湖北省荆州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)鄂10刑终283号原公诉机关公安县人民检察院。上诉人（原审被告人）李前广，男，1973年2月9日出生，汉族，小学文化，无职业，户籍所在地湖北省荆州市公安县，住公安县。曾因贩卖毒品罪于2011年8月4日被公安县人民法院判处有期徒刑8个月；2012年因吸食毒品被公安县公安局行政处罚(罚款500元)；2014年因吸食毒品被公安县公安局行政拘留15日并处社区戒毒3年；2015年2月16日因非法持有毒品罪被公安县人民法院判处有期徒刑2年，2016年6月9日刑满释放;现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年1月20日向公安县公安局投案，当日被刑事拘留，2月20日被逮捕。现羁押于公安县看守所。湖北省公安县人民法院审理湖北省公安县人民检察院指控原审被告人李前广犯贩卖毒品罪一案，于2020年10月13日作出（2020）鄂1022刑初242号刑事判决。宣判后，李前广不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。一审查明：(1)2012年4月底，被告人李前广邀约王某(已判刑)共同贩卖毒品，李前广负责组织毒品货源，联系买家，然后安排王某负责送毒品并收取毒资。2012年5月1日晚，吸毒人员杜某(外号海子)联系李前广后到其家中购买3颗麻果和1袋冰毒;同年5月14日晚，杜某再次联系李前广购买毒品，李前广安排王某将500元钱毒品(6颗麻果、2小袋冰毒)送到埠河镇江堤上与杜某进行交易，王某收取500元毒资;2012年5月15日下午，被告人王某根据吸毒人员陈某2(外号黑皮)的要求，将300元钱的毒品(4颗麻果、1小袋冰毒)送到埠河镇国土资源所附近交给陈坤林，并收取300元毒资。同年5月16日王某被民警抓获，民警从其驾驶的摩托车工具箱内获一个“金银花含片”铁盒，里面装有冰毒14小包、麻果26颗，经过鉴定均为甲基苯丙胺，净重合计4.72克。2012年5月23日被告人李前广被抓获，民警从其身上查获冰毒6小袋，经鉴定为甲基苯丙胺，净重1.29克，5月24日民警在被告人李前广家中卧室抽屉内查获电子称一台及用于分装毒品的小塑料袋4包、锡纸1盒。(2)2018年12月15日晚21时许，吸毒人员圣王陈通过电话联系被告人李前广，要求购买200元毒品并约定在埠河镇万众村卫生所门口交易，李前广驾驶白色别克牌轿车(牌号鄂Ｄ×××**)来到交易地点，将2颗麻果和1小袋冰毒交给圣王陈，圣王陈通过支付宝将200元毒资支付给李前广。(3)2019年3月2日14时许，被告人李前广在埠河镇长江大桥下向吸毒人员程某贩卖200元毒品，程某通过微信转账向李前广支付200元毒资;同年3月7日12时22分许，李前广在埠河镇变电站门前向程某贩卖100元毒品，程某通过微信转账向李前广支付100元毒资。(4)2019年3月7日12时许，被告人李前广在向吸毒人员陈某3贩卖4颗麻果和1小袋冰毒，陈某3支付500元现金给李前广。(5)2019年1月31日至2019年3月7日，被告人李前广在埠河镇共计向吸毒人员肖某2贩卖毒品18次，肖某2通过微信转账方式分17次向李前广转账支付毒资3800元，现金支付毒资1次100元。(6)2019年3月3日晚21时许，吸毒人员袁某电话联系被告人李前广送毒品到自己家里，然后通过微信转账支付150元给李前广，购买毒品1颗麻果和1小袋冰毒;同年3月7日11时许，袁某再次联系李前广送毒品到自己家中，通过微信转账支付150元毒资给李前广，购买毒品1颗麻果和1小袋冰毒。(7)2019年3月4日18时许，3月5日19时35分许，3月7日14时34分许，被告人李前广三次向肖某1、刘某贩卖毒品麻果和冰毒，肖某1通过微信转账分3次向李前广支付毒资共计700元。(8)2019年2月2日至2019年3月6日，被告人李前广共计向吸毒人员周某贩卖毒品15次，周某通过微信转账分15次向李前广支付毒资共计3300元。(9)2019年3月7日14时51分左右，被告人李前广给其儿子李某2打电话，让李某2叫李前广的母亲陈某1前来转移家中的毒品。15时02分许，民警赶到李前广家中抓捕未果，在村干部见证下，从陈某1外套口袋及祆子口袋内查获毒品麻果1包230颗、冰毒1袋，经鉴定均为甲基苯丙胺，麻果230颗净重为21.49克，冰毒净重为10.49克，共计31.98克。