云南省临沧市临翔区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0902民初1027号原告：廖志强，男，1964年1月13日出生，汉族，四川省井研县人，居民，住四川省乐山市井研县。委托诉讼代理人：鲁超，云南天外天（临沧）律师事务所律师，执业证号15309201811046107。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：胡兴琴，云南天外天（临沧）律师事务所律师，执业证号15309201911124170。代理权限：特别授权代理。被告：中铁二十四局集团新余工程有限公司大临铁路项目经理部，住所地云南省临沧市临翔区晚翠路**强力小区对面。负责人：李亭，该项目部经理。被告：中铁二十四局集团新余工程有限公司，统一社会信用代码91360500159860563N，住，住所地江西省新余市渝水区铁兴路**/div>法定代表人：钟栋财，系该公司执行董事。被告：罗小春，男，1973年12月7日出生，汉族，贵州省花溪区人，居民，户籍所在地贵州省贵阳市花溪区，住云南省临沧市临翔区晚翠路**强力小区对面。委托诉讼代理人：陈平贵，云南聚盈律师事务所律师，执业证号15309201810043633。代理权限：特别授权代理。原告廖志强诉被告中铁二十四局集团新余工程有限公司大临铁路项目经理部（以下简称新余公司大临铁路项目部）、中铁二十四局集团新余工程有限公司（以下简称新余公司）、罗小春提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月25日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告廖志强及委托诉讼代理人鲁超、胡兴琴，被告罗小春的委托诉讼代理人陈平贵到庭参加诉讼。被告新余公司大临铁路项目部、新余公司，经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告廖志强向本院提出诉讼请求：1.判令被告连带赔偿原告损失312868元；2.判令被告承担诉讼费、保全费、律师费等实现债权的费用。事实和理由：2019年4月，原告经人介绍到被告承包的大临铁路项目蚂蚁堆新民隧道工作，从事班组管理值班作业，并按平均每月11000元领取工资及奖金，白班工作时间为7:00?19:00，晚班工作时间为晚19:00?次日7:00，白晚班15天轮转一次。2019年12月9日20：45左右，原告被领导安排在新民隧道一号斜井工地配合挖掘机作业，因被告安排的挖机师傅贾小斌没有挖掘机操作证等合法技能证书，原告在配合挖掘机作业时，贾小斌未安全操作，将原告从高处击落到地面，导致原告严重受伤。后被告将原告送至云南省临沧市恒康医院检查，因伤情严重，于2019年12月10日凌晨2：00转至临沧市人民医院住院治疗，入院诊断为右侧多发肋骨骨折并肺挫伤、创伤性气胸，L1左侧横突骨折等。于2020年1月4日出院，住，住院治疗25天院诊为右侧多发肋骨骨折并双肺挫伤、双侧液气胸，肺部感染，左侧横突骨折等。医嘱出院后回家继续用药治疗以及养伤，注意休息，均衡营养，三个月内避免剧烈活动及重体力劳动。2020年4月8日，原告在被告要求下到临沧市第二人民医院司法鉴定所申请鉴定，鉴定所作出临二院司鉴〔2020〕法鉴字37号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为人身保险伤残程度八级，误工期150天，护理期60天、营养期60天。原告的医疗费、司法鉴定费已由被告罗小春支付，其他费用被告一直拒绝支付。为维护自身的合法权益，特提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。原告要求赔偿的项目具体为：住院伙食补助费2500元（100元／天×25天）、残疾赔偿金217428元（36238元／年×20×0.3）、营养费3000元（50元／天×60天）、护理费9780元（163元／天×60天）、误工费50100元（10000元／月÷30天×150天）、伙食费1060元、交通费6000元、住宿费1000元、后续治疗费5000元、精神抚慰金20000元，合计315868元。被告新余公司大临铁路项目部、新余公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，未向法庭提交书面答辩状，其答辩意见缺失。被告罗小春辩称，一、本案中，原告自身存在重大的过错，应对自己的损害承担主要责任。2019年11月28日，临沧市安全生产专项检查小组对被告新余公司大临铁路项目部进行了安全大检查。当晚，被告新余公司大临铁路项目部专门组织相关管理人员进行了安全管理和安全教育会议，原告参加了此次会议。2019年12月9日，原告酒后值班，且违反操作规定作业而受伤。