山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁08民终2891号上诉人(原审原告)：张军，男，1969年2月10日出生，汉族，住黑龙江省黑河市爱辉区。法定代理人：闫某，女，1972年1月29日出生，汉族，住黑龙江省黑河市爱辉区。委托诉讼代理人：仇长海，黑龙江明正律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：邹城市继恩实业有限公司，住所地：济宁市邹城市宏河路**，统一社会信用代码：91370883737221799Y。法定代表人：屈国强，经理。委托诉讼代理人：冯开颜，山东中评和律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈强，山东中评和律师事务所实习律师。上诉人张军因与被上诉人邹城市继恩实业有限公司劳动争议纠纷一案，不服山东省邹城市人民法院（2019）鲁0883民初5508号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。张军上诉请求：1、撤销一审判决，改判张军与邹城市继恩实业有限公司自2004年3月至今存在劳动关系；2、依法判决被告支付原告因未缴医疗保险金而导致的医疗费172600元；3、依法判决被告支付原告的病假工资、疾病救济费、生活费292230元；4、依法解除原告与被告的劳动关系；5、依法判决被告支付与原告解除劳动关系的经济补偿金29605元；6、依法判决被告支付未与原告签订劳动合同的赔偿金二倍工资20010元；7、依法判令被告承担本案一审和二审的全部诉讼费用和鉴定费用。事实和理由：一、一审法院适用法律依据简单粗暴，断章取义。一审法院用谁起诉谁举证原则判定原告与被告不存在劳动关系于法于理错误。(1)劳动部和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》中规定：工资支付凭证、社保记录、招工招聘登记表、报名表、考勤记录由用人单位负举证责任。(2)《中华人民共和国民事诉讼法》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位减少劳动报酬、解除劳动合同发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。上诉人认为：本案原告诉被告劳动争议纠纷属于《民事诉讼法》第六条规定情形，应由邹城市继恩实业有限公司负举证责任。被告没有拿出原告与被告不存在劳动关系的证据，这是原因之一，《中华人民共和国民事诉讼法》第七条规定：人民法院可以根据公平原则和诚实守信原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担者。上诉人认为：原告是个人，被告是山东邹城当地公司，本案依法必须在被告处即山东省邹城市审理，原告非本地人，二者相距路途遥远，取证困难，被告是山东邹城当地人，家乡人自然亲。本案关键证据由被告持有，比如：2004年3月至2006年9月的工资表、原告工作时2004年4月至2006年9月的进出仓库物品单据及记录本等证据均为被告持有。原告的举证能力与被告相差悬殊。这是原因之二。法官应判由被告承担举证责任。二、一审法院对证据的分析认定是错误的。上诉人认为：一审法院以原告提供的视听证据无法证明通话录音中谈话者的身份，涉及到的证人没有出庭作证为由判定原告与被告不存在劳动关系是对证据真实性和证明目的分析认定错误。1、本案原告持有原告妻子闫某与被告法定代理人屈国强电话录音视听证据，录音中屈国强承认与原告张军是同事关系，承认原告在山东患上精神分裂症，承认原告和他说不放心家里，有人伤害他妻子和儿子的话，并对原告进行劝慰。承认原告是张玲介绍过来的，不是招工过来的。还让原告去找屈丽华解决患病事情。该证据有打电话的时间是2019年2月27日，该时间在2004年3月至今的时间内，就可以证明屈国强所说的与原告是同事的时间就在原告与被告存在劳动关系的时间内，屈丽华是屈国强的亲妹妹，有户籍为证。由屈国强说出屈丽华的名字，就证明原告通话对象就是屈国强，屈国强知道原告在被告处患上精神分裂症，屈丽华是知情的。