河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终2186号上诉人（一审被告）：刘有恒，男，汉族，生于1953年3月9日，住河南省禹州市。委托诉讼代理人：魏帅举，河南许都律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：李结实，男，汉族，生于1958年1月4日，住河南省禹州市。委托诉讼代理人：付月峰，河南禹曦律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚小草，河南禹曦律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：禹州市荣正新型建材有限公司。住所地：禹州市范坡镇孔娄村。法定代表人：娄亚锋，系该公司总经理。上诉人刘有恒因与被上诉人李结实、禹州市荣正新型建材有限公司健康权纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2020）豫1081民初2315号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开审理。本案现已审理终结。上诉人刘有恒的上诉请求：1、撤销禹州市人民法院(2c20)豫1081民初2315号《民事判决书》，发回重审或依法改判。2、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由:一审法院认定事实错误。被上诉人禹州市荣正新型建材有限公司老板娄亚锋于2019年4月30日通过电话联系上诉人,让上诉人找几个人到他的公司打些零工，建排污除尘池。上诉人就与娄亚锋通过电话协商要找几个人、如何计算工钱等事项。上诉入与娄亚锋约定由上诉人找8个人来干活,技工每日140元,杂工每口100元,早饭和晚饭由工人在家吃饭，中午饭由娄亚锋公司管饭其上上诉于2019年5月2日到娄亚锋厂院开始干活，活干完后结算工钱。上诉人认为虽然上诉人与娄亚锋约定工人人数、工资等事并不等于这活就由上诉人来承包。上诉人只所以与娄亚锋电话中这样谈只是方便告知被找的工人,让他们明白被上诉人禹州市荣正新型建材有限公司一共要使用几个人他自己和去干一天活发多少工钱。一审中被上诉人李结实一口咬定是受雇于上诉人,请问被上诉人李结实,上诉人不是和你一样干活了吗?上诉人从中取利了吗?而被上诉人禹州市荣正新型建材有限公司辭称上诉人承包了该工程,请问我们有承包协议吗?假使是口头约定·那么我们的承包价格是多少?假设是上诉人承包了,那么被上诉人你们公司为何派自己的工人参加施工?上诉人能管理你们公司员工吗?上诉人在施工中确实进行管理了吗?一审法院仅凭上诉人“认可原告李结实及证人刘自明、王宗正刘某工资由其结算支付,约定原告李结实每天工资为140元”就认定被上诉人李结实受雇于上诉人是错误的。工资结算是由被上诉人禹州市荣正新型建材有限公司来结算,上诉人说的结算只是被上诉人禹州市荣正新型建材有限公司算账后由上诉人代8个人领取,然后一分不少的再分给8个人。上诉人只能说由于汉语语言表达的局限性导致了上诉人说的“结算”是代领事项,而并不是被上诉人禹州市荣正新型建材有限公司跟上诉人结算后,上诉人根据自己承包价格进行扣除自己所得后再与其它8个人“结算”,本案中上诉人只是中间代领人,没有也不可能从中取利近人与被上诉人李结实“结算”个啥?上诉人唯一做错的就是没有让被上诉人李结实直接到被上诉人禹州市荣正新型建材有限公司处拿钱,而是代领了钱。但代领代分钱，这会是雇佣关系吗?综上所述，一审法院认定事实错误，请求二审法院查明事实，依法裁决，以维护上的人的合法权益。被上诉人李结实辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求依法不能成立，应当维持一审判决。被上诉人李结实向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计100000元。2、本案诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：被告禹州市荣正新型建材有限公司需要修建水池，将该项工作交给被告刘有恒施工，被告刘有恒找到原告李结实及证人刘自明、王宗正等人刘某业。