四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1902民初4342号 原告：赵友虎，男，汉族，身故1967年4月23日，住四川省筠连县。 委托诉讼代理人：黄真，四川豁达律师事务所律师。 被告：海南中水路桥工程有限公司，住所地：海口市海秀中路**顺发新村****。 法定代表人：汪顺章，该公司执行董事。 被告：海南中水路桥工程有限公司重庆分公司，住所地：重庆市，住所地：重庆市渝**龙溪街道松石北路**** 负责人：胡文西，该公司执行董事。 被告：胡国文，男，汉族，生于1968年1月27日，住重庆市渝**。 第三人：重庆市捷浩建筑劳务有限公司，住所地：重庆市大渡口，住所地：重庆市大渡口区春晖路街道翠柏路****5-7v style="margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt; font-family: 宋体; font-size: 15pt;"> 法定代表人：周丽，该公司执行董事。 原告赵友虎诉被告海南中水路桥工程有限公司重庆分公司（以下简称中水重庆分公司）、海南中水路桥工程有限公司（以下简称中水公司）、胡国文，第三人重庆市捷浩建筑劳务有限公司（以下简称捷浩公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月10日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵友虎之委托诉讼代理人黄真到庭参加了诉讼，被告中水公司、中水重庆分公司、胡国文经本院公告传唤，第三人捷浩公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告诉讼请求：1、依法确认涉案的《劳务分包协议书》无效；2、依法判令三被告连带退还原告缴纳的保证金30万元，并支付资金占用利息（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.15%，自起诉之日起计算至款项付清时止）；3、本案诉讼费等费用由被告承担。 事实及理由：2016年被告胡国文欲将其承包的工程分包给原告，并介绍第三人让其挂靠。之后，第三人收取了原告2万元挂靠管理费，出具收款收据，并约定在原告入场施工时，第三人与原告签订挂靠协议，为原告开设专用账户。 2013年，被告中水公司与云南九彩云蝶生物科技有限公司签订巴中市南龛文化产业园工程项目施工协议，约定由被告中水公司承建巴中市南龛文化产业园项目。2016年1月13日，第三人（乙方）与被告中水重庆分公司（甲方）签订《劳务分包协议书》，约定将其承包的巴中市南龛文化产业园的南坝村、柏杨庙的砼挡墙及护坡工程交由第三人施工，开工日期为2016年2月20日至2017年2月19日，合同第五条约定，向甲方指定账户缴纳30万元履约保证金。第三人代表原告在合同尾部乙方处签字并加盖公章，被告中水重庆分公司及其代表陶庆国在合同尾部甲方处签字并加盖公章。合同签订后，原告通过自己的账户转账支付30万元至被告中水重庆分公司指定的胡国文账户。被告中水重庆分公司出具了收据，载明：收到重庆捷浩公司（赵友虎）支付到胡国文账户30万元，备注柏杨庙、南坝村安置小区挡墙保证金，胡国文在经手人处签字，并加盖了中水重庆分公司南龛文化产业园财务专用章。胡国文、陶庆国均清楚原告是借用资质，与被告中水重庆分公司签订合同承包工程。合同签订及保证金交后，被告并未按合同约定让原告进场施工。 案涉《劳务分包协议》中存在借用资质，合同应为无效。根据法律规定，合同无效，应当返还财产，被告中水重庆分公司、胡国文应连带返还原告保证金30万元并支付资金占用利息。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，“公司可以设立分公司，设立分公司，应当向登记机关申请登记，领取营业执照，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，被告中水公司应当承担返还原告保证金及支付资金占用利息的责任。 被告中水公司、中水重庆分公司、胡国文未答辩亦未向本院提供证据。 第三人捷浩公司书面述称：1、我公司成立以来没有涉及过巴中市的任何业务；2、关于赵友虎参加的项目并不知晓；3、不认识赵友虎此人；4、没有挂靠任何人；5、保留对赵友虎冒用公司承接业务的权利。 经审理查明：2016年，海南中水路桥工程有限公司南龛文化产业园项目部（甲方）与原告（乙方）订立了《劳务分包协议书》，约定：1、劳务承包范围：柏杨庙、南坝村居民安置小区的砼挡墙及护坡工程。2、开工时间为2016年2月20日至2017年2月19日。3、工程保证金，协议订立后，向甲方指定账户交纳30万元合同履约保证金，保证金分二次退还，完成工程量50%时退还保证金总额的50%，完工后一次性全额无息退还。中水重庆分公司四川省巴中市南龛文化产业园项目部在该合同上加盖了项目部印章，淘庆国作为甲方代表人签字。原告、第三人捷浩公司在乙方处签名、加盖公司印章。 合同订立后，原告按约向被告中水重庆分公司交纳了保证金，被告中水重庆分公司向原告出具了保证金《收据》一张，载明：收到重庆捷浩建筑劳务有限公司（赵友虎）支付到胡国文账户建行重庆分行观音桥支行……，并备注为柏杨庙、南坝村安置小区挡墙保证金，该收据加盖了中水重庆分公司南龛文化产业园财务专用章，被告胡国文在经手人处签字确认。