湖南省永顺县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘3127民初1436号 原告永顺土司文化旅游发展集团有限公司，住所地湖南省湘西州永顺县灵溪镇南山路政务服务中心**，统一社会信用代码：91433127MA4LG84P23。 法定代表人史刚，该公司董事长。 委托代理人张勇，湖南凌旭律师事务所律师。 被告潘晓琴，女，1973年11月25日出生，土家族，住址湖南省永顺县。 第三人永顺马拉河旅游开发有限公司，，住所地永顺县芙蓉镇河畔社区** 法定代表人熊杰，该公司董事长。 委托代理人涂江波，男，1969年9月20日出生，汉族，住址湖南省永顺县。 原告永顺土司文化旅游发展集团有限公司（以下简称“土司文化旅游公司”）与被告潘晓琴、第三人永顺马拉河旅游开发有限公司（以下简称“马拉河公司”）案外人执行异议之诉一案，本院于2020年7月24日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告土司文化旅游公司的委托代理人张勇、被告潘晓琴、第三人马拉河公司的委托代理人涂江波均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告土司文化旅游公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法撤销永顺县人民法院（2020）湘3127执异7号裁定书；2、请求依法判决原告无需承担偿还第三人所欠被告的借款及利息；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告虽然系本案第三人的股东，认缴的出资也尚未实缴到位，但被告主张的借款并非第三人的借款，而是杜跃武个人所欠款项。理由如下：1、涉案借款未进入第三人账户核算，而是由被告直接支付到杜跃武个人账户；2、涉案借款并没有用于第三人正常经营支出，而是被当时的法定代表人杜跃武挪作他用；3、涉案借款系原告成为第三人股东之前所欠的借款，依据约定应由第三人的原股东杜跃武等人承担偿还义务。在第三人增资扩股时，被告知道涉案借款应由杜跃武等人偿还的这一事实，且未提出异议。综上，涉案借款依法非第三人借款，而是应由杜跃武等人偿还的自然借款，因此非本案适格被执行人。故请求撤销永顺县人民法院（2020）湘3127执异7号裁定书。 被告潘晓琴辩称，永顺县人民法院（2020）湘3127执异7号裁定书是生效法律文书，该裁定书追加原告为被执行人符合法律、法规规定，且原告自认其认缴的出资未实缴到位。 第三人马拉河公司述称，从马拉河公司的账面上看，被告潘晓琴给的借款没有进入公司的账户，这笔借款是属于当时的法定代表人杜跃武和被告潘晓琴的私人债务。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证，对于三方当事人均无异议的证据即被告提供的证据1（2018）湘3127民初637号民事判决书、证据2（2018）湘31民终1243号民事判决书、证据3（2019）湘3127执61号执行裁定书，本院予以认定，作为有效证据予以使用。对于有异议的证据即原告提供的证据1增资扩股协议、证据2（2020）湘3127执异7号裁定书，本院认定如下：证据1增资扩股协议的真实性予以认定，证据2三性予以认定。 根据当事人的当庭陈述及庭审举证、质证，本院查明事实如下：2016年4月17日、2016年4月25日，马拉河公司两次向潘晓琴借款，并分别出具《借条》，公司在《借条》上盖章并付法人代表杜跃武签名。2017年9月22日，潘晓琴与马拉河公司又就上述两笔借款签订了《还款协议》，再次约定还款事项。后潘晓琴将马拉河公司以民间借贷纠纷起诉至本院。本院依法判决马拉河公司作为债务人向债权人潘晓琴偿还借款本金1000000元，并支付相应利息。该案经过二审后进入执行程序，在执行过程中，本院查明并作出（2020）湘3127执异7号执行裁定书，因原告土司文化旅游公司作为马拉河公司股东，未实缴出资额，故依法追加为被执行人。原告土司文化旅游公司不服该裁定，提出异议要求本院予以撤销。 另查明，2019年5月27日，第三人马拉河公司在增资扩股时，原告土司文化旅游公司认缴1800万出资成为马拉河公司股东，并作为戊方与甲方马拉河旅游公司（杜跃武）、乙方向明、丙方谢永明、丁方唐林签订了《增资扩股协议》，该“协议”第七条第7.2款第（8）项约定，甲、乙、丙、丁接受、承担并履行马拉河公司在完成增资扩股和股权受让事宜全部手续之日前的原股东各方的出资责任、对外经营所产生的全部债务、应缴或在征税费、应付工资等费用及承担与此相关的责任。该条款未要求戊方即原告方承担马拉河公司原债务问题。原告在上述认缴出资额1800万中，实缴0元。 本院认为：本案的争议焦点在于原告土司文化旅游公司是否应对第三人马拉河公司与被告潘晓琴之间的债务在其出资额范围内承担清偿责任。原告土司文化旅游公司诉称因与第三人等公司股东签订了《增资扩股协议》，该协议约定了原告不承担第三人马拉河公司的原债务，该诉称是否合法有据？本院认为，原告土司文化旅游公司作为第三人马拉河公司股东，在行使股东权利的同时也应承担股东义务。《增资扩股协议》第七条第7.2款第（8）项的约定是原告与第三人等公司股东之间关于债务承担的内部约定，该约定只在相关股东之间有效，不能对抗外部善意第三人，原告可在偿还后根据约定向相关股东追偿。且根据《中华人民共和国公司法》第三条关于“有限责任公司股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任”的约定，现原告以增资扩股形式成为第三人马拉河公司股东后，应以其认缴出资额对公司承担责任。又根据《关于最高人民法院于适用若干问题的规定(三)》第十三条关于“公司债权人有权请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院予以支持；”的规定，现第三人马拉河公司的现有资产不足以清偿对外债务，债权人潘晓琴有权请求原告在未出资本息范围内对其债务承担补充赔偿责任。故本院（2020）湘3127执异7号执行裁定书将原告追加为被执行人合法有据，故原告请求撤销（2020）湘3127执异7号执行裁定的诉讼请求，本院不予支持。至于原告及第三人在庭审中称，本案涉案的第三人与潘晓琴之间的借款，被第三人当时的法人代表杜跃武挪作他用，实际债务人应为杜跃武，而非第三人马拉河公司。先抛开本案涉案借款的《借条》上加盖了第三人公司公章等证据不说，若原告及第三人认为原判决错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零六条之规定，应在规定期限内提起审判监督程序，而非执行异议之诉，提起执行异议之诉的前提为与原判决、裁定无关。故原告及第三人的该主张本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国公司法》第三条、《关于最高人民法院于适用若干问题的规定(三)》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零六条之规定，判决如下： 驳回原告永顺土司文化旅游发展集团有限公司的全部诉讼请求。 案件受理费13800元，由原告永顺土司文化旅游发展集团有限公司承担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  李继春 人民陪审员  周俞平 人民陪审员  黄 静 二〇二〇年十一月四日 法官助理洪志芳 书记员高红梅 附相关法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。 《关最高人民法院于适用若干问题的规定(三)》 第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。 公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行;理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理;与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百零六条申请执行人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件： (一)依案外人执行异议申请，人民法院裁定中止执行; (二)有明确的对执行标的继续执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关; (三)自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。 人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案。