广西壮族自治区资源县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0329民初432号 原告:资源县恒泰置业有限公司，住所：资源县城北开发区桂北新天地****商铺。 法定代表人：赵长桂,该公司董事长。 委托代理人：廖涛，广西胜涛律师事务所律师。 被告：李玉艳，女，1984年7月10日出生，汉族，住资源，住资源县iv> 原告资源县恒泰置业有限公司与被告李玉艳劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月8日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告资源县恒泰置业有限公司委托代理人廖涛、被告李玉艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告资源县恒泰置业有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令原告不支付被告李玉艳2500元的全额工资；二、判令原告不支付未与被告李玉艳签订书面劳动合同的双倍工资差额90053元；三、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、依据国家或自治区疫情复工通知的要求，自2020年2月10日起，原告公司就享有要求被告上班或值班的权利，故，被告除去2月份的双休日及疫 2 情规定不能上班的时间外，被告实际出勤的天数为7天，2月1日至2月9期间，因疫情应视为上班的天数为5天，共计出勤12天。据此，原告只需支付被告2月份的工资1378.8元(2500元/月÷21.75天×12天=1378.8元），无需支付被告2月份的全额工资2500元。故仲裁委的裁决，缺乏事实依据。二、原告不应支付被告2019年4月至2020年2月份的双倍工资差额90053元，理由如下：1、原告所持有的《广西恒泰有限公司新员工入职表》、《营销中心现场管理制度》已基本实现了书面劳动合同的功能，在《广西恒泰有限公司新员工入职表》、《营销中心现场管理制度》中明确约定了被告的工作内容、工作地点、工作岗位、工作时间、工作待遇等，即明确了双方的劳动关系又固定了双方的权利和义务，该《广西恒泰有限公司新员工入职表》、《营销中心现场管理制度》已经具备书面劳动合同的要件，可视为双方已经签订了劳动合同，故，原告不需支付被告的双倍工资差额。2、虽然法律规定签订书面劳动合同是用人单位的法定义务，但劳动合同本质上还是合同，是双方的合意，因此是否签订书面劳动合同不仅取决于用人单位，还取决于劳动者或者其他客观原因。本案中，原告未与被告签订书面劳动合同完全归责于被告。原告于2019年4月12日和2019年4月18日通过微信群，履行了通知被告与原告签订劳动合同之义务，被告在仲裁的过程中，也明确承认原告就签订劳动合同的相关事宜与其履行了诚实磋商的义务，同时，也承认自己存在拒签的事实！从公平合理的角度，被告与原告未签订书面劳动合同的过错应完全归责被告的行为所致，若依据广东、深圳、上海、湖南等省市地区的法院出台的指导意见“如用人单位有证据证明劳动者存在过错导致未签订劳动合同的，用人单位无需支付双倍工资”的规定，在本案中，原告根本就无需支付被告2019年4月至2020年2月份的双倍工资差额90053元，否则将与公平原则和诚实信用原则相悖，对原告 3 是极为不公正的。3、退一步来说，被告李玉艳在2019年3月1日起至6月30日期间，任销售主管，其参与了原告公司的行政管理工作，应当清楚员工入职、劳动合同签订等事宜，与其他工作岗位的劳动者有所区别，且有协助或帮助原告与其他员工签订书面劳动合同之义务。2019年3月1日起至2019年6与30日期间，被告未与原告签订书面劳动合同应当归责于被告不履行职责所致，原告亦无须支付李玉艳两倍工资差额。综上所述，资劳人仲案字[2020]第3号《仲裁裁决书》认定事实不清，适用法律错误，请求法院查明事实，依法支持原告的各项诉请。 原告为支持其诉请，提供了以下证据： 1、仲裁裁决书，证明本案已经经过仲裁的前置程序， 证明原告起诉的主体资格依法成立。 2、员工入职表，证明被告的入职时间、应聘岗位、月工资。 3、营销中心现场管理制度，证明在其制度中，明确了双方的劳动权利和义务，也明确了被告的工作岗位，工资待遇等权利，可视为双方签订劳动合同。 4、月度考勤汇总表，证明在2020年2月期间，被告的实际出勤天数为7天。 5、柏利郡销售团体工作群聊天记录，证明原告两次通知被告签订书面劳动合同，被告属于自动离职而致双方合同解除。 6、仲裁庭审笔录，证明原告与被告履行磋商及签订劳动合同的义务。 被告辩称，被告在疫情防控期间，按要求提供了劳动，原告作为用人单位 4 应当支付被告2020年2月份的全额工资。原告持有的《广西恒泰有限公司新员工入职表》和《营销中心现场管理制度》，仅可以证明双方成立劳动关系，但完全不属于书面劳动合同，不能张冠李戴。在劳动争议仲裁中原告明确承认了未与被告签订书面的劳动合同，只是将没有签订书面劳动合同的责任推卸给被告，并认为双倍差额计算基数不包括提成，双倍工资对企业不公平加重企业的负担而已。