山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终5663号上诉人（原审原告）：刘某1，住太原市。委托诉讼代理人：谷某，山西国槐律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁某，山西国槐律师事务所实习律师。上诉人（原审原告）：郭某，住太原市。法定代理人：刘某1（系郭某母亲），住太原市。委托诉讼代理人：谷某，山西国槐律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁某，山西国槐律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：牛某1，住太原市。被上诉人（原审被告）：牛某2，住太原市。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司。负责人：张某。委托诉讼代理人：刘某2，山西泰一律师事务所律师。上诉人刘某1、郭某因与被上诉人牛某1、牛某2、中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市万柏林区人民法院（2020）晋0109民初1569号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。刘某1、郭某上诉请求：1、撤销一审判决第一项、第二项，改判支持上诉人的一审全部诉讼请求；（不服金额为营养费3000元，误工费12792.6元，护理费7676元，财产损失2000元，后续治疗费15000元，共计40468.6元）2、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决书按营养期60天计算营养费不当,应按营养期90天计算营养费。上诉人刘某1在2019年8月7日因案涉交通事故受伤到山西医科大学第一医院治疗,2019年11月5日到该医院复查,医院《诊断治疗建议书》要求:“继续制动休息,加强营养......”,此时距上诉人刘某1受伤已达90天。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条:“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”之规定,上诉人刘某1主张按营养期90天计算营养费是合法、合理的。二、一审判决书按误工期100天计算误工费不当,应按误工期122天计算误工费。上诉人刘某1因案涉交通事故受伤后无法行动,即向所在单位请假,2019年11月5日到医院复查,医院《诊断治疗建议书》要求:“继续制动休息......”,且客观上至提起本案诉讼时上诉人刘某1仍无法行动自如,仍在继续请假中。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条:“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”之规定,上诉人刘某1主张按误工期122天(自受伤之日起至起诉之日止)计算误工费是合法、合理的。三、一审判决书按护理期60天计算护理费不当,应按护理期122天计算护理费。上诉人刘某1因案涉交通事故受伤后无法行动,即由郭丽萍予以专人陪护,2019年11月5日到医院复查,医院《诊断治疗建议书》要求:“1.继续制动休息,加强营养;2.留专人陪护;3.定期骨科门诊复查,必要时手术治疗......”,且客观上至提起本案诉讼时上诉人刘某1仍无法行动自如,仍由郭丽萍予以专人陪护。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款:“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止......”之规定,上诉人刘某1主张按护理期122天(自受伤之日起至起诉之日止)计算护理费是合法、合理的。四、一审判决书认定上诉人财产损失2000元不当,上诉人的实际损失为13860元。1.案涉交通事故造成了上诉人刘某1所骑电动自行车损坏、上诉人郭某所戴眼镜、牙套损坏。案涉交通事故的《道路交通事故认定书(简易程序)》可以确定:二上诉人均在案涉交通事故中受伤,上诉人刘某1所骑电动自行车受损。结合上诉人郭某因案涉交通事故受伤后在山西医科大学第一医院急诊病历(口腔科急诊、骨科急诊)可以确定:案涉交通事故造成上诉人郭某上颌牙槽突骨折,面部软组织挫伤,牙折断,牙龈裂伤,牙脱位,左肘、双腕、双膝部软组织损伤,左肘、双腕、双膝部皮擦伤以及上诉人郭某所戴眼镜、牙套损坏。2.上诉人的实际损失13860元是合法、合理的。(1)上诉人郭某受伤时所戴的牙套,于2019年1月27日花费12810元正畸费所配戴,案涉交通事故造成该牙套损坏,被上诉人应按配戴价格赔偿上诉人郭某。(2)上诉人郭某所戴眼镜因案涉交通事故损坏后,于2019年8月27日重新配镜,花费850元,被上诉人应按配镜价格赔偿上诉人郭某。(3)上诉人刘某1所骑电动自行车于2018年3月11日花费3000元所购买,案涉交通事故造成该车辆损坏,上诉人主张车辆维修损失200元是合法、合理的。五、在有明确证据证明上诉人郭某后续须进行11、21牙冠修复且修复费用明确的情况下,一审判决书认定后续治疗费待实际发生后另行主张不当,应一并予以赔偿。