黑龙江省黑河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑11民初1号原告：中冶天工集团有限公司，住所地天津自贸试验区（空巷经济区）西二道**。法定代表人：周青，该公司董事长。委托诉讼代理人：母锐，山西管辅律师事务所律师。被告：北安市瑞丰置业有限公司，，住所地北安市南京路东碧水云天庄园**楼**法定代表人：张淑范，该公司总经理。委托诉讼代理人：周富，男，该公司副经理。委托诉讼代理人：仲卫良，黑龙江仲伟良律师事务所律师。被告：北安市龙江之星大酒店有限公司，住所，住所地北安市龙江路红星美凯龙**楼div>法定代表人：刘建鑫，该公司总经理。委托诉讼代理人：仲卫良，黑龙江仲伟良律师事务所律师。被告：北安市家世界家居有限公司，住所，住所地北安市园林社区第5居民委****div>法定代表人：翟金龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：仲卫良，黑龙江仲伟良律师事务所律师。原告中冶天工集团有限公司（以下简称中冶天工公司）与被告北安市瑞丰置业有限公司（以下简称瑞丰置业公司）、北安市龙江之星大酒店有限公司（以下简称龙江之星公司）、北安市家世界家居有限公司（以下简称家世界公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中冶天工公司的委托诉讼代理人母锐，被告瑞丰置业公司委托诉讼代理人周富，被告瑞丰置业公司、龙江之星公司、家世界公司的共同委托诉讼代理人仲卫良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中冶天工公司向本院提出诉讼请求：1.解除中冶天工公司与瑞丰置业公司之间的红星美凯龙项目总承包施工合同；2.瑞丰置业公司给付中冶天工公司工程款2475万元；3.瑞丰置业公司以2475万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率向中冶天工公司支付自2018年12月31日起至实际给付日的利息；4.龙江之星公司和家世界公司对上述欠款本息承担连带清偿责任；5.确认中冶天工公司对所建的北安市红星美凯龙项目工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权；6.瑞丰置业公司、龙江之星公司、家世界公司负担诉讼费用。事实和理由：2017年4月2日，中冶天工公司与瑞丰置业公司签订了红星美凯龙项目总承包施工合同，约定中冶天工公司承包北安市红星美凯龙项目。后龙江之星公司、家世界公司与瑞丰置业公司共同出具承诺函，龙江之星公司、家世界公司对瑞丰置业公司在工程中的一切行为均予认可，并承担连带责任。合同签订后，中冶天工公司进行了部分施工，因瑞丰置业公司原因施工进度受到影响，无法继续施工而停工，合同已无法继续履行。2018年11月2日，中冶天工公司与瑞丰置业公司、龙江之星公司、家世界公司进行工程结算，签订了还款协议书，确认瑞丰置业公司欠付中冶天工公司全部款项的金额为2475万元，约定了具体的支付期限，但瑞丰置业公司至今未付。瑞丰置业公司、龙江之星公司、家世界公司共同辩称，1.红星美凯龙项目总承包施工合同已履行完毕，不存在解除情形。工程进度受到影响，无法继续施工的原因是中冶天工公司没有施工能力和施工条件而提前退场。瑞丰置业公司为了不影响施工进度继续施工，目前已经完成施工项目。红星美凯龙项目总承包施工合同已经实际履行完毕，不存在解除情形，如解除后中冶天工公司应当承担办理工程后续事宜，提供相关手续的义务，同时瑞丰置业公司保留追究中冶天工公司违约责任的权利。2.2475万元工程欠款中应当扣除中冶天工公司工作人员舒蕾收到的52万元工程款，实际欠款金额为2423万元。中冶天工公司的项目代表舒蕾于2017年5月7日至2017年9月30日共收到工程款52万元，该款是中冶天工公司从瑞丰置业公司处取得的工程款，应当在还款协议书约定的2475万元中扣除。3.中冶天工公司要求瑞丰置业公司偿还欠款，应当解除登记在中冶天工公司名下的8002.69平方米商服的网签。中冶天工公司和瑞丰置业公司在签订还款协议书的同日，瑞丰置业公司与中冶天工公司签订了房屋买卖合同，该合同约定瑞丰置业公司同意将红星美凯龙项目1号楼8002.69平方米的商服出售给中冶天工公司，双方确认上述商铺总价款为2475万元，同意以中冶天工公司对瑞丰置业公司享有的2475万元债权抵顶购房款，瑞丰置业公司配合中冶天工公司办理网签手续。