湖北省恩施市人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂2801民初4223号原告：恩施长友汽车销售服务有限公司，住所地：恩施市金桂大道**（山泰汽车城）。统一社会信用代码914228007606883036。法定代表人：黄应斌，该公司业务副总经理。委托诉讼代理人：吴远照，恩施州广源法律服务所法律工作者。被告：巴东县神农植物油有限责任公司，住，住所地：巴东县信陵镇万福路**一社会信用代码914228235914914531。法定代表人：王成林，该公司副总经理。委托诉讼代理人：王先银，男，生于1969年1月27日，土家族，湖北省巴东县人，住湖北省巴东县。被告：王先银，男，生于1969年1月27日，土家族，湖北省巴东县人，住湖北省巴东县。被告：欧阳广，男，生于1967年9月18日，汉族，湖北省恩施市人，住恩施市。委托诉讼代理人：覃道鹏，湖北雄视律师事务所律师。原告恩施长友汽车销售服务有限公司与被告巴东县神农植物油有限责任公司（以下简称神农公司）、王先银、欧阳广民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2020年7月15日公开开庭进行了审理，原告恩施长友汽车销售服务有限公司的法定代表人黄应斌及其委托诉讼代理人吴远照、被告神农公司的委托诉讼代理人暨被告王先银、被告欧阳广及其委托诉讼代理人覃道鹏到庭参加诉讼。审理中，原告申请调解期30天。本案现已审理终结。原告恩施长友汽车销售服务有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告神农公司偿还原告借款175万元，并自2018年8月8日起至2019年6月28日止按中国银行贷款利率6%支付利息，并以借款本金为基数自2019年6月29日起至本金清偿之日止按月利率2%支付逾期利息；2.判决被告王先银、欧阳广对借款本金及利息的偿还承担连带保证责任；3.由三被告共同负担本案诉讼费。诉讼过程中，原告将第1项诉讼请求中的利息标准明确为年利率6%。事实和理由：原告与被告神农公司因各自的经营需要，拟以原告的名义在中国银行股份有限公司恩施分行借款500万元，再由被告神农公司向原告借款，双方于2018年7月24日签订了《协议书》，约定由被告神农公司以其位于巴东县××社区××路××、××、××、××、××号作为贷款抵押担保，双方约定原告贷款成功后，给被告神农公司借款200万元，利息以贷款合同利率计算，按月支付。双方对逾期偿还的违约责任进行了详细约定。“1.若甲方在偿还贷款本息时乙方未按时还款，导致甲方垫付资金给乙方还贷，乙方给甲方垫付的资金按月息2%支付利息；2.若因乙方原因导致甲方不能按期偿还乙方于甲方借用的200万元贷款本息，乙方自行承担抵押物拍卖的后果，并赔偿甲方因此造成的经济损失”。该《协议书》签订后，为确保借款的安全，双方于2018年8月7日签订《借款及担保协议》，约定：“原告向被告神农公司借款180万元，借款自2018年8月1日至2019年6月28日止。利息依照中国银行贷款利率计算，乙方按照2018年7月24日甲乙双方签订的《协议书》如期支付，鉴于《协议书》第四项仅约定前三个月利息支付方式，本协议补充余下利息第四月始，每月5日前按月支付到甲方指定账户，否则视为乙方违约，按照2018年7月24日签订《协议书》第五项第二条处理”。协议签订后，由被告王先银、被告欧阳广作为连带责任保证人，原告于2018年8月8日通过兴福村镇银行向被告神农公司转账175万元，由此，双方借款交易依法形成。自借款之日起，被告神农公司至今未偿还本息，自2019年6月29日开始逾期，且因被告神农公司违约，导致原告不能按期偿还中国银行贷款本金，给公司经营造成极大间接损失，致原告具状起诉。被告神农公司辩称，借款属实，原告请求按照月利率2%计算利息无依据，原告要求答辩人偿还借款本金没有依据。被告王先银辩称：担保属实，答辩人应该承担担保责任。被告欧阳广辩称：1.原告主张的借款本金175万元，还款条件并未成就，因为原告与神农公司签订的协议书第三条明确有还款的先后条件，只有在原告资金到账后，神农公司才于次日打进还款账户，现原告起诉并不满足该条件，所以原告起诉要求还款175万元条件未成就。2.原告主张的中国银行贷款利率6%，应当有相应的贷款合同证实，方能认可，但原告主张自2019年6月29日按月利率2%支付利息不符合法律规定，根据最高法的司法解释从金融机构借贷后，不能转贷牟利的规定，其主张按照月利率2%计算利息不符合法律规定。