广西壮族自治区宾阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0126民初341号 原告：广西宾阳县贤弘建筑设计装饰工程有限责任公司，住所地：宾阳县黎塘镇站前路广场新城**楼商铺**，统一社会信用代码：91450126MA5N3KT45G。 法定代表人：韦日贤。 委托诉讼代理人：王伟兰，宾阳县黎塘镇法律服务所法律工作者。 被告：雷敬灵，男，1977年8月26日出生，汉族，住广西宾阳县。 委托诉讼代理人:何皓东，男，1953年12月12日出生，汉族，住广西宾阳县。 委托诉讼代理人：冯可锋，广西经海律师事务所律师。 原告广西宾阳县贤弘建筑设计装饰工程有限责任公司（以下简称“贤弘公司”）与被告雷敬灵装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年1月21日立案受理后，依法适用普通程序，分别于2020年4月9日、2020年11月20日公开开庭进行了审理。原告贤弘公司的法定代表人韦日贤及原告的委托诉讼代理人王伟兰，被告雷敬灵及其委托诉讼代理人何皓东、冯可锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广西宾阳县贤弘建筑设计装饰工程有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告装饰装修工程欠款95000元；2.判决被告支付原告105000元合同总价款的违约金（每逾期一天，按合同总价款的万分之三计付违约金，自2019年2月5日起计付至全部履行完毕之日止）；3.案件受理费由被告承担。事实和理由：被告于2018年7月29日与原告签订建筑装饰工程施工合同，合同约定原告以105000元的固定价格（包工包料）对被告位于黎塘镇××广场××楼××单元 2 202房进行室内装修，工期为三个月，自2018年8月1日至2018年11月1日，工程款的支付时间：“合同生效后，工程款分四次支付，首款10000元自合同签订之日起支付，2019年2月4日前支付20000元，2019年4月4日前支付20000元，尾款55000元于2019年10月1日前付清”，违约责任：“原告每逾期竣工一天，被告每逾期一日支付工程款，均按合同总价款的万分之三支付违约金”。合同签订后，被告于当天支付了第一笔工程款10000元。原告按合同约定按时完工，被告对工程质量无异议并于2019年2月1日入住新居。被告应于2019年2月4日支付第二笔工程款20000元，但被告以各种理由进行推脱。第三笔20000元工程款和第四笔55000元尾款，被告都没有支付。截止起诉之日，被告尚欠原告95000元工程款。原告不停催促，被告置之不理，甚至不接原告的电话。被告未于约定时间支付原告相应的工程款，严重损害了原告合法权益，按双方约定，被告每逾期一天支付原告合同总价款万分之三的违约金，直至全部工程款履行完毕之日止。原告认为，双方签订了合同，应严格按照合同约定履行，被告未依约支付工程款，应承担相应的民事责任，故原告诉至法院，请求判如所请。 被告雷敬灵辩称，被告不愿意支付原告95000元，更不愿意承担违约金。首先房屋是装修了一部分，之后被告发现原告在装修的时候将约定的实木门更换成了复合门，被告相当不满意就去找韦日贤协商，多次协商都不成功，最后韦日贤还撕毁了合同说不干了。为了装修新房子，被告自己找了鼎冠等其他公司继续完成了剩余的装修工程，刮墙也是被告自己找的，相关的装修款被告已经结算给了其他公司。原告只做了部分工程，而且没有经过结算，被告无法结算给原告，因为瓷砖有空鼓，电路有一盏灯不亮。由于原告做了一部分之后就不做了，被告另外找人做了之后多花了很多钱，有些还要重新做。原告诉请的工程款35594.85元，应当扣除原告停工造成被告的损失16821元（包括2018年11月1日至2019年1月1日的违约金1921元和被告因原告停工多向鼎冠公司支出的14900元），由于是原告违约，因此原告不能主张利润5947.15元，违约金原告也不能主张。 原告贤弘公司围绕诉讼请求依法提交了证据。对各方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对各方有异议的证据，本院认定如下：1.对原告提交的证据4、5、6、8、9、10、12、14、15、16，经本院核实，被告异议理由成立，本院均不予认 3 定；2.对被告提交的证据1、2、3，经本院核实，内容真实、来源合法，所证明内容与事实相符，故本院予以认定；3.对证人雷某的证言，经本院核实与事实相符，本院予以采信；4.对证人韦某的证言，本院部分采信；5.对广西明兆工程咨询有限公司于2020年10月22日作出的《装饰装修工程造价鉴定意见书》，本院予以认定。 本院经审理认定事实如下：2018年7月29日，原告贤弘公司作为乙方与被告雷敬灵作为甲方签订《建筑装饰工程施工合同》，合同约定：乙方承包甲方所有的黎塘镇××广场××楼××单元××房屋室内装修；承包方式为包工包料；工期自2018年8月1日至2018年11月1日竣工；合同价款（暂定价）105000元，根据施工内容按单价据实结算，预算外增加内容壹千元以内的，总价不做调整，增加内容超出壹千的部分按双方协议单价办理竣工结算；双方商定本合同固定价格105000元；甲方分四次支付工程款，首款10000元整自本合同签订之日支付，2019年2月4日前支付20000元了，2019年4月4日前支付20000元，尾款55000元于2019年10月1日前付清；由于乙方原因，逾期竣工，每逾期一天，乙方支付甲方合同总价款的万分之三的违约金；由于甲方原因造成工期逾期或工程款未及时拨付造成逾期竣工，每逾期一天，甲方支付乙方合同总价款的万分之三的违约金；因一方原因，合同无法继续履行时，应书面通知对方，办理合同终止协议，并由责任方赔偿对方由此造成的经济损失。