云南省广南县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云2627刑初209号公诉机关云南省广南县人民检察院。被告人周洁，女，1971年4月20日生，汉族，初中文化，云南广南县人，户籍地广南县，现住广南县，因本案于2019年8月12日被逮捕，现羁押于广南县看守所。辩护人严凤生，云南彬言无尚律师事务所律师。被告人刁卫国，男，1970年3月21日生，汉族，初中文化，云南省广南县人，住广南县，曾因犯开设赌场罪于2017年2月6日被本院判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币40000元，2016年7月2日因该案被刑事拘留，2017年2月17日因判缓刑被释放，因本案于2019年11月4日被逮捕，现羁押于广南县看守所。辩护人杨文昌，云南立勋律师事务所律师。被告人刁远婷，女，1992年5月3日生，汉族，大学本科文化，云南广南县人，户籍地广南县，现住广南县，因本案于2018年6月29日被刑事拘留，同年8月4日被释放，2019年8月6日被呼和浩特市公安局抓获，同日被逮捕，于2019年8月6日至同月16日被羁押于呼和浩特市第一看守所，现羁押于广南县看守所。辩护人李永江，云南彬言无尚律师事务所律师。被告人李国喜，男，1977年8月16日生，汉族，初中文化，湖北省潜江市人，住湖北省潜江市，曾因犯开设赌场罪于2014年11月6日被昆明市中级人民法院判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年。因本案于2019年9月19日被抓获，临时羁押于潜江市看守所，同月22日至23日临时羁押于重庆市永川区看守所，23日至24日临时羁押于重庆市荣昌区看守所，24日被广南县公安局刑事拘留，同年11月1日被逮捕，现羁押于广南县看守所。被告人张强，男，1988年7月4日生，汉族，高中文化，重庆市荣昌区人，住重庆市荣昌区，因本案于2019年9月21日被重庆铁路公安处永川东车站派出所抓获，被临时羁押于重庆市荣昌区看守所，同月24日被广南县公安局刑事拘留，同年11月1日被逮捕，现羁押于广南县看守所。辩护人邵天府，云南章法律师事务所律师。辩护人沈军，云南华度律师事务所律师。广南县人民检察院以广检一部刑诉〔2020〕180号起诉书指控被告人周洁、刁卫国、刁远婷、李国喜、张强犯开设赌场罪，于2020年4月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年8月12日公开开庭进行了审理。广南县人民检察院指派检察员李晓芬、书记员皮常生出庭支持公诉，被告人周洁及其辩护人严凤生，被告人刁卫国及其辩护人杨文昌，被告人刁远婷及其辩护人李永江，被告人李国喜，被告人张强及其辩护人邵天府、沈军到庭参加诉讼。现已审理终结。广南县人民检察院指控，2017年年初，被告人刁卫国联系被告人李国喜称要找人开游戏室，李国喜介绍张某（已判刑）、薛某（已判刑）到广南找刁卫国。张某等人到广南后刁卫国带着张某看广南的游戏室市场。同年11月份，被告人周洁、王某1（已判刑）、张某、薛某在广南县。张某、薛某提供主机及技术支持，占股40%；王某1、周洁提供游戏机及场所，各占股30%；刁某（已判刑）提供娱乐经营许可证、消防安全检查合格证，每月领取3%的提成；潘某（已判刑）负责日常经营管理并组织客源、疏通关系，每月领取3000元工资和5%的提成。因游戏机主机由被告人张强提供，张某、薛某的股份再次进行分配，张某、薛某、张强各占股11.6%。被告人刁远婷负责资金结算服务，每月领取3000元工资。该游戏室内设置捕鱼机4组32台，兔耳机2组15台。2018年6月6日，陆某2等8人在新佳动漫电子游戏室内利用赌博游戏机进行赌博时，被广南县公安局查获。该游戏室自开业至被查获时，被告人获利共计142600元，其中，王某1分得5万元，周洁分得5万元，张某分得3.6万元，薛某分得20350元，潘某分得2.9250万元，张强分得6.3万元，李国喜分得8000元，刁某分得7000元。经认定，32台捕鱼机和15台兔耳机均具有赌博功能。为证明指控事实，广南县人民检察院列举了被告人的供述及辩解；证人证言；现场勘验笔录；鉴定意见；户口证明等证据在案为证。广南县人民检察院认为，被告人周洁、刁远婷、李国喜、张强、刁卫国的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条之规定，应以开设赌场罪追究五被告人的刑事责任。