而诉讼中立即改变理由，干脆连未签订书面劳动合同的事实也予以否认，当然这也符合原告管理层“翻手是云，覆手是雨”的一贯做法。双方未签订书面的《劳动合同》是原告造成的，原告的管理层单方拟订的合同书中只规定劳动者的义务，要求劳动者放弃劳动权利和劳动保障等，等同于劳动者的“权利放弃书”，个别管理层成员甚至认为商品房销售工作收入较其他行业高，认为劳动者理所应当的服从一切，哪怕是违法或突破道德和社会底线，甚至放弃人格尊严。包括被告在内的员工当然会拒绝签订，会拒绝有失公序良俗的无理要求。原告称被告自2019年3月1日至6月30日任销售主管,参与了公司的行政管理工作…因此就应与其他工作岗位的劳动者有所区别,因此原告无须支付被告未签订书面劳动合同2019年4月起至2019年6月底的两倍工资。原告的工作是房屋销售,所谓的“销售主管”实际上是带动销售人员开拓市场,从事售楼部范围内的部分日常管理和房屋销售工作,与公司的行政管理工作特别是劳动合同的管理和签订工作风马牛不相及。由于售楼部的管理层出尔反尔,自7月后,被告辞去所谓的“销售主管”转而专门从事房屋销售工作。被告在此不想赘述,签订合同的微信指令是谁发出的,谁就是大权在握的管理层。综上，被告请求人民法院依法明查,依法按资劳人仲案字[2020]第3号仲裁裁决书的内容,判决原告支付被告的2020年2月份工资2500元和因未与被告签订书面劳动作为用合同应支付被告自2019年4月至2020年2月的两倍工资差额90053元。 5 被告为其辩解向本院提交的证据： 1、用人单位为被告制作的胸卡及名片，证明原、被告成立劳动关系，被告在售楼部从事商品房销售工作，被告不是公司的“行政管理”人员。 2、中国农业银行银行卡活期存折交易明细清单，证明自2019年4月至2020年2月，被告从原告处领取的工资及数额。 3、原告在劳动争议仲裁中向仲裁委员会提供的《答辩状》，证明原告在仲裁过程中的答辩与其向法院的起诉前后理由不一，互相矛盾。 4、售楼部微信群聊天记录截图，证明自2020年2月7日起，在疫情期间，售楼部仍安排了员工手机网络营销；2月20日晚公司通知2月21日不安排开门营业，不开门营业的原因是“桂林市来检查”；公司安排被告等人值班，违反规定安排员工到售楼部开门营业，被告按公司的要求提供了劳动。 5、广西房地产协会2020年1月26日《关于引导我区房地产行业坚决落实配合做好新型冠状病毒疫情防控工作的紧急通知》，证明全区房地产开发等企业单位落实重大突发公共卫生事件I级响应，要求各开发企业暂停开放商品房售楼部，尽可能利用互联网开展有关工作安排。 6、资源县人民法院关于恢复诉讼服务中心现场办理诉讼业务工作的公告，证明法院的诉讼服务中心于2020年3月11日恢复现场办理业务。 7、资源县新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控工作领导小组指挥部2020年2月21日《关于落实疫情分区分级精准防控，全面有序恢复正常生产生活秩序的通告》，证明2月21日后资源县划归低风险地区，在严格执行自治区“三十条”、桂林市“十三”条及我县“六条”措施，并与辖区签订防控责任书后可复工 6 复产。 经庭审质证，被告对原告提交的证据质证认为：对证据1没有异议，应予以支持，原告在仲裁的时候有虚假陈述并追究责任。对证据2无异议。对证据3不认可，只是管理制度，并不是劳动合同。对证据4不认可，出勤7天是按照老板在工作群发的值班表的要求值班，2020年1月23日开始疫情，被告每天都是网络营销。对证据5不认可，原告没有通知被告签书面劳动合同，没有签合同不能视为解除书面合同。对证据6没有异议。 原告对被告提交的证据质证认为：对证据1真实性没有异议。对证据2真实性没有异议，从仲裁笔录可以看出被告的基本工资是2500元。佣金是按首付款及交房后发放的，并不是按每月发放，不应该算在工资之内。对证据3，在仲裁过程中本案被告也讲明了工资额不包括提成。对证据4真实性没有异议，疫情期间被告实际出勤为7天。证据5与本案没有关联性，房地产公司为本地的企业，结合证据4可以看出公司营业场所基本的营业，并不是要所有的员工集中上班。证据6、7是网上打印件，无法核对真实性，不认可。 结合双方的举证、质证，本院认证如下:原告提交的证据1、2、3、5、6，以及被告提交的证据1、2、4，客观真实，来源合法，证据与待证事实相关联，且各证据能够证明案件同一事实，本院予以确认。原告提交的证据4，被告提交的证据3、5、6、7，本院结合全案证据及庭审查明予以参考。 结合上述有效证据及庭审查明，本院确认以下法律事实： 2019年3月1日，被告受聘到原告的“恒泰.柏利郡”楼盘售楼部从事销售工作。原告没有与被告签订书面劳动合同，也没有为被告依法缴纳社会保险。被告的工资为底薪加业绩提成（佣金），发放方式为按月发放，本月工资次月发放。被 7 告在原告处领取的工资情况：2019年4月6545.5元；2019年5月4375元；2019年6月10298元；2019年7月8016元；2019年8月9254元；2019年9月9355元；2019年10月13393元；2019年11月12019元；2019年12月6311元；2020年1月6911元；2020年2月7621元。