宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院   民事判决书   （2020）宁0303民初1999号   原告：山东拓普特自动化股份有限公司。   法定代表人：花某。   委托诉讼代理人：罗某，北京大成（济南）律师事务所律师。（特别授权代理）   委托诉讼代理人：曾某，北京大成（济南）律师事务所律师。（特别授权代理）   被告：宁夏宝瑞隆石化有限公司。   法定代表人：余某,系该公司执行董事。   委托诉讼代理人：曹某，宁夏方和圆律师事务所律师。（特别授权代理）   委托诉讼代理人：纳某，宁夏方和圆律师事务所律师。（特别授权代理）   原告山东拓普特自动化股份有限公司（以下简称拓普特公司）与被告宁夏宝瑞隆石化有限公司（以下简称宝瑞隆公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人罗某、曾某，被告委托诉讼代理人曹某、纳某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告拓普特公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告宝瑞隆公司向原告支付违约金630000元，并赔偿因违约给原告造成的损失；2.请求判令被告承担本案的诉讼费用。庭后，经本院释明，原告申请增加诉讼请求即判令解除双方签订《柴油加氢（高压）切断阀买卖合同》（合同编号为NXBRL0112019021201）。同时，原告自愿申请变更诉讼请求第1项为：“判令被告宝瑞隆公司向原告支付违约金630000元”。被告就新的诉讼请求进行书面答辩，双方均自愿放弃针对新的诉讼进行开庭审理。事实和理由：2019年2月25日，被告与原告签订了《柴油加氢（高压）切断阀买卖合同》一份，合同编号为NXBRL0112019021201，合同总价款为2100000元。根据合同约定，被告作为设备购买方应当在合同签订之后3个工作日内向原告支付总价款的20%作为预付款（即420000元），合同还约定若迟延履行，被告需承担违约责任，向原告赔付合同总价款30%的违约金，并赔偿全部损失。合同签订后，原告积极履行义务，与上游厂家签订产品加工合同并支付款项。但被告一直未能按照约定支付预付款，原告发函催款，被告却于2019年5月7日的回函中称设计变动、项目暂停，单方面停止了买卖合同履行事项。由于发函距离下单安排的时间已经过去两个月，合同产品的阀门毛坯部件已经生产，原告也已向厂家支付定作阀门部件的预付款630000元，根据双方签订的协议，该部分款项不予退还，申请人已经产生损失63万元。履行合同期间，原告于2019年5月15日再度发函要求被告按照合同约定支付款项，履行合同，但被告一直未能履约，致使问题迟迟得不到解决。另外原告还曾委托律师发出律师函，要求被告于2019年12月21日前履行付款义务，被告仍不履行。原告尝试了各种方式催促被告履约，但被告却一直违约，给原告造成了巨大损失，在尝试自力救济未果的情形下，原告诉至法院。   被告宝瑞隆公司辩称，一、同意解除合同，被告不存在违约行为。原告拓普特公司与被告签订《柴油加氢（高压）切断阀买卖合同》后，由于宝瑞隆项目设计发生变动，柴油加氢项目暂停，被告已于2019年3月5日之前多次电话告知原告项目情况，并通知原告解除合同，原告表示同意，被告就没有再支付预付货款。因客观情况发生变化，宝瑞隆也履行了通知的义务，不存在违约行为。二、原告主张的违约金没有事实依据。1.按照行业惯例，合同生效，买方支付预付款后卖方才开始生产，但是原告单方称其合同签订后，在宝瑞隆支付预付款之前就向上游厂家支付定作阀门的预付款，该说法不符合行业惯例，宝瑞隆公司不认可；2.按照合同约定，交货时间为“合同签订并乙方收到甲方支付的预付款后200天内”，合同约定的交货时间较长，原告应当在收到宝瑞隆支付的预付款后再安排生产才合理；3.工装自控工程（无锡）有限公司与原告是常年合作的关系，基于这种特殊的关系，原告声称该公司已投入生产不可信；4.本案属于买卖合同纠纷，而非加工承揽合同纠纷。合同约定的阀门制造工艺为先铸造阀体毛坯，再进行粗加工，最后精加工制造而成。阀体毛坯是通用的，不是只能用于宝瑞隆公司的产品的生产，还可以生产其他的阀门，出售给其他厂家，故对于原告而言，是没有造成实际损失的。三、原告主张的违约金没有法律依据。1.在我国合同法当中，违约责任的一般原则是“补偿性为主，惩罚性为辅”。补偿性，是指赔偿的数额与造成损害的数额相等，而根据前面的事实可知，原告并没有实际损失。本案合同已经解除，原告无异议，所以，被告无违约行为。2.如果涉案阀门部件毛坯确实已经安排生产，原告属于单方恶意扩大损失，该损失应由其自负。3.原告主张的违约金过高。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。本案中，即使原告安排生产的阀门毛坯部件确实是给宝瑞隆公司生产的，实际损失也是无法确定的。即使宝瑞隆公司应当承担违约责任，合同约定的违约金过高，应当调减。