贵州省松桃苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0628民初2738号原告：田某江，男，1969年9月18日出生，苗族，住贵州省松桃苗族自治县。委托诉讼代理人：朱驿琨，贵州观合律师事务所律师。被告：松桃裕鑫锰矿，住所地贵州省铜仁市松桃苗族自治县乌罗镇寨郎沟。法定代表人：付勇刚。委托诉讼代理人：付某英，该公司员工。委托诉讼代理人：刘某芬，该公司员工。原告田某江与被告松桃裕鑫锰矿工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年8月26日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告田某江的委托诉讼代理人朱驿琨、被告松桃裕鑫锰矿的委托诉讼代理人付某英、刘某芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。田某江向本院提出诉讼请求：1.请求撤销松桃苗族自治县劳动仲裁第XXX号裁决第一项的内容，要求一次性解决赔偿；2.请求撤销松桃县劳仲裁字第XXX号裁决第二项内容，并依据贵州省高级人民法院黔高法（2005）75号第9条标准确定按照非法用工一次性赔偿标准，对受害人赔偿请求一次性处理679598.51元；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：一、仲裁裁决第一项、第二项适用法律错误。依照《工伤保险条例》第三十五条之规定，鉴定为四级伤残依照该条例之规定由被告支付，但由于被告没有为原告参加工伤保险，致使原告应得的工伤待遇不能得到落实，依据《贵州省高级人民法院》黔高法［2005］75号第四条第9款之规定：关于一至四级伤残职工要求一次性解决问题。人民法院审理中，一方面应当坚持《工伤保险条例》规定不能突破，另一方面如果用人单位未参加工伤保险，人民法院可从有利于落实职工工伤待遇出发，按照非法用工一次性赔偿标准，对受害人赔偿请求一次性处理。因此，原告请求有利于落实工伤待遇，要求按非法用工的标准进行一次性处理，参照中华人民共和国人力资源和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第三条”一次性赔偿包括受到事故伤害或者患职业病的职工或童工在治疗期间的费用和一次性赔偿金；第五条：”一次性赔偿金按照以下标准支付：……．四级伤残为赔偿基数的10倍，……前款所称赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。2018年上年度社平工资为5467.92元／月×12个月=65615.04元。原告四级伤残应得赔偿金额为6561504元。故依照《中华人民共和国劳动法》第二十九条、《工伤保险条例》第三十条之规定。应由被告赔偿原告一次性工伤保险待遇：停工留薪期工资5467.92元；医疗费12634.16元；住院伙食补助费340元；住院护理费3526.03元；交通、住宿费1500元；鉴定费320元；一次性赔偿金656150.4元，共计679598.51元。故松桃苗族自治县劳动争议仲裁委员会认定被告与原告保留劳动关系错误，适用法律上也存在错误。且被告目前企业生产经营状况特差，即将面临破产倒闭，因为没有未原告参加工伤保险，原告工伤保险待遇就不能得到保障。综上所述，松劳人仲字［2020］第XXX号仲裁裁决书在认定事实及法律适用上存在错误，请求人民法院依法支持原告的诉求。被告松桃裕鑫锰矿辩称，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。1.原告经铜仁市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经铜仁市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为四级伤残。按照国家工伤保险条例及相关规定，不能一次性支付赔偿金，只能按月支付。2.原告既然被认定为工伤，只能按《工伤保险条例》享受工伤保险待遇。3.我公司系合法用工，不存在非法用工。4.对松劳人仲字［2020］第XXX号仲裁裁决书中记载的医药费12634.16元不认可，应以发票金额为准，对裁决书其他部分均认可。本院经审理认定事实如下：原告于2013年3月至2016年4月在被告处上班，被告为原告缴纳2013年3月至2016年5月期间的工伤保险。2017年3月30日，原告经贵州省第三人民医院（贵州省职业病防治院）职业健康检查为可疑职业性尘肺病。原告于2018年9月4日至2018年10月8日在贵州省第三人民医院，住院治疗34天，产生治疗费12140.25元。出院时情况：现患者诉咳嗽、咳痰、胸闷、气短较前好转。精神、饮食、睡眠尚可查体：生命征平稳。双肺呼吸音清，未闻及干湿性啰音。心率76次/分，律齐有力，各瓣膜听诊区未闻及杂音，双下肢不肿。出院后注意事项：出院后脱离粉尘工作，注意避免受凉感冒、劳累，可多进行有氧训练锻炼肺通气功能；我科随诊。随访要求：不适随访。2018年9月26日，原告经贵州省第三人民医院（贵州省职业病防治院）出具《职业病诊断证明书》，诊断为职业性矽肺贰期。处理意见：1、脱离粉尘作业。2、按照《中华人民共和国职业病防治法》有关规定处理。3、壹年后到原诊断机构复查、治疗。”2018年11月23日，原告经铜仁市人力资源和社会保障局作出铜人社工伤〔2018〕964号《工伤认定决定书》，“被确诊为职业病，符合《工伤保险条例》第十四条第一款第（四）项“患职业病的”之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。”2019年3月29日，原告经铜仁市劳动能力鉴定委员会出具《铜仁市劳动能力鉴定结论》，载明“符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（国家标准GB/T16180-2014）5.4.2四级50），鉴定结论：四级伤残”。