广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤04民终2765号上诉人(原审被告)：欧阳军政，委托诉讼代理人：黄伟强，广东烽庭律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：珠海美蓓亚精密马达有限公司，法定代表人：YAMAMOTOHIROYUKI。委托诉讼代理人：徐佳，北京大成（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：田子牧，女，该公司员工。上诉人欧阳军政因与被上诉人珠海美蓓亚精密马达有限公司(以下简称美蓓亚公司)健康权纠纷一案，不服广东省珠海市香洲区人民法院作出的（2020）粤0402民初4497号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。欧阳军政上诉请求：1.依法维持一审判决中关于住院伙食补助费、医疗费的判决内容；2.撤销一审判决第二项内容，依法改判美蓓亚公司向欧阳军政支付残疾赔偿金229386.26元、被扶养人生活费68667.43元、精神损害抚慰金30000元、营养费10000元；3.本案一审、二审诉讼费用由美蓓亚公司承担；本案不服金额为328053.69元。（即残疾赔偿金229386.26元+被扶养人生活费68667.43元+精神损害抚慰金30000元+营养费10000元-一审判决已支持精神损害抚慰金10000元=328053.69元）事实与理由：一、鉴定机构因鉴定标准问题无法明确鉴定欧阳军政人身损害伤残等级，但欧阳军政罹患职业病，劳动能力构成八级伤残，部分丧失劳动能力，欧阳军政受到的人身损害确实存在，而其人身损害与其所患职业病在起源及后果上具有同一性，应当从保护劳动者角度考虑和出发，依据《职业病防治法》的立法宗旨和目的进行处理。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的若干问题的解释》第二十五条、第二十八条规定，本案应参照劳动能力鉴定的伤残等级支持残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、营养费等赔偿。一审判决将无法进行人身损害伤残等级的责任归于欧阳军政，从而不支持欧阳军政的相关诉求缺乏事实依据，也与法律规定、司法实践标准不符。欧阳军政劳动能力已构成八级伤残，部分丧失劳动能力,所造成的伤害是客观且明显的。因欧阳军政主张的人身损害赔偿权利，欧阳军政委托广东医科大学司法鉴定中心按《人体损伤致残程度分级》进行鉴定，该鉴定所以《人体损伤致伤残程度分级》中尚无相对应条款为由不予受理。因为《人体损伤致残程度分级》在制定过程中将工伤除外，也就不考虑工伤的职业病情形在内，导致没有条款可鉴定。欧阳军政已承担相应举证责任，而无法鉴定的原因不能归责于欧阳军政，欧阳军政受到的人身损害与其所患职业病在起源及后果上具有同一性，本案应当从保护劳动者人身权利角度考虑。《职业病防治法》作为特别法赋予罹患职业病劳动者依据损失填平原则主张人身损害赔偿，因职业病带给劳动者的痛苦和伤害远远超过一般伤害，若没有考虑职业病特殊性就以此为由不支持欧阳军政主张的诉求，等于在实质上否定《职业病防治法》第五十八条的规定。另外，一审判决将无法进行人身损害伤残等级的责任归于欧阳军政，属于加重欧阳军政的举证责任，该分配举证责任的处理欠妥当。欧阳军政劳动能力已构成八级伤残，人身损害的事实确实存在，公民的身体权、健康权依法受法律保护的。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级……”的规定，丧失劳动能力程度和伤残等级并不是并列关系的，在伤残等级无条款可鉴定的前提下，应当以劳动能力功能障碍计算残疾赔偿金；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度……”的规定，可见是按劳动能力功能障碍计算被扶养人生活费。