云南省楚雄彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云23民终1494号上诉人(原审原告)：牟定县凤屯镇龙丰村委会大丫口砂厂。住所地：牟定县凤屯镇龙丰村委会大丫口顶头坝。统一社会信用代码:92532323MA6M86KG06P。经营者：施艳，女，1986年10月5日生，彝族，云南省牟定县人，农民，住牟定县。委托诉讼代理人：苏林芝，女，1967年3月25日生，汉族，云南省双柏县人，牟定县凤屯镇龙丰村委会大丫口砂厂销售经理，住牟定县，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：周锦海，男，1987年3月20日生，汉族，云南省牟定县人，农民，住牟定县。委托诉讼代理人：李忠培，云南馨雅律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。上诉人牟定县凤屯镇龙丰村委会大丫口砂厂（以下简称“大丫口砂厂”）与被上诉人周锦海劳动争议纠纷一案，不服云南省牟定县人民法院（2020）云2323民初498号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人大丫口砂厂的委托代理人苏林芝，被上诉人周锦海的委托代理人李忠培到庭参加诉讼，本案现已审理终结。大丫口砂厂上诉请求：一、撤销云南省牟定县人民法院（2020）云2323民初498号民事判决书；二、改判大丫口砂厂不应支付周锦海一次性伤残就业补助金215296元、职工养老保险缺失11767.7元，合计227063.7元；三、由周锦海承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：一审判决大丫口砂厂赔偿周锦海职工养老保险缺失9417.16元与事实不符，双方签订的劳动合同约定周锦海的工资为3000元，但实际支付周锦海的工资为5000元，周锦海于2014年开始参保社会养老保险，2014年至2017年起周锦海人在多家单位上班，其保险费一直都由其自行缴纳，周锦海还在牟定县海达种植有限公司担任高管，其保险费损失中由单位缴纳的部分不应由大丫口砂厂一家承担。大丫口砂厂应周锦海的要求只为其缴纳工伤险和生育险，社会养老保险及其他费用以经济补偿的方式支付，故周锦海的养老保险已支付给周锦海，养老保险应由其自行缴纳。周锦海住院期间大丫口砂厂垫付的费用、医疗费可从工伤保险基金中报销以外，其他费用应当是在大丫口砂厂应支付的总费用中予以扣减，法院应一并处理。周锦海出院后拒绝到岗，2019年10月大丫口砂厂才知道周锦海已于同年7月20日到其他单位上班，工伤事故并未对其就业产生影响，并且周锦海对事故的发生有重大过错，大丫口砂厂不应支付一次性伤残就业补助金215296元。周锦海辩称：一审判决审理程序合法，适用法律正确，认定事实清楚，判决结果公正，大丫口砂厂的上诉请求不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。大丫口砂厂向一审法院起诉请求：：1、大丫口砂厂无需支付周锦海一次性伤残就业补助金215296元、职工养老保险损失11767.70元，合计227063,70元；2、诉讼费由周锦海承担。一审法院认定事实：2017年4月，周锦海到大丫口砂厂上班，从事挖机驾驶员工作，2017年4月24日，双方签订书面劳动合同，合同期限为2017年4月24日至2018年4月23日，大丫口砂厂为周锦海缴纳了工伤保险和生育保险。2018年11月26日，周锦海在维修设备过程中，被设备内的高压润滑油喷伤双眼，后到医院治疗，大丫口砂厂为周锦海申报了工伤。2019年9月27日，楚雄州人力资源和社会保障局认定周锦海为工伤，2019年8月28日，周锦海提出伤残等级鉴定，2019年9月27日，楚雄州劳动能力鉴定委员会鉴定周锦海为陆级伤残，护理依赖程度为无护理依赖等级。大丫口砂厂对陆级伤残鉴定结论不服，向云南省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定，云南省劳动能力鉴定委员会要求楚雄州劳动能力鉴定委员会进行复核，2019年12月19日，楚雄州劳动能力鉴定委员会进行复核，复核结论为：周锦海的伤残程度为陆级，护理依赖程度为无护理依赖等级，双方未提出再次鉴定申请。2019年11月27日，周锦海提出留薪期确认，2019年12月19日，楚雄州劳动能力鉴定委员会确认周锦海的停工留薪期为6个月，时间自2018年11月27日起至2019年5月27日止，周锦海的工资支付至2019年11月。周锦海受伤前12个月的月平均工资为5200元，周锦海出院后，双方多次商谈到岗上班事宜，因工作岗位问题，双方未达成一致意见，停工留薪期满后，周锦海未到大丫口砂厂处上班，也未请假，周锦海于2019年7月20日到其他单位上班，从事挖机驾驶员工作。2020年3月31曰，周锦海向牟定县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年5月15日该仲裁委员会作出牟劳人仲05号仲裁裁书，裁决：1、由大丫口砂厂支付周锦海停工留薪期的工资30529元；2、由大丫口砂厂支付周锦海一次性伤残就业补助金215296元；3、由大丫口砂厂支付周锦海职工养老保险的损失11767.70元；4、驳回周锦海的其余仲裁请求，该裁决为非终局裁决，裁决书于5月20日送达给大丫口砂厂，大丫口砂厂不服该裁决的第1、3项而于2020年6月3日提起诉讼。一审法院认为：关于大丫口砂厂是否应支付周锦海一次性伤残就业补助金的问题。《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第二款规定：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇”。