安徽省来安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1122民初2002号 原告：业盛，男，1972年10月6日出生，汉族，住江苏省南京市白下区。 被告：江苏鲁公大宅装饰工程有限公司，住所地江苏省南京市鼓楼区新模范马路**南邮科技综合楼**，统一社会信用代码91320106MA1MF9KY0B(1/1)。 法定代表人：康志飞，该公司总经理。 原告业盛与被告江苏鲁公大宅装饰工程有限公司（以下简称鲁公装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年10月10日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月21日作出（2018）皖1122民初2907号民事判决书，鲁公装饰公司不服判决，提出上诉，案经安徽省滁州市中级人民法院审理，于2020年4月26日作出（2020)皖11民终687号裁定书，裁定撤销本院（2018）皖1122民初2907号民事判决书，发回本院重审。2020年6月2日，本院重新立案后，依法组成合议庭审理本案，公开开庭进行了审理。原告业盛到庭参加诉讼，被告鲁公装饰公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 业盛向本院提出诉讼请求：1.判令解除其与鲁公装饰公司签订的《装饰装修工程施工合同》；2.判令鲁公装饰公司返还其已付的装修款人民币90300元及银行贷款利息（截止日期为2020年4月30日，18200.88元）；3.判令鲁公装饰公司赔偿返工维修费用21121.77元；4.判令鲁公装饰公司支付合同违约赔偿金254259元；5.判令鲁公装饰公司赔偿误工费3744元、交通费2400.5元、住宿费330元、材料损失费1320元、两扇飘窗2000元、邮寄费123元、电费225元、电话费250元、餐食费1000元、精神损失费2万元、垃圾清运费1500元，共计32992.5元；6.判令本案诉讼费用、鉴定费45000元由鲁公装饰公司承担；7.判令鲁公装饰公司赔偿房屋空置费34500元。审理中，变更诉讼请求：第2项利息截止到2020年7月13日为20038.4元；第3项为请求赔偿返工费用79529.97元（截止于2020年7月13日）；第4项为请求赔偿合同违约金计算至2020年7月13日282897元；第5项的误工费按3996元计算；第7项房屋空置费为36000元。事实和理由：2017年12月9日，其与鲁公装饰公司签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》，合同约定由鲁公装饰公司承包其位于来安县房屋的装修工程。工程总造价为129000元，工期为200天（自2017年12月26日至2018年7月14日）。合同签订当日，其按约支付定金25800元。2017年12月23日，其按鲁公装饰公司要求再次支付64500元工程款。2017年12月26日，鲁公装饰公司安排工人进场施工。鲁公装饰公司自进场施工至今，不按照合同约定进行施工，施工质量不合格，水电安装存在重大质量问题及安全隐患，施工人员私自变卖其财产，鲁公装饰公司设计师不提供设计图纸，与施工现场负责人对接不到位，多次出现错误，施工现场负责人因诉讼纠纷被法院拘留多日，导致现场无人负责，管理混乱。此外，鲁公装饰公司在合同履行过程中存在漏项加价、私自延长工期等情形，导致矛盾激化。约定的工期已过大半，但水电管线铺设、防水、墙面砖粘贴、、地面砖铺贴、地面找平等均未如约完成其多次要求鲁公装饰公司整改，但鲁公装饰公司始终拒绝，现工程已处于完全停工状态。鲁公装饰公司违背诚信、管理混乱、施工不规范等行为，导致合同已失去履行基础，并给其造成了重大损失。现为维护其合法权益，特提起诉讼，请求法院支持诉请。 鲁公装饰公司辩称，其愿意在确认实际工程量的情况下与业盛解除合同，但认为业盛主张的第3、4、5、7、8项诉讼诉请求与本案无关，因本案不是侵权责任纠纷，该主张缺少法律依据；本案因业盛在合同履行过程中存在重大过错，业盛应当承担相应责任；如判决其退还工程款，应将管理费22440元（按工程造价的12%计算）和设计费8000元（按每平方米40元，共计200平方米计算）予以扣除；对施工现场尚存的材料费12238元，应计入其已完成的工程造价中；对返工鉴定费用中“未做处理”部分，系还未到规定的施工流程，故应当扣除该部分返工费7850.66元；对涉案三次鉴定费用4.5万元，应当按照公平原则予以分担。 