陕西省汉中市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）陕07刑终170号原公诉机关陕西省宁强县检察院。上诉人（原审被告人）赵伟，曾用名赵志伟，男，生于1987年1月29日，身份证号码XXXXXXXXXX********，汉族，高中文化，住陕西省宁强县，无业，2008年5月27日因犯盗窃罪被宁强县人民法院判处有期徒刑一年，2013年4月14日因盗窃被宁强县公安局行政拘留十五日，2013年11月6日因犯盗窃罪被宁强县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金3000元，2014年11月9日刑满释放，2019年12月13日因涉嫌犯盗窃罪被宁强县公安局刑事拘留，同年12月27日被依法逮捕，现羁押于宁强县看守所。指定辩护人马洲学，陕西三泉律师事务所律师。陕西省宁强县法院审理陕西省宁强县检察院指控原审被告人赵伟犯盗窃罪一案，于二〇二〇年八月二十八日作出（2020）陕0726刑初17号刑事判决。原审被告人赵伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，本院认为本案事实清楚，不需要开庭审理。现已审理终结。原审法院认定，2016年9月24日，被告人赵伟翻窗进入宁强县XX店XX楼刘某某卧室内，盗窃11条香烟。2019年12月4日6时许，被告人赵伟进入宁强县XX局家属院，趁无人之际翻窗进入被害人李某甲家中，盗窃屋内现金和手镯、项链等首饰。同年12月6日12时许，被告人赵伟乘坐高铁至汉中，在汉台区XX大街XX店”将盗窃李某甲家所得手镯、项链等首饰出售，获利20600元。原审另查明在案发后，“XX店”经营者黄某甲主动向公安机关退赔了涉案款24801元。据此，原审法院认为，被告人赵伟以非法占有为目的，两次入户盗窃他人财物的行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人赵伟犯盗窃罪的事实及罪名成立，依法应予惩处。被告人赵伟在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人赵伟对起诉书指控的二起犯罪事实有异议，认为不是自己盗窃的辩解意见，经查，公诉机关指控的第一起犯罪事实中，有被害人的陈述、被告人的供述可以证实被告人赵伟与被害人并不相识，现场勘验检查记录和鉴定文书可以证实被盗现场窗户上的的汗液指纹系赵伟所留，证据之间相互印证，可以形成完整的证据链，足以认定被告人赵伟实施起诉书指控其第一起入户盗窃的事实。第二起犯罪事实，有视频监控截图可以证实被告人赵伟在案发现场出现过，经鉴定盗窃现场的鞋印与民警扣押的赵伟所穿的鞋印一致，被告人赵伟销赃的黄金首饰加工店老板黄某甲对赵伟进行了指认，且其陈述收购的黄金首饰数量、特征与被害人陈述丢失的首饰数量、特征可以吻合，证据之间可以相互印证，能形成完整的证据链，足以认定被告人赵伟实施起诉书指控其第二起入户盗窃的事实。故对被告人赵伟的辩解意见，不予采纳。指定辩护人提出第一起犯罪事实中，证据不具有唯一性和关联性，证据不足；第二起犯罪事实中，出示证据均为间接证据，没有直接证据证实之辩护意见，不予采纳。综合本案被告人赵伟的犯罪事实、犯罪性质、情节、认罪态度、悔罪表现和社会危害程度等，据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决一、被告人赵伟犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元。二、随案移送的OPPO牌手机一部、耐克运动鞋一双、麻灰色大衣一件、黑色带白道毛衣一件、黑色长袖一件，依法予以没收。三、黄某甲主动向公安机关退赔销赃款人民币24801元，发还被害人李某甲。