贵州省兴义市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2301民初5429号 原告（反诉被告）：兴义市乐动健身会所，住所地兴义市桔山办桔山大道汇金中心商场内**。 经营者：赵明灿，男，1993年10月15日生，汉族，贵州省贞丰县人，住贵州省兴义市。 委托诉讼代理人：赵明芝，贵州楚权律师事务所律师,特别授权代理。 被告（反诉原告）：姚修宁，男，1984年11月10日生，汉族，贵州省都匀市人，住贵州省贵阳市云岩区。 原告（反诉被告）兴义市乐动健身会所与被告（反诉原告）姚修宁合同纠纷一案，本院于2020年6月10日立案后，依法适用简易程序，后于2020年8月26日裁定转为普通程序，并于2020年9月1日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）兴义市乐动健身会所委托诉讼代理人赵明芝，被告（反诉原告）姚修宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 兴义市乐动健身会所向本院提出诉讼请求：1.解除兴义市乐动健身会所、姚修宁签订的《兴义RAINBOW健身承包协议》；2.姚修宁支付兴义市乐动健身会所2019年6月15日至2019年12月15日承包费130000元，并支付从2019年7月16日起以130000元为基数按日利率千分之五支付迟延履行违约金（截至2020年4月15日178100元）；3.本案诉讼费用由姚修宁承担；4.本案保全费、保费由姚修宁承担。 事实及理由：2019年，兴义市乐动健身会所与姚修宁达成《健身房承包协议》，姚修宁承包兴义市乐动健身会所经营。合同第三条第一项规定，2019年6月15日-2020年6月15日姚修宁每月支付30000元承包费。约定达成后姚修宁于2019年6月接管健身房负责经营。兴义市乐动健身会所履行合同将健身房交于姚修宁经营后，姚修宁却迟迟不履行合同的支付义务，在兴义市乐动健身会所的再三催促下姚修宁分别于2019年8月13日转款10000元、8月22日转款10000元、8月30日15000元、9月16日转款15000元合计支付兴义市乐动健身会所50000元，此后无论兴义市乐动健身会所怎么催促姚修宁履行义务，姚修宁以各种理由迟延履行合同义务。姚修宁在合同履行中持续性违约，2019年12月6日，为了及时止损，兴义市乐动健身会所按照合同第三条第二项约定“乙方若连续三个月未按时缴纳承包费，甲方有权收回健身会所的经营管理权”，收回健身房的经营权，至此，姚修宁应支付兴义市乐动健身会所健身房承包费180000元，尚欠兴义市乐动健身会所130000元。 按照《合同法》第114条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”第三款“当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”及合同第三条第二项“每月乙方16日向甲方缴纳承包托管费用，如乙方未能按时缴纳费用，经甲方催告三日内仍未足额缴纳的以未缴纳费用为本金，按日利率千分之五计算违约金至足额缴纳之日止”约定，姚修宁应以130000元按日利率千分之五支付兴义市乐动健身会所违约金。 综上所诉，兴义市乐动健身会所、姚修宁之间的合同之债关系明确，姚修宁恶意拖欠债款，违背合同约定，撕毁合约，严重违背诚实守信原则。为了保护兴义市乐动健身会所的合法利益，依据《民事诉讼法》相关规定诉至贵院，望人民法院依法支持兴义市乐动健身会所诉请为谢! 在本案审理过程中，兴义市乐动健身会所申请增加诉讼请求：1.姚修宁支付兴义市乐动健身会所私教剩余课时费用65462元;2.姚修宁支付兴义市乐动健身会所违约金200000元。理由为：在兴义市乐动健身房诉姚修宁合同纠纷一案中，兴义市乐动健身会所与姚修宁签定的《健身房承包协议》第四条甲、乙双方权利与义务第四款“甲方负责将现有门店会员的私教剩余课时费用转移给乙方”。