文书内容                               山西省晋中市中级人民法院                                    民 事 判 决 书                  案号：（2020）晋07民终3463号              案由：机动车交通事故责任纠纷                  当事人              上诉人              （原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司，营业场所：河南省焦作市山阳区焦东南路。      负责人：赵春菊，系该公司总经理。      委托诉讼代理人：宗鹏，山西语道律师事务所律师。                  被上诉人              （原审原告）：杨士德。      委托诉讼代理人：杨冬。      （原审被告）：张智旭。      （原审被告）：冯桂玲。                  案件来源              上诉人中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人杨士德、张智旭、冯桂玲机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省平遥县人民法院（2020）晋0728民初1183号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人宗鹏、被上诉人杨士德的委托诉讼代理人杨冬到庭参加诉讼。被上诉人张智旭、冯桂玲经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。                  上诉请求              一、请求二审法院依法撤销山西省平遥县人民法院作出的(2019）晋 0728民初 1183号民事判决书，依法改判上诉人少承担224794.98元。      二、本案二审诉讼费由被上诉人承担。                  事实和理由              一、一审法院认定由上诉人承担营养费不妥。      二、一审法院认定护理费标准过高。      三、一审法院认定误工费标准偏高。      四、一审法院按照城镇标准认定被上诉人杨士德残疾赔偿金与被扶养人生活费欠妥。      五、一审法院认定由上诉人承担诉讼费、鉴定费不妥。                  答辩意见              杨士德辩称，上诉人上诉请求不成立，请求驳回上诉，维持原判。      张智旭、冯桂玲未提交书面答辩意见。                  一审诉讼请求              1、判令张智旭、冯桂玲、保险公司依法承担杨士德的医疗费、误工费、陪侍费等损失共计人民币897080.13元；      2、由保险公司在强制责任险、商业保险限额内依法赔偿，不足部分由张智旭与冯桂玲承担；      3、案件受理费由张智旭、冯桂玲、保险公司承担。                  一审      法院      认定      事实              2018年10月25日6时25分许，张智旭驾驶冯桂玲所有的豫号“传媒”牌小型普通客车，由东向西行驶至平遥县平遥-南依涧线庞庄坡道路段，碰撞由南向北横过道路的杨士德，后又碰撞头西尾东停在路北刘荣光驾驶的“绿能”牌电动车，造成杨士德、刘荣光受伤，双方车辆不同程度损坏的道路交通事故。该道路交通事故经山西省平遥县公安局交通警察大队第140728120180000244号《道路交通事故认定书》认定张智旭承担本起事故的全部责任，杨士德及刘荣光在本起事故中无责任。双方对本起道路交通事故的发生经过及本起道路交通事故的认定书划分的责任均无异议，当庭予以认定。      本起道路交通事故的肇事车辆豫号“传媒”牌小型普通客车在保险公司投保有交强险，100万元的不计免赔商业第三者责任险。本起道路交通事故发生在保险期间内。且本起道路交通事故是发生在张智旭借用冯桂玲的豫号“传媒”牌小型普通客车的使用过程中。双方陈述一致，且张智旭的驾驶资质以及该车辆的行驶条件均符合规定。当庭予以确认，双方无异议。保险公司已经对本起道路交通事故中另一位伤者刘荣光进行了赔付，具体赔付项目和金额为，交强险中的财产损失中赔付2000元，死亡伤残赔偿限额中赔付12700元；商业第三者责任险中赔付医疗费16856.81元，共计赔付刘荣光31556.81元；保险公司为杨士德的治疗垫付医疗费10000元。双方陈述一致，且有证据证实，予以确认。      杨士德因本起道路交通事故受伤后，于2018年10月25日入住平遥县人民医院，住院治疗79天，于2019年1月12日出院。出院诊断为，急性颅脑损伤、脑挫裂伤、弥漫性轴索损伤、蛛网膜下腔出血、脑室出血、顶骨骨折、头皮下血肿、肺炎、左肺挫裂伤、左侧多发肋骨骨折、多处软组织损伤、颈椎退行性病变。出院医嘱为，卧床休息，继续药物治疗，不适随诊。2019年5月6日入住平遥县中医院治疗25天，于2019年5月31日出院，住院诊断为，中医诊断为，筋伤、西医诊断为，运动障碍、认知障碍、弥漫性轴索损伤、脑干损伤、脑挫裂伤。出院医嘱为，慎起居、避风寒、畅情志；药物治疗；积极功能锻炼，定期复查，不适随诊。2020年3月23日再次入住平遥县中医院治疗26天，于2020年4月18日出院，出院诊断为，中医诊断，筋伤；气滞血瘀。西医诊断为，左侧肢体运动障碍，脑出血后遗症，高甘油三酯症、高同型半胱氨酸血症。出院医嘱为，慎起居，避风寒，畅情志，调饮食；药物治疗，院外康复治疗，预防跌倒坠床，一周后复查血脂，不适随诊。2019年4月27日杨士德之子杨冬委托山西省平遥司法鉴定中心对原告的伤残等级和护理依赖程度进行评定，2019年5月7日该鉴定中心以平遥司法鉴定中心（2019）人伤鉴字第123号《伤残等级司法鉴定意见书》评定为，杨士德外伤构成二级伤残；护理依赖程度为大部分护理依赖。2019年8月16日张智旭、冯桂玲提出重新鉴定申请，要求对杨士德的伤残等级；护理依赖、误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，一审呈报山西省晋中市中级人民法院，由山西省晋中市中级人民法院委托山西省榆次司法鉴定中心对杨士德进行伤残程度评定；对杨士德进行误工期、护理期、营养期评定；对杨士德进行护理依赖程度评定。该鉴定中心于2019年11月1日以榆次司法鉴定中心（2019）临法医鉴字第240号《司法鉴定意见书》评定，杨士德伤情符合五级伤残。2019年11月14日该鉴定中心以榆次司法鉴定中心（2019）临法医鉴字第H240、S240号《司法鉴定意见书》评定，杨士德的伤情无护理依赖。此护理依赖不考虑外伤性智力缺损或精神障碍，外伤性智力缺损或精神障碍的护理应由具有专业资质的机构进行鉴定；评定杨士德外伤误工期为365日，护理期为180日，营养期为180日。