广东省珠海横琴新区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0491民初1778号原告：陈杨杨，男，1990年10月26日出生，住址：山西省晋中市榆次区***。委托诉讼代理人：刘佩香，广东美安律师事务所律师。被告：珠海万象空间装饰设计有限公司，住所地：广东省珠海市高新区唐家湾镇东岸村北堡街****。法定代表人：赵晋文。委托诉讼代理人：党全胜，广东瀛凯邦律师事务所律师。原告陈杨杨诉被告珠海万象空间装饰设计有限公司（以下简称珠海万象装饰设计公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年8月13日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月16日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘佩香，被告珠海万象装饰设计公司的法定代表人赵晋文及其委托诉讼代理人党全胜到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陈杨杨向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付剩余工程款550135.98元；2.判令被告支付工程款利息到付清工程款为止，以550135.98元为基数从2019年11月27日起算，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，计到2020年6月18日为12811.00元；3.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年7月初，原告与被告就粤澳合作中医药科技产业园中医药科技创意博物馆（一期）展陈装饰装修设计与施工一体化工程总承包项目大临基础设施工程的分包达成合意，由于原告与被告法定代表人赵某1是老乡，原被告没有签订书面承包合同，原告7月4日安排人员和及机器进场施工，工程主要内容为混凝土路面、地面、排水沟、板房地梁等，9月23日竣工，被告现场代表杨汝福对工程量进行了初步签收，建设单位东方梦幻（湖北）工程技术有限公司于2019年11月12日进行了竣工验收，综合验收结论为合格，建设单位负责人张文军代表签字。2019年11月16日，被告现场代表杨汝福对原告的总收方量签字确认，2019年11月19日被告现场总负责人谢为民签字结算核减单，2019年12月7日被告召开会议，对原告提交的决算书进行审核，决算书为1477539.52元，被告核定后为1163861.98元。原告决算书和被告审定价没有包括泵车费63262.5元和化粪池材料款35033.4元，上述三项合计1262157.88元为被告应付原告款项。被告在核定工程款前支付工程款574120.9元、支付泵车费37900元，核定工程款后支付100000元，合计支付712021.9元，剩余款项550135.98元原告多次催讨，被告法定代表人赵某1一直答应解决，但一直未付。无奈，原告起诉至法院。被告珠海万象装饰设计公司答辩称，一、我司的法定代表人赵某1与原告系老乡关系，2019年6月份原告得知我司的工程，取得了赵某1的信任后，双方口头约定，由原告垫资建设，全部完工后支付80%的工程款，余15%工程款在我司与甲方结算后支付，另扣质保金5%，于竣工后两年届满支付。工期为入场后30天完工。然而，事实上原告既没有资金，也没有组织和承包能力，造成甲方对我司的多次要求整改和罚款，严重拖累了整体工程进度，给我司造成重大损失。我司不但不欠原告工程款，原告反倒应该赔偿我司的经济损失，原告反向我司要求支付工程款无理。二、会议纪要并非最终结算，仅为核定的已作的项目金额，尚有部分应扣减费用、工期延期费用及应扣两年尚未到期的质保金未计入。（一）应扣减的费用，1、2019年8月5日化粪池吊装费1000元属本工地挖机自吊，我司已代付过挖机费，原告不应额外收费。2、2019年11月19日派人维修费系我公司自行维修，原告也在相关费用单上签字，需扣除。3、我公司为被原告提供两间板房自2019年7月4日至2019年11月12日，共计5个月，每月2000元租金合计10000元应该扣除。（二）工期延期违约金。因原告施工缓慢，拖延工期，造成我司不能按期竣工，在我司再三要求下，原告于2019年8月10出具完工期限计划，并约定每推迟一天罚款5000元，但实际上直至2019年9月23日才完成，依约应支付44天每天5000元合计220000元的工期延期违约金。（三）虽双方未签订书面合同，但根据双方口头约定及依据施工合同范本及常规惯例，应预留工程款的5%自竣工验收起两年的质保金，计58193.099元。