江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏01民终8116号上诉人（原审原告）：南京摩天轩企业管理有限公司，住所地南京市溧水区永阳镇秦淮路**顾家欧亚达商业广场**1022。法定代表人：卢妍颖,该公司总经理。委托诉讼代理人：靳玉忠，江苏方胜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：南京君桥装饰工程有限公司，住，住所地南京市江宁区天元中路****208/div>负责人：李强，该公司运营经理。委托诉讼代理人：张琰，女，1984年5月11日出生，汉族，该公司设计师，住南京市江宁区。被上诉人（原审被告）：张岳平，男，1957年9月28日出生，汉族，住南京市江宁区天元中路****208。委托诉讼代理人：陈建平，江苏钟山明镜律师事务所律师。上诉人南京摩天轩企业管理有限公司（以下简称摩天轩公司）与被上诉人南京君桥装饰工程有限公司（以下简称君桥公司）、张岳平装饰装修合同纠纷一案，不服南京市溧水区人民法院(2019)苏0117民初5562号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。摩天轩公司上诉请求：1、请求发回重审或改判被上诉人君桥公司承担违约金102000元，扣除质保金4971.89元，共计170472.01元；被上诉人张岳平对此承担连带责任。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、摩天轩公司已经超额支付装修款，君桥公司未按照补充协议约定的工期完成装修内容，迟延履行合同义务，应当承担违约金。二、合同中约定的质保金继续有效，摩天轩公司与君桥公司签订的《装修工程施工合同》虽然解除，但是双方关于5%的质保金的约定应当继续有效，君桥公司对于交付工作成果的质量瑕疵担保责任不因合同解除而免除。三、摩天轩公司与君桥公司签订合同时，君桥公司组织机构不合法，实际控制人张岳平代理事项违法，应当承担连带责任。四、一审法律文书表述不规范。君桥公司法定代表人李明祥已经死亡，一审判决将其列为君桥公司法定代表人，表述不规范。五、李明祥生前并未参与君桥公司的经营，经摩天轩公司查询张岳平的工商登记信息，其名下多家公司涉诉、注销。本案中，公司实际控制人张岳平通过君桥公司的名义实施的诈骗行为，其通过履行少部分的工程内容，索要超额的工程款，对超出部分工程款项具有非法占有目的。君桥公司辩称，一、君桥公司对摩天轩公司提供的2018年8月27日由王飞和刘庆宏签字的《关于溧水足生堂项目施工情况说明》的真实性，合法性及有效性均不认可，该文件公司并不知情，并无公司盖章。二、摩天轩公司所称的补充协议无双方盖章确认，君桥公司对其真实性、合法性及有效性不予认可。三、在签订合同之时，双方盖章确认材质为无纺布墙纸，在后期施工中摩天轩公司要求把无纺布墙纸更换成墙布并同意补足材料变更差价。四，张岳平为君桥公司的行政内勤人员，并不是实际控制人。五、摩天轩公司不按合同约定付款，导致无法结算工人工资和材料款项，工程无法推进。六、施工过程中，摩天轩公司突然要求君桥公司撤场，终止合同，其行为构成违约。张岳平辩称，张岳平只是代收代付款项，不是合同的主体，不应当承担连带责任。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。摩天轩公司向一审法院起诉请求：1.判令解除摩天轩公司、君桥公司、张岳平双方于2019年7月15日签订的《装修工程施工合同》；2.判令君桥公司、张岳平立即退还多支付的工程款72070.62元，并承担违约金102000元，扣除质保金6497元，共计180567.62元；3.