山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终6919号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司，住所地潍坊市奎文区胜利东街**。 负责人：李茂富，该单位经理。 委托诉讼代理人：王瑞国，山东齐鲁（潍坊）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李某1（现用名：李衍辰），男，2014年6月8日出生，汉族，住青州市。 法定代理人：李某2，女，1987年8月5日出生，汉族，住青州市。系李某1之母。 原审被告：付国，男，1978年4月24日出生，汉族，住淄博市临淄区。 原审被告：青州市路兴汽车运输有限公司，住，住所地潍坊市青州市庙子镇庙子村/div> 法定代表人：冯磊，职务：经理。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司因与被上诉人李某1、原审被告付国、青州市路兴汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青州市人民法院（2020）鲁0781民初4835号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：伤残鉴定时机不合理，对伤残等级不予认可；其不应赔偿精神抚慰金。 被上诉人李某1、原审被告付国、青州市路兴汽车运输有限公司均未提交书面答辩意见。 李某1向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费等损失共计150297.47元；要求被告保险公司首先在交强险限额内赔偿，剩余部分由被告保险公司在商业险限额内与被告按比例共同赔偿；2、原告因右足拇趾趾间关节脱位并背伸畸形（含关节融合术）而产生的后续治疗费用待实际发生以后另行主张；3、诉讼费用及其他费用由被告承担。 一审法院认定：2019年7月2日7时19分许，付国驾驶鲁ＧＶ××××／鲁Ｖ××××挂半挂货车沿省道102由西向东行驶至102省道144公里处时，与由路北向路南横过公路的李某1发生道路交通事故，致李某1受伤。该事故经青州市公安局交通警察大队认定：付国承担事故的主要责任，李某1的爷爷李洪全负次要责任，李某1无责任。 原告发生事故后第一时间到潍坊市益都中心医院进行救治，先后住院两次，共住院治疗30天，主要诊断为右胫骨骨折、右足第1-3近节趾骨骨折、鼻骨骨折、全身多处皮肤软组织挫裂伤。 本案在审理过程中，根据原告申请，法院依法委托潍坊盛泰司法鉴定机构对原告的伤残等级、误工时间、护理时间、营养费、后续治疗费进行了鉴定，潍坊盛泰司法鉴定所于2020年5月19日作出了潍坊盛泰司法鉴定所［2020］临鉴字第331号司法鉴定意见，鉴定意见为：1、李某1之伤构成十级伤残；2、护理为壹人护理90日（含住院期间）；3、营养期限90日（建议30元／日）；4、右足拇趾趾间关节脱位并背伸畸形，后期如需手术治疗，费用建议以实际合理支出审查认定；5、辅助器具费建议以实际合理支出费用审查认定。 鲁ＧＶ××××／鲁Ｖ××××挂半挂货车登记车主系青州市路兴汽车运输有限公司，驾驶人系付国，两者为雇佣关系。该车在被告保险公司处投保交强险及商业险,保险期间自2018年12月3日至2019年12月2日止,商业第三者保险责任金额为1000000元，投有不计免赔险。 原告主张因本次交通事故造成的损失如下：医疗费40211.44元、护理费14877.90元（165.31元/天×90天）、住院伙食补助费1500元（50元/天×30天）、营养费2700元（30元/天×90天）、残疾赔偿金84658元（42329元/年×20年×10%）、交通费1000元、精神损害抚慰金10000元、法医鉴定费2600元、鉴定检查费272元、复印费52.50元。其中，被告认可的损失有：医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、法医鉴定费、鉴定检查费、复印费，对上述损失，予以确认；对原告主张的营养费，被告虽提出异议，但未提供反驳证据，予以确认；对原告主张的证据不充分的损失有：护理费、交通费。 一审法院认为，李某1和付国发生交通事故致使原告人身受伤属实，公安机关交通管理部门依职权进行现场勘查后作出交通事故认定书并进行了事故成因分析，确定被告付国承担事故的主要责任，原告李某1负次要责任，予以确认。原、被告之间民事赔偿责任比例应确定为2:8为宜。 关于原告主张的各项费用，已经确认的损失为141993.94元。对于在事实认定部分原告主张的证据不充分的交通费，应酌定为300元为宜；原告主张的护理费标准，因提供的证据不足，应按照城镇居民人均纯收入115.97元/天计算，确定护理费10437.30元（115.97元/天×90天）。综上，原告因本次交通事故造成的合理损失共计152731.24元。 因被告付国驾驶的鲁ＧＶ××××／鲁Ｖ××××挂半挂货车投保机动车交通事故责任强制险，而机动车交通事故责任强制险是根据《中华人民共和国道路交通安全法》和《机动车交通事故责任强制保险条例》的规定强制实行的法定险种。就是为确保因被保险车辆的致害行为而遭受损害的受害人的利益能够得到切实有效的赔偿，即为被保险人和本车人员以外的受害人的利益而制定的保险，因此，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，对于原告的损失，应由被告中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司首先在机动车第三者责任强制保险赔偿限额内赔偿：医疗费10000元、护理费10437.30元、残疾赔偿金84658元、交通费300元、精神损害抚慰金10000元，以上共计115395.30元。 原告超出交强险以外的损失有：医疗费30211.44元、住院伙食补助费1500元、营养费2700元、法医鉴定费2600元、鉴定检查费272元、复印费52.50元，以上共计37335.94元。因本案肇事车辆同时在被告中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司投保机动车第三者责任商业险，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十六条关于“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，交强险责任限额赔偿不足部分，先由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿”之规定及被告付国与被告中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司之间的第三者责任商业保险合同的约定，对原告的该部分损失，应由被告中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司承担80%的赔偿责任，计款29868.75元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的有关规定，缺席判决：一、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司在交强险范围内赔偿李某1损失115395.30元；二、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司在商业险范围内赔偿李某1损失29868.75元；三、驳回李某1的其他诉讼请求。上述第一、二项于判决生效后十日内一次付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1653元，保全费1020元，由中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司负担。 二审中，当事人均没有提交新证据，二审查明的事实与一审相同。 本院认为，青州市公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书结论客观真实、程序合法，原审法院根据本案的实际情况，确定赔偿责任人并对赔偿责任进行划分，并无不当，本院予以确认。对于上诉人中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司所提“伤残鉴定时机不合理，对伤残等级不予认可”的上诉理由，被上诉人李某1在交通事故中受伤，身体多处骨折，伤情还需进行后续治疗，上诉人虽对伤残等级不予认可，但其一、二审期间均未提供确实、充分、有效的证据予以证明，故对该上诉理由不予支持。李某1在本案受伤时年仅五岁，精神产生巨大痛苦，原审判决精神抚慰金并无不当，精神抚慰金包含在李某1受到的损失之内，理应由上诉人予以赔偿。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3306元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王宝成 审判员  刘宇宁 审判员  邵 淼 二〇二〇年十一月二十四日 书记员  王新艳