四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终11806号 上诉人（原审原告）四川星亿教育产业有限公司，住所地成都市龙泉驿区洪河镇三桥村第二教学楼。 法定代表人：刘学民，总经理。 委托诉讼代理人：王月，四川昊通律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张静，女，1970年4月16日出生,汉族，住四川省金堂县。 委托诉讼代理人：张伯金。 上诉人四川星亿教育产业有限公司（以下简称“星亿公司”）因与被上诉人张静劳动争议纠纷一案，不服四川省金堂县人民法院（2019）川0121民初5466号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月22日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 星亿公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判星亿公司无须向张静支付加班工资补差及最低工资补差，驳回张静的全部诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费由张静承担。事实与理由：一、一审判决遗漏基本事实，双方签订劳动合同约定了安排加班的，应当依法安排补休或支付加班工资，即上诉人提供了安排被上诉人调休或轮休的证据。一审判决错误认定2019年4月的工资并遗漏了2019年5-7月的工资，其中2019年4月工资为1640元，2019年5月工资为1590元，2019年6月工资为1590元，2019年7月工资为1900元。上诉人自2018年9月至2019年8月期间向被上诉人支付的工资总额超过了金堂县年最低工资标准19800元。故无须向被上诉人支付最低工资补差；二、一审判决遗漏了被上诉人工作期间中午、下午分别享有1.5小时的轮休时间，关于每月的上班时间计算不实。被上诉人虽然存在周末上班的情况，但也存在大量工作日休息的情况等，所以上诉人无须向被上诉人支付加班工资；三、本案终止劳动合同关系的事由为被上诉人于2019年8月31日通知上诉人，双方的劳动合同到期，经过慎重考虑，决定不与公司签订新的劳动合同，即劳动合同到期终止。并非一审法院载明的工资是否足额支付，劳动合同履行期间是否增大被上诉人劳动强度等问题，故本案不应支付经济补偿金。 张静辩称，上诉人应当依法向被上诉人支付加班工资，其支付的工资未达到最低工资标准，应当支付工资补差。虽然上诉人向被上诉人发出续签劳动合同的通知，但是在签订合同的时候没有提供劳动合同文本，上诉人存在拖欠工资未按照最低工资标准支付工资以及随意改变劳动合同条件情形，故终止劳动合同要求上诉人支付经济补偿金是合法的。请求驳回上诉，维持原判。 星亿公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判令星亿公司无须向张静支付加班工资补差7091.16元、最低工资补差950.00元。2.本案诉讼费由张静承担。 张静向一审法院起诉请求：1.请求依法判令星亿公司向张静支付拖欠的2017年8月至2019年8月的加班工资56766.57元、未达到最低工资补差1300.00元。2.请求依法判令星亿公司向张静支付终止劳动合同关系的经济补偿金11550.00元。3.本案诉讼费由星亿公司承担。 一审法院经审理认定以下事实，2012年10月1日，张静应聘到星亿公司任宿舍管理员，双方签订了劳动合同，最近一次劳动合同的期限是2018年9月1日至2019年8月31日。星亿公司提供的《劳动合同》第五条载明：甲方（星亿公司）安排乙方（张静）执行2工作制度（1.标准工时、2.综合计算工时、3.不定时；三项中选一项）。星亿公司为张静办理了社会保险手续，缴纳了社会保险费，缴费截止时间是2019年8月。2019年8月26日，星亿公司发出了《关于星亿教育产业有限公司员工续订劳动合同的通知》。2019年8月31日，张静以微信的形式回复：各位领导：本人与星亿教育产业有限公司签订的劳动合同于2019年8月31日到期，经本人慎重考虑，决定从2019年9月1日起不再与公司签订新的劳动合同。 另查明，2019年5月16日前星亿公司对公寓管理人员实行上班一天休息一天办法,2019年5月16日以后实行上两天班休一天的办法，上班期间实行24小时在岗。在寒暑假期，张静除参加值班外，寒暑假同教师一样休假，在此期间，被申请人仍然为申请人发放了工资，缴纳社会保险费。