君桥公司、张岳平承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年7月15日，摩天轩公司作为发包方（甲方）与君桥公司作为承包方（乙方）签订《装修工程施工合同》一份，其中约定：工程地点为南京溧水足生堂足疗养生会所；工程内容及做法详见设计图及报价表；工程承包方式单价按照报价表单价的7折计算，工程量按实际发生量计算（水电按照3万元计算）；工程期限33天，开工日期2019年7月18日，竣工日期2019年8月19日；合同价款为本合同工程预算暂定造价为人民币34万元整（单价参照报价表单价的7折计算，工程量按实际发生量计算）；甲方委托乙方设计施工图纸，图纸一式二份，甲方、乙方各一份；乙方配合甲方的消防公司及其他相关第三方进行甲方的报审手续，负责出具设计平面图纸等工作，如需晒蓝图盖设计出图章和竣工图章及其他相关设计施工图章，须按市场价设计出图章和竣工图章3000元标准支付给乙方；工程项目及施工方式如需变更，双方应协商一致，签订设计变更书，明确工程变更的相关费用及工期，口头承诺或口头协议均视为无效；工程施工项目依照合同附件的装饰工程预算单为准，本工程预算实行预算项目内包干，品牌及价格以本预算为准，预算未列入项目不计入预算内；施工中如有漏报项目和增项项目，则按实际增减项目结算工程款，乙方预算与实际发生的工程量不得超出5%，超出部分甲方不承担；第六条、材料提供：6.1由甲方提供的材料、设备，甲方应在材料运到施工现场前通知乙方，双方共同验收并办理交接手续，若甲方未按时提供材料或材料的规格、质量不符合设计要求，由此而延误工期或影响工程质量，责任由甲方承担；6.2报价表中所规定的材料品牌为乙方合作渠道品牌材料商，但在报价表中备注“或同等价位品牌（依照选型选样为准）”的依照选型选样所确定的材料品牌为准；6.3由乙方提供的材料、设备，乙方应在材料运到施工现场前通知甲方，并接受甲方检验，若乙方所供材料的品牌、规格、质量与报价单不符，甲方有权拒绝使用，由此而延误工期或影响工程质量，责任由乙方承提；乙方水电施工内容为室内水电路施工，不含电路增容、增容电箱内相关设施及空调外机线（空调外机线由空调提供），如乙方所供材料甲方不满意，甲方有权在外采购，甲方指定品牌、规格、质量产品，乙方所报价格与市场相同，甲方应使用乙方所供，如乙方报价高于市场价，则甲方自行采购，在工程报价单中扣除相应费用；第七条，工期延误，对工程量变化和设计变更、不可抗力、甲方同意工期顺延的其他情况赞成竣工日期延误，经甲方确认，工期相应顺延；因甲方未按约定完成其应负责的工作而影响工期的，工期顺延；因甲方付款未及时的，工期顺延；因甲方提供的材料、设备质量不合格而影响工程质量的，返工费用由甲方承担，工期顺延；因乙方工供材或施工等原因不能按期完工的，工期不顺延；因乙方原因造成工程质量存在问题的，返工费用由乙方承提，工期不顺延；第九条，9.1工程款支付方式，双方约定按以下方式支付工程款，并以乙方出具的交款通知单为每批次交款时间节点：合同生效后，甲方按下表中的约定直接向乙方支付工程款：签订合同当日，发包人向承包人支付10%，合同金额计34000元；开工当日，发包人向承包人支付20%，合同金额计68000元；第一批次结束，支付15%，合同金额计51000元；第二批次结束，支付15%，合同金额计51000元；第三批次结束，支付15%，合同金额计51000元；第四批次结束，工程结束验收合格，按照实际工程量支付至工程实际总价的95%；质保金5%，12个月内付清；9.2付款账号：账户名称：张岳平，开户银行：中国工商银行南京雨润大街支行；账户号：62×××55；第十条，违约责任，10.1合同签定后，甲方无正当理由要求毁约，由甲方之前所付款一概不予以退还；10.3因一方原因，造成合同无法继续履行时，该方应及时通知另一方，办理合同终止手续，并由责任方赔偿对方工程造价30%的违约金及其它损失；10.5由于甲方或乙方原因致使工期延误，每延误一日由责任方向对方支付1500元每天作为违约金；本合同经双方签字（盖章）后生效，合同履行完毕后终止；双方还就其他权利义务进行了约定。摩天轩公司、君桥公司分别在该合同甲方、乙方处加盖公章。上述合同中所约定的报价表为君桥公司制作并加盖公章的工程预算表，预算表中明确载明工程项目名称、数量、单价、材料工艺及说明等事项。