安徽省定远县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1125民初3699号 原告:安徽省丰臣农化有限公司,住所地安徽省滁州市定远县盐化工业园沛河路中段,统一社会信用代码91341125583042818H。 法定代表人：刘冬,该公司执行董事。 委托诉讼代理人：吴晴川、吴川，北京天驰君泰（合肥）律师事务所律师。 被告:滁州市众城建设工程有限公司,住所地安徽省滁州市琅琊区丰乐大道**长江财富广场****,统一社会信用代码91341100553263214H。 法定代表人：徐彬,执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：陆岩松，安徽安援律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许四清，定远县法律服务所法律工作者。 原告安徽省丰臣农化有限公司诉被告滁州市众城建设工程有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年10月31日作出（2018）皖1125民初4185号民事判决书，宣判后，原、被告双方均不服判决，分别提起上诉，滁州市中级人民法院于2020年6月2日作出（2020）皖11民终681号民事裁定书，裁定撤销（2018）皖1125民初4185号民事判决书，并发回我院重审。本院于2020年7月9日重新立案受理后,依法重新组成合议庭，并公开开庭进行了审理。原告安徽省丰臣农化有限公司的委托诉讼代理人吴晴川、吴川，被告滁州市众城建设工程有限公司的委托诉讼代理人陆岩松、许四清均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告安徽省丰臣农化有限公司向本院提出的诉讼请求：1、依法解除原、被告双方于2014年12月30日签订的《建设工程施工合同》；2、判决被告承担本案的全部诉讼费用。在诉讼过程中，原告将上述诉讼请求增加及变更如下：1、请求依法判令解除原、被告双方于2014年12月30日签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》；2、请求依法判决被告承担因违约给原告造成的损失10782347元（计算至2020年9月30日，原告对涉案项目投入资金造成的闲置利息损失6063172元，之后的利息损失以24347532元为基数，按年利率8.265%为标准，自2020年10月1日起计算至款清日止）；3、请求依法判决原告不予退还被告履约保证金10万元；4、请求依法判令被告承担已产生的鉴定费用7万元以及本案全部诉讼费用；5、请求判令被告立即向原告开具金额为392.5万元的建筑工程款增值税发票。事实与理由：2014年12月30日，原告与被告签订了《建设工程施工合同》，合同价款采用固定总价的方式确定，总价为11800000元。其中合同约定由被告承建原告位于定远县的项目，项目名称安徽丰臣农化有限公司定远盐化工业园生产基地项目。工程承包范围分为两期建设施工：一期工程的施工内容为发包方设计施工图范围内的1＃门卫、综合楼、动力中心、可溶性粒剂车间、水剂及油悬浮剂车间、原料及成品库、施工图范围内的土建、钢构施工；其余为二期工程施工范围，具体为合成车间、2＃门卫、食堂浴室、五金材料库、危险品仓库一、危险品仓库二、施工图范围内的土建、钢构施工。另施工合同专用条款第七条中27.1条、补充协议第四条约定装饰部分也包括在总工程固定总价内。其中对钢材、水泥、钢结构的屋面钢、防火／防腐／防锈涂料严格按施工图纸要求施工、内外墙需使用白水泥披腻两边一式、室内外乳胶漆需使用立邦／紫荆花品牌产品。由此可见施工范围是施工图范围内土建、钢结构，不是毛坯交付，而是装饰后交付。工程款支付方式为：1、一期工程进度至一期工程全部结构封顶后，支付一期工程施工范围内造价的50%，工程竣工验收合格，满一年后30个工作日内付至一期工程造价的95%，剩余5%工程款作为质量保证金，如工程无质量问题，发包人在竣工验收后满两年支付（不计利息）；2、二期工程进度至二期工程全部结构封顶后，支付二期工程施工范围内造价的50%，工程竣工验收合格，满一年后30个工作日内付至二期工程造价的95%，剩余5%工程款作为质量保证金，如工程无质量问题，发包人在竣工验收后满两年支付（不计利息）。合同另约定，承包人违约应承担的违约责任：1、承包人未按照合同约定的节点工期和总工期完成相应的施工内容的，视为承包人工期违约。节点工期或总工期每延迟一天，承包人支付发包人按合同价款万分之五的标准计算的违约金，工程节点工期或总工期延期28日以上的，发包人有权解除合同；2、承包人应无条件修复达到合同约定的质量标准，无法维修的，双方协商处理。发生该条违约时，发包人有权停止支付所有工程款项，不退还履约保证金。 根据合同约定，一期工程的开工日期为2014年1月8日，竣工日期为2015年6月18日，二期工程的开工时间为2016年1月1日，工期总日历天数为180天，竣工日期为2016年6月29日。但截至原告原审一审起诉之日，被告仍未完成对一期、二期总工程的施工，被告未完工工程包括但不限于：（一）综合楼：1、一层卫生间、楼梯间、走道地面瓷砖未做，二层以上所有室内地面地砖未做；2、一层分析室、化验室、留样室水磨石地面未做；3、墙面瓷砖未做；4、踢脚线未做；5、分析室、化验室、留样室及走廊吊顶未做；6、内墙网格布未做；7、外墙保温、外墙内保温未做；8、空调板栏杆、空调洞未做；9、门窗材料与图纸不符，门窗未全部施工；10、卫生间隔断未做；11、屋面面层未做；12、屋面保温未做；13、一层大门处墙体未做；14、给排水管网结合室外厂区管网计算。单体图纸内已包含部分未做；15、护窗栏杆未做；16、大便蹲位未做；17、屋面爬梯未做；18、小便池、蹲便器、无障碍卫生间及面盆未做；19、弱电未做；20、空调强电未做。（二）食堂浴室：1、地砖未做、地砖未做瓷砖未做；3、踢脚线未做；4、吊顶未做；5、门窗材料与图纸不符，门窗未全部施工；6、屋面水箱未做；7、隔断未做；8、淋浴间地沟未做；9、护窗栏杆未做；10、空调洞未做；11、内外保温未做；12、屋面保温未做；13、屋面面层未做；14、内墙网格布未做；15、小便池、蹲便器及面盆未做；16、弱电未做；17、给排水管网结合室外厂区管网计算。单体图纸内已包含部分未做；18、空调洞、空调板栏杆未做；19、大便蹲位未做；20、空调强电未做。（三）动力中心：1、木地板未做；2、给排水未做；3、地沟、地、地沟、地沟盖板未做未做；5、弱电未做；6、消防泵基未做。（四）门卫：1、外墙面砖未做；2、空调洞未做；3、门窗材料与图纸不符；4、保温未做。（五）合成车间：1、屋面保温未做；2、钢结构油漆、涂料未做；3、门窗未做；4、栏杆未做；5、室内给排水未做；6、给排水管网结合室外厂区管网计算。单体图纸内已包含部分未做；7、防雷接地未做；8、地面铜条、地面铜条未做蚀地面涂装未做。（六）水剂、油悬浮剂车间：1、平屋面保温未做；2、屋面涂料保护层未做；3、爬梯未做；4、钢结构油漆、涂料未做；5、屋面彩钢板明确是否为双层夹100厚岩棉彩钢板；6、防雷接地未做；7、轻质隔墙未做；8、内墙网格布未做；9、面盆未做。（七）危险品仓库一、二：1、爬梯未做；2、钢结构油漆、涂料未做；3、屋面彩钢板明确是否为双层夹100厚岩棉彩钢板；4、地面铜条、地面铜条分割未做接地未做。（八）粉剂车间：1、爬梯未做；2、给排水管网结合室外厂区管网计算。