湖南省高级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘民终1430号上诉人（一审原告）：耒阳市洪流房地产开发有限公司，住所地湖南省耒阳市蔡子池街道办事处梅桥居委会德泰隆路小华天宾馆**。法定代表人：甄行广，该公司总经理。委托诉讼代理人：易煜灯，广东大同（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张丁山，广东大同（珠海）律师事务所实习律师。被上诉人（一审被告）：何孝志，男，1956年5月13日出生，汉族，住湖南省耒阳市。委托诉讼代理人：罗微，湖南纲维律师事务所律师。上诉人耒阳市洪流房地产开发有限公司（以下简称洪流公司）因与被上诉人何孝志合同纠纷一案，不服湖南省衡阳市中级人民法院（2020）湘04民初27号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，于2020年11月6日对本案进行了审理。洪流公司的委托诉讼代理人易煜灯，何孝志及其委托诉讼代理人罗微到庭参加询问。本案现已审理终结。洪流公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持其全部诉讼请求。事实和理由：1、双方在2017年4月9日的《合作开发合同书》及其《补充协议》中约定洪流公司提供开发土地，何孝志负责项目施工、资金投入、完成报批报建手续及销售、经营管理，并承担全部经营费和税费，签约后支付首期200万元土地款和洪流公司代付的变性和增容费方可生效，2个月内支付。涉案土地虽因另案被保全，双方2017年5月26日的补充协议约定支付款延期至洪流公司处理好保全案件后的10个工作日，但支付时间的调整不等于生效条件也一并变化，《合作开发合同书》生效仍应以支付200万元为条件。何孝志并未支付该200万元，《合作开发合同书》因此没有生效，何孝志对项目开展的工作，仅是促使和保障合同顺利生效的前期工作。2、洪流公司承诺项目退出发生的费用与事实不符，即便何孝志与洪流公司存在委托关系，何孝志亦未完成《代办手续协议书》约定的事务，洪流公司承诺的400万元是业务费、劳务费、工资及奖金，但工资、奖金费用在项目中并不存在。何孝志辩称：《合作开发合同书》及其《补充协议》签约后即履行，合同已经生效。洪流公司受利益驱动，在未与何孝志解除合同的情形下，即与案外人耒阳市金蚕装饰工程有限公司（以下简称金蚕公司）签订《合作协议》，涉案承诺书系洪流公司为解除《合作开发合同书》主动向何孝志出具，洪流公司同意补偿何孝志300万元，公司法定代表人刘洪柳及其儿子刘湘慧均在场，刘湘慧作为见证人在承诺书上签名，不存在洪流公司所述承诺书系在胁迫、显失公平的情况下签订。何孝志已经完成《代办手续协议书》委托事项，《合作开发合同书》及补充协议以及洪流公司出具的承诺书，均不符合法律规定的可撤销的情形。一审法院经审理查明：2017年4月9日，洪流公司作为甲方与乙方何孝志签订《合作开发合同书》及其《补充协议》。其中，《合作开发合同书》约定：耒阳市迎宾商业广场（乙方可以更改项目名称）项目规划建于耒阳市迎宾大道临德泰隆路（原联络线南侧），打造“高起点规划、高优质建设、高档次招商、高水平管理”的高品牌综合楼盘；本合作项目由甲方出地、乙方出资建设，项目分为三块土地，共三个证，其中第一期开发《国有土地使用权证》号为耒国（2009）第352341号，面积9170.9㎡；第二期开发《国有土地使用权证》号分别为耒国用（2009）第352296号，面积5004.6㎡；第三期开发《国有土地使用权证》为耒国用（2009）第350632号，面积9950㎡；项目开发总建筑面积即：《国有土地使用权证》占地面积24125.5㎡（36.22亩），地，地上面积约10