天津市第一中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）津01民初1043号原告：广惠电子商务有限公司，住所地河南省郑州市**航海路北、兴华南街**楼****。法定代表人：王延军，该公司总经理。委托诉讼代理人：任润泽，河南超正律师事务所律师。被告：天津家和众鲜商贸有限公司，住所地天津，住所地天津市武清区京津电子商务产业园宏兴道****楼**>法定代表人：王文哲，该公司总裁。委托诉讼代理人：王海平，北京市大策律师事务所律师。被告：北京京拍档科技股份有限公司，住所地北京市海淀，住所地北京市海淀区上地十街**院**楼**345iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：王文峰，该公司总裁。委托诉讼代理人：王海平，北京市大策律师事务所律师。原告广惠电子商务有限公司（以下简称广惠商务公司）与被告天津家和众鲜商贸有限公司（以下简称家和众鲜公司）、北京京拍档科技股份有限公司（以下简称京拍档公司）合同纠纷一案，本院于2020年9月21日立案。广惠商务公司诉称，2019年12月14日，其参加了由二被告联合组织的电子商务产品推介展示会。在会上京拍档公司向参会商客推介由其开发的“果邻居”线上水果、蔬菜、生鲜销售平台。当日经三方协商，其与家和众鲜公司签订了合同书及补充协议。合同书约定：甲方（家和众鲜公司）为乙方（广惠商务公司）提供“果邻居”的相关产品及服务，并授权乙方在河南省郑州市、平顶山市区域范围内独家享有甲方提供的“果邻居”产品及服务；乙方向甲方支付代理加盟费200000元，甲方应配合、支持乙方开展业务，并提供企业介绍、产品说明、产品培训课程等相关参考资料，并为乙方运营工作的开展提供必要参考、协助等。合同书签订当日，家和众鲜公司又与其签订补充协议1份，约定：甲方保证乙方开发的店铺50家以内的70%、在“果邻居”平台上线起5个月内，完成单店月平均销量达到12000元以上，如未达到上述约定销量，甲方须无条件退还乙方缴纳的代理加盟费。广惠商务公司按照合同约定支付了代理加盟费后，为经营上述事项租赁了房屋、招募了数名员工，积极拓展业务，自2020年1月至7月，总计发展了30多家商铺入住“果邻居”线上平台。但被告却未按照约定为其运营工作的开展提供合同约定的支持与服务，在运营过程中，被告财物结算制度非常不规范，不能依照承诺及时与入驻商铺进行结算，以至于至今尚欠入驻商铺的结算款；被告公司管理混乱、无人对接商家和其的问询、质疑，导致已经入驻的商户体验极差甚至没有订单。目前广惠商务公司所拓展的业务已经全部被迫完全停滞，被告已不再向原告提供任何服务。由于被告的失信、违约，致使广惠商务公司几个月来支付的房租、物业费、水电办公费、员工工资三十余万元全部打了水漂，合同目的已无法实现，双方所签订的合同已无法继续履行。据此，广惠商务公司提出如下诉讼请求：1.判令解除其与家和众鲜公司于2019年12月14日签订的合同书及补充协议；2.判令二被告退还其加盟代理费200000元，并赔偿其各项损失324136元；3.本案诉讼费由二被告承担。广惠商务公司向本院提交了包括民事起诉状、涉案合同书及补充协议复印件等在内的相关材料。其中，涉案合同书复印件载明如下内容：1.甲方（家和众鲜公司）授予乙方（广惠商务公司）在河南省郑州市、平顶山市的独家代理，乙方享有该合作区域的区域保护及相关利益，并承担该运营区域的相关义务；甲方为乙方提供果邻居的相关产品及服务，乙方对果邻居的相关产品及服务在合同期内仅具有使用权。2.乙方需向甲方支付加盟代理费200000元；如乙方在该合同签署后5个工作日内未付齐全款的，视为乙方自动放弃代理。3.该合同期限为3年，自2019年12月14日至2022年12月13日止。4.关于运营服务费分配，乙方所开发在平台入住的所有店铺，产生的运营服务费从合作日开始算起，一年以内60%归乙方所有，第二年、第三年为50%归乙方所有；运营服务费是指店铺产生流水的10%；甲方为给予乙方运营扶持，赠送价值250200元的物料（详细见附件）。5.关于甲方的权利和义务，甲方应配合、支持乙方开展业务工作，为乙方提供企业介绍、产品说明、产品培训课程等相关参考资料，为乙方运营工作的开展提供必要参考、协助等。6.关于乙方的权利和义务，乙方须遵照甲方制订的相关代理商条例等规则或制度，积极、有计划开展该合同项下代理的工作；未经甲方同意，乙方不得私自开展、参与、经营与甲方产品同一竞争的业务；乙方在经营过程中，可以合法使用甲方品牌进行推广、广告宣传以及其他经营活动。