山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋07民终3439号上诉人（原审原告）：陈建平。被上诉人（原审被告）：山西将军红农业科技有限公司，统一社会信用代码91140700073076882D，住所地:榆次区修文镇东寿村。法定代表人:侯兴平，该公司董事长。委托诉讼代理人:郭润有。上诉人陈建平因与被上诉人山西将军红农业科技有限公司（以下简称“将军红公司”）劳动争议一案，不服晋中市榆次区人民法院（2020）晋0702民初1271号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人陈建平上诉请求：撤销一审判决，依法重新审理，判决支持上诉人原审诉讼请求。事实与理由：一审法院判决有悖于法。被上诉人是否违法以及是否应该支付上诉人劳动赔偿金,已经经过几次审理，没有异议，但是赔偿金额与法律规定不符。上诉人第一次请求劳动仲裁的时间是2017年，在请求劳动仲裁及法院起诉时的要求都是2011年-2016年10月之间工作期间的赔偿金（工作时间五年半，月工资7000元）。初次提出解除劳动合同的时间是2017年4月份，由于被上诉人一直推诿，拒不履行法定义务，才拖到2020年。上诉人并没有要求到2020年的赔偿金，初审法院偷换概念，表面上看是增加了赔偿年限，但却以社会最低工资计算，明显的不公平，偏袒于被上诉人，为被上诉人开脱。被上诉人长期拖欠上诉人的工资,在此情况下上诉人提出解除劳动关系并得到相应的补偿要求合理合法。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第十五条第二款之规定，法院应当支持上诉人的诉讼请求并作出判决。《劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。初审法院的判决，于法无据，有失公平，请求中级人民法院重新审理，公平公正的依法判决，维护弱势群体的合法权益。被上诉人将军红公司辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确。希望驳回上诉，维持原判。陈建平一审法院起诉请求：1.依法判令将军红公司向其支付解除劳动关系的经济补偿金42000元；2.支付第一次劳动仲裁后至解除劳动关系之日期间的工资(2016年10月起终审终结之日)。3.依法确认陈建平与将军红公司从诉讼之日起解除劳动关系,判令将军红公司为其开具并送达《解除劳动关系证明》;为申请人办理档案和社会保险转移手续,判令将军红公司赔偿其因未办理社保及缴纳社会保险费造成的经济损失30000元。一审法院认定事实：陈建平系将军红公司员工,陈建平于2011年5月进入该公司工作。2016年陈建平作为申请人提起劳动仲裁，要求：1.将军红公司支付自2015年10月1日起至2016年9月30日止的工资79165.2元；2、将军红公司支付拖欠工资赔偿金19791.3元；3、要求将军红公司未陈建平补缴自2016年7月起的社会保险。榆次区劳动争议仲裁委员会于2016年12月22日作出榆劳仲裁字[2016]561号裁决书，裁决：一、将军红公司在裁定书生效之日起10日内向陈建平支付2015年10月1日起至2016年9月30日期间所拖欠的工资77000元；二、将军红公司在裁定书生效之日起15日内，为陈建平办理自2016年7月起在职期间的社会保险（具体补缴数额按照社会保险经办机构核定为准）。将军红公司不服该裁决，诉至一审法院，法院作出（2017）晋0702民初775号民事判决书，判决将军红公司在判决书生效之日起10日内向陈建平支付2015年10月1日起至2016年9月30日期间所拖欠的工资77000元；驳回陈建平的其他诉讼请求。将军红公司不服提起上诉，晋中市中级人民法院作出（2017）晋07民终2391号民事判决，改判将军红公司山西将军红农业科技有限公司在判决书生效之日起10日内向陈建平支付2015年10月1日起至2016年9月30日期间所拖欠的工资60000元。