广西壮族自治区贵港市覃塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0804民初802号 原告:杨丕发，男，1982年9月25日出生，汉族，住贵州省安龙县。 委托诉讼代理人：吴燕利，安龙县招堤街道法律服务所法律工作者。 被告：史同杨，男，1979年10月25日出生，汉族，住江苏省泗阳县。 被告：江苏修昂建设工程有限公司，住所地江苏省泗阳县众兴镇众兴西路**。统一社会信用代码：91321323331211806Q。 法定代表人：史同杨，该公司执行董事兼总经理。 第三人：贵港中洋建筑工程有限公司，住，住所地广西贵港市覃塘镇中心大道**（汉唐世家）****一社会信用代码：91450800MA5MUT7H21。 法定代表人：刘国艮，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：施当建，男，1985年8月6日出生，汉族，该公司员工，住江苏省淮安市淮安区。 原告杨丕发与被告史同杨、江苏修昂建设工程有限公司（以下除判项外简称修昂公司）、第三人贵港中洋建筑工程有限公司（以下除判项外简称中洋公司） 2 合伙协议纠纷一案。本院于2020年6月1日立案后，依法适用简易程序，因案件复杂，于2020年7月20日转为普通程序审理。本院于2020年9月3日公开开庭进行了审理。原告杨丕发及其委托诉讼代理人吴燕利，被告史同杨，被告修昂公司的委托诉讼代理人史同杨到庭参加诉讼。第三人中洋公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本院现已审理终结。 原告杨丕发向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付私自领取合伙装修覃塘区甘化园区污水处理厂装修款44.8万元给原告；2.由被告及第三人共同支付合伙装修覃塘区甘化园区污水处理厂装修余款22万元给原告；3.本案诉讼费由被告承担。原告在诉讼过程中增加诉讼请求为：请求确认《投资股份确认协议书》合法有效。事实和理由：2019年2月25日，被告与中洋公司分包覃塘区甘化园区污水处理厂进行装修。为按时按质按量完成分包项目，2019年9月27日，被告又与原告合伙签订《投资股份确认协议书》，明确分包工程总造价为260万元。被告约定出资70万元，而实际才出资50万元，原告出资22万元，作为前期装修的启动资金。并约定纯利润分配被告占72%，原告占28%，及结算和领取装修款时，必须原、被告双方在场结算和领取。协议签订后，原、被告按该协议各自履行了出资股份，使分包项目工程装修全部完工，并经过相关部门验收投入使用。被告在未通知原告的情况下私自到中洋公司领走装修款150万元，原告知道后找到中洋公司。2020年4月3日，中洋公司出具一份确认函，承诺装修款余款部分结算和领取必须原、被告双方在场才给予办理结算和领款手续。原告多次通知被告到中洋公司处进行结算和领款，被告均予以拒绝。 被告史同杨和修昂公司共同辩称，1.有被告提供的《工程合作协议书》证实原告未投资有这么多钱，原告投资了202431元，应以这一份合伙协议为准，《投资股份确认协议书》签订的原因是原告借用朋友的钱，为了应付朋友而签订的；被告投资了70万元左右。合伙协议是有效的，但是对原告投资数额有异议。2.对于150万元的工程里，有些工程不是原告做的，这些都是要另外算的。3.拿这么多钱，被告是有账本的。4.现在账目还未清算，等清算后后期再一起算利润 3 。5.工程款160万元是确定没有的，以法院调查为准；另外，被告已经支付了十几万元，扣除后还差五六万元的本金未支付；被告领了70万元的工程款。 第三人中洋公司未作陈述。 经审理查明：2019年2月25日，中洋公司与修昂公司签订一份《工程施工专业分包合同》，约定中洋公司以包工包料形式将覃塘区甘化园区污水处理厂项目分包给修昂公司，工程承包范围为覃塘区甘化园区污水处理厂装修及附属工程。工程价款暂定金额为1822306元，最终以业主结算审定定价为准，中洋公司按分包合同价款的15%向修昂公司收取管理费。并约定授权史同杨为现场负责人。2019年9月12日，史同杨与原告签订一份《工程合作协议书》，约定经双方协商，共同投资承包涉案工程的装修、围墙、排水工程，合作总价为1830000元，以实际发现量计算。除投资资金外，每人还各投一辆车，杨丕发投资资金为202431元，获得利润按投资比例计算；领工程进度款，双方必须在场，如不在场，一定要知道领了多少，领进度款先回双方的本金。并注明了史同杨已付原告94500元。2019年9月27日，双方又签订了一份《投资股份确认协议书》，载明史同杨投资资金为70万元，以实际对账为准；原告投资资金为22万元，占纯利润72%，原告占纯利润28%，并约定拨款方拨付工程款时，双方必须到现场签字，并按双方投资比例分配，打入两方指定账户。上述两份协议书均有原告和史同杨的签字摁印确认。此后原告垫资入股，史同杨投入资金，对工程进行施工。双方合伙期间没有专门的账户管理资金往来，原告制定了一份垫资清单，载明2019年1月4日至2019年7月18日原告的垫资情况，原告垫资202000元左右。之后史同杨在原告未在场的情况下，到中洋公司处领走部分涉案工程款。2020年4月3日，中洋公司出具一份《确认函》，说明在修昂公司与原告债务纠纷解决前，中洋公司不对修昂公司作任何款项支付，待原告与修昂公司双方协商好后再作付款。 4 另查明，中洋公司预付了涉案工程款148.8万元，其预付涉案工程款的方式是部分直接支付给史同杨，部分是直接支付给民工，中洋公司代付民工工资为20万元。涉案工程尚未完工，也未进行工程审计和结算。 本院认为，双方当事人签订的《工程合作协议书》与《投资股份确认协议书》，因《投资股份确认协议书》未表明是对《工程合作协议书》的变更或者废除，且原告提供的垫资清单表明原告的垫资金额与《工程合作协议书》中约定的垫资金额相近，被告也能作出合理的解释与说明。而原告以《投资股份确认协议书》为据主张合同权利，其未能提供充分的证据予以证实，故本院对原告请求确认《投资股份确认协议书》合法有效的主张不予支持。另，原告请求两被告支付私自领取的44.8万元装修款，及请求两被告与第三人支付装修余款22万元，因涉案工程尚未进行审计和清算，原、被告之间的投资金额亦不具体，因此原告提供的证据不足以证明其诉求，应当承担举证不能的法律后果，故本院对原告的诉求不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回原告杨丕发的诉讼请求。 本案受理费10480元（原告已预交），由原告杨丕发负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于贵港市中级人民法院。同时应在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费10480元，款汇至户名为：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户；开户行：农行贵港分行；账号：20×××16。逾期不交也未提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 5 审 判 长  欧天雄 人民陪审员  黄奕召 人民陪审员  陆建新 二〇二〇年十一月二十四日 法官 助理  黄淑清 书 记 员  区 戈 《中华人民共和国民法通则》 第三十条【个人合伙的定义】个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条【合伙合同】合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条【证明责任和职权探知】当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 6 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条【缺席审判】被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。