河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终5490号 上诉人（原审被告）：中煤财产保险股份有限公司肥乡支公司，住所地邯郸市肥乡区肥乡镇长安路（邑城家苑**商铺）。 负责人：杨铮，该公司经理。 委托诉讼代理人：李江**，河北盈邦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘永芬，女，1972年1月2日出生，汉族，现住邯郸市磁县。 委托诉讼代理人：索晓华，河北超群律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李楠，河北超群律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：赵洪波，男，1968年10月23日出生，汉族，现住邯郸市丛台区。 上诉人中煤财产保险股份有限公司肥乡支公司（以下简称中煤保险肥乡公司）因与被上诉人刘永芬、赵洪波机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邯郸市峰峰矿区人民法院（2020）冀0406民初1582号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 中煤保险肥乡公司上诉请求：l、请求依法改判中煤保险肥乡公司赔偿刘永芬医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费各项损失共计65333元，差额141125元；2、一、二审诉讼费用全部由刘永芬、赵洪波承担。事实和理由：刘永芬单方委托邯郸爱眼医院司法鉴定中心鉴定程序不合法。整个鉴定过程，既未通知中煤保险肥乡公司选取鉴定机构，也未通知赵洪波对鉴定材料进行质证，中煤保险肥乡公司也没有参与鉴定过程，该司法鉴定意见书不用作为证据使用。综上，中煤保险肥乡公司对于残疾赔偿金、精神损失费、抚养费、鉴定费计算错误，请二审法院支持中煤保险肥乡公司请求。 刘永芬辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 赵洪波未作答辩。 刘永芬向一审法院起诉请求：1.请求法院判令赵洪波、中煤保险肥乡公司赔偿刘永芬医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费、二次手术费、鉴定费，共计218550.68元。2.请求法院判令中煤保险肥乡公司在保险限额内承担赔偿责任。3.诉讼费由中煤保险肥乡公司、赵洪波承担。 一审法院认定事实：2019年5月17日7时25分，赵洪波驾驶冀Ｄ×××××号小型轿车沿滏北路由西向东行驶至成峰线路口（43ＫＭ）右转弯时，将沿成峰线由北向南行驶的刘永芬驾驶的电动自行车撞倒，造成刘永芬受伤,两车不同程度损坏。当日，刘永芬被送至冀中能源峰峰集团有限公司总医院救治，住院45天，医疗费53891.65元，其中赵洪波垫付医疗费3266.18元，经医院诊断为右胫骨近端粉碎骨折等。2020年4月22日经邯郸爱眼医院司法鉴定中心出具鉴定意见，刘永芬伤残等级为九级一处，二次手术费15000元，误工期限为180日，护理期限90日，营养期限为90日，护理人数住院期间2人，出院后1人。鉴定费2800元。2019年5月30日经峰峰矿区公安交警大队认定，赵洪波承担事故的主要责任，刘永芬承担事故次要责任。赵洪波所驾车辆登记车主系其本人，该车在中煤保险投有交强险和商业三者险。交强险责任限额分别为：死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元（已赔付原告）、财产损失赔偿限额2000元。商业三者险责任限额500000元。本次事故发生在保险期限内。 一审法院认为，刘永芬主张医疗费53926.45元。经本院核算，刘永芬医疗费扣除居民医保已报销费用，确认医疗费53891.65元。刘永芬主张住院伙食补助费每天50元，营养费每天30元，一审法院均予以确认。刘永芬主张其年收入29371元，一审法院予以确认。刘永芬主张护理费均参照河北省2020年道路交通事故人身损害赔偿标准居民服务业年平均工资42115元计算，索来成护理期限45天，刘秀琴护理期限90天，一审法院予以确认。刘永芬主张其系宿管人员，经常居住地和主要收入来源地均在城镇，故残疾赔偿金参照河北省2020年道路交通事故人身损害赔偿标准城镇居民人均年可支配收入35738元计算。一审法院认为，刘永芬在城镇有长期稳定的收入和住所，且时间在一年以上，故对刘永芬该主张予以确认。刘永芬定残之日48岁。刘永芬主张精神损害抚慰金10000元，优先在交强险限额内赔付，刘永芬予以确认。刘永芬主张被扶养人为其儿子索志凌，出生于2003年5月1日，一审法院均予以确认。刘永芬主张被扶养人生活费参照河北省2020年道路交通事故人身损害赔偿标准城镇居民人均年消费支出23483元计算1年，符合法律规定，一审法院予以支持。