诉讼中，原告向本院提交了6万元的银行转账凭证，称其余的均是以现金方式向胡国文支付的。 为证明案涉项目系被告中水重庆公司承包，原告向本院提交了中水公司与案外人云南九彩云蝶生物科技有限公司订立的《巴中市南龛文化产业园工程承包协议书》，约定由中水公司作为承包方承建工程，淘庆国代表中水公司在合同上签字。同时提交了二者订立的《补充协议》，以及云南九彩云蝶生物科技有限公司向被告中水公司发出的《进场通知书》，载明中水公司应当在2015年3月8日前进场。 庭审中，原告诉称，被告胡国文与被告中水重庆分公司系挂靠关系，但未提供相关证据证实；原告陈述其与第三人系挂靠关系，由被告胡国文介绍，由原告挂靠在第三人名下，借用其资质与中水重庆分公司订立合同，并向第三人交纳了2万元挂靠费用，有2016年元月18日第三人出具的收据为证，该收据载明：挂靠费用2万元，并加盖了第三人公司的财务专用章。 诉讼中，本院依法对第三人进行了电话询问，第三人陈述：否认认识被告胡国文，第三人未与原告建立挂靠关系，未收取原告支付的2万元挂靠费，未向原告出具收款收据，未在收款收据上加盖印章。 上述事实，有原告、第三人的陈述，有《劳务分包协议书》、收据、银行转账流水、《巴中市南龛文化产业园工程承包协议书》、《补充协议》、进场通知书及庭审记录等在卷佐证，本案事实清楚、证据充分。 本院认为，建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付工程价款的合同。 三被告及第三人，经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃权利，本院对原告提供的证据，予以采信。 原告系自然人，以第三人名义与被告中水重庆分公司签订了《劳务分包协议书》，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的……故，该《劳务分包协议书》应为无效，原告主张《劳务分包协议书》无效，本院应予支持。 《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”《劳务分包协议书》上有原告、被告中水重庆分公司签名及加盖的印章，给原告出具的保证金收款《收据》上亦加盖了被告中水重庆分公司南龛文化产业园财务专用章，被告胡国文在经手人处签字确认，同时，原告亦提供了部分银行转款凭证，并陈述其余是支付的现金，能够形成证据链，证实原告向被告中水重庆分公司支付保证金30万的事实成立。由此，根据合同相对性的原则，被告中水重庆分公司应当退还原告保证金30万元。原告诉请被告胡国文承担责任，因胡国文非合同相对方，仅作为经手人在收据处签字，故对本院对原告要求胡国文承担责任的诉请，不予支持。 被告中水重庆分公司系被告中水公司设立的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条：“公司可以设立分公司，设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，同时根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条的规定“依法设立并领取营业执照的法人分支机构可以作为其他组织成为民事诉讼的当事人”。故分公司既然可以作为适格的民事诉讼主体，就应承担与其民事行为能力相适应的民事责任，当分公司不能清偿债务时，由作为分公司主管的总公司承担补充清偿责任。故原告主张被告中水公司承担责任，本院予以支持。 原告要求被告承担资金利息，被告中水重庆分公司未按时退还保证金，根据因原、被告未约定资金利息的计算标准，故本院酌定按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准，自2020年8月10日起计算至被告付清时止。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第二百六十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告赵友虎、第三人重庆市捷浩建筑劳务有限公司与被告海南中水路桥工程有限公司重庆分公司签订的《劳务分包协议书》无效。 二、由被告海南中水路桥工程有限公司重庆分公司于本判决生效后十日内退还原告赵友虎保证金30万元并支付资金利息（资金利息计算标准：以30万元为基数，以照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准，从2020年8月10日起计算至付清时止）； 三、由被告海南中水路桥工程有限公司对上述第二项债务承担补充清偿责任。 四、驳回原告赵友虎的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5800元，由被告海南中水路桥工程有限公司重庆分公司、海南中水路桥工程有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 长  刘梅林 人民陪审员  刘远芳 人民陪审员  汪 春 二〇二〇年十一月二十七日 书 记 员  陆 艳