浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0212民初6014号 原告：深圳市前海圣丰能源有限公司（统一社会信用代码为91440300MA5FGQ1D0K）。住所地：广东省深圳市前海深港合作区临海大道**海运中心主塔楼**-14051。 法定代表人：李宗耀，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：滚双琦，女。 被告：南通兰尔沁化工有限公司（统一社会信用代码为91320623564253740L）。住。住所地：江苏省如东县洋口镇化工聚集区/div> 法定代表人：钱雄，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：吴达晒，浙江海泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：庄程巍，浙江海泰律师事务所律师。 第三人：宁波凯优国际贸易有限公司（统一社会信用代码为91330206591579367P）。住。住所地：浙江省宁波市北仑区梅山街道梅山保税港区港通路********/div> 法定代表人：周剑凌，该公司执行董事。 原告深圳市前海圣丰能源有限公司（以下简称前海圣丰公司）与被告南通兰尔沁化工有限公司（以下简称兰尔沁公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月17日立案受理后，依法由审判员郑燕适用简易程序进行审理。审理过程中，被告申请追加宁波凯优国际贸易有限公司（以下简称凯优公司）为本案第三人，本院予以准许，并通知凯优公司参加诉讼。本案于2020年8月11日公开开庭进行了审理，原告委托代理人滚双琦、被告委托代理人庄程巍到庭参加诉讼，第三人凯优公司未到庭。本案现已审理终结。 原告前海圣丰公司起诉称：2020年1月19日，凯优公司与被告签订合同编号（20一6一ZJ1191)《采购合同》，合同约定凯优公司向被告采购2000吨醋酸丁醋，每吨单价5500元,合同金额1100万元,供货时间为2020年3月25日前。合同签订后,凯优公司根据合同约定向被告支付了20%货款的定金,计220万元。2020年2月19日,被告出具《通知函》,说明被告无法按约于2020年3月25日前供货,并承诺于2020年3月25日前通过银行电汇退回凯优公司已付定金220万元。然而至约定期限后,被告未按约履行义务。经凯优公司多次催告,被告又于2020年3月31日出具《通知函》,承诺于2020年4月10日前通过银行电汇退回凯优公司已支付定金,并愿意承担给凯优公司造成的一切损失。但至约定期限后,被告仍未按约定履行义务。2020年4月13日,凯优公司出具《律师函》催讨，被告未履行。 2020年5月6日,凯优公司与原告签署《债权转让协议》,将合同项下债权本金及利息、违约金等债权转让给原告,2020年5月9日,凯优公司向被告送达(编号:20200506)《债权转让通知书》。2020年5月15日,被告向凯优公司送达《债权转让通知书回执》,同意凯优公司将合同项下被告所欠债务本金及利息、违约金等债权转让给原告,同意所欠款项由被告直接向原告支付。现请求判令（变更后）：一、被告返还原告剩余定金170万元；二、被告支付原告合同总价20%的违约金220万元。 被告兰尔沁公司答辩称：一、被告与凯优公司之间的买卖合同，是因疫情这一不可抗力使得被告无法履行合同。解除合同等手续都是凯优公司主导操控的。根据最高人民法院《关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见》，疫情或者疫情防控措施导致出卖人不能按照约定的期限完成订单或者交付货物，买受人请求出卖人承担违约责任的，人民法院不予支持。因疫情原因不能归责于被告，所以也不能对被告主张违约金；二、被告与凯优公司在《采购合同》无法履行后达成的意见是解除合同，被告返还定金。原告是受让了凯优公司的债权。凯优公司仅享有返还已付定金的权利，则原告也仅有请求返还定金的权利；三、凯优公司与被告解除合同的一部分原因是价格因素，两次通知函都是凯优公司起草后交由被告盖章，其实都是凯优公司的意思表示，被告只是确认；四、原告主张的违约金过高。受疫情影响，被告暂无法全额退还原告定金，也正在积极筹款用于归还定金。即使原告有权要求被告支付违约金，违约金金额也应参照实际损失，而非约定的合同总价20%。 第三人凯优公司未陈述意见。 综上，结合庭审调查，本院确认下列事实： 2020年1月19日，第三人凯优公司与被告兰尔沁公司签订《采购合同》，约定凯优公司向兰尔沁公司购买2000吨醋酸丁酯/乙酸正丁酯，金额合计1100万元；合同签订后3个工作日内需方预付20%货款作为定金，收齐货物3个工作日内支付剩余货款；供方应于2020年3月25日前供货；供方不能及时供货、不按需方指令发货等情况的，应承担合同总价20%的金额作为违约金，损失大于违约金的按实际损失赔偿。 