河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0103民初3711号原告：河南紫苹果钻石装饰工程有限公司，住所郑州市**政通路北、大学路西升龙商业广场****楼**。统一社会信用代码：91410103MA3X70LA68。法定代表人：陈正，董事长。委托诉讼代理人：黄文得，河南英伦律师事务所律师。［原委托诉讼代理人为河南领英律师事务所律师郭红周、赵振岭（实习），后原告取消该二代理人代理权］。被告：张明振，男，汉族，1990年5月20日出生，住河南省杞县。委托诉讼代理人：齐艳军、崔素平（实习），河南紫鼎律师事务所律师。原告河南紫苹果钻石装饰工程有限公司（简称紫苹果公司）诉被告张明振劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，后转为普通（独任）程序，公开开庭进行了审理。原告河南紫苹果钻石装饰工程有限公司的委托代理人郭红周、赵振岭，被告张明振的委托诉讼代理人齐艳军、崔素平，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告河南紫苹果钻石装饰工程有限公司诉称，一、判令原告不向被告支付共计345,120元的工伤待遇。二、本案诉讼费等费用由被告承担。事实与理由：被告受伤时间不属于工作时间的范畴，据此所受伤害不应认定为工伤。根据原、被告之间签订的《施工队合同协议条款》第二条规定、张先生雅居装饰工程施工图纸及预算表、被告尾期签字确认的验收单显示：原被告之间的合作期限是自2016年9月3日至2018年9月3日，涉案工程合格验收期为2019年1月21日。被告在其工伤赔偿申请书中指明其在2019年1月27日12时30分左右因私自施工导致其右手受伤。被告受伤的时间发生在工程竣工验收期之后，因此被告受伤时间不属于工作时间的范畴，其所私自接单造成的后果不应当由原告承担，被告是原告雇佣的工程队项目部经理，其收入的取得是根据本人工程队完工量而定，没有固定工资。根据《施工队合同协议条款》第三条乙方权利义务第十一项及《装修工程施工劳务合作合同书》第四条第六条、第七条以及支付业务回单可知被告与原告之间是劳务分包关系，原告在业主支付给原告的工程款中提取一定比例的管理费后，将余下工程款项根据被告施工队完工的首期、中期、尾期的工程量按比例以银行转账的方式支付给被告。仲裁委以每月工资12,000元认定是原告发放的固定工资，与合同约定不符，与事实相违背。仲裁委以此让原告承担被告停工留薪的损失属事实认定错误。项目经理的职责是监督管理施工人施工本人不亲自参与，本人亲自施工属私下接单，属违反原被告之间的约定，由此造成的损失须由本人负责。根据《人工费代领协议》的约定，被告在合作期限内是原告的项目经理。其职责之一是对其组建的水电工、泥瓦工、木工、油漆工施工队代领代发由原告支付的人工费。由此可知对涉案的施工项目，被告并不参与施工，而是由其组织的施工队从事施工工作。被告违反岗位职责亲自施工，按公司规定属私自接单，且被告未按规章操作，发生的不利后果根据《施工队合同协议条款》的规定及违约责任书的规定应由其本人承担。此外，被告在其仲裁申请书中自认“在施工中因洗手盆需要切割”，但是根据紫苹果钻石装饰工程有限公司工程变更统计单显示洗手盆等洁具已经在工程量中减去，减项工程并不需要在实际工作中进行操作，且洗手盆的安装均由厂家进行安装。被告陈述与客观事实不符。根据《施工队合同协议书》第三条乙方权利义务第七项，被告工程队在施工中违章操作、因管理不善所产生的一切工伤事故，由其本人自行承担。被告作为一个完全民事行为能力人，在签订合同时应该知悉该条款的存在及法律后果。现被告因私自从事施工工作所造成的工伤根据该条规定应当由本人承担。综上，仲裁庭认定事实错误，请求法院依法撤销二七区劳人裁决字（2020）第10号裁决并判决被告不应当享受工伤保险待遇。被告张明振辩称，郑州市××区劳动人事争议仲裁委员会认定事实清楚证据充分，应予维持。1、答辩人系与被答辩人公司员工是否存在劳动关系，已经由贵院（2019）豫0130民初8369号民事判决书、郑州市中级人民法院（2019）豫01民终16600号民事判决书生效判决所确认，张明振与河南紫苹果钻石装饰工程有限公司存在劳动关系。2、2019年11月4日，经答辩人申请，郑州市××区人力资源社会保障局作出豫（郑）工认字【2019】03310585号郑州市工伤认定决定书，认定张明振同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）之规定，工伤认定的范围，现予以认定为工伤。