山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终1835号上诉人（原审被告）：长治市紫光房地产开发有限公司，住所地：长治市潞州区府后西街北(长运家属院内)。法定代表人：吕建国，执行董事。委托诉讼代理人：苗炜，长治市潞州法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：宋向奎，男，汉族，住长治市。委托诉讼代理人：贾云霞，山西耿诚律师事务所律师。原审被告：吕建国，男，汉族，住长治市。原审被告：吕鹏云，女，汉族，住长治市。上诉人长治市紫光房地产开发有限公司（以下简称紫光公司）因与被上诉人宋向奎、原审被告吕建国、吕鹏云民间借贷纠纷一案，不服山西省长治市上党区人民法院（2020）晋0404民初539号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人紫光公司的委托诉讼代理人苗炜、被上诉人宋向奎的委托诉讼代理人贾云霞到庭参加诉讼。原审被告吕建国、吕鹏云经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。紫光公司上诉请求：撤销原判第一项以及由上诉人负担的财产保全费3620元，查清事实后依法改判；一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审判决上诉人偿还被上诉人本金50万元及利息13万元错误，应予纠正。首先，上诉人实际借到的金额是48.5万元，不是50万元，也不存在上诉人同意扣除当月利息的说法。原审认定借款本金为50万元与事实不符。其次，不存在上诉人与宋向奎先前达成口头借款协议的事实，宋向奎也没有提供证据证明双方存在口头约定。双方只约定了借期内利息，借期外不存在利息，即便上诉人主张逾期利息也不应该超过法律规定的年利率24%的上限。再次，上诉人按照自己能力每月还款15000元是对义务的履行，不是认可。最后，银行转账凭证可以证明借款本金是48.5万元，减去已经归还的借款本金461450元以及借期内的利息14550元，至今仍欠借款本金23550元。同时，被上诉人宋向奎诉前保全金德利大厦A座1层003A商铺错误，其不享有抵押权，保全费用应由被上诉人承担。宋向奎辩称，1.上诉人向被上诉人借款金额为50万元。按照上诉人的要求，被上诉人将当月利息15000元从本金中扣除后，将48.5万元打到了上诉人法定代表人吕建国的账户上。结合被上诉人一审提交的证据可以证明，上诉人向被上诉人借款的金额为50万元。此后上诉人陆续归还利息至2019年4月25日，没有偿还本金。一审对上诉人按照约定年利率36%已经支付的逾期利息予以确认，对于上诉人没有支付的逾期利息，判令按照年利率24%支付，符合法律规定。吕建国提交书面答辩意见称，1.紫光公司向宋向奎实际借款金额为48.5万元，非宋向奎主张的50万元。2.截止2019年4月25日，紫光公司已向宋向奎偿还借款本金461450元以及借期内利息14550元，尚欠借款本金23550元。逾期利率应按照年利率24%计算。3.一审认定吕建国不承担连带责任正确。吕鹏云提交书面答辩意见称，1.原审判决认定事实中关于吕鹏云的部分正确，没有异议。2.原审认定宋向奎对金德利大厦A座1层003A商铺不享有合法抵押权。宋向奎应解除该商铺的保全手续，恢复房屋的正常使用。3.对本案借贷事实，请依法重新查明，作出公正裁决。宋向奎向一审法院起诉请求：1.判决被告紫光房地产公司立即偿还原告借款本金及利息共计620000元（利息从2019年5月20日起，计算至2020年4月30日，直至全部清偿止）。2.依法判令被告吕建国、吕鹏云对借款本息承担连带责任。3.本案诉讼费、保全费由被告承担。庭审中宋向奎变更第1项诉讼请求为：判决被告紫光房地产公司立即偿还原告借款本金500000元，并按年利率24%的标准支付从2019年5月20日至还清之日止的利息（2019年5月20日至2020年6月20日期间利息为130000元）；增加一项诉讼请求：依法将抵押物金德利大厦A座1层003A号商铺一套、长运东家属院内1#104、204商铺判归原告所有或者依法拍卖，原告从拍卖物所得中优先受偿。一审法院认定事实：2016年5月20日原告宋向奎与被告紫光房地产公司口头达成借款协议，约定被告紫光房地产公司向原告借款500000元，月利率3%。同日原告宋向奎向被告紫光房地产公司法定代表人吕建国银行账户转款485000元。2016年10月20日原告宋向奎与被告紫光房地产公司就前期借款本息重新达成借款协议，约定“第一条借款金额和期限：1、借款金额：人民币（大写金额）：伍拾万元（小写金额：500000元整）。