安徽省滁州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖11民终3218号 上诉人（原审被告）:张永才，男，1979年8月19日出生，汉族，住安徽省凤阳县。 委托诉讼代理人:王安祥，凤阳县府城镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：曹高利，男，1990年5月24日出生，汉族，住安徽省凤阳县。 委托诉讼代理人：张**，凤阳县府城镇法律服务所法律工作者。 上诉人张永才因与被上诉人曹高利承揽合同纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院（2020）皖1126民初2048号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 张永才上诉请求：依法撤销原判，发回重审或依法改判张永才不予返还曹高利的订金70000元及利息。事实和理由：本案焦点是机器交付期，是曹高利诉称的15天即7月21日，还是张永才辩称的7月底不超过8月份。曹高利诉称张永才承诺15天加工完成交付,没有任何证据佐证。张永才辩称允诺曹高利交付机器时间是在7月底,不超过8月份,证人李某证实在8月4日后机子做好了,曹高利、曹强、李某三个一起去的,当时因为钱，机器没拉走,因张永才要一把付清款才让拉机器,曹高利要求机器拉到地方再给钱（拉到总铺镇小石糖），足以说明机器交付期是7月底不超过8月份,张永才在8月31日前交付都不违约。 曹高利辩称，原判认定事实清楚，适用法律准确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 曹高利向一审法院起诉请求：判令张永才立即返还其70000元及资金占用的利息（自2019年7月6日开始按年利率6%计算至实际付清日止）。 一审法院认定事实：2019年7月6日，曹高利经李某介绍向张永才定作制砂机，双方口头约定制砂机总价款为180000元，除曹高利提供一个平板车厢外，其余材料由张永才提供。张永才按照曹高利的要求制作制砂机（包括给料器、老虎机、挖斗、水洗轮各一台），待上述机器制作加工完成后将机器安装到曹高利提供的平板车厢上。曹高利先支付订金70000元。双方没有签订书面合同，没有约定违约责任。同日曹高利支付给张永才定金70000元，张永才出具收条一张，载明“收条今收到曹高利制砂机订金柒万元正此据收款人：张永才2019年7月6日”。后双方发生纠纷，张永才未将制砂机交付给曹高利，曹高利也未支付剩余报酬。 一审法院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作成果，交付工作成果，定作人支付报酬的合同。本案中张永才作为承揽人按照定作人曹高利的要求制作加工制砂机的行为，在双方之间形成承揽法律关系，符合承揽合同的构成要件。根据《中华人民共和国合同法》第十条第一款之规定“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。”本案曹高利与张永才之间就定作制砂机事宜进行的口头协商而达成的口头协议，符合合同成立的形式要件，且未违反法律、法规的强制规定，应合法有效。本案双方应当按照约定全面履行自己的义务。因曹高利和张永才没有签订书面合同，双方对于合同的履行期限各执一词，曹高利诉称张永才承诺15天加工完成交付，庭审中张永才辩称“允诺曹高利的交机器时间是在7月底，不超过8月份”，对此证人李某证实在8月4日后其和曹高利去张永才处拉制砂机，同时曹高利出示2019年8月3日的视频证明在该日期前制砂机还没有交付，张永才对该视频没有异议。即使按照张永才辩称的交付期限是7月31日，张永才也未按期交付工作成果，显属违约。曹高利主张张永才返还订金70000元的诉讼请求，符合法律规定，该院予以支持。对曹高利主张自2019年7月6日起按年利率6%计算资金占用期间的利息的诉讼请求，因双方没有约定违约金及计算方法，故该项请求应当自曹高利起诉之日即2020年6月3日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算资金占用期间利息，超出部分，该院不予保护。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第六十条、第一百零七条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、张永才于判决生效后五日内返还曹高利订金70000元及利息（自2020年6月3日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日止）；二、驳回曹高利的其他诉讼请求；案件受理费1559元，减半收取计779.50元，由被告张永才负担。 当事人所举证据与原审相同，相对方质证意见同于原审。本院认证意见与一审一致。 二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实本院予以确认。 综合双方当事人的诉辩意见，本院确定本案二审的争议焦点为：张永才是否应当返还曹高利案涉订金及利息，若返还，具体金额是多少。 本院认为，张永才上诉认为其没有违约，其不应当返还曹高利案涉订金及相应的利息。本院经审查认为，因张永才与曹高利之间没有签订书面的承揽合同，关于案涉制砂机交付时间问题，双方各执一词，曹高利认为双方约定制砂机交付时间为15天，订金给付时间为2019年7月6日，则交付制砂机的时间为7月21日，而张永才关于此问题，其陈述“当时我们许诺原告的交机器时间是在7月底，不能超过八月份，当时原告同意了”。通过曹高利提供的2019年8月3日视频，案涉制砂机仍有部分部位没有完工，故根据张永才关于案涉制砂机交付时间的陈述，其在合同履行过程中张永才存在违约行为。关于案涉制砂机合同解除问题。二审时，张永才认可曹高利于2019年8月10日已向其提出不要案涉制砂机，即解除案涉制砂机合同。通过对比2019年8月3日曹高利提供的视频与2020年8月18日一审法院去现场勘查拍摄的视频，两份视频明显反映的并非同一制砂机，2019年8月3日视频拍摄的制砂机，双方均认可是曹高利协议制作的制砂机，部分机械部位能看出已喷射了蓝色油漆，而2020年8月18日，一审法院去现场勘查拍摄的视频，破碎机已被分成两瓣，有些部分机械部位蓝色油漆已看不见。故张永才对案涉制砂机的处理，应视为对案涉承揽合同同意解除。故张永才理应返还曹高利案涉订金。但考虑到张永才在案涉承揽合同履行过程中有投入，根据公平和诚实信用原则，结合本案的案件实际，本院酌定曹高利赔偿张永才损失5000元。故张永才仍需返还曹高利案涉订金65000元及逾期付款利息，以65000为基数，自2020年6月3日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清之日止。 综上所述,张永才的上诉理由部分成立，二审予以支持。对张永才的上诉其他理由因无事实依据，二审不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省凤阳县人民法院（2020）皖1126民初2048号民事判决第二项，即“二、驳回原告曹高利的其他诉讼请求”； 二、变更安徽省凤阳县人民法院（2020）皖1126民初2048号民事判决第一项“被告张永才于判决生效后五日内返还原告曹高利订金70000元及利息（自2020年6月3日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日止）”为“上诉人张永才于判决生效后十日内返还被上诉人曹高利订金65000元及逾期付款利息（以65000元为基数，自2020年6月3日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清之日止）”； 三、驳回被上诉人曹高利的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1559元，减半收取779.50元，由上诉人张永才负担754.50元，由被上诉人曹高利负担25元；二审案件受理费1559元，由上诉人张永才负担1509元，由被上诉人曹高利负担50元。 本判决为终审判决。 审判长  陶继航 审判员  邓见阁 审判员  王娟娟 二〇二〇年十一月二十三日 书记员  张玉格 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。