江苏省泰州市姜堰区人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏1204刑初312号公诉机关泰州市姜堰区人民检察院。被告人缪海啸，男，1990年6月7日生，无业，住泰州市姜堰区。因吸毒，于2013年7月被原泰州市姜堰区公安局行政拘留十日，并处罚款人民币二千元；于2014年11月被原泰州市姜堰区公安局行政拘留十日，并处罚款人民币二千元；因犯开设赌场罪，于2017年5月25日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万五千元。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年9月19日被刑事拘留，同年10月18日被取保候审，2020年9月18日被逮捕。现羁押于泰州市看守所。辩护人胡星亮，江苏泰和（泰州）律师事务所律师。辩护人李婷婷，江苏泰和（泰州）律师事务所实习律师。被告人万某，男，1997年4月3日生，无业，住泰州市姜堰区。因吸毒，于2015年8月被原泰州市姜堰区公安局行政拘留十日,于2016年11月被行政拘留十日,于2020年3月被行政拘留十日,于2020年5月被行政拘留十日；因犯容留他人吸毒罪，于2015年11月13日被本院判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年9月19日被刑事拘留，同年10月18日被取保候审，2020年9月18日被逮捕。现羁押于泰州市看守所。辩护人顾蓉，江苏锦泰律师事务所律师，系泰州市姜堰区法律援助中心指派。泰州市姜堰区人民检察院以姜检一部刑诉[2020]391号起诉书指控被告人缪海啸、万某犯聚众斗殴罪，于2020年10月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泰州市姜堰区人民检察院指派检察官余小平、检察官助理高玉涛出庭支持公诉，被告人缪海啸、万某，辩护人胡星亮、李婷婷、顾蓉均到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2018年8月27日晚，被告人缪海啸与钱某（另案处理）因前期琐事通过微信约架，后被告人缪海啸通过周阳（已判决）召集张建浩（另案处理），张建浩召集被告人万某及徐鹏飞（另案处理）、李日宸、丁政（均已判决）等人，徐鹏飞召集王远涵（另案处理）。被告人缪海啸、万某伙同张建浩等人于2018年8月28日凌晨，在泰州市姜堰区鼎阳咨询公司，持械与赶至现场的钱某斗殴。其中，张建浩持刀砍钱某头部致其受伤，经鉴定，钱某的损伤程度构成轻微伤。案发后，被告人缪海啸将钱某送泰州市第二人民医院救治，赔偿钱某经济损失人民币50000元。被告人缪海啸于2019年9月2日到公安机关投案，供述主要事实，后一直否认，庭审中如实供述犯罪事实，表示自愿认罪认罚，但提出自己构成自首。被告人万某于2019年9月20日被抓获，归案后如实供述自己的犯罪事实。上述事实，被告人缪海啸、万某及其辩护人在开庭审理过程中无异议，并有书证受案登记表、立案决定书、刑事判决书、银行交易明细、转账记录等；证人茆元忠、刘某、钱某等人的证言；辨认笔录；电子数据微信聊天记录及鉴定书等证据证实，足以认定。被告人缪海啸、万某原受法律处分的事实有书证刑事判决书、行政处罚决定书等证据证实。本院认为，被告人缪海啸通过他人纠集多人持械聚众斗殴，被告人万某持械积极参加聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。被告人缪海啸在共同犯罪中起主要作用，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人万某在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人缪海啸在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人缪海啸自动投案，如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人万某归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人缪海啸、万某自愿认罪认罚，均可以从宽处罚。被告人缪海啸赔偿钱某经济损失，可酌情从轻处罚。被告人缪海啸、万某曾因违法行为受法律处分，均可酌情从重处罚。综合本案的犯罪事实、情节，对被告人缪海啸从轻处罚，对被告人万某减轻处罚。公诉机关指控被告人缪海啸、万某犯聚众斗殴罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，提请从轻处罚的部分理由成立，当庭变更后的量刑建议适当，本院予以支持。被告人缪海啸及其辩护人提出被告人缪海啸自首、自愿认罪认罚、赔偿损失，建议从轻处罚的意见予以采纳。辩护人提出对被告人缪海啸减轻处罚的意见，经查，被告人缪海啸接电话通知后至公安机关，第一次接受讯问时供述主要事实，后一直予以否认，直至庭审时才如实供述，结合被告人的作用、地位、认罪程度，不宜适用减轻处罚，故此意见本院不予采纳。被告人万某的辩护人提出被告人万某系从犯，作用较小，且自愿认罪认罚，建议减轻处罚的辩护意见，予以采纳，提出对被告人万某适用缓刑的意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、撤销本院（2017）苏1204刑初92号刑事判决书中对被告人缪海啸犯开设赌场罪“判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万五千元”的缓刑执行部分。二、被告人缪海啸犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，与原犯开设赌场罪判处的有期徒刑三年，并处罚金人民币五万五千元并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月18日起至2025年2月15日止。）三、被告人万某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月18日起至2022年2月15日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  周庆典人民陪审员  高 阳人民陪审员  唐萃萃二〇二〇年十一月二十四日法官 助理  唐小萍书 记 员  曹 青附：《中华人民共和国刑法》相关条文第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：…；（四）持械聚众斗殴的。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》相关条文：第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人还未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行还未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条文第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。