广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终31603号上诉人（原审被告）：中影星耀平山影城（深圳）有限公司，住所地：深圳市南山区桃源街道平山村**平康苑3F2-10，统一社会信用代码：91440300MA5ED8B01Ｌ。法定代表人：陈志祥。委托诉讼代理人：陶丽，广东长燊律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈俊凯，广东长燊律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：深圳市建文装饰设计工程有限公司，住，住所地：深圳市福田区福田街道福华路**公汽公司单身公寓第**（****）一社会信用代码：91440300MA5EKK4J3K。法定代表人：罗建锋，总经理。委托诉讼代理人：唐跃文，北京市京师（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜婷，北京市京师（深圳）律师事务所实习律师。上诉人中影星耀平山影城（深圳）有限公司（以下简称中影星耀）因与被上诉人深圳市建文装饰设计工程有限公司（以下简称建文公司）装饰装修合同纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2019）粤0305民初1187号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中影星耀上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判中影星耀无需支付增加工程的工程款83421元或将本案发回重审；2、本案一审、二审的诉讼费由建文公司承担。事实和理由：建文公司未完成增加工程项目，中影星耀有权不支付该工程对应的工程款。根据中影星耀与建文公司签订的《分部分项工程量清单报价表》及《中影星耀平山影星（深圳）有限公司装修工程未完成项目通知单》，只有建文公司完成了全部项目后才能获得相应工程款，但其未提交证据证明其已经完成了增加工程的全部项目。即使中影星耀提前使用该工程，但这并不代表该项目增加工程已经全部施工完毕，更不代表建文公司可以无需施工即可要求中影星耀支付工程款。后补充上诉事实和理由：一、根据施工合同书第四条工程量变更第4.3款的规定，在工程施工过程中中影星耀于2017年11月17日与建文公司签订了分步分项工程量清单报价表，标明该工程尚在施工过程中，还未竣工验收。二、中影星耀于2017年12月8日向建文公司发出了《中影星耀平山影城（深圳）有限公司装修工程未完成项目通知单》，要求建文公司在二十日内完成，该通知书由建文公司法定代表人签收，可见，在2017年12月8日之前该工程是还未竣工验收的。三、迄今建文公司没有按照合同约定完成工程的装修，双方也没有完成工程验收，没有进行工程结算。在这些实施情况下，中影星耀有权暂不付建文公司的未结工程款。建文公司辩称，一审法院认定事实和适用法律正确，中影星耀的上诉理由缺乏事实和法律依据，依法应当予以驳回。建文公司向一审法院起诉请求：1、中影星耀向建文公司支付剩余装饰装修工程款657421元及滞纳金（以第十二期未付工程款120000元为基数，按照日万分之五自2018年8月19日起计算至实际清偿之日止，现暂计至2018年12月24日为7500元；以第十三期未付工程款150000元为基数，按照日万分之五自2018年9月19日起计算至实际清偿之日止，现暂计至2018年12月24日为7125元；以第十四期未付工程款150000元为基数，按照日万分之五自2018年10月19日起计算至实际清偿之日止，现暂计至2018年12月24日为4875元；以第十五期及增加工程未付工程款237421元为基数，按照日万分之五自2018年11月19日起计算至实际清偿之日止，现暂计至2018年12月24日为4155元，以上金额合计23655元）；2、中影星耀承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2017年6月16日，中影星耀（甲方、发包方）与建文公司（乙方、承包方）签订《中影星耀XX影城装饰工程施工合同书》，约定：工程名称为中影星耀XX影城装饰工程，工程地点为深圳市南山区桃源街道XXX村XX号；工程造价为232万元；承包方式为整包干；工程期限为45日历天，开工日期为2017年6月17日，竣工日期为2017年7月31日；施工过程中，甲方提出与施工图纸有大范围的变更且成本超过5万元的，双方应协商一致，增加补充协议双方签名盖章确认，对相关工程费用可以进行适度调整；因工程量变化大和设计变更多造成竣工日期延误，经甲方确认，工期相应顺延；工程款支付方式：(1)合同生效后5日内，甲方向乙方支付工程造价的10%即232000元；(2)开工日起计33日内，甲方向乙方支付工程造价的10%即232000元；(3)工程竣工验收合格后3日内，甲方向乙方支付工程造价的10%即232000元；(4)工程竣工验收合格后30日内，甲方向乙方支付110000元；(5)工程竣工验收合格后60日内，甲方向乙方支付120000元；(6)工程竣工验收合格后90日内，甲方向乙方支付130000元；(7)工程竣工验收合格后120日内，甲方向乙方支付130000元；(8)工程竣工验收合格后150日内，甲方向乙方支付130000元；(9)工程竣工验收合格后180日内，甲方向乙方支付130000元；(10)工程竣工验收合格后210日内，甲方向乙方支付140000元；(11)工程竣工验收合格后240日内，甲方向乙方支付140000元；(12)工程竣工验收合格后270日内，甲方向乙方支付140000元；(13)工程竣工验收合格后300日内，甲方向乙方支付150000元；(14)工程竣工验收合格后330日内，甲方向乙方支付150000元；(15)工程竣工验收合格后360日内，甲方向乙方支付154000元；工程验收合格后，乙方应向甲方提出工程结算，并将有关资料交甲方，甲方接到资料后3日内进行审核，若有异议则需要重新结算与审核，若无异议则双方应填写工程结算单并签字；甲方不按合同的约定拨付工程款，每拖延1日，按总合同款额的0.05%支付滞纳金；及其他内容。