甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终3796号上诉人（原审原告）：甘肃建厦建筑劳务有限责任公司，住所地兰州市七里河区西津东路**。法定代表人：王多斌，该公司经理。委托诉讼代理人：孙辉，甘肃金城律师事务所律师。委托诉讼代理人：李美纳，甘肃金城律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：高秀书，女，1965年4月22日出生，汉族，务农，住四川省射洪县。委托诉讼代理人：杨坤，四川泽曦律师事务所律师。上诉人甘肃建厦建筑劳务有限责任公司（以下简称“建厦公司”）因与被上诉人高秀书劳动争议纠纷一案，不服兰州新区人民法院（2020）甘0191民初1050号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。建厦公司上诉请求：1.撤销兰州新区人民法院（2020）甘0191民初1050号民事判决，改判支持建厦公司一审诉讼请求或将本案发回重审；2.本案一、二审诉讼费全部由高秀书承担。事实与理由：一、建厦公司与高秀书不存在劳动关系，一审法院认定事实错误。建厦公司将涉案工程的劳务全部分包给了王玖林，建厦公司未参与该项目的施工，亦未给该项目的工人发放过工资，高秀书系王玖林雇佣，且其工伤认定书、劳动能力鉴定不符合客观事实。二、本案属于侵权纠纷，王玖林负责管理工人安全，高秀书的损失应由其雇主王玖林承担全部赔偿责任，一审法院适用法律错误。三、一审法院判决支付的各项费用没有事实及法律依据。其中关于医疗费，高秀书住院34天，该部分医疗费王玖林已付清，出院证明记载高秀书病情基本痊愈，故其不需要再次治疗，高秀书之后提交的四川省医疗卫生单位门诊的票据不能确定是否实际发生、用于治疗什么病，其中部分票据显示系治疗妇科病的票据，与本案无关。关于伙食补助费、护理费，不应该增加5天，该5天是高秀书在医院看其他病，与本次治疗工伤无关。关于护理费，根据工伤保险条例第34条的规定，本案中劳动能力鉴定委员会未确定高秀书需要生活护理，故护理费不应支持，一审法院适用人身损害赔偿司法解释错误。关于停工留薪工资，不应支持，王玖林已将高秀书的工资结清，且王玖林与高秀书的劳务合同已于2018年11月30日到期后终止，不存在停工留薪期。关于一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金，高秀书按照月工资6000元计算无事实依据，建厦公司有证据证明其月工资为3000元。高秀书辩称，原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。建厦公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令建厦公司不向高秀书支付一次性伤残补助金44658元、一次性工伤医疗补助金44658元、一次性伤残就业补助金44658元、医疗费5089元、停工留薪期工资29772元、住院伙食补助费714元、护理费4611.8元、工伤鉴定费与鉴定检查费525元;2.本案诉讼费由高秀书承担。一审法院认定事实：高秀书于2018年7月8日开始在甘肃精业集团公司新区总部基地建设项目部从事支模木工劳务。该项目劳务由建厦公司承包，建厦公司又将建筑劳务管理分包给王玖林，双方签订了《建筑劳务管理承包合同书》。2018年11月13日，高秀书在项目工地约3米高的支架上拆模板时不慎跌落受伤，即被送往兰州辅仁医院治疗，被诊断为左桡骨远端骨折、左尺骨茎突骨折、右侧耻骨上下支骨折等，住院34天。2019年1月高秀书在射宏县中医院治疗。2019年7月13日高秀书再次在兰州辅仁医院住院5天，进行左桡骨骨折内固定取出术。后高秀书在甘肃省人民医院门诊治疗。高秀书共支出医疗费23606.6元，其中王玖林垫付了16180元。2019年7月2日兰州市人力资源和社会保障局作出兰人社工伤字[2019]742号《兰州市职工工伤认定决定书》，审查核实高秀书与建厦公司签订了以完成一定工作任务为期限的劳动合同，认定高秀书为工伤。领取工伤认定决定书后，高秀书及建厦公司均未申请行政复议或提起行政诉讼。2019年11月26日，兰州市劳动能力鉴定委员会作出兰劳因工鉴字[2019]701号鉴定结论通知书，将高秀书的伤情鉴定为玖级，支出鉴定费、鉴定检查费525元。后高秀书向兰州新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2020年3月27日，该仲裁委作出兰新劳人仲裁字[2020]第9号仲裁裁决书，裁决:一、建厦公司向高秀书支付一次性伤残补助金44658元、一次性工伤医疗补助金44658元，一次性伤残就业补助金44658元、医疗费5089元、停工留薪期工资29772元，住院伙食补助费714元、护理费4611.8元、工伤鉴定费及鉴定检查费525元，合计174685.8元;二、驳回高秀书的其他仲裁请求。