河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0184民初6169号原告：孙记中，男，1966年2月3日出生。委托诉讼代理人：曹慧敏，河南林泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：乔培红，河南林泽律师事务所实习律师。被告：好想你健康食品股份有限公司。法定代表人：石聚彬，董事长。委托诉讼代理人：吕文，河南擎鑫律师事务所律师。原告孙记中与被告好想你健康食品股份有限公司（以下简称“好想你公司”）劳动争议一案，本院于2020年8月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙记中及其委托诉讼代理人曹慧敏、乔培红，被告好想你公司的委托诉讼代理人吕文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙记中向本院提出诉讼请求:1、判令好想你公司向孙记中支付违法解除劳动合同经济补偿金68893元；2、判令好想你公司向孙记中支付2020年1月、2月、5月份工资差额共计4687.78元；3、本案诉讼费由好想你公司承担。事实和理由：孙记中自2009年到好想你公司上班，是一名车间工人。2020年5月，好想你公司通知孙记中在家等待上班通知。2020年6月，好想你公司锁鲜事业部统计员文萍通知孙记中到好想你公司办理离职手续。后来，孙记中依法申请劳动仲裁，现孙记中不服仲裁裁决，特诉至法院，望依法裁决。被告好想你公司辩称，一、孙记中主张好想你公司支付违法解除劳动合同经济补偿金缺乏事实和法律依据。1、根据《劳动合同书》第一条显示，孙记中自2016年5月10日与好想你公司建立劳动合同关系。孙记中自2020年5月2日之后无故不来公司上班，2020年6月12日电话与孙记中沟通上班事宜，孙记中仍不来公司上班。2020年7月7日，好想你公司向孙记中邮寄《催促到岗通知书》，但至今孙记中仍未来公司上班，也没有任何的请假手续，更没有办理任何的工作交接。因此，好想你公司不存在违法解除劳动合同事由，依法也不应支付经济补偿金。2、孙记中系其本人无故不来公司上班，根据《劳动合同书》以及《考勤管理制度》规定应属于自动离职或者公司可以单方面解除劳动合同的情形。好想你公司不存在违法解除劳动合同情形，不应支付经济补偿金。二、孙记中主张好想你公司支付2020年1月、2月、5月份工资无事实依据。根据孙记中《劳动合同书》第四条显示，孙记中工资标准为计件工资。公司根据其工作量支付工资报酬，根据孙记中的出勤记录，2020年1月工资2192.92元已经支付。2020年2月受新冠疫情影响，公司未复工复产，但是根据人社厅明电[2020]5号通知和豫人社明电[2020]2号通知的规定，应当支付孙记中工资2981元，已经支付。2020年5月份，孙记中实际出勤了2天，分别是5月1日、5月2日，经核算工资为180元，也已经支付。2020年5月3日之后无故不来公司上班，没有考勤记录，不应支付工资报酬。因此，孙记中2020年1月、2月、5月份工资已经实际发放，再行主张缺乏事实依据。综上，好想你公司不存在违法解除劳动合同情形，不应支付经济补偿金，且也不存在拖欠工资的情形。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：孙记中提交的《河南省城镇职工企业养老保险在职职工信息查询单》显示其参加工作时间为2009年12月1日；自2009年12月起好想你公司为孙记中缴纳基本养老保险。孙记中2020年6月的基本养老保险处于欠费状态，欠费1个月，个人欠费本金219.60。2016年2月26日，孙记中与好想你公司签订《劳动关系解除协议》一份，内容为：“员工：孙记中，身份证号：，工人（职务），因个人（原因）主动向公司提出辞职，根据《劳动合同法》第三十六条之规定，我公司2016年2月26日与该员工协商一致，双方同意解除（终止）劳动合同。同时双方达成以下事项：1、薪资结算至2016年2月；2、此种情形下公司不支付其经济补偿金；也不追究其违约责任；3、员工主动与用人单位解除劳动合同，并申请用人单位停止其相关社会保险的缴费，放弃由此引起的各种劳动争议及诉讼的提起。”该协议用人单位处有好想你公司的印章，员工签字处显示有“孙记中”字样，且摁有指印。