河南省郑州市惠济区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0108民初2053号原告：闫子军，男，1963年10月25日生，汉族，住河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：王天培，河南英泰律师事务所律师。被告：河南正商华府置业有限公司，统一社会信用代码：91410000MA3XJ67M7W，住所地郑州市惠济区开元路与江山路东1000米路北家河家售楼部**。法定代表人：王金虎，总经理。委托诉讼代理人：张教法、钟方祥，该公司员工。被告：苏州柯利达装饰股份有限公司，统一社会信用代码：91320500722291305C,住,住所地苏州市高新区邓尉路**/div>法定代表人：顾益明，董事长。委托诉讼代理人：陈亮，该公司员工。被告：棕榈生态城镇发展股份有限公司，统一社会信用代码：914420006180B674XE，住，住所地郑州市郑东新区俊贤路**森大郑**项目****楼****铺/div>法定代表人：林从孝，总裁。委托诉讼代理人：陈超、贾建勋，该公司员工。被告：河南艺源园林绿化工程有限公司，统一社会信用代码：91410100MA40YYWC4C，住所地河，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路******v>法定代表人：霍麦芹，总经理。原告闫子军与被告河南正商华府置业有限公司（以下简称“正商华府”）、苏州柯利达装饰股份有限公司（以下简称“柯利达公司”）、棕榈生态城镇发展股份有限公司（以下简称“棕榈生态”）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序独任审理，公开开庭进行了审理。本案在审理过程中，被告棕榈生态向本院申请追加河南艺源园林绿化工程有限公司（以下简称“艺源园林”）为本案共同被告参加诉讼。原告闫子军及其委托诉讼代理人王天培、被告正商华府的委托诉讼代理人张教法、钟方祥、被告柯利达公司的委托诉讼代理人陈亮、被告棕榈生态的委托诉讼代理人陈超、贾建勋均到庭参加了诉讼。被告艺源园林经本院依法传唤无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告正商华府、柯利达公司、棕榈生态共同赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计257901.31元；2、本案诉讼费用、鉴定费用由被告承担。事实和理由：2020年3月7日开始，原告在位于郑州市××区××路与××路××处，由被告柯利达公司承包的“正商家河家”小区室内装饰项目工地，从事安装水电工作。2020年3月18日上午11点40分左右，原告坐在“正商家河家”华庭1号院内的道路路边等待工友时，被该小区的绿化景观树“广玉兰”砸伤，后原告被送往郑州市惠济区人民医院治疗，被诊断为腰椎骨折、肋骨骨折等，现出院在家休养。“正商家河家”项目由被告正商华府开发，并将该小区的绿化工程发包给被告棕榈生态进行施工，事发时被告棕榈生态公司所栽种的景观树“广玉兰”并未设支柱固定，导致该景观树将原告砸伤，因此三被告应当对原告的受伤承担赔偿责任。被告正商华府辩称：因原告在诉状中未清楚表明其主张被告正商华府承担责任的权力基础，因此被告正商华府首先期望原告明确其权力基础，其次，原告变更诉请申请书中，要求各被告共同支付的费用，没有具体的费用清单，因此，无法给出针对性的答辩意见。1、被告正商华府不是本案适格被告，应驳回对被告正商华府的诉讼请求。本案案由为提供劳务者受害责任纠纷，在《民事案件案由规定》中被列为侵权责任纠纷。本案不属于过错推定责任或无过错责任的范畴，因此应适用《侵权责任法》的一般原则，侵权责任的要件应包括侵权行为、主观过错、因果关系、侵权结果四个要素。在本案中，被告正商华府未实施侵权行为、没有主观过错、原告受到人身损害与被告正商华府公司不存在因果关系。被告正商华府不是侵权行为的实施主体，原告受到人身损害与被告正商华府不存在因果关系。本案中，根据原告的主张，其受到的人身损害是由于景观树并未设支柱固定，导致被景观树砸伤。事实上，被告正商华府将项目的景观工程整体发包给了被告棕榈生态，被告正商华府对于该景观工程，不具有管理责任，棕榈生态为景观工程的实际管理人，因此被告正商华府不是侵权行为的实施主体；2、被告正商华府没有主观过错。