福建省永安市人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)闽0481刑初303号 公诉机关永安市人民检察院。 被告人李永花，女，1984年3月1日出生于福建省永安市，汉族，中专文化，无业，现住永安市（户籍地为永安市）。因涉嫌犯非法经营罪于2019年12月6日被永安市公安局刑事拘留，同年12月12日变更强制措施为取保候审。2020年10月12日由永安市人民检察院决定取保候审。 永安市人民检察院以永检二部刑诉〔2020〕27号起诉书指控被告人李永花涉嫌犯非法经营罪，于2020年10月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。永安市人民检察院指派检察员黄巧巧出庭支持公诉，被告人李永花参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年12月以来，被告人李永花在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，陆续到永安市大湖镇向各食杂店收购卷烟用于销售，其中销售给李某1、李某2（均另案处理）卷烟价值共计人民币（币种下同）195639元。永安市公安局于2019年12月5日在永安市名流豪庭小区现场抓获正在销售卷烟给李某1、李某2的李永花，并在李永花位于永安市××栋××单元××室的家中扣押到李永花用于销售的卷烟10条，价值共计685元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了相关书证、鉴定检验报告、支付宝交易记录的电子数据、证人证言、李永花的供述和辩解等相关证据予以证实。 公诉机关认为，被告人李永花违反国家规定，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，非法收购及销售卷烟，价值共计196324元，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。 被告人李永花对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议，当庭自愿表示认罪。 经审理查明： 2018年12月以来至案发，被告人李永花在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，陆续到永安市××镇××村的部分食杂店收购“七匹狼”、“中华”等品牌的卷烟，并以每条卷烟加价3-5元不等的价格，将收购来的卷烟销售给李某1、李某2（均另案处理），李某1、李某2再将上述卷烟运至福建省厦门市进行销售。经公安机关查实，李永花销售给李某1、李某2的卷烟价值共计195639元。2019年12月5日，永安市公安局民警在李永花居住的永安市××小区楼下，现场抓获正在销售卷烟给李某1、李某2的李永花，并在李永花的家中，扣押李永花准备用于销售的“红双喜”、“红梅”品牌卷烟10条（价值685元）。 另查明，案发后，李永花已向公安机关退出违法所得6000元。本案在审理期间，李永花向本院预缴罚金6000元。 又查明，经本院委托，永安市社区矫正管理局出具调查评估意见书，认为李永花符合适用社区矫正的条件。 上述事实，有下列经庭审质证、确认的下列证据予以证实具有合法性、客观性和关联性，本院予以确认： 1、户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、扣押决定书、扣押清单及扣押笔录、搜查笔录、发还清单、抽验笔录、检验抽样单、到案经过、个体户基本信息、证明、调查评估意见书等相关书证；2、证人李某1、李某2、周某、张某、李某3等人的证言；3、被告人李永花的供述和辩解；4、福建省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验报告、永安市烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明书；5、支付宝交易记录电子数据（附光盘一张）。 本院认为，被告人李永花违反国家烟草专卖管理的法律法规，未经许可非法经营卷烟，扰乱烟草制品的市场经营秩序，非法经营数额达196324元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。李永花归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；其当庭自愿认罪，主动退出违法所得并预缴罚金，有一定的悔罪表现，酌情从轻处罚。案发时，李永花部分非法收购并存放于家中的卷烟，已被公安机关查获，尚未进入销售环节，本院在量刑时对该情节酌情予以考虑。综合李永花的犯罪事实、犯罪情节、社会危害程度以及其具有的法定及酌定从轻处罚的量刑情节，并参考社区矫正机构的评估意见，对李永花可予从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人李永花犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年三个月，并处罚金人民币6000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。罚金已预缴）。 二、扣押的“红双喜”、“红梅”品牌卷烟十条及被告人李永花退出的违法所得人民币6000元，由公安机关予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王 军 人民陪审员  连淑珍 人民陪审员  刘启兰 二〇二〇年十一月三十日 书 记 员  宋 凡 附：本判决适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。