湖北省十堰市张湾区人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂0303刑初191号公诉机关十堰市张湾区人民检察院。被告人桑文汉，男，1965年9月21日出生，汉族，小学文化，户籍所在地河南省许昌市禹州市，住河南省禹州市。被告人桑文汉因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2014年4月1日被河北省蔚县人民检察院批准逮捕。被告人桑文汉因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2019年9月27日被河南省禹州市公安局民警抓获，2019年9月29日被十堰市公安局张湾区分局刑事拘留;因涉嫌非法经营罪，于2019年11月5日经十堰市张湾区人民检察院批准逮捕，次日由十堰市公安局张湾区分局执行逮捕，现羁押于十堰市看守所。辩护人魏二冲，河南金泰律师事务所律师。十堰市张湾区人民检察院以十张检刑检刑诉（2020）163号起诉书，指控被告人桑文汉犯非法经营罪，于2020年7月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员曾毅担任审判长，审判员杨某1（主审）、人民陪审员张晶晶参加的合议庭，于2020年7月29日公开开庭进行了审理。十堰市张湾区人民检察院指派检察员梁现成出庭支持公诉，被告人桑文汉及其辩护人魏二冲到庭参加诉讼。因案情重大复杂，报请湖北省高级人民法院批准，延长审限二个月。本案现已审理终结。十堰市张湾区人民检察院指控，2010年4月至2011年1月期间,被告人桑文汉为谋取非法利益,在未办理烟草生产许可证的情况下,以参资入股1万元的形式，伙同他人购买了一台YJ**-22型卷烟机，在河南省叶县马庄乡李庄村非法加工生产白条烟支。此烟机由张某1承包，由卢某负责管理，并由李某1和刘某二人负责开机，共生产出白条烟支21.7余万斤（折算烟支1.19亿余支或折算价格4569.6万元）。期间，被告人桑文汉通过出资入股购买烟机分红，共非法获利1万余元。2010年3月,被告人桑文汉为谋非法利益，到位于河南省叶县马庄乡李庄村一非法开设的烟丝厂参与管理，通过领取“工资”，共非法获利14000元。2010年10月，被告人桑文汉通过向某振坛贩卖2000斤烟丝（折算价格36680元），非法获利1000元。公诉机关当庭宣读、出示了相关户籍信息、抓获经过等书证；证人卢某、张某1等人的证言；被告人桑文汉的供述和辩解；勘验、辨认笔录等证据，认为被告人桑文汉违反国家规定，未经许可经营假冒注册商标且伪劣卷烟，扰乱市场秩序,情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，应依法予以惩处。被告人桑文汉在非法经营犯罪活动中只投资1万元，可以认定从犯。建议对被告人桑文汉在有期徒刑五年至六年幅度内量刑，并处罚金。被告人桑文汉辩称，我不懂法犯了罪，我认罪，希望对我从轻处罚辩护人魏二冲的辩护意见，一、对公诉机关指控的罪名无异议。二、被告人桑文汉不是烟机的所有者，入股1万元只有被告人桑文汉的供述，没有其他证据佐证。被告人桑文汉受雇于王某3在烟丝厂协助工作，领取固定工资，未获取其他非法利益，地位较低，犯罪情节较轻，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。三、与被告人桑文汉作用相当的同案犯卢某判处有期徒刑三年，刘某被判处有期徒刑二年，焦某被判处有期徒刑二年，被告人桑文汉亦应在法定刑以下减轻处罚。四、公诉机关指控被告人桑文汉向某振坛贩卖2000斤烟丝，只有被告人桑文汉的口供，无其他证据佐证，不能形成完整的证据链，不应予以认定。