山西省吕梁市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋11刑终377号原公诉机关山西省孝义市人民检察院。上诉人（原审被告人）赵×1，出生于山西省孝义市，住孝义市。原审被告人王×”，出生于山西省孝义市，住孝义市。原审被告人赵×2，出生于山西省孝义市，住孝义市。山西省孝义市人民法院审理山西省孝义市人民检察院指控原审被告人赵×1、王×、赵×2犯非法采矿罪一案，于2020年3月19日作出（2019）晋1181刑初297号刑事判决。被告人王×、赵×2不服，提出上诉。本院于2020年6月9日作出（2020）晋11刑终231号刑事裁定，撤销原判，发回孝义市人民法院重新审判。孝义市人民法院于2020年9月30日作出（2020）晋1181刑初127号刑事判决。被告人赵×1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，2014年6月份左右，被告人赵×1伙同被告人王×、赵×2在未取得采矿证的情况下，由被告人王×、赵×2投资，三人在下堡镇赵家庄村新农村对面，使用挖机、装载机等设备私挖砂岩石。后由被告人王×卖到中兴水泥厂9258.6吨；由被告人赵×1卖给吴×1659.32吨，吴×又卖给山西桃园东义水泥有限有限公司。经孝义市价格认证中心认定，该砂岩石单价为18元/吨，销售金额共计196522.56元。本案在审理过程中，被告人王×、赵×2主动退缴违法所得196522.56元，并缴纳罚金。原判决认定上述事实的证据有：1.常住人口基本信息，证明被告人赵×1、王×、赵×2的基本情况。2.隆尧县公安局城关派出所到案经过、隆尧县看守所羁押证明，证明2019年5月11日21时许，在隆尧县天一时尚酒店内将网上逃犯赵×1抓获，同日关押于河北省邢台市××县看守所。2019年5月13日由孝义市公安局接走。3.孝义市公安局国土资源警察大队到案情况说明，证明该队经初查后，于2018年12月17日口头传唤赵×1、王×、赵×2，王×、赵×2于2018年12月18日到案，在传唤过程中，王×拒不配合，后民警对其强制带回。2018年12月20日对赵×1上网追逃。4.嫌疑人员前科劣迹调查表、孝义市人民法院（2013）孝刑初字第37号刑事判决书，证明被告人赵×2、王×没有前科劣迹；被告人赵×1因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2013年4月11日被孝义市人民法院判处拘役三个月，缓刑六个月。5.孝义市公安局国土资源警察大队赵×1、王×、赵×2非法采矿现场辨认情况说明及照片、视听资料，证明赵×3于2018年10月16日对赵×1、王×、赵×2非法开采砂岩石的地点进行指认；被告人王×于2018年12月18日对其与赵×1、赵×2非法采砂岩石的地点予以指认。与赵×3指认的地界相同。6.孝义市公安局国土资源局情况说明，证明2014年6月，该局工作人员在巡查过程中发现下堡镇赵家庄村新农村对面有使用机械挖取砂岩石进行了现场制止，并下达了《责令违法行为通知书》。7.孝义市公安局国土资源警察大队关于对赵×1、王×、赵×2非法采矿案中给下堡镇政府申请书一事的调查情况说明，证明赵×1提供的是复印件，原件赵×2丢失，该申请是赵×1以个人名义委托村会计赵×4代写，村书记、主任均不知情，也未经村两委会研究决定，是赵×4私自给加盖了村委印章，此申请没有交到下堡镇镇政府。8.证人赵×3证言，证明他于2009年-2018年7月任赵家庄村委书记。2014年前半年，赵×1和贾庄村的王铁生、铝矿职工赵×2合伙在新农村对面实体山上用一台挖机、一台装载机以及工程车数台盗采砂岩石三个月左右，将所挖砂岩石经王铁生和吴×卖到孝义市××县水泥厂。他们挖砂岩石的地方是村集体的荒山荒坡，当时新福兴公司在新农村建设时已将覆盖层取掉，露出了砂岩石，总共挖出两万吨左右。他们在新农村对面挖砂岩石征求过他的意见，他当时没有同意。赵×1向公安机关提供的以赵家庄村委写给孝义市××镇的申请书，他没见过。9.