广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初1952号原告：佛山市恒通客运有限公司，住所地广东省佛山市南海区*****汽车站内，统一社会信用代码914**********793X4。法定代表人：杨某1。委托诉讼代理人：丁宇，女，1970年11月20日出生，汉族，住广东省佛山市南海区*****************，任副经理。委托诉讼代理人：劳灿文，男，1988年9月4日出生，汉族，住广东省佛山市南海区*************，任人力资源部副主任。被告：代春生，男，1982年1月4日出生，蒙古族，原住内蒙古通辽市**************委会03组566号，现住广东省佛山市三水区************，公民身份号码原告佛山市恒通客运有限公司与被告代春生劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月17日受理后，依法适用小额诉讼程序于2020年4月8日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人丁宇、劳灿文、被告代春生到庭参加了诉讼。审理过程中，当事人申请延期开庭3个月，双方当事人共同申请和解时间60日，被告申请延期举证4个月，本院予以准许。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。被告作为申请人于2019年11月19日以原告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：（1）被申请人支付2019年9月28日至11月19日待岗工资10000元；（2）被申请人支付解除劳动关系的经济补偿14000元；（3）被申请人支付入职押金500元。仲裁过程中，被申请人提出反诉请求：（1）申请人支付2019年11月社会保险损失1032.16元；（2）申请人支付2019年10月泡病假期间的经济损失929.03元；（3）申请人支付代收取的包车费用1425元及利息5.25元。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字[2019]4826号非终局仲裁裁决书，裁决：一、被申请人在裁决书生效之日起十日内支付申请人2019年10月待岗工资差额1669.38元和2019年11月待岗工资1360.39元；二、被申请人在裁决书生效之日起十日内支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金11360.32元；三、申请人在裁决书生效之日起十日内支付被申请人包车费1425元及利息5.25元；四、驳回申请人的其他仲裁请求；五、驳回被申请人的其他仲裁请求。3.原告的诉讼请求：（1）原告无需向被告支付2019年10月待岗工资差额1669.38元、2019年11月待岗工资差额1360.39元；（2）原告无需向被告支付解除劳动合同的赔偿金11360.32元。4.被告入职时间：2019年5月22日。5.签订劳动合同情况：原告（甲方）与被告（乙方）于2019年5月22日签订职工劳动合同，约定固定期限从2019年5月22日起至2022年5月31日止，试用期从2019年5月22日起至2019年11月21日止；工作岗位为生产作业人员；实行综合计算工时工作制，即经劳动保障部门审批，乙方所在岗位实行以年为周期，总工时2000小时的综合计算工时工作制；正常工作时间工资1720元/月；每月15日支付上月工资；（第十四条）乙方阅读、掌握并同意甲方依法制定的各项规章制度，包括但不限于《运营管理制度》、《考勤管理规定》等。6.参加社会保险情况：原告为被告参加了2019年6月至11月期间的社会保险。7.工作情况：被告任旅游车驾驶员，工作时间不固定，由包车服务中心当日发布次日的工作任务；2019年10月16日至29日期间（共14天）被告请病假，原告予以批准，被告在2019年11月1日待岗1天。8.被告治疗情况：被告于2019年10月16日到佛山市南海区中医院治疗，被诊断为腰痛、腰扭伤，医嘱休息1周；南海经济开发区人民医院于2019年10月22日出具《疾病证明书》，建议休息壹周。9.