贵州省安顺市平坝区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0403民初1537号原告：安顺市涌锃土地房屋征收咨询有限公司，住所地：贵州省安顺市经济技术开发区北航路小米山花卉大世界******，统一社会信用代码：915204900784815965。法定代表人：张凯，职务：总经理。委托诉讼代理人：郑毅、李刚，西秀区中心法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。被告：安顺市中渝房地产开发有限公司，住所地：贵州省安顺市西秀区塔山西路**，统一社会信用代码：91520402580676567H。法定代表人：佘海钧，职务：董事长。委托诉讼代理人：唐志军、何洋，贵州本芳律师事务所律师，代理权限为授权代理。被告：安顺融资担保有限公司，，住所地：贵州省安顺市西秀区龙青路清水湾******统一社会信用代码：91520400308704039K。法定代表人：曾维。职务：执行董事、总经理。委托诉讼代理人：杨涛，男，1984年6月17日生，汉族，贵州省安顺市人，住贵州省安顺市西秀区，代理权限为特别授权代理。被告：贵州安投置业有限公司，住，住所地：贵州省安顺市西秀区龙青路中段竹园清水湾****会信用代码：91520400098548540C。法定代表人：周政。职务：总经理。委托诉讼代理人：吴洪贵，贵州巨人律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：贵州省安顺市汽车运输公司，住所地，住所地：贵州省安顺市西秀区黄果树大街**会信用代码：915204002156501824。法定代表人：李斌，职务：总经理。委托诉讼托代理人：沈琦，男，1963年3月7日生，汉族，贵州省安顺市西秀区中华东路**青山区**6门**，公民身份号码：5225011963********，代理权限为特别授权代理。被告：佘海钧，男，1982年2月8日生，汉族，重庆市万州区人，住重庆市万州区。被告：胡洪，男，1977年9月2日生，汉族，重庆市云阳县人，住重庆市云阳县。被告：张**溢，男，1977年1月8日生，汉族，重庆市渝**人，住重庆市渝**。原告安顺市涌锃土地房屋征收咨询有限公司与被告安顺市中渝房地产开发有限公司、安顺融资担保有限公司、安顺安投置业有限公司合同纠纷一案，本院于2019年6月20日立案受理后，被告安顺安投置业有限公司申请追加贵州省安顺市汽车运输公司、佘海钧、胡洪、张洋溢为被告，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告安顺市涌锃土地房屋征收咨询有限公司委托诉讼代理人郑毅，安顺市中渝房地产开发有限公司委托诉讼代理人何洋，被告安顺融资担保有限公司委托诉讼代理人杨涛，贵州安投置业有限公司委托诉讼代理人吴洪贵到庭参加诉讼，被告贵州省安顺市汽车运输公司（开庭时未庭，庭后提交委托书，参与委托鉴定事宜）、佘海钧、胡洪、张洋溢未到庭参加诉讼，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定缺席审理。本案现已审理终结。原告安顺市涌锃土地房屋征收咨询有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令三被告依法支付原告工程款人民币3483993元及2016年5月29日之后资金占用费(按年利6率6%)计算至付清此款为止。2、请求人民法院依法判令三被告承担本案诉讼费用。事实及理由：原告安顺市涌锃土地房屋征收咨询有限公司与被告安顺市中渝房地产开发有限公司2014年4月24日签订《石方机械破挖运合同》一份对将其开发的平坝“屯苑锦都”项目工程石方机械破碎开挖、外运至卸土场地发包给原告，由原告组织机械、人员施工。2016年6月29日原、被告双方对上述工程结算为7183993元，施工过程中被告按合同陆续支付了370万，剩余3483993元未付。原告于2016年5月11日安顺市涌源土地房屋征收咨询有限公司变更为安顺市涌锃土地房屋征收咨询有限公司。被告安顺市中渝房地产开发有限公司的开发主体依据(平坝县“尚品都汇”房地产项目合作投资开发合同书》变更为三被告共同开发。