云南省保山市隆阳区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云0502刑初633号 公诉机关保山市隆阳区人民检察院。 被告人刘体永，男，1969年7月20日生于云南省保山市隆阳区,汉族,小学文化,农民,住保山市隆阳区，曾因吸食毒品成瘾于2016年10月19日被昌宁县公安局行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年；2017年12月17日被保山市公安局隆阳分局行政拘留十日并强制隔离戒毒二年，2019年12月9日被该局决定行政拘留十日并强制隔离戒毒二年。因本案于2020年1月13日经保山市隆阳区人民检察院批准被逮捕。现羁押于隆阳区看守所。 辩护人马军，云南金曦律师事务所律师。 保山市隆阳区人民检察院以隆检一部刑诉[2020]105号起诉书指控被告人刘体永犯贩卖毒品罪一案，于2020年3月3日向本院提起公诉。本院于同年3月6日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年3月26日在本院执行指挥中心公开开庭审理了本案。本院于2020年5月22日作出（2020）云0502刑初136号刑事判决书，被告人刘体永对判决不服提出上诉，保山市中级人民法院于2020年7月17日作出（2020）云05刑终116号刑事裁定书，认为该案事实不清、证据不足，裁定撤销（2020）云0502刑初136号刑事判决，发回本院重新审判。保山市隆阳区人民检察院向本院提交了隆检一部刑诉补诉[2020]5号补充起诉决定书。本院于2020年8月10日立案，并依法适用普通程序，重新组成合议庭，于2020年9月2日在本院执行指挥中心公开开庭进行了审理。保山市隆阳区人民检察院指派检察员马强出庭支持公诉，被告人刘体永及其辩护人马军出庭参加诉讼。现已审理终结。 保山市隆阳区人民检察院指控，2019年10月底的一天，被告人刘体永在本区河图街道河图中学北侧约200米处的道路上向王某贩卖人民币2400元的毒品甲基苯丙胺200粒，约重19.4克。 2019年12月8日19时50分许，公安民警在本区河图街道河村村委会东海子1组的道路边将被告人刘体永抓获，当场从其身上查获苹果手机一部；从其外衣右侧口袋内查获用紫云烟壳内用棕色卫生纸包裹的毒品甲基苯丙胺5粒，净重0.49克；查获毒品海洛因1块，净重0.61克。 针对上述指控，公诉机关向法庭提交了物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、电子数据等证据证实，并认为，被告人刘体永违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，约重19.4克，查获毒品甲基苯丙胺0.49克、毒品海洛因0.61克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议本院对刘体永犯贩卖毒品罪在有期徒刑八至十年之间量刑，并处罚金。 被告人刘体永对公诉机关的指控提出以下辩解意见：1、其没有贩卖过毒品，不构成贩卖毒品罪；2、从其身上查获的毒品系其与王某所购买，因其与王某等吃了毒品，但没有给他们钱，故王某他们陷害其。 被告人刘体永的辩护人提出：1、刘体永不具有贩卖毒品海洛因的行为，查获的0.61克毒品海洛因不应认定为贩卖行为；2、本案中不排除王某将罪责全部推卸给刘体永的可能；3、本案认定的毒品数量不是精准的数量，应对其处罚；4、本案中出售的毒品未经鉴定，应对其从轻处罚；5、刘体永未获取利润，仅得到几粒毒品吸食，其主观恶性小，应对其从轻处罚；6、刘体永没有贩卖毒品的前科，属偶犯，应对其从轻处罚。 经审理查明，2019年10月底的一天，经事先电话联系，被告人刘体永在本区河图街道河图中学北侧约200米处的道路上，以人民币2400元的价格向王某贩卖毒品甲基苯丙胺片剂200粒，约重19.4克。 2019年12月8日19时50分许，公安民警在本区河图街道河村村委会东海子1组的道路边将被告人刘体永抓获，当场从其身上查获苹果手机一部；从其外衣右侧口袋内查获外用紫云烟壳内用棕色卫生纸包裹的毒品甲基苯丙胺5粒，净重0.49克（已全部送检）；查获用卫生纸包裹的毒品海洛因1块，净重0.61克（已全部送检）。上述物品被公安机关予以扣押。 上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据予以证实： 1、受案登记表、立案决定书，证实本案案件来源情况。 2、查获经过，证实2019年12月8日19时50分许，保山市公安局隆阳分局板桥派出所民警根据工作中掌握的线索，在隆阳区的道路上将涉嫌吸毒的被告人刘体永抓获。 