湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂12民终1614号上诉人（原审被告）：通山县陈成煤矿有限责任公司，住所地通山县九宫山镇富有村。法定代表人：陈来亩，系该公司总经理。委托诉讼代理人：吴谦，湖北佳强律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许先河，男，1988年6月20日出生，汉族，住通山县。委托诉讼代理人：徐赐浪，湖北自成律师事务所律师。上诉人通山县陈成煤矿有限责任公司因与被上诉人许先河劳动争议一案，不服湖北省通山县人民法院（2020）鄂1224民初582号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。通山县陈成煤矿有限责任公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法驳回许先河的诉讼请求；2.由许先河承担本案的诉讼费用。事实与理由:1.许先河要求通山县陈成煤矿有限责任公司支付未签劳动合同的双倍工资及未依法解除劳动合同的经济补偿金均已超过一年的仲裁时效，应当不予支持。2.通山县陈成煤矿有限责任公司在许先河起诉后已向许先河支付了所欠工资，一审认定上诉人尚欠许先河53976元工资的证据不足。许先河辩称，通山县陈成煤矿有限责任公司二审提出诉讼时效抗辩应当不予支持，其一审未提出时效抗辩。2018年7月28日通山县陈成煤矿有限责任公司的煤矿虽然关闭，但是没有与许先河解除劳动合同，通山县陈成煤矿有限责任公司原法定代表人出具的欠条系职务行为，通山县陈成煤矿有限责任公司应当依法承担民事责任。许先河向一审法院起诉请求：1.判令通山县陈成煤矿有限责任公司立即支付拖欠许先河从2011年6月至2017年12月工资11.8976万元；2.判令通山县陈成煤矿有限责任公司向许先河支付因未签订劳动合同的经济补偿金13.2万元；3.判令通山县陈成煤矿有限责任公司向许先河支付因未依法解除劳动合同支付经济赔偿金4.2万元；4.本案诉讼费用由通山县陈成煤矿有限责任公司承担。一审法院认定事实：2011年6月至2017年12月，许先河在通山县陈成煤矿有限责任公司工作，期间双方未签订劳动合同，后因国家政策调整，湖北省退出煤矿行业，通山县陈成煤矿有限责任公司关闭停止生产，但未依法与许先河解除劳动合同，故许先河向通山县陈成煤矿有限责任公司讨要工作期间工资及经济补偿金。经多次催讨未果，许先河于2020年1月20日向通山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于同日根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，作出通劳人仲不字（2020）04号不予受理通知书。许先河即诉至一审法院。经庭审查明，通山县陈成煤矿有限责任公司在收到一审法院发出的应诉通知书后，已向许先河支付了部分工资，尚欠工资53976元，月平均工资为6000元。同时查明：通山县陈成煤矿有限责任公司为有限责任公司（自然人投资或控股），许先河在通山县陈成煤矿有限责任公司工作期间，该公司的法定代表人为许德雨。2016年8月29日，通山县陈成煤矿有限责任公司办理了法定代表人变更登记手续，将法定代表人变更登记为陈来亩。一审法院认为，首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”本案中，许先河向通山县陈成煤矿有限责任公司提供劳动，接受通山县陈成煤矿有限责任公司的监督和管理之日即已建立劳动关系。对许先河要求通山县陈成煤矿有限责任公司支付劳动工资53976元的诉讼请求，应当予以支持。其次，许先河主张的未签订书面劳动合同是否应支付双倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及《劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”和第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”的规定，通山县陈成煤矿有限责任公司在聘用许先河期间，未与许先河签订书面劳动合同，应从用工之日的第二个月起，向许先河支付双倍工资。许先河的月平均工资为6000元/月，通山县陈成煤矿有限责任公司除已支付的工资部分外，还应给付许先河因未签订书面合同应给付的双倍工资为：6000元/月×11个月=66000元。最后，许先河主张的支付解除合同经济补偿金能否支持的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，第四十六条第（一）项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”和《劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”的规定，通山县陈成煤矿有限责任公司应向许先河支付解除合同的经济补偿金。许先河于2020年1月19日向职能部门提出劳动争议仲裁，此时，可以认为许先河已主张解除与通山县陈成煤矿有限责任公司之间的劳动关系，而许先河实际只于2011年6月至2017年12月在通山县陈成煤矿有限责任公司工作79个月时间，实际月平均工资为6000元/月，比2017年度通山县境内的最低月工资标准1250元要高，因此，可按许先河实际月工资6000元/月计算解除合同的经济补偿金为：6000元/月×6.5年（2011年6月至2017年12月）=39000元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条，《劳动合同法实施条例》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，判决如下：一、限通山县陈成煤矿有限责任公司于本判决生效后一个月内，向许先河支付工资53976元;二、限通山县陈成煤矿有限责任公司于本判决生效后一个月内，向许先河支付因未签订劳动合同的双倍工资66000元;三、限通山县陈成煤矿有限责任公司于本判决生效后一个月内，向许先河支付因未依法解除劳动合同的经济补偿金39000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由通山县陈成煤矿有限责任公司负担。本院二审期间，当事人均未提供新证据。一审认定事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于通山县陈成煤矿有限责任公司是否应支付许先河未签订劳动合同的二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定,劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，许先河与通山县陈成煤矿有限责任公司于2011年6月建立劳动关系，许先河有权主张自2011年7月至2012年6月共计11个月的二倍工资，但是申请支付二倍工资应在其权利被侵害之日起一年内主张，许先河于2020年1月提起劳动仲裁已过仲裁时效，许先河并未提供证据证明其存在不可抗力或其他正当理由，故对通山县陈成煤矿有限责任公司主张不应支付许先河未签订劳动合同的二倍工资的诉求予以支持。关于通山县陈成煤矿有限责任公司是否应当向许先河支付解除劳动合同的经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。第四十六条第（一）项规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因通山县陈成煤矿有限责任公司一直存在拖欠许先河劳动报酬的行为，许先河有权依照法律规定主张经济补偿金，一审根据许先河月工资6000元每月，工作时间79个月，计算经济补偿金为39000元（6000元/月×6.5年）并无不当，二审予以维持。关于通山县陈成煤矿有限责任公司是否应当向许先河支付拖欠的劳动报酬的问题。许先河在一审审理过程中提交了通山县陈成煤矿有限责任公司原法定代表人许德雨签字确认的欠条，该欠条载明“许先河在通山县陈成煤矿工资（2012年-2014年）合计伍万叁千玖佰柒拾陆元整”。通山县陈成煤矿有限责任公司辩称欠条载明拖欠的工资是不存在的，但未能提交证据证明其主张，通山县陈成煤矿有限责任公司在一审庭审中对许先河提交的该欠条认为是许德雨经营时所欠，与其无关，但也未能提交证据证明其主张。一审判决认定通山县陈成煤矿有限责任公司拖欠许先河工资53976元的事实清楚，据此判决通山县陈成煤矿有限责任公司向许先河支付拖欠工资53976元符合法律规定，二审继续予以维持。综上所述，通山县陈成煤矿有限责任公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖北省通山县人民法院（2020）鄂1224民初582号民事判决第一、第三项；二、撤销湖北省通山县人民法院（2020）鄂1224民初582号民事判决第二项；三、驳回许先河的其他诉讼请求。一审案件受理费、二审案件受理费各10元，均由通山县陈成煤矿有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 熊 泽审判员 胡应文审判员 张 涛二〇二〇年十一月二十五日书记员 文昌松附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；