济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初10692号原告：山东省文化发展投资基金有限公司，住所地济南市。法定代表人：丁艺，董事长。委托诉讼代理人：吴蒙，国浩律师（济南）事务所律师。委托诉讼代理人：吕军，国浩律师（济南）事务所律师。被告：德禧影业（北京）有限公司，住所地北京市，实际经营地北京市朝阳区平房乡京城梨园安湃文化创意产业基地******。法定代表人：陈鹏，总经理。被告：陈鹏，男，1977年5月23日出生，汉族，德禧影业（北京）有限公司法定代表人、股东，户籍地黑龙江省齐齐哈尔市，现住北京市朝阳区平房乡京城梨园南门安湃文创园东院B4原告山东省文化发展投资基金有限公司与被告德禧影业（北京）有限公司（以下简称“德禧影业”）、被告陈鹏合同纠纷一案，本院受理后，公开开庭进行了审理。原告山东省文化发展投资基金有限公司的委托诉讼代理人吕军到庭参加诉讼，被告德禧影业、被告陈鹏经本院合法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告德禧影业签订的《电影投资权转让协议》；2.判令被告德禧影业向原告返还投资款本金9112324.48元；3.判令被告德禧影业向原告支付迟延还款违约金781304.15元（违约金以未返还投资款金额为基数，按日万分之三计算。本次暂计算至2020年3月31日，嗣后应连续计算至实际给付之日）；4.判令被告德禧影业赔偿原告为主张权利产生的律师费等费用共60000元；5.判令被告陈鹏对被告德禧影业的全部债务承担连带保证责任；6.案件受理费、保全费、保全责任险保费等全部诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2017年7月，原告与被告德禧影业签订《电影投资权转让协议》（以下简称“投资协议”），约定双方就电影《老家伙们》进行合作。投资协议签订后，原告按约向被告德禧影业支付了投资款1080万元，但被告德禧影业却未按照投资协议约定履行电影拍摄制作等义务。违约事项发生后，经双方多次沟通，原告于2019年1月28日出具《关于督促德禧影业（北京）有限公司退还投资款的回复函》（以下简称“回复函”），要求被告德禧影业于2019年6月30日前分三期返还1080万元投资款，如有迟延按日万分之三支付违约金。2019年1月30日，被告德禧影业出具《回执》，对回复函内容予以确认。2019年5月17日，被告德禧影业的法定代表人、股东陈鹏向原告出具《担保承诺书》，承诺对被告德禧影业承担的返还投资款、支付违约金等全部债务承担连带保证担保责任。但截止原告起诉之日，被告德禧影业仅返还投资款本金1687675.52元、支付违约金112324.48元。剩余款项，原告虽多次催讨但未获清偿。原告为维护合法权益，现向贵院提起诉讼。恳请贵院查明事实，依法判如所请。原告为证明其主张向本院提交如下证据：证据1、2017年7月（原告自认日期是2017年7月8日）原、被告签订的电影《老家伙》投资权转让协议（以下简称协议）；证据2、2017年7月12日金额为360万元的客户收付款入账通知；证据3、2017年11月23日金额为720万元的客户收付款入账通知。证据1-3共同证明：（1）2017年7月，原、被告双方签订电影投资权转让协议，就电影《老家伙》拍摄项目进行合作。原告受让影片8%的投资收益权，为此须按拍摄进度向被告支付投资款共1200万元。被告承诺影片在2019年6月30日前制作完成或公映，否则应向原告返还投资款并承担违约责任。（2）协议签订后，原告依约分别于2017年7月12日、2017年11月23日通过农业银行济南历山路支行向被告在浦发银行北京通州支行的银行账户分别转款360万元、720万元，共计1080万元。证据4、2018年6月29日被告德禧影业出具的《电影老家伙们项目情况说明》；证据5、2018年8月3日被告德禧影业出具的《电影老家伙们的承诺函》；证据6、2019年1月7日原告出具的《关于督促德禧影业（北京）有限公司退还投资款的催告函》。证据4-6共同证明：（1）被告德禧影业按时收到了原告支付的1080万元投资款；（2）被告德禧影业自认未能按期开机拍摄影片，构成违约，故承诺将原告已付的1080万元投资款打入双方共同设立的共管账户，并承诺如未在2018年12月31日前完成电影开机工作，则将共管账户中的1080万元资金全部退回，并支付相应利息以弥补原告损失，电影合作项目解除。但截至2019年1月7日，1080万元款项未能打入共管账户且未能完成电影开机。（3）原告发出催告函要求被告德禧影业在2019年1月13日前返还1080万元投资款。证据7、2019年1月16日被告德禧影业出具的《回复函》；证据8、2019年1月28日原告作出的《关于督促德禧影业（北京）有限公司退还投资款的回复函》；证据9、2019年1月30日被告盖章确认的《回执》。