福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽02民终5252号 上诉人（原审原告）：厦门腾龙哈乐娱乐有限公司，住所地福建省厦门市思明区莲前西路**太川大楼**。 法定代表人：滕霞，该公司董事长。 委托诉讼代理人：韩丛友，福建绎富律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：代金秋，女，1984年8月15日出生，汉族，住福建省三明市三元区。 委托诉讼代理人：林琳，福建英合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林伟杨，福建英合律师事务所律师。 上诉人厦门腾龙哈乐娱乐有限公司（以下简称腾龙哈乐公司）因与被上诉人代金秋劳动争议一案，不服厦门市思明区人民法院（2020）闽0203民初2856号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 腾龙哈乐公司上诉请求：撤销一审判决第三、四项，发回重审或依法改判。理由：一、代金秋实际入职时间为2018年5月9日，在2018年11月、12月工资表中有体现。且一审也确认考勤表也有体现2018年6月起8个月的考勤记录。二、2019年2月代金秋只上了五天班就回家了，直至腾龙哈乐公司停业整顿到2019年5月27日，代金秋也没到公司来过，所以从2019年2月的工资表中代金秋只有500元工资就可以看出代金秋什么时候离职。三、一审判决腾龙哈乐公司支付代金秋经济补偿金2253元及二倍工资差额11869元与事实不符。一审未根据事实裁判，不尊重腾龙哈乐公司合法诉讼权利，请求二审查明事实，纠正一审法院错误裁判。 代金秋辩称：其实际上班时间为2018年11月9日至2019年5月27日止，一审法院对上述工作时间也予以认可。且一审腾龙哈乐公司并未提供代金秋2018年11月和12月，2019年3月至5月的工资表，从一审判决书中也可以印证这点。2019年2月27日至5月26日腾龙哈乐公司处于停业整顿期间，属于单位的经营风险，非因劳动者原因不提供劳动，腾龙哈乐公司还是应当支付代金秋最低工资。因此代金秋的实际上班时间应为2018年11月9日至2019年5月27日止。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 腾龙哈乐公司向一审法院起诉请求：1.判决腾龙哈乐公司无须支付代金秋经济补偿金3000元;2.判决腾龙哈乐公司不予承担二倍工资差额13706.9元；3.诉讼费用由代金秋承担。 一审法院认定事实： 一、劳动者工作岗位：服务员。 二、仲裁申请人：代金秋。 三、申请仲裁时间：2019年9月12日。 四、仲裁请求：请求裁决（一）确认代金秋与腾龙哈乐公司于2019年9月9日解除劳动关系；（二）腾龙哈乐公司支付拖欠的工资21000元、解除劳动关系的经济补偿金3000元、未签订劳动合同的二倍工资差额18000元。 五、仲裁结果：厦门市思明区劳动人事争议裁决委员会于2019年11月14日作出厦思劳仲案【2019】914-2号裁决书，裁决：一、确认代金秋与腾龙哈乐公司之间的劳动关系解除；二、腾龙哈乐公司支付代金秋拖欠的工资3500元；三、腾龙哈乐公司支付代金秋解除劳动关系的经济补偿金3000元；四、腾龙哈乐公司支付代金秋未签订劳动合同的二倍工资差额17206.9元；五、驳回代金秋的其他仲裁请求。 六、需要说明的其他事项：仲裁裁决确认代金秋与腾龙哈乐公司之间的劳动关系解除，并裁决腾龙哈乐公司支付代金秋拖欠的工资3500元，双方均未对该两项裁决提起诉讼，上述裁决结果予以确认。 对双方争议，一审法院认定如下： 一、关于代金秋的入职、离职时间及月工资。 代金秋主张及证据：代金秋于2018年11月5日入职，于2019年5月27日离职，与腾龙哈乐公司口头约定保底月工资为3000元。代金秋未提供证据。 腾龙哈乐公司主张及证据：代金秋于2019年1月入职，1月份工资标准3000元，2月份工作5天，工资500元，因为腾龙哈乐公司停业整顿而自动离职；提供：1.工资表，显示2019年1月、2月代金秋每月实发工资分别为3000元、500元，入职时间为2018年11月9日。2.考勤表，分别显示2018年6月起8个月的部分员工考勤记录。代金秋的质证意见：1.对前述工资表的真实性、合法性、关联性均无异议。2.