上海市奉贤区人民法院刑 事 判 决 书（2019）沪0120刑初1407号公诉机关上海市奉贤区人民检察院。被告人胡顺，男，1979年11月11日出生，汉族，户籍所在地上海市浦东新区。辩护人徐卫红，上海徐卫红律师事务所律师。被告人顾春华，男，1980年8月17日出生，汉族，户籍所在地上海市浦东新区。指定辩护人陈亮，上海顺盈律师事务所律师。被告人高陈飞，男，1980年11月29日出生，汉族，户籍所在地上海市浦东新区。指定辩护人肖罗鑫，上海方英律师事务所律师。被告人张某2，女，1987年10月30日出生，汉族，户籍所在地黑龙江省七台河市。指定辩护人施柳柳，上海理帅律师事务所律师。被告人张3，男，1981年11月9日出生，汉族，户籍所在地内蒙古通辽市。指定辩护人叶燕英，上海信思法律师事务所律师。上海市奉贤区人民检察院以沪奉检一部刑诉[2019]3058号起诉书指控被告人胡顺、顾春华、高陈飞、张某2、张3犯开设赌场罪，于2019年11月29日向本院提起公诉并建议适用简易程序进行审理。本院经审查，认为有不宜适用简易程序的情形，遂转为普通程序，依法组成合议庭，于2020年10月22日公开开庭审理了本案。上海市奉贤区人民检察院指派检察员宋2出庭支持公诉，被告人胡顺、顾春华、高陈飞、张某2、张3及辩护人徐卫红、上海市奉贤区法律援助中心指派的指定辩护人陈亮、肖罗鑫、施柳柳、叶燕英到庭参加诉讼。本案经依法延期审理，现已审理终结。公诉机关指控，2019年1月，被告人胡顺和周玉龙(另案处理)经事先商量后，由周玉龙从胡义(另案处理)处获取申博赌博网站代理账号(1001w010)后，再由周玉龙安排被告人高陈飞租用本市浦东新区惠南镇东原逸墅28幢160号702室作为赌博场所，而后周玉龙先后招募被告人顾春华、高陈飞、张某2，在上址使用电话接受参赌人员投注，参与赌博，赌资累计达人民币(币种，下同)1500万余元。其中被告人顾春华在1001w010账号下注册了60hn01的代理账号，接受褚某某、徐某1、朱1的投注并获利112906元；被告人高陈飞在1001w010的账号下注册了53hn01的代理账号，接受杨某、周1的投注并获利135045元；薛卫中(另案处理)在1001w010账号下注册了3hn01的代理账号，接受张1、宋1、袁某某的投注并获利；钟明华(已判决)在1001w010账号下注册了28hn01的账号，接受计某某、唐某、朱某2的投注并获利；周玉龙在1001w010账号下注册了41hn01的账号，接受毛某某、徐2、周2的投注并获利57445元。被告人张3在明知用于赌博的情况下，仍按照被告人周玉龙要求办理用于上述网络赌博资金结算的银行卡和用于接收银行短信通知的手机卡，用于赌资结算和投注。公诉机关就指控的事实当庭宣读和出示了同案关系人周玉龙的供述、证人褚某某、徐某1、朱1、杨某、周1、张1、宋1、袁某某、计某某、唐某、朱某2、毛某某、徐2、周2的证言，银行转账记录，账册，公安机关出具的案发经过、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，刑事判决书、劳动教养决定书等证据，据此认为被告人胡顺、顾春华、高陈飞、张某2、张3构成开设赌场罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款等规定予以惩处。被告人胡顺、顾春华、高陈飞、张某2、张3及辩护人、指定辩护人对起诉书指控的犯罪事实、罪名均没有异议。被告人胡顺的辩护人提出，被告人胡顺有揭发他人犯罪行为，系立功；被告人顾春华、高陈飞的指定辩护人提出，被告人顾春华、高陈飞系从犯；此外，各被告人的辩护人及指定辩护人均提出，望对各名被告人依法适用缓刑。经审理查明，2019年1月至8月期间，被告人胡顺和周玉龙经事先商量后，由被告人胡顺出资，租用本市浦东新区惠南镇东原逸墅28幢160号702室作为赌博场所，周玉龙从胡义处获取申博赌博网站代理账号1001w010，后周玉龙先后招募被告人顾春华、高陈飞、张某2，在上址使用电话接受参赌人员投注参与赌博，赌资共计1500余万元。其中，被告人顾春华在1001w010账号下注册了60hn01的代理账号，并接受褚某某、徐某1、朱1等人的投注，从中抽头渔利112906元；被告人高陈飞在1001w010的账号下注册了53hn01的代理账号，并接受杨某、周1等人的投注，从中抽头渔利135045元；周玉龙在1001w010账号下注册了41hn01的账号，并接受毛某某、徐2、周2等人的投注，从中抽头渔利57445元；薛卫中在1001w010账号下注册了3hn01的代理账号，并接受张1、宋1、袁某某等人的投注，从中抽头渔利3.8万余元；钟明华在1001w010账号下注册了28hn01的账号，并接受计某某、唐某、朱某2等人的投注，从中抽头渔利9200元。