湖南省江永县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘1125刑初175号公诉机关湖南省江永县人民检察院。被告人何细成，男，1965年7月15日出生，汉族，初中文化，工程承包商，住江永县潇浦镇山爻头村****。因涉嫌诈骗罪，于2018年3月31日被江永县公安局刑事拘留，同年4月13日被该局变更强制措施为取保候审；因涉嫌盗伐林木罪，于2020年5月7日被江永县森林公安局刑事拘留，2020年6月1日被逮捕，后于同年6月4日被该局变更强制措施为取保候审；2020年8月11日被江永县人民检察院重新取保候审；2020年9月15日被本院变更强制措施为监视居住。现在家。被告人何芝智，男，1967年12月24日出生，汉族，小学文化，务农，户籍所在地江永县，住，住江永县潇浦镇允山社区涉嫌盗伐林木罪，于2020年5月8日被江永县森林公安局刑事拘留，2020年6月1日被逮捕，后于同年6月4日被该局变更强制措施为取保候审；2020年8月11日被江永县人民检察院重新取保候审；2020年9月15日被本院变更强制措施为监视居住。现在家。辩护人何祥苟，男，1956年10月12日出生，汉族，农民，户籍所在地江永县，系被告人何芝智的哥哥。江永县人民检察院以江永检一部刑诉〔2020〕144号起诉书指控被告人何细成犯合同诈骗罪、盗伐林木罪，被告人何芝智犯盗伐林木罪，于2020年9月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年11月16日公开开庭进行了审理。江永县人民检察院指派检察官蒋皇增出庭支持公诉，被告人何细成，被告人何芝智及其辩护人何祥苟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江永县人民检察院指控：一、合同诈骗罪2017年7月20日，被告人何细成因资金周转困难，将其位于原允山镇农业厅学义现代家庭农场旁的约50亩松树林权、土地使用权以10万元的价格转让给陈某，并签订了转让合同。2017年10月28日，何细成隐瞒该块松林已转让给他人的事实，将该松林的放松脂权以9.5元／株的价格承包给被害人何某1，并收取押金5万元。2018年1月16日何某1到松林地放松脂时发现被骗，多次联系何细成退还押金，但何细成将何某1的号码拉黑拒不退还押金。2018年3月31日，被告人何细成被传唤到案，后将诈骗款5万元退还给被害人。二、盗伐林木罪2019年至2020年期间，被告人何细成在江永县高泽源国有林场茶花山分场“凉伞树”山场搞土地开发，因山场上的林木比较茂密，不便办理林木采伐许可证，而不砍掉山上的林木就不能搞开发。何细成遂于2020年3月22日，指使被告人何芝智到“凉伞树”山场上盗伐松树，何芝智为了谋取利益，擅自安排工人到“凉伞树”山场砍伐松树77株，后以5900元销售给他人。此外2019年6月，毛某因建房需要松树，何细成便指使毛某到“凉伞树”山场盗伐松树10株。经鉴定，“凉伞树”山场被盗伐的林木树种为马尾松，数量是87株，材积为9.3785立方米，折活立木蓄积为1446立方米，其中何芝智采伐77株，木材材积8.1994立方米，折活立木蓄积12.6413立方米，毛某采伐10株，木材材积1.1791立方米，折活立木蓄积1.8185立方米。案发后，被告人何芝智、何细成于2020年4月22日被传唤到案，到案后何芝智退出违法所得5900元。公诉机关认为，被告人何细成以非法占有为目的，在签订合同的过程中，骗取对方当事人的财物，数额较大，且伙同他人盗伐林木，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第三百四十五条第一款，应当以合同诈骗罪、盗伐林木罪追究其刑事责任；被告人何芝智伙同他人盗伐林木，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款，应当以盗伐林木罪追究其刑事责任。两被告人到案后如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，可从轻、从宽处理，两被告人全部退出违法所得，酌定可从轻处罚。建议对被告人何细成犯合同诈骗罪判处有期徒刑一年，犯盗伐林木罪判处有期徒刑八个月，可适用缓刑，并处罚金；对被告人何芝智犯盗伐林木罪判处有期徒刑八个月，可适用缓刑，并处罚金。被告人何细成对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪认罚，请求法庭从轻处罚。被告人何芝智对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪认罚，请求法庭从轻处罚。被告人何芝智的辩护人提出如下辩护意见：被告人何芝智主观上没有盗伐林木的目的和动机，涉案松木是何细成要求何芝智砍伐的，何细成愿意承担全部责任，何芝智完全是被何细成蒙骗，且被砍伐的松木价值不大，没有必要去盗伐，也几乎没有利润，案发后积极主动配合调查和退赃，不构成盗伐林木罪，请求免除刑事责任或者单处罚金。