万㎡左右中商业面积为20%左右），地，地下室原则上按**规模建设化道路面积按规划要求而定；乙方负责代办将《国有土地使用权证》属性变更为住宅兼商业用地，容积率达到4.0之内，变更在4.0之内需缴的变性及增容相关费用由甲方承担，超过4.0容积率的费用由乙方承担；乙方对甲方原审批的规划设计方案及施工图纸会进行变更，最终变更的方案需经耒阳市规划局及相关部门正式批复为准；甲方提供待开发的《国有土地使用权证》占地面积24125.5㎡（36.22亩），分别属于甲方控制的三家公司（耒阳市洪流房地产开发有限公司、耒阳市洪流汽车贸易服务有限公司、耒阳市和信汽车贸易有限公司），甲方将这三家公司的土地面积24125.5㎡（36.22亩）统一变更到洪流公司名下；甲方移交变更好有效的《国有土地使用权证》，占地面积24125.5㎡的土地给乙方用于开发住宅、商业等综合项目；甲方必须在乙方动工前负责处理好与乙方签订合作开发合同前所产生的所有经济合同纠纷，并承担合同前的一切经济责任和法律责任，因甲方没有处理好所影响乙方的正常施工进程，因此而造成的一切损失由甲方承担；乙方负责办理《建设用地规划许可证》《建设工程规划许可证》《建筑工程施工许可证》等相关手续，施工建设、房屋销售、经营管理等一切事宜，甲方不能借任何理由干涉乙方经营管理，也无权处理该项目上的任何事宜；本项目建成的住宅、商铺、车位由乙方自行对外销售，销售的金额由乙方负责管理，甲方负责监管，土地款支付完毕后，所有建筑物的使用权全部归乙方所有；在乙方缴纳首笔预付土地款项前，将原法定代表人刘洪柳先生的法人变更为乙方何孝志先生任法定代表人；甲方投资的土地按《国有土地使用权证》上现在的数据为依据，《国有土地使用权证》上现在的面积是36.22亩，双方定价按每亩100万元计算，结土地款为3620万元；利润分配现经双方决定按合同约定偿还土地款的方式所制定的固定利润为1360万元给甲方，经营所需缴的各项税费全部由乙方承担，双方利润的所得税各自承担，甲方也不参与经营管理，该项目盈或亏与甲方无关；甲方土地价款应将账目移交给乙方，以便于相关部门查验，签订合同前账目上发生的问题由甲方负责，合同后由乙方负责；签订合同2个月内，乙方支付200万元土地款给甲方，由乙方代付甲方所需变性、增容相关费用，该笔费用应于合同签订后2个月内支付完毕，甲方办好土地变性后即时将《国有土地使用权证》和有关证据及所有资料、文书一并移交给乙方管理使用；甲方土地款及利润的支付：1．从第一期工程开盘之日起一个月内，如甲方需要商铺抵扣土地款，乙方应按照市场价格给予抵扣。2．利润的支付方式从第三期工程竣工之日起一个月内进行支付，支付方式按出售款到账户的房屋面积为结算依据，支付金额标准按出售面积每平方米100元支付给甲方，直至还清为止。3．项目完成后，因市场行情不佳，如有门面和住房未出售完，乙方可用门面和住房进行抵还甲方欠款，价格按本项目出售同层式的平均价格计算。4．为便于经营管理的方便，双方同意原则上股权过户就不到相关部门办理过户手续，如因政策性或乙方确实需要可按乙方的支付土地款额比例实行过户，但过户的税费按政策规定各自承担。如没有实行办理过户手续，双方决定按乙方支付甲方土地总价款的比例为依据，按照付款的比例自动将股权转移到了乙方的名下。合作开发设立项目部：1．双方同意将“耒阳市洪流房地产开发有限公司”的公司名称变更为“耒阳市强盛置业有限公司”（名称以工商管理局审核批准为准），以新公司的名义下设项目部，在合同签订时甲方的授权同时生效，由甲方法定代表人刘洪柳先生代表甲方所有持股人授权：全权委托乙方何孝志先生全权负责本项目的开发、建设、决策及经营管理等事宜。2．甲乙双方在变更法定代表人时，甲方将所有的公章上交市工商管理局，乙方同时向工商管理局申请刻一套公章。因甲方原公章所发生的一切问题由甲方承担。