安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖11民终3254号上诉人(原审被告）：郜啟芳，女，1963年7月14日出生，汉族，住安徽省凤阳县。委托诉讼代理人：郜大江，住安徽省凤阳县，系郜啟芳叔叔。被上诉人(原审原告）：吴杰，男，1974年11月4日出生，汉族，住安徽省定远县。委托诉讼代理人：王安祥，凤阳县府城镇法律服务所法律工作者。上诉人郜啟芳与被上诉人吴杰建设工程合同纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院（2020）皖1126民初2151号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人郜啟芳及郜啟芳的委托诉讼代理人郜大江、被上诉人吴杰及吴杰的委托诉讼代理人王安祥到庭参加诉讼，本案现已审理终结。郜啟芳上诉请求：1、依法改判扣除吴杰花费的工程款4000元,并判决吴杰对房屋重新翻盖。2、本案一事、二审诉讼费用由吴杰承担。事实与理由:吴杰在工程施工过程中,吴杰在郜啟芳处购买砖款2000元,未支付货款,且未对水电项目施工,以上工程均系郜啟芳个人另找他人施工,共花费工程款4000元。上述工程款,应当在郜啟芳与吴杰签订的合同总价款中予以扣除。且吴杰待建的房屋存在严重的质量问题,房屋多处开裂。郜啟芳与吴杰多次沟通,吴杰均置之不理。吴杰未按照合同约定完工,导致郜啟芳需租住房屋,房屋租金及违约金30000元,应当在本案中一并扣除。吴杰没有资质承建涉案房屋，工程款不应支付。院墙的砖头是郜啟芳自己的，应该从工程款中扣除2000元砖钱。房屋质量也存在问题。综上,请求二审法院扣除吴杰花费的4000元,要求吴杰翻盖房屋,并要求吴杰在二审中必须交出竣工验收合格证书。吴杰辩称，应履行原审判决，不应扣除花费工程款4000元、不应翻盖，房屋是合格的，郜啟芳已拿钥匙使用。恒达公司前期来招标并未入围，与涉案房屋无关，房屋保证金是吴杰打到理事会账户的，涉案房屋是政府安排县测绘中心放线给吴杰施工，围墙砖头与吴杰无关，水电已经全部安装到位，双方看房无质量问题拿钥匙入住。吴杰向一审法院起诉请求：1.判令郜啟芳立即支付拖欠吴杰为其代建安置房工程款16040元，琉璃瓦补差1500元，窗补差1000元，合计18540元；2.自起诉之日起追加郜啟芳支付该款的资金占用利息（按中国人民银行同期贷款利率计算）至本息付清之日止；3.郜啟芳承担本案全部诉讼费用。一审法院查明：2017年2月3日，郜啟芳作为甲方与作为乙方的吴杰签订了一份《黄湾乡淮干工程安置点移民安置建设协议书》。双方约定：建设主体：甲方自愿把本户在吴窑村安置点13#地块、安置房交给乙方承建，房屋宅基地面积160平方木，建筑面积195.5平方米，房屋竣工后抽签确定房屋位置；建设工期：乙方保证所承建的甲方安置房在协议签订后六个月内完工，因不可抗拒的自然因素除外；质量管理：乙方承建的移民安置房必须按照黄湾乡政府提供的施工图纸施工，乙方除接受上级政府、主管部门、村委会等有关部门的监督外，甲方（或委托人）及所在村移民理事会有权随时到现场监督工程质量，对甲方提出的合理化要求乙方要即使按照施工图纸整改到位；施工图纸变更内容：考虑到移民居住的生活习惯，舒适度以及经济承受能力，本着以人为本，因地制宜，经济实用的原则，在不改变房屋结构，质量和安全的前提下，经村委，移民理事会和移民户同意，对以下施工内容进行变更；1、取消室内灯具，电线采用宝胜电缆、上上电缆、熊猫等同等品质的一线品牌，乙方保证甲方自行安装灯具后可以照明；2、取消洗脸盆，洗涤盆，坐便器，淋浴器等卫生洁具，围墙、给排水管采用日丰、金德、公元等同等品质的一线品牌，乙方保证给排水通畅，3、室内所有房间墙面均为水泥抹灰（厨房、卫生间做防水）；4、中空玻璃调整为单玻厚度5mm的白色玻璃；房屋价格：移民安置房建设价格为880元/平方米，合计172040元整（大写：壹拾柒万贰仟零肆拾元整）；付款方式：按照工程进度付款，基础出土甲方向乙方支付房款2万元整，一层完工后，甲方再向乙方支付房屋款的5万元整，二层完工后甲方再向乙方支付房屋款的5万元整，工程竣工验收合格后，乙方将房屋钥匙交给甲方，甲方向乙方一次性付清剩余房款；发生争议解决办法：对房屋质量等方面发生争议的，甲乙双方协商解决，协商不成的，由具备资质的建筑鉴定部门鉴定结果为准或依法诉讼解决；房屋竣工后出现质量问题，依据国务院《建筑工程质量管理条例》执行。协议签订后，吴杰进行了施工。