贵州省兴义市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2301民初6903号 原告：贵州省时进融资担保有限责任公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市机场大道黔西南州公积金管理中心**。 法定代表人：刘啟华，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：孙超，贵州纬图律师事务所律师，一般授权代理。 被告：贵州阳光农业科技有限公司，住所地贵州省兴义市下五屯镇纳吉村**(办公楼)。 法定代表人：蒋菲。 被告：蒋菲，女，1983年5月3日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。 被告：蒋承文，男，1952年12月2日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。 被告：程剑萍，女，1955年3月24日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。 被告贵州阳光农业科技有限公司、蒋菲、蒋承文、程剑萍共同委托诉讼代理人：蒋潇，女，1987年12月24日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市，系蒋承文、程剑萍之女，是蒋菲之妹，特别授权代理。 被告：兴义市阳光旅游开发有限公司，住，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市下五屯街道办事处阳光盆景园/div> 法定代表人:蒋潇，兼总经理。 原告贵州省时进融资担保有限责任公司（以下简称时进公司）与被告贵州阳光农业科技有限公司（以下简称阳光农业公司）、蒋菲、蒋承文、程剑萍、兴义市阳光旅游开发有限责任公司（以下简称阳光旅游公司）合同纠纷一案，本院于2019年6月25日立案后，依法适用简易程序，后因案件复杂于2019年9月16日裁定转为普通程序审理，于2020年1月17日公开开庭进行了审理。时进公司的委托诉讼代理人孙超，阳光农业公司、蒋菲、蒋承文、程剑萍共同委托诉讼代理人暨阳光旅游公司法定代表人蒋潇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 时进公司向本院提出诉讼请求：1.判决阳光农业公司向时进公司支付代偿贷款本金1000万元；并以800万元为基数从2019年5月9日起按月利率2%向时进公司支付违约金至实际付清之日止，以200万元为基数从2019年5月15日起按月利率2%向时进公司支付违约金至实际付清之日止（暂计算至2019年6月3日违约金为158666.67元）；2.判决阳光农业公司向时进公司支付代偿贷款利息2451722.22元，并从2019年5月16日起按月利率2%向时进公司支付违约金至实际付清之日止（暂计算至2019年6月3日违约金为296420.67元）；3.判决阳光农业公司向时进公司支付担保费40万元，违约金125500元；4.判决阳光农业公司向时进公司支付律师代理费30000元；5.判决蒋菲、蒋承文、程剑萍、阳光旅游公司对阳光农业公司的全部债务承担连带清偿责任；6.判决时进公司对下列抵押物折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权：（1）阳光农业公司所有的位于兴义市顶效镇楼纳村大赛组的332.81亩林权、楼纳村新寨组的478.37亩林权（林权证号：州府林证字（2013）第×××××号）；（2）蒋承文所有的车牌号贵Ｅ×××××、车架号为Ｌ×××××××××××××××9的丰田牌小型轿车；（3）程剑萍所有的车牌号为贵Ｅ×××××、车架号为Ｗ×××××××××××××××5的宝马迷你牌小型轿车；（4）阳光旅游公司所有的位于兴义市平方米的土地使用权（兴市桔国用（籍）第×××××号）的抵押剩余价值；（5）阳光旅游公司所有的位于兴义市下五屯镇纳吉村五、六组的房产证号为市房权证兴字第××号-××号、第××号-××号共14套房屋；7.本案全部诉讼费用由阳光农业公司、蒋菲、蒋承文、程剑萍、阳光旅游公司共同承担。 事实与理由：时进公司是依法设立的从事融资担保业务的有限责任公司，2017年9月30日之前原名称为“贵州省时进融资担保中心”。