河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终4631号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司左权支公司，住所地山西省晋中市左权县滨河路东旺综合楼。 负责人：刘海兵，该公司经理。 委托诉讼代理人：赵德志，河北正恩律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：江云霞，女，1964年4月20日出生，汉族，住河北省邯郸市峰峰矿区。 委托诉讼代理人：陈发金，河北天汉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：白文亮，男，1977年11月3日出生，汉族，住河北省邯郸市峰峰矿区。 被上诉人（原审被告）：邯郸市峰峰矿区百通运输有限公司，住所地河北省邯郸市峰峰矿区界城镇水库大桥南100米路西。 法定代表人：申继银，该公司经理。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司左权支公司（以下简称大地保险）因与被上诉人江云霞、白文亮、邯郸市峰峰矿区百通运输有限公司（以下简称百通公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邯郸市峰峰矿区人民法院（2020）冀0406民初673号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人大地保险的委托诉讼代理人赵德志、被上诉人江云霞的委托诉讼代理人陈发全到庭参加诉讼。被上诉人白文亮、百通公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 大地保险上诉请求：一、依法改判上诉人少承担医疗费10000元或发回重审；二、依法改判上诉人少承担误工费13800元或发回重审。三、依法改判上诉人少承担护理费3473元或发回重审。四、依法改判上诉人少承担营养费2360元或发回重审。五、依法改判上诉人不承担二次手术费。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、事故发生后，上诉人给被上诉人垫付过医疗费1万元，有银行回执可以证实，依法应予以扣除，不应再判上诉人承担。二、根据《河北省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的通知，被上诉人不能提交用人单位登记资料，备案劳动合同，社保证明，误工前连续三个月以上及误工期内的工资银行流水，故应按城镇居民服务业标准115元每天计算，误工期间应按照中间值计算为120天，共计13800元，一审法院多判决上诉人承担13800元，应予扣减。三、根据《河北省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的通知，护理费参照误工费的规定计算，被上诉人的护理人员有工作单位，有固定收入，应参照误工费的规定提交用人单位登记资料，备案劳动合同，社保证明，误工前连续三个月以上及误工期内的工资银行流水证实其实际收入减少情况，收入没减少的，不应支持护理费。四、根据《河北省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的通知，营养费每天20元计算，乘住院天数，20元/天乘17天为340元，并应提供购买营养品的正规发票，一审判决上诉人多承担2360元应予扣除。五、二次手术费并没有实际发生，具体金额无法确定，鉴定意见只是对损失的预估，不代表真实发生，不应予以支持。综上，请二审法院依法查明事实，依法改判或发回重审。 江云霞答辩称，1、一审判决认定事实清楚，适用法律正确。2、一审原告提交的《司法鉴定意见书》符合法律规定，《司法鉴定意见书》的鉴定结论应当得到法院支持。3、答辩人的误工费与护理费主张符合法律规定，证据充分应当得到法院支持。4、对于上诉人垫付的医疗费1万元，在一审庭审期间及庭审后答辩人均予以认可，并同意给予相应的扣除。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。 白文亮、百通公司未提交答辩意见。 江云霞向一审法院起诉请求：1.请求法院判令被告赔偿原告医疗费29071.33元、住院伙食补助费850元、交通费340元，共计30261.33元。2.请求法院判令被告赔偿原告营养费、误工费、护理费、二次手术费、残疾赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金（以实际和可预期发生费用为准）。3.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年12月28日16时30分，被告白文亮驾驶冀Ｄ×××××、冀Ｄ×××××号重型半挂车沿邢峰线行驶至邢峰××××张庄村口路段时，因操作不当致使车辆轮胎脱落后，将路边行人原告江云霞撞倒，造成原告受伤。