文书内容浙江省苍南县人民法院执 行 裁 定 书（2020）浙0327执异97号异议申请人：中国华融资产管理有限公司浙江省分公司，统一社会信用代码91330000720083756T，住所地杭州市开元路**。负责人：张涛。委托代理人：刘州。申请执行人：陈克明，男，1976年2月12日出生，汉族，住苍南县。被执行人：何有烈，男，1971年12月29日出生，汉族，住苍南县。被执行人：谢作然，男，1970年1月14日出生，汉族，住苍南县。本院在执行申请执行人陈克明与被执行人何有烈、谢作然申请实现担保物权纠纷一案中，依法拍卖了被执行人何有烈、谢作然共有的坐落于苍南县××大厦××层××室房产，并于2016年8月30日作出第一次分配方案，并向以何有烈为被执行人的共计17个案件相关当事人进行送达。申请执行人浙江苍南建信村镇银行股份有限公司（以下简称“苍南建信银行”）提出异议，并自行制作了一份分配方案。另案债权人浙江苍南农村商业银行股份有限公司（以下简称“苍南农商银行”）、尤良松、林光俊提出反对意见，苍南建信银行遂向本院提出分配方案异议之诉。经审理，本院认为原告主张其享有的债权应当列入执行分配方案，不属于执行分配方案之诉受案范围，故裁定驳回起诉。苍南建信银行又向本院提出执行行为异议，本院于2017年4月7日作出（2017）浙0327执异23号执行裁定书，驳回执行异议。苍南建信银行不服，向温州市中级人民法院申请复议，后撤回复议申请。本院又于2017年10月10日作出第二次分配方案，申请执行人尤良松、林光俊提出执行异议并提供一份自拟的分配方案，认为不应增加参与分配的债权人，而应按照其拟定的方案进行分配。本院于2017年12月18日作出（2017）浙0327执异176号执行裁定，驳回尤良松、林光俊异议。尤良松、林光俊不服，向温州市中级人民法院申请复议，温州市中级人民法院于2018年5月28日作出（2018）浙03执复2号执行裁定，认为本案不属于执行异议的审查范围，裁定撤销本院（2017）浙0327执异176号执行裁定。尤良松、林光俊遂以交通银行股份有限公司温州苍南支行、中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司（以下简称“华融公司”）为被告提出分配方案异议之诉，本院于2019年5月10日作出（2018）浙0327民初11403号民事判决，判决如下：一、由本院执行机构重新制作分配方案；二、驳回尤良松、林光俊的诉讼请求。本院执行机构依据该生效判决于2020年9月7日重新制作分配方案，华融公司认为该分配方案中将已变卖流拍价值扣减不予分配的执行行为不当，于2020年10月27日提出执行异议。本院依法组成合议庭进行书面审查，现已审查终结。异议申请人华融公司称：苍南县人民法院于2020年9月7日作出的分配方案，以异议申请人涉及的案件抵押物已变卖流拍（变卖流拍价692万元），申请人拒绝以物抵债为由，将异议申请人涉及的案件本金减去抵押物变卖价后的剩余本金558万元参与普通债权分配。异议申请人认为法院上述执行行为不正确且缺乏法律依据。理由如下：一、异议申请人有权要求保证人何有烈直接承担责任，而不用以先处置案件项下抵押物为前置条件。1.根据法律规定，物的担保与人的担保发生竞合时，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。2.依据编号ZB9021201300000062《保证合同》约定“保证人保证，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利，债权人均有权先要求本合同项下任一保证人在本合同约定的范围内承担保证责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任”。3.抵押财产经拍卖、变卖均无法表现，已经属于难以变现的财产，债权人请求权的客体为金钱，以物抵债变更了债权清偿方式，不属于债权人设立债权时的意思表示，故债权人有权拒绝抵债。为此特提出异议，请求法院依法确认执行款中的8678190.43元（普通债权可分配的金额）由异议申请人以未偿本金1250万元和利息同其他普通债权人按债权金额比例参与分配。申请执行人陈克明未作答辩，也未向本院提交证据材料。本院查明：本院在执行申请执行人陈克明与被执行人何有烈、谢作然申请实现担保物权纠纷一案中，在淘宝网司法拍卖网络平台上依法拍卖了被执行人何有烈、谢作然共有（何有烈份额99%，谢作然份额1%）的坐落于苍南县××大厦××层××室房产，得拍卖款1300万元，扣除陈克明优先受偿款139.2万元、扣除罗祖钟优先受偿款253.2万元、扣除诉讼费用、执行费用、评估费用等相关款项后，共计剩余执行款8923287.04元可供分配。本院于2016年8月30日作出第一次分配方案，经核实，本院受理以何有烈为被执行人（被告）的案件共有17件，其中（2014）温苍商初字第2222号案件已结案，另外6件［（2015）温苍执民字第3175号、（2015）温苍执民字第2637号、（2016）浙0327执1971号、（2015）温苍商初字第3262号、（2016）浙0327民初589号、（2016）浙0327民初6298号］案件，因何有烈不是主债务人，且已提供何有烈或他人财产予以最高额抵押的不参与分配。据此，本案参与分配的案件有：以被执行人何有烈为主债务人的执行案件有4件［（2015）温苍执民字第2709号、（2015）温苍龙执民字第1261号、（2016）浙0327执1918号、（2016）浙0327执3069号］；另外，被执行人何有烈个人债务（担保债务）有5件［（2015）温苍执民字第3588号、（2015）温苍执民字第2930号、（2016）浙0327执3778号、（2016）浙0327执3915号、（2015）温苍商初字第3452号］，上述执行款扣除参与分配案件的案件受理费177105.04元，案件执行费188288元，剩余可分配执行款为8557894元，因可分配款已不足以偿还全部债务本金，故利息均暂不计算，将可分配款作为夫妻共同财产进行对半分割，即8557894元÷2＝4278947元，作二次分配。第一次分配方案送达各方当事人后，（2015）温苍执民字第3175号案件的申请执行人苍南建信银行提出异议，认为其有权参与分配，并自行制作了一份分配方案。