文书内容重庆市第三中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)渝03刑终204号原公诉机关重庆市垫江县人民检察院。上诉人（原审被告人）涂军，男，1969年l1月24日出生于重庆市垫江县，户籍所在地重庆市渝中区，住重庆市渝中区。因犯危险驾驶罪，2013年5月10日被重庆市渝中区人民法院判处拘役一个月。因吸食毒品，2020年6月9日被重庆市公安局两江新区分局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2020年6月15日被刑事拘留，同月30日被执行逮捕。现羁押于垫江县看守所。辩护人文国军，重庆玉鼎律师事务所律师。原审被告人李高翔，绰号黑黑，男，1987年2月25日出生于重庆市垫江县，住重庆市垫江县。因吸食毒品，2020年3月5日被垫江县公安局决定罚款人民币500元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2020年3月5日被刑事拘留，因故未予收押，于当日被变更强制措施为取保候审，同年6月3日被刑事拘留，同年6月30日被执行逮捕。现羁押于垫江县看守所。原审被告人肖秧，绰号肖飞，男，1994年3月29日出生于重庆市垫江县，户籍所在地重庆市垫江县，住重庆市垫江县。因吸食毒品，2020年3月5日被垫江县公安局罚款人民币500元。因涉嫌犯非法持有毒品罪，2020年3月5日被刑事拘留，因故未予收押，于当日被变更强制措施为取保候审，同年5月25日被刑事拘留，同年6月5日被执行逮捕。现羁押于垫江县看守所。重庆市垫江县人民法院审理重庆市垫江县人民检察院指控被告人涂军、李高翔犯贩卖毒品罪、被告人肖秧犯非法持有毒品罪一案，于2020年10月13日作出（2020）渝0231刑初235号刑事判决。原审被告人涂军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，对一审判决认定事实和适用法律进行全面审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2020年3月3日6时许，被告人涂军在垫江县新民镇一小旅馆附近将一包甲基苯丙胺（冰毒）交给被告人李高翔贩卖。同日10时许，李高翔在垫江县高安镇新大桥桥头以350元的价格将一小包甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员张某。18时许，李高翔在垫江县高安镇高安小学附近以300元的价格将一小包甲基苯丙胺贩卖给张某。当晚，因毒品质量问题，李高翔通过微信联系涂军，涂军让其将剩余的甲基苯丙胺交给涂某，并主动联系被告人肖秧是否需要甲基苯丙胺，肖秧表示需要后便让其到涂某或李高翔处取甲基苯丙胺。次日13时许，李高翔在垫江县高安镇正街黄桷树附近以300元的价格将一小包甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员王某。14时许，李高翔在垫江县高安镇一职中后门旁其驾驶的车辆内将一包甲基苯丙胺交给肖秧，肖秧从中分出约15克甲基苯丙胺后离开。2020年3月4日14时30分许，李高翔在垫江县高安镇一职中后门处被民警抓获，当场从其驾驶的车辆内查获一包净重11.04克甲基苯丙胺。同日16时许，肖秧在垫江县高安镇某公寓附近被民警抓获，民警当场从其身上查获5包净重分别为0.17克、0.38克、3.46克、6.8克、4.19克的甲基苯丙胺。2020年6月15日12时许，涂军在重庆市嘉陵强制隔离戒毒所被民警抓获归案。被告人李高翔、肖秧到案后如实供述了上述犯罪事实。另查明，在李高翔、肖秧处查获的甲基苯丙胺均是涂军交给李高翔的甲基苯丙胺。原判认定上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证明1.