广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初14680号原告：吕秀丽，女，1967年1月12日出生，汉族，身份证住址河南省郑州市金水区，委托诉讼代理人：陈亚萍，河南亚太人律师事务所律师。被告：广州赵记传承餐饮管理有限公司，住所地广东省广州市白云区太和镇大源北路**之一5025。法定代表人：陆庆，经理。委托诉讼代理人：钟有威，男，1980年11月4日出生，系该司员工。原告吕秀丽与被告广州赵记传承餐饮管理有限公司（以下简称赵记传承公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年5月20日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员段静楠独任公开开庭进行了审理。原告吕秀丽的委托诉讼代理人陈亚萍，被告赵记传承公司的委托诉讼代理人钟有威均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吕秀丽向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告签订的《合作协议书》；2.被告返还原告合作款98000元（技术学习费78000元、合作保证金10000元、品牌管理费10000元）；3.被告向原告赔偿损失118049元（店铺租赁费43654元、物业费8395元、店铺装修费66000元）；4.被告支付原告违约金23400元；5.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告自称拥有“赵记传承”商标的注册，是唯一“赵记传承”的商标权利人，诱导原告加盟，同意原告使用“赵记传承”相关标识。原告在被告的诱导下于2019年8月10日与被告签订《合作协议书》（以下简称协议书），被告授权原告在河南省郑州市××区××大道使用企业品牌标识，期限为3年，协议书第四条双方的权利与义务甲方的权利1.1：“甲方的企业标识、品牌标识……，甲方拥有专有权”；第八条违约责任第三项约定：“如有任何一方违约，违约方应赔偿守约方违约金，违约金的计算方法为：（按本协议约定的技术学习费用30%计算）”，原告依约交付了所有合作款98000元（技术学习费78000元、合作保证金10000元、管理费10000元）。原告按照被告要求租赁店面，对店面进行统一装修和设计，2019年10月27日，原告从赵记传承公众号看到广东省佛山市禅城区人民法院作出的（2019）粤0604民初9919号民事判决书，判决被告侵犯江门市赵记传承餐饮管理服务有限公司注册商标专有权，原告这才发现被告一直没有取得“赵记传承”商标的注册，被告一直在欺骗原告，原告无奈只能关闭店铺撤场，原告并未盈利，因被告的违法违约行为，导致原告投入巨大，损失巨大，被告应当向原告返还涉案所有款项，赔偿原告的各项损失并承担违约责任。原告为维护自身合法权益，现根据法律规定依法提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。审理中，原告以收集证据为由，申请撤回要求被告赔偿租金43654元、物业费8395元损失的诉讼请求，但保留追究被告前述经济损失的权利。被告赵记传承公司辩称，不同意原告的诉讼请求，理由如下：1.被告没有向原告表示过是“赵记传承”唯一的商标权利人，“赵记传承”的标识在其他类别也有案外人注册；2.被告的合作模式是开展技术培训传授甜品制作技术，并非提供特许经营服务；3.根据广州市市场监督管理局的公文显示，被告并未对案外人构成商标侵权的责任；4.被告申请注册的“赵记传承”商标，在40类的商标申请我们已经初审通过，43类的商标也在申请当中，没有诱导欺骗原告的故意；5.原告关闭店铺撤场应该是由其他的一些因素导致，协议书约定，关店所造成的损失的费用应该由原告自行承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2019年7月25日，赵记传承公司向吕秀丽颁发《授权书》，授权吕秀丽在郑州市美景龙××科广场××号铺位“赵记传承”专卖店并使用“赵记传承”品牌及商标，在当地开展“赵记传承”相关的经营服务。