湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终2631号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司黄石市分公司，住所地：湖北省黄石市湖滨大道**,统一社会信用代码：914202008784251466。负责人：黄志香，该公司总经理。委托诉讼代理人：祝文胜，湖北人本律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：闫成龙，男，1987年5月16日出生，汉族，湖北省武汉市人，医生，住武汉市洪山区，委托诉讼代理人：李作为，北京中伦文德（武汉）律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：袁秋林，男，1957年9月20日出生，汉族，湖北省黄石市人，退休职工，住黄石市黄石港区，被上诉人(原审被告)：宋斌，男，1975年4月10日出生，汉族，湖北省武穴市人，医生，住武穴市，上诉人中国人民财产保险股份有限公司黄石市分公司(以下简称“人民财保黄石市分公司”)因与被上诉人闫成龙、袁秋林、宋斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省浠水县人民法院（2020）鄂1125民初981号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案后，依法组成合议庭，并于2020年11月24日公开开庭进行了审理。上诉人人民财保黄石市分公司的委托诉讼代理人祝文胜，被上诉人闫成龙及其委托诉讼代理人李作为均到庭参加诉讼，被上诉人袁秋林、宋斌经本院传票传唤未到庭，本案现已审理终结。人民财保黄石市分公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判上诉人不承担赔偿责任。2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人闫成龙未举证证明侵权行为与损害后果之间存在因果关系，应依法驳回其诉讼请求。本案系一般侵权案件，根据侵权责任法定规定，被上诉人闫成龙应对损害事实、侵权行为与损害结果存在因果关系等要件承担举证责任。本案闫成龙2018年5月行颈椎融合内固定术，在骨科住院志中记载外伤时头部无撞击。根据上述住院病历，则出院中诊断的脑震荡后综合症与事故无关，而脊髓型颈椎病的基本病因是颈椎退变，是一种慢性疾病，属于患者自身疾病，同样与交通事故无关。出院诊断中的颈椎术后显然也与交通事故无关。因此，闫成龙出院诊断中的三种病情均与交通事故无关，其未举证证明损害事实、侵权行为与损害后果之间存在因果关系，应依法驳回其诉讼请求。二、一审判决的营养费、误工费、护理费不符合规定，依据不足，且多个赔偿项目计算错误，应依法改判。1、营养费计算没有依据，且计算错误。出院医嘱中并无加强营养记载，计算营养费没有依据，不应支持营养费。另外，一审判决认定的住院期间营养费为510元，出院后营养费为500元，两项相加也只是1010元，而一审判决计算为1100元，计算错误。2、误工费计算不符合法律规定，且计算错误。首先，出院记录的出院医嘱无休息时间的记载，一审判决计算3个月的误工费的依据是根据闫成龙任职的医院出具的病情证明书记载休息三个月，但该病情证明书是应闫成龙诊断为脊髓型颈椎病，才需要休息三个月，而脊髓颈椎病属于慢性疾病，明显与交通事故无关，将闫成龙因自身疾病而需要休息的时间产生的误工费全部判决由上诉人承担不合理也不合法。其次，误工费的计算标准也不符合法律规定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，按照闫成龙提供的证明，其系武汉大学中南医院的医生，2019年一月常驻武穴市第一人民医院指导和培训康复医疗工作。闫成龙工商银行工资流水显示，2018年5月至2019年1月闫成龙去武穴市第一人民医院前的收入并不相同，说明其收入并不固定，临床绩效工资与其在武汉大学中南医院的工作挂钩，上班时间少临床绩效工资就少甚至没有。2019年一月提闫成龙常驻武穴市第一人民医院后，其在本单位武汉大学中南医院的工作时间肯定会变少，相应绩效工资也会减少。