如对本工伤认定不服，可自接到本决定书之日起60内向上级人力资源和保障部门或人民政府申请行政复议，或在6个月内向有管辖权的人民法院提起行政诉讼。被答辩人已收到该决定，在法定规定的时间内并未提出异议，未申请行政复议或诉讼，说明该工伤认定已经生效。3、在市区两级法院和区人力资源社会保障局确认劳动关系和工伤成立，在郑州市××区劳动人事争议仲裁委员会支持答辩人享受《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目，被答辩人不顾事实和法律，滥用诉权，目的是拖延答辩人，同时又浪费司法资源，请求贵院依法驳回被答辩人的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证，对双方无异议的证据，本院予以采信并在卷佐证，根据有效证据和当事人的陈述及辩论，本院认定案件事实如下：1.2019年1月27日12时30分左右，被告张明振在河南省郑州市××街与郑港××处××报××楼××单元××楼东户内装修，在操作割机时割伤右手，后在郑州市骨科医院救治。被诊断为：1、右手电锯伤；2、右手拇指、环指开放伤并神经血管损伤；3、右手小指离断伤。原被告因张明振在工作中受伤，发生劳动争议。2．张明振（原告）与紫苹果公司（被告）劳动争议一案，本院于2019年6月21日作出（2019）豫0103民初8369号民事判决书，该判决认定：2016年9月3日，原告与被告签订《施工队协议》，约定被告聘用原告为其施工工程队，期限自2016年9月3日至2018年9月3日；被告有聘用和解聘原告的权利，由全面管理原告的权利；原告自愿服从被告的管理，严格执行被告的各种规章制度，自觉接受被告的奖惩决定。后被告任命原告为其公司项目经理，写入该公司员工通讯录，并安排原告为其公司承揽装饰工程项目施工，2019年1月27日，原告因工地施工意外受伤，被告向新华保险公司出具证明，称“员工张明振，是我单位的员工，于1月27日中午因工地施工意外受伤，当时送去郑州市骨科医院就诊治疗，现已痊愈，申请理赔”。因被告没有为原告申请工伤赔偿，原告于2019年5月13日向郑州市××区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认原被告之间存在事实劳动合同关系。仲裁委以该申请不符合劳动争议仲裁的受案条件为由出具了《不予受理通知书》。原告遂诉至本院。在本案庭审过程中，被告认可原告系其员工，并表示认可原告诉讼请求。本院据此作出判决，认定张明振与河南紫苹果钻石装饰工程有限公司存在劳动关系。后紫苹果公司不符判决提起上诉，郑州市中级人民法院于2019年8月27日作出（2019）豫01民终16600号民事判决书驳回上诉，维持原判。3．张明振于2019年9月12日向郑州市××区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2019年11月4日作出豫（郑）工伤认字［2019］03310585号《郑州市工伤认定决定书》，认定张明振受到的事故伤害为工伤。4．郑州市劳动能力鉴定委员会于2019年12月5日出具郑劳鉴［2019］年11134号《郑州市劳动能力鉴定结论书（初次鉴定）》显示，张明振伤残等级为玖级伤残；于2020年1月9日出具郑劳鉴［2019］年11256号《郑州市劳动能力鉴定结论书（初次鉴定）》显示，张明振停工留薪期为：自受伤之日起柒个月整。5．张明振向郑州市××区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于2020年4月30日作出二七劳人裁决字［2020］第10号《仲裁裁决书》，该裁决书显示，申请人仲裁请求事项为：1、确认申请人与被申请人的劳动关系已解除；2、裁决被申请人支付医疗费33,930.04元、住院伙食补助费2,300元、交通费1,000元、停工留薪工资84,0、住院伙食补助费2300元、一次性伤残补助金96,000元、一次性工伤医疗补助金96,000元，一次性伤残就业补助金192,000元、工伤复发的治疗费2,000元、康复治疗费2,000元、鉴定费600元、律师费20,000元，共计530,130元。仲裁委经过审理认为：一、申请人停工留薪期满之日（2019年8月27日）后，双方未继续用工，故停工留薪期满后双方劳动关系事实上已经解除。故本委对双方劳动关系已解除的事实予以确认。