新疆维吾尔自治区伊宁县人民法院民 事 判 决 书（2020）新4021民初2808号 原告：新疆康之源股权投资股份有限公司，住所地：伊宁市西环路******。法定代表人：刘彦昌，该公司董事长。委托诉讼代理人：袁刚，新疆信禾诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：万群，该公司办公室主任。被告：新疆谷浪香粮油有限公司，住所地，住所地：伊宁县巴依托海乡iv>法定代表人：郭军令，该公司经理。被告：伊犁雪雁粮油加工有限公司，住所地，住所地：新疆中小企业创业园iv>法定代表人：郭军令，该公司经理。被告：郭军令，男，汉族，1972年5月26日出生，现住伊宁市。被告：高翠，女，汉族，1973年1月2日出生，户籍地：伊宁县，现住伊宁市。被告：李保明，男，汉族，1967年3月4日出生，现住伊宁市。新疆康之源股权投资股份有限公司（以下简称康之源）与新疆谷浪香粮油有限公司（以下简谷浪香）、新疆雪雁粮油加工有限公司（以下简称雪雁粮油）、被告郭军令、被告高翠、被告李保明借款合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告康之源委托代理人袁刚、万群及被告谷浪香、被告雪雁粮油的法定代表代郭军令、被告郭军令、被告高翠、被告李保明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告康之源股份公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告谷浪香偿还借款本金3,743,430元，支付利息3,326,710元（截止2018年4月20日前的）；2018年4月20日始至付清之日止，期间本金3,743,430元的利息按月息2%计算支付；2、原告对已登记抵押的被告雪雁粮油位于伊宁县中小型企业创业区地号-100519，使用权面积195554平方米的国有土地使用权及地上附着物享有优先受偿权；3、判令被告雪雁粮油、被告郭军令、被告高翠、被告李保明对上述债务承担连带责任；4、本案诉讼费、律师费106,154元由被告承担。事实理由：2014年6月11日和2015年2月2日，被告谷浪香和被告雪雁粮油因经营需要分两次向原告康之源借款共计390万元。就上述借款的偿还，被告雪雁粮油以其位于伊宁县中小型企业创业园的国有土地使用权给原告办理了他项权抵押登记，被告郭军令和被告高翠就上述借款的偿还提供了连带责任担保，并以其在被告谷浪香的股权提供了质押担保，被告李保明为被告谷浪香就2014年6月11日所借340万元款项提供连带责任担保。上述借款，原告多次索要未果。为维护原告康之源的合法权益，特诉至法院请求依法支持原告康之源的诉讼请求。被告谷浪香、雪雁粮油、郭军令辩称，原告康之源所述我的两个公司向他借款不对，2014年我公司和原告签订投资合同，原告新疆康之源投资3,400,000元给谷浪香公司，雪雁公司在新疆城南工业园区办理国有土地证借了原告500,000元，并非是原告说的那样；借款500,000元属实，我应该偿还，但是投资是有风险的，投资失败就变成借款我不认可，利息也不认可，是的，为了股权投资安全，所以要有保证人担保，这是你们要求的，没有向你抵押厂房设备，合同上写的很清楚，是投资款，我用担保的方式向你保证投资的安全，2014年和2015年2月前，谷浪香和康之源签订投资合同，分两次投资，期间没有任何抵押，康之源占我们公司的股权，不是借贷，是投资，原告提供的所有证据均证明对方是投资款不是借贷，只是原告单方面认可是借贷；担保期限明确约定是2年期限，担保已经过期，不承担担保责任；高翠辩称，我不记得了，我只是签了我的名字，其余我没有参与。我之前没有看过这些东西，现在才看到，股权投资方式并不是借贷方式，保证担保合同也是以投资股权的形式盖章，我今天才看到土地他向权证书已经过期，我想把厂子租出去，但是厂子没有人看管，设备全部被偷走毁坏，我现在没能力运转经营厂子。李保明辩称，股权投资的担保已经过期了，失效了，投资存在风险，我是免责的。保证合同是我签订的，当时签订的是股权投资合同，3,400,000元占谷浪香百分之60的股权，原告投资到位了，但不是借款。