陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕03民终1474号 上诉人（原审被告）：杨永涛，男，生于1979年1月18日，汉族，住宝鸡市陈仓区。 被上诉人（原审原告）：张安林，男，生于1966年3月16日，汉族，农民，住宝鸡市陈仓区县。 委托诉讼代理人：杨博，陕西群鑫律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张明星，男，生于1990年1月27日，汉族，住宝鸡市陈仓区县，系原告张安林之子。 上诉人杨永涛与被上诉人张安林提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省宝鸡市陈仓区人民法院（2020）陕0304民初457号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年8月20日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人杨永涛上诉请求：1、撤销（2020）陕0304民初457号民事判决并予以改判。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审采纳被上诉人对误工期评定的鉴定意见，违反《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，鉴定意见没有医疗机构出具的证明或无法律司法解释规定的前提下，参考使用365天作为误工期，而不是计算至定残前一日，没有依据。二、被上诉人在工程勘探工作时间长达12年，很清楚钻机作业的安全常识，不存在安全隐患，这个行业也从未发生过类似事故。足见被上诉人对事故的发生存在重大过失，应当承担主要责任。综上，请求二审依法予以纠正。 一审张安林诉讼请求：一、判令被告赔偿经济损失293867.2元，其中：1、医疗费9717.2元(不含被告杨永涛支付的71000元)，2、误工费47450元（365天×130元/天），3、住院伙食补助费2750元（55天×50元/天），4、营养费1800元（60天×30元/天），5、护理费15000元（150天×100元/天），6、残疾赔偿金199914元，7、鉴定费2400元，8、交通费500元,9、陪护床租赁费336元,10、后续治疗费12000元，11、精神损害抚慰金2000元。二、案件受理费由被告承担。 一审陈仓区人民法院查明：被告杨永涛与原告张安林均是从事工程勘探工作的个人，且有多年的工程勘探工作经历。2019年2月中旬，被告雇佣原告张安林与张某某、刘蛮科、张明贤从事工程勘探工作。同年4月6日上午9时许，被告杨永涛在太白县XX镇XX号工地操作钻机的过程中，原告张安林提桶给钻机灌装泥浆时，右手被卷入钻机内受伤。 原告受伤后，被告将原告送到千河骨科医院救治后，又又将原告送宝鸡市中医医院治疗，原告住院治疗55天，支付住院医疗费78203.03元，被诊断为：1、右上肢挤压开放伤；2、正中神经断裂并部分缺损；3、桡骨骨折（粉碎性）；4、尺骨骨折；4、尺桡动脉挫伤；5、骨间背神经损伤，尺神经挫伤；6、拇长屈肌腱部分断裂；7、桡、尺侧腕屈肌腱断裂并部分缺损，掌长肌腱、示中环小指浅屈肌腱断裂并部分缺损；8、皮肤软组织挫裂伤。被告给原告垫付医疗费70000元、生活费1500元。2019年5月31日，原告出时，医嘱注意休息，每月来院复查，伤口及时换药，定期门诊复查，1周1次。后原告遵医嘱门诊复查，支付门诊医疗费2516.6元。 2019年10月17日，陕西宝鸡科达法医司法鉴定所对原告伤残等级,误工、护理、营养期限及后期医疗费作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张安林本次外伤致右侧正中神经重度损伤，右侧尺神经运动传导波幅减低，传导减慢，后遗评定为八级伤残。2、被鉴定人张安林本次外伤致建议误工期365日，护理期150日，营养期60日。3、被鉴定人张安林本次外伤取内固定需后期医疗费壹万贰仟圆（￥12000）人民币。原告为此支付鉴定费2400元。 本案在审理过程中，被告杨永涛申请对原告张安林的伤残等级进行重新鉴定。受本院委托，陕西正义司法鉴定中心于2020年5月25日对原告张安林的伤残等级进行司法评定，鉴定意见为：张安林右上肢损失属八级伤残。对该鉴定意见原、被告均无异议。另查明，2019年陕西省农村居民人均纯收入为12326元。 经审查，本次事故给原告造成以下经济损失：1、医疗费80719.62元(含被告杨永涛支付的70000元)，2、误工费29200元（365天×80元/天），3、住院伙食补助费2750元（55天×50元/天，含被告已垫付1500元），4、营养费1800元（60天×30元/天），5、护理费12000元（150天×80元/天），6、残疾赔偿金73956元（12326元/年×20年×30%），7、鉴定费2400元，8、交通费300元,9、后续治疗费12000元，10、精神损害抚慰金2000元,合计217125.62元。 一审陈仓区人民法院认为:本案当事人对原告在工作中受伤的事实无争议，争议的焦点在于赔偿责任的承担及原告损失的认定。 关于赔偿责任的承担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告张安林在为被告杨永涛从事的勘探工作提供劳务过程中受伤，被告杨永涛作为雇主应当对原告在从事雇佣活动中遭受的人身伤害承担主要赔偿责任，但原告作为完全民事行为能力人，且具有多年的勘探工作经历，在明知钻机运转的情况下，给钻机加泥浆时未尽到安全注意义务，导致自己受伤，原告应承担相应的责任。