河南省郑州航空港经济综合实验区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0192民初2908号原告：张**，女，1970年1月5日出生，汉族，住河南省太康县。委托诉讼代理人：丁海军，河南天新律师事务所律师。委托诉讼代理人：董滨，河南天新律师事务所律师。被告：张素霞，女，1970年5月19日出生，汉族，住河南省新郑市。委托诉讼代理人：李伟西（系张素霞丈夫），住河南省新郑市。原告张**与被告张素霞不当得利纠纷一案，本院于2020年8月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张**及其委托诉讼代理人丁海军、董滨到庭参加诉讼，被告张素霞及其委托诉讼代理人李伟西到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张**向本院提出诉讼请求：1．判令被告返还原告不当得利249922.99元人民币；2．诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年11月1日至2017年3月31日期间张素霞在张**开办的新郑市龙湖镇平祥布艺商行（以下简称龙湖平祥布艺）担任会计，负责龙湖店和平祥店两个门面的财务收支。该龙湖平祥布艺是张**开办的个体工商户。最开始两人相处较好，出于信任张**让张素霞既负责记账又负责保管两个门店的现金。2017年3月31日张素霞离职，留下自己亲笔记录的会计凭证、账册、现金流水，未办理任何财务交接手续，拒不交出龙湖店和平祥店的银行存款和现金结余。无奈原告委托河南世纪联合会计师事务所对张素霞在龙湖平祥布艺担任会计期间占有张**资金数额进行司法会计鉴定，该所依据的鉴定材料有下列资料，2015年11月1日至2017年3月平祥店会计凭证17本及账册3本、2015年11月1日至2017年3月龙湖店会计凭证17本及账册3本、张**转给张素霞及丈夫李伟西的银行对账单、张素霞记载的现金流水18页等相关资料。依据上述鉴定材料，司法鉴定机构得出如下鉴定意见：张素霞在张**开办的龙湖平祥布艺担任会计期间占有张**资金数额249922.9元。综上，法律规定将代为保管的他人财物非法占为己有构成不当得利，应当返还。被告张素霞违反上述法律规定，应当依法判令被告张素霞返还原告张**249922.99元人民币。张素霞辩称，原告所诉不成立。第一，就张**经营管理情况，张素霞担任会计期间为张**所经营商铺建立有两套账目：1．龙湖账记载一楼二楼零售，是张**和金明生合伙经营，由出纳和张**收款；2．平祥账记载三楼批发和生产加工，由张**及其老公张祥聘共同经营、收款，轻纺城是批发门店，由轻纺城员工和张**收款；第二，会计事务所将鉴定的材料和鉴定结论之间的关系混淆，应该依据张素霞记录的现金流水账（被告经手的所有现金账目）和店铺的会计凭证，而非以整个店铺的现金账（记录店铺所有财务收支状况）和会计凭证作为依据进行鉴定，现金账中现金收支与张**和出纳有关，与被告无关。鉴定报告鉴定的是张**所有的来往账目，张素霞仅负责建账、记账，并不负责现金的收支和来往；第三、原告诉状中存在不实陈述。被告担任会计的实际时间是2015年11月中旬至2017年4月21日，主要负责建账、记账和对账，并不负责财务收支和现金保管。且商行开业就有出纳，现金收支和保管由张**及出纳负责，与被告无关。但因为管理不规范，有时候会由张**向被告支付部分费用用于支付工资及租金等，该部分资金被告均及时取出予以支付，并记账，对于由被告经手的现金，被告单独做有一套现金流水账，并每月打印一份给原告。诉状中陈述原告基于信任不属实，事实是被告一直很信任原告，并出借20万元用于解决原告经营中遇到的资金困难。拒绝办理交接手续与事实不符，被告实际离职时间为2017年4月20日，自2017年4月8日至4月20日，一直都在与新任会计刘好办理离职业务交接，并把所经手的现金结余386元当着刘好的面交给张**，不存在原告所称被告拒不交出银行存款及现金结余（被告从不掌握原告的银行存款），且离职后亦曾与会计刘好一起发放工资，并帮助张**办理公积金事宜；第四，对原告提交的会计鉴定报告有异议。鉴定区间及鉴定依据材料不正确，鉴定结论不正确。