江苏省南通市崇川区人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0602刑初420号公诉机关江苏省南通市崇川区人民检察院。被告人舒长军，男，1981年1月13日出生于四川省仪陇县，上海市宝山区罗店镇亚林汽配厂员工，户籍地四川省仪陇县。曾因为赌博提供条件，于2017年9月12日被原南通市公安局港闸分局行政拘留五日。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年6月22日被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于江苏省南通市看守所。辩护人胡震宇，江苏洲际英杰律师事务所律师。被告人肖书林，男，1987年12月20日出生于四川省仪陇县，重庆市两江新区平伟科技股份有限公司员工，户籍地四川省仪陇县。曾因为赌博提供条件，于2017年9月12日被原南通市公安局港闸分局罚款人民币五百元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年6月22日被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于江苏省如东县看守所。辩护人马荣成，江苏洲际英杰律师事务所律师。江苏省南通市崇川区人民检察院以通崇（港）检四部刑诉〔2020〕85号起诉书指控被告人舒长军、肖书林犯开设赌场罪，于2020年8月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年10月10日公开开庭审理了本案。江苏省南通市崇川区人民检察院指派检察官李萍、检察官助理李茹出庭支持公诉,被告人舒长军及其辩护人胡震宇、被告人肖书林及其辩护人马荣成到庭参加诉讼。现已审理终结。江苏省南通市崇川区人民检察院指控，2017年5月起，被告人舒长军、肖书林伙同朱红平（另案处理）在原江苏省南通市港闸区秦灶街道兴和家园26幢2楼摆设具有赌博功能的游戏机供他人赌博，违法所得人民币104700元。指控的证据有被告人供述、证人证言等。公诉机关认为，被告人舒长军、肖书林以营利为目的，伙同他人开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究刑事责任；本案系共同犯罪，被告人舒长军在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚；被告人肖书林在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚；被告人舒长军、肖书林到案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人舒长军、肖书林自愿认罪认罚，可以从宽处理。被告人舒长军对公诉机关指控其犯开设赌场罪不持异议，表示认罪认罚，同时辩称其未参与合伙，朱红平也没有承诺给其分红。辩护人胡震宇对公诉机关指控的罪名和事实不持异议，提出如下辩护意见：1.被告人舒长军经公安机关电话通知后到案，如实供述自己的罪行，应当认定为自首；2.被告人舒长军系初犯、偶犯，在共同犯罪中所起作用较小，是从犯，归案后认罪认罚，建议对其从轻或减轻处罚并适用缓刑。被告人肖书林对公诉机关指控的罪名和事实不持异议，表示认罪认罚。辩护人马荣成对公诉机关指控的罪名和事实不持异议，提出如下辩护意见：1.被告人肖书林经公安机关电话通知后到案，如实供述自己的罪行，应当认定为自首；2.被告人肖书林在共同犯罪中起次要作用，系从犯，归案后自愿认罪认罚，建议对其减轻处罚并适用缓刑。经审理查明:2017年4月24日，朱红平租赁原南通市港闸区秦灶街道兴和家园26幢二层200平方米商铺。同年5月8日，朱红平与王某甲、周某至原南通市港闸区市场监督管理局，以王某甲的岳父、周某的公公黄某甲的名义申领营业执照。2017年5月11日，港闸区一触即发台球厅获准开业，经营人为黄某甲，经营场所为秦灶街道兴和家园******。被告人肖书林与周某系同乡关系，二人以姐弟相称，被告人舒长军为被告人肖书林的姐夫。2017年5月起，朱红平与被告人舒长军、肖书林合伙在港闸区一触即发台球厅内设的游戏机房摆放具有赌博功能的游戏机供赌客赌博。