广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤06民终11186号上诉人（原审原告、反诉被告）：广东保威新能源有限公司。住所地：广东省佛山市。法定代表人：陈志文，总经理。委托诉讼代理人：王洁，广东太平洋联合律师事务所。委托诉讼代理人：曾健强，该公司员工。被上诉人（原审被告、反诉原告）：中山市美图优金属制品厂。住所地：广东省中山市。代表人：陈永波。被上诉人（原审被告）：陈永波，男，汉族，1970年4月11日出生，住所地：广东省广州市海珠区。上述两被上诉人共同的委托诉讼代理人：杨楚汉，广东昌联律师事务所。上述两被上诉人共同的委托诉讼代理人：张锦明，广东昌联律师事务所。上诉人广东保威新能源有限公司（以下简称保威公司）因与被上诉人中山市美图优金属制品厂（以下简称美图优制品厂）、陈永波定作合同纠纷一案，不服广东省佛山市禅城区人民法院（2020）粤0604民初18号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人保威公司上诉请求：1.判令撤销佛山市禅城区人民法院作出的（2020）粤0604民初18号民事判决书并发回重审；2.判令美图优制品厂、陈永波承担本案一审受理费和上诉费。事实与理由：一、一审判决存在遗漏案件事实，认定事实不清的情形。1.本案认定事实存在遗漏，在一审庭审过程中，美图优制品厂、陈永波提出其曾委托某钢构公司生产两个平台，后保威公司与某钢构公司签订采购合同，从某钢构公司提走两个平台。一审法院以上述事实，即认定保威公司从某钢构公司提走的两个平台属于美图优制品厂交付是错误的，保威公司在一审庭审中已明确提出，在保威公司和某钢构公司签订采购合同后，某钢构公司因要向保威公司履行合同义务需要，已跟美图优制品厂说明取消帮其生产平台，并将美图优制品厂支付的货款退回美图优制品厂，且某钢构公司只需保证交付的货物符合双方约定即可，其将哪一批次货物交付给保威公司，并非保威公司所能控制。一审法院在认定案件事实时，存在遗漏，未就保威公司提出的上述事实进行认定，导致作出了错误结论。2.某钢构公司虽于2019年12月5日与保威公司签订采购合同，但保威公司和某钢构公司实际于2019年11月18日即开始合作，从保威公司提交的证据《采购订单》可看出，双方于2019年11月18日已就合作达成一致，并约定了交货时间为2019年11月28日。从以上证据来看，保威公司与某钢构公司的合作时间不能仅以双方合同签订时间作出认定，而应结合相关联的证据材料，结合双方事实的交易时间作出认定，双方的合作时间应该是从2019年11月18日开始。而一审法院仅仅以保威公司和美图优制品厂的合同签订时间，就以此认为保威公司主张与某钢构公司的合作时间依据不足，存在事实认定错误。3.如按照一审法院认定的结论，其认为保威公司向某钢构公司提取的两个平台为美图优制品厂交付，则保威公司不仅要向某钢构公司基于合同支付两个平台的货款，还需向美图优制品厂支付上述两个平台的货款，对于同一个货物，保威公司居然要支付两次货款，这是违反常理的，从这点也可得出，一审法院认定的事实是错误的。二、保威公司员工潘某与陈永波的聊天记录内容，不构成对合同交货时间的变更。1.根据保威公司与美图优制品厂签订的合同第十二条第二款约定“本合同的修改及补充需经双方协商一致并以书面形式进行”。从该条款可知，双方对合同作出修改或变更均需以书面文件为准。本案中，保威公司与美图优制品厂之间不存在任何的书面变更交货时间的文件，双方的交货时间应以美图优制品厂作出的交期承诺表为准。2.保威公司员工潘某与陈永波的聊天记录内容，仅仅是保威公司催告陈永波履行义务的过程，其并未免除美图优制品厂于2019年11月15日按约定交付四个平台的义务，也不构成变更合同约定为11月15日仅交付两个平台，聊天记录中，保威公司员工潘某跟美图优制品厂再强调不能影响交期，可以看出保威公司不存在变更交付内容的意思；而保威公司员工杨某与陈永波的聊天记录内容，仅能证明因美图优制品厂逾期交货，保威公司对其多次催告的事实，其并非更改交付时间，也不能改变美图优制品厂已逾期交货的事实，且对于杨某与陈永波之间的聊天内容涉及的四个平台，如第一点所述，某钢构公司的两个平台不属于美图优制品厂的交付。故，这四个平台美图优制品厂直至解除合同当日尚未交付，已构成严重违约，给保威公司造成重大的损失。三、一审法院认为美图优制品厂交付的货物存在质量瑕疵构成违约，但质量瑕疵经过修复即可解决的认定是错误的。美图优制品厂知悉或理应知悉涉案平台关于刷漆要求，但交付的产品平台存在漏刷漆和油漆厚度不达标等质量问题，严重影响平台的使用寿命，属于重大质量问题。