江苏省南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0104民初8430号原告：王德春，男，1962年2月4日生，汉族，住南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：江李香，江苏宁嘉律师事务所律师。委托诉讼代理人：张聪，江苏宁嘉律师事务所实习律师。被告：南京亿文物业管理有限责任公司，住所地南京市秦淮区龙蟠中路**园区****。法定代表人：倪双生，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨月，该公司员工。委托诉讼代理人：叶龙江，该公司员工。原告王德春与被告南京亿文物业管理有限责任公司（以下简称亿文公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王德春及其委托诉讼代理人江李香、张聪，被告亿文公司的委托诉讼代理人杨月、叶龙江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原、被告诉辩意见原告王德春向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告向原告补发2019年11月1日至2020年6月30日的工资14154.5元；2、请求判决被告向原告补发2016年6月23日至2019年10月31日的延时加班工资64706.4元；3、请求判决解除被告与原告之间的劳动关系；4、请求判决被告支付原告补偿金11370元。事实与理由：原告自2016年6月23日起在被告处任保安一职，就职期间勤恳工作，被告也基本按时发放工资。但2019年10月30日被告通知原告回家待岗，自此被告没有通知原告前往何处任职也不再发放工资。在职期间，原告每日工作12小时，做两天休一天，每个月工作时间为240个小时，超出每月174小时的法定工作时长，被告并未向原告支付加班费。现被告未及时足额向原告支付劳动报酬的行为严重侵犯原告的合法权益，原告维权无果，于2020年7月2日向秦淮区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委于2020年7月10日向原告出具不予受理通知书，现原告依法提起诉讼，恳请依法支持原告的诉讼请求。被告亿文公司辩称：关于第一项诉讼请求，2019年11月28日，原告不服从调岗，被告按自动离职处理，所以在此之后的工资被告不需要向原告支付。2019年的11月1日到11月28日期间，原告无故不提供劳动，被告也不需要支付工资。关于第二项诉讼请求，被告制作的工资表里面有加班费的项目，且已经足额支付。关于第三项诉讼请求，原告已于2019年11月28日自动离职，故双方关系以原告自动离职方式解除。关于第四项诉讼请求，原告自动离职，被告不需要支付补偿或赔偿金。综上，请求驳回原告的诉讼请求。本院查明的事实原告于2016年6月23日到被告处工作，双方签订的最后一期合同为2018年6月22日至2020年6月21日的《劳务协议》，约定原告任秩序维护员，工作地点为南京市。《劳务协议》第三条约定被告根据业务需要可变更并调动原告工作地点，原告需服从被告的工作安排。被告因在南京火车站的项目撤场，于2019年10月底通知原告回家待岗，并支付原告工资至2019年10月。2019年11月15日，被告向原告出具《调岗通知书》，记载：“因工作需要，经公司研究，现将您在劳动合同约定的地点范围内（调动至南部新城，后续调动仍按劳动合同约定地点执行，不受此通知限定）进行岗位调动，调岗时间从2019年11月15日起开始执行，调岗后工资及其他待遇按照新岗位的标准执行（但整体工资、待遇与原岗位持平）。请您自收到通知之日起2天内将工作交接完毕后至新岗位报到。如超期未报到者，视为旷工；旷工达3日以上者（含3日），将视为自动离职，公司将按自动离职相关规定处理”。原告于次日收到该通知书，并陈述因通知书上没有明确的联系人和地址，其不知去哪里找南部新城项目部。2019年11月26日，被告向原告出具《返岗通知书》，记载：“我司于2019年11月15日按双方劳动合同约定，给您寄出调岗通知书，由于您自行脱离工作岗位，一直拒不到岗。公司已电话与您联系，您均未给出明确答复。现通知您于2019年11月28日前到公司报到，逾期不报到的，我司将根据公司《员工手册》第六章第四条第2款3、4项之规定，按自动离职处理”。原告认可收到该通知书，但表示不知道被告公司在哪里，故11月28日未到被告处报到。