山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终6712号上诉人（原审被告、原审原告）：烟台星华钟业有限公司，住所地烟台市芝罘区幸福中路**。法定代表人：李若云，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈**毅，山东康桥（烟台）律师事务所律师。被上诉人（原审原告、原审被告）：沙晓东，男，1982年1月10日出生，汉族，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：戴旭玲，山东滨海正大律师事务所律师。上诉人烟台星华钟业有限公司（以下简称星华公司）因与被上诉人沙晓东劳动争议一案，不服烟台市芝罘区人民法院（2019）鲁0602民初11739号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人星华公司上诉请求：1.依法撤销一审法院作出的(2019)鲁0602民初11739号判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、有新证据。一审后，上诉人再次打印了工资发放流水，显示2017年4月27日发放的系2017年3月工资，2017年7月12日发放的系5月份工资。由此可以证明，上诉人已向被上诉人全额发放至2018年8月份工资(欠2017年8月半个月工资)，9月份发放1500元。上诉人不应再额外支付工资。二、一审法院认定事实不清，上诉人应当向被上诉人支付工资数额为11136.16元，经济补偿金37776元；不应支付工资差额984.88元、带薪年休假工资2615.66元。关于上诉人欠发被上诉人工资数额：被上诉人之妻休产假期间至2017年10月8日，但因其产后一直未到公司上班，公司实际从12月份(按照11月标准)开始向其发放生活费，实际未发月数为6个月。因此，上诉人2018年1月15日向被上诉人发放的为2017年12月工资。根据上诉人提交的银行流水显示，工资已经发放至2018年8月份，且因公司经营困难，长时间未发工资的情况下于2018年12月29日发放了1500元的生活费，应当扣除。目前欠发被上诉人2017年8月半个月工资1416.85元、2018年9月2630.35元、10月3020.35元、11月2414.35元、12月2500.35元、2019年1月653.91元，合计12636.16元。扣除已经发放的1500元生活费，实际未发工资数额为11136.16元。关于经济补偿金数额：上诉人与被上诉人2003年6月建立劳动关系并缴纳社会保险，2019年1月5日双方劳动合同关系解除，工龄为16年。其离职前12个月平均工资为2361元，经济补偿金应当为2361×16=37776元。关于工资差额：因上诉人已向被上诉人全额发放至2018年8月份，不存在6月份的工资差额。因此，上诉人不应当支付984.88元的工资差额。关于带薪年休假：上诉人已经提交了考勤表，证明被上诉人2018年2月份仅上班3.5天，工资发放1585.71元，实际已经享受了带薪年休假。因此，上诉人不应额外支付2615.66元带薪年休假工资。三、一审法院关于未办理档案及社会保险关系转移手续损失，没有法律依据，上诉人不应支付该4011元。一审判决中依据的《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，均无支付该损失的规定。社保损失费现阶段仅有在劳动者退休后，才能由社保部门进行核算是否存在损失以及损失的具体金额。现被上诉人未达到退休年龄，该损失数额无法确定。当事人对自己的主张，有责任提供证据证明。本案中被上诉人要求上诉人支付2019年1月21日起至4月16日未办理档案及社会保险关系转移手续的损失4011元，但未提供任何有效证据证明。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，上诉人不应支付该4011元。综上所述，上诉人认为，一审法院认定事实不清，适用法律错误，望二审法院在依法查明本案事实的基础上，依法对一审判决予以纠正。被上诉人沙晓东辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。沙晓东向一审法院起诉请求：判令星华公司支付：1、解除劳动合同经济补偿金49779元；2、一次性伤残补助金（十级工伤）10500元、一次性伤残就业补助金（九级工伤）74062元，并协助沙晓东办理一次性工伤医疗补助金的领取手续；3、2018年应休未休带薪年休假工资3922元；4、2018年6月至9月份防暑降温费560元；5、2017年6月半月工资1645.65元，2018年6月半月工资1500元，2018年8月1日至2019年1月5日期间的工资14743元；6、办理档案及社会保险转移手续，并赔偿沙晓东2019年1月21日起至2019年4月16日未办理档案及社会保险关系转移手续的损失4011元。星华公司向一审法院起诉请求：1、判决星华公司支付沙晓东2017年8月份及2018年9月至12月的工资数额为6668.25；2、判决星华公司不支付沙晓东解除劳动合同经济补偿金；3、判决星华公司不支付沙晓东2018年6月至2018年9月期间防暑降温费；4、判决星华公司不支付沙晓东2018年带薪年休假工资；5、判决星华公司不支付沙晓东未办理档案转移及社保关系转移手续的损失；6、判决星华公司不支付沙晓东一次性伤残就业补助金；7、本案诉讼费由沙晓东承担。