证据7-9共同证明：（1）被告德禧影业承认构成实质违约，并作出还款承诺，愿意分三批于2019年6月30日前将1080万元款项全部还清；（2）原告同意被告德禧影业提出的还款计划并要求每逾期一日应以未退还投资款总额的万分之三支付违约金；（3）被告德禧影业对原告在《关于督促德禧影业（北京）有限公司退还投资款的回复函》中提出的要求确认无异议。证据10.2019年7月17日被告德禧影业盖章确认的《德禧影业老家伙应付款及违约金》明细表打印件。证明：被告德禧影业对于欠款金额无异议，对于原告计算违约金的方式无异议。证据11、2019年5月17日被告德禧影业法定代表人陈鹏出具的《担保承诺书》。证明：（1）被告德禧影业原名为凯德盛世（北京）影视传媒有限公司；（2）被告陈鹏自愿为被告德禧影业退还投资款的义务向原告承担连带保证担保，并承诺了担保范围及担保期限等担保责任和义务。证据12、委托代理合同、律师事务所发票、付款凭证、保全责任险保函及发票。证明：因被告违约，原告为主张权利产生律师费6万元并支付保全责任保险费13000元。被告德禧影业、陈鹏经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向本院提供任何证据及书面答辩意见，应视为其放弃答辩举证、质证的权利。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月，原告（乙方）与被告德禧影业（甲方）签订投资协议。约定由甲方将电影《老家伙》（以下简称“该影片”）8%的投资权转让给乙方，转让价款1200万元。乙方分三次（协议签署生效后15日内日乙方支付360万元；开机前15日内乙方支付720万元；杀青后15日内乙方支付120万元）向甲方指定账户支付投资款。甲方承诺若该影片在2019年6月30日前未能制作完成或未被允许公映的，则乙方有权要求甲方退还全部转让价款1200万元整。任何一方违反协议约定，均应赔偿另一方因此而遭受的经济损失，并支付另一方有关费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等为实现本协议项下的权利而支付的费用）。如甲方逾期向乙方履行付款义务的，甲方应按照应付款项金额的每日万分之五向乙方支付逾期违约金。2017年7月20日，原告向转让协议中指定的被告德禧影业账户转款360万元。2017年12月4日，原告向转让协议中指定的被告德禧影业账户转款720万元。2018年6月29日，被告德禧影业向原告出具《电影〈老家伙们〉项目情况说明》（以下简称“说明”）。因投资未落实等问题，截至说明作出时尚未开机拍摄。并承诺力争在2018年9月30日前正式开机，如未能正常开机或2019年6月30日未能完成电影上映，被告德禧影业将自愿解除与原告达成的所有协议，且按照转让协议约定，向原告退款、支付违约金。2018年8月3日，被告德禧影业向原告出具《电影〈老家伙们〉项目承诺函》。承诺由被告德禧影业与原告共同建立共管账户，并将原告已已支付的1080万元打入共管账户。被告德禧影业承诺如2018年12月31日前未能完成电影开机工作，则共管账户内1080万资金全部退还给原告。原告知悉并同意承诺内容，并盖章予以确认。2019年1月7日，原告向被告德禧影业出具《关于督促德禧影业（北京）有限公司退还投资款的催告函》（以下简称“催告函”）。通知被告德禧影业于2019年1月13日前向原告提供的指定账户退还1080万投资款。2019年1月16日，被告德禧影业向原告出具《回复函》。被告德禧影业称已收到原告的催告函，并承诺分三次（2019年2月3日前退还至少300万元；2019年3月31日前退还至少300万元；2019年6月30日前退还480万元）向原告返还1080万投资款。2019年1月28日，原告向被告德禧影业出具《关于督促德禧影业（北京）有限公司退还投资款的回复函》。原告表示已收到被告德禧影业《回复函》，且同意被告的还款方案。如被告未按《回复函》任一期限向原告还款，每迟延一日，以未退还投资款总额万分之三向原告支付违约金。如被告德禧影业于2019年2月3日前还款300万元以上，且电影于2019年3月31日前完成开机工作，则原告可与被告德禧影业另行商议投资方案。2019年1月30日，被告德禧影业向原告出具《回执》，表示已收到原告《关于督促德禧影业（北京）有限公司退还投资款的回复函》，且对函中内容无异议。2019年5月17日，被告陈鹏向原告出具《担保承诺书》。被告陈鹏自愿为被告德禧影业向原告退还投资款的义务向原告提供连带保证担保。连带保证担保范围为被告德禧影业应向原告退还的投资款本金、利息、违约金、损失赔偿款，以及原告为主张权利所发生的的一切费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、鉴定费、评估费、调查费、差旅费及律师费。