江苏省邳州市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0382民初1238号原告：山东省保安器材有限公司徐州市分公司。住所地徐州市泉山区和平路**徐州市体育局综合楼**。负责人：张菊香，该公司经理。委托诉讼代理人：耿明，江苏运通律师事务所律师。委托诉讼代理人：耿林，江苏运通律师事务所律师。被告：南京建工集团有限公司。住所地南京。住所地南京市雨花台区阅城大道**>法定代表人：朱承胜，该公司董事长。委托诉讼代理人：龚培晶，该公司职员。委托诉讼代理人：薛文隆，江苏法德东恒律师事务所律师。被告：邳州经开控股集团有限公司（原名邳州经济开发区经发建设有限公司）。住所地邳州市。住所地邳州市辽河路南侧法定代表人：项建飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡振雷，该公司职员。委托诉讼代理人：纪传波，江苏景来律师事务所律师。原告山东省保安器材有限公司徐州市分公司（以下简称保安器材公司徐州市分公司）与被告南京建工集团有限公司（以下简称南工公司）、邳州经开控股集团有限公司（以下简称经开公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月25日立案后，依法适用简易程序后转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告保安器材公司徐州市分公司委托诉讼代理人耿明，被告南工公司委托诉讼代理人龚培晶、薛文隆，被告经开公司委托诉讼代理人胡振雷、纪传波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告保安器材公司徐州市分公司向本院提出诉讼请求：一、判决被告南京建工集团有限公司向原告山东省保安器材有限公司徐州市分公司支付工程款2178441元及逾期付款损失10万元(其余逾期付款损失以2178441元为本金，按照年息6%，自2020年1月1日起计算至实际给付之日止)；二、判决被告邳州经开控股集团有限公司向原告出东省保安器材有限公司徐州市分公司在未付工程款范围内就上述第一项债务承担连带给付责任。三、判决被告承担本案诉讼费。事实和理由：原、被告于2018年4月1日签订《邳州中科电子设备新材料双创产业园孵化器项目A、B地块附属消防、路灯施工承包合同》，合同约定由原告承包被告南工公司发包的位于邳州市经济开发区邳州中科电子设备新材料双创产业园孵化器项目A、B块地附属消防、路灯安装工程。该工程招标价为：325.4917万元，合同第四条第一款约定：工程实际结算价以与建设方按实结算后总价下浮30%，为最终结算价，故工程总价款为：2278441元。合同第四条第四款约定：该工程消防、路灯系统完成50%工程量，被告付所完成工程量产值的50%；该工程验收合格，消防安装工程经公安机关消防机构验收合格(出具合格证)、消防备案后，原告提供工程完工结算报告和完整的结算资料，经双方确认完成结算报告后两个月内，被告付至总工程价款的70%，余款2019年底付25%。工程质保期为2年，质保金为结算后工程价款的5%，待质保期届满后1个月内付清。合同签订后，原告依约履行施工义务，2018年5月10日该工程竣工检验合格。现涉案工程已竣工交付使用，被告南工公司仅向原告支付10万元工程款，现尚欠工程款2178441元及相应逾期付款损失未付。因被告经开公司系发包单位，且拖欠总包方被告南工公司工程款至今未付，原告多次催要工程款，被告南工公司亦以建设单位未付款为由拖延支付。现为维护原告合法权益，特起诉，请求支持诉请。庭审中原告变更诉讼请求第一项中为：判决被告南京建工集团有限公司向原告山东省保安器材有限公司徐州市分公司支付工程款175万元及逾期付款损失(以175万元为本金，按照年息6%，自2020年1月1日起计算至实际给付之日止)。被告南工公司辩称：1、对工程款欠付事实没有异议。2、该工程已经交付使用，应当由经开公司代为支付相关款项。3、不承担利息和诉讼费。被告经开公司辩称：1、南工公司就涉案分包未按合同约定报经开公司确认认可,应承担私自分包的后果，分包合同无效，工程没有竣工验收，经开公司不承担任何责任。