甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0102民初2152号原告（反诉被告）：兰州国资投资（控股）建设集团有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区民主西路**。法定代表人：杨艾杰，该公司董事长。委托诉讼代理人：张笑妤，北京大成（兰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈志鹏，北京大成（兰州）律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：甘肃机械化建设工程有限公司，住，住所地甘肃省兰州市西固区合水路**办公楼**/div>法定代表人：陈想蕃，该公司董事长。委托诉讼代理人：任伟,男,汉族,1992年10月5日出生,该公司员工,住甘肃省渭源县。原告兰州国资投资（控股）建设集团有限公司（以下简称“兰州国投”）诉被告甘肃机械化建设工程有限公司（以下简称“甘肃机械化”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，被告依法提起反诉，本院受理后依法适用普通程序，公开开庭合并进行了审理。原告委托诉讼代理人张笑妤、陈志鹏和被告委托诉讼代理人任伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告兰州国投向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的《建筑工程施工合同》；2、判令被告于判决生效后三日内腾退项目用地；3、判令本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年12月，原告与被告签订《建筑工程施工合同》一份，约定由被告负责兰州九州佳园商住小区项目基坑支护（二标段）的土方开挖及基坑支护项目，开工日期为2015年12月28日，竣工日期为2016年7月30日。合同履行过程中，由于案外人兰州鑫成房地产开发有限公司未能完成项目用地的腾退等遗留问题，致使项目施工停工。2019年3月25日，经原、被告协商一致，拟解除《建筑工程施工合同》，并由甘肃中恒信管理咨询有限公司完成了项目结算审核，被告签字确认该审核报告。后原告多次发函要求被告依据项目审核报告结算工程款项，但被告均未前来结算，亦不腾退施工现场。原告认为，由于案外人兰州鑫成房地产开发有限公司未完成项目用地的腾退等遗留问题，致使项目施工停工，虽经原告与有关部门及兰州鑫成房地产开发有限公司多次协商，但就项目用地的腾退等遗留问题仍然无法达成一致，并且该合同自签订之日起在长达三年时间内始终无法履行完毕，若不解除合同，对原、被告双方均无益。为此，原告诉讼至法院，请求判如所请。被告甘肃机械化辩称，1、关于本案基本事实情况：2015年12月，我公司与兰州国投签订《建筑工程施工合同》，约定由我公司完成中标的兰州九州佳园商住小区项目基坑工程（二标段）的土方开挖及基坑支护项目。合同工期自2015年12月28日至2016年7月30日。案涉工程在完成部分工程后，因发包人兰州国投的原因导致后续工程无法施工，致使《建筑工程施工合同》无法继续履行，存在严重违约情形。2、兰州国投因停工等原因给我公司造成巨大损失，应支付相应的窝工损失及看护场地人工费用等赔偿，根据兰州国投《民事起诉状》内容，案涉工程由于第三人兰州鑫成房地产开发有限公司未能完成项目用地的腾退等遗留问题，致使项目停工，后续工程无法施工。被告甘肃机械化向本院提出反诉请求：1、判令被告支付因停工等原因给原告造成的窝工损失及看护场地人工费用赔偿合计1068105元；2、本案诉讼费由反诉被告承担。事实与理由：2015年12月，反诉原、被告双方签订《建筑工程施工合同》，约定由反诉原告完成中标的兰州九州佳园商住小区项目基坑工程（二标段）的土方开挖及基坑支护项目。合同工期自2015年12月28日至2016年7月30日。同时对工程承包范围、价款支付、工程量等权利义务作出了约定。合同签订后，反诉原告完成合同内部分内容及合同外的签证工程。但因案涉工程由于第三人兰州鑫成房地产开发有限公司未能完成项目用地的腾退等遗留问题，致使项目停工。此外，因反诉被告原因导致反诉原告大量机械停滞、现场人员无法调动，从而大范围长时间的窝工停工。给反诉原告造成巨大损失。鉴于反诉被告未妥善客观地对待违约后果并以单方解除合同为由提起诉讼，为全面解决纠纷并保护反诉原告的合法权益，特提起反诉，请求判如所请。原告针对被告的反诉辩称，1、被告所述的事实属实，确实是由于第三方没有腾退的原因导致双方之间的合同不能进行下去；2、对于被告反诉的窝工费我们认为过高，请求法庭根据被告提出的证据进行合理认定。根据当事人陈述、答辩和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年，原告兰州国投将其开发建设的兰州九州佳园商住小区项目基坑支护（二标段）的土方开挖及基坑支护项目发包给被告甘肃机械化并实际开工。