广东省汕尾市城区人民法院民 事 判 决 书(2020）粤1502民初684号原告：陈秋利，男，1968年8月17日出生，汉族，住汕尾市城区****永丰楼,身份证号码：442************030。被告：汕尾市自然资源局，住所地：汕尾市城区*****。法定代表人：范振学，局长。委托诉讼代理人：陈育军，该局科长。委托诉讼代理人：卓楚花，广东愿力律师事务所律师。本院在审理原告陈秋利诉被告汕尾市自然资源局经济补偿金纠纷一案，本院于2020年6月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈秋利、被告汕尾市自然资源局的委托诉讼代理人陈育军、卓楚花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈秋利向本院提出诉讼请求：1、被告依法向原告支付2019年4月至2020年5月无故拖欠工资14个月×2800元=39200元，加付拖欠工资总额50%以上一倍以下的经济赔偿（39200元），两项共计78400元；2、被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金：2800元×30个月×2倍=168000元；3、被告支付原告未休年假工资：2800元／月÷21.75天×15天／年休假天数×2倍=7724元；4、被告支付原告失业救济金：24个月×1410元/月最低工资标准×80%=27072元；5、被告支付原告医疗期疾病生活救济金：24个月（医疗期时间）×1410元／月工资标准=33840元；6、被告为原告补发自2002年1月至2020年5月止未为缴纳社会各种保险费、损失赔偿金136653元。事实与理由：1、支付拖欠工资的问题。原告在1991年，当时承蒙汕尾市人事局编委办卓志强主任的关心，给予原告安排工作单位在汕尾市城建监察大队。原告于1991年9月参加工作之日起就被局领导分配在机关办公室工作，一直连续工作到2018年12月。原告在职期间2017年3月患有难以治愈的特种疾病“帕金森氏病”。2019年1月机构合并后，被告为原告支付了2019年1月至3月的工资。2019年1月机构合并，汕尾市城乡规划局各类人员划入被告处时，规划局负责合并工作的领导蔡珠文副局长、张瑞坤办公室主任（现两人工作于汕尾市自然资源局）没有如实上报原告的名单给报告处，被告以原规划局没有上报原告的名单为由，就确认原告与规划局已解除劳动关系。被告从2019年4月起至2020年5月止，无故对原告拖欠工资，未为原告安排新的工作岗位，拒绝与原告签订书面劳动合同，口头通知要与原告解除劳动合同。但原告一直坚持在原规划局办公楼和被告处工作，认真看管原办公楼的财产，水电维护，电梯安全使用，消防器材保养等。此工作一直负责到2020年5月。汕尾市财政局来装修办公楼时原告才退出工作。汕尾市劳动仲裁委在没有足够的证据，仅以被告提供的《情况说明》，就确认城乡规划局办公楼在2019年6月移交给财政局使用，确认原告自2019年6月后，未为被告提供劳动服务。仲裁委以关于贯彻执行《劳动法》若干问题的意见第五十三条之规定，就作出裁决：“没有为用人单位提供正常的劳动服务的劳动者不得向用人单位要求支付工资”，不予支持被告支付原告2019年7月至2020年5月被拖欠的工资。但自2019年6月后，汕尾市财政局从未有人来接管该楼的日常管理。被告处也未送达免予原告在该楼的工作通知。该楼固定资产移交手续在2020年5月才完成，原告才退出该楼的工作。原告确实为该楼已付出劳动服务。依法订立的劳动合同具有法律约束力，用人单位和劳动者应当履行劳动合同约定权利和义务。根据《劳动合同法》第二十八条“劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬的数额可参照本单位相同岗位或相近岗位劳动者的劳动报酬确定”。《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣和拖欠劳动者的工资”。[关联规定]《劳动合同法》第三十条；《广东省工资支付条例》第十，十一，十三、三十九条之规定。根据《广东省工资支付条例》第五十六条第一款之规定：用人单位有拖欠或克扣劳动者的工资的，由人力保障部门分别责令限期支付劳动者的工资报酬，劳动者工资低于当地最低工资标准的差额，加班或延长工作时间的工资。逾期不支付的，责令用人单位按照应付金额50%至一倍以下的标准计算，向劳动者加付赔偿金；《广东省工资支付条例》第三十九条“非因劳动者原因造成用人单位停工停产，未超过一个工资支付周期的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资。