江苏省响水县人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0921民初5222号原告：张启峰，男，1964年9月16日生，汉族，居民，住江苏省南通市通州区。委托诉讼代理人：赵崟，国浩律师（南京）事务所律师。被告：季雪松，男，1969年12月19日生，汉族，居民，住江苏省通州市。第三人：通州建总集团有限公司，住所地江苏省南通高新区新世纪大道**。法定代表人：张晓华，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈爱峰，江苏祎华律师事务所律师。原告张启峰与被告季雪松某第三人通州建总集团有限公司（以下简称通州建总公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年5月22日受理后，于2019年5月21日作出（2018）苏0921民初3162号民事判决书，原告张启峰不服该判决向盐城市中级人民法院提起上诉，盐城市中级人民法院于2019年12月17日作出（2019）苏09民终4144号民事裁定书，裁定撤销本院（2018）苏0921民初3162号民事判决，发回本院重审。本院于2019年12月30日立案受理后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张启峰的委托诉讼代理人赵崟、第三人通州建总公司的委托诉讼代理人陈爱峰到庭参加诉讼。被告季雪松经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张启峰向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付工程款2085178.48元及利息（自2013年7月23日到2013年9月11日以5358101.48元为基数；自2013年9月12日到2013年10月15日以4883340.48元为基数；自2013年10月16日到2014年5月20日以4131014.48元为基数；自2014年5月21日到2015年1月13日以3355178.48元为基数；自2015年1月14日到2015年2月13日以3235178.48元为基数；自2015年2月14日到2015年2月16日以3035178.48元为基数；自2015年2月17日到2017年1月25日以2715178.48元为基数；自2017年1月26日到2018年1月31日以2515178.48元为基数；自2018年2月1日起至实际付清之日以2085178.48元为基数；均按同期同类银行贷款利率计算，具体利率见附表）；2.判令被告向原告支付台风造成的损失79142.08元；3.判令被告向原告支付违约金240000元；4.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2011年11月20日，被告以通州建总公司名义，与案外人江苏鑫响科技有限公司（以下简称鑫响公司）签订建设工程施工合同，约定通州建总公司承建鑫响公司发包的厂房、办公楼施工工程。被告将该工程转包给原告施工，约定全部工程款、与工程有关的发包方支付的违约金、赔偿金等都归原告所有，原告仅需按工程款数额的6.09%向被告支付转包管理费（该费用包含税费）。原告施工后，鑫响公司仅向通州建总公司支付200万元工程款，通州建总公司起诉鑫响公司，（2015）苏民终字第00418号生效判决已确认工程总价款为7398681.16元、鑫响公司应向通州建总公司支付工程欠款5398681.16元及利息（按中国人民银行同期同档贷款基准利率，自2013年7月23日起至实际给付之日）、台风造成的损失79142.08元、违约金240000元。被告尚有2085178.48元工程款尚未支付（已扣除6.09%的管理费），被告还应向原告支付相应利息及台风导致的损失、违约金。被告季雪松未作答辩。第三人通州建总公司述称，生效判决已确定原被告之间的转包关系，被告应支付原告工程款，除了（2018）苏0921民初3162号民事判决书确认已支付的4862923元，还支付了40万元，故已支付工程款数额为5262923元。经审理查明，2013年7月23日，通州建总公司向盐城市中级人民法院提起诉讼，要求鑫响公司支付工程款、台风损失、违约金等。盐城市中级人民法院作出（2013）盐民初字第0164号民事判决书，鑫响公司不服提起上诉，江苏省高级人民法院于2016年8月19日作出(2015)苏民终字第00418号民事判决书，查明2011年11月20日，鑫响公司作为发包人，通州建总公司作为承包人，双方签订了《建设工程施工合同》，合同约定由通州建总公司承包鑫响公司位于响水县黄海经济开发区的厂房、办公楼的施工工程。涉案工程价款为7398681.16元,鑫响公司已向通州建总公司支付工程款200万元，故判决鑫响公司向通州建总公司支付工程欠款5398681.16元及利息（按照中国人民银行同期同档贷款基准利率自2013年7月23日起计算至实际给付之日止）；因台风造成的损失，一部分是活动板房以及施工墙体倒塌等损失，另一部分是重新搭设脚手架、重新绑扎钢筋等损失，鑫响公司应向通州建总公司支付因台风造成的损失79142.08；鑫响公司未按约支付工程款，故应向通州建总公司支付违约金24万元。该民事判决书已生效。2017年5月26日，张启峰向响水县人民法院起诉，要求通州建总公司支付工程款，响水县人民法院于2017年11月22日作出（2017）苏0921民初4139号民事判决书，认定季雪松以通州建总公司名义承接鑫响公司位于响水县黄海经济区厂房、办公楼的施工工程……季雪松将工程转由张启峰施工，约定工程结束后收取一定的费用……。该民事判决书认为作为实际施工人的不能向将资质出借给季雪松的通州建总公司主张权利，故判决驳回张启峰的诉讼请求。张启峰不服，向盐城市中级人民法院提起上诉，后撤回上诉，（2017）苏0921民初4139号民事判决书已生效。原告张启峰及第三人通州建总公司对以下事实无争议：通州建总公司经季雪松确认于2012年1月16日分别支付响水县盛翔新型建筑材料有限公司桩基款20万元，支付江苏百邦和建设工程有限公司桩基施工费4万元。2012年6月1日、7月4日，季雪松从通州建总公司处分别领取出具给通州市东社镇利江某厂的转账支票90万元、45万元。