单体图纸内已包含部分未做；3、钢结构油漆、涂料未做；4、屋面彩钢板明确是否为双层夹100厚岩棉彩钢板；5、防雷接地未做；6、强电未做；7、给排水未做到位。（九）原料及成品库：1、爬梯未做；2、钢结构油漆、涂料未做；3、屋面彩钢板明确是否为双层夹100厚岩棉彩钢板；4、防雷接地未做；5、栏杆未做。（十）五金材料库：1、地砖、墙、地砖；2、大便蹲位未做；3、小便池、蹲便器及面盆未做；4、钢结构油漆、涂料未做；5、屋面彩钢板明确是否为双层夹100厚岩棉彩钢板；6、防雷接地未做；7、隔断未做；8、给排水管网结合室外厂区管网计算。单体图纸内已包含部分未做；9、强电未做。另外通过被告回复函确认其存在施工错误且撤场的事实。经核算，原告已支付7920000元工程款，原告付款已超出合同约定的付款比例。 被告在工程未完工的情况下撤场，并于2018年5月26日将施工用电停了，其以实际行动表明不再继续履行合同，构成根本违约。被告未按合同约定的工期完工，违反了《建设工程施工合同》专用条款第35.2条第1款的规定，导致工期严重违约。被告在施工过程中，未按照合同约定的品牌和质量采购材料设备，违反了《建设工程施工合同》专用条款第35.2条第2款的规定，致工程质量不合格。 另被告承建了原告生产基地项目中的桥架桩基项目，在施工过程中，被告未按照施工图纸及相关施工规范、规程标准施工，致桥架桩基项目工程质量严重不合格，原告多次与被告沟通，要求被告拆除整改，但均未果。最后因被告恶意违约的事实，给原告造成了巨大损失，经过核算，被告给原告造成的损失已远大于合同约定的违约金，也大于被告在原审中认可的违约金，被告认可的违约金的计算方式为：合同总价（1180万元）的日万分之五。同时被告认为该违约金的计算方式是原、被告双方真实意思表示，若法院突破此约定，将违背合同自治原则。 综上所述，被告不仅违反了合同约定选材进行施工构成违约，而且被告存在多处工程未完工、存在重大施工错误等根本违约行为，导致涉案工程至今仍未完工，让原告就涉案工程项目投入进行闲置，给原告造成巨大经济损失，该损失经核算远超被告认可的违约金，为此原告为维护自己的合法权益，根据法律规定，要求被告承担因违约给原告造成的损失等相关诉请，请判如所请。 被告滁州市众城建设工程有限公司辩称：一、关于丰臣公司的第1项诉请：《建设工程施工合同》、《补充协议》约定的施工内容，因众城公司的施工完毕、竣工验收、交付使用而终止，无需再诉请法院判决解除；二、关于丰臣公司的第2项诉请：众城公司不存在逾期完工的事实，不应承担违约责任。《建设工程施工合同》内的12项单体的土建和钢构工程，为合同标的；《补充协议》中新增合同标的为厂区内道路施工工程。12项单体的施工受工期的约束，合同外增加的工程量，不应受工期的约束。答辩人认为，应当依法查明如下内容，方可计算出逾期完工的违约责任：1、合同内的施工内容具体包含哪些项目，众城公司认为，根据合同约定，仅为“12个单体”；2、一期工程的工期起算点，二期工程的工期起算点；3、合同内“12个单体”的完工时间节点，用于证明是一期工程逾期，还是二期工程中哪个单体逾期；4、众城公司是部分逾期违约，还是根本违约？5、施工期间有法定的工期顺延的事实存在，延期的时间为多久，也应当查明；工程逾期完工的违约责任，合同有约定的应当从约定。丰臣公司的计算方式违背了合同自治原则，同时也显示公平；三、因众城公司没有逾期完工的违约事实，理应退还履约保证金10万元；四、因丰臣公司申请鉴定的内容为12个单体是否发生位移，与本案无关联性，因此该项鉴定费用不应由众城公司承担。众城公司在施工过程中，发生位移的土地周边当时没有将拆迁补偿款赔偿到位，被征收人阻工，在现场监理及丰臣公司现场负责人同意下，参照东边院墙放线。位移的原因在于丰臣公司未能按照合同约定提供适当的施工环境所致，责任不在于众城公司；五、开具发票属于税务管理制度，与本案无关。 原告安徽省丰臣农化有限公司围绕其诉讼请求向本院提交如下证据： 证据一：原告、被告的营业执照副本（证据卷一；原审已举证），证明目的：原告、被告诉讼主体适格。 证据二：2014年12月30日签订的建设工程施工合同及补充协议（证据卷一；原审已举证），证明目的:1、原、被告双方在合同中约定，一期工程开工日期为2014年1月8日，竣工日期为2015年6月18日；二期工程的开工时间为2016年1月1日，工期总日历天数为180天，竣工日期为2016年6月29日；2、工期的违约责任按合同价款万分之五每天计算为宜，逾期28天以上的有权解除合同；3、施工范围：施工图范围内的土建、钢构施工以及装饰部分也包括在总工程固定总价内；4、工程款的支付节点、建材选材施工，均有明确的约定 证据三：一期、二期总工程中被告未完工工程及未按合同约定采购门窗的审计报告（证据卷一；原审已举证）。 证明目的：1、截止原告起诉之日，被告仍未完成对一期、二期总工程的施工，被告未完工工程量共计1866411.01元；2、被告未按合同采购门窗的差价损失共计190276.5元；3、被告未按合同约定施工的违约事实存在。 证据四：原告向被告支付工程款的银行汇票、转账凭证和收据（证据卷一；原审已举证） 证明目的：原告已支付工程款共计7925000元。 证据五：1、2018年3月27日原告向被告送达的《丰臣农化有限公司外管架桩基拆除整改通知》；2、2018年4月25日原告向被告送达的《关于对安徽省丰臣农化有限公司外管架桩基拆除整改告知函》及《公证书》；3、2018年4月27日被告向原告送达的《关于对安徽省丰臣农化有限公司外管架桩基拆除整改回复函》；4、2018年6月4日原告向被告送达的《工作联系函》及《公证书》；5、原告与定远县金源建筑劳务有限公司于2018年6月9日签订的《安徽省丰臣农化有限公司厂区管架基础拆除工程施工合同》（证据卷一；原审已举证） 证明目的：1、桥架桩基项目被告施工错误，需拆除整改；2、工程未完工，被告已撤场；3、原告拆除桥桩桩基项目需花费103000元，该款项应由被告承担；4、通过2018年6月4日工程联系函和公证书，证明：被告对承建的建筑单体有大量工程未做完，对于约定使用的建材规格和品牌均未按合同约定执行，而且被告施工错误，在未完工的情况下撤场的事实，被告构成根本违约。导致涉案工地逾期4年多仍未竣工的事实。5、被告拒不接收原告往来函件，经公证处送达时仍拒不签收回执，被告是恶意的。 证据六：2018年9月27日下午拍摄于涉案工程厂区内的照片（证据卷一；原审已举证） 证明目的：1、2018年9月27日下午，审判法官、书记员、原告、被告及其双方代理人实地勘验了涉案工程，涉案工程尚未竣工，不具备交付使用条件，原告既未接收，也未使用该涉案工程；2、从原告、被告提供的证据图片和原告、被告双方及审判法官现场勘验可以确定，被告承建的室外雨污管网及外管架桩基施工错误，需拆除重建；3、被告应于2016年6月30日前竣工，现至今未竣工，逾期长达4年多，被告根本违约；4、证明涉案厂房内原告投入安装了大型设备的事实。 证据七：出示检测报告及检测费用发票（证据卷一；原审已举证） 证明目的：1、被告施工的涉案12个单体建筑已施工的平面位置与设计图纸不符，被告存在严重的施工错误，构成根本违约（其中有5个建筑单体误差严重超限，具体为动力中心、危险品仓库1、2；门卫室1、2）；2、鉴于涉案工程使用的性质为化工企业，动力中心、危险品仓库应严格按照设计图纸进行施工，超出正常的偏差将面临拆除的严重后果，同时也证明被告施工未完工的事实和质量不合格的事实；3、原告已经垫付检测费用7万元，因是被告过错造成的，该检测费应由被告承担。 证据八：原告就涉案项目投入的财务凭证（证据卷二；原审已举证）、被告对该财务凭证的质证意见（重审举证—原审卷宗调取）。 