湖南省衡阳市石鼓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0407民初473号原告：刘某，男，1969年1月4日出生，汉族，住湖南省衡阳市石鼓区。委托诉讼代理人：阳帅君，湖南溥天律师事务所律师。被告：湖南华港建设集团有限公司，住所地湖南省衡阳市石鼓区角山乡杨岭社区前进村华辰物流**楼。法定代表人：何元恭，该公司董事长。委托诉讼代理人：曾伟，湖南湘华律师事务所律师。被告：陈某，男，1967年3月18日出生，汉族，住湖南省衡南县。被告：何某，男，1973年7月7日出生，汉族，住湖南省衡南县。委托诉讼代理人：陈某余（系被告何某亲属），男，住湖南省衡阳市蒸湘区。原告刘某与被告湖南华港建设集团有限公司（以下简称华港公司）、陈某、何某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月1日公开开庭进行了审理。原告刘某及其委托诉讼代理人阳帅君，被告华港公司的委托诉讼代理人曾伟，被告何某及其委托诉讼代理人陈某余到庭参加诉讼，被告陈某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。经本院组织调解，原、被告不能达成一致意见。本案现已审理终结。原告诉讼请求：1、依法判处被告连带赔偿原告医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、住宿费、住院生活补助费、鉴定费、营养费、后续治疗费等计425178.06元,庭审后2020年10月19日原告再次向本院补充诉请后续治疗费4655.4元，以上共计429833.46元；2、依法判处被告连带赔偿原告精神损害抚慰金15000元；3、本案诉讼费用由被告承担。被告华港公司答辩要点：1、华港公司与原告之间无任何劳务关系；2、本案根据原告诉状来看，原告与其他两被告之间形成的是雇佣关系，期间造成的人身损害应当由雇佣人承担；3、案涉工程，华港公司与原告之间形成的是承揽关系，华港公司是定做人，相关人员发生人身安全事故，应该是承揽人承担责任，且原告就安全事故的发生，没有尽到合理的安全义务，没有采取安全措施，对事故的发生也应承担相应过错责任。被告何某答辩要点：1、何某与原告无洽谈、劳务关系；2、何某与原告不认识，也未洽谈劳务一事；3、原告所述工资550元一天，没有事实根据；原告从脚手架摔下，何某班组的人都没有看到，是隔壁班组的人发现并一起帮忙抬到公司门口；原告所述经济索赔与何某无关，其不应承担责任。被告陈某未予答辩但向本院提交了《事实与理由》1份，要点如下：1、陈某在项目工地做木模工领班人，工程装模以包工的形式承包给何某，洽谈好后，陈某未抽取费用；2、由何某安排各项工作，陈某负责各项工作的落实、监督到位、民工做工所需要的工具、协调民工做工中的困难；3、原告跟他朋友2019年10月2日来工地，10月7日出现安全事故，出事前几天内，他本人及班组内的工友们都没有告知陈某，原告违规操作，自己有责任；4、出事后，陈某与何某送原告到中心医院并承担了在医院的所有费用，也慰问过原告，谈过赔偿的问题，但原告拒绝。经审理查明：被告华港公司是一家从事房屋建筑工程、建筑装饰装修工程、市政公用工程总承包，房地产开发等经营的有限责任公司。2018年4月29日，华港公司与发包人签订《湖南省建设工程施工合同》，承包了衡阳华耀城商贸物流城一期配套交易中心7-9#零担仓库、12-14#副食仓库、24#冷库等土建、装饰、安装工程及相关附属配套工程等。2019年4月9日，华港公司华耀城商贸物流一期配套交易中心项目部作为甲方与被告陈某签订《劳务承包合同》，将华耀商贸物流一期配套交易中心冷库施工设计图基础、主体模板工程以包工包辅材的包干形式承包给陈某代表的木工班（乙方）施工，双方就承包范围及内容、工期要求、承包方式及承包单价、质量要求、安全及文明施工等进行了约定，乙方负责人必须服从施工员指挥，并坚守工地，带班作业，特殊事情外出须向施工员请假等。施工过程中，陈某将工程装模交由何某负责（双方均未提供书面协议）。2019年10月2日，原告经人介绍来到工地，从事拆模等工作。10月7日，原告在拆模时从脚手架上摔下致伤。