河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终3855号上诉人（原审原告）：马秀玲，女，1977年7月16日生，汉族。住河南省新蔡县。上诉人（原审原告）：刘梦雨，女，2013年10月15日生，汉族。住河南省新蔡县。法定代理人：马秀玲，基本信息同上。系刘梦雨之母。上述二上诉人的委托诉讼代理人：李昱龙，驻马店市示范区正义法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：陈建斌，男，汉族，1984年1月10日生，住河南省新蔡县。委托诉讼代理人：张同新，河南问津律师事务所律师。上诉人（原审被告）：吴新峰，男，汉族，1965年3月12日生，住河南省新蔡县。委托诉讼代理人：韩建民，河南问津律师事务所律师。上诉人（原审被告）：魏定升，男，汉族，1955年7月2日生，住河南省新蔡县。委托诉讼代理人：龚维礼，河南燕小成律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张建超，男，汉族，1966年8月29日生，住河南省新蔡县。被上诉人（原审被告）：栗栓柱，男，汉族，1965年3月1日生，住新蔡县。上诉人马秀玲、刘梦雨、陈建斌、吴新峰、魏定升因与被上诉人张建超、栗栓柱提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省新蔡县人民法院（2020）豫1729民初3169号民事判决，提起上诉。本院于2020年10月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马秀玲及其委托诉讼代理人李昱龙，上诉人陈建斌的委托诉讼代理人张同新，上诉人吴新峰及其委托诉讼代理人韩建民，上诉人魏定升及其委托诉讼代理人龚维礼，被上诉人张建超、栗栓柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人马秀玲、刘梦雨上诉请求：1.撤销原审判决；2.改判上诉人不承担20%的责任；3.改判按城镇标准赔偿；4.改判张建超承担本案主要责任，栗栓柱承担一定赔偿责任；5.改判已支付的50000元视为违约金；6.改判住院伙食补助费按每天100元计算。事实和理由：一审认定事实不清，一审认定张建超、栗栓柱不承担责任，认定错误；上诉人丈夫刘小艳死亡之后已支付50000元，应视为赔偿协议不履行的违约金；一审法院不应按农村人均收入赔偿标准计算，应按《河南省高级人民法院统一城乡标准》豫高法（2019）338号计算；由于新蔡县属于省直管县，住院伙食费应按每天100元计算。上诉人陈建斌上诉请求：撤销原审判决，改判驳回对上诉人的诉讼请求；被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：上诉人和吴新峰之间系承揽合同关系；刘小艳不是上诉人的雇员，没有为上诉人提供劳务，上诉人不应当承担责任；一审判决的精神损害抚慰金10万元过高；一审判决适用法律错误。上诉人吴新峰上诉请求：撤销一审判决或者发回重审。事实和理由：一审判决的精神损害抚慰金10万元过高；一审判决让上诉人承担连带责任赔偿责任属于适用法律错误。上诉人魏定升上诉请求：撤销原审判决，改判魏定升不承担赔偿责任或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实不清，认定刘小艳与上诉人魏定升之间形成雇佣关系，是错误的；原审法院判令上诉人魏定升、被上诉人吴新峰、陈建斌相互承担连带赔偿责任没有法律依据。马秀玲、刘梦雨向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、死亡赔偿金、被抚养人生活费、丧葬费、精神损害抚慰金、交通费等共计982402.04元。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告吴新峰、被告魏定升均系农村建筑队包工头。2019年不具有建筑资质的吴新峰承包了被告陈建斌位于河南省××砖店镇××宋庄社区的房屋建设，后被告吴新峰又将该房屋粉刷部分工程分包给不具有建筑资质的被告魏定升。原告亲属刘小艳及其他几人经人介绍受雇于被告魏定升，从事建筑工作，2019年12月25日，刘小艳等人在外粉施工作业过程中，刘小艳从高空坠落受伤。受伤后被送至新蔡县月亮湾医院抢救治疗，2019年12月25日19时09分刘小艳因伤势过重抢救无效死亡。2019年12月27日原告马秀玲代理刘小艳与被告陈建斌、被告吴新峰、被告魏定升、被告栗栓柱等四人达成一份调解协议，双方约定：就刘小艳在新蔡县砖店镇××宋庄社区工地粉刷外墙施工时坠地死亡，被告陈建斌、被告吴新峰、被告魏定升、被告栗栓柱等四人赔偿原告丧葬费等费用共计42万元，于2019年12月28日先期支付5万元，余款37万元于2020年3月31日前付清。原告将刘小艳于2019年12月28日前带回，并于2019年12月31日前安葬。协议达成后，被告陈建斌、被告吴新峰、被告魏定升、被告栗栓柱等四人按约定支付了先期5万元，原告按照协议将刘小艳带回进行安葬。2020年3月31日，被告陈建斌、被告吴新峰、被告魏定升、被告栗栓柱等人未按协议约定支付剩余的赔偿款37万元。