山东省临沭县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1329民初5737号 原告：董怀民。 委托诉讼代理人：孙**，山东铭星律师事务所执业律师。 被告：张记同。 被告：李明宣。 被告：临沭县金成建设有限公司，住所地：临沂市临沭县城苍山路北首万豪丽景大厦**。 统一社会信用代码：91371329587166455X 法定代表人：顾启建，总经理。 委托诉讼代理人：黄殿钧，临沭岌山法律服务所法律工作者。 被告：山东史丹利景城房地产开发有限公司，住所地：临沂市临沭县于店居****楼。 统一社会信用代码：91371329092467459K 法定代表人：李凤涛，总经理。 委托诉讼代理人：张伟伟，该公司员工。 原告董怀民与被告张记同、李明宣、临沭县金成建设有限公司（以下简称金成公司）、山东史丹利景城房地产开发有限公司（以下简称史丹利公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年9月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董怀民及其委托诉讼代理人孙**，被告张记同，被告史丹利公司的委托诉讼代理人张伟伟，被告金成公司的委托诉讼代理人黄殿钧到庭参加诉讼，被告李明宣经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 董怀民向本院提出诉讼请求：1.请依法调解或者判决三被告支付原告在工地受伤所受到的各项经济损失共计353891.14元；2.本案的诉讼费、交通费、代理费等相关费用由被告承担。诉讼中，董怀民将诉讼请求金额新增加924.33元；金成公司申请追加李明宣为本案被告。事实和理由：史丹利公司开发了位于临沭县城的水岸花园2#、3#、5#、7#、8#、10#、11#住宅楼，由金诚公司承揽建设，被告张记同雇佣原告。2020年4月12日，原告在工作过程中，被从高层（约十七八层）上掉落的一根钢管砸中胳膊，先后在临沭县人民医院、临沂市人民医院住院治疗，后经临沂沂蒙法医司法鉴定所沂蒙司鉴所（2020）临鉴字第1133号司法鉴定意见书鉴定为八级伤残。原告与被告多次协商赔偿未果。 张记同辩称，原告不应该起诉我，工地上李明宣给我打电话让我去清理工地上垃圾，我打电话联系唐洪田，是唐洪田找了董怀民，我们三个一起去的工地，一起干活的时候上面掉下来的钢管砸到了原告的胳膊。 李明宣书面辩称，其与金成公司系挂靠关系，张记同是其联系收购工地钢材、木板等物品，董怀民是张记同找来的。 金成公司辩称，原告诉讼的事实与理由部分不真实，金成公司没有致伤原告，对原告的伤害不知情，李明宣挂靠金成公司，涉案工地只是使用了其公司的资质，由李明宣实际施工，原告主张的损失与其公司没有关系，金成公司不应承担责任。 史丹利公司辩称，其公司将建设工程依法发包给具有建筑工程施工资质的施工单位进行工程建设符合法律规定，我公司也未曾雇佣过原告，故原告在已经发包给具有相应资质的施工单位承建的工地上发生事故与其公司无任何关系，原告对史丹利公司的诉求无任何事实及法律依据，应依法驳回对其公司的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2020年4月12日，董怀民在临沭县水岸花园小区施工现场装模板时，被从高楼坠落的钢管砸到左肩膀致伤，该钢管为施工人在施工过程中搭设外墙脚手架使用的钢管。经临沂沂蒙法医司法鉴定所鉴定，董怀民的损伤构成伤残八级；误工期270日，护理期90日、营养期90日，内固定物二期手术取出和拍片检查等费用，预计为18000元，支出鉴定费2500元。 庭审中，董怀民陈述，张记同长期从事模板回收，其于2018年跟着张记同在工地上从事模板装运，工资由张记同按模板吨位50元/吨/天结算；本次装模板是唐洪田给其打电话说张记同通知他们二人去，后张记同开着货车拉着其二人去的工地；2020年4月12日，其与唐洪田按张记同的安排在临沭县水岸花园小区施工现场往张记同的货车上装模板，被从楼上掉下的一根钢管砸中左肩膀，造成左胳膊两处粉碎性骨折；受伤后，张记同拨打120将其送到临沭县人民医院治疗，张记同垫付了5000元医药费；第二天又转入临沂市人民医院住院治疗，周杰代表施工方李明宣共垫付医药费52000元；经了解李明宣是金成公司所承建工程的项目经理。 