贵州省兴义市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2301民初8262号 原告：秦珩，男，1978年10月28日生，汉族，云南省玉溪市人，现住贵州省兴义市。 被告：兴义市自然醒酒店有限公司，住所地贵州省兴义市桔山办桔丰路笔山社区综合大楼。 法定代表人：付勇。 委托代理人：李芳芳，女，1985年12月8日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。特别授权代理。 原告秦珩诉被告兴义市自然醒酒店有限公司（以下简称自然醒酒店）劳动争议一案。本院2020年8月25日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月22日公开开庭进行了审理。原告秦珩，被告自然醒酒店的委托代理人李芳芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告秦珩向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付拖欠的工资20000元；二、判令被告向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额30000元；三、判令被告以月工资10000元为基数，补缴原告至2018年7月15日起至2018年11月4日之间的养老保险；四、判令被告向原告支付经济补偿金5000元；五、判决被告解除与原告劳动关系的行为违法，并按经济补偿金的二倍标准向原告支付赔偿金10000元。 事实及理由：2018年7月15日，原告到被告处工作，工作岗位为总经理，月工资为10000元，双方未签订书面劳动合同，被告也未为原告购买社会保险。2018年11月4日，被告辞退原告，强行与原告交接工作，违法解除了与原告的劳动关系，并未结清拖欠原告的两个月工资，也未按法律规定依法支付原告经济补偿金等。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。即用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。原告受被告实际投资及控制人汤信的聘请并在被告经营场地内提供劳动，劳动报酬也由被告发放，且原告工作受被告实际投资及控股人汤信的管理及安排，双方之间存在较强的人身隶属关系。对此，原告与被告自2018年7月15日至2018年11月4日之间存在事实劳动关系。 被告在2018年7月15日起至违法解除劳动合同时止，未与原告签订书面劳动合同，依据《劳动合同法》第八十三条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，被告应向原告支付双倍工资；依据《劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同……劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”的规定，被告应依法支付赔偿金和经济补偿金。 原告为维护自身的合法权益，向兴义市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2020年8月12日作出兴劳人仲案裁字［2020］51号仲裁裁决书（以下简称案涉仲裁裁决），在未查清本案事实及正确适用法律的情况下裁决驳回原告的仲裁请求。原告不服该裁决，特向贵院提起诉讼，望法院公正判决为谢。 被告自然醒酒店辩称：1、被告从2018年7月15日至2018年11月4日，即原告在职期间已向其支付了29240元；2、上述款项支付是基于原告与汤信（酒店实际投资人）口头约定让原告在酒店试用两个月，如果合适则由原告全权管理酒店，但在该两个月中原告实际上履行的是管理酒店的权限，从考勤记录可看出原告自9月开始便无考勤记录，由此可知原告未履行好总经理的职务；3、若按原告的陈述意见，其作为总经理，是否签订书面劳动合同也属于其自身权限范围内的决策事项，不签订书面劳动合同的过错在原告，而不在被告，所以不同意原告相应的主张，包括交纳社会保险事项；4、被告不认可双方存在劳动关系，故第四项诉讼请求不应支持。综上所述，被告不应当向原告承担给付义务，其诉请应当驳回。 经审理查明，2018年7月13日，原告秦珩到被告自然醒酒店工作，双方未签订书面劳动合同，原告工作岗位为总经理，全权负责酒店筹备及运营工作，原告主张其月工资为10000元。2018年9月13日，被告通过案外人朱乐乐向原告支付了2018年7月份的工资9240元；2018年12月30日，朱乐乐通过银行转账方式向案外人袁莉转账10000元后，由袁莉通过银行转账方式向秦珩支付10000元，同时，原告在收据上签字，确认其收到10000元的工资。原告称2018年11月5日，被告与原告交接工作。2020年5月28日，原告以被告为被申请人向兴义市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求除请求支付拖欠工资一项的数额不一致外，其余均与本案诉请相同，后仲裁委裁决原被告之间不存在劳动关系，驳回原告的仲裁请求，并于2018年8月12日将裁决书送达原告。原告不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。 上述事实，有原、被告当庭所举并经相互质证认可的证据以及双方陈述记录在卷，故作认定。 本院认为，本案的争议焦点为：一、原被告双方是否存在劳动关系；二、被告是否存在拖欠原告工资情形；三、原告的其余诉讼请求能否得到支持。 