中华人民共和国 湖南省衡阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘04民初41号 原告：CHINATREASURETRADINGLIMITED（中文：华宝贸易有限公司）。 法定代表人：汤伟时。 委托诉讼代理人：严健洪，广东君爵律师事务所律师。 被告：常宁市华泰铝业有限公司。 法定代表人：曾艳军。 原告CHINATREASURETRADINGLIMITED与被告常宁市华泰铝业有限公司（以下简称华泰公司）买卖合同纠纷一案，湖南省常宁市人民法院于2019年3月5日立案，常宁市华泰铝业公司提出反诉，该院于2019年4月29日作出（2019）湘0482民初444号民事判决，CHINATREASURETRADINGLIMITED提起上诉，本院作出（2019）湘04民终1795号民事裁定，撤销原审判决，将本案提审。本院于2020年3月16日立案后，适用普通程序。华泰公司未依法缴纳反诉费用，本院作出（2020）湘04民初第41号之一民事裁定,裁定华泰公司按自动撤回反诉处理。本院依法组成合议庭，于2020年7月9日公开开庭进行了审理。原告CHINATREASURETRADINGLIMITED的委托诉讼代理人严健洪、被告常宁市华泰铝业有限公司的法定代表人曾艳军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告CHINATREASURETRADINGLIMITED向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告返还原告货款45260美元，折合人民币303884.69元（按照2019年2月21日美元汇率，1美元=6.7142元人民币，45620美元=303884.69元人民币）及利息（以中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，从2018年11月10日计算至清偿日，暂计算至2019年2月21日为3766.51元）；2、请求判令被告返还原告电放费用人民币300元；3、请求判令被告赔偿原告损失40109.41美元，折合人民币269302.60元；4、判令本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年8月9日，原、被告签订合同号为NJ-025/18和NJ-026/18的两份《订购合同》（PURCHASEORDER）。双方约定：1、原告购买订单所列的鞋子，NJ-025/18的价格为46782美元、NJ-026/18的价格为9600美元，总价为56382美元；2、付款方式为：全套正本出货文件原告收到后14个工作日内100%付款；3、装运日期：2018年8月30日，不允许延期。订单签订后，被告未能按照订单约定于2018年8月30日装运，已构成违约。原告为了促使合同继续履行，经和被告以及原告的客户ComfortaNieuwkoopBV协商，装运时间改为2018年9月9日。但是，因被告的原因，导致订单货物仍然无法赶上2018年9月9日的船，后改期至2018年9月16日。因为被告违反合同约定多次延期，原、被告经协商决定，合同号为NJ-025/18的订单价格变更为37260美元，合同号为NJ-026/18的订单价格变更为80000美元，总价为45260美元。订单货物到达目的港后，被告却要求原告先行支付货款和电放费用。原告为了客户能够尽快领取货物，于2018年10月5日向被告转账45303.25美元，包括两份订单货款45260美元和电放费用300元人民币。但是，被告在收到上诉款项后，并没有按照合同约定履行义务，仍然不肯向原告交付正本提单，导致货物滞留目的港，原告客户无法领取货物。因此，原告客户向原告要求赔偿，导致原告向原告客户赔偿损失40109.41美元。被告无理由拒不交付正本提单，其行为已构成根本违约，导致案涉合同已无法继续履行。原告曾多次明确表示解除双方的买卖合同，要求被告返还原告已支付的款项和赔偿原告损失均无果。被告的行为已严重损失原告的合法权益。原告为维护自身的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求判如所请。 被告华泰铝公司辩称，1、原告诉称双方协商变更合同价格及总价不属实，本案是原告违约导致，所有责任应由原告承担。