山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋07民终3118号上诉人（原审被告）：山西中恒盛建设工程有限公司灵石分公司，住所地山西省晋中市灵石县静升镇苏溪村山西灵石昕益致富煤业有限公司**305。法定代表人：何先安，该公司经理。委托诉讼代理人：王富贵，山西尚谦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王双柱，男，1963年1月26日出生，汉族，山西省灵石县人，现住本村。委托诉讼代理人：王俊娥，女，汉族，1963年12月18日出生，系王双柱妻子,住址。上诉人山西中恒盛建设工程有限公司灵石分公司（以下简称中恒盛公司）因与被上诉人王双柱劳动争议纠纷一案，不服灵石县人民法院（2020）晋0729民初523号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中恒盛公司上诉请求：1、依法撤销灵石县人民法院（2020）晋0729民初523号民事判决书第二项;并依法改判由上诉人承担被上诉人的各项费用为167949.3元;2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：上诉人与被上诉人劳动争议纠纷一案,由灵石县人民法院依法审理后作出（2019）晋0729民初523号民事判决书，上诉人认为该判决书对部分事实认定错误、适用法律错误，导致赔偿费用过高，故提起上诉，具体理由如下:一、被上诉人在上诉人单位的工种是井下运输工,按运输工的实际工资标准每日为100多元，月工资以实际工作天数为准;所以，被上诉人每个月的实领工资3000多元，故，原仲裁委的裁决认定的工资标准是与实际情况基本相符的;二、原判根据《山西省实施工伤保险条例办法》第27条，以受伤上年度职工月平均工资为基数确定工资标准,上诉人认为是错误的。该条款是指:在核定工伤保险待遇时，有本人工资的，以本人工资为基数;而井下运输工的工资是基本确定的，结合实际出勤天数，被上诉人的工资每月也就3000多元;所以，被上诉人工资是基本能确定的，不存在难以确定的情况。所以，不应适用该条款的后半部分;综上所述，原审认定被上诉人工资标准过高，从而导致赔偿数额过高，令上诉人难以信服，请求二审法院查明事实、依法改判，支持上诉人的上诉请求!被上诉人王双柱答辩称：一审判决正确。中恒盛公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告立即支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、陪护费、伤残鉴定费、停工留薪期间工资等费用，共计269266.3元；2、本案诉讼费用由被告承担。原审查明：原告王双柱于2017年2月14日经工友王义介绍到被告中恒盛公司下属的工程队上班，工种为井下运输工，同年原、被告签订了一次书面劳动合同，后来再未签订。2018年6月11日原告在被告下属工程队井下运输锚杆时受伤住院治疗，于2018年8月29日出院，实际住院79天，住院医疗费已由被告支付。2019年2月27日，灵石县人力资源和社会保障局认定王双柱受伤为工伤。2019年7月23日晋中市劳动能力鉴定委员会鉴定王双柱的伤残等级为九级。后原告王双柱以被告中恒盛公司为被申请人向灵石县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除与中恒盛公司劳动关系，依法裁决中恒盛公司一次性支付其一次性伤残补助金51471元、一次性工伤医疗补助金102949元、一次性伤残就业补助金51471元、二次手术费10000元、医药费721元、住院伙食补助费3950元、营养补助费2370元、交通费400元、陪护费15010元、伤残鉴定费400元、停工留薪期工资74347元。2020年4月10日，该仲裁委员会作出灵劳人仲裁字（2020）第3号仲裁裁决书，裁决原告王双柱与被告中恒盛公司解除劳动关系，中恒盛公司向王双柱支付一次性伤残补助金27693元、一次性工伤医疗补助金55386元、一次性伤残就业补助金27693元，停工留薪期工资41032元，陪护费13506.3元，住院伙食补助费1185元，鉴定费400元，医药费1005元，交通费49元，共计人民币167949.3元。现原告王双柱不服该裁决诉至原审，请求判如所请。原审认定，原告在被告处因公致残，理应依法获得赔偿。现原告提出解除双方之间的劳动关系，被告无异议，予以确认。对于原告主张的各项费用及数额，由于原、被告双方均未提供原告本人工资证明，根据《山西省实施办法》第二十七条“难以确定本人工资的，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数”之规定，应按原告受伤时上年度即2017年山西省在岗职工月平均工资5129元为基数计算。