广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤18民终3352号上诉人（原审被告）：阳山县新供销颢然农产品开发有限公司，住所地：广东省阳山县*************。法定代表人：谢某1。委托诉讼代理人：练坤城，该公司员工。被上诉人（原审原告）：阳山县*******委会，住所地：清远市阳山县******。法定代表人：黎某1。委托诉讼代理人：古利彬，该村委会支委。上诉人阳山县新供销颢然农产品有限公司（以下简称阳山颢然公司）因与被上诉人阳山县*******民委员会（以下简称阳山联坝村委会）合同纠纷一案，不服广东省阳山县人民法院（2019）粤1823民初1732号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人阳山县新供销颢然农产品有限公司上诉请求：一、撤销原审判决，改判我司无需承担返还16万元的责任。二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由：一、根据《入股颢然农产品开发有限公司协议书》第五条第4款……自乙方把入股资金汇入甲方账户日起生效，有效期为10年。而甲方（即我司）的账号为公司名称：阳山县新供销颢然农产品有限公司，统一社会信用代号：914***********762，开户银行：中国农业银行殷份有限公司阳山阳城支行，开户账号：447***********204，而乙方（即黎埠镇联坝村）未按协议规定将资金汇入我司账号，而是将资金汇入黎埠信用社谢坚基私人账号（623*************016）。因此，被上诉人违反协议的约定，未将16万元资金汇入我司账上，协议对我司没有约束力，我司无需担责。二、谢坚基在与被上诉人签署协议时，我司法定代表人并未委托授权给谢坚基对外签署合同。谢坚基当时虽是我司员工，但他在未得到公司法人授权的前提下不能行使法人的权利和义务，尤其经济往来业务，充其量在其联系好业务后一切涉及到公司的文件应交回公司由法人签署，不能擅自作主签名代表法人职权，况且该笔资金未依约汇入我司账上，如该资金汇入我司账上倒无可厚非。因此，该笔资金的来龙去脉、运用是一笔糊涂账，应由被上诉人与谢坚基之间去厘清。综上，被上诉人与上诉人虽签有协议，但其资金未汇入我司账号，即协议未生效。因此，我司未得到该笔资金运用，我司无需为其担责。被上诉人阳山县*******民委员会答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。首先，原审法院对本案事实查明清楚，对答辩人与上诉人之间的经济往来情况查明事实部分认定清晰，答辩人对原审查明事实部分没有异议。原审法院认为答辩人与上诉人之间的经济往来性质定性为民间借贷纠纷，答辩人也没有异议，双方之间当初约定是由答辩人入股，上诉人定期分红的事实，但基于答辩人对事实、法律的理解并不完全正确，因此在起诉的时候以合伙协议纠纷为由提起诉讼，经原审法院审理查明并释明，答辩人对定性没有异议。其次，双方之间的事实部分：2015年1月1日，答辩人与上诉人签订一份《入股颢然农产品开发有限公司协议书》（以下简称《入股协议书》），约定答辩人入股上诉人公司，股金为壹拾陆万元（￥160000元），上诉人将10%股金作为分红额，于次年1月统一拨付给答辩人。签订《入股协议书》后，答辩人按约定将股金汇给上诉人。但截至起诉之日，上诉人仅支付了一年的分红额。根据《入股协议书》第五条第2款约定以及《合同法》相关规定，上诉人的行为已构成违约，经催告后在期限内仍未履行每年支付每份10%分红额的主要义务。综上，上诉人拒不履行主要义务，存在根本违约之意图。答辩人提出的诉求符合合同约定和法律规定。请求二审法院支持答辩人的答辩意见，驳回上诉人的上诉请求，维持原判。阳山县*******民委员会向一审法院起诉请求：一、判令解除原告与被告于2015年1月1日签订的《入股颢然农产品开发有限公司协议书》；二、判令被告返还原告的股金本金人民币160000元；三、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年l月1日，原告作为乙方与被告作为甲方签订《入股颢然农产品开发有限公司协议书》（以下简称《入股协议书》），约定“一、入股资金：每股股金壹拾陆万元，乙方共壹股，共壹拾陆万元。