为此原告起诉来院，请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、死亡赔偿金、被抚养人生活费、丧葬费、精神损害抚慰金、交通费等共计982402.04元。2、本案诉讼费由被告承担。另查明，在刘小艳住院抢救期间，被告吴新峰为刘小艳垫付医疗费等费用15800元，住院押金3800元，被告栗栓柱为原告垫付饭费300元。2019年12月27日原告马秀玲代理刘小艳与被告陈建斌、被告吴新峰、被告魏定升、被告栗栓柱等四人达成调解协议后，被告吴新峰支付原告赔偿金30000元、被告魏定升支付原告赔偿金10000元、被告栗栓柱支付原告赔偿金10000元。还查明，2019年河南省农村居民人均纯收入15163.75元。2019年河南省农村居民人均消费支出11545.99元。2019年河南省居民服务业和其他服务业平均工资为45677元/年。2019年河南城镇私营单位就业人员平均工资43194元/年。2019年河南省建筑行业平均工资为53163元/年。另，刘小艳育有一个女儿刘梦雨。一审法院认为，侵害公民的健康权，应当依法承担侵权责任。原告亲属刘小艳受聘于被告魏定升，从事建筑工作，刘小艳与被告魏定升之间形成雇佣关系。原告在工地粉刷外墙，在粉刷施工过程中，刘小艳从高空坠落受伤。伤后被送至新蔡县月亮湾医院抢救治疗，因伤势过重经抢救无效死亡。被告魏定升作为雇主，对刘小艳工作没有尽到应有的安全保障义务，对刘小艳的身亡存在一定的过错，应承担一定的赔偿责任；被告陈建斌将房屋建设承包给没有建筑资质的吴新峰，对刘小艳的身亡存在一定的过错，应对承担一定的赔偿责任；被告吴新峰将工程分包给没有建筑资质的被告魏定升，对刘小艳的身亡存在一定的过错，应承担一定的赔偿责任；原告亲属刘小艳作为完全民事行为能力人，应当预见在高空粉刷外墙工作危险结果的发生，工作中没有尽到充分的安全注意义务，对其伤害本人也存在一定的过错，应减轻被告陈建斌、被告吴新峰、被告魏定升的赔偿责任，故原告要求被告陈建斌、被告吴新峰、被告魏定升赔偿医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、死亡赔偿金、被抚养人生活费、丧葬费、精神损害抚慰金、交通费等请求，应予以支持，但应与被告陈建斌、被告吴新峰、被告魏定升的过错程度相适应；结合原、被告双方的过错，被告陈建斌对原告的赔偿责任酌定为原告损失的20%，被告吴新峰对原告的赔偿责任酌定为原告损失的20%，被告魏定升对原告的赔偿责任酌定为原告损失的40%。被告陈建斌、吴新峰、魏定升共同过错导致同一损害结果发生，被告陈建斌、吴新峰、魏定升应承担连带赔偿责任。原告请求的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、死亡赔偿金、被抚养人生活费、丧葬费、精神损害抚慰金等以本院审理查明的为准。原告请求的交通费酌定为1000元。原告请求的要求被告张建超、被告栗栓柱承担赔偿责任，缺乏相应的事实和法律依据，本院不予支持。原告其他诉讼请求，缺乏相应的事实和法律依据，本院不予支持。故原告要求被告赔偿医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、死亡赔偿金、被抚养人生活费、丧葬费、精神损害抚慰金、交通费等，本院予以部分支持。综上，本院予以支持的赔偿项目及数额为：医疗费15160.52元、误工费145.65元（53163÷365天×1天＝145.65）、护理费125.14元（45677÷365天×1天＝125.14）、住院伙食补助费50元（50元/天×1天＝50）、营养费30元（30元/天×1元＝30）、交通费1000元、被抚养人生活费63502.95元（11545.99÷2天×11年＝63502.95）、丧葬费21597元（43194÷2＝21597）、死亡赔偿金303275元（15163.75×20年＝303275）。以上共计404886.26元。原告请求的精神损害抚慰金，本院根据原告马秀玲、刘梦雨家庭遭受的精神痛苦及被告的过错程度等因素，酌定为100000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、第二十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告马秀玲、刘梦雨亲属刘小艳死亡所造成的各项损失为医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、死亡赔偿金、被抚养人生活费、丧葬费、精神损害抚慰金、交通费等损失共计504886.26元，被告陈建斌承担20%即100977.25元；二、原告马秀玲、刘梦雨亲属刘小艳死亡所造成的各项损失为医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、死亡赔偿金、被抚养人生活费、丧葬费、精神损害抚慰金、交通费等损失共计504886.26元，被告吴新峰承担20%即100977.25元（被告吴新峰已支付的49600元，应从中予以扣除）；三、原告马秀玲、刘梦雨亲属刘小艳死亡所造成的各项损失为医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、死亡赔偿金、被抚养人生活费、丧葬费、精神损害抚慰金、交通费等损失共计504886.26元，被告魏定升承担40%即201954.50元（被告魏定升已支付的10000元，应从中予以扣除）；四、被告陈建斌、被告吴新峰、被告魏定升相互承担连带赔偿责任；五、驳回原告马秀玲、原告刘梦雨的其它诉讼请求；上述一、二、三项于判决生效后十日内履行清结。