陕西省汉中市汉台区人民法院执 行 裁 定 书（2020）陕0702执异57号案外人：余彦清，男，汉族，1966年10月30日出生，身份号码：XXXXXXXXX********，住汉中市。被执行人：余彦新，男，汉族，1973年9月9日出生，身份号码：XXXXXXXXX********，户籍所在地陕西省汉中市，住陕西省汉中市。本院在执行对余彦新没收财产一案中，案外人余彦清于2020年7月10日对本院执行查封汉中市汉台区XX小区X号楼X单元XX室房屋提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2020年7月21日举行了听证，案外人余彦清参加了听证，余彦新因新冠疫情防控及有其他案件未结案，不能提审，不能到庭参加听证。现已审查终结。案外人余彦清称，2015年8月，案外人余彦清需购买住房一套，因弟弟余彦新与XXX小区开发商关系较好，能给予一定优惠，遂委托余彦新帮忙购买房屋，选定房屋为XXX小区X号楼X单元XX室，建筑面积138.15㎡，余彦清以现金形式交付余彦新48万元房款。因为是亲兄弟，未要求写收据。2016年9月6日签订购房合同时，案外人余彦清在洋县不能赶回汉中，委托余彦新代签。2018年1月9日，余彦清领取购房发票和合同，并办理交房手续，由余彦清妻子胡XX签订了物业合同、缴纳物业费和装修押金、领取钥匙，房屋开发公司将该房屋实际交付于案外人余彦清。2018年11月8日，余彦清对该房屋进行了装修，2019年1月11日举办乔迁仪式，后一家居住至今。XXX小区X号楼X单元XXX室房屋属于案外人余彦清所有，汉台区人民法院在执行（2019）陕0702刑初158号刑事判决书过程中，将案外人余彦清的房屋予以查封并执行，明显错误。特提出异议，请求解除对汉中市汉台区XXX小区X号楼X单元XXX室房屋的查封，并终止执行程序。被执行人余彦新未答辩。本院查明，余彦新因组织、领导黑社会性质组织罪等罪经本院作出（2019）陕0702刑初158号刑事判决书，判决：“一、被告人余彦新犯组织、领导黑社会性质组织罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利五年，并处没收个人全部财产；犯开设赌场罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币200万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币2万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年三个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年一个月；犯擅自设立金融机构罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币20万元；犯包庇罪，判处有期徒刑一年二个月，数罪并罚。总和刑期有期徒刑三十九年十个月，剥夺政治权利五年，并处没收个人全部财产，罚金人民币222万元；决定执行有期徒刑二十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人全部财产。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月16日起至2043年11月15日止。）”在侦查期间，公安机关于2019年6月28日查封了余彦新X**小区X号楼X单元XXX室房屋。本院（2019）陕0702刑初158号刑事判决书发生法律效力后，经本院刑事审判庭于2020年2月27日移送对余彦新没收个人全部财产立案执行，执行案件案号：(2020)陕0702执557号。执行局于2020年3月6日作出执行通知书：“依法没收个人全部财产”，于2020年5月20日作出(2020)陕0702执557号之二执行裁定书：对公安机关已查封被执行人余彦新位于陕西省汉中市汉台区XXX小区X号楼XXX室房产依法拍卖，所得款项上缴国库。”该裁定书于2020年6月10日送达余彦清。余彦清于2020年7月10日向本院提出执行异议并立案。案外人余彦清提交了下列证据：1、汉中市汉台区人民法院(2020)陕0702执557号之二执行裁定书、2、编号为YXXXXXX9号商品房预售合同复印件一份、NO.XXXXX9增值税普通发票（购房预收款96152.4元）及NO.XXXXX7增值税普通发票（购房款384609.6元）复印件（名称均登记为余彦新），3、物业管理服务协议复印件一份及物业费收据复印件4张（用户名称胡建利），4、装修合同、房屋装饰装修管理服务协议复印件各一份（余彦清签订）、5、汉中XX物业有限公司(业主余彦新，房号X号楼XXX室物业费由余彦清、胡XX夫妻二人于2018年1月9日到物业办已缴清)证明复印件一份，6、2019年1月11日余彦清乔迁礼金登记薄12张复印件等证据。