陕西省西安市长安区人民法院民事判决书 （2020）陕0116民初4971号 原告：孙朝霞。委托诉讼代理人：王建平。被告：西安莹朴生物科技股份有限公司。法定代表人：刘青茹。委托诉讼代理人：孙立。原告孙朝霞诉被告西安莹朴生物科技股份有限公司请求公司回购股权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙朝霞之委托诉讼代理人王建平；被告西安莹朴生物科技股份有限公司（下称莹朴公司）之委托诉讼代理人孙立均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙朝霞向本院提出如下诉讼请求：一、判令被告回购原告所持莹朴公司的股权并支付股权回购款300000元；二、判令被告以300000元股权面值为基数，按年化率10%支付原告资金使用费，自2018年3月8日起支付至实际付清之日止；三、判令被告承担原告因诉讼产生的全部费用（包括诉讼费、律师费、保全费、差旅费等）。事实与理由：2017年底，被告莹朴公司因运营需要扩大规模，对外进行股权增资募集，并对外称公司准备在新三板上市。2018年3月8日，原告孙朝霞与被告莹朴公司签订《非公开定向增资扩股认购合同》，约定由原告对被告进行增资入股。协议约定由原告出资300000元，以每股3元的价格认购100000股股权。同时双方签订《非公开定向增资扩股回购协议》，约定如2019年10月底前莹朴公司未能在新三板挂牌上市，原告有权要求被告回购股权，按股权证面值退还原告的股份份数款，根据原告股权证上注明股权面值，并按年化率10%支付原告资金使用费，支付的资金使用费按原告的实际投资时间计算。原告按双方约定向莹朴公司电汇300000元，莹朴公司将认购合同、回购协议及股权证邮寄给了原告。2019年10月9日，原告知晓莹朴公司未能在新三板挂牌上市，遂与莹朴公司交涉股权回购事宜。被告同意退钱，但一直以各种理由延后给付。原告多次索要无果，无奈起诉。被告莹朴公司辩称，一、双方于2018年3月8日签订《非公开定向增资扩股认购合同》、《非公开定向增资扩股回购协议》，约定如果莹朴公司未能按时完成在全国中小企业股份转让系统（新三板）挂牌工作，则同意根据原告股权证上的股份面值，回购原告持有的公司股份份额，按年化收益10%支付资金使用费。其公司现同意按照原告股权证书记载的壹拾万股面值，即十万元回购该股份，并以此为基数支付资金使用费。原告要求按照出资额回购股份没有合同依据和法律依据。二、一般来说，股票的发行价格会高于其面值。中国股票的面值为每股一元，投资者早已对一元面值股习以为常。三、投资总会伴有风险，因市场波动、政策调整等原因，被告未能按时完成在新三板挂牌。在此期间被告为了全体股东的利益投入了非常大的人力物力财力，对于市场不可预期的风险，双方应该共同承担。在最初签订回购协议时，双方已经进行了充分的协商，原告同意莹朴公司按照股票面值回购股份，其公司有理由认为原告签署回购协议的行为也是对投资风险有一定的了解，是对其公司按照股票面值回购股权的认可。四、根据双方回购协议的约定，因履行协议产生的争议，应当首先通过友好协商的方式解决，原告未与其公司进行充分友好的协商而径直起诉，由此产生的诉讼费、律师费、差旅费等，不应该由其公司承担。经审理查明，被告莹朴公司设立于2000年9月18日，主要经营化妆品生产、生物保健日用品的研发和销售等。2018年3月8日，原告孙朝霞（乙方）与被告莹朴公司（甲方）签订了《西安莹朴生物科技股份有限公司非公开定向增资扩股认购合同》，约定甲方拟在全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让，甲方拟增资扩股1000万股，并将其中的10万股股权转让给乙方，双方商定认购股份的价格为3元/股，乙方以现金方式认购甲方本次发行的股权10万股，认购股款总额为300000元。同时双方约定，乙方支付认购款后，出资义务即告完成；乙方成为甲方股东后，依照法律、本合同和甲方章程的规定享有所有股东权利并承担相应股东义务；甲方在阶段性增资扩股完毕后，应按照本协议约定的条件、数量、价格办理本次增资扩股有关的各项工商变更、登记备案手续；乙方完成增资义务后，甲方应向其出具相关凭证，并及时完成公司章程的修改，明确乙方各项权利义务；甲方应及时推进其在全国中小企业股份转让系统的挂牌工作。同日，双方（甲方、乙方同上）签订了《西安莹朴生物科技股份有限公司非公开定向增资扩股回购协议》，约定乙方投资完成后，甲方将为乙方办理股东的工商登记工作；如无不可抗力，甲方保证在2019年10月底前完成在全国中小企业股份转让系统（新三板）挂牌并公开转让；若未能完成挂牌工作，甲方同意回购乙方所持有的莹朴公司股份份额，根据乙方股权证上注明股份面值，按年化收益10%支付资金使用费，资金使用费按乙方的实际投资时间计算；任何因本协议的解释或履行而产生的争议，均应首先通过友好协商方式加以解决，如协商未果，则任何一方有权在争议发生后将争议向甲方所在地人民法院提起诉讼，因诉讼产生的全部费用（包括但不限于：诉讼费、律师费、鉴定费、差旅费等）由败诉方承担。