广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终2642号 上诉人(原审原告)：桂林万恒酒店管理有限责任公司。住所：广西壮族自治区桂林市叠彩区站前路**恒大广场******房。 法定代表人：马继云，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：秦晓芳，广西中纬律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：蒋佩君，女，1985年10月12日出生，汉族，住，住广西壮族自治区阳朔县/div> 委托诉讼代理人：黄楠，广西齐兴律师事务所律师。 上诉人桂林万恒酒店管理有限责任公司（以下简称万恒酒店公司）因与被上诉人蒋佩君劳动合同纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市叠彩区人民法院（2020）桂0303民初79号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年7月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 万恒酒店公司上诉请求：1、依法撤销广西壮族自治区桂林市叠彩区人民法院（2020）桂0303民初79号民事判决第一、二项判决；2、依法改判上诉人无需支付经济补偿金给被上诉人；3、改判被上诉人在2019年10月1日至10月25日工资为3900元，冲抵被上诉人的刻章及登报等损失1610元、被上诉人社保个人承担部分351.6元、归还备用金1000元后，上诉人实际应发给被上诉人2019年10月份工资为938.4元。事实和理由：1、一审以被上诉人的“工作难以正常开展”为由认定上诉人“未按劳动合同约定提供劳动条件的范围”，从而判决上诉人支付解除劳动合同经济补偿金给被上诉人没有事实根据，且适用法律错误。具体理由如下：①上诉人没有强行改变被上诉人的工作地点，仍发出书面通知让被上诉人在原岗位工作；②上诉人提供了与劳动合同一致的劳动条件给被上诉人，被上诉人完全可以也应该在原岗位正常上班，事实上被上诉人也在原岗位坚持上班至2019年10月25日，被上诉人的离职是因其个人原因造成的，上诉人因工作需要可以拿公章和营业执照使用，同时也可根据工作需要调整公章和营业执照的管理者，在被上诉人拒绝交出公司营业执照及公章，为维持公司正常合法经营权利，采取换锁和限制部分系统访问权限等行为不应认定为没有提供劳动条件。2、一审判决上诉人支付被上诉人2019年10月份的工资6100元是错误的。具体理由如下：①被上诉人在2019年10月1日9:28打卡的行为不能认定为被上诉人加班。上诉人不应支付当天的三倍工资1016.67元给被上诉人；②一审法院以年平均工资7370.83元为基数来计算当月工资是错误的，被上诉人每月工资为4800元，因10月工作未满一个月，当月的绩效及奖金都不应支付，当月其上班时间为15天，因此，被上诉人当月工资应为3310元，但上诉人同意按照仲裁委认定的被上诉人2019年10月份工资3900元来支付其当月工资，但本案应抵扣因被上诉人原因造成的上诉人登报和刻章损失1610元、向公司借款备用金1000元、个人应交社保款351.6元，剩余应发工资938.4元。 蒋佩君辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当维持。上诉人万恒酒店公司提出的上诉请求没有事实与法律依据，依法不能成立。具体内容如下：1、上诉人违反劳动合同约定不能提供劳动条件，迫使被上诉人解除劳动合同，上诉人应向被上诉人支付经济补偿金。上诉人通过要求被上诉人从广西桂林调职云南西双版纳工作，撬锁、换锁以阻止上诉人进入工作场所使用工作物品，报警谎称被上诉人持公司重要文件拒不上交，并重新建立微信工作群，在新的工作群内发布工作、进行联络，在群中汇报被上诉人已经调职的信息，要求其他员工不再将钉钉日报向被上诉人汇报，不接听被上诉人电话，将被上诉人的酒店管理用app锁死等手段，导致被上诉人无法开展工作，仅保留日常打卡与最低权限进行钉钉日常，不能称之为正常工作。上诉人关于限制被上诉人的权限和新建微信群的特别说明不能成立。无任何证据证明被上诉人有损害公司的行为；2、在劳动仲裁和一审庭审中，双方均认可被上诉人在提起劳动仲裁前12个月的月平均工资为7370.83元，上诉人提供的考勤记录显示被上诉人在2019年10月工作天数，一审判决基于案件证据计算得出的被上诉人该月工资为6100元是正确的。该工资是被上诉人的劳动报酬，依法应当支付且不发生任何抵扣。综上，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，依法不能成立。 