广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初23328号原告：佛山市南海区西樵合创杂货店，住所地广东省佛山市南海区西樵镇西樵社区*********，统一社会信用代码92440605MA51KU8X95。经营者：王燕，女，1984年12月1日出生，汉族，住湖北省蕲春县。委托诉讼代理人：王海森，广东诺臣律师事务所律师。委托诉讼代理人：张艳媚，广东诺臣律师事务所律师。被告：佛山市高明区唱尚娱乐城，住所地广东省佛山市高明区************之三，统一社会信用代码91440608MA521UAK26。投资人：徐志鹏。委托诉讼代理人：陈孟德，男，系被告的员工。委托诉讼代理人：孔亮亮，男，系被告的员工。被告：徐志鹏，男，1995年10月16日出生，汉族，住江西省丰城市。上述原、被告买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月14日立案受理后，依法适用简易程序于同年10月26日公开开庭进行了审理，原告的经营者王燕及委托诉讼代理人张艳媚、被告佛山市高明区唱尚娱乐城的委托诉讼代理人陈孟德、孔亮亮均到庭参加诉讼，被告徐志鹏经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.两被告立即向原告支付货款46600元；2.两被告向原告支付原告所投入的赠酒费用15720元、返利费用7700元、广告物料费8000元；3.两被告按原告总投入费用31420元的50%向原告支付违约金15710元；4.两被告向原告支付以93730元为本金（前三项的合计总额）自起诉之日起至实际履行完毕之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的逾期付款利息；5.两被告向原告支付律师费20000元；6.本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2020年1月3日，原告与被告经过协商签订了《终端购销与促销推广协议》，约定原告以优惠价向被告供应啤酒，被告自愿在其经营的唱尚KTV场所内排他专营原告啤酒产品，并须按照约定每月向原告购买相应数量的啤酒；结款方式为月结（每月10日前结清上月货款，货款结算不受乙方倒闭、装修、停业影响）；协议有效期从2019年7月18日起至2020年7月30日；原告在被告完成相应进货数量条件后提供相应数量赠酒，并向被告投入物料费用18000元、投入广告制作费用10000元；若被告按约履行合同，原告同意被告每件货返利10元，以折底价计算被告应付货款，若被告违约，则被告须按进货数量向原告返还相应返利费用；若被告违反合同约定，需无条件返还原告所投入的所有促销费用、赠酒（赠酒按协议价格折算金额）、返利、折扣，还须赔偿原告协议约定投入金额的50%作为违约金；如在协议期间双方发生争议且协商不成的，向原告所在地人民法院提出诉讼，由此产生的律师费、诉讼费由败诉方承担。合同签订后，原告按约向被告所经营的唱尚KTV分批供货，共向被告供应了53560元的啤酒，总返利费用7700元，另外提供了价值金额15720元的赠酒和投入了广告及物料费用8000元。但被告收到货后不能按时履行付款义务，原告多次向被告催收货款无果。截至起诉之日，被告拖欠原告货款46600元。综上所述，被告违反双方约定不履行合同的支付义务，已经严重侵害了原告的合法权益，原告有权按照合同约定追究被告的违约责任，要求被告赔偿原告所投入的赠酒、广告物料及返利费用。同时根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条规定：“企业财产为投资人个人财产，投资人对企业债务承担无限责任，不以出资额为限”。徐志鹏作为被告佛山市高明区唱尚娱乐城（以下简称唱尚娱乐城）的投资人，应对被告唱尚娱乐城的债务承担连带清偿责任，故起诉。被告唱尚娱乐城辩称：1.原告与杨虎签订合同时，被告不知情。被告公章也一直是被告方保管，合同上加盖的公章是虚假的，字体也不一样，合同上加盖的刻章并非被告公章。2.杨虎与另一案外人承包了被告的KTV，双方的承包合同约定了经营期间的债务与被告无关。3.被告对单据不知情，并不经手。4.案涉合同与被告唱尚娱乐城无关，本案应为原告与杨虎的经济纠纷，本案适格的被告应为杨虎，应当追加杨虎为本案共同被告，杨虎也一直欠被告租金。5.案涉合同中的（乙方）公章是假的，故申请司法鉴定。被告徐志鹏没有答辩也没有提交证据。当事人提交的证据，无争议部分，本院予以确认并附案佐证；有争议部分，本院分析认定如下：1.