双方履行了房屋买卖合同，瑞丰置业公司将房屋网签登记到中冶天工公司名下、交付给中冶天工公司，完成了房屋抵顶的全部行为。还款协议书约定的款项已因房屋买卖合同的履行而全部抵顶。既然中冶天工公司反悔要求偿还欠款，属于中冶天工公司违约，其应当解除网签登记，瑞丰置业公司保留追究其违约责任的权利。4.瑞丰置业公司用以房抵债的方式履行了给付工程款的义务，不应再承担利息的给付责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。中冶天工公司向本院提交下列证据：1.红星美凯龙项目总承包施工合同，证明2017年4月2日，中冶天工公司与瑞丰置业公司签订施工合同，瑞丰置业公司应当按约定给付工程款。瑞丰置业公司、龙江之星公司、家世界公司对证据无异议。2.龙江之星公司、家世界公司出具的承诺函，证明龙江之星公司、家世界公司对瑞丰置业公司在工程中的一切行为均予认可，并承担连带责任。瑞丰置业公司、龙江之星公司、家世界公司对证据无异议。3.北安市红星美凯龙项目工程施工形象进度报审表2份，证明中冶天工公司已完工程内容和已完工程质量合格。瑞丰置业公司、龙江之星公司、家世界公司对证据无异议。4.停工报告1份，证明中冶天工公司经建设单位和监理单位同意，于2017年11月2日停工。瑞丰置业公司、龙江之星公司、家世界公司对证据无异议。5.关于黑龙江北安红星美凯龙项目停工的函1份，证明瑞丰置业公司未按合同约定给付工程款，造成工人工资和材料款拖欠，中冶天工公司向北安市建筑工程管理处发出停工函。瑞丰置业公司、龙江之星公司、家世界公司认为该函是中冶天工公司单方作出，其内容与实际不符。6.还款协议书1份，证明中冶天工公司与瑞丰置业公司确认工程款金额为2475万元，瑞丰置业公司应按约定期限给付。瑞丰置业公司、龙江之星公司、家世界公司认为双方签订还款协议书的同时，又签订了房屋买卖合同，约定用以房抵债的方式解决了工程款事项。7.北安市红星美凯龙置业有限公司（以下简称红星美凯龙公司）出具的承诺函1份，证明中冶天工公司已按合同约定完成了部分施工内容，质量合格，后续问题由瑞丰置业公司负责。瑞丰置业公司、龙江之星公司、家世界公司对证据无异议。瑞丰置业公司、龙江之星公司、家世界公司提交以下证据：1.房屋买卖合同1份、北安红星美凯龙商铺买卖明细表2份，证明2018年12月2日，签订还款协议书的当日，双方又签订了房屋买卖合同，约定中冶天工公司购买瑞丰置业公司总价款2475万元的房屋，中冶天工公司以还款协议书中的2475万元工程款抵顶购房款，房屋已交付并办理了网签，完成了房屋抵顶的全部行为。中冶天工公司对该证据没有异议，称还款协议书签订后，双方确实又签订了房屋买卖合同，但不清楚是否办理了网签。2.借据3份，证明瑞丰置业公司先后三次给付工程款52万元，该款应当在欠款金额2475万元中扣减。中冶天工公司对证据的真实性不予认可，且认为借据时间在2018年11月2日前，如果借据属实，该款也在签订还款协议时进行了扣减。经本院庭审认证认为，中冶天工公司提交的第5号证据是其单方作出，没有其他证据佐证内容的真实性，不予采信；第6号证据虽然真实，但双方在签订还款协议书后，又签订了房屋买卖合同，已对还款协议内容进行变更，故该证据不能证明待证事实，不予采纳；瑞丰置业公司、龙江之星公司、家世界公司对中冶天工公司提交的其他证据均无异议，故予以采信。瑞丰置业公司、龙江之星公司、家世界公司提交的第1号证据，中冶天工公司对其无异议，予以采信；第2号证据形成于双方签订还款协议书前，不足以证明借据中的款项未予扣减，不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月2日，红星美凯龙公司与中冶天工公司签订红星美凯龙项目总承包施工合同，红星美凯龙公司将北安市红星美凯龙项目发包给中冶天工公司施工，合同约定的开工时间为2017年4月10日，竣工时间是2017年10月30日。该合同签订后，龙江之星公司和家世界公司出具承诺函，载明：“鉴于红星美凯龙公司与中冶天工公司于2017年4月2日签订的施工合同，做如下补充：原工程名称北安市红星美凯龙项目变更为红星美凯龙全球家居生活广场、龙江之星大酒店、家世界家居工程；原发包人红星美凯龙公司变更为红星美凯龙公司、家世界公司、龙江之星公司，工程进度、安全、质量、付款及结算、对外联络等一切与工程有关的事项均由红星美凯龙公司负责。