文书内容江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1324民初5172号原告：杭州中成汽车销售服务有限公司，住所地浙江省杭州市余杭区良渚街道浙江亿丰家居建材城****，统一社会信用代码913301107620086906。法定代表人：沈茂芬，该公司总经理。委托诉讼代理人：贾小女，女，1974年10月9日出生，该公司法务，住江苏省盐城市滨海县。被告：许彩良，男，1977年4月22日出生，住江苏省泗洪县。被告：朱巧鸾，女，1972年10月17日出生，住江苏省泗洪县。原告杭州中成汽车销售服务有限公司（以下简称中成公司）诉被告许彩良、朱巧鸾追偿权纠纷一案，本院于2020年8月27日立案后，依法适用小额诉讼程序，于2020年9月29日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人贾小女到庭参加诉讼，被告许彩良、朱巧鸾经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中成公司向本院提出诉讼请求：1.被告给付原告垫付款15419.18元；2.被告给付原告违约金6990元；3.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：1.2017年5月2日，原告与被告许彩良签订《汽车消费贷款担保服务合同》，约定许彩良向中国工商银行杭州江南支行贷款购车，原告为被告许彩良向银行做担保，担保金额23300元。但是许彩良并未按合同约定还款，截至2020年6月15日，原告总共为其垫付贷款15433.55元。2.根据《汽车消费贷款担保服务合同》第六条第6-2条，原告要求被告许彩良支付合同规定贷款额30%的违约金，现要求被告许彩良支付原告违约金为6990元。3.以上费用总计22423.55元。被告二朱巧鸾与被告许彩良共同签订了《担保服务合同》，承担共同还款责任，需承担所有款项，为维护原告的合法权益，请依法判决。被告许彩良、朱巧鸾未答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，经本院审查，对证据的证明效力予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述及确认的证据，本院认定如下事实：2017年5月2日，原告（甲方）与被告许彩良（乙方）签订《汽车消费贷款担保服务合同》一份，合同载明：鉴于乙方已从（经销商）购买车辆未能一次性付款而需要向银行申请办理信用卡，并将信用卡透支资金用于支付剩余购车款和其他费用。乙方选择通过甲方为其提供向银行申请办理信用卡，要求甲方提供信用卡透支债务的担保、将购置车辆抵押给发卡银行，现各方协商一致签订本服务合同。第一条购买车辆情况1-1、购买车辆的基本情况如下：车辆名称为福田，车辆型号为LVAV2PABXDE419451，发动机号为L131255567B，车架号为BJ1030V5PA4-X2。1-2、乙方委托甲方对上述车辆购置款未付部分向银行申请办理信用卡，用信用卡透支资金支付剩余购车款并由甲方提供信用卡透支资金还款的担保服务，担保服务费由双方另行协商支付。车辆抵押所需的一切合法手续和文件按甲方要求由乙方自行提供。第二条信用卡申请2-1、乙方认可并向甲方推荐的银行申请办理信用卡，办理手续由甲方协助乙方办理，双方预设发卡银行、透支资金手续费、首付比例、银行设定透支金额如下，但实际根据银行审定金额为准。发卡银行为工行，分期期限为36期，首付金额为56700元，首付比例70%。第六条违约责任6-1、因乙方未按时向发卡银行偿还分期款，视为乙方违约，由此造成甲方损失的，乙方应承担甲方的损失费和甲方为挽回损失而通过诉讼或其他途径所产生的所有费用，包括但不限于以下损失和费用等：①因乙方未按时向发卡行偿还分期款，导致甲方保证金或其他款项被扣划造成垫付的，乙方应立即向甲方返还该垫付款，逾期应支付垫付金额每日千分之四的资金占用费和违约金。6-2、因乙方未按时向发卡银行偿还分期款，乙方应向甲方支付违约金，违约金数额为乙方贷款额的30%。合同还对车辆的上牌和抵押登记、车辆的保险和事故处理、保全措施等内容做了约定。原告在合同落款甲方处加盖公章及法定代表人印鉴，被告许彩良在合同落款乙方处签名，被告朱巧鸾在共同还款人处签名。2017年5月2日，被告许彩良（分期付款申请人、抵押人）与案外人中国工商银行股份有限公司杭州江南支行签订《牡丹信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押、质押及保证）合同》一份，合同载明：分期付款申请人向杭州中成汽车销售服务有限公司购买福田BJ1030V5PA4-X2,车辆总价为80000元，分期付款申请人自行支付首付款56700元，并通过债权人申请办理合同项下透支分期业务取得透支资金，用于支付剩余交易款项，透支金额为23300元。债务人以其在中国工商银行办理的牡丹信用卡（卡号为62×××04），用于办理合同项下的透支分期付款业务；债务人不可撤销地授权债权人将透支资金支付至以下指定账户：杭州中成汽车销售服务有限公司，账号：12×××46，开户行：工行杭州江南支行。