万恒酒店公司向一审法院起诉请求：1、判决原告无需支付被告解除劳动合同经济补偿金22122.49元；2、判决原告需支付被告2019年10月部分工资余款为938.4元；3、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：被告蒋佩君与原告万恒酒店公司于2017年4月18日签订了两年劳动合同，到期后原被告双方签订新的劳动合同,期限为两年，从2019年4月17日起至2021年4月17日止，该劳动合同约定被告在店长岗位工作，工作地点为桂林恒大广场。2019年10月11日，原告万恒酒店公司向被告蒋佩君发出《工作调动通知书》，载明“蒋佩君同志：您好！因集团业务需要。经公司领导研究决定，你的工作地点变更为西双版纳傣族自治州万达城万腾公寓前台，职务为版纳万达店店长，现通知你自接到本通知后3个工作人内到新办公室地址就职，如到期仍不到岗按旷工处理，视为员工自动解除劳动合同……”，被告蒋佩君当日在工作群中表示不接受不同意调动。次日（2019年10月12日），被告蒋佩君出具《关于对工作调动通知书回复函》，该回复函载明“1、请公司在工作调动通知书给予负责人签字或盖章；2、公司和我签订的劳动合同条款里面没有调动岗位的条款，而且劳动合同书里面工作地址是桂林北站恒大店，再者我已有家庭，上有老下有小也不适合调出桂林市工作。请公司另行安排其他人……”。原告万恒酒店公司向被告蒋佩君发出《公司重要资料移交通知书》，内容为“蒋佩君同志：公司决定将所有重要的资料全部收归财务部统一管理，请你于2019年10月14日将桂林万恒酒店管理有限责任公司……营业执照正副本、公章、发票章、开户许可证……等，归公司所有的材料交由财务主管李小燕统一保管，抽屉钥匙等备份一套交给财务保管，并办理移交手续；将电脑密码、监控账号与密码……等在财务部进行登记备案，……，并于3个工作日内办结，否则公司将以侵占公司利益追究你的法律责任……”。2019年10月12日，原告方工作人员以被告拿着酒店营业执照和其他文件不上交为由报警，桂林市公安局大河派出所出警后认为属于民事纠纷，建议向相关部门反映或者走司法程序解决。原告万恒酒店公司向被告蒋佩君发出《工作通知》，《工作通知》载明“蒋佩君同志，鉴于你近期多次在上班期间脱岗外出，懈怠本职工作，严重违反公司规章制度，公司现郑重通知你自周一（2019年10月14日）开始按正常的上班时间在岗位上开展工作，未经公司许可，不得随意外出。如未按时到岗，或随意脱岗，公司将根据考勤记录视为旷工处理，连续旷工3天，或累计旷工7天视为自动离职……”。2019年10月15日，被告蒋佩君向原告提交《关于工作交接的回复》，内容为“……本人蒋佩君自2017年4月18日接受管理桂林万恒酒店管理有限责任公司（以下简称公司）工作至今，……但2019年10月11日-14日期间，……在公司工作微信群、钉钉工作群不断发送空白，工作调动（外省）函、通知书、物品交接单等等，最为重要的是要求无故移交公司公章……，公司近几日在没有合法手续办理本人移交物品期间，故意损坏调换本人办公室门钥匙，监控视频，撬坏本人办公桌等等，造成本人私有和公有等等物品丢失。公司上述行为……非法强迫威逼限制本人工作，并另建公司工作人员微信工作群发号施令，变相驱赶解除本人劳动关系……现本人郑重声明要求……并发放九月至十月工资、九月任务奖金、双倍补偿本人3个月工龄工资等等……”。被告蒋佩君上班打卡至2019年10月25日，后被告蒋佩君向桂林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告：一、支付违法解除劳动合同赔偿金49632元；二、支付2017年4月18日至2019年10月28日的带薪休年假工资4888元；三、支付2019年9月奖金500元，及2019年10月1日至10月27日工资6768元。桂林市劳动争议仲裁委员会作出桂林市仲裁裁决书，裁决：一、万恒酒店公司在裁决生效后15日内，一次性支付蒋佩君解除劳动合同的经济补偿金22112.49元；二、万恒酒店公司与裁决生效后15日内，一次性支付蒋佩君2019年10月1日至2019年10月25日工资3900元；三、蒋佩君的其他请求，依据不足，不予支持。原告万恒酒店公司对桂林市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁结果不服，原告万恒酒店公司认为原告不存在违法行为无需向被告支付经济补偿金；而仲裁委裁决的2019年10月支付工资3900元，还应当扣减被告行为导致原告重新刻章费800元、登报费800元、原告10月份为被告代缴社保个人部分351.6元以及被告在岗期间从公司借款1000元，即仅需支付938.4元，故原告万恒酒店公司向该院提起诉讼，提出上述诉请。 庭审过程中，对于桂林市劳动争议仲裁委员会作出桂林市仲裁裁决书认定的2018年10月至2019年9月被告蒋佩君平均工资7370.83元，原告与被告表示对此均无异议。 