济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0104民初2566号反诉原告：哈尔滨市震宇建筑劳务有限公司，住所地哈尔滨市。法定代表人：闫昌海，经理。委托诉讼代理人：戴静，黑龙江省戴静律师事务所律师。反诉被告：王海彬，男，1981年5月20日出生，汉族，住江苏省海安县。委托诉讼代理人：荆通，山东强源律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏家政，山东强源律师事务所实习律师。本诉被告：中国建筑第二工程局有限公司，住所地北京市。法定代表人：石雨，董事长。委托诉讼代理人：曹月亮，男，1998年3月11日出生，汉族，该公司员工，现住哈尔滨市。委托诉讼代理人：耿怀，男，1989年1月20日出生，汉族，该公司员工，住哈尔滨市。原告王海彬（反诉被告）与被告哈尔滨市震宇建筑劳务有限公司（反诉原告）（以下简称震宇公司）、中国建筑第二工程局有限公司（以下简称中建二局）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年4月27日立案后，依法适用简易程序。2020年5月28日，震宇公司提起反诉，本院经审查后予以准许。本案于2020年6月15日公开开庭进行了审理。原告王海彬（反诉被告）及其委托诉讼代理人董雨寒，被告震宇公司（反诉原告）委托诉讼代理人戴静，中建二局委托诉讼代理人曹月亮、耿怀到庭参加诉讼。根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案依法转入普通程序，由审判员李振花独任审理，于2020年9月2日公开开庭进行了审理。原告王海彬（反诉被告）及其委托诉讼代理人荆通、魏家政，被告震宇公司（反诉原告）委托诉讼代理人戴静到庭参加诉讼。中建二局经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加本次庭审。本院于2020年10月13日向原告王海彬（反诉被告）送达补交诉讼费通知书，王海彬无正当理由未按期足额补交，故本诉已按撤诉处理。本案现已审理终结。反诉原告震宇公司向本院提出反诉请求：1.请求王海彬返还震宇公司已超付的人工费及材料款519168元；2.请求法院判令王海彬赔偿震宇公司的直接损失183168元；以上两项合计：702336元；3.反诉的诉讼费用及律师代理费由王海彬承担。事实与理由：震宇公司将济南某广场某楼及相关地库木工工程内所有木工主体工程委托王海彬木工班组施工。同时合同约定：合同单价±0.00以上含造型伍拾元（50）/平方米，±0.00以下伍拾元（50）/平方米（按沾灰面积计算）。付款方式：按中建二局拨付每栋单体楼工程款为准，每次拨款付乙方70%，工程主体封顶后（含造型）付80%，所有模板拆除后付90%（含造型），剩下所有工程款抹灰后一次性付清。此外合同还约定王海彬的责任：1.自带三线一钉，穿墙管、砼支撑、小型移动工具(电焊机、轮盘锯)等施工用品。生活费自理。2.负责本工程所需材料进场的装卸车，码垛，如建筑公司要求小型材料打包(包括材料及工具)按照建筑公司要求进行材料保护，施工结束后及时将各种材料清理和构配件返库。3.负责本工程所需材料场内的二次搬运。4.负责加强带、后浇带、楼梯间及施工段安装钢筋网(包括钢筋梯子)和成品保护(如柱子阳角、楼梯踏步护角)。6.乙方出库的构配件在施工结束后如数返回，如有缺失按市场价格赔偿。7.乙方每月必须把施工人员工资表如数属实上报，工资开完后，把领取工资人员的签字、画押的表格再报一份，以备存档。乙方因达不到施工要求的人员数量以及自身各种原因造成的工程进度、工程质量不达标等原因，甲方有权终止合同，解除合同后按工程实际形象进度造价60%拨付工程款，清除现场，剩下40%作为给工程带来的损失的赔偿。因王海彬不能垫付工人工资及工人生活费，以及实际施工人数达不到进度要求，找大岗人员施工，在施工中向震宇公司借款41万余元。后期，无力支付工人工资导致工人上访闹事，为平息民工上访事件，震宇公司只能出面为其垫付工人工资，并要求王海彬及其所属班组全部退场。2019年11月15日王海彬与震宇公司通过对账签订工程量确认单。双方确认：王海彬所参与的全部施工量为602000元，其中有10万元施工量未实际完成；为了让王海彬班组撤场给工人现金开支61万；王海彬借款、现金大岗、材料共计：411168元。此外，因此事件影响震宇公司施工全部停滞，给震宇公司造成直接损失若干，施工现场班组11月份未施工人员开资就达18万余元。