工资情况：被告的工资为正常工作时间工资、待岗补贴、节日加班工资、绩效奖、效益加班工资、超时加班工资、安全行车质量奖、高温津贴、补发、营运服务奖、六不两确保考核奖等，原告每月15日银行转账发放上月工资；被告2019年5月至9月的应发工资为2459.70元（实发2451.10元）、7291.03元（实发6343.28元）、7728.75元（实发6799.86元）、5668.48元（实发4822.65元）、5832.99元（5073.42元）；被告需要签工资表；劳动关系解除前被告的月平均工资为5680.16元。10.劳动关系解除情况：2019年11月21日，原告征询联合工会委员会的意见后作出《严重违反公司规章制度解除劳动合同告知书》，以被告自2019年11月7日至今连续无故旷工超过十天、严重违反公司规章制度，依据《佛山市恒通客运有限公司考勤管理规定》第3.4.2.4条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条第二款、第三十九条第二款的规定，解除与被告的劳动合同。11.其他相关情况。原告是2005年9月1日成立的其他有限责任公司。2019年5月16日，原告委托佛广交通集团的培训中心对被告进行入职培训，被告在《驾驶员学习资料签阅表》上签名，学习的内容包括《考勤管理制度》（佛广公汽[2014]96号）。原告于2015年5月13日作出佛山恒通[2015]19号《关于实施佛山恒通客运有限公司旅游车驾驶员薪酬管理规定的通知》。该通知的附件《佛山市恒通客运有限公司旅游车驾驶员薪酬管理规定》（2015年3月1日起试行）第3.5条规定，驾驶员当月全勤，因工作任务不足或工作需要安排待岗（包括但不限于学习待岗、事故待岗、跟车待岗、修车待岗、一（二）保待岗、年审待岗、应急待岗以及候派待岗等）的，其当月应发工资总额不低于3000元。原告于2015年7月1日作出佛山恒通[2015]34号《关于印发佛山市恒通客运有限公司考勤管理规定的通知》。该通知的附件《佛山市恒通客运有限公司考勤管理规定》第3.1条（考勤规定）规定，员工实行指纹录入系统考勤；第3.3.1条规定，如员工出现当日只有上班（或下班）记录、没有对应的下班（或上班）记录的情况，且既没有办理外出审批手续又没有办理请假的，作旷工1天处理……；第3.4.2.4条规定，员工有以下行为之一的，属严重违反用人单位规章制度，用人单位可以依法解除劳动合同，且无需支付经济补偿；第3.4.2.4.4条规定，员工无正当理由连续旷工超过十天，或无正当理由自首次被发现旷工之日起十二个月内累计旷工超过二十天的。2019年9月27日23时44分，被告发朋友圈，配图有货车运输货物，感想为“坚持完最后一天”、“回到家快天亮了”，显示地址在佛山里广路立交；2019年9月28日2时50分，被告发朋友圈，视频显示货车在路上运输，感想为“真的要到天亮了”。2019年10月9日，原告邮寄《告知书》予被告，以被告自2019年9月30日至今连续旷工3天为由通知被告于2019年10月11日上午8:30到指定地点上岗，若无故旷工则按照《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条第二款、第三十九条第二款、佛山恒通[2015]34号《关于印发佛山市恒通客运有限公司考勤管理制度的规定》第3.4.2.4条第4点规定，作严重违纪解除劳动合同处理，且不支付补偿金。被告已收到该邮件。2019年10月11日，原告打印《员工违纪通知》，“经过”为“2019年9月30日至2019年10月10日，市际包车线路驾驶员代春生在没有办理任何请假手续情况下，没有出勤上班，根据《关于印发佛山市恒通客运有限公司考勤管理规定的通知》（佛山恒通[2015]34号）第3.4.1.4.1条‘员工不按规定办理请假手续，未按规定出勤或未按规定时间到有关单位（部门）或指定工作场所报到的行为视为旷工’，其行为已属旷工，且连续旷工时间达4天”，“基层单位意见”为“根据《关于印发佛山市恒通客运有限公司考勤管理规定的通知》（佛山恒通[2015]34号）第3.4.1.4.1条‘员工不按规定办理请假手续，未按规定出勤或未按规定时间到有关单位（部门）或指定工作场所报到的行为视为旷工’及第3.4.2.3条‘员工旷工的，不计发旷工期间的工资、补贴和奖金，另按100元/天的标准减发当月绩效奖，依法承担赔偿责任’的规定，对员工代春生作如下处理：1.