甘肃省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）甘执复252号 复议申请人（被执行人）：甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司，住所地城关区拱星墩街道瑞德大道**。 法定代表人:丁大双，该公司经理。 申请执行人：甘肃万城建筑工程有限责任公司，住，住所地甘肃省兰州市城关区张掖路**/div> 法定代表人：李明生，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李红香，该公司员工。 复议申请人甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司（以下简称盛世豪龙公司）不服兰州铁路运输中级法院（以下简称兰铁中院）（2020）甘71执异24号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 兰州中院在执行甘肃万城建筑工程有限责任公司（以下简称万城公司）与盛世豪龙公司建设工程施工合同纠纷一案中，异议人盛世豪龙公司对该院将其名下的财产进行评估、拍卖的行为不服，向该院提出书面异议称，2014年8月7日，万城公司与盛世豪龙公司就工程款支付事项达成《工程款抵偿协议书》，约定盛世豪龙公司将皋兰县温州品牌步行街4号楼1-2层各1100平方米商铺按照每平方米14300元的价格、3号楼2层4200平方米的商铺按照每平方米12600元的价格抵偿给万城公司。上述商铺合计作价84380000元用于抵顶盛世豪龙公司所欠万城公司的工程款。鉴于双方对执行标的和价格进行了明确约定，即达成了将盛世豪龙的财产作价交万城公司的以物抵账协议。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百九十一条的规定，人民法院应当按照《工程款抵偿协议书》约定以物抵债的标的物及价格，不必经过评估拍卖，直接将上述财产作价交付万城公司用以抵偿万城公司债权。故请求将上述商铺以《工程款抵偿协议书》中约定的价格，直接作价交付万城公司用于抵偿债务。 申请执行人万城公司辩称，其一，盛世豪龙公司的执行异议请求不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》，其不是《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、二百二十七条规定的可以申请执行异议的主体。盛世豪龙公司提出的异议理由，不是经过法院及其他权力部门确定的事实。《工程款抵偿协议书》在2014年8月7日签订，万城公司依约完成所有工程内容，要求履行该协议，盛世豪龙公司找各种理由推脱，拒不办理也对协议中约定的商铺不装潢，故意拖延使交房条件不成就。万城公司之后得知《工程抵偿协议书》中约定的商铺在协议签订之前，抵押给信通典当有限责任公司和甘肃合创信用担保有限公司，并在皋兰县房屋产管理局办理抵押登记手续，《工程抵偿协议》根本无法履行。盛世豪龙公司没有履行该协议的真实意思表示，仅仅是想通过虚假签订协议的方式，骗取万城公司继续垫资施工。万城公司2017年向甘肃省高级人民法院起诉，并经最高人民法院终审判决，在诉讼阶段直到执行评估，盛世豪龙公司均没有提出以商品房及商铺折抵工程欠款。其二，《抵偿工程款协议书》早已不发生法律效力。该协议不是双方当事人的真实意思表示。协议所涉标的没有达到协议约定的交付条件（没有完工更没有装潢）。盛世豪龙公司提出以协议价折抵执行款，早已超过了诉讼时效，也不符合法律规定。其三，盛世豪龙公司提出的执行异议是对法律规定的错误理解。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的解释第四百九十一条规定的前提，是在执行过程中双方均同意，而不是在执行程序启动之前。盛世豪龙公司以执行程序启动之前签订的不真实的虚假抵偿协议，作为依据提出执行异议，是对该法律规定的错误理解。综上，盛世豪龙公司要求按双方签订的《工程款抵偿协议》约定价格，不经拍卖、变卖直接作价交付万城公司用于抵偿债务的请求没有事实及法律依据，应当予以驳回。 兰铁中院查明，万城公司诉盛世豪龙公司建设工程施工合同纠纷一案，甘肃省高级人民法院作出（2017）甘民初94号判决，经最高人民法院（2018）最高法民终397号判决予以部分维持和变更，现已发生法律效力。盛世豪龙公司未依法履行生效判决确定的义务，申请执行人万城公司向甘肃省高级人民法院申请强制执行，甘肃省高级人民法院于2018年9月28日作出（2018）甘执81号裁定指定本院对案件进行执行。本院于2018年11月1日对本案立案执行。2019年12月10日，申请执行人万城公司向本院递交终结本次执行申请书，本院于2019年12月16日以（2018）甘71执9号之一执行裁定对该案终结本次执行程序。2020年3月26日申请执行人万城公司向本院申请恢复执行，本院于2020年4月1日依法立案恢复执行，2020年4月24日作出（2020）甘71执恢2号之一号执行裁定，对盛世豪龙公司名下位于皋兰县进行拍卖，盛世豪龙公司遂提出执行异议。 兰铁中院认为，本院执行的是一审甘肃省高级人民法院（2017）甘民初94号民事判决和二审最高人民法院(2018)最高法民终397号民事判决确定的判决事项，应当按照一审判决被二审判决维持的判项和二审判决变更一审判项后的内容，根据申请执行人的申请，按照生效判决确定的判项，对义务人未履行的部分进行强制执行。一二审生效判决确定的是盛世豪龙公司支付万城公司拖欠工程款86950042.39元及利息、返还万城公司保证金1200000元及利息、万城公司享有盛世豪龙公司所欠付工程款在皋兰县中堡村委会南侧商住楼其施工范围内的优先受偿权、诉讼费分担等内容，均未确认盛世豪龙公司所称《工程款抵偿协议书》的法律效力。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百九十一条规定：“经申请执行人和被执行人同意，且不损害其他债权人合法权益和社会公共利益的，人民法院可以不经拍卖、变卖，直接将被执行人的财产作价交申请执行人抵偿债务。对剩余债务，被执行人应当继续清偿。”申请执行人万城公司不认可《工程款抵偿协议书》的合法有效性，没有不经拍卖变卖直接以物抵债的基础，盛世豪龙公司不能以此协议阻碍执行。盛世豪龙公司的异议没有事实根据和法律依据，依法不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，兰铁中院作出（2020）甘71执异24号执行裁定书，裁定驳回异议人盛世豪龙公司的异议请求。 