陕西省西安市长安区人民法院民事判决书 （2020）陕0116民初7977号 原告：林奕旋。委托诉讼代理人：林琪珊。委托诉讼代理人：姜慧。被告：西安莹朴生物科技股份有限公司。法定代表人：刘青茹。委托诉讼代理人：孙立。原告林奕旋诉被告西安莹朴生物科技股份有限公司请求公司回购股权纠纷一案，本院受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员张倩公开开庭独任审理。原告林奕旋之委托诉讼代理人林琪珊；被告西安莹朴生物科技股份有限公司（下称莹朴公司）之委托诉讼代理人孙立均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林奕旋向本院提出如下诉讼请求：一、判令被告支付原告借款本金150000元；二、判令被告支付借款利息（以借款本金人民币50000元为基数，按年利率10%，从2018年3月21日起支付利息至还款之日止，暂计至2020年7月15日为人民币11778元，以借款本金人民币100000元为基数，按年利率10%，从2018年4月11日起支付利息至还款之日止，暂计至2020年7月15日为人民币22972元，共34750元）；三、判令被告支付原告因诉讼而产生的律师费6000元；四、本案受理费、保全费、担保费等诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：2018年3月28日，原、被告签订了名为股权投资实为民间借贷的《西安莹朴生物科技股份有限公司非公开定向增资扩股认购合同》，约定原告以3元/股的价格认购被告股份5万股，原告按约支付了150000元。同日，双方又签订了《西安莹朴生物科技股份有限公司非公开定向增资扩股回购协议》，约定被告如果未能在2019年10月底之前完成全国中小企业股份转让系统的挂牌工作，则同意回购原告持有的公司股份份额，按年化收益10%及原告实际投资时间支付资金使用费。原告不参与公司经营管理。被告收到款项后，未按照认购合同和回购协议的约定完成章程的修改、股东的工商登记和增资扩股的登记备案手续等，未能在约定期限内完成挂牌工作，原告多次要求被告按照协议约定到期一次性还本付息，被告以各种理由推诿，拒绝支付。被告行为已经构成严重违约，原告无奈，遂起诉。被告莹朴公司辩称，一、双方合同关系属实，回购协议中约定如果被告公司未能按时完成挂牌工作，则同意根据原告股权证上的股份面值回购股份份额，按年化收益10%支付资金使用费。现其公司同意按照股权证书记载的壹拾万股面值，即五万元回购股份，并以此为基数计算资金使用费，原告要求按照出资额回购股份没有合同依据和法律依据。二、股票面值的作用之一是表明股票的认购者在股份公司的投资中所占的比例，作为确定股东权利的依据，作用之二就是在首次发行发票时，将股票的面值作为发行定价的一个依据。一般来说，股票的发行价格会高于其面值。中国股票的面值为每股一元，投资者早已对一元面值股习以为常。三、投资总会伴有风险，因市场波动、政策调整等原因，被告未能按时完成新三板挂牌工作。在此期间被告为了全体股东的利益投入了非常大的人力、物力及财力，对于市场不可预期的风险，双方应该共同承担。在最初签订回购协议时，双方已经进行了充分的协商，原告同意公司按照股票面值回购股份，其公司有理由认为原告签署回购协议的行为也是对投资风险有一定的了解，是对其公司按照股票面值回购股权的认可。四、其公司在2017年11月30日召开董事会议，全体董事一致同意公司增资1000万股。后在工商部门备案时，被告知增资的董事会决议必须和股东明细必须在董事会决议作出后30天之内同时备案。由于工商备案的一些法律法规，暂时不能为其公司在工商备案，为了确保原告的权利，由其公司大股东出让自己的股份以确保原告的股东权利（公司已向原告发放股权证书）。原告最终成为了被告公司的合法股东。五、根据双方回购协议第六条第2款约定，因履行协议产生的争议，应当首先通过友好协商的方式解决，原告并未与其公司进行充分友好的协商而径直起诉，由此产生的诉讼费、律师费、差旅费等，不应该由其公司承担。经审理查明，被告莹朴公司设立于2000年9月18日，主要经营化妆品生产、生物保健日用品的研发和销售等。2018年3月28日，原告林奕旋（乙方）与被告莹朴公司（甲方）签订了《西安莹朴生物科技股份有限公司非公开定向增资扩股认购合同》，约定甲方拟在全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让，甲方拟增资扩股1000万股，并将其中的5万股股权转让给乙方，双方商定认购股份的价格为3元/股，乙方以现金方式认购甲方本次发行的股权10万股，认购股款总额为150000元。同时双方约定，乙方支付认购款后，出资义务即告完成；乙方成为甲方股东后，依照法律、本合同和甲方章程的规定享有所有股东权利并承担相应股东义务；甲方在阶段性增资扩股完毕后，应按照本协议约定的条件、数量、价格办理本次增资扩股有关的各项工商变更、登记备案手续；乙方完成增资义务后，甲方应向其出具相关凭证，并及时完成公司章程的修改，明确乙方各项权利义务；甲方应及时推进其在全国中小企业股份转让系统的挂牌工作。