贵州省习水县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0330民初2833号原告：冯发国，男，汉族，生于1973年8月4日，贵州省习水县人，住习水县。委托诉讼代理人：杨朝强，贵州名城（习水）律师事务所律师。被告：倪正邦，男，汉族，生于1972年8月22日，贵州省习水县人，住习水县。委托诉讼代理人：周远财，贵州名城（习水）律师事务所律师。委托诉讼代理人：倪娇，贵州名城（习水）律师事务所实习律师。被告：贵州省习水县第二建筑有限公司，住所地为习水县东皇镇桂花路**，统一社会信用代码9152033021503083XL。法定代表人：刘国材，系该公司董事长。委托诉讼代理人：冯文品，习水县中心法律服务所法律工作者。原告冯发国诉被告倪正邦、贵州省习水县第二建筑有限公司（以下简称“习水县二建司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，本案于2020年7月28日至2020年11月13日为鉴定期间。原告冯发国及其委托诉讼代理人杨朝强，被告倪正邦及委托诉讼代理人周远财、倪娇，被告习水县二建司的委托诉讼代理人冯文品到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告冯发国向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付医疗费2000.00元、误工费34980.00元、护理费10500.00元、住院伙食补助费4000.00元、营养费5000.00元、残疾赔偿金70000.00元、鉴定费1400.00元、赡养费13000.00元、交通费2000.00元、精神抚慰金3000.00元，合计145880.00元；2.本案的诉讼费由被告承担。庭审中，原告将其诉请的医疗费金额变更为3927.95元。事实与理由：被告承建了习水县九龙街道办事处马黄坝村异地扶贫搬迁安置拆除旧房复垦复绿工程后，将拆除旧房的工程承包给了被告倪正邦，被告倪正邦聘请了原告等人拆除旧房。2019年8月17日，原告在拆除旧房的过程中受伤。原告受伤后，被送往西南医科大学附属中医医院检查治疗，经诊断，原告所受之伤为：1.左侧额颞顶叶脑挫裂伤；2.左侧额颞顶部硬膜下血肿；3.创伤性蛛网膜下腔出血；4.颅底骨折；5.双侧中颅窝骨折；6.左侧颧弓骨折；7.枕骨骨折；8.左侧第3、8、11、12肋骨骨折；9.双肺骨折；10.双肺慢性支气管炎；11.右肺中叶内侧段支气管扩张，原告住院40天后出院。原告住院期间，被告倪正邦支付了医疗费。2020年4月8日，原告所受之伤经贵州通鉴司法鉴定所鉴定为十级伤残，原告受伤出院的误工期评定为180日，护理费评定为60日，营养期评定为60日。原告受伤后至今，被告没有按照法律的规定对原告进行赔偿，现原告为早日实现权利，特提起诉讼，请求判决支持原告的诉请。被告倪正邦辩称：1.原告受伤无异议；2.原告诉请的费用超出合理医疗的限额；3.原告在施工过程中，未采取有效安全的防护措施，放任危险程度增加，原告对其受伤自身存在一定的过错，不应当全部由被告承担赔偿责任；4.原告提交的证人证言应当亲自到庭接受询问，且证人证言缺乏客观公正性；5.对原告提交的鉴定报告，该报告系原告单方委托，且三期评定过高，村委会不具有证明当事人身份关系的权利；6.原告受伤后，我方为原告垫付了医疗费55000.00元，另向原告支付了3000.00元的生活费，对这些费用，我方要求在本案中一并予以扣减；7.本案原告与被告倪正邦并不存在雇佣关系，原告是与两个证人以兄弟班的形式开展施工作业；8.我向工人强调了安全和技术问题，在工地上必须带安全帽，不能穿拖鞋，老弱病残不能上工地，我看到原告因肢体反映迟钝，叫他不要继续做工。被告习水县二建司辩称：1.对原告受伤的事实无异议，原告在工作时未采取有效安全防护措施，放任危险程度增加，原告对自身受伤存在一定的过错；2.