广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0303民初41014号原告：深圳市东兴蓬勃建材企业（普通合伙），经营场所：深圳市龙华新区龙华街道康华苑A304，统一社会信用代码：91440300311845115N。执行事务合伙人：韦东才。委托诉讼代理人：杨建强，广东商达律师事务所律师，执业证号：14403201810341971。委托诉讼代理人：邵雪丽，广东商达律师事务所律师，执业证号：14403201911011390。被告：中国建筑第二工程局有限公司，住所地：北京市通州区梨园镇北杨洼**，统一社会信用代码：91110000100024296D。法定代表人：石雨。被告：中国建筑第二工程局有限公司华南分公司，营业场所：深圳市罗湖区南湖街道深南东路2105号中建大厦第22层，统一社会信用代码：91440300736262054W。负责人：张春轩。第三人：西安银树建筑劳务有限公司，住，住所地：西安市莲湖区大兴西路进丰村进丰小区********一社会信用代码：916101045523184553。法定代表人：李逢银。委托诉讼代理人：余祖保，广东深博律师事务所律师，执业证号：14403200610193566。委托诉讼代理人：王璟，广东深博律师事务所实习律师。原告深圳市东兴蓬勃建材企业（普通合伙）（以下简称“东兴蓬勃企业”）与被告中国建筑第二工程局有限公司（以下简称“中建二局”）、中国建筑第二工程局有限公司华南分公司（以下简称“中建二局华南分公司”），第三人西安银树建筑劳务有限公司（以下简称“西安银树公司”）债权人代位权纠纷一案，本院于2020年9月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告东兴蓬勃企业的委托诉讼代理人杨建强、邵雪丽，第三人西安银树公司的委托诉讼代理人余祖保、王璟均到庭参加诉讼，被告中建二局、中建二局华南分公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告东兴蓬勃企业向本院提出诉讼请求：1.两被告共同向原告支付租金2349229.78元及利息2000元（以拖欠租金为基数，自2020年3月21日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，最终计算至实际付款之日）；2.本案诉讼费用由两被告共同承担。事实与理由：原告与第三人于2018年6月14日签订了合同，约定第三人承建的深圳市龙岗区中建二局回龙埔工业区5号地块向原告租赁所需周转材料，约定了钢管、扣件和上托等建筑设备的租金。原告与第三人于2020年3月21日对账，确认第三人尚欠原告租金2349229.78元。第三人与中建二局华南分公司于2018年5月21日签订《分包合同书》，约定中建二局华南分公司将涉案工程分包给第三人。2020年4月3日，第三人与中建二局签订《结算协议书》，约定中建二局分别于2020年4月和2020年5月分两次付清尾款，共计7952331.97元。第三人称被告中建二局拖欠工程款，导致无法向原告支付租金。中建二局华南分公司系中建二局的分支机构，两被告应共同承担付款义务。因第三人怠于追偿两被告拖欠的工程款，故原告诉至本院。被告中建二局、中建二局华南分公司辩称：1、第三人与被告之间未进行结算，被告并未欠付第三人工程款，原告向被告主张代位权没有事实依据。2、第三人已于原告提起本案之前通过诉讼方式与被告解决结算及工程款支付问题，第三人主张代位权没有法律依据。第三人西安银树公司辩称：1、第三人与原告存在租赁合同关系是客观事实，且原告早已在龙岗区法院起诉第三人，案号为（2020）粤0307民初21797号，该案判决第三人履行支付义务，在该案中的起诉状内容请求数额以及事实理由与本案的起诉状事实与理由一致，只是被告的主体不一致；2、被告尚欠第三人部分工程款项也是事实，至于原告以此为由来行使代位权是否成立由法庭依法裁决；3、原告以同样的事实、同样的理由向不同法院提起诉讼，而且与第三人的合同关系已经判决，再起诉违反一事不再理原则，应驳回其诉讼请求。经审理查明：2018年5月21日，第三人西安银树公司与被告中建二局华南分公司（时称“中国建筑第二工程局有限公司深圳分公司”）签订了《工程劳务分包合同书》（合同编号：（CSCEC2B-SZ-HLP-LW-003），约定在中建二局华南分公司与深圳市恒明置业发展有限公司签订了关于回龙埔新工业区城市更新项目（一期）一标段5#、7#地块施工总承包合同的基础上，根据工程需要，中建二局华南分公司将上述工程中主体结构工程劳务分包工程及其他附属设施工程的施工分包给西安银树公司。