广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终5028号上诉人（原审原告）：东莞市天美新自动化设备有限公司。住所地：广东省东莞市************。统一社会信用代码：914***********886C。法定代表人：谢筱莉，董事长。委托诉讼代理人：栾辞玲，广东海联泰达律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢圣平，广东海联泰达律师事务所律师。上诉人（原审被告）：东莞市三邦装饰工程有限公司。住所地：广东省东莞市*******（田新段）27号二楼。统一社会信用代码：914***********872B。法定代表人：罗汉屏，总经理。上诉人（原审被告）：罗汉屏，男，汉族，1975年9月6日出生，居民身份证住址为广东省东莞市桥头镇田新八队**，公民身份号码为441************856。以上两位上诉人的共同委托诉讼代理人：张社清，北京德恒（东莞）律师事务所律师。以上两位上诉人共同委托诉讼代理人：黄美秀，北京德恒（东莞）律师事务所律师。上诉人东莞市天美新自动化设备有限公司（以下简称天美新公司）与上诉人东莞市三邦装饰工程有限公司（以下简称三邦公司）、罗汉屏装饰装修合同纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2018）粤1973民初1875号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。天美新公司上诉请求：1.撤销一审判决第三项，依法改判三邦公司、罗汉屏支付天美新公司中途退场违约金200000元；2.诉讼费用由三邦公司、罗汉屏负担。事实和理由：施工过程中，三邦公司不按合同要求合理配备施工人员导致工期严重逾期，后又中途退场，依据《东莞市天美新自动化设备有限公司办公楼装修工程施工合同书》（以下简称《施工合同书》）第九条第12款的约定，乙方中途退场的，需支付甲方违约金200000元，若给甲方造成损失的，乙方还应赔偿甲方损失。因此，三邦公司、罗汉屏应支付天美新公司中途退场违约金200000元。三邦公司、罗汉屏辩称，案涉装饰装修合同无效，因此天美新公司请求对方支付中途退场违约金200000元没有法律依据，请求驳回天美新公司的上诉请求。三邦公司、罗汉屏上诉请求：1.判令撤销一审判决第一、二判项，改判三邦公司、罗汉屏无需支付逾期完工违约金745500元；2.本案的一审、二审诉讼费用由天美新公司负担。事实和理由：（一）天美新公司未就案涉工程办理建设工程施工许可证，直至天美新公司解除《施工合同书》，案涉工程仍未取得建设工程施工许可证，不符合施工条件。因天美新公司原因未能及时办理完毕前述许可，应由天美新公司承担延误的工期责任。一审判决对案涉工程是否办理施工许可证相关事实未审理查明。《建筑工程施工许可管理办法》第二条规定：“在中华人民共和国境内从事各类房屋建筑及其附属设施的建造、装修装饰和与其配套的线路、管道、设备的安装，以及城镇市政基础设施工程的施工，建设单位在开工前应当依照本办法的规定，向工程所在地的县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门（以下简称发证机关）申请领取施工许可证。工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程，可以不申请办理施工许可证。”在案涉工程中，三邦公司承包的工程投资额就达1050000元，建筑面积达1594.54平方米，天美新公司作为建设单位，应在开工前办理施工许可证。然而，天美新公司自始至终未办理过施工许可证，也未向三邦公司提供过施工许可证。案涉工程一直处于不符合施工条件状态，应由天美新公司承担延误的工期责任。（二）《关于天美新办公楼装修短暂停工的相关沟通事项》系针对2017年5月1日至5日停工5日所作的答复，并不是针对整个工程全部迟延完工日期所作的答复。一审法院依据《关于天美新办公楼装修短暂停工的相关沟通事项》认定工期延误客观存在，进而认定全部工期延误系三邦公司原因导致属事实认定有误。案涉工程无法按合同约定完工系多方面原因造成，其主要原因包括天美新公司未按期提供符合施工条件的工地、其他非三邦公司的承包工程迟延完工导致三邦公司不能正常施工等，均非三邦公司原因所致，三邦公司不承担违约责任。首先，《关于天美新办公楼装修短暂停工的相关沟通事项》系天美新公司起草后要求三邦公司盖章确认，并不是三邦公司的真实意思表示。三邦公司为尽早获得合同约定的第四期款项、恢复施工，不得已而盖章确认。其次，《关于天美新办公楼装修短暂停工的相关沟通事项》已明确载明“关于天美新办公楼装修工程，我公司自5.1-5日共停工5日，我司感到十分抱歉，其具体停工原因如下”，该份函件内容均是对5.1-5日共停工5日之缘由进行说明，而不是针对整个工期延误进行的说明，不能扩大认定三邦公司就整个工程的全部工期延误自认承担全部过错。工程工期是否延误、延误天数、原因应综合案涉全部证据、合同履行情况予以认定。从时间上看，天美新公司2017年5月4日才首次发函对工期延误进行交涉，显然是该次发函的起因是2017年5月1日开始的停工。即2017年5月1日之前，虽工期有所延误，但因天美新公司深知系其自身原因导致，对工期延误予以了许可。最后，在《关于天美新办公楼装修短暂停工的相关沟通事项》开头，已明确说明迟延完工原因如下：其他细分工程（如：空调/洁具等）的影响，造成现场的部分细分工程无法按顺序继续进行。在该份文件中，虽有部分文字陈述三邦公司自身管理上存在一定问题也是导致迟延完工的原因之一，但并不是说三邦公司对全部迟延完工日期承担全部责任。（三）即使法院认定合同有效，一审判决按照《施工合同书》约定，从合同签订之日起算工期有违合同约定、行业惯例及公平原则。