福建省邵武市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0781民初1048号 原告（被告）：福建王斌装饰材料有限公司，住所地福建省邵武市经济技术开发区，统一社会信用代码：91350781759386164M。 法定代表人：杜志海，执行董事。 委托诉讼代理人：郭智明，福建维理律师事务所律师。 被告（原告）：柯曾卫，男，1970年3月15日出生，住贵州省赫章县。 委托诉讼代理人：胡日友。 原告福建王斌装饰材料有限公司（以下简称王斌公司）与被告柯曾卫劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月6日立案，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（被告）福建王斌装饰材料有限公司的委托诉讼代理人郭智明，被告（原告）柯曾卫及其委托诉讼代理人胡日友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王斌公司诉称，请求判令：1.原告福建王斌装饰材料有限公司支付被告柯曾卫护理费1331.4元、停工留薪工资4855元、一次性伤残就业补助金17496元（在社保机构签订三方协议后支付），以上共计23682.4元；扣除已支付的19000元，原告福建王斌装饰材料有限公司应支付被告柯曾卫各项工伤赔偿4682.4元；2.本案诉讼费用由被告柯曾卫负担。事实和理由：柯曾卫因工伤事故受到损害，可依法享有相应的工伤保险待遇赔偿，扣除已由王斌公司支付的医疗费外，应由王斌公司承担的赔偿项目包括：1.护理费1331.4元。根据《南平市贯彻〈福建省实施〈工伤保险条例〉办法〉意见》第七条的规定，护理费日标准按最低工资标准除以月计薪天数（21.75天）计算，即1380元/21.75天=63.4元/天。护理费应为21天×63.4元/天=1331.4元。2.停工留薪期工资4855元。根据柯曾卫2017年12月至2018年11月的工资发放情况，确定其月平均工资为2427.5元；其次，柯曾卫诊疗记录显示其伤情为：左前臂软组织损伤以及皮肤缺损，但并未造成骨折；桡神经的损伤为“被牵拉呈变性改变”，但并未造成“神经干损伤”。同时出院记录显示“今患者恢复好，无诉特殊不适”。相关出院医嘱明确记载“门诊随访，定期复查，术后4周拆石膏”，即出院1周后拆石膏；医嘱并建议出院后休息4周。可以确定柯曾卫实际休息、误工期间不应超过2个月。该医嘱诊疗建议与《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》中的“四肢损伤”项下的“软组织损伤”以及“皮肤缺损”停工留薪期为1个月到2个月的规定相一致。柯曾卫并不具备“周围神经损伤”中“桡神经干损伤”所规定的6个月到12个月的停工留薪的情形。此外，自2019年2月底起，虽经王斌公司多次催促，柯曾卫却以要进行康复训练为由，拒绝返岗或要求重新安排工作岗位。但其实际并未进行过任何正规的康复训练。因此，柯曾卫合理且实际的停工留薪期间为2个月。据此，柯曾卫合理的停工留薪期工资应为4855元（2427.5元×2个月）。3.一次性伤残就业补助金17496元。该项赔款应在王斌公司、柯曾卫与社会保险经办机构签订《工伤职工终止工伤保险关系三方协议书》后才予以发放。另自2019年3月11日至2019年11月18日期间，柯曾卫共向原告借支了19000元，应当予以扣减。综上所述，王斌公司应向柯曾卫支付的工伤保险待遇共23682.4元，扣除已支付的19000元，王斌公司还应支付柯曾卫各项工伤赔偿金4682.4元。 被告柯曾卫辩称与其诉称一致。 原告柯曾卫诉称，请求判令：1.被告王斌公司支付原告柯曾卫的工伤待遇68958.06元（其中护理费3462.06元、停工留薪工资48000元、一次性工伤医疗补助金17496元）；2.被告王斌公司协助原告柯曾卫申请工伤待遇理赔；3.原告柯曾卫与被告王斌公司解除劳动关系，同时判令王斌公司支付原告柯曾卫经济补偿24000元。事实和理由：柯曾卫于2016年5月底入职于王斌公司，从事磨粉车间操作工并担任班长。2018年12月24日7时左右，柯曾卫在公司磨粉车间俯下身子左手撑地观察停止转动的磨粉绞笼链条是否故障时链条飞出，左手手臂不慎被飞出的链条击伤。经邵武康复医院诊断为：左前臂肌肉、神经、血管断裂伤。2019年1月16日邵武市人力资源和社会保障局认定该起事故为工伤。2019年8月9日经柯曾卫申请，南平市劳动能力鉴定委员会对其伤情经鉴定为伤残十级，后柯曾卫不服，再次申请福建省劳动能力鉴定委员会重新鉴定，福建省劳动能力鉴定委员会于2019年9月30日再次鉴定为伤残十级，且该结论为最终结论。