山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终7502号 上诉人（原审原告）：吕江峰，男，1963年12月13日出生，汉族，浙江省永康市。 委托诉讼代理人：魏健，山东有泰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李传希，男，1958年9月16日出生，汉族，住莒南县。 被上诉人（原审被告）：李帅，男，1991年8月17日出生，汉族，住莒南县坊前镇相邸开发区高庄三村。 被上诉人（原审被告）：莒南县顺强工具有限公司，住所地莒南县坊前镇相邸开发区高庄三村。 法定代表人：李传希，经理。 上诉人吕江峰因与被上诉人李传希、李帅、莒南县顺强工具有限公司买卖合同纠纷一案，不服山东省莒南县人民法院（2019）鲁1327民初2686号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人吕江峰上诉请求：1.依法改判或发回重审；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院在开庭过程中已经调查清楚了，李传希作为法人已经陈述莒南县顺强工具有限公司已经无力经营，现在厂子无力支付租赁费、水电费，设备都已经转让给了厂房的出租方。（一）上诉人在查封被上诉人莒南县顺强工具有限公司厂房设备时，案外人王帅堂提出了执行异议之诉，要求主张莒南县顺强工具有限公司的设备归自己所有，为此提供证据三份。1、厂房租赁协议书；2、以物抵债协议书；3、莒南县顺强工具有限公司及李传希出具的证明各一份。上述证据能证明，莒南县顺强工具有限公司已经破产，没有任何资产供公司运营，也无力偿还任何债务。（二）被上诉人莒南县顺强工具有限公司在2019年5月6日在工商局登记了承诺书并公告，申请注销登记。李传希和李帅作为投资人承诺对外无任何债务，并对承诺的真实性负责，如果违法失信，全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒。因此，被上诉人李传希和李帅父子，明知道公司对外有债务，私自登记注销公司的行为是故意为之，意图就是逃避债务。（三）本案的上诉人一直跟被上诉人李传希和李帅交往，欠款的事实李帅一直在同上诉人协调，并承诺不会不给钱，但是在私底下李传希在李帅上学期间（即欠下上诉人款项期间）为李帅在临沂购买房产（现房产价值100万左右），同时私下注销公司，将所有债务都转给李传希自己承担。两者的行为都是在逃避债务，转移财产。上述事实，有法院的判决书及证据能够证实，同时工商登记也存有被上诉人注销公司的承诺书。现在被上诉人莒南县顺强工具有限公司已经破产，且已经将厂房抵债，这种情况完全符合法律规定的股东在未认缴出资的范围内承担连带责任的情形。二、莒南县顺强工具有限公司已经到了破产的情形，并且无任何财产经营和偿还债务。因此，一审法院判决与事实不符，适用法律也不明确。 被上诉人李传希、莒南县顺强工具有限公司服判。 被上诉人李帅经本院传票传唤未到庭。 原审原告吕江峰向一审法院起诉请求：1.依法调解或判令被告支付货款489700元；2.被告李传希、李帅对上述债务在其出资差额范围内向原告承担清偿责任；3.被告承担诉讼费用。 一审法院认定事实：2017年7月6日，被告莒南县顺强工具有限公司在莒南县市场监督管理局登记成立，注册资本为50万元，法定代表人为李传希，股东两人：李帅（认缴出资额为45万元，实际出资额为0元、认缴时间为2027年3月30日）、李传希（认缴出资额为5万元，实际出资额为0元、认缴时间为2027年3月30日）。经营范围：油灰刀、泥瓦工具加工、销售。2018年4月27日，双方签订协议书一份，载明：“经双方友好协商，达成如下付款协议，自2018年5月分期货款15万，2018年12月付还10万，2019年5月付还货款11万，2019年12月付货款11万，信守诺言，还款期间如有金额差或期限，需双方协商，二年付清，2018年5月至2019年12月底付还清货款”，该份协议上李传希签字捺印，莒南县顺强工具有限公司在落款时间上加盖公章。2018年11月8日，被告向原告出具欠条一张，载明：“欠条今欠吕江峰钢带款19700元（壹万玖仟柒佰元）”，该份欠条上加盖莒南县顺强工具有限公司公章，被告李传希在公章上签字。 