西安市高陵区人民法院民 事 判 决 书(2020)陕0117民初1700号原告：陕西重型汽车有限公司，住所地：西安市经开区泾渭工业园。统一社会信用代码：91610000741272070Y。法定代表人：谭旭光，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李寅榕，陕西韬达律师事务所律师。委托诉讼代理人：王宝兴，陕西韬达律师事务所律师。被告：四川兴安达贸易有限公司，住所地：四川省绵阳市高新区绵兴中路**。统一社会信用代码：91510700MA624ABU4Q。法定代表人：任伟。被告：任某某，男，1969年12月2日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。被告：刘蓉，女，1971年4月11日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。被告：刘刚，男，1974年3月27日出生，汉族，住四川省绵阳市游仙区。被告：叶红梅，女，1988年4月15日出生，汉族，住四川省绵阳市游仙区。被告：四川绵阳万利兴企业有限公司，住，住所地：四川省绵阳市高新开发区永兴工业区一社会信用代码：915107006209607319。法定代表人：任某某。被告：陈义富，男，1962年11月6日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。原告陕西重型汽车有限公司（以下简称：陕重汽公司）与被告四川兴安达贸易有限公司（以下简称：兴安达公司）、任某某、刘蓉、刘刚、叶红梅、四川绵阳万利兴企业有限公司（以下简称：万利兴公司）、陈义富保证合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，于2020年9月1日公开开庭审理了本案。原告陕重汽公司的委托诉讼代理人李寅榕、王宝兴，被告兴安达公司及万利兴公司的法定代表人、被告任某某庭参加了诉讼，被告刘蓉、刘刚、叶红梅、陈义富经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。陕重汽公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告一向原告支付欠款6058815.45元并承担违约金3500000，共计9558815.45元；2、判令被告二至被告六对上述所有债务向原告承担连带保证责任；3、判令被告七以其在万利兴公司认缴出资金额为限，在万利兴公司不能清偿债务的范围内对原告承担补充赔偿责任；4、判令上述被告依照合同约定共同承担本案案件受理费、保全费、保险费、律师费、差旅费等全部诉讼费用。事实与理由：2018年12月12日原告与被告一及中国光大银行股份有限公司西安分行签订《陕西重型汽车有限公司•中国光大银行“全程通”汽车金融网从属协议》（协议编号分别为：QCT-QC-2018-008-0037）。根据协议第五章第5条约定：如被告一在银行承兑汇票到期前十日未能足额交存票款，原告负责将差额退款之款项支付光大银行。同时第八章第3条约定：…如果原告未能在银行承兑汇票到期前将足额保证金支付至光大银行指定账户内，因此产生的逾期利息、罚息由原告承担。上述协议签订后，光大银行与原被告依约开展融资承兑业务，自2019年8月，被告一不能按照合同约定向银行足额交存票款。原告分别代被告一向光大银行偿还于2019年8月30日、9月21日、12月25日到期银承款项1401600元、714765.45元、3942459元，共计6058815.45元。根据原告与被告一至被告六签署的《保证合同》及附件，第一条第2款约定：…对于被告一开展保兑仓业务期间，被告一未按时足额向原告支付货款的，被告二至被告六承担连带保证责任。第一条第3款约定：被告一至被告六承诺对原告提出的履行保证责任要求绝不以任何理由拒付，并放弃一切抗辩。第二条第1款保证范围约定：本合同项下的保证范围除了本合同所述的主债权，还及于由此产生的违约金、损害赔偿金、手续费、及其他为签订或履行本合同而发生的费用，以及原告实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于处置费用、税费、诉讼费用、拍卖费、律师费、差旅费）。根据第五条第2款约定：…违约金为原告对被告一授信额度的20%…此后，被告一未按合同约定予以赔偿且被告二至被告六亦未按照约定承担保证责任，原告故诉至法院。兴安达公司、任某某、万利兴公司共同辩称，1、原告起诉欠款金额6058815.45元与账面实际金额不符，应减去我方现在陕重汽公司金融部专用账户可用余额70147元，实际欠款金额应为5988668.45元；2、我方在与原告履行保证合同过程中没有违约。