重庆市奉节县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)渝0236民初3436号 原告（反诉被告）：久瑞建安实业有限公司重庆渝东分公司，住所地重庆市奉节县鱼复街道诗城西路********，统一社会信用代码91500236MA5U8NR44P。 法定代表人：周建平。 委托诉讼代理人：向羽轩，重庆市奉节县吐祥法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：余江**，重庆市奉节县吐祥法律服务所法律工作者。 被告（反诉原告）：李建明，男，1974年10月28日出生，汉族，住重庆市万州区。 委托诉讼代理人：熊学斌，重庆新盟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗化勇，重庆新盟律师事务所律师。 原告久瑞建安实业有限公司重庆渝东分公司(以下简称久瑞建安渝东分公司)（反诉被告）与被告李建明（反诉原告）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。被告李建明于2020年9月2日对原告久瑞建安渝东分公司提起反诉，本院决定本诉与反诉合并审理。原告久瑞建安渝东分公司的委托诉讼代理人向羽轩、余江**，被告李建明及其委托诉讼代理人熊学斌、罗化勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告久瑞建安渝东分公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告违约金55000元及工人保险费30522.71元、鉴定评估费28000元，共计113522.71元;2.判令被告支付已建设的拆除及重新建设的费用共计1178336.15元；3.诉讼费用由被告承担。庭审过程中原告增加诉讼请求要求被告退还60000元。事实与理由：原、被告双方于2020年5月8日签订劳务施工合同，合同约定原告将环彬·白帝天下二期2-1#集中商业及附属车库消防给水安装工程劳务承包给本案被告，且约定安装的消防给水要符合国家标准验收合格。施工期间，原告严重拖延施工进度，且存在重大的质量问题。原告多次向被告发函催促，被告均不予理睬。2020年7月12日被告告知原告单方面解除合同，且撤除所有工人及设备，导致原告损失严重。而且被告施工完成的工程达不到验收标准及国家标准需要返工造成总包方的材料损失，工期损失、人工劳务损失等。现根据合同约定依法向法院提起诉讼，为保障原告的合法权益，请求依法判决。 被告李建明辩称，1.被告虽与原告签订劳务施工合同但被告一直没参与该劳务施工合同项下的所有劳务做工，被告与他人文传树等人属于兄弟班关系，被告与原告仅签订劳务施工后该工程的所有劳务做工是另外四人即文传树等四人，该四人为原告做了车库一层、负一层，有原告出具工程完工单一层85%、负一层95%，该四人向原告申请支付工程劳务款，原告没有按约定支付，至今欠该四人劳务款63284元；2.四人劳务做工中，原告擅自改变劳务施工合同中的约定工期，约定8月25日完工，原告要求改成7月15日前完工；3.6月28日，该四人未撤离原告工地现场，原告另行安排他人进场务工消防负二层，按照计件方式结算的65元/件，新安排的人如果高了就在我们的里面补，导致四人无心继续劳务，7月14日该四人被迫撤离现场；4.原告明知被告没有资质仍然签订合同，原告属于欺骗行为，该劳务施工合同违反法律强制性规定，该劳务施工合同属无效合同，对被告不产生法律效力。原告的诉讼请求不应得到支持，请求驳回原告的诉讼请求。 反诉原告李建明反诉称，原、被告签订的《劳务施工合同》无效，原告至今尚欠被告劳务费63284元。请求原告支付尚欠的劳务款63284元。 反诉被告久瑞建安渝东分公司辩称，双方签订了劳务施工合同，明确约定将工程承包给李建明施工，反诉原告要求的金额从何来不清楚。 双方当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院已组织双方对证据进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。综合本案证据，本院经审理认定事实如下：2020年5月8日，原告久瑞建安渝东分公司（甲方）与被告李建明（甲方）签订《劳务施工合同》，约定“甲方将环彬·白帝天下二期2-1#集中商业及附属车库消防给水安装工程分包给乙方……承包范围：一、合同范围内的室外消火栓给水系统、室内消火栓给水系统、自动喷淋系统、智能水炮系统。