杭州市富阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0111民初2488号 原告：汪新会，男，1957年6月1日出生，汉族，住杭州市富阳区。 委托诉讼代理人：杨海霞、汪根强，杭州市富阳区新城法律服务所法律工作者。 被告：童晓娣，女，1984年2月27日出生，汉族，住杭州市富阳区。 原告汪新会诉被告童晓娣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月13日立案后，依法适用简易程序，分别于2020年6月2日、11月3日二次公开开庭进行了审理。二次庭审，原告汪新会及委托诉讼代理人汪根强、被告童晓娣均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汪新会向本院提出诉讼请求：1、被告童晓娣支付原告因提供劳务受害所支出的医药费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费各项损失合计148036.54元；2、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：原、被告原系相识，2019年5月10日，被告因富阳区新登镇朝阳路上的店面装修而雇佣原告负责用电工作，约定报酬按300元每天计算。2019年5月14日中午12点左右，原告在梯子上操作挖墙线孔时，因被告方提供的梯子突然散架导致原告跌落地上受伤，后被告送原告至杭州富阳汪木英中医骨伤医院进行住院治疗，诊断结论为：“1、左肩关节脱位，2、左肩袖损伤。”2020年3月12日，原告前往杭州华硕司法鉴定中心进行伤残及三级鉴定，结论为“1、损伤评定为十级伤残，2、评定误工期120日，护理期60日，营养期60日。”事后因双方对损伤的赔付未能达成一致意见，现原告起诉至法院要求解决。审理中，因赔偿标准发生变化，原告汪新会变更第一项诉讼请求为：被告童晓娣赔偿原告医药费3782.54元、伤残赔偿金114345.8元、精神损害抚慰金5000元、误工费36000元、护理费10920元、营养费3000元、鉴定费1900元、交通费500元，合计175448.34元。 被告童晓娣未作书面答辩，其在庭审中口头答辩称：1、原告因店面装修，将铺设线路的工作交由被告施工，约定按25元/平方米的价格支付报酬，共100平方米合计2500元，实际也是按照2500元结算支付的，双方之间是承揽关系而不是雇佣关系；2、原告说是梯子散架跌落受伤，但据当时也在现场施工的木工陈述是原告自己干活不小心从梯子上摔下来的，梯子也不是被告提供的，而是原告自己向木工借的；3、原告受伤送去医院后，医生诊断只有关节脱位，不需住院和复查，被告垫付了当天的医疗费100多元；4、2019年6月底，原告还来做了收尾工作，说明其受伤并不严重，而且评残前还在做工，有二次受伤的可能性；5、对原告的受伤是否构成十级伤残有异议，对误工费、交通费等也都有异议，误工费不应按300元每天计算；6、被告为重新鉴定支付的鉴定费用同意由法院一并处理。 原告汪新会和被告童晓娣出具的证据，本院组织双方进行了交换和质证，根据举证和质证意见，对双方无异议的事实，本院予以确认，相关证据在卷佐证。对双方有争议的证据及事实，本院认证如下： 1、对原告提交的门诊病历二份、诊断证明一份、医疗门诊收费票据十五份，拟证明原告受伤后在医院治疗的经过及费用。被告质证对诊断为肩袖损伤有异议，认为有二次受伤的可能性，对部分医疗费的合理性有异议，认为存在治疗其他疾病的可能性。本院经审核认为，该组证据形式合法，内容真实，且与本案相关联，本院予以认定。 2、对原告提交的《杭州华硕司法鉴定中心司法鉴定意见书》一份、鉴定费发票一份，拟证明原告因伤被评定为十级伤残及误工期120日、护理期60日、营养期60日，支出鉴定费1900元的事实。