河北省唐山市丰南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0207民初3072号 原告：河北纵横集团丰南钢铁有限公司（反诉被告、简称纵横丰南公司），住所地丰**临港经济开发区。统一社会信用代码91130282MA07XREQ98。 法定代表人：孙志祥，担任董事长。 委托诉讼代理人：邹一丰，男，1991年11月12日出生，汉族，住所地内蒙古赤峰市。 委托诉讼代理人：沈亚美，女，1993年6月11日出生，汉族，住所地河北省黄骅市。 被告：唐山市丰润区华强水泥制品厂（反诉原告、简称华强厂），住所地唐山市丰润区石各庄镇前常魏庄村。统一社会信用代码92130221MA08H1BY84。 经营者：于冬梅，女，1979年10月7日出生，满族，住所地唐山市丰润区。 委托诉讼代理人：赵立微，河北刘建国律师事务所律师。 原告纵横丰南公司与被告华强厂买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告纵横丰南公司委托诉讼代理人沈亚美、邹一丰，被告华强厂委托诉讼代理人赵立微到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告纵横丰南公司向本院提出诉讼请求：1.判决解除原、被告分别于2018年10月25日、2019年2月21日签订的工矿产品购销合同及补充协议；2.判决被告返还原告预付款及剩余货款本金合计255942.4元，并支付违约金183165.52元；3.由被告承担诉讼费。事实和理由：2018年10月25日，原、被告双方签订工矿产品购销合同（以下简称原合同），约定由原告向被告采购人行道砖，合同生效后，原告依约向被告支付预付款366331元。后双方于2019年2月21日签订补充协议，约定合同总额调整为915827.6元，原合同预付部分款依总合同额调整，按照约定比例相应调整为预付款183165.52元和提货款183165.48元。补充协议生效后，被告于2019年3月3日至3月28日陆续发送货值110388.96元货物，后经多次催促，就原告已达提货条件的剩余部分货物，被告一直未供给。另经原告核实，被告目前因经营不善终止生产，已无继续履行合同能力，且被告法定代表人及相关负责人员已经无法联系，不予协商解决后续事宜。综上所述，原告合法权益已经严重受损，且无法通过协商得到维护，故起诉。 被告华强厂辩称，一、原告所诉与事实严重不符，被告并没有违约，被告不再发货的原因是因为原告不再支付货款。2018年10月25日，被告与原告签订工矿产品购销合同，约定采购广场砖，其中红色753661块、绿色153100块，每块2.02元，合同总金额1831657.22元。合同第十七条付款方式：现汇，含16%增值税专用发票结算，20%预付款，余款款到发货。合同签订后被告为了能够保证原告的要求，新建了温室暖棚，工程造价11.5万元，按原告的要求特殊定制的亮砖生产流水线花费13.4万元，其中亮砖塑模货款10.2万元，亮砖流水线砖机一台，价格3.2万元。购进原材料包括光亮剂、水泥强化添加剂、染料等花费6万元左右，完善了冬季生产条件花费0.7万元。被告做了大量的准备工作，并实际进行了生产，生产中成品广场砖21万块左右，并形成库存。被告分别于2019年2月15日发货8000块，2019年2月16日发货9600块，2019年2月20日发货8000块，上述三张发货单均由原告公司崔树栋签收。原告以公司计划有变动用不了这么多砖为由，要求变更合同，被告考虑到合同已经实际履行，并已经投资兴建了设备暖棚和设备投入，生产大量成品，如果终止合同会造成巨大损失，无奈同意原告的要求，事后经被告了解得知，原告违背最初合同，找了其他供货商，可供应相同产品。在2019年2月21日签订补充协议，将数量变更为红色广场砖376830块、单价2.02元，金额761196.6元，绿色76550块、单价2.02元，金额154631元，合计453380块、金额915827.6元。该协议第一条第三款约定，原合同工矿产品购销合同中已经预付的20%预付款，作为本协议的预付款继续执行。补充合同签订后，被告分别于2019年3月3日发货4800块、2019年3月8日发货9600块、2019年3月9日发货8000块、2019年3月11日发货9600块、2019年3月13日发货9600块、2019年3月19日发货4800块、2019年3月27日发货14400块、2019年3月28日发货9600块，前后共计发货97600块，金额197152元，共计11张发货单。