湖南省临澧县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0724刑初119号 公诉机关临澧县人民检察院。 被告人彭淼，男，1987年8月29日出生，汉族，湖南省临澧县人，高中文化，无业，住临澧县修梅镇合丰村**。因犯故意伤害罪，于2013年12月被本院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。因涉嫌开设赌场罪，于2020年7月13日被临澧县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现押于临澧县。 临澧县人民检察院以临检刑检刑诉[2020]110号起诉书指控被告人彭淼犯开设赌场罪，于2020年10月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。临澧县人民检察院指派检察官李润霞出庭支持公诉，被告人彭淼到庭参加诉讼。现已审理终结。 临澧县人民检察院指控，2020年6、7月间，被告人彭淼与于典香、黄冬菊（均另案处理）认识后，三人共同商议在临澧县××街道××街社区开设“龙虎场”，通过在网上押“龙虎”下注的方式吸引参赌人员赌博，从中通过抽取“水钱”和赚取销售游戏积分差价的方式获利，还约定由彭淼在互联网上获取账号和低价购买游戏积分，于典香租借场所，黄冬菊则招揽参赌人员并销售游戏积分。尔后，于典香即在河街社区“小华商行”旁租用了他人的车库作为场地，彭淼则在“威尼斯人”赌博网站上获取了998800222的账号，并以5000元的价格购得10000分游戏积分后转交给黄冬菊，还安排了赌场工作人员和招揽赌客。赌场自7月10日至13日营业期间，每天有十余人参赌，下注的金额从10元至500元不等。2020年7月13日下午，临澧县公安局组织民警对赌场进行查处，现场查获了赌资2700元。期间，2020年7月12日、13日两天该赌场收取的赌资数额累计87340元。 被抓获归案后，被告人彭淼如实供述了案件基本事实，并在公诉机关审查起诉阶段签署了认罪认罚具结书。 上述事实，被告人彭淼在开庭审理过程中无异议，并有证人万某、文某、徐某、王某、周某1、吴某、周某2等人证言，现场照片，“龙虎场”截图，彭淼与黄冬菊、戴睿、万某等人的微信聊天记录，下注记录截图，扣押决定书、扣押物品、文件清单，湖南省非税收入一般缴款书，辨认笔录，监控视频资料，本院（2013）临刑初字第79号刑事判决书，办案民警出具的线索来源及抓获经过说明材料、常住人口信息表，共同作案人于典香及被告人彭淼的供述材料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人彭淼以营利为目的，伙同他人利用互联网组织不特定人员参与网络赌博活动，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人彭淼起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人彭淼具有以下量刑情节：1、犯罪后如实供述自己的罪行，且认罪认罚，可以从轻处罚；2、有前科，可以酌定从重处罚。公安机关现场查获的赌资，应当予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条、第三条之规定，判决如下： 一、被告人彭淼犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。 二、现场查获的赌资人民币2700元，予以没收，由临澧县公安局上缴国库。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月13日起至2021年1月12日止。所判罚金于本判决发生法律效力后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  邓莲香 二〇二〇年十一月十一日 书记员  辛 姗 附本案适用法律条文： 1、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处罚。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形； 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 3、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定 赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。 对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。