湖南省汉寿县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0722民初1940号原告：曾容，女，2000年12月3日出生，汉族，住湖南省县。被告：邓生强，男，1978年2月9日出生，汉族，住湖南省汉寿县。被告：李南红，男，1980年5月13日出生，汉族，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：刘小花（系李南红妻子），住湖南省汉寿县。被告：诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区定王台街道芙蓉中路二段**湘豪大厦**。负责人：肖江源，该公司总经理。委托诉讼代理人：段淑琼，湖南弘一律师事务所律师。原告曾容与被告邓生强、李南红、诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称诚泰保险湖南公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月24日立案后，被告诚泰保险湖南公司对曾容的伤残等级、误工期、护理期、营养期和后续治疗费用提出重新鉴定申请，经本院准许，本案进行了重新鉴定。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曾容、被告李南红的委托诉讼代理人刘小花、诚泰保险湖南公司的委托诉讼代理人段淑琼到庭参加诉讼，被告邓生强经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。曾容向本院提出诉讼请求：1、判令邓生强、李南红赔偿曾容各项损失合计192067.2元（其中医疗费暂定23046.43元、以实际医疗费发票金额为准，住院伙食补助费4100元、营养费6000元、后续治疗费16000元、误工费26764.27元、护理费12087元、伤残赔偿金159368元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元、鉴定费1500元、财产损失2000元，以上共计261865.7元，扣减车主垫付的10000元和曾容自身应当承担的部分，要求邓生强、李南红承担192067.2元）；2、判令诚泰保险湖南公司在保险责任范围内直接向曾容承担保险赔偿责任；3、判令邓生强、李南红、诚泰保险湖南公司承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年9月17日，邓生强驾驶湘Ｈ779**重型半挂牵引车（牵引号牌为湘Ｈ××**的重型罐式半挂车）行驶至国道319线汉寿县××庙××镇××路段、遇由曾容驾驶的二轮电动车由道路左侧往道路右侧（由北往南）方向行驶，因邓生强驾车未确保安全，致使湘湘Ｈ779**半挂牵引车（牵引号牌为湘湘Ｈ××**重型罐式半挂车）右侧与二轮电动车相刮，造成曾容受伤的交通事故。该起事故经汉寿县交警大队认定邓生强、曾容负此次事故的同等责任。该起事故导致曾容右侧桡骨及右尺骨鹰嘴粉碎性骨折，后经鉴定机构鉴定评定为九级伤残。同时，该事故给曾容的精神及经济方面也造成了严重影响，损失总额较大。曾容认为邓生强作为侵权人应当承担此次事故给曾容造成的损失，李南红作为邓生强的雇主应当承担连带责任，诚泰保险湖南公司作为肇事车辆的保险人应当在保险范围内承担保险责任。李南红辩称，邓生强系其雇佣的司机，事故发生时，邓生强是在履行职务；其对事故发生经过及责任划分没有异议，肇事车辆在诚泰保险湖南公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任险（以下简称商业三者险），曾容的损失应由保险公司赔偿；事故发生后，其为曾容垫付费用15000元，要求保险公司直接向其支付垫付费用。