吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终5715号上诉人（原审被告）长春一汽四环发动机制造有限公司，住所地长春市汽车经济技术开发区腾飞大路**。法定代表人陈余文，该公司董事长。委托诉讼代理人郑洪达，北京冠衡（长春）律师事务所律师。上诉人（原审原告）姜洪源，女，1986年5月8日生，汉族，住长春市高新技术产业开发区。委托诉讼代理人孙福葱，吉林志强律师事务所律师。上诉人长春一汽四环发动机制造有限公司（以下简称四环公司）因与被上诉人姜洪源劳动争议一案，不服长春汽车经济技术开发区人民法院（2020）吉0192民初1436号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。姜洪源原审时起诉称：2008年11月11日，姜洪源与四环公司建立劳动关系，后签订了无固定期限劳动合同，在合同履行过程中，自2019年1月17日至2020年6月19日期间，双方签订多份《企业内部放假待工协议书》。实际在履行过程中，四环公司并未按照约定给付相应的最低社会保障生活费及如期足额缴纳社会保险。故诉请判令：1.判决因四环公司未依法缴纳保险费而解除双方劳动合同，四环公司为姜洪源出具解除劳动关系手续，并配合姜洪源办理领取失业金所需的相关手续；2.判决四环公司在判决书下达后十五日内，以5190元为缴费基数，为姜洪源补缴养老保险、失业保险及住房公积金；3.判决四环公司向姜洪源补发放假待工期间生活费540元、支付经济补偿金62280元、支付年休假工资报酬34455.52元；4.判决四环公司向姜洪源按照生育保险报销标准和生育津贴标准予以补偿因终止劳动关系中断交纳生育保险的损失；5.本案诉讼费用由四环公司负担。庭审中，姜洪源放弃了第二项诉讼请求。四环公司原审时辩称：姜洪源本次起诉并未走实质性的劳动仲裁前置程序，根据其仲裁申请书和劳动仲裁出具的不予受理通知书，可以看出，本案是劳动争议纠纷案件，而劳动仲裁部门却以不属于其受案范围推给法院，变相取消了法律明确规定的前置程序，是严重违法行为。若法院不查明此事，继续审理本案，无疑是纵容了劳动仲裁部门，希望法庭予以采纳并支持，以此驳回姜洪源的诉讼请求，依据是最高人民法院《关于审理劳动争议仲裁案件若干问题的解释》，应该让仲裁部门重新进行仲裁。对姜洪源诉讼请求第一项、第三项，姜洪源与四环公司解除劳动合同合法有效，具体事实理由如下：2020年5月26日至6月3日未报到并打卡上班，应视为自动离职。根据企业内部放假待岗协议约定，姜洪源应当于接到电话通知七日内到岗并打卡上岗，但姜洪源没有按照该协议和公司的劳动纪律管理制度进行报到打卡上班，已经构成旷工，四环公司公司依据相关法律法规和公司劳动纪律管理制度的规定对姜洪源进行了与其解除劳动合同的处理决定，姜洪源要求经济赔偿金、年休假工资报酬等诉讼请求不应得到支持，理由：1、与姜洪源劳动合同的解除原因是姜洪源严重违反公司的劳动纪律，该劳动合同是依法依规解除的。2、关于年休假，是姜洪源在公司工作期间没有向公司申请过进行年休假，根据公司关于年休假管理办法，视为姜洪源自己放弃的，不应给予其所谓的年休假工资报酬。四环公司不欠姜洪源的所谓的生活费。第一项请求与法无据。四环公司已经向姜洪源送达了解除（终止）劳动合同证明书，姜洪源可以自行办理失业金领取手续，不需要四环公司予以配合。原审法院经审理查明：2008年11月11日，姜洪源与四环公司签订《劳动合同书》，并于2013年11月续签，2018年11月11日续签为无固定期限劳动合同，约定姜洪源担任技术员职务。后于该劳动合同履行期间双方又签订了数份《企业内部放假待工协议书》，记载自2019年1月17日至2019年4月16日、自2019年7月16日至2019年10月15日、自2019年12月19日至2020年6月19日为放假待工期间，并约定四环公司在上述期间按照当地最低社会保障按约支付姜洪源生活费，为姜洪源足额缴纳五险一金等内容。2020年5月末6月初左右的时间，四环公司电话通知姜洪源来公司上班。姜洪源上班几天后，即于6月8日向四环公司人力资源部口头提出离职申请，于6月10日向劳动仲裁部门提请仲裁，以欠付生活保障费、欠缴社保费用为由要求申请解除与四环公司间的劳动合同，并要求裁决四环公司支付含本案诉请在内的各项经济补偿。长春汽车经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月11日以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由，作出不予受理通知书；姜洪源对该结论不服，诉至原审法院。另查明：1、四环公司于2020年6月16日制作了解除（终止）劳动合同证明书，以姜洪源2020年5月26日至6月3日连续9天未到岗打卡、属于严重违反用人单位规章制度为由，决定自2020年6月15日起双方的劳动合同解除，并向姜洪源送达。2、姜洪源的养老保险和失业保险四环公司交至2018年3月、住房公积金交至2020年1月后断交。至7月初双方出现人事争议后四环公司将姜洪源的社会保险及住房公积金补缴完毕。原审法院认为：姜洪源与四环公司签订的劳动合同合法有效，2020年6月8日，姜洪源向四环公司人力资源部吕丹丹口头提出离职，并于同月提出劳动仲裁申请，且其仲裁申请中记载的四环公司拖欠替代工资性质的生活费、欠缴社保费用的行为亦存在，故依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，双方之间的劳动关系于2020年6月8日解除。