湖南省郴州市苏仙区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1003民初2117号 原告：湖南郴州南方新材料科技有限公司广汇分公司，住所地：湖南省郴州市苏仙区白露塘镇柿竹园**。 法定代表人：邓道诚，系该公司负责人。 委托诉讼代理人：李璇，湖南星河律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王身伟，湖南星河律师事务所律师。 被告：湖南明大新型炭材料有限公司，住所地：郴州市苏仙区白露塘镇林邑大道郴州出口加工区管理委员会办公楼**。 法定代表人：刘泓锐，系该公司执行董事兼总经理。 被告：刘泓锐，男，1979年出生，汉族，住湖南省嘉禾县塘村镇 委托诉讼代理人：李海霞，女，1970年出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区，系被告公司员工。 委托诉讼代理人：李露露，女，1996年出生，汉族，住湖南省桂阳县城关镇，系被告公司员工。 原告湖南郴州南方新材料有限公司广汇分公司与被告湖南明大新型炭材料有限公司、刘泓锐买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告湖南郴州南方新材料有限公司广汇分公司的委托诉讼代理人李璇、王身伟，被告湖南明大新型炭材料有限公司的委托诉讼代理人李海霞、李露露到庭参加诉讼，被告刘泓锐经本院依法传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告湖南郴州南方新材料有限公司广汇分公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令两被告立即支付原告货款586604.34元；2、请求判令两被告支付逾期付款违约金51914.48元（以日利率万分之五，从2019年12月26日暂计至2020年6月20日，586604.34元×0.05%×177天）以上两项共计638518.82元；3、本案的全部诉讼费用由被告承担。事实及理由：郴州市广汇建材有限责任公司(以下简称“广汇公司”)与湖南郴州南方新材料科技有限公司公司合并,并于2017年11月20日在报纸上发布公告。2016年4月20日,广汇公司与被告签订《郴州市预拌混凝土买卖合同》。合同约定:由广汇公司为被告施工的“湖南明大新型炭材料有限公司”工程提供预拌混凝土,付款方式为现金结算按C30:240每立方(先款后货),月结按C30:270元每立方(当月货款在次月结清)。被告不能按合同约定支付货款,每逾期一天,按欠款总金额每日万分之五向广汇公司支付违约利息。双方一方违约时,另一方主张权利和追究违约责任所产生的诉讼费、保全费、律师费、差旅费等实现债权的费用由违约方承担。合同签订后,广汇公司为被告提供混凝土,后经原告与被告对账结算,被告共用混凝土59844.5方,金额为18948832元,已支付18362227.66元,被告尚欠586604.34元未支付。2019年6月5日,原被告双方签订付款协议,约定被告于2019年12月26日前将欠付原告货款一次性付清。原告以日利率万分之五,从2019年12月26日暂计至2020年6月20日,违约金为51914.48元。请求贵院依法支持原告的全部诉讼请求。 原告就其主张，向本院举证如下： 证据1：原告营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件，拟证明原告的基本情况，具备本案的诉讼主体资格。 证据2：被告信息，拟证明被告的基本情况，具备本案的诉讼主体资格。 证据3：合并公告、情况说明，拟证明郴州市广汇建材有限责任公司与湖南郴州南方新材料科技有限公司合并，并于2017年11月20日在报纸上发布公告。广汇公司已经注销。 证据4：《郴州市预拌砼买卖合同》，拟证明广汇公司与被告签订郴州市预拌砼买卖合同，由广汇公司为被告承建的工程提供混凝土。 证据5：付款承诺书、催款函、对账单、回款凭证，拟证明原告与被告对账结算，被告共用混凝土59844.50方，金额为18948832元，已支付18362227.66元，被告尚欠586604.34元未支付。 被告湖南明大新型炭材料有限公司、被告刘泓锐辩称：一、广汇分公司起诉的尾欠货款是被告湖南明大新型炭材料有限公司应广汇分公司多次请求而代五矿二十三冶第二工程有限公司支付的混凝土货款,并非本公司拖欠广汇分公司的货款。