云南省楚雄彝族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云23刑终218号原公诉机关武定县人民检察院。上诉人（原审被告人）张芮齐，男，1995年6月11日生，彝族，高中文化，云南省武定县人，营业员。因本案于2019年11月15日被武定县公安局刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于武定县看守所。武定县人民法院审理武定县人民检察院指控被告人张芮齐犯贩卖毒品罪一案，于2020年9月30日作出（2020）云2329刑初114号刑事判决。原审被告人张芮齐不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张芮齐，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定，被告人张芮齐有下列贩卖毒品的犯罪事实：（一）2019年5月至7月，被告人张芮齐在武定县城内多次向吸毒人员王某某出售毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“小麻”）。王某某先后9次用其手机微信向张芮齐支付毒资共2830元。（二）2019年5月至7月，被告人张芮齐先后三次在武定县狮山镇香水社区平田村杨某家住宅门外向吸毒人员余某某出售毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“小麻”）。（三）2019年6月8日，被告人张芮齐在武定县狮山镇中新街“XX通讯”外的人行道上向吸毒人员罗某出售了400元的毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“小麻”）；之后的一天，罗某再次向被告人张芮齐购买400元的毒品，张芮齐将毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“小麻”）藏匿于狮山映象二楼鹿城大厦入口处的废置桌椅抽屉内，罗某按照张芮齐告知的藏毒地点将毒品取走。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1.受案登记表、立案决定书。2.户口证明及照片，证实被告人张芮齐达刑事责任年龄。3.社区戒毒、强制戒毒决定书，证实被告人张芮齐曾被公安机关一次社区戒毒、一次强制戒毒。4.抓获经过，证实被告人张芮齐系在逃过程中被公安机关民警抓获归案。5.情况说明、吸毒人员详细信息，证实张芮齐、李某某、柴某某、柴某某1均系吸毒人员。6.检查笔录、称量记录、提取毒品记录及照片，证实公安机关于2019年于7月26日抓获涉毒人员柴某某、柴某某1后，在武定县狮山镇中沟路北上段42号602室李某某租住的房间内查获毒品冰毒可疑物二袋。经称量净重46.04克；于7月27日在房间的一钢架床脚内发现一白色塑料袋，从中取出蓝色塑料封口袋包装的红色片剂毒品可疑物。经称量，净重14.31克。7.证人余某某的证言，证实其外号叫“龙锁”。其于2019年六七月期间，前后向张芮齐购买过四五次毒品。每次都是其打电话、发微信给张芮齐说要多少钱的毒品，然后他送到杨某家，其拿到小麻后付现金给他。拿到毒品后其与杨某一起吸食。张芮齐卖的小麻是红色的片剂，一般都是350元到400元买10颗，用小塑料封口袋包装。8.证人杨某的证言，2019年7月的一天，“龙锁”在其平田的家里住了两天。其看见龙锁打了个电话后，张芮齐骑着摩托车到其家中，送了一个透明塑料袋装的红色小麻给“龙锁”。第二天中午，其又看见张芮齐来送小麻给“龙锁”。第三次是火把节前的一天晚上，龙锁跟张芮齐买小麻叫到其家里。后其与“龙锁”、张芮齐及一个胖点的男子一起在其家里吸食毒品。9.证人王某某的证言，其于2019年5月得知张芮齐手里有毒品后就开始跟他买。每次都是其与张芮齐联系好后，通过微信转账给张芮齐后，按他说的交货地点找张芮齐拿毒品。其所买的毒品是红色片剂的“小麻”和白色晶体的“冰”。第一次是5月13日晚，其微信转账给张芮齐500元，其骑车到张芮齐在电影院坡脚上班处的手机店外面路边找张芮齐拿毒品。第二次是5月15日晚，其微信转账给张芮齐300元，骑车到张芮齐上班的手机店外路边向他拿毒品。第三次是5月19日下午，其微信转账给张芮齐300元，其与王琳凯骑车到张芮齐上班的手机店外拿毒品。第四次是其转账252元给张芮齐买毒品。第五次是5月28日下午，其微信转账给张芮齐200元，与廖云鸿骑车到张芮齐上班的手机店外路边找他拿毒品。第六次是5月28日晚，其微信转账给张芮齐400元，与高峰骑车到张芮齐上班的手机店外找他拿的毒品。第七次是5月31日下午，其微信转账给张芮齐260元，与廖云鸿骑车到张芮齐上班的手机店外找他拿的毒品。第八次是6月1日凌晨，其微信转账给张芮齐150元，到张芮齐租住的中沟路出租房楼下拿了张芮齐从楼上扔下的毒品。第九次是6月18日下午，其转账420元给张芮齐，骑车到张芮齐上班的手机店外找他拿的毒品。第十次是6月20日晚，其微信转账150元给张芮齐，骑车到张芮齐上班的手机店外找他拿的毒品。第十一次是7月14日晚，其转账给张芮齐180.18元，骑车到狮山路橡皮树那里，从张芮齐手里拿的毒品。10.证人罗某的证言，证实其曾两次向张芮齐购买过毒品“小麻”。两次都是付了400元钱，有10颗小麻。第一次是2019年5、6月的一天晚上，其跟张芮齐联系后并微信给他转账400元。后张芮齐让其到他上班的手机店找他拿。其到“XX通讯”手机店外路边拿到张芮齐交给的用卫生纸包着的毒品。第二次是过了一个月左右，其微信转账给张芮齐400元，张芮齐说东西他放在狮山映象二楼过道烂桌子的抽屉里。其按张芮齐说的存放地点找到他用卫生纸包好的毒品。11.