现姚修宁不再经营健身房，应将现有门店会员的私教剩余课时费用转移给乙方。《健身房承包协议》第三条承包费用第三款“乙方承包兴义市乐动健身会所需向第三方贵州汇金百大商业管理有限公司就托管期间经营稳定性缴纳保证金200000元，在经营期间如乙方原因停止会所运营，甲方有权收回会所经营管理权，并将第三方贵州汇金百大商业管理有限公司取的保证金作为约金支付给甲方。”明确表示在姚修宁无故停止会所运营之后，构成违约，按照约定应当支付兴义市乐动健身会所200000元的违约金。该款明确载明这是经营稳定性保证金，其目的是为保证健身房的持续、稳定经营。若健身房无正当理由停经营造成的损失，甲、乙双方皆认可这是一笔很大的损失但是债权人于对方违约而请求损害赔偿时，须证明损害及因果关系，而此类举证，不但困难，双方还没有一个统一标准，而且到时侯发生纠纷相互不配合的情形下就更难执行该条款，为避免上述困难及纠纷，故在合同磋商阶段经双方达成合意定下200000元保证金作为健身房出现停止运营情况的违约金，这是双方预先估计的损害赔偿总额，也是损害赔偿额的预定，双方明确约定了损害赔偿数额200000元。其目的一方面督促合同双方守合同约定，另一方面，如发生违约，则其责任承担简单明了。兴义市乐动健身会所本着好聚好散的原则，想着大家毕竟合作一场不用把事情做得太绝，现在姚修宁不守诚信撕毁合约在先，恶意拖欠合同款项在后，在知晓兴义市乐动健身会所依法维护自己权益之后心生报复，利用自己承包期间更换健身房系统的管理权限，于上月恶意将健身房所有会员与消费者的资料全部删除，造成健身房无法估量的财产损失，对此兴义市乐动健身会所依法保留追究其法律责任的权利。 姚修宁辩称，一、姚修宁在2019年12月1日事实上已经与兴义市乐动健身会所解除经营承包合作。 首先，在兴义市乐动健身会所与姚修宁签订的协议中，我方合作协议一直未有得到甲方业主，贵州汇金百大商业管理公司的同意。在实际经营间，我方也认真履行合约中的各类经营，并进行了各项费用的支出。在2019年11月，在双方沟通下，同意暂停合作。并在第三方证人见证下，明确了12月开始我方退出经营，12月15日后销售已经全部移交甲方完毕。具体情况，我方申请由证人进行现场情况说明。 二、姚修宁一直本着积极的态度去处理，承包费的结算问题。而因甲方因素，造成无法进行支付结算，对于滞纳金收取，姚修宁并不认可兴义市乐动健身会所提交的说法。 首先，2019年就解约事宜，姚修宁20**年12月1日到达兴义，并与兴义市乐动健身会所进行协商，姚修宁要求根据协议第四条“甲、乙双方权利义务”第四款的约定“甲方负责将现有门店会员的私教余课时费用转移给乙方”，要求甲方结算给姚修宁对应垫付费用后，我方进行剩余费用的结算（我方已经付款60000元）。此事可求第三方证人作证陈述兴义市乐动健身会所一直拒绝与姚修宁进行核对，后续姚修宁多次致电兴义市乐动健身会所，均未有回应，最终造成姚修宁出现违约后滞纳金。综上，兴义市乐动健身会所要求姚修宁承担滞纳金，我方认为应当驳回兴义市乐动健身会所诉讼请求，在与我方进行财务交接核对后，我方进行剩余费用的支付。 针对兴义市乐动健身会所增加的诉讼请求，姚修宁答辩意见为：一、兴义市乐动健身会所请求姚修宁支付健身会所私教剩余课时费用65462元无事实及法律依据根据兴义市乐动健身会所、姚修宁签订的《健身房承包协议》第四条的约定“甲方负责将现有门店会员的私教剩余课时费用转移给乙方”，而合同的甲方系本案兴义市乐动健身会所，乙方系本案姚修宁，本条是就健身房接管时，双方就此前甲方售卖的私教课程达成的约定，即此前兴义市乐动健身会所售卖的私教课程因由姚修宁来承接，继续经营，因此，兴义市乐动健身会所应当支付已收取的私教课程费用中剩余的课时费用给姚修宁，由此，因兴义市乐动健身会所未按约支付费用，现姚修宁已提出反诉，要求其履行支付义务。综上，兴义市乐动健身会所主张该条费用的依据，是其应当向姚修宁履行付款义务，而并非姚修宁负有相应的付款义务，因此，其请求姚修宁支付健身会所私教剩余课时费用65462元无法律依据。