上述合同签订后，摩天轩公司通过其法定代表人卢妍颖个人账户于2019年7月16日向张岳平名下62×××55账户汇款34000元、于2019年7月19日向张岳平名下62×××55账户汇款68000元。2019年7月18日，君桥公司开始施工。案件审理过程中，摩天轩公司向一审法院提交17份甲方代付款说明（分别为：2019年8月12日垫付第二批次材料款2100元；2019年8月13日垫付文化石及运费5290元；2019年8月14日垫付项目经理秦非生活费5000元、油漆材料款675元、不锈钢材料款11000元、防水、五金材料款519元；2019年8月15日垫付墙布材料款4900元、肌底漆材料款6900元、006的材料款1450元、第一和第二批木地板材料款7200元、不锈钢脚线材料款1110元；2019年8月17日垫付肌底漆面漆材料款3320元；2019年8月18日垫付006水泥黄沙材料款1135元、前面的墙纸材料款1500元；2019年8月19日垫付过道黑色不锈钢材料款1490元；2019年8月20日垫付板材材料款450元；2019年8月24日垫付205.208镜子材料款1774元；2019年8月27日垫付材料款4770元）及1份455元的材料单，用于证明在施工过程中其公司代君桥公司先行垫付施工所需的材料款合计人民币60938元，代付款说明中明确垫付后期可以冲抵案涉装修工程施工合同中的各批次的工程款。君桥公司对代付款说明及材料单均予以认可。施工过程中，摩天轩公司相关工作人员与君桥公司相关工作人员通过微信组建了“足生堂设计装修讨论群”，根据微信聊天记录，君桥公司人员于2019年7月9日向摩天轩公司法定代表人卢妍颖发送了施工进度表，并表明施工进度表排出来是30天时间、有个2-3天的误差值，施工过程中卢妍颖发送了手写的施工计划（第一批：231、230、201、202、SPA006，第二批：205、206、208、209、SPA001，第三批：210、211、212、213、220、008，第四批：203、216、219、218、221、009），君桥公司人员发送了“第一批次spa房不是001吗？001已经在拆除了”内容，卢妍颖回复“嗯，和第二批次调整一下吧”、“你注意一下，第一批次装的是001”内容。2019年7月18日卢妍颖发送“再重申一下，所有有噪音的工作安排在白天8点至11点”内容。2019年7月23日君桥公司人员发送过“好的，收到，但是卢总现在无纺布墙纸改成墙布，墙布小样从厂家要一两天能到给你选样，选好样再发货，需要两天时间，墙布这块工期估计得往后顺延几天，这边也请你理解一下”、“现在也是开始选的，我开工就开始选墙约，肌理漆，这边我也要在现场看着的，刚开始材料我只能一批批给你们选的，回公司材料商那边跑一趟我来回就得三个小时”“不在一起啊，有的还要从外地厂家发货”内容。2019年7月30日，卢妍颖发送过“你还是赶紧调换一下吧”、“你是什么意思？需要补多少差价”、“必须用这种”内容，君桥公司人员发送过“如果想用这款的话，我发给工程部让他们算一下成本，仇经理这边测算，他这两天一直在现场”、“嗯，我发给工程部”内容。2019年8月4日，君桥公司人员发送过“关键你老说，过道影响美观不好营业，我真一点办法没有，本身开始预计的过道和大厅就是避开营业时间去搞的，在工期内完成就行了！过道拆除肯定不好看！”、“我们现在主要是房间抢时间，第一批次房间腾出来就可以动第二批次了！过道这样一卡，第二批次房间又没法动了”内容。2019年8月11日，君桥公司人员发送过“今天SPA001浴室柜马桶花洒，结束，主要还是款项落实下！款项落实了时间我这边发给你，而且可以按我发的完成！不然我也很难落实后面的时间！”、“卢总，我们店一边营业一边施工，施工难度本来就比较大，施工时间和计划又要配合营业时间来调整，工程进度会按照计划往前赶，工程款也要跟得上，希望卢总能理解一下，能够按合同节点付款，施工也能按计划表的工期推进”内容。卢妍颖回复过“再重申一遍，请按施工计划施工，按批次完工，交付使用再提钱的事，否则不要提钱。