陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终4063号上诉人（原审被告）：黄俊春，男，1972年4月16日出生，汉族，绥德县。委托诉讼代理人：王凯，陕西阳达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马伟，男，1970年1月3日出生，汉族，陕西省绥德县人，下岗职工，住绥德县。委托诉讼代理人：杨卫国，男，1972年3月4日出生，汉族，陕西省绥德县人，住绥德县。原审被告:黄俊业，男，1967年4月4日出生，汉族，绥德县。上诉人黄俊春因与被上诉人马伟、原审被告黄俊业提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院（2020）陕0826民初816号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。黄俊春上诉请求：1、撤销陕西省绥德县人民法院（2020）陕0826民初816号民事判决，改判驳回马伟的诉讼请求或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律不当，导致判决错误。1、一审对于马伟自身重大过错未予认定错误。黄俊春在雇佣马伟时要求其具备操作证，马伟也明确告知黄俊春其有操作证，故黄俊春对于事故无过错。马伟系多年铲车老司机，其在铲车气压不足的情况下启动铲车属严重的违规操作，事故发生后马伟自己承认失误，故马伟在本次事故中的损失是其自身放任所致，其应自行承担相应的损失。一审判决由黄俊春承担80%的责任缺乏事实依据，是错误判决。2、一审认定刘永生住院36天属于事实认定错误。3、马伟的病情并未达到需两人护理的程度，且其护理人数也未经司法鉴定，一审判决片面依据医嘱认定护理人员为2人错误。马伟辩称：一审法院认定事实清楚，责任比例划分适当。黄俊春对于事故发生的事实不持异议，铲车出现机械故障，非驾驶人员所能控制，马伟在事故中并无过错，一审判决由黄俊春承担80%的赔偿责任并无不当。马伟事故中身体多处受伤，住院时不止两人护理，一审判决依据医嘱记载的两人护理认定护理费是有依据的。黄俊业未述称意见。马伟向一审法院起诉请求：1、判令二被告赔偿因雇佣期间受伤所造成的各项损失包括医疗复查费535元、住院伙食补助费3240元、护理费9000元、伤残赔偿金166050.8元、精神损害抚慰金15000元、误工费56161元、营养费2700元、后续治疗费15000元、父亲被抚养人生活费6760元、女儿被抚养人生活费2704元，鉴定费3965元等各项经济损失共计281114.8元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年3月，黄俊春雇佣马伟驾驶黄俊春提供的装载机在绥德县石家湾镇周家沟村山上进行推梯田土地整理活动。2019年3月31日，马伟在驾驶装载机工作时，因气压不足，刹车失灵，发动机熄火,导致装载机在山坡上倒退后侧翻，致马伟甩出驾驶室受伤。马伟受伤后被送往榆林市第一医院于2019年3月31日至2019年5月6日住院治疗36天，诊断为：失血性休克，骨盆骨折：1、右髋臼粉碎性骨折；2、右髖关节中心性脱位、左肱骨外科颈粉碎性骨折、右腓骨下段骨折、左胫骨上端骨折、腰1椎体压缩性骨折、右手指末节开放骨折、多发性腰推横突骨折（腰1-3左侧，腰4右侧）、多发性肋骨骨折、双肺挫伤并胸腔积液，头皮裂伤，全身多处皮肤挫裂伤、右大腿皮肤脱套伤、低蛋白血症、双下肢肌间静脉血栓形成。马伟共住院治疗36天，花费的医疗费全部由黄俊春支付。经榆林市中级人民法院司法技术室委托，2020年6月23日陕西榆林驼城法医司法鉴定所作出陕驼城司鉴定[2020]法临鉴字第082号鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人马伟因外伤致：骨盆骨折；右髋臼粉碎性骨折；右髖关节中心性脱位致功能丧失50%以上，属九级伤残；左肱骨外科颈粉碎性骨折致功能丧失50%以上，属九级伤残；多发性腰推横突骨折（腰1-3左侧，腰4右侧），属十级伤残。2、后续治疗费约需15000元，误工期270天，护理期90天，营养期90天。事发后，黄俊春委托亲属向医院支付马伟医疗费13.8万元。马伟支付鉴定费3120元，出院后支付复查费1380元。另查明：被抚养人马伟的父亲马生玉出生于1937年11月3日，马生玉生育马文胜、马伟、马凤琴、马改霞四个子女；马伟与配偶李菊梅生育一女马茸恒，出生于2002年10月10日。陕西省统计局发布的有关统计数据显示，2019年陕西省城镇居民人均可支配收入36098元，2019年陕西城镇居民人均年生活消费支出23514元，2019年陕西省私营单位农、林、牧、渔业年平均工资31325元。一审法院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。