福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0802民初8011号 原告:钟莲英，女，1964年5月25日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：林志美，福建岩风律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：黄琦新，福建岩风律师事务所实习律师。 被告：龙岩市青鸟三盛养老服务有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区东城北环东路****，统一社会信用代码91350800MA31D3U11M。 法定代表人：郝德明，经理。 委托诉讼代理人：卢雪平，福建天衡联合（龙岩）律师事务所执业律师。 原告钟莲英与被告龙岩市青鸟三盛养老服务有限公司（以下简称：龙岩青鸟养老公司）劳动争议一案，本院于2020年10月10日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告钟莲英委托诉讼代理人林志美、黄琦新、被告龙岩青鸟养老公司委托诉讼代理人卢雪平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 钟莲英向本院提出诉讼请求：确认钟莲英与龙岩青鸟养老公司于2017年10月至2020年10月期间存在劳动关系。 事实与理由：钟莲英经朋友介绍，于2017年10月进入龙岩青鸟养老公司上班，直到2020年7月11日因在工作途中受到交通事故伤害需要接受治疗而暂时停止工作，目前仍在家休养治疗。钟莲英在龙岩青鸟养老公司主要从事老年人康复护理工作，接受龙岩青鸟养老公司的工作管理，将近三年的工作时间里龙岩青鸟养老公司都未与钟莲英签订劳动合同，2018年9月龙岩青鸟养老公司在员工的强烈要求下，以山东青鸟软通信息技术股份有限公司的名义与钟莲英签订过一年期的劳动合同，合同到期后虽然未再另行签订劳动合同，但一直延续原来劳动合同模式、工种、工资、工作时间和工作环境，直到钟莲英受到交通事故伤害需要接受治疗而暂时停止工作。钟莲英的工资在2019年3月由龙岩青鸟养老公司直接发放，2019年3月始由龙岩青鸟养老公司委托光大银行进行工资代发。 钟莲英认为其系龙岩青鸟养老公司的员工，其是在工作时间工作地点因工作原因受伤属于工伤，但龙岩青鸟养老公司未向人社局申请工伤认定，钟莲英向人社局申请工伤认定，被要求提供劳动合同以证明双方存在劳动关系，因龙岩青鸟养老公司未与钟莲英签订劳动合同，故钟莲英向龙岩市新罗区人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁以确认双方的劳动关系，2020年9月29日该仲裁委员会做出了不予受理通知书。为保障钟莲英的合法权益，现诉至本院，请求确认双方存在劳动关系。 龙岩青鸟养老公司辩称，一、钟莲英与龙岩青鸟养老公司之间的合作是：钟莲英根据自己的能力，为龙岩青鸟养老公司登记在册居家养老的老人提供上门剪指甲、洗衣服、理头发等服务（为便于老人识别上门助老服务人员龙岩青鸟养老公司提供了易于识别的服装、牌卡等），龙岩青鸟养老公司依据其提供的服务数量，以30元一人一次月结方式结算报酬，钟莲英与龙岩青鸟养老公司之间的合作符合承揽合同的法律规定，龙岩青鸟养老公司与钟莲英不存在劳动关系。而且，钟莲英领取了由龙岩市社会劳动保险管理中心发放的退休金。 二、劳动关系最基本的特征是：双方均是适格的主体，劳动者与用人单位具有从属、人身依附关系。钟莲英与龙岩青鸟养老公司合作时年龄已超过法律规定的50周岁退休年龄，其不具备签订劳动合同的主体资格，故钟莲英与龙岩青鸟养老公司不存在劳动关系。 1、根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。因此，依法应当由劳动者对其与用人单位之间存在劳动关系的基础事实承担相应的举证责任。用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立:（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。由此可知，劳动关系中劳动者的主体资格有两项条件：一是具备劳动行为能力;二是未达法定退休年龄。劳动者达到法定退休年龄后，劳动合同终止，劳动者主体资格自然灭失，双方不再存在劳动法律关系。 2、根据《国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法》和《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》规定的退休年龄，对全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，男年满六十周岁，女年满五十周岁，并且累计工龄满十年的，应该退休。钟莲英已于2014年5月25日达到法定退休年龄，其已不具备法律规定的签订劳动合同的适格主体。 