不计发旷工期间的工资、补贴和奖金，取消当年度评优评先资格；2.缴纳应承担的旷工工时损失费100元/天，即减发款旷工工时损失金额为400元，在其违纪行为发生当月薪酬收入中减发，减发金额不超过当月薪酬总额的20%”，被告在“当事人签名确认”处签名。2019年10月14日，原告人力资源部主任劳灿文、副经理丁宇、车队长祝振坚找被告谈话。代春生说“首先我没有开车，因为我有司机对吧”，劳灿文说“你有没有开车呢，我们证实不了”，代春生说“我可以带司机过来”，劳灿文说“就算你找过来的，我们也会认为是你专门找过来的。这个你有没有开车，是不是在休息，我们是证明不了的。但是，如果单纯从你发出来的视频来看的话，那么，两点多，我就看那时间呀，从时间来说，是不符合我们的安全管理规定的，这是第一个。第二个，车是你的，我也跟你说了，车是你的”，代春生说“是呀”，劳灿文说“但是根据《劳动合同法》，就算你没有开车，你去跟车，其实变相的你已经是也是产生了事实劳动关系。”，代春生说“那、那我、我是不是可以这么想的，所有的营运车辆，包括我坐、坐的其他大巴车，比如回到广州……”，劳灿文说“不是，这个跟性质有点不同……”，丁宇说“我想知道一下，你当时为什么要跟车呢，当时是？”，代春生说“那个车是我自己的车，司机的母亲去世了，然后他回去了以后我找着这个司机，他不太专业，我带一带他，熟悉一下路线。”，丁宇说“你觉得这是不是工作来的呢。”，代春生说“应该也算是工作吧”，丁宇说“那就对了，那如果是工作的话呢，那你就应该又是劳动关系，对吧，即也可以这么认为吧。”，代春生说“嗯”，丁宇说“……这个东西确实是存在一些安全的风险，队长这么处理呢，他也是从安全的角度，对公司、对你负责的角度，那天早上2点多钟才到岗，到家，你8点多就要上班，中间的休息时间你想想有多少。因为你要从三水过来拿车，你还要在路上半个小时左右，最少吧”，代春生说“半个小时，嗯……那因为我那天请了3天的假……嗯，那这种情况如果要是正常停岗的，停几天内？”，丁宇说“不是正常停岗，你还没认识到自己的错误”，代春生说“有错误是不假，但不至于无休止的停岗”，丁宇说“不是，现在我现在想我们安全要达到效果，对不对”，代春生说“嗯……我有错，不至于停多么多天岗呀。”……丁宇说“不是不至于的问题，是要让你达到你思想上要改变的问题，对不对……正常来说的话，你请事假你不能去帮其他公司做其他的事情……”，代春生说“嗯，这个就是，这个目前待岗，还是没有，没有确定要待到多久……这个虽说是有错，但错不至于停这么多天岗吧”，丁宇说“你要认识到你的错误先吧，最少是这样吧”……祝振坚说“但是你待岗，之前的待岗，你必须回来公司待岗嘛，因为你没有回来嘛”，代春生说“那这个，我明天就没必要再来了吧？我申请劳动仲裁。”，劳灿文说“那还是要上班呀……再说吧，你只是说你去申请劳动仲裁，但是你跟我们的那个劳动关系还是存在的，那你还是要上班，是吧。我们安排你待岗或者安排你做其他工作，你也要配合我们去做，对吧，不然的话我又记你旷工，我们有指纹打卡，当时也那个你也录了指纹了吧？”，代春生说“录了”，丁宇说“录了你就要进行指纹打卡，该安排你做的那个工作，大家会继续安排你做”，代春生说“可以”，劳灿文说“就免得说到时又要记什么旷工，这样也不好，对吧……反正到时候待岗该做的，安排你回来待岗学习的，然后说可以，可以由其他事情安排的，你就做其他工作”，代春生说“哎”。2019年10月29日，原告的员工劳灿文在微信聊天对原告说“代师傅，你好，你的病假到2019年10月29日到期了，请你于2019年10月30日报到上班，谢谢”，被告说“好”；被告自认2019年9月28日开始至2019年11月20日期间待岗。2019年11月8日，原告邮寄《告知书》予被告，以被告自2019年11月7日至今连续旷工2天为由通知被告于2019年11月11日上午8:30到指定地点上岗，若无故旷工则按照《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条第二款、第三十九条第二款、佛山恒通[2015]34号《关于印发佛山市恒通客运有限公司考勤管理制度的规定》第3.4.2.4条第4点规定，作严重违纪解除劳动合同处理，且不支付补偿金。