安徽省临泉县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1221刑初660号 公诉机关安徽省临泉县人民检察院。 被告人韦民想，男，汉族，1997年2月18日出生，初中文化，无业，安徽省临泉县人，住临泉县。曾因犯寻衅滋事罪，于2019年1月21日被临泉县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年5月25日被临泉县公安局刑事拘留，同年6月23日经临泉县人民检察院批准逮捕，次日由临泉县公安局执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。 指定辩护人郑德志，安徽文瑞律师事务所律师。 指定辩护人郑士朋，安徽文瑞律师事务所实习律师。 临泉县人民检察院以临检刑诉［2020］651号起诉书指控被告人韦民想犯诈骗罪、盗窃罪，于2020年9月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年11月10日公开开庭审理了本案。临泉县人民检察院指派检察员马利芳出庭支持公诉。被告人韦民想及其辩护人郑德志、郑士朋、被害人韦某2、韦某1诉讼代理人王阿青、贺阿明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 临泉县人民检察院指控： 一、盗窃罪 2019年12月初，被告人韦民想通过被害人韦某1表姨郑某介绍与韦某1相识并确定恋爱关系。12月16日，韦民想为获取韦某1信任，与韦某1办理假结婚证，二人同居生活期间，韦民想在韦某1不知情的情况下，私自使用韦某1支付宝借呗、招联放款、京东金融、安逸花等ＡＰＰ借款共计27594元。 二、诈骗罪 1.2019年12月25日，韦民想以需要买烟花为名，骗取韦某1现金15000元；同年12月28日，韦民想再次以买烟花资金不足为名，骗取韦某1现金11400元；2020年1月28日，韦民想用韦某1手机借款1400元被韦某1发现，韦民想随即将该款还上，后韦民想又以向韦某1借款的形式骗取该款。 2.2019年12月15日，韦某2母亲因交通事故受伤住院，韦民想自称认识医院的人，花钱找熟人即可多报得医药费。2020年1月1日至1月11日期间，韦民想多次以帮被害人韦某2找人办事为由骗取韦某2钱款共计22000元。 3.2020年1月11日，韦民想以临泉县公安局正在招聘辅警为由，自称在临泉县单桥派出所做辅警，现已转正，可以帮韦某1弟弟韦某3、表弟李某1参加辅警工作。后韦民想提出每名辅警名额需要交5000元押金，当日，被害人韦某3将其和被害人李某1的“押金”共计10000元，通过微信转账给韦某1。随后，韦某1将该10000元通过微信转账给韦民想。 为支持其指控，公诉机关当庭出示并宣读了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、辨认笔录等证据。据此认为：被告人韦民想以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱财，数额巨大；以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪、盗窃罪追究其刑事责任，并数罪并罚。被告人韦民想犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人韦民想认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人韦民想被宣告缓刑，在缓刑考验期内又犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条、第六十九条的规定，应当撤销缓刑，把前罪和后罪判处的刑罚，数罪并罚，决定执行的刑罚。建议以诈骗罪判处韦民想有期徒刑三年，并处罚金一万元；以盗窃罪判处有期徒刑一年四个月，并处罚金五千元；撤销原判缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金一万五千元，违法所得予以追缴，扣押物品予以没收。 被告人韦民想对指控的犯罪事实及罪名均无异议，自愿认罪认罚并签字具结。其辩护人辩护意见认为：1.被告人韦民想与被害人之间为恋爱关系，其使用被害人手机借款行为不构成盗窃罪；2.公诉机关指控诈骗罪第一起中韦民想向韦某1借款1400元不应认定为诈骗犯罪。 经审理查明事实与起诉书指控一致。 另查明，临泉县人民法院于2019年1月21日作出（2019）皖1221刑初43号刑事判决，对被告人韦民想犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月；韦民想因该案，于2018年11月20日被河南省新蔡县公安局抓获，同年11月21日被该局刑事拘留，同年12月4日被该局取保候审，羁押期限共计十四日。 另又查明，因本案，2020年5月25日韦民想经临泉县公安局民警电话通知后主动投案，同日被该局刑事拘留。 另再查明，韦民想伪造的假结婚证2本被公安机关予以扣押。 上述事实有经庭审质证、确认的物证假结婚证2本、临泉县辅警招聘报名表，书证受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明、前科证明、协查回复函、手机截图、微信聊天记录、欠条、证明、中国农业银行交易明细清单、安徽省临泉县人民法院（2019）皖1221刑初43号刑事判决书，证人贾某、李某2、沈某、张某、姚某1、姚某2、范某的证言，被害人韦某1、韦某2、韦某3、李某1的陈述，被告人韦民想的供述与辩解，辨认笔录等证据证实，足以认定。 关于辩护人提出韦民想不构成盗窃罪的辩护意见，经查，被告人韦民想在被害人韦某1不知情情况下，偷偷使用其手机从借贷ＡＰＰ上多次借款挥霍，造成韦某1财产损失，犯罪客观方面属于秘密窃取他人财物，其犯罪主观方面具有以非法占有为目的，故其行为已构成盗窃罪。被告人韦民想与被害人韦某1的恋爱关系并不能否定其盗窃行为的非法性，故对该辩护意见，本院不予采纳。 关于辩护人提出韦民想向韦某1借款1400元不属于诈骗行为的辩护意见，经查，被告人韦民想以非法占有为目的虚构派出所干警身份，隐瞒自身经济拮据真相，并办理假结婚证取得被害人韦某1信任，或以做烟花生意为由，或以暂时使用为由骗取韦某1钱款，其以借用为由行诈骗之实，借款1400元应认定为诈骗行为。故对该辩护意见本院不予采纳。 本院认为：被告人韦民想以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪；以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。对韦民想所诈骗罪、盗窃罪均应依法惩处，并数罪并罚。韦民想曾因犯罪被宣告缓刑，缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，与所判新罪数罪并罚。韦民想主动到案，如实供述犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚；其自愿认罪认罚，依法予以从宽处罚。根据韦民想的犯罪事实、性质、情节及对社会危害程度，公诉机关的定罪、量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十七条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、撤销本院（2019）皖1221刑初43号刑事判决书中对被告人韦民想犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月的缓刑部分。 二、被告人韦民想犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元，与前罪有期徒刑十个月，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即扣除前罪先行羁押期限十四日，被告人韦民想的刑期自2020年5月25日起至2024年11月10日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳。） 三、被告人韦民想的违法所得87394元予以追缴，返还被害人韦某155394元、韦某222000元、韦某35000元、李某15000元。 四、扣押在案的假结婚证2本予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  纪付刚 审 判 员  朱 甫 人民陪审员  刘玉忠 二〇二〇年十一月二十四日 法官助理张凯凯 书记员纪晓凡 附本案相关法律条文: 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。