文书内容重庆市合川区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0117民初7506号原告：深圳市鹏城建筑集团有限公司，住所地深圳市福田区香蜜湖街道农林路鑫竹苑****，统一社会信用代码914403001921735545。法定代表人：张成亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：殷蔼雨，重庆钦天律师事务所律师。被告：胡仁元，男，1959年12月24日出生，汉族，住重庆市合川区。第三人：粟六田，男，1972年9月2日出生，汉族，住重庆市合川区。原告深圳市鹏城建筑集团有限公司与被告胡仁元、第三人粟六田劳务合同纠纷一案，本院于2020年9月4日立案受理后，依法由审判员尹晓华独任审判并适用简易程序公开开庭进行了审理。原告深圳市鹏城建筑集团有限公司的委托诉讼代理人殷蔼雨、被告胡仁元到庭参加了诉讼。第三人粟六田经本院合法传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。原告深圳市鹏城建筑集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告胡仁元支付原告深圳市鹏城建筑集团有限公司垫付的工伤保险待遇188890.97元、律师费2182元、诉讼费20元、加倍迟延履行债务利息2006.03元和执行费2796.5元等共计195895.5元以及利息损失(即以195895.5元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算自2020年6月30日起至款项付清之日止)；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告承接了华强北市政基础设施修复工程，并于2016年5月23日办理了深圳市建筑施工企业工伤保险参保登记，被告在上述施工现场负责玻璃打胶，原、被告于2017年1月23日已结算完毕款项，在原告不知情的情况下，被告在安装玻璃过程中雇佣了第三人粟六田在施工现场，第三人粟六田的日常工作由被告安排，工资也由被告发放，原告对被告雇佣第三人粟六田不知情，原告与第三人粟六田也不存在事实劳动关系，被告作为实际用工人，应当预见到玻璃安装、打胶的危险性，但其并未尽到安全注意义务，采取必要措施避免危险的发生，应当对第三人粟六田在作业中受伤承担责任。被告雇佣的第三人粟六田于2017年1月5日下午16:00点左右在工地现场受伤，后第三人粟六田被送往深圳市第二人民医院住院治疗，后其自行转院进行治疗。2017年11月，第三人粟六田申请仲裁确认其与原告存在劳动关系，仲裁委于2017年12月14日作出深劳人仲案（2017）8251号仲裁裁决书，之后经过一审诉讼，福田区人民法院于2018年7月6日作出生效的(2018)粤0304民初**民事判决书，判决原告与第三人粟六田之间不存在劳动关系，原告承担第三人粟六田的工伤保险待遇。2018年10月，第三人粟六田向原告主张承担工伤保险责任，经仲裁程序以及一、二审程序，广东省深圳市中级人民法院于2020年1月14日作出(2019)粤03民终25477号民事判决书，判决原告支付第三人粟六田一次性伤残补助金等工伤保险待遇、诉讼费等共计191092.97元，该判决生效后，第三人粟六田申请了强制执行，现已执行完毕，执行标的总计人民币195895.50元。另被告胡仁元于2017年1月23日已结算完毕安装款项，被告在结算时承诺:现场安装损坏、下料错误的及工人的其他责任，双方不作赔偿。同时，被告于同日书写的承诺书载明:本人胡仁元在华强北工地施工玻璃安装一事中工程款项已结算清楚，……以后经济纠纷与公司无关，一切责任由本人承担。并且被告胡仁元自认该证据的真实性【(2018)粤0304民初713号民事判决书予以查明】。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条的规定，原告实际承担工伤保险责任后，有权向被告进行追偿，原告为维护合法权益，特诉诸贵院，恳请依法判如所请。被告胡仁元辩称：1、原告认识第三人，我与原告不存在合同纠纷；2、我出具了一个不合理的条子，我不同意原告要求我赔偿第三人的残疾费，第三人的残疾费用应该由原告承担责任，故原告要求我承担残疾费用的请求，应予以驳回。第三人粟六田未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。经审理认定事实如下：原告承接了深圳市华强北市政基础设施修复工程后，与被告口头约定，将玻璃安装工程以每平方米150元，总工程价款约260000元（具体价款以双方结算为准）转包给被告施工。被告在施工过程中，雇佣第三人为其承包的玻璃安装工程打胶，每天工资330元，由被告支付。2017年1月5日第三人在工地现场受伤，被送往深圳市第二人民医院住院治疗，后被认定为工伤九级伤残。