2019年，我方在与陕重汽公司经营过程中产生诉讼案，导致我公司不能正常经营，我方在明知公司、个人账户被陕重汽公司保全查封的情况下，仍坚持还款履行合同，直至2019年8月29日因公司资金原因暂时不能履行合同时，但为保证合同的正常履行，以书面形式向陕重汽公司提出《关于承兑解付到期代平仓申请》，此申请是得到陕重汽公司各职能部门，包括财务部都审批认可同意的。所以，我方没有构成违约的事实清楚明显，更不应支付任何违约金；3、陕重汽公司收到我方的《关于承兑解付到期代平仓申请》后，自己同意认可并愿意为我方代平仓的事实是本案的关键，此行为应属两个企业在长期经营活动的相互支持常态。故实际合同已经履行完毕，现在双方只是垫付关系，与实际违约并无任何关系。因此应驳回原告相关诉讼并解除本案相应保全措施；4、我方认可陕重汽垫付欠款6058815.45元的事实，并主动愿意与陕重汽公司签订垫付款还款协议，并按约履行垫付款还款；5、我方有向原告退车，报告申请打了，陕重汽公司一直没有回复；6、违约金过高。刘蓉、刘刚、叶红梅、陈义富在法定期限内均未提交任何书面答辩意见。经审理查明，2018年3月28日，原告陕重汽公司（甲方）与被告兴安达公司（丙方）及案外人中国光大银行股份有限公司西安分行（乙方）签订《陕西重型汽车有限公司•中国光大银行“全程通”汽车金融网从属协议》（协议编号为：QCT-QC-2018-008-0005》，约定：乙方根据主协议的有关条款为丙方提供银行承兑汇票业务融资支持，甲方承诺对本属协议项下的乙方开具的所有银行承兑汇票的敞口金额（包括利息、罚息及其他实现债权的费用）承担差额退款责任；丙方在本协议项下被核定的银行承兑汇票最高敞口额度为（大写）人民币壹仟肆佰万元。此授信额度可在授信有效期内循环使用。银行承兑汇票到期前十日，丙方应当及时足额地将该银行承兑汇票保证金的差额部分存入丙方在乙方开立的专用账户上，以备承兑。如丙方在承兑汇票到期前十日未能足额交存票款，甲方负责将差额退款之款项支付给乙方，如甲方未能在银行承兑汇票到期前将足额保证金支付至乙方指定账户内，因此产生的逾期利息、罚息由甲方承担。银行承兑汇票到期前，丙方必须将足额保证金存入其在乙方开立的保证金账户。否则，造成银行承兑汇票无法按时足额解付而出现逾期，乙方将按照垫付款处理并按贷款基准利息上浮100%计算垫款利息和罚息。银行承兑汇票到期前，丙方未将足额保证金存入丙方在乙方开立的保证金账户时，乙方以《逾期通知书》的形式通知甲方和主办行，并报协调行备案。甲方在收到乙方通知后，必须依据本协议的约定承担差额退款责任。2018年12月12日，三方再次签订《陕西重型汽车有限公司•中国光大银行“全程通”汽车金融网从属协议》（协议编号为：QCT-QC-2018-008-0037》，该协议与前述协议内容基本一致，仅核定的银行承兑汇票最高敞口额度被改为（大写）人民币壹仟柒佰伍拾万元。2018年1月2日，原告陕重汽公司（乙方，债权人）与被告任某某（甲方，保证人）及被告兴安达公司（丙方，被保证人）签订《保证合同（三）》，约定：鉴于1、乙方作为生产商将车辆销售给丙方，双方签订《工业品买卖合同》。2、丙方是乙方拟选定的可以通过保兑仓方式（含一年期类按揭即十二月电子承兑汇票业务）销售乙方车辆的经销商，为便于丙方开拓市场，乙方向丙方授予一定的信用额度，信用额度内乙方支持丙方开展保兑仓业务。3、丙方经乙方选定成为授信经销商后，为支持丙方开展保兑仓业务，乙方、丙方将与金融机构签订“保兑仓协议”及可能的相关补充协议。根据协议内容，对丙方未能按照该协议要求平仓的，乙方向金融机构承担差额退款责任。4、本保证合同签订是丙方成为可以通过保兑仓方式销售乙方车辆的经销商的必要前提条件之一。签订本合同并不表示丙方已成为乙方的授信经销商。甲方担保的主债权为乙方、丙方与金融机构签订的“保兑仓协议”项下丙方开展保兑仓业务期间，因丙方未按照“保兑仓协议”约定平仓，致使乙方向金融机构履行差额退款责任的，乙方对丙方享有赔偿请求权。同时对于丙方开展保兑仓业务期间，丙方未按时足额向乙方支付货款的，对丙方的付款义务，甲方也应承担连带保证责任；本合同项下的保证范围除了主债权，还及于由此产生的违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及乙方实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于处置费用、税费、诉讼费用、拍卖费、律师费、差旅费）；如发生违约事件，乙方有权要求丙方提供其他形式的担保，同时要求甲方恢复其资产或向乙方提供其他形式的担保。同时要求甲方承担违约责任，违约金为乙方对丙方授信额度的20%，违约事件每发生一次计算一次违约金，违约金不足以弥补乙方遭受的损失的，甲方应赔偿乙方由此遭受的全部损失。该保证合同附件一中，有被告刘蓉出具的《关于同意执行共同财产的承诺函》，注明：刘蓉（身份证号码：510XXXXXXX********），现为保证人任某某之合法配偶。