浙江省乐清市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0382民初6969号原告：台州市东亚鱼粉有限公司，住所地浙江省玉环市坎门街道里岙工业区。法定代表人：张灵胜，总经理。委托诉讼代理人：陶学委,浙江滔腾律师事务所律师。被告：乐清市顺利油料有限公司，住所地浙江省乐清市城东街道宁康东路**。法定代表人：李朝二。委托诉讼代理人：谢璐环，浙江浙虹律师事务所律师。第三人：李朝二，男，1978年1月24日出生，汉族，住浙江省乐清市。第三人：张伟光，男，1965年1月10日出生，汉族，住浙江省乐清市。第三人：王海品，女，1979年11月7日出生，汉族，住浙江省乐清市。原告台州市东亚鱼粉有限公司与被告乐清市顺利油料有限公司、第三人李朝二、张伟光、王海品公司解散纠纷一案，本院于2020年8月24日立案受理，依法适用简易程序于2020年10月16日公开开庭进行了审理。原告台州市东亚鱼粉有限公司（以下简称台州东亚公司）委托诉讼代理人陶学委、被告乐清市顺利油料有限公司（以下简称乐清顺利公司）委托诉讼代理人谢璐环到庭参加诉讼，第三人李朝二、张伟光、王海品经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法解散被告乐清顺利公司；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：台州东亚公司、李朝二、张伟光、王海品所经营的乐清顺利公司于1998年4月28日成立，原股东为黄朝坚、张伟光，原注册资金50万元，原注册地点为乐成镇蛎灰窑村，2009年5月8日李朝二、王海品夫妻二人入股乐清顺利公司共计70%的股权，并将经营地址变更为以乐清顺利公司名义购买的乐清市城东街道宁康东路995号地块，使用权面积1755平方米，土地证号乐政国用第42-61**，房产证号乐房权证乐成镇字第5××8号，从事经营加油站生意。李朝二、王海品因多次借款导致资金周转困难，其二人于2014年9月25曰通过债权转让的方式将乐清顺利公司自持名下18%的股份作价1422万元转让给台州东亚公司（公司加油站土地及营业用房、生产设施等资产评估作价7900万元），转让合同签订后于2014年12月30日办理股权变更登记。2018年期间，台州东亚公司发现股份转让给台州东亚公司前的2013年至2014年期间，李朝二、王海品已将乐清顺利公司加油站的资产抵押给了上海浦东发展银行股份有限公司温州乐清支行，具体为（2015）温乐商初字第1095号民事调解书中500万元及利息，（2015）温乐商初字第1096号民事调书中1000万元及利息，（2015）温乐商初字第1098号调解书500万元及利息，同时又将乐清顺利公司为李朝二、王海品自己控制的浙江中能石油有限公司金融借款作担保，给台州东亚公司所有的乐清顺利公司18%股权造成价值1422万元的经济损失。现以上案件均已生效，乐清顺利公司的资产均已被法院拍卖用于归还银行贷款及承担债务。以上2000万元乐清顺利公司的贷款流动资金被李朝二、王海品二人挪用及侵占，导致乐清顺利公司无法偿还贷款，造成乐清顺利公司财产流失，同时2014年12月份至今台州东亚公司在乐清顺利公司盈利分红600余万元也被李朝二、王海品二人侵占拒不偿还。现乐清顺利公司已被法院定性为失信被执行人，企业被限制高消费，存在破产重组高风险等，其经营管理己发生严重困难。台州东亚公司为此试图通过召开公司股东会解散并清算公司等方式解决公司僵局，但李朝二、张伟光等拒不召开，收到台州东亚公司寄发的要求召开股东会的函后拒签或签收后不予回复，使得无法有效解决公司经营困境，现乐清顺利公司营业已停滞，公司存续会使各股东利益遭受重大损失。因此，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。”台州东亚公司作为持有乐清顺利公司10%以上股权的股东，特提起本案诉讼。被告乐清顺利公司辩称，本案不符合《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定的公司解散的情形，应当驳回台州东亚公司要求解散乐清顺利公司的诉请。一、经乐清市人民法院（2019）浙0382民初3222号民事判决认定，确认涉案的抵押借款行为均是发生在台州东亚公司入股之前，台州东亚公司自己也陈述抵押贷款行为发生在其受让股权之前，且台州东亚公司没有举证证明乐清顺利公司的经营行为存在违反法律法规或公司章程。二、在台州东亚公司受让公司股权之后没有做出过有利于公司经营的行为。在2017年7月24日，台州东亚公司到公司经营场所进行破坏，当时乐清顺利公司已经向公安机关提起了控告，并因为台州东亚公司的行为导致公司停产多日。其后，台州东亚公司又提起诉讼要求赔偿自己的损失，台州东亚公司在受让股权之后都在阻碍公司经营。