证明目的：1、原告在涉案工地实际投入已有凭证的为28189207元，其中24347532元为固定投入（2016年度投入小计13672406元；2017年度投入小计3979156.52；2018年度投入小计5714478.7元；2019年1月至7月投入小计981492元），因被告违约给原告造成的投资成本闲置应产生的利息损失计算至2020年9月30日为6063172元；另实际已产生的，一次性消耗性投入的、必要支出的损失3841675元。两者相加为：9904847元，该损失为被告违约给原告造成的直接损失。2、被告对原告提供的该组财务凭证的真实性、合法性无异议。同时被告认可的违约金的计算方式为：合同总价（1180万元）的日万分之五。同时被告认为该违约金的计算方式是本案原被告双方真实意思表示，本案应按此标准计算被告违约责任，若法院突破此约定，将违背合同自治原则。 证据九、涉案工厂投入明细——炉桥工厂投入明细：1、土地使用税及房产税支付凭证；2、炉桥工厂留守人员工资；3、贷款利息损失支付凭证（200万元贷款已支付利息的支付凭证）；4、电费损失（证据卷三；重审举证）。 证明目的：1、证明因被告违约，涉案工程至今未竣工，导致原告实际已产生的，一次性消耗的、必要支出的损失877499.93元。2、丰臣公司银行贷款利息为年化8.265%。3、结合证据八，因被告违约给原告造成的损失计算至2020年9月30日为10782347元。 证据十、被告已开具的400万元发票（证据卷三；重审举证）。 证明目的：涉案工程被告仅开具了400万元发票，仍有392.5万元发票未开具。 被告滁州市众城建设工程有限公司对上述证据质证如下： 对证据一的三性无异议； 对证据二中施工合同及补偿协议的三性无异议，但对真实性的开工时间与原告所说不一致，开工时间应当为2015年1月8日具体为开工令为准，因为本合同签订的日期为2014年12月30日，但是该合同显示为2014年1月8日属于笔误，在前次庭审中与原告已经达成共识，开工时间应更改为2015年1月8日； 对证据三：一、二期工程中被告未完工工程及未按合同约定采购门窗的审计报告。质证意见：三性均不予认可，不认可其证明目的。理由：1、系原告单方制作，并非专业审计机构出具，对被告无约束力；2、合同第一部分第二条详细约定承包的施工内容为十二个单体的土建和钢构施工，原告所列“未完工工程及未按合同约定采购门窗”属于合同以外的装饰工程；3、被告保留另行主张该部分由被告施工的工程款的权利； 对证据四：银行汇票、转账凭证、和收据。质证意见：三性无异议。同时反证原告未能按照工程进度支付工程款，原告应立即支付工程进度款，承担逾期支付的违约责任，并以此抗辩； 对证据五：两份公证书。质证意见：认可其真实性、合法性，但于本案无关联性。理由：外管架桩基工程不属于合同内所列十二个单体，属于合同外的施工项目，被告在回复函中已经明确，不会将此项列入工程量中，更不应将该工程计入工期内，也不能据此认定被告未完工。从内容上看，也明确了被告已经撤离工地，双方已经以实际行动终止了合同外施工项目的履行； 对证据六：厂区内照片。质证意见：三性予以认可，不认可其证明目的。反证了被告已经实际完成了合同约定的施工内容，室外雨污管网及外管架桩基工程均属于合同外的施工内容，不应计入合同工期内，也不能据此认定被告未完工； 对证据七：检测报告及发票。质证意见：三性不予认可；与本案不具有关联性；不认可其证明目的。理由：检测报告载明有建筑单体发生位移，不能证明工程质量存在问题，也不能证明无法正常使用，也不能证明存在安全隐患。位移的发生是基于现场施工时遇到的特殊情况，因土地被征收后，补偿款不能及时到位，在现场监理的同意下，位置做了稍微调整，参照了东边的院墙放线。位移的原因在于原告未能提供适当的施工环境所致，责任不在于被告，目前设计图纸已经进行变更，设计施工内容与图纸一致，不存在位移的情况； 对证据八、九的质证意见：三性不予认可。不认可其证明目的。理由：1、原告的关于此项的诉请无事实和法律依据，应予以驳回。2、原告至今尚未取得相关主管部门的生产许可，其投入的损失不应得到支持； 对证据十：发票。质证意见：真实性、合法性认可，不认可关联性和证明目的。理由：与本案无关。 被告滁州市众城建设工程有限公司围绕其辩论意见提交如下证据： 证据一、众城公司的营业执照副本。证明：被告的主体资格； 证据二、建设工程施工合同、建设工程施工合同补充协议、签证单（001-005号）、接处警情况登记表2份、征地补偿花名册3页。证明：1、主合同的施工内容为土建和钢结构，不包含装饰工程，装饰工程的完工时间不受主合同工期的限制；2、原告另将道路工程补充发包给原告施工，增加了工程量，工期应当延长；3、签证增加的工程量，工期应当延长；4、因被征地农民的补偿款未能及时到位，导致被征地农民多次阻工闹事，严重影响了施工进度，工期应当延长；5、因工程量增加，且原告不能依据合同约定，提供具备施工条件的场地导致的工期延长，被告不应承担逾期完工的责任；6、主合同约定的工期，仅限于合同内的施工内容，对补充和增加的工程量的工期未作约定，根据以上六点，原告以主合同约定竣工日期作为计算工期逾期的起点明显错误； 证据三、工程竣工验收报告、工程决算报告。证明：1、被告完成合同内12个单体项目，于2016年6月1日经监理单位、原告和被告等各方进行竣工验收，验收结果为各项均“合格”，原告至今未予签章确认，以此恶意逃避付款义务；2、除合同内的工程，原告又将很多附属工程、装修工程发包给被告施工，在决算报告中的分项施工内容有详细的记载； 证据四、原告付款明细表。证明：至2018年3月6日原告支付工程款7925000元，依据合同中关于工程进度款的约定，原告逾期支付工程进度款，应承担逾期付款的违约责任，原告以此为由进行抗辩，要求冲抵，符合法律规定； 证据五、2018年9月8日下午拍摄于丰臣厂区的照片。证明：合同内12个单体工程已经竣工并交付，部分厂房的设备已经安装到位，部分仓库堆放有产品，办公楼、食堂、门卫室均已投入使用； 证据六、质量监督申请表。证明：2018年2月6日原告向定远县建筑管理质量监督站申请竣工备案，证明了原告已经认可全部工程施工完毕，并经过验收合格； 证据七、原告官网内容公证书一份。证明：原告官网上展示丰臣农化项目于2015年7月19日即将封顶，于2016年1月21日出具雏形，于2016年3月17日厂房基本建成，2017年1月9日即将投入使用。以此来佐证被告没有逾期完工，不应承担违约责任； 证据八、《竣工资料汇总》第一册、第二册。证明：详细记载了被告承建原告位于炉桥镇农化项目的全部工程的节点。 证据九、涉案工程的设计图，证明原设计图已经变更，不存在鉴定内容中所谓的位移。 原告安徽省丰臣农化有限公司对被告提交的证据质证如下： 对证据一、众城公司营业执照。质证意见为：对证据三性和证明目的无异议； 对证据二、建设工程施工合同、建设工程施工合同补充协议、签证单（001-005号）、接处警情况登记表2份、征地补偿花名册3页。质证意见为：1、对建设工程施工合同、建设工程施工合同补充协议、接处警情况登记表2份、征地补偿花名册3页的真实性合法性无异议，对证明目的有异议；对签证单（001-005）的真实性、合法性、证明目的均有异议。2、异议为：（1）、施工内容为施工图范围内的土建和钢构，对于装饰部分也包括在内，具体详见施工合同专用条款第七条中27.1条、补充协议第四条。其中对钢材、水泥、钢结构的屋面钢、防火/防腐/防锈涂料严格按施工图纸要求施工、内外墙需使用白水泥披腻两遍以上、室内外乳胶漆需使用立邦/紫荆花品牌产品。