用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的80%支付劳动者生活费，生活费发至企业复工、复产或者解除劳动关系”；根据《劳动合同法》第八十五条第（一）款规定“未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动报酬的；”第（四）款“解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”[关联规定：劳动争议解释三]。请汕尾市城区人民法院依法给予判决被告无故自2019年4月至2020年5月共有14个月工资总额。加付被拖欠工资应付数额赔偿金：2019年4月至2020年5月拖欠工资2800元／月工资×14个月=39200元加付赔偿金39200×100%即39200元，两项共计78400元。2、解除劳动合同经济赔偿金问题。“客观情况”是指履行原劳动合同所必要的客观条件，因不可抗力或出现合同无法履行的其它情况。如自然条件、单位迁移外地、被兼并、企业资产转移等，是原劳动合同不能履行或不必要履行的情况。发生上述情况时，为了使劳动合同能够得到继续履行，必须根据变化后的客观情况，由双方当事人对合同进行协商变通，直到达成一致意见。如果协商不成，原劳动合同的劳动关系就不必存续的必要。在这种情况下，用人单位可以解除劳动者合同，用人单位可以提前一个月以书面通知劳动者本人，或额外支付劳动者一个月的工资后可以解除劳动合同。依法订立劳动合同具有约束力。用人单位和劳动者应当履行劳动合同的权利和义务。劳动法有明确规定“用人单位不能无故解除劳动者的劳动合同，保护劳动者的合法权益。2019年劳动法规定员工工作满十年的，单位单方面解除劳动合同需支付高额赔偿金。非因本人原因从原单位转到新单位工作的，劳动者在原单位的工作年限合并计算为新单位的工作年限。在原单位订立劳动合同次数合并为在新单位订立合同的次数。合并后原告以《劳动合同法》第十四条第二款规定向被告要求签订无固定期限劳动合同，却遭到被告拒绝。按照劳动法有关规定，劳动者连续在同一用人单位工作满十年的，用人单位应当与其签订无固定期限劳动合同。用人单位无故辞退无固定期限合同工，用人单位应付解除合同赔偿金。2019年1月机构合并后，被告从未与原告协商变更原劳动合同，被告未遵循解除劳动合同的法定程序，未履行解除劳动合同出具书面证明的法定义务+被告单方面违反《劳动合同法》第三十六条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”。根据本法第四十七条、四十八条、八十七条之规定，被告违法解除原告劳动合同，应为原告支付经济赔偿金。汕尾市劳动仲裁委以已经废止和失效的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（1994年12月3日劳动部发布）第八条“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的，用人单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满1年发给相当于1个月工资的经济补偿金。裁决被告在合并后解除原告的劳动合同是不违法，仲裁委此种依据己无法律依据是不成立的，请汕尾市城区法院依法判决被告向原告支付违约解除合同赔偿金。经济赔偿金工作年限应从1991年9月至2020年5月（解除劳动合同共有29年9个月。经济赔偿金=2800元×30个月（工作年限换算）×2倍=168000元，请依法判决被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金数额为168000元。对年休假工资，失业救济金问题，汕尾市劳动仲裁委有明确裁决给予支持，这里不再详述。对疾病救济费的问题：仲裁委认为用工单位足额支付原告患病期间的工资，这里所指的“患病期间”是因劳动者生病需住院治疗所需要的期限称为治疗期。而原告所要求支付医疗期疾病生活救济费，医疗期是指劳动者根据其工龄等条件，依法可以享受的停止工作医疗并发给病假工资的期限，而不是劳动者病伤治愈实际需要的治疗期。身患疾病或非因工负伤的员工医疗期受法律保护，用人单位应按劳动合同约定给予员工医疗期疾病救济费。原告本人在2017年3月患有难以治愈的特种病“帕金森氏病”，原告出院回家后，原单位领导不但不给予原告医疗期治病时间，还要原告快些回局上班。原告没办法，只好坚持上班，一直干到现在解除劳动合同闹到法院来，故此，原告在职期间没有向单位申请病假，只有敢怒不敢言。疾病救济费是根据劳动者工作年限和疾病的原因而享有的病假待遇，是劳动法赋予劳动者享有的权利，任何人和单位不得漠视与剥夺，请被告按照原告签订劳动合同规定病假救济费支付给原告。依照《劳动合同法》规定，病假救济费不低于当地最低工资标准的80%。依据劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》劳部发[1994]47号和劳动部《关于贯彻企业职工患病或非因工负伤医疗期的通知》劳部发[1995]236号，职工患病或非因工负伤，根据本人实际参加工作的年限和本单位工作的年限长短享受3-24个月的医疗期。