广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤04民终1424号上诉人（一审原告）：徐建毛，男，1974年7月29日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区******************，公民身份号码：430************911。委托诉讼代理人：王小午，广东正拓律师事务所律师。上诉人（一审被告）：珠海市恒大海泉湾置业有限公司，住所地：广东省珠海市平沙镇海泉湾**办公室****。法定代表人：李泽雄，总经理。委托诉讼代理人：陈昱，北京大成（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：冉茂良，北京大成（珠海）律师事务所律师。上诉人徐建毛与上诉人珠海市恒大海泉湾置业有限公司（以下简称恒大公司）因商品房买卖合同纠纷一案，均不服珠海市金湾区人民法院（2019）粤0404民初3221号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年5月9日立案后，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。徐建毛上诉请求：1.判令恒大公司向徐建毛支付逾期交房违约金暂计35276元（以948280元为基数自2018年8月30日起暂计至2018年12月31日，每日万分之三；并自2019年1月1日起以948280元为基数按日万分之三支付至实际合法合约交房之日止）；2.判令恒大公司承担本案一审、二审诉讼费；3.判令恒大公司赔偿徐建毛因恒大公司欺诈造成的损失暂计114830元（具体损失金额以司法鉴定确定的损失金额的3倍为准）。事实和理由：一、恒大公司应向徐建毛提供由第三方专业验房机构验房后出具的涉案房屋检测鉴定合格报告/证书，具体依据有：1、《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》。第1条“恒大方9月4号完成每栋每套房的合格验收证明”、“所有费用由恒大方承担”。一审法院认定该文件有效，却认为“合格验收证明”的约定不明、对检测机构、检测项目均无具体约定，未达成一致意见是错误的。2、2018年9月8日，按2018年9月1日达成的一致意见，双方又开了协调会。9月8日会议及会议达成的一致意见内容的真实性，有徐建毛提供的2018年9月8日《珠海市恒大海泉湾置业有限公司法人代表与相关业主代表协商会议纪要》及视频、杨昕的法定代表人证明、证人证言、参加会议的当事人在起诉状中的陈述可以证明。从会议的协商过程明显看出，双方对“合格验收证明”检测的内容是确认涉案房屋该做防水的地方都做了，渗漏水问题都彻底修好了。关于检测机构也达成了一致，即由恒大公司找权威的第三方机构检测，只要将该机构的资质出示给业主们看就行；检测项目只需试水测试，即检测涉案房屋是否渗漏水。因此，9月8日协调会达成了一致、明确、可操作的意见。3、2018年9月19日，恒大公司向所有业主发出的《珠海恒大海泉湾业主告知书》中称“出现此类工程质量问题……我公司……尽快完成渗漏问题整改，……直至完成并通过试水测试后，交付业主一个完好的家”。一审法院已经认定“该内容与9月1日若干意见中被告完成房屋合格验收证明的承诺相一致”，实际上与恒大公司的谈判代表杨昕在9月8日协调会的承诺相一致，且更加明确完成渗漏问题整改并通过试水测试再交付业主。4、2018年9月26日《业主协调会会议纪要》，一审法院认定业主未能出示该证据原件是错误的，业主一审期间已出示了原件。2018年9月26日会议纪要序号第15业主代表诉求“房屋合格证明问题”，恒大公司答复：“按9月8日业主协调会会议精神”，该证据可以佐证2018年9月8日协调会的真实性，就“房屋合格证明问题”对9月8日杨昕的承诺再一次进行了确认。5、2018年10月10日协调会会议纪要，有（2019）粤0403民初3181—3271号案证据28盖章的扫描件、会议照片、证据57业主代表黎信团的证言以及一审法院从建设局调取的PPT予以证明。业主方对维修后经过专业检测达到不渗不漏这个谈判结果表示满意，也极大地信任恒大公司会按约定彻底维修后请专业公司检测，拿到不渗不漏合格证后重新交楼，因此2018年10月10日协调会没有谈合格证问题，主要是恒大公司介绍了他们对渗漏水等质量问题的处理方案。至于一审法院从建设局调取的PPT，是2018年10月10日开会前恒大公司针对业主诉求作的单方回复，不是会后的一致意见，只有业主认可才是一致意见。但该PPT确能证明恒大公司上述“完工后对每个窗户做淋水试验，确保不渗不漏”等承诺是事实。6、2018年11月1日协调会，有（2019）粤0403民初3181—3271号案的证据57业主代表黎信团、徐建毛、林祥龙的证言为证。会上关于检测问题除之前的每栋每套房渗漏水检测外，恒大公司再一次承诺“15个工作日内由业主方共同授权委托的5位业主代表与开发商人员在质监部门人员见证下，到现场对结构混凝土进行抽芯取样，并由质监部门协商联系省检测部门进行氯离子检测。”但恒大公司在15个工作日内并未做到。7、珠海经济技术开发区（高栏港经济区）管理委员会规划建设环保局2019年5月15日的《情况说明》，该回复最多只能说明2018年11月1日未达成一致意见，但不能否认在其他协调会中双方已经达成的协议和恒大公司已作出的承诺。二、恒大公司在合同约定的时间内未能交房构成逾期交房，应承担违约责任。（一）按法定或合同约定，涉案房屋在2018年8月30日不符合交楼条件。1、涉案小区房屋在约定交房时整体存在严重影响正常居住使用的质量问题，依法不能交房。证据和理由见徐建毛一审提交的证据及代理词。2、涉案房屋约定交房时存在“屋面、墙面、地面渗、地面渗漏或开裂等塞；门窗翘裂、五金件损坏；灯具、电器等电气设备不能正常使用;……”，按照合同第十一条第（三）项第2点的约定，也应该修复后再交付。3、合同约定交房时恒大公司未取得法定和合同第九条约定的文件。（1）《建设工程质量管理条例》第四十九条规定：“建设单位应当自建设工程竣工验收合格之日起15日内，将建设工程竣工验收报告和规划、公安消防、环保等部门出具的认可文件或者准许使用文件报建设行政主管部门或者其他有关部门备案。”另从恒大公司提交的《单位（子单位）工程竣工验收备案表》第6页“工程竣工验收备案文件目录”列表中第6个文件也可看出，涉案工程送建设规划环保局备案前必须取得公安消防部门出具的认可文件或者准许使用文件。而本案中2018年9月3日涉案项目因消防不合格被温泉派出所开出《责令限期改正通知书》，而珠海市公安消防局在未抽查未责令恒大公司整改的情况下于2019年9月25日出具了消防验收合格的《消防验收意见书》，因此在2018年8月30日约定交房时涉案项目是没有通过消防验收的。（2）《商品房销售管理办法》第三十四条规定：“房地产开发企业应当在商品房交付使用前按项目委托具有房产测绘资格的单位实施测绘，测绘成果报房地产行政主管部门审核后用于房屋权属登记。”而恒大公司在2018年8月30日约定交房时并没有取得涉案房屋的测绘报告。（3）《补充协议》第四条约定“该商品房经验收合格是指：由勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位、建设单位对该单位工程质量验收出具《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》及取得《建筑工程消防验收意见书》、《电梯安全检验合格证》”应为无效。《补充协议》属于格式合同，第四条约定的内容降低、免除、限制了恒大公司的责任，而恒大公司未采取合理的方式提请徐建毛注意，也未对该条款予以说明。另外，《补充协议》第四条违反《住房和城乡建设部关于进一步加强房地产市场监管完善商品房住房预售制度有关问题的通知》第十一条、《广东省高级人民法院关于审理房屋买卖合同纠纷案件的指引》第三十条、《商品房销售管理办法》第三十四条、《建设工程质量管理条例》第四十九条等强制性规定，也应认定无效。《补充协议》第四条无效，故本案房屋符合交付条件的文件应按合同第九条的约定履行。4、恒大公司未在2018年8月30日提供合同第九条约定的文件和法定文件，包括《建设工程消防验收意见书》《住宅工程质量分户验收表》《房屋测绘报告》。恒大公司取得的《单位（子单位）工程竣工验收备案表》只是分期验收，不是综合验收备案。5、2018年8月30日涉案小区燃气不通，未达到合同第十条第（一）项约定的条件。6、2018年8月30日时水电未通，未达到合同第十条第（一）项约定的条件。7、2018年8月30日涉案小区容积率、绿地率等公共服务及其他配套设施未达到合同第十条第（二）项约定的条件。