此三期评定不考虑外伤性智力缺损或精神障碍，外伤性智力缺损或精神障碍的三期评定应由具有专业资质的机构进行评定。2019年10月30 日一审根据杨士德的申请呈报山西省晋中市中级人民法院，山西省晋中市中级人民法院委托天津市津实司法鉴定中心对杨士德的精神伤残等级进行鉴定。该鉴定中心以津津实（2020）精神病鉴字第20号《司法鉴定意见书》评定为，杨士德颅脑损伤所致智能损害，构成八级伤残。双方对杨士德的住院治疗、诊断等情况以及一审通过山西省晋中市中级人民法院委托各鉴定中心的鉴定结论无异议，予以确认。庭审中，杨士德主张各项损失共计897080.13元为本案事实。                  一审法院认为              本起事故发生后，山西省平遥县公安局交通警察大队依法调查收集证据，分析事故原因，依法作出交通事故认定书，张智旭承担本起交通事故的全部责任，杨士德及案外人刘荣光无责任。双方对这一事实均无异议。该事故认定可作为认定本案事实及当事人承担赔偿责任的依据。予以确认。      本起道路交通事故系张智旭驾驶借用冯桂玲所有的豫号“传媒”牌小型普通客车所为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条的规定，对杨士德要求冯桂玲承担赔偿责任的请求，不予支持。该车辆在保险公司投保有交强险，100万元的不计免赔商业第三者责任险。本起道路交通事故发生在保险期间内。依照《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，应当由保险公司在强制险的保险限额内依法承担赔偿责任，超过交强险的部分按照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定顺序确定赔偿责任，即（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。      关于杨士德所主张的赔偿数额审核确认如下：1、医疗费，经核对剔除重复等因素的计算失误，治疗花费为212329.02元。2、住院伙食补助费，主张13000元，对方无异议，予以确认。3、营养费，一审根据本案的具体案情结合杨士德的伤情和三期鉴定综合考量确定，营养费为5400元（180天×30元/天）。4、护理费，一审根据本案的具体案情结合杨士德的伤情和三期鉴定综合考量确定，护理费为23076元（2019年农、林、牧、渔业年收入46793元/年÷365天即128.2元×180天）。5、误工费，一审综合考量确定，57561.8元（449天×2019年农、林、牧、渔业年收入46793元/年÷365天即128.2元）。6、残疾辅助器具费，主张1235元，对方无异议，予以确认。7、交通费、住宿费，杨士德主张1316元，保险公司辩解认为，费用过高，但未能提供反驳证据证实其辩解理由，故不予采纳。8、残疾赔偿金，杨士德主张419101.2元（33262元/年×20年×63%），保险公司辩解认为，杨士德系农民户口应当按照农村居民计算，计算比例予以认可。一审认为，杨士德确系农村户口，但其居住在城镇，应当按照城镇居民标准计算，且应当依据2019年城乡居民人均可支配收入计算，故保险公司的辩解不予支持。9、被扶养人生活费，杨士德主张11108.48元（21159元/年×5年÷6×63%），对方无异议，予以确认。10、精神损害抚慰金，杨士德主张30000元，保险公司以其主张过高进行抗辩，但未能提供反驳证据，不予采纳。11、杨士德主张的必需的卫生用品共计122329.73元，一审认为，杨士德未能提供具备资质的机构评定杨士德需要支出该费用的依据，故不予采信。一审在本案中确认杨士德的合理合法的损失共计774127.5元。                  一审      法院      判决              依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条等相关规定，判决如下：      一、由中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司在交强险分项限额内赔偿杨士德部分医疗费、部分护理费、误工费、精神损害抚慰金等共计人民币107300元（含保险公司已经为杨士德垫付的医疗费10000元）。      二、由中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司赔偿杨士德在交强险分项限额外的医疗费、住院伙食补助费、营养费、部分护理费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、被扶养人生活费等各项损失共计666827.5元。      三、上述给付内容在本判决生效之日起十日内履行完毕。      四、驳回杨士德的其他诉讼请求。                   二审      审理情况              二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明的案件事实与一审法院认定的事实基本一致。                  本      院      认      为              二审争议的焦点一是：营养费应如何确定。一审根据被上诉人伤情已经将住院期间营养费予以剔除，故不存在重复计算。争议焦点二是：护理费如何确定。上诉人的异议没有证据佐证，本院不予支持。争议焦点三是：误工费应如何认定。一审认定符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，上诉人的异议本院不予支持。争议焦点四是：残疾赔偿金与被扶养人生活费的计算标准应如何认定。被上诉人系城镇居住，一审按照城镇标准予以认定并无不当。鉴定费系受害人为查明其损失所支出的必要费用，保险公司应予理赔。至于诉讼费，系人民法院根据当事人胜败诉情况予以分担。      综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。                  判决主文              依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：      驳回上诉，维持原判。      二审案件受理费4671元，由保险公司负担。      本判决为终审判决。                                                   审  判  长   卢琳山      审  判  员   李  青      审  判  员   胡  睿                  二〇二〇年十一月二十日                  法 官 助 理   邓  昊       书  记  员   李  斌