贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）黔26刑终254号 原公诉机关贵州省施秉县人民检察院。 上诉人（原审被告人）马兴宝，男，1978年3月4日出生，回族，初中文化，务农，户籍所在地云南省寻甸回族彝族自治县，住云南省寻甸回族彝族自治县。2004年9月23日，因运输毒品罪被昆明市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，经8次减刑，实际执行刑期十三年六个月九日，剥夺政治权利7年，于2018年6月24日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年12月8日被施秉县公安局刑事拘留，同年12月16日被执行逮捕，现羁押于施秉县看守所。 辩护人钱万寿，云南行动律师事务所律师。 辩护人罗桥荣，云南行动律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）陈乾祥，男，1984年1月26日出生，汉族，初中文化，务农，户籍所在地贵州省施秉县，住贵州省施秉县。因涉嫌运输毒品罪，于2019年10月13日被施秉县公安局刑事拘留，同年10月21日被执行逮捕，现羁押于施秉县看守所。 贵州省施秉县人民法院审理施秉县人民检察院指控原审被告人马兴宝犯贩卖毒品罪，被告人陈乾祥犯贩卖、运输毒品罪一案，于2020年9月3日作出（2020）黔2623刑初43号刑事判决。原审被告人马兴宝、陈乾祥不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅卷宗，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审法院认定，2019年10月10日，被告人陈乾祥准备从云南省富源县购买烟叶运回施秉县出售，因烟叶价格贵无法从中获利，且自身又有外债急于挣钱还债，于是想到购买毒品再运到施秉县贩卖进行挣钱。10月12日，陈乾祥用微信联系被告人马兴宝，准备向马兴宝购买10000元的毒品海洛因，马兴宝则劝陈乾祥要买就多买点，后陈乾祥和马兴宝确定交易40000元的毒品海洛因。由于当时陈乾祥身上带的钱不够，向其哥哥陈某、朋友姚某分别借款20000元、19600元。当日，陈乾祥筹齐毒资后，在马兴宝的引导下来到云南省昆明市进行毒品海洛因交易。陈乾祥在中国建设银行股份有限公司昆明茨坝支行（云南省昆明市）现金支取10000元、分四次在ＡＴＭ取款20000元、通过微信转账10000元，共将40000元毒资交给马兴宝。陈乾祥购得毒品海洛因后将毒品藏在身上，于当晚立即从云南省昆明市包一辆私家车前往贵阳市，次日10月13日8时许到达贵阳市龙洞堡服务区，陈乾祥立即联系顺风车驾驶员冉毅君包车回施秉，10月13日12时许，陈乾祥到达施秉县高速公路西出口，被正在执行查缉任务的施秉县公安局民警现场查获，从陈乾祥身上搜出毒品海洛因疑似物，经称量：毒品疑似物总净重为353.75克，其中海洛因疑似物净重为352.18克、冰毒疑似物净重为1.57克。经黔东南州公安司法鉴定中心检测：查获的毒品中分别检出海洛因成分和甲基苯丙胺成分，其中海洛因的含量为47.65%。2019年12月7日11时，施秉县公安局民警在云南省昆明市第一人民医院甘美医院将马兴宝抓获归案。被告人陈乾祥到案后自愿如实供述自己的罪行，签署认罪认罚具结书。 上述事实有：1、物证：毒品海洛因、冰毒；2、书证：被告人马兴宝、陈乾祥的户籍证明、抓获经过、中国工商银行昆明茨坝支行出具马兴宝25×××36账户明细清单、取款视频、中国建设银行施秉支行出具陈乾祥62×××88账户明细清单、马兴宝手机截图、昆明市公安局盘龙分局禁毒大队调取的马兴宝电话183××××7436的通话记录、中国移动公司施秉分公司出具的陈乾祥电话184××××6125的登记信息和通话清单、施秉县公安局出具的《微信支付交易明细证明来源情况说明》、财付通支付科技有限公司出具的微信支付交易明细证明；3、证人冉某、陈某、姚某的证言；4、被告人的供述和辩解；5、（黔东南）公（司法）鉴（毒品）字［2019］95号检验报告；6、陈乾祥的辨认笔录、扣押笔录、人身安全检查笔录及现场查获照片、毒品可疑物称量笔录、提取笔录等；7、视听资料视频光盘等经过庭审举证、质证的证据予以证实，足以认定。 原审法院根据上述事实以及相关证据认为，被告人马兴宝违反国家毒品管理法规，明知是毒品而实施贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人陈乾祥违反国家毒品管理法规，明知是毒品，以贩卖为目的实施运输行为，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应以贩卖、运输毒品罪追究刑事责任。