山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终6333号上诉人（原审被告）：王卓玲，女，1969年4月16日出生，汉族，住海阳市。被上诉人（原审原告）：于海丽，女，1981年2月17日出生，汉族，住海阳市。委托诉讼代理人：林英，山东宁欣英辉律师事务所律师。原审被告：姜吉东，男，1965年12月19日出生，汉族，住海阳市。上诉人王卓玲因与被上诉人于海丽身体权、健康权纠纷一案，不服山东省海阳市民法院（2018）鲁0687民初3980号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人王卓玲上诉请求：依法改判或发回重审。事实与理由：被上诉人于海丽家违章建筑大棚，遮挡上诉人王卓玲家的大棚通风采光，上诉人及村委制止，被上诉人家不听劝阻，上诉人与被上诉人发生争吵，被上诉人的摔下不是上诉人导致的，是被上诉人自己从墙上掉下去了，鉴定为轻伤一级，海阳市公安局的不予立案通知书审查认为：王卓玲本能反应行为不构成犯罪，从而说明于海丽的伤不是王卓玲造成的。结合本案案情及双方的过错程度，应被上诉人于海丽承担全责或主要责任。望二审法院根据事实情况，重新认定双方的过错程度，划分责任比例。被上诉人于海丽答辩称，不认可上诉人的上诉请求。被上诉人认为应当判上诉人全额负担被上诉人的损失。当时上诉人在扒被上诉人的墙，被上诉人就上墙去制止。因为制止不了，所以被上诉人的丈夫王宝就报警了，在警察快到现场时双方当事人都在墙上，已经看到警察过来，上诉人的丈夫就告诉上诉人说快下来，警察过来了。一审程序没问题，法院正式开庭的。派出所说的上诉人是本能反应，是因为上诉人在从墙上往下跳的过程中，趁被上诉人在看警察没有注意的时间，伸手把被上诉人的腿扯下去的。原审被告述称，因为留格庄镇派出所没有提供证明。当时给被上诉人家建大棚的瓦工王胜全看见被上诉人把上诉人从墙上推下去了。被上诉人在上诉人后面打上诉人，发生了肢体冲突，造成一切后果是被上诉人本人所为。上诉人扒墙行为不对，但被上诉人打人并把上诉人从墙上掀下来行为在前，有主要责任。此案件海阳市公安局不予立案，通知书审查认为上诉人行为不构成犯罪，说明被上诉人的伤情不是上诉人给她造成的。根据案情及双方过错程度，海阳市留格庄镇法庭对双方案件有问题认定不清，双方同样过错，怎么叫上诉人承担70%责任。判决也没有开庭，程序不规范。原审原告于海丽向一审法院起诉请求：请求法院判令被告赔偿原告人民币60900元。庭审中，原告变更诉讼请求，要求被告赔偿82435元,鉴定费1300元。事实与理由：2017年5月17日14时，被告王卓玲在留格庄镇后海村因草莓棚遮光问题扒原告家大棚，原告上墙阻止中发生肢体接触，被告看到民警来后一手拽着原告的脚一手扶墙从2.4米高墙上溜下，致原告摔倒墙下受伤，为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判决被告赔偿原告全部经济损失。一审法院认定事实：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，法院予以确认并在卷佐证。通过无异议的证据、当事人的当庭陈述、证人证言、法院从海阳市公安局留格庄派出所调取的询问笔录，法院确认如下事实：原、被告系同村村民，2017年被告王卓玲因原告于海丽建草莓大棚围墙高度遮挡阳光影响自家大棚植物生长发生争执，经村委多次协商未果。2017年5月17日约14时，被告王卓玲为阻拦于海丽家大棚围墙建设爬到其后墙上拆空心砖。原告丈夫王宝见状电话通知于海丽到现场，双方互扔石块。于海丽上墙阻拦期间双方发生肢体冲突，僵持不下，王宝遂报警。警察到达现场后王卓玲先摔下墙，造成脊椎骨折，颈椎受伤；随后于海丽也从墙上摔下造成左股骨干骨折、脑震荡、多发软组织损伤。于海丽于2017年5月17日受伤当日至海阳市中医医院治疗，诊断左股骨干骨折、脑震荡、多发软组织损伤，住院3天，花费医疗费7893.42元。2017年5月20日至2017年6月22日在山东省文登整骨医院住院治疗，诊断为1.左股骨干骨折（粉碎性）2.双肺挫伤3.右胸部软组织损伤，住院33天，花费医疗费38966.14元。2018年11月7日至2018年11月20日山东省文登整骨医院二次住院治疗，花费医疗费11441.20元。2019年3月21日烟台富运司法鉴定中心出具司法鉴定书，鉴定意见为：1.于海丽右下肢损伤达不到伤残评定标准。2.于海丽伤后误工时间为240日。3.于海丽伤后护理时间为90日（住院期间需2人护理，余时间需1人护理），护理期限内住院两次，共花费医疗费等46859.56元。原告于海丽主张其损失为医疗费58993.57元；伙食补助费5520元；误工费10716元；护理费4018元；交通费1000元，鉴定费用1300元，合计83735元。庭审中，被告对原告主张的费用不予认可，认为原告在海阳中医院和文登医院共36天医疗费为46986.56元，在2018年11月7日至2018年11月20日，住院13天医疗费为11551.2元，共计58537.76元；误工费应按照2017年双方发生纠纷时上一年度即2016年度的农村居民人均收入13954.1元计算，误工时间240天共计9175元；护理费用应按照鉴定报告中的鉴定意见，护理期限90日，住院期间（36天之内）两人护理，其余时间一人护理计算；伙食补助费应按照现行标准每天30元计算36天；交通费原告未提交单据不予认可，且应按照普通交通工具计算；鉴定费用未提交单据，不予认可。