由此可见施工范围是施工图范围内土建、钢结构，不是毛坯交付，而是装饰后交付；（2）道路另行发包给众城施工，工程量增加，但从客观上不影响工期，道路与钢构的施工不存在交叉，是可以同时施工的，不存在一方施工以另一方施工为前提；另外施工时众城也没有因耽误工期，提出工期顺延申请，如果施工道路影响工期，那么众城公司应在情况发生后14天内，就延误工期以书面形式向工程师报告，经工程师确认，工期相应顺延。详见施工合同通用条款第三条第13.1、13.2条。但丰臣公司没有收到工期顺延的书面报告。（3）、对于签证单证明工程量发生变更和增加有异议，①从签证单内容看均是合同范围内工程，不存在变更增加；签证单签证内容最后一行，均是以上内容请业主方予以确认，但业主方丰臣公司作为建设单位，均没有签字盖章，原告丰臣公司根本不知情、对此不予认可；②该五份签证单系被告众城公司单方制作，不具有法律效力，依法不能采信；③监理的盖章的真实性有异议，盖章处落款没有监理签字，没有填写日期。另外对于工程量增加导致工程价款调整等重大事项文件的签署，监理是必须取得发包人也就是丰臣公司批准方能行使的监理职权，对此监理权限被告众城公司是明知的，详见施工合同通用条款5.2条及专用条款5.2条。（4）、对于接处警登记表与征地补偿花名册没有关联性、与本案也没有关联性，政府已将涉案厂区土地买给了原告丰臣公司，丰臣公司支付了土地款，对于征地补偿，支付责任主体是政府，不是丰臣公司，与丰臣公司无关；从出警记录上看，也仅仅只有一个村民张培林有在施工现场辱骂施工，后经报警，警察出警，半小时解决问题，最终张培林现场同意调解，之后再无此类情况发生，完全不影响施工进度，更谈不上众城公司证明目的中的严重影响了施工进度；另外根据补充协议第十条约定，在施工过程中负责协调周边关系、保证建设项目顺利实施是众城公司的承诺义务，因此是众城公司没有协调所致，同样与原告丰臣公司无关。（5）、该组证据不能证明工程量增加导致存在工期顺延的情形；本案场地施工条件完全具备，另众城公司仅就一份半小时就彻底解决的出警记录就证明原告丰臣公司不能提供具备施工条件的场地，是错误的。如上所述，此事件与原告丰臣公司无关，是政府补偿，另外周边关系的协调是被告众城公司的合同义务，同样与丰臣公司无关。 对证据三、工程竣工验收报告、工程决算报告。质证意见为：1、对工程竣工验收报告、工程决算报告的真实性、合法性、证明目的均有异议，另因本案不涉及工程款事宜，对该组证据的关联性有异议。2、对工程竣工验收报告异议之处如下：（1）从填写的时间看，本次提供的工程竣工验收报告为2016年6月1日，原审一审中提供的竣工验收报告为2016年8月26日，本案存在多版本验收报告出现，且相互矛盾，原告丰臣公司对此不知情，也不认可。（2）、对重审一审中提供的2016年6月1日的竣工验收报告中参加验收单位的盖章栏有如下异议请法庭予以关注，①对2016年6月1日的书写形成时间有异议，通过了解该形成时间为2020年9月16日后，不是2016年6月1日。②对参与各单位的盖章形成时间有异议，通过了解该印章形成时间为2020年9月左右，不是2016年6月1日；其中施工单位的印章与监理、设计、勘查单位的印章的形成时间也不一致，施工单位在后。③、对参与盖章的监理、设计、勘查单位的经办人签字的真实性不认可，要求对签字人员进行核实、对质，另外经了解对经办人的签字时间与盖章时间不一致，盖章在前、签字在后，显然也不符合常理。综上对2016年6月1日的书写时间、对各单位盖章的形成时间以及监理、设计、勘查单位的经办人签字均有异议，均不认可，该证据均系被告为逃避责任伪造的，若法庭认为此该证据与本案有关联，恳请法庭当庭释明,丰臣公司当庭对上述异议事项申请司法鉴定。（3）、从验收记录表看，也是不合法的，是罔顾工程客观事实的，其中对于分部工程12分布的验收，结论竟然是合格？显然与客观事实不符，通过涉案工程12单体的鉴定，结论是12个单体均有不同程度的位移，其中有5个单体严重位移，与设计图纸不符，属于被告众城公司施工错误，何来竣工验收报告中符合标准及设计要求，结论为合格？因此原告丰臣公司有证据证明该组验收报告内容不合法、甚至存在掩盖事实、渎职等违法情况，显然不应采信。3、对工程决算报告的质证意见：（1）、工程决算报告与原审提供的决算报告相同，原告丰臣公司从未收到该决算报告，被告众城公司也没有提供丰臣公司收到该决算报告的证据，原告对该决算报告不予认可、也不知情。（2）、原告丰臣在2018年4月25日以公证送达的方式向被告众城公司发整改通知，显然在此事件之前众城公司没有完工，2018年3月份原告仍在支付被告工程款，通过工程固定总价看，原告已超出付款比例节点向被告支付工程款，只为了被告能早日完工。但被告在2018年4月27日回函原告中，首先认可撤场的事实，同时也认可施工错误、施工不规范的事实，对此充分说明被告自认以及通过原告的付款时间印证，2018年3月被告仍在施工，在没完工的情况下撤场的事实。另外回函中又陈述涉案工程于2016年7月竣工，那么被告在重审中提供的2016年6月1日的竣工验收报告，又作何解释？按被告众城公司的逻辑，工程没有竣工之前是可以竣工验收合格的！显然是荒谬的，是罔顾客观事实的，同样印证被告提供的工程竣工验收报告是虚假的，不应采信。2018年6月4日丰臣公司再次通过公证送达工程联系函，对众城公司未完工工程及违约事项告知众城公司，众城公司收到后没有与丰臣公司沟通处理，至今也未提出异议。（3）、在原审中，在对涉案12个建筑单体进行鉴定前，原告丰臣公司就对12个单体的位移，严重与设计图不符的情况告知法庭，而且在现场进行勘验的过程中，也进行了测量，但众城公司不认，为此才进行鉴定的，鉴定结果如丰臣公司自测一致，位移严重超限，不符合设计图要求。对于一个施工错误的工程，能算作工程完工吗？能算做工程竣工吗？能算做工程竣工验收合格吗？（4）、因该决算报告与原审一致，除上述质证意见之外，其他的质证意见同原审质证意见。 对证据四、原告付款明细表的质证意见为：对原告付款明细表的真实性、合法性无异议，对被告证明目的中原告应承担工程进度款的违约责任有异议。（1）、原告是否应承担工程进度款的违约责任，不是本案解决范围，该证明目的与本案无关联。（2）、证明原告已支付7925000元工程款的事实，另外工程总造价为1180万元固定总价，另增加外包道路工程，在工程竣工验收合格前，原告只应支付总工程款的50%（详见施工合同23.2条、23.3条、26.1、26.2；补充协议第一条、第六条），通过核算，原告不仅没有违约支付工程款，而且超比例支付工程款。 对证据五、2018年9月8日的照片的质证意见为：对真实性无异议，对证明目的有异议，被告提供的证据无法证明涉案工程已经竣工，并且交付给原告，原告也未实际使用涉案工程，相反从被告提供的照片中可以明确看出，涉案工程厂区内一片荒芜，杂草丛生，工程至今尚未完工，与原审现场勘查情况、位移鉴定情况，原告提供的照片等证据印证下，被告没有完工、更没有竣工验收合格，一个没有按合同选材进行施工的工程、一个没有按照设计图纸施工的过程、总之一个施工错误的工程，能是完工工程且是竣工验收合格的工程？ 对证据六、质量监督申请表的质证意见为：1、对质量监督申请表的合法性有异议，该证据是质量申请监督表，该表是工程在施工过程中办理的，若施工结束了，还谈什么质量监督，因此该表中原告申请质检部门对涉案工程进行质量监督，质监站只应就质量监督事宜出具质量监督要求，仅此而已，但在监督组组长以及监督组成员签名处，监督人员没有进行签名是不合法的；2、在监督组组长以及监督组成员签名处不按规定签名，反而书写工程已竣工，显然是不合法的，申请质量监督肯定是在施工过程中进行监督，竣工了还监督什么，另外既然是申请质量监督，质监站权限也仅限于就质量如何进行监督，至于工程是否竣工，与质监站无关，与质量监督申请表无关，质监站无权对工程是否竣工进行判断。