福建省龙海市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0681民初4736号 原告：吴应菜，女，1952年10月15日出生，环卫工，汉族，住龙海市。 委托诉讼代理人：林汉坤，福建仁胜律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：戴刘聪，福建仁胜律师事务所实习律师。 被告：纪朋祥，男，1996年11月3日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 被告：龙海市榜山朋飞体育用品店，住所地龙海市榜山镇长洲村丁林桥**，统一社会信用代码92350681MA31GP4H3E。 经营者：纪朋飞，男，1991年10月1日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区，现住龙海市榜山镇长洲村丁林桥**。 被告：中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司，住，住所地漳州市芗城区胜利东路金保大厦一社会信用代码913506008565052419。 负责人：许捷宏，总经理。 委托诉讼代理人：吴华周，福建华闽南方律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：康晨，福建华闽南方律师事务所实习律师。 原告吴应菜与被告纪朋祥、龙海市榜山朋飞体育用品店（下称朋飞体育店）、中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司（下称财产保险漳州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴应菜的委托诉讼代理人林汉坤、戴刘聪、被告朋飞体育店、被告财产保险漳州公司委托诉讼代理人吴华周、康晨到庭参加诉讼，被告纪朋祥经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴应菜向本院提出诉讼请求：1、判令被告纪朋祥、被告朋飞体育店共同赔偿原告各项损失暂计人民币82403.48元，被告财产保险漳州公司在保险范围内承担赔偿责任；2、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。诉讼过程中变更诉讼请求为：1、判令被告纪朋祥、被告朋飞体育店赔偿原告各项损失合计人民币177978.84元，被告财产保险漳州公司在保险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付；2、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2020年7月1日20时05分许，被告纪朋祥驾驶闽Ｅ9××××号轻型栏板货车行驶至龙海市××镇××村村道××路）路段奥体中心路口处，与原告发生碰撞，致原告受伤的交通事故。经龙海市公安局交通警察大队认定：纪朋祥负本事故的主要责任，吴应菜负次要责任。原告因本次事故受伤住院，造成原告损失：1、医药费：71072.44元＋2018.02元＋349.02元＋481元＋1089.5元＝75009.98元；2、后续治疗费：8000元；3、住院伙食补助费：27天×50元／天＝1350元；4、营养费：75009.98元×10%＝7500.99元；5、交通费：300元；6、误工费：1150元／月×6个月＝6900元；7、护理费：231.16元／天×27天＋231.16元／天×63天×50%＝13522.86元；8、伤残赔偿金：45620元／年×13年×12%＝71167.2元；9、精神损害抚慰金：8000元；10、鉴定费：2600元。被告纪朋祥系涉案车辆的驾驶员，且负本事故的主要责任，被告朋飞体育店是涉案车辆的所有权人，应共同赔偿原告的损失，被告财产保险漳州公司是车辆强制险及商业险的承保公司，应在保险范围内承担赔偿责任。 被告纪朋祥未作答辩。 被告朋飞体育店辩称，闽Ｅ9××××号车是答辩人所有，事故发生是在纪朋祥送货完成后下班途中。答辩人垫付了3000元医疗费，答辩人和纪朋飞可以共同赔偿。肇事车在财产保险漳州公司投保了强制险和商业险，免责事项告知书的签名属实，不同意负10%的赔偿责任。 被告财产保险漳州公司辩称，一、闽Ｅ9××××号车在答辩人处投保了交强险和100万元商业险，并投保了不计免赔险。二、针对被答辩人所请求的赔偿项目和金额提出以下意见：1、医疗费，非医保用药不属于保险赔偿范围，应扣除不低于10%的非医保用药（7509.98元），扣除后医药费为67500元，答辩人已垫付10000元；2、后续治理费，应以7000元为宜；3、住院伙食补助费，应为20元／日＊27日＝540元；4、营养费，应以扣除非医保用药后医疗费的10%为宜，即6000元；5、交通费，应以10元／日＊27日＝270元为宜；6、误工费，未提供劳动收入减少的证明，且原告主张6个月时间过长；7、护理费，应以140元／日＊（27＋63＊50%）日＝8190元为宜；8、残疾赔偿金，对三处十级伤残无异议，但定残时原告已年满68周岁，应以12年计，即以45620＊12＊12%＝65692.8元为宜；9、精神损害抚慰金，原告请求过高，应以5000元为宜。三、答辩人不承担诉讼费用。四、保险合同条款第二十三条约定，被保险机动车一方负主要事故责任的，保险人只承担70%的赔偿责任。答辩人已向投保人提示并说明上述条款，投保人已在免责声明上签名，故答辩人只承担70%的赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：2020年7月1日20时05分许，被告纪朋祥驾驶车牌号为闽Ｅ9××××号轻型栏板货车，行驶至龙海市颜厝镇经二十二路宅前村路段奥体中心路口处，碰撞行人吴应菜，致吴应菜受伤。2020年7月1日，龙海市公安局交通警察大队作出第350681420200001101号《道路交通事故认定书》，认定纪朋祥负主要责任，吴应菜负次要责任。事故发生后，原告被送至漳州市××医院，住院治疗27天，于2020年7月28日出院，住院医疗费71072.44元。