成都市郫都区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川0124民初6157号 原告：林其文,男,汉族,1988年6月15日出生,住四川省资中县。 委托诉讼代理人罗家琴，北京盈科（成都）律师事务所律师。 被告：成都德贝实业有限公司石材分公司，营业场所郫县成都现代工业港北片区港大路111号。 负责人张亮，总工程师。 委托诉讼代理人李林玲，女，汉族，1993年9月22日出生，住成都市金牛区。 被告：成都德贝实业有限公司，住所地成都市郫县成都现代工业港港北片区港大路**。 法定代表人张清，董事长。 委托诉讼代理人李林玲，女，汉族，1993年9月22日出生，住成都市金牛区。 原告林其文与被告成都德贝实业有限公司石材分公司（以下简称德贝石材分公司）劳动争议一案，本院于2020年9月15日受理后，依法追加成都德贝实业有限公司（以下简称德贝公司）为本案被告，由审判员朱成均依法适用简易程序公开开庭进行审理，原告林其文及其委托诉讼代理人罗家琴，被告德贝石材分公司及德贝公司的共同委托诉讼代理人李林玲均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告林其文向本院提起诉讼，请求判令：1、被告支付原告一次性伤残补助金差额25876.5元；2、被告支付原告2019年少发工资22610.5元；3、被告支付原告再次鉴定费和检查费1339.8元；4、被告支付原告住院伙食补助费240元、护理费960元；5、被告支付原告2020年2月1日至4月13日期间工资12093元（4031元/月×3月）；6、被告于2020年4月单方解除劳动合同违法，应由被告继续履行与原告的劳动合同。事实与理由：原告于2015年10月8日入职德贝石材分公司从事石材加工工作，双方签订了2015年10月8日至2018年10月7日的固定期限劳动合同。后原告2016年3月被提升为管理人员。2018年4月，公司由于业务不景气开始降低原告工资，遂于4月中旬提出辞职，公司没有为原告做离职前的职业健康检查就同意原告辞职。依据《职业病防治法》第35条规定，原告离职时应进行离职前的职业健康检查，否则此条强制性规定不能解除双方劳动合同。原告离职四个月后，被告主动邀请原告回去担任以前的主管职务。2018年8月31日，原告回到被告处工作，再次签订了2018年8月31日至2021年8月30日的固定期限劳动合同。同年10月底，被告要求原告进行职业健康检查，10月26日，原告在四川大学华西第四医院检查被告知建议申请职业病诊断，在原告将报告提交被告后，被告不履行《职业病防治法》第55条义务致使原告无法及时获得职业病诊断与治疗。11月1日，被告将原告调离原工作岗位，并口头承诺工资仍按照保底工资6500元每月进行发放。2019年2月起，被告开始降低原告工资，每月只发放3500元保底工资，原告为此向成都市人民政府网络理政平台投诉。故原告在2018年10月发现患有疑似职业病前12个月平均工资为5555.5元。在原告多次反映并向成都市人民政府网络理政平台投诉后，被告于2019年5月6日才向原告出具了职业病诊断所需材料，原告在2019年6月6日被诊断为职业病矽肺一期。2020年4月13日，被告通过QQ发函告知原告单方解除合同，原告申请仲裁被驳回。原告认为仲裁认定事实不清、适用法律错误，为维护原告合法权益，特诉至贵院。 被告德贝石材分公司、德贝公司共同辩称，林其文主张的一次性伤残补助金差额、伙食补助费、护理费、再次鉴定费和检查费无事实及法律依据，上述费用属于工伤保险基金支付范畴。林其文主张德贝石材分公司支付其2019年少发的工资22610.5元、2020年2月1日至4月13日期间的工资12093元无事实及法律依据，因在上述期间内，德贝石材分公司按时足额支付工资，不存在拖欠少发工资行为。林其文主张与德贝石材分公司继续履行劳动合同已无现实可能性。综上，请求法院依法驳回原告诉讼请求。 