湖北省五峰土家族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鄂0529民初139号 原告：五峰长信融资担保有限公司，住所地湖北省五峰土家族自治县渔洋关镇幸福大道**，统一社会信用代码914205295824912323。 法定代表人：向宏开，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：何昌林，湖北得伟君尚（湖北自贸区宜昌片区）律师事务所律师。特别授权代理。 委托诉讼代理人：占顺达，湖北得伟君尚（湖北自贸区宜昌片区）律师事务所律师。特别授权代理。 被告：五峰速驰物流有限公司,住所地五峰土家族自治县渔洋关镇桥河村**，统一社会信用代码91420529089253265C。 法定代表人：何冰，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人:温建波，湖北楚贤律师事务所律师。一般授权代理。 被告：褚灵佳，男，1981年3月26日出生，土家族，住湖北省五峰土家族自治县。 被告：褚帝军，男，1970年5月19日出生，土家族，住湖北省五峰土家族自治县。 被告：何冰，女，1985年9月12日出生，土家族，户籍地湖北省五峰土家族自治县，现住湖北省五峰土家族自治县。 被告：邓惠珍，女，1957年6月11日出生，汉族，户籍地湖北省五峰土家族自治县，现住湖北省五峰土家族自治县。 被告：湖北佳运木本植物油有限责任公司，住所地五峰土家族自治县渔洋关镇桥河村**，统一社会信用代码91420529662282676U。 法定代表人：褚灵佳，系该公司总经理。 原告五峰长信融资担保有限公司（以下称长信担保公司）诉被告五峰速驰物流有限公司（以下称速驰物流公司）、褚灵佳、褚帝军、何冰、邓惠珍、湖北佳运木本植物油有限责任公司（以下称佳运木本公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年2月20日立案受理后，依法适用普通程序审理。原告在诉讼中向本院申请财产保全，请求冻结被告的银行存款850万元或者查封、扣押被申请人等值的其他财产，本院裁定对其财产予以保全。因被告褚灵佳羁押于宜昌市第一看守所，无法向其送达相关法律文书，本案于2019年3月14日中止诉讼，2019年12月2日向褚灵佳送达起诉状副本、开庭传票等相关法律文书后恢复审理，于2020年1月16日公开开庭进行了审理，褚灵佳因其特殊情况无法到庭参加诉讼，为保障其诉讼权利，本院决定于庭后至看守所询问褚灵佳，因新冠肺炎疫情影响，2020年1月31日本案再次中止诉讼，2020年9月27日恢复审理，于2020年10月20日再次公开开庭进行了审理。原告长信担保公司委托诉讼代理人占顺达，被告速驰物流公司的法定代表人何冰、委托诉讼代理人温建波，被告褚帝军、何冰、邓惠珍到庭参加诉讼，被告褚灵佳、湖北佳运木本植物油有限责任公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告长信担保公司向本院提出诉讼请求：请求法院依法判令：1.被告1清偿所欠原告债务8072727.78元及利息28288元（以8072727.78元为基数，按同期同类银行贷款年利率，从2018年11月22日起计算至实际清偿之日，暂计算至2018年12月20日）；2.被告1清偿所欠原告担保费120000元及利息7030元（以120000元为基数，按同期同类银行贷款年利率，从2017年9月26日起计算至实际清偿之日，暂计算至2018年12月20日）；3.被告2对上述第一项和第二项诉讼标的承担连带清偿责任；4.依法确认原告对被告2持有的佳运木本公司95%股权的拍卖、变卖价款在上述第一项和第二项诉讼标的范围内享有优先受偿权；5.依法确认原告对被告3持有的五峰顺程汽车修理有限公司95%股权的拍卖、变卖价款在上述第一项和第二项诉讼标的范围内享有优先受偿权；6.被告4、被告5对上述第一项诉讼标的承担连带共同保证责任，按保证份额平均分担原告的损失；7.上述全部被告承担本案受理费、律师费246841元、诉讼保全费等所有诉讼费用。