山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终12001号 上诉人（原审被告）：青岛温可微电子科技有限公司，住所地山东省青岛市城阳区夏庄街道玉皇岭工业园丹晖路与成康路交叉口北100米路东。 法定代表人：LEEJINMIN，总经理。 委托诉讼代理人：诸彦，山东文鸿律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王娜，女，1985年8月22日出生，汉族，住山东省诸城市。 委托诉讼代理人：王晓波，山东青凯律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姚雨山，山东青凯律师事务所实习律师。 上诉人青岛温可微电子科技有限公司（以下简称温可微电子公司）因与被上诉人王娜劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初3413号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 温可微电子公司上诉请求：1.撤销一审判决并发回重审，或撤销一审判决第二、三项，改判不予支付被上诉人未签订劳动合同二倍工资和经济补偿金。上诉人同意向被上诉人支付工资6722.41元；2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，证据不足。被上诉人在仲裁程序和一审庭审的调解中均承认在其他单位缴纳社会保险截止到2019年12月份。上诉人在答辩中提到因被上诉人一直与其他单位存在劳动关系，所以才一直拖延与上诉人签订书面劳动合同。一审没有调查清楚被上诉人的社保关系就武断地认为被上诉人自入职后便与上诉人建立了劳动关系，实属案件基本事实认定错误。二、一审适用法律错误。一审认定了上诉人要求被上诉人签订书面劳动合同，而被上诉人拒绝签订，所以才导致了双方劳动合同的解除。未能签订书面劳动合同和劳动合同解除的原因均在被上诉人，而一审却支持了双倍工资和经济补偿金，实属适用法律错误，理应纠正。 王娜辩称，一、一审判决认定事实清楚、证据确凿。2019年10月21日，王娜入职，担任认证员一致，被上诉人未与上诉人签订劳动合同，未缴纳社保。2020年1月7日，上诉人向王娜送达通知书，通知上诉人与王娜2日内签订书面劳动合同。因上诉人与被上诉人就劳动合同的期限未能达成一致，没有签订劳动合同。2020年1月8日，上诉人向王娜送达通知书，告知其正式解除双方之间的劳动合同关系。二、一审判决适用法律正确。工资应当以货币的形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。故上诉人应当向王娜支付2019年12月及2020年1月1日至2020年1月7日的工资。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因此，上诉人应当向王娜支付自2019年11月21日至2020年1月7日期间未签订书面劳动合同的二倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿，故上诉人应当向王娜支付半个月工资的经济补偿金。 王娜向一审法院起诉请求：判决温可微电子公司支付王娜未签订劳动合同二倍工资9750元、2019年12月至2020年1月工资8591.95元、经济补偿金9750元，后减少诉讼请求后数额为28091.95元。 一审法院认定事实：2019年10月21日，王娜入职温可微电子公司，担任认证员，双方未签订劳动合同。2019年11月20日温可微电子公司支付王娜10月份工资2151.72元，2019年12月20日温可微电子公司支付王娜11月份工资5678.16元，温可微电子公司再未支付王娜工资。王娜称入职时与温可微电子公司口头约定实习期为1个月，期满后签订1年的劳动合同；而温可微电子公司称口头约定实习期为3个月，期满后签订3年的劳动合同。王娜、温可微电子公司所陈述的口头约定内容不一致。2020年1月7日，温可微电子公司向王娜送达通知书，通知王娜2日内与温可微电子公司签订书面合同，王娜未同意温可微电子公司提出的订立书面合同期限，故双方未达成一致。2020年1月8日，温可微电子公司又向王娜送达通知书，通知王娜在规定时间内不签订劳动合同，正式解除与王娜试用期间的劳动合同关系。故当日，王娜、温可微电子公司之间的劳动关系终止，温可微电子公司至今未向王娜支付劳动关系存续期间2019年12月1日至2020年1月7日期间的工资。2020年3月16日，王娜向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求温可微电子公司支付工资、经济赔偿金及加班费。2020年3月20日，青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会作出青城劳人仲定字[2020]第400号决定书，认为劳动关系不明确，决定不予受理。王娜不服该仲裁决定，诉至法院。经法院询问，王娜自愿将请求的经济赔偿金变更为经济补偿金。 一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，本案中，王娜、温可微电子公司于2019年10月21日起建立劳动关系。