朱红平雇请沈某、朱某二人负责为赌客上下分、打扫卫生。被告人舒长军负责游戏机房的日常管理，收取、保管赌资。被告人肖书林负责维修游戏机并为赌客望风,周某负责做饭。2017年7月17日，公安机关查获案涉游戏机房，抓获被告人舒长军、肖书林及朱红平等人，当场扣押蓝白皮封面笔记本1本、“九莲宝灯”押分机1台、无名捕鱼机2台、“明星97”游戏机2台、“水浒传”游戏机2台、“疯狂斗地主”游戏机1台，人民币10000元。经鉴定，上述游戏机均为具有选定赔率、以小博大、上分、退分、荧屏计分等赌博功能的电子游戏设施设备，共有28个可单独、正常运行的机位。扣押的笔记本系被告人舒长军记账使用，记载了2017年5月18日至7月16日的游戏机房盈亏明细，盈利共计人民币104700元，另有赌博人员的姓名、电话，赌博机的名称、计分价格等内容。另查，扣押的人民币10000元被公安机关作为赌资予以收缴。又查，被告人舒长军因本案于2017年9月12日被公安机关决定行政拘留五日，执行期限自2017年9月12日起至2017年9月17日止。被告人肖书林因本案于2017年9月12日被公安机关决定罚款人民币五百元，同年9月14日缴纳罚款。本院于2020年10月23日作出（2019）苏0611刑初251号刑事判决，判决没收扣押在案的“九莲宝灯”押分机1台、“无名”捕鱼机2台、“明星97”游戏机2台、“水浒传”游戏机2台、“疯狂斗地主”游戏机1台及上分钥匙2把。以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1.被告人舒长军的供述及辨认笔录证明，其在涉案游戏机房担任店长，负责看店、管账；朱红平是案涉游戏机房的老板，统管店内事务、发放工资，承诺给其分红；被告人肖书林负责维修机器，周某烧饭，朱某、沈某负责上下分；其将盈利情况记录在蓝白皮封面的笔记本上，定期与朱红平对账；经核对，案涉游戏机房营业期间盈利共计人民币104700元。其否认曾与朱红平共同签署过合伙经营协议。2.被告人肖书林的供述及辨认笔录证明，其与周某系同乡关系，平时以姐弟相称，被告人舒长军系其姐夫；案涉游戏机房的场地、游戏机均由朱红平提供；朱红平雇佣其维修机器并承诺给其分红；被告人舒长军是店长，负责看店、管账，周某负责做饭，朱某、沈某负责上下分。其否认曾与朱红平共同签署过合伙经营协议。3.另案处理的同案犯朱红平在原审阶段的供述证明，2017年4、5月份，其向王某乙承租秦灶街道兴和家园26幢二楼北侧商铺用于开办游戏机房；游戏机房对外的门面是个台球室，里面的一间隔间用于摆放捕鱼机、押分机；游戏机房于2017年5月对外营业，其负责招聘员工、发放工资、安排具体工作，被告人舒长军负责看店，被告人肖书林负责维修机器，周某负责烧饭，沈某、朱某负责为赌客上下分。在发回重审阶级，朱红平供述其入股案涉游戏机房，应被告人舒长军、肖书林的要求为他们招募员工上下分。4.证人王某甲的证言证明，2017年3、4月间，其通过舅子黄某乙的老婆周某结识朱红平；朱红平向周某提议开办台球厅，请其帮忙办理营业执照；之后的一天下午，其与朱红平、周某及被告人肖书林至原南通市港闸区便民服务中心，用丈人黄某甲的身份证以及兴和家园的房屋租赁合同办理了台球厅营业执照；2017年夏天，台球厅被查，朱红平安排其去找王某乙退还15000元租房押金。其否认曾与朱红平共同签署过合伙经营协议。5.证人周某的证言证明，2017年3、4月份，其通过朱红平租赁新桥菜场附近的店面房开了一间棋牌室，朱红平在棋牌室里摆放两台游戏机；2017年4月下旬，棋牌室被查之后，朱红平带其及被告人肖书林至兴和家园租房，之后进行装修、安装监控、购买台球桌和游戏机；朱红平安排被告人舒长军看店、管账，安排被告人肖书林维修机器，招聘两位大姐负责上下分，安排其做饭；朱红平承诺生意好时给其分红，但其没拿过工资和分红；案涉游戏机房设在台球厅内，里面的游戏机中有两台原来摆放在新桥棋牌室，棋牌室关闭后，先是放在其家里，后被运到案涉游戏机房；其与王某甲、朱红平一起至原南通市港闸区便民服务中心，由王某甲用公公黄某甲的身份证申领台球厅营业执照，朱红平为方便申领执照提供了一份新的租房协议，协议上的签名“黄某甲”并非其公公黄某甲所签。其否认曾见过朱红平提供的合伙经营协议复印件。6.证人黄某乙的证言证明，其与周某是夫妻关系，朱红平与被告人肖书林、舒长军及周某合伙投资在秦灶街道开办台球厅。