三、原告在诉状中称我司审定价未包括泵车费63262.50元和化粪池材料款35033.40元，这不是事实。其一，泵车费及材料均为原告租赁和采购，是原告施工成本，已转化为已完成工程，对原告已完成工程价款双方已进行了核算，不应再额外计算其施工成本。而且我司根据原告的委托为原告代付422021.9元中已包含泵车费。其二，我司支付原告前期工程款的方式就是包括为原告代垫机械和材料费用、代发工人工资和原告借款、给原告发放剩余工程款等构成。代垫机械、材料款不能视为我司额外应付的费用。其三、化粪池材料款确未包含在工程款中，系由原告垫付，但垫付资金仅为20600元。四、我司实际已支付工程款974794.15元，其中包括：1、代垫挖机费、铲车费262772.25元，其中包括代垫许祥挖机款13982.25元，代垫陈国兴挖机款92700元，代垫钱桐鑫挖机款13390元，代垫珠海市骥途建筑工程有限公司挖机款72100元，代垫李伟挖机款50000元，代垫代科二铲车费20600元。上述挖机费、铲车费系原告施工所使用机械费用，因原告系垫资建设，其自称其父亲给他了100万元来垫资建设，所以我司才将工程交给他作，而原告实际没有垫资投入，其租赁的机械、采购的材料款均未支付，却给我司谎称已支付了70万元，导致相关挖机、铲车老板和工人多次前来工地封路闹事，阻止施工，而原告为逃避责任躲避在外不出面解决，我司才得知原告实际一分钱都没有支付，我司为恢复施工秩序紧急与挖机、铲车老板协商先行帮原告垫付上述款项后才得以工程正常施工。2、代垫珠海磊晶鑫土石方工程有限公司混凝土及泵车费422021.9元。该款项系原告本人出具委托书由我司代付的。这一部分垫付款是因为原告欠付珠海磊晶鑫土石方工程有限公司郑利君混凝土及泵车费42万元余元，给郑利君出具欠款凭据，约定每延迟一天支付2%的违约金。我司看到如此高的违约金，考虑到原告毕竟是老乡，如此高的违约金会导致原告巨亏，出于好心帮其垫付，当时因事态紧急，原告未提供这42万元余元的欠款明细给我司，我司事后找该郑利君询问，郑利君承认该42万余元款项包含了泵车费。而原告反拿这一单相关泵车费的明细单要求我司重复支付，严重违反了诚信原则。3、我司法定代表人赵某1分别于2019年8月19日，8月20日向我司借款20000元和50000元，合计70000元。4、我司为原告工人代发工资120000元。5、我司于2020年1月23日给原告支付剩余工程款100000元。以上合计支付工程款974794.15元。综合以上一、二、三项，经结算，且因原告违约拖延工期，扣除拖延工期的违约金后，原告反欠我司106700.269元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月22日，广东中洲国信建设管理咨询有限公司就原告委托的“粤澳合作中医药科技产业园中医药科技创意博物馆（一期）展陈装饰装修设计与施工一体化工程总承包项目大临基础设施工程”出具《珠海市建设工程结算审批表》，确定该工程造价为1477539.52元。该《结算审批表》中记载核减人工费部分为3600元，其附件《结算核减单》中记载应核减人工费6575元。2019年12月7日，原告和被告就原告提交的上述《结算审批表》进行核定并签署一份《会议纪要》，确定原告施工的涉案工程款数额为1163861.98元。该《会议纪要》说明一项记载：以上为甲方（谢总）针对乙方提供的竣工平面图、施工详图及决算书，要求核减的项目及金额，审核前为1444744.89元，核定后为1163861.98元。会议纪要记载的会议内容为：就关于2019年11月27日提交给珠海万象空间装饰设计有限公司的关于粤澳合作中医药科技产业园中医药科技创意博物馆（一期）展陈装饰装修设计与施工一体化工程总承包项目大临基础设施工程的决算书进行核定。本院另查明，2019年8月5日，杨汝福出具一份收据，写明收到陈杨杨代付东方梦幻大临项目化粪池、隔池材料款（分四次微信转账）合计21600元、吊装费1000元，金额22600元。收据上注明经赵总同意。2019年9月9日，陈杨杨出具一份《委托书》，内容为：兹本人陈杨杨现委托珠海万象空间装饰设计有限公司向珠海市磊晶鑫土石工程有限公司代付粤澳合作中医药科技产业园中医药科技创意博物馆（一期）展陈装饰装修设计与施工一体化工程总承包项目大临基础设施工程款409730元，如需开票税金以票面3%计12291.9元，实际应付款为422021.90元。原告认可这部分费用，并主张已将这部分款项计入已付工程款。2019年11月29日，原告通过微信给被告法定代表人一张图片，被告法定代表人回复“还缺挖机”，原告回复“挖机跟我有什么关系，我是代你管理啊”，被告法定代表人回复“好的，后面的事尽快一一核定清楚，具体要求会提出来告诉你。