广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0304民初17744号原告：张盛荣，男，汉族，1971年6月23日出生，身份住址：广州市越秀区。委托诉讼代理人：蔡光第，广东天穗律师事务所律师。被告：深圳晋汇基金管理有限公司。住所地：深圳市福田区莲花街道新闻路**英龙商务中心2401。统一社会信用代码：91440300083418938C。法定代表人：张峥。原告张盛荣与被告深圳晋汇基金管理有限公司委托理财合同纠纷一案，本院于2020年3月4日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人蔡光第律师到庭参加诉讼。被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提起诉讼，请求判令：1.被告向原告返还投资款90000元以及利息（以投资款90000元为基数，按年化收益率11%的标准，自2019年2月28日起计至实际清偿之日止）；2.本案诉讼费、律师费由被告承担。事实与理由：珠海晋汇创富柒号投资企业（有限合伙）（以下简称晋汇柒号有限合伙）系被告为通过认购恒大地产集团有限公司子公司开具的商业承兑汇票而获取相应投资本金和收益，定向吸纳新合伙人而发起设立的企业。2017年4月初，被告通过宣传方式找到原告对项目进行投资，2017年4月14日原告以有限合伙人的身份向晋汇柒号有限合伙转账支付投资款本金30万元。双方在合伙协议中承诺“有限合伙期限为12个月，本基金到期后将在5个工作日内归还本金并分配剩余投资收益”。截至2019年2月27日，晋汇柒号有限合伙向原告支付21万元本息后再无支付其余款项。2018年1月29日，晋汇柒号有限合伙办理了注销登记。根据合伙企业法，普通合伙人应对合伙企业存续期间的债务承担无限连带责任。原告诉至本院，请求判如所请。审理过程中，原告变更诉讼请求为：1.被告向原告返还借款本金90000元以及利息（以本金90000元为基数，按年化收益率11%的标准，自2017年4月15日起计至实际清偿之日止）；2.由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告只提供资金，不参与经营，约定按照年化收益率11%收取固定收益，不符合共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的法律特征，本案应为民间借贷纠纷。被告未应诉答辩。经审理查明，2017年4月14日，原告（有限合伙人）与被告（普通合伙人）、晋汇柒号有限合伙（有限合伙企业）签订《珠海晋汇创富柒号投资企业（有限合伙）合伙协议》。协议约定，本投资基金、合伙企业为珠海晋汇创富柒号投资企业（有限合伙），投资方向为认购恒大地产集团有限公司（恒大集团）子公司开具的商业承兑汇票。被告为普通合伙人、资产管理人，对合伙企业债务承担无限连带责任，全权受托负责运作投资事宜。全体合伙人设立有限合伙企业的目的是，本投资基金成立后，资产管理人将投资基金本金认购恒大地产集团有限公司（恒大集团）子公司开具的商业承兑汇票，获取相应的投资本金和收益。原告投资本金30万元，有限合伙人过往年化收益率11%，投资期限12个月，投资收益每个月支付一次，以本基金成立日为起始日期，每满一个月后将在5个工作日支付，有限合伙期限12个月，基金到期后在5个工作日内归还本金并分配剩余投资收益。同日，原告向晋汇柒号有限合伙转账30万元。被告向原告出具《合伙企业出资额确认书》，载明原告实际出资30万元，到账日2017年4月14日，起息日2017年4月15日，到期日2018年4月15日。2017年4月21日，原告与被告签订《份额回购协议》。承诺出现下列三种情况的任意一种或多种，被告按原价回购原告持有的投资份额，并按实际资金到账日到回购日计算利息：1.原告资金实际到位后一年内被告未能完成与恒大地产及其下属企业约定的目标募集资金金额；2.因恒大地产及其下属企业、商票原持票人、被告未能就恒大商票项目的合作达成一致而终止；3.本合伙企业在一年内未能参与恒大商票项目的相关投资。另查明，晋汇柒号有限合伙或相关企业于2017年5月2日向原告转款1356.16元；2017年6月1日向原告转款2802.74元；2017年7月3日向原告转款2712.33元；2017年8月1日向原告转款2802.74元；2017年9月1日向原告转款2802.74元；2017年10月9日向原告转款2712.33元；2017年11月1日向原告转款2802.74元；2017年12月1日向原告转款2712.33元；2018年1月2日向原告转款2802.74元；2018年2月1日向原告转款2802.74元；2018年3月1日向原告转款2531.51元；2018年4月3日向原告转款2802.74元；2018年5月2日向原告转款2712.33元；2018年6月1日向原告转款2802.74元；2018年7月4日向原告转款2712.33元；2018年7月11日向原告转款150000元；2018年7月31日向原告转款1265.75元；2018年8月23日向原告转款50000元；2018年9月3日向原告转款1280.82元；2018年10月8日向原告转款904.11元；2018年11月6日向原告转款934.25元；2018年12月14日向原告转款904.11元；2019年1月3日向原告转款934.25元；2019年2月2日向原告转款5000元；2019年2月27日向原告转款5000元。以上共计256094.53元。另查明，晋汇柒号有限合伙成立于2014年12月25日，注销于2018年1月29日。本案被告为执行事务合伙人。