黑龙江省黑河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑11民终668号上诉人（一审被告）：朱山盟，男，1995年8月9日出生，鄂温克族，无职业，住嫩江市。委托诉讼代理人：郭崴，黑龙江敬泽律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：王国臣，男，1953年6月28日出生，汉族，个体业主，住嫩江市。委托诉讼代理人：李文远（系王国臣妻子），女，1953年10月1日出生，汉族，个体业主，住嫩江市。委托诉讼代理人：孔祥省，黑龙江疆平律师事务所律师。一审被告：佟鑫，女，1995年9月11日出生，汉族，无职业，住嫩江市。一审被告：嫩江县奥翔出租车有限责任公司，住所地嫩江市西城路**。法定代表人：李刚，职务经理。上诉人朱山盟因与被上诉人王国臣，一审被告佟鑫、嫩江县奥翔出租车有限责任公司（以下简称奥翔公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服嫩江县人民法院（2020）黑1121民初862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭，采取阅卷、调查和询问当事人的方式审理了本案。上诉人朱山盟的委托诉讼代理人郭威，被上诉人王国臣及其的委托诉讼代理人李文远、孔祥省，一审被告奥翔公司的法定代表人李刚到庭参加询问。本案现已审理终结。朱山盟上诉请求:1、撤销一审判决，改判驳回王国臣的诉讼请求或发回重审；2、一、二审诉讼费用由王国臣负担。事实和理由：一审法院认定事实不清，未查清王国臣伤残的根本原因。1.根据病历记载和鉴定书意见中的记载，王国臣右胫骨骨折术后内固定物折断，导致骨不连，其伤残并非交通事故形成，不能以此判决朱山盟承担任何责任；2.本案系侵权案件，王国臣作为被侵权人应当对损害侵权行为具有因果关系承担举证责任，但其未能提供证据证明伤残结果与交通事故之间存在因果关系，以及参与度等相关必要的司法鉴定，导致判决错误，应当撤销发回重审；3.一审法院依据批发市场出具的证明认定王国臣系从事蔬菜冻货买卖经营人，判决朱山盟承担高额的误工费明显错误，王国臣是否是合法经营者，应当提供合法的证照才能认定，如果王国臣系违法经营者，其主张的误工费不应支持，另外王国臣还存在拖延治疗，扩大损失的行为。王国臣辩称，一审判决认定事实清楚，应驳回朱山盟的上诉请求。1.王国臣被车撞造成的后果，有证据在卷佐证，并且在伤后一直积极治疗，其伤害后果完全是由于朱山盟的行为造成，并且本案已经嫩江县人民法院三次诉讼进行了判决，（2016）黑1121民初1954号，还有本案的判决书，均以认定朱山盟应当承担全责。2.关于朱山盟提出的误工损失，有蔬菜批发市场的证明佐证。且王国臣身体健壮，有劳动能力，存在误工损失，既有事实根据，又有证据证实。3.关于朱山盟谈到的拖延治疗扩大损失问题。因为王国臣一直在积极治疗，并且在治疗过程当中都是节省费用，没有扩大损失。奥翔公司辩称，同意朱山盟的上诉意见。王国臣产生骨不连的后果可能是人为造成的或者是医疗器械影响造成，应进一步核实。佟鑫经未到庭参加诉讼。王国臣向一审法院起诉请求：误工费178,218.43元（165.17×1079天）、伤残赔偿金167,103元（30,945元/年×18年×30%）、精神抚慰金15,000元、鉴定材料费60元、鉴定交通费560元，以上合计360,941.43元，扣除华安财产保险股份有限公司大庆支公司在开庭前已经赔偿完毕的91,000元，剩余269,941.43元，由朱山盟、佟鑫承担80%的赔偿比例即215,953.14元（朱山盟承担215,953.43元的80%即172,762.51元，佟鑫存在过错承担215,953.43元的20%即43,190.63元），因朱山盟驾驶的肇事车辆挂靠在奥翔公司，故要求奥翔公司对朱山盟、佟鑫的赔偿义务承担连带赔偿责任。一审法院认定事实：2016年5月30日1时13分许，朱山盟驾驶黑Ｎ×××**号北京现代牌小型轿车，沿福民大街由南向北行至水果批发市场北侧时，将停留在道路上的原告王国臣撞伤，事故发生后，原告住院治疗26天。经嫩江县交警大队认定，朱山盟承担此次事故的主要责任，王国臣承担次要责任。王国臣在2016年9月23日、2018年9月25日二次将朱山盟、佟鑫、奥翔公司诉至法院，嫩江县人民法院于2016年9月23日作出了（2016）黑1121民初1954号判决书，内容为：1.保险公司赔偿王国臣医疗费10,000元；2.朱山盟赔偿王国臣医疗费36,737.15元，佟鑫赔偿王国臣9,148.29元，奥翔公司对朱山盟、佟鑫赔偿义务负连带赔偿责任（王国臣合理损失超出保险公司在医疗费项下赔偿限额的部分，由王国臣负担20%比例，朱山盟负担80%的80%比例，佟鑫承担80%的20%比例，奥翔公司对朱山盟、佟鑫承担的80%比例承担连带赔偿责任）。嫩江县人民法院于2018年9月25日作出了（2018）黑1121民初1499号判决书，内容为：1.华安财产保险股份有限公司大庆支公司于判决生效后立即赔偿王国臣18,900元；2.