3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。结合本案，龙岩青鸟养老公司与钟莲英不存在劳动法律关系。 综上，钟莲英与龙岩青鸟养老公司不存在劳动关系，请本院依法驳回钟莲英的诉讼请求。 经审理查明，钟莲英于2017年10月进入龙岩青鸟养老公司从事照护员工作，根据龙岩青鸟养老公司“助老员服务日报表”安排为居家养老的老年人提供上门服务，并且，按龙岩青鸟养老公司要求，身穿龙岩青鸟养老公司工装、挂牌上岗，上、下班通过手机APP打卡签到、签退，龙岩青鸟养老公司根据钟莲英的工作量每月支付报酬。龙岩青鸟养老公司没有为钟莲英办理缴交基本养老保险手续，钟莲英以灵活就业方式自行缴交基本养老保险费，自2019年6月起享受养老保险待遇。2020年7月11日，钟莲英因交通事故受伤，即停止工作至今。 上述事实，有钟莲英提供的中国农业银行客户回单、银行卡交易明细清单、光大银行的活期账户对账单、照片四张、助老员服务日报表、工作牌、龙岩青鸟养老公司工商登记信息、不予受理通知书、劳动仲裁申请、龙岩青鸟养老公司提供的领取退休金表格及当事人陈述在案佐证。 本院认为，本案讼争的焦点是：钟莲英入职时已达到法定退休年龄，与龙岩青鸟三盛养老公司是否存在劳动关系？ 用人单位与劳动者符合法律、法规规定的主体资格是劳动关系成立的首要条件。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第一款规定，男职工的退休年龄为六十周岁，女职工的退休年龄为五十周岁。《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》[劳社厅函（2001）125号]规定，国家的企业职工“法定退休年龄”是：男年满六十周岁，女工人年满五十周岁，女干部年满五十五周岁。本案中，钟莲英到龙岩青鸟养老公司从事照护员工作时，已年满五十三周岁，已达到法定退休年龄，不属于法律、法规规定的劳动关系的主体范围，虽然其上下班需要“打卡”，并由龙岩青鸟养老公司支付相应报酬，但其与龙岩青鸟养老公司之间不能形成劳动关系。上述实施条例第二十一条，没有赋予未享受基本养老保险待遇情形等在内的除外情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；……（六）法律、行政法规规定的其他情形。”该第六项为兜底条款，根据该第六项之规定，国务院有权以行政法规的形式对前五项情形之外的劳动合同终止情形作出规定。上述实施条例作为国务院颁布的行政法规，作出“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”的规定，不与《劳动合同法》相抵触。我国《劳动法》虽未规定劳动者退出劳动市场的年龄，但《劳动合同法》通过第四十四条第六项的授权，国务院以行政法规形式对此作出规制，符合我国《立法法》的精神。钟莲英达到退休年龄后到龙岩青鸟养老公司工作，社保经办机构也不能为其开设社保账户、接受其社会保险的缴纳。因此，本案不能仅以钟莲英2019年6月之前未享受养老保险待遇或领取退休金而认为其与龙岩青鸟养老公司存在劳动关系，其与龙岩青鸟养老公司应为劳务关系。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第六项、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，判决如下： 钟莲英与龙岩市青鸟三盛养老服务有限公司在2017年10月至2020年10月期间不存在劳动关系。 案件受理费10元，减半收取5元，由钟莲英负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 审判员 吴  庆  华 二〇二〇年十一月十六日 书记员 段林杏（代） 附：主要法律条文 1、《中华人民共和国劳动合同法》 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 2、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。 3、《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》 第一条全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休： （一）男年满六十周岁，女年满五十周岁，连续工龄满十年的。 （二）从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作，男年满五十五周岁、女年满四十五周岁，连续工龄满十年的。 本项规定也适用于工作条件与工人相同的基层干部。 （三）男年满五十周岁，女年满四十五周岁，连续工龄满十年，由医院证明，并经劳动鉴定委员会确认，完全丧失劳动能力的。 （四）因工致残，由医院证明，并经劳动鉴定委员会确定，完全丧失劳动能力的。