当日，原告被送至冀中能源峰峰集团有限公司总医院救治，住院17天，医疗费29071.33元，其中被告白文亮垫付医疗费6723.75元，经医院诊断为右尺骨中上段粉碎性骨折等。2020年6月12日经邯郸爱眼医院司法鉴定中心出具鉴定意见，原告二次手术费12000元，误工期限为180日，护理期限60日，营养期限为90日，护理人数住院期间2人，出院后1人。鉴定费1800元。2020年1月7日经峰峰矿区公安交警大队认定，被告白文亮承担事故的全部责任，原告江云霞无事故责任。被告白文亮所驾车辆登记车主系被告百通公司，该事故车辆主车在被告大地保险投有交强险和商业三者险。交强险责任限额分别为：死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元。商业三者险责任限额500000元。本次事故发生在保险期限内。原告主张住院伙食补助费每天50元，营养费每天30元，一审法院均予以确认。原告主张其月收入4600元，一审法院予以确认。原告主张护理人员杜倩倩、王鑫护理费均参照河北省2020年道路交通事故人身损害赔偿标准居民服务业年平均工资42115元计算，杜倩倩护理期限60天，王鑫护理期限17天，一审法院对原告主张护理人员杜倩倩的护理费予以确认；对原告主张护理人员王鑫的护理费，因原告称其有固定工作，但未提交相应的有效证据予以佐证其收入实际减少情况，故一审法院对该主张不予支持。原告主张交通费340元，一审法院酌定交通费200元。被告大地保险辩称不承担鉴定费、诉讼费，一审法院根据《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定，对该辩称理由不予采信。一审法院认为，公民享有生命健康权，其合法民事权益受法律保护。任何公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，均应承担相应的民事责任。根据查明的事实，一审法院依法对原告的各项损害赔偿请求作出如下认定：1、医疗费29071.33元；2、二次手术费12000元；3、住院伙食补助费50元／天×17天＝850元；4、营养费30元／天×90天＝2700元；5、误工费4600元÷30天×180天＝27600元；6、护理费42115元÷365天×60天＝6923.01元；7、交通费200元；8、鉴定费1800元。综上，医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费，均系交强险医疗费用赔偿限额项下的损失，共计44621.33元；误工费、护理费、交通费，均系交强险死亡伤残赔偿限额项下的损失，共计34723.01元。鉴定费1800元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案事故车辆在被告大地保险投有交强险和商业三者险，故对原告损失应先由被告大地保险在交强险各分项限额内承担赔偿责任，不足部分，因被告白文亮承担事故的全部责任，故由被告大地保险在商业三者险责任限额内承担100%赔偿责任。原告在交强险医疗费用赔偿限额项下的损失共计44621.33元，先由被告大地保险在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告10000元，剩余34621.33元，由被告大地保险在商业三者险责任限额内承担100%赔偿责任，又因被告白文亮垫付医疗费6723.75元，故被告大地保险在商业三者险责任限额内赔偿原告27897.58元，支付被告白文亮垫付医疗费6723.75元。原告在交强险死亡伤残赔偿限额项下的损失共计34723.01元，未超过交强险死亡伤残赔偿限额，故由被告大地保险予以赔偿。鉴定费1800元，依据《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定，由被告大地保险在交强险限额内予以赔偿。综上所述，原告的诉讼请求,符合法律规定的部分,一审法院予以支持。依照《中华人民共和国保险法》第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司左权支公司自本判决生效后十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿原告江云霞医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费，共计46523.01元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司左权支公司自本判决生效后十日内在第三者责任商业保险赔偿限额内赔偿原告江云霞医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费，共计27897.58元；三、被告中国大地财产保险股份有限公司左权支公司自本判决生效后十日内在第三者责任商业保险赔偿限额内支付被告白文亮垫付医疗费6723.75元；四、驳回原告江云霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明，因被上诉人江云霞认可上诉人中国大地财产保险股份有限公司左权支公司所主张垫付医疗费一万元的事实，故本院予以确认。