黑龙江省安达市人民法院民 事 判 决 书（2020）黑1281民初2477号原告：张文新，男，1958年7月9日出生，汉族，住黑龙江省安达市。被告：安达锦江世纪房地产开发有限公司，住所地黑龙江省安达市。法定代表人：王长明，经理。委托诉讼代理人：程金星，女，1975年1月9日出生，汉族，住黑龙江省大庆市。委托诉讼代理人：宫艳，黑龙江美亚律师事务所律师。被告：叶丽玲，女，1981年5月28日出生，汉族，户籍地福建省福清市，现住黑龙江省安达市。委托诉讼代理人：刘学威，黑龙江衡元律师事务所律师。原告张文新与被告安达锦江世纪房地产开发有限公司（以下简称锦江公司）、叶丽玲民间借贷纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张文新、被告安达锦江世纪房地产开发有限公司委托诉讼代理人程金星、宫艳、被告叶丽玲委托诉讼代理人刘学威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张文新向本院提出诉讼请求：要求二被告返还借款6,110,400.00元及利息（自2019年3月1日起至实际给付之日止，按月利率2分计算）。事实及理由：安达锦江世纪房地产开发有限公司锦江四期项目部系被告安达锦江世纪房地产开发有限公司下属项目部，被告叶丽玲系安达锦江世纪房地产开发有限公司锦江四期项目部经理。被告安达锦江世纪房地产开发有限公司因开发锦江四期楼盘工程资金周转不开，于2016年5月至2018年11月期间在原告处8次借款合计6,110,400.00元，被告叶丽玲为原告出具借据8张，并加盖安达锦江世纪房地产开发有限公司锦江四期项目部印章。其中2017年5月25日的1,000,000.00元借据系安达锦江世纪房地产开发有限公司欠“原新瑞丰小额贷款公司”2,000,000.00元已偿还1,000,000.00元，尚欠的1,000,000.00元。后“新瑞丰小额贷款公司”解体，原告系“新瑞丰小额贷款公司”成员之一，经结算，“新瑞丰小额贷款公司”将被告安达锦江世纪房地产开发有限公司尚欠的借款1,000,000.00元债权转移至原告名下，所以被告叶丽玲与安达锦江世纪房地产开发有限公司锦江四期项目部又为原告出具1,000,000.00元借据1份。后原告多次索要，此款至今未付。被告安达锦江世纪房地产开发有限公司辩称，1、叶丽玲与安达锦江世纪房地产开发有限公司为合作关系，如果本案借款行为属实，叶丽玲向张文新的借款应认定为其个人行为，而非职务行为，安达锦江世纪房地产开发有限公司不应承担偿还责任。2、张文新要求安达锦江世纪房地产开发有限公司偿还借款证据不足，其诉讼请求应予驳回。被告叶丽玲辩称，本案被告叶丽玲不应是被诉讼主体，在本案中不应承担给付责任。叶丽玲是四期项目部的负责人，其履行的是职务行为，借款全部用于锦江四期项目部的开发，所代表的是安达锦江世纪房地产开发有限公司，所以在本案中不应是本案被告，其个人不应承担给付责任。关于在借款时，原告直接预留了当月利息，2016年5月5日及同年6月19日各预留当月利息8万元、9万元，计算利息时应去掉砍头息，以实际本金计算利息。另外，双方约定利率过高，应按国家规定重新计算利息，对给付的借款利息514,000.00元应予扣除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的事实和证据，本院认证如下：对原告提交的证据一、2016年5月5日、2017年3月5日、同年7月14日、同年11月12日、2018年11月12日、2016年6月19日、2017年5月25日欠据共7份，证实叶丽玲在张文新处借款本金3,000,000.00元，其余均为利息款的事实。证据二、抵押房屋手续13份，证明为保证债务的履行，安达锦江世纪房地产开发有限公司与原告签定了商品房买卖合同，以房屋抵押。被告叶丽玲质证意见对真实性无异议，但认为叶丽玲实际借款4,000,000.00元，第一次2,000,000.00元，只收到现金1,920,000.00元、第二次2,000,000.00元，只收到现金1,910,000.00元，已偿还1,000,000.00元，现原告只主张本金3,000,000.00元，对于借款利息应当重新计算。锦江公司质证意见为其公司出具的合同真实性有异议，不能确定为其公司印章。本院认为，叶丽玲对其主张未能提交证据予以佐证，原告庭审中自认在两次借款时均预留当月借款利息45,000.00元，故对张文新提交的证据予以确定。对于锦江公司对原告出示的买卖合同有异议，但未申请鉴定，对其主张不予认定。对叶丽玲提交的还款明细、判决书2份，证实其给付借款利息的事实。张文新对此证据持有异议，对直接转入其账户的345,000.00元利息款予以认可，其余转至他人账户下的款项不予认可。