云南省澄江市人民法院刑 事 判 决 书(2020)云0422刑初236号公诉机关云南省澄江市人民检察院。被告人查文兵，男，生于1982年9月10日，云南省陆良县人，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省曲靖市陆良县。2019年6月13日因犯非法经营罪被曲靖市麒麟区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因本案于2020年6月10日被澄江市公安局刑事拘留，同年7月13日被执行逮捕。现羁押于澄江市看守所。辩护人蒋斌、袁黎斌，云南澄清律师事务所律师。被告人李江，男，生于1992年10月29日，云南省陆良县人，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省曲靖市陆良县。2017年6月12日因犯非法经营罪被保山市隆阳区人民法院判处有期徒刑六个月，2017年8月10日刑满释放。因本案于2020年6月10日被澄江市公安局取保候审，2020年11月10日经本院决定被执行逮捕。现羁押于澄江市看守所。指定辩护人武雄军，云南抚仙湖律师事务所律师。被告人李岗，男，生于1987年6月2日，云南省陆良县人，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省曲靖市陆良县。因本案于2020年6月10日被澄江市公安局刑事拘留，同年7月13日被取保候审。辩护人管峻，云南通隆律师事务所律师。澄江市人民检察院以澄检一部刑诉〔2020〕239号起诉书指控被告人查文兵、李江、李岗涉嫌犯非法经营罪，于2020年9月28日向本院提起公诉，并建议本院适用普通程序审理。本院依法组成合议庭，于2020年11月4日公开开庭进行了审理。澄江市人民检察院指派检察员刘丹、代理检察员施建玫出庭支持公诉，上列人员均到庭参加诉讼。现已审理终结。澄江市人民检察院指控：2020年6月9日，被告人查文兵接到江川一个叫“强哥”的电话，叫其到江川帮忙拉烟叶至曲靖市。被告人查文兵便电话邀约被告人李岗、被告人李江分别驾驶云Ａ×××**、云Ｄ×××**、云Ｄ×××**三辆车从陆良县出发到江川区，在江川区将车辆交由对方装载打包好的烟叶，烟叶装好后三人便分别驾驶三辆车返回陆良，三人途经澄川线广龙路段时被澄江市公安局民警查获。经称量、鉴定，查文兵驾驶的云Ａ×××**车辆载有烟叶1963.2千克，价值79823元；李岗驾驶的云Ｄ×××**车辆载有烟叶1941千克，价值66931元；李江驾驶的云Ｄ×××**车辆载有烟叶2106.8千克，价值73897元。针对指控事实，公诉机关当庭列举了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见等证据予以证实。据此认为，被告人查文兵、李江、李岗违反国家烟草专卖管理法律法规，非法运输烟叶，情节严重，其行为依法构成非法经营罪。本案系共同犯罪，被告人查文兵是主犯，被告人李江、李岗是从犯；被告人查文兵、李江、李岗归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人李江在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人查文兵在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚；三被告人自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。据此，应当依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第七十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定定罪处罚。诉请依法判处，并建议本院判处被告人查文兵一年零六个月以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人李江一年以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人李岗一年以下有期徒刑，并处罚金，可适用缓刑。被告人查文兵对起诉书指控的事实、罪名无异议，自愿认罪认罚并签署具结书，庭审中亦无异议，辩称其只是帮人运输烟叶收取运费，系从犯，请求对其宽大处罚。被告人李江、李岗对起诉书指控的事实、罪名、情节无异议，自愿认罪认罚并签署具结书，庭审中亦无异议，请求对其宽大处罚。被告人查文兵的辩护人对起诉书指控的事实、罪名无异议，辩称：1.被告人查文兵仅是受雇为他人运输烟叶收取运费，应认定为从犯；2.被告人查文兵具有坦白情节，自愿认罪认罚；3.被告人查文兵运输烟叶途中即被查获，系犯罪未遂；4.本案涉案烟叶的价值认定过高；5.被告人查文兵家庭困难，有两个未成年子女需要抚养。综上所述，请求对被告人查文兵从轻处罚、从宽处理。被告人李江的辩护人对起诉书指控的事实、罪名无异议，辩称：1.被告人李江仅是受查文兵的邀请帮查文兵开车拉货，去到拉货地点时才知道是拉运烟叶，其在共同犯罪中仅起次要作用，系从犯；2.被告人李江具有坦白情节，自愿认罪认罚，认罪悔罪表现较好；3.被告人李江家庭困难，有两个年幼的孩子需要抚养。综上所述，请求对被告人李江从轻处罚、从宽处理，判处八个月以下有期徒刑，并适用缓刑。为此，向法庭提交了陆良县左里堡村委会出具的证明二份予以证实。被告人李岗的辩护人对起诉书指控的事实、罪名无异议，辩称：1.被告人李岗系从犯、初犯；2.被告人李岗具有坦白情节，自愿认罪认罚，认罪悔罪表现较好；3.本案涉案烟叶的价值认定过高；4.被告人李岗家庭困难，有三个未成年子女和两个年迈的双亲需要抚养。综上所述，请求对被告人李岗从轻处罚、从宽处理，判处六个月有期徒刑，并适用缓刑。为此，向法庭提交了常住人口登记卡予以证实。经审理查明：2020年6月9日，被告人查文兵受他人雇请到江川帮忙运输初烤烟叶至曲靖，查文兵邀约被告人李岗、李江参与运输，查文兵驾驶云Ａ×××**号车、李江驾驶查文兵的云Ｄ×××**号车、李岗驾驶云Ｄ×××**号车从陆良县出发到玉溪市江川区，在江川区将车辆交由对方装载打包好的初烤烟叶，烟叶装好后三人便分别驾驶车辆返回陆良，途经澄川线广龙路段时被澄江市公安局民警查获。经称量、鉴定，查文兵驾驶的云Ａ×××**号车载有烟叶1963.20千克，价值人民币79823元；李岗驾驶的云Ｄ×××**号车载有烟叶1941千克，价值人民币66931元；李江驾驶的云Ｄ×××**号车载有烟叶2106.80千克，价值人民币73897元。