3.原告起诉要求答辩人对借款本金及利息承担连带保证责任，缺乏事实和法律依据，因为原告与神农公司签订的协议书以及原告与三被告签订的借款及担保协议均明确约定债务人神农公司以自身名下巴东县信陵镇大坪社区万福路一期二层207、208、211商铺对该笔借款提供按期还款担保责任，也就是说在该笔借款担保合同中，具有债务人自身提供的物保存在，根据物权法第176条规定，既存在物保，又存在人保的情况下，应当对债务人自身提供的物保先予实现债权后，才能对第三人提供的人保主张权利。结合物权法第194条，债权人对债务人自身提供的物保放弃的情况下，其他担保人应当对债权人放弃的部分免除担保责任。在本案中，答辩人答辩之前，原告对诉讼请求及事实理由均没有变更，也就是原告已经放弃对债务人即神农公司提供的物保债权实现权力，所以对其放弃的部分不能再追究答辩人的保证责任，该商铺的实际价值远远大于175万元，所以答辩人在本案中的担保责任应予免除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院依据各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面，并结合当事人的陈述综合审查予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月20日，原告恩施长友汽车销售服务有限公司（借款人）与案外人中国银行股份有限公司恩施分行（贷款人）签订《流动资金借款合同》一份，约定：借款金额为伍佰万元整，借款期限为12个月，借款用途为支付购车款，按月结息，每月20日为结息日，21日为付息日，指定收款及还款账户名为恩施长友汽车销售服务有限公司，账号57×××93。同时约定：神农公司、李海军、杨通胜、黄应斌作为担保人与贷款人签订《最高额抵押合同》，由神农公司提供连带责任抵押担保，由李海军、杨通胜、黄应斌提供最高额担保。2018年7月24日，原告恩施长友汽车销售服务有限公司（甲方）与被告神农公司（乙方）签订《协议书》一份，内容为：“一、甲方借用乙方位于巴东县信陵镇大坪社区万福路一期二层206、207、208、211、212、213、214号铺，不动产权证号分别为：鄂（2018）巴东县不动产权第0000558号、鄂（2018）巴东县不动产权第0000559号、鄂（2018）巴东县不动产权第00005562号、鄂（2018）巴东县不动产权第0000563号、鄂（2018）巴东县不动产权第0000564号、鄂（2018）巴东县不动产权第0000565号、鄂（2018）巴东县不动产权第0000566号，以上抵押物价值1030.13元。甲方用以上商铺作抵押向中国银行恩施土桥大道支行贷款伍佰万元整，借用时间为一年，如果每年到期后需要续贷重新签订协议。二、根据双方约定，甲方第一年向银行贷款成功后，给乙方借用资金贰佰万元整，甲方用资金叁佰万元整；第二年资金续贷后，甲方使用资金200万，乙方借用资金300万元整。但乙方应按该笔贷款实际贷款利率向甲方按月支付利息，并在每月30日前支付到甲方公司账户，乙方用所有抵押物为其使用资金部分提供担保。三、贷款到期后如果可以过桥续贷，由甲乙双方负责各自使用资金组织过桥续贷所需的费用。如果不能用过桥资金，贷款到期后必须偿还，甲乙双方需提前十五天将各自使用的资金打到甲方还贷账户，但乙方必须要确保甲方资金到账次日才能打款进账，如果甲方资金没有到账，乙方不得将于甲方所借用的贰佰万元还入甲方还款账户并追究甲方违约责任。四、该贷款转入甲方账户后，甲方扣除乙方借款200万元所产生的半年利息（以贷款合同利率计算）；其中，预存三个月利息为利息支付保证金，于乙方借款本息付清时一次性退还给乙方。五、违约责任1.若甲方在偿还贷款本息时乙方未按时还款，导致甲方垫付资金给乙方还贷，乙方给甲方按垫付的资金月息2%支付利息。2.若因乙方原因，导致不能按期偿还乙方于甲方借用200万元贷款本息，乙方自行承担抵押物拍卖的后果，并需赔偿甲方因此造成的经济损失。3.若因甲方资金不到位导致不能按期偿还银行贷款，导致抵押物被拍卖，甲方按评估价1030.13万元标准赔偿乙方实际损失，乙方使用的资金抵扣银行拍卖乙方抵押物损失。4.甲方贷款到位后，甲方应该在一周内将按约定乙方应借用资金（第一年乙方借用200万，第二年乙方借用300万）打入乙方指定账户，如果甲方贷款到位了，没有按期将乙方应借用资金打入乙方指定账户，视为甲方严重违约，甲方应从贷款发放之日按乙方抵押物评估价1030.13万价值为标准按月2.0%支付乙方不动产资金占用费，且每月按期支付。