云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初4444号原告：李丽，女，1969年6月4日出生，云南省昆明市人，居民身份证住址云南省昆明市盘龙区，当事人送达地址确认书确认送达地址云南省昆明市西山区日新路英茂嘉园。委托诉讼代理人：宁耀，云南晴空律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：徐斌，云南晴空律师事务所律师。特别授权代理。被告：云南兴星机电公司贸易有限公司，住所云南省昆明市西山区碧鸡路第二园博园**展厅右侧，当事人送达地址确认书确认送达地址云南省昆明市西山区碧鸡路第二园博园2号展厅右侧，统一社会信用代码91530000291987983D。法定代表人：唐全和。委托诉讼代理人：张发川，云南德范律师事务所律师。特别授权代理。原告李丽与被告云南兴星机电贸易有限公司（以下简称“兴星机电公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月23日立案受理。李丽于2020年5月6日向本院提出诉讼保全申请，本院审查后于2020年5月6日作出保全裁定。原被告双方申请庭外和解90天，并申请扣除审限90天。后根据最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十六条第二款规定之情形，由法官一人适用普通程序，于2020年10月26日公开开庭进行了审理。李丽及其委托诉讼代理人宁耀、徐斌，兴星机电公司的委托诉讼代理人张发川到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李丽向本院提出诉讼请求：一、兴星机电公司支付李丽因未签订书面劳动合同（2019年7月至2020年3月）而应支付的加倍工资91,800元；二、兴星机电公司支付李丽2019年8月至12月的工资81,600元，2011年9月至2020年1月的加班工资351,047.78元；三、兴星机电公司支付李丽2016年1月至2020年3月的年薪差额98,726.50元；四、兴星机电公司支付李丽经济补偿金46,000元；五、兴星机电公司按社会保险经办机构规定的缴费比例补办补缴李丽2010年6月至2020年3月的社会保险；六、兴星机电公司承担本案诉讼费、保全费、保全担保费等费用。在案审理中，李丽将诉讼请求变更为：一、兴星机电公司支付李丽因未签订书面劳动合同（2019年7月至2020年3月）而应支付的双倍工资差额91,800元；二、兴星机电公司支付李丽2019年8月至2020年3月的工资81,600元，2011年9月至2020年1月的加班工资353,353元；三、兴星机电公司支付李丽2016年1月至12月的年薪差额98,726.50元；四、兴星机电公司支付李丽经济补偿金102,000元；五、兴星机电公司支付李丽2011年2020年应休未休年休假的报酬140,691元；六、兴星机电公司支付李丽未缴纳失业保险而导致无法领取失业保险金的损失27,054元；七、兴星机电公司承担本案全部诉讼费、保全费、保全担保费等全部费用。事实及理由：李丽于2010年6月1日进入兴星机电公司工作，2015年3月1日开始担任总经理一职。在工作期间，李丽积极履行工作职责，认真完成工作任务，现因双方的劳动合同期限已于2019年6月30日届满，后李丽一直在兴星机电公司原岗位工作，但兴星机电公司未与李丽签订书面的劳动合同，也未向李丽支付任何工资，应向李丽支付2019年7月至2020年3月的加倍工资91,800元，及拖欠2019年7月至2020年3月的工资81,600元。李丽进入兴星机电公司工作以来，兴星机电公司未依法为其办理各项社会保险，同时李丽的加班工资及年薪差额均未支付。李丽多次要求兴星机电公司为其办理各项社会保险，支付加班工资及年薪差额，但一直被拒绝。2020年1月至3月，李丽要求兴星机电公司支付未发放的工资及奖金时，兴星机电公司通知要求李丽自行通过法律途径解决。李丽已于2020年4月21日向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院提交相关仲裁申请，昆明市西山区劳动人事争议仲裁院在审查李丽提交的材料后，于当日向李丽作出了西劳人仲字第338号《不予受理案件通知书》，李丽已签订前述通知书，本案已经过仲裁前置程序。故李丽诉至本院，请求判令如前诉请。兴星机电公司答辩称，本案未经过劳动仲裁前置程序，剥夺了兴星机电公司在劳动仲裁中的实体权利，人民法院不能直接受理本案。