首先，涉案钢结构平台是用于海面上承载箱式变压器，环境为高腐蚀性，钢构件及焊缝极度容易生锈，且产品到现场时，涂装不合格，产品已经有生锈现象。上述情况对钢平台上的箱式变压器的运维造成了极大的安全隐患。其次，该结构的设计年限为25年，因生锈影响结构耐久性，不仅会影响项目的竣工验收，也大大影响结构的正常使用年限。另外，因平台安装地形的复杂性，按美图优制品厂交付货物存在的质量问题，存在反复修复的需求，维修成本大，难度极高，会给保威公司造成极大经济损失。另，从事实以及双方的聊天记录来看，对于平台的质量问题，需要专业手段进行修复，而非简单处理能解决问题，一审法院认为本案的质量问题属于简单的质量瑕疵，认定有误。四、一审法院认定双方协商一致解除合同是错误的，合同是保威公司行使合同解除权解除，而非协商解除。双方并未就合同解除达成过一致，合同的解除是基于美图优制品厂存在的逾期交货、货物质量问题及擅自转包等原因，保威公司行使合同约定解除权解除合同。五、一审法院判令保威公司提走美图优制品厂生产的两个平台没有事实和法律依据。1.根据合同第六条第一款“……卖方延期交货超过10日的或卖方产品不符合本合同约定的，买方有权单方解除本合同……”的约定，本案中，美图优制品厂迟延交货已超过十日，且存在质量问题，故保威公司有权单方解除合同。2.对于美图优制品厂委托容桂宏港公司生产的两个平台，首先美图优制品厂已构成迟延交货，其次这两个平台存在质量问题尚未解决，保威公司依合同单方解除合同后，可以拒绝收取这两台。3.因这两台货物本身存在质量问题，关于质量问题上述已详细阐述，在此不再赘述。一审法院在认定货物存在质量问题的前提下，依然要求保威公司提取这两个平台，不合理也没有法律依据。六、一审法院对于违约金的认定是错误的。1.关于违约金的计算方式，保威公司依据合同约定主张违约金是于法有据的，但一审法院却置双方合法有效的约定不顾，将违约金的计算基数调整为169000元，是有违合同意思自治优先原则的。2.一审法院在明确认定美图优制品厂存在迟延交付货物，且交付货物存在质量问题的情况下，却只按照质量问题的标准进行考量判决是不合理的。双方合同中明确约定，存在质量问题与迟延交付货物的情形下，违约方应当承担的违约责任。根据合同，保威公司有权按照两个标准同时向美图优制品厂主张违约金，但保威公司在一审阶段仅要求美图优制品厂按迟延交付货物的违约标准承担违约责任，实际上已经是降低了对美图优制品厂的追责。一审法院罔顾事实，作出的判决不合理，也于法无据。被上诉人美图优制品厂、陈永波共同答辩称：保威公司于2019年11月4日提货，2019年11月5日才与某钢构公司签订合同，结合相关的微信聊天记录，可证实涉案的钢结构平台均由美图优制品厂生产；潘某是保威公司的员工且负责涉案项目，其行为是职务行为，故其与陈永波达成的约定应认定为保威公司与美图优制品厂的约定；钢结构平台存在的问题可以修复，不影响使用，仅系质量瑕疵，故不构成根本违约；关于合同解除的问题，保威公司作为定作人可行使任意解除权，保威公司向美图优制品厂发除解除函，美图优制品厂无能为力，只能选择同意。保威公司向一审法院起诉请求：1.美图优制品厂、陈永波向保威公司返还货款44800元；2.美图优制品厂、陈永波向保威公司支付违约金158960元；3.美图优制品厂、陈永波承担一审的诉讼费、保全费1539元及担保费800元。美图优制品厂向一审法院提出反诉请求：1.解除双方签订的《采购合同》；2.保威公司立即提走其余两套1000KVA箱变钢结构平台并支付剩余货款69000元及逾期付款利息（利息以69000元为基数，从反诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）；3.保威公司向美图优制品厂赔偿其余两套1000KVA箱变钢结构平台的场地占用费（以500元/天为基数，从2019年11月26日起计算至实际提货之日止）；4.美图优制品厂承担一审诉讼费用。一审法院认定事实：2019年11月5日，保威公司作为买方与美图优制品厂作为卖方签订一份《采购合同》，合同约定：第一条基本信息，买方向卖方购买1000KVA箱变钢结构平台（5200*4860mm）（以下简称小平台）7套，单价26800元；1000KVA箱变钢结构平台（5300*4900mm）（以下简称大平台）24套，单价27600元，合计总价850000元（包括产品及税费、包装、装货等费用，不含运费）。第二条产品质量要求，1.