王娜、温可微电子公司就口头约定王娜的实习期未达成一致，法院认为温可微电子公司应当自用工之日起一个月内与王娜订立书面劳动合同，但温可微电子公司未在一个月内与王娜签订书面劳动合同，直至2020年1月7日，温可微电子公司向王娜送达通知书，通知王娜2日内与温可微电子公司签订书面合同。因王娜与温可微电子公司就劳动合同的期限未达成一致，没有签订劳动合同，故2020年1月8日，温可微电子公司又向王娜送达通知书，通知王娜在规定时间内不签订劳动合同，正式解除与王娜试用期间的劳动合同关系。 根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。王娜、温可微电子公司均认可温可微电子公司支付王娜2019年10月份工资2151.72元、11月份工资5678.16元，温可微电子公司未提交证据证明上述两个月工资发放明细，法院依法确认王娜工资为5678.16元/月。王娜主张每月工资6500元及温可微电子公司主张每月工资5200元，证据不足，法院均不予支持。2019年12月份及2020年1月1日至2020年1月7日期间（4个工作日），王娜请求支付工资8591.95元，数额过高，法院支持其工资6722.41元（12月份工资5678.16元+1月份工资5678.16元/月÷21.75天×4天）。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。自2019年11月21日至2020年1月7日期间，法院支持温可微电子公司支付王娜未签订劳动合同二倍工资：2019年11月21日至30日期间7天的工资1827.45元（5678.16元/月÷21.75天×7天）、2019年12月份工资5678.16元、2020年1月份工资1044.25元（5678.16元/月÷21.75天×4天），共计8549.86元。故王娜主张未签订劳动合同二倍工资9750元，数额过高，法院支持其8549.86元。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。本案中，2020年1月7日，温可微电子公司向王娜送达通知书，通知王娜2日内与温可微电子公司签订书面合同，王娜未同意温可微电子公司提出的订立书面劳动合同期限，故双方未达成一致。2020年1月8日，温可微电子公司又向王娜送达通知书，通知王娜在规定时间内不签订劳动合同，正式解除与王娜的劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故经法院询问，王娜自愿将请求的经济赔偿金变更为经济补偿金，符合法律规定，法院依法支持其经济补偿金2839.08元（5678.16元/月×0.5月）。 一审判决：1.青岛温可微电子科技有限公司于判决生效之日起十日内支付王娜工资6722.41元；2.青岛温可微电子科技有限公司于判决生效之日起十日内支付王娜未签订劳动合同二倍工资8549.86元；3.、青岛温可微电子科技有限公司于判决生效之日起十日内支付王娜经济补偿金2839.08元。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛温可微电子科技有限公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。温可微电子公司对一审判决认定的向王娜支付2019年12月至2020年1月7日期间的欠付工资6722.41元不持异议，故综合双方二审期间的诉辩意见，本案二审争议焦点为：一、温可微电子公司是否应向王娜支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额；二、温可微电子公司是否应向王娜支付经济补偿。 关于第一个争议焦点，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，王娜于2019年10月21日起入职温可微电子公司，按照上述法律规定，温可微电子公司应当自2019年11月21日起与王娜签订书面劳动合同，故一审认定温可微电子公司向王娜支付2019年11月21日至2020年1月7日的未签订书面劳动合同二倍工资差额8549.86元事实清楚、适用法律正确。温可微电子公司主张因王娜在其他单位缴纳社会保险，才一直拖延未与王娜签订书面劳动合同的理由不能成立，本院不予采纳。 关于第二个争议焦点，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。本案双方对试用期没能达成一致意见，王娜不同意与温可微电子公司签订书面劳动合同，故本案符合上述法律规定支付经济补偿的情形，且作为用人单位的温可微电子公司存在欠付王娜工资的情形，故一审认定温可微电子公司向王娜支付半个月工资的经济补偿并无不当。本院予以确认。 综上所述，温可微电子公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛温可微电子科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙向东 审判员  马 喆 审判员  齐 新 二〇二〇年十一月二十七日 法官助理 杨志昌 书记员张旭 书记员于国英