云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云25民终1515号上诉人（原审被告）：唐建国，男，1967年11月15日生，汉族，居民，住蒙自市。委托诉讼代理人：刘衡、陈晓平，均系云南瑶光律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：张祖洪，男，1980年6月6日生，汉族，个体户，现住个旧市。委托诉讼代理人：胥应，云南众序律师事务所律师。代理权限为特别授权。原审被告：石屏宝秀建筑有限公司屏边项目部。住所地：屏边县玉屏镇滴水苗城临水寨****商铺。负责人：胡安邦。委托诉讼代理人：马俊杰，男，1994年7月29日生，汉族，居民，住蒙自市。原审被告：石屏宝秀建筑有限公司。住。住所地：石屏县异龙镇焕文路**/div>法定代表人：袁建辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡安石，男，1983年10月29日生，彝族，住蒙自市。上诉人唐建国因与被上诉人张祖洪，原审被告石屏宝秀建筑有限公司屏边项目部、石屏宝秀建筑有限公司建设工程分包合同纠纷一案，不服云南省屏边苗族自治县人民法院（2020）云25023民初69号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。唐建国上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人一审诉讼请求。主要理由为：上诉人与张祖洪签的劳务分包合同，被张洪祖重新打印时更改了第四至第六条内容，上诉人当时没注意核对就在合同上签名，该更改对应本案就是按图纸边到边结算，工程实务都是按实测计算，若按实测计算最终只是11935.26平方米。原判按前期估算的测绘面积13441.3平方米计算本案尚欠劳务费217089.76元错误，若按实测面积11935.26米计算，上诉人应付劳务费1852344元，已经预支1867000元，故上诉人不再欠被上诉人劳务费，请二审支持上诉人的上诉请求。张祖洪辩称：劳务合同是双方协商签订的，没有我借打印之机更改的事实。测绘机构是上诉人选定，测绘成果13441.3平方为是上诉人通过微信告知我，最后经上诉人、我及其他班级负责人签名认可，上诉人称只有11935.2平米我不认可，原判事实清楚，判决正确，要求维持。石屏县宝秀建筑有限公司屏边项目部、石屏宝秀建筑有限公司述称：唐建国与张祖洪之间发生的事与我们公司无关，唐建国承建的工程款除质保金外我们已经全部付清，本案由二审法院依法判处。张祖洪一审诉讼请求：1.判决三被告连带支付原告工程款294,228.86元；2.请求人民法院判令被告唐建国向原告支付工程总价款3%的质保金64,518.24元；3、本案诉讼费用由三被告承担。一审法院审理查明的事实：石屏宝秀建筑有限公司屏边项目部承包屏边县玉屏镇云梯酒店建设工程，将部分工程分包给被告唐建国。2018年4月15日，原告与被告唐建国签订《建设工程施工劳务分包合同》约定：被告唐建国将其承建的位于屏边县酒店”项目的木工工程劳务分包给原告，工程的总工期为200个日历天；工程所需的建筑材料和设备由被告唐建国采购至施工现场，原告所用的层板80%旧层板、旧木方；承包方式实行包人工、包场内木工用料二次运输、包安装、包工期、包质量、包保修、包验收的固定综合单价，主体内的支撑工程全部由原告负责，因被告唐建国产生停工的，从停工之日起十五日以上的停工，由被告唐建国从停工之日起补给原告全部停工费用；工程承包单价为框架结构160元／平方米，按图纸边到边结算，包含外挑斜板、楼梯口、电梯井、通风口不扣除平方面积，屋顶按投影面积结算给原告；工程款的支付方式为从地下室起算，三层浇好按工程总量价的70%支付，以后每月按工程进度总价款的70%支付，二次模板完工付总价10%，粉水完工付10%，终验完成后付清7%，工程保修期为一年，质保金为3%。