因此，在司法实践上是参照劳动能力鉴定伤残等级计算患职业病劳动者主张人身损失赔偿的各项权利，广东省高级人民法院对此作出《民事裁定书》也认可并无不当。关于《人体损伤致残程度分级》中对职业病没有条款鉴定的人身损害伤残等级的前提下如何判决问题，2018年11月珠海市中级人民法院审判委员会就“杜延吉与中化珠海石化储运有限公司健康权（杜延吉为职业病苯中毒导致劳动能力构成五级伤残，同样司法鉴定中心以《人体损伤致残程度分级》无条款鉴定鉴不予受理”经讨论后，将此问题向广东省高级人民法院进行请示的，2019年5月广东省高级人民法院已答复珠海市中级人民法院的请示，在该前提下可以参照劳动能力伤残等级进行判决。可见欧阳军政已承担相应的举证责任，在此前提应当参照劳动能力伤残等级进行判决的，一审判决认定事实和适用法律错误。根据前述司法解释和司法实践标准，欧阳军政依法可获得残疾赔偿金229386.26元（50713元/年×20年×30%=304278元，减去社保支付一次性伤残补助金46856.37及一次性伤残补助金差额28035.37元，等于229386.26元）、被扶养人生活费68667.43元（母亲黄敬显生活费36819元/年×9年×30%÷5=19882.26元，儿子欧阳浩谦生活费36819元/年×8年又10个月×30%÷2=48785.17元，合计68667.43元），恳请二审法院依法支持欧阳军政的诉讼请求。二、美蓓亚公司长期忽视致喘物质的管理和职业危害防护的，导致欧阳军政为“职业性轻度哮喘”，劳动能力被鉴定为八级伤残。该病为目前医学难以治愈的疾病，今后需要长期治疗维持病情稳定，欧阳军政要时常面对病情突然发作导致呼吸困难而呛死的，给欧阳军政及家人造成的精神伤害是极其严重的。在本案中，没有任何证据显示欧阳军政对患职业病存在过错的，并没有可以减轻美蓓亚公司的法定情形下，一审判决应该考虑欧阳军政的人身损害伤残等级因素仅支持欧阳军政精神损害抚慰金10000元，缺乏合理性，也不符司法实践标准，恳请依据公平原则和相同司法实践标准给予纠正。三、住院伙食补助费与营养费为性质不同的赔偿项目，两者的计赔方式也不同的，一审判决认为住院伙食补助费已对营养进行赔偿是对法律的错误理解。欧阳军政为八级伤残，属于部分丧失劳动能力，医嘱意见也强调“均衡营养”，一审判决却以欧阳军政没有提供相关医嘱予以证明为由不支持欧阳军政的营养费，与法律规定、事实都不相符。住院伙食补助费是指受害人在住院治疗期间，为进行必要的伙食消费。营养费是指受害人在遭受损害后，为辅助治疗或使身体尽快康复而购买日常饮食以外的营养品所支出的费用。因此住院伙食补助费与营养费性质不同，更不存在包含与被包含关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定住院伙食补助费，与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定营养费是并列条款。两者为性质不同的赔偿项目，计赔方式也不同的。因而在司法实践上均没有认定住院伙食补助费包括营养费在内的，一审判决认为住院伙食补助费已对营养进行赔偿是对法律的错误理解。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，欧阳军政为八级伤残，属于部分丧失劳动能力，且2016年12月4日的出院记录的医嘱意见强调“均衡营养”；2017年4月12日的出院记录的医嘱意见也强调“多食高维生素、高蛋白、粗纤维的食物”，一审判决却以欧阳军政没有提供相关医嘱予以证明为由不支持欧阳军政的营养费，与法律规定、事实都不相符。且欧阳军政患哮喘病今后仍需依靠药物进行后续治疗，本案应当充分考虑欧阳军政伤残情况、长期治疗的事实，确实需要加强营养增强免疫力，美蓓亚公司应向欧阳军政支付营养费。退一步讲，参照《广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》内容，按5000元乘以伤残系数支持营养费的，本案也应当支持营养费1500元。综上所述，一审判决对部分事实认定不清、部分赔偿计算错误，导致判决部分结果错误。欧阳军政为维护自己合法权益，特提起上诉，请二审法院依法改判。