从银行流水也可以看出，2019年2月闫成龙没有临床绩效绩效工资，2019年3月份临床绩效工资只有1417元，一审判决按照其没去武穴市第一人民医院之前正常上班的平均临床绩效工资计算其临床绩效工资明显不当。另外，闫成龙建设银行交易明细显示，武穴市第一人民医院2019年2月给其发放的工资为6428元，并不是所固定的每月10800元，同样也说明了闫成龙收入不是固定的。根据上述司法解释的规定，由于闫成龙收入并不固定，应当按照其最近三年的平均收入计算，而其并未举证证明其最近三年的平均收入，最多参照相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。最后，一审判决认定的误工费为32400元和19422元，两者相加为51822元，一审判决为52122元，同样计算错误。3、护理费计算超出黄冈中院指导意见规定，应依法改判。闫成龙主张17天住院护理费为3240元，平均每天190.59元，黄冈中院指导意见明确规定，护理费一般为100／天，最多不超过150／天，一审判决按190.59元计算护理费违反黄冈中院指导意见，应依法改判。综上所诉，一审判决存在上述问题，请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。闫成龙向一审法院起诉请求：1.判令袁秋林、宋斌、人民财保黄石市分公司依法赔偿其各项损失共计69,146.64元；2.由袁秋林、宋斌、人民财保黄石市分公司依法承担诉讼费用。诉讼过程中，闫成龙变更第一项诉讼请求为：判令袁秋林、宋斌、人民财保黄石市分公司依法赔偿其各项损失共计75,157.64元。一审法院认定事实：2019年5月10日上午，闫成龙乘坐宋斌驾驶的鄂Ａ×××**小型轿车由浠水往黄石方向行驶。8时30分许，在浠水县散花镇××桥头××收费站路段，遭到同向行驶由袁秋林驾驶的鄂Ｂ×××**小型轿车追尾撞击，从而引发交通事故，导致闫成龙受伤。事故发生后，浠水县公安局交通警察大队散花中队对事故进行了调查，认定袁秋林负事故全部责任。闫成龙受伤后于当日在黄石市第二医院进行门诊治疗，用去医疗费1,618元，后于2019年5月11日转至武汉大学中南医院住院治疗17天，用去医疗费11,753.64元、护理费3,240元,出院医嘱:建议卧床休息3个月。同时查明，鄂Ｂ×××**小型轿车在人民财保黄石市分公司投保了交强险和商业三者险，本案道路交通事故发生在保险期间内。在闫成龙住院治疗用期间，宋斌垫付了转诊救护车费用1,618元，门诊检查CT费用256元，挂号费10元，住院手续费3,000元，共计4,884元。另查明，闫成龙因本案交通事故受伤后，实际停发了三个月工资共计32,400元，三个月科室绩效工资19,422元。上述事实，有闫成龙提供的其身份证复印件、袁秋林的户籍证明、宋斌的身份证复印件、人民财保黄石市分公司的工商登记资料，道路交通事故认定书，袁秋林、宋斌的驾驶信息和肇事车辆的登记信息，肇事小型轿车鄂Ｂ×××**的投保信息，闫成龙的住院病历资料、病休单、诊断证明及费用清单、医疗、护理费用票据，闫成龙的工资明细清单、中国建设银行个人账户收入交易明细等证据，以及当事人在庭审中的陈述在卷佐证，足以认定。诉讼过程中，闫成龙、袁秋林、人民财保黄石市分公司均同意宋斌在闫成龙住院治疗用期间垫付的4,884元费用在本案中一并处理，由闫成龙返还给宋斌。一审法院认为，民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任；机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。本案中，闫成龙因道路交通事故造成的损失为70,683.64元，均应当由人民财保黄石市分公司赔偿。理由分述如下：第一，按照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定，本案系机动车与行人之间发生道路交通事故而引起的财产损害赔偿，交警部门就事故作出的责任认定所依据的事实清楚，适用法律正确，确定袁秋林负事故全部责任，闫成龙不负责任，对此予以确认。对于袁秋林驾驶的鄂Ｂ×××**小型轿车来说，闫成龙是第三者，鄂Ｂ×××**小型轿车在人民财保黄石市分公司投保了交强险和商业三者险，且事故发生在两车的保险期间，其依法可以向袁秋林、人民财保黄石市分公司主张侵权赔偿责任。