恒大海泉湾花园《建设工程规划许可证》附件《建设工程报建指标汇总表》载明涉案小区容积率：1.00，绿地率：35%。恒大公司应提交证据证明其容积率、绿化率符合合同的约定。8、珠海恒大海泉湾物业服务中心2018年8月29日、30日所发的《收楼通知书》应为无效，该通知不是出卖人所发，且未提前10天，违反《合同法》第六十条的规定以及合同第十一条的约定。9、恒大公司2018年8月30日的交楼程序违法违约。按照恒大公司的交楼流程，业主必须先办理其他手续，交完物业费，物业公司才给业主房屋钥匙，业主才可以去验房。该程序违反《中华人民共和国消费者权益保护法》第八条、第十条的规定以及合同第十一条第（三）项的约定。综上，即便不按协调会，只依法律和合同，恒大公司也多处违法违约，涉案房屋在2018年8月30日不符合交楼条件，未完成交付。恒大公司应当在对涉案小区和涉案房屋进行彻底维修，并满足法定和合同第九条、第十条约定的条件后，按合同第十一条、第二十五条的约定提前10日（不少于10日）将查验房屋的时间、办理交付手续的时间地点以及应当携带的证件材料的通知采用书面形式以邮政快递的方式送达买受人。（二）依据协调会达成的“重新收楼”的约定，恒大公司未在2018年8月30日完成交付，应承担违约责任。1、因涉案小区存在严重渗漏水、基础设施设备、公共服务及其他配套设施不完善、未提供相关文件、收楼程序不合法等问题，双方于2018年9月1日达成《2018年9月1日恒大公司与业主沟通达成若干意见》。2、2018年9月8日协调会中恒大公司从集团总部派来协商的代表杨昕（恒大公司原法定代表人，谈判时为恒大公司母公司恒大地产集团粤东有限公司法定代表人）承诺：“没有收楼的，不收楼，我们把你的房子整改好，没有问题的时候，你们再来收楼”、“收过楼的，……我们认为他们不收楼，……我们也是同样整改好了，然后并且再给你们收楼”。3、2018年9月19日恒大公司在其发出的《珠海恒大海泉湾业主告知书》中承认“在交楼过程中，发现房屋存在飘窗、大阳台推拉门两侧以及顶楼天面出现渗水问题，出现此类工程质量问题，……9月16日，房屋渗漏水问题再次出现……”，并承诺“我公司……尽快完成渗漏问题整改，……直至完成并通过试水测试后，交付业主一个完好的家。”4、无论哪个协调会，恒大公司通知收楼、徐建毛重新收楼的前提都是确认涉案房屋已经维修好。业主从来都没有放弃依据合同第九条、第十条、第十一条、第二十五条享有的权利。综上，按多次协调会的约定，恒大公司应当在对涉案小区和涉案房屋进行彻底维修后，找权威的第三方机构检测，直至每套房屋拿到房屋检测鉴定合格报告/证书之后，同时满足了法定和合同第九条、第十条约定的条件后，按合同第十一条、第二十五条的约定，提前10日以邮政快递方式将书面通知送达买受人。三、关于违约天数。（一）依法律和合同，恒大公司多处违法违约，2018年8月30日不符合交楼条件，未完成交付，违约天数自2018年8月30日计算至徐建毛再一次收到收楼通知，确认涉案房屋符合法定条件和合同第九条、第十条约定的条件正式收楼时。（二）依协调会约定，违约天数自2018年8月30日计算至徐建毛再一次收到收楼通知，确认涉案房屋已彻底维修好不渗不漏，且符合法定条件和合同第九条、第十条约定的条件正式收楼时。（三）一审法院认定的交房时间和违约天数错误。1.不认可一审法院认定交楼时间2019年6月21日，不认可一审法院认定的交楼依据。2.一审法院按签物业维修单时间加10天作为交房时间错误。徐建毛要求整改不仅仅通过填写维修单的方式，还可以通过微信、电话的方式，维修单也不止一张。即便徐建毛没有报修，恒大公司也要主动维修好渗漏水问题才能交楼。换言之，维修单跟整改内容整改项目不是一一对应的，一张维修单上的问题维修完成也并不意味着全部维修完成。2.一审法院在建设局调取的整改照片也不能证明涉案房屋彻底维修好不渗不漏。3.维修单并不止一张，除2018年10月7日包括全屋渗漏水和其他需维修项目共61项问题外的维修单，2019年12月7日还有一张维修单，包括“过道天花裂纹、客卧墙面裂纹、主卧天花鼓包”，2019年12月13日才维修完毕。2018年10月7日后因涉案房屋渗漏严重，多次维修，并没有打印维修单，是徐建毛直接跟恒大公司工程部负责人邬永福电话或微信联系维修，因此签了2018年10月7日维修单并不代表涉案房屋全部维修完毕。4.签维修单时并没有试水，并不能证明渗漏水问题真正修好。5.事实上，2019年6月10日涉案房屋根本没有维修完成。2018年9月1日，徐建毛发现恒大公司未经业主同意交由物业履行交楼义务、交楼程序不合法、房屋渗漏严重，整个小区工程未完工，于是与广大业主一起，作为业主代表与开发商协商后达成《2018年9月1日恒大方与业主沟涌过成若干意见》，恒大方承诺“恒大方9月4号完成每栋每套房的合格验收证明，若无法提供业主自请验收单位验收，所有费用由珠海市恒大海泉湾置业有限公司承担。”双方还就“重新收楼”达成一致意见，“收楼流程为：恒大方通知业主，业主确保质量通过验收后收楼。”2018年9月8日，徐建毛又作为业主代表与恒大公司公司法人代表杨昕等进行谈判，会上杨昕当众承诺，恒大公司维修好渗漏水等质量问题后，请专业检测机构对所有房屋进行检测，确定不渗不漏拿到合格证后通知业主收楼，检测费用恒大公司方出。2018年9月18日，全屋严重渗漏。2018年9月22日，多处严重渗漏。2018年10月7日，维修单记载全屋渗漏。包括61项需维修的地方。2018年10月7日广东公共频道电视台记者到涉案小区现场拍摄采访有关渗漏水质量等问题的情况，并在同年10月9日晚上19点58分长达五分钟的现场录播报道(其中出镜业主就是徐建毛，拍摄视频显示涉案房屋渗漏等质量问题严重）。2019年6月20日，恒大公司公告说外修整改维修时间预计2019年7月1日至2019年10月31日。证明此时整个小区维修都还未完成。2019年10月27日，还在维修渗漏水。2019年11月29日，还在填塞泡沫胶做防水。2019年12月7日，过道天花裂纹、客卧墙面裂纹、主卧天花鼓包。2019年12月13日，还在填塞泡沫胶做防水以及其他维修。2019年12月28日，因恒大公司拒不检测，只好按照2018年9月1日协议自请验房公司珠海安欣验房技术有限公司验房。2020年1月5日，暂无发现问题，收房。2020年1月20日，由于涉案房屋厨房、卫生间、阳台渗漏一直未根治，恒大公司维修监理承认所有同类案涉案房屋厨房都没有做防水，业主代表投诉到高栏港建设局。2020年1月20日业主代表、恒大公司、政府三方在建设局1402又开了协调会。现场达成协议：2020年2月15日前明确厨房漏水原因，2020年2月20日前提交维修方案，2020年2月28日前完成防水修复工程)，但至今没消息。6.物业没权利和义务通知交楼，向买受人发送收楼通知、交楼是商品房买卖合同出卖方的重大积极义务，必须由出卖方恒大公司自己亲自履行，转让重大义务必须权利人业主这方同意，否则转让无效。维修好涉案房屋是重新交楼的必要条件，并不是全部条件，即便维修好了，还要依法依约通知、提供文件、查验等。维修单不能替代收楼通知，物业与开发商也不能混同。7.2019年5月14日同类案第一批案开庭后，恒大公司为了不给业主留下房屋存在渗漏水等质量问题的证据，找各种理由不给业主打维修单。可见恒大公司自己都没有认为维修单可以作为交楼依据，只是房屋有问题的证据。同时证明并不是所有报修的问题都有维修单，并不是签了维修单就所有问题都修好了。8.徐建毛一直要求恒大公司提交法定和约定文件，恒大公司都提供不了，即便案件起诉到法院都没办法提供所需文件。恒大公司综合备案文件始终无法提供，分项目备案文件也一直无法与合同约定地址对应。9.几次协调会最焦点最核心的内容就是要维修、要检测、要确保渗漏水维修好了再交付，要提供完备的法定和约定文件，要规范交楼程序才能交楼。恒大公司一直拒不检测。涉案房屋全屋渗漏严重，表面维修完毕肉眼显然无法确定是否真正不渗不漏。10.逾期交房违约金要求算至2020年1月5日收楼时。四、关于违约金的计算标准。（一）合同约定的违约金不对等，因此逾期交房违约金应调高。1、合同约定的违约金不对等。合同第十二条约定，出卖人按日计算向买受人支付全部房款万分之一的逾期交房违约金。而在2017年6月15日后恒大公司与很多业主所签的《补充协议》第二条约定的业主逾期付款违约金明显高于逾期交房违约金。2、根据权利义务对等原则应调高违约金。在本案中，买方所享受的权利与其承担的义务明显不对等，买方所承担的义务也远高于卖方可能承担的义务，这是权利义务不一致的表现。因此徐建毛请求按照权利义务对等原则将卖方违约的违约金调整到跟买方违约同等的水平。一审法院对逾期交房违约金的计算标准不予调高是错误的。