本院经审理认定事实如下：2017年12月9日，业盛（甲方）与鲁公装饰公司（乙方）签订一份《家庭居室装饰装修工程施工合同》，合同约定鲁公装饰公司承包业盛位于安徽省滁州市来安县的家庭居室装饰装修工程，工程装饰装修面积为200㎡，工程户型为三室两厅一厨两卫。承包方式为乙方包工并部分包料，甲方提供其余部分材料。开工工期及竣工工期均未填写，总工期限为200天。合同价款为129000元。双方在合同第七条工程变更约定：在施工期间对本合同约定的工程内容如需变更，双方应协商一致，由合同双方共同签订书面变更协议，同时调整相关工程费及工期。“工程变更单”作为竣工结算和顺延工期的根据。一、合同履行中的各项项目变更事宜均须由乙方施工代理人与甲方共同商定并签署《工程变更单》，如有未做书面洽商的材料或做法的调整，以验收单为准。任何口头承诺或口头协议均无效。二、工程施工过程中甲方提出设计修改意见或增减工程项目时，需提前与乙方代表联系，在签订变更单后方可进行该项目施工。凡私自与施工作业人员商定更改施工内容所引起的一切后果，甲方自负。给乙方造成损失的，甲方应负责赔偿。三、减项退款不退合同中所收取的管理费（单项工程实际工程量与预算工程量差额在10%以内属正常）。四、增加施工内容，甲方在交纳增项工程全款后，乙方予以施工。双方在合同第十一条中对付款时间及比例作出如下约定：第一次支付时间为签订合同之日支付工程造价的70%，第二次支付时间为工程进度过半之日支付半包费用的25%、主材费的30%，第三次付款时间为尾期工程验收之日支付半包部分的5%。另双方特别约定如下：为保证甲、乙双方利益，各期工程款由甲方交到乙方财务部，盖有乙方财务章的收据为有效付款凭证。如甲方将任何款项（“借款”等名目）交与乙方财务部门以外的人员，造成款项差错、遗失等，乙方不承担任何责任。另双方在合同中对特别费用的约定如下：（1）施工过程中，施工现场发生的一切水电费用由甲方负责。（2）施工过程中，因为乙方的因素违规被执法机构或管理机构罚款的，罚款由乙方支付；如乙方行为是在甲方强行要求或者指挥下发生的，罚款由甲方负责。（3）合同附件预算表中没有列明税费，税费由甲方按实际征税额向有关部门交纳；已将列明税费的，由乙方负责交纳。（4）物业管理机构收取超过正常物业小区运输费用的，由甲方负责交涉或向乙方补贴差额。合同第二十二条对违约责任约定如下：一、合同签字后，任何一方不得无故终止合同，如单方终止合同须付另一方合同总造价20%作为违约金；因违反有关法律规定受到处罚的，最终责任由责任方承担。如甲方要求解除合同，还须承担乙方因签订本合同发生的设计费（按40元／建筑平方米计算）。二、一方当事人无法继续履行合同时，应及时通知另一方，并由责任方承担因合同解除而造成的损失。三、甲方未按合同约定期限支付第二、三次工程款，乙方有权暂停施工，同时，甲方每延迟一天应向乙方支付本合同工程造价的1‰的违约金，累计不得超过工程造价金额的10%。……甲方由业盛签名，乙方由鲁公装饰公司加盖合同专用章。 2017年12月9日合同签订当日，业盛按约支付定金25800元，于2017年12月23日，业盛按合同约定又支付工程款64500元，业盛共计支付鲁公装饰公司工程款90300元，按照合同约定支付工程造价的70%。2017年12月26日，鲁公装饰公司安排工人进场施工。后因施工工程质量、合同外增项部分及工期推迟等问题出现争议，双方协商不成，形成纠纷，业盛诉至法院。 2019年1月21日，因业盛申请对涉案房屋来安县房屋已做水电工程质量进行鉴定，本院依法委托安徽省建筑工程质量第二监督监测站进行鉴定，该站作出鉴定结果如下：1、根据现场检测发现：一楼地面（不包含卫生间）未做防水处理；户外北侧窨井部分下水管高度明显低于相邻户，高低差约为170ｍｍ。2、根据现场检测发现：一楼卫生间及厨房强电管线均铺设在地面表层。3、根据现场检测发现：局部墙体线管存在暴露现象，部分线盒内锁母扣有缺失。4、根据现场检测发生：二楼卫生间（东侧）楼面现浇板存在开槽铺设下水管现象，最大开槽深度约为60ｍｍ;被测现浇板板面开槽未见原设计单位认可，违反《建筑装饰装修工程施工质量验收规范》（ＧＢ50210-2018）中第3.1.4条强制性条文要求。5、根据现场检测：二楼北卧室石膏板隔墙与相邻楼梯间墙体间距实测约为2075ｍｍ，卧室内电视墙未安装修图纸设置在东侧墙体（目前设置在西侧）。6、根据现场检测发现：二楼书房新砌筑门垛处未设置墙体拉结筋。7、根据现场检测发现：新砌筑墙体与原有墙体交接处（原墙体表面）未做处理。8、经现场检测：二楼装修新砌筑墙体均为烧结黏土多孔砖，该材料主要用于承重部位，非轻质隔墙。9、根据现场检测：一楼东侧卫生间下水管未设置Ｓ弯头。10、根据现场检测发现：二楼东侧卫生间太阳能管存在穿墙现象，穿孔处墙体存在局部破损。