本院将该异议意见向其余当事人进行了送达，另案债权人苍南农商银行、尤良松、林光俊提出了反对意见，苍南建信银行遂以该三人为被告向本院提起分配方案异议之诉。经审理后，本院认为，苍南建信银行主张其享有的债权应当列入执行分配方案，但涉案分配方案并未列入，不属于执行分配方案异议之诉受案范围，故裁定驳回起诉。苍南建信银行又向本院提起执行行为异议，本院立案受理后，于2017年4月7日作出（2017）浙0327执异23号执行裁定书，驳回异议。苍南建信银行不服，向温州市中级人民法院申请复议。在复议审查的过程中，苍南建信银行撤回复议申请。2017年10月10日，本院重新作出第二次分配方案，对于已结案的（2014）温苍商初字第2222号、（2015）温苍执民字第2637号案件，以及何有烈仅提供其苍南县房产作抵押物保的（2016）浙0327民初6298号案件不予参加分配；对于（2015）温苍执民字第2709号案件已偿还本金14567407元，尚欠本金432593元参与分配；将第一次分配方案中未列入的（2015）温苍执民字第3175号案件已偿还本金5182675元，尚欠本金2817325元，以及（2016）浙0327执1971号、（2017）浙0327执1833号即（2015）温苍商初字第3262号、（2016）浙0327民初589号四个案件，列入第二次分配方案中，其余列入分配方案的案件和金额与第一次分配方案不变。在制作第二次分配方案中，本院还查明，被执行人何有烈于2005年离婚后，至2014年8月7日间无婚姻登记记录，故不区分夫妻共同财产直接进行分配。第二次分配方案送达各方当事人后，申请执行人尤良松、林光俊提出异议并提供一份自拟的分配方案，认为不应增加参与分配的债权人，而应按照其拟定的方案进行分配。本院于2017年12月18日作出（2017）浙0327执异176号执行裁定，驳回尤良松、林光俊异议。尤良松、林光俊不服，向温州市中级人民法院申请复议，温州市中级人民法院于2018年5月28日作出（2018）浙03执复2号执行裁定，认为本案不属于执行异议的审查范围，裁定撤销本院（2017）浙0327执异176号执行裁定。尤良松、林光俊遂以交通银行股份有限公司温州苍南支行、华融公司为被告提出分配方案异议之诉，本院于2019年5月10日作出（2018）浙0327民初11403号民事判决，判决如下：一、由本院执行机构重新制作分配方案；二、驳回尤良松、林光俊的诉讼请求。本院执行机构依据该生效判决于2020年9月7日重新制作第三次分配方案，主要内容为：被执行人何有烈、谢作然共有（何有烈份额99%，谢作然份额1%）的坐落于苍南县××大厦××层××室房产拍卖款1300万元，扣除陈克明优先受偿款139.2万元、扣除罗祖钟优先受偿款253.2万元、扣除诉讼费用、执行费用、评估费用等相关款项后，共计剩余执行款8923287.04元可供分配。现经本院核实，截止于2017年10月10日本院作出第二次分配方案时，本院受理以何有烈为被执行人的案件有15件：其中1、（2015）温苍执民字第2637号案件已于2020年2月28日恢复执毕结案；2、（2017）浙0327执4406号案件何有烈仅提供其所有的坐落于苍南县××镇××街××号房产作抵押物保，故该案不参与分配；3、（2015）温苍执民字第2709号案件已偿还本金14567407元，尚欠本金432593元参与分配；4、（2015）温苍执民字第3175号案件已偿还本金5182675元，尚欠本金2609904.57元参与分配；5、（2016）浙0327执1971号案件抵押物变卖价为6920000元，因申请执行人不同意以物抵债，故可将抵押物变卖价扣除后余本金5580000元参与分配；6、（2015）温苍龙执民字第1261号案件申请执行人尤良松因诉讼保全可酌情按债权本金的120%即本金6000000元参与分配。上述执行款扣除案件受理费113110.99元，案件执行费132016.58元，剩余可分配执行款8678190.43元。对于12件普通债权案件参与分配规则：1.剩余执行款不足以清偿全部普通债务，故普通债权分配均以本金为基数计算；2.截至本院第二次作出分配方案时即2017年10月10日前，已取得生效法律文书并已在本院立案执行或参与本院分配的普通债权人共12起（扣除执行完毕和抵押优先后）执行案件。普通债权分配比例＝剩余可分配的执行款÷有权参与分配的普通债权总额，即8678190.43÷27227141.66≈31.87330693%。普通债权分配表如下（单位为元）：            编号              执行案号              申请执行人              被执行人              参与分配标的              分配额              备注                  1              （2015）温苍执民字第2709号               温州银行苍南支行              何有烈              432593              137881.69              标的1500万元，已受偿14567407元                  2              （2015）温苍执民字第2930号              苍南联信小额贷款股份有限公司              林光顺.张美燕.何有烈.高文相              500000              159366.53                                 3              （2015）温苍执民字第3175号              平阳弘文投资管理合伙企业（有限合伙）              苍南恒源包装材料有限公司.何有烈.谢作然.林光顺.高有理.高文相.杨茂海              2609904.57              831862.89              标的8000000元，已受偿5390095.43元                   4              （2015）温苍执民字第3588号              浙江苍南农村商业银行股份有限公司              张美燕.