云南省个旧市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2501民初1741号原告：范西琼，女，1963年10月11日生，汉族，自由职业，住四川省成都市青羊区。委托诉讼代理人：姚慧溶，北京京师（昆明）律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被告：费善刚，男，1970年2月19日生，汉族，无业，住四川省成都市新都区。委托诉讼代理人：骆丹，四川润森律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。第三人：个旧明大汽车商贸有限公司。住所地：云南省个旧市新冠路个旧第一高级中学北面西侧门西南项目建设用地。法定代表人：龚梅，系该公司执行董事兼总经理。第三人：个旧市有色金属合金厂。住所地：云南省个旧市西郊马吃水。法定代表人：郭绍红。委托诉讼代理人：李培佳，男。代理权限为特别授权代理。第三人：曾重武，男，1965年6月16日生，汉族，住四川省成都市金牛区。原告范西琼与被告费善刚及第三人个旧明大汽车商贸有限公司、个旧市有色金属合金厂、曾重武合伙协议纠纷一案，本院于2020年8月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告范西琼及其委托诉讼代理人姚慧溶，被告费善刚及其委托诉讼代理人骆丹，第三人个旧明大汽车商贸有限公司的法定代表人龚梅、个旧市有色金属合金厂的委托诉讼代理人李培佳及曾重武到庭参加诉讼，本案现已审理终结。范西琼向本院提出诉讼请求：1.要求解除原、被告签订的《合伙经营协议书》；2.要求被告偿还原告为合伙垫付的全部资金2774317元（租赁费180万元、钒矿款926263.14元、生产生活资金48054元）；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年上半年，原、被告拟合作加工富集尾款和多金属原矿石成精矿石出售获利，双方口头分工，由原告寻找好的矿源及矿石加工厂的租赁事宜，被告负责生产相关的技术问题和技术人员的选聘。经半年的准备，原、被告双方于2019年10月27日签订了《合伙经营协议书》，约定由原、被告共同经营租赁的个旧市有色金属合金厂，由原告占股49%，被告占股51%，对尾矿和多金属原矿石进行加工所得精矿石出售获利，投资总额800万元，原告负责工厂租赁、矿产品采购并支付资金，被告负责提供成熟的生产技艺、组织建厂、维修改造、日常生产并付相应资金，双方投入的资金均作为双方投资款计入成本，在项目盈利后优先偿还。为履行《合伙经营协议书》，原告向个旧市有色金属合金厂租赁了机械设备并签署相应的租赁协议，2019年8月至2020年6月，原告共向个旧市有色金属合金厂支付租金80万元、生产生活资金48054元（该费用应由被告先行支付），现尚欠租金100万元。2020年3月，被告向个旧明大汽车商贸有限公司购买了926263.14元的钒渣，于2020年3月25日运抵厂区，由生产厂长曾重武签字接收，现该笔矿款未支付。2020年4月，被告及第三人曾重武指派技术人员将购买的钒渣在建水普雄铅厂进行焙烧，因被告指派的技术人员技术原因导致该批钒渣氧化焙烧失败。2020年5月下旬，被告及其技术人员突然离开工厂，原告多次催促被告返回个旧处理被烧废钒渣、生产线改造及后续生产经营事宜，被告拒绝并表示不愿意再继续合作，也拒绝与原告商谈。原告认为根据双方《合伙经营协议书》约定，被告负责焙烧技术工艺，现因被告自身技术原因无法履约，在未与原告沟通及告知的情况下退伙，构成根本违约，给原告造成了严重的经济损失，要求被告赔偿原告在合伙事宜中产生的费用2774317元。被告费善刚辩称：1.同意原告解除《合伙经营协议书》的诉讼请求；2.基于合同第三条约定，厂房租赁的费用由原告方自行承担，不能计算在合伙费用中，另按照协议约定支付租金的条件并不成立，原告自己出具欠条给个旧市有色金属合金厂是原告自己的行为；3.矿产品采购资金计入经营成本，并在合伙项目盈利时优先偿还，因此购买钒渣926263.14元，应由原、被告双方在盈利后共同承担，而非被告独自承担；4.原告在诉状中称是被告向个旧明大汽车商贸有限公司购买钒渣不符合事实，是原告购买后交付给原、被告双方共同任命的厂长曾重武焙烧加工，并在曾重武和原告双方的指引下到建水普雄进行焙烧，因此被告并未购买该矿产品，也没有接收该矿产品，因此被告对该矿产品的焙烧失败不承担责任，另根据合伙协议约定，经营的范围仅限于多金属矿石的提炼，并不包含钒矿石，个旧市有色金属合金厂不符合钒矿加工对设备改造的要求，因此不能在个旧市进行焙烧，导致钒矿石焙烧失败的原因不在被告；5.