安徽省滁州市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）皖11行终131号上诉人（一审原告）凤阳官塘皇朝大酒店，住所地安徽省凤阳县官塘镇大刘村刘后组**，统一社会信用代码92341126MA2RCAYN2Q。经营者秦世芳，女，汉族，1982年11月2日出生，住安徽省凤阳县。被上诉人（一审被告）凤阳县市场监督管理局，住，住所地安徽省凤阳县府城镇惠政路北首一社会信用代码11341126095210026T。法定代表人李仁排，该局局长。出庭负责人李俊松，该局副局长。委托代理人朱刚，该局工作人员。委托代理人陈念，安徽凤明律师事务所律师。被上诉人（一审被告）滁州市市场监督管理局，住，住所地安徽省滁州市龙蟠大道**一社会信用代码11341100MB176554XC。法定代表人李如培，该局局长。委托代理人金齐波，该局工作人员。上诉人凤阳官塘皇朝大酒店（以下简称皇朝大酒店）因与被上诉人凤阳县市场监督管理局、滁州市市场监督管理局市场监督管理行政处罚及行政复议一案，不服安徽省凤阳县人民法院（2020）皖1126行初23号行政判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。一审法院查明，皇朝大酒店为个体工商户，2017年12月21日注册，经营范围为餐饮，经营者为秦世芳。2020年2月7日，凤阳县市场监督管理局对皇朝大酒店进行检查，发现在食品加工区操作间（厨房）冰柜发现1袋产地为阿根廷的冷冻去骨牛龟腱带腱心，皇朝大酒店未能提供出检验检疫合格证明，食品采购票据和食品进货台账记录。凤阳县市场监督管理局当日立案调查，并扣押了涉案冷冻去骨牛龟腱带腱心1袋。2020年2月11日，凤阳县市场监督管理局对秦世芳进行询问，其陈述1袋冷冻去骨牛龟腱带腱心是2019年9月21日从蚌埠肉联厂一个摊点上购买，买的价格是50元，是采购食品时顺便带一袋回来试用的，买来一直未用，其不能检验检疫合格证，进货没有记录也没有制度。2020年2月28日，凤阳县市场监督管理局作出凤市监罚告（2020）62号《行政处罚/行政处罚听证告知书》，并于当日送达皇朝大酒店，皇朝大酒店未进行申辩，也未要求听证。2020年3月4日，秦世芳向凤阳县市场监督管理局提供《海关进口货物报关单》、《入境货物检验检疫证明》。凤阳县市场监督管理局发现《海关进口货物报关单》、《入境货物检验检疫证明》未注明收货人、界外发货人和消费使用单位等信息，且品名和产品标签上的产品名称不一致，请求阳山海关协查，阳山海关复函并提供海关留存件，秦世芳提供的《海关进口货物报关单》、《入境货物检验检疫证明》与海关留存件不一致。凤阳县市场监督管理局于2020年3月27日作出凤市监罚（2020）62号《行政处罚决定书》，并于当日送达皇朝大酒店。皇朝大酒店对凤阳县市场监督管理局行政处罚不服向滁州市市场监督管理局申请行政复议。滁州市市场监督管理局于2020年5月8日受理，并于当日向凤阳县市场监督管理局邮寄行政复议答复通知书，2020年6月17日作出（滁）市监复决字（2020）9号《行政复议决定书》,决定维持凤阳县市场监督管理局行政处罚决定。一审法院认为，根据《中华人民共和国食品安全法》第六条第二款规定，“县级以上地方人民政府依照本法和国务院的规定，确定本级食品安全监督管理、卫生行政部门和其他有关部门的职责。有关部门在各自职责范围内负责本行政区域的食品安全监督管理工作。”凤阳县市场监督管理局是凤阳县人民政府确定的负有食品安全监督管理职责的部门，具有查处本案违法行为的法定职责。根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条第一款规定，“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。”皇朝大酒店向滁州市市场监督管理局提出行政复议，该局具有本案行政处罚的行政复议职责。本案争议的焦点，一是在皇朝大酒店厨房冰柜中查获的冷冻去骨牛龟腱带腱心1袋是否属于用于经营，二是皇朝大酒店是否建立并遵守食品进货查验制度。皇朝大酒店诉称经营者秦世芳及家人均居住在酒店，查获的冷冻去骨牛龟腱带腱心准备留自家食用。