广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民终4822号上诉人（原审原告）：刘光兵，男，1970年10月19日出生，汉族，住湖北省枣阳市。被上诉人（原审被告）：中山佳宁皮具制品有限公司，住所地广东省中山市火炬开发区********之一，统一社会信用代码914***********439F。法定代表人：劳剑宁，该公司总经理。委托诉讼代理人：王彦敏，广东维纳律师事务所律师。上诉人刘光兵因与被上诉人中山佳宁皮具制品有限公司（以下简称中山佳宁公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2020）粤2071民初4598号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘光兵上诉请求：一、判令中山佳宁公司按9000元作为加班费计算基数，向刘光兵支付2019年2月12日至2019年10月31日期间的延长工作时间、休息日、法定节假日加班费合计68095元；二、判令中山佳宁公司向刘光兵支付由于无效合同导致工资收入损失赔偿金17024元；三、判令中山佳宁公司向刘光兵支付解除劳动合同赔偿金17045元；四、判令由于中山佳宁公司原因导致刘光兵没有领到失业保险金、生活无保障10000元。事实和理由：请求审判员关注以下事实：第一，中山佳宁公司提供的合同是造假合同，是采取欺诈手段订立，不能作为有效证据。一审判决认定的事实是“劳动合同约定的工作职位及工资标准与实际不一致”，而劳动合同并没有清楚写明正常工作时间工资。第二，中山佳宁公司提供的是造假的工资单，并且存在偷税漏税的违法行为，不能作为有效证据，理由如下：银行的工资流水和工资单不一致；中山佳宁公司财务经理陈伟提供的工资计算公式和工资单不一致；工资单上的奖金、津贴随意填写。第三，中山佳宁公司提供的辞工书的离厂时间违反劳动法规定不能作为有效证据，明显的是在刘光兵本人被胁迫的情况下写的，并且辞工书内容和录音相印证。第四，关于录音，一审书记员阻止了本人的申请司法鉴定，并且法庭上没有充分质证，录音地点在佳宁厂，有考勤证据。第五，刘光兵在法庭上指证中山佳宁公司证据造假，一审判决没有记录。第六，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释》第6条，刘光兵在一审增加的诉讼请求应当合并审理。中山佳宁公司辩称,刘光兵的上诉请求无事实依据和法律依据，请求维持原判。第一，双方签订的劳动合同合法有效，并已实际履行。双方均具有完全民事行为能力，劳动合同内容不违反法律强制性规定，系双方真实意思表示；刘光兵作为完全民事行为能力人，对合同约定的权利义务，特别是关于正常工作时间工资、加班费的约定能够也应当辨识其准确含义，而劳动合同中对于刘光兵的工作内容、正常工作时间工资、延长工作时间期间工资、以及其他权利义务均作出明确约定，中山佳宁公司也按照约定向刘光兵支付了工资福利，并未侵犯其取得劳动报酬的合法权益，刘光兵也未提出过异议，均在工资单上予以签字确认。第二，刘光兵按照9000元基础工资支付加班费的诉求无事实和法律依据。中山佳宁公司以劳动合同约定的正常工作时间工资1720元为基数，在工资表中分项列明刘光兵延长工作时间和加班时数，按照法定标准向刘光兵足额支付了其上述期间工资，既不违反法律强制性规定也不违反合同约定，而刘光兵对上述计算标准均签字确认，从未提出过异议；刘光兵主张的9000元基础工资实质是其应聘时对工资总额的预期，即使其提交的聊天记录真实性得到确认，按照一般人的正常理解，中山佳宁公司工作人员回复的9000元工资应是包含加班费、绩效奖等工资福利在内的工资总额；退一步讲，如果刘光兵认为基础工资为9000元，即应在劳动合同中予以明确，或者在签收工资单时及时提出异议。第三，劳动合同系刘光兵单方提出解除，非双方协议解除，更非中山佳宁公司违法解除，刘光兵要求中山佳宁公司支付解除劳动合同赔偿金、无效合同导致工资收入损失赔偿金、维权期间误工费无事实和法律依据，至于维权误工费的主张更无事实和法律依据。刘光兵向一审法院起诉请求：1.判令由于中山佳宁公司原因导致《劳动合同》无效；2.判令中山佳宁公司按9000元作为加班费计算基数，向刘光兵支付2019年2月12日至2019年10月31日期间的延长工作时间、休息日、法定节假日加班费合计68095元；3.