云南省南华县人民法院民 事 判 决 书（2020）云2324民撤1号原告：史永明，男，1982年5月27日生，汉族，硕士，个体工商户，住云南省楚雄彝族自治州楚雄市。被告（原审原告）：王正堂，男，1953年9月6日生，汉族，初中文化，居民，住云南省楚雄彝族自治州牟定县。被告（原审被告）：胡正海，男，1974年12月6日生，汉族，中专文化，农民，住云南省楚雄彝族自治州楚雄市。被告（原审被告）：张建梅（系胡正海之妻），女，1972年9月21日生，汉族，初中文化，居民，住云南省楚雄彝族自治州南华县。（未到庭）第三人（原审被告）：南华奕鑫建材有限公司。统一社会信用代码：91532324MA6N90964Y。住所：云南省楚雄彝族自治州南华县龙川镇灵官村委会秋木园磨盘山。法定代表人：胡正海。原告史永明因王正堂与胡正海、张建梅、南华奕鑫建材有限公司民间借贷纠纷一案，不服本院（2019）云2324民初1258号生效民事调解书，向本院提起第三人撤销之诉，本院于2020年10月12日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告史永明、被告王正堂、被告胡正海及第三人南华奕鑫建材有限公司到庭参加了诉讼，被告张建梅经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1．请求撤销南华县人民法院（2019）云2324号民初1258民事调解书对于第三人南华奕鑫建材有限公司的赔偿责任；2.请求人民法院判决本案产生的诉讼费等由三被告承担。事实和理由：2019年11月14日，南华县人民法院（2019）云2324号民初1258民事调解书对王正堂诉胡正海、张建梅、南华奕鑫建材有限公司民间借贷一案作出民事调解：由被告胡正海、张建梅、南华奕鑫建材有限公司于2020年4月30日前偿还被告王正堂借款本金500000元，并自2017年2月24日起至2017年6月23日止按月息2％支付利息，2017年6月24日起按月息1％支付利息至借款还清之日止。因被告胡正海、张建梅未能按照（2019）云2324号民初1258民事调解书履行债务，被告王正堂向南华县人民法院执行局申请强制执行。2020年9月底，南华县人民法院执行局通知原告告知其作为股东南华奕鑫建材有限公司在该案件中应承担赔偿责任。原告于2019年1月对南华奕鑫建材有限公司进行认缴出资，占有该公司60％的股权，并到工商部门变更了工商登记。被告王正堂于2019年10月16日向南华县人民法院提起诉讼，法院在审理过程中未对第三人南华奕鑫建材有限公司的股东情况进行审核，目前第三人南华奕鑫建材有限公司系有限公司，根据《公司法》第三条第二款的规定：“有限责任公司，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。”如要求第三人南华奕鑫建材有限公司承担赔偿责任则严重侵害了原告的利益；其次，在该民间借贷提供的第二组证据借条中，第三人南华奕鑫建材有限公司并未在借款人处盖章确认，并非该民间借贷案件中的借款人或保证人，但南华县人民法院在审理该案件时要求第三人南华奕鑫建材有限公司承担赔偿责任违反了法律法规之规定，并严重侵害了原告和第三人的合法权益。综上，为维护原告的合法权益，依据《民事诉讼法》及相关法律向法院提起诉讼，请求依法判决。被告王正堂辩称：首先，史永明只是公司的股东，股东权利的变更转让，并不影响公司债务的承担；其次，胡正海向我借钱是用于奕鑫建材公司，胡正海是公司的法定代表人，他的签字能代表公司，即便他的签字损害了公司利益，也属公司内部解决，不影响公司对外债务的承担；最后，胡正海向我借款是用于公司，不是用于胡正海个人消费。被告胡正海辩称：对原告起诉的事实我认可。最早我是和牟定的惠民小贷公司借款，后来因国家调整政策取缔小贷公司，我欠小贷公司的款没有赔清，王正堂就借了50万给我去赔小贷公司，因我资金紧张就一直没有还王正堂。被告张建梅、第三人南华奕鑫建材有限公司均没有提交书面答辩意见。根据双方当事人的诉、辩主张，本案的争议焦点为：1.原告的主体是否适格；2.原告诉讼请求是否成立。原告史永明针对其诉讼主张，向本院提供了以下证据：1.原告的身份证复印件一份，欲证明原告的身份；2.南华奕鑫建材有限公司信用报告一份，欲证明南华奕鑫建材有限公司于2019年1月10日进行工商变更（变更为有限责任公司），原告持股60%，被告胡正海持股40%；3.（2019）云2324民初1258号民事调解书复印件一份，欲证明该调解协议的内容严重侵害了原告的合法权益；4.借条、银行回执复印件一份，欲证明南华奕鑫建材有限公司并未在借条上加盖公章，该借款系胡正海个人借款公司不应承担还款责任。经质证，被告王正堂对原告提交的以上证据的真实性无异议，但认为，被告胡正海向其借款时原告并不是南华奕鑫建材有限公司的股东，但这笔钱是用于公司，故对其证明力不予认可。经质证，被告胡正海对原告提交的上述证据均无异议。