甘肃省兰州市七里河区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0103民初534号原告：马俊花，女，东乡族，1976年6月11日出生，住甘肃省东乡族自治县。委托诉讼代理人：孙泽华，甘肃得舍律师事务所律师。被告：兰州天龙东乡手抓有限责任公司硷沟沿店，住所地兰州市七里河区骆驼巷**。负责人：马国海，该店经理。委托诉讼代理人：冯国旭，甘肃赛莱律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜荣杰，甘肃赛莱律师事务所律师。原告马俊花与被告兰州天龙东乡手抓有限责任公司硷沟沿店(以下简称天龙手抓硷沟沿店)工伤保险待遇纠纷一案。本院于2019年5月6日作出（2018）甘0103民初1771号民事判决。马俊花不服该判决，向兰州市中级人民法院提起上诉。兰州市中级人民法院于2019年10月8日作出（2019）甘01民终2129号裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告马俊花的委托诉讼代理人孙泽华、被告天龙手抓硷沟沿店的委托诉讼代理人冯国旭、杜荣杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马俊花向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费等共计43101.87元;2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告诉称，2011年1月，原告马俊花到被告处工作，制作面点，距今已五年之久。2015年9月29日十一时许，在天龙手抓硷沟沿店地下室抬馒头下楼梯时不慎摔倒，致脚尖扭转朝后，扭伤右踝关节，右踝关节肿胀、疼痛、畸形，活动受限。原告遂被一起上班的同事开车送往甘肃省中医院治疗。被诊断为右内踝骨折（腓骨骨折累及踝关节），并进行了腓骨骨折切开复位钢板内固定术。原告住院20天，出院后一直在家休养。2016年12月22日，依医嘱原告又住院取出内固定装置，住院8天后在家休息。期间，因被告否认原告与被告之间存在事实劳动关系，2016年8月30日，原告向兰州市七里河区劳动人事争议仲裁委员会申请确认原告与被告之间存在事实劳动关系，并要求被告赔偿原告的损失。2016年11月17日，兰州市七里河区劳动人事争议仲裁委员会作出确认原告与被告之间存在事实劳动关系的裁决书；被告对此不服，又向兰州市七里河区人民法院起诉，2017年4月17日，兰州市七里河区人民法院作出原告与被告之间存在事实劳动关系的判决书；被告又不服，向兰州市中级人民法院提起上诉，2017年8月1日，兰州市中级人民法院作出驳回上诉，维持原判的民事判决书。原告第一次住院期间，被告支付了3万元医疗费后，再未赔偿原告的任何经济损失。为此，原告诉至法院。审理中，原告马俊花将其诉讼请求第一项变更为“判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费等共计78832.05元”。本案发回重审后，经本院释明，马俊华将诉讼请求变更为“判令被告赔偿医疗费8555.87元、住院伙食补助费1120元、营养费560元、护理费4132.3元、停工留薪工资2万元、一次性伤残补助金3.5万元、一次性工伤医疗补助金3.5万元、一次性伤残就业补助金3.5万元、交通费500元、鉴定费4800元，合计144668.17元”。天龙手抓硷沟沿店辩称，1.原告诉称“在抬馒头下楼梯时不慎滑倒”与事实不符，原告受伤不在工作时间内且非工作原因导致，被告不予赔偿。2015年9月29日，原告在被告处工作时已经出现行动不便，因活动受限严重，公司员工便将原告送往甘肃省中医医院治疗，据被告了解，原告是在住院前一天，因雪地路滑不慎扭伤右踝关节所致；2退一步讲，被告需要赔偿，也仅承担50%的责任。本案中，原告系成年人，作为被告公司的员工，在工作时应当非常谨慎的注意自身安全，再无第三人侵害的情形下受到伤害，其自身存在一定过错，因此，原、被告承担同等责任，各承担50%；3.原告变更案由及诉讼请求，要求本案按照工伤保险待遇进行审理与事实不符。享受工伤保险待遇的前提是原告被认定为工伤，但原告的工伤认定申请不符合《工伤保险条例》的受理条件。因此，原告在没有认定为工伤的前提下，不应当按照工伤保险待遇进行审理。综上，被告不应当承担责任，即使承担，也应当承担50%的责任。