建厦公司在收到兰州新区劳动人事争议仲裁委员会送达的仲裁裁决书后，其不服该裁决于2020年4月17日诉至法院处理。另查明，高秀书于2018年11月30日与建厦公司解除了劳动关系。高秀书受伤前和家人三人工作四个月收入共计131257元。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案的焦点是高秀书在工作中受伤，应由谁承担赔偿义务。本案中，兰州市人力资源和社会保障局作出职工工伤认定决定书，审查核实高秀书与建厦公司签订了以完成一定工作任务为期限的劳动合同，认定高秀书在工作中受伤构成工伤，建厦公司及高秀书并未申请行政复议及提起行政诉讼，故对该证据予以采纳。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款:“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。高秀书因工受伤，用人单位建厦公司并未对高秀书购买工伤保险，故按照法律规定应由建厦公司承担工伤保险责任，支付高秀书相应的费用。关于高秀书的月工资，申请人受伤前和家人三人四个月工资收入共计131257元，无法核实每人每月的工资标准。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十八条规定:“劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。”故高秀书的月工资应按照工伤发生时统筹地区上年度职工月平均工资计算，申请人受伤时间为2018年11月13日，故应按照2017年的职工月平均工资4962元核算。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，按照《甘肃省工伤保险实施办法》第三十一条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《工伤保险条例》规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应当以终止或者解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月；一次性伤残就业补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月。本案中，高秀书因工受伤并构成九级伤残，已于2018年11月30与建厦公司解除了劳动关系，建厦公司应支付高秀书一次性伤残补助金44658元(4962元x9个月)、一次性工伤医疗补助金44658元(4962元x9个月)、一次性伤残就业补助金44658元(4962元x9个月)。关于医疗费，高秀书共支出医疗费23606.6元，其中王玖林垫付了16180元，高秀书主张7369.22元符合法律规定，予以支持。关于住院伙食补助费，兰州新区劳动人事争议仲裁委员会按照34天计算，高秀书实际共住院39天，参照《关于确定全省工伤职工住院伙食补助费标准的通知》规定，核算为819元(21元/天X39天)。关于护理费，根据《工伤保验条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级，支付其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”高秀书未经劳动能力鉴定委员会确认其需要生活护理及护理的情形，故只支持住院期间的护理费，因高秀书无法提交护理人员的收入标准，参照甘肃省农、林、牧、渔业计算为5290元(49509元/年÷365X39天)。关于辅助器具费，根据《工伤保险条例》第三十二条规定：“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。”因高秀书配置辅助器具未经劳动能力鉴定委员会确认，故不予支持。关于停工留薪期工资，根据《甘肃省工伤职工停工留薪期确认办法》第六条规定:“对于多部位或组织器官受到伤害的，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期，但各受损伤部位停工留薪期的时间不得累加。”依据高秀书受伤部位及伤残鉴定程度，对照《甘肃省工伤职工停工留薪期分类目录》，应当以6个月为标准计算为29772元(4962元X6个月)。