新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新2301民初3797号   原告：乌鲁木齐鸿昌鑫达商贸有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区南坪东街**C6-5、C6-6、C6-7。   法定代表人：何家亮，该公司总经理。   委托诉讼代理人：张雅，新疆安隆律师事务所律师。   被告：新疆广澳建设工程有限公司，住，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市长宁南路**佳弘大厦**（**3丘**）/div>   法定代表人：冯俊国，该公司执行董事兼总经理。   委托诉讼代理人：王成年，男，该公司职员。   被告：新疆润疆房地产开发有限公司，住所地新疆，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市文化西路**金地华庭小区****门面房（**2丘**）>   法定代表人：顾勇，该公司总经理。   委托诉讼代理人：陈克峰，新疆四至律师事务所律师。   原告乌鲁木齐鸿昌鑫达商贸有限公司与被告新疆广澳建设工程有限公司、新疆润疆房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告乌鲁木齐鸿昌鑫达商贸有限公司的法定代表人何家亮及委托诉讼代理人张雅，被告新疆广澳建设工程有限公司的委托诉讼代理人王成年，被告新疆润疆房地产开发有限公司的委托诉讼代理人陈克峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告乌鲁木齐鸿昌鑫达商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告支付货款及运费444，276.03元；2．判令被告支付违约金159，797元。事实及理由：原告与新疆广澳建设工程有限公司昌吉市中恒分公司（已于2018年10月11日注销）、被告二签订《钢材供应合同》，约定原告为新疆广澳建设工程有限公司昌吉市中恒分公司供应八一、金特、伊犁、昆仑、昆玉、闽鑫、大安钢铁，每次供应数量100吨-150吨。付款方式为签订合同按每次采购的数量预付钢材款的60%支付，剩余40%两个月之内付清全部款项，如超出付款时间未付款，按每次供应的数量每天每吨另加4元的金额计算占用资金费，直到货款付清为止。被告二在以上约定范围内承担担保责任。原告按照上述合同约定内容履行了供应钢材及运输的义务，按照双方确认的运输数量和运费，截止到2017年11月10日新疆广澳建设工程有限公司昌吉市中恒分公司需向原告支付货款及运费584，276.03元，新疆广澳建设工程有限公司昌吉市中恒分公司已支付140，000元，但是截止到2018年12月17日新疆广奥澳建设工程有限公司昌吉市中恒分公司仍有444，276.03元货款及运费未支付。经原告多次催要，新疆广澳建设工程有限公司昌吉市中恒分公司总是以各种理由推诿。因分公司现已注销，按照《中华人民共和国公司法》规定，分公司注销以后，债权债务由总公司概括承受的相关规定，将总公司诉至法院，请求法院依法判决。   被告新疆广澳建设工程有限公司辩称，项目在2018年10月之前六工政府已经清算，润疆房产结算的将钢材款扣除，货款数额属实。   被告新疆润疆房地产开发有限公司辩称，原告的诉讼请求没有事实及法律依据，发货单当中没有曹银忠的签字，也没有证据显示该组发货单项下的钢材是否用于被告所担保的自己的工程项目之内。担保期限为六个月，而本案其追诉已超过六个月，被告免除了担保责任。担保人的担保仅对双方交易150吨货物担保，超出额的不承担担保责任。本案被告不再承担担保责任。   本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告乌鲁木齐鸿昌鑫达商贸有限公司提交钢材供应合同一份、裁定书一份，经质证，被告新疆广澳建设工程有限公司、新疆润疆房地产开发有限公司无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，当事人举证、质证及本院认证如下：   原告乌鲁木齐鸿昌鑫达商贸有限公司提交发货单4份，拟证实根据合同约定，原告在每次发货后出具的结算单上对金额有明确的约定，提货方在提货出签字后即是对双方间的货款数量、单价、欠付货款表示认可，该发货单实为结算单。经质证，被告新疆广澳建设工程有限公司对证据的真实性认可，并认可收到货物；被告新疆润疆房地产开发有限公司对证据的真实性无法确认。本院对该组证据的真实性予以确认。   被告新疆广澳建设工程有限公司提交情况说明书一份、证明一份、承诺书一份，拟证实此案款已经由润疆公司扣除了。经质证，原告对证据的真实性认可，关联性不认可。被告新疆润疆房地产开发有限公司对证据的真实性不认可，是复印件。本院对该组证据的真实性结合其他证据予以综合认定。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2017年9月30日，原告乌鲁木齐鸿昌鑫达商贸有限公司（甲方）与新疆广澳建设工程有限公司昌吉市中恒分公司（乙方）、新疆润疆房地产开发有限公司（担保方）签订《钢材供应合同》一份，合同约定由甲方向乙方供应：八一钢铁、金特钢铁、伊犁钢铁、昆仑钢铁、昆玉钢铁、闽鑫钢铁、大安钢铁。