广东省东莞市第三人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤1973执异310号 申请人（申请执行人）广东云投实业投资有限公司，住所地为广东省东莞市塘厦镇塘厦社区宏业南十一路**。 法定代表人曾小华。 委托代理人张景源，广东莞恒律师事务所律师。 被执行人东莞市迅马汽车销售有限公司，住，住所地为广东省东莞市塘厦镇振兴围社区诸佛岭大道**/div> 法定代表人秦文良。 被执行人秦建国，男，土家族，1983年7月5日出生，住重庆市石柱县。 被申请人秦文良，男，土家族，1974年1月4日出生，住重庆市永川区。 委托代理人刘大军，广东诚邦律师事务所律师。 委托代理人杨伟杰，广东诚邦律师事务所律师助理。 被申请人蒋芙蓉，女，汉族，1983年9月13日出生，住湖南省祁阳县。 委托代理人曹彪，湖南人和（东莞）律师事务所律师。 委托代理人唐港，湖南人和（东莞）律师事务所实习律师。 本院在执行申请执行人广东云投实业投资有限公司（以下简称云投公司）与被执行人东莞市迅马汽车销售有限公司（以下简称迅马公司）、秦建国其他执行纠纷一案【（2019）粤1973执14212号】过程中，申请人（申请执行人）云投公司于2020年9月2日申请追加被申请人秦文良、蒋芙蓉为案件的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭，并于2020年9月21日公开举行听证，申请人云投公司委托代理人张景源、被申请人秦文良委托代理人刘大军、被申请人蒋芙蓉及其委托代理人曹彪、唐港到庭参加听证，被执行人迅马公司、秦建国经合法传唤未参加听证。本案现已审查终结。 申请人云投公司向本院请求：追加被申请人秦文良、蒋芙蓉为（2019）粤1973执14212号的被执行人，并在其未出资的1000万元范围内承担补充清偿责任。事实与理由：关于申请执行人云投公司与被执行人迅马公司、秦建国其他执行纠纷一案，经法院查控，被执行人迅马公司、秦建国名下已无其他财产可供执行，于2020年4月9日裁定终结案件执行程序。2020年7月，申请人前往东莞市市场监督管理局调取并仔细查阅迅马公司的工商内档，显示迅马公司在设立时，注册资本为1000万元，发起人蒋芙蓉以货币出资1000万元，在2037年12月31日缴足。2019年2月20日，迅马公司申请工商变更登记，发起人蒋芙蓉将占有公司注册资本100%共计人民币1000万元的出资额作价1000万元转让给秦文良，新股东秦文良以货币出资1000万元，在2037年12月31日前缴足。但工商内档中，无证据证实蒋芙蓉及秦文良实缴出资1000万元。现迅马公司已被列入经营异常名录，未实际运营，已成僵尸企业。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（以下简称变更、追加规定）第十七条、第十九条及第二十条的规定，申请追加被申请人蒋芙蓉、秦文良为案件的被执行人。 申请人为证明其主张，提交了以下证据予以佐证： 1.2017年12月4日迅马公司章程。该章程显示，公司注册资本为1000万元，蒋芙蓉作为公司发起股东及唯一股东，以货币出资1000万元，在2037年12月31日缴足。 2.2019年2月1日迅马公司股东决定。主要内容为同意股东蒋芙蓉将占有公司注册资本100%共计人民币1000万元的出资作价1000万元转让给秦文良；等等。 3.2019年2月1日迅马公司章程。该章程显示，公司注册资本为1000万元，秦文良作为公司唯一股东，以货币出资1000万元，在2037年12月31日缴足。 4.《购车服务协议》《补充协议书》《协议书》、招商银行交易记录、（2019）粤1973民特89号民事裁定书、（2019）粤1973民特281号民事裁定书、执行通知书、执行裁定书。 被申请人秦文良辩称，不同意申请人的追加申请。事实和理由如下：首先，根据现有的证据不能证实被申请人秦文良未缴纳或未足额缴纳出资，而且根据公司章程规定缴纳出资的时间为2037年12月31日前，至今尚未到截止时间，股东不存在所谓的出资义务，也就不存在股东未履行或者未全面履行出资义务的违法行为，申请人据此要求秦文良作为共同被执行人，没有任何事实和法律依据。其次，案涉申请人主张的债务实际的履行主体为原被执行人迅马公司，此前的民事调解书以及被执行人秦建国主动在法院的调解下承担了连带责任，从这一点可以看出秦文良并未参与任何的实际经营，实际的经营人为秦建国，更不存在法律上的人格和财产的混同，秦文良也不应当承担连带责任。最后，根据申请人此前的申请执行材料，申请人主张的以及法院认定和核算的执行金额中的违约金明显超出了法律的规定，超出部分不应当得到支持。 被申请人秦文良未提交证据。 被申请人蒋芙蓉辩称，不同意申请人的追加申请。2017年12月4日迅马公司章程所确定的注册资本1000万元，是应在2037年12月31日前缴足，而蒋芙蓉在2019年2月1日已经将迅马公司的全部股份以及权利义务转让给了秦文良，转让时间是在注册资本认缴期限前转让的。现有我国法律对该转让的行为并不认定为不合法的转让行为，所以被申请人蒋芙蓉认为在法律没有明确禁止的情况下，蒋芙蓉转让该股份及权利义务给秦文良，从转让之日起迅马公司及股东所应承担的权利义务均由秦文良来承担。