五、被告人桑文汉系初犯，身体有肾病，希望对被告人桑文汉减轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2010年4月至2011年1月期间,被告人桑文汉为谋取非法利益,在未办理烟草生产许可证的情况下,以参资入股1万元的形式，伙同他人购买了一台YJ**-22型卷烟机，在河南省叶县马庄乡李庄村非法加工生产白条烟支。此烟机由张某1承包，由卢某负责管理，并由李某1和刘某二人负责开机，共生产出白条烟支21.7余万斤（折算烟支1.19亿余支或折算价格4569.6万元）。期间，被告人桑文汉通过出资入股购买烟机分红，共非法获利1万余元。2010年3月,被告人桑文汉为谋非法利益，到位于河南省叶县马庄乡李庄村一非法开设的烟丝厂参与管理，通过领取“工资”，共非法获利14000元。2010年10月，被告人桑文汉通过向某振坛贩卖2000斤烟丝（折算价格36680元），非法获利1000元。另查明，（1）2010年10月23日，十堰市公安局张湾区分局对李某1、张某3、江某等人涉嫌生产、销售伪劣产品罪一案立案侦查。2011年3月10日，十堰市公安局张湾区分局决定对桑文汉刑事拘留，因桑文汉外逃被张湾区分局上网追逃，河南省禹州市公安局于2019年9月27日将其抓获。（2）2012年11月27日，本院做出（2012）鄂张湾刑初字第00016号刑事判决书，对同案犯张某1、马某1等二十人犯非法经营罪判处刑罚，其中，同案犯张某1（主犯）犯非法经营罪，被判处有期徒刑十年，罚金200000元；从犯李某1被判处有期徒刑四年，罚金150000元；卢某被判处有期徒刑三年，罚金20000元；刘某被判处有期徒刑二年，罚金20000元；王某3被判处有期徒刑二年，罚金50000元。（4）同案犯王某2（主犯）犯非法经营罪，被本院和十堰市中级人民法院判处有期徒刑7年，罚金250000元。认定上述事实的证据如下：一、书证（1）受案登记表，证实于2019年9月29日,张湾分局治安大队民警将生产、销售假冒伪劣产品罪的被告人桑文汉抓获归案。张湾分局于2019年9月30日立案侦查。（2）指定管辖决定书，证实2019年12月24日，十堰市公安局决定桑文汉涉嫌非法经营罪由十堰市公安局张湾区分局管辖。（3）接受刑事案件登记表，证实2010年10月23日，十堰市城区烟草专卖局向十堰市公安局移送一起涉嫌犯罪案件称：2010年10月23日凌晨，十堰市烟草专卖局稽查人员经过工作，查获江某等人无证非法经营烟草制品，并当场从给江某送货车内查获黄鹤楼、白沙、红某、红塔山等品种卷烟制品4970条，初步鉴定系假冒伪劣卷烟，按十堰当地零售价格计算，价值达22万余元。（4）立案决定书，证实张湾分局于2010年10月23日对李某1、张某3、江某等人涉嫌生产、销售伪劣产品一案立案侦查。（5）关于将湖北省十堰市“10.23”制售假烟网络案件列为部级督办案件的通知，证实打网办督[2010]57号通知，公安部国家烟草专卖局打击制售假烟网络工作领导小组办公室于2010年12月9日通知湖北省公安厅、省烟草专卖局，由十堰市公安局和市烟草专卖局破获的“10.23”制售假烟网络案件，集产供销为一体，波及多个省市，涉案金额较大，案情极为复杂，为彻底摧毁这一网络团伙，国家局、公安部特此将次案列为部督案件。（6）指定管辖决定书，证实2011年5月20日，湖北省十堰市人民检察院的十检指[2011]诉10号指定十堰市张湾区人民检察院对李某1、张某1等人涉嫌制售假烟一案审查起诉。（7）在逃人员登记信息表，证实桑文汉于2011年3月10日被登记刑拘在逃，案件类别为生产、销售伪劣产品案。（8）河北省张家口市蔚县公安局提供的接受刑事案件登记表、逮捕证、批准逮捕决定书复印件，证实2011年10月15日,蔚县公安局民警接到举报称有人贩卖假烟,治安大队民警出警后在张石高速陈家洼服务区查获一辆东风箱式货车(车牌号为豫Ｌ×××**),在车内查获大量假烟,抓获嫌疑人2名,带回蔚县公安局治安大队审查,并将货车及车内假烟当场扣押，蔚县公安局于2011年10月15日报立刑事案件。