希望你配合，尽快有个结尾。”在庭审中，双方确认并未签订书面合同，只是口头约定。原告称2019年8月20日左右基本完工，被告施工代表在2019年9月23日确认工程量，所以将涉案工程竣工日期确定为2019年9月23日。被告称竣工日期是2019年9月23日。原告称收到被告支付的工程款574120.90元、泵车费37900元，核定工程款后收到了10万元，共计收到了712021.90元。对于被告主张的原告借款7万元、代原告支付工人工资12万元，原告予以确认，但表示已经计算在已付工程款中了。本院认为，虽然原告和被告没有签订书面合同，但双方以实际履行的方式形成了事实上的建设工程分包合同，由于原告不具有分包资质也没有相应的建设工程施工资质，本院确定双方之间的合同无效。在原告施工的工程经过竣工验收的情况下，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，原告有权要求被告支付工程款。对于涉案工程款数额，本院根据双方于2019年12月7日签订《会议纪要》，确定涉案工程款数额为1163861.98元。对于原告所称的泵车费用，原告提供的单据均无被告签名或盖章，在原告没有提供证据证明泵车费用应由被告承担的情况下，本院对原告主张的泵车费用不予支持。对于化粪池材料费，被告确认未计算在工程款内，本院根据杨汝福出具的收据，确认该笔费用为22600元。至于原告所称的上浮20%，因没有证据证明双方曾就此达成一致，本院对原告这一主张不予支持。对于被告所称的应该扣除吊装费1000元的主张，因该收据中明确记载了吊装费，且将吊装费计入了总金额中，故对被告这一主张，本院不予支持。对于被告已经支付的工程款数额，原告自认收到工程款共计712021.90元，本院予以确认。对于被告主张的代付挖机、铲车费用，本院认为，从原告和被告法定代表人在2019年11月29日的微信聊天记录来看，原告只是代被告管理挖机，而被告也未提供证据证明双方有约定这部分费用由原告承担，故本院对被告这一主张不予支持。对于被告提出的垫付混凝土及泵车费422021.90元，本院认为，该笔款项确实与陈杨杨出具的委托书金额一致，且陈杨杨也予以确认，但由于陈杨杨主张该笔款项已经计入已收到工程款范围，故本院不再重复计算。对于被告提出的陈杨杨借款7万元、代付工资12万元以及2020年1月23日支付的10万元，原告均予以确认，但由于陈杨杨主张这些笔款项已经计入已收到工程款范围，故本院不再重复计算。对于被告提出的应扣减的项目，本院认为，2019年11月19日的维修费，这笔费用在陈杨杨委托案外人制作的《珠海市建设工程结算审批表》有所体现，且双方达成的会议纪要也是根据《珠海市建设工程结算审批表》来确定的，由此可见，双方在进行结算时已经将这部分款项纳入结算范围，被告要求进行扣抵没有依据，本院不予支持。对于两间板房租金问题，因双方并无约定，本院不予支持。对于被告所称的延期违约金，本院认为，由于本案工程没有单独的竣工验收手续，无法确定具体竣工验收时间，而且被告在进行结算时并未提出这一问题，故本院对被告这一主张不予支持。对于工程质保金问题，本院认为，因被告未提供证据证明双方曾就质保金问题达成一致，故本院对被告这一主张不予支持。综上，原告可主张的工程款数额为1186461.98元（1163861.98元+22600元），扣除原告已经收到的款项712021.90元，被告剩余未支付的工程款数额为474440.08元。对于利息问题，因双方未约定工程款支付时间，但从双方在2019年12月7日达成的会议纪要记载的会议内容来看，陈杨杨提交竣工结算文件的时间是2019年11月27日，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条之规定，本院确定利息起算时间为2019年11月27日。原告的诉讼请求部分有理，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条之规定，判决如下：一、被告珠海万象装饰设计公司于本判决生效之日起十五日内向原告陈杨杨支付欠款人民币474440.08元及利息（以人民币474440.08元为基数，从2019年11月27日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）；二、驳回原告陈杨杨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费人民币4715元，由原告陈杨杨负担人民币649元，由被告珠海万象装饰设计公司负担人民币4066元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  葛阳辉二〇二〇年十一月四日书记员  何绍峰