云南省龙陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云0523刑初251号 公诉机关龙陵县人民检察院。 被告人余生发，男，1985年4月19日出生于云南省龙陵县，傈僳族，小学文化，农民，住云南省保山市龙陵县。因涉嫌盗窃罪、非法持有枪支罪，2020年7月8日被龙陵县公安局刑事拘留，同年8月13日经龙陵县人民检察院批准逮捕，同日由龙陵县公安局执行。现羁押于龙陵县看守所。 被告人余天茂，男，1962年8月3日出生于云南省龙陵县，傈僳族，小学文化，农民，住云南省保山市龙陵县。因涉嫌盗窃罪，2020年7月8日被龙陵县公安局刑事拘留，同年8月13日经龙陵县人民检察院批准逮捕，同日由龙陵县公安局执行。现羁押于龙陵县看守所。 辩护人李长贺，云南若在律师事务所律师。 龙陵县人民检察院以龙检一部刑诉〔2020〕227号起诉书指控被告人余生发犯盗窃罪、非法持有枪支罪，被告人余天茂犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院于2020年11月11日受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。龙陵县人民检察院指派检察员杨磊出庭支持公诉，被告人余生发、被告人余天茂及辩护人李长贺到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，1.2020年5月的一天晚上，被告人余天茂伙同余生发驾驶云Ｎ×××××号牌的二轮摩托车，到龙陵县大硝河新盐场山上李某2家羊圈，盗得1只羯子黄山羊。随后将所盗黄山羊拉到芒市风平镇帕底以500元人民币的价格出售。 2.2020年5月14日22时许，被告人余天茂伙同余生发驾驶着云Ｎ×××××号牌二轮摩托车，到龙陵县楂子树梁子杨某1家羊圈边，盗得一只30市斤的牯子黄山羊。随后将所盗黄山羊带到大硝河马水井余天茂家窝棚内宰杀食用。 3.2020年7月1日22时许，被告人余天茂伙同余生发驾驶着云Ｎ×××××号牌二轮摩托车，到龙陵县白石头梁子李某1家羊圈内，盗得2只羯子黄山羊。随后将所盗黄山羊拉到芒市风平镇帕底村帕底以1400元人民币的价格出售。 经龙陵县发展和改革局价格认证中心认定，被盗4只黄山羊价格为人民币5500元。 4.2020年7月7日凌晨4时许，公安机关在龙陵县象达镇小米地村委会五工连余生发家窝棚将被告人余生发抓获，并从窝棚查获改装的射钉枪1支、射钉弹1枚和铅弹头28个。经保山市公安司法鉴定中心鉴定，该枪支为以火药为动力发射弹丸的自制枪支，具有致伤力，能正常击发。 公诉机关提交了物证射钉枪1支、射钉弹2枚、铅弹头28个、摩托车1辆、手机2部、人民币813元；书证户口证明及近照、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、抓获经过、强制措施及侦查文书、机动车信息查询结果单、行政处罚决定书、龙陵县公安局出具的情况说明；被害人李某1、李某2、杨某1的陈述；证人余某1、余某2、曹某、景某1、景某2、杨某2、王某1、张某、王某2的证言；被告人余生发、余天茂的供述和辩解；龙陵县发展和改革局价格认证中心龙发改价认（2020）178号价格认定结论书、保山市公安司法鉴定中心（保）公（司）鉴（痕）字［2020］081号枪支性能鉴定书；现场勘验笔录、搜查及扣押笔录、物证照片、辨认笔录、手机微信截图、现场检测报告书等证据证实。公诉机关认为，被告人余生发、余天茂以非法占有为目的，合伙多次盗窃他人数额较大财物的行为，被告人余生发违反枪支管理规定，非法持有1支改装射钉枪的行为，已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪、非法持有枪支罪追究被告人余生发的刑事责任，以盗窃罪追究被告人余天茂的刑事责任，二被告人系共同犯罪，不区分主从犯，被告人余生发一人犯数罪，应当实行数罪并罚，二被告人系坦白，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。建议以盗窃罪判处被告人余生发有期徒刑七个月，并处罚金，以非法持有枪支罪判处有期徒刑十个月，数罪并罚，合并执行有期徒刑一年四个月，并处罚金；建议以盗窃罪判处被告人余天茂有期徒刑六个月，并处罚金。 被告人余生发对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人余天茂对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是，1.被告人余天茂如实供述自己的罪行，构成坦白，可以从轻处罚；2.余天茂自愿认罪认罚，依法可以从宽处理；3.余天茂系初犯、偶犯，其家属已代其向被害人进行了退赔，可以酌情从轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人余天茂的家属代其赔偿了被害人李某2人民币1500元，赔偿了被害人杨某1人民币750元，赔偿了被害人李某1人民币3250元。 本院认为，被告人余生发、余天茂以非法占有为目的，合伙多次盗窃他人财物价值人民币5500元，数额较大，二被告人的行为已触犯刑律，构成盗窃罪；被告人余生发违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力的枪支1支的行为已触犯刑律，构成非法持有枪支罪。被告人余生发一人犯数罪，依法予以数罪并罚。公诉机关指控被告人余生发犯盗窃罪、非法持有枪支罪、被告人余天茂犯盗窃罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人余生发、余天茂在盗窃罪中系共同犯罪，二被告人在犯罪中作用地位相当，不予区分主从犯。被告人余生发、余天茂归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；二被告人自愿认罪认罚，依法可以从宽处理；被告人余天茂家属代其对被害人进行了赔偿，可以酌情对其从轻处罚。被告人余天茂的辩护人提出余天茂系坦白、自愿认罪认罚、对被害人进行了赔偿，可以从轻处罚的辩护意见与审理查明的事实及法律规定相符，本院予以采纳；其他辩护意见，本院不予采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人余生发、余天茂的犯罪事实、情节、危害后果及悔罪表现，本院决定对二被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百二十八条第一款、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人余生发犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月8日起至2021年11月7日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人余天茂犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月8日起至2021年1月7日止；罚金已缴纳。） 三、扣押的车牌为云Ｎ×××××摩托车1辆、射钉枪1支、射钉弹2枚、铅弹头28个、手机2部，依法予以没收；扣押的人民币813元，发还被告人余天茂。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  黄碧燕 二〇二〇年十一月二十四日 书记员  杨连达 附：《中华人民共和国刑法》法律条文 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者 多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏 枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金 数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期 缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以 追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪 行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。 非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。 携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。 在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的； （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。 具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”： （一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的； （五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。