质监站只能对工程质量有关事项出具意见，因此该证据不合法不应采信。工程是否竣工是建设单位、施工单位、设计单位、监理单位、勘查单位等部门联合验收的结果。3、对于2018年2月6日质监站盖章的安全报监表的质证意见同上述意见；4、该证据明明是关于质量监督申请，而被告在证明目的中陈述是竣工备案，与其提供的证据内容不符。另竣工备案单位也不是质监站。 对证据七、公证书的质证意见为：1、对真实性无异议；2、对证明目的有异议，该组证据不仅不能证明涉案工程竣工时间，反而证明2017年原告在网站发布信息的内容上看，均是基本建成、即将投入使用，该表述不仅不能证明涉案工程已竣工的事实，反而证明涉案工程在2017年没有建成，也没有投入使用的事实，通过本案双方提供的大量证据以及原审现场勘查、鉴定报告等综合证明，涉案工程没有完工、更谈不上竣工及竣工验收。 对证据八、对竣工资料汇总第一册、第二册的质证意见为：1、对竣工资料汇总第一册、第二册的真实性、合法性、关联性以及证明目的均有异议。2、第一册，其中从内容看一部分为检测报告，对此原告也不知情，是被告单方作出的，也没有检测单位的相关手续和资质证明，另一部分报审报检表除了被告签字盖章外，没有原告的签字盖章，监理的盖章真实性、合法性不认可，理由：监理章是第九公司项目部的章，并不是监理公司的公章，第九项目部与本案无关，监理工程师凡瑞也不是监理公司就涉案项目指定的监理，我公司指定的监理是耿凤标，凡瑞身份不明确，我们请求凡瑞来法庭将该事实情况陈述清楚，原告将保留对凡瑞的法律责任的追究；3、第二册，与第一册意见一致，且对第二册均为复印件，原告不予认可。 对证据九、图纸，我方对图纸的质证意见1.无法证明涉案图纸与本案有关联，对其真实性合法性均有异议；2.该图纸的日期为2015年1月不是原被告双方认可的施工设计图，因为原被告就涉案12个单体位移进行检测时，双方对图纸已经对图纸进行了核对，而且是在鉴定单位安徽省建筑工程质量第二监督监测站到涉案现场进行比对的情况下确定的，检测的日期为2019年5月16日，如果说被告陈述设计图发生变更，那么变更后的设计图应在2019年5月16日之后也不是在2015年1月，因此原告对被告当庭提供2015年1月的设计图纸不认可。 原、被告双方围绕案件事实进行了举证、质证，对无异议的证据，本院依法予以确认，对有异议的证据，本院将根据案件审理查明的事实综合予以认定。 根据各方当事人举证、质证、本院认证及当事人当庭陈述，认定事实如下： 2014年12月30日，原告安徽省丰臣农化有限公司将安徽丰臣农化有限公司定远盐化工业园生产基地项目工程发包给被告滁州市众城建设工程有限公司施工，双方签订了《建设工程施工合同》，该合同内容如下：第一部分协议书发包人（全称）：安徽省丰臣农化有限公司承包人（全称）：滁州市众城建设工程有限公司依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规、遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就本建设工程施工项协商一致，订立本合同。一、工程概况工程名称：安徽丰臣农化有限公司定远盐化工业园生产基地项目工程地点：定远盐化工业园振炉东路工程内容土建部分施工群体工程应附承包人承揽工程项目一览表（附件1）工程立项批准文号：资金来源：发包方自筹二、工程承包范围工程内容分两期建设施工，一期工程的施工内容为发包方设计施工图范围内的#门卫、综合楼、动力中心、可溶性粒剂车间、水剂及油悬浮剂车间、原料及成品库、施工图范围内的土建、钢构施工。其余为二期工程施工范围（具体为合成车间、2#门卫、食堂浴室、五金材料库、危险品仓库一、危险品仓库二）施工图范围内的土建、钢构施工。三、合同工期：一期工程的开工日期：暂定2015年1月8日（以开工令为准）。竣工日期:2015年6月18日。二期工程的开工日期：2016年1月1日前，以发包方书面通知为准，二期工程的工期总日历天数为180天。四、质量标准工程质量标准：工程验收主体项目验收按优良标准，整体工程验收按国家及地方工程验收合格标准。五、合同价款（即中标价）金额（大写）：壹仟壹佰捌拾万元（人民币）小写：11800000元六、组成合同的文件组成本合同的文件包括：1、本合同协议书2、中标通知书3、投标书及其附件4、本合同专用条款5、本合同通用条款6、标准、规范及有关技术文件7、图纸8、工程量清单9、工程报价单或预算书双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分。七、本协议书中有关词语含义本合同第二部分《通用条款》中分别赋予它们的定义相同。八、承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。九、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。十、合同生效：本合同双方约定双方代表签字并盖章，承包人足额交付履约保证金后生效。发包人：（安徽省丰臣农化有限公司加盖了公章）承包人：（滁州市众城建设工程有限公司加盖了公章）合同订立时间：2014年12月30日第二部分通用条款5.2监理单位委派的总监理工程师在本合同中称工程师，其姓名、职务、职权由发包人承包人在专用条款内写明。工程师按合同约定行使职权，发包人在专用条款内要求工程师在行使某些职权前需要征得发包人批准的，工程师应征得发包人批准。8.发包人工作8.1发包人按专用条款约定的内容和时间完成以下工作：（1）办理土地征用、拆迁补偿、平整施工场地等工作，使施工场地具备施工条件，在开工后继续负责解决以上事项遗留问题；（2）将施工所需水、电、电讯线路从施工场地外部接至专用条款约定地点，保证施工期间的需要；（3）开通施工场地与城乡公共道路的通道，以及专用条款约定的施工场地内的主要道路，满足施工运输的需要，保证施工期间的畅通；（4）向承包人提供施工场地的工程地质和地下管线资料，对资料的真实准确性负责；（5）办理施工许可证及其他施工所需证件、批件和临时用地、停水、停电、中断道路交通、爆破作业等的申请批准手续（证明承包人自身资质的证件除外）；（6）确定水准点与座标控制点，以书面形式交给承包人，进行现场交验；（7）组织承包人和设计单位进行图纸会审和设计交底；（8）协调处理施工场周围地下管线和邻近建筑物、构筑物（包括文物保护建筑）、古树名木的保护工作，承担有关费用；（9）发包人应做的其他工作，双方在专用条款内约定等。11.开工及延期开工11.1承包人应当按照协议书约定的开工日期开工。承包人不能按时开工，应当不迟于协议书约定的开工期前7天，以书面形式向工程师提出延期开工的理由和要求。工程师应当在接到延期开工申请后的48小时内以书面形式答复承包人。工程师在接到延期开工申请后48小时内不答复，视为同意承包人要求，工期相应顺延。工程师不同意延期要求或承包人未在规定时间内提出延期开工要求，工期不予顺延。11.2因发包人原因不能按照协议书约定的开工日期开工，工程师应以书面形式通知承包人，推迟开工日期。发包人赔偿承包人因延期开工造成的损失，并相应顺延工期。12.暂停施工工程师认为确有必要暂停施工时，应当以书面形式要求承包人暂停施工，并在提出要求后48小时内提出书面处理意见。承包人应当按工程师要求停止施工，并妥善保护己完工程。承包人实施工程师作出的处理意见后，可以书面形式提出复工要求，工程师应当在48小时内给予答复。工程师未能在规定时间内提出处理意见，或收到承包人复工要求后48小时内未予答复，承包人可自行复工。