河北省石家庄市桥西区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0104民初6369号 原告：杭州建友建筑机械租赁有限公司石家庄分公司，住所地石家庄市桥**汇新路**旭城花园旭翠园17-1761，统一社会信用代码：91130104398854670D。 负责人：薛兆芹，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵寒星，河北林平律师事务所律师。 被告：中通建工城建集团有限公司，住所地石家庄市新华区合作路**，统一社会信用代码：911301005518604100。 法定代表人：郑志刚，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：乔建超，河北正晨律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王赛，河北正晨律师事务所律师。 原告杭州建友建筑机械租赁有限公司石家庄分公司（以下简称杭州建友公司石家庄分公司）与被告中通建工城建集团有限公司（以下简称中通建工公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，本院于2020年7月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杭州建友公司石家庄分公司的委托诉讼代理人赵寒星、被告中通建工公司的委托诉讼代理人乔建超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杭州建友公司石家庄分公司向本院提出诉讼请求：1. —1— 被告中通建工公司一次性给付原告杭州建友公司石家庄分公司拖欠的租赁费77,000元；2.本案的诉讼费、保全费等实现债权的费用由被告承担。事实与理由：2017年12月27日，原、被告签订《建筑机械设备租赁合同》（以下简称《租赁合同》），约定：中通建工公司租用杭州建友公司石家庄分公司的塔式起重机用于由其承建的河北敬业集团黄金寨观光小火车工程，塔机型号为QTZ63（5610），数量1台，安装高度约40米，月租金为28,000元，进出场费为36,000元/台。合同签订当天原告按被告指示进场安装并交由其使用，有中通建工公司出具的塔机使用开工报告（以下简称开工报告）予以证实。后双方于2018年3月29日签订机械设备最终费用结算单（以下简称结算单）确认被告自2017年12月27日租用原告的塔吊设备至2018年3月28日，产生租金、进出场费合计148,000元。双方合同签订后，被告先后分三次向原告转款合计71,000元，至今尚有77,000元租赁费未付。在本案审理过程中，原告变更诉讼请求为要求被告支付拖欠的租赁费7.7万元，并要求被告自2018年4月1日起至付清之日止按照年息24%的标准支付违约金。 被告中通建工公司辩称，第一，被告中通建公司并非本案合同相对人，不应承担还款责任。本案原告提交的《租赁合同》、开工报告、结算单中所加盖的印章并非中通建工公司合同专用章，是赵学智私刻、伪造的，中通建工公司不应因此承担法律责任。赵学智也并非中通建工公司员工，与中通建工公司没有劳动人事或代理关系，不符合职务行为要件，也无中通建 —2— 工公司出具的合法授权委托书，故上述合同对中通建工公司不发生效力。原告仅能根据合同相对性向赵学智主张还款责任。第二，本案也不符合表见代理的情形。根据《最高人民法院印发的通知》第13条，原告作为长期在建筑行业领域内从事设备租赁业务的正规企业，显然知晓实际施工人挂靠企业承建工程的情况。赵学智在签订租赁合同时无公司出具的授权委托书，原告在未与中通建工公司核实租赁事实情况下与赵学智签署了正式合同，且其后租金给付也均是由赵学智、金杰、赵炎等个人直接给付原告，从合同签订和结算情况来看，原告显然知晓赵学智系租赁物所用工程的实际施工人。第三，原告提交的开工报告加盖的印章也是赵学智私刻伪造的合同章。正常开工程序中，开工报告加盖的应该是公司公章，不可能加盖公司合同章，由此而知，原告根本就没有做到签署合同所应注意的基本审慎义务，其在签署合同时就知晓赵学智是实际施工人，其不能因为赵学智去世而转向中通建工公司主张租赁费用。第四，原告主张自2018年4月1日起至付清之日止按年息24%支付违约金，没有法律依据，合同中也未约定违约一方按照年息24%的利息支付，且在诉讼过程中，其没有交纳诉讼费，本案不应审理。综上原告主观上显然不具备善意且存在过失，其也无权主张依据表见代理要求中通建工公司承担还款责任，应依法驳回原告诉讼请求。 原告杭州建友公司石家庄分公司围绕其诉讼请求依法提交 —3— 了《租赁合同》、开工报告、转款截图三张、结算单、（2018）冀0109民初2117号民事判决书等证据，被告中通建工公司依法提交了河北省建设工程施工合同、石家庄市公安局印章刻制备案入网审批表、承诺书等证据，本院组织当事人对上述证据进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2017年12月27日，赵学智代表中通建工公司与原告签订《租赁合同》，约定：中通建工公司（乙方）承建的河北敬业集团黄金寨观光小火车工程租用杭州建友公司石家庄分公司（甲方）的塔式起重机（以下简称塔机），塔机型号为QTZ63（5610），数量1台，安装高度约40米，月租金为2.8万元，进出场费为3.6万元/台。付款方法为塔机进场费为安装调试好日一次付清3.6万元/台，塔机月租为每月10日前乙方支付2.8万元、拆离日付清全部租费，如果乙方逾期支付租金（包括设备进退场等相关费用），应每天以逾期支付部分的3%向甲方支付迟纳金。