（二）合同约定的违约金低于违约所造成的损失，因此逾期交房违约金应调高。1、未交房造成的房屋使用费损失。在2017年6月15日后恒大公司与很多业主所签的《补充协议》第五条第（六）项约定，买受人已办理收楼手续后本合同解除的，自买受人收楼至房屋移交给出卖人之日止，买受人应按购房款总额的日万分之五向出卖人支付房屋使用费。恒大公司在自己设计的格式合同条款中自认涉案小区房屋的使用价值为购房款总额的日万分之五，且恒大公司在销售宣传时亦声称“居住等于度假”，因此涉案房屋的使用价值较一般的房屋要高，徐建毛在恒大公司逾期交房期间无法使用涉案房屋造成的房屋使用费损失，应按购房款总额的日万分之五计算，按日万分之一计算的逾期交房违约金远低于该房屋使用费。2、徐建毛已支付全部房款，在恒大公司逾期交房期间，徐建毛支付的资金未获得本应获得的任何利益，而恒大公司占用了徐建毛的全部已付房款，造成了徐建毛的利息损失，徐建毛的利息损失应按《广东省高级人民法院关于审理房屋买卖合同纠纷案件的指引》第三十八条规定的年利率6%计算，按日万分之一计算的逾期交房违约金逾期一年才是总房款的3.65%，远远低于恒大公司占用徐建毛已付房款导致的利息损失。（三）合同约定的逾期交房违约金过低，对违约方的不诚信行为约束力度不够，且根据对等原则，结合恒大公司违约对徐建毛造成的损失、涉案项目总体质量问题的严重程度、恒大公司的过错程度、房屋整体质量问题对楼盘价值预期的影响以及珠海同行业普遍对逾期交房违约金的约定情况，依据《合同法》第五条、第一百一十四条的规定，徐建毛请求法院酌情将违约金调至按已付房款的日万分之三计。五、关于欺诈。（一）针对恒大公司宣传涉案楼盘规划有一公里长的人工沙滩、环绕楼盘的环河、像珠海情侣路一样的滨海路、3000平方米的无边际泳池、能享受海泉湾度假区25亿醇熟的配套等，恒大公司的行为是欺诈行为。1.恒大公司通过户外广告、宣传彩页、宣传片、网站、网络直播、售楼部沙盘模型、销售员现场讲解等方式宣传这些内容。2.历次协调会都谈到人工沙滩、环绕楼盘的环河、像珠海情侣路一样的滨海路、3000平方米的无边际泳池这些配套设施，恒大公司承认作过上述宣传或没有否认。2018年9月8日协调会业主方要求人工沙滩、环河、无边际泳池等公共公益配套设施兑现。2018年9月26日协调会会议纪要，恒大公司方对业主方要求兑现的沙盘上有的沙滩、环河的回复是“沙滩、人工河属于红线外不属于一期规划，按合同相关约定执行，业主可表达书面诉求，恒大方根据业主诉求另行协调。”恒大公司方承认沙滩和环河沙盘上有。2018年10月10日协调会会议纪要和法院去建设局调取的恒大公司提供给建设局的PPT，以及2018年11月1日协调会纪要都显示,恒大公司方并未否认该项目沙盘上展示有沙滩、河流，也没有否认其通过户外广告、宣传彩页、宣传片、网站、网络直播、售楼部沙盘模型、销售员现场讲解等方式进行过上述宣传。2018年9月26日下午协调会在恒大会议室的墙上还挂着巨大的同宣传彩页一样的宣传图，上面清晰地显示有沙滩河流及具体位置。2018年10月10日协调会也在同一个会议室，也可看到同样的宣传图。3.恒大公司宣传涉案楼盘有一公里长的人工沙滩、环绕楼盘的环河、像珠海情侣路一样的滨海路、无边际泳池等是明确具体的。人工沙滩、环绕楼盘的环河在沙盘、视频、宣传彩页上标的方位都是非常明确的。人工沙滩、环绕楼盘的环河、像珠海情侣路一样的滨海路、3000平方米的无边际泳池在销售员结合沙盘和现场进行讲解的视频中都是非常具体明确的。恒大公司方销售人员陈焕贤在宣传片和直播里，边用激光笔指位置边介绍其中谈及容积率、绿化率等内容。恒大公司所宣传的人工沙滩、环绕楼盘的环河、像珠海情侣路一样的滨海路、3000平方米的无边际泳池等，建设位置都在涉案小区建设用地规划许可的用地红线外，恒大公司无法建设，恒大公司自始至终都是明知的，但恒大公司未告知购房者项目红线的边界，更未告知上述这些人工沙滩、环河、泳池等的建设用地不属于自己。恒大公司在一审庭审中承认涉案楼盘一公里长的人工沙滩、环绕楼盘的环河、像珠海情侣路一样的滨海路、3000平方米的无边际泳池都没有建成，海泉湾度假区25亿醇熟的配套涉案楼盘业主也不能享受。恒大公司的行为即为欺诈行为。商品房买方是消费者。恒大公司通过户外广告、宣传彩页、宣传片、网站、网络直播、售楼部沙盘模型、销售员现场讲解等方式宣传涉案楼盘有一公里长的人工沙滩、环绕楼盘的环河、像珠海情侣路一样的滨海路、3000平方米的无边际泳池即是以虚假的宣传方式误导消费者，而恒大公司宣传涉案楼盘业主能享受海泉湾度假区25亿醇熟的配套最起码是以引人误解的宣传方式误导消费者。不说明上述这些是属于红线内还是红线外，销售中心的沙盘展示并没有标示红线，客户无法知道楼盘边界在哪里，销售员承诺也是上述这些都会实现，而且销售员是结合沙盘和现场，指着销售中心外面的叠水景观描述人工沙滩、无边际泳池、海滨路的位置，最起码是隐瞒了与消费者有重大利害关系的信息误导消费者。（二）针对恒大公司宣传的涉案楼盘1.0的容积率、35%的绿化率，这是具体确定写进了合同的内容，交付时没有亦属欺诈。恒大海泉湾花园《建设工程规划许可证》附件《建设工程报建指标汇总表》载明涉案小区容积率：1.00，绿地率：35%。（三）欺诈行为给徐建毛造成了损失。恒大公司宣传的涉案楼盘重要的公共配套设施、休闲娱乐设施、环境都是与商品房价格密切相关的因素，都包含在购房时的房价中。而涉案房屋实际交房时并没有上述配套设施，这必然导致涉案房屋价格减损，使徐建毛产生房屋差价损失，具体损失金额徐建毛已申请司法鉴定。（四）恒大公司应赔偿损失。《中华人民共和国广告法》第四条、第五十六条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第十九条、第五十五条、《民法总则》第七条、《中华人民共和国合同法》第六条、第一百一十三条。对恒大公司应承担的赔偿责任作了规定。（五）一审法院关于欺诈诉求方面判决错误之处。一审法院适用法律错误。一审法院应适用《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条。一审法院提到的《商品房买卖合同（预售）》“郑重提示”的第2点应为无效条款，不能免除恒大公司的法律责任。恒大公司的虚假广告、引人误解的虚假宣传、故意告知虚假情况，故意隐瞒真实情况等欺诈行为违反法律法规强制性规定。（六）恒大公司对人工沙滩、人工环河、无边际泳池、修建海滨路、1.0容积率、35%绿化率等宣传都是具体确定的。不管是大小还是位置，在宣传视频、销售员介绍、沙盘、宣传彩页上都是清楚明确的。对于人工沙滩等用地属于项目用地红线外直到2018年9月份双方因房屋交付质量问题和虚假宣传问题产生纠纷开协调会时恒大公司才告知业主。恒大公司作为专业的房地产开发企业，对土地规划、用地红钱比谁都清楚，但其在广告宣传时故意隐瞒重要事实，在沙盘和宣传彩页中未标明楼盘边界。在销售员现场介绍、沙盘讲解、直播及网站宣传视频中都可以看出，上述人工沙滩、3000平无边际泳池等与楼盘的住宅、售楼中心等的介绍完全融为一体，没有围墙、没有边线、没有言语上的区分，购房人出于对恒大公司的信赖，有理由认为其宣传展示的内容都是规划内的内容。（七）作为海滨休闲度假、享受海滨美景为主打宣传的涉案楼盘，人工沙滩、环绕楼盘的环河、像珠海情侣路一样的滨海路、3000平方米的无边际泳池、1.0的容积率、35%绿化率是涉案楼盘宣传的重要配套设施和主要卖点，是对购房人最大吸引的地方，显然对商品房买卖合同的订立和房屋价格的确定有重大影响。根据《侵害消费者权益行为处罚办法》第十六条、第五条、第六条的规定，恒大公司虚假宣传、隐瞒重要事实的行为本身就是欺骗、误导消费者购买涉案房产的行为，不需要徐建毛举证证明。徐建毛只需证明恒大公司的行为属于《侵害消费者权益行为处罚办法》第五条第（七）项至第（十）项、第六条和第十三条规定行为之一即可。恒大公司答辩称：一、合同约定交付日前涉案房屋已经满足交付条件，且不存在严重影响居住使用的质量问题，恒大公司不存在逾期交付行为。涉案预售商品房取得竣工验收登记备案表和《补充协议》第四条约定的文件，主体验收合格，符合法律规定和合同约定的交付条件，在交付期限届满前恒大公司已提前通知徐建毛办理收楼手续，徐建毛除非是以“涉案房屋存在房屋地基基础和主体结构质量问题严重影响正常使用”为理由，否则无论是因徐建毛自身原因逾期办理收楼还是所谓的渗漏等质量问题为由，徐建毛均无权拒绝接收房屋，恒大公司通知徐建毛办理交接手续之日视为已经交付房屋，恒大公司无需对徐建毛拒绝接收房屋的行为承担逾期交付的违约责任。如果房屋存在瑕疵，恒大公司履行保修义务即可，事实上只要徐建毛及时报修，恒大公司均已及时履行了相关的保修义务，徐建毛其他主张均无事实和法律依据。