被告质证对证据三性有异议，认为系原告单方委托鉴定，且原告受伤不严重，不会构成伤残，鉴定费也不应由被告承担。本院经审核认为，经被告申请、由本院委托浙江千麦司法鉴定中心重新司法鉴定后出具意见书与该证据结论一致，故本院对上述鉴定意见书的结论予以认定。本院对鉴定费发票的真实性予以认定。 3、对原告提交的交通费发票一组，拟证明原告就诊治疗支出交通费的事实。被告质证认为交通费用和发票不是一一对应，同意法院根据原告的门诊次数酌情对交通费予以认定。本院审查认为，原告为就诊支出的交通费用，系其实际损失，结合原告的就诊次数，从合理性和必要性角度考虑，酌情认定原告的交通费损失为300元。 4、根据被告童晓娣的申请，本院依法委托浙江千麦司法鉴定中心对原告人身伤残程度（等级）及误工期、护理期及营养期进行司法鉴定。浙江千麦司法鉴定中心经鉴定，出具浙千麦中心〔2020〕临鉴字第425号司法鉴定意见书。原告汪新会质证后无异议。被告童晓娣质证后对真实性无异议，但坚持认为汪新会的受伤程度应该不构成伤残。本院对该证据予以认定。 5、被告提交的鉴定费发票一份，拟证明被告对原告的受伤重新提起司法鉴定，支出鉴定费用2470元。原告质证对真实性无异议，对关联性有异议，认为二次鉴定结果与原告提交的鉴定意见书结论一致，属于重复、不必要的鉴定，该项费用应由被告自行承担。本院审查后，对该证据的真实性予以认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年5月10日左右，童晓娣因位于杭州市富阳区××镇××路上的店面装修需要，将电路铺设的相应工作交由汪新会施工。施工图纸及装修材料由童晓娣一方提供，施工主要工具由汪新会自带，双方未签订书面合同。2019年5月14日中午，汪新会在操作挖墙线孔时不慎从梯子上摔下，导致受伤。受伤后，童晓娣送汪新会至杭州富阳汪木英中医骨伤医院进行治疗，诊断结论为：左肩关节脱位、左肩袖损伤。为此，汪新会前后治疗共花去医疗费3782.54元。其中，2019年5月14日下午就诊费用中的现金部分83元由童晓娣垫付。 2020年3月12日，汪新会委托杭州华硕司法鉴定中心对其伤残等级、误工、护理及营养时限进行评定。该所于2020年3月26日出具《司法鉴定意见书》一份，载明：1、被鉴定人汪新会系意外事故造成左肩关节脱位伴肩袖损伤，该损伤可评定为十级残疾；2、评定误工期120日，护理期60日，营养期60日。汪新会为此花去鉴定费1900元。 根据童晓娣的申请，本院委托浙江千麦司法鉴定中心针对汪新会左肩膀袖损伤与2019年5月14日受伤的因果关系（后童晓娣放弃鉴定）进行鉴定，对汪新会伤残程度、误工、护理及营养时限进行重新鉴定和评定。该所出具《司法鉴定意见书》一份，原告的伤残等级及误工、护理、营养时限与前述原告自行委托鉴定所形成的意见一致。童晓娣为此花去鉴定费2470元。 另查明，2020年1月24日，童晓娣一次性支付汪新会案涉店面装修电工工资2500元，汪新会出具收条予以确认。庭审中，汪新会称，其从1975年开始就具有从事电工类工作所需的上岗证和操作电工证，在从事案涉电路铺设工作时，汪新会另外叫了名为“金阿土”的人一起做工，“金阿土”的工资是由汪新会出的，汪新会当时施工所用梯子是借用了同为店面装修的木工自带的梯子。 本院认为，本案争议焦点为：一、汪新会与童晓娣之间的法律关系？各方的责任认定？二、汪新会实际损失的确定。 针对焦点一，本院认为：首先，从工作内容上，由汪新会按童晓娣提供的图纸要求施工，以完成交付店面的整体电路铺设为工作成果，符合承揽关系的特点。其次，从工作量结算和自由支配干活时间上，汪新会主张双方按300元每天计付工资，但并未提供相应证据证明，但从双方的庭审陈述可以确认，对工作时间并无具体明确要求，汪新会可以根据店面装修的进度，灵活支配自己的时间，这与汪新会所称工资按日计算不相符合。第三，汪新会在施工过程中，自行支付工资叫来“金阿土”，也佐证了汪新会是以完成一定工作量、交付相应工作成果为施工目的。