3、户口证明，证实被告人刘体永的基本情况，刘体永系完全刑事责任能力人。 4、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人刘体永曾因吸食毒品成瘾于2016年10月19日被昌宁县公安局行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年；2017年12月17日被保山市公安局隆阳分局行政拘留十日并强制隔离戒毒二年，2019年12月9日被该局决定行政拘留十日并强制隔离戒毒二年。 5、检查笔录、提取笔录、照片、扣押决定书、扣押清单及扣押笔录，证实2019年12月8日19时50分许，公安民警抓获被告人刘体永后对刘体永进行了现场检查，当场从其身上查获苹果手机一部；从其外衣右侧口袋内查获外用紫云烟壳内用棕色卫生纸包裹的毒品甲基苯丙胺片剂5粒，用卫生纸包裹的毒品海洛因1块。上述物品被公安机关予以扣押。 6、称量笔录及照片，证实办案民警当面对在被告人刘体永身上查获的毒品甲基苯丙胺可疑物及毒品海洛因可疑物去掉包装物后进行称重，经称量，毒品甲基苯丙胺可疑物5粒净重0.49克，毒品海洛因可疑物1块净重0.61克。 7、取样笔录及照片、保山市公安司法鉴定中心（保）公（司）鉴（毒）字[2019]512号毒品检验报告、鉴定意见通知书，证实办案民警将在刘体永身上查获的毒品甲基苯丙胺可疑物及毒品海洛因可疑物全部提取检材后进行送检，经鉴定，甲基苯丙胺可疑物中检出甲基苯丙胺成分，海洛因可疑物中检出海洛因成分。该鉴定意见已告知被告人刘体永。 8、检定证书、侦查实验报告书，证实公安机关进行侦查实验，确认2018年度保山市公安局隆阳分局查获的“WY”型甲基苯丙胺平均净重0.093克每粒，“881”型甲基苯丙胺平均净重0.097克每粒。 9、保公（网）勘（2019）2019121704、（2019）2019121705、（2019）201912121807号电子证据检验鉴定文书、张某通话清单，证实公安机关对被告人刘体永所持有的银色直板苹果手机、王某、张某所持有的手机进行勘验,2019年10月24日、10月29日，张某频繁与刘体永、王某进行电话联系。 10、证人王某的证言、辨认笔录及照片，证实其系吸毒人员，曾三次和被告人刘体永购买毒品麻黄素。第一次是2019年10月底，具体时间记不清了，毒品交易地点位于保山市隆阳区，其事先通过电话和微信与张某联系，让张某帮其介绍人购买一袋毒品麻黄素，也就是200粒毒品麻黄素。之后张某就联系了刘体永和其见面商量购买毒品麻黄素的事情，其和张某、刘体永三人在河图中学附近的路边见面后，其将2400元现金递给张某，张某又交给刘体永，刘体永接过钱后，骑着电动车离开了30多分钟，刘体永再回到现场时，把一包用蓝色塑料封口袋包装着的毒品麻黄素，递给了张某，大约200粒，张某又递给其。刘体永还告诉其，已取走一粒毒品麻黄素作为报酬。第二次是2019年11月底的时候，具体时间记不清楚了，其通过电话和微信联系张某帮其联系刘体永购买毒品麻黄素的事情，张某把其与刘体永约到隆阳区河图中学对面的道路上见面，因为上一次其与刘体永已经见过面，所以张某让其自己与刘体永商量购买毒品的事情。张某当时站在距离其和刘体永约500米的道路边上等着。这次其直接将2400元钱递给刘体永，刘体永接过钱后骑着电动车离开了30多分钟，刘体永再回到现场时，把一包用蓝色塑料封口袋包装着的毒品麻黄素递给其，大约200粒，刘体永对其说，已经从中取走了一粒毒品麻黄素作为报酬，之后其就离开了。第三次是2019年12月7日，其先是微信联系张某说其等会儿会去张某家找张某，后又打电话给刘体永让刘体永到张某家和其拿钱，帮其购买毒品麻黄素。在张某家的院场上，其递给刘体永2300元现金，刘体永递给其一包蓝色塑料封口袋包装着的毒品麻黄素，当时张某在厨房做饭，当张某从厨房出来后，其在三人均在场的情况下对张某说，今天和刘体永拿了一袋东西，比平时少了100元，2300元一袋。其取出3粒毒品麻黄素分给张某作为感谢，取出四五粒拿给刘体永作为报酬。之后其就离开了。其称吸毒人员都知道一袋麻黄素里面有200粒毒品麻黄素。王某辨认出被告人刘体永就是向其贩卖毒品的男子。 11、证人张某的证人证言、辨认笔录及照片，证实其与刘体永、王某在戒毒所戒毒期间认识，其最近一次吸食的毒品麻黄素系王某拿出来的，是王某和刘体永买的，其只知道三次刘体永向王某出售毒品麻黄素的情况。第一次是2019年10月底，具体时间其记不清了。王某通过电话和微信联系其问其是否能找到毒品麻黄素，其说其找不到，但可以帮王某问问其他人，之后其就联系了刘体永，刘体永自称能够买到毒品麻黄素，所以其就把刘体永及王某约在了保山市河图中学附近的道路上见面，当时王某将2400元钱的现金递给其，其接过钱后直接递给刘体永，之后刘体永就骑着他的电动车离开了30多分钟，等刘体永又回到现场后，把一包蓝色塑料封口袋包装着的毒品麻黄素，大概有200粒左右递给王某。