文书内容江苏省镇江市京口区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1102民初1962号原告：镇江米若克传动机械有限公司，住所地镇江市镇江新区丁卯南纬一路（潘宗田田工业园内）。法定代表人：张国平，系该公司总经理。被告：江苏鼎豪律师事务所，住所地镇江市天桥支路**清华园****。负责人：刘冬明，系该所主任。原告镇江米若克传动机械有限公司（以下简称米若克公司）诉被告江苏鼎豪律师事务所（以下简称鼎豪律所）诉讼代理合同纠纷一案，本院2020年6月15日立案受理后，依法适用简易程序于2020年7月9日、2020年7月23日公开开庭审理了本案。经审理，发现有不宜适用简易程序审理的情形。2020年9月10日，本院裁定本案转入普通程序审理，并依法组成合议庭，于2020年11月24日公开开庭进行了审理。原告米若克公司的法定代表人张国平，被告鼎豪律所的负责人刘冬明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告米若克公司向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告货款损失120892元、保全费1770元、差旅费20000元并退还代理费8000元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年10月，因案外人沈阳东华锋机械部件有限公司（以下简称“华锋公司”）拖欠原告货款208892元，原告遂委托被告为其提供诉讼服务，并依约交纳代理费8000元。后被告指派刘冬明律师作为原告的代理人承办此案。该案诉讼过程中，刘冬明代理原告向镇江市润州区人民法院（以下简称润州法院）申请财产保全，申请冻结华锋公司银行存款25万元。后法院冻结华锋公司银行存款8622.18元，并要求华锋公司的债务人沈阳机床成套设备有限公司暂停支付应付账款。法院保全后，华锋公司账户又进账2.7万余元。2014年3月5日，润州法院对该案进行了审理，经法院调解，华锋公司欠原告货款208892元，双方同意以163892元结算，并于2014年4月5日前一次性给付，法院以此出具了调解书并于庭审当日解除了华锋公司的保全措施。此后，华锋公司未履行调解书，原告申请强制执行，经法院执行，至今仅追回4.3万元，现该案已经终结执行。因被告代理不尽责，损害其合法权益，故原告诉至本院。被告鼎豪律所辩称，驳回原告的诉讼请求。1.原告起诉超过诉讼时效；2.被告指派律师完全按照约定履行了职责，无任何过错；3.法院在审理原告与华锋公司的案件中，基于华锋公司提交了不利证据，在原告的法定代表人对调解数额和调解方案表态后进行了调解，调解出于原告自愿。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告为证明其主张，提交营业执照、授权委托书、律所公函、民事起诉状、保全申请书、裁定书、查询存款及冻结存款回执、保全情况告知书、民事调解书、解除冻结存款通知书、协助执行通知书、投诉书各一份。被告对此无异议。被告为证明其抗辩提交受案审批表、授权委托书、协议书、买卖合同、说明、运输合同、代理词、庭审笔录、调解笔录、投诉函各一份。原告除对受案审批表、代理词、庭审笔录有异议外，其他证据均无异议。对原、被告提交的证据，本院认证认为：双方彼此无异议的证据，本院予以确认，并附卷佐证。原告质疑的受案审批表、庭审笔录、代理词均为被告单方制作，其证明目的尚需其他证据进行佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告事务所主任刘冬明与原告法定代表人张国平系同学关系。2013年10月，原告因业务单位欠款，委托被告代理诉讼，被告指派刘冬明代为诉讼。2013年10月，刘冬明作为被告的委托诉讼代理人向润州法院起诉要求案外人华锋公司支付货款208892元及利息，并承担案件诉讼费用，同时申请对华锋公司价值25万元的财产进行保全。润州法院于10月21日立案受理原告起诉，并收取原告诉讼费2225元、保全费1770元。2013年10月21日，润州法院准许原告申请，作出保全裁定，于2013年10月23日对华锋公司的银行账户进行冻结，冻结银行存款8622.18元。该案审理中。刘冬明与华锋公司的委托诉讼代理人刘家鼎于2014年3月5日在润州法院达成调解协议，润州法院以此制发（2013）润商初字第457号民事调解书，调解主文为：“一、被告沈阳东华锋机械部件有限公司欠原告镇江米若克传动机械有限公司货款208892元，双方同意以163892元结算，由被告于2014年4月15日前一次性给付。二、案件受理费减半收取2225元、保全费1770元，共计3995元，由被告沈阳东华锋机械部件有限公司负担。此款原告已全部预交本院，故被告应将负担的诉讼费用于2014年4月5日前支付给原告”。刘冬明与华锋公司代理人于当日签收了法院的调解书。另调解当日，润州法院对华锋公司的冻结账户进行了解除。后华锋公司未主动履行调解书确定内容，原告遂申请执行，经法院执行，华锋公司仅履行部分义务。另查明，因法院未执行到位，原告于2019年6月17日向镇江市律师协会投诉刘冬明，投诉事项为：1.双方未签订书面代理合同，收取律师费未开具发票；2.案件调解的过程和调解结果未及时告知投诉人；3.违反一般操作规定，在调解当天擅自解除查封措施，导致执行困难，造成委托人财产损失。2020年3月2日，镇江市律师协会致函答复原告，认为原告的投诉不成立。本案审理中，原告称，于2014年3月5日知道法院调解结案，于2014年3月8日知道华锋公司的银行账户被法院解封。本院认为，原、被告之间虽未签订书面的诉讼代理合同，但原告向被告的律师出具了授权委托书，同时刘冬明实施了该案的代理诉讼行为，为此，原、被告之间形成诉讼代理合同关系。该合同系双方当事人真实意思表示，且未违反法律、行政法规的效力性、强制性规定，该合同合法有效。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。”上述条文明确了诉讼时效期间为三年，自当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起算。本案中原告以刘冬明未经其同意进行调解和解除保全要求赔偿，而其在2014年3月8日即已知道调解和银行解封的事实，为此从该日起其应当知道权利被侵害，尽管原告于2019年6月17日向律师协会进行投诉，而该日距离2014年3月8日已经超过三年。综上，原告的起诉已超过诉讼时效，被告关于诉讼时效的抗辩意见，本院予以采纳，原告的诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告镇江米若克传动机械有限公司的诉讼请求。案件受理费3313元，由原告镇江米若克传动机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份及副本三份，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省镇江市中级人民法院预交相应上诉案件受理费，并在预交后三日内将缴费凭证复印件提交本院。未按期交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。审 判 长  周 伟人民陪审员  李际云人民陪审员  陈 红二〇二〇年十一月二十五日书 记 员  王 婷附：⒈相关法律条文⒉上诉须知1.相关法条：《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。2、上诉须知一、当事人提出上诉，应在法定期限内向我院相关审判庭提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，以便连同案卷移送镇江市中级人民法院。二、对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。上诉时未预交的，最迟在上诉状提交后七日内交纳，逾期不交纳又未提出司法救助申请的，二审法院不再催交，直接裁定按自动撤回上诉处理。三、当事人应凭判决书和上诉状直接到镇江市中级人民法院立案大厅交费。直接交费不方便的，可汇款至江苏省镇江市中级人民法院，开户行：工商银行镇江市永安路分理处，账号：11×××61；请勿以现金存款的方式交费。交费后，应在三日内将交费凭证递送我院，以便及时将案件材料移交中级人民法院。四、上诉人不另预留送达地址的，上诉人住所地即为法律文书送达地，法院按住所地邮寄法律文书，即使退回，也视为送达。