甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0123民初1832号原告：甘肃正尚混凝土工程有限公司，住所地甘肃省兰州市榆中县金崖镇窦家营村。统一社会信用代码：91620123581162568X。法定代表人：张富勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：王连斌。委托诉讼代理人：葛睿俊，甘肃熙和律师事务所律师。被告：陕西中铭建设有限公司，住所地陕西省西安市高新区太白南路与丈八东路什字西北角****。统一社会信用代码：91610000050436013H。法定代表人：朱晓军，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：杨得草，上海市建纬（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛佳林，上海市建纬（西安）律师事务所律师。被告：吕建平，男，汉族，1984年8月28日出生，住陕西省宝鸡市凤翔县。原告甘肃正尚混凝土工程有限公司（以下简称甘肃正尚公司）与被告陕西中铭建设有限公司（以下简称陕西中铭公司）、吕建平买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月17日作出（2019）甘0123民初358号民事判决书，被告吕建平不服该判决，提出上诉，兰州市中级人民法院于2020年3月23日作出（2020）甘01民终27号民事裁定书，裁定发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告甘肃正尚混凝土工程有限公司的委托诉讼代理人王连斌、葛睿俊，被告陕西中铭建设有限公司的委托诉讼代理人杨得草，被告吕建平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告甘肃正尚混凝土工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告连带支付混凝土货款114248元及逾期付款违约金70000元（自2016年5月份起计算至2019年1月8日止，此后支付至实际付款完毕之日止），二项合计184248元；2.本案诉讼费用有被告承担。事实和理由：2016年4月28日，原、被告双方就被告承建的“国电兰州热电公司2×350MW热电联产项目”工程所需商品混凝土签订《商品混凝土供销合同》一份，该合同明确约定:“三、合同价款及支付结算约定与付款方式2.以当月发生混凝上随车送货单为依据，双方书面确认的对账单为准。每月25日为对账结算日。3.付款方式:结算手续办理完毕后的次月底前支付上月结算款的80%，工程完毕后付结算款的95%，留5%作为质保金，质保期为1年后付清。六、违约责任2.需方发生下列情况应负全部责任5)需方逾期付款满七天，供方有权停止供砼，并且需方应按欠款总额每日千分之五的标准向供方支付违约金。八、争议解决方式合同未尽事宜，另行商定，所商定内容与本合同具有同等的法律效力。协商不成的，除双方另有约定外，由供方所在地人民法院起诉”。合同签订后，甘肃正尚公司依约履行了供货义务。经原、被告双方结算，原告累计给被告供应商品混凝土114248元。截止现今，虽经原告多次向被告催要，被告却以种种理由分文未付。被告的违约行为已构成实质性违约，严重损害了原告的合法权益。故为了维护原告的合法权益不受侵害，现依法起诉，望人民法院在查明案件事实的基础上依法裁判。被告陕西中铭建设有限公司辩称，1．原告与我公司不存在任何合同法律关系，本案主体不适格。甘肃正尚公司无任何客观事实依据，亦无任何法律依据要求我方支付货款以及违约金。2.原告正尚公司就混凝土之间未与吕建平办理结算事宜，涉及11万元并没有确定，原告应当予以举证，同时关于违约金的主张，原告违反年利率24%的上限，与法律相违背，应当依法予以驳回，即因货款至今未予确定，尚未达到付款条件，并不存在付款的违约事实。被告吕建平辩称，我作为陕西中铭公司的员工，我个人不承担任何责任，原告供应的混凝土都用于陕西中铭公司承包的工程，应当由陕西中铭公司承担，具体签收货物的都是中铭公司的员工。原告提供的所有材料都是供应在陕西中铭公司承包的工程上。本院经审理认定事实如下：2016年4月18日，原告甘肃正尚混凝土工程有限公司（供方）与被告吕建平（需方）在榆中县金崖镇签订了《甘肃正尚混凝土销售合同》，合同约定需方向供方供应混凝土用于国电兰州热点公司2×350MW热电联产项目，并对混凝土及增补费用的价格进行了约定；同时约定需方指定专人现场签收的供方混凝土发货单是结算的唯一凭据，混凝土结算单为挂账、付款的唯一凭据；每月25日为对账结算日；付款方式为结算手续办理完毕后的次月底前支付上月结算款的80%，工程完毕后支付结算款的95%，留5%作为质保金，质保期为一年。