由此造成的损失乙方自负”、“你现场看一下，001可以使用了吗”内容。君桥公司人员发送“有两点：第一批次没按施工计划表上给我们施工，而且进场是你们临时改变原来的计划方案给了4个房间！加SPA发时我们做了也没说让我们做过道，中途才提出来的，第二：第一批次原有施工计划表上需要施工的过道工程量少于现在你们要求的过道施工的工程量！目前为止我们做了已经超出第一批次施工计划表上的工程量！spa001今天也结束了！第一批次工程款不给，我们后面也很难操作”“谁说没有？进场之前施工计划表是我排的，都是和你这边当面沟通好的方案，包过合同付款节点的工程量都是按计划表上来的！临时改变那之前沟通过的方案算什么？合同签好的又算什么？材料确认好的！到场施工又不要又算什么？”内容。2019年8月13日，君桥公司人员发送过“卢总，现在第二批次已经做了拆除，过道按你们要求加水泥压力板已经都在施工了，现在要钱订材料和人工工资，请卢总今天一定要把工程款安排一下，不然又耽误工期了”、“合同节点工程款一到位公司才好安排发材料加工人，第二批次的材料单都已经开好了，等着款项一到位就发货过来了。也按你的要求和公司沟通好了，这个批次的钱可以先付一半，你看今天能尽早安排一下”内容，卢妍颖回复“这是目前第一批次包厢和过道的进展情况”内容，君桥公司人员发送“001的灯箱是邢总特殊要求的，我们做好的灯箱还得重新买配件，过道的踢脚线和镜子没有款买，款一到立马买”、“过道就剩贴脚线和几块镜子了！本身过道工程量和第一次给的计划上比较就超了！所以麻烦卢总这边把款项安排一下！这样第二批次也可以大量材料施工了！”内容，卢妍颖回复“原则上讲，第一批次工程未完工，我是没有义务支付你工程款的，因为你们承诺的东西屡次不能兑现，经过沟通，把口头约定的内容文字反外挂下，但是你们始终是口头答应，不履行，就这样拖延工期，有意思吗？。。。”内容。2019年8月11日，君桥公司向摩天轩公司发送了催款通知书一份，其中载明：君桥公司于2019年8月9日完成了第一批次的工程量，并且已经开始第二批次的施工。至2019年8月11日仍未能收到摩天轩公司支付的合同价款51000元，显已违约。现请摩天轩公司于2019年8月13日前将该款项支付，如因此而影响工程进展和其他任何损失，君桥公司不承担任何责任，并有权追缴该工程款，由此造成的责任由摩天轩公司承担，工程延误则工程顺延。2019年8月27日，摩天轩公司向君桥公司发送通知一份，其中载明：“南京君桥装饰工程有限公司：关于溧水足生堂项目施工问题，目前由于你方前期施工拖欠工人工资及材料商费用，现在工人和材料商每天上门催债，严重影响我方正常营业，给我方带来极大损失，请你方快速出面解除问题。”2019年8月31日，摩天轩公司向君桥公司发送通知函一份，其中载明：“关于溧水足生堂项目施工工期问题，与你方南京君桥装饰工程有限公司多次沟通，都未按约定完成工作量，现已达到双方约定的最后期限2019.8.31日，你方依然未完成工程总造价的工程量。在2019.7.18-2019.8.31施工期间，由于你方拖欠工人工资及材料商费用，工人和材料商每天上门催债，严重影响我方正常营业，给我方带来极大损失，多次与你沟通没有结果。你方已经严重违反合同约定，所以我方（南京摩天轩企业管理有限公司）决定与你方终止2019年7月15日签订的《装修工程施工合同》。请你方于2019年9.1日19点前撤离足生堂施工现场，9.3日19点前安排人员带公司公章现场确认已完成工程量。如不按期到场确认，我司商量视为你的工程量为零。”案件审理过程中，君桥公司认可收到该通知函，并同意解除合同。后君桥公司从施工现场撤场。摩天轩公司于2019年9月6日向君桥公司发送通知函一份，其中载明：“关于溧水足生堂项目装修工程问题，我司于2019.9.4已发工程量确认书以微信方式发送合同负责人赵越，并通知你方于9.5日前对已完成工程量进行确认，9.6日前完成决算，你方并未在9.5日前对我方发出的确认书做出异议。