根据《合同法》第二百五十一条的规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。被告正商华府为完成开发的住宅项目的景观工程，选用了被告棕榈生态为承包商，双方签订了《景观工程施工合同》，该合同的性质为承揽合同，被告正商华府属于定作人，被告棕榈生态属于承揽人。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“人身损害赔偿司法解释”）第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告棕榈生态是同时具有工程设计风景园林工程专项甲级、建筑工程施工总承包一级资质、市政公用工程施工总承包一级资质的合格承包人，拥有优秀的设计、施工、管理能力。另外，被告正商华府曾与其签订《安全协议》，对施工、场地等安全性提出了严格要求，并明确由被告棕榈生态承担事故损失责任，由此可见，被告正商华府在选任、指示过程中不存在任何过错；3、被告正商华府并非原告雇主，更非用人单位，不应承担责任。根据《人身损害赔偿司法解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告正商华府与原告不存在雇佣关系或劳动关系，不承担雇主责任，同时，由于其作为发包人，选任的装修施工单位和景观施工单位均具有相应资质，故被告正商华府也不承担连带赔偿责任；4、原告存在过错，应承担相应责任。根据《人身损害赔偿司法解释》第二条的规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。本案中，原告作为施工人员，应该具有较高的安全防范意识，对于一些可能产生的安全风险应当具备一定的防范和注意义务，但根据原告在《民事起诉状》中的自认，其受伤系由于其坐在道路路边石上等待工友时被景观树砸伤，且根据《鉴定意见书》的认定，原告受伤处为腰背部的腰椎、脊椎位置，因此可以判断，原告因坐在道路旁石头上，背对着没有设置支撑防护的巨大景观树，不仅完全没有防范自背后可能出现的危险，也完全没有预料到施工现场经常出现的景观树可能发生倾倒的危险性，更无法在景观树倾倒时进行有效的躲避，与其应有的安全防范意识标准不符，应认定其存在过错，应承担相应的责任；5、原告诉请的费用没有明细，无法针对性答辩，待原告提交相应的费用明细后再行答辩。综上所述，被告正商华府不应承担本案侵权责任，请求贵院驳回原告对被告正商华府的诉讼请求。被告柯利达公司辩称：被告柯利达公司与原告之间并没有劳动关系也没有劳务关系，并且对于原告所说的事故与柯利达公司无关也不认可，即对于其人身遭受损害即使存在，被告柯利达公司也没有任何责任。被告棕榈生态辩称：被告棕榈生态不同意赔偿原告主张的全部款项。1、原告起诉被告正商华府、柯利达公司、艺源园林是依据侵权责任，起诉被告柯利达公司是提供劳务者是受害责任，被告棕榈生态认为原告应该在两者责任之间，确定的选择一种法律关系来主张其诉求；2、原告所提交证据只能显示事发地在其主张的地方，并不能证明其受伤与旁边歪倒的树有直接关系；3、棕榈生态已将该项目劳务部分分包给被告艺源园林，如因其未做好防护措施对第三人造成伤害，应当由被告艺源园林承担赔偿责任。对于医疗费部分，应当以医院出具的收费凭证为准，后续治疗费建议实际发生后另行主张，住院伙食补助、营养费、护理费数额过高，建议以实际支出为准，对于误工费原告属于雇佣工人其显示的每天300元工资，应当不太固定，所以应当以城镇居民可支配收入或者农村纯收入计算得出，伤残赔偿金原告应当提交其城镇户口或者在城镇长期居住的相关证据，精神抚慰金、交通费、鉴定费被告棕榈生态不同意承担，对于原告提交的由被告垫付的24000元，因为伤者当时在我们工地现场，身边没有亲属，所以被告棕榈生态代为支付，待确定各方责任后，将该部分代付医疗费按比例分摊。被告艺源园林未到庭应诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院依据当事人陈述，结合有效证据，对本案事实确认如下：“正商家河家”项目由被告正商华府开发，正商华府将“正商家河家”华庭1号院公共区域及户内装修工程施工合同交由被告柯利达公司施工。正商华府将“正商家河家”华庭1号院景观工程交由被告棕榈生态施工。