广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂13民终1745号 上诉人（一审原告）：象州县象郡投资有限公司，住所地：广西象州县寺村镇二中路****。 法定代表人：江元杰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈娜，来宾市兴宾区城东法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：覃奎淞，来宾市兴宾区城东法律服务所法律工作者。 被上诉人（一审被告）：陈建斌，男，1967年6月7日出生，汉族，住广西鹿寨县。 被上诉人（一审被告）：欧宇，男，1986年6月25日出生，汉族，住广西鹿寨县。 上诉人象州县象郡投资有限公司（以下简称“象郡公司”）因与被上诉人陈建斌、欧宇合伙协议纠纷一案，不服广西壮族自治区金秀瑶族自治县人民法院于2020年8月17日作出的（2020）桂1324民初422号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理完毕。 上诉人象郡公司上诉请求：1.请求依法撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由二被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院关于被上诉人是否应赔偿上诉人的事实基础认定错误。一审判决认定双方为合伙关系，未经清算不予返还投资款的认定错误。个人合伙关系应以尊重双方的意思自治为原则，双方在《合伙经营合同》第五条约定“如甲方原因造成项目停工或者合同终止，乙方所造成的损失由甲方承担。”上诉人主张损失是基于被上诉人违约的情形下根据合同约定来确定的。该项目于2019年4月24日因被上诉人的原因致使村民阻拦上诉人调运竹子导致项目停工被上诉人退场，符合该条款约定的被上诉人违约的情形，被上诉人应承担违约责任，赔偿上诉人的损失。2.被上诉人在签订《合伙经营合同》后拖欠其他施工队的工程款，未按照与村民的约定出资修路，在上诉人进场时未能处理好与各方的纠纷，导致上诉人受到村民阻挠未能正常施工直至2019年4月24日。被上诉人未能保证正常施工属于违约在先，因此上诉人才未支付合同约定的45000元。3.上诉人在合伙期间实际投入的用于支付工人费用、租赁设备、购买材料等资金51214元，证据充分，一审判决不予认定是错误的。综上，请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。 被上诉人陈建斌、欧宇不作答辩。 象郡公司一审起诉请求：1.判令解除双方于2019年2月18日签订的《合伙经营合同》；2.判令陈建斌、欧宇返还5000元投资款；3.判令陈建斌、欧宇承担双方合伙期间的损失51214.5元；4.本案诉讼费由陈建斌、欧宇承担 一审法院查明，2016年12月19日，三合村委山界屯村民小组与欧宇签订《毛竹有偿换路合同》一份，合同期限：2016年12月19日至2019年12月31日结束。另约定欧宇应于2018年12月31日付清三合村委山界屯村民小组修路经费4万元。金秀瑶族自治县忠良乡三合村民委员会在该合同上盖章。2019年2月18日，作为乙方的象郡公司与作为甲方的欧宇、陈建斌签订了《合伙经营合同》，合同约定：甲乙双方合作经营及投资金额按原甲方跟村民的合作协议执行。合同期限为一年，自2019年2月20日至2020年2月20日止。甲方出资按原出资修路的资金约20万元，乙方负责现需要投入的资金（即5万元以内），各占投资总额的50％比例股份，乙方负责组织人员砍伐经营、财务管理等工作，如乙方投资超过5万元的，双方可按比例追加投资金额。合同签订时乙方汇款5000元给甲方，另外45000元在正常施工没有问题下七天内支付给甲方。甲方在一个星期内保证乙方的工人能够顺利进场同时出具三合村委授权委托书和原村民签订的合同交给乙方保管，如与村民发生纠纷及其他原因造成乙方工人无法进场，甲方三天内无条件退还5000元给乙方。合同签订后，象郡公司于2019年2月19日和2019年3月2日通过手机银行分别转账2000元和3000元给陈建斌。2019年2月24日，象郡公司作为甲方与作为乙方的周余义签订了一份《承包山林砍伐合同》，甲方将忠良乡三合村山界屯总面积约2000亩的竹子发包给乙方砍伐，期限为一年，从2019年3月1日至2020年3月1日止。乙方自带砍伐工具，甲方按每吨竹子支付200元砍工费给乙方，勾机开路也发包给乙方，勾机开路按每米23元计算，够两万结算一次。2019年3月4日，象郡公司与张升签订《承包合同》，将忠良乡三合村山界屯竹林修路发包给张升，开路按每米25元计算，够两万结算一次。