合同暂定造价（含税）为49979988.30元，不含税暂定造价为48524260.49元。合同还约定了双方的权利义务、违约责任等内容。2018年6月14日，原告与第三人西安银树公司签订了书面合同，约定因西安银树公司承建深圳市龙岗区中建二局回龙埔工业区五号地块工程而向原告租赁钢管、扣件、上托、钢笆片、轮扣等材料，双方协商确定了租期、租金、付款方式等内容。2020年3月21日，原告与第三人西安银树公司进行结算，结算单显示租金截至2020年1月21日累计未付金额为2349229.78元，并注明2020年6月30日前第三人应将所有未付租金向原告付清，如违约，原告有权按银行利息收取违约金。2020年3月20日，西安银树公司还与中建二局恒明湾创汇中心项目部分别签订了《二次结构及粗装修单价调差明细表1》、《砂浆调价明细表》、《5栋抢工协议》、《协助桩基锚杆施工协议》，相应约定了应补偿西安银树公司的价款。2020年4月3日，中建二局恒明湾创汇中心项目部与西安银树公司签署了《结算协议书》，约定就前述《工程劳务分包合同书》，经双方友好协商，同意于2020年1月23日解除该合同，西安银树公司提前撤出施工现场。双方就结算金额和付款安排等达成相关协议。2020年6月9日，原告就第三人西安银树公司拖欠前述租赁合同所涉租金向龙岗区人民法院提起诉讼并获受理，案号为（2020）粤0307民初21797号，原告在该案中诉请本案第三人西安银树公司及案外人西安银树建筑劳务有限公司深圳分公司支付租金2349229.78元及利息，并要求案外人李逢树、余功良承担连带责任。2020年10月29日，龙岗区人民法院判决本案第三人西安银树公司向原告支付租金2349229.78元及利息，案外人李逢树、余功良对该债务承担连带清偿责任。西安银树公司在本案庭审中表示，以就该判决提起上诉，截至庭审当天还未二审判决。2020年6月16日，第三人西安银树公司就被告中建二局、中建二局华南分公司拖欠前述劳务分包合同所涉工程款向龙岗区人民法院提起诉讼并获受理，案号为（2020）粤0307民初22286号，西安银树公司在该案中诉请本案被告中建二局华南分公司支付劳务工程款7952331.97元，并要求被告中建二局与中建二局华南分公司承担连带清偿责任。西安银树公司称，截至2020年11月24日，该案尚未判决。以上事实，有租赁合同、结算单、分包合同、二次结构及粗装修单价调差明细表、砂浆调价明细表、5栋抢工协议、结算协议书、（2020）粤0307民初21797号案材料（起诉状、传票、民事判决书）、（2020）粤0307民初22286号案材料（起诉状、传票、受理案件通知书等）以及原告、第三人的陈述、庭审笔录在卷佐证，本院予以认定。本院认为，本案系债权人代位权纠纷。根据《中华人民共和国合同法》第七十三条的规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外，以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条的规定，债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。故原告要求二被告承担案涉债务，应当符合上述法律规定。而根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十三条的规定，“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现，且不论本案中第三人西安银树公司对二被告是否享有到期债权等条件，由于第三人西安银树公司已在本案立案之日2020年9月15日前就通过诉讼方式向二被告主张债权，其并不符合前述规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”情形，故原告提起代位权诉讼，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告深圳市东兴蓬勃建材企业（普通合伙）的全部诉讼请求。案件受理费人民币12805元、保全费人民币5000元，均由原告深圳市东兴蓬勃建材企业（普通合伙）承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  何小哲二〇二〇年十一月二十六日书记员  李昊芮