宁夏回族自治区高级人民法院   执行裁定书   （2020）宁执复45号   复议申请人：张莉娜（系吴斌妻子），女，1993年2月13日出生，宁夏亘元万豪大厦JW名厨收银员，住宁夏回族自治区银川市。   被执行人：吴斌，汉族，曾任宁夏德邦公司总经理，住宁夏回族自治区银川市金凤区五里水乡隆瑞园小区**。   复议申请人张莉娜不服宁夏回族自治区银川市中级人民法院（2019）宁01执异94号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭，于2020年11月25日进行了听证审查，张莉娜、吴斌到庭参加了听证，本案现已审查终结。   银川中院查明，宁夏回族自治区银川市人民检察院以银检公诉刑诉〔2015〕5号起诉书、银检公诉刑追诉〔2016〕5号追加起诉决定书、银检公诉刑变诉〔2016〕1号变更起诉决定书指控宁夏兴麟公司等五被告单位及吴秉麟等33名被告人犯合同诈骗罪一案，该院于2017年7月1日作出（2015）银刑初字第75号刑事判决书，与本案有关的判项为：二十六、被告人吴斌犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元；三十九、已冻结、扣押的赃款、赃物依法予以追缴发还被害人，不足部分责令各被告人及被告单位予以退赔。宣判后，部分被告人不服判决，向宁夏回族自治区高级人民法院提起上诉，该院于2017年12月29日作出（2017）宁刑终54号之一刑事裁定书，驳回上诉，维持原判。后银川中院将（2015）银刑初字第75号刑事判决移送执行，执行过程中，银川中院拟处置备案在吴斌名下位于宁夏回族自治区银川市××区房产。   另查明，张莉娜与被执行人吴斌于2014年1月15日登记结婚，于2014年11月30日生育一子吴东鸿，于2017年1月10日生育次子吴东桥。张莉娜提交的常住人口登记卡记载，张莉娜与张龙龙于2011年3月13日同时自宁夏回族自治区××县迁往宁夏回族自治区吴忠市落户高闸派出所，以此证明张莉娜与张龙龙系姐弟关系。同时提交的转款账单和银行交易流水清单，证明在吴斌被采取刑事强制措施后，案涉房屋按揭贷款由张龙龙协助其偿还的事实。   还查明，侦查机关随案移交查封的位于宁夏回族自治区银川市××区，备案登记时间是2013年3月26日。随案移交查封的位于宁夏回族自治区银川市××区，产权登记日期是2016年10月31日。随案移交查封的冻结吴斌名下两张银行卡中，存款共计247176.34元，已扣划至银川中院执行账户。   张莉娜提交的张学芬疾病诊断证明、出院记录、病案首页，欲证明张学芬系吴斌的母亲且患有重大疾病。因该证据与吴斌本人及本案争议房屋缺乏关联性，该院不予认定。   银川中院认为，本案是因一起刑事案件涉财产部分执行引起的执行异议。异议人以银川中院查封的位于宁夏回族自治区银川市××区，是包括其本人在内的一家老小的唯一住房，请求中止对隆瑞园35-2-701室的强制执行。经查与事实不符，吴斌名下位于银川市××区还有一套住房。位于宁夏回族自治区银川市××区的登记备案日期早于二人结婚登记日期，异议人对婚姻关系存续期间增值部分享有分配权。吴斌被采取刑事强制措施后，由其亲属陆续偿还的部分银行按揭贷款，应视为合法债务，具体数额可在执行实施中另行确认。关于被执行人吴斌对未成年子女的抚养、教育、医疗费用，应当在具体执行中依照法律规定和本案查明的事实确认并保留。关于案外人请求返还对吴斌银行卡的存款中属于异议人部分的主张，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款规定：“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（三）银行存款和存管在金融机构的有价证券，按照金融机构和登记结算机构登记的账户名称判断；……。”结合本案，案涉银行卡中的资金是刑事犯罪案件中查封的财产，随案件移送执行，按照上述规定，属吴斌所有，异议人的理由不成立,不足以排除本案的查封措施。故异议请求不能成立，该院不予支持。综上，依据已生效的刑事判决，确定执行的内容是对被执行人吴斌的罚金以及已冻结、扣押的赃款、赃物依法追缴的数额。在未执行到位执行标的前，案外人请求中止对案涉房屋执行以及返还对吴斌银行卡的存款中属于异议人部分的理由不能成立，其异议请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第一条、第十四条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项，第二十五条第一款规定，裁定驳回异议人张莉娜的异议请求。   张莉娜向本院申请复议称，请求依法撤销银川中院（2020）宁01执异94号执行裁定书。事实与理由：一、银川中院认定事实错误。首先，银川中院评估拍卖被执行人吴斌名下的位于银川市××区1室房产不符合法律规定。吴斌于2013年1月份按揭贷款购买该房产，已支付的首付款20万元由兴麟公司借支，下剩的购房款自2013年初至2016年9月，由复议申请人张莉娜与被执行人吴斌以自有的合法收入偿还房屋贷款和利息，2014年1月15日张莉娜与吴斌登记结婚，2016年9月份吴斌入狱，此后至今的房屋贷和利息款均由复议申请人张莉娜借钱偿还14万余元。银川中院（2015）银刑初字第75号刑事判决涉案房屋并不是赃物，仅是以向兴麟公司借支的20万元支付了涉案房屋的首付款，执行法院应执行该20万元，并不能处置复议申请人张莉娜和吴斌合法拥有的房屋。其次，吴斌入狱至今，其与复议申请人张莉娜的两个孩子及吴斌母亲张学芬（癌症化疗期）的各种生活开支、教育及医疗费用均由复议申请人张莉娜一人承担。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第九条规定，对一方无经济收入或者下落不明的，可用其财物折抵子女抚育费。