西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2020）陕0104民初4149号原告：杏红霞，女，1975年4月26日出生，汉族，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：雷小冬，陕西迈拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：张通，陕西迈拓律师事务所实习律师。被告：西安汉邦酒店管理有限公司，住所地西安市莲湖区，统一社会信用代码：91610104311028908E。法定代表人：张尚荣。被告：西安市雁塔区XX酒店，住所地西安市雁塔区，统一社会信用代码：92610113MA6U375G3T。经营者：蒲滔。原告杏红霞与被告西安汉邦酒店管理有限公司、西安市雁塔区XX酒店劳动争议一案，本院于2020年4月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杏红霞及委托诉讼代理人雷小冬、张通到庭参加诉讼，被告西安汉邦酒店管理有限公司、西安市雁塔区XX酒店经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杏红霞向本院提出诉讼请求1、被告向原告支付未签书面劳动合同的双倍工资39591元；2、被告补缴原告2018年4月6日至2019年5月8日的社保，如无法补缴请折合成现金一次性补偿给原告；3、被告向原告支付未提前通知解除劳动合同的代通知金3577.58元；4、被告向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金10732.75元；5、被告向原告支付加班费56151.56元。事实与理由：2018年4月6日，原告到被告西安汉邦酒店管理有限公司工作，工作地点为西安市雁塔区XX路XX号附近的XX酒店，职位为客房主管。当天西安市汉邦酒店管理有限公司要求与被告签订一份用工协议，但却没有将双方签署的用工协议文本交给原告。2019年5月8日，西安汉邦酒店管理公司总经理通知原告，要对原告降职降薪，职位降为领班，薪资由客房部主管薪资降为领班薪资，原告表示不同意，汉邦酒店就口头解除了原告与西安汉邦酒店管理有限公司的劳动关系。原告入职后，被告西安汉邦酒店管理有限公司并未为原告缴纳过社保和公积金。工作期间，原告每天上班超过3个小时下班，每个月只休4天，每月少休4天。这些有考勤记录可以证明，可以到西安汉邦酒店管理有限公司调取钉钉打卡记录。劳动仲裁部门作出的仲裁裁决认定事实和适用法律是错误的。被告西安汉邦酒店管理有限公司、西安市雁塔区XX酒店未到庭参加诉讼，未提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下： 2018年4月6日，原告入职被告西安汉邦酒店管理有限公司，双方签订了一份用工协议，西安汉邦酒店管理有限公司将原告安排在西安市雁塔区XX路XX号附近的西安市雁塔区XX酒店工作，职位为客房主管。原告工资由西安汉邦酒店管理有限公司通过银行转账发放。2019年5月9日，被告再未上班，并向劳动仲裁部门申请劳动争议仲裁，请求：1、确认解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2、被申请人支付申请人2019年4月及2019年5月（半个月）工资5700元，第二被申请人负连带责任；3、被申请人支付申请人养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险损失16226元；4、被申请人支付申请人2018年4月至2019年5月期间法定节假日加班费12264元；5、被申请人支付申请人2018年4月至2019年5月期间延时加班费19929元；6、被申请人支付申请人2018年4月至2019年5月期间未将签订的劳动合同交于申请人，故视为未签订劳动合同的双倍工资53200元。2020年1月16日，西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会作出莲劳人仲案字（2019）第466号仲裁裁决，“一、申请人与被申请人与2019年5月9日解除劳动关系；二、驳回申请人其他仲裁请求”。原告遂提起本案诉讼，诉讼中原告同意将违法解除劳动合同的经济赔偿金变更为经济补偿金。根据原告提交招商银行历史交易明细，原告在职期间的工资均已由西安汉邦酒店管理有限公司发放，其中2019年5月16日发放工资3340元，2019年6月19日发放工资1362元。原告在职13个月，离职前12个月的平均工资为3577.58元。庭审中原告关于加班问题及解除劳动合同的原因问题未举证证明。本院认为，1、由于原告未对其与西安汉邦酒店管理有限公司劳动合同的解除及解除时间提起诉讼，本院确认双方的劳动合同于2019年5月9日解除。关于解除劳动合同的原因，原告称系由被告口头提出解除劳动合同，该主张无证据证明，但自2019年5月9日始原告再未上班却是事实，故本院确认原告离职的原因系由被告西安汉邦酒店管理有限公司提出且经双方协商一致解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，西安汉邦酒店管理有限公司依法应向原告支付经济补偿金。原告在职13个月，经济补偿金为5366.37元（按原告离职前12个月的平均工资计算一个半月），对原告请求西安汉邦酒店管理有限公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，依法予以部分支持。2、关于补交社保问题。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”。《社会保险费征收暂行条例》第十三条规定，“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳”。根据以上法律、法规规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，劳动者可依法向劳动行政部门主张权利。原告该部分诉讼请求，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，本院依法不予涉及。3、关于现金补偿未缴纳社保损失问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条规定，“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。原告关于由单位补偿未缴纳社保损失的请求并不符合上述司法解释的规定，本院依法不予支持。4、原告入职时与西安汉邦酒店管理有限公司签订了用工协议，应视为双方签订了书面劳动合同，原告关于请求支付未签订书面劳动合同的双倍工资的诉讼请求，无事实及法律依据，本院依法不予支持。5、根据莲劳人仲案字（2019）第466号仲裁裁决书记载，原告在劳动仲裁程序中未对“未提前通知解除劳动合同的代通知金”申请劳动仲裁，在诉讼程序中提出该项请求，不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十八条第二款第二项、第五十条的规定，本院对原告该项诉讼请求依法不予处理。6、关于加班费问题，庭审中原告未对单位安排其加班的事实进行举证证明，对其要求单位支付加班费的诉讼请求，依法不予支持。由于原告与被告西安市雁塔区XX酒店仅为劳动用工关系，西安市雁塔区XX酒店系用工单位，本案劳动争议的内容并不涉及西安市雁塔区XX酒店，故对原告要求西安市雁塔区XX酒店承担相关责任的诉讼请求，依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十八条第二款第二项、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告杏红霞与被告西安汉邦酒店管理有限公司的劳动关系于2019年5月9日解除；二、本判决生效后五日内，被告西安汉邦酒店管理有限公司支付原告杏红霞解除劳动合同经济补偿金5366.37元；三、驳回原告杏红霞要求被告西安汉邦酒店管理有限公司支付未签书面劳动合同的双倍工资39591元、支付加班费56151.56元、支付未缴纳社保的现金补偿的诉讼请求；四、驳回原告杏红霞对被告西安市雁塔区XX酒店的诉讼请求；五、驳回原告杏红霞其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。                   案件受理费10元（原告已预交），由被告西安汉邦酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审  判  长   寇永利 人民陪审员   齐  红人民陪审员   李  灵 二〇二〇年十一月二十日 法 官 助 理   贺  薇书  记  员   赵丽红 1