广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0902民初4907号 原告：湖南巴陵信和岩土工程有限公司，住所地：长沙市雨花区高升路**才子嘉都****，统一社会信用代码：91430111MA4PFG2C3X。 法定代表人：夏湘兰。 诉讼委托代理人：黄平，湖南开阳律师事务所律师。 诉讼委托代理人：廖德保，公司项目经理。 被告：玉林市柳和岛房地产开发有限公司，住所地：玉，住所地：玉林市金港路**滨江公馆**储物间**商铺第**用代码：914509006697433165。 法定代表人：杨文斌。 诉讼委托代理人：李明超，玉林市柳和岛房地产开发有限公司员工。 原告湖南巴陵信和岩土工程有限公司诉被告玉林市柳和岛房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月24日立案依法适用普通程序，于2020年10月12日公开开庭进行了审理。原告湖南巴陵信和岩土工程有限公司的诉讼委托代理人黄平、廖德保，被告玉林市柳和岛房地产开发有限公司的诉讼委托代理人李明超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告湖南巴陵信和岩土工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告支付原告工程款人民币6076631.17元；2、请求法院依法判令被告支付违约金234798.9元；3、请求法院判令诉讼费、财产保全费等其他费用全部由被告承担 事实和理由：被告为开发建设位于玉林市项目，遂将该项目中的23＃、24＃、25＃、26＃住宅楼基坑支护工程发包给原告施工并 -2- 签订了《C区基坑边坡支护工程施工合同》，双方在该合同第三条及第四条中约定：本工程采取由乙方（巴陵信和公司）包工包料、包质量、包工期、包安全的承包方式，完成承包范围内的所有工程，工期暂定为75天。同时在第七条约定：合同暂定总价为700万，支付方式为甲乙双方确认结算金额后，甲方（柳和岛公司）在2018年12月31日前支付工程款100万，甲方在2019年2月5日前支付工程款100万，甲方资金充裕的情况下2019年2月5前合计支付乙方工程款300万元，余下结算款2019年10月31日前一次性付清。甲方同意在合同约定的期限内支付工程款，如因甲方原因未按时付款，每推迟一天，应由甲方按应付未付款的千分之三向乙方支付违约金，此违约金不超过合同金额的3%。合同签订后，原告于2018年10月底带资进场施工，截止到2018年12月已完成650万工程量，已将旋挖桩及高喷帷幕止水工程施工完毕。按照合同该节点应付工程款为100万元，但因当时被告资金缺乏仅支付30万元，导致该项目被迫停工。直至2019年5月，被告资金部分回转，分三次陆续付款105万，原告随即恢复施工。待原告即将将锚索工程施工完毕时，被告又出现资金断裂，之后一直未有资金注入，该项目至此彻底停摆，至今没有开工。原告为减少损失不得不将设备和人员撤离现场。2019年11月，原告将相关结算资料报送被告，要求对已完工工程量进行确认，经被告审核后，2019年12月16日,被告向原告出具进度款审核批复，确认原告已完成工程量总额为7826631.17元。之后，在原告反复催促后，被告于2020年1月再次支付40万元。至此，被告共支付工程款175万元，仍拖欠6076631.17元至今未付。因该结算款中包含农民工工资，且原告垫付资金来源成本很高，故多次找到被告负责人协商希望尽早支付，但都遭到无理拒绝，被告的违约行为已给原告造成巨大经济损失，原告为维护自己的合法权益，不得不诉诸法律，恳请法院判如所请为感！ 被告玉林市柳和岛房地产开发有限公司辩称：1、工程款目前不予支付。被告按原被告双方签订的工程合同已经支付175万元工程款给原告，原告只是施工了一半的工程且都未经玉林市质监站和被告等工程监理进行工程质量竣工验收，所以被告目前不能向原告支付工程，也就是合同第七条第七点但是工程 -3- 款付款方式为：施工质量符合合同约定工程竣工验收后。2、违约金不能支付。依据原被告双方签订的工程施工合同第九条第9点，原告应承担施工中所发生事故赔偿的责任，合同第九条第11点约定原告付款前向被告提供税率10%的增值税专用发票，否则甲方有权不支付任何款项，之前被告已支付给原告的175万元工程款，至今原告都没有提供税票给被告，因此被告不应承担违约责任。综上述，请求人民法院驳回原告的诉讼请求，诉讼费，财产保全费由原告全部承担。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十八条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十七条的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。原被告双方都围绕各自主张的事实提供了相应的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院综合双方方当事人提交的证据和庭审质证意见以及庭审陈述的事实，认定事实如下：被告为开发建设位于玉林市项目，遂将该项目中的23＃、24＃、25＃、26＃住宅楼基坑支护工程发包给原告施工并签订了《Ｃ区基坑边坡支护工程施工合同》，双方在合同中约定：本工程采取由乙方（巴陵信和公司）包工包料、包质量、包工期、包安全的承包方式，完成承包范围内的所有工程，工期暂定为75天。合同暂定总价为700万，支付方式施工质量符合合同约定工程竣工验收后，施工单位报送完整的结算资料由甲方审核。