河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终6142号 上诉人（原审被告）：高金水，男，1961年3月13日出生，汉族，住河北省东光县。 上诉人（原审被告）：王秀玲，女，1964年9月10日出生，汉族，住河北省东光县。 被上诉人（原审原告）：葛红选，男，1987年9月3日出生，汉族，户籍所在地河北省南皮县，现住河北省东光县。 委托诉讼代理人：张秀颖（葛红选舅妈），女，1970年2月17日出生，汉族，住河北省东光县。 委托诉讼代理人：邓斌，河北宏天律师事务所律师。 原审被告：高树春，女，1968年12月16日出生，汉族，住河北省东光县。 上诉人高金水、王秀玲因与被上诉人葛红选、原审被告高树春民间借贷纠纷一案，不服河北省东光县人民法院（2019）冀0923民初2250号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人高金水、王秀玲，被上诉人葛红选的委托诉讼代理人张秀颖、邓 —2— 斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 高金水、王秀玲上诉请求：1.撤销（2019）冀0923民初2250号民事判决，依法改判驳回被上诉人全部诉讼请求（不服金额53235元）；2.一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定事实错误，上诉人与被上诉人之间不存在合法借贷关系。1、被上诉人不具备主体资格。根据《中华人民共和国公司法》相关规定，原沧州万世通达投资咨询有限公司解散后，股东应当对公司进行清算，清算完毕并办理注销登记后，公司归于消灭。被上诉人葛红选不当然享有公司注销后的诉讼权利。2、原沧州万世通达投资咨询有限公司本身不具有放贷资格。2018年，国家安全部、国家银保监会、国家市场监督管理总局、中国人民银行联合发文《关于规范民间借贷行为维护经济金融秩序有关事项的通知》，随后最高院亦发布《关于依法妥善审理民间借贷案件的通知》（法〔2018〕215号），联合整治民间借贷中不规范行为，再三强调：未经批准，不得以借贷为业！明显，沧州万世通达投资咨询有限公司未经批准从事借贷经营，违反了法律规定，借贷行为不具有合法性。二、一审认定偿还本金和利息金额计算错误。1、上诉人偿还的所谓“利息”均应当按照本金计算。2、上诉人已经偿还部分数额计算和认定错误，上诉人有新的证据证明偿还具体金额。上诉人已经偿还的金额完全覆盖本金，因此不再有偿还借款的义务。综上，请求二审法院依法公正处理，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。 葛红选答辩称，1.被上诉人依法具有本案的原审原告诉讼 —3— 主体资格。因沧州万世通达投资咨询有限公司已注销，被上诉人作为股东承接了公司的权利义务，因此具有本案的诉讼主体资格。沧州万世通达投资咨询有限公司具有投资咨询、经济信息咨询、理财服务等合法资质。本案民间借贷行为合法有效。2.一审判决认定的借款数额以及上诉人已偿还数额正确，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 葛红选向一审法院起诉请求：1.判令被告偿还借款50000元。2.被告高树春承担担保责任。3.全部诉讼费由被告承担。事实和理由：被告高金水、王秀玲于2017年2月8日在原告个人投资开办的沧州万世通达投资咨询有限公司借款60000元，借款期限为3个月，借款月利率为2%。同时约定被告未偿还则按欠款金额每日0.1%承担违约金（见《借款合同》即借款条），借款到期后，原告向被告催要，被告仅偿还本金10000元，对于剩余欠款及利息、违约金一致未能偿还。高树春做为该笔借款担保人，应承担担保责任。沧州万世通达投资咨询有限公司因故已注销，该公司的债权、债务依法由原告个人承担、享有。被告必须立即偿还原告借款并承担利息及逾期付款违约金。为此，原告具状对被告提出起诉，请求人民法院支持原告之诉求。 一审法院认定事实：被告高金水、王秀玲系夫妻关系。2017年2月8日，被告高金水、王秀玲在沧州万世通达投资咨询有限公司处借款6万元，约定借款期限为三个月，逾期偿还按照每日0.1%承担违约金。同日三被告为沧州万世通达投资咨询有限公司出具了借款条，沧州万世通达投资咨询有限公司的 —4— 工作人员杨国喜扣除了保险费后，向被告高金水的账户中转账59950元。被告高金水以本金60000元为基数按照月息3.5%支付了2017年3月、4月、5月的利息。2018年7月被告偿还借款本金10000元，后被告高金水以本金50000元为基数按照月息3.2%支付了2018年7月、8月的利息。借款到期后，被告未能按期偿还剩余借款本金及相关利息。 被告高树春为这笔借款的担保人，担保期限为借款到期后两年。 另查明，沧州万世通达投资咨询有限公司于2018年12月10日进行了注销，原告葛红选为该公司法定代表人，系股东之一，另一股东为李中柳。 一审法院认为，被告在沧州万世通达投资咨询有限公司借款，并与其签订借款合同，沧州万世通达投资咨询有限公司现已注销，公司的股东之一李中柳承诺放弃该公司的债权，因此原告葛红选可以作为本案的原告主张沧州万世通达投资咨询有限公司的债权，被告应按照约定期限向原告葛红选进行偿还。 借款合同签订后，被告高金水收到的实际借款数额为59950元，原告主张的借款本金60000元，一审法院不予采信。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条规定，“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。”，本案中，原、被告双方在借款合同中并未约定利息，因为原告要求被告按照月息3.5%支付借期内的利息，一审法院依法不予支持。