2、借款期限：经各方协商约定本合同借款期限为壹个月，自2016年10月20日至2016年11月19日。……第二条双方权利及义务4、利息约定：每月利息3%，利息于2016年10月20日支付给甲方。”2016年10月20日被告紫光房地产公司向原告出具借条，载明“今借到宋向奎现金人民币伍拾万元整（500000元），借款期限壹个月。借款人：长治市紫光房地产开发有限公司。二〇一六年十月二十日”。另查明，2016年6月至2018年2月期间被告紫光房地产每月向原告宋向奎转款15000元，2018年3月、4月期间被告紫光房地产公司每月向原告宋向奎转款11500元。另查明，2016年10月20日，原告与被告紫光房地产公司签订《长运1#商住楼认购协议书》，被告紫光房地产公司以其开发的长运1#商住楼104、204号商铺为上述借款作抵押，该商铺尚未取得房产证。一审法院认为，1.公民的合法民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。本案中，被告紫光房地产公司向原告借款，并向原告出具了借款协议和借条，双方已经形成民间借贷合同关系。庭审中，原被告各方对借款本金数额、归还款项性质发生争议，原告主张借款本金500000元、被告紫光房地产公司2016年6月至2018年4月期间归还的金额为利息，三被告主张为本金485000元、归还的金额为本金。认定该事实应结合借贷双方的经济能力、交易方式、交易习惯等事实和因素综合判定，庭审查明被告紫光房地产公司在2016年6月至2018年2月长达21个月的期限内连续每月向原告还款15000元，15000元=500000元×3%，这与原告方借款本金500000元、月利率3%的主张相印证，再结合原告提交的借款协议、借条，认定以下事实：即涉案借款数额为500000元，双方约定月利率3%，被告紫光房地产公司2016年6月至2018年4月期间向原告归还的款项为利息。借贷合同关系形成后，被告紫光房地产公司未按约还款，故原告请求判令被告紫光房地产公司归还借款本金500000元的诉求，予以支持。2.关于逾期利息，依据庭审查明的事实，原告与被告紫光房地产公司在2016年5月20日达成口头借款协议，2016年10月20日就前期借款本息重新出具借款协议，约定借款期限一个月，月利率为3%。从被告紫光房地产公司2016年11月19日后连续每月向原告转款15000元的行为，可视为被告紫光房地产公司认可逾期年利率为36%。现原告要求被告紫光房地产公司按照年利率24%支付逾期利息，低于被告紫光房地产认可的逾期利率，且符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条逾期利息或违约金总计不超过24%的规定，予以支持。3.关于原告要求将抵押物金德利大厦A座1层003A号商铺一套判归原告所有或者依法拍卖，原告从拍卖物所得中优先受偿的诉求，依据原告提交的抵押合同，抵押权人系山西瑞银典当有限公司，原告对该房屋不享有合法的抵押权，故原告的该诉求不予支持。关于原告要求将抵押物长运东家属院内1#104、204商铺判归原告所有或者依法拍卖，原告从拍卖物所得中优先受偿的诉求，依照《物权法》第一百八十七条的规定，抵押权从抵押登记之日成立，该商铺并未取得产权证，且当事人未办理抵押登记，故原告要求对该房屋优先受偿的主张不予支持。4.关于原告要求判令被告吕建国、吕鹏云对涉案借款本息承担连带责任的诉求，庭审中原告未提供证据和法律依据证明该诉求，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，当事人所提供证据不足以证明其事实主张的，由该当事人承担不利的法律后果，故对原告的该诉求不予支持。综上，为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告长治市紫光房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内偿还原告宋向奎借款本金500000元和利息130000元（从2019年5月20日计算至2020年6月20日），合计630000元，并按年利率24%的标准支付从2020年6月21日至实际付清之日止的利息。二、驳回原告宋向奎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10000元，收取5050元，由被告长治市紫光房地产开发有限公司负担。财产保全费3620元，由被告长治市紫光房地产开发有限公司负担。二审中，当事人均未提交新证据。