请汕尾市城区人民法院依法给予判决被告向原告支付疾病生活救济费1410／元最低工资标准×24个月（根据工作年限换算）×80%=27072元。对被告向原告补发给未缴纳社会保险费的问题。原告在职期间于2008年7月，2010年4月两次与原汕尾市城乡规划局签订了书面劳动合同。用人单位用补贴形式让原告自行放弃单位缴纳社会保险权利。劳动法规定，单位必须为员工购买五险一金，双方签订的任何协议都是无效的。要知道自愿放弃缴纳社保的声明是无效的。要知道社会保险是国家强制性保险，为入职员工办理社会保险是单位法定义务，所以不管是单位还是员工自愿放弃都是无效的，单位不帮入职员工缴纳五险一金是不对的。根据《劳动合同》规定，无论是企业人员，还是机关单位的合同工，临时工，用人单位应为其社保帐号按时足额为其缴纳“五险一金”，这是用人单位应尽义务，也是劳动者依法享受权利，任何人和单位不得剥夺，劳动者自愿申请不参保或者双方协商以补贴形式代替参保的行为均属无效。未依法参保，用人单位将面临补缴纳社会保险费和滞纳金，以及赔偿社会保险待遇损失的风险。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位应当履行劳动合同义务，保障劳动者享有劳动权利。请被告依法为原告补发给自2002年1月至2020年3月共有18年零3个月（共有219个月）。未缴社会保险费单位应交部分保险金。原告是特种设备安全管理人员，劳动合同约定电工作业岗位，是指容易发生事故，对操作本人和他人的安全健康及设备、设施可能造成危害的作业，用人单位应当按照《社会保险法》第三十三条规定“职工应当参加工伤保险，由单位缴纳工伤保险，职工缴纳工伤保险。原告是用人单位自聘长期合同工，都有被解除劳动合同而失业的困境，根据《社会保险法》第四十四条规定，职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。职工在职期间用人单位未为其缴纳社会保险各种保险费，一旦职工出现该种情形，相应费用由用人单位按社保比例实行负担。被告补发给原告社会保险费损失，计算标准缴纳基数为汕尾市下岗失业人员最低缴纳基数2400元。养老保险费2400元/月×16%×219个月=84096元、工伤保险费2400元/月×2%×219个月=10512元、医疗保险费2400元/月×6%×219个月=31536元、失业保险费2400元×2%×219个月=10512元。被告于庭审时辩称，被告认为仲裁裁决具有充分的事实和法律依据，请求人民法院予以维持，驳回原告的无理请求。原告提供如下证据：1.身份证复印件，证明原告身份信息；2.领导信件，证明1991年原告在卓志强主任的关心下给原告联系工作一事；3.劳动合同，在2008年和2010年两次与市规划局签订合同；4.电工技术等级证书，证明原告是中级技术工人；5.工作证、岗位证，证明原告是工勤人员、局职工；5.特种设备安全作业人员证，证明原告取得电梯安全作业资格证；7.电梯维护标志，证明电梯安全作业资格证；7.电梯维保标志，证明原告在2019年6月30日前是原汕尾市规划局电梯管理人员，在2019年7月后，有为被告处劳动；8.2001-2005工资表、2010-2012工资表、2018年3月-2018年12月工资表，证明工资期间的劳动关系；9.2019年1月-2019年3月、2001年1月-2001年11月工资表，证明劳动关系；10.广东省机关事业单位工作人员工资变动登记表，证明1994年-2000年劳动关系；11.广东省机关、事业单位工人技术等级岗位考核审批表，证明1998年劳动关系；12.汕尾市直机关事业单位工作人员职务附加津贴发放表，证明2000年劳动关系；13.特种设备中（终）止检验通知书，证明2019年12月25日在工作。14.电梯定期检验报告，证明2020年4月在工作；15.电梯保养维修报告单，证明2014-2018年在城乡规划局工作；16.病历证明，证明患病或非因公负伤；17.情况说明，证明从1991年10月至2020年5月连续工作；18.电梯维护保养记录，证明2019年1月6日至2020年3月23日的电梯保养；19.停保通知，证明2002年1月至2020年5月被告没有给原告交社保。补充证据:1.2001年10月、11月工资表，证明2001年10月机构政企脱钩改革，原告一直连续在局里工作下去，没有回市政公司上班；2.个人信息采集表，证明原告不是从市政公司被借用到局机关工作，是城建局新招用人员；3.广东省机关事业单位工作人员工资标注调整增工资名册表，证明原告是汕尾市城市规划局正式职工；4.行政机关公务员名册，证明原告是汕尾市规划局正式职工。被告对原告提供的证据质证如下：证据1到16的关联性有异议；证据17无异议；证据18、19关联性有异议；补充证据的关联性有异议，领导信件与原告本人身份无关联性，劳动合同是原告2008到2010年两次与市规划局签的。