被告高金水在借款后，以本金60000元为基数按照月息3.5%支付了2017 —5— 年3月、4月、5月的利息，共计6300元，应视为其偿还本金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项规定，“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”，原、被告既未约定借期内的利息也未约定逾期利息，按照上述规定，被告的借款逾期利息应按照月利率0.5%计算，被告自2018年7月起，以本金50000元为基数按照月息3.2%支付2018年7月、8月的利息，被告高金水多支付的利息2700元（50000元×3.2%×2个月-50000元×0.5%×2个月）应视为其偿还本金。另被告高金水于2018年7月份偿还借款本金10000元。综上，被告高金水尚欠借款本金为40950元（59950元-6300元-2700元-10000元）。被告高金水主张已经偿还借款本金64600元，但未提供相应证据证实，一审法院不予采信。由于被告王秀玲是共同借款人，原告主张要求被告高金水、王秀玲共同偿还借款及利息，一审法院依法予以支持。 原告主张由于被告逾期还款，应按照借款条约定支付违约金，根据《最高人民法院关于适用 —6— 《中华人民共和国担保法》第十九条规定，“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”本案中，原、被告双方没有对担保方式进行约定，被告高树春应对被告的贷款承担连带保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，“连带责任保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债权履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”，庭审中，被告高树春同意保证期间按照合同到期后二年计算，但借款条的签订日期为2017年2月8日，期限为三个月，借款到期日为2017年5月8日。据此，被告高树春的保证期间至2019年5月8日结束，而本案的立案日期为2019年10月24日。因此，原告要求被告高树春就被告高金水、王秀玲的借款承担连带保证责任，一审法院不予支持。 原告立案时向一审法院申请财产保全，并已交纳财产保全费，原告起诉要求被告承担因诉讼引起的费用符合法律规定，一审法院依法予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《诉讼费用交纳办法》第十条、第三十八条的规定，判决：一、被告高金水、王秀玲于本判决生效之日 —7— 起十日内偿还原告葛红选借款本金40950元及其利息（利息自2017年6月起以40950元为基数按照月利率0.5%计算至2018年6月，自2018年9月起以40950元为基数按照月利率0.5%计算至被告实际还款之日止）；二、被告高金水、王秀玲于本判决生效之日起十日内给付原告葛红选违约金12285元、财产保全费520元；三、驳回原告对被告高树春的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，减半收取计525元，由被告高金水、王秀玲承担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”除被上诉人葛红选认可的上诉人已偿还款项外，上诉人对于其主张的其余偿还款项未提交证据加以证明，本院依法不予认定。 本院认为，被上诉人葛红选系原沧州万世通达投资咨询有限公司的股东和法定代表人，现该公司已经注销。虽然公司注销后，其法人资格已经消灭，但公司的债权不因其主体的消灭而消灭。公司与股东在法律上虽然是两个独立的民事主体，但 —8— 因存在投资关系，股东对公司经营成果享有收益权利，并对公司解散负有清算责任。依据公司股东权利义务对等的原则，在公司注销登记后对尚未处理的债权，公司股东根据民法权利承继原则，可成为权利主体。被上诉人葛红选作为沧州万世通达投资咨询有限公司原股东，可以债权人的身份主张其权利，葛红选具有本案原审原告的诉讼主体资格。 上诉人高金水、王秀玲上诉主张原沧州万世通达投资咨询有限公司未经批准从事借贷经营，违反法律规定，借贷行为不具有合法性。本案中，没有证据证明原沧州万世通达投资咨询有限公司在存续期间以借贷为业，本案借贷行为应属于《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条规定的法人与自然人之间的资金融通行为，应为有效。 一审根据已查明的上诉人已还款金额，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条和第二十九条第二款第一项的规定，经核算认定上诉人已偿还借款本金19000元，尚欠借款本金40950元，认定无误，判决二上诉人偿还被上诉人葛红选借款本金40950元和相应利息，并无不当。 本案二审中，被上诉人葛红选申请撤回追要违约金的诉讼请求，故本院对一审判决第二项违约金部分予以撤销。 综上所述，高金水、王秀玲的上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 一、维持河北省东光县人民法院（2019）冀0923民初 —9— 2250号民事判决第一、三项； 二、撤销河北省东光县人民法院（2019）冀0923民初2250号民事判决第二项。 一审案件受理费1050元，减半收取525元，财产保全费520元，由上诉人高金水、王秀玲负担；二审案件受理费1131元，由上诉人高金水、王秀玲负担871元，被上诉人葛红选负担260元。 本判决为终审判决。 审判长 张 梅 审判员 余志刚 审判员 李悦萍 二〇二〇年十一月二十四日 书记员 马 君