文书内容湖南省衡东县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0424民初660号原告胡喜元，男，1969年3月11日生，汉族，住湖南省衡山县。现住衡东县。委托代理人阳常辉，衡东县凌云法律服务所法律工作者。被告湖南辉旭建筑有限公司，住所地长沙市雨花区井湾路**中建桂苑**401。法定代表人陈锺源，总经理。委托代理人李安南，北京市百瑞（济南）律师事务所律师。本院于2020年4月21日立案受理了原告胡喜元诉被告湖南辉旭建筑有限公司合伙协议纠纷一案。依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告胡喜元及委托代理人阳常辉、被告湖南辉旭建筑有限公司（以下简称辉旭公司）委托代理人李安南到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告请求判令：1、请求判令被告向原告支付欠款370万元，并支付逾期付款违约金（逾期违约金应以欠付款项为基数，按日万分之五自2019年农历12月30日起支付至实际付清日止）；2、请求判令被告承担本案财产保全费用、诉讼费用。在审理过程中，原告变更第一项诉讼请求欠款金额为210万元。被告辉旭公司辩称：1、双方协议中没有约定违约金，原告要求违约金没有事实依据。原告要求的违约金数额过高，应予调整。2、在双方合同中约定，具体付款时间是以中建五局广西公司向被告付款后，被告才向原告付款，原告要求被告付款不符合条件，请求法院予以驳回。3、双方于2019年5月31日结算款项为11625451.63元，2019年11月23日结算书最终结算金额为11573100.93元，故需核减清单包括：协议后付款10万元，工程款差额52350.7元，在原告处皮卡车12万元，办公用品、生活用品和测量仪共72725元，报销款102255元，455万元成本发票。根据双方当事人的诉辩主张和举、质证情况，本院确认以下事实：2018年4月19日原、被告签订《工程承包合伙投资协议书》，原、被告合伙承包中建五局广西公司柳州市柳东新区中欧产业园纵四路及地下管廊、纵六路北段工程项目、纵四路路基土方及排水工程。双方约定原告占股49%，被告占股51%；并约定最终结算方式：本项目与中建五局广西公司结算总价-项目实际成本-国家规定的各项税费=最终总价。2019年2月25日原、被告双方签订《补充协议》主要约定：2018年4月19日合伙投资协议继续有效，双方各占50%的股份。2019年7月27日原、被告双方签订《柳州市柳东新区中欧产业园-纵四路及地下综合管廊、纵六路北段工程合伙结算及还款确认书》，双方约定：原、被告终止合伙投资关系，相关协议全部终止，按此协议办理双方结算，并确认：被告支付原告最终结算工程量与投资款及交纳给被告的风险履行金大包干390万元。被告在2019年农历12月30日之前付清给原告。并约定：第一次2019年8月2日支付200万元，后续工程款190万元按被告每期结算工程款的30%支付给原告，至2019年年底全部支付完。原、被告合作期间所购置办公用品、测量仪器、生活用品、皮卡车、宝骏车都归被告所有，原告有义务配合办好交接过户。2019年9月8日原告（乙方）、被告（甲方）及案外人龚玉福（丙方）签订《柳州市柳东新区中欧产业园-纵四路及地下综合管廊、纵六路北段工程合伙结算及还款确认书》的补充协议，对被告应付原告390万元的支付方式进行约定：在2019年农历12月30日之前付清，具体以项目部付款时间为准，被告将其中180万元债务转移给案外人龚玉福，原告表示同意。剩余210万元待被告收到中建五局广西公司支付本项目工程款后2个工作日内将本次收款的90%的款项按照21:12:4的比例分别支付给原告、柳州市丰裕投资有限公司、文祖光三方。自协议签订后，原告不得再向被告主张180万元的债权，若案外人龚玉福与丁方（合同上没有丁方一栏）未按照协议约定向原告付款，原告有权通过相关途径向龚玉福主张权利并要求龚玉福、丁方承担日万分之五的违约金。另查明，2019年5月31日原、被告对案涉工程最终结算金额（含税）为11625451.63元。2019年6月30日原、被告再次对案涉工程最终结算金额（含税）11573100.93元。二次结算差额为52350.7元。原、被告认可，双方终止合伙进行结算时是以2019年5月31日最终结算金额11625451.63元为依据。原告同意按合伙占股比例在结算款中抵扣两次最终结算金额差52350.7元。原、被告合伙期间购置办公用品、测量仪器、生活用品、皮卡车，根据协议归被告所有，原告未交付给被告。在庭审过程中，原、被告一致同意上述物品折价15万元在结算款210万元中抵扣，原告未移交的皮卡车、办公用品、测量仪器、生活用品等归原告所有。