根据《合伙经营协议书》约定，由原告负责办理生产所需的证照，确保能正常生产，但原告并没有办理生产所需的证照，导致被告不能进行正常的生产经营，这是被告不继续履行合伙协议的原因，因此应由原告负担责任。第三人个旧明大汽车商贸有限公司述称：当时原告找龚梅联系买钒矿事宜，是原、被告和龚梅一起决定购买钒矿的单价及吨数，没有签合同，当时是原告与龚梅一起去楚雄看的矿，因为原、被告资金不充足，因此找到其公司出500万保证金，其公司购买钒矿后供给原、被告，并交给原、被告共同指定的厂长曾重武，之后原、被告一直没有付矿款给其公司。第三人个旧市有色金属合金厂述称：原、被告是合伙关系，与其联系、签合同的都是原告，被告和曾重武负责在厂里进行生产改造，但从来没有进行过生产，不清楚原、被告具体如何合作，只原告称被告和曾重武技术不行导致生产失败，人也走了。第三人曾重武述称：原、被告一起决定让其对他们合伙经营负责具体的设备维修、改造、生产安排等，在设备改造期间其参与了材料买卖、部分改造、在建水焙烧钒矿。个旧市有色金属合金厂的设备不全，没有焙烧的炉子，所以原、被告及其一起决定去建水焙烧钒矿的，但是全部焙烧失败，焙烧失败是因请的工人还在调试周期，验证的时候感觉出不来。现在那些钒矿还有价值，堆放在个旧市有色金属合金厂里。钒矿焙烧失败之后就没有进行改造生产了，2020年5月27日左右，其想进厂就进不了，其当时与原、被告均说了其进不了厂，也不清楚是什么原因，之后其就自己回去四川了。综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：1.原、被告对合伙各应承担哪些费用？2.原告要求被告偿还垫付资金2774317元的诉讼请求是否合理？原告针对其诉讼请求提交了以下证据：1.原告身份证、《合伙经营协议书》复印件各一份，证明原告主体资格适格，原、被告共同经营租赁的个旧市有色金属合金厂，双方属于合伙关系，被告在《合伙经营协议书》中明确保证其提供全部成熟生产技术及工艺，并作出原矿生产回收率不低于80%的高标准承诺。2.个旧市有色金属合金厂企业信用信息公示报告、《个旧市有色金属合金厂机械设备租赁协议》、《补充协议》、《授权书》、《关于的解除协议》、《欠条》、微信聊天记录、中国农业银行转账回执复印件各一份，证明原告为合伙经营向个旧市有色金属合金厂租赁机械设备并于2019年8月19日签订了租赁协议，约定第一年租金为252万元；2019年12月1日就搬迁压滤机须付保证金20万元一事签订了补充协议；2019年8月20日范西琼通过银行转账向李培佳账户转入定金10万元，2019年11月3日范西琼通过银行转账向李培佳账户转入租金49.9万元，通过微信转账转入租金1000元，2019年12月2日范西琼委托任刚通过银行转账向李培佳转入搬迁压滤机保证金20万元，综上，原告已实际支付给个旧市有色金属合金厂负责人李培佳80万元。由于被告无故退伙，导致合伙无法继续经营，原告不得已只能于2019年8月7日与个旧市有色金属合金厂解除租赁关系，经协商，第一年租金减免为180万元，现合伙体尚欠租金100万元。3.个旧明大汽车商贸有限公司营业执照、云南德胜钢铁有限公司随货同行单（NO.0392297、NO.0392300、NO.0392303、NO.0392308）、《云南德胜钢铁有限公司材料集中会审签付结算单》、《云南增值税普通发票》复印件各一份，证明合伙体于2020年3月向个旧明大汽车商贸有限公司购入钒渣127.44吨，价值926263.14元，由云南德胜钢铁有限公司发运，合伙体生产厂长曾重武于2020年3月25日签收，现该笔货款尚未支付。4.《收款确认单》、中国农业银行转账回执、中国农业银行卡/货期存折交易明细清单、微信聊天记录复印件各一份，证明《合伙经营协议书》约定由被告先行负责合伙的生产生活资金，但是合伙体生产生活资金均是由原告垫付，共计48054元，具体如下：2020年10月18日范西琼通过微信转账向李培佳支付合伙体厨师工资1000元，2019年11月15日通过微信转账向李培佳支付水电费1654元，2020年6月9日范西琼通过微信转账向李培佳支付电损费34000元，2020年6月10日范西琼通过银行转账向李培佳支付电损费10000元，2020年6月11日范西琼通过微信转账向李培佳支付恢复生活用电人工费400元，2020年5月27日通过微信转账向李培佳支付工程师差旅费1000元。5.范西琼与费善刚微信聊天记录、范西琼与曾重武微信聊天记录、生产工艺流程图复印件各一份，证明对外购买的钒渣经生产厂长曾重武签收之后，被告选派了工程师在外指导加工，由于被告技术原因导致该批钒渣焙烧失败，接近作废，在工厂生产线尚未改建成功亦未进入正式生产之时，被告无故退伙，并明确告知焙烧失败，其不愿意继续参与生产事宜；焙烧失败证明被告不具备成熟的生产技术，被告违背协议约定。