安徽省砀山县人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖1321刑初315号公诉机关安徽省砀山县人民检察院。被告人汪某某，男，汉族，1975年4月5日出生于安徽省砀山县，高中文化，无业，住砀山县经济开发区。因涉嫌犯诈骗罪于2020年1月2日被砀山县公安局决定刑事拘留，同月31日被执行刑事拘留，同年3月6日被砀山县人民检察院批准逮捕，同日被砀山县公安局执行逮捕。现羁押于砀山县看守所。辩护人冯高荣，安徽飞创律师事务所律师。安徽省砀山县人民检察院以砀检刑诉﹝2020﹞322号起诉书指控被告人汪某某犯合同诈骗罪、寻衅滋事罪，于2020年10月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。砀山县人民检察院指派检察员李荣怼出庭支持公诉，被告人汪某某及其辩护人冯高荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：一、2018年12月24日，裴云静（另案处理）在网上得知常莎丽需购买一套房子，被告人汪某某伙同裴云静谎称裴云静租住的砀城镇奥园广场10栋1903室是汪某某工程抵款房，以总价25万元的价格卖给被害人常莎丽。当日被害人看房后通过微信、支付宝转给裴云静10万元，裴云静当场自书一张10万元的收据并与被害人签订购房合同。后裴云静又谎称自己家人要买房找到奥园广场售楼部工作人员韩丽丽，要求其为自己提供奥园广场购房合同，2018年12月29日，裴云静带着常莎丽到奥园广场售楼部找韩丽丽签订一份空白的购房合同，合同签订后裴云静以急需用钱要求常莎丽转账2万元，后又以办理房产证为由让其转账1.4万元。案发前，裴云静退给常莎丽3.9万元，案发后汪某某退给常莎丽10万元。二、2017年12月21日，被告人汪某某在砀山县七彩世界儒之堂洗澡时，黄龙、尤宗上等人将水泼在汪某某身上。双方因此事发生争执，互不示弱。被告人汪某某离开后再次返回浴池门口，等黄龙等人走出浴池后下车再次与黄龙、尤宗上发生争执，见尤宗上不服，从车上拿出一把砍刀对尤恐吓。后对黄龙、尤宗上砍击。经鉴定，黄龙的伤情构成轻微伤。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了房屋买卖合同、证人韩丽丽、唐怀保、徐红振等人的证言、被害人常莎丽、黄龙、尤宗上的陈述及被告人汪某某的供述与辩解等证据证实。公诉机关认为，被告人汪某某与他人以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，虚构事实，骗取他人财物9.5万元，数额较大，应以合同诈骗罪追究其刑事责任；其借故生非，持械伤害他人，又构成寻衅滋事罪。被告人汪某某认罪认罚，退赔被害人损失且取得被害人的谅解，建议对其从轻处罚，对犯合同诈骗罪，建议判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，两罪并罚。被告人汪某某对指控事实、罪名和量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出的辩护意见是：被告人汪某某在合同诈骗共同犯罪中系从犯，退赔被害人损失并取得谅解；寻衅滋事事实中，被害人有重大过错，被告人汪某某取得被害人谅解，且对犯合同诈骗罪、寻衅滋事罪均认罪认罚，建议对其从轻处罚。经审理查明：一、合同诈骗事实2018年12月24日，裴云静（已判刑）得知常莎丽需购买一套房子，与被告人汪某某谎称砀城镇奥园广场10栋1903室是汪某某工程抵款房，以25万元价格卖给被害人常莎丽。当日被害人看房后通过微信、支付宝转给裴云静10万元，双方签订购房合同。后裴云静谎称家人要买房找到奥园广场售楼部工作人员韩丽丽，让其提供奥园广场购房合同。2018年12月29日，裴云静带常莎丽到奥园广场售楼部找韩丽丽签订一份空白的购房合同。后裴云静以急需用钱要求常莎丽转账2万元，后又以办理房产证为由让其转账1.4万元。案发前，裴云静退给常莎丽3.9万元，案发后被告人汪某某退给常莎丽10万元。常莎丽对被告人汪某某予以谅解。二、寻衅滋事事实2017年12月21日，被告人汪某某在砀山县七彩世界“儒之堂”洗澡时，黄龙、尤宗上等人亦在此处洗澡。因尤宗上等人玩水时将水泼到汪某某身上，双方发生争执，互不示弱。后被告人汪某某离开现场。不久，被告人汪某某驾车返回浴池门口，等尤宗上走出浴池后，汪某某下车再次与尤宗上发生争执，见尤宗上不服，从车上拿出一把砍刀对尤恐吓。期间，被害人黄龙出浴池后参与争执，被告人汪某某持刀对黄龙、尤宗上砍击。经鉴定，黄龙的伤情构成轻微伤。本案审理期间，被告人汪某某取得被害人黄龙、尤宗上的谅解。上述事实有经庭审质证、确认的户籍信息、到案经过、和解协议书、谅解书、收条、鉴定意见、扣押物品清单、物证——砍刀照片、视听资料、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为：被告人汪某某与他人以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，虚构事实，骗取他人财物9.5万元，数额较大，构成合同诈骗罪；其借故生非，持械殴打他人，又构成寻衅滋事罪。公诉机关的指控成立。被告人汪某某愿意接受处罚，赔偿被害人损失并取得谅解，可对其从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，辩护人建议从轻处罚的意见予以采纳。关于辩护人提出被告人汪某某在合同诈骗共同犯罪中系从犯的意见，本院审理认为，被告人汪某某与同案人裴云静在共同犯罪中作用相当，不分主从，此节辩护意见不予采纳。对于寻衅滋事部分，被害人尤宗上、黄龙对引发矛盾有一定责任，但不属刑法意义上的过错，辩护人提出被害人有过错的意见亦不予采纳。根据被告人汪某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百九十三条第一款（一）项、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条、第五十二条、第六十九条第一款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人汪某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。合并决定执行有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年1月31日起至2020年12月30日止；罚金已缴纳。）二、作案工具——砍刀一把予以没收（现存砀山县公安局）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  王冬梅审 判 员  操 丽人民陪审员  张成行二〇二〇年十一月二十日书 记 员  汪 柳附本案适用的相关法律：《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：(一)随意殴打他人，情节恶劣的；(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第二十五条共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。两人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。