云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云26民终1628号上诉人（原审原告）：殷大春，男，1985年12月2日生，汉族，住云南省西畴县。被上诉人（原审被告）：张德俊，男，1963年10月22日生，彝族，住云南省文山市。上诉人殷大春因与被上诉人张德俊合同纠纷一案，不服云南省文山市人民法院（2020）云2601民初2647号民事判决，提起上诉的第二审民事案件，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。于2020年10月29日组织双方当事人进行法庭调查及调解，殷大春、张德俊到庭，调解未果。本案现已审理终结。殷大春上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决，并改判支持殷大春的诉讼请求。2、请求人民法院依法判决一、二审诉讼费由张德俊承担。事实及理由：1、张德俊提供的种子不符合合同约定的质量标准，其行为已经构成违约，一审法院采信证据错误，殷大春提供的证据已经足以证实种子质量不合格。2、据殷大春了解，张德俊已经处理了自己的黄精种子，其没有任何损失。3、26000万元的定金实际就是215斤种子的全部货款，就算按照一审法院认定的约定的定金超出了合同标的的20%，其判决驳回殷大春的诉讼请求也属于适用法律不当。张德俊答辩称，我不应该退还26000元，我们有合同的，殷大春是违约方，还应该支付我违约金。殷大春向一审提出诉讼请求：1.判令张德俊立即返还殷大春定金26000元；2.由张德俊承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年农历6月4日，张德俊（甲方）与殷大春（乙方）签订《订购黄精种子合同》，约定甲方自愿把自己种的黄精种子订购给乙方；订购数量250公斤，订购价格310元一公斤，155元一市斤；订购要求：臭的、生虫生病的不要，不老的不要，叶子不要，棵子死早了的起色不足的种子不老的不要；种子必须要养老，必须要乙方扯才能扯；乙方跟甲方定黄精种子以后，到扯的时候甲方拿种子来的时候要是种子不好，乙方有权不要，甲方在五日之内必须退还乙方的定金，要是超过五日不退换给乙方，甲方必须支付定金以外的三倍违约金；扯种子的时间为农历9月30日扯完，扯种子不定次数；先付定金50000元等内容。当日，殷大春向张德俊支付定金50000元，张德俊向殷大春出具《收条》，确认收到殷大春订购黄精种子订金50000元。之后殷大春摘取了部分黄精种子，加上殷大春另行支付给张德俊的5000元农药款，殷大春尚有26000元的款项未摘取种子。为此，双方于2019年农历4月27日再次签订《订购黄精种子合同》，约定殷大春向张德俊订购的黄精种子为215斤；扯种子的时间为农历9月15日扯完，扯种子不定次数；先付定金26000元等内容。庭审中，殷大春认可除向张德俊订购黄精种子外，也向其他人订购，且向张德俊订购的价格的最贵的。同时殷大春陈述2019年农历9月份黄精种子的市场价格为100元/公斤；张德俊陈述为60-120元/公斤。殷大春与张德俊均认可黄精种子需由殷大春到张德俊的地里自行采摘或是由殷大春到地里看着工人采摘。一审法院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。殷大春与张德俊签订的两份《订购黄精种子合同》系双方的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，双方应按约履行。本案中，双方对尚有26000元的种子殷大春未拿到均无异议，殷大春主张因张德俊地里的种子不符合采摘质量故而未摘取种子，其应提交合法有效的证据加以证明，现殷大春提交的证据不足以证明张德俊2019年农历9月地里的种子不符合摘取质量，应承担举证不能的不利后果。《中华人民共和国合同法》第一百四十三条规定：“因买受人的原因致使标的物不能按照约定期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物损毁、灭失的风险。”