广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初22310号原告（反诉被告，以下统称原告）：深圳市马上要火传媒有限公司，住所地深圳市南山区西丽街道松坪山社区宝深路**国民技术大厦**，统一社会信用代码为91440300MA5FJ7FY6U。法定代表人：许敬中，执行董事。委托诉讼代理人：余涛，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄琪慧，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。被告（反诉原告，以下统称被告）：欧阳思维，女，1998年5月19日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：黄智硕，广东华商律师事务所律师。原告深圳市马上要火传媒有限公司诉被告欧阳思维及被告欧阳思维反诉原告深圳市马上要火传媒有限公司合同纠纷一案，本院于2020年8月5日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人余涛、黄琪慧，被告欧阳思维及其委托诉讼代理人黄智硕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求：ｌ、判令解除原告深圳市马上要火传媒有限公司与被告欧阳思维于2020年2月18日签订的《独家演艺经纪合同书》；2、判令被告向原告支付违约金及经济损失人民币200000元；3、判令被告立即删除2020年2月18日后在“抖音短视频”手机ＡＰＰ平台（昵称,抖音号）、ｂｉｌｉｂｉｌ网站（××；昵称“”）及其他互联网、新媒体等线上平台已发布的含有被告形象的视频作品，立即注销昵称“昕与千寻”的抖音平台和ｂｉｌｉｂｉｌｉ网站账号，并停止在前述所有平台发布任何作品；4、判令被告承担本案的全部诉讼费、公证费2035元、律师费32000元。以上第2、第3和第4项诉讼请求金额暂计人民币234035元。关于第3项诉讼请求，原告当庭变更为“判令被告立即删除2020年2月18日后在互联网新媒体等线上平台已发布的含有被告形象的任何作品，并停止在前述平台发表任何作品。”事实与理由：2020年2月18日，原告深圳市马上要火传媒有限公司作为甲方（以下简称原告）与作为乙方的被告欧阳思维（以下简称被告）签订《独家演艺经纪合同书》（以下简称《经纪合同》），合同成立且生效。首先，2020年2月22日后经原告多次通知被告配合完成短视频的拍摄工作，但被告均以合同未生效为由予以拒绝。原告多次催告后，原告仍拒绝履行该《经纪合同》。根据《经纪合同》第五条“乙方权利义务”约定，“2．乙方的义务……（9）本合同约定的合作期限内，乙方承诺每月至少在甲方指定的新媒体平台（包括但不限于抖音等）完成30条短视频的表演、创作、拍摄工作。短视频需在甲方导演等工作人员指导下创作，符合甲方拍摄质量要求……”。截至2020年5月15日，被告每月都没有完成短视频的表演、创作、拍摄工作，已严重违反了《经纪合同》的约定，具体为第二条“合作内容”约定、第三条“合同期限及地域范围”约定、第五条“乙方权利义务”约定。其后，被告在未事先告知马上要火公司、取得马上要火公司书面同意的情况下，擅自在“抖音短视频”手机ＡＰＰ平台（以下简称“抖音平台”）、ｂｉｌｉｂｉｌｉ网站（××）另行开设账号，单独或伙同第二方创作、公开发布大量短视频作品。截至2020年4月24日，欧阳思维已累计在抖音平台发布120部短视频作品，积累超过28.3万粉丝，获取了超过238.6万点赞量，影响巨大且广泛。欧阳思维拒不履行合同，及未经原告同意在第三方平台演艺并发布作品的行为已严重违反了《经纪合同》的约定，构成根本违约；且欧阳思维经马上要火公司数次提醒、催告后，依然自行其是，放任违约行为的发生和扩大，给马上要火公司造成了巨大且不可挽回的经济及商誉损失。根据《合同法》第一百零七条、第一百一十四条规定，及《经纪合同》第六条“账号”约定，第十三条“独家排他性”约定，第十八条“违约责任”约定，据此，被告根本违约在先，应当按《经纪合同》的约定承担违约责任。此外，根据《经纪合同》第二十一条“争议解决”约定，本案原告的住所地、注册、注册地均位于深圳市南山区圳市南山区人民法院对本案具有管辖权。综上，原告恳请法院查清案件事实，支持原告的全部诉讼请求，依法维护原告的合法权益。被告辩称,一、独家演艺经纪合同书（以下简称合同）未经双方达成合意，且内容违反法律、行政法规行政强制性、效力性规定，合同应属无效。