云南省寻甸回族彝族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）云0129民初2831号原告:刘天财，男，1970年11月3日出生，汉族，住云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。委托诉讼代理人：马光辉，云南国平律师事务所律师，特别授权代理。被告：寻甸金甸复合瓦生产有限公司（以下简称寻甸金甸公司），统一社会信用代码：91530129MA6KYWL293。住所地：寻甸回族彝族自治县仁德街道办事处大花桥嵩待路连接线旁。法定代表人：丁大俊，系该公司总经理。委托诉讼代理人：冯德义，西山区浩然法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：迟加全，男，1976年5月4日出生，汉族，住云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。原告刘天财与被告寻甸金甸公司、迟加全提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2020年8月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘天财及其委托诉讼代理人马光辉、被告寻甸金甸公司的委托诉讼代理人冯德义、被告迟加全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘天财向本院提出诉讼请求：1、判决二被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后期医疗费、鉴定费、交通费九项损失297792.4元；2、本案诉讼费由被告承担。本案审理过程中，原告将第1项诉讼请求变更为：要求二被告共同赔偿原告医疗费13126.6元、误工费75600元、后期医疗费15000元、精神损害抚慰金100000元、护理费3240元、营养费1200元、住院伙食补助费2400元、伤残赔偿金72476元、鉴定费1800元、交通费1000元，合计赔偿285842.6元。事实与理由：原告自2004年起就一直在寻甸县租赁房屋从事废品收购。2019年7月17日，原告的亲戚迟加全找到原告，问原告是否有空到寻甸县仁德镇鲁贝砖厂帮他们做几天工，说他们砖厂包了点搭建彩钢瓦的活计，原告去了主要是在砖厂负责扶扶整整，刷刷铁管油漆，每天支付工钱160元。原告同意后，当天就到被告的工地去上班。被告迟加全先是安排原告为钢管刷漆，后又安排原告和李兴全负责为钢管拴钢绳，让吊车把钢管头吊起直立，然后原告和李兴全再扶着让其他工人焊接钢管底部。2019年7月24日中午11点左右，当钢绳拴好后，原告和李兴全就走开让吊车起吊，当吊车把钢管的头部吊到距离地面4米的地方，吊车钢绳保险突然失灵，钢管带着钢绳迅速砸向地面。因事发突然，原告躲闪不及，被掉下来的钢管砸在右脚踝关节处，导致原告右脚踝关节骨折。原告受伤次日，被告迟加全将原告送到寻甸县中医院住院治疗，原告的伤被诊断为右胫骨远端骨折，住院治疗24天。被告寻甸金甸公司经理丁大俊垫付了原告住院期间的医疗费。原告的伤情经云南维权司法鉴定中心鉴定：伤残等级为十级，需后期医疗费15000元。原告出院后，经与被告协商赔偿事宜未达成一致意见，不得不起诉至法院，请支持原告的诉讼请求。寻甸金甸公司辩称，第一，我公司不应当承担责任，我方是将工程承包给迟加全，一切安全事故责任都应该由其承担。第二，本案的发生原告有重大过错，也应该承担相应的责任。第三，原告受伤后我方先后垫付了22800元，要求在本案中一并处理，其中垫付给迟加全的是12000元，原告的兄弟刘天国转了6000元，原告领取了3000元，鉴定费1800元也是我方支付的。第四，原告的各项损失应该符合法律规定并且要提供相关证明予以证实，关于误工费的计算，按照一般的鉴定规则，原告出院后三个月就应该做鉴定了，误工费天数应该是住院期间24天加上90天，对于该项的计算是原告扩大损失，计算的标准应当按照农村标准计算每天161元乘以114天，因营养费没有相关的医嘱，所以营养费不应当得到支持，伤残赔偿金应当按照农村居民标准计算，被告迟加全雇佣原告是在2019年7月份，原告的户口是农村户口，交通费请法庭酌情考虑，并且原告住院期间的交通费主要由被告垫付，因鉴定产生的交通费不应当在赔偿范围内，精神抚慰金不应当得到支持，因为对于本案的发生原告也有过错，根据原告的伤残等级为十级也不应该得到支持。综上，请法庭在查明案件事实的基础上依法作出判决。迟加全辩称，第一，原告刘天财受雇于我从事建设工程施工工作，负责为钢管拴钢绳，然而因其没有把钢绳的保险绳拴牢，也没有在钢绳被吊起的时候保持安全距离，导致原告受伤，其自身具有重大过错和没有尽到注意义务，应承担本次事故40%的过错责任。第二，原告主张的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、后期医疗费、交通费等不符合法律规定标准，也没有相应证据。第三，我于2020年1月24日已经通过微信转账支付了原告3000元，请求从总赔偿金额中扣除。综上，请求人民法院查明事实，秉公处理，以维护我的合法权益。本院经审理认定事实如下：被告寻甸金甸公司与迟加全签订了《施工安全协议》，协议中没有具体的签订日期，但在协议中双方约定了开工日期为2019年7月16日，同时还约定寻甸金甸公司将古城红砖厂彩钢瓦安装工程按每平方18元承包给迟加全。