湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂05民终2160号上诉人（原审原告）：周定香，女，汉族，1966年3月16日出生，住当阳市。上诉人（原审原告）：李杰华，男，汉族，1991年1月28日出生，住武汉市洪山区。上诉人（原审原告）：张万美，女，汉族，1939年10月23日出生，住当阳市。三上诉人之共同委托诉讼代理人：张魁刚，当阳市恒兴法律服务所法律工作者。一般授权代理。上诉人（原审被告）：胡勇，男，汉族，1983年9月6日出生，住当阳市。委托诉讼代理人：涂雪峰，湖北弘发律师事务所律师。一般授权代理。被上诉人（原审被告）：胡成军，男，汉族，1957年8月8日出生，住当阳市。上诉人周定香、李杰华、张万美、胡勇因与被上诉人胡成军工伤保险待遇纠纷一案，不服湖北省当阳市人民法院（2020）鄂0582民初1030号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人周定香、李杰华及周定香、李杰华、张万美的共同委托诉讼代理人张魁刚，上诉人胡勇及其委托诉讼代理人涂雪峰到庭参加诉讼。被上诉人胡成军经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。周定香、李杰华、张万美上诉请求：依法撤销原判，改判胡勇、胡成军共同支付周定香、李杰华、张万美的全部工伤保险待遇。事实与理由：原审认定事实不清。原审以“个体工商登记的业主为胡勇，故胡成军不是本案的赔偿主体”的认定错误。事故发生当天，胡成军参与处理交通事故的情形，加之其在公安机关的询问笔录中的陈述“纸品经营是家庭共同经营，胡成军是家庭共同经营的业主之一”。结合本案的证据，可以形成证据链，证明是其家庭共同经营。因此，胡成军应当与胡勇共同承担责任。针对周定香、李杰华、张万美的上诉，胡勇的答辩意见与其上诉意见一致。胡成军未参加二审庭审，但向本院提交一份书面答辩状。针对周定香、李杰华、张万美的上诉，胡成军辩称，案涉个体工商户营业执照登记的用工主体及劳动关系确认的用人单位均系胡勇，答辩人并非李兴元的用工主体，依法不应成为本案工伤保险待遇的赔偿主体。周定香等上诉请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。胡勇上诉请求：1、撤销湖北省当阳市人民法院（2020）鄂0582民初1030号民事判决，依法改判驳回周定香、李杰华、张万美的诉讼请求或发回重审；2、由周定香、李杰华、张万美承担诉讼费。事实与理由：1、当阳市人力资源和社会保障局作出的当人社工伤认定（2019）218号《认定工伤决定书》尚未生效，目前正在行政复议程序中。原审判决胡勇支付工伤保险待遇缺乏事实依据。2、周定香、李杰华、张万美在法律文书未生效前，依法不享有程序上的劳动争议仲裁权和民事诉权，本案应从程序上驳回起诉。3、即使原审法院不从程序上驳回起诉，也应裁定中止诉讼，待认定工伤决定书生效后恢复审理。4、如工伤成立，则本案的一次性工亡补助金标准应适用事故发生前上一年度即2018年度全国城镇居民人均可支配收入39251元计算，原审适用一审辩论终结前上年度即2019年度标准42359元错误。5、丧葬补助金应按事故发生前统筹地区当阳市上一年度即2018年度职工月平均工资4572元计算6个月，一审按宜昌市2019年度标准计算错误。6、张万美抚恤金应按其子女人数分摊。综上所述，一审判决违反法定程序，实体裁决缺乏事实和法律依据，依法应予撤销。针对胡勇的上诉，周定香、李杰华、张万美辩称，1、工伤认定书是具体行政行为，送达即生效，程序上不受60日的复议期限，和六个月的行政诉讼时效的限制。2、工伤认定书送达即生效，证明周定香、李杰华、张万美有程序上的诉权。3、一审判决后胡勇提起行政复议不具有影响一审程序的效果，胡勇明知且在交通事故赔偿诉讼中，明确表示按工伤最高额赔偿，有开庭庭审笔录为证，现在出尔反尔，滥用诉权，事故发生有两年，包括丧葬赔偿费分文没给。因为胡勇是被害人交通事故的车主，也是用工主体，同时也是交通事故赔偿主体，在双重身份下，至今没有赔一分钱。4、根据最高人民法院人身损害赔偿司法解释第35条第二款之规定，上一年度是指一审法庭辩论终结的上一个统计年度，因此一审法院适用赔偿标准是正确的。