关于争议焦点一。在原、被告未签订书面劳动合同时，判断双方是否存在劳动关系，主要考察原告与被告之间是否具有建立劳动关系的合意、具有管理与被管理的关系。本案中，根据原告提供的名片可知原告为被告的总经理，且被告对原告为自然醒酒店总经理，以及原告全权履行管理酒店职责无异议；根据原告2018年7月份的考勤记录，以及被告庭审中称“原告与汤信（被告的实际投资人）口头约定让原告试用两个月，如果合适则由原告全权管理酒店”可知，原告实际进入被告酒店开展了相应工作，被告对原告的工作进行了考核、管理，根据《劳动合同法》第七条规定，劳动关系自用工之日起建立。由此，原、被告双方建立了劳动关系。符合原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，故原被告之间存在劳动关系。 关于争议焦点二。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条第（二）项的规定，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，故被告基于劳动关系而应支付给原告的工资数额，应根据原告提供的劳动情况，包括原告的劳动时间、尽职履行了总经理职务等情况。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，计算劳动者工作年限的举证责任在于用人单位，该规定打破“谁主张、谁举证”的原则，是因为劳动者在劳动关系中处于被管理的弱势地位，用于证明工作年限、时间的主要证据（如考勤），掌握在用人单位方，此时若将举证责任分配给劳动者，增加了劳动者维权的难度。但具体到本案，原告作为被告的总经理，全权管理酒店，包括酒店的筹备和运营工作，考勤管理作为原告的管理事项之一，其有充分条件收集考勤证据，并在本案中原告也提供了其2018年7月13日至2018年8月10日考勤记录；另，原告打考勤的事实与其在仲裁阶段称“因为我是总经理所以不用打卡”相矛盾，在本案原告有能力提供考勤记录的情况下，不能以被告未提供考勤记录推定原告实际工作持续到其完成工作交接的前一天，即2018年11月4日。此外，原告打考勤的事实与其不用打考勤的陈述相矛盾时，应以考勤记录作为原告提供劳动时间的依据，但，被告自认原告自2018年9月开始无考勤记录，结合原告在微信朋友圈进行与工作有关的宣传的最后时间为2018年8月30日，本院认定原告作为劳动者所提供劳动的时间截止至2018年8月31日。根据被告在2018年9月13日和12月30日共计向原告支付工资19240元的事实，实际是被告已支付了原告7月份和8月份的工资。综上，被告未拖欠原告的工资，原告此项主张与事实不符，不予支持。 关于争议焦点三。第一，未签订书面劳动合同的二倍工资差额。前已述及，原告具有全权管理酒店的权限，而人事管理，包括但不限于人事管理制度的制定、人员招聘、签订书面劳动合同、人员考核、开除或辞退劳动者等事项，均属于原告的职责范围，在原告并无证据证明被告拒绝与其签订书面劳动合同的情况下，未签订书面劳动合同的责任在于原告，故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。第二，养老保险。根据《劳动法》第一百条、《社会保险法》第六十三条以及《社会保险费征收暂行条例》第十三条的规定，缴纳养老保险属于行政主管部门行政管理事项，不属于人民法院民事诉讼受案范围，对其请求，本院不予处理。第三，经济补偿金和赔偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，被告应对辞退原告发生的劳动争议承担举证责任，但被告并未对其合法辞退原告的事由进行举证，应承担不利后果，即被告存在违法解除与原告的劳动关系，应按照《劳动合同法》第八十七条的规定，向原告支付赔偿金；结合原告工作时间不足半年，以及7月份工作不足一个月，所得工资为9240元，8月份工资为10000元，故本院确认原告主张的月工资标准10000元，原告应获赔偿金为10000元；根据《劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，被告支付赔偿金后，不再支付经济补偿金。 综上，原告自2018年7月13日至2018年8月31日期间，以劳动者身份向被告提供有报酬的劳动，并受到被告的管理，后被告违法解除双方之间劳动关系。依照《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《社会保险费征收暂行条例》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告兴义市自然醒酒店有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告秦珩违法解除劳动关系赔偿金10000元； 二、驳回原告秦珩的其余诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告兴义市自然醒酒店有限公司承担。 若义务人未按本判决指定期限履行金钱给付义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不上诉，本判决即发生法律效力；义务人逾期不履行义务，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。 审 判 员 吴启剑 二〇二〇年十一月十七日 法官助理 骆弟进 书 记 员 阮瑜淇