经审理查明：一、合同诈骗罪2017年7月20日，被告人何细成因资金周转困难，将其位于原允山镇的农业厅学义现代家庭农场旁约50亩松树林权、土地使用权以10万元的价格转让给陈某，并签订了转让合同。2017年10月28日，何细成隐瞒该块松林已转让给他人的事实，将该松林的放松脂权以9.5元／株的价格承包给被害人何某1，并收取押金5万元。2018年1月16日何某1到松林地放松脂时发现被骗，多次联系何细成退还押金，但何细成将何某1的号码拉黑拒不退还押金。2018年3月31日，被告人何细成被传唤到案，后将诈骗款5万元退还给被害人取得谅解。上述事实，有下列证据予以证实：1、物证松林照片。证实涉案松林情况。2、书证（1）接报案件登记表、到案经过：证实2018年3月31日被害人何某1到城关派出所报案称被何细成诈骗5万元松脂款。同日何细成被城关派出所传唤到案。（2）转让合同、协议书、收条：证实2017年7月20日，何细成将退耕还林工程2002允-09小地名为长岗的52.5亩生态林及山权使用权以10万元转让给陈某，双方签订了转让合同。2017年10月28日，何细成将位于允山的农业厅一片山坡松树，以9.5元／株的价格承包给何某1放松脂，收取押金5万元，双方签订了放松脂协议。（3）收条、谅解书：证实2018年4月2日，何细成将收取5万元放松脂押金及工钱800元、材料费200元退还给何某1，何某1谅解了何细成。（4）户籍证明：证实犯罪嫌疑人何细成生于1965年7月15日，已年满十八周岁，为完全刑事责任能力人员。3、证人陈某的证言：证实被告人何细成将涉案松林林权、土地使用权以10万元的价格转让给陈某，并签订了转让合同的事实。4、被害人何某1的陈述：证实2017年10月28日何细成将涉案松林的放松脂权以9.5元／株的价格承包给其，并收取押金5万元。2018年1月16日其到松林地放松脂时发现被骗，多次联系何细成退还押金，但何细成将其号码拉黑拒不退还押金。5、被告人何细成的供述与辩解：证实何细成因资金链断裂，隐瞒已将松树林转让给他人的事实，与何某1签订放松脂协议，收取何某1放松脂押金5万元将松脂承包给何某1放，何某1找他退还押金时，他不接电话把何某1设置黑名单。至案发，没有退还押金。6、鉴定意见、位置图及情况说明：证实2020年4月10日，江永县公安局聘请县林业局工程师欧阳明亮、刘平对允山社区农业厅学义现代农业旁松树林地等高线、卫星地图等位置圈进行了勾图。何某1和陈某所指认的松树林为同一片松林，林业局工程师进行了勾图。7、现场照片、指认现场照片：证实涉案松林位置、概况、概貌以及被告人何细成指认现场情况。以上证据经当庭质证，能相互印证，本院予以确认。二、盗伐林木罪2019年至2020年期间，被告人何细成在江永县高泽源国有林场茶花山分场“凉伞树”山场搞土地开发，因山场上的林木比较茂密，不便办理林木采伐许可证，而不砍掉山上的林木就不能搞开发。何细成遂于2020年3月22日指使被告人何芝智到“凉伞树”山场上盗伐松树，并告知了何芝智松树权属是高泽源国有林场的。何芝智为了谋取利益，擅自安排工人到“凉伞树”山场砍伐松树77株，后以5900元销售给他人。此外2019年6月，毛某因建房需要松树，何细成便指使毛某到“凉伞树”山场盗伐松树10株。经鉴定，“凉伞树”山场被盗伐的林木树种为马尾松，数量是87株，材积为9.3785立方米，折活立木蓄积为1446立方米，其中何芝智采伐77株，木材材积8.1994立方米，折活立木蓄积12.6413立方米，毛某采伐10株，木材材积1.1791立方米，折活立木蓄积1.8185立方米。案发后，被告人何芝智、何细成于2020年4月22日被传唤到案，到案后何芝智退出违法所得5900元。上述事实，有下列证据予以证实：1、物证（1）被盗林木细目照片：证实林木被盗伐后遗留的树兜、树枝等。（2）扣押决定书、扣押物品、文件清单以及手机照片：证实侦查人员依法扣押何芝智手机一部，后退还。2、书证（1）接报案件登记表、到案经过：证实报警、处警及被告人何芝智、何细成被江永县森林公安局民警传唤到案的情况（2）户籍证明：证实被告人何细成1965年7月15日出生，何芝智于1967年12月24日出生，均己达完全刑事责任年龄。（3）何细成写的一份证明并附照片1张：证实何细成是为了搞土地开发整理，才叫何芝智去砍伐高泽源柑橘场的松树的，其愿意承担所有责任。（4）江永县自然资源局、江永县土地开发利用中心出具的证明：证实潇浦镇团结村凉伞树山场2019年纳入了永州市与江永县市县水田开发合作项目范围，何细成曾到江永县自然资源局口头汇报申请这一工程，江永县自然资源局口头答复承包给他，但要求他依法审批采伐山场的林木。