文书内容重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0106民初7744号原告：刘澈，男，1973年1月13日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。被告：重庆锦绣山庄网络物业服务有限公司学府悦园分公司，住所地重庆市沙坪坝区。负责人：汪业峰，该公司负责人。委托诉讼代理人：刘琴，女，该公司员工。原告刘澈与被告重庆锦绣山庄网络物业服务有限公司学府悦园分公司（以下简称锦绣山庄学府悦园分公司）劳动合同争议纠纷一案，本院于2020年5月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘澈，被告锦绣山庄学府悦园分公司的委托诉讼代理人刘琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘澈向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付法定节假日加班费3691.95元；（以3650元/月÷21.75×11天）；2、判决被告向原告支付未休年休假的三倍工资5034.48元；（3650/月÷21.75×10天×3)；3、确认原告与被告于2019年12月26日解除劳动关系，并向原告支付解除劳动关系的经济补偿金10950元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2017年4月7日到被告处上班，双方签订了3年以上固定期限劳动合同，工作岗位为工程班长，后被告种种行为违反劳动法及相关规定，严重损害原告权利。原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。被告锦绣山庄学府悦园分公司辩称，不同意原告诉讼请求。因为原告没有在迎检日服从部门安排，根据公司奖惩条例2019年10月17日给原告作出降薪降职的处理；2019年12月26日原告单方面提交紧急离职通知，我方没有认可，此后，原告就没有来公司上班，3天后按照公司规章制度予以辞退，我方电话通知也邮寄了，所以不存在违法解除的情况；我方认为原被告劳动关系解除时间为将解除通知送达之日；并没有拖欠2019年10月至12月的工资；法定节假日加班费我方不认可，不存在加班情况；未休年休假原告没有休，也没有支付给原告，我方认为该笔费用已经包含在工资里面了。本院经审理认定事实如下：2017年4月7日，原告与被告签订《劳动合同书》，约定：1、合同期限为固定期限，从2017年4月7日起至2019年4月6日止，试用期3个月，从2017年4月7日起至2017年7月6日止；2、工作岗位为工程部领班；3、工作时间执行综合计算工时制度；4、被告可以根据工作需要对原告工作时间、公休日、节假日进行调整；5、劳动报酬，在合同期限内，被告根据原告的工作职务、工作岗位、考勤记录，按照被告方所制定的薪酬分配制度、形式和标准，按月以现金形式或银行转账形式支付原告劳动报酬，原告的工资为每月1500元，原被告双方约定该工资作为原告每月实际的加班工资计算的基数，执行综合制岗位的员工，每月核发的工资中已经包含单月实际生产的超时加班费、法定假日加班费等费用；原告在法定工作时间内提供了正常劳动，被告向原告支付的薪酬不得低于当地最低工资标准，被告不得克扣和无故拖欠原告的薪酬；6、劳动者违反劳动纪律和规章制度，被告可依据规章制度予以批评、教育、处罚，直至解除劳动合同，劳动者同意被告对劳动者履行制度情况进行检查、监督、考核和奖惩；7、劳动者严重违反被告的规章制度、员工手册、岗位职责或劳动纪律的，被告有权解除劳动合同并不支付补偿金。原告提交的《重庆农村商业银行股份有限公司账户明细》显示了原告从2019年5月至2020年12月的工资收入情况：2019年5月15日发放4月份工资3260.28元；2019年6月5日发放端午节节日费100元；2019年6月18日发放5月份工资3260.28元；2019年7月15日发放6月份工资3260.28元；2019年8月15日发放7月份工资3260.28元；2019年9月12日发放中秋节日费100元；2019年9月17日发放8月份工资3581.16元；2019年10月15日发放9月份工资3300.39元；2019年11月15日发放10月份工资2558.45元；2019年12月16日发放11月工资2800.39元。2019年12月26日，原告出具的《紧急辞职通知书》载明：本人刘澈于2017年4月7日到重庆锦绣山庄网络物业服务有限公司学府悦园分公司工作，工作岗位为学府悦园公租房项目工程部工程班长。公司2017年4月7日和我签订了3年及以上的固定期限的劳动合同。现因重庆锦绣山庄网络物业服务有限公司学府悦园分公司违反相关国家法律的有关规定。1、公司未按时足额支付劳动报酬；2、公司未依法缴纳社会保险；3、公司违章指挥、强令冒险作业危及本人的人身安全。