甲方确认结算金额后，甲方在2018年12月31日前支付工程款100万，甲方在2019年2月5日前支付工程款100万，甲方资金充裕的情况下2019年2月5前合计支付乙方工程款300万元，余下结算款2019年10月31日前一次性付清。甲方同意在合同约定的期限内支付工程款，如因甲方原因未按时付款，每推迟一天，应由甲方按应付未付款的千分之三向乙方支付违约金，此违约金不超过合同金额的3%。合同签订后，原告于2018年10月底带资进场施工，截止到2018年12月已完成650万工程量，已将旋挖桩及高喷帷幕止水工程施工完毕。2019年11月，原告将相关结算资料报送被告，要求对已完工工程量进行确认，经被告审核后，2019年12月16日,被告向原告出具进度款审核批复，确认原告已完成总工程进度的75%，其中高喷帷幕止水和旋挖桩已全部完成，锚索东西面第一道未全部完成南面完成三分之一， -4- 北面锚索未施工。被告计算得出工程进度总产值为7826631.17元。原告对被告计算的工程进度总产值数额无异议。按照双方交易习惯，截止2020年1月22日被告对原告已完成的工程量支付了共计1750000元。目前被告尚欠原告工程款6076631.17元。根据施工合同第九条第11点的约定，付款前原告应向被告提供10%的税款增值税专用发票，而原告并未提供，经本院审查，目前税率为9%，由于原告未提供相应的增值税发票，税费应从被告尚欠原告工程款6076631.17元中扣除。综上，本院计算得出被告应支付给原告工程款项应为：7826631.17元（工程进度总产值）X9%（税率）=704396.8元（税费），7826631.17元（工程进度总产值）-1750000元（被告已支付工程款）-704396.8元（税费）=5372234.37元。 本院认为，根据原被告双方合同约定，付款方式为：施工质量符合合同约定工程竣工验收后，施工单位报送完整的结算资料由甲方审核。甲方确认结算金额后，甲方在2018年12月31日前支付工程款100万，甲方在2019年2月5日前支付工程款100万，甲方资金充裕的情况下2019年2月5前合计支付乙方工程款300万元，余下结算款2019年10月31日前一次性付清。并非原告起诉状所述的支付方式为甲乙双方确认结算金额后被告即依照合同约定支付工程款。施工质量符合合同约定并工程竣工验收是被告支付工程款的前提，也并非原告庭审所述的按照合同约定按工程进度节点逐项支付各项目进度工程款。但本案《C区基坑边坡支护工程施工合同》基于合法有效且对支付款方式有明确约定的情况下，被告仍然对原告已完成工程量的进度予以确认并支付了部分款项，可以视为是按照交易习俗根据工程进度节点逐项支付工程款。根据《民法总则》第十条的规定：“处理民事纠纷，应当依照法律；法律没有规定的，可以适用习惯，但是不得违背公序良俗。”根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第七条第一项规定：“在交易行为当地或者某一领域，某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所指知道或者应当知道的做法。”在不违反法律、行政法规强制性规定的可以认定为合同法所称“交易习俗”。本案中，涉案工程虽未经被告方验收结算，但被 -5- 告已出具进度款审核批复确认了原告实际已完成的工程进度总产值。而在本案中原告也依照合同约定完成了75%的建设工程量，履行了合同的义务。在资金没有到位的情况下，原告暂停工程进度，符合工程建设行业的习俗，本院予以理解。对于原告实际完成的工程量，原告有权取得相应工程价款的权利。 关于被告被告是否应向原告支付违约金234798.9元的问题。根据原被告双方合同约定：施工质量符合合同约定工程竣工验收后，施工单位报送完整的结算资料由甲方审核。甲方确认结算金额后，甲方在2018年12月31日前支付工程款100万，甲方在2019年2月5日前支付工程款100万，甲方资金充裕的情况下2019年2月5前合计支付乙方工程款300万元，余下结算款2019年10月31日前一次性付清。甲方同意在合同约定的期限内支付工程款，如因甲方原因未按时付款，每推迟一天，应由甲方按应付未付款的千分之三向乙方支付违约金，此违约金不超过合同金额的3%。本案工程未经被告验收结算，且原告也未完成全部工程量。本院是基于工程建设领域的交易习俗及原告已按照合同约定完成的实际工程量计算得出原告有权取得工程款5372234.37元。但违约金的支付计算条件是在全部工程竣工验收的后，甲方（被告）未按时付款的情况下，原告才有权向被告索取逾期支付工程款违约金。因此，对于原告主张被告应向原告支付违约金234798.9元的诉讼请求本院不予支持。 综上所述，依照《民法总则》第十条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第七条第一项之规定，判决如下： 一、被告玉林市柳和岛房地产开发有限公司向原告湖南巴陵信和岩土工程有限公司支付工程款5372234.37元； 二、驳回原告湖南巴陵信和岩土工程有限公司的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。如逾期，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内向本院申请执行。 本案受理费55980元，由被告玉林市柳和岛房地产开发有限公司负担4 -6- 7650，由原告湖南巴陵信和岩土工程有限公司负担8330元,本案财产保全费5000元，由被告玉林市柳和岛房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审 判 长  梁伟东 人民陪审员  周烈德 人民陪审员  黎 小 二〇二〇年十一月三十日 书 记 员  郑添友