再次通知你方安排相关负责人带公司授权委托书于2019.9.8日前对多方发出的工程量确认书按合同约定价格做出决算，并于2019.9.10前退还多方多付的材料款及装修工程合同的预付款。”君桥公司确认收到摩天天轩公司于2019年9月4日制作并加盖公章的工程量确认书，该确认书列明了根据工程预算表中的各项清单，摩天轩公司公司确认截止2019.8.31所有项目施工情况。2019年9月6日，君桥公司向摩天轩公司发送工程量决算表一份，金额合计为183717.12元。案件审理工程中，摩天轩公司陈述关于已完成工程量的价款，同意按君桥公司向其公司发送的上述工程量决算表作为结算依据，但认为需扣减以下项目：1、第一页中的第十四项不锈钢贴脚线根本没有做，应当扣除3744元；2、第二页中的第三项墙布按照原来预算表中的金额应为1120元；3、8202包间的第三项墙布金额应当为1120元；4、第四项不锈钢线条没有做，金额1146.25元应当扣除；5、第三页中的8205包间第三项墙布金额按照原来的预算表金额应为833元；6、第四页中的8206包间的墙布应当为350元；7、8208包间的墙布应当为350元；8、8208包间的第五项、第六项、第七项不锈钢收边分别为98元、98元、948元，君桥公司、张岳平没有做，应当扣除；9、8209包间第二项墙面艺术漆按照预算金额应为1540元；10、第四项墙布应当为280元；11、第六项、第七项各196元，君桥公司、张岳平没有做，应当扣除；12、8230包间第三项墙布应当为875元；13、8231包间墙布应当为875元；14、SPA001包间第七项、第八项不锈钢线条分别为980元、567元，君桥公司、张岳平没有做，应当扣除；15、SPA001包间卫生间的墙砖实际的是14㎡，写的是18㎡，应当扣除520元；16、SPA006包间第三项地面2公分香槟不锈钢线条写的是45米，实际是36米，应当扣除315元；17、SPA006包间第九项墙地面专业防水涂料面积是28.5㎡，写的35.5㎡，应当扣除315元；18、水电改造部分核对的金额是22680元，摩天轩公司认为应该是10956元，水电总价是3万元，按照690㎡来进行折算的话，单价应该是43.47元，按照君桥公司、张岳平的面积252㎡即43.47*252㎡=10956元；19、其他工程中的第三项拆除工程君桥公司、张岳平写的是11000元，摩天轩公司认为是4000元；20、第四项吊顶拆除后修补，预算表中的金额是6300元，君桥公司、张岳平写的是9000元，君桥公司、张岳平只做了一半多一点，摩天轩公司认可一半，6300/2=3150元；21、其他工程增项摩天轩公司不认可，按照规定增项项目应当有签证单，由摩天轩公司签字增加的项目，金额是10504元，摩天轩公司不认可；22、8211包间第二项到第六项都没有做，摩天轩公司不予认可，水电改造也没做，第十项背景墙跳台制作也没有做，摩天轩公司不认可；8203包间背景墙没有做，700元应当扣除，电路改造600元应当扣除，也没有做；8210包间第二项到第五项都没有做，金额分别为385元、980元、900元、275元，应当扣除；另8212、8213包间的墙面壁画没有做，总共是2146元也应当扣除。综上，按照君桥公司、张岳平提供的预算表扣除摩天轩公司认为应当扣除的部分，实际完成的工程量价格是129953.4元，根据双方合同约定打七折，即90967.38元。针对摩天轩公司所提出的上述意见，君桥公司认为：摩天轩公司所提争议序列号1、4、8、11、14项均为“未施工的不锈钢”款项，合计7973元，但在摩天轩公司提供的材料代付款中已包含了要扣除的不锈钢款项（11000元），故该7973元不应被二次扣除；争议序列号18项水电改造项目金额摩天轩公司认为为10956元没有事实依据，因合同报价中和决算表中水电单价均是90元每平方，即252元平方米*90元/平方米=22680元，且水电工人工费市场价45元/平方米，材料款成本45元/平方米，合计成本90元/平方米，故水电款应按君桥公司、张岳平提供的决算单22680元计算；争议序列号2、3、5、6、7、10、12、13