广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0402民初5218号原告：姚洪波，男，香港居民，19**年**月日出生，住珠海市***********************，香港居民身份号码********。委托诉讼代理人：文才，北京德恒（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢静，北京德恒（珠海）律师事务所律师。被告：珠海市得森装饰设计工程有限公司，住所地珠海市***********（鸿泰溪城花园），统一社会信用代码914***********874P。法定代表人：朱某1。原告姚洪波诉被告珠海市得森装饰设计工程有限公司装饰（以下简称得森装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年5月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告姚洪波的委托诉讼代理人谢静到庭参加诉讼。被告得森装饰公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告姚洪波向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告于2018年8月5日签订的《******栋别墅改建工程合同》；2.判令被告向原告返还已支付的工程款人民币190929元；3.判令被告向原告支付违约金人民币681120元（违约金以172万元为基数，按每天千分之一计算，自2019年3月1日起算，暂计至2020年3月31日）；4.判令本案全部诉讼费由被告承担。事实与理由：原告是位于珠海市*****（*****）21栋别墅的所有权人。2018年8月5日，原告与被告签订一份《珠海*****21栋别墅改建工程合同》，合同约定，原告委托被告进行“珠海*****21栋别墅”的地面三层的改建及地下室的增建工程，包括别墅花园的场地清理、别墅原有装修的拆除以及设计施工图纸内的别墅改建部分；工程造价为人民币壹佰柒拾贰万元整，原告按进度分四次支付工程款；合同约定总施工周期为120个工作日，不因节假日或雨雪天顺延工期，被告在合同签订后15个工作日内开工，若因被告原因造成工期延迟，每延迟一天，每天按工程总造价的千分之五处予罚款。合同另对其他事项进行了约定。上述合同签订时，被告还提供了一份《珠市海***21栋别墅地面三层扩建工程计价表》及《***21栋别墅土建施工进度表》作为合同的附件，根据该两份附件的内容，案涉扩建工程主要包括地面三层拆除和土建工程以及地下室土建工程。合同签订后，被告于2018年8月28日开工，对别墅的原有装修进行拆除。2018年9月28日，被告以国庆假期到来需要给工人发过节费为由向原告申请支付第一阶段的进度款，原告也于2018年9月28日向被告支付了第一期进度款190929元。但是被告在收到第一笔进度款后即停工，原告多次催促被告尽快开工，被告以各种理由拖延。后原告到现场查看，发现被告也仅完成了别墅地面的部分拆除工程，尚有部分未拆除且场地也没有进行清理。截至目前，别墅地面的土建工程以及地下室土建工程均未施工，而被告至今停工近一年的时间。上述合同是被告与原告基于双方真实意思表示而签订，且未违反有关法律法规的禁止性规定，合法有效，双方均应严格遵照履行。被告未能按照合同约定的工期完成工程，已构成根本违约。原告有权解除与被告签订的合同，并要求被告退还已支付的费用并承担相应的违约责任。本案系装饰装修合同纠纷,系与建设工程施工合同纠纷相关的案件。根据《最高人民法院关于适用的解释》第二十八条第二款“建设工程施工合同纠纷……,按照不动产纠纷确定管辖”的规定,本案应参照不动产纠纷确定管辖,即由不动产所在地人民法院即珠海市香洲区人民法院管辖。综上，原告为维护自身的合法权益，依法起诉，请求法院依法支持原告的诉讼请求。