当庭明确诉讼请求：第1项请求中利息以8072727.78元为基数，按年利率4.35%自2018年11月22日起计算至2019年8月19日止，以及按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价一年期利率计算自2019年8月20日至实际清偿之日止；第2项请求中利息以120000.00元为基数，按年利率4.75%自2017年9月26日起计算至2019年8月19日止，以及按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价一年期利率计算自2019年8月20日起至实际清偿之日止；第3项请求中增加佳运木本公司对上述第一项和第二项诉讼标的承担连带清偿责任；第7项关于律师费明确为110000.00元。 事实与理由：2017年9月26日，被告1与湖北五峰农村商业银行股份有限公司（以下简称五峰农商行）签订《流动资金借款合同》，约定借款金额800万元，借款期限2017年9月26日至2018年9月26日止，由原告、被告4、被告5提供连带责任担保。2018年9月20日，被告1、被告2、被告4、被告5、原告与五峰农商行签订《借款展期协议》，约定该协议是《流动资金借款合同》（编号：五农商公借字XXXXXXXXXXX号）、《专业担保公司担保合同》（编号：五农商公借字XXXXXXXXXXX号-X号）、《保证合同》（编号：五农商公借字XXXXXXXXXXX号-X号）、《保证合同》（编号：五农商公借字XXXXXXXXXXX号-X号）的调整和补充；展期后到期日为2019年7月26日。 2017年9月26日，原告与五峰农商行签订《专业担保公司担保合同》（编号：五农商公借字XXXXXXXXXXX号-X号），约定原告为《流动资金借款合同》（编号：五农商公借字XXXXXXXXXXX号）提供担保，对主债权提供全额的连带责任保证和保证金质押担保。同日，原告与被告2签订《反担保质押合同》（编号：2017第26号），约定原告同意为被告1在五峰农商行借款（编号：五农商公借字XXXXXXXXXXX号）提供担保，被告2以其持有佳运木本公司股权1045万元向原告提供反担保质押，担保费率为1.5%，该质押办理了质押登记手续。同日，被告2、被告6向原告出具《反担保函》，载明原告为被告1在五峰农商行借款800万元（编号：五农商公借字XXXXXXXXXXX号）提供有偿担保，被告2、被告6同意为原告提供反担保，反担保方式为连带责任保证，担保范围包括原告实现追偿权产生的律师费、诉讼费等。同日，原告与被告2签订《反担保抵押合同》（编号：2017第24号），约定原告同意为被告1在五峰农商行借款（编号：五农商公借字XXXXXXXXXXX号）提供担保，被告2以价值498896元的房产提供反担保抵押（产权证号为：五峰房权证渔洋关镇字第XXXXXXXX号），担保费率为1.5%。同日，原告与被告2签订《反担保抵押合同》（编号：XXXX第XX号），约定原告同意为被告1在五峰农商行借款（编号：五农商公借字XXXXXXXXXXX号）提供担保，被告2以其购买龙晓芳、周明淑位于渔洋关镇桥河村六组的价值173万元的房产提供反担保抵押，担保费率为1.5%。同日，原告与被告3签订《反担保质押合同》（编号：XXXX第XX号），约定原告同意为被告1在五峰农商行借款（编号：五农商公借字XXXXXXXXXXX号）提供担保，被告3以其持有五峰顺程汽车修理有限公司股权760万元向原告提供反担保质押，担保费率为1.5%，该质押办理了质押登记手续。 因被告1未按期偿还利息，五峰农商行宣布贷款于2018年11月17日提前到期，并要求原告承担担保责任，原告为被告1还款8072727.78元，导致原告产生损失。 根据《担保法》第三十一条的规定，原告作为担保人承担担保责任后，有权向债务人被告1追偿全部损失。根据《担保法若干问题的解释》第十九条和第二十条的规定，原告、被告4、被告5作为连带共同保证的保证人，原告承担保证责任后，有权要求被告4、被告5按保证份额平均分担损失。根据《物权法》第二百一十九条，原告有权就佳运木本公司1045万元股权和五峰顺程汽车修理有限公司760万元股权的拍卖、变卖价款优先受偿。为了维护原告自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院查明事实，依法支持原告的主张。补充事实和理由：根据佳运木本公司及褚灵佳向原告出具的反担保函以及诚信担保承诺书，佳运木本公司应当向原告承担反担保保证责任。 