广东省英德市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1881刑初358号公诉机关广东省英德市人民检察院。被告人冯某俊，男，1993年6月26日出生，公民身份号码440************017，汉族，小学文化，广东省新丰县人，户籍所在地广东省韶关市新丰县************。曾因犯盗窃罪于2017年6月9日被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，于2017年9月21日被释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年4月29日被英德市公安局刑事拘留，2020年6月3日被逮捕。现羁押于英德市看守所。法律援助机构英德市法律援助处。指定辩护人龙昌，广东浈阳律师事务所律师。广东省英德市人民检察院以英检第一部刑诉〔2020〕Z26号起诉书指控被告人冯某俊犯盗窃罪、诈骗罪一案，于2020年8月27日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。广东省英德市人民检察院指派检察员巫飞燕出庭支持公诉，被告人冯某俊及其辩护人龙昌到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明：一、涉嫌诈骗的事实：2020年4月14日，被害人杨某够在英德市*************家中通过手机抖音软件添加了被告人冯某俊（假名：黄家良）的微信，双方接触见面后，确定为男女朋友关系。随后冯某俊通过微信聊天谎称自己未婚且是翁源县周六福珠宝的老板，并以让杨某够成为其珠宝店老板娘为由，将杨某够的支付宝账户及密码骗到手。2020年4月16日，被告人冯某俊以缺钱交珠宝店店租、缺钱买衣服为由，诈骗了杨某够人民币4643元（转账方式分别为微信转账、支付宝转账）。后来杨某够怀疑冯某俊有诈骗其钱财的嫌疑，便多次催促冯某俊还钱，但被冯某俊以多种理由推脱，最后杨某够的所有联系方式均被冯某俊拉黑。二、涉嫌盗窃的事实：1.2020年4月16日19时许，冯某俊在杨某够不知情的情况下，利用杨某够的支付宝花呗，在广东省韶关市官渡镇连香农家菜饭店吃饭消费210元。2.2020年4月17日10时许，冯某俊在杨某够不知情的情况下，利用杨某够的支付宝账号从花呗借出3000元，然后向青塘镇有口福老板转账。此3000元在支付了冯某俊欠下的宵夜费用298元后，有口福老板范某敬将剩余的2702元转回冯某俊本人微信账号。3.2020年4月17日17时许，冯某俊在杨某够不知情的情况下，利用杨某够的支付宝账号从花呗借出8000元，然后去到青塘镇安泰商行，利用杨某够支付宝账号转账给商行老板卢某锡进行套现。冯某俊于2020年4月28日在英德市青塘镇菜市*被抓获。被抓获后，冯某俊拒不承认犯罪事实。上述事实，有公诉机关提供并经庭审出示、质证、认证的下列证据证实：物证有被告人冯某俊持有的VIVO牌手机1台；书证有受案登记表、立案决定书、综合材料、户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明、抓获经过、微信个人信息及聊天记录截图、视频监控截图、支付宝、微信转账记录、支付宝花呗消费记录、支付宝验证码短信信息、银行对账单、发还清单等；被告人冯某俊的供述与辩解；被害人杨某够的陈述；证人范某敬、卢某锡、郑某武、陈某文、曾某省、刘某妹的陈述；现场勘查笔录、现场照片、现场平面图及视听资料等证据证实，足以认定。被告人冯某俊对公诉机关指控的犯罪事实及定性均有异议；对于诈骗罪，提出其与被害人认识的时候是以男女朋友关系，钱均用于两人一起消费且指控的诈骗金额不对；对于盗窃罪，支付宝的账号密码都是被害人自己提供，通过其同意后才套现的，其认为属于个人财产纠纷。被告人冯某俊的辩护人对指控被告人犯诈骗罪无异议，对部分事实有异议，起诉指控的事实中包含两人作为朋友的正常经济交往及消费；对指控被告人犯盗窃罪的定性和事实均有异议，起诉书指控的第2、3、4宗事实都是经过被害人提供支付宝账号密码才可使用，属于经济纠纷而不是犯罪；被告人归案时查扣的2485元，该笔款项已退还给被害人，建议法庭酌情从轻处罚。结合本案的争议焦点，综合评析如下：一是被告人冯某俊诈骗被害人杨某够4643元的行为是否构成诈骗罪的问题。本案中，根据被告人冯某俊与被害人的微信聊天记录、支付宝、微信转账记录以及被害人的陈述，足以证实被告人冯某俊以非法占有为目的，通过虚构其是翁源县周六福珠宝的老板，并可以让杨某够成为其珠宝店老板娘的事实，谎称其未婚，让被害人杨某够陷入错误认识之后作出财产处分，从而骗取数额较大的他人财物，被告人冯某俊的行为已构成诈骗罪。被告人冯某俊及其辩护人提出，部分款项是正常的经济交往，但后经被害人多次催促被告人冯某俊还钱，被告人冯某俊将被害人所有的联系方式拉黑，足以证实被告人冯某俊具有非法占有被害人财物的主观故意。故该点辩解意见，本院不予采纳。二是被告人冯某俊从被害人杨某够的支付宝花呗借出11210元的行为是否构成盗窃罪的问题。被告人及其辩护人提出，支付宝的账号密码是被害人提供不构成盗窃的辩解意见，本案中，被害人是在误认为被告人将其支付宝作为珠宝店的收款二维码，才将支付宝账号、密码以及验证码告知了被告人，被害人对被告人使用其支付宝进行消费以及套现的行为并不知情，被告人冯某俊以非法占有为目的，从而多次秘密窃取被害人的财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。该点辩解意见，本院不予采纳。本院认为，被告人冯某俊以非法占有为目的，用虚构事实和隐瞒真相的方法，骗取数额较大的财物，其行为已构成诈骗罪；以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，累计数额较大，其行为已构成盗窃罪。鉴于被告人冯某俊曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。公诉机关指控被告人冯某俊的犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，罪名成立，予以采纳；辩护人提出被告人归案时查扣的2485元已退还给被害人，建议法庭酌情从轻处罚的辩护意见，该笔款项并非被告人主动退还给被害人，建议从轻处罚的意见不予采纳，但在退赔部分依法予以扣减；辩护人的其它辩护意见本院已在综合评析处予以回应，此处不再赘述。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十四条、第六十五条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：一、被告人冯某俊犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金三千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币八千元（罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年4月29日起至2022年4月28日止）。二、责令被告人冯某俊退赔被害人杨某够现金人民币13368元。三、查扣在案的被告人冯某俊的VIVO牌手机1台予以没收，由本院依法销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  陈先敬人民陪审员  唐柳清人民陪审员  成惠兰二〇二〇年十一月二十三日法官 助理  王 敏书 记 员  唐 莹附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。