2019年8月10日，吕秀丽（乙方）与赵记传承公司（甲方）签订《合作协议书》，约定：乙方经过对餐饮市场、对甲方项目的充分考察、认同并接受甲方专有的制作技术、餐厅经营管理模式及餐饮品牌“赵记传承”的影响力，自愿向甲方申请在本协议指定地址，利用甲方提供的专有技术，餐厅经营管理经验模式，经营“赵记传承”餐饮项目。第二条合作经营范围及期限，1.甲方授权乙方在河南省郑州市××区××大道（万科广场）使用企业品牌标识，使用甲方独有的技术及管理模式，从事餐饮经营项目。2.甲方同意乙方在本协议指定经营地使用企业品牌标识，期限为3年，且仅限本店使用。3.未经甲方同意，乙方不得使用甲方品牌跨越合作区域范围从事本协议指定项目或其他项目的经营，更不得向第三方转让其经营权。第三条专有技术学习费用，1.专有技术学习费用指以下各项费用：1.1甲方传授乙方专有技术的学费、技术培训资料费、技术培训服务费、培训期间的物料费；1.2甲方为乙方开店提供选址指导、装潢指导、员工培训；1.3合作期内，甲方在各广告推广平台上统一投放的品牌宣传费用；1.4甲方运营管理体系的知识产权使用费；1.5甲方提供的营运指导、新品开发和其他服务费用。2.费用支付时间和支付方式，2.1乙方签约之日，需支付给甲方专有技术学习费用78000元；2.2乙方除在签约时需向甲方缴纳专有技术学习费用外，还需向甲方支付品牌合作保证金10000元，双方合作满三年后无息退还；2.3为规范乙方使用甲方企业标识的行为，乙方同意接受甲方的管理和指导，每年向甲方支付品牌管理费5000元。第四条双方的权利与义务，1.甲方的权利，1.1甲方的企业标识、品牌标识、独有技术及其它一切经营管理制度、规范，甲方拥有专有权；1.2当甲方的商号、企业标识和经营管理制度、规范等专有权在乙方所属地收到侵害时，有要求乙方协助解决的权利；1.3甲方对乙方在经营场所的装饰、陈列和品牌形象标识系统应用的规划安装有建议权和决定权；1.4对乙方的经营管理、服务质量及经营状况有监督、检查和考核的权利；1.5如乙方未按照本协议中甲方的经营管理制度、规范运作、影响甲方声誉，甲方有权收回商号、企业标识等，终止本协议。2.甲方的义务，2.1提供本协议指定的商号、企业标识、独有技术培训资料、独有经营管理规范给乙方使用；2.2为乙方从业人员提供独有的专业技能培训，开业工作人员、店长培训；2.3为乙方在合作期内提供有市场潜力的相关项目，并根据乙方需求为乙方培训人员，增进后续拓展力；2.4授权期内为乙方提供营运指导、咨询及技术支持服务；2.5开业促销的规划的辅导、相关产品或设备购进事项的联系；2.6门店内、外装潢、产品、陈设等营运技术的培训；2.7电脑软件、设备、原料购进目录、首次采购计划的提供；2.8甲方应乙方要求，对乙方提供快速、优质的配送和售后服务。3.乙方的权利，3.1获得甲方指定商号、企业标识及独有技术、运营管理体系的使用权；3.2获得甲方独有的产品制作技术，并在日常运营管理中接受甲方人员的专业指导服务；3.3获得甲方在市场营销和广告策划上的支持；3.4甲方拥有的新技术、新项目、新产品，乙方享有优先经营权。4.乙方的义务，4.1遵守甲方的经营管理制度和规范，接受甲方的监督；4.6乙方必须按照甲方指定材质以及设计风格、文字制作店面招牌、不得擅做删减。第八条违约责任，3.在乙方店铺开业后的经营过程中，如有任何一方违约，违约方应赔偿守约方违约金，违约金的计算方法为：按本协议约定的技术学习费用30%计算，除此以外不再计算其他损失，也不得提出其他任何要求。备注：1.保证金10000元于合同期满无息退还；2.管理费10000元交两年免终身；3.享受9周年活动；4.合同终身制。同日，吕秀丽以刷卡方式支付了合同款98000元，赵记传承公司为吕秀丽开出了盖有财务专用章的收据一份，收款事由写明为“赵记合作费”。协议书签订后，吕秀丽与出租人签订《租赁合同》，承租店铺用于经营“赵记传承”餐饮店，《租赁合同》约定：租赁面积为33.58平方米，租金自2019年9月21日起算，租金标准为260元/平方米，即月租金为8730.8元；物业费为50元/平方米，即月物业费为1679元。