上诉人赵伟及其辩护人提出其没有实施第一起盗窃，不构成累犯，一审法院对其量刑过重的上诉理由及辩护意见，请求二审法院对其从轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人赵伟犯盗窃罪的事实是清楚的、正确的。在刘某某家盗窃的事实有以下证据证实：1.接处警登记表、受案登记表证明，案件来源系被害人刘某某报警。2.被害人刘某某的陈述证明，他在天津医院后门桥头这租了个房开了一家洗车店，名字叫“XXX”。他租的房子一楼是洗车店，二楼东头一间房是他住的地方。2016年9月24日中午12点他把门锁好就出去了，晚上10点左右他回家后发现简易衣柜上方堆放的11条中华烟不见了，是10条软中华、一条硬中华。他仔细看了一下向北开的窗户是被打开的，这个窗户他从来没开过，屋里沙发上踩的有脚印，他就报警了。他只认识一个干工程叫赵伟的人，那个赵伟不可能偷他东西。3.现场勘验笔录及照片证明，宁强县公安局于2016年9月24日对被盗现场宁强县XX街道办事处XX店XX楼刘某某住处进行了现场勘验并制图、拍摄了现场照片，现场提取指纹2枚、脚印足迹1枚、汗液6处。4.陕西省宁强县公安司法鉴定中心（宁强）公（司法）鉴（痕检）字[2018]01号证明，2016年9月24日，宁强县XX街道XX店XX楼刘某某家发生一起盗窃案件，刘某某卧室窗户遗留的2018H1-JC-01手印为被告人赵伟2018H1-YB-01左手拇指指纹遗留。5.被告人赵伟的供述与辩解，他不认识刘某某，没有去过刘某某家。在李某甲家盗窃的事实有以下证据证实：1、接处警登记表、受案登记表证明，案件来源系被害人李某甲丈夫李某乙报警。2.抓获经过证明，宁强县公安局民警于2019年12月12日14时许，在宁强县XX街道办事处XX网吧”将被告人赵伟抓获。3.被害人李某甲的陈述证明，她家房子位于XX局家属楼X单元X楼，2019年12月2日中午，她看她放在家里面的金银首饰和现金都还在，然后她就把房门锁好离开家，12月7日15时左右她回到家，发现入在家里价值约30000余元的金银首饰和约2000元的现金被偷了。被偷的一个黄金手镯，扁平圆圈，外面有花纹，购买时价值15900元，一条黄金项链，螺旋式花纹，没有吊坠，购买时价格8000余元。黄金耳环一对，圆扁状，上面有花纹，价格约1590元，一个黄金戒指，扁平环状光面的，大概价值5000元，那些都分别放在盒子里的，都放在次卧衣柜小抽屉里面的。在主卧衣柜抽屉里还有一个黄金项链，还带有一个佛像吊坠，价值约4600元。还有2005版10元面额纸币100张，一共1000元，还是全塑包着的，还有2005版100元纸币不到十张，一共有一千快两千现金也放在次卧抽屉里被偷了。她家里翻动的痕迹不严重，门窗也是好的，她离开家的时候厨房窗户没有上锁，门窗上也没有防护网。4.现场勘验检查、搜查、辨认笔录及照片。（1）现场勘验检查笔录及照片证明，宁强县公安局于2019年12月7日对盗窃现场宁强县XX街道XX单元XX楼李某甲家进行了现场勘验并制图、拍摄了现场照片，现场提取触摸痕棉签拭子一个，鞋印足迹一枚。（2）搜查笔录及照片证明，宁强县公安局于2019年12月12日对被告人赵伟在宁强县大安镇XX村**的住所进行搜查，搜查到黑色带白道毛衣一件、被告人赵伟邮政储蓄卡（XXXXXXXXXXXXXXX4495）一张。（3）搜查笔录及照片证明，宁强县公安局于2019年12月11日对黄某甲经营的XX店进行搜查，搜查中未发现可疑物品。（4）辨认笔录及照片证明，2019年12月11日，证人黄某甲对12张不同男性照片进行辨认，辨认出5号男子赵伟就是2019年12月6日卖给其黄金首饰的人。（5）辨认笔录及照片证明，2019年12月26日，证人黄某甲对7个不同款式黄金手镯进行辨认，辨认出编号为16的黄金手镯花纹和款式同被告人赵伟出售给他的黄金手镯非常接近。（6）辨认笔录及照片证明，2019年12月26日，被害人李某甲对7个不同款式黄金手镯进行辨认，辨认出编号为13的黄金手镯花纹和款式同被盗黄金手镯类似。5.