从原告提供的现场照片来看，原告受伤时在其腰部后处有一长约三十厘米的长型铁器别入其后腰带处。原告受伤后，被送往衡阳市中心医院住院治疗，入院诊断为：1、腰椎骨折；2、胸椎骨折；3、第10、11后肋骨骨折。入院后完善相关检查并于2019年10月12日在全身麻醉下行胸11、腰12、腰4椎体骨折后路切开复位内固定术（T11、L2、L4）+棘突间韧带修补术，术后予以促进骨骼愈合、消肿、止痛等对症处理。2019年11月7日，原告出院，共计住院31天，出院诊断为：1、胸腰椎多发骨折；2、颈椎多发骨折；3、多发肋骨骨折；4、肺挫伤；5、胸腔积液；6、腰椎间盘突出；7、肝囊肿；8、肾囊肿。出院医嘱为：1、注意休息，加强营养，避免负重、跌倒……。2020年4月8日，衡阳市云集司法鉴定所对原告的伤残程度进行了鉴定，经鉴定，原告构成八级伤残，误工150天，护理1人60天、营养90天。此外，衡阳市中心医院于2020年3月27日出具《后续治疗费用说明》，表示“……术后需手术取出内固定，住院治疗费用约1.5万元左右（病情尚未发生，尚不能完全确定）”。原告花去鉴定费用1600元。因原、被告不能就赔偿达成一致意见，故原告诉至本院。另查明，原告住院期间，华港公司与陈某共同垫付了医疗费用，；原告主张的医疗费为：1、门诊1900元（发票在陈某处）；2、住院97417.36元；3、出院医药费603.10元；4、担架费220元。原告提供的正式医疗费票据共4张，合计603.1元。原告未向本院提交其本人的工资收入流水、纳税证明、社保缴纳证明，未提供护理人员的身份及收入情况。本院认为，一、华港公司是否应当承担连带赔偿责任的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，本案中，华港公司违反法律规定,将工程中的劳务部分又发包给了没有相应资质或者安全生产条件的自然人即本案的被告陈某，华港公司存在违法分包行为,应对原告的损害承担连带赔偿责任。二、被告陈某与何某的责任。陈某主张将部分工程承包给了何某，其与何某系承包关系，何某予以否认，双方均未提供书面材料来证明双方是雇佣关系、承包关系还是其他法律关系。本院认为，被告何某结算、通知、安排事项的情形既可能是受雇于陈某，也可能是承包后对具体工作的安排、管理，鉴于双方均系自然人，均不具备法定的劳务承包资质等情形，本院认为双方系雇佣关系更为妥当。本案中，何某与陈某不论是承包关系还是雇佣关系，陈某均应依法承担责任。故本院认为，被告陈某作为包工头也就是实际的雇主,雇用了包括原告在内的一些工人进入工地施工,工人的工资也是由被告陈某进行结算、发放,由被告何某代领回来分发给其他工人；原告的损失应由雇主即被告陈某予以赔偿。三、原告与被告陈某之间法律关系的认定。被告何某虽否认与原告进行过洽谈，否认存在劳务关系，但对于其与被告陈某就工程量、工程价口头结算，从陈某处拿钱分钱，通知停工复工等不持异议，结合被告陈某“工程装模以包工的形式承包给何某……”、“由何某安排各项工作”及原告陈述、原告从10月2日提供劳务至10月7日受伤等，可以认定被告何某同意原告在班组做工的事实。结合上述第二点分析，原告在项目工地提供劳务，故可以认定原告与被告陈某之间存在劳务关系。四、原告是否存在过错。本案中，原告受雇为被告提供劳务，在提供劳务过程中，因操作不当导致受伤。原告作为完全民事行为能力人，应知道自己的行为后果，对于高处作业，应当严格遵守操作规程并采取必要的安全防护措施,但原告在作业过程中，将作业工具随身携带，并别入后腰带，致使从高处摔下时受伤部位与原告所别入后腰带的作业工具部位存在一定的重合，别入后腰带的施工工具对原告的伤情结果产生一定的原因力。以此，可以认定原告未注意自身安全及操作规程、未采取必要的安全防护措施，导致高处摔下多因一果的致伤，原告亦存在过错。五、原、被告的责任比例。本案中，被告陈某、何某未明确告知原告具体工作条件、安全生产状况、设备操作规程及工作危险性，也未完善安全设施设备、未采取相应的安全防护措施等，对于原告现场作业中存在的安全隐患未及时制止、纠正，存在过错。本院综合原、被告双方的情况，酌情确定由被告陈某承担损失的70%，剩余30%由原告自行承担。