山西医科大学第一医院急诊病例及《诊断治疗建议书》均明确:上诉人郭某须在成年及矫治完成后进一步行11、21牙冠最终修复,并明确修复费用约15000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款:“......器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费,赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用,可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”之规定及节约司法资源、减轻当事人诉累的司法理念,对上诉人郭某的后续治疗费被上诉人应一并予以赔偿。希望二审法院在查清事实的基础上,支持上诉人的上诉请求。牛某1辩称，尊重法庭判决。牛某2辩称，尊重法庭判决。中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司辩称，1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确。2、上诉人的营养期，护理期，误工期，一审法院酌定的天数符合公安部出具的三期评定标准，各天数均在合理范围内。上诉人所依据的诊断治疗建议书仅仅是医生的个人建议，并不能完全作为本案的定案依据。且上诉人前期治疗中出具的诊断建议未说明营养、误工、护理等情况。3、关于财产损失，一审法院对其主张不予认定，主要依据为其应承担举证不利的责任。且结合上诉人所提交的证据无法确定其实际损失。4、关于后续治疗费，仅凭诊断治疗建议书便要求高达15000元的后续治疗费，毫无事实和法律依据，未避免上诉人获取不当得利，可待其实际发生后请求法院或者到保险公司理赔。综上，应驳回上诉，维持原判。刘某1、郭某向一审法院起诉请求：1.判令各被告赔偿原告医疗费1610.7元、营养费4500元、误工费13826.7元、护理费14233.3元、交通费123.6元、后续治疗费15000元、财产损失赔偿金13860元(包括牙套损失12810元、眼镜损失850元、车辆维修损失200元),共计63154.3元。前述赔偿金,由被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险承保范围内赔偿,被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司赔偿不足的部分由被告牛某1、牛某2赔偿;2.本案全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年8月7日12时30分许在太原市××区口,被告牛某1驾驶×××号车由南向西左转弯时,与原告刘某1骑电动自行车载原告郭某由南向北行驶时发生碰撞,造成原告刘某1、郭某受伤,两车受损的交通事故。经太原市公安局交通警察支队万柏林一大队作出道路交通事故认定书,认定被告牛某1负全部责任,原告刘某1及郭某无责任。事故发生后原告刘某1被送往山西医科大学第一医院进行急诊治疗,经诊断为软组织损伤、内踝骨折、左内踝骨折,医嘱建议:患肢石膏或支具固定,3日内门诊复查,不适随诊;原告郭某被送往山西医科大学第一医院进行急诊治疗,经诊断为上颌牙槽突骨折、面部软组织挫伤、牙折断、牙龈裂伤、牙脱位。二原告均进行了复查。×××号车所有人为被告牛某2,该车在被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业三者险300000元,事故发生在保险期内。一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权依法受法律保护,侵权人由于过错行为侵害他人的,应当承担民事责任。本案中,太原市公安局交通警察支队万柏林一大队出具的道路交通事故认定书,认定被告牛某1负全部责任,二原告无责任,事实清楚,且到庭的双方当事人均不持异议,本院予以确认。被告牛某2不是车辆的实际使用人,对损害的发生没有过错,不应该承担赔偿责任,故被告牛某2不承担赔偿责任。肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司投保有机动车交通事故责任强制保险及商业三者险300000元,应先由被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在交强险责任赔偿限额内予以赔偿,超过交强险限额的部分,由被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在300000元的商业三者险限额内按照责任比例赔偿,仍有不足,由侵权人予以赔偿。原告的经济损失核算如下:关于医药费,原告刘某1226.1元、原告郭某1384.6元,合计1610.7元(凭票),被告均认可,本院予以确认;关于营养费,原告刘某1提供的诊断治疗建议书载明:建议制动休息、加强营养,结合原告伤情酌情计算3000元(每天50元×60天);关于误工费,原告提供的诊断建议:继续制动休息,原告的误工工资为每月3400元,故酌情计算100天即12792.6元(按照2018年山西省居民服务、修理和其他服务业年平均工资46693元÷365天×100天);关于护理费,原告提供的诊断建议:留专人陪护,结合原告伤情酌情计算为7676元(按照2018年山西省居民服务、修理和其他服务业年平均工资46693元∶365天×60天);交通费123.6元(凭票);关于财产损失,原告主张牙套损失,没有充分的证据证明其牙套的损失程度。