因黄精种子需殷大春自行到张德俊地里采摘，殷大春已自认2019年黄精种子的市场价格为100元/公斤，这与双方约定的310元/公斤存在较大差价，能够与张德俊主张的殷大春因黄精种子掉价故而不到地里摘取相互印证；黄精种子作为农产品，其采摘应按时节进行，双方也明确约定了采摘种子的时间和方式，在殷大春无证据证明系张德俊地中的种子存在质量问题、种子不够或存在其他因张德俊原因无法采摘种子的情况下，双方约定的采摘时间届满时张德俊即已向殷大春交付种子。殷大春2020年5月27日向本院提出诉讼时，采摘时间已过，故26000元黄精种子损毁、灭失的风险应由殷大春自行承担。另，虽然双方约定了殷大春支付的26000元为定金，但根据庭审查明的事实，殷大春订购的种子为215斤，按照每公斤310元计算，合同价款为33325元，双方约定定金为26000元明显超出主合同标的额33325元的的20%（6665元），超出的部分定金约定无效。如前所述，殷大春未能证明合同无法履行系张德俊的原因，其要求对方退还定金，无法律依据，不予支持。综上，殷大春要求张德俊返还已付的26000元定金，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：驳回殷大春的诉讼请求。案件受理费450元，减半收取计225元，由殷大春负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对殷大春提交的两份证据，本院将结合争议焦点予以综合评析。本院对于一审认定的法律事实予以确认。归纳双方当事人的诉辩主张，本案在二审的主要争议焦点为：1、本案是谁存在违约；2、张德俊应否退还殷大春的26000.00元款项。针对争议焦点问题，本院综合评判如下。本院认为，依法成立的合同对双方均有约束力，合同签订双方应予按照合同的约定严格履行各自义务。首先，按照双方订立于2019年4月27日的《订购黄精种子合同》，虽然赋予了订购人殷大春拒绝接收合同标的物几种特定情形的权利，但是合同第8条也明确约定“如果种子摘不够挖大块茎抵押16元公斤”，对可能发生黄精种子无法满足订购人需求的情况作了补充约定。第二，在2019年4月27日所签合同中，殷大春仅订购了215斤黄精种子。结合2018年殷大春订购了500斤黄精种子，张德俊在一审庭审中主张殷大春采摘了600斤的陈述，本院认为，在上一年度的合同标的物产量不低于500斤的情况下，2019年殷大春的需求不足上年的50%，且在双方已经约定了黄精种子不足以大块茎折抵，殷大春仅以黄精种子生病为由拒绝履行《订购合同》的，与合同约定不符。第三，殷大春在本案二审中提交了一段拍摄于2019年8月29日的视频，欲证实种子生病的主张。但根据《订购合同》的约定，黄精种子的采摘时间为2019年农历9月15日（公历为2019年10月13日），根据殷大春自行在一审庭审中陈述黄精种子可以采摘的时间须要到农历9月中旬的实际。本院认为，殷大春提交的视频为公历8月份，而其自认的种子可以采摘的时间为2019年公历10月份，涉案标的物作为时令农作物，自有规律的生长周期，殷大春所提供的视频远远早于其自认的应予采摘的时间，该视频客观性存疑，本院不予采信。第四，殷大春在二审中提交的通话录音也只能表明双方就合同的履行曾进行过协商，但从录音无法判断对方承诺所退款项为多少数额的问题。在张德俊不认可通话对象系其本人的情况下，本院仅从音频无法确定即为张德俊本人。故对于该录音本院亦不予以采信。综上，本院认为，殷大春主张黄精种子生病不足以采摘满足其订购需求的证据不足，且按照合同约定，在黄精种子采摘不足的情况下，仍然有补充条款满足订购要求。在目前张德俊仍在栽种黄精种子的情况下，本案合同不属于穷尽一切可能不能履行、无法实现合同目的的情况，不符合合同所约定的解除条款以及法定条件。本案合同应予继续履行，殷大春主张退还其款项的诉讼请求不能成立，本院不予支持。综上所述，殷大春的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律得当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费450.00元，由殷大春负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。若负有金钱给付义务的当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满后两年内向一审人民法院申请强制执行。审判长 吴 会审判员 刘 曼审判员 张雯静二〇二〇年十一月二日书记员 李官耀