该合同附有《龙珠广场1号楼Ｃ单元202房预算》一份，项目内容包括：拆改墙及清理垃圾、水电安装、瓷砖铺贴、吊顶、门、花岗岩灶台电视背景墙、刮白、衣柜、厨房及卫生间铝扣吊顶。合同签订当日，被告向原告支付装修工程首款10000元，原告遂进场进行了施工。 2018年9月22日，被告就原告完成的水电安装工程进行了验收，验收合格。2018年10月，原、被告因房间门质量问题产生纠纷，双方协商过程中，原告的法定代表人韦日贤将装修钥匙交换给了被告，并将双方签订的《建筑装饰工程施工合同》撕毁。 2018年11月30日，为完成剩余装修工程，被告雷敬灵作为甲方与南宁鼎冠装饰有限公司（以下简称鼎冠公司）作为乙方签订《房屋装修合同》，合同约定：装饰施工地点为广西南宁市宾阳县黎塘镇龙珠广场A-C-202号房；装饰施工内容包 4 括主卧衣柜、次卧衣柜、次卧榻榻米、客卧衣柜、隔断酒柜、隔断鞋柜、厨房吊柜、阳台双包门套、入户单包门套、卧室门、餐厅半吊、走廊半吊、客厅半吊、厨房铝吊和2卫铝吊；工期自2018年11月24日至2019年1月1日竣工，共33天；工程总价款45438元；签订合同之日起，甲方需支付给乙方工程款定金10000元，于2019年2月1日前支付10000元，于2019年10月1日支付完尾款25438元。合同签订后南宁鼎冠装饰有限公司依约完成了装修工作，被告亦依约支付完毕上述装修款。原、被告一直未对原告已完成的工程量未进行结算，原告遂向本院提起诉讼，提出如上诉求。 2020年4月17日，本院经审理查明了案件基本事实以及原告完成的工程量，并根据原告的申请，在被告同意的情况下依法委托了广西明兆工程咨询有限公司对原告完成的工程量造价进行了鉴定。广西明兆工程咨询有限公司于2020年10月22日作出《广西宾阳县贤弘建筑设计装饰工程有限责任公司与雷敬灵装饰装修工程造价鉴定意见书》，确认原告已完成的工程量造价为45594.85元（包含水电改造9164.8元、花岗岩橱柜3747.5元、卫生间门1400元、卫生间防水578.37元、瓷砖工程24757.02元，管理费、利润、税金参照市场行情，按人工、材料、机械费合计的15%计算为5947.15元）。 2020年11月20日的庭审中，原告将诉讼请求第一项的数额变更为35594.85元。 本案的争议焦点为：原告要求被告支付工程欠款35594.85元及违约金，是否有事实和法律依据。 本院认为，一、关于原告要求被告支付工程款35594.85元是否合法有据的问题。本案中，原、被告于2018年7月29日签订的《建筑装饰工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，合同内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方在合同履行过程中产生争议，协商未果，原告遂将装修钥匙返还给了被告并将双方签订的《建筑装饰工程施工合同》撕毁，原告以其实际行动解除了双方的合同关系。对原告已完成的装修工程量，本院依法委托广西明兆工程咨询有限公司进行了鉴定，确认原告完成的工程造价为45594.85元，扣除被告已支付的10000元，被告还应支付原告工程款35594.85元。原告该项主张，合法有据，本院予以支持。 5 二、关于原告诉请被告支付违约金是否合法有据的问题。本案中，原、被告之间装饰装修合同关系成立并合法有效。合同签订后，双方在履约过程中因房间门的质量产生争议，正常协商过程中，原告将装修钥匙返还给被告并当场撕毁合同，原告以其实际行动解除了双方的合同关系，被告只能另找其他公司完成后续的装修工程。据此，原告主张被告存在违约行为，无事实依据，其请求被告依照合同约定支付违约金，本院不予支持。 三、关于本案鉴定费18000元由谁负担的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”据此，原告向被告主张工程款，应当由其提供证据。再则，本案涉案合同之所以无法正常履行，亦因原告未采取正确的方式处理争议，致使双方矛盾激化，故本院认为本案鉴定费应由原告负担。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第九十七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告雷敬灵于本案判决生效之日起五日内支付原告广西宾阳县贤弘建筑设计装饰工程有限责任公司装修款35594.85元； 二、驳回原告广西宾阳县贤弘建筑设计装饰工程有限责任公司的其他诉讼请求。 如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。逾期不履行的，权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请强制执行。 案件受理费2175元，由原告广西宾阳县贤弘建筑设计装饰工程有限责任公司负担1486元，由被告雷敬灵负担689元。财产保全费970元，由被告雷敬灵负担。鉴定费18000元，由原告广西宾阳县贤弘建筑设计装饰工程有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行， 6 再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  韦松君 人民陪审员  唐华杆 人民陪审员  施秋莲 二〇二〇年十一月二十七日 法官 助理  李建升 书 记 员  陆丽帆