故请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的证据1.兰州市七里河区劳动人事争议仲裁委员会裁决书、七里河区人民法院（2017）甘0103民初7号判决书、兰州市中级人民法院（2017）甘01民终1675号民事判决书。拟证明经兰州市七里河区劳动人事争议仲裁委员会、兰州市七里河区人民法院及兰州市中级人民法院均查明原告马俊花属被告职工，从事面点制作，月工资5000元。原告于2015年9月29日在工作中受伤，被告垫付医疗费（30000元）；证据2.工伤认定申请不予受理决定书编号×××04，拟证明原告向兰州市人力资源和社会保障局申请认定工伤，该局作出不予受理决定书，原告无法享受工伤保险待遇；证据3.原告马俊花与被告负责人马学武的通话录音，拟证明原告马俊花属被告单位职工，从事面点制作，月工资5000元。原告于2015年9月29日在工作中受伤，被告垫付医疗费3万元；证据4.甘肃省中医院住院病历两份（住院时间：2015年9月29日至2015年10月19日，2016年12月22日至2016年12月30日），2016年8月22日医院作出的情况说明以及2019年4月10日出具的证明，拟证明原告在工作中受伤的经过，并两次住院治疗的过程，住院共计28天；证据5.医疗费发票10张，拟证明原告住院治疗自己垫付医疗费8555.87元；证据6.甘肃集天司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票，拟证明经原告向法院申请对原告伤残等级及三期鉴定，原告伤情构成十级伤残，误工期90-120天,护理期60-90天,营养期60-90天，原告支出鉴定费4800元；证据7.唐汪镇人民政府的证明，拟证明护理人员汪生良的身份信息。被告对上述证据中的通话录音、唐汪镇人民政府的证明、中医院出具情况说明以及2019年4月10日的证明不予认可，对其余证据的真实性无异议，予以认可。被告提交东乡县新农合办公室证明一份，拟证明马俊花受伤是因雪地路滑不慎扭伤，并非工作期间受伤及马俊花受伤后，医药费已在东乡县新农合进行了报销的事实，报销数额为17416元。原告对该份证据的真实性无异议，但认为原告受伤是工作期间在楼梯上摔倒致伤，兰州市2015年9月29日是晴天，不存在雪天路滑摔伤的情况。对上述当事人无异议的证据，本院予以确认，经庭审举证质证，本院认定事实如下：2015年9月29日中午11时许，原告马俊花在被告天龙手抓硷沟沿店工作时不慎摔倒致伤，马俊花即被店内员工送往甘肃省中医院住院治疗20天，于2015年10月19日出院。出院诊断为：1.骨折病；2.气滞血瘀；3.腓骨骨折累及踝关节。住院期间产生医疗费32027元，天龙手抓硷沟沿店向马俊花支付医疗费3万元，马俊花出院后通过东乡族自治县新型农村合作医疗管理委员会报销医疗费17416元。2016年12月22日，马俊花因“左踝关节骨折术后内固定寄留1年余”入住甘肃省中医院“取除骨折内固定装置”，住院治疗8天，于2016年12月30日出院，期间产生医疗费8022.87元。2016年8月22日，甘肃省中医院医务处向原告出具情况说明一份，内容：现有我科患者马俊花，女，39岁，汉族，因“外伤致右踝肿痛伴活动受限2小时”，于2015年9月29日13:01以“内踝骨折”收治入院。患者自述入院前一天因雪地路滑不慎扭伤右踝关节，致右踝关节肿胀、疼痛，活动受限。今日来我院急诊就诊，门诊拍X线片示：右内踝骨折。故急诊以“右内踝骨折”收住我科。因当时患者住院期间由朋友代为照顾，其民族及现病史均与当时情形有出入，实际民族为回族，受伤部位为左踝，受伤原因为入院当天在下楼梯时滑到所致，受伤当天无下雪等异常气候，特此证明。2019年4月10日，甘肃省中医院向本院出具证明一份，内容：现有我院医生董林、郑恒恒于2016年8月22日出具的关于“患者马俊花病情的情况说明”，经两位医生查看确认，该情况说明中的“主管医生签字、急诊骨科主任签字”确认为本人签字，“甘肃省中医院医务处公章”真实。特此证明。原一审审理中，马俊花向本院提出司法鉴定申请，申请本院依法委托相关鉴定机构对其的伤残等级、误工期、营养期、护理期进行司法鉴定。经甘肃集天司法鉴定所鉴定，并于2018年10月18日作出【2018】甘肃集天司鉴字第A348号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.马俊花之损伤为十级伤残。2.马俊花误工期为90-120日，护理期为60-90日，营养期为60-90日。