广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终3132号 上诉人（原审被告）：临桂县金汇商贸有限责任公司，住所地广西壮族自治区桂林市临桂区会仙工业集中区。 法定代表人：梁锐佳，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄鹏，广西铁痕律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董连玉，广西铁痕律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：康成富，男，1964年4月3日出生，汉族，住江苏省如东县。 被上诉人（原审被告）：杨井荣，男，1963年7月10日出生，汉族，住江苏省海安县。 上诉人临桂县金汇商贸有限责任公司（以下简称临桂金汇公司）因与被上诉人康成富、杨井荣提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2020）桂0331民初1217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 临桂金汇公司上诉请求：一、撤销广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2020）桂0312民初1217号民事判决书，并依法改判驳回被上诉人康成富对上诉人的全部诉讼请求；二、一、二审案件受理费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决事实认定错误。1、上诉人没有雇佣被上诉人康成富在上诉人处务工。被上诉人康成富受伤之时，上诉人公司的经营范围并不包含木工装修工作。且上诉人多年来除了出租部分商铺并未从事其他任何经营活动，根本不需要木工开展装修工作。一审法院认定康成富从2018年5月到上诉人处从事不属于上诉人业务组成部分的木工装修工作，与事实不符。2、一审法院仅凭被上诉人康成富提供的微信打款记录和短信记录，便认定其是在向上诉人催计工资，与事实不符。被上诉人康成富提供的杨井荣的微信打款记录并未备注为工资或劳务费用，无法说明其性质，更无法证明系上诉人发放的工资。3、被上诉人康成富未向一审法院提供任何证据证明其系在上诉人处务工受伤。4、上诉人位于临桂区会仙工业园的店面走廊吊顶是发包给杨金荣承揽。退一步说，即使被上诉人康成富是在制作该吊顶过程中受伤，上诉人也不应当承担赔偿责任。本案中，上诉人在会仙工业园的店面走廊吊顶是发包给杨金荣承揽，双方确定制作费用为1800元。双方之间是承揽合同关系。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第10条规定，即使被上诉人康成富是在制作该吊顶过程中受伤，上诉人也不应当承担赔偿责任。综上，上诉人与被上诉人康成富不存在劳务关系，上诉人非侵权责任主体，不应对其损害承担赔偿责任。一审判决依据的证据不足，认定事实错误，请求二审法院依法改判。 康成富答辩称：杨井荣和我约定报酬280元每天是事实，有杨井荣付给我的工资依据可以证明该事实。上诉人说他们工程不需要装修与事实不符，开始我就一直在他们工地干活，并且我还有两个工人，叫人去了现在两个人工资都没有结算，还在问我要钱，他们也可以证明我是在哪个工地干活的。杨井荣说没有承包过上诉人的工程，但上诉人说活包给杨井荣的，他们跟杨井荣有劳动关系，他自己也承认了，杨井荣说不认识我，但是是杨井荣送我去医院的，也是他帮办理出院手续的。 杨井荣答辩称：康成富的确是到那里干过活，但那是以前在别的地方干过活，不是现在这个地方。 康成富向一审法院提出诉讼请求：一、判决二被告赔偿原告140054元；二、本案诉讼费用由二被告承担。 一审法院认定事实：2018年5月，原告康成富经被告杨井荣介绍进入被告临桂金汇公司所在的临桂区会仙工业集中区务工，从事木工装修工作，双方未签订任何书面协议，口头工资是按点工280元／天计算，包吃住。2019年6月19日，原告在装吊顶的时候，不慎坠落摔伤。当日，原告被送往广西壮族自治区溪山医院住院治疗，该院诊断为：1、急性开放性颅脑损伤（中型），硬膜下血肿（右颞枕），气颅颅底骨折（后颅窝）；2、腰1椎体骨折；3、颅骨骨瘤（左额）。住院治疗15天，于2019年7月4日出院。