山西省阳曲县人民法院   民事判决书   （2020）晋0122民初884号   原告：阳曲县汇民村镇银行有限责任公司，住所地太原市阳曲县新城安东街**。   法定代表人：杨艾东，董事长。   委托诉讼代理人：杨某，北京市鑫诺（太原）律师事务所律师。   被告：山西欣兴浩科贸有限公司，住所地太原市小店区黄陵街道西吴社区西吴苑****楼****。   法定代表人：赵海霞。   委托诉讼代理人：赵剑，男，1969年4月1日出生，汉族，山西省盂县秀水镇北关居民，住本村**。系被告山西欣兴浩科贸有限公司员工。   被告：阳泉市安港房地产开发有限公司，住所，住，住所西省阳泉市城区新华东街**院div>   法定代表人：栗海英。   被告：盂县鹏达工程机械租赁有限公司，住所地，，住所地泉盂县双阳线iv>   法定代表人：田恒泉。   原告阳曲县汇民村镇银行有限责任公司（以下简称汇民村镇银行）与被告山西欣兴浩科贸有限公司（以下简称欣兴浩公司）、阳泉市安港房地产开发有限公司（以下简称安港公司）、盂县鹏达工程机械租赁有限公司（以下简称鹏达公司）借款合同纠纷一案，本院于2020年10月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汇民村镇银行的委托诉讼代理人杨**，被告欣兴浩公司的委托诉讼代理人赵剑到庭参加诉讼，被告安港公司、鹏达公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   汇民村镇银行向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告欣兴浩公司归还原告借款本金290000元以及至清偿之日止的利息、罚息等（暂计至2020年6月21日的利息、罚息为98100元），合计388100元;2.依法判令被告鹏达公司连带向原告偿还前述款项;3.两被告不履行上述还款义务时，原告有权将被告安港公司抵押房产折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿；4.依法判令由三被告承担本案诉讼费、保全费等合法费用。事实和理由：2016年8月23日，被告欣兴浩公司向原告申请贷款，双方签订编号阳曲县汇民村镇银行支行主字2016年08C0006号【201608C0006】《流动资金借款合同》,合同约定借款本金为290000元,借款期限为12个月,并约定相应的借款利息、罚息及还款方式。合同签订后,原告于2016年8月23日向被告欣兴浩公司出具编号为第201608C0006号借款凭证，同日被告欣兴浩公司作为委托人委托原告将此笔贷款汇入到名为山西荣欣装潢有限公司的账户作为购买建材的资金。至此原告履行借款合同约定的借款义务。被告鹏达公司为借款本金、利息及罚息等费用提供连带保证担保。合同签订后，被告欣兴浩公司未向原告偿还贷款，直到借款合同到期时，被告欣兴浩公司于2017年8月22日以续贷的名义与原告重新签订编号阳曲县汇民村镇银行支行主字2017年08C0010号【201708C0010】《流动资金借款合同》，合同约定借款本金为290000元，借款期限为12个月,并约定相应的借款利息、罚息及还款方式。合同签订后，原告于2017年8月22日向被告欣兴浩公司出具编号为第201708C0010号借款凭证，至此原告履行借款合同约定的借款义务。被告鹏达公司为借款本金、利息及罚息等费用提供连带保证担保。被告安港公司将位于盂县双阳路东寨村开发的东盛花园小区房产作为抵押，双方签订抵押合同。合同签订后，被告欣兴浩公司截至起诉之日未向原告偿还过贷款，根据合同的约定，被告欣兴浩公司的行为已经构成违约，由于被告欣兴浩公司长期拖欠，给原告造成巨大的经济损失，所以原告可以根据合同约定要求三被告返还原告借款本金、利息、罚息等。综上所述，原告诉求具有事实以及法律的依据，为维护原告的合法权益，特依据法律的规定向贵院提起诉讼，请贵院依法支持原告的全部诉讼请求。   欣兴浩公司辩称，原告所诉均为事实，希望能和原告调解解决。   安港公司、鹏达公司未答辩。   