2019年7月17日，被告迟加全找原告刘天财帮其到砖厂做工，由被告迟加全每天支付原告工资160元。2019年7月24日中午11点左右，由于迟加全安排原告和李兴全负责为钢管拴钢绳，钢绳拴好后，在吊车把钢管的头部吊离地面的过程中，钢管突然砸向地面导致原告右脚踝关节受伤。原告受伤次日，被告迟加全将原告送到寻甸县中医院治疗，原告之伤被诊断为右胫骨远端骨折，住院24天，用去医疗费12632.2元。之后，原告又到医院进行复查，共用去门诊费494.4元。经云南维权司法鉴定中心鉴定，原告刘天财的损伤构成十级伤残，后期医疗费评定为15000元，用去鉴定费1800元。另外，原告认可被告寻甸金甸公司为其垫付了医疗费12632.2元。另查明，被告迟加全没有相应的施工资质。上述事实，有双方当事人的陈述、住院医疗收费收据、门诊费收据、出院证、检查报告单、用药清单、鉴定意见书、鉴定费发票、《施工安全协议》等证据在卷予以证实。本院认为，原告刘天财为被告迟加全做工，并由被告迟加全支付其工资，双方之间的关系符合雇佣关系的特征，双方已形成雇佣劳动关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。该法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告刘天财的伤系在做工过程中造成，原告的损害后果系在工作范围内造成，被告迟加全作为雇主应承担相应的赔偿责任，而原告刘天财明知吊车在将钢管吊离地面的过程中存在一定的危险因素，但因其没有引起高度重视，未尽到相关注意义务，对损害后果的发生，原告刘天财也有一定的过错，也应承担相应的责任。根据审理查明的事实，当事人在案件当中的具体行为，并结合法律规定的当事人的过错程度，本院确定被告迟加全应负本案责任的80%。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。根据本案查明的事实，被告寻甸金甸公司在明知被告迟加全没有相应资质的情况下，仍把工程承包给迟加全，对原告的损害后果，被告寻甸金甸公司应当与被告迟加全承担连带赔偿责任。关于原告刘天财主张的费用，本院认定如下：1、医疗费：原告刘天财住院用去医疗费12632.2元、出院后至开庭前复查的费用494.4元，因各证据之间均能相互印证，本院予以认定。2、误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案刘天财受伤时虽为迟加全提供劳务每天160元，但并非固定的工作收入，原告刘天财也未能提交其最近三年的平均收入状况证明，故本院以2019年农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资49268元计算其误工费，因鉴定报告中显示原告刘天财的定残日为2020年5月20日，其误工时间可以计算至定残前一日，误工期应为299天，故刘天财的误工费为40365元（135元/天×299天），本院予以认定。3、住院伙食补助费：原告刘天财住院24天，每天100元，合计2400元。4、残疾赔偿金：原告主张按城镇户口计算，但根据其提供的相关证据，不能充分证明其主张，本院对该主张不予采纳。原告的户口为农村户口，故其残疾赔偿金依法按农村居民人均可支配收入标准计算，原告的伤残等级为十级，本院认定原告的残疾赔偿金为23804元（11902元×2年）。5、护理费：原告住院24天，虽然在原告提交的出院证等证据材料中未显示其住院期间有专人护理，但结合原告受伤的部位及病情、手术情况，原告主张在住院期间产生相关的护理费符合常理及日常生活规律，本院认定原告的护理费为3240元（135元/天×24天）。6、后期治疗费：15000元。7、鉴定费：1800元。8、交通费：酌情认定500元。以上各项费用合计100235.6元。关于原告刘天财主张的营养费，因原告未提供相应证据予以证实，本院依法不予支持。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定，精神损害抚慰金包括以下方式：致人残疾的，为残疾赔偿金......，因此对原告主张的精神损害抚慰金，本院不予支持。对于被告寻甸金甸公司“已为原告垫付了22800元费用”的辩解，庭审中原告认可已垫付的医疗费为12632.2元,虽然被告寻甸金甸公司提供了微信转账记录，但没有其他证据加以佐证，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《诉讼费用交纳办法》第十六条、第二十九条第二款之规定，判决如下：一、由被告迟加全于本判决生效之日起十五日内赔偿原告刘天财医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、后期治疗费、鉴定费、交通费等合计100235.6元的80%，即80188.48元，扣除已垫付的医疗费12632.2元，还应支付67556.28元；二、被告寻甸金甸复合瓦生产有限公司对上述费用承担连带赔偿责任；三、驳回原告刘天财的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5760元，减半收取2880元，由原告刘天财承担576元，被告迟加全、寻甸金甸公司连带承担2304元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  马继英二〇二〇年十一月九日法官助理董继红书记员王惠杰