贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终6319号上诉人（原审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿，住所地织金县少普乡街群村，统一社会信用代码：915200007095578182。负责人：扶黄山，该矿矿长。委托诉讼代理人（特别授权）：兰亚松，该公司员工。被上诉人（原审被告）：王徳中，男，1965年8月6日出生，汉族，住织金县。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿（以下简称：兴隆煤矿）因与被上诉人王徳中工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2020）黔0524民初2492号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人兴隆煤矿上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判上诉人不承担工伤保险责任。事实及理由：1.本案案件复杂、时间跨度大、证据多、情况复杂、社会影响大，不宜适用简易程序审理，一审法院适用简易程序进行审理程序违法。2.一审中，上诉人提交的织金县兴隆矿业有限责任公司整体产权转让协议、分公司设立登记手续可证明2013年6月25日之前上诉人不是被上诉人用人单位，被上诉人用人单位为原织金县兴隆矿业有限责任公司；贵阳市公共卫生救治中心出具的病案资料证明被上诉人入院前5年即2013年2月就出现职业病先兆；同时，生效判决并未确定双方存在劳动关系的具体时间，结合被上诉人辞职审批表等证据，足以证明被上诉人职业病的形成与上诉人无关。一审对关键证据包括《职业病形成原理》等不予采信，直接判决上诉人承担工伤保险责任错误。3.贵州省织金县人民法院（2017）黔0524民初76号民事判决及贵州省毕节市中级人民法院（2017）黔05民终1326号民事判决只确认了被上诉人与上诉人之间存在事实劳动关系，但并没有明确双方劳动关系存续时间。一审中被上诉人除自述2004年至2016年12月在上诉人处工作外没有提交任何证据证明其在上诉人单位的实际工作时间，一审仅凭认定工伤决定书和被上诉人的自述认定其职业病系在上诉人单位形成证据不足。4.被上诉人自认在2016年12月体检后就被检查出疑似职业病，已明确知道其权利遭受侵害。被上诉人于2019年10月17日才申请仲裁超过仲裁时效。一审认定超过仲裁时效系上诉人拒不认可被上诉人属上诉人单位员工所致，将被上诉人超过仲裁时效主张权利的原因推定为上诉人不主动配合所致错误。5.适用《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”的前提条件首先需确定受伤或患病者的身份是“职工”，即是与企业存在劳动关系的员工；其次，是“职工患职业病”，即职工因为工作的原因导致患职业病之损害结果。一审未根据《工伤保险条例》第十四，《中华人民共和国职业病防治法》第二条等相关规定对被上诉人所患疾病是否构成职业病，其患病是否与上诉人有关等前提条件予以明确，就适用上述规定以及工伤保险待遇相关条款，判决上诉人承担工伤保险责任适用法律错误。被上诉人王德中未进行答辩。兴隆煤矿向一审法院起诉请求：判决王德中申请仲裁的各项工伤保险待遇不由原告承担责任。一审法院认定事实：被告王德中在原告处工作，因感觉身体不适，到医院检查，需要原告出具相关证明，原告不予认可双方之间存在劳动关系而未出具相关证明，被告遂向织金县劳动争议仲裁委员会申请仲裁原被告之间存在劳动关系。该仲裁委作出裁决确认原被告之间的事实劳动关系成立后原告不服仲裁裁决，在法定期限内向人民法院提起诉讼，织金县人民法院于2017年1月22日作出（2017）黔0524民初76号民事判决书，判决：“原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿与被告王德中之间存在劳动关系”。原告不服该，提起上诉，毕节市中级人民法院于2017年6月20日作出（2017）黔05民终1326号民事裁定书，裁定：“准许上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿撤回上诉。一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。”。被告王德中得到确认双方具有事实劳动关系的生效判决后，向毕节市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2019年12月30日作出毕工认字（2019）0500875号工伤认定决定书，认定王德中所患职业病，属于认定工伤范围，予以认定为工伤。并告知：如对本工伤认定决定不服的，可自接到本决定书之日起60日内向毕节市人民政府或贵州省人力资源和社会保障厅申请行政复议，或者6个月内向人民法院提起行政诉讼。