陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕07民终1251号上诉人（原审被告）：刘冰，男，1973年12月29日出生，汉族，陕西省勉县人，现住汉中市勉县。委托诉讼代理人：陈颖利，陕西维公律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：唐建军，男，1972年1月20日出生，汉族，陕西省略阳县人，现住略阳县。被上诉人（原审原告）：黄甲鑫，男，1984年10月2日出生，汉族，陕西省勉县人，现住汉中市勉县。二被上诉人共同委托诉讼代理人：杜秋红，陕西兴州律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张栋森，男，1971年12月17日出生，汉族，陕西省汉台区人，现住汉中市汉台区。委托诉讼代理人：杨迪，陕西嘉盟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陕西德瑞昌建设工程有限公司，住所地陕西省西安市碑林区。法定代表人：张宝玉，该公司执行董事。委托诉讼代理人：马强，男，汉族，生于1980年1月20日，住城固县，系公司员工。上诉人刘冰因与被上诉人唐建军、黄甲鑫、张栋森、陕西德瑞昌建设工程有限公司劳务合同纠纷一案，不服陕西省略阳县人民法院（2020）陕0727民初515号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘冰上诉请求：撤销原判，将本案发回重审。事实和理由：一、原审认定事实不清，涉案工程劳务合同履行的双方应当是被上诉人唐建军、黄甲鑫和陕西德瑞昌建设工程有限公司，张栋森和公司都应当承担责任。二、原审违反法定程序，本案原审庭审已经查明张栋森、刘冰系个人合伙，根据民诉法第一百三十二条规定，属于必要的共同诉讼参与人，就是原告不起诉张栋森，法院也要依职权通知其参加。虽然撤诉是原告在民事诉讼中依法享有的处分权，但是法院有决定权是否准许，本案一审原告对被告撤诉，又不放弃实体权益，加重了上诉人的相应责任，违反法定程序。综上，原审认定事实不清，违反法定程序，请求二审撤销原判，发回重审。被上诉人唐建军、黄甲鑫共同答辩：一、上诉人一审庭审对上诉人与唐建军一方是劳务合同关系是认可的，唐建军一方和对方签订合同是刘冰确认的；二、案涉劳务合同是与刘冰签订的，并非其他两方当事人，最终承担责任的也应该是刘冰，工程结算单也都是刘冰个人名义签订，上诉人一审对真实性合法性也是认可的。上诉人和张栋森是否合伙不影响上诉人承担责任，上诉人认为其应当承担责任可以另案追偿。综上，一审事实清楚，证据充分，请求二审驳回上诉，维持原判。被上诉人张栋森答辩：一、一审认定事实清楚，本案一审是以劳务合同起诉至法院，一审也查明双方就是劳务合同关系，上诉人理应按劳务合同履行付款义务，不存在认定事实不清。上诉人称与张栋森合伙关系属于另外法律关系，不是本案的审理范围；二、一审程序合法，根据民诉法规定，当事人撤回对张栋森的诉求是合法合理的，虽上诉人称必要共同诉讼参与人，但是本案中张栋森显然不属于必要共同诉讼参与人，故程序违法无法律依据。请求二审驳回上诉，维持原判。被上诉人陕西德瑞昌建设工程有限公司答辩：认可一审判决，上诉人称签订的结算单和合同是以公司名义签订，被上诉人对此不认可，公司和刘冰不存在任何关系，公司也没有给刘冰任何授权，请求二审驳回上诉，维持原判。唐建军、黄甲鑫向一审法院起诉请求：1.第一被告和第二被告立即支付原告劳务费455381元；2.第一被告和第二被告支付原告逾期付款利息59754.37元；3.第三被告对上述劳务费及逾期付款利息承担连带支付责任；4.本案诉讼费由被告承担。审理中，原告唐建军、黄甲鑫变更诉讼请求：要求被告刘冰、张栋森承担连带责任。一审法庭辩论终结后，原告唐建军、黄甲鑫要求被告刘冰承担全部责任，不要求被告张栋森承担责任。一审法院认定事实：原告黄甲鑫、唐建军（合同乙方）与被告刘冰（合同甲方）于2019年4月27日签订《道路施工劳务合同》，约定甲方将张家坝村的13公里水泥路的水稳层和混凝土硬化工程承包给乙方施工，水稳层含材料37元/㎡、混凝土面板含材料78元/㎡；施工期限约定60天，从2019年5月1日起至2019年6月30日止。后由被告刘冰以陕西德瑞昌建设工程有限公司（甲方）的名义与原告唐建军、黄甲鑫（乙方）签订了《XX村XX公路工程结算单》，双方约定原告所施工的劳务费总计2299900.12元。