漳州市××医院门诊医疗费分别为2018.02元、349.02元和481元以及联勤保障部队第九〇九医院门诊医疗费1089.5元。出院建议:1、出院后1月、3月、半年、1年来院复查；2、继续限制下肢负重1.5月，示复查情况决定完全负重时间；3、术后1年视复查情况决定拆除内固定，费用约8000元（多处）；4、继续休息3月，加强营养等。 诉讼中，吴应菜申请对其伤残等级、出院后的护理期限、护理依赖程度进行鉴定，本院依法委托福建闽南司法鉴定中心进行鉴定，2020年10月15日鉴定单位出具鉴定意见：1、被鉴定人吴应菜的损伤后遗症被评定三处为十级伤残；2、出院后护理期限为63日，出院护理期限内需他人予以部分护理，但达不到长期护理依赖。被告财产保险漳州公司系被告体育用品店所有的闽Ｅ9××××号轻型栏板货车交强险及商业险的保险人，保险期间从2020年6月30日00时起至2021年6月29日24时止。事故发生后，被告体育用品店垫付医药费3000元，被告财产保险漳州公司垫付医药费10000元。原告支付鉴定费2600元。 另查明，事故发生时，被告纪朋祥受聘于朋飞体育店。吴应菜与配偶蔡老城原承包的土地1.65亩已经被征用1.41亩，户内六人人均承包土地面积0.04亩。漳州凯盛环境工程有限公司自2018年4月起至2020年6月止每月通过福建龙海农村商业银行向原告吴应菜支付工资，其中2020年1月至6月分别为1300元、1150元（四个月）。 双方当事人争议的焦点为：一、《机动车综合商业保险条款》第二十三条约定是否有效；二、原告主张的赔偿项目及标准是否合理，对此，本院分析认定如下： 一、关于商业险条款第23条的效力问题，原告认为此条款为免责条款，财产保险漳州公司未证明尽提示说明义务，条款无效。财产保险漳州公司认为免责条款已由纪朋飞签名。朋飞体育店认为签名属实，效力问题由法院认定。 本院认为，原告不是保险合同的相对人，其主张免责条款效力缺乏法律依据。纪朋飞在《免责事项告知书》上投保人签章处签名，该告知书载明：“本人确认收到条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》。保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果。”该事实可以证明财产保险漳州公司尽到了提示说明义务，该条款有效。 二，关于赔偿项目及其赔偿标准问题，1、医药费，财产保险漳州公司拒赔非医保费用，但其未能举证证明吴应菜治疗费中的非医保金额及所发生的非医保用药不具备必要性和合理性，其应当承担举证不能的法律后果，其主张扣除非医保部分，不予支持。2、残疾赔偿金，残疾赔偿金自定残之日起计算，原告吴应菜于1952年10月15日出生，鉴定意见书于2020年10月15日出具，吴应菜68周岁应从周岁生日的第二日起算，故被告主张按12年计算，不予支持。3、误工费，原告提供的《银行存款明细账》来源合法，内容真实，本院予以认定，该证据可以证明原告虽年满67周岁，但自2018起在漳州市凯盛环境工程有限公司务工，属于有固定收入的人，但无证据证明其实际收入减少，其主张误工费不予支持。4、后续治疗费，根据医嘱，是否拆除内固定要在术后1年视复查情况决定，而不是确定必然发生，原告主张后续治疗费可在发生后主张。 综上所述，本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定,机动车发生交通事故造成损害,先由所投保的保险公司负责赔偿,不足部分由侵权人予以赔偿。本案系机动车与行人之间的交通事故,纪朋祥负本次事故主要责任。纪朋祥是执行工作任务造成他人损害，应由朋飞体育店负赔偿责任，原告主张被告负本次事故80%的赔偿责任,可以支持。吴应菜因本次交通事故造成的损失的赔偿顺序为:先由财产保险漳州公司强制险责任限额内予以赔偿;不足的部分,在商业三者险限额内予以赔偿70%,朋飞体育店赔偿10%。吴应菜因本事故造成的损害确定如下：1、医疗费71072.44元+2018.02元+349.02元+481元+1089.5元=75009.98元；2、住院伙食补助费：27天×50元/天=1350元；3、营养费酌定7000元；4、交通费：30天×10元/天=300元；5、护理费：231.16元/天×27天+231.16元/天×63天×50%=13522.86元；6、伤残赔偿金：45620元/年×13年×12%=71167.2元；7、精神损害抚慰金：8000元；以上金额共计176350.04元；8、鉴定费：2600元。 因此,财产保险漳州公司在强制险医疗费用赔偿限额内赔偿吴应菜10000元，在伤残赔偿限额项下赔偿吴应菜的损失92990.06元（300元+13522.86元+71167.2元+8000元）；在商业三者险限额内赔偿51352元；财产保险漳州公司应赔偿原告各项损失合计154342.06元，扣除已垫付10000元医疗费，财产保险漳州公司还应赔偿吴应菜损失144342.06元；朋飞体育店负10%的赔偿责任，即7336元，鉴定费2600元由朋飞体育店2080元，原告负担520元，扣除已垫付3000元医药费，朋飞体育店应赔偿吴应菜损失6416元。被告纪朋祥经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼,本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告龙海市榜山朋飞体育用品店应于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴应菜6416元； 二、被告中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴应菜144342.06元； 三、驳回原告吴应菜的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3859.6元，减半收取计1929.8元，由原告吴应菜承担295.3元，被告龙海市榜山朋飞体育用品店承担1634.5元，款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  许文化 二〇二〇年十一月九日 书记员  洪 峰 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。