广西壮族自治区贺州市八步区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1102民初2314号 原告：吴洪斌，男，1967年8月19日出生，汉族，住广西贺州市八步区。 委托诉讼代理人：陈媛洁，广西灵丰（平桂）律师事务所律师。 被告：广西金裕实业股份有限公司，住所地：贺州市平桂区望高镇323国道望高段南侧。 法定代表人：程回枝。 被告：程时选，男，1954年11月8日出生，汉族，户籍地址：湖北省大冶市，现住广东省中山市**。 被告：程杰，男，1983年5月8日出生，汉族，住广东省中山市**。 被告：程钦昊，男，1989年11月6日出生，汉族，住湖北省黄石市西寨山区。 委托诉讼代理人：李平，广西君川律师事务所律师。 委托诉讼代理人：莫新友，广西君川律师事务所实习律师。 原告吴洪斌诉被告广西金裕实业股份有限公司（以下简称金裕公司）、程时选、程杰、程钦昊民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月21日受理后，根据原告的财产保全申请，于2020年7月29日作出（2020）桂1102民保 初2314号民事裁定书，并依法适用简易程序公开开庭审理了本案。原告吴洪斌及其委托诉讼代理人陈媛洁，被告金裕公司、程时选、程杰、程钦昊共同委托诉讼代理人李平、莫新友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告广西金裕实业股份有限公司向原告清偿借款本金人民币2783150元及利息（利息计算：以尚欠本金为基数，从2017年11月12日起至被告清偿完毕之日止，按月利率2%计付）。2.被告程时选、程杰、程钦昊对上述债务承担连带清偿责任。3.本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由：被告程时选、程杰、程钦昊均为广西金裕实业股份有限公司（曾用名：广西金裕生物科技股份有限公司）的股东。2014年起，其以经营被告金裕公司等为由多次向原告借款，至2015年11月8日双方经结算明确其向原告借款200万元。彼时，原被告均有意向合作经营富川县柳家乡周家段稀土抢救性回收等项目，为此，被告程时选、程杰、程钦昊与原告吴洪斌于2015年11月8日签订《合作协议书》，约定原告入股320万元进行项目合作，并在协议书中明确原告已付200万元（借款转化为投资款），其余投资款由原告补缴。该合作协议签订后，原告除按约定足额支付了投资款外，还超额支付了365000元，及共计支付了投资款3565000元（含借款转化的200万元投资款）。但因被告原因该项目无法推进，双方经协商一致，原告退出合作项目，投资款转化为借款，原告与被告金裕公司（即广西金裕生物科技股份有限公司）于2016年6月1日签订《借款合同》，约定该3565000元借款按月利率3%计算利息，借款期限从2016年6月1日至2016年12月31日止，同时被告金裕公司以其位于贺州市平桂区望高镇旺高工业区内的工业用地及地上建筑物为借款提供抵押担保（未办理抵押登记）。约定的还款期限到期后，被告未能按约定清偿债务，故原告（债权人）及被告金裕公司（债务人）、被告程时选、程杰、程钦昊（担保人）于2017年11月14日签订《还款担保协议》，其中约定：债权人与债务人于2016年6月1日签订的借款合同，经双方结算截止至2017年11月11日， 债务人尚欠债权人吴洪斌本息共计5383150元；债务人用原抵押给债权人的房屋土地从银行贷款后，立即归还债权人本息共计250万元（其中本金681850元，利息1818150元），剩余债务本金为2383150元，从2017年11月12日起，按月利率2%计付利息（协议第一条）；担保人程杰承诺，剩余欠款本息以其享有的位于广西压覆稀土行源抢救性回收工程富川二年间施工项目部（8号矿点）的经营收益进行清偿（但不因此免除债务人的债务清偿责任）。具体清偿方式为：担保人程杰每次所得的分红均以该次分红50%的款项对上述债务进行清偿，直至全部债务清偿完毕为止，且款项均应于分红当天支付完毕，如担保人程杰隐瞒分红收益的，则债权人有权要求债务人立即一次性清偿剩余的所有借款本息，并要求担保人承担担保责任（协议第二条）；债务人金裕公司以该公司所有的机械设备、土地厂房为上述债务提供抵押担保（协议第三条）；担保人对上述债务均承担连带保证责任（不受第二条限制），保证期限至债务全部清偿完毕为止（协议第四条）。还款担保协议签订后，被告仅向原告清偿了200万元（其中利息1818150元，本金181850元），剩余款项被告至今未予清偿，且金裕公司约定用以抵押的资产已被法院执行。综上，原告提起诉讼，请求依法予以判决。 被告金裕公司辩称，一、本案最初实际发生的借款本金应为184万元，本被告在本案所涉借贷之前，双方也有过借贷关系，一次30万元，一次60万元，但均已还清，本案所涉借贷原告分别于2015年4月23日支付54万元，2015年5月7日支付40万元，2015年11月9日支付50万元，2016年1月4日支付40万元，共计184万元。