本院经审理认定事实如下：2016年8月23日，原告汇民村镇银行与被告欣兴浩公司签订《流动资金借款合同》（合同编号：阳曲县汇民村镇银行支行主字2016年08C0006号[201608C0006]），合同约定：借款金额290000元，借款用途购买建材；借款期限12个月，自实际提款日起算（分次提款的，自首次提款日起算），实际提款日以借据为准；借款月利率8.9316‰，自实际提款日起按日计算，按月结息，结息日为每月的20日，借款到期，利随本清；逾期贷款罚息利率为在本合同约定的利率水平上加收50%；对于借款人不能按月支付利息，贷款行有权按罚款利率计收复利；借款人承担因本合同的订立和履行所发生的费用，以及贷款人为实现本合同项下债权已付和应付的费用，包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、公告费等。同日，原告汇民村镇银行与被告鹏达公司签订《保证合同》（合同编号：阳曲县汇民村镇银行支行从字2016年08C0006号[201608C0006]），合同约定：被告鹏达公司对被告欣兴浩公司的上述借款承担连带担保责任；保证期间为上述借款合同确定的借款到期之次日起两年；担保范围包括上述借款合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用；保证人还需承担因本合同的订立和履行所发生的费用，以及贷款人为实现本合同项下债权已付和应付的费用，包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全费、评估费、拍卖费、公告费、执行费、律师费等。合同签订后，原告汇民村镇银行根据被告欣兴浩公司向其发出的《阳曲县汇民村镇银行流动资金借款提款通知书》于2016年8月23日将290000元贷款发放至被告欣兴浩公司5800024500017存款账号内。借款期限内，被告欣兴浩公司已按照借款合同的约定足额归还本次借款利息，但未归还借款本金。   借款到期后，原告汇民村镇银行与被告欣兴浩公司于2017年8月22日再次签订《流动资金借款合同》（合同编号：阳曲县汇民村镇银行支行主字2017年08C0010号[201708C0010]）（以下简称诉争借款合同），除借款用途变更为“续贷”外，其他约定内容与前述《流动资金借款合同》（合同编号：阳曲县汇民村镇银行支行主字2016年08C0006号[201608C0006]）相同。同日，原告汇民村镇银行与被告鹏达公司再次签订《保证合同》（合同编号：阳曲县汇民村镇银行支行从字2017年08C0010号[201708C0010]），该保证合同的内容与前述《保证合同》（合同编号：阳曲县汇民村镇银行支行从字2016年08C0006号[201608C0006]）一致。同日，原告阳曲汇民村镇银行与被告安港公司签订《抵押合同》（合同编号：阳曲县汇民村镇银行支行从字2017年082200010号[2017082200010]）（以下简称诉争抵押合同），合同约定：为了确保2017年8月22日被告安港公司与原告汇民村镇银行所签订的诉争借款合同项下借款人义务得到切实履行，被告安港公司愿意向原告汇民村镇银行提供抵押担保；担保的主债权为290000元；抵押担保范围包括借款合同项下全部借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现抵押权的费用和所有其他应付费用；抵押物为位于阳泉市盂县双阳路东寨村由被告安港公司开发的东盛花园小区房产；本合同自原告汇民村镇银行与被告安港公司签字并盖章之日起生效，需办理抵押登记的，自到有关抵押登记机关办理完毕抵押登记手续之日起生效，至诉争借款合同项下借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用全部清偿之日终止。诉争抵押合同签订后，原告汇民村镇银行与被告安港公司未将合同所涉抵押房产办理抵押登记。同日，原告汇民村镇银行与被告安港公司签订《阳曲县汇民村镇银行核保书》约定保证期间为“2017年8月22日至2018年8月21日”与诉争借款合同的借款期限一致。2017年8月22日，原告汇民村镇银行将借款本金发放至被告欣兴浩公司5800024500017存款账号内；同日，被告欣兴浩公司将通过诉争借款合同所取得的290000元借款本金全部用于足额清偿其尚欠原告汇民村镇银行的290000元到期本金。