安徽省宿州市埇桥区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020)皖1302刑初1003号 公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。 被告人窦辉，男，1967年6月25日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，经商，住宿州市埇桥区。2019年12月20日因涉嫌犯非法经营罪被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，2020年1月21日经宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日由宿州市公安局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 辩护人王琛，安徽大泽律师事务所律师。 被告人昌得清，男，1982年10月1日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，经商，住宿州市埇桥区。2019年12月20日因涉嫌犯非法经营罪被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，2020年1月21日经宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日由宿州市公安局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 辩护人潘景飞，安徽大泽律师事务所律师。 宿州市埇桥区人民检察院以宿埇检刑诉（2020）933号起诉书指控被告人窦辉、昌得清犯非法经营罪，于2020年9月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宿州市埇桥区人民检察院指派检察官刘军出庭支持公诉，被告人窦辉及其辩护人王琛、被告人昌得清及其辩护人潘景飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宿州市埇桥区人民检察院指控：被告人窦辉于2014年10月份成立“大店窦辉家电城”，经营电动车和家电业务，被告人昌得清从2012年9月1日在宿州市埇桥区经营胖子电动车行，从2019年6月份开始，二人在未取得液化气经营许可证情况下，由被告人窦辉从宿州市天元液化气公司购买液化气拉到自己店内后院，由被告人昌得清负责装罐销售，至2019年12月19日案发，被告人窦辉、昌得清共售出167381元液化气给附近居民。 针对上述指控，公诉机关当庭出示了证人证言、被告人供述及相关书证等证据予以证明，认为被告人窦辉、昌得清的行为已构成非法经营罪。被告人昌得清系自首，可以从轻或减轻处罚；被告人窦辉、昌得清认罪、认罚，可以从宽对其处理。建议依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，对被告人窦辉、昌得清在有期徒刑十个月至一年幅度内量刑，并可以适用缓刑。 被告人窦辉对公诉机关指控的事实及罪名没有异议。其辩护人的辩护意见是：被告人窦辉有自首情节，可以从轻处罚；被告人窦辉认罪、认罚，可以从宽处罚。 被告人昌得清对公诉机关指控的事实及罪名没有异议。其辩护人的辩护意见是：被告人昌得清有自首情节，可以从轻处罚；被告人昌得清认罪、认罚，可以从宽处罚。 经审理查明：被告人窦辉于2014年10月份成立“大店窦辉家电城”，经营电动车和家电业务，被告人昌得清从2012年9月1日在宿州市埇桥区经营胖子电动车行，从2019年6月份开始，二人在未取得液化气经营许可证情况下，被告人窦辉从宿州市天元液化气公司购买液化气拉到自己店内后院，被告人昌得清装罐销售，至2019年12月19日案发，被告人窦辉、昌得清共售出167381元液化气给附近居民，被告人窦辉非法获利一千余元，被告人昌得清非法获利一万余元。 2019年12月20日，宿州市公安局埇桥分局大店派出所扣押被告人昌得清大液化气瓶三只、小液化气瓶七只。 2019年12月19日，宿州市公安局埇桥分局大店派出所在大店街台铃电动车专卖店门口将被告人窦辉口头传唤至大店派出所接受讯问，被告人窦辉如实供述其犯罪事实。2019年12月20日被告人昌得清主动到宿州市公安局埇桥分局大店派出所接受讯问，归案后如实供述其罪行。 上述事实有经法庭质证、确认的案发及抓获经过、进货单、微信收款记录、营业执照等相关书证、证人闵某、孔某、冯某、史某的证言、辨认笔录、被告人窦辉、昌得清的供述等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人窦辉、昌得清违法国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。关于被告人窦辉辩护人提出被告人窦辉系自首的辩护意见，经查，被告人窦辉供述、公安机关出具案发及抓获经过以及2019年12月19日询问笔录，能够证实被告人窦辉系在公安人员口头传唤下到大店派出所接受询问，被告人窦辉如实供述其犯罪事实，被告人窦辉的行为符合自首的构成要件，故对被告人窦辉辩护人的该辩护意见，本院予以采纳。被告人昌得清主动到公安机关投案，归案后如实供述自己的罪行，系自首，依法可对其从轻处罚处罚。被告人窦辉、昌得清认罪、认罚，可以依法从宽处理。对被告人窦辉、昌得清辩护人的该的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第六十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人窦辉犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月19日起至2020年11月18日止。罚金已缴纳。） 二、被告人昌得清犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月20日起至2020年11月19日止。罚金已缴纳。） 三、追缴被告人窦辉违法所得人民币一千元；追缴被告人昌得清违法所得人民币一万元。 （该款均已追缴。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  赵 磊 审 判 员  陈叶亮 人民陪审员  田 明 二〇二〇年十一月十七日 法官助理张若男 书记员张若男（代） 附：本案相关法律规定 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。