李丽与兴星机电公司的母公司（庞大汽贸集团股份有限公司）建立了劳动关系，而非与兴星机电公司存在劳动关系，兴星机电公司没有与李丽签订书面劳动合同和缴纳社会保险的义务，亦未安排李丽进行加班。李丽在庞大汽贸集团股份有限公司的子公司兴星机电公司工作期间负责有包含人事工作在内的工作职责，其提出的未签订书面劳动合同二倍工资、加班工资、失业险损失无事实和法律依据，请求人民法院查清案件事实后，依法做出判决。结合法庭调查，本院确认本案法律事实如下：兴星机电公司系1997年1月29日注册成立的有限责任公司（非自然人投资或控股的法人独资），法定代表人为唐全和，其登记的股东为庞大汽贸集团股份有限公司，出资比例为100%。2011年2月11日，李丽向兴星机电公司提交了《外单位缴纳申请》，其中记载主要内容为：“庞大集团公司人力资源部：我公司员工李丽，其本人的四险一金一直由昆明汽车工业（集团）有限责任公司缴纳，特申请庞大集团公司不给予缴纳四险一金”。前述申请中公司名称一栏处加盖有兴星机电公司印章。2013年1月1日，李丽填写《续签劳动合同申请表》，其中记载主要内容为：“姓名李丽，所在公司云南兴星进口大众，到公司日期（入职时间）2011年2月11日，劳动合同期限2013年1月1日至2017年12月31日，本人自愿申请续签固定期限劳动合同”。当日，李丽与庞大汽贸集团股份有限公司签订了期限为2013年1月1日起至2017年12月31日止的《劳动合同书》。2015年3月1日，李丽（受聘方、员工）与兴星机电公司（聘用方、公司）签订《劳动合同书》，其中记载主要内容为：本合同有效期自2015年3月1日起至2019年6月30日止，员工的薪酬由月基本工资和绩效提成组成。2018年1月1日，李丽与庞大汽贸集团股份有限公司签订了期限为2018年1月1日起至2019年6月4日止的《劳动合同书》。2018年1月18日，李丽以申请人身份作出《关于2016年李丽工资发放的申请》，其中记载主要内容为：李丽自2010年6月1日到庞大集团工作，经兴星机电公司行政人事部、财务部核实一致性真实性，确定李丽2016年1月至12月应发工资分别为9560元、9560元、6360元、10,360元、10,360元、10,360元、10,360元、11,300元、11,300元、11,300元、11,300元、11,300元，2016年上半年奖金为36,667元、2016年下半年奖金为91,186.50元，差额为98,726.50元。兴星机电公司在前述申请表中加盖了公司印章。2019年12月，李丽向兴星机电公司时任法定代表人唐全和就书面劳动合同续订事实进行沟通，唐全和称李丽向其提出过续订书面劳动合同的请求。2020年，李丽向兴星机电公司发出《解除劳动合同通知书》，其中记载主要内容为：“兴星机电公司：我作为公司员工于2010年6月与公司建立劳动关系，至2020年3月31日连续工作近10年。公司未支付我2016年年薪工资，自2019年8月至2020年3月期间公司一直拖欠我工资至今，我多次催要先一直答复会忙给发补发，最终于2019年12月31日答复让我通过法律手段解决。拖欠明细如下：2016年的年薪98,726.50元，2019年8月至2020年3月的工资81,600元，2010年至2020年的加班工资351,047.78元，2010年至2020年未休年休假加班工资140,691元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，我有权解除劳动合同。我决定于2020年3月31日解除与公司之间的劳动关系，请公司及时支付拖欠我的工资，并依法向我支付解除劳动合同经济补偿。”兴星机电公司在前述通知书加盖了公司印章。2020年4月21日，李丽向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求裁决：一、兴星机电公司支付李丽未签订书面劳动合同的二倍差额91,800元；二、兴星机电公司支付李丽2019年8月至2020年3月的工资81,600元，2011年9月至2020年1月的加班工资351,047.78元；三、兴星机电公司支付李丽2016年1月至12月的年薪差额98,726.50元；四、兴星机电公司支付李丽经济补偿46,000元；五、兴星机电公司为李丽补缴2010年6月至2020年3月的社会保险。当日，该仲裁院决定对李丽的申请不予受理，并作出西劳人仲字（2020）第338号《不予受理案件通知书》。李丽与兴星机电公司在本案审理中一致陈述：2010年6月至2020年3月31日期间，李丽在兴星机电公司工作，兴星机电公司未为李丽缴纳社会保险，李丽的社会保险由案外人代为缴纳。