原告妻子称电话录音中的人是屈大哥，并且两人通话时间长达20多分钟，谈话内容是原告与被告存在劳动关系的内容，录音的时间确定，通话记录证明呼叫记录为屈国强，手机号是136××××****，该手机号是屈国强本人的手机号(启信宝上公司法人屈国强的联系方式为证，屈丽华是佳丽安房地产公司的法人)，还可以到电信部门调查取证。综上内容判定录音通话对象是屈国强本人。从而证明这份录音是真实的。录音没有剪辑处理，内容完整，不是窃听、胁迫方式而是正常通话录音，取得形式合法，依据《关于民事诉讼证据规定》，视听资料是最佳证据运用原则中的第三项，是有力证据。证明原告与被告存在劳动关系。2、原告与被告所持有公司天源大酒店服务员冯妹霞及酒店厨师常城的电话录音也没有剪辑处理，唠家常的通话和两个多小时的通话时间证明通话内容的真实性，依法也可以证明原告自2004年3月到2006年9月在被告处工作，担任仓库保管员及被告发放工资的形式与原告叙述相符。3、原告提交的与被告公司王淑利的对话录音，与被告所有的馨苑小区内居民钟某的视频录像，与被告妻子的外甥郭佳奥、与被告妻子弟弟的好朋友(金宵妈妈)的电话录音及原告提交的原告在被告处工作时居住地照片、仓库位置照片、被告所有天源大酒店位置照片。原告提供的1、2、3点已形成证据链条，证明效力强大，上诉人认为：是实现司法审判工作的“事实认定符合客观真相”的有力证据。三、《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定：有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有者可以推定该主张成立。本案原告自述2004年3月到2006年9月12日在继恩实业有限公司(原邹城佳丽安房地产公司)工作，担任仓库保管员。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第17条规定：“符合下列条件之一的，当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据：(一)申请调查收集的证据属于国家有关部分保存并须人民法院依职权调取的档案材料；(二)涉及国家秘密，商业秘密、个人隐私的材料；(三)当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料”。可见原告及其诉讼代理人，在自己确因客观原因不能自行收集“工资表”，“进出仓库物品单据及记录本”的情况下，可申请人民法院依职权调查收集证据。(本案劳动仲裁开庭时，据被告出示的2015年、2016年、2017年的公司工资表为证，继恩实业有限公司发放工资是让领取工资人在公司的工资发放表上签字的形式领取工资，工资表由被告公司保存，原告不具备证据保存的客观现实条件)。原告要求被告提供原告在工作2004年3月到2006年9月期间的工资表，提供原告在被告处担任仓库保管员时，即2004年3月至2006年9月的进出仓库物品单据及记录本。但被告会计以工资表多不好找为由拒绝提供，法官却认可被告不提供工资表，不出示进出仓库材料记录。上诉人认为：依据《会计档案管理规定》法，被告有责任保存公司重要材料30年，依据《工资支付条例》被告无正当理由拒不提供，法官应依法推定原告要求的工资表、进出仓库材料记录存在，进而判定原告与被告存在劳动关系。同时，《关于民事诉讼证据的若干规定》还规定：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”就本案而言，根据《关于民事诉讼证据的若干规定》，“工资表”，“进出仓库物品单据及记录本”的出示与不出示都将对被告不利，只要人民法院责令被告公司提供“工资表”，“进出仓库物品单据及记录本”等证据，原告就有打赢官司的可能。理由很简单：如果被告公司向法院提供了“工资表”“进出仓库物品单据及记录本”等证据，那么原告有了“工资表”，“进出仓库物品单据及记录本”，且有视听证据的佐证，就可证明原告与被告存在劳动关系，如果被告公司拒绝向法院提供“工资表”，“进出仓库物品单据及记录本”等证据，那么，不仅说明该证据对仅说明该证据对被告不利，而且人民法院根据上述《关于民事诉讼证据的若干规定》，可推原告被告存在劳动关系及原告的诉求成立。四、诉讼过程中，一审法院明显倾向被告，没有依法办案。1、工资表和进出仓库物品的记录本两个证据与本案有重要关系，原告依法合情合理合规，按程序向法庭申请调查取证，法庭不作为，不仅没有进行调查取证，且没有依法向原告以任何形式告知，是一审法院不作为，是偏袒被告的表现。