安徽省合肥市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖01刑终710号 原公诉机关合肥市瑶海区人民检察院。 上诉人（原审被告人）代召堂，男，1983年7月3日出生，汉族，初中文化，安徽省肥西县人，无业，户籍地安徽省合肥市蜀山区。曾因赌博于2010年7月25日被肥西县公安局行政拘留12日，并处罚款人民币500元；因犯贩卖毒品罪于2012年2月27日被合肥市蜀山区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币30000元,2016年6月7日刑满释放；因吸食毒品于2019年11月8日被合肥市公安局瑶海分局行政拘留4日（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年10月17日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，同年11月22日经合肥市瑶海区人民检察院批准逮捕，当日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。 辩护人张作华，安徽坤志律师事务所律师。 合肥市瑶海区人民法院审理合肥市瑶海区人民检察院指控原审被告人代召堂犯贩卖毒品罪一案，于2020年9月28日作出（2020）皖0102刑初762号刑事判决。原审被告人代召堂不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定： 一、被告人代召堂向吸毒人员陶某贩卖毒品冰毒（甲基苯丙胺）25次，共计15.4克。 （一）陶某向被告人代召堂微信名为“红皖”的微信账号转账购买毒品冰毒（甲基苯丙胺）4次，共计2.8克。具体犯罪事实如下： 1、2019年9月1日16时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“红皖”的微信账号转账2000元，代召堂向陶某贩卖毒品2包，每包重约0.4克。 2、2019年9月1日晚21时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“红皖”的微信账号转账1900元，代召堂向陶某贩卖毒品2包，每包重约0.4克。 3、2019年9月6日15时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“红皖”的微信账号转账1000元，代召堂向陶某贩卖毒品1包，重约0.4克。 4、2019年9月8日18时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“红皖”的微信账号转账1900元，代召堂向陶某贩卖毒品2包，每包重约0.4克。 （二）陶某向被告人代召堂微信名为“心累”的微信账号转账购买毒品冰毒（甲基苯丙胺）17次，共计10.4克。具体犯罪事实如下： 1、2019年9月23日21时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“心累”的微信账号转账1000元，代召堂向陶某贩卖毒品1包，重约0.4克。 2、2019年9月24日凌晨2时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“心累”的微信账号转账3000元，代召堂向陶某贩卖毒品3包，每包重约0.4克。 3、2019年9月24日13时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“心累”的微信账号转账1000元，代召堂向陶某贩卖毒品1包，重约0.4克。 4、2019年9月24日15时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“心累”的微信账号转账2000元，代召堂向陶某贩卖毒品2包，每包重约0.4克。 5、2019年9月24日17时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“心累”的微信账号转账1000元，代召堂向陶某贩卖毒品1包，重约0.4克。 6、2019年9月24日晚19时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“心累”的微信账号转账3000元，其中一笔2000元、一笔1000元，代召堂向陶某贩卖毒品3包，每包重约0.4克。 7、2019年9月24日晚23时30分许，陶某通过微信向代召堂微信名为“心累”的微信账号转账1000元，代召堂向陶某贩卖毒品1包，重约0.4克。 