前述两份合同签订后，原告孙朝霞于2018年3月9日向被告莹朴公司出资300000元，完成了出资义务。2018年3月28日被告莹朴公司向原告孙朝霞发放了编号为800039的《股权证书》，该证书上载股东姓名为孙朝霞，持有股份为壹拾万股整。2019年10月底之前，被告莹朴公司在非因不可抗力的情况下，未能完成在全国中小企业股份转让系统（新三板）挂牌的工作。原告与被告就股权回购事宜未能协商一致，遂委托诉讼代理人向本院提起诉讼，花费代理费25000元。案件审理过程中，原告孙朝霞向本院申请财产保全，花费保险费1200元及保全费2320元。庭审中，原告孙朝霞坚持诉讼请求，要求被告莹朴公司按照认购金额即300000元回购其所持有的股权并支付资金使用费。被告莹朴公司辩称其公司已经将原告记入股东名册，但未进行工商登记，公司亦未办理增资手续，认可股权回购条件已经成就，但不同意按照最初认购价格进行回购，同意按照每股一元的价格进行回购。双方当事人各执己见，本案未能调解。上述事实，有庭审笔录、《西安莹朴生物科技股份有限公司非公开定向增资扩股认购合同》《西安莹朴生物科技股份有限公司非公开定向增资扩股回购协议》、转账记录、股权证书等在卷佐证，足以认定。本院认为，案涉立约双方的根本目的在于通过莹朴公司的挂牌上市获得收益并实现双赢。原告孙朝霞与被告莹朴公司作为平等民事主体，在充分协商的基础上，自愿签订了《西安莹朴生物科技股份有限公司非公开定向增资扩股认购合同》，约定原告以股权认购方式对目标公司即本案被告莹朴公司进行增资，协议条款包括股权认购、权利义务等内容；同日，为保证投资方基本投资利益的实现，双方又签订了《西安莹朴生物科技股份有限公司非公开定向增资扩股回购协议》，条款包括挂牌承诺与股权回购等内容。双方约定若无不可抗力，莹朴公司未能在2019年10月底前完成全国中小企业股份转让系统（新三板）的挂牌工作，莹朴公司同意回购孙朝霞持有的公司股份份额，根据股权证上注明股份面值，按年化收益10%支付资金使用费。上述两份协议系典型的商事合同，回购协议中有关公司回购股份的承诺清晰且明确，该协议内容系双方当事人特别设立的保护投资人利益的条款，属于缔约过程中当事人对投资合作合理控制风险而拟定的估值调整条款，系双方当事人的真实意思表示，属于实践中俗称的“对赌协议”，双方“对赌”的目的是为了降低原告在股权投资过程中对于目标公司未来发展的不确定性风险，通过与企业签署协议的方式确定相应的承诺标准及相应的违约处置条款，以确保其在投资过程中以及退出时能够实现投资收益目的。被告莹朴公司增资扩股之后，并未办理增资手续，故回购股权并不会造成被告莹朴公司注册资本的减少，符合《中华人民共和国公司法》中关于资本维持、股东利润分配、股份回购的规定，亦不会损害被告莹朴公司债权人的利益，故前述认购合同及回购协议均系合同双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应自觉遵守。现原告孙朝霞与被告莹朴公司均认可回购股权的条件已经成就，双方争议焦点为应当按照每股三元还是每股一元的价格进行股权回购，因股权证上并未注明股份面值，且被告莹朴公司未能完成新三板挂牌工作亦非因不可抗力所致，结合原告的认购价格以及双方签订对赌协议的目的，回购价格应当确定为每股三元，故对原告孙朝霞要求被告莹朴公司支付股权回购款款300000元的诉讼请求，本院依法予以支持。关于资金使用费一节，亦应当以300000元为基数，按年利率10%，自原告孙朝霞实际出资之日即2018年3月9日起计算至被告莹朴公司实际付清回购款时止。关于律师代理费及保险费一节，原告孙朝霞要求被告莹朴公司承担其为本次诉讼花费的代理费25000元及保险费1200元，符合双方协议约定，本院依法予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条；《中华人民共和国公司法》第一百七十八条；《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告西安莹朴生物科技股份有限公司于本判决生效后五日内向原告孙朝霞支付股权回购款300000元及资金使用费（资金使用费以300000元为基数，按照年利率10%，自2018年3月9日起计算至被告实际付清股权回购款时止）；二、被告西安莹朴生物科技股份有限公司于本判决生效后五日内向原告孙朝霞支付律师代理费25000元及保险费1200元；三、驳回原告孙朝霞的其余诉讼请求。如被告西安莹朴生物科技股份有限公司未按本判决指定的期限履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6700元，原告孙朝霞已预交，由被告西安莹朴生物科技股份有限公司承担，连同上列判决款项一并给付原告孙朝霞。保全费2320元，原告孙朝霞已预交，由被告西安莹朴生物科技股份有限公司承担，连同上列判决款项一并给付原告孙朝霞。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审  判  员     张  倩 二〇二〇 年 十一 月 十 日 书  记  员     马建伟  1