湖南省长沙市开福区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）湘0105执异162号 异议人（被执行人）:湖南建工集团有限公司，住所地湖南省长沙市天心区芙蓉南路一段**。 法定代表人蔡典维。 申请执行人：国电微网能源物联网股份有限公司，住，住所地西藏自治区拉萨市柳梧新区柳梧大厦**/div> 法定代表人钟俊浩。 本院在执行申请执行人国电微网能源物联网股份有限公司与被执行人湖南建工集团有限公司建设工程分包合同纠纷一案中，被执行人湖南建工集团有限公司向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。 异议人（被执行人）湖南建工集团有限公司向本院提出如下异议请求：请求在履行完执行受理费后终结对异议人的执行措施。事实理由：在本案中，双方达成的调解书的内容为：一、湖南建工集团有限公司分三次向国电微网能源物联网股份有限公司支付包括工程款、质保金、违约金、利息损失等共计150万元，分别为2020年05月31日前，2020年06月30日前，2020年07月31日前分别支付50万元；二、如果湖南建工集团有限公司没有按照上述约定足额支付上述款项，则国电微网能源物联网股份有限公司有权向湖南建工集团有限公司以工程款及质保金本金1236448.46元为基数，按照月息2%的标准自2018年01月24日计算违约金至2020年07月31日。在实际的调解书履行过程中，异议人如约按时进行了前两期还款，没有按时进行第三次还款。异议人认为，申请执行人对异议人未能及时履行还款义务存在法律责任。根据异议人与申请执行人签订的《金属屋面工程专业分包合同》第1.2条的约定：“包干总价明细表含金属屋盖系统的制作、制作损耗、安装、运输、深化设计及评审、技术安全文明卫生措施、安装措施、管理、税金(3.477%)等全部费用。”由此可知，异议人所支付的工程款项里包含了应抵扣税金的费用。在本案中，虽然双方达成的调解书中虽已对还款时间进行了约定，但在异议人在与申请执行人就还款具体事项进行商议的过程中，双方进行沟通后同意若申请执行人未能及时准备好公司变更说明、发票及公司账号等材料，则异议人可以在后续批次的还款中延期付款，不用承担违约责任。这实际上是对(2020)湘0105民初2546号调解书中异议人付款期限的实质性变更，变更后的内容为：一、异议人分三次向申请执行人支付包括工程款、质保金、违约金、利息损失等共计150万元，分别为2020年05月31日前，2020年06月30日前，2020年07月31日前分别支付50万元。二、如果异议人没有按照上述约定足额支付上述款项，则申请执行人有权向异议人以工程款及质保金本金1236448.46元为基数，按照月息2%的标准自2018年1月24日计算违约金至2020年07月31日。三、申请执行人应当在接收每一批款项前及时准备好公司变更说明、发票及公司账号等材料并盖好公章，若申请执行人未能按时准备好上述三样材料，则异议人可以在后续批次的还款中延期付款，不用承担违约责任。异议人已经按时履行了前两期还款义务，但申请执行人违反双方约定一直未能履行其开具发票的义务，导致异议人不能以发票抵扣税金，因此异议人延期支付第三期款项存在正当的理由，并不是故意主动违约。此外，异议人最后一期款项目前也已支付至贵院。达成调解协议本是为了尽快化解双方纠纷，使双方都能摆脱讼累，恢复正常的生产生活秩序，在异议人已经完全履行了自己的还款义务的前提下还要苛责其履行高额违约金既显失公平，也不符合双方之前达成调解协议的原意。综上所述，异议人请求在履行完执行受理费后终结对异议人的执行措施。 经查：本院于2020年08月20日受理（2020）湘0105执4892号申请执行人国电微网能源物联网股份有限公司与被执行人湖南建工集团有限公司合同纠纷执行一案，被执行人于2020年08月28日自动履行支付5000000元义务至本院账户。本院于2020年09月14日作出（2020）湘0105执4892号执行裁定书，裁定：冻结、划拨被执行人湖南建工集团有限公司存款人民币769892元，或扣留、提取被执行人湖南建工集团有限公司收入人民币769892元，或查封、扣押、冻结其相应价值的财产。本裁定送达后即发生法律效力。被执行人对此裁定不服，而向本院提出上述执行异议申请。 另查明：本院于2020年04月16日受理（2020）湘0105民初2546号申请执行人（原审原告）国电微网能源物联网股份有限公司与异议人（原审被告）湖南建工集团有限公司建设工程分包合同纠纷一案，并于2020年05月15日作出（2020）湘0105民初2546号民事调解书，调解书主要内容如下：一、原、被告一致确认因双方所签《湖南省博物馆改扩建（二期）工程项目金属屋面工程专业分包合同》的履行，截至2020年03月31日，被告湖南建工集团有限公司尚欠原告国电微网能源物联网股份有限公司应付工程款及质保金共计1236448.46元；二、被告湖南建工集团有限公司同意向原告国电微网能源物联网股份有限公司支付工程款、质保金、违约金、利息损失等共计150万元；款项分别于2020年05月31日前，2020年06月30日前，2020年07月31日前分三笔支付；上述款项支付后，原告国电微网能源物联网股份有限公司放弃向被告湖南建工集团有限公司追究剩余利息及违约金；三、如被告湖南建工集团有限公司没有按照上述约定及时足额向原告国电微网能源物联网股份有限公司支付上述款项，则原告国电微网能源物联网股份有限公司有权向被告湖南建工集团有限公司另行主张违约金（违约金以1236448.46元为基数，按照月利率2%的标准自2018年01月24日开始计算至2020年07月31日止）；四、被告湖南建工集团有限公司按上述约定支付款项后，原、被告就湖南省建筑工程集团总公司省博物馆改扩建（二期）工程项目部的湖南省博物馆改扩建（二期）工程项目金属屋面工程及双方所签合同再无其他争议。