其主张的眼镜损失及车辆维修损失,亦没有充分的证据予以证明。被告认可2000元,本院结合道路交通事故认定书所认定的事实,予以认可2000元的财产损失。原告主张的后续治疗费待实际发生后可另行主张。综上,原告的各项损失共计27202.9元。原告主张的过高部分不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条,第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定,判决:一、被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任赔偿限额范围内赔偿原告刘某1医疗费226.1元、营养费3000元、误工费12792.6元、护理费7676元、交通费123.6元、财产损失2000元。共计25818.3元;赔偿原告郭某医药费1384.6元;二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费689元,由原告刘某1、郭某负担393元,被告牛某1负担296元。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据。证据一、太原奥伯伦口腔门诊部明细单以及医疗费发票，证明事故发生时，郭某佩带牙套的费用为12810元。证据二、山西医科大学第一医院门诊病例以及诊断建议书，证明事故发生时，上诉人郭某佩带的口腔内的牙套拆除后已经不可用了，已经完全损毁了,上诉人郭某后续需进行牙冠修复。牛某1、牛某2质证意见是由法院对证据依法进行认定。中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司质证认为上诉人提交的证据不属于新证据，其完全可以在一审开庭前提供。对证据一的真实性和关联性均不认可，该治疗活动与本次事故没有任何关系。证据二中的门诊病历记载的现病史，其一般为伤者自身陈述，而诊断建议和治疗意见才为医生所述。综上，对以上证据不予认可，上诉人所提交的证据并不能证明其在事故发生后牙套产生了遗失，损坏。损失金额也无法确定。本院对一审法院认定的事实予以确认。另查明，2019年8月7日山西医科大学第一医院对郭某诊断治疗建议书除一审法院认定的诊断结果外，还记载了建议：1.行CT检查骨折情况；2.去除上颌前牙区部分正畸托槽、弓丝；3.尝试保留21脱位牙，行牙弓夹板结扎固定术。若尝试后未能保留住患牙，则待创口愈合后，口腔修复科就诊，修复缺失牙；4.11、21牙根管治疗后，修复牙体缺损。2020年7月16日，郭某的山西医科大学第一医院门诊病历记载现病史：患者于2019年8-9月因外伤曾在我院治疗牙齿，拆除口腔内正畸托槽（拆除后不可用），行牙弓夹板固定患牙，21根管治疗，今来复查。诊疗意见：建议定期复查，重新正畸治疗，待成年后11、21牙冠修复。郭某于2019年1月27日向太原奥伯伦口腔门诊部有限公司支付正畸费12810元。本院认为，上诉人刘某1、郭某二审补充提交的证据与其在一审提交的证据相互印证，本院予以采信。本案现有证据证明郭某口腔内的正畸托槽拆除与本案交通事故存在因果关系且不能再使用，本院对刘某1、郭某所主张的该损失12810元予以支持。一审法院因被上诉人认可2000元财产损失,故认定了2000元的财产损失。上诉人刘某1、郭某主张的财产损失除正畸托槽即牙套的损失12810元外，还包括眼镜损失850元、车辆维修损失200元，共计13860元。对超出交强险财产责任限额2000元的部分即11860元，由中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在商业三者险内赔偿。对于营养费、误工费、护理费，一审法院根据医院的诊断建议，结合上诉人的伤情，酌情予以确定，并无不当之处。上诉人的该部分上诉理由不能成立，本院不予支持。对于上诉人主张的后续治疗费，根据医院的诊断意见及郭某实际情况，一审法院认定待实际发生后另行主张，并无不妥。一审法院判决主文部分第一项将本案被上诉人即原审被告“中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司”误写为“被告中国人民财产保险股份有限公司山西分公司”，本院予以纠正。综上所述，刘某1、郭某的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持太原市万柏林区人民法院（2020）晋0109民初1569号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司于本判决生效后十日内在商业三者险范围内赔偿刘某1、郭某11860元。三、驳回刘某1、郭某的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。一审案件受理费689元,由刘某1、郭某负担393元,牛某1负担296元。二审案件受理费811元，由刘某1、郭某负担311元，牛某1负担500元。本判决为终审判决。审判长 范红琴审判员 段晋文审判员 郭 强 二O二O年十一月十日书记员 陈梦薇