福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终5837号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司连江支公司，住所地福建省连江县凤城镇西凤路**28、29号店。 代表人：覃泽，经理。 委托诉讼代理人：嘉萃，福建宽达律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈爱仙，女，1963年4月5日出生，汉族，住福建省连江县。 委托诉讼代理人：刘石，上海沪铭律师事务所律师。 原审被告：杨德银，男，1965年7月8日出生，汉族，住福建省连江县。 原审被告：杨立伙，男，1990年11月6日出生，汉族，住福建省连江县。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司连江支公司（以下简称“太平洋保险连江支公司”）因与被上诉人陈爱仙、原审被告杨德银、杨立伙机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省福州市连江县人民法院（2020）闽0122民初2138号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人太平洋保险连江支公司委托诉讼代理人嘉萃、被上诉人陈爱仙委托诉讼代理人刘石均到庭参加诉讼。原审被告杨德银、杨立伙经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 太平洋保险连江支公司上诉请求：1、依法撤销福建省连江县人民法院（2020）闽0122民初2138号民事判决书，并依法改判不支持陈爱仙的误工费及后续治疗费鉴定产生的鉴定费800元；2、依法委托具有资质的鉴定机构对陈爱仙的伤残等级予以重新鉴定，并以重鉴后的结论确定残疾赔偿金；3、本案一、二审诉讼费用由陈爱仙、杨德银、杨立伙承担。事实和理由：一、太平洋保险连江支公司在一审举证期限内向一审法院申请对陈爱仙伤残等级的重新鉴定。但一审法院对该申请只字未提，直接判决太平洋保险连江支公司承担赔偿责任，不符合法律规定。二、事故发生之时，陈爱仙已达法定退休年龄，且其所提供的证据不足以证明其在事故发生前仍存在收入，故对于其所主张的误工费，不予支持。即使认定误工费，对于误工时间，根据《最高人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题解释》第二十条：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”根据该条法律规定，持续误工的，误工时间不得超过定残前一日。在本案中，算至定残前一日共计131天。一审法院在计算误工时间上，突破法律规定，按照陈爱仙自行单方委托鉴定作出的误工期计算误工费，明显违背法律规定。且陈爱仙未提供其在定残之后仍存在持续治疗的相应证据，故本案的误工时间应严格遵照司法解释的规定来予以认定。三、一审法院在未支持后续治疗费的同时，却判决进行后续治疗费鉴定产生的鉴定费800元由太平洋保险连江支公司承担，不符合法律规定。 陈爱仙辩称，一、太平洋保险连江支公司在一审举证期限内，向法院申请对陈爱仙的伤残等级重新鉴定，但其申请重新鉴定的理由不充分，一审法院已经驳回。二、陈爱仙实际虽年龄已经年过五旬，仍然在机构从事工作。一审法院按最低工资标准计算有法律依据。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。 杨德银、杨立伙未予答辩。 陈爱仙向一审法院起诉请求：判令太平洋保险连江支公司在交强险及商业责任险范围内赔偿陈爱仙医疗费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金等共计206599.88元（其中精神损害抚慰金在交强险中优先赔付），不足部分由杨德银、杨立伙连带赔偿。 一审法院认定事实：2019年10月22日9时，杨德银驾驶杨立伙所有的粤Ｂ5××××小型客车行驶至连江县××镇××村××路段（漳东线）时，与陈爱仙驾驶二轮电动车发生碰撞，造成陈爱仙受伤、两车不同程度受损的交通事故。同年10月25日，连江县公安局交通警察大队作出第350122420190002700号《道路交通事故认定书》，认定杨德银负本事故全部责任，陈爱仙无责任。事故发生后，陈爱仙即被送往连江县医院门诊治疗，花医疗费790元。当天转往联勤保障部队第900医院住院治疗，经诊断为左胫腓骨远端粉碎性骨折。同年11月4日出院，共住院13天，花医疗费55370.88元。