黑龙江省绥芬河市人民法院民 事 判 决 书（2020）黑1081民初1205号原告：绥芬河市阜宁镇建设维修队，住所地黑龙江省绥芬河市公路管理站集资楼**楼**。经营者：刘宪高，男，1956年6月6日出生，住黑龙江省绥芬河市。委托诉讼代理人：宋亨洙，黑龙江天也律师事务所律师。被告：黑龙江省建筑安装集团有限公司，住，住所地黑龙江省哈尔滨市香坊区动源街**/div>法定代表人：周军，董事长。原告绥芬河市阜宁镇建设维修队（以下简称建设维修队）与被告黑龙江省建筑安装集团有限公司（以下简称建安公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告绥芬河市阜宁镇建设维修队委托诉讼代理人宋亨洙到庭参加诉讼，被告黑龙江省建筑安装集团有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。建设维修队向本院提出诉讼请求：1．判决被告立即给付原告质量保证金176446.39元；2.被告承担案件受理费等全部诉讼费用。事实和理由：本院（2018）黑1081民初1702号民事判决书认定：2014年5月13日，被告将绥芬河市城市生活垃圾处理工程中的填埋库区截洪沟及防护网等工程以包工包料方式发包给原告；通过双方于2016年11月8日签订的协议，能够确认原告完工工程价款为3528927.85元，质量保证金为工程价款的5%，即176446.39元；绥芬河市城市生活垃圾处理工程于2018年10月8日验收合格。该判决虽然支持了原告要求被告给付工程款的诉讼请求，但以未超过质量保修期为由，驳回了原告要求被告支付质量保证金的诉讼请求。被告不服该判决，向牡丹江市中级人民法院提出了上诉。牡丹江市中级人民法院以（2019）黑10民终567号民事判决，维持了一审判决。依据被告与绥芬河市城市管理局（以下简称城管局）签订的《建设工程施工合同》专用条款约定，工程缺陷责任期为24个月；建筑工程质量保修书约定，质量保修期最长为2年。被告至今未对原告所建工程提出质量异议。原告认为，原告分包的案涉工程自验收合格之日起已超过两年，被告给付保证金的条件已成就。为此，原告诉至法院。建安公司未作答辩。原告围绕其诉讼请求向本院提交了证据建设工程施工合同、绥芬河市人民法院（2018）黑1081民初1702号民事判决书及牡丹江市中级人民法院（2019）黑10民终567号民事判决书各一份，建安公司无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。建安公司未向本院提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年6月，城管局与黑龙江省安装工程公司签订黑龙江省建设工程施工合同，城管局将绥芬河市城市生活垃圾处理工程发包给黑龙江省安装工程公司，主要约定：工程名称：绥芬河市城市生活垃圾处理工程；计划工期：开工日期2013年6月7日，竣工日期2013年12月30日，工期207天；计价方式与签约合同价格：合同采用固定单价计价方式，金额45432829.17元；预付款：预付款的比例和额度为25%，开工前七日内支付；工程进度付款：采用按月进度方式作为付款周期，付款周期应与计量周期相一致；竣工付款申请：监理人应在收到承包人竣工结算报告和完整的竣工结算资料之日起15日内完成核查，提出发包人到期应支付给承包人的价款送发包人审核并抄送承包人：竣工付款证书及支付时间：发包人收到监理人核查结果后，应在15日内审核完毕，由监理人向承包人出具经发包人签认的竣工付款证书。发包人在约定的时间内不予答复，视为认可竣工结算文件。承包人可以请求按照竣工结算文件结算工程价款。质量保修期除住宅小区内的给排水设施、道路等配套工程为1年外，其余为2年，质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算，等等。2014年5月13日，黑龙江省安装工程公司绥芬河市城市生活垃圾处理工程项目部（以下简称项目部）与刘宪高的委托代理人李天来签订建设工程施工劳务分包合同，合同约定：建安公司将绥芬河市城市生活垃圾处理工程中的填埋库区截洪沟及防护网等工程以包工包料的方式发包给刘宪高。刘宪高按时完成分包工程并通过验收后，应向建安公司提交分包工程完整的竣工结算资料。安装公司与城管局办理完成全部工程结算手续后，待安装公司收到城管局支付的工程结算款后10日内，安装公司将扣除分包工程保修金和其他应扣款项外的分包工程结算款支付给刘宪高。合同签订后，刘宪高即组织人员对分包的部分工程进行施工。2016年11月8日，项目部与建设维修队签订协议，约定：“绥芬河市城管局：黑龙江省安装工程公司(绥芬河市城市生活垃圾处理工程项目部)2013年承建绥芬河市城市生活垃圾处理工程。