依相关法律规定结合原、被告提交的证据材料确认如下：1、一次性伤残补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条，九级伤残为9个月的本人工资，按2017年山西省在岗职工月平均工资5129元计算，计5129×9=46161元。2、一次性工伤医疗补助金,依据《山西省实施办法》第二十六条，九级伤残为18个月本人工资：5129×18=92322元。一次性伤残就业补助金，九级伤残为9个月本人工资:5129×9=46161元。3、停工留薪期工资，根据原告的受伤部位及严重程度，支持原告8个月的停工留薪期，按2017年山西省在岗职工月平均工资5129元作为月工资基数计算原告停工留薪期工资，计5129×8=41032元。4、陪护费：5129/30×79=13506.3元。5、住院伙食补助费：15×79=1185元。6、鉴定费400元。7、医药费1005元。8、交通费49元。对于原告主张的营养补助费于法无据，不予支持。以上款项共计人民币241821.3元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第三十二条、第三十七条、第六十条、第六十四条，《山西省实施办法》第二十六条、第二十七条之规定，原审判决：一、解除原告王双柱与被告山西中恒盛建设工程有限公司灵石分公司之间的劳动关系。二、被告山西中恒盛建设工程有限公司灵石分公司于本判决生效之日起一次性支付原告各项费用共计241821.3元。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告山西中恒盛建设工程有限公司灵石分公司负担。经本院二审审理查明，双方当事人确认被上诉人在上诉人处工作期间，上诉人未给被上诉人缴纳过工伤保险费。其余查明事实与原审查明一致。本院认为，本案的争议焦点为：原审核定的本案中被上诉人本人工资标准是否有误。《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。山西省实施《工伤保险条例》办法第二十六条规定：职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，按照《条例》第三十六条、第三十七条规定，与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系的，由经办机构从工伤保险基金中支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。本案中，中恒盛公司和王双柱均未提供王双柱的本人工资证明，王双柱也未提供证据证明其本人工资高于统筹地区职工平均工资300%，故王双柱的本人工资应按照统筹地区即我市的劳动人事仲裁部门认定的王双柱因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资标准，即2017年度山西省在岗职工月平均工资5129元的60%，3077元来确定。再根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因中恒盛公司在王双柱给其工作期间未缴纳工伤保险费，参加工伤保险。故案涉三项一次性补助金依法应由中恒盛公司支付王双柱。经核算，中恒盛公司应支付王双柱工伤保险项目及金额：1、一次性伤残补助金:3077元/月×9个月=27693元；2、一次性工伤医疗补助金:3077元/月×18个月=55386元；3、一次性伤残就业补助金:3077元/月×9个月=27693元。其余赔偿项目包括停工留薪期工资41032元、陪护费13506.3元、住院伙食补助费1185元、鉴定费400元、医药费1005元、交通费49元，原审判定后，上诉人并未提起上诉，依法视为同意支付。综上，上诉人中恒盛公司应支付被上诉人王双柱的各项工伤保险待遇赔偿款金额合计为167949.3元。综上，上诉人中恒盛公司的上诉请求成立，应予支持。一审判决适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《山西省实施办法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持灵石县人民法院（2020）晋0729民初523号民事判决第一项；二、撤销灵石县人民法院（2020）晋0729民初523号民事判决第二项、第三项；三、山西中恒盛建设工程有限公司灵石分公司于本判决生效后十日内支付王双柱各项工伤保险待遇合计167949.3元；四、驳回王双柱的其他诉讼请求。当事人在本判决生效后未按判决书确定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由山西中恒盛建设工程有限公司灵石分公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡晓明审判员  韩 敏审判员  张晓峰二〇二〇年十一月九日书记员  李 婷