一审法院认定事实：1999年12月15日，山东烟台木钟厂更名为烟台北极星宝时有限公司，法定代表人为王鲁宁。被告于1998年1月20日成立，2000年12月29日股东由美国北极星时钟股份有限公司、烟台木钟厂变更为美国北极星时钟股份有限公司、烟台北极星宝时有限公司、烟台华星玻璃制品有限公司、澳门太平实业发展有限公司，2018年11月28日，法定代表人由王鲁宁变更为李若云。原告自2001年8月起到烟台木钟厂（烟台北极星宝时有限公司）工作，因烟台木钟厂企业改制，2003年6月原告被整体划转至被告处细锯车间从事机械木工工作。原告在工作中受伤，2003年11月25日经烟台北极星宝时有限公司申报，2003年12月18日烟台市劳动和社会保障局作出烟劳社工伤认字[2003]第272号企业职工工伤认定书，认定原告所受伤害为工伤。2007年12月17日，烟台市劳动鉴定委员会作出烟劳鉴字[2007]第1295号劳动能力鉴定结论通知书，认定原告劳动功能障碍程度为拾级，通知书显示原告所在单位为被告。2008年5月6日原告在工作中再次受伤，经被告申报，2008年7月28日烟台市劳动和社会保障局作出烟劳社工伤认字[2008]第961号企业职工工伤认定书，认定原告所受伤害为工伤。2010年12月7日，烟台市劳动鉴定委员会作出烟劳鉴字[2010]第0455号劳动能力鉴定结论通知书，认定原告劳动功能障碍程度为玖级。原、被告签订了劳动合同，2001年8月至2003年5月山东烟台木钟厂为原告缴纳了社保，被告为原告缴纳了2003年6月至2018年8月期间的社保。原告离职前12个月平均工资低于烟台市最低工资标准。2019年1月5日原告因被告拖欠工资、未缴纳社保向被告邮寄送达解除劳动合同通知书，被告于当日签收。2019年4月20日，被告申诉至烟台市芝罘区劳动人事争议仲裁委员会，请求裁决被告：1、支付解除劳动合同经济补偿金49779元；2、支付一次性伤残补助金10500元；3、支付一次性伤残就业补助金72000元；4、协助办理一次性工伤医疗补助金领取手续；5、支付2018年未休带薪年休假工资3922元；6、支付2018年6月至9月防暑降温费560元；7、支付2017年6月半个月工资1645.65元；8、支付2018年6月半个月工资1500元；9、支付2018年8月1日至2019年1月5日工资17827元；10、办理档案及社会保险转移手续；11、支付2019年1月5日至2019年4月16日未办理档案及社会保险关系转移手续的损失4456元。该委于2019年7月15日作出烟芝劳人仲案字（2019）第272号裁决书，裁决被告支付原告：1、解除劳动合同经济补偿金49779元；2、一次性伤残就业补助金74062元；3、2018年未休带薪年休假工资3922元；4、2018年6月至9月防暑降温费560元；5、2017年6月半个月工资1645.65元；6、2018年6月半个月工资1500元；7、支付2018年8月1日至2019年1月5日工资17827元；8、为原告办理档案及社会保险转移手续；9、2019年1月21日至2019年4月16日未办理档案及社会保险关系转移手续的损失4011元；10、驳回原告的其他仲裁请求。原、被告均不服，先后诉至一审法院。原、被告双方主要争议焦点如下：一、关于解除劳动合同经济补偿金及欠发工资原告主张根据2017年8月至2018年7月银行交易明细计算其平均应发工资为2844.53元，解除劳动合同经济补偿金计算17.5个月为49779元。被告欠付其2017年6月半个月工资1645.65元、2018年6月半个月工资1500元、2018年8月1日至2019年1月5日期间工资14743元。对此原告提交了其及同批另案原告籍志敏烟台银行交易明细各一份，被告对该两份证据真实性均无异议。该证据显示原告工资发放数额为：2017年7月12日2525.65、8月24日1645.65、9月29日3677.69、10月31日2525.71、12月4日3109.71、12月28日2551.71、2018年1月15日2505.71、3月9日2716.71、5月2日2728.71、5月31日1585.71、7月17日2320.71、8月21日2547.71、9月14日2472.71、11月27日2291.35、12月29日1500。2017年7月12日至2018年8月21日共计12笔，平均月实发工资2536元。籍志敏发放工资数额为2017年7月12日1594.45、2018年1月15日、3月9日、5月2日、5月31日、7月17日、8月21日、9月14日均为1093.85，11月27日1088.35、12月29日1500。原告称：其妻籍志敏于2017年5月3日生育，2017年五一放假后至9月30日休产假期间产假工资由社保机构发放。通过对比籍志敏与原告银行交易明细，在籍志敏停发工资期间，原告共计发放工资五次，即分别为2017年5、6、7、8、9月工资。故被告于2018年1月15日向原告发放的是2017年10月工资，于2018年12月29日发放给原告的1500元为2018年6月份部分工资。个人签字领取工资为2018年7月份工资。被告主张原告离职前12个月（2018年2月至2019年1月）平均工资为2361元，经济补偿金计算17.5个月为41317.50元。被告主张其欠付原告2017年8月半个月工资1416.85元、2018年9月1130.35元、10月3020.35元、11月2414.35元、12月2500.35元、2019年1月977.35元，共计欠付工资11459.60元。不欠付其他月份工资。对此被告提交2017、2018年工资表，被告称单位实行当月发放上个月工资。