山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2020）晋11民终2214号上诉人（原审原告）：范×，山西省岚县人，现住山西省岚县县城岚州。委托诉讼代理人：牛×（系范×姐夫），现住岚县县城岚州。被上诉人（原审被告）：大同煤矿集团同安煤业有限责任公司。法定代表人：闫×，公司董事长。委托诉讼代理人：曹×。上诉人范×因与被上诉人大同煤矿集团同安煤业有限责任公司（以下简称同安煤业）确认劳动关系纠纷一案，岚县人民法院于2010年8月12日立案后，于2010年10月28日作出判决，范×不服，提起上诉。本院于2011年3月14日裁定准许范×撤回上诉。后经范×申请，本院提起再审。本院再审裁定恢复本案二审审理程序。本院于2019年10月25日作出裁定，发回岚县人民法院重审。岚县人民法院于2020年1月14日作出（2020）晋1127民初52号民事判决，范×不服，向本院提起诉讼。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理本案。上诉人范×及其委托诉讼代理人牛×，被上诉人同安煤业的委托诉讼代理人曹×到庭参加诉讼。本案现已审理终结。范×上诉请求：撤销岚县人民法院（2020）晋1127民初52号民事判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：2001年12月后由于企业不景气，原岚县地方国营侯家岩煤矿（以下简称侯家岩煤矿）未给其安排工作，处于待岗状态。至2010年煤矿整合期间，侯家岩煤矿告知与其解除劳动关系，但自始未出具书面解除通知。其于2010年6月28日向岚县仲裁委员会提出仲裁申请，该委员会于7月1日作出不予受理通知书。其在2010年6月知道被上诉人单方违法解除劳合同，即合法权利受到侵害，且上诉人与被上诉人在劳动关系存续期间的情况下，于同年6月28日提出仲裁申请，未超过法定的申请仲裁时效。且证人马×、王×等人的证言可以说明其在法定有效期向仲裁委员会提出申请，未超过法定时效。原判在侯家岩煤矿举证不能的情况下，认定劳动争议之日为2001年12月错误。同安煤业辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。范×向一审法院诉讼请求：1、确认原、被告之间存在无固定期限劳动关系。2、由被告为原告补交1991年至今的五险一金。3、由被告按下岗职工补发从2001年至今的工资（标准按每月1300元）。原审法院认定的事实：1991年2月，原告范×开始在侯家岩煤矿上班。2001年12月，原告离开侯家岩煤矿再未上班，侯家岩也再未支付原告报酬。2009年，根据省政府资源整合统一部署，山西省××组办公室，于2009月8月17日，以“晋煤重组办发17号”文件，作出《关于吕梁市岚县煤矿企业兼并重组整合方案的批复》同意将侯家岩煤矿等四家岚县煤矿企业重组并入大同煤矿集团同安煤业有限责任公司内。2010年9月9日，在岚县人民政府见证下，侯家岩煤矿与大同煤矿集团同安投资有限公司签订《资产转让协议》，资产转让的同时将侯家岩煤矿人员制作花名表，由大同煤矿集团同安煤业有限公司接管，花名表中没有原告范×。经查，现在侯家岩煤矿工商登记中，营业状况为注销；2015年5月14日，被告大同煤矿集团同安煤业有限责任公司在山西省市场监督管理局登记成立。2010年在煤矿整合期间，原告得知自己没在移接交人员花名表中，原告为与被告之间的劳动关系问题找有关部门进行反映，未果，2010年6月28日，原告向岚县劳动争议仲裁委员会提出申诉，岚县劳动争议仲裁委员会于2010年7月1日以原告的申诉超过时效为由决定不予受理。原审法院认为，1991年2月至2001年12月，原告一直在侯家岩煤矿上班，并领取报酬，但从2001年12月之后，原告再未到原岚县地方国营侯家岩煤矿上班，原侯家岩煤矿也再未支付其报酬。故，本案的劳动争议之日为2001年12月，原告于2010年6月28日向岚县劳动争议仲裁委员会提出申诉，岚县劳动争议仲裁委员会以超过申诉时效为由作出不予受理通知，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，当事人对仲裁裁决不服起诉的，经审查，“对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他无正当理由的，依法驳回其诉讼请求”。原告提供不出仲裁期间有中止、中断情形的证据，因此，要求确认与被告存在劳动关系，并支付赔偿金，依法不予支持。原审经合议庭评议，审判委员会讨论决定，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决：驳回原告范×的诉讼请求。