福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽01民终6373号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福建省福州市台江区曙光路******部分****、物业管理1房屋。 负责人：王银贤，总经理。 委托诉讼代理人：李贵娇，福建联合信实（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈锦水，福建联合信实（福州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吴国军，男，1972年1月4日出生，汉族，住贵州省石阡县。 委托诉讼代理人：夏兴旺，上海沪铭律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：朱新保，男，1966年9月27日出生，汉族，住广西灵川县。 被上诉人（原审被告）：长乐市佳联纺织印染有限公司，住所地福建省福州市，住所地福建省福州市长乐区金峰镇凤洋工业小区iv style="font-size: 15pt; font-family: 宋体; margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt"> 法定代表人：周村彬。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司（以下简称“平安财保福州中心支公司”）因与被上诉人吴国军、朱新保、长乐市佳联纺织印染有限公司（以下简称“佳联公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省福州市长乐区人民法院(2020)闽0112民初1098号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法适用独任制对本案进行了审理。上诉人平安财保福州中心支公司委托诉讼代理人李贵娇、被上诉人吴国军委托诉讼代理人夏兴旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安财保福州中心支公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由吴国军、朱新保、佳联公司承担。事实和理由：1.一审法院判决书中关于平安财保福州中心支公司垫付数额出现笔误，平安财保福州中心支公司实际已向吴国军垫付40811.98元，并不是40811.93元，请二审法院予以纠正。2.2020年3月30日，吴国军自行委托福建晟蓝司法鉴定所对其致残程度等作了鉴定，对该鉴定意见平安财保福州中心支公司不予认可，并于2020年5月9日向一审法院申请对伤残等级进行重新鉴定。一审法院未同意平安财保福州中心支公司重新鉴定申请。二审法院应组织对吴国军的伤残进行重新鉴定。 吴国军辩称，1.一审法院判决书中的金额笔误已经做了更正裁定。2.鉴定程序合法，法律并未禁止单方委托鉴定。在一审开庭质证时，平安财保福州中心支公司已经表示无异议。因此，鉴定材料经平安财保福州中心支公司质证过，合法有效。且鉴定机构怎样进行鉴定，平安财保福州中心支公司和吴国军均无权干涉。鉴定机构只要有鉴定资质，其作出的鉴定意见，应为正确合法。 朱新保、佳联公司未作答辩。 吴国军向一审法院提出诉讼请求：1.判令朱新保、佳联公司赔偿吴洪友损失共计230572元（其中医疗费62630.63元、后续取内固定医疗费22000元、住院伙食补助费2300元、营养费10800元、误工费74880元、护理费31200元、残疾赔偿金191604元、鉴定费2600元、交通费1000元、精神损害抚慰金16000元，以上损失共计415014.63元，由朱新保、佳联公司在交强险限额内先赔偿55000元，超过部分由朱新保、佳联公司按60%的比例进行赔偿）。诉讼中，吴国军与本次事故另一受害人吴洪友协商后，双方商定交强险限额内的赔偿总额120000元均由吴国军行使，故其变更诉请为要求朱新保、佳联公司在交强险限额内赔偿120000元，超过交强险部分的损失由朱新保、佳联公司按60%比例予以赔偿。2.前项赔偿金额由平安财保福州中心支公司在交强险及商业险保险责任限额范围承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付；保险赔偿不足部分由朱新保赔偿。3.本案的诉讼费用由平安财保福州中心支公司、朱新保、佳联公司承担。 一审法院认定事实：2019年12月20日，朱新保驾驶车辆闽ＡＣ××（该车登记所有人为佳联公司，在平安财保福州中心支公司投保有第三者责任强制保险各限额为1000000元的第三者责任商业保险），在国道228线长乐区××镇××灶路口右转弯时，与持Ｃ1证逆向行驶的吴国军驾驶的二轮摩托车（载吴洪友）碰撞，造成吴国军、吴洪友受伤及两车损坏的交通事故。同日，福州市长乐区公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定：朱新保负同等责任；吴国军负同等责任；吴洪友无责任。 吴国军受伤后到福州市长乐区医院住院治疗，于2020年1月13日出院，共住院治疗23天。出院诊断主要有：左股骨头骨折，左髋关节脱位；左胫腓骨干骨折等。出院医嘱主要有：建议休息3个月，加强营养等。 2020年3月16日，吴洪友委托福建晟蓝司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，并对其误工期、护理期、营养期和后续医疗费用进行评定。2020年3月30日，福建晟蓝司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.吴国军因发生道路交通事故致左股骨头骨折伴髋关节后脱位，现遗留左髋关节功能丧失达54.9%，评定为九级伤残。