第三十九条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）……；(二）……；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金”。《工伤保险条例》第三十六条第二款规定：“职工因工伤致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《云南省工伤保险条例实施办法》第三十八条规定：“伍级、陆级伤残职工本人提出申请的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：五级33个月、六级29个月”。首先，上述规定非常明确，一旦劳动者被认定为工伤，并造成六级伤残，且解除或者终止劳动关系，用人单位就应当支付一次性伤残就业补助金。其次，工伤赔偿责任属于无过错赔偿责任，只要劳动者被劳动保障部门确认为工伤，即可以无条件享受工伤保险待遇，应获得相应的工伤赔偿，不论劳动者是否有过错，都不得减轻用人单位的赔偿责任。再次，虽然周锦海已到其他地方上班，但其陆级伤残的事实客观存在，不能以周锦海可以上班就否定其陆级伤残的损害后果。综上，大丫口砂厂认为周锦海对此次事故的发生存在重大过错，大丫口砂厂不应当支付一次性伤残就业补助金的理由不成立，大丫口砂厂应当支付给周锦海一次性伤残就业补助金215296元。关于周锦海养老保险损失的问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款规定：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”。第六十条第一款规定：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人”。社会保险具有强制性，大丫口砂厂没有为周锦海申报、缴纳养老保险，致使周锦海自行缴纳了养老保险费用，故大丫口砂厂应当赔偿因未依法为周锦海缴纳职工养老保险金的损失。基本养老保险费是由用人单位和职工共同缴纳，大丫口砂厂只应当赔偿其作为用人单位应承担的部分，故确认大丫口砂厂应当赔偿周锦海的损失合计9417.16元。关于大丫口砂厂在周锦海受伤住院期间垫付的费用是否在本案中扣减的问题。根据《工伤保险条例》的相关规定，周锦海被认定为工伤后，享受工伤医疗待遇，大丫口砂厂垫付的费用，由社保经办机构按照相关政策进行报销，不属于本案处理的范围,在本案中不予扣减。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第三十六条第二款、第三十九条、六十条第一款、《工伤保险条例》第三十六条第二款之规定判决：一、由牟定县凤屯镇龙丰村委会大丫口砂厂支付给周锦海一次性伤残就业补助金215296元，款限判决书生效后10日内交牟定县人民法院；二、由牟定县凤屯镇龙丰村委会大丫口砂厂赔偿周锦海职工养老保险的损失9417.16元，款限判决书生效后10日内交牟定县人民法院；三、驳回牟定县凤屯镇龙丰村委会大丫口砂厂的其他诉讼请求。案件受理费10元，由牟定县凤屯镇龙丰村委会大丫口砂厂承担（已付）。二审中，大丫口砂厂对一审判决认定周锦海的每月工资5200元有异议，其认为虽然按合同约定工每月工资为3000元，但砂厂已经将应为周锦海购买养老保险的费用作为工资发放给了周锦海，针对大丫口砂厂所提异议，在案证据能证明周锦海每月实际领取工资为5200元，周锦海也否认5200元的工资包含购买养老保险的费用，大丫口砂厂无证据予以证明其主张，其异议不能成立。周锦海对一审判决认定事实无异议，本院对一审判决认定的事实予以确认。大丫口砂厂在二审提交了工商登记资（网上下载），欲证明周锦海在与砂厂劳动关系存续期间还在其他公司担任股东，与其他公司存在劳动合同关系。经质证，周锦海认可该证据，但不认可证明目的。理由是工商登记显示，周锦海系牟定海达种养植有限公司的监事，但与公司之间不存在劳动合同关系。本院经审理认为：劳动合同存续于特定主体之间，劳动者个人在同一时间段不能同时与与两个用人单位之间产生劳动合同关系。该证据不能证明大丫口砂厂所要证明的问题，不作为本案定案依据。归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点是牟定县劳动争议仲裁部门作出的（2020）第5号仲裁裁决是否符合法律规定。本院认为：经审查，周锦海与大丫口砂厂存在劳动合同关系，在劳动合同存续期间维修设备过程中受伤，被认定为工伤，经伤残等级鉴定认定为陆级伤残，牟定县劳动争议仲裁部门作出非终局裁决。大丫口砂厂不服提起劳动争议诉讼。针对大丫口砂厂关于一次性就业补助金及职工养老保险损失的主张，一审判决根据《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国社会保险法》及《工伤保险条例》结合本案事实进行了审理评判，劳动争议仲裁裁决对一次性就业补助金的认定符合法律规定，劳动争议仲裁裁决对职工养老保险损失的认定有误，一审判决对此进行了重新认定，所确定的金额符合《中华人民共和国社会保险法》的相关规定，对此应予确认。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。大丫口砂厂的上诉请求及理由不能成立，应予驳回。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉费10元由牟定县凤屯镇龙丰村委会大丫口砂厂承担（已交纳）本判决为终审判决。审判长 刘 斌审判员 蒋文娟审判员 蔡建华二〇二〇年十一月十七日书记员 山 岚