湖南省南县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0921刑初82号 公诉机关湖南省南县人民检察院。 被告人余建新，曾用名“余怀德”，男，1977年8月13日出生，汉族，大学本科，南县水利局，户籍所在地：湖南省南县，现住址：湖南省南县。因涉嫌犯受贿罪、滥用职权罪，2019年11月29日被南县监察委员会留置，2020年1月3日被南县公安局刑事拘留，2020年1月14日被逮捕。现羁押于南县看守所。 辩护人张军武，湖南省跃海律师事务所律师。 湖南省南县人民检察院以南检职检刑诉［2020］2号起诉书指控被告人余建新犯受贿罪、滥用职权罪，于2020年4月28日向本院提起公诉。在本院审理过程中，由于新型冠状病毒疫情影响，致使案件在较长时间内无法继续审理。本院于2020年6月29日裁定中止本案的审理，又因中止审理的原因消失，本院于2020年11月5日裁定恢复本案的审理。本院依法适用普通程序，组成由审判员彭勇军担任审判长，审判员钱峰、人民陪审员蒋国云参加的合议庭，公开开庭审理了本案。南县人民检察院指派检察员邓超出庭支持公诉，被告人余建新，辩护人张军武到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并报本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。 公诉机关指控： 一、受贿罪 2018年3月至2019年3月期间，被告人余建新利用担任南县水利局党组成员、分管该局水政监察大队的职务便利，采取通风报信、违规执法等方式为吴某（已另案处理）非法盗采砂石提供关照和帮助，于2018年5月和9月先后非法收受吴某所送的黑色华为保时捷ＭａｔｅＲＳ型手机一台、福特锐界越野车购车款人民币343880元，共计价值人民353580元，被告人余建新至今均未退还。 具体事实如下： 2018年5月初，在南县兴盛路协和医院附近，被告人余建新在自己驾驶的朗逸小轿车上收受吴某贿赂华为ＭａｔｅＲＳ型手机一部。经鉴定，涉案手机价值人民币9700元。被告人余建新收下后占为己用，至今未还。 2018年9月，被告人余建新收受吴某在湖南华隆汽车销售服务有限公司为其支付人民币43880元预定的福特锐界越野车一辆。9月14日吴某驾车接送被告人余建新到达湖南华隆汽车销售服务有限公司提车时，被告人余建新收受吴某现金人民币30万元，被告人余建新收下后用该笔现金支付了购买福特锐界越野车的尾款。被告人余建新共计收受吴某购车款人民币343880元，且收下后占为已用至今未还。 认定上述犯罪事实的证据如下： 1.书证：涉案款物收缴情况报告、移送涉案款物清单、湖南省非税收入一般缴款书、关于有关问题线索的移交函、案件线索来源、立案决定书、留置决定书、冻结金融财产通知书、银行冻结业务凭证、解除冻结金融财产通知书、牌照为湘ＨＦ××××的福特锐界轿车的图片、机动车销售统一发票、税收完税证明、临时行驶车号牌、湖南省增值税普通发票、被告人余建新与吴某微信名为“奋斗”的微信聊天记录截图等书证； 2.证人吴某、姚某、胡某1、樊某、谢某、朱某1等人证言； 3.被告人余建新的供述与辩解； 4.鉴定意见。 二、滥用职权罪 2018年3月至2019年3月，被告人余建新在担任南县水利局分管水政监察的党组成员职务期间，收受吴某（已另案处理）贿赂，滥用职权为吴某非法采砂提供帮助和关照，向吴某泄露工作秘密，通过打“暗语”等方式向吴某通风报信，多次帮助吴某逃避水政执法部门的抓捕，在明如吴某是幕后老板并多次让下属顶包”的方式接受行政处罚的情况下，没有将吴某移送公安机关追究刑事责任。2018年3月至2019年3月17日期间，吴某伙同他人非法盗采砂石共计13.4万余吨，经鉴定，造成国家直接经济损失人民币1206万元。 2019年11月29日上午，中共南县监察委员会办案人员将被告人余建新带到益阳市纪委监委廉政教育基地宣布对其执行留置措施，被告人余建新到案后对自己的犯罪事实供认不讳，2020年1月2日，中共南县纪律检查委员会依法暂扣被告人余建新违纪违法所得366520元。 