山东省梁山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0832民初4638号 原告：张恩东，男，1968年5月16日出生，汉族，农民，住梁山县。 委托诉讼代理人（特别授权）：王彬懿，山东及时雨律师事务所律师。 被告：张开存，男，1955年8月15日出生，汉族，农民，住梁山县。 原告张恩东与被告张开存民间借贷纠纷一案，本院于2020年8月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张恩东的委托诉讼代理人王彬懿、被告张开存到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张恩东向本院提出诉讼请求：1.判令被告张开存偿还原告借款48000元及利息；2.诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告张恩东将诉讼请求第一项变更为要求被告偿还原告借款本金40000元及利息(利息分两部分计算：2018年2月10日前的利息为3000元，自2018年2月11日起至被告实际给付之日止的利息以借款本金40000元为基数按照月利率1%计算)；事实和理由：2018年2月10日，被告张开存以养牛需要资金为由向原告借款48000元，约定月息为一分。后经原告的多次催要，被告仅支付了5000元的利息，之后以种种理由拒不偿还本息。原告将借款本金48000元变更为40000元，原因是因为被告养牛多次向原告借款本金共计40000元，截至2018年2月10日经原、被告结算，被告共欠原告本金40000元及利息8000元；被告将48000元作为总数出具证明，未详细区分本金和利息。特诉至法院，请求判如所诉。 被告张开存辩称：被告向原告借款本金40000元，是分三次向原告借款，共计40000元。2019年1月31日我向别人借了20000元后，偿还了原告20000元，之后我分别偿还原告的女儿3000元、2000元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告张恩东围绕其诉讼请求向本院提交以下证据： 1、被告张开存于2018年2月10日向原告出具的证明一份，证明截止到2018年2月10日，被告共向原告借款本金40000元，尚欠利息8000元，出具了金额为48000元的借款凭证一份，约定月息为1%；该证明系张开存亲笔书写并交与原告。 2、原告之女张雪焕代其父向被告要账的录音、视频刻录光盘、文字整理材料各一份，证明被告认可本案借款事实，并认可书写证明的事实，说明借款已经交付，民间借贷法律关系成立，被告承认还款。同时证明被告支付5000元利息后，要求改换欠据（证明）以明确还利息的事实。还可以证明在原告及亲属多次向被告索要债务的情况下，特别是证据2中两次录音时间分别是2019年12月7日和2020年4月13日，被告一直认可尚欠本金40000元，已支付5000元利息，从未提及2019年1月31日偿还20000元的事实；而原告第一次起诉时，被告庭审中突然单方提出已偿还20000元，自相矛盾，不符合事实。 3、梁山县人民法院（2020）鲁0832民初2588号案件的两次庭审笔录复印件（均加盖梁山县人民法院档案室公章）、该案撤诉民事裁定书原件各一份，证明原告于2020年5月22日曾因本案提起诉讼，庭审中被告认可借款事实，但突然提出于2019年1月31日已还款20000元却无证据证明；另证明双方基于同村邻居关系有协商意愿，原告因此撤诉，但被告至今仍未还款。 经庭审质证，被告张开存提出以下意见：对证据1的真实性无异议，该欠条是我写的，我给原告要欠条但是原告一直不给我。对证据2的真实性无异议，但对录音录像不知情，这是原告的两个闺女套我的话，是想害我。证据2中的整理文字材料显示的我偿还的5000元是利息，我不承认，我偿还的5000元是本金，不是利息。录音是原告故意录的。对证据3的真实性无异议，上面记得我说的话都对。原告给我说过不要利息，现在又要求利息。 被告张开存为支持其答辩意见，向本院提交以下证据： 1.被告张开存本人书写的2019年1月31日的记账页一份,证明被告于2019年1月31日偿还原告20000元。 2.张玉玉出具的收条两份，证明原告的女儿收到被告支付的钱款共计5000元。 