因发包人原因造成停工的，由发包人承担所发生的追加合同价款，赔偿承包人由此造成的损失，相应顺延工期；因承包人原因造成停工的，由承包人承担发生的费用，工期不予顺延。13.工期延误13.1因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：（1）发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；（2）发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；（3）工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常地行；（4）设计变更和工程量增加；（5）一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；（6）不可抗力；（7）专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。13.2承包人在13.1款情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，为同意顺延工期。14.工程竣工14.1承包人必须按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工。14.2因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。14.3施工中发包人如需提前竣工，双方协商一致后应签订提前竣工协议，作为合同文件组成部分。提前竣工协议应包括承包人为保证工程质量和安全采取的措施、发包人为提前竣工提供的条件以及提前竣工所需的追加合同价款等等。32竣工验收32.1工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供的日期和份数。32.2发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见。承包人按要求修改，并承担由自身原因造成修改的费用。32.3发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可。32.4工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期。工程按发包人要求修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为承包人修改后提请发包人验收的日期。32.5发包人收到承包人竣工验收报告后28天内不组织验收，从第29天起承担工程保管及一切意外责任。32.6中间交工工程的范围和竣工时间，双方在专用条款内约定，其验收程序按本通用条款32.1款至32.4款办理。32.7因特殊原因，发包人要求部分单位工程或工程部位甩项竣工的，双方另行签订甩项竣工协议，明确双方责任和工程价款的支付方法。32.8工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包人不得使用。发包人强行使用时，由此发生的质量问题及其他问题，由发包人承担责任等等。35.违约35.2承包人违约。当发生下列情况时：（1）本通用条款第14.2款提到的因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工；（2）本通用条款第15.1款提到的因承包人原因工程质量达不到协议书约定的质量标准；（3）承包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况。承包人承担违约责任，赔偿因其违约给发包人造成的损失。双方在专用条款内约定承包人赔偿发包人损失的计算方法或者承包人应当支付违约金的数额或计算方法。35.3一方违约后，另一方要求违约方继续履行合同时，违约方承担上述违约责任后，仍应继续履行合同等等。44.合同解除44.1发包人承包协商一致，可以解除合同。44.2发生本通用条款第26.4款情况，停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同。44.3发生本通用条款第38.2款禁止的情况，承包人将其承包的全部工程转包给他人或者肢解以后以分包的名义分别转包给人，发包人有权解除合同。44.4有下列情形之一的，发包人承包人可以解除合同：遇不可抗力致使合同无法履行；若一方违约（包括因发包人原因造成工程停建或缓建）致使合同无法履行。44.5一方根据44.2、44.3、44.4款约定要求解除合同的，应以书面形式发出解除合同的通知，并在发出通知前7天告知对方，通知到达对方时合同解除，若对合同解除有争议的，按本通用条款第37条关于争议的约定处理等等。第三部分专用条款5.2执行监理合同需要取得发包人批准才能行使的职权：工程质量标准、工程材料及设备质量标准、工期变更、设计变更、合同价款调整、费用索赔等变更工程质量、工期、合同价款的文件签署。17.1双方约定中间验收部位：按国家现行的《建筑工程质量检验评定标准》、国家现行的各专业《施工及验收规范》的规定执行。23合同价款及调整23.2本合同价款采用固定总价合同方式确定。（1）采用固定价格合同，合同价款中包括的风险范围：内容包含施工图内的所有内容;承包人应在合同价款内充分考虑所有的风险范围；以后不再调整，在施工期间，国家及地方出台的政策性文件，合同价款也不调整。风险费用的计算方法：不再另行计取风险费用。风险范围以外合同价款调整方法：详见补充条款。27.1承包人采购材料设备的约定：执行通行条款。同时发包人对材料设备品牌要求如下：黄砂为合格的舒沙或六安沙，水泥为巢湖、海螺水泥，钢材产品为马合公司的产品，门窗型材为“海螺”或“国风”产品，其他材料在施工时由甲方另行指定。所有材料进场应具有产品合格证、合格的检验检测资料，且须经检验合格后才能使用。承包人应按发包人的规定要求进行材料和设备采购。32.6中间交工工程的范围和竣工时间：一期工程的节点工期：2015年6月18日承包人应完成竣工验收。35.2本合同中关于承包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第14.2款约定承包人违约承担的违约责任：承包人未按照本合同约定的节点工期和总工期完成相应的施工内容的，视为承包人工期违约。节点工期或总工期每延迟一天，承包人支付发包人按合同价款力分之五的标准计算的违约金：工程节点工期或总工期延期28日以上的，发包人有权解除合同。本合同通用条款第15.1款约定承包人违约应承担的违约责任：承包人应无条件修复达到合同约定的质量标准：无法维修的，双方协商处理。发生该条违约时，发包人有权停止支付所有工程款项，不退还履约保证金。双方约定的承包人其他违约责任：双方另行协商。41、担保41.3本工程双方约定担保事项如下：(1)发包人向承包人提供履约担保，担保方式为：。(2)承包人向发包人提供履约担保，担保方式为：履约保证金。(3)双方约定的其他担保事项：承包人向发包人交付履约保证金壹佰万圆整。承包人有违约行为，发包人有权从该履约保证金中直接扣除乙方应承担的违约金等等。 2014年12月30日原告安徽省丰臣农化有限公司与被告滁州市众城建设工程有限公司又签订了建设工程施工合同补充协议，协议内容如下：发包人、承包人在经协调，就双方签订的《建设工程施工合同》的履行事宜，达成以下补充协议：一工程款的支付方式：一期工程的工程款支付：一期工程进度至全部施工项目结构封顶（包含钢构、土建等）付一期工程施工范围内造价的50%；工程竣工验收合格（包含钢构、土建等)满一年后30个工作日内付至一期工程造价的95%，剩余5%工程款作为质量保证金，如工程无质量问题，发包人在竣工验收后满两年支付（不计利息）。