陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕03民终1622号 上诉人（原审原告）：张银堂，男，1952年3月16日出生，汉族，住陕西省岐山县，现住岐山县。 委托诉讼代理人：王建强，陕西新纪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：魏旭红，陕西新纪律师事务所实习律师。 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司岐山支公司，住所地：陕西省岐山县。统一社会信用代码91610323709937984R。 负责人：马钧武，该公司经理。 委托诉讼代理人：李高峰，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：梁芳文，男，1968年4月18日出生，汉族，住陕西省岐山县。 被上诉人（原审被告）：岐山县天柱商品混凝土有限公司，住所地：陕西省岐山县。统一社会信用代码：91610323580773455C。 法定代表人：周泰山，该公司董事长。 委托诉讼代理人：周召军，该公司员工。 上诉人张银堂、中国人民财产保险股份有限公司岐山支公司与被上诉人梁芳文、岐山县天柱商品混凝土有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省岐山县人民法院（2020）陕0323民初1051号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人张银堂上诉请求：1、撤销（2020）陕0323民初1051号民事判决，依法改判增加残疾辅助器具费56000元，被抚养人生活费43892.8元，误工费3750元，护理费16800元，共计120442.8元。2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决漏算残疾辅助器具费56000元，漏算碳纤双掌储能脚、锁具更换一次，漏算费用43000元，漏算小腿硅胶套更换两次，漏算费用13000元。二、一审判决未支持被扶养人生活费判决不当，根据婚姻法的规定，夫妻之间具有扶养义务，上诉人对妻承担扶养义务。三、一审判决漏算家属护理费16800元，一审判决仅认定住院期间护工的护理费，并未计算家属的护理费，漏算家属护理期间168日。四、一审判决计算误工费单价过低，应按每日60元计算。综上，请求二审依法予以纠正。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司岐山支公司上诉请求：1、撤销（2020）陕0323民初1051号民事判决，依法改判增加残疾辅助器更换两次。2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：岐山县天柱商品混凝土有限公司已支付张银堂第一次安装假肢6万元的费用，在医疗费中一并处理。一审法院按四次计算系重复计算。同时，对残疾辅助器具费更换计算至80周岁没有客观依据。陕西省人口平均寿命为76周岁，一审判决多算残疾辅助器具费。综上，请求二审依法予以纠正。 一审张银堂诉讼请求：1、依法判令三被告赔偿原告因交通事故造成的损失共计787597.8元，先由第三被告在保险限额范围内向原告赔偿，不足部分由第一、二被告赔偿；2、依法判令本案诉讼费用由被告承担。 一审岐山县人民法院查明：2019年2月25日17时30分许，被告梁芳文驾驶陕CXXX**号重型特殊结构货车沿岐山县XX镇XX大道由南向北行驶至水寨渭河大桥南段与同向行驶的原告张银堂驾驶的绿驹牌两轮电动车发生碰撞，致原告受伤，车辆受损。该事故经岐山县公安局交通管理大队认定，被告梁芳文负事故的全部责任，原告张银堂无责任。事故发生后，原告被送往宝鸡蔡家坡医院治疗，被诊断为：1、重度颅脑损伤，2、右小腿皮肤撕脱伤，3、左侧第七肋骨骨折，4、心律失常。支付医疗费3348.5元（被告天柱公司）。因伤势严重，同日原告被转往三医院住院治疗，被诊断为：1、失血性休克，2、右小腿毁损性外伤--胫后血管损伤一肌肉碾挫伤(胫前、胫后肌群)一皮肤剥脱伤--内踝骨折--腓神经损伤--皮神经损伤(右下肢)，3、左足开放性外伤一内踝骨折--多处软组织损伤--足外伤后趾缺损，4、左胫腓骨骨折术后，5、闭合性胸部损伤-肋骨骨折(左)--肺挫伤--胸腔积液，6、多处皮肤擦挫伤(额部、双下肢)，7、右腓动脉破裂，8、右腓动脉栓塞术后，9、骨筋膜间室综合症(右小腿)，10、缺血再灌注损伤(足背、胫后动脉)，11、创伤性中型颅脑损伤--蛛网膜下腔出血--脑梗死(左小脑半球)，12、贫血，13、低蛋白血症，14、右小腿软组织坏死，15、右足趾缺血性坏死，16、左胫骨骨折术后再骨折，17、左腓骨粉碎性骨折，18、陈旧性右胫腓骨骨折，19、呃逆，20、右小腿软组织坏死(胫后肌、比目鱼肌、部分腓肠肌)，21、消化不良，22、胃肠功能减退，23、右小腿截肢术后感染，24、慢性浅表性胃炎(1级)，25、食管裂孔疝，26、肠功能紊乱，27、过敏性皮炎，28、右小腿残端愈合不佳。住院168天，支付医疗费201233.80元（天柱公司支付），在住院期间，门诊支付医疗费1988.86元（天柱公司支付）。出院时医生建议：全休3月，加强营养，住院期间及出院后需2人陪护；间隔4周来院复查，连续观察6月，1-1.5年骨折愈合后，来院行内固定装置取出。2019年9月25日，原告在三医院门诊复查，支付医疗费265元；2019年11月11日，原告在三医院复查，支付医疗费218.33元。该事故经岐山县公安局交通管理大队认定，被告梁芳文负事故的全部责任，原告张银堂无责任。 