江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏10民终2480号上诉人(原审原告)：曹玉，女，1968年9月24日出生，汉族，住扬州市江都区。被上诉人（原审被告）：许伟，男，1990年8月26日出生，汉族，住扬州市江都区。被上诉人（原审被告）：夏天，男，1995年8月2日出生，汉族，住扬州市江都区。上诉人曹玉因与被上诉人许伟、夏天保证合同纠纷一案，不服江苏省扬州市江都区人民法院（2019）苏1012民初1870号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月26日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曹玉上诉请求：撤销江苏省扬州市江都区人民法院（2019)苏1012民初1870号民事判决，依法改判许伟、夏天立即给付上诉人110000元，并从诉讼之日起按照年利率6%计算利息至付清之日止，所有诉讼费用由许伟、夏天承担或者发回重审。事实和理由：曹玉与许伟、夏天因保证合同纠纷一案，法院经审理查明夏天经许伟、夏天介绍和江苏嘉投创业投资管理有限公司、江苏嘉投营销有限公司、江苏知了生物科技有限公司分别签订了“合作协议”、“购销合同”、“代销合同”各一份，总计投入金额110000元，协议约定年收益为10.28%……此事均是许伟、夏天办理，保证曹玉110000元本金无损，一审法院以曹玉自行不去结算、提取、销售等原因判令驳回曹玉的诉求错误。因该案的审理中曹玉己经告知法庭江苏嘉投创业投资管理有限公司、江苏嘉投营销有限公司、江苏知了生物科技有限公司等关联公司现在是瘫痪状态，曹玉的银行流水也可以证明公司均不按照合同履行义务的现状，许伟、夏天对自己的担保责任是明知的，经一审法院合法传唤，拒不出庭，自行放弃权利。同时许伟、夏天对自己的担保没有约定范围，根据我国的法律规定，应视为连带责任担保。那么曹玉现本金受损要求许伟、夏天承担连带偿还责任依法有据。夏天辩称：1、江苏嘉投创业投资管理有限公司在2018年底之前就被常州市公安局金坛分局立案侦查，目前因为非法吸收公众存款被追究刑事责任。2、曹玉未能证明其与公司结算过。其与江苏嘉投创业投资管理有限公司签订的购销合同，签订之日起公司根据曹玉提货通知发货，超过一年的收取仓库保管费用。代销合同约定曹玉授权江苏知了生物科技公司直接从江苏儒嘉生物科技有限公司，仓库对曹玉暂存的产品进行提货销售，合同有效期内未能销售的产品由江苏知了生物科技公司按双方商定的销售定价进行回购，曹玉未能证明其购买的产品已提取销售，也未能证明其与江苏知了生物科技公司进行过结算，这部分损失尚不明确。3、江苏嘉投创业投资管理有限公司涉嫌犯罪，应该移送公安机关处理。综上，请求二审法院驳回上诉、维持原判。许伟未答辩。曹玉向一审法院起诉请求：1、判令许伟、夏天立即给付原告110000元，并自诉讼之日起至付清之日止按年利率6%计算利息；2、诉讼费由许伟、夏天承担。一审法院认定事实：2017年10月17日，曹玉（合作人、甲方）与江苏嘉投创业投资管理有限公司（项目方、乙方）签订《合作协议》一份，协议约定：1.甲方自愿出资50000元，全权委托乙方进行项目合作；2.甲方的资金主要用于乙方经营许可的实业项目，自主商业地产的开发运营，酒店收购及实业投资项目的运营，不得挪作它用；3.合作期限12个月，自2017年10月17日起至2018年10月17日止，合作期限内甲方不得撤资，预期收益为年10.28%；4.甲方积极支持乙方合法经营，对乙方的经营有权监督和提出建议，不干涉乙方合法经营；5.协议期满，甲方须带好《合作协议》、合作金额款收据到乙方处办理合作金额及收益结算手续，乙方在结算手续办理完毕后5个工作日将甲方合作金额及收益转入甲方指定账户。协议期满后，由于甲方原因未到乙方办理合作金额及收益结算手续的，乙方将该款留存，但该款不再计息。协议签订当日，曹玉交付江苏嘉投创业投资管理有限公司50000元。2017年10月17日，许伟、夏天共同向曹玉出具承诺书一份，承诺：客户曹玉于2017年10月17日在江都嘉投公司投资伍万元整，时间一年期，本人承诺合同有效期内客户本金收益不受任何损失，如发生任何损失则由承诺人全权负责。2018年4月25日，曹玉（甲方）与江苏嘉投营销有限公司（乙方）签订《购销合同》一份，合同约定：1.甲方向乙方认购江苏儒嘉生物科技有限公司生产的组合产品6套（每套包含250ml亚麻油10瓶、亚麻籽-3咀嚼片3瓶、欧米伽-3水溶粉3盒、欧米伽-3竹叶黄酮水溶粉3盒、沃斯特磁化净水器1台），每套组合产品金额10000元，甲方有权采取委托代销方式处置购买的产品；2.甲方可在合同签订之日起一年内提取产品，甲方提前3天发出提货通知，乙方负责送货到甲方指定，费用由乙方承担；3.购销合同签订后一周内付清货款。