李丽自兴星机电公司离职前十二个月平均工资为10,200元。兴星机电公司未支付李丽2016年年薪差额98,726.50元及2019年8月至2020年3月期间的工资81,600元。另查明：2016年7月20日至2019年6月30日期间，李丽以兴星机电公司经理或负责人身份在公司员工所涉及的《解除（属地）劳动合同申请》《辞职申请》《转正申请书》中进行签名。兴星机电公司通过名下13×××57账号向李丽进行多次转账，转账交易附言中记载为“工资”。李丽于1990年9月20日以昆明大学应届大专毕业生身份到昆明汽车工业（集团）有限责任公司报到工作。还查明：兴星机电公司提交加盖有该公司印章的《庞大汽贸集团股份有限公司合同工工资发放表》中记载：李丽月工资包含基本工资、工资二、加班工资、岗位及绩效工资等。以上事实有李丽提交的不予受理案件通知书、劳动合同书、关于李丽工资的申请、解除劳动合同通知书、工资表、银行流水、昆明大学毕业生录用报到证、关于李丽同志工作安排的通知、关于2016年李丽工资发放的申请、民事裁定书、诉讼费发票、录音，兴星机电公司的劳动合同书、工资发放表、外单位缴纳申请、证明、续签劳动合同申请表、解除（属地）劳动合同申请、辞职申请、转正申请、庞大汽贸集团股份有限公司合同工工资发放表，及本院庭审笔录在卷佐证，本院予以确认。李丽、兴星机电公司提交的其他证据材料，或不具备真实性、合法性，或与本案待证事实没有关联性，本院在本案中对该部分证据材料不予确认。本院认为，综合诉辩双方主张，本案争议焦点为：一、本案是否经过了劳动仲裁前置程序，李丽在本案审理过程中是否可以增加诉讼请求？二、李丽与兴星机电公司是否存在劳动关系？三、李丽在本案中提出的各项诉讼请求是否有事实和法律依据？针对第一个争议焦点：根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的相关规定可知，劳动争议案件经过劳动争议仲裁委员会仲裁是提起诉讼的必须程序。在本案中，李丽就其与兴星机电公司之间的劳动争议纠纷已向有权管辖的劳动争议仲裁委员会申请了仲裁，该劳动争议仲裁委员会作出了不予受理案件通知书，未对双方之间的劳动争议纠纷进行实体处理，该不予受理的决定可视为经过了仲裁前置程序，故兴星机电公司抗辩本案未经过仲裁前置程序无事实和法律依据，本院不予采信。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”在本案中，李丽在本案诉讼中提起的除未休年休假报酬以外的诉讼请求，较劳动仲裁请求在金额上均有调整增加，但该部分诉讼请求与原仲裁请求所需要查明的事实显然是基于同一事实而产生的，相互之间具有依附性，应属于前述规定中的不可分性，故本院在本案中合并审理。关于未休年休假报酬的诉讼请求，李丽在劳动仲裁中并未提起该部分请求，该部分诉讼请求与其原仲裁请求需要查明的案件事实并不一致，相互之间不具有依附性，应属于独立的劳动争议，李丽应另寻途径解决，本院在本案中不做处理。针对第二个争议焦点：李丽填写的《外单位缴纳申请》中加盖有兴星机电公司的印章，兴星机电公司部分离职员工的《解除（属地）劳动合同申请》《辞职申请》《转正申请书》中有李丽的签名，兴星机电公司通过公司银行账户向李丽转身附言记载为“工资”，且李丽与兴星机电公司有签订过书面劳动合同，前述事实能够双方之间有建立劳动关系的合意，李丽为兴星机电公司从事管理工作，兴星机电公司向李丽支付报酬，双方符合认定劳动关系的条件，故本院确认原被告双方之间存在劳动关系。关于第三个争议焦点：一、李丽要求兴星机电公司支付未签订书面劳动合同的二倍差额91,800元部分，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”在本案中，李丽与兴星机电公司签订的劳动合同期限于2019年6月30日届满后，仍在兴星机电公司工作，兴星机电公司未与李丽续订书面劳动合同。李丽已向兴星机电公司时任法定代表人书面要求续订书面劳动合同，而兴星机电公司仍未履行该义务，故应向李丽支付自劳动合同期限届满一个月次日（2019年7月31日）起至2020年3月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额。结合李丽2019年8月至2020年3月期间在兴星机电公司工资为81,600元的事实，兴星机电公司应向李丽支付未签订书面劳动合同的二倍工资应为81,600元（10,200元／月÷8月×8月=81,600元）。