董怀民提供其妻子朱菊与张记同的通话录音光盘及书面材料，证明其受雇于张记同并在从事雇佣活动中受伤；在该录音中，朱菊说“反正你哥跟着你干活，这个心你得操，这是事实”，张记同说“噢，行，这个不要紧”。董怀民提供诊断证明、住院病历、医疗费单据，证明其因伤住院治疗16天，支出医疗费43743.98元；提供结婚证、朱菊身份证及工资银行流水，证明朱菊与董怀民系夫妻关系，其受伤后由朱菊护理，护理费按照朱菊日平均工资284.14元/天计算；提供司法鉴定意见书、鉴定费单据，证明董怀民损伤评定情况，支出鉴定费2500元；提供事故现场照片，证明涉案建设工程系金成公司承建。 金成公司对董怀民提供银行交易凭证的证明目的有异议，认为银行凭证不能证明护理人员的月工资收入，且是在事故发生四个月前的交易凭证，护理费应按照护理人员户籍性质即农村居民标准计算；对鉴定意见书的真实性无异议，合法性、关联性均有异议，认为本案是侵权纠纷，鉴定结论不应依据劳动能力鉴定职工工伤与职业病鉴定标准；对事故现场照片的不予认可，该相片既不能证明出处也不能证明工地的实际施工情况，对其他证据的真实性无异议；认为董怀民系高空坠物致伤，要求其公司承担责任无任何法律依据。 张记同对董怀民提供通话录音的真实性无异议，认为其在录音中说的是要问李明宣怎么处理董怀民被砸受伤的事，李明宣说等公司给处理，其他同金成公司的质证意见；张记同申请对董怀民的鉴定结论重新鉴定。张记同还辩称，在2018年董怀民没有跟着他干活，其只是领着董怀民到工地装模板或干一些零活，其找的人包括董怀民在内都是按吨位一天一结算工资；其开车带董怀民与唐洪田到水岸花园让他们装运模板属实，董怀民受伤后其垫付了5000元医疗费。张记同未提供证据；认为董怀民在提供劳务活动中有重大过错，应减轻赔偿义务人的赔偿责任。 金成公司提供协议书，证明2018年10月18日，金成公司和李明宣签订建筑工程挂靠协议，李明宣使用金成公司的资质承揽了水岸花园的6#9#12#的土建水电暖、地下车库工、地下车库工程怀民受伤工程的工地，李明宣是实际施工人。对金成公司提供的协议书，董怀民质证认为，该协议书可以证明李明宣系涉案工程的工地负责人，是金成公司的项目经理，李明宣对工地的施工和安全负全责；张记同、史丹利公司对协议书没有异议。 史丹利公司提供土建及水电暖施工合同，证明史丹利公司将水岸花园2#3#6#8#11#楼及社区医疗中心、9#12#楼及便民服务中的土建、水电暖工程及及周围地下车库土建工程发包给金成公司。对史丹利公司提供的该施工合同，金成公司、张记同对其证明目的无异议；董怀民对其真实性无异议，认为合同证明了发生砸伤事故的工地工程系由金成公司承建，建设工程所有权属史丹利公司，因建筑物搁置物脱落致使董怀民受伤，因此所有人史丹利公司、管理人金成公司应当承担侵权责任。 张记同申请对董怀民提供的鉴定结论重新鉴定，经本院委托临沂新光法医鉴定所作出重新鉴定意见，认定董怀民损伤分别构成两处十级伤残，误工期为270日、护理期90日、营养期90日，后续检查及治疗费预计需18000元。对该重新鉴定意见，董怀民认为伤残等级过低；张记同认为伤残等级、三期、后续治疗费均过高，后续治疗费应待实际发生后另行主张权利；金成公司、史丹利公司同张记同的质证意见。 重新鉴定系由对方当事人申请并经法院委托有鉴定资质的鉴定机构出具，故对该重新鉴定意见，本院予以采信。董怀民提供的录音光盘、诊断证明、住院病历、医药费单据，对方当事人对其真实性、关联性无异议，对该组证据的真实性，本院予以确认。金成公司提供的协议书、史丹利公司提供的施工合同，对方当事人对其真实性、关联性均无异议，故对该二份证据的真实性、关联性，本院予以确认。 董怀民自认张记同为其垫付医药费5000元、施工方为其垫付医药费52000元，对该事实，本院予以确认。董怀民主张的护理费计算标准，对方当事人均提出异议，认为应按农村居民标准计算。董怀民提供的现有证据，无法证明护理人有稳定、持续的工资收入及月工资金额，也无法证明护理人因护理董怀民造成固定收入减少及减少的数额。