案件受理费10元，由原告负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。一审中，范×提交原侯家岩生产副主任坑口调度主任范天明证言，主要证明内容是“范×于1991年至2001年一直在我矿工作，在2002年我矿效益好转，原来不上岗的职工陆续要求回矿上班，当时分管生产付矿长刘惯吉就让范×暂时休息，等待有下岗职工后在安排范×上班，后来一直未通知也没出据书面终止合同手续。在此期间范×多次雇车去单位找分管副矿长王×要求安排上班，此事一直没有得到解决。直至2008年县政府相应国家号召进行整合煤矿期间范×一直找分管副矿长马×，但马×矿长只是口头答应安置。……”、原侯家岩煤矿机电队队工郭志会的证言，主要内容“……此后暂停范×2002年-2008年上班。这段时间范×经常到矿找矿领导要求上班，可有关领导只是口头答应一直未安排上班，直至煤矿资源整合后也一直未安排范×到矿上班。”二审中，同安煤矿对范×提交的上述证人证言无异议。双方当事人对此证据无异议，本院予以采信。二审另查明，范×在2002年企业效益好转后，多次找领导，要求安排工作，侯家岩煤矿未实际安排。范×于2010年6月28日向岚县劳动争议仲裁委员会申诉未超过时效。本院认为，本案的争议焦点是：范×是否与侯家岩煤矿存在劳动关系，如存在，现同安煤矿应否为其补缴1991年至今的五险一金，应否补发2001年至今的工资。范×自1991年起至2001年12月在原侯家岩煤矿上班，此间范×提供劳动，受该煤矿管理，该煤矿为其发放工资，双方形成劳动关系。2001年12月后，范×离开该煤矿未上班，该煤矿亦未支付其报酬，因劳动关系的解除需要用人单位与劳动者作出明确的意思表示，现被上诉人同安煤矿未提交证据证明侯家岩煤矿已与范×解除劳动关系，故应认定此间双方仍存在劳动关系。因侯家岩煤矿已注销，范×应属于同安煤业接管人员，故应确认其与同安煤业成立劳动关系。2002年开始，范×就开始找领导要求安排工作，至2010年，侯家岩煤矿由同安煤矿接管，接管人员中并无范×。此时范×才知自己并不在移接交人员花名中，才知自己权益被侵害，故于2010年6月28日向岚县劳动争议仲裁委员会申诉。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条规定，因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定“提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。……”故范×申请劳动仲裁未超过时效。关于五险一金，范×要求企业为其补缴自1991起的五险一金，因此诉请不属于人民法院民事案件受理范围，不予支持。范×可通过行政途径解决。关于应否补发2001年至今的工资，劳动部《工资支付暂行规定》第十二条规定“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十八条规定“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，下岗待工人员中重新就业的，企业应停发其生活费。”范×自2001年12月起即处于下岗待工状态，侯家岩煤矿应为其支付生活费。山西省政府并未明确当地标准，参照北京市、山东省、安徽省等地《工资支付规定》规定，用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于本市最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。岚县属于适用最低工资标准的四类地区，以四类地区最低标准计算，自2001年12月待岗起计算至二审法庭辩论终结时2020年11月，共计128478元（详见附表）。依照《中华人民共和国劳动法》第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二项，判决如下：一、撤销山西省岚县人民法院（2020）晋1127民初52号民事判决；二、确认上诉人范×与被上诉人大同煤矿集团同安煤业有限责任公司存在劳动关系；三、被上诉人大同煤矿集团同安煤业有限责任公司于判决生效后十五日内给付上诉人范×生活费128478元。四、驳回上诉人范×的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由上诉人范×负担5元，被上诉人大同煤矿集团同安煤业有限责任公司负担5元；二审案件受理费10元，由上诉人范×负担5元，被上诉人大同煤矿集团同安煤业有限责任公司负担5元。本判决为终审判决。审判长 王卫国审判员 薛 昊审判员 王晓强二〇二〇年十一月二十六日书记员 赵宏宇