购销合同签订当日，江苏嘉投营销有限公司向原告出具了金额为60000元的专用票据。同日，原告曹玉（甲方）与江苏知了生物科技有限公司（乙方）签订《代销合同》一份，合同约定：1.甲方授权乙方为甲方购买的江苏儒嘉生物科技有限公司产品进行代销，代销期限2018年4月25日至2019年4月24日，甲方授权乙方可以直接从江苏儒嘉生物科技有限公司仓库对甲方暂存的产品进行提货、销售；2.乙方承诺合同有效期内，如未能销售出去的产品，由乙方按双方商定的产品销售定价进行回购；3.产品销售定价为甲方采购价基础上加价10.28%，加价部分为甲方产品利润，乙方不得低于该价格进行销售；乙方可以在销售定价的基础上加价销售甲方产品，加价部分为乙方佣金，如甲方不能加价销售甲方产品，甲方不支付佣金；4.江苏嘉投营销有限公司保证甲方货款资金安全，如有损失，由江苏嘉投营销有限公司承担担保还款责任。2018年4月25日，许伟、夏天共同向曹玉出具承诺书一份，承诺：客户曹玉于2018年4月25日在嘉投公司投资陆万元整，合同有效期自2018年4月25日至2019年4月24日，承诺合同有效期内客户本金不受任何损失，如发生损失，则由承诺人全权负责。2019年2月，曹玉以合同相对方未按合同履行造成其损失为由向本院提起诉讼，要求许伟、夏天承担担保责任支付曹玉投资本金110000元及利息。审理中，曹玉自认收取合同相对方5520元。一审法院认为：曹玉与江苏嘉投创业投资管理有限公司签订的《合作协议》约定，合作到期时，江苏嘉投创业投资管理有限公司在曹玉到该公司办理合作金额及收益结算手续完毕后将款项转入曹玉指定账户，曹玉未到该公司办理合作金额及收益结算手续的，该公司留存该款。根据协议约定，合作期满后曹玉应与江苏嘉投创业投资管理有限公司办理结算手续，曹玉未能证明合作期满后其已与江苏嘉投创业投资管理有限公司进行过结算，合作期间曹玉投资的50000元是否存在损失尚不确定。购销合同约定合同签订之日起一年内江苏嘉投营销有限公司根据曹玉提货通知发货，超过一年的收取仓库保管费用。代销合同约定，曹玉授权江苏知了生物科技有限公司直接从江苏儒嘉生物科技有限公司仓库对曹玉暂存的产品进行提货、销售，合同有效期内未能销售出去的产品由江苏知了生物科技有限公司按双方商定的产品销售定价进行回购。曹玉既未能证明其购买的产品已提取、销售，也未能证明已与江苏知了生物科技有限公司进行过结算，曹玉是否存在损失尚不确定。综上，曹玉要求许伟、夏天给付本金110000元及利息，依据不足。依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条规定，判决：驳回原告曹玉的诉讼请求。案件诉讼费2800元（其中受理费2500元，公告费300元），由原告曹玉负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，一审法院认定的事实基本无误，本院予以确认。另查明，江苏嘉投创业投资管理有限公司、江苏嘉投营销有限公司均系江苏嘉投实业集团有限公司关联企业。江苏嘉投财富投资管理有限公司成立于2015年1月，后于2016年5月17日变更为江苏嘉投创业投资管理有限公司。股东为徐传刚、江苏嘉投实业集团有限公司。法定代表人徐传刚，监事赵红武。江苏嘉投营销有限公司成立于2017年12月12日，股东为徐传刚、江苏嘉投实业集团有限公司。法定代表人徐传刚，监事赵红武。江苏知了生物科技有限公司成立于2016年6月16日，赵红武系该公司股东、法定代表人。2018年12月27日，常州市公安局金坛分局出具金公（经）立字（2018）3638号立案决定书，决定对江苏嘉投实业集团有限公司及其关联公司涉嫌非法吸收公众存款案立案侦查。现该刑事案件已经侦查终结，公诉机关已向常州市金坛区人民法院提起公诉。再查明，江苏嘉投创业投资管理有限公司先后于2017年12月20日、2018年1月20日、2018年2月25日、2018年3月20日、2018年4月20日、2018年5月20日、2018年6月20日、2018年7月20日、2018年8月20日向曹玉账户各转账400元，合计3600元；江苏嘉投营销有限公司于2018年5月25日、2018年6月25日、2018年7月25日、2018年8月25日向曹玉账户各转账480元，合计1920元。本院审理期间，曹玉陈述称：涉案11万元，公司从2017年12月20日开始汇款给其，共计汇款5520元；400元、480元的款项是按月算的利息，400元是针对5万，480元是针对6万。夏天陈述称：案涉三份合同，公司正常是签订合同第二个月打款，合作协议应该是从2017年11月开始打款，购销、代销合同应该是2018年6月开始打款。5万的利息是10.28%，每月给付，15日之后投钱的是再隔一个月付，10月17日签订合同就要到12月份给；6万的利息好像是一样的，是10.28%，签订了一年，其余同上述。