2、《民事诉讼法》第八条规定，诉讼过程中对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。本案诉讼过程中，原告陈述自2004年3月到2006年9月12日在被告处工作，与被告存在劳动关系时，被告承认原告自2004年3月到2006年年9月12日在被告处短暂打工，并承认原告在这期间在邹城市患上精神分裂症，原告在被告处工作时间是一天24小时，遵循自然原理就可以证明原告与被告存在劳动关系，并在工作期间患上精神分裂症，法官询问被告，原告在被告处的短暂打工，做什么工作，被告在审判人员充分说明并询问后，没有明确回答，说“不清楚”，而原告能说清被告处的工作细节、具体工、工作形式、同事名字、仓库内物品种类名称。综上细节，法官应依法判定原告与被告存在劳动关系。3、根据劳动仲裁记录，被告明确承认原告在2004年3月至2006年9月期间在被告处短暂打工，依据《中华人民共和国劳动合同法》，用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格，用人单位制定的劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位的有偿劳动，劳动者有提供的劳动是用人单位业务的组成部分，劳动关系成立。上诉人认为：原告与被告存在劳动关系。五、本案诉讼期间，原告提交十几份证据，都是正式的，合法的，已形成证据链条。而被告没有证据反驳，只是口头辩解。上诉人认为：原告在东北黑龙江黑河边陲，而被告在山东邹城，原告申诉内容总共没有多少价值，按自然原理判并如果原告与被告没有关系，原告与被告相距那么远，原告怎么知道山东有这个公司，知道公司的人事关系，工作细节。六、双方当事人自204年开始就存在劳动关系，且该劳动关系并未解除，因此被上诉人应该支付相应的工资。综上所述，原审判决事实认定错误，错误违反法律规定，严重侵害上诉人的合法权益，故上诉人特提起诉讼，望予以改判，以维护上诉人的合法权益。邹城市继恩实业有限公司辩称，一审认定事实清楚，上诉人的上诉理由不成立。1、上诉人本身是黑河市锦河农场正式职工，一审中已依法调取了上诉人的职工养老保险个人账户，账户显示上诉人自1994年至2019年一直在黑龙江省锦河农场社会保险事业管理局缴纳社保，也印证其一直在黑河市锦河农场工作并领取报酬。上诉人与被上诉人之间不存在任何形式的劳动关系，被上诉人从未认可上诉人在被上诉人处工作。2、上诉人的妹妹张玲与被上诉人法定代表人存在亲属关系，只是在张玲处短暂务工，并未与被上诉人建立任何形式的劳动关系，上诉人与张玲之间也只是劳务关系。上诉人得病与被上诉人没有因果关系，后张玲向上诉人汇款的行为也是张玲的个人行为，并不是代表被上诉人的公司行为。3、民事诉讼法第六条规定与上诉人上诉状中的援引不一致。现行法律也没有规定被上诉人负全部举证责任，而上诉人与被上诉人之间的争议是双方劳动关系是否怘，不是上诉人陈述的减少劳动报酬、解释劳动合同的争议。上诉人在一审中并未提交任何有效证据证明上诉人与被上诉人之间存在劳动合同关系。而被上诉人并不认可与上诉人之间存在劳动关系，上诉人提出的“工资表”及“进出仓库物品单据及记录本”与上诉人无关，也本不存在，上诉人要求被上诉人提供没有任何事实和法律依据。4、参照民事诉讼法及证据规则的规定，上诉人应当对自己的诉求提供充分证据以证明事实，而一审中上诉人并没有足够的证据证明其主张，应由其承担举证不能的法律后果，一审依此驳回上诉人的诉求正确。综上，一审认定事实清楚，上诉人的上诉请求不能成立，请求二审查明事实后依法驳回上诉人的上诉，维持一审判决。张军向一审法院起诉请求：1、依法确认原告与被告自2004年4月至今存在劳动关系；2、依法判令被告为原告补交养老保险金、医疗保险金、工伤保险金和失业保险金，共计100,000元；3、依法判决被告向原告支付因被告未依法为原告缴纳医疗保险而导致原告支出的医疗费172,600元；3、依法解除原告与被告之间的劳动关系；4、依法判决被告向原告支付病假工资、疾病救济费，共计292,230元；5、依法判令被告向原告支付经济补偿金29,605元；6、依法判令被告向原告支付未签订劳动合同的二倍工资20,010元；7、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2002年3月27日，邹城市佳利安房地产开发有限公司经邹城市市场监督管理局登记成立。