第二，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，一审法院参照2019年度《湖北省道路交通事故赔偿标准》，对闫成龙的损失认定如下：（一）医疗费用赔偿限额项下损失合计15,321.64元，其中：1.医疗费13,371.64元（根据医疗费发票确定）；2.住院伙食补助费850元（住院治疗17天，酌定以50元/天计付）；3.营养费1,100元（住院17天期间营养费酌定以30元/天计付为510元，出院后休息3个月的营养费根据医嘱,结合闫成龙的伤情、年龄、身体状况等酌定为500元）。（二）伤残赔偿限额项下损失55,362元，其中：1.护理费3,240元（根据护理费发票确定）；2.误工费52,122元（根据医嘱休息3个月及闫成龙的中国建设银行个人账户收入交易明细确定其休息三个月期间工资损失为32,400元；根据医嘱休息3个月及闫成龙的工资明细清单确定其此前1年即2018年5月至2019年4月的科室绩效工资月平均为6,474元，休息三个月期间科室绩效工资损失为19,422元）。二项损失共计70,683.64元。闫成龙主张的其余损失，没有事实根据和法律依据，不予支持。对于人民财保黄石市分公司关于闫成龙自身有严重的颈椎疾病，因治疗自身疾病所产生的与交通事故无关的医疗费以及其他费用，应由闫成龙自己承担的辩解意见,从本案事实来看,闫成龙在交通事故发生后即进行了检查并入院治疗,其健康状况明显有别于交通事故发生前,可以认定其颈椎疾病的治疗系因该起交通事故引发的必要治疗,人民财保黄石市分公司没有提供有效证据予以反驳,故其辩解意见,不予采纳。第三，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，人民财保黄石市分公司应承担的赔偿责任为：1.伤残赔偿限额项下损失55,362元；2.交强险限额内负担的医疗费1万元；3.商业三者险：医疗费用赔偿限额项下损失15,321.64元-交强险限额内负担的医疗费1万元﹦5,321.64元，共计70,683.64元。综上所述，闫成龙的诉讼请求，部分有事实根据，符合法律规定予以支持；部分没有事实根据，不符法律规定，不予支持。另闫成龙、袁秋林、人民财保黄石市分公司均同意宋斌在闫成龙住院治疗用期间垫付的4,884元款项在本案中一并处理，由闫成龙返还给宋斌，不违反法律规定，予以准许。判决：一、中国人民财产保险股份有限公司黄石市分公司于判决生效后十五日内赔偿闫成龙的损失70,683.64元；二、驳回闫成龙的其余诉讼请求；三、闫成龙于判决生效后十五日内返还宋斌垫付款4,884元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费276元，闫成龙已预交，由袁秋林负担260元，限于判决生效后十五日内支付给闫成龙，其余16元由闫成龙自行负担。二审当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。二审另查明，武汉大学中南医院出院医嘱“生活指导（饮食、活动与休息、功能锻炼）生活规律，稳定情绪，注意休息和营养，低盐低脂饮食，避免受凉、感冒等”。本院认为，本案争议的焦点为：1、闫成龙受伤损失与此次交通事故是否具有因果关系；2、一审判决营养费、误工费、护理费是否正确。一、关于闫成龙受伤损失与此次交通事故是否具有因果关系的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。第二十六条规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任”。因此，交通事故中在计算赔偿金是否应当扣减时应当根据受害人对损害的发生或者扩大是否存在过错进行分析。本案中，闫成龙虽然在2018年5月行颈椎融合内固定术，但这不是侵权责任法上的过错，其不因个人体质状况对交通事故导致的损失存在一定影响而自负相应责任。虽然闫成龙在骨科住院志中记载外伤时头部无撞击，但在本次交通事故前闫成龙在正常工作、上班，在交通事故发生后即进行了检查并入院治疗,其健康状况明显有别于交通事故发生前,可以认定其颈椎疾病的治疗系因该起交通事故引发的必要治疗,闫成龙受伤损失与此次交通事故具有因果关系，且人民财保黄石市分公司并不能提供有效证据予以反驳，故其上诉理由不能成立，本院不予支持。二、关于一审判决的营养费、误工费、护理费是否正确的问题。