原告称：被告提交的工资表系其单方制作，对其真实性不认可。工资表显示为实领金额而非应发工资，与被告在仲裁时提交的2018年9月至2018年12月的工资明细表不一致。对此原告提交了被告在仲裁时提交的2018年9月至2018年12月期间的工资明细表，被告对该证据真实性无异议。经核对两份工资表，被告提交的工资表显示原告2018年9月至12月实领金额分别为2630.35、3020.35、2414.35、2500.35，原告提交的工资表显示原告2018年9月至12月实领金额分别为153.35、1520.35、2414.35、1163.35。2018年每月代扣失业保险11.27元、劳动保险278.7元、医保69.68元。另被告主张其曾经在欠发工资期间发放过1500元生活费，请求在欠付工资中扣除。原告称该1500元并不包含在其主张的范围内，原告已将2018年12月29日收到的1500元部分工资扣除。二、关于2018年未休带薪年休假工资被告主张原告已经在春节假期中即2018年2月12日至2018年3月6日休了年休假。对此提交了2018年度考勤表。原告称该考勤表系被告单方制作，无原告签字确认，从考勤内容看，系月度考勤表，并非个人考勤表，对其真实性不认可。原告主张按照2844.53元÷21.75×15×200%计算为3922元。三、关于防暑降温费被告主张已经发放2018年6月至9月防暑降温费，但对此不能举证。原告对此不认可。四、关于办理档案及社保关系转移手续被告表示同意为原告办理档案及社会保险转移手续，被告对原告主张的未办理档案转移手续的损失计算方式无异议，但主张不能办理的原因在原告，被告通知原告到单位办理但原告一直不去办理。原告否认。被告对此未提供证据证明。一审法院认为，（一）关于被告欠付原告的工资，被告主张仅欠付2017年8月半个月、2018年9月、10月、11月、12月、2019年1月工资，并提交了2017、2018年工资表，原告对被告提交的工资表不认可，并提交了被告在仲裁时提交的2018年9月至2018年12月期间的工资明细表。经审查，该两份工资表并不一致，对被告提供的工资表，一审法院不予采信，被告应承担不能举证的法律后果。被告对原告提供的银行交易明细无异议，原告主张根据该银行交易明细，其平均应发工资为2844.53元，一审法院予以采信。原告主张被告2018年1月15日向原告发放的是2017年10月工资，2018年12月29日发放的1500元为2018年6月份部分工资，个人签字领取工资为2018年7月份工资，一审法院予以采信。根据原告上述主张，其银行流水中2017年9月29日发放的3677.69元应为2017年6月工资，故其主张被告欠付2017年6月半个月工资差额1645.65元，一审法院不予支持。原告主张被告已支付2018年6月半个月工资1500元，参照其主张的月平均工资2844.53元，被告还应支付该月应发工资差额1344.53元，扣除被告每月代扣的失业保险11.27元、劳动保险278.7元、医保69.68元，被告还应支付原告984.88元。根据原告的计算方式，其2018年8月1日至2019年1月5日期间工资额为14876.65元（2844.53×5+2844.53÷21.75×5），故其诉请被告支付该期间工资14743元，一审法院予以支持。（二）2019年1月5日原告因被告拖欠工资、未缴纳社保向被告邮寄送达解除劳动合同通知书，被告于当日签收，双方劳动关系于该日解除。根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，原告主张被告支付其解除劳动合同经济补偿金49779元（2844.53×17.5），一审法院予以支持。（三）《劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。被告主张未办理档案转移手续的过错在原告，对此未举证，一审法院不予采信。《劳动合同法》第八十九条规定，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。原告要求被告支付其未办理档案及社会保险关系转移手续造成的损失请求，一审法院予以支持。原、被告双方对损失数额4011元无异议，一审法院予以确认。（四）根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金”之规定，原告诉请被告支付其一次性伤残就业补助金74062元（6172×12），一审法院予以支持。原告主张被告支付其一次性伤残补助金，于法无据，一审法院不予支持。原、被告双方应互相配合依法到社保部门办理领取一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的手续，一审法院不宜处理。（五）依据鲁人社发〔2015〕45号《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》第一条“企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用。被告主张已经发放2018年6月至9月防暑降温费，但对此不能举证，一审法院不予采信。原告主张被告支付其2018年防暑降温费560元，于法有据，一审法院予以支持。（六）原告的社保缴费证明显示原告自2001年8月开始缴纳社保，缴纳至2018年8月份，根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，原告2018年应当享受带薪年休假10天。