湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘05民终2104号 上诉人（原审原告）：刘兴根。 委托诉讼代理人：王**华，湖南湘锋律师事务，系武冈市法律援助中心指派。 被上诉人（原审被告）：湖南皇冠投资置业有限公司。 法定代表人：周安福，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：许容，该公司人事部经理。 委托诉讼代理人：李金，湖南越明律师事务所律师。 上诉人刘兴根因与被上诉人湖南皇冠投资置业有限公司（以下简称皇冠投资公司）劳动争议一案，不服湖南省武冈市人民法院（2020）湘0581民初1965号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘兴根及其委托诉讼代理人王**华，被上诉人皇冠投资公司的委托诉讼代理人许容、李金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘兴根上诉请求：1.撤销原判，改判支持刘兴根在一审中的诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费由皇冠投资公司承担。事实和理由：原审认定事实错误，导致判决结果错误。一、原审认定刘兴根在疫情防控特殊时期不佩戴口罩上班的行为严重违反了皇冠投资公司在疫情防控特殊时期制定的规章制度是错误的。刘兴根未戴口罩并不是自己的原因，而是疫情期间无法买到口罩，皇冠投资公司也没有及时按需提供口罩。且刘兴根未佩戴口罩的行为也不能认定严重违反规章制度。二、原审认定刘兴根有私放外来人员到员工餐厅用餐的行为也是错误的。刘兴根并没有私放外来人员到员工餐厅用餐，来员工餐厅用餐的均为皇冠酒店餐饮住宿部和皇冠投资公司工程部的工作人员，不属于外来人员。三、原审将皇冠投资公司每月发放给刘兴根的300元社保补偿款抵扣因没有缴纳失业保险应支付的赔偿款项是错误的。300元补偿费系双方之间达成的不平等且违反法律强制性规定的协议，该款项与未缴纳失业保险金应当向刘兴根给付的赔偿金系两种不同的法律关系，不能相互抵扣。 皇冠投资公司辩称，刘兴根违反规章制度，皇冠投资公司解除与刘兴根的劳动关系符合法律规定。因刘兴根自愿放弃要求皇冠投资公司缴纳社会保险，应由其承担相应的法律后果，且皇冠投资公司每月补偿了刘兴根300元，其损失已经得到补偿。请求二审驳回上诉，维持原判。 刘兴根向一审法院起诉请求：1.皇冠投资公司向刘兴根支付违法解除劳动合同经济赔偿金34100元；2.皇冠投资公司因未缴纳失业保险而赔偿刘兴根失业保险金12000元；3.依照相关规定补办补缴刘兴根2014年12月至2020年3月的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险费用；4.本案诉讼费由皇冠投资公司承担。 一审法院认定事实：一、各方当事人无争议的事实。1.2014年12月8日刘兴根受聘于皇冠投资公司，在该公司员工餐厅做厨师，月工资为3100元；2.2020年2月15日，皇冠投资公司以刘兴根“在紧急疫情防控期间，不遵守执行疫情防控规定，私放外来人员入员工餐厅用餐，且自身未按标准戴口罩上岗工作；有员工私取员工食堂食材时，未能坚守自身岗位标准阻止员工取材”为由，将刘兴根予以解聘；3.皇冠投资公司聘用刘兴根工作期间，未给刘兴根缴纳失业、养老、医疗保险金，皇冠投资公司补偿刘兴根每月300元；4.皇冠投资公司制定了《皇冠世纪酒店关于防控新型冠状病毒的应急预案》，预案要求餐厅区域厨房工作人员及楼面传菜人员必须戴口罩工作。制作了《皇冠世纪酒店员工手册》，该手册对酒店的劳动管理、工资、员工福利、员工培训和发展、规章制度、服务标准、安全守则、纪律处分及程序等做了规定。该手册9.3.4.27条规定：员工玩忽职守或不遵守酒店的工作制度及程序导致对酒店客人、供应商及员工造成直接伤害及损失或有潜在的伤害或损失，属于严重违纪行为；5.皇冠世纪酒店内部建立了《皇冠家人》微信群，《皇冠世纪酒店关于防控新型冠状病毒的应急预案》被发在群里，要求各部门组织学习，刘兴根是这个微信群里的成员；6.刘兴根确有阻止皇冠投资公司保安部个别保安人员拿取食材的行为，但是没有阻止成功，刘兴根将此事向当时的主管进行了汇报；7.2020年3月20日，刘兴根向武冈市劳动争议仲裁委员申请仲裁。