贷款一年到期后乙方解除抵押物，不再借用。本协议一式两份，甲乙双方各持一份，具有相同的法律效力。”2018年8月7日，被告神农公司（借款人即乙方）、王先银（担保人）、欧阳广（担保人）与原告恩施长友汽车销售服务有限公司（出借人即甲方）签订《借款及担保协议》一份，内容为：“经甲、乙双方友好协商，本着互信的原则，就甲方借乙方抵押物在中国银行恩施土桥大道支行贷款500万元整（大写：伍佰万元整），乙方向甲方借款一事达成以下协议：一、借款金额及期限1.甲方同意借款给乙方人民币：1800000元整（大写：壹佰捌拾万元整）。2.借款起止日期为：2018年8月1日至2019年6月28日止。若银行同意续贷借款日期可顺延，另行签订借款协议。3.借款利息依照中国银行贷款利率计算，乙方按照2018年7月24日甲乙双方签订的《协议书》如期支付，（详见协议书第四项）。鉴于《协议》第四项仅约定前三个月利息支付方式，本协议补充余下利息自第四月始，每月5号前按月支付到甲方指定账户，否则，视为乙方违约，按照2018年7月24日签订《协议》第五项第二条处理。二、还款担保1.该笔借款1800000元（大写：壹佰捌拾万元整）由乙方将名下位于巴东县××社区××福路××、××、211铺提供按期还款担保。2.乙方由于任何因素导致不能按期还款或还款不足额，甲方垫付资金偿还乙方实际借款，乙方自愿将名下位于巴东县××社区××福路××、××、211铺交由甲方自行处置作为偿还180万借款，同时，乙方放弃诉讼权利。三、本协议与2018年7月24日甲乙双方签订的《协议》同样产生法律效力。四、本协议一式四份，甲乙双方及担保方签字、盖章即生效，甲、乙双方及担保方各执一份。甲方：恩施长友汽车销售服务有限公司（盖章）（法定代表人签字）乙方：神农公司（盖章）（委托代理人签字并捺印）借款连带责任保证人：王先银、欧阳广（签名并捺印）”。合同签订后，原告恩施长友汽车销售服务有限公司于2018年8月8日分三次向被告神农公司转账支付借款共1700000元；2018年8月31日，原告恩施长友汽车销售服务有限公司再次向被告神农公司转账支付借款50000元。原告恩施长友汽车销售服务有限公司共计给被告神农公司借款1750000元。2019年8月1日，案外人中国银行股份有限公司恩施分行书面通知黄应斌、李海军、恩施长友汽车销售服务有限公司履行还款义务（应还款本金为500万元）及承担连带担保责任。本院认为，双方签订的《协议书》《借款及担保协议》，系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应当按合同约定全面履行自己的义务。《协议书》中第三条约定“贷款到期后如果可以过桥续贷，由甲乙双方负责各自使用资金组织过桥续贷所需的费用。如果不能用过桥资金，贷款到期后必须偿还，甲乙双方需提前十五天将各自使用的资金打到甲方还贷账户，但乙方必须要确保甲方资金到账次日才能打款进账，如果甲方资金没有到账，乙方不得将于甲方所借用的贰佰万元还入甲方还款账户并追究甲方违约责任。”至本案法庭辩论终结时止，原告并无证据证实其已将借款300万元存入合同约定的还款账户，故，被告神农公司抗辩原告要求偿还借款没有依据（实为条件未成就）及被告欧阳广抗辩还款条件并未成就的意见，具有合同依据，本院予以采纳。故，原告请求被告神农公司偿还借款并支付逾期利息的诉讼请求，因双方约定的还款条件未成就，本院不予支持。原告请求被告神农公司按年利率6%支付期内利息的请求，与合同约定不符，且双方约定的银行借款利率在本案中无法查明，原告应承担举证不能的法律后果，对原告的该项请求，本院不予支持。基于此，原告请求被告王先银、欧阳广承担连带保证责任，本院亦不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告恩施长友汽车销售服务有限公司的诉讼请求。案件受理费20550元，减半收取计10275元，由原告恩施长友汽车销售服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施自治州中级人民法院，开户银行：农业银行恩施开发区支行，账号17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员 朱 晖二〇二〇年十一月三十日书记员 程安慧