河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0191民初20851号原告：河南省益佳康医药连锁有限责任公司，住所地郑州高新技术产业开发区莲花街****楼****，统一社会信用代码91410100395867038W。法定代表人：刘欣，总经理。委托诉讼代理人：张胜军，河南九澳律师事务所律师。被告：河南省一昊环保设备有限公司，住所，住所地河南省新乡市获嘉县太山乡太山村村**社会信用代码91410724MA46UJ1369。法定代表人：周斌。被告：周斌，男，1984年3月29日出生，汉族，住河南省获嘉县。被告：周峰，男，1988年4月16日出生，汉族，住河南省获嘉县。被告：张绍兵，男，1990年6月12日出生，汉族，住郑州市金水区。原告河南省益佳康医药连锁有限责任公司（以下简称“益佳康公司”）诉被告河南省一昊环保设备有限公司（以下简称“一昊公司”）、周斌、周峰、张绍兵买卖合同纠纷一案，本院于2020年11月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人刘欣及其委托诉讼代理人张胜军，被告周斌、河南省一昊环保设备有限公司法定代表人周斌、周峰到庭参加诉讼，被告张绍兵经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。原告益佳康公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告一昊公司退还货款707000元，赔偿原告违约金212100元，支付逾期还款利息53693.26元（从2020年4月23日起，暂计算到2020年7月8日）。以上共计972793.26元；2．判令被告周斌、周峰、张绍兵对第一项请求事项承担连带责任；3．本案诉讼费、诉讼保全费、诉讼保全保险费由四被告承担。事实和理由：原告与四被告在2020年3月15日缔结《买卖及担保合同》，约定原告从被告一昊公司处按双方约定采购口罩。合同详细约定了口罩的规格、价格、标的交付、预付款及价款结算办法、违约金等条款。原告先后支付被告货款149万元。被告一昊公司在2020年3月份，共计供应口罩价值863000元，最后一次供货日期为2020年3月24日。后来由于被告自身经营问题及市场原因，原告通知被告终止合同。被告应在双方结算后，两日内完成还款义务，但是被告总以各种理由予以推托。被告周斌、周峰、张绍兵应对此债务承担连带责任。为维护原告合法权益，诉至法院，望依法速判。被告一昊公司、周斌答辩称，原告提供证据与一昊公司及周斌无任何关系。被告周峰答辩称，当时我与张绍兵共同与原告签订合同，我从周斌处买口罩卖给张绍兵，张绍兵卖给原告，确实收了原告货款但是记账是张绍兵负责，具体收款数额不清楚，但是供应口罩价值不止863000元。被告张绍兵未到庭，未答辩。经审理查明：2020年3月15日，原告益佳康公司作为买受人（甲方），被告一昊公司作为出卖人（乙方），被告张绍兵、周峰作为担保人签订编号为（2020）益字第01号《买卖及担保合同》，约定：甲方预付口罩购买款一百万元，在此合同终止履行时，经买卖双方结算，担保人张绍兵、周峰对乙方欠付甲方的口罩购买款承担连带担保责任，担保人视同债务人。一、买卖标的。1.1口罩品类包括一次性使用口罩和一次性医用口罩（具体以产品说明书为准）。1.2口罩单价：一次性使用口罩是1.4元/只；一次性医用口罩1.7元/只。此单价为合同的最高限价，如果市场批发价格下降此价格的5%以上，应予以降价，降价标准依当时降价比例确定。二、标的交付。2.1乙方将符合标准的产品，送到甲方医药仓库，经甲方清点，数量、质量经确认无误后，视为交付。经双方确认，不合格的产品，乙方需负责运回，所有的运输费用由乙方承担。三、价款交付。3.1甲方同意：在本合同签订后两天内预付乙方货款100万元，预付款无利息。3.2在本合同终止履行时，双方结算货款，对超出实际货款部分的预付款，乙方保证于两日内退还。3.3甲乙双方向对方指定账户付款，即视为完成付款。四、价款结算。4.1甲乙双方阶段性货款结算确认周期，由双方另行确认，双方意思表示一致的手机短信、微信、书面协议等均具有效力。4.2双方约定：在合同终止后，任何一方提出结算要求后的两日内，另一方均需配合完成结算工作，结算金额以双方确认金额为准。如果另一方拒不配合，无论任何原因，经过七日之后，提出结算的一方单方结算的金额，在书面通知交付邮寄之日起予以确认。