美蓓亚公司辩称:一、一审法院根据证据规则，认定欧阳军政应当承担举证不能的后果，判决正确。一审法院认定欧阳军政主张残疾赔偿金应以受伤构成伤残等级为前提，欧阳军政不能提交其按照《人体损伤致残程度分级》的标准作出的构成伤残等级的鉴定意见，应当承担举证不能的后果，其判决正确，体现了法治精神。欧阳军政已经根据劳动法律关系全面享受相关工伤保险待遇，本案提起的是按民事侵权法律关系要求公司承担损害赔偿责任，应当适用侵权责任法，证明公司存在过错，其身体受到侵害、受侵害的程度（损害结果）、以及其中的因果关系，否则，应当承担举证不能的后果。《劳动能力鉴定（确认）结论书》是对劳动者劳动功能能力的认定，欧阳军政劳动功能障碍等级被认定为伤残八级、生活自理障碍等级为未构成等级，则说明是劳动能力受影响，依法应享受工伤待遇，而按照《人体损伤致残程度分级》的标准则不能得出构成伤残的结论，即无法在民事侵权法律关系中证明损害结果的存在。因此，一审法院没有支持欧阳军政直接套用劳动能力障碍等级为人体损伤致残程度标准，认定欧阳军政要求公司支付残疾赔偿金依据不足，符合侵权责任证据规则的相关规定。否则必将造成对用人单位的不公平。欧阳军政上诉状指称公司长期忽视致喘物管理和职业危害防护，没有事实依据，实际情况是公司对职业病的防护有完善的制度和措施，已经全面严格履行职业病防治义务，没有过错。公司是东京证券交易所的上市公司，自成立始，对职业病的防护就建立了完善的制度而且配备专业管理人员落实具体的管理防护措施，已经全面严格履行职业病防治的义务。对于欧阳军政所在岗位，每年均按职业病防治法规定委托第三方专业机构对职业病危害因素进行评估检测并每年出具检测的结果，结果均显示欧阳军政所在车间工作岗位职业病危害因素仅为噪音，没有认定化学品HC-250、粉尘为引起职业病的致病危害因素，而且欧阳军政认为的危害因素化学品HC-250，根据国家卫生计生委、安全监管总局、人力资源社会保障部和全国总工会2015年联合发布的《职业病危害因素分类目录》，HC-250（正癸烷）不在职业病危害因素目录375种化学因素范围内。专业机构及监管法规均认定公司提供给欧阳军政的工作环境不存在哮喘职业病的致病危害因素，欧阳军政的工作岗位不需要进行哮喘职业病的特殊防护（需噪音防护），事实上在公司同样工作环境工作的员工多达上千人，与欧阳军政相同工作岗位的也有300多人，没有人患哮喘和其他职业病，也同样可以证明工作环境的安全性。因此，公司对于欧阳军政罹患哮喘不存在过错。三、欧阳军政长期大量抽烟、众多基础疾病和尘螨过敏是其罹患哮喘的主要原因，与职业病危害因素之间没有因果关系。2010年起至2016年，也即欧阳军政在公司就职到哮喘发病期间，欧阳军政每年都参加公司组织的全体员工健康检查和职业危害因素岗位的职业体检。相关信息表明欧阳军政有吸烟历史长达15年，状态为“经常吸烟”，每天14-20支；2010年开始的体检结论，均有脂肪肝、高血压、高血糖、高胆固醇的记录，后期还有尿酸高、胆囊结石和过敏性鼻炎的记录；2020年4月遵义医科大学第五附属检查结果为尘螨4级过敏。根据现代医学研究表明职业性哮喘患病内因是从业人员一般具有特应性体质，与患者的遗传基因有关；而国家卫健委权威医学科普项目传播网络平台/百科名医网中“哮喘”原因的介绍则是,“屋螨（尘螨是其中一种）是最常见的，危害最大的室内变应原，是哮喘在世界范围内的重要发病因素”。以上事实和医学研究成果可以证明特异体质、长期抽烟、尘螨过敏等因素是欧阳军政罹患哮喘的直接原因。更为重要的事实是自2017年2月发现胸闷、气促现象后调整至工场管理科文职工作岗位工作至今已经3年多，但欧阳军政的哮喘不但没有改善，还在继续发作并加重中，如果说欧阳军政原来所在车间存在危害因素的话，欧阳军政脱离危害因素已经3年多应该有所改善。事实再次证明欧阳军政罹患哮喘与工作岗位危害因素没有直接关联，致喘原因及因素与工作场所工作岗位没有关系，从而进一步排除了欧阳军政罹患哮喘与职业病危害因素之间的因果关系。四、公司已经妥善安排欧阳军政的工作，工资福利待遇均未受影响。