2、根据经开公司与南工公司对涉案合同约定，合同最终以审计价格结算，付款方式为，分区工程完工后付已完工工程量的70%，分区工程竣工验收后审计完成一年内付至审计价格97%,余款3%按照相关保修规定支付。原告诉请只是要求支付70%，对于剩余待审计结果出来另行主张。3、经开公司已对附属工程70%工程款支付完毕。4、涉案工程正在审计中，审计结论未作出前，无法确定是否存在未付工程款情形和数额。综上，请求依法驳回原告对经开公司诉请。本院经审理认定事实如下：2016年10月16日,被告经开公司（作为发包人）与被告南工公司（作为承包人）签订《建设工程施工合同》，约定经开公司将邳州中科电子设备新材料“双创”产业园孵化器项目A、B地块工程发包给南工公司施工建设。工程内容：A1研发楼，A2、A3生产厂房，B1创新大楼，B2、B3生产厂房。计划开工日期：2016年10月19日，计划竣工日期2017年9月4日。签约合同价（中标价）：130174400元，最终以验收审计价结算。承诺：承包人承诺按照法律规定及合同约定组织完成工程施工，确保工程质量和安全，不进行转包及违法分包，并在缺陷责任期及保修期内承担相应的工程维修责任。合同第三部分专用合同条款3.5.2分包的确定：允许分包的专业工程包括：执行通用条款，且需报经发包人确认认可。14.2竣工结算审核：发包人审批竣工付款申请单的期限：发包人应在竣工结算资料符合要求并提交后的六个月内完成审计，（若发包方原因造成的拖延，以竣工结算价为准；若承包方原因造成的拖延，以审计价为准）并出具审计报告，7天内申请单批复。15.2缺陷责任期的具体期限:24个月。2018年，经开公司（作为发包人、甲方）与南工公司（作为南工公司、乙方）签订《建设工程施工合同补充协议》，约定：工程名称：邳州中科电子设备新材料双创产业园孵化器项目A、B地块室外附属工程。工期：本附属工程施工分为A区、B区，每个区工期为60日历天。合同价格形式：固定综合单价合同。工程价款：本附属工程清单及控制价由江苏瑞阳工程咨询有现房公司编制，招标控制价为11488830.64元。其中A区为5881932.27元，B区5606898.37元。合同签约价为招标控制价下浮14%，计9880394.35元，其中A区为5058461.75元，B区4821932.6元。合同最终以审计价格结算。付款方式：1、A区、B区分区结算，分区工程完工后付已完工程量的70%；2、分区工程竣工验收后，审计完成一年内付至审计价的97%；3、余款3%按相关法律法规等有关规定的保修规定执行。主材价格调整以及本协议中未提及的内容按原《邳州中科电子设备新材料双创产业园孵化器项目A、B地块建设工程施工合同》执行。2018年3月29日，南工公司（作为发包方、甲方）与原告保安器材公司徐州市分公司（作为承包方、乙方）签订《邳州中科电子设备新材料双创产业园孵化器项目A、B地块附属消防、路灯施工承包合同》，约定：甲方将邳州中科电子设备新材料双创产业园孵化器项目A、B地块附属消防、路灯安装工程发包给乙方。采用包工包料的形式。工期：2017年12月20日止2018年5月2日。合同价款及支付方式：1、合同价款：本工程暂定合同价为招标价325.4917万元整，工程实际结算价以与建设方按实结算后总价下浮30%，为最终结算价。4、支付与结算方式：(1)本工程消防、路灯系统完成50%工程量，付所完成工程量产值的50%；(2)本工程验收台格，消防安装工程经公安机关消防机构验收合格(出具合格证)、消防备案后，乙方提供工程完工结算报告和完整的结算资料，经双方确认完成结算报告后两个月内，甲方付至总工程价款的70%，余款2019年底付25%；（3)本工程质保金为经结算后的工程价款的5%，待质保期满后一个月内付清。乙方在支付工程款之前必须开具17%的增值税专用发票提供给甲方申请支付工程款。工程保修：工程质量保修期为二年。附属工程完工后形成《竣工验收证明书》，施工单位、审计单位、设计单位、建设单位、监理单位均加盖印章，上书竣工日期为2019年1月23日。经南工公司与原告结算,2018年10月南工公司就涉案原告施工的工程部分向经开公司送审价为4298606元，原告施工的工程价款暂定为该数额下浮30%，即3009024.2元。南工公司已支付原告工程款10万元。