另查明：被告人查文兵曾于2019年6月13日因犯非法经营罪被曲靖市麒麟区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，诉讼期间被羁押35日；被告人李江曾于2017年6月12日因犯非法经营罪被保山市隆阳区人民法院判处有期徒刑六个月，2017年8月10日刑满释放。上述事实，有经庭审质证查实的内容真实、来源合法，且能相互印证，形成锁链的：受案登记表、立案决定书，户口证明，抓获经过，被告人查文兵、李岗、李江的供述和辩解，证人王某、杨某、李某、孙某的证言，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，称量笔录、涉案烟叶磅码单，车辆指认照片、烟叶指认照片，鉴定聘请书、烟叶鉴别检验协议书、检测报告、价格认定协助书、澄江市发展和改革局［2020］43号、44号、45号价格认定结论书、鉴定意见通知书，电子证物送检物品清单、电子证物及文书移交清单、电子数据检查笔录、固定电子证据清单，调取证据通知书、调取证据清单、机主信息、通话清单，发还清单，随案移送清单，云南省曲靖市麒麟区人民法院（2019）云0302刑初194号刑事判决书、云南省保山市隆阳区人民法院（2017）云0502刑初183号刑事判决书、释放通知书、释放证明书等证据予以证实，足以认定。被告人李江的辩护人所举证据证明、被告人李岗的辩护人所举证据常住人口登记卡，与本案无关联性，本院不予采信。本院认为，被告人查文兵、李江、李岗为谋取非法利益，违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，明知他人无相关烟草专卖许可证而为他人非法经营烟草专卖品提供运输便利条件，非法运输初烤烟叶，扰乱市场秩序，情节严重，其行为依法构成非法经营罪，依律应处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。公诉机关指控事实、罪名成立，本院予以支持。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人查文兵、李江、李岗为他人非法经营烟草专卖品提供运输便利条件，起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，被告人李岗的犯罪情节相对于被告人查文兵较轻，被告人李江的犯罪情节相对于被告人查文兵、李岗较轻。公诉机关指控被告人查文兵系主犯不当，本院依法予以纠正。三被告人具有坦白情节，自愿认罪认罚，认罪悔罪表现较好，依法可从轻处罚、从宽处理。被告人李岗系初犯，可酌情从轻处罚。本案所涉烟叶已被查获未流入社会，未对社会造成实质性的危害后果，可酌情对三被告人从轻处罚。被告人李江在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人查文兵在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。综上情节，本院依法对三被告人从轻处罚，从宽处理。公诉机关所提“建议判处被告人查文兵一年零六个月以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人李江一年以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人李岗一年以下有期徒刑，并处罚金，可适用缓刑”的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人查文兵、李江、李岗所提“其系从犯，自愿认罪认罚，请求对其宽大处罚”的辩解意见成立，本院予以采纳。三被告人的辩护人所提“三被告人系从犯，具有坦白情节，自愿认罪认罚，认罪悔罪表现较好，请求对其宽大处罚”的辩护意见成立，本院予以采纳；所提“三被告人家庭困难，有未成年子女、年迈的父母需要抚养，请求从轻处罚”的辩护意见，因该情形不属于法定从轻处罚情节，本院不予采纳。被告人查文兵、李岗的辩护人所提“本案涉案烟叶的价值认定过高”辩护意见，因涉案烟叶的价值系具有资质的部门依法作出，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人查文兵的辩护人所提“本案系犯罪未遂”的辩护意见，因三被告人已经实施了帮助运输初烤烟叶的犯罪行为，不属犯罪未遂，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人李江的辩护人所提“请求对被告人李江适用缓刑”的辩护意见，因被告人李江系累犯，法律明确规定累犯不能适用缓刑，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人李岗的辩护人所提“请求对被告人李岗适用缓刑”的辩护意见成立，本院予以采纳。据此，根据本案的事实、情节、社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款（一）项、第六条之规定，判决如下：一、撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院（2019）云0302刑初194号刑事判决对被告人查文兵犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年的缓刑执行部分。二、被告人查文兵犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。合并前罪有期徒刑一年，总和刑期有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，计折抵35日，即自2020年6月10日起至2021年11月4日止；罚金限于判决生效后五日内缴纳。）三、被告人李江犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月10日起至2021年7月9日止；罚金限于判决生效后五日内缴纳。）四、被告人李岗犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币4000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限于判决生效后五日内缴纳。）五、扣押在案的初烤烟叶126包共计6010.28千克，予以没收，由澄江市烟草专卖局依法处理；云Ａ×××**、云Ｄ×××**号车，发还车辆持有人查文兵；云Ｄ×××**号车，发还车辆持有人李岗；ＶＩＶＯ手机一部，没收销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  包广良人民陪审员  王建寿人民陪审员  符利坤二〇二〇年十一月十日书 记 员  刘 俊