事故发生前其每月工资5500元至7600元左右，因本次纠纷申请按月工资6000元计算其工伤待遇。至今王斌公司未依法为柯曾卫缴纳社会保险（除工伤保险）。鉴定结论出来至今，王斌公司未支付柯曾卫的工伤待遇，柯曾卫于2020年3月6日已向邵武市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于2020年4月18日作出了邵劳人仲案[2020]12号裁决，柯曾卫因不服该裁决提起诉讼。 被告王斌公司辩称，一、关于合同履行的问题：1.柯曾卫主动要求由其自行缴纳社保费用。柯曾卫的户籍资料显示其为贵州籍农民，其到王斌公司求职时王斌公司提出同意入职时为其缴纳各项社会保险，柯曾卫以其已参加新农保为由，提出由王斌公司将各项社会保险缴纳费用中应由用人单位承担的部分直接支付给他，由其自行缴纳。2.柯曾卫受伤后，王斌公司积极为其申请理赔各项工伤保险待遇，并通知柯曾卫领取相关赔偿款，但柯曾卫却不予配合，不存在不及时给付社会保险待遇；二、关于对各项工伤保险待遇主张的问题：1.住院伙食补助费计算过高。根据《福建省工伤保险待遇核定表》所确定的赔偿标准，住院伙食补助费的计算基数应为20元/天，即420元。2.柯曾卫主张的护理费的计算过高、停工留薪期工资没有事实和法律根据。（该两项金额计算同前列王斌公司诉称）。在停工留薪期间及之后，柯曾卫向王斌公司借支生活费19000元。3.一次性伤残补助金计算错误。根据《福建省工伤保险待遇核定表》确定柯曾卫月平均缴费工资为3217.35元，据此一次性伤残补助金为22521.45元(3217.35元×7个月)。三、柯曾卫主张经济补偿金无事实和法律根据。柯曾卫所谓工伤待遇得不到解决，既没有事实根据，也不是其要求王斌公司支付经济补偿金的法定条件；柯曾卫以王斌公司未为其缴纳社会保险费要求支付经济补偿金没有事实和法律根据。柯曾卫主动要求由其自行缴纳社保费用，另根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，如柯曾卫认为王斌公司没有为其缴纳社会保险(除工伤保险外)，则应在一年内提出主张，否则即丧失了仲裁权，不得以此再作为解除劳动合同并作为主张支付经济补偿金的事由；柯曾卫因工伤提出解除劳动合同不是王斌公司支付经济补偿金的法定要件。综上所述，柯曾卫的部分诉请没有相应的事实和法律依据，请求依法予以调整或驳回，并对王斌公司已支付的19000元予以扣除。 在诉讼中原告（被告）王斌公司提供了以下证据： 证据1.劳动合同、柯曾卫工资发放表（2017.12-2018.11）银行代付），拟证明：柯曾卫与王斌公司于2016年6月5日建立劳动合同关系。根据双方的约定，王斌公司将应其缴纳的社保费用直接支付给柯曾卫，由柯曾卫自行缴纳社会保险费用；柯曾卫月平均工资为2427.5元。 证据2.借款单，拟证明：王斌公司向柯曾卫借支19000元。 证据3.劳动仲裁申请书、裁决书，拟证明：本案已经前置程序。 被告（原告）柯曾卫质证认为，对证据1、2、3的三性均无异议，但关于证据1中工资表还有两项工资构成部分没有纳入，其中包含的社保补贴不予认可，该部分应是柯曾卫的实际工资。 本院认证认为，被告柯曾卫对原告王斌公司所举证据1、2、3的真实性均不持异议，本院予以采信。 在诉讼过程中，被告（原告）柯曾卫提供以下证据： 证据1.邵武康复医院住院病历，拟证明：2018年12月24日7时左右，柯曾卫在公司磨粉车间俯下身子左手撑地观察停止转动的磨粉绞笼链条是否故障时链条飞出，左手手臂不慎被飞出的链条击伤。经邵武康复医院诊断为：左前臂肌肉、神经、血管断裂伤，并住院21天的事实。 证据2.邵人社认［2019］17号认定工伤决定书，拟证明：2018年12月24日发生的该事故经邵武市人力资源和社会保障局认定为工伤。 证据3.闽劳鉴［2019］第727号劳动能力鉴定结论书、闽劳鉴伤字2019年0477号省级鉴定结论书，拟证明：本起工伤事故，其伤情经两次鉴定为伤残十级。 证据4.证人黄某的证言，拟证明其系王斌公司的员工，证明柯曾卫月工资6000元。 原告王斌公司质证认为，对证据1的三性均不持异议；对证据2、3的三性均有异议；证据4证人黄某的证言的合法性有异议，其参与了前置仲裁的旁听，且其与王斌公司尚有纠纷存在，与本案有利害关系。 本院认证认为，原告王斌公司对被告柯曾卫所举证据1的真实性均不持异议，本院予以采信。证据2、3决定书和结论书系由有资质的相关部门及鉴定机构作出的且程序合法，故本院对证据2、3予以采信。关于证人黄某的证言，其本人当庭确认已参加该案前置仲裁旁听，其证言不具有合法性，本院不予采信。 