高文相.何有烈              200000              63746.61                                5              （2015）温苍龙执民字第1261号              尤良松              何有烈.林光顺.高文相              6000000              1912398.42                                6              （2016）浙0327执1918号              浙江苍南农村商业银行股份有限公司              何有烈.何有盛.林光顺.周小秋.高文相              482450.09              153772.8              标的490000元，已受偿7549.91元                  7              （2016）浙0327执1971号              中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司              温州印象印业有限公司.谢作然.何有烈.高有理.陈银妹.林光顺.张美燕.高福开              5580000              1778530.53                                8              （2016）浙0327执3069号              林光俊              何有烈              2000000              637466.14                                9              （2016）浙0327执3778号              浙江苍南农村商业银行股份有限公司              林光顺.张美燕.何有烈.李圣月.高文相.杨帮对.钱益拉              155000              49403.63              标的350000元，已受偿195000元                  10              （2016）浙0327执3915号              浙江苍南农村商业银行股份有限公司              侯苏银.陈贤塘.林光顺.何有烈.高文相              240000              76495.95              执行费已缴421.42                  11              （2016）浙0327执4247号              浙江苍南农村商业银行股份有限公司              高文相.许素飞.林光顺.何有烈              227194              72414.24              标的230000元，已受偿2806元                  12              （2017）浙0327执1833号              交通银行温州苍南支行              苍南县临港贸易有限公司.温州市宏友铝箔包装材料有限公司.何有烈等              8800000              2804851                                合计              27227141.66              8678190.43                     另查明：本院在执行申请执行人上海浦东发展银行股份有限公司温州苍南支行（后于2019年7月12日主体变更为华融公司）与被执行人温州印象印业有限公司、谢作然、何有烈、高有理、陈银妹、林光顺、张美燕、高福开金融借款合同纠纷一案中，依法对登记在谢作然、何有烈名下坐落于苍南县××大厦××层××室房屋（系本案抵押物）进行拍卖、变卖，经三次拍卖、一次变卖，均无人竞拍。本院将第三次分配方案送达各方当事人后，华融公司认为该分配方案中将已变卖流拍价值扣减不予分配的执行行为不当，于2020年10月27日提出执行异议。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十条的规定：“参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例清偿。”本案中，华融公司对被执行人谢作然名下坐落于苍南县××大厦××层××室房屋享有抵押优先受偿权。该房屋业经本院一拍二拍再经变卖，均告流拍，华融公司在此情况下拒绝接受以物抵债，参照《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》的规定，人民法院应当解除查封、扣押，并将该财产退还被执行人，该法条意味着拒不接受以物抵债的不利法律后果应由申请执行人承担。华融公司在自身案件中享有优先债权怠于行使，却要求在他案中作为普通债权参与分配，如不扣减其抵押物的变卖价，以全额参与分配，显然有损其他普通债权人的合法权益。分配方案在同一清偿顺序内，应当遵循公平原则，个案中合同约定仅适用于合同相对方，而不得损害他案其他债权人合法利益。综上，本院第三次分配方案扣减华融公司抵押物变卖价后参与分配，合法合理，并无不当。异议申请人以其合同约定为由，要求全额参与分配，理由不足，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定如下：驳回异议申请人中国华融资产管理有限公司浙江省分公司的异议。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向浙江省温州市中级人民法院申请复议。审判长  陈民城审判员  张世裕审判员  吴新新二〇二〇年十一月二十四日书记员  徐琼琼