认定上述事实的证据如下： 1.书证：水行政执法案件办理制度、南县水务局水政监察大队、政法安监股工作分工安排、水行政执法巡查制度、南县水政监察大队工作职责、南县人民政府信息公开发布平台、关于吴某非法采砂犯罪数额认定的入库明细等书证、水事案件立案呈批表及行政处罚决定书、被告人余建新与吴某微信名为“奋斗”的微信聊天记录截图等书证； 2.证人吴某、钟某、谢某、石某、王某、贾某、曹某1、彭某、曹某2、贺某、陈某1、孟某、左某、谭某、陈某2的证言； 3.被告人余建新的供述与辩解； 4.鉴定意见； 5.搜查笔录、提取笔录、扣押笔录。 综合证据如下： 关于被告人余建新在接受南县××委××委调查期间有关情况的说明、户籍资料、涉案款物收缴情况报告、移送涉案款物清单、湖南省非税收入一般缴款书、关于有关问题线索的移交函、案件线索来源、立案决定书、留置决定书、公务员登记表、中共南县县委南委干【2019】21号任免文件、南水党组【2018】1号文件等书证。 公诉机关认为，被告人余建新身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，被告人余建新身为国家机关工作人员滥用职权，致使国家利益遭受重大损失，情节特别严重，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百九十七条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪、滥用职权罪追究其刑事责任。被告人余建新在判决宣告以前犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提请本院依法判处。 被告人余建新对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，表示认罪认罚，请求法院从轻处罚。 辩护人张军武提出：1、被告人余建新交代了检察机关未能掌握的受贿情节，应视为自首。2、被告人余建新治病休养期未工作，未分管水政执法工作，未有滥用职权行为。3、被告人余建新符合多种减轻、从宽处罚的考量因素，建议对被告人余建新减轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明： 一、受贿的事实 2018年3月至2019年3月期间，被告人余建新利用担任南县水利局党组成员、分管该局水政监察大队的职务便利，采取通风报信、违规执法等方式为吴某（已判决）非法采砂提供关照和帮助为其谋取不当利益。被告人余建新于2018年5月和9月先后非法收受吴某所送的黑色华为保时捷ＭａｔｅＲＳ型手机一部、福特锐界越野车购车款人民币343880元，共计价值人民353580元，被告人余建新至今均未退还。 具体事实如下： 2018年5月初，在南县××镇××路协和医院附近被告人余建新的朗逸小轿车上，吴某为在非法采矿中得到被告人余建新的关照，送给被告人余建新华为ＭａｔｅＲＳ型手机一部。被告人余建新收下后占为己用。经鉴定，涉案手机价值人民币9700元。 2018年9月，为在非法采矿中得到被告人余建新的关照，吴某在湖南华隆汽车销售服务有限公司为被告人余建新支付人民币43880元预定福特锐界越野车一辆。9月14日吴某驾车接送被告人余建新到达湖南华隆汽车销售服务有限公司提车时，送给被告人余建新现金人民币30万元，被告人余建新收下后用该笔现金支付了购买福特锐界越野车的尾款。被告人余建新共计收受吴某购车款人民币343880元。2020年1月2日，南县监察委员会暂扣被告人余建新人民币366520元。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的如下证据证明： 1、南县监察委员会扣押款物文件清单、退还、返还扣押物文件登记表，证明：南县监察委员会依法暂扣被告人余建新违纪违法所得366520元、礼品、礼金及返还部分扣押物的情况。 