福建省东山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0626刑初171号 公诉机关福建省东山县人民检察院。 被告人张拥强，曾用名张勇强，男，1973年9月9日出生，福建省云霄县人，汉族，小学文化，无固定职业，住云霄县。2017年2月8日因生产、销售伪劣产品罪被云霄县人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金十五万元（人民币，币种下同）。因患有严重疾病于2017年2月21日被云霄县人民法院决定暂予监外执行。2018年12月18日因生产、销售伪劣产品罪被漳浦县人民法院判处有期徒刑十一年六个月（尚未执行）。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，2019年7月20日被抓获，同年7月21日被东山县公安局取保候审，2020年7月21被东山县人民检察院取保候审。2020年11月10日被本院决定逮捕，同日由东山县公安局执行逮捕。 辩护人吴凌，福建铁马律师事务所律师。 福建省东山县人民检察院以东检一部刑诉[2020]148号起诉书指控被告人张拥强犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年7月28日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院依法组成合议庭，适用简易程序审理，因发现有不宜适用简易程序的情形，于2020年9月10日将本案转为普通程序，公开开庭审理了本案。东山县人民检察院指派检察官陈小慧、检察官助理洪惠文出庭支持公诉。被告人张拥强及其辩护人吴凌到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省东山县人民检察院指控，2018年6月期间，被告人张拥强开始着手寻找场地、联系工人、购买三轮车、租车、购买卷烟材料及设备等制造假烟的筹备工作。2018年6月30日，张拥强到××村向林某1、林某2、林某3租赁场地进行制假活动。同时，张拥强从广东省揭阳市向他人购买了制假设备、散支烟、卷烟包装纸等制假物品。在制假的过程中，张拥强雇佣林某1、黄某1、许某、张某1、黄某2、林某4、郑某、朱某、蔡某、张某1、项某、张某2（均已判决）、“阿坤”（另案处理）进行制假活动，并购买两部无牌三轮车及租用一部车牌号为闽Ｅ1××××面包车用于运载假烟。2018年7月6日，公安机关联合县烟草打假办查获该窝点，在林某1家旁铁皮屋及旧宅内查获“利群”、“中华”、“芙蓉王”等大量的盒包、条包卷烟商标纸，查获“经典双喜”、“硬中华”等大量的散装的假烟、卷烟（经鉴定，被查获的商标纸、散支卷烟价值421200元），在林某2旧宅查扣一辆车牌号为闽Ｅ1××××长安牌面包车、两辆三轮摩托车等作案工具及中华条包标识0.1万张、“经典双喜”、“硬中华”、“五叶神”等大量散装假烟、卷烟（经鉴定，被查获的商标纸、成品卷烟、半成品烟包价值2333700元）。 为支持指控，公诉机关提供了查扣的假烟烟支、假烟包装标识等物证照片，户籍证明、到案经过说明、扣押决定书、扣押清单等书证，证人证言、现场勘查笔录及照片、烟草质量鉴别检验报告、价格鉴证结论书、被告人的供述与辩解等证据予以证实。 公诉机关认为，被告人张拥强伙同他人生产假冒伪劣卷烟，货值金额2754900元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。张拥强属犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚；张拥强是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。张拥强因犯生产、销售伪劣产品罪被判刑，在判决宣告以后刑罚执行完毕以前，发现其还有本案的生产、销售伪劣产品罪没有判决，应当数罪并罚。建议对张拥强所犯本罪在有期徒刑十年至十一年幅度内判处，并处罚金。 被告人张拥强对起诉指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出，张拥强有坦白、认罪认罚情节，所生产的假烟尚未进入市场流通，未给社会造成不良影响及后果；张拥强患有严重的尿毒症、高血压等疾病，建议对张拥强予以监外执行。 经审理查明，2018年6月期间，被告人张拥强为生产假烟，开始着手寻找场地、联系工人、购买三轮车、租车、购买卷烟材料及设备等生产假烟的筹备工作。2018年6月30日，张拥强到东山县××镇××村向林某1（已判决）、林某2、林某3（均另案处理）租赁场地进行制假活动。其中林某1住宅旁边的铁皮屋被用于存放假烟盒、旧宅被用于包装盒包假烟；林某2的两间旧宅分别用于包装白包（铝箔纸包装）假烟和条包假烟；林某3的旧宅被用于制假工人生活及居住。张拥强从广东省揭阳市向他人购买了制假设备、散支烟、卷烟包装纸等制假物品。在制假的过程中，张拥强雇佣林某1、黄某1、许某、张某1、黄某2、林某4、郑某、朱某、蔡某、张某1、项某、张某2（均已判决）、“阿坤”（另案处理）进行制假活动。