2020年1月21日，凯优公司以电子银行承兑汇票的形式支付兰尔沁公司220万元定金。 2020年1月28日，如东县人民政府办公室发布《关于延迟企业复工的通知》，要求除涉及保障公共事业运行必需等特殊企业外，县内各类企业不早于2月9日24时前复工。2020年3月6日，如东县企业防控组同意兰尔沁公司复工。 2020年2月19日，兰尔沁公司向凯优公司发《通知函》称“因为新型冠状病毒导致肺炎疫情出现，全国各地均出现封锁运输、限制员工返岗等情形。就原合同的履行，出现了如下困难：我司无法按约于2020年3月25日前供货。……我司承诺于2020年3月25日前通过银行电汇退还贵司已支付货款220万元。因此，我司不得不通知贵司原合同于贵司收到退款之日起解除”。 2020年3月31日，兰尔沁公司再次向凯优公司发《通知函》，称“因我司资金周转困难，故再次向贵司申请我司于2020年4月10日前通过银行电汇退回贵司已支付货款220万元，贵我双方签订的合同于贵司收到退款之日起解除。我司未按承诺期限退还定金，损害了贵司的合法权益，实属我司之过错，由此给贵司造成的影响，我司深表遗憾和歉意，由此给贵司造成的任何损失，均由我司负责”。 至2020年4月10日，兰尔沁公司仍未还款。2020年4月13日，凯优公司委托北京大成（宁波）律师事务所向兰尔沁公司发律师函催讨，要求兰尔沁公司在收到函件后三日内返还定金及相应利息损失，否则将采取进一步法律措施，届时兰尔沁公司将承担其他损失的赔偿责任和支出相应的诉讼费用。2020年4月30日，兰尔沁公司返还凯优公司40万元。 2020年5月6日，凯优公司与原告前海圣丰公司签订《债权转让协议》，凯优公司将其对兰尔沁公司《采购合同》项下的债权本金（180万元）及利息、违约金等债权转让给原告。2020年5月15日，兰尔沁公司确认收到债权转让通知书，表示对该通知书内容无异议。 本案审理过程中，兰尔沁公司于2020年10月16日向原告前海圣丰公司支付5万，于2020年10月20日支付5万元。 以上事实，有原告提供的《采购合同》、电子银行承兑汇票、两份《通知函》、律师函、债权转让协议、债权转让通知书回执，被告提交的《县政府办公室关于延迟企业复工的通知》、《如东县危化品生产企业复工申请表》，以及原、被告的陈述予以证明。 本院认为：原、被告对于被告应退还定金并无争议，争议在于被告是否还需承担退还定金之外的其他违约责任。凯优公司与兰尔沁公司2020年1月19日订立合同，约定兰尔沁公司于2020年3月25日前供货。根据众所周知的新冠疫情情况，以及被告提交的当地政府关于延迟企业复工的通知及企业复工申请表，可知兰尔沁公司不能按照约定的期限交付货物确是因疫情或者疫情防控措施。根据兰尔沁公司向凯优公司两次发送的通知函、以及凯优公司委托律师发给兰尔沁公司的律师函，可知双方也确实达成过兰尔沁公司仅需返还定金、无需承担其他违约责任的一致意见。若兰尔沁公司按约定时间返还了220万元定金，则确实不应承担其他违约责任。但由于兰尔沁公司一直未能按照承诺的期限返还定金，从第一次承诺的还款时间2020年3月25日到本案判决时的七个多月时间里，兰尔沁公司仅返还了220万元中的50万元（其中2020年10月支付的10万元还是本案审理过程中在审判员晓以利害的情况下支付），因此，原告有权要求被告承担退还定金之外的违约责任。本案被告对原告受让凯优公司的合同债权并无异议，原告按凯优公司与被告《采购合同》约定的内容主张合同总价20%的金额作为违约金，被告认为原告主张的违约金过高，应参照实际损失确定。本院认为，合同总价（1100万元）20%的违约金确实过高，被告也提出异议要求调低，故本院调低为截至起诉时被告尚欠的180万元本金的20%计36万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十二条、第一百一十四条、第一百一十六条之规定，判决如下： 一、被告南通兰尔沁化工有限公司退还原告深圳市前海圣丰能源有限公司剩余定金170万元，限于本判决生效后七日内履行完毕； 二、被告南通兰尔沁化工有限公司支付原告深圳市前海圣丰能源有限公司违约金36万元，限于本判决生效后七日内履行完毕； 三、驳回原告深圳市前海圣丰能源有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费38000元，减半收取19000元，保全费5000元，合计24000元，由原告深圳市前海圣丰能源有限公司负担7360元，被告南通兰尔沁化工有限公司负担16640元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员  郑 燕 二〇二〇年十一月六日 代书记员  翁夏慧