第二次是2019年11月底，具体时间其记不清了，王某通过电话和微信联系其让其帮联系刘体永沟通购买毒品麻黄素的事情，之后其把王某和刘体永约到保山市隆阳区的道路上见面。当时其站在距离二人500米的道路边上等着，由于距离太远，其没有看清王某和刘体永买了多少钱的毒品麻黄素。第三次是2019年12月7日，王某先是微信联系其说是要来其家中找其，王某到了之后过了一会儿刘体永也到了其家中，当时其在厨房做饭，没有看到他们两人毒品交易的具体金额和毒品数量，只是其从厨房出来后听到王某对刘体永说“今天的钱不够着点，少一百，拿你2300”，过了十多分钟后，王某准备从其家中离开时，从自己的身上掏出来一包蓝色塑料封口袋包装着的毒品麻黄素，然后王某从中取出3粒毒品麻黄素给其，并从中取出四五粒毒品麻黄素给了刘体永，之后王某和刘体永就从其家院场离开了。张某辨认出被告人刘体永就是贩卖毒品给王某的男子。 12、被告人刘体永的供述与辩解，其辩称其在戒毒所戒毒期间认识王某与张某，其与张某较熟悉，从强戒所出来后，王某通过张某知道了其的电话号码。张某、王某并未向其购买毒品，二人曾经找其帮他们买毒品麻黄素，但是其买不到，就没有买成。张某找其帮忙买毒品麻黄素只有一次，就是2019年11月的一天，具体时间其记不清了，张某打电话给其让其帮买一点毒品麻黄素，之后在保山市隆阳区的道路上张某将500元现金拿给其，过了两三个小时之后，因其买不到毒品麻黄素，其就将500元钱还给了张某。王某让其帮忙买毒品麻黄素有两次，第一次是2019年11月的一天，具体时间其记不清了，王某打电话给其叫其帮他买点毒品麻黄素，之后在保山市隆阳区的道路上王某将700元钱的现金拿给其，过了两三个小时之后，因为其买不到毒品麻黄素，就将700元钱还给王某了。之后过了两三天，王某打电话给其让其到隆阳区的道路上去找他，其找到王某后，王某递钱给其让其帮忙买毒品麻黄素，其当时就拒绝了，其没有接王某的钱并告诉王某其买不到毒品麻黄素。其被查获时身上查获的毒品海洛因是其在保山市隆阳区门那里和一个陌生男子购买的，毒品麻黄素是和王某购买的，主要是供自己吸食，其未贩卖过毒品给王某。 上列证据，经当庭举证、质证，被告人刘体永认为其没有贩卖过毒品，张某与王某设计陷害其。被告人刘体永的辩护人认为通话记录并不能证实具体的通话内容；对张某、王某的证言的真实性有异议。经本院审查认为，证人王某、张某的证言、辨认笔录及照片和通话记录相互印证地证实了被告人刘体永向王某贩卖毒品甲基苯丙胺片剂200粒的事实，本院予以采信；被告人刘体永的辩解无其他证据与之佐证，对被告人刘体永的辩解本院不予采信。公诉机关提交的其他证据收集程序合法，内容客观真实，相互印证地证实了本院查明的案件事实，本院予以确认。 本院认为，被告人刘体永违反国家毒品管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺，仍向他人贩卖，数量达205粒，约重19.89克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人刘体永犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。但指控刘体永贩卖毒品海洛因0.61克，因海洛因与甲基苯丙胺非同类毒品，故查获的毒品海洛因0.61克不应计入贩卖毒品的数量。被告人刘体永提出其未贩卖毒品甲基苯丙胺的辩解意见与本院查明的案件事实不符，本院不予采纳。被告人刘体永的辩护人提出刘体永不具有贩卖毒品海洛因的行为，查获的0.61克毒品海洛因不应认定为贩卖行为的辩护意见成立，本院予以采纳；提出本案中不排除王某将罪责全部推卸给刘体永的可能；本案认定的毒品数量不是精准的数量，应对刘体永从轻处罚；本案中出售的毒品未经鉴定，应对刘体永从轻处罚；刘体永未获取利润，仅得到几粒毒品吸食，其主观恶性小，应对刘体永从轻处罚的辩护意见与本院查明的案件事实不符及与法律规定相悖，本院不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人刘体永犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年十个月，并处罚金人民币四万五千元。 二、扣押在案的银色直板苹果手机1部、毒品包装物烟壳、卫生纸、锡纸等依法予以没收，继续追缴被告人刘体永的违法所得人民币2400元予以没收后上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨忠周 人民陪审员  赵 燕 人民陪审员  杨学华 二〇二〇年十一月六日 书 记 员  辉艳萍