贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终7192号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司。住所地：遵义市汇川区厦门路天安酒店第**整层房屋。统一社会信用代码：9152030174113804XT。负责人：张旭日，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：杨某1，男，2015年6月14日出生，仡佬族，贵州省务川自治县人，住务川自治县。法定代理人：杨某2，男，1986年2月15日出生，仡佬族，贵州省务川自治县人，住务川自治县，系原告杨某1之父。被上诉人（原审被告）：付威，男，1986年9月26日出生，汉族，贵州省务川自治县人，住务川自治县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司（以下简称平安财保遵义公司）因与被上诉人杨某1、付威机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省务川仡佬族苗族自治县人民法院（2020）黔0326民初2041号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。平安财保遵义公司上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人承担100526.22元或发回重审；案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定护理费标准依据不足，有失公平。杨某2称事故后就辞工回家护理杨某1，但其中国建行个人活期账户交易明细显示，杨某2在2019年5、6、7、8、9、11月均有工资收入，分别为江苏瑞利恒建筑配套服务公司、昆山市恒博劳务派遣有限公司，该收入证明与其主张每月损失12000元护理费矛盾，故请求按居民服务行业119.6元计算护理费14352元。杨某1二审答辩意见：杨某2在一审时已经阐述清楚，上诉人所指的两家公司都属于江苏五环建设有限公司，两家公司的项目隔较近，杨某2负责两个项目的电的项目维护，所以才出现两家公司给杨某2发放工资的情况。另外，关于2019年5、6、7、8、9、11月均有工资收入的情况，事实上是杨某2从2019年4月1日至7月18日上班的工资分期发放的，全部工资是2020年2月1日付了10000元后才结清的，工资总额39304元。付威二审无答辩意见。杨某1向一审法院起诉请求：1.判令二被告赔偿原告杨某1各项损失145706.22元；2.本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2019年7月18日，被告付威驾驶贵Ｃ×××**号小型普通客车，由务川自治县都濡街道民族街往邮政局方向行驶，当日8时20分，行至民族街1003＋200Ｍ处（小地名邮政局门口）时，因操作不当，将原告杨某1撞倒在地，造成杨某1受伤的道路交通事故。2019年7月29日，经务川自治县公安局交通警察大队认定，付威负本次事故的全部责任，杨某1无责任。交通事故发生后，杨某1随即被送往遵义医学院附属医院住院治疗，2019年8月2日出院，住院15天，出院医嘱：1.院外髋人字石膏固定2周后返院复诊，并根据复诊情况调整指征方案，禁止直立抱患儿，卧床休息，如2周复诊无特殊继续石膏固定2周，并根据复诊情况决定是否拆除石膏；2.加强护理，避免摔伤，避免患肢再次受伤，因患儿有颅脑损伤情况，随神经外科会诊意见，若有不适动态复查头颅ＣＴ了解颅内情况，神经外科门诊随诊；3.患儿入院有闭合性胸部外伤，若院外出现胸闷、气促及呼吸困难等不适，小儿普胸泌外科门诊就诊；4.不适门诊随诊。庭审中，杨某1的法定代理人杨某2认可付威垫付医疗费5000元，但相关交费发票均由付威保管，被告平安财保遵义公司陈述垫付杨某1医疗费10000元，系直接转账至医院账户，其垫付医疗费10000元及付威垫付医疗费5000元，已在被告平安财保遵义公司保险报销完毕。杨某1于2019年9月12日、10月16日在遵义医学院附属医院复查，于2019年10月18日在务川自治县人民医院复查，支付医疗费685.42元。2019年11月6日，经遵义医药高等专科学校法医学司法鉴定所鉴定，鉴定意见：1.杨某1因交通事故致左第2-7肋骨骨折伤残等级属于十级，致骨盆畸形愈合伤残等级属于十级；2.评定杨某1本次外伤的护理期限为120日，营养期限为90日。杨某1支付鉴定费1300元。另查明，杨某1之父杨某2具有电工五级职业资格，杨某2于2019年4月1日与江苏五环建设有限公司签订劳务合同，杨某2负责低压线路的检查、维修，各大楼的强电、竖井开关的巡视和检修，工资标准每月12000元，每月发放生活费5000元，每月剩余工资7000元，在每年年底分期支付完毕。