内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终3836号上诉人（原审原告）：魏玉龙，男，1980年1月16日出生，公民身份号码×××，汉族，自由职业者，现住内蒙古自治区赤峰市。被上诉人（原审被告）：赤峰吉致汽车销售有限公司，住所地：内蒙古自治区赤峰市红山区桥北姚家洼居委会红山物流园区**楼01011。法定代表人：李明娇，总经理。委托诉讼代理人：赖宁，内蒙古同实律师事务所律师。上诉人魏玉龙因与被上诉人赤峰吉致汽车销售有限公司劳动争议、人事争议一案，不服内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院（2020）内0402民初1683号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人魏玉龙的上诉请求：1、请求撤销2020内0402民初1683号民事判决书；2、请求判令被上诉人赔偿上诉人二倍经济补偿金的赔偿金90000元；3、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院对被上诉人不承担2011年2月到2017年7月期间违法解除劳动合同的赔偿金事实认定错误，适用法律错误，依法应予改判。一、一审法院事实认定错误。一审法院认定被上诉人吉致公司仅承担自2017年7月至2019年8月的经济赔偿金的事实认定错误。一审判决认定事实中明确写到“2017年7月份被告吉致汽车销售公司接管展翼公司，原告继续从事汽车饭金维修工作，2017年7月至2019年6月期间由吉致汽车销售公司按月为原告发放工资。”根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款“劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位”，应当认定属于“劳动者非本人原因从用人单位被安排到新用人单位工作”。根据相关法律规定，上诉人被安排到新用人单位工作时，原用人单位并未支付经济补偿金或赔偿金，现上诉人主张被上诉人违法解除劳动合同应支付的赔偿金计算年限，将上诉人在展翼公司工作年限计算在内，合理合法。二、一审法院适用法律错误。一审法院认为2017年7月，案外人展翼公司与上诉人之间已经解除劳动合同，被上诉人与上诉人之间于2017年7月形成劳动合同关系，因此判令被上诉人仅支付上诉人从2017年7月份开始计算工作年限的经济赔偿金适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，上诉人在起诉时要求被上诉人承担在案外人展翼公司工作年限（2011年2月至2017年7月）的赔偿金符合法律规定。被上诉人赤峰吉致汽车销售有限公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人与展翼的纠纷已于（2019）内0402民初7903民事判决书予以处理，展翼公司没有违法解除情形，不向上诉人支付经济补偿金。2017年7月前的劳动纠纷，经生效判决处理与被上诉人无关，2017年7月开始上诉人与被上诉人建立劳动关系，虽工作地点未发生变化，但上诉人知晓劳动关系的变化并未提出异议，不属于非本人原因从原单位安排到新用人单位的情形，其工作年限不应累计计算。虽然我方认为被上诉人不存在违法解除情形，但考虑到上诉人的个人原因，我方认可一审判决并未提起上诉。但需要说明的是，一审判决书审理查明部分中记载被上诉人接管展翼公司有异议，我公司与展翼公司分别为不同的用工主体，被上诉人仅在海马汽车售后工作，于2017年7月从事该项业务，与展翼公司没有任何关联性，不存在业务及财务重合的情形，综上，请求驳回上诉，维持原判。魏玉龙向一审法院起诉请求：1、请求确认原告与被告存在劳动合同关系。2、请求法院判令被告支付原告双倍经济补偿金45000和赔偿金90000元，合计135000元；3、由被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：原告于2011年2月至2017年6月期间在赤峰展翼汽车销售服务有限公司工作。2017年7月份被告吉致汽车销售公司接管展翼公司，原告继续从事汽车钣金维修工作，2017年7月至2019年6月期间，由吉致汽车销售公司按月为原告发放工资。展翼公司不再支付工资，对于该人事管理和工资发放的变更，魏玉龙未提出异议。在原告离职前，原告与公司员工在上班期间打架，公司于2019年8月27日出具关于服务站打架事件处罚通知，对原告予以停薪留职查看的处理。在该通知中，未确定停薪留职查看期限。原告陈述称，2019年8月27日，吉致汽车销售公司管理人员口头通知其不用来上班，但其未提供证据证实，被告提供了2019年10月18日出具的离职手续办理通知书，内容为因原告自2019年8月27日至今未上班，故通知原告三日内到公司办理离职手续。