项均是摩天轩公司要求的墙纸更换成墙面的争议项目，摩天轩公司提出的墙纸价格均是按合同报价表中的墙纸价格计算的，单价为35元/平方米，后在施工中应摩天轩公司要求将墙纸更换成墙布，单价为45元/平方米，故2、3、5、6、7、10、12、13项应按照决算表中的单价45元/平方米计算；争议序列号第9项墙面艺术漆单价双方没有争议，面积原报价中为22平方米，实际施工面积为32平方米，应按照实际面积32平方米*70元/平方米=2240元计算；争议序列号15、16、17项，摩天轩公司提出按实际面积计算，认可摩天轩公司提出的扣除520元、315元、315元，合计扣除1150元（即君桥公司、张岳平同意在决算表中扣除1150元）；争议序列号第19项摩天轩公司提出拆除项目只认可4000元，但实际情况是已做房间201，202，230，231，205，206，208，209实际产生500元/间拆除费用合计4000元，SPA001,SPA006实际产生1000元/间拆除费用合计2000元，过道两个批次每批次2500元，合计5000元，总计11000元拆除费用，均为人工直接费用，应按实计算；争议序列号第20项摩天轩公司认为拆除后修补项为3150元，君桥公司、张岳平按照实际发生的工程量决算为9000元，实际情况是应摩天轩公司要求产生了所有过道顶面和过道墙面拆除增项项目，现君桥公司、张岳平同意该项按原合同报价6300元计算（即君桥公司同意在决算表中扣除2700元）；争议序列号第21项摩天轩公司提出不认可增项项目10504元，该项目增项均为摩天轩公司在施工微信沟通群中要求君桥公司、张岳平增加的合同内没有的施工项目，有与摩天轩公司聊天记录为证，请法院依法认定；争议序列号第22项该争议为第三批次君桥公司、张岳平已施工项目，摩天轩公司提出8211房间第二项拆除未做，但该项在摩天轩公司盖章的《工程量确认表》中写明该项目已完成，该项涉及争议总金额为13431元，因2019年9月1日之后摩天轩公司已单方面要求君桥公司、张岳平撤场并安排其他施工队伍进场继续施工，故君桥公司、张岳平未能取证，但该争议项目君桥公司、张岳平的确已经完成，请法院依法予以认定。此外，摩天轩公司提出决算表打七折，君桥公司不予认可，七折折扣建立在摩天轩公司、君桥公司、张岳平签订该足生堂改造项目时约定本次合作作为两个店的设计及施工项目的合作，并已签订总造价为10万元的两个店项目设计合同，一店为足生堂改造项目，二店为1300平米新店设计施工项目（二店施工约计总造价130万元），现因摩天轩公司在一店改造工程中拒付工程款，并单方面终止合同，违约在先，故君桥公司只接受按照合同终止时的实际工程量决算，不同意打七折。另，案件审理过程中，张岳平向一审法院提交了君桥公司于2019年8月16日出具的解除劳动关系证明、委托收款证明、付款授权委托书、付款凭证，用于证明其原系君桥公司员工，现已离职，其系经君桥公司授权委托代表君桥公司收款，君桥公司承诺以后引起的一切纠纷与法律后果，与其无关，君桥公司要求将收到的款项再付到指定的账户用于发放工资和结算部分工程款，其已将所有的款项按照君桥公司的要求发放完毕。摩天轩公司对张岳平提交的解除劳动关系证明、委托收款证明、付款授权委托书的真实性均不予认可，认为如系单位的员工应提供劳动合同及工资发放证明，张岳平是君桥公司的实际股东，公司股东滥用公司法人独立地位，逃避债务，损害公司债权人利益的应当承担连带责任，君桥公司的法定代表人李明祥于2019年1月28日死亡，系张岳平假借公司名义在外承揽工程，并向一审法院提交企业档案资料、李明祥死亡注销户口证明。君桥公司陈述对张岳平提交的解除劳动关系证明、委托收款证明、付款授权委托书、付款凭证的真实性均无异议，张岳平原来只是行政，合同一般都是设计师、业务员或者工程监理签合同，谁谈的单子谁签合同，公司的法定代表人没有进行变更，公司实际负责人为李总。张岳平陈述其不是公司股东，合同上并没有张岳平的签名，其只是代收款项。