原告姚洪波为其诉称向本院提交如下证据：1.粤房地证字第C35*****号《房地产权证》；2.2018年8月5日《珠海*****21栋别墅改建工程合同》及《珠市海*****栋别墅地面三层扩建工程计价表》、《*****栋别墅土建施工进度表》；3.2018年9月28日《收款申请》；4.2018年9月28日《转账凭证》；5.现场图片（38张）；6.工程现场的施工负责人姚洪涛与吴某1及朱某1微信聊天记录（12页）。被告得森装饰公司未答辩，亦未提交证据。本院经审理认定事实如下：原告姚洪波于2005年购买案涉房产，是该房产的权属登记人。原告陈述，原告和朱某1的女儿是朋友，原告需要装修案涉房产，朱某1的女儿说她母亲开了一家装修公司，原告就找了朱某1和吴某1（两人是夫妻关系）。2018年8月5日，原告为甲方与被告为乙方签订一份《珠海*****21栋别墅改建工程合同》，约定被告承包施工原告位于珠海*****21栋别墅改建工程，承包范围包括别墅花园的场地清理、别墅原有装修的拆除以及设计施工图纸内的别墅改建部分，工程造价为1720000元，报价包括全部工程费用。合同第三条承包方式第1款约定，本工程采用包工包料，包机械设备、包安全防护材料、包改建所需的主材、辅材、包材料运输与垃圾清运、包质量、保安全等的大包干方式，合同签订后，乙方不得以任何理由要求增加造价。第四条第1款约定本项目总施工周期共120个工作日，甲方按进度分四次支付工程款。乙方根据施工周期制定施工计划并按计划执行，甲方有权予以监督并提出整改意见。第五条工期要求约定，1.乙方保证在120个工作日内完成设计施工图范围内的所有工程量，且不因节假日或雨雪天顺延工期。2.以下情形可延长工期，（1）因不可抗力的原因被迫停工（指遇六级以上地震，实际以上的强台风、龙卷风、暴雨等造成的重大破坏而延误工期）；（2）因地质原因或房屋原始结构问题而出现重大设计变更不能继续施工；乙方在合同签订后的15个工作日内开工。本工程总工期除以上情形造成的工期拖延外，不再因任何原因进行调整。若因乙方原因造成工期延迟，每延迟一天，每天按工程总造价的千分之五处予罚款。第六条工程质量与保修约定，1.本工程要求质量等级为合格，执行国家、广东省、珠海市现行工程验收标准。2.乙方必须严格按照设计施工图及施工规范组织施工，对甲方施工管理人员提出的合理意见或建议及时进行整改。第七条第一款甲方责任约定，2.按合同支付进度款。3.不得随意更改双方已确定的设计规划、施工图纸、施工工艺及材料，否则甲方支付由此造成的相关费用。第二款乙方责任约定，1.乙方在施工过程中，尽量减少对环境产生污染的污染源，对于施工过程中实际产生的污染源则应采取积极措施，尽量减少对周边环境的影响，等等。落款处甲方代表人处姚洪波签字，乙方代表人处吴某1签字并加盖被告公章。原告陈述，在签订上述合同时，被告提供了《珠海市*****栋别墅地面三层扩建工程计价表》《***21栋别墅地下室土建工程计价表》《*****栋别墅土建施工进度表》作为合同附件。《珠海市***21栋别墅地面三层扩建工程计价表》列明项目名称、项目特征描述、计量单位、数量、合价，包含拆除和土建两部分项目，其中拆除部分又包含24个项目：1.场地清理，工程款为15210元；2.拆除防腐木廊架，工程款为9724元；3.拆除铝合金窗户，工程款为2560元；4.天棚天花龙骨及饰面拆除，工程款为16280元；5.大便器拆除，工程款为350元；6.铝合金玻璃隔断拆除，工程款为2300元；7.拆除洗手台，工程款为450元；8.拆除瓷砖地面，工程款为21120元；9.拆除墙面大理石，工程款为10000元；10.拆除墙面木饰面，工程款为1890元；11.拆除墙纸，工程款为5985元；12.拆除金属栏杆、楼梯栏杆及扶手，工程款为1400元；13.拆除浴缸，工程款为300元；14.拆除桑拿房（木制式），工程款为1440元；15.拆除淋浴房（组合式），工程款为400元；16.拆除储柜、衣柜、鞋柜，工程款为4900元；17.