二、恒大公司并未与徐建毛达成书面补充协议或作出书面承诺，徐建毛提出合同以外的要求无事实和法律依据。徐建毛依据的2018年9月8日会议纪要，首先，并非以恒大公司身份作出，相关内容并没有恒大公司确认和签章，不能视为恒大公司的承诺；其次，相关意见发生在诉讼之前，双方仍处于协商过程之中，并未达成一致意见，并非有效的承诺或合同；再次，相关意见仅仅是基于人道主义的协商方案，具有概括性和模糊性并不针对涉案房屋，也仅与意见所涉的业主相关，与徐建毛并无直接关联，更不能证明涉案房屋事实上存在影响正常居住使用的质量问题；最后，该会议上并非由恒大公司的法定代表人主持，从2017年6月开始，恒大公司的法定代表人一直是李泽雄，而非其他任何人。三、对于徐建毛上诉请求，恒大公司坚持一审答辩意见。一审法院所依据的2018年9月1日若干意见认定房屋应重新交付并要求恒大公司支付逾期交房违约金，对恒大公司明显不公。《商品房买卖合同（预售）》第十一条第三款第（5）项有明确约定，法院应以合同约定的标准认定恒大公司不存在逾期交付违约行为，同时驳回徐建毛的全部诉讼请求。恒大公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回徐建毛一审的全部诉讼请求。事实和理由：一、涉案房屋在合同约定的交付日前符合法定和约定的交付条件，且不存在影响正常居住使用的质量问题，一审法院仅依据并非以恒大公司为主体作出的有关意见，认定恒大公司应重新交付房屋，属于事实认定有误。首先，一审法院所依据的有关意见并非以恒大公司的身份作出，不能视为恒大公司的承诺；其次，上述若干意见发生在诉讼之前，双方仍处于协商过程之中，并未达成一致意见，并非有效的承诺或合同；再次，相关意见仅仅是基于人道主义的协商方案，具有概括性和模糊性并不针对涉案房屋，也仅与意见所涉的四个业主相关，其他业主根本没有权利追认，更不能证明涉案房屋事实上存在影响正常居住使用的质量问题；最后，在涉案房屋满足法定和约定交付条件的基础上，如认定恒大公司存在逾期交付行为并承担违约责任，前提条件应该是本着具体问题具体分析的原则，客观分析单一案件下涉案房屋是否存在严重影响居住使用的问题，不应当一概而论、以偏概全的认定恒大公司逾期交付。而涉案房屋并没有任何影响正常居住使用的情形，徐建毛对此也没有提供充分的证据予以证明。因此，恒大公司不存在逾期交付房屋的行为，不应当承担逾期交付的违约责任。二、恒大公司在《商品房买卖合同（预售）》及《补充协议》签订前已经进行了特别提示，双方是在真实、自愿并充分了解的基础上签订的，不存在任何违反法律和行政法规强制性规定的情形，是合法、有效的协议。双方之间的权利义务均应以《商品房买卖合同（预售）》及《补充协议》为准，而与口头承诺、宣传资料或广告内容无关。其中，《补充协议》第六条约定的“逾期180日后，买受人要求继续履行协议的，上述逾期交房违约金支付总额最高不超过房屋总价的2%”效力问题，首先，《补充协议》经过了首尾特别注明和特别标注，充分实现了特别提示和说明；其次，出卖人逾期180日后，根据合同约定买受人可以行使合同约定的解除权，取回房屋价款的同时还能获得相应的利息赔偿，逾期交付180日以上的情况下，作为买受人根据约定有自由选择是否解除合同以及选择赔偿方式的权利。事实上，徐建毛之所以选择继续履行合同无非也是权衡利弊以后的结果，是对自身购买商品房实现效益的最大化。因此，该约定是公平合理的，理应认定有效。三、涉案小区中除涉案房屋以外的部分房屋可能存在的所谓渗漏水问题，实质上是由于不可抗力的台风所导致，对恒大公司不具有可追责性。恒大公司交付房屋期间恰逢台风“山竹”登陆珠海，由于台风“山竹”破坏力惊人，属于不能预见、不能避免且不能克服的客观情况，部分存在的渗漏水情形也可能是涉案房屋窗户无法承受导致雨水从窗户进入，浇湿窗台及周边墙壁，这并非属于房屋本身的质量问题，而是属于不可抗力导致的合理情形。若后续出现所谓渗漏，一方面情况非常轻微，仅为小面积的、程度轻的水印，并不构成严重影响正常居住使用的情形；另一方面也是不可抗力所导致的潜在影响，恒大公司对此不应当承担任何责任，但即便如此恒大公司也及时履行了保修义务，无任何违约行为。四、恒大公司的上诉主要针对一审法院错误认定逾期交付，一审法院驳回徐建毛的其他诉讼请求认定事实清楚、适用法律正确。《商品房买卖合同（预售）》第十一条第三款第（5）项约定：“买受人在接收房屋时，除房屋地基基础和主体结构存在质量问题以及《住宅工程质量分户验收结果表》认为不得交付的情形等其他严重影响正常居住使用的房屋质量问题外,不得以房屋存在质量问题为由拒绝接收房屋，否则，从书面通知买受人办理房屋交接手续之日起，视为出卖人已经交付房屋。但买受人接收房屋的，不视为出卖人所应当承担的保修义务予以免除,出卖人应当按照法律、法规、规章的规定和合同的约定对该房屋的质量问题进行整改和保修。”因此，法院应以合同约定为标准认定恒大公司不存在逾期交付违约行为，同时驳回徐建毛的全部诉讼请求。综上所述，一审法院认定事实部分不清、法律适用部分错误，请二审法院依法查明事实，支持恒大公司的上诉请求。徐建毛答辩称，涉案房屋在一审判决认定的交房日期没有维修完成，2019年6月20日恒大海泉湾花园的物业公司贴出公告说外墙维修估计要到2019年10月31日，实际上据恒大公司反馈给建设局的信息，外墙渗漏直到2019年年底才基本修好，但未经过专业机构或者政府质监部门检测，至2020年1月20日涉案小区厨房、阳台、洗手间的渗漏还没有修好，整个楼盘的厨房都没有做防水，业主代表又就厨房、阳台、洗水间渗漏问题在建设局的主持下与恒大公司开了协调会，协调会上确定了恒大公司的整改期限，但直到2020年5月15日也还没有维修好（见2020年1月20日协调会会议纪要及2020年5月15日市建设局复函）。业主不排除就后续维修和赔偿问题再次起诉。徐建毛向一审法院起诉请求：1.判令恒大公司向徐建毛提供由第三方专业验房机构验房后出具的涉案房屋检测鉴定合格报告/证书；2.判令恒大公司向徐建毛支付逾期交房违约金（以购房款948280元为基数，自2018年8月30日起，按照每日万分之三计算至恒大公司合法合约交付房屋之日止，暂计算至2018年12月31日止为35276元）；3.判令恒大公司向徐建毛支付房屋使用费损失（以购房款948280元为基数，自2018年8月30日起，按照每日万分之五计算至恒大公司合法合约交付房屋之日止，暂计算至2018年12月31日止为58793元）；4.确认涉案房屋渗漏水质保期自恒大公司提供检测鉴定合格报告/证书后交房之日起算首保5年，首保期内出现渗漏水问题的由恒大公司整改，自整改好之日起再续保5年，在房屋有效期内以此类推，整改费用由恒大公司负担，如首保期届满后才产生渗漏水问题，经鉴定是由房屋质量问题引起的，可由恒大公司免费整改一次，自整改好后再续保5年;5.判令恒大公司解决业主车辆进出小区经海泉湾景区收费岗遭遇收费问题，使业主车辆进出小区能免费经海泉湾景区道路通行；6.判令恒大公司承担涉案房屋检测的鉴定费;7.恒大公司承担本案诉讼费。一审中，徐建毛增加一项诉讼请求：判令恒大公司赔偿徐建毛因恒大公司欺诈造成的损失114830元。一审法院查明：徐建毛、恒大公司于2017年1月21日签订《商品房买卖合同（预售）》及其附件，约定：徐建毛购买由恒大公司开发的位于平沙镇海逸巷156号10栋601房,建筑面积114.83平方米，房屋总价948280元。合同第九条约定：商品房交付条件为商品房取得房屋测绘报告和建设工程竣工验收备案证明文件。第十一条约定：（一）恒大公司应当在2018年8月30日前向徐建毛交付该商品房；（二）商品房达到交付条件后，恒大公司应当在交付日期届满前10日（不少于10日）将查验房屋的时间、办理交付手续的时间地点以及应当携带的证件材料的通知书面送达徐建毛。徐建毛未收到交付通知书的，以本合同约定的交付日期届满之日为办理交付手续的时间，以该商品房所在地为办理交付手续的地点。……（三）1.办理交付手续前，徐建毛有权对该商品房进行查验，恒大公司不得以缴纳相关税费或者签署物业管理文件作为徐建毛查验和办理交付手续的前提条件；2.徐建毛查验的该商品房存在下列除地基基础和主体结构外的其他质量问题的，由恒大公司按照有关工程和产品质量规范、标准自查验次日起60日内负责修复，并承担修复费用，修复后再行交付。（1）屋面、墙面、地面渗、地面渗漏或开裂等管道堵塞；（3）门窗翘裂、五金件损坏；（4）灯具、电器等电气设备不能正常使用；（5）徐建毛在接收房屋时，除房屋地基基础和主体结构存在质量问题严重影响正常使用的情形外，不得以房屋存在质量问题为由拒绝接收房屋，否则，从恒大公司书面通知的徐建毛办理房屋交接手续之日起，视为恒大公司已经交付房屋。但徐建毛接收房屋的，不视为恒大公司所应当承担的保修义务予以免除，恒大公司应当按照法律、法规、规章的规定和合同的约定对该房屋的质量问题进行整改和保修。