本案马伟直接受雇于黄俊春，依法认定马伟与黄俊春之间形成劳务关系。黄俊春作为雇主，在马伟提供劳务时应当对马伟是否具备装载机驾驶资质进行验证以及对提供的装载机机械安全负有责任，黄俊春未验证马伟操作装载机的资质，允许马伟操作装载机以及装载机存在气压不足故障负有过错责任。现马伟在提供劳务时受伤，黄俊春负有相应的过错，应当承担相应过错责任。马伟要求黄俊春赔偿其损失的诉讼请求于法有据，予以支持。马伟不具有从事操作装载机的资质，非法从事操作装载机作业活动，在装载机已经出现故障时，未能及时停止作业，疏忽大意继续进行作业，致使事故发生时自身遭受损害，其对损害的发生负有相应过错的责任。对马伟的具体损失，参照《陕西省榆林市中级人民法院关于统一榆林市两级人民法院审理人身损害赔偿案件赔偿标准指导意见》认定如下：1、住院伙食补助费：马伟住院治疗共36天，此项损失为1800元（50元/天×36天）；2、营养费：营养期以鉴定意见确定的90天计算，此项损失为：1800元（20元/天×90天）；3、护理费：护理人员住院期间按照医师医嘱以2人计算，出院后以1人计算；护理期以鉴定意见确定的90天计算，此项损失为：住院期间护理费7200元（100元/天×36天×2人）、出院后护理费2700元（100元/天×54天×50%）,合计：9900元；4、残疾赔偿金：按照马伟两个九级伤残和一个十级伤残等级，确定其伤残赔偿指数为23%，按照2019年陕西省城镇居民人均可支配收入标准36098元计赔，此项损失为：166050.8元（36098元×20年×23%）；5、误工费：误工时间以鉴定确定的误工期270天计算，参照陕西省高级人民法院《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，以2019年陕西省私营单位农、林、牧、渔业年平均工资31325元计算，每日误工费约为86元，此项损失为：23220元（270天×86元）；6、鉴定费：3120元；7、出院后医疗、鉴定复查费：1380元；8、后续治疗费：15000元；9、被扶养人生活费：被扶养人马生玉、事故发生时年龄为81周岁，计6760元（23514元×5年÷4×23%，四舍五入至个位）；被扶养人马茸恒、事故发生时年龄为16周岁，计5408元（23514元×2年÷2×23%，四舍五入至个位）；此项损失合计为：12168元。以上1-9赔偿项目计234438.8元。10、精神损害抚慰金：因此次事故造成马伟伤残，给其精神上造成一定痛苦，其主张此项损失于法有据。根据其伤残等级、责任，此项损失为8050元（50000元×23%×70%）。综合本案实际，酌定由黄俊春承担80%的赔偿责任，马伟自负20%的责任。黄俊业不是马伟的雇主，依法不承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：1、由黄俊春于判决生效后十日内赔偿马伟除精神损害抚慰金项目外合理经济损失234438.8元的80%即187551元（四舍五入至个位），黄俊春垫付13.8万元按责任比例确定马伟应承担的27600元予以冲抵；2、由黄俊春于判决生效后十日内赔偿马伟精神损害抚慰金8050元；3、驳回马伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2750元，由马伟负担550元，由黄俊春负担2200元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明事实一致，依法予以确认。本院认为，本案争议焦点为：黄俊春是否应承担本案赔偿责任；护理费认定是否适当。根据查明事实，黄俊春对于其雇佣马伟为装载机司机的事实不持异议。马伟在黄俊春经营的施工场地驾驶装载机作业时，发生车辆侧翻事故致马伟受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，黄俊春作为接受劳务一方，应当就马伟的损失依法承担赔偿责任。马伟从事多年装载机驾驶工作，其在工作中发生车辆侧翻事故，存在一定过错，而黄俊春在雇佣马伟时未严格审查马伟的相关资质，存在主要过错，一审判决由黄俊春承担80%的赔偿责任，由马伟自行承担20%的责任并无不当。黄俊春上诉主张应由马伟自己承担责任，其不应承担责任的理由，本院不予支持。马伟提交住院病历载明其实际住院天数为36天，一审判决书认定事实部分陈述刘永生住院治疗36天，应属笔误，本院予以纠正。关于护理费的认定，马伟受伤后经诊断为全身多发骨折，结合其一审提交的首次住院病历长期医嘱单记载留陪护两名的医嘱意见，一审判决按照2人陪护认定护理费并无不当。黄俊春上诉主张护理费认定不当的理由本院不予支持。综上所述，黄俊春的上诉请求依法不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人黄俊春负担。本判决为终审判决。审判长  乔幼涛审判员  霍 韬审判员  王 娟二〇二〇年十一月二十七日书记员  李 炜