福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0102民初9278号 原告：唐秋林，男，汉族，1982年10月16日出生，住福建省闽侯县。 委托诉讼代理人：郭恒耀，福建君立律师事务所律师。 被告：福建智会算财税咨询有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区温泉街道五四路**置地广场****-A。 法定代表人：柯善策，执行董事。 委托诉讼代理人：黄明贵，福建韦达律师事务所律师。 原告唐秋林与被告福建智会算财税咨询有限公司（以下简称智会算公司）劳动争议一案，本院于2020年9月9日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告唐秋林及其委托诉讼代理人郭恒耀、被告智会算公司的委托诉讼代理人黄明贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 唐秋林向本院提出诉讼请求：1.智会算公司向唐秋林支付2020年2月1日至2020年3月18日期间正常工作的工资差额及加班费共计10896.55元【其中2月份工资差额2206.9元、3月份工资差额1793.1元、2月份加班费6896.55元（5天）】；2.智会算公司向唐秋林支付违法解除劳动关系的赔偿金29474.12元（14737.06元×1个月×2）；3.本案诉讼费（包括但不限于案件受理费、财产保全费）由智会算公司承担。 事实和理由：2019年6月11日，唐秋林入职智会算公司，担任人资行政部经理一职，双方约定试用期3个月，月工资标准：试用期为底薪10000元+绩效2000元，转正后为底薪12000元+绩效3000元。2019年10月1日，唐秋林转正成功。2019年10月8日，唐秋林在钉钉发起转正申请，同日，智会算公司的法定代表人柯善策审批通过唐秋林的转正申请。2020年1月31日，智会算公司安排唐秋林于2020年2月1日起至2020年2月16日正常履行工作职责。2020年3月18日上午，柯善策通过工作软件钉钉向唐秋林发送“今天把交接办好吧”、“我会通知全体公司已经不用你了”，并即时将唐秋林移出智会算公司的钉钉工作群。当日下午，智会算公司相关负责人收走唐秋林的办公电脑，导致唐秋林无班可上，唐秋林迫于无奈，只能报警处理。民警出警核实后，反馈为公司开除行为，建议唐秋林走司法程序。 智会算公司的上述行为，严重侵害了唐秋林的合法权益，唐秋林无奈向福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委受理后，作出鼓劳人仲案字[2020]第126-1号和鼓劳人仲案字[2020]第126-2号二份裁决。现唐秋林认为，上述裁决对2020年2月加班及2020年3月绩效工资事项，认定事实不清，适用法律错误，且对赔偿金的计算，也存在不合理现象。 一、2020年2月加班事项：2020年1月31日，智会算公司安排唐秋林于2020年2月1日至2020年2月16日正常履行工作职责，智会算公司应依法支付相应的加班费用。 二、2020年3月绩效工资事项：2020年3月18日，智会算公司违法解除与唐秋林的劳动合同，2020年3月份的绩效工资，应按比例予以支持。 三、赔偿金金额的计算：福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会确认智会算公司违法解除劳动合同，但对赔偿金的计算，未扣除不完整月，明显不合理。 综上，为维护自身合法权益，唐秋林遂提起诉讼，请求判如所请。 智会算公司辩称，一、智会算公司已于2020年4月13日向唐秋林支付2020年2月份的工资3310.34元，不存在有差额工资未支付的事实。二、唐秋林在2020年2月份不存在加班的事实，其诉请加班费，无事实和法律依据。三、唐秋林2020年3月份的工资7172.41元，已于2020年4月10日支付，不存在有差额工资未支付的事实。四、智会算公司未作出解除与唐秋林劳动关系的意思表示，双方劳动关系的解除，是基于唐秋林自2020年3月19日起无故未到岗，经智会算公司邮寄返岗通知书，催促唐秋林返岗，唐秋林收到返岗通知书后仍拒绝到岗。同时，唐秋林是智会算公司的人资经理，具有多年工作经验，明知旷工的法律后果。由于唐秋林的旷工行为，违反了劳动纪律，故智会算公司解除与唐秋林的劳动关系是合法的，唐秋林主张违法解除的赔偿金，无事实和法律依据的。 本院经审理认定事实如下：2019年6月11日，智会算公司（甲方）与唐秋林（乙方）签订《劳动合同书》，约定乙方担任甲方人资行政经理；本合同为固定期限劳动合同；合同期限为2019年6月11日至2029年6月10日，其中试用期3个月，自2019年6月11日至2019年9月10日。2019年10月1日，唐秋林转正，转正申请表显示：转正前固定工资10000元、绩效奖金20000元；转正后固定工资12000元、绩效奖金3000元。 2020年3月18日，智会算公司的法定代表人柯善策通过钉钉软件口头解除与唐秋林之间的劳动合同。从2020年3月19日起，唐秋林未到智会算公司上班。2020年3月24日，智会算公司向唐秋林发出《返岗通知书》。2020年3月27日，智会算公司向唐秋林发出《解除劳动关系通知书》，认为唐秋林连续旷工6天，严重违反公司规章制度，公司决定于2020年3月27日解除与唐秋林的劳动合同。 随后，唐秋林向福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求智会算公司支付2020年2月1日至2020年3月18日期间拖欠的工资及加班费22758.61元、违法解除劳动关系赔偿金28500元。