《订购合同》是原告与被告各自的法定代表人协商后签订的，合同签订后，双方的法定代表人并没有协商变更也未授权任何人变更，《订购合同》总货款为56382美元，原告只支付货款45260美元，原告不付齐货款是造成本案发生的根本原因。另原告与被告之间的买卖关系不仅仅局限于本案，双方还有其他订购合同往来，原告尚欠被告货款未支付，被告未交付正本提单，系行使《中华人民共和国合同法》第六十七条规定的抗辩权，合法有据；2、原告诉称损失虚假，依据不足，不能支持，原告诉称的损失是其与客户私自协商的，被告不知情，具有随意性和虚假性。本案所涉货款折合人民币30多万元，但原告损失数额却达26万多元，明显不符合情理。原告虽提供了中国驻荷兰大使馆的确认书，但确认书只是证明签字、盖章属实，并不能证明损失属实，故大使馆的确认书不能作为原告主张损失的依据；3、原告要求被告返还货款、电放费用和赔偿损失，即原告有将货物返还的义务，不返回则需照价赔偿，并支付其累计欠下的货款113403.2美元，折合人民币771141.76元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交了以下证据：证据1、确认书、股份有限公司变更登记表、汤伟时身份证明，拟证明洛漳股份有限公司与被告签订《PURCHASEORDER》（订购合同），合同编号为：NJ-026/18，合同项下的权利、义务实际上归原告享有和承担；证据2、订购合同，拟证明1.2018年8月9日，原、被告签订合同号为NJ-025/18和NJ-026/18的两份《购销订单》；2.双方约定：1、原告购买订单所列的鞋子,NJ-25/18的价格为46782美元、NJ-026/18的价格为9600美元，总价为56382美元；2、付款方式为：全套正本出货文件包含B/L/GSPFPRMA收到后14个工作日100%付款。3、装运日期：2018年8月30日，不允许延期；证据3、电汇证实书，拟证明原告向被告转账45303.25美元，包括两份订单货款45260美元和电放费用300元人民币；证据4、深圳汇昇国际物流有限公司DEBITNOTE、邮件往来，拟证明电放费用为人民币300元以及原告已支付电放费用，并要求深圳汇昇国际物流有限公司尽快安排电放；证据5、原告付款给被告的清单，拟证明被告确认货款金额为45260美元，电放费用为300元人民币，共计45303.25美元；证据6、原、被告工作人员微信聊天记录，拟证明因为被告多次延期违反合同约定，原、被告经协商决定，合同号为NJ-025/18的订单价格变更为37260美元、合同号为NJ-026/18的订单价格变更为8000美元，总价为45260美元；证据7、原告法定代表人汤总和被告法定代表人曾总的聊天记录，拟证明原告曾多次要求被告尽快安排提单电放手续，但被告以各种理由扣留正本提单，不安排提单电放手续；证据8、律师函及寄件情况，拟证明因为被告存在多次严重违约行为，导致案涉合同无法继续履行，原告解除合同，要求被告返还原告已支付的款项，但被告不予理睬；证据9、确认书（已由荷兰大使馆在文件上签名证实）、销售合同，拟证明1.客户因被告无理拒不交付正本提单，导致原告客户无法领取货物，原告客户向原告进行客诉赔偿；2.原告客户向原告提出损失赔偿，要求原告赔偿损失40109.4美元；证据10、汇入汇款确认书，拟证明原告客户向原告支付货款63549.59美元；证据11、折让单、汇入汇款通知书，拟证明原告向原告客户赔偿损失2029.33美元；证据12、电汇证实书，拟证明原告向原告客户赔偿损失38080.08美元；证据13、天眼查，拟证明在（2020）粤1972执3593号案件中，被告的法定代表人、常宁市华泰鞋业有限公司被限制消费，涉及61092元；证据14、中国执行信息公开网，拟证明在（2020）湘0482执571号案件中，被告作为被执行人，涉及130万元；证据15、中国裁判文书网的公开信息，拟证明在（2020）湘0482行审2号案件中，被告因严重违法被当地环境保护部门罚款32400元。以上3份证据共同证明，本案的被告及法定代表人、常宁市华泰鞋业有限公司严重违背诚实守信原则，在多起案件中被判承担民事责任，拒不履行生效法律文书，被告的法定代表人被限制消费。 被告的质证意见为：对证据1-证据5、证据7-证据8、证据10的三性都没有异议，对下列证据有异议：证据6的聊天记录是个人行为，和我们公司无关；对证据9、证据11、证据12的真实性有异议，是原告伪造的；证据13至15和本案没有关联。 被告向本院提交了15份合同及相应的出库单、邮件，报单位、提单拟证明是被告和祥森公司及洛漳公司签订合同，货物也是发给原告，原告欠了70多万元的货款。 