2015年5月11日，邹城市佳利安房地产开发有限公司法定代表人由屈丽华变更为屈国强，2016年5月20日，邹城市佳利安房地产开发有限公司变更名称为邹城市继恩实业有限公司。2006年9月12日，原告经邹城市兖矿二院诊断为精神分裂症，此后一直处于治疗中。原告张军与被告邹城市继恩实业有限公司因确认劳动关系发生争议。2019年7月19日，原告张军向邹城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认申请人与被申请人自2004年3月至今存在劳动关系；裁决申请人提供申请人在其单位工作时的工资支付凭证、奖金支付凭证、建筑材料的进出仓库的记录凭证、被申请人每月支付申请人医疗费500元的凭证。2、被申请人为申请人补缴2004年3月至今的单位应承担的基本养老保险部分，按照《劳动法》规定保留申请人的劳动关系，退出劳动岗位，从2019年按照企业缴纳基数给申请人缴纳基本养老保险至法定退休年龄(按山东省工人的基本养老金数额)，裁决被申请人为申请人缴纳2004年3月至今的各项社会保险(失业保险、医疗保险、工伤保险)。3、被申请人向申请人支付未依法缴纳医疗保险而导致的医疗费损失，共计172,600元。4、解除申请人与被申请人的劳动关系。5、被申请人向申请人支付病假工资、疾病救济费、生活费、赔偿金，共计687,566元(2006年9月至2019年8月)。6、被申请人协助申请人办理劳动能力鉴定及退休、退职手续。2019年9月3日，邹城市劳动人事争议仲裁委员会作出邹劳人仲案字〔2019〕第228号仲裁裁决书，裁决：一、申请人与被申请人之间不存在劳动关系。二、驳回申请人其他仲裁申请。原告张军对《仲裁裁决书》不服，向本院提起诉讼，要求判如所请。一审法院认为，本案争议焦点问题为：一是原告张军自2004年3月至开庭之日是否与被告邹城市继恩实业有限公司存在劳动关系；二是原告张军要求被告邹城市继恩实业有限公司为其补交各项社会保，向其支付医疗费损失、病假工资、疾病救济费、经济补偿金及未签订劳动合同的二倍工资是否符合法律规定。关于原告张军自2004年3月至开庭之日是否与被告邹城市继恩实业有限公司存在劳动关系的问题。庭审中，原告向本院提交的诊断证明、山东省精神卫生中心住院病历、健康证及黑龙江省第三医院医疗门诊票据复印件、黑龙江省第三医院住院病历、银行流水等证据，证明原告在被告处工作期间患病，其后一直处于治疗期，被告公司委托原告之妹张玲向原告每月支付医疗费500元，故主张双方之间存在劳动关系。本院认为，原告提交以上证据虽能够证明原告张军系在邹城期间患精神疾病，其后一直处于治疗期，但并不能证明原告患病与被告邹城市继恩实业有限公司具有关联性，原告向本院提交的银行流水显示对方汇款账号不一，其亦未提交证据证明张玲与被告邹城市继恩实业有限公司的关系，故本院对原告主张不予认定。原告向本院提交原告之妻闫某分别与被告邹城市继恩实业有限公司法定代表人屈国强的通话录音、与被告所有公司酒店服务员冯妹霞及酒店厨师常城的通话录音、与郭佳奥的通话录音、与锦河农场金肖妈妈的通话录音、与被告公司王淑利的通话录音以，及原告提交的与其陈述的原告工作处即馨苑小区内居民钟某的视频和电话录音、与邹城市宏河路6号附近修鞋师傅的谈话视频等，旨在证明原告张军在被告处工作，从事仓库保管，与被告形成事实劳动关系。本院认为，证人应当出庭作证，原告未提交证据证明以上通话录音中谈话者的具体身份，且上述证人证言所涉及的证人均未出庭作证，无法证实证言的真实性，故本院对以上证据的证明目的均不予认定。根据《最高人民法院的解释》第九十条之规定“当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，原告未提交其向被告邹城市继恩实业有限公司提供劳动的有效证据，应承担对其不利的法律后果。故本院对原告主张自2004年3月至开庭之日双方存在劳动关系不予认定。关于原告张军要求被告邹城市继恩实业有限公司为其补交各项社会保险、向其支付医疗费损失、病假工资、疾病救济费、经济补偿金及未签订劳动合同的二倍工资是否符合法律规定的问题，本院认为：原告张军与被告邹城市继恩实业有限公司不存在劳动关系，故原告主张被告为其缴纳社会保险及支付医疗费损失、病假工资、疾病救济费、经济补偿金及未签订劳动合同的二倍工资无法律依据，本院对原告主张不予支持。