根据原告举证，2016.6.10至今双方没有任何人找过我本人，已经6、7年了，根据担保法第24条、25条规定，保证期限已经过了，我已经不需要承担保证责任了，由于原告投资被告资金已经到位，我不承担任何责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院认定如下：2014年6月6日，新疆康之源股权投资股份有限公司作为甲方与新疆谷浪香粮油有限公司作为乙方签订了新康股权投字第（20140606）号《投资合同书》，合同约定：乙方计划登记（增资）注册资本为20,000,000元人民币，经乙方申请，甲方同意投资340万元人民币，成为乙方的股东（甲方的投资款不存在任何法律风险）。增资完成后，乙方经济体的股权架构：甲方出资额340万元60%的股权比例（取得公司60%股权所对应的投资金额）、郭军令20%的股权比例、高翠20%的股权比例。各方同意在本合同生效后5个工作日内，投资方应将投资金一次性以现金方式付至乙方账户。甲方按本合同约定支付相应投资款后，乙方应向投资方出具出资证明书；乙方承诺，在甲方支付投资后的30个工作日内，按照本合同的约定完成验资、工商变更登记手续。工商变更登记手续所需费用由乙方承担。投资设立时双方约定每月3.5%的固定经营红利分配目标，分红日为投资签约后次月01日，不足一月按一月计算红利，超过一月按实际天数计算红利；如乙方未按约定支付经营红利，视为乙方违约，投资方有权单方要求乙方回购投资方股权，购买价格最低为投资方原始投资金额3,400,000元本金附加40%年利率（资金违约费用）乘以投资期限计算的本利之和，回购投资方持有的股权；并在回购完成前乙方承诺按每日万分之20计算违约赔偿金。合同签订当日2020年6月6日，郭军令、高翠作为保证人（甲方）与原告康之源股权投资股份有限公司作为债权人（乙方）签订了《保证担保合同》，合同约定：为确保编号为：新康股权投字第（20140606）号合同及投资补充协议的履行，在债务人谷浪香不履行债务时，保证人郭军令、高翠愿意按照约定履行债务或者承担责任，康之源经审查，同意接受郭军令、高翠作为保证人。第一条保证担保的范围：保证担保的范围包括：主债权（股权）本金，债务人应支付的违约金和损害赔偿金以及实现债权的费用（包括诉讼费、律师费等）。被保证的主债权种类、数额：叁百肆拾万元投资款及相关利益。第二条保证担保方式：本合同保证担保方式为连带责任保证。保证人对主合同中的债务人的债务承担连带责任，如债务人没有按主合同约定履行或者没有全部履行其债务，债权人有权直接要求保证人承担保证责任。第三条保证责任：保证期间自本合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后两年止。保证期间，主合同的当事人双方协议变更主合同内容，应当事先取得本合同保证的书面同意。未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。2014年6月10日，李保明作为保证人（甲方）与原告康之源股份公司作为债权人（乙方）签订了《保证担保合同》，合同约定：为确保编号为：新康股权投字第（20140606）号合同及投资补充协议的履行，在债务人谷浪香不履行债务时，保证人李保明愿意按照约定履行债务或者承担责任，康之源经审查，同意接受李保明作为保证人。第一条保证担保的范围：保证担保的范围包括：主债权（股权）本金，债务人应支付的违约金和损害赔偿金以及实现债权的费用（包括诉讼费、律师费等）。被保证的主债权种类、数额：叁百肆拾万元投资款及相关利益。第二条保证担保方式：本合同保证担保方式为连带责任保证。保证人对主合同中的债务人的债务承担连带责任，如债务人没有按主合同约定履行或者没有全部履行其债务，债权人有权直接要求保证人承担保证责任。第三条保证责任：保证期间自本合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后两年止。保证期间，主合同的当事人双方协议变更主合同内容，应当事先取得本合同保证人的书面同意。未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。合同签订后，原告于2014年6月10日向谷浪香转帐投资款3,400,000元。2014年6月10日，在伊宁县工商行政管理局办理股权登记手续，出质股权所在公司：新疆谷浪香粮油有限公司；出质股权数额1600（万元元股）；出质人：郭军令；质权人：新疆康之源股权投资股份有限公司。2015年3月24日，伊犁雪雁粮油加工有限公司为抵（质）押人（甲方）与康之源股权投资股份有限公司作为债权人（乙方）签订了《抵（质）押担保合同》，合同约定，为保障实现抵押权人与新疆谷浪香粮油有限公司的风险投资新康投字第20140606号协议项下乙方债权的顺利实现，甲方愿意以其有权处分的动产、不动产作抵（质）押，乙方经审查接受甲方的抵（质）押物作为担保。