山西省大同市中级人民法院民事判决书（2020）晋02民终1583号上诉人(原审原告)：白某，住山西省怀仁县。上诉人(原审被告)：瓜某，住所地天津市武清区。法定代表人：曹某，执行董事。委托诉讼代理人：谢某，北京问方执象律师事务所律师。上诉人白某、上诉人瓜某（以下简称瓜子公司）因劳动争议一案，不服山西省大同市平城区人民法院（2020）晋0213民初523号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人白某、上诉人瓜子公司的委托诉讼代理人谢某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。白某上诉请求：撤销原审判决第四项，并依法改判瓜子公司按照九级伤残工伤保险待遇支付一次性伤残补助金31500元、一次性医疗补助金63000元、住院伙食补助费1700元及鉴定费400元，共计96600元。事实和理由：白某提交的太原市工伤保险参保缴费管理暂行办法并医险中心工伤字[2004]74号规定第八条规定，“参加工伤保险手续并缴费的次月起发生工伤，按规定应由工伤保险基金支付的待遇纳入工伤保险基金支付”。由于瓜子公司未及时给白某缴纳工伤保险，导致发生工伤的时间还在参加工伤保险的当月，最终不能享受工伤保险待遇，瓜子公司存在过错。依据《社会保险法》第四十一条:职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇，故白某因工致伤导致的损失应当由瓜子公司承担。瓜子公司辩称，公司已经依法为白某缴纳了工伤保险，已经履行了社会责任和法律义务，白某的上诉请求不应支持。瓜子公司上诉请求：1、依法撤销原审判决的第二项，并依法驳回白某第二项诉讼请求，瓜子公司无须向白某支付2018年3月8日至2018年9月8日期间未签订书面劳动合同产生的双倍工资的差额21000元(7个月×3077元/月);2、请求贵院依法判决本案一审、二审诉讼费用由白某承担。事实和理由：1、白某于2018年2月8日入职被告瓜子公司，瓜子公司多次要求白某签署书面劳动合同，但白某一直没有签署，直至白某2018年3月9日发生事故住院治疗。根据白某一审期间提供的证据显示2018年3月9日至2018年9月8日白某处于工伤停工留薪期，客观上无法与上诉人瓜子公司签订书面劳动合同。2、白某于2019年10月18日提起劳动仲裁，白某关于未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，在其申请劳动仲裁时已经超过一年的仲裁时效，不应得到支持。根据《劳动争议调解仲裁法》第27条第1款、第4款规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”3、一审判决还存在多处低级错误，如:2018年3月8日至2018年9月8日期间仅有六个月，而一审判决却按照月工资乘以7个月来计算工资差额，存在明显错误。又如，(3077元/月×7个月)这一公式的计算结果并不是一审判决认定的21000元，也存在明显错误。白某辩称，依据大同市劳动人事争议裁决书（2018）第100号裁决，这个裁决书是确定劳动关系，之后在2019年10月18日又去劳动仲裁提交申请，没有超过一年诉讼时效。白某向一审法院起诉请求：1、依法判令其与瓜子公司解除劳动关系；2、依法判令瓜子公司支付其从2018年3月8日至2018年9月8日期间未签订书面劳动合同产生的双倍工资的差额工资21000元；3、依法判令瓜子公司按照九级工伤待遇向白某支付伙食补助费1700元、一次性伤残补助金31500元、一次性医疗补助金63000元、一次性残疾就业补助金31500元及交通费500元,合计128200元；4、请求瓜子公司承担鉴定费400元；5、本案的诉讼费用由瓜子公司承担。一审法院认定事实：申请人白某于2018年2月8日开始到被申请人瓜子公司处担任评估顾问。白某与瓜子公司未签订书面劳动合同。2018年3月，瓜子公司为白某缴纳工伤保险。2018年3月9日，白某发生交通事故，致使右小腿部被撞伤，被诊断为右内踝骨折伴腓骨骨折，住院治疗17天，后回家休养。2019年7月18日，太原市小店区人力资源和社会保障局认定白某为工伤。2019年10月，经太原市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，确认停工留薪期限为6个月。白某工伤保险月缴费基数为3077元。白某受伤后，瓜子公司已经支付了白某2018年2月至10月的工资。2018年11月15日，大同市劳动人事争议仲裁院作出同劳人仲案字［2019］第344号仲裁裁决书，作出如下裁决：一、白某与瓜子公司于2018年11月15日解除劳动关系。二、瓜子公司自裁决生效之日起十五日内支付白某一次性伤残就业补助金27693元、交通费400元。三、瓜子公司自裁决生效之日起十五日内协助白某申报工伤保险待遇。四、对白某的其他仲裁请求，不予支持。裁决后，白某不服，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，白某与瓜子公司形成劳动关系，白某在劳动过程中发生伤害属工伤。现白某要求与瓜子公司解除劳动关系，瓜子公司亦同意解除劳动关系，一审法院尊重双方意愿，解除双方的劳动关系。白某于2018年2月8日入职瓜子公司，同年3月9日发生工伤，瓜子公司一直未与白某签订书面的劳动合同，理应自用工之日起的次月起，向白某支付双倍工资。因瓜子公司已经支付白某2018年3月8日至2018年9月8日期间的工资，现白某要求瓜子公司支付从2018年3月8日至2018年9月8日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额21000元（（7个月×3077元／月）的请求，一审法院予以支持。白某主张瓜子公司支付住院伙食补助费，因白某已参加工伤保险，该项主张一审法院不予支持。《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金。”