因乙方新公章所发生的一切问题由乙方负责。3．项目部在甲方移交《国有土地使用权证》后2个月内设立，同时甲方应将本项目所有的相关资料、账目一并移交给乙方管理使用。4．项目部需设人事人员由乙方自行负责，甲方只委派一个人监督财务工作、负责所有金额必须进入公用账户，双方立印监，实行乙方管理，甲方监督，双方不得挪用，只能用于工程项目上。甲方委派人员的工资由甲方自行支付。合作期间的权利和义务：1．甲方负责确保合作土地使用权属真实性和甲方所有持股权人无异议及无其他争议性，该工地上所涉的一切债权债务。2．甲方确保该项目无第三方纠纷，在签订合同后，甲方不得以公司或股权的名义质押对外借款，否则视为违约，并承担一切责任。3．为确保本项目正常施工，如暂时缺少周转资金，双方均可用本项目土地及工程项目抵押贷款，且双方应互相支持正常的银行借贷，借贷来的资金只能用于本项目上。4．甲方确保项目用地完整、干净、无纠纷并交给乙方能够正常开发建设。5．甲方负责签订合同前的债权债务，因甲方的事影响本项目开发受阻，不能正常施工，视为甲方违约，由甲方赔偿乙方因此所造成的一切损失。6．乙方代付变性、增容所需费用，并在土地款中进行抵扣。7．乙方负责该项目工程施工和所需资金的投资、负责报批、报建的所有相关手续工作，负责销售、策划及经营管理。负责该项目工程单项验收、综合验收、资料入档、确保文明施工、安全施工，如发生的一切安全事故全部由乙方负责。项目工期：1．甲乙双方在签订合作开发合同书后2个月内按现有现状将所有的建筑物及办公用具等全部移交给乙方。乙方在办好施工许可证10天内必须编排好施工进度计划，在20天内组织队伍进场施工，双方派专人到项目现场进行实施交接，交接完毕双方人员签署确认。2．乙方建设工期分为三期，第一期从领取《建筑工程施工许可证》之日起三年内完成，第二期从领取《建筑工程施工许可证》之日起三年内完成。第三期从领取《建筑工程施工许可证》之日起三年内完成，整体项目建设时间暂定六年。项目费用及责任承担：1．本合作开发合同签订前，“迎宾商业广场”项目由甲方法人负责开发，对外的债权、债务由甲方负责承担。本合作开发合同签订后，“迎宾商业广场”由乙方负责开发，对外的债权、债务由乙方负责承担。2．甲方为了解决公司员工福利，需向乙方购买20套商品房，乙方按对外同层同等平均价格下调5%。3．本项目物业管理由乙方负责管理，所有设施由乙方负责。4．本项目兴建的幼儿园和所有建筑物的所有权全部归乙方，与甲方无关。违约责任：应全面履行合作合同，如有违约，违约方应向守约方赔偿200万元的违约金，违约造成的损失由违约方另行负责。甲乙双方承诺以下事项真实可信：1．甲、乙双方为有独立民事行为能力的法人，有权独立签署并有能力履行本合同。2．甲、乙双方签署和履行本合同所需的一切手续均已办妥并合法有效。3．在签署本合同时，任何法院、仲裁机构、行政机关或监管机构未做出任何足以对任何一方履行合同产生重大不利影响的判决、裁定、裁决或具体行政行为。4．乙方应该守法经营，若甲方发现乙方有违法经营情况，双方协商未果后，甲方有权单方面终止该合同，乙方应承担相应损失。其他约定：1．合作项目完成后，项目部及下设各部的办公家具、公用车辆和其他用品全部归乙方所有。2．本合同未尽事宜由本合同当事人协商一致解决，另签订补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力。3．为了更好地完成该项目，乙方如需转让本合同，经甲方同意后，可以转让此合同。4．本合同签订后，未经本合同当事人协商一致，任何一方不得擅自变更或解除或终止。因不可抗力造成本合同不能履行的，本合同自动终止。争议解决方式：1．本合同受中华人民共和国法律管辖并按其进行解释。2．本合同在履行过程中发生的争议，由双方按照本合同合作原则协商解决，也可由有关部门调解，协商或调解不成的，依法向耒阳市人民法院起诉或衡阳仲裁委仲裁。