拆除给排水管道，工程款为7720元；18.拆除电源线及套管，工程款为7720元；19.拆除门套及门，工程款为3640元；20.拆除进户大门（铁制）及门柱（混凝土），工程款为1800元；21.拆除墙体，工程款为22685元；22.树木迁移，工程款为15000元；23.墙面涂料铲除，工程款为29640元；24.废料外运，工程款为8415元。上述24项工程款合计190929元。《***21栋别墅土建施工进度表》列明总施工周期分四阶段，第一阶段完成工时为30个工作日，其中第1-7个工作日需完成搭排山架子、清理院落、树木、室内原装修拆除；第8-15个工作日需完成清理院落、树木、室内原装修与部分墙拆除；第16-22个工作日需完成清理院落、室内原装修拆除、一楼墙体扩建；第23-30个工作日需完成一楼支模、地下室楼梯墙体及原装修拆除。第二、三、四阶段完成工时均为30个工作日，等等。2018年9月28日，被告向原告提交《收款申请》，内容为“我司为贵府改建珠海***21栋别墅工程，择吉日8月28日开工，已施工一个月，并已完成第一阶段的工程项目（场地拆除及清理）。按合同约定申请收第一期工程款190929元，项目及金额详见合同及清单。因临近国庆大假，为了给工人们过一个欢庆祥和的节日，需给工人们结人工过节，所以恳请姚总今早批复并付款。”同日，原告姚洪波通过中国农业银行网上银行转账190929元给吴某1。原告陈述，被告施工时间大概是1个月，从2018年8月28日至2018年9月30日国庆放假前，之后被告未再进行施工。原告举证工程现场的施工负责人姚洪涛（原告的堂弟）于2019年12月底使用手机拍摄案涉别墅现场照片，照片显示，1.场地上仍有灌木、杂草、垃圾；2.铝合金窗户未拆除；3.铝合金玻璃窗户隔断未拆除；4.组合式淋浴房及附属给排水设施未拆除；5.场地内的已拆除的废料已进行了外运。对照《珠海市*****栋别墅地面三层扩建工程计价表》，原告认为拆除部分的第1、3、6、15项未施工，第24项为废料外运，因第1、3、6、15项废料未外运，故原告对第24项仅主张退还1000元。关于合同的履行过程，工程现场施工负责人姚洪涛与朱某1的微信聊天记录显示，2018年10月30日，姚洪涛问：“现目前进展怎么样了。跟物业和城管协调好了吗。”朱某1：“物业和城管早就协调好了，关键是按城管和物业的建议修改方案，重新预算和报价给姚总，今天可以做好，吴生会约姚总再确定。”2018年11月13日，姚洪涛问：“昨晚上，约物业管理主任谈了吗。”朱某1答：“主任说家里有孩子，晚上不方便，有事就到办公室，我现在就过去。”姚洪涛与吴某1的微信聊天记录显示，2018年11月22日，姚洪涛问：“昨天跟物业和城管见面了吗，谈的怎么样？可以挖地下室吗。”吴某1答：“今天中午见面！”2018年11月23日，姚洪涛又问：“昨天中午谈怎么样，应该可以挖地下室吗？”吴某1说：“他们城管内部三个组还要协调沟通……我会紧跟着。”姚洪涛说：“我的意思是其他可以做的，为什么非得等，客厅地面，墙面可以拆，一楼喝咖啡墙，二楼阳台都可以做的。”吴某1说：“那些主要牵涉阳光房结构，已落实材质与施工方案。我准备向你和姚总汇报同意后马上做。”2018年11月26日，姚洪涛问：“吴老板，现目前沟通地下室怎么样了。一晃一个月过去。”吴某1说：“最迟后天出结果！一直在催。”2018年11月28日，姚洪涛问：“吴老板，***装修你说今天出结果怎么样了。已经三个月过去了。”2019年3月8日，姚洪涛又追问：“装修到底什么时间开工。”吴某1答：“3月15号左右。”2019年3月19日，姚洪涛问：“装修安排怎么样。时间还是定不来开工。”2019年4月8日，吴某1说：“清明，在上海。准备回了，找你落实动工的事。谢谢。”姚洪涛说：“你不要在骗我，我们工程耽误时间损失惨重。钱已经花40多万，工程根本没敢，经姚总批示，这个月末我们收回。”吴某1说：“知道了！回来联系。”