另查明，2016年6月21日，王德春在亿文公司的《员工入职须知》材料下方签名，该《员工入职须知》第七条规定“甲方（亿文公司）因工作需要（如因项目管理处地址变更），并根据乙方（王德春）的实际工作能力和表现，可调整乙方的工作岗位或职务。乙方需无条件服从公司安排，否则视为自动离职予以解除劳动关系。”同日，王德春在《声明》下方签名确认，该《声明》载明“如项目管理处服务地址变更，本人无条件服从公司安排，否则本人自动离职并承担一切法律责任。”再查明，2019年12月12日，南京市公安局秦淮分局纠纷调解协议书载明纠纷情况及调解经过：“2019年12月12日中午11时10分，在龙蟠中路X号通济产业园南区北楼二楼，王德春称，我在南京亿文物业管理有限公司上班，具体岗位在南京站北广场做保安工作，2019年10月30日我正常上班，31日突然接到让我回家等通知，这一等就是两个月，现要求亿文物业管理有限公司将之前没有缴纳的社保全部补缴齐。另给予5个月的工龄补偿，超时补偿及退还无理罚款。南京亿文物业管理有限责任公司的工作人员杨月称，项目撤场，人员正常调动，并发放通知单（2019.11.15）通知员工到新岗位报到上岗，并无解除，员工迟迟未到岗后联系员工多次，然后邮寄返岗通知书（2019.11.26），至今未到岗（王德春），双方为此发生纠纷。2019年12月12日，①双方都表示关于为王德春补缴社保一事，双方一周到社保中心办理相关事宜。②王德春另提出的诉求双方协商未成，通过其他法律途径解决。③双方不得有过激行为发生”。2019年12月18日，王德春向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求亿文公司：1、支付违法解除劳动关系赔偿金19897.5元。2、支付社会保险费37735.74元。2020年5月14日，该委作出宁秦劳人仲案字【2020】第134号仲裁裁决书，裁决对王德春的仲裁请求不予支持。该裁决书业已生效。2020年7月2日，王德春再次向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求判令：1、亿文公司补发2019年11月1日至2020年6月30日的工资14154.5元；2、亿文公司补发加班工资64548元；3、解除其与亿文公司之间的劳动关系；4、亿文公司支付赔偿金22740元。该委超过五个工作日未作出是否受理的决定，王德春于2020年7月10日书面申请不同意由该委受理，于法定期限内诉至本院，要求判如所请。以上事实由当事人陈述、劳务协议、员工入职须知、声明、调岗通知书、返岗通知书、南京市公安局秦淮分局纠纷调解协议书、工资表、仲裁裁决书、受理确认书等证据予以证实。本院判决理由和结果本案的争议焦点为：一、原、被告解除劳动关系的方式及原告主张经济补偿金有无依据；二、被告应否支付原告2019年11月1日至2020年6月30日的工资；三、被告应否支付原告2016年6月23日至2019年10月31日的延时加班工资。关于争议焦点一，原告主张，被告没有告知其具体的调岗地址以及联系人，故其不知道去哪里报到，且因被告拖欠2019年11月之后的待岗工资和在职期间的加班费，故原告主张被告支付经济赔偿金，庭审期间变更为主张经济补偿金；被告辩称，没有主动解除双方劳动关系，是原告自动离职。本院认为，原告在法定就业年龄段内，被告亦具有用工主体资格，虽然双方签订的是《劳务协议》，但该协议约定了合同期限、工作时间、工资待遇等签订劳动合同的必备条款，且原告在协议期内接受被告的用工管理，故应视为原、被告构成劳动关系。根据法律规定，用人单位依法享有用工自主的权利。本案中，被告因项目撤场而将原告调岗，系基于生产经营需要，调岗的位置亦在市区范围，未给原告造成不合理的负担，原告应当服从用人单位的管理。原告陈述其不知道新的工作地点“南部新城”在哪里，没有联系人，其可以向被告询问具体信息。原告未至新的工作岗位上班，被告又要求其于2019年11月28日到公司报到，但原告仍未按时到岗。关于原告陈述其不知道被告办公地点的情况，其可以询问同事、领导或是查询被告的工商信息，但原告未举证证明其采取了类似的措拖。而同年12月12日，原告又出现在了被告办公地点，且双方产生纠纷并报警。综上，原告关于其不知道2019年11月15日之后调岗到哪里，也不在11月28日到被告处报到的理由缺乏合理性，本院不予采信。原告不执行调岗，也不到被告处报到，其主观上不具有继续履行劳动合同意思表示；被告撤场后通知原告至新地点上岗，遭拒后通知原告返岗，其未主动解除双方劳动关系。根据《员工入职须知》和《声明》，原告在2019年11月28日既未服从调岗，也未至被告公司报到，可视为自动离职并解除劳动关系，故原告主张经济补偿金的请求，本院不予支持。