广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂04民终1032号 上诉人（原审被告）：广西银象电气科技有限公司，住所地广西岑溪市玉梧大道西紫坭工业区，统一社会信用代码91450481569055815P。 法定代表人：杨韶，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘秋妙，女，1989年6月26日出生，汉族，该公司员工，住广西岑溪市。 委托诉讼代理人：吴瑶，广西昌义律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：梁晓明，女，1990年2月3日出生，汉族，住广西岑溪市。 上诉人广西银象电气科技有限公司（以下简称银象公司）因与被上诉人梁晓明劳动争议一案，不服广西壮族自治区岑溪市人民法院（2020）桂0481民初1451号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年8月26 2 日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人银象公司的委托诉讼代理人刘秋妙、吴瑶、被上诉人梁晓明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人银象公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人梁晓明对上诉人银象公司的诉讼请求。事实和理由：一审判决认定上诉人银象公司是以公司经营困难需要裁员为由与被上诉人梁晓明解除劳动关系属事实认定错误，且遗漏认定被上诉人梁晓明连续旷工的事实。一、被上诉人梁晓明自2019年7月23日开始就没有到公司上班，一审判决对上诉人银象公司提供的打卡记录不予认可属认定证据错误。（一）上诉人银象公司提供的被上诉人梁晓明在一审时表示对真实性无异议的上班打卡记录可以证实被上诉人梁晓明最后一次打卡记录是在2019年7月22日。（二）从被上诉人梁晓明以往的考勤记录来看，被上诉人梁晓明作为行政人员上班需打卡考勤。（三）被上诉人梁晓明未提供证据证明上诉人银象公司曾通知其从2019年7月23日起放假不用上班。实际上，公司的行政人员在2019年7月、8月份均需上班，仅是生产部的工人放假。而行政人员中唯独被上诉人梁晓明没来上班，也没有向上诉人银象公司办理请假手续。（四）上诉人银象公司是因被上诉人梁晓明有较强的业务能力才在其2019年7月份连续旷工的情况下未扣减其工资。二、一审判决没有认定被上诉人梁晓明从2019年7月23日起至2019年9月12日止连续旷工的事实。（一）虽然上诉人银象公司的员工刘秋妙于2019年8月26日通过微信通知被上诉人梁晓明因公司经营困难需暂时裁员，但被上诉人梁晓明于2019年8月27日回到公司并未在《离职手续办理表》上签名。根据《员工手册》第二章第八项的规定，此时双方的劳动关系并未解除。（二）既然双方的劳动关系未解除，被上诉人梁晓明作为上诉人银象公司的员工仍应严守公司的管理制度，按时上班、工作。但被上诉人梁晓明从2019年8月28日起至2019年9月12日止没有到公司上班，属严重违反公司规章制度。三、上诉人银象公司以被上诉人梁晓明严重 3 违反公司规章制度为由与其解除劳动合同并无不妥。被上诉人梁晓明一直未向上诉人银象公司提供怀孕的证明材料和办理报备手续，上诉人银象公司在解除涉案劳动合同时无法确认被上诉人梁晓明的怀孕情况。虽被上诉人梁晓明在解除劳动合同时已怀孕，但根据公司《员工手册》第二章第十三条第三款的规定和《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十二条、第四十六条的规定，上诉人银象公司是因被上诉人梁晓明严重违反公司规章制度而向其送达《解除劳动合同通知书》，与其解除劳动合同，故无需向被上诉人梁晓明支付经济补偿金和赔偿金。综上，请求二审法院判如所请。 被上诉人梁晓明辩称，一、被上诉人梁晓明是因上诉人银象公司生产困难而非旷工被裁员，一审判决认定事实清楚。