2.吴国军因发生道路交通事故致左胫腓骨干下段骨折，现遗留左踝关节功能丧失达69.2%，评定为十级伤残。3.吴国军误工360日，护理150日，营养180日。4.吴国军后续治疗费用需22000元。 因索赔未果，吴国军诉至一审法院。庭审中，吴国军确认已收取平安财保福州中心支公司垫付款40811.98元。 对吴国军所诉请的损失，一审法院予以确认为292607.13元【其中：1.医疗费62540.63元。吴国军主张医疗费62630.63元，却仅向一审法院提供了总金额为62540.63元的医疗费票据，故一审法院依此金额予以认定医疗费。2.后续治疗费用可另行主张。吴国军主张后续治疗费用22000元，因该费用尚未实际发生且无法确定，可待实际发生后另行主张。3.住院伙食补助费690元（30元/天×23天）。4.营养费5400元（30元/天×鉴定意见确定的营养期180天）。5.误工费5500元（1650元/月×100天）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，吴国军未提供证据证明其固定收入及最近三年来的平均收入状况，也未能提供证据证实其所从事的行业及因本次交通事故而致收入减少情况，应承担相应的举证不能的不利后果。鉴于事故发生前吴国军并未丧失劳动能力，可以通过从事劳动获取报酬，一审法院酌情按事故发生时福州市最低平均工资标准1650元/月予以确定误工费。误工期予以计至定残前一日止共计100天。6.护理费14272.5元（住院期间护理费元165元×23天+出院后护理费165元×50%×127天）。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案吴国军未提供护理人员及其具体收入情况，一审法院予以参照与护工行业相近的居民服务行业职工平均工资标准予以按165元/天确定护理费。吴国军的伤情经鉴定护理期150天，其住院已计算23天，一审法院确定出院后仍需要护理天数为127天。因吴国军未提供出院后的护理依赖程度，一审法院依部分护理予以确定护理费。7.残疾赔偿金191604元（45620元/年×20年×21%）。吴国军户籍所在地城乡区划代码为“121”，属于镇中心区，一审法院按城镇居民标准予以确定残疾赔偿金。8.鉴定费1800元。吴国军为支持其诉请自行委托申请鉴定并支出鉴定费2600元，其中800元为确定后续医疗费用的鉴定费用，因一审法院对吴国军所提供后续医疗费用的鉴定意见并未予以采用，故与此相关鉴定费用800元应由吴国军自行承担。9.交通费酌定300元。10.精神损害抚慰金10500元】。 一审法院认为,讼争交通事故业经公安机关作出事故认定，且事故各方当事人均未在法定期间内提出复核申请，一审法院予以确认，并依该事故认定确定双方的过错责任。因朱新保在事故中负同等责任，朱新保和吴国军在事故发生时所驾驶车辆均为机动车，一审法院认定朱新保对超出第三者责任强制保险限额外的损失按50%比例承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案中，平安财保福州中心支公司对事故发生时朱新保所驾驶车辆承保交强险和限额为1000000元的商业三者险，朱新保负事故同等责任，平安财保福州中心支公司应先在交强险限额内予以赔偿。因另一受害人吴洪友自愿表示在交强险限额内索赔权全部由吴国军行使，故一审法院判决平安财保福州中心支公司交强险限额内赔偿吴国军120000元，在商业三者险限额内应赔偿吴国军（总损失额292607.13元-交强险限额内已赔偿120000元）×50%=86303.57元。平安财保福州中心支公司在事故发生后向吴国军垫付的款项，应在赔偿总额中予以扣减。 平安财保福州中心支公司所作医疗费应剔除非医保用药的辩解。因对伤者的用药系医疗机构根据伤者的病情所作评判，受害人不可能判断及决定用药的具体内容和范围，对非医保类用药的支出，受害人并无过错，保险公司亦未提交证据证明其中非医保费用系不合理、非必要费用，故对平安财保福州中心支公司所作医疗费应剔除非医保用药的辩解不予采纳。鉴定费系交通事故受害人在事故发生后为确定其损失而产生的必要费用，保险公司关于该费用不应由其承担的辩解，一审法院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司应于本判决生效之日起10日内赔偿吴国军165491.64元（已扣减中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司向吴国军垫付的40811.98元）。二、驳回吴国军的其他诉讼请求。如果未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4758元，由吴国军负担1148元，由中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司负担3610元。 二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，关于平安财保福州中心支公司申请重新鉴定的问题。福建晟蓝司法鉴定所及鉴定人员具有合法资质，鉴定程序合法，鉴定结论客观，平安财保福州中心支公司要求重新鉴定，但其并未提供相反足以反驳的证据，故一审法院对其该项申请，不予支持，并无不当。关于平安财保福州中心支公司提出一审判决书认定垫付款金额有笔误的问题，一审法院已对一审判决书中的金额笔误做了更正裁定。 综上所述，平安财保福州中心支公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3610元，由中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  庄彩虹 二〇二〇年十一月十二日 书记员  张仪琴