贵州省安顺市平坝区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0403民初2503号原告：贵州巨东实业有限公司,住所：贵州省安顺市平坝区天龙镇天龙村。统一社会信用代码：915204215983819199。法定代表人：元庆满，职务：系公司执行董事。委托诉讼代理人：陈建文，贵州可贞律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：韦存响，男，1963年2月1日生，汉族，广西壮族自治区宾阳县人，住广西壮族自治区宾阳县。被告：安顺市众合升农业发展有限责任公司，住所：贵州省安顺市西秀区大西桥镇河桥村。统一社会信用代码：91520402MA6DK2TGX8。法定代表人：刘刚，职务：系公司执行董事。原告贵州巨东实业有限公司（以下简称“巨东公司”）与被告韦存响、安顺市众合升农业发展有限责任公司（以下简称“众合升公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月25日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告巨东公司委托诉讼代理人陈建文，被告众合升公司均到庭参加诉讼。被告韦存响经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定进行缺席审理。本案现已审理终结。原告巨东公司向本院提出诉讼请求称：1、判决被告韦存响给付原告欠款人民币445441元；2、判决被告韦存响以应付款71430元为基数，自2017年4月1日起按月利率1.5%计算向原告支付违约金至该部分款项付清为止；以应付款127680元为基数，自2017年5月1日起按月利率1.5%计算支付原告违约金至该部分款项付清为止；以应付款165637元为基数，自2017年6月1日起按月利率1.5%计算支付原告违约金至该部分款项付清为止；以应付款80694元为基数，自2017年7月1日起按月利率1.5%计算向原告支付违约金至该部分款项付清为止。3、判决被告安顺市众合升农业发展有限责任公司对前两项诉讼请求承担连带清偿责任。事实及理由：被告韦存响因安顺众合升年产8000吨马铃薯雪花全粉成套工程项目与原告签订《商品混凝土购销合同》，由原告向该项目供应混凝土。合同对混凝土的强度等级、单价、货款的结算和支付、违约责任等均进行了约定。合同签订过程中，被告贵州众合升农业开发有限责任公司就被告韦存响对合同的履行向原告提供了保证责任担保。合同签订后，原告按照合同约定供应了C20、C30等不同强度的混凝土，也与被告韦存响进行了相应的结算，截止2017年6月30日，原告供应混泥土所产生的货款共计人民币545441元。但二被告并未全面履行付款义务，原告经多次催收未果。综上，原告为维护自身的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》等有关法律法规的规定，特诉至贵院，望判决支持为谢。原告提供《商品混凝土购销合同》1份、《对账单》4份，用以支持其主张。被告韦存响未提供答辩意见，也未提供相关证据。被告众合升公司辩称，我公司系马铃薯雪花全粉成套工程项目的业主方，该项目交给韦存响承建，现项目由于其他客观原因已经停建，公司尚有工程款未支付给韦存响。对于韦存响欠原告多少金额我公司并不清楚，需由其与原告确认后，我公司可以在上述未付的工程款项内代其支付。被告众合升公司未提供证据。根据原、被告的陈述及其提供的证据，本院审理查明事实如下：2017年3月8日，原告作为供方与被告韦存响作为需方签订《商品混凝土购销合同》，约定：供方向需方供应强度等级分别为C15、C20、C25、C30、C35、C40、C45、C50的混凝士，非泵送不含税价（元/m3)单价分别为255、265、275、285、300、315、335、355；另对工程中有特殊要求的作出相关约定；工程认定及结算方式为1、按货量结算，供货结算以供方随车供货单为准；2、供方将混凝土运至需方施工地点时，需方材料负责人对供方送达的混凝土进行验收认可，并在送货单上签收作为结算凭据；3、需方指定韦钟豪为收货和对账单的有效签收人；付款方式为自合同签订之日起，供方供应混凝土至需方施工浇筑为二个月，需方必须在确定混凝土数量后，在一星期内支付给供方当前已使用实际混凝土用量80%的款项，后二个月等需方混凝土浇筑完工，经供需双方核实和确认的实际方量，连同前期二个月留下的20%款项，在十天内一次性付清；如需方未按合同及时付款，供方有权停止供货，需方自逾期之日起按欠款额1.5%的月息支付违约金。被告众合升公司在该购销合同中备注“安顺市众合升农业发展有限责任公司自愿为本合同的需方资金担保”并加盖公司合同专用章。合同签订后，经原告巨东公司对账人与被告韦存响指定的收货对账人韦钟豪确认，截至2017年3月31日，韦存响欠原告混凝土款71430元；截至2017年4月30日，欠款199110元；截至2017年5月31日，欠款364747元；截至2017年6月30日，欠款445441元。上述对账时间分别为2017年4月24日、2017年5月3日、2017年6月7日、2017年7月10日。原告多次催要货款，均无果，致原告诉来本院。还查明，上述合同及对账单载明的需方及购货方均为“贵州建工集团第三建筑工程有限责任公司”，但均未加盖有公司印章。