文书内容河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终3132号上诉人（原审原告）：付金钟，男，1973年4月17日出生，汉族，住河南省修武县。委托诉讼代理人：孙志强，河南云台律师事务所律师。上诉人（原审被告）：赵批改，男，1968年9月4日出生，汉族，住河南省修武县。委托诉讼代理人：成保清，焦作市修武县为民法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：焦作博远汽车运输有限公司，住所地：河南县修武县丰收路南侧田庄口。法定代表人：薛玉飞。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司焦作中心支公司，住所地：焦作市焦东南路**邮政大厦**部分和**。负责人：杨晓林，总经理。委托诉讼代理人：秦国喜，男，1977年10月17日出生，汉族，住河南省焦作市山阳区，系该公司员工。上诉人付金钟、赵批改因与被上诉人焦作博远汽车运输有限公司（以下简称博远公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司焦作中心支公司（以下简称太平洋焦作支公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省修武县人民法院（2020）豫0821民初1529号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，听取委托诉讼代理人的意见，因当事人没有提出新的事实、证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。付金钟上诉请求：1.请求撤销一审判决第一项,依法改判在第一项基础上增加护理、误工、营养、医疗费计:19897元;2.诉讼及其他费用由被上诉人承担。事实与理由:一审判决事实清楚但认定护理、误工、营养、医疗费错误。1.本案上诉人受伤诊断为五根肋骨骨折住院18天,一审原告按照(公安部gatl193-2014)人身损害误工期护理期营养期评定规范,请求出院后误工期限120天护理期限90天营养期限60天,而一审只认定误工期限90天,护理、营养期限却没有认定,一审判决既不公平又无依据；2.上诉人提供劳务期间受伤,上诉人没有任何过错,一审也予以认可,但上诉人的治疗费却少了10%,所以一审判决是完全错误的。综述,一审判决认定事实清楚但认定护、误工、营养、医疗费错误,没有充分保护弱势群体的合法权益,敬请依法查明公正裁决!赵批改上诉请求：1.依法撤销修武县人民法院(2020)豫0821民初1529号民事判决书，对本案重审；2.被上诉人承担本案的一审、二审诉讼费用。事实与理由:一审法院认定事实不清、适用法律错误。上诉人与被上诉人提供劳务者受害责任、财产保险公司合同纠纷一案，一审法院审理时,上诉人向法庭提交雇主责任保险单、保险条款,依据保险条款被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司焦作中心支公司应当承担付金钟的各项费用,主审法官没有查清案件事实凭主观判决中国太平洋财产保险股份有限公司焦作中心支公司承担付金钟医疗费于法相悖,依据《保险法》第十七条订立保险合同,采用保险人提供的格式条款的,保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款,保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款,保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示,并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的,该条款不产生效力。第三十条采用保险人提供的格式条款订立的保险合同,保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的,应当按照通常理解予以解释,对合同条款有两种以上解释的,人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。投保时被上诉人太平洋焦作支公司没有尽到告知义务也没有对合同条款进行说明,存在欺诈行为,一审法院应当依据上述条款作出对有利于上诉人的判决。一审法院判决被上诉人太平洋焦作支公司只承担医疗费用属错误判决。一审法院认定付金钟误工费及误工天数无事实法律依据,请求中级法院不予认定。博远公司辩称，车辆是赵批改挂靠在我公司的，实际经营者是赵批改，买这个保险我公司只是盖了章，其他都不清楚，一审让我公司承担责任与事实不符，我公司不应承担责任。对二上诉人的上诉意见我公司不发表意见。太平洋焦作支公司辩称，二上诉人上诉意见没有法律依据，应当依法驳回，维持原判。我公司不承担诉讼费。付金钟向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费7171.74元、误工费42240元、护理费13824元、住院伙食补助费900元、交通费500元、财产损失2700元、后续治疗费3000元，工资1000元，合计71335.74元，减去被告已付3000元，剩余款计68335.74；2、案件诉讼费由被告承担。付金钟在庭审中变更营养费1200元，后续治疗费为1800元，其他诉讼请求保持不变。一审法院认定事实：付金钟受雇于博远公司、赵批改作为涉案车辆的驾驶员。2019年10月28日23时许，赵批改驾驶涉案车辆沿济聊路行驶至东阿县路口时，与前方同向行驶的车辆相撞，造成车辆损坏、付金钟受伤的事故。