事后原告多次索要剩余工程款未果，原告特根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定一百零九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定提起诉讼。原告安顺市涌锃土地房屋征收咨询有限公司向本院提供企业公示报告、被告身份信息，原、被告签订的石方机械破碎合同、工程结算书以及结算书的结算表以及独基开挖工程表、支付单、合作开发合同书、测绘技术报告等证据，用以支持其主张。被告安顺市中渝房地产开发有限公司辩称：本案的工程未结算，不能确定工程的总造价，达不到付款条件，合同约定如乙方违约向另一方支付5%的违约金，故原告要求年利率6%的请求不能成立，本案系建设工程合同纠纷因讲求的的相对性，合同关系发生在原、被告之间，其余被告不用承担责任，承担连带责任应该根据法律规定，本案起诉的三个自然人并非投资主体，不应为项目承担责任。原告举证的证据不足以证明双方进行了结算，原告在本案中没有申请司法鉴定，无法确定结算金额，本案基于原告的诉讼请求，即只能处理石方工程款，基础方不予处理，即使通过法律查明，被告仅向原告支付部分工程款，原告也应将逾期按每天2000元计算，在工程款中抵扣，其余被告不应承担连带责任。其次，诉讼时效时间截止至2016年1月15日，原告的起诉的已超过诉讼时效。被告安顺市中渝房地产开发有限公司在举证期限内未向本院提交证据材料。被告安顺融资担保有限公司辩称：答辩意见与被告贵州安投置业有限公司一致。被告安顺融资担保有限公司为支持其主张向本院提交了项目股权转让书等证据。被告贵州安投置业有限公司辩称：原告诉述多次索要工程款，被告贵州安投置业有限公司在7月份接到诉状前，并未接到任何的催款通知，原告所讲不符合事实，签订的主体是原告与安顺市中渝房地产开发有限公司，不是贵州安投置业有限公司，合同载明已经在2014年履行完毕。被告贵州安投置业有限公司与安顺融资担保有限公司是在工程完工后才进入该工程的，所以原告的诉讼是不符合事实的滥用诉权，贵州安投置业有限公司同意被告安顺市中渝房地产开发有限公司意见，合同没结算达不到付款条件，合同的主体是安顺市中渝房地产开发有限公司理应由该公司承担付款责任，原告提供的合同开发合作书第4条第2项，有贵州安投置业有限公司及融资公司支付9000000元是对前期工程的补偿款，剩余的在债务由被告安顺市中渝房地产开发有限公司自行承担，原告要求被告贵州安投置业有限公司与安顺融资担保有限公司承担责任是不符合法律事实的。原告的诉请不明确，也未注明是连带支付还是按份支付及其他方式支付，合同是2014年4月24日签订的，在2015年元月份施工完毕，合同就已经履行完毕，被告安顺市中渝房地产开发有限公司及被告安顺融资担保有限公司未参与代项目中来，因为被告安顺市中渝房地产开发有限公司的资金断裂我公司才进入到该项目。原告说有法律依据，不知是哪一条。本案中合同已经履行完毕，我公司并没有存在收购行为，我方认为原告的诉请没有法律事实依据，请求法庭驳回原告对我公司的起诉，本案的金额原告提供的结算单含其他的结算，与被告安顺市中渝房地产开发有限公司所述一致，故金额不明确，是否结算我方不认可，认为本案不存在结算问题。原告与被告安顺市中渝房地产开发有限公司没有进行结算过，也不符合法律规定，也不符合结算的要件。诉讼时效经法庭查明，原告提供最后一次的结算表，原告已过诉讼时效，且在此之后原告也没有提供相关的证据予以证明。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告贵州安投置业有限公司在举证期限内未向本院提交证据材料。被告贵州省安顺市汽车运输公司、佘海钧、胡洪、张洋溢未到庭，也未向本院提交证据材料。根据原、被告的陈述及双方提供的证据，并经庭审质证，本院审理查明事实如下：2014年1月21日原告（甲方）与安顺市中渝房地产开发有限公司（乙方）签订《土石方挖运合同》。该合同对施工地点平坝屯苑锦都项目工程工地现场内，单价方量计算、结账办法等进行了约定。其中约定土方按照30.1元计算。