四川省资阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川20民初42号 原告：资阳市佳家房地产建设工程开发有限公司，住所地四川省资阳市雁江区松涛路**，统一社会信用代码915120007758030284。 法定代表人：黄翠华，执行董事。 委托诉讼代理人：梁国志，四川豁达律师事务所律师。 被告：四川禾邦实业集团有限公司，住所地四川省资阳市雁江区宝台镇迎宾大道会展中心**楼（Ｆ）**，统一社会信用代码915120007623362215。 法定代表人：刘永锋，总经理。 委托诉讼代理人：李雯，女，汉族，1988年6月23日生，住四川省眉山市东坡区。系该公司法务。 委托诉讼代理人：赵荣宇，四川达民律师事务所律师。 被告：四川禾润制药有限公司。住所。住所地四川省资阳市雁江区大千路****，会信用代码91512000680404825Ｗ。 法定代表人：李建华，总经理。 委托诉讼代理人：赵荣宇，四川达民律师事务所律师。 被告：刘永锋，男，汉族，1971年1月9日生，住四川省资阳市雁江区。 被告：刘文旭，男，汉族，1966年1月16日生，住四川省资阳市雁江区。 原告资阳市佳家房地产建设工程开发有限公司（下称资阳佳家房开司）与被告四川禾邦实业集团有限公司（下称四川禾邦公司）、四川禾润制药有限公司（下称四川禾润公司）、刘永锋、刘文旭民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告资阳佳家房开司委托诉讼代理人梁国志，被告四川禾邦公司委托诉讼代理人李雯、赵荣宇，被告四川禾润公司委托诉讼代理人赵荣宇到庭参加诉讼。刘永锋、刘文旭经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 资阳佳家房开司向本院提出诉讼请求：1.判令四川禾邦公司偿还借款本金30,265,300元及利息至全部本息付清之日止（利息计算至2020年7月15日止为5,420,851.51元，从2020年7月15日起按年利率8%计算）；2.判令四川禾邦公司支付滞纳金3,792,107.58元（从2018年5月1日计算至2019年4月30日，以当月欠款总金额的1%计算）；3.判令四川禾邦公司支付违约金至全部借款本息付清之日（违约金计至2020年7月15日为3,568,615.15元，2020年7月16日后的违约金按欠款本金及利息总额的10%计算）（1.2.3项诉讼请求合计金额为43,046,874.24元）；4.判令刘永锋、刘文旭对前述借款本金、利息、滞纳金、违约金承担连带责任；5.判令四川禾润公司对前述借款本金、利息、滞纳金、违约金、案件受理费承担保证责任，并以四川禾润公司原有老厂房（已被拆除）房下土地经政府拍卖后与政府分成所得的土地收益款项优先受偿；6.案件受理费由四川禾邦公司、四川禾润公司、刘永锋、刘文旭负担。事实及理由：2014年5月13日，四川禾邦公司与资阳佳家房开司签订《借款合同》，约定：借款本金30,000,000元，期限6个月。利息按月利率3%计算，按月支付。2014年7月3日，四川禾邦公司与资阳佳家房开司签订《借款合同》，约定：借款10,000,000元，期限4个月，利息按月利率3%计算，按月支付。协议签订后，资阳佳家房开司向四川禾邦公司交付了借款本金40,000,000元。刘文旭自愿为上述借款提供担保。2015年5月13日，资阳佳家房开司与四川禾邦公司签订《借款合同补充协议》，约定了还款本金、利息及违约责任；刘文旭自愿为该借款本息承担连带担保责任。之后，资阳佳家房开司与四川禾邦公司再次签订《借款合同补充协议》，约定：将2015年5月1日起至2018年4月30日期间利息计算利率调整为年利率10%。2018年5月1日以后的借款利率调整为年利率8%；并约定迟延履行滞纳金及违约金。刘文旭、刘永锋自愿为前述借款承担连带责任担保。2019年5月13日，四川禾邦公司到期未完全清偿借款本息，与资阳佳家房开司再次签订《借款合同补充协议（三）》，四川禾邦公司以其旗下原有老厂房（已被拆除）房下土地经政府拍卖后与政府分成所得的土地收益款项优先偿还，且同意用该笔土地收益款为四川禾邦公司向资阳佳家房开司的借款做担保。期间，四川禾邦公司先后向资阳佳家房开司偿还借款21,000,000元，按照合同约定，四川禾邦公司尚欠借款本金、利息、滞纳金、违约金共计43,046,874.24元。