山西省晋城市中级人民法院民事判决书（2020）晋05民终543号上诉人(原审被告)：靳利军，男，1988年3月5日生，汉族，身份证住址：山西省陵川县附城镇丰西村**。上诉人(原审被告)：晋城市奥体动力商贸有限公司。住所地：山西省晋城市城区凤台西街**（太平洋大厦**）。法定代表人：靳银生，任经理。委托代理人：靳利军，系公司员工。上诉人(原审被告)：周浴东，男，1965年7月1日出生，汉族，身身份证住址：山西省高平市北诗镇东岭村**。/div>被上诉人（原审原告）：晋城市融资担保有限公司（原晋城市中小企业信用担保有限公司，一审判决作出后变更）。住所地：山西省泽州县兰花国际物流园区置业开发有限公司办公楼**/div>法定代表人：张满峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：王**芳，山西昌和律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘沙沙，山西昌和律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：陵川县鑫森生态农业开发有限公司。住;">住所地：山西省晋城市陵川县礼义镇礼沙路iv>法定代表人：吕永利。原审被告：陵川县永庆林木专业合作社。住;">住所地：晋城陵川县礼义镇西尧村iv>法定代表人：吕永庆，该合作社社长。原审被告：焦青枝，女，1984年3月26日出生，汉族，身份证身份证住址：山西省晋城市城区东巷街**。iv>原审被告：路海燕，女，1978年9月23日出生，汉族，身份证住身份证住址：山西省陵川县礼义镇西尧村正街巷**。v>原审被告：李海军，男，1974年11月6日出生，汉族，身份证住址身份证住址：山西省高平市建宁乡李家河村吴家**。>原审被告：苏杨青，男，1963年12月7日出生，汉族，身份证住址：身份证住址：山西省陵川县礼义镇西尧村正街巷**。原审被告：秦林忠，男，1968年3月3日出生，汉族，身份证住址：山身份证住址：山西省陵川县礼义镇沙河村土圪套**。div  style="line-height: 25pt; text-indent: 30pt; -ms-text-autospace:;">原审被告：路某2，女，2004年10月31日出生，汉族，山西省陵川县人，系吕永庆女儿。原审被告：路某3，女，2007年3月19日出生，汉族，山西省陵川县人，系吕永庆女儿。上诉人靳利军、晋城市奥体动力商贸有限公司、周浴东与被上诉人晋城市融资担保有限公司、陵川县鑫森生态农业开发有限公司，原审被告陵川县永庆林木专业合作社、焦青枝、吕永庆、路海燕、李海军、苏杨青、秦林忠追偿权纠纷一案，山西省晋城市城区人民法院于2017年10月13日作出（2017）晋0502民初1672号民事判决。判后，苏杨青不服，向本院提起上诉，本院于2018年6月28日作出（2018）晋05民终439号民事裁定书，裁定撤销原判决，发回晋城市城区人民法院重审。晋城市城区人民法院于2019年7月22日作出（2018）晋0502民初2576号民事判决，上诉人靳利军、晋城市奥体动力商贸有限公司、周浴东不服，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人靳利军、上诉人晋城市奥体动力商贸有限公司的委托诉讼代理人靳利军、上诉人周浴东，被上诉人晋城市融资担保有限公司的委托诉讼代理人王**芳、刘沙沙，原审被告苏杨青到庭参加诉讼，被上诉人陵川县鑫森生态农业开发有限公司，原审被告陵川县永庆林木专业合作社、焦青枝、路海燕、吕永庆、李海军、秦林忠经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。法庭调查结束后，上诉人周浴东提出原审被告吕永庆已死亡。本院经核实，吕永庆于2020年1月20日死亡。2020年9月9日，本院作出（2020）晋05民终543-1号民事裁定书，中止本案诉讼，并依法通知其继承人参加诉讼。