案件受理费6812元，由被告陈建斌负担1700元，由被告吴新峰负担1700元，被告魏定升负担3412元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。对双方二审争议的事实与原审法院审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于是否应按城镇标准计算的问题。河南省高级人民法院《关于开展人身损害赔偿案件统一城乡标准试点工作的意见（试行）》（豫高法〔2019〕338号）第一条明确规定机动车交通事故责任纠纷案件、医疗损害赔偿责任纠纷案件、产品质量责任纠纷三类案件，统一按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算。本案系提供劳务者受害责任纠纷案件，不适用城乡统一标准。上诉人马秀玲、刘梦雨称应按城镇标准计算的上诉理由，于法无据，不能成立。关于住院伙食补助的问题。根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，住院伙食补助费为50元/天。一审法院按照50元/天的标准计算，正确。上诉人马秀玲、刘梦雨称住院伙食补助费应按100元/天计算，不予支持。关于已支付的50000元能否认定为违约金的问题。本案上诉人马秀玲、刘梦雨以提供劳务者受害责任纠纷提起本案诉讼，且在一审起诉状中要求撤销调解协议，按照法律规定进行赔偿。因此，一审法院将已支付的50000元从总赔偿款中予以扣除，正确。上诉人马秀玲、刘梦雨主张该50000元应视为赔偿违约金的请求，缺乏事实和法律依据，不予采信。关于一审法院认定的精神损害抚慰金是否过高的问题。本案中，受害人刘小艳的逝去，留下尚且年幼的孩子，给其近亲属带来了巨大的精神痛苦。一审法院根据本案的损害后果，并考虑各方的过错程度，酌定精神损害抚慰金100000元，适当。上诉人吴新峰、陈建斌称精神损害抚慰金过高的上诉理由，不能成立，不予支持。关于刘小艳是否存在过错以及是否应当承担相应责任的问题。受害人刘小艳作为成年人，在高空作业过程中，未尽到自身安全注意义务，对损害的发生存在一定过错。根据过失相抵原则，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。一审法院结合各方的过错程度，酌定减轻侵权人20%的责任，即由刘小艳自行承担20%的责任，符合本案实际情况。上诉人马秀玲、刘梦雨称刘小艳不存在过错的上诉理由，缺乏事实和法律依据，不予支持。关于上诉人陈建斌是否应当承担责任的问题。从陈建斌与吴新锋所签订的《工程承包协议书》内容来看，陈建斌所建房屋超出了“农民自建低层住宅”的范畴，已属于中华人民共和国境内的一种建筑活动，应受《中华人民共和国建筑法》的调整。虽然上诉人陈建斌与上诉人吴新峰之间系承揽关系，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，上诉人陈建斌存在选任过失，应当承担相应的赔偿责任。一审法院根据上诉人陈建斌的过错程度酌定其承担20%的责任，适当。上诉人陈建斌称其不应承担责任的理由，于法无据，不予支持。关于上诉人魏定升是否应当承担责任的问题。上诉人魏定升作为承包人与吴新峰签订了《粉刷工程承包合同》，承包案涉砖店新社区的粉刷建设工程项目。而受害人刘小艳在从事粉刷的过程中，从高空坠落。上诉人魏定升称《粉刷工程承包合同》未实际履行，应当提供证据证明。上诉人魏定升未提供证据证明其主张，应当承担举证不能的法律后果。上诉人魏定升的该项主张，不能成立，不予支持。关于被上诉人张建超、栗栓柱是否应当承担责任的问题。被，上诉人马秀玲、刘梦雨未提供证据证明上诉人张建超、栗栓柱与受害人刘小艳存在雇佣关系，亦未举证证明张建超、栗栓柱对本案事故的发生存在过错。因此，上诉人马秀玲、刘梦雨要求二被上诉人张建超、栗栓柱承担赔偿责任，缺乏事实和法律依据，不予支持。关于上诉人魏定升、吴新峰、陈建斌应否承担连带赔偿责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定，二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。本案各侵权人的行为直接结合造成了本案事故的发生，符合共同侵权的特征，各侵权人应当承担连带责任。上诉人魏定升、吴新峰、陈建斌称不应承担连带责任的上诉理由，于法无据，不予支持。综上所述，马秀玲、刘梦雨、陈建斌、吴新峰、魏定升的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费54496元，由马秀玲、刘梦雨负担13624元，由陈建斌负担13624元，由吴新峰负担13624元，由魏定升负担13624元。本判决为终审判决。审判长  王建峰审判员  贾保山审判员  袁玉慧二〇二〇年十一月五日书记员  李新剑