当乙方完成全部土方挖运工作后七个工作日内甲方支付已完成工程量的80%工程款，石方（含机械破碎）挖运工作全部完成并经各职能部门基槽验收合格后7个工作日内甲方支付完成工程量80%工程款，下余20%工程款代地下室周边土方回填后一个月内付清，约定双方任何一方违约，违约方支付守约方工程款5%违约金。2014年4月1日原告与安顺市中渝房地产开发有限公司签订《土石方挖运补充协议》。2014年4月24日原告与被告安顺市中渝房地产开发有限公司签订《石方机械破碎挖运合同》：合同载明：发包方:安顺市中渝房地产开发有限公司(以下简称甲方)承包方:安顺市通源土地房屋征收咨询有限公司(以下简称乙方)甲方开发的平坝“屯苑锦都”项目工程石方机械破碎开挖、外运至卸土场地发包给乙方，由乙方组织机械、人员施工。乙方必须按施工图的断面(含独立基础、电梯基坑、积水坑、剪力墙基础等)、标高、质量标准施工，具体承包事宜双方约定如下:施工地点:平坝“屯苑锦都”项目工程工地见场内:二、承包项目、单价及方量计算原则约定:1、承包项目:乙方按甲方书面给的施工图现场放线及结合施工图纸的界面尺寸和边坡系数要求进行开挖，石方开挖质量必须符合现行施工规范要求。2、承包单价:机械破碎并由乙方挖石渣外运至卸土场地(卸土场地由乙方自行负责)按每立方米实际破碎方量(自然体积，石质硬度综合考虑)现场实收计量综合单价为壹佰贰拾元每立方米一次性包干，完工结算时双方不再作任何调增调减:弃土场的弃石渣费用由乙方负责。以上单价包含机械费、管理费、弃土及分层平整费、外运途中洒水降尘费及清洁卫生打扫费、施工安全费、油耗费、辅助人工费、机械修理费及下雨和特殊情况停工所产生的机械停置费、机械进出场费、各职能部门协调费等一切费用均在单价中包含。3、方量计算原则:乙方进场开始机械破碎前双方作好原始石方自然地面标高抄测签字认可后作为开挖上口标高，下口标高和放坡系数按施工图及甲方要求进行施工和办理结算;开挖出现超宽、超深或开挖不到位则不给乙方收方计量，未按施工图纸及甲方要求施工，超挖部分造成施工成本增加的费用由乙万方全部承担。工期要求具体开工日期从2014年5月1日起算70天内全部完成。并在开工之日起30天内给甲方1/2的施工面:其中甲方通知停工的工期顺延。按实完成不奖不罚，若由于乙方原因造成工期延误，延误一天罚款200元以此推计。不可预测的事情造成工期延误工期顺延。七、乙方必须服从甲方管理人员的管理和指挥，保证破碎机5台、挖机2台从开始之日起同时作业，必须按甲方规定的工期按时完成任务，若延误工期甲方将对乙万进行处罚。在乙方跟不上工程进度需要的情况下，甲万有权另行安排机械施工，对乙方已完成的工程经业主及各职能部门验收合格后的工程量每立万米单价下降30%进行结算。若乙万在施工过程中为达到涨价目的提出不做，作乙方自愿无偿退场处理，结算清楚后乙方必须在24小时内撒离施工现场。八、结账办法:石方机械破碎挖运工作全部完成并经各职能部门基槽验收合格后七个工作日内甲方支付已完工程量的60%工程款;施工期间每月可适当借支部分燃油费和生活费但不超过已完工程量的60%，下余40%工程款待地下室周边土方回填全部完成后一个月内付清。在支付工程款的同时向甲方提供结算总价的30%的发票。九、双方必须严格信守履行本合同约定事宜，在合同签订后各自认真履行各自义务，任何一方违约，违约方支付守约方工程总价的5%违约金。本合同签订后原2014年1月21日签订的土石方挖运合同中的机械挖石方单价作废。2014年4月1日签订的土石方挖运补充协议同时失效。同时查明，被告安顺市中渝房地产开发有限公司、安顺融资担保有限公司、安顺安投置业有限公司、贵州省安顺市汽车运输公司、佘海钧、胡洪、张洋溢2016年签订《平坝县“尚品都汇”房地产项目合作投资开发合同书》。甲方为贵州省安顺汽车运输公司、乙方为安顺市中渝房地产开发有限公司、丙方为安顺融资担保有限公司、丁方为安顺安投置业有限公司、戊方佘海钧、胡洪、己方为张洋溢。该合同书载明：一、本合同项下甲、乙、丙、丁四方均系根据中国法律设立并有效存续的企业法人，其中乙方和丙方均具有房地产开发企业专业资质。二、戊方系登记合计持有乙方100%股权份额的自然人股东，己方系乙方实际控制人;戊方和己方均具有完全民事行为能力。