甘肃省兰州市西固区人民法院民 事 裁 定 书（2020）甘0104民初1873号原告：彭新安，男，1969年8月2日出生，汉族，住甘肃省兰州市西固区。委托诉讼代理人：苗国飞，甘肃诺典律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑会琴，甘肃诺典律师事务所律师。被告：谢银璨，男，1984年2月28日出生，汉族，住山东省单县。原告彭新安与被告谢银璨民间借贷纠纷一案，本院于兰州市中级人民法院于2020年6月10日发回重审，本院于2020年7月15日立案后，依法适用普通程序，另行组成合议庭公开开庭进行了审理，原告彭新安的委托诉讼代理人郑会琴、被告谢银璨到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告彭新安向本院提出诉讼请求：1.判令被告谢银璨向原告偿还借款本金89929元;2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告谢银璨系甘肃鼎圣宝商贸管理有限公司庆阳陇东分公司负责人，2018年9月9日，被告谢银璨因甘肃鼎圣宝商贸管理有限公司庆阳陇东分公司出现经济困难，无力支付酒店后厨人员工资，随即向原告提出借款89929元的请求，并承诺尽快归还，原告考虑到被告谢银璨的困难情况，答应被告谢银璨的借款请求，便向被告谢银璨给付了89929元借款，被告谢银璨向原告彭新安出具了借条，借条载明：今借彭新安人民币现金89929元，用于支付陇东大酒店后厨7月、8月、9月工资。事后，被告迟迟不向原告彭新安偿还上述借款，原告便向被告催要，但被告均以各种理由推脱。原告认为，合法的借贷关系应受法律保护，债务应当清偿。被告拒不偿还借款的行为违背诚信、构成违约，侵犯了原告的合法权益。特具状诉至法院，诚望判如所请。被告谢银璨辩称，2018年9月2日，甘肃鼎圣宝商贸管理有限公司庆阳陇东分公司不再经营陇东大酒店了，当时欠酒店后厨员工工资未发放，这笔钱是用来支付后厨员工工资的，董事长彭新安将89929元直接转给了酒店厨师长徐建伟的账户，让谢银璨打的借条，说是为了和总公司（甘肃鼎圣宝商贸管理有限公司）走账，欠条上也写明此笔款项的用途，并非他个人借款。庭审中，原告提交证据如下：1、借条一张，证明被告谢银璨因无力支付陇东大酒店后厨工资而向原告彭新安借款89929元的事实。2、兰州市中级人民法院（2020）甘01民终550号民事判决书，证明鼎圣宝公司与谢银璨无劳动关系，被告谢银璨事实上独立承包经营庆阳陇东分公司，该判决事实认定部分认定谢银璨向彭新安出具借条借款89929元用于支付后厨工资，鼎圣宝公司与陇东分公司不存在内部资金调度使用问题。被告对原告提交的证据1的真实性无异议，借条确实是他本人出具，只是为了鼎圣宝公司走账方便，但是他本人并没有收到此款，而是直接打入徐建伟账户，用于发工资了。对证据2认定的由其承包鼎圣宝庆阳陇东分公司有异议，认为自己只是在鼎圣宝公司打工，从未与鼎圣宝公司签订承包协议，也从未独立经营。同时也提交了徐建伟的银行卡流水账，证明该借款直接打入徐建伟账户，他本人并未收到借款。被告提交了徐建伟的银行卡交易明细，证明2018年9月10日，彭新安将89929元直接转款到徐建伟建设银行账户，自己并未收到争议的款项。原告对此证据的真实性无异议。本案经审理，双方当事人举证、质证认定事实如下：彭新安是甘肃鼎圣宝商贸管理有限公司法定代表人，甘肃鼎圣宝商贸管理有限公司庆阳陇东分公司（以下简称陇东分公司）是甘肃鼎圣宝商贸管理有限公司（以下简称鼎圣宝公司）于2017年8月29日在庆阳设立的分公司，谢银璨是该分公司注册的负责人，鼎圣宝公司承租中国石油庆阳石化公司（以下简称庆化公司）所属的位于庆阳市西峰区××道××号庆化大酒店用于经营宾馆、酒店,并将该承租的酒店口头承包给刘新建、谢银璨，为了便于经营，于2017年8月16日注册了甘肃陇东酒店管理有限公司，法定代表人谢银璨，监事刘新建，并以陇东大酒店对外经营。因鼎圣宝公司与庆化公司约定由鼎圣宝公司以自己名义经营，不得擅自转租租赁物，否则承担违约金。甘肃陇东酒店管理有限公司经营酒店名为承包，实为转租经营，与合同约定不符，为了规避该项约定，鼎圣宝公司又于2017年8月29日注册了设立了陇东分公司，谢银璨是注册的负责人，实际控制人是刘新建，并以陇东分公司的名义办理了相关的经营手续。