浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终5458号上诉人（原审被告）：新安洁环境卫生股份有限公司，住所地重庆市北部新区黄山大道中段****1-1，统一社会信用代码91500000578997732E。法定代表人：魏延田，董事长。委托诉讼代理人：李伟。被上诉人（原审原告）：包志选，男，1955年4月1日出生，汉族，住浙江省瑞安市。委托诉讼代理人：姚月武，浙江联冠律师事务所律师。上诉人新安洁环境卫生股份有限公司（以下简称新安洁公司）因与被上诉人包志选提供劳务者受害责任纠纷一案，不服浙江省瑞安市人民法院（2020）浙0381民初4079号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人新安洁公司上诉请求撤销原判，依法改判被上诉人承担主要责任。事实与理由：一、被上诉人于2018年7月28日与上诉人的分支机构新安洁公司瑞安分公司签订劳务协议，双方建立劳务合同关系。被上诉人在2018年9月25日提供劳务期间，因被上诉人的重大过失，未尽到对自己的安全保护义务，造成其本人承担全部责任的交通事故，产生的相应法律责任和后果应该由被上诉人自行承担。上诉人作为接受劳务的一方，依照劳务合同约定支付相应的劳务费，已经完全履行双方合同约定的义务，不应就其受伤承担赔偿责任。二、上诉人未就被上诉人的受伤实施侵权行为。被上诉人作为完全民事行为能力人，应当知道驾驶电动三轮车应遵守交通规则，也应具备对危险的辨识能力。上诉人在被上诉人受伤的事故中不存在违章指挥、强迫作业等行为，也未对其产生任何干扰性因素，上诉人就被上诉人受伤的后果不存在过错。民事法律关系中适用过错责任原则，无过错则不承担法律责任。被上诉人受伤完全系因为其个人原因，上诉人对事故的发生没有过错，不应承担赔偿责任。被上诉人包志选答辩称：一、包志选经交警部门认定承担全部责任，但包志选在工作期间并没有酒后驾驶等明显交通违规行为，而是在驾驶过程中为避开其他车辆而发生交通事故。虽存在过错，但主观方面只是存在较轻情节。二、双方当事人之间是雇佣关系，包志选受雇过程中遭受损害，上诉人作为雇主应承担赔偿责任。原判适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决被上诉人承担责任，并无不当。请求驳回上诉，维持原判。包志选向原审法院提出诉讼请求：一、判令新安洁公司赔偿包志选经济损失(包括医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等)计311499.17元，扣减已先期支付110000元，还应赔偿余款201499.17元；二、本案诉讼费用由新安洁公司承担。在审理过程中，包志选将第一项诉讼请求变更为：判令新安洁公司赔偿包志选经济损失195604元。原审法院认定：包志选原系新安洁公司瑞安分公司的雇员。2018年9月25日15时40分许，包志选在为新安洁公司从事日常保洁工作过程中，驾驶保洁工具车(三轮电动车)行经瑞安市仙降街道金山村李氏宗祠前地段时，车头部不慎碰撞路边厂房，造成包志选受伤的事故，交警部门认定包志选承担事故的全部责任。包志选受伤后到瑞安市人民医院先后两次住院65天，进行多次手术，诊断为：1.右肩袖损伤；2.右胫腓骨下段开放性骨折。在包志选治疗期间，新安洁公司已为包志选支付医疗费用等110000元。2019年11月4日，温州东海司法鉴定所对包志选的伤残等级及三期作出鉴定意见，包志选构成十(拾)级伤残，评定误工期、护理期、营养期分别为420天、135天、135天（包括择期拆除内固定的误工期30天、护理期15天、营养期15天）。原审法院认为，包志选与新安洁公司存在劳务关系，包志选在工作过程中受伤，新安洁公司应承担赔偿责任；包志选在驾驶车辆过程中造成交通事故且承担全部责任，存在重大过失，可减轻新安洁公司的赔偿责任。综合本案损害发生的实际情形，酌情由新安洁公司赔偿包志选损失的60%。结合包志选的诉讼请求，对包志选的损失确认如下：1.包志选提供的医疗费收据计医疗费131301.36元，扣除伙食费3849.50元，计127245.86元；包志选请求123070.39元，予以准许；后续医疗费，鉴于包志选的年龄，且新安洁公司不同意在本案中处理，故包志选可在实际发生后再行主张；2.住院伙食补助费，100元/天计住院65天为6500元；3.营养费，根据鉴定意见计算120天（不包括拆除内固定，下同），30元/天为3600元；4.护理费，区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费参照浙江省2019年度全社会在岗职工平均工资72078元/年的标准计算住院65天为12835.81元；非住院期间的护理费参照2018年度浙江省私营单位其他服务业年平均工资标准43759元/年的标准计算55天，为6593.82元，共计19429.63元；5.误工费，包志选没有提供其误工损失的证据，新安洁公司提供其与包志选的劳务合同，该合同约定月工资为1800元，结合包志选的年龄，可按该合同约定工资标准计算包志选的误工损失；误工应从包志选受伤之日起计算至定残前一日止，故确定包志选的误工期为405天，为23967.12元〔（1800元/月×12个月÷365天）×405天〕；6.残疾赔偿金，按上年度浙江省全体居民人均可支配收入49899元/年的标准计算，结合定残时包志选的年龄计算16年乘以伤残系数10%，残疾赔偿金为79838.40元；7.交通费，根据包志选的治疗经过、、地点酌定1000元；8.精神损害抚慰金，根据包志选的伤残等级结合过错程度，酌定3000元。综上，包志选的合理损失共计260405.54元，由新安洁公司赔偿包志选的损失：精神损害抚慰金157443.32元〔3000元+（260405.54元-3000元）×60%〕，减去新安洁公司已支付的110000元，新安洁公司尚需赔偿包志选47443.32元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、新安洁公司于判决生效后十日内赔偿包志选47443.32元；二、驳回包志选的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4212元，减半收取2106元，由新安洁公司负担493元，包志选承担1613元。双方当事人在二审审理期间均没有向本院提供新的证据。本院审核了双方当事人提供的证据，依法对原判认定的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。包志选在为新安洁公司从事日常保洁工作过程中发生交通事故，新安洁公司作为雇主依法应当承担赔偿责任。包志选在车辆行驶过程中车头部不慎碰撞路边厂房，经交警部门认定其在交通事故中承担全部责任。对交通事故的发生，包志选存在重大过失，依法可以减轻赔偿义务人即新安洁公司的赔偿责任。原审判决认定包志选承担40%的责任，新安洁公司承担60%的责任，责任比例分配合理。上诉人新安洁公司的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费4212元，由上诉人新安洁环境卫生股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴跃玲审 判 员 白海玲审 判 员 邓习军二〇二〇年十一月二十日代书记员 宫逸凡?附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。