原告向本院提交发票两张及招商银行的业务回单两张，证明缴纳自2019年9月21日至2020年3月20日止的租金及物业费的事实，其中日期为2019年8月30日的发票载明租赁费为26192.4元，物业费为5037元（即三个月的租金和物业费）；日期为2020年1月20日的发票载明租赁费为17461.6元，物业费为3358元（即二个月的租金和物业费）。吕秀丽向本院提交《房屋装修合同》、收据、微信支付凭证、广发银行网上银行截图，证明为装修涉案店铺，支出装修费66000元的事实。被告将上述证据的三性交由法院依法认定。审理中，赵记传承公司表示为吕秀丽提供了技术培训、开店经营指导和室内装修方案并赠送了部分设备。吕秀丽确认被告提供了设备，否认赵记传承公司提供了其他服务。吕秀丽表示，赵记传承公司推荐的案外人向吕秀丽提供了简单的技术培训及开店指导，吕秀丽已为此向案外人支付培训费用13543元及指导费用12940元。赵记传承公司还要求吕秀丽向其指定的案外人购买了牌匾和室内装饰画，吕秀丽亦为此支付了3993元。吕秀丽向本院提交招商银行转账凭证，拟证明上述事实。被告将上述证据的三性交由法院依法认定。吕秀丽自述其于2019年10月开业，当月底，吕秀丽在微信上发现江门市赵记传承餐饮管理服务有限公司（以下简称江门赵记传承公司）的微信公众号上传了一份（2019）粤0604民初9919号民事判决书，该判决认定赵记传承公司侵犯了江门赵记传承公司第24478694号“赵记传承”注册商标专用权，判决赵记传承停止侵权并赔偿损失，吕秀丽遂认为赵记传承公司的项目标识构成侵权，故于2019年10月底停业并撤场，吕秀丽向本院提交网页截屏，拟证明其美团平台的店铺因侵权被强制下架的事实。赵记传承公司确认吕秀丽的开业时间，对吕秀丽的停业时间不予确认，否认收到吕秀丽的解约通知。吕秀丽向本院提交第34971493号“赵记传承”商标的商标详情打印件，记载：第34971493号“赵记传承”商标的注册人为江门赵记传承公司，商标核定使用范围为第29类，包括奶茶、豆浆等，注册有效期自2019年7月21日至2029年7月20日。赵记传承公司为证明其不构成商标侵权，向本院提交以下证据：1.《广州市市场监督管理局行政复议决定书》，显示广州市市场监督管理局维持广州市白云区市场监督管理局关于不予支持赵记传承公司撤销企业名称的通知。2.《商标注册申请初步审定公告通知书》《第32147741号“赵记传承”商标准予注册的决定》，显示国家知识产权局于2020年5月11日作出决定，准予广州粤掌门餐饮管理有限公司（以下简称粤掌门公司）指定用于第40类“食品加工、面粉加工、剥制加工、碾磨加工”等服务上的第32147741号“赵记传承”商标注册。3.《商标注册申请受理通知书》，显示赵记传承公司申请在第43类上注册“赵记传承”商标的申请于2019年4月8日被受理。4．商标详情打印件，显示江门赵记传承公司申请在第43类上注册的“赵记传承”商标为无效状态。5.《授权书》，显示粤掌门公司授权赵记传承公司使用第32147741号“赵记传承”商标，使用期限自2019年3月10日至2029年3月30日止。经质证，吕秀丽认为赵记传承公司提交的证据均为复印件，前述证据均不予认可。审理中，本院向吕秀丽释明，因被诉违约行为，吕秀丽作为受损害方有权选择要求对方承担违约责任或承担侵权责任，吕秀丽经释明，明确选择要求赵记传承公司承担侵权责任，赔偿其经济损失。另查，赵记传承公司为有限责任公司（自然人投资或控股），成立于2018年7月24日，经营范围包括餐饮管理、供应链管理、投资咨询服务等。本院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。从吕秀丽与赵记传承公司签订的《合作协议书》内容看，赵记传承公司为吕秀丽提供“赵记传承”商标及培训、专有技术学习、供货等服务，吕秀丽需要向赵记传承公司支付合作款项，并有权在支付款项后无偿使用“赵记传承”商业标识，吕秀丽还负有协助维护赵记传承公司相关品牌知识产权的义务，商业特许经营的基本特征是特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源，被特许人在合同约定的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费。