因此为确保自己的劳动保障合法权利，依据劳动合同法第三十八条的有关规定，请重庆锦绣山庄网络物业服务有限公司学府悦园分公司2019年12月27日星期五依法办理解除劳动合同的相关手续依据国家相关法律规定一次性结清劳动报酬，支付相应的克扣的工资，支付工作期间法定节假日加班费，支付因未安排年休假的三倍工资，支付解除劳动关系的经济补偿金，补缴本人试用期未缴纳的社会保险，出具解除劳动合同证明。特此紧急通知。庭审中，原告陈述将该通知交给被告代理人，但她说无权签收，她说给公司副经理，公司副经理电话拒绝签收，遂将该通知拍照后发送至公司微信群。被告代理人认可，于2019年12月26日原告将该通知交给自己，但是认为自己没有权限，所以拒绝签收，当日原告便将该通知发送到“锦绣物业刚翔大家庭”微信群中，后被告方将原告移出该群。原告于2019年12月30日到被告处办理工作交接，退还了工号牌和工装。2019年12月31日，原告收到被告员工谭欣微信发送的《关于刘澈同志旷工的处理通报》《刘澈旷工的通知》。《关于刘澈同志旷工的处理通报》载明：兹有工程部员工刘澈于2019年12月27日至今未遵守公司相关规定公司相关规章制度，未经批准擅离岗位，且连续旷工超过3天。现根据《劳动法》相关规定结合我公司《员工手册》第五章第六款第一条规定：“员工累计旷工3天（含）以上，全年累计旷工10天（含）以上的，将作辞退处理，公司不予支付任何形式经济补偿”决定对刘澈同志处以公司内部通报，并解除劳动关系的处理。我公司将保留追究刘澈同志的相关法律责任的权利……《刘澈旷工的通知》载明：刘澈先生，您于2019年12月27日至今未遵守公司相关规定公司相关规章制度，未经批准擅离岗位，且连续旷工超过3天。现根据《劳动法》相关规定结合我公司《员工手册》第五章第六款第一条规定：“员工累计旷工3天（含）以上，全年累计旷工10天（含）以上的，将作辞退处理，公司不予支付任何形式经济补偿”决定对刘澈同志处以公司内部通报，并解除劳动关系的处理。我公司将保留追究刘澈同志的相关法律责任的权利。特此通知。被告提供的《重庆锦绣物业学府悦园分公司员工薪资表》细显示：2018年12月、2019年1月应发工资均为为3650元，实发工资为3260.28元；2019年2月应发工资3650元，实发3246.78元；2019年3月、4月、5月、6月、7月应发3650元，实发3260.28元；2019年8月应发工资3650元，实发3581.16元；2019年9月应发3650元，实发3300.39元；2019年10月应发3150元，实发2558.45元，备注罚款500元，由维修班长降为普通员工薪酬降为3000元/月；2019年11月应发3150元，实发2800.39元；2019年12月应发2920元，预扣1月社保1217.01元，实发99.54元，备注“12月27日起旷工3天，30日旷工辞退，扣全勤奖200”。《重庆锦绣山庄网络物业学府悦园分公司学府悦园项目员工旷工明细表》显示12月份原告12月27日起旷工，30日离职，应付工资1961.54元，应扣工资1038.46元。庭审中，经核实，原告于2019年6月19日实际收到2019年12月份工资378.51元。原告提供的《重庆市社会保险参保证明（个人）》显示：2018年6月至2019年12月被告已按时足额缴纳社保费用。原告在2020年5月26日提交的《劳动仲裁申请书》中陈述被告未依法缴纳其在试用期间的社保费用，并要求补缴，后庭审中撤回该项诉请。2019年8月20日《重庆锦绣山庄网络物业服务有限公司学府悦园分公司出席会议人员签到表》显示：工程内部会议，会议内容为1、关于劳动竞赛活动开展，各项整改问题立即进行整改；2、强调遵守公司各项规章制度并严格执行；3、针对规范工作流程、合理安排工作时间、提高工作效率，工程部师傅每天工作项目务必到前台开单，并当天提交到文员处进行统计，作为月底绩效依据。原告刘澈在出席人员签到栏签名。2019年9月6日《重庆锦绣山庄网络物业服务有限公司学府悦园分公司出席会议人员签到表》显示：会议主题劳动竞赛月活动前期工作检查及指导；原告在参会人员栏签名。《员工手册》载明：第五章“人事管理制度”“五、终止合同2、未经同意或未办交接手续而擅自离职的员工，按旷工处理，旷工一天扣罚三天工资，连续旷工三天（含）以上者，公司将依法与其解除劳动合同/协议关系”“六、除名、辞退（一）如有以下情形之一，员工将被辞退，而无须支付经济补偿金……3、月累计旷工3天（含）以上，全年累计旷工10天（含）以上的。”被告方对该员工手册是否经过民主程序制定问题，在本院限定期限内拒绝核实且未提供任何证据。2019年10月17日《重庆锦绣山庄网络物业服务有限公司学府悦园分公司处罚通知书》显示：“过失详情”2019年10月16日是劳动竞赛月活动检查日，工程部维修组班长刘澈是作为电梯专家检查组陪同人员，但刘澈直到设备检查完都未能出现在现场，导致电梯组检查时临时抽调其他人员陪同，如此不服从领导工作安排的行为对公司形象造成了不良影响。