1、被告在原告盖章前发出了撤销签订合同的意思表示，经纪合同未成立。一方面，2020年2月18日被告聘用原告为经纪公司并在原告提供的合同空白处签字，但直至2月22日原告仍未加盖公章。当日被告与案外人欧阳康平前往原告公司要求终止合作，并取回合同，原告以未加盖公章为由拒绝被告要求，另一方面被告要求撤销合同时未办理相应的入职手续，未根据要求办理指定的银行卡账号，更未开通原告公司为被告运营的视频账号，仅根据原告要求进行了面试的试镜拍摄，因此当时双方均不认为该合同要约是不可撤销的，或已为合同的履行进行准备工作；2、原告公司未取得演艺许可证，违反强制性规定，合同应属无效。根据国务院颁发的营业性演出规定，原告作为一家演出营业公司，以营业为目的，要求名下艺人在其控制的互联网视听平台从事短视频拍摄直播等线上演出以及线下演艺活动，应当取得文化部门颁发的《营业性演出许可证》，另外根据原被告签订的合同第2条合作内容约定：双方进行娱乐业管理经纪合作，原告接受被告委托，负责被告涉及所有的经纪事务，因此原告未取得文化部门的审批，属无证经营，违反强制性规定，合同应属无效。二、即使经纪合同有效，被告也不存在违约行为，反而原告违反了合同义务，构成违约。1、根据合同约定，被告作为在校大学生有权依约中止合同的履行，根据双方签订合同的第15条，如乙方因各种意外（如生病、受伤、或声音外表自然改变等）、情势变更（如求学等）的约定，被告有权要求中止合同，2月22日被告已明确要求中止合同，却遭受原告拒绝。2、原告在重大突发公共卫生事件一级响应期间未做相应的疫情防范措施，违反法律规定及合同约定。2月20日至21日原告要求被告前往石岩试镜拍摄时，拍摄现场未根据有关复工复产的规定，未配备相应的口罩、消毒液等疫情防控物资，并要求员工集中居住宿舍，未能减少人员聚集，威胁被告的人身安全，根据合同第5条第3款约定，被告有权拒绝。三、原告主张的20万违约金缺乏事实与法律依据，被告未开设其他视频网站平台的账号，原告无任何证据证明因被告的行为造成任何损失。被告反诉称，1、请求法院确认《独家演艺经纪合同书》不成立；2、判令被告在《深圳特区报》向原告公开赔礼道歉、消除影响；3、判令原告赔偿被告经济损失111708元；4、原告承担本案诉讼费。事实与理由：被告为深圳大学2020届大学生，2020年2月18日聘用原告为被告的经纪公司，被告在原告提供的格式合同《独家演艺经纪合同书》签字，合同一式叁份，原告以合同需要走公司内部流程为由暂时不加盖公章，不向被告交付合同原件。2020年2月21日，原告要求被告前往石岩进行试镜拍摄，并安排被告与其他艺人在石岩集中住宿，拍摄地点与集中住宿地点均没有做任何的疫情防控措施。2月2日，被告因需要完成学习的毕业设计与案外人前往原告公司，要求终止合作及取回合同，原告以公司未加盖公章未有拒绝被告要求，被告多次要求撤销仅有被告单方签字的合同，被原告拒绝。2020年2月25日，被告收到原告的律师函，要求被告继续履行合同。2020年5月7日，案外人深圳市有心文化数字传媒有限公司收到原告的律师函，要求该司停止发布含有被告形象的短视频。有心公司收到律师函后，停止与被告的全部合作。被告认为，被告在双方共同签字盖章合同前要求撤销与原告的合作的意思表示，合同未成立。原告要求被告继续履行合同并对外宣传被告为其签约艺人的行为严重损害了被告的职业形象和经济利益。故反诉人提出反诉请求，请法院支持。针对被告的反诉，原告辩称，合同经过双方签署确认，依法有效，不存在对方主张的合同不成立，合同无效、合同可以提前解除以及合同可以撤销要约的情况，被告反诉第一项诉求不能成立，在其第一次诉求不成立的情况下，其他反诉诉讼请求应当不予支持。经审理查明，原告提交的《独家演艺经纪合同书》载明（以下简称合同），甲方为深圳市马上要火传媒有限公司，乙方为欧阳思维。合同约定：甲方是一家依据中华人民共和国法律成立并持续经营的演艺经纪、娱乐产业公司，具有专业、丰富的经纪资源；乙方具有完全民事行为能力，拥有良好的演艺才能或艺术天赋；乙方愿意按照本合同约定委托甲方作为其演艺事业的独家经纪人，甲方愿意接受乙方委托。演艺活动：包括但不限于线上演艺、线下演艺……具体内容包括但不限于：（1）线上演艺：包括但不限于在线网络演艺，包括但不限于互联网、新媒体平台线上演艺的个人直播间或其他形式的互动演艺、表演、演出、主持、网络直播、节目录播……（3）线下演艺：包括但不限于商业演出、表演、广告、游戏代言、产品代言、主持、唱歌跳舞或其他才艺展示……及其它内容。