蔚县人民检察院于2014年4月9日批准，由蔚县公安局于2014年4月9日执行逮捕。（9）抓获经过，证实2019年9月27日下午18时10分，被告人桑文汉被河南省禹州市公安局在禹州市颍川办事处行政北路“枫景园”小区2B栋1单元9层西户抓获。（10）被告人照片及基本信息，证实被告人桑文汉基本身份情况。（11）前科查询身份查证证明，证实桑文汉因涉嫌生产、销售伪劣产品罪,于2011年3月被张湾区分局上网追逃;因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2014年4月1日被河北省蔚县人民检察院批准逮捕。（12）黄某1的记账本，证实黄某1做假烟的收益、款项账目。（13）马某1记载的账，证实证明马某1制造假烟的数量及收入情况。（14）从张某1处扣押笔记本复印件（会计老李与张某1的结算账目），证实李某1、刘某2010年9月17日至10月17日生产白条烟124000斤，2010年11月4日至12月4日生产白条烟93000斤。（15）烟机照片，证实生产假烟的设备。（16）被告人桑文汉的户籍证明及河南省禹州市公安局的情况说明，证实桑文汉长期外出不在家，去向不明。（17）十堰市公安局张湾区分局出具的情况说明，附民警前往外地调查取证照片，证实，桑文汉曾供述其于2008年在河北省磁县售卖假烟时被查获，民警赶往河北省邯郸市磁县公安局、磁县人民检察院、磁县人民法院，因该案年代久远，加之地方发展改造等因素，未能查询到相关信息。（18）本院（2012）鄂张湾刑初字第00016号刑事判决书，证实同案犯张某1、马某1、方燕达、郑某、李某1、方某1、王某4、王某1、卢某、方某2、王某3、黄某1、刘某、焦某、王某5、赵某、王某6、江某、李某1河犯非法经营罪；被告人范某犯销售伪劣产品罪，分别被本院判处刑罚，其中在审理查明中认定“被告人张某1承包的两台卷烟机共生产出白条烟支30.8余万斤（折算烟支1.69亿余支），非法获利达13.8万余元。其中，由被告人卢某负责管理并由被告人李某1和刘某二人负责开机的卷烟及共生产出白条烟支21.7余万斤（折算烟支1.19亿余支）。”“被告人王某3共为他人配制烟丝8000余斤。”；鉴定意见中，湖北省烟草专卖局价格认定书2份（鄂某认[2010]第175号、鄂某认[2011]第9号）证明，张某1、李某2等人生产、销售伪劣烟草制品的价格为：200只卷烟支为76.8元；烟丝39.51元/千克；河南省烟草专卖局价格证明，YJ14-22卷接机价格为43.6万元/套；烟丝价格按照2009年度烤烟调拨平均基准价格的1.5倍计算（即烟丝价格为36.68元/公斤）。（19）十堰市中级人民法院（2012）鄂十堰中刑终字第00046号刑事裁定书，证实法院裁定驳回上诉人张某1、马某1、方燕达、郑某、李某1、王某1、方某2的上诉，维持原判；准许方燕达撤回上诉。（20）本院（2014）鄂张湾刑初字第00235号刑事判决书，证实①法院审理查明王某2邀约张某1到河南省叶县马庄乡李庄村骨粒厂和牛场承包自己的两台YJ**-22型卷烟及非法生产白条烟支，随后张某1先后组织李军、刘某、王某1、焦某到河南省叶县马庄乡李庄村地下卷烟窝点负责卷烟及开机生产白条烟支，自2010年4月至2010年12月17日，张某1承包的两台卷烟及共生产出白条烟支30.8余万斤（折算烟支1.69亿余支）。②被告人王某2非法生产、经营卷烟超过一百万只以上，属情节特别严重，构成非法经营罪。（21）十堰市中级人民法院（2015）鄂十堰中刑终字第00059号刑事裁定书，证实十堰市中级人民认为上诉人王某2积极协助他人从事未经许可，经营法律、行政法规规定的专营、专卖的烟草制品的非法经营犯罪，其行为已构成了非法经营罪。