被告人周洁具有自首情节，被告人刁远婷、张强属从犯，被告人周洁、刁远婷、张强自愿认罪认罚，建议判处周洁有期徒刑三年，并处罚金；判处刁远婷有期徒刑一年零六个月，并处罚金；判处张强有期徒刑一年零六个月，并处罚金。被告人周洁对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人严凤生的辩护意见是，本案的发生具有一定的特殊性，被告人与他人开设游戏室是取得合法手续，系合法经营，只是相关部门的监管不力和被告人的法律意识淡薄才构成违法犯罪。被告人周洁主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，且被告人具有悔罪表现，自愿认罪认罚，应对被告人予以减轻处罚。公诉机关指控被告人的犯罪金额142600元不具有唯一性和排他性，指控被告人分得50000元的事实不清、证据不足，不应当作为量刑考虑情节而应根据查获的赌博机数量对各被告人定罪量刑。被告人刁卫国辩称，当时其在看守所里面，没有参与开设赌场。辩护人杨文昌提出的辩护意见是，被告人刁卫国对周洁等人开设赌场不知情，其行为不符合开设赌场的主客观要件，应当宣告无罪。被告人刁远婷对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。提出其是去上班，没有进行分红，开始不知道是违法的。辩护人李永江的辩护意见是，被告人刁远婷是受雇对游戏室进行管理，每月领取固定的工资，对赌场的开设、经营管理等赌场运营状况起不到任何作用，也没有股份收入，在本案中仅起到次要的辅助作用，系从犯；其到案后认罪态度较好，有悔罪表现；其因本案被拘留后检察院以不构成犯罪作出不逮捕决定，后被告人外出经商，才被公安机关追捕，并非故意犯罪后潜逃，不应该受到该情节的影响。请求法院依法对被告人刁远婷减轻处罚。被告人李国喜辩称，起诉书指控的8000元不是获利，是张某借给其看病的。其没有参与开设赌场，开设赌场时不在广南，不构成犯罪。被告人张强对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人邵天府提出的辩护意见是，对被告人张强犯开设赌场罪无异议。认为公诉机关指控被告人的涉案金额包含了正常营收与非法收益，认定该涉案金额的证据不具有唯一性和排他性，指控的事实不清、证据不足。被告人张强在共同犯罪中未参与实际管理和运营，也不是犯意的发起者，起辅助作用，是从犯，且主观恶性小，未对社会造成恶劣影响，其认罪态度好，建议对其适用缓刑。辩护人沈军提出的辩护意见是，被告人张强在案发前便主动将游戏室的股份全部转出，具有中止情节且未参与游戏室的经营、决策、管理等行为。在本案中共同犯罪中起辅助作用，属从犯，应当从轻或减轻处罚。且被告人张强自愿认罪认罚，认罪态度较好，建议在一年以下量刑或者适用缓刑。辩护人沈军向本院列举了病历（复印件）一份，用以证明被告人张强的女儿经医院诊断，属于智力低下儿童。经审理查明，2017年年初，被告人刁卫国联系被告人李国喜称要找人开游戏室，李国喜介绍张某（已判刑）、薛某（已判刑）到广南找刁卫国，张某等人广南后刁卫国带着张某看广南的游戏室市场。同年11月份，经被告人刁卫国介绍和协调，被告人周洁和王某1（已判刑）共同出资和被告人张某、薛某等人在被告人刁某租用的广南县，并签订协议，按股分红。被告人张某、薛某、李国喜、张强提供主机及技术支持，占股40%，被告人周洁和王某1共同出资，各占股30%，被告人刁某（已判刑）提供游戏机及场所，娱乐经营许可证、消防安全检查合格证，每月领取3%的提成，潘某（已判刑）负责日常经营管理并组织客源、疏通关系，每月领取3000元工资和5%的提成。因游戏机主机由被告人张强提供，张某、薛某的股份再次进行分配，张某、薛某、张强各占股11.6%，李国喜的分红由张某分给。被告人刁远婷负责资金结算服务，每月领取3000元工资。该游戏室内设置捕鱼机4组32台，兔耳机2组15台。2018年6月6日，陆某2等8人在新佳动漫电子游戏室内利用赌博游戏机进行赌博时，被广南县公安局查获。该游戏室自开业至被查获时，被告人获利共计223600元，其中，王某1分得50000元，周洁分得50000元，张某分得36000元，薛某分得20350元，潘某分得29250元，张强分得23000元，李国喜分得8000元，刁某分得7000元。经认定，32台捕鱼机和15台兔耳机均具有赌博功能。案发后，被告人周洁主动到案，并如实供述自己的犯罪事实。赌博工具捕鱼机32台、兔耳机15台及硬盘录像机1台、显示器2台、电脑主机1台、电子币验币机1台、条形码扫码器1台；被告人刁远婷白色苹果手机ｉＰＨｏｎｅＸ一部、玫瑰金苹果手机7Ｐ1ｕｓ一部，李国喜0ＰＰ0手机Ｒ11一部，张某白色ＶＩＶ0Ｘ20ＰＬＵＳＡ手机一部，已被广南县公安局扣押。