湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0105民初4487号原告：吴根申，男，1980年12月14日出生，汉族，住武汉市江夏区。委托诉讼代理人：龚先斌、程建强，系武汉市江汉区弘正法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：武汉新燎原经贸集团有限公司，住武汉市汉阳区永丰乡燎原村特**。法定代表人：贺瑜，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈会亮，系湖北汉升昌律师事务所律师，一般授权代理。被告：唐新元，男，1968年5月4日出生，汉族，住湖北省黄冈市麻城市。委托诉讼代理人：陈正清，系湖北从天律师事务所律师，特别授权代理。被告：华天建设集团有限公司，住武汉市蔡甸区中法生态城汉阳大街特**。法定代表人：喻小平，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈会亮，系湖北汉升昌律师事务所律师，一般授权代理。被告：湖北鑫城嘉业建筑工程有限公司，住武汉市汉阳区彭家岭**未来工业园**综合楼众创空间**。法定代表人：唐阳，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈正清，系湖北从天律师事务所律师，特别授权代理。原告吴根申与被告武汉新燎原经贸集团有限公司（以下简称燎原经贸公司）、被告唐新元、被告华天建设集团有限公司（以下简称华天建设公司）、被告湖北鑫城嘉业建筑工程有限公司（以下简称鑫城嘉业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2020年8月20日立案受理后,依法适用简易程序，由审判员崔玉华独任审理，于2020年10月19日、11月10日公开开庭进行了审理。原告吴根申及其委托诉讼代理人龚先斌、程建强、被告唐新元、湖北鑫城嘉业建筑工程有限公司的共同委托诉讼代理人陈正清均到庭参加诉讼，被告燎原经贸公司、华天建设集团有限公司的共同委托诉讼代理人陈会亮第一次庭审到庭参加诉讼，第二次庭审经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告吴根申向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告各项损失费计人民币64,060.6元（其中误工费42,000元、护理费10,523元、交通费500元、医疗费1,477.6元、后期医疗费3,000元、营养费3,000元、法医鉴定费1,560元、诉讼代理费5,000元）2、请求依法判令被告承担本案的全部诉讼费用。诉讼中原告吴根申明确诉讼请求1为要求被告湖北鑫城嘉业建筑工程有限公司和唐新元共同承担赔偿责任，被告武汉新燎原经贸集团有限公司和华天建设集团有限公司承担连带责任。事实与理由：2019年11月8日7时20分左右，原告与工友王先波等人，被被告唐新元安排在燎原经贸公司位于华天集团燎原村还建项目部1号工地上，协助工友卸建筑材料时，因工地塔吊指挥员指挥失察，导致吊装的建筑材料瞬间倾滑，造成大部分建筑材料砸在原告身上，致使原告受伤事故。事故发生后，被告现场负责人迅速安排人员及车辆将原告送至江夏区中西医结合医院进行救治。经该医院治疗后，诊断结论为：左膝关节退行性变，内侧副韧带、半月板前角变性，关节腔积液。医院为原告行左下肢石膏外固定治疗近4个月时间。因后期赔偿原因，原告于2020年07月06日，依法向经湖北天佑法医司法鉴定所申请司法鉴定，经该所对原告受伤情况及治疗意见检查后，作出《湖北天佑法医司法鉴定所司法鉴定意见书》鉴定结论为：被鉴定人吴根申左膝关节损伤，后续医疗费用为人民币3,000元左右（后以医院实际支出为准误工时间为120日，护理时间为90日，营养时间为60日（从受伤之日起计算）。被告一为建设单位，被告二为该项目木工组负责人，被告三为施工单位。原告就本次事故的后续赔偿，与上述被告协商,上述被告至今不予理会，并要求原告进行司法诉讼程序。故诉至本院请求判如所请。被告唐新元、鑫城嘉业公司辩称：一、原告在从事劳务过程中有重大过错应承担过错责任。2019年11月8日上午8时左右，原告当时在工地负责塔吊转运模板接钩，由于原告在系钢丝绳时一边已系好，另一头在系的过程中模板下面没有间隙，强行将钢丝绳穿入下面，用撬棍撬模板，导致模板倾斜滑下砸伤自己，原告作为老师傅未按正常操作规则办事让造成自己受伤过错明显。二、原告自行委托鉴定机构不符合客观实际，原告被模板轻微砸伤，受伤后去医院检查后无大碍又回到工地，医生并没有要求原告住院治疗，说明原告伤情不严重。原告经鉴定没有达到伤残级别，怎么需要休息120天。没有住院怎么有护理费、营养费。没有伤残怎么有后续治疗费。原告系工人送至医院检查哪有交通费。相关情况和费用应以医嘱为准而不以鉴定为准。三、因原告是做一天有一天的工资，没有固定收入，误工费应按照上一年度建筑业平均工资计算。原告将聘请律师的代理费计算在赔偿金额内没有法律依据。四、对于原告的受伤，答辩人于2020年1月18日转给原告的3,000元医疗费应从赔偿中扣除。被告燎原经贸公司辩称：一、涉案的工程项目是由燎原经贸公司投资开发的施工发包给有建筑资质的华天建设公司，燎原经贸公司不存在选任过失。二、原告与燎原经贸公司不存在雇佣关系，故原告要求燎原经贸公司承担连带责任没有法律依据，请求驳回对燎原经贸公司的起诉。被告华天建设集团有限公司辩称：一、原告与华天建设公司之间不存在雇佣关系，华天建设公司不承担原告受伤的赔偿责任。涉案工程系华天建设公司总承包，然后将劳务分包给有劳务资质的鑫城嘉业公司，由该公司雇佣原告从木工作业。鑫城嘉业公司是原告的雇主，对原告分派劳务任务，进行劳务作业管理，并向原告支付劳动报酬，依法应对原告在提供劳务活动中的受害承担赔偿责任。华天建设公司即非原告雇主，也不存在选任劳务分包单位不当的情形，对原告损伤依法不应承担赔偿责任。