四川省雅安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川18民终923号 上诉人（原审原告）：张辉，男，1970年7月27日出生，汉族，住四川省汉源县。 委托诉讼代理人：吴照平，四川权概律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郝加庆，男，1967年9月5日出生，汉族，住四川省汉源县。 被上诉人（原审被告）：郝克非，男，1986年1月27日出生，汉族，住四川省绵竹市。 上诉人张辉因与被上诉人郝加庆、郝克非民间借贷纠纷一案，不服四川省汉源县人民法院(2020)川1823民初575号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张辉上诉请求：1.请求撤销原审判决，依法改判为“由郝加庆偿还张辉借款本金700万元并支付2015年6月22日直至实际还款之日止的利息（利息按年利息的24%计算）”。事实和理由：一审判决认定事实错误。一审法院认定郝加庆、郝克非向张辉借款168万元是错误的，而实际借款本金为238万元。2010年张辉在刘洪耀的陪同下在商业银行取款70万元直接交与郝加庆，2011年郝加庆购买电站再次借款168万元。共计238万元。在商业银行取出的来给付郝加庆、郝克非的现金，刘洪耀在场及郝加庆自述“那笔钱是做工程的”，说明其因做工程向张辉借款的事实。 郝加庆辩称，只向张辉借了168万元，没有向张辉另外借过钱。 郝克非辩称：不知道张辉与郝加庆之间的借贷关系，他们让我当证明人，他们之前是否有借贷情况发生我不知道。 张辉向一审法院起诉请求：1.请求判令郝加庆给付张辉借款本金700万元并支付2015年6月22日起至实际还款之日止的利息（利息按年利息24%计算约784万元），截止2020年3月31日本息共计约1484万元。2.郝克非对上述款项承担连带清偿责任。3、本案诉讼费用由郝加庆、郝克非共同承担。 一审法院认定事实：2011年，郝加庆、郝克非因购买电站资金不足向张辉借款，张辉于2011年5月10日转账支付郝加庆68万元，并另行存入郝加庆账户100万元，双方口头约定借款利率为月息1角。2012年10月24日，郝加庆、郝克非向张辉出具了《借条》，《借条》载明的借款金额为400万元，借款用途为购买电站工程周转资金，借款期限为2012年12月底，同时借条还约定了到期不还按月支付损失费20万元。郝加庆、郝克非在借款人处签名并捺印。借款到期后，郝加庆、郝克非未能按期归还借款，经张辉催收后，郝加庆、郝克非于2015年6月21日再次向张辉出具了《借条》，《借条》载明：“今借到住汉源县九襄镇黎洲公司张辉人民币7000000.00元整，大写人民币柒佰万元整，用于周转，周转时间为3个月，如3个月内不能清还，借款人自愿按银行贷款利息二至四结息还本，借款人住汉源县××村××组。借款人：郝加庆513124196709052278担保人：郝克非513124198601272278”，郝加庆在借款人处签名并捺印，郝克非在担保人处签名并捺印。约定的期限届满后，郝加庆未按约定归还借款及支付利息，经张辉催收后，郝加庆于2019年12月20日向张辉出具了《情况说明》一份，该《情况说明》载明：“2019年12月20日到2019年12月29日十日内郝加庆还张辉100000.00元（大写：壹拾万元整）。说到做到以此为证据”。郝加庆在支付了张辉100000元后就未向张辉归还借款及利息，张辉经催收未果后，诉至一审法院，提出前述诉讼主张。 一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。借款人应当按照约定的期限返还借款并支付利息。本案中，郝加庆向张辉借款的事实，有张辉提交的借条、转账凭条、存款凭条、储蓄明细清单等在案证实，双方债权债务关系依法成立并有效。郝加庆在支付了张辉100000元后未按约定履行其义务，其行为已构成违约，应当承担偿还借款、支付利息的责任，故一审法院对张辉要求郝加庆偿还借款及支付利息的请求依法予以支持。对于具体的支持数额，一审法院根据相关法律规定，结合相应证据及当事人的陈述等予以确定。 关于双方借款本金及利息的认定问题。2011年5月10日，张辉转账支付郝加庆68万元以及另行存入郝加庆账户100万元，共计支付郝加庆168万元。张辉还主张其给付了郝加庆现金70万元，共计支付郝加庆238万元，但是张辉并无支付70万元现金给郝加庆的充分依据，故一审法院对张辉给付郝加庆70万元现金不予认定，并依法认定双方最初借款本金为168万元。双方在2011年5月借款时口头约定的利率为月利率1角，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持……”之规定，双方约定的月利率1角过高，一审法院依法按照年利率24%计算利息。故本院计算从2011年5月10日至2012年10月23日期间的利息为595840元（168万元×2%÷30日×532日）。 2012年10月24日，郝加庆、郝克非向张辉出具了《借条》，借条载明的借款金额为400万元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持……”之规定，此次出具的借条中的借款本金应认定为2275840元（1680000元+595840元）。