根据双方当事人的举证、质证及双方当事人在庭审中的陈述，对本案事实作如下认定： 2016年6月5日柯曾卫到王斌公司处工作，任磨粉车间操作工并任班组长，2016年6月12日双方签订书面劳动合同。2018年11月24日柯曾卫在公司磨粉车间俯下身子左手撑地观察停止转动的磨粉绞笼链条是否故障时链条飞出，左手臂不慎被飞出的链条击伤，送邵武康复医院治疗，经诊断为：左前臂肌肉、神经、血管断裂伤（左前臂中上段桡侧见约10cm的弧形伤口，深达桡骨，深部探及桡神经浅支、桡侧腕长短伸肌、指伸肌、骨间后动脉皮支、拇长展肌、骨间后神经、拇长伸肌、示指固有伸肌、骨间后动脉返支断裂，部分肌肉呈撕脱状变性，桡动脉皮支、前臂后侧皮神经、头静脉、桡神经被牵拉呈变性改变，伤口内渗血明显，污染重度，腕部向掌侧脱垂，各指伸直受限），住院治疗共计21天，2019年1月14日出院，出院记录显示“左前臂伤口对合好，无内陷......指体末梢血运可，感觉麻木、活动可”。出院医嘱建议出院后休息4周。住院期间由柯曾卫妻子护理，其妻子在福建省豪科光电育限公司上班。 同时查明，2018年12月24日，柯曾卫所受事故伤害被邵武市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年8月9日，经南平市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，王斌公司不服南平市劳动能力鉴定委员会鉴定结论，向福建省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，2019年9月30日福建省劳动能力鉴定委员会最终鉴定，符合《劳动能力鉴定职工工伤职业病致残等级》国家标准十级13条（四肢大关节肌腱及韧带撕裂伤术后遗留轻度功能障碍），鉴定为伤残十级。 另查明，2020年3月2日，柯曾卫向仲裁委申请仲裁，要求裁决：一、被申请人王斌公司支付申请人柯曾卫的工伤保险待遇68958.06元（护理费3462.06元、停工留薪期工资48000元、一次性伤残就业补助金17496元）；二、第三人邵武市保险管理中心支付工伤待遇60126元（住院伙食补助费630元、一次性伤残补助金42000元、一次性工伤医疗补助金17496元）；三、申请人柯曾卫与被申请人王斌公司解除劳动合同，同时裁决被申请人王斌公司支付经济补偿金24000元。2020年4月18日，仲裁委作出邵劳人仲案[2020]12号裁决书，裁决：一、被申请人王斌公司在收到本裁决书之日起十五日内支付给申请人各项工伤赔偿金20889.08元，其中：1、护理费3462.06元；2、停工留薪期工资18931.02元；3、一次性伤残就业补助金17496元；4、抵扣申请人预支19000元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。 还查明，柯曾卫受伤前12个月的月平均工资为3155.17元（每月工资中含有社保补贴费）（2018年11月3500元、2018年10月3591元、2018年9月3420元、2018年8月3499元、2018年7月3435元、2018年6月2731元、2018年5月3429元、2018年4月3423元、2018年3月3459元、2018年2月420元、2018年1月3455元、2017年12月3500元）。柯曾卫在户籍地贵州省赫章县缴纳了城乡居民医疗保险和城乡居民养老保险，王斌公司为柯曾卫缴纳了工伤保险，本次受伤事故发生后工伤保险基金已经理赔一次性伤残补助金22521.45元和住院伙食补助费420元，上述款项已汇入王斌公司账户。自2019年3月11日至2019年11月18日期间，柯曾卫共向王斌公司已预支19000元。受伤后至今原告柯曾卫未回到王斌公司上班。 本院认为，1.关于劳动合同关系解除的问题。原、被告对解除双方劳动合同关系不持异议，并均认可以柯曾卫申请仲裁日期作为劳动关系解除时间，本院予以确认。即原、被告劳动合同关系解除时间为2020年3月2日；2.关于解除劳动关系经济补偿金的问题。用人单位有为劳动者缴纳社会保险的义务，劳动者也有权利选择缴纳社会保险的类型，柯曾卫选择在户籍地贵州省赫章县缴纳城乡居民医疗保险和城乡居民养老保险，王斌公司将应由用人单位缴纳的社保费用以现金形式补贴给柯曾卫，已尽到了为柯曾卫缴纳社会保险的义务，故柯曾卫认为王斌公司未为其缴纳社会保险的理由不成立；本案系柯曾卫为获得工伤待遇而提出解除劳动合同关系，其不具备《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿金的情形，柯曾卫要求王斌公司支付经济补偿金没有事实和法律依据，不予支持；3.