8、2019年9月25日凌晨，陶某通过微信向代召堂微信名为“心累”的微信账号转账1000元，代召堂向陶某贩卖毒品1包，重约0.4克。 9、2019年9月25日凌晨3时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“心累”的微信账号转账1000元，代召堂向陶某贩卖毒品1包，重约0.4克。 10、2019年9月25日14时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“心累”的微信账号转账2000元，代召堂向陶某贩卖毒品2包，每包重约0.4克。 11、2019年9月25日15时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“心累”的微信账号转账1000元，代召堂向陶某贩卖毒品1包，重约0.4克。 12、2019年9月25日17时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“心累”的微信账号转账1000元，代召堂向陶某贩卖毒品1包，重约0.4克。 13、2019年9月25日17时40分许，陶某通过微信向代召堂微信名为“心累”的微信账号转账1000元，代召堂向陶某贩卖毒品1包，重约0.4克。 14、2019年9月25日18时30分许，陶某通过微信向代召堂微信名为“心累”的微信账号转账1000元，代召堂向陶某贩卖毒品1包，重约0.4克。 15、2019年9月25日21时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“心累”的微信账号转账2000元，每笔1000元，代召堂向陶某贩卖毒品2包，每包重约0.4克。 16、2019年9月25日23时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“心累”的微信账号转账3000元，其中一笔1000元、一笔2000元，代召堂向陶某贩卖毒品3包，每包重约0.4克。 17、2019年10月10日18时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“心累”的微信账号转账1000元，代召堂向陶某贩卖毒品1包，重约0.4克。 （三）陶某向被告人代召堂微信名为“路人”微信账号转账购买毒品冰毒（甲基苯丙胺）4次，共计2.2克。具体犯罪事实如下： 1、2019年10月7日20时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“路人”的微信账号转账2000元，代召堂向陶某贩卖毒品2包，每包重约0.4克。 2、2019年10月11日14时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“路人”的微信账号转账2000元，每笔1000元，代召堂向陶某贩卖毒品2包，每包重约0.4克。 3、2019年10月13日凌晨零时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“路人”的微信账号转账1000元，代召堂向陶某贩卖毒品1包，重约0.4克。 4、2019年10月13日10时许，陶某通过微信向代召堂微信名为“路人”的微信账号转账800元，代召堂向陶某贩卖毒品1包，重约0.2克。 二、被告人代召堂向王某等人贩卖毒品冰毒（甲基苯丙胺）22次，共计10.4克。 （一）王某等人向被告人代召堂微信名为“红皖”、“开心就好”、“心累”、“路人”的微信账号转账购买毒品冰毒（甲基苯丙胺）15次，共计7.6克。具体犯罪事实如下： 1、2019年8月7日21时许，王某通过微信向代召堂微信名为“红皖”的微信账号转账900元，代召堂将1包重约0.4克毒品藏匿在合肥市蜀山区绿化带里面，后拍视频发送给王某，王某转发给王凯，由王凯自行取回毒品。 2、2019年8月10日20时许，王凯通过微信给王某转账1000元用于购买毒品，王某通过微信向代召堂微信名为“开心就好”的微信账号转账900元，代召堂将1包重约0.4克毒品藏匿在合肥市蜀山区绿化带里面，后拍视频发送给王某，王某转发给王凯，由王凯自行取回毒品。 3、2019年8月11日晚22时许，许某通过微信给王某转账1000元用于购买毒品，王某通过微信向代召堂微信名为“红皖”的微信账号转账900元，代召堂将1包重约0.4克毒品藏匿在合肥市蜀山区绿化带里面，后拍视频发送给王某，王某转发给许某，由许某自行取回毒品。 