证人赵×5证言，证明赵×1和赵×2还有一个60余岁的老头合伙在赵家庄新农村对面挖砂岩石，赵×1挖岩石前没有向他汇报过，在挖岩石过程中他没有制止也没有向上级汇报，是否有相关部门检查制止过他不知道。赵×1给村里发面的事他是发完面后才知道的。赵×1向公安机关提供的以赵家庄村委写给孝义市××镇的申请书，他没见过。10.证人赵×4证言，证明赵×1提供给公安机关的申请书是赵×1让他代写的，并盖了村委章。赵×1挖砂岩石没有经过村两委同意，当时是否发过面他不知道，他没有领。赵×1挖砂岩石的地方，他听说村里赵×6也在那个地方挖过，当时还给村民发了大米和面，每户都有份。11.证人武×证言，证明他是孝义中兴水泥厂供应科科长。王×于2014年三四月份开始给他们厂送砂岩石，大概送了有6000多吨，每吨按38元送到厂里，折合约22.8万元。12.山西中兴水泥有限责任公司接收证明，证明该公司于2014年7月7日至2014年8月16日共接收王×砂岩9258.6吨。并附购进原燃料（砂岩）结算单，单价为40元，共计金额为37万元。13.证人吴×证言，证明2014年经张×1介绍他从赵×1手里买了2000吨左右的砂岩石，每吨17元购买的。当时他租了5辆车拉的砂岩石，拉了约四天时间，因有赵家庄村民出来阻拦，就停止了。他知道还有一个姓王的人拉过。14.证人张×1证言，证明2014年夏天，他介绍赵×1和吴×认识，赵×1卖给吴×砂岩石。赵×1和王×合伙在下堡赵家庄新农村对面挖的砂岩石，现场他去过一两次，当时赵×1和王×都在。吴×拉完石头给他4000元介绍费。吴×把砂岩石卖到了中阳县桃源水泥厂。15.证人高×证言，证明2014年5月份左右，他给赵×1联系了一台挖机，说是要挖砂岩石。赵×1挖砂岩石的地方他去过，当时发现有几个村民在阻止挖机干活。具体地点在赵家庄新农村东南方向四五百米的位置。挖机费是赵×1结算的。16.证人张×2证言，证明王×在赵家庄挖砂岩石，租用了赵×2的装载机，但没有司机，赵×1就介绍了他。挖砂岩石的地方在赵家庄村西去往克俄村的路边上，在没挖之前这个地方是实体山，但是覆盖层已经没有了，砂岩石已经露在外面。挖岩石现场王×在指挥，使用的有一台挖机、一台装载机、五台工程车，所有机械费用也都是王负责。他们大概挖了有二十天左右，赵×1、赵×2偶尔去现场。在他们挖过的地方还有其他人挖过，他不认识。17.证人赵×7证言，证明2014年，赵×1租用他的12轮货车，在赵家庄新农村附近拉过砂岩石，送到孝义中兴水泥厂，拉了有五车左右，是另一个老头跟他结算的运费。18.证人赵×8证言，证明2014年，赵×9叫他一起给一个叫“老王”的在赵×1挖石头的现场拉砂岩石，送往孝义中兴水泥厂，拉了有两车左右，因当时有村民阻拦，他就不拉了。运费是“老王”结算的。19.证人赵×6证言，证明2014年上半年，他看见同村赵×1和赵×10在新农村对面挖砂岩石，所以他也挖了一些。陆续挖了有一个月的时间，挖了约500吨。因价格不合适没有出售。距赵×1挖的地方相距600多米。当时他给村民每户发了一袋米和一壶油。此处是赵×1先挖的，之后是赵×10，他是最后挖的。20.证人赵×10、赵×11证言，证明2014年7月份，王×跟他们说赵家庄村对面的砂岩石王有销路，问想不想也在那挖，二人就找了辆挖机，在赵×1挖过砂岩的东面准备挖，但赵×1母亲过来阻拦并举报到孝义市国土局，由国土局将他们的挖机暂扣，他们就没挖成。王×拉过他们的200吨砂岩石，那不是他们挖出来的，是他们拉的赵×1的。21.山西桃园东义水泥有限公司证明一份，证明2014年7月份，孝义市下堡镇利宏建材经销部（经办人吴×）为该公司拉运砂岩1659.32吨，因与该公司生产工艺所需指标偏差太大，不符合生产要求，后经双方协商按1000吨结算并停止供货，送到价含税价41.2元。22.山西地科勘察有限公司出具的《孝义市下堡镇赵家庄村赵×1非法开采勘测报告》，证明山西省吕梁市××村非法开采砂岩开挖形状类似倒锥形，开挖最大厚度9米，开挖方量为31644立方米，开挖量为78478吨。并对该砂岩矿进行了检测。23.孝义市价格认证中心孝价认定字（2018）67号关于对砂岩石单价的价格认定结论书，证明价格认定标的在认定基准期吨砂岩石单价为人民币18元。