电工证、电子技术等级证书、工作证、岗位证不代表他的劳动关系；证据6、7，跟原告的劳动关系无关系。证据8，证明原告的劳务派遣的工资在原部门发放的；证据9，不等于劳动关系，是派遣关系。证据10、11、12、13、14、15，跟劳动关系无关，病历证明无法证明原告的劳动关系；证据17，真实反映原告的工作情况；证据18、19，与劳动关系无关；补充证据，工资表只是证明他在本单位有派遣的关系；公务员册只是作为管理方便，与劳动关系无关。被告向本院提供如下证据：1.汕尾市合同制工人劳动合同书，证明原告是市市政公司的员工，原告的劳动关系是在汕尾市市政公司；2.通知，证明被告从2001年11月起已经解除劳务派遣关系（借用）；3.汕尾市城乡规划局设立文件，证明2008年机构改革，设立市城乡规划局；4.2018年3月至2019年3月城乡规划局其他人员工资津贴发放签领表，证明计算原告月工资依据、与原告相同相近岗位职务人员工资依据；5.市直机构改革人员转隶人员、6.（部分节选）中共汕尾市委汕尾市人民政府关于印发《汕尾市机构改革方案》的通知（汕尾发[2018]19号），证明汕尾市城乡规划局整合划入汕尾市自然资源局依据；7.仲裁裁决书（汕尾劳人仲案字[2020]7号），证明劳动仲裁部门已经作出裁决;补充证据：1.会计记账，证明原告借款会计记录；2.2019年6月至2020年1月借款凭证，证明原告从被告处预支款项共计24600.00元，证明被告应当赔付原告款项中应扣除该款项。原告对被告提供的证据质证如下：对全部证据都有异议，被告提供的证据无法达到其证明目的。证据1.原告与市政公司劳动合同的签订早于劳动关系的建立，即是用人单位在用工之前与劳动者订立劳动合同，但是这时劳动合同不代表劳动关系的建立，因为双方未履行相应的权利义务，原告与市政公司从未建立劳动关系；证据2.原告之前没有收到通知，不知道通知从哪里来；证据3.编制规定真实性无异议，虽机构改革，但原告的劳动关系一直存在；证据4.工资发放签领表真实性无异议，证明目的有异议，现在原告是汕尾市自然资源局的员工，工资履行标准应当在2019年6月到2020年5月电工技术人员的标准来发放，每月工资3200元；证据5.临时工和正式工一样为劳动者，依法享有劳动法规定的各项权利。原告和被告存在劳动关系，应当按照劳动法规定处理；证据6，原告不是转隶人员，原告是临时工，原告与汕尾市规划局建立了多年的劳动关系，被告要解除劳动关系，应当依法解除，不得单方面解除；证据7.仲裁裁决书的真实性无异议，裁决的内容有异议，原告不服劳动仲裁的裁决，已经提起起诉；补充证据1，原告有跟被告借款，被告从2019年4月开始无故停原告工资，不为原告安排工作岗位，口头解除劳动合同，4月份等到6月份没有等到工资。原告一直坚持在原单位上班，看护办公楼的后勤管理。资源局以2800元的工资给原告借，但不肯写借工资，主张要写医药费。款项的数额没有异议，但原告认为这是应当发放给原告的工资。本院对原告提供的证据认定如下：证据1.2.3.4.5.6.7.8.9.10.11.12.13.14.15.16.18.19，被告对关联性有异议，对上述证据是否与本案有关联性将在本院认为中阐述，证据17被告对该证据没有异议，予以采信；补充证据被告对关联性有异议，能否证明原告主张的劳动关系将在本院认为中阐述。本院对被告提供的证据认定如下：证据1.原告有异议，原告与被告是否建立劳动关系，将在本院认为中阐述；证据2.原告质证认为不知情，被告没有将该通知送达原告的证据，该证据不予采信；证据3.原告对真实性没有异议，真实性予以采信，原告是否与被告构成劳动关系，将在本院认为中阐述；证据4.原告对真实性没有异议，真实性予以采信，被告是否需要发放原告所称工资，将在本院认为中阐述；证据5.被告有异议，原告与被告是否构成劳动关系将在本院认为中阐述；证据6.原告有异议，原告与被告之间是否构成劳动关系以及劳动关系是否能解除，将在本院认为中阐述；证据7.原告对真实性没有异议，该证据的真实性予以采信，仲裁裁决书是否可作为认定本案经济补偿金的依据，将在本院认为中阐述；补充证据。原告对借款的金额没有异议，是否借工资，将在本院认为中阐述。本院经审理认定事实如下：原告于1991年10月至1993年9月，被聘为汕尾市城建监察大队的临时人员，期间借用在汕尾市城市建设规划局从事文件收发、食堂管理等后勤工作。1993年10月，经汕尾市城市建设规划局、汕尾市劳动局同意，原告被招为汕尾市市政工程公司的合同制工人（该公司为汕尾市城市建设规划局属下全民所有制企业）。1993年10月至2001年9月期间，经汕尾市城市建设规划局与汕尾市市政工程公司协商一致，原告被借用在汕尾市城建规划局办公室工作，其工资由汕尾市城市建设规划局负责支付。2001年10月，因行政机构改革，汕尾市城市建设规划局与汕尾市市政工程公司政企脱钩，汕尾市城市建设规划局更名为汕尾市城市规划局，汕尾市市政工程公司移交给汕尾市国资委管理，借用在汕尾市城市建设规划局工作的原告被通知回汕尾市市政工程公司上班。