徐建毛主张房屋地基基础和主体结构存在质量问题的，应当取得广东省有资质的建设工程质量检测机构出具的质量检测结论性鉴定意见，否则视为不存在该质量问题……（6）徐建毛因自身原因在合同约定交房时间之后逾期查验房屋的，则视为房屋在合同约定交房日无质量问题，并视为恒大公司已经按期交付房屋。第十二条约定：除不可抗力外，恒大公司未按照第十一条约定的时间将该商品房交付买受人的，双方同意按照下列方式处理：按逾期时间，分别处理[（1）和（2）不作累加]：（1）逾期在180日之内，自约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，恒大公司按日向徐建毛支付全部购房款万分之一的违约金。（2）逾期超过180日后，徐建毛有权解除合同。……徐建毛要求继续履行合同的，合同继续履行，恒大公司按日计算向徐建毛支付全部购房款万分之一的违约金。第十七条约定：保修责任。（一）商品房实行保修制度。该商品房为住宅的，实行自该商品房交付之日起，按照《住宅质量保证书》承诺的内容承担相应的保修责任。（二）下列情形，恒大公司不承担保修责任：1.因不可抗力造成的房屋及其附属设施的损害；2.因徐建毛不当使用造成的房屋及其附属设施的损害。（三）在保修期内，买受人要求维修的书面通知送达出卖人，出卖人既不履行保修义务也不提出书面异议的，买受人可以自行或委托他人进行维修，维修费用及维修期间造成的其他损失由出卖人承担。第二十八条约定：对本合同中未约定或约定不明的内容，双方可根据具体情况签订书面补充协议（补充协议见附件十一）。补充协议中含有不合理的减轻或免除本合同中约定应当由恒大公司承担的责任，或不合理的加重徐建毛责任、排除徐建毛主要权利内容的，仍以本合同为准。合同还约定了其他条款，其中徐建毛在合同中留了通讯地址和联系电话。合同具体条款前的郑重提示写明，请购房者在购房和签署商品房买卖合同时先阅知如下事项：……2.逐条认真阅读、审慎签订商品房买卖合同，开发企业在售楼书或广告中的承诺，购房者可以要求写进书面补充协议，口头承诺和广告宣传只做买卖双方交易时参考。……5.开发企业设置的商品房样板房，其布置格局、装修材料、装修档次、装修质量和设备配置，只做促销时的样板，不作为交楼标准，当事人另有约定，可从其约定。……《商品房买卖合同（预售）》附件十一《补充协议》第四条约定：双方同意本合同第九条变更如下：（一）恒大公司应当依照国家和地方人民政府的有关规定，将经验收合格的商品房交付徐建毛使用；（二）该商品房经验收合格是指：由勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位、建设单位对该单位工程质量验收出具《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》及取得《建筑工程消防验收意见书》、《电梯安全检验合格证》。第六条约定：双方同意本合同第十二条补充如下：逾期超过180日后，徐建毛要求继续履行协议的，上述逾期交房违约金支付总额最高不超过房屋总价的2%。第十二条其他约定的第11款：买卖双方一致确认，双方已根据各自的要求和实际情况对本合同之所有条款予以充分协商，双方对本合同及补充协议条款中免除或限制对方责任、权利的内容，在签订本合同时已向对方进行特别解释说明。买受人进一步确认，已知悉并认可本合同及本补充协议之全部条款内容，且本合同及本补充条款为其真实意思的反映。第十四条约定：本合同内容与本补充协议内容不一致的，以本补充协议为准。补充协议还约定了其他内容。合同签订后，徐建毛向恒大公司支付购房款共计948280元。2018年7月12日，珠海市质量技术监督局作出《特种设备使用登记证》，予以珠海市高栏港经济区平沙镇海泉湾二期项目工地10栋的两个曳引式客梯使用登记。恒大公司提交涉案房屋的《广东省商品住宅质量保证书》，内附商品住宅概况、工程竣工验收情况、保修范围与保修期限等，屋面防水，墙面、厨房和卫生间地面、地下室、地下室漏的保修期均为5年，保修期自房地产开发企业将竣工验收合格的住宅交付商品房买受人之日起计算，公用部分保修期自项目竣工验收合格之日起计算，保修委托单位为金碧物业有限公司珠海分公司。恒大公司提交的《单位（子单位）工程竣工验收备案表》及珠海市不动产测量报告（首页）显示，涉案住宅楼栋（规划许可：70#住宅）于2018年8月28日取得竣工验收备案表。2018年9月3日，珠海市公安局温泉派出所对金碧物业有限公司（珠海）分公司出具《责令期限改正通知书》，内容为：我温泉派出所于2018年9月3日对你单位（场所）进行消防监督检查，发现存在第2、3项消防安全违法行为：2、消防设施、器材、消防安全标志未保持完好有效；3、挪用消防设施、器材；另，经抽查，发现恒大海泉湾花园A4-1，A4-2的消火栓内未设置水带、水枪，消防安全标志及应急照明灯不通电。对上述第2、3项，责令你单位（场所）于2018年9月5日前改正。2018年9月25日，珠海市公安消防局作出《建设工程消防验收意见书》，内容为：珠海市恒大海泉湾置业有限公司：依据《中华人民共和国消防法》和《建设工程消防监督管理规定》的规定，我局对你单位报送的珠海市恒大海泉湾置业有限公司恒大海泉湾花园（珠公消验凭字[2018]第0793号）新建工程进行了竣工消防验收。该工程位于珠海市平沙镇三虎山南侧，共18栋楼及地下室，总建筑面积195457.51平方米。其中地下室为1#地下室、2#地下室、地下1、地下**积67388.49平方米，一级耐火等级，属一类汽车库、人防、设备用房等；住宅楼共18栋：158#、159#住宅楼、建筑面积13592.81平方米，160#住宅楼，建筑面积9391.36平方米，119#、120#住宅楼，建筑面积13423.47平方米，121#住宅楼，建筑面积7411.62平方米，122#、123#住宅楼，建筑面积14024.41平方米，70#、71#住宅楼，建筑面积14841.94平方米，72#、73#住宅楼，建筑面积14071.11平方米，74#、75#住宅楼，建筑面积14293.98平方米，76#-79#住宅楼，建筑面积27009.32平方米，均为地上19层，建筑高度59.4米，一级耐火等级，住宅楼总面积128069.02平方米，属一类高层住宅建筑……经资料审查，现场抽样检查和功能测试，意见如下：一、综合评定该工程消防验收合格。二、工程投入使用后，你单位对建筑消防设施应当定期维修保养，保证功能良好完整有效；要建立健全消防安全制度，落实消防安全责任制，确保安全。三、该工程如需扩建、改建等，应依法向公安机关消防机构申请建设工程消防设计审核和消防验收。2018年8月29日，珠海恒大海泉湾物业服务中心作出《珠海恒大海泉湾花园收（验）楼通知书》，请业主于2018年8月30日至珠海市金湾区**********会所一层办理现场验、收楼。同日，恒大海泉湾销售中心按照合同中约定的徐建毛通讯地址并附上徐建毛的联系电话，向徐建毛邮寄上述收楼通知书，徐建毛于2018年8月31日签收收楼通知书。恒大公司对物业及销售中心代为通知的行为予以认可。徐建毛提交《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》，内容为：1.恒大方9月4日完成每栋每套房的合格验收证明，若无法提供业主自请验收单位验收，所有费用由恒大公司承担。2.恒大方9月8日确定对整个园区物业防水做出保证及后期的维保有效期问题，做到房屋有效期内承担所有业主房屋防水维修及整改；承诺每次维修节点时间及方案公示给广大业主。3.收楼流程：（1）恒大方通知业主，业主确保质量通过验收后收楼；（2）业主验房收房后对房屋满意后再移交物业。4.相关工作时间节点：（1）9月8日答复以上最终问题；（2）公区公共设施完善时间为20天；（3）物业管理费收费标准及收费起始时间于9月8日由恒大方给出具体答复。下方空白处，恒大海泉湾工程部加盖了珠海市恒大海泉湾置业有限公司工程部业务专用章，业主代表有四人签名，落款日期为2018年9月1日。一审庭审中，徐建毛出示该证据原件，恒大公司对该证据真实性无异议，对合法性、关联性不予认可，认为该份证据并非恒大公司以法人主体身份作出，不构成恒大公司对外有效的民事法律行为，且业主方只有四人签名，不能代表全体业主意志。另，徐建毛、恒大公司对上述意见中的“合格验收证明”指向的具体检测内容、检测机构等未能达成一致意见。2018年9月19日，恒大公司及珠海恒大海泉湾物业服务中心共同作出《珠海恒大海泉湾业主告知书》，内容为：珠海恒大海泉湾高层住宅首批1792户合同交楼日期为2018年8月30日。在交楼过程中，发现房屋存在飘窗、大阳台推拉门两侧以及顶楼天面出现渗水问题。出现此类工程质量问题，我司随即组织维修队伍开展维修工作。