湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘31民终1285号上诉人（原审原告）：黄蓉，女，1994年11月25日出生，土家族，湖南省龙山县人，现住龙山县。委托诉讼代理人：宋先龙，吉首市护权法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：梁明胜，男，1989年5月29日出生，土家族，湖南省龙山县人，现住龙山县。上诉人黄蓉因与被上诉人梁明胜同居关系子女抚养纠纷一案，不服湖南省龙山县人民法院（2020）湘3130民初1303号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人黄蓉的上诉请求：1、请求二审依法撤销龙山县人民法院作出的（2020）湘3130民初1303号民事判决，并依法改判或者发回重审；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决上诉人向被上诉人找补二女儿梁某1半年的抚养费13462元有误。1、上诉人不应找补二女儿梁某1半年的抚养费13462元。上诉人与被上诉人于2012年末开始同居，2013年生育长女梁雨馨，2014年生育二女儿梁某1，2016年生育儿子梁某2。被上诉人将3个孩子办酒席的钱全部拿走私用，且对上诉人实施家暴。另外，被上诉人分别于2014年和2017年服刑，两次服刑期均在一年半以上。在被上诉人服刑阶段，三个孩子一直由上诉人抚养，被上诉人未尽抚养义务。一审无视上诉人的付出，依据上诉人抚养的长女梁雨馨比被上诉人抚养的二女儿梁某1大一岁为由，判决上诉人给付梁某1半年的抚养费13462元是不公平，认定金额过高；二、原审依据湖南省上年度城镇居民人均生活消费支出26924元的标准明显错误，判决由上诉人支付儿子梁某2每月1100元抚养费过高。综上所述，原审判决有误，请求二审依法改判或者发回重审。被上诉人梁明胜口头答辩称：我认为上诉人应该按照一审判决履行自己的给付义务。上诉人黄蓉向一审法院提出诉讼请求：1．判决梁雨馨由原告黄蓉自行抚养；2．判决梁某1由被告梁明胜抚养费，抚养费每月1000元，原、被告双方各自承担一半；3、判决梁某2由被告梁明胜自行抚养；4．案件受理费由原告承担。一审法院认定的事实：原告提供的微信朋友圈截图仅能证明小孩手术的事实；原、被告自由恋爱后同居。同居期间生育三个子女：长女梁雨馨，2013年7月11日出生；二女梁某1，2014年9月13日出生；儿子梁某2，2016年7月20日出生。被告服刑后，原、被告便未共同生活。现长女梁雨馨随原告父母居住生活到县城读小学，二女梁某1和儿子梁某2随被告父母居住生活在红岩溪镇上读书。一审法院认为：原告黄蓉与被告梁明胜未办理结婚登记手续，同居生活在一起，并在同居期间生育两女一子，其所生育的三个非婚生子女在法律上享有与婚生子女同等的权利，原、被告应依法承担对三个小孩的抚养义务。现原、被告已解除同居关系，长女梁雨馨现随原告黄蓉父母居住生活，二女梁某1和儿子梁某2随被告梁明胜父母居住生活，维持现在的学习生活环境更有利于小孩成长，且经本庭依法询问梁雨馨，其表示愿意跟随原告黄蓉居住生活，故原告要求直接抚养长女梁雨馨，由被告梁明胜直接抚养梁某1、梁某2的诉讼请求依法应当得到支持。关于抚养费问题，由原告黄蓉自行承担梁雨馨抚养费，由被告梁明胜自行承担梁某1抚养费，原、被告共同承担梁某2的抚养费较为合适，因梁雨馨比梁某1大一岁，故原告黄蓉应向梁明胜找补梁某1半年的抚养费。三个小孩虽然都是农村户口，但均在城镇读书，其生活支出参照城镇标准较为合适，根据统计部门公布的湖南省上一年度城镇居民人均生活消费支出26924元的标准，原告黄蓉应找补梁明胜13462元，并按1100元每月的标准支付梁某2抚养费直至梁某2成年。据此，根据《中华人民共和国婚姻法》第二十一条、第二十五条、第三十七条、第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条、第八条、第十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第一条之规定判决如下：一、原告黄蓉与被告梁明胜的共同生育的女儿梁雨馨由原告黄蓉抚养并随其居住生活，女儿梁某1、儿子梁某2由被告梁明胜抚养并随其居住生活；二、原告黄蓉承担梁雨馨的抚养费用，被告梁明胜承担梁某1的抚养费用，另由原告黄蓉给付梁某1半年的抚养费用13462元，限本判决生效后十日内支付给被告梁明胜；三、原告黄蓉从本判决生效之日起每月支付梁某2抚养费用1100元，直至梁某2成年为止；四、驳回原告黄蓉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，减半收取150元，由原告黄蓉承担。二审中双方均未向本院提交新证据。本院二审查明的案件事实与原审判决认定的案件事实一致，本院予以确认。本院认为，父母对子女有抚养教育的义务，父母不履行抚养义务时，未成年子女有要求父母给付抚养费的权利，父母对子女的抚养教育义务是由父母子女的血缘关系决定，不因父母之间是否存在婚姻关系发生实质性变化。非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视，不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的生活费和教育费，直至子女能独立生活为止。依据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。被上诉人梁明胜没有提供充分的证据证明上诉人黄蓉打工的收入情况，考虑到上诉人黄蓉已抚养一个子女，本院酌情支持梁某2抚养费每月为600元，从2020年11月起，至梁某2成年为止。综上所述，上诉人黄蓉的上诉理由部分成立，本院对其提出的上诉请求部分予以支持。原审判决认定案件基本事实清楚，审判程序合法，适用部分法律不当，本院依法应予纠正。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十七条、《最高院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干意见》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：一、维持湖南省龙山县人民法院（2020）湘3130民初1303号民事判决第四项“驳回原告黄蓉的其他诉讼请求”；二、撤销湖南省龙山县人民法院（2020）湘3130民初1303号民事判决第一、二、三项，第一项即“原告黄蓉与被告梁明胜的共同生育的女儿梁雨馨由原告黄蓉抚养并随其居住生活，女儿梁某1、儿子梁某2由被告梁明胜抚养并随其居住生活”，第二项即“原告黄蓉承担梁雨馨的抚养费用，被告梁明胜承担梁某1的抚养费用，另由原告黄蓉给付梁某1半年的抚养费用13462元，限本判决生效后十日内支付给被告梁明胜”，第三项即“原告黄蓉从本判决生效之日起每月支付梁某2抚养费用1100元，直至梁某2成年为止”；三、上诉人黄蓉与被上诉人梁明胜同居生活期间生育的三个子女，长女梁雨馨由黄蓉抚养并随其生活；二女梁某1由被上诉人梁明胜抚养并随其生活，儿子梁某2随被上诉人梁明胜生活，抚养费由上诉人黄蓉、被上诉人梁明胜各自承担一半600元；四、上诉人黄蓉每月支付梁某2抚养费600元，从2020年11月起（每月20日前支付），至梁某2成年为止。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费300元，减半收取150元，二审案件受理费300元，共计450元，由上诉人黄蓉承担250元，由被上诉人梁明胜承担200元。本判决为终审判决。审判长  杨光福审判员  余 霞审判员  杨安寿二〇二〇年十一月二十四日书记员  张世奇附本案适用法律条文：《中华人民共和国婚姻法》第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。《最高院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干意见》第七条子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（三）原判决、裁定认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；