公司在欧阳军政被认定为职业性轻度哮喘后，及时调整了他的工作岗位，工资收入没有因为患病而减少，发病时无论是门诊还是住院，公司都给予全薪假期，其经济收入和对被扶养人的扶养水平没有因此降低。实际上，公司已经没有安排工作任务给欧阳军政，其基本处于休养状态，即便在疫情期间，公司经营受到巨大影响的情况下也没有减少其收入，反而略有增加。一审法院判决10000元精神损害抚慰金，公司表示接受，也体现了公司给与的关怀。另外，欧阳军政以“均衡营养”要求公司支付营养费是有意歪曲均衡营养的意义，其脂肪肝、高血压、高血糖、高胆固醇症状需要均衡营养，而非增加营养，因此一审法院不予支持营养费是正确的。综上所述，美蓓亚公司认为一审法院判决依法有据。即便司法实践中有不同判决也不足以否定本案案情事实的特殊性，即公司的职业病防范措施不存在过错，受害方的哮喘是其自身原因所致，公司不是侵权方，与损害结果没有因果关系，而且受害方的经济收入福利待遇未受影响。因此请求二审法院依法驳回欧阳军政的上诉请求。欧阳军政一审法院起诉请求:1.判令美蓓亚公司向欧阳军政支付残疾赔偿金229386.26元（50713元/年×20年×30%=304278元，减去社保支付一次性伤残补助金46856.37元及一次性伤残补助金差额28035.37元，等于229386.26元）；2.判令美蓓亚公司向欧阳军政支付被扶养人生活费68667.43元（母亲黄敬显生活费36819元/年×9年×30%÷5人=19882.26元，儿子欧阳浩谦生活费36819元/年×8年10个月×30%÷2人=48785.17元，合计68667.43元）；3.判令美蓓亚公司向欧阳军政支付精神损害抚慰金30000元；4.判令美蓓亚公司向欧阳军政支付人身损害住院伙食补助费差额1210元[（人身损害100元/天-工伤待遇70元/天）×32天+（人身损害100元/天-工伤待遇50元/天）×5天=1210元]；5.判令美蓓亚公司向欧阳军政支付社保不能报销的医疗费用5621.91元；6.判令美蓓亚公司向欧阳军政支付营养费10000元；7.一审案件诉讼相关费用由美蓓亚公司承担。一审法院查明，2010年4月至2017年2月期间，欧阳军政在美蓓亚公司处部品制造科、切削部品从事了模具工、磨床等工作。根据《遵义医学院第五附属（珠海）医院出院记录》记载，2016年11月30日至2016年12月4日，欧阳军政因“胸闷、气促四月余”住院治疗四天，出院诊断为支气管哮喘急性发作期（中度）、肺部感染、右侧胸膜下小结节等，出院医嘱为避免接触已知过敏原及有毒气体、2月后复查肺功能、3个月定期复查胸部CT监测肺部小结节变化情况、出院带药等内容。2017年4月8日至4月12日，欧阳军政因“胸痛3周、胸闷、气促2周”住院治疗4天，出院诊断为支气管哮喘急性发作期（中度）、肺部感染等，出院医嘱为定期复查胸部CT及肿瘤标记物，远离过敏原、出院带药等内容。2017年6月22日，广东省职业病防治院广东中毒急救中心出具的《出院小结》记载，欧阳军政于2017年6月8日至6月22日入院治疗，出院诊断为支气管哮喘职检（待诊断），诊治经过中记载“现场支气管激发试验阳性”等内容。2017年8月18日，广东省职业病防治院出具《职业病诊断证明书》（粤职诊[2017]425号），诊断结论为欧阳军政构成职业性轻度哮喘，依据是2017年6月19日作业现场支气管激发试验阳性及哮喘症状脱离变应原后可缓解。美蓓亚公司对上述职业病诊断结论有异议并申请鉴定，2018年1月30日，广州市职业病诊断鉴定委员会出具《职业病鉴定书》，诊断结论为欧阳军政构成职业性轻度哮喘。2018年4月24日，珠海市人力资源和社会保障局出具《工伤认定决定书》（珠人社工决字[2018]0670号），认为欧阳军政的受伤情况符合工伤认定范围，欧阳军政的职业性轻度哮喘为工伤。根据《珠海市斗门区侨立中医院出院记录》记载，欧阳军政于2018年9月7日至9月17日住院治疗10天，出院诊断为支气管哮喘急性发作，出院医嘱为注意休息、定期门诊复查、出院带药等内容。