2018年22号超强台风“山竹”于9月16日登陆我市，导致小区树木、公共基础设施等被吹倒、吹坏，房屋渗漏水问题再次出现，给小区带来巨大的损失。对于房屋再次出现渗漏水问题，向全体业主报以诚恳的歉意。我司秉承确实保障全体业主利益，不回避房屋出现的渗水问题，坚定做好防水维修工作。加大维修资源投入，尽快完成渗漏问题整改，严格把关维修工艺，直至完成并通过试水测试后，交付业主一个完好的家。整改过程中保持与业主沟通，并向业主代表汇报整改情况。为搭建一个良好沟通桥梁，广大业主可联系区域维修监理、区域管家了解自家的维修进度。庭审中，徐建毛出示该证据原件，恒大公司对该证据真实性无异议，对合法性关联性有异议。徐建毛提交《关于恒大海泉湾相关问题沟通协调会会议纪要》，显示会议时间为2018年10月10日，内容为开发商作出项目的处理方案及回复意见，包括房屋飘窗渗水隐患问题的整改加固方案、客厅渗水处理方案等。就延期交付赔偿问题，记录的开发商回复意见为：由业主及物业公司共同验收，验收通过则正式办理收房手续，若业主对房屋质量存在疑意，由双方共同邀请第三方验房师进行验房，对验房师提出的合理问题开发商进行整改，开发商承诺对业主合情合理合法的损失都将遵照《商品房买卖合同》相关约定履行应尽义务。该纪要落款处有珠海恒大海泉湾物业服务中心加盖非经营用章，和恒大公司加盖工程部业务专用章。庭审中，徐建毛未能出示证据原件，恒大公司对该证据不予认可。徐建毛提交一审法院在上一批业主起诉恒大公司的系列案[案号：（2019）粤0404民初1393至1427、1663号]中向珠海经济技术开发区（高栏港经济区）管理委员会规划建设环保局调取的两份恒大公司提交给该部门的PPT打印文件，其中于2018年10月10日提交的标题为“关于恒大海泉湾花园业主诉求的处理方案及回复”的PPT，内容与徐建毛提交的《关于恒大海泉湾相关问题沟通协调会会议纪要》内容大部分一致。就外墙渗水问题，PPT上的整改方案为：清理干净洞口，进行密室封堵，完成防水层，经试水达到不渗不漏后，恢复外墙面；就延期交付赔偿问题，PPT上的回复意见为：1、房屋问题整改及加固施工完成后，由物业公司发出书面验房通知，先由业主及物业公司共同验收，验收通过则正式办理收房手续，若业主对房屋质量存在疑意，由业主方邀请第三方验房师进行验房，对验房师提出的合理问题开发商进行整改，验房师的费用由业主及开发商共同承担。2、开发商承诺对业主合情合理合法的损失都将遵照《商品房买卖合同》相关约定履行应尽义务。另一份标题为“关于恒大海泉湾花园业主诉求的开发商回复”的PPT，内容与上一份PPT内容基本一致。2019年5月25日，恒大公司作出《维修完成通知书》，告知徐建毛涉案房屋已完成维修整改工作，请徐建毛于2019年6月15日前到物流管理中心办理房屋钥匙交接手续。2019年6月6日，恒大海泉湾销售中心按照合同中约定的徐建毛通讯地址并附上徐建毛的联系电话，向徐建毛邮寄上述通知书。恒大公司提交的微信截图显示，恒大公司维修人员要求微信名称为“徐建毛”的用户在珠海恒大海泉湾物业服务中心出具的《珠海-恒大海泉湾物业服务中心维修单》上签字，该维修单显示徐建毛报修的61项内容已完成维修，徐建毛在该单上签字确认，时间为“2019年6月10日”。2019年8月20日，珠海恒大海泉湾物业服务中心作出《重要通知》，内容为：……部分房屋渗漏水问题也给业主带来了困扰，开发商本着负责任的态度，积极响应业主诉求，在政府各部门的指导下多次与业主进行沟通，虚心听取业主意见，积极整改到位。为表歉意，开发商对2018年830交付批次每户补偿三年物业费，补偿起算时间以合同约定交付日期为准，请您于2019年10月31日前到物业服务中心办理收楼手续并签署补偿协议，过期无效。恒大公司提交拍摄于2019年10月25日的照片称涉案房屋客厅、卧室、厨房、卫生间已经维修整改完毕，可以正常居住使用。该组照片与珠海经济技术开发区（高栏港经济区）管理委员会规划建设环保局根据徐建毛代理律师所持的调查令提供的涉案房屋的维修档案一致。徐建毛在庭审中主张，照片只是目前房屋的概况，没有拍细节，也看不出渗漏水问题是否彻底修好。一审法院认为，徐建毛与恒大公司签订的《商品房买卖合同（预售）》及其附件《补充协议》，是双方的真实意思表示，没有违反国家法律及行政法规的强制性规定，合法有效，一审法院予以确认，双方当事人均应依合同约定行使权利、履行义务。合同约定涉案房屋于2018年8月30日前交付。涉案楼栋于2018年7月12日取得电梯的《特种设备使用登记证》，于2018年8月28日取得竣工验收备案表，于2018年9月25日取得《建设工程消防验收意见书》，此时，涉案房屋达到《补充协议》第四条约定的房屋交付条件——由勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位、建设单位对该单位工程质量验收出具《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》及取得《建筑工程消防验收意见书》、《电梯安全检验合格证》。恒大公司于2018年8月30日邮寄收楼通知书通知徐建毛于2018年8月30日收楼，徐建毛因认为小区房屋飘窗、窗户、墙体等出现不同程度的渗漏水未收楼。包括徐建毛在内的业主们因房屋质量问题多次与恒大公司沟通，双方最终未能达成一致，徐建毛遂起诉至一审法院。对徐建毛的诉求，一审法院分析如下：一、关于《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》的效力问题。《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》显示，业主与恒大公司约定，恒大公司于9月4日完成每栋每套房的合格验收证明，若无法提供，业主可自请验收单位验收，所有费用由恒大公司承担，收楼流程为恒大公司通知业主，业主确保质量通过验收后收楼。一审庭审中，恒大公司对该证据真实性无异议，但认为该份证据加盖的是珠海市恒大海泉湾置业有限公司工程部业务专用章，并非恒大公司以法人主体身份作出，不构成恒大公司对外有效的民事法律行为，且业主方只有四人签名，不能代表全体业主意志。首先，2018年9月19日，恒大公司及珠海恒大海泉湾物业服务中心共同作出的《珠海恒大海泉湾业主告知书》中，提到在交楼过程中，发现房屋存在飘窗、大阳台推拉门两侧以及顶楼天面出现渗水问题，恒大公司做好防水维修工作，尽快完成渗漏问题整改，直至完成并通过试水测试后交付业主一个完好的家。该内容与上述9月1日若干意见中恒大公司完成房屋合格验收证明的承诺相一致。其次，一审法院调取的PPT文件显示，恒大公司对外墙渗水的整改方案包括经试水达到不渗不漏，就延期交付赔偿问题的回复意见为：物业公司发出验房通知，业主及物业公司共同验收，验收通过则正式办理收房手续，同时若业主对房屋质量存在疑意可自行邀请验房师。该内容，亦与上述9月1日若干意见中的内容相一致。最后，虽然该若干意见只有业主代表方四人签名，但徐建毛认可该若干意见中业主代表的意见为其真实意思。因此，徐建毛主张《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》系徐建毛、恒大公司双方达成的一致意见，具有高度盖然性，一审法院予以采纳，双方均应受该意见约束。二、关于徐建毛请求恒大公司对涉案房屋提供由第三方专业验房机构验房后出具的涉案房屋检测鉴定合格报告/证书并承担检测费用。《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》约定，恒大公司于9月4日完成每栋每套房的合格验收证明，若无法提供，业主可自请验收单位验收，所有费用由恒大公司承担。因若干意见中关于“合格验收证明”的约定不明，对检测机构、检测项目均无具体约定，且诉讼过程中徐建毛、恒大公司对此意见不一，未达成一致意见，故徐建毛请求恒大公司对涉案房屋提供由第三方专业验房机构验房后出具的涉案房屋检测鉴定合格报告/证书并承担检测费用，一审法院不予采纳。若徐建毛认为涉案房屋存在质量问题并造成损失，可另循法律途径解决。三、关于徐建毛请求恒大公司支付逾期交房违约金的问题。涉案房屋因台风、暴雨等原因出现渗漏水，徐建毛、恒大公司在《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》中约定重新收楼流程为：（1）恒大方通知业主，业主确保质量通过验收后收楼；（2）业主验房收房后对房屋满意后再移交物业。可见，双方就涉案房屋“重新收楼”达成了合意，恒大公司违反该约定应当承担违约责任。1、关于违约金计算标准。徐建毛主张以购房款为基数，因《商品房买卖合同（预售）》对徐建毛、恒大公司之间违约责任的约定不对等、不公平且该标准低于损失，故请求调整违约金按日万分之三计算。