江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终8269号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，住所地山东省济宁市光河路**。负责人：李立辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨硕，山东公明政和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许仪萍，女，1963年11月8日出生，汉族，住江苏省仪征市。被上诉人（原审被告）：申兴宏，男，1966年12月14日出生，汉族，住安徽省郎溪县。被上诉人（原审被告）：梁山宏星汽车销售服务有限公司，，住所地山东省梁山县梁山镇梁庄村法定代表人：关传荣，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：梁山县宏星物流有限公司，，住所地山东省济宁市梁山县水泊街道办郝山头村西法定代表人：关振有，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人许仪萍、申兴宏、梁山宏星汽车销售服务有限公司（以下简称汽车销售公司）、梁山县宏星物流有限公司（以下简称宏星物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省南京市高淳区人民法院（2020）苏0118民初482号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月10日立案后，由审判员宛洪顺独任进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.撤销江苏省南京市高淳区人民法院（2020）苏0118民初482号民事判决，改判保险公司在保险限额内承担11978.03元；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：申兴宏是在事故发生后取得的从业人员资格证，根据商业保险法规定，属于上诉人免除赔偿责任的范围。一审法院判决上诉人在商业保险第三者责任险（以下简称商业三者险）范围内承担赔偿责任属于适用法律错误。许仪萍右腕外观无畸形，CT检查报告单未显示骨折端有错位，南京医科大学司法鉴定所鉴定意见构成十级伤残错误。一审法院未同意上诉人重新鉴定，径行判决明显不当。许仪萍辩称，一审鉴定程序合法，鉴定结果客观公正，一审法院依据鉴定意见判决正确。请求驳回上诉，维持原判。汽车销售公司书面辩称，申兴宏是否具有从业资格证与商业险是否赔偿不具有直接因果关系。根据保险法第17条和保险法解释（二）第10条、第11条的规定，将法律、行政性法规禁止性规定外的规定作为保险合同的免责条款的，保险人不但要尽到提示义务，还要尽到法定的明确告知义务。是否具有从业资格证不属于法律、行政性法规禁止性规定，上诉人仅尽到提示义务，没有明确告知，该免责事由不能成立。申兴宏书面辩称，请求依法判决。宏星物流公司未作答辩。许仪萍向一审法院起诉请求：1.要求原审被告赔偿许仪萍因本次交通事故造成的各项损失合计126716元；2.要求原审被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年4月29日10时35分许，许仪萍乘坐丈夫刘国斌驾驶的车牌号为苏Ｋ×××**的小型客车，行驶至宁高线（123省道）高淳区花山监狱段左转时，与直行申兴宏驾驶的车牌号为鲁Ｈ×××**号重型半挂牵引车牵引鲁Ｈ×××**的重型厢式半挂车发生碰擦，致许仪萍、刘国斌受伤，两车受损。南京市公安局高淳分局交通警察大队认定，刘国斌负主要责任，申兴宏负次要责任，许仪萍不负责任。许仪萍伤后被送往南京市高淳人民医院，诊断为右尺桡骨远端粉碎性骨折、尺骨茎突骨折等，医院为其行手法复位后石膏固定，建议住院手术治疗，当晚，许仪萍经南京医科大学第二附属医院诊断为右尺桡骨远端粉碎性骨折、右手第5掌骨基底部骨折。次日，许仪萍到仪征市人民医院住院治疗至5月7日并复诊，共花费医药费6098.03元，医院建议休息3个月。经一审法院委托鉴定，南京医科大学司法鉴定所于2019年12月26日作出司法鉴定意见书，载明：许仪萍右腕关节功能丧失25%以上构成十级伤残。许仪萍伤后误工期限为120日，护理期限为60日，营养期限为90日。许仪萍支付鉴定费用2100元。另查明，2019年1月1日，许仪萍与仪征市社会矛盾纠纷调处服务中心签订劳务协议，每月劳务报酬1500元，按承办调解案件数量、质量、难易程度等发放个案补贴。本案在审理过程中，许仪萍之夫刘国斌放弃要求保险公司赔偿的权利，无需在交强险限额内为其预留份额。保险公司申请对许仪萍的伤残程度进行重新鉴定，因一审法院在委托鉴定前，组织双方就鉴定材料进行了质证，选定鉴定机构时，保险公司也派员参加，鉴定机构的鉴定程序合法、结论真实可信，故对保险公司重新鉴定的申请，法院不予准许。