浙江省高级人民法院行 政 裁 定 书（2020）浙行终1501号上诉人（原审原告）宁波市鄞州速派运动用品有限公司，住所地宁波市鄞州区下应街道潘火桥村。法定代表人罗坚刚，总经理。被上诉人（原审被告）宁波市鄞州区人民政府，住所地宁波市鄞州区惠风东路**。法定代表人王兆波，区长。被上诉人（原审被告）宁波市人民政府，住，住所地宁波市鄞州区宁穿路**/div>法定代表人裘东耀，市长。委托代理人毛莹。委托代理人钱文虎。宁波市鄞州速派运动用品有限公司（以下简称速派公司）因诉宁波市鄞州区人民政府（以下简称鄞州区政府）、宁波市人民政府（以下简称市政府）不履行集体土地征收地上附着物补偿法定职责及行政复议决定一案，不服宁波市中级人民法院（2020）浙02行初116号行政裁定，向本院提起上诉。本院于2020年8月20日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2019年8月6日，原告速派公司向被告鄞州区政府邮寄《履行法定职责申请书》，要求对征收原告位于宁波市鄞州区××街道××村××街道××村××房发放地上附着物补偿款的职责。2019年12月13日，被告鄞州区政府作出《关于要求区政府履行法定职责的答复》（以下简称案涉答复）。告知原告，根据《宁波市征收集体所有土地房屋拆迁条例》和《宁波市鄞州区征收集体所有土地房屋拆迁实施细则》的相关规定，被告鄞州区政府并无相关法定职责。原告不服该答复向被告市政府申请行政复议，被告于2019年12月17日受理。因新型冠状病毒防控需要，被告市政府于2020年2月11日决定中止复议并于同年4月10日恢复审查。2020年4月13日，被告市政府作出甬政复决字〔2019〕344号《宁波市人民政府行政复议决定书》（以下简称案涉行政复议决定）并送达原告。原告不服，向原审法院提起诉讼，请求判决确认被告鄞州区政府未依法履行向原告发放地上附着物补偿职责违法，责令被告鄞州区政府依法履行该补偿职责，撤销被告市政府作出的案涉行政复议决定。原审法院认为，《宁波市征收集体所有土地房屋拆迁条例》第二条规定，在本市行政区域内因征收集体所有土地而拆迁房屋及其附属设施，并对被拆迁人进行补偿、安置的，适用本条例。《宁波市征收集体所有土地房屋拆迁条例》第四条第一款和第二十一条第一款规定，本条例所称的拆迁人是指各县（市）、区人民政府设立或者指定的实施集体所有土地房屋拆迁工作的机构。拆迁人应当根据被拆迁房屋的用途对被拆迁人按照本条例的规定给予补偿安置。《宁波市征收集体所有土地房屋拆迁条例》第十六条第一款规定，拆迁人和被拆迁人在拆迁公告确定的搬迁期限内经协商达不成拆迁补偿安置协议的，可以向所在地的县（市）、区人民政府申请裁决。裁决机关应当自受理裁决申请之日起三十日内依法作出书面裁决。根据上述规定，拆迁补偿安置系拆迁人的职责，县一级人民政府仅有裁决的职责。本案中，原告虽是要求被告鄞州区政府发放地上附属物补偿款，但其实质是要求对其在拆迁范围内的房屋进行拆迁安置补偿，因该职责明显不属于被告的权限范围，故原告的起诉没有合法依据，依法应当不予受理；已经受理的，依法应当裁定驳回起诉。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第九十三条第二款和第一百零一条第一款第二项的规定，裁定驳回原告速派公司的起诉。速派公司不服原审法院行政裁定，向本院提起上诉，请求：撤销原审行政裁定并发回重审，指令原审法院对本案进行实体审理。事实和理由：一、原审裁定认定事实不清。上诉人的诉请为确认鄞州区政府“未履行组织实施因土地征收向上诉人发放地上附着物补偿职责违法”，并非单纯的补偿发放职责。二、原审裁定适用法律错误。（一）2015年5月21日，浙江省人民政府作出浙土字A【2015】-0076号《浙江省建设用地审批意见书》，涉案厂房所在集体土地被征收为国有建设用地。《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第十二条第二款规定，征收农村集体土地时未就被征收土地上的房屋及其他不动产进行安置补偿，补偿安置时房屋所在地已经纳入城市规划区，土地权利人请求参照执行国有土地上房屋征收补偿标准的，人民法院一般应予支持，但应当扣除已经取得的土地补偿费。事实上，与上诉人同属同一地块上的厂房也是按照《鄞州区执行》予以补偿。