安徽省长丰县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0121刑初507号 公诉机关安徽省长丰县人民检察院。 被告人蒋国庆,男,1992年1月21日出生,汉族,安徽省长丰县人,高中文化,个体户,捕前长丰县罗塘乡邵桥村蒋郢村民组。被告人蒋国庆因涉嫌犯非法经营罪,2020年8月15日被长丰县公安局刑事拘留,同年8月28日经长丰县人民检察院批准逮捕,同日由长丰县公安局执行逮捕。现羁押于长丰县看守所。 被告人蒋新初,男,1987年6月12日出生,汉族,江苏省常州市人,大专文化,务工,现住江苏省常州市武进区。被告人蒋新初因涉嫌犯非法经营罪,2020年8月15日被长丰县公安局取保候审,同年11月12日经本院决定继续对其取保候审。 辩护人钱凯，江苏阳湖律师事务所律师。 长丰县人民检察院以长检一部刑诉[2020]1935号起诉书指控被告人蒋国庆犯诈骗罪、非法经营罪,被告人蒋新初犯诈骗罪，于2020年11月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。长丰县人民检察院指派检察员张孝伟、检察官助理郭运东出庭支持公诉，被告人蒋国庆、被告人蒋新初及其辩护人钱凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 长丰县人民检察院指控: 一、诈骗罪 2020年初,因受新冠肺炎疫情影响,市场监管总局、农业农村部、国家林草局联合发布通告禁止交易野生动物。2020年7月,长丰县人民政府出台政策,要求对长丰县境内的禁食野生动物进行妥善处置,并对禁食野生动物从业机构进行补偿,其中规定每头豪猪补偿800元。同时政策规定,在处置过程中,禁食野生动物从业机构反映野生动物有繁殖增加的,现场处置人员须重新进行核查登记,并作为后续补偿直接依据。 被告人蒋国庆系豪猪养殖户在得知相关补偿政策后,为骗取政府豪猪补偿款,分别于2020年7月21日从定远县炉桥镇购入张某养殖的34头豪猪，同年8月2日购入被告人蒋新初养殖的145头豪猪。被告人蒋新初明知蒋国庆购买豪猪系用于骗取政府补偿款仍然同意销售。上述179头豪猪经长丰县自然资源和规划局与相关单位清点后，作深埋处理，目前该补偿款尚未发放。蒋国庆诈骗政府豪猪补偿款143200元未遂,其中蒋新初参与诈骗116000元未遂。 二、非法经营罪 被告人蒋国庆在明知国家禁止交易野生动物的情况下，于2020年7月底以4800元的价格将6头豪猪卖给仇某，违法所得约2800元,同年8月9日以4500元的价格从李某处购得15头豪猪,再以12000元的价格将该15头豪猪卖给黄某,违法所得7500元,违法所得共计10300元。 公诉机关认为，被告人蒋国庆的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百二十五条的规定，应当以诈骗罪、非法经营罪追究其刑事责任；被告人蒋新初的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人蒋国庆在判决宣告前犯数罪,根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。二被告人已着手实施诈骗罪,因意志之外的原因未能得逞,属犯罪未遂,可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人蒋新初在诈骗犯罪中，起次要作用，系从犯，应从轻处罚。建议对被告人蒋国庆犯诈骗罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金一万元；犯非法经营罪，判处拘役三个月，并处罚金二万元，合并执行有期徒刑二年八个月，并处罚金三万元。对被告人蒋新初判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金二千元。公诉机关提交了现场勘验笔录，提取笔录，视频光盘，户籍信息,归案经过,前科信息查询记录,长丰县自然资源与规划局情况说明,人工繁育陆生野生动物分户调查表，证人张某、严某、韩某、仇某、蒋某、冯某、黄某、李某、姚某、杨某1、杨某2的证言，被告人蒋国庆、蒋新初的供述与辩解等证据证实。 被告人蒋国庆、蒋新初对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人蒋新初的辩护人提出的辩护意见为，被告人如实供述犯罪事实，属初犯、从犯，未遂，认罪认罚。 2020年2月24日，全国人大常委会发布了《关于全面禁止非法野生动物交易、革除滥食野生动物陋习、切实保障人民群众生命健康安全的决定》。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人蒋国庆于2020年8月14日经公安机关书面传唤到案，被告人蒋新初于2020年8月15日主动至公安机关投案，二被告人均如实供述了犯罪事实。 本案在审理过程中，被告人蒋新初主动预交了罚金2000元， 本院认为，被告人蒋国庆、蒋新初在新冠肺炎疫情期间以非法占有为目的,诈骗政府补偿款,其中蒋国庆诈骗数额为人民币143200元,蒋新初参与诈骗数额为人民币116000元，数额巨大，其行为均已触犯刑律，构成诈骗罪，二被告人诈骗犯罪因意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂,可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人蒋国庆非法经营非国家重点保护野生动物,扰乱市场秩序,情节严重,其行为显已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人蒋国庆在判决宣告前犯数罪，应当数罪并罚。被告人蒋国庆在诈骗犯罪中起主要作用，系主犯，应按参与的全部犯罪处罚；被告人蒋新初起次要作用，系从犯，应从轻处罚。二被告人主动投案，如实供述自己的罪行，属自首，依法可从轻或减轻处罚；二被告人愿意接受处罚，依法可从宽处理；被告人蒋新初主动预交罚金，可酌情从轻处罚。关于被告人蒋新初的辩护人提出的辩护意见，与本院查证相符，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二百二十五条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十四条，第六十九条，第六十七条第一款，第五十二条，第四十七条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人蒋国庆犯诈骗罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币一万元；犯非法经营罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二万元。决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月15日起至2023年4月14日止。罚金自判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人蒋新初犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、对被告人蒋国庆非法经营的违法所得人民币一万零三百元，予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。 审 判 长  李方勇 人民陪审员  严继芳 人民陪审员  徐友云 二〇二〇年十一月十九日 法官助理陆换换 书记员张越 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。