此后，因上访事件造成恶劣影响，最终震宇公司与中建二局合同终止造成合同损失更是无法计算。为维护震宇公司的合法权益，特要求王海彬返还超出木工合同约定实际施工量多付的工程款519168元(包括王海彬所借生活费、大岗人工费等)，并赔偿震宇公司直接损失停工期工地工人开资183168元。反诉被告王海彬辩称，震宇公司的陈述与事实不符，反诉请求没有事实和法律依据，应当依法驳回，关于人工费61万元、材料费411168元的意见，结算仅是结算了一部分，除了工程量确认单中按面积计算的款项和统计的61万元人工费外，还有其他额外的增项没有计算在工程量确认单中，给中建二局帮忙的铺马路、搭台子、另外还有模板的拆除的费用，按照合同拆模不包含在合同内，我方已为震宇公司进行拆模，工程量确认单中对于其中负一层、负二层部分拆模部分没有拆除扣除10万元的部分，不应扣除。411168元并没有向王海彬实际支付，是震宇公司购买材料的款项记在王海彬的账目上，根据合同约定材料费应由震宇公司承担。对于震宇公司的损失，其支付工人工资属于基正常开支，与王海彬无关，不属于损失，不应由王海彬承担。本案被告中建二局未就反诉部分进行答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院经审查予以依法认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2019年9月10日，震宇公司作为发包人（甲方），王海彬作为承包人（乙方），签订《木工单项承包合同》，约定：……二、承包范围：1.工程名称：济南某广场某楼及相关地库2.工程地址：济南市槐荫区3.分包范围：木工工程内所有木工主体工程（其中不含二次结构、地下室部分乙方负责装模不负责拆模、返料清理、涨模由乙方处理、±0.00以上全部由乙方自行施工、并负责支模、拆模、返料、清理等）。4.合同单价：±0.00以上含造型伍拾元/平方米，±0.00以下伍拾元/平方米（按沾灰面积计算）。三、付款方式：按中建二局拨付每栋单体楼工程款为准，每次拨款付乙方的70%，工程主体封顶后（含造型）付80%，所有模板拆除后付90%（含造型），剩下所有工程款抹灰后一次性付清。合同一经签订后，如乙方自己经营不善造成亏损，乙方施工人员工资由乙方全权负责，自签订生效后价格不予以调整。四、质量标准按照甲方技术交底为依据五、甲方责任1.负责现场的技术、质量、安全等工作，制定工程质量安全管理及实现目标的各种措施以及工程进度。……六、乙方责任1.自带三线一钉，穿墙套管、砼支撑、小型移动工具（电焊机、轮盘锯）等施工用品。生活费自理。2.负责本工程所需材料进场的装卸车，码垛，如建筑公司要求小型材料打包（包括打包材料及工具）按照建筑公司要求进行材料保护，施工结束后及时将各种材料清理和构配件返库。3.负责本工程所需材料场内的二次搬运。4.负责加强带、后浇带、楼梯间及施工段安装钢筋网（包括钢筋梯子）和成品保护（如柱子阳角、楼梯踏步护角等）。5.绝对服从安全人员的指导不准任意拆改安全措施，进入施工现场带好安全帽高空作业系好安全带，衣着整齐、工作期间不许喝清、不许打闹嬉戏。6.乙方出库的构配件在施工结束后如数返回。如有缺失按市场价格赔偿。7.乙方每月必须把施工人员工资表如数属实上报，工资开完后，把领取工资人员的签字、画押的表格再报一份，以备存档。8.结构图中显示全部工作算做一次结构，乙方配合甲方预留洞口，如预留洞口错误，忘记预留由乙方自行负责。……八、共同责任乙方因达不到施工要求的人员数量以及自身各种原因造成的工程进度、工程质量不达标等原因，甲方有权终止合同，解除合同后按工程实际形象进度造价60%拨付工程款，清除现场，剩下40%作为给工程带来的损失的赔偿。合同还约定其它事项。二、上述合同签订后，王海彬带木工组进场施工，至2019年11月15日退场，将涉案工程交付震宇公司。三、震宇公司与王海彬签署《工程量确认单》，载明：工程名称西客站片区某房地产开发项目12#（一期）施工班组：木工班组工程部位基础至一层模板沾灰量施工日期2019年9月10日至2019年11月15日工程量情况说明：1.基础筏板模板沾灰面积：330平方米2.负一层模板沾灰面积：东侧：3054平方米3.负二层模板沾灰面积：4480平方米4.一层模板沾灰面积：4176平方米。（其中后浇带西侧顶板支完）沾灰总面积：12040平方米，沾灰面积每平方米50元合计金额：12040×50＝602000元其中负一层模板没拆，负二层部分模板没拆，一层西侧墙没支模，模板没拆。