原审被告吕永庆的父亲吕启明、母亲刘喜花明确表示放弃继承，不参加诉讼；吕永庆妻子路海燕、女儿路某2、路某3未到庭表明是否放弃继承，本院依法追加路某2、路某3为原审被告参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人靳利军、晋城市奥体动力商贸有限公司上诉请求：1、依法撤销（2018）晋0502民初2576号民事判决书第四项中关于上诉人承担连带还款责任的判决，驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求；2、案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人与被上诉人签订的《保证反担保合同》无效，上诉人的保证责任应予以免除。2015年初，上诉人晋城市奥体动力商贸有限公司、靳利军多次与被上诉人晋城市中小企业信用担保有限公司（以下简称"担保公司”）联系，希望担保公司可以为上诉人贷款提供担保。2015年5月，担保公司工作人员和上诉人联系，让上诉人为被上诉人陵川县鑫森生态农业开发有限公司提供反担保，才同意为上诉人贷款提供担保，担保公司工作人员还告知上诉人，仅是走个过场，担保公司已让鑫森农业公司提供足额的抵押，还让鑫森农业公司寻找多名公务员担保。上诉人迫于无奈，签下担保公司提供的一系列手续。而事实上，上诉人与鑫森农业公司并未有过任何接触，也并不了解鑫森农业公司的经营状况、贷款目的。依据《担保法》第十一条规定，"任何单位和个人不得强令银行等金融机构或者企业为他人提供保证；”第三十条规定，“有下列情形之一的，保证人不承担民事责任：（一）主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；(二）主合同债权人釆取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。”上诉人与被上诉人签订的《保证反担保合同》，并非上诉人的真实意思，是被迫签订的，应认定无效，上诉人的保证责任也应予以免除。2、被上诉人鑫森农业公司存在恶意骗取银行贷款的情况，被上诉人担保公司未经法院判决，自行归还银行贷款，存在严重过错。被上诉人鑫森农业公司于2015年5月8日向兴业银行晋城分行贷款100万元，2015年5月11日兴业银行发放贷款，2015年5月15日被上诉人鑫森农业公司对公司法定代表人、经营范围、投资人等进行了变更，存在恶意骗取银行贷款的情况，但担保公司作为该贷款的担保人既未向公安机关报案，也未通过法院审理，自行于2016年9月I4日归还全部贷款本息，而后向上诉人追偿。担保公司与鑫森农业公司是否恶意串通骗取上诉人担保，希望法庭可以查明。3、在原审法院审理期间，被上诉人担保公司无故撤回对被告苏杨青的起诉，上诉人应免除部分担保责任。另，上诉人应被上诉人担保公司的要求，陆续替被上诉人鑫森农业公司支付兴业银行贷款本息10万余元，希望予以认定。被上诉人晋城市融资担保有限公司辩称，1、上诉人奥体动力商贸公司、靳利军与担保公司签订的保证反担保合同，系当事人双方真实意思表示，上诉人靳利军作为完全民事行为能力人，上诉人奥体动力商贸公司作为具有合法经营资质的企业，均具备签订合同的完全民事行为能力，其与被上诉人签订的保证反担保合同真实合法有效，二上诉人应按照保证反担保合同的约定承担连带保证反担保责任。2、由于鑫森公司未按照借款合同的约定履行还本付息的合同义务，根据被上诉人融资担保公司与被上诉人鑫森公司以及债权人兴业银行签订的委托保证合同和保证合同的约定，债权人兴业银行于2016年9月14日扣划了被上诉人融资担保公司的代偿款，代偿款的数额是1044049.72元，包括本金利息及罚息。正是由于主债权人鑫森公司的违约行为导致了保证人融资担保公司承担了保证责任，履行了代偿款义务，因此取得了对主债务人以及各保证反担保人的追偿权。3、根据民九会议纪要的相关规定，保证人只能向主债务人追偿，因此被上诉人担保公司撤回对苏杨青的起诉，不会对各反担保人产生任何不利影响，因此上诉人无权请求免除或减轻其部分担保责任。4、上诉人主张其向兴业银行归还10万余元，但被上诉人融资担保公司没有看到相关凭证，而上诉人是否归还兴业银行的贷款与其对担保公司承担代偿款及各违约责任没有任何关联，因为担保公司主张的依据是兴业银行扣划担保公司的代偿款。综上请求依法驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。上诉人周浴东上诉请求：1、请求依法撤销（2018)晋0502民初2576号民事判决书第四项中关于上诉人承担连带还款责任的判决，驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人从未与被上诉人签订过《保证反担保合同》，被上诉人提供的《保证反担保合同》并非上诉人签字；2、一审被告陵川县鑫森生态农业开发有限公司存在恶意骗取银行贷款的情况，被上诉人担保公司未经银行向主债权人主张权利的情况下，自行归还银行贷款，存在严重过错。