山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终10404号上诉人（原审原告）：王**海，男，1964年2月17日出生，汉族，居民，住济南市。委托诉讼代理人：贾长杰，山东垠鹏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：济南维旅酒店管理有限公司，住所地济南市历下区县。法定代表人：孙以寅，执行董事。委托诉讼代理人：殷宗青，北京天驰君泰（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：季永凯，北京天驰君泰（济南）律师事务所律师。上诉人王**海因与被上诉人济南维旅酒店管理有限公司（以下简称维旅酒店）劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初8099号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王**海上诉请求：1.撤销一审判决，重新审理。2.一、二审诉讼费由维旅酒店承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、原审判决认定事实不清。（一）维旅酒店提交的“员工过失单”内容不真实，系伪造。一审法院认为：“2019年5月5日，由王**海、维旅酒店部门经理、行政人事部、总经理分别在‘员工过失单’中签名，对王**海值班期间偷盗酒店物品的失当行为作出确认及辞退处罚”，系歪曲事实。1.王**海签署“员工过失单”时，在处罚原因一栏只填写“该员工在北门值班期间，两板酸奶从窗口放入值班室，没有直接放回拉货车，此行为失当，不宜担任保安职位。”其后的内容是维旅酒店在王**海不知情的情况下擅自添加的内容。首先，行文内容不符合逻辑，前后矛盾。前半部行文内容为“两板酸奶从窗口放入值班室，没有直接放回拉火车，此行为失当”，结论是“不宜担任保安职位。”从文义上理解，至此行文结束。然而其后又出现了“经过翻查酒店监控录像，发现该员工多次偷窃酒店物品，该行为属于盗窃”。显然前后的表述和对王**海行为的处理结果完全不同，从“行为失当”突然转变为“属于盗窃”，前后内容表述矛盾，逻辑不通。王**海是具有完全民事行为能力人，对“盗窃”行为有着确切的认知，而且是否属于“盗窃”只有司法机关依据相应的法律程序才能认定。王**海向维旅酒店签署自己具有“盗窃”行为的“员工过失单”违反一般人的行为认知和常理。王**海当庭对该“员工过失单”的处罚原因的真实性提出异议。2.“员工过失单”中处罚原因栏的内容书写疏密程度前后不同。“该员工在北门值班期间，两板酸奶从窗口放入值班室，没有直接放回拉火车，此行为失当，不宜担任保安职位。”的内容行为自然，疏密程度适当。而“经过翻查酒店监控录像，发现该员工多次偷窃酒店物品，该行为属于盗窃，依据员工手册予以辞退”行为紧凑，甚至填写到“员工过失单”格式以外，并有多处修改痕迹。3.“员工过失单”签署于2019年5月5日，维旅酒店提交的“辞退通知书”签署于2019年5月28日（王**海签署时打印日期是2019年5月24日，不是实际签署日期，故王**海特别注明5.28）。该“辞退通知书”中写明“鉴于你2019年5月2日在值班期间，私拿酒店物品的违纪行为，严重违反酒店的规制制度。根据酒店相关规定，给予辞退处理，解除与你之间的劳动关系。”王**海在签署该“辞退通知书”时特别注明“对于内容我不予认可”。假如“员工过失单”内容是真实的，王**海在2019年5月5日承认有“盗窃”行为，在2019年5月28日王**海对自己有“私拿酒店物品的违纪行为”则没有必要否认。因此，王**海对“员工过失单”和“辞退通知书”的认识态度前后矛盾也可以印证“员工过失单”内容不真实。（二）一审认为：“本案中维旅酒店提交了人脸识别考勤打卡记录，并对王**海每月加班明细进行统计说明，能够证明不存在拖欠王**海加班费的情形，……2019年6月10日维旅酒店向王**海发放2019年5月份工资1273.1元，因王**海实际工作7天，2019年5月24日被辞退处理，期间虽然王**海因病住院，但是没有向维旅酒店提交请假手续，履行请假义务，主张要求维旅酒店发放整月工资2822.00元，无事实依据”系颠倒黑白，无视、扭曲客观事实。1.原审判决对劳动合同部分内容认定的事实为：“每周至少休息一天”。此证明王**海与维旅酒店在劳动合同中约定，王**海每周工作6天以内，加班1天。2.一审中，王**海提交的“工资条”（证据4）原件足以证明，在2015年6月至2016年12月王**海每月工作时间是25至26天，每周加班3至4天不等。3.一审中，王**海提交了2018年3月至2019年5月其工作部门保安部排班表，维旅酒店制作的该值班表足以证明在该期间王**海存在加班的事实，且2019年5月记载王**海工作天数24天，休息6天，加班4天。