民间借贷应以实际发生的借款金额为本金，本案中，原告依据2016年6月1日的《借款合同》主张本金356.5万元，属于大额借贷，但实际转账的只有184万元，仍有172.5万元的差距，但无证据证明其余的172.5万元的借贷已经实际发生。二、关于利息。本案借贷行为发生在2019年8月20日之前，应参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限。三、本案 所涉借贷已经归还210万元（在2016年8月17日还10万元，2017年11月24日还200万元），应予扣除。 被告程时选、程杰、程钦昊共同辩称，原告未在保证期间主张保证责任，保证人程时选、程杰、程钦昊免除保证责任。本案还款担保协议第四条约定：保证期间至债务全部清偿完毕为止。属于约定不明，依据《担保法解释》第32条的规定：担保期限至债务履行期限届满之日起二年。本案保证期间为最长的二年。《借款合同》约定还款期限为2016年12月31日，2017年11月14日虽然双方进行了结算，但连带保证责任中，主债务诉讼时效中断，保证债务时效不中断，不论是从主债务最后履行期限的2016年12月31日起算还是从签订担保协议的2017年11月14日起算保证时间，至原告起诉时均已超过二年的保证期间，保证人不再承担保证责任。二、本案存在债务人自有财产担保和人的保证担保并存的情形，退一步而言，即使法院认为被告程时选、程杰、程钦昊需要承担保证责任，按照物权法、担保法的相关规定，保证人也只是在债权人先就债务人担保物主张债权后仍未足以偿还的部分才承担保证责任。 本院组织原、被告双方进行了证据交换及质证，原告提交的《合作协议书》、《借款合同》、《还款担保协议》等，以及被告提交的银行流水、单笔转账交易信息等证据，均符合法律规定的证据要件，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理查明：被告金裕公司前身为广西金裕生物科技股份有限公司，于2016年11月4日变更名称为广西金裕实业股份有限公司，其经营范围包括矿业投资、稀土光学抛光材料技术开发、稀土废水废渣综合利用等。被告程杰、程钦昊均为被告金裕公司的股东（被告程时选原为金裕公司股东，于2014年5月14日退出）。2015年11月8日，原告吴洪斌（乙方）与被告程时选、程杰、程钦昊、案外人富川洪坤劳务有限公司（甲方）签订《合作协议书》，约定原告入股320万元进行合作经营富川县柳家乡周家段稀土抢救性回收等项目项目，该协议第四条约定：“合作协议订立后三天内乙 方把购股款打入甲方账户，资金确认到账后本协议即生效（之前乙方已付投资款贰佰万元，签订合同时乙方应补投资款壹佰贰拾万元，则视为乙方投资款全部到位）。”在签订该《合作协议书》之前，协议各方存在多项经济往来，包括：2015年1月12日，原告以银行转账方式向被告程钦昊转款282000元；2015年1月30日，案外人富川洪坤劳务有限公司（时任法定代表人为程钦昊）以银行转账方式向原告转款354000元；2015年3月23日，原告以银行转账方式向被告程时选转款600000元；2015年4月23日，原告以银行转账方式向被告程钦昊转款540000元；2015年5月7日，原告以银行转账方式向被告程钦昊转款400000元。 因上述《合作协议书》约定项目无法推进，原告（乙方）与广西金裕生物科技股份有限公司（甲方）于2016年6月1日签订《借款合同》，约定：甲方向乙方借款现金人民币3565000元，每月利息按3%计算，每月利息共计106950元；借款期限从2016年6月1日至2016年12月31日止；被告金裕公司以其位于贺州市平桂区望高镇旺高工业区内的工业用地及地上建筑物为借款提供抵押担保。原告吴洪斌在乙方处签名捺印，广西金裕生物科技股份有限公司在合同上盖章，被告程钦昊、程时选签名捺印。合同签订后，被告程杰于2016年8月17日以银行转账方式向原告支付利息100000元。合同约定用以抵押担保财产未办理抵押登记。 上述《借款合同》约定的还款期限届至，各被告未能按约定清偿债务。2017年11月14日，原告（债权人）与被告金裕公司（债务人）及被告程时选、程杰、程钦昊（担保人）签订《还款担保协议》，约定：债权人与债务人于2016年6月1日签订的借款合同，经双方结算截止至2017年11月11日，债务人尚欠债权人吴洪斌本息共计5383150元；债务人用原抵押给债权人的房屋土地从银行贷款后，立即归还债权人本息共计250万元（其中本金681850元，利息1818150元），剩余债务本金为2883150元，从2017年11月12日起，按月利率2%计付利息（协议第一条）；担保人程杰承诺，剩余欠款本息以其享有的位于广西 压覆稀土行源抢救性回收工程富川二年间施工项目部(8号矿点）的经营收益进行清偿（但不因此免除债务人的债务清偿责任）。