第一条，被担保债权为风险投资协议项下乙方向新疆谷浪香粮油有限公司的投资。首期投资：人民币3,400,000元。第二条抵（质）押物一、甲方保证1．本抵（质）押物为甲方合法所有或依法享有处分权；2．本抵（质）押物不存在瑕疵抵（质）、争议、抵押抵（质）、转质等情况；3．本抵（质）押物上设定的抵（质）押权未超出抵（质）押物评估价值；4．己完成与抵（质）押有关的审批手续，并取得所有必要的授权；5．提供与抵（质）押有关的所有文件、材料、均真实、准确、合法、有效；二、抵（质）物情况1．抵（质）押物名称：工业地（位于：伊宁县中小企业创业园区2013-10地，土地证号：）（详见抵押清单）；2．抵（质）押期限：2015年3月24日至2017年3月24日；3．抵（质）物使用限：至2055年3年24日止；三抵（质）物评估价值为人民币伍百万元，抵（质）押物评估价值由甲乙双方商定。如有争议。由乙方指定的法定评估机构进行评估。《抵（质）押担保合同》还对其他有关事项进行约定。2015年4月7日，伊犁雪雁粮油加工有限公司用其所有的19555.54平方米的国有土地使用权在伊宁县国土资源局办理了他项权利登记，设定日期2015年4月7日；存续期限2015年4月7日至2017年4月6日，新疆康之源股权投资股份有限公司取得针对上述19555.54平方米的国有土地使用权的《土地他项权利证明书》。2015年2月2日，新疆康之源股权投资股份有限公司作为甲方与新疆谷浪香粮油有限公司作为乙方签订了新康股权投字第（2015020）号《投资合同书》，合同约定：经乙方申请，甲方同意投资500,000元人民币，购买新疆谷浪香粮油有限公司100%的股份（甲方的投资款不存在任何风险）；各方同意在本合同生效后5个工作日内，投资方应将投资金一次性以现金方式付至乙方账户。投资方支付相应投资款后，乙方应当向投资方出具出资证明书，并按约定办理工商变更登记；乙方承诺，在甲方支付投资后的90个工作日内，按照本合同的约定完成验资、工商变更登记手续。工商变更登记手续所需费用由乙方承担；乙方如若本合同第四条任何条件因任何原因未实现，则投资方有权单方解除本合同，并要求乙方承担连带违约责任，乙方应按投资方投资额的万分之20（按天计算自投资方出资至收回出资日止的期间）支付违约金。投资方不解除合同的，不影响投资方要求乙方承担违约责任的权利。投资方因此遭受经济损失的，对违约金额不能补偿的部分，投资方有权要求乙方及其他合伙人（含各财产共有人）连带赔偿；投资设立时双方约定每月4%的固定经营红利分配目标，分红日为投资签约后次月01日，不足一月按一月计算红利，超过一月按实际天数计算红利；如乙方未按约定支付经营红利，视为乙方违约，投资方有权单方要求乙方回购投资方股权，购买价格最低为投资方原始投资金额500,000元本金附加40%年利率（资金违约费用）乘以投资期限计算的本利之和，回购投资方持有的股权；并在回购完成前乙方承诺按每日万分之20计算违约赔偿金。双方还对其他有关事项进行了约定。合同签定的当天，新疆康之源股份投资股份有限公司以转帐支票的方式向新疆谷浪香粮油有限公司支付了500,000元，郭军令向新疆康之源股份投资股份有限公司出具了一张100,000元和一张400,000元的借条。新疆谷浪香粮油有限公司于2014年6月11日向新疆康之源股权投资股份有限公司支付了119,000元；2014年7月11日支付了136,000元，新疆康之源股权投资股份有限公司冲抵新疆谷浪香粮油有限公司借款本金153,000元，收利息102,000元，冲抵之后新疆谷浪香粮油有限公司还欠借款本金3,747,000元。对双方有争议事实及争议焦点，本院分析认定如下，争议焦点一、新疆康之源股权投资股份有限公司与新疆谷浪香粮油有限公司之间的法律关系存在争议；二、伊犁雪雁粮油加工有限公司于2015年4月7日用其位于××县权属性质为国有土地使用权使用面积为19555.54M，向新疆康之源股权投资股份有限公司设立的质押二年的期限是否符合法律规定；三、郭军令出质所在公司新疆谷浪香粮油有限公司股权1600（万元/元股）是否合法有效；四、保证人郭军令、高翠、李保明是否承担担保责任；五、新疆康之源股权投资股份有限公司因本院诉讼所支出的律师费106,154元是否应当由新疆谷浪香粮油有限公司承担。