因维旅酒店辞退王**海的时间是2019年5月28日，按每月计发工资天数、休息天数、加班天数按上月26日至本月25日为一个周期计算，王**海在2019年5月不但工作满月，而且还应当计发应由6月份发放的2019年5月26日至28日的工资。4.原审法院对维旅酒店辞退王**海的时间认定自相矛盾。原审法院认定的事实：“2019年5月28日，维旅酒店向王**海发出辞退通知书”。在本院认为中又称：“2019年5月24日被辞退处理”。维旅酒店提交的“辞退通知书”中，王**海签署的日期明确写明收到该“辞退通知书”的日期是5月28日。而“辞退通知书”上显示的日期2019年5月24日系维旅酒店事先制作并打印的日期，不是王**海实际签名的日期。原审法院对“辞退通知书”中王**海同一签署时间做出的前后不同认定令人匪夷所思。二、原审判决适用法律错误。（一）原审法院以王**海有“过错”为由辞退，无法律依据。1.原审判决认为：“维旅酒店提交的‘员工过失单’能够证明王**海工作过程中存在过错行为，维旅酒店据此辞退王**海，解除劳动合同，维旅酒店单方行使解除权，并无不当，故王**海要求要求支付赔偿金的诉求，无法律依据。”该认定无法律依据。即使在原判认为：“依照《中华人民共和国劳动合同法》……、第三十九条……规定”，但该条也没有过错可以或应当辞退的规定。退一步讲，即使王**海存在应当被辞退的事实，也应当依法履行辞退王**海的手续。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”另,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定：“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。”维旅酒店的工会组织在王**海入职时就已经存在，其对王**海作出辞退处理没有依法通知工会组织，听取工会组织的意见。直至原审法院作出一审判决也没有向法院提供相应的证据。应当依法认定维旅酒店作出辞退王**海的行为违法，依法向王**海支付赔偿金。（二）王**海在原用人单位和维旅酒店工作的经济补偿金应当合并计算。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；……（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同”。王**海于2014年3月21日与山东政协大厦维景大酒店形成事实劳动合同关系，工作地点是济南市历下区县，工作岗位保安员。2016年10月18日，王**海与维旅酒店签订劳动合同，期限自2016年11月1日至2018年3月21日止。王**海工作场所、工作岗位等都没有变化。工资待遇仍延续在山东政协大厦维景大酒店工作时的相应待遇。两用人单位的注册登记地址一致，经营范围相同。仅是用人单位主体由山东政协大厦维景大酒店变更为维旅酒店。2017年6月5日，山东政协大厦维景大酒店注销。在王**海与维旅酒店建立劳动合同关系后，山东政协大厦维景大酒店仍分别于2016年11月10日、2017年1月19日向王**海支付工资和奖金。2016年11月1日王**海与维旅酒店签订劳动合同后的工龄年限、待遇与之前在山东政协大厦维景大酒店的工龄年限、待遇相同，而且前后待遇顺延续接。山东政协大厦维景大酒店和维旅酒店交叉给王**海发放工资及工龄连续计算的事实，足以证明两用人单位存在关联关系。王**海的经济补偿金应当合并计算。（三）原审法院违法采信证据。1.“员工过失单”不应作为辞退王**海的有效证据。如前所述，从证据形式上分析，该证据内容有明显添加、涂改的痕迹。从证据内容上分析，“处罚原因”一栏的内容自相矛盾。该证据的内容违反一般生活习惯和常识。从一般人的生活经验无法得出该证据具有真实性的结论。再结合“辞退通知书”的内容进行综合判断，原审法院对该证据的认定和采信违反《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条：“审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果”的规定。将“员工过失单”作为本案认定事实的依据与法相悖。2.原审法院采信维旅酒店提供的员工打卡记录和加班明细违法。首先，原审中，维旅酒店提交的人脸识别考勤卡打卡记录和对王**海的加班明细统计说明并非证据原件。其次，维旅酒店随时可以对该证据内容进行更改，无法证明其证据的真实性。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条规定：“书证应当提交原件”的规定，对该证据不应予以采信。3.对王**海主张的加班费的诉讼请求应当依法予以认定。原审中，王**海提供了部分“工资条”原件及“保安部排班表”影印件。该证据的全部原件都在维旅酒店保存，但维旅酒店在原审中拒绝提供。