安徽省蚌埠市淮上区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0311民初2522号 原告:宋长龙，男，1982年12月23日出生，汉族，住安徽省蚌埠市淮上区。 委托诉讼代理人：侯培培，安徽世远律师事务所律师。 被告：葛多栓，男，1982年6月30日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区。 委托诉讼代理人：朱晓磊，安徽华扬律师事务所律师。 被告：蚌埠市一建建筑安装工程有限公司，住所地安徽省蚌埠市延安路**，统一社会信用代码91340300756840333P。 法定代表人：蔡元新，公司董事长。 委托诉讼代理人：陈祥，公司员工。 原告宋长龙与被告葛多拴、蚌埠市一建建筑安装工程有限公司（以下简称一建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告宋长龙及其委托诉讼代理人侯培培，被告葛多拴委托诉讼代理人朱晓磊，一建公司委托诉讼代理人陈祥均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宋长龙向本院提出诉讼请求：一、判令葛多栓赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费等费用共计200498.38元；二、判令一建公司对葛多栓的上述付款义务向原告承担连带赔偿责任；三、本案的诉讼费用由被告承担。审理过程中申请变更诉讼金额为169007.15元。 事实与理由：2016年5月5日8时许,原告在葛多拴承包的平整路面工程工地驾驶挖掘机下坡时,原告被甩出驾驶室,致使原告受伤。经核实,2015年12月24日安徽宝运投资（集团）有限公司与一建公司签订《建设工程施工合同》,双方约定:位于蚌埠市淮上区的安徽宝运投资（集团）有限公司库房工程由一建公司承建,葛多拴从一建公司处分包其中的平整路面工程（即涉案工程）。原告受伤后被送往蚌埠市华康医院及中国人民解放军南京军区南京总医院进行治疗,后原告就截至2016年7月29日已产生的费用向蚌埠市淮上区法院提起诉讼,淮上区法院作出（2016）皖0311民初1609号民事判决书对上述事实予以确认,并认定葛多拴对原告的经济损失负70%的赔偿责任,一建公司对葛多拴的赔偿义务向原告承担连带赔偿责任,目前该判决书已生效。 2016年7月29日后,原告又先后到中国人民解放军南京军区南京总医院、南京同仁医院等地治疗并花费了大量费用。2020年5月25日安徽天平司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》,鉴定意见为:1、被鉴定人宋长龙左裸关节功能丧失50%以上构成十级伤残。2、被鉴定人宋长龙左胫腓骨骨折并发骨不连的误工期为两年,护理期为一年,营养期为一年。 葛多拴辩称，原告作为一个完全民事行为能力人在驾驶挖掘机的时候由于自身操作不当的原因，未系保险带缺乏安全意识才从挖掘机里被甩出来造成了损伤，自身应当负全部责任，其次原告在雇佣之前电话告知我其有证件但是没有进行年审，我当时在电话中回绝了原告，原告自己到工地上驾驶挖掘机完全是其个人行为与被告之间形成不了雇佣关系。原告没必要在南京市进行治疗，增加了不必要的经济负担，要求其承担不必要的费用支出（包括但不限于医疗费、交通费、鉴定费等相关费用）。原告提供的医疗费发票161200208043号上的伙食费352元，护理费283.5元已经计算在医疗费里面，在后面的主张不应当重复计算或者予以扣除。安徽太平司法鉴定文书不具有真实客观性：从检查过程来看，鉴定人只是对原告步行情况、神情外观、外伤、四肢肌力、X片等作了检查，并没有采用技术及医疗手段来进行检查确认，就因此断定原告构成十级伤残以及给出了超出正常鉴定标准的三期时间。该鉴定书完全不具有客观真实性，被告对此不认可。被告不应当支付20000元精神抚慰金。综上所述，原告主张的各项费用计算标准过高，而且不具有合理性，请求法院依法核实，驳回原告的全部诉讼请求。 一建公司辩称，我公司与葛多栓没有签订任何协议。其他同意葛多拴答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院确认如下： 原告提交住院病案3份，两被告质证认为，原告提交的出院医嘱，建议休息一个月，与原告主张存在矛盾；本院认为，应以本院委托的鉴定机构出具的鉴定意见书为准。 