四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民终3605号 上诉人（原审被告、反诉原告）：四川万基投资有限公司，住所地南充市嘉陵区都尉路。 法定代表人：赵桂英。 委托诉讼代理人：田刚，四川辩博律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何军，公司员工。 被上诉人（原审原告、反诉被告）:南充七意营销策划有限公司，住所地南充市顺庆区智达路**学府花园**楼****。 法定代表人：张文。 委托诉讼代理人：陈世刚，四川智典律师事务所律师。 上诉人四川万基投资有限公司（以下简称万基公司）因与被上诉人南充七意营销策划有限公司（以下简称七意公司）合同纠纷一案，不服四川省南充市嘉陵区人民法院（2020）川1304民初1718号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 万基公司上诉请求：撤销原审判决，判令七意公司返还已收取的部分活动费20000元并支付万基公司违约金1.08万元。理由：万基公司以树立形象、促进销售为目的，举办约有千人参加的火锅宴活动，与七意公司签订了《活动合同》，按千人参加活动规模约定了相应合同条款。合同中的“千人”虽不是准确一千人的含义，至少应在合理误差范围内。七意公司未按合同约定及常规提供活动条件，提供的餐具品质、卫生状况很差，不仅不能满足千人参加火锅宴的需求，反而损害了万基公司的形象。万基公司在活动中发现七意公司提供的条件不符合合同约定，也未认可七意公司依约履行合同，明显未达付款条件。万基公司提供的证据已能证明七意公司签订合同时不诚信，且履行合同违反合同约定，应承担违约定责任。万基公司对《千人火锅宴活动报价单》的拒绝签字行为，无疑是万基公司的异议表示，但一审却认定万基公司对报价单未提出异议《活动合同》得到了实际履行明显不当。 七意公司答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确。 七意公司一审起诉请求：万基公司支付七意公司活动费用68000元以及违约金3400元。 万基一审反诉起诉请求：七意公司返还已收取的部分活动费20000元并支付违约金10800元。 原审查明，2020年1月8日，七意公司（乙方）与万基公司（甲方）签订《活动合同》，合同约定“一、活动概况（一）活动名称：万基?温莎小镇千人火锅宴活动；（二）活动时间：2020年1月18日-19日；（三）活动地点：万基?温莎小镇销售中心，场地的具体位置和面积由甲方指定;(四)活动内容及活动要求：甲方设计活动相关稿件，乙方经甲方确认后制作，活动相关物料详见附件（报价清单）。二、活动费用及付款方式为下列第2种方式：本次活动甲方应支付乙方活动费用总金额人民币108000元（含税），大写拾万零捌仟元整。活动执行过程中因物料增加、数量增加等因素需额外增加费用，需经甲方确认并签订补充说明或补充协议，经甲方签字确认方可有效。除此之外，乙方不得向甲方收取其他费用。该费用按以下约定支付：1、本协议签订生效之日，甲方支付给乙方活动费用金额，即人民币40000元，大写：肆万元整；2、整个活动实施完毕，经甲方确认签字后，乙方向甲方出具合同金额的增值税专票30日内，甲方支付给乙方活动费用金额，即人民币68000元，大写：陆万捌仟元整。3、如乙方未向甲方开具合同金额的增值税专用发票，甲方有权拒付而不承担任何责任。三、甲方的权利及义务（一）甲方的权利1、甲方有权对整个活动实施监控、指导、修正及调整。2、甲方有权对乙方在整个活动实施过程中使用的物品进行抽检、验收。四、乙方的权利和义务(二)乙方的义务2、制作、准备活动所需物品、器材及道具（详见协议附件，约定由甲方提供的除外），并应在2020年1月18日前将活动所需物品提供给甲方验收，并经甲方验收合格后，方可投入使用，以保证活动顺利完成。3、乙方应在2020年1月18日前按协议完成万基?