故对被告关于护理费应按农村居民标准计算的意见，本院予以采纳。董怀民选择要求李明宣、金成公司、史丹利公司承担侵权赔偿责任，对该事实，本院予以确认。 本院认为，董怀民受雇于张记同为其提供劳务，张记同为董怀民支付劳务报酬，双方构成个人之间劳务关系。李明宣、金成公司均自认李明宣挂靠在金成公司名下，李明宣为借用金成公司建筑资质的实际施工人，金成公司为建筑资质被借用的企业，双方构成资质借用与被借用的关系。史丹利公司向金成公司发包包括涉案工地在内的建设工程，史丹利公司为发包方，金成公司为总承包方，双方构成建设工程合同关系。张记同接受李明宣联系雇佣董怀民、唐洪田到建筑工地为张记同提供劳务，董怀民在提供劳务过程中，被从李明宣实际承包施工的高层楼房外坠落的钢管砸伤。李明宣作为建设工程的实际施工人，对建筑工地施工设备及施工人员负有管理使用设备及安全提示保障人身安全的义务。董怀民选择要求李明宣、金成公司、史丹利公司承担侵权责任，故李明宣作为致伤董怀民钢管设备的使用人、管理人，对董怀民因伤造成的损失应承担侵权赔偿责任。金成公司作为建筑企业将其建筑资质出借给没有建筑施工资质的李明宣，该行为违反法律禁止性规定，故对董怀民因伤造成的损失负连带赔偿责任。史丹利公司与具备建筑施工资质的金成公司签订建设工程施工合同的行为，不违反法律禁止性规定，该合同合法有效。史丹利公司签订合同的行为不存在过错，其既未接收建设楼房对楼房行使管理权，也不是致伤董怀民钢管设备的管理人，故对董怀民因伤造成的损失，史丹利公司不承担赔偿责任。 董怀民从事装运模板的作业地点多为高层楼房建设工程工地，该作业区域多为未经许可不能擅自进入的高度危险区域；董怀民作为长期在上述区域提供该劳务的从业人员，应当知晓在该区域提供劳务的高度风险，对其自身安全负有超出提供一般劳务活动的高度安全注意义务。故董怀民对其自身受伤存有较大过错，应当减轻赔偿义务人的赔偿义务，本院确认董怀民自身承担20%的责任。张记同作为董怀民的雇主应当承担雇主赔偿责任，只是因董怀民选择侵权人为赔偿义务人而不承担赔偿责任。故本院确认张记同缴纳的重新评估费用由其自身承担，为董怀民垫付的费用不应返还，但应在董怀民主张的损失中扣除。李明宣经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对董怀民的诉讼请求及所举证据放弃抗辩和质证的权利，不影响本院对本案依法作出判决。后续治疗为内固定物取出术，为必然发生的费用且经鉴定机构确认，故对董怀民主张的后续治疗费予以支持。对住院伙食补助费与营养费重复计算的部分，不予准许。本院确认董怀民因伤造成的损失：医药费42819.65元、营养费90天×30元/天=2700元、误工费270天×115.97元/天=31311.9元、护理费90天×82.42元/天=7417.8元、伤残赔偿金101589.6元、交通费160元、后续治疗费18000元、司法鉴定费2500元，合计206498.95元。扣除张记同已垫付的5000元后，董怀民的损失为201498.95元。 综上，对董怀民的合理诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第二十八条、第七十六条、第八十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条、第九十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告李明宣于本判决生效后十日内赔偿原告董怀民因伤造成的各项损失161199元（已垫付52000元）；被告临沭县金成建设有限公司对上述履行义务负连带清偿责任，其承担责任后有权向李明宣追偿。 二、驳回原告董怀民对被告张记同、山东史丹利景城房地产开发有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6609元减半收取3304.5元，由被告李明宣、临沭县金成建设有限公司负担2644元，原告董怀民负担660.5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 员 张连玉 二〇二〇年十一月十七日 法官助理 刘 蕾 书 记 员 葛丽婷