2019年12月19日，原告委托诉讼代理人王建强给被告天柱公司邮寄工作联系函，就原告装配假肢和鉴定问题征求被告意见，被告天柱公司未予回复。2020年3月6日，原告的伤情经陕西宝鸡正大法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见为:1、被鉴定人张银堂右小腿毁损性外伤，构成七级伤残；2、建议取出内固定物后续医疗费壹万元人民币（或以实际产生费用为准）；3、建议其误工期至定残前一日，护理期为270天，营养期为180天。支付鉴定费2400元。2020年5月14日，原告在恩德莱康复器具（北京）有限公司西安分公司安装假肢，支付费用54500元（其中假肢45000元、锁具3000元、硅胶套6500元）。恩德莱康复器具（北京）有限公司西安分公司给原告出具残疾辅助器具配置鉴定意见：患者属中短残肢，适合安装配置碳纤双掌储能脚＋小腿硅胶套小腿假肢；碳纤双掌储能脚40000元，小腿硅胶套6500元，锁具3000元；在正常情况使用下，该款假肢寿命约为叁年，每年维修费为该假肢款的5%，硅胶套寿命为壹年，硅胶锁具寿命为叁年，装配训练期为叁拾天，装配期间需陪护壹人，食宿费为每人每天壹佰元，患者终身需要佩戴假肢。 另查明，1、原告于2019年8月12日购置轮椅、坐便椅、拐杖，支出费用1818元。2、原告在住院期间请护工支付护理费47114元（含税，护理期间为2019年3月1日至2019年8月11日）。3、2020年3月18日，被告天柱公司给付原告60000元，用于原告装假肢。4、被告天柱公司为陕CXXX**重型特殊结构货车在被告人保岐山支公司购买交强险，保险期间为2018年9月17日至2019年9月16日。同时购买商业第三者责任保险（含不计免赔），保险期间为2018年12月2日至2019年12月1日，保险责任限额为1000000元。该事故发生在保险期间。5、陕CXXX**重型特殊结构货车为被告天柱公司所有，被告梁芳文为被告天柱公司雇佣的司机。 一审岐山县人民法院认为:公民的身体健康权受法律保护，侵害公民人身权益的，应承担相应的民事责任。侵害公民造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。原告在事故中受伤，身体健康权受到侵害，事故各责任方应根据责任划分承担赔偿责任。本起事故交警部门认定被告梁芳文承担全部责任，各方对此无异议，被告应按此责任认定承担原告的损失赔偿。但被告梁芳文系被告天柱公司雇佣司机，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，被告梁芳文应当承担的责任应由被告天柱公司承担。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，按照过错责任承担赔偿责任。本案涉案车辆，被告天柱公司在被告人保岐山支公司投有交强险和商业第三者责任险，原告的损失应先由被告人保岐山支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，由被告人保岐山支公司在商业第三者责任险范围内予以赔偿。 经核实，原告张银堂合理的损失包括：1、医疗费3348.5元＋201233.80元＋1988.86元＋265元＋218.33元＝207054.49元（其中被告天柱公司支付206571.16元，原告支付483.33元）。2、住院伙食补助费为60元×168天＝10080元。3、营养费每天30元，按鉴定日期180天计算为5400元。4、后续医疗费按鉴定意见为10000元。5、残疾辅助器具费，参照鉴定意见，计算至原告80岁，假肢需要安装更换4次(按照首次装假肢日期确定)，费用165000元，硅胶套安装更换12次，费用78000元，硅胶锁具安装更换4次，费用12000元，维修费原告请求10000元合理，按原告请求计算，已购置的轮椅、拐杖、坐便器费用1818元，以上残疾辅助器具费合计为165000元＋78000元＋12000元＋10000元＋1818元＝266818元。6、残疾赔偿金为36098元×13年(按定残日期确定)×40%＝187709.6元。7、误工费，综合考虑原告的年龄等实际情况，酌情每日确定50元，自事故发生计算至定残之日为375日，误工费为50元×375日＝18750元。8、护理费，按照医嘱陪护需要两人，护工护理费为47114元，在住院期间2019年2月25日至2019年2月28日家属护理4天，出院后260天，计264天，每天按100元计算，护理费为47114＋100元×264天×2人＝99914元。9、鉴定费为2400元。10、交通费酌情确定1000元(西安2次800元,宝鸡2次200元)。11、精神抚慰金酌情确定20000元。以上合理损失共计：829126.09元。其中医疗费207054.49元、住院伙食补助费10080元、营养费5400元、后续治疗费10000元，四项合计232534.49元，由被告人保岐山支公司在交强险医疗费项下赔偿10000元，剩余222534.49元由被告人保岐山支公司在商业第三者责任限额内承担；精神抚慰金20000元由被告人保岐山支公司在交强险伤残限额内予以赔偿；残疾辅助器具费266818元、残疾赔偿金187709.6元、误工费18750元、护理费99914元、鉴定费2400元、交通费1000元，六项合计576591.6元，先由被告人保岐山支公司在在交强险伤残赔偿限额内赔偿90000元，剩余486591.6元由被告人保岐山支公司在商业第三者责任限额内承担。原告请求赔偿被抚养人生活费，因原告和其妻子均已超过60岁，会逐渐丧失劳动力，其赡养义务应由其子女承担，对原告的此项请求不予支持。