福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0121民初4525号 原告：力变（福州）非开挖管道工程技术有限公司，住所地福建省福州市台江区宁化街道振武路**福晟钱隆广场****。 法定代表人：张雪娇，执行董事。 委托诉讼代理人：王洪辉，北京中银（福州）律师事务所执业律师。 被告：中科诚建建设工程（福建）有限公司，住所，住所地福建省泉州市惠安县螺阳镇新霞开发区div> 法定代表人：蒲艳芳。 被告：福州新南建设开发有限公司，住所，住所地福建省福州市闽侯县南屿镇尧溪路**新药创制中心**楼**div> 法定代表人：廖光斌，董事长。 委托诉讼代理人：朱金凤、陈天晶，上海建纬（福州）律师事务所执业律师。 原告力变（福州）非开挖管道工程技术有限公司（以下简称“力变公司”）与被告中科诚建建设工程（福建）有限公司（以下简称“中科诚建公司”）、福州新南建设开发有限公司（以下简称“新南公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告力变公司的委托诉讼代理人王洪辉、被告新南公司的委托诉讼代理人朱金凤到庭参加诉讼，被告中科诚建公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 力变公司向本院提出诉讼请求：1.判令中科诚建公司向力变公司支付工程款595127.7元及资金占用费86676.7元（按占用工程款金额的年利率6%计算，自2018年4月1日起计至还清之日止,暂计至起诉之日），合计681804.4元；2.判令新南公司在欠付中科诚建公司的工程款范围内承担对595127.7元及资金占用费的共同还款责任；3.判令本案诉讼费用由中科诚建公司、新南公司共同承担。 事实和理由：“闽侯县117县道（南港大桥-晓岐路）改造工程（一期）”项目工程系新南公司作为发包人经公开招标，中科诚建公司中标。2017年11月27日，力变公司开始为中科诚建公司前述项目进行顶管施工（含工作井与接收井），并于2018年3月31日完工。2019年12月17日，应力变公司要求，中科诚建公司与力变公司在对账确认后进行核对工程量及进行工程结算，并签署了《工程结算单》，加盖项目部专用章。该结算单确认，中科诚建公司应向力变公司支付工程总价款1988296.7元，截至2019年12月17日，中科诚建公司已支付1380000元，尚欠工程款595127.7元。现距力变公司完工并交付中科诚建公司使用该案涉工程已逾一年，但中科诚建公司拖延支付工程款，力变公司遂于2020年1月9日向中科诚建公司发《律师函》催讨，但中科诚建公司至今仍未付款。 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十六条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条的规定，力变公司作为实际施工人，对其所施工的工程，有权要求其合同相对方支付工程价款及利息，同时有权要求发包人在欠付工程款范围内承担责任。故中科诚建公司应当向力变公司支付工程款及利息，新南公司作为发包人应当在欠付工程价款范围内对力变公司承担连带还款责任。现力变公司为维护自身合法权益，依法提起诉讼，请求判如所请。 中科诚建公司未作答辩。 新南公司辩称，一、力变公司不是实际施工人，无权要求新南公司在欠付中科诚建公司工程款范围内承担责任。（一）力变公司提供的材料无法证明案涉工程系由其施工，力变公司未提供与中科诚建公司的合同，提供的转账凭证系中科诚建公司转给“××××”的，无法证明系中科城建公司与力变公司之间的往来，仅凭一张加盖力变公司与中科诚建公司项目部印章的结算单，无法证明案涉工程系由力变公司施工。（二）即使案涉工程系由力变公司施工，力变公司也不是实际施工人。力变公司与中科诚建公司系劳务分包法律关系，力变公司并未举证证明其在案涉工程中实际投入资金、材料和劳力，故其仅能向其合同相对方中科诚建公司主张权利，无权要求新南公司在欠付中科诚建公司工程款范围内承担责任，具体理由如下：第一，最高人民法院在《建设工程施工合同司法解释（一）理解与适用》中指出：实际施工人是指无效合同的承包人，如转承包人、违法分包合同的承包人、没有资质借用有资质的建筑施工企业的名义与他人签订建设工程施工合同的承包人。第二，《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第五条规定：“房屋建筑和市政基础设施工程施工分包分为专业工程分包和劳务作业分包。”即劳务作业分包属于法律允许的分包，不属于违法分包。第三，力变公司与中科诚建公司系劳务分包法律关系，力变公司在其证据4证明对象中已自认其与中科诚建公司系劳务分包关系。第四，本案也不涉及中科诚建公司转包工程或力变公司借用中科诚建公司与新南公司签订建设工程施工合同的情形。第五，力变公司未提供证据证明其实际施工人的身份。实际施工人的认定应具体从以下几个方面考察：一是审查是否存在实际施工行为，包括在施工过程中是否存在组织人员施工、购买材料、支付个人工资等行为；二是审查是否参与转包合同或分包合同的签订与履行；三是审查是否存在投资或收款行为。