审理中，资阳佳家房开司将第1、2、3项诉讼请求中的借款本金、利息、滞纳金、违约金变更为：尚欠借款本金26,266,355.56元、滞纳金为3,291,057.61元、利息为4,704,596.13元、违约金为3,426,200.93元，共计37,688,210.23元。 四川禾邦公司、四川禾润公司共同答辩称：1.资阳佳家房开司主张的借款金额与事实不符。其中2014年5月13日、7月3日借款当日转款900,000元、300,000元和2015年12月30日、2016年2月5日支付的1,000,000元和500,000元应认定为偿还的本金，依法应在本金中予以扣除。2.资阳佳家房开司主张的利息及违约金，应计算至2019年4月30日。对2014年5月13日至2015年4月30日利率计算及2015年5月1日利息转入本金有异议。合同约定月息3%超过民间借贷司法解释规定，超过部分不予认可。3.资阳佳家房开司主张滞纳金请求不符合双方约定，不应支持。违约金计算时间应截止至2019年4月30日，此后不应再计算违约金。4.刘永锋、刘文旭承担连带责任与合同约定事实不符，应予驳回。5.四川禾润公司抵押物因未办理抵押登记，也未经股东会同意。因此资阳佳家房开司不具有优先受偿权。综上，截止2020年7月15日，四川禾邦公司尚欠借款本金25,219,217元、利息2,134,000元、违约金2,735,321.72元，共计30,088,538元。 刘永锋、刘文旭未答辩。 资阳佳家房开司为证明其主张，向法庭提交如下证据： 第一组：营业执照2份、身份证复印件3份、法定代表人身份证明和国家企业信用信息打印件各1份。证明双方主体资格。 第二组：《借款合同》（2014.5.13）、成都银行进账单、收据（2014.5.13）。证明1.2014年5月13日，资阳佳家房开司与四川禾邦公司签订《借款合同》，约定资阳佳家房开司向四川禾邦公司提供借款30,000,000元，利息按月利率3%计算，还约定了还款期限、支付方式、违约责任等；2.资阳佳家房开司履行了支付借款义务，向四川禾邦公司指定账户支付借款30,000,000元；3.刘文旭自愿提供担保，依法应承担担保责任。 第三组：《借款合同》（2014.7.3）、成都银行电汇凭证、收据（2014.7.4）。证明：1.2014年7月3日，资阳佳家房开司与四川禾邦公司签订《借款合同》，约定资阳佳家房开司向四川禾邦公司提供借款10.000.000元，利息按月利率3%计算，还约定了还款期限、支付方式、违约责任等；2.资阳佳家房开司履行了支付借款义务，向四川禾邦公司指定账户支付借款10,000,000元；3.刘文旭自愿提供担保，依法应承担担保责任。 第四组：《借款合同补充协议》（2015.5.13）、《借款合同补充协议》、《借款合同补充协议（三）》。证明：1.四川禾邦公司于2014年12月2日、4日、19日和2015年2月5日分4次还本金20,000,000元；2.四川禾邦公司于2015年5月29日还本金1,000,000元；3.截止2015年4月30日，经双方结算尚欠本息24,270,000元；4.2015年5月1日至2018年4月30日期间，利息利率调整为年利率10%；5.截止2018年4月30日，经双方结算尚欠本息30,265,300元；6.自2018年5月1日起，利息利率调整为年8%；7.双方约定滞纳金每逾期一次，按欠款总金额1%计算；8.双方约定违约金按借款本息的10%计算；9.四川禾润公司承诺，以其原有老厂房（已被拆除）房下土地经政府拍卖后与政府分成所得的土地收益款项首先用于偿还借款，同意用该笔土地收益款为案涉借款做担保。因此四川禾润公司应当担承担保责任；10.双方最后约定还款期限为2019年12月30日，四川禾邦公司仍未偿还借款本息；11.保证人刘文旭、刘永锋应当承担连带担保责任。 第五组：四川禾润公司章程、（2019）川01民初1929号民事判决书。证明：1.公司章程中没有规定公司对外提供担保经公司股东会或董事会决议批准；2.公司章程中也没有对公司对外提供担保的总额或限额规定；3.判决书中载明四川禾邦公司为四川禾润公司贷款提供了担保，证明双方存在相互担保的商业合作关系，应免除资阳佳家房开司的审慎注意义务，《借款合同补充协议三》第一条有效。 四川禾邦公司、四川禾润公司对上述证据质证认为： 对第一组证据三性均无异议；第二组、第三组和第四组证据真实性和合法性无异议，对关联性和证明目的有异议。因上述证据仅证明借款40,000,000元，实际借款金额应扣除借款当日的转款1,200,000元。利息超过年利率24%部分应不予支持。刘文旭、刘永锋并未对所有借款提供担保。关于土地抵押或收益款质押，但未进行相应物权公示登记，四川禾润公司不应承担相应责任。