广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终7221号上诉人（原审原告）：东莞市兆熙家具有限公司。住所地：广东省东莞市*****************。法定代表人：刘某1。被上诉人（原审被告）：陈吉才，男，汉族，1967年4月3日出生，住四川省广安市前锋区***********，公民身份号码为512************913。委托诉讼代理人：温富春，广东大洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢志强，广东大洲律师事务所律师。上诉人东莞市兆熙家具有限公司（以下简称兆熙公司）因与被上诉人陈吉才劳动争议纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初6116号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。兆熙公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持兆熙公司的一审诉讼请求。2.本案一、二审诉讼费用由陈吉才承担。事实及理由：一、一审判决兆熙公司支付解除劳动关系的经济补偿金错误。陈吉才自2019年8月9日起治疗休息期满至8月底自行离开兆熙公司期间，既不接受兆熙公司的工作安排，又不接受公司的正常考勤，属于不请假不到岗、严重违反兆熙公司规章制度的自行离职情形。期间双方虽曾协商工伤保险待遇赔付，但从未协商解除劳动合同事宜。因此，陈吉才属于自动离职，兆熙公司无需支付解除劳动关系的经济补偿金。二、一审判决兆熙公司承担支付陈吉才住院期间的伙食补贴错误。兆熙公司在陈吉才住院期间已派员为其提供餐饮及全部生活帮助，同时还依法承担其停工留薪期工资，故兆熙公司无需再行承担其住院期间的伙食补贴。三、一审判决兆熙公司支付停工留薪工资10658.05元的计算标准有误。自陈吉才2018年9月27日入职至2019年4月13日受伤之日止，月平均实发工资为4240元。在陈吉才治疗及停工休息期内，兆熙公司按1720元/月标准实际发放工资至2019年8月，故应以实际月工资4240元为标准计算停工留薪工资。四、兆熙公司不应当依照伤残八级承担相应工伤保险待遇。陈吉才向东莞市劳动能力鉴定委员会申请鉴定的时间距离受伤时间较短，受伤的右手拇、食指部位功能尚在恢复中。东莞市劳动能力鉴定委员会对陈吉才作出八级伤残的鉴定依据是国标（GB/T16180-2014）八级定级原则（即5.8.1定级原则：器官部分缺损，形态异常，轻度功能障碍，存在一般医疗依赖，无生活自理障碍），而非依据国标（GB/T16180-2014）5.8.2条款中任一具有直接明确的病理情形，如15）一手除拇、食指外，有两指近侧指间关节离断；16）一手除拇、食指外，有两指近侧指间关节功能完全丧失；17）一拇指指间关节离断；18）一拇指指间关节畸形，功能完全丧失等）。因此，东莞市劳动能力鉴定委员会的初次鉴定（确认）结论书与陈吉才实际工伤的伤残等级不符，请求法院重新鉴定陈吉才的伤残等级。综上，请求二审法院予以改判。陈吉才辩称，一、一审判决兆熙公司支付解除劳动关系的经济补偿金正确。本案双方均无有效证据证实劳动关系的终止原因，且都确认劳动关系已经解除。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第29条的规定，一审判决兆熙公司支付经济补偿金合法有据。二、一审判决兆熙公司支付陈吉才住院期间伙食补贴正确。兆熙公司在陈吉才住院期间，没有按照规定的每天70元的标准支付伙食补助费。减去兆熙公司每天实际支付的30元，一审认定住院伙食补助费差额为1040元并无不当。三、兆熙公司称停工留薪期工资的标准为4240元，该数额明显低于全省上年度职工月平均工资的百分之六十，一审法院根据全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算数额4491.6元认定为陈吉才停工留薪期工资的标准法律适用正确。四、陈吉才于2019年9月18日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，兆熙公司若对该鉴定不服应在收到鉴定书之日起十五日内申请复查鉴定或重新鉴定，逾期请求重新鉴定属程序不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。兆熙公司向一审法院起诉请求：1.确认陈吉才自2019年8月9日起自行离职，兆熙公司无需承担支付陈吉才解除劳动关系的经济补偿金4240元；2.确认兆熙公司支付陈吉才停工留薪期工资差额4760.8元（以3661.5元，计算117天）；3.确认兆熙公司依照陈吉才的客观伤残等级标准承担工伤保险待遇85340.4元（暂以伤残九级，按4491.6元为标准计算，其中一次性伤残补助金40424.4元，一次性工伤医疗补助金8983.2元，一次性伤残就业补助金35932.8元）；4.确认兆熙公司无需承担陈吉才住院治疗期间的伙食补贴差额1040元，承担鉴定费及检查费434元；5.本案诉讼费由陈吉才承担。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条，第三十二条，第三十三条、第五十五条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、确认兆熙公司、陈吉才的劳动关系于2019年8月31日解除；二、限兆熙公司于判决发生法律效力之日起十日内支付陈吉才一次性伤残补助金49407.6元、一次性工伤医疗补助金17966.4元、一次性伤残就业补助金67374元、住院伙食补助差额1040元、鉴定及检查费434元、停工留薪期工资10658.05元，解除劳动关系经济补偿金4240元，以上合计151120.05元。