山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终6285号上诉人（原审原告、被告）：于峰，男，1987年10月7日出生，汉族，住海阳市。委托诉讼代理人：马翰林，海阳和顺法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告、原告）：海阳昆仑木业有限公司，住所地海阳市经济开发区洛杉矶路**。法定代表人：张秀英，经理。委托诉讼代理人：赵桂欣，山东宁欣英辉律师事务所律师。上诉人于峰因与被上诉人海阳昆仑木业有限公司（以下简称昆仑公司）劳动争议一案，不服山东省海阳市人民法院（2019）鲁0687民初5909号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。于峰上诉请求：一、撤销山东省海阳市人民法院（2019）鲁0687民初5909号民事判决，依法改判昆仑公司支付于峰经济补偿金、加班费或发回重审。二、诉讼费用由昆仑公司承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。于峰离职虽签有离职申请表，但根本原因是因为昆仑公司在2019年3月末、4月初已经开始计划陆续搬往国外，于峰无法变更工作地点跟随企业到国外工作，且于峰在入职后，昆仑公司一直未依法给于峰缴纳社会保险，从工资发放流水中也能够看出昆仑公司拖欠发放工资的情形。基于上述原因，尤其是于峰无法跟随企业去越南不得不被迫辞职，只好按照单位的要求签订了固定格式的离职申请表。由于昆仑公司存在着擅自变更工作地点、未依法为于峰缴纳社会保险、未及时支付劳动报酬多种违法事由，于峰不得不被迫解除劳动合同的事实，故昆仑公司应当支付于峰经济补偿金5314元×3.5个月=18599元、双休日加班费104天×100%×244.32元/每天、法定节假日加班费11天×200%×244.32元/天，共计30784元。昆仑公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回于峰的上诉请求。于峰向一审法院起诉请求：1、确认于峰、昆仑公司自2016年2月至2019年3月28日存在劳动关系；2、判决因昆仑公司未给于峰缴纳社会保险、未及时足额发放劳动报酬而解除劳动关系的经济补偿金18599元；3、判令昆仑公司支付带薪年假工资共计5378.20元；4、判决昆仑公司支付双休日加班费共计25409元，法定节假日加班费5375元。以上共计54761元；5、昆仑公司协助办理档案移交手续。昆仑公司向一审法院起诉请求：1、确认昆仑公司、于峰在2016年2月至2019年3月28日期间不存在劳动关系；2、昆仑公司无需支付于峰带薪年休假工资5378.20元；3、于峰退还昆仑公司支付给其的公司承担的保险金。一审法院认定事实：于峰系昆仑公司职工，主要从事油漆岗位工作。劳动关系存续期间，双方未签订劳动合同，昆仑公司未给于峰缴纳社会保险。2019年3月28日，双方终止劳动关系。于峰作为申请人，以昆仑公司为被申请人，申请至海阳市劳动人事争议仲裁委员会，请求：1、确认申请人与被申请人自2016年2月20日至2019年3月期间存在劳动关系并补缴社会保险费用；2、要求被申请人支付申请人2、3、4月份的工资；3、被申请人支付申请人经济补偿金15000元，变更第三项仲裁请求为因单位未缴纳社会保险，要求解除与被申请人之间的劳动关系，并支付经济补偿金；追加第四项仲裁请求为要求被申请人支付带薪年休假工资；追加第五项要求被申请人办理档案转移手续并出具解除劳动关系证明书。第六项仲裁请求为要求被申请人支付双休日加班费104元×100%×361.98元/每天=37645.92元；追加第七项仲裁请求要求被申请人支付法定节假日加班费11天×200%×361.98元/天=7963.56元。2019年9月27日海阳市劳动人事争议仲裁委员会作出海劳人仲案字（2019）第344号裁决书，裁决：1、确认申请人与被申请人自2016年2月至2019年3月28日期间存在劳动关系；2、自本裁决生效之日起十五日内，被申请人应支付申请人带薪年休假工资5378.20元；3、自本裁决生效之日起十五日内，由被申请人协助申请人办理档案转移手续并出具解除劳动关系证明；4、驳回申请人其他全部仲裁请求。于峰、昆仑公司均不服裁决，于峰起诉的案号为（2019）鲁0687民初5909号，昆仑公司起诉的案号为（2019）鲁0687民初6189号。一审法院决定对二案合并审理。于峰于2019年10月25日向一审法院提出申请，要求对昆仑公司财产进行保全，保全金额为30000元，并提供其名下车牌号为鲁Ｙ×××**的奇瑞牌小型轿车作为担保。一审法院于2019年10月25日依法对昆仑公司所有的数控带锯1台、转盘仿型铣1台、铰链多轴木工钻床2台、10头水平钻1台、双头立卧钻1台、自动双面刨木机1台、自动单片纵锯机3台、四面抛光机1台、UV线2套、机加工中央吸尘1套、UV线中央吸尘1套进行保全，期限1年，自2019年10月25日至2020年10月24日止。