另查明，2017年1月20日，天龙手抓硷沟沿店因与马俊花劳动争议一案诉至本院，本院于2017年4月17日作出（2017）甘0103民初7号民事判决：天龙手抓硷沟沿店与马俊花存在事实劳动关系。一审宣判后，天龙手抓硷沟沿店不服，提起上诉。经兰州市中级人民法院二审审理，于2017年8月1日作出（2017）甘01民终1675号民事判决：驳回上诉，维持原判。2018年6月11日，马俊花向兰州市人力资源和社会保障局递交工伤认定申请，该局于2018年6月22日作出×××04号工伤认定申请不予受理决定书，对原告的工伤认定申请不予受理。审理中，马俊华向本院申请工伤能力等级鉴定，2020年9月21经甘肃三维司法鉴定所司法鉴定意见书作出鉴定意见：被鉴定人马俊花的损伤未达到丧失劳动能力鉴定标准。鉴定意见书送达后，马俊花提出复议，甘肃三维司法鉴定所于2020年11月4日答复：鉴定意见书第6页五、分析说明已阐述清楚，在此不再赘述。本院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当承担相应的民事责任。本案双方当事人具有事实劳动关系，马俊花请求用人单位承担赔偿责任，当事人双方法律关系应当属于工伤保险待遇纠纷。关于原告要求被告赔偿医疗费8555.87元的请求，审理中，原告就该主张向法庭提交了相关票据，对该诉请本院予以支持.关于住院伙食补助费1120元的请求，原告两次住院28天，每天补助40元，本院予以支持。关于营养费560元的请求，原告两次住院28天，每天20元，本院予以支持。关于护理费4132.3元的请求，根据2018年甘肃省道理交通事故人身损害赔偿有关费用赔偿标准，本院予以支持。关于交通费500元的请求，交通费是受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，应当以正式票据为凭，与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案原告虽未提供相应票据，但考虑原告实际就医的事实，本院酌情支持300元。关于停工留薪工资2万元的请求，于法无据，本院不予支持。关于原告要求被告一次性支付伤残补助金3.5万元、一次性工伤医疗补助金3.5万元、一次性伤残就业补助金3.5万元的请求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，应当按照《工伤保险条例》的规定进行处理。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照本条例规定的工伤保险项目和标准支付费用”，用人单位为职工缴纳相关保险费用、参加工伤保险是一项强制性义务。本案中，天龙手抓硷沟沿店跟本没有为马俊花办理工伤保险，天龙手抓硷沟沿店违法未能为马俊花办理工伤保险，是马俊花不能获得工伤保险赔偿的原因。天龙手抓硷沟沿店应当全部承担没有未马俊花办理工伤保险的实体责任，天龙手抓硷沟沿店应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险项目和标准支付马俊花费用。《工伤保险条例》规定的工伤保险项目中一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金等的计算，需要根据劳动能力鉴定的伤残等级确定，但本案被鉴定人马俊花的损伤，经鉴定未达到丧失劳动能力鉴定标准，故马俊花要求的一次性伤残补助金3.5万元、一次性工伤医疗补助金3.5万元、一次性伤残就业补助金3.5万元的请求，于法无据，本院不予支持。综上，马俊花主张的各项费用本院支持14668.17元，原告第一次住院费用32027元，合计46695.17元，马俊花医保报销17416元，实际涉案金额29279.17元，天龙手抓硷沟沿店已支付马俊花3万元，即使天龙手抓硷沟沿店承担全部责任，也已超额支付了费用。故对原告的诉讼请求应当予以驳回。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十二条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，判决如下：驳回原告马俊花的诉讼请求。案件受理费3193元，鉴定费2800元，由原告马俊花负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  王 琦审 判 员  田蕴锦人民陪审员  王 岚二〇二〇年十一月二十五日书 记 员  谭青青