山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋07民终3116号上诉人（原审被告）：苏建国,男,1968年9月27日出生,汉族,灵石县村民,现住本村。委托诉讼代理人:李武生,山西天石律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：山西保利金庄煤业有限公司,住所地山西省灵石县交口乡温家沟村。法定代表人:李金柱,该公司总经理。委托诉讼代理人:阴旭晖,男,1989年12月7日出生,汉族,住灵石县,山西保利金庄煤业有限公司职工。委托诉讼代理人:李国辉,山西国晋律师事务所律师。上诉人苏建国因与被上诉人山西保利金庄煤业有限公司（以下简称保利金庄煤业）劳动争议纠纷一案，不服灵石县人民法院（2020）晋0729民初28号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。苏建国上诉请求：一、请求依法撤销原审判决第二项中关于一次性工伤医疗补助金的认定并依法改判。二、请求依法撤销原审判决第三项中关于一次性伤残就业补助金的认定并依法改判。三、本案的一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实部分：2013年9月，上诉人与被上诉人建立劳动关系。之后，上诉人开始在被上诉人煤矿工作。上诉人的工种为:支护工。2015年11月6日，上诉人在井下S9206运输巷工作时，被矿车撞倒，造成伤害。后被送至静升中心医院、中国人民武装警察部队山西省总队医院治疗。上诉人的伤情经诊断为右髋关节开放性骨折、右股骨中隙间开放性骨折。2016年4月14日，上诉人的伤情被晋中市人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年8月25日，经晋中市劳动能力鉴定委员会鉴定，上诉人的伤情被鉴定为七级伤残。上诉理由：本案中关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算应当以实际工资为基数，理由如下:1、山西省实施《工伤保险条例》办法第二十七条规定:“职工在用人单位工作不满1年发生工伤的,经办机构应当以职工实际工作月数的平均缴费工资为基数核定其工伤保险待遇。按照本办法第九条第三款规定缴纳工伤保险费的用人单位，其职工发生工伤的，经办机构在核定工伤保险待遇时,有本人工资的，以本人工资为基数;难以确定本人工资的，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数。”依此类推:既然职工在用人单位工作不满1年发生工伤的，可以按照本人实际工资核定工伤保险待遇,本案上诉人在发生工伤时，已经在该企业上班两年之久，故，在核定一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金时完全可以以实际工资为基数。2、依据法不溯及既往的有利追溯原则。2019年社保费用改由税务部门征收，企业将按照员工的实际工资来确定缴费基数，依据法不溯及既往的有利追溯原则，上诉人的缴费基数理应按照实际工资来计算。被上诉人保利金庄煤业答辩称：认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。保利金庄煤业向一审法院起诉请求：1、请求依法撤销灵石县劳动人事争议仲裁委员会灵劳人仲裁字(2018)第84号裁决书。2、依法对原告和被告的工伤待遇作出公正的判决。3、本案诉讼费由被告承担。原审查明：2013年9月，被告苏建国到原告保利金庄煤业处上班。2015年11月6日4：50左右，被告苏建国在井下S9206运输巷工作时被矿车撞倒受伤，后经工友送至灵石县静升镇卫生院住院治疗69天，并经该院确诊为：右髋关节开放性骨折、右股骨中隙间开放性骨折，原告支付了在此期间的医疗费用。2017年6月6日，被告转至中国人民武装警察部队山西省总队医院继续住院治疗6天，被告自行支付了医疗费用1326.02元，两次合计住院75天,住院治疗期间产生交通费用487.5元，住宿费用444元。2016年4月14日，被告苏建国经晋中市人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年8月25日，晋中市劳动能力鉴定委员会鉴定被告苏建国伤残等级为七级。另查明：被告受伤前一年的月平均工资为5887.49元，同时根据我院向灵石县养老保险中心调取的被告苏建国在保利金庄煤业从2011年4月至今的工资缴费基数：2014年缴费基数为2500元、2015年缴费基数为2500元、2016年缴费基数为2650元、2017年缴费基数为2750元、2018年缴费基数为3077元，以上情况原审法院予以确认。原告从2015年11月至2018年7月支付了被告33590元，被告当庭认可，原审法院予以确认。现原告认为：1、根据《山西省实施工伤保险条例办法》，被告的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应以2016年8月至2017年7月工伤保险缴费基数2708.33元/月计算，或者应当按照2017年12月到2018年11月被告实领工资每月900元工资作为计算标准。被告则认为，此两项应当按照受伤前一年平均工资5887.49元作为计算标准；2、原告认为被告的停工留薪期没有进行鉴定而直接由灵石县劳动仲裁委员会确认为10个月不符合法律规定，被告则认为仲裁委裁决符合法律规定应予以维持。3、原告对于被告转至中国人民武装警察部队山西省总队医院住院治疗6天不知情，认为应为被告自行看病支出，原告不应当承担被告在此期间的医疗费、交通费、住宿费、陪护费等费用。被告供述转院治疗已经通知了单位相关人员，认为应由原告承担此部分费用。2020年5月19日本案重新审理中，原告变更诉讼请求：一、依法撤销灵石县劳动人事争议仲裁委员会做出的灵劳人仲裁字（2018）第84号裁决书;二、依法判令一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金以2016年8月至2017年7月灵石县工伤保险最低缴费工资2708.33元为基数，支付被告40624.95元。原告不支付被告停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费、陪侍费、住宿费。被告认可的事实：1、双方均同意解除劳动关系。2、被告收到原告预支款33590元属实。3、同意一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由社保支付，但对于缴费工资和实际工资差额，应该由原告予以负担。有争议的各项费用缴费基数应当以解除劳动合同前的缴费基数予以确定，以3077元计算为妥。对于停工留薪期工资应当以实际工资计算，原告还应承担被告的医疗费、住院伙食补助费、陪护费、住宿费。庭审中，原、被告提供的证据，双方认可无异，此为本案事实。