2018年9月谢银璨注销陇东大酒店时，因拖欠后厨7、8、9月的工资，不能及时将酒店移交给鼎圣宝公司，由鼎圣宝公司法定代表人彭新安从其个人账户直接转款89929元给后厨负责人徐建伟建设银行账户，由谢银璨出具借条，载明“今借彭新安人民币现金89929元，用于支付陇东大酒店后厨7月、8月、9月工资”。落款借款人表述为：“甘肃鼎圣宝商贸管理有限公司庆阳陇东分公司，谢银璨”，借条未加盖分公司公章。因该借款未偿还，原告起诉谢银璨要求偿还上述借款引起纠纷。2018年4月刘新建因涉嫌组织卖淫罪被公安机关采取强制措施，后被判处有期徒刑，现在白银监狱服刑。刘新建被采取强制措施后，酒店由谢银璨负责经营。上述借条出具时刘新建已经被公安机关采取强制措施，故由谢银璨签名。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》规定，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。2017年8月16日，谢银璨注册了甘肃陇东酒店管理有限公司，性质为有限责任公司（自然人独资），其本人为法定代表人，经营期限为2017年8月16日至2027年8月15日，以陇东大酒店对外经营。鼎圣宝公司又于2017年8月29日注册设立了陇东分公司，谢银璨是注册的负责人，实际控制人是刘新建。鼎圣宝公司设立分公司就是为了便于甘肃陇东酒店管理有限公司的陇东大酒店的正常承包经营，仅仅为了向庆化公司证明酒店是鼎圣宝公司在经营，实际上，甘肃陇东酒店管理有限公司（陇东大酒店）、甘肃鼎圣宝商贸管理有限公司庆阳陇东分公司其实都是刘新建、谢银璨在经营，这样注册的目的就是为了规避与庆阳石化公司签订的合同中约定的不能转租租赁物的约定，所有经营手续均以甘肃鼎圣宝商贸管理有限公司庆阳陇东分公司名义办理，陇东分公司独立经营、自负盈亏，员工工资自行发放，盈利无需上交总公司，亏损与总公司无关。经查，刘新建认可自己与总公司的口头承包关系，虽然没有签订承包合同，但是认可自己实际经营了一年。谢银璨是刘新建的亲戚，注册的分公司负责人、陇东酒店管理有限公司法人，协助刘新建经营酒店。2018年9月3日，该酒店经营满一年时被注销，期间谢银璨作为陇东分公司负责人负责经营陇东大酒店及后期的注销手续。陇东大酒店在经营过程中拖欠后厨工资无力支付，原告彭新安从自己的账户直接转款89929元给后厨厨师长徐建伟账户，该款项用于支付所有后厨工作人员2018年7、8、9月的工资，从其支付方式和用途来看，谢银璨向原告借款89929元用途是发放酒店经营期间拖欠后厨的工资，故该款项借款主体是甘肃陇东酒店管理有限公司（陇东大酒店），该款项未支付给谢银璨本人，只是谢银璨以庆阳陇东分公司名义出具借条一张，虽然未加盖公章，但是，其实该款项借给了陇东大酒店，谢银璨出具借条应视为职务行为，并非个人借款。根据《中华人民共和国公司法》第三条的规定，公司以其全部财产对公司的债务承担责任，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。现甘肃陇东酒店管理有限公司（陇东大酒店）已经办理工商注销手续，该公司已经不存在，该酒店的实际承包人是刘新建、注册的法人和负责人是谢银璨，借条也是谢银璨个人出具，故该借款应由刘新建、谢银璨共同承担，原告彭新安只起诉谢银璨偿还借款，主体不适格。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条,《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《中华人民共和国公司法》第三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条之规定裁定如下：驳回原告彭新安的起诉。案件受理费1024元予以退还原告彭新安。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  李红梅人民陪审员  陈 丽人民陪审员  丁 莉二〇二〇年十一月九日书 记 员  郭海娜附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。《中华人民共和国公司法》第三条公司的企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担连责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条原告向人民法院起诉或者被告提出反诉，应当附有符合起诉条件的相应的证据材料。