山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋03民终1051号 上诉人（原审被告）:山西平定古州冠裕煤业有限公司，住所地平定县冠山镇冠庄村。 法定代表人：李四祥，公司总经理。 委托诉讼代理人：刘桂林，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：刘玉福，男，1951年8月7日生，汉族，平定县人，现住平定县。 委托诉讼代理人：刘芳（刘玉福女儿），现住平定县。 上诉人山西平定古州冠裕煤业有限公司因与被上诉人刘玉福提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省平定县人民法院（2020）晋0321民初848号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月29日立案后，依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。上诉人山西平定古州冠裕煤业有限公司的委托诉讼代理人刘桂林、被上诉人刘玉福的委托诉讼代理人刘芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 山西平定古州冠裕煤业有限公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，并依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人对其提供劳务受害存在过错，依法应承担主要责任。上诉人对被上诉人进行了安全教育及管理，尽到了安全教育等注意义务和保护义务。被上诉人作为成年人，明知其从事的坑下杂务有一定的危险，但是没有保持警惕，从而导致本次伤害，被上诉人对受害应承担主要责任，至少承担30%。2、上诉人已承担了被上诉人住院期间的费用，故住院期间营养费、伙食补助费不应再予支持。3、被上诉人残疾赔偿金年限应计算11年，且应当按照农村人口标准计算。由于被上诉人于2019年9月24日受伤，本次受伤的时间在2020年1月1日之前，应当采用农业人口标准。 刘玉福辩称，起诉83000多元，一审判决去了13000多元，已经减下去，一审标准计算合适，维持一审判决。 刘玉福向一审法院起诉请求：1、请求被告赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费及鉴定检查费等各项损失共计83994.4元。2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年农历正月十五前，原告经人介绍到被告山西平定古州冠裕煤业有限公司工作，具体工种是坑下杂工，日工资130元。2019年9月24日，原告在坑下干活时，从一米高楼梯处摔下后受伤。后被告派人陪同原告到桃河医院及平定县人民医院检查，检查后输液治疗四天，因原告疼痛难忍，伤情越来越重，2019年9月28日被告派人把原告送到桃河医院住院治疗，经诊断为：左侧2-7肋骨骨折，左侧胸腔积液。经治疗伤情好转后于2019年11月27日出院。关于原告各项损失的赔偿问题双方协商未果，原告于2020年5月22日向该院提起诉讼。诉讼中原告申请对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，该院委托阳泉市中级人民法院证据技术中心并由其委托山西方正司法鉴定所进行了鉴定，山西方正司法鉴定所于2020年7月11日作出晋方正司鉴（2020）鉴字第952号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告伤残程度评定为十级伤残，误工期为120天，护理期为60天，营养期为60天。 原告受伤后的各项损失依法核定如下：1、误工费15600元。原告为被告提供劳务，被告接受劳务并为原告支付工资报酬，双方形成劳务关系。原告主张日工资140元，但无证据证明，被告认可原告日工资130元，故原告日工资应以130元计算。原告的误工费依法计算为：130元/天×120天＝15600元；2、住院伙食补助费100元/天×60天=6000元；3、营养费3000元。根据原告伤情，其营养费酌情按照每天50元计算60天，为50元/天×60天=3000元；4、残疾赔偿金39914.4元。原告定残之日为2020年7月11日，原告生于1951年8月7日，至定残之日为68周岁，其残疾赔偿金应按照山西省2019年度城镇居民人均可支配收入33262元结合其伤残系数计算12年，为：33262元×12年×10%=39914.4元；5、鉴定费3000元；6、鉴定检查费443元；7、精神损害抚慰金3000元；8、交通费酌定300元，以上原告各项损失共计71257.4元。