2019年4月23日，珠海市劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力鉴定（确认）结论书》（珠劳鉴编号：S-C201903161），认定被鉴定人欧阳军政劳动功能障碍等级为伤残八级、生活自理障碍等级为未构成等级等内容。2019年5月20日，珠海市**********出具《工伤保险伤残待遇核定单》，核定欧阳军政平均缴费工资4259.67元，一次性伤残补助金为46856.37元（十一个月本人平均工资）。珠海市**********支付了一次性伤残补助金46856.37元。2019年6月26日，珠海市劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力鉴定（确认）结论书》（珠劳鉴编号：S-G201906025）,确认欧阳军政的工伤复发期（延长医疗期）为2019年6月23日至2019年9月22日。2019年10月11日，欧阳军政、美蓓亚公司签订《协议书》，约定欧阳军政受伤前十二个月平均社保缴费工资应为6808.34元，故“本人工资”以6808.34元计算。工伤基金支付给欧阳军政的一次性伤残补助金未达到法定要求，由公司给予补足相关费用的差额，一次性伤残就业补助金差额为28035.37元。庭审中欧阳军政确认已收到一次性伤残补助金差额28035.37元。2019年10月17日，珠海市劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力鉴定（确认）结论书》（珠劳鉴编号：S-G201910006），认为欧阳军政不属于工伤复发，但属于原部位继续治疗，时间从2019年10月17日至2020年1月16日。根据《珠海市中西医结合医院出院小结》记载，欧阳军政于2019年10月21日至2019年10月26日住院治疗5天，出院诊断为职业相关性哮喘、支气管扩张（症）、右肺胸膜下小结节等，出院医嘱为按医嘱用药、定期门诊复查、出院带药等内容。根据欧阳军政提交的医疗收费票据表明，欧阳军政门诊及住院治疗期间产生社保不能报销的费用合计5621.91元。美蓓亚公司对该金额没有异议，但认为这与本案人身损害赔偿无关。欧阳军政向广东医科大学司法鉴定中心申请伤残等级鉴定，广东医科大学司法鉴定中心于2019年12月6日出具《关于欧阳军政案件不予受理情况说明函》，认为欧阳军政的“职业性轻度哮喘”在《人体损伤致残程度分级》中尚无对应的鉴定条款，故对该案的委托项目不予受理。一审法院认为，欧阳军政罹患职业病后已享受相关工伤保险待遇，其是否有权按民事侵权法律关系要求用人单位承担赔偿责任及责任范围，是本案的争议焦点。《中华人民共和国职业病防治法》第58条规定，职业病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》第15条规定“劳动者因患职业病获得工伤保险待遇后，以人身损害赔偿为由请求用人单位承担赔偿责任的，如人身损害赔偿项目与劳动者已获得的工伤保险待遇本质上相同，应当在人身损害赔偿项目中扣除相应项目的工伤保险待遇数额。”因此欧阳军政在获得工伤保险待遇的同时，还可以根据侵权责任法律规定获得赔偿，但根据赔偿的填平原则，应当在欧阳军政可获得的人身损害赔偿中扣减在工伤赔偿中已经获得的赔偿。根据人身损害赔偿的规定，对欧阳军政请求的赔偿项目分析如下：关于残疾赔偿金229386.26元。残疾赔偿金以欧阳军政的受伤构成伤残等级为前提，但本案中欧阳军政不能提交其按照《人体损伤致残程度分级》的标准作出的构成伤残等级的鉴定意见，应当承担举证不能的后果。因此欧阳军政要求美蓓亚公司支付残疾赔偿金的依据不足，一审法院不予支持。此外，在工伤赔偿中，欧阳军政就相关伤残损失已经获得了一次性伤残补助金。关于被扶养人生活费68667.43元。被扶养人生活费同样以欧阳军政的受伤构成伤残等级为前提，由于欧阳军政没有证据证明其受伤构成人身损害的伤残等级，应当承担举证不能的后果，因此对欧阳军政要求美蓓亚公司支付被扶养人生活费的请求不予支持。欧阳军政要求按照劳动功能障碍等级伤残八级主张人身损害伤残八级进行赔偿，不符合法律规定，理由不成立，一审法院不予支持。关于精神损害抚慰金30000元。