广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初29289号原告：叶述君，男，1968年10月23日出生，汉族，身份证住址四川省自贡市沿滩区。被告：陈玲华，女，1971年4月4日出生，汉族，身份证住址广东省鹤山市。被告：翁蔚杰，男，1995年4月18日出生，汉族，身份证住址广东省鹤山市。两被告共同委托诉讼代理人：宁树灿，广东深法律师事务所律师。原告叶述君与被告陈玲华、翁蔚杰劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月17日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告叶述君，被告陈玲华、翁蔚杰的共同委托诉讼代理人宁树灿到庭参加了庭审。本案现已审理终结。原告叶述君向本院提出诉讼请求：1.判决两被告支付加班工资48000元；2.判决两被告支付解除劳动合同经济补偿金9000元；3.判决两被告支付代通知金3000元；4.判决两被告支付失业金1890元。事实和理由如下：原告入职广州华语文创包装有限公司（以下简称华语公司），约定基本工资3000元／月，未依法为原告缴纳社会保险费。2019年11月2日将原告辞退，2020年3月31日华语公司注销，两被告作为公司股东应承担连带补偿责任。一、被告从没有安排原告休息，原告每天工作12小时，每天考勤指纹打卡上班下班各1次。原告2018年8月11日-2019年11月2日止，累计工作448天，共5376小时。根据劳动法规定每周不超过44小时规定，超出法定工作时间（5376小时-64个周×44小时/周）=2560小时。按照法定工作时间每月平均30天、每天8小时的工资标准3000元计算，每小时12．5元，应发放工资补助为：2560小时×12.5元×150%=48000元。二、原告于2018年8月11日入职，直到2019年11月2日被辞退，总计上班15个月，应补偿原告1.5个月工资4500元，因是违法解除故需要支付二倍赔偿金9000元。三、因被告解除合同应当先通知，依据规定应当支付代通知金1个月3000元。四、因被告未依法缴纳失业保险金，导致原告未能领取失业保险，计算为2100元×90%=1890元。被告陈玲华、翁蔚杰共同辩称，一、本案未经劳动仲裁程序，应驳回原告的起诉；二、原告并未在该裁决书作出裁决后15日内提起诉讼，故原告的起诉也应予以驳回，本案被告的诉讼主体资格不适格，原告的起诉依法应予以驳回。2019年11月22日华语公司在报纸上发布注销公告，公告期为2019年11月22日至2020年1月6日，该公司经过法定注销程序经过清算，已于2020年3月31日注销，因此公司并非未经清算即办理注销登记，且答辩人在公司设立时已足额缴纳了股东应当缴纳的出资，因此本案不属于公司法第20条、第22条规定的股东应承担相应民事责任的情形，原告起诉被告没有法律依据，其起诉依法应当驳回。三、华语公司已足额向原告支付了工资和相应的加班费，原告主张加班费48000元没有事实根据，华语公司向原告支付的工资已经包含了加班费，每个月发给原告的工资既包含了正常时间的工资，也包含了加班时间的工资。四、原告经两次严重违反用人单位的规章制度后而主动离职的，因此其无权主张解除劳动合同的经济补偿金。原告于2019年的1月中旬无故旷工超过3日，公司管理人员无法联系到他，于是到龙归派出所报案，报案后得知原告因嫖娼被该所行政拘留，2月25日原告酒后无故殴打同事，导致同事聂光林受伤住院，2月27日原告与受害人聂光林经龙归派出所调解，双方达成赔偿协议，原告赔偿受害人6384元，协议签订后，原告拒绝向受害人支付该款项，致使聂光林多次在公司吵闹，为此公司向聂光林垫付了赔偿款6384元，因原告拒不归还公司上述垫付的款项，因此该款由公司分三次从原告工资中扣回。原告于2019年11月2日主动提出离职，为此公司也为他结清了所有的工资。五、原告与华语公司劳动合同的解除，不属于劳动合同法第40条规定的情形，其主张代通知金没有法律依据。六、依据社会保险法第45条规定，原告不符合申领失业保险的条件，主张失业保险金没有法律依据。综上所述，请求依法驳回原告的起诉。经审理查明：2018年8月11日，原告与华语公司签订《劳动合同》，约定华语公司聘请原告担任保安一职，合同期限自2018年8月11日至2019年8月10日，其中试用期自2018年8月11日至2018年9月10日，实行综合工时制，薪酬由基本工资+岗位工资+绩效工资+社会保险+平时加班费+补贴等构成。原告主张每月工资构成是底薪3000元+8元晚班补贴，两被告主张底薪是2100元/月。双方确认原告自2019年11月3日起未再提供劳动，对于离职原因两被告称是原告主动申请离职，原告称是华语公司要搬迁故将其辞退。华语公司自2009年4月至10月向原告发放工资情况如下：4月30日转账1060.1元（扣款2000元）、5月31日转账3291.62元、7月1日转账3541.85元、7月31日转账3255.04元、8月31日转账3177.52元、9月30日转账3217.53元、10月2日转账3212.38元、10月8日转账4691元。对于华语公司从原告工资扣款用于赔偿给案外人，原告予以确认。2020年3月20日，两被告召开股东会议因公司经营困难，决定解散公司，次日广州市白云区市场监督管理局核准注销。2019年11月13日，原告向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称区仲裁委）申请劳动仲裁，因华语公司于2020年3月31日注销，故区仲裁委于2020年7月3日作出穗云劳人仲案[2020]128号仲裁决定书，决定终结劳动争议仲裁案件。2020年7月8日，原告因不服上述决定书向本院递交起诉状。以上事实，有《劳动合同》、仲裁决定书、转账记录及当事人陈述等证据证实。本院认为，原告入职华语公司工作，双方之间存在合法的劳动关系，双方合法权益均应受到法律保护。原告在区仲裁委作出决定书后十五日内向本院递交起诉状，符合法律规定，对两被告认为原告程序违法要求驳回原告起诉的抗辩意见，本院不予采纳。原告入职华语公司担任保安一职，其工作时间相对一般较长是保安工作性质所需，原告并未就存在加班的事实进行举证，故对于原告主张加班工资，本院不予支持。因代通知金是适用于无过失性催退的情形，赔偿金是适用于违法解除劳动合同的情形，本案原被告均未举证证实原告离职的具体原因，可视为双方协商一致解除，华语公司依法应支付解除劳动关系经济补偿金给原告。原告要求按照3000元/月标准核算经济补偿金低于本院核算的月平均工资数额，应予以准许，故华语公司应支付原告解除劳动关系经济补偿金4500元。对于原告主张的代通知金和双倍经济补偿金，缺乏事实依据，本院均不予支持。关于原告主张的失业金，不属于民事诉讼受理范围，原告应向相关社会保险经办机构寻求解决，本案不予调处。两被告作为华语公司股东，在原告申请劳动争议仲裁期间即注销华语公司，且未提交证据证实有向原告发出书面通知，故原告要求两被告在本案中承担赔偿责任，合理合法，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、于本判决效之日起三日内，被告陈玲华、翁蔚杰给付原告叶述君解除劳动关系经济补偿金4500元；二、驳回原告叶述君的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告陈玲华、翁蔚杰共同负担并于本判决效之日起三日内向本院缴纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 周 蕾二〇二〇年十一月十七日书记员 何丽欣