其否认本人曾签署过合伙经营协议。7.证人窦某的证言证明，其系黄某甲的妻子、周某的婆婆、王某甲的岳母；2017年夏天，朱红平到其家中找周某、周某弟弟及姐夫合开游戏机房，几人应允，之后用其丈夫黄某甲的身份证办理营业执照；数日后，两台大游戏机运到儿子黄某乙家，次日又被运走；不久其听周某说游戏机房被查；朱红平曾在一名年轻女子的陪同下到其家中请其托关系打招呼，其没有答应。8.证人黄某甲的证言证明，朱红平曾找其女儿黄晓燕合伙做生意，黄晓燕没同意，后来朱红平去找其儿媳周某、周某的弟弟及姐夫；其身份证平时放在家中，其本人没有用身份证办理过营业执照。9.证人沈某的证言及辨认笔录证明，2017年5月的一天，朱红平联系其，称在秦灶街道开了一家游戏机房，让其过去帮忙并与其议定了工资；2017年5月18日，其到案涉游戏机房上班，负责上下分、打扫卫生；朱红平系案涉游戏机房的老板娘；被告人舒长军是店长，负责看店，其收取的赌资交给被告人舒长军；其听店里的几个四川人说案涉游戏机房是他们与朱红平合伙开办。10.证人朱某的证言及辨认笔录证明，2017年6、7月份，其经朱红平介绍到案涉游戏机房上班，负责上下分，每月工资2800元；案涉游戏机房由朱红平承租，被告人舒长军负责查看监控、管账，曾付过其一次工资，被告人肖书林负责维修机器，周某烧饭；其在店内工作期间听朱红平说过合伙的事情，但具体怎么合伙其不清楚。11.证人王某乙的证言、房屋租赁合同、房租收据证明，2016年11月，其从城镇开发公司整体承租秦灶街道兴和家园26号楼；2017年4月24日，其与朱红平签订房屋租赁合同，将二楼北侧约200平方米的区域出租给朱红平。12.证人姚某的证言及辨认笔录证明，其替王某乙打理兴和家园26号楼房屋出租事宜；2017年4、5月份，朱红平联系其，称要租二楼约200平方米区域开设台球厅，其便约了她和王某乙签订租赁合同；台球厅改造装修后即开始营业直至被查，数月后，王某甲找其退了一万元左右的押金。13.证人曹某的证言及辨认笔录证明，2017年上半年，其和张某在新桥棋牌室打牌时结识棋牌室的经营者被告人舒长军、肖书林及周某，该棋牌室的房东为朱红平；2017年5月，被告人舒长军与朱红平等人在秦灶街道重新开了一家游戏机房，其二人受邀至游戏机房与舒长军等人洽谈安装监控事宜，因价格原因未能谈拢；2017年5月下旬，其二人至案涉游戏机房使用赌博机进行赌博。14.证人张某的证言证明，案涉游戏机房原来开在新桥新村，2017年3、4月份，其听“肖峰”说要搬去秦灶，让其去秦灶玩，监控也交给其安装；2017年5月份，其与曹某一起去秦灶街道兴和家园谈安装监控事宜，未能谈拢；到了5月下旬，其和曹某去案涉游戏机房赌博。15.证人江某的证言及辨认笔录证明，其经张某介绍到案涉游戏机房使用赌博机进行赌博；朱红平是老板娘，被告人舒长军负责看店、管账，被告人肖书林负责维修机器，周某负责烧饭；其听被告人肖书林说过，被告人舒长军、肖书林及周某等人每人投资两三万元与朱红平合伙；被告人肖书林曾劝说其投资入股，其因没钱故没有投资。16.证人黄某丙的证言证明，其曾三次到案涉游戏机房赌博，赌资以现金或转账等方式支付。17.证人单某的证言证明，案涉台球厅开在其经营的超市楼上，台球厅隔间里放置赌博机供赌客赌博。18.侦查机关依法制作的扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，收缴物品清单等证据证明，侦查机关依法扣押案涉游戏机8台、上分钥匙2把、被告人舒长军记载违法所得的账本等物品，公安机关将现场查扣的10000元作为赌资予以收缴。19.侦查机关依法从腾讯公司调取的被告人舒长军手机微信账户明细，证明赌客支付的部分赌资通过微信转账给被告人舒长军，转账时间与被告人舒长军笔记本中所记载的收入时间相吻合。20.江苏省南通市公安局出具的检验报告书证明，扣押在案的游戏机均为具有赌博功能的电子游戏设施设备，共有28个可单独、正常运行的机位。21.原江苏省南通市公安局港闸分局制作的公安行政处罚决定书证明，被告人舒长军、肖书林因本案被行政处罚的情况。22.发破案材料证明，被告人舒长军、肖书林被公安机关以开设赌场罪立案侦查后，经公安机关电话通知到案接受讯问。