双方在结算单中另约定：1.第一被告支付原告24466元垫付税款；2.由第一被告补偿原告施工过程中水泥差价30000元；3.现场遗留的沙子由被告接收，约定单价120元/立方（实际数量以现场测量为准）；4.现场遗留的石子由第一被告接收，约定单价90元/立方（实际数量以现场测量为准）；5.现场遗留33.5吨水泥已经移交给第一被告，由第一被告支付给原告10000元水泥款；6.所余水稳料约1000立方（实际数量以现场测量为准）由第一被告接收，单价60元/立方，由原告负责运至施工现场。7.杨涛工程队的劳务费由原告结算至2019年7月21日（具体数额以实际工程量为准），之后的全部费用由第一被告负责。原告与第一被告就上述工程款和另约定的其他费用约定支付方式如下：双方约定，在2019年10月1日前由甲方支付乙方100000元，在2019年10月15日之前甲方再支付给乙方100000元，余下全部费用甲方根据交通局支付的工程款数额，从中拨取一定费用支付给乙方，支付时间最迟为2019年11月30日之前，若甲方逾期支付上述款项，自愿承担月息2%的逾期付款利息。2019年11月4日，原告唐建军、黄甲鑫与被告刘冰签订《XX公路清单》，双方在清单中确认，应付工程款2832366元，已付1350000元和减去郭建平171975元、杨涛380000元、略阳县略嘉农商贸公司水泥款207920元，剩余722471元。2019年12月30日，被告陕西德瑞昌建设工程有限公司略阳县分公司向原告黄甲鑫转账汇款279420元（包含第一被告应当承担的税款12330元，即实际支付267090元），即第一被告仍欠原告455381元。原告多次催要，但第一被告至今未支付。一审法院认为，原告唐建军、黄甲鑫与被告刘冰签订《道路施工劳务合同》，是双方当事人内心真实意思的表示，合同内容不违反法律、行政法规禁止性规定，应认定有效。双方依据该合同及实际施工进行结算，予以确认。原告不要求被告陕西德瑞昌建设工程有限公司承担民事责任的请求，不损害国家、集体及第三人利益，予以准许。被告刘冰对欠付原告劳务费455381元的事实无异议，关于原告主张的利息，根据双方约定，应支付原告的利息应当按照双方签订的《XX村XX公路工程结算单》的约定计算，原告主张2019年10月1日至2020年4月23日各阶段应支付款项产生的利息合计59754.37元，应予支持。关于刘冰认为其与张栋森系合伙关系，应由张栋森承担连带责任的意见，因原告在本案法庭辩论终结后，向法院提交书面意见，不要求张栋森承担责任，予以准许，被告刘冰在承担责任后可依据其辩称的合伙关系另行向合伙人主张。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：被告刘冰于本判决生效后10日内向原告唐建军、黄甲鑫支付劳务费455381元及利息59754.37元，以上合计515135.37元。案件受理费8950元，减半收取4475元，由被告刘冰负担（限判决书生效后7日内交纳）。二审中，当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是一审法院准许唐建军、黄甲鑫放弃要求张栋森、陕西德瑞昌建设工程有限公司承担责任的诉讼请求，并对其放弃的该部分请求未予裁判是否属于认定事实不清、程序违法。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定：“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”，第五十一条规定：“原告可以放弃或者变更诉讼请求。”本案被上诉人唐建军、黄甲鑫在一审诉讼过程中放弃要求张栋森、陕西德瑞昌建设工程有限公司承担责任的诉讼请求，属于二人对其自身实体权利的处分，不违反法律规定，不损害国家、集体和他人的利益，一审法院对此予以准许并对放弃的部分不再予以裁判，符合法律规定。上诉人刘冰主张一审认定事实不清，程序违法的上诉理由不能成立。综上，上诉人刘冰的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5967元，由上诉人刘冰负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 杪审 判 员  房建军审 判 员  岳 媛二〇二〇年十一月二十五日法官助理  冯 婧书 记 员  潘鹏云