2、冻结金融财产通知书、银行冻结业务凭证、解除冻结金融财产通知书，证明：南县监察委员会于2019年12月6日分别冻结被告人余建新在中国农业银行26万元、南县农商银行23万元、中国银行南县兴盛路支行17万元、华融湘江银行南县支行12万元，于2020年1月2日全部解除冻结。 3、南县监察委员会委托勘验检查书，证明：南县监察委于2019年12月1日委托益阳市公安局刑侦支队对被告人余建新1台平板电脑、5部手机的所有数据资料进行恢复。 4、牌照为湘ＨＦ××××的福特锐界轿车的图片、机动车销售统一发票、税收完税证明、临时行驶车号牌，证明：该车外观及牌照号，2018年9月14日该轿车交款286800元；2018年10月15日缴纳车辆购置税24724.14元。 5、湖南省增值税普通发票，证明：被告人余建新于2018年9月14日向湖南华隆汽车销售服务有限公司支付了12080元的“交通运输设备装饰精品”费用。 6、南县监察委员会查询金融财产通知书附吴某的建行卡账户明细（6217××××4005），证明：吴某银行账户（6217××××4005）于2018年9月12日向姚某的银行账户转账308880元。 7、证人姚某的手机银行账户（62170030100********）明细截图及活期取款凭证、南县监察委员会查询金融财产通知书，证明：2018年9月12日吴某的银行账户（6217××××4005）向证人姚某的银行账户（621700300100********）转账308880元；同日姚某向胡某1的账号（62366829200********）转账38880元，并在建设银行岳阳东茅岭支行取现金27万元。 8、证人胡某1的微信截图，证明：2018年9月8日，证人胡某1收到微信名“小叶叶”（刘总）的转账5000元，该笔资金系刘总订购福特锐界汽车的购车定金。 9、湖南华隆汽车销售服务有限公司的汽车购销合同书，证明：合同上的客户签名是由刘总代签。 10、证人樊某的微信截图，证明：其与同事鲁灵敏沟通帮被告人余建新刷卡缴纳保险的聊天记录。证实2018年9月14日发给被告人余建新其汽车保险共计保费9586.79元，以及被告人余建新在该公司缴纳汽车保险后，通过微信找零14元给被告人余建新。 11、证人朱某1的微信截图，证明：2018年9月8日吴某通过微信向朱某1转账5000元，同日朱某1将该笔资金转给微信名为“ＨＹ”的人。 12、被告人余建新与吴某微信名为“奋斗”的微信聊天记录截图，证明：2018年5月4日，吴某通过微信发送信息给被告人余建新“您的手机声音太模糊，我已定这款华为保时捷款，后天到”，并向被告人余建新发送了手机图片。 13、湖南华隆汽车销售服务有限公司9月整车销售明细表，证明：被告人余建新购买车架号为H372727的轿车，收款明细为9月9日微信收款5000元；9月14日微信收款33880元和现收款金260000元，共计298880元。 14、南县监察委员会调取证据通知书附调取证据清单、机动车商业保险保险单、湘ＡＣ××××的高速通行记录（湖南省高速公路建设开发总公司益阳管理处），证明：2018年9月14日被告人余建新购买了汽车商业保险和交通事故责任强制险。牌照号为湘ＡＣ××××的车辆于2018年9月7日在长沙（7012）高速口出站，于2018年9月12日在君山（1135）高速口入站，于2018年9月14日在长沙西（0790）高速口出站。 15、证人吴某的证言，证明：吴某为了维系好和被告人余建新的关系，得到被告人余建新的帮助和关照，以及为了感谢被告人余建新在水政执法过程中给吴某提供的帮助和关照，吴某给被告人余建新送了财物，包括2018年5月送的一部价值人民币9000多元的华为保时捷手机，2018年9月送的一辆价值人民币30多万元的福特锐界越野车的购车款，共计价值34万余元。 16、证人姚某的证言，证明：姚某系南县浪拔湖镇红堰湖村党总支委员，2018年9月，证人姚某在岳阳参加扶贫培训班，吴某打电话告诉他要买一台福特越野车，并通过银行转账一笔308880元的资金到姚某账户，要求他先将38880元转账给汽车经销商胡某1，剩下的27万元去银行取现后在岳阳火车站路边交给吴某，姚某按照其吩咐办理了。 17、证人胡某1的证言，证明：胡某1系湖南华隆汽车销售服务有限公司的销售顾问。