上述事实，经庭审质证有接处警登记表、受案登记表、立案决定书；户口证明、前科查询及网上在逃查询、在逃人员信息登记表、刑事判决书、释放证明书；抓获经过；证人张某、薛某、王某1、刁某、潘某、唐某、朱某、宋某、王某2、陆某1、吴某、陆某2、赖某、李某、肖某、陆某3、陆某4、丁某、赵某、崔某的证言；辨认笔录及照片；被告人周洁刁卫国、刁远婷、张强、李国喜的供述及辩解，物证照片，检查新佳动漫游戏室笔录、证据保全决定书、清单，鉴定意见，现场检查参赌人员明身上携带赌资；提取笔录；股东协议；娱乐经营许可证、消防合格证；调取证据通知书、银行流水明细、交易明细；现场检测报告；通话记录；手机提取情况及扣押笔录、扣押决定书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人周洁、张强、李国喜伙同他人以营利为目的，利用赌博机开设赌场，由被告人周洁与他人出资，被告人张强、李国喜提供赌博机，设置赌博机四十七台，非法获利人民币223600元，情节严重，三被告人的行为均已构成开设赌场罪；被告人刁远婷、刁卫国明知他人利用赌博机开设赌场，刁远婷仍参与赌场管理并领取高额固定工资，刁卫国积极介绍和协调他人开设赌场，提供其他直接帮助，二被告人的行为应以开设赌场罪的共犯论处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人周洁在案发后主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，属自首；被告人刁卫国、刁远婷、李国喜、张强在共同犯罪中起次要或辅助作用，应认定为从犯，应当减轻处罚。被告人李国喜、被告人刁卫国及辩护人杨文昌提出二被告人无罪的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人周洁、张强、刁远婷自愿认罪认罚，可从轻处罚。被告人刁卫国在缓刑考验期限再犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照数罪并罚的规定，决定执行的刑罚。公诉机关对被告人周洁、刁远婷、张强的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第七十七条、第六十九条、第六十七条第一款、第四十七条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人周洁犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月12日起至2022年8月11日止。罚金限判决生效后10日内缴纳。）二、被告人刁卫国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10000元。撤销本院（2016）云2627刑初285号刑事判决中判处被告人刁卫国缓刑二年的部分，执行原判有期徒刑一年零六个月。总和刑期三年，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2019年11月4日起至2021年9月14日止，已扣除原判先行羁押的231天。罚金限判决生效后10日内缴纳。）三、被告人刁远婷犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月6日起至2020年12月30日止，已扣除先行羁押的37天。罚金限判决生效后10日内缴纳。）四、被告人李国喜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月19日起至2021年3月18日止。罚金限判决生效后10日内缴纳。）五、被告人张强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月21日起至2021年3月20日止，罚金限判决生效后10日内缴纳。）六、对被告人周洁的犯罪所得50000元，张强的犯罪所得23000元，李国喜的犯罪所得8000元，共计人民币81000元，予以追缴，上缴国库。七、对公安机关扣押的白色苹果手机iPHoneX一部、玫瑰金苹果手机7P1us一部、0PP0手机R11一部、白色VIV0X20PLUSA手机一部予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  吴永光人民陪审员  秦瑞云人民陪审员  杨晓慧二〇二〇年十一月二十六日书记 员代  凤 兴