上述事实，有道路交通事故认定书、门诊病历、出院记录、医药费发票、司法鉴定意见书、鉴定费票据、驾驶证、行驶证、保单、从业资格证、劳务合同等证据以及当事人的庭审陈述等在卷佐证，一审法院予以认定。一审法院认为，公民的健康权、财产权受法律保护。许仪萍因交通事故受伤致残，有权获得赔偿。法院结合庭审中双方的举证与质证意见，针对许仪萍的主张对其损失作如下认定：1.医药费：许仪萍治疗期间，支付医药费6098.03元，有相应的发票、收据为证，一审法院予以认定；2.住院伙食补助费：许仪萍住院治疗7天，其主张的住院伙食补助费按20元/天计算，为140元（7天×20元/天）；3.营养费：许仪萍因伤需加强营养，一审法院按营养期限90天，每天20元计算，其主张的营养费应为1800元（90天×20元/天）；4.护理费：根据许仪萍伤情，法院按住院期间护理费80元/天计算，为560元（7天×80元/天），出院后的护理费按60元/天计算，为3180元（60元/天×53天），本次诉讼，一审法院支持的护理费共计为3740元；5.误工费：一审法院根据许仪萍从事的工作、收入情况，酌定为3000元；6.残疾赔偿金：许仪萍主张的残疾赔偿金104920.32元[（23836元/年+5636元/年）×1.78×20年×10%]符合法律规定，一审法院予以支持；7.精神损害抚慰金：依据许仪萍伤残等级及其在事故中的过错等因素考虑，酌定为5000元；8.鉴定费：许仪萍实际支出鉴定费2100元，有相应的发票为证，一审法院予以认定；9.财产损失：事故认定书中虽未记载许仪萍存在财产损失，但为便于治疗和康复，其衣物毁损，一审法院酌定其财产损失400元；10.交通费：一审法院根据许仪萍伤情和就诊情况，酌定为200元；综上，一审法院认定许仪萍的损失数额为127398.35元。因申兴宏驾驶的机动车挂靠汽车销售公司，在保险公司投保了交强险，保险公司未提供证据证明许仪萍所用药物有非医保药物明细或替代药物，法院对保险公司“扣除非医保用药”的意见不予采纳，保险公司应在交强险限额内赔偿许仪萍118438.03元。申兴宏具备相应驾驶资格，一审法院对保险公司“商业险不予赔偿”的意见不予采纳，超出交强险限额的6860.32元（不含鉴定费2100元），由申兴宏按事故责任承担30%即2058.1元，事故车辆已投保不计免赔商业三者险，故保险公司应在商业三者险限额内赔偿许仪萍2058.1元。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司应于判决发生法律效力之日起10日内赔偿许仪萍损失120496.13元；二、驳回许仪萍的其他诉讼请求。二审经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。二审中双方当事人均未提供新证据。二审争议焦点为：1.未取得从业资格证能否成为保险公司商业三者险免赔的事由；2.一审鉴定报告是否予以采信。关于争议焦点1.本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的指示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。申兴宏具备相应的机动车驾驶证，具有驾驶重型半挂牵引车的资格，其无从业资格证并不代表其失去了驾驶车辆的资格，也未有证据证实无从业资格证即显著增加了车辆运行的危险程度。本案保险公司与申兴宏订立的商业险合同，采用的是保险公司提供的格式条款，保险人对保险合同中的免责条款有明确说明的义务。本案上诉人保险公司未提供证据证明对该免责条款做了充分告知，其商业三者险免于赔偿的主张，缺乏法律依据，本院不予支持。关于争议焦点2.本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第40条的规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）、鉴定人不具备相应资格的；（二）、鉴定程序严重违法的；（三）、鉴定意见明显依据不足的；（四）、鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。上诉人保险公司仅对南京医科大学司法鉴定所作出的鉴定结论有不同意见，对鉴定人员及鉴定程序没有提出异议，但未提供证据证明鉴定结论与事实明显不符之处。许仪萍右腕关节功能丧失25%以上，有门诊病历、出院记录等材料印证，构成十级伤残并无明显不当。一审法院未同意保险公司重新鉴定申请，采信南京医科大学司法鉴定所作出的鉴定报告，并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1005元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担。本判决为终审判决。审判员  宛洪顺二〇二〇年十一月三十日书记员  陈思羽