安徽省安庆市大观区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0803民初1425号 原告：汪宜生，男，1964年12月5日出生,汉族，住安徽省安庆市大观区。 委托诉讼代理人：陈焰，安徽中皖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁盈，安徽中皖律师事务所实习律师。 被告：安庆市第二人民医院，住所地安徽省安庆市关岳庙街**。 法定代表人：李煌，该院院长。 委托诉讼代理人：龙彪，该院员工。 委托诉讼代理人：陆平生，该院员工。 原告汪宜生诉被告安庆市第二人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年7月17日立案受理后，依法由审判员周鑫适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪宜生及其委托诉讼代理人陈焰、丁盈，被告安庆市第二人民医院的委托诉讼代理人龙彪、陆平生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汪宜生向本院提出诉讼请求：一、依法判决被告赔偿原告各项损失465259.3元{其中：1、住院伙食补助费186天×40元/天=7440元；2、营养费120天×40元/天=4800元；3、护理费235天×135.54元/天=31852元；4、误工费（3635.3-570.4）元÷30天×300天=30650元；5、残疾赔偿金37540元/年×20年×40%=300320元；6、残疾辅助器具费用:①假肢：44000+21000×5=149000元，②假肢维修费44000×6%×3+21000×6%×20=33120元，③硅胶套5000元+3500×23=85500元，④锁具2500×8=20000元，⑤训练费120元/天×20天=2400元，⑥误工费（3635.3-570.4）元÷30天×（20天+10天）=3068元，⑦伙食费50元/人/天×2人×60天=6000元，⑧住宿费60元/人/天2人×60天=7200元）；7、交通费186天×10元/天+（82.5+86.5+25+820）元×2+（82.5+86.5）元×3=4395元（包含住院期间的交通费，前往西南政法大学鉴定，以及到合肥配假肢的交通费）；8、住宿费159元；一至八项合计685904元；9、医疗费32031.29+138×2+10000=42307.3元；10、精神损害抚慰金80000元；原告主张685904×50%+80000+42307.3=465259.3元}；二、本案的诉讼费和鉴定费15600元由被告承担。 事实与理由：2018年10月13日15时40分许，原告因骑行电动自行车不慎摔伤，致右膝疼痛伴出血。伤后20分钟，原告被120车送往被告处就诊。经被告诊断，原告的伤情为:1.右股骨髁上骨折(粉碎性、开放性)；2.肋骨骨折(左侧4/5、右侧第2)；3.左颧骨骨折；4.上下唇裂伤；5.创伤性牙破损。2018年10月23日，被告对原告施行“右股骨髁上骨折切开复位内固定术”，术后，原告恢复清醒时，感觉到右脚很冷，知觉很差。此后相继出现各种不良症状，但被告未予重视，未给予有效治疗。2018年10月29日，被告对原告彩超检查显示:原告右侧腘动脉、胫前、胫后动脉及足背动脉缺血改变，右侧国静脉血栓不能排除。2018年10月29日当天，被告以血管损伤(右股动静脉血栓)为诊断，对原告施行“右股动静脉移植吻合术”。在手术过程记录单中记载“......2，见右膝关节以下肿胀明显、皮温很低，无感觉，特别右小腿中下段及足呈大面积尸斑，张力性水泡，干瘪。......右腿动静脉约10厘米栓子形成，动脉无波动，静脉无回流......”。2018年11月12日，原告因右小腿内外侧肌肉大量广泛缺血性坏死，大量脓性分泌物泌出。为求保命，原告不得不接受被告为其安排的右小腿截肢术和后期的右小腿创面扩创缝合+游离植皮+VSD负压吸引术。因原告申请，安庆市大观区人民法院委托西南政法大学司法鉴定中心进行因果关系及参与度的司法鉴定。鉴定结论为被告对原告的诊疗行为存在过错，与原告右小腿最终截肢存在关联，被告的过错和原告因素是导致原告目前损害的同等原因。原告因普通伤情求诊于被告处，在原告出现明显的血栓症状时，被告却未引起重视，并未给予原告必要的诊疗措施。因被告的过错诊疗行为，致使原告永久的失去了右下肢，失去了自由行走的能力，失去了养家糊口的劳动能力。被告的过错行为给原告及其家庭带来了巨大的经济损失和精神伤害。