关于兴星机电公司抗辩李丽在单位工作期限有为员工订立劳动合同的工作职责，双方劳动合同未订立的责任系李丽导致部分，经审查，李丽在兴星机电公司工作期间虽有办理员工入职、离职时的部分职责，但李丽本人明确向兴星机电公司时任法定代表人要求订立书面劳动合同，显然原被告双方劳动合同未订立的过错并非李丽所致，故本院对兴星机电公司的该部门抗辩理由不予采信。二、李丽要求兴星机电公司支付2019年8月至2020年3月的工资81,600元部分，兴星机电公司对此予以认可，故本院对该部分诉讼请求予以支持。李丽要求兴星机电公司支付2011年9月至2020年1月的加班工资351,047.78元部分。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”在本案中，李丽应对在兴星机电公司工作期间是否有加班事实，加班的时长，相对应的工资金额等事实负有举证证明责任。本院通过原被告双方提交的证据，仅能查明兴星机电公司在制作工作表时确有关于加班工资的记录，对于加班时长及相应报酬等事实均无法查清。从前述能够查明的事实来看，李丽在兴星机电公司工作期间可能有部分时间段加班的事实，但兴星机电公司在计算当月工资时亦对加班工资予以统计，且李丽亦未对统计的加班工资金额表示异议，故本院对部分诉讼请求不予支持。三、李丽要求兴星机电公司支付2016年1月至12月的年薪差额98,726.50元部分，兴星机电公司对此予以认可，故本院对该部分诉讼请求予以支持。四、李丽要求兴星机电公司支付经济补偿金10,200元部分，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；”第四十六条第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”在本案中，李丽以兴星机电公司未及时足额支付劳动报酬为由，向兴星机电公司提出解除双方的劳动关系，而兴星机电公司确未及时足额向其支付劳动报酬，故兴星机电公司应向李丽支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一、三款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”在本案中，李丽2010年6月至2020年3月31日在兴星机电公司工作，该期间合计超过九年半而不足十年，且离职前十二个月平均工资为10,200元，故本案经济补偿金应为102,000元（10,200元／月×10月=102,000元）。五、关于李丽要求兴星机电公司支付应休未休年休假部分，因未经过仲裁前置程序处理，该部分诉讼请求与其原仲裁请求需要查明的案件事实并不一致，相互之间不具有依附性，应属于独立的劳动争议，李丽应另寻途径解决，本院在本案中不做处理。六、关于李丽要求兴星机电公司支付未缴纳失业保险而导致无法领取失业保险金损失27,054元部分，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”在本案中，李丽与兴星机电公司建立了劳动关系，但其失业保险由案外人为其缴纳，李丽的该部分诉讼请求显然不符合前述规定，本院不予支持。七、关于李丽要求兴星机电公司承担保全担保费部分，因原被告双方对此无约定，故李丽提交的该部分诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。另，李丽在劳动仲裁中还要求兴星机电公司为其补缴2020年6月至2020年3月期间的社会保险，因李丽在本案中亦未提起该部分诉讼请求，故本院在本案中对此不做评判。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条之规定，判决如下：一、云南兴星机电公司贸易有限公司自本判决生效之日起十五日内支付李丽2019年7月31日至2020年3月31日未签订书面劳动合同的二倍工资差额81,600元；二、云南兴星机电公司贸易有限公司自本判决生效之日起十五日内支付李丽2019年8月至2020年3月期间的工资81,600元；三、云南兴星机电公司贸易有限公司自本判决生效之日起十五日内支付李丽2016年1月至12月的年薪差额98,726.50元；四、云南兴星机电公司贸易有限公司自本判决生效之日起十五日内支付李丽经济补偿金102,000元；五、驳回李丽的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费免予收取。保全费3866元（此款李丽已预交），由云南兴星机电公司贸易有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审判员 罗 玮二〇二〇年十一月二日书记员 赵亚萍