陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终1867号 上诉人（原审被告）：富德生命人寿保险股份有限公司咸阳市渭城支公司，住所地陕西省咸阳市渭城区。 负责人：雷博，该支公司经理。 委托诉讼代理人：乔晓亮，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：赵绅，女，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：严新锋，男，汉族，1968年4月25日出生，住陕西省商洛市洛南县。 被上诉人（原审原告）：陈夏玲，女，汉族，1968年4月17日出生，住陕西省商洛市洛南县。 被上诉人（原审原告）：耿亚利，女，汉族，1996年12月4日出生，住陕西省商洛市洛南县。 被上诉人（原审原告）：严某甲，男，汉族，2017年3月3日出生，住陕西省商洛市洛南县。 法定代理人：耿亚利。 被上诉人（原审原告）：严某乙，女，汉族，2018年6月20日出生，住陕西省商洛市洛南县。 法定代理人：耿亚利（严某乙母亲）。 被上诉人严新锋，陈夏玲，耿亚利，严某甲，严某乙共同委托诉讼代理人：男，汉族，1968年4月25日出生，住陕西省商洛市洛南县。 被上诉人（原审被告）：陕西道邦建筑装饰安装有限公司，住所地西安市长安区。 法定代表人：万生虎,该公司总经理。 委托诉讼代理人：郭青，西安市长安区兴隆法律服务所法律工作者。 上诉人富德生命人寿保险股份有限公司咸阳市渭城支公司（以下简称富德保险公司）因与被上诉人严新锋、陈夏玲、耿亚利、严某甲、严某乙、陕西道邦建筑装饰安装有限公司（以下简称道邦公司）装饰装修合同纠纷一案，不服咸阳市渭城区人民法院（2020）陕0404民初1227号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人富德保险公司的委托诉讼代理人乔晓亮、赵绅，被上诉人严新锋，被上诉人陈夏玲、耿亚利、严某甲、严某乙的委托诉讼代理人严新锋，被上诉人道邦公司的委托诉讼代理人郭青，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 富德保险公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项，改判驳回被上诉人严新锋、陈夏玲、耿亚利、严某甲、严某乙对上诉人的诉讼请求；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院通知上诉人2020年6月9日开庭，但未到开庭时间就以上诉人经依法传唤未到庭缺席判决，程序违法；2、上诉人与严某丙没有合同关系，上诉人也不欠道邦公司工程款，一审判决上诉人承担连带责任无法律依据。 被上诉人严新锋、陈夏玲、耿亚利、严某甲、严某乙辩称，严某丙已经干完了所有工程，但是没有拿到工程款，一审判决正确，应予维持。 被上诉人道邦公司辩称，上诉人作为发包人未经招投标程序将涉案工程发包给无资质的被上诉人，存在过错，应在未付款范围内承担连带责任。道邦公司已向严某丙支付了5000元劳务费，一审未予扣除错误，请求二审予以扣除。 严新锋、陈夏玲、耿亚利、严某甲、严某乙向一审法院起诉请求：1、请求判决二被告支付原告工程款52500元及资金占用损失以52500元为基数,自2019年6与2日起按照年利率6%的资金占用利息计算至清偿之日，自2019年6月2日暂计算至2020年4月20日为2826.25元）；2、被告承担本案的诉讼费。 一审法院认定事实：2019年4月期间,被告富德保险公司因有部分墙面、讲台、电路等工程需要改造,富德保险公司的总经理仇德平联系道邦公司的法人代表万生虎，双方口头约定上述工程价款为人民币75000元。2019年5月17日，道邦公司与严某丙(身份证号XXXXXXXXXX********)签订了（富德生命人寿保险股份有限公司咸阳市渭城支公司装修改造工程）分包协议，协议约定上述工程分包总价为人民币52500元，工期12天。协议同时约定,如出现重大分歧,双方无法调解时,应向西安仲裁委员会申请仲裁。2019年6月2日，严某丙在完成上述工程工作时不慎触电，经抢救无效死亡(时年26岁)。2020年3月13日，道邦公司与原告严新锋、陈夏玲、耿亚利签订有一份放弃仲裁承诺书。2019年11月13日，由西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初10398号民事调解书载明：道邦公司赔偿原告死亡赔偿金等人民币350000元，富德保险公司赔偿原告死亡赔偿金等人民币150000元。另查明，原告严新锋、陈夏玲系严某丙父母，原告耿亚利与严某丙系夫妻关系，原告严某甲、严某乙系严某丙的子女。 