第十八条违约责任约定：1、除非另有约定，乙方违约（指乙方违反本合同下的承诺、义务、责任、约定的），甲方有权选择以下一种或多种救济手段：要求乙方赔偿甲方由此蒙受的损失；要求乙方限期改正；要求乙方继续履行；要求乙方支付违约金。3、本合同下第17条及第18条所述‘甲方由此蒙受的损失’包括但不限于以下内容：……（6）甲方为追讨损失诉讼支付的保全费用、公证费用、诉讼费用、执行费用、律师费、仲裁费、必要的差旅费用等。6、违约金：（3）在本合同约定的合作期限内，未经甲方书面同意，乙方擅自提出解约或以实际行为拒绝履行本合同或甲方的演艺事业安排的，经甲方提出拒不纠正的，甲方有权要求乙方支付违约金100万元整”。合同一式叁份，甲方持有两份，乙方持有壹份，每份具有同等法律效力，合同签署日期为2020年2月18日，落款处有甲方盖章及乙方签字。原、被告确认，2月18日当日合同仅有被告签字确认，因原告内部用章需走流程，故当天未能盖章。三份合同，一份被被告于2月22日上午在原告公司处撕毁，撕毁的该份合同原告当日并未盖章，剩余的两份合同在原告处保管，被告未看到剩余两份合同是否盖章，原告代理人庭审中称该两份合同也并未盖章，但在庭审笔录签字过程中，原告代理人将“两份合同也并未盖章”修改为“经核实，在2020年2月21日已盖章”。关于《独家演艺经纪合同书》的效力问题。原告认为其经营范围包括文化交流活动策划，文化影视制作、文艺演出经纪等内容，具有经营资质，不存在被告主张的没有资质的情形。合同已经成立并生效，且被告已实际履行合同。原告为被告拍摄相关视频，找人编写剧本，对其演艺行为进行了指导，在其拍摄完成后对其视频进行审核并发送到原告公司运营的抖音平台（名称为“”）。在2月18日至2月22日期间，被告自行拍摄短视频2条，发布在原告公司艺人聊天群中，并通过邮件发送给原告，原告对公司艺人个人内容作品合格数量进行了统计，其中包括被告的作品。21日，原告对被告进行视频拍摄，形成作品，于后期上传。因此，原告认为被告已实际履行了合同。被告认为：1、原告作为一家演出营业公司，以营业为目的，要求名下艺人在其控制的互联网视听平台从事短视频拍摄直播等线上演出以及线下演艺活动，应当取得文化部门颁发的《营业性演出许可证》，原告在未取得该许可证的情况下，属无证经营，违反强制性规定，故合同无效；2、合同未经双方达成合意，被告在原告盖章前已发出撤销签订合同的意思表示，故合同未成立；3、被告并未实际履行合同。在2月18日至2月22日期间，被告在原告公司艺人群发布的2个视频，是被告个人在家拍摄的，并无具体的剧本或相应剧情，亦未得到原告的指导。但被告确认2月21日确实到原告指定地点进行拍摄。庭审中，被告答辩称2020年2月22日到原告公司处要求中止合同，理由是根据合同第15条约定，“如乙方因各种意外（如生病、受伤、或声音外表自然改变等）、情势变更（如求学等）的约定，被告有权要求中止合同”，被告作为在校大学生有权依约中止合同的履行。在法庭调查中，被告陈述其2月22日到原告公司明确要求中止合同，遭到原告拒绝。后又在法庭询问是“中止合同”还是“终止合同”时，被告确认其2月22日表示的是要与原告终止合同，解除合同，主要原因是疫情期间原告未做出相应的防控措施。本院认为，关于原告是否属于无证经营的问题。根据原告的工商资料显示，其经营范围为“一般经营项目是：文化艺术交流活动策划；商务信息咨询；礼仪服务；企业营销策划、市场营销策划服务；影视策划；从事广告业务……许可经营项目是：广播电视节目制作；影视制作；文艺演出、演出经纪……”，可见，演出经纪属于原告的经营范围。根据国务院颁布的《营业性演出管理条例》第二条规定，“本条例所称营业性演出，是指以营利为目的为公众举办的现场文艺表演活动”，第六条规定，“文艺表演团体申请从事营业性演出活动，应当有与其业务相适应的专职演员和器材设备，并向县级人民政府文化主管部门提出申请；演出经纪机构申请从事营业性演出经营活动，应当有3名以上专职演出经纪人员和与其业务相适应的资金，并向省、自治区、直辖市人民政府文化主管部门提出申请。文化主管部门应当自受理申请之日起20日内作出决定。批准的，颁发营业性演出许可证；不批准的，应当书面通知申请人并说明理由”。原、被告签订的经纪合同约定原告作为被告演艺事业的独家经纪人，被告未提交证据证明原告进行营业性演出活动，故原告是否取得《营业性演出许可证》不影响上述合同的效力。关于《独家演艺经纪合同书》的效力。原、被告均具有完全民事权利能力和民事行为能力，签订该合同系双方的真实意思表示，且没有违反法律法规的禁止性规定。《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第十四条规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。