吉林省珲春市人民法院民事判决书（2020）吉2404民初2327号原告:黄春秋，男，1970年9月4日生，汉族，住吉林省珲春市。委托诉讼代理人:薛彦玲,吉林何晓明律师事务所律师。被告:珲春市宏海建筑劳务有限责任公司，住所地:吉林省珲春市三家子乡东岗子村八连城煤矿。法定代表人:田承海，经理。委托诉讼代理人:宋显义。原告黄春秋与被告珲春市宏海建筑劳务有限责任公司（以下简称宏海公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告黄春秋及其委托诉讼代理人薛彦玲，被告宏海公司法定代表人田承海，委托诉讼代理人宋显义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄春秋向本院提出诉讼请求：一、解除劳动关系;二、请求人民法院判决被告支付一次性伤残补助金55324元(4255.7元/月x13个月),一次性工伤医疗补助金55324元(4255.7元/月×13个月>,一次性伤残就业补助金46813元(4255.7元/月×11个月）,停工留薪期工资25534元(4255.7元/月×6个月),吉大医院住院伙食补助费1224元(34x36元/日)经济补偿金12767元（4255.7元/月×3个月)，停工留薪期间护理费11907元(3969元/月×3个月,具体护理时间待司法鉴定后确认)。诉讼过程中，黄春秋变更停工留薪期护理费13834.74元(4611.58元/月×3个月)。事实和理由：2017年8月，黄春秋到宏海公司承包的珲春市八连城煤矿井下开拓区从事皮带工工作。2019年1月9日下午15:30左右，黄春秋在珲春市××巷下料时,被卡轨车将右足挤伤。受伤后到吉林大学第一医院诊断为右足砸伤、右足第1-5趾骨骨折，右足足背、足底皮肤撕脱伤，右足批复坏死，右趾坏死，皮瓣部分坏死，残端皮肤坏死等。黄春秋在工作中受伤一事，2019年7月2日珲春市人力资源和社会保障局出具《工伤认定书》。2019年11月9日经珲春市劳动能力鉴定中心评定为伤残等级染级。黄春秋不服伤残等级，于是到吉林省劳动能力鉴定中心进行鉴定,鉴定等级仍为染级。黄春秋为维护权益依法诉至珲春市劳动人事争议仲裁委员会，仲裁中因州劳动能力鉴定部门出具的需要配备辅助器具的认定书还未下发，故黄春秋对更换辅助器具费用、更换期间的护理费等提出撤回仲裁请求,待能主张辅助器具更换费用时另行主张。仲裁庭对黄春秋主张的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金计算的工资基数有误，并且住院伙食补助费和经济补偿金计算金额错误，此外黄春秋主张的护理费宏海公司认可护理期间没有派人护理，但仲裁局在没有告知进行护理时间鉴定时，就驳回黄春秋对护理费的主张。宏海公司辩称，同意解除劳动关系。对伤残等级没有异议，对月数没有异议，对赔偿工资有异议，工资应该是3705元/月，对护理标准有异议,鉴定的护理天数正确，但护理费高，按照2018年统筹工资4572元*3个月*30%进行赔偿，不同意承担经济赔偿金，因为是黄春秋要求解除劳动合同，我方对解除劳动合同没有过错。黄春秋提供如下证据：1.珲春市劳动人事争议仲裁委员会裁决书【珲劳人仲裁字(2020)11号】、双方法律文书送达回证。证明:黄春秋对珲春市劳动人事争议仲裁委员会认定事实中黄春秋为宏海公司职工，黄春秋于2019年1月9日发生工伤,并鉴定7级伤残，宏海公司未给黄春秋参加工伤保险,因工伤治疗34日、黄春秋对更换假肢相关费用另行诉讼的认定无异议,但对劳动仲裁庭裁决宏海公司支付13个月的一次性伤残补助金、13个月一次性医疗补助金、11个月一次性就业补助金、6个月停工留薪期工资，3个月的经济补偿金计算的工资基数有异议,同时对去统筹地区外(长春)就医期间的住院伙食补助费未计算增加比例和未裁决护理费有异议,故在收到珲春市劳动人事争议仲裁委员会裁决后的法定期限内诉讼至人民法院。宏海公司称，对真实性无异议，但裁决书本身裁错了，当时给仲裁提供了工资表，但后来没有对工资表进行认定,工资计算是有问题的,1.2.3月份工资跟原仲裁工资不一致，一月份是900元，二月工资2700元，三月工资1980元，对其他部分没有异议。本院对该证据的真实性予以采信。2.珲春市人力资源和社会保障局出具的认定工伤决定书、珲春市劳动能力鉴定委员会作出的初次鉴定结论通知书、吉林省工伤职工伤残等级证书、吉林省劳动能力鉴定委员会出具的再次鉴定结论通知书。证明就黄春秋在宏海公司处2019年1月9日工作期间，工作中受伤一事，经珲春市人力资源和社会保障局在2019年7月2日认定为工伤,2019年11月9日经珲春市劳动能力鉴定委员会评定伤残等级7级,黄春秋不认可伤残等级鉴定结论故申请再次鉴定，经吉林省劳动能力鉴定委员会再次鉴定维持伤残等级7级的结论。宏海公司对该证据的真实性及证明目的无异议。本院对该证据的真实性及内容予以采信。3.吉林大学第一医院出院诊断书。证明黄春秋因本次工伤到统筹地区以外的长春市吉林大学第一医院就医,住院治疗34日及诊断的伤情,故根据吉林省实施《工伤保险条例》办法第三十五条“工伤职工住院进行工伤医疗、工伤康复及配置辅助器具期间的伙食补助费，按照统筹地区上年度职工日平均工资10%的标准,由工伤保险基金支付。