安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)皖11民终3455号上诉人（原审原告）：杨凤英，女，1956年7月26日出生，汉族，住安徽省天长市。委托诉讼代理人：张萍，安徽扬天律师事务所律师。委托诉讼代理人：张文明，安徽扬天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：林琼鸽，女，1984年3月1日出生，汉族，住安徽省天长市。被上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司滁州中心支公司，住所地安徽省滁州市南谯区南谯中路**综合办公楼****，统一社会信用代码91341100678935731E。负责人：刘蕤，该支公司副总经理。委托诉讼代理人：宋嵌，该支公司员工。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司全椒支公司，住所，住所地安徽省全椒县襄河镇椒陵大道**王曹新村**105-305社会信用代码913411245518007687。负责人：徐飞，该支公司经理。委托诉讼代理人：支伟炜，安徽知秋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：众安在线财产保险股份有限公司，住所地上海市黄浦区，住所地上海市黄浦区圆明园路**协进大楼**1310000080013687R。负责人：欧亚平，该公司负责人。上诉人杨凤英因与被上诉人林琼鸽、渤海财产保险股份有限公司滁州中心支公司（以下简称渤海财保滁州支公司）、中国平安财产保险股份有限公司全椒支公司（以下简称平安财保全椒支公司）、众安在线财产保险股份有限公司（以下简称众安财保）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省天长市人民法院（2020）皖1181民初3052号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月6日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨凤英上诉请求：撤销安徽省天长市人民法院（2020）皖1181民初3052号民事判决，依法改判增加误工费22500元。事实和理由：劳动者有劳动并获取劳动收益的权利。杨凤英虽已超过法定退休年龄，但仍在家庭共同经营的网吧中从事收银、卫生保洁工作，其子作为登记经营者出具误工证明，符合客观事实。原审未支持杨凤英误工费主张，机械、错误适用法律，应予纠正。渤海财保滁州支公司辩称：杨凤英的误工费主张于法无据，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。平安财保全椒支公司辩称：杨凤英一审提交的误工证明不符合证据形式要件，违背日常经验规则，请求二审法院驳回上诉，维持原判。林琼鸽二审未提交答辩意见。众安财保二审未提交答辩意见。杨凤英向一审法院诉请：依法判令林琼鸽、渤海财保滁州支公司、平安财保全椒支公司及众安财保赔偿其交通事故各项损失202680.38元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年8月9日8时30分，林琼鸽驾驶皖Ｍ×××**微型轿车沿天长市秦栏镇东华大道由南向北行驶，与由东向西行驶的杨凤英驾驶的自行车发生碰撞，造成两车受损、杨凤英受伤的道路交通事故。天长市公安局交通警察大队认定，林琼鸽负事故全部责任，杨凤英无责任。事故发生后，杨凤英在天长市中医院住院96天，花去医疗费74562.58元（其中，渤海财保滁州支公司垫付1万元）。受一审法院委托，常州市德安医院司法鉴定所对杨凤英的伤情进行鉴定：杨凤英伤情构成两处十级伤残，误工期150日、护理期等同于住院期间、营养期等同于住院期间。另查明，皖Ｍ×××**微型轿车车主系林琼鸽，在渤海财保滁州公司投保交强险，在众安财保、平安财保全椒支公司投保50万元不计免赔商业三者险。一审法院认为：天长市公安局交通事故认定书及鉴定机构的鉴定意见合法有效，依法予以确认。平安财保全椒支公司请求对杨凤英的非医保用药及用药关联性进行鉴定，一审法院认为，若对非医保用药鉴定，势必要对非医保用药替代药品价格予以确定，再计算出两者之间差价，后者没有对应的鉴定，非医保用药鉴定毫无意义；且从救死扶伤角度考虑，医疗机构用药不可能局限在非医保用药范围内；杨凤英住院病案显示其并不存在其他疾病，经治医生是享有执业资格的专业人员，如何用药、用药多少，根据病人的具体情况确定，由鉴定机构事后评价，则存在不合理性；故对平安财保全椒支公司相应鉴定申请不予准许。依照法定的赔偿项目、标准，一审法院核定杨凤英在本次事故中的合理损失：医疗费74562.58元、住院伙食补助费2880元（96天×30元/天）、营养费2880元（96天×30元/天）、护理费13008元（96天×135.5元/天）、残疾赔偿金70199.80元（37540元/年×17年×11%）、精神抚慰金9600元、交通费1920元，计175050.38元。杨凤英诉请主张误工费，因证据不充分，不予支持。上述损失，由渤海财保滁州支公司在交强险医疗费用限额内赔偿10000元（渤海财保滁州支公司已实际垫付，无需再赔付）、在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿94727.80元（护理费13008元+残疾赔偿金70199.80元+精神抚慰金9600元+交通费1920元）；由众安财保和平安财保全椒支公司赔付交强险1万元之外医疗费用70322.58元（医疗费74562.58元+住院伙食补助费2880元+营养费2880元-10000元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条、四十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条的规定，一审法院判决：一、渤海财保滁州支公司于本判决生效后十日内赔付杨凤英94727.80元；二、众安财保、平安财保全椒支公司于本判决生效后十日内赔付杨凤英70322.58元。一审案件受理费4340元，减半收取2170元，由杨凤英承担403元，渤海财保滁州支公司承担1014元，众安财保、平安财保全椒支公司承担753元；鉴定费4650元，由渤海财保滁州支公司承担2516元，众安财保、平安财保全椒支公司承担2134元。二审中，双方当事人均未提交新的证据。经对一审中各方提供的证据及举证、质证意见的审查，本院认证意见与一审一致。对一审查明的事实，本院予以确认。二审阅卷查明，杨凤英为证明其误工费主张向原审法院提交天长市秦栏高速网吧出具的误工证明及工商登记信息各一份。其中，误工证明由钱东亮以负责人身份署名，并加盖单位印章；天长市秦栏高速网吧工商登记记载其类型为个人独资企业，投资人为刘汉阳。本院认为，误工损失是指受害人遭受人身损害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或无法完满得到的利益，属于财产损害中的“所失利益”。计算误工损失的前提是受害人具有劳动能力，并不以年龄进行限制，按照实际减少的收入计算。但本案中，杨凤英事故发生时已逾63周岁，其原审仅仅提交的唯一误工证明系其子钱东亮出具，无单位负责人签名，且无工资表、支付凭证、银行流水等佐证，原审依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条不予采信，并无不当。二审中，杨凤英仍未能补充提供其误工减少收入、其子与证明单位工商记载的投资人身份关系等相关证据予以补强，上诉其在家庭经营网吧从业，与网吧营业执照记载的个人独资企业性质相矛盾，有关误工费主张，缺乏事实依据，本院不予采纳。综上，杨凤英提出的上诉主张及理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费363元，由杨凤英负担。本判决为终审判决。审判长  贺建国审判员  朱 红审判员  蔡太传二〇二〇年十一月二十六日书记员  樊婷婷附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。