温莎小镇千人火锅宴活动布置并经甲方验收合格。……五、违约责任（一）协议生效后至活动实施前，任一方未经对方同意均不得擅自解除协议，否则应向对方支付违约金合同总金额的10%。（二）甲方未依约支付活动费用给乙方的，逾期一天应支付逾期应付款5%的违约金给乙方，但甲方无此义务的除外。……六、其他事项（三）本协议在履行过程中发生争议，双方应协商解决；协商不成的，可向甲方所在地人民法院提起诉讼。”七意公司与万基公司在合同上签章。合同签订后，万基公司按照合同约定向七意公司支付了40000元活动费用。 2020年1月18日至19日,七意公司在万基?温莎小镇开展了“千人火锅宴”活动。后因万基公司认为七意公司未完全按照合同约定开展活动，未达到预期的活动目的而拒付剩余68000元活动费用。 另查明，七意公司于2020年7月29日开具了两张增值税专用发票，金额为108,000.00元。 原审认为，七意公司与万基公司签订的《活动合同》系双方真实意思的表示，且不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行义务。本案的争议焦点为：一、活动费用的支付问题；二、违约金的问题。 一、关于活动费用支付的问题。《活动合同》约定由万基公司设计活动的相关稿件，七意公司在确认稿件后制作万基?温莎小镇千人火锅宴活动所需的物品、器材及道具。七意公司为证明其已按照合同约定完全履行义务，提交了《万基温莎小镇千人火锅宴验收清单》，该清单上标注了活动所需物品的名称、规格、数量、单价，并备注了上述项目在活动中的呈现图片，上述图片能印证七意公司按照合同约定完成了万基?温莎小镇千人火锅宴活动的布置和开展。案涉合同第四条第二项第2款约定“制作、准备活动所需物品、器材及道具应在2020年1月18日前将活动所需物品提供给甲方验收，并经甲方验收合格后，方可投入使用”，虽万基公司未在《万基温莎小镇千人火锅宴活动报价》上签字确认验收，但在七意公司向其提供上述报价单后，万基公司未提出异议，且“千人火锅宴”活动也按照合同约定如期进行，由此可以推定万基公司对报价单载明的事实无异议，故认定《活动合同》得到了实际的履行，万基公司应按合同约定支付活动款项108000元。现双方对已支付40000元的事实无异议，且七意公司于2020年7月29日开具了合同金额108000元的增值税专用发票，故七意公司诉请剩余活动费用68000元符合合同约定，予以支持。万基公司“七意公司未开具合同金额的增值税专用发票，付款条件未成就”的辩称意见，与查明的事实不符，原审不予支持。 二、关于违约金的问题。《合同活动》第二条约定“整个活动实施完毕，经甲方确认签字后，乙方向甲方出具合同金额的增值税专票30日内，甲方支付给乙方活动费用金额，即人民币68000元，大写：陆万捌仟元整。3、如乙方未向甲方开具合同金额的增值税专用发票，甲方有权拒付而不承担任何责任。”活动实施完毕后七意公司未按照上述约定向万基公司开具合同金额的增值税专用发票，直至2020年7月29日才完成上述义务，存在一定的违约，故对七意公司要求万基公司支付违约金3400元的诉请不予支持。万基公司认为“活动参与人数仅200余人，未达到合同约定规模；活动使用的餐具质量低劣，未达到合同目的”等问题，原审认为，营销策划公司是从事市场营销服务的，运用专业的营销经验，帮助企业通过“智慧和创意”，以更经济更快速的方式打开市场的专业服务公司。本案中，七意公司按照万基公司设计的活动方案策划了万基?温莎小镇“千人火锅宴”活动，该活动中的“千人”仅是一个泛指，指规模较大、人数较多，万基公司仅以参与活动人数未达到1000人来判定七意公司未按照合同履行义务的理由不能成立。加之，营销策划活动的参与度、宣传度、规模度与很多因素相关，本案审查七意公司执行活动是否符合合同约定，应审查其是否完全履行《活动合同》第四条第二款约定的义务，根据《万基温莎小镇千人火锅宴活动报价》、《万基温莎小镇千人火锅宴验收清单》这两份证据的对照可认定七意公司已按照约定完成了策划活动；万基公司提交的11张照片不能证明七意公司七意公司策划的“千人火锅宴”活动未达到合同目的，故其反诉要求七意公司退还活动费用20,000.00元并支付违约金10,800.00元的反诉请求，原审不予支持。 