至于原告主张的护理费8037元，因原告住院期间被告已派人护理且已支付原告亲属护理期间的护理费700元，故原告该项主张依法不予支持。另查明，原告住院期间所有的医疗费用已由被告山西平定古州冠裕煤业有限公司承担，原告向被告山西平定古州冠裕煤业有限公司借款3000元。 一审法院认为，劳务关系是指提供劳务一方利用接受劳务一方提供的条件，在接受劳务一方的指导、监督下，向接受劳务一方提供劳务，接受劳务一方支付相应报酬形成权利义务的关系。本案中被告山西平定古州冠裕煤业有限公司雇佣原告从事坑下杂工工作，符合上述劳务关系的法律特征，双方之间形成劳务关系。被告山西平定古州冠裕煤业有限公司作为接受劳务一方，对原告的职业活动未尽到教育、管理、监督及劳动保护义务，其依法应承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条的规定，判决：1、原告刘玉福受伤所造成的误工费15600元、住院伙食补助费6000元、营养费3000元、残疾赔偿金39914.4元、鉴定费3000元、鉴定检查费443元、交通费300元、精神损害抚慰金3000元，共计71257.4元，核减原告向被告的借款3000元后为68257.4元，此款由被告山西平定古州冠裕煤业有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告。2、驳回原告的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点有三：一、被上诉人对损害后果的发生是否具有过错；二、上诉人是否应当赔偿被上诉人住院期间的伙食补助费；三、上诉人应否赔偿营养费；四、残疾赔偿金计算标准和年限是否正确。 关于焦点一，被上诉人当庭陈述，被上诉人系受领导指派从事本职工作之外的劳务时从一米高处平台滑下受伤，故本人不具有过错。对此说法，上诉人未提异议。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，本院认定，一审法院判决上诉人承担被上诉人因劳务致害的全部损失于法有据，并无不当。上诉人虽提出被上诉人具有过错的上诉理由，但无相应证据佐证，予以驳回。 关于焦点二，本院认为，上诉人赔付住院伙食补助费的基础是被上诉人在住院治疗期间支出必要的伙食费用。经本院查证，被上诉人住院期间一日三餐系由上诉人提供，且被上诉人亦未提交证据证实在此期间产生了额外的伙食支出，故被上诉人主张住院伙食补助费无事实依据，一审法院判决支持不当，应予纠正。上诉人主张该项费用应予核减的上诉理由能够成立。 关于焦点三，被上诉人陈述，其住院治疗期间，为辅助治疗、加速康复购买肉、禽、蛋、奶等营养品，本院结合客观实际，认定该部分费用为必要、合理的营养支出，一审法院计付并无不当。上诉人关于营养费予以核减的上诉意见不予采纳。 关于焦点四，一审法院残疾赔偿金的计算标准和计算年限并无不当。理由如下：1、关于计算标准问题，被上诉人在城镇居住且从事煤矿井下工作，可以认定已脱离农业生产以务工收入作为生活来源，故一审法院以城镇标准作为残疾赔偿金计算标准合情、合理、合法，且上诉人一审庭审时也未对以城镇标准计算提出异议，故本院二审予以维持。2、关于计算年限问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第25条规定：残疾赔偿金计算年限为“自定残之日起按20年计算，但60周岁以上的年龄每增加一岁减少一年”，被上诉人定残日为2020年7月11日，其时被上诉人已年满68周岁，残疾赔偿金计算12年符合上述司法解释规定，亦无不妥。上诉人该项诉请亦不能成立。 综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山西省平定县人民法院(2020）晋0321民初848号民事判决； 二、刘玉福受伤所造成的误工费15600元、营养费3000元、残疾赔偿金39914.4元、鉴定费3000元、鉴定检查费443元、交通费300元、精神损害抚慰金3000元，共计65257.4元，核减刘玉福的借款3000元后为62257.4元，此款由山西平定古州冠裕煤业有限公司于本判决生效后十日内赔偿; 三、驳回刘玉福的其他诉讼请求。 如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费753元，由山西平定古州冠裕煤业有限公司负担；二审案件受理费1506元，由山西平定古州冠裕煤业有限公司负担1374元，刘玉福负担132元。 本判决为终审判决。 审判长  古晓丽 审判员  孙丽青 审判员  王世明 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  李越梅