至于四环公司庭审称其以姜洪源严重违反劳动纪律为由于2020年6月16日解除了其与姜洪源间的劳动合同的主张，因该解除行为的发生在姜洪源提出离职行为之后，故对该行为的效力不予认定。针对合同解除后双方争议事项，原审法院具体评判如下:1.关于待工期间生活费。庭审中四环公司对于拖欠姜洪源代工期间生活费及2018年12月份之前按510元向姜洪源支付生活费、2020年1月开始生活费提高至710元的事实均予以认可，故原审法院对于待工期间生活费按姜洪源主张的540元予以保护。2.关于经济补偿金。四环公司拖欠姜洪源的社保及公积金情况属实，故姜洪源有权解除劳动合同并要求四环公司支付经济补偿金；至于经济补偿金的数额，因劳动合同解除前12个月姜洪源处于休假中，该期间姜洪源仅有生活费补助，故原审法院对其经济补偿金标准酌定按照长春市最低工资标准1780元来计算，结合姜洪源的实际工作年限为11年7个月，故四环公司应付经济补偿金金额为1780元/月*12月=21360元。3.关于年休假工资。姜洪源主张2008至2019年度的带薪年休假报酬，但结合劳动仲裁时效及姜洪源自2019年开始即处于放假待工状态并未正常上班的实际情况，该带薪年休假的诉请不能成立。4、至于姜洪源请求四环公司承担未按照生育保险报销标准和生育津贴标准予以补偿因终止劳动关系中断交纳生育保险的损失，因姜洪源该损失并未实际发生，且姜洪源亦未明确具体数额，故对其该项请求不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条之规定，原审判决：一、姜洪源与四环公司之间的劳动合同关系已于2020年6月8日解除；二、四环公司于判决生效后立即支付姜洪源待工期间生活费540元、经济补偿金21360元，共计人民币21900元；三、驳回姜洪源的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由四环公司负担。宣判后，四环公司、姜洪源均不服，向本院提起上诉，四环公司上诉要求变更原审判决第二项；案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：因被上诉人姜洪源严重违反《长春一汽四环发动机制造有限公司劳动管理制度》根据职工代表代大会通过于2020年6月15日与该职工解除劳动合同，并交纳全部社保及公积金。故无需向被上诉人支付经济补偿金。故一审法院判决被上诉人向被上诉人姜洪源支付经济补偿金是有过错的，应予纠正。姜洪源二审答辩称：四环公司欠缴社保长达2年之久，2020年7月3日才为我补缴了社保，其目的是不想支付经济补偿金。双方已经解除劳动关系，我无需再去上班打卡，四环公司确以旷工为由解除劳动关系，属于违法行为。姜洪源上诉要求四环公司支付姜洪源62280元经济补偿金、支付年休假工资报酬34455.52元；案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：一、上诉人与被上诉人解除劳动关系前12月的月平均工资是5190元，应判令被上诉人依据该标准向上诉人支付经济补偿金。上诉人与被上诉人在合同履行的过程中，自2019年1月17日至2020年6月19日期间，签订了多份《企业内部放假待工协议书》，但放假待工期间待遇均约定为：“（一）甲方按照当地最低社会保障按月支付乙方生活费；（二）......”。由此可知，被上诉人在放假待工期间向上诉人支付的是“生活费”，而非“工资”。况且，上诉人解除劳动关系前12月的月平均工资是5190元，一审法院酌定按照长春市最低月工资标准计算经济补偿金没有依据，应判决被上诉人按照上诉人解除劳动关系前12月的月平均工资5190元计算经济补偿金。二、上诉人的年休假工资报酬34455.52元应予以支持。四环公司二审答辩称：因姜洪源违反我公司的劳动管理制度，已于2020年6月15日与该职工解除劳动合同，故我公司无需向上诉人姜洪源支付经济补偿金。本院二审审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，一、关于双方劳动合同关系解除时间，根据姜洪源提供的仲裁申请书和仲裁机关于2020年6月11日作出的不予受理通知书，能够证明姜洪源申请仲裁机关解除劳动合同时间早于四环公司以姜洪源旷工为由与其解除劳动合同时间，故双方解除劳动合同时间应以姜洪源申请仲裁时间2020年6月11日为准。姜洪源以四环公司未足额发放生活费及缴纳社会保险为由，向仲裁机关申请解除劳动合同，符合发放解除劳动合同经济补偿金的法定条件。虽然四环公司在2020年7月补缴了社会保险，但在姜洪源申请仲裁机关解除劳动合同时，姜洪源的社会保险确属于欠缴状态，如果因四环公司事后进行了补缴即免于其支付解除劳动合同经济补偿金的责任，则会纵容用人单位不依法缴纳社会保险的行为，不利于对劳动者合法权益的维护，故原审判决四环公司向姜洪源支付经济补偿并无不当。二、关于姜洪源上诉主张离职前12个月月平均工资应为5190元缺乏事实根据，本院不予支持。关于姜洪源上诉主张自2008年11月11日入职之日起支付年休假工资的诉请，因2019年其处于放假待工状态且之前的年休假诉请已经超过仲裁时效期间，故原审判决未予支持其该项诉讼请求并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人长春一汽四环发动机制造有限公司、姜洪源各负担10元。本判决为终审判决。审判长  高婧明审判员  聂 莹审判员  邵明福二〇二〇年十一月二十四日书记员  高 珊