胶州市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0281民初8291号 原告（反诉被告）：山东锦田一村国际贸易有限公司，住所地山东省青岛市胶州市九龙办事处少海北路**璞玉岛小区**,统一社会信用代码:91370281MA3F4IJH0K。 法定代表人：李正模，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：赵向博，女,系该公司员工。 委托诉讼代理人：杨松伟，山东正洋律师事务所律师。 被告（反诉原告）：山东七女星劳保用品有限公司,住所,住所地山东省临沂市河**九曲街道耿家斜房社区**社会信用代码：91371312MA3CDTBQ6U。 法定代表人：耿兆松，执行董事。 委托诉讼代理人:张守迎,山东铭兴律师事务所律师。 原告（反诉被告）山东锦田一村国际贸易有限公司（以下简称“锦田公司”）诉被告（反诉原告）山东七女星劳保用品有限公司（以下简称“七女星公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）锦田公司向本院提出诉讼请求：1、请求解除双方购销合同，被告七女星公司向原告锦田公司赔偿损失96600元，即42吨×（9800元-7500元）；2、被告七女星公司承担诉讼费、律师费5000元。事实和理由：2019年12月，锦田公司与七女星公司签订乳胶供货合同，由锦田公司向七女星公司供货乳胶，交货价格为9800每吨。但春节后，乳胶价格下跌，七女星公司迟迟不支付货款，其违约行为造成了锦田公司严重的经济损失，故提起本案诉讼。 被告（反诉原告）七女星公司辩称，原告锦田公司要求我司赔偿损失96600元没有法律依据。双方签订的合同是原告锦田公司向我司分别于2020年2月、2020年3月各销售一个集装箱的乳胶，虽然在该期限之内，我司没有收货，但是我司认为我司的行为不应当认定为违约行为。因为众所周知的原因，今年2月、3月因新冠疫情当地政府禁止我司正常营业，整个公司处于关闭状态，我司认为疫情原因导致的不能按时履行合同，属于不可抗力，不应当认定为违约行为。另外，原告锦田公司对于我司所定制的乳胶在没有经过我司同意的情况下便私自进行了处理，对原告锦田公司单方进行处理所造成的损失不应当向我司进行主张，请求驳回原告锦田公司的诉讼请求。 被告（反诉原告）七女星公司提出反诉请求：1、请求调解或判决反诉被告锦田公司返还已收取的定金4万元；2、本案诉讼费用由反诉被告锦田公司承担。事实与理由：2019年12月30日，我司与原告锦田公司签订《乳胶购销合同》，根据合同约定我司从锦田公司订购两个集装箱即42吨越南乳胶，交货时间为2020年2月下旬、3月下旬各一个集装箱，合同签订后我司按照合同约定向锦田公司支付了4万元定金。2020年2月、3月即合同约定的交货时间，因疫情原因，根据当地政府的要求工厂所在的工业园整体封闭，禁止开工及外来人员出入，为此经我司与锦田公司电话沟通合同履行期顺延，待疫情缓解后再继续履行合同。2020年4月初，锦田公司在未与我司进行任何形式的沟通和协商的情况下，直接以信函的形式告知我司，以我司未按照合同约定履行合同为由单方面将我司订购的越南乳胶进行了处理。我司认为，合同不能按期履行是基于疫情即不可抗力导致，不能认定任一方有违约行为，我司对于在此之前已经支付给锦田公司的4万元定金，锦田公司应返还。 原告（反诉被告）锦田公司针对被告（反诉原告）七女星公司的反诉辩称，被告七女星公司所称的客观原因不能成为其不履行收货义务的理由。一是双方购销合同约定的交货地是山东临沂河东区，按照合同约定被告七女星公司应当在规定时间收货，收货与复工没有必然联系。二是关于定金，被告七女星公司不履行合同的行为，我司当然有权不返还定金。三是被告七女星公司不履行合同实际是因为乳胶价格暴跌。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告（反诉被告）锦田公司提交了：证据一、《乳胶购销合同》网络回传件一份，证明双方存在乳胶购销合同关系，其中单价为9800元每吨。证据二、网上银行电子回单一份，证明被告七女星公司已经向我方支付定金4万元，结合证据一、二双方的购销合同已经成立有效。证据三、告知函（附有快递单号）一份，证明我方向被告七女星公司发出告知函，解除与被告七女星公司的合同关系并降价另卖第三方。证据四、购销合同原件一份，证明我方与案外第三方签订的乳胶购销合同，我方已将涉案乳胶另买第三方。证据五、第三方收货确认书原件一份，证明第三方公司已经按照单价7500元每吨收到货物。