内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2020）内02民终2478号上诉人（原审被告）:武帅，男，1977年10月10日出生，住内蒙古巴彦淖尔市。被上诉人（原审原告）:田桂香，女，1935年4月17日出生，住包头市。委托诉讼代理人：王茹，内蒙古北琛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:赵鹏飞，男，1986年3月23日出生，住包头市。被上诉人（原审被告）:崔新刚，男，1976年10月24日出生，住包头市。上诉人武帅因与被上诉人田桂香、赵鹏飞、崔新刚生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2020）内0203民初2473号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。武帅上诉请求：1、撤销内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2020）内0203民初2473号民事判决，并依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审法院判决认定事实错误，适用法律错误。首先，一审中上诉人申请人民法院调取了公安机关的询问笔录，通过询问笔录可以确认，被上诉人田桂香受伤是因为上诉人及赵鹏飞、崔新刚三人在嬉戏玩耍的过程中，上诉人为躲避赵鹏飞、崔新刚的追逐，在转身过程中碰到了田桂香，导致田桂香受伤。上诉人碰倒了田桂香应当承担一定的责任，赵鹏飞、崔新刚虽未碰倒田桂香，但是由于其二人与上诉人共同玩耍，才导致田桂香受伤，田桂香的受伤与二人存在直接的因果关系和原因力，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条之规定，“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”之规定，上诉人与赵鹏飞、崔新刚属于共同侵权，应当就田桂香受伤承担连带赔偿责任。另根据中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，上诉人与赵鹏飞、崔新刚在酒店门前玩耍，被上诉人田桂香在看到有人玩耍的情况下，未尽到注意义务，继续行走，其自身存在过错，应当承担一定的责任。前次，被上诉人田桂香的各项赔偿费用计算过高，应当依法予以核减。一审法院认定的营养费、陪护费并无相应的医嘱，且未有鉴定机构的鉴定意见，认定时间过长。综上，请求二审人民法院在查清事实的基础上，公正裁判。田桂香辩称，答辩人同意被答辩人武帅及被上诉人赵鹏飞、崔新刚承担共同赔偿责任。本案中田桂香受伤的事实清楚，系由武帅、赵鹏飞、崔新刚三人嬉戏玩耍造成的，三人应当承担共同赔偿责任。田桂香事发时在人行道上正常行走，不存在未尽到注意义务的情形，其自身不存在过错，不应承担责任。一审法院所认定的各项赔偿费用金额正确，有相应的法律依据，被答辩人应当依法赔偿。赵鹏飞未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。崔新刚未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。田桂香向一审法院起诉请求：1、判令三被告赔偿原告医疗费10075.56元、营养费10400元、住院期间伙食补助费1400元、陪护费17770.4元、残疾赔偿金19152.5元、精神损害抚慰金3000元、交通费1000元、伤残等级鉴定费3190元，以上共计65988.46元；2、原告保留请求支付后续治疗费的诉权；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月31日,被告武帅、赵鹏飞、崔新刚三人在三运酒店门前嬉戏玩耍，玩耍过程中被告武帅转身时不慎将在其身后行走的原告田桂香撞到，致原告田桂香受伤。原告田桂香于当日住入包头医学院第一附属医院住院治疗，共计住院14天，诊断为右侧顶叶局灶性大脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下出血、枕骨骨折、老年性心脏瓣膜病，共计产生医疗费8477.36元，其中被告武帅垫付3940元。出院医嘱载明“1、保证休息，避免剧烈运动，避免重体力劳动，加强营养；2、继续口服抗癫痫药至少一个月；3、碳酸氢钠/左氧氟沙星滴耳4天，4天后耳鼻喉科复诊，一个月后我科门诊复诊，复查头颅CT。”2019年12月16日，原告田桂香前往内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院神经外科门诊及耳鼻喉科门诊进行检查，2019年12月19日，原告田桂香再次前往一附院检查头颅CT，以上共计产生费用305元。2020年6月15日，原告田桂香在包头市第四医院产生检查费815元。原告田桂香因复印病历共计产生费用51元。在案件审理过程中，经原告申请，一审法院依法委托内蒙古普德司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定。2020年6月29日，内蒙古普德司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为原告田桂香头部伤残等级为十级。