对原告的损失，由被告杨永涛赔偿75%，原告自行承担25%。 关于原告损失的认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。据以上规定，对原告主张的医疗费、后续治疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的合理部分，本院予以支持。鉴定费系原告为确定其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费而支出的合理费用，属于本次事故给原告造成的损失，予以支持。对原告主张的误工费，本院参照与原告共同从事勘探工作的同行的年收入状况，将原告的平均收入确定为每天80元。对原告主张的护理费，因原告并无证据证明护理人员的收入状况，本院参照当地相同或相近行业的收入及当地护工从事同等级别护理的劳务报酬，将护理人员的收入确定为每天80元。对原告主张的住院伙食补助费、营养费，本院参照当地生活标准，认为原告主张的住院伙食补助费每天50元、营养费每天30元并无不当，予以认定。原告系农村居民，其主张按城镇居民计算残疾赔偿金无事实和法律依据，本院依法按农村居民标准确定原告的残疾赔偿金。对原告主张的交通费，本院结合原告的伤情、就诊地点、就诊次数，酌情认定为300元。对原告主张的精神损害抚慰金，本院综合考虑双方的过错程度，结合原告的伤残程度及本地生活水平，酌情认定2000元。原告主张的陪护床租赁费，不属法定赔偿范围，不予支持。被告辩称原告住院55天，故意扩大损失，无证据证实，对其辩解意见不予支持。为保护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、限被告杨永涛于本判决生效之日起三十日内赔偿原告张安林医疗费80719.62元、误工费29200元、住院伙食补助费2750元、营养费1800元、护理费12000元、残疾赔偿金73956元、鉴定费2400元、交通费300元、后续治疗费12000元、精神损害抚慰金2000元,合计217125.62元的75%即162844.2元，扣除被告杨永涛已支付的71500元，实际应赔偿91344.2元。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告张安林的其他诉讼请求。案件受理费5716元，由原告张安林承担3830元，被告杨永涛承担1886元。 二审查明事实与一审一致。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，作为接受劳务一方，即本案上诉人应当为被上诉人劳务提供相应的安全保障和一定的安全培训。本案中，上诉人从事的工作是工程勘探，本身具有一定的危险性，上诉人作为组织者和管理者，应当对提供劳务者所面对的工作风险承担一定的防范责任。其责任应当大于被上诉人自身所以应当负有的安全注意义务。在提供劳务者没有故意或重大过失的情形下，上诉人作为接受劳务者，应当对提供劳务者受到的损害承担主要责任。故一审判决上诉人承担75%的责任并无不当。 关于误工期的计算，被上诉人提供的关于伤残等级和误工期的鉴定意见系2019年10月17日作出。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款，“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”以及参考《人身损害误工期、护理期营养期评定规范》【GA/T1193－2014】附录A第5项，“对于一些损伤后恢复期较长，但已进入调解程序或诉讼程序的，‘误工期、护理期、营养期’评定的上限可以至伤残评定前一日。”本案中，针对被上诉人误工期，鉴定意见认定为365日，超出了定残之日，与司法解释和鉴定规范不符。故，关于误工期的鉴定意见，本院不予采纳。按照上述解释和规范，结合被上诉人受伤之日，本院认定被上诉人误工期应当为193天。结合二审调查过程中，上诉人认可的被上诉人劳务费标准未130元/天，则被上诉人的误工损失为：130元/天×193天=25090元。对此一审认定误工期为365天于法无据，本院予以纠正。则，被上诉人的损失数额变更为：213015.62元。上诉人应当赔偿的数额为：213015.62元×75%=159761.72元。 综上所述，一审判决查明事实基本清楚，审判程序合法，唯在误工期的认定方面适用法律不当，依法应予纠正。上诉人杨永涛的部分上诉请求成立，依法应予支持。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销陕西省宝鸡市陈仓区人民法院（2020）陕0304民初457号民事判决； 二、上诉人杨永涛与本判决生效之日起三十日内赔偿被上诉人张安林因提供劳务受害发生的各项经济损失合计人民币159761.72元。上诉人杨永涛已经支付71500元，须再支付88261.72元； 三、驳回上诉人杨永涛的其他上诉请求； 四、驳回被上诉人张安林的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5716元，由由上诉人杨永涛承担2221元。被上诉人张安林承担3495元。 二审案件受理费3557元，由上诉人杨永涛承担3507元，被上诉人承担50元。上诉人杨永涛预交二审案件受理费5716元，退还2159元。 本判决为终审判决。 审 判 长  彭 澍 审 判 员  付金国 审 判 员  李婧雯 二〇二〇年十一月十六日 法官助理  王云飞 书 记 员  王文英 1