山东省鄄城县人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1726民初1624号原告：张和军，男，1969年7月12日出生，汉族，住黑龙江省。委托诉讼代理人：王记臣（特别授权代理），山东亘古律师事务所律师。被告：高敏，女，1970年6月20日出生，汉族，住山东省菏泽市牡丹区。委托诉讼代理人：梁伟（特别授权代理），山东亘古律师事务所律师。被告：侯兆利，男，1989年2月10日出生，汉族，住山东省巨野县。被告：菏泽市垚森建筑工程有限公司，住所地：住菏泽市统一社会信用代码：xxxxxxxxxxx法定代表人：李翠兰，经理。原告张和军诉被告高敏、侯兆利、菏泽市垚森建筑工程有限公司（以下称垚森公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2020年5月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张和军的委托诉讼代理人王记臣、被告高敏及其委托诉讼代理人梁伟、被告侯兆利均到庭参加了诉讼。被告垚森公司经传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张和军诉称，2019年10月份，原告经人介绍到被告高敏承包的位于鄄城县城区的永尚未来城工地工作。2019年12月3日在从事外墙保温施工时，右手突然被反转的电钻击中，后经鄄城县第二人民医院诊断右手第四掌骨骨折、局部肿胀。原告受伤后多次找被告高敏协商赔偿事宜，均未果。原告认为作为劳务提供者，在提供劳务过程中遭受人身伤害，雇主应当承担赔偿责任。同时，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，被告垚森建公司亦应承担连带赔偿责任。为维护原告的合法权益，现依据民事诉讼法、侵权责任法及相关法律的规定提起诉讼，请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、交通费等共计50000元；诉讼费用由被告承担。诉讼过程中变更诉讼请求为被告医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、鉴定费共计15019.06元。被告高敏辩称，一、原告与被告高敏之间不存在雇佣关系，被告高敏将外墙保温工程以加工承揽的方式按照外墙每平方米35元，内墙20元的标准交付给了被告侯兆利施工，双方签订了施工合同，原告并不是为被告高敏提供劳务；二、原告诉称外墙保温工程系违法发包，并无证据证实，也无明确的法律依据，外墙保温工程需要资质；三、被告侯兆利无力承担外墙施工的情况下于2019年12月12日退出了外墙保温的施工，原告也于2019年12月18日结清工资离开了施工工地，在此期间原告没有住院，没有误工，更没有护理。综上，原告与被告高敏之间没有建立劳务关系，其受伤产生的赔偿不应当由高敏承担。被告侯兆利辩称，被告侯兆利是从高敏手里承接的外墙保温，然后又全部转包给赵红福施工，侯兆利没有实际施工。原告也不是侯兆利的雇佣人员，发时赵红福和他的领工在现场，侯兆利不在现场，赵红福已和原告协商一致赔偿原告5500元，损失已经赔偿到位，原告不应再起诉。被告侯兆利与原告不存在雇佣关系，不承担责任。被告垚森公司未作答辩。经审理查明，2019年10月17日被告高敏与被告侯兆利签订《外墙保温、涂料施工合同》，约定将鄄城永尚未来城14号楼外墙保温、外墙涂料、清工承包给被告侯兆利，并约定从合同签订起所有工人在工作过程中出现的一切事故由侯兆利承担，高敏不承担任何责任。同年10月28日，原告进入该施工工地工作。2019年12月3日10时30分许，原告在工作时，因电钻打到墙内钢筋翻转致右手受伤。在用消炎药治疗3天后没有消肿的情况下，原告张和军于2019年12月5日到鄄城县第二人民医院门诊就诊，X线检查手部，右手第4掌骨骨折，断端对位可，必要时进一步检查，原告支付检查费、诊查费、药费共计227.08元，门诊诊疗记录：石膏外固定（4-6周），药物治疗，休息3月-6月。2020年5月9日，原告张和军在济南市第四人民医院门诊检查，支付门诊费265.98元。根据原告张和军的申请，本院委托菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所对其伤残等级、如不构成伤残则做误工期限，护理期限及人数、后续治疗费进行司法鉴定。2020年8月13日，该所作出菏牡法医临床〔2020〕443号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张和军不构成伤残；误工时间为60日；护理时间为30日为1人护理；后续治疗费约为人民币1000元。原告支付司法鉴定费2800元。原告提交其身份证一份，请求误工费6000元；提交王某身份证一份，证明王某系哈尔滨市动力区黎明乡红墨村小南屯**人，原告称王某系其工友，伤后由王某护理，主张护理费3000元。被告认为张和军受伤后并没有住院，也未停止工作，不存在误工费；护理人员其并没有实际护理。原告提交其与王某、王国权等人在2020年4月至9月之间铁路行程信息、支付凭证、火车票一宗，证明交通费1420元；提交鄄城县福顺宾馆2020年4月13日收据一张、9月7日收据两张、2020年9月青岛市市南区东泰宾馆收据一张，证明住宿费306元。被告对住宿费、交通费票据真实性、合法性、关联性均有异议，认为住宿费发生的时间为2020年4月13日、9月6日、9月7日，并不是在受伤后所产生的，且不是发票，不符合证据的形式要件；交通费所产生的时间为9月6日、9月7日，分别往返于青岛至菏泽之间、胶州至青岛、青岛到青岛北之间，既不是在原告受伤治疗期间，也不是在原告的户籍地和事故发生地之间，不具有关联性。