广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0102民初7706号 原告：南宁轨道地产集团有限责任公司，住所地：广西壮族自治区南宁市青秀区凤岭北路**南宁国际旅游中心**楼**，统一社会信用代码：91450000198223719H。 法定代表人：陆劲忠，该公司董事长。 委托诉讼代理人：廖娟，该公司员工。 被告：黄东生，男，1968年12月23日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市江**。 第三人：交通银行股份有限公司广西壮族自治区分行，住所地：，住所地：广西壮族自治区南宁市人民东路**信用代码：91450102898281063X。 负责人：江洲，该分行行长。 案由：担保责任追偿权纠纷 适用程序：简易程序（√）普通程序（） 立案时间：2020年9月7日 -2- 开庭时间：2020年11月6日 当事人到庭情况： 原告南宁轨道地产集团有限责任公司（以下简称“轨道地产公司”）：委托诉讼代理人廖娟到庭。 被告黄东生：本人到庭。 第三人交通银行股份有限公司广西壮族自治区分行（以下简称“交行广西区分行”）：未到庭。 原告诉请要点 诉讼请求：1、被告偿还原告代垫款人民币87450.66元；2、被告偿还原告违约金17490.13元；3、本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由：2017年7月25日，原告、被告及南宁市经济适用住房建设发展中心签订《南宁市经济适用住房买卖合同》，约定被告购买原告开发建设的江南区友谊路西二里19号中房·碧翠园C组团C-20号楼1单元1403号房，购房总价为167837元，被告已支付定金10000元，首付款47837元，银行按揭110000元。由于被告未按其与第三人签订的《个人房产抵押贷款合同》的约定还本付息，第三人起诉被告提前收回全部贷款本息。南宁市兴宁区人民法院作出（2019）桂0102民初3810号民事判决书，该判决书生效后，因被告未履行判决义务，南宁市兴宁区人民法院从原告账户扣划执行款及延迟履行金98797元、执行费1203元，合计100000元。在原告得知被告已归还第三人部分款项后，南宁市兴宁区人民法院又向原告退回执行款12549.34元，原告最终因被告被扣划款项合计87450.66元，至今被告未向原告归还任何款项。 被告答辩要点及第三人陈述意见 -3- 被告黄东生辩称，对原告代被告垫付的款项87450.66元没有异议，对原告主张的违约金有异议，不清楚原告按何种标准计算得来。 第三人交行广西区分行未陈述意见，亦未提交证据。 分析与认定 一、事实认定 经审理查明，2011年7月25日，中房集团南宁房地产开发公司（甲方、出卖人）与被告黄东生（乙方、买受人）、案外人南宁市经济适用住房建设发展中心（丙方、政府出资方）签订合同编号为ＹＳ00201415的《南宁市经济适用住房买卖合同》及补充协议，主要约定乙方向甲方购买位于南宁市江南区房屋一套，房屋建筑面积74.33平方米，房屋总价款167837元。乙方于2011年5月26日前支付定金1万元自动转化为本合同的履约定金。乙方在2011年6月23日前支付按揭首期余款47837元，于2011年8月30日前支付购房余款11万元。甲方可同意乙方向南宁住房公积金管理中心或该中心所委托的银行申请11万元20年的购房按揭，并为乙方按揭提供阶段性担保。乙方必须按银行签订的《个人住房借款合同（抵押加阶段性保证借款）》的约定，如期如数还本付息。如乙方连续三个月或累计六个月未按《个人住房借款合同（抵押加阶段性保证借款）》约定向银行还本付息，导致银行提前解除贷款合同而使甲方承担连带责任、提前偿还乙方所欠全部贷款余款的，乙方应于甲方通知后十日内偿还甲方代为清偿之全部贷款款项及罚息，同时乙方应支付甲方房屋总价款10%的违约金，否则甲方有权解除合同。若甲方已经履行了担保责任，为乙方代付了所欠银行或中心的贷款金额、利息（包括罚息）、乙方应支付的违约金、赔偿金、因委托扣款而发生的信 -4- 用卡透支本息、银行及中心为实现债权而发生的费用（包括处分抵押物的费用等）后，乙方应于甲方通知后十日内偿还甲方代为支付之贷款及罚息等全部款项，并应支付给甲方赔偿金，赔偿金为甲方代为清偿之款项总金额的20%，如超过三个月，乙方仍未向甲方支付以上所有款项，则甲方有权解除买卖合同。合同还就其他事项作出约定。 2011年9月1日，被告黄东生（甲方、借款人、抵押人）与第三人交行广西区分行（乙方、贷款人、抵押权人）、中房集团南宁房地产开发公司（丙方、保证人）签订一份《个人房产抵押贷款合同》，主要约定借款人向贷款人贷款110000元，用于购买南宁市江南区友谊路西二里19号中房·碧翠园C组团C-20号楼1单元1403号房，贷款期限为20年，按等额本息还款法偿还贷款本息，每期还款额为人民币856.13元。借款人以上述房屋作为抵押物为贷款提供担保。中房集团南宁房地产开发公司作为保证人为借款人的贷款提供连带责任保证。 2019年1月16日，中房集团南宁房地产开发公司的企业名称变更为南宁轨道地产集团有限责任公司。 