常住人口信息表证明：涂军生于1969年11月24日，李高翔生于1987年2月25日，肖秧生于1994年3月29日，作案时均已达到法定年龄,系完全刑事责任能力人。2.现场检测报告书证实：民警于2020年3月6日对张某、王某进行尿检，结果呈阳性。3.扣押物品清单证实：民警从李高翔、肖秧处扣押疑似毒品及涉案物品的情况。4.接受证据材料清单、微信聊天记录截图证实：（1）王某于2020年3月4日13时29分向李高翔微信转账人民币300元；（2）2020年3月3日晚，李高翔微信告诉涂军其给的毒品是辅料，涂军问李高翔“你总共卖了好多，剩好多”，李高翔说“退回来了还有20几个”，涂军问“退了好多回来”“剩下好多”,李高翔说“个个退回来了，散的没退”“20几个呀”。3月4日凌晨0时许，涂军微信问李高翔“在哪里？你把剩下的东西给涂某”李高翔说“在扯皮”涂军说“扯撒子嘛，退就行了”。当日16时许，涂军给李高翔发微信“东西给出去好多？把账算哈”。5.检查笔录、称量笔录、检材提取笔录载明：对肖秧的人身进行检查、对李高翔的人身及车辆进行检查、对肖秧、李高翔处搜查出的疑似毒品的提取、称量情况。6.辨认笔录载明：被告人及证人之间相互辨认的情况。7.电子数据检查笔录、情况说明证实：民警对从肖秧、李高翔处查获的手机进行电子勘验的情况，及因李高翔手机版本过高，无法对其手机进行电子勘验的情况。8.物证检验报告证实：经重庆市公安局物证鉴定中心鉴定，送检的从李高翔、肖秧处查获的疑似毒品中均检测出甲基苯丙胺成分。9.证人涂某证实：2020年3月3日凌晨，他与涂军、黄某从重庆到垫江县高安镇的某公寓一起吸食了毒品，知道涂军身上带有毒品。凌晨四五点钟左右，李高翔到高安某公寓接走了涂军。当天晚上，涂军让他和肖秧在某公寓汇合后一起去垫江县城找李高翔拿毒品，肖秧称车没有油，李高翔也不愿送毒品到高安，当晚未能拿到毒品。次日下午，肖秧自己联系李高翔拿到了一些毒品。自己因吸食毒品在某公寓被民警抓获并协助民警抓获了李高翔、肖秧，民警从肖秧、李高翔处查获的毒品都是涂军给李高翔的。不知道涂军给了李高翔多少毒品，但3月3日晚上涂军对涂某说接到李高翔的毒品要称一下，起码有20至30克左右。10.证人张某证实：2020年3月3日10时许，其在垫江县高安镇新大桥桥头处找李高翔购买了350元的一小包冰毒和大半颗麻古；同日下午，其在垫江县高安镇小学附近找李高翔购买了300元的一小包冰毒和小半颗麻古。下午交易时，李高翔的车上有一名四十岁左右的男子，但其不认识。11.证人王某证实：2020年3月4日13时许，其在垫江县高安镇街上黄桷树旁的路边找李高翔购买了300元的冰毒。12.被告人涂军的供述和辩解：2020年3月3日五六点钟，其和李高翔一起离开某公寓，李高翔开车送他到了新民老医院附近的一家小旅馆下的车。到小旅馆外后，李高翔晓得他身上有毒品冰毒，在车上就找他要冰毒，他当时对他身上的携带的冰毒数量也没有称，他就随口跟李高翔说他身上就只有十几克冰毒了，他还给李高翔说他到处差钱的事情，也明确给李高翔说他差冉某六七千元的事情。李高翔就说让他把毒品给他，到时候李高翔去帮他把钱还给冉某。对这个事情他没有答应，后来李高翔扭到他说，他才同意将他身上的那包冰毒拿给李高翔，不过拿给李高翔之前他自己分了一克左右的冰毒出来留着自己吸食。李高翔只是跟他说将毒品拿去吸食，没有说将毒品拿去卖的事情，他也没有让李高翔帮忙卖毒品。在3月3日下午四五点钟的时候，他喊李高翔来新民接的他，李高翔送他到黄沙转盘、高速路口拦到重庆的车都没拦到，就送他到某公寓，后来涂某联系到了顺风车，李高翔就直接将他送到高安街上老大桥那里等车，期间没有停车与他人见面，更没有毒品交易。在李高翔跟他说毒品质量有问题之后，他喊李高翔将毒品拿到高安交给涂某，这个事情他是跟涂某交代清楚了的，他还主动联系了肖秧，问肖秧要不要冰毒。肖秧问他有多少，他就跟肖秧说有十几克。