陕西省宁强县公安司法鉴定中心《足迹鉴定书》（宁强）公（司法）鉴（痕迹）字（2020）01号证明，鉴定结论为现场鞋印（李某甲家盗窃现场鞋印）与样本鞋印（赵伟左脚鞋制作的油墨样本鞋印）为同一只鞋所留。6.宁强县价格认证中心关于被盗黄金首饰价格的认定结论书宁价认字[2020]23号证明，该中心结合提出机关提供的相关当事人笔录及有关购置凭证，确定采用参考基准日黄金首饰市场平均价格并考虑认定标的的实际情况，按黄金实时基础金价基准日均价为基础，运用综合调整系数，对标的物进行价格认定。经认定，被盗的黄金首饰在价格认定基准日的市场价格合计为人民币27299元。7.扣押清单及照片。（1）证实宁强县公安局于2019年12月12日在罗某某处扣押被告人赵伟邮政银行卡（XXXXXXXXXXXXXXX4495）一张、黑色带白道毛衣一件。（2）证实宁强县公安局于2019年12月12日在被告人赵伟处扣押工商银行卡（XXXXXXXXXXXXXXX5681）一张、麻灰色大衣一件、黑色长袖一件、OPPO牌手机一部、耐克牌运动鞋一双。8.视频截图。（1）2019年12月4日6时16分及6时47分，宁强县XX局家属楼小区门口的视频截图证明，被告人赵伟在案发时间段进入案发现场小区的情况。（2）被告人赵伟于2019年12月6日在汉中高铁站出站视频截图，于2019年12月6日12点13分在汉台区XX街与XX路口视频截图，于2019年12月6日12时44分在汉台区XX大道与XX路西南角的视频截图，于2019年12月6日13时1XX路XX店的视屏截图证明，被告人赵伟在汉台区的行动轨迹。（3）被告人赵伟于2019年12月6日12时许在汉中市汉台区XX路邮政自助银行存款的视频截图证明，被告人赵伟在汉台区邮政银行存款情况。9.证人证言。（1）证人李某乙的证言证明，他媳妇李某甲住在XX局家属院，2019年7日下午3点左右，他媳妇李某甲给他打电话说屋里进了贼了，东西丢了，听了之后他就打110报警了。他听他媳妇李某甲说丢的有黄金手镯、黄金项链、黄金吊坠、黄金耳环、黄金戒指，还丢了约2000元左右的现金。平时那些金银首饰都放在卧室衣柜的抽屉里，大部分是2013年1月左右在宁强老凤祥店买的，当时都有发票，大概花费了30000元，其中一张凭证写的是他丈母娘黄某乙的名字。（2）证人黄某甲的证言证明，他在汉台区XX街开了一间“XX”的门店，主要从事金银首饰的零售和回收，公安机关要求他对金银首饰的回收要做到登记前去售卖二手金银人员的身份信息，索要售卖二手金银的原始发票，询问售卖二手金银的来源。2019年12月6日早上，有个微信昵称是“FXXX”的赵伟跟他联系，后到他店里，他们谈好价格后，赵伟从上衣内兜里掏了一个塑料袋，里面有一个黄金手镯、一个黄金项链、一个黄金戒指、一个黄金吊坠，还有黄金耳环，手镯是圆圈扁平状的，表面带条形花纹；项链是镂空的；戒指是女戒，带有花纹。吊坠应该和项链是一套。这些东西称重后大概60多克，按他们谈好的价格每克316元，他给赵伟付了20600元现金，他准备进行登记，刚好来了一名顾客买东西，他就把登记的事情给忘记了。这些首饰他当天就给融化成了一个金块，他用融化掉的金块打了一个手镯，重量是52.38克，卖了17800元，剩下的10.7克金打了一个男士戒指，卖了3580元。他之前不认识赵伟，是当天问赵某某身份证时才知道那个人叫赵伟的，他向赵某某票据的时候，赵伟说别人做生意欠其钱没有给还，就把黄金首饰抵押给其将近3万元钱。赵伟的微信昵称是“沉XXX”，他的微信昵称是“阿XX”。（3）证人罗某某的证言证明，赵伟是她的老公，她不知道赵伟在干什么，赵伟基本不回大安镇，一直待在宁强，去年在广元打了几个月工之后就回宁强了，然后一直待在宁强其弟弟王某某家里，干什么她也不清楚。她平时没有工作，都是赵伟给一个月给她2000元左右的生活费。（4）证人王某某的证言证明，他和赵伟是老表，2019年4月份赵伟开始在他王家坪的家里住，直到公安机关把赵伟抓了。赵伟就住在他家里耍，有时间去网吧上网，没见赵伟干啥。