2018年，被告人余建新到她所在的公司买过车，但看车、交定金、提车的都不是同一个人。2018年9月8日是一个自称姓刘的老板来看车，说其买车送给政府的人，再让一个微信名带“莲”的人加她微信付5000元定金，两天后，刘总通过另一个账号转账一笔38880元到胡某1的建行账户。提车前几天，刘总告知胡某1提车的会是另一个人，当被告人余建新来提车时，胡某1问被告人余建新是不是刘总让他来的，看到被告人余建新疑惑的表情，胡某1意识到之前的刘总不姓刘。被告人余建新在财务那里用现金交了尾款。被告人吴某被抓后，被告人余建新担心跟他扯上关系，2019年7月，被告人余建新到长沙河西福特锐界4Ｓ店里问胡某1当时谁交的定金，要将5000元补上，还让其不要将定金的事情向别人说。 18、证人樊某的证言，证明：樊某系湖南华隆汽车销售服务有限公司保险部续保专员。2018年9月14日被告人余建新在湖南华隆汽车销售服务有限公司4Ｓ店买了一台福特锐界的新车后在樊某这里买了保险，被告人余建新车牌信息是湘ＨＦ××××。 19、证人谢某的证言，证明：2018年7、8月份，谢某听采矿的“圈内人”说被告人吴某想送一台车给南县水利局的余局长。大概9、10月份，谢某坐在吴某车的后座，听到吴某手机通话说“想订一台车”，联想之前别人说吴某想送车给余局长的事，谢某推测吴某是与卖车的销售员通话。 20、证人朱某1的证言，证明：朱某1系中国联通南县南门口店店员，吴某的老表。2018年9月，吴某打电话给朱某1，让她给微信昵称为“ＨＹ”的人转账5000元做购车的预付款。 21、被告人余建新的供述与辩解，证明：2018年1月，余建新担任南县水务局党组成员，分管水政大队，主要工作职责是指导水政大队对水事违法事件进行线索摸排、立案打击等，工作重点是对淞澧洪道采砂石行为进行水政执法。2018年5月，被告人余建新与吴某手机通话时，吴某觉得被告人余建新的手机通话效果不好，便说过几天给被告人余建新送一部手机，被告人余建新在电话中没有明确拒绝，几天后，吴某通过微信将华为保时捷手机的图片发给被告人余建新，被告人余建新没有回复。几天后的傍晚，吴某约被告人余建新在南县协和医院附近见面，吴某坐在被告人余建新的车上寒暄几句后拿出一个白色包装盒，丢在被告人余建新的后排座椅就走了。被告人余建新当时猜到应该是吴某之前给他定的华为手机，回家后打开包装盒一看里面是之前吴某给他发过图片的华为保时捷手机。被告人余建新当时觉得这部手机应该只值几千块钱，就没当回事的收下了。 2018年5月底被告人余建新的车出了车祸，便有了换台越野车的想法，和吴某一起讨论了大众途观、现代途胜、丰田汉兰达、福特锐界等几种越野车的性价比和优劣，最后被告人余建新明确和吴某说自己比较喜欢福特锐界汽车。 2018年9月上旬的时候，吴某给他打了一个电话，说给他订了一台福特锐界的车，并问他什么时候去提车，他就说过几天再去提车。过了几天吴某给他打电话说一起去长沙4Ｓ店提车，他说要得。当天吃完午饭，吴某开着他的宝马轿车在南县县政府前门附近的路口接了他，车上只有被告人余建新和吴某两个人。差不多到河西麓谷汽车城的时候，吴某给汽车店的销售员胡某1打了个电话说来提车了。被告人余建新准备下车时，吴某从后排座椅上拿了一个藏青色的公文包给他，说“哥哥，你拿着去提车吧”。到4Ｓ店时，是销售员胡某1接待的他，被告人余建新支付了26万元购车尾款（钱是从吴某给他装了钱的公文包里拿出来的，1万1捆，面额是100元1张，共26捆），买了9586元（钱也是从吴某给的装了钱的公文包里拿出来的）保险，交了2万4千多元车辆购置税，这些钱都是从吴某给的30万元现金里支付的，还剩下5000多元用作了日常生活开支。除了这30万元现金，吴某还支付了33880元预付款和5000元定金。5000元定金被告人余建新在吴某案发后退还给了朱某1。其他财物均未退还。 被告人余建新知道吴某送手机和购车款给他的目的是想跟他搞好关系，能够对吴某关照。吴某想搞砂场，希望他能够提供这方面的信息，提供便利竞拍砂场，第二就是吴某以后盗采砂如果被他抓住了，可以从轻处罚。 22、南县监察委员会委托鉴定书、南县价格认证中心的价格认定结论书，附被鉴定手机照片3张。