云南省曲靖市马龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0321民初691号原告：佘勇军，男，1974年8月4日生，汉族，住四川省泸县。原告：彭家成，男，1967年10月9日生，汉族，住重庆市永川区。339。共同委托诉讼代理人：何先群，女，1976年10月21日生，汉族，住四川省富顺县，特别授权代理。被告：贵州中盛祥建筑工程有限公司，住所地：贵州省贵阳市云岩区环北巷**，统一社会信用代码：915200005872762670。法定代表人：袁桂祥，职务：公司董事长。委托诉讼代理人：田志刚，男，1985年1月26日生，汉族，住贵州省沿河土家族自治县，特别授权代理。原告佘勇军、彭家成与被告贵州中盛祥建筑工程有限公司（简称：中盛祥公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月16日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月30日延长审限一次，于2020年10月15日公开开庭进行了审理。原告佘勇军、彭家成的共同委托诉讼代理人何先群均到庭参加诉讼，被告中盛祥公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本案现已审理终结。原告佘勇军、彭家成向本院提出下列诉讼请求：1.请求判令解除《土石方施工协议》；2.判令被告返还二原告300000元；3.判令被告支付二原告300000元×3%×48个月＝432000元；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年6月6日，二原告与被告签订《土石方施工协议》，被告将马龙县产业园区年产量10万吨聚酯切片和9万吨特种藻膜生产项目土方工程交由二原告承接施工，签订协议后，二原告于2016年6月7日、6月11日分别交保证金20万元和10万元，经双方协商，该款由公司委托转入邓忠勇（身份号码：5103221962********）银行账户（账号为：62×××67）。到协议规定的开工日期（2016年6月30日），被告总以各种理由拒不履行协议。由于不能开工，二原告要求退还保证金，被告于2019年12月20日签订承诺书，承诺于2019年12月29日退还保证金30万元，如未退还，每天支付2万元违约金，原告自愿放弃超出月3%的利息部分。综上，为维护合法权益，特此起诉。被告中盛祥公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩状及相关证据，本院视其放弃相关诉讼权利。原告佘勇军、彭家成围绕其诉讼请求向本院提交如下证据：1.原告身份证复印件二份，拟证明二原告的身份情况；2.《土石方施工协议》复印件一份，拟证明原、被告签订土石方工程；3.收据原件、委托书原件、邓忠勇身份证及银行卡复印件各一份，拟证明签订合同后，二原告支付了30万元保证金，该款汇入邓忠勇账户；4.任命书一份，拟证明赵强及邓忠勇系公司驻滇办事处管理人员，主管财务及行政工作等；5.承诺书一份，拟证明被告承诺退还保证金的事实。本院依原告申请向曲靖市公安局马龙区分局经济犯罪侦查大队调取贵州中海铭城涉案材料光盘一份，经原告佘勇军、彭家成质证对该证据三性均无异议。经审查，二原告提交的证据1、2、3、4、5，真实，合法，与本案关联，相互形成证据锁链，本院予以采信。本院依法调取的证据真实、合法，与本案关联，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年12月24日，贵州中海铭城建筑安装工程有限公司任命赵强、邓忠勇分别为驻滇办事处的经理及副经理，二人全面负责驻滇办事处的工作。原告彭家成分别与原告佘勇军及邓忠勇系朋友关系，相互介绍认识后，2016年6月6日，原告佘勇军、彭家成共同与贵州中海铭城建筑安装工程有限公司签订《土石方施工协议》，约定：“由原告施工建设位于马龙区0万吨聚酯切片和9万吨特种藻膜生产项目的土石方开挖工程，开挖方量为100万方。原告承接工程项目应交纳安全保证金30万元，该保证金在三个月内分三次退还……”合同的文头甲方为贵州中海铭城安装有限公司，落款为赵强签字，但文头及落款处均加盖贵州中海铭城建筑安装工程有限公司合同专用章。赵强向二原告出具加盖贵州中海铭城建筑安装工程有限公司驻云南办事处印章的委托书，要求二原告将合同保证金转入邓忠勇的农行卡（62×××67）。二原告于2016年6月7日转入邓忠勇账户20万元的保证金，又于2016年6月11日转入邓忠勇账户10万元保证金。二原告出具转款凭证与赵强核对后，贵州中海名城建筑安装工程有限公司以第一次转款时间2016年6月7日为准向二原告出具了30万元保证金的收据，并加盖了公司财务专用章。另查明，签订合同后，被告一直未通知二原告开工建设，二原告便与赵强联系退款事宜，2016年12月20日，赵强承诺于2016年12月29日退还原告保证金，如未退还，个人及公司愿意承担每天2万元的违约金至实际退还为止，并出具了加盖贵州中海铭城建筑安装工程有限公司云南办事处印章的承诺书。截止退款期限届满后，二原告未收到退款便向曲靖市公安局马龙分局经侦大队以被告涉嫌合同诈骗报案，2017年8月11日，曲靖市公安局马龙分局的民警将赵强、邓忠勇等人抓获，以涉嫌合同诈骗予以刑事拘留，2020年6月19日，曲靖市公安局马龙分局以书面形式告知赵强、邓忠勇终止侦查，相关人员的民事赔偿向人民法院起诉。