同时此金额也并无消费购买合同为依据，并无事实依据。二、兴义市乐动健身会所请求姚修宁承担200000元的违约金无事实及法律依据。首先，根据兴义市乐动健身会所、姚修宁签订的《健身房承包协议》第三条第三款的约定“合同的乙方，即本案姚修宁向合同第三方贵州汇金百大商业管理有限公司就托管稳定性支付保证金200000元”，因此，姚修宁支付保证金的对象应当是案外人贵州汇金百大商业管理有限公司，而非本案兴义市乐动健身会所，而该协议合同第三方贵州汇金百大商业管理有限公司根本未签字盖章，因此，该条约定并未生效，因此，姚修宁并不负有支付保证金的义务；其次，姚修宁在退出健身房的经营后，本案兴义市乐动健身会所一直在持续经营健身房，因此，并不存在经营不稳定的情况，由此，兴义市乐动健身会所主张的托管稳定性支付的保证金亦无事实依据；最后，兴义市乐动健身会所并未因为姚修宁的退场行为造成其实际损失，兴义市乐动健身会所也未提供证据证明因为兴义市乐动健身会所的退场行为，导致其产生了200000元，甚至更大的经济损失。综上，兴义市乐动健身会所请求姚修宁承担200000元的违约金无事实及法律依据。三、兴义市乐动健身会所指出承包期间，恶意更换健身房管理权限一事，毫无事实以及法律依据。首先，2019年在姚修宁经营期间，健身房使用的管理系统为我司购买的管理系统，所有权为我方。在2019年11月底将经营权移交后，本着共赢的良好意愿，一直无偿提供给兴义市乐动健身会所方使用至2020年7月。正如兴义市乐动健身会所提供微信资料所说，兴义市乐动健身会所方员工多次提醒兴义市乐动健身会所自行购买系统，以进行资料转移或者向我方进行购买。兴义市乐动健身会所方有接近9个月时间进行系统资料导出，姚修宁也已经给予甲方足够时间。直至2020年7月，我方将账号收回并停用。我方保留追讨系统使用费的权利综上，兴义市乐动健身会所所说的恶意删除无事实依据以及法律依据。 姚修宁向本院提出反诉请求：1.判令兴义市乐动健身会所向姚修宁支付剩余私教课时费用20253元；2.判令兴义市乐动健身会所向姚修宁返还垫付的款项滞纳金（按照合同签约日利率千分之五，截止到6月29日，滞纳金共计38404元）；3.本案诉讼费由兴义市乐动健身会所承担。 事实及理由：2019年，兴义市乐动健身会所、姚修宁双方签订《兴义ＲＡＩＮＢＯＷ健身承包协议》，协议约定由姚修宁对位于贵州省兴义市的健身会所进行承包经营，根据协议第四条“甲、乙双方权利义务”第四款的约定“甲方（兴义市乐动健身会所）负责将现有门店会员的私教剩余课时费用转移给乙方（姚修宁）”，但截止本反诉提起之日止，兴义市乐动健身会所未向姚修宁支付剩余的私教课时费用，而姚修宁已承接了兴义市乐动健身会所原本的私教课程并履行了相应的培训义务。 同时，姚修宁亦在承包经营过程中，代兴义市乐动健身会所垫付了20253费用，共计20253元，但截止本反诉提起之日止，兴义市乐动健身会所亦未向姚修宁返还代垫费用。综上，为维护姚修宁合法权益，现根据《合同法》等法律规定提起本反诉，恳请法院判令如前所请。 兴义市乐动健身会所辩称，针对姚修宁提出的诉讼请求要求支付20253元无异议，但对于违约金有异议，该违约金的约定是针对姚修宁迟延缴纳承包方的违约金，而非是合同整个违约金，故姚修宁要求计算按日利率千分之六计算违约金无法律依据和事实依据。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了举证、质证，现综合双方当事人的举证、质证意见，结合本案案件事实，本院认证如下：双方当事人对真实性无异议的证据，本院对真实性予以确认，对于证明内容，本院在认定事实以及本院认为部分进行论述。 