证明：关于涉案华为保时捷牌MateRS型手机合理价格为9700元， 二、滥用职权的事实 2018年1月至2019年3月，被告人余建新在担任南县水利局党组成员分管水政监察大队的工作期间，明知吴某非法采矿，为其提供帮助和关照，多次向其通风报信，帮助吴某逃避水政执法部门的抓捕，在明知吴某是幕后老板并多次让下属以“顶包”的方式接受行政处罚的情况下，没有将案件移送公安机关刑事立案。2018年3月至2019年3月17日期间，吴某伙同他人非法采砂共计13.4万余吨，经南县价格认证中心认定，价值人民币1206万元。 2019年11月29日上午，南县监察委员会办案人员将被告人余建新带到益阳市纪委监委廉政教育基地采取留置措施。被告人余建新到案后如实供述自己的罪行，同意公诉机关的量刑建议，在律师在场的情况下签署了认罪认罚具结书。2020年1月2日，南县监察委员会依法暂扣被告人余建新违纪违法所得366520元。同年1月3日，被告人余建新被开除党籍。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的如下证据证明： 1、南县人民政府信息公开发布平台、南县水政监察大队工作职责，证明：水政监察大队主要职责是受县水务局委托，行使县政府公布保留的县水务局行政权力清单中所有的行政处罚权、行政检查权，负责查处跨乡镇河湖保护、河湖采砂、水资源保护、水土保持、岸线与提防保护等方面涉水违法案件。 2、水行政执法案件办理制度、南县水务局水政监察大队、政法安监股工作分工安排、水行政执法巡查制度，证明：对水事违法行为，由水行政执法人员制作水事案件立案呈批表，报经水行政主管部门负责人批准后立案查处；水行政执法巡查制度证实水行政执法巡查范围包括江河湖库非法采砂等行为；在责任段内出现新的违法行为没有及时发现、报告，甚至隐瞒不报的，应当追究责任人的责任；南县水政监察大队受南县水务局委托，行使县政府公布保留的县水务局行政权力清单中所有行政处罚权、行政检查权，负责查处河湖保护、河湖采砂等方面涉水违法案件。 3、南县监察委员会调取证据通知书、内资企业登记基本情况表，证明：湖南港鸿运输有限公司于2017年7月31日成立，法定代表人系吴某。 4、关于吴某非法采砂犯罪数额认定的入库明细等书证，证明：2018年3月至2019年3月17日期间，吴某伙同他人非法盗采砂石共计13.4万余吨，经鉴定，价值人民币1206万元。 5、水事案件立案呈批表及行政处罚决定书，证明：2018年期间，郭宏伟、钟某、王权、王某、谢某、陈某2均因非法采砂被行政处罚，被告人余建新在呈批表上签字同意立案。 6、被告人余建新与吴某微信名为“奋斗”的微信聊天记录截图，证明：2018年9月16日和2018年10月4日，被告人余建新通过微信暗示吴某水政执法大队的行动情况，及吴某是否可以盗采砂石。 7、证人吴某的证言，证明：2018年初至2019年期间，被告人余建新在明知吴某是幕后老板并多次让下属“顶包”的方式接受行政处罚，没有将吴某移送公安机关追究其刑事责任。2018年3月至2019年2月，被告人余建新多次以发短信、微信、打电话的方式向吴某通风报信，多次帮助其逃避水政执法部门的抓捕。2018年5月份至2019年3月17日期间，吴某组织人员在淞澧洪道南县××镇××西洲水域进行非法采砂。 8、证人钟某、谢某、王某的证言，证明：钟某、谢某、王某等人都给吴某顶包接受过行政处罚，被告人余建新知道幕后老板是吴某。吴某之所以能搞这么久是因为吴某和相关职能部门人员关系处理的好，且被告人余建新等人在采砂过程中给吴某提供情报及保护。 9、证人贾某的证言，证明：2018年8月份，吴某安排其到××××号船上负责。挖砂的事情是吴某和王某安排，从2018年8月份开始期间至少采了17400吨河砂，获利174万元。黄砂由王某安排卸到茅草街镇老纸厂旁的那个砂场内，再由公司的人负责接货以及过磅处理。 10、证人石某的证言，证明：2017年7月19日，石某在吴某的湘益阳机××××号船开船，到2018年下半年换到湘益阳机××××号船开船同时管理其他船员。