在没有物证和书证相印证的情况下，由于本案部分证人证言存在矛盾，因此，没有充分的证据证明上诉人王某2系本案涉案烟机所有人，但上诉人王某2明知张某1、王某3等人从事未经许可，生产经营法律、行政法规定的专营、专卖的烟草制品的非法经营犯罪，仍帮助其租赁犯罪场地，招募雇工等，系共同犯罪。维持（2014）鄂张湾刑初字第00235号刑事判决书对上诉人王某2犯非法经营罪的定罪及附加刑部分，撤销该判决书对王某2犯非法经营罪自由刑部分，上诉人王某2犯非法经营罪，判处有期徒刑7年。（22）张湾分局出具的情况说明，证实张湾区分局于2019年9月抓获被告人桑文汉，该局在侦查过程中发现，该嫌疑人因涉嫌生产、销售伪劣产品罪于2014年被河北省张家口市蔚县人民检察院批准逮捕，民警遂与河北省张家口市蔚县公安局取得联系，并告知其桑文汉已被该局抓获。截止目前，河北省张家口市蔚县公安局未向该局发送任何相关函件材料，未表示要将被告人移送其处，以及并案处理等情况。在后续沟通协调中获悉，蔚县公安局已于2019年对被告人桑文汉撤销网上追逃，并电话表示待该局办理的桑文汉涉嫌非法经营罪一案全案结束后，再对桑文汉涉嫌生产、销售伪劣产品罪一案单独移送起诉。二、证人证言（1）证人王某2的证言：，主要证实其只见过桑文汉几面，不熟悉，跟桑文汉没有经济往来，现在不能辨认出桑文汉。（2）证人李某1河的证言，主要证实①关于烟机：其知道王某2系烟机老板，烟机已转移，但不知道具体位置；②关于烟丝厂：王某4的配丝厂老板系“阿坛”，听说“阿坛”还有一个切丝厂；③张某1、李某1先把做好的假烟放其家中，其将他们做好的假烟从包装厂用三轮车送到高速公路路口，一次获利50元，共拉了200多件。（3）证人王某1的证言，①关于烟机：其听张某1说王某3系烟机老板，烟机型号：14-22，烟机生产出带过滤嘴的白条烟支，其生产假烟使用的烟丝、盘纸、过滤嘴都是烟机老板买来的；②其他：2010年10月底至2010年12月17日，其和焦某一起在骨粒厂给张某1开烟机，李某1和刘某在李庄村里的牛场给张某1开烟机。其生产了7万6千多斤白条烟,不知焦某生产白条烟数量。（4）证人卢某的证言，①关于烟机：不知道烟机具体是谁的，应该是王某2、老李、桑文某、王某3这几个人其中之一的；②关于烟丝厂:桑文汉在整个案子里属于参与者和管理者,每次跟“老李”一起在烟机厂转着看，像在巡视；③关于加工制作假烟：其在牛场这一窝点负责将烟丝生产加工成白条烟支，每次有专门的货车拉烟丝到该加工窝点，装烟丝的编织袋上标注“汉”、“文汉”代表给桑文汉生产的白条烟，桑文汉在其处生产白条烟估计约1000斤。（5）证人张某1的证言，主要证实①关于烟机：其从王某2手里包了两台YJ**-22型烟机，王某3、王某2、桑文汉都有烟机股份，不清楚他们如何分配，平常都喊桑文汉老板。于2010年4月底，第一台烟机被其承包后，由李某1和刘某在牛场处开，第二台烟机由王某2于2010年10月底购买，被其承包后由王某1和焦某在骨粒厂处开。按账本记载，一共生产了有35万斤白条烟，其中李某1、刘某承包的那台烟机共生产20多万斤，王某1、焦某那台烟机共生产9万多斤白条烟，王某2他们获利至少280万元；②关于加工制作假烟：桑文汉在其烟机厂加工过白条烟，有货车将拌好的烟丝拉到其厂里，装烟丝的蛇皮袋外面用小笔写的对应的货主，见过有“文汉”的烟丝袋，不清楚桑文汉在其处加工白条烟数量，但卢某应该记得。其和王某3、王某2一起都去过其的烟机厂，主要看他生产加工的白条烟做的怎么样，去过2、3次。（6）证人王某4的证言，主要证实①关于贩卖烟丝：2010年5月至12月期间，其在王某3位于河南叶县马庄乡李庄村开设的配丝厂上班，桑文汉卖烟丝给王某3，于2010年10月份一天，桑文汉拉了约2000斤的烟丝到配丝厂说是卖给王某3的。②关于加工制造假烟：小李、小张、马某3、文汉、老李都配过丝，老李和文汉都配的不多。③关于烟机：我平时在总部那里，经常看到王某2、阿坛、文某、老李他们在一块打牌，他们应该是合伙人。