贵州省毕节市七星关区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0502民初14411号 原告：丁瑞华，男，汉族，1965年5月10日出生，住贵州省习水县。 委托诉讼代理人：钟正松，系贵州山一（习水）律师事务所律师。 被告：四川省泸县建筑安装工程总公司，住所：四川省泸县建设大楼，统一社会信用代码：91510521204800018E。 法定代表人：廖涛，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：蔡鹏，系贵州威迪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王玉，系贵州威迪律师事务所律师。 原告丁瑞华与被告四川省泸县建筑安装工程总公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年8月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁瑞华的委托诉讼代理人钟正松，被告四川省泸县建筑安装工程总公司的委托诉讼代理人王玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告丁瑞华向本院提出诉讼请求：1.判决解除原告与被告之间的劳动关系；2.判决被告支付原告工伤一级伤残待遇包括一次性伤残补助金、停工留薪期工资、伤残津贴（一次性支付）残疾辅助器具费、医疗费、交通费、鉴定费等合计2195511.00元（附赔偿项目清单）。审理过程中，原告向本院申请撤回第1项诉讼请求。事实与理由：原告于2016年开始在被告处工作，2018年1月14日，原告在被告承建的毕节市碧海新区5号安置房项目工地工作时，不慎踢到地面突出水泥块跌倒，致使原告头部受伤，经毕节市第一人民医院检查诊断为：颈髓损伤并截瘫。后经毕节市人力资源和社会保障局认定原告所受伤为工伤，又经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告所受伤构成一级伤残，完全生活自理障碍，需终生配置成人尿垫、高靠背轮椅、防褥疮床垫、截瘫行走矫形器，停工留薪期为360天。原告于2019年4月16日向毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年5月13日，被告不服工伤认定结论向毕节市大方县人民法院起诉毕节市人力资源和社会保障局，后经毕节市大方县人民法院和毕节市中级人民法院两审终审维持毕节市人力资源和社会保障局工伤认定结论。2020年8月3日，毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会作出七劳人仲案字（2020）第0192号仲裁裁决书，未依法支持原告的仲裁请求。原告认为该仲裁裁决错误地理解《工伤保险条例》的规定，《工伤保险条例》以及人力资源和社会保障部关于工伤一至四级伤残不得解除劳动合同，应由社保基金按月支付的规定，只适用于用人单位已经依法为劳动者缴纳工伤保险费的情形，并不适用于用人单位未依法缴纳工伤保险费的情形。而被告并未依法为原告缴纳工伤保险和养老保险，被告并非国家机关，甚至连国企都不是，作为私企，难免有破产倒闭的风险，如果伤残津贴、终生护理费等按月支付，势必让原告承担无法领取到相应费用的风险。《贵州省实施工伤保险条例办法》第二十三条第一款规定了用人单位未依法为劳动者缴纳工伤保险费的，劳动者发生工伤的，由用人单位按照工伤保险条例和《贵州省实施工伤保险条例办法》规定的项目和标准支付伤残待遇，办法并未规定按照条例规定的方式支付。由于被告未依法缴纳养老保险，而按照社保经办机构的规定，无法申办养老保险账户，更不能一次性补缴养老保险费而享受养老保险待遇，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律如干问题的解释（三）》第一条的规定，原告应当享受的养老保险待遇应由被告一次性支付。原告为维护自己的合法权益，特提出诉讼，请求判决支持如前诉请。 被告四川省泸县建筑安装工程总公司辩称，1.对被答辩人受伤的事实深表同情，但该受伤事实不应被认定为工伤，被答辩人受伤时虽经行政部分认定为工伤，答辩人也已经提起民事诉讼，虽未获得相应支持，但答辩人已提起再审程序，答辩人认为不应承担工伤赔偿责任；2.被答辩人诉请的主张关于伤残经贴、终生护理费、辅助器具费无事实及法律依据，其他项目计算有误，主张赔偿项目较高；3.被答辩人受伤前，平均工资为每月3833.00元，根据工伤保险条例第三十四、第三十五条之规定，被答辩人主张一次性支付伤残经贴的事实无法律依据。 本院经审理认定如下事实：被告四川省泸县建筑安装工程总公司为具有劳动用工资质的企业法人，原告丁瑞华在被告承建的毕节市碧海新区安置地块安置房工程项目泥工班组工作。被告未为原告交纳工伤保险费。2018年1月14日17时45分许，原告在毕节市碧海新区安置地块安置房工程项目工地上摔倒受伤。经毕节市第一人民医院诊断为：1.颈髓损伤并截瘫；2.经2--6后纵韧带钙化；3.颈椎管狭窄症；4.颈胸段多发椎间盘突出症；5.颈胸椎管狭窄症；6.腰4／5椎间盘膨出；7.骶管肿囊；8.右上唇软组织挫裂伤；9.右侧外眦皮肤裂伤；10.肺部感染。2018年3月18日，经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残一级，完全生活自理障碍；停工留薪期为2018年1月14日起至2019年1月8日共计360日。伤残情况辅助器具符合配置为：成人尿垫；高靠背轮椅；防褥疮床垫；截瘫行走矫形器。2018年3月13日，原告丁瑞华向毕节市人力资源和社会保障局申请工伤认定。毕节市人力资源和社会保障局于2018年4月25日作出（编号：0502201864774）《认定工伤决定书》，认定原告受到的事故伤害，符合工伤保险条例第十四条第一项的规定，予以认定为工伤。被告不服决定，于2019年5月13日向贵州省大方县人民法院提起行政诉讼。贵州省大方县人民法院审理后，于2019年10月20日作出（2019）黔0521行初171号行政判决书，驳回四川省泸县建筑安装工程总公司的诉讼请求。该公司不服判决，提起上诉，贵州省毕节市中级人民法院于2020年3月26日作出（2020）黔05行终19号判决书驳回上诉，维持原判。 另查明，原告住院治疗期间，自行垫付了医疗费40531.00元，支付了劳动能力鉴定费720.00元及辅助器具（轮椅）费1280.00元。