鉴于原告长期被借用在汕尾市城市建设规划局工作，又因汕尾市市政工程公司经营不善，处于歇业状态，无力支付员工的工资，经汕尾市城市规划局的领导同意，聘用原告为汕尾市城市规划局的全日制临时工，负责维护办公楼的水电和办公楼部分区域的卫生工作。原告与用工单位两次签订固定期限的书面劳动合同，合同期限分别为2008年7月l日至2009年6月30日、2010年4月1日至2011年3月31日，其余工作时间与用工单位未签订书面劳动合同。2010年9月，汕尾市城市规划局被撤销，其职能划入新设立的汕尾市城乡规划局，原告继续被聘用在汕尾市城乡规划局工作，岗位不变。2019年1月，汕尾市城乡规划局被撤销，其人员和职能整合划入新成立的汕尾市自然资源局（被告），原告留在原汕尾市城乡规划局办公楼负责水电维护工作，至2019年6月该办公楼移交给汕尾市财政使用。被告正常支付原告2019年1月至3月的工资，2019年4月起停止发放原告的工资。2019年6月原告向被告提出发放工资的要求遭到拒绝后，双方多次协商未果。2020年3月16日原告向汕尾市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。原告2019午3月前12个月的月平均工资为2800元。原告在上述用人单位工作期间，上述用人单位均未为原告缴纳社保。另查明，原告于2019年6月3日向被告借款8000元、2019年8月5日向被告借款6000元、2019年9月10日向被告借款2800元、2019年10月14日向被告借款2800元、2020年1月21日向被告借款5000元，共向被告借款24600元；2020年6月18日向本院申请先予执行70000元，本院于2020年6月22日作出（2020）粤1502民初684号民事裁定书，裁定被告先行支付原告70000元。本院认为，本案的争议焦点是：1.原、被告之间是否存在劳动关系；2.如果原、被告之间存在劳动关系，原告的各项诉讼请求是否得到支持。关于争议焦点1，原告于1991年10月至2019年1月在原汕尾市城建监察大队、原汕尾市城市建设规划局、原汕尾市城市规划局、原汕尾市城乡规划局工作，2019年1月，汕尾市城乡规划局被撤销，其人员和职能整合划入新成立的汕尾市自然资源局（被告），原告留在原汕尾市城乡规划局办公楼负责水电维护工作，至2019年6月该办公楼移交给汕尾市财政使用。期间原告与用工单位两次签订固定期限的书面劳动合同，合同期限分别为2008年7月l日至2009年6月30日、2010年4月1日至2011年3月31日，其余工作时间与用工单位未签订书面劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”和第三十四条“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的单位继续履行。”的规定，原告从事的工作是用人单位安排并接受用人单位管理，2019年1月汕尾市城乡规划局被撤销后，其权利义务由被告承继，原告从事的工作是被告工作的组成部分，因此，可以认定原、被告之间构成劳动关系。关于争议焦点2，关于被告是否要支付2019年4月至2020年5月的工资问题，由于原告与原汕尾市城乡规划局签订的劳动合同至2011年3月31日届满，劳动合同期限届满后，原告继续在原汕尾市城乡规划局工作，双方按原劳动合同约定的工作条件履行，2011年4月1日起双方形成事实劳动关系。2019年6月以后，由于原汕尾市城乡规划局的办公楼移交给汕尾市财政局，被告口头通知原告解除劳动关系，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”的规定，原、被告的劳动关系于2019年7月前终止。在2019年1月原汕尾市城乡规划局并入被告以后，原告的工作是被告的组成部分，因此被告应当支付原告2019年4月、5月、6月的工资，即2800元×3=8400元；原、被告的劳动关系于2019年7月以后终止，原告请求被告支付2019年7月至2020年5月的工资，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于原告请求被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金问题，由于原告连续在原汕尾市城乡规划局工作超过10年，依照《中华人民共和国劳动法》第二十条第二款“劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上，当事人双方同意延续劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同。”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款“根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。”