四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020)川13民终2957号 上诉人（原审原告）：何巧蓉，女，汉族，生于1995年6月18日，住四川省西充县。 委托诉讼代理人：文静，南充市天顺法律服务所法律工作者，特别授权。 上诉人（原审被告）：西充康桥医院，住所地：西充县晋城镇南台路**，统一社会信用代码525113250788534091。 法定代表人：吴国渭，院长。 委托诉讼代理人：马勇，西充县义兴法律服务所法律工作者，特别授权。 上诉人何巧蓉与上诉人西充康桥医院劳动争议纠纷一案，不服四川省西充县人民法院（2020)川1325民初895号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 何巧蓉向本院提起上诉请求及答辩意见：撤销一审判决，改判西充康桥医院支付克扣的工资5，689.00元、加班费50，924.00元、年休假工资2，655.00元，并由西充康桥医院负担一、二审案件受理费。事实与理由：一、一审判决认为西充康桥医院未克扣何巧蓉工资，属于事实认定错误。《关于保留员工继续工作激励措施的通知》和《员工手册》，未通过法定程序制定和公示，不具证据的证明力，不应当作为认定事实的依据。何巧蓉在过去的两年内平均工资都在4，000.00元以上，同科室同工种同排班的其他护士2019年10月和11月工资也在4，000.00元左右，但何巧蓉2019年10月和11月工资才2，000.00元，西充康桥医院违反了员工工资分配应当按劳分配、同工同酬的原则。《工资表》中从无“激励基金”项目，西充康桥医院凭空编造《关于保留员工继续工作激励措施的通知》和“激励基金”，一审法院又以此作出判决，属于事实认定错误。二、一审判决认为西充康桥医院不应当向何巧蓉支付加班工资，也属于事实认定错误。西充康桥医院的岗位职责除规定120出诊职责外，还规定其他很多职责。何巧蓉值班系上班，超过国家规定时间上班就应当计算加班工资。西充康桥医院规定员工上班24小时，员工休假两天，何巧蓉最长每月上班时间长达260小时以上，平均月上班时间长达215小时以上，上班时间远远超过法律规定的时间，何巧蓉系无法适应如此强度的工作，才离职，西充康桥医院离职率高也证明了这一事实。一审法院仅凭西充康桥医院的一面之词便作出判决，不支持何巧蓉的加班工资。综上，请求二审法院支持何巧蓉的上诉请求。 西充康桥医院上诉请求及答辩意见：撤销一审判决，改判驳回何巧蓉的诉讼请求，并由何巧蓉负担一、二审案件受理费。事实与理由：西充康桥医院实行年休假制度，因为医院工作的特殊性，西充康桥医院让何巧蓉休年休假时，何巧蓉已离开医院，劳务合同解除，系何巧蓉自愿放弃休假的权利，一审判决认定何巧蓉未休年休假的事实和说理均错误。退步讲，即便是何巧蓉未休年休假，西充康桥医院也无恶意，一审法院判决西充康桥医院按何巧蓉工资的3倍支付有失公允。综上，请求二审法院依法改判。 何巧蓉向一审法院起诉请求：何巧蓉对西劳人仲案（2020）2-4号裁决书第一项、第三项不服要求依法改判，具体请求为：1、请求判决西充康桥医院向何巧蓉支付克扣的工资5，689.00元，2、西充康桥医院向何巧蓉支付经济补偿金7，878.00元，3、西充康桥医院向何巧蓉支付加班工资50，924.00元，4、西充康桥医院向何巧蓉支付三个月的失业保险金3，960.00元，5、由西充康桥医院承担本案诉讼费用。 一审认定事实：何巧蓉于2018年3月28日与西充康桥医院签订劳动合同，期限为一年，合同期满后，何巧蓉于2019年8月20日再次与西充康桥医院签订劳动合同，合同期限自2020年8月19日止。按何巧蓉、西充康桥医院签订的劳动合同约定，何巧蓉应严格遵守西充康桥医院制定的规章制度及员工手册。按劳动合同约定及员工手册规定，何巧蓉的工资范围为基础工资每月1，800.00元，另外的绩效工资、职务工资、工龄工资、电话补贴等按医院规定考核后发放。2019年9月30日西充康桥医院向其各科室下发关于保留员工继续工作激励措施的通知，该通知明确自2019年10月起西充康桥医院从自有资金中额外提出部份基金作为对继续留下工作员工的激励，该激励基金不作为工资范畴，离职员工不享有该政策。该通知未明确激励基金的具体发放时间。2019年10月7日，西充康桥医院因资金困难，经西充康桥医院处管理层决议，决定将西充康桥医院处员工工资推迟到2019年12月上旬发放。何巧蓉所在西充康桥医院处的老年科室实行ABNP24H五种轮流上班制度。