广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0391民初3001号原告：杨志勇，男，土家族，1974年1月9日出生，住址：贵州省铜仁市。委托诉讼代理人：陈军，广东强邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：张志锋，广东强邦律师事务所律师。被告：深圳驰明投资合伙企业（有限合伙），住所地：广东省深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。执行事务合伙人：梁思健。委托诉讼代理人：马彬，广东唯杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：任晓静，广东唯杰律师事务所实习律师。原告杨志勇诉被告广州市驰明贸易有限公司（以下简称广州驰明公司）、深圳驰明投资合伙企业（有限合伙）（以下简称深圳驰明合伙）退伙纠纷一案，本院于2020年4月21日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，公开开庭进行了审理，原告杨志勇的委托代理人张志锋、被告深圳驰明合伙的委托诉讼代理人马彬、任晓静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨志勇向本院提出诉讼请求：1.依法解除原告与被告签订的《深圳驰明投资合伙企业（有限合伙）入伙协议》；3.判令被告向原告返还投资款共计10万元；3.判令被告向原告支付占用投资款期间的利息（利息以本金10万元为基数，自2016年5月16日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。暂计至2020年5月15日为15416.52元，共计117416.52元；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年夏，何伟鸿邀请原告到广州市驰明贸易有限公司办公室，声称该公司正筹计新三板上市工作，如果原告投资入伙，待新三板上市后，原告的投资回报将是本金的30-100倍。同年5月16日，广州市驰明贸易有限公司、原告签订了《广州市驰明贸易有限公司入伙协议》，原告按约定当天（通过原告妻子饶筑蓉的银行账户）出资10万元，于同年6月27日（通过原告妻子饶筑蓉的银行账户）出资10万元。该公司出具了收款收据。2016年12月8日，广州驰明公司法定代表人何伟鸿告知该公司新三板上市要改革，原入伙协议和收款收据需收回，各投资人必须与深圳驰明合伙签订入伙协议。同日，广州驰明公司将投资款汇入原告妻子的银行账户，并要求原告立即将投资款转账至被告深圳驰明合伙的银行账户。原告签订了《深圳驰明投资合伙企业（有限合伙）入伙协议》并将20万元汇入该公司银行账户。被告深圳驰明合伙出具了《合伙出资证明书》。此后经原告多次催告，被告在合理期限内仍未履行合同，从未按照入伙协议的约定进行利润分配。《合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表明或者以自己的行为不履行主要债务；（三）当事人一放延迟履行主要债务，超催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法定规定的其他情形。”原告认为：被告违反诚实信用原则，已构成根本性违约，导致原、被告签订合同的目的不能实现，依法应解除该合同。同时，被告影响原告返还投资款共计人民币20万元及赔偿利息损失。为维护司法权威，保护原告的合法权益，特诉请人民法院支持原告的诉讼请求。被告深圳驰明合伙辩称，被答辩人入伙答辩人深圳驰明合伙，有入伙协议，入伙行为是被答辩人的真实意思表示，并完成了合伙出资，成为了答辩人深圳驰明合伙的有限合伙人。根据《中华人民共和国合伙企业法》第二十条“合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。”和第二十一条“合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，本法另有规定的除外。”被答辩人申请退出答辩人深圳驰明合伙，不符合入伙协议第七条的约定和上述法律规定，不能退伙。在被答辩人没有退伙，答辩人也没有清算的情况下，答辩人无权退回出资款给被答辩人。故被答辩人请求答辩人退还投资款及利息，没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。原告杨志勇为证明自己的主张提供了《入伙协议》、银行账号历史交易明细、邮政EMS寄件凭证、微信聊天记录等证据，被告深圳驰明合伙提供了《解除协议》、工商登记资料、借款协议、《深圳驰明投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》等证据。根据当事人提交的证据及法庭陈述，本院查明事实如下：1.2016年，原告杨志勇向被告深圳驰明合伙出资20万元，成为被告深圳驰明合伙的合伙人，被告深圳驰明合伙将原告杨志勇作为合伙人已经进行了工商登记。