黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终6294号上诉人(原审原告)：盖云鹏，男，1965年5月7日出生，汉族，依兰县自来水公司职工，住黑龙江省依兰县。委托诉讼代理人：关来保，依兰县道台桥法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：陈平，女，1959年1月19日出生，汉族，依兰县第一粮库退休职工，住黑龙江省依兰县。委托诉讼代理人：沈丽萍，黑龙江法点律师事务所律师。原审第三人：侯莉莉，女，1978年10月26日出生，汉族，住黑龙江省依兰县。原审第三人：付春林，男，1978年11月30日出生，汉族，住黑龙江省依兰县。上诉人盖云鹏因与被上诉人陈平，原审第三人侯莉莉、付春林案外人执行异议之诉一案，不服黑龙江省依兰县人民法院（2020）黑0123民初638号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭，以阅卷、询问当事人的方式进行了审理。本案现已审理终结。盖云鹏上诉请求：撤销一审判决，依法改判撤销（2018）黑0123民初2494号民事裁定;停止对位于依兰县依兰镇2街3委（产权证号:依房权证2009字第**）房产的执行。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，2018年5月17日盖云鹏与第三人付春林签订平房买卖协议并支付了全部价款,因签订平房买卖协议是当日下午，签完之后房产登记部门已经下班，当日无法办理过户，第二天盖云鹏开始找付春林协助办理过户其已外出未能配合过户，后期也多次找付春林，还通过担保人吴秀玉多次找付春林，付春林均未能配合过户，盖云鹏不存在怠于行使权利，对此一审法院认定事实错误，望二审法院查明事实给予改判。二、一审法院虽然适用法律正确，但对法律理解运用有误，望二审法院给予纠正。一审法院适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定处理本案，适用法律正确。认定盖云鹏在人民法院查封标的之前已经签订有效的买卖合同，支付全部购房价款,实际占有使用诉争房产的事实认定正确。但对于没有办理过户手续一事的当事人过错问题认定错误。对上述法律规定中前三项构成要件司法实践中理解并无分歧,针对其中的第四个要件,理解不一致。参照《九民纪要》第一百二十七条第二款的裁判规则:“一般而言，买受人只要有向房屋登记机构递交过户登记材料,或向出卖人提出了办理过户登记的请求等积极行为的，可以认为符合该条件。买受人无上述积极行为，其未办理过户登记有合理的客观理由的，亦可认定符合该条件。”本案中，盖云鹏在合同签订之后即多次要求第三人付春林协助过户,符合《九民纪要》的精神，应认定不存在过错。盖云鹏符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定的全部要件，享有足以排除执行的民事权益。综上，请求二审法院支持盖云鹏的上诉请求。陈平辩称，不同意盖云鹏的上诉请求，原审判决适用法律正确，应驳回盖云鹏的上诉，维持原审判决。盖云鹏提出的证据不足以证明积极履行办理过户登记的积极行为，也无法证明盖云鹏具有购买涉案房屋的能力，虽然原审中提供了侯莉莉的银行流水，但该银行流水只能证明2018年5月17日侯莉莉续存了29万元，无法证明该29万元是盖云鹏给付的，本案中不能排除盖云鹏与第三人侯莉莉、付春林之间存在恶意串通的嫌疑，也无法排除第三人恶意逃避债务的嫌疑，侯莉莉、付春林明知欠债情况下，不积极偿还债务，在执行环节设置各种障碍，在原审诉称办理完手续时就到下班时间无法办理过户，但是所谓的购房款却于当日续存到侯莉莉的银行卡名下，这就说明盖云鹏所述不属实。退一步讲没有及时办理过户手续，是盖云鹏自身原因造成的，从签订双方买卖合同到陈平实施保全行为长达5个月，在此期间盖云鹏有足够的时间办理过户手续，但是没有办理。盖云鹏提供的证据不能证明在此期间要求付春林履行过户手续。综上，恳请二审法院查清案件事实驳回盖云鹏的上诉请求。原审第三人侯莉莉、付春林二审中未出庭，其出具意见述称，将涉案房屋卖给盖云鹏，盖云鹏多次找其要求办理更名过户，因为其外出有事、欠外债一直没有配合盖云鹏办理过户手续。盖云鹏向一审法院起诉请求：1．停止对依兰县依兰镇二街三委21平方米房屋（产权证号：依房房权证2009字第**）执行；2．陈平承担本案费用。一审法院认定事实：2018年5月17日，盖云鹏与付春林签订平房买卖协议书，双方协议约定：甲方（付春林）将依兰镇二街三委平房出卖给乙方（盖云鹏），平房面积42平方米，包括两本房照和两本营业执照及院内附属房屋建筑。