吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉08民终1337号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司白城中心支公司，地址：吉林省白城市洮**海明西路**（**）。 负责人：刘云峰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李文闯，该单位职员。 委托诉讼代理人：郭艺佳，该单位职员。 被上诉人（原审原告）：代某1，女，2017年8月31日生，汉族，现住吉林省通榆县。 法定代理人：代某2（系代某1父亲），男，1991年12月7日生，汉族，个体，现住通榆县。 被上诉人（原审被告）：李海阳，男，1986年11月11日生，汉族，现住通榆县。 上诉人阳光财产保险股份有限公司白城中心支公司（以下简称阳光保险）因与被上诉人代某1、李海阳机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省通榆县人民法院（2020）吉0822民初2201号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳光财产保险股份有限公司白城中心支公司的委托诉讼代理人郭艺佳，被上诉人代某1的法定代理人代某2到庭参加诉讼。被上诉人李海阳经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，故本案缺席审理。本案现已审理终结。 阳光财产保险股份有限公司白城中心支公司上诉请求：1.请求二审法院驳回吉林省通榆县人民法院民事判决（2020）吉0822民初2201号判决中的第七项残疾赔偿金和第八项精神抚慰金赔偿金的诉讼请求；2.鉴定费和诉讼费不在保险赔偿范围之内，由被上诉人承担，请求二审法院依法撤销一审判决，或依法改判。事实和理由：2020年3月1日13时50分许，李海阳驾驶×××号轿车在瞻榆镇远诚汽修厂院内倒车行驶时与行人代某1相撞，致使代某1受伤，造成道路交通事故，经通榆县公安局警察大队处理，李海阳承担事故全部责任，代某1不承担事故责任。伤者代某1骨折因未涉及关节面，不影响关节活动，构不成十级伤残，我司针对本案伤残部分申请重新鉴定，请求支持上诉人的诉讼请求，维护上诉人的合法权益。 代某1辩称，上诉人提出的异议不成立，且伤残鉴定机构系其找的，一审判决正确合理，应予以维持。 李海阳未出庭答辩。 代某1向一审法院起诉请求：判令二原审被告支付医疗费35,160.92元、护理费、伙食补助费1200.00元、交通费5800.00元、伤残赔偿金64,598.00元、营养费3750.00元、精神抚慰金6000.00元、被扶养人生活费421,092.00元、鉴定费2100.00元。 一审法院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金，造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定，代某1请求赔偿的范围应当按照法律规定予以保护。其部分损失金额计算参照《吉林省高级人民法院关于二〇二〇年度人身损害赔偿执行标准的通知》。1、关于医疗费的请求，代某1提交瞻榆镇卫生院门诊收费票据15张，其中2张患者姓名戴思远，原审法院不予保护；长春市儿童医院门诊收费票据6张、吉林省儿童医疗中心住院收费票据2张、吉林大学第一医院卫生材料费票据1张，金额共计34,114.52元。2．关于护理费的请求，交通事故发生后，代某1在长春市儿童医院住院12天，长期医嘱单显示一级护理5天，二级护理7天，吉林通达司法鉴定所法医临床鉴定司法鉴定意见书显示，护理期以90天为宜，护理费应为16,519.73元（154.39元／天×5天×2人＋154.39元／天×7天×1人＋154.39元／天×90天）；3．关于住院伙食补助费的请求，交通事故发生后，代某1共住院12天，住院伙食补助费应为1200.00元（100元／天×12天）；4．关于营养费的请求，吉林通达司法鉴定所法医临床鉴定司法鉴定意见书显示，营养期以75天为宜，营养费应为2250.00元（30元／天×75天）；5．关于交通费的请求，代某1没有提交证据证明产生交通费的数额，故交通费的请求原审法院不予支持；6．关于被扶养人生活费的请求，被扶养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。代某1于2017年8月31日生，年仅3岁，无承担抚养义务的未成年人，其父母均未丧失劳动能力且有生活来源，故被抚养人生活费的请求原审法院不予支持；7．关于残疾赔偿金的请求，吉林通达司法鉴定所法医临床鉴定司法鉴定意见书显示，代某1的伤残等级为十级残，代某1为城镇居民，残疾赔偿金应为64,598.00元（32,299.00元／年×20年×10％）8．关于精神损害抚慰金的请求，原审法院酌定5000.00元；9．关于鉴定费2100.00元的请求，原审法院予以支持。由上，故原审法院确定代某1的各项损失有：医疗费34,114.52元、护理费16,519.73元、住院伙食补助费1200.00元、营养费2250.00元、残疾赔偿金64,598.00元、精神损害抚慰金5000.00元、鉴定费2100.00元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任”的规定，此次事故中李海阳承担事故的全部责任，代某1不承担责任。李海阳驾驶的×××号小型轿车在阳光保险投保交强险及商业三者险。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，阳光保险应在交强险和商业三者险限额内对代某1进行赔偿，不足部分，由李海阳进行赔偿。交通事故发生后，李海阳垫付了10,000.00元医疗费，在李海阳承担数额范围内，超出部分代某1应进行返还。关于阳光保险对代某1的伤残等级提出重新鉴定的申请，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定”的规定，故阳光保险递交的重新鉴定申请，原审法院不予支持。 一审法院判决：阳光财产保险股份有限公司白城中心支公司自判决生效之日起在交强险责任范围内赔偿代某1医疗费10,000.00元，残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金共计86,117.73元；在商业三者险责任范围内赔偿代某1医疗费、住院伙食补助费、营养费共计27,564.52元，合计123,682.25元。案件受理费减半收取计4709.00元，由李海阳负担1387.00元，代某1负担3322.00元；鉴定费2100.00元，由李海阳负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。 本院认为，2020年8月20日吉林通达司法鉴定所作出的吉通达鉴定所〔2020〕临鉴字第121号法医临床鉴定司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1.代某1的伤残等级为十级伤残；2.护理期以90天为宜，营养期以75天为宜”，阳光保险认为代某1骨折因未涉及关节面，不影响关节活动，构不成十级伤残，对此鉴定意见提出异议并要求重新鉴定，而阳光保险除其单方陈述外并无其他证据予以佐证，且未有相反的证据予以证明，故对其重新鉴定的申请一审法院不予准许并无不当，本院对其上诉请求不予支持。 综上所述，阳光财产保险股份有限公司白城中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1627元，由阳光财产保险股份有限公司白城中心支公司负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审判长  裴小明 审判员  戴红娟 审判员  张化磊 二〇二〇年十一月二十五日 书记员  周 丽