（二）《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条规定，作出房屋征收决定的市、县级人民政府对被征收人给予补偿。据此，涉案房屋的补偿职责应由被上诉人鄞州区政府履行。（三）涉案房屋未进入任何拆迁程序。三、原审裁定程序违法。如本案涉案地块的房屋拆迁不属于鄞州区政府的职责，涉案地块的拆迁到底属于哪个部门的职责，原审法院应在审理过程中对上诉人予以释明，便于上诉人采取救济措施。鄞州区政府答辩称：上诉人提出“履行因土地征收向申请人发放地上附着物补偿款职责”的申请，答辩人在查明其厂房占用土地为集体所有土地等事实后，根据《宁波市征收集体所有土地房屋拆迁条例》第二条、第四条、第九条、第十四条、第十六条的明确规定，向上诉人作出了明确的告知和指引，答复内容于法有据，不存在“不履行法定职责”。另，答辩人已书面告知上诉人具体的职责部门和法律依据，故法院在审理过程中无需对上诉人进行释明。综上，请求驳回上诉，维持原裁定。宁波市政府答辩称：一、被上诉人作出案涉行政复议决定，主体适格。根据《中华人民共和国行政复议法》第三条、第十三条第一款的规定，被上诉人作为鄞州区人民政府的上一级人民政府，负有履行行政复议的法定职责，依法受理上诉人的行政复议申请并作出案涉行政复议决定，主体适格。二、被上诉人作出案涉行政复议决定，程序合法。上诉人于2019年12月16日向被上诉人申请行政复议，被上诉人于次日予以受理，并通过EMS邮政快递向上诉人寄送了《宁波市人民政府行政复议案件受理通知书》、向鄞州区政府寄送了《宁波市人民政府行政复议答复通知书》及《行政复议申请书》副本。2020年2月11日，被上诉人依法作出《行政复议中止审理通知书》，并于2020年2月14日通过EMS邮政快递向上诉人进行了送达。2020年4月10日，被上诉人恢复了案件审理，并向上诉人寄送了《恢复行政复议通知书》。被上诉人于2020年4月13日案涉行政复议决定，并于2020年4月16日通过EMS邮政快递向上诉人寄送。被上诉人的上述处理程序符合《中华人民共和国行政复议法》第十七条、第三十一条，《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十一条、第五十七条等规定，程序合法。三、被上诉人作出的案涉行政复议决定，认定事实清楚，证据确凿，适用法律法规正确，上诉人诉请理由不成立。本案中，上诉人以其厂房所占集体土地已被征收为国有建设用地且厂房已被强制拆除为由，要求鄞州区人民政府依法发放地上附着物补偿款，实质是要求鄞州区人民政府对其已被强制拆除的厂房进行补偿安置。根据《宁波市征收集体所有土地房屋拆迁条例》第二条、第四条、第九条、第十四条、第十六条等规定，鄞州区政府并不负有依上诉人申请直接对其予以补偿安置的职责，况且上诉人厂房属于违法建筑，本身就不属于补偿安置的范围。故鄞州区政府答复上诉人没有向其履行地上附着物补偿的法定职责并说明具体理由，并无不当。综上，请求驳回上诉，维持原裁定。经审理，本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，《宁波市征收集体所有土地房屋拆迁条例》第二条规定，在本市行政区域内因征收集体所有土地而拆迁房屋及其附属设施，并对被拆迁人进行补偿、安置的，适用本条例。第四条第一款和第二十一条第一款规定，本条例所称的拆迁人是指各县（市）、区人民政府设立或者指定的实施集体所有土地房屋拆迁工作的机构。拆迁人应当根据被拆迁房屋的用途对被拆迁人按照本条例的规定给予补偿安置。第十六条第一款规定，拆迁人和被拆迁人在拆迁公告确定的搬迁期限内经协商达不成拆迁补偿安置协议的，可以向所在地的县（市）、区人民政府申请裁决。裁决机关应当自受理裁决申请之日起三十日内依法作出书面裁决。本案中，在鄞州区政府对上诉人的履职申请已经作出案涉答复、市政府也已作出案涉行政复议决定维持案涉答复的情况下，上诉人直接提起履职之诉，原审亦将本案作为履职之诉进行审理，存在不当。但根据上述规定，鉴于对上诉人房屋进行拆迁安置补偿的职责由各县（市）、区人民政府设立或者指定的实施集体所有土地房屋拆迁工作的机构行使，明显不属于鄞州区政府的权限范围，故原审裁定驳回上诉人的起诉，结论正确。综上，上诉人速派公司的上诉理由不能成立，不予支持。原审裁定认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  黄金富审判员  马惟菁审判员  王富新二〇二〇年十一月十日书记员  朱胤佐