故双方当事人的约定符合特许经营的法律特征，《合作协议书》性质上属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。《商业特许经营管理条例》第二十三条规定：特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。上述条款是根据特许经营法律关系主体双方的特殊性所作的明确、具体规定，目的在于平衡资源、、地位不对等的特许人和被特许人的权利义务特许人的合法权益经本案查明，赵记传承公司在与吕秀丽签订、履行特许经营合同过程中未披露其司不享有“赵记传承”注册商标的重要信息，导致吕秀丽未知悉与该项目有关的全面、完整的情况下加入了赵记传承公司的经营体系，现赵记传承公司因商标侵权被人民法院判决承担民事责任，吕秀丽经营的美团店铺亦因侵权而被迫下架，吕秀丽因无法使用“赵记传承”注册商标而导致其合同目的无法实现，要求解除合同的诉讼请求于法有据，本院予以支持。赵记传承公司举证证明的第32147741号“赵记传承”商标核定使用范围为第40类“食品加工、面粉加工、剥制加工、碾磨加工”，与涉案餐饮项目的经营范围不同，不能作为赵记传承公司享有项目标识使用权的有效抗辩，本院对赵记传承公司的举证及抗辩意见不予采信。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。吕秀丽要求赵记传承公司返还合作款项并赔偿损失的诉讼请求于法有据，本院予以支持。考虑到吕秀丽在签订合同过程中未充分审核特许人资质及涉案品牌经营状况便贸然签约，其行为属于怠于行使其自身权利，也存在一定过错，且签约后，吕秀丽经营了一段时间，接受了部分特许经营服务，故本案综合双方的履约表现、合同履行期限等因素，酌情确定赵记传承公司应返还吕秀丽的合作款项为85000元，吕秀丽诉讼请求超过该标的的部分，本院不予支持。吕秀丽向本院提交《房屋装修合同》、收据、微信支付凭证、广发银行网上银行截图，拟证明为装修涉案店铺支出费用的事实，结合双方当事人均确认吕秀丽已经实际开业，故在无相反证据的情况下，本院对吕秀丽实际装修并支出装修费用的事实予以采信。现《合作协议书》予以解除，吕秀丽支出的装修费属于因合同解除而产生的损失，应当由赵记传承公司予以赔偿。因吕秀丽经营了一段期间，故装修存在折旧，本院综合考虑双方的履约表现、装修折旧率等因素，酌情认定赵记传承公司应赔偿吕秀丽装修损失50000元，吕秀丽诉讼请求超过该标的的部分，本院不予支持。吕秀丽经本院释明，已在本案中选择主张经济损失赔偿，其关于违约金的诉讼请求属于重复主张，本院不再予以支持。吕秀丽在本案中撤回要求被告赔偿租金43654元、物业费8395元的诉讼请求，属于处分己方权利，本院予以准许，不再另行制作裁定书。综上所述，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十一条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百二十二条，《商业特许经营管理条例》第三条、第七条、第八条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告吕秀丽与被告广州赵记传承餐饮管理有限公司于2019年8月10日签订的《合作协议书》予以解除；二、本判决生效之日起十日内，被告广州赵记传承餐饮管理有限公司返还原告吕秀丽合作款项85000元；三、本判决生效之日起十日内，被告广州赵记传承餐饮管理有限公司赔偿原告吕秀丽装修损失50000元；四、驳回原告吕秀丽其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4540.73元（原告已预交），由原告吕秀丽负担受理费1540.73元，被告广州赵记传承餐饮管理有限公司负担受理费3000元并于本判决生效之日起三日内支付给原告吕秀丽，本院不再予以退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判员  段静楠二〇二〇年十一月四日法官助理钟可书记员陈瑞清