福建省宁化县人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）闽0424执异9号 异议人（申请执行人）：厦门恒洋装饰工程有限公司,住所地厦门市思明区仙岳路****，统一社会信用代码91350200154985754P。 法定代表人：雷松柏，董事长。 委托诉讼代理人：李卫军，福建上达律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：唐小妹，福建上达律师事务所执业律师。 被执行人：闽赣中部（宁化）粮食交易市场有限公司，住所地福，住所地福建省宁化县翠江镇南大街**粮食局大楼**信用代码91350424583103027M。 法定代表人：范上忠，执行董事兼总经理。 在本院执行申请执行人厦门恒洋装饰工程有限公司（以下简称厦门恒洋装饰公司）与被执行人闽赣中部（宁化）粮食交易市场有限公司（以下简称宁化粮食交易公司）建设工程合同纠纷一案中，异议人厦门恒洋装饰公司于2020年10月27日对本院作出的（2020）闽0424执恢31号《通知书》执行方案不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 厦门恒洋装饰公司称，其与宁化粮食交易公司建设工程施工合同纠纷一案经本院审理后，作出（2016）闽0424民初1571号民事判决书，判决：一、宁化粮食交易公司应于判决生效之日起十五日内向厦门恒洋装饰公司付清工程尾款1,153,659元及相应的逾期付款利息（自2016年1月9日起至实际付清工程款836,126.05元之日止按日千分之一计算的逾期利息及自2018年2月2日起至实际付清剩余工程款317,532.95元之日止按日千分之一计算的逾期利息）；二、厦门恒洋装饰公司对其主张的工程尾款1,153,659元享有以其承建的工程折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿的权利；三、宁化粮食交易公司应于判决生效之日起十五日内向厦门恒洋装饰公司支付已缴纳的财产保全申请费5,000元；四、厦门恒洋装饰公司应于判决生效之日起十五日内向宁化粮食交易公司支付工期延误违约金600,000元。判决后双方不服均提起上诉，经福建省三明市中级人民法院开庭审理作出（2018）闽04民终892号民事判决书，二审判决驳回上诉，维持原判。2018年9月25日生效后，厦门恒洋装饰公司向本院申请强制执行。在执行过程中，厦门恒洋装饰公司对本院于2020年6月16日出具的《通知书》关于认可本案抵销的效力溯及至2016年1月9日，工程尾款逾期利息应就工程尾款抵消完工期延误违约金后，就剩余工程尾款部分按日千分之一计算的方案，曲解了法律本意，实质性推翻了生效判决，应予纠正，故厦门恒洋装饰公司依法提出执行异议，要求法院撤销上述《通知书》并确认案涉债务抵销顺序应当自2018年10月29日起先抵销保全费再抵销利息最后抵销工程款本金。厦门恒洋装饰公司为此提供了其《营业执照》、（2016）闽0424民初1571号民事判决书、（2018）闽04民终892号民事判决书、《通知书》等材料。 宁化粮食交易公司称，讼争双方互负到期金钱债务，符合债务抵销的法定条件，关于抵销顺序的问题，抵销的意思表示自到达对方时生效，抵销一经生效，其效力溯及自抵销条件成就之时，双方互负的债务在同等数额内销灭。因此，应当是工程尾款优先抵扣违约金后，就剩余部分计算逾期付款利息、加倍支付迟延履行期间债务利息部分。即截至2016年1月9日，厦门恒洋装饰公司对宁化粮食交易公司享有到期工程尾款债权836,126.05元，在抵扣违约金600,000元后，尚余到期工程尾款236,126.05元，并以此为基数自2016年1月9日起至2018年2月1日止按日千分之一计算逾期付款利息;截至2018年2月2日，厦门恒洋装饰公司对宁化粮食交易公司享有全部到期工程尾款债权553,659元（236,126.05元+317,532.95元）,并以此为基数自2018年2月2日日起至实际付清工程尾款之日止按日千分之一计算逾期付款利息；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，以工程尾款553,659元为基数，自二审判决生效之日（即2018年9月25日）起至实际付清之日按日万分之一点七五计算“加倍支付迟延履行期间的债务利息”部分。法院在执行过程中，并无不当之处，请求驳回厦门恒洋装饰公司的异议请求。 本院查明，2016年11月4日，本院受理厦门恒洋装饰公司与宁化粮食交易公司建设工程施工合同纠纷一案。2018年5月7日，本院经审理作出（2016）闽0424民初1571号民事判决书，判决宁化粮食交易公司应向厦门恒洋装饰公司付清工程尾款1,153,659元及支付相应的逾期付款利息（自2016年1月9日起至实际付清工程款836,126.05元之日止按日千分之一计算的逾期利息及自2018年2月2日起至实际付清剩余工程款317,532.95元之日止按日千分之一计算的逾期利息）、财产保全申请费5,000元；厦门恒洋装饰公司应向宁化粮食交易公司支付工期延误违约金600,000元。