被告主张原告已经在春节假期（2018年2月12日至2018年3月6日）休了年休假，并提交了2018年度考勤表。原告对考勤表不予认可，被告未提供原告申请休假的审批表，一审法院不予采信。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，被告应支付原告未休带薪年休假工资2615.66元（2844.53元÷21.75×10×200%），对原告过高要求，一审法院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条等规定，一审法院判决：一、限被告烟台星华钟业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告沙晓东解除劳动合同经济补偿金49779元。二、限被告烟台星华钟业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告沙晓东2018年6月工资差额984.88元、2018年8月1日至2019年1月5日期间工资14743元。三、限被告烟台星华钟业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告沙晓东一次性伤残就业补助金74062元。四、限被告烟台星华钟业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告沙晓东2018年防暑降温费560元。五、限被告烟台星华钟业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告沙晓东2018年未休带薪年休假工资2615.66元。六、限被告烟台星华钟业有限公司于本判决生效之日起十五日内为原告出具解除劳动合同证明书、办理档案及社会保险关系转移手续，原告沙晓东应予以配合。七、限被告烟台星华钟业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告沙晓东2019年1月21日至2019年4月16日未办理档案及社会保险关系转移手续造成的损失4011元。八、驳回原告的其他申诉请求和诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，财产保全费1270元，由被告烟台星华钟业有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交了烟台银行股份有限公司奇山支行打印的上诉人工资支付流水，拟证明上诉人已将工资支付至2018年8月份（欠2017年8月半个月工资）及9月份的1500元。被上诉人质证称：对该证据的真实性无异议，但是该证据不属于新证据，并且该证据也不能证明上诉人的工资已发放至2018年9月份。本院二审查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，根据双方当事人提交的证据及陈述，可以确认被上诉人于2001年8月到烟台木钟厂工作，后木钟厂改制，2003年6月被上诉人被划转至上诉人处工作，2019年1月5日被上诉人因上诉人拖欠工资、未缴纳社保向上诉人送达解除劳动合同通知书，双方劳动合同于当日解除。关于欠发工资数额，被上诉人提交其与另案籍志敏的烟台银行交易明细各一份，上诉人认可两份交易明细的真实性，根据上述两份证据，一审法院认定上诉人欠发被上诉人2018年6月部分工资差额984.88元、2018年8月至2019年1月5日期间工资14743元，事实清楚，并无不当。上诉人主张其欠付2017年8月半个月工资、2018年9月至2019年1月工资共计11459.6元，但其一审中提交的工资表与其在仲裁时提交的工资明细表不一致，其二审提交的2017年1月至2018年1月工资支付流水，不属于二审新证据且无法充分证实其已向被上诉人全额发放工资至2018年8月份，本院对上诉人关于欠发工资数额的主张，不予采信。关于经济补偿金数额，根据被上诉人提交的银行交易明细，其平均应发工资为2844.53元，事实清楚。被上诉人非因本人原因被安排到上诉人处工作，且上诉人与被上诉人原工作单位木钟厂存在关联关系，被上诉人的工作年限应从2001年8月起算至2019年1月，一审法院认定上诉人应当支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金49779元（2844.53×17.5），事实清楚，于法有据。上诉人主张解除劳动合同经济补偿金数额为37776元（2361×16），没有事实和法律依据，本院不予采纳。关于未休带薪年休假工资，上诉人主张被上诉人已休假，但其提供的证据不能形成完整的证据链条，其应承担举证不能的法律后果，一审法院判令上诉人支付被上诉人未休带薪年休假工资2615.66元，并无不当。关于未办理档案及社会保险关系转移手续，上诉人未依法在法定期限内为被上诉人办理档案和社会保险关系转移手续，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、第八十九条规定，判令上诉人支付被上诉人未办理档案及社会保险关系转移手续造成的损失4011元，并无不妥。上诉人主张系因被上诉人原因未能办理相关手续，依据不足，本院不予采信。综上所述，上诉人星华公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人烟台星华钟业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 陈晓彦二〇二〇年十一月二十五日法官助理张素素书记员车丽翠