广西壮族自治区贵港市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂08刑终256号 原公诉机关广西壮族自治区贵港市港南区人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨小兵，男，1970年10月8日出生于贵港市港**，汉族，初中文化，农村居民，住贵港市港**。因涉嫌犯抢劫罪于2020年3月17日被刑事拘留，同月20日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。 上诉人（原审被告人）杨家威，男，1997年7月8日出生于贵港市港**，汉族，中专文化，农村居民，住贵港市港**。因涉嫌犯抢劫罪于2020年3月25日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。 辩护人潘丽云，广西欣和律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）杨伟明，男，1998年1月25日出生于贵港市港**，汉族，初中文化，农村居民，住贵港市港**。因涉嫌犯抢劫罪于2020年3月17日被刑事拘留，同月20日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。 上诉人（原审被告人）杨攀，男，1990年5月22日出生于贵港市港**，汉族，初中文化，农村居民，住贵港市港**。因涉嫌犯抢劫罪于2020年3月17日被刑事拘留，同月20日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。 上诉人（原审被告人）杨京远，男，1987年3月24日出生于贵港市港**，汉族，初中文化，农村居民，住贵港市港**。因涉嫌犯抢劫罪于2020年3月17日被刑事拘留，同月20日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。 辩护人刘志锋、谢莹，广西诚济律师事务所律师。 -2- 贵港市港南区人民法院审理贵港市港南区人民检察院指控原审被告人杨小兵、杨家威、杨伟明、杨攀、杨京远犯抢劫罪一案，于2020年8月13日作出（2020）桂0803刑初115号刑事判决。原审被告人杨小兵、杨家威、杨伟明、杨攀、杨京远不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，决定不开庭审理并讯问了原审被告人杨小兵、杨家威、杨伟明、杨攀、杨京远，听取辩护人的辩护意见。现已审理终结。 原判认定，2020年3月14日晚至15日凌晨，被告人杨小兵（50岁）、杨家威、杨伟明、杨京远等人在贵港市港南区黄峰屯杨京健家一楼大厅内与同村另一个名叫杨小兵（29岁）以及其带来的横县籍男子覃某、零耀静、卢某、黄某一起赌博。在赌博过程中，被告人杨小兵（50岁）称横县籍男子出老千，遂关起大厅大门，被告人杨家威从楼内拿出一把斧头与被告人杨小兵、杨伟明、杨京远、杨攀等人一起对覃某等人以要打人相威胁，逼迫五被害人交出身上所有现金,五名被害人交出身上所有现金29400元后，被告人杨小兵、杨家威、杨伟明、杨攀、杨京远仍商定，继续威逼五被害人另外赔偿200000元，并由杨攀拟好一张20万元的欠条由被害人杨小兵照抄，五被害人在欠条上签名捺印。被害人覃某筹集了60000元，零耀静筹集了3000元，于15日凌晨4时许将63000元转账给被告人杨伟明，剩余137000元以扣押覃某开来的一辆桂Ａ×××××本田雅阁轿车担保。欠条由被告人杨小兵（50岁）保管、五被害人交出身上的现金29400元由被告人杨伟明保管、被害人覃某轿车的钥匙、行驶证由被告人杨京远保管。经鉴定，车牌号为桂Ａ×××××本田雅阁轿车价值人民币150000元。公安机关依法扣押被告人杨伟明ＶＩＶＯＸ9ｉ手机一台，被告人杨家威使用的斧头一把，扣押的车牌号为桂Ａ×××××本田雅阁轿车一辆已返还被害人覃某。 另查明，2020年3月15日晚上，被告人杨伟明将40000元转给被告人杨小兵，然后被告人杨小兵将其中的15000元转给被告人杨攀。2020年3月16日，被告人杨伟明通过微信转账20000元给被告人杨京远。 再查明，2020年3月16日，公安机关对被告人杨小兵等人涉嫌抢劫案立案 -3- 侦查。