天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0104民初15475号原告：李轩，男，1992年10月27日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：赵新（李轩表姨），女，1968年9月３日出生，汉族，住天津市南开区。被告：刘家祎，女，1991年12月10日出生，汉族，住天津市河**。委托诉讼代理人：吴慧方，天津金诺律师事务所律师。原告李轩与被告刘家祎委托合同纠纷一案，本院于2019年2月20日立案后，于2019年5月15日作出（2019）津0104民初2345号民事判决书，因李轩不服，向天津市第一中级人民法院提起上诉，天津市第一中级人民法院以（2019）津01民终3966号民事裁定书发回本院重审。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李轩及其委托诉讼代理人赵新，被告刘家祎及其委托诉讼代理人吴慧方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李轩向本院提出诉讼请求：1.判令刘家祎赔偿李轩体育彩票中奖奖金248,000元；2.本案诉讼费用由刘家祎负担。事实和理由：李轩为体育彩票爱好者。自2015年起，李轩在刘家祎处购买体彩100,000余元。刘家祎曾要求李轩预存现金在刘家祎处，刘家祎为李轩购买彩票。李轩将19,070元现金预存在刘家祎处，刘家祎承诺随时在其营业时间内为李轩出票。刘家祎微信备注的营业时间为周一到周五24点闭店，周末为凌晨1点闭店。2016年8月4日22时22分，李轩通过电话委托刘家祎为其投注16113期体彩，并在澳客网站上给刘家祎发送彩票购买单，当时电脑页面显示刘家祎在线，但刘家祎当时未接单，后李轩通过微信催促刘家祎接单，刘家祎称其不在店内，承诺马上回店为李轩出票，并承诺同时让其他体育彩票店为李轩出票。次日凌晨，李轩查询其投注彩票中奖金额为248,000元，遂要求刘家祎兑奖，刘家祎称因在外耽误未能给李轩出票并向其道歉。此前，李轩与刘家祎之间存在多次投注行为，已经构成委托关系，刘家祎因自己的失误造成李轩经济损失248,000元，应承担赔偿责任。刘家祎辩称，不同意李轩的全部诉讼请求。理由如下：李轩与刘家祎之间就涉案彩票并未形成委托代理关系，李轩表述于2016年8月4日晚通过电话委托刘家祎为其投注系要约行为，而刘家祎称因在外无法完成李轩所要约事项，故未答应为李轩投注，故双方间未建立该笔投注的委托关系，刘家祎无任何责任。李轩向刘家祎主张赔偿损失不成立。双方间没有达成任何订立合同的合意。根据合同法第113条，即使双方存在合同关系，刘家祎存在违约情形，李轩主张的赔偿数额也不应超过刘家祎在订立合同时所能预见到的合理损失。彩票中奖结果没有任何规律性可言，刘家祎对中奖结果无法预见。且李轩主张的赔偿数额是天津地区的中奖金额，天津地区仅中出一注，即便李轩购买了彩票且中奖，奖金亦应由两个人分。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：刘家祎系天津体育彩票管理中心的代销网点（编号为1205005915）的经营者，天津体育彩票管理中心按照该网点的营业额向其支付佣金。李轩多次在该代销网点购买体育彩票，并有19,070元资金预存在该代销网点处用于购买体育彩票。李轩主张其于2016年8月4日22时22分开始通过电话、澳客网站及微信等方式委托刘家祎为其投注16113期体育彩票，但次日被告知未投注成功。因该期体育彩票天津地区中出一等奖1注，奖金为248,000元，故李轩要求刘家祎赔偿其中奖奖金248,000元。经查，中国体育彩票胜平负游戏附加玩法“任选9场”第16113期，开奖日期为2016年8月5日，全国销售额为12,044,140元，开奖结果为3+0+0+0+0+1+3+3+0+3+3+0+3+1，全国中出一等奖31注，每注奖金248,653元（单注中奖彩票超过10，000元，按税法相关规定需缴纳20%个人所得税），天津市中出一等奖1注，中奖网点编号为1203003889网点，中奖者非李轩、刘家祎其中一人，该注中奖彩票出票时间为2016年8月4日22:51：03。另查，手机号153××××****于2016年8月登记的机主为刘家祎。庭审中，李轩向本院提交了其与刘家祎（微信号×××77）的微信记录截图、澳客网站截图、通话记录截图、通话录音光盘及文字资料。其中，刘家祎微信首页显示：“……一次性消费五万元送三千元更多金额更多优惠周一至周五营业至24:00周六周日营业至凌晨1:00……”。通话记录截图显示：2016年8月4日22时22分，李轩呼叫手机号为153××××****机主，呼出时长为2分17秒。2016年8月9日20时12分，手机号为153××××****机主呼叫手机李轩，通话时长为8分19秒，通话内容为体彩代销网点相关人员与李轩解释未出票原因等。澳客网站截图显示：2016年8月4日22时52分，李轩（备注名：一片暖光）通过澳客网站投注16113期体育彩票并下单（方案编号为523183661）。微信记录截图显示：2016年8月4日22时52分，李轩向刘家祎发送微信称：“打个任九西汉3其他全包”。李轩、刘家祎均认可投注该注彩票需花费13122元。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第四百零六条规定，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。本案中，通过刘家祎微信封面对鼓励消费和营业时间作出的承诺，及李轩、刘家祎均认可李轩在刘家祎处预存了19,070元用于购买彩票，再结合双方此前的交易习惯，可以认定李轩与刘家祎间建立了委托合同关系。李轩在刘家祎承诺的营业时间内委托刘家祎为其投注，而刘家祎未能依约及时投注，致使李轩未能获得该期彩票1等奖中奖奖金。对此，刘家祎存在重大过失。李轩与刘家祎间委托合同虽为无偿，但刘家祎作为彩票代销点的经营者，其销售额与所获佣金成正比，即其可通过完成受托事项获取利益，故刘家祎应对李轩的损失承担相应的赔偿责任。然，李轩在临近开奖时才联系刘家祎为其投注，其自身亦存在过错。综上，结合涉案彩票全国中出一等奖31注，每注奖金248,653元，单注中奖彩票超过10,000元按税法相关规定需缴纳20%个人所得税，购买彩票需出资13,122元，及双方应承担的过错程度，本院酌定刘家祎赔偿李轩80,000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第四百零六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、本判决发生法律效力之日起十五日内，刘家祎给付李轩赔偿款80,000元；二、驳回李轩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,020元，李轩负担3,000元，刘家祎负担2,020元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  谢莉莉人民陪审员  翟 伟人民陪审员  李东泽二〇二〇年十一月五日书 记 员  尹晴晴赵鹏佳附：本裁判文书所依据的法律条文的具体规定《中华人民共和国合同法》第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。第四百零六条有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。