2016年4月20日,被告公司与广汇分公司签订《预拌混凝土买卖合同》,由被告公司向广汇分公司购买混凝土,双方约定了数量、价格、付款方式、违约责任等,同时广汇分公司也向五矿二十三冶第二工程公司提供混凝土,二十三冶公司的建设项目也在被告公司内(注:二十三冶公司与被告公司系大包干形式承建),广汇分公司为了收款方便,便绕过二十三冶恳请被告代二十三冶直接把货款付给广汇分公司,此混凝土为2505方,货款共计764468元。被告考虑与广汇分公司系友好协作单位便承诺此事,并实际代为支付。该节事实在本公司与二十三冶公司在苏仙区法院一审诉讼过程中法院予以了认定,现双方上诉,引起二审,二审尚未有处理结果,被告故申请中止本案诉讼。二、广汇分公司依合同向被告提供的预拌混凝土有质量问题,应予赔偿30万元。广汇分公司依合同在为被告公司60KT/a石墨制品项目土建工程(道路与厂房地面)提供混凝土时,混凝土存在质量问题。表现在:第一、表面裂纹多在施工现场检查中发现,刚完成浇注正常养护1-2天后的路面、地、地面没有承压的情况下出现大面积裂纹。第二、混凝土强度较差,很容易开裂。鉴于商品砼的质量较差,被迫将169M平台未完成施工的区域以及157M平台全部区域路面(地(地面凝土厚度增加20mm以确保使用效果,造成了巨大损失。三、市中院(二审法院)认可了本公司代付货款法律事实后,被告在核减损失后同意将余款支付给广汇分公司,如果不认可此代付货款事实,则保留向广汇分公司追索已付货款的权利。四、诉讼费由广汇分公司承担。 被告就其主张，举证如下： 证据1：营业执照、法定代表人身份证明书、刘泓锐身份证明，拟证明被告的基本情况和主体资格。 证据2：合同、结算单（2张）、情况说明（1张）、还款协议（1份2019年6月5日），拟证明原、被告买卖混凝土的情况及代付货款的情况。 证据3：会议纪要（1份）、照片（10张共5页）、损失清单（损失估算说明），拟证明损失情况。 证据4：一审判决书、中院传票、明大公司答辩状，拟证明明大公司与二十三治公司存在诉讼，且在二审未判决。 证据5：通知函，拟证明原、被告曾经关系良好。 本院经审理查明事实如下：湖南郴州南方新材料科技有限公司公司吸收合并郴州市广汇建材有限责任公司(以下简称“广汇公司”)后,广汇公司于2018年5月28日注销，湖南郴州南方新材料科技有限公司公司在原广汇公司的基础上设立湖南郴州南方新材料科技有限公司广汇分公司即原告,由湖南郴州南方新材料科技有限公司广汇分公司继续执行广汇公司的各项事务,湖南郴州南方新材料科技有限公司广汇分公司承继广汇公司的债权债务等。 2016年4月20日,广汇公司与被告湖南明大新型炭材料有限公司签订《郴州市预拌混凝土买卖合同》。合同约定了预拌混凝士的品种、强度等级、单价等，结算方式:每供应完一批次预拌混凝土,供方凭送货凭证编制结算单给需方,需方应在收到结算单的2天内核对数量及金额并确认,如因需方原因造成无法确对确认,供方则以需方签收的混凝土送货单为结算依据。付款方式:现金结算按C30:240元每立方(先款后货),月结技C30:270元每立方(当月货款在次月结清)。余款结算:在混凝士浇筑完毕30天内付清；单项工程在浇筑完毕一周内付清。质量验收：①供方提供的混凝土质量应符合《预拌混凝土》(GB14902-2003）、《混凝土强度检验评定标准)(GB1J107-87)及《湖南省预拌混凝土质量管理细则》(试行)的要求；②预拌混凝土送货到现场后,需方应对坍落度当场进行检验,并按规定留置试件和养护，并送郴州市有资质的检验机构进行检测,费用由需方负责,检验结果作为验收混凝土质量的依据；③如需方对产品质量有异议时应书面提出,对坍落度的异议应在交货时提出,对混凝土强度的异议应以国家检验部门的检定结果为标准；①供方在接到需方书面异议后,应及时与需方共同确认质量问题并提出处理方案。当双方不能达成共识时,则请双方共同认可的质监部门进行分析、鉴定和裁决。违约责任：1、供方不能满足质量技术要求或不能履行合同条款,需方有权单方终止合同,并追究供方责任；2、需方未按照合同条款支付货款,每逾期壹天,按欠款总金额每天万分之五向供方支付违约利息,供方同时有权终止供货并单方面解除本合同；3、供、需双方任何一方违约时,所产生的律师费、差旅费、评估鉴定费、公告费、诉讼费全费等费用由违约方承担。被告湖南明大新型炭材料有限公司在合同中盖了印鉴，该公司法定代表人即被告刘泓锐在法定代表人处签了名。