胡成军同意胡勇的上诉请求及理由。周定香、李杰华、张万美向一审法院起诉请求：1、判决胡勇、胡成军向周定香、李杰华、张万美赔偿工伤死亡待遇如下：丧葬费30067.5元（宜昌市上年度职工月平工资标准计算）；张万美供养亲属抚恤金4000元/月×30%×60个月＝72000元；一次性工亡补助金42359元/年×20年＝847180元；以上合计949247.5元；2、请求判令胡勇、胡成军向周定香、李杰华、张万美支付李兴元生前拖欠的工资10000元（2.5个月×4000元/月）；3、由胡勇、胡成军承担全部诉讼费用；4、增加诉讼请求：判令胡勇、胡成军支付李兴元一年的双倍工资48000元，因未订立书面劳动合同。一审法院认定事实：2019年1月16日12时30分许，朱红艳与李兴元受雇主胡勇、胡成军的指派，朱红艳驾驶胡勇的鄂Ｅ×××**号轻型箱式货车到两河推销纸品，途中发生交通事故造成李兴元当场死亡。事故发生后，经仲裁和诉讼，确认李兴元与胡勇系劳动关系，并经当阳市人力资源和社会保障局作出当人社工伤认定（2019）218号认定工伤决定书认定李兴元死亡为工伤，该决定书已送达给周定香及胡勇。周定香、李杰华、张万美同时请求胡勇、胡成军及交通事故的其他侵权责任人对因李兴元交通事故死亡造成的损失进行赔偿，该案件经过二审审理，宜昌市中级人民法院作出（2020）鄂05民终989号民事判决书，胡勇、胡成军在交通事故案件中没有承担赔偿责任。另查明，工亡者李兴元，其妻为周定香，其子为李杰华（1991年1与28日出生），其母为张万美，张万美于1939年10月23日出生。对当事人存有争议的证据及事实，一审认定如下：周定香、李杰华、张万美认为工伤保险待遇的赔偿主体为胡勇及胡成军，但是李兴元的雇主登记为胡勇，故胡成军不是本案的赔偿主体。周定香、李杰华、张万美主张李兴元生前月工资为四千元，但是未提交证据予以证实，故不予认定。一审法院认为：李兴元已经认定为工伤，因用工主体胡勇未为李兴元缴纳社会保险费，李兴元的工伤待遇依法应由胡勇承担。根据《工伤保险条例》第三十九条及《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，胡勇应该向周定香、李杰华、张万美支付丧葬补助金、供养亲属抚恤金及一次性工亡补助金。丧葬补助金按照2019年宜昌市职工月平均工资计算6个月为30067.5元；李兴元母亲张万美的每个月抚恤金：2020年湖北省居民服务业年工资标准42677元÷12?30%=1067元；一次性工亡补助金：2019年全国城镇居民人均可支配收入42359元?20年=847180元。关于周定香、李杰华、张万美请求的李兴元生前未领工资及因未签订书面劳动合同产生的双倍工资，因周定香、李杰华、张万美提交的证据不足以证实以上请求已经过劳动仲裁，故在本案中不一并审理。据此，一审法院依照《工伤保险条例》第三十九条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条之规定，判决：一、胡勇支付周定香、李杰华、张万美因亲属李兴元工亡产生的工伤保险待遇：丧葬补助金30067.5元，一次性工亡补助金847180元，并从2020年9月开始按月支付李兴元母亲张万美抚恤金1067元直至其身故；二、驳回周定香、李杰华、张万美的其他诉讼请求。上述应履行事项于本判决生效后十日内履行[给付办法：由当事人汇至法院专户，帐户名：当阳市人民法院；帐号：17×××59；开户行：农行当阳市坝陵分理处;注明付款人及案号]。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（周定香、李杰华、张万美已预交），由胡勇负担。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，并已在卷佐证。二审审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。二审另查明，胡勇不服当阳市人力资源和社会保障局作出的当人社工伤认定[2019]218号《认定工伤决定书》，向宜昌市人力资源和社会保障局申请行政复议，2020年11月18日，宜昌市人力资源和社会保障局作出宜人社复案字[2020]第9号行政复议决定书，维持当阳市人力资源和社会保障局作出的当人社工伤认定[2019]218号《认定工伤决定书》。