具体清偿方式为：担保人程杰每次所得的分红均以该次分红50%的款项对上述债务进行清偿，直至全部债务清偿完毕为止，且款项均应于分红当天支付完毕，如担保人程杰隐瞒分红收益的，则债权人有权要求债务人立即一次性清偿剩余的所有借款本息，并要求担保人承担担保责任（协议第二条）；债务人金裕公司以该公司所有的机械设备、土地厂房为上述债务提供抵押担保(协议第三条）；担保人对上述债务均承担连带保证责任(不受第二条限制），保证期限至债务全部清偿完毕为止（协议第四条）。合同约定用以抵押担保财产未办理抵押登记。 还款担保协议签订后，被告程钦昊于2017年11月24日向原告还款200万元（其中利息1818150元，本金181850元），剩余款项被告未予清偿，原告遂诉至本院。诉讼中，原告陈述称本案借款本金包括《合作协议书》明确的200万元（现金、转账）、2015年11月9日转账的50万元、2016年1月4日转账的40万元以及原告帮被告方垫付的工人工资3万元、原料费6万多元、监控费18000元等，再加上按照3分息计算的利息。 本院认为，一、关于借款本金的认定。《借款合同》约定借款本金为3565000元，原告陈述该款包括《合作协议书》明确的200万元、2015年11月9日转账的50万元、2016年1月4日转账的40万元以及原告帮被告垫付的工人工资、原料费、监控费等，再加上按照3分息计算的利息。第一，《合作协议书》已明确原告已付投资款200万元，原告与被告签订借款合同时已将投资款200万元转化为借款，故本院认定借款本金包括投资款转化的200万元；第二，原、被告双方对2015年11月9日转账的50万元、2016年1月4日转账的40万元均无异议，本院予以认定；第三，原告称借款本金包括原告垫付的人工费等其他款项，被告不予认可，原告亦无充分证据证实，本院不予认定。综上，原告与被告签订的《借款合同》，借款本金应认定为290万元。被告已归还181850元，尚欠2718150元（2900000元-181850元），原告诉请被告金裕公司归还本金2783150元，本院在 2718150元范围内予以支持。 二、关于借款利息。由于本案于2020年8月20日前立案受理，关于利息的认定仍适用2015年9月1日实施的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定。借款合同约定利息按月利率3%计付，截至2017年11月11日，被告已付利息为1918150元（100000元+1818150元），被告已支付的利息，不超过以实际借款本金为基数（2015年11月8日，以本金200万元为基数；2015年11月9日至2016年1月3日，以本金250万元为基数；2016年1月4日至2017年11月11日，以290万元为基数），按照月利率3%计算的标准，本院予以认定。原告主张被告金裕公司从2017年11月12日起，以尚欠的借款本金为基数，按照月利率2%计付利息的诉请，具有事实与法律依据，本院予以支持。 三、关于保证责任。虽然《借款合同》约定的还款期限为2016年12月31日，但由于被告未能按期清偿债务，债权人吴洪斌与债务人金裕公司以及担保人程时选、程杰、程钦昊于2017年11月14日签订《还款担保协议》，重新对债权债务进行约定，约定了借款本金、利率以及保证人、保证方式等。《还款担保协议》未明确约定还款期限；保证期间为“至债务全部清偿完毕为止”，视为约定不明，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条“主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算”，第三十二条第二款“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”的规定，原告主张保证人承担保证责任未超过保证期间。被告程时选、程杰、程钦昊抗辩原告起诉已过保证期间，理据不足，本院不予采纳。原告主张被告程时选、程杰、程钦昊对本案债务承担连带清偿责任的诉请，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百 二十条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款、第三十三条之规定，判决如下： 一、被告广西金裕实业股份有限公司归还原告吴洪斌借款本金2718150元并支付利息（利息以借款本金2718150元为基数，从2017年11月12日起按月利率2%计算至清偿之日止）。 二、被告程时选、程杰、程钦昊对上述第一项债务承担连带清偿责任。 上述应付款项，义务人应在本案判决生效后十日内履行完毕，如逾期未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费40042元，减半收取20021元（原告已预交），由被告广西金裕实业股份有限公司、程时选、程杰、程钦昊共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审 判 员 李兰英 二〇二〇年十一月十七日 法官助理 黄春梅 书 记 员 徐小苗 书 记 员 董国晖