2019年7月18日，杨某1因交通事故受伤后，杨某2辞工回家，杨某1主要由杨某2负责护理。庭审中，杨某2陈述其实际于2019年3月下旬开始上班，至辞工回家上班3个多月。江苏五环建设有限公司按照劳务合同约定，分期发放工资共计39304元，发放工资时已代扣税款。还查明，付威驾驶的贵Ｃ×××**号小型普通客车，平安财保遵义公司认可投保交强险和商业险，交强险责任限额12.2万元，商业险责任限额20万元，本案交通事故发生于保险期间内。一审法院认为，因付威的过错造成杨某1在此次交通事故中受伤，付威负此次事故全部责任，应当承担相应赔偿责任，但付威驾驶的贵Ｃ×××**号小型普通客车在平安财保遵义公司投保交强险及商业险，根据《中华人民共和国保险法》第十四条“保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任”、第六十五条第一款“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，平安财保遵义公司应当首先在交强险责任限额内理赔，不足部分，在商业险责任限额内理赔。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”、第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”的规定，对杨某1的相关诉讼请求参照“2020年贵州省道路交通事故损害赔偿数据”、贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队2020年4月9日公布的《贵州省2019年国民经济和社会发展统计公报》、贵州省统计局2019年8月12日公布的《2018年全省城镇非私营单位就业人员年平均工资》等统计数据依法进行计算如下：1.医疗费。杨某1支付医疗费为685.42元；2、护理费、营养费、住院伙食补助费。结合杨某1治疗情况及鉴定意见，护理期认定为120日，护理人员认定为1人，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，杨某1系主要由杨某2护理，杨某2已提交证据证明其从事电工工作，月工资为12000元，计算护理费为48000元，营养期认定为90日，计算营养费为2700元，杨某1在遵义医学院附属医院住院15天，按照当地差旅费标准每天80元，计算住院伙食补助费为1200元；3.鉴定费1300元；4.交通费、住宿费。杨某1至遵义治疗、复查及鉴定，必然产生相应交通费、住宿费，酌情支持交通费、住宿费共计1600元；5.残疾赔偿金、精神损害抚慰金。杨某1经鉴定为两处伤残十级，对其造成精神痛苦，计算残疾赔偿金为75688.80元，精神损害抚慰金酌情支持3000元。上述费用共计134174.22元，平安财保遵义公司应当在交强险、商业险责任限额内进行理赔。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”、第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，杨某1诉请赔偿辅助器械费1196元，其购买辅助器械并无医嘱，亦未提交正式发票，故不予支持。付威经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，系对其诉讼权利的放弃，不利后果由其自负，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，依法缺席判决。一审法院判决：被告中国平安财产保险有限公司遵义中心支公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告杨某1各项损失134174.22元；二、驳回原告杨某1的其他诉讼请求。案件受理费减半收取514元，由原告杨某1承担32元，被告付威承担482元。二审期间，当事人未提交新证据，本院对一审查明事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：一审认定护理费是否正确。杨某1提供了杨某2与江苏五环建设有限公司签订的劳务合同书及该公司出具的证明，证实杨某2务工收入及因本案交通事故辞职事实，其中合同书约定每月发放生活费5000元，每月剩余工资7000元，在每年年底分期支付完毕，证据充分。杨某2并对工资发放情况进行了合理说明。上诉人仅以杨某2银行账户交易明细所示否认工资收入为12000元，依据不足，其上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张启飞审判员  娄 强审判员  贺灿灿二〇二〇年十一月二十七日法官助理杨恩高书记员冯滢