云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云25民终1392号上诉人（原审原告）：云南缇金商贸有限公司，住所地：云南省昆明经开区经开路**科技创新园**。法定代表人：袁桂林，职务：总经理。委托诉讼代理人：冯君，云南畅鸣律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：邯郸市邯三建筑工程有限公司，住所地，住所地：邯郸市邯山区中华南大街**iv>法定代表人：池玉河，职务：董事长。委托诉讼代理人：孙亚楠，云南法彰律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。原审被告：李权霖，男，1989年8月27日生，汉族，住成都市武侯区。原审被告：邯郸市邯三建筑工程有限公司临沧分公司，住所地：，住所地：云南省临沧市临翔区新安路**v>负责人：魏涛。委托诉讼代理人：孙亚楠，云南法彰律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。上诉人云南缇金商贸有限公司因与被上诉人邯郸市邯三建筑工程有限公司及原审被告李权霖、邯郸市邯三建筑工程有限公司临沧分公司买卖合同纠纷一案，不服云南省河口瑶族自治县人民法院（2020）云2532民初11号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。云南缇金商贸有限公司上诉请求：1.请求撤销原审判决第二项“驳回原告云南缇金商贸有限公司的其他诉讼请求”；依法改判为：由邯郸市邯三建筑工程有限公司支付云南堤金商贸有限公司违约金286176元；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院适用法律错误导致错误的判决。一审法院认为：“邯郸市邯三建筑工程有限公司至今都同意给付22万元货款，但不同意支付违约金。应认定邯郸市邯三建筑工程有限公司放弃22万元债务的诉讼时效抗辩权，而未放弃违约金给付的诉讼时效的抗辩权”，这是错误的。理由是：1.邯郸市邯三建筑工程有限公司并没有明确说不支付违约金；2.违约金的支付属于货款确认的前提下的支付，也就是说先有货款的存在，才有违约金的存在，本案一审法院认定要邯郸市邯三建筑工程有限公司支付上诉人货款，但却把违约金割裂不予支持，是没有法律依据的；3.双方约定的违约金是按日支付的。双方《钢筋代购合同》第四条第3项“乙方如不能按本合同约定的时间支付甲方款项，乙方：必须承担逾期付款违约金，违约金按所拖欠款项的每天千分之二计算”。也就是说，被上诉人违约后，该违约金每天都在产生，是持续性的，对该违约金的诉讼时效应当以起诉之日倒推三年，都是在诉讼时效之内的，本案起诉之日是2019年11月7日，则该日期之前的三年的违约金应当得到支持。按每日千分之二计算，则违约金为：22万元×千分之二×365天×3年=481800元，由于该违约金过分高于损失，故上诉人主张的违约金在以上的基础上调整到286176元，这是比较合理的，故应当得到支持。综上所述，一审法院适用法律错误，导致了错误的判决，望贵院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人邯郸市邯三建筑工程有限公司、邯郸市邯三建筑工程有限公司临沧分公司辩称：《钢材购销合同》约定之债已过诉讼时效期间，转为自然债务，上诉人依法丧失胜诉权；新协议并未就违约金进行约定，支付违约金于法无据；上诉人未提交证据证明其损失，支付违约金无事实依据。综上，上诉人上诉请求无事实及法律依据，应依法驳回。李权霖未出庭也未提交答辩意见。云南缇金商贸有限公司向一审法院起诉请求：一、请求判令三被告支付原告货款220,000.00元，及未按时支付货款的违约金286,176.00元（两项合计506,176,00元）；二、本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2014年3月30日，被告邯郸市邯三建筑工程有限公司与河口富华房地产开发有限公司签订河口阳光美地小区一期工程施工合同，由被告邯郸市邯三建筑工程有限公司承建河口富华房地产开发有限公司的河口阳光美地小区一期工程。并出具授权委托书给河口富华房地产有限公司，内容为：“邯郸市邯三建筑工程有限公司，现授权廖运洪同志（身份证号：5110211963********）全权代理我公司在河口县承建的富华房地产开发有限公司开发的阳光美地小区工程业务等相关事宜”。并成立了河口阳光美地小区项目部，河口阳光美地小区工程由廖运洪具体负责管理，其间廖运洪又委托李权霖参与管理。2014年5月29日，原告云南缇金商贸有限公司（甲方）与被告邯郸市邯三建筑工程有限公司（乙方）签订钢筋代购合同，约定甲方为乙方提供钢筋，供货地点为河口县河口农场二十三队。第一期供货总量为3500吨左右，第二期和第三期以此合同的补充协议形式进行补充，第一期供货时间为2014年5月31日到2014年8月31日止为一阶段；第二阶段供货时间为2014年9月1日到2014年11月1日止；从2014年11月1日以后供的钢筋都以30天为一阶段。任何供货阶段如果超过1000吨钢材，都以货到付款的形式支付甲方货款。甲方供应的所有钢材都由乙方指定人员即李权霖进行验收，并以其中任何一个或几个人在每次的送货单上签收为准，并作为双方结算货款的有效凭证。所有货款和资金占用费都必须在每个送货阶段的最后一天以前全部付清给甲方。乙方如不能按本合同约定的时间支付甲方款项，乙方必须承担逾期付款的违约金，违约金按所拖欠款额的每天千分之二计算。合同签订后，原告于2014年5月31日和6月5日两次将价值679786元的钢筋送至河口阳光美地小区第一期工地，并均由被告李权霖签收。后因原告认为被告邯郸市邯三建筑工程有限公司未履行约定的担保义务而终止供货，河口阳光美地小区项目部支付了部分货款。