透支分期还款期数为36期，债务人以一个月为一期，分期向债权人偿还透支资金，债务人应自透支当月透支次月起于每月的25日前将当期应偿还的透支资金足额存入牡丹卡信用账户，并在此不可撤销地授权债权人从中直接扣款受偿。原告为上述贷款提供保证担保，保证人承担保证责任方式为连带责任保证，保证担保的范围包括透支资金、手续费、透支利息、复利、滞纳金、超限费等全部应付款项以及实现债权的费用。保证期间为自主合同项下最后一期还款日之次日起两年。中国工商银行股份有限公司杭州江南支行在合同落款处加盖个人信贷业务合同专用章及授权代理人签字，原告在合同落款处加盖公章及法定代表人印鉴。上述合同签订后，双方均依约履行，被告许彩良于2017年5月4日将所购置车辆变更登记至本人名下。2020年6月18日，中国工商银行股份有限公司杭州江南支行向出具原告出具《垫款确认函》，证明原告分别于2018年7月25日为被告代偿3853.32元，于2018年12月25日代偿3846.39元，于2019年5月24日代偿3843.97元，于2019年10月25日代偿3846.76元，于2020年4月16日代偿14.37元，于2020年5月13日代偿14.37元，于2020年6月12日代偿14.37元，共计代偿15433.55元。本院认为，已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿。本案中，原告作为涉案《牡丹信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押、质押及保证）合同》的保证人，在被告逾期履行还款义务时，依约承担保证责任，代偿被告所欠银行借款本息，故对原告要求被告许彩良偿还代偿款15433.55元，本院予以支持，被告朱巧鸾作为涉案合同的共同债务人应对原告主张的代偿款承担共同清偿责任。关于原告主张的违约金，应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。本案中，原告对被告的违约行为给其造成的实际损失未举证证明，应承担举证不能的法律后果，因此原告为被告代偿分期款所产生的损失主要是资金占用期间的利息损失。原被告虽然约定按贷款的30%计算违约金，但该约定过分高于违约造成的损失，本院释明后，应予以调整，故违约金以原告代偿款项为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍，自代偿之日起计算至实际给付之日止，但不得超过原告诉请标的额6990元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十二条的规定，判决如下：一、被告许彩良、朱巧鸾于本判决生效之日起10日内给付原告杭州中成汽车销售服务有限公司代偿款15433.55元。二、被告许彩良、朱巧鸾于本判决生效之日起10日内给付原告杭州中成汽车销售服务有限公司违约金（以3853.32元为基数，自2018年7月25日计算至实际给付之日止；以3846.39元为基数，自2018年12月25日计算至实际给付之日止；以3843.97元为基数，自2019年5月24日计算至实际给付之日止；以3846.76元为基数，自2019年10月25日计算至实际给付之日止；以14.37元为基数，自2020年4月16日计算至实际给付之日止；以14.37元为基数，自2020年5月13日计算至实际给付之日止；以14.37元为基数，自2020年6月12日计算至实际给付之日止，以上均按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算，但不得超过原告诉请标的额6990元）。三、驳回原告杭州中成汽车销售服务有限公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取180元，由被告许彩良、朱巧鸾共同负担。本判决为终审判决。审 判 员 张新育二〇二〇年十一月十九日法官助理 刘雪荣书 记 员 高 雅附录一：本案证据目录原告为支持其诉讼请求，提交了下列证据：1.担保服务合同一份，证明被告向银行分期付款购车，原告为其担保。2.牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同一份，证明被告向工行办理信用卡，分期付款购车。3.保证合同一份，证明如果被告没还款，原告承担连带责任，银行扣划原告的保证金。4.垫资确认函一份，证明原告被银行扣款2018-7-25扣款3853.32元、2018-12-25扣款3846.39元、2019-5-24扣款3843.97元、2019-10-25扣款3846.76元、2020-4-16扣款14.37元、2020-5-13扣款14.37元、2020-6-12扣款14.37元，以上合计15433.55元。5.汽车登记证书的复印件、发票复印件，证明客户购车事实，和车辆产权抵押给银行的事实。附录二：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的”过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百六十二条基层人民法院和它派出的法庭审理符合本法第一百五十七条第一款规定的简单的民事案件，标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的，实行一审终审。