于峰主张，昆仑公司未足额支付其双休日加班工资、法定节假日工资，故昆仑公司应当支付其一年的加班费，计算方式为每日工资244.32元×52天×2倍＋244.32元×11天×2倍=30784元。为证明其加班的主张，提交了一份其他工友的工资表（复印件），经质证，昆仑公司对该证据真实性不予认可，且该表中无于峰发放工资记录，不能证明于峰存在加班的事实，而且于峰不可能365天都在上班。因于峰提交的证据系复印件且无法体现于峰的加班情况，且昆仑公司不认可该工资表的真实性，故对该证据一审法院不予采信。于峰主张，在劳动关系存续期间，昆仑公司没有给其缴纳社会保险，也未足额及时发放劳动报酬，因昆仑公司要搬迁越南，逼迫于峰辞职，故昆仑公司应当支付其经济补偿金，计算标准为离职前12个月的月平均工资5314元×3.5个月=18599元。昆仑公司称于峰因其个人原因辞职，且不存在逼迫情形，2019年4月28日美国提出反倾销调查，公司是2019年5月份到越南租赁土地，着手搬迁，5月份给部分员工放假。于峰认可该证据的真实性，但称昆仑公司因要搬往越南，逼迫于峰书写的。因于峰未提交证据证明其系被逼迫辞职书写的解除、终止劳动合同证明，故一审法院对于峰的质证意见不予采信，对该证明真实性予以认定。一审法院在审理昆仑公司与劳动者解除劳动关系系列案件中，发现大部分劳动者与公司解除劳动关系的时间为2019年5月，个别劳动者为4月中旬。于峰主张，昆仑公司未安排其带薪年休假，故应当支付带薪年休假工资，计算标准为5848.78元÷21.75天×10天×2=5378.20元（一个年度的带薪年休假工资）。昆仑公司辩称，每年在春节假期期间统一安排带薪年休假，但未提交证据予以证明。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，双方享有劳动法律法规规定的权利和义务。双方均认可自2016年2月至2019年3月28日存在劳动关系，一审法院予以认定。根据于峰在劳动仲裁提交的银行流水证明，其离职前12个月的月平均工资为5314.20元。关于经济补偿金，根据昆仑公司提交的离职证明，于峰系因个人原因离职，且未提供相应的证据证明系公司搬迁越南双方未达成一致而解除劳动关系，故对于峰主张的经济补偿金，一审法院不予支持。关于双休日及法定节假日的加班工资，因于峰未提供其加班证明，昆仑公司又不认可其加班的事实，于峰应当承担举证不利的责任，故对于峰主张双休日加班工资、法定节假日工资，一审法院不予支持。关于带薪年休假工资，于峰自入伍至今，工龄超过10年，应享有10天带薪年休假，因昆仑公司未提供证据证明其已安排于峰带薪休假或者在未安排的情况下支付了于峰带薪年休假工资，应当承担举证不利责任，于峰主张其应支付一年的带薪年休假工资，一审法院予以支持，带薪年休假工资计算方式为5314.20元÷21.75天×10天×2=4886.62元。关于协助办理档案手续，因于峰在劳动仲裁中申请且已经仲裁，于峰起诉后予以增加，同时公司尚未协助办理，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条之规定，一审法院判决：一、确认于峰与昆仑公司自2016年2月至2019年3月28日期间存在劳动关系；二、昆仑公司于本判决生效之日起十日向于峰支付带薪年休假工资4886.62元；三、昆仑公司于本判决生效之日起十日内协助于峰办理档案转移手续；四、驳回于峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由于峰承担5元，昆仑公司承担5元。保全费320元，由昆仑公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明事实同原审。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。2019年3月28日于峰向昆仑公司递交离职申请，自愿提出辞职的证据充分，于峰虽主张该申请系因昆仑公司的逼迫，不得已而书写，但在本案诉讼中并未提供充分证据佐证，昆仑公司对于峰的主张也予以否认。据此，于峰主张其系被迫辞职，要求昆仑公司支付经济补偿金的诉请，证据不足，本院依法不予支持。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。于峰在庭审中既未提供证据证实其在昆仑公司工作期间存在加班事实，也无证据证明昆仑公司掌握加班事实存在的证据而不提供，故于峰要求昆仑公司支付双休日加班费和法定节假日加班费的主张，没有事实依据，本院依法不予采纳。综上所述，于峰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人于峰负担。本判决为终审判决。审判长  杨卫东审判员  王家国审判员  陈晓彦二〇二〇年十一月十八日书记员  张 筱