湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终2469号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司，住所地：黄冈市黄州区沙街**。统一社会信用代码：914211007844612261。负责人：罗斌，该公司经理。委托诉讼代理人：翟旒栋，男，该公司员工。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：徐杏枝，女，1970年7月24日出生，汉族，务工，住武穴市。委托诉讼代理人：张国，武穴市龙坪法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：田坤，男，1993年5月20日出生，汉族，驾驶员，住武穴市。上诉人中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司(以下简称中华联合财险黄冈公司）因与被上诉人徐杏枝、田坤机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武穴市人民法院（2020）鄂1182民初153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中华联合财险黄冈公司上诉请求：撤销原判中判决我公司多承担的137820元。事实与理由：一、关于残疾赔偿金问题。根据法律规定，经常居住地和主要收入来源地均为城镇的，可按城镇居民标准计算。伤者为农村户籍，提供在城镇居住及误工的依据不足;伤者末提供城镇规划文件，且没有证据显示其居住地城镇规划已经实施，按照城镇计算伤残赔偿金，判决不合理。二、流程不合规问题。1.伤者的鉴定报告出具后，我公司在判决前未获取鉴定报告，对报告不合理的地方没有进行有效的评估，没有进行有效质证。2.精神障碍者是否属于民事行为能力人，是否可以委托律师，是否可以直接到法院起诉，鉴于上述问题，伤者是九级精神伤残存在较大疑问。综上，请二审法院依法支持上诉请求。徐杏枝、田坤均辩称，请二审法院维持原判。徐杏枝向一审法院起诉请求：1.判令田坤、中华联合财险黄冈公司共同赔偿徐杏枝的各项损失210747.22元（其中不包含田坤垫付的医疗费和残疾辅助器具费45167.87元和中华联合财险黄冈公司垫付的医疗费10000元）；2.田坤、中华联合财险黄冈公司负担本案受理费及其他费用。一审法院认定事实：对于双方没有争议的本案交通事故事实及交警部门的责任划分、徐杏枝受伤后在武穴市第一人民医院住院治疗34天，发生医疗费52807.82元及残疾辅助器具费2800元，其中田坤垫付45167.87元，中华联合财险黄冈公司垫付10000元、事故鄂Ｊ×××**号车在中华联合财险黄冈公司投保了交强险和含不计免赔率的商业三者险，其中交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元；商业三者险责任限额为1000000元。上述两险保险期间均自2018年4月21日0时起至2019年4月20日24时止，事故发生在保险期间、事故发生时田坤持合法有效的驾驶证及事故车辆行驶证、徐杏枝支出司法鉴定费4680元及其自述的治疗经过等事实，予以确认。对有争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：依据鉴定意见，认定徐杏枝目前诊断为“脑外伤所致精神障碍”，其精神损伤的伤残程度为九级；给予后期治疗费5000元或据实结算；自受伤之日起给予护理期120日，营养期90日。徐杏枝在武穴市第一人民医院的出院医嘱：注意休息2月，适当功能锻炼，避免负重和过度活动，出院后每月来医院复诊，不适随诊等。出院后，徐杏枝于2019年5月28日在该院门诊诊疗医嘱：继续休息2周；2019年7月8日门诊诊疗医嘱：休息2周；2019年10月24日门诊诊疗医嘱为，休息1周。徐杏枝住院治疗34天，出院后至2019年5月28日门诊出具继续休息2周的医嘱，期间应为持续误工144天，结合后期二次共休息3周的门诊医嘱，故认定其误工期为165天。另查明，徐杏枝系农业户口性质，与丈夫郑源银在其居住的武穴市刊江办事处余祥社区共同经营农家店。一审法院认为，田坤驾驶鄂Ｊ×××**号小型普通客车与行人徐杏枝发生碰撞，造成徐杏枝受伤的道路交通事故。经交警部门认定，田坤负本次事故全部责任，徐杏枝不负事故责任。田坤因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。徐杏枝系农业户口，现其提供的证据能够证明其长期居住地和主要收入来源地均为城镇，故对其主张残疾赔偿金按湖北省城镇居民年人均可支配收入标准计算的请求予以支持。非医保用药是医疗机构根据伤者病情的需要来决定的，患者对此没有选择权，同时，非医保用药仍然是用于治疗患者，故不应在医疗费中扣除。对中华联合财险黄冈公司要求扣除徐杏枝医疗费部分15%非医保用药的抗辩意见，不予采纳。结合本案事实，对徐杏枝因本次事故造成的损失，由田坤承担全部赔偿责任。