协议生效：1．本合同是甲乙双方共同协商的结果，未尽事宜，双方可签订补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力。2．合同书一式6份，甲方执2份，乙方执4份，合同书由甲乙双方签订盖章（按印）后生效，每份协议书均具有同等法律效力。刘洪柳在合同甲方处签名并加盖洪流公司公章，何孝志在合同乙方处签名按印。洪流公司与何孝志签订的《补充协议》约定：《合作开发合同书》补充如下：甲方如需商铺抵扣土地款，乙方应按照市场售价9.8折给予抵扣。若因乙方资金链断裂或者其他原因造成项目施工停顿，乙方剩余未支付给甲方的所有土地款，乙方同意将第一期项目商铺按照市场售价按9.8折抵押给甲方。乙方应协商甲方处理债权债务纠纷，所有相应费用由甲方负责。《合作开发合同书》仅在甲方收到乙方支付的首期200万元土地款和乙方代付的变性和增容费用后方可生效。合同生效后方可将公司名称和项目部名称变更。若由于甲方公司股东冻结问题无法过户法人，则由甲方公司出具该项目的全权授权委托书给乙方。若乙方未能在合同签订2个月内代付甲方的变性增容费用和支付200万元给甲方，则乙方需无条件将公司法人转回给甲方原法人刘洪柳或原法人指定人。若本补充协议与主合同有不符之处，以本补充协议为准。8．本补充协议1式2份，双方各执一份，签字盖章后生效。刘洪柳在合同甲方处签名并加盖洪流公司公章，何孝志在合同乙方处签名按印。合同签订后，2017年4月12日，洪流公司与何孝志签订《代办手续协议书》，约定：甲方聘请乙方为甲方办理规划设计变更条件和国土变性及上交增容出让金等手续，现就乙方的业务责任及甲方承诺的报酬约定如下：责任与义务：1．乙方代办好变更规划设计条件。原商业用地性质变更为商住用地性质，容积率增加到4.0内。2．上缴的土地增容出让金在450万元以内。3．办好洪流房地产、洪流汽贸、和信汽贸三个公司名下国土证的三证合一。报酬及费用：1．办理好规划设计条件变更，甲方付给乙方业务费及奖励50万元，杂费开支由甲方报销；2．乙方将土地增容出让金控制在450万元内以及将三证合一办好后，甲方付给乙方业务费奖励350万元整，其开支由甲方报销。刘洪柳在协议书甲方处签名并加盖洪流公司公章，何孝志在协议乙方处签名。2017年5月11日，洪流公司向何孝志出具《企业法定代表人授权委托书》，委托何孝志刻制行政公章和合同专用章各一枚。2017年5月26日，洪流公司（甲方）与何孝志（乙方）签订《补充协议》，约定：因甲乙双方在2017年4月9日所签订的《合作开发合同书》和《补充协议》里有些条款按规定时间要完成的，因甲方债权债务的影响暂时不能完成。现经双方友好协商再签订补充协议如下：一、甲方处理好法院受理土地保全的案子后，乙方在10个工作日内代付土地增容出让金及支付首次土地款。二、甲方必须将债权债务的人员、金额、欠款原因、联系方式立好清单，并交一份给乙方便于协助甲方处理债权债务问题，甲方原股东的一切问题全部由甲方承担。三、因甲方没有处理好原股东退股过户问题，所以无法变更法定代表人：现甲方决定全权委托乙方负责经营管理甲方公司开发项目的一切事宜，委托期限：长期。甲方要尽快处理好一切遗留问题并将法定代表人变更到乙方名下。四、甲方将2号行政公章和合同公章移交给乙方使用，移交的公章出了一切问题由乙方负责，该公章模型见以下印章。五、2017年4月9日所签订的《合作开发合同书》和《补充协议》与本补充协议相抵触的条款，按本补充协议的条款执行。六、本补充协议一式两份，双方各执一份，双方签字盖章按印后与2017年4月9日签订的《合作开发合同书》属同等效力。刘洪柳在协议甲方处签名并加盖洪流公司2号行政公章及合同专用章，何孝志在协议乙方处签名按印。