工伤保险经办机构同意到统筹地区以外就医的,食宿费分别按照统筹10月地区上年度职工日平均工资20%和60%的标准,交通费按照统筹地区事业单位普通职工享受待遇标准由工伤保险基金支付。”的规定，黄春秋的住院伙食补助费因按照受伤时间的上一年度(即2018年)珲春市社会平均工资计算每日为42.4元/日(4611.58元/月÷21.75日×20%)。宏海公司称，这个只能证明是黄春秋本人的伤情，证明不了其他的赔偿。本院对该证据的真实性予以采信。4.宏海公司在劳动仲裁阶段提供黄春秋受伤前12个月工资明细单。证明黄春秋对宏海公司提供的工资明细单中黄春秋受伤前12月领取的工资数额无异议，宏海公司提供黄春秋受伤前12个月的工资数额劳动仲裁庭也进行了认定（2018年1月到2018年12月），但此工资明细单中1月份出勤天数8日，3月出勤天数14日,4月出勤为0天、5月出勤为0天、10月出勤为17日,此5个月的出勤天数均低于月工资日21.75月，故黄春秋主张的工伤赔偿(一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资)及经济补偿金所计算的工资基数应以超过21.75日出勤的月工资平均数额计算（2月4140元，6月3450元，7月4350元，8月4350元，9月4500元，11月4560元，12月4350元)，平均工资为(29790元÷7个月=4255.7元)。宏海公司对证据本身有异议，前期我们提供第一个工资表是错的，是财务核错了，天数、工资数等都是错的，我们仲裁完之后找他们队长重新做的工资表。本院对该证据的真实性予以采信。5.天平司法鉴定机构出具的司法鉴定意见书和鉴定费收据。证明:原告因本次受伤需要护理的时间为90日,就此花销的鉴定费为600元。根据吉林省实施《工伤保险条例》办法第三十四条“工伤职工在停工留薪期内,用人单位不得解除劳动(人事)关系,按本人受到事故伤害或被诊断为职业病前12个月平均工资和福利支付停工留薪期待遇。停工留薪期内需要护理的由用人单位指派专人护理。用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资1人的标准支付护理费。”的规定，因单位未派人护理，原告有权主张护理费(4611.58元/月×3个月)13834.74元。宏海公司对鉴定数额有异议，鉴定数额是错的，2018年上年度人均收入是4572元/月，应该再乘以30%。本院对该组证据的真实性及内容予以采信。6.鉴定交通费票据4张。证明:黄春秋为到天平司法鉴定中心进行护理时限鉴定,支付鉴定交通费116元。宏海公司称，我方只能赔偿来回延吉一次的费用。本院对该证据的真实性予以采信。宏海公司提供如下证据：黄春秋受伤前的工资12个月工资明细单。证明黄春秋受伤前的每月工资。黄春秋对证据的真实性有异议，宏海公司在仲裁开庭时已经给仲裁庭提交了黄春秋受伤前12个月的工资明细单，并且经过双方的质证，人民法院来计算黄春秋受伤之前的平均工资应按照被告在仲裁庭提交的工资明细单为准。本院认为，该工资明细系在仲裁后提交的明细且黄春秋对此不予认可，个别月工资存在减少的情形，且宏海公司未能提供能够推翻原工资明细的证据，故本院对该证据本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2017年8月，黄春秋到宏海公司承包的珲春市八连城煤矿井下开拓区从事皮带工工作。2019年1月9日下午15:30左右，黄春秋在珲春市××巷下料时，被卡轨车将右足挤伤。受伤后到吉林大学第一医院诊断为右足砸伤、右足第1-5趾骨骨折，右足足背、足底皮肤撕脱伤，右足批复坏死，右趾坏死，皮瓣部分坏死，残端皮肤坏死等。宏海公司未给黄春秋支付工伤保险。2019年7月2日珲春市人力资源和社会保障局出具《工伤认定书》。2019年11月9日经珲春市劳动能力鉴定中心评定为伤残等级为7级。黄春秋不服伤残等级，于是到吉林省劳动能力鉴定中心进行鉴定，鉴定等级仍为7级。宏海公司未派人护理。因双方对工伤待遇产生纠纷，黄春秋向珲春市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，在仲裁过程当中，宏海公司提交黄春秋工资明细，内容为：“2018年1月工资为1200元,2月工资为4140元,3月工资为2520元,6月工资为3450元,7月工资为4350元,8月工资为4350元，9月工资为4500元，10月工资为2550元,11月工资为4650元,12月工资为4350元、2018年4月、5月无工资。”2020年5月，珲春市劳动人事争议仲裁委员会作出珲劳人仲裁字（2020）11号裁决，确认伤前月平均工资为3873.33元，裁决内容为：“一、被申请人向申请人支付一次性伤残补助金50353.29元、住院伙食补助费612元、停工留薪期待遇23239.98元，合计74205.27元;二、双方解除劳动关系并由被申请人向申请人支付一次性工伤医疗补助金50353.29元、一次性工伤伤残就业补助金42606.63元、解除劳动合同经济补偿金7746.66元，合计100706.58;三、驳回申请人其他仲裁请求”黄春秋对该裁决有异议向本院提起诉讼。