4、2019年8月13日21时许，许某通过微信给王某转账2000元用于购买毒品，王某通过微信向代召堂微信名为“红皖”的微信账号转账1800元，代召堂将2包（每包重约0.4克）毒品藏匿在合肥市蜀山区绿化带里面，后拍视频发送给王某，王某转发给许某，由许某自行取回毒品。 5、2019年8月14日14时许，王凯通过微信给王某转账1000元用于购买毒品，王某通过微信向代召堂微信名为“红皖”的微信账号转账900元，代召堂将1包重约0.4克毒品藏匿在合肥市蜀山区绿化带里面，后拍视频发送给王某，王某转发给王凯，由王凯自行取回毒品。 6、2019年8月21日晚20时许，许某通过微信给王某转账1000元用于购买毒品，王某通过微信向代召堂微信名为“开心就好”的微信账号转账900元，代召堂将1包重约0.4克毒品藏匿在合肥市蜀山区绿化带里面，后拍视频发送给王某，王某转发给许某，由许某自行取回毒品。 7、2019年8月28日19时许，许某通过微信给王某转账1000元用于购买毒品，王某通过微信向代召堂微信名为“红皖”的微信账号转账900元，代召堂将1包重约0.4克毒品藏匿在合肥市蜀山区绿化带里面，后拍视频发送给王某，王某转发给许某，由许某自行取回毒品。 8、2019年9月4日17时40分许，王凯通过微信给王某转账1000元用于购买毒品，王某通过微信向代召堂微信名为“红皖”的微信账号转账900元，代召堂将1包重约0.4克毒品藏匿在合肥市蜀山区绿化带里面，后拍视频发送给王某，王某转发给王凯，由王凯自行取回毒品。 9、2019年9月23日晚22时许，王某通过微信向代召堂微信名为“心累”的微信账号转账1000元，代召堂将1包重约0.4克毒品藏匿在合肥市蜀山区南岗长江路边，由王某自行取回毒品。 10、2019年9月24日晚20时许，许某通过微信给王某转账1000元用于购买毒品，王某通过微信向代召堂微信名为“开心就好”的微信账号转账900元，代召堂将1包重约0.4克毒品藏匿地点拍视频发送给王某，王某转发给许某，由许某自行取回毒品。 11、2019年9月25日晚20时许，许某通过微信给王某转账1000元用于购买毒品，王某通过微信向代召堂微信名为“心累”的微信账号转账950元，代召堂将1包重约0.4克毒品藏匿地点拍视频发送给王某，王某转发给许某，由许某自行取回毒品。 12、2019年9月27日18时许，许某等人转给王某2000元用于购买毒品，王某通过微信转账3000元给代召堂购买3包毒品（每包重约0.4克），代召堂将毒品藏匿在合肥市蜀山区永和家园小区，后拍视频发送给王某，王某转发给许某，由许某自行取回毒品。 13、2019年10月4日17时许，许某等人通过微信给王某转账2000元用于购买毒品，王某通过微信给代召堂转账1900元购买2包毒品（每包重约0.4克）。 14、2019年10月7日晚22时许，许某通过微信给王某转账1000元用于购买毒品，王某通过微信向代召堂微信名为“路人”的微信账号转账1000元，代召堂将1包重约0.4克毒品藏匿在合肥市蜀山区江南美林苑北区一栋楼的消防栓里面，后拍视频发送给王某，王某转发给许某，由许某自行取回毒品。 15、2019年10月12日18时30分许，许某通过微信给王某转账1050元用于购买毒品，王某通过微信向代召堂微信名为“路人”的微信账号转账1000元，代召堂将1包重约0.4克毒品藏匿在合肥市蜀山区江南美林苑北区一栋楼里，后拍视频发送给王某，王某转发给许某，由许某自行取回毒品。 （二）王某等人向汤某（被告人代召堂的妻子）的微信账号转账，向代召堂购买毒品冰毒（甲基苯丙胺）7次，共计2.8克。具体犯罪事实如下： 1、2019年8月30日晚22时许，王某通过微信给汤某的微信账号转账900元用于购买毒品，代召堂收款后将毒品藏匿地点拍视频发送给王某，王某在合肥市蜀山区旁边医院路边取回1包重约0.4克毒品。 2、2019年8月31日凌晨4时许，王某通过微信给汤某的微信账号转账870元用于购买毒品，代召堂收款后将毒品藏匿地点拍视频发送给王某，王某在合肥市蜀山区旁边医院路边树林里取回1包重约0.4克毒品。 3、2019年9月2日晚20时许，许某通过微信给王某转账1000元用于购买毒品，王某通过微信给汤某的微信账号转账900元，代召堂收款后将毒品的藏匿地点拍视频发送给王某，王某转发给许某，由许某取回1包重约0.4克毒品。 4、2019年9月3日17时许，许某通过微信给王某转账1000元用于购买毒品，王某通过微信给汤某的微信账号转账900元，代召堂收款后将毒品的藏匿地点拍视频发送给王某，王某转发给许某，由许某取回1包重约0.4克毒品。 5、2019年9月5日晚19时许，王某通过微信给汤某的微信账号转款900元用于购买毒品，代召堂收款后将毒品的藏匿地点拍视频发送给王某，王某在合肥市蜀山区旁边医院路边树林里取回1包重约0.4克毒品。 