针对焦点一，本案中，新疆康之源股权投资股份有限公司与新疆谷浪香粮油有限公司于2014年6月6日签订的《投资合同书》中约定新疆康之源股权投资股份有限公司同意给新疆谷浪香粮油有限公司投资3,400,000元人民币，成为新疆谷浪香粮油有限公司的股东（取得公司60%股权所对应的投资金额）。新疆康之源股权投资股份有限公司的投资款不存在任何法律风险，投资设立时双方约定每月3.5%的固定经营红利分配目标，合同签订后新疆康之源股权投资股份有限公司、新疆谷浪香粮油有限公司并未按投资合同约定的内容完成验资、工商变更登记手续，且于2015年2月2日，新疆康之源股权投资股份有限公司与新疆谷浪香粮油有限公司签订的内容基本相同投资金额为500,000元的《投资合同书》，新疆谷浪香粮油有限公司郭军令出具借条，自认为是借款。通过对以上二份《投资合同书》的约定条款和合同的履行方式等内容综合分析，应当认定双方签订《投资合同书》及后续以收取固定利息、约定金额回购的交易安排目的是为一方获得借款资金，另一方出借资金获得利息，应当认定双方为民间借贷关系。具体分析是关于利息，投资获得股权即股权转让关系中，投资款一般及时结清，无需对利息作出约定，只参与公司利润的分配或参与公司的分工，而约定利息是民间借贷关系的主要特征。关于投资股权应当约定办理工商登记，参与公司的管理，而本案中，合同签订后新疆康之源股权投资股份有限公司、新疆谷浪香粮油有限公司并未按投资合同约定的内容完成验资、工商变更登记手续，新疆康之源股权投资股份有限公司按约定占有公司60%的股权，不参与公司的经营管理，只收每月3.5%的固定经营红利分配目标，不承担经营风险，盈亏与投资人无关，与投资股权转让的特征不符。综合以上内容分析，虽然案涉的《投资合同书》名称上是投资，但从合同实质内容、新疆康之源股权投资股份有限公司与新疆谷浪香粮油有限公司的权利义务关系及合同履行情况看，应当认定新疆康之源股权投资股份有限公司与新疆谷浪香粮油有限公司之间的民事法律关系属于名为投资，实为民间借贷关系。故被告方关于新疆康之源股权投资股份有限公司与新疆谷浪香粮油有限公司于2014年6月6日签订的《投资合同书》是投资关系的主张，没有事实依据和法律规定，不能成立，本院不予支持。针对焦点二、伊犁雪雁粮油加工有限公司于2015年4月7日用其位于××县权属性质为国有土地使用权使用面积为19555.54M，向权利人新疆康之源股权投资股份有限公司设立的质押，属担保物权，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十二条当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有约束力。担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人在诉讼时效结束后的二年内行使担保物权的，人民法院应当予以支持。故伊犁雪雁粮油加工有限公司于2015年4月7日用其位于××县权属性质为国有土地使用权使用面积为19555.54M，向权利人新疆康之源股权投资股份有限公司设立的质押符合法律规定，合法有效，质押二年的期限违反法律规定，不具有约束力无效。故被告关于其质押期限二年已过期的主张，不能成立，本院不予支持。针对焦点三、郭军令出质所在公司新疆谷浪香粮油有限公司股权1600（万元/元股）是用新疆谷浪香粮油有限公司股所持股份向新疆康之源股权投资股份有限公司借款3,400,000元提供担保的行为，是其真实意思表示，不违反法律法规，也不违反公序良俗，合法有效。针对焦点四、保证人郭军令、高翠、李保明是否承担担保责任，2014年6月6日，郭军令、高翠作为保证人（甲方）与原告康之源股权投资股份有限公司作为债权人（乙方）签订《保证担保合同》，为确保编号为：新康股投字第20140606号合同及投资补充协议的履行，保证债务人新疆谷良香粮油有限公司不履行债务时，保证人郭军令、高翠愿意按照约定履行债务或者承担责任。保证担保方式为连带责任保证。《保证担保合同》对保证期间虽约定是“自本合同生效起至主合同履期限届之日后两年止”，但主合同未约定借款（或股资款）偿还时间。