安徽省来安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1122民初4650号 原告：杨波，女，1965年11月4日出生，汉族，户籍地安徽省滁州市琅琊区，经常居住地安徽省滁州市琅琊区。 委托诉讼代理人：余忠章，男，1964年5月13日出生，汉族,户籍地安徽省滁州市琅琊区，经常居住地安徽省滁州市琅琊区，系杨波丈夫。 委托诉讼代理人：陈锡梅，安徽丰乐律师事务所律师。 被告：任康文，男，1967年8月3日出生，汉族，住安徽省滁州市南谯区。 委托诉讼代理人：经世成，来安县新安法律服务所法律工作者。 第三人：滑永喜，男，1974年4月28日出生，汉族，住安徽省滁州市来安县。 原告杨波与被告任康文企业承包经营合同纠纷一案，本院于2019年2月14日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，并于2019年6月28日作出（2019)皖1122民初587号民事判决书，宣判后，杨波提出上诉，2019年10月31日安徽省滁州市中级人民法院作出（2019）皖11民终2172号民事裁定书，裁定撤销本院（2019)皖1122民初587号民事判决，发回本院重审。本院于2019年11月18日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序审理。审理期间，本院依法通知第三人滑永喜参加诉讼。原告杨波的委托诉讼代理人余忠章和陈锡梅、被告任康文及其委托诉讼代理人经世成、第三人滑永喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨波向本院提出诉讼请求：1.判令任康文支付其承包费217100元（每月16700元，自2014年7月至2015年7月31日止)及违约金164662元(按拖欠承包费的2%月利率计算至2018年11月30日，2018年12月1日以后的违约金继续计算至承包费付清时止），计381762元；2．判令任康文支付其代任康文垫付费用28483.59元；3．判令任康文承担本案的诉讼费用。审理中，杨波变更诉讼请求：1.判令任康文支付其承包费217100元（每月16700元，自2013年12月至2014年12月)；2.判令任康文自2014年9月1日起按月2%赔偿其自2013年12月至2014年8月150300元的逾期支付承包费违约金162324元(逾期支付承包费违约金暂计算至2019年2月28日，剩余违约金自2019年3月1日计算至付清承包费时止）；3.判令任康文返还其垫付费用28483.59元；4.判令任康文承担本案的诉讼费用。事实和理由：2012年11月2日，其与任康文、吴瑄共同出资成立“滁州市万豪娱乐有限责任公司”，公司经营至2013年11月，经三股东协商，决定由任康文承包经营。2013年11月18日签订《万豪娱乐会所承包协议》，由任康文承包经营万豪娱乐会所，承包期为2013年12月1日至2016年12月31日，任康文每月支付股东吴瑄承包费50000元，支付其承包费16700元，如拖欠承包费，按每日0.2%承担违约金。合同签订后，万豪娱乐会所由任康文独自经营，任康文自2014年7月起没有再支付其承包费。2015年8月起，该承包协议被解除，任康文不再承包经营。在任康文承包经营期间，其代任康文垫付费用28483.59元，任康文拖欠的承包费，经催要未果，故提起诉讼。 任康文辩称，杨波的诉讼请求不事实，其实际承包经营企业是从2014年8月开始，终止经营时间是2014年12月，共五个月时间，应付杨波的承包费83500元。杨波诉称的违约金没有法律依据，承包协议第四条有明确规定。关于垫付款28483.59元，被告从来没有委托原告垫付过任何款项，原告要求偿还其垫付款没有事实和法律依据。以上事实，请求法院在查清事实后依法予以确认。 第三人滑永喜述称，其是2014年5月接替余忠章和任康文合伙的，其参加经营一个半月，是替余忠章干的，最后不好经营就退出了。其参与经营前任总和余总经过结算，当时库存物品价值余总应该分得的份额是28483.59元，这28483.59元应该是由其支付给余总，但在其参与经营期间，其为KTV经营购买水果等物品垫付了2万多元，报账后通过当时任康文经营期间的会计，从其垫付的2万多元中转了2万元给余总，其仅拿回零头几千块钱。到目前为止他们经营KTV的物品还在，至今没有清算。 