证据六、委托代理合同一份及增值税发票一张，证明我方已支付律师费5000元。被告（反诉原告）质证称，对证据一的真实性没有异议，但我方所经营的公司处于关闭状态，无法接收货物，因为疫情原因的可以认为是不可抗力，不能认定为违约行为。对证据二、三真实性无异议，对证据三的证明事项有异议，该告知函中陈述原告锦田公司曾向我方多次告知均未得到我方履行合同的意愿，与客观事实不相符，事实上根本不存在，要求原告锦田公司继续举证。对于告知函中提到的货物销售给第三方7500元的价格也有异议。乳胶的价格是处于波动状态，都是公开透明的，在这个期间，据我方查询乳胶的价格应当在8600元左右，而非是原告锦田公司陈述的7500元。告知函中所告知的时间，与购销合同签订的时间是同一天，通过时间点可以看出原告锦田公司是将货物已经进行了处理后通知的我方，显然是不符合合同履行的相关惯例。原告锦田公司应当在获得了我方明确不履行合同或者不要该批货物的前提下才能再次处置。对证据四、五有异议，我方认为该合同存在互相串通的嫌疑，且根据现有的证据也无法证实原告锦田公司的主张，原告锦田公司主张的涉案乳胶再次转卖，至少应当提交相关的物流发货证明，以及货款交付的转账记录。另外原告锦田公司作为乳胶经销的贸易公司，也无法证实所签订的购销合同中所涉及的乳胶系我方订购的该批次货物。对证据六不认可，虽然合同中第七条约定需方不按时提货造成的律师费由需方承担，鉴于本案合同是原告锦田公司单方起草的，且该条款只约定了需方违约造成的律师费由需方承担，并没有约定供方违约律师费如何处理，显然该条款是不公平的条款，是无效条款。 本院对上述证据一、二、三真实性予以确认，对证据四、五，七女星公司虽提出怀疑，但未提供相应证据，结合证据三及双方庭审陈述，本院对其真实性予以确认。对证据七的真实性予以确认。 被告七女星公司提交了：证据一、被告七女星公司所在地主管的居委出具的证明一份，证实在2020年2月、3月，居委根据上级主管部门的要求对辖区的居民和企业进行封闭管理，即我司因疫情处于关闭状态，所以对于我司与原告锦田公司签订的合同处于无法履行的状态。证据二、在2020年2月至3月期间，临沂新冠疫情防治领导小组发的文件及各项通知和图片等一宗共计32页，该组证据与证据一相互吻合印证，能够证明在2月、3月期间因为疫情的原因，特别是济宁邹城监狱疫情爆发，导致的企业禁止复工，处于关闭状态，导致本案所涉合同无法履行。原告锦田公司对证据一真实性有异议，根据被告七女星公司在本诉中承认的告知函地址和反诉状中的住所地均为临沂市河**伦达国贸城，上述地址不在居委会的辖区内，被告七女星公司是完全有条件进行收货的，上述地址2020年3月已经开始复工了。对证据二中来自官方报道的、官方网站的真实性予以认可，其他无盖章的真实性不予认可。关于关联性意见同证据一，从2019年12月30日至2020年4月10日之前，被告七女星公司是有很多时间可以收货的，而且防控措施不影响其收货。 被告（反诉被告，需方）七女星公司解释称，我司所在地址是在证明中的耿家斜坊社区，与营业执照一致，合同和诉状中约定的伦达国贸城2楼2204号只是我司为了销售方便设立的办公室。涉案货物交货的话显然是到公司的仓库。原告七女星公司所述从2019年12月30日至2020年4月10日，我司均有收货机会，不能成立，该货物交货时间是2020年2月下旬和3月下旬，而众所周知疫情爆发后导致的隔离和关闭是从1月底2月初开始，我司没有按期履行合同的可能性。 被告（反诉被告）七女星公司对其证据一的解释，符合常理，本院对上述证据的真实性予以确认。 本院经审理认定事实如下：2019年12月30日，原告（反诉被告）锦田公司与被告（反诉原告）七女星公司签订《乳胶购销合同》一份，约定七女星公司从锦田公司订购42吨越南乳胶，单价9800元，TVRTEX牌含税运，交货时间为2020年2月下旬、3月下旬各送一个到山东临沂河东区；包装为太空包21吨，质量执行IS02004：2010国际标准。结算方式为：定金4万元，货款付清后，提（送）货权与货物安全转移给需方。运费由供方负担。需方不按约定时间提货，造成的码头或其他相关费用由需方承担，超过7日不提货供方按照货物单价6折处理。违约造成的诉讼费律师费车旅费执行费等一切费用由需方承担。如遇台风、战乱或其他不可抗力因素导致交货日期向后推迟，双方采取协商，将不可抗力降低到最低程度。 合同签订次日，被告七女星公司向原告锦田公司支付了4万元定金。在合同约定的收货期内，因受新型冠状病毒××疫情影响，全国多个省区采取不同程度的疫情防控措施。