2020年3月16日19时，公安机关在贵港市港南区将被告人杨攀、杨伟明查获。被告人杨小兵、杨京远接到公安机关电话通知后，于2020年3月16日19时许自行到公安机关接受调查。2020年3月24日，公安机关在贵港市港**菜市场信用社旁边的住所将被告人杨家威查获。杨小兵（29岁）、杨某1、卢某、零耀静、覃某因进行赌博被公安机关处以行政拘留十五日，罚款人民币三千元。 原判认定上述事实有抓获经过、办案说明、户籍证明、行政处罚决定书、扣押物品、发还物品清单、证人杨某1、杨某2、杨某3的证言、被害人杨小兵、黄某、零耀静、卢某、覃某的陈述、价格认定结论书、现场勘查笔录、指认照片、辨认笔录、被告人杨攀手机录制的视频、被告人杨小兵、杨家威、杨伟明、杨攀、杨京远的供述等证据。 原判认为，被告人杨小兵、杨家威、杨伟明、杨攀、杨京远以非法占有为目的，采用暴力、胁迫手段劫取他人财物，其行为均构成抢劫罪。五被告人抢劫他人财物数额巨大，依法判处十年以上有期徒刑，并处罚金，在共同犯罪中，杨小兵、杨家威起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，杨伟明、杨攀、杨京远起辅助作用，系从犯，依法减轻处罚。案发后，杨小兵、杨京远自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚，杨家威、杨伟明、杨攀到案后如实供述，是坦白，依法从轻处罚。公安机关已将部分被抢财物扣押并返还被害人，挽回了部分被害人的经济损失，对五被告人可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一款第(四)项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十一条、第六十二条、第六十三条第一款、第五十二条、第四十七条、第五十三条第一款、第六十四条和《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定,判决：一、被告人杨小兵犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元；二、被告人杨家威犯抢劫罪，判处有期 -4- 徒刑十年，并处罚金人民币五万元；三、被告人杨伟明犯抢劫罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币三万元；四、被告人杨攀犯抢劫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元；五、被告人杨京远犯抢劫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元；六、追缴被告人杨伟明违法所得人民币29400元，予以没收，上缴国库；七、追缴被告人杨小兵违法所得人民币25000元、被告人杨伟明违法所得人民币3000元、被告人杨攀违法所得人民币15000元、被告人杨京远违法所得人民币20000元，返还给被害人覃某、零耀静；八、扣押在案的作案工具被告人杨伟明ＶＩＶＯＸ9ｉ手机一台，被告人杨家威使用的斧头一把，予以没收。 上诉人杨小兵上诉称：1.其没有使用暴力劫取财物，只是使用言语相威胁，应定性为敲诈勒索罪；2.被害人在赌博过程中作弊，其要求对方赔偿的数额大部分属于输掉的钱，应当在查清后予以剔除来认定其犯罪数额，且其中的13.7万没有实际得到，用以抵押的车辆的价值不应认定为犯罪数额；3.其有自首情节，且被害人存在重大过错，请求依法改判，对其从轻处罚。 上诉人杨家威上诉称：1.其拿出斧头放置在桌面的行为并未达到抢劫罪要求的暴力程度，应以敲诈勒索罪定罪；2.涉案金额不应包含赌资，欠条中认定的20万除已通过微信、支付宝转账的63000元外，剩余的137000元未被实际占有，不应认定为既遂的金额；3.其是从犯，具有自首、坦白、认罪情节，被害人存在重大过错，应从轻处罚。 辩护人潘丽云提出以下辩护意见：⒈本案的证据《欠条》缺失且未当庭出示，质证程序违法；⒉本案应以敲诈勒索罪定性；⒊本案的涉案金额应以五被害人实际损失计算；⒋杨家威是从犯，是初犯，具有坦白情节，请求对其减轻处罚。并申请调取被害人杨小兵、黄某、零耀静、卢某、覃某及上诉人杨小兵、杨家威、杨伟明、杨攀、杨京远在2020年3月11日、13日至15日期间的微信、支付宝、银行账户交易记录。 上诉人杨伟明上诉称：1.