福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽02民终3771号 上诉人（原审被告）：北京城建亚泰建设集团有限公司，住所地北京市朝阳区东土城路**。 法定代表人：曹国章，董事长。 委托诉讼代理人：马森凌，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：厦门固德建材有限公司，住所地福建省厦门市同安区凤南农场土楼村新宫。 法定代表人：柯淮诚，总经理。 委托诉讼代理人：张善建，福建同翔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：俞琳林，福建同翔律师事务所律师。 上诉人北京城建亚泰建设集团有限公司（以下简称城建亚泰）因与被上诉人厦门固德建材有限公司（以下简称固德公司）买卖合同纠纷一案，不服福建省厦门市同安区人民法院（2020）闽0212民初1079号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月18日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2020年9月3日公开开庭审理了本案。上诉人城建亚泰的委托诉讼代理人马森凌、被上诉人固德公司的委托诉讼代理人俞琳林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 城建亚泰上诉请求：1.解除双方签订的买卖合同；2.撤销一审判决，改判由固德公司自行承担律师费、保险费、保全费；3.固德公司支付城建亚泰违约金115559元。事实与理由：固德公司在履约过程中多次未及时供货，违约在先，耽误城建亚泰施工进度，并给城建亚泰造成停窝工损失115559元。 固德公司辩称：1.城建亚泰关于解除合同及请求固德公司支付违约金，属于另行起诉范畴，不属于本案上诉审查范围；2.固德公司有权请求城建亚泰支付律师费、保险费、保全费。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 固德公司向一审法院起诉，请求判令城建亚泰：1、支付货款1406343.43元及违约金（违约金以1406343.43元为基数按日万分之五的标准自2020年1月30日起计算至实际付款之日止，暂计至2020年3月31日为42893.47元）；2、承担本案律师代理费41700元（以上两项暂合计为1490936.9元）；3、承担本案案件受理费、保全费、保函费。 一审法院认定事实如下：2018年9月9日，固德公司（乙方、供方）与城建亚泰（甲方、需方）就福建厦门抽水蓄能电站工程签订一份《厦门市预拌混凝土买卖合同》，合同就预拌混凝土强度等级、数量、单价、预拌混凝土交货期限、地点及验收、预拌混凝土质量、技术要求、交货检验及验收资料交接、使用泵送混凝土及其他附加费、预拌混凝土结算及付款方法、甲方的责任和义务、乙方的责任和义务、保证及违约责任等条款进行约定。该合同“一、预拌混凝土强度等级、数量、单价”约定“…砼单价：按供应当月厦门市建设工程造价网公布相对应的商品砼（含税）信息价结算，其他结算条件按合同约定结算…”；“五、预拌混凝土结算及付款方法”约定“5.1货款结算：乙方根据甲方现场签认的《发货单》，编制当月《预拌混凝土结算明细表》提供给甲方，作为货款结算依据，甲方应指派工地验收人对《预拌混凝土结算明细表》进行确认。若甲方对乙方编制的《预拌混凝土结算明细表》有异议应当在五日内向乙方书面提出，逾期视为确认乙方编制的《预拌混凝土结算明细表》。若甲方拒绝签收《预拌混凝土结算明细表》或签收后未按合同约定付款时间支付预拌混凝土货款，则乙方有权停止供应混凝土，并要求甲方立即付清已供所有混凝土货款。……5.3付款方式：合同签定后，Ａ、供货期限不足一个月，则在该工程项目供货结束后第15天内一次性结清货款；Ｂ、供货期限超过一个月，则按月结算，结算日为当月25日，结算日后25个工作日内甲方支付该月所供混凝土的100%货款”；“八、保证及违约责任”约定“…8.5甲方应按本合同规定，按时支付乙方应得的混凝土货款。如因甲方未按合同规定执行，逾期未支付乙方混凝土货款，乙方有权停止供应混凝土，且如果存在单价下浮的优惠条件，乙方有权取消该项目所有混凝土优惠条件，并自逾期付款之日起，甲方应按取消优惠条件后计算的混凝土货款总额的日万分之五的标准向乙方支付逾期付款违约金。在停止供应混凝土期间，甲方不得向第二家搅拌站（包括原已一齐供应同一工程的其他搅拌站）要求供应混凝土，否则应向乙方支付合同总价款20%的违约金；…8.7若甲方未按合同约定支付混凝土货款，而导致通过法律程序追索债权时，甲方应承担因此而产生的一切相关费用（含诉讼费、保全费、鉴定费、乙方律师代理费等）。”双方均在该合同上加盖各自的合同专用章予以确认。同日，城建亚泰向固德公司出具一份工地验收人确认书。该份确认书明确唐辉、李卫利为城建亚泰承建的福建厦门抽水蓄能电站工程（合同编号：×××36）预拌商品混凝土发货单及《预拌混凝土结算明细表》工地验收人。唐辉、李卫利并在该份确认书上留存签名。 自2018年9月10日起至2019年12月18日，固德公司依约向城建亚泰供应混凝土。固德公司向城建亚泰发出了自2018年9月起至2018年12月，自2019年5月起至2019年12月共计12份的月度《预拌混凝土结算明细表》。城建亚泰均由其公司人员唐辉在每份《预拌混凝土结算明细表》底部的“需方确认”签名并加盖内容为“北京城建亚泰建设集团有限公司厦门项目经理部”的印章确认。每份《预拌混凝土结算明细表》均载明混凝土标号、规格、供应日期、施工部位、供应数量（m³）、结算单价（元/m³）、金额、累计供应量、累计应收款、累计已付款等内容。2019年12月的《预拌混凝土结算明细表》载明“…截止2019年12月25日止累计供应量：14506.5m³，累计应收款：7073711.01元，累计已收款：5667367.58元。