采砂船是从2018年5月份开始采砂，由于怕抓都是在晚上进行的，一直到2019年3月两个船挖取约4.5万吨，价值450万元人民币。 11、证人曹某1的证言，证明：从2019年正月初六开始，参与挖砂20次左右，平均每次挖600吨左右。 12、证人彭某的证言，证明：2018年2-7月，为吴某销售72000吨黄砂，共获利人民币720余万元。 13、证人曹某2的证言，证明：王某和曹某2每个星期只周五，周六，周日的下半夜开始挖砂，一般是晚上12点到第二天早上5点，采砂多少次，采了多少吨，曹某2记不清了。 14、证人贺某、陈某1的证言，证明：从2018年上半年至2019年3月中旬，方平混凝土搅拌公司一直有从吴某处进购砂石，2018年是从胜天运过来的，2019年是从茅草街运过来的。并经陈某1汇总后从吴某处共计进购黄砂25615.19吨，共计汇给吴某砂款2863598元。 15、证人孟某的证言，证明：谢某从2018年12月24日至2019年3月10日给方平混凝土搅拌公司总共运送了2.5669万吨黄砂，总共支付的砂款是286.3598万元。其中，转至陈某2建设银行卡账户共2005919元，转至吴某建设银行卡账户共857679元。从胜天进砂石进货的记录是2018年5月6日进购共计2134.84吨，单价是120元一吨，总价格是256180.8元。 16、证人左某的证言，证明：2018年12月底至2019年3月17日期间，吴某等人在左某处对其采的砂进行过磅、转运共计5万余吨，关于砂是否合法吴某总是说没什么问题，要左某放心，并说他个个部门都摆平了（意为吴某把每个部门都摆平了）。吴某跑船进砂没有手续，可是没有一个部门来抓他，而且从吴某到谢某等全部人员，他们经常在左某面前讲起吴某关系硬，不管什么事情，只要他的船在跑，就没有事。 17、证人谭某的证言，证明：2018年3月－2018年8月期间彭某给融和公司共送了25394.22吨黄砂，共2862194元，谢某在融和公司领了164.17万元砂款，按照市场价大概是1.4万吨黄砂。谭某不清楚彭某和谢某砂石的来源，但胡祥新要谭某把他们的领款单销毁，说明他们的黄砂肯定是有问题的。 18、证人陈某2的证言，证明：2019年元旦的一天，吴某要陈某2去水务局一趟，说他的一条船被扣了。到了水务局办公室后，工作人员给了陈某2一张处罚书，叫陈某2在处罚书上签字，陈某2也没看内容就签了字。后来一个女的要陈某2往一个卡里交了两万块钱。 19、被告人余建新的供述与辩解，证明：被告人余建新担任南县水利局党组成员，分管水政大队，主要工作职责是指导水政大队对水事违法事件进行线索摸排、立案打击等，工作重点是对淞澧洪道采砂石行为进行水政执法。他知道吴某是湖南港鸿运输有限公司的老板，也是南县淞澧洪道盗采砂石的幕后老板。被告人余建新在分管执法工作期间，给吴某提供执法行动和线人行动的信息，避开水政执法打击，被告人余建新向吴某提供了5次执法打击信息，让吴某知道避开水政执法打击；余建新明知吴某或者来替吴某顶包盗采砂石被查处的次数有6、7次，而没有将吴某的案件移交公安机关，让吴某逃避了刑事处罚，单纯的以行政处罚代替了刑事处罚。被告人余建新对吴某的砂船盗采砂石被抓后，为图方便，由水政大队蒋曙光、熊灏和涂林估重估价后直接卖给了吴某。对吴某用作非法采砂的船舶、运输船没有做过处理。 20、南县价格认证中心南价认定（2019）47号关于黄砂合理性价格水平的价格认定结论书，证明：标的物为查获的湘益阳机××××号运输船上的黄砂过磅重量为1178.47吨，南县市场合理的交易价格水平为106000元。 21、搜查笔录，附照片1张，票据4叠。证明：2018年3月3日至2018年7月底8月初，谢某在吴某安排下对非法采来的黄砂售卖过磅的总吨数数据：胜天过场56334.11吨，方平过场1943.5吨，融和过场2685.22吨，张家湾过场11285.28吨，合计72248.11吨。 22、提取笔录，李志丹砂场内货车司机拖砂单据以及谢某的部分领款单据，附照片供货商入库明细表9张。孟某的工作Ｕ盘资料，证人谭某的Ｕ盘资料，证人张某的手机内四张未结运输的账单。