2019年12月16日，被告侯兆利为被告高敏出具承诺书，该承诺书内容为：侯兆利自动退出永尚未来城项目，14号楼外墙保温施工工人工资由高敏经理发放（系合同解除）。原告认为承担责任的主体是高敏，不知道高敏与侯兆利之间存在《外墙保温、涂料施工合同》，原告认为是在为高敏工作，合同主体均没有建筑工程施工资质，系违法发包，应与实际雇主承担连带赔偿责任。被告高敏提交工资单三份、王某及张和军2019年12月18日出具的永尚未来城14号楼工资21730元一份，拟证明原告在2019年10月至12月期间一直从事外墙保温工作，12月18日结清全部工资离开工地，不存误工情形。原告对证据真实性没有异议，认可工资是一次性结清的，并称工资单是高敏为了做账自己做的，该证据不能证明原告一直工作到2019年12月18日，该证据来源于高敏，高敏为雇主。被告侯兆利提交其与赵红福于2019年10月20日签订的《外墙保温涂料施工合同》复印件一份，称其将该工程转包给了赵红福，原告的工资由赵红福发放，赵红福的工程款由侯兆利发放，侯兆利的工程款由高敏发放，因高敏没有给侯兆利工程款，侯兆利选择退出，由高敏代为发放。原告及被告高敏对该施工合同有异议，认为系复印件，不予认可。原告为证明其在工作中受伤，申请证人王某出庭作证，证人王某证言：证人与原告在一块干活好几年了，到永尚未来城干活是原告介绍的，证人与原告在一个篮子从事外墙保温，工资按平方计算；事故当天钉板时，原告被电钻致伤，证人为原告购买了药品并护理原告；高敏负责工程管理；工资表是高敏制作的，怎么做不管，给工资就行。被告高敏认为按平方计算报酬符合加工承揽特征，不属于提供劳务，证人没有证明为谁提供劳务，证人说高敏为雇主不客观。被告侯兆利对证人证言没有异议。被告侯兆利承赵红福已和原告协商一致赔偿原告5500元，损失已经赔偿到位，没有证据证明。原告请求垚森公司承担责任，没有提交证据证明，被告高敏在庭审中称与垚森公司没有关系。上述事实有当事人陈述、证人证言、书证在卷为凭，且经庭审质证，足以认定。本院认为，原告在从事永尚未来城14号楼外墙保温工作时受伤，有门诊病历、X线片及证人王某的出庭证言在卷佐证，该事实本院应予认定。被告侯兆利提交的《外墙保温涂料施工合同》，因该合同系复印件，且原告及被告高敏不予认可，被告侯兆利又没有其他证据证明，对该证据的真实性本院不予确认，被告侯兆利以此主张其将涉案工程转包给了赵红福，赵红福系实际施工人，原告的工资由赵红福发放，本院不予采信。被告高敏提交的《外墙保温、涂料施工合同》，被告侯兆利没有异议，本院予以采信，该证据能够证明被告高敏将涉案工程转包给被告侯兆利施工。因侯兆利没有证据证明涉案工程由赵红福承包并施工，故应当认定原告与被告侯兆利存在雇佣关系。原告在雇佣活动中受到损害，其请求被告赔偿，符合法律规定，被告侯兆利应予赔偿。因原告与被告侯兆利系在个人之间形成劳务关系，原告被电钻所伤，没有尽到合理的安全义务，存在过错，应承担相应的责任，本院酌定被告侯兆利承担80%的赔偿责任。被告高敏将涉案工程转包给被告侯兆利，因侯兆利系自然人，不具有施工资质，应与被告侯兆利承担连带赔偿责任。原告主张被告高敏系其雇主，与本案查明的事实不符，本院不予采信。被告高敏仅以原告的工资按平方计价支付主张系承揽关系，没有其他证据佐证，本院不予采信。被告侯兆利与被告高敏解除合同、约定原告及其他工人工资由被告高敏发放，该事实仅是双方对合同债务的处理，即被告侯兆利的债务由被告高敏承担，并非是对原告损伤的赔偿约定，故被告侯兆利主张不承担赔偿责任，本院不予支持。被告侯兆利称赵红福已和原告协商一致赔偿原告5500元，损失已经赔偿到位，原告不应起诉，没有证据证明，且原告否认，本院不予采信。原告请求被告垚森公司承担责任，没有证据证明，本院不予支持。菏牡法医临床〔2020〕443号司法鉴定意见书，系本院根据原告的申请委托具有资质的机构作出的，具有客观真实性，且与本案具有关联性，本院予以认定，作为有效证据使用。原告的医疗费，有门诊病历、X线片，门诊费票据在卷为凭，本院支持493.06元。后续治疗费以鉴定意见为凭，本院支持1000元。误工时间及护理时间以鉴定意见为凭，本院支持误工时间为60日，护理时间为30日为1人护理。原告及护理人员系成年劳动力，且事故发生在雇佣活动中，故原告请求误工、护理标准按每天每人100元计算，本院予以支持，原告的误工、护理费分别为6000元、3000元。被告称原告没有住院，不产生误工费、护理费，本院不予采信。司法鉴定费以票据为凭，本院支持2800元。原告提交的交通费、住宿费票据，该宗费用发生在2020年3月以后，与原告治疗伤情不具有关联性，且被告有异议，本院不予认定，其请求交通费、住宿费，本院不予支持。原告减少诉讼请求，相应的案件受理费予以退还。综上，故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条之规定，判决如下：一、原告张和军的医疗费493.06元、后续治疗费1000元、误工费6000元、护理费3000元、司法鉴定费2800元，合计13293.06元，由被告侯兆利于本判决生效后十日内赔偿10634.45元，其余部分原告张和军自负；二、被告高敏对上述第一项判决内容与被告侯兆利承担连带赔偿责任；三、原告张和军的其他诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费175元，由原告张和军负担109元，由被告高敏、侯兆利负担66元。原告张和军预交案件受理费1050元，退还875元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  石养同人民陪审员  王德山人民陪审员  樊庆德二〇二〇年十一月二十三日书 记 员  苏含含