业盛支付检测费3万元。 2019年2月27日，因审理中业盛申请对涉案房屋来安县房屋鲁公装饰公司已做工程量及造价进行鉴定，本院依法委托安徽恒信造价咨询有限公司进行鉴定，该公司出具鉴定结论为：1、根据现有资料来安县房屋装饰装修工程造价为24642.59元（不含强、弱电布线工程（16ＰＶＣ管）和现场停放材料）。2、强、弱电布线工程（16ＰＶＣ管）：原告要求按总工程量的70%，即造价为7391.55元，被告要求按总工程量的80%，即造价为8847.48元。鉴定意见书中对施工现场停放材料造价12238.17元未计入工程造价总价。业盛支付鉴定费9000元。 2019年8月21日，因业盛申请对存在质量问题的工程返工维修费用进行鉴定，本院依法委托安徽公振工程造价咨询有限公司进行鉴定，该公司依据安徽省建筑工程质量第二监督监测站的鉴定结果，出具鉴定报告如下：我单位对该房屋装饰装修工程存在质量问题的工程返工维修费用为21121.77元。业盛支付鉴定费6000元。 上述事实，有业盛、鲁公装饰公司当庭陈述及业盛提供的身份证复印件、家庭居室装饰装修工程施工合同复印件、工程预算单复印件、工程报价单复印件、工程施工图复印件、收据、工程报价单复印件、微信对话截屏、催告函复印件、ＥＭＳ邮寄单复印件、快递查询截屏、房屋现状图一组、来安县舜山镇派出所接处警情况登记表、2018年3月25日聊天记录、2018年3月26日聊天记录三份、2018年6月4日聊天记录、来安县房维修方案、恒鉴字（2019）第002号工程造价鉴定意见书、检测（鉴定）报告、检测费发票、工程造价鉴定报告书、鉴定费发票、发票复印件一组，鲁公装饰公司提供的2018年3月23日接警记录、2018年3月25日聊天记录、2018年3月26日聊天记录三份、2018年6月4日聊天记录等相关证据在卷佐证，予以认定。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。业盛与鲁公装饰公司签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同应属合法有效，双方当事人应当按照合同约定履行各自义务。对业盛提出判令解除其与鲁公装饰公司签订的《装饰装修工程施工合同》的诉讼请求，因合同签订后来盛按照合同约定支付70%工程款后，鲁公装饰公司也按约安排人员进场施工。后在施工过程中形成纠纷，业盛要求解除签订的施工合同，鲁公装饰公司现也同意解除，故双方签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》经双方合意已解除。对业盛要求鲁公装饰公司返还其已付装修款90300元及利息的诉讼请求，因双方合同已经解除，鲁公装饰公司在扣除已完成工程价款后，依法应当返还多收取业盛的装修款，并支付占用期间的利息。根据安徽恒信造价咨询有限公司对鲁公装饰公司已完成工程量的鉴定结论，双方对涉案房屋的强、弱电布线工程（PVC管）造价计算比例存在异议，本院根据公平原则酌定按总工程量的75%计算此项费用，即涉案强、弱电布线工程（PVC管）造价为7919.51元（10559.35元×75%）。据此，鲁公装饰公司已完成工程量包括：其他装饰装修工程24642.59元，强、弱电布线工程7919.51元，已完成工程总造价为32562.10元（7919.51元+24642.59元）。对现场停放造价12238.17元的材料，因涉案房屋装饰装修并未实际使用，故该部分材料不能计入总工程造价，鲁公装饰公司可将停放在施工现场的材料运回。另涉案装修工程鲁公装饰公司设计工作已完成，依照双方合同第十二条第一项中“如甲方要求解除合同，还须承担乙方因签订本合同发生的设计费（按40元/建筑平方米计算）”的约定，由此产生的设计费应予扣除。根据鲁公装饰公司出具的《2017年工程报价单》，载明涉案房屋建筑面积为190平方米，该项设计费应为7600元（40×190）。综上，从业盛已支付的装修款90300元中，扣除鲁公装饰公司已完成工程造价32562.10元和设计费7600元后，鲁公装饰公司应当返还业盛的装修款应为50137.90元。对此返还装修款50137.90元的利息如何计算问题，本院认为鲁公装饰公司应自2017年12月23日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计息，自2019年8月20日起至付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息为宜。