判令中山佳宁公司向刘光兵支付由于无效合同导致工资收入损失赔偿金17024元；4.判令中山佳宁公司向刘光兵支付解除劳动合同赔偿金17045元；5.判令中山佳宁公司承担刘光兵维权期间的误工费10000元。一审庭审中，刘光兵变更诉求4为判令中山佳宁公司支付刘光兵解除劳动合同经济补偿金17045元。一审法院认定事实：刘光兵是中山佳宁公司员工，于2019年2月12日入职，双方已签订期限自2019年2月12日起至2021年2月11日止的书面劳动合同，劳动合同约定刘光兵任技术部文职工作，试用期满后正常工作时间工资为1720元/月。刘光兵确认劳动合同系其所签，但约定的工作职位及工资标准与实际不一致，其工作职位应为技术部主管，工资标准应为9000元。2019年10月22日，刘光兵向中山佳宁公司提交辞职申请书，以回家为由向中山佳宁公司提出辞职申请，后上班至2019年10月31日17时30分。中山佳宁公司确认刘光兵上班至2019年10月31日，双方于当日解除劳动合同。双方对解除劳动合同原因存在争议。中山佳宁公司主张刘光兵以个人原因离职，刘光兵则主张系中山佳宁公司经理孙灯迁于2019年10月17日要求其辞工并提交离职申请书，双方经协商一致后其才同意提交上述辞职申请书，故是由中山佳宁公司提出，双方协商一致解除劳动合同，中山佳宁公司应支付解除劳动合同经济补偿金。刘光兵提交手机录音及微信聊天记录拟证实其主张，经查，手机录音显示的录音日期为2019年10月17日，收录有两人的关于提交辞工书、工资结算及赔偿的谈话内容，有提及“佳宁厂”、“刘光兵”“孙灯迁”等信息，但未能反映录音地点、谈话人员的真实身份及谈话人系代表中山佳宁公司进行谈话。中山佳宁公司不确认录音的真实性。另查，微信聊天记录显示，刘光兵与“David(陆卫华)”（以下简称陆）的聊天记录，主要为2018年12月24日，陆发来“你好刘先生，暂有几点需要和你再确认，1.接下来是否公司定哪天面试你都可以过来面试？2.你目前是否已离职了，还是要年后才能到公司上班？3.你的薪酬范围大约在RMB8000-10000之间是否无问题？”刘光兵回复“陆生，你好，谢谢你的提问，我就按顺序回复吧。1.是的。2.还在职，计划年后上班。3.税后9000元/月。刘光兵与微信昵称为David，微信号为David-2537113553，备注为“David佳宁财务经理”（以下简称陈）的聊天记录，2019年11月10日，刘光兵问“少发了我工资，是咋回事啊”，陈回“少发你工资？”刘光兵说“反正咱也走了。1600”，陈问“少1600是什么的？”刘光兵说“孙灯迁答应的不扣咱的钱哦。2个月，总共少了1600”。2019年11月11日，陈发来“＝（9000底薪＋400津贴＋180或是津贴）/26×25＋150全勤-288个人社保＝9074”，刘光兵说“2个月都是全勤”，陈说“恩，你这2都是全勤，但9月、10月实际出勤天数都是25天的，全公司所有人都是25天的。”刘光兵说“那为啥子还要扣我钱呢？”，陈说“你理解有点差异吧，没有扣钱”。群名为“柬埔寨各部门主管工作14人小组群”的微信群显示，2019年3月24日，刘光兵加入该群。群名为“柬埔寨各部门主管工作17人小组群”的微信群显示，2019年10月22日，刘光兵被“David(陆卫华)”移出群聊。中山佳宁公司不确认以上微信聊天记录的真实性，并主张即使真实，其中关于刘光兵工资水平的表述是对其总体工资的谈论，且微信聊天的对象也并非中山佳宁公司的法定代表人或者负责人，其意思表示不能代表公司。刘光兵主张其解除劳动合同前月平均工资为9508元，依据是8个月的工资结算单；中山佳宁公司主张刘光兵解除劳动合同前月平均工资为9044元，依据是刘光兵签收的工资单。刘光兵在2019年2月至9月期间存在延长工作时间312小时，休息日加班303小时及2019年10月存在延长工作时间39小时，休息日加班32小时的事实，中山佳宁公司已按1720元/月的标准足额支付刘光兵在职期间的延长工作时间及休息日加班工资。刘光兵与中山佳宁公司关于解除劳动合同一案，刘光兵仲裁请求为：一、解除劳动合同的经济补偿金9000元；二、2019年2月12日至同年10月31日期间延长工作时间、休息日及法定节假日加班工资合计60334元。