安徽省宿州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）皖13行终226号 上诉人（一审原告）丁露露,男,1986年8月22日出生,汉族,住安徽省宿州市萧县。 委托代理人周超,安徽烁光律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）萧县公安局，住所地安徽省宿州市萧县龙城镇健康路南段，统一社会信用代码11341322003196133G。 法定代表人郑彪，局长。 被上诉人（一审被告）萧县人民政府，住所地安徽省宿州市萧县龙城镇大同街**，统一社会信用代码11341322752962659M。 法定代表人：武戈，县长。 一审第三人张雪梅,女,1974年7月12日出生,汉族，住安徽省宿州市萧县。 上诉人丁露露因其诉被上诉人萧县公安局治安管理行政处罚及萧县人民政府行政复议一案，不服萧县人民法院于2020年9月27日作出的（2020）皖1322行初112号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 一审法院查明，2020年3月25日凌晨1时许，丁露露驾驶红色半挂自卸运输车（车牌号为豫Ｎ×××××，挂车牌号为皖Ｆ×××××）途径萧县孙圩子乡丁楼行政村后徐楼自然村，当车辆由南向北行使至该村村民张雪梅家门口时，看到路左侧沟边有两只白鹅，丁露露停车后将两只鹅逮走，该过程被张雪梅家安装的监控录制下来。当日15时许，张雪梅到萧县公安局孙圩子派出所报案，称其散养的两只鹅被盗，并提供家中监控。萧县公安局调取监控录像查明上述事实，于当晚21时许，电话通知丁露露将鹅送至孙圩子派出所。2020年3月26日，丁露露委托其朋友杨旭将两只白鹅送至孙圩子派出所（其中一只鹅死亡），并愿意补偿一只鹅款，张雪梅不同意。当日，萧县公安局委托萧县价格认证中心对案涉两只鹅的价值进行评估鉴定，并将两只鹅退还张雪梅。2020年4月1日萧县价格认证中心作出萧价认定（2020）51号《关于对被盗本地鹅两只的价格认定结论书》，认定两只鹅的价值为224元。2020年4月18日，萧县公安局孙圩子派出所告知丁露露拟对其盗窃行为进行处罚，丁露露提出异议，认为其行为不构成盗窃，萧县公安局孙圩子派出所对其异议进行复核，作出萧公行（孙圩）回复字（2020）041号行政复核回复书，认为丁露露提出申辩理由不成立，不予支持，决定维持原处理意见，并向丁露露进行了送达。2020年5月11日，萧县公安局作出萧公（孙圩）行罚决字（2020）511号行政处罚决定书（以下简称511号处罚决定），认定丁露露盗窃违法行为成立,根据治安管理处罚法第四十九条之规定,决定给予丁露露行政拘留五日的处罚。丁露露不服，于2020年5月17日向萧县人民政府申请复议。萧县人民政府收到申请，经审查在法定期限内立案后，向萧县公安局送达该复议申请书及书面答复通知书，根据萧县公安局提供的行政处罚卷宗，经书面审理，认为萧县公安局认定丁露露盗窃两只鹅的事实清楚，定性准确，程序合法，适法正确，于2020年7月24日作出萧复决字（2020）038号行政复议决定书（以下简称038号复议决定），维持萧县公安局作出的511号处罚决定。 一审法院认为，本案争议焦点：1、案涉两只鹅是否是遗失物；2、萧县公安局作出511号处罚决定，事实是否清楚，定性是否准确，程序是否合法，适用法律是否正确；3、萧县人民政府作出038号复议决定程序是否合法，适用法律是否正确。 一、案涉两只鹅是否是遗失物。遗失物是动产所有人或者占有人非基于本人意思，而失去控制的物品。物权法第一百零九条规定拾得遗失物，应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取，或者送交公安等有关部门。本案中，案发当日案涉两只鹅一直在张雪梅家门口及附近路边活动，其活动区域在张雪梅家安装监控监视范围内，受张雪梅控制，不是遗失物，且丁露露也未及时主动将两只鹅移送公安机关。故丁露露主张两只鹅是其拾得遗失物的理由不成立，不予支持。 二、萧县公安局作出511号处罚决定，事实是否清楚，程序是否合法，适用法律是否正确。盗窃是指以非法占有为目的，采用规避他人管控的方式，转移而侵占他人财物管控权的行为。本案中，丁露露以非法占有为目的，在凌晨1时许驾车行驶至张雪梅家门口时，将张雪梅管控的两只鹅逮走，并据为己有，符合盗窃的构成要件，萧县公安局认定其行为构成盗窃，事实清楚，证据充分，定性准确。