合同签订后，天美新公司迟迟办理施工许可，向三邦公司发出开工通知。三邦公司直到2016年12月才进场施工，此时依然未取得施工许可证。三邦公司进场后，因其他非三邦公司承包工程迟延完工，导致三邦公司承包的部分工程无法正常施工，工期进一步延误。因此，应当从工地实际符合施工条件之日起算施工期限，并由天美新公司承担由此延误的工期，三邦公司对工期延误不承担责任。直到2016年12月，三邦公司才进场施工，且需与非三邦公司承包的其他工程同时施工。而此时，案涉工程并未取得施工许可证，不符合施工条件。此时距合同约定的85天工期已过了近60多天，只余下20天左右的工期，又要交叉施工，三邦公司不可能按合同约定完工。这是工期无法按原合同约定完工的最重要原因。一审判决对该关键事实未予以查明，枉顾天美新公司严重迟延交付工地的事实，机械地按照协议约定从合同签订之日起算工期，认定迟延完工天数及迟延完工责任，严重违背了双方合同约定、建筑业行业惯例及合同的公平原则。（四）即使法院认定合同有效，退一步讲，即便三邦公司对迟延完工需承担一定责任，合同约定的违约金数额亦过高，应予以调整。《施工合同书》第十二条第2款第（2）项约定的违约金为每逾期一天按合同总价的5‰支付违约金，本案实际履行的合同总价为851284.14元（即210494.14元+630000元+7790元+3000元），应以此为基数计算违约金，而不是以合同约定的1050000元为基数计算。而约定每日5‰的违约金亦过高，应予以调整，调整为每日万分之五，且违约金总金额不超过合同价款的5%。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失。”首先，应以实际履行的工程价款851284.14元为基数计算违约金。合同约定为以合同总价为计算基数，本案中存在合同约定的总价1050000元及与实际履行的合同的总价851284.14元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，违约金计算应当兼顾合同的履行情况、及预期利益等综合因素。具体到本案，因案涉工程并未完工即已解除，实际履行的工程价款只有851284.14元，三邦公司的预期利益也以851284.14元为限，以实际履行的工程价款851284.14元为基数计算违约金更符合公平原则。其次，违约金按每日5‰计算属于约定的违约金过高情形，三邦公司主张违约金过高，法院应当依法予以调整。1.本案中，天美新公司并未举证证明其实际损失。结合本案实际情况分析，天美新公司主要的损失应为物业闲置导致的租金损失。即便按照一审判决认定的案涉工程迟延完工142天，按照案涉建筑物所在地段及面积，142天所产生的租金也达不到一审判决支持的违约金数额745500元。依照“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”之规定，一审判决支持的违约金明显过高，应予以调整。2.三邦公司在案涉工程中总共可收取的工程款只有851284.14元，即便是按照合同约定完工，也仅能收取到1050000元的工程款。刨去人工、材料等成本，三邦公司几乎没有利润。却要承担与工程款几乎等额的巨额违约金，合同权利义务明显不对等，应当予以调整。3.前已论述，案涉工程迟延完工系天美新公司原因所致，却要三邦公司承担全部迟延完工的责任，有失公平。（五）罗汉屏的个人财产独立于三邦公司财产，无需对三邦公司的案涉债务承担连带清偿责任。三邦公司有完整独立并发挥作用的会计部门，案涉合同系以三邦公司名义签订、工程款均是直接由天美新公司支付至三邦公司账户、由三邦公司出具相关发票。三邦公司一直按照国家相关规定进行账务处理，做到公司财产与股东个人财产独立，历年均通过了相关部门审查，不存在股东个人财产与公司财产混同情形。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予纠正。三邦公司、罗汉屏补充上诉意见如下：一审判决认定案涉合同有效，是错误的，案涉合同无效。《建设工程质量管理条例》第二条第二款规定本条例所称建设工程是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程，第二十五条规定施工单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。三邦公司至今尚未取得建设主管部门分颁发的建筑装饰装修工程设计与施工资质证书。因此，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项的规定，案涉合同无效。由于合同无效，所以天美新公司请求三邦公司、罗汉屏支付逾期完工违约金745500元没有法律依据。请求驳回天美新公司一审的诉讼请求。天美新公司辩称，（一）工期严重逾期与工程是否办理施工许可证没有因果关系。1.办理施工许可证是三邦公司的义务：（1）《施工合同书》第四条之1约定：三邦公司对案涉装修工程包设计、包工、包料、包工期、包质量、包验收，同时还需对政府部门的安全、环保、质量、社保、劳动等的检查负全责。（2）《施工合同书》第九条之2约定，三邦公司遵守政府部门有关施工场地交通、环境保护、施工噪音、安全防护、文明施工等的管理规定，办理有关手续，并以书面形式通知天美新公司。2.依据《施工合同书》第五条之10的规定，三邦公司承接此装修工程前己到天美新公司工地现场多次详尽地勘察，其非常清楚工地的现状及开工的条件。3.案涉工期延期与施工许可证是含办理没有任何关系。案涉工程没有因为施工许可证而导致不能开工或停工。另，三邦公司是专业的施工机构，而其在上诉之前，从未提及施工许可证的问题，现提施工许可证，只是其推法律责任的借口。4.案涉建筑工程验收合格并已交付使用，业主在办理房产证时已将建筑工程施工许可证、规划许可证、消防验收合格证、竣工验收合格证等交给了办证机关。