2018年9月至2019年8月，星亿公司向张静支付的工资分别是:9月1500.00元、10月1900.00元；其中：基本工资1350.00元，考核工资200.00元，岗位工资50.00元，值班费300.00元、11月1570.00元；其中：基本工资1350.00元，考核工资200.00元、值班费20.00元；12月1550.00元；2019年1月1550.00元、2月1550.00元、3月1600.00元、4月1550.00元；星亿公司未提供5、6、7月三个月的工资表，8月1900.00元。2018年9月星亿公司向张静支付国庆过节费200.00元。2019年1月星亿公司向张静支付2018年年终奖1000.00元。2018年9月至2019年8月上班时间约为8个月，每月上班约15天，2019年1月上班3天，2月上班1天，7月上班5天，8月上班5天。2019年5月16日前申请人工作时制为每上一天班休息一天，实行轮班制，之后每上两天班休息一天。早上6：20开门，8：00-8：30交接班，晚上23：00关门熄灯，节假日延长半小时。关门熄灯后宿管员在宿舍休息，负责为管理区内晚归或因病外出就诊的同学提供服务。考勤表由宿管员自己填写。根据星亿公司提交的工资表查明其应发张静的工资存在低于最低工资标准情况。另查明，2018年7月1日开始金堂县最低工资标准为每月1650.00元。截止一审法庭辩论终结,星亿公司未向一审法院提供有关实行不定时工作制和综合计时工作制的相关文件和批复，未提供安排张静调休或轮休的证据。 一审法院认定上述事实，主要采信了金劳人仲案（2019）663号仲裁裁决书、送达回证、《劳动合同》、成都文理学院学生公寓管理规定、成都文理学院后勤处学生公寓管理员技能考核试卷（B）、2018-2019学年度第一学期后勤处宿管部值班安排、2018-2019学年度第二学期后勤处宿管部值班安排、考勤表（3月1日至6月30日）、2018年9月-2019年8月、工资表（2018年9月-2019年8月）、2018年最低工资标准补差工资、银行交易信息、2018年国庆过节费发放表、2018年年终奖发放表、当事送达地址、送达方式确认书、微信截图、成都市城镇职工养老保险缴费信息、宿舍管理员工作登记簿、晚归记录、送达回证、四川省金堂县人民法院材料收据、金堂县劳动人事争议仲裁委员会庭审笔及当事人的陈述等证据。 一审法院认为，双方签订《劳动合同》，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，明确用人单位和劳动者的权利和义务，保护劳动者的合法权益。根据双方的举证、质证、辩论意见及相关陈述，一审法院对双方争议的问题及诉请评析如下： 关于星亿公司主张张静未在法定时间向人民法院起诉，张静的起诉存在严重的程序性错误，不应当直接将张静的起诉纳入星亿公司诉张静劳动争议案一并审理的问题。根据庭审查明的事实，张静向一审法院提供的四川省金堂县人民法院材料收据原件、金堂县劳动人事争议仲裁委员会金劳人仲案（2019）662-663号送达回证，送达回证载明其领取仲裁裁决书的时间是2019年12月4日，四川省金堂县人民法院材料收据原件上载明其向法院提交的材料是2019年12月10日，即张静向法院提起民事诉讼的时间为2019年12月10日，并未超过法定起诉时效。一审法院将二案并案审理，符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定，星亿公司的主张不能成立，一审法院将双方的起诉并案审理符合法律规定。 关于张静执行的是标准工时制还是综合计时工作制的问题。星亿公司与张静签订的《劳动合同》第五条载明，甲方（星亿公司）安排乙方（张静）执行2工作制度。（1.标准工时、2.综合计算工时、3.不定时）。根据原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计时工作制的审批办法》的通知劳部发（1994）503号文件规定的企业实行不定时工作制和综合计时工作制的条件、范围以及报批程序，原告在没有获得劳动行政部门批复的情况下，安排被告执行综合计算工时工作制，明显违反了劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计时工作制的审批办法》的相关规定，因此，星亿公司安排张静执行综合计算工时工作制的决定，因违反前述文件规定对张静不发生效力，一审法院认定对张静执行的是标准工时制，应该按照标准工时制的规定计算其工资待遇，星亿公司主张的经双方约定实行综合计算工时工作制的主张不能成立。 