本院经审理认定事实如下：2019年，兴义市乐动健身会所作为甲方、姚修宁作为乙方，双方签订了《兴义ＲＡＩＮＢＯＷ健身承包协议》一份，协议约定由兴义市乐动健身会所将位于贵州省兴义市的健身会所承包给姚修宁经营，承包期限为2019年6月15日至2021年6月15日止，2019年6月15日至2020年6月15日的承包费为30000元，2020年6月16日至2021年6月15日的承包费为45000元，2021年6月16日至2022年6月15日的承包费为45000元，协议第三条第二款约定：“每月乙方16日向甲方缴纳承包托管费用，如乙方未能按时缴纳费用，经甲方催告三日内仍未足额缴纳的以未缴纳费用为本金，按日利率千分之五计算违约金至足额缴纳之日止，若连续三个月未按时缴纳承包费，甲方有权收回健身会所的经营管理权”，第三条第三款约定：“乙方承包兴义市乐动健身会所需向第三方贵州汇金百大商业管理有限公司就托管期间经营稳定性缴纳保证金200000元，在经营期间如乙方原因停止会所运营，甲方有权收回会所经营管理权，并将第三方贵州汇金百大商业管理有限公司取的保证金作为约金支付给甲方”，协议第四条第四款约定：“甲方负责将现有门店会员的私教剩余课时费用转移给乙方”。合同签订后，姚修宁于2019年6月接管健身房负责经营。 另外关于私教费，1.兴义市乐动健身会所、姚修宁均认可客户购买的私教费用实际上是分为三个部分，第一部分是员工的销售提成，当月发放；第二部分是会所发给教练的课时费，是根据客户每个月上课的时间按月发放；第三部分是利润，是归会所所有（姚修宁承包期间则归姚修宁所有），并认可课时费是要按照每个月客户上课的次数和销售比例进行计算，该费用是不稳定，且每个月不一样的。 2.关于兴义市乐动健身会所诉请的私教费65402元以及姚修宁诉请的私教费20253元，系会所之前就卖出去的课程，由姚修宁的私教去上了课或姚修宁之前卖出去的课程，由兴义市乐动健身会所的私教去上了课而产出的课时费。兴义市乐动健身会所对其应支付给姚修宁的私教课时费费20253元不持异议，但针对兴义市乐动健身会所诉请的65402元，姚修宁表示，该款项是一个综合费用，含了上述三个部分（提成、课时费、利润），并未作区分。兴义市乐动健身会所表示该65402元是按收取客户的总金额算的，因为业绩提成和课时费是波动的，收益、盈利也是波动的，所以其无法扣除了收益和提成算出具体应该支付的课时费，故便按总数来起诉的，但其要求对方返还的金额仅为垫付给教练的课时费（不含销售提成和利润）。 3.庭审中，兴义市乐动健身会所认可从姚修宁离场至今，其并未帮姚修宁垫付过私教费用，并且兴义市乐动健身会所提出要么姚修宁把所有的费用拿出来，其付完课时费后剩余款项返还给姚修宁，要么就是由姚修宁以后自行将私教费直接支付给教练。姚修宁当庭表示其每个月对账后由其直接支付给教练。兴义市乐动健身会所表示同意。 庭审中，1.兴义市乐动健身会所、姚修宁认可尚欠的承包费为120000元，双方当事人同意将姚修宁应付兴义市乐动健身会所120000元与兴义市乐动健身会所应付姚修宁的20253元两两相抵，故两两相抵后姚修宁尚欠兴义市乐动健身会所金额为99747元。2.兴义市乐动健身会所、姚修宁认可《兴义RAINBOW健身承包协议》第三条第三款约定的需交纳给第三方的保证金200000元，并未交纳。 3.姚修宁提出其的离场时间为2019年12月1日，兴义市乐动健身会所认可双方在2019年12月1日对接过姚修宁离场的事宜，双方亦认可案涉《兴义RAINBOW健身承包协议》在2019年12月1日就没有实际履行了，姚修宁提出当时是协商终止履行该合同，但兴义市乐动健身会所提出双方协商的是解除合同。 本院认为，兴义市乐动健身会所与姚修宁签订的《兴义RAINBOW健身承包协议》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当按照合同约定全面履行自己的义务。 关于兴义市乐动健身会所诉请解除案涉《兴义RAINBOW健身承包协议》的问题。庭审中，双方当事人认可在2019年12月1日双方就没有实际履行案涉协议了，双方仅是对双方是协商终止履行协议还是协商解除协议存在争议，但不论双方系协商的终止履行还是解除协议，案涉协议在2019年12月便未再继续履行，姚修宁亦搬离了该会所，合同已实际终止，故不存在解除的问题。 关于兴义市乐动健身会所诉请的承包费以及姚修宁反诉的课时费。