以上事实，以上事实由《装修工程施工合同》、工程预算表、代付款说明、付款凭证、催款通知书、微信聊天记录、通知、通知函、工程量确认书、工程预算表、当事人陈述等及一审庭审笔录予以证实。一审法院认为，摩天轩公司与君桥公司之间签订的《装修工程施工合同》系双方的真实意思表示，合法有效。在合同履行过程中，摩天轩公司于2019年8月31日向君桥公司发送通知函要求解除与该公司之间的《装修工程施工合同》等，君桥公司收到该通知函后从施工现场撤场，且在案件审理过程中明确表示同意解除合同，故根据摩天轩公司诉请，一审法院依法确认案涉《装修工程施工合同》解除。关于君桥公司已完成工程量的价款，根据2019年9月6日君桥公司发送的工程量决算表，决算价格合计为183717.12元，现摩天轩公司认可依据该工程量决算表作为价款计算依据，但需扣除一些费用，结合君桥公司对摩天轩公司所列争议事项的意见，一审法院认为，摩天轩公司上述所列争议序列号1、4、8、11、14项均为未施工的不锈钢费用，合计7973元，但摩天轩公司向一审法院提交的代付款说明中明确载明摩天轩公司于2019年8月14日垫付不锈钢材料款11000元，而垫付款项双方均同意抵扣工程款，故摩天轩公司要求扣除该部分争议项目费用的意见，一审法院不予采纳；摩天轩公司所列争议序列号2、3、5、6、7、10、12、13项费用均为要求按原报价表载明的墙纸价格计算，但原报价表中施工项目为无纺布墙纸，在实际施工过程中更换为墙布，君桥公司按市场价予以调整相应价格并无不当，摩天轩公司要求以原报价表的价格进行计算该部分争议事项的费用的意见，一审法院不予采纳；摩天轩公司所列争议序列号第9项墙面艺术漆的费用，君桥公司认为原报价表中面积为22平方米，实际施工面积为32平方米，应按照实际面积32平方米计算为2240元，但君桥公司并未提交证据证明该包间实际施工面积为32平方米，且君桥公司制作的其他包间的墙面艺术漆价格均与原报价表中价格一致，故君桥公司的意见一审法院不予认定，该项费用应按原报价表中价格1540元计算，即君桥公司的决算价格应扣减700元；摩天轩公司所列争议序列号15、16、17项费用，君桥公司对此予以认可扣减，一审法院予以认定，即君桥公司的决算价格应扣减1150元；摩天轩公司所列争议序列号第19项费用，摩天轩公司对于该项拆除项目费用只认可4000元，但并未提交相应证据予以证实，君桥公司亦详细列明了拆除明细，故摩天轩公司要求扣除相关费用的意见一审法院不予采纳；摩天轩公司所列争议序列号第21项费用，根据微信聊天记录的内容，施工过程中确实发生了一些增项工程，摩天轩公司已垫付款项中也包括该争议费用中所包括的文化砖和股底漆，故摩天轩公司要求扣除该部分费用的意见一审法院不予采纳；摩天轩公司所列争议序列号第20项费用，摩天轩公司认为君桥公司只施工了部分多点，仅认可该项费用为3150元，但并未提交客观充分的证据予以证实，君桥公司现亦认可该项按原合同报价6300元计算，故一审法院予以认定该项费用为6300元，君桥公司决算价格中应扣减2700元；摩天轩公司所列争议序列号第22项费用，因君桥公司未能提交针对该项费用实际施工的相应证据，结合摩天轩公司盖章确认的《工程量确认表》，摩天轩公司要求扣除该项争议费用合计13431元的意见，一审法院予以采纳。而摩天轩公司所列争议序列号18项费用为水电改造项目费用，因原报价表中水电改造费用为690平方计算62100元，但双方在签订合同时明确水电造价为30000元整，现君桥公司实际施工252平方米，故一审法院认定该项费用为（30000元÷692平方米×252平方米）10956元。综上，除水电改造工程部分费用10956元之外，君桥公司所实际施工部分工程决算价应为154780.12元（183717.12元-10956元-700元-1150元-2700元-13431元），根据双方合同约定，实际合同价款应按报价表7折计算，即该部分价款应认定为108346.08元（154780.12元×70%）。