广西壮族自治区贵港市港南区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0803刑初234号 公诉机关广西壮族自治区贵港市港南区人民检察院。 被告人曾其柳，男，1971年2月27日出生于广西壮族自治区贵港市港**，汉族，大学本科，中共党员，贵港市港南区桥圩镇第五初级中学原副校长、校长，贵港市港南区第二初级中学原校长，户籍地港**，现住贵港市港**。因涉嫌职务犯罪，于2020年6月24日被贵港市港南区监察委员会采取留置措施，因犯受贿罪、挪用公款罪，于2020年9月21日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕，现羁押于贵港市看守。 辩护人刘立朝，广西君望律师事务所律师。 辩护人鲍冀卓，广西君望律师事务所实习律师。 广西壮族自治区贵港市港南区人民检察院以港南检刑诉（2020）219号起诉书指控被告人曾其柳犯受贿罪、挪用公款罪于2020年10月28日向本院提起公诉。本院于同日立案，适用简易程序审理，并依法组成合议庭，于2020年11月12日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区贵港市港南区人民检察院指派检察员陆秋言出庭支持公诉，被告人曾其柳及其辩护人刘立朝、鲍冀卓到庭参加诉讼。现已审理终结。 被告人曾其柳对公诉机关指控的罪名和事实没有异议，辩解称桥圩五中收取的新生定位费不属于公款。 辩护人提出以下辩护意见：1.对公诉机关指控曾其柳犯受贿罪的罪名和事实没有异议；2.对公诉机关指控曾其柳犯挪用公款的事实没有异议，对罪名有异议，认为桥圩五中收取的新生定位费不属于公款，理由是桥圩五中收取的新生定位费没有明文规定，是非法收取；桥圩五中收取的新生定位费用于学生的军训、资料等，属于学生个人的钱，桥圩五中是为学生保管；3.曾其柳在留置期间如实供述了挪用公款的事实，属于坦白，依法可以从轻处罚，同时曾其柳主动供述了其受贿的事实，属于自首，依法可以从轻或减轻处罚；4.曾其柳是初犯，积极退缴赃款，在审查起诉阶段签订《认罪认罚具结书》，建议法院判处曾其柳缓刑。 经审理查明， 一、受贿事实 2012年8月至2020年2月，被告人曾其柳先后担任贵港市港南区桥圩镇第五初级中学（以下简称桥圩五中）副校长、校长，贵港市港南区第二初级中学（以下简称港南二中）校长，期间，被告人曾其柳利用职务便利，为他人谋取利益，并非法收受他人财物共计人民币96000元。具体事实如下： 一、被告人曾其柳为和发百货批发部的老板黄某向桥圩五中、港南二中供应办公用品等货物提供帮助，于2019年年初的一天在贵港市红口小区黄某家中收受黄某的感谢费5000元，于2020年春节的一天在贵港市港南区黄某老家收受黄某的感谢费20000元； 二、被告人曾其柳为桥圩镇教旭书店老板林某向桥圩五中供应办公用品、办公耗材提供帮助，于2019年春节前的一天在贵港市联邦国际楼下收受林某的感谢费10000元，于2019年7月的一天在桥圩镇教旭书店收受林某的感谢费10000元； 三、被告人曾其柳为王某在桥圩五中、港南二中的维修工程项目承接、资金拨付提供帮助，于2019年7月的一天，在桥圩五中教学楼旁边收受王某感谢费20000元，于2019年9月的一天，在港南二中门口收受王某感谢费5000元，于2020年1月的一天，在贵港市门收受王某感谢费20000元； 四、被告人曾其柳为谭某向桥圩五中供应大米、报账提供帮助，分别于2019年1月的一天、2019年7月的一天，在桥圩五中办公室分别收受谭某3000元，合计6000元。 二、挪用公款事实 2012年8月至2019年9月，被告人曾其柳先后任桥圩五中副校长（兼教导主任）、校长。2018年7月，被告人曾其柳利用担任副校长、校长的便利，将桥圩镇五中2018年秋季期收取的新生定位费202500元中的现金11300元用于个人消费，剩余191200元存入其在农村信用社的工资账户混同使用。经鉴定，2018年7月，被告人曾其柳在信用社的工资账户共计收到桥圩五中新生定位费现金存款191200元，至2019年1月25日止，曾其柳将155511元转给桥圩五中财务梁某2，其中在2018年10月21日至2019年1月25日有超过17131.62元被曾其柳转出为个人使用，占用天数95天；2020年1月23日至4月28日有超过28904.57元被曾其柳转出为个人使用，占用天数94天。2020年5月30日，被告人曾其柳归还桥圩五中41400元；2020年6月1日，被告人曾其柳归还桥圩五中2691元；2020年9月16日，被告人曾其柳归还桥圩五中2898元。 另查明，2020年6月24日贵港市港南区监察委员会对被告人曾其柳采取留置措施，期间，被告人曾其柳如实供述了贵港市港南区监察委员会已掌握其挪用桥圩五中2018年秋季期新生定位费的事实，同时如实供述了贵港市港南区监察委员会未掌握的其收受黄某、林某、王某、谭某感谢费的事实。 再查明，被告人曾其柳已将违法所得96000元退至贵港市港南区人民检察院。 