包头市九原区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内0207民初2332号 原告：包头服务管理职业学校。 法定代表人：齐政文。 委托诉讼代理人：李华，内蒙古硕达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨凯哲，内蒙古硕达律师事务所实习律师。 被告：刘智，男，1965年10月23日出生，住包头市。 原告包头服务管理职业学校（以下简称服务管理学校）与被告刘智劳动争议一案，本院于2020年10月12日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告服务管理学校的委托诉讼代理人李华、杨凯哲，被告刘智到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告服务管理学校向本院提出的诉讼请求：1.请求判令原告无需向被告支付赔偿金24801.7元；2.请求判令本案的全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告约定，于2014年10月起由被告在每个工作日中午为原告所属教工食堂担任厨师职务。其中寒假、暑假及法定节假日被告不提供劳务，且每学期开始前双方确认该学期是否需要被告继续提供劳务。被告仅保证所提供餐食的质量，无需遵守原告的各项规章制度也不接受原告的管理，双方之间不存在从属关系。2019年8月27日，原告与包头市伊盟人家餐饮有限公司(以下简称：伊盟人家公司)签订了《教工食堂承包合同》，将教工食堂的场地、设备、人员全部交由伊盟人家公司进行经营与管理。合同签订后，被告仍然在原食堂提供劳务，工作地点和工作内容并未发生改变，只是承包后由伊盟人家向其发放劳务费，且被告未提出过异议。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发(2005)12号)，没有签订劳动合但成立劳动关系的，应该同时满足三个条件：1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。被告既不接受原告的管理，食堂工作也非原告的业务组成部分，双方不符合上述《通知》的条件，故原告与被告之间不存在劳动关系，被告无权向原告主张解除劳动合同赔偿金。综上，请求支持原告全部诉讼请求，撤销包头市劳动争议仲裁院作出的(2020)包劳人仲案241号仲裁裁决。 被告刘智辩称，我在原告处工作了5年，原告方并没有给我们上保险，我每天工作的时间是6.5小时；仲裁院已经仲裁原告方应当给我赔偿金24801.7元，我认可仲裁院的结果。 经审理查明：2014年10月，被告刘智在原告服务管理学校的职工食堂从事配菜工作。双方未签订书面劳动合同。在此期间被告刘智的工资除假期外按月发放，每月2600元，通过中国建设银行批量代付。2019年，原告服务管理学校与包头市伊盟人家餐饮有限公司签订《教工食堂承包合同》，将提供教职工午餐的餐饮服务承包给包头市伊盟人家餐饮有限公司。2019年9月，原告服务管理学校通知被告刘智不用来上班了。2020年，被告刘智向包头市劳动人事争议仲裁院申请仲裁。2020年9月24日，包头市劳动人事争议仲裁院作出（2020）包劳人仲案241号仲裁裁决书，裁决：一、服务管理学校向刘智支付赔偿金24801.7元，于裁决书生效之日起十五日内一次性结清；二、驳回刘智的其他仲裁请求。 本院认为，本案的争议焦点是被告刘智与原告服务管理学校形成劳动关系还是劳务关系。所谓劳动关系是指用人单位与劳动者个人之间，依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬和受劳动保护所产生的法律关系。所谓劳务关系是指劳动者与用工者根据口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者是短期的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿服务的法律关系。本案中原被告双方虽没有签订合同，但原、被告双方在庭审中均认可被告刘智自2014年10月至2019年9月在原告服务管理学校从事配菜工作、工资按月发放的事实。现原告服务管理学校主张双方之间存在的是劳务关系而不是劳动关系。劳务关系具有临时性、短期性的特点，劳动关系具有长期性、固定性的特点。对照本案，原告服务管理学校与被告刘智双方之间的报酬支付方式、时间跨度更符合劳动关系的特点，故本院认定原、被告双方在2014年9至2019年8月期间存在劳动关系。原告服务管理学校未按法定解除程序，单方解除劳动关系，应当支付被告刘智赔偿金。2018年10月至2019年9月，被告刘智的月平均工资为2480.17元，故经济赔偿金的金额为24801.7元（2480.17元/月×5个月×2）。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，判决如下： 原告包头服务管理职业学校在本判决生效之日起十日内支付被告刘智经济赔偿金24801.7元。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告包头服务管理职业学校负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。 审判员  王晓琳 二〇二〇年十一月十三日 书记员  胡思阳 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工之前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日其建立。 第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假： （一）元旦； （二）春节； （三）国际劳动节； （四）国庆节； （五）法律、法规规定的其他休假节日。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第一条劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理： （一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷； （二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷； （三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。