后经交警部门出具事故认定书，赵批改负全责，乘车人付金钟无责。2019年10月29日凌晨，原告入住东阿县人民医院治疗，2019年10月30日转院至修武县人民医院，治疗至2019年11月15日出院。在修武县人民医院花费医疗费7171.74元。被告博远公司为涉案车辆在太平洋焦作支公司投保雇主责任险，保险条款第12页雇主责任险清单中明确载明工种为驾驶员，姓名为付金钟，限额为220000元。治疗过程中，赵批改为付金钟已垫付修武县人民医院住院期间费用3000元。后付金钟因赔偿事宜与被告协商未果，形成纠纷。一审法院认为，双方的争议焦点有以下几个方面：1.付金钟与博远公司、赵批改是否构成雇佣关系。博远公司、赵批改均认可其与付金钟系雇佣关系，付金钟系涉案车辆的驾驶员。太平洋焦作支公司提供的雇主责任保险保险单第12页雇主责任险清单中载明工种为驾驶员，姓名为付金钟，证件号码41821196809042010。结合原、被告的当庭陈述及雇主责任险清单，可以证明博远公司在投保时已明确涉案车辆的驾驶员包括付金钟，故一审法院确认付金钟与博远公司、赵批改系雇佣关系；2.太平洋焦作支公司应否承担医疗费以外的保险责任。太平洋焦作支公司提交投保单证明其已尽到告知义务，保单第十一条显示各项赔偿限额由保险人和投保人协商确定，并在保单中载明，根据投保单赔偿限额明细部分可见医疗费赔偿限额为5万，误工费部分为空白。博远公司、赵批改质证后认为保险公司存在欺诈，其手持保险单明细表中载明误工/医疗费限额为5万元，但未就该项答辩意见向一审法院举证。根据博远公司提供的保险单特别约定第一条，本保险使用保险条款名称为《雇主责任保险（2016）条款》，不包括误工及津贴赔偿项目。投保单加盖博远公司公章，在博远公司、赵批改未举证证明存在欺诈行为的情况下，应视为太平洋焦作支公司已尽到告知义务，应按照保单约定理赔项目及理赔金额进行理赔。故一审法院确认太平洋焦作支公司在付金钟未构成伤残的情况下，仅理赔其医疗费部分，且医疗费部分应根据保险条款的约定，免赔10%；3.付金钟误工费应参照什么标准计算及误工期为多少天？付金钟主张其应按照每天330元收入标准计算，误工费主张住院期间18天及出院后120天。被告均对付金钟主张的误工标准不认可，博远公司、赵批改称付金钟系驾驶员，但驾驶员工资因实际出车情况、行情好坏等因素有浮动，同意按照交通运输业行业标准计算误工费用。太平洋焦作支公司对误工天数有异议，认为应计算60-120天，同意按照交通运输业行业标准计算误工费用。付金钟未举证证明其实际工资收入，结合其具有营运车辆驾驶员资格，一审法院确定其误工费计算标准参照交通运输业行业平均工资计算。关于误工天数，根据付金钟伤情，酌情确定为住院期间16天及出院后90天，共计106天；4.付金钟的护理天数、营养费支付天数应为多少天？付金钟未举证证明其护理及营养费需要支持的期间，出院医嘱亦未载明出院后护理及营养的需要，一审法院确定其护理天数及营养费计算天数以住院期间为准，计算16天；5.财产损失、工资和后续治疗费应否得到支持？付金钟未就财产损失（手机）与本案关联性进行举证，亦未举证财产损失的具体数额，一审法院依法不予支持。后续治疗费并未实际发生，一审法院依法不予审查，待实际发生后可另行协商或诉讼。工资与本案不属于同一法律关系，付金钟可与被告另行协商或诉讼。一审法院认为，付金钟系被告博远公司、赵批改雇佣的司机,在为被告提供劳务过程中受到人身损害,且其对造成其损害的交通事故经交警部门认定不承担责任。博远公司、赵批改亦未主张付金钟在提供劳务过程中存在过错，故博远公司、赵批改应对付金钟的损失承担全部的赔偿责任。因博远公司在太平洋焦作支公司投保由雇主责任险，且太平洋焦作支公司同意将理赔款直接支付付金钟，在雇主责任险的承保范围内，应优先赔偿付金钟，不足部分由博远公司、赵批改承担。对于本案中原告付金钟的各项损害赔偿金额，一审法院确认如下表：            项目              基数              时间              金额（元）              依据                  医疗费                                          7171.74              依票据                  伙食补助费              50              16              800              金额=基数×天数                  营养费              20              16              320              金额=基数×天数，但以                  护理费              128.38              16              2054.08              以2019年河南省居民服务业和其他服务业在岗平均工资为准，计算住院天数16天                  交通费              20              16              320              金额=基数×天数                  误工费              207.85              106              22032.1              以2019年河南省农、交通运输业年平均工资为标准，共计106 天                  总计                                          32697.92                    付金钟的上述损失中医疗费部分7171.47应由太平洋焦作支公司赔偿90%，即6454.32元。