此借条中双方约定的：“到期不还按月支付损失费20万元”应认定为借款利息的损失，双方对借款利息的损失约定过高，一审法院依法按照年利率24%计算其利息损失，故一审法院计算从2012年10月24日至2015年6月20日期间的利息损失为1470192.64元（2275840元×2%÷30日×969日）。 2015年6月21日，郝加庆再次向张辉出具的《借条》载明的借款金额为700万元，依据前述司法解释规定，此次借条中的借款本金应为3746032.64元（2275840元+1470192.64元）。在2015年6月21日出具的借条中，双方约定借款期限为3个月，利息“按银行贷款利息二至四结息还本”，经一审法院向双方询问，双方对约定的利息说法不一致，一审法院依据双方约定无法确定借款利率，该约定属约定不明，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持……”之规定，一审院对3个月借期内的利息不予支持。同时，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款“按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”之规定，一审法院计算最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间（2011年5月10日至2015年9月21日）的利息之和为3466400元（1680000元+1680000元×2%÷30日×1595日），故郝加庆在借款期间届满后应当支付的本息之和已经超过了最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和，故一审法院依法认定郝加庆向张辉借款的本金为3466400元。 对于逾期利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”之规定，一审法院依法按照年利率6%计算利息，结合张辉的主张，一审法院计算2015年9月22日至2020年3月31日期间的利息为954415.47元（3466400元×6%÷12月÷30日×1652日）。郝加庆支付张辉的100000元，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”之规定，该100000元应当认定为支付的利息，故抵扣该100000元后，郝加庆尚应支付张辉利息854415.47元。2020年4月1日起至借款还清之日止的利息应以3466400元为基数按照年利率6%计算。 关于郝克非对上述借款及利息是否承担连带清偿责任的问题。2015年6月21日，在郝加庆最后一次向张辉出具的借条中，郝克非是以担保人的身份签字的，但借条中并未对保证方式、保证期间进行约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”以及第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”之规定，郝克非的保证方式为连带保证，而张辉未在双方约定的主债务履行期届满之日起六个月内要求郝克非承担保证责任，故郝克非的保证责任免除，郝克非不应对上述借款及利息承担连带清偿责任。 据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十六条、第二十八条、第二十九条第二款第（一）项，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、由郝加庆于判决发生法律效力后十日内偿还张辉借款本金3466400元并支付利息854415.47元，并支付从2020年4月1日起以3466400元为基数按照年利率6%计算至借款还清之日止的利息。二、驳回张辉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费110840元，由张辉负担78568元，由郝加庆负担32272元。 二审期间，张辉、郝加庆、郝克非均未提交新的证据。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，张辉主张共计支付郝加庆借款238万元，对于其中的168万元的交付双方无争议，本院予以确认。对于现金支付的70万元，张辉负有举证责任，首先应举证证明张辉与郝加庆存在此借款的合议，其次应举证证明该70万元款项的交付。张辉仅提供有储蓄清单，该储蓄清单仅能证明张辉有取款的事实，但不能证明张辉与郝加庆之间存在70万元借款合议及款项的交付，张辉的举证责任未完成，应承担对其不利的后果。一审认定张辉与郝加庆最初借款本金为168万元并无不当，本院予以确认。一审处理结果并无不当，本院予以确认。 综上所述，张辉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费28233元，由张辉负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  汤 玉 审 判 员  简克红 审 判 员  邓 飞 二〇二〇年十一月三十日 法官助理  魏 巍 书 记 员  张 瑜