该委于2020年5月22日分别作出鼓劳人仲案字[2020]第126-1号、126-2裁决书，分别裁决：智会算公司向唐秋林支付拖欠的2月工资差额2206.9元；智会算公司向唐秋林支付违法解除劳动合同赔偿金25924.58元。唐秋林不服上述裁决，遂提起诉讼。 另查明，智会算公司提交的唐秋林《薪资明细表》显示：2019年6月至2020年1月，唐秋林每月应发工资分别为5637.02元、9540.23元、15387.36元、12100元、15100元、15100元、15159.86元、12341.38元。2020年2月，唐秋林因缺勤被扣除工资5517.24元后，应发工资为10086.21元。 2020年4月10日，智会算公司向唐秋林发放2020年3月工资7172.41元。2020年4月13日，智会算公司向唐秋林补发2020年2月份工资差额3310.34元。 本院认为，关于唐秋林主张的2020年2月份工资差额。根据《国务院办公厅关于延长2020年春节假期的通知》及《福州市人民政府办公厅关于延迟福州企业复工复业时间的通知》的要求，2020年2月1日至2020年2月2日为法定延长假期，2020年2月3日至2020年2月9日为延迟复工期间。根据《工资支付暂行规定》第十二条关于“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。”的规定，无论劳动者在上述期间是否上班，用人单位均应正常支付工资。因此，唐秋林在2020年2月份因缺勤被扣除的工资5517.24元，智会算公司应予返还。智会算公司已于2020年4月13日向唐秋林补发2020年2月份部分工资差额3310.34元，故唐秋林主张智会算公司支付2020年2月工资差额2206.9元（5517.24元-3310.34元），本院予以支持。 关于唐秋林主张的2020年2月份加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，唐秋林提供的证据不足以证明其存在加班的事实，故对唐秋林的该项诉讼请求，本院不予支持。 关于唐秋林主张的2020年3月份绩效工资。根据唐秋林与智会算公司之间的约定，唐秋林转正后固定工资为12000元、绩效工资3000元。截至目前，智会算公司仅向唐秋林发放2020年3月份的固定工资7172.41元（12000元÷21.75天×13个工作日），但未发放2020年3月份的绩效工资1793.1元（3000元÷21.75天×13个工作日），明显违反双方约定，故唐秋林主张智会算公司支付2020年3月份绩效工资1793.1元，本院予以支持。 关于智会算公司是否违法解除劳动关系的问题。智会算公司辩称“因唐秋林无故旷工，违反劳动纪律，智会算公司解除与唐秋林的劳动关系是合法的”。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，智会算公司未提供对唐秋林具有约束力的考勤制度，应承担举证不利的后果，且唐秋林从2020年3月19日起未上班，并非无故旷工，而是因为智会算公司法定代表人于2020年3月18日口头解除与唐秋林之间的劳动合同，故对智会算公司上述辩解，本院不予采纳。因此，智会算公司违法解除与唐秋林的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”，智会算公司应向唐秋林支付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”的规定，2019年6月11日至2020年3月18日唐秋林的应发工资为124934.81元（5637.02元+9540.23元+15387.36元+12100元+15100元+15100元+15159.86元+12341.38元+10086.21元+5517.24元+7172.41元+1793.1元），期间共9.24个月（14天÷21.75天+8+13天÷21.75天），故唐秋林离职前每月应发平均工资为13521.08元（124934.81元÷9.24）。综上，智会算公司应向唐秋林支付违法解除劳动合同赔偿金27042.16元（13521.08元×2）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十二条规定，判决如下： 一、福建智会算财税咨询有限公司应于本判决生效之日起十日内向唐秋林支付2020年2月份工资差额2206.9元、2020年3月份绩效工资1793.1元、违法解除劳动合同赔偿金27042.16元； 二、驳回唐秋林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由福建智会算财税咨询有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  黄宜财 二〇二〇年十一月六日 书记员  张继星 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 2.《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 3.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 4.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 5.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百六十二条基层人民法院和它派出的法庭审理符合本法第一百五十七条第一款规定的简单的民事案件，标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的，实行一审终审。 申请执行提示： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。