陕西省西安市未央区人民法院刑事判决书    （2020）陕0112刑初527号公诉机关西安市未央区人民检察院。被告人高某某，男，1968年4月1日出生，汉族，初中文化，无业，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，户籍所在地陕西省西安市未央区，1997年2月27日因抢劫罪被西安市中级人民法院判处无期徒刑，减刑后于2013年10月19日刑满释放，2014年因吸食毒品被强制隔离戒毒，2017年因吸食毒品被强制隔离戒毒2年，2019年12月6日因涉嫌贩卖毒品罪被西安市公安局经济开发区分局刑事拘留，2020年1月10日被依法逮捕，现羁押于西安市高陵区看守所。指定辩护人周志宏，陕西德迈律师事务所律师。指定辩护人赵家栋，陕西德迈律师事务所实习律师。西安市未央区人民检察院以西未检刑诉[2020]149号起诉书指控被告人高某某犯贩卖毒品罪，于2020年7月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市未央区人民检察院检察员山娜依法出庭支持公诉，被告人高某某及其辩护人周志宏、赵家栋到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年12月3日、2019年12月4日、2019年12月5日共三次被告人高某某将马来酸咪达唑仑片贩卖给吸毒人员陈某甲供其吸食。2019年12月18日，经陕西省佰美法医司法鉴定所鉴定，从高某某身上提取的一片锡箔纸包装的疑似马来酸咪达唑仑片（重0.34克）检出咪达唑仑成分，其咪达唑仑含量为6.5%。为证实指控的上述事实，公诉机关在庭审中出示了受案登记表及抓获经过、提取笔录、扣押笔录、指认笔录、鉴定意见书、证人证言、被告人供述及辩解、户籍证明等证据，据此认为被告人高某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人高某某对公诉机关指控的罪名和事实均不认可，辩称自己只是非法持有，不构成贩卖毒品罪。辩护人提出以下辩护意见：本案证人陈某甲与被告人高某某供述存在矛盾之处，被告人的行为应构成非法持有毒品罪而非贩卖毒品罪。经审理查明，2019年12月5日，公安民警接群众举报线索前往西安市未央区XX花园XX小区进行架网守候，当日下午18时45份许，在XX小区XX号楼XX楼道口将涉嫌贩卖毒品的被告人高某某抓获，同时在其身上提取到马来酸咪达唑仑片一片，经陕西省佰美法医司法鉴定所鉴定，从高某某身上提取的一片锡箔纸包装的疑似马来酸咪达唑仑片检出咪达唑仑成分，其咪达唑仑含量为6.5%。上述事实，有以下证据证实：1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、抓获经过等材料。证明2018年12月5日，经开分局民警曹文瑞、张奎接群众举报线索前往未央区XX花园XX小区进行架网守候，下午18时45分许，在XX小区XX号楼XX楼道口将涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人高某某当场抓获。2、户籍信息及前科证明。证明高某某1968年4月1日出生。系完全刑事责任能力人。1997年2月27日因抢劫罪，被西安市中级人民法院判处无期徒刑。2013年10月19日减刑后被释放。3、辨认笔录及照片。证明高某某辨认出陈某乙（系陈某甲）；陈某乙（系陈某甲）辨认出高某某； 4、现场指认笔录及指认照片。证明2019年12月6日，被告人高某某对其贩卖马来酸咪达唑仑的地点进行指认；2019年12月6日，违法行为人陈某乙（系陈某甲）对其购买马来酸咪达唑仑的地点进行指认5、扣押、称量笔录及称量照片。证明2019年12月5日，明光路派出所民警扣押高某某马来酸咪达唑仑1片（银色金箔纸包装）。2019年12月6日，明光路派出所民警在明光路派出所对从高某某身上扣押的1片马来酸咪达唑仑进行称量，重0.34克。6、尿检报告。证明2019年12月6日，西安市安康医院检验报告单显示：陈某乙（系陈某甲）尿液吗啡检测呈阳性，高某某尿液吗啡检测呈阴性。7、通话记录。证明2019年12月5日犯罪嫌疑人高某某（电话号码1561920****）与陈某甲（电话号码1561920****）通话记录11条；2019年12月4日犯罪嫌疑人高某某与陈某甲通话记录4条；2019年12月3日犯罪嫌疑人高某某与陈某甲通话记录13条。8、微信转账截图。证明2019年12月5日，陈某乙（系陈某甲）微信号：my68990070向高某某微信号：wxid rxvsn80q4ab622转账人民币两笔：50元、49元；12月4日转账50元；12月3日转账两笔：30元、45元。9、司法鉴定意见书、鉴定聘请书。证明2019年12月18日，陕西佰美法医司法鉴定所受西安市公安局经济技术开发区分局委托出具的法医毒物司法鉴定意见书（陕美法司【2019】毒鉴字第1935号），鉴定意见为：委托人送检从高某某身上提取一片锡箔纸包装的疑似马来酸咪达唑仑片中检出咪达唑仑成分，其咪达唑仑含量为6.5%。10、行政处罚决定书。证明2019年12月6日，西安市公安局经济技术开发区分局明光路派出所对陈某乙（系陈某甲）做出的行政处罚决定书。