（二）案涉施工合同约定工期为85天，三邦公司于2016年12月15日进场开始施工，扣除春节假期20天，完工期应为2017年3月30日。一审从2016年12月29日起算115天至2017年4月23日，已是从最有利于三邦公司的角度保障其权益。故三邦公司认为一审起算工期有违合同约定、行业管理及公平原则，显然没有事实依据。（三）三邦公司中途退出，无权向天美新公司主张任何权利。三邦公司在施工过程中，严重逾期，还多次停工。天美新公司本着最大的诚意多次与其协商，甚至超前、超额预付了工程款。然而，三邦公司仍无履行合同的诚意，其未完成案涉工程，并于2017年8月5日再次停工后就退场了。依据《施工合同书》第九条之12的规定，天美新公司无需支付三邦公司的所有工程款，且三邦公司留在天美新公司处得所有材料、机器设备等都归天美新公司所有及三邦公司还需支付天美新公司中途退场违约金、赔偿损失。（四）三邦公司的违约行为给天美新公司带来了巨大的损失，一审判决三邦公司支付天美新公司违约金正确。1.案涉办公楼共1594.54平方米，若按每月20元/平方米计，在工期延误期间，天美新公司损失租金收入约120000元；2.案涉装修工程全包本只需要1050000元，因为三邦公司中途退场，天美新公司只能另找施工队，额外支付了100多万元工程款；3.依据《施工合同书》第十二条之2之（2）的规定，工期每延期一天，三邦公司应按合同总价的5‰向天美新公司支付违约金；4.三邦公司认为违约金标准过高，没有事实依据；5.三邦公司违约导致案涉合同无法履行。前已述及，天美新公司没有欠付三邦公司任何款项，是三邦公司不讲诚信、不按合同要求合理配备施工人员导致工期严重逾期，后又怕承担违约责任而中途退场，故本案合同终止完全是三邦公司导致的。针对三邦公司、罗汉屏补充的上诉意见，天美新公司回应称，（一）签订《施工合同书》时，三邦公司提交了自己的资质证书作为合同附件。（二）三邦公司在案件败诉后主张没有资质证书认为合同无效，违反了诚实信用原则。（三）建筑法并未要求室内装修的需要相应的资质。（四）《施工合同书》已经履行了部分，只是因为三邦公司中途退场而被解除。《施工合同书》是双方的真实意思表示，也不违法，是有效的。（五）法律并未明确规定未取得资质的企业不得进行装饰装修工程的施工，三邦公司是否有施工资质均不影响合同效力。三邦公司在签订案涉合同时承诺其是有资质的，现又主张其没有资质违背诚实信用原则，不能作为其不承担违约责任的理由。天美新公司向一审法院起诉请求：1.判令三邦公司返还天美新公司多付的工程款179503.35元及滞纳金（按银行同期同类贷款利率从起诉之日起算，计至付清之日止）；2.判令三邦公司支付天美新公司未按期完工违约金1050000元×5%／天×152天=798000元【从2017年3月25日始计至案涉工程实际交付之日止（扣除春节假期20天），暂计至合同解除之日为152天】；3.判令三邦公司支付天美新公司中途退场违约金200000元；4.诉讼费用由三邦公司承担。天美新公司在一审期间追加罗汉屏作为被告，要求罗汉屏对三邦公司的案涉债务承担连带责任。一审法院经审理认定如下事实：2016年10月24日，天美新公司作为甲方、三邦公司作为乙方，签订了《施工合同书》，主要内容为：一、工程内容：1.承包范围按照双方确认的被告办公楼的装修施工方案、施工图纸及施工材料清单、品牌、规格及设备配置清单、品牌、规格，进行甲方办公楼的装修施工。甲方办公楼的施工面积为1594.54㎡（以现场实际为准，不包括天台空中花园的施工）。装修主要内容包括（以施工图纸为准）：（1）一楼装修：大堂（包括感应门装修、前台及背景墙装修）、休闲区及走道装修、会客室（二间）装修、行政办公室装修、培训室装修、电井装修、卫生间装修、茶水间装修、楼梯间装修、水电装修（含供排水消防管改造、照明、电话线、网络线、大门安防线等装修）；（2）二楼装修：中空装修、走道装修、采购部及经理室装修、销售部及经理室装修、展厅装修、电井装修、卫生间装修、茶水间装修、楼梯间装修、水电装修（含供排水消防管改造、照明、电话线、网络线等装修）；（3）三楼装修：走道装修、电气技术经理室装修、技术部装修、副总经理室装修、备用办公室装修、会议室装修、电井装修、卫生间装修、茶水间装修、楼梯间装修、水电装修（含供排水消防管改造、照明、电话线、网络线等装修）；（4）四楼装修：走道装修、董事长办公室装修、秘书室资料室l装修、财务经理窒装修、财务室及请款区装修、资料室装修、会议室装修、电井装修、卫生间装修、茶水间装修、楼梯间装修、水电装修（含供排水消防管改造、照明、电话线、网络线等装修）；（5）五楼装修：客厅装修、书房装修、主卧装修、次卧1装修、次卧2装修、备用房装修、过道梯口l、过道梯口2装修、厨房装修、餐厅装修、电井装修、卫生间装修、水电装修（含供排水消防管改造、照明、电话线、网络线等装修）；（6）幕墙开窗施工，包括其墙体改造及一楼地面下沉改造。2.建设材料的品牌及要求，按照品牌要求附件3执行。如果乙方有更改的，需甲方同意方可进行，否则，乙方应无条件更换；如果甲方有更改的，价格与预算有差距的，费用根据实际情况增加或减少；3.合同附件3中提到的品牌的材料，必须经甲乙双方文件和封样确认，乙方才能使用。二、承包方式：1.本工程承包方式为：按甲方要求的包设计、包工、包料（所有主材、辅材）、包工期、包质量、包装修消防验收等的合同总价包干的承包方式。并且现场施工过程中因本工程所涉及的所有政府部门进行的安全、环保、质量、社保、劳动等的检查，由乙方负全部的责任，包括因乙方违规所产生的所有费用。2.本工程不允许乙方进行转包，工程专业需分包时，必须经甲方同意。乙方必须要有装修资质，方可施工。三、工程造价:1.装修工程价格为1050000元（含11%增值税价）；2.合同价中己包含施工所需的所有材料费用，包括所有主材、辅材、五金配件、电线、照明灯具、卫生洁具等费用；3.