2016年11月15日，原告出，委托李新美为全权代理人向被告收取钢材款22万元。2019年10月26日，李新美通过电话与魏涛（邯郸市邯三建筑工程有限公司临沧分公司负责人、自称是邯郸市邯三建筑工程有限公司总经理助理）协商处理钢筋欠款一事，魏涛表示保证李新美22万元拿到手。庭审后经法院与魏涛联系，其同意给付原告22万元及承担诉讼费，不同意支付违约金。一审法院认为，（一）关于合同的效力及各被告的责任问题。被告邯郸市邯三建筑工程有限公司授权廖运洪全权代理该公司在河口县承建的富华房地产开发有限公司开发的阳光美地小区工程业务等相关事宜，廖运洪作为该公司代表与原告云南缇金商贸有限公司签订的钢材代购合同，是双方真实意思表示，该合同合法有效，原告按合同约定履行了供货义务，被告邯郸市邯三建筑工程有限公司应当按照约定的数额和约定的时间履行支付价款义务。被告李权霖仅是合同约定的钢筋验收人，与被告邯郸市邯三建工程有限公司临沧分公司均不是合同的相对一方，该二被告不是本案的责任主体，不应承担给付义务。（二）关于本案诉讼时效的问题。案涉代购合同约定，所有货款和资金占用费都必须在每个送货阶段的最后一天以前全部付清，亦即在2014年8月31日前付清。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年，自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。原告于2020年1月1日提起诉讼，其诉讼时效期间早已届满。而第一百九十二条规定，诉讼时效期间届满的，义务人可以提出不履行义务的抗辩。诉讼时效期间届满后，义务人同意履行的，不得以诉讼时效期间届满为由抗辩。2019年10月26日，原告委托人李新美通过电话与魏涛协商处理钢筋欠款一事，此时诉讼时效期间虽已届满，魏涛以邯郸市邯三建筑工程有限公司副总和邯郸市邯三建筑工程有限公司临沧分公司负责人的身份向李新美表示同意给付货款22万元，且至今都同意给付22万元货款，但不同意支付违约金。应认定被告邯郸市邯三建筑工程有限公司放弃22万元债务的诉讼时效抗辩权，而未放弃违约金给付的诉讼时效抗辩权。故原告云南缇金商贸有限公司要求被告邯郸市邯三建筑工程有限公司给付22万元货款的请求应予支持。对于原告请求给付违约金的请求，因诉讼时效期间已届满，且被告不同意给付，故该项请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百五十九条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告邯郸市邯三建筑工程有限公司于判决生效后十五日内给付原告云南缇金商贸有限公司钢材价款220000元；二、驳回原告云南缇金商贸有限公司的其他诉讼请求。案件受理费4431元，由被告邯郸市邯三建筑工程有限公司负担。二审期间，双方均未提交新证据。对一审法院认定的事实本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是诉讼时效及违约金的问题。被上诉人邯郸市邯三建筑工程有限公司授权廖运洪全权代理该公司在河口县承建的富华房地产开发有限公司开发的阳光美地小区工程业务等相关事宜，廖运洪作为该公司代表与上诉人云南缇金商贸有限公司签订的《钢筋代购合同》，是双方真实意思表示，该合同合法有效，上诉人按合同约定履行了供货义务，被上诉人邯郸市邯三建筑工程有限公司应当按照约定的数额和约定的时间履行支付价款义务。原审被告李权霖仅是合同约定的钢筋验收人，与原审被告邯郸市邯三建工程有限公司临沧分公司均不是合同的相对一方，该二原审被告不是本案的责任主体，不应承担给付义务。一审法院判决认定正确，本院予以维持。《钢筋代购合同》第一条约定“第一期供货时间为2014年5月31日到2014年8月31日止为一阶段；......。”第四条约定“付款期限为所有货款和资金占用费都必须在每个送货阶段的最后一天以前全部付清。”涉案欠款应在2014年8月31日前付清。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。......诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。......。”上诉人于2020年1月1日提起诉讼，其诉讼时效期间早已届满。第一百九十二条规定“诉讼时效期间届满的，义务人可以提出不履行义务的抗辩。诉讼时效期间届满后，义务人同意履行的，不得以诉讼时效期间届满为由抗辩；......。”《钢材购销合同》约定之债已过诉讼时效期间，转为自然债务，其中部分款项的清偿并不能恢复或者复活其余部分的诉讼时效，上诉人依法丧失胜诉权。2019年10月26日，上诉人委托人李新美通过电话与魏涛协商处理钢筋欠款一事，此时诉讼时效期间虽已届满，但魏涛以邯郸市邯三建筑工程有限公司的名义代表公司向李新美表示同意给付货款22万元，且至今都同意给付22万元货款，不同意支付违约金，双方并未就违约金进行约定。诉讼时效届满后，邯郸市邯三建筑工程有限公司同意支付贷款，是放弃22万元债务的诉讼时效抗辩权，对所欠贷款应承担给付义务。邯郸市邯三建筑工程有限公司不同意支付违约金，即未放弃违约金给付的诉讼时效抗辩权，其诉讼时效的抗辩理由成立，云南缇金商贸有限公司丧失了主张违约金的胜诉权利。一审法院判决邯郸市邯三建筑工程有限公司给付云南缇金商贸有限公司钢材价款22万元；驳回云南缇金商贸有限公司的其他诉讼请求并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人云南缇金商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5593元，由上诉人云南缇金商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李彦斌审判员  佘华锋审判员  焦 艳二〇二〇年十一月四日书记员  雷荞绮