山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终1922号上诉人(原审原告)：屯留县鑫烨建材有限公司，住所地长治市屯留区城关镇桥北。法定代表人：薛景斌，该公司经理。委托诉讼代理人：郭红梅，山西金壶律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：山西省屯留七星醋业食品有限公司，住所地长治市屯留区七星路**。法定代表人：陈存虎，该公司经理。被上诉人(原审被告)：陈存虎，男，汉族，山西省长治市人，系山西省屯留七星醋业食品有限公司法定代表人，现住山西省长治市。委托诉讼代理人：王雪伟，山西麟绛律师事务所律师。上诉人屯留县鑫烨建材有限公司(以下简称鑫烨建材公司)因与被上诉人山西省屯留七星醋业食品有限公司(以下简称七星醋业公司)、陈存虎合同纠纷一案，不服山西省长治市潞州区人民法院（2019）晋0403民初395号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人鑫烨建材公司的法定代表人薛景斌及委托诉讼代理人郭红梅，被上诉人陈存虎的委托诉讼代理人王雪伟到庭参加诉讼，七星醋业公司经本院依法传唤未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人鑫烨建材公司上诉请求：1.依法撤销山西省长治市潞州区人民法院(2019)晋0403民初395号民事判决。2.依法改判支持上诉人一审的全部诉讼请求或发还重审。3.上诉费由二被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误。上诉人与被上诉人签订的《土地房屋转让协议书》显属无效，一审认定该协议效力待定错误。上诉人与被上诉人于2017年2月27日签订的《协议书》合法有效。这份协议的签订目的是为了终止被上诉人已经从事的与清算无关的活动。后协议确认了前协议的无效性,并明确了双方返还财产的具体步骤及方法。本案一审基于对案件事实的错误认定和对法律的错误适用,导致出现错误的判决结果，将明显属于无效的《土地房屋转让协议》和为处理无效合同而达成的后续《协议书》一并认定为“效力待定”,必然导致上诉人因无效合同而主张返还财产的权利无法实现。综上，本案一审认定事实错误,适用法律错误,判决明显不公。被上诉人陈存虎辩称，陈存虎只认可606000元，不认可806000元。一审已认定七星醋业公司不具备法人资格，上诉人应采取其他途径起诉。鑫烨建材公司向一审法院起诉请求：1.依法判决二被告连带返还士地转让金806000元，并自2017年5月1日起按银行同期贷款利息2倍支付利息。2.依法判决二被告连带返还预交电费50000元及变压器一合。3.依法判决二被告返还擅自拆除的原告机器设备一套并赔偿造成的损失50000元。4.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：2006年9月19日，屯留县工商行政管理局下发屯工商企处字(2006)第01号行政处罚决定书，决定吊销被告七星醋业公司营业执照。2010年2月3日，原告鑫烨建材公司与被告七星醋业公司签订《土地房屋转让协议书》，约定甲方七星醋业公司将位于××屯的土地转让给乙方鑫烨建材公司，乙方支付给甲方转让金人民币壹拾佰拾万元(1550000元)，乙方于2010年2月10日已支付甲方284000元，于2010年3月22日支付甲方216000元，共计500000元后，甲方须将土地使用权证书过户乙方并将有关全部土地使用证及手续于4月5日交付乙方，乙方将余款1050000元于2010年5月10日前交付于甲方，不带任何转账等事宜；如任何一方违约，按中国人民银行同期贷款利息之2倍支付违约金。2012年6月19日，被告七星醋业公司及法定代表人陈存虎向原告鑫烨建材公司出具《保证书》，主要内容为“七星醋业有限公司法人陈存虎保证在2012年7月30日前把原七星醋业土地转让给鑫烨建材有限公司法人薛景斌名下的手续全部补办完，如到期补办不完过户手续等，七星醋业公司和法人陈存虎愿承担原订转让土地合同总价的10%罚金给鑫烨公司薛景斌”。2017年2月27日，经协商，七星醋业公司作为甲方、鑫烨建材公司作为乙方又签订协议书，主要约定因甲方原因致乙方无法正常使用该土地和房屋，乙方于2010年2月10日支付甲方人民币284000元、于2010年3月22日支付甲方216000元，后陆续支付给甲方拾万余元，共计人民币606000元(以收条为准)；甲方自愿按照2010年2月3日签订的《土地房屋转让协议》中第三条承担相应的违约责任，即承担自协议签订之日起至今同期银行利息的2倍作为违约金，经双方协商确定为人民币贰拾万元整，上述款项共计人民币捌拾万陆仟元整；还款期限为二年零十个月，及自本协议签订之日起至2019年12月31日为止，逾期三日后视为违约，乙方有权对约定后续还款一并起诉；乙方自行找电力部门退还所交电力预收款人民币50000元。