陈建平认为其无法继续在将军红公司处工作,于2019年6月12日向榆次区劳动仲裁委员会提请仲裁。榆次区劳动仲裁委员会于2019年12月31日作出《榆劳仲裁字(2019)288号》裁决书。陈建平不服，为此诉至法院。一审法院认为，关于陈建平第三项请求，确认解除与将军红公司的劳动关系,并由将军红公司为陈建平开具《解除劳动关系证明》,为陈建平办理档案和社会保险转移手续，庭审中,虽然将军红公司提供了《解除(终止)劳动合同证明书》、《公司决定》等主张与陈建平于2016年6月30日解除了劳动合同,但并没有提供证据证明将军红公司已经将《解除(终止)劳动合同证明书》送达申请人,无法作为将军红公司主张双方于2016年6月30日解除劳动合同的依据，依法予以支持。关于陈建平主张要求将军红公司赔偿陈建平因未办理社保及缴纳社保造成的经济损失一节，于法无据，不予支持。关于陈建平第一项请求，将军红公司向陈建平支付解除劳动关系的经济补偿金42000元一节。因陈建平在2016年之后并未向将军红公司提供任何劳动，故应当以最低工资标准每月1600元为基数，以陈建平在将军红公司处的工作年限9年（2011年至2020年）每满一年支付一个月的标准计算，计14400元。关于将军红公司向陈建平支付第一次劳动仲裁后至解除劳动关系之日期间的工资55080元(2016年10月起至终审终结之日),根据申请人庭审陈述,其在2016年10月后并未向将军红公司提供任何的劳动,故陈建平的该项请求,不予支持。原审判决：一、陈建平与将军红公司于《榆劳仲裁字(2019)288号》裁决书作出之日（2019年12月31日）起解除劳动合同,将军红公司向陈建平出具解除劳动合同的证明,并为陈建平办理档案和社会保险关系转移手续。二、由将军红公司向陈建平支付解除劳动合同的经济补偿金14400元。三、驳回陈建平其他诉讼请求。二审期间，各方当事人均未提供新证据。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据本院已生效的（2017）晋07民终2391号民事判决所确认的事实，以及二审询问中双方当事人的陈述，可以确认上诉人陈建平于2011年5月进入被上诉人将军红公司工作。2016年9月30日后，上诉人陈建平离开被上诉人将军红公司。被上诉人将军红公司主张，其曾向上诉人陈建平提出解除劳动关系，但上诉人陈建平不予认可，被上诉人将军红公司也未提供其已通知陈建平的相关证据。但双方当事人均认可，2016年9月30日之后，上诉人陈建平未再向被上诉人将军红公司提供劳动，被上诉人也未向上诉人支付劳动报酬。因此，在2016年9月30日至上诉人陈建平就解除劳动关系提起劳动仲裁之日，双方当事人之间的劳动关系处于中止状态。一审法院认定双方之间的劳动关系于2019年12月31日《榆劳仲裁字(2019)288号》裁决书作出之日起解除，并无不妥，本院予以维持。2016年9月30日之后，上诉人所主张的应得工资，因其未向被上诉人提供劳动，本院不予支持。关于因未办理社保及缴纳社会保险费造成的经济损失问题，因上诉人未能提供不能补缴的相关证据，而社会保险又属于社会保险行政机关的征缴范畴，故对于上诉人的该项主张，本院不予支持。关于经济补偿金，上诉人陈建平的实际工作年限为2011年5月-2016年9月，共计5年5个月。根据（2017）晋07民终2391号民事判决所确定的陈建平每月在岗工资为5000元计算，陈建平应得的经济补偿金为5000元×5.5个月=27500元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持晋中市榆次区人民法院（2020）晋0702民初1271号民事判决第一项、第三项；二、变更晋中市榆次区人民法院（2020）晋0702民初1271号民事判决第二项为“由山西将军红农业科技有限公司向陈建平支付解除劳动合同的经济补偿金27500元”。一、二审案件受理费共计20元，由被上诉人山西将军红农业科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张晓峰审判员  韩 敏审判员  张 媛二〇二〇年十一月二十日书记员  赵晓婕