2018年上半年他听赵伟说在广元去打过工，具体干啥他不清楚，2019年赵伟没有出去打过工，生活平时就在他家时吃，平时抽的15元左右一包的烟，赵伟家里条件一般，赵伟媳妇在家里带两个小孩，也没有办法出去挣钱。赵伟过上半个月就回大安去呆几天。2019年2月份，赵伟向他借过4000元，陆陆续续的还了2000元。10.购货凭证证明，李某乙向宁强县公安局提交老凤祥千足金项链、吊坠购物凭证，价格为10511元；老凤祥千足金手镯购物凭证，价格为15945元；老凤祥千足金首饰戒指、耳环购物凭证，价值为3822元；盛欣源黄金珠宝行购买人为黄某乙的项链、吊坠购物凭证，价值为4433元。11.被告人赵伟与黄某甲的微信聊天记录截图证明，被告人赵伟与黄某甲的微信聊天记录，赵伟手机号为1882XXX****，微信昵称“沉XXX”，黄某甲微信昵称“阿XX”。12.被告人赵伟邮政储蓄银行卡（XXXXXXXXXXXXXXX4495）交易明细证明，2019年12月6日12时，该卡在汉中市XX路支行自助银行通过ATM机分三笔存入23000元。13.被告人赵伟的供述证明，他2019年12月初都常待在宁强XXX公租房他表弟王某某家，平时就是在床上玩手机，有时候了出去玩，有时候中午、下午去网吧上网。每天出门就是走浅河子桥走街心花园到XXXX网吧，有时候走浅河子桥那个路进去走河堤上沿着河堤到XXXX网吧，最多在网吧玩到晚上十一二点，最近他从河堤那个路线走的时候，到过一个两边都是单元房的院子里上过厕所，2019年12月6日他从宁强南出发到汉中，在北大街一个私人开的出售金银首饰、加工的小店铺逛过，问了旧金首饰可不可以在店里换，和店铺老板在微信上也聊了，问了黄金的行情。他和他媳妇结婚时给罗某某买过一个金戒指，别的没有买过首饰，平时没有从事过买卖金银首饰贵重金属，没有帮别人卖过贵重金属首饰，也没有人因借贷关系给他抵押或者折抵贵重金属或者金银首饰。他过完年就在广元市利州区干水电工一直到10月份回来后在大安呆了一段时间，最近就住在王某某家，他媳妇罗某某平时没有工作在大安家里带两个娃，平时他有钱了就给她点生活费。公安机关从他脚上扣押的耐克运动鞋，他穿了大约半个月。14.刑事判决书、释放证明书证明，2013年11月6日，被告人赵伟犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币3000元，于2014年11月9日刑满释放。15.被告人赵伟户籍证明证明，被告人赵伟的身份情况。16.说明证明，黄某甲于2019年12月12日向公安机关退赔黄金首饰款24801元。以上证据，经原审举证、质证，证据来源合法有效，内容客观真实，且能相互印证，应予采信。本院认为，上诉人赵伟以非法占有为目的，两次入户盗窃他人财物的行为已构成盗窃罪，原公诉机关指控被告人赵伟犯盗窃罪的事实及罪名成立，依法应予惩处。被告人赵伟在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人赵伟及其辩护人提出其没有实施第一起盗窃的辩解意见及上诉理由，经查，上诉人与被害人刘某某素不相识，但在被害人家中失窃的现场窗户上提取到指纹又系上诉人所留，上诉人对此不能做出合理解释，结合被害人的陈述、现场勘验检查记录及鉴定意见及上诉人的供述，足以认定该起犯罪，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳；对上诉人及辩护人提出其不构成累犯、一审法院对其量刑过重、判处罚金过高的上诉理由及辩护意见，经查于法无据，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，定罪准确，证据确实充分，审判程序合法，适用法律准确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 刘晓敏审 判 员 张小娟审 判 员 王 伟二〇二〇年十一月三十日法官助理 李思彤书 记 员 白植元1