故依照《最高人民法院的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告诉讼请求。案件受理费10元，由原告张军承担。二审中，被上诉人提交邹城世纪天源大酒店有限公司的公司注销情况，显示该公司已于2017年6月日注销，法定代表人是屈国华，屈国华是上诉人妹妹张玲的丈夫，拟证实上诉人来邹城投靠亲戚，应是与该公司存在劳务关系。上诉人质证称，该证据与本案没有关联性，上诉人是经张玲介绍到被上诉人处工作，与邹城世纪天源大酒店有限公司没有关系。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。另查明，2004年4月至2006年9月，张军在邹城市继恩实业有限公司处工作。本院认为，根据上诉人的上诉请求、上诉理由及被上诉人答辩意见，对二审期间双方当事人争议的焦点问题分析如下：一、关于双方之间是否存在劳动关系。上诉人是锦河农场职工，锦河农场为其开立社会保险账户，但现行法律并不否定双重劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第八条规定：“企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。”故仅以上诉人是锦河农场职工这一事实并不能否定双方存在劳动关系，应根据劳动关系实质要件来判断双方是否存在劳动关系。被上诉人更名之前为邹城市佳利安房地产开发有限公司，一审庭审时，法庭询问“张军是否在2004年4月在邹城市佳利安房地产有限公司工作？”被上诉人回答“2004年4月至2006年9月期间断断续续干过，原告只是短暂打工”，根据被上诉人自认，张军在2004年4月至2006年9月在被上诉人处提供过劳务，张军亦主张2004年4月正式上班至2006年9月患病回家没再回来过。对于张军在该期间为被上诉人提供劳务，双方之间是否因此而存在劳动关系，本院认为，被上诉人符合劳动法规定的用工主体，张军为被上诉人付出劳动，且根据被上诉人自己陈述，张军是在被上诉人处打工，说明双方存在用工关系，且被上诉人也未主张张军付出劳动是基于其与被上诉人之间存在承揽合同关系或被其它用人单位劳务派遣至被上诉人处工作等虽付出劳动但与接受劳务单位不存在劳动关系的情形，故应认定2004年4月至2006年9月期间双方存在劳动关系。对于双方劳动关系是否一直存续到现在，本院认为，2006年9月上诉人患病，在山东短暂治疗后，即回到黑龙江，之后未再回到被上诉人处工作，劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：……（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月。……”根据张军的养老保险个人账户，截至2016年9月，张军实际工作年限十年以上，在被上诉人处工作五年以下，根据上述规定，应给予六个月的医疗期。医疗期满后，上诉人未再回到被上诉人处工作，被上诉人也没有向上诉人送达劳动关系解除手续，根据法律规定，用人单位若与劳动者解除劳动关系，除符合法定解除情形外，还必须履行法定程序，向劳动者出具解除劳动合同的证明等，上诉人未再为被上诉人付出劳动后，被上诉人未履行解除劳动关系的法定手续，故双方劳动关系一直存续。但医疗期满后，上诉人未为被上诉人付出劳动，被上诉人也未向上诉人支付任何劳动报酬，虽然上诉人主张张玲向其汇款是受被上诉人委托向上诉人发放的工资，但张玲不在被上诉人处任职，而张玲是上诉人的妹妹，基于亲情也可能向上诉人汇款，且从汇款情况看，每次数额多少不同，间隔时间长短不等，与上诉人陈述的被上诉人委托张玲按每月500元发放工资不相吻合，故上诉人主张张玲汇款行为是代表被上诉人发放工资，事实依据不足，无法认定，故2007年3月六个月医疗期满之后，双方虽未解除劳动关系，但上诉人未为被上诉人付出过劳动，被上诉人亦未向上诉人发放过劳动报酬，双方互相不向对方履行劳动法上的义务，劳动关系应处于中止状态。《山东省劳动合同条例》第二十六条第二款规定：“劳动合同中止期间，劳动关系保留，劳动合同暂停履行，用人单位可以不支付劳动报酬并停止缴纳社会保险费。劳动合同中止期间不计算为劳动者在用人单位的工作年限”。故双方劳动关系中止期间，双方互相不向对方履行劳动法上的义务，亦不应向对方主张劳动法上的权利。