一审法院认为，综合原、被告的诉辩主张，本案争议的焦点是：一、原告万恒酒店公司应否向被告蒋佩君支付经济补偿金？二、2019年10月原告需要向被告支付的工资数额？ 关于争议焦点一。原告万恒酒店公司2019年10月11日通知被告蒋佩君3个工作日内到云南省双版纳州报到，被告蒋佩君通过在工作群告知以及书面回复的方式答复未经协商一致不同意工作地点从桂林市调整至云南省双版纳州，后10月中下旬被告蒋佩君不再上班，并向桂林市劳动人事争议仲裁委员会申请了仲裁。被告蒋佩君工作地点在广西桂林市,原告万恒酒店公司在双方未能协商一致的情况下,单方擅自变更工作地点,要求被告蒋佩君到离被告居住地较远的云南省双版纳州上班,广西桂林市和云南省双版纳州分别位于不同省份,两地距离一千多公里,在生活、医疗、交通等多方面都有较大差异。双方在劳动合同中约定工作地点为桂林市，被告蒋佩君已实际在桂林工作数年,而跨省调动工作地点的变化必然会对劳动者生活等多方面带来较大影响。原告万恒酒店公司要求被告蒋佩君将工作地点从广西桂林市变更到云南省双版纳州,在双方协商未果,被告蒋佩君不同意变更工作地点的情况下,蒋佩君的工作难以正常开展，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条所规定的用人单位未按劳动合同约定提供劳动条件的范围,符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定,根据该法第四十六条的规定,原告万恒酒店公司应向被告蒋佩君支付解除劳动合同经济补偿金。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”之规定，本案中，被告蒋佩君2017年4月17日入职,双方劳动关系解除时间为2019年10月25日,超过了两年六个月。结合当事人提交的证据工资表，被告蒋佩君之前12个月（2018年10月至2019年9月）的平均工资7370.83元[(7400元/月×5个月+7350元/月×7个月)÷12个月=7370.83元],据此原告应支付被告蒋佩君3个月工资标准的经济补偿金22112.49元(7370.83元/月×3个月)。 关于争议焦点二。根据《全国年节及纪念日放假办法》（2013年修订）的规定，国庆节，放假3天（10月1日、2日、3日）。按照《国务院办公厅关于2019年部分节假日安排的通知》（国办发明电[2018]15号），2019年国庆节放假安排为：10月1日至7日放假调休，9月29日（星期日）、10月12日（星期六）上班。结合2019年10月被告蒋佩君的考勤记录，被告蒋佩君在2019年10月有考勤记录的日期分别为当月1日、7日、8日、9日、10日、11日、12日、14日、15日、16日、17日、18日、21日、22日、23日、24日、25日，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”，以及原劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)第二条规定月计薪天数为21.75天，原告应支付蒋佩君法定节假日上班工资1016.67元(7370.83元/月÷21.75天/月×1天×300%)，以及其他工作时间工资5083.33元(7370.83元/月÷21.75天/月×15天)，合计6100元。原告主张的因被告离开公司后未归还原告文件材料导致原告损失（登报费800元，刻章费810元）、被告在岗期间从公司借款1000元以及原告为被告代交的社保个人部分351.6元，应当从仲裁结果认定的10月份工资3900元中扣除，只需向被告支付938.4元。该院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，原告提交的证据不足以证实其已经代为缴纳社保351.6元，也不足以证实原告的行为导致其登报、刻章损失，且本案系劳动合同纠纷，原告可以考虑另行通过合法途径主张权利。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更”之规定，原告应向被告支付2019年10月的工资为6100元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定,判决:一、原告桂林万恒酒店管理有限责任公司支付被告蒋佩君经济补偿金22112.49元；二、原告桂林万恒酒店管理有限责任公司支付被告蒋佩君2019年10月1日至2019年10月25日工资6100元；三、驳回原告桂林万恒酒店管理有限责任公司的诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告桂林万恒酒店管理有限责任公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。