事故鄂Ｊ×××**号车已在中华联合财险黄冈公司投保交强险和商业三者险，先由中华联合财险黄冈公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由中华联合财险黄冈公司根据商业三者险的保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由田坤予以赔偿。就徐杏枝主张的各项损失，认定如下：1.医疗费：经核对医疗费票据，计52807.82元。2.后期治疗费：依据鉴定意见，认定为5000元。3.住院伙食补助费：徐杏枝住院治疗34天。按照湖北省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，计1700元（50元/天×34天）。4.营养费：结合徐杏枝的伤情及住院时间、出院医嘱等实际情况，酌情支持2000元。5.残疾辅助器具费：计2800元。6.误工费:误工期为165天。因徐杏枝未提交受伤后收入减少的相应证据，中华联合财险黄冈公司亦未提交其受伤前已丧失劳动能力的相应证据，现按照上一年度湖北省居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资收入标准予以计算，计17583.58元（38897元/年÷365天×165天）。7.护理费：护理期为120天。按照上一年度湖北省居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资收入标准予以计算，计12788.06元（38897元/年÷365天×120天）。8.残疾赔偿金：伤残等级为九级。现按照上一年度湖北省城镇居民年人均可支配收入标准予以计算，计137820元（34455元/年×20%×20年）。9.精神损害抚慰金：徐杏枝因事故受伤并构成伤残，造成其严重精神损害，对其要求赔偿精神损害抚慰金的请求予以支持，结合其在事故中的责任，酌情支持6000元。10.交通费：酌情支持400元。11.司法鉴定费：计4680元。综上所述，徐杏枝的各项损失合计243579.46元。由中华联合财险黄冈公司在其承保的交强险限额内赔偿120000元（医疗费限额内10000元，死亡伤残限额内110000元，优先赔偿精神损害抚慰金），已垫付的10000元应予扣减，再赔偿110000元；余下118899.46元，由中华联合财险黄冈公司在其承保的商业三者险限额内赔偿。司法鉴定费4680元，由田坤赔偿。田坤已垫付徐杏枝45167.87元，应从中华联合财险黄冈公司的赔偿款中予以返还40487.87元（45167.87元-4680元），在本案中不再承担赔偿责任。超出上述范围徐杏枝的其他诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中华联合财险黄冈公司于判决生效之日起十五日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿徐杏枝110000元；二、中华联合财险黄冈公司于判决生效之日起十五日内在其承保的商业第三者责任保险限额内赔偿徐杏枝118899.46元，其中40487.87元返还给田坤；三、田坤在本案中不再承担赔偿责任；四、驳回徐杏枝的其他诉讼请求。案件受理费800元，减半收取400元，由田坤负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，一审查明的事实属实。本院认为，本案争议的焦点为：一、关于残疾赔偿金赔偿标准问题。国家统计局将徐杏枝所在社区列为主城区（代码111）；徐杏枝所在社区居委会证明徐杏枝家已没有承包地，徐杏枝与其丈夫共同经营位于郑家岭（武穴商场）农家店；工商营业执照记载徐杏枝丈夫在郑家岭开办了办理了个体工商户农家店，经营食品、小百货、烟草制品等。上述事实及证据相互印证，能够证实徐杏枝的居住地位于城镇，收入来源于城镇，一审按城镇标准认定徐杏枝的伤残赔偿金，并无不当，本院予以维持。中华联合财险黄冈公司认为徐杏枝的残疾赔偿金不应按城镇标准计算，缺乏证据证实，本院不予支持。二、关于一审鉴定问题。一审案件卷材料显示，徐杏枝的精神鉴定系由徐杏枝申请并经包含中华联合黄冈公司在内的各方当事人选定，委托权威性较高的湖北同济法医司法鉴定中心依法作出，该鉴定程序合法，内容客观真实；中华联合财险黄冈公司在一审质证时对该鉴定未明确提出异议，仅表示对“对重新鉴定持保留意见”；此后至本案二审，中华联合财险黄冈公司也未申请重新鉴定并说明理由。故本院依法采信该鉴定意见。中华联合财险黄冈公司主张该鉴定程序及质证程序不合法，与查明的客观事实不符，本院不予支持。综上所述，中华联合财险黄冈公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1444元，由中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  周扬洲审判员  姚 彬审判员  易树龙二〇二〇年十一月二十六日书记员  严锦霞