江西省余干县人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣1127刑初327号公诉机关江西省余干县人民检察院。被告人余文强，男，1989年6月22日出生，汉族，初中，务农，户籍所在地江西省余干县，住江西省余干县。因涉嫌诈骗罪于2019年12月9日被余干县公安局刑事拘留，2020年1月15日经本院批准，被余干县公安局执行逮捕。现羁押于余干县看守所。辩护人章芳卿，江西赣通律师事务所律师（法援）。被告人余利明，绰号“明里”，男，1985年10月15日出生，汉族，初中，务工，户籍所在地江西省余干县，住江西省余干县。因涉嫌诈骗罪于2019年12月27日被余干县公安局刑事拘留，2020年1月15日经本院批准，被余干县公安局执行逮捕。现羁押于余干县看守所。辩护人张冰根，江西干越律师事务所律师（法援）。被告人李志明，男，1987年10月12日出生，汉族，初中，务工，户籍所在地江西省余干县，住江西省余干县。因涉嫌诈骗罪于2019年12月15日被余干县公安局刑事拘留，2020年1月15日经本院批准，次日被余干县公安局执行逮捕。现羁押于余干县看守所。辩护人余小波，江西敦旷律师事务所律师（法援）。被告人余武光，男，1977年5月10日出生，汉族，初中，个体，户籍所在地江西省余干县，住江西省余干县。因犯盗窃罪于2002年10月20日被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金4000元。因涉嫌诈骗罪于2020年5月6日被余干县公安局刑事拘留，2020年6月10日经本院批准，被余干县公安局执行逮捕。现羁押于余干县看守所。辩护人阮细荣，余干县法律援助中心律师。江西省余干县人民检察院以余检一部刑诉［2020］292号起诉书指控被告人余文强、余利明、李志明、余武光犯诈骗罪，于2020年9月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。余干县人民检察院指派检察员查皓亮出庭支持公诉，被告人余文强、余利明、李志明、余武光及其辩护人章芳卿、张冰根、余小波、阮细荣均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2019年7月15日至7月16日，犯罪嫌疑人余文强、余结明（未到案）、余利明、李志明、余武光在鹰潭余武光的姐夫童文贵家利用网络直播平台直播“水果老虎机”赌博诈骗。余文强等人事先在网上租用直播平台和购买“水果老虎机”等诈骗工具，将微信号贴在“水果老虎机”显示屏上，通过喊话诱骗玩家下注。玩家添加微信后通过微信转账或者微信红包方式下注。余文强等人通过遥控器控制“水果老虎机”，保证玩家不会押中，最终诈骗到玩家的钱。余文强提供微信号×××，余结明提供微信号×××、×××，李志明提供微信号×××供玩家转账下注，共诈骗38490元，其中被害人高某1被骗8350元。2019年7月18日至7月21日，余文强、余结明、余利明、李志明、余武光又到鹰潭童文贵家利用网络直播平台直播“水果老虎机”赌博诈骗，童文贵（未到案）也参与其中。余文强提供微信号×××、余结明提供微信号×××、余武光提供微信号×××供玩家下注，共诈骗34678元，其中被害人姚某被骗11664元，被害人连某被骗4032元。2020年9月2日，余文强、余利明、李志明、余武光家属分别退还了被害人姚某、高某1、连某被诈骗款11664元、8350元、4032元，姚某、高某1、连某均谅解了余文强、余利明、李志明、余武光。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了以下证据：1．常住人口登记表、归案情况说明等书证；2．证人李某、余某、程某的证言；3．被害人姚某、高某1、连某的陈述；4．被告人余文强、余利明、李志明、余武光的供述与辩解；5．搜查．检查、辩认笔录；6．电子数据。公诉机关认为，被告人余文强、余利明、李志明、余武光以非法占有为目的，利用网络直播平台直播“水果老虎机”赌博诈骗73168元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人李志明自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人余文强、余利明、李志明、余武光具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款规定之情节，被告人李志明具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定之情节。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。被告人余文强、余利明、李志明、余武光当庭表示对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人章芳卿提出如下辩护意见，对指控的犯罪事实及罪名无异议，认为被告人余文强具有自首、自愿认罪认罚、积极退赃并取得了被害人的谅解等情节。辩护人张冰根提出如下辩护意见，对指控的犯罪事实及罪名无异议。认为被告人余利明具有初犯偶犯、自首、赔偿了被害人损失并取得了被害人谅解、自愿认罪认罚等情节，恳请法院对被告人余利明减轻处罚。辩护人余小波提出如下辩护意见，对指控的犯罪事实及罪名无异议。认为被告人李志明具有从犯、自首、自愿认罪认罚、积极退赃并取得了被害人的谅解、初犯等情节，恳请法庭对被告人在被告人当庭调整的量刑建议的基础上从轻处罚。辩护人阮细荣提出如下辩护意见，对指控的犯罪事实及罪名和量刑建议无异议。