二期工程的工程款支付：二期工程进度至全部施工项目结构封顶（包含钢构、土建等）付二期工程施工范围内造价的50%；工程竣工验收合格（包含钢构、土建、道路等）满一年后30个工作日内付至二期工程造价的95%，剩余5%工程款作为质量保证金，如工程无质量问题，发包人在竣工验收后满两年支付（不计利息）。未达到双方约定的付款条件，承包人不得以任何理由要求发包人支付工程款、工人工资、及水电等其他费用。二、承包人应在本协议签订后七日内向发包人缴纳履约保证金人民币壹佰万元整，双方所签订的建设工程施工合同及本补充协议均自该保证金足额付到发包方账户之日生效。承包人逾期缴纳履约保证金的，发包方不再接受承包人的保证金，本建设工程施工合同及本补充协议自行终止履行。三、费用缴纳：若报建中涉及到应由承包人缴纳的各项费用，由承包方自行缴纳。否则，由发包方代缴后最终从总合同款中扣除。四、材料要求等。五、节点工期的要求：承包人在本协议签订后5日内向发包人提供加盖公章的施工进度计划表，该计划表经发包方确认后作为双方建设工程施工合同的组成部分。双方确认在承包人制定的施工进度计划中，分别以如下工程施工进度为工期控制节点：1.完成正负零以下基础部分的全部施工内容；2.混凝土结构封顶完成；3.钢结构部分封顶：4.竣工验收。承包人应按照双方确认的施工进度计划开展施工，严格按时完成每个节点的施工内容，并确保按照总工期的要求完成竣工验收工作。六、施工图纸上有的施工内容但而实际没有施工的等。七、承包人在施工期间的应保证及时足额发放等。八、支付工程款时等。九、违约责任：承包人未按照本合同约定的一期工程和二期工程的节点工期和总工期完成相应的施工内容的，视为承包人工期违约。节点工期或总工期每延迟一天，承包人支付发包人按合同价款万分之五的标准计算的违约金；如有节点工期或总工期延期28日以上的，发包人有权解除合同。并要求承包人赔偿合同总价款10%的违约金。发包人解除合同的，承包人应当在5日内将人员及全部施工设备退出施工现场。发包人按照承包人的实际完成工程量以其投标报价的计算标准进行决算，扣除承包人应承担的违约金后剩余款项在解除合同后满六个月后支付95%，余5%作为质保金，在全部工程竣工验收后满两年支付。十、乙方承诺在施工过程中负责协调周边关系，保证建设项目的顺利实施。为此乙方自愿向甲方交纳保证金人民币壹拾万元，如果乙方不能协调好项目所在地周边关系，造成施工受阻碍、影响等不利情形的，甲方有权没收乙方保证金。如工程施工顺利进行，工程竣工验收后，甲方无息返还乙方该保证金等等。 2018年4月26日原告安徽省丰臣农化有限公司向安徽省定远县公证处申请对其向被告滁州市众城建设工程有限公司送达《关于对安徽省丰臣农化公司外管架桩基拆除整改通知函》的行为及过程进行保全证据。安徽省定远县公证处公证员穆某及公证人员朱某依法公证了整个送达过程。《关于对安徽省丰臣农化公司外管架桩基拆除整改通知函》的内容如下：滁州市众城建设工程有限公司：贵司在承建我司位于定远县盐化工业园厂区内外管架桩基项目施工过程中，未按照施工图纸及相关的施工规范、规程标准施工，存在以下施工问题：1、该项目中相关混凝土现场取样实验块未做；2、已施工的Ｖ1、Ｖ2段管架桩基整体定位点错误；3、已施工的Ｖ1、Ｖ2段管架桩基所有尺寸、规格与设计图纸不符；4、桩点出现漏桩，多桩，错桩，歪桩；5、已施工的Ｖ1、Ｖ2段管架桩基立面上弦水平误差太大；6、已施工的Ｖ1、Ｖ2段管架桩基基槽开挖深度不够；7、已施工的Ｖ1、Ｖ2段桩基预埋件尺寸、规格与设计图纸不符；8、已施工的Ｖ1、Ｖ2段桩基预埋螺栓未做。鉴于贵公司存在上述施工问题，我司曾多次交涉，并现场提出拆除整改要求，但贵司一直未执行，且无视我司及设计方的规范、规程要求。为此我司于2018年3月27日发函贵司要求整改，至今未果。本着合作共赢，互惠互利原则，再次发函贵司，函告如下：1、鉴于贵司已经撤场，现要求贵司立即返场，恢复施工，并对已施工的Ｖ1、Ｖ2段管架桩基组织拆除整改，按相关设计图纸规范、规程进行重新施工，请贵司在收到本函后两日内予以回复，接洽落实；2、逾期未回复落实，我司将自行拆除整改重建，所产生的一切费用由贵司承担；3、贵司因管架桩基问题导致工期延误，影响我司投产进度等，给我司造成损失的，我司保留进一步追究贵司法律责任的权利等。2018年4月25日（加盖了原告安徽省丰臣农化有限公司的公章）。2018年4月27日被告滁州市众城建设工程有限公司向原告安徽省丰臣农化有限公司回复了函件，该函内容如下：原告安徽省丰臣农化有限公司：我公司在接到贵公司的通知函后，公司领导联系了现场负责人了解了实际情况后，现对贵公司所反映的情况做出如下回复：“1、贵公司反映的桥架桩基施工错误问题，经和现场负责人沟通后确实存在不规范的情况，基于我公司已经撤场，我公司的现场负责人和贵公司的现场负责人沟通后，同意贵公司在实际结算时不予认可所发生的实际工程量即可。且贵公司的现场负责人也予认同，基于安装的实际需要桥架桩基由贵公司亲自安排施工最为妥当。2、我公司的现场负责人将近期拆除桥架桩基，请贵公司安排现场负责人予以对接；3、本项目于2016年7月竣工，贵公司迟迟不予决算，给我公司造成严重的经济影响，端午节将近请贵公司尽快安排相关人员和我公司的现场负责人对接，做好现场测量和决算工作，认真负责的做出决算的成果文件。4、节日将近贵公司拖欠的工程款望能尽快予以解决，为了防止群体上访事件的发生，贵公司应尽快按照施工合同付清所欠的工程款，因为由此造成的相关损失和责任我公司将保持追究贵公司法律责任的权利。2018年4月27日（被告滁州市众城建设工程有限公司加盖了公章）”。2018年6月5日原告安徽省丰臣农化有限公司向安徽省定远县公证处申请对其向被告滁州市众城建设工程有限公司送达《工程联系单》的行为及过程进行保全证据。安徽省定远县公证处公证员穆某及公证人员朱某依法公证了整个送达过程。《工程联系单》的内容如下：滁州市众城建设工程有限公司：一、关于桥架桩基，贵司没有按设计图纸施工，导致整个施工的桥架桩基需拆除后重新施工。2018年4月27日贵司回函称近期将安排人员拆除桥架桩基，但截止2018年6月4日贵司不仅未派人拆除，反而在2018年5月26日将施工用电停了。鉴于此，我司有理由相信贵司不履行拆除承诺，因此我司将另行委托施工单位进场拆除，对此产生的费用由贵司承担。二、本项目截止今日仍未完工，其中未施工或未完全施工的工程，包括但不限于以下：（一）综合楼（具体有20个方面）；（二）食堂浴室（具体有20个方面）；（三）动力中心（具体有6个方面）；（四）门卫（具体有四个方面）；（五）合成车间（具体有9个方面）；（六）水剂、油悬浮剂车间（具体有9个方面，）；（七）危险品仓库一、二（具体有5个方面）；（八）粉剂车间（具体有七个方面）；（九）原料及成品库（具体有五个方面）；（十）五金材料库（具体有9个方面）。三、对于设计变更部分的工程量，贵司也没有上报工程结算和签证。请贵司在收到本函后3日内上报已完工部分工程设计变更部分的签证等结算资料。四、贵司违反《建设工程施工合同》约定的品牌和规格采购材料设备，另贵司未按合同约定的工期完工。均应承担相应的违约责任，请贵司收到本函后3日内与我司进行沟通，力争以谈判方式解决。2018年6月4日（原告安徽省丰臣农化有限公司加盖了公章）。被告至今对原告于2018年6月4日向其送达的《工程联系单》未予回复。 