因此，申请人将蒋芙蓉追加为被执行人是没有法律依据的，蒋芙蓉也不应当作为案涉案件的被执行人。 被申请人蒋芙蓉未提交证据。 经查明，被执行人迅马公司成立于2017年12月5日，系有限责任公司（自然人独资），法定代表人为秦文良，股东为秦文良，现公司登记状态为登记成立（被列入经营异常目录）。 另查明，本院于2019年4月1日立案受理申请人云投公司与迅马公司关于司法确认调解协议的申请并进行了审查，申请人因车辆买卖纠纷，经调解后达成调解协议，主要约定：一、迅马公司确认指示云投公司向东莞市兆荣汽车销售有限公司购买特定车辆一台，现已购回车辆型号为揽胜行政2017款欧版路虎创世加长5.0T（实际为2014款，车架号码为SALGA3EF0EA167480），迅马公司确认此车辆为云投公司按照迅马公司指示所购买的车辆，迅马公司已派人验过车辆，无异议；二、迅马公司定于2019年4月15日前支付全款1600000元并提车；等等。本院据此作出（2019）粤1973民特89号民事裁定书。该民事裁定书于2019年4月12日生效。 本院于2019年6月14日立案受理申请人云投公司与秦建国、迅马公司关于司法确认调解协议的申请并进行了审查，申请人因买卖合同纠纷，经调解后达成调解协议，主要约定：秦建国确认对(2019)粤1973民特89号民事裁定书中迅马公司于2019年4月15日应付云投公司的购车款1600000元承担连带清偿责任。本院据此作出（2019）粤1973民特281号民事裁定书。该民事裁定书于2019年6月18日生效。 因被执行人未履行生效文书确定的付款义务，申请执行人云投公司依据前述文书向本院申请执行，本院以（2019）粤1973执14212号案立案执行。因被执行人暂无财产可供执行，本院依法裁定终结该案的本次执行程序。 以上事实，有公司章程、《购车服务协议》《补充协议书》《协议书》、招商银行交易记录、民事裁定书、执行通知书、执行裁定书、听证笔录等证据附卷佐证。 本院认为，被执行人迅马公司、秦建国经合法传唤，无正当理由拒不参加听证，自行承担不利后果。申请人以对被申请人蒋芙蓉作为公司原股东（发起人）未依法出资和被申请人秦文良作为公司唯一股东及未出资为由追加其为被执行人，根据《变更、追加规定》第一条之规定，本院应审查申请人的申请是否符合法定条件。针对申请人的请求，本院分析如下： 第一，关于被申请人蒋芙蓉的追加申请。根据《变更、追加规定》第十九条的规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。首先，被执行人迅马公司、秦建国暂无财产可供执行，其未能清偿生效法律文书确定的债务。其次，被执行人迅马公司注册资本为1000万元，虽然迅马公司成立后发生了蒋芙蓉转让全部股权给秦文良的情形，但蒋芙蓉未能举证证明公司的注册资本已全部实缴出资，其应承担举证不能责任。因此，被申请人蒋芙蓉作为被执行人迅马公司的原股东,未依法履行出资义务即转让股权,应在1000万元范围内对迅马公司的债务承担连带清偿责任。 第二，关于被申请人秦文良的追加申请。根据《变更、追加规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”及第二十条“作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持”的规定。首先，因被申请人秦文良是受让于原股东蒋芙蓉，实际上属于迅马公司的继受股东。关于继受股东是否应依据前述第十七条的规定承担责任，已涉及实体审理范畴,不宜以执行异议审查。其次，被执行人迅马公司无财产可供执行，其未能清偿申请人的全部款项。因被执行人迅马公司为一人有限责任公司，被申请人秦文良作为被执行人的唯一股东却未能提交证据证明迅马公司财产独立于秦文良个人的财产，故被申请人秦文良应承担相应的法律不利后果。因而，申请人云投公司申请追加被申请人秦文良为被执行人的申请符合前述第二十条的规定。 综上所述，申请人提出的追加请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第三十二条的规定，裁定如下： 一、追加被申请人蒋芙蓉为（2019）粤1973执14212号案件的被执行人，被申请人蒋芙蓉对东莞市迅马汽车销售有限公司的债务在未出资1000万元范围内承担清偿责任。 二、追加被申请人秦文良为（2019）粤1973执14212号案件的被执行人，被申请人秦文良对东莞市迅马汽车销售有限公司的债务承担连带责任。 申请人、被申请人如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审判长  李能耀 审判员  何业生 审判员  莫芷维 二〇二〇年十一月二十三日 法官助理张君秋 书记员刘嘉泰 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围： （十一）其他需要裁定解决的事项。 2、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条执行过程中，申请执行人或其继承人、权利承受人可以向人民法院申请变更、追加当事人。申请符合法定条件的，人民法院应予支持。 第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。