湖南省临湘市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0682民初2221号 原告：鲁贵平，男，1965年6月25日出生，汉族，务农，户籍地湖南省临湘市，现住临湘市。 委托诉讼代理人：李伦伟，男，住湖南省临湘市，系临湘市忠防镇渔潭居委会推荐。 被告：姚学武，男，1977年2月10日出生，汉族，经商，住湖南省临湘市。 被告：姚学军，男，1979年12月20日出生，汉族，住湖南省临湘市。 原告鲁贵平与被告姚学军、姚学武申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年10月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鲁贵平及其委托诉讼代理人李伦伟，被告姚学武到庭参加诉讼。被告姚学军经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告鲁贵平向本院提出诉讼请求：请求法院准许查封拍卖位于临湘市××村××组的土地［临国用（2003）字第565号］。事实和理由：2014年6月2日，鲁贵平与姚学军签订了《协议书》，姚学军找原告借款25万元，约定月息2分。后因姚学军没有偿付，鲁贵平于2019年5月起诉，临湘法院于2019年6月26日作出（2019）湘0682民初1400号民事判决，判决被告姚学军偿还鲁贵平借款本金206590.17元及利息。姚学军不服该判决提起上诉，湖南省岳阳市中级人民法院于2019年12月2日作出（2019）湘06民终3201号民事判决，驳回上诉，维持原判。2020年5月6日鲁贵平向本院申请执行，法院向当事人送达执行通知。2020年5月27日，临湘市人民法院作出（2020）湘0682执396号之一执行裁定书，裁定拍卖姚学军的土地［临国用（2003）字第565号］基地。在执行过程中，姚学武于2020年9月7日提出书面异议，临湘法院于2020年9月18日作出（2020）湘0682执异34号执行裁定书，裁定中止被执行人姚学军位于临湘市××村××组的土地［临国用（2003）字第565号］的查封、拍卖。在原告与姚学军民间借贷案件中，两被告共同转移财产、虚假诉讼、逃避执行。现为维护原告合法权益，特具状起诉，请求判如所请。 被告姚学武辩称，原告要求拍卖土地，但姚学军欠姚学武的借款，案涉土地通过云溪区人民法院已于2019年10月25日登记至姚学武名下。土地转让手续合法，该土地是姚学武的，法院不能查封拍卖。 被告姚学军未予答辩，也未提供证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下： 1.对原告鲁贵平提供的姚学军与鲁贵平签订的协议书及姚学军的国有土地使用权证，该证据来源合法，客观真实，但抵押未在相关部门办理抵押登记，不能达到原告的证明目的，本院不予采纳；姚学武的提出抵押不合法的质证意见，本院予以采纳。 2.对被告姚学武提供建设工程规划许可证、出让国有土地使用权转让批准书、云溪区人民法院作出的（2019）湘0603民督30号支付令、执行和解笔录，该证据来源合法，客观真实，与本案有关联，本院予以采纳；原告提出该组证据不合法的质证意见，其没有提供相反的证据予推翻，本院不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年6月2日，鲁贵平与姚学军签订了《协议书》，姚学军向鲁贵平借款25万元，约定月息2分。协议中约定姚学军将其位于临湘市××村××组的土地［临国用（2003）字第565号］抵押给鲁贵平，姚学军将国有土地使用权证原件交给鲁贵平持有，但未办理抵押登记。后因姚学军未清偿借款，鲁贵平于2019年5月向本院起诉，本院于2019年6月26日作出（2019）湘0682民初1400号民事判决，判决姚学军偿还鲁贵平本金206590.17元及利息。姚学军不服该判决，提起上诉，岳阳市中级人民法院于2019年12月2日作出（2019）湘06民终3201号民事判决，驳回上诉，维持原判。鲁贵平于2020年5月6日向本院申请执行，本院于2020年5月27日作出（2020）湘0682执396之一执行裁定书，裁定拍卖姚学军的土地［临国用（2003）字第565号］宅基地。在执行过程中，姚学武于2020年9月7日提出书面异议，本院于2020年9月18日作出（2020）湘0682执异34号执行裁定书，裁定中止被执行人姚学军位于临湘市××村××组的土地［临国用（2003）字第565号］的查封、拍卖。 另查明，2019年8月8日，姚学武向岳阳市云溪区人民法院申请支付令，岳阳市云溪区人民法院于2019年8月9月作出（2019）湘0682民督56号支付令，姚学军应当自收到本支付令之日起十五日内，给付姚学武借款320000元。2019年10月16日姚学武等债权人与姚学军达成执行和解协议，同意将姚学军名下的土地使用权过户至姚学武名下，用于抵偿姚学武等债权人的全部债务。2019年10月25日，临湘市国土资源局出具出让国有土地使用权转让批准书，现同意姚学军将位于临湘南华居委会杜垅巷北侧处已出让土地111.9平方米转让给姚学武作为住宅用地。2020年6月5日，姚学武在临湘市自然资源局就案涉土地已办理《建设工程规划许可证》。 本院认为，本案的争议焦点为关于是否应当继续执行涉案土地的问题。《中华人民共和国物权法》第九条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。姚学军向鲁贵平借款时签订的《协议书》上约定姚学军将案涉土地抵押给鲁贵平，并将国有土地使用证原件交给鲁贵平，但因双方未在不动产登记部门办理抵押登记，未进行公示，姚学军与鲁贵平之间的抵押权未设立。姚学武与姚学军民间借贷纠纷一案中，将涉案土地从姚学军变更在姚学武的名下，办理物权登记，已发生物权效力。根据姚学武提供的建设工程规划许可证、出让国有土地使用权转让批准书、云溪区人民法院（2019）湘0603民督30号支付令、执行和解笔录，综合全部证据本院可以认定鲁贵平与姚学军案涉土地交易的真实性和合法性。2019年10月25日，临湘市国土资源局出具临国存土转字（2019）转号出让国有土地使用权转让批准书，同意姚学军将位于临湘市××巷北侧处已出让土地111.9平方米转让给姚学武作为住宅用地。原出让合同所规定的权利和义务随之转移。是此时起，土地转让生效。且2020年6月5日，临湘市自然资源局向姚学武颁发私人住宅建设工程规划审批单、建设工程规划许可证。姚学军转让土地给姚学武的时间在本院查封、拍卖之前，姚学武对执行标的享有足以排除强制执行的权益。故对鲁贵平要求法院准许执行案涉土地的诉求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国物权法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条规定，判决如下： 驳回原告鲁贵平的诉讼请求。 案件受理费500元，由原告鲁贵平负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 长  姚美娥 人民陪审员  严永华 人民陪审员  徐 林 二〇二〇年十一月二十三日 法官助理贺伦明 书记员郑梅 附法律条文： 《中华人民共和国物权法》 第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百一十三条对申请执行人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理： （一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的； （二）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。