原告提交的《终端购销与促销推广协议》，被告唱尚娱乐城认为是杨虎签订的合同，与其无关，不清楚交易过程，且合同上加盖的（乙方）公章是虚假的。经审查，合同在被告唱尚娱乐城签订，杨虎又是被告唱尚娱乐城的承包人，虽然加盖的是收银公章，但一般的注意义务无法识别其真假，本院对证据予以确认。2.原告提交的送货单（5份），被告唱尚娱乐城表示并不清楚，不予认可。经审查，货物送达到被告唱尚娱乐城，签收人是被告唱尚娱乐城在承包经营时的财务兼仓管人员刘昆鑫，本院对证据予以确认。3.原告提交的其业务代表王多江与被告唱尚娱乐城的负责人何明先的微信聊天记录截图（打印件2份，含4月货款对账单拍照打印件），被告唱尚娱乐城表示不认识“何明先”，签订承包合同的是何平仙，与原告提出的“何明先”不一致。经审查，签订承包合同的其中一人为何平仙，与原告所获悉的信息“何明先”（音）为被告唱尚娱乐城（在承包经营时）的“何总”可以相印证，被告没有相反的证据，本院对证据予以确认。4.原告提交的其业务代表王多江与被告唱尚娱乐城的财务兼仓管人员刘昆鑫的微信聊天记录截图（打印件2份）,被告唱尚娱乐城表示没有参与，不清楚。经审查，刘昆鑫为案涉货物的签收人，被告没有相反的证据，本院对证据予以确认。5.被告唱尚娱乐城提交的公章样本，原告认为被告没有提交备案公章材料，对样本的三性不予确认，合同上不管是否加盖公章，不妨碍合同的成立。经审查，原告没有相反的证据反驳，本院予以确认。经审理，本院确认事实如下：被告唱尚娱乐城成立于2018年7月24日，工商登记为被告徐志鹏投资设立的个人独资企业，经营范围为娱乐场所经营（KTV）。2019年11月30日，邓日章与杨虎、何平仙签订《承包经营合同书（唱尚KTV和金煜湾沐足）》，约定由杨虎、何平仙承包经营位于佛山市高明区**********的唱尚KTV和金煜湾沐足部及一楼餐厅部分（客房除外），期限2019年12月1日至2022年11月30日，承包期间承包人独立核算、自负盈亏。2020年1月3日，原告(签约代表王多江)与被告唱尚娱乐城（签约代表杨虎，加盖了“佛山市高明区唱尚娱乐城量贩式KTV收银专用章”）签订《终端购销与促销推广协议》，约定原告向被告唱尚娱乐城销售青岛啤酒系列产品（“青岛啤酒红金瓶”，每箱100元，供货底价90元，每箱返利10元；“青岛啤酒2000罐”，每箱78元，供货底价68元，每箱返利10元；“青岛啤酒崂山罐”，每箱68元，供货底价58元，每箱返利10元）。交货地址为佛山市高明区**********附近唱尚娱乐城（KTV）仓库，结款方式为月结（每月10日前结清上月货款），如拖欠货款，则原告可要求赔偿协议约定投入金额的50%作为违约金损失；合同期3年，从2019年7月18日起至2022年7月30日，完成一定销量时给予返利，原告按被告实际需求支持啤酒杯、打火机等物料赠品，总费用投入约18000元，另投入广告制作费用约10000元；被告自愿全场专营原告产品，经营其他产品为根本违约；被告获得销售折扣、享受促销费用的前提为完成销售任务、按时履行付款义务，否则属于根本违约，应无条件将原告所投入的所有促销费用、赠酒（赠酒按协议价格折算金额）、返利、折扣返还原告；若被告违反合同约定，需无条件返还原告所投入的所有促销费用外，还须赔偿原告协议约定投入金额的50%作为违约金；如发生争议引起诉讼，由此产生的律师费、诉讼费由败诉方承担。合同签订后，原告按约向被告所经营的唱尚KTV分批供货，共向被告唱尚娱乐城供应了53560元的啤酒，其中2020年1月16日6960元（“青岛啤酒崂山罐”120箱，单价58元）、4月2日4760元（“青岛啤酒2000罐”70箱，单价68元）、4月8日8840元（“青岛啤酒2000罐”130箱，单价68元）、4月28日33000元（“青岛啤酒红金瓶”200箱、单价90元，“青岛啤酒崂山罐”200箱、单价58元，“青岛啤酒2000罐”50箱、单价68元）；按每箱10元计，实际返利（折扣）7700元；赠酒价值15720元（按原价计算），其中“青岛啤酒红金瓶”55箱、“青岛啤酒崂山罐”70箱、“青岛啤酒2000罐”70箱。另赠送了啤酒框20个、色粒2500个、开瓶器20个、圆珠笔10支。原告提交王多江与“唱尚财务刘昆鑫”的微信记录显示，2020年5月9日上午，王多江追收12月的货款（尾款5000元）；当日晚上，刘昆鑫微信转款5000元给王多江。原告提交王多江与“唱尚KTV何明先”（实为“何平仙”）的微信记录显示，2020年5月16日凌晨，王多江问“何总，12月尾款还没有结清啊？”何平仙回复“财务不是说给了吗”。5月17日晚上，原告向何平仙发送了4月货款对账单，内容：2020年4月货款共41840元应于2020年5月10日前结清，具体包括4月8日8840元、4月28日33000元，落款时间2020年5月14日。