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，于海丽与姜吉东、王卓玲因草莓棚建设问题发生争执，王卓玲强行拆除于海丽家大棚，在争执过程中导致于海丽摔伤，其应当赔偿于海丽的合理损失。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。于海丽与姜吉东、王卓玲系同村居民，生产、生活中应该互相帮助，和睦相处，遇有纠纷应通过合法途径解决。然而，于海丽与姜吉东、王卓玲因琐事发生纠纷后，不能冷静对待解决，争执中互不相让，导致冲突升级，对此次纠纷的发生于海丽亦存在一定过错，应适当减轻王卓玲的责任。结合本案案情及双方过错程度，以王卓玲承担于海丽合理损失的70%为宜。被告姜吉东在争执过程中并未参与冲突，原告因姜吉东是被告王卓玲的丈夫，希望以其夫妻共同财产赔偿的诉请于法无据，被告姜吉东属于主体不适格，法院依法驳回原告对姜吉东的诉请。对于海丽主张的医疗费58993.57元，被告辩称，原告在海阳中医院和文登医院共36天医疗费为46986.56元，在2018年11月7日至2018年11月20日，住院13天医疗费为11551.2元，共计58537.76元。法院认为，根据鉴定机构出具鉴定，于海丽误工治疗时间为90日予以认定，对2018年11月7日至2018年11月20日在山东省文登整骨医院住院治疗时花费的后续治疗费用11551.2元属于合理治疗费用且被告认可，法院予以认定，故医疗费合计58537.76元。对于伙食补助费，原告主张，按照每天120元的标准计算46天，共计5520元。被告认为，住院伙食补助费要求每天120元没有依据，应按照每天30元计算。法院认为，住院伙食补助费是受害人在住院期间的补助费用，原告住院36天，住院伙食补助费按照国家现行标准每天60元标准计算，伙食补助为2160元。对于误工费，原告主张应按照2018年度的农村居民人均收入16297元计算，误工时间240天计算，计10716元；被告辩称，误工费应按照2017年双方发生纠纷时上一年度即2016年度的农村居民人均收入13954.1元计算，误工时间240天共计9175元。法院认为，根据《最高院人身损害赔偿解释》第二十条规定，误工费根据受害人误工时间和收入状况确定。受害人没有固定收入的按照最近三年的平均收入计算,受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案误工费应按照2018年度的农村居民人均收入16297元计算，误工时间240天共计10716元。对于住院期间护理费，原告主张护理费应按照年农村人均纯收入16297元标准计算，护理时间90天，共计6205.8元；被告辩称，对护理费的计算标准有异议，应按照2017年双方发生纠纷时上一年度的农村农民标准计算。法院认为，原告住院期间由2人护理，应按照庭审时上一年度即2018年度农村人均纯收入16297元标准计算，住院期间护理时间为36天，护理费为16297/365*36*2=3214.75元，其余时间由一人护理，护理时间54天（90-36=54天），非住院期间护理费用为16297/365*54=2411.06元，共计5625.81元认定。对于交通费，原告主张花费1000元，被告认为原告未提交票据不予认可。法院认为，原告主张交通费未提供相关证据予以证明，法院根据实际情况在误工期240天内的基础上酌定交通费为350元。于海丽的合理损失法院共计认定77389.57元，由王卓玲按照70%的标准赔偿54173元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条之规定，一审法院于2019年6月17日判决：一、被告王卓玲于判决生效后十日内赔偿给原告于海丽各项损失共计54173元。二、驳回原告于海丽的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1861元，由原告于海丽负担707元，被告王卓玲负担1154元。鉴定费1300元，由原告于海丽负担390元，由被告王卓玲负担910元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，根据当事人的当庭陈述、证人证言、海阳市公安局留格庄派出所询问笔录等有效证据，能够证实上诉人强行拆除被上诉人家大棚时双方发生争执，导致被上诉人摔伤，其应当赔偿被上诉人的损失。海阳市公安局《不予立案通知书》载明：“于海丽控告的王卓玲故意伤害案，经我局审查认为：王卓玲本能反应行为不构成犯罪，不需要追究其刑事责任”。这是该公安机关根据相关刑事法律规定对是否予以刑事立案的认定，但不予刑事立案并不等同于不负民事责任。况且海阳市公安局已明确认定因王卓玲的本能反应行为导致了于海丽受伤。上诉人上诉称王卓玲本能反应行为不构成犯罪说明于海丽的伤不是王卓玲造成的，该主张没有法律依据。一审法院结合本案案情及双方过错程度，认定上诉人承担被上诉人合理损失的70%，并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1861元，由上诉人王卓玲负担。本判决为终审判决。审判长  尹鹏亮审判员  杨忠霞审判员  王天松二〇二〇年十一月十二日书记员  郭春莉