刘宪高2014年与黑龙江省安装工程公司(绥芬河市城市生活垃圾处理工程项目部)签订了垃圾处理工程库区截洪沟、锚固沟、部分围网制作及安装、八字口、提升井、调节池铺防渗膜等工程。目前该公司尚欠刘宪高承建的绥芬河市城市生活垃圾处理项目工程款大写：壹佰壹拾肆万贰仟陆佰陆拾柒元柒角玖分，小写：1142667.79元。黑龙江省安装工程公司(绥芬河市城市生活垃圾处理工程项目部)同意扣除质保金176446.39元(3528927.85*5%)后将剩余的工程款大写：玖拾陆万陆仟贰佰贰拾壹元柒角玖分，小写966221.79元在今后财政拨款中按所欠各工种比例分期分批拨付给刘宪高本人。特此证明。”协议盖有项目部章、项目经理丁国宏名章、建设维修队章、刘宪高名章及原立新签名。2016年11月16日，建设维修队、项目部、城管局签订协议，建安公司同意将25万元由城管局拨付至建设维修队账户。2016年12月8日，建设维修队收到25万元。2018年10月8日，城市生活垃圾处理工程验收合格。2018年5月28日，原告向本院提起诉讼，要求判令被告立即给付工程款892667.79元。2018年7月2日，本院作出（2018）黑1081民初685号判决，以双方约定的付款条件并未成立，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服一审判决提起上诉，牡丹江市中级人民法院于2018年11月5日作出（2018）黑10民终1128号民事裁定，将该案发回重审。2019年1月17日，本院作出了（2018）黑1081民初1702号民事判决书，判决建安公司于本判决生效之日起十日内给付建设维修队716221.40元；同时，本院认定，该工程2018年10月8日验收合格，质量保修期应自2018年10月8日起算，建设维修队完工工程未超过质量保修期，建设维修队对其完工工程质量仍负有保修义务，其要求建安公司给付质量保证金的条件不成就，判决驳回建设维修队要求被告给付质保金176446.39元的诉讼请求。建安公司不服该一审判决提起上诉，牡丹江市中级人民法院于2018年11月5日作出（2019）黑10民终567号民事判决，判决驳回上诉，维持该一审判决。另查明，黑龙江省安装工程公司于2015年12月17日变更为黑龙江省建筑安装有限公司，又于同年12月28日变更为黑龙江省建筑安装集团有限公司。本院认为，原、被告之间对案涉工程项目所达成的分包协议，因约定以包工、包料等为内容，其已超越劳务分包合同的范围，其性质实际构成了建设施工分包合同，原告系案涉分包项目的实际施工人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”。因原告未取得建筑施工企业资质，不具备分包案涉工程的建设施工资质，故原告与被告签订的分包协议无效。关于原告的工程质量保证金返还期限问题。因原、被告双方签订的分包合同无效，故原告与被告之间关于保证金返还的期限的约定也归于无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条规定：“有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满”。原告作为案涉分包工程的实际施工人，应对案涉分包工程的质量与被告承担连带责任，故原告的质量保修期限应参照被告与发包方城管局约定的工程质量保修期限二年执行。原告与发包方城管局约定案涉工程质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。案涉分包工程于2018年10月8日验收合格，工程质量保修期于2020年10月7日期限届满。现原告要求被告给付原告质量保证金176446.39元的诉讼请求，有事实及法律依据，本院予以支持。被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其他放弃诉讼的权利。综上，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：黑龙江省建筑安装集团有限公司返还绥芬河市阜宁镇建设维修队工程质量保证金176446.39元，于本判决生效之日起三日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3828.93元，减半收取计1914.46元，由黑龙江省建筑安装集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。审判员  姚田文二〇二〇年十一月二十日书记员  张煜瑷