云南省绥江县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0626刑初62号公诉机关绥江县人民检察院。被告人张正春，绰号“张二娃”，男性，1983年2月20日出生，汉族，文盲或半文盲，户籍所在地云南省昭通市绥江县，住云南省昭通市绥江县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月17日被刑事拘留，2020年1月18日被逮捕。现羁押于绥江县看守所。辩护人叶云树、林德松，云南意衡（绥江）律师事务所律师。被告人罗合美，女性，1985年5月1日出生，汉族，小学文化，户籍所在地云南省昭通市绥江县，住云南省昭通市绥江县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月17日被刑事拘留，2020年1月18日被逮捕。现羁押于永善县看守所。辩护人周颖，云南怀华律师事务所律师。绥江县人民检察院以绥检一部刑诉[2020]61号起诉书指控被告人张正春、罗合美犯开设赌场罪，于2020年8月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。绥江县人民检察院指派检察员徐彬出庭支持公诉，被告人张正春、罗合美及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。绥江县人民检察院指控，2017年上半年至2019年12月期间，被告人张正春、罗合美在绥江县中城镇兴汶路23号一单元102室，设置具有退分赌博功能的电子游戏设备开设赌场，于2019年12月16日23时许被公安机关当场查获。经查证，张正春、罗合美开设赌场的违法所得为226296元。经鉴定，被查获的电子游戏机共四台（组）共三十四个基本操作单元，赌博功能齐全，属于具有赌博功能的电子游戏机。针对上述指控事实，公诉机关当庭出示了物证赌博机照片、手机、书证受案登记表、立案决定书、抓获经过、户口证明、搜查笔录及照片、扣押笔录、银行账户交易记录及明细、行政处罚决定书、证人赵某、林某、殷某、姚某等人证言、被告人张正春、罗合美供述、电子游戏设备设施认定书、现场勘查笔录及照片、辨认笔录及照片、电子数据提取笔录、微信转账图片、认罪认罚具结书等证据予以证明。公诉机关认为，被告人张正春、罗合美以非法营利为目的，设置具有退分赌博功能的电子游戏设备开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人张正春、罗合美曾因提供鱼儿机给他人赌博受到行政处罚，可酌情从重处罚，到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。建议对被告人张正春在有期徒刑三年至四年零六个月幅度内处罚，并处罚金人民币300000元至400000元。对被告人罗合美在有期徒刑三年至四年幅度内处罚，并处罚金人民币300000元至400000元。被告人张正春、罗合美对公诉机关指控的事实、证据和罪名无异议，自愿认罪认罚。被告人张正春的辩护人叶云树、林德松提出，被告人张正春明知他人报案而在现场等待抓捕，构成自首。且系初犯，社会危害不大，自愿认罪认罚，建议对其减轻处罚；被告人罗合美的辩护人周颖提出，被告人罗合美明知他人报案而在现场等待属主动投案。且系初犯、偶犯。根据赌场员工殷某的工作时间，其工资应扣减60000元予以认定，故公诉机关指控罗合美违法所得数额计算错误。建议对其在有期徒刑三年以下判处刑罚，并适用缓刑。经审理查明，2017年上半年至2019年12月期间，被告人张正春、罗合美在绥江县中城镇兴汶路23号一单元102室，设置具有退分赌博功能的电子游戏设备开设赌场，于2019年12月16日23时许被公安机关当场查获。经查证，张正春、罗合美开设赌场的违法所得为226296元。经鉴定，被查获的电子游戏机共四台（组）共三十四个基本操作单元，赌博功能齐全，属于具有赌博功能的电子游戏机。二被告人到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明：1、搜查笔录及照片、扣押笔录证实，公安机关依法对被告人张正春、罗合美开设的赌场进行搜查，并扣押被告人罗合美ＯＰＰＯ手机一部、苹果手机一部，扣押被告人张正春苹果手机一部、赌博机四台、电脑主板一块，扣押林某ＯＰＰＯ手机一部、现金1005元（在检察院账户），扣押姚某ＶＩＶＯ手机一部，扣押吴某1ＶＩＶＯ手机一部，扣押殷某ＯＰＰＯ手机一部。2、受案登记表、立案决定书、抓获经过证实，案件来源系赵某于2019年12月16日23时13分举报，公安机关于同年12月17日立案。被告人张正春、罗合美被民警抓获归案。3、银行账户信息及交易明细证实，被告人张正春、罗合美银行账户有多次交易信息。4、户口证明证实被告人张正春、罗合美出生日期等身份情况，具备刑事责任年龄。5、行政处罚决定书证实，被告人张正春为赌博提供条件于2009年被行政拘留十日，罚款500元，收缴赌博机一台。被告人罗合美开设游戏赌博机于2012年被行政拘留五日，因其怀孕不予执行，收缴赌博机十二台。6、证人赵某证实，2019年12月16日到Ａ9-5地块张正春开设的鱼儿机店赌博，因未及时支付赌资与店员、张正春发生纠纷，遂报警。证人殷某证实，2017年至2019年其在张正春、罗合美的鱼儿机店上班，上班期间总共领取的工资至少有100000元，都是罗合美给付的。店里有四台机子，来玩的人都是给现金，没有现金就扫公用手机微信二维码上分，生意好的时候一天除去开支收入有二三千元，其大概交了300000元给罗合美。根据微信截图，2019年12月7日店里收入是1280元，12月9日收入14320元，12月11日收入5160元，12月13日收入5520元，12月15日收入4500元，合计130780元。