二、《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，被申请人未为申请人办理和缴纳工伤保险，故被申请人应当依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向申请人支付费用；三、依照《工伤保险条例》第三十条第三款之规定，被申请人应当承担申请人治疗工伤的医疗费。经对申请人提供的医疗收费票据核算，被申请人应当向申请人支付工伤医疗费33,930元；四、依照《工伤保险条例》第三十条第四款之规定，被申请人应当向申请人支付住院治疗期间的伙食补助费。河南省人力资源和社会保障厅《关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》（豫人社工伤［2012］1号）第一条第一项规定“工伤人员住院治疗工伤期间的伙食补助费、直辖市、副省级城市和省会城市：25元/天/人；其他地区：20元/天/人。”申请人发生工伤后住院治疗共计23天，故，被申请人应当向申请人支付住院伙食补助费575元（25元×23天=575元）；五、《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”经郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定，申请人停工留薪期自受伤之日起7个月整，故，申请人的停工留薪期工资为84,000元（12,000元×7个月=84,000元）；六、《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干间题的意见》（豫人社工伤［2012］15号）第十六条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40％的标准按月发给陪护费”结合申请人的伤情，本委对申请人住院期间的护理费予以支持，申请人于2019年1月27日发生工伤事故入院；住院共计23天（0.8个月），应当以2018年河南省城镇非私营单位在岗职工月平均工资5,346元为基数进行计算。经核算，申请人工伤住院期间护理费为1,711元（5,346元x40％×0.8个月=1,711元）；七、《工伤保险条例》第三十七条第一款第一项规定，九级伤残的一次性伤残补助金为9个月的本人工资，故被申请人应当支付申请人一次性伤残补助金108,000元（12,000元×9个月=108,000元）但，申请人主张的一次性伤残补助金为96,000元，按照裁决金额不超出请求金额的原则，本委对一次性伤残补助金的裁决金额，以申请人主张的96,000元为准；八、《工伤保险条例》第三十七条第二款规定，七至十级伤残的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工平均工资为基数计算，九级伤残的一次性工伤医疗补助金为8个月，一次性伤残就业补助金为16个月。《河南省工伤保险省级统筹实施意见》（豫人社［2018］44号）规定，2019年1月1日起河南省行政区城内的工伤保险施行省级统筹，并规定省级统筹实施后新发生的一次性就业补助金和次性医疗补助金按照全省上年度职工月平均工资为基数计发，河南省社会保障局《关于使用河南省2018年城镇非私营单位在岗职工平均工资的通知》（豫社保［2019］30号）规定“根据河南省统计局提供的2018年全省城镇非私营单位在岗职工年平均工资为64,148元，请各地按月平均工资5,346元核定丧葬补助费、一次性就业补助金和一次性医疗补助金。本通知自2019年1月1日起执行。”故被申请人应当向申请人支付一次性工伤医疗补助金42,768元（5,346元×8个月=42,768元），一次性伤残就业补助金85,536元（5,346元×16个月=85,536元）；九、《河南省劳动能力鉴定管理办法》（豫劳鉴［2012］6号）第三十条规定“参加工伤保险的单位或工伤职工申请劳动能力鉴定所需鉴定费从工伤保险基金支付；用人单位未参加工伤保险的，所需鉴定费由用人单位支付”申请人提供的郑州市劳动能力鉴定服务中心收费票据显示，劳动能力鉴定费用共计600元，故，被申请人应支付申请人劳动能力鉴定费600元；十、申请人发生工伤后未到统筹地区以外就医治伤，不符合《工伤保险条例》第三十条第四款工伤职工到统筹地区以外就医所需交通费用报销的有关规定，故对申请人要求被申请人支付交通费的仲裁请求不予支持；申请人受伤后未进行康复治疗，不符合《工伤保险条例》第三十条第六款工伤职工到定点医疗机构进行工伤康复所需费用报销的有关规定，故对申请人要求被申请人支付康复治疗费的仲裁请求不予支持；申请人主张的2,000元工伤复发的治疗费的仲裁请求，缺乏事实依据，本委不予支持；申请人主张的20,000元律师费不属于劳动争议仲裁处理范围，本委不予支持。