广东省乳源瑶族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0232刑初77号公诉机关乳源瑶族自治县人民检察院。被告人盘兴贵，男，瑶族，1986年4月28日出生，小学文化，无业，广东省乳源瑶族自治县人，户籍地乳源瑶族自治县，住乳源瑶族自治县。2020年6月28日因涉嫌犯诈骗罪被羁押，次日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现羁押于乳源瑶族自治县看守所。指定辩护人罗平发，广东南水律师事务所律师，由乳源瑶族自治县法律援助处指派。乳源瑶族自治县人民检察院以乳检一部刑诉〔2020〕Z72号起诉书指控被告人盘兴贵犯诈骗罪，于2020年10月21日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。乳源瑶族自治县人民检察院指派检察员邓冬梅出庭支持公诉，被告人盘兴贵及其指定辩护人罗平发到庭参加诉讼。现已审理终结。乳源瑶族自治县人民检察院指控：被告人盘兴贵与盘某（已判刑）、赵某1（另案处理）三人经商谋后，决定以出售他人杉木的方式先后三次骗取被害人邓某1的钱财共计人民币27500元。具体犯罪事实如下：2012年12月的一天，盘某、被告人盘兴贵兄弟二人经商谋，通过乳源瑶族自治县必背镇的邓某2找到其父亲邓某1，说其家中有杉木出售，随后带着被害人邓某1到乳源瑶族自治县必背镇公坑村委会牛岭村，指着赵某2家的杉木说是其家的杉木，可以出售，被害人邓某1信以为真，以人民币13000元的价格购买了杉木，并付款给二人。时隔两、三天后，盘某、被告人盘兴贵兄弟二人再次找到被害人邓某1说其家中还有杉木出售，随后带着被害人邓某1到乳源瑶族自治县必背镇公坑村委会牛岭村，指着李某2、李某1家的杉木说是其家的杉木，可以出售，被害人邓某1信以为真，以人民币8000元的价格购买了该片杉木，并付款给二人。又过了两、三天，盘某、赵某1、被告人盘兴贵三人经商谋后，由盘某、被告人盘兴贵找到被害人邓某1说还有杉木出售，赵某1则电话联系被害人邓某1说其家也有杉木出售。随后，盘某与被告人盘兴贵带着被害人邓某1到乳源瑶族自治县必背镇公坑村委会牛岭村，指着他人家的杉木分别说是其家和赵某1家的，被害人邓某1信以为真，支付了人民币6500元购买了杉木。上述款项，盘某与被告人盘兴贵各分得人民币11500元，赵某1分得人民币4500元。被告人盘兴贵到案后如实供述自己的犯罪事实。公诉机关认为，被告人盘兴贵伙同他人以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人盘兴贵有坦白情节且自愿认罪认罚，积极赔偿被害人的损失并取得谅解，建议以诈骗罪对被告人盘兴贵判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币4000元。公诉机关提交了抓获经过、上网追逃人员撤销表、常住人口个人信息表、违法犯罪记录查询情况说明、欠条、协议书、谅解书、林权证、情况说明，证人邓某2、李某1、赵某2的证言，被害人邓某1的陈述，同案人盘某的供述，被告人盘兴贵的供述和辩解，辨认笔录、现场勘验笔录、图及照片等证据予以证实。被告人盘兴贵对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均没有异议，且签字具结，在开庭审理中认为其诈骗的金额为人民币25500元。其指定辩护人罗平发的主要辩护意见为：1、对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议；2、被告人盘兴贵系初犯，犯罪情节较轻，归案后如实供述自己的犯罪事实且自愿认罪认罚；3、被告人盘兴贵积极赔偿被害人的损失并取得谅解。请求对被告人盘兴贵宣告缓刑。经审理查明的事实、证据和公诉机关的指控一致。另查明，被告人盘兴贵已赔偿了被害人邓某1的经济损失，被害人邓某1出具了谅解书，对被告人盘兴贵的行为表示谅解。本院认为，被告人盘兴贵伙同他人以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人盘兴贵伙同他人共同故意实施犯罪行为，是共同犯罪。被告人盘兴贵归案后如实供述自己的犯罪事实且自愿认罪认罚，可从轻处罚；被告人盘兴贵赔偿了被害人的经济损失并取得谅解，酌情从轻处罚。被告人盘兴贵提出其诈骗金额为人民币25500元的意见，经查，根据同案人盘某的供述、被害人邓某1的陈述，及盘某、被告人盘兴贵签署的协议书，均认可诈骗金额为人民币27500元，因此，该意见于法无据，本院不予支持。被告人盘兴贵的指定辩护人提出被告人盘兴贵归案后如实供述自己的犯罪事实且自愿认罪认罚，赔偿了被害人的经济损失并取得谅解的辩护意见，经查证属实，本院予以采纳；提出被告人盘兴贵系初犯并对其适用缓刑的辩护意见，经查，被告人盘兴贵多次伙同他人骗取被害人邓某1的财物，明显不是初犯，其行为性质恶劣，不符合《中华人民共和国刑法》第七十二条规定宣告缓刑的条件，故该辩护意见，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。综上所述，根据被告人盘兴贵的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：被告人盘兴贵犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币4000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月28日起至2021年4月27日止。罚金限被告人盘兴贵于本判决发生法律效力之日起五日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员 王平生二〇二〇年十一月六日法官助理 钟日好书 记 员 叶 璐附本案适用相关法律条文和司法解释《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。