合同价中已包含乙方所有施工开支，包括但不限于施工人员工资、劳动保险、住、食、交通运输费（含吊装）、人身险／财产险等保险费用、加班、补助、工具及损耗、水电管理及水电费用、工商税收费等一切费用。4.本合同价已包含完成该装修工程项目的成本、利润、开办费、技术措施费、大型机械进场费、风险费、安全设施费、现行政策性文件规定费用等所有费用。5.本合同价己包含：（1）根据施工图纸及设计说明进行施工所应完成的所有工程量，包括现场墙体的改造、门的拆装及改造、幕墙开窗等费用；（2）图纸与施工规范不符时，但是又是必须的强制性的工作内容，则按照施工规范施工，如果费用超出合同预算，费用另计。四、合同付款方式：（以下每次付款项下若有多项工程施工的，需待该全部工程施工完成方具备付款条件）。1.第一次付款为签订日3天内付工程总造价5%即52500元，作为双方达成协议的诚意金；2.第二次付款为进场施工之日起3天内付工程总造价的20%即210000元，作为材料进场及主材部分订购（包括：线管线材、各板材等辅材、地板砖、墙面砖等主材订购）安排四大工程及杂工进场配合协调；3.第三次付款为天花框架完成，天花灯具布线及插座定位布局完成，拆建墙体改造完成，防水施工完成，支付工程总价的15%，即157500元；4.第四次付款为墙体贴砖、天花施工完称、门窗装修或改造完成（包括厕所门）、大堂总台、大堂背景施工完成，支付工程总价的20%，即210000元，乙方凭本合同的全额11%增值税专用发票请款；5.第五次付款为地板瓷砖、油漆完成、各种柜子施工完成、大门改造及幕墙改造完成，支付工程总价的20%，即210000元；6.第六次付款为全部工程完成，并且验收合格交付使用，支付工程总价的15%，即157500元；7.第七次付款为工程质量保证金。工程完工合同验收完成后，留工程造价的5%作为质量保证金，在质量保修期满后七天内付清（质保期为验收合格后壹年）。质保金款为52500元。五、工程期限：1.本合同自签订之日起，85天完成；2.如遇下列情况，工期作相应顺延：1)甲方提出设计变更而影响工程进度；2)施工现场停水、停电超过l天；3)施工的分部结构需验收但甲方未能及时组织或未能签署验收单而不能进行下一道工序；4)未按合同约定时间及比例支付相应工程款；5)非乙方因素干扰而影响施工进度；6)因遇法定假期时间过长可顺延，若遇春节期间工期顺延20天；7)因遇人力不可抗拒的自然灾害（如台风、水灾、地震等）而影响工程进度；3.因故延期：因设计变更，工程数量增加而需延长缩短完工期限，须事先由双方书面协定并依规定办理，因不可抗力因素导致工期延误，甲方将根据甲乙双方方代表的报告予以工期续延；4.乙方由于质量、安全、文明施工、施工组织等原因造成工程不能如期交付，甲方有权终止该部分合同，由此给甲方造成损失的，乙方应当承担赔偿责任。终止的部分合同不影响其他未被终止的部分的合同的执行。六、工程变更。如果施工过程中遇设计变更，在收到甲方盖章的正式函件后，乙方应无条件配合，工程费用按变更后的费用进行增减并经双方核定同意，并办理相关手续由甲乙双方及监理方签字认。上述产生的工程量的增（减），甲方在收到乙方报告后7天内予以确认，其变更价款作为追加增（减）合同价款，与工程进度款同期支付。七、双方责任。1.甲方责任：(1)工程未经验收，甲方提前使用，由此而发生的质量或其它问题均由甲方承担相关责任，且自使用之日起，视同乙方交付的工程为合格工程，甲方放弃对工程质量的异议权。(2)甲方未能按照合同规定履行自己应尽的责任，除竣工日期顺延外还应承担其相应的责任。(3)因甲方原因致使工程中途停止、暂缓施工的，甲方应采取措施弥补或减少损失，并赔偿乙方因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失所产生的相关费用。(4)本工程施工进入收尾阶段时，非乙方原因造成工程难以完工达30天以上时，甲、乙双方办理工程移交手续，甲方将工程款项付给乙方至合同总价款的95%；超达60天以上时，甲方将工程款付给乙方至合同总价款的97%，且以此时间点为一年工程质量质保期的起始点。(5)甲方未按本合同约定的时间及比例支付相应款项，每拖延一天，甲方应按合同总价的5‰向乙方支付违约金。（6）施工中甲方对原工程进行变更，应提前三天内书面向乙方发出变更通知。2.乙方责任：(1)工程施工质量不符合合同约定，乙方应无条件维修或返工直至达到约定的质量等级要求。因维修或返工给甲方造成的直接损失由乙方负责承担并给予相应偿。（2）因乙方原因导致工程未按合同约定的工期完工，每延期一天，乙方应按合同总价的5‰向甲方支付违约金。（3）乙方自行采购或者向甲方推荐使用不符合国家标准的装饰装修材料，造成空气污染超标的，造成损失的，依法承担赔偿责任；（4）乙方施工应符合有关规范要求，不得偷工减料、粗制滥造；（5）乙方不得野蛮施工，危及建筑物自身的安全；（6）乙方现场施工配合临时铺调钢板或其它施工必须之施工架、设备机具用电由乙方自行负责；（7）工程完工后，所有工地上的废料、临时设备、临时宿舍、棚架应由乙方负责清除整理完毕。验收时如发现工程与规定不符，须在甲方通知期限内整改，并承担逾期完工的违约责任，逾期甲方可以依本合同9.12条规定加委托其他施工单位施工，其费用在乙方应领工程款内抵扣。（8）乙方超过规定期限尚未开工或开工后工程进度缓慢，作业不正常或工人、材料、机器设备不足，甲方认为不能按期完工而甲方通知后仍未改善时，除依照本合同9.12条规定，甲方接管工地，乙方应立即负责遣散工人，并将在场材料、机器设备交给甲方使用。无论甲方自办或另行协商承办，应等全部工程完工后再行结算，倘有短欠或甲方因此所受一切损失由乙方负责连带赔偿。另双方在合同约定：本工程乙方不得无故停工或延迟履行本合同。