原告对被告提交的证据发表质证意见为：1、除了证据15与本案有关，其他证据均与本案无关；2、证据1-证据14，本案的原告并不是合同的相对方，也不清楚合同的真实性和合法性；3、被告提供的证据很多地方都有“小付”的签名，“小付”其实就是华泰公司的工作人员。 本院认定如下：原告提交的证据13、14、15因与本案事实无关联性，本院不予采信。对原、被告提交的其他证据，符合证据“三性”的要求，本院予以采信。 根据认定的证据，结合双方当事人的陈述，本院认定如下事实：2018年8月9日，被告分别与原告及洛章股份有限公司（NORDJUMPCO.LTD）签订合同号分别为NJ-025/18号与NJ-026/18二份订购合同。NJ-025/18号合同约定被告向原告订购脚踝靴4140双，单价为11.3美元每双，价款总计46782美元。NJ-026/18约定洛章股份有限公司（以下简称洛章公司）向原告订购脚踝靴1600双，单价为6美元每双，合同价款总计9600美元。二份合同均约定装运日期为2018年8月30日，不允许延期。付款方式为：全套正本出货文件包含B/L、GSPFROMA收到后14个工作日100%付款，贸易条件为货到深圳盐田港口。后经协商，货物装运期变更为2018年9月16日，被告依约将货物交付原告指定的港口。2018年10月5日，原告向被告转账45303.25美元，其中包含二份合同的货款45260美元及电放费用300元人民币。原告于2018年10月10日要求深圳汇昇国际物流有限公司安排电放。案涉货物已到目的港，但被告以003、015、027订购合同未处理为由拒绝提交正本提单，故该公司未能安排电放。原告的客户COMFORTANIEUWKOOPBV未能领取案涉货物，现货物在目的港状况不明。原告向COMFORTANIEUWKOOPBV返还了货款63549.59美元，并赔偿标准订单附加成本费用3177美元、额外成本/时间费用2354美元、代理商的佣金11526元、COMFORTANIEUWKOOPBV利润损失23052美元，合计40109.41美元。2018年10月30日，原告委托广东瑞轩律师事务所向被告发出一份《律师函》，以华泰公司未提交正本提单，致使合同无法履行为由，解除与华泰公司NJ-025/18号与NJ-026/18二份订购合同。被告于2018年11月9日收到律师函。 被告与祥森贸易有限公司有多次买卖交易，合同的标的均为鞋子并出口外销。洛章公司董事长为汤伟时。2018年12月27日，洛章公司出具《确认书》，确认其对NJ-026/18合同享有的权利与承担的义务归原告承受。“冷漠”系原告工作人员微信名，“小付”系被告工作人员微信名。 本院认为，本案为国际货物买卖合同纠纷。CHINATREASURETRADINGLIMITED系萨摩亚独立国注册登记企业,故本案属涉外商事纠纷,在诉讼程序上应当适用《中华人民共和国民事诉讼法》涉外编的有关规定。原告在《民事起诉状》明确是依据合同法、民法通则等相关法律提起本案诉讼，被告对此无异议且在《民事答辩状》中以《中华人民共和国合同法》第六十七条进行抗辩，可见，双方当事人均选择适用中华人民共和国法律,故本院适用中华人民共和国法律作为处理本案纠纷的准据法。 本案双方争执的焦点为：一、关于违约责任认定的问题。被告与原告、洛章公司签订的《订购合同》系双方当事人的真实意思表示,不违反法律、行政法规的强制性效力性规定,应为合法有效,各方均应按约履行。合同号为NJ-026/18的《订购合同》一方当事人是洛章公司，原、被告双方工作人员及法人代表之间的微信聊天记录证明，一直是由原告在履行NJ-026/18合同。原告亦向被告支付了NJ-026/18合同的绝大部分货款，被告对此未提出异议，由此可知，被告对洛章公司将NJ-026/18合同的权利义务概括转移给原告的事实是明知并予以认可的。洛章公司将案涉NJ-026/18合同的权利义务概括转移给原告，符合法律规定，原告有权利依该合同向被告主张权利。被告不按约定提交正本提单，已构成根本违约，致使案涉二份合同履行不能，其应承担全部责任。被告于2018年11月9日收到原告提出解除合同的《律师函》，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十六条的规定，NJ-025/18号与NJ-026/18二份订购合同于2018年11月9日已解除。被告以原告曾多次少付货款，其不提交正本提单是行使先履行抗辩权。