广东省深圳市南山区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0305执异264号 264号案件申请人（申请执行人，以下称申请人）：余冬生，男，汉族，1987年11月21日出生，身份证住址：广东省深圳市龙华区。 265号案件申请执行人（申请执行人，以下称申请人）：杨凯亮，男，汉族，1976年10月10日出生，身份证住址：湖南省湘阴县。 266号案件申请执行人（申请执行人，以下称申请人）：阳建华，男，汉，1980年12月11日出生，身份证住址：广东省深圳市宝安区。 267号案件申请执行人（申请执行人，以下称申请人）：颜光龙，男，汉族，1986年3月17日出生，身份证住址：广东省深圳市宝安区。 268号案件申请执行人（申请执行人，以下称申请人）：李洪浩，男，汉族，1974年3月11日出生，身份证住址：广东省深圳市南山区。 269号案件申请执行人（申请执行人，以下称申请人）：岳元鹏，男，汉族，1990年10月18日出生，身份证住址：安徽省合肥市瑶海区。 264-269号案件共同委托诉讼代理人：侯德民，广东隆与律师事务所律师。 264-269号案件被执行人：深圳市国文智控科技有限公司，住所：深圳市南山区南山街道南山大道**智能电网产业园505，统一社会信用代码：91440300MA5DP8GR9E。 法定代表人：偶正涛。 委托诉讼代理人：尹军，广东卓建律师事务所律师。 264-269号案件被申请人：偶正涛，男，汉族，1963年10月3日出生，身份证住址：安徽省合肥市庐阳区。 264-269号案件被申请人：王连庆，男，汉族，1969年3月8日出生，身份证住址：北京市海淀区。 264-269号案件被申请人：刘海龙，男，汉族，1974年11月16日出生，身份证住址：广东省深圳市南山区。 264-269号案件被申请人：陈杰，男，汉族，1979年10月24日出生，身份证住址：广东省深圳市福田区。 264-269号案件被申请人：秦玉香，男，汉族，1966年2月4日出生，身份证住址：广东省深圳市宝安区。 申请人余冬生等6人与被执行人深圳市国文智控科技有限公司等劳动争议纠纷6案，广东省深圳市中级人民法院（2019）粤03民终19430-19433、20360-20361民事判决生效后，因被执行人未履行生效判决，申请人向本院申请执行，执行案号（2019）粤0305执12345号。执行过程中，申请人向本院申请追加偶正涛、王连庆、刘海龙、陈杰、秦玉香作为案件被执行人。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年10月29日进行了公开听证。申请人余冬生、杨凯亮、颜龙光、李洪浩及各申请人共同委托诉讼代理人侯德民，被执行人法定代表人偶正涛及其委托诉讼代理人尹军，被申请人偶正涛、秦玉香到庭参加听证。被申请人王连庆、刘海龙及陈杰经本院合法传唤，无正当理由到庭参加听证。本系列案现已审查终结。 申请人提出如下申请：追加各被申请人为（2019）粤0305执12345号案的被执行人。 事实与理由：经法院查证，被执行人无可供执行财产。《深圳市国文智控科技有限公司合资经营合同》及生效判决查明的事实，申请人偶正涛尚欠被执行人资本公积金258670元未予缴纳，王连庆尚欠被执行人公资本公积金52万元未予缴纳，刘海龙尚欠被执行人资本公积金44万元未予缴纳，陈杰尚欠被执行人资本公积金36万元未予缴纳，秦玉香尚久被执行人资本公积金373300元未予缴纳。各被申请人未缴纳的资本公积金数额合计为428万元。各被申请人应当在未予缴纳的资本公积金本息范围内对各申请人承担补充支付责任。在听证过程中，各申请人补充了被申请人未足额缴纳和未缴纳公司出资，以及资本公积金的理由。 被执行人辩称：一、五位被申请人已依法出资到位，《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额。根据上述法律规定，股东负有的法定出资义务仅限于公司章程中规定的认缴出资额，被执行人公司章程中规定的认缴出资额并无资本公积金。各申请人已经出资完毕。二、《深圳市国文智控科技有限公司合资经营合同》系被执行人全体13位股东签订，包括本案六位申请人（技术投资人）和五位被申请人（财务投资人）。《合资经营合同》第3.1条规定：技术投资人（含五位被申请人）应在合资公司成立后一年内增投800万元，计入合资公司资本公积金。截止目前，五位被申请人未按期增投上述款项。第3.2（C）条规定：技术投资人（含6位申请人在内）应在合资公司成立一年内研发成功智能触控笔，并通过产品营销实现合资公司盈利，保障各方投资的权益。截止目前，技术投资人仍未研发完成智能触控笔，公司至今未能盈利。另外，《合瓷经营合同》第19条约定：因本合同引发争议协商解决无果，应提交北京仲裁委员会仲裁解决。鉴于本案申请人和被申请人双方在履行《合资经营合同》中均存在违约行为且约定了仲裁条款，本案应由申请人李洪浩等6人先向北京仲裁委员会申请仲裁，而不应直接追加5名被申请人为被执行人。 各被申请人辩称：一、五位被申请人已依法出资到位，《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额。根据上述法律规定，股东负有的法定出资义务仅限于公司章程中规定的认缴出资额，被执行人公司章程中规定的认缴出资额并无资本公积金。各申请人已经出资完毕。二、增投的800万元不属于注册资本。各申请人以此为由提出的追加请求，没有法律依据。三、各被申请人不予增投符合《合资经营合同》约定。财务投资人承诺增投800万元，是以技术投资人（含六位申请人在内）应在合资公司成立一年内研发成功智能触控笔、实现公司盈利为对价。至2017年1月，合作投资团队再三追索，申请人李洪浩等七人拿不出一个字的技术资料，任何研发成果；截至目前，被执行人也一直亏损，智能触控笔研发仍为空白。各申请人有权不予增投。 听证过程中，偶正涛及秦玉香另补充：第一、公司于2016年11月中旬注册，由财务投资人出资，他们负责经营，合资合同明确规定只做智能电子笔。这个过程中有个春节4月以后，他们开始转向电子书，我们在其他的诉讼里面都提供了证据，到2017年7月，主要股东代表明确提出来要做电子书，已经违背合资经营的运营规定，后来他们把公章财务章、法人章、银行章等全部罗列走了并离开了公司。