江西省上犹县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0724民初1469号原告：郑捷林，男，1968年12月29日生，汉族，住上犹县。委托诉讼代理人：杨有春，上犹县正大法律服务所法律工作者，系上犹县法律援助中心指派诉讼代理人，代理权限：一般代理。被告：上犹大河水电实业有限公司（以下简称大河水电公司），住所：上犹县平富乡向前村，统一社会信用代码：91360724688507140W。法定代表人：吕定轩，职务：董事。委托诉讼代理人：尹春健，系公司员工，代理权限：特别授权。原告郑捷林与被告大河水电公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年9月7日受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑捷林及其委托诉讼代理人杨有春、被告大河水电公司委托诉讼代理人尹春健到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郑捷林向本院提出以下诉讼请求：1、撤销原仲裁裁决；2、解除原、被告间的劳动关系；3、被告支付原告经济补偿金25725元（2450元×10.5个月），补发原告2019年1月至2020年5月绩效工资3570元（210元×17个月），支付原告2010年8月至2020年5月延长工作时间加班费132160元（14元×80小时×118个月），合计161455元。4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2009年12月1日至2020年5月31日在被告大河水电公司工作，每月工作20天左右，每天工作时间为12个小时，月平均工资为2450元。因被告未及时足额支付原告的工资，原告于2020年6月与被告解除劳动关系。原告依法要求被告支付原告经济补偿金、欠发绩效工资、延长工作时间的加班费未果，只好向法院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告大河水电公司辩称：1、原告于2016年才入职我公司，而其在2009年至2015年期间系营前铅锌矿业公司借用到我公司，这从原告提交的记录是营前铅锌矿业公司记录表也可以看出来；2、原告于2020年6月1日起未履行请假手续，旷工未来公司上班，我公司向原告邮寄送达《通知书》一份，限其于2020年6月22日返岗上班，未辞退原告，不存在支付原告经济补偿的问题；3、我公司业务为水力发电，而原告为我公司的运行岗位，因岗位的特殊性，原告按“三班两倒”轮班，每月工作即使未达到22天，仍按全勤发工资。我公司的《考勤管理制度》已按月规定工作时间，原告每月实际工作时间也未达到法定的172小时，不存在应支付原告加班费的问题。另，原告起诉要求被告支付其加班费已超诉讼时间，不应再受法律保护；4、对欠发原告绩效工资3570元没有异议。原告郑捷林围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、原告身份证复印件、被告大河水电公司企业工商信息复印件；2、上劳仲案字（2020）第062号仲裁裁决书及送达回证复印件；3、原告农业银行账户2010年10月6日至2020年5月20日的交易明细表、养老保险个人账户对账单；4、被告2020年3月《工资表》、2020年元月1日起执行的《值班表》、《作息时间表》、《2020年运行值班排班表》、《2016年春节期间有关工作的通知》、2016年2月27日《关于2月7日弃水事件的通报》、2011年元月18日《春节工作安排》、2020年5月《运行记录》、考勤打卡记录、2009年10月-2012年5月员工考勤表、田承文、黄执堂、邱奎银书面证词。被告大河水电公司向我院提交了以下证据：1、工商执照复印件、法人代表证明及身份证复印件；2、原告2016年4月至2020年6月工作打卡记录；3、公司2020年1-6月工资表。经审查，本院对原告提交的田承文、黄执堂、邱奎银书面证词，因无其他证据结合证明，故本院对该证据的真实性不予认定；对原、被告提交的其他证据予以确认，并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2009年12月1日至2020年5月31日在被告大河水电公司运行工岗位工作。被告大河水电公司员工实施“三班两倒”的工作制度，即员工每上六天班后轮休三天，每天正常工作时间为12个小时。原告2020年1-5月平均月工资为2414.58元，被告每月只向员工发放70%的绩效工资。原告于2020年6月主动从被告处离职，要求被告支付经济补偿金、欠发绩效工资、延长工作时间的加班工资未果，遂于2020年7月12日向上犹县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。2020年8月12日，上犹县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：一、支持申请人的请求，解除申请人与被申请人的劳动关系；二、被申请人支付申请人拖欠申请人2019年1月至2020年5月止的绩效工资3570元；三、驳回申请人请求被申请人支付从2010年8月至2020年5月31日的加班费103342.08元；四、驳回申请人请求被申请人支付未签订劳动合同的双倍工资26950元；五、被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿金18868.3元。原告对仲裁裁决不服，因而向法院提起诉讼。本院认为，劳动者的合法权益应当受到法律保护。