被告已收到该邮件。根据原告提供的考勤表，被告在2019年10月1日至7日、30日休息，于10月11日、12日、14日、15日、31日待岗5天；根据原告提供的指纹打卡情况显示，被告在2019年10月14日、15日、17日、30日、11月1日、7日上班签到。根据原告提供的工资表，被告2019年10月的应发工资为1330.62元（含正常工作时间工资691.95元、待岗补贴294.25元、高温津贴23元、病假工资621.42元、合计1630.62元，扣除旷工工资300元等之后实发597.57元），11月应发工资为120元（含正常工作时间工资68.80元、待岗补贴51.20元，合计120元，扣除养老保险费120元后实发0元）。诉讼过程中，原告申请调查取证，要求本院到广州市原尚物流有限公司原尚物流仓调查被告在2019年9月至11月是否办理取货或交货，以及查询车牌号粤A*****号车辆在2019年9月27-28日在原尚物流仓营运期间驾驶员的情况及营运任务情况。原告主张：被告在入职前原告委托佛广交通集团属下的培训中心统一培训，该中心负责佛广交通集团属下所有营运单位（含佛广公汽、禅南公司及佛山恒通）应聘驾驶员的培训工作，因三个单位考勤管理制度均是依据佛广交通集团的考勤管理制度修订的，对驾驶员的日常考勤管理重点内容均一致，故培训中心统一使用佛广公汽的考勤管理制度进行培训；《考勤管理制度》经过民主程序制定，且被告入职时已进行培训，也在公示栏公示过；原告提供的录音可以证实被告与其他单位（不清楚具体公司名称）建立了劳动关系；被告每月上班20天至25天；被告请病假至2019年10月29日，包车中心安排被告2019年10月30日休息、安排被告31日待岗，因为被告腰部扭伤，所以也不敢让被告上岗，但待岗要求员工回到公司，待岗主要目的是等待工作安排；最后一次工作安排是2019年11月20日，也是安排被告待岗，被告在安排待岗期间只有考勤表写着“待”字的才有回到公司，也只是打了个卡，其他时间不知道被告在哪里，周、六日就算被告休息，其他时间算做被告旷工。被告主张：被告工作满22天实发工资约为7000元；被告从未见过《佛山市恒通客运有限公司旅游车驾驶员薪酬管理规定》、《佛山市恒通客运有限公司考勤管理规定》；被告在培训中学习的《考勤管理制度》（佛广公汽[2014]96号）是公交车驾驶员培训内容，是针对公交车的考勤制度，与被告从事的旅游车驾驶员的培训内容并不相符，被告工作时间不固定，并不需要打卡登记考勤；2019年9月27日，被告搭车至广州，当晚从广州新塘搭车回三水乐平，途径一环里广路，由于一环修路，有一个限高杆被刮倒导致堵车，期间被告在卧铺睡觉，后来有人按喇叭，被告醒了看到堵车发了朋友圈，第二天原告以此视频为由说被告与其他公司建立劳动合同，导致被告长时间待岗，但被告没有与其他单位建立劳动关系；2019年10月11日，原告与被告协商，被告在《员工违纪通知书》签名后扣点钱就安排被告复岗，但实际并没有复岗。本案中，双方举证如下：（一）原告提交了如下证据：1.营业执照、身份证；2.佛南劳人仲案字[2019]4826号仲裁裁决书、送达回证；3.代春生的劳动合同；4.2019年10、11月代春生考勤表；5.员工请假审批表、广东省中西医结合医院病历信息、疾病意见书、疾病证明书；6.微信截图；7.代春生2019年5月至2019年11月工资明细表、佛广交通集团佛山恒通2019年5月-10月部门工资表、佛山市恒通客运有限公司资金支付审批单、2019年11月佛山市恒通现金工资表；8.关于实施佛山恒通客运有限公司旅游车驾驶员薪酬管理规定的通知；9.2019年10月9日、2019年11月8日的告知书、EMS底单；10.员工违纪通知书；11.严重违反公司规章制度解除劳动合同呈报表、EMS底单、严重违反公司规章制度解除劳动合同告知书；12.关于印发佛山市恒通客运有限公司考勤管理规定的通知；13.2019年10月14日代春生谈话录音文字整理、（代春生、丁宇、劳灿文、车队队长祝振坚）现场手机录音；14.“代春生670475”朋友圈截图；15.代春生2019年10月、2019年11月指纹打卡情况；16.驾驶员学习资料签阅表。（二）被告提交以下证据：1.微信记录。