认为被告人余武光具有自首、自愿认罪认罚、积极退赔了被害人的损失并取得被害人谅解等情节，恳请法庭对被告人余武光从轻处罚。经审理查明，2019年7月15日至7月16日，犯罪嫌疑人余文强、余结明（未到案）、余利明、李志明、余武光在鹰潭余武光的姐夫童文贵家利用网络直播平台直播“水果老虎机”赌博诈骗。余文强等人事先在网上租用直播平台和购买“水果老虎机”等诈骗工具，将微信号贴在“水果老虎机”显示屏上，通过喊话诱骗玩家下注。玩家添加微信后通过微信转账或者微信红包方式下注。余文强等人通过遥控器控制“水果老虎机”，保证玩家不会押中，最终诈骗到玩家的钱。余文强提供微信号×××，余结明提供微信号×××、×××，李志明提供微信号×××供玩家转账下注，共诈骗38490元，其中被害人高某1被骗8350元。2019年7月18日至7月21日，余文强、余结明、余利明、李志明、余武光又到鹰潭童文贵家利用网络直播平台直播“水果老虎机”赌博诈骗，童文贵（未到案）也参与其中。余文强提供微信号×××、余结明提供微信号×××、余武光提供微信号×××供玩家下注，共诈骗34678元，其中被害人姚某被骗11664元，被害人连某被骗4032元。2020年9月2日，余文强、余利明、李志明、余武光家属分别退还了被害人姚某、高某1、连某被诈骗款11664元、8350元、4032元，姚某、高某1、连某均谅解了余文强、余利明、李志明、余武光。另查明，2020年10月22日，被告人余文强、余利明、李志明、余武光家属主动代四被告人向法院上缴其他违法所得49122元。在审理过程中，被告人余文强、余利明、余武光自愿认罪认罚，对公诉机关提出的判处被告人余文强有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元、判处被告人余利明有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元、判处被告人余武光有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元的量刑建议没有异议且签字具结。公诉机关根据被告人李志明在审理过程中新增的与其他被告人共同上缴其他违法所得、积极预缴罚金等情节，综合考虑全案情节，重新提出对被告人李志明判处有期徒刑二年，罚金人民币一万元的量刑建议。上述事实有经庭审质证、确认的下列证据证实，足以认定：1．常住人口登记表、归案情况说明等书证；2．证人李某、余某、程某的证言；3．被害人姚某、高某2、连某的陈述；4．被告人余文强、余利明、李志明、余武光的供述与辩解；5．搜查．检查、辩认笔录；6．电子数据。本院认为，被告人余文强、余利明、李志明、余武光以非法占有为目的，利用网络直播平台直播“水果老虎机”赌博诈骗73168元，数额巨大，其行为触犯了刑法，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人余文强、余利明、李志明、余武光犯诈骗罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，应予以支持。被告人余文强、余利明、李志明、余武光共同实施电信诈骗，系共同犯罪，应当按照其所参与或组织的全部犯罪处罚。被告人余利明、李志明、余武光主动投案，并如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可从轻或减轻处罚。被告人余文强、余利明、李志明、余武光的家属代其赔偿被害人的经济损失，上缴其他违法所得，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人余武光犯有前科，可酌情从重处罚。被告人余文强、余利明、李志明、余武光自愿认罪认罚，依法可从宽处理。被告人余文强被公安机关传唤到案后，没有如实供述主要犯罪事实，直到审理过程中认罪认罚时才认可公诉机关指控的犯罪事实，不宜认定自首，辩护人章芳卿提出被告人余文强具有自首情节的辩护意见，依法不予支持，但被告人余文强当庭认罪，可酌情从轻处罚。在共同犯罪中，被告人李志明提供手机收款，并与其他被告人共同实施诈骗，所起作用并没有明显低于其他被告人，辩护人余小波认为被告人李志明具有从犯的情节，与事实和法律不符，本院不予支持。各辩护人依据各被告人具有的从轻减轻情节提出对各被告人从轻处罚的其他辩护意见，与事实和法律相符，本院予以采纳。公诉机关提出的量刑建议并无明显不当，四被告人亦无异议，本院依法应予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人余文强犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月9日起至2022年12月8日止。罚金已缴纳。）二、被告人余利明犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月27日起至2021年12月26日止。罚金已缴纳。）三、被告人李志明犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月15日起至2021年12月14日止。罚金已缴纳。）四、被告人余武光犯诈骗罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月6日起至2022年8月5日止。罚金已缴纳。）五、公安机关扣押用于犯罪的被告人余文强的本人财物手机一部，被告人李志明的本人财物手机一部，依法予以没收，上缴国库；其他物品，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 段炜人民陪审员洪建友人民陪审员周平声二〇二〇年十一月十日书记员 李                恬