云南省楚雄彝族自治州中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）云23破终6号上诉人（原审申请人）：广西建工集团第五建筑工程有限责任公司。住所地：柳州市东环大道**。统一社会信用代码：91450200198614605J（18-14）。法定代表人：黄鼎龙，公司董事长。被上诉人（原审被申请人）：禄丰旺业房地产开发有限公司（以下简称禄丰旺业公司）。住。住所地：云南省禄丰县金山镇侏罗纪大街东侧一社会信用代码：9153233155777357XG。法定代表人：黄立平，公司董事长。上诉人广西建工集团第五建筑工程有限责任公司（以下简称广西建工五建）不服云南省禄丰县人民法院（2020）云2331破申3号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院认为，申请企业法人破产清算的条件为企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力。《中华人民共和国企业破产法》第八条规定，向人民法院提交破产申请，应当提交破产申请书和有关证据。本案中，申请人广西建工五建向一审法院提交了破产申请书、（2017）云23民初92号民事判决书和（2018）云民终822号民事判决书、以及被申请人涉及诉讼的民事判决书25份、执行裁定书5份、企业信用信息公示报告。其中（2017）云23民初92号民事判决书和（2018）云民终822号民事判决书能够证实申请人对被申请人享有到期债权。其余被申请人涉及诉讼的民事判决书25份、执行裁定书五份，不能完全证实被申请人资不抵债。现无证据证明被申请人的整体债权债务情况及资产状况，故尚不能够确定禄丰旺业公司已具备不能清偿到期债务、资不抵债的破产清算条件。综上，依照《中华人民共和国企业破产法》第二条、第八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十四条第一款第（一）项规定，裁定：对广西建工集团第五建筑工程有限责任公司对于禄丰旺业房地产开发有限公司的破产清算申请，不予受理。广西建工五建不服，向本院上诉称：请求撤销一审裁定,裁定由云南省禄丰县人民法院立案受理被上诉人破产清算一案。事实与理由：被上诉人已不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力，已符合破产清算的条件。1、被上诉人不能清偿对上诉人的到期债务。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》第二条“下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：（一）债权债务关系依法成立；（二）债务履行期限已经届满；（三）债务人未完全清偿债务。”首先，①上诉人与被上诉人建设工程施工合同纠纷一案[案号(2018)云民终822号]经云南省高级人民法院依法判决被上诉人支付上诉人工程款2122681.70元，赔偿损失5000元，确认上诉人对其施工的案涉工程部分折价或者拍卖的价款在2122681.70元额度内享有优先受偿权；②上诉人与被上诉人建设工程施工合同纠纷一案[案号(2018)云2331民初974号]经云南省禄丰县人民法院依法判决被上诉人支付上诉人工程款3785385.76元；③双方对于3#-14#楼、21#-25#楼及2#地下室工程虽未结算，但上诉人所完成工程部分应付未付已超1亿元；而被上诉人与上诉人对被上诉人法定代表人黄立平完成的2#地下室长螺旋钻孔灌注桩施工工程款已经结算确认为19260250.2元，上诉人已代被上诉人支付完毕，属于上诉人债权组成部分。因此，上诉人对被上诉人依法享有债权。其次，上述判决已于2018年生效，工程款已完成结算，被上诉人债务履行期限已届满。第三，上诉人仅获得上述两个生效判决债务的部分清偿，未得到全部清偿，在禄丰县人民法院执行拍卖被申请人名下的土地所得执行款中未能优先受偿，未清偿的债权暂合计3339876.68元。被上诉人已符合上述法律规定的情形。2、被上诉人已明显缺乏清偿能力。