云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0102民初10120号原告（被告）：易慧华，女，1992年10月26日出生，汉族，住址：云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：杨鑫明，北京京师（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：叶建财，北京京师（昆明）律师事务所实习律师，特别授权代理。被告（原告）：昆明商务旅行社有限公司，住所：云南省昆明市东风西路**香宫国际**，统一社会信用代码：915301002166759631。法定代表人：廖伟，董事长。委托诉讼代理人：陈夏露，云南云滇律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：何建，云南云滇律师事务所律师，特别授权代理。本院先后受理了原告易慧华与被告昆明商务旅行社有限公司（以下简称：商务旅行社）劳动争议一案及原告商务旅行社与被告易慧华劳动争议一案。因双方当事人均是不服同一仲裁裁决向本院起诉，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定，裁定将后案并入本案一并审理，双方当事人互为原告和被告。本院依法适用简易程序，于2020年10月19日公开开庭进行了审理。原告（被告）易慧华及其委托诉讼代理人杨鑫明、叶建财，被告（原告）商务旅行社的委托诉讼代理人何建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）易慧华向本院提出诉讼请求：1.确认2014年11月3日至2020年3月12日之间原、被告双方存在劳动关系；2.被告商务旅行社向原告易慧华支付违法解除劳动关系赔偿金99693元；3.被告商务旅行社向原告支付工资44895元；4.本案诉讼费由被告商务旅行社承担。事实和理由并辩称：易慧华自2014年11月3日起在商务旅行社从事计调工作，主要负责上海罗氏制药有限公司的会议服务及安排工作，双方未签订书面劳动合同，口头约定易慧华的薪酬为底薪4000元/月，并可按照会议安排业务收入的一定比例向易慧华支付业务提成，底薪中的3000元每月固定发放，剩余1000元累计12个月后于年底或年初一次性发放。2019年7月，商务旅行社为易慧华办理了社会保险，2020年3月12日，商务旅行社出具《昆明商务旅行社对员工易慧华的处理意见》，因易慧华不同意商务旅行社的处理意见，商务旅行社于2020年3月12日当日辞退易慧华，停发工资，并不再向易慧华发放工作期间应得的提成奖金。综上，商务旅行社违法解除与易慧华之间的劳动关系，且扣发易慧华劳动报酬，已经严重侵害易慧华的合法权益，商务旅行社应当向易慧华支付违法解除劳动关系赔偿金以及扣发的工资，理由如下：一、商务旅行社应当支付违法解除劳动关系的赔偿金。2020年3月12日，商务旅行社以易慧华自“2019年中旬开始工作态度强势，对当前公司待遇不满足，并多次在办公场所怼主管领导，还公开要求被辞退，此工作情绪对公司造成不好的影响”为由向易慧华出具了《昆明商务旅行社对员工易慧华的处理意见》，因易慧华不同意该处理意见，商务旅行社就于当日辞退易慧华，停发工资，并不再向易慧华发放工作期间应得的提成奖金。2020年3月13日，商务旅行社向其客户上海罗氏制药有限公司出具函件，告知该客户“易慧华因个人原因已经于2020年3月12日离职”，同时安排了其他员工接替易慧华的工作。商务旅行社主动与易慧华解除劳动关系，并不具备《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的任何情形，系违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，应当向易慧华支付违法解除劳动关系的赔偿金。二、商务旅行社应当向易慧华支付被扣发的工资。第一，虽然根据易慧华的工资条显示易慧华的基本工资为3000元，但是商务旅行社法定代表人在与易慧华的微信聊天记录及电话通话中多次承认易慧华的底薪为4000元/月，每月扣发的1000元累计后于每年年底或年初一次性发放，且根据易慧华提交的银行流水及微信收款记录可以看出，2016年2月2日和2017年1月18日商务旅行社总经理廖青分别通过银行转账和微信转账的方式向易慧华发放12000元，2018年2月8日商务旅行社总经理廖青通过银行转账向原告发放35754.42元，其中就包括每月扣发后累计的工资12000元。