如有故意延迟经甲方合理通知后三日内仍未按甲方的要求执行，甲方有权单方解除合同，并保留向乙方追偿因工期延误遭受的损失的权利，乙方留在场内的所有材料、机器设备归甲方所有和使用；甲方委托其它施工单位续造工程应支付的价款超过本合同工程总价的部分、工期延误（延误时间包括乙方履行合同过程中延误的工期及甲方委托的后续施工单位进场施工前的空缺时刚）损失等，甲方有权从应付乙方的工程款中扣除，不足之数，乙方应另行支付。若乙方无故中途退场的，甲方有权不付所有工程款，且乙方留在场内的所有材料、机器设备等归甲方所有。乙方中途退场的，需支付甲方违约金20万元，若给甲方造成损失，乙方还应赔偿甲方损失。2017年5月4日，天美新公司向三邦公司法定代表人罗汉屏邮寄《关于督促三邦加快天美新办公楼装修进度的联络函》，载明：依合同约定，贵公司承揽的我方办公楼装修工程应于2017年3月24日交付使用，但是截至2017年5月3日为止，办公楼装修工程仅完成了总工程的三分之一不到，离四期付款工作量还有以下工程未完成：1.墙体未贴砖；2.门窗装修或改造完成（包括厕所门）未施工；3.大堂总台未施工；4.大堂背景；5.部分天花施工未完成。贵司自2016年12月15日工程开工至今（2017年5月3日），施工进度极其缓慢，工期已经严重滞后，自2017年5月1日起，所有工程施工处于停工状态，严重影响了工程的交付时间，请贵公司加快施工进度，2日内恢复施工，否则我司将严格按照合同约定执行。三邦公司确认有收到该邮件。2017年5月8日，三邦公司向天美新公司邮寄《关于天美新办公楼装修短暂停工的相关沟通事项》，称：“关于天美新办公楼装修工程，我公司自5月1日-5日共中断施工5日，我公司感到十分抱歉，其具体停工原因如下：总体工程进度在装修过程中，由于其他现场细分工程（如：空调/洁具等）的影响，而造成现场的部分细分工程施工无法按顺序继续进行。我公司为了总体进度及不影响部分工人无活可干而停工，我公司进行了重新调整。故未按照合同要求的顺序施工，先将大部分的地面砖采购及施工到位。但是因此也造成了装修过程中发生了错位施工，以及工程量和工程费用的大量增加，同时我公司因为此次重新调整的资金安排失误，造成我公司此项目后期运行的资金压力过大。按合同要求，目前确实未达到项目四期请款条件，但迫于我公司项目运行的资金压力，我公司在2017年4月20日向贵公司对第四期进行了请款21万元整。但经贵公司审批后，因现场施工未达到四期付款条件，故贵公司同意先付款10万元。我公司原本想利用有限的款项，对各供应商和施工人员的款项进行平衡，以尽快达到四期完全请款条件。但在2017年5月1日前，我方仍没有解决部分施工人员工费的资金问题，而造成施工人员情绪复杂。故施工人员在2017年5月1日放假一天后，从5月2日至5日无人施工的局面。停工的原因，归根到底，是我三邦公司的施工管理不到位及我三邦公司自己的资金紧张所致，我三邦公司负责任。对于贵公司的办公楼装修项目的短暂停工事项，我公司再次感到十分抱歉。在停工期间，我公司对本项目的总体施工量进行了核对，确定截止至本沟通事项发出之日止现场已经施工的造价及到现场的材料造价，总计约67万元。我公司深知目前施工项目未达到四期请款条件，但我公司现场确实迫于资金压力，难以维持现场的施工。恳请贵公司允许我公司再向贵公司请款11万元，以解我公司在此项目上的资金压力。望贵公司能给予我公司支持与理解！我公司承诺并保证：1.在后续的装修施工中将加强管理，积极增加人手，加快施工进度，绝不产生停工/怠工现象，尽量把因停工而滞后的工期追回来；2.此次请款之后，直至完全按时达到此装修合同中规定的五期项目进度，再依据原合同要求，按照进度正常请款；3.在后期装修工程中不再以任何理由与借口拖延工期，按时按质按量的完成此装修项目的工程原定进度计划；4.若未能做到以上承诺，我公司将依照合同约定承担相应的法律责任。”同时该沟通事项上手写添加了如下内容：“第五期凭全额发票请款”，双方对该添加内容签名确认。该邮件有三邦公司人员的签收。2017年9月7日，天美新公司向三邦公司法定代表人罗汉屏邮寄《关于督促三邦公司复工天美新办公楼装修工程工作的联络函》，载明：依合同约定，贵司承揽的我方办公楼装修工程应于2017年3月24日交付使用，但是贵司至今未交付。自2017年8月5日起，本装修工程就一直处于全面停工状态，截止到2017年9月7日，已停工长达33天。现督促贵公司信守承诺，3日内安排20人/天进场恢复施工，以加快施工进度，确保本装修工程尽快交付使用。三邦公司确认有收到该邮件。2017年9月12日，天美新公司向三邦公司法定代表人罗汉屏邮寄《关于督促三邦公司核算天美新办公楼装修工程工作的联络函》，称：“贵公司承揽的我方办公楼装修工程应于2017年3月24日交付使用，在施工过程中，由于贵司未能合理配备人员、妥善把握工程进度，导致工期严重逾期，后贵司于2017年8月5日退场，本装修工程处于全面停工状态。之后，我司与贵司经多次交涉、多次通知（口头/书面），但贵司均未复工。现本司依照《施工合同书》约定，解除该合同。请贵司接此函后2日内速来施工现场进行核算，逾期后果自负。”三邦公司确认有收到该邮件。2017年8月29日，双方对案涉工程已完工量进行核算，并形成了《东莞天美新有限公司办公楼一至五层装饰工程已完成工程量汇总》，罗惠彬于2017年9月6日在上述汇总表上手写添加“审核完成，已完成工程量总造价参考乙方提供的已完成工程量清单表格及现场增加、变更已做工程量清单表格”。天美新公司向一审法院提交了一份由东莞市东部公证处出具的编号为（2017）粤莞东部第030105号《公证书》，2017年9月15日上午，两名公证人员跟随原告的委托代理人朱淼来到东莞市******附件的一处厂房，该厂房外写有“天美新智能装备产业园”，面向该厂房，左边是标有“航空工业宝胜”的厂房，跟随朱淼进入该厂房后来到一栋外墙贴有金黄色、蓝色瓷砖的建筑物，其指认该建筑物为公司的办公楼。随后，公证人员与朱淼一同对该办公楼一至五楼的门口、地面、天花、墙面、楼梯等的现状进行现场查看。经查看，该栋办公楼未装修完毕，办公楼内尚有瓷砖、水泥、木板、不锈钢栏杆、电线等装修材料及胶桶、泥铲等装修工具。