2019年5月2日下午，原告李结实等人在施工过程中，正在修建的水池墙体倒塌，造成原告李结实受伤被送往禹州市中心医院救治，共住院48天，支出医疗费25273.84元。2020年3月26日，原告李结实经许昌重信司法鉴定所法医临床司法鉴定，其左髋臼粉碎性骨折畸形延迟愈合及右耻骨坐骨骨折伤残等级评定为十级，误工期评定为360日，护理期评定为120日，营养期评定为180日，支出鉴定费1300元。因赔偿事宜协商未果，原告来院起诉等情。另查明：该案审理过程中，被告刘有恒认可原告李结实及证人刘自明、王宗正等人刘某由其结算支付，约定原告李结实每天工资为140元，本案事故发生于原告李结实作业第一天，其工资尚未结算。被告禹州市荣正新型建材有限公司为原告李结实垫付医疗费16673.84元，被告刘有恒为原告李结实垫付医疗费7600元。2019年河南省农村居民人均纯收入为15163.75元/年，农、林、牧、渔业平均工资为47272元/年，居民服务和其他服务业平均工资为46858元/年。一审法院认为：公民的生命健康权依法受到保护。被告刘有恒组织人员地下作业，并由其发放工资，与原告李结实之间构成雇佣关系；被告刘有恒作为雇主，在施工过程中应加强安全管理，充分准备防护措施。被告禹州市荣正新型建材有限公司需要修建水池，该事项系地下作业，因此被告禹州市荣正新型建材有限公司应对作业人员的施工资质、技术设备、安全防护等尽到核查责任。因此被告禹州市荣正新型建材有限公司、刘有恒均应对原告李结实受伤承担相应的赔偿责任。原告李结实作为完全民事行为能力人，从事地下作业自身没有尽到风险评估以及保护自己人身安全免受损害的安全注意义务，故自身也具有过错，依法应减轻二被告的民事赔偿责任。另，结合原告李结实工作的不稳定性、涉案工作时间，酌定其误工损失以河南省农、林、牧、渔业平均工资47272元/年为标准计算。综合本案实际情况，酌定被告刘有恒承担各项赔偿款的40%,被告禹州市荣正新型建材有限公司承担各项赔偿款的40%，原告李结实自己承担20%。该案中，结合原告李结实的诉讼请求，其得到支持的损失有：1.医疗费25273.84元；2.住院伙食补助费2400元（48天×50元/天）；3.营养费3600元（180天×20元/天）；4.护理费15405.37元（46858元/年÷365天×120天）；5、误工费46624.44元（47272元/年÷365天×360天）；6、交通费酌定500元；7、伤残赔偿金27294.75元（15163.75元/年×18年×10%）；8、精神抚慰金5000元；9、鉴定费1300元，以上合计127398.4元。根据前述责任认定，被告刘有恒应向原告李结实赔偿43359.36元（127398.4元×40%-7600元），被告禹州市荣正新型建材有限公司应向原告李结实赔偿34285.52元（127398.4元×40%-16673.84元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、限被告刘有恒于本判决生效之日起三日内赔偿原告李结实医疗费、住院伙食补助费、营养费等各项损失共计43359.36元（已扣除其垫付的7600元）；二、限被告禹州市荣正新型建材有限公司于本判决生效之日起三日内赔偿原告李结实医疗费、住院伙食补助费、营养费等各项损失共计34285.52元（已扣除其垫付的16673.84元）。二审期间，双方当事人均没有提交新证据。二审经查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，结合本案一审中刘自明、王宗正的出刘某，双方当事人陈述等证据，能够证实被上诉人李结实是受上诉人刘有恒雇佣前去涉案工地提供劳务，李结实的工资亦约定由刘有恒发放，可确认被上诉人李结实与上诉人刘有恒之间存在雇佣关系。刘有恒作为雇主，应当对李结实的损失承担赔偿责任。故，一审法院判决并无不当，应予维持。综上所述，上诉人刘有恒的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费884元由上诉人刘有恒负担。本判决为终审判决。审判长 杨    天    兰审判员 尤        薇审判员 连    红    举二〇二〇年十一月十六日书记员 王沛文执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口