上述证据以及发放习惯，均可证明易慧华的底薪为4000元/月，其中有1000元累计于每年年初1月或2月一次性发放12000元。第二，根据商务旅行社总经理廖青向易慧华出具的2019年6月-12月个人提成统计表以及商务旅行社于2020年3月12日出具的《昆明商务旅行社对员工易慧华的处理意见》第2条可以看出，易慧华与商务旅行社已经就个人提成进行统计核算，2019年7月-12月易慧华的提成为32313.32元，该金额双方均已认可，且商务旅行社承诺该笔款项在2020年7月前支付给易慧华。但商务旅行社至今仍未向易慧华支付上述款项。被告（原告）商务旅行社向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告2014年11月3日至2018年3月31日期间不存在劳动关系；2.原告商务旅行社无需向被告易慧华支付违法解除劳动关系的赔偿金人民币87045.82元；3.本案诉讼费由被告易慧华承担。事实和理由并辩称：2018年4月1日，商务旅行社与易慧华建立劳动关系，双方约定易慧华每月工资为3000元。初到公司，易慧华工作态度端正，商务旅行社予以肯定。但自2019年开始，易慧华频频出现违反公司管理规定的行为，以各种理由请假，对待工作敷衍，对商务旅行社造成了非常负面的影响。商务旅行社多次与易慧华沟通，希望其能调整状态、认真对待工作，但多次沟通无果。2019年7月开始，易慧华违反公司管理规定的行为更恶劣，经常迟到、早退、旷工、临时“通知”主管其要请假、甚至在办公场所公开“怼”主管，一再要求商务旅行社“辞退”她。商务旅行社迫于无奈，约谈易慧华，始终将是否仍在商务旅行社工作的选择权交给易慧华，但易慧华拒不作出选择，亦不正常进行工作。综上所述，商务旅行社并未主动解除与易慧华的劳动关系，更不存在违法解除行为，易慧华要求商务旅行社支付经济赔偿金没有事实和法律依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：易慧华于2014年11月3日到商务旅行社工作，双方未订立书面劳动合同，商务旅行社于2019年8月份开始为易慧华参加社会保险。易慧华在商务旅行社工作至2020年3月12日。“廖青”系商务旅行社的总经理，也是商务旅行社的股东。易慧华的工资分别通过“廖青”、“沙惠”、“金秋菊”的账户发放。2016年2月2日，“廖青”向易慧华转账支付12000元。2017年1月18日，“廖青”通过微信向易慧华转账支付12000元。2017年3月10日，“廖青”向易慧华转账支付58287.88元。2017年9月7日，“廖青”向易慧华转账支付18410元，并备注为“16年下半年提成”。2018年2月8日，“廖青”向易慧华转账支付35754.42元。2019年1月30日，“廖青”向易慧华转账支付80000元，并备注为“2018提成”。2020年1月21日，“廖青”向易慧华转账支付58310.18元。2019年3月份至2020年2月份，“廖青”、“金秋菊”每月向易慧华支付的工资分别为3010元、3080元、2990元、3030元、2965元、3015元、3185元、3110元、3025元、2626元、3260元、3053元。易慧华（作为申请人）以商务旅行社（作为被申请人）向昆明市五华区劳动人事争议仲裁院提起劳动仲裁，请求事项为：1.解除申请人与被申请人之间自2014年11月3日至2020年3月12日的劳动关系；2.被申请人向申请人支付因未签订劳动合同的双倍工资99693元（9063×11个月，自2014年11月3日-2015年11月3日）；3.被申请人无正当理由违法辞退申请人应支付经济补偿金95161元（9063元×2倍×5年+半个月工资4531元，自2014年11月3日-2020年3月12日）；4.被申请人支付拖欠申请人的工资56895元（2018年扣发底薪：1000元×12个月=12000元；2019年工资扣发底薪：1000元×12个月=12000元；2019年扣发业务提成32313元，2020年扣发业务提成582元）。该院于2020年8月11日作出（2020）五劳人仲字第261号仲裁裁决：一、申请人易慧华与被申请人昆明商务旅行社有限公司自2014年11月3日起至2020年3月12日期间存在劳动关系；二、被申请人昆明商务旅行社有限公司于本裁决书生效之日起十五日内支付申请人易慧华违法解除劳动关系的赔偿金人民币￥87045.92元；三、驳回申请人易慧华的其他仲裁请求。（2020）五劳人仲字第261号《仲裁裁决书》于2020年8月17日送达给易慧华，于2020年8月18日送达给商务旅行社。