再者，该房产是复议申请人张莉娜、被执行人吴斌、两个孩子及其母亲的唯一住所，位于银川市××区的房子经久失修、管道破裂，顶楼存在漏雨等问题，存在安全隐患一直未出租，如果强行继续拍卖程序将导致其一家人无家可归。二、银川中院适用法律错误。银川中院执行被执行人吴斌名下银行卡资金，对被执行人的财产，如果刑事裁判没有认定为违法所得，原则上都应当推定为合法财产。自2014年1月15日双方登记结婚以后，被执行人吴斌的工资、奖金及结婚礼金所得均为夫妻共同财产，银川中院在未核实清楚的情况下就将这笔钱进行冻结、转移，认定是被执行人吴斌个人财产进行处理的做法是错误的。   本院除对银川中院查明的事实予以确认外，另查明，银川中院刑事审判庭出具（2015）银刑初字第75号刑事案件《关于兴麟案各被执行人应退赔数额的说明》，载明“被告人吴斌的退赔金额为127.02万元”。2016年2月22日，银川中院作出（2015）银刑初字第75-1号刑事裁定，冻结吴斌所有银行存款。2017年2月15日，银川中院作出（2017）宁01执75号执行裁定，冻结、扣划吴斌在中国建设银行股份有限公司银川市凤凰南街的银行存款183700元（账户×××）、在中国银行股份有限公司银川市石油城支行的银行存款61813.81元（账户×××）。   2016年3月10日，银川中院作出（2015）银刑初字75-2号刑事裁定，查封吴斌名下银川市金凤区正源南街五里水乡隆瑞园35-2-701室。2017年9月21日，银川中院刑事审判庭出具《人民法院刑事涉财案件移送执行案件登记表》，将涉案房产补充移交执行庭，载明：“11.查封吴斌名下2013年3月21日73.6141万元购买金凤正源南街五里水乡隆瑞园35-2-701室，其中2012年12月19日支付3万元、2013年3月18日首付22.6141万元，6月17日贷款支付51万元。[卡号6475（郝立强）为兴麟银川A分部公用账号，5931（郝立强2次、杨国才）为兴麟总部公用账号]”。   再查明，2019年3月13日，银川中院向银川市不动产登记事务中心发出协助执行通知书，续查封银川市金凤区正源南街五里水乡隆瑞园35-2-701室。2020年4月20日，银川中院向吴斌发出限期搬离通知书，载明：“因被执行人未能履行生效法律文书确定的义务，银川中院拟对登记在吴斌名下的位于银川市××区房屋进入评估、拍卖程序”。   本院认为，复议申请人主张吴斌名下位于银川市××区，除由兴麟公司支付20万元首付款外，剩余住房贷款张莉娜已偿还14余万元，认为银川中院处置该房产不符合法律规定。经核，本案为刑事裁判涉财产部分的执行，银川中院执行依据为（2015）银刑初字第75号刑事判决，该判决主文载明“第三十九、已冻结、扣押的赃款、赃物依法予以追缴发还被害人，不足部分责令各被告人及被告单位予以退赔”，刑事部门随案移交说明确认吴斌的退赔金额为127.02万元。银川中院（2015）银刑初字第75号刑事判决生效后，吴斌未履行退赔义务，案件进入执行程序，刑事审判部门出具了《人民法院刑事涉财案件移送执行案件登记表》，列明查封房产中含吴斌名下位于银川市××区，银川中院依法对随案移送的已查封涉案房产进行处置，符合《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第一条第（二）项及第七条之规定，复议申请人认为银川中院处置该房产不符合法律规定的复议理由不能成立。复议申请人认为银川中院扣划的吴斌名下银行存款系夫妻共同财产，属执行错误。经核，复议申请人主张吴斌银行账户资金系夫妻共同财产，但未通过析产诉讼程序进行分割，未确认其应享有的具体份额，该项主张缺乏事实依据，银川中院对随案移送的已冻结的吴斌名下银行账户存款予以扣划并无不当。银川中院（2019）宁01执异94号异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第一条第（二）项、第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项规定，裁定如下：   驳回复议申请人张莉娜的复议申请，维持宁夏回族自治区银川市中级人民法院（2019）宁01执异94号异议裁定。   本裁定为终审裁定。   审判长 周爱芬   审判员 张 凌   审判员 沙 玲     二〇二〇年十一月二十七日   法官助理 徐文婷   书记员 吴亚卓   附：本案适用的相关法律条文   《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》   本规定所称刑事裁判涉财产部分的执行，是指发生法律效力的刑事裁判主文确定的下列事项的执行：   （一）罚金、没收财产；   （二）责令退赔；   （三）处置随案移送的赃款赃物；   （四）没收随案移送的供犯罪所用本人财物；   （五）其他应当由人民法院执行的相关事项。   刑事附带民事裁判的执行，适用民事执行的有关规定。   第七条由人民法院执行机构负责执行的刑事裁判涉财产部分，刑事审判部门应当及时移送立案部门审查立案。   移送立案应当提交生效裁判文书及其附件和其他相关材料，并填写《移送执行表》。《移送执行表》应当载明以下内容：   （一）被执行人、被害人的基本信息；   （二）已查明的财产状况或者财产线索；   （三）随案移送的财产和已经处置财产的情况；   （四）查封、扣押、冻结财产的情况；   （五）移送执行的时间；   （六）其他需要说明的情况。   人民法院立案部门经审查，认为属于移送范围且移送材料齐全的，应当在七日内立案，并移送执行机构。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。   《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》   第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：   （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；   ……