山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁17民终2416号 被上诉人（原审原告）：张风芝（曾用名张凤芝），女，1951年10月12日出生，汉族，居民，住鄄城县。 委托诉讼代理人：冯雅，山东雅敏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄珍，山东雅敏律师事务所实习律师。 上诉人（原审被告）：刘保军，男，1970年11月16日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。 上诉人（原审被告）：王国军，男，1974年8月19日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。 上诉人（原审被告）：张胜辉，男，1985年7月4日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。 上诉人张风芝因与上诉人刘保军、王国军、张胜辉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省鄄城县人民法院（2020）鲁1726民初930号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。 张风芝上诉请求：依法撤销原审判决，发回重审或改判支持上诉人的全部诉讼请求；本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决的护理费激素啊标准没有法律依据，数据适用有无，护理费过低。上诉人受伤后的护理人员为刘香云，一审时上诉人提交鄄城县彭楼什李村委会出具的关于刘香云农闲时打工收入证明，一审法院按照上年度农村居民纯收入计算，没有法律依据。另外2019年山东省农村居民人均可支配收入为17775元，并非14176元。故关于护理费应当参照山东省菏泽市中级人民法院菏中法（2019）45号文件中关于护理费的规定，护理人员无收入、护理人员为外出打工收入不稳定的农民工参照100元/天计算护理费。二、一审法院对于人身损害赔偿中构成伤残后关于“精神损害赔偿”、“被扶养人生活费”、“误工费”等必要的收赔偿项目未进行审理和判决，权益未得到保障。上诉人因提供劳务遭受了人身损害，经鉴定构成十级伤残。根据《人身损害赔偿解释》第十七条之规定，以上必要赔偿项目，赔偿义务人亦应当予以赔偿。三、一审法院判决认定张风芝承担50%的责任，事实认定错误，严重侵害了被上诉人的合法权益。上诉人在工作过程中，已经尽到了注意义务，受到损害是因为被上诉人提供的机器有故障所致，被上诉人未给雇员提供安全的工作环境和机器设施，应当承担全部赔偿责任。被上诉人称上诉人自身有过错，但并未举证证明，法院直接认定上诉人存在过错，没有事实和法律依据。根据相关法律规定，雇主对雇员在执行职务中所受的一切损害，均应承担民事责任，除非雇主能够证明损害是由雇员故意造成的。 刘保军、王国军、张胜辉上诉请求：依法撤销原审判决，改判驳回被上诉人过高部分的诉讼请求；本案的一、二审涉案费用由被上诉人负担。事实与理由：对于被上诉人张凤芝所受伤害应由提供劳务方张凤芝及接受劳务方依据《侵权责任法》第三十五条之规定根据双方各自的过错承担相应的责任。被上诉人张凤芝放大棚棉被时使用的卷帘机出现故障，被上诉人张凤芝应停止操作、等待机修人员维修，维修工作不属于张凤芝工作范围之内，而被上诉人张凤芝在不具备维修卷帘机技术的前提下擅自维修卷帘机，受到伤害主观过错明显，自身应承担主要责任。被上诉人在治疗过程中应选择保留右手拇指末节的治疗方案、进行皮肤移植，以便达到最佳治疗效果，不可能造成残疾；而被上诉人选择了对右手拇指末节进行截肢的方案，导致造成伤残的严重后果。对于被上诉人的残疾赔偿金及对应的鉴定费属于被上诉人自行扩大的损失，不应记入赔偿范围。被上诉人对其自身所受伤害存在严重过错，应负主要责任；被上诉人选择治疗方式不当，对于扩大的损失(残疾赔偿金及对应的鉴定费等)应予扣除。原审法院认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院依法支持上诉。 刘保军、王国军、张胜辉针对张风芝的上诉辩称：对于张凤芝上诉状中第一、二项的计算标准问题我方也不懂，由法院依法审查；对第三项责任比例问题，我方认为张凤芝在工作中受伤是不在她的工作范围之内，她在工作中使用的卷帘机出现的故障，本应停止操作等待维修人员维修，维修工作不是她的工作范围，也不在她的工作场所之内，她在不具备维修技术的情况下善自去机头排除故障才导致了受伤，她有主观过错，她应承担主要责任。 张风芝针对刘保军、王国军、张胜辉的上诉辩称卷帘机故障是致使张风芝受伤的直接原因，三上诉人作为接受劳务一方疏于管理，是致使张风芝受伤的根本原因。接受劳务一方疏于管理，导致工作环境存在安全隐患，张风芝在正常工作过程中机器突然故障，致使其受伤。三上诉人作为大棚承包人，没有在现场管理，也没有安排其他管理人员，对大棚都存在管理疏忽的重大过错。二、治疗中受害人右手拇指末节截肢是医生根据伤情实施的最佳治疗方案，并非受害人选择，上诉人称受害人自行扩大损失违背客观事实。张风芝缺乏医疗知识，对于自己的伤情没有判断能力，医生根据其伤情综合判断进行了截肢治疗，受害人只是遵循医生的治疗方案接受治疗，不存在扩大损失的过错。 张凤芝向一审法院起诉请求：一、依法判令三被告共同赔偿原告医疗费11422.11元、护理费9000元、住院伙食补助费800元、交通费200元、营养费1800元、鉴定费3050元、残疾赔偿金84658元，共计111430.11元；二、诉讼费用由被告负担。事实与理由：2020年2月5日下午4时许，在鄄城县××楼镇××村村东，原告给被告搭大棚时，被告的升降机把原告右大拇指搅。原告受伤后被送到菏泽市立医院，后转入菏泽中医院住院十几天，诊断为右手拇指末节缺损，支付大量医疗费，被告仅垫付3000元。原告多次找被告协商赔偿事宜，被告推托不予赔偿，为维持原告合法权益，特提起诉讼，请法院依法查明事实，支持原告的诉讼请求。 一审法院认定事实：2020年2月5日下午4时许，在鄄城县××楼镇××村村东，原告经被告刘保军安排给被告王国军管理的大棚干活时，原告右大拇指被大棚上的升降机搅掉。