（包括支架制作、管道及设备安装，按规定除锈、防腐、清洗、试压、管路及设备标识、系统调试、整体试运行、并最后达到检测验收标准）。及时完成甲方临时指定的其他项目，具体费用友好协商。三、配合甲方消防验收，竣工工程向业主移交，对业主进行系统使用的培训。协助甲方竣工资料的整理。四、开工日期:2020年5月10日，合同工期:1、暂定100天，2020年8月25日前必须完成合同范围内消防给水系统的安装、清洗、试压、后塞、防火封堵、管道油漆、管道标识，达到消防检测验收要求。如因业主对本工程进度有新的调整和要求，乙方同时要无条件根据业主对于本工程施工验收节点要求，合理计划人员和工期，在业主要求的期限内完成消防给水系统的所有施工调试及验收准备。2、如乙方无法在甲方及业主方要求的时间节点内完工，甲方有权要求乙方无条件退出本工程的施工，甲方不予支付乙方在本工程已经完成安装部分的人工工资，并有权利向乙方追究因乙方未能按时完工引起的经济损失。五、承包方式:包人工、施工机具及施工机具耗材(板牙、钻头);手套。六、工程计价方式:1、喷淋按点位计算65.00元/点，喷淋主管接入湿式报警阀；2、室内外消火栓按水管长度25.00元/米；3、消火栓安装按50.00元/套；4、水炮按水管长度25.00元/米；5、另水炮安装按100.00元/台；6、以上价格已包含本工程施工所需的一切施工机具及施工机具耗材(板牙、钻头)、手套等；已包含预留洞口因尺寸导致的孔洞修整；已包含水管穿墙套管制作安装等费用;已包含人员住宿、生活、交通以及脚手架租赁费用。并包含材料及设备到场后的下车搬运到库，以及施工完成剩余材料、设备的清场上车进入甲方指定库房堆码整齐。七、工程款支付方式：每月25日前乙方向甲方提报当月已完成的实际工程量及进度款申请表，甲方在次月5日前审核完成并支付工程实际进度月产值的70%工程款给乙方。(每月报进度时，必须请工程部人员协同到场检查施工情况，对管道、支架、设备安装，套管安装、后塞及封堵、管道清洗及试压等进行逐一检查和记录，并对不合格的项目提出整改意见，乙方整改至全部合格后方能达到支付进度款的条件。2、工程系统调试完成，达到验收条件，甲方付总产值的85%工程款给乙方。3、工程施工完成并通过消防验收后一个月内，甲、乙双方共同组织对该工程安装工程量进行结算，工程量结算后甲方支付到工程实际总产值的95%工程款给乙方，预留5%作为工程质保金。质保期为该工程消防验收合格之日起壹年，按甲方与建设方签订的总包质保条款执。八、成本控制：1、甲方提出成本控制计划及措施后，乙方须无条件遵守并有效贯彻执行。2、乙方请购材料必须提前填写材料请购单……九、工程质量要求:1、承包方进场施工前熟读施工图，了解施工现场的情况，根据业主方的统筹以及各分包单位的施工安排做出合理的施工计划。2、乙方按设计图纸及业主方相关调整进行施工，保证按国家标准验收合格。3、施工中若遇到建筑平面与施工图不符，与规范不符，或者因本专业的施工可能为后期其它项目的施工埋下隐患。由承包方及时提出相应问题，由甲方上报业主方申请处理。如因承包方未及时提出问题而导致的后果，由承包方全权负责……十、双方责任(一）甲方责任1、甲方负责向乙方进行该工程的交底工作，负责提供给乙方一切施工需具备的施工资料，并负责与业主方的联系工作，为乙方创造良好的施工条件。2、甲方负责提供给乙方施工用总电源开关接点和水源。3、甲方负责工程的进度、质量的监督责任，负责安全生产的监督责任。4、甲方负责按时发放给乙方工程进度款。5、甲方负责图纸变更交底及不符合规范部分提出整改意见。6、甲方根据乙方的材料请购单，保证按时提供乙方材料供应，保障乙方施工正常进行。（二）乙方责任乙方无条件遵守甲方与业主方规定的工期、施工计划、规章制度、安全文明施工制度，处罚条例等。1、乙方必须制定合理的施工计划，合适的人员増减及调度，无条件满足合同及业主方的工期节点和施工要求……7、乙方负责本工程范围内每天施工垃圾的及时清理，材料按要求堆放到指定的地点，不用的材料及时返回库房，做到每天完工场清。如业主或甲方监理的例行检查时因上述工作未完善而引起的罚款，将由乙方两倍承担……11、乙方负责填报材料需求计划，材料计划必须符合施工进度的需求，工地所用材料必须提前计划，辅材料及零星小材料提前3天申报，主要材料、设备提前10天申报。