的规定，原汕尾市城乡规划局应当与原告签订无固定期限的劳动合同而未签订，被告承继原汕尾市城乡规划局的权利和义务后，虽然劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，但被告作为用人单位，没有证据证明其与原告就变更劳动合同进行协商，直接终止与原告的劳动关系，属于违法终止劳动关系的情形，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”、第四十七条第一款、第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。…本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，被告应当向原告支付经济赔偿金为28个月×2800元/月×2=156800元。关于原告请求未休年休假工资的问题，依照《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。2012年起原告工作已满20年，每年应享受15天的年休假。”参照《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》（粤高法发[2008]13号（简称《指导意见》）第二十九条第一款“劳动者主张加班工资，用人单位否认有加班的，用人单位应对劳动者未加班的事实负举证责任”的规定。被告不能提供原告年休假未加班事实的证据，应承担举证不能的不利后果，参照《指导意见》第二十九条第二款规定“劳动者追索两年前的加班工资，原则上由劳动者负举证责任，如超过两年的加班工资数额确实无法查证的，对超过两年部分的加班工资一般不予保护。”因原告无法提供超过两年部分年休假加班的证据，故认定原告两年（2017年7月一2019年6月）的年休假加班工资，依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工作报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”、第十一条第一款“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月薪天数（21.75天）折算。”的规定，原告带薪年休假加班工资为(2800元／月÷21.75天/月计薪天数×15天／年休假天数×2／年×2/工资倍数=7724元，原告请求超过7724元部分不予支持。关于原告请求失业救济金问题，因被告未依法为原告建立社会保险关系，导致原告未能参加失业保险，参照《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）10.“用人单位未依法为劳动者参加失业保险或者擅自停止缴纳失业保险费，劳动者依法向用人单位主张一次性赔偿的，应予支持。”的规定，被告应一次性赔偿原告因未参加失业保险所造成的损失。依照《广东省失业保险条例》第四十二条“用人单位有下列行为之一的，致使失业人员不能享受失业保险待遇的，用人单位依法承担赔偿责任：（一）未参加失业保险的；……对赔偿发生争议的，按照劳动争议处理程序处理。”的规定，原告主张被告赔偿其未参加失业保险造成损失的请求，属劳动争议范围。依照《广东省失业保险条例》第十七条“失业人员缴纳时间一至四年的，每满一年，失业保险金领取期限为一个月；四年以上的，超过四年的部分，每满半年，失业保险金领取期限增加一个月。失业保险金领取期限最长为二十四个月。”的规定，原告的工作年限累计为27年8个月，故认定原告应领取的失业保险金为24个月。依照《广东省失业保险条例》第十九条第一款“失业保险金由社会保险经办机构按照失业保险关系所在地级以上市最低工资标准的百分之八十按月计发，省人民政府根据国家规定，可以结合居民基本生活费用价格指数变动情况，适当调整失业保险金标准。”的规定，被告应赔偿原告失业保险金的金额为：24个月×1410元／月最低工资标准×80%=27072元，原告请求被告支付失业保险金27072元予以支持。关于原告请求被告支付原告医疗期疾病生活救济费问题，原告所依据的是劳动部1994年12月3日发布的规定，该规定已经于2017年11月24日由人社部宣布废止，原告该请求没有法律依据，本院不予支持；关于原告请求被告为原告补发自2002年1月至2020年5月止未缴纳社会保险法、损失赔偿金问题，参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）“一、适用《社会保险法》的若干意见第一款第二项，劳动者请求用人单位为其建立社会保险关系或缴纳社会保险费的，不作为劳动争议处理，劳动人事仲裁机构或人民法院应告知劳动者向社会保险行政部门或社会保险费征收机构寻求解决。”的规定，原告该请求不属于本院受理的范围，本院不予审理，原告可向社会保险法征收机构寻求解决。