《租赁合同》中还约定：甲乙双方签署合同用的公章或合同章必须真实有效，否则签署人承担一切后果。原、被告双方在《租赁合同》上均签字盖章，赵学智作为乙方代表签字，并盖有“中通建工城建集团有限公司合同专用章”的印章。 同日，原告杭州建友公司石家庄分公司将塔吊设备运送至黄金寨观光小火车工程并安装完毕。被告中通建工公司出具开工报告，写明“河北敬业集团黄金寨观光小火车工程于2017 —4— 年12月27日正式使用塔机”，公司负责人签章处有赵学智签字，并盖有“中通建工城建集团有限公司合同专用章”的印章。 2017年12月28日，赵学智通过其个人账户向原告支付塔吊进场费36,800元，2018年3月31日，金杰通过其个人账户支付原告塔吊租金24,200元。2018年8月4日，金杰通过其个人账户支付塔吊租金1万元。 2018年3月29日原、被告双方签订结算单，确认被告自2017年12月27日至2018年3月28日租用原告的塔吊设备产生租金、进出场费合计148,000元，手写“进场已付3.6万元，余款五月底以前付清”，承租单位（章）处加盖中通建工城建集团有限公司合同专用章，现场负责人（签字）处有赵学智签字，租赁单位（章）、现场负责人（签字）处有原告印章及签字。 另查明，在（2018）冀0109民初2117号判决书中显示，赵学智为被告中通建工公司的经办人，金杰为被告中通建工公司的委托代理人，并注明身份为该公司职工。赵学智已于2019年5月去世。 再查明，中通建工公司作为承包方与发包方河北黄金寨旅游开发有限责任公司（以下简称河北黄金寨公司）于2017年10月29日签订《建设工程施工承包合同》，由中通建工公司承包黄金寨观光火车桥梁建设工程，工程总价款为2,600万元，以总工程款的5%作为工程资料保证金，归档后返还，剩余总工 —5— 程款的5%作为质量保证金，工程如无质量问题，乙方也无其他违约情形的2年后无息返还乙方。河北黄金寨公司与中通建工公司、赵学智之间均有结算，但并未结算完毕。 本院认为，实际施工人一般是指非法转包合同、违法分包合同、借用资质（挂靠）签订合同的承包人。根据赵学智向中通建工公司出具的承诺书可以认定中通建工公司允许他人以本企业名义承揽工程，即赵学智挂靠中通建工公司进行项目施工，系案涉工程的实际施工人。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条之规定，“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，以挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”可见，挂靠人与被挂靠人须对挂靠事项产生的债务承担连带责任，即债务人须对债权人承担违反法律规定或约定义务所产生的全部强制性法律后果，债权人有权请求各债务人履行全部债务。本案中，赵学智是否伪造印章并不影响被告中通建工公司与赵学智挂靠关系的认定，赵学智为完成涉案项目建设开展的业务活动均是以中通建工公司的名义进行的，其向杭州建友公司石家庄分公司租赁建筑机械设备的行为应认定为其代表中通建工公司履行职务的行为，且建筑机械设备实际用于案涉工程，中通建工公司应对该项目产生的债务承担连带责任。现原告只主张由被告中通建工公司独立承担责任,本院从其主张。 关于原告杭州建友公司石家庄分公司主张的违约金，因原告系当庭变更诉讼请求，且于庭后补缴该部分诉讼费，故该诉 —6— 讼请求属于本案审理范围。案涉《租赁合同》第五条第3款约定“如果乙方逾期支付租金（包括设备进退费等相关费用），应每天以逾期支付部分的3%向甲方支付迟纳金”。被告中通建工公司主张约定的违约金过高请求予以适当减少，因原告杭州建友公司石家庄分公司未提交证据证明违约行为对其造成的具体损失，本院根据合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，该条款约定的违约金利率明显过高，故本院调整为违约金按年利率10%的标准支付。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下： 一、被告中通建工城建集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杭州建友建筑机械租赁有限公司石家庄分公司租赁费77,000元及违约金（违约金以77,000元为基数，按10%的标准支付自2018年4月1日至付清之日止的违约金）； 二、驳回原告杭州建友建筑机械租赁有限公司石家庄分公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定， —7— 加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计1,346元，由原告杭州建友建筑机械租赁有限公司石家庄分公司负担303元，由被告中通建工城建集团有限公司负担1,043元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。上诉状及相关材料向本院诉讼服务中心材料收转窗口递交，或邮寄至本院诉讼服务中心（邮寄地址：石家庄市桥西区，邮编：050091，收件人：材料收转窗口）。上诉案件受理费应当在上诉期限届满之日起7日内预交（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员 聂 晶 二〇二〇年十一月十六日 —8— 书记员 刘欣然