安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终2434号 上诉人（原审原告）：怀宁县马庙镇洪桥废旧物资收购站，住所地安徽省怀宁县马庙镇洪桥村。 经营者：江云林，男，1967年11月1日出生，汉族，住安徽省怀宁县。 委托诉讼代理人：姚黄杰，怀宁县高河镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：方小年，男，1966年1月15日出生，汉族，住安徽省怀宁县。 委托诉讼代理人：徐红炼，安徽晨曦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何冠音，安徽晨曦律师事务所实习律师。 上诉人怀宁县马庙镇洪桥废旧物资收购站（以下简称洪桥物资收购站）因与被上诉人方小年劳动争议一案，不服安徽省怀宁县人民法院（2020）皖0822民初2136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人洪桥物资收购站的委托诉讼代理人姚黄杰、被上诉人方小年及其委托诉讼代理人徐红炼均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 洪桥物资收购站上诉请求：1、请求二审依法撤销一审判决，依法改判上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系；2、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：第一，被上诉人在2020年5月27日劳动仲裁庭审中自认：一天报酬130天，做一天算一天，随时可以结算，做一天可以结算，足以说明被上诉人在上诉人处劳动报酬结算方式符合劳务关系劳动报酬结算方式；第二，上诉人在一审开庭时向法庭提交的证据证明被上诉人在上诉人处做工不需要遵守任何制度，随时可以去随时可以不去，2018年被上诉人的记工表显示:被上诉人5月21日开始做工，连续做工9天；被上诉人6月份共做工2天半；被上诉人7月份、8月份连续两个月未做工；被上诉人9月份做工15个，10月份做工22.5个，11月份至受伤之日做工5.5个，可见被上诉人在上诉人处做工无需遵守上诉人任何制度，不受上诉人任何约束，故一审判决认定被上诉人在上诉人处工作时间相对固定、工资相对固定、受上诉人的管理和约束的事实是错误的。综上，请二审法院支持上诉人的上诉请求。 方小年辩称，一审判决认定事实正确，判决正确，应驳回上诉人的上诉。上诉人依法取得了工商户营业执照，是法定的用工主体，被上诉人具有民事行为能力，未达到退休年龄，符合法律规定的被用工主体。被上诉人的工作内容，是受上诉人指示和安排，且工作的内容是上诉人单位经营业务的组成部分，上诉人规章制度不全，但被上诉人上下班都要跟上诉人打招呼，即使不来也提前给上诉人打招呼，这本身是制度约束的体现，被上诉人提供的工勤表证明上诉人和被上诉人是劳动关系，从工作时间上被上诉人工作时间相对固定，一般都达到十个小时，由于上诉人经营的业务的特殊性，有时忙碌、有时清闲，但也是一种用工形式，综上，无论从用工主体和被用工主体工作内容，还是工作时间从考勤制度和对上诉人制度的遵循，体现出上诉人与被上诉人之间是劳动关系。 洪桥物资收购站向一审法院起诉：1.依法撤销怀宁县劳动人事争议仲裁委员会作出的（2020）怀劳仲案字第39号《仲裁裁决书》，判令原告与被告之间不存在事实劳动关系；2.判令被告承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：原告系由江云林出资成立的个体工商户，经营范围包括废旧物资收购（不含生产性金属和国家限制、禁止的品种），被告经江云林妻子介绍于2018年5月到原告处工作，工作内容不固定，具体由老板安排，双方约定工资按130元/天结算，可以随时支取，每天的工作时间自早上7点至下午6点，中午休息半小时，午餐由原告供应，被告如果不能来工作，需要和老板“说一声”，双方未签订书面劳动合同，原告也未替被告办理社会保险。2018年11月15日，被告在原告处从事油桶切割时，不慎受伤。2020年5月，被告向怀宁县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认原、被告之间存在事实劳动关系，并赔偿被告的工伤待遇。2020年6月11日，怀宁县劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）怀劳仲案字第39号《仲裁裁决书》，确认原、被告之间存在事实劳动关系，驳回被告的其他仲裁请求。 一审法院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。其特征是劳动力与用人单位的生产资料相结合，劳动者与用人单位之间具有明显的从属关系，本质上存在一种人身依附关系。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第1条、第2条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）、工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）、用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）、考勤记录；（五）、其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，原告依法取得了个体工商户营业执照，系符合法律、法规规定的用工主体。被告是具有民事法律行为能力的自然人，亦未达到退休年龄，其也符合法律、法规规定受招聘的主体。虽然，原、被告之间未签订《劳动合同》，但被告接受原告指派在原告处工作，从事原告安排的有报酬的劳动。从工作的内容来看，被告受原告的支配与管理，被告从事的工作是原告单位业务的组成部分。对此，到庭当事人并不否认。从工作时间来看，被告每天的工作时间固定，且达到十个小时，受原告的约束和管理。从工资结算方式来看，虽然原、被告约定按天结算工资，工资领取时间也不固定，但被告的工资报酬是相对固定的。从被告在原告处工作的时间来看，也不是临时性的、短暂性的。综上，原告作为合格的用人单位，本应规范自己的用工行为，建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。用人单位不能以松散的规章制度来规避自己应承担的社会责任。原告请求法院确认其与被告不存在事实劳动关系的请求，不符合法律规定，该院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》之规定，判决：驳回原告怀宁县马庙镇洪桥废旧物资收购站的诉讼请求，确认原告怀宁县马庙镇洪桥废旧物资收购站与被告方小年存在事实劳动关系。案件受理费10元，减半收取5元，由怀宁县马庙镇洪桥废旧物资收购站负担。 二审期间，各方当事人均未提供新证据，对原审证据亦未申请复核。本院对证据的认证意见与一审一致，对原审查明的事实予以确认。 本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为:双方是否存在事实劳动关系。 公民、法人的合法民事权益受法律保护。根据法律及相关规定，双方是否存在事实劳动关系，主要是看双方是否同时具备主体适格且存在管理与被管理的关系，其中用人单位和劳动者之间形成的管理与被管理、监督与被监督的隶属关系是劳动关系的核心特征。根据已查明的事实，本案中，方小年与洪桥物资收购站未订立书面劳动合同，方小年自2018年5月份到上诉人处上班至同年11月15日事发，虽历时半年，但其工作日仅一个多月。具体的工作由方小年本人还是其他人完成，洪桥物资收购站未做具体要求，方小年也无须在上诉人的管理、指挥、监督下劳动。即便是工作日方小年只要有事不上班只须通知上诉人即可，不必考虑能否得到上诉人的批准。劳动报酬的支付方式也不符合劳动关系性质的工资结算方式。总之在人格上和组织上从属性都相对松散，双方不存在支配与被支配、管理和被管理的关系。故洪桥物资收购站与方小年之间不符合事实劳动关系的情形。 综上所述，洪桥物资收购站的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省怀宁县人民法院（2020）皖0822民初2136号民事判决； 二、上诉人怀宁县马庙镇洪桥废旧物资收购站与被上诉人方小年不存在事实劳动关系。 一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，均由被上诉人方小年负担。 本判决为终审判决。 审判长 孙 峰 审判员 潘 红 审判员 陈铜林 二〇二〇年十一月三十日 法官助理陆莹莹 书记员王丹红 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发会原审人民法院重申，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审； 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。