陕西省商洛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕10民终546号 上诉人(原审被告)：太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司。 住所地:天津市自贸试验区（空港经济区）环河西路。 委托诉讼代理人：张佳，陕西新庆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈小波，陕西新庆律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：张小兰，女，汉族，住陕西省商洛市商州区。 委托诉讼代理人：张文涛，陕西弘达律师事务所律师。 原审被告：李振刚，男，汉族，住河南省。 原审被告：天津市正威燃气有限公司。住所地:天津市武清区。 法定代表人：王敬山，公司总经理。 上诉人太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司(以下简称太平财险天津保税区公司)因与被上诉人张小兰、原审被告李振刚、天津市正威燃气有限公司（以下简称正威燃气公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服商州区人民法院（2020）陕1002民初1195号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人太平财险天津保税区公司的委托诉讼代理人张佳、张小兰委托诉讼代理人张文涛到庭参加诉讼，原审被告李振刚、正威燃气公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 太平财险天津保税区公司上诉请求：依法撤销商州区人民法院(2020)陕1002民初1195号民事判决第一项中关于误工费18966.22元及精神损害抚慰金10000元的认定，并依法改判。事实和理由：一审判决在没有鉴定误工期限，没证据表明被上诉人构成持续误工的情况下，误工期限径直计算至定残前一天，显属不当；根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害责任若干问题的解释》第九条规定，残疾赔偿金是精神损害抚慰金支付的一种方式，在已经主张了较高数额的残疾赔偿金的同时又要求数额过高的精神损害抚慰金，属重复请求，本不应支持，一审法院予以支持明显不当。 张小兰辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。事实和理由：答辩人因本次交通事故，被确认为：腰椎骨折、胸椎骨折、肋骨骨折、腰骶横突骨折、胸椎横突骨折、肩袖损伤等十多处伤情，伤势严重，虽经住院治疗，但出院时并未康复，仍需继续治疗，并且在2020年7月27日门诊复查时，医嘱显示仍需要继续休息，加强营养，腰背部支具制动，每月定期复查等。至今答辩人仍然腰背疼痛不止，面部肌肉抽搐，听力无法恢复，无法正常生活，更何况部从事劳动，因此答辩人将误工费主张到定残前一天符合法律规定，亦有事实依据。残疾赔偿金和精神损害抚慰金属不同的赔偿项目，不存在重复主张的问题，上诉人该上诉主张不能成立，请人民法院予驳回。 原审被告李振刚经本院合法传唤未到庭参加本案诉讼，提交书面答辩意见如下：其系正威燃气公司职工，其行为系履行职务行为，不应当承担本案责任；张小兰损失由太平财险天津保税区公司进行赔付；正威燃气公司曾垫付2万元，应由保险公司支付给正威燃气公司。 原审被告正威燃气公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 张小兰向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告损失医疗费77062.88元、误工费26324.43元、护理费27049.79元、住院伙食补助费1320元、营养费6630元、残疾赔偿金144392元、鉴定费840元、残疾辅助器具费126元、住宿费2400元、交通费500元、手术理发费150元、精神损害抚慰金10000元、摩托车修理费1485.75元，共计298280.85元；2、诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：2019年12月7日7时40分许，被告李振刚驾驶被告正威燃气公司所有的津C**号XX道由东向西行驶至124km+400m处时，由于驾驶不慎与原告张小兰驾驶的无牌两轮电动车相撞，致无牌两轮电动车驾驶人原告张小兰受伤，双方车辆受损，造成交通事故。