第三人要求原告支付工伤保险待遇无果后向深圳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经仲裁裁决后，第三人不服，向深圳市福田区人民法院提起诉讼，该院于2019年7月17日作出生出生效的(2019)粤0304民初**民事判决书，，第三人向广东省深圳市中级人民法院提起上诉，该院于2020年1月14日作出(2019)粤03民终25477号民事判决书，判决原告支付第三人一次性伤残补助金等工伤保险待遇、诉讼费等共计191072.97元，该判决生效后，第三人向深圳市福田区人民法院申请强制执行，为此，原告于2020年6月30日向该院转账支付第三人工伤保险待遇、执行费等195895.50元，深圳市福田区人民法院于2020年5月28日作出生效的(2出生效的(2019)粤0304执**之一民事裁定书，级人民法院(2019)粤03民终25477号民事判决执行完毕。上述事实，有原被告的陈述，仲裁裁决书、(2019)粤0304民初12597号民事判决书、(2019)粤03民终25477号民事判决书、中国建设银行网上银行电子回执、(2019)粤0304执15847号之一民事裁定书等证据证实，经当庭质证，本院予以确认。本院认为，原告承接了深圳市华强北市政基础设施修复工程后，与被告口头约定，将玻璃安装工程转包给被告施工。被告雇佣第三人在其承包的玻璃安装工程施工中受伤，并被认定为工伤九级伤残。经广东省深圳市中级人民法院于2020年1月14日作出(2019)粤03民终25477号民事判决书确定，由原告支付第三人一次性伤残补助金等工伤保险待遇、诉讼费等共计191072.97元，经深圳市福田区人民法院申请强制执行，致原告支付第三人工伤保险待遇、执行费等195895.50元而执行完毕。对于第三人的损害，虽然原告对第三人承担了工伤赔偿责任，但其仅是因为雇佣第三人的被告无用工资质，基于法律的规定，在特定条件下保护劳动者权益，而让违法转包原告代为承担赔偿责任，实为对外承担责任的一种形式。依据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款规定：“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：(一)，……(四)用工单位违反法律法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人从事承包业务时因用工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；”该条第二款规定：“前款第(四)、(五)项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险机构从工伤保险机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织单位和个人追偿”，因此，原告有权利向被告行使追偿权。本案中，原告将案涉工程分包给没有资质的被告，违反了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定,双方的口头约定属于无效合同。原被告双方承担工伤赔偿责任的大小本院依法予以确定。原告作为一家有工程施工资质的企业，本应以自己的生产设备，组织自己的从业人员进行相应的施工安装工作。原告为规避风险，将案涉玻璃安装工程承包给不具备用工主体资格的自然人被告,属于违法转包，在主体选任上存在过错。而作为被告受经济利益的驱动，在无相应生产资格和安全生产管理的条件下，从原告承包案涉工程，亦属违法承包，存在过错，且被告与第三人之间系雇佣关系，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。结合雇主责任应重于具有选任过错的用人单位责任的法律归责原则，被告应承担主要的过错责任。根据以上分析，本案的第三人的工伤保险待遇损失由被告承担主要的赔偿责任，结合本案的实际情况，以60%为宜,即原告可向被告追偿垫付的工伤保险待遇117537.3元(195895.50元×60%=117537.3元)及利息。利息以117537.3元为基数，从2020年6月30日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止。综上所述，原告的部分请求成立,应予支持；其余部分，依法予以驳回。据此，依照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款、第二款及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条之规定，判决如下：一、由被告胡仁元在本判决生效后十日内支付给原告深圳市鹏城建筑集团有限公司垫付的工伤保险待遇117537.3元及利息，利息以117537.3元为基数，从2020年6月30日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止；二、驳回原告深圳市鹏城建筑集团有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4217.92元，减半收取2108.96元，由原告深圳市鹏城建筑集团有限公司承担843.58元，由被告胡仁元承担1265.38元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  尹晓华二〇二〇年十一月二十三日书记员  权 颖