2015年12月，原、被告补签《建筑工程施工合同》一份，约定由被告承包原告开发建设的兰州九州佳园商住小区项目基坑支护（二标段）的土方开挖及基坑支护项目，开工日期为2015年12月28日，竣工日期为2016年7月30日，合同价款27691522.81元。合同同时约定，因承包人原因不能按照合同约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工，每延误一天，承担工程总价款万分之一的违约金。合同履行过程中，由于项目用地的腾退等遗留问题，原告于2014年11月通知被告暂停施工，复工时间待定，为此，被告遂将施工设施、设备撤离施工现场，同时安排人员值班看护施工现场。后原告因案涉工程复工时间无法确定，为避免损失扩大遂与被告协商一致，拟解除《建筑工程施工合同》，并由第三方甘肃中恒信管理咨询有限公司对被告已完成的工程造价结算进行了审核，并于2019年3月25日出具了确认被告在兰州××小区××段送审金额11551751.65元，审定金额5068422.47元的结算审核报告。期间，原告累计支付给被告工程款4843800元，但因双方对被告看护施工现场产生的人工费用的承担无法达成一致意见，被告遂未向原告腾退施工现场。2019年3月25日，原告书面通知被告要求被告于2019年12月5日前来原告处签署解除合同协议并组织腾退施工现场，被告收到通知后回函表示尽快办理，但至今未予办理，双方酿成纠纷。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失……。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，虽然因原告的原因导致案涉工程长期停工，但后因原告无法确定复工时间双方协商一致，拟解除施工合同并对被告已完成的工程造价进行了结算，同时由原告支付给被告大部分工程款，而被告在收到原告要求签署解除合同协议并腾退施工现场的书面通知后怠于履行，其行为已构成违约。根据本案实际情况，涉案施工合同已无法实际履行，且被告亦表示同意解除涉案施工合同，现原告要求解除双方签订的合同并要求被告腾退施工现场的诉讼请求，本院予以支持。对于被告反诉要求原告赔偿因停工等原因给被告造成的窝工损失及看护场地人工费用合计1068105元的反诉请求，根据本案实际情况，在合同履行过程中因原告履行合同存在瑕疵，导致被告暂停施工，在复工时间不能确定的情况下，被告为避免损失扩大将施工设施、设备撤离施工现场，同时安排人员值班看护施工现场确有必要，为此增加了人工费用和购买安全场地文明覆盖费、滤网材料费236700元，对此，原告应承担赔偿责任。至于被告因此造成的损失额，根据本案实际情况，本院酌定看护方式为每天三人轮流值班，看护期间为原告于2014年11月通知被告暂停施工至2019年12月原告书面通知被告签署解除合同协议并组织腾退施工现场时止，人工工资标准为甘肃省统计局发布的2019年甘肃省建筑行业年人均工资55427元／人，即55427元／人／年×3人×5年，计831405元，被告于2019年12月收到原告书面要求被告前来原告处签署解除合同协议并组织腾退施工现场的通知后仍怠于履行腾退义务而造成的人工费用由其自行负担。同时，双方协商一致解除施工合同，并由第三方甘肃中恒信管理咨询有限公司出具结算审核报告后被告应积极履行腾退施工现场的义务，而被告怠于履行腾退义务致使其该项损失扩大，故对本院酌定支持的上述损失被告应自负10%，即原告赔偿被告经济损失831405元的90%计748265元，原告还应赔偿被告购买安全场地文明覆盖费、滤网材料费236700元。被告的反诉请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）兰州国资投资（控股）建设集团有限公司与被告（反诉原告）甘肃机械化建设工程有限公司于2015年12月签订的《建筑工程施工合同》。二、被告（反诉原告）甘肃机械化建设工程有限公司于本判决生效后10日内将上述施工合同涉及的兰州九州佳园商住小区项目基坑支护（二标段）的土方开挖及基坑支护项目施工现场腾退给原告（反诉被告）兰州国资投资（控股）建设集团有限公司。三、原告（反诉被告）兰州国资投资（控股）建设集团有限公司于本判决生效后10日内赔偿给被告（反诉原告）甘肃机械化建设工程有限公司经济损失984965元。案件受理费100元，由被告（反诉原告）甘肃机械化建设工程有限公司承担；反诉费7206元，由原告（反诉被告）兰州国资投资（控股）建设集团有限公司承担6825元，被告（反诉原告）甘肃机械化建设工程有限公司承担381元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  丁雨宁人民陪审员  王济华人民陪审员  车东芳二〇二〇年十一月十七日书 记 员  陈丽丽