原告受伤后被送到菏泽市立医院，后转入菏泽中医院住院10天，诊断为右手拇指末节缺损，支付医疗费11422.11元，三被告各自垫付1000元。原告经菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为；原告右手拇指损伤为十级伤残，护理时间为90日，一人护理，营养期限为60日。原告支付鉴定费用3044元。原告住院期间及出院后由其家人轮流护理，均是农村居民。原告主张交通费，提供了2张加油站发票。被告张胜辉与王国军之间系合作关系，大棚所有投入都是张胜辉的，张胜辉包给王国军7个大棚，让王国军管理干活，大棚收入按张胜辉七成、王国军三成分配。 一审法院认为，原告经被告刘保军安排在被告张胜辉投资的被告王国军管理的大棚上干活，被告张胜辉、王国军对大棚收入按份进行分配，原告是为被告王国军、张胜辉提供劳务。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在提供劳务过程中受到伤害，被告王国军、张胜辉作为接受劳务一方，疏于对干活人员管理，理应承担赔偿责任。被告刘保军受被告王国军委托代王国军管理大棚，未妥善尽到委托事宜，对原告及其他干活人员疏于管理，致使原告意外受伤，对原告亦应承担相应赔偿责任。原告在干活时对所从事的工作性质和环境没有足够的认识，对自身安全没有尽到注意义务，导致本案结果的发生，原告自身应负一定责任。原告请求被告赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金，于法有据，应予支持。原告的医疗费11422.11元，有医院收费票据为凭，并有病历佐证，予以认定。原告经菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为；原告右手拇指损伤为十级伤残，护理时间为90日，一人护理，营养期限为60日。原告护理人员不固定，家人轮流护理，原告护理费参照菏泽市上年度农村居民人均纯收入计算，为14176元÷365天×90天×1人=3495.45元。原告请求住院伙食补助费80元／天×10天=800元，不高于国家机关一般工作人员出发补助标准，予以支持。原告营养期限为60日，主张营养费30元／天×60天=1800元，予以支持。原告伤残赔偿金依据司法鉴定意见书原告伤残系数，参照上年度山东省城镇居民人均纯收入计算，为42329元×（20-8）年×10％=50794.8元。原告提供的交通费票据不规范，依据案情，本院酌情支持100元。原告的鉴定费用3044元，有鉴定时收费票据为凭，予以认定。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告的医疗费11422.11元、护理费3495.45元、住院伙食补助费800元、营养费1800元、交通费100元、残疾赔偿金50794.8元，共计68412.36元。被告刘保军、王国军、张胜辉于本判决生效后10日内分别赔偿原告6841.23元、13682.47元、13682.47元（三被告分别垫付的1000元履行时扣除），其余原告自负。二、原被告的其它诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2528元，减半收取，被告刘保军、王国军、张胜辉分别负担126.4元、252.8元、252.8元，其余原告自负。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审法院查明的事实本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：一审法院认定各方承担的责任比例划分是否适当；张风芝的治疗过程是否适当；护理费计算标准问题；精神损害赔偿、被扶养人生活费和误工费应否支持。 首先，关于责任比例承担问题。经审查，张风芝受伤的大棚系刘保军转给王国军，并由王国军和张胜辉共同合伙经营，约定分红。张风芝在涉案大棚提供劳务，其工资均由王国军支付。故可认定王国军、张胜辉作为接受劳务方，应当对本次事故承担责任。刘保军在本次事故发生时仅承担受王国军委托管理大棚的职责，其代管行为属职务行为，不应对本次事故承担过错责任。至于张风芝的过错，刘保军等三人上诉称张风芝私自排除机器故障超出其工作范围存在较大过错。但对于张风芝的具体工作范围三人并未明确举证，且事发当天卷帘机器系和张风芝同样工作性质的其他人员开启，该机器开闭操作亦无相关制度约束，证明涉案大棚管理存在疏忽。张风芝在机器故障时出于接受劳务方利益和提高作业效率等目的进行排除故障，其自身过错较小，基于公平原则，本院认为其应当自负30%责任比例，王国军及张胜辉对本次事故共承担70%责任为宜。 张风芝的护理费参照标准问题，因一审时张风芝自认护理人员不固定，一审法院参照山东省农村居民人均纯收入标准计算并无不当，但参照金额计算有误，应当更正为17775元。张风芝诉称的精神损害赔偿、被扶养人生活费及误工费，在其一审时提交的赔偿清单中并未列明，一审法院未予认定，并无不当。至于刘保军等三人诉称张风芝过度治疗扩大损失，但并未申请鉴定亦未能举证证明其治疗的不合理性，本院不予支持。 综上所述，张风芝的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省鄄城县人民法院（2020）鲁1726民初930号民事判决； 二、张风芝的医疗费11422.11元、护理费4382.88元、住院伙食补助费800元、营养费1800元、交通费100元、残疾赔偿金50794.8元，共计69299.79元。王国军、张胜辉于本判决生效后10日内共同赔偿张风芝48509.85元（分别垫付的1000元履行时扣除），其余部分张风芝自负。 三、驳回张风芝的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1264元，由张风芝负担686元，由王国军、张胜辉负担578元；二审案件受理费2165元，由张风芝负担320元，由王国军、张胜辉负担1845元。 本判决为终审判决。 审 判 长 李建民 审 判 员 张 丽 审 判 员 吴树峰 二〇二〇年十一月二日 法官助理 张伟威 书 记 员 李嘉宁