2020年3月2日，陈爱仙的伤情经福建中卫司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：陈爱仙伤残程度为十级伤残；后续取内固定治疗费用约10000元，误工期180天，护理期60天，营养期90天，花鉴定费2600元。 另查，粤Ｂ5××××小型客车所有权人为杨立伙，杨德银系杨立伙父亲。该车在太平洋保险连江支公司投有交强险及商业三者险，保险期间均为2019年1月4日至2020年1月3日，商业三者险为不计免赔，第三者责任保险金额为1500000元。 陈爱仙户籍地址为福建省连江县××镇××村，根据国家统计局统一制定的统计用区划和城乡划分代码数据，该地城乡分类代码为122，属城镇区域。 2019年福建省城镇居民人均可支配收入为45620元/年，城镇居民人均消费性支出为30946元/年，2019年福建省居民服务、修理和其他服务业从业人员平均工资66815元/年。 对于陈爱仙主张的各项具体损失，一审法院参照福建省统计局发布的2019年相关数据，结合其提交的有关证据分析认定如下: 1、医疗费：其提供有医院病历、诊断证明书、医疗费用发票及费用清单等证据证明其就诊治疗情况，其中连江县医院医疗费790元，联勤保障部队第900医院医疗费55370.88元，计56160.88元，一审法院予以确认支持；外购药299元，因缺乏医嘱等证明，一审法院不予支持； 2、营养费：因鉴定部门鉴定营养期为90天，根据陈爱仙的伤情，一审法院酌定为1000元； 3、住院伙食补助费：因陈爱仙住院13天，每天可按40元计算为520元，其主张予以支持； 4、残疾赔偿金：陈爱仙定残时尚未达到60周岁，应赔偿20年，其伤残等级经鉴定为十级伤残，其赔偿系数为10%，其户籍地属城镇区域，其残疾赔偿金可参照福建省2019年度城镇居民人均可支配收入45620元/年的标准计算为45620元×20年×10%=91240元，一审法院予以支持； 5、误工费：根据鉴定陈爱仙误工期为180天，其虽提供有连江县平韵教育咨询有限公司证明，但其未提供相关合同及工资发放凭证等，可参照2020年福建省最低工资标准1720元/月计算为180天×1720元/月÷30=10320元,考虑一审法院已支持其残疾赔偿金的诉求，因此定残后48天部分的误工费应予以适当扣减，即误工费为10320元-（45620元/年÷365天×10%×48天）=9720.07元，予以部分支持； 6、护理费：根据鉴定陈爱仙的护理期为60天，参照福建省2019年度居民服务、修理和其他服务业从业人员平均工资66815元/年标准计算，住院13天为66815元/年÷365天×13天＝2379.71元；出院后47天，因陈爱仙未提供证据证明具体护理依赖程度，一审法院按部分护理计算为47天×66815元/年÷365×50%＝4301.79元，则护理费为6681.50元，其主张予以部分支持； 7、精神损害抚慰金：陈爱仙因事故造成十级伤残，遭受了肉体和精神上的痛苦，一审法院酌定为5000元； 8、交通费：陈爱仙虽未提供票据，但考虑到其确有实际发生，酌情认定为1000元； 9、鉴定费：根据鉴定部门出具的票据，实际确有产生该项费用，其主张赔偿2600元，可予以支持； 10、车辆损失费：其提供有摩托车配件店发票，结合交警部门责任认定书，其主张赔偿财产损失维修费120元，一审法院酌情予以支持。 综上，陈爱仙因此次交通事故造成医疗费等各项经济损失计174042.45元。 一审法院认为，公民的生命健康权受到法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担侵权赔偿责任。杨德银驾驶粤Ｂ5××××小型客车与陈爱仙驾驶的二轮电动车发生碰撞，造成陈爱仙受伤、两车不同程度受损的交通事故，致使陈爱仙造成医疗费等各项经济损失计174042.45元。该事故经连江县公安局交通警察大队责任认定，杨德银负事故全部责任，其行为已构成侵权，依法应承担侵权损害赔偿责任。因粤Ｂ5××××小型客车在太平洋保险连江支公司投有机动车交通事故责任强制保险及商业险，杨立伙虽为该车的所有权人，但事故发生时，杨立伙并未实际控制车辆，为此杨立伙不应承担赔偿责任，陈爱仙主张其承担连带赔偿责任，不予支持；而杨德银属投保人允许的驾驶人，陈爱仙要求太平洋保险连江支公司在强制保险责任限额范围内和商业险范围内先行承担赔偿责任，并主张精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿，可予以支持。