关于被告人舒长军所提“未参与合伙、朱红平没有承诺给其分红”的辩解，经查，认定被告人舒长军、肖书林与朱红平合伙开设赌场的证据，除同案犯朱红平的供述以及证人沈某、朱某、窦某、江某等人的证言，还有被告人肖书林的供述及被告人舒长军在侦查阶段所作的朱红平与之商谈分红事宜的供述。以上证据之间能够相互印证，足以证明。本院认为，开设赌场罪是指为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具、筹码甚至出借资金等组织赌博为赌博者提供条件的行为。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》的规定，设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为开设赌场行为。具有设置赌博机10台以上或者违法所得累计达到5000元以上等情形的，应当以开设赌场罪定罪处罚；设置赌博机60台以上或者违法所得累计达到30000元以上等情形的，应当认定为开设赌场情节严重。本案中，被告人舒长军、肖书林伙同他人设置赌博机共计28个独立机位供他人赌博使用，违法所得达104700元，其行为构成开设赌场罪，且属情节严重。公诉机关指控被告人舒长军、肖书林犯开设赌场罪，事实清楚、证据确实充分，指控的罪名准确，本院予以支持。本案系共同犯罪，在共同犯罪中被告人舒长军负责涉案赌场的日常管理，收取、保管赌资，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚。被告人肖书林在涉案赌场负责维修机器、为赌客望风，在共同犯罪中所起作用较朱红平及被告人舒长军小，是从犯，予以减轻处罚。辩护人关于被告人舒长军是从犯的意见，与事实及法律相悖，本院不予采纳。刑法规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行，构成自首。本案中，案涉游戏机房于2017年7月17日被公安机关查获，被告人舒长军、肖书林及朱红平等人被同时抓获。公安机关向被告人舒长军、肖书林调查核实时，其二人未如实交代自己与朱红平合伙开设涉案赌场的犯罪事实，致使公安机关仅以“为赌博提供条件为由”对他们作出行政处罚决定。辩护人关于被告人舒长军、肖书林构成自首的辩护意见，不符合法律规定，本院不予采纳。被告人舒长军、肖书林于审查起诉阶段在辩护人在场的情况下签署认罪认罚具结书。庭审过程中，被告人舒长军对参与合伙的事实以及朱红平曾与其商议分红的事实予以否认，该辩解是对定罪事实的否认而非行为性质的辩解，不符合认罪认罚的法律规定。对辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。被告人肖书林被采取强制措施后交代了基本犯罪事实，承认公诉机关指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法予以从轻处罚。被告人舒长军、肖书林因本案同一事实被公安机关行政处罚，行政拘留、罚款依法折抵相应的刑期、罚金。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人舒长军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除2017年9月12日至2017年9月17日行政拘留折抵的刑期，即自2020年6月22日起至2023年12月15日止。罚金限于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳）被告人肖书林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月22日起至2021年12月21日止。罚款五百元折抵罚金五百元，剩余罚金一万九千五百元限于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳）二、追缴被告人舒长军、肖书林与朱红平共同违法所得人民币104700元（其中人民币10000元已被原江苏省南通市公安局港闸分局收缴）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。审 判 长  邓小燕人民陪审员  沈继成人民陪审员  苏 静二〇二〇年十一月六日法官 助理  朱军浩书 记 员  单 玉