原告巨东公司及被告众合升公司均称马铃薯雪花全粉成套工程项目系韦存响承接后准备挂靠贵州建工集团第三建筑工程有限责任公司资质进行建设，后因未能取得该公司授权，故未能加盖公司印章。认定上述事实的依据有原、被告的陈述及原告提供的上列证据在卷。本院认为：原、被告签订的《商品混凝土购销合同》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规禁止性规定，合法有效，应予确认。原告向被告韦存响提供C20、C30等不同强度的混凝土，被告韦存响应按约定的价款在约定的时间内支付货款，被告至今仍未付清货款，构成违约，应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失的责任。2017年7月10日，原告与被告韦存响指定的收货对账人韦钟豪就案涉合同所欠货款进行确认为445441元。故，原告要求被告韦存响给付混凝土欠款445441元的请求，于法有据，本院予以支持。被告韦存响经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃抗辩和举证、质证的权利，由此产生的法律后果均应由其自行承担。关于逾期付款违约金问题。首先，逾期付款违约金的起算时间如何确定。原、被告签订的《商品混凝土购销合同》中对付款方式约定“供方供应混凝土至需方施工浇筑为二个月，需方必须在确定混凝土数量后，在一个星期内支付给供方当前已使用实际混凝土用量80%的款项。后二个月等需方混凝土浇筑完工，经供需双方核实和确认的实际方量，连同前期二个月留下的20%款项，在十天内一次性付清”，本案原告先后于2017年3月至6月共计向被告供应混凝土四次，双方以每月月末为时间节点对所供应标号、数量、单价、金额进行统计确认。根据合同的上述约定，结合双方的实际履行情况，被告的付款条件应以二个月为一周期，即第一笔款项应在2017年5月3日确认后的7日内支付实际用量的80%。本案被告应于2017年5月10日内向原告支付199110元×80%=159288元；第二笔款项应于2017年7月10日确认后的10日内，与第一笔剩余的20%货款一并支付，即第二笔款项应于2017年7月20日前支付给原告。故被告承担的违约金应分段计算，即分别为从2017年5月11日起，以159288元为基数计算至2017年7月20日止；从2017年7月21日起，以445441元为基数计算至货款付清之日止。故，对原告主张的四次分段计算方式，本院予以调整，部分予以支持。其次，逾期付款违约金的计算标准如何确定。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案被告韦存响未到庭应诉要求调整违约金，但鉴于违约金兼具填补损失和惩罚性的双重属性，人民法院在审理此类案件时，既应遵循意思自治原则，又要防止当事人在签订合同时约定过高的违约金过于加重违约方的责任，综合考虑民事活动的公平、诚实信用原则，最大程度地追求司法的公平公正，同时根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。具体到本案，若以双方约定的按未付货款金额为基数给付月息1.5%的违约金，对被告显然有失公平，故本院应进行适当的调整。本案中原告未就相关损失提供证据，故认定原告因被告违约产生的损失应为相关的利息损失，根据最高人民法院关于审理民间借贷利率的相关规定，以不超过一年期贷款市场报价利率的四倍为限，将该违约金调整为年利率12%计算。关于保证责任的问题。被告众合升公司在案涉《商品混凝土购销合同》中备注“安顺市众合升农业发展有限责任公司自愿为本合同的需方资金担保”，并加盖公司印章，应视为其对被告韦存响的该笔货款提供保证。《中华人民共和国担保法》第十九条规定“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”，因此，被告众合升公司对案涉货款提供的担保属于连带保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。根据前述商品混凝土购销合同确定的付款期限，第一笔货款应于2017年5月10日前支付，第二笔货款应于2017年7月20日前支付。本案原、被告在合同中未约定保证期间，故被告众合升公司的保证期间分别至2017年11月10日止、2018年1月20日止。原告在此期间内并未要求被告众合升公司承担保证责任，被告众合升公司的保证责任已经免除。因此，原告要求被告众合升公司承担连带清偿责任，没有法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告韦存响于本判决生效之日起十五日内，给付原告贵州巨东实业有限公司货款445441元。二、被告韦存响于本判决生效之日起十五日内，给付原告贵州巨东实业有限公司逾期付款违约金（以159288元为基数，自2017年5月11日起按年利率12%计付至2017年7月20日止；以445441元为基数，自2017年7月21日起按年利率12%计付至货款清偿之日止）。三、驳回原告贵州巨东实业有限公司的其他诉讼请求。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。案件受理费7982元，减半收取计3991元，由被告韦存响负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费7982元，上诉于安顺市中级人民法院。审判员  王晓云二〇二〇年十一月二十五日法官助理王菊书记员方俊