湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终2459号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司,住所地：黄州市黄州大道**教育优秀人才安居小区商住楼**。统一社会信用代码：9142110067645212X1。负责人：黄恒，该公司总经理。委托诉讼代理人：洪亮，男，该公司员工。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：陈记汶，男，1951年10月12日出生，汉族，住黄梅县。被上诉人(原审原告)：陈倩，女，2003年12月19日出生，汉族，住黄梅县。系陈记汶之孙女。法定代理人：陈某，男，1979年3月23日出生，汉族，住黄梅县。系陈倩之父。法定代理人：郭某，女，1981年12月16日出生，汉族，住黄梅县。系陈倩之母。以上两被上诉人的委托诉讼代理人：余鹏，黄梅县蔡山镇法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：梅煜庭，男，1973年12月12日出生，汉族，住黄梅县。上诉人阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司(以下简称阳光财保黄冈公司）因与被上诉人陈记汶、陈倩、梅煜庭机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省黄梅县人民法院（2020）鄂1127民初1080号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财保黄冈公司上诉请求：1.撤销原判，改判我公司在一审判决的基础上少赔付20949.30元；2.本案的诉讼费由陈记汶、陈倩、梅煜庭承担。事实与理由：一审认定事实不清，适用法律有误，判决有误，理由为：一、陈记汶、陈倩医疗费共计42322.19元，一审全额认定，没有参照保险合同特别约定:人员伤亡事故中医疗费用赔付标准按照出险当地社会基本医疗保险规定的标准确定，即非医保医疗费用不给予赔偿，本案应至少扣减15％的非医保用药。二、一审判决陈倩后期治疗费15000元，但是医疗费发票显示手术费用仅2021.70元，算上后续治疗住院期间的其他费用，5000元较为合理。一审机械采纳鉴定意见，且事故发生至今，已一年有余，按医疗机构的建议，已到后续治疗费实际发生的时间，二审应按照实际发生为准。三、一审按照鉴定意见判决陈倩护理期为90日，无事实依据。医疗机构的意见是术后八周(56日)即可扶拐下地行走，我公司认可56日的护理费。四、一审判决陈倩营养费1580元，结合其受伤情况，我公司认为营养费认定为600元比较合适。综上，请二审法院支持上诉请求。陈记汶、陈倩、梅煜庭均辩称，请二审驳回上诉，维持原判。陈记汶、陈倩向一审法院起诉请求：1、依法判决梅煜庭赔偿陈记汶、陈倩医疗费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、护理费、交通费、摩托车修理费、鉴定费、精神抚慰金等共计78821.74元；2、依法判决由阳光财保黄冈公司在鄂Ｊ×××**车交通事故责任强制险和商业第三者责任险限额范围内直接向陈记汶、陈倩予以赔付；3、由梅煜庭、阳光财保黄冈公司承担本案一切费用。一审法院认定事实：2019年7月22日14时许，梅煜庭驾驶鄂Ｊ×××**小型越野客车沿迎宾大道由北向南行驶至迎宾大道鑫隆木料门前左转弯时，与陈记汶驾驶的二轮摩托车发生碰撞，致使陈记汶及乘坐人陈倩受伤，二轮摩托车受损。该交通事故经黄梅县公安局交通警察大队认定：梅煜庭负该次事故的全部责任，陈记汶、陈倩无责任。陈记汶、陈倩受伤后，于2019年7月22日同时入黄梅县人民医院治疗。2019年8月6日，陈记汶出院，支出医疗费6269.90元。2019年8月27日，陈倩出院，支出医疗费36052.29元。黄梅县人民医院出院诊断，陈记汶的伤情为右小腿浅表损伤。医疗护理建议：1适当加强右下肢关节功能锻炼，门诊观察创口，外用护创敷料；2.定期复查，如有不适随时就诊；3.全休四周，加强营养。陈倩的伤情为1.开放性右胫骨骨折；2.右腓骨骨折；3.右小腿软组织挤压伤。医疗护理建议：1.适当加强右下肢功能锻炼，术后八周根据X片复查情况再决定能否下地扶拐负重行走，短期内避免右下肢剧烈及负重活动。如后期出现骨不连则需行二期植骨术，术后一年骨折愈合则需行右胫骨内固定物取出术；2.定期复查，全休三月并加强营养；3.不适随诊。2020年4月11日，陈倩的法定代理人陈某委托黄冈楚剑法医司法鉴定所对陈倩后期治疗费、护理期、营养期进行鉴定。2020年4月15日，黄冈楚剑法医司法鉴定所作出鄂黄冈楚剑[2020]临鉴定第89号鉴定意见书，鉴定意见：1.陈倩后期治疗费评定为15000元左右（或据实结算）；2.护理期评定为90日，营养期评定为90日。因鉴定，支出鉴定费1500元。另查，1.梅煜庭驾驶的鄂Ｊ×××**小型越野客车于2019年4月19日在阳光财保黄冈公司投保了机动车交通事故责任强制险及机动车商业保险，本次事故发生在保险期间内。2.梅煜庭已支付医疗费31000元，阳光财保黄冈公司已先行垫付医疗费10000元。3.陈记汶已损坏的摩托车定损价值为600元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的,依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。一、关于本案责任承担问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定:机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。同时根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定,同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害,当事人同时起诉侵权人和保险公司的,应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿,不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿,仍有不足的,由侵权人予以赔偿。