浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终5474号上诉人（原审被告）：浙江南王鞋业有限公司，住所地浙江省温州市龙湾区海滨兰田工业区，统一社会信用代码91330303254490046F。法定代表人：张孝来。委托诉讼代理人：邓智祥，男，系公司员工。被上诉人（原审原告）：周兴胜，男，1974年3月27日出生，汉族，住四川省达县。上诉人浙江南王鞋业有限公司（以下简称南王公司）因与被上诉人周兴胜劳动争议一案，不服浙江省温州市龙湾区人民法院（2020）浙0303民初2991号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年10月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。南王公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判上诉人不需为被上诉人补缴2016年2月15日至2019年2月14日的社会保险；本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人于2010年12月至2019年1月15日在上诉人处陆续离职入职几次。被上诉人没有在上诉人处上班也可以在办理暂住证时登记居住地址为上诉人。2、上诉人于2019年1月15日全体员工春节放假回家，被上诉人向劳动仲裁申请时间为2020年1月24日，已经超过仲裁时效一年，应驳回被上诉人的诉讼请求。3、上诉人的厂房属于政府拆迁范围，公司已经搬到温州鹿城二期，公司在搬迁时所有账目和工资表册丢失，故上诉人无法举证工资表。请求二审法院结合上诉人的实际情况和上诉人提供的工伤保险记录，来推断被上诉人中途离职的事实。周兴胜辩称，1、仲裁及一审提供的社保缴纳记录可以证明被上诉人一直在上诉人处上班，但因公司管理存在问题，没有给被上诉人缴纳完整的在职期间的社会保险费。后因双方发生纠纷，上诉人为跟上诉人和解有提供2017年份的劳动合同，合同上面记载公司没有给劳动者缴纳社会保险。被上诉人的保险情况、物流快递寄送地址、流动人口登记证及被上诉人与公司员工的聊天记录等证据均可以证明被上诉人是上诉人的员工。2、被上诉人跟杜才的电话记录可以证明被上诉人一直在上诉人处上班。周兴胜向一审法院起诉请求：1.判令撤销龙湾区劳动人事争议仲裁委员会作出的浙温龙湾劳人仲案（2020）第57号仲裁裁决书。2.南王公司为周兴胜补缴自2009年9月18日至2019年2月18日的社会保险。3.本案诉讼费用由南王公司承担。一审法院认定事实：2012年4月5日至2019年4月期间，周兴胜一直在温州市××分局滨海派出所办理流动人口登记手续，期间暂住时间中断过数次，但中断时间最长不到两个月，登记在居住地址一直是“浙江南王鞋业有限公司”。2010年12月至2011年8月、2012年4月至2016年8月、2018年12月至2019年2月期间，南王公司为周兴胜办理工伤保险。双方签订过一份《劳动合同书》，约定南王公司安排周兴胜从事成品线长工作，合同期间自2017年2月12日至2018年2月11日至，每月工资2500元，该工资于次月底支付。周兴胜自愿放弃参加社会保险，南王公司每月向周兴胜发放社保补助费500元，该社保补助费与工资同时发放。本合同期满后双方即时解除劳动关系，其工资、年休假工资、企事业为职工缴纳的社会保险费等各种补贴随即付清，日后不存在任何劳资关系各种纠纷。周兴胜自愿放弃社保，要求南王公司采取经济补偿。今后周兴胜如后悔，法定部门责令或判决、仲裁要求南王公司为其补办社会保险，周兴胜每月领取社保补偿费应当退还给南王公司，如南王公司不予退还，南王公司有权不为周兴胜补办或补缴社保手续等内容。落款时间为“2月12日”。周兴胜还曾向南王公司出具一份《承诺书》，载明“浙江南王鞋业有限公司：承诺人在贵公司工作期间，自愿放弃参加社会保险，同意由贵公司按月向承诺人支付社保补助金500元。今后承诺人后悔或相关部门责令公司补办社保，承诺人应当向贵公司返还已领取社保补助金。本承诺书系本人真实意思表示，对本人具有法律约束力，不得以任何理由加以撤销或宣告无效。”落款时间为“2月12日”。2020年1月16日，周兴胜向温州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，申请裁决：南王公司为周兴胜补缴2009年9月18日至2019年2月18日的社会保险。2020年5月20日，该委作出浙温龙湾劳人仲案（2020）57号裁决书，确认双方劳动关系存续期间为：2010年12月至2011年8月，2012年4月至2016年8月、2017年2月12日至2018年2月11日、2018年12月至2019年1月25日，并裁定：一、南王公司于裁决书生效之日起三十日内按照社会保险相关规定为周兴胜补缴2018年12月至2019年1月期间的社会保险。二、驳回周兴胜的其他请求。周兴胜于2020年6月4日收到上述裁决，于2020年6月8日向该院起诉。审理过程中，双方一致确认，周兴胜在南王公司处的工资是现金发放，南王公司处有周兴胜告签名的工资册（但南王公司经该院要求而未在指定的期限内提供工资册）。