该院出院医嘱：1、出院后如有剧烈头痛、意识障碍等症状，立即返院就诊；2、定期复查头颅ＣＴ、腰椎ＭＲＩ。我科门诊随诊，脊柱骨病外科门诊随诊；3、继续绝对卧床2周，预防压疮。健康宣教，加强营养。2019年7月29日，原告到该院门诊治疗，花费医疗费、挂号费共计392元。2020年4月9日，原告委托桂林市华源司法鉴定所对其人身损害致残程度及误工期、护理期、营养期评定，该鉴定所于2020年4月10日作出桂市华源［2020］法医鉴字第96号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、康成富人身损害致腰1椎体压缩骨折（压缩程度37.5%，大于1／3）属十级伤残。2、康成富人身损害误工期为180日，护理期为60日，营养期为60日。原告为此花费鉴定费1300元及医疗费110元。之后，因赔偿事宜，双方未能达成一致。原告遂于2020年4月23日诉至该院，提出前述请求。庭审中查明，原告受伤时，被告杨井荣亦在临桂区会仙工业集中区做木工装修作业，原告受伤系被告杨井荣送其至往广西壮族自治区溪山医院住院治疗，住院期间的医药费已支付完毕。同时，被告临桂金汇公司通过被告杨井荣亦将原告从事木工装修工作的工资结清。 一审法院认为，原告康成富到被告临桂金汇公司从事木工装修工作，双方口头约定了工资按点工280元/天计算，包吃住。原告到被告临桂金汇公司务工后，被告临桂金汇公司亦未提出异议。由此可见，原告康成富是受雇于被告临桂金汇公司，为被告临桂金汇公司提供劳务工作的，故，原告康成富与被告临桂金汇公司双方之间形成了事实上的劳务关系。原告在被告临桂金汇公司的工作地点，按一同为被告临桂金汇公司从事木工装修作业的介绍人（被告杨井荣）的安排，从事装修吊顶作业，不慎坠落摔伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的。根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，被告临桂金汇公司作为接受劳务的一方，对原告康成富应当负有监督、管理职责，其未尽到安全提示和提供安全保障条件的职责义务，未采取积极有效的安全防护措施杜绝事故的发生，其过错行为是造成事故的主要原因，应承担主要的民事责任。而原告康成富作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中自身未注意安全，疏忽大意，对其造成的损害亦有一定的过错，依法应自行承担相应的民事责任。对于被告临桂金汇公司辩称，其不认识原告，没有理由赔偿损失给原告。对此抗辩及理由，因缺乏事实依据和法律依据，该院不予采信。对于原告康成富要求被告杨井荣赔偿损失的诉请，因其未能提供可采信的证据予以证实，且缺乏事实依据和法律依据，该院不予支持。综合本案的实际情况并根据法律规定，对于本案涉及的事故造成原告康成富受伤的民事赔偿责任，应由被告临桂金汇公司承担主要的民事责任即本案60%的民事赔偿责任，原告康成富应自行承担相应的民事责任即40%的民事赔偿责任。 本案涉及的事故造成原告康成富受伤的损失，应当参照2019年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的规定和根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》的规定予以确定。同时，对于桂林市华源司法鉴定作出桂市华源[2020]法医鉴字第96号法医临床司法鉴定意见书的鉴定意见，该院认为，该鉴定意见是经有资质的鉴定机构及有资质的鉴定人员依照相应的程序作出的结论，具有合法性、科学性、权威性，该院在本案中予以采信。经该院核实原告康成富诉请的各项损失，原告受伤的损失为：1、误工费28895.7元（根据鉴定机构的鉴定意见，按误工期180天×居民服务业的标准58594元/年÷365天计算，原告诉请按280元/天计算，缺乏法律依据和事实依据，对其计算过高的部分，该院不予支持）；2、护理费9630元（根据鉴定机构的鉴定意见，按护理期60日×居民服务业的标准58594元/年÷365天计算为9631.9元，原告诉请9630元，故从其诉请）；3、营养费1800元[根据鉴定机构的鉴定意见，按营养期60天×30元/天（酌情支付）计算]；4、残疾赔偿金64872元（按城镇居民人均可支配收入32436元/年×20年×10%计算）；5、门诊医疗费、鉴定所需门诊费、挂号费共计502元（根据医院的门诊收费票据及门诊暂存款回执确定，原告诉请的工本费因无票据证实，本院不予支持）。