4.3负有还款义务的一方，于价款结算金额确认之日起的两日内，完成还款义务，否则承担违约责任。双方并对违约责任等进行了约定。原告法定代表人刘欣，被告周峰、张绍兵分别在合同上签名按手印。2020年3月12日、14日原告法定代表人刘欣通过手机银行向被告张绍兵转款共计111万元。2020年3月22日，原告法定代表人刘欣通过微信向被告周峰转账18万元。2020年3月24日，原告法定代表人刘欣通过微信向被告周斌转账10万元。以上共计139万元。原告另提供加盖被告一昊公司印章的营业执照副本两份、加盖被告一昊公司印章的空白A4纸一份。庭审中，双方确认未办理书面的货物交接手续，原告自认已收到83万只口罩。被告周峰、周斌确认二人为亲戚关系。另查明，被告一昊公司为自然人独资有限责任公司，周斌为其持股比例100%的自然人股东。本院认为，债务应当清偿。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，关于被告一昊公司是否为合同出卖方，是否应承担退款责任的问题。本院认为，行为人没有代理权限、超越代理权限或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。被告一昊公司及被告周斌主张原告提供的《买卖及担保合同》与其无任何关系，不应承担付款责任。但根据庭审查明情况，本案中，被告周斌、一昊公司虽未在合同上签名、盖章，但合同列明了出卖人为一昊公司，且被告周峰向原告提供了加盖有被告一昊公司印章的营业执照副本和空白A4纸，原告有理由相信被告周峰、张绍兵具有代理权限，其交易对象即买卖合同的出卖人为被告一昊公司。关于被告供货数量及货物价值问题。被告主张已经发货160万只，原告认可已收货83万只。本院认为，对合同履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。本案所涉买卖合同中，被告一昊公司为出卖人，负有履行交付货物的合同义务，应对供货情况承担举证责任，现被告未举证证明其实际交货数量，应承担举证不能的责任，故本院采信原告自认的83万只为合同已履行的标的物数量。庭审中，双方未对口罩单价形成一致意见。因双方合同约定的口罩单价为浮动价格且涉案合同履行期间口罩的市场价格确实浮动较大，综合整个市场行情，本院酌定已供口罩单价为1.2元/只。故被告已供货物总价值为99.6万元。故对于原告主张被告一昊公司退还其货款707000元的诉讼请求，本院在394000元范围内予以支持。原告主张被告一昊公司赔偿其违约金212100元，综合本案实际情况及被告违约时间、违约程度，根据公平原则和诚实信用原则，本院在78800元范围内予以支持。原告要求被告一昊公司向其支付利息，因违约金与利息均为补偿性损害赔偿，在已支持违约金的情况下，对于原告主张利息的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，被告周斌作为被告一昊公司的独资股东，未向本院提交证据证明其个人财产与公司财产相互独立，应对一昊公司的债务承担连带责任。被告周峰、张绍兵作为连带保证责任人，应就上述债务向原告承担连带清偿责任。原告主张由被告承担保全保险费，本院认为保全保险费不属于必要费用，不予支持。被告张绍兵经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为对其诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告河南省一昊环保设备有限公司于本判决生效后十日内向原告河南省益佳康医药连锁有限责任公司退还货款394000元并支付违约金78800元；二、被告周斌、周峰、张绍兵对本判决第一项内容承担连带清偿责任；三、驳回原告河南省益佳康医药连锁有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13528元，减半收取6764元，保全费5000元，由原告河南省益佳康医药连锁有限责任公司负担1974元，由被告河南省一昊环保设备有限公司、周斌、周峰、张绍兵负担9790元。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状七份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  刘冰泉二〇二〇年十一月二十八日书记员  程爱华