周兴胜确认，其于2019年2月14日至广拓鞋业公司工作。南王公司自认，南王公司处管理不规范，存在劳动合同没有给办理社保或有劳动关系没有签订书面劳动合同的情况。周兴胜最后一个月工资是2019年2月发的。一审法院认为，本案属于劳动争议的范畴，已经劳动仲裁前置程序。周兴胜工伤保险记录以及双方签订的书面劳动合同，表明双方存在劳动关系的事实清楚。现双方对劳动关系的存续时间存在争议。周兴胜主张双方的劳动关系存续期间为2009年9月18日至2019年2月18日（后又称其2019年2月14日去其他单位就职），南王公司主张按浙温龙湾劳人仲案（2020）57号裁决书确认的劳动关系存续时间认定。前述2017年2月12日至2018年2月11日期间双方有劳动合同而南王公司却没有为周兴胜办理工伤保险的情况，结合南王公司自认的“南王公司处管理不规范，存在有劳动合同没有给办理社保或有劳动关系没有签订书面劳动合同的情况”，及周兴胜的流动人口登记信息情况，不排除周兴胜有在南王公司处提供劳动而未签订书面劳动合同且南王公司未为周兴胜办理工伤保险的情况存在，不宜以前述劳动合同中载明的劳动合同期间及有工伤保险登记的期间来认定双方劳动关系存续的全部时间。况且根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中在双方存在劳动关系的前提下，劳动关系存续期间的证据由南王公司掌握，且南王公司确认有工资册的情况，经该院指定其提供而未提供，其应承担不利后果。故对南王公司告主张的按仲裁确认的劳动关系存续期间（注：基本是按工伤保险记录或书面劳动合同期限认定），不予确认。对周兴胜主张的双方劳动关系存续时间为2009年9月18日至2019年2月14日，予以确认。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须参加社会保险，缴纳社保费。如前所述，本案中双方于2009年9月18日至2019年2月14日存在劳动关系。现有证据表明南王公司除部分时间内为周兴胜办理了工伤保险外，没有为周兴胜办理其他社会保险，故周兴胜要求南王公司为其补办社会保险，不违反法律规定，予以支持（指社保部门规定可补缴的险种），至于补缴的期限，根据本地实际，酌情确定三年，其中个人缴纳部分应由周兴胜自行承担。南王公司辩称周兴胜的请求超出仲裁时效没有事实依据，周兴胜于2020年1月16日提出仲裁时尚在一年的仲裁时效之内，其辩解不予采纳。另，周兴胜在本案中主张南王公司支付双倍工资，该诉请属于新的独立的劳动争议。周兴胜应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。综上，周兴胜相应的诉讼请求，予以支持，超出部分，予以驳回。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十九条、第八十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：一、浙江南王鞋业有限公司于判决生效之日起十日内为周兴胜补缴2016年2月15日至2019年2月14日期间的社会保险费（工伤保险除外的其他依法可补缴的社会保险费），其中个人负担部分，由周兴胜自行承担。二、驳回周兴胜的其他诉讼请求。本案受理费5元，予以免收。二审期间，双方当事人均无新的证据提供。本院经审查当事人一审提供的证据依法对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，双方当事人依法建立劳动关系，应按照劳动法律法规享有权利和承担义务。关于双方劳动关系存续期间的问题，鉴于用人单位掌握劳动者与其建立劳动关系存续期间的相关证据，故依法应由用人单位承担举证责任。从一审查明的事实来看，双方劳动关系存续期间与劳动合同、工伤保险登记的期间不存在一一对应关系，故仅凭劳动合同和工伤保险登记期间不能证明双方劳动关系存续期间。上诉人南王公司承认其对员工的工资发放有登记造册，且工资册上有被上诉人周兴胜签名确认，但上诉人在一审法院指定的举证期限内未提供，应承担举证不能的不利后果。另，上诉人二审期间主张工资册因公司搬迁而不慎遗失即使属实，鉴于作为用人单位的上诉人依法负有妥善保管工资册的义务，故该保管不慎遗失所导致的不利后果应由其承担，即上诉人主张双方劳动关系存续期间的依据不足，原判不予采信，并无不当。上诉人为被上诉人缴纳工伤保险至2019年2月，并在一审自认被上诉人的最后一个月的工资是2019年2月发放，故原判认定双方劳动关系终止时间为2019年2月的依据充分，被上诉人于2020年1月申请仲裁，并未超过一年的仲裁时效，上诉人以被上诉人申请仲裁时超过时效为由主张驳回被上诉人的诉讼请求，显然不能成立。综上所述，南王公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由上诉人浙江南王鞋业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑文平审判员  郑明岳审判员  邓习军二〇二〇年十一月十日书记员  戚彬滨附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。