甘肃省酒泉市中级人民法院行政判决书（2020）甘09行终41号上诉人（原审原告）殷某1，住甘肃省敦煌市，公民身份号码×××。委托代理人殷某2(系上诉人)，住甘肃省敦煌市，公民身份号码×××。委托代理人李某，甘肃永奋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）敦煌市公安局月牙泉派出所（以下简称月牙泉派出所）。负责人石某。委托代理人白某。委托代理人程某。原审第三人田某，住甘肃省敦煌市，公民身份号码×××。上诉人殷某1与被上诉人月牙泉派出所及原审第三人田某治安行政处罚一案，不服甘肃省瓜州县人民法院（2020）甘0922行初8号行政判决，于2020年8月31日向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院认定的事实：2019年8月27日9时许，在敦煌市××镇兰飞农民专业合作社蔬菜大棚东侧314线路边，第三人田某听到原告殷某1在辱骂自己，便上前与其理论，后二人发生争吵，殷某1将头顶在田某胸部让田某打自己，田某未动手打殷某1，殷某1又跪在地上将田某的一条腿抱住，在现场的胡学成劝说下殷某1将手放开并起身，后发现其嘴唇受伤流血。当日9时18分许殷某1女儿殷某2向被告月牙泉派出所打110报警，接警后月牙泉派出所出警，现场了解情况，对双方进行劝解，并于当日受案登记，对田某、殷某2、胡学成进行第一次询问，9月17日对殷某1进行第一次询问，9月26日对殷某1妻子张秀兰及证人吴某进行询问，11月6日对田某进行第二次询问，11月8日对殷某1进行第二次询问，11月13日对胡学成进行第二次询问。案发后殷某1于2019年8月27日至9月27日在敦煌市医院住院治疗，月牙泉派出所于9月27日延长办案期限三十日，于10月24日委托敦煌市公安司法鉴定中心对殷某1的人体损伤程度进行鉴定，11月6日甘肃省敦煌市公安司法鉴定中心作出(敦)公（司）鉴(临床)字[2019]第358号鉴定文书，鉴定意见为殷某1的损伤属轻微伤。11月6日给田某送达，11月8日给殷某1进行送达。11月15日作出敦公(月)不罚决字[2019]43号不予行政处罚决定书，决定对田某不予处罚。2019年11月16日向田某、殷某1女儿殷某2送达不予行政处罚决定书。殷某1不服月牙泉派出所作出的敦公(月)不罚决字[2019]43号不予行政处罚决定书，于2020年5月15日向一审法院提起行政诉讼，请求撤销敦公（月）不罚决字[2019]43号不予行政处罚决定书。原审法院认为，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》，参照《公安机关办理行政案件程序规定》的规定，月牙泉派出所依法履行治安管理职责，对本案有管辖权。本案中，被告月牙泉派出所经调查取证，根据相关询问笔录、现场证人证言、现场勘察、调查取证、出警视频、鉴定意见等证据材料，认定第三人与原告因琐事发生争吵，在这争吵过程中发生肢体接触，在此过程中殷某1嘴唇虽受伤流血，经鉴定殷某1的损伤属轻微伤。但不能证实原告报称的田某殴打其的行为存在，被告依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十五条第二项之规定对第三人作出不予处罚决定，认定事实清楚，适用法律正确。《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十九条规定：“公安机关办理治安案件的期限，自受理之日起不得超过三十日，案情重大，复杂的，经上级公安机关批准，可以延长三十日。为了查明案情进行鉴定的期间，不计入办理治安案件的期限。”办案期限不仅是行政机关办理行政事务所应遵守的程序，也是依法行政的要求。本案被告在受理原告与第三人治安行政处罚案件从2019年8月27日受理立案，在办理期间延长办案期限，对原告的损伤进行伤情鉴定，加上不计入期限的鉴定时间14天，应在2019年11月9日前办结。而被告在2019年11月16日办结。本案被告从立案至作出不予处罚决定已超过了上述法律规定的办案期限，属程序违法。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二项规定，行政程序轻微违法，但对原告的权利义务不产生实际影响的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为。故本案被告对第三人田某作出的敦公（月）不罚决字[2019]43号不予行政处罚决定书，因超过办案期限，应确认程序违法。原告所提鉴定意见不客观，检材不全面，鉴定意见未告知的问题，经查，2019年10月24日被告委托敦煌市公安司法鉴定中心对原告人体损伤程度鉴定，送检材料为原告在敦煌市医院病历，并对原告进行查体检验。