各方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对各方提交的当事人身份信息、《劳动合同》两份、《职业病诊断证明书》《工伤认定决定书》《劳动能力鉴定结论书》、住院病例资料、成都银行活期账户明细账页收入明细、账户查询记录、个人参保缴费证明、通知函、放射检查报告单、岗位调动表、成都市人民政府网络理政社会诉求平台信息、情况说明、证人证言、证人的身份信息、劳动合同书及个人参保缴费证明、微信聊天记录、医疗费票据、成都市工伤保险医疗费用拨付确认单、成都银行电子银行交易凭证、2018年8月-2020年4月林其文工资明细、关于转发《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系的通知》的通知、考勤数据、请休假申请单、通报、关于员工林其文旷工通报、漏工序责任处罚单、《关于对台面厂制作的北京展厅样品不合格给予通报批评的通知》《员工奖惩制度》及《员工手册》制定协商要约书、应答书、会议纪要、成都德贝实业有限公司2016年度第一次工会会员代表大会暨2016年度第一次职工代表大会会议纪要、《员工手册》签收名单、《关于石材分公司拟解除林其文劳动合同的通知函》《关于解除与林其文劳动合同的答复函》、员工离职声明、辞职申请表、财务报表、《关于撤销德贝总部基地三楼产线的申请》《关于撤销德贝总部基地3楼产线的决定》、离职体检报告书、工会法人资格证书、仲裁裁决书等证据，本院予以确认，并在卷佐证。 根据原告的陈述、被告答辩和经审查认定的证据，本院认定事实如下： 2015年10月8日，林其文与德贝石材分公司签订《劳动合同书》，约定期限自2015年10月8日至2018年10月7日止，岗位为生产服务，后林其文于2018年4月离职。2018年8月31日，林其文与德贝石材分公司又签订《劳动合同书》，约定期限自2018年8月31日至2021年8月31日止，岗位为管理生产服务。第四十条约定：甲方（德贝石材分公司）每月30日以银行转账或现金形式支付乙方上月工资，月工资为1780元，（不低于最低薪资工资标准），……。2018年9月开始，德贝石材分公司为林其文参加了社会保险。2018年10月26日，林其文在四川大学华西第四医院检查诊断为建议申请做职业病诊断。 2018年11月2日，由于林其文在入职前体检发现不宜从事石英石粉尘职业禁忌问题，德贝公司将其由台面厂的生产组长调整至C区衣柜的试装岗位，调整后的薪资为保底+计件。林其文认可该岗位调整决定。2018年11月至2019年1月每月保底工资为6500元，2019年2月至2020年4月，林其文每月保底工资不足6500元。2018年8月至2019年1月期间，德贝石材分公司根据林其文考勤情况，在扣除社保、公积金、个税、考勤、质量奖惩项目后，林其文每月实发工资分别为250元、6275元、4687元、5716元、5857元、5663元。2020年2月至4月，德贝石材分公司按照每月1246元的标准向林其文计发生活费。 2019年3月27日，林其文以工资太低，需要更高收入为由向德贝石材分公司提出辞职申请，获得批准后未离职，双方未解除劳动关系。 2019年6月6日，林其文被诊断为职业性矽肺一期，此前林其文每月平均工资为4031元。2019年7月31日，林其文的职业性矽肺一期被认定为工伤。2019年9月5日至2019年9月13日，林其文在四川大学华西第四医院就矽肺住院治疗8天。2019年9月26日，林其文的伤残被鉴定为七级，产生鉴定费用1339.8元。 2020年1月25日，成都市人力资源和社会保障局关于转发《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系的通知》的通知，载明：……，企业发放的生活费标准不得低于成都市最低工资标准70%。 2020年4月16日，林其文收到成都市郫都区医疗保险事业管理局一次性伤残补助金46347元。2020年4月21日，成都市郫都区医疗保障事务中心拨付了工伤医疗费用13725元和工伤住院伙食补助费160元。 另查明，1、2018年8月31日，林其文签收了《员工手册》，该手册第十八条规定：公司提出解除劳动关系：是指在合同期内，公司解除具有下列情况之一的员工的劳动合同：2、严重违反公司规章制度或者出现下列情形之一：……；年度内累计二次通报批评或累计二次记过停岗或累计二次降薪/职或以上处理的；不服从上级工作安排或无理顶撞上级者；……。2、2020年4月2日，德贝石材分公司以林其文不服从公司管理、工作态度消极、存在多次旷工等严重违反公司管理制度行为为由向德贝公司联合工会发出《关于石材分公司拟解除林其文劳动合同的通知函》。