原告申请了鉴定事项，现申请鉴定的事项已经鉴定机构鉴定完成，鉴定确定原告的伤残等级构成七级伤残，后续拆除内固定的治疗费10000元，误工期、护理期、营养期分别为300日、235日和120日。申请人配备残疾器具的各项费用为：假肢费用为21000元/次，每四年更换一次；自第二年开始每年的维修费为假肢单价的6%；硅胶套及锁具的费用分别为3500元和2500元，硅胶套每年更换一次，锁具每三年更换一次；假肢训练时间为20天，功能训练费120元/天，再次装配假肢需要10天。经查《安徽省人口发展人口发展“十三五”规划》，至2020年安徽省人口平均寿命为77.4年。故请予判决支持。 安庆市第二人民医院辩称：一、被告对原告的损失仅按照过错程度承担50%的赔偿责任。西南政法大学司法鉴定中心鉴定，医院的过错与患方因素是导致原告目前损害后果的同等原因，因此，对于原告的损失，被告仅承担50%的赔偿责任。 二、原告主张部分诉求过高，无事实和法律依据。1、残疾辅助器具费用，认可第一次更换的费用49000元，后期更换的次数和费用皆为不确定状态，应待实际发生时再另行主张。即使法院参照鉴定意见支持相关费用，原告关于残疾辅助器具费用的各项费用也过高，具体如下：①假肢：无异议。②维修费：应为44000×6%×3年+21000元×6%×3年×5次=26820元。根据鉴定意见，假肢维护费用为每次装配假肢的第一年免费维修，以后每年的维护费为假肢单价的6%，假肢鉴定单价为21000元，每四年更换一次，每次第一年免费维修，即每次更换后维修费都应扣除第一年免费维修的费用，原告主张时仅扣减了首次第一年的维修费，明显与鉴定意见不符。③硅胶套：应为5000元+3500元×20次=75000元。根据鉴定意见，硅胶套每一年更换一次，被告认为应从首次安装开始计算更换周期，原告首次安装假肢时间为2019年4月6日，计算至平均年龄75周岁，后续更换次数应为20次，而不是原告主张的23次。④锁具：应为2500元×6次=15000元。根据鉴定意见，锁具每三年更换一次。被告认为原告第一次的锁具费用已经实际支出，包含在了其安装假肢的费用里，从首次安装假肢时间2019年4月6日开始计算更换周期，计算至平均年龄75周岁，后续更换次数应为6次，而不是原告主张的8次。⑤训练费不应支持。根据鉴定意见，只有首次装配需要功能训练，并产生训练费，但是原告首次安装假肢发生在鉴定之前，并没有证据证明其首次安装产生了训练费，而且原告首次安装假肢费用远远高于鉴定意见的费用，即使有训练费，也包含在了其安装假肢的费用里。⑥误工费、伙食费、住宿费不应支持。安徽中衡司法鉴定中心对原告的伤残及三期等做了鉴定，其鉴材里包含了合肥恩德莱假肢矫形器有限公司的证明并做了资料摘要，即原告的三期鉴定时间里包含了其更换假肢的三期时间，不应再重复计算。2、交通费，按住院期间10元每天计算，超出部分不应予以支持。3、住宿费与本案无关，不应予以支持。4、医药费，被告也应按照50%承担。5、精神抚慰金过高，应根据双方对损害后果的过错度，依法予以核减。 三、原告仍拖欠2019年1月1日至2019年4月17日期间的住院医药费24253.93元未支付，扣除医保统筹支付12671.56元，原告个人仍应支付11582.37元，此项费用请求在本案中一并处理。 汪宜生、安庆市第二人民医院围绕诉讼请求，依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对汪宜生提交的原告的身份证复印件、出院记录、诊断证明书、医疗费清单、CT报告单、医疗费票据、西政司法鉴定中心[2019]鉴字第3516号司法鉴定意见书、专家费用说明、鉴定费电子发票、假肢配备票据、证明、鲁正鉴字[2020]0270号鉴定报告、鉴定费发票、皖中衡司鉴[2020]法临鉴字第892号司法鉴定意见书、鉴定费发票、安徽华茂纺织股份有限公司动力分厂证明、原告工资收入银行流水、交通费票据、住宿费票据，安庆市第二人民医院提交的事业单位法人证书、法定代表人身份证明书、住院病人费用清单，当事人对真实性均无异议，本院对上述证据的真实性予以确认，并在卷佐证。 对有异议的证据认定如下：1、汪宜生提交的缴费回单，该缴费回单与放射科的检查报告单能够相互印证，本院对真实性予以认定；2、汪宜生提交的安徽省人口发展“十三五”规划，该证据虽为打印件，但本院对形式上的真实性予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月13日，汪宜生因外伤致右膝疼痛20分钟入安庆市第二人民医院治疗，诊断为1.右股骨髁上骨折(粉碎性、开放性)；2.