本院认为，叶丽玲提供的还款明细上无张文新签字，叶丽玲也未能提交相应的证据证实转入他人账户的款项为张文新所指定的账户，本院对汇入张文新账户的事实予以采信，对其汇入至其他人账户的款项不予支持。对锦江公司出示的房地产开发协议，张文新无异议。叶丽玲认为该协议的真实性无异议，但协议为内部约定，叶丽玲在锦江公司开发建设的四期工程中履行的是职务行为。本院认为，张文新及叶丽玲对锦江公司提交的证据的真实性无异议，本院予以采信。本院根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年,被告叶丽玲在开发建设锦江世纪房地产第四期项目中因项目资金周转困难先后两次在张文新处借款2,000,000.00元，其中5月5日双方签定借款协议，协议约定：1、甲方（张文新）将人民币壹佰万元整出借给乙方（锦江四期项目部）用于开发锦江四期，乙方以锦江四期4号楼3门、4门、9门和10门商服共计374.84平方米作为此笔借款的抵押物。2、借款期限：1个月，自2016年5月5日至2016年6月5日止。3、乙方于2016年6月5日一次性付还甲方人民币壹佰万元整。同日，张文新以现金方式将借款交与叶丽玲，在交付借款时张文新预留当月借款利息45,000.00元，叶丽玲为张文新出具了1,000,000.00元借据一张，并加盖了安达锦江世纪房地产开发有限公司锦江四期项目部印章，但未办理抵押登记；6月19日双方签定借款协议，约定叶丽玲以锦江四期1号楼1-8门车库、2号楼9门商服作为抵押，向张文新借款1,000,000.00元，同日，张文新将借款交付给叶丽玲，并预留了当月借款利息45,000.00元，叶丽玲为张文新出具了1,000,000.00元的借据、收据各一张，但未办理抵押登记。2017年5月25日，叶丽玲在新瑞丰小额贷款有限公司借款2,000,000.00元，后新瑞丰小额贷款有限公司解散，对叶丽玲尚欠的1,000,000.00元借款转让给新瑞丰小额贷款有限公司的股东张文新，双方于同日签定了借款协议，约定叶丽玲向张文新借款1,000,000.00元，用锦江四期1号楼1-8门车库，2号楼9门商服281.06平方米作为以上借款的抵押，如到期不还，张文新有权处理上述抵押物，但未办理抵押登记。借款约定期满，被告叶丽玲以汇款的方式分别于2016年6月23日给付借款利息45,000.00元、同年11月6日给付利息300,000.00元，合计利息345，000.00元。后叶丽玲未按约定给付借款利息，分别于不同时期为张文新出具了欠借款利息的欠据5张，其中2017年3月5日734,400.00元、7月14日210,000.00元、11月12日680,000.00元、2018年11月12日1,000,000.00元，无日期欠据486,000.00元，均加盖了安达锦江世纪房地产开发有限公司锦江四期项目部印章。2017年9月19日，为保证借款的履行，安达锦江房地产开发有限公司与张文新签定了由其开发建设的锦江四期商服、车库等13套楼房的买卖合同，将其中位于四期的1幢1号车库（面积23.52平方米）、2号车库（面积28.61平方米）、3号车库（面积20.98平方米）、5号车库（面积28.61平方米）、6号车库（面积23.52平方米）、8号车库（面积21.61平方米）、2幢9号商服（面积281.06平方米）、3幢3号商服（面积166.63平方米）、8号商服（面积175.24平方米）、4幢3号商服（面积113.30平方米）、4号商服（面积68.70平方米）、11号商服（面积96.42平方米）、12号商服（面积96.42平方米）卖与张文新，并分别为张文新出具了收受房屋价款的收据13张，收据加盖了安达锦江房地产开发有限公司的印章。此后剩余借款本金至今未付。另查明，安达锦江世纪房地产开发有限公司（甲方）与叶丽玲（乙方）于2013年7月11日签订《房地产开发协议》，协议第三条约定：双方合作开发锦江世纪城B地块房产项目，甲方负责合作项目的土地出让、施工许可等开发前期手续，并承担相关费用，乙方分期支付甲方27,000.00元作为甲方前期工作的补偿与收益，乙方负责合作项目的开发建设与商品房销售（含车位、车库），承担相关费用，并独立完整享有合作项目销售的全部收益。协议第六条约定：为保障乙方独立开发与经营，双方决定由甲方授权成立独立项目部，项目部人员由乙方自行确定。甲方根据乙方要求，为乙方刻制项目部印章，开设银行专用账户。在合作期间，根据乙方的实际需要和要求，甲方提供公司公章、合同专用章，财务专用章、营业执照、组织机构代码证、房产开发资质证、税务登记证等证照手续。协议第七条第二项约定：乙方有义务按期足额向甲方付款。乙方承担项目开发建设期间产生的债务。乙方对合作项目有独立的开发权与经营权，自主开展合作项目的开发建设与营销工作，享有合作项目的全部收益。本院认为，本案的争议焦点:1、借款本金及利息的认定。