被上诉人晋城市融资担保有限公司辩称，对上诉人周浴东的上诉请求答辩意见同上诉人奥体动力商贸公司、靳利军，另，在第一审和第二审以及发回重审的三次诉讼程序中周浴东均未出庭，也从未向法庭主张过其在保证反担保合同中的签字并非本人所签，上诉人也未向法庭提供充分的证据证明，保证反担保合同上的签字并非其本人所签，因此其上诉的理由仅仅是妄图逃脱反担保责任的一个无理要求。原审被告苏杨青辩称，与我无关。原告中小企业信用担保公司向一审法院起诉请求：1、判令被告鑫森生态农业公司偿还原告代偿款1044049.72元[其中本金1000000元，利息（含罚息、复利）为44049.72元]；2、判令被告鑫森生态农业公司承担违约金135726元（违约金按代偿金额每日万分之五计算，1044049.72元的违约金从2016年9月14日暂计算至2017年5月31日共计135726元），直至还清所有款项为止；3、判令被告鑫森生态农业公司对借款本息余额按约定担保费率双倍支付担保费共计9600元；4、判令被告鑫森生态农业公司承担担保债权总额的5％违约金为50000元；5、判令被告奥体动力公司、被告永庆林木合作社、被告焦青枝、被告吕永庆、被告路海燕、被告周浴东、被告李海军、被告苏杨青、被告秦林忠、被告靳利军承担连带保证责任；6、判令被告承担本案律师费53000元。（以上1、2、3、4、6项共计1292375.72元）；7、本案诉讼费由被告承担。一审法院查明，2015年5月8日，被告鑫森生态农业公司与兴业银行晋城支行签订《流动资金借款合同》，约定该银行向被告鑫森生态农业公司发放贷款1000000元，贷款期限1年，并约定了借款利率、罚息利率、复利。担保方式为保证，担保人为原告晋城市中小企业信用担保有限公司。当日，原告中小企业信用担保公司和兴业银行晋城支行签订《保证合同》，约定由原告中小企业信用担保公司为被告鑫森生态农业公司上述贷款承担连带保证责任。2015年5月11日，兴业银行晋城支行将贷款壹佰万元发放至被告鑫森生态农业公司账户。2015年5月8日，原告中小企业信用担保公司（甲方）与被告鑫森生态农业公司（乙方）签订《委托保证合同》，约定甲方自愿就乙方向兴业银行晋城支行的100万元借款本息、贷款人的损失和费用，为乙方向贷款人(兴业银行晋城支行）提供连带责任保证。保证期间为主债务履行期届满之日起两年。该合同第四条约定了甲方的权利和义务：一、甲方履行了保证义务代乙方清偿债务以后，即取代债权人的地位，有权要求乙方归还甲方代偿的全部款项和甲方的其他损失和费用（包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用、差旅费用等）。该合同第五条约定了乙方的权利和义务：一、按照规定的收费标准向甲方交付担保费14400元。……三、在甲方代偿后立即向甲方清偿本合同第四条第一项约定的全部款项。四、按照借款合同约定的还款期限、数额、方式等严格履行还款义务。该合同第六条约定了违约责任：一、乙方未履行或未完全履行本合同第五条第一项、第二项和第三项约定的义务的，除应继续履行外，还应按甲方代偿余额的日万分之五向甲方支付违约金，从甲方代偿当日起计算，至还清为止。二、乙方未履行或未完全履行本合同第五条第四项，造成甲方不能解除担保责任的，除应继续履行外，从到期之日起，对借款本息余额按原约定担保费率双倍支付担保费。三、乙方未履行或未完全履行本合同约定的其他义务，给甲方造成实际损失的，应按甲方担保的债权总额的5%支付违约金，违约金低于给甲方造成的损失的，甲方有权要求增加。2015年5月8日，原告中小企业信用担保公司（甲方）同被告奥体动力公司（乙方）、被告永庆林木合作社（乙方）分别签订《保证反担保合同（一）》，约定乙方自愿向甲方提供保证反担保。保证范围是：1、甲方履行了保证义务代借款人偿还的全部款项。2、主合同中约定的借款人应向甲方支付的担保费、违约金、赔偿金、损失、费用以及利息等。3、甲方实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用、差旅费用等。保证反担保的保证方式为连带责任保证。