一审法院认为,被告道邦公司2019年5月17日与严某丙签的分包协议有效，严某丙与被告道邦公司存在劳务合同关系。道邦公司未向本院提供严某丙未完成上述工程的证据，按照协议所约定的时间，应认定严某丙已完成了协议所约定的劳务工程。被告道邦公司应按照协议约定向严某丙承担劳务分包款人民币52500元的清偿责任。各原告作为严某丙的直系亲属，有权取得上述分包款，故本院对各原告要求被告道邦公司承担分包款人民币52500元及资金占用期间利息人民币2826.25元诉讼请求予以支持。被告富德保险公司作为发包方,应对上述分包款人民币52500元承担连带责任，被告富德保险公司不到庭应诉，应承担不到庭举证、质证的法律责任。关于道邦公司的辩称意见因无有证据且与查明事实不符,故本院不予认可。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条和《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百零八条及参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，判决如下：一、陕西道邦建筑装饰安装有限公司在本判决生效后十日内清偿严新锋、陈夏玲、耿亚利、严某甲、严某乙（严某丙生前分包款）人民币52500元及资金占用利息2826.5元（其中严新锋、陈夏玲、耿亚利、严某甲、严某乙每人11065.3元）。富德生命人寿保险股份有限公司咸阳市渭城支公司对上述款项其中人民币52500元承担连带责任。二、驳回严新锋、陈夏玲、耿亚利、严某甲、严某乙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（利息按中国人民银行同期同档贷款利率计）。案件受理费减半收取人民币592元，由陕西道邦建筑装饰安装有限公司承担。 二审中，上诉人提交如下新证据：1、传票；2、调解笔录及民事调解书。被上诉人道邦公司提交付款凭证两份。被上诉人严新锋、陈夏玲、耿亚利、严某甲、严某乙未提交新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审查对上述证据的真实性均予以认定。 经二审审理查明：在严某丙施工过程中，道邦公司法定代表人万生虎曾向严某丙及其妻子支付劳务费5000元。上诉人与被上诉人在另案人身损害责任纠纷调解过程中，被上诉人道邦公司表示，在上诉人向被上诉人严新锋、陈夏玲、耿亚利、严某甲、严某乙支付150000元后，道邦公司放弃工程款，道邦公司与上诉人再无任何纠纷，此事终结。其他事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人与严某丙无直接合同关系，亦不欠道邦公司工程款，一审判决上诉人对道邦公司应支付的工程款承担连带给付责任无法律依据，本院予以纠正。二审中，道邦公司向法庭提交了向严某丙支付5000元劳务费的证据，被上诉人严新锋、陈夏玲、耿亚利、严某甲、严某乙对真实性无异议，并同意在二审中直接予以扣除，故本院对道邦公司应支付的工程款数额重新认定为47500元，并对逾期付款利息一并予以纠正。一审法院按上诉人注册地址向上诉人邮寄了传票等法律文书，上诉人未到庭参加诉讼，一审法院缺席审理，程序并无不妥。 综上所述，上诉人的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下： 一、变更咸阳市渭城区人民法院（2020）陕0404民初1227号民事判决第一项为：陕西道邦建筑装饰安装有限公司于本判决生效后十日内向严新锋、陈夏玲、耿亚利、严某甲、严某乙支付工程款47500元及资金占用利息（利息以47500元为基数，自2019年6月2日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至款项付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、撤销咸阳市渭城区人民法院（2020）陕0404民初1227号民事判决第二项； 三、驳回严新锋、陈夏玲、耿亚利、严某甲、严某乙的其他诉讼请求。 如未按照本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1184元，减半收取人民币592元，二审案件受理费1112元，均由陕西道邦建筑装饰安装有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 丁 辉 审判员 闫亚君 审判员 马 莹 二〇二〇年十一月十六日 书记员 赵 丹 附相关法律依据： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 1