经原告向毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇纠纷仲裁，该委员会于2020年8月3日作出“七劳人仲案字”（2020）第0192号仲裁裁决书，裁决:一、由被申请人支付申请人丁瑞华工伤保险待遇：一次性伤残补助金93960.00元、从2020年4月起每月支付伤残津贴3132.00元直至法定条件终止时、停工留薪期工资57600.00元、从2020年4月起每月支付生活护理费2438.00元直至申请人死亡时止；二、住院伙食补助费1848.00元、护理费18816.00元、鉴定费720.00元、医疗费2031.17元；三、被申请人按申请人每月领取的伤残津贴为基数为申请人缴纳养老保险、医疗保险；四、驳回申请人的其他仲裁请求。原告丁瑞华不服裁决书，故向本院提出前述诉讼请求。 2017年度毕节地区职工月平均工资为4876.00元。 上述事实，有原、被告双方的当庭陈述及提交的相关证据在卷，本院予以认定。 本院认为，原告丁瑞华在被告四川省泸县建筑安装工程总公司，从事泥水工工作。2018年1月14日，原告在工作时受伤，经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，原告可依法享受工伤保险待遇。但因被告未为原告交纳工伤保险费，致使原告不能享受工伤保险待遇，因此被告应赔偿被告遭受的损失。 关于原告丁瑞华的月工资问题，原告丁瑞华主张其受伤之前月工资为4800.00元，被告对此予以否认。因双方均未向本院提交充分证据证实原告的实际工资收入，本院酌定按照2017年度毕节地区平均工资4876.00元计算其月工资，原告只诉请4800.00元，本院予以支持。 关于原告丁瑞华各项工伤保险待遇如何计算的问题。《工伤保险条例》第三十条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”对原告住院治疗期间自行垫付的40531.00元医疗费，原、被告双方均无异议，该费用应当由被告四川省泸县建筑安装工程总公司支付。 《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的停工留薪期为12个月，原告应向被告支付停工留薪期工资为4800.00元/月×12月=57600.00元； 《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由所在单位负责。”原告主张的住院期间需要护理，护理费参照贵州省2018年居民服务和其他服务业上年度职工平均工资43654.00元计算为43654元/年÷365天/年×84天=10046.40元； 《工伤保险条例》第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”“生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”根据毕节市劳动能力鉴定委员会认定，原告伤情构成完全生活自理障碍，被告应当按月支付原告生活护理费，标准为贵州省上年度职工月平均工资的50%（上年度职工月平均工资以贵州省人力资源和社会保障厅每年发布的数据为准），自停工留薪期届满的次月即2019年2月起支付。 《工伤保险条例》第三十五条第一款规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。”经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤残为一级伤残，被告应支付原告一次性伤残补助金为27个月的本人工资，即为4800.00元/月×27月=129600.00元；被告还应按月支付原告伤残津贴，标准为本人工资的90%，即4800.00元/月×90%=4320.00元，自停工留薪期届满的次月即2019年2月起支付； 依据《工伤保险条例》第三十条第四款的规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费从工伤保险基金支付，标准为每人每天22元。原告住院84天，故被告应当支付给原告的住院伙食补助费为22元/天×84天=1848.00元； 依据《工伤保险条例》第三十二条规定：“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。”经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤情需配置的残疾辅助器具为成人尿垫、高靠背轮椅、防褥疮床垫、截瘫行走矫形器，但原告所提供的证据仅能证实购买轮椅产生1280.00元，本院对该项费用予以支持，其他残疾辅助器具费可待实际产生后另行向被告主张； 综上所述，原告丁瑞华应获得的各项工伤保险待遇应由被告四川省泸县建筑安装工程总公司支付。被告四川省泸县建筑安装工程总公司应当一次性支付的上述各项工伤保险待遇及鉴定费用720.00元合计241625.40元。被告建工集团公司应当支付的生活护理费及伤残津贴按月支付至法定条件终止时。原告请求判决一次性支付20年伤残津贴及生活护理费的请求无相应的法律依据，不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告四川省泸县建筑安装工程总公司于本判决生效之日起十日内支付原告丁瑞华医疗费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、护理费、残疾辅助器具费等共计人民币241625.40元； 二、由被告四川省泸县建筑安装工程总公司自2019年2月起按月支付原告丁瑞华生活护理费至原告死亡时止，标准为贵州省上年度职工月平均工资的40%（上年度职工月平均工资以贵州省人力资源和社会保障厅每年发布的数据为准），限本判决生效之日起十日内履行； 三、由被告四川省泸县建筑安装工程总公司自2018年2月起按月支付原告丁瑞华伤残津贴4320.00元至原告丁瑞华享受基本养老保险待遇之日止（养老保险待遇低于伤残津贴的，由被告补足差额），限本判决生效之日起十日内履行； 四、驳回原告丁瑞华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5.00元，由被告四川省泸县建筑安装工程总公司负担。 如不服本判决，可以在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  张春辉 二〇二〇年十一月二十四日 书记员  周 萌