河北省衡水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀11民终2247号 上诉人（原审被告）：王铁环，男，1972年11月20日出生，汉族，住石家庄市正定县。 委托诉讼代理人：马彦华，男，1979年7月14日出生，汉族，住河北省藁城市。 被上诉人（原审原告）：衡水祥云房地产开发有限公司，住所地：衡水市桃城区中华大街******。 法定代表人：韩志英，执行董事。 委托诉讼代理人：苗向东，河北利华律师事务所律师。 上诉人王铁环因与被上诉人衡水祥云房地产开发有限公司（以下简称祥云房地产公司）建设工程合同纠纷一案，不服河北省武邑县人民法院（2020）冀1122民初231号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王铁环委托诉讼代理人马彦华，被上诉人祥云房地产公司委托诉讼代理人苗向东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王铁环上诉请求：1、依法撤销一审判决，直接改判驳回祥云房地产公司的起诉或者发还重审。2、本案诉讼费全部由祥云房地产公司承担。事实和理由:第一，祥云房地产公司不具备诉讼主体资格，应当依法驳回祥云房地产公司的起诉。在双方签订建筑工程施工合同书的时候，是封志广自称承包祥云房地产公司的项目，再分包给王铁环，共同使用祥云房地产公司的资质，所以当时封志广加盖了他自己说是他刻的公章。因此本案是工程施工分包合同。从合同签署的当事人及给付工程款的过程，足以证实是分包合同，不是建筑工程合同。因此，合同的当事人是封志广和王铁环，根本与祥云房地产公司无关。因此，祥云房地产公司不具备我国《民事诉讼法》规定的原告主体资格。人民法院应当依法驳回祥云房地产公司的起诉。王铁环是分包工程的农民工，主要以承揽工程，为农民工找活挣钱。在签订合同时是以个人(自然人)的名义签订的。祥云房地产公司是房地产开发专业公司，假设封志广是祥云房地产公司的工作人员，祥云房地产公司也是利用其专业的优势，故意与不具备专业资质的自然人签订无效合同，蒙骗王铁环白白出力，出资。第二，一审判决认定事实不清，适用法律错误。1、因为本案所涉的建筑施工合同是分包合同，王铁环是包工包料的施工方。所以一审判决适用最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释，认定王铁环与封志广所签订的合同无效，是错误的。2、在一审中王铁环多次对祥云房地产公司的公章真伪提出异议，一审不予审核，是放纵和支持违法行为，与法律公平、公正的基本思想背道而驰。3、对评估公司的评估报告，王铁环多次提出异议，一审法院不让王铁环对评估公司的回复进行质证，剥夺了当事人的基本诉讼权利。严重违反民事诉讼法的规定，有可能影响案件的公正审理。4、在王铁环明确提出评估报告错误的情况下，一审不仅不让当事人对评估公司的回复进行质证，并且没有告知当事人有权进行重新评估的权利，一审程序错误。5、按照评估公司评估报告的结论，王铁环连基本人工费、材料费都不够，何谈法律公平、公正。 祥云房地产公司答辩称：一审判决认定事实准确，对于证据的采信完全符合法律规定，一审判决应该得到支持。 祥云房地产公司向一审法院起诉请求：1、依法判令祥云房地产公司、王铁环于2019年12月5日签订的《工程施工合同》无效。2、依法判令王铁环返还其超额支取的祥云房地产公司工程款60万元。3、本案诉讼费用由王铁环承担。 一审法院认定事实：2019年12月5日，祥云房地产公司、王铁环就位于武邑县滏阳明珠新区1期13号楼14号楼装修工程签订工程施工合同，总工程造价共计4960000元。2020年春节前王铁环撤场，后王铁环拒不进场继续施工。王铁环在祥云房地产公司处支取了工程款900000元，审理中经本院委托河北朝华工程造价咨询有限公司，作出冀朝华【2020】第126号鉴定意见书，王铁环已完成的工程量造价为520570.48元，涉案鉴定费用为59500元。