《中华人民共和国侵权责任法》第12条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。欧阳军政患“职业性轻度哮喘”造成严重伤残，医治时间较长，已受到严重精神损害，故一审法院酌情支持精神损害抚慰金10000元。关于住院伙食补助费1210元。欧阳军政受伤，根据人身损害赔偿的规定，欧阳军政住院治疗期间的伙食补助费应按100元/天的标准计算，扣除美蓓亚公司通过工伤保险基金赔偿的住院伙食补助费后的差额为1210元，欧阳军政要求美蓓亚公司赔偿1210元，符合法律规定，一审法院予以支持。关于医疗费5621.91元。欧阳军政的医疗费应当由美蓓亚公司赔偿，欧阳军政医疗费中在工伤保险待遇未赔偿的5621.91元应当由美蓓亚公司承担赔偿责任。美蓓亚公司抗辩该费用与本案人身损害赔偿没有关系的理由不成立，一审法院不予采纳。关于营养费10000元。住院伙食补助费已经对欧阳军政的住院期间的正常营养进行赔偿，在此之外需要加强营养费的，应当有医嘱证明，但欧阳军政没有提交相关的证明，欧阳军政主张营养费没有事实依据，一审法院不予支持。欧阳军政的以上损失为住院伙食补助费1210元、精神损害抚慰金10000元、医疗费5621.91元，合计16831.91元。庭审中，美蓓亚公司向一审法院提交《尘螨过敏性哮喘鉴定申请书》，申请法院对欧阳军政罹患尘螨过敏性哮喘委托鉴定。根据《职业病鉴定书》、《工伤认定决定书》的意见，欧阳军政罹患的职业性轻度哮喘构成工伤，美蓓亚公司的申请不能对抗以上鉴定意见，故一审法院对美蓓亚公司的鉴定申请不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十三条、第二十四条之规定，一审判决如下：一、美蓓亚公司于判决生效之日起十日内，向欧阳军政支付赔偿金16831.91元;二、驳回欧阳军政的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3237元（欧阳军政预交），由欧阳军政负担3126.6元，美蓓亚公司负担110.4元。二审双方均未提交新证据，对一审法院查明的事实，本院经审查后予以确认。另查明，黄敬显，女，汉族，出生日期1946年8月13日，与丈夫欧阳天优（死亡）共育有五位子女，欧阳军政系黄敬显次子。欧阳浩谦，男，出生日期2008年5月27日，与欧阳军政系父子关系。黄敬显、欧阳军政、欧阳浩谦均为非农业户口。本院认为：一、关于赔偿责任的问题。《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条规定，职业病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿请求。本案中，欧阳军政在美蓓亚公司处部品制造科、切削部品从事磨具工、磨床等工作。2017年8月18日经广东省职业病防治院诊断构成职业性轻度哮喘。2018年1月30日经广州市职业病诊断鉴定委员会诊断构成职业性轻度哮喘。依据上述法律规定和鉴定结论，美蓓亚公司作为用人单位应承担相应的赔偿责任。美蓓亚公司抗辩称公司的职业病防范措施不存在过错，欧阳军政的哮喘是其自身原因所致，鉴于美蓓亚公司对其主张未能提交充分证据予以证明且该主张与职业性轻度哮喘的诊断结论相悖，本院不予采信。二、关于残疾赔偿金的问题。2019年4月23日，珠海市劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力鉴定（确认）结论书》，认定欧阳军政劳动功能障碍等级为伤残八级，生活自理障碍等级为未构成等级。欧阳军政向广东医科大学司法鉴定中心申请伤残等级鉴定，因其“职业性轻度哮喘”在《人体损伤致残程度分级》中尚无对应的鉴定条款，鉴定机构不予受理。本院认为，欧阳军政劳动能力已构成八级伤残，人身损害的事实确实存在，公民的身体权、健康权依法应受法律保护。结合广东司法实践，在人身损害标准不能对本案欧阳军政伤情作出鉴定结论的情况下，珠海市劳动能力鉴定委员会认定的欧阳军政劳动能力障碍等级八级可以作为计算各项赔偿的参照标准。