同时，王多江提出“何总，这是上个月的应结货款……去年12月的欠款还没有结清，今晚想把5000元尾款结了……”。诉讼中，原告表示已收到第一次送货的货款6960元，货款通过刘昆鑫的个人微信账号转账给送货人范生，具体时间不记得。诉讼中，被告唱尚娱乐城称邓日章是其实际投资人，也是实际经营者；被告徐志鹏则是“法定代表人”。原告与广东诺臣律师事务所于2020年7月2日签订了《应收账款追收专项法律服务合同》，约定律师服务费采取风险代理按件收取，无前期费用，按生效法律文书或和解协议确定的债务本金的25%计算。本院认为，被告唱尚娱乐城向原告购买货物，应当支付价款，逾期应当承担违约责任；根据工商登记，被告唱尚娱乐城为被告徐志鹏投资设立的个人独资企业，企业财产不足以清偿债务的，被告徐志鹏应当以其个人的其他财产予以清偿。一、关于买卖合同主体。本案《终端购销与促销推广协议》的“唱尚娱乐城”落款处加盖的是“佛山市高明区唱尚娱乐城量贩式KTV收银专用章”，但被告唱尚娱乐城成立后在经营过程中承包给他人经营，承包人仍以唱尚娱乐城名义对外经营，上述协议是由承包经营者之一的杨虎以被告唱尚娱乐城名义以及在被告唱尚娱乐城经营场所与原告所签订，且协议所约定的货物也送到被告唱尚娱乐城，故原告有充分的理由相信其是与被告唱尚娱乐城进行交易，杨虎的行为构成表现代理，被告唱尚娱乐城是本案买卖合同关系的主体，应当对原告承担责任。至于被告唱尚娱乐城与杨虎、何平仙的承包合同关系是内部关系，其双方的约定不能对抗本案原告，其双方的法律关系应当另行处理,被告唱尚娱乐城申请对案涉合同中（乙方）公章进行司法鉴定没有法律依据，本院不予采纳。二、关于欠货款金额。原告对于收款情况不能准确表达且与其提交的证据不能相印证，本院结合原告提交的微信聊天记录中发出的“4月货款对账单”内容以及原告的追讨主张，确认2020年4月8日之前的货款已经结清，认定欠货款金额为41840元。三、关于违约责任。上述协议约定买受人违约时，除支付货物价款外，应当支付赠酒价款、（折扣）返利部分的价款、（赠送的）物料费以及广告投入费用等，还应支付按协议约定的原告投入总金额的50%计算的违约金。1.赠酒价款及返利部分，原告实际赠送了啤酒，原告计算的货款价格已经扣减了折扣，原告该部分主张依据充分，本院予以支持；2.物料费以及广告投入费用，原告实际赠送了啤酒框、色粒等物料费，但没有相应的价格，本院酌定价款600元，原告没有证明投入了广告费用，相应的请求本院不予支持；3.违约金，原告没有证明其损失，其要求按协议约定的投入总金额的50%计算违约金，没有依据，本院不予支持，但被告唱尚娱乐城应当支付所欠货款本金从2020年5月10日起的利息。原告超出部分的主张不予支持。四、关于律师费。被告唱尚娱乐城未依约支付货款，按协议约定应当承担原告因本次诉讼所产生的律师费，因是约定按本金25%计算的风险收费方式，本院酌定为10000元。被告徐志鹏经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告佛山市高明区唱尚娱乐城应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告佛山市南海区西樵合创杂货店货款41840元，并从2020年5月10日起至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的同期一年期贷款市场报价利率计算利息；二、被告佛山市高明区唱尚娱乐城应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告佛山市南海区西樵合创杂货店赠酒价款15720元、折扣返利7700元及赠送物料价款600元共24020元；三、被告佛山市高明区唱尚娱乐城应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告佛山市南海区西樵合创杂货店律师费10000元；四、被告佛山市高明区唱尚娱乐城的财产不足以清偿上述三项债务的，被告徐志鹏应当以其个人的其他财产予以清偿；五、驳回原告佛山市南海区西樵合创杂货店的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1287.3元（原告已预交），由原告负担439元，两被告负担848.3元并于给付上述债务时一并迳付原告，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  巫伟文二〇二〇年十一月二日书记员  梁倩滢