2016年6月30日，贷款人阳光农业公司与委托贷款人黔西南州宏升资本营运公司(以下简称宏升公司)、受托贷款人贵阳银行股份有限公司兴义分行(以下筒称贵阳银行)签订了《贵阳银行人民币资金委托贷款合同》(合同编号：W38112016062301)约定宏升公司向阳光农业公司发放贷款1000万元用于阳光农业公司的生产经营，宏升公司委托贵阳银行发放贷款，贷款期限至2020年1月15日止，贷款利率按年6.50%计算，按半年结息，还款顺序为先息后本，若阳光农业公司不能按期支付利息或挪用贷款的则利率上浮50%。同日、宏升公司通过贵阳银行向阳光农业公司发放了贷款1000万元。 2016年7月5日，阳光农业公司与时进公司签订《委托担保合同》(合同编号：GZ7SJDB(2016)微企委托041号)，合同约定：时进公司为阳光农业公司向宏升公司的货款1000万元本息提供保证担保，保证期间以主合同日期为准；在时进公司与宏升公司签订保证合同前，阳光农业公司应按担保贷款的2%向时进公司支付担保费，逾期支付担保费的应按每日万分之五支付违约金；时进公司承担保证责任后，有权向阳光农业公司全额追偿，要求阳光农业公司支付违约金，并承担时进公司因追偿产生的诉讼费、律师费等费用。2016年7月5日，时进公司与宏升公司签订了《保证合同》，约定时进公司为阳光农业公司因《贵阳银行人民币资金委托贷款合同》产生的债务向宏升公司承担连带保证责任，保证期限为主合同债务履行期限届满之日后三年止，宏升公司在主债务逾期未受清偿、主债务提前到期或主合同解除、债务人违约等情况下可以要求时进公司提前履行保证责任。 2016年7月5日、阳光农业公司、宏升公司、时进公司三方签订了《委托贷款补充合同》，合同约定：借款期限及计息期限均为2016年3月16日起至2020年1月15日止，利率为固定利率年6.5%，每半年付息一次若阳光农业公司未能在还本付息日将足够的资金转入约定账户，则从约定还本付息日起，按欠付资金的日1‰计付罚息，宏升公司随时有权要求阳光农业公司提前还本；阳光农业公司应在每年3月15日前按贷款本金余额的2%/年向时进公司支付下一年度担保费。 阳光农业公司为取得时进公司的担保，请阳光旅游公司、蒋承文、程剑萍、蒋菲于2016年7月5日分别对时进公司作出了相应的反担保： 1.阳光农业公司与时进公司签订《抵押合同》（合同编号：Ｇ2ＺＳＪＤ8（2016）微企第041-1号），约定阳光农业公司以位于兴义市的478.37亩林权（林权证号：州府林证字（2013）第×××××号）为时进公司设立抵押。同日，双方就前述林权办理了森林资产抵押登记。 2.蒋承文、程剑萍与时进公司、阳光农业公司签订《抵押合同》（合同编号：Ｇ2ＳＪＤＢＳ2016）微企第041-2号），约定蒋承文所有的车牌号贵Ｅ×××××车架号为Ｌ×××××××××××××××9的丰田牌小型轿车，程剑萍所有的车牌号为贵Ｅ×××××、车架号为Ｗ×××××××××××××××5的宝马迷你牌小型轿车为时进公司设立抵押；同时，蒋承文、程剑萍还对阳光农业公司债务承担连带保证责任。双方于2016年7月6日办理了蒋承文轿车的抵押登记，于2016年7月27日办理了程剑萍轿车的抵押登记。 3.阳光旅游公司与时进公司、阳光农业公司签订《抵押合同》（合同编号：ＧＺＳＪＤＢ（2016）微企第041-3号），约定阳光旅游公司以其所有的位于兴义市下五屯镇的面积为17170.713平方米的土地使用权的抵押剩余价值为时进公司设立抵押，以其位于兴义市房屋（证号分别为：市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号）为时进公司设立抵押；同时，阳光旅游公司还对阳光农业公司承担连带保证责任。 4.蒋菲、蒋承文、程剑萍共同向时进公司出具《个人无限连带保证责任承诺函》，均承诺对阳光农业公司差欠时进公司的债务承担无限连带责任。2019年5月，因阳光农业公司未按时向宏升公司支付贷款利息，宏升公司要求时进公司承担保证责任。时进公司于2019年5月9日代阳光农业公司偿还宏升公司贷款本金800万元，同月15日代偿贷款本金200万元，同月16日代偿贷款利息2451722.22元(阳光农业公司欠付利息为2951722.22元，宏升公司已经阳光农业公司支付的风险缓释金50万元抵偿利息，故时进公司代偿利息为2451722.22元)。时进公司代偿后，阳光农业公司未及时向时进公司清偿债务，应按照约定支付违约金。同时，时进公司为行使追偿权产生诉讼费、律师费等必要费用，按照约定也应当由阳光农业公司承担。 截止2019年6月3日，阳光农业公司差欠时进公司债务详情如下： 1.代偿贷款本金800000元，违约金133333.33元； 2.代偿贷款本金20000元，违约金25333.33元； 3.代偿贷款利息245112.22元，违约金29420.67元； 4.担保费400000元，违约金125500元； 5.律师代理费30000元。 以上五项合计13462309.6元. 