24.证人赵×9、赵×12、赵×13、赵×14、赵×15、赵×16、赵×17、赵×18证言，证明他们吃过赵×1采石头（砂岩石）给每户农民发放的面，但均未去过赵×1采砂岩石的地方，采砂岩石的具体位置均不知情，赵×1采完后赵×6也采过，是否同一地点不清楚，只知道在同一座山上，但距离多远不清楚(其中赵×18证明是同一位置）。25.证人赵×19证言，证明赵×1、赵×6在该村采石头的地点他不清楚，是赵×1先采的，因为赵×1先发的面。赵×1采砂岩石是否经过村委同意他不清楚，赵×6是经过村委开会研究，他是村民代表参加会议了。会议研究由赵×6给每户发一袋大米和一桶食用油就可以开采砂岩石。26.证人赵×20证言，证明2006年至2016年，他任赵家庄村支委委员，赵×1在他们村挖砂岩石没有召开过村委会议，村长、书记是否同意他不知道。赵×1采石的地方他没去过，赵×1和他说在新农村对面的山的东南面。他知道赵有个合伙人叫赵×2。赵×6采石2015年村里开过会议，给村民发了米和油。27.证人赵×21证言，证明他时任赵家庄村村委委员，赵×1在他们村挖砂岩石没有召开过村委会议，村长、书记是否同意他不知道。赵×1采石的地方他没去过，他知道是新农村对面的山的东南面。采过后赵×6也采过，是同一座山但不是同一位置。28.被告人赵×1、王×、赵×2的供述附案佐证，相互印证三人系合伙关系。合伙过程中，王×、赵×2进行过投资，未分红。原判决认为，被告人赵×1、王×、赵×2违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为构成非法采矿罪。被告人赵×2在公安机关口头传唤到案后，如实供述自己的罪行，属自首，可以从轻处罚。被告人赵×1当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；其有前科，可酌情从重处罚。被告人王×当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人王×、赵×2主动退缴违法所得并积极缴纳罚金，均可酌情从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第六十四条、第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款的规定，以被告人赵×1犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；被告人王×犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元；被告人赵×2犯非法采矿罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元；被告人王×、赵×2退缴的违法所得196522.56元予以没收，上缴国库。上诉人赵×1的主要上诉意见是，其行为不构成非法采矿罪。经审理查明，原判决认定上诉人赵×1伙同原审被告人王×、赵×2非法开采砂岩石的事实清楚，所采信的证据已经在一审开庭审理时出示、质证。本院二审期间，上诉人赵×1未提供新的证据，本院对原判认定的事实和采信的证据予以确认。本院认为，上诉人赵×1、原审被告人王×、赵×2违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为均构成非法采矿罪。原审被告人赵×2经公安机关口头传唤到案后，如实供述自己的罪行，属自首，依法可以从轻处罚。被告人赵×1有前科，可酌情从重处罚。原审被告人王×、赵×2主动退缴违法所得并积极缴纳罚金，均可酌情从轻处罚。关于上诉人赵×1所提其行为不构成非法采矿罪的上诉意见，与在案证据及查明事实不符，且属于对法律的认识错误，不能成立，不予采纳。综上，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 刘 宁审判员 张少军审判员 康照明二〇二〇年十一月二十四日（法官助理 贺旭杉书记员 王晓敏