江苏省淮安市淮安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0803民初2060号 原告：傅炳桂，男，1953年4月10日出生，汉族，住淮安市淮阴区。 被告：岳红胜，男，1968年10月28日出生，汉族，住淮安市淮阴区。 被告：江苏淮晟建设工程有限公司，住所地淮安市淮安区工业新区铁云路东侧。 原告傅炳桂与被告岳红胜、江苏淮晟建设工程有限公司（以下简称江苏淮晟公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年6月22日立案后，依法适用普通程序，于2020年11月10日公开开庭进行了审理。原告傅炳桂、被告岳红胜到庭参加了诉讼。被告江苏淮晟公司经本院传票传唤无正当理由没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告傅炳桂向本院提出诉讼请求：1．判决被告给付原告工程款18098.25元；2．案件受理费，由被告负担。事实和理由：2014年9月19日，原告与被告岳红胜签订了锦绣山阳42#楼屋面防水工程分包协议书，被告岳红胜将防水工程分包给原告施工。2015年2月2日，原告承包的防水工程完工后，经过被告工地孙中华核算，防水面积为1523.93平方米，按双方签订的协议约定，每平方米25元，总价款为38098.25元。被告岳红胜已经支付给原告工程款20000元，尚欠原告工程款18098.25元。几年来，原告多次向被告岳红胜索要未果。为维护原告的合法权益，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告岳红胜辩称，1．我是江苏淮晟公司的项目经理，我的行为属于职务行为。2．我与原告签订合同以后，就离开了工作岗位，以后的工程进展状况和资金分配情况，我不清楚。3．我与江苏淮晟公司有口头承包的意向，但自从我离开后，合作关系终止，所有资金并不需要经过我的同意来分配。原告做的工程系在我走之后发生的事情，价值多少，我不知情，工程款也没有经过我的手，我不应该承担相关责任。我申请追加江苏淮晟公司为被告，应当由江苏淮晟公司向原告承担付款责任，请求法院依法判决。 被告江苏淮晟公司没有答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的证据有：《工程劳务分包协议书》1份、结算清单4张、证明1份；证明原告完成的工程量及价款。被告岳红胜的质证意见：对原告举证的《工程劳务分包协议书》真实性无异议；对原告举证的结算清单的真实性有异议，不是我负责的，我不清楚；对原告举证的证明真实性无异议，我知道出具证明的孙中华系被告江苏淮晟公司聘用人员。在本案庭审中，本院就收集的赵永军、张建国、王兴其分别诉讼本案被告岳红胜、江苏淮晟公司的三个案件《民事判决书》，即：（2016）苏08民终3381号案件、（2016）苏08民终3394号案件、（2016）苏08民终3425号案件，经原、被告质证，原告和被告岳红胜对《民事判决书》的真实性均无异议。被告江苏淮晟公司没有到庭质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2012年6月，被告江苏淮晟公司将中标承建的《天恒-锦绣山阳42#楼、人防-2工程》转包给被告岳红胜，后双方签订了《项目承包协议书》。被告岳红胜在施工过程中将屋面防水工程分包给原告施工。2014年9月19日，被告岳红胜以锦绣山阳42#楼及人防地下室项目部作为甲方，原告傅炳桂作为乙方，双方签订了《工程劳务分包协议书》。协议书约定的主要内容为：甲方将锦绣山阳商铺屋面及车库顶SBS工程分包给乙方。结算价格：工程劳务计价为25元/㎡，最终价以实际施工面积为准。结算方式：施工完毕后支付总价的50%，工程竣工支付结算价款的95%，余款工程保修期满后一次结清（保修期限为5年）。承包方式：包工包料。工程范围：施工包括施工图纸规定的涉及防水施工的项目及因工程需要变更的全部内容，以及项目部交办的事项。同时，双方还就其它相关事项进行约定。协议签订后，原告即组织人员施工。原告按约定完成了分包的防水工程。2015年2月2日，原告分包的涉案防水工程经验收后，由被告工地上人员孙中华出具给原告证明，内容为：“锦绣山阳42#楼屋面及露台防水面积SBS1523.93㎡（壹仟伍佰贰拾叁点玖叁），计算人：孙中华，2015年2月2日”。后原告依据完成的工程量1523.93㎡及合同约定的价款25元/㎡，向被告岳红胜索要该工程款38098.25元（1523.93㎡×25元/㎡）。被告岳红胜支付给原告该工程款20000元后，尚欠原告该工程款18098.25元一直未予支付。