经审理查明：2012年11月2日，吴瑄、任康文、杨波三股东成立“滁州市万豪娱乐有限责任公司”，吴瑄持股60%、任康文持股20%、杨波持股20%。2013年11月，“滁州市万豪娱乐有限责任公司”三股东协商，决定由任康文承包经营。 2013年11月18日，任康文为甲方、吴瑄为乙方、杨波为丙方签订一份《万豪娱乐会所承包协议》，协议约定：一、承包期限自2013年12月1日至2016年12月31日，共计37个月，总付承包款2466660元，不得无故拖欠。二、甲方承包期内，必须在每月25日准时将承包款5万元打入乙方指定银行账户（甲方应付乙方承包款为185万元），同时也将丙方16700元打入丙方指定银行账户（甲方应付丙方承包款为616642元）。每拖欠一日，日息按所欠每月承包款的2‰支付违约金。如甲方连续两个月不能及时付清承包款，则自动放弃经营承包权。由下任接替者经营，所欠款从其分红中扣除，直至扣完为止，并且自己的股份相应减少10%，由乙方、丙方分别增加股份5%。三、承包者在经营中，必须遵守国家相关法律内的制度不得违规经营。反之，如有违反，造成场所停业的责任自己承担，涉及到法律、法规上的责任，由本人承担所有法律责任。四、在承包期内，如因政府拆迁或自然灾害等不可抗拒的因素造成无法经营的不承担相应责任和损失。五、签订协议时，该场所所欠的装潢及酒水款由甲、乙、丙三方按比例共同承担（附清单三人签字后生效）。所欠款项在需实际支付时，由三方共同支付，不许无故拖欠。如有拖欠，造成场所不能正常经营，由拖欠者全额承担承包者的一切损失。六、合同约定：承包者承包期内，不得故意损坏场所任何设备及装饰，如有故意损坏，照价赔偿，造成无法经营按每日5000元赔偿。七、甲方在规定期限内，应承担房租、税金及场所所需的一切开支，如拖欠造成无法经营，责任自负。八、甲方在经营中，只要不涉及第四条的规定，必须无条件按期支付协定中规定的承包款，直至合同终止。如违反时，则停止经营并将自己拥有股份减持10%作为罚款（同第二条）。九、甲方在经营中，如因自身原因无法经营下去提出退出，需提前一个月递交申请报董事会，股东大会商讨，在有人接替时，可退出承包协议。甲方需向乙方、丙方支付违约金2万元，本身持股相应减持10%（同第二条）。十、甲方在承包期内，如因本身管理不善（失火、爆炸等）造成场所今后无法经营的，承包款必须继续支付余下的应付给乙方、丙方的承包款。如拒不执行的，乙方、丙方有权通过法律手段维护自己的权益。十一、甲方在经营期内，对外经营和法律上的所有涉及责任都与乙方、丙方无关；需盖万豪会所公章办理业务时，无三方共同签字都与乙方、丙方无关。十二、本协议一式三份，甲、乙、丙各执一份，三方签字生效。该合同签订后，任康文即承包经营万豪娱乐会所。 2014年1月17日，任康文为甲方、吴瑄为乙方、杨波为丙方签订一份《滁州市万豪娱乐有限责任公司承包补充协议》，约定：甲、乙、丙三方通过友好协商，就万豪娱乐会所承包事宜达成补充协议如下：一、账目（见附件）债权（见附件）债务（见附件）。二、甲、乙、丙三方按照投资比例支付承包期前的债务，享有债权。三、承包期内，甲方享有经营自主权，乙、丙方无权干涉；如乙、丙任何一方干涉甲方经营自主权造成甲方损失的，甲方有权追偿损失（按每日1万元赔偿）。四、由于会所前期工程施工过程中隔音工艺不完善，造成四楼宾馆多次投诉，且至今未能解决，经三方协商一致，需要继续完善。如隔音问题造成四楼宾馆和工程施工方干扰正常经营损失的（按照每日8000元计算），由甲、乙、丙三方按投资比例共同承担。五、承包期内，滁州市万豪娱乐有限责任公司前期发放金卡一律作废；由此产生纠纷责任与甲方无关。六、承包期内，甲方有权与其他方合作经营、承包。七、承包期内，滁州市万豪娱乐有限责任公司公章交由甲方使用保管；但在甲方承包期内（2013年12月1日起至2016年12月31日），甲方使用公章办理任何事务均与乙方、丙方无关联关系，承包期内因为甲方使用公章办理业务所发生债权、债务纠纷均由甲方承担。八、本协议一式三份，甲、乙、丙三方各执一份，签字后生效；本协议同2013年11月18日三方签订的万豪娱乐会所承包协议具有同等法律效力，如有不一致，以本协议为准。 任康文承包经营期间，杨波与任康文合伙经营滁州市万豪娱乐有限责任公司，二人各占一半股份，合伙经营至2014年5月杨波退出合伙，后经过结算，杨波、任康文各自享有合伙经营期间的财产权益28483.59元，于2014年5月15日分别向杨波、任康文出具收据，载明收款事由为付4月底仓库存货、5月份房租，金额均为28483.59元。