经营者秦世芳在执法人员询问时，明确承认冷冻去骨牛龟腱带腱心是在餐饮服务中使用，现其推翻原先陈述，未能提供相应证据。根据2015年9月30日国家食品药品监管总局发布的《关于印发食品经营许可审查通则（试行）的通知》第五十二条第一项规定，各餐饮服务场所，食品处理区定义为：指食品的粗加工、切配、烹调和备餐场所、专间、食品库房（包括鲜活水产品储存区）、餐用具清洗消毒和保洁场所等区域。被查获的冷冻去骨牛龟腱带腱心在皇朝大酒店厨房冰柜中，该处属于皇朝大酒店的经营场所，秦世芳提供的检验、检验证明与阳山海关留存件不一致，应认定皇朝大酒店未能提供食品检验、检验合格证明，被查获的该冷冻去骨牛龟腱带腱心应认定为用于经营的肉类食品。在执法检查中，皇朝大酒店未能提供食品采购票据和食品采购台账记录等材料，经营者秦世芳对该事实在执法人员询问时亦予以认可。故应认定皇朝大酒店未建立并遵守食品进货查验制度。《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第（八）项规定，禁止生产经营未按规定进行检疫或者检疫不合格的肉类，或者未经检验或者检验不合格的肉类制品。该法第一百二十三条第一款第（四）项规定，经营未按规定进行检疫或者检疫不合格的肉类，或者生产经营未经检验或者检验不合格的肉类制品，没收违法所得和违法生产经营的食品，违法生产经营的食品货值金额不足一万元的，并处十万元以上十五万元以下罚款。被告凤阳县市场监督管理局依据上述法律规定，对皇朝大酒店违法经营未经检验、检验冷冻骨牛龟腱带腱心的行为给予没收违法使用的产地为阿根廷的冷冻骨牛龟腱带腱心1袋，罚款人民币100000元的处罚，适用法律正确，处罚适当。《中华人民共和国食品安全法》第五十三条第一款规定，“食品经营者采购食品，应当查验供货者的许可证和食品出厂检验合格证或者其他合格证明（以下称合格证明文件）”；第二款规定，“食品经营企业应当建立食品进货查验记录制度，如实记录食品的名称、规格、数量、生产日期或者生产批号、保质期、进货日期以及供货者名称、地址、联系方式等内容，并保存相关凭证。记录和凭证保存期限应当符合本法第五十条第二款的规定。”该法第一百二十六条第三项规定，食品、食品添加剂生产经营者进货时未查验许可证和相关证明文件，或者未按规定建立并遵守进货查验记录、出厂检验记录和销售记录制度；由县级以上人民政府食品安全监督管理部门责令改正，给予警告；拒不改正的，处五千元以上五万元以下罚款；情节严重的，责令停产停业，直至吊销许可证。皇朝大酒店未建立并遵守食品进货查验制度，凤阳县市场监督管理局对皇朝大酒店给予警告，适用法律正确，处罚适当。凤阳县市场监督管理局经立案、调查、审批、告知、送达等程序，作出的行政处罚，程序合法。滁州市市场监督管理局依法受理皇朝大酒店申请，进行审理，作出维持凤阳县市场监督管理局作出的行政处罚决定，并依法送达，复议程序合法，认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确。综上，皇朝大酒店的诉请不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，判决：驳回原告凤阳官塘皇朝大酒店的诉讼请求。案件受理费50元,由原告凤阳官塘皇朝大酒店负担。上诉人皇朝大酒店上诉称，1、一审法院认定事实错误。首先,凤阳县市场监督管理局已经自认案涉冷冻去骨牛龟腱带腱心未发现在经营中使用,且2020年2月是春节节假日里,其酒店一直未对外经营,不可能存在将冷冻去骨牛龟腱带腱心用于经营的情形。其次,经营者秦世芳及其家人都居住在酒店,秦世芳将冷冻去骨牛龟腱带腱心放置在酒店的冰柜里,是打算留着家庭食用,并非用于餐饮服务,秦世芳在执法人员询问时也是表达这个意思,但被一审法院所曲解,并直接对证人书面证词不予采信,明显不符合事实。最后,一审法院仅是依据案涉冷冻去骨牛龟腱带腱心存放位置在酒店厨房冰柜里,既不考虑家庭居住情况及家庭食用情形,也不考虑其未拆封处理,就仅凭存放位置简单认为是用于经营的肉类食品明显不符合常理。2、一审法院认定凤阳县市场监督管理局处罚合理是错误的。首先,案涉冷冻去骨牛龟腱带腱心并非用于餐饮服务。