河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀07民终1970号 上诉人（原审被告）：唐山市兆航商贸有限公司，住所地唐山路**朝阳道**办公楼****。 法定代表人：史桂华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王小龙，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：李德彪，男，1970年10月11日出生，汉族，司机，住内蒙古自治区锡林郭勒盟锡林浩特市。 委托诉讼代理人：郭丙龙，河北思洋律师事务所律师。 上诉人唐山市兆航商贸有限公司（以下简称兆航公司）因与被上诉人李德彪提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省张北县人民法院（2020）冀0722民初383号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人兆航公司的委托诉讼代理人王小龙，被上诉人李德彪的委托诉讼代理人郭丙龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 兆航公司上诉请求：撤销河北省张北县人民法院（2020）冀0722民初383号民事判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1、一审法院判决兆航公司承担李德彪精神抚慰金系适用法 —2— 律错误。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，兆航公司并非直接侵权人，一审法院判决精神抚慰金属于适用法律错误。2、一审法院判决兆航公司承担李德彪全部损失，属于认定事实错误。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，李德彪在从事驾驶机动车时因自身存超速行驶及没有保持安全距离的重在过错，故李德彪应承担30%的责任，一审法院认定我司承担全部责任属于事实认定错误。 李德彪答辩称，兆航公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 李德彪向一审法院起诉请求：1．请求判决兆航公司赔偿各项损失265618.66元。 一审法院认定事实：一、李德彪从2018年4月开始受兆航公司雇佣从事运输司机职务。2019年11月3日15时30分许，李德彪在履行运输工作时驾驶被告所有的冀Ｂ×××××（冀Ｂ×××××）号重型半挂牵引车在张北县境内335国道325公里750米路段与康玉斌驾驶的蒙Ｊ×××××号小型普通客车发生交通事故，导致李德彪受伤住院治疗。经张北县公安交通警察大队认定，康玉斌承担本起事故主要责任,李德彪承担次要责任；二、事故发生后，李德彪从2019年11月3日至2019年11月7日在张家口仁爱医院治疗，住院4天，花医疗费9169.91元。后李德彪于2019年11月9日至2019年11月27日在河北北方学院第一附属医院住院治疗17天，花医疗费85952.75元,共计花医疗费95122.66元；三、李德彪经张家口市正浩法医鉴定所鉴定，鉴定意见为：1.拾级伤残；2.医疗终结时间截止至鉴定 —3— 日；3.一人护理九十天；4.营养期九十天；5.择期手术取出内固定（费用约12000元）；6.二次手术医疗终结时间三十天、一人护理期十五天、营养期十五天。鉴定、检查费共计为2957元；四、李德彪的被抚养人李帅于2005年7月10日出生，被抚养人的生活费,予以支持；五、事故发生后，兆航公司为李德彪垫付医疗费50000元；六、李德彪的住所地为内蒙古自治区锡林浩特市。 李德彪提交的道路交通事故认定书、医疗费票据、诊断证明、住院病案、鉴定意见书、鉴定费票据、户籍簿、房屋产权调换协议书，法院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，法院认定如下：1.李德彪主张误工费按其在兆航公司处工作期间月平均工资14175元计算，证据不足，不予支持。兆航公司主张，李德彪受雇于河北省的公司，应按照河北省交通运输业的收入计算误工费，应予支持。参照2019年度河北省交通事故损害赔偿标准中交通运输业的收入计算，李德彪的误工费应为42890元；2.李德彪主张精神损害抚慰金5000元，兆航公司认为不应支持，法院酌情支持3000元；3.交通费李德彪未提供证据，法院酌情支持1000元。 一审法院认为，李德彪作为兆航公司的雇员，在履行运输工作时受伤，对李德彪的损失兆航公司应承担赔偿责任。兆航公司主张，在本次事故中，李德彪存在重大过失，根据事故认定，对方司机系醉驾，而李德彪在事故中仅承担次要责任，法院认为李德彪在此次事故中并没有重大过失，故,对兆航公司要求李德彪承担相应责任的主张，法院不予支持。兆航公司要求 —4— 李德彪扣除非医保用药，法院不予支持。兆航公司主张李德彪二次手术费约12000元，数字不明确，待发生后另行主张，法院认为鉴定机构鉴定结论明确，如另行起诉，不仅会增加当事人的诉累，也不利于纠纷的解决，对兆航公司的主张,不予支持。在诉讼过程中，双方商定，本案履行后，李德彪同意将交通事故另一方当事人及保险公司追偿的权利转让给兆航公司。 综上所述，李德彪主张的损失：医疗费95122.66元、住院伙食补助费630元、营养费3150元、护理费12600元、残疾赔偿金76610元、精神损害抚慰金3000元、被抚养人生活费4887元、误工费42890元、鉴定、检查费2957元、交通费1000元、择期手术取出内固定费用约12000元，共计254846.66元。判决：一、唐山市兆航商贸有限公司于判决生效之日起十日内赔偿李德彪各项经济损失254846.66元，扣除已垫付的50000元，实际赔偿204846.66元；二、驳回李德彪的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院查明，李德彪在涉案事故发生时存在超速行驶。其他事实与一审查明一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为一审认定的精神损害抚慰金是否属于适用法律错误及一审认定责任承担是否合理。 关于精神损害抚慰金的问题。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条规定，自然人因生命权、健康权、和身体受到非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法受理；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八 —5— 条第一款规定，受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。本案中，李德彪在履行职务行为时发生人身损害，李德彪向法院起诉请求赔偿精神损害，且李德彪在事故中遭受拾级伤残，一审法院结合全案案情，酌情认定精神损害抚慰金是合法合情合理的，故,本院对兆航公司所提该项上诉理由不予以支持。 关于责任承担的问题。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，李德彪在履行职务过程中，因存在超速行驶的过错，故应自行承担与过错相应的责任。一审法院认定李德彪在涉案事故中不存在重大过失与事实不符，本院应予纠正。综合全案及当地司法实践，本院酌情认定兆航公司承担70%的责任（即254846.66元×70%=178392.66元）。兆航公司上诉所提李德彪应承担30%责任的理由成立，本院予以支持。 综上所述，唐山市兆航商贸有限公司的上诉请求部分成立。一审法院认定的事实部分清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项的规定，判决如下： 一、维持河北省张北县人民法院（2020）冀0722民初383号民事判决第二项； 二、变更河北省张北县人民法院（2020）冀0722民初383号民事判决第一项为：唐山市兆航商贸有限公司于本判决生效 —6— 之日起十日内赔偿李德彪各项经济损失178392.66元，扣除已垫付的50000元，实际赔偿128392.66元。 如未按本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5284元，减半收取2642元，唐山市兆航商贸有限公司负担1849元，李德彪负担793元；二审案件受理费5284元，唐山市兆航商贸有限公司负担3698元，李德彪负担1586元。 本判决为终审判决。 审判长  钟海山 审判员  宋凯阳 审判员  马瑞云 二〇二〇年十一月十七日 书记员  施 洋