本院认为，原、被告签订的协议系双方真实意思表示，其内容未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。双方均应按照合同约定履行各自义务。根据双方协议，原、被告经结算确认被告需在2019年农历12月30日之前支付合伙结算款210万元，但协议约定归被告所有的皮卡车、办公用品、测量仪器、生活用品等原告尚未移交，原、被告庭审一致同意皮卡车、办公用品、测量仪器、生活用品等作价15万元在被告应支付给原告合伙工程款中抵扣，原告未移交的皮卡车、办公用品、测量仪器、生活用品等归原告所有。另外，2019年5月31日与2019年6月30日合伙工程款结算相差52350.7元（11625451.63元-11573100.93元），原告同意按合伙比例各50%分配，故原告需扣除款项共计为176175.35元（150000元+52350.7元×50%），被告实际应归还合伙款项1923824.65元（2100000元-176175.35元）。被告辩称要求在应付结算款中抵扣的已付10万元，其10万元是2019年8月10日由案外人陈燕卓通过招商银行支付，用途注明柳州纵四路工程款，原告胡喜元称收到该款，但该款与合伙工程款无关并提供被告辉旭公司当时法定代表人陈辉广出具的证明，但庭审中被告辉旭公司并不认可该证据，因该款项发生在案外人陈燕卓与原告胡喜元之间，被告未提供证据证明陈燕卓系被告委托支付合伙工程款，现原、被告双方对该10万元存在争议，且涉及案外人陈燕卓，本案不予处理，故对被告要求抵扣原告应得合伙款项10万元的请求不予支持。被告要求扣除报销款102255元、455万元的成本发票，因未提供证据，对其辩论意见，本院不予采纳。被告认为，具体付款时间是以中建五局广西公司向被告付款后，被告才向原告付款，原告要求被告付款不符合条件，请求法院予以驳回。本院认为，虽然涉案协议条款上有约定待被告收到中建五局广西公司支付工程款后再支付给原告，但协议总条款中约定被告需在2019年农历12月30日付清涉案款项，另被告实际掌控与发包方中建五局广西分公司结算主动权，且亦不提供其未结算的有关证据，故对被告的辩论意见，本院不予采纳。被告不在协议约定的时间内向原告支付合伙工程结算款属违约，应当承担违约责任。涉案协议上仅对案外人龚玉福逾期付款违约金作出约定，对于被告逾期付款违约金未作约定，原告要求按涉案协议约定的日万分之五计算违约金，本院不予支持。参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”之规定，以及2003年12月10日《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发[2003]251号）第三条逾期贷款的罚息利率在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-50％的规定，原告可要求以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算逾期违约金。因2019年8月20日起中国人民银行贷款基准利率取消，中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心于每月20日9时30分公布贷款市场报价利率，故本院认定被告支付逾期违约金按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%的标准自被告逾期之日（2020年农历1月1日即公历2020年1月25日）起计算至清偿日止。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告湖南辉旭建筑有限公司在本判决生效后十日内归还原告胡喜元合伙工程结算款1923824.65元以及逾期违约金（逾期违约金以1923824.65元为基数按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%的标准计算自2020年1月25日起至清偿日止）；二、驳回原告胡喜元其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费23600元，财产保全费5000元，共计28600元，由被告湖南辉旭建筑有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  谭伟雄人民陪审员  李冬清人民陪审员  李海欧二〇二〇年十一月三日法官助理王琼书记员周园            校对责任人：王琼                   打印责任人：周园      附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。