本案贩卖、运输毒品353.75克，应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人马兴宝及其辩护人无罪辩护不能成立，该院不予采纳。被告人马兴宝曾因运输毒品罪被判过刑，又犯此类罪，属毒品犯罪的再犯，从重处罚。被告人陈乾祥能如实供述自己的犯罪事实、自愿认罪，具有法定和酌定从轻处罚的情节。被告人陈乾祥的辩护人认为陈乾祥以贩卖为目的，构成贩卖毒品罪未遂，该院部分采纳，陈乾祥构成贩卖、运输毒品罪既遂；被告人陈乾祥及其辩护人认为其构成立功，但是没有证据印证，该院不予采纳。综合本案被告人的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十六条、第五十五条、第五十四条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十一条、第四十七条、第五十九条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人马兴宝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币十万元；二、被告人陈乾祥犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币四万元；三、追缴被告人马兴宝违法所得四万元。 宣判后，马兴宝、陈乾祥不服，以如下理由向本院提起上诉。 上诉人马兴宝的上诉要旨为，一审认定马兴宝贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，罪名不能成立，本案所谓的毒品交易价格明显不符合黑市行情，不符合常理。其辩护人的辩护意见内容与上诉状内容基本一致。 上诉人陈乾祥的上诉要旨为，原判量刑过重，上诉人归案后如实供述了自己的罪行，签订认罪认罚具结书，积极协助抓捕马兴宝，上诉人系初犯、偶犯，希望法院从轻或减轻处罚。 本院经审理查明的事实与原判相同，原判所列证据经一审庭审查证属实，本院经审核予以确认。二审期间，上诉人及辩护人未提交新的证据。 对于上诉人陈乾祥所提的原判量刑过重的的上诉意见。经查，陈乾祥贩卖、运输毒品数量达353.75克，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。原判在综合考虑上诉人所具有的各种量刑情节后，对其所作量刑并无不当，上诉人该方面的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 对于上诉人马兴宝及其辩护人的无罪辩护意见。经查，陈乾祥的讯问笔录中，虽然对于一些细节事实的供述存在前后供述不一致的地方，但自始至终，陈乾祥都稳定地供述了其是向一个叫“杨哥”的人购买的毒品，经辨认，其供述的“杨哥”就是本案的被告人马兴宝，再结合本案中陈乾祥的微信转账记录、取款记录、马兴宝2019年10月12日的活动轨迹等相关证据相互印证，足以证实马兴宝向陈乾祥贩卖毒品的事实。本案中，陈乾祥用于购买毒品的4万元资金来源清楚，2019年10月12日当天，陈乾祥恰好支出了4万元，其中有1万元是直接微信转账给马兴宝，对此，马兴宝无异议，马兴宝关于该1万元是陈乾祥因为赌博让其去换取现金的辩解不符合常理。另外3万元现金的去处，结合陈乾祥的供述、陈乾祥的取款地点、时间、马兴宝的活动轨迹以及陈乾祥所购买毒品数量、特征等相关证据，原判认定该3万元也是用于向马兴宝购买毒品，符合逻辑。综上，上诉人及其辩护人所提该方面意见，不足以采纳。 对于马兴宝辩护人所提侦查机关讯问方式不正当的意见，经查，侦查机关在讯问被告人马兴宝过程中，不存在违反法律规定的情形，辩护人亦无证据及证据线索证实该主张，故该方面意见，不予采纳。 对上诉人马兴宝及其辩护人所提毒品价格方面的意见，经查认为，因毒品的违法性，也没有所谓的市场价格，且含量不同，该理由显然不能成立。 本院认为，上诉人马兴宝明知是毒品而贩卖，上诉人陈乾祥以贩卖为目的而购买毒品并运输，二人行为均违反国家毒品管理法规，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，分别构成贩卖毒品罪和贩卖、运输毒品罪，应依法处以刑罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，应当维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  潘本发 审判员  王家刚 审判员  向 敏 二〇二〇年十一月十七日 法官助理张承翼 书记员郑凌云