施工过程中乙方应保证材料、设备，不得浪费。如发现人为浪费，按所浪费材料、设备价值的10倍进行罚款。12、新进场的施工人员，乙方必须进行安全教育，人员进场施工前，乙方必须先为新进人员办理保险，待保险办理完成后才可进场施工。13、乙方确定文传树为现场负责人，不能随便更换，并且必须参加甲方安排的生产例会。14、乙方必须保证甲方与业主方签订的合同工期，如在合同工期内未按期完成，应承担甲方与业主方所签订的违约处罚。十一、安全责任1、乙方需及时购买施工人员的工伤意外保险并在进场前及时向甲方报备。如甲方查获乙方让未买保险的施工人员进入施工现场，除及时敦促乙方购买商业保险外，还将在乙方工程款中扣取与保险相同的金额作为罚款……十二、质量保修本工程质量保修期为壹年，质量保修期内如岀现施工质量问题，由乙方无条件进行返修。若因材料引起的质量问题，由甲方负责承担。如乙方拒绝履行返修义务，甲方有权将乙方预留的工程质保金扣留。十三、违约责任甲乙双方必须按本合同实施，任何一方不得以任何理由终止合同的实施，否则由违约方负责赔偿守约方合同总金额的10%作为赔偿金……” 后，李建明组织人员施工，李建明班组人员名单有文传树、吴志勇、牟宜勇、黄康学等人。2020年6月27日，乙方代表文传树申请进度款，原告支付进度款60000元。 2020年6月8日，原告向被告送达《关于施工进度严重迟后的工作联系函》，内容“我司于2020年5月10日与你签订劳务施工合同，并约定当日（5月10日）准时开工，开工后你班组仅有工人4人，携带施工机具1套。时隔几日，你班组便有工人因私事请假，现场连续3天仅3人施工。于5月20日我司发现你班组施工进度严重迟后，督促你们班组尽快增加人员，至5月25日左右仅增加工人3人（共计7人）。时至今日（6月8日）施工时间共计27天，施工现场仅有工人7人，施工机具1套。现完成工程量：负一层喷淋管道80%（不包括后期调整，刷漆，试压）、负一层喷淋主管道90%（不含后期工作，湿式报警阀安装等），按照现有施工速度，你班组不能满足甲方对施工进度的要求。现根据甲方要求，必须在7月底完成所有安装工程。若你班组在7月15日前整个项目的消防水系统安装工程大体还未完成，我司将直接按天罚款（甲方处罚我司罚金，我司将如数双倍处罚你组），罚金金额在最后结算款进行扣除”。 2020年7月11日，原告向被告发出《督促施工进度、提高工程质量的工作联系函》，内容“事宜：施工进度严重迟后，人员机具严重不足；施工质量不达标，与合同、公司管理要求不符的问题……你班组多次违反以上合同条款，对工程的进度及质量造成严重的负面影响，我司可能无法按照甲方指定的时间完成了工作面内的工程，导致我司有与总包违约的潜在风险……现经公司决定正式告知你班组：1、严格遵守合同不得违约。2、立即增加人员及设备，保证施工质量的前提下，满足总包对工程进度节点的要求。3、你需对班组进行有效管理，严格对施工现场进行6S管理，对原有及现有的现场问题立即进行整顿，做到安全文明施工，维护公司形象。4、我司近期对工地检查过程当中发现你班组的问题，即使工程部多次敦促你班组立即经行整，所见成效不大，你班组消极对待公司管理，对公司的管理造成负面影响，现对你班组进行经济处罚(详见罚款单)。5、对以上整改问题，必须在2020年7月13日内整改及处理完成否则将追究你班组一切责任。” 2020年7月11日，因被告施工过程材料未清理，原告告知其到公司缴纳罚款。 2020年7月12日，李建明与原告法定代表人周建平的短信内容,李建明“周总，见信好!关于奉节您工地和我的合约，由于单价太低，做了两层发现做不拢人工工资。决定和您解除合约可好!工地上的所有事宜全权交给文传树处理，我绝不会说你把钱结给工作的工人后，我来找你要工程款”。周建平“李建明，你好。关于提出的解除合同，我司就相关问题做出如下回复：1.关于你以完成的消防工程质量太差，完全达不到业主方的要求，所以你应对该段进行返工，或双方计算核对返工需要的人工及材料的重置费用后将费用缴纳给我司进行重置。2.关于你劳务队拖延工期的问题，我司保留追究你责任的权利。3.我们合同中十三条违约责任……” 2020年7月27日，原告委托安徽中衡房地产土地资产价格评估有限公司做出“久瑞建安实业有限公司重庆渝东分公司拟协商赔偿涉及的环彬白帝天下二期负一层及地上一层已建消防管道部分的拆除及重建费用市场价值项目”价格评估报告。