陕西省渭南市中级人民法院民事判决书 （2020）陕05民终1545号 上诉人（原审被告):渭南市临渭区东赢商贸有限责任公司。法定代表人:刘犇，该公司总经理。委托诉讼代理人：张璐、程银银，渭南市崇业法律服务所法律工作者。被上诉人(原审原告):西安恒弘康农副产品有限公司。法定代表人:王伟全，该公司总经理。委托诉讼代理人：王宇斌，男，1981年3月18日出生，汉族，该公司员工。上诉人渭南市临渭区东赢商贸有限责任公司（下称东赢公司）因与被上诉人西安恒弘康农副产品有限公司（下称恒弘康公司）合同纠纷一案，不服渭南市临渭区人民法院(2020)陕0502民初1534号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人东赢公司的委托诉讼代理人张璐、程银银，被上诉人恒弘康公司的委托诉讼代理人王宇斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。东赢公司向本院提出上诉请求：1、撤销渭南市临渭区人民法院(2020)陕0502民初1534号民事判決，依法改判或发回重审，判决上诉人不应退还50000元保证金；2、一、二审案件诉讼费由被上诉人承担。二审审理中上诉人又当庭增加新的诉讼请求：1、判令被上诉人支付上诉人场地费4000元，车辆使用费30000元，司机工资22000元，共计56000元；2、被上诉人应赔偿因违约给上诉人造成的经济损失160384元。事实与理由：1、一审中，原告诉状中名称为恒“宏”康公司，而并非与上诉人公司签订合同的恒“弘”康公司，上诉人与恒“宏”康公司无合同关系。2、2019年10月30日上诉人与被上诉人恒“弘”康公司签订了《副食品联合供应合同书》，但被上诉人违反合同约定，合作6天后，被上诉人绕过上诉人，并独自从西安进行采购并送货，被上诉人与收货人独立达成供货合同，导致上诉人采购的货物严重受损，造成严重经济损失，被上诉人的行为已经违约，应承担因违约造成的经济损失，故质量保证金50000元不予退还。3、一审被上诉人诉讼请求中并未主张申请费5000元，但一审法院判决结果出现申请费5000元，属于错误判决。二审当庭又补充新的事实和理由：1、上诉人与被上诉人签订的《副食品联合供应合同》中明确约定相互的权利义务、违约责任等。签订合同隔一天后即2019年11月1日被上诉人即停止与上诉人合作，直接给部队供货，被上诉人此行为构成违约，应该承担违约责任，根据合同约定应扣除剩余保证金5万元；被上诉人应付场地费2000元*2个月=4000元，车辆使用费15000元*2个月，司机A5000元*2个月=10000元，司机B3000元*2个月*2个人=12000元，共计56000元。2、按照合同约定，被上诉人应支付因其违约给上诉人造成订购的菜品、瓜果、肉等损坏的经济损失共计160384元。3、被上诉人一审中诉称其给部队供货，根据合同相对性原则其应向部队索要货款，而不应要求上诉人支付其款项，一审法院混同二者之间的法律关系，导致判决错误。被上诉人恒弘康公司辩称，一审诉状中名称将“弘”康公司误写成“宏”康公司，属于笔误。双方合同已经解除，保证金理应退还。上诉人主张的16万元损失根本就不存在。车辆使用费、司机工资、场地费等在一审上诉人已经认可。上诉理由均不能成立，应驳回上诉，维持原判。恒弘康公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告东赢公司支付原告欠款1890588.68元，退还保证金50000元，并支付相应利息（以欠款加保证金为基数按同期银行贷款利率的3倍从2020年1月22日计算至实际清偿之日）；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。一审法院查明：恒弘康公司（合同乙方）与东赢公司（合同甲方）约定自2019年10月25日开始共同给陕西武警总队新兵2团供应副食品，双方另于同年10月30日就相关事宜签订《副食品联合供应合同书》，就甲方主要权利义务约定：“按每天下单采供并负责配送到指定供应点；财务收到货款后剔除5%管理费、人员工资及车辆等费用，剩余支付货款按第二项第7条执行（详见乙方主要责任义务）；负责向项目提供所需发票，所产生费税由乙方承担。”乙方主要权利义务约定如下：“支付甲方场地费2000元（月/平方米）、车辆使用费15000元/月、司机5000元/月（1名A1照）、人员工资每人3000元/月、水电费（按发生用量支付），所有费用从2019年10月30日开始执行；按销售额支付甲方5%管理费，每周期支队结付总款数中扣除；甲方收到货款后扣除管理费，一次性向甲方缴纳10万元人民币责任保证金，剩余部分从收到当日起，两个工作日内打入甲方指定账户，本款项不能挪用支付及其它用途。待本项目供应完毕后，甲方在5个工作日内将应付款项及保证金一次性转到乙方指定账户（此前所述第二项第7条内容）；因故不能按时支付乙方（原告）货款超过5日以上，剩余货款每日甲方（被告）应按银行同期利息3倍被向乙方缴纳滞纳金。”