安徽省颍上县人民法院刑 事 判 决 书(2020)皖1226刑初466号公诉机关颍上县人民检察院。被告人廖义，男，1983年10月8日出生，苗族，小学文化，务工，湖北省来凤县人，住湖北省来凤县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年6月20日被颍上县公安局刑事拘留，同年7月27日经颍上县人民检察院批准逮捕，次日由颍上县公安局执行逮捕，现羁押于颍上县看守所。颍上县人民检察院以颍检检二刑诉[2020]479号起诉书指控被告人廖义犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院于2020年11月2日受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。颍上县人民检察院指派检察员杨某出庭支持公诉，被告人廖义到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2020年6月初，被告人廖义伙同吴正武（另案处理）在湖北省来凤县从他人处租来英致牌鄂Ｑ×××**号越野车一辆，并对车辆后排进行改装以用于从福建省云霄县往他处运输假烟。同年6月17日晚，廖义接到向昌群（另案处理）电话，雇佣其将一批假冒卷烟送至安徽省阜南县，运费两千元由收货人支付。后廖义、吴正武在向昌群的带领下到达接货地点，将上家已包装好的假冒卷烟26箱装入车内，二人驾驶车辆从云霄县出发前往目的地。同年6月18日中午，二人驾驶车辆在滁新高速颍上界通过手机与向昌群提供的买家联系，确认在颍上高速服务区内交接假烟。后在该服务区内被阜阳市、颍上县两级烟草局联合执法人员当场查获，现场查扣未开封的黄山新制皖烟26箱共1300条。经鉴定，该批烟草均属假冒注册商标且系伪劣卷烟，价值182000元。公诉机关提交了受案登记表、立案决定书、户籍证明、前科查询证明、阜阳市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表等书证，证人曾勇、李某等人的证言，同案人吴正武、向昌群的供述与辩解，卷烟产品鉴别检验报告书，现场勘验笔录，电子数据手机聊天记录等证据证实。公诉机关认为，被告人廖义伙同他人违反国家烟草专卖管理规定，帮助他人运输烟草，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪，且属共同犯罪，应当以非法经营罪追究被告人的刑事责任。廖义到案后，如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，构成坦白，依法可以从轻处罚；其自愿认罪认罚，可以从宽处理。综合全案情节，公诉机关建议对被告人廖义犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金。被告人廖义对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人廖义构成非法经营罪。公诉机关指控成立。廖义到案后，如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，构成坦白，依法可以从轻处罚；在审查起诉阶段认罪认罚，可以从宽处理。颍上县人民检察院综合全案情节，建议对被告人廖义犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金的量刑建议并无明显不当，本院应予采纳。为了打击刑事犯罪，维护市场管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第一项、第四条第一款、第六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人廖义犯非法经营罪罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金八千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月20日起至2021年5月19日止；罚金限判决生效之日起五日内缴纳。）二、涉案的假冒黄山新制皖烟26箱共1300条予以没收（由扣押机关依法处理）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张树立审 判 员  龚 军人民陪审员  李先坤二〇二〇年十一月二十六日书 记 员  郭兴玲附：《中华人民共和国刑法》条文第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”:(一)非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的;(二)非法经营卷烟二十万支以上的;(三)曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”:(一)非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的;(二)非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额:(一)查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算;无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算;(二)查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算;(三)烟丝的价格按照第(二)项规定价格计算标准的一点五倍计算;(四)卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算;无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算;(五)非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算;目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。《中华人民共和国刑事诉讼法》条文第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。