证人李某某的证言，2019年7月，柴某某他们来武定的前四五天，其看见张芮齐在其出租房内数麻黄素片。他说有200颗，是在武定跟人买的。其于7月23日、24日、25日三次与张芮齐、柴某某、殷某某等人在其出租房内吸毒。麻黄素是张芮齐提供的，冰毒是柴某某他们从昆明带下来的。其于7月26日早回到出租房时被警察抓获。同时抓获了在其出租房内睡觉的柴某某、柴某某1。在其出租房铁架床脚内查获的麻黄素是张芮齐藏的。12.证人殷某某的证言，证实其曾与张芮齐、李某某等人在李某某出租房内吸食毒品。听张芮齐说他自己也卖着毒品。李某某被抓获后的第二三天，张芮齐向其发微信问他藏在李某某住处床脚的麻给还在？其告诉他说自己晓不得。13.证人柴某某、柴某某1的证言，证实其与柴某某1于2019年7月23日从昆明带了点冰毒晶体来武定暂住于李某某出租房。当晚看见李某某、张芮齐、殷某某等人在李某某出租房吸食红色冰毒片剂。其与柴某某1拿出冰毒晶体与他们一起吸食。其与柴某某17月26日被公安民警抓获。14.证人杨某某1的证言，证实其系张芮齐的女友。其于2019年7月底的一天听张芮齐说他和李某某在平田吃着东西，怕被警察抓就跑到富民县去躲。张芮齐在武定“XX通讯”卖手机，平时大部分时间跟李某某在一起。15.证人廖某某的证言，证实其与李某某、王泽芸合租中沟路北上段42号汤绍祝家的602室套房。张芮齐时不时去找李某某，在李某某的房间睡觉。16.被告人张芮齐供述，其吸毒人员王某某、余某某、罗某悠着要买卖毒品的情况下帮他们买过红色的冰毒片剂。拿给三人的毒品与其于2020年4月24日辨认的毒品属同一品种。王某某的毒品每次都是他微信转账后，其找人拿货后按约定地点交给他们。其收到王某某的转账金额都是整数，没有零头。其为余某某代购过三四次毒品。每次都是余某某与其联系好后，其将毒品送到平田村杨某家交给余某某，余某某支付其现金。有时余某某还会请其一起吸毒一二颗。其还两次贩卖过400元的毒品给罗某。于2019年7月26日听说李某某被抓后就跑到富民县躲藏。17.辨认笔录及照片，证实经王某某辨认，其与张芮齐购买毒品的交易地点分别是中新街XX通讯手机店门口、楚昊酒店门口的“王座网城”后门花盆内、狮山镇中沟路北上段44号门外等处。18.辨认笔录及照片，证实公安机关将于2019年7月27日从李某某房间内提取的红色片剂毒品与其他案件中查获的红色片剂毒品取样交由张芮齐、王某某、余某某辨认。张芮齐、王某某、余某某均指出三袋毒品与双方交易的毒品种类相同。平时贩卖时也称麻黄素、小麻。19.检验报告，证实公安机关将张芮齐、王某某、余某某辨认的三份毒品样本送交检验，从中均检出甲基苯丙胺成分。20.检查笔录、提取笔录、电子数据U盘、微信支付交易笔录截屏照片、微信聊天记录截屏照片，证实公安机关扣押了张芮齐和王某某所持有的手机。经对手机内电子数据进行勘验检查，至2019年7月26日前有王某某多次向张芮齐微信转账的记录。于2019年5月13日晚两次转账400元和100元；于5月15日晚转账300元，5月19日下午转账300元，5月25日晚转账252元，5月28日下午转账200元，当日晚21：04再次转账400元，5月31日16：04转账260元，当日21：30再次转账150元，6月1日01：01转账150元，6月18日晚转账420元，6月20日晚转账150元，7月14日晚转账180.18元。21.扣押清单及随案移送清单，证实公安机关对张芮齐持有的OPPO手机二部予以扣押并随案称送。原判认为，被告人张芮齐违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张芮齐多次向多人贩卖毒品，属于我国刑法第三百四十七条第四款规定的情节严重情形，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人张芮齐审理中能如实供述犯罪事实，可从轻处罚。公诉机关的量刑建议明显不当，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决：一、被告人张芮齐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。二、随案移送的OPPO直板智能手机二部予以没收。原审被告人张芮齐上诉提出：1、一审不应将王某某和高峰的证言和微信转账记录作为审判依据；2、一审法院不应在司法解释空白处，武断认定上诉人的行为属于“情节严重”，上诉人的行为是否属于“情节严重”没有明确的规定，不应随意适用。4、一审法院没有采纳公诉机关对上诉人提出的在一年以上三年以下量刑的建议，而是对上诉人在三年以上七年以下量刑是错误的，不合法也不合理，请求二审法院予以纠正。经二审审理查明的事实和证据与一审查明的事实、证据一致，二审予以确认。本院认为，上诉人张芮齐违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品的行为已构成贩卖毒品罪。张芮齐审理中能如实供述犯罪事实，可从轻处罚。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条规定走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；……。本案中，上诉人张芮齐向他人贩卖毒品的行为既符合多次也符合多人的情形，依照《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条（一）项规定的“情节严重”，应当在三年以上七年以下有期徒刑的幅度内量刑，并处罚金。张芮齐所提上诉理由无事实和法律根据，不能成立。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄怒雄审判员  张 循审判员  苏天喜二〇二〇年十一月四日书记员  李 娜