一审法院认为，本案的争议焦点为被告莒南县顺强工具有限公司成立前47万元的货款应由谁承担。 被告莒南县顺强工具有限公司在还款协议上加盖公章，属于自愿加入债务的行为，视为对被告李传希个人债务的加入。依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十六的规定，该民事法律行为对莒南县顺强工具有限公司具有法律约束力，非依法律规定或者未经对方同意，其不能擅自变更或解除，故原告要求被告莒南县顺强工具有限公司对被告李传希欠付货款47万元承担连带给付责任，具有事实和法律依据，法院依法应予支持。 对于2018年11月8日被告莒南县顺强工具有限公司出具欠条的19700元货款，系原告与被告莒南县顺强工具有限公司履行买卖合同中所欠，被告莒南县顺强工具有限公司应当按照合同约定履行支付欠款的义务。 根据工商登记信息，二被告的认缴出资时间为2027年3月30日，现原告未提交证据证实股东（即二被告）应当对公司债务承担连带责任的情形，对于原告主张二被告应当在出资差额范围内对此承担连带清偿责任的意见法院不予采信。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条、第一百三十六条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条之规定，判决：1、被告李传希于本判决生效后十日内付还原告吕江峰货款47万元；2、被告莒南县顺强工具有限公司于本判决生效后十日内付还原告吕江峰货款19700元；3、被告莒南县顺强工具有限公司对本判决第一项给付内容承担连带清偿责任；4、驳回原告吕江峰的其他诉讼请求。 二审中上诉人提交以下证据：证据一：莒南县顺强工具有限公司简易注销公告信息及全体投资人承诺书各一份。证明：2019年5月5日，被上诉人莒南县顺强工具有限公司在明知道对外欠上诉人货款的情况下，申请注销登记公司，并违法作出对外不欠款的承诺书。行为目的是注销公司，逃避债务。证据二、李传希与王帅堂签订的《以物抵债协议书》及证明各一份。证明：被上诉人李传希购买的设备是在欠上诉人货款期间，干的工作是油灰刀、泥瓦工具加工、销售。2017年莒南县顺强工具有限公司成立，经营范围也是油灰刀、泥瓦工具加工、销售。并且公司成立后使用的设备也是该套之前的设备，公司后没有购买新的设备，这是生产设备的混同；经营场所来看，李传希就是在租赁的王帅堂厂里经营，和莒南县顺强工具有限公司经营地址是一个办公地址。2019年5月5日，被上诉人李传希将设备一套抵给案外人王帅堂未经莒南县顺强工具有限公司同意私自处分，涉及财务混同。证据三：莒南县顺强工具有限公司企业信息及变更情况各一份。证明：被上诉人顺强工具有限公司实际股东及管理人员就是李传希、李帅、孙家玲三人，该三人是父母与儿子的关系，也就是该公司实际是一家人自己控制。个人名义经营还是公司名义经营无法区分，经营存在混同。综上，上诉人要求公司的人股东李传希、李帅承担在未出资部分范围内承担补充赔偿责任或连带责任是合法、合理的。 被上诉人李传希、莒南县顺强工具有限公司对上诉人提交的证据无异议。 本院对上述证据真实性予以确认，但该证据不足以证实李传希、李帅股东个人与莒南县顺强工具有限公司存在财务混同，对该三份证据的效力，本院不予确认。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”本案中，工商登记信息载明被上诉人李传希、李帅作为莒南县顺强工具有限公司的股东认缴出资时间为2027年3月30日，该认缴出资时间未到，上诉人现有证据又不足以证实股东李传希、李帅的出资存有加速到期的情形，上诉人请求其承担未履行出资义务本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担赔偿责任，本院不予支持。上诉人上诉称李传希、李帅与公司存在财务混同、经营混同，证据不足。 综上所述，上诉人吕江峰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8646元，由上诉人吕江峰负担。 本判决为终审判决。 审判长  王建伟 审判员  杨建义 审判员  崔岩梅 二〇二〇年十一月二十三日 书记员  杨金亭