本院认为，本案争议焦点即：1、一审程序是否违法；2、工伤保险待遇各项费用的核定；3、胡成军是否应承担责任。一、关于一审程序是否违法。胡勇认为一审法院在《认定工伤决定书》未生效的情况下，即作出判决，系程序违法。人力资源和社会保障局作出工伤认定的行为属于具体行政行为，当事人有权申请行政复议或提起行政诉讼。经审查，一审判决时间为2020年9月18日，而胡勇于2020年9月21日向宜昌市人力资源和社会保障局申请行政复议，一审判决在先，故一审不存在程序违法。二、关于工伤保险待遇各项费用的核定。1、丧葬补助金。《工伤保险条例》第三十九条规定“职工因工死亡，其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金：（一）丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资；（二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月40%，其他亲属每人每月30%，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围由国务院社会保险行政部门规定；（三）一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。”职工死亡的，产生丧葬补助金，故应当以职工死亡时统筹地区上年度职工工资标准计算。李兴元于2019年1月16日死亡。故本案丧葬补助金的标准应当为2018年度统筹地区职工月平均工资标准计算，胡勇上诉主张按照2018年度4572元/月计算，则丧葬补助金为27432元。2、供养亲属抚恤金。因未确定李兴元生前工资标准，一审法院比照2020年湖北省居民服务业年工资标准×30%，并自2020年9月开始发放，周定香等并未提出异议，本院予以维持。胡勇认为张万美抚恤金应按其子女人数分摊，缺乏法律依据。3、一次性工亡补助金。《湖北省人力资源和社会保障厅关于做好工伤保险待遇支付等工作的意见》（鄂人社规[2012]2号）第一条“因工死亡职工的一次性工亡补助金，其标准为工伤发生时上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。”故本案中一次性工亡补助金应当为2018年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍，即39251元×20倍=785020元。三、关于胡成军是否应承担责任。已经生效的（2019）鄂05民终2290号民事判决已经认定胡勇（个体工商户）与周定香丈夫李兴元之间自2016年9月至2019年1月16日期间存在劳动关系，周定香等现主张胡成军亦为用工主体，缺乏事实及法律依据，本院对该上诉主张不予支持。综上所述，周定香、李杰华、张万美的上诉请求不能成立，应予驳回；胡勇的上诉请求部分成立，予以支持。一审法院认定事实清楚，但对工伤保险待遇核算标准适用有误，本院予以纠正。依照《工伤保险条例》第三十九条、第六十二条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖北省当阳市人民法院（2020）鄂0582民初1030号民事判决；二、胡勇支付周定香、李杰华、张万美因亲属李兴元工亡产生的工伤保险待遇：丧葬补助金27432元，一次性工亡补助金785020元，并从2020年9月开始按月支付李兴元母亲张万美抚恤金1067元直至其身故；三、驳回周定香、李杰华、张万美的其他诉讼请求。上述应履行事项于本判决生效后十日内履行[给付办法：由当事人汇至法院专户，帐户名：当阳市人民法院；帐号：17×××59；开户行：农行当阳市坝陵分理处;注明付款人及案号]。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元（周定香、李杰华、张万美已预交），由胡勇负担。二审案件受理费20元，由周定香、李杰华、张万美负担。本判决为终审判决。审判长  肖小月审判员  关俊峰审判员  李 丹二〇二〇年十一月二十六日书记员  彭先悦