合同甲方处由陈存虎签名并加盖七星醋业公司公章，乙方由薛景斌釜字，未加盖公章。同日，二被告出具主要内容为“今欠到鑫烨建材薛景斌捌拾万陆仟元整(806000元),2017年2月27日”的欠条一支。庭审中，原告主张其分别于2010年2月9日、2010年2月10日、2010年3月9日、2010年3月22日、2011年8月9日、2012年某时、2012年5月28日、2012年6月6日、2012年6月19日、2012年8月21日、2013年2月8日向被告陈存虎交付现金174000元、50000元、60000元、216000元、7000元、1000元,2000元、6000元、50000元、20000元、9000元，其于2013年3月通过杨小红交付陈存虎现金6000元；原告法定代表人述称签订协议时其对七星醋业公司被吊销营业执照知情；其于2007年向电力公司交付电费抵押金5000元，该款已被被告陈存虎使用完毕；其于2007年花费20000元购买变压器一台(品牌记不清)，现由陈存虎保管。被告陈存虎否认原告通过杨小红交付过款项，但认可收到606000元；主张七星醋业公司现为关闭状态，未进行过清算；其对电费一节不清楚；变压器应存在。一审法院认为，根据法律规定，公司被吊销营业执照，应在十五日内成立清算组，开始清算。当事人对自已提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，被告七星醋业公司被吊销营业执照后，依法不得从事与清算无关的活动，庭审中，原、被告均未就被告七星醋业公司可以从事与清算无关的活动举证，故该公司与原告签订《土地房屋转让合同》后又向原告出具保证书，进而与原告签订的协议书效力待定。因此，原告依据该协议书主张杈利缺乏法律依据，本院对原告的请求不子支持。被告七星醋业公司经本院传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，放弃了陈述与答辩的权利，由此产生的后果应由其自行承担。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第四十条，《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决如下：驳回原告屯留县鑫烨建材有限公司的诉讼请求。案件受理费12860元，由原告屯留县鑫烨建村有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，2010年2月3日,上诉人与七星醋业公司签订《土地房屋转让协议书》，协议签订后，上诉人实际支付606000元，后协议未能继续履行。为了解决《土地房屋转让协议书》未能履行的问题，双方又于2017年2月27日签订了《协议书》，七星醋业公司虽被吊销营业执照，但并未依法注销，其仍具备相应的主体资格，该协议书应属有效，双方应遵照履行。陈存虎对案涉相关协议均无异议，相关协议均由陈存虎签字并由其加盖七星醋业公司公章，上诉人实际支付的款项亦由陈存虎经手，结合陈存虎出具保证书的行为，且陈存虎和七星醋业公司依据协议书共同向上诉人出具了相应的欠条，上诉人依据相关证据请求二被上诉人连带返还806000元，具有事实和法律依据，依法应予支持。陈存虎认为七星醋业公司不具备法人资格的抗辩，不予采纳。关于上诉人主张二被上诉人自2017年5月1日起按银行同期贷款利息2倍支付利息，缺乏依据，本院不予支持。上诉人主张二被上诉人连带返还其预交电费50000元、变压器一台及赔偿拆除机器设备造成的损失，被上诉人不予认可，上诉人亦未提供相应证据，应由其承担举证不能的责任。综上所述，上诉人屯留县鑫烨建材有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山西省长治市潞州区人民法院（2019）晋0403民初395号民事判决；二、被上诉人山西省屯留七星醋业食品有限公司、陈存虎于本判决生效之日起十日内支付上诉人屯留县鑫烨建材有限公司806000元；三、驳回上诉人屯留县鑫烨建材有限公司的其他诉讼请求。如果被上诉人山西省屯留七星醋业食品有限公司、陈存虎未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费12860元，由被上诉人山西省屯留七星醋业食品有限公司、陈存虎负担。本判决为终审判决。审判长郭玉霞审判员张国刚审判员姬国强二〇二〇年十一月十二日书记员 王赟