河南省封丘县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0727民初3454号原告：李丙旗，男，汉族，1966年8月29日生，住封丘县。原告：化祖兵，男，汉族，1968年5月16日生，住封丘县。被告：杨景岳，男，汉族，1978年1月6日生，住封丘县。委托代理人：齐运志，男，汉族，1972年4月15日，住封丘县。第三人：赵松国，男，1968年3月3日生，汉族，住封丘县。原告李丙旗、化祖兵诉被告杨景岳、第三人赵松国合伙协议纠纷一案,本院于2020年9月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李丙旗、化祖兵，被告杨景岳委托代理人齐运志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱海民向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付二原告合伙盈利款76557元及利息（利息按2分，从2017年5月19日起计算至付清之日止）。2、被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告化祖兵、李丙旗与被告杨景岳是亲戚关系，赵松国与被告杨景岳是朋友关系，二原告是朋友关系。2014年4月10日，化祖兵的哥哥化祖军借用河南牟山黄河水电工程有限公司资质通过公开投标中标与封丘县农村饮水安全工程建设管理局签订了封丘县2013年农村饮水安全项目（第八标段）《施工协议书》。化祖军中标后，将该工程转包给了原告化祖兵和李丙旗，后化祖兵和李丙旗又召集赵松国和杨景岳一起合伙进行工程建设，杨景岳做会计工作，负责领取工程款。该工程于2014年7月15日竣工，最后一笔工程款100002元发包方已于2017年5月16日支付给被告杨景岳，除去投资和各项开支，合伙盈余款76557元一直被被告杨景岳占有。二原告多次要求被告杨景岳支付，杨景岳总是以种种理由拒不支付。被告杨景岳辩称，：一、原告遗漏了必要共同诉讼当事人。原告诉称，原告化祖兵、李丙旗与被告杨景岳、赵松国四人存在合伙关系，合伙关系中每一个合伙人都是必要共同诉讼当事人，而原告化祖兵、李丙旗仅起诉被告杨景岳，遗漏了赵松国，根据《民事诉讼法》第132条规定，必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼。《民事诉讼法司法解释》第73条规定，必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百三十二条的规定，通知其参加。二、原被告之间不存在合伙关系。封丘县水利局于2013年实施李庄乡安全饮水项目，该项目封丘县水利局为发包方，郑州黄河工程有限公司为中标方和总承包方，郑州黄河工程有限公司将工程转包给了化祖军，化祖军又转包给了化祖兵、李丙旗（化祖军与化祖兵、李丙旗之间签有转包协议），化祖兵、李丙旗又转包给了被告杨景岳，被告杨景岳组织工人、购进材料进行施工，整个项目施工人员的组织、施工材料的购进、现场施工、工程验收、施工资料的整理、工程款的报批等都是被告亲自实施的，被告是整个项目工程的实际施工人。原被告之间从未约定过合伙，也从未签订过任何的合伙协议，原被告之间只是承包与转包的关系，不存在合伙关系。三、郑州黄河工程有限公司向被告转款100002元是被告应得的劳动报酬，不是合伙盈利。2017年李庄乡安全饮水项目工程竣工，经被告与郑州黄河工程有限公司结算，2017年5月8日郑州黄河工程有限公司向被告支付了剩余的工程款100002元。其中有被告工人的劳务工资，有被告垫付的施工材料款，该工程款是被告应得的劳动报酬，根本不属于合伙盈利，原告的诉请没有事实根据和法律依据。四、原告多次起诉相互矛盾。原告在2019年3月6日的起诉中称被告应返还合伙盈利108000元，在2019年8月5日起诉中又称被告应支付合伙盈利46800元，在2020年9月13日起诉中又称被告应支付合伙盈利76557元，原告多次起诉相互矛盾，就连原告自己始终没有搞清合伙盈利到底是多少，因此原告的诉请没有事实根据和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求，以维护被告的合法权益。五、原告多次起诉被告，根据一事不再理的原则，请求法庭依法驳回原告的起诉。第三人赵松国未发表答辩意见。根据原被告诉辩意见，归案本案争议焦点：二原告的诉请是否有事实依据和法律依据。