本案原告于2017年2月21日因自身行为受过伤，本次治疗中有治疗原告原自身受伤行为的部分，因本次原告受伤为左侧，实际治疗中有右侧的治疗行为，病历中有明显体现，治疗右侧产生的费用和左侧产生的费用及鉴定应当区分左侧和右侧的比重及费用多少；3.鉴定意见中明确的是双侧颅窝骨折，而本次原告受伤只有右侧，鉴定中含有原受伤的左侧部分，病历资料中明确原告休息一个月，但鉴定原告的误工期为180日不合理；4.对村委证明，因无经办人签名，存在瑕疵；5.原告的误工费、护理费应按105元一天计算，原告病历中无加强营养的医嘱，故对其主张的营养费应不予支持，交通费酌情支持600.00元。本院经审理认定案件事实如下：被告倪正邦承包了习水县九龙街道办事处异地扶贫搬迁安置拆除旧房复垦复绿工程，被告倪正邦将该工程挂靠在被告习水县二建司。被告倪正邦雇请陈某等人为其做工，因还需工人，后陈某邀请原告冯发国一起做工，原告冯发国的工资由被告陈某在被告倪正邦处按250元／天／人领取后扣除工人的生活费及油费等费用后发给原告冯发国，原告冯发国工资为200.00元／天。2019年8月17日，原告冯发国、陈某及陈进在共同拆除旧房时，房屋在倒塌过程中一根小碗口粗的木棒从地上弹飞起来打到原告冯发国的头部（原告冯发国未佩戴安全帽），致使原告冯发国受伤。原告冯发国受伤后，被送往习水县人民医院抢救治疗，花费了医疗费3333.31元，于2019年8月17日至2019年9月26日在西南医科大学附属中医院住院治疗40天，入院诊断为：1.左侧额颞顶叶脑挫裂伤；2.左侧额颞顶部硬膜下血肿；3.创伤性蛛网膜下腔出血；4.颅底骨折；5.双侧中颅窝骨骨折；6.左侧颧弓骨折；7.枕骨骨折；8.左侧第3.8.11.12肋骨骨折；9.双肺挫伤；10.双肺慢性支气管炎；11.右肺中叶内侧段支气管扩张。出院医嘱为：1.出院后继续口服药物治疗；2.休息壹个月；3.门诊随访复诊；4.如有不适及时就医。花费了医疗费54376.92元。原告冯发国于2019年10月至2020年3月期间在西南医科大学附属中医院、习水县人民医院检查治疗，花费了医疗费2891.33元。2020年4月8日原告冯发国所受之伤经贵州通鉴司法鉴定所作出贵通鉴司鉴［2020］临鉴字第122号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.冯发国颅脑损伤后遗脑软化灶形成，伴有神经系统症状和体征，属十级伤残；2.冯发国左侧额颞顶叶脑挫裂伤，左侧额颞顶部硬膜下血肿，创伤性蛛网膜下腔出血，颅底骨折（多发），双侧中颅窝骨折，左侧颧弓骨折，枕骨骨折，左侧第3、8、11、12肋骨骨折，其中误工期评定为180日，护理期评定为60日，营养期评定为60日。花费了鉴定费1300.00元。原告冯发国受伤后，被告倪正邦为原告冯发国垫付了医疗费、生活费等共计60710.23元。另查明，原告冯发国的父亲冯焕能生于1946年11月28日，母亲钟巧莲生于1947年3月12日，二人共生育了四个子女。原告冯发国于2017年2月21日因开放性颅内损伤在习水县人民医院住院治疗1天，后于2017年2月21日至2017年3月9日在西南医科大学附属中医院住院治疗16天，入院诊断为：1.右侧颞叶脑挫裂伤；2.右侧颞部硬膜下血肿；3.左侧额颞叶对冲性脑挫裂伤；4.右侧枕部头皮血肿；5.腔隙性脑梗塞。再查明，被告倪正邦对贵州通鉴司法鉴定所作出的鉴定意见不服，向本院申请重新鉴定，本院委托西南政法大学司法鉴定中心对原告冯发国的伤残等级和三期进行重新鉴定，西南医科大学司法鉴定中心于2020年10月30日作出西政司法鉴定中心[2020]鉴字第2677号司法鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人冯发国目前属一个十级残；被鉴定人冯发国误工期限为伤后120日，护理及营养其为伤后60日。花费了鉴定费2500.00元,油费、过路费共计550.00元。