2020年7月29日，松桃苗族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出松劳人仲字〔2020〕第XXX号《仲裁裁决书》，裁决如下：“一、被申请人与申请人保留劳动关系；二、由被申请人支付申请人工伤保险待遇共计人民币：壹拾叁万捌仟陆佰壹拾肆圆肆角叁分（￥138614.43元）。包括：停工留薪期工资5467.92元、一次性伤残补助金114826.32元、医疗费12634.16元、住院期间生活补助费340.00元、护理费3526.03元、鉴定费320元、交通费、食宿费1500.00元；三、被申请人由2019年4月起按月向申请人支付伤残津贴4100.94元/月。四、申请人其请求事项，本委依法予以驳回。”另查明，原告住院期间，被告未支付医疗费。被告也未支付原告主张的停工留薪期内工资、一次性伤残补助金、伤残津贴、护理费等费用。本院于2018年2月5日立案受理原告松桃裕鑫锰矿与被告田某江确认劳动关系纠纷一案，于2018年3月29日作出（2018）黔0628民初404号民事判决书，判决：“原告松桃裕鑫锰矿为被告田某江进行离岗职业健康检查结论作出前与被告田某江存在劳动关系。案件受理费10元，由松桃裕鑫锰矿负担。”松桃裕鑫锰矿不服该民事判决上诉至铜仁市中级人民法院，经铜仁市中级人民法院审理作出（2018）黔06民终813号民事判决书，判决：“驳回上诉，维持原判。”庭审中，原告自述从被告处离职后未在其他公司任职。认定上述事实，有当事人陈述、身份证复印件、职业健康检查表、住院病例材料、收费票据、《职业病诊断证明书》、铜人社工伤〔2018〕964号《工伤认定决定书》、《铜仁市劳动能力鉴定结论》、松劳人仲字〔2020〕第XXX号《仲裁裁决书》、（2018）黔0628民初404号民事判决书、（2018）黔06民终813号民事判决书及庭审笔录在卷佐证。上述证据经庭审质证，符合证据三性，可作定案依据，本院予以认定。本院认为，劳动者的合法权益应当依法予以保护。根据《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”及《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”之规定，本案中，被告为原告进行离岗职业健康检查结论作出前及出具解除或者终止劳动合同的证明前，与原告存在劳动关系。在劳动关系存续期间，原告因从事井下钻工工作被确诊为职业病，被认定为工伤，依法应享有工伤保险待遇。对原告主张撤销松桃苗族自治县劳动仲裁第XXX号裁决第一项的内容，要求一次性解决赔偿的诉请。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付......及第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位”之规定，原告工伤系四级伤残，保留劳动关系，退出工作岗位，按月领取伤残津贴。故对原告的该项诉请，本院不予认定。对原告应享有的工伤保险待遇作如下认定：1.医疗费。综合原告提交的住院病案材料、费用清单及收费票据等相关证据，可以认定原告因治疗职业病共计产生治疗费12140.25元。对原告请求超出部分的金额，本院不予认定。2.停工留薪期工资5467.92元、住院伙食补助费340元、住院护理费3526.03元、交通、住宿费1500元、鉴定费320元，原、被告对松劳人仲字〔2020〕第XXX号《仲裁裁决书》认定的上述费用均无异议，本院予以认定。3.一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：......四级伤残为21个月的本人工资；......”之规定，四级伤残应保留劳动关系，结合劳人仲字〔2020〕第XXX号《仲裁裁决书》认定原告工资标准为5467.92元/月，故原告的一次性伤残补助金应为114826.32元（5467.92元/月×21个月）。故原告主张按照非法用工一次性赔偿标准，对受害人赔偿请求一次性处理679598.51元，于法无据，本院不予支持。4.伤残津贴。根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：......，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；......职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”之规定，伤残津贴从2019年4月起按原告本人工资5467.92元/月的75%按月支付伤残津贴4100.94元至原告能从社保部门领取基本养老保险待遇时止。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条、第五十条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告田某江与被告松桃裕鑫锰矿工保留劳动关系；二、由被告松桃裕鑫锰矿于本判决生效之日起十日内支付原告田某江停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费、住院护理费、交通、住宿费、鉴定费、一次性伤残补助金等工伤保险待遇共计138120.52元；三、被告松桃裕鑫锰矿由2019年4月起按月向原告田某江支付伤残津贴4100.94元/月；四、驳回原告田某江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由原告田某江负担。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审判员  冯叶二〇二〇年十一月十八日法官助理韩娟书记员金媛媛