恒大公司辩称即使计算违约金，也应按合同约定的房款日万分之一计算，且逾期超过180日后违约金最高不得超过房屋总价的2%。《商品房买卖合同（预售）》第十二条约定，逾期交房的，恒大公司按日向徐建毛支付全部购房款万分之一的违约金。首先，徐建毛主张《商品房买卖合同（预售）》对恒大公司逾期交房违约金的约定不对等、不公平，但并未在法定期限内请求人民法院或者仲裁机构对该约定条款变更或者撤销；其次，徐建毛主张约定的违约金低于造成的损失，但未举证证明违约金过分低于损失；最后，恒大公司主张逾期超过180日后违约金最高不得超过房屋总价的2%。附件十一《补充协议》第六条约定，逾期超过180日后，徐建毛要求继续履行协议的，上述逾期交房违约金支付总额最高不超过房屋总价的2%。一审法院认为，附件十一《补充协议》属于格式合同，根据《中华人民共和国合同法》第四十条“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”的规定，上述条款是恒大公司为了销售商品房所拟定并反复使用的格式条款，条款的内容存在减轻恒大公司自身责任、限制购房者权利的情况，依法应认定为无效条款。故徐建毛在本案中主张的逾期交房违约金的数额不受该条款的限制。因此，一审法院认定，恒大公司逾期交房违约金以全部购房款为基数，按照日万分之一计算。2、关于逾期交房天数。《商品房买卖合同（预售）》第十一条约定了恒大公司应在2018年8月30日前交付房屋，双方于2018年9月1日达成《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》，故逾期交房违约金从2018年9月1日起计算。《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》约定，收楼流程为恒大方通知业主，业主确保质量通过验收、对房屋满意后再收楼。合同第十一条第（二）项约定恒大公司应当在交付日期届满前10日将查验房屋的时间、办理交付手续的时间地点以及应当携带的证件材料的通知书面送达徐建毛，因此，逾期交房时间应以恒大公司通知徐建毛涉案房屋整改完毕为节点并给予徐建毛10天时间收楼。徐建毛已于2019年6月10日签收关于涉案房屋整改完毕的维修单，故一审法院认定交房时间为2019年6月21日，若此后涉案房屋出现质量瑕疵，徐建毛仍可在保修期内请求恒大公司履行保修义务。则恒大公司逾期交房期间为2018年9月1日至2019年6月21日，逾期交房天数计为294天。综上，违约金以总房款948280元为基数，按日万分之一计算逾期交房天数294天，违约金计为27879.43元。四、关于徐建毛请求恒大公司支付房屋使用费损失的问题。徐建毛基于恒大公司逾期交房主张房屋使用费损失，如上所述，《商品房买卖合同（预售）》已经约定逾期交房的违约金，徐建毛未举证证明违约金过分低于损失，亦未举证证明恒大公司逾期交房造成徐建毛有其他损失。故对徐建毛请求恒大公司支付房屋使用费损失，一审法院不予支持。五、关于徐建毛请求确认涉案房屋渗漏水质保期的问题。《商品房买卖合同（预售）》第十七条约定，商品房实行保修制度，自该商品房交付之日起，按照《住宅质量保证书》承诺的内容承担相应的保修责任。《广东省商品住宅质量保证书》列明屋面防水，墙面、厨房和卫生间地面、地下室、地下室漏的保修期均为5年，保修期自房地产开发企业将竣工验收合格的住宅交付商品房买受人之日起计算，公用部分保修期自项目竣工验收合格之日起计算。因此，一审法院确认涉案房屋渗漏水问题的保修期为5年，保修期自2019年6月21日起计算。六、关于徐建毛请求恒大公司赔偿欺诈造成的徐建毛损失及恒大公司为业主解决车辆免费通行海泉湾景区的问题。首先，关于徐建毛请求恒大公司赔偿欺诈造成的损失。徐建毛主张恒大公司宣传的一公里长的人工沙滩、环绕楼盘的环河、3000平方米的无边际泳池、在无边际泳池外建一条滨海路、1.0的容积率、35%的绿化率、能享受海泉湾度假区25亿醇熟的配套等，均是虚假广告、虚假宣传。根据《商品房买卖合同（预售）》“郑重提示”的第2点“开发企业在售楼书或广告中的承诺，购房者可以要求写进书面补充协议，口头承诺和广告宣传只做买卖双方交易时参考”，徐建毛主张的上述内容并未载入《商品房买卖合同（预售）》及其附件中，且恒大公司在其宣传视频中对其上述规划内容所作的说明和允诺并不具体确定，徐建毛亦无证据证明恒大公司就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响。因此，一审法院认定恒大公司就涉案小区所作的销售广告和宣传资料为要约邀请，并不符合《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条“商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任”规定的情形，不构成要约以及合同内容的一部分。综上，徐建毛主张恒大公司发布虚假广告构成欺诈并要求赔偿损失，依据不足，一审法院不予采纳。其次，关于徐建毛请求恒大公司为业主解决车辆免费通行海泉湾景区的问题。徐建毛、恒大公司在庭审中共同确认徐建毛主张的该问题已经解决，故一审法院不予处理。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第三十九条、第四十条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，一审法院判决：一、恒大公司于判决发生法律效力之日起十日内向徐建毛支付逾期交房违约金27879.43元；二、确认位于珠海市*****************渗漏水问题的保修期为5年，保修期自2019年6月21日起算；三、驳回徐建毛其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费因适用简易程序减半收取为2366元，由徐建毛负担2020元，由恒大公司负担346元。本院二审期间，恒大公司提交了《工商变更公示信息》。徐建毛提交了以下证据：1、恒大公司股东会决议、董事会决议、核准变更登记通知书、杨昕身份证；2、2020年1月20日恒大海泉湾花园房屋漏水相关问题协调会会议纪要及会议签到表；3、涉案小区维修监理与业主黎信团微信截图；4、珠海市住房和城乡建设局关于恒大海泉湾相关投诉的复函；5、2018年9月8日《恒大公司法人代表与相关业主代表协商会议纪要》的视频及文字内容、杨昕的法定代表人证明。本院组织当事人对上述证据进行了证据交换和质证。本院查明，徐建毛在二审期间提交的2018年9月8日恒大公司代表与相关业主代表协商会的视频显示，由杨昕与众多恒大海泉湾花园的业主对房屋渗漏水的相关事宜进行协商。二审调查中，恒大公司认可杨昕曾经是恒大公司的法定代表人，但2018年9月8日协调会时恒大公司的法定代表人是李泽雄而非杨昕，因杨昕原在珠海项目工作过，恒大公司让其过来支援。根据徐建毛提交的视频反映，杨昕在协调会中表示，对房屋存在问题的，没有收楼的不收楼，房屋整改后没有问题再通知收楼；收过楼把钥匙拿过来，也认为他们没收楼，整改好了再收楼，在场业主表示同意。另查明，根据恒大公司一审期间提交的珠海市不动产测量报告首页显示，恒大海泉湾花园1、2、3、4、9、10、11、34、35栋的测绘报告出具时间为2018年10月24日；恒大海泉湾花园36、37、43、44栋的测绘报告出具时间为2018年10月25日；恒大海泉湾花园5、6、7、8、12、13栋的测绘报告出具时间为2018年11月12日；恒大海泉湾花园40、41、42栋的测绘报告出具时间为2018年11月21日；恒大海泉湾花园66、67栋的测绘报告出具时间为2019年1月24日。经审查，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案双方均提起了上诉，对双方争议的焦点问题，作如下分析认定：一、关于《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》的效力。本案中，徐建毛举证《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》，主张双方已变更了收楼条件的约定，恒大公司应当在房屋整改好后由业主验收再通知收楼，恒大公司对此不予认可。针对双方该项争议，本院认为关键是要判断《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》对双方是否有约束力，对此具体分析如下：第一，根据《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》的内容来看，双方当事人表述为“恒大方”和“业主”，并非针对特定的房屋或业主，其中第1点有表述为“每栋每套房”的内容。