在合同履行过程中，2019年6月5日，原告与被告湖南明大新型炭材料有限公司签订《付款协议》，确认至2019年4月30日止，被告湖南明大新型炭材料有限公司欠原告货款6300818元，并约定：1.2019年5月在25日前支付货款20万元；2.2019年6月1日7月25日前支付290万元(其中6月保底支付100万元,并在6月25日前支付,不包含易货)；3.2019年8月在25日前支付货款50万元；4.2019年9月在25日前支付货款50万元；5.2019年10月在25日前支付货款50万元；6.2019年11月在25日前支付货款50万元；7.2019年12月在25日前将货款一次性付清……；9.如湖南明大新型炭材料有限公司按时履行本付款协议1-7条,湖南郴州南方新材料科技有限公司广汇分公司自愿放弃所有利息和违约金；10.如湖南明大新型炭材料有限公司未按时履行本协议任意一条，湖南郴州南方新材料科技有限公司广汇分公司可立即向法院起诉,并承担违约责任。在双方签订的对账结算单中，其中一项施工单位为五矿二十三冶建设集团第二工程有限公司，总货款为764468元。2019年7月8日，被告与原告的销售经理刘辉对质量问题进行协商，被告制作了会议纪要，纪要基本内容：针对广汇公司混凝土存在的质量问题,经会议协商一致,广汇公司同意一次性赔偿明大公司30万元,以补偿明大公司的相关损失,明大公司对此表示基本认可。刘辉在参会人员处签了名。刘辉在庭审作证中认可被告于2016、2017年提过质量问题，也提出过减少货款，但具体数额未谈妥。被告庭审中也称原告因质量问题同意核减货款，但核减的多少需再协商。 在《付款协议》签署后，被告湖南明大新型炭材料有限公司陆续支付大部分货款，现还欠586604.34元。 另查明，五矿二十三冶建设集团第二工程有限公司与湖南明大新型炭材料有限公司建设工程施工合同纠纷案[本院（2018）湘1003民初1078号案]中，确定了两者间的工程款为2891060.88元，该金额包括了混凝土费用，该案现在二审中。在该案中，原告出具一份情况说明：兹有五矿二十三冶建设集团第二工程有限公司在承包湖南明大新型炭材料有限公司有关工程施工过程中由我公司供应商品混凝土总方量2505立方、总货款764468元，因湖南明大新型炭材料有限公司一直是我公司长期客户，有很多项目都是由我公司提供商品混凝土,也包括五矿二十三冶建设集团第二工程有限公司作为承包方施工的项目,因此该笔应由五矿二十三冶建设集团第二工程有限公司支付的商品混凝土总方量2505方、总款764468元，在我公司与湖南明大新型炭材料有限公司结算时就由湖南明大新型炭材料有限公司先行代为支付了。 本院认为:原告与被告湖南明大新型炭材料有限公司签订的《郴州市预拌混凝土买卖合同》是双方当事人真实意思表示一致，合法有效，依法应受法律保护，双方当事人均应依约履行各自的合同权利义务。本案争议焦点一：应否扣除五矿二十三冶建设集团第二工程有限公司施工用混凝土款。原、被告虽均认同诉请的金额包含有五矿二十三冶建设集团第二工程有限公司施工用混凝土款，但原告与被告湖南明大新型炭材料有限公司之间在结算的基础上签署了《付款协议》，被告湖南明大新型炭材料有限公司应按协议履行义务，且原告亦向五矿二十三冶建设集团第二工程有限公司与湖南明大新型炭材料有限公司建设工程施工合同纠纷案出具该部分款项由湖南明大新型炭材料有限公司代付的说明，如该案支持了五矿二十三冶建设集团第二工程有限公司该部分诉求，被告则可另行主张；本案争议焦点二：质量问题。被告虽提出过质量问题，但未按约定处理相关事宜如鉴定等，且被告提供的证据不足以证明存在质量问题，故本院被告该辩解不予采纳，被告可在完善相关资料后另行主张。 另原告与被告湖南明大新型炭材料有限公司之间因五矿二十三冶建设集团第二工程有限公司案而存在是否付款或退款问题，故主张的违约金不予支持。被告刘泓锐系被告湖南明大新型炭材料有限公司的法定代表人，在本案中的签字行为是其履行职务的行为，故不应承担本案的责任。 据此，依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 限被告湖南明大新型炭材料有限公司在本判决生效后三十日内支付原告湖南郴州南方新材料有限公司广汇分公司货款586604.34元； 二、驳回原告湖南郴州南方新材料有限公司广汇分公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10185.19元，减半收取5092.59元，财产保全费3782元，合计8874.19元（原告已预交），由被告湖南明大新型炭材料有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 员  胡   红   锋 二〇二〇年十一月四日 法官助理  曾伟书记员刘玲玲