鉴于上述情况，你已触犯公司规定，公司决定给予你记过处分，请你正视错误，自觉提出改正措施，并反馈回经理室，同时予以如下纪律处分：扣除薪金500元，由维修班长降为普通员工，薪资为3000元/月。2019年11月21日，原告刘澈就就工资、法定假日加班工资、未休年休假工资、社保、解除劳动关系经济补偿金等事项向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年11月29日以仲裁申请超过五个工作日未作出受理决定为由向本院出具《说明书》。2020年5月6日，原告就拖欠工资、违法解除劳动关系事项向向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年5月14日以仲裁申请超过五个工作日未作出受理决定为由向本院出具《说明书》，后原告将上述事项诉至本院。庭审中，原被告双方均认可原告入职以来未休年休假，且在原告工作期间，被告并未成立工会组织，于2020年才成立工会组织。本院所确认的上述事实,有双方当事人的陈述，原告提供的《劳动合同书》《说明书》《仲裁申请书》《重庆市社会保险参保证明（个人）》《账户明细》《紧急辞职通知书》等证据；被告提供的《重庆锦绣山庄网络物业服务有限公司学府悦园分公司出席会议人员签到表》《员工手册》《重庆锦绣山庄网络物业服务有限公司学府悦园分公司处罚通知书》《重庆锦绣物业学府悦园分公司员工薪资表》《关于刘澈同志旷工的处理通报》《刘澈旷工的通知》等证据在案为凭，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定案件事实的依据。本院认为，关于原、被告之间劳动关系解除的问题。本案中，原、被告双方均认可双方劳动关系已经解除，但是，原告主张是自己是因被告存在法定解除事由未按时足额发放工资而行使解除权，被告则抗辩是因原告不遵守规章制度才降职减薪，且存在旷工行为，所以根据《员工手册》依法解除劳动关系。首先，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2001〕14号）第十九条规定：“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违法国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”据此可见，因劳动者的劳动权利直接关系到劳动者的生存权，所以法律对类似用人单位减少劳动报酬、单方解除劳动关系等直接涉及劳动者切身利益的内容，不仅在实体保障上，而且在制定程序上的都作了严格规定。涉及劳动者切身利益的规章制度，如要对劳动者产生约束力，其必须满足制定程序民主、内容合法、公示或告知劳动者三个必备条件。本案中，被告对原告降职减薪、解除劳动关系所依据的是作为单位规章制度组成部分的《员工手册》，但是被告拒绝核实和提供证据证明该《员工手册》是经职工代表大会或者全体职工讨论，与工会或者职工代表平等协商而形成的，所以该《员工手册》因缺乏应有的民主制定程序，其中直接涉及劳动者切身利益的约定对劳动者不产生约束力。被告对原告作出降职减薪、解除劳动关系的行为缺乏合法依据，其抗辩事由本院不予采信。其次，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2001〕14号）第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”具体到本案，被告仅因原告在检查日未到岗即作出严格的降职减薪处理决定，致使原告工资标准由应发工资3650元/月降为3000元/月，系对劳动合同必备条款劳动报酬的重大变更，对劳动者经济来源产生较大影响，该决定若要对劳动者发生约束力，前提是其作出决定所依据的规章制度必须满足程序民主、内容合法、公示告知的法定条件。如前所述，在本院多次释明后，被告依然拒绝核实和提供《员工手册》制定程序民主、合法的证据，应当自行承担举证不能的法律后果，故被告对原告作出降职减薪的决定无效，被告在2019年10月、11月、12月确实存在未按时足额发放劳动报酬的情形。最后，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）、未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者交纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”本案中，原告以被告未按时足额支付劳动报酬，主张解除劳动合同，具有事实和法律依据，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。”原告于2019年12月26日通过向被告委托诉讼代理人刘琴提交和在微信工作群中发送书面《紧急辞职通知书》的行为应视为履行了通知义务，虽然被告拒绝接收，但被告对原告解除劳动关系的意思表示已经知晓，所以双方劳动关系于2019年12月26日解除。