二、入股及分红程序：乙方把股金汇给甲方，甲方把股金入股到甲方下属效益好的合作社，每年年终，由甲方把当年分红于次年1月统一拨付给乙方。三、分红数额：按所入股合作社年度的实际每股盈利分红，实际每股盈利不足入股10%，按10%计算分红，不足部分由甲方负责补足，超出10%则按实际盈利进行分红。四、股份性质：该股份仅为贫困村扶贫项目分红，不分摊折旧，乙方也不参与所入股合作社的经营。五、其他规定：1、双方不得随意终止协议，如有需要必须终止的，由双方协商解决。2、如果受政策影响甲方转制，或其他原因影响甲方盈利使其无能力支付每股10%分红额时，乙方可提出退股要求，甲方应把乙方的股金本金返还给乙方，乙方不得随意提出退股。3、甲方必须并保障按时全额拨付当年分红到乙方指定账户，甲方必须及时把分红全额拨付到乙方指定账户，不得截留。4、本协议一式四份，双方各执两份，乙方对口挂扶单位一份，自乙方把入股资金汇入甲方账户日起生效，有效期为10年。次月计发分红。甲方落款处加盖有被告的印章，代表（签名）处有谢坚基的签名。乙方落款处加盖有原告的印章，代表（签名）处有龙火强、苏英扬、古利彬、蒙美欣、邓彩芬、曾东青的签名。2015年3月18日，原告通过广东农村商业银行向谢坚基个人账号623*************016转账160000元，该笔转账《结算业务委托书》上“附加信息及用途”为“扶贫专款一长效机制”。庭审中，原告陈述该笔160000元入股资金支付给被告后，被告没有向原告出具出资的证明书，原告没有列入被告股东名册，原告没有参与该公司经营管理，原告仅收取每年固定收益，不承担该公司经营损失的风险责任，被告仅在2016年2月26日支付过一次分红16000元。另查明，被告阳山颢然公司注册登记成立于2014年11月18日，法定代表人是谢某1。2015年3月10日，股东备案由“谢广书，监事；谢坚基，经理，执行董事”变更为“谢广书，监事；谢坚基，经理，执行董事；谢雪锋，经理”。2015年3月10日，法定代表人由“谢雪锋”变更为“谢坚基”2016年7月11日，法定代表人由“谢坚基”变更为谢某1。一审法院认为，本案为民间借贷纠纷。首先，原、被告签订的《入股协议书》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效，双方均应依约履行。原、被告签订的合同虽然名为入股协议书，但双方均未提交证据证实原告已办理股东相关登记手续，且从该协议书的内容来看，双方约定被告在每年固定时间支付分红给原告，原告并不参与被告公司的共同经营管理，均不符合入股投资行为共负盈亏、共担风险的构成要件，而符合借贷合同的特征。所以，该入股协议书名为入股实为借贷，原、被告双方之间形成民间借贷法律关系，本案应按照民间借贷纠纷案件处理。故原审法院确认原告入股的股本160000元为借款本金，分红为借款利息。其次，关于被告应否承担责任的问题。本案中，《入股协议书》上甲方签约代表为谢坚基，落款处加盖有被告的印章。虽然在2015年1月1日签订协议书时谢坚基并非被告公司的法定代表人，被告公司的法定代表人在2015年3月10日才由谢雪锋变更为谢坚基，但签订协议书时谢坚基在该公司担任经理和执行董事职务，基于谢坚基担任职务以及在签约时持有被告公司印章的事实，足以让原告产生合理信赖相信谢坚基具有被告公司的代理权。因此，谢坚基的行为符合《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，已构成表见代理。而且，被告公司法定代表人在2015年3月10日由“谢雪锋”变更为“谢坚基”，原告在2015年3月18日将160000元转账支付给谢坚基时，谢坚基正担任被告公司的法定代表人，谢坚基作为法定代表人收取原告的160000元属于履行被告公司职务的行为。因此，被告应履行《入股颢然农产品开发有限公司协议书》约定的权利义务。至于谢坚基实际上是否将160000元款项交由被告公司运作，并不影响原、被告签订《入股协议书》约定的权利和义务。