2020年4月3日，毕节市劳动能力鉴定委员会以毕节市鉴字DJ202000473号劳动能力初次（复查）鉴定结论书认定被告的伤残等级为伤残四级，以毕节市鉴字TG202000427号停工留薪期（含延长期）初次确认通知书确认被告的停工留薪期为：自受伤之日2018年6月3日起至2018年8月1日止，共计60天，并明确：对本鉴定结论不服的，可以自收到本鉴定结论书之日起15日内向贵州省劳动能力鉴定委员会申请再次确认。被告于2020年3月6日向织金县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出如下申请：一、裁决保留申请人与被申请人之间的劳动关系；二、裁决被申请人一次性支付申请人工伤保险待遇共计185262.3元；1.一次性伤残补助金118916元；2.医疗费（含医疗门诊费）20847.3元；3.停工留薪期工资11325元；4.住院护理费18498元；5.住院生活补助费2156元；6.鉴定费520元；7.交通费945元；8.医疗补助金11325元；9.住宿费730元。三、伤残津贴（按月支付至申请人终身止）4247元。2020年4月20日该委作出织劳人仲案字（2020）第24号仲裁裁决书，裁决：一、保留申请人王德中与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿一次性支付申请人王德中以下工伤保险待遇：1.一次性伤残补助金110117.07元；2.停工留薪期工资10487.34元；3.住院期间护理费18498元；4.住院期间伙食补助费2156元；5.鉴定费520元；6.医疗费20487.38元；7.交通费342元；8.住宿费200元。以上共计163167.79元；三、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿按月为申请人王德中缴纳社会保险费，并自劳动能力鉴定结论作出的次月起按月支付申请人王德中伤残津贴4247元（5662.67元×75%，以后随国家对工伤保险待遇的调整而随之调整）工伤保险长期待遇至其法定退休并享受养老保险金时止；四、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服，在法定期限内提起诉讼。另查明，被告于2018年2月26日到贵阳市公共卫生救治中心住院治疗，诊断为：职业性煤工尘肺贰期，住院治疗98天，产生医疗费19802.18元。被告王德中为进行劳动能力鉴定产生检查费76元、鉴定费520元，被告在贵阳市公共卫生救治中心进行职业病诊断产生体检费969.2元。被告因本次工伤进行治疗及鉴定产生交通费829元、住宿费580元。原告未为被告办理工伤参保手续，被告所受工伤不能获得社保基金支付。诉讼中，原告表示在毕节市人力资源和社会保障局送达工伤认定后，在法定期限内未申请行政复议也没有提起行政诉讼；在毕节市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论后，在法定期限内未申请进行复查。被告离开原告单位时，原告未为被告进行离职体检。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议仲裁申请时效期间为一年。……”的规定。本案中，毕节市人力资源和社会保障局于2019年12月30日出具工伤认定书，认定被告的职业病的诊断时间为2018年6月3日。原告在收到工伤认定书后，即未提起行政复议，也未提起行政诉讼。虽被告表示其已于2016年12月离职，但导致被告至2019年才申请工伤认定，系原告拒不认可被告系其员工的所致。被告为证实其为原告员工，经历了仲裁、一、二审诉讼，得到确认劳动关系成立的生效判决后，才得以申请工伤认定，劳动能力鉴定，并申请仲裁。据此，原告称本案已过仲裁时效的主张不符合法律规定，不予支持。诉讼中，原告以需要对王德中的劳动能力鉴定结论重新复查鉴定为由申请中止审理，经审查，原告在收到毕节市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论后，未在法定期限内申请再次鉴定，被告依据已经生效的劳动能力鉴定结论申请仲裁，原告也未提交需要重新进行鉴定复查的受理通知书等材料。据此，原告的该申请不予准许。根据《工伤保险条例》第三十五条:“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”的规定。本案中，原告兴隆煤矿与被告王德中的事实劳动关系已经生效法律文书确认。被告因长期接触粉尘，被诊断为煤工尘肺，已经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定伤情为四级伤残，停工留薪期自受伤之日起60天。原告在工伤认定作出后即未提起行政复议，也未提起行政诉讼，据此，原告主张不承担被告工伤保险待遇责任的诉讼请求不符合法律规定，不予支持。根据被告伤残等级鉴定，被告要求保留双方之间劳动关系的诉讼主张符合法律规定，依法予以支持。原告未为被告办理工伤保险待遇手续，根据《工伤保险条例》的规定，被告的各项工伤保险待遇应由原告支付。根据《工伤保险条例》第六十四条：“……本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。……”的规定。