萧县公安局接到报案后进行立案，调查核实相关证据，告知当事人享有的权利义务，并履行处罚前告知，在丁露露对拟处罚提出异议后，进行复核回复，经审批，作出511号处罚决定，向当事人进行送达，符合《公安机关办理行政案件程序规定》的规定，程序合法。治安管理处罚法第四十九条规定盗窃、诈骗、哄抢、抢夺、敲诈勒索或者故意损毁公私财物的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款；情节较重的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处一千元以下罚款。丁露露盗窃的两只鹅，价值较小，其行为属于盗窃的一般情节，萧县公安局依据上述法律规定对丁露露作出511号处罚决定，给予其行政拘留五日的处罚，适用法律正确，处罚幅度适当。 三、萧县人民政府作出038号复议决定程序是否合法，适用法律是否正确。行政复议法第十七条、第二十二条、第二十三条、第二十八条对行政复议机关收到行政复议申请后的审查、立案期限、审查程序、方式、审查意见及作出复议决定均作出明确规定。本案中，萧县人民政府在收到丁露露的行政复议申请后，在法定期限立案，向萧县公安局送达该复议申请书及书面答复通知书，根据萧县公安局提供的公安行政处罚卷宗，进行书面审查，依据行政复议法第二十八条第一款第（一）项规定，作出038号复议决定，维持511号处罚决定，符合上述法律规定，程序合法，适用法律正确。 综上，丁露露主张事实不成立，对其诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条之规定，判决驳回丁露露的诉讼请求。案件受理费50元，由丁露露承担。丁露露不服，提起上诉。 丁露露上诉称，丁露露是捡到的鹅，而不是盗窃，张雪梅家住在村庄××东，是最北边一家，丁露露带走鹅的地方在路西，且隔着一条沟，并非被张雪梅圈养在家，丁露露于当日凌晨路过，误以为案涉两只鹅是其他路过车辆掉落遗失的，抱着捡便宜的心态将鹅带走，且在公安机关通知后及时将鹅送回，证明丁露露并不是以非法占有为目的进行盗窃，而是拾得遗失物的行为，案涉处罚决定及行政复议认定丁露露盗窃无事实依据，请求撤销一审判决，支持丁露露的诉讼请求；诉讼费用由萧县公安局及萧县人民政府承担。 萧县公安局、萧县人民政府未提出答辩意见。 张雪梅未提出陈述意见。 萧县公安局在举证期限内向一审法院提交以下证据：程序类证据：1.调查报告；2.受案登记表；3.受案回执；4.行政处罚告知材料；5.送达回执；6.行政传唤审批表、传唤证；7.行政处罚审批表；事实类证据：8.张雪梅询问笔录（两次）；9.杨旭询问笔录；10.丁露露询问笔录；11.监控视频、截图、现场照片、车辆信息；12.称重照片、称重笔录、物价评估材料；13.情况说明；14.户藉证明；15.前科证明；16.到案经过。 萧县人民政府在举证期限内向一审法院提交以下证据：1.事实类证据同萧县公安局所举事实类证据；2.程序类证据：行政复议申请书、书面答复通知书、行政复议答复书、行政复议决定书及送达回证等。 上述证据均已随卷移送本院。经审理查明，一审法院查明案件基本事实清楚，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为，丁露露拿走鹅的行为能否定性为盗窃。 本案中，张雪梅家安装监控拍摄的视频显示案发时两只鹅位于张雪梅家门口的路边，尚在张雪梅家的监控范围内，并未脱离张雪梅控制，应当不属于遗失物。丁露露以非法占有为目的，驾车经过案发地时，停车将张雪梅管控下的案涉两只鹅逮走，应当认定为《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十九条规定的盗窃行为，丁露露认为案涉两只鹅应属遗失物、其行为不属于盗窃的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 案件受理费50元，由上诉人丁露露负担。 本判决为终审判决。 审判长 程 旭 审判员 郝菊香 审判员 庄明义 二〇二〇年十一月二十七日 法官助理吴鹤 书记员魏丽娜 附法律条文： 《中华人民共和国治安管理处罚法》 第四十九条盗窃、诈骗、哄抢、抢夺、敲诈勒索或者故意损毁公私财物的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款；情节较重的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处一千元以下罚款。 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。