云南省华坪县人民法院民 事 判 决 书（2020）云0723民初1276号原告（执行案外人）：凌飞海，男，1994年12月27日出生，汉族，住华坪县。委托诉讼代理人：陈其春，云南伸诉律师事务所律师。原告（执行案外人）：凌云飞，男，1994年12月27日出生，汉族，住华坪县。法定代理人：凌廷彬（凌云飞父亲），男，1965年8月15日出生，汉族，住华坪县。公民身份号码：5332231965********。委托诉讼代理人：凌飞海（凌云飞弟弟），男，1994年12月27日出生，汉族，住华坪县。被告（申请执行人）：中国工商银行股份有限公司华坪支行。统一社会信用代码：915307232192606597。营业场所：华坪县中心镇南街21号。负责人：杨天祥，职务：行长。委托诉讼代理人：朱国明，男，1975年4月16日出生，汉族，住华坪县。委托诉讼代理人：廖栋，男，1976年9月6日出生，汉族，住昆明市盘龙区。第三人（被执行人）：凌廷彬，男，1965年8月15日出生，汉族，住华坪县。公民身份号码：5332231965********。原告凌飞海、凌云飞与被告中国工商银行股份有限公司华坪支行（以下简称工行华坪支行）、第三人凌廷彬因案外人执行异议之诉一案，本院于2020年8月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，除原告凌云飞因病、被告工行华坪支行负责人杨天祥经传票传唤无正当理由未到庭外，本案其余当事人及委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。凌飞海、凌云飞向本院提出诉讼请求：1.依法停止对位于华坪县的房屋，房屋产权证：华房权证中心镇字第（2006）03608号、土地使用证号：华国用（2009）第××号的强制执行，并解除对上述房屋的查封；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：被告与第三人因金融借款合同纠纷一案，经（2017）云0723民初518号民事判决书判决：一、被告凌廷彬在本判决发生法律效力后十日内向原告中国工商银行股份有限公司华坪支行清偿借款本金537778.04元及利息（至2017年4月17日的利息77526.23元，2017年4月18日起的利息以本金537778.04元按照原、被告双方签订的《个人借款／担保合同》约定利率计至还清借款之日止）。二、原告中国工商银行股份有限公司华坪支行在本案被告凌廷彬所欠的借款本金537778.04元及其利息范围内对依法处置登记在被告凌廷彬名下的华国用（2009）第××号土地使用权、华坪县房权证中心镇字第（2006）03608号房屋所有权的价款内享有优先受偿权。后工行华坪支行申请执行，在执行过程中二原告提出对该房屋享有50%的产权，贵院不予采信，将该房屋予以查封，查封期3年。二原告迫于无奈，于2018年9月19日提起遗嘱继承纠纷，经（2018）云0723民初1338号民事调解书调解：被继承人代云林遗产华房权证中心镇字第（2006）03608号房产的二分之一归原告凌飞海、凌云飞平均享有。2020年7月14日二原告提起执行异议，（2020）云0723执异23号执行裁定书裁定驳回二原告的异议，二原告认为案涉房屋是母亲代云林在世时以遗嘱方式约定二原告享有50%的继承权，母亲代云林去世后，凌廷彬未经原告同意，私自将房屋抵押给被告借款，无权处分了原告的房屋产权份额。工行华坪支行委托诉讼代理人辩称，案涉代云林所立“遗嘱”为打印件，不符合《继承法》规定自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写、签名、注明年月日的形式要件，也无代书人代书并注明年月日，“遗嘱”没有法律效力。案涉房屋于2009年12月已经抵押给答辩人，答辩人取得了他项权证，被答辩人凌云飞、凌飞海与被答辩人凌廷彬于2018年11月1日达成的（2018）云0723民初1338号民事调解书侵害了答辩人的利益，依法应予撤销。按《继承法》相关规定，被答辩人凌廷彬对案涉房屋产权占比达到66.66%（50%＋50%÷3），可以将案涉房屋抵押给答辩人。答辩人对案涉房屋、土地享有的抵押优先受偿权不受（2018）云0723民初1338号民事调解书的影响。被答辩人凌云飞、凌飞海应向被答辩人凌廷彬提起侵权之诉，要求其赔偿损失，而非向答辩人提起执行异议之诉。案涉房屋面积达513.45平方米，被答辩人凌云飞、凌飞海、凌廷彬人均使用面积高达171.15平方米，远远超过《城镇最低收入家庭廉租住房管理办法》所规定的人均住房标准，被答辩人凌云飞、凌飞海请求解除对案涉房屋的查封属于恶意规避执行的行为，没有事实和法律依据，请求予以驳回。