广西壮族自治区博白县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)桂0923刑初500号 公诉机关博白县人民检察院 适用程序简易程序 被告人苏琪，男，1974年9月4日出生于广西壮族自治区防城港市防城区，汉族，初中文化，农民，住广西壮族自治区防城港市防城区。因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月3日被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于博白县看守所。 辩护人莫雨柏，广西弘景律师事务所律师。 被告人宋志伟，男，1986年11月3日出生于广西壮族自治区防城港市防城区，汉族，初中文化，农民，住广西壮族自治区防城港市防城区。因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月3日被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于博白县看守所。 辩护人潘达好，广西弘景律师事务所律师。 立案日期2020年10月20日 开庭日期2020年11月4日 指控意见博白县人民检察院以博检二部刑诉〔2020〕246号起诉书指控被告人苏琪、宋志伟犯非法经营罪，建议判处被告人苏琪有期徒刑十个月、判处被告人宋志伟有期徒刑九个月 -2- 。 被告人苏琪的辩护人莫雨柏、被告人宋志伟的辩护人潘达好提出以下相同辩护意见：被告人苏琪、宋志伟是从犯且是犯罪未遂，归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪认罚。请求对被告人被告人苏琪、宋志伟从轻处罚。 辩护意见被告人苏琪、宋志伟对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，认罪认罚并同意适用简易程序。 查明事实2020年7月3日，被告人苏琪接受他人雇请后再雇请被告人宋志伟，之后被告人苏琪、宋志伟明知自己没有烟草专卖品运输准运证的情况下，仍然驾驶车牌号码为桂Ａ×××××的本田奥德赛轿车，从防城港市运输一批卷烟到广东省。当天8时30分，被告人苏琪、宋志伟驾驶车辆途经博白县沙陂镇那新村虎头水库河提时，被博白县烟草专卖局执法人员会同公安人员查获，当场查获84ｍｍ硬盒双喜（南洋）1150条，84ｍｍ软盒双喜（南洋）550条。经估价，所查获的卷烟价值人民币221844元。 本院意见被告人苏琪、宋志伟违反国家烟草专卖管理法律规定，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其二人行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人苏琪、宋志伟犯非法经营罪的罪名成立。苏琪、宋志伟共同故意实施犯罪，是共同犯罪。在非法经营共同犯罪中，苏琪、宋志伟起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。苏琪、宋志伟已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。苏琪、宋志伟归案后 -3- 如实供述自己的罪行且当庭认罪，属坦白，依法可以从轻处罚。承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可以从宽处理。辩护人提出的辩护意见与查明事实和法律规定相符，予以采纳。本案扣押的物品未随案移送，由扣押机关依法处理。根据被告人苏琪、宋志伟的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，本院决定对被告人苏琪、宋志伟减轻处罚。公诉机关量刑建议恰当，予以采纳。 判决主文一、被告人苏琪犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月3日起至2021年5月2日止。罚金已缴纳。） 二、被告人宋志伟犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币八千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月3日起至2021年4月2日止。罚金已缴纳。） 三、扣押在案的卷烟予以没收、销毁。 判决依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第六条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一 -4- 条、第二条第一款、第八条。 上诉权利如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。 审 判 长  何俊强 审 判 员  沈洁虹 人民陪审员  张志勇 二〇二〇年十一月二十四日 书 记 员  吴 乐 附：本案适用法律及相关解释 《中华人民共和国刑法》： 第二百二十五条：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。 -5- （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； ······ 第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比较既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款：违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第一款：具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”: （一)非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在二万元以上的; 第四条：非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌的卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； ······ -6- 第六条：明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者而提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》： 第一条：刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。 第二条第一款：人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。 第八条：罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。