原告已向南工公司开具增值税专用发票185万元。经开公司就主体工程及附属工程累计支付工程款共计96201026.7元。2020年1月15日，经开公司与南工公司针对附属工程签订《工程款支付证书》，载明：施工单位申报款9880394.35元；经审核施工单位应得款为9880394.35元*70%=6916200元；本期应付款6916200元。针对附属工程，南工公司分别于2019年5月15日、2019年6月25日、2020年6月10日向经开公司提供了决算资料。目前上述A、B地块主体及附属工程仍在审计中。2020年6月22日,经开公司名称由邳州经济开发区经发建设有限公司变更为邳州经开控股集团有限公司。本院认为，关于南工公司与原告签订的分包合同的效力问题：《中华人民共和国建筑法》第二十九条规定：建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。本案中，经开公司与南工公司之间的施工合同约定，分包需报经发包人确认认可。但南工公司将其承包的附属工程中消防、路灯安装工程分包给原告，未报经经开公司认可，为违法分包。双方签订的分包合同因违反法律禁止性规定而无效。鉴于附属工程已经竣工验收合格，原告作为实际施工人，可以参照合同约定向南工公司主张工程款，经开公司作为发包人在欠付工程价款范围内承担责任。经开公司抗辩称附属工程尚未验收合格，但未举证证明，且其已经出具《竣工验收证明书》，故本院不予采信。关于验收日期，原告及南工公司均主张为《竣工验收证明书》上书的竣工日期2019年1月23日，经开公司对该日期不认可，但经本院释明其作为建设单位对验收日期仍陈述不清，故本院认定验收日期为2019年1月23日。关于南工公司应付原告工程款数额：根据南工公司与原告之间分包合同对付款进度的约定，附属工程已竣工验收，相关结算资料已移交完成，南工公司应付至总工程价款的70%，即3009024.2元*70%=2106316.94元。现南工公司仅支付10万元，原告诉请支付175万元，符合约定，且南工公司对该欠款数额予以认可，故本院予以支持。原告主张自2020年1月1日起计算逾期付款利息，本院依法按LPR予以支持。关于经开公司的责任问题：根据经开公司与南工公司之间关于附属工程的补充协议的约定,“A区、B区分区结算，分区工程完工后付已完工程量的70%,分区工程竣工验收后，审计完成一年内付至审计价的97%”。综合经开公司的已付款总额及本案《工程款支付证书》可见，经开公司已付附属工程合同价款暨南工公司申报款9880394.35元的70%即6916200元。对于剩余款项，根据合同约定应在审计完成一年内及根据保修规定支付。现工程质保期未满，审计尚未完成，虽根据主体工程合同约定“发包人应在竣工结算资料符合要求并提交后的六个月内完成审计，（若发包方原因造成的拖延，以竣工结算价为准；若承包方原因造成的拖延，以审计价为准）”，但直至2020年6月10日南工公司仍在向经开公司提供结算资料，至今未超过审计完成期限，且原告、南工公司均未能举证证明经开公司原因拖延审计。因此，经开公司已履行完现阶段付款义务，对于剩余款项尚不具备支付条件。原告主张经开公司承担连带责任，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告南京建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东省保安器材有限公司徐州市分公司工程款175万元及逾期付款利息（以175万元为基数，自2020年1月1日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日）。二、驳回原告山东省保安器材有限公司徐州市分公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费部分减半收取23239元，由原告山东省保安器材有限公司徐州市分公司负担1789元，被告南京建工集团有限公司负担21450元，保全费5000元由被告南京建工集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  许晴人民陪审员  姜玲人民陪审员  宋阳二〇二〇年十一月九日书 记 员  王惠