浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0603民初9173号 原告：南京威绿斯节能科技有限公司，住所地江苏省南京市秦淮区钓鱼台**。 法定代表人：郑爱军。 委托诉讼代理人：赵海舟,江苏励拓律师事务所律师。 被告：精工工业建筑系统有限公司浙江钢结构制造分公司，住，住所地浙江省绍兴市柯桥区柯西工业区鉴湖路以南西外环路以******/div> 负责人：项伟利。 委托诉讼代理人：张银华、滕斐捷，浙江龙山律师事务所律师。 被告：精工工业建筑系统有限公司，住所，住所地浙江省绍兴市柯桥区经济开发区柯西工业园鉴湖路div> 法定代表人：洪国松。 委托诉讼代理人：冯海峰，系公司员工。 委托诉讼代理人：张银华、滕斐捷，浙江龙山律师事务所律师。 原告南京威绿斯节能科技有限公司诉被告精工工业建筑系统有限公司浙江钢结构制造分公司（以下简称精工分公司）、精工工业建筑系统有限公司（以下简称精工公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月11日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的法定代表人郑爱军及委托诉讼代理人赵海舟，二被告的共同委托诉讼代理人滕斐捷及被告精工公司的委托诉讼代理人冯海峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求（明确后）：1、解除原告与被告精工分公司签订的产品购销合同的未履行部分；2、判令被告精工分公司支付给原告货款853678.2元，并承担违约金198885.08元（暂计算至2020年9月14日，要求计算至判决出具之日）；3、判令被告精工公司与被告精工分公司共同承担上述民事责任。事实和理由：原告与被告精工分公司就青岛即墨项目于2020年4月29日签订产品购销合同一份，双方约定由原告提供总金额为1325178.58元的保温棉材料。双方另于7月6日签订合同一份，约定2000平米贴面的供货合同，总金额为12000元。原告依照合同约定在2020年5月至7月多次向精工分公司提供保温材料，价值共计853678.2元，并开具足额票据。后因被告精工分公司现场保管不当，使原告提供的部分保温材料进水导致氧化。现被告拒不支付货款，故原告依约提起诉讼，要求被告精工分公司支付已履行部分货款，并要求解除未履行部分合同。 二被告当庭辩称：1、原告存在违约行为，原告交付的是江苏艾科赛特公司生产的保温棉，而非合同约定的陶氏保温棉，原告交付的产品不符合双方约定；2、原告提供的保温棉存在质量问题，外观有黑点，引起业主不满；3、原告主张的违约金并无依据，原告并未告知被告其为中小企业，且原告主张的违约金过高；4、被告同意解除未履行部分的合同；5、因原告的违约行为造成被告损失150000元，要求予以扣减。 本院经审理认定事实如下：2020年4月29日，原告与被告精工分公司签订产品购销合同一份，合同约定原告为被告精工分公司提供陶氏保温棉，合同价款合计1325178.58元，结算方式为货到票到月结，需方如有异议在收货后6个月内通知供方进行复核，合同还对其他事项进行了约定。原告另提供日期为2020年7月6日的产品购销合同一份，该合同记载由原告为被告精工分公司提供陶氏R60A防火铝箔贴面，合同价款为12000元，该合同仅在供方处盖具了原告合同专用章。产品购销合同签订后，原告向被告精工分公司交付了价值841678.2元的保温棉、价值12000元的铝箔贴面，并提供了相应的保温棉产品质量保证书、检验报告，质量保证书、检验报告均由陶氏化学（上海）有限公司出具，其中检验报告载明生产单位为江苏艾科赛特新材料有限公司。2020年6月至7月，原告向被告开具了价税金额合计853678.2元的增值专用发票（其中2020年6月4日开票389936.7元，7月23日开票463741.5元）。2020年7月5日，被告方人员曾通过微信联系原告，询问“A6墙面的保温棉公司给你的单子要求做了吗？”原告方回复“A6订单有，一直没接到你的生产指令…我一直和你说要货一定要提前告知..我没有接到A6墙面任何指令。”7月9日，原告通过微信询问“A2号库屋棉啥时发，不发走厂家不给我们订单排产。”7月12日，原告通过微信询问“二号库屋面安排发了，墙面要等到屋面发完才能安排生产”。2020年7月12日，被告精工分公司向原告发函，称：1、其已于7月5日通知贵司墙面保温棉可以制作发货，但至今未开始生产，故要求原告7月15日前完成A6单体的外墙保温棉发货；2、针对其现场提出的保温棉质量问题，贵司同意补发3000平米贴方，要求贵司7月15日前完成发货。原告于7月13日、7月15日分别回函，对被告的上述主张予以否认。2020年7月16日，精工分公司向原告出具解除合同告知函一份，要求解除双方在2020年4月29日签订的产品购销合同。现原告起诉要求解除产品购销合同的未履行部分，并要求被告支付货款，遂成讼。 