对此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，原告对自身受伤的发生有过错，并存在重大过失，应对自己受伤承担主要责任，被告可依法减轻或免除相应的赔偿责任。二、原告赔偿事项部分适用法律错误、标准过高、无证据证明，不应得到法院的支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，具体明细如下：医疗费已经由被告垫付；住；住院期间伙食补助费已经由被告垫付疾赔偿金，原告适用法律错误，应按农村的标准进行赔偿，原告提供了自己的不动产权证和税收人一般缴款书，但从税收入一般缴款书上可以看出，住，住房是2019年1月25日办理过户缴款，原告无证据证明何时入住该房告的身份证载明属于农村户口，且身份证于2019年1月13日才换发，另原告于2019年3月28日在被告处打工，于2019年12月9日受伤，其没有连续打工达一年以上，为此原告要求残疾赔偿金参照城镇户口计算无法律依据，该项请求不应得到法院支持；营养费标准过高，应根据原告的伤情和医嘱，结合当地情况而定，被告罗小春同意按40元／天计算；护理费的标准过高，应参照农村常住居民人均可支配收入进行赔偿，原告于2019年12月9日受伤，原告的妻子于2019年12月12日到临沧护理，此前三天的护理费应扣除；误工费参照其在被告处的工资收入标准过高，因原告无固定收入，原告提供的工资表是其2019年3月28日至2019年12月31日在被告工地打工的收入，且每月必须满勤才能取得10000元的收入，原告在被告处打工的时间连续不到一年，应提供最近三年的平均收入情况，故原告要求赔偿误工费的标准过高；司法鉴定费已经由被告垫付；伙食费的请求属重复计算；交通费6000元的请求，原告提供的票据不足2000元，部分发票无法辨认乘坐人，原告的妻子乘飞机是否属必要支出，被告已于2019年1月4日支付3400元；住；住宿费已经由被告垫付续治疗费因司法鉴定意见无此项评定，不应支持；精神损害抚慰金，依照法律的规定，被告罗小春同意按2000元赔偿。原告廖志强为证实自己的主张，向本院提交如下证据：1.原告的身份证复印件，证明原告的诉讼主体适格；2.不动产登记证书、收据复印件，证明原告于2019年1月14日购买不动产后，办理了不动产登记，证号为川（2019）井研县不动产权第0000084号，经，经常居住地为井研县城镇新兴街********今长达一年零四个月，符合在城镇连续居住一年以上，并在城镇生活的法律规定条件；3.恒康医院检查单复印件、市人民医院出院证、报告单、复查报告单、费用清单，证明原告受伤后到云南省临沧市恒康医院进行检查，因伤情严重，于2019年12月10日凌晨2:00转至临沧市人民医院救治，同日15:00住院治疗，入院诊断为右侧多发肋骨骨折并肺挫伤、创伤性气胸，L1左侧横突骨折等，于2020年1月4日出院，出院诊断为右侧多发肋骨骨折并双肺挫伤、双侧液气胸，肺部感染，T12-L3左侧横突骨折，2020年4月5日到临沧市第二人民医院复查，医嘱出院后回家继续用药治疗及养伤，注意休息，均衡营养，三个月内避免剧烈活动及重体力劳动，原告住院治疗25天，支付医疗费23337.08元；4.《司法鉴定意见书》复印件，证明原告因做工过程中受伤在临沧市人民医院住院治疗，临沧市第二人民医院司法鉴定所作出临二院司鉴(2020)法鉴字37号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告人身保险伤残程度八级，评定误工期150天、护理期60天、营养期60天；5.协议、微信截图、新民隧道施工照片，证明原告经人介绍到被告承包的大临铁路项目蚂蚁堆新民隧道工作，从事班组管理值班作业，2019年12月9日20：45左右，原告在新民隧道一号斜井工地上配合挖掘机作业，因被告安排的挖掘机操作师傅贾小斌没有挖掘机操作证等合法技能证书，原告配合作业时，未安全操作，挖掘机将原告从高处击落至地面，导致原告严重受伤，事后被告派工作人员杨志强与原告协商损失赔偿；6.工资发放表、账户交易明细，证明原告的工资、奖励及加班费每月平均11000元，由被告财务人员曹红军负责计发，不以农业收入为生活来源；7.证明，证明原告住院期间及出院后一直由原告妻子王翠花护理，王翠花从事农业生产；8.发票单据，证明原告治疗过程中支出了交通费1986元。被告新余公司大临铁路项目部、新余公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，对原告提交的证据未向法庭提交书面质证意见，其质证意见缺失。