杨波退出合伙后，由第三人滑永喜接替杨波继续与任康文合伙经营滁州市万豪娱乐有限责任公司，并继受杨波在合伙期间的债权28483.59元。 2014年5月24日，由于噪声超标，遭到投诉，吴瑄代表万豪娱乐会所与滑永喜签订一份协议，万豪娱乐会所支付滑永喜3万元，三股东按出资比例支付，由滑永喜自己解决隔音问题。吴瑄按该协议支付了滑永喜1.8万元。 2014年9月9日，来安县环境保护局作出来环监（2014）13号《环境监察意见书》，载明：“滁州市万豪娱乐有限责任公司，我局于2014年9月4日夜晚对你公司进行了现场调查，发现你公司KTV厅存在的环境违法行为：经营时产生的噪音超标。上述违法事实有现场检查记录、调查询问笔录、环境检测报告等证据为凭。你单位的上述行为违反了《中华人民共和国环境噪声污染防治法》第十四条之规定。依据《中华人民共和国环境噪声污染防治法》第四十八条之规定，责令你公司KTV厅停止使用。” 2014年9月12日，任康文将万豪娱乐会所委托滑永喜代为看管，每天支付滑永喜100元。滑永喜代为看管万豪娱乐会所期间经营至2015年1月初停业。 另查明，2014年12月29日，吴瑄向本院提起诉讼，要求任康文支付承包费25万元（2014年8月至12月）及违约金7500元。本院经审理认为，任康文应当支付吴瑄2014年8月至2014年12月的承包费25万元；因万豪娱乐会所在工程施工过程中隔音工艺不完善，导致噪声超标，遭到投诉，被来安县环境保护局责令KTV厅停止使用，致任康文未能及时支付吴瑄承包费，对吴瑄要求任康文支付违约金7500元的主张，本院不予支持。并于2015年6月25日作出（2015）来民二初字00067号民事判决书，判决：一、任康文支付吴瑄承包费25万元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回吴瑄的其他诉讼请求。任康文不服判决提起上诉，案经安徽省滁州市中级人民法院审理，于2015年10月16日作出（2015）滁民二终字00360号民事判决，驳回上诉，维持原判。 2015年1月16日，任康文向本院提起诉讼，要求解除其与吴瑄、杨波2013年11月18日签订的《万豪娱乐会所承包协议》和2014年1月17日签订的《滁州市万豪娱乐有限责任公司承包补充协议》；吴瑄赔偿其停业损失526000元（按承包补充协议约定，计算至2015年1月12日，2015年1月13日以后的损失按照协议计算至合同解除时止）。本院认为由于万豪娱乐会所前期工程施工过程中隔音工艺不完善，噪声超标，遭到投诉，来安县环境保护局作出《环境监察意见书》，责令万豪娱乐会所KTV厅停止使用，因不可抗力致使不能实现合同目的的，可以解除合同，任康文要求解除与吴瑄、杨波签订的《万豪娱乐会所承包协议》、《滁州市万豪娱乐有限责任公司承包补充协议》的诉讼请求，本院予以支持。《滁州市万豪娱乐有限责任公司承包补充协议》约定，由于万豪娱乐会所前期工程施工过程中隔音工艺不完善，造成四楼宾馆多次投诉，经三方协商一致，需要继续完善。如隔音问题造成四楼宾馆和工程施工方干扰正常经营损失的（按照每日8000元计算），由任康文、吴瑄、杨波三方按投资比例共同承担。在任康文经营期间，因噪声超标，被来安县环境保护局责令万豪娱乐会所KTV厅停止使用。任康文于2015年1月初停业已满6个月，计180天，经营损失按每天8000元计算应为144万元，滁州市万豪娱乐有限责任公司由吴瑄持股60%、任康文持股20%、杨波持股20%，按此比例计算吴瑄应赔偿任康文损失864000元，此约定明显过高，违反公平原则，本院酌定按每天1800元计算，吴瑄应赔偿任康文经营损失194400元（1800元／天×180天×60%）。据此，于2015年7月6日作出（2015）来民二初字00087号民事判决书，判决：一、任康文与吴瑄、杨波签订的《万豪娱乐会所承包协议》和《滁州市万豪娱乐有限责任公司承包补充协议》，于判决生效后解除；二、吴瑄赔偿任康文停业损失194400元，于本判决生效后十日内付清。吴瑄不服判决提起上诉，案经安徽省滁州市中级人民法院审理并于2015年11月12日作出（2015）滁民二终字00366号民事判决，驳回上诉，维持原判。 2018年11月15日，杨波向滁州市琅琊区人民法院提起诉讼，要求任康文支付承包费217100元（2014年7月至2015年7月）及违约金、垫付款28483.59元。杨波在起诉状中称，合同签订后，万豪娱乐会所由任康文独自经营，任康文支付了5、6月的承包费，自2014年7月起没有再支付其承包费。