综上，答辩人宝瑞隆公司认为原告主张的违约金没有事实及法律依据，依法应当驳回原告的诉讼请求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告拓普特公司提交的，1.买卖合同一份、技术协议一份，该组证据系原、被告真实意思表示，内容客观真实，与本案具有关联性，予以认定；2.2019年5月3日《催款函》一份（复印件）、邮寄凭证（打印件）一份，该组证据虽系复印件，但与原告提交的2019年5月7日《告知函》一致，能够相互佐证，证明原告向被告寄送催款函，被告收取并回复告知的事实，两组证据均予以认定；3.2019年5月15日《沟通函》一份（复印件）、邮寄凭证（打印件）一份，该组证据能够证明原告收到被告于2019年5月7日寄送的告知函并就产品生产与被告进行沟通的事实；5.《工矿产品订购合同》一份、电子承兑汇票两份（打印件）、收据一份，结合原告提交的技术协议，能够证明原告、被告达成技术协议指定的产品制造商为工装自控工程（无锡）有限公司，原告按照技术协议要求与工装自控工程（无锡）有限公司签订订购合同，符合技术协议约定，对工矿产品订购合同予以认定，虽然订购合同内容显示的预付款为总价款的30%即为540000元，但原告向工装自控工程（无锡）有限公司交付的是背书转让的承兑汇票，承兑汇票具有不可分性，再结合收据内容，能够认定原告背书转让给工装自控工程（无锡）有限公司的承兑汇票为被告订制的高压切断闸阀的货款，故对上述证据予以认定；6.2019年5月10日《通知函》一份、2019年5月13日《联络函》一份，该组证据能够证明，原告通知工装自控工程（无锡）有限公司停止生产订制阀门，工装自控工程（无锡）有限公司予以回复的事实上，对该组证据的真实性予以认定。被告宝瑞隆公司提交的2019年5月7日《告知函》、2019年5月15日《沟通函》与原告提交的一致，不再赘述。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年2月18日，原告拓普特公司与被告宝瑞隆公司签订买卖合同，合同约定，原告从被告处购买7套平行闸阀，闸阀的生产厂商为工装自控工程（无锡）有限公司，交货时间为合同签订并由原告收到被告支付的预付款后200天内，原告收到被告的发货款后7天内发货，合同价款为总价（含16%增值税）为2100000元，不含税货款为1810344.83元，税额为289655.17元。货款支付为被告在签订合同后3个工作日内向原告支付总价款的20%即420000元作为预付款，发货前被告向原告支付合同总价款的70%即1470000元作为发货款，产品自投入使用后12个月或以货到之日18个月，以先为准，被告支付原告总价款的10%即210000元。违约责任为：1.原告与被告不适当履行、迟延履行或不履行合同约定，由违约方承担违约责任，向非违约方偿付合同总价款的30%的违约金，违约方还应赔偿非违约方的全部经济损失；2.原告未按合同约定日期向被告交货，（包括货物的使用说明书、检验合格证书等随机资料）每延误一日向被告支付1000元违约金，并应赔偿非违约方的全部经济损失。原告迟延天数应按最后一批交付货物（包括货物的使用说明书、检验合格证书等随机资料）之日计算；3.因原告或被告原因导致合同解除的，违约方应向非违约方支付合同总价款30%的违约金，并应赔偿非违约方的全部经济损失；4.原告所供货物如存在质量缺陷，原告应将相应的货款退给被告，并承担由此发生的一切损失和费用，包括利息、银行手续费、运费、保险费、仓储费、装卸费、拆除费以及看管和保护退回货物所需的其他费用；5.原告违约应赔付被告的违约金及损失，被告有权从原告货款中直接扣除，不足部分由原告支付。合同的变更和解除为在合同有效期内，原、被告可以协商变更或解除合同，但须经双方同意并签订书面协议。合同还就产品的安装、质量标准、三包服务、交货费用、安全、争议处理等内容进行约定。2019年3月1日，原告与被告按照买卖合同约定的产品签订了高压切断闸阀技术协议，对7套闸阀的规格及基数参数等内容进行约定。   2019年2月25日，被告拓普特公司（买方）与工装自控工程（无锡）有限公司（卖方）签订工矿产品订购合同，合同约定拓普特公司从工装自控工程（无锡）有限公司订购7套阀门（阀门的规格为宝瑞隆公司购买的规格），双方约定的违约责任为：“卖方未能按约定期限交货的，每迟延交货一天向买方偿付未到货货款总额1‰的违约金，若买方未能按时付款的，每迟延付款一天向卖方支付合同总额的1‰的违约金；合同产品具备发货条件时，卖方通知买方付款，若买方超过合同约定期限20天后仍未付款，视为买方单方面解除合同。买方已支付的预付款等款项不予退还，且卖方有权向买方索赔因违约造成的损失”，合同还就质量要求技术标准、交货方式、解决纠纷的方式等内容进行约定。2019年2月26日，拓普特公司以背书转让方式向工装自控工程（无锡）有限公司交付票据金额分别为200000元、430000元的承兑汇票两张用于支付货款。   原告拓普特公司与被告宝瑞隆公司买卖合同签订后，被告宝瑞隆公司未按合同约定向原告拓普特公司支付预付款，2019年5月3日，原告向被告寄送催款函，要求被告支付预付款420000元。2019年5月7日，被告向原告寄送告知函，回复称，被告前期已经与原告进行电话沟通，告知原告因设计方面发生变动，在收到预付款后再安排生产。