2019年5月29日，三合村委山界屯出具一份“终止合同书”，内容为：山界屯与欧宇2016年12月19日签订的《毛竹有偿换路合同》，按合同约定2018年12月31日欧宇应交修路费4万元，现未交纳，经村民小组协商决定于2019年4月24日终止该合同。金秀瑶族自治县忠良乡三合村民委员会盖章证明欧宇未交山界屯公路维修费，现群众强烈要求终止合同。2019年2月18日，签订《合伙经营合同》后，象郡公司于3月19日开始组织人员进场砍伐竹子，至2019年4月24日因村民阻拦象郡公司调运竹子发生纠纷而停工至今。 一审法院认为，象郡公司与欧宇、陈建斌自愿合伙经营山界屯毛竹有偿换路项目，并订立了《合伙经营合同》，双方应当按照协议履行自己的义务。象郡公司合伙期间投入的财产，应由合伙人统一管理和使用，合伙经营积累的财产，归合伙人共有。合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议承担。本案双方在《合伙经营合同》第三条中明确约定：签订合同时象郡公司汇款先付5000元，另外的45000元在象郡公司进场正常施工七天内支付，欧宇、陈建斌在象郡公司工作人员顺利进场的一个星期内，将三合村委授权书和与山界村民签订的合同交给象郡公司保管。如因村民或其他原因造成象郡公司无法正常进场的，欧宇、陈建斌在三天内退还象郡公司的5000元。象郡公司自2019年3月19日进场施工，至同年4月24日因村民阻拦调运竹子发生纠纷时，没有按合同约定支付45000元。象郡公司诉请解除《合伙经营合同》，欧宇、陈建斌提出象郡公司没有按合同约定在期限内支付45000元，导致合同没有实际履行，现山界村民小组已经解除了2016年12月19日与欧宇签订的《毛竹有偿换路合同》，双方不存在解除合同的问题的抗辩理由成立。象郡公司合伙期间的债权债务没有经过欧宇、陈建斌的确认，双方亦未进行结算，双方未提供证据证实合伙期间的盈余情况，亦未申请审计，致使法院无法查清。象郡公司主张双方合伙期间的损失由欧宇、陈建斌赔偿，证据不足，理由不充分，不予支持。 综上，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决驳回象州县象郡投资有限公司的诉讼请求。本案受理费603.00元，减半收取301.50元，由象州县象郡投资有限公司负担。 经审理查明，一审判决认定山界屯决定终止其与欧宇的《毛竹有偿换路合同》的日期为2019年4月24日错误，实际应为2019年5月24日。一审判决认定的其他事实属实。 本案的争议焦点：上诉人一审的诉讼请求是否有事实和法律依据。 本院认为，一、上诉人请求解除《合伙经营合同》应否支持。上诉人与二被上诉人签订的《合伙经营合同》为有效合同，该合同的基础为欧宇与山界屯签订的《毛竹有偿换路合同》；《毛竹有偿换路合同》在上诉人与二被上诉人合伙期间被解除，致使上诉人与二被上诉人的《合伙经营合同》失去履行基础，合同目的不可能实现，上诉人请求解除合同，理由充分，应予准许。一审法院认为《合伙经营合同》已自然解除错误，应予纠正。 二、上诉人请求二被上诉人返还5000元投资款，并赔偿合伙期间的损失51214元是否应支持。按合同约定，上诉人应于进场正常施工7日内支付余下投资款，但从2019年3月19日至4月24日其正常施工35日却未支付余下的投资款45000元，甚至在发生村民阻拦后仍未支付，致使村民于2019年5月24日解除《毛竹有偿换路合同》，最终导致《合伙经营合同》失去履行基础，合伙事项中途终结，上诉人与二被上诉人对此均有责任；上诉人主张《合伙经营合同》不能继续履行是二被上诉人造成不成立。 《合伙经营合同》无法履行，合伙人投资有损失的，应由合伙人共同承担；合伙人没有对合伙进行结算，合伙盈亏不清，双方约定各占50%的股份，上诉人请求二被上诉人退赔乙方全部投资没有事实依据和法律，不予支持。 综上，上诉人请求解除合同，上诉理由成立，应予支持；上诉人请求判决二被上诉人赔偿损失，理由不成立，应驳回其该上诉请求。一审判决认定事实清楚，适用法律错误，实体处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区金秀瑶族自治县人民法院（2020）桂1324民初422号民事判决； 二、解除上诉人象州县象郡投资有限公司与欧宇、陈建斌2019年2月18日签订的《合伙经营合同》； 三、驳回上诉人象州县象郡投资有限公司的其他上诉请求 一审案件受理费301.50元，由被上诉人欧宇、陈建斌承担；二审案件受理费1205元，由上诉人象州县象郡投资有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 侯永魁 审 判 员 邓 媚 审 判 员 黄月秀 二〇二〇年十一月二十五日 法官助理 蒙巧玲 书 记 员 龙 莉 附相关法条 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；