贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终6144号上诉人（原审被告）冷家福，男，汉族，1984年8月18日出生，贵州省习水县人，住习水县。被上诉人（原审原告）：吴天中，男，汉族，1959年6月20日出生，贵州省习水县人，住习水县。委托诉讼代理人：刘亚，习水县中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：习水德康农牧有限公司。住所地：贵州省遵义市习水县西城区。统一社会信用代码：915203305993690068。法定代表人：熊太权。委托诉讼代理人：张琼，公司员工。上诉人冷家福因与被上诉人吴天中、习水德康农牧有限公司（下称“德康公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省习水县人民法院（2020）黔0330民初472号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年10月14日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人冷家福、被上诉人吴天中及其委托诉讼代理人刘亚、德康公司委托诉讼代理人张琼到庭接受庭询。本案现已审理终结。冷家福上诉请求：撤销一审判决，改判或者发回重审，二审案件诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1．住院天数计算错误，多计算了10天，应该是108天而非118天，导致赔偿数额计算错误；2．吴天中自身有过错，对损害赔偿应当承担相应责任。吴天中答辩称：不认可冷家福的上诉请求以及事实和理由。请求驳回上诉，维持原判。德康公司答辩称：认可冷家福的上诉请求以及事实和理由。吴天中一审诉讼请求：1．判决冷家福赔偿吴天中180344元（其中医疗费41061.75元，护理费24150元，误工费24150元，住院伙食补助费11600元，营养费5800元，交通费2000元，住宿费500元，生活费1000元，鉴定费1050元，残疾赔偿金63184元，精神抚慰金5000元，被扶养人生活费1299元）；2．本案诉讼费由冷家福承担。一审经审理认定事实：一、2019年4月25日，吴天中在为冷家福卸饲料的过程中，被在现场冷家福雇请作业的叉车碾压致右足受伤。吴天中受伤后，被送往习水县中医院住院治疗77天，出院诊断为：“1．右足骰骨骨折；2．右侧第5跖骨基底部骨折…”出院医嘱为：“1．出院后继续活血化瘀、促进骨折愈合治疗；2.术后1、2、3月回院复查X线，了解骨折愈合情况…”花去医疗费16808.52元。2019年7月29日，吴天中到泸州久正骨科医院检查，花去检查费698.00元。2019年8月14日，吴天中到西南医科大学附属中医医院住院治疗41天，出院诊断为：“1．右足皮肤软组织缺损伴感染，2．右侧第5跖骨基底部陈旧性骨折…”出院医嘱为：“1．院外继续康复治疗，循序渐进行患肢功能锻炼；2．院外休息1月，注意加强营养支持及护理……”花去医疗费22917.75元，共计花去医疗费40424.27元。其中冷家福垫付医疗费31000.00元。二、2019年8月1日，西南医科大学司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“吴天中右足损伤目前评定为十级伤残”。冷家福对该鉴定意见不服申请重新鉴定，2020年6月30日，遵义医科大学附属法医鉴定中心出具遵医司鉴［2020］临鉴字第1485号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“吴天中2019年4月25日所受右足损伤未达伤残评定标准。”三、2018年11月1日，德康公司作为甲方与冷家福作为乙方签订《饲料运输协议》，协议约定甲方委托乙方承接家庭农场及种猪场饲料运输业务，协议就运输时间、运输要求、运费结算及付款方式、安全事故纠纷及赔偿等事项作了约定。一审法院认为，本案争议焦点为：一、本案吴天中的损失是多少。二、本案责任该如何承担。对争议焦点一。结合双方陈述、答辩意见和质证意见，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，吴天中诉请的损失依法确定为：1．医疗费40424.72元，有医疗费票据及病历资料佐证，本院予以支持。2．结合吴天中伤情、鉴定、就医及医嘱情况，吴天中误工天数本院酌定为150天，吴天中主张按农林牧渔业标准计算，予以支持，误工费计算为52067.00元/年÷365天×150天=21397.40元。3．结合吴天中住院治疗天数及病历资料，对其在医院住院期间的护理费因吴天中未举证证明护理人员收入情况，护理费参照贵州省居民服务、修理及其他服务业职工平均工资标准43654.00元/年计算为14112.80元（118天×119.60元/天）。4．结合吴天中就医及鉴定情况，交通费酌情支持1000.00元。5．结合吴天中加强营养医嘱，营养费按住院期间每天30.00元计算为30.00元/天×118天=3540.00元。6．住院伙食补助费11800.00元。7．因已支持吴天中住院伙食补助费，对吴天中主张的生活费不予支持，冷家福认可鉴定时产生生活费200.00元，遵从其愿。8．因吴天中提交的鉴定意见在鉴定时其医疗行为尚未终结，经冷家福申请重新鉴定后并未构成伤残，故对吴天中主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等费用不予支持。综上，吴天中诉请的损失经审查共计确认为92474.92元。对争议焦点二。公民的生命健康权受法律保护。本案吴天中在为冷家福提供劳务期间受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，应根据过错程度承担相应赔偿责任。本案中，吴天中是在工作中被同样在现场工作的叉车碾压致伤，吴天中无过错，不应承担责任。德康公司将家庭农场及种猪场饲料运输业务承包给冷家福，在运输协议中已就运输要求作了具体约定，二者之间仅是运输合同关系，德康公司不存在选任过失，不应承担赔偿责任。综上，应由冷家福赔偿吴天中92474.92元，在事故发生后，冷家福垫付医疗费31000.00元，应予扣减，故冷家福还应向吴天中赔偿61474.92元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、冷家福于本判决生效后十五日内赔偿吴天中各项损失共计61474.92元；二、驳回吴天中其余诉讼请求。本案减半收取案件受理费600.00元，由冷家福承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审审理中，各方当事人均未提交新证据。本院对一审审理查明事实予以确认。另查明，习水县中医院病案首页载明，吴天中住院77天，西南医科大学附属中医医院出院证载明，吴天中住院天数41天。吴天中累计住院天数为118天。吴天中陈述事发当天自己将饲料码好退站在旁边时，当时背对电瓶车，电瓶车没有声音，在后退时将其碾伤。冷家福陈述当天自己未在现场。本院认为，本案二审争议焦点为，1．吴天中住院天数应当为118天还是108天，一审判决计算赔偿金额的住院天数是否正确；2．吴天中对自己受伤是否有过错，是否应当承担责任。针对第一个争议焦点，习水县中医院病案首页和西南医科大学附属中医医院出院证分别载明，吴天中住院77天和41天，累计为118天，一审判决认定吴天中的住院天数来源于相关医院出具的书证，认定事实清楚。冷家福辩称吴天中住院天数只有108天，有10天未住院，没有提供相反证据予以证明，本院不予支持。针对第二个争议焦点，案发当日，吴天中表明自己已经站在旁边背对钗车，加之钗车系电瓶车无声音，可以认定吴天中对损害发生没有可预见性，故，一审认定吴天中无过错并无不当。冷家福未提供证据证明吴在中对其受伤存在过错，本院对其该辩称不予支持。综上所述，冷家福的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，证据充分，判决结果正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1200元，由冷家福负担。本判决为终审判决。审判长  李露露审判员  李玉振审判员  蔡一雷二〇二〇年十一月二十三日法官助理赵凯书记员苟勇