本院二审查明，紫光公司与宋向奎约定借款本金为50万元，但双方均认可将第一个月的利息15000元预先在本金中扣除，宋向奎实际出借金额为48.5万元。另，紫光公司于2016年6月20日、2016年7月22日、2016年8月23日、2016年9月20日、2016年10月21日、2016年11月21日、2016年12月20日、2017年1月20日、2017年2月21日、2017年3月20日、2017年4月20日、2017年5月22日、2017年6月20日、2017年7月20日、2018年8月21日、2017年9月20日、2017年10月20日、2017年11月20日、2017年12月20日、2018年1月22日、2018年2月20日分别向宋向奎偿还15000元；于2018年3月21日、2018年4月20日、2018年5月21日、2018年6月20日、2018年7月20日、2018年8月22日、2018年9月20日、2018年10月30日、2018年12月11日分别向宋向奎偿还11500元；于2019年4月15日偿还46000元；于2019年4月25日偿还11500元。本院对一审查明的其他基本事实予以确认。本院认为，关于借款本金数额。虽紫光公司与宋向奎约定借款本金为50万元，但双方均认可将第一个月利息15000元预先在本金中予以扣除，宋向奎实际出借金额为48.5万元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定：借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。故紫光公司向宋向奎借款的本金数额为48.5万元。关于紫光公司已偿还借款本金及利息数额。紫光公司主张双方仅约定了借期内利息，对逾期利息未约定，其已经偿还的476000元中，14550元为偿还借期内利息，461450元为偿还本金。但《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项规定：约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。故紫光公司主张不支付逾期利息的上诉理由不能成立。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条规定：没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集团和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。据此，紫光公司已向宋向奎支付的利息中超过年利率36%部分应逐月抵扣本金。经核算，截止2018年2月20日，剩余借款本金为472095.6元。2018年2月21日至2019年4月20日已支付的利息未超过年利率36%，不予扣减。截止2019年4月21日，紫光公司还应向宋向奎偿还借款本金472095.6元。关于借款利息。自2019年4月21日起的借款利息，宋向奎主张按照年利率24%计算，未超过法律规定的最高利率，本院予以支持。综上，紫光公司应偿还宋向奎借款本金472095.6元及借款利息（借款利息以472095.6元为基数，按照年利率24%自2019年4月21日计算至借款还清之日止。）。紫光公司的其他上诉请求于法无据，本院不予支持。综上所述,长治市紫光房地产开发有限公司的上诉理由部分成立。一审认定部分事实错误，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十九条第二款第二项、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百四十四条、第一百七十四条之规定，判决如下：一、撤销山西省长治市上党区人民法院（2020）晋0404民初539号民事判决；二、长治市紫光房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还宋向奎借款本金472095.6元及借款利息（借款利息以472095.6元为基数，按照年利率24%自2019年4月21日计算至借款还清之日止。）；三、驳回宋向奎的其他诉讼请求。一审案件受理费5050元，由上诉人长治市紫光房地产开发有限公司负担4768元，被上诉人宋向奎负担282元。二审案件受理费10000元，由上诉人长治市紫光房地产开发有限公司负担9442元，被上诉人宋向奎负担558元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长 郝志芳审判员 张建兵审判员 闫明先二〇二〇年十一月十九日法官助理 李阳阳书记员 崔 男