山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终12765号 上诉人（原审原告）：冯克国，男，1965年8月13日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：逄小军，山东同永律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：青岛泰发集团股份有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区隐珠街道驻地。 法定代表人：薛文伟，董事长。 委托诉讼代理人：石月红，山东光浩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡永起，山东光浩律师事务所实习律师。 上诉人冯克国因与被上诉人青岛泰发集团股份有限公司(以下简称泰发集团)劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初17340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 冯克国上诉请求：1.撤销(2020)鲁0211民初17340号民事判决第二项，改判被上诉人支付赔偿金35200元；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定上诉人旷工，违反单位规章制度，解除劳动合同属于认定事实错误与适用法律错误，应当认定被上诉人违法解除劳动合同，判决被上诉人承担赔偿金。根据一审查明事实，上诉人于2012年3月2日到被上诉人处工作，上诉人患腰椎间盘突出、椎管狭窄，椎间盘膨出疾病。上诉人于2019年9月18日开始休病假，一直到11月16日均有准假条。11月17日后，上诉人因被上诉人不准假导致无法提供请假手续。2019年12月18日，被上诉人解除劳动合同。但根据法律规定，上诉人在被上诉人处工作年限为7年，医疗期限为6个月，现行法律并没有规定，医疗期是需要上诉人请假才可以享有，也没有规定医疗期内不请假属于旷工。被上诉人的规章制度中也并没有医疗期内必须履行请假手续的规定。因此本案上诉人在医疗期内不到岗是因为病情原因，不应认定为旷工，一审认定上诉人旷工事实部分忽视了上诉人医疗期内合法权益，认定事实错误，导致适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款规定，对于劳动者确系不能从事原工作的，法律已经规定了用人单位的救济方式，用人单位应当依据法律规定的方式行使辞退劳动者的权利。劳动者患病或者非因工负伤，按其在本单位工作时间的长短，应当给予一定时间的医疗期。医疗期为3个月到24个月，对应患有某些特殊疾病的劳动者，在24个月内仍不能痊愈的，经用人单位和当地劳动部门批准，可以适当延长医疗期。劳动者在患病或者非因工负伤的医疗期届满后，不能从事原来的工作，或者是经用人单位调整工作岗位后，仍然不能从事另行安排的工作的，用人单位在提前一个月通知劳动者本人的情况下，可以解除劳动合同。但本案，被上诉人未保证上诉人享受医疗期的权利，根据一审法院查明事实，可以认定，被上诉人已知悉上诉人休病假的请求及具体事由(应区别于无故旷工)，但仍解除劳动合同，不符合用人单位单方解除劳动合同的情形，亦不符合无过失性辞退劳动者的方式、程序，确系违法解除劳动合同。请求二审法院依法认定。 泰发集团辩称，《青岛泰发集团股份有限公司员工严重违反公司规章制度说明》经法定民主程序制定，合法有效，上诉人已学习了该制度说明并签字确认，答辩人按照该制度与上诉人解除劳动合同是合法的，因此，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持。首先，制度说明经职工代表大会讨论并通过，制定程序合法。其次，上诉人已在制度说明员工培训签到表上签字确认，即上诉人对制度说明的内容进行了全面阅读和了解，同意制度说明的规定，并承诺自愿遵守，其应受该制度约束。最后，按时到岗提供劳动是劳动者的基本义务。上诉人自2019年11月17日至2019年12月18日期间在未请假的前提下未到达工作岗位上班，根据制度说明，上诉人的行为符合连续旷工3日的标准，答辩人作为企业有用工自主权，上诉人无视答辩人依法制定的规章制度，未经请假、准假无故缺岗，其旷工的行为违反了答辩人的规章制度，答辩人以此为由依法经工会同意作出与其解除劳动合同的决定，并送达给上诉人，合法有据，不属于违法解除。 冯克国向一审法院起诉请求：1.