因材料供应商上海妙阳建材经营部、南通凯华贸易有限公司分别向南通市通州区人民法院起诉要求通州建总公司给付货款，并均经该院调解结案，通州建总公司为履行上述协议于2013年9月11日支付上海妙阳建材经营部货款474761元、2013年10月15日支付南通凯华贸易有限公司货款752326元。2014年1月6日，本院就响水县鑫亿混凝土有限公司与通州建总公司、通州建总公司江苏鑫响科技工程项目部的买卖合同纠纷作出（2013）响陈民初字第0216号民事判决书，判决被告通州建总公司给付响水县鑫亿混凝土有限公司货款733972.5元，并承担利息。因通州建总公司对本院判决确定的义务未予履行，本院于2014年5月20日从通州建总公司账户扣划775836元。经季雪松确认，通州建总公司于2015年1月13日支付农民工工资保证金12万元，2015年2月13日支付邢国宏瓦工工资20万元。2015年2月16日，通州建总公司以出借的方式支付给原告20万元。通州建总公司于2015年2月16日支付南通凯荣钢结构工程有限公司12万元。2017年1月25日，通州建总公司转账支付原告张启峰工资20万元。2018年2月9日，通州建总公司以出借的方式支付给原告43万元，用于向邢国宏支付农民工工资。经被告季雪松领取的款项均已转交给原告张启峰。上述款项合计4862923元。本案审理过程中，第三人通州建总公司提出分别于2012年3月26日、2012年3月29日另向响水县盛翔新型建筑材料有限公司各支付了20万元，共计40万元，故已付工程款金额为5262923元。经庭后核实，该两份证据在（2017）苏0921民初4139号案件中未出示。原告张启峰对此不予认可，认为在（2017）苏0921民初4139号中已经与季雪松一起核对，确定了通州建总公司代付或转付材料款、人工款的事实，在通州建总公司的内部账目中，季雪松仅在2012年1月16日支付的20万元账目上签过字，未在其余账目上签字，即使证据真实，也可能是其他工程材料款，与本案工程、原被告均无关。上述事实,有当事人陈述、（2015）苏民终字第00418号民事判决书、（2017）苏0921民初字第4139号民事判决书等在卷佐证，本院予以确认。本院认为，（2017）苏0921民初字第4139号民事判决书已查明“季雪松以通州建总公司名义承接鑫响公司位于响水县黄海经济区厂房、办公楼的施工工程……季雪松将工程转由张启峰施工，约定工程结束后收取一定的费用”，该民事判决书已生效，故应认定季雪松借用通州建总公司的名义承接案涉工程，季雪松与通州建总公司之间是挂靠关系，后季雪松将案涉工程转包给张启峰，季雪松与张启峰之间是转包关系。因张启峰不具备施工资质，二人之间的转包合同无效，但张启峰已完成一定的工程，季雪松应支付相应工程款。该工程款数额经(2015)苏民终字第00418号民事判决书确认为7398681.16元，被告应予以支付。原告自认应扣除6.09%的转包费、税费后为6948101.48元，扣除原告及通州建总公司认可支付的4862923元，尚欠2085178.48元。对于第三人通州建总公司提出另向响水县盛翔新型建筑材料有限公司支付了40万元，因该40万元没有季雪松的签名，且原告不予认可，在第三人未能提供其他证据予以佐证的情况下，本院不予认定。季雪松应支付原告工程款2085178.48元。关于原告主张的逾期利息，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。本案中，原告张启峰与被告季雪松对欠付工程款的利息未作约定，故对原告主张的利息，可按照中国人民银行同期贷款基准利率计算和同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付。关于原告主张的台风损失费，本院认为，原告张启峰作为实际施工人，其是台风造成的损失直接的受损者，在(2015)苏民终字第0418号民事判决书已经对发包人鑫响公司应向通州建总公司支付因台风导致损失的情况下，原告作为实际施工人，有权向转包人即被告季雪松主张因台风导致的损失79142.08元。关于原告主张的违约金，因原告提供的证据不足以证明其与被告曾约定全部工程款、与工程有关的发包方支付的违约金、赔偿金等都归原告所有，且因原告张启峰与被告季雪松之间的转包合同无效，故对原告主张的违约金不予支持。经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告季雪松于本判决生效后30日内支付原告张启峰工程款2085178.48元及利息（自2013年7月23日到2013年9月11日以5358101.48元为基数；自2013年9月12日到2013年10月15日以4883340.48元为基数；自2013年10月16日到2014年5月20日以4131014.48元为基数；自2014年5月21日到2015年1月13日以3355178.48元为基数；自2015年1月14日到2015年2月13日以3235178.48元为基数；自2015年2月14日到2015年2月16日以3035178.48元为基数；自2015年2月17日到2017年1月25日以2715178.48元为基数；自2017年1月26日到2018年1月31日以2515178.48元为基数；自2018年2月1日起至2019年8月19日以2085178.48元为基数；上述利息均按中国人民银行同期贷款基准利率计算；从2019年8月20日起至履行完毕之日止，以2085178.48元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告季雪松于本判决生效后30日内支付原告张启峰因台风导致的损失79142.08元；如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，在本判决确定的履行期限最后一日起两年内，向法院申请执行。三、驳回原告张启峰的其他诉讼请求。案件受理费34139元，由原告张启峰负担4900元，由被告季雪松负担29239元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  翟进荣审 判 员  牛志云人民陪审员  邱 莉二〇二〇年十一月二十日书 记 员  陶星芮