原告提交医疗费发票24张，两被告质证认为，票号161200708043医疗费发票中包括伙食费、护理费，请法院酌定；本院认为，医疗费中包括的伙食费，应予扣除，但医院收取的护理费是医疗护理，而不是原告主张的生活陪护所需费用，不属于重复计算，不予扣除。 原告提交交通费发票，两被告质证认为，交通费用过高；经本院核对，交通费发票与原告住院时间相符的交通费1755元，本院予以确认，其他与原告住院时间不符或无法确定时间，不予确认。 原告提交安徽天平司法鉴定所司法鉴定意见书，证明原告的伤情经鉴定部门鉴定为伤残等级十级、误工期为两年、护理期为一年、营养期为一年；本案在审理过程中，葛多栓申请重新鉴定，本院委托安徽民正司法鉴定所鉴定，鉴定意见：原告的伤残等级为十级、误工期为24个月、护理期为180日、营养期为180日，本院对安徽民正司法鉴定所出具的鉴定意见书及鉴定发票予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年12月24日安徽宝运投资（集团）有限公司与一建公司签订《建设工程施工合同》，双方约定：位于蚌埠市淮上区的安徽宝运投资（集团）有限公司库房工程由一建公司承建，工程内容，土建及安装工程等。葛多拴分包其中的平整路面工程。原告是葛多拴雇佣的挖掘机驾驶员。2016年5月5日8时许，原告在涉案工地驾驶挖掘机下坡时，原告（未系安全带）被甩出驾驶室（开放室），致使原告受伤。原告被送往蚌埠市华康医院，伤情诊断为，左侧胫腓骨开放性粉碎性骨折、左下肢皮肤挫裂伤。蚌埠市华康医院在患者及家属要求下转院，给予办理转院手续。原告在中国人民解放军南京军区南京总医院住院治疗63天，伤情诊断为，左侧胫腓骨开放性粉碎性骨折。原告在2016年8月2日起诉，蚌埠淮上区法院作出判决：葛多拴赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费，合计104424.15元，一建公司承担连带赔偿责任等。一建公司不服上诉蚌埠市中级人民法院，2017年3月22日蚌埠市中级人民法院作出（2017）皖03民终66号民事判决，驳回上诉，维持原判。 2017年2月8日原告在中国人民解放军南京军区南京总医院住院治疗10天，伤情诊断为，左胫腓骨骨折内固定术后骨不连。出院医嘱为，伤口每2-3天换药一次，加强营养、全休2月，3月内避免患肢下地负重行走、3月复查并拍X片，术后1年余考虑取出内固定装置等。支付住院医疗费41556.1元（其中伙食费352元）。2018年11月1日原告在南京同仁医院住院治疗6天，伤情诊断为，左侧胫腓骨开放性骨折术后、左侧小腿慢性窦道。出院医嘱为，全休1月、术后2周酌情拆包线、避免剧烈运动等。支付住院医疗费13628.17元。原告支付门诊医疗费2179.7元，医用纱布绷带费18元、拐杖费99元。2020年5月25日原告委托安徽天平司法鉴定所，出具鉴定意见书，鉴定被鉴定人宋长龙左踝关节功能丧失50%以上构成十级伤残、被鉴定人宋长龙左胫腓骨骨折并发骨不连的误工期为两年、护理期为一年、营养期为一年。原告支付鉴定费1300元。原告支付交通费1755元。 另查明，原告具有建设类建设机械施工作业操作资质，操作项目是挖掘机操作，使用期限2013年1月25日至2019年1月24日。葛多拴不具有建筑施工的资质。 再查明，葛多栓向本院提交申请，要求对原告的伤残等级、三期重新鉴定，2020年9月7日原告在安徽民正司法鉴定所鉴定：被鉴定人宋长龙因外伤致左胫腓骨开放性粉碎性骨折，现遗有左踝关节功能丧失50%以上构成十级伤残、被鉴定人宋长龙左胫腓骨骨折并发骨不连的误工期为24个月、护理期为180日、营养期为180日。葛多栓支付鉴定费1859元。 本院对当事人有争议的事实，结合各方所举证据分析认定如下。 １、关于原告是否受雇于葛多拴； 原告诉称其受雇于葛多拴，驾驶挖掘机平整路面，而葛多拴认为出事前一天，原告主动联系其商谈雇佣事宜，由于原告挖掘机的操作证未年审，其未同意雇佣原告，对于次日原告在其承包工程的工地上出事其不知情。 本院认为，事故发生前一天，原告与葛多拴在电话中商谈雇佣事宜，事故当天在葛多拴承包平整路面工程的施工现场，原告驾驶挖掘机平整路面时受伤，事故发生后，葛多拴为原告处理保险赔偿相关事宜，以及从原告提供的相关证据和各方当事人在庭审中的陈述能够认定，原告受伤时是受雇于葛多拴，葛多拴无证据证明其的辩解理由，且本院的生效判决确认双方是雇佣关系。 2、关于一建公司是否承担连带责任问题。 原告认为，两被告未提供安全防护措施且明知葛多拴不具备相应施工资质而进行工程分包导致原告在驾驶操作挖掘机受伤，故葛多拴应承担全部赔偿责任，一建公司承担连带责任。