1、上诉人提交三份社保查询单，拟证明上诉人为被上诉人缴纳了2019年10月份被上诉人个人应缴纳部分的社保费用，三项合计为351.6元；2、两个版面的南国早报，拟证明公章及发票专用章遗失登报的时间分别为2019年10月29日及11月27日。被上诉人的质证意见为：1、社保查询单不是新证据，应不予认定；2、对证据的真实性没有异议，但被上诉人的行为没有过错，因此，上诉人登报的行为与被上诉人的行为没有因果关系。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1、上诉人主张帮被上诉人缴纳了2019年10月份的社保费合计351.6元，一审时因客观原因未能提交证据，二审期间提交的社保查询单可以证明上诉人为被上诉人缴纳了前述351.6元社保费的事实；2、上诉人提交的南国早报版面可以证明上诉人分别于2019年10月29日及11月27日在南国早报上对公章及发票专用章登遗失声明的事实。另查明：上诉人在一审期间对登报及刻章所支出的费用提交了发票证实，费用共计1610元。一审查明的其余事实属实，本院予以确认。 综合诉辩双方的意见，本案二审审理的争议焦点是：一、上诉人万恒酒店公司是否应当支付被上诉人蒋佩君经济补偿金22112.49元；二、上诉人万恒酒店公司应当支付给被上诉人蒋佩君2019年10月份的工资数额应该是多少，是否应当从中扣除相关费用。 本院认为，一、关于上诉人万恒酒店公司是否应当支付被上诉人蒋佩君经济补偿金22112.49元的问题。 上诉人在未与被上诉人协商达成一致的意见的情况下，将被上诉人的工作地点从桂林市变更到云南的西双版纳，按常理常情不属于对被上诉人工作地点的合理调动，而本案劳动合同的解除也主要与上诉人拟对被上诉人的工作地点进行调整从而引发双方纠纷有关。因此，上诉人认为被上诉人是因为个人原因离职，上诉人不应当支付被上诉人经济补偿金的理由不成立。一审判决由上诉人支付被上诉人经济补偿金22112.49元符合本案事实及法律规定。 二、关于上诉人万恒酒店公司应当支付给被上诉人蒋佩君2019年10月份的工资数额应该是多少，是否应当从中扣除相关费用的问题。 被上诉人提交的工资单可以证明被上诉人在双方解除劳动关系前12个月的平均工资为7370.83元，结合被上诉人在2019年10月份考勤记录确认的上班天数及存在在法定休假日上班的情况，一审据此计算出被上诉人该月份的工资金额为6100元并无不当。上诉人认为仅凭被上诉人的打卡行为及上诉人并没有要求被上诉人加班，因此不能认定被上诉人存在加班事实及上诉人无需支付被上诉人三倍工资的理由不成立。被上诉人在收到上诉人要求其交回公司营业执照、公章、发票专用章等材料的情况下，没有及时交回，导致上诉人对公章及发票专用章登报作废，并另行刻制公章所花费的费用与被上诉人不交回公章及发票专用章的行为，以及本案双方因劳动争议引发的纠纷有关，因此，该1610元应当从上诉人应支付给被上诉人的工资中抵扣。上诉人二审期间提交的证据可以证明上诉人为被上诉人缴纳了被上诉人应当自己缴纳的2019年10月份的社保费用351.6元，该款亦应当从被上诉人该月份的工资中予以抵扣。对上诉人主张的借款1000元，上诉人在一审期间只提交了借条及收条的复印件，而被上诉人辩称该款已经在其本人工资予以了扣除，因此，上诉人主张要求在本案中抵扣该1000元的依据不足，本院不予支持。综上，上诉人应当支付被上诉人2019年10月份的工资为4138.4元（6100元-1610元-351.6元）。 综上所述，上诉人万恒酒店公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下： 一、维持服广西壮族自治区桂林市叠彩区人民法院（2020）桂0303民初79号民事判决第一、三项； 二、变更广西壮族自治区桂林市叠彩区人民法院（2020）桂0303民初79号民事判决第二项为：上诉人桂林万恒酒店管理有限责任公司支付被上诉人蒋佩君2019年10月1日至2019年10月25日工资4138.4元。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十五日内履行完毕。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内，向一审法院申请执行。 一审案件受理费10元，由上诉人桂林万恒酒店管理有限责任公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人桂林万恒酒店管理有限责任公司负担8元，由被上诉人蒋佩君负担2元。 本判决为终审判决。 审 判 长  容 艳 审 判 员  陆建华 审 判 员  唐 勇 二〇二〇年十一月十日 法官助理  龙艳祥 书 记 员  朱银燕