2015年11月5日贵州中海铭城建筑安装工程有限公司变更为被告中盛祥公司。该工程未开工且现不具备开工条件。本院认为，当事人之间可以在法律规范内根据自己的意愿设立、变更、终止民事法律关系。针对争议焦点一：是否应当解除双方当事人签订的《土石方施工协议》？本案中，贵州中海铭城建筑安装工程有限公司任命赵强、邓忠勇分别为驻滇办事处的经理及副经理，二人全面负责驻滇办事处的工作，根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条之规定，赵强及邓忠勇从事授权事务的行为，应由贵州中海铭城建筑安装工程有限公司承担相应的法律后果。2015年11月5日，贵州中海铭城建筑安装工程有限公司变更为被告中盛祥公司，虽签订合同在被告变更之后，但变更时，被告未将变更前公司的印章（合同专用章、财务专用章）及法人任命书等统一收缴销毁，而继续适用，导致合同相对人充分相信该公司正常运营而签订涉案合同。根据《中华人民共和国合同法》的相关规定，变更后的法人承继变更前法人的相关权利义务，因此《土石方施工协议》属于二原告与被告中盛祥公司的真实意思表示。截止起诉时，该工程未开工建设，且不具备开工条件，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项的规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，应予以解除。因此，该合同已无实际意义，故二原告与被告中盛祥公司签订《土石方施工协议》应予以解除。针对争议焦点二：被告是否应当返还保证金及赔偿相应损失？因协议已无实际履行意义而予以解除，被告均应当返还依协议取得的质保金。根据《中华人民共和国合同法》第七十六条的规定，合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。贵州中海铭城建筑安装工程有限公司变更为被告中盛祥公司，即应由被告中盛祥公司及时予以返还二原告交付的30万元质保金。二原告主张按照30万×3%计算48个月（交付款项之日至起诉时）的利息，虽还款承诺中约定“甲方不按时退款，愿意承担每天2万元的违约金……”但该约定明显过高，综合案情，为公平、合理的保护市场各方的权益，二原告30万元的损失应以质保金为基数自二原告交付质保金的次日起至2019年8月19日止的损失按中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日后的损失按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至起诉之日止更为适宜。被告中盛祥公司承担相应责任后，可向相关人员另行主张权利。综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条，《中华人民共和国合同法》第四条、第六条、第七十六条、第九十四条第四项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告佘勇军、彭家成与被告贵州中盛祥建筑工程有限公司（变更前：贵州中海铭城建筑安装工程有限公司）于2016年6月6日签订的《土石方施工协议》予以解除；二、由被告贵州中盛祥建筑工程有限公司在本判决生效后十日内返还原告佘勇军、彭家成合同安全保证金300000元；三、由被告贵州中盛祥建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向原告佘勇军、彭家成支付以质保金300000元为基数自2016年6月12日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息；自2019年8月20日起至2020年8月3日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；四、驳回原告佘勇军、彭家成的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5560元，由被告贵州中盛祥建筑工程有限公司负担2100元，由原告佘勇军、彭家成负担3460元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。本判决生效后，若负有义务的一方当事人不履行法律文书所确定的义务，享有权利的一方当事人可在法律文书所确定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员 侯 圣二〇二〇年十一月六日书记员 肖德琴[附相关法律条文]：《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。《中华人民共和国合同法》第四条当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第七十六条合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在判决作出前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。