云南省玉溪市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云04民终1137号上诉人（原审被告）：周云梅，女，1967年10月15日生，汉族，住云南省玉溪市易门县。委托诉讼代理人：苏志宏，云南苏志宏律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：马丽琼，女，1968年7月10日生，汉族，住云南省玉溪市易门县。上诉人周云梅因与被上诉人马丽琼保证合同纠纷一案，不服云南省易门县人民法院（2020）云0425民初447号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。周云梅上诉请求：1.撤销原判，改判驳回被上诉人要求上诉人赔偿投资款的诉讼请求；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定基本事实不清。被上诉人于2017年11月17日与深圳康智源投资管理有限公司签订《禾中产业一号投资基金委托投资协议书》，当天到中国农业银行股份有限公司易门兴文街分理处把50000元（本判决所涉货币币种均为人民币，以下不再专门指明）投资款转给深圳康智源投资管理有限公司。2017年11月20日被上诉人叫上诉人写一份条子给其，说投资损失要让上诉人赔，上诉人就写了一份内容为“今收到马丽琼存禾中产业一号投资基金50000元（伍万元整）一年期从2017年11月20日到2018年11月20日，这期间，如有投资损失本金，由周云梅补给马丽琼损失部分”的收据给被上诉人。基金到期后未能兑付，被上诉人并没有要求上诉人承担保证责任，今年4月，被上诉人要求上诉人赔偿其投资损失，上诉人认为与深圳康智源投资管理有限公司签订《禾中产业一号投资基金委托投资协议书》并支付投资款，是被上诉人自己实施的行为，被上诉人的投资款应当向深圳康智源投资管理有限公司主张，现在被上诉人是否造成投资损失还不确定，被上诉人不应当向上诉人主张损失。被上诉人向易门法院起诉，一审认定被上诉人一直向上诉人讨要投资损失，从什么时间开始讨要事实不清。二、一审判决认定事实错误。2017年11月至2018年7月间，被上诉人获得禾中产业一号投资基金收益4208.22元，如果被上诉人存在损失，损失为45791.78元，而非50000元。就上述事实及理由，在法定的保证期间，被上诉人未要求上诉人承担保证责任，依据《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条规定，上诉人免除保证责任。一审判决上诉人赔偿被上诉人购买“禾中产业一号基金”投资损失50000元，判决错误。马丽琼未作答辩。马丽琼向一审法院起诉请求：1.判决周云梅立即归还马丽琼投资款100000元；2.案件受理费由周云梅承担。一审法院认定事实：马丽琼、周云梅系多年的朋友，经周云梅介绍，2017年11月17日马丽琼作为委托人（甲方）与受托人（乙方）深圳康智源投资管理有限公司签订《委托投资协议书》，合同约定甲方自愿将自有合法资金委托乙方投资于国内较大的农业板块Ｏ2Ｏ平台建设及运营中国（酒泉）种子产业园项目工程建设运营，甲方委托投资金额为50000元，委托期限12个月自2017年11月17日至2018年11月16日；甲方投资预期年化收益率12个月为12%，甲方的收益在委托投资资金汇入“禾中产业一号”投资基金的专用账户后开始计算，按月付息，期满后兑付本金及剩余收益。基金封闭期满后，委托投资人于5个工作日内收回投资本金，返还甲方委托投资本金及收益账号，甲方开户行：中国农业银行云南省玉溪市易门兴文街分理处，户名：马丽琼，账号：62×××10；乙方本次募集“禾中产业一号”投资基金专用账号，开户银行：中国建设银行股份有限公司深圳国会大厦支行，户名：深圳康智源投资管理有限公司，账号：44×××28。协议尾部甲方处有马丽琼签名捺印，乙方处加盖深圳康智源投资管理有限公司合同专用章。马丽琼于当日向协议约定深圳康智源投资管理有限公司投资基金专用账号转账50000元。