郜啟芳分别于2017年4月6日、2017年11月12日、2018年12月22日、2019年2月4日、2019年5月25日支付工程款20000元、80000元、30000元、10000元和16000元，合计156000元。郜啟芳于2019年8月份领取了案涉房屋钥匙并于年底进入房屋居住。一审法院认为：郜啟芳与吴杰签订的《黄湾乡淮干工程安置点移民安置建设协议书》不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行；根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”的规定，案涉房屋已经完工，郜啟芳已居住使用，鉴于郜啟芳对下欠吴杰工程款16040元的事实予以认可，吴杰请求郜啟芳支付该部分工程款的诉讼请求一审法院予以支持。关于吴杰主张的利息一节。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条规定，利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日；(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。吴杰与郜啟芳对欠付工程款未约定利息计付标准，吴杰请求自起诉之日按中国人民银行同期贷款利率计算至实际付清之日止，符合法律规定。因自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率标准已经取消，故一审法院认定利息以16040元为基数自起诉之日2020年6月8日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清日止。至于吴杰请求郜啟芳支付琉璃瓦补差1500元、窗补差1000元，未提供证据，郜啟芳又不予认可，对该诉讼请求一审法院不予支持。郜啟芳辩称案涉房屋存在质量问题，因案涉房屋已经交付使用，郜啟芳未提起反诉，本案中不做一并处理，郜啟芳可另行主张权利。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、郜啟芳于本判决生效后十日内支付吴杰工程款16040元及利息（利息以16040元为基数自起诉之日2020年6月8日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清日止）；二、驳回吴杰的其他诉讼请求。案件受理费264元，减半收取计132元，由吴杰负担18元，郜啟芳负担114元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。郜啟芳提交吴学军的证人证言复印件一张，证明被上诉人没有安装水电，应该扣除4000元。吴杰质证认为：证据为复印件且证人没有出庭，不能作为证据使用。本院认证意见如下：无正当理由未出庭的证人以书面等方式提供的证言，不得作为认定案件事实的根据，故本院不予采纳。二审中，吴杰未提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，2017年2月3日，郜啟芳与吴杰签订一份《黄湾乡淮干工程安置点移民安置建设协议书》,双方约定郜啟芳自愿把本户在吴窑村安置点地块、安置房交给吴杰承建。吴杰系不具备施工资质的个人，故该协议书应属无效合同。虽然协议书无效，吴杰作为实际施工人有权主张相应的工程价款。协议书约定，付款方式为按照工程进度付款，基础出土支付房款2万元整，一层完工后，支付房款5万元整，二层完工后甲方再向乙方支付房款5万元整，工程竣工验收合格后，房屋钥匙交给郜啟芳，一次性付清剩余房款。涉案房屋已交付郜啟芳实际使用，能够视为涉案房屋已通过竣工验收合格，根据协议书的约定，郜啟芳应当付清涉案房屋价款。郜啟芳上诉请求应当扣除工程款4000元，但其所举证据不足以证明其为案涉工程实际支付了4000元工程款，故该请求不能成立。郜啟芳主张案涉房屋存在工程质量问题，上诉请求吴杰重新翻盖，因其未提起反诉，本案中不做处理，郜啟芳可另行主张。郜啟芳认为吴杰未按照合同约定完工,导致郜啟芳需租住房屋,应当扣除房屋租金及违约金30000元,因其未举证证明其主张，故本院不予支持。综上，上诉人郜啟芳的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人郜啟芳负担。本判决为终审判决。审判长 高 奎审判员 桑泽祥审判员 刘 勇二〇二〇年十一月十七日法官助理魏雅书记员岳陈陈附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。