新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)兵1202民初1547号 原告:哈密红星物通贸易有限公司，住所地新疆哈密市伊州区二道湖十三师工业园区行政服务中心**,统一社会信用代码91652200080202226P。 法定代表人：徐彦强，总经理。 被告：甘肃虹凯工贸有限公司，住所地甘肃省金昌市金川区**泰安路**，统一社会信用代码91620302MA72FMDY45。 法定代表人：何丽丽，经理。 原告哈密红星物通贸易有限公司（以下简称红星物通公司）与被告甘肃虹凯工贸有限公司（以下简称甘肃虹凯公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告红星物通公司到庭参加诉讼，被告甘肃虹凯公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。 原告红星物通公司向本院提出诉讼请求：1、被告返还预付款6236644.39元；2、被告向原告开具票面金额185304.36元、税率为13%的增值税专用发票；3、被告从2020年8月28日起至被告实际给付之日止，按年利率6%计算的逾期还款利息；4、被告支付违约金3000000元；5、本案案件受理费、财产保全费及保全担保保险费由被告承担。事实和理由：2018年7月8日，原被告在第十三师交通大厦签订《买卖合同》一份，约定：原告从被告处购买沫煤，第一笔付款方式为原告一次性向被告预付15000000元货款，被告在收到货款后组织发货；第一次预付款执行完毕后，后续预付款以分批、多笔的方式支付，始终保证被告账户有原告预付的相关款项；涉案沫煤交货地点为甘肃金昌电厂储煤场，被告在收到原告预付款之日起30日内交付沫煤60000吨，运费由被告承担；结算单价以原告与甘肃金昌电厂的实际结算价每吨下浮10元计算；每20000吨结算一次，双方对账无误后出具结算单，结算后3个工作日原告按照结算单数量足额为原告开具16%的增值税专用发票；被告承诺每月供应沫煤60000吨，若被告因公司资质、煤质量不符合要求、供货不及时等问题不能履行或不能完全履行的，原告有权将合同延期2个月，如连续三个月供煤达不到数量，则被告应赔偿违约金3000000元等。截至2019年7月31日合同到期时，被告未供应完原告预付煤款。经原告多次催促，被告于2019年10月至11月陆续向原告供应价值512021.79元沫煤，其中820.52吨、价值185304.36元的货物未开具增值税专用发票。2019年12月1日，经原被告对账，被告确认尚欠原告预付款6236644.39元未供货、185304.36元未开具增值税专用发票。此款经原告多次催要，被告均未支付。现原告诉至法院，请求判令所请。 被告甘肃虹凯公司既未作出答辩，亦未参加本院庭审。 本院经审理认定事实如下：2018年7月8日，原告红星物通公司作为甲方、被告甘肃虹凯公司作为乙方、案外人甘肃陇原露天矿业有限公司（以下简称陇原矿业公司）作为丙方签订《买卖合同》一份，约定：被告每月向原告提供由陇原矿业公司提供的沫煤60000吨；交货地点为甘肃金昌电厂；涉案沫煤价格以原告与甘肃金昌电厂的结算单价并下浮10元/吨计算；该合同实行先货后款，原告一次性向被告支付15000000元，被告收款后组织发货；第一笔预付款执行完毕后，后续款项以分批、多笔方式支付，始终保证被告账户内有原告预付款项；被告在收到原告预付货款之日起30日内将60000吨沫煤运送至交货地点，相关运费由被告承担；被告每交付20000吨煤，双方结算一次并出具结算单，被告应在出具结算单的三个工作日内向原告开具16%的增值税专用发票；案外人陇原矿业公司在本合同履行过程中承担连带责任，并有义务保证本合同的全面履行；被告承诺每月供应不少于60000吨煤，如被告违约原告有权将合同延期2个月，如果连续三个月供应的煤量达不到双方约定的数量，被告将赔偿原告违约金3000000元；本合同有效期自合同签订之日起至2019年7月31日止等。该合同落款处有原被告及案外人陇原矿业公司法定代表人签字，并加盖各自公司公章。在合同履行过程中，原告于2018年7月17日至2018年11月16日共向被告交付沫煤预付款合计40508000元；被告于2018年8月17日至2019年11月18日共向原告交付价值34271355.61元沫煤，尚有6236644.39元预付款未供货、185304.36元未提供发票。被告从2018年9月起，未按照双方约定足额提供沫煤。2019年12月1日，原告向被告及案外人陇原矿业公司出具《对账函》一份：载明：“本公司与贵司签订《买卖合同》。合同有效期内，本公司累计向甘肃虹凯工贸有限公司预付沫煤款40508000元，实际收到沫煤34271355.61元（其中185304.36元尚未开票），尚有6236644.39元预付款未供货。按合同约定，甘肃陇原露天矿业有限公司承担连带清偿责任，请再次确认。特致此函”。被告及案外人陇原矿业公司在该《对账函》“对账意见”处写明“核对无误”并加盖公司公章。2020年3月26日，被告向原告出具《还款承诺书》一份，载明：“本公司与贵公司签订《买卖合同》。合同有效期内，本公司累计收到贵公司预付煤款40508000元，实际向贵公司供应沫煤34271355.61元（其中185304.36元尚未开具增值税专用发票），截止目前尚有6236644.39元预付煤款未供货。