同日，双方（甲方、乙方同上）签订了《西安莹朴生物科技股份有限公司非公开定向增资扩股回购协议》，约定乙方投资完成后，甲方将为乙方办理股东的工商登记工作；如无不可抗力，甲方保证在2019年10月底前完成在全国中小企业股份转让系统（新三板）挂牌并公开转让；若未能完成挂牌工作，甲方同意回购乙方所持有的莹朴公司股份份额，根据乙方股权证上注明股份面值，按年化收益10%支付资金使用费，资金使用费按乙方的实际投资时间计算；任何因本协议的解释或履行而产生的争议，均应首先通过友好协商方式加以解决，如协商未果，则任何一方有权在争议发生后将争议向甲方所在地人民法院提起诉讼，因诉讼产生的全部费用（包括但不限于：诉讼费、律师费、鉴定费、差旅费等）由败诉方承担。前述两份合同签订前，原告林奕旋已于2018年3月21日向被告莹朴公司支付50000元作为出资；合同签订后，原告林奕旋于2018年4月11日向被告莹朴公司出资100000元，完成了出资义务。2018年4月28日被告莹朴公司向原告林奕旋发放了编号为800040的《股权证书》，该证书上载股东姓名为林奕旋，持有股份为伍万股整。2019年10月底之前，被告莹朴公司在非因不可抗力的情况下，未能完成在全国中小企业股份转让系统（新三板）挂牌的工作。原告与被告就股权回购事宜未能协商一致，遂委托诉讼代理人以民间借贷纠纷为由向本院提起诉讼，花费代理费6000元。案件审理过程中，原告林奕旋向本院申请财产保全，花费保险费1000元及保全费1473元。庭审中，经本院释明后，原告林奕旋仍坚持诉讼请求，认为双方签订的合同名为股权投资实为民间借贷，要求被告莹朴公司偿还借款本金及利息并承担律师代理费等费用。被告莹朴公司辩称其公司已经将原告记入股东名册，但未进行工商登记，公司亦未办理增资手续，认可股权回购条件已经成就，但不同意按照最初认购价格进行回购，同意按照每股一元的价格进行回购。双方当事人各执己见，本案未能调解。上述事实，有庭审笔录、《西安莹朴生物科技股份有限公司非公开定向增资扩股认购合同》《西安莹朴生物科技股份有限公司非公开定向增资扩股回购协议》、转账记录、股权证书等在卷佐证，足以认定。本院认为，案涉双方所签订的合同应为投资合同而非民间借贷合同。所谓民间借贷是指公民之间、公民与法人之间、公民与其他组织之间的借贷关系。民间借贷的有效成立应当具备以下特征：一、民间借贷是一种民事法律行为。借贷双方通过签订书面借贷协议或达成口头协议形成特定的债权债务关系，从而产生相应的权利和义务。债权债务关系是我国民事法律关系的重要组成部分，这种关系一旦形成便受法律的保护。二、民间借贷是出借人和借款人的合约行为。借贷双方是否形成借贷关系以及借贷数额、借贷标的、借贷期限等取决于借贷双方的书面或口头协议。只要协议内容合法，都是允许的，受到法律的保护。三、民间借贷关系成立的前提是借贷物的实际支付。借贷双方间是否形成借贷关系，除对借款标的、数额、偿还期限等内容意思表示一致外，还要求出借人将货币或其他有价证券交付给借款人，这样借贷关系才算正式成立。纵观本案，案涉立约双方的根本目的在于通过莹朴公司的挂牌上市获得收益并实现双赢。原告林奕旋与被告莹朴公司作为平等民事主体，在充分协商的基础上，自愿签订了《西安莹朴生物科技股份有限公司非公开定向增资扩股认购合同》，约定原告以股权认购方式对目标公司即本案被告莹朴公司进行增资，协议条款包括股权认购、权利义务等内容；同日，为保证投资方基本投资利益的实现，双方又签订了《西安莹朴生物科技股份有限公司非公开定向增资扩股回购协议》，协议条款包括挂牌承诺与股权回购等内容。上述两份协议系典型的商事合同，回购协议中有关公司回购股份的承诺清晰且明确，该协议内容系双方当事人特别设立的保护投资人利益的条款，属于缔约过程中当事人对投资合作合理控制风险而拟定的估值调整条款，系双方当事人的真实意思表示，属于实践中俗称的“对赌协议”，双方“对赌”的目的是为了降低原告在股权投资过程中对于目标公司未来发展的不确定性风险，通过与企业签署协议的方式确定相应的承诺标准及相应的违约处置条款，以确保其在投资过程中以及退出时能够实现投资收益目的。原、被告在合同签订及履行过程中均不存在借贷合意，双方合同本质上系投资协议。现原告林奕旋坚持以其与被告莹朴公司之间存在民间借贷为由，主张要求被告莹朴公司偿还借款本息并承担律师代理费等费用的各项诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告林奕旋的全部诉讼请求。案件受理费4115元，原告林奕旋已预交，由原告自行承担。保全费1473元，原告林奕旋已预交，由原告自行承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审  判  员     张  倩 二〇二〇 年 十一 月 十三 日 书  记  员     马建伟  1