被告于2020年3月3日离职，其2020年2月的工资未领取。双方产生劳动争议后，被告向资源县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求原告向其支付2020年2月份工资2500元（底薪），未签订书面劳动合同（2019年4月至2020年2月）的两倍工资差额90053元。资源县劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月7日作出资劳人仲案字﹝2020﹞第3号仲裁裁决书，裁决：由资源县恒泰置业有限公司向李玉艳支付2020年2月份工资2500元、2019年4月至2020年2月两倍工资差额90053元。原告不服上述仲裁裁决，诉至本院。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”第五十一条规定，“劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。”本案中，被告于2020年3月3日离职，其2020年2月份的工资尚未发放。被告要求原告按底薪2500元发放其2020年2月份工资，于法有据，本院依法予以支持。原告主张按12天计算被告2020年2月份工资（1378.8元），依据不足，本院不予支持。原告未与被告签订书面劳动合同书，违反了《中华人民共和国劳动法》第十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条、第七条的规定。原告与被告为建立劳动关系而形成的《员工入职表》、《营销中心现场管理制度》、《补充管理制度》，缺乏《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的必备条款，不足以认 8 定双方已订立书面劳动合同。资源县劳动人事争议仲裁委员会根据《中华人民共和国劳动法》第十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条、第七条的规定，裁决资源县恒泰置业有限公司支付李玉艳自2019年4月至2020年2月的两倍工资差额，根据《国家统计局关于认真贯彻执行〈关于工资总额组成的规定〉的通知》中附件一《关于工资总额组成的规定》第四条和附件二《国家统计局〈关于工资总额组成的规定〉若干具体范围的解释》第二条第一项的规定，确定被告工资按照实际发放计算，符合法律规定，本院依法予以确认。原告要求不支付被告两倍工资差额90053元的主张，依据不足，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条、第七条之规定，判决如下： 一、原告资源县恒泰置业有限公司向被告李玉艳支付2020年2月份工资2500元； 二、原告资源县恒泰置业有限公司向被告李玉艳支付自2019年4月至2020年2月的二倍工资差额90053元。 案件受理费10元，由原告资源县恒泰置业有限公司负担。 上述债务，义务人应于本案判决书生效之日起十五日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉受理费10元（收款单位：桂林市 9 中级人民法院，账号：20×××16，开户行：桂林市农行高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。上诉人在上诉期限届满后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  唐 超 人民陪审员  莫满春 人民陪审员  钱开顺 二〇二〇年十一月二十三日 法官 助理  陈千苗 书 记 员  宋 丽 10 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 第五十一条劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第十七条劳动合同应当具备以下条款： （一）用人单）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人iv> （二）劳动者的姓名、住址和、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码iv> （三）劳动合同期限； 11 （四）工作内容和工作地点； （五）工作时间和休息休假； （六）劳动报酬； （七）社会保险； （八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护； （九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第五条自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。 第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照 劳动合同法 第 八十二条 的 12 规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。