次日，该工会作出《关于解除与林其文劳动合同的答复函》，同意解除与林其文之间的劳动合同，并建议给予林其文离职前平均工资2倍经济补偿。3、2020年4月13日，德贝石材分公司通过电子邮箱向林其文送达通知函，解除双方的劳动合同。该通知函载明：您与我公司的劳动合同于2020年4月13日解除，我公司将按照《劳动合同法》相关规定向您支付解除劳动合同赔偿金共计11284元。……。4、林其文因德贝石材分公司降低工资问题向成都市人民政府网络理政平台投诉。 还查明，2020年4月27日，林其文向郫都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、德贝石材分公司支付林其文一次性伤残补助金差额6058元；2、德贝石材分公司支付林其文住院伙食补助费240元、护理费960元；3、德贝石材分公司于2020年4月13日单方解除劳动关系的行为违法，要求继续履行劳动合同；4、德贝石材分公司支付林其2020年2月1日至4月13日期间工资12093元。变更第一项仲裁请求：支付一次性伤残补助金差额25870元；增加仲裁请求：1、德贝石材分公司补发林其文2019年少发工资22605元；2、德贝石材分公司支付林其文再次鉴定费和检查费1339.8元。2020年9月2日，郫都区劳动人事争议仲裁委员会作出《仲裁裁决书》，裁决：一、德贝石材分公司自本裁决生效之日起十日内支付林其文住院期间护理费960元；二、德贝石材分公司自本裁决生效之日起十日内支付林其文2020年2月的工资差额2785元；三、确认德贝石材分公司2020年4月13日解除与林其文劳动合同属于违法解除行为；四、驳回林其文其他仲裁请求。后林其文不服，诉至本院。以上事实，本院足以认定。 本案的争议焦点为：一是林其文主张的一次性伤残补助金差额是否有依据问题；二是德贝石材分公司是否存在少发林其文2019年2月至12月的11个月工资问题；三是林其文主张由德贝石材分公司支付再次鉴定费和检查费是否有依据问题；四是林其文主张的住院伙食补助费和护理费是否有依据问题；五是林其文2020年2月1日至4月13日的工资金额问题；六是德贝石材分公司单方解除劳动合同是否违法问题；七是林其文主张德贝石材分公司继续履行劳动合同是否可行问题。对此，本院做如下评述。 本院认为，林其文在德贝石材分公司处上班，双方签订书面劳动合同，建立了明确的劳动关系。由于林其文患职业病并经鉴定为七级伤残，应当享受工伤保险待遇。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：(一)……;(二)住院伙食补助费;(三)……;(四)……;(五)……;(六)一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴;(七)……;(八)……;(九)劳动能力鉴定费。”因德贝石材分公司为林其文购买了社会保险，故林其文主张的住院伙食补助费、再次鉴定费和检查费应由社会保险基金予以支付，对于其主张德贝石材分公司支付上述费用请求，本院不予支持。另，由于林其文主张的补足一次性伤残补助金差额，因德贝石材分公司为其办理了工伤保险，不是劳动争议处理范畴，故本院不予支持。 关于护理费问题。依据《工伤保险条例》第三十三条“……，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”规定，因林其文住院8天，德贝石材分公司未提供证据证明其对林其文住院期间提供了护理服务，故本院酌情确认林其文在此期间应由德贝石材分公司承担的护理费为960元（120元/天×8天）。 关于德贝石材分公司是否存在少发林其文2019年2月至12月的11个月工资问题。由于林其文患职业病被调岗，在岗位调动表上明确载明林其文调入之后的岗位工资为“保底加计件”。但双方对于保底金额系6500元还是3500元因无合同约定而产生争议，根据2018年8月至2020年4月林其文工资明细证据，可以清晰看出林其文在调岗之前的保底工资为6500元，但从2019年2月开始降为了3500元，而德贝石材分公司对于将林其文保底工资每月由6500元降至3500元未提供证据作出合法合理说明，故该单方作出的降低工资标准行为于法无据，本院不予认可。