7.甲、乙双方因该合同发生任何纠纷，首先通过友好协商的方式解决，如解决不成，则任何一方均有权向甲方所在地的人民法院提起诉讼。涉案合同书附件的复印件载明如下内容：1.果邻居是一个生鲜配送服务平台，果邻居、菜邻居等都属于乙方开发市场的范围之内；2.物料明细包括打印机、电子秤、软件、太阳伞、易拉宝、购物袋、电动车、店铺招牌等。补充协议复印件载明如下内容：1.为保证代理加盟商（乙方）的权益，从店铺在平台上线之日起5个月内，甲方需要对乙方所开发店铺50家之内总量的70%，完成单店单月平均销量达到12000元以上；如未达到考核要求，甲方需无条件退还乙方的代理加盟费。2.甲方同意从合作之日起，乙方配合甲方地推工作将郑州所属区域已完成开发的商铺的资金流水业绩环比上月上涨20%或以上时，按照该合同约定的分配比例给乙方。各方当事人对涉案合同约定的运营事项及实际的履行内容进行了确认。广惠商务公司明确其主要的工作内容系与线下销售水果、蔬菜的店铺洽谈，并将店铺资质提供给被告；被告负责将店铺资质上传到美团、饿了么、京东到家等平台，进行资质的审核、完成店铺的开发，然后进行运营，组织销售活动等；广惠商务公司自身不进行经营，只负责对外招商。被告明确广惠商务公司所做的工作就是俗称的“地推”，只是帮其做招商，比如广惠商务公司在其区域寻找线下销售水果的店铺然后去洽谈，询问对方是否愿意加入项目，然后再将符合条件的店铺放到相应的平台上；广惠商务公司的工作内容系以“果邻居”的名义进行推广，不涉及被告的经营资源；“果邻居”是线下的店铺在用，不是广惠商务公司在用。各方当事人均一致确认线下的店铺不与广惠商务公司签约，而是与被告签订相关合同。本院经审查认为，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。据此可知，特许经营的主要特征在于，被特许人根据特许人的授权在特定且统一的经营模式下使用特许人的经营资源开展经营活动。具体到本案，依据涉案合同复印件的相关记载，各方当事人确认的涉案合同约定的运营事项、实际的履行内容及广惠商务公司自身不进行经营、其发展的线下店铺均系与被告签约等相关事实可以明确，广惠商务公司并非在统一的经营模式下、利用被告的经营资源进行经营，其自身并不开展相关经营活动，而系为被告推介客户，后续与经营相关事宜的签约均由被告与客户进行，故广惠商务公司系为被告提供具有招商代理及推广性质的服务，原、被告双方之间并非特许经营合同关系，本案系一般合同纠纷，而非特许经营合同纠纷。基于此，本案不属于知识产权民事案件，不应由中级人民法院受理。鉴于涉案合同复印件的相关内容载明双方已以书面协议选择被告家和众鲜公司住所地的人民法院管辖，而家和众鲜公司的住所地位于天津市武清区，故天津市武清区人民法院对本案有管辖权，本案应移送天津市武清区人民法院处理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十七条、第三十四条、第三十六条、第一百二十七条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十一条规定，裁定如下：本案移送天津市武清区人民法院处理。本裁定一经作出即生效。审 判 长  刘剑腾审 判 员  刘 洋人民陪审员  王 健二〇二〇年十一月二十四日法官助理郭晨书记员朴志永附：本裁判文书所依照法律规定的具体条文1.《中华人民共和国民事诉讼法》第十七条：基层人民法院管辖第一审民事案件，但本法另有规定的除外。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条：合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第三十六条：人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第二款：……当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。5.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十一条：对本院没有管辖权的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉；原告坚持起诉的，裁定不予受理；立案后发现本院没有管辖权的，应当将案件移送有管辖权的人民法院。