因被告黄东生逾期未归还贷款，2019年5月21日，第三人交行广西区分行将被告黄东生、原告轨道地产公司诉至本院，请求判决：第三人交行广西区分行与被告黄东生签订的《个人房产抵押贷款合同》提前到期，被告偿还第三人贷款本息102010.47元，其中本金91737.86元、利息8818.15元、罚息694.22元及复利760.24元（利息、复利、罚息暂计算至2019年4月23日，以后利息、罚息另计至本息结清之日止）；2、被告黄东生赔偿第三人支出的律师代理费5100.5元；3、原告轨道地产公司对被告黄东生的上述第1、2项债务承担连带清偿责任；4、确认第 -5- 三人对抵押担保物南宁市江南区友谊路西二里19号中房·碧翠园C组团C－20号楼1单元1403号房折价或拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；5、本案诉讼费用由原、被告承担。2019年6月27日，本院作出（2019）桂0102民初3810号民事判决书，判决：一、被告黄东生向第三人交行广西区分行偿还借款本金81807.12元；二、被告黄东生向第三人交行广西区分行支付借款利息（计算方式：从2019年6月19日起至实际清偿之日止，以81807.12元为基数，按合同约定利率计付罚息）；三、被告黄东生向第三人交行广西区分行支付律师费5090元；四、对上述第一至三项判决确定的给付义务，由原告轨道地产公司承担连带清偿责任。原告轨道地产公司承担保证责任后，有权向被告黄东生追偿；五、驳回第三人交行广西区分行的其他诉讼请求。 （2019）桂0102民初3810号民事判决书生效后，被告黄东生未履行判决义务，第三人交行广西区分行向本院申请强制执行。2019年12月12日，本院从原告在上海浦东发展银行开立的银行账户中扣划100000元作为原告代被告履行生效判决义务的款项。2020年4月24日，本院又将12549.34元退回给原告轨道地产公司。 原告轨道地产公司于2020年4月27日通过EMS特快专递向被告黄东生发出《关于要求偿还被扣划执行款的催收函》，要求被告黄东生在收到函件后十日内将原告代偿的87450.66元及违约金17490.13元转账支付至原告指定的银行账户。但EMS特快专递因未妥投被退回。 以上事实有《南宁市经济适用住房买卖合同》及补充协议、《个人房产抵押贷款合同》、（2019）桂0102民初3810号民事判决书、（2019）桂0102执3847号执行裁定书及上海浦东发展银行业务凭证/回单、中国建设银行客户专用 -6- 回单、《关于要求偿还被扣划执行款的催收函》、EMS特快专递及当事人陈述等证据予以证实。 二、法律适用 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，经本院依法传票传唤，第三人交行广西区分行无正当理由拒不到庭参加庭审诉讼，视为其已放弃相应的答辩和质证的权利。 关于原告代偿款项。原告轨道地产公司在企业名称变更前与被告黄东生签订的《南宁市经济适用住房买卖合同》及补充协议是双方真实的意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。因被告黄东生未按时向银行归还贷款，导致原告代被告向银行还贷，原告承担保证责任后有权向被告进行追偿。原告提交的上海浦东发展银行业务凭证/回单、中国建设银行客户专用回单证明原告代被告向第三人偿还款项共计87450.66元，对该数额被告黄东生无异议，本院予以确认。现原告要求被告返还其代偿款87450.66元，符合法律规定，应予支持。 关于违约金。原、被告在《南宁市经济适用住房买卖合同》补充协议第六条的违约责任条款中既约定原告履行担保责任后被告应按房屋总价款的10%支付违约金，又约定了被告应按原告代偿款项总金额的20%支付赔偿金，由于原告在本案中向被告黄东生主张的是违约金，故原告要求按赔偿金的计算标准向被告主张违约金，本院不予支持。由于违约金具有补偿性，违约金系以赔偿非违约方的损失为主要功能，鉴于被告未及时偿还原告代偿款的损失为法定孳息损失，被告迟延履行的违约行为并未给原告造成其他损失,结合《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十 -7- 九条的规定，本院将原告主张违约金计算标准调整为：以87450.66元为基数，从原告起诉之日即2020年9月7日起至被告黄东生实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%分段计付，但违约金的总额以房屋总价款的10%，即16783.7元（167837元×10%）为上限。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告黄东生向原告南宁轨道地产集团有限责任公司返还原告代偿款项87450.66元； 二、被告黄东生向原告南宁轨道地产集团有限责任公司支付违约金（计算方式：以87450.66元为基数，从2020年9月7日起至被告黄东生实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%分段计付，但违约金的总额以16783.7元为上限）。 案件受理费1199元，由原告南宁轨道地产集团有限责任公司负担206元，由被告黄东生负担993元。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照 -8- 对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员 黄 莉 二〇二〇年十一月二十三日 书记员 朱迪绯 -9- 【附法律条文】 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国担保法》 -10- 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。