价格评估结果：久瑞建安实业有限公司重庆渝东分公司拟协商赔偿涉及的环彬白帝天二期下负一层及地上一层已建消防管道部分的拆除及重建费用于评估基准日2020年7月20日的市场价值为1178336.15元。评估范围包括该项消防管道工程的人工、材料、机械费等其他合理费用。鉴定费原告支付28000元。 原告在审理过程中自认对被告遗留下的工程拆除重建，花费14万元。 本院认为,根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条的规定,承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书,并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定,承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同认定无效。本案中,原、被告均明知被告作为自然人,没有也不可能取得建筑施工企业相应等级的施工资质而签订建筑工程总承包合同,违反了法律、行政法规的禁止性规定,其《劳务施工合同》为无效合同。对此原被告都有过错,各自应承担相应的责任。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定,合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有返还必要的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。 关于原告主张被告支付违约金55000元的问题。如前所述,原被告双方签订《劳务施工合同》无效,双方在协议书中约定的相关违约条款并非属于结算和清算条款,也不是独立存在有关解决争议方法的条款等,因无效合同自始无效,故无效合同中的违约条款也自始无效,据此,原告主张要求被告支付违约金于法无据,该请求不予支持。 关于原告主张要求被告赔偿因案涉工程拆除重置费用损失1178336.15元及鉴定费28000元的问题。本院认为,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告主张被告已施工的工程是否确实存在不合格工程、如果存在不合格工程是否需要返工及返工重建的范围均未提供充分证据予以证明,仅凭原告自行提供的照片、单方鉴定报告等无法确认上述事实,且原告自述后续接着被告未完成的工程继续进行了施工,其中亦无法区分原告所述返工范围、损失与后续自行施工的范围、工程施工金额。故原告主张相关损失，证据不足,该请求不予支持。 关于原告主张被告支付工人保险费30522.71元的问题。原告提交的证据仅有发票无保险合同无法确认与案涉工程相关，再者如被告抗辩称建设工程团体保险系不记名可替代的保险，原告已经另行组织人施工，不应计入损失范围。故原告该项请求，本院不予支持。 关于原告主张被告返还60000元的问题。被告已经完成相应工程量交由原告审核并已经发放，其实质是对已完成工程量进行了据实结算，且原告自述后续接着被告未完成的工程继续施工，使用被告已完成工程部分，故对原告要求被告返还60000元的诉讼请求，本院不予支持。 对于反诉原告李建明提出要求久瑞建安渝东分公司支付劳务款63284元，本院认为被告擅自撤离且未与原告确认完成的工程量，被告也未提供充分的证据证其完成的准确的工程量。故对被告要求原告支付工程劳务款63284元的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。另，被告李建明申请追加文传树、黄康学、牟宜勇、吴志勇为本案被告，本院认为，因李建明系合同相对人，原告在本案中也未要求文传树、黄康学、牟宜勇、吴志勇承担责任，故对其申请本院不予准许。 综上,依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定,判决如下: 一、驳回原告久瑞建安实业有限公司重庆渝东分公司的诉讼请求； 二、驳回反诉原告李建明的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费8483元,由原告久瑞建安实业有限公司负担,反诉案件诉讼费691元,由反诉原告李建明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。 审 判 员  曹 琴 二〇二〇年十一月六日 法官助理  黄珍珍 书 记 员  杨 丽