未收款金额人民币壹佰肆拾零万陆仟叁佰肆拾叁元肆角叁分（￥1406343.43元）。备注1、本单作为累计至上述截止日期双方供应混凝土总结算最终正式凭证，具有法律效力。2、以送货单所载明规格、数量、经核对确认后，按合同约定支付货款，不得以任何理由异议。3、本单送需方后若有异议，请于结算确认表送到之日起三日内提出，否则以此单作为结算确认依据。…”。 2019年3月31日，固德公司与福建同翔律师事务所签订委托代理合同，约定福建同翔律师事务所接受固德公司的委托，指派张善建、俞琳林律师为固德公司与城建亚泰买卖合同纠纷案的一审阶段代理人，律师代理费为41700元。2020年4月7日，固德公司向大家财产保险有限责任公司厦门分公司转账支付了保险费4472.81元。2020年4月9日，大家财产保险有限责任公司厦门分公司向固德公司开具了本案的诉讼财产保全责任保险保险单，明确保费为4472.81元。同日，安邦财产保险股份有限公司厦门分公司亦向固德公司开具了一张厦门增值税普通发票，载明价税合计4472.81元。固德公司亦缴交了诉讼保全费5000元。2020年5月11日，福建同翔律师事务所向固德公司开具一张厦门增值税普通发票，载明律师代理费为41700元。2020年5月12日，固德公司向福建同翔律师事务所转账支付了律师代理费41700元。 一审法院认为，固德公司与城建亚泰签订的《厦门市预拌混凝土买卖合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。《厦门市预拌混凝土买卖合同》已对预拌混凝土强度等级、数量、单价、预拌混凝土交货期限、地点及验收、预拌混凝土质量、技术要求、预拌混凝土结算及付款方法、双方的责任和义务、保证及违约责任等进行了明确约定，双方均应依约如实按时履行合同义务。合同明确约定，供货期限超过一个月的结算日为当月25日，结算日后25个工作日内甲方支付该月所供混凝土的100%货款。根据固德公司举示的《预拌混凝土结算明细表》，足以证实固德公司与城建亚泰对于固德公司截至2019年12月25日供应的预拌混凝土货款结算金额为7073711.01元。城建亚泰依约应于2020年2月7日（2019年12月25日结算日后25个工作日）之前向固德公司付清货款7073711.01元。城建亚泰仅向固德公司付款累计5667367.58元，明显已逾期支付，固德公司诉请城建亚泰支付货款1406343.43元，合法有据，城建亚泰亦予以确认，予以支持。至于违约金，因城建亚泰显已逾期支付，固德公司有权要求城建亚泰承担合同约定的逾期付款违约责任，依法将违约金调整为自逾期之日即自2020年2月8日起按日万分之五计付至实际付款之日止。至于城建亚泰关于固德公司未及时供应混凝土造成城建亚泰损失且城建亚泰无需承担违约金的答辩意见，缺乏依据，不予采信。关于固德公司诉请的律师代理费。《厦门市预拌商品混凝土买卖合同》明确约定：若甲方（城建亚泰）未按合同约定支付混凝土货款，而导致通过法律程序追索债权时，甲方应承担因此而产生的一切相关费用（含诉讼费、保全费、鉴定费、乙方律师代理费等）。固德公司诉请律师代理费41700元，有其举示的委托代理合同、厦门增值税普通发票、中国农业银行进账单予以证实，合法有据，予以支持。固德公司诉请的诉讼保全保险费4472.81元，有其举示的保单、厦门增值税普通发票、中国农业银行进账单予以证实，固德公司可以通过保险公司出具保单保函的形式为诉讼保全提供担保，而非必须以自己的财产或他人的财产进行担保，因城建亚泰违约而引起本案诉讼，固德公司向保险公司交纳的诉讼保全保险费系固德公司支出的合理必要费用，属于固德公司的损失部分，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款及《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条之规定，固德公司的该项诉请，合法有据，予以支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百条第二款，《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条之规定，判决：一、城建亚泰于判决生效之日起十五日内向固德公司支付货款1406343.43元及违约金（违约金自2020年2月8日起按日万分之五计付至实际付款之日止）；二、城建亚泰公司于判决生效之日起十五日内向固德公司支付律师代理费41700元、诉讼保全保险费4472.81元、保全费5000元；三、驳回固德公司的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。 本院认为，固德公司与城建亚泰签订的讼争合同，对双方具有约束力，双方均应按照约定履行各自义务。合同签订后，固德公司依约供货，经双方确认城建亚泰尚欠货款1406343.43元未付，已构成违约，应承担相应的违约责任。双方合同约定，若城建亚泰未按约定付款导致固德公司通过法律程序追索时，城建亚泰应承担因此产生的一切费用。故固德公司请求城建亚泰支付律师费、保险费、保全费，有合同依据，一审法院予以支持并无不当。城建亚泰主张固德公司自行承担该费用，缺乏依据，本院不予支持。城建亚泰上诉请求解除合同及固德公司支付违约金，但其在一审中并未提出反诉，固德公司辩称该主张属于另行起诉的范畴，有事实及法律依据，本院予以采纳。 综上所述，城建亚泰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3634.6元，由北京城建亚泰建设集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员 师 光 二〇二〇年十一月五日 书记员 许歆歆 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。