最后一组证据与本案无关。 四川禾邦公司、四川禾润公司为证明其反驳主张，向法庭提交如下证据： 第一组：交易受理单（2014年5月13日、7月4日）。证明借款当日已实际扣除1,200,000元，借款本金应认定为38,800,000元。 第二组：交易受理单（2014年6月13日、7月14日、8月5日、8月13日、9月15日、10月20日、11月3日）成都银行电子银行交易凭证（2014年9月4日）。证明2014年6月13日至2014年11月3日，四川禾邦公司已偿还借款利息5,400,000元。 第三组：委托付款书4份，电子银行交易回单（20141202、20141204、20141219、20140529）、客户首付款入账通知（20151230、20160205）。证明：2014年12月2日至今四川禾邦公司已还借款本金22,500,000元。 资阳佳家房开司对上述证据质证认为：上述证据转款均已收到，其中对还款明细中1、3项1,200,000元对证明目的有异议，应认定为支付利息，不能够品迭本金。还款明细中11－17项的三性均认可，但16、17证明目的有异议，应认定为支付利息。 对双方提供的上述证据，本院认证如下：资阳佳家房开司提供的第一组证据三性、第二组至第四组证据的真实性和合法性及四川禾邦公司、四川禾润公司提供三组证据中还款明细三性因双方无争议，能够证明本案事实，本院予以确认。双方对证明目的和关联性均有异议的证据，本庭将综合全案予以认定。 综合上述证据，本院认定事实如下： 2014年5月13日，四川禾邦公司与资阳佳家房开司签订《借款合同》，约定：四川禾邦公司向资阳佳家房开司借款本金30,000,000元用于流动资金周转，期限6个月（还款日为2014年11月12日）。利率为月息3%，月息900,000元，按月支付利息。违约责任：如四川禾邦公司违约，应支付延期还款的滞纳金（按月4%计付）。刘文旭在担保人栏签名。合同签订当日，资阳佳家房开司向四川禾邦公司转款30,000,000元，四川禾邦公司出具30,000,000元收据。 2014年7月3日，四川禾邦公司与资阳佳家房开司签订《借款合同》，约定：四川禾邦公司向资阳佳家房开司借款10,000,000元用于流动资金周转，期限4个月（还款日为2014年11月3日）。利率为月息3%，月息300,000元，按月支付利息。违约责任：如四川禾邦公司违约，应支付延期还款的滞纳金（按月4%计付）。刘文旭在担保人栏签名。合同签订当日，资阳佳家房开司向四川禾邦公司转款10,000,000元，四川禾邦公司出具10,000,000元收据。 2015年5月13日，资阳佳家房开司（甲方）与四川禾邦公司（乙方）签订《借款合同补充协议》，将上述两份《借款合同》的支付方式作如下补充规定：一、原尚欠的资金利息4,270,000元，乙方在2015年5月30日归还3,000,000元，在2015年6月30日归还1,270,000元。二、从2015年6月起，乙方每月分别归还甲方借款本金3,000,000元以及借款总额余额的资金占用利息，资金占用利息月利率3%。乙方如资金周转情况良好，可以一次性还清全部借款或者超出3,000,000元还款，但乙方每月的还款金额不得少于3,000,000元的本金及全部应付利息，直到归还所有借款本金及利息。三、甲乙双方必须遵守以上条款，若乙方逾期还款，则每逾期一次，即从逾期前一个月开始，上调资金占用月利率1%，若乙方逾期两次，则视为乙方违约，违约方必须承担违约所造成的经济责任和法律责任。刘永锋、刘文旭均在法定代表人栏签字。刘文旭在担保人栏签上“经甲乙方协调一致，该款缓期壹年。刘文旭2017062”。 之后，出借人资阳佳家房开司（甲方）、借款人四川禾邦公司（乙方）、担保人刘文旭和刘永锋再次签订《借款合同补充协议》（下称补充协议二），约定：一、乙方向甲方借款用于流动资金周转，总借款金额为40,000,000元，……截止2015年5月29日，乙方欠甲方借款本金23,270,000元，利息703,800元。合计欠款总额23,973,800元。二、双方承认以上三份合同真实有效，经双方协商达成一致，对以上三份合同内的借款归还时间及借款利率做如下调整：从2015年5月1日起至2018年4月30日止，乙方欠甲方的款项（借款本金及利息）按照年利率10%收取资金占用利息。因此，2018年4月30日，乙方欠甲方借款本金23,270,000元，利息6,995,300元，共计30,265,300元。……双方约定欠款归还计划。