后，中山市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月19日作出中劳人仲案字【2020】325号终局仲裁裁决（以下简称案涉仲裁裁决）：一、中山佳宁公司须于本裁决生效后即支付刘光兵2019年2月至同年10月期间清明节、劳动节、端午节及国庆节（1天）的法定节假日加班工资949.44元；二、驳回刘光兵其余仲裁请求。刘光兵不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。中山佳宁公司未在规定期限内申请撤销案涉仲裁裁决，并已将案涉仲裁裁决第一项加班工资949.44元支付给刘光兵。庭审中，刘光兵及中山佳宁公司均确认双方解除劳动合同的时间为2019年10月31日，但刘光兵主张实际是其与中山佳宁公司协商确认解除劳动关系的，而中山佳宁公司主张系刘光兵主动提出辞职而解除。面对一审法院询问“若如刘光兵所述，双方系协商一致后解除，为何在辞职申请书你方载明是因为回家的原因自愿向公司提出辞职？”的问题时，刘光兵回答“中山佳宁公司叫我写离职原因我就写了，因我怕扣我的钱。”诉讼中，双方当事人共同向一审法院提出申请，要求给予1个月的时间让双方庭外和解，一审法院予以准许。期限届满之后，双方未能达成调解协议。一审法院认为，本案为劳动合同纠纷。本案的争议焦点为：一、中山佳宁公司与刘光兵解除劳动合同的原因；二、中山佳宁公司是否拖欠刘光兵2019年2月12日至2019年10月31日期间延长工作时间、休息日、法定节假日加班费。对此，作如下分析：关于焦点一。刘光兵及中山佳宁公司均确认双方解除劳动合同的时间为2019年10月31日，予以确认。刘光兵主张实际是其与中山佳宁公司协商确认解除劳动关系的，并提交了录音，但录音虽有关于提交辞工书、工资结算及赔偿的谈话内容，亦有提及“佳宁厂”、“刘光兵”、“孙灯迁”等信息，但未能反映录音地点、谈话人员的真实身份及谈话人系代表中山佳宁公司进行谈话，中山佳宁公司亦不确认录音的真实性，且刘光兵未能提交其他证据予以佐证，故对刘光兵该主张不予采信。中山佳宁公司主张系刘光兵主动提出辞职而解除，并提交了辞职申请书，辞职申请书载明刘光兵系因以“回家”为由，刘光兵确认辞职申请书系其书写的，刘光兵作为完全民事行为能力人理应清楚其书写辞职申请书的相应法律后果，故采信辞职申请书的效力，从而采信中山佳宁公司的主张，认定刘光兵与中山佳宁公司的劳动合同因刘光兵提出辞职而解除，对刘光兵主张中山佳宁公司支付解除劳动合同经济补偿金17045元的诉讼请求不予支持。关于焦点二。刘光兵与中山佳宁公司签订的劳动合同约定了正常工作时间工资标准为1720元/月，刘光兵主张中山佳宁公司应按9000元作为加班费计算基数向刘光兵支付2019年2月12日至2019年10月31日期间，延长工作时间，休息日，法定节假日的加班费，但其提交的微信聊天记录未能反映聊天对方的身份情况，中山佳宁公司亦不予确认，且，即使微信聊天记录属实，微信聊天内容亦未能反映刘光兵与中山佳宁公司约定加班工资的计算基数为9000元，故，对刘光兵主张应以9000元每月的基数计算其加班工资的意见不予采纳。刘光兵签名确认的2019年2月至9月工资表中反映中山佳宁公司系按照1720元/月（即9.89元/小时）的标准计发刘光兵延长工作时间及休息日加班工资，刘光兵确认工资表的真实性，亦未对此明确提出异议，故认定刘光兵的加班工资计算基数为1720元/月（即9.89元/小时）。刘光兵及中山佳宁公司均确认仲裁查明的刘光兵2019年2月至9月期间存在延长工作时间312小时，休息日加班303小时即2019年10月存在延长工作时间39小时，休息日加班32小时的事实，又鉴于中山佳宁公司已按1720元/月的标准足额支付刘光兵在职期间的延长工作时间及休息日加班工资，故刘光兵主张中山佳宁公司支付2019年2月至10月期间延长工作时间及休息日加班工资的诉求缺乏事实依据，不予支持。至于刘光兵在职期间的法定节假日加班工资的问题，由于仲裁已裁决中山佳宁公司须于本裁决生效后即支付刘光兵2019年2月至同年10月期间清明节、劳动节、端午节及国庆节（1天）的法定节假日加班工资949.44元，中山佳宁公司已将案涉仲裁裁决第一项加班工资949.44元支付给刘光兵，予以确认。