本案属于机动车与机动车之间发生的交通事故,其中陈倩系机动车上乘客。根据道路事故认定书,梅煜庭负事故全部责任，陈记汶、陈倩无责任。各方当事人对该事故的认定均无异议，予以确认，可作为划分民事责任承担的依据。事发前事故车辆鄂Ｊ×××**小型越野客车已向阳光财保黄冈公司投保了机动车交通事故责任强制险及机动车商业保险，本次事故又发生在承保期间内。对于陈记汶、陈倩因交通事故所造成的损失,应由阳光财保黄冈公司在保险责任限额范围内予以赔偿。故陈记汶、陈倩要求阳光财保黄冈公司在保险责任范围内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、护理费、交通费、摩托车修理费的诉讼请求，予以支持。二、关于赔偿项目及相应数额问题。对于医疗费,应根据医疗机构出具的医疗费收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据陈记汶、陈倩提供的证据材料,陈记汶、陈倩分别主张医疗费6269.90元、36052.29元并无不当,予以确认。阳光财保黄冈公司要求梅煜庭承担非医保部分医疗费用，虽其与梅煜庭在机动车交通事故强制保险中特别约定非医保医疗费用不给予赔偿，但陈记汶、陈倩提供医疗费票据中，无法区分非医保用药和医保用药，阳光财保黄冈公司又没有提供证据予以证实，故其该项辩解意见，不予采纳。对于后期治疗费，根据医疗机构出具的证明和鉴定结论属确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。确定陈倩后期治疗费为15000元。对于住院伙食补助费,陈记汶住院15天，陈倩住院36天，酌情按照每天50元的标准,确定住院伙食补助费分别为750元和1800元。对于营养费,是对受害人给予适当的营养,在一定程度上可以配合临床,促进受害人尽快康复,但营养费的给予标准应视受害人的伤势而定。根据本案陈记汶、陈倩的伤势,按照每天30元计算,确定陈记汶住院期间的营养费为450元，陈倩住院期间的营养费为1080元。陈倩出院后的营养费，结合其年龄、身体状况，酌情确定为500元。对于护理费,应根据护理人员的收入状况、护理人数和护理期限确定。护理人员收入参照2019年度居民服务、修理和其他服务业每年38897元的标准，确定陈记汶住院15天的护理费1598.51元。陈倩的护理期结合医疗建议和鉴定意见按90天计算，确定护理费为9591.04元。对于精神损害抚慰金,根据当事人在本次事故中的过错程度、侵权行为的具体情节、所造成的后果及被告的经济能力等情况。因陈倩在本次事故中，没有评定伤残等级，故其要求精神抚慰金2000元的诉请，不予支持。对于交通费,应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。结合陈记汶、陈倩的就诊情况及治疗的合理需要,酌情确认陈记汶交通费为150元，陈倩的交通费为360元。对于鉴定费1500元,由陈倩提供的发票予以证明,该费用已实际发生,予以确认。对于摩托车修理费,阳光财保黄冈公司已核定为600元，予以确认。综上，陈记汶的各项损失核定为：医疗费6269.90元、住院伙食补助费750元、营养费450元、护理费1598.51元、交通费150元、摩托车修理费600元，合计9818.41元。陈倩的各项损失核定为：医疗费36052.29元、后期治疗费15000元、住院伙食补助费1800元、营养费1580元、护理费9591.04元、交通费360元、鉴定费1500元，合计65883.33元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条、参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》（2019年度）之规定,判决:一、陈记汶各项经济损失共计9818.41元，由阳光财保黄冈公司在保险责任限额内赔偿。二、陈倩的各项经济损失共计65883.33元，由阳光财保黄冈公司在保险责任限额内赔偿64383.33元，梅煜庭赔偿1500元。上述一、二款项中阳光财保黄冈公司承担的赔偿款共计74201.74元，剔除阳光财保黄冈公司已先行垫付的10000元，尚应赔偿64201.74元，限于判决生效后五日给付。三、由陈记汶、陈倩在获得保险赔偿款后返还梅煜庭诉前垫付的医疗费31000元，剔除梅煜庭应承担的1500元，陈记汶、陈倩应返还29500元。四、驳回陈倩的其他诉讼请求。案件受理费1770元，减半收取885元，由梅煜庭负担。二审中，当事人均没有提交新证据。经审理查明，一审查明的事实属实。本院认为，一、关于扣减非医保用药问题。阳光财保黄冈公司虽主张应扣减非医保用药费用，但其在本案中未举证证实具体哪些属于非医保用药和扣减金额，故该主张缺乏事实依据，本院不予支持。二、关于后期治疗费认定问题。陈倩经诊治系开放性右胫骨骨折和右腓骨骨折；医嘱：如后期出现骨不连则需行二期植骨术，术后一年骨折愈合则需行右胫骨内固定物取出术；鉴定机构根据陈倩的病历资料和对陈倩法医学检查，鉴定陈倩的后期治疗费为15000元，符合法律规定。陈倩的诉前发生的医疗费为36052.29元，并非2021.70元，阳光财保主张其后期治疗费为5000元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。三、关于护理时间问题。陈倩于2019年7月22日住院，8月27日出院，共住院37天。出院时医嘱：术后八周根据X片复查情况再决定能否下地扶拐负重行走，后期需要手术，全休三个月。根据陈倩住院及医嘱，其需要护理的时间已超过90日。鉴于陈倩认可90日护理期，本院予以维持。阳光财保黄冈公司主张陈倩的护理期为56日，缺乏事实依据，本院不予支持。四、关于营养费问题。陈倩出院时医嘱：全休三个月并加强营养。一审根据陈倩住院37天和医嘱，认定陈倩的营养费为1580元，符合法律规定。阳光财保黄冈公司主张陈倩的营养费为600元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，阳光财保黄冈公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费324元，由阳光财产保险股份有限公司黄冈中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  周扬洲审判员  姚 彬审判员  易树龙二〇二〇年十一月二十六日书记员  严锦霞