经庭审质证，被告张开存提出以下意见：对证据1即被告记录的2019年1月31日交给原告20000元有异议，不予认可；被告从未向原告交付20000元，该记录系被告单方制作书写的，且书写时间不明，没有原告的认可和签字，随意性较大，不能作为本案证据使用，不能作为本案裁判依据；既然被告偿还5000元利息都让原告的二女儿打收条，按常理讲，如果被告真的偿还了原告20000元，也应当要求原告出具收条或者在其记录的账上签字认可。对证据2即两份收条的真实性无异议。系原告的二女儿张玉玉收到被告偿还的所欠利息共计5000元；原告在起诉状中已经说明该情况。 被告张开存为支持其答辩意见,申请证人高某,4、杜某,4出庭作证。 证人高某,4的证人证言为：我的叔叔是被告张开存的姥爷，我叫张开存的母亲姐姐，张开存家养牛，我给他打过工。我不认识张恩东。2019年冬天，快到春节了，具体哪一天记不清了，被告向我借钱，我没钱，我说看看侄媳妇家里有吗。侄媳妇家里有钱，就借给了被告20000元。借钱的时候借款人就张开存一个人，出借人就是我自己。20000元是在侄媳妇家给的，这2000元没有还给我。张开存给我借钱做什么我不知道。 证人杜某,4证人证言为：我给被告张开存打工，是一个院的表兄嫂；张开存养牛，我给他薅草。去年挖萝卜的时候，原告去找张开存要钱，他俩在那边说话，一会儿发生了口角，原告推了张开存一下，我看见张开存躺在了地上。我并没有亲眼看见张恩东推张开存，只看见张开存歪倒了。原、被告发生争执时，我没有听他俩说什么。原告找被告要账，要了多少钱的账，我没在现场，不知道。我五叔去我家找我，说张开存等着还账，有没有钱可以借给张开存。我就借给了张开存20000元，我五叔是证人。张开存借我钱说是还账用，还谁的账我不知道。我听说张开存欠了很多钱。张开存向我借钱的时候我只记得是白天，具体时间记不清了。我说的原告推被告的时间和张开存向我借钱的时间，借给张开存钱的时间早。借钱的时间是秋后，我有欠条。我交的证明是张开存当天给我打的条。 经庭审质证，被告张开存提出以下意见：对证人高某,4的证人证言无异议，但是我给他说了借钱做什么用，他不记得了。对证人杜某,4的证人证言无异议。 原告张恩东提出以下意见：对证人高某,4的证人证言的真实性不发表意见。即使证人所述属实，也与本案无关联性，不能证明被告的主张，更不能证明借款后该款项的去向和用途。因为被告养牛需要资金周转，大量借款有待偿还，至于该笔借款用于何处，被告应当举证证明。对证人杜某,4的证人证言有异议，对证人所述的借贷关系和借据的真实性有异议，证人口述借款已经数年，且时间是在秋后，与被告的主张和证人的证言及提交的借据相矛盾。其它同对高某,4证言的质证意见。 经审查，原告张恩东提交证据1，客观真实，形式合法，与本案具有关联性，并且被告张开存并无异议，本院依法予以采信。原告张恩东提交证据2，被告张开存对该证据的真实性无异议，但提出“对录音录像不知情，这是原告的两个闺女套我的话去了，是想害我”。该录音录像虽系原告张恩东之女在被告张开存不知情情况下录制，但被告张开存对其真实性无异议，录音录像内容与原告张恩东提交证据1即证明一份载明的借款数额及被告张开存提交证据2即其已通过原告之女两次偿还共计5000元互相印证，被告张开存亦未提交相应证据证明其录音录像中的言行系因重大误解或受欺诈、受胁迫等违背真实意思表示所实施；原告张恩东提交证据2，客观真实，形式合法，与本案具有关联性，并且与其他证据相互印证，本院依法予以采信。被告张开存提交证据1即2019年1月31日其手书记账页一份，该记账页系被告张开存单方面制作，原告张恩东对该记账页不予认可；被告张开存亦未提交其他证据予以佐证；该证据不符合法律规定的证据形式要件，本院依法不予采信。被告张开存提交证据2，客观真实，形式合法，与本案具有关联性，并且原告张恩东并无异议，本院依法予以采信。证人高某,4、杜某,4的证人证言仅体现被告张开存曾向二人借款，但对于借款用途，证人高某,4证人证言为“原告：张开存给你借钱做什么，你是否知道？证人：不知道”；证人杜某,4证人证言为“还谁的账我不知道，我问那么多做什么”。证人高某,4、杜某,4的证人证言与本案不具关联性，被告张开存亦未提交其他证据证明证人高某,4、杜某,4证人证言中借款用于偿还原告张恩东案涉借款。证人高某,4、杜某,4的证人证言不能证明与本案具有关联性，本院依法不予采信。 