④关于烟丝厂：从账本上看，我生产配丝的有61097斤，实际上给客户配烟丝共有25万余斤的烟丝，总共收烟丝加工费有3万多元。（7）证人黄某1的证言，主要证实①关于贩卖烟丝：其从桑文汉那里买烟丝共2000余斤，生产卷烟约500件，买烟丝都是在总部跟桑文汉说好购买烟丝数量、收货地址，等收到货将钱给运烟丝的司机，让他把钱带回去；②关于烟机：王某3、老李、张某4、王某2、桑文汉合伙购买烟机，共三股：王某2作为当地人占一股，延兵也是从王某2这一股中吃的有股份；文汉作为许昌人也占一股；王某3、老李、阿某1作为福建人也占一股，但不清楚这三股的占股比例。其见过王某3、桑文汉、张某1、王某2关在总部的房间里，不用想都知道是在分钱，但具体分钱的场景未亲眼见过。③关于加工制作假烟：前后证言存在变化，于2011年的证言称黑皮小本后面记了三页内容，都是假烟数量、款项账目，其中一页上头标记“文汉”“616”是指其从文汉手上拿的假烟数量，于2019年的证言称发誓未从桑文汉处购买假烟，知道桑文汉肯定和其一样包装假烟向外销售，但未见过；④关于贩卖烟丝：桑文汉另外还附带卖烟丝。（8）证人王某3的证言：①关于烟机：烟机是张某4的，其未伙同桑文汉购买烟机，其看到王某2和桑文汉给老李安排事情做，他们俩应该是假烟厂的老板；②关于烟丝厂：2012年4、5月份，张牧华让其去位于河南叶县马庄乡李庄村开设的配丝厂参与管理配丝厂生意，其让王某4配烟丝8000余斤，桑文汉在烟丝厂上班拿工资，但不清楚工资多少、谁给他发放工资；③关于贩卖烟丝：其老板张某4从桑文汉处购买过烟丝。（9）证人马某1的证言，主要证实2010年5月至12月期间，其在河南叶县马庄乡李庄村开了一个假烟包装厂包装假烟。其也买烟丝加工成白条烟支再包装好对外销售。大约包装了2000多件假烟，每包装1件假烟收费45元。其在王某3那里买了2万斤烟丝，每斤3-7元，其中生产300多件假烟用了7000斤左右烟丝，还有1万多斤是帮王某2买的。其在王某2那机器上生产了300多件白条烟支（7000斤左右），给王某27、8万元加工费。其证言未涉及桑文某。（10）证人刘某的证言，主要证实叶县两个假烟厂是两个老板王某2、王某3一起在做，2010年9月初到2010年12月17号期间，其和李某1在李庄村牛场开烟机，型号14-22，生产的假烟约有11万1千斤左右，张某1给其发工资。王某1和焦某开骨粒厂的那台烟机。（11）证人焦某的证言，主要证实2010年11月份，其和王某1一起在骨粒厂给张某1开烟机，其一共生产了42000斤左右的白条烟支，张某1从王某2处承包的另一台烟机由李某1和刘某开，烟机型号14-22。（12）证人江某的证言，主要证实2010年10月23日凌晨，其同江永亮等人一起到柳陂镇高速公路出口接李某1从河南叶县发来的假烟，后被烟草局工作人员查获90余箱。其证言未涉及桑文某。（13）证人周某的证言，主要证实2009年12月份，其在河南叶县马庄乡李庄村的假烟厂工作，假烟厂（应该是烟丝厂或者切丝厂）老板系王某3和桑文汉，桑文汉有时会去厂里看工人工作情况。王某3和桑文汉给阿龙发工资，阿龙给刘大桥发工资，刘大桥又给其发工资。2010年8月份的一天，桑文汉让其到叶县邮政储蓄银行用其身份证给他办理一张银行卡，桑文汉支付其开户费50元。3.被告人桑文汉的供述和辩解，主要证实①关于烟机：于2010年5月份购买烟机，烟机20余万,其投资1万元，占股5%。老李投资1万元，阿风投资1万（王某3从福建带了老李、阿风过来），王某2和杨某2两个叶县本地人合伙投资3万元，不清楚王某3和其他福建人投资多少，未签订任何实质性的纸质材料，仅口头约定。2010年5月份至2010年11月底，其共分红1万余元的现金，买的第一台烟机有我的股份，此台烟机在骨粒厂由卢某负责,买的第二台烟机时因其未参与；②关于贩卖烟丝：其从当地老百姓手中收购、加工烟丝，按2.5元/斤或2.2元/斤卖给王某3,卖了3次，每次50包，每包40斤，共贩卖烟丝约6000斤，获利1000余元，都是现金支付。