卖方保证交付的产品应符合产品制造厂商有关技术手册、产品说明书的标准，并且不低于国家及行业标准，同时应当满足买方要求的标准（详见附件一）；卖方知悉买方所购产品将销售至国内及世界各地，卖方应保证产品质量符合买方产品销售国家和地区的相关标准及要求；2.卖方应保证提供给买方的产品是原生产厂商制造，是全新、未使用的并完全符合买方的采购要求……第三条运输与交货，1.买方自提，按照采购订单要求分批交货；2.本合同产品的运输及运输费、运输保险由买方承担，卖方负责装货；3.提货地点：中山市之一，美图优制品厂。第四条支付及结算，本合同采用分期付款方式付款：承兑支付，预付50％（3个工作日内开出1个月承兑），剩余合同金额的50％于交货收到合同总价等额增值税专用发票（税率13％）后1个月内提供一个月的承兑……第五条产品验收，1.买方收到产品后，如发现外观有污损或数量有短缺的，应及时通知卖方，卖方应在接到产品外观或数量异议通知时起24小时内回复并安排紧急补足、调换或退货，因此产生的费用及损失由卖方承担；2.买方依据相关验收标准对产品进行质量检验和验收，只有产品完全符合合同规定和要求的，方为产品合格；3.买方对于已验收的产品发现存在质量问题的，卖方也应承担质量责任。第六条违约责任，卖方如存在以下违约行为，应当按以下规定向买方承担违约责任:1.违反本合同的约定，延期交货的，每延迟1天向买方支付延期交货金额的0.5％的违约金；卖方延期交货超过10日的或卖方产品不符合本合同约定的，买方有权单方解除本合同，且卖方应退还相应货款并向买方支付未交货金额20％的违约金；上述违约金如果不能弥补买方遭受的损失，买方有权继续追索。2.卖方供应产品质量、包装等要求不符合合同约定的，应当在收到买方通知后3天内处理完成，逾期处理的，视为同意买方异议及并按买方要求换货、退货或修复或扣款。因产品质量存在问题的，应支付合同金额10％的违约金，如给买方造成其他损失的，还应赔偿因此给买方造成的损失（包括但不限于退换货费用、修复费用、买方客户索赔、订单损失、差旅费等），如退货的，还须在2天内退还相应货款。买方所采用的抽检方式验收不代表对所有产品质量的认可。买方的收货检验也不代表验收最终合格，不能免除卖方因产品质量问题所应承担的责任。买方在各个生产、销售、使用等环节发现问题，双方仍应按上述约定执行……第八条质量保修期，自全部产品验收合格之日起，卖方对出售产品提供1年的质量保修。质量保修期内产品村在质量问题的，卖方应在接到买方通知后24小时内负责免费更换或维修。逾期处理的，卖方应按日支付合同金额0.5％的违约金，同时，买方有权委托第三方处理，所需费用由卖方承担，在货款或质保金（如有）中扣除……；第十二条合同确认及其他……4、与履行本合同有关的往来文件，包括但不限于纸质原件、邮件、扫描件、传真件等，双方均承认其真实性，具有法律效力。2019年11月6日，陈永波经与保威公司工作人员潘某协商，双方同意保威公司当天支付100000元现金，2019年11月8日开出剩余货款50％金额的承兑汇票，美图优制品厂保证按照采购订单交期完成交货；同日，保威公司通过网上银行向美图优制品厂汇款100000元整，美图优制品厂向保威公司出具《交期承诺函》，载明：在2019年11月6日收到保威公司预付100000元现金，美图优制品厂按以下交期完成交货：11-1511-2011-2511-3012-512-1012-1512-201000KVA22211000KVA222344432019年11月17日，保威公司工作人员杨某向陈永波发送标题为“钢平台不合格联络单”的电子邮件，载明美图优制品厂2019年11月15日供应的两台钢结构平台，存在：1.平台表面漆未干导致脱漆不良；2.平台多处除锈涂漆防腐不到位；3.平台底部没有和桩头连接的桩头板；4.大小平台搭接地方两侧钢板中间大约有1cm的缝；5.平台不匹配等五个问题，送达客户现场后发生严重投诉，客户要求退货，并要求陈永波在两个工作日内查看回复。2019年11月21日、11月22日、11月25日，保威公司工作人员杨某向陈永波分别发送三份标题均为“答复钢平台不合格联络单”的电子邮件，其中11月21日的电子邮件要求陈永波加紧生产进度，保证交期并在11月22日前对2019年11月15日交付的两个平台的质量修复事宜进行回复，附件为《关于尽快交货及处理质量问题的函》；11月22日的电子邮件载明保威公司质检美图优制品厂在容桂制作的两台平台，发现有漏刷漆、焊接不平顺有间隙、打孔不合格等问题，要求陈永波在11月23日前完成改善，否则将拒绝收货，附件为质检产品的图片；11月25日的电子邮件载明保威公司工作人员检查在顺德容桂宏港加工的两台平台，依然未按要求修复，要求陈永波在11月26日前安排改善完成，否则保威公司无法验收出货，附件为《品质异常联络单》。