2016年5月10日，孙记中（乙方）与好想你公司（甲方）签订《劳动合同书》一份，约定：劳动合同期限为固定期限，自2016年5月10日至2019年5月10日止，其中有试用期，试用期自2016年5月10日至2016年5月17日止；乙方的工作岗位为普工；工作时间为综合工时；甲方每月15日前以货币形式支付乙方工资，如遇节假日和休息日顺延；乙方工资标准为计件工资。合同到期后，双方于2019年5月10日续签了《劳动合同书》，约定劳动合同期限为固定期限，自2019年5月10日至2022年5月9日。2020年5月3日，好想你公司通知孙记中回家待岗。2020年5月24日，好想你公司锁鲜事业部统计员文萍向孙记中发送如下短信：“你好，我是锁鲜食品事业部的统计员文萍，因疫情原因，本部门复工名额有限，现人资要求梳理部门人员情况，现阶段若想来本公司上班的请回复是（复工时间等通知），若想离职的，请告知下，这边帮您办理离职手续，以便不耽误你找其他工作，有问题请联系150××××****谢谢”。2020年6月8日，孙记中与文萍就工作一事进行电话沟通，并对双方的通话内容进行了录音，通话中文萍让孙记中签离职单，并表示不签离职单也可以，但目前没有合适孙记中的岗位，孙记中现在没有上班，公司替孙记中补缴的那一部分，需孙记中补缴，不然就给孙记中的社保停了。2020年6月12日，好想你公司的员工曹晓涵电话告知孙记中，公司现在不需要那么多男工，孙记中没法复工。2020年6月19日，孙记中以好想你公司通知其离职为由，向新郑市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求：1、被申请人支付其违法解除劳动合同经济补偿金96202.83元;2、被申请人向其支付2020年1月、2月、5月工资共计13118.5元。新郑市劳动人事争议仲裁委员会受理后，于2020年6月19日向好想你公司送达了仲裁申请书等法律文书。2020年7月7日，好想你公司向孙记中发出《催促到岗通知书》，内容为:“孙记中先生，身份证件号码：，岗位：车间普工。受疫情影响，根据公司实际经营情况，员工安排分批次复工，与2020年3月5日复工，工作54天，5月3日回家待岗，公司于2020年5月24日由文萍电话通知你复工，公司于2020年6月23日由孙志刚代表到你家里，当面通知你复工，但迟迟未到岗工作；现阶段根据生产需要，再次书面通知你复工，未复工期间，社保费用全部公司承担……”2020年8月4日，新郑市劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字〔2020〕190号仲裁裁决：一、本裁决书生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人2020年1月工资1545.72元，2月工资2981元。二、驳回申请人的其他诉讼请求。2020年8月17日，好想你公司依据新劳人仲案字〔2020〕190号仲裁裁决向孙记中转账4526.72元。孙记中不服该仲裁裁决，于2020年8月19日向本院提起诉讼。另查明，1、根据孙记中提供的中国银行交易流水明细清单，2019年3月18日至2020年5月18日期间，好想你公司向孙记中发放工资情况如下：2019年3月18日至2019年12月31日期间，向孙记中发放工资共计26555.59元；2020年1月14日，向孙记中发放2019年12月工资5700.57元；2020年1月19日，向孙记中发放1月份的部分工资647.26元；2020年4月15日，向孙记中发放3月工资562.5元（系孙记中在好想你公司其他部门帮忙应得的工资）；2020年4月16日，向孙记中发放3月工资2310元；2020年4月24日，向孙记中发放1月工资147.26元；2020年5月18日，向孙记中发放4月工资3619.52元。好想你公司已向孙记中支付2020年5月1日、2日的工资180元。好想你公司提交的考勤表及工资表均显示孙记中2020年1月出勤17.5天，孙记中认可自己在考勤表中签过名字。工资表中载明孙记中2020年1月应发工资1900元，扣除2020年1月和2月五险一金费用共计1105.48元（养老439.2，失业16.48，医疗109.8），实发合计为794.52元，于2020年1月19日发放了647.26元，于2020年4月24日发放了147.26元。庭审中，孙记中否认2016年2月26日《劳动关系解除协议》下方“孙记中”为其本人书写，并申请对“孙记中”是否为其本人书写及指印是否为自己所摁进行鉴定，后又称自己没有能力交纳鉴定费并明确表示不再交纳鉴定费。