诚泰保险湖南公司辩称，保险公司在交通运输部官方网站上未査询到邓生强的从业资格证记录，未取得从业资格驾驶营运车辆属于违反法律强制性规定，根据交强险保险条例和商业三者险的相关规定，保险公司有权以未取得从业资格证拒赔交强险和商业三者险；如认定保险公司需承担赔偿责任，保险公司按照事故责任比例在承保的交强险和商业三者险责任限额内承担赔偿责任；保险公司对曾容提交的司法鉴定意见书提出异议并申请了重新鉴定，故曾容的各项损失应当按照重新鉴定作出的司法鉴定意见书计算；曾容的诉讼请求中各项损失过高，应依法予以核减，其中医疗费根据保险条款的约定，按照基本医疗保险标准核定医疗费用，保险公司请求按照20％的比例扣减非医保费用，误工费应当参照城镇居民人均收入39842元/年计算，护理费应当参照居民服务、修理、其他服务业城镇私营单位从业人员年平均工资39552元/年计算，交通费、住院伙食补助费、营养费主张金额过高，误工期、护理期、营养期、伤残等级应当以重新鉴定作出的司法鉴定意见书为准，根据保险合同相关规定，保险公司在商业三者险范围内不承担精神损害抚慰金的相关赔付，曾容未提供财产损失的相关证据，其起诉财产损失2000元金额过高，应以实际支出的车辆损失费金额为准；依据保险条款的约定，诚泰保险湖南公司不承担本案的鉴定费和诉讼费。邓生强未予答辩也未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人提交的证据，本院认定如下：行驶证、驾驶证、货运从业资格证、交强险保单、商业三者险保单、道路交通事故认定书、病历资料、医疗费发票、李南红出具的关于邓生强系其雇佣的证明、鉴定费发票、保险抄单、常德市岐黄司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、购车协议均系书证原件或与原件核对无误的复印件，来源合法、内容客观真实、与本案相关联，予以采信；工作证明和汉寿县太子庙镇涂家段村村民委员会出具的证明所载内容相互矛盾，村民委员会不能证实村民在外务工情况，仅凭工作证明亦不能证明曾容的务工情况，对该两份证据均不予采信；常德市司法鉴定中心出具的司法鉴定书所载鉴定意见与重新鉴定过程中做出的司法鉴定意见并不相符，对常德市司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书不予采信；道路运输资格证查询单不足以达到诚泰保险湖南公司用以证明邓生强无道路运输从业资格证的证明目的，不予采信。根据采信的证据，结合到庭当事人的当庭陈述，本院确认如下案件事实：2019年9月17日，邓生强驾驶湘Ｈ湘Ｈ779**半挂牵引车（牵引号牌为湘Ｈ湘Ｈ××**型罐式半挂车）行驶至国道319线汉寿县××庙××镇××路段、遇由曾容驾驶的二轮电动车由道路左侧往道路右侧（由北往南）方向行驶，因邓生强驾车未确保安全，致使湘Ｈ7湘Ｈ779**牵引车（牵引号牌为湘Ｈ×湘Ｈ××**罐式半挂车）右侧与二轮电动车相刮，造成曾容受伤和两车受损的交通事故。该起事故经汉寿县交警大队认定邓生强、曾容负此次事故的同等责任。事故发生后，曾容在汉寿县人民医院住院治疗41天。2020年9月30日，常德市岐黄司法鉴定所对曾容因本次交通事故所致损伤出具司法鉴定意见书（重新鉴定），鉴定意见为：1、曾容右尺骨鹰嘴粉碎性骨折，右桡骨小头骨折，遗留关节功能丧失25%，评定为十级伤残；2、右足第三跖骨基底部骨折及第三楔骨骨折，右足第1、5趾骨骨折，遗留右足弓结构部分破坏，评定为十级伤残；3、曾容鉴定前医疗费用按实际（凭医疗单位发票）结算。后续医疗费：（额部美容治疗）7000元，（照片复查及右肘解除内固定）9000元或按实际结算酌定。误工时间为180日，护理期1人60日，营养期为60日（“三期”包含内固定取出手术）。另查明，1、湘H**湘H779**牵引车登记的所有权人为案外人蔡钢，2019年4月9日，李南红从案外人蔡钢处购得该车辆，车辆至今未办理过户手续，2019年9月4日，案外人王文彪为该车辆在诚泰保险湖南公司投保了交强险及不计免赔率、保险责任限额为100万元的商业三者险，本案交通事故发生在保险期内；2、本次交通事故发生之时，邓生强系受李南红雇佣，为其驾驶车辆从事运输业务；3、事故发生后后，李南红为曾容垫付15000元。曾容因本次交通事故遭受的损失为：1.医疗费41006.37元(其中有医疗费票据的费用25006.37元，后续治疗费中照片复查及右肘解除内固定费用酌定9000元，额部美容治疗费用酌定7000元）；2.住院伙食补助费4100元（住院41天，酌定每日住院伙食补助费100元）；3.