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”和第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”规定，维旅酒店拒绝提供由其单方保存的王**海的“工资单”及“保安部排班表”等证据，应当由其承担举证不能的责任。同时依法采信王**海提交的相应证据和诉讼请求。请求查明事实，依法改判。维旅酒店辩称，一、员工过失单是经过王**海签字认可的，真实、合法、有效，应当作为认定案件事实的证据。员工过失单所有书写内容均是在王**海签字前就已经填写好的，并不是后期添加的，王**海没有任何证据能够证实员工过失单上存在后期添加的内容的情况。过失单的填写人既不是逻辑专家，行文时能够做到前后逻辑严密，也不是书法家和美术家，书写时能够做到疏密一致。因此，王**海从行文逻辑和疏密程度上来否定证据的真实性，也没有任何依据。王**海在签订辞退通知书和员工过失单时认识态度发生了变化，不能说明过失单内容不真实，反而恰恰能够说明，王**海在签收员工过失单时，态度是诚恳的，能够清醒认识到自己所犯的错误，其在签收辞退通知书时，由于产生了逃避责任的想法，欲对其之前发生的偷窃行为予以否认。二、维旅酒店不存在拖欠王**海加班费的情况。王**海在维旅酒店实行的是标准工时工作制，有劳动合同和人脸识别考勤打卡记录可以证实。王**海在一审中提交的工资条和保安部排班影印件，无法看出来自于维旅酒店，不能证实王**海的主张。从维旅酒店提交的工资表汇总上可以看出，维旅酒店对王**海已经产生的加班做了结算，并随工资一并发放。因此，维旅酒店不存在拖欠王**海加班费的情况。三、维旅酒店是依法辞退王**海。除王**海在员工过失单上已经签字确认存在偷窃行为外，维旅酒店在一审提交的视频证据，证实了仅在2019年4月9日-4月30日期间，王**海另有多次偷窃维旅酒店财物的行为。维旅酒店辞退王**海是依据劳动合同法第三十九条的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。结合维旅酒店的在原审中提交的《员工手册》第六章规定，偷窃酒店、客人、同事财物的，单位可以辞退员工。王**海多次偷窃维旅酒店的财物，属于严重违反维旅酒店规章制度的行为。维旅酒店从成立至今，从未成立过工会组织，因此，不适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定的通知工会的程序规定。因此，维旅酒店辞退王**海属于依法辞退。四、我们都知道，不属于自己的财物不要拿，是做人的最基本原则，员工不能偷窃、占有公司财物是员工的最基本职业道德。王**海的岗位为保安岗位。岗位职责本应保护维旅酒店的财产安全，然而，王**海却没有坚守好原则和基本的职业道德，多次偷窃维旅酒店的财物，其监守自盗的行为有违社会主义核心价值观倡导的敬业精神。我们相信，不但是维旅酒店，任何一家公司都绝不可能容忍偷窃公司财物行为的存在。济南市劳动仲裁委和历下法院从打击偷窃行为的角度出发，做出了维护公平正义的裁判，均已驳回了王**海的不合理诉求。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，请求法院驳回王**海的上诉，维持一审判决。王**海向一审法院起诉请求：1.维旅酒店支付赔偿金31042.00元；2.维旅酒店支付工作期间的加班费32295.00元；3.维旅酒店支付2019年5月份工资2822.00元；4.维旅酒店支付未签订劳动合同双倍工资31334.00元，以上合计97493.00元。一审法院认定事实：2016年10月18日，王**海与维旅酒店签订劳动合同一份，合同约定王**海的工作期限为自2016年11月1日起至2018年3月21日止，王**海从事保安员岗位工作，执行标准工时工作制，每日工作不超过八小时，平均每周不超过四十小时，每周至少休息一天。该合同附件劳动合同续订书，2018年2月26日，双方签订劳动合同续订书，劳动合同期限自2018年3月22日起至2020年3月21日止。2019年5月5日，由王**海、维旅酒店部门经理、行政人事部、总经理分别在“员工过失单”中签名，对王**海值班期间偷盗酒店物品的失当行为作出确认及辞退处罚。2019年5月16日至2019年5月30日，王**海因病住院治疗。2019年5月28日，维旅酒店向王**海发出辞退通知书，解除双方之间的劳动关系。2019年5月30日王**海办理离职手续。2019年6月4日，王**海向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，提出与本案诉讼请求相同的仲裁请求。2019年7月25日，该仲裁委员会作出济劳人仲案（2019）352号裁决书，裁决驳回王**海的全部仲裁请求。王**海不服该裁决，向一审法院提起诉讼。维旅酒店未向一审法院起诉。另查明，维旅酒店于2016年7月11日注册成立，该公司股东为港中旅酒店有限公司。