一建公司认为，其与葛多拴未签订任何分包合同，不应承担连带赔偿责任。 本院认为，根据相关的证据和各方当事人陈述能够证实，安徽宝运投资(集团)有限公司将库房工程发包给具有建筑施工资质的一建公司，一建公司在葛多拴没有建筑施工资质的情况下将平整路面工程向葛多拴发包，属选择承包人不当，应与葛多拴承担连带责任。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。一建公司将平整路面工程发包给没有相应施工资质的葛多拴。原告是葛多拴雇佣的挖掘机驾驶员，形成了劳务关系，葛多拴以其与原告之间不具有雇佣关系不同意赔偿的理由没有事实依据，对其抗辩理由，本院不予采信。原告在施工过程中受伤，是提供劳务者在提供劳务过程中自己受害，应依劳务供需双方的过错确定各自应承担的责任。葛多拴安排原告施工，缺乏安全意识，未能提供安全防护设施，对损害后果应负一定责任。原告是成年人，对工作中的安全事项应有一定的认知能力，其未能尽到注意义务，对伤害的形成自身有一定过错，对损害后果也应负一定责任，应适当减轻各赔偿义务人的赔偿责任。 综合考量双方各方当事人的行为对损害结果的作用程度，本院认定葛多拴对原告的经济损失应负70%的赔偿责任。一建公司在葛多拴没有建筑施工资质的情况下将工程向其发包，属选择承包人不当，应与葛多拴承担连带责任。 原告所主张的赔偿数额以本院核算的为准：1、原告主张医疗费57530.41元，本院认为，蚌埠绿十字医药连锁有限公司出具的49.8元收据一张，不是发票，予以扣除，其他符合法律规定，本院予以支持57480.61元；2、原告主张营养费5850元（50元/天×117天），原告的营养期限经过鉴定机构鉴定确认180日，扣除已主张的63日，还有117天，符合法律规定，本院予以支持；3、原告主张住院伙食补助费800元（50元/天×16天），被告认为，原告的医疗费包括伙食费352元，应予扣除，被告的辩解理由正当，本院支持住院伙食补助费448元；4、原告主张护理费15858.18元（135.54元/天×117天），原告的护理期限经过鉴定机构鉴定确认的180日，扣除已主张的63日，还有117天，符合法律规定，本院予以支持，被告辩称，原告护理费应扣除住院医疗费中护理费，本院认为，住院医疗费中的护理费是医疗护理，而原告主张的护理费是用于生活陪护，被告辩解理由不能成立；5、原告主张交通费2601元，经本院核对，交通费发票与原告住院时间相符的交通费1755元，本院予以支持；6、原告主张误工费62423.88元（102.84元/天×607天），原告的误工期限经过鉴定机构鉴定确认24个月，扣除已主张的123日，还有607天，符合法律规定，本院予以支持；7、原告主张残疾赔偿金75080元（37540元/年×20年×10%）原告的伤残等级经过鉴定机构鉴定确认的，符合法律规定，本院予以支持；8、原告主张精神抚慰金20000元，本院认为，结合原告的伤情，对该项主张，本院支持5000元；以上损失合计223895.67元，葛多拴应赔偿原告223895.67×70%计156726.97元。 原告主张鉴定费1300元，葛多栓申请重新鉴定产生的鉴定费1859元；本院认为，葛多栓申请重新鉴定的鉴定意见，部分推翻原告提交的鉴定意见，故原告与葛多栓各自承担各自支付的鉴定费。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十一条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告葛多拴于本判决生效后10日内赔偿原告宋长龙医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等，合计156726.97元，被告蚌埠市一建建筑安装工程有限公司承担连带赔偿责任； 二、驳回原告宋长龙的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4308元，减半收取计2154元，由原告宋长龙负担470元，由被告葛多拴、蚌埠市一建建筑安装工程有限公司负担1684元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。 审判员  王隽林 二〇二〇年十一月十日 书记员  张 笑 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十一条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。