被告速驰物流公司辩称，1.原告向被告速驰物流公司对代偿金额主张利息，没有合同及法律依据；2.原告向被告速驰物流公司对应支付的担保费主张利息也没有合同及法律依据；3.被告褚灵佳承担连带清偿责任的范围应当以被告速驰物流公司承担的债务数额为限；4.原告主张被告佳运木本公司对第1、2项诉讼请求承担连带清偿责任不符合法律规定，因为佳运木本公司仅在反担保函中盖章，并未由佳运木本公司出具股东会决议同意对原告承担反担保责任；5.原告主张被告何冰、褚帝军、邓惠珍承担连带清偿责任，没有事实和法律依据，因为被告何冰、褚帝军、邓惠珍与原告并没有签订相应的反担保合同或者类似的条款；6.原告主张由被告承担本案律师费110000元，被告速驰物流公司与原告并未有关于被告速驰物流公司承担律师费的约定，并且该律师费110000元系原告与律师事务所就本案一审、二审、执行三个阶段所产生的，目前该案仍在一审阶段，此后原告与律所之间代理合同的履行情况无法预见，并且该律师费也不是原告主张权利所产生的必要费用。综上，全部被告不应当对律师费承担责任。 被告褚帝军辩称，对原告起诉的事实无异议，诉讼请求也无异议，被告以顺程汽车修理有限公司股权质押担保也没有异议。对诉讼费、保全费、律师费，不应该承担。签字是属实的，但是合同内容不清楚，后果也不清楚。 被告何冰辩称，被告不应该承担本案诉请的连带清偿责任，被告不是速驰物流公司的实际控制人，只是公司挂名的法定代表人。被告的个人印章都是公司控制的，被告签字是作为法定代表人签字，而不是被告个人，被告个人没有为速驰物流公司与银行和原告签订担保合同，所以被告个人不应当承担责任。褚灵佳同样提供了保证担保，褚灵佳也应按保证份额平均分担原告的损失。 被告邓惠珍辩称，被告不应该承担连带清偿责任，被告不是公司的职工，与褚灵佳是母子关系，签字是属实的，但是合同内容不清楚，后果也不清楚。 被告褚灵佳辩称，关于担保公司的案子都不想多说，也都是属实的。 被告佳运木本公司未到庭应诉，也未向本院提交书面答辩状及证据。 本院经审理查明，2017年9月26日，速驰物流公司与五峰农商行签订《流动资金借款合同》（编号：五农商公借字XXXXXXXXXXX号），约定借款金额800万元，借款期限2017年9月26日至2018年9月26日止，借款期限内年利率5.655%，逾期利率在期限内利率基础上加收50%。合同还约定，借款人违约，贷款人有权宣布合同项下未偿还的借款提前到期，立即收回未偿还款项。 2017年9月26日，何冰、邓慧珍与五峰农商行签订保证合同，约定何冰、邓慧珍为五峰农商行与速驰物流公司签订的《流动资金借款合同》提供保证担保，保证方式为连带责任保证，保证范围包括主债权、利息（包括罚息、复利）、违约金、赔偿金、实现债权的相关费用（包括但不限于律师费、诉讼费、评估费等），保证期间为主合同项下借款期限届满之次日起两年，五峰农商行依主合同约定宣布借款提前到期的则保证期间为五峰农商行向借款人通知还款之次日起两年。同日，褚灵佳与五峰农商行签订保证合同，合同约定的保证方式、保证范围及保证期间与前述保证合同相同。 2017年9月26日，原告与五峰农商行签订《专业担保公司担保合同》，约定原告为《流动资金借款合同》（编号：五农商公借字XXXXXXXXXXX号）提供担保，对主债权提供全额的连带责任保证和保证金质押担保。速驰物流公司、褚灵佳与原告分别签订《反担保抵押合同》（编号：XXXX第XX号）、《反担保抵押合同》（编号：XXXX第XX号）、《反担保质押合同》（编号：XXXX第XX号），其中《反担保抵押合同》（编号：XXXX第XX号）中约定，原告同意为速驰物流公司在五峰农商行借款（编号：五农商公借字XXXXXXXXXXX号）提供担保，褚灵佳以其价值498896.00元的房产提供反担保抵押（产权证号为：五峰房权证渔洋关镇字第XXXXXXXXXXX号），本担保金额34万元，担保期限一年，担保费率1.5%；《反担保抵押合同》（编号：2017第25号）约定，原告同意为速驰物流公司在五峰农商行借款（编号：五农商公借字XXXXXXXXXXX号）提供担保，褚灵佳以其购买龙晓芳、周明淑价值173万元的房产提供反担保抵押，本担保金额120万元，担保期限一年，担保费率1.5%，上述两份《反担保抵押合同》签订后，均未办理抵押登记；《反担保质押合同》（编号：XXXX第XX号）约定，原告同意为速驰物流公司在五峰农商行借款（编号：五农商公借字XXXXXXXXXXX号）提供担保，褚灵佳以其持有佳运木本公司股权1045万元向原告提供反担保质押，本担保金额800万元，担保期限一年，担保费率1.5%，担保范围包括本担保借款的本金、利息、担保费、违约金、损害赔偿金和原告为实现反担保质押权的费用（诉讼费、律师费等）。