2017年5月26日，洪流公司出具《耒阳市洪流房地产开发有限公司法定代表人授权委托书》，内容：“我公司法定代表人刘洪柳董事长，男，身份证号码：43040319********。根据本公司和何孝志在二零一七年四月九日所签订的《合作开发合同书》和《补充协议》条款之规定，现就本公司开发项目全权授权委托何孝志同志，男，身份证号码：430481********，代理法定代表人负责《耒阳市洪流房地产开发有限公司》开发项目的经营管理、策划、销售等一切事项。授权期限：定为长期”。2017年8月4日，洪流公司（甲方）与金蚕公司（乙方）签订《合作协议》，约定：乙方同意将甲方土地有土地证的36.2亩按照每亩55.25万元作价（小计2000万元），没有土地证的3.8亩按照总价50万元作价，利润按照3450万固定值，合计5500万元整（此费用包括现场已有的建筑物、设备设施和已完成的实体工程量等），并分批支付给甲方，其中所得税由乙方承担。2017年10月26日，洪流公司出具《承诺函》，内容：“我司与何孝志经过协商退出耒阳市洪流房地产开发有限公司的迎宾广场项目，耒阳市洪流房地产开发有限公司同意以300万元作为补偿给到何孝志先生，特此承诺。”洪流公司法定代表人刘洪柳在承诺函上签字并加盖洪流公司公章。2017年11月22日，洪流公司出具委托书，内容：“耒阳市国土资源局：我公司全权委托合伙人何孝志（身份证号码：430481********）前来贵局办理相关手续，签订的所有文件都合法有效”。2017年12月29日，耒阳市国土资源局与洪流公司签订《国有建设用地使用权出让合同》，何孝志作为洪流公司的委托代理人在受让人处签字并加盖洪流公司2号行政公章。2018年1月4日，洪流公司向何孝志出具2份《承诺函》和1份《耒阳市洪流房地产开发有限公司打款给何孝志资金明细》，何孝志向洪流公司出具1份承诺函。其中，洪流公司2份承诺函内容分别为：“我司应付给何孝志的放弃与我司的房地产合作开发协议的补偿损失共300万元，现我司郑重承诺于2018年12月31日前支付该笔款项。如果未付，则由何孝志采取任何方式处理并按年息24%计算利息”，“我司应付给何孝志的业务费用、劳务费、工资及奖金共400万元，现我司郑重承诺于2018年2月10日前支付该笔款项。如果未付，则由何孝志采取任何方式处理并按年息24%计算利息。”该承诺函上加盖了洪流公司的公章，洪流公司法定代表人刘洪柳的签字以及刘洪柳的儿子刘湘慧作为在场人的签名。《耒阳市洪流房地产开发有限公司打款给何孝志资金明细》内容为：洪流公司为何孝志报销非生产性开支63万元，向何孝志转账应补缴的土地出让金450万元（实际缴纳387.634万元）。洪流公司与何孝志协商，将何孝志投到洪流公司处的投资款转为借款。该明细表上有何孝志的签字确认。何孝志的《承诺书》内容为：“公司提供全部土地使用权证（洪流房地产土地证、和信汽贸土地证、洪流汽贸土地证）给我后，我郑重承诺在一星期内换好土地不动产证，换到洪流房产名下”。2018年1月26日，洪流公司向何孝志出具《我司与何孝志债务明细统计》，并确认投资转借款金额为182.42万元，借款利息为月利率20‰（其中2016年12月31日的40万元款项约定月利率为30‰）。2018年7月19日，洪流公司出具收条，称收到何孝志交回的洪流公司的2号行政公章一枚、合同专用章1枚、《耒阳市洪流房地产开发有限公司法定代表人授权委托书》1份。另案中，洪流公司出具的《耒阳市洪流房地产法院官司债务清单》上，载明何孝志借款金额（本金）880万元，洪流公司予以盖章确认。2020年3月4日，洪流公司起诉请求：1．撤销洪流公司2017年10月26日的承诺函和2018年1月4日的2份承诺函；2．确认《合作开发合同书》未生效；3．解除《代办手续协议书》。一审法院认为，双方争议的焦点是：（一）2017年4月9日签订的《合作开发合同书》及《补充协议》是否生效。