根据经审查确认的证据结合当事人的陈述，本院认定以下事实：2018年2月10日，原告张恩东与被告张开存对之前借款本金40000元、利息8000元（按照月息1分即月利率1%计算）进行结算，被告张开存向原告张恩东出具证明一份，载明“证明：张开存贷张恩东款肆万捌仟元正（48000元）利息壹分经手人张于龙2018年2月10号”。后被告张开存通过原告张恩东之女两次偿还原告张恩东共计5000元。 本院认为，原告张恩东与被告张开存对于案涉借款本金共计40000元均无异议，且有被告张开存出具的证明1份为凭，本院依法认定，原、被告之间民间借贷关系成立，被告张开存欠原告张恩东借款本金共计40000元。本案中,借贷双方未约定还款期限，原告张恩东通过诉讼方式向被告张开存主张权利，符合《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定。原、被告均认可证明中载明的48000元包括前期利息8000元，该8000元系按照月息1分即月利率1%计算得出，该利率符合法律规定，本院依法予以认定。本案争议的焦点为：1.被告张开存是否应当支付原告张恩东利息以及利息应当如何计算；2.被告张开存答辩意见中关于已于2019年1月31日偿还原告张恩东20000元的主张是否成立；3.被告张开存分两次通过原告张恩东之女偿还原告张恩东的5000元，是偿还本金还是支付利息。 关于争议焦点1，被告张开存向原告张恩东出具的证明中载明利息一分，表明双方已明确约定支付利息。被告张开存在答辩中主张原告张恩东曾向其承诺不要求支付利息，但原告张恩东对于被告张开存的该主张不予认可，被告张开存亦未提交证据证明原告张恩东曾做出不要利息的承诺。被告张开存关于不支付利息的主张，于法无据，本院依法不予认定。被告张开存向原告张恩东出具的证明中载明利息一分，结合双方均认可前期利息（证明中载明的48000元包括前期利息8000元）按照月息一分计算，应认定证明中载明的“利息壹分”为月利率1%。原、被告约定的利率未超过《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，被告张开存应以借款本金40000元为基数，自证明出具之日即2018年2月11日起按照双方约定利率即月利率1%向原告张恩东支付利息。 关于争议焦点2，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条规定：“原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款的，被告应当对其主张提供证据证明……”。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。被告张开存主张其已于2019年1月31日偿还原告张恩东20000元，但其提交的证据不足以证明该主张；被告张开存的上述主张，缺乏证据支持，本院依法不予认定。 关于争议焦点3，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”。案涉借款约定了利息，被告张开存分两次通过原告张恩东之女偿还原告张恩东的5000元不足以清偿全部债务，且原、被告没有约定清偿顺序。本院依法认定被告张开存分两次通过原告张恩东之女偿还原告张恩东的5000元为借款利息。 综上所述，原告张恩东要求被告张开存偿还借款本金40000元并支付利息（其中2018年2月10日之前利息3000元；2018年2月10日之后利息以40000元为基数，自2018年2月11日起实际支付之日止，按照月利率1%计算）的诉讼请求，于法有据，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第三条《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 被告张开存于本判决生效之日起十日内偿还原告张恩东借款本金40000元并支付利息（其中2018年2月10日之前的利息为3000元；2018年2月10日之后利息以借款本金40000元为基数，自2018年2月11日起至被告张开存实际给付之日止，按照月利率1%计算）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计500元，由被告张开存负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。 审判员  余旭东 二〇二〇年十一月十七日 书记员  张继正