被告人保岐山支公司辩称其不承担鉴定费，因该费用为确定赔偿范围所必要合理的支出费用，应予以赔偿，其辩解理由缺乏法律依据，不予采信。 综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司岐山支公司在交强险限额内赔偿原告张银堂医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费等10000元，赔偿精神抚慰金20000元，赔偿残疾辅助器具费、残疾赔偿金、误工费、护理费、鉴定费、交通费等90000元，合计120000元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司岐山支公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告张银堂医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、误工费、护理费、鉴定费、交通费等合计709126.09元（被告岐山县天柱商品混凝土有限公司已经支付的266571.16元，由张银堂予以返还）。以上给付款项限判决生效后十日内付清。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14280元，减半收取7140元，原告张银堂承担1123元，被告岐山县天柱商品混凝土有限公司承担6017元。 二审查明事实除与一审一致外，另查明，上诉人张银堂与其妻孟某某共有三子，分别为长子张旭洲、次子张宏周及三子张全周，均已成年。该事实有岐山县蔡家坡镇五星村民委员会出具的家庭成员关系证明佐证，经质证及合议庭评议，足以认定。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，对于受害人的各项损失，应当按照侵权责任法及相关司法解释予以认定。关于张银堂的残疾辅助器具费用，根据各方均无异议的恩德莱康复器具（北京）有限公司出具的残疾辅助器具配置鉴定意见，残疾辅助器具，包括碳纤双掌储能脚、小腿硅胶套、锁具，以每三年一个周期，发生的费用为68500元（40000元+（40000元×5%×3年）+6500元×3年+3000元）。按照截止2019年12月陕西省发布的统计数据，陕西省居民平均预期寿命为77.11岁，则自事故发生时，张银堂年龄为68周岁，其预期的更换频率为三次（68周岁、71周岁、74周岁），其更换三次的总费用应当为205500元（68500元×3次）。结合该鉴定意见中装配训练的费用为3000元（100元/人×30天），以及购置的轮椅、拐杖、坐便器，费用1818元，张银堂因本次交通事故发生的残疾辅助器具总费用为210318元。一审对此计算有误，本院予以纠正。 关于被扶养人生活费，根据上诉人提交的户籍证明，其妻子孟某某已满60周岁，按照法律规定，应推定其丧失劳动能力。作为孟某某的配偶，张银堂系法律上的扶养义务人。因此，一审判决驳回张银堂被扶养人生活费的主张没有依据。参考2019年度陕西省农村居民人均消费性支出10935元，结合张银堂及其妻孟某某共有成年子女三人的事实，张银堂的被扶养人生活费为：10935元×（20年-4年）÷4人×40%等级系数=17496元。 关于护理费，按照张银堂的主张，护理费应当按照白天2人护理，晚上2人轮班，共4人标准予以计算。根据医疗机构出具的诊断证明书，张银堂住院期间及出院后需2人陪护。因此一审按照2人计算护理费并无不当。上诉人主张按照4人每天计算护理费没有事实和法律依据。 关于误工费，根据二审调查，上诉人每月的工作收入为1600元，一审按照每天50元的标准计算符合客观事实。张银堂的该主张亦不能成立。 综合以上认定，一审判决对残疾辅助器具费及被扶养人生活费的计算有误，应当进行纠正。上诉人张银堂的各项损失数额为790122.09元（829126.09元-（266818元-210318元）+17496元）。 综上所述，一审判决查明事实基本清楚，审判程序合法，但对于残疾辅助器具费及被扶养人生活费的计算适用法律不当，依法应予维持。上诉人张银堂及上诉人中国人民财产保险股份有限公司岐山支公司的部分上诉请求成立，依法应予支持。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销陕西省岐山县人民法院（2020）陕0323民初1051号民事判决； 二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司岐山支公司于本判决生效后十日内在交强险及商业第三者责任险限额内赔偿上诉人张银堂各项经济损失共计790122.09元，其中支付上诉人张银堂523550.93元，支付被上诉人岐山县天柱商品混凝土有限公司垫付费用266571.16元。 三、驳回上诉人张银堂的其他上诉及诉讼请求； 四、驳回中国人民财产保险股份有限公司岐山支公司的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费7140元，由上诉人张银堂负担1289元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司岐山支公司承担5851元。 二审案件受理费6108元，由上诉人张银堂负担4343元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司岐山支公司承担1765元。 本判决为终审判决。 审 判 长  彭 澍 审 判 员  付金国 审 判 员  李婧雯 二〇二〇年十一月十九日 法官助理  王云飞 书 记 员  王文英 1