被告不诚信、不继续履约的行为是造成合伙体无法继续经营的根本原因，其行为是对《合伙经营协议书》的实质违约，被告应对合伙期间及退伙造成的损失承担全部责任，应返还原告为合伙经营垫付的全部资金及对外未支付的欠款。6.证人许某证言一份，证明被告负责矿产品加工技术，是被告的原因导致合伙加工矿产品失败。经质证，被告对原告提交的证据1无异议。对证据2中的微信聊天记录真实性不予认可，对其余证据真实性、合法性无异议，但认为与本案无关联性，租赁协议签订时间为2019年8月19日，原、被告签订合伙经营协议书的时间是2019年10月27日，因此该租赁合同不是原、被告双方的共同行为。对证据3无异议。对证据4中的《收款确认单》不予认可，因为根据租赁合同中约定在正式生产前五天才支付半年的租金；对微信聊天记录的三性不予认可，无法确认聊天人的身份；对其余证据无异议。对证据5不予认可，微信聊天记录不能证明聊天人身份，也不能证明是被告委托工程师对所购买的钒渣在外焙烧，生产工艺流程图不能证明是被告提供的技术导致钒渣焙烧失败。对证据6不予认可，证人系原告的员工。第三人个旧明大汽车商贸有限公司、个旧市有色金属合金厂认为原告提交的证据与其无关，不发表质证意见。第三人曾重武认为其不清楚情况，对证据1至5不发表质证意见，对证据6无异议。被告费善刚针对其答辩意见提交以下证据：1.被告身份证、居住证复印件各一份，证明被告的诉讼主体资格。2.被告支出费用收据原件290份、银行交易流水3份共10页、微信转账记录68页，证明2019年11月至2020年5月，在合伙经营期间被告共支出材料款、生活费、加工费、工资等各项费用共计1295475元。经质证，原告对被告提交的证据1无异议。对证据2不予认可，单据不是发票不具有公信力，部分住宿与过路费单据是否与合伙有关不清楚，被告连买药和招待费等均计算在内；银行流水的收款人和金额与工资收条不能对应；微信转账记录只有金额和名称，无备注，不能证明与合伙经营有关。第三人个旧明大汽车商贸有限公司、个旧市有色金属合金厂认为被告提交的证据与其无关，不发表质证意见。第三人曾重武对被告提交的证据均无异议。本院认为，原告提交的证据1客观真实，予以采信，能证明原、被告之间的合伙权利义务的约定。证据2客观真实，予以采信，能证明2019年8月19日，原告为原、被告双方的合作经营向第三人个旧市有色金属合金厂租赁了场地设备，租赁费用为第一年252万元，第二年及以后每年263.8万元，支付方式为签订协议后一个工作日内付租厂定金10万元，乙方进场维修改造调整设备和生产工艺，试生产结束，正式生产前5天补交第一个半年的租金130万元（含补交110万元和工人工资保证金20万元），第一个半年租期到期前5天，需续交第二个半年的租金132万元；合同签订正式生产前，需支付人工工资保证金20万元，另约定了水费及违约责任等；补充协议约定需支付20万元正常生产保证金及抵扣情况，2020年8月7日，原告与第三人个旧市有色金属合金厂解除了租赁合同，双方约定租金共180万元，扣除原告已付的80万元，原告还需支付100万元，原告出具《欠条》一份给第三人个旧市有色金属合金厂。证据3客观真实，予以采信，能证明第三人个旧明大汽车商贸有限公司代原、被告购买926263.14元的钒矿并交给第三人曾重武。证据4客观真实，予以采信，能证明原告支付第三人个旧市有色金属合金厂厨师工资1000元、水电费1654元、电损费44000元、恢复生活用电人工费400元、差旅费1000元，共计48054元。证据5中微信聊天记录客观真实，能证明原、被告双方合伙产生分歧，但不能证明个旧市有色金属合金厂不能继续改造的原因；生产工艺流程图系原告单方提供，不予采信。证据6系原告单方提供的证人证言，对原、被告双方均认可的部分予以采信，对原、被告双方有争议的部分陈述不予采信。被告提交的证据1客观真实，予以采信。证据2中的收据虽不是正式发票，但被告在合伙期间确实对个旧市有色金属合金厂进行了改造，故对在2019年8月19日至2020年5月有售货单位名称、与工程有关的发票206张予以采信，能证明被告为合伙购买物资共投入373076.28元，对被告提交的无售货单位、不在双方合作期间的、加油、餐费、付款人不是被告的、汽车加油费、过路费、修理费、酒店住宿费、铁铅矿的过磅单运费及加工费的单据83张与合伙无关，不予采信，合伙仅共同加工过一次钒矿，而未加工过铁铅矿；银行流水记录、微信转账记录中对被告标记的工人工资予以采信，被告共支出工人工资79964元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年上半年，原、被告拟合作加工富集尾矿和多金属原矿石成精矿石出售获利，双方口头分工，由原告寻找好的矿源及矿石加工厂的租赁事宜，被告负责生产相关的技术问题和技术人员的选聘。