盛世豪龙公司不服，向本院申请复议称，其一，其于2014年8月7日与申请执行人签订的《工程款抵偿协议书》合法有效，是双方当事人的真实意思表示。该协议并不以债权人现实的受领抵债物或取得抵债物所有权、使用权等财产权利为成立或生效要件，也不以对方当事人是否认可或反悔和法院判决为生效要件。对以物抵债协议效力的认定，应以尊重当事人意思自治为基本原则。其二，双方当事人达成以物抵债协议后，签订的《商品房买卖合同》，对抵债房屋的转让价格明确约定为84380000元，该约定对双方具有法律约束力。其三，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十九条规定：“当事人互付到期债务，被执行人要求抵消，请求抵消债务符合下列情形的，除依照法律规定或按照债务性质不得抵消的以外，人民法院应予支持：（一）已经生效法律文书确定或者经申请执行人认可；（二）与被执行人所付债务的标的物种类、品质相同。”本案中，被执行人欠申请执行人的购房款84380000元已被生效的《商品房买卖合同》法律文书确定，同时，申请执行人与被执行人所付债务同时金钱债权，属同种类同品质的债务，抵消请求应得到法院的支持。兰铁中院不应评估、拍卖盛世豪龙公司8000多万元的房产，异议裁定驳回盛世豪龙公司异议请求错误，故请求撤销该院（2020）甘71执异24号异议裁定，纠正错误的执行行为。 本院查明，万城公司与盛世豪龙公司建设工程施工合同纠纷一案，甘肃省高级人民法院于2017年12月27日作出（2017）甘民初94号民事判决书，判决：一、被告盛世豪龙公司于自本判决发生法律效力之日起10日内向原告万城公司支付所欠工程款116029826元及利息（利息自2016年6月1日起至付清之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率给付）；二、被告盛世豪龙于本判决生效后10日内返还原告万城公司保证金1200000元及利息（1200000元利息从2012年10月1日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率给付）；三、依法确认原告万城公司享有被告盛世豪龙公司所欠付工程款在皋兰县石洞镇中堡村委会南侧商住楼其施工范围内的优先受偿权；四、驳回原告万城公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行本判决确定的给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1010255元，由盛世豪龙公司承担757700元，万城公司承担252555元。判决作出后，原被告均不服，向最高人民法院提出上诉。2018年6月27日，最高人民法院作出（2018）最高法民终397号民事判决书，判决：一、维持甘肃省高级人民法院（2017）甘民初94号民事判决第三项；二、撤销甘肃省高级人民法院（2017）甘民初94号民事判决第四项；三、变更甘肃省高级人民法院（2017）甘民初94号民事判决第一项“被告盛世豪龙公司于自本判决发生法律效力之日起10日内向原告万城公司支付所欠工程款116029826元及利息（利息自2016年6月1日起至付清之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率给付）”为“被告盛世豪龙公司于自本判决发生法律效力之日起10日内向原告万城公司支付所欠工程款86950042.39元及利息（利息自2016年6月1日起至付清之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率给付）”；四、变更甘肃省高级人民法院（2017）甘民初94号民事判决第二项“被告盛世豪龙于本判决生效后10日内返还原告万城公司保证金1200000元及利息（1200000元利息从2012年10月1日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率给付）”为“被告盛世豪龙于本判决生效后10日内返还原告万城公司保证金1200000元及利息（1200000元利息从2012年10月7日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率给付）”；五、驳回万城公司的其他诉讼请求。一审案件受理费1010255元，万城公司负担452545元，盛世豪龙公司负担557710元；二审案件受理费630505.7元，万城公司负担327033元，盛世豪龙公司负担303472.7元。 其他查明事实与兰铁中院查明事实一致。 本院认为，根据上述案件查明事实，该案执行依据的判决中，并没有确认盛世豪龙公司所称《工程款抵偿协议书》的法律效力。执行程序中，申请执行人万城公司对该《工程款抵偿协议书》也不认可。因此，盛世豪龙公司要求抵消债务，并不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十九条规定的条件。其要求以物抵债，也没有《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百九十一条规定的执行合议抵债的前提基础。在被执行人未能履行生效判决确定的法律义务，申请执行人申请强制执行情况下，兰铁中院根据生效判决确定的内容，对被执行人盛世豪龙公司名下财产采取评估、拍卖等执行措施，符合执行程序规定。被执行人盛世豪龙公司其以与万城公司在诉前签订《工程款抵偿协议书》及《商品房购买合同》为由，请求不经评估、拍卖、变卖，直接以物抵债，无事实法律依据，其复议理由不能成立，本院不予支持。兰铁中院异议裁定认定事实、处理结果并无不当，本院予以维持。盛世豪龙公司认为其与万城公司之间签订《工程款抵偿协议书》及《商品房购买合同》，万城公司不同意以物抵债侵犯其合法权益，可另诉解决。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款（一）项的规定，裁定如下： 驳回甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司复议申请，维持兰州铁路运输中级法院（2020）甘71执异24号异议裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 朱 华 审判员 段 伟 审判员 路金花 二〇二〇年十一月二十五日 书记员 梅伟飞