合同签订后，原告按照约定履行合同，在合同履行期间，因被告唐建国的原因停电停工51天，产生相关租赁费59734.10元，原告按照被告唐建国提供的图纸完工后，被告唐建国提出三个地方的更改分别产生费用1000元、14525元、1880元。工程完工后，被告唐建国委托云南鸿图地理信息技术发展有限公司屏边分公司对工程面积进行测绘，根据该公司提交的《屏边苗族自治县玉屏镇云梯酒店房屋面积测绘成果报告》，房屋面积为13441.3平方米，2019年8月7日施工各班组、项目部签字认可该结果。根据测绘结果被告唐建国应向原告支付工程款2150608元，扣除原告预支工资1867000元、测绘费2000元，质保金64518.24元，还应支付原告工程款217089.76元。原告遂向本院提起诉讼。要求被告唐建国支付工程款、图纸更改增加的费用、停工损失费共计人民币294228.86元。另查明，该工程2019年7月10日主体工程全部完工，2019年8月25日发包公司进行主体工程验收合格后交给装修公司装修，2019年12月28日装修工程完工，公司进行全部验收合格后，2020年1月2日公司与唐建国进行结算，并支付唐建国95%的工程款，扣留5%的质保金。从2019年12月13日《云梯酒店劳务部分结算清单》看，扣除项只有水电、墙漆、防水。云梯酒店2020年4月20日正式营业。庭审后，被告唐建国申请对屏边县玉屏镇云梯酒店房屋建筑面积进行重新测绘，并要求按《2019年最新建筑面积计算规则》《建筑面积计算规则（最新）》进行测绘。一审法院审理认为：被告石屏宝秀建筑有限公司将其中标的屏边县“云梯酒店”建设工程全部交由该公司屏边项目部建设，而该项目部又将该建设工程的部分工程转包给无施工资质的被告唐建国，被告唐建国又将木工工程分包给无施工资质的原告张祖洪，并签订《建设工程施工劳务分包合同》，其转包行为违反《中华人民共和国建筑法》第二十八条“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”的规定，该施工劳务分包合同无效。现因工程验收合格后,已经交付发包人使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定,原告请求判令被告唐建国支付工程款的请求，本院予以支持；原告要求给付质保金64,518.24元，因该质保期限未届满，本院不予支持；被告唐建国要求原告从工程款中扣除罚款的请求，无事实依据，本院不予支持；被告唐建国申请重新测绘的请求，因2019年8月7日被告唐建国委托云南鸿图地理信息技术发展有限公司屏边分公司对工程面积进行测绘，该测绘方式与双方的分包合同相一致，双方并签字认可，现被告唐建国要求按建筑面积计算规则测绘，与双方的约定不一致，本院决定不再重新测绘。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款的规定,被告石屏宝秀建筑有限公司应在未付工程价款范围内对原告主张的劳务费承担责任。原告要求被告石屏宝秀建筑有限公司在未付工程款范围内承担给付责任的请求，本院予以支持；原告要求被告石屏宝秀建筑有限公司屏边项目部承担支付责任，因该项目部无独立主体资格，本院不予支持。为此，根据《中华人民共和国建筑法》第二十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十六条第二款规定，判决：1、被告唐建国于本判决生效后三十日内支付原告张祖洪工程款人民币217,089.76元、变更增加工程产生的费用人民币17,405元、停工损失费人民币59,734.10元，共计人民币294,228.86元。2、被告石屏宝秀建筑有限公司在未付工程款范围内承担支付责任。3、驳回原告张祖洪的其他诉讼请求。