2020年6月22日，原告诉至本院。在本案审理期间，本院依据被告岳红胜的申请，依法追加江苏淮晟公司为本案共同被告。 另查明，原告与被告岳红胜均不具有从事涉案工程的施工资质。在王兴其诉讼本案两被告的（2016）苏08民终3425号案件中确认：被告岳红胜于2015年2月15日对王兴其分包的瓦工工程款进行结算、以及被告岳红胜与被告江苏淮晟公司之间没有劳动关系的事实。 本院认为，本案原、被告争议的焦点是被告岳红胜和被告江苏淮晟公司对欠付原告的工程款项承担何种法律责任问题。 《合同法》第二百七十二条第三款规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《建筑法》第二十八条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，承包人未取得建筑施工企业资质，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订合同的，应认定无效。据此，原告与被告岳红胜就涉案工程签订的《工程劳务分包协议书》，因双方不具有从事建筑工程的施工资质，违反了法律及司法解释的上述规定，应认定为无效协议。被告江苏淮晟公司将中标承包的涉案工程转包给被告岳红胜，双方签订的《项目承包协议书》，违反了法律的上述规定，应认定为无效协议。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应当予以支持。本案原告依据《工程劳务分包协议书》完成了被告岳红胜分包的工程量，且已经被告工地上工作人员进行了确认，被告岳红胜应当按照约定支付给原告工程款。关于原告要求被告岳红胜给付工程款18098.25元（1523.93㎡×25元/㎡－已付工程款20000元）的诉讼请求，依据被告工地上工作人员确认原告完成的工程量1523.93㎡和《工程劳务分包协议书》中约定的价款25元/㎡，结合被告岳红胜已支付原告工程款20000元的事实，对原告的诉讼请求，本院予以支持。关于被告岳红胜以其系被告江苏淮晟公司任命的涉案工程项目经理与原告签订协议属履行职务行为、协议签订后其在工程未结束就离开、后来工程款未经自己发放等为由进行抗辩，经审查，被告江苏淮晟公司虽任命过被告岳红胜为涉案工程项目经理，但并不能改变两被告之间的真实关系。被告岳红胜承认自己系涉案工程的承包人，且被告岳红胜也曾于2015年2月15日与涉案工程的瓦工王兴其结算过瓦工工程款，故被告岳红胜在本案中的行为不构成履行职务行为，应当为实际承包人。至于被告岳红胜主张其离开的时间、以及后来工程款未由自己发放的事实，仅有被告岳红胜的陈述，其没有提供相关的证据予以证实，不能成为被告岳红胜拒付原告工程款的理由，故对被告岳红胜的抗辩，本院不予采纳。对于被告江苏淮晟公司在本案中是否承担责任问题，因被告江苏淮晟公司将其中标承包的涉案工程转包给被告岳红胜，违反了法律强制性规定，故被告江苏淮晟公司应当对被告岳红胜欠付原告的涉案工程款项承担连带清偿责任。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第六十条、第二百六十九条、第二百七十二条第三款、《中华人民共和国建筑法》第二十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项和第（二）项、第二条、第十六条第一款、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告岳红胜于本判决生效后十内给付原告傅炳桂涉案工程款18098.25元； 二、被告江苏淮晟建设工程有限公司对被告岳红胜欠付原告傅炳桂的上述工程款项承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费252元（原告已预交126元），由被告岳红胜、被告江苏淮晟建设工程有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，预交上诉案件受理费（收款单位：江苏省淮安市中级人民法院；开户行：中国银行股份有限公司清江浦支行；账号：62×××91）。 审 判 长  杨才国 人民陪审员  武学林 人民陪审员  江 涛 二〇二〇年十一月十二日 法官 助理  翟 琪 书 记 员  李 卉 附：裁判所依据的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《中华人民共和国建筑法》 第二十八条规定禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。