以下是双方有争议的事项，本院认定如下：被告对仲裁裁决其返还原告包车费1425元及利息5.25元无异议，原告亦无就该项裁决事项提起诉讼，应视为服裁，故被告应向原告支付上述款项。一、关于原告应否支付2019年10月待岗工资差额1669.38元、2019年11月待岗工资差额1360.39元的问题。1.关于2019年10月工资差额。被告在2019年10月请病假14天并已获得原告批准。另外，虽然《佛山市恒通客运有限公司旅游车驾驶员薪酬管理规定》第3.5条规定劳动者全勤最低工资总额不低于3000元，但被告在该月实际打卡5天，故不适用3000元/月的工资标准。原告以被告在2019年9月底休息时间不足可能影响行车安全以及涉嫌与其他公司建立劳动关系安排被告待岗，但是原告没有充分证据证实被告与其他用人单位建立劳动关系，且即使被告休息时间不够，从常理来讲，也只是影响一两天的出车，原告长时间安排被告待岗并不合理，故应按照被告的月平均工资支付待岗工资。经核算，被告在该月工资为2534.78元（1720元×80%÷21.75天×14天+5680.16元÷31天×9天），扣除原告已经支付的1330.62元，应支付差额1204.16元（2534.78元－1330.62元）。2.关于2019年11月工资。原告在该月安排被告待岗，原告于2019年11月21日解除了双方劳动关系，故原告应支付11月工资917.33元（1720元×80%÷30天×20天）予被告。扣除原告已经支付的120元，原告应支付差额797.33元（917.33元－120元）予被告。原告主张无需支付该两月工资差额无理，本院不予支持。二、关于原告应否支付解除劳动合同的赔偿金11360.32元的问题。首先，根据《严重违反公司规章制度解除劳动合同告知书》，原告以被告自2019年11月7日至今连续无故旷工超过十天为由解除双方劳动关系，故双方劳动关系系由原告提出而解除。其次，判断原告应否向被告支付经济补偿的关键，是要审查原告解除劳动关系的理由是否符合《中华人民共和国劳动合同法》规定以及双方的约定。根据双方签订的劳动合同第十四条约定，被告已经阅读、掌握原告制订的规章制度包括《考勤管理规定》等，故《考勤管理规定》可作为定案依据。根据《考勤管理规定》第3.1条、第3.3.1条明确规定驾驶员需指纹录入登记考勤，并规定没有考勤记录的处理方式，即“员工出现当日只有上班（或下班）记录、没有对应的下班（或上班）记录的情况，且既没有办理外出审批手续又没有办理请假的，作旷工1天处理”。本案中，原告从2019年9月底开始安排被告待岗，结合2019年10月10日谈话中原告员工多次明确告知被告待岗期间指纹录入登记考勤，被告知悉并无提出异议，故可视为原告已经履行告知义务。从2019年11月7日开始，被告一直没有按照原告的要求到岗登记考勤，可视为被告连续旷工直至原告解除劳动关系。被告连续旷工超过十天，属于严重违反劳动纪律的情况，原告据此按照《佛山市恒通客运有限公司考勤管理规定》第3.4.2.4条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条第二款、第三十九条第二款解除双方劳动关系，合理合法，故无需向被告支付经济补偿金。对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。至于调查取证的问题，因原告申请的调查取证事项不属于人民法院调查取证的范围，故本院不予准许。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条规定，判决如下：一、代春生于本判决发生法律效力之日起十日内支付包车费1425元及利息5.25元予佛山市恒通客运有限公司；二、佛山市恒通客运有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付2019年10月工资差额1204.16元、11月工资差额797.33元予代春生；三、佛山市恒通客运有限公司无需向代春生支付经济补偿金11360.32元；四、驳回佛山市恒通客运有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。本判决为终审判决。审判员  姚淑玲二〇二〇年十一月三日书记员  郑少芳