以上没完成的活约10万元能干完。王海彬借款、现金顾大岗、买材料共计402000元602000元－402000元＝200000元手写标注：王海彬撤场给工人开支现金610000元，王海彬借款、现金大岗、材料共计411168元。四、王海彬系自然人，无建筑施工资质。五、关于双方有争议的地下室拆模部分工程款：震宇公司未能明确地下一二层拆模由何人施工，王海彬辩称地下一二层拆模由其施工，在双方签订的工程量确认单中记载“负二层部分模板没拆……。以上没完成的活约10万元能干完。”可见在双方签署工程量确认单时对负二层部分模板已拆系明知，且又记入对王海彬施工的工程量确认单，震宇公司在庭审中计算王海彬完成工程量时还将未完工的10万元进行了扣减，在本院询问两被告何人拆模时均不能回答拆模的施工人员，故应认定王海彬进行了地下室的拆模工作，该拆模工作不包含在震宇公司与王海彬签订的《木工单项承包合同》王海彬的施工内容中，故属于增项，经本院询问震宇公司，其拒绝对地下室的拆模工作进行工程量及造价鉴定，故对地下室拆模部分工程款无法确认。六、2019年10月29日，震宇公司向中建二局第四建筑工程有限公司出具的包含涉案工程在内的济南保利西客站片区某项目一标段主体劳务合同第二部分合同承诺书第五条载明：工人工资发放承诺：我公司承诺按时足额发放农民工工资。我公司理解贵公司在工程款支付放面可能出现的滞后，我公司承诺自行筹集资金，保证工人工资按时足额发放。若我公司工人因未按时领到足额工资到贵公司项目部或业主单位或政府有关部门寻衅滋事、讨要工资，所述情况每发生一次，我公司自愿承担贵公司惩罚性违约金人民币贰万元，若上述情况造成不良社会影响，我公司自愿承担贵公司惩罚性违约金人民币拾万元/次。若上述情况扰乱贵公司正常施工生产或致使施工生产停止，则我公司自愿承担贵公司惩罚性违约金人民币叁万元/次。本院认为，因原告即反诉被告王海彬未依法补交案件受理费，本诉部分已按撤诉处理，本院依法就反诉单独予以审理。震宇公司将济南某广场某楼及相关地库的木工工程发包给王海彬，王海彬无建筑施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《建工司法解释》）第一条规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标或者中标无效的。”双方间的建筑工程劳务分包合同无效。反诉原告震宇公司主张王海彬支付超付工程款共计519168元【王海彬工人开支61万元+王海彬借款现金大岗、材料411168元－工程款502000元（总工程款602000元－未完工工程款100000元）】，虽震宇公司与王海彬签订的劳务分包合同无效，但王海彬退场后将涉案工程交付震宇公司，震宇公司与王海彬还签署了工程量结算单，故双方参照合同约定计算工程价款并无不当，经查，王海彬还就涉案工程地下室拆模进行施工，非震宇公司与王海彬签订的施工合同内容，属于超出合同的增项部分，该部分工程款应计入震宇公司应支付王海彬的工程款中，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人应当对自己的主张，有责任提交证据。”震宇公司作为反诉原告应承担举证证明王海彬超出合同约定增项部分工程价款数额的责任，现震宇公司经本院明确后拒绝就该部增项的工程量及造价进行鉴定，导致不能查明王海彬工程价款的总数额，故震宇公司主张超付王海彬工程价款要求返还超付工程款的主张，证据不足，本院不予支持。震宇公司主张王海彬承担因其班组工人讨要工资上访造成停工损失183618元，本院认为，根据中建二局提交的震宇公司的合同承诺书，震宇公司承诺“按时足额发放农民工工资。……我公司承诺自行筹集资金，保证工人工资按时足额发放。”在王海彬与震宇公司签订的《木工单项承包合同》中仅有要求王海彬每月将施工人员工资表如数属实上报的责任，未有要求王海彬负责及时足额发放工人工资的责任，故震宇公司应当足额按时发放农民工工资，其主张王海彬承担工人讨要工资上访造成停工的损失，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：驳回反诉原告哈尔滨市震宇建筑劳务有限公司的诉讼请求。反诉案件受理费10823.36元，减半收取计5461.68元，由哈尔滨市震宇建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判长  李振花二〇二〇年十一月十日书记员  董 恺