三、甲方与乙方于2011年11月28日和2013年11月7日先后签署《安顺汽车运输公司平坝汽车站土地商住开发项目合作开发合同》和《安顺汽车运输公司平坝汽车站土地商住开发项目合作开发补充合同》(统称“既有合同”，见合同附件-)，就贵州省安顺市平坝区“尚品都汇”房地产开发项目(简称“目标项目”)合作投资开发事宜进行了规范和明确。四、因乙方无法继续筹集资金满足目标项目后续投入，丙方、丁方应甲方和乙方的合作邀请，在既有合同明确的合作条款和条件的基础上，甲、乙、丙、丁四方经协商一致，决定共同就目标项目实施四方投资开发合作。五、戊方和己方分别作为乙方的注册股东和实际控制人，对目标项目实施四方合作的目标和条件，给予充分的现解与认可，并自愿承担本合同所约定的有关义务与责任。第一条目标项目概况(一)合作开发项目名称:平坝区(县)“尚品都汇”项目。(二)合作开发项目用地位置:安顺市平坝区中山东路。并就合作内容、合作方式前期投入补偿与支付方式、费用分担等内容进行了约定。另查明，2015年2月13日原告与被告安顺市中渝房地产开发有限公司就土方、石方原始收方和进行对账记录，双方盖章确认。经福建国佳勘测有限公司安顺分公司计算土方方量为22300立方米，石方方量48226.4立方米。独基开挖工程计量被告被告安顺市中渝房地产开发有限公司未盖章。经福建国佳勘测有限公司安顺分公司测绘为3616.65立方米。原告提供的土石方开挖工程量计价表载明：土方量22653.94025m3，总价款为681341.8015元，石方量为52075.1m3，总价款为6249012元，上述合计693.0353802元。载明独立基础工程量为2113.66m3，总价款为25.36392元。上述合计718.3993元。原告自认已收到工程款370万元。再查明，原告于2016年5月11日安顺市涌源土地房屋征收咨询有限公司变更为安顺市涌锃土地房屋征收咨询有限公司。上述事实，有当事人陈述、企业公示报告、被告身份信息，原、被告签订的石方机械破碎合同，原、被告双方工程结算书以及结算书的结算表以及支付单、合作开发合同书、测绘技术报告等在卷为凭，并经庭审查证属实，足以认定。本院认为，原告与被告安顺市中渝房地产开发有限公司签订《土石方挖运合同》、《土石方挖运补充协议》、《石方机械破碎挖运合同》系双方真实表示，双方均应遵守合同的约定履行双方义务。本案中，原告按照合同开展土石方开挖工程后，被告安顺市中渝房地产开发有限公司应按照合同约定支付相应工程款。2015年2月13日原告与被告安顺市中渝房地产开发有限公司就土石方收方记录进行核算(经鉴定收方记录系被告被告安顺市中渝房地产开发有限公司项目部盖章），被告应根据方量按照合同约定进行付款。原告提交的工程量计价清单土方量为22635.94025m3，石方量为681341.8015m3，但该清单系原告单方面制作，该土石方量经福建国佳勘测有限公司安顺分公司测绘为22300立方米，石方方量48226.4立方米。根据合同约定，土方为30.1元/m3，石方为120元/m3,但根据原告提交福建国佳勘测有限公司安顺分公司测绘报告的土石方开挖工程量计价表，故土方总价款为22300m3×30.1元/m3=671230元，石方总价款应为48226.4m3×120元/m3=5787168元，故土石方总金额为671230元+5787168元=6458398元，超出部分，不予支持，关于被告抗辩福建国佳勘测有限公司安顺分公司测绘的土石方数据不准确，但各被告并未申请进行鉴定，也未提交合理抗辩证据，故对被告该项抗辩不予采纳。关于原告主张的独立基础工程量及款项，被告均不认可，且被告也未在独立开挖工程计量表上盖章确认，系单方面制作，原告提供一张图“屯苑锦都项目地下室开挖放线图”上有被告中渝房地产开发有限公司尚品都汇项目部盖章，但通过本院无法核实其工程量，本院也无法核实独基开挖工程量的基础数据，本院在庭审中已向原告释明是否对该独基开挖工程量进行鉴定，但原告未申请，故主张的独基开挖的工程款，本院无法核实，无法采信原告请福建国佳勘测有限公司安顺分公司基于其提供的基础数据对独基开挖工程作出的测绘数据，故对独基开挖工程款，本院不予支持。本案中，原告自认被告安顺市中渝房地产开发有限公司支付了3700000元，故被告安顺市中渝房地产开发有限公司应向原告支付剩余的土、石方工程款为6458398元-3700000元=2758398元。