证明：方平混凝土搅拌有限公司从2018年12月24日至2019年3月10日在供货商谢某处总共运送了2.5669万吨黄砂，另还有2018年5月6日贺某从胜天进黄砂的记录，2018年3-6月，融和搅拌场共计从彭某、谢某手中进购约4万余吨黄砂，司机张某在2019年2月26日至3月14日多次向方平、张家湾、龚海处运输黄砂，共运输合计约11700余吨。 23、扣押笔录，证明：2019年3月17日，公安机关在淞澧洪道南县××街镇水域现场查获运输黄砂的湘益阳机××××号运输船，并依法扣押该船舶及船上盗采的黄砂1178.47吨。 上述事实，还有经庭审举证、质证，本院予以确认的如下综合证据证明： 1、关于余建新接受南县××委××委调查期间有关情况的说明，证明：被告人余建新到案后如实供述组织已掌握的有关问题，积极配合调查审查工作，认罪悔罪，在接受审查调查期间，积极退赃，涉案款物已全部收缴到案，无自动投案、立功、检举他人等情况。 2、户籍资料，证明：被告人余建新系完全刑事责任能力人。 3、涉案款物收缴情况报告、移送涉案款物清单、湖南省非税收入一般缴款书，证明：被告人余建新20**年1月2日被中共南县纪律检查委员会依法暂扣违纪违法所得366520元，对经认定不属于违纪违法犯罪所得的财物，适时予以返还及解冻。 4、关于有关问题线索的移交函、案件线索来源、立案决定书、留置决定书，证明：该案线索由南县公安局、南县人民检察院向南县纪委移送，南县纪委监委于2019年5月15日立案调查，2019年11月29日南县监察委员会决定对被告人余建新采取留置措施。 5、公务员登记表，证明：被告人余建新为公务员，任南县水利局党组成员。 6、中共南县县委南委干【2016】23号文件，证明：2016年2月1日任命被告人余建新任南县水利局党组成员、纪检组长。 7、中共南县县委南委干【2019】21号任免文件，证明：2019年3月31日任命被告人余建新任南县水利局党组成员。 8、南水党组【2018】1号文件，证明：南县水利局于2018年1月4日调整领导班子成员分工，被告人余建新分工为水政监察大队、河道管理等工作。 9、南县水利局关于请求成立南县水政监察大队的请示、关于设立南县水政监察大队的批复（南水报【2017】97号），证明：南县水政监察大队的主要职责包括行使县人民政府公布保留的县水利局行政权力清单中所有行政处罚权、行政检查权；负责查处跨乡镇河湖保护、河湖采砂、水资源保护、水土保持、岸线与提防等方面涉水违法案件等。 10、南县水利局职能配置、内设机构和人员编制规定（南办【2019】23号），证明：南县水利局是县政府工作部门，为正科级，其职责包括负责水政监察和水行政执法，负责重大涉水违法事件的查处，协调有关水事纠纷。其中县水政监察大队，主要职责是行使水利局所有行政处罚权、行政检查权；负责查处跨乡镇河湖保护、河湖采砂、水资源保护、水土保持、岸线与提防保护等方面涉水涉法案件。 11、南纪审【2020】1号关于给予余建新开除党籍处分的决定的文件，证明：被告人余建新因涉嫌犯受贿罪、滥用职权罪于2020年1月3日被开除党籍。 12、南监决字【2020】1号文件，证明：被告人余建新被开除公职。 13、被告人余建新身体状况方面的检查报告，证明：被告人余建新患左肾恶性肿瘤，左侧附睾头囊肿，糖尿病。 关于被告人余建新的辩护人张军武提出的被告人余建新主动交代受贿事实，应认定为自首的辩护意见，经查，南县监察委员会在被告人余建新交代受贿事实之前，已调取了证人吴某、姚某、胡某2、朱某2等人的银行转账、微信转账记录及其证言，充分证明被告人余建新购车款系吴某提供。南县监察委员会已掌握被告人余建新受贿的犯罪事实。被告人余建新如实交代南县监察委员会已掌握的犯罪事实，系坦白，不构成自首。故本院对被告人余建新的辩护人张军武的辩护意见不予采纳。 关于被告人余建新的辩护人张军武提出被告人余建新在吴某非法采矿期间曾住院治病，且治理非法采矿涉及到水务、海事、公安多部门，对吴某盗采黄砂给国家造成的经济损失不应该由被告人余建新负全部责任，请求法院在滥用职权罪中对被告人余建新量刑时予以从轻处罚的辩护意见。经查，被告人余建新任南县水利局党组成员，分管水政监察大队。