在这种情况下面，偶正涛包括我们几个股东对公司账户没有任何控制能力。我们的财务是委托大股东的财务代理的。2017年9月，他们已经脱离了账户管理，在这种情况下，我和秦玉香的注册资本剩余部分，当时再就没有交。随后，因为诉讼和员工和其他的原因，我们补交了注册资本，用于公司后续的一些追回固定资产，追回我们的公司营业执照和公章之类的工作，以及聘请律师。第二、关于资本公积部分，我们承诺他们，他们承诺做好笔，然后保证公司盈利。结果是，到2017年7月，我们没有看到公司任何科研成果任何盈利的迹象。到2017年这个结算年度还有3个月的时候，他们已经脱离了公司，搬走了东西，把公章全都挪走了，在这种情况下，别说盈利了，我们到目前为止作为财务投资人，总共投入到公司接近700万元，没有见到一个字，没有见到一个研发的螺丝钉，我以及我们的大股东代表和其他股东与诸位申请人一再商量，你们即使没有研发成功，是不是可以把一部分成果提交过来，到目前为止，我们没有看到。他们没有盈利，没有达到先决条件，我们没有缴付资本公积金是合理的。 经审查，被执行人于2016年11月25日核准登记成立，注册资本200万元，被执行人2016年11月16日公司章程记载注册资本200万元，并约定了13名股东的认缴时间。 另查，（2018）粤0305民初19789号民事判决书判决解散被执行人公司。被执行人称公司解散后拟成立清算组自行清算，但由于申请人原因，未能设立清算组进行自行清算，现已申请执转破。 上述判决查明，偶正涛尚欠注册资本19.8万元，秦玉香尚欠注册资本5.6万元。听证过程中，偶正涛、秦玉香提交了银行转账凭证。凭证显示上述案件后，偶正涛向被执行人账户分两次转账共计19万元，备注投资款；秦玉香向被执行人账户分两次转账共计5.6万元，备注投资款。 各申请人称合资经营合同第3、4条没有任何一个条款规定了资本公积金的缴纳是附条件的，各被申请人必须在公司成立之后一年之内缴足全部资本公积金，而不附任何条件，因此被申请人所述的未缴纳原因是根本不能成立的；被执行人合计收到的资本公积金为372万元，剩余的428万元未予缴纳。 2020年5月18日，本院以无财产可供执行为由，裁定终结（2019）粤0305执12345号案件的本次执行程序。 本院认为，在执行过程中追加被执行人实行严格的法定原则，即追加被执行人应有法定情形。法定情形的认定依据为《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》。本案争议焦点为被执行人注册为200万元或是1000万元。被执行人工商登记注册资本200万元，其公司章程亦显示其注册资本200万元，现各申请人称被执行人注册资本应包含经营合同中相关当事人承诺缴付的800万元，无事实依据。另，公司法第一百六十八条规定，公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。该规定明确表明了在注册资本与资本公积金系两个完全不同的概念，公积金经一定程序才能转为注册资本。因此，被执行人现注册资本为200万元，而《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》并无关于追加未缴付资本公积金的当事人为被执行人的情形。综上，申请人关于追加各被申请人为案件被执行人，各被申请人应当在未予缴纳的资本公积金本息范围内对各申请人承担的请求，本院不予支持。各申请人在申请书并并无关于未实缴注册资本200万元的请求，但在听证过程中经询问其申请请求、理由事项与申请书是否一致后，其补充了“未足额缴纳和未缴纳公司出资，以及资本公积金”，因此，关于注册资本的足额请求也应属于其请求之一。根据本院查明事实，偶正涛原欠注册资本19.8万元，秦玉香尚欠注册资本5.6万元，后偶正涛通过转账方式缴付19万元，尚应缴付注册资本8000元，其在8000元的范围内对本案各申请人承担补充清偿责任；秦玉香缴付5.6万元，其缴付注册资本义务已经完毕，无需再承担责任。（2018）粤0305民初19789号民事判决书只查明未缴资本公积金的数额问题，并未解决应否继续缴纳的问题，双方因经营合同产生的权利义务及责任问题，应另循法律解决。 综上，依照《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十三条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第第一款、第一百四十四条、第一百五十四条第一款第（五）项之规定，裁定如下： 一、追加被申请人偶正涛为（2019）粤0305执12345号案件的被执行人，其应当在未缴足注册资本人民币8000元的范围内对申请人余冬生、杨凯亮、阳建华、颜龙光、李洪浩、岳元鹏承担补充清偿责任； 二、驳回申请人余冬生、杨凯亮、阳建华、颜龙光、李洪浩、岳元鹏的其他追加申请。 各申请人或各被申请人对本裁定不服的，可以自本裁定送达之日起十五日内，并按对方当事人的人数提交副本，向本院提起执行异议之诉。 审判长  韩悦秋 审判员  张 琼 审判员  谭素青 二〇二〇年十一月三十日 书记员  陈春如 附相关法条： 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》 第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。 公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。 股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。 第二十八条申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。 除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。 执行法院应当自收到书面申请之日起六十日内作出裁定。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。