其中A班工作时间为8时至12时，14时30分至18时；B班工作时间为7时30分至16时；N班工作时间为０时至９时；P班工作时间为18时至0时；24H班为8时至8时。西充康桥医院按规定给予了何巧蓉夜班补助，其中N班每次25.00元，P班20.00元，24H班45.00元。24H班的工作特点系120急救出诊，若无出诊任务可以休息。2019年12月3日，何巧蓉因个人原因向西充康桥医院提出离职，西充康桥医院同意后何巧蓉于2019年12月22日正式与西充康桥医院解除劳动合同。2019年12月，西充康桥医院向何巧蓉发放2019年10月、11月、12月工资，但未向何巧蓉支付激励基金即发展基金。何巧蓉离职后，以西充康桥医院克扣工资、未支付经济补偿金、未支付加班工资及未支付应休未休年休假工资为由向西充县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年4月7日西充县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：一、西充康桥医院在本裁决生效后十五日内向何巧蓉支付2019年10月、11月的发展基金共计2，773.00元，补齐2019年11月工资357.00元；二、西充康桥医院在本裁决生效后十五日内向何巧蓉支付应休未休年休假工资2，655.00元；三、驳回何巧蓉的其它仲裁请求。本仲裁裁决为终局裁决。何巧蓉不服该仲裁裁决第二、三项向法院提出诉讼，西充康桥医院未向南充市中级人民法院申请撤销仲裁裁决。另查明，何巧蓉在西充康桥医院处工作期间，西充康桥医院未为其缴纳职工失业保险。 一审认为，一、西充康桥医院是否应向何巧蓉支付激励基金即发展基金。2019年10月、11月、12月何巧蓉在西充康桥医院处工作期间的正常工资，西充康桥医院按规定已向何巧蓉发放，但西充康桥医院未向何巧蓉发放发展基金。西充康桥医院作为企业为企业发展作出关于保留员工继续工作激励措施的通知，属于企业自主管理的范畴。按通知规定，用于发放的发展基金来源于西充康桥医院的自有资金并未从西充康桥医院处员工工资中提取，也不属于西充康桥医院处员工工资的范围，目的是为了挽留西充康桥医院处员工不离职继续工作，并明确离职员工不应享有该发展基金。当2019年12月西充康桥医院第一次给其员工兑现发展基金时，何巧蓉已提出离职，故西充康桥医院未给何巧蓉发放发展基金，符合其自主管理规定。二、西充康桥医院是否应向何巧蓉支付经济补偿金。何巧蓉于2019年12月3日，在其书写的辞职申请书中明确说明系因个人原因提出辞职，且经西充康桥医院同意后于2019年12月22日办理完工作交接后正式离职。何巧蓉、西充康桥医院双方签订的劳动合同系因何巧蓉主动申请而解除，故西充康桥医院不应向何巧蓉支付解除劳动合同的经济补偿金。三、西充康桥医院是否应向何巧蓉支付加班工资。何巧蓉所在西充康桥医院处的老年科室实行ABNP24H五种轮流上班制度。24H班，即全天24小时在岗，工作特点系120急救出诊，若无出诊任务可以休息。由于医院属于特殊行业，医护工作者需要夜班值守及24小时120急救值班，但此时的工作内容与正常八小时工作内容相比劳动强度明显较低，而且在此期间的大多时间可以原地休息，故对何巧蓉因此主张的加班时间不予支持。再加之西充康桥医院已向何巧蓉支付了特别的夜班补助工资，故西充康桥医院不应再向何巧蓉支付加班费用。四、西充康桥医院是否应向何巧蓉支付失业保险金。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，“失业人员符合下列条件的从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”因何巧蓉主动向西充康桥医院申请离职，故何巧蓉不符合领取失业保险金的条件。西充康桥医院不应向何巧蓉支付失业保险金。五、2020年4月7日西充县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决第二项即西充康桥医院在本裁决生效后十五日内向何巧蓉支付应休未休年休假工资2，655.00元，因针对该项仲裁裁决何巧蓉未提出异议且西充康桥医院也未申请撤销，故法院对此不予审查，但因何巧蓉提出诉讼后，仲裁裁决失效，法院对此项裁决内容予以确认。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条之规定，判决：一、限西充康桥医院于判决生效后十日内向何巧蓉给付应休未休年休假工资2，655.00元；二、驳回何巧蓉的其它诉讼请求。案件受理费10.00元，由何巧蓉负担。 二审查明的事实与一审法院认定的一致。 