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》第四条“债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：（三）经人民法院强制执行，无法清偿债务”，在案外债权人韦桂成与被上诉人的民间借贷纠纷一案[（2019）桂1322执恢40号]中，被上诉人应偿还的到期债务为5040076元，因被上诉人未履行生效法律文书义务，案外债权人已向广西象州县人民法院申请强制执行，但经象州县人民法院经网络查询及传统查询后，未发现被执行人有其他可供执行的财产。在案外债权人黄作林与被上诉人借款合同纠纷一案[案号（2017）桂0502执1336号之一]，被上诉人应偿还的到期债务为5550970元及利息，因被上诉人未履行生效法律文书义务,案外债权人已向广西北海市海城区人民法院申请强制执行，在执行过程中，法院通过网络执行查控系统及其他方式对被执行人的财产情况进行调查，其房地产、股权均已被其他多个法院冻结，冻结的股权为轮候冻结，冻结账户里没有余额，暂不能处置，除此未发现被执行人有其他可供执行的财产。因被上诉人未履行到期债务，上诉人在中国执行信息公开网查询被列入失信被执行人的2起。被上诉人因涉及诉讼被人民法院判决生效且未履行案件总金额共计144880880.5元，还有部分以调解或和解方式未履行的债权无法查询，未能进行统计。涉案项目因被上诉人资金链断裂，已于2014年9月全面停工至今，被上诉人虽声称其还剩余住宅80套，商铺80套的资产，但上述资产均存在抵押、查封及轮候查封等情形。根据云南省高级人民法院审理的案外债权人韦柳忠与被上诉人民间借贷纠纷案[案号（2019）云民再7号]查明的事实，云南省高级人民法院于2019年9月6日到禄丰县住建局调取了“龙城世家”房地产项目整体的查封情况，2个预售证办理了753套房屋预售，已经备案的房屋95套没有被查封，共有11个法院15个债权人申请对龙城世家项目未备案的658套房屋轮候查封，被上诉人的所有房产均已被采取执行措施。根据贵院审理的案外债权人胡金林对韦柳忠申请执行被上诉人民间借贷纠纷执行异议一案[案号（2017）云23执异106号]查明的事实，贵院依据（2017）云23执11号之二执行裁定书，依法查封被执行人名下的四宗土地。因被上诉人不能履行到期债务，被上诉人名下的所有房产、土地均已被采取执行措施。以上事实均证明被上诉人已无财产可偿还债权人的到期债务，已符合上述法律规定的情形。同时，被上诉人涉诉的案件大多为借款合同纠纷、民间借贷纠纷，且大多约定月利率2%的高额利息。结合被上诉人目前经营状况，如宣告被上诉人破产，众多债权人的债权可以得到部分偿还，申请破产避免被上诉人恶意逃债，使负债企业主动承担责任，通过破产程序让全体债权人得到公平受偿，从而达到稳定社会秩序的目的。禄丰旺业公司答辩称：1、广西建工五建享有禄丰龙城世家约160套商品房的优先受偿权，其债权完全可以优先得到清偿。广西建工五建作为禄丰龙城世家项目工程的施工方，判决书己经明确其享有建设工程的优先受偿权。根据广西建工五建提供的两份生效判决书，禄丰旺业公司欠付广西建工五建的工程款共约590多万元，禄丰法院从禄丰旺业公司的土地拍卖款中己经分配了300多万元给广西建工五建，目前欠款约300万元。而禄丰旺业公司龙城世家项目目前还剩余住宅80套、商铺80套，共计160套商品房，每套面积都在100平米以上，可售面积约16000平米，即便按照商铺和住宅每平米平均5000元计算，资产约为8000万元。即便如广西建工五建在上诉状中所说的该160套商品房己经被查封，但是只要法院拍卖这些商品房，广西建工五建对拍卖款项都享有法定的优先受偿权。即上述160套商品房的拍卖款项要在支付完广西建工五建的全部债务之后，才能够对其他债权人进行分配。因此，禄丰旺业公司8000多万元的商品房价值，清偿广西建工五建约300万元享有优先受偿权的债务完全绰绰有余。另外，在禄丰县人民法院法院还剩余禄丰旺业公司200多万元的土地拍卖款没有分配，仅仅这笔现金目前支付广西建工五建约300万元的债务也基本可以覆盖。综上，禄丰旺业公司的所有债权人中，债权最有保障的就是广西建工五建，广西建工五建没有理由申请禄丰旺业公司破产的债权人。