张文新在庭审中出示的2016年5月5日借款1,000,000.00元的借据、2016年6月19日借款1,000,000.00元的借据，被告叶丽玲持有异议，认为借款当日张文新预留了借款利息分别为80,000.00元、90,000.00元，但张文新在庭审中自认在两次交付借款时各预留了45,000.00元的当月利息，被告叶丽玲对此未提交证据证实其主张，本院认定张文新借款的数额各为995,500.00元。对双方于2017年5月25日借款协议约定的1,000,000.00元为新瑞丰小额贷款有限公司转让的债权无异议，予以采信。对于借款利率的约定，双方约定利率过高，依据相关规定，借款利率应按照借贷行为发生在2019年8月20日前，利率不得超过原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍，即15.4%计算。2、叶丽玲与安达锦江世纪房地产开发有限公司应如何承担借款的给付义务。叶丽玲与安达锦江世纪房地产开发有限公司虽签定了房地产合作开发协议，根据合同相对性原则，双方签定的房地产开发协议只对双方产生约束力，其协议中也明确约定，安达锦江世纪房地产开发有限公司授权叶丽玲成立独立的项目部，并为叶丽玲提供项目部印章、开设银行专用账户。庭审中，安达锦江世纪房地产开发有限公司也认可叶丽玲持有的锦江四期项目部的公章系其公司提供的，对外允许叶丽玲以其公司的名义经营。叶丽玲为张文新出具的借据中盖有安达锦江世纪房地产开发有限公司四期项目部的公章，安达锦江世纪房地产开发有限公司虽主张此笔借款系叶丽玲的个人借款，但提交的证据不足以证实其主张，且安达锦江世纪房地产开发有限公司四期项目部系安达锦江世纪房地产开发有限公司设立的，其不具有独立的法人资格，应由其法人安达锦江世纪房地产开发有限公司承担还款义务。张文新主张叶丽玲、安达锦江世纪房地产开发有限公司共同给付借款本金及利息，因安达锦江世纪房地产开发有限公司授权叶丽玲为锦江四期项目部的负责人，对外以安达锦江世纪房地产开发有限公司名义经营，叶丽玲系项目部负责人，并非安达锦江世纪房地产开发有限公司的法定代表人，且出具的借据上盖有安达锦江世纪房地产开发有限公司锦江四期项目部的公章，表明叶丽玲系以安达锦江世纪房地产开发有限公司锦江四期项目部的名义借款，且为保证债务的履行，被告安达锦江世纪房地产开发有限公司与张文新又签定了商品房买卖合同，实则是抵押担保行为，据此，可以认定上述借款并非叶丽玲个人借款。据此，张文新主张叶丽玲承担还款义务的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。被告叶丽玲称已给付借款利息514,000.00元，证据不足，不予支持。被告锦江公司称借款为叶丽玲个人借款，不应承担给付责任，证据不足，不予认定。对于锦江公司在庭审后提交的鉴定申请，因未在举证期限内提出申请，不符合法律规定，不予准许。综上所述，原告张文新要求被告安达锦江世纪房地产开发有限公司返还借款并支付利息的请求合理，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十六条、第二十七条、《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第三十一条、第八十九条规定，判决如下：一、安达锦江世纪房地产开发有限公司于本判决生效后3日内返还张文新借款本金2,910,000.00元；二、安达锦江世纪房地产开发有限公司于本判决生效后3日内支付张文新利息1,870,523.13元（第一笔借款以955,000.00元为基数，自2016年5月5日至2020年11月3日共1648天，计673，131.36元；第二笔借款以955,000.00元为基数，自2016年6月19日至2020年11月3日共1604天，计655,159.41元；转让借款以1000,000.00元为基数，自2017年5月25日至2020年11月3日共1268天，计542,232.36元。此后借款利息以2,910,000.00元为基数，自2020年11月4日起至实际给付之日止。以上借款利率均按年利率15.4%计算）,扣除已给付利息345，000.00元，再行给付1,525,523.13元；三、驳回张文新的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费54,572.00元、由原告负担12,288.00元，被告负担42,284.00元，财产保全费5,000.00元，由被告安达锦江世纪房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。审 判 长  孙宝徐人民陪审员  毛运德人民陪审员  李延龙二〇二〇年十一月五日书 记 员  郑琳琳