另查明，出卖人汉中市莲湖房地产开发有限责任公司与买受人余彦新于2016年9月6日签订了商品房预售合同，合同编号YXXXXXXX9，所购房屋为XXX小区X号楼X单元XXX室，建筑面积138.15平方米，单价3480元，总价为480762元，于签合同之日支付房款96152.4元，于2016年12月30日支付240381元，剩余房款144228.6元于交房时全部付清。开发公司向余彦新出具了XXX室房屋2016年9月12日预收款96152.4元、2018年1月9日购房款384609.6元的增值税普通发票，合计金额480762元。2018年1月9日，案外人余彦清之妻胡XX与汉中XX物业有限公司签订物业管理服务协议，并交纳该房屋物业费、装修押金等费用，2018年11月8日，案外人余彦清与汉中市四季印象装饰材料有限公司签订合同，11月9日与物业公司签订XXX房屋装饰装修管理服务协议，对房屋开始装修。XXX小区X号楼XXX室房屋未办理房屋所有权证，已于2016年9月6日在汉中市房产交易管理所办理备案登记，该房屋现由案外人余彦清居住。本院在审查过程及听证中，经询问案外人余彦清,余彦清只能说明其全部以现金方式分次向余彦新给付购房款48万元，未出具收条，但对分几次给付、给付时间、每次给付金额均无法陈述清楚。本院在执行异议审查过程中，调阅了余彦新案件的侦查卷宗，查明：1、汉中市公安局汉台分局于2019年6月28日在汉中市房产交易管理所查封了余彦新X**小区X号楼XXX、XXX室等三套房屋；2、汉中市公安局汉台分局于2019年4月19日对余彦新讯问笔录中，余彦新交代其名下有三套房，晨晖XX有一套、花溪XX小区有两套，于2019年7月16日在对余彦新讯问笔录中告知对其名下三套房屋评估报告结论，余彦新没有异议；3、汉中市公安局汉台分局在汉中市莲湖房地产开发有限责任公司调取的余彦新名下的X号楼XXX、XXX室房屋工程抵款房付款明细表、预售款、购房款增值税发票及工程款增值税发票；4、汉中市公安局汉台分局调取的XXX小区X号楼XXX、XXX室房屋的商品房预售合同签约证明和预售登记申请书，预购人为余彦新。本院认为，人民法院办理刑事裁判涉财产部分执行案件，刑法、刑事诉讼法及有关司法解释没有相应规定的，参照适用民事执行的有关规定。执行过程中，案外人对执行标的主张足以阻止执行的实体权利，向执行法院提出书面异议的，执行法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条的规定处理。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条规定：对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行。第二十五条规定：“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断；......”。本案中，XXX小区X号楼X单元XXX室房屋的商品房预售合同为余彦新签订，两张购房发票上的购买人及在房产交易管理机构登记的权利人均为余彦新，该房屋虽未办理房屋所有权证，但依法可以进行预查封，而涉案房屋购房款已实际全部付清，故该预查封已事实等同于正式查封。案外人余彦清不能提供XXX室房屋系余彦新代其购买的证据，也不能提供其向余彦新支付该房屋购房款的证据，亦不能陈述清楚其支付购房款的事实经过，余彦新在公安机关讯问中也并未陈述该房屋系代案外人余彦清购买，案外人余彦清所称涉案房屋实际为其购买、购房款实际为其所出的理由不能成立。公安机关在侦查期间对余彦新系XXX小区X号楼X单元XXX室房屋购买人和权利人调查了相关证据，对公安机关在侦查期间调查的证据本院予以认定。案外人余彦清提交物业管理服务协议复印件一份及物业费收据等其他证据，仅能证明XXX小区X号楼X单元XXX室房屋由其居住使用，并不能证明涉案房屋为案外人的财产。本院判决对余彦新依法没收个人全部财产，对刑事裁判生效时被执行人余彦新合法所有的财产均可以执行，故本院执行中拍卖余彦新X**小区X号楼X单元XXX室房屋的执行行为并无不当。案外人余彦清的异议请求缺乏事实证据，也无法律依据，本院不予支持。且案外人余彦清亦并未按照【最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释】第三百六十四条的规定在余彦新案件法庭审理过程中提出权属异议提交法庭审查。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条、第十六条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十五条的规定，裁定如下：驳回案外人余彦清的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内,向陕西省汉中市中级人民法院申请复议。审 判 长  刘延林审 判 员  陈明平人民陪审员  余 莉二〇二〇年十一月十日书 记 员  卿红丽