被告人张3在明知用于网络赌博的情况下，仍按照被告人周玉龙的要求办理用于上述网络赌博资金结算的银行卡和用于接收银行短信通知的手机卡，用于赌资结算和投注。上述事实，有公诉机关当庭提交并经法庭质证的以下证据予以证实：1、被告人胡顺、顾春华、高陈飞、张某2、张3的供述及辨认笔录证实，在上述时间段、地点，五名被告人利用赌博网站的代理账号接受他人投注进行赌博，分别获利的事实。上述事实另有同案关系人周玉龙的供述，证人褚某某、徐某1、朱1、杨某、周1、张1、宋1、袁某某、计某某、唐某、朱某2、毛某某、徐2、周2、吴某的证言，银行转账记录、账册等予以佐证。2、公安机关出具的搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单证实，公安机关在上海市浦东新区惠南镇东原逸墅28幢160号702室进行搜查的过程及扣押账册等物品的事实。3、刑事判决书、劳动教养决定书证实，被告人顾春华的前科劣迹情况。4、公安机关出具的案发经过证实，本案案发及被告人胡顺、顾春华、高陈飞、张某2、张3到案的情况。本院认为，被告人胡顺、顾春华、高陈飞、张某2、张3以营利为目的，利用网络方式开设赌场，情节严重，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪，且属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人胡顺、顾春华、高陈飞、张某2、张3到案后均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人胡顺、顾春华、高陈飞在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人张某2、张3在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。本案审理期间，被告人张某2、张3退出违法所得，可以酌情从轻处罚。被告人胡顺的辩护人提出被告人胡顺有立功情节，经查，被告人胡顺有揭发他人犯罪行为，但未查证属实，故对辩护人的该辩护意见不予采纳。被告人顾春华、高陈飞的指定辩护人均提出，被告人顾春华、高陈飞在共同犯罪中系从犯，经查，被告人顾春华、高陈飞在代理账号下注册了分代理账号，接受投注并分别从中抽头渔利，积极实施开设赌场的共同犯罪，不宜认定为从犯，故对指定辩护人的该辩护意见不予采纳。此外，被告人胡顺的辩护人及被告人顾春华、高陈飞的指定辩护人均提出适用缓刑的辩护意见，被告人胡顺、顾春华、高陈飞利用网络方式开设赌场，情节严重，且在共同犯罪中起主要作用，不宜适用缓刑，故对该辩护意见亦不予采纳。综上，各被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度、认罪悔罪态度及退赃情况等，本院在量刑时一并予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人胡顺犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月4日起至2023年2月3日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)二、被告人顾春华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月3日起至2022年11月2日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)三、被告人高陈飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月4日起至2022年11月3日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)四、被告人张某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金人民币五千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)五、被告人张3犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金人民币五千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)六、违法所得人民币一万一千元予以没收，不足之数继续予以追缴没收。被告人张某2、张3回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周艳华审 判 员  朱 秦人民陪审员  唐莲英二〇二〇年十一月二十七日书 记 员  盛 晨附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。