但该公司在出具离职手续办理通知书之前并未将事由通知工会。因原告与展翼公司并未签订书面的劳动合同，2019年11月18日，原告向该院起诉赤峰展翼汽车销售服务有限公司，要求该公司给付经济补偿金，形成该院（2019）内0402民初7903民事案件，审理查明认定原告与该公司于2011年2月建立劳动关系，2017年7月该公司通知原告到吉致汽车销售公司工作，并告知人事管理及工资发放均有吉致汽车销售公司负责，原告未提出异议，至此，原告与展翼公司的劳动关系已经终止，在劳动关系存续期间，展翼公司不存在违法解除劳动关系的情形，故对原告要求展翼公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求不予支持。该案民事判决书现已生效。2020年4月1日，原告向赤峰市红山区劳动仲裁委提出仲裁申请，请求确认双方存在劳动关系，由吉致汽车销售公司补交91个月社保，以及支付经济补偿金45000元和双倍赔偿金90000元。2020年4月7日，该仲裁委向原告出具通知，因逾期未作出决定，故通知原告向法院起诉。2020年4月13日，原告向该院起诉，诉请如前。依据被告提供的证据，原告工资为：2018年9月为4900元、10月为4558.21元、11月为4447.54元、12月为4608.21元、2019年1月为4448.21元、2月为4378.21元、3月为4918.41元、4月为4867.41元、5月为4482.7元、6月为4837.26元、7月为4559.25元、8月为4271.04元。该十二个月平均工资为4606元，上述工资有被告吉致公司盖章确认。一审法院认为，被告对原告做出停薪留职查看处罚决定，系单方决定让被告离岗，而在未确定停薪留职期间以及未通知原告上班的情况下，将原告离岗行为定性为自动离职，违反劳动合同关系解除的法律规定，该解除劳动合同关系的方式侵害了劳动者的合法权益，系单方解除劳动合同，应按经济补偿标准二倍向劳动者支付赔偿金。依据生效判决，截止2017年7月原告与展翼公司已解除，其与被告吉致汽车销售公司形成劳动关系的时间应自2017年7月计算至2019年8月。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，原告在被告处工作二年，每个月的平均工资为4606元计算，双倍的经济补偿金即赔偿金总计为18424元。但支付赔偿金后，劳动者不得再主张经济补偿金。判决：一、原告魏玉龙和被告赤峰吉致汽车销售有限公司存在劳动合同关系；二、被告赤峰吉致汽车销售有限公司于该判决生效后十日内给付原告魏玉龙赔偿金18424元；三、驳回原告魏玉龙的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新的证据。二审经审理查明的事实与一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿金，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位…”。经生效判决确认，上诉人魏玉龙2011年2月与案外人赤峰展翼汽车销售服务有限公司建立劳动关系，2017年7月该公司通知魏玉龙其人事管理和工资发放由被上诉人赤峰吉致汽车销售公司负责，魏玉龙仍在原工作场所从事原岗位工作，赤峰展翼汽车销售服务有限公司未支付经济补偿。现魏玉龙主张赤峰吉致汽车销售有限公司支付赔偿金时将其在赤峰展翼汽车销售服务有限公司工作年限计算在内，于法有据，本院予以支持，故赤峰吉致汽车销售有限公司应承担的赔偿金为82908元（4606元*9*2），计算年限为2011年2月至2019年8月。综上所述，上诉人魏玉龙的上诉请求部分成立，应予支持；原判决认定事实清楚，但适用法律有误，应予纠正；依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院（2020）内0402民初1683号民事判决第一项；二、撤销内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院（2020）内0402民初1683号民事判决第二项、第三项；三、被上诉人赤峰吉致汽车销售有限公司于本判决生效后十日内给付上诉人魏玉龙赔偿金82908元四、驳回上诉人魏玉龙的其他诉讼请求。如果未按判决中指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费免收，二审案件受理费10元，由被上诉人赤峰吉致汽车销售有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 史建辉审判员 麻秋野审判员 雷 蕾 二〇二〇年十一月十日法官助理 李 燃书记员 孟庆迪