2017年9月26日，原告与速驰物流公司、褚帝军签订《反担保质押合同》（编号：XXXX第XX号），约定原告同意为速驰物流公司在五峰农商行借款（编号：五农商公借字XXXXXXXXXXX号）提供担保，褚帝军以其持有五峰顺程汽车修理有限公司股权760万元向原告提供反担保质押，本担保金额800万元，担保期限一年，担保费率1.5%，担保范围包括本担保借款的本金、利息、担保费、违约金、损害赔偿金和原告为实现反担保质押权的费用（诉讼费、律师费等）。上述两份《反担保质押合同》均于2017年10月11日办理了质押登记。 2017年9月26日，褚灵佳与佳运木本公司向原告出具《反担保函》、《诚信担保承诺书》，《反担保函》约定原告为速驰物流公司在五峰农商行借款800万元（编号：五农商公借字XXXXXXXXXXX号）提供有偿担保，褚灵佳与佳运木本公司同意为原告提供反担保，反担保方式为连带责任保证，担保范围包括本担保借款的本金、利息、担保费、违约金、损害赔偿金和原告为实现追偿权的费用（诉讼费、律师费等）。保证期间为原告向贷款银行承担担保责任期间届满之日起两年。 2018年9月20日，速驰物流公司与五峰农商行签订《借款展期协议》，原告、褚灵佳、何冰、邓惠珍在担保人栏盖章、签字，展期后到期日为2019年7月26日。因速驰物流公司未按期偿还利息，五峰农商行宣布贷款于2018年11月17日提前到期，并要求原告承担担保责任，2018年11月22日，原告向五峰农商行还款8072727.78元，其中本金8000000.00元，利息72727.78元。后原告向被告速驰物流公司送达《代偿款催收通知书》，被告速驰物流公司盖章确认。 另查明，原告名称原为五峰长信担保有限责任公司，2019年12月11日更名为五峰长信融资担保有限公司。 本院认为，被告速驰物流公司因需流动资金周转而向五峰农商行借款8000000.00元，并与五峰农商行签订借款合同，是双方真实意思表示，合同依法成立并有效，被告速驰物流公司理应诚实守信，按约定还清借款。原告为被告速驰物流公司的借款提供连带责任保证担保，并向五峰农商行代偿了借款本息8072727.78元，原告已承担了保证担保责任，有权向被告速驰物流公司追偿，故原告请求被告速驰物流公司偿还借款本息的诉讼请求，本院予以支持。原告代偿借款本息后，被告速驰物流公司未及时向原告支付代偿款，原告要求被告速驰物流公司支付代偿款利息，本院予以支持，具体标准可参照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，本案于2019年2月20日立案，中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的2019年8月20日一年期贷款市场报价利率（LPR）为4.25%，故被告速驰物流公司应以8072727.78元为基数，自2018年11月23日起按年利率4.25%支付原告代偿本息后的资金占用利息。 原告与速驰物流公司、褚灵佳、褚帝军签订反担保质押合同，约定担保费率1.5%，借款本金为800万元，担保费应为120000.00元。原告请求被告速驰物流公司按担保费率1.5%支付120000.00元担保费，本院予以支持；请求以120000.00元担保费为基数计算利息，没有合同约定，本院不予支持。 被告褚灵佳、佳运木本公司向原告出具《反担保函》，同意为原告提供反担保，反担保方式为连带责任保证，担保范围包括本担保借款的本金、利息、担保费、违约金、损害赔偿金和原告为实现反担保抵押权的费用（诉讼费、律师费等）。被告褚灵佳、佳运木本公司应对原告为被告速驰物流公司代偿的借款本息8072727.78元、以8072727.78元为基数自2018年11月23日起按照年利率4.25%计算的利息以及担保费120000.00元承担连带保证责任。