2019年8月19日，原告为原、被告双方的合作经营向第三人个旧市有色金属合金厂租赁了场地设备，租赁费用为第一年252万元，第二年及以后每年263.8万元，支付方式为签订协议后一个工作日内付租厂定金10万元，原、被告进场维修改造调整设备和生产工艺，试生产结束，正式生产前5天补交第一个半年的租金130万元（含补交110万元和工人工资保证金20万元），第一个半年租期到期前5天，需续交第二个半年的租金132万元；合同签订正式生产前，需支付人工工资保证金20万元，另约定了水费及违约责任等；补充协议约定需支付20万元正常生产保证金及抵扣情况。原、被告双方于2019年10月27日签订了《合伙经营协议书》，约定由原、被告共同经营租赁的个旧市有色金属合金厂，由原告占股49%，被告占股51%，对尾矿和多金属原矿石进行加工所得精矿石（矿石种类限定金、银、铜、铁、锌、锡）出售获利，投资总额800万元，原告负责合伙生产所需证照、工厂租赁、矿产品采购并支付资金，被告负责提供成熟的生产技艺、组织建厂、维修改造、日常生产并付相应资金，生产线改造维修费和工厂租赁费由各方自行承担，生产用流动资金和矿产品采购资金计入成本，在项目盈利时首先返还该项目的投资款，直至全部还清。2019年8月至2020年6月，原告共向个旧市有色金属合金厂支付租金、保证金80万元及生产生活资金48054元。2019年8月至2020年5月，被告为改造生产线投入资金453040.28元。2020年3月，原、被告共同决定购买钒矿交由第三人曾重武在建水进行加工，价值共计926263.14元，矿款由第三人个旧明大汽车商贸有限公司代原、被告支付，现原、被告未还矿款给个旧明大汽车商贸有限公司，该批钒矿加工失败，堆放在个旧市有色金属合金厂内。2020年5月底，被告离开个旧市有色金属合金厂并停止改造工厂。2020年8月7日，原告与第三人个旧市有色金属合金厂签订解除协议，解除了租赁合同，对租金调整为180万元，扣除原告已付的80万元，原告向第三人个旧市有色金属合金厂出具了《欠条》一份，约定尚欠租金为100万元。现原告未办理生产证照，被告未对工厂完成改造，原、被告双方未在合伙协议范围内开展加工生产，原告要求解除合伙协议并要求被告赔偿原告垫付的全部资金。本院认为，现原、被告合伙协议不能继续履行，原告要求解除双方签订的《合伙经营协议书》，被告同意解除，应予以解除。依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照合同约定履行义务。本案中，原、被告约定生产线改造维修费和工厂租赁费由各方自行承担，原告租赁个旧市有色金属合金厂的费用由原告承担，被告改造生产线产生的各项费用由被告负担。原、被告双方均有义务没有履行完毕，原告未办理完生产证照，被告未完成对生产线改造，另双方还存在因合伙协议外的钒矿加工失败的原因，导致合伙不能继续进行，故对原告主张被告赔偿已付租赁费用80万元及未付租赁费100万元的诉讼请求，本院不予支持。原、被告双方同意加工钒矿在双方合伙协议约定的矿产品种类之外，且均同意由第三人曾重武负责在建水加工，因加工失败产生的损失，应由原、被告二人共同承担，各负担一半463131.57元，因该款原告并未向第三人个旧明大汽车商贸有限公司支付，故对原告要求被告向原告支付该笔款项的诉讼请求，本院不予支持，若原告支付了超过其应当负担的部分，原告才可以向被告主张该项诉讼请求。原告主张的生产生活资金48054元，根据合伙协议的约定，属于被告应支付的费用，对该项诉讼请求，本院予以支持。综上所述，原告合理的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原告范西琼与被告费善刚于2019年10月27日签订的《合伙经营协议书》。二、由被告费善刚支付原告范西琼生产生活资金48054元。款限于判决发生法律效力之日起十日内付清。三、驳回原告范西琼其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费28995元，因适用简易程序，减半收取计14497.5元，由原告范西琼负担13997元，被告费善刚负担500.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审判员 时 代二〇二〇年十一月十一日书记员 卢红锐