黄春秋对申请对护理期间进行鉴定，天平司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，意见为护理期限为90日。为此黄春秋支付鉴定费600元。本院认为，双方均同意解除劳动合同关系，不违反法律规定，本院予以支持。本案争议焦点为一是黄春秋伤前12个月平均工资；二是护理费的赔偿标准；三是宏海公司先行给付的5000元是否在本案中扣减。第一个争议焦点，关于黄春秋伤前12个月平均工资，本院认为，因黄春秋2018年1月、4月、5月工资低于当地最低工资无法反应其真实工资水平，(2月工资4140元+3月工资2520元+6月工资为3450元+7月工资为4350元+8月工资为4350元+9月工资4500元+10月工资2550元+11月工资为4650元+12月工资4350元)÷9个月=3873.33元,以此作为计算各项工伤保险待遇的工资基数。黄春秋主张除了上述2018年1月、4月、5月以外，还有3月出勤14日、10月出勤17日因未能超过21.75日为由，以剩余7月工资计算平均工资的主张，于法无据，本院不予支持。宏海公司以在仲裁当中提供的工资明细有误为由，以重新提交的工资明细计算按照3705元计算平均工资，该工资明细系是在仲裁后提交的明细且黄春秋对此不予认可，个别月工资存在减少的情形，且宏海公司未能提供能够推翻原工资明细的证据，故对宏海公司的该抗辩主张，本院不予支持。第二个争议焦点关于护理费赔偿基数的问题，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊的，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”《吉林省实施办法》第三十四条规定：“工伤职工在停工留薪期内用人单位不得解除劳动（人事）关系，按本人受到事故伤害或被诊断为职业病前12个月平均工资和福利支付停工留薪期待遇。停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理，用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资1人的标准支付护理费”根据上述规定，因宏海公司在停工留薪期内均未能派人护理，故黄春秋主张按照珲春地区在2018年在岗职工平均工资计算3个月(4611.58元/月×3个月)13834.74元的主张，本院予以支持。宏海公司应按照平均工资30%支付护理费的主张，因该规定为生活护理费，并非上述停工留薪期护理费，该抗辩主张本院不予支持。第三个争议焦点宏海公司先行给付的5000元是否在本案中扣减的问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：“第一条劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。”本案为劳动争议案件，关于宏海公司先行给付的5000元的问题系并非用人单位与劳动者在履行劳动合同的纠纷，故该抗辩主张，与本案并非同一法律关系，本院不予审理。双方对交通费58元、伙食补助费612元，鉴定费600元、无异议，且不违反法律规定，本院予以确认。双方对仲裁中一次性伤残补助金、停工留薪期待遇、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤伤残就业补助金、解除劳动合同经济补偿金的计算期限无异议，本院按照3873.33元作为基数进行计算，即一次性伤残补助金873.33元/月×13个月=50353.29元、一次性工伤医疗补助金标准为3873.33元/月×13个月=50353.29元、一次性工伤伤残就业补助金3873.33元/月×11个月=42606.63元、停工留薪期待遇3873.33元/月×6个月=23239.98元、经济补偿金定为3873.33元/月×2个月=7746.66元。综上，宏海公司应向黄春秋支付一次性伤残补助金50353.29元、住院伙食补助费612元、停工留薪期待遇23239.98元，一次性工伤医疗补助金50353.29元、一次性工伤伤残就业补助金42606.63元、解除劳动合同经济补偿金7746.66元，护理费13834.74元，交通费58元、伙食补助费612元，鉴定费600元，合计189404.6元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条规定，判决如下：一、解除黄春秋与珲春市宏海建筑劳务有限责任公司之间的劳动关系；二、珲春市宏海建筑劳务有限责任公司于本判决发生法律效力之日支付给黄春秋各项工伤保险待遇合计189404.6元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由珲春市宏海建筑劳务有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于延边朝鲜族自治州中级人民法院。审判员 全 杰 二〇二〇年十一月十二日书记员 许馨月