综上所述，时进公司为维护自身合法权益，无奈提起本案诉讼，望人民法院依法判如所请为谢！ 阳光农业公司、阳光旅游公司、蒋菲、蒋承文、程剑萍共同辩称，1.2016年6月30日阳光农业公司收到由宏升公司受托贷款人贵阳银行发放贷款1000万元，于2016年7月13日，应宏升公司要求，要求阳光农业公司转款94.5万元至其账户，阳光农业公司委托公司员工蒋潇代为转款至宏升公司，故此，此发放贷款1000万元，阳光农业公司实际收到的贷款为905.5万元，故时进公司以1000万元作为贷款本金计算不予认可；2.按照合同约定贷款利率按年息6.5%计算，因合同中已然明确约定了利息的利率计算方式，故对时进公司诉请月利率2%偿付利息不予认可；3.阳光农业公司与时进公司签订的《委托担保合同》中只约定了一次性缴清担保贷款2%的担保费，并且阳光农业公司已履行支付义务，于2016年7月13日向时进公司支付了担保费20万元；无需再向时进公司缴纳相关担保费用；4.时进公司方提出的律师费是由时进公司方自己计算的得出，我方不予认可，且委托律师的行为是时进公司方自我意愿的行为，我方不认可；5.对《委托贷款补充合同》的有效性不予认可。时进公司方作为提供合同的一方没有遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，也未采取合理的方式提请我方注意免除或者限制其责任的条款，此行为违反了合同法第五十四条，一方以欺诈、胁迫手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。时进公司方对于此合同中的重要问题没有进行法律意义上的解释，在阳光农业公司对于法律法条法规不理解的情况下，阳光农业公司只知道自己需要承担保证责任，但并不知道法律意义上作为无限连带责任保证人或者一般保证人等不同保证人身份之间的区别，在这样不明确告知模糊意义的情况下让被告签订了此条约，故我方对此合同有效性不认可；6.时进公司的第6项诉请中第4点、第5点不认可，根据我国法律规定，不动产的抵押必须办理登记才可以设立抵押权，因为没有登记所以没有抵押权，请求法院不予认可；7.阳光农业公司委托员工蒋潇于2017年12月30日向时进公司支付10万元，请求法院判决扣减相应有关费用。 时进公司围绕诉讼请求依法提交了证据，阳光农业公司、阳光旅游公司、蒋菲、蒋承文、程剑萍到庭质证。经审查，本院对时进公司提交的营业执照、法定代表人身份证明、蒋菲、蒋成文、程剑萍身份证复印件《贵阳银行人民币资金委托货款合同》、发放委托贷款回单、《委托担保合同》(合同编号：GZSJDB(2016)微企委托041号)、《保证合同》、《委托贷款补充合同》复印件、GZSJDB(2016)微企第041-1号《抵押合同》、抵押登记证明、GZSJDB(2016)微企第041-2号《抵押合同》、抵押登记证明、GZSJDB(2016)微企第041-3号《抵押合同》、《个人无限连带保证责任承诺函》、代偿本金凭证、委托代理合同、律师代理费发票的真实性予以确认，可作为本案定案依据。阳光农业公司、阳光旅游公司、蒋菲、蒋承文、程剑萍共同提交支付宏升公司94.5万元转款凭证、支付时进公司担保费20万元转账凭证、支付时进公司10万元转款凭证、《贵阳银行人民币资金委托贷款合同》。 本院经审理认定事实如下：2016年6月30日,阳光农业公司为借款人、宏升公司作为委托贷款人、贵阳银行作为受托贷款人三方签订《贵阳银行人民币资金委托贷款合同》一份，主要约定：1.阳光农业公司向宏升公司借款1000万元，用于生产经营，借款期限至2020年1月15日止,贷款利率为年利率6.5%；2.结息方式为按半年结息，结息日为每年6月20日和12月20日，还款按照先还利息后还本金的原则偿还；3.阳光农业公司不能按期支付利息的则在合同利率的基础上上浮50%计算罚息。2016年7月5日，时进公司作为保证人与宏升公司签订《保证合同》一份，主要约定：1.时进公司为阳光农业公司的上述1000万元借款提供连带责任保证，保证范围包括主合同项下全部债权本金及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、宏升公司垫付的相关费用及为实现债权与抵押权的一切费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、律师代理费等，保证期间为保证合同生效之日起至主合同项下的债务履行期届满之日后两年止。2.发生下列情况之一的，宏升公司可以要求时进公司向其履行保证担保连带责任，时进公司不得设置任何障碍，并应在15各银行工作日内履行连带还款义务：（1）主合同项下全部或部分债务本金或利息履行期限届满（含债务人未履行主合同中的分期还款计划），宏升公司未受清偿的，（2）根据主合同的约定宏升公司宣布债务提前到期或解除主合同的，（3）债务人违反主合同任一条款的，（4）债务人因其他原因可能影响宏升公司债权实现的。