被上诉人梁晓明从2012年4月5日起到上诉人银象公司处工作，劳动合同期限至2020年4月4日止。上诉人银象公司人事部于2019年8月26日向被上诉人梁晓明发出微信通知，以公司发放工资比较困难为由决定裁员，被上诉人梁晓明被列入裁员名单，要求被上诉人梁晓明在2019年8月27日办理离职手续，但被上诉人梁晓明以其违反《中华人民共和国劳动法》规定没有支付解除劳动合同经济补偿金为由而未在《离职手续办理表》上签名。为此，上诉人银象公司于2019年8月27日要求被上诉人梁晓明将厂牌、钥匙、员工手册、手机卡交回公司，并办完岗位工作交接手续。这导致被上诉人梁晓明无法回公司正常上班。上诉人银象公司于2019年9月12日以被上诉人梁晓明不来上班为由解除双方劳动合同，以达到其不需支付解除劳动合同经济补偿金的目的。但当时被上诉人梁晓明已怀孕两个月，应受《中华人民共和国劳动法》保护。二、上诉人银象公司提供的考勤表和主张的上诉理由与事实不符。（一）被上诉人梁晓明在工作期间严守公司工作制度，曾获梧州五一劳动奖章。（二）被上诉人梁晓明不存在旷工行为。因被上诉人梁晓明所从事的生产跟单文员和生产采购员岗位的特殊性和上诉人银象公司在2019年7月份前还有订单生产、7月份后己 4 完全无订单生产的生产情况，上诉人银象公司于2019年7月23日口头通知被上诉人梁晓明在家待岗，在工厂无生产情况下无需坐班，有工作可在家或通过微信、电话完成，24小时待命。该事实有其一审提交的证据和上诉人银象公司提交的考勤表（生产部打卡记录）可以证实。（三）上诉人银象公司的大部分员工己于2019年8月被裁员，被上诉人梁晓明属被裁人员之一，该事实可到岑溪市人力资源和社会保障局失业股查明。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 梁晓明起诉请求：1.判决被告支付解除劳动合同经济赔偿金65600元；2.由被告承担本案的诉讼费用。 一审法院查明以下事实：被告系于2011年1月25日注册成立的有限责任公司（自然人投资或控股），住所地岑溪市玉梧大道西紫坭工业区，经营范围包括电力电子元器件等。2012年4月5日，原告入职被告处工作，职位为前台，后面职位变更为跟单商务文员，2012年5月3日，双方签订第一份劳动合同，期限为一年，以后每年均签订劳动合同，最后一份劳动合同于2019年3月21日签订，期限为2019年4月5日至2020年4月4日。原告在工作期间，曾于2016年获得梧州五一劳动奖章。被告由于生产经营发生困难需要裁减人员，遂于2019年8月26日，通过微信通知原告于2019年8月27日到公司办理离职手续，原告当天通过微信回复表示8月27日早上要去产检。被告于2019年8月27日出具的《离职手续办理表》载明原告梁晓明的职位为商务文员，离职需要清退的项目包括工牌、员工手册、押金条、办公用柜钥匙、宿舍钥匙、手机卡等，考勤至8月31日，本月无生产，全月放假，按满勤结算工资至8月31日，社保、住房公积金购买至8月31日，《离职手续办理表》经部门负责人窦新明、总经办经办人刘秋妙、财务部经办人黄丽凤三人签名确认。原告以被告未按法律规定给予解除劳动合同经济补偿为由而没有在《离职手续办理表》签名，但原告于2019 5 年8月27日按《离职手续办理表》列明要清退的项目包括工牌、员工手册、押金条、办公用柜钥匙、宿舍钥匙、手机卡等交回了公司。2019年9月12日，被告以原告从2019年8月28日开始一直旷工严重违反公司规章制度为由，作出《解除劳动合同通知书》并送达原告，通知书载明：公司决定从2019年9月1日起与原告解除劳动合同，工资结算到2019年8月31日止，社保、住房公积金缴纳至2019年8月。原告对被告解除双方劳动关系未给予经济补偿不服，于2019年11月20日向岑溪市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付解除劳动合同经济赔偿金65600元，岑溪市劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月21日作出裁决，驳回原告的仲裁请求，原告对仲裁裁决不服，向该院提起诉讼。