南县水政监察大队受南县水利局委托，负责查处河湖采矿等方面涉水违法案件。水政监察大队对涉水违法案件调查终结后，报水行政主管部门负责人批准，水行政主管部门以自己的名义独立行使水行政处罚权。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第三（项）规定：二年内曾因非法采矿受过二次以上行政处罚、又实施非法采矿行为的应当认定为刑法第三百四十三第第一款规定的“情节严重”，应刑事立案。被告人余建新明知吴某非法采矿，被抓后找人顶包，而以行政处罚代替了刑罚，致使吴某逃避了刑罚的追究，并多次向吴某通风报信，帮助吴某逃避水政部门的抓捕，致使吴某非法采砂13.4万吨，造成国家经济损失人民币1206万元。被告人余建新故意不正确履行职责致使公共财产遭受重大损失，应对吴某非法采矿的数额负责。考虑到被告人余建新对吴某所作行政处罚履行了部分职责，且在吴某非法采砂期间曾住院治疗未负责该单位行政事务的实际情况，对被告人余建新在量刑上可以酌情从轻处罚。 本院认为，被告人余建新身为国家机关工作人员，利用职务上的便利，收受他人财物，数额巨大，并为他人谋取不正当利益；违反国家矿产资源管理法律法规的规定，明知吴某非法采矿，仍为其通风报信，故意不正确履行应当履行的职责，致使公共财产遭受重大损失，情节特别严重，其行为已分别构成受贿罪、滥用职权罪。公诉机关指控被告人余建新犯受贿罪、滥用职权罪的罪名成立。被告人余建新归案后如实供述自己的罪行，认罪悔罪，依法可以从轻处罚；案发后退出全部赃款，可以酌情从轻处罚。被告人余建新判决宣告以前犯两罪，依法应当数罪并罚。对被告人余建新及辩护人张军武提出的从轻处罚的辩解辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第二项、第三款，第三百九十七条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，第五十二条，第五十三条，第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款、第十八条之规定，判决如下： 被告人余建新犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年。二罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押，羁押一日折抵刑期一日。指定居所监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日，即自2020年1月3日至2024年12月15日止。罚金限判决生效后30日内缴纳） 二、对被告人余建新违法所得人民币353580元，依法予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  彭勇军 审 判 员  钱 峰 人民陪审员  蒋国云 二〇二〇年十一月十九日 书 记 员  叶 娟 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。 国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。 第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 （三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。 国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律问题的解释》 第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。 对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。 第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。