福建省福州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽01刑终831号 原公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。 上诉人（原审被告人）马崔，男，1993年10月8日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地河南省夏邑县。因本案于2020年1月1日被刑事拘留，同年1月8日转取保候审。 辩护人王接，福建八闽律师事务所律师。 福州市鼓楼区人民法院审理福州市鼓楼区人民检察院指控原审被告人马崔犯交通肇事罪一案，于2020年9月3日作出（2020）闽0102刑初274号刑事判决。原审被告人马崔不服提出上诉。本院依法组成合议庭于2020年10月29日公开开庭审理了本案，福州市人民检察院检察员高豪彦、董鼎云出庭履行职务，上诉人马崔及其辩护人王接出庭参加诉讼。现已审理终结。 原审判决认定：2020年01月01日05时36分左右，被告人马崔醉酒（经抽血鉴定，血液中乙醇含量为180.58ｍｇ／100ｍｌ）后驾驶闽Ａ×××××号小型普通客车沿北环西路由东往西行驶至福州市鼓楼区北环西路392号路段时碰撞步行横穿马路的被害人杨某，造成杨某受伤（经鉴定为重伤二级）的交通事故，鼓楼交警大队道路交通事故认定书认定：被告人马崔醉酒后驾驶机动车发生交通事故致一人重伤，负本事故的主要责任，杨某负本事故的次要责任。事故发生后，被告人马崔当场拨打电话报警及急救电话并留在现场等候处理，事后承担被害人全部医疗费并取得被害人谅解。 被告人马崔对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用速裁程序且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 原审法院认为，公诉机关指控被告人马崔犯交通肇事罪罪名成立，量刑建议适当，应予采纳。被告人马崔醉酒驾驶机动车造成事故负事故主要责任，应酌情从重处罚，被告人马崔在事故发生后当场拨打电话报警且留在现场等候处理，并能如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚，被告人马崔赔偿被害人损失20万元并取得谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 被告人马崔犯交通肇事罪，判处拘役五个月。 上诉人马崔对原判认定的事实没有异议，提出其具有自首、赔偿、谅解等从轻、减轻处罚情节，原判量刑偏重，希望能够从轻处罚，并考虑到其家庭、工作原因对其适用缓刑。 其辩护人还提出被害人杨某有明显过错，案发后上诉人马崔积极主动采取救治措施，并赔偿被害人的经济损失，取得被害人谅解，请二审法院依法对其适用缓刑。 出庭检察员提出：1、原判认定事实清楚，上诉人马崔醉酒驾驶机动车碰撞横穿马路的被害人杨某造成杨某重伤二级的犯罪事实有物证、书证、证人证言、鉴定意见等证据予以证实。2、在刑事责任方面，根据事故责任认定书结合案发时的监控视频，案发后的鉴定意见等证据分析，马崔排除醉酒情节以外没有超速、在非机动车道驾驶、逆行等其他违法情节，且被害人杨某未走人行横道横穿机动车道也应承担相应责任，故排除马崔醉酒一节，马崔在该起交通事故中是否负事故主要责任存在异议。根据《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，交通肇事致一人重伤、负事故全部或主要责任，并具有酒后、吸食毒品后驾驶机动车辆......等情形以交通肇事罪定罪处罚。以逃逸为例，根据行政责任与刑事责任相对分离的原则，不能因行为人逃逸认定承担事故全部责任，然后再重复评价其逃逸行为成立交通肇事罪。同理，马崔醉酒一节已经作为认定其负主要责任的因素予以考量，其没有逃逸等其他过错情节，马崔行为是否达到交通肇事罪入罪标准存在异议。因此本案认定为危险驾驶罪适用法律更为准确。3、在量刑上，上诉人马崔有自首、赔偿谅解等从轻情节，但同时具有造成一人重伤的从重处罚情节，基于此，综合考虑本案的犯罪后果、自首、赔偿等情节，对其判处拘役五个月，量刑适当，建议予以维持原判量刑。 经审理查明，原判认定上诉人马崔犯罪事实清楚，证据确实、充分，上诉人马崔在一二审期间对原公诉机关指控的事实、证据均没有异议，本院予以确认。 关于本案定性问题，结合福州市公安局交通警察支队鼓楼大队出具的道路交通事故认定书、案发时监控视频、上诉人马崔的供述以及被害人杨某的陈述等证据可以证实马崔因违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第二款中关于饮酒后不得驾驶机动车的规定造成本次事故发生，并负事故主要责任。因此，酒后驾驶机动车这一情节在认定马崔负事故主要责任时已经被考量、评价。根据《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，交通肇事致一人重伤、负事故全部或主要责任，并具有酒后、吸食毒品后驾驶机动车辆，无证驾驶机动车辆，严重超载驾驶的......等情形以交通肇事罪定罪处罚。而本案中，上诉人马崔仅具有酒后驾驶机动车的情节，该情节在认定其负事故主要责任时已经被评价，不应再在认定其是否构成交通肇事罪时重复评价。故上诉人马崔的犯罪行为尚不构成交通肇事罪，但马崔违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，血液样本中酒精含量达180.58ｍｇ／100ｍｌ，其行为已经构成危险驾驶罪。 本院认为，上诉人马崔违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已经构成危险驾驶罪。上诉人马崔醉酒驾驶机动车发生交通事故致1人重伤二级，依法从重处罚。上诉人马崔具有自首情节且赔偿被害人损失并取得谅解，依法从轻处罚。关于上诉人马崔及其辩护人提出应对马崔适用缓刑的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人马崔虽具有自首及赔偿谅解等从轻处罚情节，但其醉酒后驾驶机动车在城市道路上行驶，造成被害人杨某创伤性脾破裂、左侧肋骨多发性骨折、左肱骨骨折的严重后果，综合考量上诉人马崔的犯罪情节、危害后果以及归案后的认罪、赔偿谅解情况等，决定不对其适用缓刑。上诉人马崔及其辩护人提出的相关上诉理由及辩护意见不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。但适用法律错误，导致定性不当，本院予以纠正。另基于上诉不加刑的原则，因交通肇事罪法定刑中未规定罚金刑，故对上诉人马崔不再并处罚金。据此，依据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一项以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销福州市鼓楼区人民法院（2020）闽0102刑初274号刑事判决。 二、上诉人马崔犯危险驾驶罪，判处拘役五个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。） 本判决为终审判决。 审判长  程颖 审判员  李颖 审判员  郭翔 二〇二〇年十一月二日 书记员  林微 附：本案适用法律条款的内容 《中华人民共和国刑法》 第一百三十三条之一【危险驾驶罪】在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金： （一）追逐竞驶，情节恶劣的； （二）醉酒驾驶机动车的； （三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的； （四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。 机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》 一、在道路上驾驶机动车，血液酒精含量达到80毫克/100毫升以上的，属于醉酒驾驶机动车，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，以危险驾驶罪定罪处罚。 前款规定的“道路”“机动车”，适用道路交通安全法的有关规定。 二、醉酒驾驶机动车，具有下列情形之一的，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，从重处罚： （一）造成交通事故且负事故全部或者主要责任，或者造成交通事故后逃逸，尚未构成其他犯罪的； ...... 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。