2019年11月24日，美图优制品厂出具《催收通知书》，载明：保威公司向美图优制品厂订购的钢结构平台4套已经制作完成，保威公司应尽快提货，美图优制品厂将从2019年11月26日起向保威公司收取500元/天/套的场地占用费，11月29日起美图优制品厂将委托客户自行处理该批平台，并保留进一步追偿损失的权利。2019年11月30日，保威公司通过邮政特快专递向美图优制品厂寄出《解除通知书》，主要内容为：……我司已按约定先于支付100000元货款，但贵方仅在2019年11月15日交货2套，后经我司多次催促及沟通，贵方仍拖延交付平台且不按约定对已生产的4套平台的质量问题（包括油漆漏刷、焊接缝隙过大等）进行处理，截止至2019年11月30日，贵方仍未处理上述质量问题，且无法按约定交货，迟延交货已达15天。同时，贵方于2019年11月15日交付的2套平台存在严重质量问题（包括平台表面未干导致脱漆、平台多处未除锈、油池竖向钢板不平整、大小平台搭接地方两侧钢板中间大约1cm的缝等），经我司多次与贵方沟通，贵方仍未能有效解决质量问题……鉴于贵方上述多项严重违约的行为，现我司正式书面通知解除《采购合同》未履行部分……2019年12月2日，美图优制品厂出具《告知书》，载明：保威公司向美图优制品厂订购的钢结构平台6套已经制作完成，其中保威公司已经分别在2019年11月15日从容桂剑新公司和11月28日从狮山某钢构公司各提走2套，剩下2套在容桂宏港公司已经制作完毕，但保威公司一直以各种理由拒绝提货，保威公司应在两天内办好提货手续尽快提货，否则美图优制品厂将委托客户自行处理该批平台，一切费用由保威公司承担，且美图优制品厂保留向保威公司追偿损失的权利。另，保威公司利用美图优制品厂提供的客户信息及设计的图纸绕过美图优制品厂，直接将双方订单转给美图优制品厂的客户，违背了一般商业道德，严重侵害了美图优制品厂的合法权利。2019年12月5日，保威公司（买方）与案外人某钢构公司（卖方）签订《采购合同》（编号：GDBW-PUR-2019036），约定买方向卖方采购1000KVA箱变钢结构平台（5200*4860mm）7套，单价23800元；2000KVA箱变钢结构平台（5300*4900mm）18套，单价24600元，分支箱平台1套，单价23800元，合计总价633200元（包括产品及税费、包装、装货等费用，不含运费）。保威公司的工作人员潘某与陈永波的部分微信聊天记录如下：时间聊天相对方内容二〇一九年十一月五日陈永波潘小姐，合同好了没有？潘某价格还需要财务那边确认陈永波还没有确认好吗潘某还没，催着陈永波我还打算今天买材料，看来是来不及了2019年11月5日潘某可以了，做吧，我再看看合同就发您陈永波我等你们的预付款来买材料潘某知道的，合同争取今天给你，采购单也是。50%订金，汇票贴息的，财务说不写到合同上，但是我们到时候搞个补充协议2019年11月6日潘某刚刚电话沟通：今天支付100000元现金，周五开出承兑50%-100000元，保证按照采购订单交期完成交货。交期保证函我一会写好了你盖章给我。贴息和付款方式改了这两个问题，我过几天会搞个补充协议说明。陈永波没问题潘某财务说，100000元上午可以支付。数量需要确认一下，刚刚卢经理打电话给您了，如果数量变了，合同、订单我会改，然后承兑要收到合同后3个工作日开出，100000元电汇订金，我让财务还是上午支付，你定材料，交期不变。陈永波好。潘某按照合同数量不变，我继续安排2019年11月7日潘某承兑，要下周一或者二才能开出来，可以吗？银行那边没那么快出来。2019年11月7日陈永波可以。2019年11月11日陈永波平台的数量有没有确定下来，分别几个，还有一件事，因为货期比较赶，可能有一部分要让兄弟单位帮忙制作，所以到时你们提货的地点不一定是我工厂。潘某按照订单交货计划交货，15号4个。可以让别人帮忙做，但是品质你们需要确保，地址最好不要隔好远，提货麻烦。2019年11月13日潘某财务要求把工艺问题解决了才能付款。昨天晚上财务收到工艺额问题，所以才下班前没付款的，今天卢经理过去事情解决了，就安排付款，您看行吗？陈永波好的。……潘某陈总，您好！我们技术这边范工，说平台的围栏有变动？6个做好的不变，25个还未做的需要变动，您知道吗？陈永波是的，我听说了。……陈永波材料变化了，相应价格也要变哦。潘某可以做吗？价格和交期是否跟原来一样？……陈永波价格有变，本来交期没有变，但你们的预付款要过几天才付，所以可能会影响交期。潘某预付款说了15号、16号给您承兑，交期必须保证，这个也没差几天您说是吧。主要是您先交2个过去，确保没问题。