主合同《投资合同书》第7.1投资设立时双方约定每月3.5%的固定经营红利分配目标，分红日为投资签约后次月01日，不足一月按一月计算红利，超过一月按实际天数计算红利；如乙方未按约定支付经营红利，视为乙方违约，投资方有权单方要求乙方回购投资方股权，购买价格最低为投资方原始投资金额3,400,000元本金附加40%年利率（资金违约费用）乘以投资期限计算的本利之和，回购投资方持有的股权；并在回购完成前乙方承诺按每日万分之20计算违约赔偿金的约定，及2014年7月11日，新疆谷浪香粮油有限公司向新疆康之源股权投资股份有限公司支付了13.6万元后，再未向新疆康之源股权投资有限公司支任何款项（利息或本金）的事实，2014年8月底未按约定支付经营红利，作为投资方应有权单方确定新疆谷浪香粮油有限公司回购投资方股权的时间，应当视为主合同履行期限届满，《保证担保合同》第三条保证责任约定：保证期间自本合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后两年止，保证人郭军令、高翠自保证合同签订之日至2016年8月底保证期限届满，在合同约定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任，故保证人郭军令、高翠担保责任免除，即保证人郭军令、高翠不承担保证责任。2014年6月10日，保证人李保明为保证人（甲方）与原告康之源股权投资股份有限公司作为债权人（乙方）签订《保证担保合同》，为确保编号为：新康股投字第20140606号合同及投资补充协议的履行，保证债务人新疆谷良香粮油有限公司不履债务时，保证人李保明愿意按照约定履行债务或者承担责任。保证担保方式为连带责任保证，其合同内容与2014年6月6日，郭军令、高翠作为保证人（甲方）与原告康之源股权投资股份有限公司作为债权人（乙方）签订《保证担保合同》相同。依前述事实及理由，保证人李保明的担保责任自2016年8月底己届满，保证人李保明不承担保证责任。故新疆康之源股权投资股份有限公司要求郭军令、被告高翠、被告李保明对上述债务承担连带责任的诉讼请求，不能成立，本院不予支持。针对焦点五、对于新疆康之源股权投资股份有限公司主张代理费106,154元的诉讼请求，因代理费是新疆康之源股权投资股份有限公司涉诉产生的费用且新疆康之源股权投资股份有限公司与新疆谷浪香粮油有限公司双方有约定，新疆谷浪香粮油有限公司应当承担相关的代理费。另新疆康之源股权投资股份有限公司要求新疆谷浪香粮油有限公司按月利率24‰计算利息，未高于中国人民银行同期贷款利率的4倍，符合法律，本院予以支持。另有新疆康之源股权投资股份有限公司于2020年1月18日向法院提起诉讼，因被告郭军令涉嫌其他刑事案件未审结押于伊宁市看守所，民事案件不能正常送达和开庭审理，因此本案民事案件等刑事案件生效后，于2020年11月5日立案。综上所述，新疆康之源股权投资股份有限公司要求新疆谷浪香粮油有限公司偿还借款本金3,743,430元及利息（本金3,743,430元，月利率自2014年9月1日至付清日止按中国人民银行同期贷款利率的4倍，即月利率为24‰计算）的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。新疆谷浪香粮油有限公司、新疆雪雁粮油加工有限公司、被告郭军令关于2014年2月2日签订的新康股投字第20140606号《投资合同书》所涉3,400,000元是投资款的辩解，没有事实依据和法律规定，不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告新疆雪雁粮油加工有限公司欠原告新疆康之源股权投资股份有限公司借款3,743,430元及利息（本金3,743,430元，月利率自2014年9月1日至付清日止按中国人民银行同期贷款利率的4倍，即月利率为24‰计算）；二、原告新疆康之源股权投资股份有限公司对已登记抵押的被告雪雁粮油加工有限公司位于伊宁县中小型企业创业区地号-100519，使用权面积195554平方米的国有土地使用权及地上附着物享有优先受偿权；三、由被告新疆谷浪香粮油有限公司支付原告新疆康之源股份投资股份有限公司律师费106,154元；四、驳回原告新疆康之源股权投资股份有限公司要求被告郭军令、被告高翠、被告李保明对上述债务承担连带责任的诉讼请求；五、上述判项中有金钱给付义务的于本判决生效后十日内付清。被告未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30,645.49元，由被告新疆谷浪香粮油有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审  判  员   商 明二 〇 二 〇 年 十 一 月 二 十 五 日书  记  员   撒雪儿