为本《保证合同（三）》之签署和履行，特在此作出以下承诺：本人对任某某（保证人）签署前述之保证合同事宜已充分知晓，本人同意该保证合同的签署及履行，并愿意根据该合同的约定，在发生保证人依据保证合同承担保证责任时，债权人有权向共同财产主张权益，本人放弃基于共同财产共有人的任何抗辩权利。同日，原告陕重汽公司（乙方，债权人）与被告刘刚（甲方，保证人）、被告万利兴公司（甲方、保证人）及被告兴安达公司（丙方，被保证人）分别签订《保证合同（三）》，其中与刘刚签订的合同附件一中有被告叶红梅以刘刚配偶名义出具的《关于同意执行共同财产的承诺函》，内容均与前述《保证合同（三）》及《关于同意执行共同财产的承诺函》一致。合同签订后，原被告与光大银行依约开展融资承兑业务，自2019年8月起被告兴安达公司未能按照约定履行义务，原告陕重汽公司分别于2019年8月30日、2019年9月23日、2019年12月24日代其向光大银行支付款项1401600元、714765.45元、3942450元，共计6058815.45元。此后，被告兴安达公司未能及时予以赔偿，各保证人也未承担保证责任，原告陕重汽公司故诉至法院。另查明，被告万利兴公司于1993年9月23日成立，注册资本为2000万元，被告任某某持股比例为51%，被告陈义富持股比例为49%。原告陕重汽公司因本案向陕西韬达律师事务所律师支付律师代理费121340元，同时在本案保全过程中，原告支付保全费5000元，保险费19117.63元。以上事实，有原被告陈述、《陕西重型汽车有限公司•中国光大银行“全程通”汽车金融网从属协议》、保证合同（三）》、委托代理合同、增值税专用发票等相关证据在卷佐证。本院认为，债权人有权要求债务人按照约定或者法律规定及时偿还债务。本案中，原告陕重汽公司代被告兴安达公司支付平仓款6058815.45元的事实清楚，法律关系明确，被告兴安达公司对此也无异议，故本院对原告陕重汽公司要求被告兴安达公司支付平仓款6058815.45元的诉讼请求依法予以支持；原告陕重汽公司提交的《保证合同（三）》第五章第一、二款约定了保证人的违约责任，原告依据该条款要求被告兴安达公司承担违约金3500000元缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。但被告兴安达公司未能及时向原告陕重汽公司履行还款义务，应属违约，故本院参考本案实际违约情况酌情认定被告兴安达公司应自2019年12月25日以6058815.45元为基数按照当时的一年期LPR利率4.15%的二倍（即年利率8.3%）向原告支付违约金直至上述欠款付清之日止。被告任某某、刘刚及万利兴公司与原告签订保证合同，故其应按照合同约定对上述债务承担连带清偿责任；被告刘蓉、叶红梅分别以任某某、刘刚配偶的身份出具了《关于同意执行共同财产的承诺函》，仅说明二人同意放弃基于夫妻共同财产共有人而产生的对债权人要求执行夫妻共同财产时抗辩权利，并未承诺自身对上述债务承担连带责任，故本院对原告陕重汽公司要求被告刘蓉、叶红梅承担连带清偿责任的诉讼请求依法不予支持；原告陕重汽公司未提交相关证据证明被告陈义富作为万利兴公司的股东未履行或者未全面履行股东出资义务，故其主张被告陈义富以其在该公司认缴出资金额为限承担补充赔偿责任的诉讼请求缺乏事实依据，本院依法不予支持；原告陕重汽公司因本案所支付的律师费、保险费等因维权而实际产生的损失已在前述违约金中得到补偿，本院不再另行支持。被告刘蓉、刘刚、叶红梅、陈义富经本院合法传唤未到庭应诉，应视为自愿放弃答辩和质证的权利，本院可依法缺席审判。现依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十三条、第十四条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告四川兴安达贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陕西重型汽车有限公司平仓款6058815.45元及相应违约金（违约金以6058815.45元为基数按照年利率8.3%从2019年12月25日起当计算至上述欠款实际付清之日止）；二、被告任某某、刘刚、四川绵阳万利兴企业有限公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告陕西重型汽车有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费78712元，保全费5000元，两项共计83712元，由原告负担20000元，由被告兴安达公司、任某某、刘刚、万利兴公司负担63712元（原告已预交83712元，上述被告在履行判决义务时一并支付原告63712元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审判长  李东波审判员  戈 超审判员  宋 迪二〇二〇年十一月三十日书记员  胡 楠1