25个护栏报价的，护栏改变，材料有现货不影响后面交期的吧，我等你明天回复吧，交期您还是需要准时交货。陈永波护栏改变不影响交期。潘某……，陈总您好，明天一定要买漆并刷漆，后天要交货，务必保证。2019年11月14日潘某陈总，早上好，今天2个平台需要刷漆哦，请安排，否则来不及明天交货；……，您那边目前买材料的只是2个平台，5个护栏对吗？客户那边一直强调，不能影响交期陈永波6个平台和护栏，否则下一批4个怎么来得及2019年11月17日潘某陈总您好！我同事杨工发生异常联络单给您，请注意查收。异常联络单未回复处理之前，不允许再生产，不要再买料生产新的。保威公司的工作人员杨某与陈永波的部分微信聊天记录如下：时间聊天相对方内容2019年11月18日杨某你现在做的都没有喷砂陈永波我发给你们的报价和合同都没有喷砂和桩头板，图纸和报价都是经过你们确认的，当时也没有提出这些。2019年11月19日陈永波杨经理，明天出货吗？杨某你做好了吗？陈永波有两套是做好了，另外两套也差不多了杨某分别在哪里？陈总，后天四个平台都要发走，没有问题吧。容桂那两个你还没开始刷漆，明天要完成。陈永波我明天去确定一下。2019年11月20日陈永波杨经理，6各平台的货款6×27600=165600元，另外四个加桩头板费用为4×1700=6800元，合计172400元，扣除预付款100000元，还有72400元未付，请发货当日付清，以便我好付给供应商。杨某陈总，我司品质今天去你另外一家外协厂，验膜厚，以上图片请查看，模具都不合格，请协调增加刷漆膜厚，谢谢。陈永波已经刷了好几遍了，无论怎么刷也达不到你要的厚度的。2019年11月21日陈永波余款什么时候付啊。杨某你确认好修复费用，我就正常给你。……陈永波我只承担补漆的合理费用，其他的我没法负担。杨某那你觉得是多少费用呢陈永波每台5**元足够了。杨某人工费都不止啊，我公司这边还要派人陈永波接两三处角落补一下漆，能用多少油钱和人工2019年11月22日陈永波杨经理，你们什么时候过来提货，客户说如果明天不过来提货，要收1000元/天的占地费用杨某你做好了吗？……陈永波4个都做好了。我只确认我该付的补漆费用，其他都不应该我来承担。2019年11月24日杨某陈总，我司品质反馈，容桂那两个还没修复。陈永波已经按你们的要求全部搞好了杨某搞好了苟工要去复检啊，他今天去看的，还是老样子陈永波就你那天发的图片那几个问题吗杨某不是几个问题，是很多问题吧陈永波不就是油漆有的角落没有刷到吗杨某三个问题吧，角落油漆漏刷、背光面油漆也有漏的，还有焊接缝隙过大。……陈永波只要上面的花纹板焊得牢又不变形，这个有什么关系呢。杨某上次客户就投诉有缝，还有修复要再确认。2019年11月25日杨某陈总，你这些漏刷油漆等问题都没有改善啊。陈永波漏刷等下处理好，有起吊环的，装车没问题的。2019年11月26日陈永波杨经理，平台已按你们的要求处理好，杨某好，我叫我们品质去验货。2019年11月29日杨某我们品质到了，还是有很多地方漏刷。陈永波让他们现在就解决掉，应该很快的，可能比较隐秘的地方，他们没有发现。……杨某膜厚怎么这么薄，这真的不敢给客户。陈永波这个已经刷了好几遍了，真的没有办法。杨某上次那个还好啊，这个真的差很多。陈永波狮山那个是喷漆的。……杨某按刚才电话沟通，狮山那家把材料费退给你，容桂那家两台+原来发的两台+24块板费用=27600×4+3400=113800元，原先我司支付预付款100000元，并贵司愿意承担1000元修复费用，我司再支付12800元，装车发货，双方两清。……杨某陈总，狮山那边退款20000元给你，我这里安排尾款12800元给你，就可以提货，请确认，谢谢。陈永波我差容桂350**元，你们付这笔钱就去提货。……保威公司的工作人员宋某与陈永波的部分微信聊天记录如下：时间聊天相对方内容2019年11月16日宋某也没见到负责人，工人说等您这边通知，还没还是后续的喷砂刷漆工作陈永波前面这几个做开了就没有办法喷砂了陈永波与案外人刘某的微信聊天记录如下：时间聊天相对方内容2019年11月18日陈永波油漆之前一定要除锈哦刘某知道的2019年11月20日刘某老板什么时候提货？陈永波打算后天下午，我这边在等客户付款……2019年11月29日陈永波刘总在吗？刘某在。陈永波两个平台给我的客户提走了？刘某嗯。保威公司的工作人员与美图优制品厂的工作人员陈某的微信聊天记录如下：时间聊天相对方内容2019年11月2日保威公司工作人员鉴于现场处于强腐蚀环境且现场拼装、焊接、喷涂油漆质量难以控制，建议贵司箱变钢结构平台在工厂焊接完成，整体运输至项目现场，减少现场拼接、焊接工作量。