二、根据合同约定，预付款20%是整体合同的，是最初合同整体产品数量，投入生产计划，生产产能考虑而做出的成本投入，是为了被告安排生产及设备支付的，每一单发货前原告应该支付货款，按支付货款量进行发货。双方并没有约定将原合同约定的预付款转化为提货款。原告采购部人员多次联系被告要求发货，被告告诉应当先支付货款，但是原告工作人员孙先生，联系电话157××××4448，表示向公司申请，和领导协商后答复，后公司采购部部长刘卫鑫及其联系被告要求被告发货，并明确表示被告交付10万元的货物就给打货款，被告考虑到不影响原告工程进度及以后双方的合作，就先行发货，2019年3月28日止被答辩人不按合同约定支付已发货部分货款，经过多次协商要求支付货款，均不给兑现，无奈被告才在原告拒绝支付已付货款款项的基础上停止发货，并不是违反合同约定。三、原告诉称“被告目前因经营不善终止生产，已无继续履行合同能力，被告法定代表人及相关负责人员已经无法联系，不予协商解决后续事宜”与事实不符。目前被告仍然具有生产能力，只是因为2020年1月份起受疫情影响，短暂时间没有生产，同时因为原告拒绝支付货款，合同不能顺利履行，被告垫付大量的成本及大量库存，前期被告备有的大量的原材料，因为时间长已经变质不能使用，另大量库存无法销售变现。被告也将通过反诉或另行起诉来主张权利。目前如果原告支付货款，被告仍然可以继续履行合同。而且现在被告要求原告继续履行合同，支付货款，以减轻被告的损失。综上所述，被告要求依法驳回原告的诉讼请求，要求原告继续履行合同。 被告华强厂反诉请求：1.判决原告赔偿被告损失25.6万元；2.由原告承担反诉诉讼费。事实和理由：2018年10月25日，被告与原告签订工矿产品购销合同，约定采购广场砖，其中红色753661块、绿色153100块，每款2.02元，合同总金额1831657.22元。合同第十七条付款方式：现汇，含16%增值税专用发票结算，20%预付款，余款款到发货。合同签订后被告为了能够保证原告的要求，新建了温室暖棚，工程造价11.5万元，按原告的要求特殊定制的亮砖生产流水线花费13.4万元，其中亮砖塑模货款10.2万元，亮砖流水线砖机一台，价格3.2万元。购进原材料包括光亮剂、水泥强化添加剂、染料等花费6万元左右，完善了冬季生产条件花费0.7万元。被告做了大量的准备工作，并实际进行了生产，生产成品广场砖21万块左右，并形成库存。原告以公司计划有变动用不了这么多砖为由，要求变更合同，被告考虑到合同已经实际履行，并已经投资兴建了设备暖棚和设备投入，已生产成品砖，如果终止合同会造成巨大损失，无奈同意原告的要求。该协议第一条第三款约定，原合同工矿产品购销合同中已经预付的20%预付款，作为本协议的预付款继续执行。根据合同约定，每次发货前应该支付货款，但是原告多次联系被告发货，无奈被告前后共计发货97600块，金额197152元，共计11张发货单。直到起诉日原告不按合同约定支付已发货部分货款，经过多次协商要求支付货款，均不给兑现。原告的行为给被告造成了经济损失25.6万元，因此原告的诉讼请求应予驳回，原告拒绝支付货款给被告造成的经济损失25.6万元，原告应当赔偿给被告。 原告纵横丰南公司对反诉辩称，1.本案所涉合同之所以不能履行下去的根本原因是被告华强厂迟迟不履行合同义务供货，且无继续履行的能力，因此不存在被告损失一说。2.被告与原告签订合同前即应当具备履行合同的能力，且原告所需货物不属于特殊定制，仅为普通面包砖，未超出被告经营范围及能力，被告所述的为保证与原告的供货而建的各种保温层、流水线等一系列投入都不是一次性的，可以长期使用，并且在双方合同履行期间，除原告外，被告也对其他客户进行了供货，因此被告所述的投入并非单纯针对原告，因此不能视为损失。3.被告所述的发货数量及金额原告均不予认可，依据本诉之中原告提供的相关到货数量，最终应确认被告仅供货54648块。综上，应当驳回被告反诉。 本院经审理认定以下事实： 一、2018年10月25日，原告纵横丰南公司作为买受人、被告华强厂作为出卖人，签订了《工矿产品购销合同》，约定由纵横丰南公司向华强厂购买红色广场砖753661块、绿色广场砖153100块，单价均为2.02元/块，价款合计为1831657.22元，到货时间为2019年2月25日前。合同第十七条约定“付款方式：现汇，含16%增值税专用发票结算，20%预付款，余款款到发货”。合同第十三条约定“合同解除及违约责任：1.产品质量不符合标准的，买受人有权解除合同，并由出卖人承担由此产生的一切损失；2.未按期交付的，买受人有权根据影响程度决定是否由出卖人继续履行或解除合同，并追究出卖人的违约责任。