3、证人证言（1）谭桂旺的证言：证实2020年3月22日早上何老板打电话叫其帮他到“凉伞树”山场拖运松树原木，其当天中午就到了“凉伞树”山场山脚下，当时还有三个负责装车的人和一个砍伐工人，其共帮忙拖运了两车木材到桃川建安亭木材加工厂，何老板后支付了其450元运费。（2）杨某1的证言：证实2020年3月22日其购买了微信昵称为“永虹”的何老板两车松木，重136吨，共转了5900元，现两车木材都已经加工了，其买木材的时候没有问何老板是否办理了手续。（3）义志旺的证言：证实2020年3月21日何老板打电话叫其帮忙去砍一些树木，第二天何老板就带其去了砍树地点，一起去的还有其老婆和其他四个负责装车的工人，何老板说这一块地要搞开发了，所以要把地上的松树处理掉，何老板还告诉了其砍的界限，并说过砍伐手续都是齐全的。其一共砍了一天，松树被其截断成原木装了两车拖走。（4）义翠湘的证言：其证言与义志旺的证言内容一致，义志旺是其老公，2020年3月22日早上，其是跟着义志旺一起去帮何老板砍树，一共是砍了两车松树原木拖运走。（5）毛某的证言：证实2019年5月底，因其建房子需要木材，何细成叫其去他准备搞开发的山场上砍一些木材，后何细成还带其去山场去看了可以砍的界限，2019年6月6日，其自己去砍了10株松树并截成原木，后用于了建房，没有给何细成费用，砍伐的树木是高泽源林场的，但没有经过高泽源林场同意，也没有办理林木采伐许可证，何细成跟其说出了事他会去处理、搞定，他们都觉得砍几兜没有关系。（6）何某2的证言：证实江永县高泽源林场所有的位于江永县××镇××村凉伞树山场的松树被人偷了80多株，现场只剩下被截断的树枝，树干被拖走了。（7）邓某的证言：证实2020年3月21日，何老板（诨名“永仔”）打电话叫其帮忙找几个装车工人去帮他装木材，3月22日，其就叫了3个装车工人跟着何老板去了潇浦镇团结村一个土坡上装砍伐的木材，砍伐工人是两夫妻，当天就装了两车原木拖走，原木是被截成1.3米、2.3米的松树原木，拖到哪里其不清楚，也不清楚装车的林木所有权是谁的。（8）蒋某的证言：证实3月21日是邓某打电话叫其第二天去帮何芝智将木材装车的。（9）杨某2的证言：2019年8月左右，柑橘示范场开始实施农田整改项目，范围包括潇浦镇西村（团结村的一个自然村）在内，总共是700多亩地，只整改了300多亩，土地上的林木需要办的手续都是承包农田整改项目的老板去负责的，其不清楚“凉伞树”山场的林木是被谁盗伐的。4、被告人的供述及辩解（1）被告人何细成的供述及辩解：证实其告诉何芝智“凉伞树”山场那里有一片林木属于高泽源林场，其准备要搞开发（国土整改），并叫何芝智去偷砍一些没有关系，如果他愿意的话就到那里砍一些林木，把山场上的林木砍得稀疏一些，其好搞开发，何芝智同意了。后何芝智就叫人去那里砍了一些林木，被砍伐的林木是何芝智自己处理的，其叫何芝智出了一些餐费、何芝智还请了理发染头，另外还送给其一条烟。2019年6月份，其还叫毛某去“凉伞树”山场砍了一些林木用于建房子，其愿意为毛某承担风险，因为毛某经常帮其做事。（2）被告人何芝智的供述和辩解：证实何细成准备在“凉伞树”山场搞开发，山场的林水不处理掉就不能在山场上进行开发，所以何细成叫其去砍伐林木。2020年3月22日早上，其就带工人来到“凉伞树”山场砍林木，将砍伐的林木截成原木后托运到桃川建安亭的一个木材加工厂卖了，砍伐的林木是松树，一共砍伐了77株。在砍伐“凉伞树”山场林木前，何细成告诉过其是高泽源林场的权属，其没有办理采伐许可证，也没有经过高泽源林场同意，但何细成说他去年也叫人到“凉伞树”山场砍伐过林木，高泽源那边有问题的话，他会去摆平、搞定。砍伐工人、装车工人、拖车工人都是其联系的，工钱也是其支付的，砍伐的林木说定由其自行处理，何细成不要钱，到时候帮他解决几餐餐费。事后，他帮何细成出了餐费，还送了香烟等礼品给何细成。5、江永县林业局鉴定意见书、补充鉴定：证实经林业工程师杨爱华、周小林鉴定，潇浦镇团结村凉伞树山场采伐的马尾松77林，蓄积12.6415立方米，出材量8.1994立方米。附测量表及鉴定人的鉴定资质材料。经林业工程师杨爱华、周小林对潇浦镇团结村凉伞树山场毛某2019年采伐遗留下的老伐根进行勘查补充鉴定，得出结论采伐的马尾松10株，蓄积1.8185立方米，出材量ｌ.1791立方米。附测量表及现场地形图各1张。6、现场勘验、检查、辨认笔录（1）现场勘验笔录、平面示意图，现场照片：证实被盗松树的现场情况。（2）指认、辨认笔录：证实侦查人员组织指认辨认的情况。（3）检查笔录：证实侦查人员对何芝智、杨某1的手机进行了检查。何芝智微信号为×××22，微信昵称为永虹，杨某1在2020年3月22日共转账5900元木材款给何芝智。7、通话清单：证实何细成所使用的17507492685的手机号码与何芝智在2020年2月19日、20日、22日、23日均有电话联系。谭桂旺所使用的155××××****的手机号码与何芝智在2020年3月21日有过电话联系。