《中华人民共和国合同法》第四十五条规定，“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。”第七十七条规定，“当事人协商一致，可以变更合同”。就本案而言，洪流公司诉请确认《合作开发合同书》未生效的理由是，《补充协议》第三条约定，“双方于2017年4月9日所签订的《合作开发合同书》仅在甲方（洪流公司）收到乙方（何孝志）支付的首期200万元土地款和乙方代付的变性和增容费用后方可生效。”而何孝志事实上未支付200万元土地款，也没有代付变性和增容费用，故《合作开发合同书》由于生效条件未成就而没有生效。在案证据显示，上述《补充协议》第6条约定，“若乙方未能在合同签订2个月内代付甲方的变性增容费用和支付200万元给甲方，则乙方需无条件将公司法人转回给甲方原法人刘洪柳或原法人指定人。”同时，双方于2017年5月26日再次签订《补充协议》，该协议明确“因《合作开发合同书》《补充协议》里有些条款按时间要完成的，因甲方债权债务的影响暂时不能完成”，“甲方处理好法院受理土地保全的案子后，乙方在10个工作日内代付土地增容出让金及支付首次土地款”，“因甲方没有处理好原股东退股过户问题，所以无法变更法定代表”，“2017年4月9日所签订的《合作开发合同书》和《补充协议》与本补充协议相抵触的条款，按本补充协议的条款执行”，“本补充协议双方签字盖章按印后与2017年4月9日签订的《合作开发合同书》属同等效力”等内容。一审法院认为，2017年4月9日签订的《合作开发合同书》及《补充协议》确如洪流公司所主张，属于附条件生效的合同，但经双方协商一致，于2017年5月26日签订第二份《补充协议》时，对《合作开发合同书》及《补充协议》所附生效条件已经予以变更。在此之后，洪流公司亦是根据2017年5月26日《补充协议》的内容向何孝志签署《法定代表人授权委托书》并移交2号行政公章和合同公章。故洪流公司主张《合作开发合同书》因所附条件未成就而没有生效，缺乏事实依据，不予支持。（二）2017年10月26日、2018年1月4日出具的补偿何孝志300万元的2份承诺函以及2018年1月4日出具的支付何孝志业务费、劳务费、工资及资金共400万元的承诺函是否构成显失公平应予撤销。第一，关于2017年10月26日、2018年1月4日出具的补偿何孝志300万元的2份承诺书。2017年10月26日承诺函称，“我司与何孝志经过协商退出耒阳市洪流房地产开发有限公司的迎宾广场项目，耒阳市洪流房地产开发有限公司同意以300万（叁佰万）作为补偿给到何孝志先生。”2018年1月4日承诺函称，“我司应付给何孝志的放弃与我司的房地产合作开发协议的补偿损失款共300万元，现我司郑重承诺于2018年12月31日前支付该笔款项。如果未付，则由何孝志采取任何方式处理并按年息24%计算利息。”经查，洪流公司与何孝志签订《合作开发合同书》约定案涉项目土地款及固定利润共计4980万元，双方利润的所得税各自承担。之后，洪流公司在未与何孝志解除《合作开发合同书》的情况下，于2017年8月1日与金蚕公司签订《合作协议》，而该协议约定总价为5500万元，且所得税由金蚕公司承担。第二，关于2018年1月4日出具的支付何孝志业务费、劳务费、工资及资金共400万元的承诺函。2017年4月12日，双方签订《代办手续协议书》，该协议约定，“一、责任和义务：1．乙方代办好变更规划设计条件。原商业用地性质变更为商住用地性质，容积率增加到4.0内。2．上缴的土地增容出让金在450万以内。3．办好洪流房地产、洪流汽贸、和信汽贸三个公司名下国土地证的三证合一。二、报酬及费用：1．办理好规划设计条件变更，甲方付给乙方业务费及奖励五十万元，杂费开支由甲方报销。2．