陕西省宝鸡市渭滨区人民法院民事判决书               (2020)陕0302民初4537号原告：徐来科，男，1955年12月24日生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住宝鸡市金台区。委托代理人：张冲，陕西省凤翔县148法律服务所法律工作者。被告：杨文锋，男，1977年11月13日生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住宝鸡市金台区。被告：宝鸡炬波罗网络科技有限公司。住所地：宝鸡市综合楼。统一社会信用代码：91610301MA6X9APU99。法定代表人：何小花，该公司执行董事兼总经理。委托代理人：胡红涛，男，1984年11月16日生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，该公司经理，住宝鸡市陈仓区。    被告：国泰财产保险有限责任公司。住所地：上海市杨浦区（1181幢）。统一社会信用代码：91310000710935628W。法定代表人：韩歆毅，该公司董事长。委托代理人：傅子豪，陕西炎城律师事务所律师。原告徐来科诉被告杨文锋、宝鸡炬波罗网络科技有限公司（以下简称炬波罗公司）、国泰财产保险有限责任公司（以下简称国泰财险公司）健康权纠纷一案，本院于2020年8月20日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐来科委托代理人张冲，被告杨文锋，被告国泰财险委托代理人傅子豪到庭参加了诉讼。被告炬波罗公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计137694.95元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2019年10月3日，被告炬波罗公司送餐员杨文锋驾驶二轮电动车，沿宝鸡市XX路由东向西送餐过XX路XX路XX道处时，与横过道路的行人原告相撞，造成原告受伤的道路交通事故。原告受伤后，被送往宝鸡市人民医院救治，诊断为脾挫裂伤、双侧多发肋骨骨折、肺挫伤、双侧胸腔积液、胸壁损伤等。2019年10月11日，宝鸡市公安局交XX队XX大队作出道路交通事故认定书，认定被告杨文锋负事故的全部责任，原告徐来科无事故责任。经陕西宝鸡中园法医司法鉴定所鉴定，评定原告徐来科构成十级伤残，误工期120天，护理期60天，营养期60天。事故发生时，被告炬波罗公司在被告国泰财险公司为被告杨文锋投保了雇主责任险及附加第三者责任险，故上述被告对原告的损失均负有赔偿责任。为维护原告合法权益，特诉讼人民法院。被告杨文锋辩称：我是被告炬波罗公司（又称饿了么）送餐员，在送餐过程中发生了交通事故，对交通事故的发生及责任认定没有异议。被告炬波罗公司在被告国泰财险公司给我投保了雇主责任险和附加第三者责任险，对原告的损失应当由保险公司和炬波罗公司承担。原告住院期间我垫付了医疗费50600.15元，另外给付原告费用2000元，共计52600.15元，请求在本案中一并处理。被告炬波罗公司未答辩。被告国泰财险公司辩称：本案系电动车与行人发生的侵权纠纷，本案被告炬波罗公司在我公司投保雇主责任险附加第三者责任险等商业保险，并未在我公司投保交强险及商业第三者责任保险，不应当按照机动车交通事故相关规定将保险公司作为共同被告。本案系两个法律关系，我公司对原告没有实际侵权行为，我公司与被告炬波罗公司的保险合同关系应另案处理，请驳回原告对我公司的起诉。根据保险合同及产品方案约定，医疗费按照第三者接收治疗地当地社会医疗保险主管部门规定可报销的范围赔付，非医保用药需要进行扣除；护理费、营养费、误工费根据保险条款约定每项赔偿天数最多不超过90天，并应提供相关误工证明；人身伤残鉴定标准应适用保险合同约定的标准，对原告的伤残鉴定结果不予认可，伤残赔偿金应当按合同约定的20万元×伤残比例计算；精神损害赔偿及任何性质的惩罚性赔偿不属于保险理赔范围，保险人均不承担赔偿责任；交通费保险公司仅承保住院、出院的两次交通费，并需提供与住院时间、地点等相对应的发票予以支持；鉴定费属于间接损失保险人不负赔偿责任。原告围绕其诉讼请求、被告围绕其答辩意见向本院提交了证据，本院组织双方进行了举证质证。本院经审理认定事实如下： 2019年10月3日20时30分许，被告杨文锋驾驶绿驹牌二轮电动车沿宝鸡市XX路由东向西行驶至广元北路丁字路口西口人行横道处时，与由南向北在人行横道处横过道路的行人原告相撞，致原告受伤。事故发生后，被告杨文锋将电动车移至路旁后随120急救车到医院，造成一般无现场伤人道路交通事故。2019年10月11日，宝鸡市公安局交XX队XX大队作出第610302120190000191号道路交通事故认定书，认定被告杨文锋负事故的全部责任，原告徐来科无事故责任。原告受伤后，被送往宝鸡市人民医院救治，诊断为脾挫裂伤、胸部损伤（闭合性）、双侧多发肋骨骨折、肺挫伤、双侧胸腔积液、胸壁损伤、混合性贫血（重度）、腹腔积液、低蛋白血症、左眼眶骨折、左眼球钝挫伤等，住院治疗31天。原告受伤治疗期间，共花费医疗费56738.10元，其中被告杨文锋垫付50600.10元，原告自行支付6138元。被告杨文锋还另行支付原告药费等2000元。2020年4月10日，经陕西新纪律师事务所委托，陕西宝鸡中园法医司法鉴定所出具陕宝中园司鉴所【2020】临鉴字第118号司法鉴定意见书，载明：徐来科因交通事故受伤致左侧2-7肋骨骨折，构成十级伤残，其误工期评定为120天，护理期60天，营养期60天。原告支出鉴定费1600元。另查，事故发生时，原告徐来科系宝鸡市渭滨区环境卫生管理站聘用的路段清扫保洁员，月基本工资1705元，2019年10月3日后因交通事故受伤未上班，单位停发工资。2019年，陕西省XX镇居民人均可支配收入为36098元。再查，被告杨文锋系被告宝鸡炬波罗网络科技有限公司雇佣的骑手，从事订单配送工作。2019年9月27日至2019年10月26日期间，被告宝鸡炬波罗网络科技有限公司为被告杨文锋在被告国泰财险公司投保了雇主责任险附加第三者责任险等商业保险，雇主责任保险附加第三者责任保险金额为200000元。事故发生时，被告杨文锋系在从事订单配送业务中。本院认为，公民享有身体健康权，侵害他人人身的应当承担民事责任。