刘永芬主张交通费1000元，一审法院酌定交通费500元。中煤保险肥乡公司辩称不承担鉴定费、诉讼费，一审法院根据《中华人民共和国保险法》第六十六之规定，对该辩称理由不予采信。公民享有生命健康权，其合法民事权益受法律保护。任何公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，均应承担相应的民事责任。根据查明的事实，一审法院依法对刘永芬的各项损害赔偿请求作出如下认定：1、医疗费53891.65元；2、二次手术费15000元；3、住院伙食补助费50元×45天=2250元；4、营养费30元×90天=2700元；5、误工费29371元÷365天×180天=14484.33元，原告主张误工费14484元，符合法律规定，本院予以支持；6、护理费42115元÷365天×45天+42115元÷365天×90天=15576.78元，原告主张护理费15576元，符合法律规定，本院予以支持；7、残疾赔偿金35738元×20年×20%=142952元；8、精神损害抚慰金10000元；9、被扶养人生活费23483元×1年×20%÷2人=2348.3元；10、交通费500元；11、鉴定费2800元。综上，医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费，均系交强险医疗费用赔偿限额项下的损失，共计73841.65元；误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费，均系交强险死亡伤残赔偿限额项下的损失，共计185860.3元。鉴定费2800元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案事故车辆在中煤保险肥乡公司投有交强险和商业三者险，故对刘永芬损失应先由中煤保险肥乡公司在交强险各分项限额内承担赔偿责任，不足部分，因赵洪波承担事故的主要责任，故由中煤保险肥乡公司在商业三者险责任限额内承担70%赔偿责任。刘永芬在交强险医疗费用赔偿限额项下的损失共计73841.65元，中煤保险肥乡公司已在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿刘永芬10000元，剩余63841.65元。刘永芬在交强险死亡伤残赔偿限额项下的损失共计185860.3元，先由中煤保险肥乡公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿刘永芬110000元，剩余75860.3元。刘永芬超过交强险赔偿限额的损失为63841.65元、75860.3元、鉴定费2800元，共计142501.95元，由中煤保险肥乡公司在商业三者险责任限额内承担70%赔偿责任，即99751.37元，又因赵洪波垫付医疗费3266.18元，故中煤保险肥乡公司在商业三者险责任限额内赔偿刘永芬96485.19元，支付赵洪波垫付医疗费3266.18元。判决：一、中煤财产保险股份有限公司肥乡支公司自判决生效后十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿刘永芬误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费，共计110000元；二、中煤财产保险股份有限公司肥乡支公司自判决生效后十日内在第三者责任商业保险赔偿限额内赔偿刘永芬医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费，共计96485.19元；三、中煤财产保险股份有限公司肥乡支公司自判决生效后十日内在第三者责任商业保险赔偿限额内支付赵洪波垫付医疗费3266.18元；四、驳回刘永芬的其他诉讼请求。案件受理费2289元，由刘永芬负担92元，中煤财产保险股份有限公司肥乡支公司负担2197元。 本院二审期间，双方均未提交新的证据。依据原审卷宗材料、当事人陈述，二审认定事实与一审认定事实一致。 本院认为，关于本案鉴定程序是否合法的问题。本案中，邯郸市峰峰矿区公安交通警察大队根据刘永芬的申请，依职权委托邯郸爱眼医院司法鉴定中心进行鉴定，肇事司机赵洪波、中煤保险邯郸肥乡公司一审期间均未提出程序异议，因此，中煤保险邯郸肥乡公司上诉鉴定程序不合法没有事实和法律依据，本院不予采信。一审法院依照此鉴定意见计算刘永芬的各项损失费用并无不妥。 综上所述，中煤保险肥乡公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3120元，由中煤财产保险股份有限公司肥乡支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  刘 勇 审 判 员  杨俊英 审 判 员  张 静 二〇二〇年十一月二十六日 法官助理  王皓枫 书 记 员  李 朋