其次,案涉冷冻去骨牛龟腱带腱心并非未经检验的肉类制品,因为其酒店已提供相应的检验、检疫证明,虽然与洋山海关的复函陈述内容不一致,但比较其酒店提供的检验检疫证明与洋山海关留存件就会发现是明显一致的,说明案涉冷冻去骨牛龟腱带腱心是经验检疫合格的肉类制品。最后,即使认为其酒店是违法经营未经检验的肉类制品,上诉人也存在免责事由,即其酒店已履行了进货查验义务(有相应检验检疫证明,并能如实说明其进货来源),根据《中华人民共和国食品安全法》第一百三十六条规定,可以免于处罚。在本案,案涉金额仅有50元,却对其酒店处罚十万元,明显处罚违背“过罚相当”原则,处罚明显不合理。3、一审法院适用法律错误。综上，请求：1、撤销一审判决并改判支持诉讼请求;2、一、二审案件受理费,由凤阳县市场监督管理局、滁州市市场监督管理局承担。凤阳县市场监督管理局辩称，1、皇朝大酒店违法事实清楚，证据充分，皇朝大酒店经营者秦世芳在现场勘察询问笔录及其后的听证过程中均未提出案涉的冷冻去骨肉类用于家庭使用，也未提出居住在皇朝酒店内，在询问笔录的第二页中，秦世芳明确认可案涉的肉类在餐饮服务中使用，并且其陈述的进货时间是2019年9月，检查时间是2020年的2月7日，中间长达半年的时间，由此也可以推定不符合家庭自用的合理性。2、其市场监督管理局所作的行政处罚适用法律正确，按照十万元的处罚标准已经是最轻处罚。3、其市场监督管理局所作行政处罚的目的，不是一定要皇朝酒店经济上遭受损失，而是为了规范合法经营，维护良好的生产经营秩序，故其市场监督管理局所作的行政处罚目的具有合理性、合法性。综上，一审判决适用法律正确，认定的事实清楚，应当予以维持。滁州市场监督管理局辩称，1、行政复议案件的审理合法规范。其市场监督管理局于2020年5月7日收到皇朝大酒店的行政复议申请书及证据材料，5月8日作出行政复议受理通知书、行政复议答复通知书。6月17日作出行政复议决定书，当日邮寄送达，行政复议程序合法。2、根据行政复议审理过程中查明的事实情况，皇朝大酒店违法事实清楚、证据确凿，凤阳县市场监督管理局作出的处罚事实认定清楚，证据确凿、法律适用正确，理应作出维持的复议决定。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求驳回上诉，维持原判。皇朝大酒店向一审法院提举的证据、依据材料有：营业执照、健康证两份、秦世芳身份证、食品经营许可证、村委会证明、余芳证明、照片4张，证明主体资格及其酒店的经营场所也是经营者家庭居住场所。凤阳县市场监督管理局向一审法院提举的证据、依据材料有：一、2020年2月7日现场笔录，证明了在从事餐饮服务经营中，使用未经检验检疫的产地阿根廷的冷冻去骨牛龟腱带腱心，以及未建立并遵守食品进货查验记录制度的事实。二、立案审批表，证明立案程序合法。三、行政强制措施审批表，证明行政强制措施审批程序合法。四、行政强制措施决定书及送达回证，证明行政强制措施决定及送达情况。五、现场照片1张，证明使用未经检验检疫的产地阿根廷的冷冻去骨牛龟腱带腱心的事实。六、营业执照、食品经营许可证复印件各一份，证明主体资格，及经营者是秦世芳。七、秦世芳身份证复印件一份，证明秦世芳身份情况。八、菜单复印件，证明从事餐饮服务的事实。九、秦世芳提供的冷冻去骨牛龟腱带腱心《入境货物检验检疫证明》1份与洋山海关《关于核实阿根廷牛肉产品原告情况的复函》1份，证明秦世芳提供的《入境货物检验检疫证明》内容与洋山海关留存内容不一致，因此未能提供检验检疫合格证明。十、案件移送函，证明已向凤阳县公安局移送了涉嫌伪造《入境货物检验检疫证明》案件线索。十一、2020年2月7日询问笔录，证明秦世芳承认在从事餐饮服务经营中，使用未经检验检疫的产地阿根廷的冷冻去骨牛龟腱带腱心和未建立并遵守食品进货查验记录制度的事实，以及经营情况。十二、案件调查终结报告1份，证明违法事实、主要依据、处罚依据及拟处罚内容。十三、重大案件集体讨论记录，证明违法行为符合重大案件决策程序。十四、案件审核表，证明已依法审核。十五、行政处罚/听证告知审批表，证明行政处罚/听证告知审批程序合法。十六、行政处罚/听证告知书及送达回证，证明下达了行政处罚/听证告知书并送达。十七、行政处罚决定审批表，证明作出行政处罚决定程序合法。十八、行政处罚决定书及送达回证，证明2020年3月27日送达了行政处罚决定书。