乙方一次性给付甲方购房款290,000元。合同签订当日，盖云鹏给付了全部购房款，付春林给其出具290,000元购房款收据。房屋于2018年5月末交付给盖云鹏。陈平因与付春林、侯莉莉民间借贷纠纷一案向原审法院申请财产保全，请求对案涉房屋进行查封，原审法院于2018年10月17日对登记在付春林名下、坐落于依兰县依兰镇二街三委（依房权房权证2009字第**）予以查封。陈平与付春林、侯莉莉民间借贷纠纷一案，经原审法院主持调解，双方达成调解协议：付春林、侯莉莉给付陈平借款本金68万元及利息12万元，原审法院于2018年12月28日作出（2018）黑0123民初2494号民事调解书予以确认。因付春林、侯莉莉未按约定履行给付义务，陈平于2019年11月1日申请强制执行。在执行过程中，盖云鹏提出执行异议，请求停止对案涉房屋的执行。原审法院作出（2020）黑0123执异49号执行裁定，驳回案外人盖云鹏的异议请求。盖云鹏不服，向原审法院提起案外人执行异议之诉，请求停止对案涉房屋执行。一审法院认为，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定：被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条规定：案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。本案中，盖云鹏与付春林就案涉房屋签订了《平房买卖协议》，盖云鹏支付了全部购房款并实际占有该房屋，但未办理过户登记。陈平因对付春林、侯莉莉享有金钱债权，请求人民法院查封了登记在付春林名下的案涉房屋。依据上述法律规定及庭审查明的事实，本案争议的焦点为：案涉房产未能办理过户登记手续盖云鹏是否存在过错。盖云鹏作为买受人，其对房屋能否办理过户登记手续应尽到注意义务，其也完全可以在合同签订当日，要求付春林协助其到房产部门办理过户登记。盖云鹏称未能办理过户登记的原因系其通知付春林办理过户登记时，因付春林外出无法办理；待付春林返回办理过户登记时，得知诉争房屋已列入拆迁范围，已不能办理过户登记，但其对自己主张的事实，未能提供相关证据予以证明。综上，盖云鹏未尽到注意义务且怠于行使权利，具有一定过错，其请求停止对该案涉房屋的执行，证据不足，不符合法律规定，原审法院不予支持。第三人付春林经合法传唤未到庭参加诉讼，原审法院缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第三百一十一条、第三百一十二条第一款第二项之规定，判决：驳回盖云鹏的诉讼请求。案件受理费1100元，由盖云鹏承担。二审庭审中，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，各方当事人争议焦点为：盖云鹏对案涉房屋是否享有足以排除强制执行的权利。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定：“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结”。可见，法院不得查封被执行人出卖给第三人的财产必须同时满足三个条件：（1）被执行人与第三人就不动产买卖达成协议；（2）第三人已经支付了购买不动产的全部价款并已实际占有所买受的不动产；（3）第三人对未办理不动产转移登记这一事实没有过错。而本案中，盖云鹏与付春林就案涉房屋签订了《平房买卖协议》，盖云鹏支付了全部购房款并实际占有该房屋，但未办理过户登记。盖云鹏虽然已占有、使用该房屋，但一直未办理房屋产权变更手续；虽然盖云鹏陈述多次要求付春林办理过户手续，但其并未举证证实其向房屋登记机构递交过变更登记材料及要求付春林履行变更登记的证据。民事诉讼作为民事争议的最终救济渠道，盖云鹏完全可以在合理期限内以民事诉讼的方式寻求司法救济，维护自身的合法权益，盖云鹏也未提起诉讼，对未办理过户手续这一事实，一审法院认定盖云鹏怠于行使自己的权利，其主观上有一定过错并无不当。对盖云鹏主张停止对该房屋执行的上诉请求，不予支持。综上所述，盖云鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1100元，由盖云鹏负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  李庆军审判员  石 磊审判员  张天翼二〇二〇年十一月十六日书记员  赵春莹