2019年4月29日，姚洪涛说：“关于珠海***别墅装修施工明天剩最后一天到期，按合同时间2018年12月5日到期未完成，超出时间145天工作日，按合同约定条款我们是要终止合同的。”2019年5月6日，姚洪涛说：“吴老您好，关于珠海唐家湾***别墅装修事宜，按合同规定开始施工于2018年8月5日，按合同期限4个月需全部完成验收，现因至2018年12月5日未完成，时间拖延150天未开工，现我方（甲方）正式通知您双方马上终止合同。特此通知。”吴某1说：“收到了。”2019年5月13日，姚洪涛问：“吴老板问设计哪边了，装修图纸及效果图。打电话又不结。”吴某1说：“我回来找他处理。”姚洪涛问：“在说设计费给你了。设计说装修图纸没有做。现在找一家施工需要设计费用。你看咋办。”吴某1答：“装修一些细化图纸，必须等现场尺寸完全定了才能准确完成。当时扩建，具体尺寸没法最后确定。以前就说过。如果你们确定最后尺寸，不再变动。我让他细化后交给你。”直至2019年8月11日前，姚洪涛都在催促吴某1出图纸，吴某1也一直作出时间承诺。姚洪涛最后一次因案涉房产装修联系吴某1是2019年8月20日，但此后吴某1无回应。关于合同解除，原告认为2019年5月6日姚洪涛发给吴某1解除合同的微信仅是威胁被告，目的是催促被告履行合同，合同并没有实际解除，直至提出本案诉讼才是原告解除合同的真实意思表示。在审理过程中，审判员问：“为何在长达快两年时间内原告均不解除合同？”原告答：“对于原告来说，别墅是需要装修，被告已经进行了部分施工，而且原告也已经支付了部分款项。原告希望被告能尽快的继续施工并完成施工，所以一直在与被告进行沟通，直到2019年8月还在与其沟通，直到后来吴某1等人不回复微信，不接电话，原告才明白被告根本没有继续履行合同的意愿。在2019年12月原告就委托代理人提起本案诉讼，因当时年底，法院立案的时间安排，加上原告本人的香港人的身份，他需要面签，当时年底，一直到2020年1月原告本人都在欧洲，无法面签，之后又遇上疫情，所以导致起诉时间晚了几个月。”关于原告诉请的违约金，原告主张是被告违约给原告造成的经济损失。被告未能按照合同约定的工期完成装修工程，致使案涉房产空置至今，原告无法正常使用案涉房产，给原告造成了损失，因合同未约定违约产生的损失赔偿计算方法，故原告参照《珠海*****21栋别墅改建工程合同》第五条第2款标准请求损失赔偿额计至原告提起本案诉讼止。本院认为，原告姚洪波与被告得森装饰公司签订《珠海*****21栋别墅改建工程合同》是双方真实意思表示，内容上不违反法律、行政法规的强制性规定，亦不违背公序良俗，合法有效，双方应恪守履行。被告得森装饰公司经本院合法传唤未到庭应诉，本院以原告姚洪波举证和陈述作为定案的依据。一、关于原告诉请解除《珠海*****21栋别墅改建工程合同》。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”。原、被告签订合同后，被告仅于2018年8月28日至9月30日完成《珠海市***21栋别墅地面三层扩建工程计价表》所涉及的部分拆除工作，未依约施工。通过姚洪涛与朱某1及吴某1的微信聊天记录可以看出，被告迟延履行合同义务，导致案涉房产在远远超过合同约定工期后仍没有完工，且被告至今下落不明、无继续履约的意思表示，被告的行为已构成根本违约，原告请求解除合同，符合法律规定，本院予以支持。原告主张提起本案诉讼是向被告表明解除合同，本院于2020年8月16日向被告送达原告的《民事起诉状》，视为被告已收到原告要求解除合同的通知，故本院确认原、被告于2018年8月5日签订的《珠海*****21栋别墅改建工程合同》于2020年8月16日予以解除。二、关于原告诉请被告返还已支付的工程款。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”结合原告举证的案涉房产照片的现状，本院采纳原告关于被告未完成全部拆除项目的说法，确认《珠海市***21栋别墅地面三层扩建工程计价表》第一项拆除部分所列举的第1、3、6、15项未完成，第24项部分未全部完成。