本案受理费34904元，因调解结案减半收取17452元，保全费5000元，合计22452元，由原告国电微网能源物联网股份有限公司自愿承担。 上述调解协议生效后，异议人湖南建工集团有限公司已按调解协议分别于2020年05月27日，2020年06月28日两次支付50万元至户名为国电微网能源物联网股份有限公司、银行账号为3105018********××××、开户行为中国建设银行股份有限公司上海奉贤支行的账户；2020年08月28日，异议人湖南建工集团有限公司自动履行支付50万元义务至本院账号为8000321653********××××、开户行为长沙银行股份有限公司开福支行的账户。 再查明：申请执行人国电微网能源物联网股份有限公司曾用名为“上海亚泽新型屋面系统股份有限公司”，2017年03月28日，西藏自治区工商行政管理局向上海亚泽新型屋面系统股份有限公司作出（藏）名称变核内字（2017）第××××号《企业名称变更核准通知书》，核准上海亚泽新型屋面系统股份有限公司名称变更为西藏亚泽新型屋面系统股份有限公司；2017年10月27日，西藏自治区工商行政管理局向西藏亚泽新型屋面系统股份有限公司作出（国）名称变核内字（2017）第49××××号《企业名称变更核准通知书》，核准西藏亚泽新型屋面系统股份有限公司企业名称变更为国电微网能源物联网股份有限公司。 异议人（被执行人）湖南建工集团有限公司曾用名湖南省建筑工程集团总公司，于2017年06月26日由湖南省建筑工程集团总公司更名为湖南建工集团有限公司。 2015年12月12日，湖南省建筑工程集团总公司（现已更名为“湖南建工集团有限公司”）省博物馆改扩建（二期）工程项目经理部作为发包人与上海亚泽新型屋面系统股份有限公司（现已更名为“国电微网能源物联网股份有限公司”）作为承包人签订《湖南省博物馆改扩建（二期）工程项目金属屋面工程专业分包合同》，该合同第1.2条约定“包干总价明细表含金属屋盖系统的制作、制作损耗、安装、运输、深化设计及评估、技术安全文明卫生措施、安装措施、管理、税金（3.477%）等全部费用（增税和建安税比例各占50%）”。 本院认为，本案争议焦点为被执行人迟延履行调解协议中第三次支付义务是否属于恶意拖延执行行为、是否于法有据。本院作以下分析：根据《中华人民共和国发票管理办法实施细则》第二十六条关于“填开发票的单位和个人必须在发生经营业务确认营业收入时开具发票”的规定，开具增值税发票是一般纳税人的法定义务。本案中，根据双方签订的合同第1.2条关于“包干总价明细表含金属屋盖系统的制作、制作损耗、安装、运输、深化设计及评审、技术安全文明卫生措施、安装措施、管理、税金(3.477%)等全部费用”的约定，申请执行人国电微网能源物联网股份有限公司是案涉合同的纳税主体，其必须在发生经营业务确认营业收入时开具发票，系其法定义务。根据本院现有证据所查明的事实，异议人湖南建工集团有限公司已两次按调解协议内容履行支付义务，但申请执行人未履行开具发票的法定义务；在异议人（被执行人）履行第三次支付义务之前，通过微信方式告知申请执行人履行开具发票的法定义务，但申请执行人仍未履行其法定义务，异议人在申请执行人未履行开具发票法定义务之前未履行支付义务，于法有据；异议人在申请执行人向本院提交强制执行申请书后已于2020年08月28日向本院履行支付500000元的义务，在此期间，异议人迟延履行的行为不能认定为违约行为，无须为此承担违约责任。申请执行人提出异议人（被执行人）迟延履行调解协议中第三次支付义务属于恶意拖延执行行为，无事实依据，本院不予采信。因此，异议人提出的异议申请成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定如下： 一、停止执行(2020)湘0105执4892号执行裁定书。 二、本院(2020)湘0105执4892号案件执行费由异议人湖南建工集团有限公司承担。 当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向本院递交复议申请书，并按对方当事人的人数提交副本，向湖南省长沙市中级人民法院申请复议。 审 判 长  伍峥嵘 人民陪审员  彭素群 人民陪审员  刘艳红   二〇二〇年十一月二十五日 代理书记员  王 瑾 代理书记员王瑾 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。