朱山盟于判决生效后立即赔偿王国臣9,986元；3.佟鑫于判决生效后立即赔偿王国臣9,986元；4.嫩江县奥翔出租车有限责任公司对朱山盟、佟鑫的上述给付义务负连带责任。本案诉讼中，本院根据王国臣的申请委托黑龙江省普利斯司法鉴定中心对其身体所受伤害进行鉴定，结论为：王国臣伤后伤残8级；误工期限自受伤之日起止于最后一次住院手术（2018年11月14日）术后180日止。庭审前，因王国臣与保险公司协商，保险公司将限额内的赔偿款91,000元全部支付给王国臣。王国臣合理损失如下：1.误工费，根据王国臣提交的嫩江县永青蔬菜批发市场的证明以及（2016）黑1121民初1954号民事判决中确认的事故发生地在批发市场附近的事实，王国臣虽然年龄已经超过60岁，但其为从事蔬菜冻货买卖的经营人，所以应按照本省上一年度批发零售业的工资标准每年30,945元/年认定，根据司法鉴定，王国臣误工期为自受伤之日起止于最后一次住院手术（2018年11月14日）术后180日止，王国臣的误工期为1074天，本院予以确认。误工费为177,392.58元2.伤残赔偿金。根据司法鉴定，王国臣构成8级残，王国臣受伤时年龄为62周岁零11个月，所以王国臣伤残赔偿金应当按照17年零1个月计算，予以确认。故伤残赔偿金为158,592.90元；3.精神抚慰金。因该起交通事故给王国臣造成身体8级伤残，又给王国臣精神上造成了严重损害，故酌情确定为10,000元，故精神抚慰金为10,000元；4.鉴定材料费60元。因王国臣未提交证据予以证实，朱山盟又予以否认，故不予支持；5.鉴定交通费。此笔支出属于必要合理支出，双方均认可王国臣支出的费用为370元，予以支持，故鉴定交通费为370元。以上合计346,355.48元，扣除保险公司已支付的91,000元，剩余255,355.48元。一审法院认为，公民由于过错侵害他人人身、财产权利的，应当承担民事责任。关于责任比例问题，根据已经生效的（2016）黑1121民初1954号判决已经确定，王国臣应承担20%责任比例，朱山盟、佟鑫应承担80%责任比例（其中朱山盟承担80%的80%，被告佟鑫承担80%的20%），本案中，王国臣合理损失255,355.48元，按照上述比例予以承担，朱山盟应承担163,427.50元，佟鑫应赔偿40,856.88元，奥翔公司对朱山盟、佟鑫应承担赔偿数额204,284.38元承担连带赔偿责任。朱山盟、佟鑫、奥翔公司以“王国臣骨不连形成的原因与本次交通事故不具有因果关系”为由不同意赔偿的辩解意见，因并未提交有效证据予以否定，故该辩解意见不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十二条、第二十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、朱山盟于本判决生效后10日内赔偿王国臣163,427.50元；二、佟鑫于本判决生效后10日内赔偿王国臣40,856.88元；三、嫩江县奥翔出租车有限责任公司对朱山盟、佟鑫的上述给付义务负连带责任；四、驳回王国臣其他诉讼请求。案件受理费2,270元，由王国臣负担88元，由朱山盟负担1,746元，由佟鑫负担436元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，朱山盟驾驶机动车致王国臣损伤，应当承担赔偿责任。朱山盟在此次交通事故中负主要责任，一审法院按照80%责任比例划分，予以确认。关于朱山盟主张王国臣骨不连与此次交通事故无关的意见。根据黑龙江省普利斯司法鉴定中心出具的鉴定意见记载，王国臣右胫骨骨折内固定术后，内固定物断裂，骨不连。虽然，骨不连产生的原因在医学上存在诸多可能，但本案中，朱山盟致使王国臣骨折的损害事实已经明确，骨折后，经过医学诊疗的结果如何，王国臣无法控制，现经过鉴定王国臣术后存在骨不连，并构成八级伤残。王国臣作为原告已尽到举证责任。朱山盟抗辩认为骨不连与此次交通事故无关，举证责任应归于朱山盟。因此，朱山盟应当就其抗辩提供证据加以证明。再者，个体的差异性是必然存在的客观事实，如若朱山盟不致王国臣骨折，王国臣亦不会基于此次骨折而造成骨不连的最终后果，所以，此次交通事故虽然不是骨不连的直接原因，但是必然因素，朱山盟不能因为医学诊疗未能痊愈而否认其行为的致害性，其应当就其造成的王国臣骨折以及骨折术后损害的结果承担赔偿责任，故该主张不能成立，不予支持。关于朱山盟主张误工费不应支持的意见。误工费是根据受害人误工时间和收入状况确定的赔偿项目。是否赔付误工费应当根据受害人是否具备工作能力认定。本案中，王国臣一直从事果蔬销售行业，虽然其未提供经营执照的证据，但其果蔬销售的事实有嫩江县永青蔬菜批发市场的证实，可以认定，故该主张不能成立，不予支持。综上所述，朱山盟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百四十四条、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,492元，由朱山盟负担。本判决为终审判决。审判长  代柳怡审判员  梁天元审判员  张 岩二〇二〇年十一月十日书记员  王春宇