庭审中，双方当事人认可姚修宁尚欠兴义市乐动健身会所的承包费为120000元，双方亦认可兴义市乐动健身会所应支付给姚修宁的课时费为20253元，并同意上述两个款项两两相抵，故两两相抵后姚修宁尚欠的兴义市乐动健身会所的金额为99747元，对于该费用，本院予以支持。 关于兴义市乐动健身会所诉请的65462元课时费的问题。兴义市乐动健身会所认可65462元是一个总计费用，而课时费仅系其中一部分，并表示因为业绩提成和课时费是波动的，收益、盈利也是波动的，所以其无法扣除了收益和提成算出具体姚修宁应该支付的课时费。庭审中，兴义市乐动健身会所亦认可从姚修宁离场至今，其并未帮姚修宁垫付过私教费用。由于该课时费未实际产生，兴义市乐动健身会所亦无法进行计算、区分具体姚修宁应支付其的课时费，本院亦无法进行核算，故本院对兴义市乐动健身会所的该主张不予支持，兴义市乐动健身会所可待实际产生后另行向姚修宁主张权利。 关于兴义市乐动健身会所诉请按日利率5‰履行支付违约金以及200000元违约金的问题。违约金是合同一方违约时承担责任的一种方式，合同当事人可以在合同成立时预先设定违约事实发生后据此承担给付金钱的责任，在性质上具有赔偿性和惩罚性，我国法律对于违约金采取“补偿为主、惩罚为辅”的原则，以补偿守约方的实际损失为主要功能。本案中，姚修宁离场后，兴义市乐动健身会所仍然在继续经营，从本案审理查明的事实分析，兴义市乐动健身会所的损失实际为姚修宁未按期支付承包费的资金占用期间利息损失，双方当事人在《兴义RAINBOW健身承包协议》合同约定：“每月乙方16日向甲方缴纳承包托管费用，如乙方未能按时缴纳费用，经甲方催告三日内仍未足额缴纳的以未缴纳费用为本金，按日利率千分之五计算违约金至足额缴纳之日止”，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”以及最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”之规定，案涉《兴义RAINBOW健身承包协议》载明的每日5‰的违约金约定明显过高，鉴于违约金兼具补偿性与惩罚性，而本院综合全案案件事实酌情将违约金调整为按月利率2%支付。至于起算时间，鉴于庭审中，双方认可姚修宁尚欠兴义市乐动健身会所的承包费为120000元，姚修宁未按期支付承包费存在违约，但兴义市乐动健身会所未按约定向姚修宁支付课时费20253元亦存在违约，故本院综合全案案件事实，酌情确定姚修宁以99747元为基数从2019年12月1日起按月利率2%向兴义市乐动健身会支付违约金至款项清偿之日止。至于兴义市乐动健身会诉请的200000元违约金，鉴于兴义市乐动健身会所、姚修宁认可《兴义RAINBOW健身承包协议》第三条第三款约定的需交纳给第三方的保证金200000元，并未交纳，且现已支持按月利率2%计算的违约金，故本院对兴义市乐动健身会的该主张不予支持。至于姚修宁提出其垫付的课时费20253元的滞纳金问题，鉴于本院已经核减了姚修宁应付兴义市乐动健身会的承包费以及违约金，故对姚修宁诉请的该滞纳金不再支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由姚修宁于本判决生效之日起十五日内支付兴义市乐动健身会所承包费99747元及违约金（从2019年12月1日起按月利率2%支付至款项清偿之日止）； 二、驳回兴义市乐动健身会所其余诉讼请求； 三、驳回姚修宁的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 诉讼费10169元（其中本诉案件受理费9536元，反诉案件受理费633元），由兴义市乐动健身会所负担8800元，由姚修宁负担1369元（由姚修宁直接支付兴义市乐动健身会所）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长 夏 玥 人民陪审员 刘 丹 人民陪审员 岑正华 二〇二〇年十一月十日 书 记 员 韦能笑