广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤06民终11302号上诉人（原审原告）：毛克中，男，汉族，1974年9月1日出生，住湖南省中方县。委托诉讼代理人：崔铭滔，广东金信方正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：佛山市南海纵华家具有限公司，住所地广东省佛山市南海区西樵镇显岗工业区。法定代表人：陈晓峰，总经理。委托诉讼代理人：蔡志球，男，汉族，1979年1月7日出生，住湖南省益阳市赫山区，系公司员工。上诉人毛克中因与被上诉人佛山市南海纵华家具有限公司（以下简称纵华家具公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2020）粤0605民初12677号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理后，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：“驳回毛克中的全部诉讼请求。本案免收受理费。”上诉人毛克中不服上述判决，向本院提起上诉，上诉请求：1.撤销原审判决；2.依法支持毛克中一审全部诉讼请求；3.本案的诉讼费用由纵华家具公司承担。事实与理由：一、原审法院认定事实及适用法律错误。（一）纵华家具公司与毛克中之间并未签订书面劳动合同，纵华家具公司应当向毛克中支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。纵华家具公司应提供证据证明已与毛克中签订了书面劳动合同，否则应承担举证不能的法律后果。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定可知，纵华家具公司主张与毛克中已签订书面劳动合同，应当提供该书面劳动合同予以证明，但毛克中与纵华家具公司之间已存在两个劳动争议案件（案号分别为佛南劳人仲案字〔2019〕4205号之终局、佛南劳人仲案字〔2020〕114号之终局）、一个民事诉讼案[案号为（2020）粤0605民初5237号]，在该两次仲裁及一次诉讼中，纵华家具公司均只是口头强调与毛克中签订有书面劳动合同，但直至今日，纵华家具公司都无法提供与毛克中签订的书面劳动合同作为证据予以证明签订了书面劳动合同。若纵华家具公司仍然无法提供书面劳动合同的，应依法承担举证不能的后果，向毛克中支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。（二）纵华家具公司应支付毛克中加班工资。1.纵华家具公司提供的关于毛克中上班时间的证据前后矛盾，不应予以采信。同时，由于不排除纵华家具公司涉嫌伪造证据，且拒不提交由其掌握的关键证据，故在纵华家具公司无法出示由毛克中确认的考勤记录的情况下，应采信毛克中关于上班时间的陈述或以纵华家具公司提供的最有利于毛克中的资料计算加班工资。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，纵华家具公司在两次仲裁案件中就毛克中的工作时间提供了完全不一样且相互矛盾的证据，故纵华家具公司提交的关于毛克中工作时间的证据不应予以采信。在纵华家具公司提交的盖有公章的考勤表中显示，毛克中是存在休息日加班情况的；纵华家具公司提交的“月度汇总表、统计日期：2019-10-01至2019-10-13”显示，毛克中在国庆节假期是需要加班的。根据上述司法解释的规定，若纵华家具公司拒不提供毛克中加班情况的证据，纵华家具公司应承担不利后果。仲裁庭应以毛克中关于加班事实的陈述或以纵华家具公司提供的最有利于毛克中的资料计算加班工资。2.纵华家具公司从未支付过毛克中加班工资。根据上述第1点，毛克中是存在休息日、法定假节日加班情况的，而纵华家具公司提供的工资表中却没有显示有加班工资，故纵华家具公司应向毛克中支付加班工资。综上，原审判决认定事实和适用法律错误，毛克中特此提起上诉，请求二审法院支持毛克中的上诉请求。针对毛克中的上诉，被上诉人纵华家具公司答辩称：毛克中在本案之前的仲裁和诉讼案件中已多次自认纵华家具公司有与其签订书面劳动合同的事实，但毛克中又主张未签订书面劳动合同的双倍工资差额，显然是颠倒事实，自相矛盾。毛克中未对其加班的事实和未足额支付加班费的事实进行举证，且毛克中2019年7-10月工资已经由劳动仲裁裁决和劳动人事争议调解中心调解处理，仲裁裁决已经生效，纵华家具公司已按处理结果足额支付，毛克中主张支付加班费缺乏法律依据。原审认定事实清楚，判决得当，应予维持。二审期间，毛克中向本院提交毛克中的微信朋友圈截图6页，拟证明毛克中在2019年9月工作期间存在加班的事实。纵华家具公司质证称：对毛克中提交的上述证据的真实性、合法性、关联性均不予确认，对其证明内容不予认可。本院认证：毛克中二审提交的微信朋友圈的真实性无法确认，且纵华家具公司也不予确认，又无其它证据佐证，故不能作为本案定案依据。二审期间，纵华家具公司未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为：本案系劳动合同纠纷。归纳双方当事人的诉辩意见，本案二审期间仍存在下列争议的问题，本院论述如下：一、关于纵华家具公司是否需向毛克中支付未签订劳动合同的二倍工资差额问题。毛克中上诉主张其未与纵华家具公司签订书面劳动合同，故纵华家具公司应向其支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。经查，毛克中在佛南劳人仲案字〔2020〕114号仲裁案中提交的《仲裁申请书》、（2020）粤0605民初5237号案的《民事起诉状》及在本案二审庭审均自认其与纵华家具公司签了一份书面劳动合同。本案中，毛克中未能提供相反的证据推翻其之前的自认，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条的规定，原审法院认定双方已签订了书面劳动合同有法律依据，故毛克中上诉主张双方没有签订劳动合同本院不予采纳，其要求纵华家具公司支付其未签订劳动合同的二倍工资差额61384元，本院不予支持。二、关于毛克中请求的加班费问题。毛克中上诉主张纵华家具公司应支付其2019年6月28日至2019年10月14日平时工作日、周末休息日、法定节假日的加班费共计118633元。经查，本案中，毛克中2019年6月28日入职，毛克中未能提供基本证据证明2019年6月存在加班和公司拖欠其加班费，原审法院对此不予支持正确。毛克中2019年7月、9月和10月的加班工资问题，其已在佛南劳人仲案字〔2020〕4205号之终局仲裁案中请求该三个月的拖欠工资，仲裁委已作出了终局仲裁裁决，且双方均未就此提起诉讼和申请撤销，该仲裁裁决已生效。现毛克中又再次主张该三个月的工资，违反了一事不再理的诉讼原则，故原审法院对于毛克中请求2019年7月、9月和10月的加班工资不作审查处理正确，本院予以维持。另查，根据另案双方已确认无争议事实表明，双方于2019年10月14日经佛山市南海区西樵镇劳动人事争议调解中心调解，双方一致同意以6500元结算毛克中2019年8月的工资，且纵华家具公司已按照上述约定向毛克中付清了2019年8月的工资6500元。现毛克中再行主张2019年8月的加班工资，缺乏依据，原审对此不予支持正确。综上，毛克中的上诉主张加班费118633元缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决对此处理正确，本院予以维持。综上所述，原审判决认定事实和适用法律正确，处理结果得当，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人毛克中承担。本判决为终审判决。审 判 长  周 芹审 判 员  林义学审 判 员  周 嫄二〇二〇年十一月二十六日法官助理  区晓颖书 记 员  温钰琳