上述事实，被告人曾其柳在开庭审理过程中亦无异议，并有经过庭审质证的到案经过、干部任免审批表、任职文件、户籍信息、2018年桥圩五中新生招生方案、桥圩五中2018年秋季期七年级新生分班名册、曾其柳农村信用社银行流水等书证；证人王某、林某、黄某、谭某、梁某1、梁某2、何某、吉某、韦某、李某、丘某等证人证言；被告人曾其柳供述；广西科桂会计事务所会计鉴定意见书等证据证实，足以认定。 被告人曾其柳及其辩护人提出的辩解和辩护意见，本院根据查明的事实和证据，综合评判如下： 1.关于桥圩五中收取新生定位费不属于公款的辩解和辩护意见，经查，本案的2018年新生招生方案、预定教辅资料清单、证人梁某1、梁某2等证人证言相互印证，证实2018年新生招生方案经桥圩五中领导班子讨论通过，收取的新生定位费用于新生军训、资料等费用，桥圩五中收取新生定位费后即享有该费用的所有权，该费用即具有公共财产属性，该属性不因来源、用途、储存的载体而改变。被告人曾其柳及辩护人的上述辩解和辩护意见与事实不符，本院不予采纳； 2.关于辩护人提出曾其柳具有坦白自首、认罪认罚、积极退赃等法定和酌定从轻、减轻处罚量刑情节的辩护意见，经查，本案的到案经过、收据、证明、被告人供述等证据相互印证证实，被告人曾其柳在留置期间如实供述了办案机关已掌握其挪用桥圩五中2018年秋季期新生定位费的事实，同时主动供述了办案机关未掌握的其收受黄某、林某、王某、谭某感谢费的事实，挪用的公款已返还桥圩五中，受贿的赃款已退缴，自愿签订《认罪认罚具结书》，庭审中曾其柳虽然对新生定位费性质进行辩解，但其辩解不影响其认罪认罚的认定。综上所述，辩护人的上述辩护意见与本院查明的事实相符，本院予以采纳。 3.辩护人提出适用缓刑的辩护意见，经查，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》第二条第（四）款规定“具有下列情形之一的职务犯罪分子，一般不适用缓刑或者免予刑事处罚：犯有数个职务犯罪依法实行并罚或者以一罪处理的”，本案中，曾其柳一人犯受贿罪、挪用公款罪，应数罪并罚，依上述规定，曾其柳不符合适用缓刑的条件，辩护人上述辩护意见没有法律依据，本院不予采纳。 本院认为，被告人曾其柳身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成受贿罪。被告人曾其柳利用职务上的便利，挪用公款，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪。被告人曾其柳一人犯有数罪,依法应数罪并罚。案发后，被告人曾其柳如实供述办案机关已掌握的其挪用公款的犯罪事实，属于坦白，依法可以从轻处罚。被采取留置措施期间，被告人曾其柳如实供述了办案机关未掌握的其受贿的犯罪事实，以自首论，依法可以从轻处罚。被告人曾其柳主动退还挪用的公款和主动退出受贿违法所得赃款，均可酌情从轻处罚。根据被告人曾其柳的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三百八十四条第一款、第九十三条第二款、第六十七条第二款、第三款、第六十一条、第六十二条、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十八条、第十九条第一款的规定，判决如下： 一、被告人曾其柳犯受贿罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币十万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑八个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元； (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2020年6月24日起至2021年4月23日止。罚金已缴纳。) 二、被告人曾其柳退出的违法所得人民币九万六千元（暂扣于贵港市港南区人民检察院）依法没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区贵港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。 审 判 长  陆军亮 审 判 员  吴勇金 人民陪审员  杨 玲 二〇二〇年十一月二十五日 书 记 员  梁 开 附：本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。 第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。 第三百八十三条第一款第（一）项、第二款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。 第九十三条第二款国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 第六十七条第二款、第三款被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十九条第一款、第三款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。 第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。