贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0302民初8775号 原告：涂德美，女，1979年11月11日生，汉族，住贵州省遵义市播州区。 委托诉讼代理人：马昌琼，贵州降龙律师事务所律师。 被告：贵阳市雅斯贸易有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区嘉禾路龙泉巷龙泉小区******。统一社会信用代码91520103688446907H。 法定代表人：刘振华，总经理。 委托诉讼代理人：田倩倩，贵州宇辉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈晓凤，贵州宇辉律师事务所律师。 原告涂德美与被告贵阳市雅斯贸易有限公司（以下简称雅斯贸易公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月6日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告涂德美及其委托代理人马昌琼、被告雅斯贸易公司的委托诉讼代理人陈晓凤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告涂德美向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告之间的劳动关系；2、判令被告支付原告2018年9-10月2个月的工资9544元；3、判令被告支付原告经济补偿金38176元；4、判令被告向原告支付未签订劳动合同双倍工资52492元。事实及理由：原告于2012年2月入职被告公司，在被告设立的老城百盛商场专柜从事销售工作，在此期间，被告与原告签订两次劳动合同后就没有再与原告签订劳动合同，也没有为原告购买任何社会保险。原告为了维护自身合法权益，特提起诉讼，望判如所请。 被告雅斯贸易公司辩称，1、愿意与原告解除劳动合同。2、工资一般应推迟一个月发放，由于原告因病到重庆就医没有上班，故被告将其2018年10-11月基本工资统一在12月份进行了发放，原告诉请与事实不符。3、在2018年4月以前，被告虽然没有为原告购买社会保险，但相关费用以现金的方式发放给原告，此后，被告为原告购买了社会保险，原告离职并非被告过错造成，故原告要求经济补偿金于法无据。4、被告与原告两次签订固定期限劳动合同，在此基础上虽未再签订合同，但应视为双方是有劳动合同的，故请求驳回原告的第二、三、四项诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2012年2月，原告到被告处上班，在红花岗区莱勒专柜从事服装销售工作，实行基本工资＋销售提成的薪资模式。2018年9月18日至2018年10月4日，原告因病在第三军医大学西南医院住院治疗未上班，被告没有向其支付2018年10月、11月的工资。 原告涂德美在2019年九次实发工资分别为4683元、5926元、4836元、2730元、3510元、2777元、2592元、3359元、3154元，月平均工资为3729.67元。 被告雅斯贸易公司在2012年2月至2018年10月未给原告涂德美缴纳相应的社会保险，为原告涂德美缴纳了2018年11月至2019年10月的社会保险。 因原被告双方就社会保险缴纳问题产生分歧，涂德美于2019年9月28日向遵义市红花岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于2019年11月27日开庭审理时因涂德美未到庭，仲裁委按照法律规定视申请人涂德美撤回仲裁申请。2019年10月10日，原告涂德美正式离职。 2020年7月27日，原告涂德美再次向遵义市红花岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，遵义市红花岗区劳动人事争议仲裁委员会作出遵市红区劳人仲字［2020］第38号不予受理通知书，对涂德美的仲裁申请不予受理。涂德美对前述结果不服，酿成讼争。 本院认为，根据庭审查明事实，原告于2012年2月进入被告公司从事销售工作，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”的规定，对原、被告之间的劳动关系，本院予以确认，双方之间建立劳动关系的时间应是2012年2月；因被告作为用工单位，应按时给原告缴纳相应的社会保险，但被告从2012年2月至2018年10月一直未给原告参保，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；…。”的规定，原告解除与被告的劳动合同关系，不违反法律规定，结合双方在庭审中认可原告离职时间为2019年10月10日，故本院认定原告与被告之间的劳动合同已于2019年10月10日解除。 关于未发工资问题，原告确有2018年10月、11月未收到被告发放的工资，但由于原告在此期间因病住院治疗未上班，不能享有销售提成，结合被告2018年12月工资收入明显高于其他月份的工资收入，可以认定被告已将原告2018年10月、11月的基础工资在2018年12月向原告进行统一发放。故原告的此项诉讼请求，本院不予支持。 关于经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”、第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。…。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，平均工资的计算期间应是2018年10月至2019年9月，但因原告2018年10月、11月未收到工资、12月存在补发工资情形，故本院酌定从2019年1月开始计算，其月平均工资应是3977.67元，故被告应当支付原告2012年2月至2019年10月10日在被告处工作期间的经济补偿共计29837.36元（3729.67元/月×8个月=29837.36元） 对原告主张的未签订无固定期限劳动合同双倍工资52492元的诉请。在庭审中，原告陈述其与被告连续二次签订了《劳动合同书》，但未提供证据，且被告也未认可，结合原告在被告处工作近8年的事实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条：“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”、第八十二条第二款：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，在庭审中，原告陈述其与被告连续二次签订了《劳动合同书》，但未提供证据，结合原告在被告处工作近8年的事实，应视为被告自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同，双方已订立无固定期限劳动合同；同时原告亦未举证证明双方之间存在应当订立无固定期限劳动合同的情形而用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，对原告的该项诉请，本院依法不予支持。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决如下： 一、原告涂德美与被告贵阳市雅斯贸易有限公司的劳动关系已于2019年10月10日解除； 二、由被告贵阳市雅斯贸易有限公司在本判决生效后十五日内支付原告涂德美经济补偿金29837.36元。 二、驳回原告涂德美的其他诉讼请求。 案件受理费5元（已减半收取），由被告贵阳市雅斯贸易有限公司负担。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 审 判 员  向 宏 二〇二〇年十一月二十四日 法官助理  张 婕 书 记 员  唐鸿娅