本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条规定：“借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理。”江苏嘉投实业集团有限公司及其关联公司涉嫌非法吸收公众存款犯罪已被公诉机关向法院提起公诉。但现曹玉一审仅起诉主张许伟、夏天对其向江苏嘉投公司投入的投资资金本息承担保证责任，且目前没有证据显示涉案担保行为本身具有经济犯罪嫌疑，故即使江苏嘉投实业集团有限公司及其关联公司涉嫌非法吸收公众存款犯罪，人民法院也应予受理，曹玉的起诉符合法律规定。根据曹玉与江苏嘉投创业投资管理有限公司于2017年10月17日签订的合作协议的约定，协议期限自2016年12月20日起至2018年11月17日止，而江苏嘉投实业集团有限公司及其关联公司已于2018年12月27日因涉嫌非法吸收公众存款案被公安机关立案侦查，导致曹玉事实上已无法与江苏嘉投公司进行结算，办理结算手续。根据曹玉与江苏嘉投营销有限公司于2018年4月25日签订的购销合同、与江苏知了生物科技有限公司于2018年4月25日签订的代销合同的内容，由曹玉向江苏嘉投营销有限公司购买相应的产品，再由曹玉委托江苏知了生物科技有限公司代销，但在涉案购销合同签订后，江苏嘉投营销有限公司实际并未交付产品，而是采用由其关联公司代销的方式收取投资款，且曹玉从中每月收取固定收益，故上述合同名为购销、代销合同，实为委托投资协议。据此，一审法院以“根据协议约定，合作期满后原告应与江苏嘉投创业投资管理有限公司办理结算手续，原告未能证明协议期满后其已与江苏嘉投创业投资管理有限公司进行了结算，合作期间曹玉是否存在损失尚不确定”、“原告既未能证明其购买的产品已提取、销售，也未能证明已与江苏知了生物科技有限公司进行过结算，原告是否存在损失尚不确定”为由，判决驳回曹玉的诉讼请求不当，本院予以纠正。本案中，许伟、夏天以保证人（承诺人）的身份为曹玉与江苏嘉投公司签订的合作协议、曹玉与江苏嘉投营销有限公司签订的购销合同，向曹玉出具二份《承诺书》，自愿为曹玉的投资本金5万元、6万元提供担保，双方之间形成保证合同关系。该《承诺书》系许伟、夏天的真实意思表示，且内容并不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效。曹玉有权依据该《承诺书》要求许伟、夏天承担相应的保证责任。因涉案《承诺书》对保证方式约定不明确，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”之规定，许伟、夏天应当按照连带责任保证承担保证责任。曹玉起诉主张许伟、夏天给付11万元并从诉讼之日起至付清之日止按照年利率6%计算利息。因许伟、夏天出具的涉案二份承诺书中对涉案5万元投资承诺“合同有效期内客户本金收益不受任何损失”，对涉案6万元投资承诺“合同有效期内客户本金不受任何损失”，故其对涉案5万元投资本息、6万元投资本金承担连带担保责任。根据现已查明的事实，江苏嘉投公司在涉案合作协议、购销合同、代销合同签订后仅给付部分收益，本金部分尚未给付；夏天在出具承诺书后未予代偿，目前也没有证据显示许伟曾经代偿涉案投资款，故截止本案诉讼，江苏嘉投公司尚欠曹玉投资款本金各5万元、6万元。据此，曹玉上诉主张许伟、夏天给付投资款11万元，具有事实和法律依据，本院依法予以支持。至于利息，曹玉要求许伟、夏天给付从诉讼之日起按照年利率6%计算的利息至付清之日。如前所述，许伟、夏天出具的承诺书中仅对其中一笔5万元投资款的收益作出承诺，6万元投资款的收益或者利息未作承诺，故许伟、夏天作为保证人，负有从担保责任成立之日向曹玉偿还5万元投资本息、6万元投资本金的义务。故对其中曹玉要求许伟、夏天承担5万元自诉讼之日起按照年利率6%计算利息的主张，本院予以支持。综上所述，曹玉的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江苏省扬州市江都区人民法院（2019）苏1012民初1870号民事判决；二、许伟、夏天于本判决生效之日起十日内给付曹玉人民币110000元及利息（以5万元本金为基数，自2019年2月27日起按照年利率6%计算至实际给付之日止）；三、驳回曹玉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2500元、公告费300元，合计2800元，由许伟、夏天负担；二审案件受理费2500元，由许伟、夏天负担。本判决为终审判决。审判长  蔡胜友审判员  黄宝生审判员  邓 华二〇二〇年十一月十日书记员  夏心怡附相关法律条文:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。