天美新公司主张合同约定的工期系85天，从2016年12月29日双方签订补充协议之日起，扣除中间的春节假期20天，被告应当在2017年3月24日完工，但是截至到2017年9月12日，天美新公司向三邦公司发出解除合同的通知，三邦公司仍未完工，故存在延误工期152天的情形。三邦公司确认在2017年5月8日前，因春节延误工期30天、因错位施工、材料不及时到位导致至少延期一个月、因天美新公司没有及时验收三邦公司已完成的一些工序导致三邦公司无法进行下一步工序而延误了10天左右的工期、因工程量的变更导致10天左右工期的延误，另外还有第三期、第四期工程款没有准时支付，也导致工期的延误。双方对三邦公司已完成的工程量的造价存在争议。天美新公司主张三邦公司已完成的工程量造价为516024元，三邦公司则主张其已经完成的工程量的总造价为990000元，为此三邦公司向本院另案提起诉讼，要求天美新公司向其支付剩余工程款360000元，该案案号为（2018）粤1973民初3087号。在（2018）粤1973民初3087号案件中，根据三邦公司的申请，一审法院依法委托广东泰通伟业工程咨询有限公司（以下简称泰通伟业公司）对其已完成的工程量的造价进行鉴定。泰通伟业公司于2019年1月23日作出《建设工程预（结）算报告书》，认定三邦公司已完成的工程量的造价为891330.65元。三邦公司对该报告书的结论没有异议。天美新公司对该报告书的结论不予认可，并多次提出异议。针对天美新公司多次提出的异议，泰通伟业公司于2019年9月29日作出了鉴定报告终稿，终稿中并无争议项，最终认定三邦公司已完成的工程量的造价为869632.11元。三邦公司对该鉴定结论没有异议，天美新公司发表质证意见称：1.审计报告中下浮金额为9761.27元错误，并提交了其自行制作的办公楼装修折扣率表，证明下浮率应为26.9%;2.柜体部分多计算了费用，三邦公司自己提交的报价表（天美新办公楼装修现场已完成工程量清单）中所有柜体的费用经统计后为71681.78元，鉴定公司却对此部分造价鉴定为90029.75元，没有事实依据。针对天美新公司的上述异议，泰通伟业公司回函称：第一点：下浮率为1.11%，根据双方签定的施工合同，对案涉工程的合同造价是1050000元，附件东莞市三邦装饰工程有限公司工程预算表的造价是1061839元，根据标准招标文件中对下浮率的计算方式是：1-（合同价／预算价）*100%。因此案涉工程的下浮率计算为=1-(1050000/1061839)*100%=1.11%；第二点：鉴定公司对与柜体部分回应：柜体对应要计算的详见汇总表中已完成工作量来编制清单，如汇总表中已完成工作量中为零的是不计算在内的，关于柜体安装费抽屉没安装的已经扣除此部分安装费，其它为柜体制作安装执行2013年《建设工程工程量清单计价规范》GB50500-2013，2010年《广东省建设工程计价通则》以及2010年《广东省建筑与装饰工程综合定额》，按二类城市计取管理费；动态人工工资执行（东建价[2015]6号）文件进行调整，为105元／工日；主要材料价格按《东莞工程造价管理信息》二〇一六年八月份信息价；税率执行二〇一六年五月一日粤建市函[2016]113号文《广东省住房局和城乡建设厅关于营业税改征增值税后调整广东省建设工程计价依据通知》。天美新公司对鉴定公司的上述回函仍不予认可，主张柜体价值应为71681.78元，而非90029.75元，另天美新公司确认其要求工程款按照下浮率11%来计算。双方同意案涉工程造价按照（2018）粤1973民初3087号案件中所作的鉴定以及查明的事实进行认定。以上事实有双方提交的证据、泰通伟业公司出具的鉴定报告、双方在（2018）粤1973民初3087号案件中的陈述以及一审法院庭审笔录等附卷为证。一审法院认为，本案为装饰装修合同纠纷。双方签订的《施工合同书》系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应遵守并履行。本案争议焦点为：一、原告是否已经向三邦公司超额支付了工程款；二、三邦公司是否违约。关于焦点一。在（2018）粤1973民初3087号案件中，一审法院已经委托泰通伟业公司就三邦公司已完工工程造价进行鉴定。鉴定机构已出具了鉴定报告终稿，认定三邦公司已完工工程造价为869632.11元。至于已付工程款，双方对已支付的工程款630000元、货款7790元和违规罚款3000元没有异议，一审法院予以确认，天美新公司主张还应抵扣其代三邦公司支付的电费1080元，水费302.75元，赔偿款9886.68元，但并无证据佐证，三邦公司对此亦不予认可，故一审法院对其主张不予采纳。据此，天美新公司已付工程款为640790元=630000元+7790元+3000元。又，即使天美新公司在（2018）粤1973民初3087号案件中对鉴定结论提出的异议成立，亦不存在其已超额支付工程款的问题，其诉请三邦公司返还多支付的工程款179503.35元没有依据，一审法院不予支持。关于焦点二。《施工合同书》约定案涉装饰装修工程的工期自合同签订之日起即2016年10月24日起计算85天，扣除双方在合同约定的春节假期顺延20天，如无其他原因，三邦公司应当至2017年4月13日完工。但是至2017年4月13日，三邦公司并未按照合同约定完成案涉工程，根据天美新公司提交的《关于督促三邦加快天美新办公楼装修进度的联络函》显示天美新公司于2017年5月4日已经就三邦公司存在延误工期以及停工的行为提出了异议，随后三邦公司于2017年5月8日在其向天美新公司发出《关于天美新办公楼装修短暂停工的相关沟通事项》中明确承认其在5月1日至5日共中断施工5日，并承认其自身存在未按照合同要求的顺序施工导致工程量和工程费用的大量增加的情形，由此可见工期延误是客观存在的。针对三邦公司主张的其存在延误工期的原因，一审法院具体分析如下：1.