福建省福州市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 (2020)闽01刑终921号 原公诉机关福建省福清市人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）郭某，男，1974年12月7日出生，汉族，住福建省福清市。 诉讼代理人黄林锋，福建元一律师事务所律师。 诉讼代理人张观祥，福建元一律师事务所律师。 被上诉人（原审被告人）杨丁勇，男，1992年1月25日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住湖南省湘西土家族苗族自治州永顺县。2013年6月12日因吸毒被福清市公安局行政拘留十五日。因本案于2019年2月27日被羁押于建宁县看守所，2019年3月5日被刑事拘留，同月30日被逮捕。2019年10月29日刑满释放。 福建省福清市人民法院审理福建省福清市人民检察院指控被告人杨丁勇犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人郭某提起附带民事诉讼一案，于2019年9月11日作出（2019）闽0181刑初634号刑事附带民事判决。宣判后，被告人杨丁勇未提出上诉，检察机关未提起抗诉，一审判决刑事部分业已生效。原审附带民事诉讼原告人郭某对一审判决附带民事部分不服，提出上诉。本院于2019年12月25日作出（2019）闽01刑终1532号刑事裁定，认为原判认定附带民事部分事实不清，裁定将本案附带民事部分发回重审。福清市人民法院于2020年8月21日作出（2020）闽0181刑初181号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人郭某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审阅上诉状，询问上诉人和被上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2018年12月4日中午，被害人郭某因其妻子经常到福清市××镇××村被告人杨丁勇父母租住的出租屋内打麻将，遂持铁锤到上述出租屋内打砸麻将桌。被告人杨丁勇得知麻将桌被砸后，在龙田镇龙前路被害人郭某妻子经营的“霞霞”推拿店门口，与同行的四名男子（另案处理）一起上前对被害人郭某拳打脚踢，致被害人郭某全身多处受伤。经福清市公安局法医学鉴定，被害人郭某左侧第3、4前肋骨折，Ｌ2、4椎体右侧横突骨折，右侧胫骨内踝线性骨折，其损伤程度属于轻伤二级。 附带民事诉讼原告人郭某系农村居民。案发后，原告人郭某先后到福清市第二医院、福清市医院治疗，共住院治疗12天，花费医疗费共计18329.28元。郭某委托福建八闽司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为后续治疗费6000元，误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日，并支付鉴定费用1600元。2019年9月27日，被告人杨丁勇主动向福清市人民法院预缴纳赔偿款人民币35000元。 原判认定附带民事部分事实的证据有疾病诊断证明书、出院记录、住院费用清单、福建八闽司法鉴定所司法鉴定意见书、增值税普通发票等。 原判认为，被告人杨丁勇故意伤害他人身体，致人轻伤二级，被告人杨丁勇的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人郭某人身损害，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费等各项合理费用。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照福建省统计局相关统计数据并结合附带民事诉讼原告人郭某的主张，认定附带民事诉讼原告人郭某的损失为：医疗费18329.28元、住院伙食补助费600元（住院治疗12天，每天50元计算）、营养费酌定2000元，护理费6789.36元（住院期间12天，每天165.78元计算，出院期间48天，酌定每天100元计算）、误工费19893.6元（误工时间120天，每天165.78元计算）、交通费酌定1000元、鉴定费1600元，合计人民币50212.24元。附带民事诉讼原告人郭某主张的后续治疗费尚未实际发生，可待实际发生后另行主张。关于附带民事诉讼原告人郭某请求赔偿精神损害抚慰金和律师代理费,因不属刑事附带民事赔偿范围,于法无据,不予支持。原告人郭某要求被告人杨丁勇赔偿误工费人民币240000元，但其没有提供足以支持其诉讼请求的证据，对超出合法合理部分不予支持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定,受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的,可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。附带民事诉讼原告人郭某虽故意打砸被告人杨丁勇的麻将桌，但事后被告人杨丁勇未通过合理救济途径解决纠纷，而是找到郭某后故意殴打，对此郭某并无过错，即便郭某的打砸行为与杨丁勇的殴打行为有一定因果关系,对后续被告人杨丁勇人身侵权行为也没有故意或重大过失，故被告人杨丁勇应当承担全部侵权责任。综上，被告人杨丁勇应当赔偿附带民事诉讼原告人郭某全部经济损失共计50212.24元。为此,依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条的规定，作出如下判决：一、被告人杨丁勇赔偿附带民事诉讼原告人郭某的各项经济损失人民币50212.24元。款限于本判决发生法律效力后三十日内付清。二、驳回附带民事诉讼原告人郭某的其他诉讼请求。 上诉人郭某提出上诉理由：原判认定事实不清，应以其月收入20000元计算误工损失；其出院后的48天亦应以每天100元计算护理费；应当以每日50元的标准计算营养费；应当一并计算后续治疗费12000元。请求撤销原判，依法改判或发还重审，支持其原审诉讼请求。 被上诉人杨丁勇提出答辩意见：希望驳回上诉，维持原判。 经审理，本院查明的事实和证据与原判相同。原判认定证据来源合法，均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。 本院认为，被上诉人杨丁勇故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被上诉人杨丁勇的犯罪行为给上诉人郭某造成经济损失，依法应予赔偿。上诉人郭某因本案受到的经济损失为医疗费18329.28元、住院伙食补助费600元、营养费酌定2000元，护理费6789.36元、误工费19893.6元、交通费酌定1000元、鉴定费1600元，合计人民币50212.24元。关于上诉人郭某提出的原判认定事实不清，应以其月收入20000元计算误工损失；其出院后的48天亦应以每天100元计算护理费；应当以每日50元的标准计算营养费；应当一并计算后续治疗费12000元等上诉理由，经查，证明上诉人郭某月收入为20000元的依据不足。原判综合在案证据和实际情况，营养费酌定2000元、护理费认定6789.36元并无不当。上诉人郭某的后续治疗费用并未实际发生，可在实际发生后另行主张。精神损害抚慰金和律师代理费不属于刑事附带民事赔偿范围，不予支持。据此，上述上诉理由均不能成立。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。附带民事部分并无不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李舒 审判员  林伟 审判员  王坤 二〇二〇年十一月九日 书记员  陈娜 附本案适用的法律条款 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。