力变公司未提供相关材料证明存在前述情形。第六，参与案涉工程施工的细节，不是《施工合同解释》所规定的构成实际施工人的充分条件。如上所述，力变公司与中科诚建公司系劳务分包法律关系，不是实际施工人，合法分包人不得以实际施工人的名义依据《建设工程司法解释(一）》第二十六条及《建设工程司法解释（二）》第二十四条向发包人主张权利，即无权要求新南公司在欠付中科诚建公司工程款范围内承担责任。 二、117县道（南港大桥-晓岐路）改造工程（一期）尚未完工、结算，新南公司已足额支付中科诚建公司工程进度款，未欠付中科诚建公司的工程款（一）新南公司不存在欠付中科诚建公司工程款的情况。117县道（南港大桥-晓岐路）改造工程（一期）未完工，也未进行结算，新南公司已根据《建设工程施工合同》约定足额支付中科诚建公司工程进度款，不存在欠付中科诚建公司工程款的情况。（二）力变公司作为主张权利的一方，负有举证证明新南公司存在欠付中科诚建公司工程款的责任，但力变公司并未提供相应证据证明，因此其要求新南公司承担共同还款责任没有事实和法律依据。 综上，力变公司不是实际施工人，新南公司未欠付中科诚建公司工程款，力变公司也未举证证明新南公司欠付中科诚建公司工程款，因此力变公司要求新南公司承担共同还款责任没有事实和法律依据，恳请法院驳回力变公司对新南公司的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：“闽侯县117县道（南港大桥-晓岐路）改造工程（一期）”项目工程经发包方新南公司公开招标，由中科诚建公司中标。中科诚建公司将该项目的顶管工程通过劳务分包的方式发包给力变公司。2018年3月31日，顶管工程完工，2019年12月17日，经中科诚建公司与力变公司结算，顶管工程施工费共计为1988296.7元，中科诚建公司已支付给力变公司1380000元，尚欠力变公司595127.7元。2020年1月8日，力变公司委托北京中银（福州）律师事务所向中科诚建公司发出《律师函》，催讨上述欠款，但中科诚建公司仍未支付。 本院认为，从力变公司提供给本院的其与中科诚建公司的结算单来看，体现的结算费用为施工费而非工程款，力变公司提供的证据4.中国建设银行账户交易明细的附言为“117县道沉井顶管班组款”，其主张的证明对象是其与中科诚建公司之间存在劳务分包关系，结合力变公司提供给本院作为参考的无原件核对的《顶管工程劳务合同书》复印件来看，无论是合同的名称还是合同的内容均体现的是劳务分包，以上材料系力变公司自行提供，所证明的事实是对力变公司自身不利的事实，故本院认定力变公司与中科诚建公司间系劳务分包关系。对于力变公司主张中科诚建公司支付拖欠的“工程款”595127.7元，有双方确认的工程结算单为凭，之后力变公司又就该笔欠款向中科诚建公司发出律师函催讨，中科诚建公司未予理会。本次诉讼中科诚建公司经本院传唤，亦未出庭对力变公司的主张进行反驳，故本院认定中科诚建公司拖欠力变公司劳务费的事实成立，对力变公司主张中科诚建公司支付拖欠劳务费595127.7元的诉讼请求予以支持。因力变公司于2020年1月8日向中科诚建公司发出律师函，要求其在收到律师函5日内支付所欠款项，而中科诚建公司是在2020年1月10日收到该函，但其未提出异议，也未在5日内支付劳务费，故力变公司主张的资金占用费应从2020年1月16日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。力变公司主张资金占用费按年利率6%从2018年4月1日起算没有依据，本院不予支持。因力变公司与中科诚建公司之间系劳务分包关系，故力变公司主张新南公司对中科诚建公司拖欠的劳务费承担共同偿还责任没有依据，本院不予支持。中科诚建公司经本院传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条第一款规定，判决如下： 一、中科诚建建设工程（福建）有限公司应于本判决生效之日起十日内向力变（福州）非开挖管道工程技术有限公司支付拖欠的劳务费595127.7元并支付逾期付款利息（以595127.7元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，从2020年1月16日起计至款项付清之日止）； 二、驳回力变（福州）非开挖管道工程技术有限公司的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10618元，减半收取计5309元，由中科诚建建设工程（福建）有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 员  季 琳 二〇二〇年十一月二十三日 法官助理  何开馨 书 记 员  张墁玲 附： 本案适用法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 在证据交换、询问、调查过程中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，当事人明确承认于己不利的事实的，适用前款规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。