……陈某我想办法吧平台分成3块，晚些时候，我再把改好的图纸发给你。（将zj箱变基础1021的说明图纸发送给保威公司工作人员）zj箱变基础1021的说明我这里没字体，乱码看不清。……，如果你那里有能看得到的截图给我2019年11月2日保威公司工作人员我找下之前的pdf陈某字体我下载好了，不用找PDF了。（据说明图记载：底层干膜厚应不少于70μm，中层应不少于110μm，面层应不少于60μm）另查明，美图优制品厂系个人独资企业，投资人为本案陈永波。2020年4月2日庭审中，双方确认解除涉案合同时间为2019年11月30日。2020年5月15日庭审中，双方确认保威公司于2019年11月24日从某钢构公司提走2台大平台。一审法院认为：该案系定作合同纠纷案件，双方签订的《采购合同》及往来聊天约定内容是双方当事人的真实意思表示，内容与法律规定不相悖，合法有效，双方当事人均应依照协议的约定行使各自的权利并履行各自的义务。该案的主要争议焦点为：1.美图优制品厂交付的平台数目是多少？2.双方在履行涉案合同过程中是否违约，如违约其违约行为是否构成根本违约？对此，一审法院分析如下：一、关于第一个争议焦点。双方均确认美图优制品厂已于2019年11月15日交付了两个平台，美图优制品厂委托顺德区容桂镇某公司生产的两个平台尚未交付，因此，对上述事实，一审法院予以确认；双方对保威公司于2019年11月24日从某钢构公司提走2台大平台是否属于美图优制品厂交付产品存在争议，对此一审法院认为，首先，据保威公司的工作人员杨某与陈永波的微信聊天记录及保威公司于2019年11月30日发出的《采购合同》解除通知书可知，保威公司确认某钢构公司生产的两个平台系由美图优制品厂委托生产；其次，保威公司与某钢构公司系于2019年12月5日签订的《采购合同》，而上述平台保威公司是于2019年11月24日收取，因此，保威公司认为该两个平台系由其委托某钢构公司生产，依据不足，一审法院不予采信。综上，一审法院认定，保威公司于2019年11月24日从某钢构公司提走两个大平台属于美图优制品厂交付产品。二、关于第二个争议焦点。（一）涉案平台是否存在质量问题。据前查明事实，陈永波确认，2019年11月15日交付的两个平台存在脱漆、平台多处未除锈、油池竖向钢板不平整、大小平台搭接地方两侧钢板中间大约1cm的缝等问题，容桂宏港公司生产的两个平台存在漏刷漆等问题。由此可知，美图优制品厂生产、交付的平台存在质量瑕疵，但上述瑕疵系通过修复即可解决，且保威公司收取的平台已正常投入使用，因此，上述瑕疵并不影响平台的正常使用，美图优制品厂的行为虽构成违约，但并不构成根本违约。（二）关于美图优制品厂是否延期交货的问题。因保威公司工作人员潘某于2019年11月18日要求陈永波在处理异常联络单之前不允许再生产，故保威公司主张延期交货问题仅限于美图优制品厂已经生产的6台大平台。1.美图优制品厂虽于2019年11月6日的《交期承诺函》中承诺2019年11月15日交付4台钢结构平台，但保威公司工作人员潘某于2019年11月13日要求美图优制品厂先交2台平台，并在2019年11月14日再次提醒陈永波2台平台需要刷漆明天交货，结合上述事实可知，双方在涉案合同的履行过程中重新约定了2019年11月15日应交付的平台数量为两台，美图优制品厂亦按该约定将两个平台交付给了保威公司，因此，对该两个平台并不存在迟延交货的情形。2.对于剩余四个平台的交付时间，据保威公司工作人员杨某与陈永波的微信聊天记录可知，双方重新商定的该四个平台的交期为2019年11月21日;该四个平台美图优制品厂分别委托了某钢构公司生产了两台、委托容桂宏港公司生产了两台。其中，某钢构公司生产的两个平台，保威公司虽于2019年11月24日将该两个平台提走，但据前查明事实，该两个平台已于2019年11月21日前生产完毕，具备提货条件，保威公司未举证其于约定当天有进行提货或提出质量异议，故保威公司系因其自身的原因于2019年11月24日提走该两个平台，因此，该两个平台亦不存在迟延交货的情形。对于容桂某公司生产的两个平台，据前查明的事实，保威公司于2019年11月22日向美图优制品厂提出存在质量瑕疵，至2019年11月29日止双方仍对该两个平台质量瑕疵的修复问题进行协商，故可以认定，美图优制品厂存在迟延交货的行为，美图优制品厂应对该两个平台的迟延交货承担违约责任。（三）关于保威公司是否存在延期付款行为的问题。据前查明的事实，2019年11月13日，双方先明确约定剩余的预付款即合同总金额的50%减去100000元应在工艺问题解决后再支付，后，保威公司向陈永波承诺该预付款在2019年11月15、16日进行承兑，此后，双方因涉案平台存在质量瑕疵而就该瑕疵的修复费用未能达成一致意见，从而导致了涉案合同解除。