的质证意见:对购销合同的真实性认可，但合同主体是原告与天津公司，与吉林公司无关；对技术协议的真实性认可，但吉林公司只是对设备的标准、规格以及相应的技术参数进行验收。对发货单的真实性认可，但吉林公司仅于2017年10月31日收到部分设备。对电话录音的真实性认可，但该录音证据来源不合法，且付款主体应是天津公司。对增值税发票认为与吉林公司无关。对联络函的真实性认可，但恰能证明原告未按合同约定履行供货义务，同时原告也承认设备可另行更新。被告天津公司向本院提交如下证据：1、中标通知书、征询意见函，证明天津公司受吉林公司委托与原告签订合同，对此原告明确知道并同意，且原告交给吉林公司的投标保证金将在天津公司与原告签订合同后转为履约保证金。2、联络函、双方往来邮件、原告生产排期表，证明合同的履行是原告与吉林公司沟通确定，且原告存在迟延发货的违约行为。原告对被告天津公司所举证据的质证意见:对中标通知书、征询意见函的真实性认可，但对证明目的不认可。对联络函、双方往来邮件、原告生产排期表的真实性认可，但对证明目的不认可，因原告在二被告的要求下，为了配合吉林公司施工，在其未按合同约定支付货款的前提下先给予发货，所以原告不存在迟延发货的违约行为。被告吉林公司对被告天津公司所举证据的质证意见:对天津公司所举证据的的真实性认可，但认为天津公司与吉林公司是替代关系，而不是委托关系。被告吉林公司向本院提交如下证据：1、中标通知书、征询意见函，证明中标通知书明确了投标保证金变为履约保证金；征询意见函证明合同主体变更为天津公司，且原告同意并接受。2、设备购销合同和技术协议，证明合同的主体并不是吉林公司，吉林公司只是依据购销合同对所涉技术部分予以验收，因此不存在对货款给付的主体义务。3、原告发货清单及联络函，证明原告未依购销合同履行供货义务，存在迟延交付的情形，对其要求迟延交货的行为，天津公司明确予以回绝。4、天津公司与吉林公司签订的《设备购销合同》、合同变更单、货款电汇凭证，证明吉林公司与天津公司是合同关系，而不是委托关系。原告对被告吉林公司所举证据的质证意见:对中标通知书、征询意见函、购销合同、技术协议、发货清单、联络函的真实性均认可，对证明目的均不予认可。对天津公司与吉林公司签订的合同、合同变更单、货款电汇凭证，因与原告无关，不发表意见。被告天津公司对被告吉林公司所举证据的质证意见:对吉林公司所举证据的真实性均认可，但对双方签订的合同、合同变更单、货款电汇凭证，因经办人的变动暂无法核实。上述证据经庭审质证，本院对双方无异议的证据予以采信，对双方存异的证据在叙理时结合本案的实际情况加以分析认定。根据原、被告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告天津公司与吉林公司为同一集团公司的子公司，双方于2017年6月20日签订了系列《设备购销合同》；吉林公司经线上招投标于2017年6月30日向原告下发《中标通知书》，并告知投标保证金变为履约保证金；天津公司、吉林公司于2017年7月6日向原告致函征询意见，并告知原告《中标通知书》中由吉林公司与其签订《设备购销合同》的事宜，变更为由天津公司与其签订。之后，原告与天津公司于2017年7月6日签订了《设备购销合同》，合同约定天津公司向原告购买２台涂布机，合同总金额5,320,000元；交货日期为2017年10月12日；交货地点为吉林公司；原告又于2017年7月21日与吉林公司签订了《技术协议》。上述合同、协议签订后，天津公司向原告支付了预付款1,596,000元；原告在天津公司未向其支付发货款的情况下，于2017年10月31日向吉林公司发送了设备构成中的烘箱部件，吉林公司于2017年11月4日签收。至此，天津公司未再向原告支付其他款项，原告也未再向天津公司或吉林公司发送设备构成中的其他部件。本院认为，本案争议焦点：原告与天津公司签订《设备购销合同》是否能继续履行。本案中，天津公司抗辩主张已明确表示，因原告主张继续履行合同的请求权，已超过合同的履行期限，故已不具备继续履行合同的条件，该抗辩主张已明确表示其不再履行合同义务。依据《中华人民共和国合同法》第一百零八条、第一百一十条第㈠项规定，原告主张继续履行合同的诉讼请求，客观上已不具备履行的条件，故本院不予保护。原告可依据相关证据，另行主张权利。关于原告主张由二被告给付设备款3,724,000元及违约金744,800元的诉讼请求，因原告未能提供相关证据加以证明，且部分设备未能交付，加之合同不能继续履行，故本院不予保护。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零八条、第一百一十条第㈠项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告东莞市壮凌自动化科技有限公司的诉讼请求。案件受理费43478元，由原告东莞市壮凌自动化科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉到天津市第三中级人民法院。审 判 长  张永普审 判 员  李秀峰人民陪审员  周 荣二〇二〇年十一月三十日书 记 员  张运环附：法律释明：1.《中华人民共和国合同法》第一百零八条：当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百一十条:当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；2.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第三百二十条：一审宣判时或者判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上诉的，人民法院应告知其必须在法定上诉期间内递交上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提起上诉。虽递交上诉状，但未在指定的期限内交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。温馨提示：天津市第三中级人民法院办公地址：天津市空港经济区含章路16号。