同日，阳光农业公司与时进公司签订了一份《委托担保合同》，主要约定：1.应阳光农业公司的申请，时进公司同意为阳光农业公司贷款（含展期）向宏升公司提供担保，阳光农业公司拟贷款的金额为1000万元，时进公司愿为该借款向债权人提供1000万元本息（含逾期利息、罚息、违约金等）的担保，担保范围为借款本息等，担保期间以阳光农业公司与债权人签订的借款合同日期为准，担保方式为保证，如阳光农业公司在主合同约定的债务履行期届满不能履行债务，债权人可以要求阳光农业公司履行债务，也可以要求时进公司在本合同约定担保范围，担保期间内代为清偿。2.时进公司按照合同约定履行担保义务代为清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求阳光农业公司归还时进公司垫付的全部款项和自代偿之日起的利息及其他费用和损失等，并有权要求阳光农业公司承担时进公司为实现债权支出的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费等）和所有其他应付费用。3.从阳光农业公司未按主合同约定偿还债务之日起，按主合同约定的逾期贷款利率计算应承担的违约金。4.时进公司有权要求阳光农业公司提供反担保，并签订相关《反担保合同》，阳光农业公司有义务按照时进公司要求提供有效的反担保，并签订相关《反担保合同》，阳光农业公司应向时进公司提供本次贷款总额5%的风险缓释金，即500000元，在时进公司与宏升公司签订《保证合同》之前将保证金存入时进公司指定账户。5.阳光农业公司未按照与主合同债权人的约定偿还债务，累及时进公司承担担保责任和其他民事责任的，则阳光农业公司应当向时进公司承担相应的赔偿责任，包括但不限于时进公司已经向主合同债权人代偿的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用及为实现债权而支出的全部费用（包括差旅费、诉讼费、仲裁费和律师费等）。同日，阳光农业公司与宏升公司、时进公司签订《委托贷款补充合同》一份，约定：1.2016年宏升公司小微企业增信集合债券1000万元贷款资金，根据阳光农业公司与宏升公司已签订的委托贷款合同及阳光农业公司、时进公司已签订的委托担保合同，为更加明确各方权利义务，完善相应的贷款资金管理措施，经协商一致订立补充合同。2.付息约定，每半年付息一次，还本减息，据实计算支付利息，最后一期利息随本金的兑付一起支付，即在2020年1月15日（最后一次）还本时，将应付利息计算支付至2020年3月15日止，付息日为2016年9月15日、2017年至2019年每年的3月15日和9月15日为前一个计息期（半年）的付息日，2020年1月15日为最后一个计息期（半年）的付息日，付息日可以提前不能推后。3.还本约定，2020年1月15日一次性归还本金1000万元。4.若阳光农业公司未能在约定还本付息日将足够的还本付息资金转入约定的宏升公司银行结算账户，则从约定还本付息日起，按欠付资金的日1‰计付罚息，且宏升公司或时进公司随时有权向人民法院提起诉讼，要求阳光农业公司提前还本和向阳光农业公司追偿欠付资金。5.风险缓释金，阳光农业公司应在贷款资金拨付前将风险缓释金500000元划转到约定的宏升公司账户，此款在按时还本付息付费后退还。6.债券发行费，阳光农业公司应在贷款资金拨付前一次性支付发行费445000元，包含税金、承销、会计费、律师、登记管理等费用，发行费为贷款本金4.45%（4年）。7.担保费，阳光农业公司应按担保贷款本金余额的2%（每年）向时进公司支付下一年度担保费，担保费的支付时间为2016年、2017年、2018年、2019年各年的3月15日前。8.反担保物，阳光农业公司按下列所述事项向时进公司提供和办理反担保（抵押）：（1）阳光农业公司以位于兴义市（镇）楼纳村新寨组（自然村）的975.12亩林权（林权证号：州府林证字（2013）第×××××号）为时进公司设立抵押；（2）蒋承文所有的丰田牌小型轿车和程剑萍所有的宝马迷你牌小型轿车。机动车登记证号：×××××、×××××；（3）阳光旅游公司位于兴义市下五屯镇纳吉村五、六组的17110.713㎡的土地和3015.72㎡的房产，土地证号：兴市国用（籍）第&tim**;××××号，房产证号：市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号；（4）兴义市阳光房地产开发有限公司位于兴义市下五屯公园北路阳光丽景苑小区10栋202号的159.88㎡的房产，购房合同编号：2015002149。