天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终3824号上诉人（原审被告）：张倩，女，1984年7月4日出生，汉族，户籍地天津市东丽区，现住北辰区。被上诉人（原审原告）：大连明宇两合国际贸易有限公司,住所地辽宁省大连市沙河口区海湾街********。法定代表人:白春雨,董事长。委托诉讼代理人：于永浩，上海申伦（天津）律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙瑞雪，上海申伦（天津）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津市云亨电工器材贸易有限公司,住,住所地天津市北辰区小淀镇刘安庄佳丰道/div>法定代表人:岳家良，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：岳强，男。该公司员工。上诉人张倩因与被上诉人大连明宇两合国际贸易有限公司（以下简称明宇公司）、天津市云亨电工器材贸易有限公司（以下简称云亨公司）买卖合同纠纷一案，不服天津市北辰区人民法院作出的（2020）津0113民初3265号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月18日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张倩上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审；2.一、二诉讼费用由明宇公司承担。事实与理由：本案导致不能按时清关的原因是发生了不可抗力的事件及被上诉人变更收件人致清关产生障碍，以上均非张倩的过错，且涉案购销合同的相对方是明宇公司与云亨公司，张倩不应承担还款责任。明宇公司辩称，张倩和云亨公司应承担连带责任，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。云亨公司未作答辩。明宇公司向一审法院起诉请求：1.解除明宇公司与云亨公司之间的《购销合同》;2.判令张倩、云亨公司连带退还明宇公司已付货款12万元;3.案件受理费由张倩、云亨公司承担。一审法院查明，明宇公司的法定代表人白春雨与张倩2020年3月24日至2020年3月27日的微信聊天记录包括如下内容：白春雨询问“有100%的把握清关吗”“怕他政府征用”，张倩回复“清关肯定有把握”。张倩询问“你们是进货不是发货”，白春雨回复“我是给你进货啊”。张倩回复“那可以7天之内没有成功清关我们把款给退了，清关之后建议你提货”，白春雨回复“等你们清关出来，我一定会要”。张倩回复“就是你们不是从泰国往别的国家发，如果说你们是从泰国发出去有可能被征用，你们是从我们这进货不会征用”“咱们可以按您的要求做”，白春雨回复“我不往别的国家发，我在曼谷提货，在曼谷用”“但是也要有一个期限，如果半个月后你才清关出来，曼谷已经没有额温枪需求市场了，那我可就不能要了”，张倩回复“那我们这边做个合同，回来按您的要求填写，回来哪点不对您再改一下”，白春雨回复“好的”，张倩发送“7天退全款，10天还不清出来直接解除合同”的信息，白春雨回复“OK”。张倩发送了“《3-采购合同-天津》的Word”文档给白春雨。白春雨回复“好的”。白春雨发送了一条新闻主要内容为“巴育总理宣布，为防控疫情蔓延，自3月26日起实施紧急状态法，成立以总理为主席的经济状态管理委员会，陆军总司令负责指挥全国军警以维持秩序。实施时间1个月，无宵禁规定”，张倩回复“我们国内戒严跟你们这个是一样的，但是不会太限制自由”。白春雨发送“大连明宇两合国际贸易有限公司”，张倩回复“天津市云亨电工器材有限公司，这个是我们公司”“我现在签字、盖章、拍照片给您发过去”，并发送了“《3-采购合同-天津》的Word”以及合同具体文本的照片。张倩发送“哥您那曼谷公司名给我一个”“因为需要曼谷接货公司名”，白春雨回复“我这里不是进出口公司”“是我的执照是养殖农场”“可以吗”，张倩回复“我问问”。张倩询问“您朋友有贸易公司吗”“养殖农场全名发我一下”白春雨回复“SinggoldfishfarmCO.Ltd”张倩回复“我发给物流”白春雨回复“你要确定这个公司可以接货啊”“不要用疏忽”张倩回复“所以跟您要公司全名”。张倩发送“我们这边联系清关的呢，如果不行周六直接发国际快递，您就不用去机场提货了”“因为今天看了一下新闻，曼谷机场清关积压的货物太多了，所以想以国际快递形式给您发过去，我们也是找关系发过去”。白春雨询问“但是能不能清关出来啊”，张倩回复“发快递不用清关”，白春雨询问“快递几天到，你问清楚了吗”，张倩回复“清关的话，我们从泰国曼谷当地找清关公司过去直接清关”“快递4天左右”。白春雨询问“你要确定我这里七天之内能收到”“收不到要按合同条款执行”，张倩回复“我们跟快递沟通这问题，如果收不到咱们按合同条款执行”。张倩询问“收件人名字”，白春雨回复“MissNamaoiLarmphung”“这个收件人有要求吗”“一定是收件人收货吗，需要用身份证提货吗”张倩未回复该问题。