关于加班工资的问题，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬；（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《工资支付暂行规定》第十三条规定，用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应当按照标准支付加班工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利侵害之日起计算。本案中张静于2019年5月16日前工作时间为每上一天班休息一天，实行轮班制，上班时全天在岗。2018年8月27日至2019年5月16日张静共计上班108天，其中：平时工作时间75天、星期六、星期天31天、法定假日2天。按照每天工作18个小时（扣除张静休息和吃饭时间）计算，张静平时上班时间为75天×18小时=1358小时，比国家规定的75天×8小时=600小时，超出了758小时；星期六、星期天31天，31天×18小时=558小时，比国家规定的31天×8小时=248小时，超出了310小时；法定假日2天，超过了20小时。2019年5月16日起宿舍管理员实行上2天班休息1天的办法，2019年5月16日至2019年8月31日,共计上班44天,其中:平时上班30天、星期六、星期天13天。法定假日1天。按照上述办法计算，平时上班时间为30天×18小时=540小时，比国家规定的30天×8小时=240小时，超出了300小时；星期六、星期天13天，13天×18小时=230小时，比国家规定的13天×8小时=104小时,超出126小时;法定假日1天，超过了10小时。2018年8月27日至2019年8月31日，张静的加班时间是：平时1050小时×9.48元/小时×150%÷100%=14931.00元，休息日436小时×9.48元/小时×200%÷100%=8266.56.元，法定假日30小时×9.48元/小时×300%÷100%=426.60元，以上共计加班费23623.56元，扣除星亿公司已支付加班费480.00元，其还需向张静支付加班工资23143.56元，一审法院对张静主张的加班工资支持23143.56元。 关于最低工资补差问题，2018年7月12日，成都市人民政府发出了关于调整全市最低工资标准的通知成府发【2018号】，金堂县最低工资调整为每月1650.00元。2018年9月至2019年6月星亿公司应当张静支付工资16500.00元。2018年9月至2019年6月期间星亿公司实际支付张静的工资是15600.00元，其支付张静的工资低于最低工资标准的差额为900元。故，一审法院支持张静要求星亿公司支付最低工资补差为900元。 关于终止劳动合同的经济补偿金问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位有下列情形之一，用人单位应当向劳动支付经济补偿金：（一）劳动者依据劳动合同法第三十八条解除劳动合同的；……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同的条件续订劳动合同，劳动不同意续订劳动合同的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的。本案中，由于星亿公司确实存在没有足额向张静支付工资的事实，在履行劳动合同的过程中，在没有和张静充分协商的情况，随意变更和调整张静的工作时间，增大了张静的劳动强度。因此，张静要求星亿公司支付终止劳动合同的经济补偿金的请求符合前述法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条规定，星亿公司应当支付张静经济补偿金11550元（1650元/月×7个月）。 综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十四、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条规定，一审法院判决：一、驳回四川星亿教育产业有限公司的全部诉讼请求。二、四川星亿教育产业有限公司于判决生效之日起十日内支付张静2018年9月至2019年8月的加班工资23143.56元；2018年9月至2019年7月的最低工资补差900.00元；终止劳动合同的经济补偿金11550.00元。