本院经审理认定事实如下：原告中国工商银行股份有限公司华坪支行与被告凌廷彬因金融借款合同纠纷一案，2017年6月19日经（2017）云0723民初518号民事判决书判决：一、被告凌廷彬在本判决发生法律效力后十日内向原告中国工商银行股份有限公司华坪支行清偿借款本金537778.04元及利息（至2017年4月17日的利息77526.23元，2017年4月18日起的利息以本金537778.04元按照原、被告双方签订的《个人借款／担保合同》约定利率计至还清借款之日止）。二、原告中国工商银行股份有限公司华坪支行在本案被告凌廷彬所欠的借款本金537778.04元及其利息范围内对依法处置登记在被告凌廷彬名下的华国用（2009）第××号土地使用权、华坪县房权证中心镇字第（2006）03608号房屋所有权的价款内享有优先受偿权。案件受理费4977元，由被告凌廷彬承担。2017年9月27日工行华坪支行向本院申请执行，立案案号为（2017）云0723执697号，本院于2017年11月9日作出（2017）云0723执697号之一执行裁定书，对案涉房屋进行了查封，查封期限为三年。2020年7月14日案外人凌飞海、凌云飞向本院提出书面异议，认为对案涉房屋享有二分之一的份额，该房屋在母亲代云林在世时以遗嘱的方式约定两申请人享有50%继承权。凌廷彬在未经两申请人同意的情况下将房屋抵押给银行，无权处分了两申请人的房屋产权份额。请求依法中止执行（2017）云0723执697号之一执行裁定书，解除对位于华坪县的房屋的查封，产权证号：华房权证中心镇字第（2006）03608号、土地使用证号：华国用（2009）第××号房产。（2020）云0723执异23号执行裁定书，本院认为：根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条“人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权。”，为确保执行款能够执行到位，本院依据生效法律文书对登记在被执行人凌廷彬名下的华房权证中心镇字第（2006）03608号房产进行查封符合法律规定。二申请人主张对涉案房屋享有二分之一的份额，虽经调解书确认，但尚未办理产权过户登记手续的，按照未经登记不得对抗第三人的法律规定，本院有权对案涉房产采取强制措施。因涉案房产属于被执行人凌廷彬唯一房产，且属于凌廷彬所抚养家属所必需的居住房屋，被执行人凌廷彬家庭困难，涉案房屋暂未具备资产处置条件，本院已作出终结本次执行程序处理，待被执行人有可供执行的财产或其抵押房产具备处置条件时再恢复本案的执行。为避免财产流失，应继续进行查封。案外人凌飞海、凌云飞的理由不充分，且无充足的证据证明其排除执行异议的事实，故对其解除查封的申请本院不予支持。裁定：驳回案外人凌飞海、凌云飞的异议。凌飞海、凌云飞不服，向本院提起案外人执行异议之诉。另，2018年9月19日本院受理了原告凌飞海、凌云飞与被告凌廷彬遗嘱继承纠纷一案，经（2018）云0723民初1338号民事调解书调解，双方自愿达成协议：被继承人代云林遗产华房权证中心镇字第（2006）03608号房产的二分之一归原告凌飞海、凌云飞平均享有，被告享有长期居住权。原告提交的2组证据（详见证据清单），与本案相关，反映了客观事实，本院予以采信。被告工行华坪支行提交的5组证据（详见证据清单），与本案相关，反映了客观事实，本院予以采信。本院认为，双方争议的焦点是：原告凌飞海、凌云飞请求停止对位于华坪县的房屋，房屋产权证：华房权证中心镇字第（2006）03608号、土地使用证号：华国用（2009）第××号的强制执行，并解除对上述房屋的查封是否能成立？当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，虽然凌飞海、凌云飞与凌廷彬自愿达成协议：被继承人代云林遗产华房权证中心镇字第（2006）03608号房产的二分之一归原告凌飞海、凌云飞平均享有，但尚未办理产权过户登记手续，按照未经登记不得对抗第三人的法律规定，本院有权对案涉房产采取强制措施，且《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条“人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权。”，为确保执行款能够执行到位，本院依据生效法律文书对登记在被执行人凌廷彬名下的华房权证中心镇字第（2006）03608号房产进行查封，符合法律规定。故原告凌飞海、凌云飞请求停止对位于华坪县的房屋，房屋产权证：华房权证中心镇字第（2006）03608号、土地使用证号：华国用（2009）第××号的强制执行，并解除对上述房屋的查封的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告凌飞海、凌云飞的诉讼请求。案件受理费100元，由原告凌飞海、凌云飞负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省丽江市中级人民法院。审 判 长  张国艳审 判 员  李云南人民陪审员  周红涛二〇二〇年十一月五日书 记 员  田 静