安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终2384号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司，住所地安徽省安庆市湖心北路**。 负责人：孙涛，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：陶安平，安徽皖宜律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨建兵，男，1966年11月3日出生，汉族，住安徽省安庆市宜秀区。 委托诉讼代理人：张长春，安徽上止正律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：汪小宁，男，1963年6月4日出生，汉族，住安徽省安庆市怀宁县。 委托诉讼代理人：郑李徐，怀宁县高河镇法律服务所法律工作者。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司因与被上诉人杨建兵、汪小宁机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省怀宁县人民法院（2020）皖0822民初1362号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 原审法院判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于判决生效后10日内在交强险责任限额内一次性赔偿杨建兵医疗费等合计人民币110000元；二、中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于判决生效后10日内在交强险责任限额内一次性赔偿杨建兵精神损害抚慰金10000元；三、中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于判决生效后10日内在商业第三者责任险责任限额内一次性赔偿杨建兵医疗费等合计108632.56元,扣除已付10000元，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司实应赔偿杨建兵98632.56元；四、汪小宁于判决生效后10日内一次性赔偿杨建兵12070.29元；五、驳回杨建兵其他诉讼请求。上述第一、二、三项赔偿款合计218632.56元，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司应汇至：户名：怀宁县人民法院，开户行：中国邮政储蓄银行怀宁县支行，账号：10×××01；杨建兵收到上述赔偿款后一次性返还付汪小宁付款2638.7元。案件受理费5088元，减半收取计2544元，鉴定费2100元，合计4644元，由杨建兵负担246元，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担2316元，汪小宁负担2082元。 判后，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司不服，上诉请求：一、撤销一审判决，并依法改判上诉人对杨建兵的损失少赔付人民币33965.8元，其中误工费少赔付30531.6元，非医保少赔付3434.2元；二、本案的一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉主要理由：一、一审法院以农村标准计算误工费依据不足，杨建兵提供的材料无法互相印证，并且根据其相关材料，也未休息到270天，误工损失并没有30531.6元之多，故请求二审法院核减其误工费30531.6元。二、原审法院未支持上诉人的非医保用药主张，请求二审法院予以核减非医保共计3434.2元。 杨建兵辩称，上诉人的上诉请求不能成立，一审法院认定的事实清楚，适用法律正确，应予维持。误工费我已经提供了足够的证据，根据我提供的证据能够依法认定误工费。非医保用药上诉人未提供任何证据证明存在非医保用药项目，上诉人主张扣除非医保用药没有事实及法律依据。 汪小宁辩称，一、上诉人认为杨建兵不存在误工费缺乏事实依据和法律依据，杨建兵受伤时年龄只有53岁，职业为农民，出事前曾在单位上班，上诉人无任何证据证明杨建兵无劳动能力，又无证据证明杨建兵无劳动收入，拒绝赔偿误工费不符合法律规定，不符合客观事实。二、杨建兵伤后在怀宁县人民医院住院治疗期间所产生的医药费用，有医院的诊断证明，有相关的票据证明，系实际发生的费用，上诉人按照10%扣除所谓非医保用药无任何证据加以证明，故该项上诉理由不能成立。三、上诉费及一审诉讼费问题，依据诉讼费交纳办法规定，由人民法院予以确定。综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 二审中，杨建兵向本院提交其在徽商银行开设的账号为62×××29账户2019年5月至2020年3月的银行流水，证明因事故误工导致收入实际减少。 中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司质证认为，对该证据的真实性、合法性和关联性没有异议，但是根据其个人账户交易明细显示，2019年5月27日就在安徽福斯特铝制品股份有限公司领取了工资5851.33元，随后2019年10月30日在安徽拓普汽车科技有限公司领取了2434.99元的工资收入，后杨建兵正常随月领取工资收入，由此可见，本案交通事故发生在2019年3月23日，最迟2019年10月1日起杨建兵就正常在安徽拓普汽车科技有限公司工作，因而一审法院认定270天误工期明显超过上述两期限，杨建兵实际误工期应当为2019年3月23日至2019年4月27日，实际误工天数为34天。 汪小宁质证认为，由法院依法认定。 因当事人对杨建兵提交的银行账户流水无异议，本院依法对杨建兵提交的银行账户流水予以采信。根据该银行流水，结合杨建兵在一审中提交的用人单位出具的证明，能够证明杨建兵自本案交通事故发生后，至2019年10月30日其工作单位才恢复其工资发放，其收入因交通事故误工而减少。杨建兵也自愿按该银行流水所反映的误工时间计算误工费，即从事故发生之日（2019年3月23日）计算至2019年9月30日。 当事人未对原审证据进行复核。本院经审理查明的其他事实与原审判决查明事实一致。 本院认为，本案二审的争议焦点为：一、原判对误工费的认定是否适当；二、中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司主张扣除非医保用药费用3434.20元理由能否成立。 关于争议焦点一，误工费是属于受害人如未遭受人身侵害而本应可获得却因侵害行为无法得到的利益。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，杨建兵提交的银行流水及安徽福斯特铝制品股份有限公司出具的证明能够相互印证杨建兵有工作单位，其工资收入明显高于2018年度安徽省农、林、牧、渔业职工的平均工资，因杨建兵未能举证证明其最近三年的平均收入状况，一审法院按2018年度安徽省农、林、牧、渔业职工的平均工资计算误工费，杨建兵对此并无异议，故并无不当。误工期虽鉴定机构评定为270日，但杨建兵自愿按其银行账户流水所反映的实际误工时间计算至2019年9月30日，即191天，故杨建兵的误工费应纠正为21598.28元（113.08元/天×191天）。 关于争议焦点二，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司主张扣除非医保用药费用3434.20元，该费用并未超出交强险医疗费的赔偿限额，可在交强险医疗费赔偿限额内予以赔付，不应予以扣除。 因此，杨建兵的各项损失应变更为312238.11元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司在交强险限额内赔偿120000元，余款192238.11元按60%的责任比例由汪小宁及中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司赔偿115342.87元。根据一审法院认定，该款由汪小宁自行承担10%，即11534.29元，与汪小宁垫付的14709元相抵，杨建兵应返还汪小宁31**.71元；中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司应在商业三者险限额赔偿杨建兵103808.58元。故此中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司共需赔偿杨建兵223808.58元，扣除其已付的10000元，尚需赔偿杨建兵213808.58元。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省怀宁县人民法院（2020）皖0822民初1362号民事判决； 二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人杨建兵213808.58元，该款付至安徽省怀宁县人民法院在中国邮政储蓄银行怀宁县支行开设的账号为10×××01的账户中； 三、被上诉人杨建兵在收到上述赔款后，返还被上诉人汪小宁31**.71元； 四、驳回被上诉人杨建兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5088元，减半收取计2544元，鉴定费2100元，合计4644元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担2240元，杨建兵负担324元，汪小宁负担2080元；二审案件受理费650元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  叶武 审判员  金京 审判员  崔智 二〇二〇年十一月三十日 法官助理周健 书记员代姚伟成