2.2016年12月，原告杨志勇与被告深圳驰明合伙签订《入伙协议》，协议主要约定：第二条、合伙企业基本情况：企业名称：深圳驰明投资合伙企业（有限合伙），企业经营场所：深圳市前海深港合作区前湾一路******，普通合伙人：梁思健，经营范围：项目投资、资产管理、投资管理、投资咨询有限合伙企业经营期限：20年。第三条、合伙企业投资方向和投资目的：合伙企业将资金定向投资（以股权投资方式）于广州驰明贸易有限公司。第四条、合伙企业的总额、方式、数额和缴付时间：本合伙企业预期总额为500万元入民币，由普通合伙人梁思健发起成立，全体合伙人共同组成。本合伙企业自完成资金筹集后，在30个工作日内完成投资运作。普通合伙人如需调整资金筹集或者投资计划，应事先向全体合伙人进行通报。第五条、有限合伙人的出资方式、认缴数额和缴付期限：有限合伙人以货币出资20万元，在7个工作日之内缴付。有限合伙人缴付出资后，合伙企业向有限合伙人开具出资凭证。第七条、为保证合伙企业的资金稳定，除退伙开放期外，有限合伙人不得退伙。自完成资金筹集之日起，每届满一年，设立一次退伙开放期，该退伙开放期约定为每一利润分配周期结束后的十个工作日。若在退伙开放期内未提出退伙的，视为自动进入下一个投资周期。有限合伙人要求退伙的，应当在退伙开放期开始前三十日提出，并以书面形式通知执行事务合伙人，方为有效。合伙企业在收到有限合伙人的退伙通知后，应在退伙开放期内与有限合伙人达成书面退伙协议，并在此之后的十个工作日内，无条件退还退伙人的出资和未分配收益。3.2019年11月4日，原告杨志勇向被告深圳驰明合伙邮寄发出《退伙通知书》，该通知书载明：梁思健先生：2016年12月，本人出资20万元入伙深圳驰明投资合伙企业（有限合伙），成为有限合伙人之一。鉴于您作为该企业的执行事务合伙人，从未按照《深圳驰明投资合伙企业（有限合伙）入伙协议》的约定进行利润分配，根据《中华人民共和国合伙企业法》等相关法律、行政法规的规定，以及双方签订的入伙协议之约定，现提前正式通知您：本人在出资届满三年后的第一个退伙开放期提出退伙，请按照入伙协议的约定无条件退还本人的出资和未分配收益。邮件收件人为梁思健，收件地址为深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室，邮件投递结果为退回。4.被告深圳驰明合伙为本案另一被告（本院裁定驳回原告对其起诉）广州驰明公司的股东之一。2016年12月6日，原告杨志勇和广州驰明公司签署《协议》，协议约定，鉴于双方在2015年签署《股权认购协议》，并于2015年《广州驰明贸易有限公司股权认购补充协议》，上述协议约定杨志勇出资20万元认购广州驰明公司股份，双方就以下事项达成一致：确认解除《股权认购协议》和《广州驰明贸易有限公司股权认购补充协议》，广州驰明公司退还杨志勇20万元（双方未约定退还期限），如因本协议发生争议，各方应协商处理，协商未果的，各方应向广州仲裁委员会提起仲裁。本院认为，本案为退伙纠纷。原告杨志勇与被告深圳驰明合伙的执行事务合伙人签订入伙协议，并将出资款20万元汇入被告深圳驰明合伙的账户，成为被告深圳驰明合伙的有限合伙人并完成了工商登记。原告认为，成为合伙人以后，被告违反诚实信用原则，已构成根本性违约，导致原、被告签订合同的目的不能实现，依法应解除该合同；并且根据《入伙协议》第7条第3款在退伙开放前30日书面通知执行事务合伙人，故而应当解除该协议。被告深圳驰明合伙认为《入伙协议》双方是可以继续履行的，不存在解除的条件，且解除是需要全体合伙人同意。经查，原告于2019年11月4日通过邮政EMS邮寄《退伙通知书》给被告深圳驰明合伙的执行事务合伙人梁思健，该邮件的收件地址为被告深圳驰明合伙的注册地址，邮件未成功投递被退回。实际上，该地址为被告深圳驰明合伙虚拟注册地址，并非其实际办公地，被告深圳驰明合伙无法在该地签收邮件，原告所寄邮件的退回证明其该次邮寄未能成功通知梁思健，且原告未举证证明除此之外还有通知行为，故本院认定原告依据《入伙协议》行使通知解除入伙协议退伙的权利未能有效行使。根据《中华人民共和国合伙企业法》第二十条规定，合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。第二十一条规定，合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，本法另有规定的除外。第四十六条规定，合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人。原告申请退出被告深圳驰明合伙，不符合合伙协议第二十二条第二款的约定和上述法律规定，不能退伙；在原告没有退伙、被告深圳驰明合伙也没有清算的情况下，被告深圳驰明合伙无权退回出资款给原告。因此，原告起诉要求被告深圳驰明合伙退回投资款10万元及利息，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合伙企业法》第二十条、第二十一条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告杨志勇的诉讼请求。案件受理费4300元，由原告杨志勇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员  窦天山二〇二〇年十一月十一日法官助理王子越书记员顾琛