本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。综合上诉人上诉请求、理由及被上诉人答辩意见，本案争议焦点为：1、西充康桥医院是否应当向何巧蓉支付应休未休年假工资及支付多少；2、西充康桥医院是否应向何巧蓉支付激励基金即发展基金及支付多少；3、西充康桥医院是否应当向何巧蓉支付加班费及支付多少；西充康桥医院是否应当向何巧蓉支付失业保险金及支付多少。4、西充康桥医院向何巧蓉支付三个月的失业保险金及支付多少。 关于西充康桥医院是否应当向何巧蓉支付应休未休年假工资及支付多少的问题。2020年4月7日西充县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决第二项即西充康桥医院在裁决生效后十五日内向何巧蓉支付应休未休年休假工资2,655.00元，因针对该项仲裁裁决何巧蓉未提出异议且西充康桥医院也未申请撤销，故法院对此不予审查，因何巧蓉提出诉讼后，仲裁裁决失效，法院对此项裁决内容予以确认。 关于西充康桥医院是否应向何巧蓉支付激励基金即发展基金及支付多少的问题。2020年4月7日，西充县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁决限西充康桥医院向何巧蓉支付2019年10月、11月的发展基金共计2，773.00元，西充康桥医院收到仲裁裁决后，并未诉讼至法院申请撤销仲裁裁决，一审判决西充康桥医院不向何巧蓉支持发展基金不当，本院予以纠正。对于何巧蓉上诉西充康桥医院克扣了工资4,695.00元,西充康桥医院应当支付其发展基金4,695.00元。因西充县劳动人事争议仲裁委员会计算何巧蓉的费用正确，对何巧蓉的这一上诉请求，本院不予支持。 关于西充康桥医院是否应当向何巧蓉支付加班费及支付多少的问题。何巧蓉提供的证据能够初步证明加班的事实，根据西充康桥医院一、二审均未提供何巧蓉所在部门的排班表或职工上班情况证明何巧蓉并未加班，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第十三条关于“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬等而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。”之规定，应当承担举证不能的后果。本院酌情认定西充康桥医院安排何巧蓉在休息日工作二次，并不能补休。何巧蓉的月基本工资为1，800.00元，经计算为5，958.72元。由西充康桥医院支付何巧蓉加班费5，958.72元。 关于西充康桥医院是否应向何巧蓉支付失业保险金及支付多少的问题。何巧蓉2019年11月30日向西充康桥医院提交的离职申请载明的离职原因为个人原因，2019年12月22日西充康桥医院与何巧蓉解除劳动合同。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十五条关于“失业人员符合下列条件的从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”之规定，西充康桥医院不应向何巧蓉支付失业保险金。 综上，一审判决认定部份事实错误和处理结果不当，依法应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项关于“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；”之规定，判决如下： 一、维持四川省西充县人民法院（2020)川1325民初895号民事判决第一项，即“限西充康桥医院于判决生效后十日内向何巧蓉给付应休未休年休假工资2，655.00元”； 二、撤销四川省西充县人民法院（2020)川1325民初895号民事判决第二项； 三、限西充康桥医院于本判决生效次日起十日内向何巧蓉支付加班补助费5，958.72元； 四、限西充康桥医院于本判决生效次日起十日内向何巧蓉支付2019年10月、11月的发展基金2，773.00元； 五、驳回何巧蓉的其他诉讼请求。 一审案件受理费10.00元，由何巧蓉负担；二审案件受理费10.00元，由西充康桥医院负担。何巧蓉予交二审案件受理费10.00元予以退还。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 程 鹰 审判员 苟 豪 审判员 唐晓兰 二〇二〇年十一月二十四日 书记员 杜 倩