三、驳回张静的其他诉讼请求。案件受理费10元，由四川星亿教育产业有限公司负担。 二审期间，双方当事人未向本院提交新的证据。本院经二审查明的事实除“4月1550元”外与一审查明的一致，本院对一审查明的其他事实予以确认。本院结合二审双方陈述，另查明：2019年4月星亿公司向张静支付工资1640元，5月支付工资1590元，6月支付工资1590元，7月支付工资1900元。 本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案争议的焦点问题是：1.加班费的认定是否适当；2.是否应当支付最低工资补差以及经济补偿金。对以上争议焦点，本院评判如下： 关于加班费的认定是否适当的问题。因星亿公司未履行实行综合计算工时制的报批程序，一审法院按照标准工时制的规定计算加班费用正确，本院予以支持。根据双方无异议的事实，2019年5月16日之前，被上诉人的工作模式为“上一天休息一天”，之后为“上两天休息一天”，主要争议的是每天的具体工作小时数。结合被上诉人从事职业的性质，上班时间需要24小时在岗，虽然宿舍管理规定宿舍早上6：20开门，晚上23：00关门，但关门之后并不代表被上诉人即停止了工作，故一审法院结合其工作性质，以及必要的吃饭休息时间，认定其每天工作时间为18小时并无不当，本院予以支持。关于上诉人主张的休息日调休的问题，双方在劳动合同中虽然约定了“安排加班的用人单位应当安排补休或支付加班工资”，但星亿公司并未提交书面的证据证明其为被上诉人安排了补休，故该上诉主张本院不予支持。综上，一审法院根据平时加班、休息日加班以及法定节假日加班的不同时长分别计算加班费正确，本院予以支持。 关于是否应当支付最低工资补差的问题。根据原劳动和社会保障部公布的《最低工资规定》第五条关于“最低工资标准一般采取月最低工资标准和小时最低工资标准的形式。月最低工资标准适用于全日制就业劳动者，小时最低工资标准适用于非全日制就业劳动者。”之规定，全日制就业劳动者适用月最低工资标准。本案中，星亿公司向被上诉人支付的工资应当每月均不低于月最低工资标准。2018年9月至2019年8月期间，星亿公司向被上诉人每月支付工资的具体金额为1500元、1900元、1570元、1550元、1550元、1550元、1600元、1640元、1590元、1590元、1900元、1900元。2019年1月星亿公司支付被上诉人年终奖1000元，应当计算在当月支付的工资中认定。故星亿公司应当支付的最低工资补差为150元+80元+100元+100元+50元+10元+60元+60元=610元。一审法院金额的认定不当，本院予以纠正。 关于是否应当支付经济补偿金的问题。根据本案查明的事实，双方签订的劳动合同于2019年8月31日到期，星亿公司于2019年8月26日发出了《关于星亿教育产业有限公司员工续订劳动合同的通知》，被上诉人于2019年8月31日回复经慎重考虑不再签订新的劳动合同。故在星亿公司已经表达与被上诉人续订劳动合同的情形下，被上诉人自愿放弃重新签订劳动合同的权利，在此情况下不符合支付经济补偿金的法定条件，一审法院认定支付经济补偿金不当，本院予以纠正。 综上，星亿公司的上诉请求部分成立，对于合理部分，本院予以支持；一审判决认定事实基本清楚，但适用法律有误，导致对经济补偿金的认定不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销四川省金堂县人民法院（2019）川0121民初5466号民事判决； 二、2019年9月1日四川星亿教育产业有限公司与张静劳动关系终止，四川星亿教育产业有限公司于本判决生效之日起十日内为张静出具终止劳动关系证明； 三、四川星亿教育产业有限公司于本判决生效之日起十日内支付张静2018年9月至2019年8月的加班工资23143.56元；2018年9月至2019年7月的最低工资补差610元； 四、驳回四川星亿教育产业有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回张静的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均由四川星亿教育产业有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  牛玉洲 审判员  邓凌志 审判员  陈丽华 二〇二〇年十一月四日 书记员  杨春容