内蒙古自治区扎兰屯市人民法院刑事判决书（2020）内0783刑初260号 公诉机关内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院。被告人陈某，男，1981年10月6日出生于黑龙江省齐齐哈尔市，汉族，初中文化，住所黑龙江省齐齐哈尔市。曾因殴打他人，于2018年7月20日被齐齐哈尔市公安局富拉尔基分局行政拘留3日。因本案，于2020年9月10日被抓获，因涉嫌犯非法经营罪，于2020年9月12日被扎兰屯市公安局刑事拘留，2020年9月24日经扎兰屯市人民检察院批准逮捕，同日被扎兰屯市公安局执行逮捕。现羁押于扎兰屯市看守所。内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院以扎检刑诉〔2020〕40号起诉书指控被告人陈某犯非法经营罪，于2020年11月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院指派检察员赵晓刚、韩佳良出庭支持公诉，被告人陈某到庭参加诉讼。现已审理终结。内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院指控，2020年9月10日，被告人陈某未经烟草专卖行政主管部门许可，在内蒙古自治区扎兰屯市某某食杂店以人民币5 000元的价格收购中华牌双中支型香烟10条。2020年9月10日，陈某未经烟草专卖行政主管部门许可，在内蒙古自治区扎兰屯市某某商店以人民币10 860元的价格收购南京九五至尊细支型香烟5条、南京九五至尊型香烟3条、黄金叶牌天叶型香烟4条、中华牌金中支型香烟1条。2020年9月10日，陈某未经烟草专卖行政主管部门许可，在内蒙古自治区扎兰屯市某某商店以人民币7 240元的价格收购冬虫夏草牌双中支型香烟12条、中华牌双中支型香烟3条、中华牌金中支型香烟2条。2020年9月10日，陈某未经烟草专卖行政主管部门许可，在内蒙古自治区扎兰屯市某某商店以人民币23 455元的价格收购南京牌红色香烟75条、利群牌新版香烟40条、长白山牌迎春中支型香烟50条、中华牌双中支型香烟7条、中华牌金中支型香烟2条。2020年7月份的一天，陈某未经烟草专卖行政主管部门许可，在黑龙江省某某蔬菜水果商店以人民币700元的价格收购利群牌普通型香烟5条。2020年7月份的一天，陈某未经烟草专卖行政主管部门许可，在黑龙江省某某食杂商店以人民币3 800元的价格收购利群牌云端型香烟4条。2020年7月份的一天，陈某未经烟草专卖行政主管部门许可，在黑龙江省某某食杂商店以人民币1 800元的价格收购黄金叶牌香烟2条。2020年7月份的一天，陈某未经烟草专卖行政主管部门许可，在黑龙江省某某食杂商店以人民币700元的价格收购利群牌普通型香烟5条。2020年8月份的一天，陈某未经烟草专卖行政主管部门许可，在黑龙江省某某日用品商店以人民币1 200元左右的价格收购利群牌普通型香烟5、6条，白沙牌普通型香烟4、5条。2020年8月份的一天，陈某未经烟草专卖行政主管部门许可，先后两次在黑龙江省某某蔬菜综合商店以人民币4 720元的价格收购中华牌双中支型香烟3条、中华牌细中支型香烟3条、白沙牌软和天下型香烟1条、黄鹤楼牌1916型香烟1条。2020年9月初的一天，陈某未经烟草专卖行政主管部门许可，在黑龙江省某某食杂商店以人民币660元的价格收购利群牌香烟2条、冬虫夏草牌香烟1条。2020年9月初的一天，陈某未经烟草专卖行政主管部门许可，在黑龙江省某某食杂商店以人民币2 600元的价格收购中华牌双中支香烟1条、中华牌细中支香烟1条、白沙牌软和天下型香烟1条、利群牌普通香烟5条。被告人陈某到案后自愿如实供述自己的罪行。公诉机关认为，被告人陈某未经许可，经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈某自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议对被告人陈某判处有期徒刑6至9个月，并处罚金。公诉机关提交了物证汽车1辆、手机1部、扣押的香烟，书证案件移送函、案件交接书、举报记录表、户籍证明、归案情况说明、微信截图、银行交易明细、说明、行政处罚决定书，证人苗某、王某、温某等人的证言，辨认笔录，鉴别检验报告及被告人陈某的供述与辩解等证据。被告人陈某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人陈某为向他人销售而收购香烟，总价值共计人民币62 735元。本院认为，被告人陈某违反《中华人民共和国烟草专卖法》的规定，无烟草专卖许可，倒卖烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人陈某到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，有悔罪表现，具有法定及酌定从轻处罚情节，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五款、第三条第一款第（一）项、第四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人陈某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2020年9月10日起至2021年5月9日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳。）二、扣押在案的南京牌（红）香烟七十五条、南京牌细支九五至尊型香烟五条、南京牌软九五至尊型香烟三条、利群牌新版香烟四十条、长白山牌迎春中支型香烟五十条、中华牌双中支型香烟二十条、中华牌金中支型香烟五条、冬虫夏草牌双中支型香烟一十二条、黄金叶牌天叶型香烟予以没收，由扣押机关内蒙古自治区扎兰屯市烟草专卖局上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼伦贝尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长 马 维 峰审 判 员 李  英人民陪审员 季 可 心二〇二〇年十一月二十四日 书 记 员 刘 清 莲附：本判决所依据的相关法律第二百二十五条 违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条 对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：  （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；  （二）被告人违背意愿认罪认罚的；  （三）被告人否认指控的犯罪事实的；  （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；  （五）其他可能影响公正审判的情形。  人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款  违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条 非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：  （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；  （二）非法经营卷烟二十万支以上的；  （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。  具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：  （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；  （二）非法经营卷烟一百万支以上的。第四条 非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：  （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；  （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；  （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；  （四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；  （五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。