超出太平洋焦作支公司赔偿部分的损失26243.6元应由博远公司、赵批改承担赔偿责任，因赵批改已垫付3000元，应于扣除。故赵批改、博远公司仍应赔偿付金钟人民币23243.6元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第五条、第十条、第十一条、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告焦作博远汽车运输有限公司、赵批改于判决生效之日起七日内共同赔偿原告付金钟人民币23243.6元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司焦作中心支公司于判决生效之日起七日内赔偿原告付金钟人民币6454.32元；三、驳回原告付金钟的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付义务应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1510元，减半收取为755元，由原告付金钟负担427元，被告焦作博远汽车运输有限公司、赵批改负担257元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司焦作中心支公司负担71元。被告负担部分，暂由原告垫付，待被告履行判决义务时径付原告。本案中，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，涉案车辆实际车主系赵批改，赵批改将涉案车辆挂靠于博远公司，付金钟受雇于赵批改。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷案件，涉案车辆系赵批改作为实际车主将车辆挂靠于博远公司，付金钟与赵批改之间存在雇佣关系，各方当事人对此均无异议，一审认定博远公司承担赔偿责任不当，本院予以纠正。本案的争议焦点为：1.一审认定付金钟护理费、误工费、营养费、医疗费用是否正确；2．太平洋焦作支公司对于免责条款是否尽到了提示与说明义务。本案中，付金钟于2019年10月29日凌晨住院治疗，后经转院治疗于2019年11月15日出院，其住院天数应当为18天。一审根据付金钟伤情，酌定出院后误工天数为90天符合法律规定，上诉人没有提交医嘱或鉴定证明其出院后仍需护理、加强营养期限，故上诉人要求认定出院护理期限90天、营养期限60天缺乏依据。关于医疗费用，一审根据付金钟的医疗费用票据认定其医疗费，并未扣减10%，上诉人付金钟的该项上诉理由不能成立。故付金钟的各项损失应当计算为：1.医疗费：7171.74元；2.住院伙食补助费：900元；3.营养费：360元；4.护理费：2310.84元；5.交通费：360元；6、误工费：22447.8元，以上各项损失共计33550.38元。《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，太平洋焦作支公司在一审中提交了投保人声明,该投保人声明以格式印刷方式书面确认投保人已经收到保险条款，保险公司就保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容以及法律后果向投保人做出通俗的、能够理解的解释和说明，但该投保人声明仅有博远公司的签章，没有投保人的委托代理人书写且博远公司不认可太平洋焦作支公司已向其进行了解释和说明，故不能认定太平洋焦作支公司已就免责条款履行了提示和说明义务，一审认定太平洋焦作支公司其已尽到告知义务并据此免除其部分赔偿责任不当，本院予以纠正。且太平洋焦作支公司在二审中亦认可其承担死亡伤残赔偿责任和误工医疗赔偿责任，故太平洋焦作支公司应当在雇主责任保险范围内赔偿付金钟各项损失共计33550.38元，减去赵批改已垫付的3000元（该款项应由太平洋焦作支公司直接返还赵批改），其还应当赔偿付金钟30550.38元。综上所述，付金钟的上诉请求部分成立，赵批改的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决认定事实错误，处理结果不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国保险法》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省修武县人民法院（2020）豫0821民初1529号民事判决；二、中国太平洋财产保险股份有限公司焦作中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿付金钟人民币30550.38元；三、驳回付金钟的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付义务应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1510元，减半收取为755元，由付金钟负担427元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司焦作中心支公司负担328元。二审案件受理费1510元，由付金钟负担298元，由中国太平洋财产保险股份有限公司焦作中心支公司负担1212元。本判决为终审判决。审判长 鲁明审判员何云霞审判员拜建国二〇二〇年十一月十日法官助理赵秀芳书记员于俊杰