另查明，岑溪市妇幼保健院彩超检查报告单载明原告末次月经时间为2019年7月18日，原告于2020年4月26日生育女儿管纱丽。原、被告一致确认双方的劳动关系已解除，2018年9月至2019年8月期间，原告的月平均工资为4168.80元。 一审法院认为，本案的争议焦点为：被告应否向原告支付解除劳动合同经济赔偿金65600元。被告由于生产经营发生困难需要与原告解除劳动关系，于2019年8月26日通知原告办理离职手续，原告收到被告通知后，第一时间向被告报告自己需要产检，亦即视为原告已向被告报告自己处在怀孕期间。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第四项规定，女职工在孕期的，用人单位不得因生产经营发生困难需要裁减人员与劳动者解除劳动合同，如果用人单位违反该规定解除劳动合同，则应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原告于2012年4月5日入职被告处工作，实际工作至2019年8月26日，工作年限为7年4个月，按《中华人民共和国劳动合同法》的规定，被告应向原告支付赔偿金为（4168.80×7+4168.80÷2）×2=62532元，对原告按工 6 作年限8年计算赔偿金，超出部分该院不予支持。对于被告辩称原告违反被告的考勤管理制度，并以此为由作出《解除劳动合同通知书》解除与原告的劳动合同，该院认为，被告需要解除与原告的劳动关系真实起因是生产经营出现困难，原告并非不同意解除与被告的劳动关系，只是要求被告按法律规定作出相应的补偿，且原告于2019年8月27日已按被告要求将工牌、员工手册、押金条、办公用柜钥匙、宿舍钥匙、手机卡等交回了被告，此时起原告已再无正常回被告处上班的条件，而被告再以原告违反考勤管理制度为由作出《解除劳动合同通知书》解除与原告的劳动合同显然是不当的，因此，对被告的该辩称意见，该院不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十七条、第八十七条规定，判决：被告广西银象电气科技有限公司应于本判决生效后十日内支付违法解除劳动合同赔偿金62532元给原告梁晓明。一审案件受理费10元，由被告广西银象电气科技有限公司负担。 二审审理期间，上诉人银象公司提交以下两组证据：1.2019年5月至2019年9月员工刷卡记录表复印件一份，拟证明被上诉人梁晓明一直均是通过打卡考勤上班的，且自2019年7月23日开始其就不再上班，存在旷工行为；2.黄丽凤于2020年10月21日出具的证明一份，拟证明被上诉人梁晓明自2019年7月23日开始就不再上班，她作为妇联主任从未收到过被上诉人梁晓明怀孕的报告。对上诉人银象公司提交的前述证据，被上诉人梁晓明经质证认为，证据1第6页中记载的王永新属于办公室员工，但其上班时间不是上诉人银象公司代理人所说的上班时间，说明上诉人银象公司提供的考勤表不能真实反映出员工真实的考勤情况，《离职手续办理表》写明放假至8月31日，《解除劳动合同通知书》写明被上诉人梁晓明是从2019年8月28日开始不上班，但实际上一审证据3、4也有显示，被上诉人梁晓明的工作牌等在2019年8月27日已全部移交到公司，被上诉人梁晓明已无法上班，被上诉人梁晓明是被辞退的，不存在旷工行为，被上诉人梁晓明提交 7 的一系列证据显示上诉人银象公司是因为经营困难而非旷工需要裁员；对证据2，被上诉人梁晓明在上诉人银象公司工作期间没有听说过其公司成立有工会和妇联。 被上诉人梁晓明向本院提交以下一组证据：陈丽菲、刘秋妙的微信聊天记录、《关于与陈丽菲解除劳动关系的通知》复印件各一份，拟证明上诉人银象公司确实是因为经营困难而需要裁员。对被上诉人梁晓明提供的前述证据，上诉人银象公司经质证认为，对微信聊天记录的真实性无异议，通过聊天记录可以反映出2019年8月26日之前被上诉人梁晓明没有来上班的事实，对《关于与陈丽菲解除劳动关系的通知》的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，其公司虽经营困难，但不会解除全部员工，公司是为了保障员工能够领取失业金才与部分员工解除劳动关系，但上诉人银象公司是因被上诉人梁晓明违反公司管理制度才与其解除劳动关系。 