2020年4月10日，原告锦田公司向被告七女星公司发送告知函一份，载明：由于市场价暴跌，你公司支付的款项不足以弥补我方损失，我方多次告知后，均未得到你公司履行合同的意愿，现已造成堆存费、仓储费及其他相关费用每柜合计2.3万元人民币。为了减少损失，我司现已决定货物单价7500元/吨卖给第三方。因贵公司据不履行合同，我司将按照法律和原合同约定，追偿由此造成的损失。同日，原告锦田公司与温州中豪贸易有限公司签订《购销合同》（编号20200410-11）一份，约定锦田公司向该公司供应天然乳胶180吨，单价7500元；交货地点为供方仓库，需方自提。2020年5月3日，温州中豪贸易有限公司向原告锦田一村公司出具《收货通知书》，载明双方编号20200410-11合同约定天然乳胶180吨、单价7500元/吨，实际收到天然乳胶合计183吨：越南乳胶122吨（越南乳胶太空包21吨*2个柜，天然乳胶越南顺利液袋包装20吨*4个柜）……以上货物质量符合IS02004：2010国际标准，现已履行按期如数交货完毕。 2020年9月3日，临沂市河东工业园区耿斜坊社区居民委员会出具证明，载明：“我社区因新型冠状病毒××疫情于2020年1月26日起辖区内企业停工停产，道路封闭，外来车辆和人员一律禁止出入，到2020年3月下旬严格一一验收，达到复工条件才能陆续复工复产。山东七女星劳保用品有限公司系我辖区内企业，情况属实，特此证明。” 庭审中，被告七女星公司称当时乳胶的市场价格为8600元左右；原告锦田公司称当时市场价格是8000元左右，因货物滞港时间过长影响乳胶质量且数量过大，很难找到买家，所以为了减少损失，不得不进行一定优惠。审理中，经本院组织调解，双方未能达成一致调解意见。 本院认为，原告（反诉被告）锦田公司与被告（反诉原告）七女星公司签订的《乳胶购销合同》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定、不违反公序良俗，合法有效。上述合同履行过程中，因新型冠状病毒××疫情的影响，被告七女星公司未能在合同约定的时间收货并付款，构成迟延履行。被告七女星公司称2020年3月份，在原告锦田公司主动和该公司工作人员耿非凡联系时，该公司提出当时因为公司没有复工，外来车辆无法进入，提出将合同履行期限顺延，原告锦田公司表示理解和同意，但并未就该沟通情况提供证据。鉴于被告七女星公司迟延收货，受到疫情防控措施的一定影响，但考虑3月初临沂市河东区已经在大力推动复工复产，在原告锦田公司4月10日另行出售涉案乳胶之前，被告七女星公司并未按照双方合同约定的不可抗力处置方式，积极与原告锦田公司进行协商，确定能否继续履行及迟延收货的时间。因此，其对迟延履行收货义务造成的损失，仅能免除部分违约责任。 原告锦田公司在被告七女星公司因不可抗力迟延收货后，在双方未能协商确定涉案合同是否继续履行的情况下，将合同标的物乳胶降价转卖他方，因双方已实际解除了购销合同，本院不再判决解除。鉴于原告锦田公司与被告七女星公司的乳胶是由供方负担运费，而转卖给温州中豪贸易有限公司的乳胶是由需方负担运费，其中节省的运费成本应从损失中予以扣除。另，因原告锦田公司未在转卖前与被告七女星公司协商转卖的单价，应自担一部分降价处置的损失。对原告锦田公司主张的律师费，并未提交实际支付凭证，本院不予支持。综上，本院酌情支持原告锦田公司诉请的损失4万元。被告七女星公司主张返还已支付的定金4万元，因双方合同已经事实解除，应予以返还。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条、第一百一十八条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）山东七女星劳保用品有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）山东锦田一村国际贸易有限公司经济损失4万元； 二、原告（反诉被告）山东锦田一村国际贸易有限公司于本判决生效后十日内返还被告（反诉原告）山东七女星劳保用品有限公司定金4万元； 三、驳回原告山东锦田一村国际贸易有限公司的其他诉讼请求。 本诉案件受理费2332元（原告已预交），减半收取1166元，由原告山东锦田一村国际贸易有限公司负担；反诉案件受理费400元（被告已预交），由被告山东七女星劳保用品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状、缴纳上诉费，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判员  范少恒 二〇二〇年十一月二十日 书记员  邱绪文