他当时跟肖秧之间没有谈钱的事情，只是问肖秧要不要毒品，并没有说冰毒买和卖的事情，要的话就去找涂某，然后跟涂某一起找李高翔拿毒品，或者让李高翔将毒品送到高安交给涂某，肖秧再找涂某拿毒品。3月4日，李高翔还没有将毒品给涂某，肖秧就到高安在李高翔处取得了毒品，这个事情他是在肖秧和李高翔被抓后听说的，肖秧拿到毒品后没有跟他联系。3月3日下午四点多种，李高翔通过微信转了300元给我，是他游戏输了喊李高翔转给我的钱。13.被告人李高翔的供述和辩解：涂军是2020年3月3日凌晨从重庆回到垫江高安，并在高安某公寓803房间住宿，涂军到了公寓之后和其联系说他从重庆回来了，让他去高安找涂军耍，他耍到凌晨2点左右离开公寓回高安大兴街的家中，他走的时候涂军就给他说在凌晨5点多钟的时候去公寓接他，他要到重庆去。凌晨5点多钟，他去某公寓803接涂军，他记得走的时候涂军留得有毒品在房间内。他开车拉着涂军从高安出发后，涂军说先送他去新民。早上6点多钟，他将涂军送到了新民街上垫九中旁边的旅社，涂军开了一个房间，在旅社房间内，涂军拿出了一个天子烟盒，里面有用塑料袋封装起的一包冰毒，涂军从袋子中撮了一点冰毒出来单独装起后，就将剩下的那一包大约有30克左右的冰毒交给他去卖。涂军给他说其欠冉某6000元钱，没有钱还，让他帮其把手上的30克冰毒卖出去，然后收的钱，先帮其还给冉某，剩下的钱再商量。他当时想帮涂军把毒品卖出去，然后还冉某6000元后，肯定还能剩下很多，他开车帮涂军卖毒品，开车接送涂军，涂军肯定不会亏待他，肯定要给他分钱，他自己吸毒，他帮涂军卖毒品，吸食的毒品也是从涂军给他的毒品里面拿来吸食。之后他就带着毒品开车回垫江明月山庄的家中了。到了3月3日下午5点钟的时候，涂军给他打电话去新民接他，他将涂军接到垫江黄沙转盘、高速路口拦车去重庆都没拦到，他就开车送涂军去高安某公寓，之后他回到高安大兴街的家中，在晚上6点钟左右的时候，他开车送涂军去高安高速路口拦去重庆的车，没拦到就返回高安街上，期间“小儿毛”（张某）联系他买毒品，他就开车和涂军一起到高安小学附近将一小包大约四分左右的冰毒卖给“小儿毛”，收了“小儿毛”300元钱。他将毒品卖给“小儿毛”后就开车和涂军一起到高安老大桥附近吃面，直到涂某帮涂军联系的网约车来接走涂军后，他才开车回垫江。当天晚上，他给涂军发微信说了毒品质量差的事情，还说有好几个找他退货，让涂军给他个说法，随后他就开车回垫江了。在回垫江的路上，涂军跟他发信息说让他将冰毒拿给涂某，过后再和他算账，他说已经回垫江了，让涂军通知涂某到垫江明月山庄来找他拿，之后，因为涂某没有车就没有从高安到垫江来找他拿毒品。3月4日下午1点多钟的时候，他带着剩余的20几克冰毒返回高安，在回高安的路上，王某1（音）联系他购买毒品，他想着能换几个钱算几个钱，到了高安之后直接开车到高安正街黄桷树附近和王某1见面，并卖了一小包大约四分左右的冰毒给王某1，收了王某1300元钱。在和王某1交易完之后，他就跟涂某联系说到高安了，涂某起先说在高安政府附近见面，但是后来又说那里不方便，又将地点改成高安职中背后那条路上见面，他开车到高安职中背后那条路上等了半个多小时都没有见到涂某，期间通过微信催促了涂某多次，涂某都没有来，后来肖秧不晓得怎么的就给他打电话问他在哪里，他说在高安的。肖秧就说他跟涂军说好了，他将钱直接转给了涂军，然后涂军说直接找李高翔拿毒品。他见肖秧这么说，就直接把放在衣服荷包中用红色龙凤呈祥盒子装的内用塑料袋封装的剩余的毒品拿出来交给肖秧，让肖秧自己分。肖秧接过毒品后自己用一个空袋子分了三次，每次都用他自己带来的小电子秤过秤，总共分了大约十五克左右的冰毒。随后肖秧就将剩下的冰毒还给他，他随手就放在车子的中控处，之后跟肖秧聊天说剩下的毒品都是拿给涂某的，因为等涂某等了很长时间，内心很郁闷，他给肖秧说等涂某找他拿剩余的毒品时，如果不将年前找他借的钱还给他，他就不拿毒品给他。聊了几句后，肖秧就离开了。肖秧走后不久，涂某又联系他将毒品拿到某公寓去，他当时很生气，就给涂某说还是在职中背后路边等他，要是再不来就走了。