11、证人陈某甲证言。证明陈某甲因为自己吸食七唑含片了，为了逃避公安机关的打击处理，就谎称自己是陈某乙，陈某乙是自己的亲妹妹。12月5日下午18时许，她电话联系高某某，找他买七唑仑药，她问他在不在家，他说在家让她过去，然后她就说一会就到，等她到他家楼下后给她打电话，他就下来了，正当她打算给他微信转账的时候，就有几个便衣警察把她和高某某给抓了，当时还在高某某的口袋里发现了一片七唑仑药。2019年12月5日上午11时左右，当时她给高某某打电话要买七唑仑，她让她到她家楼下去，她到了之后在楼下等了一会儿高某某就下来了，当时她用微信给她转账支付了50元钱，她卖给了她一片七唑仑，然后她就拿着七唑仑在家里吸食了。2019年12月4日晚上19时40分左右，当时她给高某某打电话要购买七唑仑，然后她们约定在她家楼下交易，没过几分钟她到了之后就用微信给她转账支付了50元钱，高某某卖给了她一片七唑仑药，她就拿回家吸食了。2019年12月3日下午4时50分左右，她给她打电话要买七唑仑，当时也是约在她家楼下交易，她去了之后因为钱不够，就只给她转账45元钱，欠了她5元钱，她卖给她了一片，她就拿回家吸食了她在高某某那儿购买七唑仑最早的时候谈好的价钱是一片七唑仑50元钱，后来再买的时候就不用问了，每次都是50元钱一片，她一共在高某某那儿买过好几次七唑仑。她和他没有关系，就认识了一个月，当时是一个朋友介绍说高某某那儿有七唑仑药，然后给她了高某某的电话，她就打电话找她买七唑仑药，就这样认识的。她们没有发生过关系，都是他一厢情愿。她们关系并不熟。她给她微信里转的钱都是买七唑仑，没有其他用途。12、被告人高某某的供述和辩解。证明陈某乙是他女朋友，因为2019年12月3日他跟她吵架了一直没有理她，吵架后一直没有见面，12月5日18点多，他女朋友陈某乙给他打电话，让他给她拿一片药，说她没钱了，难受的很，说吵架了，不好意思上去，让他给她送下来，他就给她送一片七唑仑下去。等到了楼下就被警察抓住了。他和陈某乙是“小虫”介绍认识的，大概是今年9月到10月的时候认识的，也没有明确的确定男女朋友关系，但是也一起住过，也发生过性关系，他也给她买过衣服，他也去过她家，她把他称呼“老公”，他把她称呼“爱宝”，陈某乙有个老公，没有离婚，要离没离。他给陈某乙的七唑仑是从“小虫”那买的，他家在三桥车站附近西头的那条路住，大名他不知道，他从“小虫”那里购买七唑仑的价格是一片40元，他一般一次购买五片，有时候陈某乙买不来，就算能买来，小虫也给她算一片50元，他等于是帮陈某乙买可以帮她省钱，他帮陈某乙买过两次，12月3日买过一次，另一次忘了，三次一共买了八片，他这两次买的七唑仑都给陈某乙了他没有向陈某乙收取费用。陈某乙几次通过微信向他转账，是因为他怕她拿钱去找小虫拿七唑仑，就让她转给他了，有时她没钱了，30也有，45也有，50的，就收过一次。有时候她把钱给他，让他去小虫那帮她买点七唑仑。12月5日早上收过陈某乙的钱，通过微信转账收了她50元钱，她让他帮她买七唑仑，他就去“小虫”那儿买了一片七唑仑回来就给她了。12月4日没有收陈某乙的钱，12月3日没有（记不清了）收，反正他俩谈着，有时候是去买东西，他说你不能每次都让他掏钱，你给他转50元钱，她就给他转了。他12月5日在“小虫”那拿了两片。陈某乙给他转账，是因为陈某乙爱吃零食，是给陈某乙买零食的钱。他知道七唑仑是精神病吃的药，算精神药品，人吃了后增加睡眠，副作用不知道，他以前吸的是海洛因，用锡纸烫吸，现在不吸毒品也不吸七唑仑。上述证据，经法庭质证，能够相互印证，形成证据链，足以认定本案查明事实。本院认为，被告人高某某违反国家对毒品的管理制度，向他人贩卖毒品，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定的贩卖毒品罪。西安市未央区人民检察院指控被告人高某某犯贩卖毒品罪的事实成立，依法应予以惩处。关于公诉机关指控的三次贩卖毒品的事实，仅有证人证言和数额不等的转账记录，不能形成完整的证据链条，无法排除合理怀疑，故贩卖次数认定为一次。关于被告人及辩护人提出的被告人构成非法持有毒品罪的辩护意见，经查，被告人高某某是在与吸毒人员陈某甲进行毒品交易是被现场抓获的，且有相关证据予以佐证，故该辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。被告人有前科劣迹，可从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人高某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月5日至2020年12月4日止，罚金限判决生效后一个月内缴纳）。二、涉案毒品马来酸咪达唑仑片一片由扣押机关西安市公安局经济技术开发区分局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。  审 判 长 梁雪玲人民陪审员 李玉梅人民陪审员 孙茂祥    二〇二〇年十一月十七日 书 记 员 王小玉202001125271968040182408XXXXXXXXXXXXXXXXXX11610112729983996202007091