湖南省岳阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘06刑终289号原公诉机关湖南省湘阴县人民检察院。上诉人（原审被告人）吕运宝，男，1993年11月23日出生于广东省惠东县，汉族，小学文化，务工，住广东省惠州市惠东县。2015年因吸食毒品被汕尾市公安局行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年7月22日被湘阴县公安局刑事拘留，同年8月28日经湘阴县人民检察院批准，同日由湘阴县公安局执行逮捕。现羁押于湘阴县看守所。辩护人黄碧学，广东梦想律师事务所律师。原审被告人卓勇（绰号“勇宝”），男，1991年10月9日出生，土家族，初中文化，务工，户籍所在地张家界市桑植县，现住广东省深圳市龙华区。因殴打他人于2018年8月被桑植县公安局行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年8月25日被湘阴县公安局刑事拘留（同年8月22日被抓获），同年9月30日经湘阴县人民检察院批准，同日由湘阴县公安局执行逮捕。现羁押于湘阴县看守所。原审被告人彭亮，男，1995年3月15日出生于湖南省岳阳市，汉族，初中文化，无业，住岳阳市岳阳楼区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月6日被湘阴县公安局刑事拘留（同年9月5日被抓获），同年9月30日经湘阴县人民检察院批准，同日由湘阴县公安局执行逮捕。现羁押于湘阴县看守所。原审被告人潘潇，男，1989年6月13日出生于湖南省安乡县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地岳阳市岳阳楼区，现住岳阳市岳阳楼区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月4日被湘阴县公安局刑事拘留（同日主动投案），同年9月30日经湘阴县人民检察院批准，同日由湘阴县公安局执行逮捕。现羁押于湘阴县看守所。湖南省湘阴县人民法院审理湘阴县人民检察院指控被告人吕运宝、卓勇、彭亮、潘潇犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月13日作出（2020）湘0624刑初40号刑事判决，吕运宝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人及听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，1.2018年6月2日，被告人吕运宝为牟取非法利益，经同案人陈伟光（已判决）、陈伟浪（在逃）介绍，在广东省惠东县××附近，向周阳（已判决）等人贩卖氯胺酮（俗称“Ｋ粉”）约1490余克。2.2018年2月至3月期间，被告人卓勇为牟取非法利益，伙同同案人周阳（已判决），两次从上线陈华荣（绰号“峰哥”，在逃）手中购入氯胺酮后予以贩卖，共360余克。其中第一次卓勇伙同周阳出资5万元，周阳安排古某送陈华荣赴湖北购买毒品，卓勇分得80余克；第二次周阳伙同卓勇出资6万元，从陈华荣处购入200余克，卓勇分得100余克。3.2018年4月至6月期间，周阳为牟取非法利益，组织人员、筹集购毒资金，5次从广东省惠东县购买氯胺酮后，予以贩卖。其中卓勇伙同同案人刘橙橙（已判决）出资4次，从周阳处购入毒品后，另行予以贩卖。被告人彭亮出资2次，从周阳处购入毒品后，另行予以贩卖。经统计，卓勇共计出资人民币7.2万元，购入氯胺酮共计230克;彭亮共计出资人民币5.9万余元，购入氯胺酮共计150余克。其中：（1）2018年4月初，卓勇伙同刘橙橙出资3.2万元，从周阳处购入氯胺酮100克予以贩卖；彭亮出资1.9万元，从周阳处购入氯胺酮50余克予以贩卖。（2）2018年4月20日左右，卓勇伙同刘橙橙出资1万元，从周阳处购入氯胺酮30克予以贩卖。（3）2018年4月28日左右，卓勇伙同刘橙橙出资1.6万元，从周阳处购入氯胺酮50克予以贩卖；（4）2018年6月1日左右，卓勇伙同刘橙橙出资1.4万元，从周阳处预计购入氯胺酮50克予以贩卖；彭亮出资4万余元，从周阳处预计购入氯胺酮100余克予以贩卖。但因周阳等人被公安民警及时抓获，交易均未完成。4.2018年3月17日晚，彭亮为牟取非法利益，以4000元的价格向李子豪贩卖氯胺酮10克。5.2018年4月份期间，被告人潘潇为牟取非法利益，先后两次通过同案人周某（已判决）介绍，雇佣同案人古某、古岳纲（均已判决）,从广西桂林将氯胺酮运回岳阳后予以贩卖。6.2018年3、4月份的一天，潘潇为牟取非法利益，在岳阳市岳阳楼区万籁酒店向周阳贩卖氯胺酮50克。吕运宝于2019年7月22日向湘阴县公安局投案，但其对贩卖毒品的事实予以否认；同年8月22日卓勇被抓获到案；同年9月4日潘潇主动向湘阴县公安局投案;同年9月5日彭亮被抓获到案。