综上所述，原告因劳动争议可支持的款项为：199996元，扣除原告向被告的借款24600元及本院先予执行的70000元，被告应支付原告105396元。经调解无效，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十条第二款、第三十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二款、《广东省失业保险条例》第十七条第一款、第十九条第一款、第四十二条、参照《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十九条第一款、第二款、《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》规定，判决如下：一、被告汕尾市自然资源局于本判决生效之日起十日内支付原告陈秋利2019年4月至6月工资8400元、终止劳动关系经济赔偿金156800元、年休假加班工资7724元、失业保险金27072元，合计199996元，扣除被告汕尾市自然资源局已支付的94600元，被告汕尾市自然资源局应支付原告陈秋利105396元；二、驳回原告陈秋利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币10元，由被告汕尾市自然资源局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数加八份提出副本，上诉于汕尾市中级人民法院。审 判 长  莫胜卫审 判 员  彭卫强人民陪审员  辛小宪二〇二〇年十一月二十五日法官 助理  蔡肯棠书 记 员  伍斯泳附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。第二十条第二款劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上，当事人双方同意延续劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同。第三十四条用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的单位继续履行。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。…本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。2012年起原告工作已满20年，每年应享受15天的年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工作报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条第一款计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月薪天数（21.75天）折算。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。《广东省失业保险条例》第十七条失业人员缴纳时间一至四年的，每满一年，失业保险金领取期限为一个月；四年以上的，超过四年的部分，每满半年，失业保险金领取期限增加一个月。失业保险金领取期限最长为二十四个月。”的规定，原告的工作年限累计为27年8个月，故认定原告应领取的失业保险金为24个月。第十九条第一款失业保险金由社会保险经办机构按照失业保险关系所在地级以上市最低工资标准的百分之八十按月计发，省人民政府根据国家规定，可以结合居民基本生活费用价格指数变动情况，适当调整失业保险金标准。第四十二条用人单位有下列行为之一的，致使失业人员不能享受失业保险待遇的，用人单位依法承担赔偿责任：（一）未参加失业保险的；……对赔偿发生争议的，按照劳动争议处理程序处理。《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十九条劳动者主张加班工资，用人单位否认有加班的，用人单位应对劳动者未加班的事实负举证责任。劳动者追索两年前的加班工资，原则上由劳动者负举证责任，如超过两年的加班工资数额确实无法查证的，对超过两年部分的加班工资一般不予保护。《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》一、适用《社会保险法》的若干意见第一款第二项，劳动者请求用人单位为其建立社会保险关系或缴纳社会保险费的，不作为劳动争议处理，劳动人事仲裁机构或人民法院应告知劳动者向社会保险行政部门或社会保险费征收机构寻求解决。《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》10.用人单位未依法为劳动者参加失业保险或者擅自停止缴纳失业保险费，劳动者依法向用人单位主张一次性赔偿的，应予支持。