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》珠海适用2018年全省城镇居民人均可支配收入为50713元/年。参照上述规定，欧阳军政为八级伤残，伤残系数按0.3计算，残疾赔偿金为50713元/年×20年×0.3=304278元。结合广东司法实践，劳动者因安全生产事故或患职业病获得工伤保险待遇后，以人身损害赔偿为由请求用人单位承担赔偿责任的，如人身损害赔偿项目与劳动者已获得的工伤保险待遇项目本质上相同，应当在人身损害赔偿项目中扣除相应项目的工伤保险待遇数额。残疾赔偿金与一次性伤残补助金本质上相同，社保基金已支付的一次性伤残补助金46856.37元和美蓓亚公司已支付的一次性伤残补助金差额28035.37元，应予以扣减。故美蓓亚公司应向欧阳军政支付残疾赔偿金229386.26元（304278元-46856.37元-28035.37元）。欧阳军政的该项上诉理由成立，一审对此认定不当，本院予以纠正。三、关于被扶养人生活费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》珠海适用2018年全省城镇居民人均生活消费支出36819元/年。欧阳军政上诉请求美蓓亚公司支付母亲黄敬显生活费19882.26元（36819元/年×9年×0.3÷5），儿子欧阳浩谦生活费48785.17元（36819元/年×8年10个月×0.3÷2），以上合计68667.43元。欧阳军政的该项上诉理由成立，经本院核算，欧阳军政关于被扶养人生活费的计算方式和金额，符合法律规定，本院予以支持。四、关于精神损害抚慰金的问题。欧阳军政构成八级伤残，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害责任若干问题的解释》的规定，有权要求赔偿。上诉人欧阳军政认为一审法院仅支持精神损害抚慰金10000元过低，应支持30000元。结合欧阳军政的伤残等级和广东司法实践，本院认为精神损害抚慰金可以酌定为15000元，欧阳军政的该项上诉请求部分成立，一审法院认定稍低，本院予以调整。五、关于营养费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。欧阳军政提交的2016年12月4日的出院记录的医嘱意见强调“均衡营养”、2017年4月12日的出院记录医嘱意见也强调“多食高维生素、高蛋白、粗纤维的食物”。考虑到欧阳军政在工伤治疗结束后，又多次住院治疗，说明其病情还在持续，加强营养对其伤情恢复有一定积极作用，结合广东司法实践，按照欧阳军政的伤残系数0.3计算，本院酌情支持营养费1500元。欧阳军政的该项上诉理由部分成立，本院予以部分支持。一审法院对此认定不当，本院予以纠正。双方对一审法院就住院伙食补助费、医疗费的计算数额均未提出异议，本院径行采纳一审法院的计算数额。综上，欧阳军政的各项损失为：残疾赔偿金229386.26元、被扶养人生活费68667.43元、精神损害抚慰金15000元、住院伙食补助费1210元、医疗费5621.91元、营养费1500元，合计321385.6元。综上所述，欧阳军政的部分上诉请求成立，本院予以支持。一审法院认定事实清楚，适用法律部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省珠海市香洲区人民法院（2020）粤0402民初4497号民事判决第二项；二、变更广东省珠海市香洲区人民法院（2020）粤0402民初4497号民事判决第一项为：珠海美蓓亚精密马达有限公司于本判决生效之日起十日内，向欧阳军政支付赔偿金321385.6元；三、驳回欧阳军政的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费3237元，由欧阳军政负担177元，由珠海美蓓亚精密马达有限公司负担3060元；二审案件受理费6253.2元，由欧阳军政负担132.2元，珠海美蓓亚精密马达有限公司负担6121元。本判决为终审判决。审判长  黄炯猛审判员  郑伟民审判员  黄汉源二〇二〇年十一月九日书记员  龚畅亚