据此，郑州市××区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决如下：一、确认申请人张明振与被申请人河南紫苹果钻石装饰工程有限公司的劳动关系已解除；二、被申请人河南紫苹果钻石装饰工程有限公司应向张明振支付：工伤医疗费33,930元、住院伙食补助费575元、停工留薪期工资84,000元、住院期间护理费为1,711元、一次性伤残补助金96,000元、一次性、住院期间护理费为168元、一次性伤残就业补助金85,536元、劳动能力鉴定费600元，共计人民币345,120元（大写：叁拾肆万伍仟壹佰贰拾圆整），同时驳回申请人张明振的其他仲裁请求。原告因不服仲裁裁决，向本院提起本案诉讼。6．本案庭审中，原告方对仲裁裁决中的工伤计算标准及方法除工资部分不认可（认为被告工资应该按照涉案工程计算，没有那么多）外，其余无异议。被告称其工资是按照最后一次银行流水工资向前计算12个月的平均工资。7．庭审中，原告再次提交《施工队合同协议条款》《装修工程施工劳务合作合同书》张先生雅居装饰工程施工图纸及预算表、工程竣工验收单、紫苹果公司首期、中期、尾期工程核算单一份、支付业务回单一份、人工费带领协议一份、紫苹果公司工程变更统计单一份、客户主材确认单一份、电话回访单一份，以证明原被告之间系劳务外包合作关系，被告受伤事件发生在工作内容之外，被告在原告处系项目经理，并不领取固定工资等事实；被告提交《施工队合同协议》、被告诊断证明、出院证、住院费发票及住院费汇总表、银行金融凭证一组，以证明原被告存在劳动关系、住院费发票及住院费汇总表、银行金融凭证**告对对方证据真实性均无异议，但对对方证明目的均不予认可。8．本案审理中，原告以其与被告之间不存在劳务关系且被告不是在从事与原告约定的装修工程中受伤，郑州市××区人力资源和社会保障局认定被告所受伤害为工伤的主要证据严重不足且适用法律错误为由，向本院提起诉讼，要求判令撤销郑州市××区人力资源和社会保障局对被告的工伤认定并判令郑州市××区人力资源和社会保障局对被告的伤害不予认定工伤。本院经审理后于2020年9月14日作出（2020）豫0103行初96号行政裁定书，驳回了原告的起诉。后原告不服提出上诉，郑州市中级人民法院于2020年10月22日作出（2020）豫01行终573号行政裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院认为，本案中，原被告之间经生效裁判文书认定为劳动关系，被告在工作中受伤被认定为工伤并构成九级伤残，被告受伤后共住院治疗23天，支付医疗费33,930元，被告受伤前一年平均工资为12,000元，事实清楚。原告称被告工资数额不符，但其提供证据不足以认定原告工资数额，本院对其主张不予支持。用人单位自用工之日起即与劳动者建立了劳动关系。劳动者为单位提供劳动，被告应当向原告支付劳动报酬，因工伤停工留薪的，或工伤期间没有停职留薪，劳动关系尚未解除期间，用人单位没有安排其工作的，用人单位应当支付其工资或基本生活费。用人单位未及时支付劳动报酬或未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除合同。未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由用人单位依法支付工伤保险待遇。本案中，被告张明振在工作中受伤，被认定为工伤，应当享受相关工伤待遇。本案计算张明振因工伤所致各项待遇损失与二七区仲裁委作出的支持张明振请求部分一致（本院不再重复计算）。原告河南紫苹果钻石装饰工程有限公司请求不支付被告各项工伤待遇，与事实不符，其理由不能成立。其主张不支付原告各项费用的请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第三十七条、第六十二条，参照《河南省工伤保险条例》第二十七条等规定，判决如下：驳回原告河南紫苹果钻石装饰工程有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告河南紫苹果钻石装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  陈书冉二〇二〇年十一月六日书记员  赵 琪