十九、责令改正通知书，证明未查验供货者的营业执照、食品经营许可证和未建立并遵守食品进货查验记录制度的行为下达了责令改正。二十、2020年4月20日现场笔录，证明在复查时已履行了责令改正。法律依据：《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第八项、第一百二十三条第一款第四项、第一百二十六条第一款第三项，《安徽省市场监督管理行政处罚裁量权基准》第134条第三款第（一）项、《关于印发食品经营审查通则（试行）的通知食药监食监二（2015）228号》第五十二条第一款。滁州市市场监督管理局向一审法院提举的证据、依据材料有：一、行政复议申请书、复议申请人身份证复印件、营业执照、行政复议立案审批表、行政复议受理通知书、行政复议答复通知书、被申请人行政复议答复书、行政复议答复通知书送达回证2份、行政复议决定审批表、行政复议决定书送达回证，证明行政复议程序合法，内容适当，认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，作出的行政复议决定正确。二、凤阳县市场监督管理局行政处罚卷宗材料，证明作为行政复议机关，已全面收集证据材料，行政复议机关对凤阳县市场监督管理局作出的行政处罚合理性和合法性进行全面审查，行政复议机关决定维持是正确的。法律依据：《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款，其他同凤阳县市场监督管理局提供的依据。上述证据均随卷移送本院。二审中，双方当事人未提供新的证据。一审法院对本案证据的认定符合法律规定，本院对一审法院查明的案件事实依法予以确认。本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：凤阳县市场监督管理局作出的凤市监罚（2020）62号《行政处罚决定书》认定事实是否清楚，适用法律是否正确。关于事实认定。皇朝大酒店的经营者秦世芳提出涉案冷冻去骨牛龟腱带腱心虽然是放在酒店的冰柜里，但是用于自家食用并未用于餐饮服务，且酒店属于家庭经营，家人平时吃住均在酒店里。对此，首先，凤阳县市场监督管理局在办理皇朝大酒店使用未经检验检疫的进口肉类产品和未建立食品进货查验记录制度案过程中，秦世芳在被询问调查时承认涉案冷冻去骨牛龟腱带腱心是用在餐饮服务中，且进货没有记录也没有制度，其并未提出用于自家食用的陈述、申辩意见。即使酒店属于家庭经营，也不能排除其将涉案冷冻去骨牛龟腱带腱心用于餐饮服务。同时，根据秦世芳的陈述，涉案冷冻去骨牛龟腱带腱心的购买时间是2019年9月21日，凤阳县市场监督管理局查获时间是2020年2月7日，时间差近半年，用于自家食用明显不符合常理。其次，根据洋山海关2020年3月16日出具的《洋山海关关于核实进口阿根廷牛肉产品有关情况的复函》，秦世芳提供的《入境货物检验检疫证明》与洋山海关留存件内容不一致，应视为未提供食品检验检疫合格证明。综上，凤阳县市场监督管理局作出的涉案行政处罚决定认定事实清楚，证据充分。关于法律适用。依据《中华人民共和国食品安全法》第五十三条第一款、第二款，第一百二十三条第一款第（四）项及第一百二十六第三项的规定，凤阳县市场监督管理局根据查明的事实，对皇朝大酒店未建立并遵守食品进货查验制度及违法经营未经检验检疫的涉案冷冻去骨牛龟腱带腱心的行为分别予以警告、没收并罚款十万元的行政处罚符合法律规定。综上，凤阳县市场监督管理局作出的凤市监罚（2020）62号《行政处罚决定书》事实清楚、法律适用正确，滁州市市场监督管理局作出的（滁）市监复决字（2020）9号《行政复议决定书》结果正确，本院依法予以确认。皇朝大酒店的上诉请求及理由均不能成立，本院不予支持。一审判决并无不当，本院应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人凤阳官塘皇朝大酒店负担。本判决为终审判决。审判长  宋珺梅审判员  王忠良审判员  苏春琴二〇二〇年十一月二十五日法官助理齐晓静书记员施承文附：本案适用法律条款：《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。