营养费3000元（营养期60天，酌定每日营养费50元）；4、残疾赔偿金103589.2元（39842元/年×20年×13%=103589.2元，至定残之日，曾容年满19周岁，残疾赔偿金计算年限为20年，曾容损伤构成两处十级伤残，伤残系数本院酌定按照13%计算）；5.误工费26764.27元（54272元/年÷365天/年×180元/天=26764.27元，曾容未提供证据因本次交通事故造成的收入损失，但其确有劳动能力，本院酌情按照2019年度城镇非私营单位农、林、牧、渔行业从业人员年平均工资54272元/年计算其误工费，误工期180天）；6、护理费7200元（护理期60天，酌定每日护理费120元）；7.精神损害抚慰金酌定6500元；8.交通费酌定1000元；9.财产损失酌定1000元；10.第一次鉴定费1500元（常德市司法鉴定中心的鉴定意见书虽未被采信，但该笔费用确已实际开支并属于曾容为查明自身损失支出的必要费用，应当作为曾容的损失予以认定）。以上损失共计195659.84元，其中1-3项共计48106.37元，4-8项共计145053.47元。本院认为，邓生强驾驶机动车与曾容驾驶电动车发生交通事故致曾容受伤，邓生强、曾容在此次事故中均负同等责任，本院确定邓生强应当承担的事故责任比例为60%。曾容的损失依法应先由承保肇事车辆交强险的诚泰保险湖南公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分由邓生强按照事故责任比例赔偿，因诚泰保险湖南公司承保了肇事车辆的商业三者险、邓生强在事故发生之时是为李南红履行职务，故该不足部分应先由诚泰保险湖南公司在商业三者险责任限额内予以赔偿，仍有不足的，由雇主李南红负担。曾容在医疗费用赔偿项目下的损失为48106.37元，诚泰保险湖南公司应在交强险医疗费用赔偿项目下赔偿曾容损失10000元；曾容在伤残赔偿项目下的损失为145053.47元，诚泰保险湖南公司应在交强险伤残赔偿项目下赔偿曾容损失110000元，曾容在财产损失赔偿项目下的损失为1000元，诚泰保险湖南分公司应在交强险财产损失赔偿项目下赔偿曾容损失1000元，故诚泰保险湖南公司共计需在交强险责任限额内赔偿曾容损失121000元。对于曾容超出交强险责任限额的损失73159.84元（195659.84-121000-1500，不含鉴定费），应由诚泰保险湖南公司在承保的商业三者险责任限额内承担43895.90元（73159.84×60%）。另有鉴定费1500元，应由李南红按照事故责任比例负担900元，该款从李南红已垫付的15000元中予以扣减，剩余14100元由诚泰保险湖南公司从总赔偿款中直接支付给李南红，综上，诚泰保险湖南公司共需赔偿曾容各项损失164895.9元（交强险121000元，商业三者险43895.90元），其中直接向曾容支付150795.90元，代曾容返还李南红14100元。对于曾容的其他诉讼请求，本院予以驳回。关于诚泰保险湖南公司主张邓生强未取得道路运输从业资格证不予赔偿的意见，因诚泰保险湖南公司未提供证据证明其主张，对其该项主张不予采纳。关于诚泰保险湖南公司主张按照20%的比例核减非医保用药费用的主张，因伤者用药系医疗机构自主决定，伤者并不能控制，核减非医保用药有损伤者权益，且诚泰保险湖南公司并未举证证明曾容支付的医疗费用中有不属于必须诊疗项目的情形，对其该项主张亦不予采纳。邓生强经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司赔偿曾容各项损失共计150795.90元，于本判决生效之日起十日内给付；二、诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司支付李南红垫付费用14100元，于本判决生效之日起十日内给付；三、驳回曾容的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4141元，减半收取计2070.5元，由曾容负担445.5元，李南红负担1625元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  高志宏二〇二〇年十一月四日法官助理李正芳书记员符佳冕附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。