乙方将土地增容出让金控制在450万内以及将三证合一办好后，甲方付给乙方业务费奖励350万元整，其开支由甲方负责报销”。根据查明的事实，委托事项第一项，因案涉项目容积率已经调整到≤4.0，原商业用地性质也变更为商住用地性质，应确认何孝志完成该事项。委托事项第二项，土地增容出让金虽实缴487.97万元，但因用地面积实际增加，按照约定标准可算出土地增容出让金控制在450万以内，应视为何孝志完成该事项。委托事项第三项，因洪流公司及其关联公司的土地使用权证处于抵押和法院查封中，无法换成洪流公司一家的国有土地使用权证，何孝志于2018年1月4日向洪流公司承诺，在洪流公司提供三个公司的土地证的前提下后一个星期内换好土地证。故该事项未最终完成的原因应不可归责于何孝志。第三，洪流公司报销何孝志非生产性开支63万元费用是根据《代办手续协议书》的约定，系经双方认可。第四，何孝志投入到洪流公司的182.42万元合作投资款，在双方协商一致何孝志退出合作后转为借款，是双方经协商达成的合意。第五，洪流公司自行出具的《耒阳市洪流房地产法院官司债务清单》上，确认何孝志债权金额为880万。该清单上加盖了洪流公司的公章。据此，本案双方当事人历经签约、履约、解约，洪流公司先后于2017年10月26日、2018年1月4日出具三份承诺书自愿承诺支付何孝志相应款项，没有超出洪流公司的预期，且2018年1月4日出具二份承诺函时洪流公司法定代表人刘洪柳及其子刘湘慧均在场并签名，应是其真实意思表示。洪流公司主张，上述三份承诺函是在洪流公司处于危困状态、缺乏判断能力等情形下，迫使洪流公司出具，显失公平，应予撤销。对此主张，洪流公司现有证据尚不足以证明其存在“不得已而为”的情况，亦未能证明何孝志存在欺诈、胁迫或者乘人之危的事实。故洪柳公司该项主张理由不能成立，不予支持。（三）《代办手续协议书》应否解除。何孝志对于《代办手续协议书》所约定的委托事项除不可归责的第三项外均已完成，洪流公司亦于2018年1月4日根据《代办手续协议书》约定的报酬及费用向何孝志作出了承诺。洪流公司以何孝志未按协议履行义务为由诉请解除《代办手续协议书》，与实际不相符，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回洪流公司的诉讼请求。一审案件受理费60800元，由洪流公司负担。本院二审中，双方当事人未提交新证据。本院经审理查明，原审法院认定的事实清楚，本院依法予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：（一）《合作开发合同书》是否生效；（二）涉案三份承诺书应否撤销；（三）《代办手续协议书》应否解除。关于《合作开发合同书》是否生效。洪流公司上诉称双方在2017年4月9日的补充协议中约定以何孝志支付首期200万元土地款和乙方代付的变性和增容费用作为《合作开发合同书》的生效条件，2017年5月26日的补充协议约定200万元支付款延期至洪流公司处理好保全案件后的10个工作日，该支付时间的调整不等于《合作开发合同书》生效条件也一并变化，何孝志未支付200万元，《合作开发合同书》未生效。本院认为，双方在2017年4月9日《补充协议》中对《合作开发合同书》约定“……仅在甲方收到乙方支付的首期200万元土地款和乙方代付的变性和增容费用后方可生效”，合同签订后，洪流公司向何孝志签署《法定代表人授权委托书》并移交2号行政公章和合同公章，何孝志亦按照《合作开发合同书》约定将涉案土地使用权变性为住宅兼商业用地，容积率达到4.0内，可见，双方均对《合作开发合同书》履行各自相应义务。2017年5月26日双方在《补充协议》中约定“甲方处理好法院受理土地保全的案子后，乙方在10个工作日内代付土地增容出让金及支付首次土地款”的内容，可以看出何孝志仍应支付200万元代付土地增容出让金及支付首次土地款，但支付前提是洪流公司解决土地保全事宜之后。