原判认定的第一笔事实有由公诉机关提交并经一审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：同案人陈伟光、周阳、古岳纲、李时洋、宋捷的供述，证人吕某证言，提取笔录、照片，扣押决定书、扣押物品、文件清单，相关聊天记录、通话记录，公安机关对被告人吕运宝人身检查、尿检的照片，现场检测报告书、尿样提取及检测结论告知书，惠东县公安局禁毒大队出具的情况说明、关于吕运宝身份的情况说明，话单详细情况截图，中国移动通信集团广东有限公司惠东分公司出具的手机客户基本信息、中国移动通信客户详单，陈伟光、周阳、古岳纲、李时洋、宋捷对吕运宝的辨认笔录，在逃人员登记表，到案情况说明，常住人口基本信息等。原判认定的第二笔事实有由公诉机关提交并经一审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：同案人周阳的供述，证人周某、刘某、古某的证言，被告人卓勇的供述等。原判认定的第三笔事实有由公诉机关提交并经一审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：同案人周阳、刘某、古岳纲、古某、周某、顾某、李时洋、陈伟光、宋捷、刘橙橙的供述，被告人卓勇、彭亮的供述等。原判认定的第四笔事实有由公诉机关提交并经一审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：同案人李子豪、刘荣迈的供述，被告人彭亮的供述等。原判认定的第五笔事实有由公诉机关提交并经一审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：同案人周某、古岳纲、古某、周阳的供述，被告人潘潇的的供述等。原判认定的第六笔事实有由公诉机关提交并经一审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：同案人周阳的供述，证人顾某的证言等。原判认定上述第二笔至第六笔事实还有以下由公诉机关提交并经一审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：1.刘某手机中提取的彭亮的微信资料、支付宝资料截图、刘橙橙、彭亮向刘某支付宝转账记录、刘某将支付宝内资金转至建设银行卡的记录及信息截图、全部分类账单截图；2.从周某手机中提取的卓勇的微信资料截图、彭亮的微信资料截图、潘潇的微信资料截图、潘潇及女友的电话号码、周某通过手机及微信转账给潘潇购买毒品的转账记录；3.从王岳手机中提取的卓勇的三个微信账号截图、王岳转账给卓勇购买毒品的转账记录；4.从朱婷婷手机中提取的刘一萍（潘潇的妻子）、“小允”、张可、彭亮、谢治磊的微信账号截图、“小允”、彭亮、刘一萍的手机号码、彭亮转账找朱婷婷购买Ｋ粉的转账记录、朱婷婷转账给刘一萍购买毒品的转账记录；5.从刘橙橙手机中提取的卓勇的手机微信截图、卓勇使用微信名“婉清”转账给他人的聊天记录、卓勇的手机号、潘潇的手机号、短信记录及微信号、刘一萍的微信及手机号、刘橙橙向刘某转账的交易记录及账单详情；6.从周阳的身上搜查出中国建设银行和中国工商银行卡各一张；7.从周阳手机中提取的彭亮的手机微信、潘潇的手机微信及电话号码、彭亮通过微信转账周阳购买毒品记录；8.古岳纲、周阳、古某、周某、潘潇通话详单；9.湘阴县人民法院（2019）湘0624刑初7号、岳阳市中级人民法院（2019）湘06刑终409号刑事判决书；10.从周阳身上搜查出客户名称为彭亮的中国建设银行卡的交易明细；11.卓勇、彭亮抓获经过、潘潇到案情况说明，潘潇动态管控详细信息，卓勇、彭亮、潘潇的常住人口基本信息等；12.卓勇对上线贩毒人员陈华荣（绰号“峰哥”）、周阳及与周阳共同贩毒的同伙周某、共同出资找周阳购买毒品的刘橙橙、共同到四化建取回从周阳处购回毒品的刘元的辨认笔录；13.彭亮对上线贩毒人员周阳及同伙周某、给周阳运毒的同伙古岳纲（小名“古师傅”）、下线购毒人员李子豪、刘荣迈的辨认笔录；14.潘潇对在岳阳贩卖毒品Ｋ粉的周阳、帮助联系车师傅去桂林购买毒品的周某的辨认笔录；15.周阳对多次出资给周阳去购买毒品Ｋ粉的卓勇、共同贩毒人员彭亮的辨认笔录；16.周某对与周阳贩毒的同伙卓勇、与周阳共同贩毒的团伙成员彭亮、2018年多次贩卖毒品给他吸食的贩毒人员潘潇的辨认笔录；17.刘橙橙对伙同贩卖毒品Ｋ粉的卓勇、贩卖毒品给她和卓勇的上线潘潇的辨认笔录；18.李子豪、刘荣迈分别对上线贩毒人员彭亮的辨认笔录；19.王岳对上线贩毒人员卓勇、2018年多次贩卖Ｋ粉并要他协助贩毒的刘元的辨认笔录；20.刘某、顾某分别对多次从周阳手中购买毒品以及与周阳共同贩卖毒品的彭亮的辨认笔录。原判认为,被告人吕运宝明知是毒品氯胺酮而向他人予以贩卖，且贩卖毒品数量大；被告人卓勇、彭亮以贩卖为目的而购买毒品，数量较大；被告人潘潇以贩卖为目的而购买毒品，明知是毒品而向他人予以贩卖，情节严重，四被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。