以上预付煤款本公司承诺在2020年开始有收入后5-7月退清预付款或供应完毕等额价值煤炭”。之后，被告未按约定及时向原告返还预付款或供应等价值煤炭。现原告诉至法院，请求判令：1、被告返还预付款6236644.39元；2、被告向原告开具票面金额185304.36元、税率为13%的增值税专用发票；3、被告从2020年8月28日起至被告实际给付之日止，按年利率6%计算的逾期还款利息；4、被告支付违约金3000000元；5、本案案件受理费、财产保全费及保全担保保险费由被告承担。 另查，原告向本院申请诉前财产保全，支出案件申请费5000元、保全保险费用5006元；2018年12月1日，中国人民银行公布的金融机构人民币贷款基准年利率为4.35%。 再查，案外人陇原矿业公司现已破产，原告已向陇原矿业公司破产管理人就该保证债权进行了申报，现该企业的破产程序正在审理中。 以上事实，有原被告签订的《买卖合同》、《甘肃虹凯工贸有限公司明细表》、《对账函》、《还款承诺书》、（2020）兵1202财保54号民事裁定书、《新疆生产建设兵团非税收入专用收据》、保费发票及原告的当庭陈述等证据予以证实，本院予以确认。 本院认为，债务应当清偿。本案中，原被告及案外人陇原矿业公司签订的《买卖合同》系当事人的真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，合法有效，对原被告双方均具有法律约束力。原告按照约定履行了预付货款义务，被告应当按照合同约定及时、足额向原告提供货物。对原告要求被告返还预付款6236644.39元的诉讼请求，在庭审中原告向本院提交了被告《对账函》及《还款承诺书》予以证实，本院予以支持。对原告要求被告开具票面金额185304.36元、税率为13%的增值税专用发票的诉讼请求，根据双方《买卖合同》约定，被告理应在出具结算单3个工作日内向原告交付发票，现合同已过有效期被告仍未足额出具，且对未开具发票的金额被告在上述证据中均予以确认，故原告的该项诉讼请求符合双方约定，本院亦予以支持。对原告要求被告承担利息及违约金的诉讼请求，因原告所主张的利息及违约金均是基于被告的违约行为，同属于损害赔偿的范围，两者性质和功能相同，不应当并存。具体到本案中，双方合同并未约定被告逾期返还预付款的违约责任，只约定了被告未足额供货的应当承担的违约金，故本院对该违约金部分进行处理。根据相关法律规定，违约金应当以实际损失为基础，并兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。在庭审中，原告明确其实际损失为被告占用原告预付款期间的利息，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”，本案违约金应从被告未足额交付货物三个月后（2018年12月1日），以中国人民银行同期同类贷款逾期罚息利率标准，即中国人民银行公布的金融机构人民币贷款基准年利率4.35%的1.5倍，6.525%（4.35%×1.5）计算原告损失，直至被告实际给付之日。对原告的该项诉讼请求，本院部分予以支持。对保证人陇原矿业公司已进入破产程序，本案如何处理的问题。因连带责任保证合同是从合同，虽然根据相关法律规定债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任,但保证之债毕竟是因主债务而衍生,从属于主债务而存在。主债务人首负偿还之责,应属本义。本案裁判后,破产企业清算时分配的债权份额,视同保证人清偿部分债务，原告的合法债权同额减少,可执行标的也因保证人部分履行债务而相应减少。对原告要求被告承担保全申请费、保全担保保险费的诉讼请求，因该费用系原告支出的合理、必要费用，理应由被告方承担。对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百三十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、被告甘肃虹凯工贸有限公司向原告哈密红星物通贸易有限公司返还预付款6236644.39元及相关利息（利息自2018年12月1日至被告实际给付之日，以本金6236644.39元为基数，按年利率6.525%计算），于本判决生效之日起十日内付清； 二、被告甘肃虹凯工贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告哈密红星物通贸易有限公司开具票面金额为185304.36元、税率为13%的增值税专用发票； 三、被告甘肃虹凯工贸有限公司向原告哈密红星物通贸易有限公司支付案件保全保险费5006元，于本判决生效之日起十日内付清； 四、驳回原告哈密红星物通贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取38303元、保全案件申请费5000元合计43303元，由被告甘肃虹凯工贸有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院。 审 判 员 单永锋 二〇二〇年十一月三日 法官助理 韩石磊 书 记 员 谭 莉 1