福建省龙海市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0681刑初870号 公诉机关龙海市人民检察院。 被告人高志杰，男，1995年2月11日出生于福建省龙海市，汉族，专科文化，个体户，住福建省龙海市。因本案于2020年8月17日被取保候审。 龙海市人民检察院以龙检二部刑诉（2020）31号起诉书指控被告人高志杰犯非法经营罪，于2020年11月12日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。在案件审理中，本院发现本案不宜适用简易程序审理，于2020年11月16日转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。龙海市人民检察院指派检察官王衍松、检察官助理龙小华出庭支持公诉、被告人高志杰到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年9月5日至2020年4月3日间，被告人高志杰在龙海市××镇××村××号经营“龙海市榜山汇成书店”淘宝网店，销售含有六合彩内容的非法出版物，销售数额达人民币44004.47元，从中牟利。2020年4月3日，龙海市文化体育和旅游局到该书店当场查扣含有六合彩内容的出版物为6687本、4550张，经漳州市文化和旅游局鉴定，其中含有六合彩内容的出版物1287本、4200张为非法出版物，价值共计人民币11413元。被告人高志杰于2020年8月17日主动到龙海市公安局投案。 针对上述指控，公诉机关提供的证据有证人证言、书证、视听资料、现场勘验笔录及照片、被告人的供述和辩解等。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，以非法经营罪追究被告人高志杰的刑事责任。并认定被告人高志杰案发后能自动投案，如实供述自己的罪行，系自首。庭审中发表公诉意见建议判处被告人高志杰有期徒刑六个月至九个月，适用缓刑，并处罚金。 被告人高志杰对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议，并自愿认罪认罚。 经审理查明，2019年9月5日至2020年4月3日间，被告人高志杰在龙海市××镇××村××号经营“龙海市榜山汇成书店”淘宝网店，销售含有六合彩内容的非法出版物，销售数额达人民币44004.47元，从中牟利。2020年4月3日，龙海市文化体育和旅游局到该书店当场查扣含有六合彩内容的出版物为6687本、4550张，经漳州市文化和旅游局鉴定，其中含有六合彩内容的出版物1287本、4200张为非法出版物，价值共计人民币11413元。 2020年8月17日，被告人高志杰主动到龙海市公安局投案，并缴交违法所得人民币2000元。 上述事实，被告人高志杰在开庭审理过程中亦无异议，并有证人高某1、高某2、陈某、黄某、谢某的证言；远程勘验笔录及截图、现场检查笔录、光盘；现场勘验笔录及照片；公安机关出具的发破案报告、到案经过；被告人高志杰的户籍证明；案件移送书、移送财物清单、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、淘宝交易记录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人高志杰以营利为目的，违反国家规定经营非法出版物，数额达人民币55417.47元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。案发后，被告人高志杰能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚；且自愿认罪认罚，依法从宽处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。根据被告人高志杰的犯罪情节、犯罪性质、危害后果等，对被告人高志杰可适用缓刑，被告人高志杰在本判决生效后，应当依法接受社区矫正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一款、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条、第十二条第一款，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人高志杰犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。） 二、扣押在案的被告人高志杰的违法所得人民币2000元，予以没收，上缴国库。 三、扣押在案的非法出版物1287本、4200张，作案工具笔记本电脑1台、组装电脑主机1台、移动硬盘1个，由扣押机关龙海市公安局予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈淑芬 审 判 员  周小红 人民陪审员  黄小敏 二〇二〇年十一月二十六日 书 记 员  蔡越珣 【相关法条】 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第十一条违反国家规定，出版、印刷、复制、发行本解释第一条至第十条规定以外的其他严重危害社会秩序和扰乱市场秩序的非法出版物，情节严重的，依照刑法第二百二十五条第（三）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第十二条个人实施本解释第十一条规定的行为，具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节严重”： （一）经营数额在五万元至十万元以上的； （二）违法所得数额在二万元至三万元以上的； （三）经营报纸五千份或者期刊五千本或者图书二千册或者音像制品、电子出版物五百张（盒）以上的。 具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节特别严重”： （一）经营数额在十五万元至三十万元以上的； （二）违法所得数额在五万元至十万元以上的； （三）经营报纸一万五千份或者期刊一万五千本或者图书五千册或者音像制品、电子出版物一千五百张（盒）以上的。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理