原审认定，被告因工受伤致残，理应依法获得工伤保险待遇，其合法合理之主张原审法院依法应予以支持。庭审中，原、被告双方均同意解除劳动关系，对此原审法院予以准予。首先，关于被告的一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第一项的规定:“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……”和《工伤保险条例》第六十四条第二款:“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”被告受伤前12个月平均月工资为5887.49元，即5887.49元/月×13个月=76537.37元。其次，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项的规定：“原、被告双方解除劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金、由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。因此，被告苏建国的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，并根据《山西省实施办法》第二十六条的规定，按照被告与原告解除劳动关系前12个月的缴费工资3077元为计算标准，即一次性工伤医疗补助金为3077元/月×24个月=73848元、一次性伤残就业补助金为3077元/月×15个月=46155元。再次，关于原、被告双方争议的停工留薪期，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款和《山西省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》及《山西省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定,原审法院根据被告受伤部位确定其停工留薪期为10个月。最后，关于被告转至中国人民武装警察部队山西省总队医院住院治疗6天相关花费的承担问题，原审法院认为，被告此次转院均系工伤而发生的必要治疗，理应由原告承担被告在此期间的医疗费、交通费、住宿费、陪护费等费用。关于被告主张住院治疗期间的住宿费444元，由于原审法院依法已支持被告住院治疗期间的陪护费用，故陪护人员的住宿费原审法院不再另行支持。关于被告的住院伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款并参照山西省财政厅《关于印发省直机关差旅费管理办法的通知》的规定，按照100元/天，100元×75天=7500元。被告受伤后，原告已支付33590元，理应从总赔偿款中予以扣除。对于原告的其它诉讼请求，无法律事实依据，原审法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，国务院《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《山西省实施く工伤保险条例〉办法》第二十ー条、第二十六条，《山西省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》、《山西省工伤职工停工留薪期分类目录》之规定，原审判决：一、解除原告山西保利金庄煤业有限公司与被告苏建国的劳动合同关系。二、原告山西保利金庄煤业有限公司于判决生效后十日内从工伤保险基金中支付被告苏建国一次性伤残补助金76537.37元（5887.49元/月×13个月），一次性工伤医疗补助金73848元（3077元/月×24个月），合计150385.37元。三、原告山西保利金庄煤业有限公司赔偿被告苏建国一次性伤残就业补助金46155元（3077元/月×15个月），停工留薪期间工资58874.9元（5887.49元/月×10个月）、医疗费1326.02元、陪护费12822.5元（5129元÷30天×75天）、住院伙食补助费7500元（100元×75天）、交通费487.5元，以上共计127165.92元，扣除已支付的33590元，原告还应支付被告93575.92元。四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告山西保利金庄煤业有限公司负担。二审时双方当事人未提交新证据。本院查明事实与原审查明一致。本院认为，本案的争议焦点为：上诉人苏建国应得的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准在法院诉讼程序中应如何确定。本案中，上诉人苏建国在被上诉人保利金庄煤业工作期间，被上诉人为其缴纳了工伤保险费。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。上诉人苏建国应得的工伤保险待遇中的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，依法应由工伤保险基金支付，其标准和金额依法应由工伤保险经办机构核定，不属于人民法院民事诉讼审理范畴，对此，本院依法予以纠正。而根据上述规定，解除劳动后应由用人单位支付的一次性伤残就业补助金，其标准应根据《山西省实施〈工伤保险条例〉》办法第二第二十六条规定的“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数”确定。原审确定以保利金庄煤业与苏建国解除劳动合同前上年度平均月缴费工资3077元为准，由保利金庄煤业支付苏建国一次性伤残就业补助金并无不当。而停工留薪期工资标准，根据《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。故保利金庄煤业应按照苏建国工伤前的实际的月工资标准5887.49元支付，原审认定并无不妥。至于其他各项工伤待遇项目及标准，双方均无异议，本院予以确认。综上，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回。但一审判决适用法律有误，程序紊乱，影响到本案民事诉讼程序中有关赔偿项目的确定，本院依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定，判决如下：一、维持灵石县人民法院（2020）晋0729民初28号民事判决第一项、三项；二、撤销灵石县人民法院（2020）晋0729民初28号民事判决第二项、四项；三、驳回山西保利金庄煤业有限公司的其他诉讼请求。当事人在本判决生效后未按判决书确定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一审案件受理费10元，由山西保利金庄煤业有限公司负担。二审案件受理费10元，由苏建国负担。本判决为终审判决。审判长  胡晓明审判员  韩 敏审判员  张晓峰二〇二〇年十一月九日书记员  李 婷