过了没多久，警察就将他抓了，并当场查获他放置在中控处的用龙凤呈祥烟盒装起的冰毒。14.被告人肖秧的供述和辩解：2020年3月3日23时许，涂军主动联系其是否需要毒品，他同意从涂军处赊购1克冰毒，涂军让他到涂某处拿毒品，因毒品在李高翔处，当晚未能拿到毒品。次日14时许，他在垫江县高安职中后门李高翔驾驶的银色小车上，从李高翔处拿走了约15克冰毒，其中1克是我找涂军赊购的，剩余的冰毒是涂军让他从李高翔处分出来带给涂某的。李高翔在帮涂军卖毒品，涂军的毒品都是放在李高翔那里贩卖。原审法院认为，被告人涂军、李高翔违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺26.04克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人肖秧明知是毒品而非法持有，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人李高翔、肖秧自愿认罪认罚，可依法从宽处理；被告人李高翔、肖秧到案后如实供述自己的罪行，是坦白，可从轻处罚；被告人李高翔、肖秧具有吸毒劣迹，可酌定从重处罚。被告人涂军具有刑事犯罪前科、吸毒劣迹，可酌定从重处罚。公诉机关对被告人涂军、李高翔、肖秧的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决：一、被告人涂军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元（限本判决生效后的第二日起十日内向本院缴纳）。二、被告人李高翔犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币八千元（限本判决生效后的第二日起十日内向本院缴纳）。三、被告人肖秧犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元（限本判决生效后的第二日起十日内向本院缴纳）。四、追缴被告人李高翔的违法所得人民币九百五十元，上缴国库。五、公安机关扣押的涉案毒品、包装物等，予以没收。上诉人涂军提出，原审认定的毒品数量和罪名错误，他给李高翔的8克多毒品供李高翔吸食，不是用于贩卖。原判量刑过重，请求二审法院予以改判。其辩护人提出，原判认定事实不清、证据不足，建议二审改判上诉人涂军无罪。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人涂军、原审被告人李高翔违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺26.04克，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人肖秧明知是毒品而非法持有，数量达十克以上不满五十克，其行为已构成非法持有毒品罪。原审被告人李高翔、肖秧到案后如实供述自己的罪行，是坦白，在一审刑事诉讼中自愿认罪认罚，依法可从轻、从宽处理；二人具有吸毒劣迹，可酌定从重处罚。上诉人涂军具有刑事犯罪前科、吸毒劣迹，可酌定从重处罚。关于上诉人涂军及其辩护人提出原审法院认定的毒品数量和罪名错误的上诉理由。经查，原判根据本案证人的证言、同案人的供述以及公安机关当场查获的毒品数量，结合涂军在公安机关的供述，认定涂军、李高翔贩卖毒品数量为26.04克，事实清楚，证据确实、充分；涂军的行为符合贩卖毒品罪的构成要件，原判认定涂军构成贩卖毒品罪的定罪正确。故，涂军的上诉理由及其辩护人的辩护意见，不能成立。对其请求改判的意见，不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  谭 明审 判 员  喻伦泰审 判 员  杨 军二〇二〇年十一月十九日法官助理  李信梅书 记 员  袁雪梅