肋骨骨折(左侧4/5、右侧第2)；3.左颧骨骨折；4.上下唇裂伤；5.创伤性牙破损。2018年10月23日在硬膜外麻醉行右股骨髁上骨折切开复位内固定术，术后出现右小腿肿胀明显，并出现各种不良症状，后于2018年11月12日腰麻给予右小腿截肢。2018年12月31日，汪宜生办理了出院手续，出院医嘱为：1、2019年1月1日办入院手续；2、继续换药及加强右膝关节功能锻炼对症治疗。汪宜生在该期间花费医疗费152042.95元，其中医保统筹支付10万元，其他医保支付20011.66元，个人支付32031.29元。2019年1月1日，汪宜生再次办理住院手续，在安庆市第二人民医院继续进行治疗，后于2019年4月17日出院，出院诊断为右小腿截肢术后伴右股骨髁上骨折治疗后恢复期，出院医嘱：1、加强右膝关节功能锻炼，建议给予右小腿安装假肢；2、每3月复查X线，如果右股骨骨不连给予植骨手术；3、休息半年，增强营养，陪护一人；4、门诊随访。汪宜生在该期间花费医疗费24253.93元,医保统筹已支付12671.56元，汪宜生个人尚欠11582.37元未支付。汪宜生合计住院186天。后汪宜生于2019年12月31日复诊，并于2020年4月14日、8月7日对骨折术后复查，该两次复查花费医疗费276元。 2019年4月。汪宜生前往合肥恩德莱假肢矫形器有限公司安装了假肢，假肢费用为44000元，凝胶套费用为5000元。合肥恩德莱假肢矫形器有限公司于2019年6月5日出具证明，载明：汪宜生于2019年4月6日至2019年6月5日在我公司安装小腿假肢康复训练，伙食费50元/人/天，住宿费60元/人/天（需陪护一人）。 2020年5月27日，西南政法大学司法鉴定中心根据本院的委托作出西政司法鉴定中心[2019]鉴字第3516号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、安庆市第二人民医院对汪宜生的诊疗行为存在过错；2、安庆市第二人民医院的过错与患方因素是导致汪宜生目前损害后果的同等原因。汪宜生因鉴定支付鉴定费6000元及专家费2500元。 2020年8月17日，安徽中衡司法鉴定中心根据本院委托作出皖中衡司鉴[2020]法临鉴字第892号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人汪宜生目前损害后果为右下肢自踝关节以上缺失，评定为七级伤残；2、评定被鉴定人汪宜生误工期为伤后300日，护理期为伤后235日，营养期为伤后120日；3、被鉴定人汪宜生护理依赖程度评定为日常生活基本自理，无护理依赖；4、被鉴定人汪宜生后续取出右股骨内固定钢板螺钉费用约需10000元。汪宜生因鉴定支付鉴定费3000元。 2020年8月17日，山东省正邦假肢赔偿鉴定中心根据本院委托作出鲁正鉴字（2020）0270号鉴定报告，鉴定结论为：1、假肢配置费用：“普通适用型”康复辅助器具（骨骼式小腿假肢），配置费用21000元，配置类型GB/T13461；2、假肢更换期限：假肢更换期限为每四年更换一次；3、假肢维护费用：每次装配假肢的第一年免费维修，以后每年的维护费为假肢单价的6%；4、硅胶套及锁具配置费用：普通材质硅胶套费用3500元，锁具配置费用2500元；5、硅胶套及锁具使用年限：硅胶套每1年更换一次，锁具每三年更换一次，硅胶套及锁具无维修费；6、残疾辅助器具为不可分割性产品，不满一次建议按一次计算；7、假肢及带锁硅胶套更换次数：可参照安徽省人均预期寿命计算（自截肢之日起算）；8、假肢训练时间：为更好掌握和操作使用假肢，首次装配假肢需进行功能训练20天、功能训练费120元/天，再次装配假肢需要10天，装配假肢不需要功能训练，不产生训练费；9、假肢装配期间，需要一人护理，假肢配置费用，不含配置假肢时的交通、食宿及护理费用。汪宜生因鉴定支付鉴定费4100元。 另查明，汪宜生系安徽华贸纺织股份有限公司职工，其工资发放方式为下支上月，自2017年11月至2018年10月其中国银行账户收到该公司转账支付的工资收入分别为3390.58元、2984.06元、3258.39元、5791.5元、3043.47元、3399.83元、3027.5元、5102.96元、3615.43元、3472.20元、3199.43元、3305.01元，合计43590.36元，月平均收入3632.53元。汪宜生自2018年11月至2019年9月收到该公司转账支付的工资收入分别为2440.74元、548.16元、2948.66元、546.66元、546.66元、545.16元、546.66元、619.66元、490.14元、490.14元、692.78元。 