关于原告月均工资问题。《关于工资总额组成的规定》第三条：“工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给全单位全部职工的劳动报酬总额。工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为本单位全部职工的劳动报酬总额。工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据。”可见，工资是用人单位应当直接支付给劳动者的全部劳动报酬，是包含社保费用中个人承担部分的应发工资，而非实发工资。具体到本案，根据被告提供的《员工薪资表》可以确定原告从2018年12月至2019年9月的月均应发工资为3650元。2019年10月至2019年12月期间的工资，因被告作出降职减薪决定无效，期间工资应当按照减少前的标准发放，故本院确认原告在解除劳动关系前12个月的月均应发工资为3650元。关于经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的……”第四十七条第一款、第三款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。”据此，原告以被告未按时足额支付劳动报酬，主张解除劳动合同，依法应当获得经济补偿金。原告从2017年4月7日起至2019年12月26日止，与被告存在劳动关系，工作年限超2年8个月，故应当计算3个月经济补偿金，所以本院确定被告应当向原告支付经济补偿金为10950元（3650元/月×3个月）。关于未休年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……”据此，本案中原告于2017年4月7日入职被告处，从2018年4月7日起依法享有带薪年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足一整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。”据此，原告2018年度应享受带薪年休假天数为3天（269天÷365天×5天=3.68天，不足一天的部分不享受）；《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假报酬，但折算后不足一整天的部分不支付未休年休假报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”据此，原告2019年一直工作至12月26日，该年度应休年休假天数为4天（360天÷365天×5=4.93天，不足一天的部分不计付）。综上，原告从2018年4月7日起至2019年12月26日止，应当享有7天带薪年休假。庭审中，被告自认原告自入职以来未休年休假，故被告应当支付原告未休年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定：“用人单位安排职工年休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。”据此，计算原告未休年休假工资为2349.43元（3650元/月÷21.75天×7天×200%）。关于法定假日加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担举证不能的不利后果。”可见，原告应当对加班事实承担基础的举证责任，原告提供的部分月份《考勤记录》，因未有被告公司签章、劳动者签字，无法确定该证据的真实性，也无法判断该证据反映的是否是最终工作情况，故该证据无法达到原告的证明目的。对于原告主张法定假日加班工资的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国合同法》第九十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第一百零五条规定判决如下：一、被告重庆锦绣山庄网络物业服务有限公司学府悦园分公司于本判决生效后立即支付原告刘澈应休未休年休假工资2349.43元；二、确认原告刘澈与被告重庆锦绣山庄网络物业服务有限公司学府悦园分公司于2019年12月26日解除劳动关系；三、被告重庆锦绣山庄网络物业服务有限公司学府悦园分公司于本判决生效后立即支付原告刘澈经济补偿金10950元；四、驳回原告刘澈的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半交纳5元（原告已预交），由被告重庆锦绣山庄网络物业服务有限公司学府悦园分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员  姚 欣二〇二〇年十一月一日法官助理  张尚校书 记 员  郑仁术