本院认为，关于本案原告冯发国与被告倪正邦的关系问题，被告倪正邦在庭审中辩称原告冯发国系与陈某等人一起做兄弟班，并非其雇请的工人，原告冯发国虽不是由被告倪正邦直接雇请和向其发放工资，但被告倪正邦向证人陈某结算款项系按250元／天／人进行结算，而非按工程量进行结算，说明了原告冯发国及证人陈某与被告倪正邦之间的关系更符合提供劳务关系，而非承揽关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，被告倪正邦对原告冯发国在拆旧房工作中受伤遭受的损失，应根据其过错程度承担赔偿责任。关于本案中当事人的责任问题，原告冯发国作为一个完全民事行为能力人，在工作过程中，应当意识到在拆除旧房时，墙体及房屋材料倒地后废旧材料被弹起后打到人的可能性很大，且本案原告冯发国在作业过程中未佩戴安全帽，也未尽到安全注意义务，原告冯发国应对自身的损害承担一定的过错责任，本院酌情认定原告冯发国自行承担30%的责任，被告倪正邦在原告冯发国提供劳务过程中，应当提醒劳务人员注意安全、佩戴安全帽并提供相对安全的工作条件，履行安全保障义务，但被告倪正邦未尽到上述义务，应承担70%的责任。被告习水县二建司将其资质借给被告倪正邦使用，挂靠行为违反了法律的强制性规定，故被告习水县二建司对应由被告倪正邦承担的部分承担连带责任。原告冯发国的损失，经审查确认为：1.医疗费60601.56元；2.护理费按2019年贵州省居民服务业职工平均工资46,821.00元/年计算为46,821.00元/年÷365天×60天=7696.60元；3.误工天数结合原告冯发国的住院天数，出院医嘱及鉴定报告，本院酌情支持120日，误工费按2019年居民服务业职工平均工资46,821.00元/年计算为46,821.00元/年÷365天×120天=15393.21元；4.住院伙食补助费40天×80.00元/天=3,200.00元；5.交通食宿费系其必然产生的费用，根据其住院治疗、鉴定等情况，本院酌情支持1000.00元；6.营养费计算为60天×30元/天=1800.00元；7.残疾赔偿金34,404.00元×20年×10%=68,808.00元；8．贵阳产生的鉴定费1300.00元本院予以支持，对被告倪正邦申请重新鉴定产生的鉴定费和油费、过路费，因西南医科大学司法鉴定中心作出的鉴定结论并未改变原告方提交的伤残等级、营养期、护理期的鉴定结果，故该笔费用由被告倪正邦负担；9．精神抚慰金酌情支持3,000.00元；10.被扶养人生活费冯焕能的计算为21,402.00元/年×6年×10%÷4=3210.30元，钟巧莲的计算为21,402.00元/年×7年×10%÷4=3745.35元，合计6955.65元。以上费用合计169755.02元，根据以上责任划分，由被告倪正邦赔付原告冯发国118828.51元（169755.02元×70%），原告冯发国自行承担50926.51元（169755.02元×30%）。为了鼓励垫付，减少诉累，对被告倪正邦垫付的60710.23元在本案中一并予以扣减，扣减后被告倪正邦还需向原告冯发国赔付118828.51元-60710.23元=58118.28元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、由被告倪正邦在本判决发生法律效力之日起十五日内赔付原告冯发国人民币58118.28元，被告贵州省习水县第二建筑有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回原告冯发国的其余诉讼请求。案件受理费减半收取514.00元，由原告冯发国承担155.00元，被告倪正邦承担359.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，还应在上诉期满之日起七日内向本院预交上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力后，权利人可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院申请执行。审判员  汤容二〇二〇年十一月十八日法官助理胡西书记员赵雯雯