家世界公司和龙江之星公司对发包人红星美凯龙公司在该工程中的一切行为均予以认可，并愿意承担连带责任”。红星美凯龙项目总承包施工合同签订后，中冶天工公司施工了部分工程后退出现场，2018年3月19日中冶天工公司给北安市建筑工程管理处出具的函称，因红星美凯龙公司未按合同约定支付工程款，造成工人工资和材料款拖欠，公司决定暂停工程一切工作。瑞丰置业公司称，由于中冶天工公司不具备施工能力，所以未能施工完毕。2018年11月2日，红星美凯龙公司与中冶天工公司签订还款协议书，载明：“乙方承建甲方北安市红星美凯龙工程，因客观原因，该工程已进入结算。经双方协商，就乙方退出施工现场、甲方支付工程款、乙方提供相关手续等有关事宜达成如下协议，供双方遵守。甲方欠付乙方全部款项金额为：2475万元。”该协议同时约定了分期付款的各时间节点。2018年11月2日，红星美凯龙公司与中冶天工公司又签订了房屋买卖合同书，该合同约定：“第一条甲方同意将位于黑龙江省北安市北岗区龙江路西侧，生态园北侧的北安市红星美凯龙项目1号楼8002.69平米的商铺出卖给乙方。第二条双方确认上述商铺以单价3092.71元／平米购买，总价款为2475万元。第三条乙方现对甲方享有2475万元的债权，双方同意以该债权支付上述购房款。第四条甲方配合乙方办理网签手续，在办理手续时所产生的一切税费均由甲方承担。”。庭审中，瑞丰置业公司、龙江之星公司、家世界公司主张，若中冶天工公司能够在2475万元工程款中扣除已付的52万元工程款，放弃给付利息的诉讼请求，解除已办理至中冶天工公司名下的房屋网签手续，可以同意按照还款协议书还款，否则坚持按照房屋买卖合同的约定履行。中冶天工公司未同意该意见。另查明，红星美凯龙公司现更名为瑞丰置业公司。本院认为，中冶天工公司与瑞丰置业公司签订建设工程施工合同后，双方虽然未能对合同内容履行完毕，但中冶天工公司和瑞丰置业公司先后签订了还款协议书和房屋买卖合同，就中冶天工公司退出施工现场、瑞丰置业公司给付工程款等事宜达成了一致，确认了已完工程的工程款金额及给付方式。至此，中冶天工公司和瑞丰置业公司已经以约定的方式终止了各自在红星美凯龙项目总承包施工合同上的权利和义务，重新确立了新的债权债务关系，中冶天工公司再行要求解除建设工程施工合同已无事实基础。2018年11月2日，中冶天工公司与瑞丰置业公司签订了还款协议书，确定了工程款金额为2475万元以及分期给付的付款方式。而签订该协议后，双方又签订了房屋买卖合同，约定中冶天工公司以还款协议书中确定的2475万元债权抵顶中冶天工公司在瑞丰置业公司处购买房屋的房款。依据两份合同的内容，后签订的房屋买卖合同是对先签订的还款协议书中部分内容的变更，实质为以房抵债协议，且属当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按房屋买卖合同约定的内容履行。若非合同履行不能或者当事人再行达成新的协议，中冶天工公司已因还款协议书内容变更，不再具有要求瑞丰置业公司给付金钱债务的权利。本案中未出现房屋买卖合同履行不能或者瑞丰置业公司拒绝履行的情形，且瑞丰置业公司提出的可以按照金钱债务履行的条件，中冶天工公司亦不同意，所以中冶天工公司按照还款协议书主张权利没有法律依据。另外，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定的建设工程优先受偿权的适用前提是发包人逾期不支付工程价款，而中冶天工公司与瑞丰置业公司已经达成了以物抵债协议，并非瑞丰置业公司没有按照还款协议的约定给付工程款，故本案不存在优先受偿权的适用问题。综上所述，中冶天工公司的诉讼请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第二百八十六条规定，判决如下：驳回原告中冶天工集团有限公司的诉讼请求。案件受理费165,550元，由原告中冶天工集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省高级人民法院。审判长  满国石审判员  张可秋审判员  张 岩二〇二〇年十一月二十六日书记员  王春宇