广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0203刑初469号 公诉机关广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院。 被告人潘成桂，男，1997年12月21日出生于广西壮族自治区柳州市，壮族，大专文化，无职业，住广西柳州市鱼峰区（户籍所在地：广西鹿寨县）。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年6月8日被刑事拘留，2020年7月16被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。 辩护人王艳，广西利业律师事务所律师。 广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院以鱼检刑诉〔2020〕476号起诉书指控被告人潘成桂犯非法经营罪，于2020年10月10日向本院提起公诉，本院于同年10月15日立案受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，于2020年10月21日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指派检察官朱晓雨出庭支持公诉，被告人潘成桂及其辩护人王艳到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指控：2020年2月，被告人潘成桂为牟取利益，在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，向他人购买共计74490元的非法卷烟，后销售给石某、胡某等人。2020年6月7日3时许，公安民警在柳州市鱼峰区门口将潘成桂抓获归案，并在潘成桂驾驶的轿车内查获卷烟337条。随后，公安民警到柳州市鱼峰区，查获潘成桂存放在此的卷烟53.1条；到柳州市鱼峰区宝莲新都176号圆通快递门面，查获潘成桂存放在此的卷烟91.25条。 为支持上述指控，公诉机关向本院提交了如下证据：1.物证；2.书证；3.证人证言；4.被告人供述和辩解；5.鉴定意见等。公诉机关认为，被告人潘成桂扰乱市场秩序，未经许可经营卷烟，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，构成非法经营罪。在发表公诉意见时，公诉人提出潘成桂具有坦白情节。提请本院依法判处。 被告人潘成桂及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。同时辩护人提出潘成桂自愿认罪，认罪态度较好，请求本院对其从轻处罚。 经审理查明： 2020年2月，被告人潘成桂为牟取利益，在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，向他人购买共计74490元的非法卷烟，后销售给石某、胡某等人。2020年6月7日3时许，公安民警在柳州市鱼峰区门口将潘成桂抓获归案，并在潘成桂驾驶的轿车内查获卷烟337条。随后，公安民警到柳州市鱼峰区，查获潘成桂存放在此的卷烟53.1条；到柳州市鱼峰区宝莲新都176号圆通快递门面，查获潘成桂存放在此的卷烟91.25条。公安机关扣押被告人潘成桂玫瑰金色ｖｉｖｏ牌手机一部、黑色苹果牌手机一部。 上述事实，被告人潘成桂无异议，且签字具结，同时有如下经庭审质证、查实的证据证实：受案登记表，立案决定书，搜查笔录，提取笔录，扣押决定书及扣押清单，发还清单，移送财物清单，《检验报告》，鉴定意见通知书，柳州市烟草专卖局出具的《证明》，《涉案烟草专卖品核价表》，微信账号信息，微信聊天记录，微信转账记录，证人石某、胡某的证言、辨认笔录及指认照片，被告人潘成桂的供述及辨认笔录、指认照片，破案经过、到案经过及情况说明，被告人潘成桂的户籍证明等。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人潘成桂扰乱市场秩序，未经许可经营卷烟，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人潘成桂犯非法经营罪成立。被告人潘成桂归案后如实供述自己的犯罪事实且主动预缴纳罚金，依法可以从轻处罚。综上，本院决定对被告人潘成桂适用从轻处罚。公诉机关的量刑建议过重，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第一项的规定，判决如下： 一、被告人潘成桂犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月7日起至2021年1月6日止；罚金已预缴纳。) 二、暂扣于柳州市公安局柳南分局的作案工具：手机二部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  侯宇虹 人民陪审员  彭彩云 人民陪审员  阮学桂 二〇二〇年十一月十日 书 记 员  陆 莹 相关法律规定： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照 刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。