本案的争议焦点主要有以下几点：第一，关于原告郑捷林在被告大河水电公司工作年限的问题。原告向法院提交了其自2009年12月1日至2012年5月的员工考勤表（其中2011年8月至2011年10月无原告考勤记录）及2010年12月至2011年7月、2012年2月至2020年7月基本养老保险个人账户对账单（单位名称：上犹大河水电实业有限公司），被告对原告提交的以上证据的予以认可，故本院确认原告在被告处的工作时间为10年3个月。第二，关于被告是否应支付原告经济补偿金，及支付金额的问题。因被告未每月按时足额发放原告绩效工资，在这种情况下，虽然原告主动离职，但被告依法仍应向原告支付经济补偿金。因被告迟延发放工资的原因，原告提交的截至2020年5月20日流水明细中最后三笔实发工资数额与被告提交的工资表中记载的2020年1至3月实发工资数额相符，而原告2020年4至5月工资数额未在其提交的银行流水中显示，且原告银行流水显示实发工资金额是扣除各项应扣款项后的数额，故本院确认原告工资数额应以被告提交的工资表记载为准。原告工资表在被告处保管，但被告只向法庭提交了原告离职前5个月的工资表，故本院酌定以该5个月的平均工资数额参考作为原告离职前一年的月平均工资数额。经计算，原告2020年1至5月的平均工资为2414.58元（绩效工资已按100%计算），原告在被告处工作年限为10年3个月，应按10.5个月计算原告经济补偿金，故被告应支付原告经济补偿金数额为25353元（2414.58元/月×10.5个月）。第三，关于被告应补发原告绩效工资数额的问题。原告主张被告欠发其17个月的绩效工资，每月210元，共欠发3570元，被告对此不持异议，本院对原告的该诉讼请求予以支持。第四，关于被告大河水电公司是否应向原告郑捷林支付加班工资及支付的金额的问题。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；举证不能或不足，应当承担不利的法律后果。因被告保管着员工的工资发放表，原告无法自行获取，故应由被告负责证明原告离职前的工资发放情况。另，根据原劳动部《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位对支付劳动者工资的书面记录负有保存两年备查的义务。原告于2020年7月申请仲裁，被告有义务向法庭提交2018年8月至2020年7月的工资表，但被告只向法庭提交了2020年1月至5月的工资表，故原告主张被告应补发其2018年7月之前的延长工作时间加班费，已超过用人单位应保存工资记录二年的义务，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，原告未向法院提交证据证明其在2018年8月至2020年5月期间存在延时加班的事实，但被告已向法院提交了该期间员工的刷卡记录表，可以该表记录的原告上、下班刷卡情况来认定原告是否存在延时加班的事实。经统计，原告在2018年8月至2020年5月期间正常上、下班打卡的天数为159天，每天工作时间基本在12个小时左右，本院酌定按12小时计算，故原告延时加班时长为624小时（159天×4小时/天）。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”，第三十九条规定：“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法”。被告主张因公司业务为水力发电的原因，安排员工按“三班两倒”制度轮班，应按综合工时制来计算是否存在延时加班，但未向法院提交公司执行综合工时制经过劳动部门批准的相关证据，故本院对被告的该主张不予采信。在确定职工小时平均工资时，应按原劳动部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，以每月工作时间为174小时进行折算。原告2020年1-5月平均工资为2414.58元，小时平均工资计算为13.88元（2414.58元/月÷174小时/月），延时加班费应按正常工资的150%计算，故原告的延时加班费计算为12989元（624小时×13.88元/小时×150%）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十二条、第三十六条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条、第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告郑捷林与被告上犹大河水电实业有限公司之间的劳动合同关系；二、被告上犹大河水电实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑捷林经济补偿金25353元、绩效工资3570元、延时加班费12989元，合计41912元；三、驳回原告郑捷林的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告上犹大河水电实业有限公司承担，限于判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。判决生效后，如未按期履行义务，申请执行的期间为两年。审 判 员  赖晓光二〇二〇年十一月二十三日代理书记员  李远航附法律条文：《中华人民共和国劳动法》第三十二条有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：（一）在试用期内的；（二）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。