2020年7月13日，武冈市劳动争议仲裁委员会作出不支持刘兴根请求的仲裁决定。二、各方当事人有争议的事实。1.皇冠投资公司是否给刘兴根发放了充足的口罩。刘兴根认为其未按要求佩戴口罩上班的责任并不应该由他承担，而是由于其无法在疫情期间买到口罩，且皇冠投资公司没有及时按需提供口罩，导致刘兴根上班时无口罩可佩戴。皇冠投资公司则认为向刘兴根一次性发放了充足的口罩，能够保证疫情期间每天至少有一个口罩可佩戴，如果不够或有污损，皇冠投资公司还提供了备用口罩放在保安室，刘兴根可以去领取。刘兴根休假归来后，副厨李小军曾叮嘱过刘兴根上班一定要戴口罩并将此事在皇冠投资公司微信群里予以了汇报。一审法院认为，今年2月中旬是武冈新冠肺炎疫情防控的关键时期，全国各单位、各行业都在宣传疫情防控政策，皇冠投资公司属于提供餐饮和住宿的酒店行业，人员流动量大，疫情防控任务艰巨，皇冠投资公司在皇冠家人微信群（刘兴根在其中）中发布了《皇冠世纪酒店防控新型冠状病毒预案》，刘兴根理应知道疫情防控期间上班时应采取佩戴口罩等防护措施，但刘兴根休完假后上班未按皇冠投资公司制定的疫情防控规定佩戴口罩，且在副厨叮嘱后仍不佩戴口罩上班，给皇冠投资公司单位和员工的生命健康带来安全隐患。因此，一审法院认为刘兴根不佩戴口罩上班的行为，严重违反了皇冠投资公司在疫情防控特殊时期制定的规章制度；2.刘兴根有无违反规定私放外来人员到员工餐厅用餐的行为。刘兴根认为其并没有私放外来人员到员工餐厅用餐的行为，来员工餐厅用餐的不是皇冠酒店餐饮住宿部的工作人员就是皇冠投资公司工程部的工作人员，并且这些人员之前都是在员工餐厅用餐的，不是外来人员。皇冠投资公司认为，2020年2月12日刘兴根上班前两天，皇冠投资公司就已经在微信群中明确告知包含公司工程部、公司售楼部在内的外来人员不接待用餐，当天晚上，副厨李小军将外地人员（含公司工程人员）不得进入员工餐厅用餐的防疫管理规定按照要求通知到了员工餐厅工作群，并特别单独叮嘱了刘兴根只准保安部人员就餐，外来人员（包含售楼部人员）不准就餐，刘兴根理应知道并遵守该项规定。一审法院认为皇冠投资公司已尽了告知义务，刘兴根当时作为员工，应当严格遵守规定。因此，刘兴根私放外来人员到员工餐厅用餐，该行为严重违反了皇冠投资公司在疫情防控特殊时期制定的规章制度，给皇冠投资公司带来了潜在的安全隐患；3.关于刘兴根自愿放弃由用人单位购买社会保险是否有效的问题。刘兴根认为缴纳社保是用人单位的法定义务，尽管其出具了不缴纳社保的声明书，但该声明书违反了法律的规定，不产生法律效力，更不能免除皇冠投资公司缴纳社保的法定义务，因此皇冠投资公司理应给刘兴根补缴社会保险，补缴日期应从2014年12月开始直到2020年3月。皇冠投资公司认为，刘兴根因为缴纳年数的原因而不愿意缴纳社保，愿意领取每月300元的补贴，并且自愿放弃诉权，作为权利是可以自愿放弃的，并不违反法律规定。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”刘兴根主张皇冠投资公司未缴纳养老保险应申请劳动行政部门责令缴纳；同时根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”刘兴根关于补缴社保的请求不属于人民法院民事案件受理范围，不予处理；4.关于皇冠投资公司因未给刘兴根缴纳失业保险金而需支付相应赔偿的问题。刘兴根认为，皇冠投资公司在聘用其工作期间，未按照法律规定缴纳失业保险金，导致刘兴根失业后，无法到武冈市失业保险局领取失业保险金，皇冠投资公司理应对此予以赔偿，赔偿标准按照邵阳市1000元/月，领取12个月即12000元。皇冠投资公司认为，刘兴根入职时自愿放弃了相关权利，也未向皇冠投资公司提供相关资料为其缴纳社保，要求皇冠投资公司给予相应赔偿没有依据。一审法院认为，皇冠投资公司在聘用刘兴根工作期间未给其缴纳失业保险，导致刘兴根被动失业后无法领取失业保险金，皇冠投资公司应给予刘兴根一定的赔偿，但刘兴根在皇冠投资公司就职期间，因其自愿放弃皇冠投资公司给其缴纳社会保险，皇冠投资公司每月给刘兴根发放了300元的补偿费，自2014年12月至2020年3月共向刘兴根发放补偿费64个月计19200元。而根据《失业保险条例》第十七条“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算。