云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0111民初8040号原告：蒋先明，男，1983年8月26日生，汉族，住云南省昭通市巧家县。委托代理人：何建，云南云滇律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人：刘红梅，云南云滇律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：李小兵，男，1975年7月3日生，汉族，住云南省昆明市官渡区。委托代理人：王志明，云南国平律师事务所律师，特别授权代理。被告：方洪正，男，1989年2月16日生，汉族，住云南省昭通市巧家县。委托代理人：陈秋阳，云南滇铭律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人：党锐，云南滇铭律师事务所实习律师，特别授权代理。原告蒋先明诉被告李小兵、方洪正提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月16日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序公开开庭进行了独任审理。原告蒋先明及委托代理人何建、刘红梅，被告李小兵及委托代理人王志明，被告方洪正及委托代理人陈秋阳、党锐均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蒋先明向本院提出诉讼请求：1.判令二被告赔偿原告损失527148.8元；2.判令本案的诉讼费由二被告承担。事实与理由：被告李小兵于2018年9月20日将位于云内动力后山的鸡舍、简易住房的钢结构安装工程发包给被告方洪正，被告方洪正又雇佣原告来进行施工。2018年12月6日原告在施工过程中不慎于2米高处坠落受伤，后被送往昆明市经开人民医院治疗，后转至昆明同仁医院。入院诊断为重型颅脑损伤：右颞部硬膜外血肿、左额颞部脑挫伤并出血、右侧颞骨骨折、右颞部头皮挫伤等。2018年12月7日原告在全麻下行“开颅血肿清除，去骨瓣减压术”，住院181天，医嘱建议全休半年，加强护理，需专人陪护，半年内避免重体力活动，适当加强营养。经鉴定原告伤残等级为一个九级、一个十级，原告为此还垫付了相应医疗费等费用。被告方洪正作为原告的雇主应为原告的损失承担责任，被告李小兵将工程发包给不具备施工资质及施工条件的被告方洪正，也应承担责任。但事故发生至今二被告均未对原告作出任何赔偿。为维护自己的合法权益，原告诉至法院请求判如所请。被告李小兵辩称，针对原告诉请二被告向原告赔偿损失527148元，李小兵不应当作为本案的被告，不应当承担赔偿责任。被告李小兵对原告诉请金额不予认可，诉讼费用也不应由其承担。被告李小兵在本案中基于人道主义垫付了约13万左右的费用，其中护理费是2000元，其余的都是医疗费用，其有相应的证据证实。被告李小兵与原告之间没有任何的法律关系，在本案当中不应当成为被告。被告方洪正辩称，请法庭依法驳回对被告方洪正的全部诉请。方洪正作为本案的被告主体不适格，其与原告之间不存在雇佣关系。形成雇佣关系，必须满足一定的条件。在本案被告方洪正和原告之间，被告方洪正不是发包人，原告是在被告李小兵的工地施工，接受被告李小兵的指挥管理。原告与被告方洪正之间不存在控制、支配和从属关系，也没有与被告方洪正签订过任何的劳务合同，没有达成任何雇佣的合意。原告与被告方洪正唯一的共同点就是都为被告李小兵做工，劳动报酬也都是由被告李小兵实际支付，故原告以雇佣关系为由诉请被告方洪正承担受损损失赔偿，缺乏事实和法律依据。本案仅为原告与被告李小兵之间存在雇佣关系，原告向李小兵提供劳务，李小兵是接受劳务的一方，被告方洪正与原告没有任何的法律关系，从未达成任何雇佣的合意。按照人损司法解释第11条的规定，应由原告与被告李小兵双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。被告方洪正对原告不存在任何的侵权行为。被告方洪正为被告李小兵提供劳务施工的工程已于2018年10月12日经李小兵验收结算完工，方洪正便离开，不再参与之后的施工，李小兵对此也予以确认和认可。原告是在二被告终结施工相关法律关系之后由被告李小兵单方雇佣，是新的工程范围，原告施工过程中受伤，具体受伤时间为2018年12月6日。被告方洪正对原告受伤过程结果均不知情，依法不应当承担赔偿责任。原告起诉被告方洪正没有事实和法律依据，恳请法院依法驳回原告对被告方洪正的全部诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：被告李小兵提交的证据2.生活护理收费票据。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的证据1.工程协议书，证据2.入院记录、手术记录、出院记录、病情证明书、出院证，证据3.住院医疗收费收据、发票，证据4.生活护理收费票据，二被告认可前述证据的真实性、合法性，与本案诉争有关，本院依法予以采信；证据5.司法鉴定意见书、鉴定费发票，除三期评定无法律依据外，其余鉴定意见鉴定机构具备鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定意见客观真实，本院依法予以采信；证据6.租房合同、居住证明，能够相互印证，证实原告长期居住生活及收入来源于城镇的事实，本院依法予以采信。被告李小兵提交的证据1.工程协议书，与原告提交的证据1.一致，本院依法予以采信；证据3.住院病人预缴医药费收据，证据4.华夏银行刷卡凭证，证据5.陈道文微信转账记录，证据6.李小兵微信转账记录及其妻子刷卡明细，原告认可其三性，本院依法予以采信。被告方洪正提交的证据1.完工验收合格单、完工验收合格单照片信息，证据2.通话录音，证据3.微信转账截图，能够相互印证，证实被告方洪正按工程协议书约定完工，二被告于2018年10月12日进行验收结算的事实，被告李小兵无证据予以反驳，本院依法予以采信。