双方不服一审判决，向三明市中级人民法院提起上诉，三明市中级人民法院于2018年9月19日作出（2018）闽04民终892号终审判决，驳回上诉，维持原判。案件于2018年9月25日生效。因宁化粮食交易公司未履行生效法律文书确定的还款义务，厦门恒洋装饰公司遂向本院申请执行。在案件过程中，因双方对判项内容如何执行产生分歧，本院作出（2020）闽0424执恢31号《通知书》，决定按工程尾款优先抵扣违约金后，就剩余部分计算逾期付款利息、加倍支付迟延履行期间债务利息部分的方案进行执行。为此，异议人厦门恒洋装饰公司以抵销顺序有误为由，向本院提出执行异议，请求撤销上述《通知书》并确认案涉债务抵销顺序应当自2018年10月29日起先抵销保全费再抵销利息最后抵销工程款本金。 本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款第（二）项的规定，当事人认为执行过程中的“执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序”违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查。宁化粮食交易公司作为被执行人提出抵销请求，其抵销的债务经生效法律文书确定且同为金钱债权债务，厦门恒洋装饰公司也认可抵销，本院予以支持。关于抵销顺序，根据《最高人民法院关于印发的通知》第43条，“抵销权既可以通知的方式行使，也可以提出抗辩或者提起反诉的方式行使。抵销的意思表示自到达对方时生效，抵销一经生效，其效力溯及自抵销条件成就之时，双方互负的债务在同等数额内消灭。双方互负的债务数额，是截至抵销条件成就之时各自负有的包括主债务、利息、违约金、赔偿金等在内的全部债务数额。行使抵销权一方享有的债权不足以抵销全部债务数额，当事人对抵销顺序又没有特别约定的，应当根据实现债权的费用、利息、主债务的顺序进行抵销”，在本案中，厦门恒洋装饰公司所负违约金给付之债于项目实际完工日（2015年4月30日）已经发生，宁化粮食交易公司所负工程尾款给付之债的到期时间为2016年1月9日，双方可就同等数额互负债务进行抵销，抵销一经生效，其效力溯及自抵销条件成就之时，即2016年1月9日。时2016年1月9日，宁化粮食交易公司所负债务仅为部分工程尾款即836,126.05元，无其他实现债权的费用以及利息，因此本院作出《通知书》决定按工程尾款优先抵扣违约金后，就剩余部分计算逾期付款利息、加倍支付迟延履行期间债务利息部分的方案进行执行的执行行为并无不当。因此，厦门恒洋装饰公司的关于撤销《通知书》的异议理由不成立，本院依法不予支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款第（二）项、第十九条，《最高人民法院关于印发的通知》第43条的规定，裁定如下： 驳回厦门恒洋装饰工程有限公司的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向三明市中级人民法院申请复议。 审判长  廖国辉 审判员  黄**宁 审判员  张永兴 二〇二〇年十一月十一日 书记员  王雅琪 本裁定所依据的法律条文：     《中华人民共和国民事诉讼法》     第二百二十五条 当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。    《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》    第七条 当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：    （一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；    （二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；    （三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。    被执行人以债权消灭、丧失强制执行效力等执行依据生效之后的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查。    除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。    第十九条 当事人互负到期债务，被执行人请求抵销，请求抵销的债务符合下列情形的，除依照法律规定或者按照债务性质不得抵销的以外，人民法院应予支持：    （一）已经生效法律文书确定或者经申请执行人认可；    （二）与被执行人所负债务的标的物种类、品质相同。    《最高人民法院关于印发的通知》    43.抵销权既可以通知的方式行使，也可以提出抗辩或者提起反诉的方式行使。抵销的意思表示自到达对方时生效，抵销一经生效，其效力溯及自抵销条件成就之时，双方互负的债务在同等数额内消灭。双方互负的债务数额，是截至抵销条件成就之时各自负有的包括主债务、利息、违约金、赔偿金等在内的全部债务数额。行使抵销权一方享有的债权不足以抵销全部债务数额，当事人对抵销顺序又没有特别约定的，应当根据实现债权的费用、利息、主债务的顺序进行抵销。