其中林某1负责为制假人员提供饮食服务及打扫卫生；黄某1、许某负责包装盒包假烟；张某1负责盒包点假烟封箱及搬运；黄某2、林某4、郑某、朱某负责包装白包假烟；蔡某、张某1负责包装条包假烟；项某负责制假机器维修；张某2、“阿坤”负责制假现场管理，张拥强购买两部无牌三轮车及租用一部车牌号为闽Ｅ1××××面包车用于运载假烟。2018年7月6日，公安机关联合县烟草打假办查获该窝点，在林某1家旁铁皮屋及旧宅内查获“利群”、“中华”、“芙蓉王”等大量的盒包、条包卷烟商标纸；查获“经典双喜”、“硬中华”等大量的散装的假烟、卷烟（经鉴定，被查获的商标纸、散支卷烟价值421200元），在林某2旧宅查扣中华条包标识0.1万张、“经典双喜”、“硬中华”、“五叶神”等大量散装假烟、卷烟（经鉴定，被查获的商标纸、成品卷烟、半成品烟包价值2333700元），无法鉴定价值的土制小包透明纸包装机、喷码机、土制小包铝箔纸包装机以及一辆车牌号为闽Ｅ1××××长安牌面包车、两辆三轮摩托车等作案工具。 另查明，现场查扣的上述烟草制品、烟草专用机械及面包车、摩托车已在判决同案犯张某2犯生产、销售伪劣产品罪一案中予以判决没收。 再查明，被告人张拥强于2017年2月8日因生产、销售伪劣产品罪被云霄县人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金十五万元。因患有严重疾病于2017年2月21日被云霄县人民法院决定暂予监外执行。但张拥强尚未接受社区矫正，又因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2017年3月10日被指定居所监视居住，同月11日被取保候审。2018年12月18日因犯生产、销售伪劣产品罪被漳浦县人民法院判处有期徒刑十一年六个月（尚未执行）。 上述事实，被告人张拥强在开庭审理过程中亦无异议，并有物证现场查扣的土制小包透明纸包装机、喷码机、土制小包铝箔纸包装机、假冒卷烟及假烟标识等物证，户籍证明、到案经过说明、移送财物清单、扣押决定书、扣押物品清单、物证移交保管清单、前科查询证明、刑事判决书、认罪认罚具结书等书证，东山县公安局现场勘验笔录、现场图及照片，辨认笔录、指认现场笔录，福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，东山县价格认证中心价格认定结论书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张拥强伙同他人生产假冒伪劣烟草专卖品，涉案货值金额2754900元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。张拥强已着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚；在共同犯罪中，张拥强起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。张拥强被抓获归案后，如实供述本案的犯罪事实，可以从轻处罚；张拥强认罪认罚，可以从宽处理。张拥强因犯生产、销售伪劣产品罪被判刑，在判决宣告以后刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有本案的生产、销售伪劣产品罪没有判决，应数罪并罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。张拥强的辩护人提出张拥强有坦白、认罪认罚的情节有事实根据，本院已予认定并予以从轻处罚；提出所生产的假烟尚未进入市场流通与本院查明的事实相符，本院已据此认定为犯罪未遂；提出张拥强有严重疾病，建议对张拥强予以监外执行因属于刑罚执行程序和问题，暂不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十六第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款的规定，判决如下： 被告人张拥强犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十年二个月，并处罚金人民币三十万元；与前犯生产、销售伪劣产品罪判处的有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币一百一十五万元并罚，决定执行有期徒刑十八年五个月，并处罚金人民币一百四十五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳完毕）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  许桂发 人民陪审员  林财添 人民陪审员  杨立婷 二〇二〇年十一月十日 书 记 员  许洵彬 本案适用的法律、司法解释条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。 查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。