覃某等人交出的29400元现金及63000元转 -5- 账是其与其他被告人所输的赌资，不应当以抢劫罪定罪；2.其伙同其他被告人采用威胁、恐吓的手段威胁被害人写欠条13.7万，且以小车作为担保，属于敲诈勒索未遂。 上诉人杨攀上诉称：其对抢劫行为不知情，没有与杨小兵等人共谋，也没有写欠条和分得赃款，请求改判其无罪。 上诉人杨京远上诉称：1.其没有参与威胁、逼迫受害人，只是代杨小兵保管受害人的汽车钥匙、行驶证，代杨伟明保管2万元，没有与杨小兵等人有共同犯罪故意，其仅构成敲诈勒索罪；2.本案涉案金额应为63000元，受害人有过错，建议对其判处一年以下有期徒刑。辩护人刘志锋提出的辩护意见同上述意见。 经二审审理查明的事实和证据与原判一致，上述证据均经一审庭审举证、质证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人杨小兵、杨家威、杨伟明、杨攀、杨京远以非法占有为目的，采用暴力、胁迫手段劫取他人财物，数额巨大，其五人的行为均已构成抢劫罪。在共同犯罪中，杨小兵、杨家威起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，杨伟明、杨攀、杨京远起辅助作用，系从犯，依法减轻处罚。案发后，杨小兵、杨京远自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚。杨家威、杨伟明、杨攀到案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。公安机关已将部分被抢财物扣押并返还被害人，挽回了部分被害人的经济损失，对五上诉人可酌情从轻处罚。对上诉人杨小兵、杨家威、杨伟明、杨京远及相关辩护人提出本案应以敲诈勒索罪定罪的意见。经查，上诉人杨小兵等人怀疑被害人赌博出千后关门，拿出斧头对被害人实施威胁恐吓，逼迫被害人当场交出财物，该行为已符合抢劫罪的构成要件，应当以抢劫罪定罪处罚。对杨攀上诉提出其没有与杨小兵等人共谋，也没有写欠条和分得赃款，请求改判其无罪的意见。经查，杨攀明知其父亲杨小兵等人怀疑被害人赌博出千逼迫被害人拿出钱款仍提供帮助，负责拟写欠条给被害人抄写，其已构成抢劫罪的共犯。关于上诉人杨小兵、杨家威、杨伟明、杨京远及相关辩护人提出涉案数额原判认定错误、应扣除上诉人所输赌资的意见。经查，涉案当晚赌博是以现金为赌注，输赢都是各自身上的现 -6- 金，上诉人杨小兵等人采用暴力胁迫的手段逼迫被害人当场交出身上所有现金29400元后，又逼迫被害人写下20万元欠条，被害人通过微信、支付宝转账63000元给上诉人杨伟明后，上诉人还扣押被害人价值150000元的车辆做余款的抵押，上诉人索取的钱款已明显超出当晚所输赌资，本案抢劫的数额应以上诉人实际劫取、控制的数额242400元来认定。关于杨家威的辩护人申请调取被害人杨小兵、黄某、零耀静、卢某、覃某及上诉人杨小兵、杨家威、杨伟明、杨攀、杨京远在2020年3月11日、13日至15日期间的微信、支付宝、银行账户交易记录的意见。经查，无调取必要，对该申请不予准许。对上诉人杨小兵、杨家威、杨京远及相关辩护人提出被害人有过错的意见。经查，认定被害人在赌博中出千的证据不足，该意见不能成立。对杨家威提出其有自首情节的上诉意见。经查，杨家威不是自动投案，不构成自首。对杨家威及其辩护人提出其是从犯的上诉意见。经查，杨家威在案发当晚拿出斧头威胁被害人，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。对杨家威的辩护人提出本案的证据《欠条》缺失且未当庭出示，质证程序违法的辩护意见。经查，上诉人杨家威等人逼迫受害人签署的欠条因客观原因未能到案，一审亦未将该欠条作为定案根据，不存在程序违法问题。对上诉人杨小兵、杨家威、杨京远及相关辩护人提出请求从轻判决的意见。经查，原判根据杨小兵、杨家威、杨京远犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，所作量刑适当。综上，五上诉人所提上诉意见均不成立，本院不予采纳。原判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  蒋开航 审 判 员  陈 坚 -7- 代理审判员  叶秋樱 二〇二〇年十一月三十日 法官 助理  覃鸿坚 书 记 员  梁献平