每迟延一天支付合同总价1%的违约金，最多不超过合同总价的20%”。2018年11月6日原告纵横丰南公司转账支付给被告华强厂预付款366331元。 二、2019年2月21日双方签订《补充协议》一份，将上述合同约定的数量变更为红色广场砖376830块、绿色广场砖76550块，原合同中已经预付的20%预付款，作为本协议的预付款继续执行。并约定，本协议未提及事项仍按原合同执行。 三、除前述预付款366331元外，原告纵横丰南公司未再向被告华强厂支付其余货款，应原告要求被告向原告供应了一部分广场砖，双方对实际供应的数量存有争议。 本院认为：一、案涉《工矿产品购销合同》、《补充协议》系双方真实意思表示，不违反效力性的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。二、《补充协议》系对原合同的变更，变更内容涉及标的物数量和预付款，该协议对预付款的变更明确约定为原合同已经预付的20%的预付款作为《补充协议》的预付款继续执行，即明确约定了原告已付的预付款366331元仍旧为变更后合同的预付款，并未下调预付款金额，原告称比照合同标的数量的变更比例，相应的下调变更后合同预付款金额的主张与《补充协议》约定不符，对其该项主张不予支持。三、根据原合同和《补充协议》约定，货款交付与广场砖交付的关系为，在原告先交付预付款之后，再交付货款，被告收到货款之后，再向原告交付广场砖，即双方约定了先后的履行顺序。原告支付预付款之后，并未再支付货款，虽然被告交付了部分广场砖，但双方并未明示变更该履行顺序，故被告仍享有先履行抗辩权，有权在原告未支付相应提货款的情况下，中止自己的履行，且不承担违约责任。四、原告称被告已提供的广场砖存在质量问题、且无继续履行合同能力、已经明示不再履行合同，但未提供充分证据予以证实，且按原告所述的未接收部分所占比例过小，即便确因质量不合格而拒收，亦不足以中止履行其先付款的义务，故其无权行使不安抗辩权，其不支付提货款却要求解除合同属违约行为。五、原告作为违约方能否起诉要求解除合同问题：《全国法院民商事审判工作会议纪要》第48条规定“违约方不享有单方解除合同的权利。但是，在一些长期性合同，如房屋租赁合同履行过程中，双方形成合同僵局，一概不允许违约方通过起诉的方式解除合同，有时对双方都不利。在此前提下，符合下列条件，违约方起诉请求解除合同的，人民法院依法予以支持：（1）违约方不存在恶意违约的情形；（2）违约方继续履行合同，对其显失公平；（3）守约方拒绝解除合同，违反诚实信用原则”。该条明确了违约方提起解除之诉的三个必备要件，抛开原告是否恶意违约不论，原告以约定价格购买广场砖，即便继续购入，对其也并非显失公平，且被告亦称为履行合同已经做了大量前期投入，所以被告主张继续履行以期取得合理利润，也并未违反诚实信用原则，故本案尚不符合违约方可以解除合同的要件。鉴于被告尚持有原告预付款，如果原告继续选择不支付货款，被告亦可积极行使诉权，要求原告履行合同（即要求原告支付相应货款、自己提供相应广场砖），或者要求解除合同并要求原告承担相应的违约责任，所以本案尚未达到合同僵局情形，双方可以在被告积极行使上述权利之后，视情决定合同解除。六、被告所提反诉诉请均是为生产而做的前期投入，该部分投入属于其作为生产厂商正常的投资成本，并非因原告违约行为导致的其固有利益的减损或者预期利益的丧失，故不属于违约损害的范围，如果确定该诉请为损失，明显有违“不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”之定损原则。综上，原告尚不享有合同解除权，故对其本诉请求不予支持；被告所提支出并非违约损害，对其反诉请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第六十八条、第九十四条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、驳回原告河北纵横集团丰南钢铁有限公司的诉讼请求。 二、驳回被告唐山市丰润区华强水泥制品厂的反诉诉讼请求。 本诉案件受理费人民币7886元，减半收取计3943元，由原告河北纵横集团丰南钢铁有限公司负担；反诉案件受理费人民币2570元，由被告唐山市丰润区华强水泥制品厂负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  李怀刚 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  闫 菲