本院认为，汪宜生于2018年10月13日因外伤至安庆市第二人民医院就诊，安庆市第二人民医院对汪宜生的诊疗行为存在处理不当，给汪宜生的身体造成伤害，理应承担相应的民事责任。根据医方的过错程度，确定由安庆市第二人民医院对汪宜生的损失承担50%的赔偿责任。 汪宜生主张的赔偿项目及数额确定如下： 1.汪宜生主张住院伙食补助费7440元（186天×40元/天），汪宜生住院合计186天，汪宜生主张住院伙食补助费7440元，不违反法律规定，本院予以认定。 2、汪宜生主张营养费4800元（120天×40元/天），根据鉴定意见，汪宜生营养期为伤后120日，汪宜生主张营养费4800元，不违反法律规定，本院予以认定。 3、汪宜生主张护理费31852元（235天×135.54元/天），根据鉴定意见，汪宜生护理期为伤后235日，汪宜生主张护理费31852元，不违法法律规定，依法予以认定。 4、汪宜生主张误工费30650元[（3635.3-570.4）元÷30天×300天]，汪宜生工资发放方式为下支上月，汪宜生于2018年10月因伤住院，其中国银行账户于2017年11月至2018年10月收到安徽华贸纺织股份有限公司支付的工资合计43590.36元，月平均收入为3632.53元，即汪宜生在住院前十二个月（2017年10月至2018年9月）的月平均工资为3632.53元。根据鉴定意见，汪宜生的误工期为伤后300天，即误工期为2018年10月13日至2019年8月8日。现汪宜生自2018年11月至2019年9月收到安徽华贸纺织股份有限公司转账支付的2018年10月至2019年8月的工资分别为2440.74元、548.16元、2948.66元、546.66元、546.66元、545.16元、546.66元、619.66元、490.14元、490.14元、692.78元。在2018年10月其收入减少1191.79元（3632.53元-2440.74元）；在2018年11月至2019年7月期间的工资合计为7281.9元，即在该期间其收入减少25410.87元（3632.53元×9个月-7281.9元）；2019年8月的工资为692.78，在2019年8月1日至2019年8月8日期间其收入减少758.65元[（3632.53天-692.78天）÷31天×8天],综上，汪宜生的误工费应认定为27361.31元（1191.79元+25410.87元+758.65元）。 5、汪宜生主张残疾赔偿金300320元（37540元/年×20年×40%），根据鉴定意见汪宜生因右下肢自踝关节以上缺失，评定为七级伤残，汪宜生主张残疾赔偿金300320元，不违反法律规定，本院予以支持。 6、残疾辅助器具费用：①汪宜生主张假肢149000元（44000元+21000元×5次），汪宜生于2019年4月已首次安装假肢，并已支付假肢费用44000元，根据鉴定意见假肢更换期限为每四年更换一次，假肢配置费用为21000元，汪宜生主张更换5次并无不当，故对汪宜生主张的假肢费用149000元，本院予以支持；②汪宜生主张假肢维修费用33120元（44000元×6%×3年+21000元×6%×20年），根据鉴定意见，每次装配假肢的第一年免费维修，以后每年的维护费为假肢单价的6%，安庆市第二人民医院认可假肢维修费用为26820元（44000元×6%×3年+21000元×6%×3年×5次），故假肢维修费认定为26820元；③汪宜生主张硅胶套85500元（5000元+3500元×23年），汪宜生于2019年4月已首次安装硅胶套，并已支付硅胶套费用5000元，根据鉴定意见硅胶套每1年更换一次，普通材质硅胶套费用3500元，更换次数可参照安徽省人均预期寿命计算，汪宜生主张计算至77.3周岁并无不当，但经计算，更换次数应为22次，故对汪宜生主张的硅胶套费用认定为82000元（5000元+3500元×22次）；④汪宜生主张锁具费20000元（25000元×8次）。