接到函件后暂停一切关于买卖合同的事项。2019年5月10日，原告向工装自控工程（无锡）有限公司寄送通知函，告知因被告通知原告装置设计变更，订购的阀门暂停生产，所以工装自控工程（无锡）有限公司立即暂停生产订购阀门。2019年5月13日，工装自控工程（无锡）有限公司向原告出具联络函，回复称，工装自控工程（无锡）有限公司已经按照订购合同于2019年3月排单生产，阀门铸件已生产完毕，大部分零部件已处于机加工环节。2019年5月15日，原告向被告寄送沟通函，回复称，买卖合同生效后原告已经安排支付工厂货款并下单生产，被告未向原告出具书面性文件，阀门毛坯部件已经生产，尽快按合同约定支付货款。   本院认为，原告拓普特公司主张解除与被告宝瑞隆公司的《柴油加氢（高压）切断阀买卖合同》（合同编号为NXBRL0112019021201），被告同意解除，予以解除。   本案的主要争议焦点为：一、被告宝瑞隆公司在履行与原告拓普特公司签订的买卖合同时是否存在违约行为？二、违约金及损失如何确定？关于第一个争议焦点，原、被告签订买卖合同，合同约定未违反法律强制性规定，对双方均具有约束力，买卖合同第八条第1项约定：“在合同有效期内，甲乙双方可以协商变更或者解除合同，但须经双方同意并签订书面协议”，被告以设计方面发生变动为由未经原告书面同意要求原告暂停买卖合同，且未按合同约定的时间支付预付款，经原告催要后仍未全面适当的履行合同义务，被告构成实际违约。关于第二个争议焦点，被告未按合同约定迟延支付货款，应当承担违约责任。根据双方合同约定：“甲方与乙方不适当履行、迟延履行或不履行合同约定，由违约方承担违约责任，向非违约方偿付合同总价款的30%的违约金，违约方还应赔偿非违约方的全部经济损失”。双方合同约定违约金与损害赔偿并存，违约金的性质应属于惩罚性违约金，被告辩称违约金约定过高。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，违约金的基础是实际损失，原告提交的证据能够证明其因与被告签订买卖合同，按照合同约定向第三方工装自控工程（无锡）有限公司订购了货品，并支付了一部分货款，但是原告提交的证据不能证明实际损失与支付的货款数额等同，就实际损失而言原告应当与第三方确定后，就实际损失与违约金另行一并主张，故对于原告要求被告支付违约金630000元的诉讼请求不予支持。   综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第四十四条、第六十条、第九十一条第二款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、解除原告山东拓普特自动化股份有限公司与被告宁夏宝瑞隆石化有限公司签订的买卖合同(合同编号为NXBRL0112019021201)；   二、驳回原告山东拓普特自动化股份有限公司的其他诉讼请求。   案件受理费10100元，减半计5050元，由原告山东拓普特自动化股份有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吴忠市中级人民法院。   审判员 张唯栋     二〇二〇年十一月十一日   书记员 毛 旺   附本案适用的法律条文：   《中华人民共和国合同法》   第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。   依法成立的合同，受法律保护。   第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。   第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。   法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：   （一）债务已经按照约定履行；   （二）合同解除；   （三）债务相互抵销；   （四）债务人依法将标的物提存；   （五）债权人免除债务；   （六）债权债务同归于一人；   （七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。   第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。   约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。   当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。   《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》   第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。   当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   《最高人民法院关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。