本院认为，对上诉人银象公司提交的证据1，其中的2019年5月至6月员工刷卡记录表反映的是被上诉人梁晓明在该段时间的上班情况，而本案上诉人银象公司主张被上诉人梁晓明是从2019月7月23日起旷工，故该证据与本案关联性不大，本院不予认证为本案定案证据；2019年7月至9月的员工刷卡记录表在仲裁和一审时已由上诉人银象公司作为证据提交，且已经被上诉人梁晓明质证，故本院不作为新证据认证；对证据2，该证明人为上诉人银象公司的员工，与上诉人银象公司有利害关系，且上诉人银象公司未提供其他证据佐证其主张的待证事实，故本院对该份证据不予采信，且不予认证为本案定案证据。对被上诉人梁晓明提交的以上证据，与本案无关联性，故本院对该份证据不予采信，且不予认证为本案定案证据。 经本院审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：上诉人银象公司应否向被上诉人梁晓明 8 支付赔偿金。上诉人银象公司主张被上诉人梁晓明从2019年7月23日起不来公司上班已构成连续旷工，因而其以被上诉人梁晓明已严重违反公司规章制度为由与被上诉人梁晓明解除劳动合同属合法行为，其不需向被上诉人梁晓明支付赔偿金。从在案证据和已查明的事实来看，首先，被上诉人梁晓明提供的其与厂长窦工、黄浪、黄丽凤的微信聊天记录显示其在2019年7月23日至2019年8月28日期间与上诉人银象公司还有工作业务往来。其次，上诉人银象公司提供的被上诉人梁晓明的《离职手续办理表》中“总经办”栏记载有“其他假：本月无生产，全月放假，按满勤结算工资至8月31日”的内容，上诉人银象公司在上诉状中亦自认未扣减被上诉人梁晓明2019年7月份的工资，且上诉人银象公司已向被上诉人梁晓明实际发放2019年7月、8月的工资，工资金额均高于被上诉人梁晓明2018年9月至2019年8月期间的月平均工资，说明上诉人银象公司当时并未将被上诉人梁晓明从2019年7月23日起没有打卡的行为视为旷工行为。再次，上诉人银象公司在向被上诉人梁晓明发出的《解除劳动合同通知书》中主张被上诉人梁晓明是从2019年8月28日起旷工，而非2019年7月23日起旷工，且被上诉人梁晓明已于2019年8月27日按上诉人银象公司要求办理工作交接手续，上诉人银象公司作为用人单位在要求劳动者办理工作交接后又将劳动者不回公司上班的行为视为旷工，对劳动者而言亦有失公允。因此，上诉人银象公司提供的证据不足以证明被上诉人梁晓明从2019年7月23日起存在连续旷工的行为。上诉人银象公司的上述主张无事实和法律依据，本院不予采纳。本案中，上诉人银象公司因生产经营困难需要裁员，被上诉人梁晓明在收到上诉人银象公司的裁员通知后已告知其需产检，而上诉人银象公司作为用人单位没有积极审核被上诉人梁晓明的怀孕情况即在被上诉人梁晓明确已怀孕的情况下单方解除与被上诉人梁晓明的劳动合同，故一审判决根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十七条、第八十七条的规定认定上诉人银象公司在 9 本案中存在违法解除劳动合同的行为，并认定上诉人银象公司应向被上诉人梁晓明支付违法解除劳动合同的赔偿金62532元并无不当，本院予以维持。 综上所述，上诉人银象公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人广西银象电气科技有限公司已预交），由上诉人广西银象电气科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  伍子练 审判员  毛美美 审判员  任 军 二〇二〇年十一月二十三日 10 法 官 助 理 叶丹 书记员黎小嘉 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 11 (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。