则太平洋保险连江支公司应在交强险责任限额范围内先行承担赔偿责任，即应在医疗费用10000元赔偿限额项下赔偿陈爱仙医疗费10000元，在伤残赔偿110000元限额项下赔偿陈爱仙残疾赔偿金91240元、精神损害抚慰金5000元、护理费6681.50元、交通费1000元、误工费6078.50元，在财产损失赔偿2000元限额项下赔偿陈爱仙财产损失120元。余下医疗费46160.88元、营养费1000元、伙食补助费520元、误工费3641.57元、鉴定费2600元，计53922.45元，太平洋保险连江支公司在商业险中予以赔偿，总计应赔偿174042.45元。后续治疗费尚未发生，其可待实际发生后另行主张，一审法院不予支持。 对于太平洋保险连江支公司提出非医保用药，其不予承担的辩解，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法若干问题的解释（三）＞》第十九条“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超过基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超过部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”的规定，其并无证据证明陈爱仙支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，为此一审法院不予采纳；对于其提出鉴定费不属其赔偿的辩解，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支出的必要、合理的费用，由保险人承担”规定，鉴定是查明受害人损失的必经程序，鉴定费用也必然产生，其应承担该鉴定费用，其辩解不予采纳。至于其提出重新鉴定申请,一审法院认为陈爱仙伤情已经福建中卫司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心是经司法厅批准设立的有鉴定资质的机构，鉴定意见书是依据相关规定作出的专业判断，应为客观、真实、有效，一审法院予以确认，其申请不予准许，其辩解理由、依据不足，一审法院不予采纳。杨德银、杨立伙经一审法院传票传唤无正当理由拒不到庭，一审法院予以缺席审理和判决。 综上所述，陈爱仙的诉讼请求，一审法院予以部分支持，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法若干问题的解释（三）＞》第十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司连江支公司在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险合同限额范围内赔付陈爱仙因本次道路交通事故造成的损失计174042.45元，款在本判决生效之日起10日内付清；二、驳回陈爱仙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4398元，由陈爱仙负担617.15元，由中国太平洋财产保险股份有限公司连江支公司负担3780.85元。 二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。 根据本案现有证据，结合当事人陈述，本院对一审判决认定的事实予以确认。 本院认为，太平洋保险连江支公司在一审阶段未提供证据证明《司法鉴定意见书》的鉴定意见或者鉴定程序违法，也未向一审法院申请鉴定人出庭，一审法院不予准许其重新鉴定申请，符合法律规定。本院对太平洋保险连江支公司重新鉴定的申请亦不予支持。关于护理费的计算，一审法院以福建省最低工资标准作为误工费计算标准，符合法律规定，且一审法院已经对定残后的误工费进行了适当扣减，因此，一审法院认定的误工费，并无不当，本院予以维持。本案鉴定费用系陈爱仙实际产生的损失，一审法院判决太平洋保险连江支公司承担，符合法律规定。 综上所述，太平洋保险连江支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。原审被告杨德银、杨立伙经本院传票传唤，无正当理由未到庭，本院依法予以缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2335.20元，由中国太平洋财产保险股份有限公司连江支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张雅典 审 判 员 缪 羽 审 判 员 庄彩虹 二〇二〇年十一月十九日 法官助理 陈建彪 书 记 员 方 欢