因申请人已参加工伤保险，一审法院对白某该项请求，不予支持。《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第十条：“工伤保险基金应当存入社会保障基金财政专户，用于下列项目的支出：.....（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金。”第二十六条：“职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，按照《条例》第三十六条、第三十七条规定，与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系的，由经办机构从工伤保险基金中支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，按下列标准计发：一次性工伤医疗补助金标准：九级伤残为18个月的本人工资；（二）一次性伤残就业补助金标准：九级伤残为9个月的本人工资。”瓜子公司应依据以上规定支付白某一次性伤残就业补助金27693元（9个月×3077元／月）。白某主张工伤鉴定费，应由工伤保险基金支付。白某主张交通费500元的请求，一审法院予以支持。瓜子公司已经为白某缴纳工伤保险，应当协助白某申报工伤保险待遇。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条的规定，判决：一、白某与瓜子公司于2018年11月15日解除劳动关系；二、瓜子公司在判决生效后十日支付白某从2018年3月8日至2018年9月8日期间未签订书面劳动合同产生的双倍工资的差额工资21000元；三、瓜子公司在判决生效后十日内支付白某一次性伤残就业补助金27693元、交通费500元，共计28193元；四、驳回白某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由白某负担。本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。瓜子公司提交电子邮件截图一份，欲证明山西社保中心2月工伤保险申报期限提前至2月5日，逾期申报至2018年3月。白某2月8日入职，其工伤保险应于2018年3月开始缴纳；同劳人仲裁字（2018）第100号裁决书一份，欲证明白某在仲裁中提交《录用通知书》，对工资标准、工作地点等事项均予以明确，该通知书应视为劳动合同。白某发表质证意见认为，对邮件真实性不认可，既然不能2月参保就不应该让白某2月入职；对仲裁裁决书真实性无异议，该《录取通知书》只是通知，双方并没有签订书面劳动合同。白某向法院提交电子邮件截图一份，欲证明瓜子公司2018年2月23日就参保事宜给白某发邮件，瓜子公司办理参保事宜不及时。瓜子公司质证，对邮件真实性不予认可。双方当事人对一审法院认定的事实，除“原告白某与被告瓜子公司未签订书面劳动合同”有异议外，对其他事实均无异议，本院予以确认。本案二审的争议焦点为，瓜子公司是否应向白某支付2018年3月8日至2018年9月8日期间因未签订劳动合同产生的双倍工资以及差额工资的数额？瓜子公司是否应当向白某支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费以及鉴定费？关于瓜子公司是否应向白某支付2018年3月8日至2018年9月8日期间未签订劳动合同产生的双倍工资以及差额工资的数额的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案白某于2018年2月8日入职瓜子公司后，双方一直未签订书面劳动合同，按照上述法律规定，瓜子公司应当向白某支付因未签订劳动合同的二倍工资。因瓜子公司已经支付白某2018年3月8日至2018年9月8日期间的工资，瓜子公司应当支付该期间未签订书面劳动合同双倍工资差额。瓜子公司向白某发送《录用通知书》载明白某月工资为3500元，故应支付差额为21000元（6个月×3500元／月）。一审法院认定瓜子公司给付白某因未签订书面劳动合同双倍工资差额21000元正确，本院予以维持。关于瓜子公司是否应当向白某支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费的问题。本院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金......九级伤残为9个月的本人工资......”；第三十条规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”；第二十二条规定:“劳动能力鉴定是指劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级鉴定。劳动能力鉴定是职工配置辅助器具、享受生活护理费、延长停工留薪期、享受伤残待遇等的重要前提和必经程序，故劳动能力鉴定费也由工伤保险基金来支付”。本案瓜子公司已经为白某缴纳工伤保险，故一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费以及鉴定费应由工伤保险基金支付。白某上诉主张瓜子公司未及时为其缴纳社会保险应当承担一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费。经审查，白某向法院提交电子邮件截图证明白某于2018年2月8日入职，瓜子公司于2018年2月23日办理相关社保手续。虽然双方当事人约定试用期为六个月，但瓜子公司在白某入职后七个工作日（2月15日至2月21日为法定节假日）内已经着手办理相关社保手续，不存在未及时履行缴纳社保义务的情形。白某该上诉主张无事实依据，本院不予支持。综上所述，白某、瓜某的上诉请求均不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由白某负担10元，瓜某负担10元。本判决为终审判决。审判长 王艳宏审判员 杜 春审判员 赵学姑二〇二〇年十一月二十四日书记员 杨 卿