围绕争议焦点，二原告向本院提交的证据有：证据：1、2017年6月15日我们和被告及第三人的结算单一份（化祖兵手写，手机打印，称原件在杨景岳手里），以证明我们四个人下余的盈利款96557元；2、化祖兵手写转账记录7份，2014年7月30日，河南牟山水电安装有限公司转给化祖兵账户上577600元，2014年8月29日，转给李丙旗299500元，2015年1月31日，转给赵松国50000元，2015年3月19日，转给赵松国11万元，2017年4月11日，转给杨景岳171230.1元，2017年5月16日，转给赵松国126000元，2017年5月16日，转给杨景岳100002元，以证明最后一次尾款100002元是我们几个算过账，总共盈利299443元，分红后，剩余杨景岳手里的96557元，杨景岳又给了赵松国2万元，剩余76557元及利息要求被告返还给二原告；3、录音2份，2018年1月29日18点43分化祖兵跟杨景岳的通话录音8分42秒，2018年4月3日上午11点32分化祖兵和杨景岳的通话录音6分58秒，以证明当时杨景岳同意把尾款给二原告，后来不给了。被告杨景岳质证称，1、对证据1结算单，真实性有异议，因为原被告之间不存在合伙关系，也从来没有签订过合伙协议，也没有在一起算过账，证据1所谓的结算单仅仅是原告化祖兵自己书写，没有被告杨景岳的签字，也没有原件，因此该证据不能作为证据使用。2、对证据2也是原告自己书写，真实性有异议，正规的银行转账应该由银行出具并加盖银行公章，这个转账记录上面也没有被告的签字，但是被告对其中100002元这一笔是认可的，但是这一笔钱是郑州黄河工程有限公司支付给被告杨景岳的工人工资款和部分原料款，并不是原告所说的合伙盈利。3、录音跟文字整理相差很多，需要二原告提供完整的录音文字整理，录音真实性没有异议，录音的背景是两个人在探讨关于在大勇14000元的事情，大勇指的是李元朝、衡心雨诉化祖兵民间借贷纠纷一案，这个案件已经审理判决过了，当时被告化祖兵提交的录音证据就是今天提交的录音证据，这14000元是因为涉及到2015年封丘县扶贫办实施的留光镇寺上村道路建设扶贫项目，整个录音都是围绕着整个项目说的，但是本案根本就不是这个项目，本案是封丘县水利局实施的李庄乡安全饮水项目，是2013年的项目，在这个安全饮水项目中，被告从来没有跟原告进行过任何的合作。因此该录音与本案无关联性，从录音内容上看也无法证明原告所说的合伙关系，剩余的合伙盈利款是多少。4本案所涉及的李庄乡安全饮水项目，水利局是发包方，黄河公司是中标方，当时黄河公司把工程转包给化祖军了，化祖军把这个工程转包给了二原告，二原告手里有工程承包协议，承包协议就是二原告跟黄河公司签的，协议上根本就没有杨景岳的签字。后来二原告把这个部分工程又转包给杨景岳，杨景岳是该项目的实际施工人，因为杨景岳组织工人进行施工，作为实际施工人向黄河公司要工人工资款既符合法律规定也符合法律事实。因此黄河公司向杨景岳转的100002元是杨景岳的工人工资款。况且原告没有任何证据能证明该笔款是合伙盈利款。第三人赵松国未发表质证意见。被告杨景岳向本院提交的证据有：证据：1、二原告于2019年3月6日向封丘县人民法院提起诉讼，起诉状一份，民事裁定书一份，以证明二原告于第一次起诉的是合伙盈利108000元，后来又撤诉。2、2019年8月5日，原告化祖兵起诉被告杨景岳起诉书及民事裁定书一份，以证明第二次起诉的合伙盈利是46800元，后来又撤诉。这2个证据主要的证明目的是原告多次起诉，连原告自己也不清楚合伙盈利到底是多少数，也违背了一事不再理的原则。二原告质证称，第一次起诉时108000元合伙盈利是三个人起诉，第二次起诉时46800元合伙盈利是我自己起诉，这一次76557元合伙盈利是我们2个人起诉的，起诉的主体不一样。因为表述的金额不一样是有原因的，中间有被告应分的钱，他花掉了，所以说不一样。第三人赵松国未发表质证意见。第三人赵松国未向本院提交证据。经质证，本院确认，原、被告提交的证据均不符合有效证据认定规则，本院予以采信。本院经审理可以确认以下案件事实：2014年4月10日，化祖兵的哥哥化祖军借用河南牟山黄河水电工程有限公司资质通过公开投标中标与封丘县农村饮水安全工程建设管理局签订了封丘县2013年农村饮水安全项目（第八标段）《施工协议书》。化祖军中标后，将该工程转包给了原告化祖兵和李丙旗，后化祖兵和李丙旗又召集赵松国和杨景岳一起合伙进行工程建设，杨景岳做会计工作，负责领取工程款。该工程于2014年7月15日竣工，最后一笔工程款100002元发包方已于2017年5月16日支付给被告杨景岳。庭审中二原告化祖兵、李丙旗称与被告杨景岳及第三人赵松国也未签订书面合伙协议。二原告化祖兵、李丙旗称具体没有明确投资比例和盈利分红比例。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果，本案中二原告请求被告杨景岳支付二原告合伙盈利款76557元及利息，其提供的证据不能证明其主张，二原告在庭审中也明确表示未签订书面合伙协议及约定投资比例和盈利分红比例。故原告请求证据不足应予驳回。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回二原告李丙旗、化祖兵的全部诉讼请求。案件受理费856.25元，由二原告李丙旗、化祖兵负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。审判员  姚新丹二〇二〇年十一月二十四日书记员  毕 辉