涉案工程原、被告虽双方未进行总价核实，但涉案工程已经使用多年，被告修建的房屋也进行了交付使用，故原告主张支付工程款条件成就，对于原告主张超出2758398元部分，本院不予支持。关于原告主张资金占用费的问题。本案中，原告与被告安顺市中渝放开房地产开发有限公司签订的《土石方挖运合同》明确约定，任何一方违约，违约方支付守约方工程总价的5%，合同中并未约定逾期支付工程款利息的问题，且违约金的约定可以弥补原告的损失，故资金占用费参照违约金约定计算，为6458398元×0.05=322919.9元。关于原告诉讼请求是否超过诉讼时效的问题。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。本案中，原告完成工程后，双方未就原告所完成的土、石方、独基工程价款进行明确核算，且被告安顺市中渝房地产开发有限公司抗辩双方未进行结算，支付条件未成就，双方并无确定的结算日期，工程款总金额不明确的，债权债务关系并未最终确定，特别是独基开挖工程量是多少原、被告均为提供证据核实，因此，在被告安顺市中渝房地产开发有限公司未与原告结算总工程价款时，原告现根据实际完成的工程量主张权利，确定工程款，并未超过诉讼时效。关于安顺融资担保有限公司、贵州安投置业有限公司、贵州省安顺市汽车运输公司、佘海钧、胡洪、张洋溢是否应承担责任问题。被告安顺市中渝房地产开发有限公司与被告安顺融资担保有限公司、贵州安投置业有限公司、贵州省安顺市汽车运输公司、佘海钧、胡洪、张洋溢就“尚品都汇”项目签订《平坝县尚品都汇房地产项目合作投资开发合同书》系各被告之间的法律关系。涉案工程款系原告与被告安顺市中渝房地产开发有限公司签订的《土石方挖运合同》、《土石方挖运补充协议》、《石方机械破碎挖运合同》约定的权利义务关系，合同具有相对性，原告所举证据不足以证明上述被告应承担相应的支付责任，故对原告该项请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告安顺市中渝房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告安顺市涌锃土地房屋征收咨询有限公司支付2758398元，资金占用费322919.9元。二、驳回原告安顺市涌锃土地房屋征收咨询有限公司的其他诉讼请求。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。案件受理费减半收取17336元，由原告安顺市涌锃土地房屋征收咨询有限公司负担2004元，由被告安顺市中渝房地产开发有限公司负担15332元。限于本判决生效之日交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。审判员  李洪波二〇二〇年十一月二十一日法官助理赵增耀书记员刘娇附：当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录入最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果：(一)承担加倍罚息或迟延履行金。(二)被强制进行审计。(三)被限制出境。(四)被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费6行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。(五)被限制在金融机构贷款或办理信用卡。(六)被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。(七)被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。(八)被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人大常委会关于第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨碍公务罪，追究刑事责任。