2019年12月24日，商洛市公安局交XX队XX大队XX号道路交通事故认定书(简易程序)，认定被告李振刚负事故的全部责任，原告张小兰无责任。原告张小兰事故后即被送往商洛市中心医院住院治疗24天后于2019年12月31日出院，出院当日原告再次在该院住院治疗至2020年1月20日出院。原告伤情最终诊断为：1、腰椎骨折：腰1椎体；2、胸椎骨折：胸7椎体；3、肋骨骨折：右侧第3-5肋骨；4、腰骶横突骨折：腰3右侧横突；5、胸椎横突骨折：胸1左侧横突；6、胸腔积液；7、肺炎；8、头皮撕脱；9、创伤性休克；10、肩袖损伤；11、冈上肌肌腱损伤；12、冈下肌肌腱损伤；13、肱二头肌长头肌腱损伤；14、三角肌损伤；15、重度骨质疏松；16、脑脊液耳漏；17、中央型房间隔缺损（卵圆孔性）；18、听力减退。出院医嘱：1、加强营养，继续卧床休息为主，支具固定3-6个月，适量循序渐进下床活动及功能锻炼。2、继续骨质疏松、右肩袖损伤、颅脑损伤、右耳疾患等相关治疗。3、右肩关节循序渐进功能锻炼；4、出院后定期门诊复查（2周/次）。5、不适随诊。原告出院后在该院有门诊复查治疗。原告共花费医疗费97062.88元，其中被告正威燃气公司垫付了20000元。原告因住院手术需要支出剃头费用150元，因治疗需要外购翻身垫及脚垫支出126元。原告治疗另支出有交通费。原告电动车在本起事故中受损，支出电动车修理费1485.75元。原告另支出住宿费2400元。诉讼中经原告申请，商洛市中级人民法院司法技术室委托陕西商洛精诚法医司法鉴定所对原告的伤残等级进行了鉴定。该鉴定所于2020年7月15日作出陕商精诚司鉴所【2020】临鉴字第168号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人张小兰胸7椎体骨折、腰1椎体骨折经手术治疗后为九级伤残。原告支出鉴定费840元。被告李振刚为被告正威燃气公司雇佣司机，其在为正威燃气公司驾驶车辆履行职务期间发生本起事故。被告正威燃气公司所有的津CXXX**号重型半挂牵引车在被告太平财险天津保税区公司投保有交强险和责任限额为100万元的第三者责任险，含不计免赔，本起事故发生在保险期间内。 一审法院认为，合法的民事权益受法律保护。因过错侵害他人合法民事权益的，应依法承担相应的民事赔偿责任。用人单位工作人员在履行职务中致人损害的，应由用人单位承担赔偿责任。本起事故发生经过、造成的后果事实清楚，交警部门认定被告李振刚负事故的全部责任，原告张小兰无责任，各方当事人均无异议，该责任划分可以作为确定当事人民事赔偿责任的依据。被告李振刚系在为被告正威燃气公司驾驶车辆履行职务中发生本起事故，原告损失本应由被告正威燃气公司承担相应的赔偿责任，因被告正威燃气公司的事故车辆在被告太平财险天津保税区公司处投保有交强险和责任限额为100万元的第三者责任险，故对原告损失，应由被告太平财险天津保税区公司在交强险分项赔偿限额内赔偿，不足部分，在第三者责任险限额内按保险合同约定及被告李振刚的责任比例赔偿。原告损失确定为：1、医疗费：按实际支出及票据确定为97212.88元。2、误工费：综合原告伤情及治疗情况，原告主张自受伤之日起计至定残前一日止为221天，予以确认，每天误工费参照陕西省XX镇私营单位农、林、牧、渔业平均工资按每天85.82元计算，原告误工费为18966.22元。3、护理费：综合原告伤情实际，其护理期酌定为90天，每天护理费参照陕西省上年度私营单位居民服务、修理、和其他服务业平均工资每天102.8元计算，护理费为9252元。4、住院伙食补助费：按原告住院44天参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助费每天30元计为1320元。5、营养费：结合原告伤情及治疗实际，营养期酌定为90日，按每天20元计算营养费为1800元。6、残疾赔偿金：原告经鉴定构成九级伤残，按照陕西省XX镇居民人均可支配收入结合原告年龄及伤残等级计算为144392元。7、残疾辅助器具费：按实际支出126元为准。8、住宿费：原告主张按票据2400元确定，被告保险公司无异议，予以确认。9、交通费：按被告保险公司认可的原告票据金额360元为准。10、鉴定费：按票据金额840元确定。11、电动车修理费：按票据1485.75元为准。