其中有一次将贩卖给王某3的2000斤烟丝直接拉到了王某4管理的配丝厂，其没有向黄某1贩卖过烟丝；③关于烟丝厂：其参与管理烟丝厂，主要负责购买烟丝机的配件、修理烟丝机、抓生产、监督工人干活，每月工资2000余元现金，工作7个月，共获利14000元，王某3让其帮他办一张本地的银行卡，其找了烟丝厂一个叫周某的女工，用她的身份证办了邮政储蓄银行卡后交给王某3；④关于加工制作假烟：其帮王某3介绍马某1搞个包装厂包装白条烟，未从中渔利。烟机厂印有“文汉”的待加工成白条烟的蛇皮袋里的烟丝是其的，但烟不是给其加工，因其卖烟丝给王某3，他们做烟的人用的烟丝从烟丝厂直接拿着去烟机厂，所以以为是给其加工烟，其未制作成品烟支。⑤其他：2008年的时候，其在河南省舞阳县当地老百姓的小作坊里买过一批差不多二、三十箱的假烟，这批烟是当地老百姓自己用手卷的，一箱差不多也就100块钱，总价值最多5000元钱左右，当时请的小货车拉到河北省邯郸市磁县卖，在高速省界收费站被公安机关查获，其印象中当时给我办了取保候审，后来检察院通知其过去做了笔录，后来起诉到法院，好像是因为不够罪，案子又退回去，之后也没人再找其。四、勘验、辨认笔录（1）桑文汉辨认出卢某、黄某1、张某1、王某4、周某、王某2、马某1、杨某2、张某1。（2）王某3辨认出王某2、游某、张某1、王某4、桑文汉、李某1、7号的男性是开烟厂的“老王”，即王某2、9号的男性是开烟机的“小张”，即张某1。3P44-46（3）王某4辨认出王某3、桑文汉、方燕达、游某、黄某1。（4）黄某1辨认出杨某2、马某1、王某2、桑文汉、方某1、王某3、王某4、张某4、张某1。（5）马某1辨认出王某4、杨某2、张某3、王某2、桑文汉、黄某1、张某4。（6）卢某辨认出桑文汉、杨某2。（7）焦某辨认出王某2、张某1、刘某、李某1。（8）李某1河辨认出李某1、张某1、王某3、方某1、黄某1、王某4、桑某波、桑文汉、马某1。（9）周某辨认出王某3、桑文汉。（10）王某3、王某4指认配丝厂的外观照片。（11）李某1河指认了叶县昆阳某、王某4的拌丝厂、李某1河的住处、“牛场”的假烟厂、方某1的包装厂、悠游网吧、马某1的包装厂、叶县民族文化广场、阿某2的包装厂，附指认现场照片。上述证据经庭审质证，来源合法，所证客观真实，控辩双方均无异议，本院予以确认。本院认为，被告人桑文汉伙同他人未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，非法生产、经营卷烟超过100万支；非法经营额超过25万元，均属情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人桑文汉在共同犯罪中起次要和辅助作用，是从犯，依法可以减轻处罚。被告人桑文汉自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人桑文汉从事犯罪活动的违法所得25000元，依法应予追缴。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条的规定，判决如下：一、被告人桑文汉犯非法经营罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月27日起至2023年9月26日止），罚金人民币五万元。罚金应在判决生效后十日内一次性交纳，逾期未交纳，依法强制缴纳。三、追缴被告人桑文汉的违法所得25000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  曾 毅审 判 员  杨晓建人民陪审员  张晶晶二〇二〇年十一月三十日书 记 员  陈岩一附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。