9.蒋承文、程剑萍、蒋菲、蒋莹共同为阳光农业公司此笔债务承担无限连带责任。同日，时进公司、阳光农业公司签订《抵押合同》一份，约定：1.阳光农业公司以其所有的位于兴义市顶效乡（镇）楼纳村新寨组（自然村）的811.18亩林权（林权证号：州府林证字（2013）第×××××号）（到林业局办理抵押登记，详见抵押物清单）为前述借款提供反担保，担保贷款额为1000万元。2.合同期限，以阳光农业公司与贷款人签订的借款合同日期为准，如阳光农业公司未还清借款，本合同延长至还清借款为止。3.反担保的方式和范围，阳光农业公司除提供反担保抵押外，还承担连带责任保证，担保范围为时进公司根据《委托担保合同》的约定应债权人要求代阳光农业公司清偿的全部债务（本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用等），以及应由阳光农业公司支付给时进公司的滞纳金等，时进公司为实现债权而产生的费用，如诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等。同日，蒋承文、程剑萍、时进公司、阳光农业公司签订《抵押合同》一份，约定：1.蒋承文将其所有的丰田牌小型轿车（车牌号贵Ｅ×××××，车架号Ｌ×××××××××××××××9）和程剑萍将其所有的宝马迷你牌小型轿车（车牌号贵Ｅ×××××，车架号Ｗ×××××××××××××××5）（已办理抵押登记，详见抵押物清单）为前述借款提供反担保，担保贷款额为1000万元。2.合同期限，以阳光农业公司与贷款人签订的借款合同日期为准，如阳光农业公司未还清借款，本合同延长至还清借款为止。3.反担保的方式和范围，蒋承文、程剑萍除提供反担保抵押外，还承担连带责任保证，担保范围为时进公司根据《委托担保合同》的约定应债权人要求代阳光农业公司清偿的全部债务（本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用等），以及应由阳光农业公司支付给时进公司的滞纳金等，时进公司为实现债权而产生的费用，如诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等。 2016年7月5日，阳光旅游公司、时进公司、阳光农业公司签订《抵押合同》一份，约定：1.阳光旅游公司将其所有的位于兴义市下五屯镇纳吉村五、六组的17110.713㎡的土地和3015.72㎡的房产，土地证号：兴市国用（籍）第&tim**;××××号，房产证号：市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号、市房权证兴字第××号为前述借款提供反担保，担保贷款额为1000万元。2.合同期限，以阳光农业公司与贷款人签订的借款合同日期为准，如阳光农业公司未还清借款，本合同延长至还清借款为止。3.反担保的方式和范围，阳光旅游公司除提供反担保抵押外，还承担连带责任保证，担保范围为时进公司根据《委托担保合同》的约定应债权人要求代阳光农业公司清偿的全部债务（本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用等），以及应由阳光农业公司支付给时进公司的滞纳金等，时进公司为实现债权而产生的费用，如诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等。庭审中时进公司认可该份抵押合同中载明的抵押物未办理抵押登记。 2016年7月5日，蒋菲、蒋承文、程剑萍向时进公司出具《个人无限连带保证责任承诺函》，承诺对阳光农业公司的借款承担无限连带保证责任，保证范围包括但不限于债务本金及由此产生的利息、罚息、复利、违约金、赔偿金和追索债务有关的诉讼费、律师费、差旅费等。 贷款合同签订后，贵阳银行于2016年6月30日向阳光农业公司发放了贷款1000万元。因阳光农业公司未能按约偿还借款，时进公司于2019年5月9日代阳光农业公司偿还了本金800万元、2019年5月15日代阳光农业公司偿还了本金200万元、2019年5月16日代阳光农业公司偿还了利息2951722.22元。阳光农业公司于2016年7月13日向宏升公司支付了945000元（风险缓释金500000元、发行费445000元）、向时进公司支付担保费200000元，于2017年12月30日向时进公司支付100000元。 另查明，时进公司向阳光农业公司追偿未果，于2019年6月19日委托贵州纬图律师事务所律师代为提起诉讼，支付了律师费10000元。 