案件受理费人民币6,680元，由被告唐建国承担。二审中，当事人未提交新证据。经征询当事人对一审判决查明事实的意见，上诉人唐建国认为一审判决认定：1、“所用层板80%旧层板、旧木方”错误，原拟合同是“新”不是“旧”。2、认定“按图纸边到边结算，包含外挑斜板、楼梯口、电梯井、通风口不扣除平方面积，屋顶按投影面积结算给原告”错误，是唐建国不审慎情况下签了张祖洪私改合同内容。3、认定“因被告唐建国的原因停电、停工51天”错误，没有证据证明是唐建国原因造成停电停工，是天气不可抗力造成。4、认定“被告唐建国委托云南鸿图地理信息技术发展有限公司屏边分公司对工程面积进行测绘”错误，提交测绘报告是云梯酒店，不是唐建国。5、漏认实测面积是11935.26平方米，漏认泥工组和钢筋工组劳务均是按实测面积计算。此外，唐建国对一审判决查明的其他事实无异议。被上诉人对一审判决查明事实无异议，但认为漏认唐建国在合同第七条、第十条第二款内容修改过，证明唐建国审阅过合同，不存在张祖洪借打印之机私改合同内容。原审被告石屏宝秀建筑有限公司屏边项目部、石屏宝秀建筑有限公司对一审判决查明事实无异议。针对唐建国所提异议，张祖洪质证认为：1、合同第四条第二款约定就是用80%的旧层板、旧木方，一审查明事实符合约定。2、合同第二条、第六条内容没改过，上诉人不能举证证明我修改过。唐建国连第七条、第十条都能手写修改，证明唐建国看过合同，唐建国主张不知情签合同不实。3、停电是唐建国塔吊距高压线过近，刮大风下南导致，是人为的，不是可抗力。4、我不清楚云梯酒店委托测绘，只知测绘结果出来后是唐建国发给我的，我认可并和其他工组人员签名确认。5、实测面积和其他工组按实测面积计算与本案无关，不予认可。石屏宝秀建筑有限公司屏边项目部、石屏宝秀建筑有限公司表示上诉人与被上诉人之间所提异议的意见不清楚，不发表质证意见。二审经审查认证为：1、唐建国上诉主张张祖洪修改合同条款，张祖洪不认可，唐建国也不能提交确凿证据证明，二审不予采信。2、一审判决依照唐建国与张祖洪所签合同认定本案事实正确，二审予以支持，且二审明确合同约定内容均可认定为本案事实。3、一审中唐建国在工程签证单签名，该单载明停工损失，二审予以确认。4、唐建国二审说明测绘报告是因急着结算工资，唐建国与云梯酒店老板商量做的，一审认定唐建国委托测绘并无不当。5、在不能认定张祖洪私改合同条文的情况，认定第二份测绘报告和其他工组按实测面积计算与本案无关，二审予以说明。综上认证，本案二审查明的事实与一审判决查明事实相同，二审予以确认。本院认为：上诉人唐建国、被上诉人张祖洪、石屏宝秀建筑有限公司屏边项目部、石屏宝秀建筑有限公司对原判认定石屏宝秀建筑有限公司将其中标的屏边县“云梯酒店”建设工程全部交由该公司屏边项目部建设，而该项目部将该建设工程的部分工程转包给无施工资质的被告唐建国，被告唐建国又将木工工程分包给无施工资质的原告张祖洪，并签订《建设工程施工劳务分包合同》，其转包行为违反《中华人民共和国建筑法》第二十八条“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”的规定，该施工劳务分包合同无效无异议，二审予以支持。虽然合同无效，但工程已完工并投入使用，故应参照合同约定价款处理本案。唐建国上诉主张《建设工程施工劳务分包合同》涉及面积计算的条款约定被张祖洪修改，无证据证实，二审不予采纳。原判依据合同约定采信测绘面积为13441.3平方米的测绘报告符合合同约定，二审予以支持。唐建国上诉主张以实测面积计算不符合合同约定，二审不予采纳。综上所述，唐建国上诉请求和理由不能成立，应予驳回。一审判决事实清楚，判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6680元，由唐建国承担。本判决为终审判决。审判长 魏 伟审判员 何玉琼审判员 陆 斌二〇二〇年十一月四日书记员 钱则功