上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初75706号原告卢丽华，女，1977年11月29日生，汉族，住浙江省杭州市。委托代理人郭璐璐，上海松岚律师事务所律师。被告徐能，男，1991年7月24日生，汉族，户籍地上海市浦东新区，现住上海市浦东新区。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。负责人陈雪松。委托代理人刘佳梅，上海源法律师事务所律师。委托代理人周彬慧，上海源法律师事务所律师。原告卢丽华与被告徐能、中国平安财产保险股份有限公司、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称平安保险上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年10月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年11月3日公开开庭进行了审理。审理中，原告卢丽华申请撤回对被告中国平安财产保险股份有限公司的起诉，本院口头裁定予以准许。原告卢丽华及其委托代理人郭璐璐、被告徐能以及被告平安保险上海分公司的委托代理人刘佳梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卢丽华诉称，2018年1月3日18时20分，被告徐能驾驶沪CQXX**小型轿车在上海市浦东新区千汇路进金亭路北约200米处与行走的原告发生碰撞，致使原告受伤。经交警部门认定，被告徐能对本起交通事故承担全部责任。原告伤后在上海市浦东医院、上海市第六人民医院、上海市第六人民医院东院门诊及住院治疗，在上海交通大学医学院附属仁济医院、杭州市余杭区第一人民医院、浙江民政康复中心、新昌县张氏骨伤医院、浙江大学医学院附属第二医院及杭州市富阳中医骨伤医院门诊治疗。2018年2月18日，原告经上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：“1、被鉴定人卢丽华因交通事故致右大腿下肢开放性伤口，左腓骨小头骨折，左膝外侧副韧带损伤，额部皮下血肿，左肩肩峰撞击症，左肩肩袖损伤，左侧冈上肌肌腱撕裂，经临床手术及时对症治疗，目前遗留左肩关节活动部分受限，评定为XXX伤残。2、其损伤后的休息期180日、营养期90日、护理期90日”。2020年2月27日，原告又经司法鉴定科学研究院对伤残等级进行重新鉴定及对左肩袖损伤与涉案交通事故的关联性进行鉴定，鉴定意见为：“1、不能排除被鉴定人卢丽华左肩袖部分新鲜损伤与本次交通事故之间存在因果关系。2、被鉴定人卢丽华左肩部、左膝等处交通伤的后遗症尚未达到人体损伤致残疾程度”。现原告为保护自己的合法权益诉至法院，提出如下经济损失：医疗费86,941.82元(人民币，下同)、住院伙食补助费540元、医疗辅助器具费298元、营养费3,600元、护理费10,119元、误工费39,078元、精神损害抚慰金3,000元、交通费5,127元、住宿费2,576.10元、衣物损失费500元、鉴定费1,950元、后续治疗费10,000元、律师代理费4,000元。上述损失要求被告平安保险上海分公司依次在交强险和商业三者险责任限额范围内承担赔付责任，超出及不属于保险赔付范围的损失由被告徐能承担全部赔偿责任。此外，事故发生后，被告徐能垫付了医疗费25,064,78元、陪护费2,400元及被告平安保险上海分公司垫付了40,000元，上述费用同意在本案中一并处理，多退少补。被告徐能辩称，对事故发生经过和责任认定均无异议，对原告主张的各项损失，律师代理费4,000元同意承担，其余均同被告平安保险上海分公司的质证意见一致。事故发生后，其为原告垫付了医疗费25,064,78元、陪护费2,400元，该费用要求在本案中一并处理，多退少补被告平安保险上海分公司辩称，对事故发生经过和责任认定均无异议，事故车辆在其公司投保了交强险和商业三者险2,000,000元(含不计免赔)，事故发生在保险期间内，同意在保险责任范围内承担赔偿责任。对原告主张的各项损失：医疗费金额无异议，但要求扣除非医保部分及自费部分；住院伙食补助费，根据发票上住院天数为25.5天，故认可510元；医疗辅助器具费、鉴定费均无异议；营养费认可30元/天计算90天；护理费中2天有发票的金额为160元无异议，剩余88天认可40元/天；误工费仅认可最低工资标准；精神损害抚慰金，因原告未构成伤残等级，故不认可；交通费认可500元；住宿费不认可，且发票中2018年1月15日、2018年5月26日、2018年11月5日的3张发票上住宿时间与原告住院时间是重叠的，故对发票真实性均不认可；衣物损失费认可200元；后续治疗费因未实际产生，故不认可；律师代理费不属于保险理赔范围。事故发生后，其公司垫付了40,000元，要求本案中一并处理。经审查原、被告的当庭陈述及提供的证据，依照民事诉讼证据规则，本院确认原告诉称的事故经过、责任认定、治疗情况、鉴定意见即为本案事实。