本案中，洪流公司并未提供证据证明2018年7月19日其从何孝志收回公章之前已经履行了“处理好法院受理土地保全的案子”的义务，且在何孝志退出合作项目时以及退出项目后向何孝志作出的3份承诺中，均未再要求何孝志支付200万元。综合上述情况，何孝志虽未支付200万元代付土地增容出让金及支付首次土地款,但系洪流公司的原因,双方当事人对所附生效条件已经予以变更。一审法院对洪流公司主张《合作开发合同书》因所附条件未成就而没有生效不予支持，并无不当，本院予以维持。关于涉案三份承诺书应否撤销。洪流公司上诉称2017年10月26日的承诺书和2018年1月4日的两份承诺函均显失公平，应予撤销。经查，何孝志与洪流公司签订的《合作开发合同》及其《补充协议》约定项目土地款及固定利润共计4980万元，在该协议签订数月后，洪流公司又与金蚕公司签订《合作协议》，并约定总价为5500万元。本院认为，洪流公司的三份承诺书，系在洪流公司未与何孝志解除《合作开发合同书》向何孝志出具。从该三份承诺书约定的“我司与何孝志经过协商退出耒阳市洪流房地产开发有限公司的迎宾广场项目，耒阳市洪流房地产开发有限公司同意以300万（叁佰万）作为补偿给到何孝志先生”，“我司应付给何孝志的放弃与我司的房地产合作开发协议的补偿损失款共300万元，现我司郑重承诺于2018年12月31日前支付该笔款项。如果未付，则由何孝志采取任何方式处理并按年息24%计算利息”内容看，涉案300万元补偿款以及何孝志业务费、劳务费、工资及资金共400万元形成的事实具体、明确，洪流公司的法定代表人成年子女刘湘慧亦在签约现场见证并签字，洪流公司自行出具并加盖了公司印章的《耒阳市洪流房地产法院官司债务清单》，亦显示公司对孝志负有债务880万元。本案中，洪流公司未举证证明三份承诺函是在洪流公司处于危困状态、缺乏判断能力等情形下迫使其出具，内容显失公平，故洪流公司以显失公平主张撤销前述三份承诺，于法无据，本院不予支持。关于《代办手续协议书》应否解除。本院认为，洪流公司在2017年4月12日《代办手续协议书》中承诺，何孝志代办好变更规划设计条件，给予奖励50万元，将原商业用地性质变更为商住地性质，容积率增加到4.0以内，上缴的土地增容出让金在450万元以内及办好三个公司名下土地的三证合一，给予业务奖励费350万元，杂费和开支由洪流公司报销。2017年12月29日洪流公司《国有建设用地使用权出让合同》显示，土地用途为商业、住宅用地，容积率为4.0。从上述事实中，可以看出何孝志已完成了委托中由原商业用地性质变更为商住地性质，容积率增加到4.0的事宜，尚有三证合一未完成。何孝志在洪流公司承诺支付300万元前期费用和支付业务费、劳务费、工资及奖金400万元的同时，亦向洪流公司承诺在三证给其后于一个星期内换好土地证至洪流公司名下。但本案中，洪流公司并未举证证明已将三证交给何孝志，故在洪流公司将三证交给何孝志之前，何孝志办理三证合一存在客观不能，三证合一不能办理的原因不能归责于何孝志。综上，洪流公司在《代办手续协议书》中委托何孝志代办的事项，除了三证合一事宜外均已完成，如洪流公司主张在何孝志退出项目后自行办理了三证合一等事项，相应费用亦是双方结算的问题，不涉及《代办手续协议书》解除。洪流公司主张解除《代办手续协议书》的理由不能成立，本院不予支持。综上，耒阳市洪流房地产开发有限公司上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费60800元，由耒阳市洪流房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  邹德辉审判员  李金霞审判员  唐雨松二〇二〇年十一月六日书记员  杨 涛