根据《珠海市***21栋别墅地面三层扩建工程计价表》载明的价格，原告已向被告支付拆除项目的全部工程款190929元，被告未实际完成项目对应的工程款，被告应返还给原告。其中第1、3、6、15项工程项目所涉的工程款共计20470元，第24项废料外运的工程款原告根据被告完工情况主张退还1000元，符合被告已完工部分与未完工部分的比例，本院予以采纳。综上，本院认为，被告应向原告返还工程款合计21470元（20470元+1000元）。三、关于原告诉请的违约金。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《珠海*****21栋别墅改建工程合同》第四条约定本项目总施工周期共120个工作日，即完工日期为2019年2月20日。结合姚洪涛与朱某1、吴某1的微信聊天记录及案涉房屋现场照片可以看出，被告完成第一阶段的部分工作后，经姚洪涛多次催促，被告仍以种种理由拖延工期，致使在合同约定工期内未完成对案涉房产的装修改建工作，构成根本违约，应承担违约责任。原告主张参照合同第五条第2款约定的标准计算被告逾期完工给原告造成的损失，即以1720000元为基数，按照每日千分之一计算，自2019年3月1日起，计至本案立案之日2020年5月7日的违约金。对此，本院分析如下：1.关于违约金计算期间，被告未在2019年2月20日前完工已构成违约，原告自2019年3月1日起计算违约金，不违反合同约定，本院予以采纳。原告要求将违约金计至本案立案之日，本院认为，原告于2019年8月20日起应当知道被告无继续履行合同的意向，理应采取适当措施防止损失的扩大，原告以本案立案日为违约金计算截止日，显然不妥。考虑到原告判断被告是否根本违约以及再找人进行装修需要一定的时间，本院酌定给予原告3个月的合理时间采取措施减损，违约金计算时间截止至2019年8月20日之后的三个月即2019年11月20日，此后的时间不应再计违约金。2.关于违约金的计算标准，原告主张的违约金计算标准每日千分之一，明显过高，显失公平，本院酌情将违约金标准调整至每日万分之三。故本院支持被告向原告支付以1720000元为基数，自2019年3月1日起按照每日万分之三计至2019年11月30日共265天的违约金合计136740元（1720000元×265天×0.3‰/天）。综上所述，本院确认原、被告于2018年7月5日签订的《珠海*****21栋别墅改建工程合同》于2020年8月16日予以解除；被告应向原告返还已付工程款21470元及支付违约金136740元。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、确认原告姚洪波与被告珠海市得森装饰设计工程有限公司于2018年7月5日签订的《珠海*****21栋别墅改建工程合同》于2020年8月16日予以解除；二、被告珠海市得森装饰设计工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告姚洪波返还已付工程款人民币21470元；三、被告珠海市得森装饰设计工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告姚洪波支付违约金人民币136740元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币26008元，原告姚洪波负担人民币6008元，被告珠海市得森装饰设计工程有限公司负担人民币20000元。如不服本判决，原告可以在判决书送达之日起三十日内，被告可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  王 敏人民陪审员  冯小明人民陪审员  胡艳霞二〇二〇年十一月四日法官 助理  富 红书 记 员  梁绮雯陈儒敏