祥云房地产公司向本院提起诉讼并在该诉状内容的具状人部分，加盖了“衡水祥云房地产开发有限公司”的公章并就涉案工程祥云房地产公司、王铁环于2019年12月5日所签订的工程施工合同上，甲方签章部分为“衡水祥云房地产开发有限公司”并加盖公章。法院委托的河北朝华工程造价咨询有限公司作出涉案鉴定意见书后，王铁环提出异议，就该异议内容，河北朝华工程造价咨询有限公司做出了书面回复。 一审法院认为，王铁环系自然人，不具备建设施工企业资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，其与祥云房地产公司签订的建设工程施工合同无效。经本院委托专业鉴定机构进行工程造价鉴定，王铁环已完成的工程量造价为520570.48元，祥云房地产公司当庭将要求王铁环返还的超支工程款数额变更为379429.52元，本院予以支持。遂依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定判决：一、原告衡水祥云房地产开发有限公司与被告王铁环于2019年12月5日签订的《工程施工合同》无效。二、被告王铁环返还原告衡水祥云房地产开发有限公司工程款379429.52元，于判决生效后五日内履行。三、驳回原告衡水祥云房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计4900元，保全申请费3020元，鉴定费59500元，共计67420元，原告衡水祥云房地产开发有限公司负担24720元，被告王铁环负担42700元。 本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，关于祥云房地产公司是否具备本案诉讼主体资格问题。王铁环主张与其存在合同关系的是封志广，封志广自称承包祥云房地产公司的项目再分包给王铁环，祥云房地产公司不具有本案诉讼主体资格。对此，王铁环未能提交相关证据证明其与封志广之间就案涉工程存在合同关系，而本案一审中祥云房地产公司申请封志广出庭作证，证明封志广是祥云房地产公司在案涉工地上的财务负责人，封志广向王铁环转账支付的款项是由祥云房地产公司支付的案涉工程款。本院认为，工程施工合同由祥云房地产公司加盖公章并有法定代表人印章，王铁环虽对工程施工合同中公章的真实性提出异议，但王铁环对合同内容无异议，并在合同尾部乙方处签名摁印，且王铁环已按该合同履行，结合工程施工合同履行情况以及封志广证人证言可以证实祥云房地产公司具备本案诉讼主体资格。 关于工程施工合同效力问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”。一审以王铁环系自然人，不具备建设施工企业资质，根据上述法律规定认定王铁环与祥云房地产公司签订的工程施工合同无效正确。工程施工合同虽无效，但王铁环已履行部分合同义务，祥云房地产公司也向王铁环支付了部分工程款，对王铁环所称祥云房地产公司故意与不具备专业资质的自然人签订无效合同，蒙骗王铁环白白出力出资的主张，本院不予支持。 关于案涉工程造价鉴定意见书能否作为认定案件事实的依据。在一审法官主持下，鉴定机构与祥云房地产公司、王铁环共同进行了现场勘察，案涉鉴定意见书系经一审法院依法委托作出，鉴定机构及鉴定人员均具有相关资质，鉴定程序合法。王铁环对工程造价鉴定意见书提出异议，鉴定机构对王铁环的异议作出书面回复，王铁环称在本案一审中未对该回复进行质证，本案二审庭审中已将鉴定机构的书面回复交由王铁环阅看并发表质证意见。鉴定机构对王铁环提出鉴定意见书中关于工程造价含税金以及工程量、价格的异议在书面回复中已经作出清楚明确的答复，王铁环未能提交证据证明本案符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中重新鉴定的情形，故一审依据工程造价鉴定意见书作为认定案件事实的依据，并无不当。 综上所述，王铁环的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6991元，由上诉人王铁环负担。 本判决为终审判决。 审判长  张天杲 审判员  贾志英 审判员  刘 畅 二〇二〇年十一月二十四日 书记员  陈 兵 ——