12、精神损害抚慰金：综合当事人过错程度、损害后果以及当地生活水平等因素，原告主张10000元，予以支持。原告主张其余过高及不合理部分，不予支持。原告上述损失共计288154.85元，其中鉴定费840元不属保险赔偿范围，应由被告正威燃气公司赔偿。剩余损失287314.85元，应首先由被告太平财险天津保税区公司在交强险分项赔偿限额内共计赔偿121485.75元，不足部分，应由被告太平财险天津保税区公司在第三者责任险限额内全额赔偿。被告正威燃气公司已垫付原告20000元，扣除其应赔偿原告的鉴定费840元，超付部分为19160元，原告在收到被告保险公司的上述赔偿款时，应予相应返还。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、原告张小兰损失医疗费97212.88元、误工费18966.22元、护理费9252元、住院伙食补助费1320元、营养费1800元、残疾赔偿金144392元、残疾辅助器具费126元、住宿费2400元、交通费360元、鉴定费840元、电动车修理费1485.75元、精神损害抚慰金10000元，共计288154.85元，由被告天津市正威燃气有限公司赔偿840元(已付20000元，超付19160元)，由被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司赔偿287314.85元。限判决生效之日起10日内日付清。二、原告张小兰在收到被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司上述赔偿款时，返还被告天津市正威燃气有限公司19160元。三、驳回原告张小兰的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 二审对一审判决查明的事实予以确认。 本院认为，根据诉辩双方的上诉请求及答辩观点，本案的争议焦点是：1、一审法院认定被上诉人张小兰的误工期限为221天是否适当；2、一审法院判决上诉人承担被上诉人张小兰精神损害抚慰金是否正确。 关于张小兰误工期限问题。经审查，张小兰因本次交通事故住院治疗，于2020年1月20日出院时，出院医嘱记载：加强营养，继续卧床休息为主，支具固定3－6个月，适量循序渐进下床活动及功能锻炼；继续骨质疏松、右肩袖损伤、颅脑损伤、右耳疾患等相关治疗。从该医嘱中可看出，张小兰在出院时并未恢复劳动能力，出院后仍需进行治疗和功能锻炼。张小兰提供的2020年7月27日的门诊病历显示，2020年7月24日张小兰因背痛到商洛市中心医院检查时，医生出具诊断证明建议其继续休息，加强营养；腰背部支具制动；避免剧烈运动；从以上诊断证明可看出，2020年7月27日之前张小兰未能恢复劳动能力，存在持续误工情形，故一审法院将张小兰误工期限计算至定残前一天2020年7月15日符合相关法律规定，并无不妥之处，上诉人认为一审法院认定误工期限错误的上诉观点不能成立，不予支持。 关于精神损害抚慰金是否属重复主张的问题。残疾赔偿金是对受害人因身体遭受损害致残，导致受害人丧失全部或者部分劳动能力而给予的财产性赔偿。精神损害抚慰金是受害人或者死者近亲属因受害人的生命权、健康权、名誉权、人格自由等人格利益遭受不法侵权而导致其遭受肉体和精神上痛苦、精神反常折磨或生理、心理上损害而依法要求侵害人赔偿的精神抚慰金。两者属不同性质的赔偿项目，不存在重复赔偿的问题。并且《中华人民共和国侵权责任法》第16条、第22条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17、18条均规定，受害人可以要求侵权人赔偿残疾赔偿金和精神损害抚慰金，故上诉人认为被上诉人张小兰属重复主张，不予赔偿的观点不能成立，对其该上诉请求不予支持。 综上所述，上诉人太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司的上诉请求不能成立，依法不予支持。一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费524元，由上诉人太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司负担。 本判决为终审判决。 驳回上诉，维持原判。 审判长  林小平 审判员  闫莉霞 审判员  叶 军 二〇二〇年十一月十八日 书记员  闫 茜 1