如果乙方未按计划还款，双方约定：乙方同意按照2018年4月30共欠甲方资金总额30,265,300元，从2018年5月1日开始，按照年利率8%的借款利率开始计算资金占用利息。乙方并承诺从2018年5月1日至2019年4月30日期间归还本金30,265,300元以及乙方应付的资金占用利息总额2,421,224元。因此，2019年4月30日乙方欠甲方本金及利息合计为人民币32,686,524元。乙方必须于2019年4月30日前还清所有借款本金及利息。乙方从2018年5月1日至2019年4月30日之间，每月至少归还甲方2,723,877元，若乙方没有按规定归还，每逾期一次，甲方收取乙方欠款总金额１%的滞纳金。若2019年4月30日，乙方仍未还清甲方借款本息，则视为乙方违约，甲方将收取乙方欠款总金额10%的违约金。且乙方必须承担其违约造成的经济责任和法律责任，担保人承担连带责任。资阳家佳房开司、四川禾邦公司加盖公司印章。刘文旭和刘永锋在法定代表人栏签名，刘永锋在担保人栏签名。 2019年5月13日，因四川禾邦公司资金周转困难未履行以上四份合同的还款计划，资阳家佳房开司与四川禾邦公司、四川禾润公司签订《借款合同补充协议（三）》（下称补充协议三），约定：1…….承诺其公司旗下的原有老厂房（已被拆除）房下土地经政府拍卖后与政府分成所得的土地收益款项首先用于偿还甲方的借款，且同意用该笔土地收益款为甲乙方的借款做担保。2.甲乙双方在上一份《借款合同补充协议》内约定的乙方截止2019年4月30日共计欠款32,686,524元的借款调整为30,000,000元。3.经甲乙双方达成共识，乙方的还款期限最迟不得超过2019年12月30日，2019年4月30日至2019年12月30日期间不再计算资金利息，如果乙方于2019年12月30日按期归还了甲方30,000,000元欠款，则视为乙方已清偿完所欠甲方的全部借款本金、利息及违约金。如未按期归还则仍按照之前签订的四份合同中约定的条款执行。 合同签订后，四川禾邦公司向资阳佳家房开司先后于2014年5月13日、6月13日、7月4日、7月14日、8月5日、8月13日、9月4日、9月15日、10月20日、11月3日、12月2日、12月4日、12月19日、2015年2月5日、5月29日、12月30日、2016年2月5日分别转款900,000元、900,000元、300,000元、900,000元、300,000元、900,000元、300,000元、900,000元、300,000元、900,000元、5,000,000元、5,000,000元、5,000,000元、5,000,000元、1,000,000元、1,000,000元、5,000,000元，共计29,100,000元。 本案争议焦点：1.案涉借款尚欠金额的确定；2.刘文旭、刘永锋是否应承担担保责任；3.四川禾润公司是否承担担保责任及资阳佳家房开司是否对四川禾润公司案涉土地拍卖收益款项享有优先受偿权。 本院认为，依法成立的合同自成立时生效，双方当事人应按照合同约定全面履行各自义务。本案中，资阳佳家房开司与四川禾邦公司、四川禾润公司、刘文旭、刘永锋分别签订的两份《借款合同》及三份《补充协议》是双方真实意思表示，内容未违背法律法规，合法有效，双方均应严格按照合同约定履行各自义务。资阳佳家房开司向四川禾邦公司提供了借款，依法享有收回借款的权利。四川禾邦公司在借款到期后，未按期偿还借款，构成违约，依法应承担相应的违约责任。 关于案涉借款尚欠金额的确定问题。四川禾邦公司先后向资阳佳家房开司借款40,000,000元，期间陆续还款29,100,000元。关于尚欠借款，双方先后通过三份补充协议对尚欠本金、利息、滞纳金和违约金进行协商确定，该协议系双方真实意思表示，未违反法律规定，本院予以确认。在补充协议二中，双方协商一致确定截止2019年4月30日四川禾邦公司欠资阳佳家房开司本息合计为32,686,524元，从2018年5月1日开始，按照年利率8%计算资金占用利息。在补充协议三中双方虽约定借款本金调整为30,000,000元，但在该协议中明确约定如四川禾邦公司未在2019年12月30日归还该借款，则应按照之前签订的合同中约定条款执行。因四川禾邦公司未按照合同约定偿还借款本息，借款本金应按之前签订的借款合同及补充协议约定执行。因此案涉借款尚欠本息应按照补充协议二双方约定的32,686,524元计算。