关于工伤鉴定费、鉴定检查费525元，根据《甘肃省工伤保险实施办法》第二十四条规定，高秀书受伤后进行了劳动能力伤残等级鉴定，并提交了鉴定、检查收费票据，故予以支持。关于交通费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”高秀书未提交其就医产生的交通费票据，故对交通费不予支持。综上所述，建厦公司的诉讼请求不予成立。依照《最高人民法院》第三条、《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条规定，判决:甘肃建厦建筑劳务有限责任公司于本判决生效后十日内支付高秀书一次性伤残补助金44658元、一次性工伤医疗补助金44658元、一次性伤残就业补助金44658元、医疗费7369.22元、住院伙食补助费819元、停工留薪期工资29772元、护理费5290元、工伤鉴定费、鉴定检查费525元，以上合计177749.22元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由甘肃建厦建筑劳务有限责任公司负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。经二审审理查明与原审判决认定案件的基本事实一致，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中高秀书在完成建厦公司工作任务中发生人身损伤。兰州市人力资源和社会保障局作出职工工伤认定决定书，审查核实高秀书与建厦公司签订了以完成一定工作任务为期限的劳动合同，认定高秀书在工作中受伤构成工伤，建厦公司及高秀书并未申请行政复议或提起行政诉讼，工伤认定书已发生法律效力。建厦公司主张其与高秀书不存在劳动关系的上诉理由，本院不予支持。劳动者因工受伤，可以以自然人人身损害为由寻救司法保护，也可以以劳动者与用人单位之间存在劳动关系，通过认定工伤程序，以工伤保险条例的相关规定主张其劳动者的权利。建厦公司主张本案应为人身损害侵权纠纷的上诉理由，本院亦不予支持。关于高秀书的月工资，建厦公司主张高秀书月工资为3000元，无证据支持。一审法院以高秀书的月工资应按照工伤发生时统筹地区上年度职工月平均工资计算，高秀书受伤时间为2018年11月13日，故按照2017年的职工月平均工资4962元核算并无不当。一审法院认定建厦公司支付高秀书一次性伤残补助金44658元(4962元x9个月)、一次性工伤医疗补助金44658元(4962元x9个月)、一次性伤残就业补助金44658元(4962元x9个月)正确，本院予以支持。关于医疗费，高秀书共支出医疗费23606.6元，其中王玖林垫付了16180元，一审法院认定高秀书医疗费用7369.22元。在本院二审中，经核查其中有三张票据合计金额171.5元与工伤病情无直接关联，不符合法律规定，一审法院将上述款项认定由建厦公司承担不当，本院予以纠正。扣除上述三张票据上的金额后，建厦公司应当承担的医疗费用为7197.72元。关于高秀书住院天数的问题，经查高秀书受工伤后，两次住院治疗，第一次住院期间自2018年11月13日起至2018年12月17日，行左桡骨远端骨折切开复位内固定术，住院34天。第二次住院，自2019年7月13日起至2019年7月18日止，行内固定取出术，住院5天。故建厦公司主张高秀书住院34天的上诉理由，显然不能成立。关于护理费、伙食补助费、停工留薪期工资的计算均符合相关规定，建厦公司的上述上诉理由均无事实与法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人建厦公司的上诉理由均不成立。一审判决认定的基本事实正确，唯对医疗费部分票据审查不严，多认定了171.5元的医疗费用（该三张医疗票据与工伤无直接关联），本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销兰州新区人民法院（2020）甘0191民初1050号民事判决。二、甘肃建厦建筑劳务有限责任公司于本判决生效后十日内支付高秀书一次性伤残补助金44658元、一次性工伤医疗补助金44658元、一次性伤残就业补助金44658元、医疗费7197.72元、住院伙食补助费819元、停工留薪期工资29772元、护理费5290元、工伤鉴定费、鉴定检查费525元，以上合计177577.72元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费20元，由甘肃建厦建筑劳务有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 海 东审判员 靳 文 丽审判员 杨  蕾二０二０年十一月二十日书记员 ?徐梦君