被告离职时间为2017年4月20日，鉴定意见中涉及的银行存款资金均来自于POS机收款（绑定的为原告银行账户）和轻纺城收款（轻纺城自收自支），被告在担任会计期间没有接触及经手轻纺城的现金。鉴定意见表述“记账要素不齐全，并且大部分费用没有原告签字，该部分未签字的支出凭证不具有合法性”，实际情况应为被告曾要求原告签字确认，但原告以没空为由拒绝，并与被告达成口头约定，原告没有空签字，被告要在现金流水账和收据中记录清楚每笔款项的用途。原告作为经营者，管理不规范，支出凭证的合法与否责任在原告。鉴定报告显示原告在张素霞担任会计期间共转给张素霞及其丈夫837738元，账务记载不清楚不属实，被告现金账及现金流水账均记载得清清楚楚，且上述款项于2019年1月已与原告学习会计的女儿核对清楚。鉴定程序不合法，部分鉴定人员缺乏鉴定资质，与原告有恶意串通之嫌。本院经审理认定事实如下：原告张**为新郑市龙湖镇平祥布艺商行及郑州市二七区平祥布艺纺织品经营者，其中龙湖平祥布艺于2016年9月20日注册，郑州市二七区平祥布艺纺织品于2013年2月21日注册，二门店均未开立对公账户。2015年11月1日，张素霞应张**所托，担任会计。在张素霞担任会计期间，张**共向张素霞及其丈夫转账837738元。2019年5月16日，张素霞因与张**、张祥聘民间借贷纠纷，诉至本院，该案经一审、二审，双方达成调解，约定张**、张祥聘于2020年1月28日前一次性向张素霞偿还14.9万元，如未按期履行，同意按一审判决执行。2019年7月29日，张**委托河南世纪联合会计事务所对张素霞在龙湖平祥布艺担任会计期间侵占张**资金数额进行会计鉴定，并提交2015年11月1日至2017年3月平祥店会计凭证17本、账册3本，2015年11月1日至2017年3月龙湖店会计凭证17本、账册3本，张**转给张素霞及李伟西（张素霞丈夫）银行对账单，张素霞记载的现金流水18页等相关材料。2019年11月12日，该事务所出具豫世会[2019]会鉴字第035号鉴定意见书，作出张素霞在张**开办的龙湖平祥布艺担任会计期间涉嫌侵占张**资金数额249922.99元的鉴定意见。2020年4月2日，张**以张素霞犯侵占罪为由，向新郑市人民法院提起控诉，新郑市人民法院于2020年6月28日作出（2020）豫0184刑初178号刑事裁定书，以证据不足，驳回张**起诉。后张**以不当得利为由诉至本院，形成本诉。经庭审询问，原告认可为工作方便，同意用被告个人的银行卡支出门店经营费用，门店收付款项原告、被告的个人银行卡均有涉及。本院认为，当事人对自己的诉讼请求有责任提交证据加以证明，在不当得利纠纷中，原告主张被告返还不当得利，应对被告没有合法依据取得利益、因此造成原告损失等不当得利构成要件承担举证责任，不能举证或所提交证据不足以证明其主张事实的，承担举证不能法律后果。根据当事人陈述及提交的证据，本案能够查明的事实是张素霞为张**所经营的门店做账，履行会计职责，张**门店未开立对公账户，日常经营款项从包括张素霞账户在内的多个个人账户进出。张**以张素霞犯侵占罪提起刑事控诉未果后，又提起不当得利之诉，主要证据为鉴定意见书，但鉴定意见书系其自行委托，鉴定依据材料未经张素霞对质和认可，对该鉴定意见本院不予采信。原、被告双方产生纠纷究其原因，经营门店财务管理混乱是根本，在不规范的财务制度下，原告很难取得足够证据证明被告获得不合法利益和因此造成门店损失。本案现有证据不足以证明原告门店账目与现金存在249922.99元亏空，更无从证明被告不当获得该部分利益，原告作为经营者应对其门店财务制度混乱以至不能证明被告存在不当得利行为承担举证不能的法律后果。因负有举证责任的原告不能证明被告存在不当得利，本院对其诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告张**的诉讼请求。案件受理费5048元，减半收取计2524元，由原告张**负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于郑州市中级人民法院。上诉人应于收到交纳上诉费通知之日起七日内，向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员 李 萌二〇二〇年十一月二十五日书记员 慎丽媛