2020年3月29日至2020年4月3日张倩发送“今天2张单已经到曼谷机场了，等着清关，因为周日清关公司不上班，要明天才能清关”。2020年3月31日张倩发送“怎么泰国那边现在需要提供FDA的认证吗”白春雨回复“我也不清楚”，张倩回复“现在让我们提供FDA，但是我们只有CE认证可以出口的”，张倩发送“在想办法呢，之前发货都不需要FDA认证”“这个产品没有FDA认证”“哥不好意思，您要等2天，我们这边后天才能提供出来的FDA认证”，白春雨回复“好”。张倩回复“现在就只能等FDA的认证，您要在等两天了”，白春雨回复“好的，能清关就行”，张倩回复“提供完FDA就可以清关了”，此后张倩发送了“FDA证书-益之行的PDF文件”，询问对方“您有贸易公司进出口资质吗”，白春雨回复“我的公司是生产养殖资质，没有进出口”，张倩回复“现在泰国那边的政策好像需要有进出口资质吧”。此后对方询问“你是找了一家专业清关公司吗”，张倩回复“让我朋友找的，说是专业的，泰国本地的”。2020年4月4日，白春雨发送“今天已经是第八天了，已经超出合同一天了，我这边还有合伙人”，张倩回复“嗯嗯周一”。白春雨回复“另外清关费用需要你来付”“你先转15000元吧，多退少补”“如果清不出来，你在退给我105000元就行”。随后张倩向对方微信转账15000元。《购销合同》写明，买方（甲方）：明宇公司，卖方（乙方）：云亨公司。商品名称红外线体温枪，数量500支，单价240元，合同总价12万元，交货时间乙方应于合同签订后2020年3月30日送货至本合同约定地点并负责清关，双方约定，物流运输的费用由买方负责。若乙方不能履行本协议约定的发货业务，需承担相应的违约责任。乙方未按期交付商品完毕，延期超过7天，乙方将全部货款退回。延期超过10天，甲方有权主张解除本协议。乙方处加盖公司印章，张倩在法定代表人处签字。时间为2020年3月25日。张倩于2020年3月26日收到李阳才三次转账共计12万元，张倩陈述货物现在在曼谷机场。一审庭审过程中，一审法院与案外人李阳才当庭通过微信视频的方式核实其所转账的12万元的权属问题，李阳才当庭表示其本人现在在曼谷，其向张倩转账的12万元是明宇公司的，与其个人无关，一审法院对当庭核实情况录制了视频资料。一审法院认为，本案争议焦点为：1.明宇公司采购合同的相对方应为谁；2.采购合同能否解除；3.明宇公司要求张倩、云亨公司连带退还货款12万元能否得到支持。关于争议焦点1，一审法院认为，虽然《购销合同》的乙方加盖了公司印章，写明乙方为云亨公司，但合同协商、签订过程，发货人，收款人均为张倩，现不能证明张倩是作为云亨公司的员工履行职务行为，或受云亨公司的委托作为代理人与明宇公司签订《购销合同》。且《购销合同》是明宇公司与张倩第一次合同，张倩的行为也不符合表见代理的相关要件，故《购销合同》的买卖双方应为明宇公司与被告张倩。关于争议焦点2和3，一审法院认为，购销合同约定了明确的交货日期，和逾期交货解除合同的条件。张倩陈述货物至今在曼谷机场，未能完成清关，且在合同订立之前，白春雨多次询问张倩能否办理清关，张倩进行了肯定性的陈述，故张倩的违约行为已经符合合同约定的解除条件，双方的《购销合同》应予以解除，张倩应返还已收取的货款12万元，由于双方在处理清关问题中，明宇公司的法定代表人白春雨曾收取张倩通过微信转账的15000元，且白春雨明确表示如果清关未果，张倩退回剩余105000元的货款即可，故张倩应向明宇公司退回剩余货款105000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款之规定，判决：“一、被告张倩于本判决生效后五日内支付退还原告大连明宇两合国际贸易有限公司已付的货款105000元；二、驳回原告大连明宇两合国际贸易有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1350元，由被告张倩负担1181元，由原告大连明宇两合国际贸易有限公司负担169元。”二审中，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，涉案《购销合同》系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应认定有效。根据在卷证据及当事人的庭审陈述可证实，系张倩与明宇公司之间形成了买卖合同关系。现张倩未按期交付货物，明宇公司依约定向其主张退还货款具有事实及法律依据，应予以支持。另，双方在合同履行过程中，张倩多次对清关问题给予肯定答复，现未能完成清关、提货，且不能提供证据证实存在不能预见、不能避免、不能克服的客观情况，故本院对其免责主张不予支持。综上所述，张倩的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2700元，由上诉人张倩负担。本判决为终审判决。审判长  夏维娜审判员  刘爱民审判员  房利甲二〇二〇年十一月十七日法官助理曹丽霞书记员姬诚心