关于争议焦点二，原告主张，被告应支付其2019年11月工资2842.5元，2019年12月至2020年6月支付：2020元/月×80%×7个月=11312元；被告辩称，原告2019年11月1日之后无故不提供劳动，被告不需要支付工资。本院认为，原告2019年11月1日之后按照被告的要求在家待岗，直至2019年11月28日，被告应支付原告上述期间的工资。根据法律规定，用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。原告工资由基本工资2020元、社保补贴160元及加班费构成，在被安排待岗情况下，被告应付原告2019年11月1日至11月28日期间的工资1857.47元（2020元÷21.75天×20天=1857.47元）。原告主张被告支付在此之后的工资，于法无据，本院不予支持。关于争议焦点三，原告主张每天工作12个小时，上两天休一天，每月工作240小时（12小时/天×20天），被告应支付2016年6月23日至2019年10月31日期间的延时加班工资64706.4元；被告辩称，原告每天工作12个小时，上两天休一天，但每天应当扣除1小时的吃饭时间，并且加班工资的仲裁时效期间为一年，超出期限不应支持。本院认为，用人单位安排劳动者加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费：安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。2019年11月28日，原告未按被告的要求返岗，应视为其拒绝继续履行劳动合同，双方劳动关系解除。故2018年11月28日以前的加班工资已过诉讼时效，本院不予支持。关于加班工资计发基数，用人单位和劳动者约定了工资标准没约定加班工资计发基数的，加班工资计发基数应按照按月固定发放的工资标准确认，同时不得低于最低工资标准。原告的工资中除社保补贴、加班费以外，其余为基本工资2020元，故原告加班工资计发基数应以2020元来计算。原告上两天休一天，每天12个小时，三天一循环，原告主张其超出法定工作时间之外的工作时间按150%计算加班工资，被告亦无异议，本院予以确认。2019年11月1日之后，原告未上班，故不存在加班。2018年11月29日至2019年10月31日期间共计337天，原告每天工作12小时，扣除必要的就餐及生理时间1小时，上班时间为：11小时/天×2天×（337天÷3）=2471小时，法定工作时间应为：8小时/天×20.83天×［12个月×（337天÷365天）］=1846小时，故原告在此期间延时加班：2471小时-1846小时=625小时，被告应支付原告2018年11月29日至2019年10月31日期间的延时加班工资：2020元÷21.75÷8小时×625小时×150%=10883.62元。被告已支付原告2018年12月至2019年9月期间加班工资6820元，有原告签字为证，本院予以确认。关于2019年10月，双方均确认原告当月工资3220元，扣除基本工资2020元及社保补贴160元，加班工资应为1040元。工资表证实被告向原告发放的2018年12月至2019年10月加班工资7860元（6820元+1040元）中包含了11天法定节假日加班工资，计3064.83元（2020元÷21.75天×11天×300%）。故被告还应支付原告2018年11月29日至2019年10月31日期间的延时加班工资6088.45元［10883.62元-（7860元-3064.83元）］。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《江苏省工资支付条例》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告王德春于2019年11月28日与被告南京亿文物业管理有限责任公司解除劳动关系；二、被告南京亿文物业管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告王德春2019年11月1日至2019年11月28日期间的工资1857.47元；三、被告南京亿文物业管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告王德春2018年11月29日至2019年10月31日期间的延时加班工资6088.45元；四、驳回原告王德春的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取为5元，予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  陈君君二〇二〇年十一月二十四日书记员  彭 婷