易慧华于2020年8月31日向本院提起诉讼，商务旅行社于2020年8月31日向本院提起诉讼。本院认为，原、被告均认可双方存在劳动关系，商务旅行社仅是认为易慧华的入职时间为2018年4月1日。但是易慧华提交的银行流水显示“廖青”于2014年12月22日向其转账9000元，易慧华提交的《询证函》《报价单》《培训确认》等证据能够证明其在2014年11月20日就在商务旅行社工作，商务旅行社虽然不认可上述证据，但上述证据均盖有商务旅行社的公章，而商务旅行社未提交相反证据予以证明，应该承担举证不能的法律后果，故本院确认易慧华与商务旅行社于2014年11月3日开始建立劳动关系。2020年3月12日，商务旅行社给易慧华发送了《昆明商务旅行社对员工易慧华的处理意见》，该证据商务旅行社虽然不认可，但结合易慧华提交的录音材料，本院对该处理意见予以采信，且根据商务旅行社于2020年3月13日给“罗氏公司”发出的通知以及“廖青”给易慧华发送的短信，易慧华与商务旅行社的劳动关系于2020年3月12日解除，易慧华无须再请求解除双方的劳动关系。易慧华主张工资44895元由2019年提成工资、2019年扣发工资以及2020年提成工资构成。针对其主张的2019年提成工资，通过易慧华提交的银行流水以及与“廖青”的聊天记录，可以确认易慧华在商务旅行社工作期间有发放提成工资的事实，而对于其2019年7月至12月的提成工资32313.32元有“廖青”签字确认，且已经达到支付条件，故商务旅行社应该向易慧华支付该提成工资32313.32元；针对其主张的2019年工资12000元，根据易慧华与“廖青”的微信聊天记录，该12000元系商务旅行社在未为易慧华参加社会保险期间给予的补偿，商务旅行社已经于2019年8月开始为易慧华参加社会保险，故应该向易慧华支付2019年1月至7月的补偿7000元；针对其主张的2020年提成工资,因为易慧华未提交证据予以证明,故本院不予支持。商务旅行社在给易慧华送达的《昆明商务旅行社对员工易慧华的处理意见》明确了三种处理意见，而“廖青”和易慧华协商过程中未形成一致意见，故“廖青”表示让易慧华于第二天即2020年3月13日不用上班，并在2020年3月13日向合作单位通报易慧华已经离职的情况，因此，本院确认商务旅行社于2020年3月12日解除与易慧华的劳动关系。而商务旅行社没有提交证据证明其解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条规定，构成违法解除劳动合同，故应该向易慧华支付赔偿金。易慧华于2014年11月3日与商务旅行社建立劳动关系，其2019年3月份至2020年2月份的平均工资为3029.08元，2020年1月21日，“廖青”向易慧华转账支付58310.18元,易慧华自认其中2019年1月至6月的提成为28444.88元，加上“廖青”确认的2019年7月至12月的提成32313.32元，易慧华2019年的提成工资为60758.2元，故商务旅行社向易慧华支付的赔偿金为（60758.2元÷12月＋3029.08元）×5.5月×2=89014.86元。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十九条、第四十条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条的规定，判决如下：一、被告（原告）昆明商务旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（被告）易慧华支付2019年7月至12月的提成工资32313.32元；二、被告（原告）昆明商务旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（被告）易慧华支付2019年1月至7月的补偿款7000元；三、被告（原告）昆明商务旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（被告）易慧华支付违法解除劳动合同的赔偿金89014.90元；四、驳回原告（被告）易慧华的其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）昆明商务旅行社有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收案件受理费。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  范萌萌二〇二〇年十一月十八日法官助理刘志恒书记员蒲跃洲