业经查明，案涉合同均约定付款方式为全套正本出货文件包含B/L、GSPFROMA收到后14个工作日100%付款，即双方约定是被告提交正本提单在先，原告支付货款在后。被告提交的证据仅能证明其多次与祥森贸易有限公司发生过经济往来，未提交证据证明祥森公司与原告之间存在其他利害关系，故其提交的证据不足以证明原告曾多次少支付货款的事实，应承担举证不能的法律后果。故被告主张先履行抗辩权的理由，无事实依据，本院不予采纳。 二、关于违约责任承担的问题。《中华人民共和国合同法》第九十七条，案涉合同已解除，原告请求被告返还已支付的货款45260美元及电放费人民币300元，并承担相应利息，有事实与法律依据，本院予以支持。因被告虽是按原告的要求将货物交付始发港口，但因被告未提交正本提单，原告指定收货的第三方实际上是不可能收到货物的，故被告要求原告返还货物的抗辩理由不成立，本院不予采纳。因被告的违约行为造成原告无法向第三方交付货物，原告因此向第三人进行了赔偿是事实，该损失系被告违约行为造成的，其应承担赔偿责任。原告虽提交了其向第三方赔偿的数额，但该损失是原告与第三方进行协商的，被告未参与，有些损失并不是被告所能预期的。本案损失的具体额度上,应兼顾合同相对方的合理预期,根据本案所涉合同总标的额、原告方所举损失证据情况,兼顾对违约方的惩罚性等综合考量。本案原告支付给被告的货款为45260美元，原告退还第三方货款为63549.59美元，本院综合考虑认定被告赔偿原告损失为18289.59美元（63549.59美元-45260美元）。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十七条、第八十八条、第九十四条第（四）款、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百三十条、第一百三十五条之规定，判决如下： 一、被告常宁市华泰铝业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告CHINATREASURETRADINGLIMITED（华宝贸易有限公司）45260美元（折合人民币303884.69元，按照2019年2月21日美元汇率，1美元﹦6.7142元人民币）及利息（以303884.69元为基数，自2018年11月10日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至款项支付完毕时止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、被告常宁市华泰铝业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告CHINATREASURETRADINGLIMITED（华宝贸易有限公司）电放费人民币300元； 三、被告常宁市华泰铝业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告CHINATREASURETRADINGLIMITED（华宝贸易有限公司）18289.59美元（折合人民币122799.96元，按照2019年2月21日美元汇率，1美元﹦6.7142元）； 四、驳回原告CHINATREASURETRADINGLIMITED（华宝贸易有限公司）的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9572元人民币,保全费3406元，由原告负担CHINATREASURETRADINGLIMITED（华宝贸易有限公司）人民币2000元，被告常宁市华泰铝业有限公司负担人民币10978元。 如不服本判决,原告可在判决书送达之日起三十日内,被告可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖南省高级人民法院。 审 判 长 袁柏岳 审 判 员 廖鸣平 审 判 员 姚贤辅 二〇二〇年十一月十七日 法官助理 陈彩蝶 书 记 员 常家荣 附本判决书所适用的相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第八十八条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百三十五条出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。