综上，为了结纠纷，维护当事人的合法民事权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、万基公司于本判决生效之日起五日内向七意公司支付活动费用68000元； 二、驳回七意公司其他诉讼请求； 三、驳回万基公司全部反诉请求。 如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案减半收取本诉案件受理费793元、反诉案件受理费285元，由万基公司承担。 万基公司二审中提交以下证据：万基公司职员与七意公司项目负责人微信聊天记录，用于证明七意公司违约，万基公司提出了异议，七意公司项目负责人未否认并提出活动方案与具体实施差别大。 七意质证意见为：真实性认可，聊天记录不能反映七意公司违约，七意公司对于活动方案与实际差距大未回应，不能视为默认。万基公司负责宣传，七意公司负责接待对参加人数无法控制。 本院认证意见为，对上述证据的真实性、合法性予以确认。 二审经审理对一审查明事实予以确认。 另查明，七意公司项目负责人与万基公司职员在微信中交谈中陈述……，“我本来也是在与你协商，确实按合同约定与你的广告内容有差异。这点你应清楚”。万基公司人员回复：“何总，不好意思，我性格比较直！如果有冒失的地方请你谅解哈！”，七意公司人员回复:“……,确实你知道这个活动现场与你给我发的广告宣传片差异有点大，………”。 本院认为，七意公司与万基公司签订《活动合同》约定万基公司设计活动相关稿件，七意公司经万基公司确认后制作；七意公司应在2020年1月18日前按协议完成万基公司.温莎小镇千人火锅宴活动布置并经万基公司验收合格。万基公司上诉提出活动中使用的火锅小桌、餐具品质等未达到合同要求，未提供充分证据证明明显不符合合同约定，本院不予支持。万基公司提出活动现场大桌中间是装饰性的火锅，大桌周边摆放的是小火锅，并非九宫格超大火锅，参加人员系看中在超大火锅吃火锅参加活动。七意公司提出双方未约定用超大火锅作为吃火锅的器皿。虽然双方在合同中未明确约定用真正的超大火锅，但七意公司制作的广告单宣传画展示的是九宫格超大火锅盛装火锅底料，对万基公司签订本案合同、对外宣传、吸引客户等均存在一定程度的影响，同时，七意公司负责人员在与万基公司人员微信交谈时也陈述活动现场存在差异。因此，万基公司在履行合同中存在的一定瑕疵，但案涉合同虽策划为“千人火锅宴”，但系一种营销形式、宣传手段，与企业宣传程度、人员接受、热情程度、时间、地、地点等多种因素密切相关能单纯以达成1000人判定七意公司执行活动是否符合合同约定。基于万基公司在履行合同中存在的一定瑕疵，本院酌定万基公司减少支付活动费用2万元。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持四川省南充市嘉陵区人民法院（2020）川1304民初1718号民事判决第二、三项，即：驳回南充七意营销策划有限公司其他诉讼请求；驳回四川万基投资有限公司全部反诉请求； 二、变更四川省南充市嘉陵区人民法院（2020）川1304民初1718号民事判决第一项为，四川万基投资有限公司于判决生效后五日内向南充七意营销策划有限公司支付活动费48000元。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审本诉案件受理费793元、反诉案件受理费285元，由四川万基投资有限公司负担785元，南充七意营销策划有限公司负担293元；二审案件受理费1586元，由四川万基投资有限公司负担1000元，南充七意营销策划有限公司负担586元。 本判决为终审判决。 审判长  陈智慧 审判员  江春虹 审判员  龙 燊 二〇二〇年十一月二十六日 书记员  程丹丹