本院认为，原告提交的证据1，能证实原告的身份；证据2，能证实南华奕鑫建材有限公司于2019年1月10日进行工商变更（变更为有限责任公司），原告持股60%，被告胡正海持股40%；证据3、4虽系复印件但经与本院调取的（2019）云2324民初1258号案件中被告王正堂提交的证据相核对无异，且经被告质证无异议，故本院对其三性予以采信。被告王正堂、胡正海、张建梅及第三人均未提交证据。根据庭审、质证和认证，本院确认本案法律事实如下：2019年11月16日，王正堂以胡正海、张建梅及南华奕鑫建材有限公司欠其借款本金50万元及利息未归还为由，向南华县人民法院提起诉讼。经法院主持调解后作出了（2019）云2324号民初1258民事调解书。调解书确定：由被告胡正海、张建梅及南华奕鑫建材有限公司于2020年4月30日前偿还王正堂借款本金50万元，并自2017年2月24日起至2017年6月23日止按月息2%支付利息，2017年6月24日起按月息1%支付利息至借款还清之日止（基数为借款本金50万元）。后因被告胡正海、张建梅未按上述期限还款，王正堂便向南华县人民法院申请执行。在执行过程中南华奕鑫建材有限公司的股东史永明认为：南华奕鑫建材有限公司已于2019年1月变更为有限公司，其已对南华奕鑫建材有限公司进行认缴出资，占有该公司60％的股权。法院在审理过程中在未对第三人南华奕鑫建材有限公司的股东情况进行审核的情况下作出的（2019）云2324号民初1258民事调解书，其内容侵害了原告和第三人的合法权益。据此，提起诉讼要求撤销南华县人民法院作出的（2019）云2324号民初1258民事调解书确定的由第三人南华奕鑫建材有限公司承担还款责任的内容。另查明：一、南华奕鑫建材有限公司原名称为南华奕星页岩砖厂，属个人独资企业，后于2018年7月6日工商登记变更公司名称为南华奕鑫建材有限公司，公司性质为有限责任公司，法定代表人仍为胡正海；二、公司进行变更时对该笔债务原告史永明并不知情；三、该笔借款系王正堂打入胡正海个人账户，且胡正海向王正堂出具的借条上也无公司印章。四、胡正海向王正堂出具借条的时间及王正堂打款给胡正海的时间均为2014年12月24日；五、对该笔借款的用途胡正海表示，借款当时他在搞建筑和做砖厂，该借款并未全部用于砖厂；六、原告于2020年9月得知南华奕鑫建材有限公司被列为被执行人。本院认为，对当事人双方的诉讼标的，第三人因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。首先，依据以上法律规定，第三人撤销之诉应符合以下主体与程序的条件：1.主体为有独立请求权的第三人或无独立请求权的第三人但与案件处理有利害关系。2.第三人因不能归因与自己的原因未参加诉讼。3.第三人知道或者应当知道其权益受损六个月内。本案中：首先，从胡正海出具的借条以及王正堂打款的回单上均能证明该借款系胡正海个人借款与南华奕鑫建材有限公司无关；其次，胡正海与王正堂均当庭认可这笔款系用于偿还胡正海之前向牟定惠民小贷款公司的欠款，故其借款用途并非用于南华奕鑫建材有限公司；再次，根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条规定：“个人独资企业，是指由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”据此，可知个人独资企业的民事责任是由投资人以其个人财产来承担的，个人独资企业并不具有独立对外承担民事责任的资格，个人独资企业变更投资人后，对于变更前的债务应当由原投资人承担。综上所述，王正堂与胡正海之间产生的借贷关系发生在未变更为有限责任公司之前，该笔借款理应由胡正海偿还。《公司法》第三条第二款的规定：“有限责任公司，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。”但作为南华奕鑫建材有限公司法定代表人的胡正海与王正堂达成协议的内容却将个人债务与公司债务混同，由南华奕鑫建材有限公司作为共同被告，承担共同还款责任，该调解协议的内容与原告息息相关，原告史永明未参加诉讼的原因并不再自身，故原告认为调解协议的内容损害其利益的主张本院予以采信，其在法定期限内提出本案诉讼，应确认其所举诉求主体适格。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款、《最高人民法院的解释》第二百九十二条、第二百九十五条、第二百九十六条之规定，判决如下：撤销南华县人民法院作出的（2019）云2324号民初1258民事调解书中“由被告胡正海、张建梅、南华奕鑫建材有限公司于2020年4月30日前偿还被告王正堂借款本金500000元，并自2017年2月24日起至2017年6月23日止按月息2％支付利息，2017年6月24日起按月息1％支付利息至借款还清之日止。”的内容。案件受理费100.00元（原告已预交），由被告胡正海负担。（限判决生效后十日内履行）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审 判 长  李玲萍审 判 员  刘彦华人民陪审员  李玉学二〇二〇年十一月二十日书 记 员  唐彩云