合同签订后，被告向武警总队供应货品至2019年10月30日，此后原告从当年11月1日开始采购并直接向武警总队供应直至结束，但此期间被告依旧按照合同约定出具货款发票，并由武警总队通过“中国人民武装警察部队西安支队保障部”、“中国人民武装警察部队咸阳支队保障部”、“中国人民武装警察部队渭南支队保障部”账户将货款转入被告东赢公司长安银行渭南临渭区支行账户，被告收到货款后分次将其中中国人民武装警察部队渭南支队保障部所转的387027.68元向原告支付，就下余中国人民武装警察部队西安支队保障部及中国人民武装警察部队咸阳支队保障部所转款项至今未付。现供货已结束，双方就上述货款产生纠纷，原告遂诉至法院请求被告支付下余货款并退还保证金。另查明，2019年10月25日至10月30日期间被告供应所产生货款170460.27元，原告已于2019年10月30日向被告转账支付；原告另于同日向被告缴纳质量保证金50000元，由被告开具收款收据并加盖公章予以确认；原告将2019年11月10日前管理费、车辆费、场地费、人员工资等费用56000元已向被告结清，被告对此当庭确认无误；此后72602.72元管理费原告未曾交付，其当庭表示同意将该笔费用从货款中予以扣除。原告于2020年3月18日向一审法院提交了诉前财产保全申请，申请对被告名下开户行为长安银行股份有限公司渭南东风支行(账号806040101421001837)及开户行为中国农业银行股份有限公司渭南东风大街支行（账号26560501040008590)的1962708.28元存款予以冻结，一审法院于2020年3月20日出具（2020)陕0502财保7号民事裁定书，对被告上述银行账户的存款进行了冻结。后经被告申请变更保全，一审法院于2020年4月7日出具(2020)陕0502财保7-1号民事裁定书，解除了被告名下中国农业银行股份有限公司渭南东风大街支行的冻结措施，并冻结了案外人王冬名下位于渭南市临渭区乐天大街与金水路十字乐天聚生态花园5号楼1单元12503号房屋的过户手续及案外人张军锋名下车牌号为陕E**145途锐小型越野车的过户手续。原告对此裁定不服，于2020年4月14日提出复议申请，一审法院于同年4月16日出具（2020)陕0502财保7-2号民事裁定书，驳回了原告的复议申请。被告东赢公司于庭审时提起反诉，但未在规定期限内缴纳反诉费用，故对其反诉请求一审法院不再予以审理。一审法院认为，原、被告之间形成合同关系并签订《副食品联合供应合同书》之行为系当事人真实意思表示，且不违反相关法律规定，其内容合法有效，对双方产生相应法律约束力，应当按照合同约定履行自己的义务。被告于2019年10月25日至10月30日期间采购并向武警总队供应货品，原告则按照合同约定向被告支付相应货款以及管理费、车辆费、场地费、人员工资等合同约定的费用，并向被告缴纳质量保证金。自2019年11月1日起，因故改由原告采购并直接向部队供应货品，双方虽未重新签订或书面改变合同内容，但被告继续依照原告所采供货品按约出具发票，由武警总队向被告账户支付货款直至2020年4月之行为，足以表明被告对上述新形成的采供模式认可，并经双方协商一致对原合同进行了变更，故被告对此节的辩称意见不能成立。综上，双方对变更后的合同应当全面履行自己的义务，原告应继续向被告支付管理费用，被告应将武警支队所付货款扣减管理费后如数转入原告账户。但被告自转账387027.68元后，就其余货款再未如约向原告支付，此行为显已构成违约，应承担继续履行之违约责任；至于应付款项具体数额，本院当庭要求原、被告双方于庭后进行对账核算，并明确告知其不到庭的法律后果，但被告以举证期限已过为由未按时到庭对账，应视为其对自己权利义务的放弃，由此产生的不利法律后果由其自行承担，货款数额以原告申请法院调取被告账户所显示数额结合其诉讼请求为准，后期应付管理费原告当庭同意从货款中扣除，数额72602.72元为准。综上，对原告请求被告东赢公司款项1817985.96元（1890588.68元-72602.72元）的诉求依法予以支持。关于管理费、车辆费、场地费、人员工资等费用，因从2019年11月1日起由原告直接向武警支队供货，此项费用再未实际发生，且原告已付至当年11月10日，故对下余此项费用不再另行支付。其次，现已结束供货，被告应按合同约定在供应完毕后将此前所缴纳50000元保证金一次性转入原告账户，故对原告此节诉求依法予以支持。就原告请求被告支付相应利息一节，双方合同中明确约定“因故不能按时支付乙方（原告）货款超过5日以上，剩余货款每日甲方（被告）应按银行同期利息3被向乙方缴纳滞纳金。”此约定经双方一致认可并签字确认，合法有效，故被告向原告支付利息应以所欠货款（1817985.96元）为基数按同期银行贷款利率的3倍从武警总队最后一次向被告打款之日的5日后（2020年4月14日）计算至实际清偿之日；而50000元保证金并不属于合同所约定的“货款”范畴，且双方就该部分并未约定利息，故计算利息时不应将该部分算入计息基数之内。