本院认为，案涉《贵阳银行人民币资金委托贷款合同》《委托担保合同》《保证合同》《委托贷款补充合同》《反担保抵押合同》《抵押合同》，均系各方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按约履行各自的义务。时进公司作为阳光农业公司向宏升公司借款10000000元的保证人，在阳光农业公司未按期清偿借款本金时，向宏升公司履行了清偿借款本息的还款义务，依据《委托担保合同》约定，时进公司有权向阳光农业公司追偿，故对时进公司起诉要求阳光农业公司支付其向宏升公司代偿的借款本息的请求，本院予以支持。 对于代偿款的本金及利息问题。从时进公司提交的证据来看，时进公司分别于2019年5月9日代阳光农业公司偿还了本金800万元、2019年5月15日代阳光农业公司偿还了本金200万元、2019年5月16日代阳光农业公司偿还了利息2951722.22元，共计代偿12951722.22元。但阳光农业公司向宏升公司支付了445000元发行费用以及500000元风险缓释金。对于风险缓释金，根据《委托担保合同》的约定，阳光农业公司需支付贷款金额一定比例的“风险缓释金”，该“风险缓释金”时进公司陈述系保证金性质，在阳光农业公司清偿贷款后，可退还或在清偿时进行抵扣；同时,从时进公司提交的《国家发展和改革委关于贵州省黔西南州宏升资本营运公司发行小微企业增信集合债券核准的批复》（发改财金【2015】2737号）第三条“本期债券采取发行人设立风险储备基金、政府设立风险缓释基金以及发行人自身信用等多层次风险缓释安排”的内容来看，风险缓释基金是由发行人及政府设立，即风险缓释金应由黔西南州宏升资本营运公司及政府设立，不应转嫁给借款人。同样，对于发行费，双方在《委托贷款补充合同》中约定:“债券发行费，阳光农业公司应在债券贷款资金拨付前，一次性支付发行费用445000元，包含税金、承销、会计费、律师、登记管理等费用，发行费用为贷款本金的4.45%（4年）”，从该约定可见债券发行费包含有“税金、承销、会计费、律师、登记管理等费用”,且系按照贷款本金一定比例予以支付，但从发行费的属性来看应系宏升公司在募集资金时需自行承担的费用，亦不应转嫁给借款人，从而加重借款人的负担，且阳光农业公司是在发放贷款（2016年6月30日）的13日后，即2016年7月13日便将500000元“风险缓释金”、445000元发行费支付给了黔西南州宏升资本营运公司，故本院认为该945000元（500000元+445000元）应在析出13天利息后的剩余部分作为本案借款本金中予以扣除。经核算，13天的利息为：23151元（10000000元×年利率6.5%÷365天×13天），故截至2016年7月13日，阳光农业公司尚欠黔西南州宏升资本营运公司的本金为9078151元[10000000元-(945000元-23151元)]，截止至2019年5月9日（代偿8000000元本金）实际应支付的利息为2368402元（9078151元×年利率6.5%÷365天×160天+9078151元×年利率9.75%÷365天×870天），截止到2019年5月15日的应偿还利息为：1728元[（9078151元-8000000元）×年利率9.75%÷365天×6天]，故阳光农业公司实际应偿还的本息为11448281元（9078151元+2368402元+1728元），但时进公司实际代偿的本息为12951722.22元（8000000元+2000000元+2951722.22元），对于时进公司多代偿部分款项鉴于时进公司与黔西南州宏升资本营运公司之间的关系，本院不予处理，时进公司与黔西南州宏升资本营运公司可自行协商解决。 综上，本案中，时进公司应代偿的借款本金为9078151元，利息2370130元(2368402元+1728元），共计11448281元。 关于时进公司主张的违约金、利息、律师费、担保费的问题。首先，关于违约金，双方在委托担保合同中约定“从阳光农业公司未按主合同约定偿还债务之日起，按照主合同约定的逾期贷款利率计算应承担的违约金”，在委托贷款补充合同中约定“若阳光农业公司未能在约定还本付息日将足够的还本付息资金转入约定的宏升公司银行结算账户，则从约定还本付息日起，按欠付资金的日1‰计付罚息”，双方在委托贷款补充合同中对资金占用费变更约定为按日1‰计算，折合月利率3%，已超过法律保护的范围，时进公司主张按照年利率24%计算，未超过法律保护范围，应予支持。