四川省乐山市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川11刑抗1号 抗诉机关四川省乐山市人民检察院。 原审被告人张俊龙,男,1991年10月5日出生,汉族,初中文化,户籍所在地四川省乐山市沙湾区，住乐山市沙湾区沙湾镇余溪村****附**。因涉嫌贩卖、运输毒品罪,于2019年6月20日被峨眉山市公安局刑事拘留,同年7月26日被逮捕。现在四川省雅安。 指定辩护人唐巍，四川睿典律师事务所律师。 原审被告人张俊龙贩卖、运输毒品一案，四川省峨眉山市人民法院于2020年4月3日作出(2019)川1181刑初273号刑事判决。四川省乐山市人民检察院于2020年10月20日按照审判监督程序向本院提出抗诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐山市人民检察院指派检察员雷定义、章丽梅出庭履行职务，原审被告人张俊龙及其指定辩护人唐巍到庭参加诉讼。本案经合议庭评议、本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。 四川省峨眉山市人民法院判决认定，被告人张俊龙系吸毒人员。2019年6月19日19时许,被告人张俊龙携带毒品甲基苯丙胺粉剂（冰毒）租用由徐刚驾驶车牌号为川ＬＵ××××的白色标志轿车,自乐山市沙湾区至峨眉山市云鹏大厦附近准备贩卖未果。在二人驾车返回沙湾的途中,在途经峨眉山市绥山镇金顶南路时被峨眉山市公安局民警查获。现场从张俊龙随身携带的背包内查获两袋疑似冰毒（经称量,净重51.16克）、在副驾驶白色纸盒内查获两袋疑似冰毒（经称量,净重98.31克）。在徐刚随身携带的背包内查获一袋疑似冰毒（经称量,净重3.85克）和一袋疑似甲基苯丙胺片剂（麻古，经称量,净重0.29克）,在驾驶室门槽内查获一袋疑似冰毒（净重3.83克）,在车辆中控置物槽内查获现金12000元，公安机关对上述疑似毒品及现金人民币予以扣押。经鉴定,上述疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分。原判认为，被告人张俊龙贩卖、运输毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，公诉机关指控的事实清楚，罪名成立，本院依法予以支持。被告人张俊龙归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人张俊龙自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可以从宽处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，本院依法予以采纳。根据被告人张俊龙犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第五十二条，第五十三条第一款，第六十七条第三款，第六十四条，第六十一条之规定，判决：一、被告人张俊龙犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币二万元。二、扣押在案的违禁品甲基苯丙胺粉剂157.15克、甲基苯丙胺片剂0.29克，作案工具从被告人张俊龙处扣押的移动电话蓝色华为畅想9一部、移动电话黑色ｖｉｖｏＹ71一部、移动电话红色“老年机”一部以及吸毒工具自制“壶壶儿”一个依法予以没收，由扣押机关峨眉山市公安局依法处理。 四川省乐山市人民检察院抗诉称，一审法院认定张俊龙贩卖、运输毒品罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条之规定，判处张俊龙有期徒刑十五年，并处罚金人民币二万元。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定，原审被告人张俊龙贩卖、运输毒品甲基苯丙胺五十克以上，应当判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。故该判决中，适用《中华人民共和国刑法》第五十二条、第五十三条第一款，并处罚金人民币二万元，属于适用法律错误，量刑不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条第三款之规定，对峨眉山市人民法院（2019）川1181刑初273号刑事判决书提出抗诉，请依法判处。 原审被告人张俊龙及其辩护人对原判认定的事实和检察机关提出的抗诉意见均无异议。 本院再审查明的事实与原审一致。认定本案事实的证据有受案登记表及立案决定书、抓获经过、户籍证明，现场勘验笔录、现场图及照片，扣押决定书及扣押清单，毒品称量笔录、照片，尿液检测样本提取笔录及现场检测报告书，理化检验鉴定报告，通话清单，证人证言、辨认笔录，原审被告人张俊龙的供述及辩解、视听资料等证据证实，本院予以确认。 本院认为，原审被告人张俊龙违反毒品管理法规，为获取非法利益而贩卖、运输毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。张俊龙归案后如实供述犯罪事实，愿意接受处罚，依法可以从轻处罚和从宽处罚。张俊龙贩卖、运输毒品甲基苯丙胺五十克以上，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项规定，应当判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。原一审判决适用《中华人民共和国刑法》第五十二条、第五十三条第一款规定，对其并处罚金人民币二万元，属于适用法律错误，附加刑量刑不当。四川省乐山市人民检察院的抗诉理由成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十七条、第六十四条、第六十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款、第二百二十五条第(一)项、第(二)项的规定，判决如下： 一、维持四川省峨眉山市人民法院(2019)川1181刑初273号刑事判决第一项中对被告人张俊龙的定罪部分和第二项； 二、撤销四川省峨眉山市人民法院(2019)川1181刑初273号刑事判决第一项对被告人张俊龙的量刑部分； 三、原审被告人张俊龙犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月19日起至2034年6月18日止。） 本判决为终审判决。 审 判 长 肖伟勋 审 判 员 王永红 审 判 员 伍 健 二〇二〇年十一月二十三日 法官助理 刘 丹 书 记 员 王振宇 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行，如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。 第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。