对于原告自行购药、吃药的相关费用，因无票据证实，本院不予支持；6、伤残鉴定费1300元（根据鉴定机构的发票确定）；7、精神损害抚慰金5000元（根据原告受伤致十级伤残造成的精神痛苦，酌情予以考虑）。以上7项合计111999.7元。由被告临桂金汇公司承担60%即67199.8元(111999.7元×60%)，原告自行承担40%即44799.9元(111999.7元×40%)。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条的规定,判决:一、被告临桂县金汇商贸有限责任公司赔偿损失67199.8元给原告康成富；二、驳回原告康成富的其他诉讼请求。 案件受理费3101元，减半收取计1550.5元，由原告康成富负担806.5元，被告临桂县金汇商贸有限责任公司负担744元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，上诉人认为一审判决认定“2018年5月，原告康成富经被告杨井荣介绍进入被告临桂金汇公司所在的临桂区会仙工业集中区务工”时间有误，应为2019年5月。本院根据本案证据及当事人陈述，确认涉讼时间应为2019年5月。故一审判决除“2018年5月，原告康成富经被告杨井荣介绍进入被告临桂金汇公司所在的临桂区会仙工业集中区务工”中的“2018年5月”时间认定有误外，其他查明的事实属实，本院予以确认。 综合诉辩双方的意见，本院归纳本案二审争议焦点为：上诉人临桂金汇公司及被上诉人杨井荣对被上诉人康成富的人身损害应否承担责任，若承担责任应承担按份责任还是连带责任。 本院认为，根据本案证据及当事人的陈述，并综合本案查明的事实，可以认定上诉人将涉讼房屋吊顶工程发包给被上诉人杨井荣施工，双方构成承揽关系。杨井荣承接工程后，雇请被上诉人康成富从事吊顶工作。故杨井荣与康成富之间构成个人劳务关系。康成富在施工时从脚手架上摔下受伤，对其人身损害应如何承担责任的问题，本院分析评判如下：首先，被上诉人康成富作为完全民事行为能力人，其在从事有一定危险性的吊顶作业时，疏忽大意，未尽安全注意义务，其本人对其摔伤负有一定责任。其次，杨井荣雇请康成富从事承揽事务，其对施工场所未尽安全维护义务，对雇请的员工未尽安全保障责任，其对康成富受伤亦负有相应责任；再次，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。根据当事人的陈述及查明事实，并结合常识，本院认定涉讼吊顶装修业务系具有一定高度和危险性的工作，上诉人应当知道杨井荣没有相关质资，但仍将涉讼工程发包给杨井荣施工，杨井荣承接涉讼工程后又雇请同样没有资质的康成富施工并导致康成富受伤，故上诉人对康成富的人身损害应承担连带赔偿责任。一审判决认定杨井荣对康成富的人身损害不承担责任，判决由上诉人承担60%的责任不当，本院予以纠正。本院根据本案实际，并考虑当事人各方的过错程度，确定由康成富本人承担40%的过错责任，由杨井荣承担60%的过错责任（即111999.7元×60%=67199.8元）。上诉人对杨井荣承担的债务承担连带责任。上诉人以其与康成富没有劳动关系，对康成富的人身损害不承担责任的上诉理由，没有事实与法律依据，本院不予支持。 综上所述，一审判决认定事实有误，实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2020）桂0312民初1217号民事判决； 二、被上诉人杨井荣赔偿被上诉人康成富损失67199.8元，上诉人临桂县金汇商贸有限责任公司对上述债务承担连带赔偿责任； 三、驳回被上诉人康成富一审的其他诉讼请求。 一审案件受理费155.5元，由康成富负担806.5元，由杨井荣负担744元；二审案件受理费1480元，由被上诉人杨井荣负担1000元，由上诉人临桂县金汇商贸有限责任公司负担480元。 上述款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院或者与一审法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。 本判决为终审判决。 审 判 长 王裕松 审 判 员 邹国良 审 判 员 李 艳 二〇二〇年十一月二日 法官助理 樊 睿 书 记 员 陈嘉伟