合同约定因春节假期可以顺延工期20天，三邦公司主张双方有口头约定变更顺延工期30天，但是并无证据证明双方确有此约定，三邦公司亦没有证据证明其要求多延误10天工期的合理性，其主张一审法院不予支持；2.三邦公司主张因错位施工、天美新公司应提供的材料不及时到位导致至少延期一个月，但是并未举证证明该延期系因为天美新公司或其他合同约定的可以顺延工期的原因所导致，其主张一审法院不予支持；3.三邦公司主张因天美新公司没有及时验收已完成的一些工序导致天美新公司无法进行下一步工序而延误了10天左右的工期，但是三邦公司并未举证证明天美新公司存在上述未及时验收三邦公司已完成的一些工序的情形，其主张一审法院不予支持；（四）三邦公司主张因工程量的变更导致10天左右工期的延误，因双方均确认现场有增加工程，必然会导致工期延长。在天美新公司并未举证证明该工程量实际导致的工期延误的天数的情况下，一审法院酌情支持三邦公司要求顺延10天工期的主张；（五）三邦公司主张因天美新公司第三期、第四期工程款没有准时支付，导致三邦公司存在延误工期的情形，对此一审法院认为，天美新公司在收到三邦公司的第三期工程请款函后已经在合理时间内向三邦公司支付了所请款项157500元，另三邦公司在《关于天美新办公楼装修短暂停工的相关沟通事项》明确承认其向天美新公司请付第四期款项时，合同约定的第四期工程款的付款条件并未成就，系因其自身资金问题而向天美新公司提前请求支付第四期余下工程款，天美新公司亦根据其需要向其提前支付了相应的工程款。在此情况下，三邦公司主张因天美新公司未按期支付第三期、第四期工程款造成其工期延误，没有事实依据，一审法院不予支持；（六）三邦公司主张因天美新公司未按约支付第五期工程款导致其延误工期，但是三邦公司并未举证证明已经达到支付第五期工程款的条件及其有向天美新公司请求支付第五期款项，由此导致的不利后果由其自行承担，其主张一审法院不予采信。综上，扣除因工程量变更顺延的10天工期，三邦公司至迟应在2017年4月23日完成案涉工程，但是至天美新公司于2017年9月12日发出解除合同的函件时，三邦公司尚未完工。天美新公司主张三邦公司支付逾期完工的违约金合理有据，按照合同第十二条第二款第2项约定的违约金标准，三邦公司应当向天美新公司支付违约金745500元（1050000元×5‰×142天）。三邦公司主张双方约定的违约金标准过高，但并未举证证明，亦未作出任何说明，一审法院不予采纳。至于天美新公司主张的中途退场违约金，因该违约金与逾期完工的违约金性质上存在重合，且天美新公司并未举证证明其损失超过了上述一审法院已支持的违约金数额，在此情况下，一审法院对其该项诉请不予支持。又，三邦公司为一人有限责任公司，罗汉屏作为三邦公司唯一股东，并未举证证明三邦公司财产独立于其个人财产，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，应当对三邦公司的上述债务承担连带责任。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百五十三条的规定，判决如下：一、限三邦公司于判决发生法律效力之日起五日内向天美新公司支付逾期完工违约金745500元；二、罗汉屏对三邦公司的上述债务向天美新公司承担连带责任；三、驳回天美新公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费15397.54元，由天美新公司负担5649.06元，三邦公司、罗汉屏负担9748.48元。二审期间，天美新公司主张因为三邦公司中途退场而另外支付900505.58元，造成了损失，并提交了付款凭证、发票。三邦公司、罗汉屏对上述证据均不予确认。二审补充查明以下事实：关于施工许可证的问题，三邦公司、罗汉屏在原上诉状中第一条上诉理由为天美新公司未办理案涉装修工程的建设工程施工许可证，案涉工程不符合施工条件，因天美新公司未能及时办理完毕上述许可证，应由天美新公司承担延误的工期责任。三邦公司、天美新公司在二审庭审中均确认在施工期间均未对施工许可证问题提出过异议。三邦公司、罗汉屏申请撤回上诉状中第一条上诉理由。同时，三邦公司、罗汉屏保留上诉状中第三条上诉理由，提及三邦公司迟迟未办理施工许可证，导致工期延误。《施工合同书》第五条第十款显示：10.乙方承接此装修工程前已到工地现场多次详尽勘查，已充分了解工地位置、情况、道路、储存空间、装卸限制及任何其他足以影响承包价及工期的情况，任何因忽视或误解工地情况导致的索赔或工期延长将不能成立。关于合同效力的问题，三邦公司、罗汉屏主张《施工合同书》无效，理由为三邦公司未取得建筑装饰工程设计与施工资质。三邦公司确认在签订案涉合同时有给过天美新公司一份由中国室内装饰协会颁发的室内装饰企业资质等级证书，但认为这不是建设行政主管部门颁发的符合法律要求的证书。天美新公司确认在签订合同时三邦公司提供了中国室内装饰协会颁发的证书，并认为该证书是有效的。关于工期起算的问题。天美新公司在一审庭审中陈述从2016年12月29日签订补充协议书之日起计算85天工期。天美新公司与三邦公司于2016年12月29日签订补充协议书，就部分装修用材的颜色变更及大门坡道的改造进行协商，增加费用30000元。天美新公司主张三邦公司于2016年12月入场施工，三邦公司主张其于2016年12月15日进场施工。关于工期延误的理由。一审期间，三邦公司主张在2017年5月8日请付第五期工程款前工期延误的理由有：1.春节有延误30天；2.错误施工，材料不及时到位导致至少延期一个月；3.天美新公司没有及时验收答复已完成的一些工序；4.工程量的变更，导致10天左右工期的延误；5.天美新公司不准时支付第三期、第四期款。三邦公司在一审明确除此之外，无其他导致工期延误的情形。