山东省临沂市中级人民法院行 政 裁 定 书(2020)鲁13行初91号原告曹东玲，女，汉族，1964年2月2日出生，住山东省临沂市兰山区。委托诉讼代理人夏涛，北京万典律师事务所律师。被告临沂市人民政府，住所地：临沂市兰山区北京路**。法定代表人孟庆斌，市长。原告曹东玲诉被告临沂市人民政府土地行政征收一案，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原告曹东玲诉称，原告系临沂市兰山区××街道梨杭社区居民，在临沂市兰山区××街道梨杭居委拥有合法房屋，2019年10月23日，被告发布（临政公告［2019］69号）临沂市人民政府征收土地公告，决定对兰山区银雀山街道梨杭居委社区进行土地征收，原告房屋位于该征收范围内。原告认为被告发布征收决定公告缺乏法律依据，作出征收决定程序违法，依法应当予以撤销。其具体事实和理由如下：一、被告征收决定的作出缺乏法律依据。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第一条为了规范国有土地上房屋征收与补偿活动，维护公共利益，保障被征收房屋所有权人的合法权益，制定本条例。被告所作房屋征收决定征收范围内土地为集体土地，从始至终没有任何部门组织实施征收和补偿，其性质目前仍然属于集体，被告所作征收决定超过法定职权并且认定事实错误、适用法律错误，违反《土地管理法》第45、46条，《国有土地上房屋征收与补偿条例》第2条之规定。本案中原告房屋所在地都为集体土地，被告在集体土地上进行棚户区改造缺乏法律依据。二、被告征收原告房屋等集体土地没有经过省政府或国务院的审批。《土地管理法》第四十五条征收下列土地的，由国务院批准：（一）基本农田；（二）基本农田以外的耕地超过三十五公顷的；（三）其他土地超过七十公顷的。征收前款规定以外的土地的，由省、自治区、直辖市人民政府批准，并报国务院备案。征收农用地的，应当依照本法第四十四条的规定先行办理农用地转用审批。其中，经国务院批准农用地转用的，同时办理征地审批手续，不再另行办理征地审批；经省、自治区、直辖市人民政府在征地批准权限内批准农用地转用的，同时办理征地审批手续，不再另行办理征地审批，超过征地批准权限的，应当依照本条第一款的规定另行办理征地审批。本案中包括原告房屋在内的棚户区改造项目所征收土地有700多户上千亩集体土地，根据以上法律规定征收该片区土地要由国务院批准，被告未经国务院审批征收土地违法。三、对原告房屋征收不属于公共利益的需要，根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定，房屋征收必须因公共利益的需要，本案中涉案片区规划整齐、基础设施齐全明显不属于棚户区，被告以棚户区改造名义实施征收与事实不符，被征收片区不属于棚户区，本次征收明显不属于公共利益的需要。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二条为了公共利益的需要，征收国有土地上单位、个人的房屋，应当对被征收房屋所有权人（以下称被征收人）给予公平补偿。第八条为了保障国家安全、促进国民经济和社会发展等公共利益的需要，有下列情形之一，确需征收房屋的，由市、县级人民政府作出房屋征收决定：（五）由政府依照城乡规划法有关规定组织实施的对危房集中、基础设施落后等地段进行旧城区改建的需要；（六）法律、行政法规规定的其他公共利益的需要。四、被告在房屋征收中采用断电、砸玻璃等暴力方式逼迁，严重违法。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十七条实施房屋征收应当先补偿、后搬迁。作出房屋征收决定的市、县级人民政府对被征收人给予补偿后，被征收人应当在补偿协议约定或者补偿决定确定的搬迁期限内完成搬迁。任何单位和个人不得采取暴力、威胁或者违反规定中断供水、供热、供气、供电和道路通行等非法方式迫使被征收人搬迁。禁止建设单位参与搬迁活动。五、被告所作房屋征收决定征收范围内土地为集体土地，从始至终没有任何部门组织实施征收和补偿，其性质目前仍然属于集体，被告所作征收决定超过法定职权并且认定事实错误、适用法律错误，违反《土地管理法》第45、46条，《国有土地上房屋征收与补偿条例》第2条之规定。六、征收补偿方案规定明显违法，被告制定的征收补偿安置方案不合理、不合法，该方案制定没有依法履行征求公众意见、论证、听证、公示等法定程序，违反《国有土地上房屋征收条例》第10、11条规定。