关于护理费。柯曾卫住院治疗21天均由其在福建省豪科光电有限公司工作的妻子进行护理，柯曾卫未提供证据证明其妻子的收入，本院参照2019年居民服务业年平均收入60275元计算，即护理费为60275元／年÷365天／年＊21天＝3467.94元。故柯曾卫主张护理费3462.06元，予以支持；4.关于停工留薪期工资的问题。根据国务院《工伤保险条例》第三十三条第一款规定:“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”，虽柯曾卫提出工资表显示的工资并非其全部工资，还有一部分是以现金形式发放，但柯曾卫并未提供证据证实。根据柯曾卫工资发放表（2017年12月至2018年11月），可认定柯曾卫受伤前12个月的月平均工资为3155.17元。另柯曾卫治疗诊断为左前臂肌肉、神经、血管断裂伤，住院治疗21天，出院医嘱建议出院后休息4周，结合《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》手肌腱损伤停工留薪期3一6个月的规定，并考虑到柯曾卫的十级伤残等情况，本院酌定柯曾卫的停工留薪期为4个月，故停工留薪期工资为3155.17元／月×4个月＝12620.68元；5.关于一次性伤残就业补助金的问题。本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十九条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”福建省实施《工伤保险条例》办法第二十七条规定：“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（二）一次性伤残就业补助金为：……十级，每满一年发给0.1个月……十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付……”本案被告（原告）柯曾卫受伤后评定为十级伤残，其主张一次性伤残就业补助金17496元，仲裁委亦予以了裁决，原告（被告）对该项金额亦无异议，本院予以确认；6.关于一次性伤残补助金、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金。根据国务院《工伤保险条例》的第三十七规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”，本案中王斌公司为柯曾卫缴纳了工伤保险，柯曾卫主张的一次性伤残补助金、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，且工伤保险基金已经理赔一次性伤残补助金和住院伙食补助费发放至王斌公司，王斌公司应支付给柯曾卫。另双方对到工伤保险经办机构办理解除《工伤职工终止工伤保险关系三方协议书》无异议，应由王斌公司协助柯曾卫向工伤保险经办机构理赔一次性工伤医疗补助金。7.柯曾卫受伤后，王斌公司已向其支付了19000元，应在王斌公司需支付的金额中予以扣除。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十九条、国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、原告（被告）福建王斌装饰材料有限公司与被告（原告）柯曾卫的劳动关系于2020年3月2日依法解除； 二、原告（被告）福建王斌装饰材料有限公司还应支付被告（原告）柯曾卫一次性伤残就业补助金17496元、停工留薪期工资12620.68元、护理费3462.06元、一次性伤残补助金22521.45元、住院伙食补助费420元，抵扣柯曾卫预支的19000元，共计37520.19元，于本判决生效后十五日内给付； 三、原告（被告）福建王斌装饰材料有限公司协助被告（原告）柯曾卫向工伤保险经办机构申请理赔一次性工伤医疗补助金。 四、驳回原告福建王斌装饰材料有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回原告柯曾卫的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，本院准予免交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 长  汤玉英 人民陪审员  章建姬 人民陪审员  林 斌 二〇二〇年十一月六日 书 记 员  李媛媛 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。