综上，经核算，摩天轩公司应向君桥公司支付的已施工部分工程的价款为119302.08元（108346.08元+10956元），而摩天轩公司已分别转账支付工程款34000元、68000元，加之摩天轩公司主张在施工过程中垫付的材料款60938元予以抵扣工程款，君桥公司对此予以认可，即摩天轩公司实际已向君桥公司支付价款为162938元（34000元+68000元+60938元），现合同解除，摩天轩公司有权要求君桥公司退还多支付的款项43635.92元（162938元-119302.08元）。关于摩天轩公司诉请依据合同10.3条约定要求君桥公司承担违约金102000元，一审法院认为，案涉合同在实际履行过程中，因确有施工时间受到一定约束、增加工程量、更换材料、调整施工批次计划等情况的发生，致使摩天轩公司与君桥公司对工期、施工批次结束的施工范围等存在争议，双方本应按照有利于实现合同目的的方式积极沟通、协调促进合同履行，但双方均未能有效处理，进而导致摩天轩公司未按合同约定进度款、君桥公司未在合同约定工期内完工等，后合同解除，故对于合同无法继续履行，摩天轩公司及君桥公司均存在过错，摩天轩公司要求君桥公司承担违约金102000元依据不足，一审法院不予以支持。此外，本案系装饰装修合同纠纷，案涉《装修工程施工合同》的签订主体系摩天轩公司与君桥公司，而非张岳平，君桥公司具备法人资格，并未注销，张岳平亦非君桥公司登记公示的股东，君桥公司亦认可张岳平系受其公司委托代收代付款项等，故摩天轩公司诉请要求张岳平承担连带责任并无相应事实和法律依据，一审法院依法不予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第五十七条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十一条、第六十二条、第九十一条、第九十三条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，一审法院判决：一、确认南京摩天轩企业管理有限公司与南京君桥装饰工程有限公司于2019年7月15日签订的《装修工程施工合同》解除；二、南京君桥装饰工程有限公司应于判决发生法律效力之日起十五日内退还南京摩天轩企业管理有限公司人民币43635.92元。三、驳回南京摩天轩企业管理有限公司的其他诉讼请求。案件受理费8028元，保全费5434元，合计人民币13462元，由南京致一建筑装饰工程有限公司负担8315元，南京摩天轩企业管理有限公司负担5147元。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。二审审理中，上诉人摩天轩公司称其放弃对工程造价的各项异议，只对君桥公司应当承担违约责任、张岳平应当承担连带责任以及应当扣除质保金提出上诉主张。二审中双方均未提交新证据。本院认为，摩天轩公司与君桥公司于2019年7月15日签订的《装修工程施工合同》合法有效，双方应当依照合同诚信履行。合同履行过程中，双方产生纠纷，一审法院依照合同实际履行情况及双方的诉辩称意见，确认案涉《装修工程施工合同》解除，有事实与法律依据。合同解除，摩天轩公司有权要求君桥公司退还多支付的款项43635.92元。双方合同约定，工程结束验收合格，按照实际工程量支付至工程实际总价的95%；质保金5%，12个月内付清。涉案工程未施工结束，君桥公司即退场并于2019年9月6日发送工程量决算表，距今已超过12个月，摩天轩公司要求扣除质保金6497元，于法无据。导致合同无法继续履行，摩天轩公司及君桥公司均有责任，故一审法院对摩天轩公司主张违约金的诉讼请求不予支持，并无不当。涉案装修合同相对人为君桥公司，摩天轩公司要求张岳平承担连带责任，于法无据。综上，上诉人的上诉请求不能成立。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3700元，由上诉人南京摩天轩企业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张旭东审判员  钮丽娜审判员  白文虎二〇二〇年十一月二十六日法官助理吴伯庙书记员朱亚芳