被告的一次性伤残补助金、停工留薪期工资，原告未提交证据证实被告的工资收入情况，被告主张以118916元计算其一次性伤残补助金，以11325元计算其停工留薪期工资，但未提交证据予以证实。诉讼中，被告明确表示，其已于2016年12月离职原告单位。据此，被告的月平均工资应以其离职前贵州省统计局公布的2016年全省采矿业从业人员年平均工资49909元计算。被告住院期间的护理费,双方均未提交被告住院期间护理人员的收入情况，结合被告受伤住院时间及被告住院期间护理情况，以贵州省统计局发布的2018年居民服务、修理和其他服务业年平均工资43654元计算原告的住院期间护理费，对于住院时间，双方提交的住院病历均证实被告住院天数为98天，住院期间系被告的亲属护理，不能提交其收入证明。住院伙食补助费，根据贵州省财政厅文件黔人社厅发[2018]34号文件规定为22元/天。被告为进行劳动能力鉴定产生的鉴定费，根据鉴定机构出具的发票为520元。被告住院的医疗费，根据医疗机构出具的发票为19802.18元，被告因鉴定和职业病诊断产生检查费为共计1045.2元，住宿费580元，交通费829元，系因本次工伤产生，原告应予支付。依照《工伤保险条例》的规定，被告可获的工伤保险待遇为：1.一次性伤残补助金：49909元/年÷12月×21月=87340.75元；2.停工留薪期工资：49909元/年÷365天×60天=8204.2元；3.住院期间护理费43654元/年÷365天×98天=11720.8元；4.鉴定费520元；5.医疗费19802.18元；6.检查费1045.2元；7.住院期间伙食补助费：22元/天×98天=2156元；8.交通费829元；9.住宿费580元，以上各项费用总计132198.13元。被告的伤残津贴：49909元/年÷12月×75%=3119.3元。综上：被告系原告职工，被告在工作期间被诊断为职业病，并被认定为工伤，原告未为被告办理工伤保险手续，被告的各项工伤保险待遇应由原告支付。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、驳回原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿的诉讼请求；二、保留原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿与被告王德中之间的劳动关系；三、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿在判决生效后10日内一次性支付被告王德中一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、鉴定费、检查费、住院期间伙食补助费、医疗费、交通费、住宿费等费用共计132198.13元；四、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿自劳动能力鉴定结论作出的次月起按月支付被告王德中伤残津贴3119.3元（以后随国家对工伤保险待遇的调整而随之调整），支付至按国家有关规定享受基本养老保险待遇时止。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿负担。本院审理本案期间，双方当事人均未提供证据。经审理查明：本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为:上诉人与被上诉人之间存在劳动关系已经生效判决予以确认，被上诉人所受职业危害构成工伤也经生效的工伤认定决定予以认定，本案事实清楚，法律关系明确，一审适用简易程序进行审理并无不当，上诉人以本案案件复杂、社会影响大等为由，主张一审适用简易程序审理程序违法的理由不成立，不予采纳。上诉人主张一审在被上诉人是否构成职业病，被上诉人患病是否与上诉人有关未予明确的情况下，判决上诉人承担工伤保险待责任错误与事实不符，亦不予采纳。生效判决已确认上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，工伤认定决定及劳动能力鉴定明确的用工主体亦为上诉人；同时，上诉人提交的织金县兴隆矿业有限责任公司整体产权转让协议、分公司设立登记手续证明，上诉人系原织金县兴隆矿业有限责任公司的承继单位，即使被上诉人所患职业病是在原织金县兴隆矿业有限责任公司上班期间形成，也应由上诉人承担工伤保险责任。上诉人以被上诉人所患职业病系在与其成立劳动关系之前形成为由，主张不应由其承担工伤保险责任无事实及法律依据，不予采纳。被上诉人自检查发现疑似患职业病到最终确诊患职业病期间，因上诉人拒不承认与被上诉人存在劳动关系，被上诉人对此在法定期间内提起仲裁、诉讼，最后经法院判决确认上诉人与被上诉人存在劳动关系，被上诉人并未怠于主张权利，上诉人主张被上诉人的请求已超过仲裁时效的上诉理由不成立，不予采纳。综上，上诉人的上诉理由不能成立，原审认定事实清楚，适用法律正确,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿负担。本判决为终审判决。审判长 王 云审判员 胡伟科审判员 郭少华二〇二〇年十一月二十三日书记员 高 进