2、广西建工五建对禄丰旺业公司目前只享有两份生效法律文书确定的剩余债权。广西建工五建和禄丰旺业公司3#-14#楼、21#-25#楼的工程款没有结算，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，该工程既没有完工也不具备结算条件，并且目前也没有生效的法律文书确认禄丰旺业公司应当支付多少款项；对于打粧工程，目前也没有任何法律文书确认禄丰旺业公司应当支付多少款项。因此，禄丰旺业公司对广西建工五建的债务只有两份生效法律文书确定的剩余约300万元，广西建工五建在上诉状中提到的上亿债务与事实不符。事实上，禄丰旺业公司原来的售楼部（目前的禄丰县政务中心）、21亩土地、数十套商品房已经被拍卖偿还相关债务，禄丰旺业公司的债务大部分己经清偿完毕，目前包括广西建工五建的债务300多万元，禄丰旺业公司的所有债务只有1350万元，是经过禄丰法院确认的（见禄丰旺业房地产开发有限公司系列案分配方案）。黄作林案己经被北海中院再审驳回，禄丰旺业公司己经没有了该笔债务。3、禄丰旺业公司目前还有上亿的房产和政府债权，完全有足够的清偿能力支付广西建工五建的债务。根据禄丰县财政局关于《禄丰旺业房地产开发有限公司请求解决有关资金与土地问题的报告》的初步处理意见，确认禄丰旺业公司己经缴纳了350亩的土地款，但政府只提供了119.706亩土地，还欠5470.44万元土地出让金没有返还禄丰旺业公司。综上，禄丰旺业公司的剩余商品房加上政府还没有返还的土地保证金，资产及债权总额在一个亿以上，远远大于公司债务。因此，广西建工五建申请禄丰旺业公司破产的理由不能成立，请求依法予以驳回。本院认为：《中华人民共和国企业破产法》第八条第一款规定“向人民法院提出破产申请，应当提交破产申请书和有关证据。”《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》第一条第一款规定“债务人不能清偿到期债务并且具有下列情形之一的，人民法院应当认定其具备破产原因：（一）资产不足以清偿全部债务；（二）明显缺乏清偿能力。”本案中，广西建工五建以债权人的身份向一审法院申请旺业公司破产，提交了破产清算申请书；本院（2017）云23民初92号民事判决书和云南省高级人民法院（2018）云民终822号民事判决书；云南省禄丰县人民法院（2018）云2331民初974号民事判决书，以及涉及被申请人诉讼的民事判决书25份、执行裁定书5份，上述证据能够证明广西建工五建对禄丰旺业公司享有的到期债权为5913067.46元（2122681.7元+5000元+3785385.76元），拍卖禄丰旺业公司土地广西建工五建参与分配后剩余部分债权未清偿。广西建工五建对禄丰旺业公司享有的合法到期债权均属建设工程施工合同的工程款，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，发包人逾期不支付价款的，承包人对建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿，已生效的判决也确认广西建工五建对其施工的案涉工程部分折价或者拍卖的价款在额度内享有优先受偿权，因此，虽然案涉禄丰龙城世家未备案的商品房已被其他债权人查封，但根据法律规定和生效判决，广西建工五建的债权享有优先受偿权。且广西建工五建提交的在案证据也不能充分证明禄丰旺业公司的资产不足以清偿全部债务和明显缺乏清偿能力。对广西建工五建上诉主张的3#-14#楼、21#-25#楼及2#地下室工程，双方尚未结算，广西建工五建没有证据证明其享有的合法到期债权及债权的具体金额。综上，广西建工五建提交的证据不能确认禄丰旺业公司存在上述法律规定中应进行破产清算的法定情形，广西建工五建的破产清算申请不符合法律规定的企业破产条件。一审裁定对广西建工五建的破产清算申请不予受理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定并自即日起生效。审判长  何永丽审判员  李 梅审判员  马春梅二〇二〇年十一月六日书记员  梁 桔