湖北省襄阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂06刑终355号原公诉机关湖北省南漳县人民检察院。上诉人（原审被告人）章辽，男，1997年3月8日出生于湖北省南漳县，汉族，初中文化，住南漳县经济开发区。因涉嫌犯非法猎捕濒危野生动物罪，2018年12月16日被取保候审。2020年4月13日被监视居住，2020年9月30日被逮捕。现羁押于老河口市看守所。辩护人熊汉明，湖北水镜律师事务所律师。原审被告人陈磊，男，1987年9月10日出生于湖北省丹江口市，汉族，小学文化，住湖北省丹江口市。因涉嫌犯非法出售濒危野生动物罪，2018年12月17日被刑事拘留，2019年1月23日被逮捕，同年2月3日被取保候审。2020年4月13日经被监视居住。湖北省南漳县人民法院审理南漳县人民检察院指控被告人章辽犯非法猎捕、非法收购濒危野生动物罪，被告人陈磊犯非法出售濒危野生动物罪一案，于2020年10月9日作出（2020）鄂0624刑初27号刑事判决。宣判后，在法定期间内，原审被告人章辽提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原审判决认定:一、被告人章辽的犯罪事实1．非法收购濒危野生动物罪2018年10月，被告人章某QQ“湖北鹰猎交流群”看到陈磊在群中发出国家二级保护野生动物猎隼视频，章辽即联络陈磊有意购买这只猎隼。同年12月1日，被告人章辽通过QQ与陈磊谈交易及购买驯鹰工具事宜，用支付宝支付陈磊人民币450元。次日，陈磊将猎隼装运后，通过客运汽车从丹江口市发往襄阳市中转到南漳县汽车站，由章辽收购猎隼，然后在家中进行驯养。2．非法猎捕濒危野生动物罪2018年12月15日，被告人章某家门前搭建的养斑鸠笼子处捕猎一只凤某鹰，发现该鹰非常好看，即查看相关资料，发现凤某鹰系国家二级保护动物，然后在家进行驯养。另查明，2018年12月15日，南漳县森林公安局对章辽非法猎捕珍贵野生动物一案立案侦查。当日在章辽住处分别搜查出猎隼和凤某鹰，并拍照准备扣押，章辽趁办案民警不注意将其中的猎隼放飞。同日，经南漳县森林公安局办案民警讯问，章某第一次供述中谎称那只放飞的“猎隼”系从南漳县一菜市场摆地摊老人手中以400元价格购买。次日，章某第二次讯问中如实供述了“猎隼”系从陈磊处购买的事实。经国家林业局森林公安局司法鉴定中心鉴定，猎隼、凤某鹰均为国家二级保护野生动物。还查明，2018年12月15日，南漳县森林公安局依法扣押了章辽白色苹果6手机1部、弹弓1把、钢珠106颗、凤某鹰1只。2018年12月17日，章辽猎捕的凤头鹰被襄阳市环城公园管理处接收。2019年9月4日，公安机关将白色苹果6手机发还给章辽。被告人章某庭后主动缴纳罚金人民币6000元。上述事实，有经一审庭审质证、确认的接处警登记表、发破案经过、归案情况说明、立案决定书、调取证据通知书、章辽手机拍摄野生动物照片及支付宝转账记录、扣押决定书、扣押及发还清单、户籍证明等书证；证人陶某、胡某、陈磊的证言；被告人章辽的供述与辩解；国家林业局森林公安司法鉴定中心森公司鉴（动物）字［2019］5号物证鉴定书等证据证实。二、被告人陈磊的犯罪事实2018年10月，被告人陈磊以人民币200元从张某（另案处理）处购买了一只猎隼进行驯养。此后，被告人陈磊在QQ“湖北省鹰猎群”发布猎隼的图片和视频，被章辽看到并有意购买。2018年12月1日，章辽通过支付宝支付陈磊人民币450元。次日，被告人陈磊将猎隼装运后，通过客运汽车从丹江口市发往襄阳市中转到南漳县汽车站，由章辽接收。经国家林业局森林公安局司法鉴定中心鉴定，猎隼为国家二级保护野生动物。还查明，2018年12月17日，南漳县森林公安局民警前往陈磊家中将陈磊抓获，其到案后如实供述了自己的犯罪事实。2018年12月18日南漳县森林公安局依法扣押陈磊竹制鸟笼5个、铁制鸟笼2个、汽枪1支、红色OPPO手机1部、动物皮毛1张、弹弓2个、鸟食罐12个。2019年6月5日，南漳县森林公安局发还竹制鸟笼5个、铁制鸟笼2个、红色OPPO手机1部、弹弓2个、鸟食罐12个。被告人陈磊在庭后主动缴纳罚金人民币5000元，并退缴赃款450元。上述事实，有经一审庭审质证、确认的接处警登记表、抓获经过、发破案经过、陈磊手机支付宝转账记录及猎隼照片、扣押决定书、丹江口森林公安局情况说明、户籍证明等书证；证人胡某、张某、王某、周某的证言；被告人陈磊的供述与辩解证据证实。原审法院认为，被告人章辽明知猎隼、凤某鹰是国家重点保护的濒危野生动物而非法收购和猎捕，其行为分别构成非法收购濒危野生动物罪和非法猎捕濒危野生动物罪，应予依法惩处；被告人陈磊明知猎隼是国家重点保护的濒危野生动物而非法出售，其行为已构成非法出售濒危野生动物罪，应予依法惩处。