诉争借款合同项下借款期限内，被告欣兴浩公司未按照约定足额归还借款本息。截止至2020年6月21日，被告欣兴浩公司尚欠原告汇民村镇银行借款本金290000元，利息及罚息98100元。   以上事实有当事人的当庭陈述、阳曲县汇民村镇银行支行主字2016年08C0006号[201608C0006]《流动资金借款合同》复印件一份、阳曲县汇民村镇银行支行从字2016年08C0006号[201608C0006]《保证合同》复印件一份、《阳曲县汇民村镇银行流动资金借款提款通知书》复印件一份、阳曲县汇民村镇银行支行主字2017年08C0010号[201708C0010]《流动资金借款合同》复印件一份、阳曲县汇民村镇银行支行从字2017年08C0010号[201708C0010]《保证合同》复印件一份、阳曲县汇民村镇银行支行从字2017年082200010号[2017082200010]《抵押合同》复印件一份、《阳曲县汇民村镇银行核保书》复印件一份、《阳曲县汇民村镇银行借款凭证》复印件两份、普通凭证复印件五份、业务委托书复印件一份、贷款明细查询表及被告欣兴浩公司5800024500017账户明细各一份等在案佐证。   本院认为，合同双方均应按合同约定全面履行各自义务。被告欣兴浩公司向原告汇民村镇银行借款290000元，借款到期后未按合同约定履行还本付息义务，构成违约。原告汇民村镇银行要求被告欣兴浩公司偿还借款本金290000元、利息及罚息98100元（暂计算至2020年6月21日）及至全部清偿之日止的利息、罚息，符合事实和法律，本院予以支持。被告鹏达公司自愿为被告欣兴浩公司的上述债务承担连带保证责任并与原告汇民村镇银行签订保证合同，在保证期间内，原告汇民村镇银行要求被告鹏达公司对被告欣兴浩公司的上述债务承担连带保证责任，符合法律规定，本院予以支持。此外，对原告汇民村镇银行要求被告安港公司将诉争抵押合同所涉抵押房产折价或就拍卖、变卖抵押房产所得价款优先受偿的诉讼请求，本院不予支持，理由如下：第一，诉争抵押合同成立但未生效。诉争抵押合同第十四条第一款约定“需办理抵押登记的，自到有关抵押登记机关办理完毕抵押登记手续之日起生效”，本案中，因诉争抵押合同所涉抵押物未办理抵押登记，根据合同双方当事人的约定，诉争抵押合同未生效。第二，抵押权未设立。诉争抵押合同所涉抵押房产未办理抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定，以建筑物抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。故诉争抵押合同所涉抵押权未设立。基于上述两个理由，原告汇民村镇银行既不能根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定以抵押权人的身份主张优先受偿权，也不能根据《中华人民共和国物权法》第十五条的规定以债权人的身份要求被告安港公司作为保证人在抵押物价值范围内对债务承担连带清偿的担保责任。被告安港公司、鹏达公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其举证、质证权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：   一、被告山西欣兴浩科贸有限公司于本判决生效后十五日内归还原告阳曲县汇民村镇银行有限责任公司借款本金290000元及截止到2020年6月21日的利息及罚息98100元，并按照贷款合同的约定归还自2020年6月22日起至全部债务清偿完毕之日止的利息；   二、被告盂县鹏达工程机械租赁有限公司对被告山西欣兴浩科贸有限公司的上述债务承担连带偿还责任；   三、驳回原告阳曲县汇民村镇银行有限责任公司的其他诉讼请求。   案件受理费7122元，减半收取计3561元，由被告山西欣兴浩科贸有限公司、盂县鹏达工程机械租赁有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。   审 判 员 李春宝     二○二〇年十一月三十日   法官助理 关 念   书 记 员 张 榆