三、乐清顺利公司现在处于经营方案调整过程，并未发生经营困难的行为，虽然厂房拍卖了，但是乐清顺利公司还有追偿权，公司经营场所现坐落于蒲岐高速出口，因此请求驳回台州东亚公司要求解散乐清顺利公司的诉请。第三人李朝二、张伟光、王海品未提交书面陈述意见，亦未提交证据。经审理，本院认定：乐清顺利公司成立于1998年4月28日，注册资金50万元，原股东为黄朝坚、张伟光，二人各占50%股份，公司特许经营汽油、煤油、柴油等加油业务。2009年5月8日乐清顺利公司办理变更登记，李朝二、王海品夫妻二人分别出资25万元和10万元，张伟光出资15万元，三人分别占公司50%、20%、30%的股权，李朝二为公司法定代表人，担任，张伟光担任监事，并将经营地址从乐清市乐成镇蛎灰窑村变更为乐清市××镇××路××号。该经营地址产权登记为乐清顺利公司单独所有，其中土地使用权面积1755平方米，为国有出让商业用地，使用年限从2006年8月4日至2046年8月3日；房屋所有权证登记面积共二层计426.84平方米，规划用途为非住宅。2013年4月11日和16日，该处房屋和土地分别在产权登记机关办理抵押登记，他项权人均为上海浦东发展银行股份有限公司温州乐清支行，最高抵押金额为5290万元。2014年9月25日，李朝二、王海品通过债权转让的方式将乐清顺利公司名下自持18%的股份作价1422万元转让给台州东亚公司，台州东亚公司自认乐清顺利公司加油站土地及营业用房、生产设施等资产评估作价7900万元。转让合同签订后于2014年12月30日办理股权变更登记。股权调整后，乐清顺利公司工商登记显示李朝二、王海品分别出资25万元和1万元，分别持有乐清顺利公司2%和50%的股权、台州东亚公司、张伟光分别出资9万元和15万元，分别持有乐清顺利公司18%和30%的股权。台州东亚公司受让股权后没有参与乐清顺利公司的经营，继续在自己的企业从事生产经营。2015年4月22日，上海浦东发展银行股份有限公司温州乐清支行作为原告，向本院起诉被告乐清顺利公司及李朝二、王海品金融借款合同纠纷四起案件，案号分别为（2015）温乐商初字第1095号、1096号、1097号、1098号。分别诉请为：1、依法判令被告乐清顺利公司立即偿还原告借款本金500万元、1000万元、499万元、500万元及相应的期内利息、逾期利息及复利；2、判令被告乐清顺利公司承担抵押责任，拍卖或变卖其坐落于乐清市××镇××路××号的房产【所有权证号：乐房权证乐成镇字第5××8号】及土地使用权【土土地证号：乐政国用（2008）第42-61**，所得价款由原告优先受偿；3、判令被告李朝二、王海品对上述第1项债务在各自保证范围内承担连带保证责任；4、由三被告共同承担本案诉讼费等原告为实现债权所支付的一切相关费用。2015年6月16日案经本院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：被告乐清顺利公司自愿于调解生效后5日内、10日内分别偿还银行借款本金500万、1000万元、499万元、500万元及相应的期内利息、逾期利息及复利；如被告乐清顺利公司逾期不支付或者不全额支付，则原告有权就所有未付款项一并向法院申请执行，并且原告有权拍卖或变卖被告乐清顺利公司名下的位于乐清市××镇××路××号的房产及其土地使用权，所得价款原告有优先受偿权，但其对包括上述债务在内的《最高额抵押合同》项下所有主债务的优先受偿总额以最高抵押担保金额5290万元为限；被告李朝二、王海品对上述债务承担连带清偿责任，但其对上述债务以最高保证额2750万元为限，其承担保证责任后有权向被告乐清顺利公司追偿等等。2015年8月12日，上海浦东发展银行股份有限公司温州乐清支行作为原告，向本院起诉被告浙江中能石油有限公司、乐清顺利公司、浙江绿宝石化能源有限公司、李朝二、王海品金融借款合同纠纷二起案件，案号分别为（2015）温乐商初字第2532号、2533号。分别诉请为：判令被告浙江中能石油有限公司立即偿还原告借款本金1642.674123万元、691.9万元、724.9万元、833.1万元、相应的期内利息、逾期利息及复利；被告浙江中能石油有限公司承担抵押责任，拍卖或变卖其坐落在浙江省温州市洞头县××乡××村近岸的海域使用权【海域使用权证号：××】，所得价款由原告优先受偿；被告浙江中能石油有限公司拍卖或变卖其坐落在浙江省温州市洞头县××乡外山头晒盐岩的房产【所有权证号：洞房权证鹿西字第0×**号】，所得价款由原告优先受偿；被告浙江中能石油有限公司拍卖或变卖其坐落在浙江省温州市洞头县××乡外山头晒盐岩的土地使用权【土地使用权证号：洞国用（2006）第11-0003号】，所得价款由原告优先受偿；被告李朝二、王海品承担抵押责任，拍卖或变卖其坐落在浙江省乐清市××镇××路××花园××幢的房产【所有权证号：乐房权证乐成镇字第5××**、乐房权证乐成镇字第依法54135号】及土地使用权【土地使用权证号：乐政国用（2009）第1-10089号】，所得价款由原告优先受偿；被告乐清顺利公司拍卖或变卖其坐落在浙江省乐清市××镇××路××号的房产【所有权证号：乐房权证乐成镇字第5××8号】及土地使用权【土地使用权证号：乐政国用（2008）第42-6187号】，所得价款由原告优先受偿；被告浙江绿宝石化能源有限公司、李朝二、王海品对上述第1、2项债务承担连带保证责任；由五被告共同承担本案诉讼费、财产保全费用等原告为实现债权所支付的一切相关费用。