江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终7232号上诉人（原审原告）：余永合,男,1971年9月18日生,汉族,住四川省邻水县。委托诉讼代理人：侯碧嘉、张兴，江苏登元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张林，男，1979年8月21日生，汉族，住安徽省安庆市望江县。被上诉人（原审被告）：昆山美亚装饰工程有限公司，统一社会信用代码91320583339037232F，住所地江苏省昆山开发区弘基财富广场**楼**。上诉人余永合因与被上诉人张林、昆山美亚装饰工程有限公司（以下简称美亚公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院(2019)苏0583民初5065号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人余永合上诉请求：撤销一审判决，依法改判；由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：上诉人因受伤而产生的全部医疗费均应得到赔偿。因上诉人第一次住院产生的医疗费等费用票据已交付给张林，张林为此给付了上诉人38000元，双方对第一次医疗费等费用及垫付款并无争议，该垫付款38000元不应在本案中抵扣。如果张林垫付的38000元必须在本案中一并处理，则法院应向上诉人释明要求上诉人提供第一次治疗的医疗票据。被上诉人张林、美亚公司均未作答辩。余永合向一审法院起诉请求：1.判令张林、美亚公司支付余永合医疗费等损失暂计87722.76元，(医疗费4962.76、误工费60000元、护理费17760元、住院伙食补助费1400元，营养费1400元、交通费200元、鉴定费2000元);2.本案诉讼费由张林、美亚公司承担。庭审中，余永合明确变更第一项诉讼请求为：判决张林、美亚公司赔偿余永合医疗费5761.83元，误工费108000元，护理费19200元，交通费200元，住院伙食补助费1400元，营养费4500元，鉴定费3060元。一审法院认定事实如下：2016年8月10日，美亚公司（甲方）与张林（乙方）签订《工程施工合同》一份，将昆山张浦镇安全教育体验馆展览展示工程发包给张林施工，承包方式：本工程实行包工、包料、包进度、包质量、包安全和文明施工、包竣工验收、包施工用水用电费用及各种税费等本工程的应有的全部费用的承包方式，材料须由甲方认可，实行“交钥匙”工程。合同工期：总日历天40天，合同总价：1000000元。后张林雇佣了余永合进行木工施工。2016年8月18日，余永合在工地做工时不慎受伤。事发后，余永合被送往至昆山市第六人民医院治疗，入院诊断为断：1.左胫骨开放性骨折；2.左胫前肌断裂；3.右小指皮肤缺损。余永合于2016年9月9日出院，病历记载休息时间共计三个月。2017年1月21日，张林出具《工程竣工承诺书》一份，载明：昆山张浦镇安全教育体验馆展览展示按工程施工合同已全部竣工，工程款、材料款、人工工资全部付清，如再有其他费用有我个人张林以书面方式承担，与美亚公司无关。特此申请，如产生问题，愿承担法律责任。审理中，余永合申请对伤残等级及三期进行鉴定。一审法院委托常熟市第一人民医院司法鉴定所进行鉴定。2019年8月8日，该鉴定所出具常熟一院司鉴所（2019）临鉴字第329号鉴定意见书，认为1.余永合因不慎被电锯割伤致左胫骨开放性骨折，其损伤尚未构成伤残；2.建议其误工时限为伤后12个月，伤后120日予以1人护理，伤后90日予以营养支持。审理中，余永合及美亚公司一致确认张林已先行垫付余永合38000元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。被告张林承接被告美亚公司的昆山张浦镇安全教育体验馆展览展示工程后，雇佣了余永合进行木工施工。余永合在操作电锯的过程中被电锯割伤。但余永合长期从事木工工作，在操作电锯过程中，未注意安全尽到谨慎注意义务，进而造成伤害，其自己也应承担一定的责任，一审法院酌定余永合对本次损害造成的损失承担30%的责任，张林承担70%的责任。美亚公司作为发包人，知道接收发包的雇主张林没有相应资质和安全生产条件，应当与雇主张林承担连带赔偿责任。关于余永合的损失部分，一审法院认定如下：1.医疗费：余永合涉案主张第一次手术出院后的复查费用及第二次取内固定手术的医疗费用合计5761.83元，并提供相应的医疗费发票、病历予以证明，故一审法院予以认定。余永合第一次手术所产生的医疗费用金额因余永合未提供证据予以证明。2.误工费：余永合主张108000元（300元/天*30天*12个月),根据司法鉴定意见书，余永合的伤后误工期为12个月。余永合未提供证据证明其工资收入标准，余永合系从事木工工作，一审法院参照《2016年度江苏省分细行业在岗职工平均工资表中》的建筑业年平均工资59102元计算。故余永合的误工费一审法院认定为59102元。3.护理费：余永合主张19200元（160元/天*120天），根据鉴定意见书中所载明的鉴定意见：伤后120日予一人护理，按照100元/天的标准计算，故一审法院依法认定护理费为12000元。4.交通费：余永合主张200元，根据余永合的医疗情况，一审法院予以认定。5.住院伙食补助费：1400元（50元/天*28天），余永合共计住院28天，余永合主张住院伙食补助费的计算标准符合法律规定，一审法院予以认定。6.营养费：余永合主张4500元（50元/天*90天），根据鉴定意见书中所载明的鉴定意见：伤后90日予以营养支持，余永合主张的营养费符合法律规定，一审法院予以认定。7.鉴定费：余永合主张3060元，并提供了鉴定费票据，一审法院予以认定。综上，一审法院认定余永合因本次事故造成的各项损失（不含第一次手术所产生的医疗费用）共计86023.96元。该损失由张林承担70%即60216.8元。余永合、美亚公司一致确认张林先行垫付38000元，余永合主张该款在第一次手术所产生的医疗费用中予以抵扣，但余永合未提供第一次手术费用的发票，故一审法院对余永合第一次手术所产生的医疗费用金额无法予以认定。故此该垫付款在本案中予以抵扣，即张林应赔偿余永合上述损失共计22216.8元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、张林赔偿余永合各项损失60216.8元，扣除垫付款38000元，余款22216.8元于判决生效之日起十日内支付余永合。二、昆山美亚装饰工程有限公司对张林的上述付款义务承担连带赔偿责任。案件受理费1111元，鉴定费3060元，合计4171元，由余永合负担1251元，由昆山美亚装饰工程有限公司、张林负担2920元。二审中，余永合向本院提交江苏省医疗住院收费票据、入院记录、住院证、住院记录、昆山市第六人民医院住院病人费用汇总清单，证明上诉人因此次受伤第一次入院治疗共计支付医疗费29923.45元，此项费用上诉人一审时未向余永合、美亚公司主张。张林、美亚公司未到庭对证据发表质证意见。二审查明其他事实与一审查明事实相一致。本院认为，余永合上诉中对一审判决确定的事实及赔偿比例均无异议，本院予以确认。余永合上诉认为，如将张林垫付款38000元在总损失中扣除，则应将伤后第一次住院治疗的医疗费29923.45元一并进入结算。对此本院认为，余永合第一次治疗的医疗费不在其一审诉讼请求范围之内，其在二审中要求将该费用一并结算实质为在第二审程序中增加诉讼请求，而张林及美亚公司均未到庭应诉，本院无法就该新增的诉讼请求进行调解，故余永合就此可另行起诉，主张权利。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第一百八十四条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1111元，由上诉人余永合负担。本判决为终审判决。审判长  沈维佳审判员  曾雪蓉审判员  卞干国二〇二〇年十一月十七日书记员  朱冰丽法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。