另查明：1、陶氏化学（上海）有限公司出具证明一份，证明江苏艾科赛特新材料有限公司在玻璃棉产品生产上采用陶氏化学胶黏技术，其玻璃棉性能指标符合GB/T17795-2008建筑绝热用玻璃棉国家标准，AQUASET是陶氏化学公司或其附属公司的商标。原告另提供由陶氏化学（上海）有限公司出具的特约服务商资格证明书一份，证明书记载该公司指定江苏艾科赛特新材料有限公司为陶氏化学建筑部在中国大陆地区合法的建筑解决方案特约服务商，从事产品的销售及服务工作。2、精工分公司隶属于精工公司，系精工公司分公司。 证明以上事实的证据有企业信用公示报告、时间为2020年4月29日的产品购销合同、发货单、增值税专用发票、微信聊天记录、质量保证书、检验报告、函、陶氏化学（上海）有限公司出具的证明、特约服务商资格证明书及当事人的陈述等。 本院认为，原告与被告精工分公司之间的买卖合同关系主体适格，内容未违反国家相关法律法规的禁止性规定，合法有效。本案的争议焦点在于：1、原告提供价值12000元的铝箔贴片是否基于买卖合同关系；2、原告提供的保温棉是否符合双方约定；3、原告是否存在延期交货的违约行为。 对于第一个争议焦点，被告认可从原告处收到价值12000元的铝箔贴片，但称原告发货并非基于购销合同关系，本院认为，原告主张其交付12000元贴片系基于购销关系，并提供了发货单、增值税专用发票等证据证明，原告已初步完成了举证责任，被告称上述贴片是原告基于质量问题等原因进行补发，但被告未对该主张进行举证，应自行承担相应不利法律后果，故本院认定上述12000元款项系货款，被告应承担付款责任。 对于第二个争议焦点，被告称根据合同约定原告应提供陶氏保温棉，但原告提供的是江苏艾科赛特新材料有限公司生产的保温棉，不符合合同约定。根据原告提供的由陶氏化学（上海）有限公司出具的证明、特约服务商资格证明书，江苏艾科赛特新材料有限公司具有生产、销售陶氏保温棉的资质，且被告认可原告交付的产品标注了陶氏商标，故应认定原告交付的保温棉产品品牌符合双方约定。被告又称原告提供的保温棉存在外观上有黑点的质量问题，本院认为被告主张的质量问题为外观瑕疵，双方虽在产品购销合同中约定需方在收货后六个月内可提出异议，但对于外观瑕疵，被告应在收到货物之后及时提出，但据被告称所有保温棉均已使用完毕，应视为被告已对外观瑕疵进行了检验并认可原告提供的货物外观符合双方约定，故对于被告关于质量问题的抗辩，本院亦不采纳。 对于第三个争议焦点，被告称其通知原告在2020年7月5日提供A6墙面保温棉，但原告至今未予发货，故主张原告存在延期交货的违约行为。本院认为，根据双方之间的微信聊天记录，原告未认可在2020年7月5日收到发货的通知，双方后一直就交货时间进行沟通协商，未有证据证明双方已就发货时间达成一致合意，故对于被告的上述抗辩意见本院不予采纳。 综上，因双方已就解除产品购销合同未履行部分达成一致意见，故在原告收到被告精工分公司出具的解除合同告知函之日，双方在2020年4月29日签订的产品购销合同未履行部分解除。对于已经履行部分，被告精工公司主张解除，缺乏依据，本院不予支持，被告精工分公司结欠原告货款853678.2元（841678.2元+12000元），本院予以确认。原告主张的已交付部分货款相应违约金过高，由于双方对于逾期利息未作明确约定，故本院依法参照LPR罚息利率就低计算，即按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算违约金，同时，因双方在合同约定结算条款为货到票到月结，故本院依法将利息起算点调整为开票次月1日。原告主张的可得利益损失缺乏依据，本院不予支持。另，由于被告精工分公司系被告精工公司设立的分公司，该分公司虽经工商登记，领取营业执照，具有诉讼主体资格，但由于其不具有法人资格，其民事责任应由总公司承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、确认原告南京威绿斯节能科技有限公司与被告精工工业建筑系统有限公司浙江钢结构制造分公司在2020年4月29日签订的《产品购销合同》的未履行部分解除； 二、被告精工工业建筑系统有限公司应支付给原告南京威绿斯节能科技有限公司货款853678.2元，并支付该款中389936.7元自2020年7月1日起、该款中463741.5元自2020年8月1日起至判决2020年11月18日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算的违约金，款限于本判决生效后十日内付清； 二、驳回原告南京威绿斯节能科技有限公司的其他诉讼请求。 如果被告精工工业建筑系统有限公司未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14273元，依法减半收取7137元，由原告负担837元，由被告精工工业建筑系统有限公司负担6300元，其中由被告付的部分限于本判决生效后十日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  沈伟丽 二〇二〇年十一月十八日 书记员  柳锦霞 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。