以上事实有《珠海晋汇创富柒号投资企业（有限合伙）合伙协议》《合伙企业出资额确认书》《份额回购协议》、银行转账记录、工商登记信息等证据及庭审笔录予以证实。本院认为，本案为委托理财合同纠纷。私募投资基金是通过非公开的方式面向合格投资者募集资金的资产管理方式。私募投资基金与公募投资基金在资金募集方式和投资人门槛等方面存在诸多区别。私募市场产品设计及产品信息无须向公众公开，更多的是当事人之间的意思自治的产物。相较于公募基金，私募基金风险更高，因此决定了私募市场是面对高净值人士的市场，需要由具备风险识别能力和承受能力的合格投资者进入市场。我国《证券投资基金法》第八十七条第一款规定，非公开募集基金应当向合格投资者募集。中国证券监督管理委员会《私募投资基金监督管理暂行办法》第十一条第一款亦规定，私募基金应当向合格投资者募集。因此，合格投资者制度是私募市场健康发展的基石。我国《证券投资基金法》《私募投资基金监督管理暂行办法》以及中国人民银行、中国银行保险监督管理委员会、中国证券监督管理委员会、国家外汇管理局联合发布的《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》均对合格投资者进行界定。《证券投资基金法》第八十七条第二款规定，合格投资者是指达到规定资产规模或者收入水平，并且具备相应的风险识别能力和风险承担能力、其基金份额认购金额不低于规定限额的单位和个人。《私募投资基金监督管理暂行办法》第十二条第一款规定，私募基金的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力，投资于单只私募基金的金额不低于100万元且符合下列相关标准的单位和个人：（一）净资产不低于1000万元的单位；（二）金融资产不低于300万元或者最近三年个人年均收入不低于50万元的个人。《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》亦进一步提高了合格投资者的认定标准。本案中，晋汇柒号有限合伙系有限合伙制基金，投资方向为认购恒大地产集团有限公司子公司开具的商业承兑汇票。原告出资30万元购买基金份额，现有证据无法证明原告系具备风险识别能力和风险承担能力的合格投资者。因原告并非合格投资者，涉案《珠海晋汇创富柒号投资企业（有限合伙）合伙协议》违反了《私募投资基金监督管理暂行办法》关于私募基金应当向合格投资者募集的相关规定，属于《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条第二款违背公序良俗之规定的情形，应当认定为无效。根据《中华人民共和国合同法》五十六条、五十八条之规定，无效合同自始没有法律约束力，因该合同取得的财产应当予以返还。因此，晋汇柒号有限合伙应依法向原告返还投资款及支付资金占用费，本院酌定按照年利率6%的标准计算资金占用期间的利息损失。本案中，原告于2017年4月14日向晋汇柒号有限合伙转账30万元，晋汇柒号有限合伙于2017年5月至2019年2月期间共向原告转账256094.53元。为方便计算，本院以30万元投资款为基数，按照年利率6%的标准，自2017年4月14日起计至晋汇柒号有限合伙最后一次转款日2019年2月27日止，计算得出截至该日晋汇柒号有限合伙应还款金额为34200元，扣减晋汇柒号有限合伙已转账的256094.53元，还应向原告返还投资款金额为78105.47元。自2019年2月28日起，晋汇柒号有限合伙还应以投资款78105.47元为基数，按年利率6%的标准，向原告支付资金占用费至实际清偿之日止。《中华人民共和国合伙企业法》第九十一条的规定，合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。晋汇柒号有限合伙于2018年1月29日注销，被告为晋汇柒号有限合伙的普通合伙人，应对晋汇柒号有限合伙的债务承担连带责任。原告主张被告承担相应责任，有事实和法律依据，本院予以支持。至于原告主张的由被告承担涉案律师费损失，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，原告的诉讼请求基本成立，本院对成立部分予以支持。被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证质证及答辩的权利，不影响本院依据查明的案件事实，依法作出裁判。依照《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条第二款，《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国合伙企业法》第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳晋汇基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告张盛荣返还投资款78105.47元及支付资金占用费（以78105.47元为基数，按年利率6%的标准，自2019年2月28日起计至清偿之日止）；二、驳回原告张盛荣的其他诉讼请求。如债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2594.75元（原告已预交），由被告负担。如不服本判决，各方当事人可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知之日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  罗 娜人民陪审员  曾桂胜人民陪审员  刘小焱二〇二〇年十一月二十六日书 记 员  李泽坤