至合同解除时止，美图优制品厂共生产了6个平台（每个平台276**元）及24块桩头板，费用为169000元（27600×6个+3400元），而保威公司已向美图优制品厂支付了预付款100000元，保威公司支付的款项已超过涉案合同约定的50%的预付款。因此，美图优制品厂主张保威公司延期付款不能成立。三、关于保威公司要求美图优制品厂返还货款44800元、支付违约金158960元、支付担保费800元的诉讼请求。首先，关于返还货款。如前所述，美图优制品厂已依约生产了6个平台，且已向保威公司交付了其中的4个平台，美图优制品厂生产的平台虽存在质量瑕疵，但其行为并未构成根本违约，因此，保威公司要求美图优制品厂返还货款44800元，无事实和法律依据，一审法院不予支持；其次，关于违约金。因美图优制品厂生产的6个平台中有4个存在质量瑕疵，有2个逾期交付，美图优制品厂的行为构成违约，保威公司有权要求美图优制品厂承担违约责任。关于违约金的计算方式，保威公司主张按照794800元（合同总金额850000元-55200元）的20%计算违约金，该案中，涉案合同的总金额虽为850000元，但双方实际履行的合同金额为169000元，故保威公司主张以794800元为违约金的计算基数，依据不足，一审法院不予支持；另，因涉案合同明确约定“因产品质量存在问题的，应支付合同金额的10%的违约金”，综合考虑美图优制品厂在该案中的违约情形，一审法院确定，美图优制品厂应向保威公司支付违约金16900元（169000元×10%），对于保威公司诉请超出的部分，一审法院不予支持；再次，关于担保费。因双方签订的《采购合同》对于保威公司主张的担保费并无约定，该费用亦不属于因美图优制品厂违约所必然产生的费用，保威公司主张由美图优制品厂承担缺乏依据，一审法院不予支持。四、关于陈永波的责任承担问题。美图优制品厂的企业类型为个人独资企业，根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体”之规定，陈永波应对美图优制品厂的债务承担无限责任。五、关于美图优制品厂的反诉请求。（一）关于解除双方于2019年11月5日签订的《采购合同》诉请。诉讼中，双方均确认该合同于2019年11月30日解除，故一审法院对此予以确认；（二）关于提走其余两套1000KVA箱变钢结构平台、支付剩余货款69000元及逾期付款利息的诉请。如前所述，在双方协商解除涉案合同前，美图优制品厂已依约委托容桂某公司生产了涉案的2个平台，故美图优制品厂要求保威公司提走该两个1000KVA箱变钢结构平台，于法有据，一审法院予以支持。另，美图优制品厂生产的平台及桩头板的费用共计169000元，保威公司仅支付了100000元，故美图优制品厂有权要求保威公司支付剩余费用69000元，但因涉案合同明确约定剩余货款的付款时间为“交货收到合同总价等额增值税专用发票后1个月内提供一个月的承兑。”，美图优制品厂并未举证证明其已向保威公司交付了相应的增值税发票，故剩余货款的付款条件尚未成就，美图优制品厂在该案中主张保威公司支付剩余货款69000元及逾期付款利息，依据不足，一审法院不予支持。（三）关于场地占用费。诉讼中，美图优制品厂并未提供证据证明该费用有实际产生，故美图优制品厂要求保威公司支付场地占用费，依据不足，一审法院不予支持。（四）关于美图优制品厂要求保威公司立刻停止使用美图优制品厂提供的产品设计成果，并赔偿美图优制品厂经济损失20000元的诉请。美图优制品厂的该请求属于侵权责任纠纷，而该案系定作合同纠纷，两者并非同一法律关系，故对美图优制品厂的该请求一审法院在该案中不予处理，美图优制品厂可另案主张。（五）关于美图优制品厂要求保威公司赔偿因解除合同而造成的生产利润损失100000元。因双方系协商解除了涉案《采购合同》，且美图优制品厂并未举证证明存在该损失，因此，对美图优制品厂的该主张一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十一条、第一百一十四条、《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、确认保威公司与美图优制品厂2019年11月5日签订的《采购合同》（编号为GDBW-PUR-2019034）于2019年11月30日解除；二、美图优制品厂在判决发生法律效力之日起十日内向保威公司支付违约金19600元；三、陈永波对上述第二项判项所确定的美图优制品厂的债务承担无限责任；四、保威公司应于判决发生法律效力之日起十日内提走美图优制品厂委托生产的两套1000KVA（规格5300*4900mm）箱变钢结构平台；五、驳回保威公司的其他诉讼请求；六、驳回美图优制品厂其他诉讼请求。