本案原告因交通事故身体遭受损害，按照相关法律规定，有关责任人应对原告的损失予以赔偿。本案事故发生的经过和事故责任认定，有宝鸡市公安局交XX队XX大队作出的第610302120190000191号道路交通事故认定书为证，当事人均无异议，本院予以确认。本案的争议焦点为：一、原告主张的各项费用如何认定；二、涉案雇主责任险附加第三者责任保险是否可以在本案中一并处理；三、被告方赔偿责任主体及其责任承担。对此分述如下：    一、原告主张的各项费用如何认定。1、医疗费。经本院审查，原告有相应诊疗资料、医疗费票据相佐证的医疗费为56738.10元，本院予以认定。2、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费2480元（80元×31天），期限符合原告住院治疗时间，每日80元标准偏高，本院以本地一般工作人员出差伙食补助标准60元予以认定，原告住院伙食补助费应为1860元（60元×31天）。3、营养费。原告主张营养费1800元（30元×60天）。有诊断证明及鉴定意见书为证，被告均无异议，本院予以认定。4、护理费。原告主张护理费7200元（120元×60天）。原告主张护理期60天，有鉴定意见书为证，符合原告伤情恢复的实际，但其主张每日护理费120元未提交护理人员的误工证明，本院根据本地同等级别护理的劳务报酬标准按每日100予以认定，对原告的护理费认定为6000元。5、误工费。原告主张误工费6820元（1705元×4月）。原告该主张有鉴定意见书、宝鸡市渭滨区环境卫生管理站的证明、建设银行交易明细等相佐证，事实清楚，证据充分，符合原告伤情恢复及误工的实际情况，本院予以认定。6、残疾赔偿金。原告主张残疾赔偿金57756.80元（36098元×16年×10%）。被告国泰财险对伤残鉴定结论提出异议，但未提交证据证明其主张，其理由不能成立，本院不予采信。原告该项主张有诊断证明及鉴定意见书为证，符合法律规定，计算得当，本院予以认定。7、鉴定费。原告主张鉴定费1600元，提交有鉴定费票据及鉴定意见书为证，系原告为证明其损失程度所支付的必要的、合理费用，本院予以认定。8、交通费。原告主张交通费300元，提交有相关票据为证，结合原告就医的地点、时间，本院予以认定。9、精神损害抚慰金。原告主张精神损害赔偿金1000元。本院认为，原告因交通事故构成十级伤残，身体及精神遭受到一定的痛苦，其要求精神损害抚慰金的请求符合法律规定，本院予以认定。综上，原告徐来科的损失共计为133874.90元。二、涉案雇主责任险附加第三者责任保险是否可以在本案中一并处理。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿金”。本案经开庭审理，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定，被保险人及第三人均请求对保险赔偿责任在本案中一并处理，由保险人直接向第三者赔偿保险金，故涉案雇主责任险附加第三者责任保险在本案中一并予以处理。三、被告方赔偿责任主体及其责任承担。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，第三十四条规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”。本案中，被告杨文锋系直接的侵权人，负交通事故的全部责任，故被告杨文锋理应对原告的损失承担全部赔偿责任。但被告杨文锋系被告炬波罗公司的工作人员，其在派单过程中发生交通事故，系因执行工作任务造成他人损害，应由用人单位即被告炬波罗公司承担侵权责任。又因被告炬波罗公司为被告杨文锋在被告国泰财险公司投保了雇主责任险附加第三者责任保险，事故发生于保险期间，故对原告的上述损失133874.90元，应当由被告国泰财险公司承担赔偿责任。被告国泰财险公司辩称，根据保险合同及产品方案约定，非医保用药需要扣除，护理费、营养费、误工费每项赔偿天数最多不超过90天，伤残赔偿金应当按比例赔付等。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。虽然被告国泰财险公司提交的电子保单打印件中有特别约定条款，并提交了保险条款及产品方案约定，但其未提交相关证据证明其在订立保险合同时，向投保人提供的投保单中附有格式条款，亦无证据证实保险人已经尽到了说明合同内容的义务。并且，被告国泰财险公司也未提交证据证实其就该保险合同中特别约定的免除保险人责任的条款，在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，无证据证实其在订立保险合同时就免责条款已经尽到了提示或明确说明义务。故该保险合同中特别约定的免责条款无效，被告国泰财险公司辩称意见均不能成立，本院不予采信。为一并解决纠纷，对被告杨文锋已垫付原告的医疗费等52600.10元，应当由被告国泰财险公司应退还给被告杨文锋，实际支付原告赔偿款81274.80元。为维护当事人合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：    一、被告国泰财产保险有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿原告徐来科损失共计133874.90元（实际支付原告徐来科81274.80元，支付被告杨文锋垫付费用52600.10元）。二、驳回原告徐来科的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3050元，减半收取1525元，由被告杨文锋、宝鸡炬波罗网络科技有限公司承担，其余1525元退还原告。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并预交上诉费，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。                        审    判    员    张  莉                           二○二〇年十一月九日法  官  助  理    杨佳伟                       书    记    员    晁佳乐 1