二、关于上诉人要求被上诉人支付病假工资、疾病救济费、生活费292230元，本院认为，劳动部关于印发《关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》的通知第５９条规定：“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的８０％”故在六个月的医疗期内，被上诉人应支付上诉人相应标准的病假工资，该期间内济宁市最低工资标准为每月540元，故被上诉人应向上诉人支付六个月的病假工资2592元(540×6×80%)。医疗期满后，因双方劳动关系处于中止状态，故上诉人要求被上诉人支付29万余元的病假工资、疾病救济费、生活费，没有事实和法律依据，不应支持。三、关于上诉人要求被上诉人支付因未缴医疗保险金而导致的医疗费172600元，本院认为，在2004年4月至2007年3月期间，被上诉人作为用人单位应按照法律规定为上诉人缴纳各项社会保险，但上诉人是锦河农场职工，其在被上诉人处工作之前锦河农场作为用人单位为其开立社会保险账户，在上诉人未转移社会保险关系的情况下，被上诉人未为上诉人缴纳社会保险，对此上诉人亦有过错；且根据双方劳动关系的实际情况，被上诉人仅在2004年4月至2007年3月期间负有为上诉人缴纳社会保险的法定义务，上诉人陈述，2006年9月上诉人患病后在山东治疗产生的费用1.8万元已由被上诉人支付，上诉人现无证据证实因被上诉人未为其缴纳三年的医疗保险而产生的损失的数额是多少，该数额是否超过了被上诉人已支付的1.8万元；另外，上诉人现在要求的因未缴医疗保险而导致的医疗费172600元，根据上诉人陈述，是上诉人生病之后的治疗费用，该费用与法律规定的因无法享受医疗保险待遇而产生的损失，并不是同一概念。基于以上，对上诉人的该项请求，本院不予支持。四、关于上诉人要求解除合同并由被上诉人支付解除合同经济补偿金，本院认为，上诉人要求解除合同，应予准许，解除的时间应自上诉人提出该项请求的时间为准，根据邹城市劳动人事争议仲裁委员会作出的邹劳人仲案字(2019)第228号仲裁裁决书，上诉人于2019年7月19日申请仲裁时请求解除双方之间的劳动合同，故双方的劳动关系应自2019年7月19日解除。对于被上诉人应支付解除合同经济补偿金的数额，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。上诉人自2004年4月至2006年9月在被上诉人工作，后因病给予六个月的医疗期，根据上述规定，应按上诉人三个月工资计算经济补偿金。对于支付标准，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”因双方劳动关系解除前，双方劳动关系处于中止状态，应以劳动关系解除前济宁市最低工资计算经济补偿金，2018年6月1日起济宁最低工资为1730元，故被上诉人应支付的经济补偿金为5190元。五、关于上诉人要求的未签订书面劳动合同双倍工资，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”未签订书面劳动合同双倍工资具有惩罚性赔偿金性质，不属于劳动报酬，劳动者申请该事项适用一年仲裁时效，自用工之日起满一年当日起计算。现上诉人请求被上诉人支付未签订书面劳动合同双倍工资，已超过一年仲裁时效，被上诉人也提出了仲裁时效抗辩，故对该项请求，本院不予支持。综上所述，张军的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：一、撤销山东省邹城市人民法院（2019）鲁0883民初5508号民事判决；二、张军与邹城市继恩实业有限公司自2004年4月至2019年7月19日存在劳动关系(其中2007年4月至2019年7月19日劳动关系中止)；三、邹城市继恩实业有限公司向张军支付病假工资2592元；四、邹城市继恩实业有限公司向张军支付经济补偿金5190元；五、驳回张军其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由邹城市继恩实业有限公司负担。二审案件受理费10元，由邹城市继恩实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李连芳审判员  吕玉宝审判员  马 斌二〇二〇年十一月十日书记员  史庆云