一审本诉受理费因适用简易程序审理减半收取计2178元，财产保全费1539元，合计3717元，由美图优制品厂、陈永波共同负担361.12元，由保威公司负担3355.88元。反诉受理费收取计2712.5元，由美图优制品厂负担。二审期间，双方均未提供新的证据。双方当事人对一审认定事实无异议的部分，本院予以确认。本院认为，本案系定作合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，综合双方的诉辩意见，本院二审争议焦点为：1.美图优制品厂是否构成根本违约；2.合同约定的解除条件是否成就；3.美图优制品厂已交付的钢结构平台数量；4.保威公司诉请的违约金是否合理。一、关于美图优制品厂是否构成根本违约。保威公司主张交付的产品存在油漆漏刷和油漆厚度不达标的质量问题，严重影响平台的使用寿命，属于重大质量问题。根据保威公司工作人员杨某与陈永波的聊天记录，杨永波在工厂验收时即发现上述质量问题，并提出美图优制品厂承担“环氧富锌底漆两桶700元、环氧富锌面漆一桶480元、人工费1000元”的修复费用2180元，从上述修复方式和修复成本可得出“油漆漏刷和油漆厚度不达标”质量问题并不足以导致保威公司合同目的无法实现。在美图优制品厂未按要求予以修复的情况下，保威公司可自行或者通过第三人修复后另行向美图优制品厂主张合理的修复费用，而无权以此解除合同或拒绝受领。因保威公司法定解除合同的事由并不成立，故其向美图优制品厂发出的解除函并不能产生法定解除的法律后果，现美图优制品厂同意解除合同，一审法院据此认定双方协议解除合同，并无明显不妥。因美图优制品厂不构成根本违约，保威公司无权拒绝受领，一审法院判令保威公司提取尚未交付的两套钢结构平台，并无不妥。二、关于合同约定的解除条件是否成就。《采购合同》第六条第一款约定“卖方延期交货超过10日的或卖方产品不符合本合同约定的，买方有权单方解除合同，且卖方应退还相应货款并向买方支付未交货金额20%的违约金。”诚实信用原则是民商法的基本原则，即便合同约定的解除条件成就，亦应根据诚实信用原则，综合考虑违约方的过错程度、违约形态及违约行为的后果来认定合同是否应当解除。美图优制品厂虽存在迟延交付的行为，但该行为亦与保威公司迟延开具承兑汇票、增加工艺等因素有关，且美图优制品厂与保威公司的工作人员潘某、杨某就交付时间达成新的约定。至于产品质量问题，上文已做详细论述，不再赘述。且根据一审查明事实，迟延交付的主要原因是验收时双方对产品质量存在争议，本质上仍属于产品质量问题，保威公司以此主张解除合同，不能成立。三、美图优制品厂已交付的钢结构平台数量。根据陈永波与某钢构公司工作人员刘某的聊天记录以及陈永波与杨某的聊天记录可得知，保威公司自某钢构公司提取的两套平台由美图优制品厂委托生产。但根据陈永波与杨某的聊天记录，双方同意采取由保威公退回美图优制品厂已付2万元材料款后直接向某钢构公司付款的方式结算。二审期间，美图优制品厂确认其未向某钢构公司支付余款，某钢构公司至今亦未向其提出相关主张，结合保威公司已提取平台的事实，保威公司称其已向某钢构公司付款，具有高度可能性，本院予以采信。至于保威公司是否向美图优制品厂退回材料费2万元，双方应在另案中提出相关主张。据此，一审法院在一审判决第32页第9-10行认定“原告仅付了100000元，故被告美图优制品厂有权要求原告支付剩余费用69000元”存在错误，本院对该部分不予以确认。四、保威公司诉请的违约金是否合理。《采购合同》约定“因产品质量存在问题的，应支付合同金额10%的违约金”，但因双方系协议解除，对尚未履行部分互不负履行义务，一审法院以实际履行合同金额计算违约金，处理妥当。《采购合同》还约定“每迟延1天向买方支付延期交货金额的0.5%的违约金”，如上所述，迟延交付的主要原因是验收时双方对产品质量存在争议，故本质上仍属于产品质量问题，保威公司主张分别适用上述违约金条款，无异于对同一违约行为计两次违约责任，本院不予支持。综上所述，保威公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决部分事实认定欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费222.5元，由上诉人广东保威新能源有限公司负担。本判决为终审判决。审判长罗凯原审判员梁亦民审判员尹宇飞二〇二〇年十一月二十七日法官助理任小青书记员何敏玲