需方逾期付款满七天，供方有权停止供砼，并且需方应按欠款总额每日千分之五的标准向供方支付违约金。吕建平和甘肃正尚公司在该合同上签字盖章。后甘肃正尚公司通过核算送货单，制作了砼供应对账单及预拌混凝土结算书，由吕建平授权进行对账结算的人员李旭光在结算书上签字予以确认，双方最后一次结算的日期为2016年6月14日。上述对账单和结算书载明，工程名称为国电兰州热点公司热电联产项目（吕建平），经双方结算，2016年3月26日-2016年4月25日的货款合计10750元，2016年4月26日-2016年5月25日的货款合计103498元。以上货款共计114248元，至今尚未支付。后原告甘肃正尚公司诉至本院，要求被告陕西中铭建设有限公司、被告吕建平连带支付其混凝土货款114248元及逾期付款违约金。上述事实，有原、被告的陈述，商品混凝土供销合同，甘肃正尚公司送货单，砼供应对账单及预拌混凝土结算书等证据在案佐证，予以确认。本院认为,原告甘肃正尚混凝土工程有限公司与被告吕建平签订《商品混凝土供销合同》，双方应按照合同约定履行各自的义务。原告作为供方已经依约向作为需方的吕建平供应了混凝土，吕建平应当向原告支付相应的货款。根据原、被告的陈述，结合送货单、对账单及结算书，能够认定被告吕建平欠原告货款114248元的事实，故对原告要求被告吕建平支付货款114248元的诉讼请求本院予以支持。对于原告要求的逾期付款违约金，因合同中约定“欠款总额每日千分之五”的标准不符合法律规定，其起诉时主张按照年利率24%计算的标准不适用于买卖合同纠纷，故应按照中国人民银行同期贷款利率，从双方最后一次结算的次月底起计算逾期付款违约金。原告要求被告陕西中铭公司承担连带付款责任的理由是基于在陕西中铭公司工地和项目上供应了混凝土，该项目的最终受益人是陕西中铭公司。因原告并未提供充分的证据对其主张予以证实，且根据《商品混凝土供销合同》反映出，被告陕西中铭公司并不是合同的一方当事人，根据合同法的规定及合同的相对性原则，该合同对陕西中铭公司并不具有法律约束力，故对原告的该主张本院不予支持。被告吕建平辩解其作为陕西中铭公司的员工，代表公司签订了合同，其个人不承担任何责任，应当由陕西中铭公司承担，并在庭审时提供了参保信息查询单及陕西省城镇职工基本养老保险参保缴费证明，用以证明其是陕西中铭公司的职工。该参保缴费证明反映出，吕建平自2014年4月起缴纳养老保险费至2016年3月，而本案合同是在2016年4月签订的。且根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条规定：代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生法律效力。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。经法庭向被告吕建平核实，其当时签订合同的时候并没有相关的授权手续，该合同中只有吕建平的签字，并没有陕西中铭公司的盖章，且对账单和结算书中的工程名称均为“国电兰州热电公司热电联产项目（吕建平）”，并没有“陕西中铭建设有限公司”的字样。综上，吕建平并没有以陕西中铭公司的名义签订合同，也没有以甘肃中铭公司的名义进行对账和结算，其行为既不属于民法总则规定的代理的情形，也不属于合同法规定的表见代理的情形，故对其辩解意见本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、被告吕建平给付原告甘肃正尚混凝土工程有限公司混凝土货款114248元，并以114248元为基数，支付自2016年7月31日起至生效判决确定的履行之日止的逾期付款违约金，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付，2019年8月20日以后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付，于判决生效后十日内履行。二、驳回原告甘肃正尚混凝土工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费3984.48元，由被告吕建平负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长 刘  娟  娟人民陪审员 ???张润兰人民陪审员 ???周?晶二〇二〇年十一月二十四日书记员蒋玲娜