2015年8月起，该承包协议被解除，任康文不再承包经营。后杨波于2018年11月30日申请撤诉，滁州市琅琊区人民法院作出（2018）皖1102民初3813号民事裁定书，准许杨波撤诉。 2019年1月7日，杨波向滁州市琅琊区人民法院提起诉讼，要求任康文支付承包费217100元（2014年7月至2015年7月）及违约金、垫付款28483.59元。杨波在起诉状中称，合同签订后，万豪娱乐会所由任康文独自经营，任康文自2014年7月起没有再支付其承包费。2015年8月起，该承包协议被解除，任康文不再承包经营。杨波于2019年2月12日申请撤诉，滁州市琅琊区人民法院作出（2019）皖1102民初345号民事裁定书，准许杨波撤诉。 上述事实，有杨波提交的滁州市万豪娱乐有限责任公司章程、股东出资信息、《万豪娱乐会所承包协议》、（2015）来民二初字第00067号判决书、（2015）来民二初字第00087号判决书、收据、（2018）皖1102民初3813号民事裁定书；任康文提交的《滁州市万豪娱乐有限责任公司承包补充协议》、（2015）滁民二终字00360号民事判决书、（2015）滁民二终字00366号民事判决书、收据、民事起诉状、（2019）皖1102民初345号民事裁定书；本院调取的滑永喜、郑毅、马文英证言；及杨波、任康文、滑永喜的陈述等证据在卷佐证，予以认定。 本院认为,杨波与任康文、吴瑄签订的《万豪娱乐会所承包协议》，是双方当事人真实意思表示，且不违反相关法律规定，是合法有效合同。依法成立的合同，对当事人具有约束力，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。根据合同约定，任康文应当支付给杨波自2014年7月至2014年12月期间的承包费100200元（16700元/月×6个月）。对杨波请求任康文支付承包费自2013年12月起计算的主张，根据庭审查明的事实，杨波曾两次在滁州市琅琊区人民法院提起诉讼，杨波在起诉状中均称，任康文承包经营期间，任康文自2014年7月起没有再支付其承包费，均要求任康文从2014年7月起支付承包费；以及杨波本次起诉状中也称，任康文自2014年7月起没有再支付其承包费，要求任康文从2014年7月起支付承包费，系杨波自认行为。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条第一款规定，一方当事人在起诉状等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。基于前述理由，对杨波要求任康文支付承包费自2013年12月起计算的诉讼请求，本院不予支持。对杨波提出任康文应支付违约金的主张，根据查明的事实，因万豪娱乐会所在工程施工过程中隔音工艺不完善，导致噪声超标，遭到投诉，被来安县环境保护局责令KTV厅停止使用，致任康文未能及时支付杨波承包费，故杨波要求任康文支付违约金的主张，本院不予支持。对杨波要求任康文返还其垫付费用28483.59元，根据庭审查明的事实，该费用在杨波退出合伙后由滑永喜继受，任康文并未取得该费用，故应由财产继受人滑永喜承担支付义务。对滑永喜提出已支付杨波2万元的辩解意见，因未能提交证据加以证明，且杨波对此事实也不认可，故对此辩解意见，本院不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第一款之规定，判决如下： 一、被告任康文于本判决生效后十日内支付原告杨波承包费100200元； 二、第三人滑永喜于本判决生效后十日内支付原告杨波垫付款28483.59元； 三、驳回原告杨波的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7454元，由原告杨波负担4638元，被告任康文负担2304元、第三人滑永喜负担512元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  叶宝联 人民陪审员  潘万明 人民陪审员  林治平 二〇二〇年十一月八日 代理书记员  单 超 附一:本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条第一款一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 附二：履行执行款交付 开户行：中国建设银行来安支行 执行款专户：来安县人民法院 账号：34×××62