二、原告作为从事建筑木工多年的成年人，在施工作业时操作不当，未尽到注意自身安全的义务，对自身受伤有一定的过错，应自担20%的责任。事发当时，由于原告忽视安全，不遵守安全作业规范，双脚立在稳定性较差的钢管架上，捆绑建筑材料时蛮用力气，导致堆放的木模板失去平衡而倾滑压伤，原告诉称被塔吊吊装的建筑材料砸伤与事实不符。三、原告诉请赔偿金额过高部分和无合法依据的项目不应支持。误工损失应按受伤前一年内建筑行业内平均工资计算，且120天误工期缺乏依据应为60天。原告未住院，营养费、护理费缺乏依据。原告已经痊愈后期治疗费缺乏依据。诉讼代理费要求被告承担无法律依据。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行庭审证据交换和质证，对双方当事人提交的证据，本院在卷佐证。经庭审举证、质证、双方当事人陈述，本院查明事实以下：被告燎原经贸公司系位于武汉市汉阳区花园湾路以西、玫瑰街以南的燎原村改造项目H3还建地块的居住项目的建设单位、被告华天建设公司系该项目的施工单位。被告鑫城嘉业公司具有施工劳务资质，可以为建筑工程提供劳务服务。2019年8月，被告华天建设公司将燎原村还建项目H3地块1#楼的木工劳务分包给被告鑫城嘉业公司，被告唐新元系被告鑫城嘉业公司在该项目的负责人。原告吴根申系被告鑫城嘉业公司雇佣的木工，自2019年9月2日起在上述工地上从事木工工作。2019年11月8日上午，原告在一号楼协助卸材料，在大概3.2米高的梁底上接模板时，模板滑落，被模板砸伤。原告在梁底上接模板时未系安全带。原告受伤后，经工友送至武汉市汉阳区汉沙医院拍片治疗，后因未骨折，未住院治疗，回到工地休息。后原告仍感不适于2019年11月12日至武汉市江夏区中医医院治疗，医生初步诊断为左膝内侧副韧带损伤。2019年11月16日原告在该医院的MR影像诊断报告书显示：左膝关节退行性变、左侧股骨外侧髁异常信号考虑骨损伤、左膝关节腔积液、左膝关节外侧半月板前角变性、考虑左膝关节内侧副韧带损伤，请结合临床、左膝关节内侧软组织水肿。2020年5月23日原告再次拍摄MR影像检查，原告吴根申未住院治疗就上述检查及购药共计产生医疗费1,478元。2020年7月6日，湖北天佑法医司法鉴定所针对原告吴根申的伤情出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人吴根申左膝关节损伤，后续医疗费人民币3,000元或以医院实际支出为准、误工时间为120日、护理时间为90日、营养时间为60日。（从受伤之日起算）此次鉴定，吴根申支付鉴定费用人民币1,560元。就原告吴根申受伤事件，被告唐新元支付原告吴根申人民币3,000元。现原告吴根申因为人身损害赔偿问题起诉来院，请求判如所请。关于原告的人身损害损失数额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合双方举证、质证情况及当事人的诉讼请求，本院认定如下：1、医疗费人民币1,478元；2、误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据鉴定机构出具的鉴定意见书载明的误工时间为120日，原告系建筑工人，故按照2020年度湖北省建筑业在岗职工平均工资计算，误工费计算为57,477元/年÷365天×120天=18,896.55元；3、护理费：参照2020年度湖北省居民服务、修理和其他服务业人均年平均工资收入标准计算，护理费计算为42,677元/年÷365天×90天=10,523元；4、交通费：根据受害人因就医可能产生的费用计算，本院酌定为200元；5、营养费：50元/天×60天=3,000元；6、后期医疗费：根据鉴定意见书3,000元；7、鉴定费：1,560元。以上七项总计为人民币38,657.55元。本院认为，依据庭审查明的事实原告吴根申系被告湖北鑫城嘉业建筑工程有限公司雇佣的木工，在为被告鑫城嘉业公司提供劳务过程中受伤，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。…雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，原告吴根申在给被告湖北鑫城嘉业建筑工程有限公司提供劳务过程中遭受人身损害，被告湖北鑫城嘉业建筑工程有限公司应当承担赔偿责任。但原告在高处作业未系安全带，未尽到相应的安全注意义务，存在一定过错。按照各自过错程度，本院对于责任划分认定如下：原告对于自身损失承担20%的责任，被告湖北鑫城嘉业建筑工程有限公司对于原告损失承担80%的责任。故对于原告吴根申的损失人民币38,657.55元，按照责任划分并扣除被告唐新元已支付的3,000元后，被告湖北鑫城嘉业建筑工程有限公司还应赔偿原告吴根申人民币27,926.04元（38,657.55元×80%-3,000元）。被告湖北鑫城嘉业建筑工程具有劳务分包资质，原告无证据证明被告燎原经贸公司、华天建设集团有限公司存在发包、分包选任过失，故对原告要求燎原经贸公司、华天建设公司承担连带赔偿责任的诉讼请求本院不予支持。对于原告主张的律师代理费，律师费用不属于人身损害损失，也不属于诉讼中必然产生的费用，对于原告要求被告承担该费用，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告湖北鑫城嘉业建筑工程有限公司于本判决生效之日起十五内赔偿原告吴根申人民币27,926.04元；二、驳回原告吴根申的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取人民币701元，由原告吴根申负担人民币393元、被告湖北鑫城嘉业建筑工程有限公司负担人民币308元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  崔玉华二〇二〇年十一月十九日书记员  李 越