综上，童晓娣作为店面的实际使用人将电路铺设工作交由汪新会施工，双方之间形成承揽关系。汪新会主张与童晓娣之间系雇佣关系，无事实与法律依据，本院不予采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”具体到本案中，童晓娣将店面装修中的电路铺设工作交由已过退休年龄、未具安全条件的汪新会施工，显然存在选任过失，应当对汪新会受伤造成的合理损失承担相应的民事赔偿责任。原告庭审中陈述，在事故发生时已具备相应电工资质且从事类似工作多年，其应明知对从事案涉登高或悬空工作时应采取何种自我保护措施。此次不慎从梯子上摔下致伤，结合汪新会庭审中陈述的“因案涉梯子散架跌落受伤”，本院认为，即使由于梯子本身存在安全隐患引发了事故，汪新会本人也并未尽到谨慎的注意义务和自我安全保护义务，对其摔落的事故，自身存在较大过错，结合本案事实，应自行承担较大责任。根据各方的过错程度及与本次事故的关联，本院酌情认定童晓娣对汪新会因伤造成的合理损失承担30%的赔偿责任，其余70%的损失，由汪新会自行承担。 针对焦点二，对汪新会的损失，本院确定如下：1、医疗费，按票据计算为3782.54元；2、残疾赔偿金，原告从事非农行业多年，其要求参照上一年度浙江省城镇居民人均可支配收入标准计算，本院予以支持，按照第一次《司法鉴定意见书》出具时间2020年3月26日，汪新会已满62周岁、未满63周岁，故该项费用为108327.6元（60182元/年×18年×10%）；3、误工费，原告要求按照300元/天的标准计算，但未提供相应证据，本院不予采信。本院调整为参照上一年度浙江省在岗职工年平均工资标准计算，误工时间参照鉴定意见120天处理，该项费用为23696.4元（197.47元/天×120天）；4、护理费，原告主张按182元/天计算，符合法律规定，护理期限参照鉴定意见60天计算，该项费用为10920元；5、营养费，以30元/天参照鉴定意见60天计算为1800元；6、交通费，结合实际就诊情况涉交通实际所需，本院酌情调整为300元；7、鉴定费，因汪新会起诉之前申请支出的鉴定费用1900元系其举证所产生的费用，本院不予认定；童晓娣在审理中申请鉴定的费用2470元，因鉴定结果与汪新会单方申请提交的鉴定结论一致，故该笔费用属于不必要的支出，应由童晓娣自行承担。上述费用合计为148826.54元，按前述确定的比例，童晓娣应赔偿其中44647.96元。因本次事故给汪新会造成了身体残疾，对其精神上造成了损害，故本院酌情确定由童晓娣赔偿汪新会精神损害抚慰金1000元。 综上，童晓娣应赔偿汪新会合理损失共计45647.96元，扣除其已支付医药费83元，尚应赔偿汪新会45564.96元。综上，汪新会诉讼请求的合理部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下： 一、汪新会赔偿童晓娣医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、交通费等合计44564.96元，精神抚慰金1000元，合计45564.96元，于本判决生效之日起三十日内付清； 二、驳回汪新会的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3809元（预收3261元），减半收取1904.5元，由原告汪新会负担1434.5元，被告童晓娣负担470元。 原告汪新会于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费，被告童晓娣于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本1份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员 陈琴霞 二〇二〇年十一月二十七日 法官助理 周伶俐 代书记员 洪 滨