2016年2月3日，本院作出（2015）温乐商初字第2532号、2533号二份民事调解书，其中约定：被告浙江中能石油有限公司在协议生效后三十日内自愿偿还上述贷款本金1642.674123万元、691.9万元、724.9万元、833.1万元（以上四笔合计金额3892.574123万元）及相应的利息、逾期利息、复利；若被告浙江中能石油有限公司逾期偿还上述债务，则原告对被告乐清顺利公司名下的坐落于乐清市××镇××路××号的房产及土地使用权，依法拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权，优先受偿总额以最高抵押担保金额3000万元为限，被告乐清顺利公司在履行抵押担保责任后，有权向被告浙江中能石油有限公司追偿等等。2015年8月26日，本院作出执行裁定书，拍卖、变卖被执行人乐清顺利公司所有的坐落于乐清市××镇××路××号的房产。2019年5月9日10时至2019年5月10日10时依法在淘宝网司法拍卖网络平台公开拍卖该不动产及配套机器设备。2019年5月29日本院作出执行裁定书确认，由买受人以人民币3040万元的最高价竞得，其中不动产成交价为2918.4万元，配套机器设备成交价121.6万元。另外（2015）温乐上初字第2532号、2533号案件涉及的执行案件因拍卖期限较长，申请人也未能提供其他有可供执行之财产及线索，已被终结执行。台州东亚公司于2020年6月12日制作并向李朝二邮寄《关于提请召开临时股东会的函》，提请李朝二在收到本函之日起三日内向各股东发通知召集公司临时股东会会议，且会期不迟于2020年7月5日前，议题为：1、决议解散乐清顺利公司；2、选任清算组，商议清算事项。该邮件显示于2020年6月15日签收，但乐清顺利公司称李朝二并未收到该件，亦未召开临时股东会会议。乐清顺利公司庭审中自认2017年7月29日最后一次形成股东会决议后，再未形成书面的股东会决议，并称庭审结束后会转达第三人，商讨是否能在一个月内召开临时股东会会议，原告也表示同意，但现经台州东亚公司及乐清顺利公司反映，庭后未召开临时股东会会议。乐清顺利公司还自认现在租赁其他场所作为办公地点，但加油站因无营业场所早已暂停营业。以上事实，由股权转让协议书及工商变更登记情况、土地证、房产证、他项权证、民事调解书、银行流水、执行裁定书、股东函及运单、当事人陈述等在案佐证。本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。本案中，台州东亚公司作为持有乐清顺利公司全部股东表决权百分之十以上的股东，有权提出解散公司之诉。双方当事人争议的焦点是：乐清顺利公司是否符合法定解散条件应予解散。本院认为，首先，乐清顺利公司自认最后一次形成股东会决议的时间为2017年7月29日，并称此后公司也曾经召开股东会，只是未形成书面的股东会决议，但并未提供确实有效的证据证实。即使召开了股东会，如未形成有效的公司股东会决议，公司的管理僵局仍然存在，仍然可以认定公司经营管理发生严重的困难。其次，乐清顺利公司用以经营加油站生意的经营场所及配套机器设备已被本院司法拍卖，已无法实际经营，尚有巨额债务未履行完毕，目前因无财产可供执行，案件处于终结执行状态，公司经营出现严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，股东权益也将进一步贬损，符合公司解散的法定情形。台州东亚公司提出解散乐清顺利公司的请求，符合法定解散条件，应予以支持。第三人李朝二、张伟光、王海品经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，不影响本案的审理。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：解散被告乐清市顺利油料有限公司。案件受理费人民币80元，减半收取计40元，由被告乐清市顺利油料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审 判 员  周 萍二〇二〇年十一月十八日代书记员  谢顺喜