合同落款处有建文公司、中影星耀的法定代表人的签名，并加盖了建文公司、中影星耀的公司公章。建文公司提交了有中影星耀当时的法定代表人陈纯效签名的涉诉工程汇总表、工程预算报价表，以证明中影星耀发包给建文公司的涉诉工程的工程项目及相应价格。建文公司当庭表示：建文公司于2017年6月17日开工，施工过程中，中影星耀增加了工程量；2017年11月2日，涉诉工程竣工，因涉诉影城的消防工程及空调安装工程进度缓慢，影响了建文公司承包的装修工程的进度，且中影星耀增加了工程量，故涉诉工程未能按照合同约定期限竣工；2017年11月17日，建文公司、中影星耀进行了工程结算。为证明其主张，建文公司提交了建文公司、中影星耀于2017年11月17日签署的《分部分项工程量清单报价表》，该表载明的工程总价为83421元，建文公司称此系增加工程的结算价款，合同约定范围内的工程仍按照包干价232万元结算。为证明涉诉工程已于2017年11月2日交付中影星耀且中影星耀已投入使用，建文公司提交了中影星耀平山影城2017年11月的票房趋势网络截图及该影城2017年11月3日的电影票根。建文公司提交了数份银行电子回单，以证明中影星耀向建文公司支付了工程款共计1746000元，仍欠付合同约定的工程款574000元及增加工程的工程款83421元，合计657421元。建文公司称中影星耀以资金困难为由未予支付剩余工程款，后中影星耀的股东之间发生纠纷，涉诉影城已经歇业。一审庭审中，建文公司确认其无相关施工资质。建文公司提交了收据，以证明其支付了公告费1100元。一审法院认为，建文公司无施工资质，建文公司、中影星耀签订的《中影星耀XXX影城装饰工程施工合同书》依法应属无效。虽然合同无效，但建文公司已举证证明其已完成双方约定的装修工程，且工程已交付中影星耀使用，故建文公司请求参照合同约定的包干价232万元确认工程价款，一审法院予以支持。建文公司提交的证据显示中影星耀已付工程款为1746000元，另根据建文公司、中影星耀2017年11月17日签署的《分部分项工程量清单报价表》，增加工程的工程总价为83421元，中影星耀未提交证据证明其向建文公司支付了双方约定的剩余工程款574000元及增加工程的工程款83421元，应予支付。建文公司请求中影星耀按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准自建文公司起诉之日2019年1月10日向建文公司计付欠付工程款657421元的利息，一审法院予以支持，中影星耀应向建文公司支付利息至判决确定的付款之日止。建文公司请求中影星耀承担公告费1100元，事实及法律依据充分，一审法院予以支持。综上，本案经缺席审理，现可缺席判决。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、中影星耀于判决生效之日起十日内向建文公司支付工程款657421元及其利息（利息按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准，自建文公司起诉之日2019年1月10日起计，计至判决确定的付款之日止）；二、驳回建文公司的其他诉讼请求。案件受理费10610.76元，由中影星耀负担；公告费1100元，由中影星耀负担。二审审理中，中影星耀向本院提交《中影星耀XXX影城（深圳）有限公司装修工程未完成项目通知单》，该通知单上载明建文公司未完成的施工项目。建文公司法定代表人罗建锋质证称，该通知单上的字并非其签的，其未收到过该通知单。中影星耀申请对罗建锋在通知单上的签名进行笔迹鉴定，在本院通知其提交通知单原件进行笔迹鉴定时，中影星耀又于2020年10月30日撤回了笔迹鉴定申请。一审法院查明的其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为装饰装修合同纠纷，根据双方当事人的上诉内容和答辩意见，本案二审的争议焦点为中影星耀是否应支付建文公司增加工程的工程款83421元。中影星耀上诉主张建文公司未完成增加工程项目，故其无权要求中影星耀支付对应的工程款83421元，并提交了《中影星耀XX影城（深圳）有限公司装修工程未完成项目通知单》予以佐证。但建文公司法定代表人罗建锋否认该通知单上的字是其所签，并主张其未收到过该通知单。中影星耀在申请对《中影星耀XX影城（深圳）有限公司装修工程未完成项目通知单》中的“罗建锋”的签名进行笔迹鉴定后，又撤回该笔迹签订申请，而建文公司法定代表人罗建锋否认该通知单上的字是其所签，故本院对中影星耀提交的该份证据不予认可。中影星耀未能提供充分证据证明其该项上诉主张，且本案涉案工程已交付中影星耀使用，现中影星耀主张建文公司并未完成增加的工程项目，与常理不符，故中影星耀应当承担举证不能的不利后果，其该项上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，中影星耀的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1886元，由中影星耀平山影城（深圳）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈  明  亮审判员 许  莹  姣审判员 张  秀  萍二〇二〇年十一月五日书记员 张思懿（兼）附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。