鉴于时进公司实际进行代偿的时间为2019年5月9日、15日、16日，故利息分段计算：即阳光农业公司应从2019年5月15日起以8000000元为基数按月利率2%支付资金占用期间利息，从2019年5月15日起以2000000元为基数按月利率2%支付资金占用期间利息，从2019年5月16日以1448281元（11448281元-8000000元-2000000元）为基数，按月利率2%支付资金占用期间利息；同时，时进公司又主张律师代理费10000元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”，该条规定中的“其他费用”包含律师代理费、鉴定费、服务费、咨询费等，因时进公司已主张按照年利率24%支付资金占用费，故对其主张的律师代理费，本院不予支持。其次，对于担保费，担保费系基于时进公司与阳光农业公司之间的担保法律关系而产生，根据《委托担保合同》的约定，阳光农业公司应按担保贷款的2%向时进公司支付担保费，双方在补充合同中约定阳光农业公司应按担保贷款本金余额的2%每年向时进公司支付担保费，为减少当事人诉累，对于时进公司主张的担保费，本院一并进行处理，故对于时进公司主张的担保费，本院予以支持，对于具体数额，时进公司要求的担保费计算期间是2017年3月15日至2019年5月15日共计400000元，由于本案认定的借款本金为9078151元，担保费应予以核减，即担保费数额应为363126元（9078151元×2%×2年）。对于担保费利息，双方在《委托担保合同》中约定“阳光农业公司应按担保贷款的2%向时进公司一次性支付担保费，并在时进公司与债权人签订担保合同之前一次缴清”、“阳光农业公司不按照本合同约定向时进公司支付担保费，每拖延一天，按未支付保费金额每日万分之五计算，向时进公司支付违约金”、“担保费的支付时间为2016年至2019年每年的3月15日前”，故本案尚欠担保费的违约金也应分段计算，即从2017年3月15日起以181563为基数按年利率18%计算至清偿完毕之日止，从2018年3月15日起以181563元为基数按年利率18%计算至清偿完毕之日止。 关于蒋菲、蒋承文、程剑萍是否应承担连带清偿责任的问题，2016年7月5日，蒋菲、蒋承文、程剑萍向时进公司出具《个人无限连带保证责任承诺函》，承诺对阳光农业公司的借款承担无限连带保证责任，保证范围包括但不限于债务本金及由此产生的利息、罚息、复利、违约金、赔偿金和追索债务有关的诉讼费、律师费、差旅费等，保证期间为时进公司根据《委托担保合同》进行代偿之日起至《委托担保合同》履行完毕或解除止。反担保的保证期间为担保人承担担保责任之日起开始计算，因双方对反担保的期间约定不明，故保证期间为担保人承担担保责任之日起2年，本案中，时进公司代偿发生于2020年5月，本案尚在保证期间内，故蒋菲、蒋承文、程剑萍在本案中应承担连带清偿责任。 关于阳光旅游公司是否应承担连带清偿责任的问题。2016年7月5日，阳光旅游公司、时进公司、阳光农业公司签订《抵押合同》约定了阳光旅游公司除提供反担保抵押外，还承担连带责任保证，担保范围为时进公司根据《委托担保合同》的约定应债权人要求代阳光农业公司清偿的全部债务（本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用等），以及应由阳光农业公司支付给时进公司的滞纳金等，时进公司为实现债权而产生的费用，如诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等。根据《中华人民共和国公司法》第十六条“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”之规定，公司对外提供担保应提供股东会或者股东大会决议，从时进公司提交的证据来看，阳光旅游公司并未向时进公司提供股东会决议，但本案具有一定的特殊性，即作为本案借款人的阳光农业公司，其法定代表人为：蒋菲，登记的股东为：蒋菲、程剑萍、蒋莹，蒋承文曾为该公司法定代表人、股东，后于2014年6月11日变更为蒋潇，而阳光旅游公司法定代表人为：蒋潇，登记的股东为：蒋潇、程剑萍，蒋承文曾为该公司法定代表人、股东，后于2015年12月28日变更为蒋潇，而蒋菲、程剑萍、蒋莹、蒋潇、蒋承文系一家人，阳光旅游公司法定代表人蒋潇在《抵押合同》上签字并加盖了阳光旅游公司公章，而登记的股东（蒋潇、程剑萍）中的其中一个股东程剑萍亦为案涉借款的反担保人，可以看出作为阳光旅游公司股东的程剑萍以及蒋潇系明知阳光旅游公司对外担保的事实的，且阳光旅游公司系为阳光农业公司提供担保，阳光旅游公司的股东，亦为阳光农业公司的股东，故阳光旅游公司的法定代表人蒋潇代表公司与时进公司签订《抵押合同》的行为，不宜机械认定为越权代理或无权代理，《抵押合同》约定经双方签字或盖章后生效，时进公司、阳光旅游公司均已在该《抵押合同》上签字盖章，故本院认为时进公司与阳光旅游公司签订的《抵押合同》应属有效合同，故阳光旅游公司应按照合同约定对本案借款承担连带保证责任。 