本院经审理查明，一审查明的其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为装饰装修合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院对上诉人天美新公司、三邦公司、罗汉屏上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据当事人的诉辩意见，本案二审主要争议焦点为:一、案涉《施工合同书》是否有效；二、三邦公司是否存在逾期完工的情形，是否应承担逾期完工的违约责任；三、如三邦公司应承担责任，一审法院对违约金的认定是否正确；四、如三邦公司在本案中应负有债务，罗汉屏是否应对三邦公司的债务承担连带责任。关于焦点一。三邦公司主张其未取得建筑装饰工程设计与施工资质，案涉《施工合同书》无效。本院认为，《施工合同书》明确约定三邦公司必须要有装修资质方可施工，三邦公司和天美新公司均盖章确认。同时，三邦公司、天美新公司均确认三邦公司在签订《施工合同书》时提交过中国室内装修协会颁发的装修资质证书，也即三邦公司确认具有行业协会颁发的资质证书。现三邦公司又以其自身无资质证书为由主张案涉《施工合同书》无效，违背诚实信用原则，故本院不予支持。关于焦点二。三邦公司主张其无需承担逾期完工的违约责任。《施工合同书》约定85天工期于合同签订之日（2016年10月24日）起计算。天美新公司主张从2016年12月29日签订补充协议书之日起计算85天工期，有利于三邦公司，本院予以确认。因此，扣除双方合同约定的春节假期延误20天，如无其他原因，三邦公司应当至2017年4月13日完工，一审法院对此认定是正确的。现直至天美新公司于2017年9月12日发出解除合同的函件时，三邦公司尚未完成案涉工程的装修工作，超出了合同约定的完工时间。三邦公司主张其无需承担逾期完工的违约责任，则应举证证明存在约定及法定的应当顺延工期的事由。三邦公司上诉主张案涉工程未取得建设工程施工许可证，现场不符合施工条件，导致工期延误。本院分析如下：首先，三邦公司在签订《施工合同书》之后直至本案二审前，均未提出案涉装修工程未取得建设工程施工许可证而导致工期延误的主张。同时，三邦公司与天美新公司均确认在施工过程中，均未提及施工许可证的问题。三邦公司在一审中主张施工延误的五个原因，并明确除此之外无别的原因，而这五个原因并未涉及施工许可证的问题。由此可知，三邦公司在施工前后均未以案涉工程无建设工程施工许可证为由要求顺延工期。其次，《施工合同书》第五条第十款显示“乙方承接此装修工程前已到工地现场多次详尽勘查，已充分了解工地位置、情况、道路、储存空间、装卸限制及任何其他足以影响承包价及工期的情况，任何因忽视或误解工地情况导致的索赔或工期延长将不能成立。”由此可知，三邦公司在签订《施工合同书》时已多次详尽勘查现场，已经了解了工地情况，其再以施工现场不符合条件为由否定其工期延误的责任，与上述合同条款约定相悖。综上，三邦公司有关案涉工程未取得建设工程施工许可证，导致工期延误的主张，缺乏充足的依据，本院不予采纳。三邦公司主张其他非三邦公司承包工程迟延完工导致其不能正常施工。从《关于天美新办公楼装修短暂停工的相关沟通事项》可知，三邦公司确认在2017年5月1日至5日期间停工的原因“归根到底”在于其施工管理不到位及自身资金紧张所致，并愿意承担责任。三邦公司主张《关于天美新办公楼装修短暂停工的相关沟通事项》并非其真实意思表示，系其为获得第四期工程款而不得以盖章确认的，但缺乏证据予以证明，本院不予认可。因此，一审法院认定延误工期是客观存在的，并无不当。虽然《关于天美新办公楼装修短暂停工的相关沟通事项》提及“由于其他现场细分工程（如：空调/洁具等）的影响”，但是这仅为三邦公司的陈述，并未得到天美新公司的确认。因此，本院不采信三邦公司有关非其承包工程迟延完工导致其不能正常施工的主张。此外，一审法院对三邦公司在一审提出的延误工期理由的分析认定，说理详尽，论述充分，本院不再赘述并予以确认。综上，本院认定三邦公司在客观上存在迟延完工的情形，应当承担违约责任。关于焦点三。扣除双方约定春节假期顺延工期20天以及一审酌情支持增加工程顺延的10天工期，三邦公司最迟应于2017年4月23日完成施工，但是其直至天美新公司2017年9月12日发出解除合同通知时仍未完成施工，应承担逾期142天完工的违约责任。双方签订的合同第十二条第二款第2项可知，每延期一天，三邦公司应按合同总价的5‰向天美新公司支付违约金。据此，一审法院认定三邦公司应向天美新公司支付相应的工期延误违约金，并无不当。三邦公司主张案已完工程量作为计算违约金的基数，缺乏依据。三邦公司主张违约金过高，要求调低违约金，但未提交证据加以证明，一审法院不予采纳并无不当。至于天美新公司主张的中途退场违约金，因该违约金与逾期完工的违约金在性质上存在重合，且其主张的金额低于逾期完工的违约金，故一审法院对其该项诉请不予支持，是正确的。关于焦点四。三邦公司为一人有限责任公司，罗汉屏作为三邦公司唯一股东。罗汉屏未举证证明三邦公司财产独立于其个人财产，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，一审法院认定罗汉屏应当对三邦公司的上述债务承担连带责任，是正确的。综上，上诉人天美新公司、三邦公司、罗汉屏的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15652.48元（已由东莞市三邦装饰工程有限公司、罗汉屏预交11352.48元，已由东莞市天美新自动化设备有限公司预交4300元），由东莞市三邦装饰工程有限公司、罗汉屏负担11352.48元，由东莞市天美新自动化设备有限公司负担4300元。本判决为终审判决。审判长  张善华审判员  王相东审判员  殷莉利二〇二〇年十一月二十日书记员  胡运科卢淑霞附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。