在原审诉讼过程中，原告安徽省丰臣农化有限公司申请对本案所涉工程中的综合楼等12个单体建筑平面位置检测进行鉴定。本院依法委托了安徽省建筑工程质量第二监督检测站进行检测。2019年6月10日，安徽省建筑工程质量第二监督检测站检测鉴定报告（报告编号：19J2JG－JT－０００１６），该报告的鉴定结论如下：１、被测12个单体建筑墙角测点平面位置与原设计偏差在0.03米-2.95米之间，详见报告正文表2.2、依据《1：5001：10001：2000外业数字测图规程》（GB/T14912-2017）4.3条（城镇、工业建筑区、平地、丘陵地，比例尺1：500），被测动力中心、危险品仓库（一）、危险品仓库（二）、1号门卫室、2号门卫室平面位置点位中误差超限，平面位置与设计图纸不符。本次鉴定产生费用70000元，已由原告安徽省丰臣农化有限公司预付。 另查明，被告滁州市众城建设工程有限公司自2015年8月至2018年3月份累计已收到原告安徽省丰臣农化有限公司支付的工程款7925000元。经原告安徽省丰臣农化有限公司同意，被告滁州市众城建设工程有限公司向原告安徽省丰臣农化有限公司交纳了10万元的履约保证金。被告在本次庭审中向本院提供的《工程竣工验收报告》上载明的验收时间为2016年6月1日，报告内《工程质量竣工验收记录》一页中勘查单位、涉及单位、施工单位和监理单位处均加盖公章并签字，建设单位处未盖章签字确认，《工程竣工验收意见》一页中没有相关人员签名确认验收意见此外，被告在本次庭审中还提交了一份载明申请单位为安徽省丰臣农化有限公司的《安徽省建设（建筑）工程质量监督申请表》，该表审批意见为“该工程已竣工”，2018年2月6日，并加盖有“定远县建筑管理质量监督站”公章。 本院认为：本案的争议焦点如下：一、原告要求解除与被告签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》是否支持；二、原告要求被告因违约给原告造成的损失是否支持；三、原告要求不予退还被告履约保证金10万元是否应当支持。 一、对于是否解除双方签订的合同及补充协议问题。原、被告在2014年12月30日签订的《建设工程施工合同》中第二项约定工程承包范围为：“工程内容分两期建设施工，一期工程的施工内容为发包方设计施工图范围内的1#门卫、综合楼、动力中心、可溶性粒剂车间、水剂及油悬浮剂车间、原料及成品库、施工图范围内的土建、钢构施工。其余为二期工程施工范围（具体为合成车间、2#门卫、食堂浴室、五金材料库、危险品仓库一、危险品仓库二）施工图范围内的土建、钢构施工”。在当日双方签订的《补充协议》中第二条约定原告将厂内道路发包给被告施工，并约定了价格和建设标准。从原、被告双方签订的合同及补充协议中均未载明原告于2018年4月25日向被告送达“关于对安徽省丰臣农化公司外管架桩基拆除整改通知函”内载明的“外管架桩基项目”，被告在庭审中辩称合同内的施工项目仅为“12个单体”，现原告称被告未施工完成的“外管架桩基项目”为合同内工程无相关依据，现有证据不能证明“外管架桩基项目”在双方签订的合同及补充协议范围内，不能证明双方签订的合同及补充协议中约定的工程存在未完工的情况，故对原告要求解除双方签订的合同及补充协议的诉请，本院不予支持； 对于争议焦点二，原告本次起诉变更诉讼请求后要求被告承担因违约给原告造成的损失10782347元及相关利息。本案中，原告所主张的损失包括以下两部分：1、2014年1月26日至2019年7月31日间所投入的资金按照年利率8.265%计算至2020年9月30日，所投入的资金包括土地款、试验费、设计费、付给被告的工程款、购买的材料款、装潢款、家具款、房租费、消防款等相关费用；2、2020年10月1日后支付人员工资、土地税、房产税、电费、贷款利息、设备折旧费、水电费等合计4719175元。原告诉称被告违反了合同约定选材进行施工构成违约，而且被告存在多处工程未完工、存在重大施工错误等根本违约行为，导致涉案工程至今仍未完工，让原告就涉案工程项目投入进行闲置，给原告造成巨大经济损失，故要求被告赔偿上述损失。被告辩称涉案12个单体位移的原因在于原告未能按照合同约定提供适当的施工环境造成，责任不在被告，且原告未能按照合同约定支付工程进度款，并存在逾期支付工程款，拖欠原告近1000万的工程款，给被告造成了巨大损失。根据双方在合同上约定，涉案工程应于2016年6月30日前竣工，原告在原一审庭审中自认给付被告的792.5万元工程款具体时间如下：“2015.8.29日50万元；2016.2.2日150万；2016.6.8日50万；2016.8.18日50万；2016.9.12日10万；2016.12.16日5万；2017.1.20日50万；2017.1.25日50万；2017.7.4日20万；2017.8.20日30万；2017.11.10日5000元；2017.12.29日50万；2018.1.11日100万；2018.2.12日100万；2018.2.14日27万；2018.3.6日50万”；根据以上给付工程款的时间节点，原告显然未按照双方约定的工程进度支付工程款，至今仍欠被告部分工程款未支付，原告拖欠工程款的行为构成违约。涉案的工程涉案工程的12个单体与原设计图纸有位移，被告存在未按原图纸施工违约的行为，但原告未能提供证据证明现12个单体不能够使用。综上，原、被告都存在违约的情况，现有证据也不能证明被告施工的工程因无法使用导致原告不能进行生产，故原告要求被告支付上述损失的请求，本院不予支持； 对于争议焦点三，对于原告要求不退还被告履约保证金10万元的诉请，因被告未能按照约定施工，造成12个单体和原图纸存在位移的情况，存在违约情形，故按照双方合同约定，原告可以不予退还，但截至目前，被告并未要求原告返还该笔履约保证金，故对原告该项诉请，不宜在本案一并处理； 原告安徽省丰臣农化有限公司为证明被告滁州市众城建设工程有限公司所建设的本案所涉工程不符合设计规划，申请有关部门（检测）鉴定，因鉴定得出被告滁州市众城建设工程有限公司所建工程确实不符合设计规划，因而产生的鉴定费用7万元，应由被告滁州市众城建设工程有限公司承担。对于原告要求被告出具392.5万元建筑工程款增值税发票的请求，因双方在补充协议中对此有约定，双方共同认可已经支付792.5万元工程款，被告应当按照约定向原告出具相关票据，现被告仅向原告出具400万元发票，故对另外392.5万元被告应当向原告出具相关发票。 综上所述，本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定，判决如下： 一、被告滁州市众城建设工程有限公司于本判决生效后十五日内向原告安徽省丰臣农化有限公司出具392.5万元的发票； 二、驳回原告安徽省丰臣农化有限公司的其他诉讼请求。 本案受理费86494元，由原告安徽省丰臣农化有限公司承担80000元，由被告滁州市众城建设工程有限公司承担6494元，鉴定费70000元，由被告滁州市众城建设工程有限公司承担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人或代表人的人数提出副本,上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  宋伶辉 人民陪审员  王立勇 人民陪审员  胡 福 二〇二〇年十一月二十七日 法官助理翟丽丽 书记员 陈静 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据。或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审查核实证据。