六、原告的损失认定及分担。1、医疗费，被告均未提供完整的医疗费用票据，但原告住院花去医疗费用属实，为减少当事人诉累，本院暂按原告诉请及提供票据认定，如与实际不符，当事人可协商或另行通过合法途径解决；原告主张的医疗费为：“1、门诊1900元（发票在陈某处）；2、住院97417.36元；3、出院医药费603.10元；4、担架费220元”；原告提供的正式医疗费票据共4张，合计603.1元。本院认为，医疗费共计1900元+97417.36元+603.10元=99920.1元，其中603.1元为原告支付，其余99317.36元视为被告陈某、华港公司支付；担架费，原告提供的票据系手写便条，其真实性无法认定，本院不予支持；2、误工费，原告未向本院提交其本人的工资收入流水、纳税证明、社保缴纳证明，故本院参照本地上一年度“城镇私营单位从业人员年平均工资”中“建筑业”平均工资标准，按鉴定意见确定的误工期150天，计算为51025元÷365天×150天=20969元；3、护理费，原告未提供护理人员工资收入证据，但原告伤后需要护理属实，故本院参加本地上一年度“城镇私营单位从业人员年平均工资”中“居民服务、修理和其他服务业”项标准计算为39552元/年÷365天×60天=6502元；4、残疾赔偿金，原告系在城镇务工过程中受伤，其收入来源地为城镇。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金……赔偿义务人也应当予以赔偿”规定，残疾赔偿金是对受害人因丧失劳动能力而导致收入损失的赔偿，收入损失的主要来源决定了残疾赔偿金应当适用何种标准；本案中，原告的收入来源地系城镇，故本院按城镇居民人均可支配收入计算其残疾赔偿金，原告主张为220188元，本院予以确认；5、交通费，原告未提供交通费用票据，但需要交通费用属实，故本院酌情确定该项费用为400元；6、住宿费，原告未提供证据证实该项费用的必要性及合理性，该项费用是否实际发生也无证据证实，故对于该项主张，本院不予支持；7、住院伙食补助费，原告住院31天，本院参照本地公务人员差旅费标准，酌定该项费用为50元/天×31天=1550元；8、营养费，原告伤后，医嘱表明需要加强营养，故本院结合原告伤情并参照医嘱、鉴定意见确定的期限，酌情确定该费用为1800元；9、后续治疗费，2020年10月19日原告经后续治疗产生的拆除钢板等费用19655.39元，经本院质证后被告陈某、华港公司对该项费用予以认可，故本院对于原告主张的该费用予以支持；10、鉴定费1600元，本院予以确认；11、精神抚慰金，原告因伤致8级伤残，故其主张精神抚慰金15000元，本院予以确认。综上，原告损失为99920.1元+20969元+6502元+220188元+400元+1550元+1800元+19655.39元+1600元=372584.49元及精神抚慰金15000元。根据双方过错程度，被告陈某应当赔偿原告352929.1元×70%+15000元=275809.14元，剩余部分由原告自行承担。被告陈某、华港公司已支付99317.36元，还应支付275809.14元-99317.36元=176491.78元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、被告陈某于本判决生效后十日内赔偿原告刘某医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、精神抚慰金合计176491.78元；二、被告湖南华港建设集团有限公司对上述第一项的义务承担连带赔偿责任；三、驳回原告刘某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3951元(已减半收取)，由原告刘某负担1186元，被告陈某、被告湖南华港建设集团有限公司共同负担2765元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审判员  董晓军二〇二〇年十一月十一日法官助理欧阳志文书记员屈璐附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。