上述事实，一审列举了下列经庭审查明的证据予以证实：1、查获的毒品物证（照片）；2、被告人身份信息、微信转账记录、技术侦查情况说明等书证；3、吸毒人员圣王陈、程某、肖某1、肖某2、袁某、周某、陈某3等人的证言，均证实被告人李前广贩卖毒品给自己的事实；4、证人张某的证词，证实自己系埠河镇荆南村委付主任，2019年3月7日自己在现场看见公安机关从被告人李前广的母亲陈某1的外套口袋里搜出毒品的事实；5、证人王某的证言，证实自己与被告人李前广共同参与贩卖毒品，被告人李前广负责联系买家，自己负责运输毒品、收取毒资；与证人陈某2、杜某的证词相印证；6、湖北省公安县人民法院（2020）鄂1022刑初102号判决书；7、证人李某1证实，鄂Ｄ×××**白色别克轿车是李前广借的我的，查获的10460元自己不知道是什么钱；8、证人李某2证实，父亲李前广给自己打电话，自己把电话交给了奶奶（陈某1），他们之间聊的什么不清楚；9、证人陈某1证实，被告人李前广打电话时说要自己带李某2去医院体检，没说要转移毒品；也不清楚李前广找李某1借钱之事；10、公安机关出具的说明，被告人李前广打给李某2的电话录音，证实被告人李前广要陈某1把放在屋里的袋子收起，柜子里有1袋，楼梯间有1袋；11、被告人李前广的通话记录；12、荆州市公安司法鉴定中心毒品鉴定意见书；13、视听资料；14、检查、辨认、提取、称重、封存等笔录；15、辨认笔录；16、被告人李前广的供述与辩解。一审认为，被告人李前广贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上，且多次向他人贩卖,其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯、再犯，应从重处罚，对公诉意见予以采纳。涉案毒品已由另案处理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条规定，判决如下：一、被告人李前广犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币五万元。（罚金在判决生效后十日内缴纳）二、毒资10460元予以没收，由公安机关上缴国库。宣判后，李前广不服，提出上诉。李前广的上诉理由为：1.没有与王某共同贩卖毒品；2.没有让其母亲转移毒品，查获的毒品不应认定为自己贩毒的数量；3.构成自首；4.量刑过重。经审理，二审查明的事实及证据与一审相同，且证据经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。关于上诉人李前广提出“没有与王某共同贩卖毒品”的上诉理由，经查，王某的证言与证人陈某2、杜某的证言、公安县人民法院（2020）鄂1022刑初102号判决书能够相互印证，足以证实上诉人李前广与王某共同参与贩卖毒品，上诉人李前广负责组织毒品货源，联系买家，安排王某运送毒品，王某负责运输毒品、收取毒资的事实，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人李前广提出“没有让其母亲转移毒品，查获的毒品不应认定为自己贩毒的数量”的上诉理由，经查，公安机关出具的说明和通话记录，能够证实2019年3月7日14时51分左右，上诉人李前广给其儿子李某2打电话，让自己母亲陈某1把放在屋里的袋子收起，柜子里有1袋，楼梯间有1袋；十分钟后公安机关前往李前广家中进行搜查，在陈某1外套口袋及祆子口袋内查获毒品麻果1包230颗、冰毒1袋，结合原公诉机关提交的上诉人李前广在2018年12月至2019年3月多次贩卖毒品的证据，足以证实上诉人李前广要其母转移毒品的事实，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人李前广贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上，且多次向他人贩卖,其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人李前广提出“构成自首”的上诉理由，经查，上诉人虽主动投案，但在侦查、起诉、一审、二审阶段均未如实供述自己的主要犯罪事实，不应认定为自首，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人李前广提出“量刑过重”的上诉理由，经查，一审法院根据其犯罪事实、犯罪性质及情节，依法在法定量刑幅度内对上诉人予以处罚，原判量刑并无不当，故该上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 潘 龙审判员 曹 磊审判员 张继明二〇二〇年十一月二十三日书记员 彭 轲