经鉴定对敦煌市医院342434号病历专科情况记载殷某1“下唇部可见约2×3cm的皮肤搓擦伤”符合外力作用所致,依据《人体损伤程度鉴定标准》相关规定,符合轻微伤。敦煌市医院342434号病历出院诊断殷某1“头皮血肿、胸壁挫伤、腰部软组织损伤、大腿多处浅表损伤”,病历中无相关依据支持;所诊断“慢性阻塞性肺病伴有急性加重、肺部感染、间质性肺炎、冠状动脉粥样硬化心脏病、不稳定性心绞痛、心功能II级、高血压3级、2型糖尿病、单纯性肾囊肿、腰椎间盘突出、腰椎退行性病变”,符合自身疾病,故均不予评定。该鉴定报告附有伤者检验照片、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书。敦煌市公安司法鉴定中心于2019年11月6日作出(敦)公（司）鉴(临床)字[2019]第358号鉴定文书。被告于2019年11月8日给原告进行送达，制作送达告知笔录，告知对鉴定结果有异议，可重新申请鉴定。故原告所提的意见无法律及事实依据，不予采纳。综上，被告作出的敦公（月）不罚决字[2019]43号不予行政处罚决定书因违反法律规定的程序应确认违法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第一款、第七十四条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第九十六条第(二)项规定，判决：确认被告月牙泉派出所2019年11月15日对第三人田某作出的敦公（月）不罚决字[2019]43号不予行政处罚决定书违法。殷某1的上诉请求：1.请求撤销敦公（月）不罚决字[2019]43号不予行政处罚决定书，责令对第三人田某重新作出行政处罚；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：结合当事人陈述和病例来看，田某和上诉人在肢体接触的过程中造成上诉人腰部、软组织受伤，一审法院对该事实未予认定。田某造成上诉人殷某1胸椎骨折事实清楚，但被上诉人对田某作出不予行政处罚的法律依据明显不足。鉴定意见遗漏了上诉人提交的X光片，被上诉人也没有将鉴定意见送达给上诉人。上诉人仅是因为法律知识不足没有提出重新鉴定，但被上诉人明知遗漏鉴定检材也未进行补充，造成鉴定意见不客观。综上，一审判决认定事实不清，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人月牙泉派出所辩称，我所对田某作出的不予行政处罚决定程序合法，一审判决认定事实清楚，证据充分，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审第三人田某辩称，一审认定事实清楚，判决结果正确。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人月牙泉派出所经调查取证,收集到对殷某2、吴某、胡学成的证人证言中，三人对案发情况的表述基本一致，证言可以相互佐证，可以作为认定案发事实的依据。上诉人殷某1在与原审第三人田某因琐事争执的过程中，的确存在肢体互相接触、推搡的行为，从而导致殷某1唇部受伤流血。但现有证人证言及本案相关的其他证据均不能反映出田某存在动手打人的行为。经敦煌市医院出具的诊断证明以及敦煌市公安司法鉴定中心出具的鉴定意见，月牙泉派出所对田某作出不予行政处罚的决定认定事实清楚，适用法律正确。本案纠纷发生后,上诉人殷某1曾两次住院出院接受治疗，对于两次住院诊断病情不一致，殷某1作为当事人对存在胸椎骨折的情况是应当知情的。若殷某1对鉴定检材及鉴定结果有异议，在被上诉人月牙泉派出所向其送达并告知伤情鉴定意见后的法定时间内就应当提出。但殷某1在鉴定意见告知笔录中陈述“对鉴定意见无异议，不申请重新鉴定”，并签字捺印。故上诉人殷某1认为鉴定过程遗漏鉴定检材X光片及月牙泉派出所没有向其送达鉴定意见的上诉理由不能成立，本院不予支持。被上诉人月牙泉派出所超期办案的问题,本院认为属于轻微程序违法,但不足以影响对案件事实的认定及被诉不予处罚决定被撤销。一审法院认定月牙泉派出所办案程序违法但不予撤销并无不当。故上诉人殷某1要求撤销不予行政处罚决定，对田某重新作出行政处罚的上诉理由亦不能成立,本院不予支持。综上所述，上诉人殷某1的上诉请求不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人殷某1负担。本判决为终审判决。审判长 刘 平审判员 张耀泽审判员 丁丽华二〇二〇年十一月二十日书记员 宫婷婷