关于时进公司主张的优先受偿权的问题。首先，关于时进公司诉请的阳光农业公司所有的位于兴义市顶效镇关于时进公司诉请的纳村大赛组的332.81亩林权、楼纳村新寨组的478.37亩林权（林权证号：州府林证字（2013）第×××××号）享有优先受偿权的问题。由于双方已经签订了《抵押合同》，且就上述林权已办理了抵押登记，故时进公司对阳光农业公司所有的位于兴义市顶效镇楼纳村大赛组的332.81亩林权、楼纳村新寨组的478.37亩林权享有优先受偿权。其次，关于时进公司诉请的蒋承文所有的车牌号贵Ｅ×××××、车架号为Ｌ×××××××××××××××9的丰田牌小型轿车、程剑萍所有的车牌号为贵Ｅ×××××、车架号为Ｗ×××××××××××××××5的宝马迷你牌小型轿车享有优先受偿权的问题。由于蒋承文、程剑萍与时进公司已经签订了《抵押合同》，且就上述车辆办理了抵押登记，故时进公司对蒋承文所有的车牌号贵Ｅ×××××、车架号为Ｌ×××××××××××××××9的丰田牌小型轿车、程剑萍所有的车牌号为贵Ｅ×××××、车架号为Ｗ×××××××××××××××5的宝马迷你牌小型轿车享有优先受偿权。再次，关于时进公司诉请的阳光旅游公司所有的位于兴义市下五屯镇的面积为17110.713平方米的土地使用权（兴市桔国用（籍）第×××××号）的抵押剩余价值以及阳光旅游公司所有的位于兴义市下五屯镇纳吉村五、六组的房产证号为市房权证兴字第××号-××号、第××号-××号共14套房屋享有优先受偿权的问题。虽然双方就上述不动产签订了《抵押合同》，但庭审中，时进公司认可该份抵押合同中载明的抵押物并未办理抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物，（二）建设用地使用权…”的规定，及《中华人民共和国物权法》第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”的规定，该抵押权未设立，故本院对时进公司主张的该项优先受偿权不予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下： 一、由贵州阳光农业科技有限公司于本判决生效之日起十五日内支付贵州省时进融资担保有限责任公司代偿款11448281元及利息（分段计算：从2019年5月15日起以8000000元为基数按月利率2%支付资金占用期间利息，从2019年5月15日起以2000000元为基数按月利率2%支付资金占用期间利息，从2019年5月16日以1448281元为基数，按月利率2%支付资金占用期间利息）； 二、由贵州阳光农业科技有限公司于本判决生效之日起十五日内支付贵州省时进融资担保有限责任公司担保费363126元及违约金（从2017年3月15日起以181563元为基数按年利率18%计算至清偿完毕之日止，从2018年3月15日起以181563元为基数按年利率18%计算至清偿完毕之日止）； 三、蒋菲、蒋承文、程剑萍、兴义市阳光旅游开发有限公司对上述债务承担连带清偿责任，蒋菲、蒋承文、程剑萍、兴义市阳光旅游开发有限公司承担保证责任后，有权向贵州阳光农业科技有限公司追偿； 四、贵州省时进融资担保有限责任公司就前述债务对贵州阳光农业科技有限公司所有的位于兴义市顶效镇关于时进公司诉请的纳村大赛组的332.81亩林权、楼纳村新寨组的478.37亩林权（林权证号：州府林证字（2013）第×××××号），折价或拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权； 五、贵州省时进融资担保有限责任公司就前述债务对蒋承文所有的车牌号贵Ｅ×××××（车架号为Ｌ×××××××××××××××9）小型轿车以及程剑萍所有的车牌号为贵Ｅ×××××（车架号为Ｗ×××××××××××××××5）小型轿车，折价或拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权； 六、驳回贵州省时进融资担保有限责任公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费102574元，由贵州省时进融资担保有限责任公司负担2574元，由贵州阳光农业科技有限公司、蒋菲、蒋承文、程剑萍、兴义市阳光旅游开发有限责任公司负担100000元（由贵州阳光农业科技有限公司、蒋菲、蒋承文、程剑萍、兴义市阳光旅游开发有限责任公司直接给付贵州省时进融资担保有限责任公司）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长 夏 玥 人民陪审员 刘 丹 人民陪审员 廖松志 二〇二〇年十一月二十日 书 记 员 韦能笑