故林其文主张德贝石材分公司补足2019年2月至12月的11个月工资的请求具有事实依据，本院予以支持，具体金额为33197.6元[（6275元+4687元+5716元+5857元+5663元）÷5月×11月-（2845元+2208元+1951元+1901元+2992元+2872元+2931元+2886元+2000元+2577元+3675元）]，但林其文仅主张了22610.5元，对此本院予以确认。 关于林其文主张德贝石材分公司支付其2020年2月1日至4月13日的工资12093元问题，依据《工资支付暂行规定》第十二条“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个支付周期内的，用人单位应按照劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”以及成都市人力资源和社会保障局关于转发《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系的通知》的通知载明的“生活费标准，……，企业发放的生活费标准不得低于成都市最低工资标准70%。”规定，因2020年2月1日至2020年2月29日企业停工停产在一个工资支付周期内，应按照劳动合同规定的标准支付职工工资，2020年3月1日至2020年4月13日超过一个工资支付周期没有提供正常劳动，德贝石材分公司应当向林其文发放生活费。故对于林其文主张的2020年2月1日至2月29日的工资，本院予以支持，具体金额为2785元（4031元-1246元）；对于林其文主张的2020年3月1日至4月27日的工资，本院不予支持。 关于德贝石材分公司是否存在违法解除合同的问题。本案中，从其通过电子邮箱向林其文送达的通知函内容来看，德贝石材分公司未载明其解除与林其文劳动合同的理由，其在明知林其文患有职业病的情形下，做出了解除劳动合同的决定，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第二款“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；”的规定，可见，德贝石材分公司提供的证据不能证明其解除系基于正当理由。故本院依法确认德贝石材分公司违法解除与林其文劳动合同的事实。 关于林其文主张的继续履行合同的请求。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”规定，由于德贝石材分公司违反了《中华人民共和国劳动合同法》的规定解除其与林其文的劳动合同，故林其文主张继续履行劳动合同的请求具有事实和法律依据，本院予以支持。 由于德贝石材分公司系德贝公司分公司，其应当承担的责任应由其总公司德贝公司承担。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条，《工资支付暂行规定》第十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第二款、第四十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告成都德贝实业有限公司在本判决生效之日起十日内向原告林其文支付护理费为960元； 二、被告成都德贝实业有限公司在本判决生效之日起十日内向原告林其文支付2019年2月至12月的工资22610.5元； 三、被告成都德贝实业有限公司在本判决生效之日起十日内向原告林其文支付2020年2月1日至2月29日的工资2785元； 四、确认被告成都德贝实业有限公司石材分公司于2020年4月13日与原告林其文解除劳动合同的行为系违法解除； 五、被告成都德贝实业有限公司石材分公司在本判决生效之日起十日内继续与原告林其文履行原劳动合同确定的内容； 六、驳回原告林其文其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案适用简易程序，减半收取案件诉讼费5元，由被告成都德贝实业有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 朱成均 二〇二〇年十一月十六日 法官助理 彭海霞 书 记 员 陈 茜