2018年1月18日，马丽琼作为委托人（甲方）与受托人（乙方）深圳康智源投资管理有限公司签订《委托投资协议书》，合同约定甲方自愿将自有合法资金委托乙方投资于森林黑土稻花香-禾中集团铁力有机大米产业链，甲方委托投资金额为50000元，委托期限自2018年1月18日至2019年1月17日；甲方投资预期年化收益率12个月期产品12%，甲方的收益在委托投资资金汇入“禾中米良壹号投资基金”的专用账户后开始计算，按月度付息，期满后兑付本金及剩余收益。基金封闭期满后，委托投资人于5个工作日内收回投资本金，返还甲方委托投资本金及收益账号，甲方开户行：中国农业银行云南省玉溪市易门兴文街分理处，户名：马丽琼，账号：62×××10；乙方本次募集“禾中米良壹号投资基金”专用账号，开户银行：中国建设银行股份有限公司潍坊奎文支行，户名：深圳康智源投资管理有限公司，账号：37×××22。协议尾部甲方处有马丽琼签名捺印，乙方处加盖深圳康智源投资管理有限公司合同专用章。马丽琼于当日向协议约定深圳康智源投资管理有限公司投资基金专用账号转账50000元。之后，周云梅向马丽琼出具收据，载明“今收到马丽琼存禾中产业一号投资基金50000元（伍万元整）一年期从2017.11.20到2018年11月20日，这期间如有投资损失本金，由周云梅补给马丽琼损失部分。2017.11.20、1月18日5万、同上一样，以上总计拾万元，周云梅（捺印）”。马丽琼收到购买“禾中产业一号”投资基金2017年11月至2018年7月期间的投资收益4208.22元、收到购买“禾中米良壹号投资基金”2018年1月至2018年7月期间的投资收益3189.04元。深圳康智源投资管理有限公司至今未向马丽琼兑付上述基金投资本金及派发2018年8月起的收益。2020年4月23日，马丽琼诉请一审法院解决。庭审结束后，经一审法院询问周云梅，其称马丽琼提交的收据中“马丽琼存禾中产业一号投资基金50000元（伍万元整）一年期从2017.11.20到2018年11月20日，这期间如有投资损失本金，由周云梅补给马丽琼损失部分。2017.11.20，周云梅”系其亲笔书写且签名捺印，其认可该笔投资基金50000元。收据尾部“1月18日5万，同上一样，以上总计拾万元”的内容系马丽琼自行添加，其不予认可。周云梅认可马丽琼未收到深圳康智源投资管理有限公司兑付的投资基金后一直向其讨要投资本金的事实，并提出如果马丽琼投资禾中产业一号基金50000元本金确有损失，损失部分其愿意赔偿，但现因深圳康智源投资管理有限公司出现问题，公司账户被冻结，马丽琼的损失尚不能确定的意见。另查明，深圳市公安局南山分局于2019年10月11日出具编号为深南公（沙河）立字［2019］39277号立案决定书，决定对深圳康智源投资管理有限公司涉嫌非法吸收公众存款案立案侦查。一审法院认为，本案马丽琼以委托理财合同诉请周云梅承担责任，根据庭审查明事实，本案法律关系符合保证合同关系，经一审法院释明，马丽琼同意变更本案法律关系为保证合同关系，因此，确定本案案由为保证合同纠纷。双方对2017年11月17日投资“禾中产业一号”基金50000元的事实无异议，予以确认。马丽琼、周云梅争议的收据内容认定问题，一审庭审中马丽琼陈述收据尾部“1月18日5万，同上一样，以上总计拾万元”系周云梅在场时其添加的意见，周云梅对马丽琼添加内容亦不予认可，仅认可收据中“马丽琼存禾中产业一号投资基金50000元（伍万元整）一年期从2017.11.20到2018年11月20日，这期间如有投资损失本金，由周云梅补给马丽琼损失部分。2017.11.20，周云梅”的内容，对周云梅认可的收据内容，予以确认，马丽琼在收据中自行添加的内容，不予认定。周云梅针对马丽琼购买“禾中产业一号”投资基金50000元出具收据系其真实意思表示，内容具体明确且不违反法律规定，该收据明确周云梅自愿赔偿马丽琼投资禾中产业一号基金损失本金，周云梅对马丽琼投资损失本金作出的承诺，具有保证的性质，应认定周云梅自愿对马丽琼的该份基金投资损失本金提供保证担保。根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任，周云梅出具的收据中未约定保证方式，应认定保证方式为连带责任保证。