据此，一审法院判决：一、限被告东赢公司于本判决生效之日起十日内向原告恒弘康限公司支付1817985.96元及利息（以1817985.96元为基数按同期银行贷款利率的3倍从2020年4月14日计算至实际清偿之日）；二、限被告东赢公司于本判决生效之日其十日内向原告恒弘康公司退还质量保证金50000元；三、驳回原告其余诉讼请求。案件受理费22464元，减半收取11232元、申请费5000元，由被告东赢公司负担。二审审理中上诉人提供了张晓青的证人证言，证明被上诉人违约给其造成的实际损失。被上诉人对该证人证言的真实性不认可。本院认为，由于上诉人请求赔偿损失的请求二审不予审理，该证言和证据与本案缺乏关联性，不予认定。庭后上诉人又提交了证明其经济损失的其他证据，本院认为该部分证据与本案审理内容缺乏关联性，未组织当事人质证。二审经审理查明，原审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，虽然被上诉人在一审民事诉状中名称为西安恒“宏”康农副产品有限公司，但诉状中加盖印章为西安恒 “弘”康农副产品有限公司，被上诉人提供的营业执照上也是西安恒弘康农副产品有限公司，被上诉人在一审诉状中将西安恒弘康农副产品有限公司名称中的“弘”误写为“宏”，被上诉人也承认是笔误并要求更正。故上诉人认为一审原告为恒“宏”康公司，并非与上诉人公司签订合同的恒“弘”康公司的上诉理由不能成立。关于被上诉人是否应赔偿因违约给上诉人造成的经济损失160384元的问题。上诉人东赢公司在一审审理中提起反诉，请求被上诉人赔偿给其造成的经济损失，但未在规定期限内缴纳反诉费，一审法院对其反诉请求未予审理。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百二十八条规定: 在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。故针对上诉人在二审中提出赔偿因违约给上诉人造成的经济损失160384元的问题，上诉人可另案起诉，本院对该节不予审理。关于上诉人是否应该退还被上诉人50000元保证金的问题。本案中，上诉人实际上向武警总队供应货品从2019年10月25日至2019年10月30日，从2019年11月1日起一直是被上诉人直接供货，双方将被上诉人供货期间的货款和管理费、车辆费、场地费、人员工资等均已结清。故可以认定从2019年11月1日起双方协商一致变更了本案中书面合同约定的部分内容，上诉人已经不再供货（现涉案供货也已全部结束），按照约定其收取的质量保证金理应退还。上诉人认为被上诉人违约其不应退还质保金，但未提供充分证据证明，故上诉人认为该质量保证金不予返还的上诉理由不能成立。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                         被上诉人虽然直接给部队供货，但是部队将被上诉人所供货物的货款按照此前的合同约定支付给了上诉人，上诉人没有供货而收取的货款，按照双方约定扣除管理费（并出具发票）后理应返还给被上诉人，故上诉人认为被上诉人应该直接向部队索要货款的上诉理由不能成立。关于上诉人要求被上诉人支付场地费、车辆使用费、司机工资共56000元的问题。二审庭后，上诉人申请对该项上诉请求予以撤回，本院予以准许。另外， 一审法院判决案件保全费由上诉人承担并无不当。综上所述，上诉人东赢公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处基本得当，唯判处利率计算标准有误，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持渭南市临渭区人民法院(2020)陕0502民初1534号民事判决第二、三条；二、变更渭南市临渭区人民法院(2020)陕0502民初1534号民事判决第一条为：限上诉人渭南市临渭区东赢商贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内向被上诉人西安恒弘康农副产品有限公司支付1817985.96元及利息（以1817985.96元为基数按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的3倍从2020年4月14日计算至实际清偿之日）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的利息。一审案件受理费22464元，减半收取11232元、申请保全费5000元；二审案件受理费4550元，均由上诉人渭南市临渭区东赢商贸有限责任公司负担。本判决为终审判决。 审    判    长      赵继锋审    判    员      雷晓宁审    判    员      杨 军                          二0二0年十一月十一日  书    记    员      张 正   1