资阳佳家房开司在审理中将第1、2、3项诉讼请求中的借款本金、利息、滞纳金、违约金变更为：本金26,266,355.56元、滞纳金3,291,057.61元、利息4,704,596.13元、违约金3,426,200.93元，其中变更请求后的本金低于补充协议二约定的本金，系其自行处分民事权利，且其变更后的请求中利息、滞纳金、违约金之和11,421,854.67元，未超过年利率的24%（2018年5月1日－2020年7月15日：26,266,355.56元Ｘ24%÷365Ｘ806天＝13,920,448.82元）。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率、又约定了违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”规定，资阳佳家房开司主张截止2020年7月15日的利息、滞纳金和违约金的请求未违反法律规定，本院予以支持。此后的违约金双方在协议中未约定，不予支持，利息以双方约定的年利8%计算至付清之日止。综上，截止2020年7月15日，四川禾邦公司应偿还资阳佳家房开司借款本金26,266,355.56元，利息4,704,596.13元、滞纳金3,291,057.61元、违约金3,426,200.93元，共计37,688,210.23元，此后的利息以26,266,355.56元为基数，按年利率8%计算至付清之日止。 关于刘文旭、刘永锋是否应承担担保责任的问题。本案中，刘文旭、刘永锋先后与资阳佳家房开司签订两份《借款合同补充协议》，并在“担保人”处签名，明确约定自愿为案涉借款提供担保，承担连带责任。该约定系双方真实意思表示，且不违反法律法规规定，合法有效。借款到期后，双方多次签订补充协议协商还款事宜，能够认定资阳佳家房开司向借款人四川禾邦公司和担保人刘文旭、刘永锋主张了权利。根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期间没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”规定，四川禾邦公司现未按期偿还借款，刘文旭、刘永锋依法应对四川禾邦公司上述尚欠借款本息和违约金承担连带清偿责任。刘文旭、刘永锋在承担了相应清偿责任后，有权向四川禾邦公司追偿。 关于四川禾润公司是否承担担保责任及资阳佳家房开司是否对四川禾润公司案涉土地拍卖收益款项享有优先受偿权的问题。资阳家佳房开司主张四川禾润公司对案涉借款承担承担担保责任，但其提供的现有证据不能证明四川禾润公司为案涉借款提供担保。四川禾润公司虽承诺其原有老厂房（已被拆除）房下土地经政府拍卖后与政府分成所得的土地收益款项首先用于偿还借款，且同意用该笔土地收益款为案涉借款做担保。因该约定系对尚未产生的财产收益所作的约定，未办理抵押登记，仅能约束合同双方当事人，不能对抗第三人。故资阳佳家房开司主张四川禾润公司承担担保责任及对案涉土地拍卖收益款项享有优先权的请求均不成立，不予支持。 综上，资阳佳家房开司部分请求成立，予以支持。审理中，刘文旭、刘永锋经本院合法传唤未到庭，视为其自行放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，本院依法缺席审理并判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》、第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告四川禾邦实业集团有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告资阳市佳家房地产建设工程开发有限公司借款本金26,266,355.56元，利息4,704,596.13元、滞纳金3,291,057.61元、违约金3,426,200.93元，共计37,688,210.23元，并支付从2020年7月15日起以26,266,355.56元为基数，按年利率8%计算至付清之日止的利息； 二、被告刘文旭、刘永锋对上述款项承担连带清偿责任； 三、驳回原告资阳市佳家房地产建设工程开发有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费257,034元，保全费5,000元，共计262,034元，由被告四川禾邦实业集团有限公司、刘永锋、刘文旭负担212,724元（其中保全费5,000元），原告资阳市佳家房地产建设工程开发有限公司负担49,310元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长 谢祥华 审 判 员 唐晓琼 审 判 员 彭 敏 二〇二〇年十一月十八日 法官助理 吴 晴 书 记 员 毛橹休