因上诉人中国大地财产保险股份有限公司左权支公司已垫付江云霞医疗费一万元，故上诉人中国大地财产保险股份有限公司左权支公司应当在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿江云霞36523.01元（46523.01元-10000元）。二审审理查明的其他事实与一审查明一致。 本院认为，本案的争议焦点为：一、上诉人主张垫付医疗费一万元应予扣除，是否应当支持；二、一审认定误工费计算标准、天数及误工费计算数额是否妥当；三、一审认定护理费是否妥当；四、一审认定营养费数额是否妥当；五、二次手术费、鉴定费是否应当支持。关于争议焦点一，因被上诉人江云霞认可上诉人中国大地财产保险股份有限公司左权支公司所主张垫付医疗费一万元的事实，故上诉人主张垫付医疗费一万元应予扣除的上诉理由成立，本院予以支持。一审对该项的认定不当，本院予以纠正；关于争议焦点二，邯郸合益陶瓷有限公司营业执照复印件、邯郸合益陶瓷有限公司2018年11月26日至2018年12月25日工资表记载，江云霞工资4600元/30天、邯郸合益陶瓷有限公司出具江云霞误工证明。邯郸爱眼医院司法鉴定中心邯爱眼司鉴【2020】临鉴字第C0316号司法鉴定意见书记载，江云霞的损伤误工期为180日。一审认定误工费计算标准、天数及误工费计算数额并无不当，本院予以确认；关于争议焦点三，邯郸爱眼医院司法鉴定中心邯爱眼司鉴【2020】临鉴字第C0316号司法鉴定意见书记载，江云霞的损伤护理期为60日，住院期间两人护理，出院后一人护理，因住院期间其中一名护理人员称有固定工作，但未提交相应的有效证据予以佐证，故一审法院按照一人护理、护理期为60日、参照河北省2020年道路交通事故人身损害赔偿标准居民服务业平均工资42115元计算护理费为6923.01元并无不当，本院予以确认；关于争议焦点四，邯郸爱眼医院司法鉴定中心邯爱眼司鉴【2020】临鉴字第C0316号司法鉴定意见书记载，江云霞的营养期为90日。冀中能源峰峰集团有限公司总医院江云霞的住院病历记载，江云霞右尺骨中上段粉碎性骨折、右侧耻骨骨折、肺挫伤。一审按90天、30元/天计算江云霞的营养费为2700元并无不当，本院予以确认；关于争议焦点五，邯郸爱眼医院司法鉴定中心邯爱眼司鉴【2020】临鉴字第C0316号司法鉴定意见书记载，江云霞的二次手术费12000元。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案鉴定费系为确定江云霞三期评定、护理人数及二次手术费而支出的费用，应当由上诉人承担。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定，医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医疗费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。二次手术费属后续治疗费范畴，应当予以赔偿。上诉人关于二次手术费、鉴定费的上诉理由不能成立，本院不予支持。根据《诉讼费用交纳办法》第四十条规定，当事人因自身原因未能在举证期限内举证，在二审或者再审期间提出新的证据致使诉讼费用增加的，增加的诉讼费用由该当事人负担。本案上诉人因自身原因未能在举证期限内对其垫付医疗费一万元进行举证，在二审期间提出虽得到江云霞认可，但二审诉讼费应当由上诉人负担。 综上所述，中国大地财产保险股份有限公司左权支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项的规定，判决如下： 一、维持河北省邯郸市峰峰矿区人民法院（2020）冀0406民初673号民事判决第二项、第三项； 二、撤销河北省邯郸市峰峰矿区人民法院（2020）冀0406民初673号民事判决第四项； 三、变更河北省邯郸市峰峰矿区人民法院（2020）冀0406民初673号民事判决第一项为中国大地财产保险股份有限公司左权支公司自本判决生效后十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿江云霞医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费，共计36523.01元； 四、驳回江云霞的其他诉讼请求。 一审案件受理费941元，按照一审判决执行。二审案件受理费840元，由中国大地财产保险股份有限公司左权支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  封志平 审判员  徐世民 审判员  常 虹 二〇二〇年十一月十二日 书记员  赵 敏 ——