判决泰发集团支付冯克国违法解除劳动合同赔偿金35200元、2017年12月-2019年12月期间带薪年休假工资4045元、高温补贴1120元、2019年10月至12月病假工资6600元。2.本案诉讼费由泰发集团承担。 一审法院认定事实：冯克国于2012年3月2日开始到泰发集团工作，泰发集团自2012年5月开始为冯克国投保，至2014年6月期间只投缴了工伤保险1项。2019年12月18日泰发集团报经本单位工会同意解除与冯克国签订的劳动合同。冯克国患病前12个月的平均工资2176.25元。冯克国在岗期间平均工资为2176.25元。《青岛泰发集团股份有限公司员工严重违反公司规章制度说明》第1条5）记载：月累计旷工3天或一年累计旷工15天以上，泰发集团有权解除劳动合同，且不支付经济补偿金。冯克国在《青岛泰发集团股份有限公司员工严重违反公司规章制度说明》员工培训签到表签名。冯克国患有腰椎间盘突出、椎管狭窄，椎间盘膨出疾病，泰发集团准予冯克国休病假至2019年11月16日，2019年11月17日后冯克国再未向泰发集团提交请假申请和病假证明，也未上班。对冯克国提交的2019年10月24日的病假证明书复印件真实性泰发集团不认可，称，上面名字有涂改且不是原件。2020年3月23日，冯克国向青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决泰发集团支付1.2017年12月至2019年12月带薪年休假工资差额4045元、高温补贴1120元。2.2019年10月至12月病假工资6600元。3.赔偿金35200元。2020年5月20日，青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳人仲案字[2020]第704号仲裁裁决书，裁决：泰发集团支付冯克国：1.病假工资3046.75元；2.带薪年休假工资1000.57元；3.防暑降温费560元。冯克国对该裁决不服，诉至法院。 一审法院认为，冯克国休病假至2019年11月16日，2019年11月17日之后冯克国再未向泰发集团提交请假申请和病假证明，也未上班，违反了《青岛泰发集团股份有限公司员工严重违反公司规章制度说明》第1条5）：“月累计旷工3天或一年累计旷工15天以上，泰发集团有权解除劳动合同，且不支付经济补偿金”的规定，泰发集团依据冯克国学习过的《青岛泰发集团股份有限公司员工严重违反公司规章制度说明》，于2019年12月18日解除了冯克国的劳动合同，符合法律规定，对冯克国要求支付违反解除劳动合同赔偿金的请求，法院不予支持。冯克国和泰发集团对仲裁裁决的病假工资3046.75元、带薪年休假工资1000.57元、防暑降温费560元的项目和数额均无异议，法院予以确认，上述项目和数额，泰发集团应支付给冯克国。对冯克国主张过高部分，法院不予支持。 一审判决：1.青岛泰发集团股份有限公司于判决生效之日起10日内支付给冯克国病假工资3046.75元、带薪年休假工资1000.57元、防暑降温费560元；2.驳回冯克国的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由青岛泰发集团股份有限公司负担。 二审中，当事人均未提交新证据。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。二审双方争议焦点为泰发集团是否应向冯克国支付违法解除劳动合同赔偿金。对此，本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案泰发集团应当对在2019年12月18日解除其与冯克国之间的劳动合同承担举证责任。冯克国因腰椎间盘突出、椎管狭窄、椎间盘膨出休假至2019年11月16日，该期间冯克国因履行了正常的病假手续，且有医嘱证明其应予休息，泰发集团亦同意冯克国休息，该期间不存在旷工。但自2019年11月17日之后，冯克国未到单位工作，亦未向泰发集团提交请假申请和病假证明，冯克国称因泰发集团不准假导致其无法提供请假手续，但未能提交证据证明其主张，对此本院不予采信。冯克国对其长期无正当理由未到单位上班的法律后果应有充分的了解。故泰发集团依据单位规章制度在征求工会意见的前提下解除冯克国的劳动合同并不违法，不应向冯克国支付违法解除劳动合同赔偿金。 综上所述，冯克国的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人冯克国负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙向东 审判员  马 喆 审判员  齐 新 二〇二〇年十一月二十三日 法官助理 杨志昌 书记员张旭 书记员于国英