经纪合同为原告向被告发出要约，被告在合同上签字，应视为其同意该要约的意思表示，即承诺。《合同法》第二十六条规定，承诺通知到达要约人时生效。被告于2020年2月18日在合同上签字，其承诺已于当日到达原告，承诺生效，已无法撤回。《合同法》第二十五条规定，承诺生效时合同成立。据此，2020年2月18日，经纪合同已经成立。虽原告在2月18日当日未在合同上盖章存在一定过错，但其并未有变更、解除合同的意思表示，后原告在经纪合同上盖章亦是表示对该合同的确认。且在合同成立后，被告在原告公司艺人微信群发布2个视频，并通过邮件发送给原告，原告统计确认被告当日完成视频数量，被告在21日亦到原告指定地点进行了拍摄，双方已实际履行合同，合同已经生效。被告最后确认其于2月22日到原告公司要求解除合同，理由为疫情期间原告并未做出相应的防控措施。虽然原告不同意，但被告解除合同的意思表示已于当日送达原告，本院确认合同已于2020年2月22日解除，故原告诉请判令解除合同，本院不予处理。被告对其表达的“中止合同”或“终止合同”及理由前后矛盾，亦未提交证据证明其有权单方解除合同，其行为已经违反了合同约定，但独家演艺经纪合同书具有较强的人身依附性，在被告已明确表明要求解除合同的情况下，合同实际已无法继续履行。关于原告诉请要求被告立即删除2020年2月18日后在互联网新媒体等线上平台已发布的含有被告形象的任何作品，并停止在前述平台发表任何作品。因被告不予认可其在2020年2月22日前违反合同约定，自行或委托第三方发布视频，且原告亦未提交证据证明在合同履行期间即2020年2月18日至2020年2月22日期间，被告自行或委托第三方在互联网新媒体等线上平台已发布的含有被告形象的任何作品。本院已确认合同于2020年2月22日解除，合同解除后，原告要求被告停止在前述平台发布任何作品没有法律依据，故对此诉讼请求，本院不予支持。关于原告诉请的违约金及经济损失。原告认为，在被告违约的情况下，原告有权依据合同主张违约金100万，鉴于合同履约时间以及考虑被告实际情况，原告已将违约金减少至20万元。损失包括因被告违约，原告找其他演员进行拍摄付出的费用，还包括原告为被告及相关艺人培训产生的费用。本院认为，本案合同成立时间较短，且原告未及时将合同原件盖章并交付被告亦存在过错。原告在被告2月22日提出解除合同的情况下，可及时采取措施减少损失。原告提交的证据亦不足以证明其损失20万元。考虑到本案的实际情况，以及被告申请调低违约金，本院酌定违约金2万元。因违约金足以弥补原告的损失，故对于原告主张的经济损失本院不予支持关于被告反诉请求法院确认《独家演艺经纪合同书》不成立，因本院已确认该合同合法有效，对此反诉请求本院不予支持。关于被告反诉要求原告在《深圳特区报》向被告公开赔礼道歉、消除影响及要求原告赔偿被告经济损失111708元，没有法律规定及合同依据，本院不予支持。关于原告主张的公证费2035元。虽该公证确有发生，但因其证明内容与本案审理无关，证明目的亦未被本院采纳，故本院不予支持。关于原告主张的律师费32000元，虽有合同约定，但结合本案实际情况，酌定被告承担律师费2735元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告深圳市马上要火传媒有限公司与被告欧阳思维签订的《独家演艺经纪合同书》于2020年2月22日解除；二、被告欧阳思维应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市马上要火传媒有限公司支付违约金人民币20000元；三、被告欧阳思维应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市马上要火传媒有限公司支付律师费人民币2735元；四、驳回原告深圳市马上要火传媒有限公司的其它诉讼请求；五、驳回被告欧阳思维的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案的案件受理费人民币2405.26元，由原告负担2171.6元，被告负担233.66元，因原告已预交2405.26元，由被告向原告径付233.66元；反诉费602元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  金明敏二〇二〇年十一月二日书记员  王洁琬附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。