保证期间为债务期限届至之日起满两年，还款债务为多笔的，为每笔债务期限届至之日起满两年。另查明，被告德禧影业于2019年1月21日向原告支付40万元；2019年1月25日向原告支付40万元；2019年1月31日向原告支付50万元；2019年2月13日向原告支付20万元；2019年3月1日向原告支付20万元；2019年7月1日向原告支付10万元。本院认为，原告与被告德禧影业于2017年7月签订的投资协议系双方真实意思表示，不违反法律规定，合同有效。协议签订后，原告已经依约向被告德禧影业支付了1080万元款项，但被告德禧影业未按照协议内容履行电影开机、制作义务。原告于2019年1月7日向被告德禧影业出具催告函，要求被告德禧影业返还投资款。被告德禧影业于2019年1月16日以《回复函》告知原告其已无法继续履行合同，且原意分期退还原告款项。因被告德禧影业原因，致使原告合同目的已无法实现，故对于原告主张的解除其与被告德禧影业于2017年7月签订的投资协议的诉讼请求，本院予以支持。合同解除后被告德禧影业应向原告返还投资款。关于原告主张的违约金，因被告德禧影业未按投资协议约定履行义务，构成违约，应向原告承担违约责任。2019年1月28日原告根据被告德禧影业《回复函》内容，向被告德禧影业出具《关于督促德禧影业（北京）有限公司退还投资款的回复函》。将投资协议原退款事宜及违约责任重新约定为：2019年2月3日前退还至少300万元；2019年3月31日前退还至少300万元；2019年6月30日前退还480万元；如被告未按任一期限向原告还款，每迟延一日，以未退还投资款总额万分之三向原告支付违约金。退款事宜及违约金计算经被告德禧影业确认，系双方真实意思表示，不违反法律规定，被告德禧影业应当按照约定向原告履行还款及支付违约金义务。因被告德禧影业于2019年7月17日在《德禧影业〈老家伙〉应付款及违约金》中对违约金优先于投资款进行偿还的先后顺序予以确认。故按照双方认可的计算方式，截至2019年7月1日，被告德禧影业尚欠付原告投资款9112324.48元，违约金32271.08元。自2019年7月2日起，违约金计算方式为：以9112324.48元为基数，按日万分之三计算。关于原告主张的律师费、保全费、保全责任保险费。根据投资协议第七条约定“任何一方违反协议约定，均应赔偿另一方因此而遭受的经济损失，并支付另一方有关费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等为实现本协议项下的权利而支付的费用）。”根据原告提交的律师费发票及委托代理合同和保全责任保险发票、缴费单据，上述费用确已发生，故对原告的上述请求，本院予以支持。关于原告要求被告陈鹏对被告德禧影业全部债务承担连带保证责任的主张。根据被告陈鹏于2019年5月17日向原告出具的《担保承诺书》，被告陈鹏应对被告德禧影业的全部债务承担连带保证责任。被告陈鹏在承担保证责任后，有权向被告德禧影业追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告山东省文化发展投资基金有限公司与被告德禧影业（北京）有限公司于2017年7月签订的《电影投资权转让协议》；二、被告德禧影业（北京）有限公司返还原告山东省文化发展投资基金有限公司投资款9112324.48元，于本判决生效之日起十日内履行；三、被告德禧影业（北京）有限公司向原告山东省文化发展投资基金有限公司支付违约金32271.08元（截止至2019年7月1日），于本判决生效之日起十日内履行；四、被告德禧影业（北京）有限公司向原告山东省文化发展投资基金有限公司支付违约金(以9112324.48元为基数，按日万分之三，自2019年7月2日起计算至实际给付之日止)，于本判决生效之日起十日内履行；五、被告德禧影业（北京）有限公司赔偿原告山东省文化发展投资基金有限公司律师费6万元，于本判决生效之日起十日内履行；六、被告德禧影业（北京）有限公司赔偿原告山东省文化发展投资基金有限公司保全责任保险费13000元，于本判决生效之日起十日内履行；七、被告陈鹏对上述第二至第六项债务承担连带保证责任。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费81056元，减半收取40528元，保全费5000元，由被告德禧影业（北京）有限公司、陈鹏负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人人数提出副本,上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 刘 虎二〇二〇年十一月二十五日书记员 刘齐源