另查明，沪CQXX**小型轿车在被告平安保险上海分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险(保险金额2,000,000元)，含不计免赔险，本起事故发生在保险期间内。上述事实，由道路交通事故认定书、司法鉴定意见书、病史材料、鉴定费发票等证据证实。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人承担赔偿责任。交警部门认定被告徐能承担本起交通事故的全部责任，原告不承担事故责任。根据交通事故责任认定、肇事机动车的交强险及商业险投保情况，原告的合理损失应先由被告平安保险上海分公司在交强险和商业三者险的保险范围内依次承担赔偿责任，仍有不足的由被告徐能承担全部的赔偿责任。关于原告合理损失的认定：医疗辅助器具费298元、鉴定费1,950元、律师代理费4,000元。原告上述三项主张并无不当，本院予以支持。对原告其他损失，本院认定意见如下：(1)医疗费，根据原告及被告徐能提供的票据，在扣除原告住院期间伙食费252元后，本院经核实为111,754.64元(含被告徐能垫付的25,064.78元)；(2)住院伙食补助费，本院根据发票上记载的原告实际住院天数为25.5天，故酌情支持510元；(3)营养费，本院酌情以30元/天结合鉴定意见计算90天为2,700元；(4)护理费，本院对原告住院期间2天的护理费160元及被告徐能为原告垫付了第一次住院期间15.5天的陪护费2,400元均予以确认，剩余72.5天酌情以50元/天计算为3,625元，故护理费共计6,185元(含被告徐能垫付的2,400元)；(5)误工费，原告主张按事发前一年平均工资6,513元/月计算6个月，并提交了银行流水。本院认为，根据原告提供的银行流水，原告事发前一年的工资收入基本为4,800元-5,500元以内，但2017年9月20日的工资收入为16,619.14元，对此原告则称16,619.14元中可能除了工资以外，还包括公司报销办公用品的费用，故本院对该笔工资不计算在平均工资内。现根据原告事发前一年的工资发放情况并结合鉴定意见，误工费酌情支持30,768元；(6)精神损害抚慰金，原告主张3,000元。本院认为，因原告的伤情尚未构成伤残等级，故原告该主张，本院不予支持；(7)交通费，原告主张5,127元，并提供了车票等凭证。本院认为，原告提供的证据不足以证明其主张，交通费酌情支持1,000元；(8)住宿费，原告主张2,576.10元，并提供了发票。本院认为，原告提供的证据不足以证明其主张，另对被告平安保险上海分公司抗辩的2018年1月15日、2018年5月26日、2018年11月5日三张发票显示的住宿时间确系原告在医院住院期间发生,但原告称2018年1月15日发票系其妹妹陪护其发生的，其余两张发票是在其办理了住院手续但住不进去或者让其住走廊，故其只能住宾馆。现本院考虑到原告是异地治疗，在治疗期间因路途遥远的原因确会产生住宿费，故本院酌情支持1,000元；(9)衣物损失费，本院酌情支持200元；(10)后续治疗费，原告主张10,000元。本院认为，因原告的后续治疗尚未实际产生，且被告平安保险上海分公司也不认可，故原告该主张，本院不予支持，原告可待实际发生后另行主张。综上，本次事故造成原告各项损失共计160,365.64元。被告平安保险上海分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告49,451元(其中在医疗费用赔偿项下承担10,000元、在死亡伤残赔偿项下承担39,251元、在财产损失赔偿项下承担200元)，扣除其公司已垫付的40,000元,尚需在交强险责任限额范围内赔偿原告9,451元，在商业三者险责任限额范围内赔偿原告106,914.64元。另律师代理费4,000元，由被告徐能赔偿，因其共垫付了27,464.78元，故原告应返还其23,464.78元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿原告卢丽华9,451元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额范围内赔偿原告卢丽华106,914.64元；三、原告卢丽华于本判决生效之日起十日内返还被告徐能23,464.78元；四、驳回原告卢丽华的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,827元(已减半收取，原告卢丽华已预交)，由原告卢丽华负担514元，被告徐能负担1,313元，被告徐能负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  邬晓红二〇二〇年十一月十八日书记员  叶子晖附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。三、《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。……第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。……六、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。