一审法院认为，被告武帅、赵鹏飞、崔新刚在酒店门前嬉戏玩耍的行为属于三人实施了可能会危及他人人身安全的行为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十条的规定“二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任”，本案中，被告武帅转身的行为造成了原告田桂香的损害，可以确定侵权人为被告武帅，应由被告武帅承担责任。关于被告武帅称三被告系共同侵权的意见，一审法院认为三人嬉戏玩耍的行为不属于共同实施侵权行为，不构成共同侵权，故对被告武帅的抗辩意见不予采信。关于被告武帅称原告田桂香未尽到注意义务，应当承担一定的责任的意见，一审法院认为原告田桂香系正常行走时被撞倒，其自身不存在过错，不应承担责任，故对于被告武帅的该项抗辩意见不予采信。关于医疗费用，住院期间的医疗费用，结合相关票据予以支持；出院后在一附院进行门诊检查的费用，结合医嘱及票据予以支持；2020年6月15日在包头市第四医院产生的检查费用，原告田桂香未提交充分证据证明与本次事故存在关联，故不予支持；外购药，与医嘱记载不符，不予支持；复印费，结合票据予以支持。关于营养费，结合原告田桂香年龄及伤情，一审法院酌情考虑营养期30天，根据相关标准予以支持。关于住院伙食补助费，根据相关标准，结合住院天数予以支持。关于陪护费，结合原告田桂香年龄及伤情，一审法院酌情考虑陪护期30天，住院期间按照上一年度内蒙古城镇单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资标准计算；出院后，按照部分护理计算。关于残疾赔偿金，结合原告田桂香的年龄及其主张，一审法院支持19152.5元。关于精神损害抚慰金，酌情支持3000元。关于交通费，酌情支持200元。关于鉴定费，结合票据予以支持。被告武帅垫付的3940元应当予以扣减。关于原告田桂香保留请求支付后续治疗费诉权的主张，可待该费用实际产生后另行主张。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十条、第十五条、第十六条、第十八条之规定，判决：一、被告武帅赔偿原告田桂香医疗费8833.36元；二、被告武帅赔偿原告田桂香营养费3000元；三、被告武帅赔偿原告田桂香住院伙食补助费1400元；四、被告武帅赔偿原告田桂香陪护费3022.8元；五、被告武帅赔偿原告田桂香残疾赔偿金19152.5元；六、被告武帅赔偿原告田桂香精神抚慰金3000元；七、被告武帅赔偿原告田桂香交通费200元；八、被告武帅赔偿原告田桂香鉴定费3190元；以上第一至第八项共计41798.66元，扣除被告武帅已垫付的3940元，剩余37858.66元被告武帅于本判决生效后三十日内付清；九、驳回原告田桂香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费725元（原告田桂香已预交），由原告田桂香负担309元，由被告武帅负担416元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。经审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是：一、双方当事人之间的责任承担问题。二。一审法院判决认定的营养费、陪护费是否正确。针对第一个争议焦点，2019年10月31日,武帅、赵鹏飞、崔新刚三人在三运酒店门前嬉戏玩耍，玩耍过程中武帅转身时不慎将在其身后行走的田桂香撞到，导致田桂香倒地受伤。通过公安机关与武帅、赵鹏飞、崔新刚所作询问笔录可知，武帅、赵鹏飞、崔新刚三人在事发时存在一起打闹、嬉戏的行为，虽然田桂香受伤是被武帅撞倒所致，但武帅撞倒田桂香与三人的打闹、嬉戏行为之间存在直接的因果关系。可以认定武帅、赵鹏飞、崔新刚三人共同实施了导致田桂香受伤的危险行为，应当就田桂香所受损害承担连带赔偿责任。田桂香事发时在人行道路上正常行走，不存在未尽到安全注意义务的情形，对于事故的发生不存在过错，其不应承担责任。武帅关于赔偿责任的上诉理由部分成立，本院予以支持；针对第二个争议焦点，田桂香受伤当日即入住包头医学院第一附属医院住院治疗，共计14天，其伤情经一审法院委托鉴定，鉴定意见为伤残等级十级。田桂香的长期医嘱单及出院诊断证明书中有“留陪人”及“加强营养”的记载，结合田桂香受伤时已84岁高龄的事实，一审法院酌情认定的营养费、陪护费并无不当。武帅关于赔偿费用的上诉理由不能成立，本院不予支持。本院确认田桂香的各项赔偿费用为：医疗费8833.36元、营养费3000元、住院伙食补助费1400元、陪护费3022.8元、残疾赔偿金19152.5元、精神抚慰金3000元、交通费200元、鉴定费3190元，以上共计41798.66元。综上所述，上诉人武帅的上诉请求部分成立，予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2020）内0203民初2473号民事判决；二、武帅、赵鹏飞、崔新刚对田桂英的各项赔偿费用41798.66元承担连带赔偿责任，于本判决生效后三十日内付清，武帅垫付的3940元在武帅履行赔偿义务时予以核减；三、驳回田桂香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费725元，由上诉人武帅、被上诉人赵鹏飞、崔新刚共同负担416元，由被上诉人田桂香负担309元。二审案件受理费1450元，由上诉人武帅、被上诉人赵鹏飞、崔新刚共同负担。本判决为终审判决。审判长 王雪冰审判员 贺 静审判员 李雅滨 二○二○年十一月二十七日书记员 韩梦婷附：本判决所适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。