证人林某证实在张正春、罗合美开设的鱼儿机店上班，鱼儿机店平时由罗合美管理，张正春也会去店里。店里最多一天收入有5000多元，少的时候几十元。公安机关提供的8个微信截图共计25516元，就是记录鱼儿机店部分收入；证人吴某1证实，2018年到罗合美的鱼儿机店上班，做了半年左右领取的工资3万多不到4万元；证人姚某证实，2017年上半年至2019年8月在罗合美鱼儿机店上班，共领取的工资是40000元；证人王某证实在张正春开设的鱼儿机店上过班，负责打扫卫生；证人张某（张正春之父）、邓某（张正春之母）、杨某均证实张正春、罗合美开设鱼儿机的事实；证人游某、郑某、廖某、李某、吴某2、康某均证实在张正春、罗合美鱼儿机店赌博输钱的事实；证人黄某证实张正春开设的鱼儿机店有人赌博的事实。7、被告人张正春供述，其在广州购置二台鱼儿机、一台翻牌机、一台鲨鱼机后，与罗合美开设赌场，其负责维修机器，罗合美负责管理经营。被告人罗合美供述，鱼儿机赌场是2017年其与张正春一起开设的，张正春购置鱼儿机，其负责赌场管理，并先后聘请过姚某、吴某1、殷某、林某帮忙。店里的收入有时是收取现金，有时是微信转账。每天收入平均1000元左右，收益大概有七八十万元。8、现场勘查笔录及照片、电子游戏设施设备认定书证实，经昭通市公安局认定，张正春持有的捕鱼机二组（龙王传说2及YEBA字样）共20座，捕鱼机一组（万能鲨鱼字样）6座，翻牌机一组（黑色圆形）8座，共34个基本操作单元，每个基本操作单元能够独立供一人进行赌博活动，具有上分、退分、荧屏计分、退币功能，属于具有赌博功能的电子游戏机型。9、现场辨认笔录及照片、辨认笔录及照片证实，被告人罗合美及证人林某、殷某、吴某1、姚某对位于绥江县罗合美开设赌场的地点进行辨认确认；康某混合辨认出上分的林某，鱼儿机店老板张正春及其妻子罗合美；黄某混合辨认出鱼儿机店老板张正春；林某混合辨认出开设鱼儿机店的老板罗合美；殷某、吴某1、姚某、游某、李某混合辨认出开设鱼儿机店的老板罗合美；林某、殷某、游某、廖某、李某混合辨认出开设鱼儿机店的老板张正春。10、电子数据现场提取笔录、微信转账图片证实，公安机关对林某、罗合美的手机数据进行提取，林某、殷某与罗合美之间多次微信转账及对赌场收支情况进行交流的聊天信息。11、认罪认罚具结书，证实二被告人在检察院签订认罪认罚具结书，认可指控犯罪事实，同意检察机关量刑意见。上述证据来源合法，证明的内容客观真实，与本案具有关联性，且相互印证，本院予以采信。本院认为，被告人张正春、罗合美以非法盈利为目的，设置具有退币、退分功能的电子游戏设备开设赌场，违法所得226296元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，依法应予处罚。公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人张正春、罗合美在共同犯罪过程中地位、作用相当，不区分主从犯，但被告人罗合美的地位和作用相对较小，量刑时酌情考虑。被告人张正春曾为赌博提供条件、被告人罗合美曾开设游戏赌博机受到过行政处罚，再次利用赌博机开设赌场，酌情从重处罚。鉴于二被告人如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。辩护人所提被告人张正春、罗合美系自首的意见，经查，二被告人到赌场的目的是为了解决因赌资引发的纠纷，主观上没有主动投案的主动性和自愿性，自首不成立，故辩护人关于成立自首的意见不予采纳。被告人罗合美的辩护人所提违法所得应扣减60000元的意见，经查，公诉机关根据被告人部分时段的微信截图收入、员工工资予以确认，对其余大部分时段的收入并没有认定，且指控的违法所得有证人证言、被告人罗合美供述的收入相互印证，其收入远不止指控的数额，故公诉机关指控其违法所得数额并无不当，辩护人的该辩护意见不予采纳。被告人罗合美的辩护人建议对其在三年以下量刑的意见于法无据，不予采纳。被告人及其辩护人的其余意见予以采纳。结合被告人罗合美在共同犯罪过程中的地位、作用、认罪认罚以及四个未成年子女需要照顾的实际情况，实现法律效果与社会效果的统一，决定对被告人罗合美适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条、第五条、第六条之规定，并经审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人张正春犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币100000元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年12月17日起至2023年6月16日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）二、被告人罗合美犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。并处罚金人民币100000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、作案工具手机七部、电脑主板一块依法没收，作证据保存。赌博机四台，由公安机关依法处置。扣押在案的违法所得1005元折抵罚金，违法所得226296元继续追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 肖 永 富审 判 员 刘 作 高人民陪审员 审陈忠富二〇二〇年十一月十日书 记 员 周 代 琴