七、本案被征收房屋不属于棚户区，被征收房屋绝大部分结构良好，性能安全可靠、布局宽敞明亮，很少有危旧建筑，明显不属于棚户区，被告实施征收并不是为了公共利益需要。八、被告没有充足的补偿安置资金，也没有专门存储补偿资金的账户，违反《国有土地上房屋征收与补偿条例》第12条的规定。九、在程序上，没有履行对被征收房屋权属、区位、建筑面积、用途等基本情况进行调查和公示；对未经登记建筑物没有组织调查和认定，而是直接按照超低的价格补偿，违反《国有土地上房屋征收与补偿条例》第14、25条的规定和《山东省国有土地上房屋征收与补偿条例》第12条之规定。十、本次征收不符合土地利用总体规划、城乡规划、专项规划、国民经济和社会发展规划和国民经济发展计划。违反《国有土地上房屋征收与补偿条例》第9条规定。综上所述，被告做出的房屋征收决定公告明显违法，侵害原告的合法权益。向本院提出诉讼请求：1.请求依法撤销被告于2019年10月23日对梨杭居委片区作出的（临政公告［2019］69号）临沂市人民政府征收土地决定；2.请求诉讼费用由被告承担。经审理查明，另案王学志诉临沂市人民政府土地行政征收一案，原告请求人民法院依法撤销被告于2019年10月23日对梨杭居委片区作出的临征公告[2019]69号《临沂市人民政府征收土地决定》。该案经本院审理认为：《山东省土地征收管理办法》第八条规定，拟征收农民集体所有的土地，市、县人民政府应当在该农村集体经济组织所在地发布征收土地公告。征收土地公告应当包括拟征收土地的位置、范围、用途、补偿标准等内容。本案中，被告发布的涉案临征公告是[2019]69号《临沂市人民政府拟征收土地公告》，该拟征收公告对拟征收土地的位置、范围、用途、补偿标准等内容，在原告所在地梨杭社区进行公告公示。该公告是为后续将要进行的征收土地及相关补偿行为作准备，其未对原告的权利义务进行调整，因此并不产生法律上的效果，即对原告的权利义务没有产生实际影响，且原告亦无证据证明被告对外作出了具体的且对原告能够产生法律效果的行政行为。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一条第二款（十）项规定，行政行为对公民、法人或者其他组织的权利义务不产生实际影响的，不属于人民法院行政诉讼的受案范围。据此，本案被诉行政行为没有对原告的权利义务产生实际影响，不属于行政诉讼的受案范围。而对原告产生实际影响的是此后的相关征收及补偿行为，对此，原告可依据相关法律、法规的规定通过法定程序另行主张权利。原告的起诉不符合法定起诉条件，依法应裁定驳回起诉。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一条第二款（十）项和第六十九条第一款（一）项的规定，裁定如下：驳回原告王学志的起诉。王学志不服，向山东省高级人民法院提起上诉，2020年11月9日，山东省高级人民法院作出（2020）鲁行终1613号行政裁定，维持本院作出的一审裁定。本案原告与王学志是同一被征收片区，其诉讼请求相一致，均为请求人民法院依法撤销被告于2019年10月23日对梨杭居委片区作出的临征公告[2019]69号《临沂市人民政府征收土地决定》。上述事实，有原告的行政起诉状、临沂市中级人民法院（2020）鲁13行初97号行政裁定、山东省高级人民法院（2020）鲁行终1613号行政裁定等证据予以证实。本院认为，所谓既判力，是指已经发生法律效力的判决、裁定对后诉的羁束力。既判力的作用主要体现在消极和积极两个方面：消极作用是指，在人民法院作出生效判决、裁定后，不准对同一标的再次进行诉讼；积极作用是指，人民法院不得在其后的诉讼中作出与该判决、裁定内容相抵触的新判决、裁定。本案中，诉讼标的系被告作出的临征公告[2019]69号《临沂市人民政府拟征收土地公告》，该诉讼标的已为生效裁判所羁束，故应当依法裁定驳回原告的起诉。鉴于本案事实情况和法律状况清晰、明显，缺乏开庭审理的必要性和实效性，应迳行裁决为宜。据此，依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（九）项、第三款的规定，裁定如下：驳回原告曹东玲的起诉。案件受理费50元，退还原告。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  鹿文麒人民陪审员  李增慧人民陪审员  孙成荣二〇二〇年十一月二十五日书 记 员  姜良慧