速驰物流公司辩称，佳运木本公司向原告提供反担保未经佳运木本公司股东会决议同意，不应承担担保责任，被告佳运木本公司的法定代表人为褚灵佳，虽然被告速驰物流公司的法定代表人为何冰，但速驰物流公司的实际控制人为褚灵佳，佳运木本公司与速驰物流公司为关联公司，关联公司之间互相提供担保的，即使未经股东会议决议同意，也应视为有效担保，故速驰物流公司的抗辩理由不能成立，本院不予采信。 被告褚灵佳与原告签订《反担保质押合同》（编号：XXXX第XX号），褚灵佳以其持有佳运木本公司股权1045万元向原告提供反担保质押，并于2017年10月11日办理了质押登记手续，本担保金额800万元，担保期限一年，担保费率1.5%，即担保费120000.00元，担保范围包括本担保借款的本金、利息、担保费、违约金、损害赔偿金和原告为实现反担保质押权的费用（诉讼费、律师费等）。若被告速驰物流公司未履行还款义务，原告有权对被告褚灵佳持有的佳运木本公司1045万元股权拍卖、变卖价款在上述范围内优先受偿。 被告褚帝军与原告签订《反担保质押合同》（编号：XXXX第XX号），褚帝军以其持有五峰顺程汽车修理有限公司股权760万元向原告提供反担保质押，并于2017年10月11日办理了质押登记手续，本担保金额800万元，担保期限一年，担保费率1.5%，即担保费120000.00元，担保范围包括本担保借款的本金、利息、担保费、违约金、损害赔偿金和原告为实现反担保质押权的费用（诉讼费、律师费等）。若被告速驰物流公司未履行还款义务，原告有权对被告褚帝军持有的五峰顺程汽车修理有限公司760万元股权拍卖、变卖价款在上述范围内优先受偿。 原告、被告褚灵佳、何冰、邓惠珍均为《流动资金借款合同》（编号：五农商公借字XXXXXXXXXXX号）800万元借款提供连带责任担保，但未约定保证份额，应认定为连带共同保证，原告请求何冰、邓惠珍对原告为被告速驰物流公司代偿的借款本息8072727.78元按平均份额分担原告的损失，本院予以支持，但何冰、邓慧珍各自分担的份额应为四分之一，计2018181.95元。原告要求被告承担律师费110000.00元，未提供充足证据，本院不予支持。 综上所述，本案经合议庭评议，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第七十五条、第八十一条，《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百二十三条、第二百二十六条、第二百二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第二款之规定，判决如下： 一、被告五峰速驰物流有限公司在本判决生效之日起15日内支付原告五峰长信融资担保有限公司代其偿还的借款本息8072727.78元及资金占用利息（以8072727.78元为基数按照年利率4.25%计算自2018年11月23日起至本判决确定的给付之日止）； 二、被告五峰速驰物流有限公司在本判决生效之日起15日内支付原告五峰长信融资担保有限公司担保费120000.00元； 三、被告褚灵佳、湖北佳运木本植物油有限责任公司对本判决第一、二项所确定的给付义务承担连带清偿责任，被告褚灵佳、湖北佳运木本植物油有限责任公司承担保证责任后，有权向被告五峰速驰物流有限公司追偿； 四、若被告五峰速驰物流有限公司未履行本判决第一、二项给付义务，原告五峰长信融资担保有限公司有权对被告褚灵佳持有的湖北佳运木本植物油有限责任公司1045万元股权、被告褚帝军持有的五峰顺程汽车修理有限公司760万元股权拍卖、变卖所得价款在本判决第一、二项确定的债务数额范围内优先受偿； 五、被告何冰、邓惠珍于本判决生效之日起15日内各自给付原告五峰长信融资担保有限公司2018181.95元，被告何冰、邓惠珍履行给付义务后，有权向被告五峰速驰物流有限公司追偿； 六、驳回原告五峰长信融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费71124.00元，保全费5000.00元，由被告五峰速驰物流有限公司、褚灵佳、湖北佳运木本植物油有限责任公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。 审判长  胡庆红 审判员  文宏祝 审判员  向 瑾 二〇二〇年十一月三日 书记员  曾玉娴