6、2019年9月6日晚19时许，许某通过微信给王某转账1000元用于购买毒品，王某通过微信给汤某的微信账号转款900元，代召堂收款后将毒品的藏匿地点拍视频发送给王某，王某转发给许某，由许某取回1包重约0.4克毒品。 7、2019年10月9日晚21时许，王某通过微信给汤某的微信账号转款900元用于购买毒品，代召堂收款后将毒品的藏匿地点拍视频发送给王某，王某在合肥市蜀山区旁边医院路口取回1包重约0.4克毒品。 综上，被告人代召堂贩卖毒品甲基苯丙胺共计25.8克。 2019年10月17日10时30分许，公安民警在合肥市高新区附院门口将被告人代召堂抓获，并从其身上查获一部黑色ＯＰＰＯ牌手机（手机ＳＩＭ卡3张）。经检测，被告人代召堂及吸毒人员陶某的尿样均呈阳性。 原判依据被告人代召堂在庭审中对上述事实无异议，并有指认照片、提取笔录、微信转账记录及明细单据、微信照片、扣押物品清单、现场检测报告书及照片、视听资料、归案经过、户籍证明、刑事判决书、释放材料、行政处罚决定书、证人陶某、王某、许某、汤某的证言、辨认笔录等证据确认上述事实。 原审法院认为：被告人代召堂违反国家对毒品的管理规定，明知甲基苯丙胺系毒品而多次贩卖毒品，共计25.8克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人代召堂曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人代召堂归案后如实供述自己的罪行，庭审中自愿认罪，可依法从轻处罚。据此，根据被告人代召堂犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条、第六十一条之规定，判决：一、被告人代召堂犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年五个月，并处罚金人民币四万元。二、查获并扣押在案的作案工具黑色OPPO牌手机一部，予以没收；对被告人代召堂的违法所得，继续予以追缴。 代召堂上诉主要提出：1、一审法院认定的贩卖毒品微信转账记录不完全符合实情，有的是相互借款，有的是手机玩游戏产生的费用；2、认定其贩卖毒品25.8克有误，交易时其都从中克扣供自己吸食，应按实际每包0.2克计算；3、原判量刑过重。 代召堂的辩护人主要提出：一审法院认定上诉人代召堂贩卖甲基苯丙胺25.5克，事实不清，证据不足；一审法院对部分事实仅有口供和转账记录，无法达到确实充分的证明标准；部分事实无转账记录佐证，认定事实的证据无法证明待证事实。 经审理查明：原判认定的事实，有经原审公开开庭查证属实的证据证实，本院经依法全面审查，对原判认定的事实和证据均予以确认。二审期间，上诉人、辩护人均未提出影响原判所认定事实的新证据。 关于代召堂提出的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，代召堂多次贩卖毒品给他人共计25.8克的事实清楚，证据确实充分。在案证据微信转账记录及明细单据、微信照片、证人证言等证实，代召堂多次贩卖毒品给陶某、王某等人，并通过微信名为“红皖”、“心累”、“路人”、“开心就好”及其妻子的微信账号收取毒资，无证据证实代召堂与陶某、王某有日常借款、游戏费用等转账记录。证人陶某证称其从代召堂处购卖的毒品每包重约0.5克，王某证称其每次从代召堂处购卖毒品每包重量在0.4至0.5克左右，代召堂在侦查阶段亦述其贩卖给他人的毒品每包重约0.4克，原判按照有利于被告人原则认定每包毒品0.4克，符合事实和法律规定，代召堂提出应按每包0.2克认定贩卖毒品数量与在案证据和查明的事实不符。综上，代召堂的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。 本院认为：上诉人代召堂违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以多次贩卖，共计25.8克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。代召堂曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。代召堂归案后如实供述自己的罪行，庭审中自愿认罪，可依法从轻处罚。原审法院综合考虑代召堂的各项量刑情节，所作判决量刑适当，上诉人所提量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 杨 兴 审判员 汤晓红 审判员 汪 泳 二〇二〇年十一月二十五日 法官助理胡静 书记员庄子茜 附：相关法律条文（节录） 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；