1、关于营养费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。在本案中，闫成龙受伤后于当日在黄石市第二医院进行门诊治疗，用去医疗费1,618元，后于2019年5月11日转至武汉大学中南医院住院治疗17天。武汉大学中南医院出院医嘱“生活指导（饮食、活动与休息、功能锻炼）生活规律，稳定情绪，注意休息和营养，低盐低脂饮食，避免受凉、感冒等”。闫成龙实际住院19天，一审认定其住院17天并按照每天30元标准计算营养费共计510元，闫成龙对此并未上诉，本院依法予以维持。闫成龙出院后，医嘱要求“注意休息和营养”，故一审酌定出院后营养费为500元并无不当，但两项相加，一审认定为1100元有误，应为1010元，本院依法予以纠正。2、关于误工费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，武汉大学中南医院出院医嘱“生活指导（饮食、活动与休息、功能锻炼）生活规律，稳定情绪，注意休息和营养，低盐低脂饮食，避免受凉、感冒等”，当时的主治医师齐勇建出具了病休证明单，并且武汉大学中南医院以及武穴市人民医院出具证明证实因闫成龙病休停发其绩效和工资，并有其工资账户银行流水予以印证，以上证据形成完整证据链，足以证明闫成龙存在因误工收入减少的情形。虽然闫成龙在2018年5月行颈椎融合内固定术，但其后一直在正常工作，本次误工休息是本次交通事故后遵照医嘱进行，故上诉人称脊髓颈椎病属于慢性疾病，明显与交通事故无关的上诉理由不成立，本院不予支持。根据闫成龙当庭陈述，武穴市第一人民医院2019年2月给其发放的工资为6428元是因为该月并未全勤，故没有发放全额工资，但在此后均以10800元发放，并提供银行流水予以佐证，故其主张工资每月10800元本院予以支持。根据武汉大学中南医院的证明，因闫成龙病休三个月该医院停发其绩效，并有银行流水予以佐证，故一审以其此前1年即2018年5月至2019年4月在武汉大学中南医院的科室绩效工资月平均为6,474元计算，休息三个月期间科室绩效工资损失为19,422元并无不当。但其实际误工工资和绩效工资分别为32400元和19422元，共计51822元，一审判决为52122元系计算错误，本院亦予以纠正。3、关于护理费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”。闫成龙在武汉大学中南医院住院18天，虽然花费护理费为3240元，但平均每天180元偏高，本院酌情调整为每天150元计算，共计2700元。故闫成龙的损失为：（一）医疗费用赔偿限额项下损失合计15,231.64元，其中：1.医疗费13,371.64元；2.住院伙食补助费850元；3.营养费1,010元。（二）伤残赔偿限额项下损失54,522元，其中：1.护理费2700元；2.误工费51822元。二项损失共计69,753.64元，由人民财保黄石市分公司在交强险限额内负担医疗费1万元，其余在商业三者险赔付。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司黄石市分公司的上诉请求部分成立，本院予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决不当，本院依法予以改判。依照依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省浠水县人民法院（2020）鄂1125民初981号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司黄石市分公司于本判决生效后十五日内赔偿闫成龙的损失69753.64元；三、被上诉人闫成龙于本判决生效后十五日内返还被上诉人宋斌垫付款4884元；四、驳回被上诉人闫成龙的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费276元，由被上诉人袁秋林负担260元，被上诉人闫成龙负担16元；二审案件受理费552元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司黄石市分公司负担500元，被上诉人闫成龙负担52元。本判决为终审判决。审判长  倪志勇审判员  饶桂芳审判员  宋顺国二〇二〇年十一月三十日书记员  彭 聪