对前述考勤表的真实性、合法性、关联性均有异议，考勤表记录的考勤天数与代金秋在仲裁阶段要求的工资和裁决的工资金额一致。 法院认定及理由：腾龙哈乐公司作为用人单位，应对与代金秋存在劳动关系期间的工资发放及用工时间承担举证责任。根据双方确认的工资表记载，可以认定代金秋的入职时间为2018年11月9日，腾龙哈乐公司未能举证证明与代金秋解除劳动关系的时间，依法对代金秋主张的其于2019年5月27日离职予以确认。代金秋主张其月工资为3000元，与腾龙哈乐公司提交的工资表记载大致相符，亦予以确认。腾龙哈乐公司未提供代金秋于2018年11月、12月，2019年3月至5月的工资表，应承担不利后果。根据腾龙哈乐公司在其与其他劳动者同时期劳动争议案件中提交的证据，2019年2月27日至5月26日该公司处于停业整顿期间，但该情形属于单位的经营风险，非劳动者原因不提供劳动，依法应按最低工资标准1700元发放当月工资，故代金秋2018年11月9日至2019年5月27日期间每月应得工资分别为2069元（3000元/21.75天*15天）、3000元、3000元、1700元、1700元、1700元、1700元，共计14869元。 二、关于腾龙哈乐公司是否应当支付代金秋经济补偿金3000元的问题 腾龙哈乐公司主张：代金秋系自动离职，主张经济补偿金缺乏依据。代金秋主张：代金秋因被拖欠工资提出离职，腾龙哈乐公司应支付代金秋请求的经济补偿金。 法院认定及理由：腾龙哈乐公司拖欠代金秋工资属实，代金秋以此为由提出解除劳动关系并要求支付经济补偿金合法。代金秋在腾龙哈乐公司工作的年限为六个多月，腾龙哈乐公司依法应支付代金秋1个月工资作为经济补偿金，即应支付2253元（14869元/6.6月）。 三、关于腾龙哈乐公司是否应向代金秋支付二倍工资差额13706.9元的问题 腾龙哈乐公司主张：代金秋2019年1月、2月工资分别为3000元、500元，故二倍工资差额应为3500元。代金秋主张：腾龙哈乐公司就未与代金秋订立书面劳动合同的事实予以认可，应向代金秋支付2018年12月5日至2019年5月27日的二倍工资差额17206.9元。 法院认定及理由：腾龙哈乐公司作为用人单位，应承担2018年12月9日至2019年5月27日期间因未签劳动合同的二倍工资差额责任，即11869元（14869元-3000元）。 一审法院认为，腾龙哈乐公司和代金秋之间存在劳动关系，双方均应遵循相关劳动法律履行权利、义务。对腾龙哈乐公司的诉讼请求及代金秋的请求，在上述范围内予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、确认代金秋与厦门腾龙哈乐娱乐有限公司之间的劳动关系解除；二、厦门腾龙哈乐娱乐有限公司应于判决生效之日起十五日内向代金秋支付工资3500元；三、厦门腾龙哈乐娱乐有限公司应于判决生效之日起十五日内向代金秋支付解除劳动关系的经济补偿金2253元；四、厦门腾龙哈乐娱乐有限公司应于判决生效之日起十五日内向代金秋支付未签订劳动合同的二倍工资差额11869元；五、驳回厦门腾龙哈乐娱乐有限公司的其他诉讼请求；六、驳回代金秋的其他请求。 二审中，当事人均没有提交新证据。一审法院认定的事实，当事人均无异议，本院予以确认。 本院认为，本案为劳动争议。首先，关于入职、离职时间以及拖欠工资的问题，一审法院已经根据在案证据对代金秋的入职、离职时间以及腾龙哈乐公司尚欠黎龙金的工资报酬作出了合理认定，虽然2019年3-5月腾龙哈乐公司因受行政处罚而停业整顿，但腾龙哈乐公司与代金秋并未解除劳动合同，在非因劳动者原因不提供劳动的情况下，一审法院按照最低工资标准1700元计算停业期间的工资，并无不当。其次，由于腾龙哈乐公司确实存在拖欠工资且未与代金秋签订书面劳动合同的事实，一审法院判令腾龙哈乐公司支付经济补偿金以及未签订合同二倍工资差额，符合法律规定，本院予以维持。 综上所述，腾龙哈乐公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由厦门腾龙哈乐娱乐有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 纪赐进 审 判 员 庄伟平 审 判 员 陈丽英 二〇二〇年十一月十九日 法官助理 李仁莹 书 记 员 林少怀 代书记员 朱强强 附页：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。