以上事实，有双方当事人陈述，新劳人仲案字〔2020〕190号仲裁裁决书及送达回证，河南省城镇职工企业养老保险在职职工信息查询单，短信截屏，通话录音，中国银行交易流水明细清单，劳动合同书，劳动关系解除协议,催促到岗通知书，考勤表，工资表，河南省农村信用社电子回单及本案庭审笔录等予以证明。本院认为，孙记中于2009年入职好想你公司，但双方于2016年2月26日已解除了劳动关系，孙记中虽不认可《劳动关系解除协议》，认为该协议下方“孙记中”非其本人书写，但其在提出鉴定申请后又明确表示不交纳鉴定费，应当承担于己不利的后果,根据好想你公司提交的劳动合同书，本院确认孙记中于2016年5月10日入职好想你公司。好想你公司提交的《催促到岗通知书》中明确载明孙记中系2020年5月3日回家待岗，好想你公司的文萍及曹晓涵在与孙记中的通话中也表示因公司不需要那么多男工孙记中无法复工，好想你公司的该行为已表明要与孙记中解除劳动合同，且孙记中在与曹晓涵通话当日（2020年6月12日）即委托律师准备申请仲裁，因此，双方之间的劳动合同应视为于2020年6月12日被好想你公司违法解除。好想你公司虽对此提出异议，但依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”之规定，好想你公司应承担举证不能的法律后果，故本院对好想你公司关于孙记中无故不到岗的辩解意见不予采纳。关于孙记中主张的2020年1月、2月及5月的工资差额问题。好想你公司制作的工资表与孙记中签字的考勤表中载明的出勤天数相一致，且双方关于2020年1月份工资发放模式的陈述相一致，结合双方提交的河南省城镇职工企业养老保险在职职工信息查询单，对好想你公司制作的工资表，本院予以采信，据此孙记中2020年1月份的应发工资为1900元，扣除当月孙记中个人应当缴纳的五险一金552.74元，孙记中的实发工资为1347.26元。受新冠疫情影响，2020年2月孙记中未正常提供劳动，××感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅发明电〔2020〕5号）第二条规定，好想你公司应当向孙记中支付2020年2月份的工资，因双方均未提交证据证明孙记中2020年2月的工资数额，本院确定由好想你公司参照2019年2月至2020年1月期间平均工资2800.28元／月［（2019年3月18日至2019年12月31日发放的工资共计26555.59元+2019年12月工资5700.57元+2020年1月份工资1347.26元）÷12个月］支付给孙记中。2020年5月3日起，孙记中应好想你公司要求回家待岗，根据《工资支付暂行规定》第十二条之规定，孙记中要求好想你公司支付2020年5月的工资，本院予以支持。鉴于2020年2月起，孙记中的出勤及工资发放均处于不连续的状态，故本院确定好想你公司参照2019年2月至2020年1月期间平均工资2800.28元／月的标准向孙记中支付2020年5月的工资。综上，好想你公司应向孙记中支付2020年1月、2月、5月的工资共计6947.82元，扣除已经支付的5501.24元（647.26+147.26+4526.72+180），好想你公司仍应向孙记中支付工资差额1446.58元。孙记中请求好想你公司支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，本院予以支持。综合本案实际情况，本院参照孙记中2019年2月至2020年1月期间平均工资2800.28元／月的标准计算其经济补偿金，孙记中在好想你公司工作4年1个月又2天，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，可计经济补偿金为12601.26元（2800.28元/月×4.5个月）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《工资支付暂行规定》第十二条，××感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅发明电〔2020〕5号）第二条规定，判决如下：被告好想你健康食品股份有限公司应当于本判决生效之日起十日内支付原告孙记中2020年1月、2月、5月的工资差额共计1446.58元，经济补偿金12601.26元；驳回原告孙记中的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告好想你健康食品股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  李慧凤二〇二〇年十一月十二日书记员  刘宏丽