2015年5月8日，原告中小企业信用担保公司与被告焦青枝、被告吕永庆、被告路海燕、被告周浴东、被告李海军、被告秦林忠、被告靳利军分别签订了《保证反担保合同（二）》（被告吕永庆和被告路海燕系一份合同），约定的内容同上述《保证反担保合同（一）》约定内容一致。2016年5月7日，被告鑫森生态农业公司的贷款期限届满，其未按约归还贷款。2016年9月14日，原告中小企业信用担保公司向兴业银行晋城支行履行了代偿义务，共代偿贷款本息1044049.72元，其中贷款本金1000000元，利息（含罚息、复利）44049.72元。另查明，《晋城市中小企业信用担保有限公司担保业务收费管理办法》中规定的担保费的收费标准为，贷款担保期限在半年以上一年以内（含一年）的按1.2‰（月费率）收取。本案重审期间，原告中小企业信用担保公司向本院申请撤回对被告苏杨青的起诉，本院另出具民事裁定书予以准许。一审法院认为，原告中小企业信用担保公司与被告鑫森生态农业公司所签的《委托保证合同》，原告中小企业信用担保公司与被告奥体动力公司、被告永庆林木合作社分别签订的《保证反担保合同（一）》，与被告焦青枝、被告吕永庆、被告路海燕、被告周浴东、被告李海军、被告秦林忠、被告靳利军分别签订的《保证反担保合同（二）》，均是各方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，合同均合法有效。原告中小企业信用担保公司于2016年9月14日代被告鑫森生态农业公司向兴业银行晋城支行偿还1044049.72元后，根据《委托保证合同》第四条约定，其有权要求被告鑫森生态农业公司归还代偿的全部款项。故原告中小企业信用担保公司主张被告鑫森生态农业公司偿还代偿款1044049.72元的诉请，依法予以支持。根据原告中小企业信用担保公司和被告鑫森生态农业公司签订的《委托保证合同》中第六条第一项的约定，原告中小企业信用担保公司请求被告鑫森生态农业公司支付按代偿款金额日万分之五承担违约金的诉求，符合法律规定，本院予以支持，时间从2016年9月14日（代偿当日）起计算至清偿之日止。根据原告中小企业信用担保公司和被告鑫森生态农业公司签订的《委托保证合同》中第六条第二项的约定，被告鑫森生态农业公司未严格履行还款义务，则应从到期之日起，对借款本息余额按月费率2.4‰（1.2‰的双倍）支付担保费。故原告中小企业信用担保公司主张被告鑫森生态农业公司支付担保费9600元（100万×2.4‰×4个月）的诉请，既符合合同约定，又不违反法律规定，本院予以支持。被告奥体动力公司、被告靳利军无证据证明在原告支付代偿款后还过原告款项。被告奥体动力公司、被告永庆林木合作社、被告焦青枝、被告吕永庆、被告路海燕、被告周浴东、被告李海军、被告秦林忠、被告靳利军均应按照保证反担保合同的约定承担对上述款项的连带保证责任。关于原告中小企业信用担保公司主张被告鑫森生态农业公司承担《委托保证合同》第六条第三项约定的按担保的债权总额的5％承担50000元(1000000元×5％)的违约金的诉请，本院认为原告中小企业信用担保公司虽主张被告鑫森生态农业公司变更法定代表人、经营范围以及投资人均未书面通知原告，但其并未提供确实充分的证据证明。故该项主张，证据不足，不予支持。关于原告中小企业信用担保公司请求被告承担律师费53000元，因原告中小企业信用担保公司未提供支付律师费的有效票据，故对此诉请不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陵川县鑫森生态农业开发有限公司于本判决生效后十五日内一次性偿还原告晋城市中小企业信用担保有限公司代偿款1044049.72元［其中本金1000000元，利息（含罚息、复利）44049.72元］。二、被告陵川县鑫森生态农业开发有限公司于本判决生效后十五日内支付原告晋城市中小企业信用担保有限公司自2016年9月14日至2017年5月31日的违约金135726元，2017年6月1日之后的违约金按日万分之五计算至清偿之日止。三、被告陵川县鑫森生态农业开发有限公司于本判决生效后十五日内支付原告晋城市中小企业信用担保有限公司担保费9600元。四、被告晋城市奥体动力商贸有限公司、被告陵川县永庆林木专业合作社、被告焦青枝、被告吕永庆、被告路海燕、被告周浴东、被告李海军、被告秦林忠、被告靳利军对上述一、二、三项承担连带还款责任。五、驳回原告晋城市中小企业信用担保有限公司的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。