三、驳回兆熙公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由兆熙公司负担。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初6116号民事判决书。二审期间，当事人没有提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为劳动争议纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案中，根据兆熙公司的上诉意见，归纳二审争议焦点为：兆熙公司应否支付一审认定的解除劳动关系的经济补偿金以及各项工伤保险待遇。对此，本院分析如下：关于解除劳动关系的经济补偿金的问题。案涉《备料岗位陈吉才2018年9月-2019年8月工资明细》载明陈吉才正常出勤月份2018年10月、2018年11月、2018年12月以及2019年3月的工资分别为4245元、4215元、4175元以及4325元，可计得陈吉才离职前的十二个月的月平均工资为4240元。本案双方对于陈吉才于2019年8月31日离职没有争议，双方虽对陈吉才的离职原因各执一词，但均未能提供证据证实，故一审法院认定双方协商一致解除劳动合同正确。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项及第四十七条的规定，兆熙公司应支付陈吉才解除劳动关系的经济补偿金为4240元，一审对此论述有瑕疵，但处理结果正确，本院予以维持。关于陈吉才的工伤保险待遇问题。陈吉才于2019年7月4日被认定为工伤，但兆熙公司未依法为其参加工伤保险，故根据《广东省工伤保险条例》第五十五条第一款的规定，兆熙公司应当支付陈吉才工伤保险待遇。首先，关于停工留薪期工资差额。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第六十四条第（二）款的规定，陈吉才自2019年4月13日至2019年8月8日共117天的停工留薪期内原工资福利待遇不变。因陈吉才离职前十二个月的月平均工资为4240元，故其停工留薪期间工资为16536元（4240元÷30天×117天）。兆熙公司已经支付陈吉才2019年4月至2019年8月工资分别为2639元[其中，当月停工留薪期工资为1583元（2639元÷30天×18天），其余1056元（2639元-1583元）为陈吉才正常上班应得的工资应予扣除]、1720元、1444元、1419元、1419元，扣除前述兆熙公司已经支付的停工留薪期工资，兆熙公司仍应支付陈吉才的停工留薪期工资差额为8951元（16536元-1583元-1720元-1444元-1419元-1419元），一审对此认定有误，本院予以纠正。其次，关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费差额以及鉴定检查费。兆熙公司以鉴定时机及鉴定标准错误为由申请重新鉴定，但其并未在法定期限内提出复查或再次鉴定，故一审法院采信东莞市劳动能力鉴定委员会出具的初次鉴定（确认）结论书认定陈吉才八级伤残并据此认定陈吉才的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金以及一次性伤残就业补助金正确，一审对于住院伙食补助费差额以及鉴定检查费的认定亦无误，本院均予维持并不再赘述。根据以上各项计算，兆熙公司应支付陈吉才的款项合计：149413元（4240元+8951元+49407.6元+17966.4元+67374元+1040元+434元）。综上所述，兆熙公司的上诉请求部分成立部分不成立，对于成立部分，本院予以支持；对于不成立部分，本院予以驳回。一审判决认定事实部分有误致部分判决有误，本院予以纠正。依照前述援引的法律规定以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初6116号民事判决第一项；二、撤销广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初6116号民事判决第三项；三、变更广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初6116号民事判决第二项为：限东莞市兆熙家具有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付陈吉才一次性伤残补助金49407.6元、一次性工伤医疗补助金17966.4元、一次性伤残就业补助金67374元、住院伙食补助差额1040元、鉴定及检查费434元、停工留薪期工资差额8951元，解除劳动关系经济补偿金4240元，以上合计149413元；四、驳回东莞市兆熙家具有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由东莞市兆熙家具有限公司负担。二审案件受理费10元（东莞市兆熙家具有限公司已预交），由陈吉才负担。本判决为终审判决。审 判 长 姚渠旺审 判 员 邓晓畅审 判 员 李远伦二〇二〇年十一月二十八日法官助理 张春宁书 记 员 谭震聪附相关法律条文（节选）：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《广东省工伤保险条例》第二十五条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第五十五条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。用人单位所在地地级以上市职工月平均工资高于全省职工月平均工资的，计算相关工伤保险待遇使用的全省职工月平均工资按照该地级以上市职工月平均工资执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。