以上证据经当庭质证，能相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人何细成以非法占有为目的，在签订履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，且伙同他人盗伐林木，数量较大，其行为分别构成合同诈骗罪、盗伐林木罪；被告人何芝智以非法占有为目的，伙同他人盗伐林木，数量较大，其行为构成盗伐林木罪。公诉机关指控被告人何细成犯合同诈骗罪、盗伐林木罪，被告人何芝智犯盗伐林木罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人何芝智的辩护人提出何芝智不构成盗伐林木罪的意见，经查，被告人何芝智主观上具有非法占有的目的，客观上实施了擅自砍伐国家所有的林木的行为，应以盗伐林木罪定罪处罚，故对其辩护人的意见，本院不予采纳。根据被告人何芝智的犯罪情节，不宜对其免予刑事处罚或者单处罚金，故对其辩护人的相关意见，本院不予采纳。被告何细成、何芝智到案后均如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；自愿认罪认罚，可以从宽处理。被告人何细成将诈骗款退还被害人取得谅解，可以酌情从轻处罚。被告人何芝智到案后退出违法所得，可以酌情从轻处罚。根据被告人何细成、何芝智的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，且对其所居住的社区没有重大不良影响。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，对被告人何细成、何芝智适用《中华人民共和国刑法》第三百四十五条，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第（一）项、第四条；对被告人何细成还适用《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十九条；对被告人何芝智还适用《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告人何细成犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元；犯盗伐林木罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后十日内缴纳。)二、被告人何芝智犯盗伐林木罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后十日内缴纳。)三、对被告人何芝智退出的违法所得人民币5900元予以收缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  义 宏人民陪审员  胡秀娥人民陪审员  何琳娟二〇二〇年十一月二十六日书 记 员  周 宇附相关法律条文：1、《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。第三百四十五条盗伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数量特别巨大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。违反森林法的规定，滥伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。非法收购、运输明知是盗伐、滥伐的林木，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。盗伐、滥伐国家级自然保护区内的森林或者其他林木的，从重处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能低于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。2、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。3、《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条以非法占有为目的，具有下列情形之一，数量较大的，依照刑法第三百四十五条第一款的规定，以盗伐林木罪定罪处罚：（一）擅自砍伐国家、集体、他人所有或者他人承包经营管理的森林或者其他林木的；（二）擅自砍伐本单位或者本人承包经营管理的森林或者其他林木的；（三）在林木采伐许可证规定的地点以外采伐国家、集体、他人所有或者他人承包经营管理的森林或者其他林木的。第四条盗伐林木“数量较大”，以二至五立方米或者幼树一百至二百株为起点；盗伐林木“数量巨大”，以二十至五十立方米或者幼树一千至二千株为起点；盗伐林木“数量特别巨大”，以一百至二百立方米或者幼树五千至一万株为起点。