棕榈生态又将正商华庭1号院绿化种植分包给艺源园林施工。在艺源园林对正商华庭1号院绿化种植过程中，艺源园林对种植的绿化树木未做好三角拉护支撑，2020年3月18日上午11点40分左右，艺源园林种植的绿植将坐在绿植附近歇息的原告砸伤。后原告被送郑州市惠济区人民医院住院治疗，原告的伤情被诊断为：腰椎骨折（L2、L3）、胸12椎体棘突骨折、马尾神经损伤、多发腰椎棘突横突骨折、肋骨骨折、肺挫伤。原告在惠济区人民医院住院治疗23天。花费医疗费51933.41元。原告于2020年8月20日向本院申请对其伤残等级、营养期限、护理期限、误工期限及后期治疗费进行鉴定。河南省直第三人民医院司法鉴定中心出具的豫省直三院司鉴中心【2020】临鉴字第878号鉴定结论书，认定原告的伤情构成九级伤残。误工期为伤后180日，护理期为伤后90日，营养期为伤后90日，二次手术取出内固定物费用为12000元。另查明：原告自2020年3月7日开始在“正商家河家”华庭1号院28号楼从事水电安装。被告棕榈生态为原告垫付医疗费24000元。再查明，2019年河南省居民服务、修理和其他服务业为46858元/年（128.38元/天），2019年河南省建筑业为54972元/年（150.61元/天），2019年河南省城镇人均收入为34200.97元/年。本院认为，被告艺源园林经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提供相反证据，视为其对所享有的相关诉讼权利的放弃，应承担由此产生的不利法律后果。本案中，被告艺源园林在施工过程中，未尽到对种植的树木做到拉护支撑，致使树木倒塌将原告砸伤，应对由此给原告的造成的伤害承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在正商华庭1号院从事水电安装，明知正商华庭1号院公共区域及户内装修工程施工及室外景观工程仍在施工中，未尽到个人注意义务，仍坐在绿化种植施工现场中，对引起自身伤害也存有过错，也应承担相应的责任，以承担事故责任的10%为宜。原告因本次事故造成的损失如下：一、医疗费，有原告提供的医疗费票据为证，计51933.41元；二、住院伙食补助费，以每天50元计算23天，计1150元；三、营养费，以每天20元计算90天，计1800元;四、误工费，原告提交的工商银行交易明细不能证明原告日工资为300元，应按河南省建筑业标准150.61元/天计算180天，计27109.8元；五、护理费，根据原告的伤情，按128.38元/天计算90天，计11554.2元；六、交通费，以每天20元计算23天，计460元；七、后续治疗费，12000元；八、鉴定费，2200元；九、残疾赔偿金，原告主张按2019年度河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年计算，计136803.88元；十、精神损害抚慰金，根据原告的伤情，原告主张10000元，本院予以采信。以上共计255011.29元。原告要求被告正商华府、柯利达公司、棕榈生态承担赔偿责任的请求，缺乏事实及法律依据，对此本院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告河南艺源园林绿化工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告闫子军医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计255011.29元的90%，计229510.16元；二、被告棕榈生态城镇发展股份有限公司向原告垫付的医疗费24000元，原告于判决生效后十日内退还被告棕榈生态城镇发展股份有限公司；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5169元，由原告闫子军负担569元，被告河南艺源园林绿化工程有限公司负担4600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院,并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。判决生效后，当事人应从判决规定的履行期间最后一日起两年内向法院申请执行，逾期则不再执行。审判员  郭瑞敏二〇二〇年十一月十二日书记员  高 庆