本院查明：2018年9月20日被告李小兵（发包人）与被告方洪正（承包人）签订《工程协议书》，被告李小兵将云内动力后山鸡舍、简易住房工程以包工包料的形式发包给被告方洪正，开工日期2018年9月25日，竣工日期2018年10月1日，双方还对质量标准、合同价款等协议内容进行明确约定。被告方洪林雇佣原告蒋先明进行施工，2018年10月12日二被告进行完工验收结算，被告李小兵的管理人员蔺以省出具《完工验收合格单》给被告方洪林，同日被告李小兵微信转账支付被告方洪正工程款5000元。其后，被告李小兵雇佣原告蒋先明加建鸡舍卷水槽。2018年12月6日原告施工过程中从鸡舍顶坠落受伤，即被送至昆明同仁医院住院治疗至2019年6月5日出院，共住院181天，产生住院医疗费233720.56元，被告李小兵支付90000元，原告自付143720.56元。被告李小兵支付原告住院期间重症生活护理费2000元及生活费11400元，原告自付重症生活护理费9000元。2019年2月17日原告从重症室转出后，被告李小兵请张建学护理原告至2019年4月28日。经诊断原告：重型颅脑损伤：右颞骨骨折并硬脑膜外下血肿形成，左颞叶脑挫裂伤并血肿形成，脑疝形成，颅底骨折；气管狭窄；ARDS；右侧肢体偏瘫；肺部感染；慢性肝功能损伤；继发性脑梗；左眼动眼神经损伤，右眼球后视神经炎；颈7、腰2椎体骨折；气管支架植入术后。出院医嘱：1.注意休息，建议全休半年，加强护理，需专人陪护，半年内避免重体力活动，适当加强营养；2.注意保护头部，避免头部外伤；3.气管支架建议出院半年后拔除，如有排痰及呼吸困难情况建议及时返院专科诊治；4.颅骨缺损情况建议气管支架拔除后进一步评估手术；5.定期复查；6.不适随诊。2019年9月16日，经鉴定原告伤残等级为一个九级，一个十级；后期医疗费评估为40000元，原告支付伤残等级及后期医疗费鉴定费1800元。原告诉至本院主张上述诉请。本院认为，关于法律关系的问题。本案被告李小兵将云内动力后山鸡舍、简易住房工程发包给被告方洪正，双方自愿签订《工程协议书》，二被告依法形成建设工程施工合同关系。被告方洪正雇佣原告蒋先明进行施工，由被告方洪正支付报酬，双方依法形成雇佣关系。在前述工程完工验收后，被告李小兵雇佣原告蒋先明加建鸡舍卷水槽，由被告李小兵支付原告报酬，双方依法形成雇佣关系。关于责任的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告蒋先明在提供劳务过程中受伤，其雇主被告李小兵依法应承担赔偿责任。原告主张二被告承担连带赔偿责任，根据被告方洪正所举完工验收合格单、通话录音及原告陈述的事实，被告李小兵是在被告方洪正完工验收后雇佣原告加建鸡舍卷水槽，原告受伤时所做卷水槽并非被告方洪正施工范围，故被告方洪正在本案中并无过错，依法不应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告蒋先明加建卷水槽需高空作业，具有人身危险性，其在施工过程中更应加强自身的安全管理及注意义务，原告对于损害的发生自身也有过错，应承担相应的责任，本院认为由其自负20%的责任为宜。关于损失的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。原告主张的损失：1.残疾赔偿金159447.2元，原告所举证据能够证实其收入来源及居住于城镇的事实，其主张按照2019年城镇居民人均全年可支配收入36238元计算符合法律规定，结合原告伤残等级计算为159447.2元[36238元/年×20年×（20%+2%）]；2.医疗费160000元，根据原告所举医疗费票据，原告医疗费233720.56元，被告李小兵支付90000元，原告自付143720.56元，本院依法予以确认；3.后期治疗费40000元，有司法鉴定意见书予以证实，本院依法予以支持；4.住院伙食补助费18100元，原告的主张未违反云南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天的规定，本院依法予以支持；5.误工费71316元，原告未提供有效证据证实其固定收入或近三年的平均收入状况，本院参照2019年云南省建筑业在岗职工年平均工资82981元计算至原告定残日前一天为71316元（92036元/年÷365天×283天）；6.营养费12000元，结合原告伤情，本院酌情支持10000元；7.护理费53685.6元，（1）原告在重症室期间生活护理费共计11000元，原告自付9000元，被告李小兵支付2000元；（2）2019年2月17日原告从重症室转出至2019年6月5日出院共108天，被告李小兵请张建学护理原告至2019年4月28日71天，2019年4月29日至2019年6月5日原告亲属护理37天，根据原告出院医嘱加强护理，需专人陪护，结合原告伤情本院酌定30天，本院参照当地同等级别护工报酬150元/天计算为20700元（150元/天×138天），两项合计31700元；8.鉴定费2600元，三期评定无法律依据，故对其鉴定费本院不予支持，原告鉴定费为1800元；9.交通费5000元，结合原告就医情况，本院酌情支持1000元。上述原告损失共计567083.76元，由被告李小兵承担80%的赔偿责任为453667元。另，原告主张精神损害抚慰金5000元过高，本院酌情支持3000元。综上，原告各项经济损失共计456667元，扣减被告李小兵垫付的医疗费90000元、护理费12650元[重症2000元+张建学护理（150元/天×71天）]及生活费11400元，被告李小兵还应赔偿原告经济损失342617元。综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告李小兵于本判决生效之日起十日内赔偿原告蒋先明经济损失342617元；二、驳回原告蒋先明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9071元，由原告蒋先明负担3175元，被告李小兵负担5896元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本案的申请执行期限为判决生效后二年内。审判员 李 芳二〇二〇年十一月十一日书记员 杨艳飞