江西省兴国县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0732民初3929号 原告：中铁建工集团有限公司，住所地：北京市丰台区南四环西路**诺德中心**楼。 法定代表人：张建喜，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王洁，男，系公司员工，特别授权。 委托诉讼代理人：李帅，男，系公司员工，特别授权。 被告：肖北平，男，1979年4月23日出生，汉族，湖北省英山县人，住英山县。 委托诉讼代理人：严军，江西伦诚律师事务所律师，执业证号13607201810033958，特别授权。 原告中铁建工集团有限公司与被告肖北平劳动争议一案，本院于2020年11月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中铁建工集团有限公司及其委托诉讼代理人李帅，被告肖北平的委托诉讼代理人严军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求贵院依法对兴国县劳动人事争议仲裁委员会作出的兴劳人仲字【2020]第120号仲裁裁决书第一项的错误裁决予以纠正，并依法判令原告不承担支付义务。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：一、被告并非原告公司员工，原告亦非被告的用人单位，因此不属于劳动争议仲裁受案范围，而兴国县劳动人事争议仲裁委员会在受理被告提起的仲裁申请时未就此予以查明，径直适用《劳动争议调解仲裁法》裁决，属程序错误。二、兴国县劳动人事争议仲裁委员会在审理中酌定被告工资标准按照受伤前上一年度2017年赣州市在岗职工月平均工资4558元”无法律依据。原告认为，兴国县劳动人事争议仲裁委员会计算被告停工留薪期工资待遇及一次性伤残就业补助金的计算标准无法律依据。 原告就其主张提交的证据有：一、原告营业执照复印件、法人身份证明复印件各一份，证明原告身份信息及诉讼主体资格。二、项目分包合同原件一份（原件已退回原告），证明长海云府9号楼，原告公司已经分包给湖北梦都劳务有限公司建筑的事实。三、2018年购买保险花名册、仲裁裁决书、回执复印件各一份，证明被告不是原告公司的员工。 被告辩称：仲裁裁决认定的事实清楚、使用法律正确，请求法庭驳回被告答辩人的诉请。一、兴国县人力资源和社会保障局于2019年1月28日做出2018第74号工伤认定决定书已经认定答辩人在2018年9月13日受伤系工伤，作出工伤认定后，被答辩人并未对该决定不服，现其认为答辩人受伤不属于工伤已经超过行政诉讼、行政复议的期限，其要求改判申请人不属于工伤这一诉求法庭不应予以受理。二、答辩人实际在被告答辩人承建的长海云府项目部工作期间，其6个月的实得工资约58000元左右，如依据该数据，答辩人实际的月工资近人民币10000元，但仲裁庭考虑到答辩人未能提供一年以上的工资流水加以佐证，故按照赣州市在岗职工平均工资4558元计算申请人的停工留薪期及一次性伤残就业补助金的月工资，是完全正确的。综上所述，请求法庭驳回被答辩人的诉求。 被告就其主张提供的证据有:兴国县人力资源社会保障出具的工伤认定决定书、赣州市劳动能力鉴定委员会出具的初次鉴定结论书复印件各一份，证明本案的工伤认定、劳动能力鉴定均已通过相关程序予以确认，原告应承担本案的工伤赔偿责任的事实。 经审理查明: 被告从2018年3月开始在原告处工作，岗位为木工，工作地点为原告承建的兴国县长海云府项目工地，工资一直由原告发放，日常一直由原告进行考勤，原告还为被告缴纳过医疗、工伤、生育保险。 2018年9月13日晚上，被告在兴国县长海云府工地9号楼加班时被电锯锯伤，经兴国县人民医院诊断为右手拇指受伤。 2019年1月28日，经兴国县人力资源和社会保障局作出兴人社伤认字[2018]第74号认定工伤决定书，认定被告构成工伤。2019年11月21日，赣州市劳动能力鉴定委员会出具[赣市劳鉴2019年1631号]初次鉴定结论书，认定被告构成十级伤残。被告伤后未再回到原告处工作，被告住院期间原告除支付医疗费外，未安排人员护理。 原、被告对以上事实均无异议，予以认定。 本院认为：首先，原告主张“被告并非原告公司员工，原告亦非被告的用人单位”不能成立。1.原告从2018年3月起一直就被告提供的劳动发放工资、对原告进行考勤，为被告缴纳医疗、工伤、生育保险，足以证明彼此之间存在劳动关系。2.被告已以“用人单位”表示“同意申请工伤认定”。兴人社伤认字【2018】第74号《认定工伤决定书》中，已明确将原告作为被告的“工作单位”，并告知如原告对认定不服，可在收到决定书之日起60日内向有关部门申请行政复议、六个月内向法院提起行政诉讼，原告既未申请行政复议，也未提起行政诉讼，表明原告已认可对应事实，且该《认定工伤决定书》已经生效。3.赣州市劳动能力鉴定委员会作出的《初次鉴定结论书》中，已明确原告为“用人单位”，并告知“对本鉴定结论不服的，可以自收到本鉴定结论书之日起15内向江西省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定”，但原告并未申请，表明原告已认可对应事实，且该《初次鉴定结论书》已经生效。4.原告在参加整个劳动仲裁过程中，一直没有否认与被告间的劳动关系。5.原告就其提交的《兴国和睦片区长海云府项目主体劳务、二次结构及装修建设工程施工劳务分包合同》，不能证明湖北梦都劳务有限公司已向工地员工公示过，而被告没有从湖北梦都劳务有限公司领取过工资及接受其管理、领导、监督，并否认与湖北梦都劳务有限公司存在劳动关系。故即使该劳务分包合同存在，也只能是原告与湖北梦都劳务有限公司之间的内部约定，对被告没有约束力。其次，根据《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，被告右拇指受伤停工留薪期3个月。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。鉴于原、被告均不能证明被告离职前的月平均工资，可酌定参照被告受伤前上一年度2017年赣州市在岗职工月平均工资4558元计算，即原告应当支付被告停工留薪期工资待遇13674元（4558元×3个月）。再次，《工伤保险条例》第三十七条规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《江西省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十二条规定，用人单位就拾级伤残应支付的一次性伤残就业补助金为员工本人13个月的工资。即原告应当支付被告一次性伤残就业补助金为59254元（4558元×13个月）。第四、根据《江西省实施（工伤保险条例）办法》第二十条规定，还应当支付被告15天住院期间护理费，护理费的标准按照赣州市2017年度职工月平均工资的70%标准支付，即1595元（4558元/月÷30天×70%×15天）。第五、因原告已为被告办理工伤保险，被告索要的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、医疗费、到统筹地区以外就医所需的交通与食宿费用，应当由工伤保险基金支付。被告主张的营养费，不属于工伤保险待遇支付项目。即被告的上述主张应予驳回。根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《江西省实施（工伤保险条例）办法》第八条、第二十条、第二十二条的规定，判决如下： 一、原告中铁建工集团有限公司支付给被告肖北平停工留薪期工资13674元、护理费1595元、一次性伤残就业补助金59254元，共计74523元。 二、驳回被告肖北平的其他诉讼请求。 三、本案履行内容限判决生效后15日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。 案件受理费减半收取5元，原告中铁建工集团有限公司已预交，由被告原告中铁建工集团有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。 审判员  肖晓荣 二〇二〇年十一月三十日 书记员  赖桂招