经被告罗小春质证，对原告提交的第1组证据无异议；对第2组证据提出，原告购买的房屋不能证明已经在城镇居住长达一年的目的；对第3、4组证据无异议，原告的医疗费、司法鉴定费均由被告支出；对第5组证据中的协议无异议，微信截图和照片不能证明被告安排挖掘机操作师傅没有操作证及未安全操作，致使原告受伤；对第6组证据提出，工资发放表载明原告工资支付的时间2019年3月28日至2019年的12月9日，达不到原告所说的不以农业收入来源的证明目的；对第7组证据提出，2019年12月12日原告的妻子开始护理原告，2019年12月9日至2019年12月11日3天护理费应扣除；对第8组证据提出，原告妻子从四川到临沧乘坐飞机是否为合理支出，只认可交通费按乘坐客车的支出。被告新余公司大临铁路项目部、新余公司未向本院提交证据。被告罗小春为证实自己的主张，向本院提交如下证据：1.临沧市安全生产专项检查记录表一页、被告新余公司大临铁路项目部组织的安全管理和安全教育会议照片两张、会议签到表一份，证明2019年11月28日，临沧市安全生产专项检查小组对被告新余公司大临铁路项目部进行了安全大检查。当晚，大临铁路项目经理部专门组织相关管理人员进行了安全管理和安全教育会议，原告参加了此次会议；2.证人叶某、冯某出庭作证及其证人证言二份，证明2019年12月9日，原告酒后值班作业并违反操作规程而受伤，原告受损自身存在重大过错，应对自己的损害承担主要责任；3.协议一份、收款收据三份，证明被告向原告预支了10000元的费用，被告支付了原告的伙食费3000元、交通费3400元、住宿费1620元、司法鉴定费1000元。经原告廖志强质证，对被告罗小春提交的第1组证据提出，证据属于被告单方制作，不符合证据规范，不予认可，原告没有参加此次会议，且没有照片证明，此次会议没有提到安全防护和配备安全防护设备，会议记录的内容是一次检查会；对第2组证据证人证言提出，两名证人与被告罗小春均有利害关系，证人当庭陈述均是证人揣测原告喝过酒，不能证实原告酒后值班作业，也不能证实原告违规作业；第3组证据中的原告认可收到被告交付的10000元，其他的收款收据均系被告单方面制作，并没有原告的签字，无法核实，故不予认可。被告新余公司项目部、新余公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，对被告罗小春提交的证据未能质证，其质证意见缺失。本院对当事人提交的证据认定如下：原告廖志强提交的第1-7组证据能够证实原告的诉讼主体适格；原告与其妻于2019年1月14日购买了四川省乐山市井研县住房；原告受伤后到云南省临沧市恒康医院、临沧市人民医院、临沧市第二人民医院，检查、住院治疗、复查，住院，住院治疗25天好转，考虑后续调养可于院外进行，医嘱三个月内避免剧烈活动及重体力劳动，产生医疗费23337.08元；2020年4月8日，临沧市第二人民医院司法鉴定所作出临二院司鉴（2020）法鉴字37号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告人身保险伤残程度八级，评定误工期150天、护理期60天、营养期60天；原、被告对工资结算、预支费用、申请伤残鉴定进行协商，通过微信进行工作交流、安排，及工作现场状况；原告签字认可被告制作发放原告2019年4月-12月工资表，原告银行账户资金的收支情况；原告之妻对原告进行护理。被告罗小春提交的第1组证据，能够证实2019年11月28日，临沧市安全生产专项检查小组对被告新余公司大临铁路项目部进行了全生产专项检查，被告新余公司大临铁路项目部召集部分人员参加会议。以上证据来源合法、内容客观真实、与本案相关联，本院均予以采信。原告提交的第8组证据，因原告之妻2019年12月11日从成都至昆明至临沧乘坐飞机的交通费合理性，提供的车票不对应，本院对合理的交通费将作出综合支持；被告罗小春提交的第2组证据，因证人叶某、冯某与被告罗小春有利害关系，证言及当庭证实无其他证据佐证，均不能充分证实原告系酒后值班作业及违规作业的事实，故本院对两名证人的证言及当庭证实均不予采信；被告罗小春提交的第3组证据，有客观支出事实，但证据属被告单方记账，与原告主张的损失费用性质不同，故本院不予采信。经审理本院认定本案事实如下：被告新余公司为了大临铁路的建设设立了被告新余公司大临铁路项目部，被告罗小春与被告新余公司大临铁路项目部分包了工程。2019年3月28日至2019年12月9日，原告受被告罗小春雇请参与大临铁路施工。2019年12月9日20：45左右，原告在大临铁路新民隧道一号斜井指挥挖掘机施工作业时，因钢绳长度不足，原告指挥挖掘机操作员向前行驶，被挖掘机撞击从高处摔到地面，导致原告受伤。原告受伤后，被告派人将原告送至云南省临沧市恒康医院检查治疗，ＣＴ诊断为左侧第4、5、6、7、8、9肋骨多发骨折；双肺多发渗出××变，左侧少许气胸，双侧胸腔少量积液；Ｌ1-5椎体边缘骨质增生，Ｌ1-3左侧横突多发骨折。2019年12月10日，原告到临沧市人民医院住院治疗，入院诊断为右侧多发肋骨骨折并肺挫伤、创伤性气胸，Ｌ1左侧横突骨折，右侧肾上腺肿物待查，其他损伤待观。出院诊为右侧多发肋骨骨折并双肺挫伤、双侧液气胸，肺部感染，左侧横突骨折等。医嘱出院后回家继续用药治疗以及养伤，注意休息，均衡营养，三个月内避免剧烈活动及重体力劳动，出现不适及时就医。