被告人章辽辩护人的辩护意见是章辽具有自首、自愿认罪认罚、初犯和偶犯、积极缴纳罚金等法定和酌定从轻处罚情节，与庭审查明的事实和法律规定相符，予以采纳。被告人陈磊辩护人的辩护意见是陈磊具有坦白、自愿认罪认罚、初犯、未造成濒危野生动物死亡的危害后果等法定和酌定从轻处罚情节，与庭审查明的事实和法律规定相符，予以采纳。被告人章辽一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。根据被告人陈磊的犯罪情节、社会危害程度及其悔罪表现，对其适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以适用缓刑。因本案两被告人买卖、猎捕濒危野生动物并非用于食用，且章辽购买的猎隼已放飞，猎捕的凤头鹰已被襄阳市环城公园管理处接收，客观上没有造成濒危野生动物死亡的后果，犯罪情节较轻，公诉机关的量刑建议明显不当，经建议公诉机关调整量刑建议，公诉机关不予调整。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第二款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院〈关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条、第二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第二款之规定，判决：（一）被告人章辽犯非法收购濒危野生动物罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元上缴国库；犯非法猎捕濒危野生动物罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元上缴国库。决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元上缴国库；（二）被告人陈磊犯非法出售濒危野生动物罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元上缴国库；（三）扣押的章辽的弹弓1把和钢珠106颗、陈磊的汽枪1支和动物皮毛1张，由扣押机关南漳县森林公安局依法处理；（四）被告人陈磊退缴的违法所得人民币450元，上缴国库。上诉人章辽承认非法收购濒危野生动物罪，认可原审判决的关于非法收购濒危野生动物罪的量刑，否认非法猎捕濒危野生动物罪，提出以下上诉理由：1．章辽没有猎捕凤某鹰的主观故意，也没有猎捕的客观行为，章辽的行为不构成非法猎捕濒危野生动物罪；2．章辽的犯罪行为显著轻微，符合缓刑适用条件。综上，恳请二审法院改判章辽缓刑。章辽的辩护人提出的辩护意见：1．章辽主观方面系“无意”捕鸟，客观方面也没有实施捕鸟行为；2．章辽犯罪行为情节显著轻微，恳请二审从轻处罚，改判章辽缓刑。经二审审理查明，原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，判决所采信的证据均经一审开庭举证、质证，证据来源合法有效、内容客观真实，本院予以确认。本院认为，上诉人章辽非法猎捕濒危野生动物，非法收购濒危野生动物，其行为分别构成非法收购濒危野生动物罪和非法猎捕濒危野生动物罪，依法应当数罪并罚；原审被告人陈磊非法出售濒危野生动物，其行为已构成非法出售濒危野生动物罪。关于章辽提出其没有猎捕凤某鹰的主观故意，也没有猎捕的客观行为，其行为不构成非法猎捕濒危野生动物罪的上诉理由及辩护人提出的章辽主观方面系“无意”捕鸟，客观方面也没有实施捕鸟行为的辩护意见；经查，南漳县林业局出具的证明、公安机关扣押清单及章辽供述足以证实，章某没有特猎许可证的情况下仍使用弹弓、粘网猎捕鸟类，章辽辩解为保护斑鸠不得已将凤某鹰用绳子拴住的行为，正是非法猎捕濒危野生动物的客观行为，其行为构成非法猎捕濒危野生动物罪，故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于章辽及其辩护人提出章辽的犯罪行为显著轻微，符合缓刑适用条件的上诉理由及辩护意见；经查，章辽非法猎捕一只凤某鹰，非法收购一只猎隼，均为国家二级保护野生动物，章辽的犯罪行为不属于犯罪情节较轻，不符合缓刑适用条件，故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  代红存审判员  胡 伟审判员  杨建新二〇二〇年十一月二十五日书记员  周乾坤