根据钢材进场计划，双方确定按规定型号、质量、生产厂家、数量的要求交货准。每次供应数量与100吨到150吨之间。结算方式：各种型号按建材钢铁网每日钢铁网价金额上幅每吨400元，其中包含税款（专用发票）运费的现场为准。付款方式签订合同按每次采购的数量预付钢材款的60%支付，剩余40%两个月之内付清全部款项。如超出付款时间未付款，按每次供应的数量每天每吨加4元的金额占用资金费，直到货款付清为止。再次采购钢材按上述同样的方式支付款项，剩余40%款项由采购方签订协议，另由开发商担保并盖章及法人签字。质量要求：按国家标准执行，线材螺纹钢的材质符合国家标准，材质证明批号一致。本合同三方签字盖章后生效。甲方供应的钢材数量担保方需现场确认，现场确认人：曹银忠。担保人仅对双方交易一百五十吨的货物承担一百万元额度的担保责任。根据合同约定，双方按每次供货的60%，剩余40%于两个月内付清。若乙方未付清前一批货款，甲方就给予乙方供货，对未付清货款之后的货物担保人不承担担保责任。乙方不得将货物挪作他用，否则担保人不承担担保责任。   2017年10月2日，原告向新疆广澳建设工程有限公司昌吉市中恒分公司交付螺纹钢、高线，价值149，256.16元。2017年10月6日，原告交付螺纹钢，价值176，849.59元。   2017年10月31日，原告交付螺纹钢、高线，价值165，674.75元。2017年11月10日，原告交付螺纹钢、盘螺，价值4,084.73元。以上合计531，865.23元。原告称被告已支付140，000元，其中60，000元由新疆广澳建设工程有限公司昌吉市中恒分公司支付，80，000元由新疆润疆房地产开发有限公司支付。   另查明，新疆广澳建设工程有限公司昌吉市中恒分公司是新疆广澳建设工程有限公司的分公司，该分公司已注销。   本院认为，原告乌鲁木齐鸿昌鑫达商贸有限公司与新疆广澳建设工程有限公司昌吉市中恒分公司、新疆润疆房地产开发有限公司签订《钢材供应合同》一份，是三方当事人真实的意思表示，且未违反法律、行政法规禁止性规定，该合同合法、有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据合同约定“付款方式签订合同按每次采购的数量预付钢材款的60%支付，剩余40%两个月之内付清全部款项”，2017年11月10日前，原告将价值531，865.23元交付新疆广澳建设工程有限公司昌吉市中恒分公司，该分公司应当在约定的期限内向原告支付货款，扣除已支付的140，000元，被告还需向原告支付剩余货款391，865.23元，本院对于原告主张被告支付货款391，865.23元的诉讼请求予以支持。原告按照400元／吨主张被告支付运费，合同中并没有关于运费的约定，且原告未提供证据证实运费实际发生的数额，被告对此表示不认可，原告主张被告支付运费没有事实及法律依据，本院不予支持。被告未按照合同约定向原告支付货款，被告的行为构成违约，被告应当向原告赔偿因其违约行为给原告造成的损失，根据合同约定“如超出付款时间未付款，按每次供应的数量每天每吨加4元的金额占用资金费，直到货款付清为止”，被告认为违约金约定过高，本院结合原、被告的过错程度及本案的实际履行情况，对违约金酌定为75,000元。   新疆广澳建设工程有限公司昌吉市中恒分公司是新疆广澳建设工程有限公司的分公司，该分公司已注销，故应当由新疆广澳建设工程有限公司履行上述付款义务。根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”，第二十六条第一款规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任”，因在合同中并未约定新疆润疆房地产开发有限公司作为担保人的保证期间及保证方式，新疆润疆房地产开发有限公司按照连带责任保证承担保证责任，合同约定签订合同按每次采购的数量预付钢材款的60%支付，剩余40%两个月之内付清全部款项，2017年11月10日前，原告将价值531，865.23元货物交付新疆广澳建设工程有限公司昌吉市中恒分公司，新疆广澳建设工程有限公司昌吉市中恒分公司最后一批货物的付款期限为2018年1月10日，原告起诉时已超过最后一批货物的付款期限后六个月，新疆润疆房地产开发有限公司免除保证责任。   综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：   一、被告新疆广澳建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告乌鲁木齐鸿昌鑫达商贸有限公司支付货款391，865.23元；   二、被告新疆广澳建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告乌鲁木齐鸿昌鑫达商贸有限公司支付违约金75,000元。   三、驳回原告乌鲁木齐鸿昌鑫达商贸有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费4，910元（已减半收取），由原告乌鲁木齐鸿昌鑫达商贸有限公司负担759元，被告新疆广澳建设工程有限公司负担4，151元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。   审  判  员   刘 阳   二 〇 二 〇 年 十 一 月 二 十 四 日   书  记  员   刘艳红