关于刘光兵主张由于中山佳宁公司原因导致《劳动合同》无效及判令中山佳宁公司向刘光兵支付由于无效合同导致工资收入损失赔偿金17024元的诉讼请求，因未经过仲裁前置程序，不予处理。另，关于刘光兵主张中山佳宁公司承担刘光兵维权期间的误工费10000元的诉讼请求，缺乏依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：驳回刘光兵的诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取为5元（刘光兵已预交），由刘光兵负担。二审中，当事人没有提交新证据。对于本案争议事实，本院认定如下：一审庭审时，中山佳宁公司提交的刘光兵劳动合同中“四、劳动报酬”约定“试用期满月正常工作时间工资定为1720元……正常工作时间工资不低于本市最低工资标准”；有刘光兵签名确认的工资结算单显示，其于2019年7月至10月的工资分别为9600元、9810元、9074元、9074元。刘光兵确认上述证据的真实性，只是抗辩称劳动合同约定的工资标准与实际工资标准不一致。经法庭询问，刘光兵称其离职前的平均工资是9508元，“是根据工资结算单的8个月，按照上面算的”。另外，刘光兵提交的银行流水显示，其于2019年9月至11月收取最后四个月工资，由户名为“中*司”的银行账户分别转入5600元、5310元、4574元、9074元，且前三笔工资汇入的同一天均有另一固定银行账户再分别汇入4000元、4500元、4500元，即其收取工资日的收入金额为9600元、9810元、9074元、9074元，与其签名确认的工资结算单所载明工资金额相符。二审期间，经本院询问，刘光兵明确表示不同意调解，双方未就二审争议事项达成调解。本案一审其他查明事实具有证据支持，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：一、一审增加的诉讼请求应否合并审理；二、二审增加的诉讼请求应如何处理；三、关于加班费的认定是否正确。关于焦点一。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”规定，刘光兵于一审增加的诉讼请求与本案诉讼请求并不具有不可分性，应当先经另行申请仲裁，一审由此不予处理正确，本院予以维持，刘光兵关于判令中山佳宁公司支付由于无效合同导致工资收入损失赔偿金17024元的上诉主张不能成立。关于焦点二。本案中，刘光兵关于支付解除劳动合同赔偿金17045元的诉讼请求已经于一审庭审中撤回，变更为请求支付解除劳动合同经济补偿金，两者虽然金额一样，但主张的法律事实、法律依据均不同，实际为不同的诉讼请求，同时刘光兵于二审请求赔偿由于中山佳宁公司原因导致其没有领到失业保险金、生活无保障的10000元也属于新的诉讼主张，故刘光兵于二审提出的第二、四项上诉请求并未经过一审审理，实为在二审增加诉讼请求，而且上述增加的诉讼请求没有经双方当事人达成调解，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条第一款“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉”的规定，上述增加的诉讼请求不属本案二审审理范畴，本院依法不作审查。关于焦点三。本案劳动合同明确约定刘光兵试用期满后月正常工作时间工资定为1720元，刘光兵称劳动合同并无明确约定的上诉意见与事实不符，本院不予采纳。对于中山佳宁公司提交的有刘光兵签名确认的工资结算单，刘光兵已于质证时确认证据的真实性，且在陈述其所主张的平均月工资时表示是根据该工资结算单计算，应认定其已确认工资结算单所载情况属实，且根据其所提交的银行流水情况，其最后四个月收取月收入金额与工资结算单所载实发工资金额相符，并不存在其所述的实际不一致情况，故其关于工资结算单造假而应不予采纳的上诉意见不能成立。至于刘光兵称中山佳宁公司的工资结算单偷税漏税是否属实，并非本案审理范围，本院依法不予审查。因此，刘光兵关于按9000元作为加班费基数计付其68095元的上诉主张缺乏依据，本院不予支持。综上所述，刘光兵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘光兵负担。本判决为终审判决。审判长  吴朝晖审判员  管晓明审判员  林天华二〇二〇年十一月五日书记员  陈小瑶