对业盛提出请求赔偿返工维修费用79529.97元（截止于2020年7月13日）的诉讼请求，根据庭审查明的事实，鲁公装饰公司已施工的装修工程部分，经安徽省建筑工程质量第二监督检测站鉴定，存在十处质量问题，因质量问题产生的维修费用，理应由鲁公装饰公司承担。该十处质量问题后经安徽公振工程造价咨询有限公司鉴定，需要返工维修费用为21121.77元，故本院确定鲁公装饰公司应赔偿业盛工程返工维修费用为21121.77元。对业盛主张的返工维修费用需要79529.97元，因其主张的费用系原开发商出具的数据，与本院依法委托的鉴定机构出具的结论相比，不具有独立性、合法性、公正性，故本院对此不予采信。对业盛主张鉴定费4.5万元由鲁公装饰公司承担的诉讼请求，因鉴定费用4.5万元是在案件审理过程中为解决查清涉案鲁公装饰公司装修工程是否存在质量问题、已完成工程量的造价及返工维修需要多少费用等事实而产生，该费用是必要、合理的支出，根据谁主张谁举证和过错承担原则，结合本案实际情况，本院认为对鉴定费用4.5万元，由业盛承担0.5万元，鲁公装饰公司承担4万元较为公平合理。对业盛要求鲁公装饰公司返还项目经理华庆洪收取的预交装修费1320元的诉讼请求，因双方在合同中明确约定“甲方将任何款项交与乙方财务部门以外的人员，造成款项差错、遗失等，乙方不承担任何责任”，故对此诉请，本院不予支持。对业盛提出要求鲁公装饰公司承担诉讼费及鉴定费的利息诉请，因该诉请无相应法律依据，故对此诉请，本院不予支持。对业盛提出要求鲁公装饰公司每日按照工程造价总金额的3‰计算支付逾期造成合同违约赔偿金282897元的诉讼请求，因该主张缺少事实依据，故对此诉请，本院不予支持。对业盛提出要求鲁公装饰公司赔偿误工费、交通费、住宿费、邮寄费、餐食费、电话费、精神损失费，因本案非侵权类案件，上述主张无相应法律依据，故对业盛上述诉请，本院不予支持。对业盛提出要求鲁公装饰公司赔偿垃圾清运费、水费、电费的诉讼请求，因双方已在合同中约定上述费用应由业主承担，该节主张因缺少事实依据，故本院不予支持。对业盛提出要求鲁公装饰公司赔偿飘窗费用2000元的诉讼请求，因业盛在庭审中提供的证据不足以证明鲁公装饰公司为赔偿义务主体的事实，故对此节诉请，本院不予支持，业盛对此可另行主张。对业盛提出要求鲁公装饰公司赔偿房屋空置损失费3.6万元的诉讼请求，因该主张无相应法律依据，故对此节诉请，本院不予支持。对鲁公装饰公司在辩称中应扣除管理费22440元、材料费12238元、部分返工费7850.66元的辩解意见，因缺少相应的事实和法律依据，故本院不予采信。鲁公装饰公司经本院传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃相关诉讼权利。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告业盛与被告江苏鲁公大宅装饰工程有限公司已解除于2017年12月9日签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》； 二、被告江苏鲁公大宅装饰工程有限公司于本判决生效后十日内返还原告业盛预交的装修款50137.90元及利息（利息计算以50137.90元为本金，自2017年12月23日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计息，自2019年8月20日起至付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息）； 三、被告江苏鲁公大宅装饰工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告业盛装修返工维修费用21121.77元； 四、被告江苏鲁公大宅装饰工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告业盛鉴定费4万元，其余鉴定费0.5万元由原告业盛自负； 五、驳回原告业盛的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9666元，由原告业盛负担7141元，被告江苏鲁公大宅装饰工程有限公司负担2525元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  叶宝联 人民陪审员  张荣刚 人民陪审员  张荣志 二〇二〇年十一月二十一日 代理书记员  姚创慧 代理书记员  单 超 附一：本判决适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 附二：履行执行款交付 开户行：中国建设银行来安支行 执行款专户：来安县人民法院 账号：34×××62