故对被告认为谢坚基并未将原告投入的160000元交由被告公司运作而被告无需承担责任的意见，不予支持。最后，本案中，原告依约向被告交付借款本金后，被告应依约履行向原告支付利息的主要义务。原告自认被告仅在2016年2月26日向原告支付过16000元利息，而被告在诉讼过程中并未提交证据证实已全部履行按期支付利息的义务，故被告逾期没有支付利息已构成违约。由于被告仅在2016年2月26日支付过一次利息，从2016年2月26日至起诉之日（2019年12月2日），被告已连续三年多时间未履行主要义务，原告依法享有合同解除权。因此，原告起诉要求解除与被告签订的《入股协议书》，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，依法予以支持。原告起诉要求被告返还借款本金160000元，符合《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，依法予以支持。综上，一审法院作出判决如下：一、原告阳山县*******民委员会与被告阳山县新供销颢然农产品有限公司于2015年1月1日签订的《入股颢然农产品开发有限公司协议书》于判决生效之日解除；二、被告阳山县新供销颢然农产品有限公司于判决生效之日起十日内返还借款本金160000元给原告阳山县*******民委员会。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3500元，由被告阳山县新供销颢然农产品有限公司负担。在二审诉讼中，当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案系合同纠纷。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人的上诉请求范围进行审理。根据审理查明的事实，结合双方当事人上诉请求和答辩意见，本案争议焦点归纳为阳山颢然公司是否应否承担返还16万元的责任。本案中，阳山颢然公司作为甲方，阳山联坝村委会作为乙方，2015年1月1日签订涉案《入股颢然农产品开发有限公司协议书》，该《入股协议书》中甲方落款处加盖了阳山颢然公司的印章，谢坚基在甲方代表处签名，乙方落款处加盖了阳山联坝村委会的印章，表明该《入股协议书》是双方真实意思表示。基于阳山颢然公司和阳山联坝村委是该《入股协议书》的当事人，只要合同当事人在该《入股协议书》加盖了印章，依法可认定为合法有效的协议，对双方均有约束力。至于由谁代表阳山颢然公司签订该《入股协议书》，以及涉案款项是否实际交由公司运作，是阳山颢然公司内部管理问题，并不影响该《入股协议书》约定的权利和义务。因此，上诉人阳山颢然公司以谢坚基在签署协议时未经公司委托或授权，以及谢坚基未实际将涉案款项交由公司运作，主张其无需承担责任理由不充分，原审判决不予采信，并无不当。另外，本案中，双方于2015年1月1日签订了《入股颢然农产品开发有限公司协议书》，该协议主要约定被上诉人以股金16万元入股上诉人公司，上诉人将10%股金作为分红额，于每年1月支付给被上诉人。现被上诉人以上诉人未按协议的约定向其支付分红款，己构成违约，诉请解除《入股颢然农产品开发有限公司协议书》及返还股金。从上述事实、合同的约定条款内容双方的诉求和答辩等来看，本案所要解决的问题是《入股颢然农产品开发有限公司协议书》的履行问题。因此，本案应定性为合同纠纷，原审法院将本案确定为民间借贷纠纷不当，本院予以纠正。综上所述，上诉人阳山县新供销颢然农产品有限公司的上诉理由不充分，本院不予支持。原审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3500元，由上诉人阳山县新供销颢然农产品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 赵永华审 判 员 李培东审 判 员 张廷青二〇二〇年十一月二十四日法官助理 江 玥书 记 员 张媛媛附引用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。