原告住院治疗25天，医疗费23337.08元全部由被告罗小春支出。经双方统一意见后，原告向临沧市第二人民医院司法鉴定所申请鉴定，鉴定意见为原告人身保险伤残程度八级，评定误工期150天、护理期60天、营养期60天。为此司，被告罗小春支出司法鉴定费1000元。原告治疗过程中，原告的妻子王翠花于2019年12月11日至2019年12月12日从成都乘飞机赶往临沧护理原告支出了交通费；被告派人员护送及护理原告就医，支出了费用。原告收到了被告支付款10000元。本院认定原告的合理损失为：住院伙食补助费2500元（参照国家一般工作人员的出差伙食补助标准100元／天×25天）、残疾赔偿金217428元（原告长年打工，收入生活与城镇密切参照城镇人口标准计算36238元／年×20×0.3）、营养费2400元（40元／天×60天）、护理费7694元（原告之妻为农村户口，参照云南省2019年农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资49268元／年÷365天×57天）、误工费37823元（原告无固定收入，参照云南省2019年建筑业在岗职工年平均工资92036元／年÷365天×150天）、支持护理人员乐山至临沧一人往返途中伙食补助费400元（参照国家一般工作人员的出差伙食补助标准100元／天×4天）、交通费1500元（支持一人往、两人返，乐山至昆明至临沧，一人客车单程460元，短程交通费120元）、住宿、住宿费360元各住昆明一晚，180元／晚）、精神抚慰金3000元（根据原告伤残八级，造成了原告严重精神损害，故精神抚慰金本院酌情支持），以上九项费用合计273105元。后续治疗费因无证据证实不予支持。双方为原告的损失赔偿协商未果，故原告向本院提起诉讼。被告新余公司、新余公司大临铁路项目部经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院视为其对自己诉讼权利的放弃。本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、等为了治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾辅助具费和残疾赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案原告与被告罗小春存在雇佣关系，依照法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。鉴于施工作业中，原告负有指挥挖掘机安全作业的职责，在其指挥挖掘机向前行驶过程中对自身安全未尽到注意义务，被挖掘机撞击，从高处摔落受伤，原告应当承担造成损害的次要责任。结合本案案情，原告的损失，由原告承担30%的责任，被告罗小春承担70%的责任较为适宜。除被告已经支付原告的医疗费、司法鉴定费外，事故造成原告的损失本院支持273105元，原告应当承担81931.5元，被告罗小春应当赔偿原告损失191173.5元，被告已经支付10000元应予扣减，实际应由被告罗小春应当赔偿原告损失181173.5元。依照法律规定雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中大临铁路新民隧道一号斜井为被告新余公司合法承建的工程，其设立了被告新余公司大临铁路项目部负责实际施工，被告罗小春分包了工程。被告罗小春陈述无施工资质、无挂靠，被告新余公司大临铁路项目部、新余公司未到庭应诉提出抗辩，也未向本院提交对抗的证据，在无法查明被告新余公司大临铁路项目部是否具有独立核算权的情形下，被告新余公司大临铁路项目部、新余公司均应当与被告罗小春承担赔偿原告损失的连带责任。案件受理费依据本院支持原告主张数额比例由原、被告分担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第三款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告罗小春、中铁二十四局集团新余工程有限公司大临铁路项目经理部、中铁二十四局集团新余工程有限公司承担连带责任在本判决生效后十五日内赔偿原告廖志强损失181173.5元；二、驳回原告廖志强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5993元，由原告廖志强负担2523元，被告罗小春、中铁二十四局集团新余工程有限公司大临铁路项目经理部、中铁二十四局集团新余工程有限公司连带责任负担3470元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省临沧市中级人民法院。审 判 长  李树华人民陪审员  杨莉芳人民陪审员  张国芳二〇二〇年十一月二十四日书 记 员  曾恕宗