卓勇在指控的第三大笔犯罪事实中系共同犯罪，且在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；卓勇、彭亮参与的第三大笔第4笔犯罪事实中，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，比照既遂犯予以减轻处罚。卓勇、彭亮到案后，均能如实供述犯罪事实，是坦白，予以从轻处罚；潘潇主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，予以减轻处罚。吕运宝系严重破坏社会秩序的犯罪分子，依法附加剥夺政治权利。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、第二款第（一）项、三、四、七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十六条第一款规定，判决如下：一、被告人吕运宝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利一年，并处没收个人财产人民币五万元。二、被告人卓勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。三、被告人彭亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币一万元。四、被告人潘潇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元。吕运宝上诉及其辩护人提出如下辩解和辩护意见，1.周阳、宋捷、古岳纲的证言及辨认笔录真实性存疑。2.惠东县公安局禁毒大队分别于2019年8月9日、2019年8月27日出具《情况说明》《关于吕运宝身份的情况说明》内容自相矛盾，技术侦查行为缺乏合法性和基础依据，不应作为审理参考，159××××****的手机号码也不是吕运宝使用。3.没有证据证明陈伟光手机里备注为“宝仔”的微信是吕运宝使用的。请求二审法院依法改判吕运宝无罪。经审理查明，上诉人吕运宝、原审被告人卓勇、彭亮、潘潇为牟取非法利益，贩卖毒品氯胺酮的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，上诉人吕运宝向他人贩卖氯胺酮，且数量大；原审被告人卓勇、彭亮以贩卖为目的而购买氯胺酮，数量较大；原审被告人潘潇以贩卖为目的而购买氯胺酮，并向他人贩卖，情节严重，四人均构成贩卖毒品罪。卓勇在指控的第三大笔共同贩卖毒品犯罪事实中系共同犯罪，且在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；卓勇、彭亮参与的第三大笔第4笔犯罪事实中，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，比照既遂犯予以减轻处罚。卓勇、彭亮到案后，均能如实供述犯罪事实，是坦白，予以从轻处罚；潘潇主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，予以减轻处罚。吕运宝系严重破坏社会秩序的犯罪分子，依法附加剥夺政治权利。吕运宝上诉及其辩护人提出，周阳、宋捷、古岳纲的证言及辨认笔录真实性存疑；惠东县公安局禁毒大队分别于2019年8月9日、2019年8月27日出具《情况说明》《关于吕运宝身份的情况说明》内容自相矛盾，技术侦查行为缺乏合法性和基础依据，不应作为审理参考，159××××****的手机号码也不是吕运宝使用；没有证据证明陈伟光手机里备注为“宝仔”的微信是吕运宝使用的。经查，周阳、宋捷、古岳纲的证言及辨认笔录是侦查机关在办案中依法取得并经过一审举证质证认证，且周阳、宋捷、古岳纲的证言与陈伟光证言中关于吕运宝衣着、体貌特征的描述相吻合，周阳、宋捷、古岳纲的证言关于该笔交易的联系、见面、用车、毒品及毒资交付等细节描述基本一致；陈伟光手机中相关聊天记录、微信通话记录显示的毒品数量、价格、交易时间以及2018年6月2日中午12时左右陈伟光、陈伟浪、吕云宝三人在白花中学附近餐馆碰头前陈伟光、吕云宝两次微信通话记录等多处细节均可证明名称“宝仔”的微信号，是吕运宝使用；有吕运宝的父亲吕某的证言及相关通话记录证明159××××****的手机号码实际使用人为吕运宝；惠东县公安局禁毒大队于2019年8月9日、2019年8月27日出具《情况说明》《关于吕运宝身份的情况说明》内容并无矛盾。结合同案人陈伟光、周阳已被定罪的刑事判决书，上述证据能够证明上诉人吕运宝系该笔周阳求购毒品中贩毒环节的上线交易毒贩。上述上诉理由及辩护意见与事实不符，本院不予采信。原审被告人潘潇以贩卖为目的两次雇佣他人从广西桂林购进毒品氯胺酮，还构成运输毒品罪，因贩卖、运输毒品罪系选择性罪名，根据上诉不加刑的原则，本院对其罪名不予调整。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确、量刑适当、审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 陈 勇审判员 黎小忠审判员 张定中二〇二〇年十一月十四日法官助理韩振远书记员何洋