再次失业领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过24个月”的规定，本案按照邵阳地区县市区的960.50元/月领取标准，按刘兴根诉请的12个月计算，其应该领取的失业保险金为11526元（12个月×960.50元/月），低于皇冠投资公司已经发放给刘兴根的补偿金额。因此，对于刘兴根要求皇冠投资公司赔偿失业补偿金的请求，不予支持。 一审法院认为，刘兴根在疫情防控特殊时期，不佩戴口罩上班，私放外来人员到员工餐厅用餐，严重违反了皇冠投资公司在疫情防控特殊时期制定的规章制度，皇冠投资公司解除与刘兴根签订的劳动合同符合法律规定，故对刘兴根要求皇冠投资公司支付经济补偿金的诉讼请求，不予支持。对于补缴社会保险问题，根据《中华人民共和国劳动法》和《社会保险费征缴暂行条例》的有关规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，不予处理。对于失业保险金的赔偿问题，按照邵阳市的标准计算，应赔偿刘兴根失业保险金11526元，但自2014年12月至2020年3月皇冠投资公司共向刘兴根发放补偿费64个月计19200元，已超出了刘兴根可领的失业补偿金，故对刘兴根要求赔偿失业保险金的诉请，不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第（二）项、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《失业保险条例》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回刘兴根的诉讼请求。 本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据。本院经审理确认一审认定的事实及证据。 本院认为，本案二审争议的焦点是：一、刘兴根是否存在严重违反规章制度的行为，皇冠投资公司是否系违法解除与刘兴根的劳动合同，刘兴根要求皇冠投资公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，应否予以支持；二、刘兴根要求皇冠投资公司赔偿失业保险金的请求应否予以支持。刘兴根作为皇冠投资公司的员工，应当严格遵守公司各项规章制度。尤其是作为从事厨师工作的人员，在新型冠状病毒疫情防控期间，更应该做好自身以及所涉岗位的防控措施，但刘兴根在工作期间违反疫情防控的基本要求，不按规定佩戴口罩，且在公司已经明确通知只允许保安部人员就餐后仍接待其他人员到员工餐厅用餐，其行为显然违反了皇冠投资公司在疫情防控特殊时期制定的《皇冠世纪酒店关于防控新型冠状病毒的应急预案》的规定，亦符合该公司《皇冠世纪酒店员工手册》所规定的严重违纪行为，故皇冠投资公司据此解除与刘兴根的劳动合同并无不当。刘兴根主张皇冠投资公司系违法解除劳动合同，并要求该公司支付赔偿金的理由于法不符，本院不予支持。刘兴根在皇冠投资公司工作期间，因其不愿支付社会保险费用中应当由其个人交纳的费用，经慎重考虑，自愿不要求公司为其购买社会保险，并自愿承担因本人自愿放弃购买社会保险而产生的不利后果与一切法律责任，不以任何理由通过仲裁、诉讼等方式向皇冠投资公司主张权益。皇冠投资公司基于刘兴根自愿放弃要求公司缴纳社会保险的意愿，在工资以外每月补偿刘兴根300元，此种形式虽造成了刘兴根失业后无法领取失业保险金的事实，但皇冠投资公司自2014年12月至2020年3月，在刘兴根工作期间已一并向其发放补偿费19200元，超出刘兴根可领取的失业保险金数额，客观上并未造成刘兴根的失业保险金损失，故刘兴根上诉要求皇冠投资公司赔偿失业保险金损失的主张亦不能成立，本院亦不予支持。 综上所述，刘兴根的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由刘兴根负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 毛海玲 审 判 员 朱红伟 审 判 员 李文明 二〇二〇年十一月三十日 法官助理 汪 臻 书 记 员 李梦岚 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……