2016年12月9日，维旅酒店向王**海账户发放工资2030元。2018年5月至2019年4月，王**海的月平均工资为2530.84元。2019年6月10日维旅酒店向王**海发放2019年5月10天的工资1273.1元。王**海与维旅酒店签订劳动合同前在山东政协大厦维景大酒店工作，2016年10月18日该企业由其主管部门山东联谊服务中心决定清算债权债务后注销。2017年5月27日该企业清算完毕，2017年6月5日登记注销。一审法院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，并应当订立书面劳动合同，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定全面履行各自的义务，用人单位应当按照劳动合同的约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。维旅酒店提交的“员工过失单”能够证明王**海工作过程中存有过错行为，维旅酒店据此辞退王**海，解除劳动合同，维旅酒店单方行使解除权，并无不当，故王**海要求支付赔偿金的诉求，无法律依据，一审法院不予支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人主张的事实的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中维旅酒店提交了人脸识别考勤打卡记录，并对王**海每月加班明细进行统计说明，能够证明不存在拖欠王**海加班费的情形，故对于王**海主张支付的加班费32295.00元的请求，无有效证据证明，一审法院不予支持。2019年6月10日维旅酒店向王**海发放2019年5月份工资1273.1元，因王**海实际工作时间7天，2019年5月24日被辞退处理，期间虽然王**海因病住院，但是没有向维旅酒店提交请假手续，履行请假义务，主张要求维旅酒店发放整月工资2822.00元，无事实依据，一审法院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同，至用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。本案王**海、维旅酒店签订了书面的劳动合同，王**海在劳动合同续订书签名，故王**海不属于上述规定的情形，王**海要求支付未签订劳动合同双倍工资31334.00元的诉讼请求，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条、第二十九条、第三十一条、第三十五条、第三十九条、第四十八条、第八十七条规定，判决：驳回原告王**海的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告王**海负担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。经审理，一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，维旅酒店提交的“员工过失单”已经王**海签字确认，王**海虽对处罚原因中部分内容不予认可，但未提交相反证据证明，且王**海对“员工过失单”中其工作中存在失当行为的内容并未提出异议。双方在劳动合同中明确约定，王**海应遵守维旅酒店依法制定的规章制度。据此，维旅酒店以王**海违反单位规章制度为由与其解除劳动关系，符合法律规定。王**海称维旅酒店作出辞退处理未依法通知工会组织属于违法，但王**海未举证证明维旅酒店存在工会组织，王**海的该项理由不能成立。故一审法院对于王**海要求支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求不予支持，并无不当。关于加班费，维旅酒店提交了王**海2016年11月至2019年5月月工资表汇总表、王**海人脸识别考勤打卡记录以及关于王**海每月加班明细的情况说明，足以证明王**海在职期间的加班费已随每月工资发放，维旅酒店并未拖欠王**海的加班费。王**海主张加班费32295.00元未提交充分有效证据证明，一审法院不予支持，并无不当。关于王**海2019年5月份工资，王**海2019年5月16日至2019年5月28日因病住院未提供劳动，且未举证证明办理过请假手续，维旅酒店按照王**海2019年5月份实际工作天数向其发放工资1273.1元，并不违反法律规定，故对王**海主张2019年5月份整月工资2822.00元的请求，一审法院不予支持,并无不当。综上所述，王**海的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王**海负担。本判决为终审判决。审判长  马立营审判员  何菊红审判员  李逢春二〇二〇年十一月十六日书记员  马 晴