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，案涉禾中产业一号基金委托投资期限自2017年11月17日至2018年11月16日，委托投资期限届满后至今已逾期一年多，马丽琼未收到兑付的投资本金50000元，因深圳康智源投资管理有限公司的问题，马丽琼赎回购买的禾中产业一号基金现已不能实现，马丽琼有理由相信其投资本金50000元已亏损，周云梅承担保证责任的条件已成就。马丽琼依收据要求周云梅承担投资损失的诉请，一审法院确定周云梅对其提供保证担保的50000元基金损失本金承担责任。周云梅认可马丽琼一直向其讨要投资本金的事实，故，周云梅以保证期间届满，应免除其保证责任的抗辩不成立，不予采信。马丽琼、周云梅对于2018年1月18日投资禾中米良壹号基金50000元是否属周云梅保证范围存在争议，根据马丽琼、周云梅诉辩意见及庭审查明的事实，收据中与禾中米良壹号基金有关内容系马丽琼自行添加，周云梅对该部分内容亦不认可，周云梅提出购买禾中米良壹号基金50000元不属于其保证范围的辩解意见，予以采信。据此，为保护公民的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第六十条及《中华人民共和国担保法》第十六条第（二）项、第十八条第二款、第十九条、第二十一条第一款、第二十六条、第三十一条之规定，判决：“一、由被告周云梅于判决生效之日起十五日内赔偿原告马丽琼委托深圳康智源投资管理有限公司购买‘禾中产业一号基金’的投资本金损失50000元。二、被告周云梅承担保证责任后，有权在其承担责任范围内向深圳康智源投资管理有限公司追偿。案件受理费减半收取计1150元（原告马丽琼已预交），由原告马丽琼负担575元，被告周云梅负担575元(须于本判决生效之日起七日内向本院交纳)。”二审中，双方当事人均未提交新证据。经审理查明，一审认定事实清楚，本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十六条第一款规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款规定：“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”本案中，周云梅出具《收据》自愿对马丽琼购买“禾中产业一号”投资基金50000元本金提供保证担保，该基金到期后未能兑付，且周云梅认可马丽琼一直向其讨要投资本金的事实。马丽琼购买“禾中产业一号”投资基金50000元于2018年11月16日到期，马丽琼向周云梅讨要投资款，该行为已产生开始计算诉讼时效的法律效果，故马丽琼的保证责任并未免除。一审根据查明的案件事实及上述法律规定判决由周云梅承担连带责任的处理正确，本院予以维持。按照周云梅所出具《收据》的内容来看，周云梅的保证范围为“一年期从2017.11.20到2018年11月20日”的“投资基金50000元”中的“投资损失本金”，马丽琼在投资期间获得“禾中产业一号”投资基金收益4208.22元，该收益应在投资基金本金50000元中予以扣减才是“投资损失本金”，故本院确认马丽琼的实际损失数额为45791.78元，周云梅应在此范围内承担连带保证责任。鉴于深圳康智源投资管理有限公司不是本案当事人，周云梅是依据其出具给马丽琼的《收据》承担责任，一审直接判决“被告周云梅承担保证责任后，有权在其承担责任范围内向深圳康智源投资管理有限公司追偿”不当，应予撤销。周云梅行使追偿权应另行主张。对当事人一审服判部分，本院不再赘述。综上所述，上诉人周云梅的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销云南省易门县人民法院（2020）云0425民初447号民事判决；二、由上诉人周云梅于本判决生效之日起十五日内偿还被上诉人马丽琼投资损失45791.78元；三、驳回被上诉人马丽琼原审其他诉讼请求。一审案件受理费1150元，由上诉人周云梅负担500元，被上诉人马丽琼负担650元。二审案件受理费1050元，由上诉人周云梅负担950元，被上诉人马丽琼负担100元。本判决为终审判决。审判长  杨东审判员  刘惠审判员  方芳二〇二〇年十一月二十三日法官助理杨航颖书记员范艺严