另查明，2020年12月4日，晋城市行政审批服务管理局作出准予变更登记通知书，载明“经审查，提交的名称变更（原名称晋城市中小企业信用担保有限公司，变更后名称晋城市融资担保有限公司）登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，我局决定准予变更登记。”2020年10月16日，晋城市融资担保有限公司以书面形式自愿放弃对周浴东的追偿。本院认为，关于案涉反担保合同的效力问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关司法解释的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人靳利军、晋城市奥体动力商贸有限公司主张其与被上诉人晋城市融资担保有限公司所签反担保合同不是其真实意思表示，被上诉人鑫森农业公司存在恶意骗取银行贷款的情况，但未提供确实充分的证据证明其主张的事实客观存在，应承担举证不能的不利后果。上诉人晋城市奥体动力商贸有限公司作为具有合法经营资质的企业，具有民事权利能力和民事行为能力，依法享有民事权利和承担民事义务，上诉人靳利军作为具有完全民事行为能力的成年人，对自己的行为具有完全的辩认和控制能力，对于在反担保合同上签字捺印所产生的法律后果应有足够的认知，二上诉人所签反担保合同系各方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合同均合法有效，各方当事人均应按合同约定履行各自的义务。二上诉人的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。审理过程中，晋城市融资担保有限公司自愿放弃对周浴东的追偿，系对自身权利的处分，在实体上并未加重其他保证人的保证责任，本院依法予以准许。关于被上诉人在一审审理过程中撤回对苏杨青的起诉的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款之规定：当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。原审法院认为本案被上诉人在一审审理过程中撤回对原审被告苏杨青的起诉，系对自身诉讼权利的处分，且未对其他当事人的民事权利产生不利影响，依法予以准许，不违反法律规定，本院予以维持。综上所述，上诉人靳利军、晋城市奥体动力商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。鉴于本案在审理过程中，原审被告吕永庆死亡，其继承人路海燕、路某2、路某3未到庭表明是否放弃继承，应当在继承吕永庆遗产的范围内承担保证责任。依照《中华人名共和国继承法》第三十三条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：一、撤销晋城市城区人民法院（2018）晋0502民初2576号民事判决。二、陵川县鑫森生态农业开发有限公司于本判决生效后十五日内一次性偿还晋城市融资担保有限公司代偿款1044049.72元［其中本金1000000元，利息（含罚息、复利）44049.72元］。三、陵川县鑫森生态农业开发有限公司于本判决生效后十五日内支付晋城市融资担保有限公司自2016年9月14日至2017年5月31日的违约金135726元，2017年6月1日之后的违约金按日万分之五计算至清偿之日止。四、陵川县鑫森生态农业开发有限公司于本判决生效后十五日内支付晋城市融资担保有限公司担保费9600元。五、晋城市奥体动力商贸有限公司、陵川县永庆林木专业合作社、焦青枝、路海燕、李海军、秦林忠、靳利军对上述二、三、四项承担连带还款责任；原审被告吕永庆的继承人路海燕、路某2、路某3在继承吕永庆遗产范围内对上述二、三、四项承担连带还款责任。六、驳回晋城市融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费16430元，由陵川县鑫森生态农业开发有限公司、晋城市奥体动力商贸有限公司、陵川县永庆林木专业合作社、焦青枝、路海燕、李海军、秦林忠、靳利军负担。二审案件受理费16430元，由上诉人靳利军、晋城市奥体动力商贸有限公司负担15504元，晋城市融资担保有限公司负担926元。本判决为终审判决。审判长 段新娥审判员 杨丽珍审判员 祁 俊 二0二O年十一月三十日书记员 郭 昕