因此，恒大公司主张该意见仅对签名的四名业主有效、徐建毛无权追认的理由不能成立；第二，徐建毛提交的2018年9月8日恒大公司代表杨昕与相关业主代表协商的视频显示，杨昕当场明确表示对房屋的渗漏问题进行整改后再由业主收楼，当时已经收楼的业主也可以视为没有收楼，将钥匙拿过来，整改好再收楼，参会业主表示同意。该内容反映了双方就恒大公司将渗漏水问题整改后再收楼达成了一致。恒大公司主张出席该会议的杨昕并非恒大公司的法定代表人，不能代表恒大公司作出意思表示，但恒大公司在二审中认可杨昕当天是来支援处理涉案小区的事宜，故可以认定杨昕所述是代表恒大公司的意见；第三，2018年9月19日恒大公司与珠海恒大海泉湾物业服务中心共同作出的《珠海恒大海泉湾业主告知书》中明确表示恒大公司要做好防水维修工作。综合上述事实可以看出，恒大公司作为涉案小区开发商，其在交房过程中因涉案小区的房屋存在渗漏问题与业主进行协商，并多次作出将房屋维修整改好后再交付的意思表示，因此，《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》上虽然加盖的是恒大公司工程部业务专用章，但本案有其他证据可以佐证恒大公司的意思表示与该若干意见的内容基本一致，一审法院采纳《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》认定双方对交楼条件进行了变更并无不当。二、关于逾期交房违约金的认定。1、恒大公司是否构成逾期交房。双方签订的《商品房买卖合同（预售）》第九条约定：商品房交付条件为商品房取得建设工程竣工验收备案证明文件和房屋测绘报告。《补充协议》第四条约定：双方同意本合同第九条变更如下：（一）恒大公司应当依照国家和地方人民政府的有关规定，将经验收合格的商品房交付徐建毛使用；（二）该商品房经验收合格是指：由勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位、建设单位对该单位工程质量验收出具《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》及取得《建筑工程消防验收意见书》、《电梯安全检验合格证》。《住房和城乡建设部关于进一步加强房地产市场监管完善商品房住房预售制度有关问题的通知》（建房〔2010〕53号）第十一条规定：“交付使用商品房应当经过竣工验收合格并已在当地建设行政主管部门办理工程竣工验收备案。”对比前述交房条件，《补充协议》第四条约定的交付条件明显低于前述的法定交付条件，更低于《商品房买卖合同（预售）》第九条约定的交付条件，本院认为，因《补充协议》第四条是恒大公司为了销售涉案小区的房屋所拟定的反复使用的格式条款，存在降低、免除格式合同提供方恒大公司部分责任的情形，根据《中华人民共和国合同法》第四十条的规定，徐建毛上诉主张该格式条款无效的理由成立，本院予以采纳。故在《补充协议》第四条被认定无效后，则应认定双方对《商品房买卖合同（预售）》第九条的约定未作变更，双方仍应按该约定履行，即恒大公司应具备的交房条件是取得涉案房屋的竣工验收备案和房屋测绘报告。根据一、二审查明的事实，涉案楼栋于2018年7月12日取得电梯的《特种设备使用登记证》，于2018年8月28日取得竣工验收备案表，于2018年9月25日取得消防备案登记，2018年10月24日取得了10栋的测绘报告，至此，涉案房屋方才达到《商品房买卖合同（预售）》第九条约定的房屋交付条件。故恒大公司在2018年8月29日向徐建毛发出收楼通知时尚未符合交房条件，恒大公司据此主张涉案房屋在2018年8月30日前已具备交房条件且履行了通知义务，不存在逾期交房的事实，不能成立，本院不予采纳。2、关于逾期交房的期间。如前所述，涉案房屋在2018年8月30日前不具备交付条件，逾期交房违约金不应自2018年9月1日起算。而《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》中双方约定恒大公司应在涉案房屋维修整改完毕后再行通知徐建毛收楼，故逾期交房违约金应计算至恒大公司再行通知收楼时止。直至恒大公司向徐建毛邮寄《维修完成通知书》才确认涉案房屋已经维修完毕，徐建毛于2019年6月10日收到该通知，依合同约定给予徐建毛10天的收楼时间，即本案逾期交房的期间为2018年9月1日至2019年6月21日，一审法院对此认定正确，本院予以维持。徐建毛上诉主张逾期交房违约金应计算至合法合约交房之日，对此，本院认为，如前所述，《2018年9月1日恒大方与业主沟通达成若干意见》中双方并未就委托第三方检测的机构和具体内容达成一致，徐建毛主张涉案房屋应在检测合格后才符合交付条件的理由不能成立。至于徐建毛主张恒大公司未取得合同约定及法定的文件，根据一审法院查明的事实，恒大公司在2018年10月24日取得涉案房屋测绘报告后，已经具备了法定和约定的全部交房条件，早于一审法院认定的交房时间，徐建毛的该项上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。3、逾期交房违约金的计算标准。徐建毛主张合同约定的日万分之一逾期交房违约金的计算标准低于逾期付款违约金的标准，根据权利义务对等原则，以及合同约定的违约金低于逾期交房所造成徐建毛的损失，要求调整为按日万分之三的标准计算逾期交房违约金。对此，本院认为，《商品房买卖合同（预售）》中关于逾期交房违约金和逾期付款违约金为相互独立的条款，双方对此可以约定不同标准，不存在违反权利义务对等原则的情形。至于徐建毛主张合同约定的违约金低于其实际损失，但其并未提供证据证明其实际损失的大小。另外，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定的是“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加”，徐建毛援引《广东省高级人民法院关于审理房屋买卖合同纠纷案件的指引》第三十八条关于“双方对逾期交房违约金没有约定情况下按年利率6%计算标准”的规定，主张合同约定的逾期交房违约金计算标准过低，明显与前述合同法第一百一十四条第二款的规定不符。综上，徐建毛请求调高逾期交房违约金的计算标准理据不足，本院不予支持。关于恒大公司上诉主张《补充协议》第六条的效力问题。《补充协议》第六条约定了恒大公司承担的逾期交房违约金上限不超过房屋总价2%，该条款是恒大公司为了销售涉案小区商品房重复使用而预先拟定并打印好的，在订立合同时亦未与买受人协商，属于格式条款。如果适用该条款的约定，恒大公司应支付的逾期交房违约金不会随着其逾期天数的增加而相应加重责任，在一定程度上免除了恒大公司逾期交房应承担的违约责任，这显然不利于敦促出卖人尽快履行交房义务，明显违反公平原则。同时，虽然《补充协议》开头部分中记载了“出卖人提请买受人在签署本合同及附件前仔细阅读并了解其内容，未明了处已得到出卖人的合理解释”以及第十二条其他约定第11款中约定了“双方对本合同及补充协议条款中免除或限制对方责任、权利的内容，在签订本合同时已向对方进行特别解释说明”，但上述内容与《补充协议》其他条款的字体相同，恒大公司并未使用特别字体等方式对上述内容进行标注，以提醒买受人注意该条款，亦未有证据证明恒大公司已对徐建毛就该条款进行过特别说明。根据《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条的规定，一审法院认定《补充协议》第六条“出卖人向买受人支付逾期交房违约金总额最高不超过房屋总价的2%”的约定为无效条款，依据充分，本院予以维持，本案徐建毛主张的违约金不受该条款的限制。恒大公司上诉主张该条款有效的理由不能成立。三、关于徐建毛请求恒大公司赔偿欺诈造成的损失。徐建毛上诉主张恒大公司赔偿欺诈造成的损失，但正如一审判决所指，案涉房屋买卖合同对于恒大公司“售楼书或广告中的承诺”是否写进补充协议已作“郑重提示”，而双方在合同并未将“售楼书或广告中的承诺”中加以约定，且徐建毛所指的恒大公司“承诺”并非对规划范围内的房屋及相关设施作出了具体说明和允诺，故对徐建毛该上诉主张本院不予支持。综上所述，上诉人徐建毛和恒大公司的上诉理由均不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。徐建毛上诉部分的二审案件受理费2845元由其自行负担；珠海市恒大海泉湾置业有限公司上诉部分的二审案件受理费597元由其自行负担。本判决为终审判决。审判长  廖世娟审判员  朱 玮审判员  牟宏微二〇二〇年十一月六日书记员  高培翔陈瑞祥