根据鉴定意见，锁具每三年更换一次，锁具配置费用2500元，汪宜生至本案开庭审理时还未配置锁具，汪宜生主张配置8次并无不当，故对汪宜生主张的锁具配置费20000元，依法予以支持；⑤汪宜生主张训练费2400元（120元/天×20天），根据鉴定意见，首次装配假肢需进行功能训练20天、功能训练费120元/天，故对汪宜生主张的训练费2400元，依法予以支持；⑥汪宜生主张误工费3068元[（3635.3元-570.4元）÷30天×（20天+10天）]，根据鉴定意见，首次装配假肢需进行功能训练20天，再次装配假肢需要10天，因汪宜生首次配置假肢进行功能训练的期间已含在汪宜生主张的误工期内，故对首次配置假肢的误工期不予支持，根据鉴定意见，假肢更换期限为每四年更换一次，再次装配假肢需要10天，因汪宜生在第三次配置假肢时已达到退休年龄，对退休后的误工费本院不予支持，故本院仅支持汪宜生第二次配置假肢期间的误工费，即误工期认定为10天，误工标准按91.2元/天（27361.31元÷300天）计算，故汪宜生主张配置假肢的误工费认定为912元（91.2元/天×10天）;⑦汪宜生主张伙食费6000元（50元/人/天×2人×60天）,虽合肥恩德莱假肢矫形器有限公司出具证明载明汪宜生2019年4月6日至2019年6月5日在其公司安装小腿假肢康复训练，但根据汪宜生提交的出院记录，其在2019年4月17日才办理出院手续，且根据鉴定意见，首次装配假肢需进行功能训练20天，应当以鉴定意见作为认定的依据，故汪宜生主张的配置假肢期间的伙食费认定为1000元（50元/人/天×20天），因本院已支持了汪宜生主张的护理费，故陪护人员的伙食费应由其自行承担；⑧汪宜生主张住宿费7200元（60元/人/天×2人×60天），根据鉴定意见，首次装配假肢需进行功能训练20天，因其是离开住所地至合肥配置的假肢，需陪护1人，住宿费为支出的合理费用，故住宿费认定为2400元（60元/人/天×2人×20天）；综上，残疾辅助器具费用认定为284532元。 7、汪宜生主张交通费4395元[186天×10元/天+（82.5元+86.5元+820元）×2+(82.5元+86.5元)×3]，汪宜生主张的住院期间的交通费1860元（186×10元），不违反法律规定，依法予以认定，汪宜生主张前往合肥市配置假肢的交通费为支出的合理费用，应予支持，但陪护人员应认定1人，即应按2人计算，为338元[(82.5元+86.5元)×2]，汪宜生主张的律师及家属往返重庆的交通费，因并非汪宜生本人支出的费用，本院不予支持，故交通费认定为2198元。 8、汪宜生主张住宿费159元，因该费用并非汪宜生本人支出的费用，本院不予支持。 9、汪宜生主张医疗费42307.3元（32031.29元+138元×2+10000元），根据汪宜生提交的医疗费票据，汪宜生在2018年10月13日至2018年12月31日期间的医疗费为152042.95元，其中医保统筹支付10万元，其他医保支付20011.66元，个人支付32031.29元，现汪宜生只主张个人支付的32031.29元，是其对自身权利的行使，应予支持，另汪宜生主张的复查费276元及后续治疗费10000元，有检查报告单、缴费单据、鉴定意见书予以证实，予以认定；故对汪宜生主张的医疗费42307.3元，依法予以认定。 综上，汪宜生经济损失认定为700810.61元，安庆市第二人民医院承担50%的赔偿责任，应赔偿汪宜生350405.31元。另在汪宜生住院治疗期间，汪宜生还欠安庆市第二人民医院2019年1月1日至2019年4月17日期间的住院医疗费11582.37元未支付，汪宜生与安庆市第二人民医院均同意在本案中一并处理，并无不当，根据责任认定，该医疗费应由汪宜生、安庆市第二人民医院各承担50%，故汪宜生应当支付安庆市第二人民医院医疗费5791.19元，扣除该款项后，安庆市第二人民医院还应赔偿汪宜生344614.12元（350405.31元-5791.19元）。汪宜生主张精神损害抚慰金80000元，结合汪宜生的伤情及医院的过错程度，认定安庆市第二人民医院支付汪宜生精神抚慰金15000元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告安庆市第二人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪宜生经济损失344614.12元； 二、被告安庆市第二人民医院于本判决生效之日起十日内支付原告汪宜生精神抚慰金15000元； 三、驳回原告汪宜生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8513元，减半收取计4256.5元，鉴定费及专家费15600元，合计19856.5元，原告汪宜生负担1000元，被告安庆市第二人民医院负担18856.5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  周鑫 二〇二〇年十一月六日 书记员  江苏 附本案所适用相关法律条文： 一、《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。