湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终11425号上诉人（原审原告）：长沙辉鹏物业有限公司，住所地湖南省长沙高新开发区枫林三路**湖南雷锋农产品批发大市场****。法定代表人：杨良宽,总经理。委托诉讼代理人：姚丹，湖南知一律师事务所律师。委托诉讼代理人：张满，湖南知一律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：彭某，男，1962年7月15日出生，汉族。委托诉讼代理人：吴红艳，湖南湘民律师事务所律师。上诉人长沙辉鹏物业有限公司（以下简称辉鹏公司）因与被上诉人彭某工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初6536号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。辉鹏公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，并依法改判；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决以6108元/月为本案工伤保险待遇的计算基数标准，明显过高。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资的规定，本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。彭某受伤前的月平均工资为2400元，故一审法院应依照2016年湖南省社会平均工资5013元/月的60%计算彭某的伤残津贴、生活护理费。不应按照2018年湖南省社会平均工资6108元/月的60%的标准计算彭某的伤残津贴、生活护理费。二、一审判决不应重复计算生活护理费、停工留薪期工资。根据损失填补原则，相同项目不能重复计算。生活护理费与彭某在机动车交通事故责任纠纷判决中获得的护理费，属于性质相同的赔偿项目，不应重复计算；停工留薪期工资28800元，这与彭某在机动车交通事故责任纠纷判决中获得的误工费，属于性质相同的赔偿项目，相同项目不能重复计算。彭某答辩称：一审法院依法按照最低标准计算的伤残津贴、护理费、停工留薪期工资，依法应当予以维持。且辉鹏物业公司对（2020）湘0104民初6540号判决没有提起上诉，证明其对该判决是认可的。辉鹏公司向一审法院起诉请求：1.依法判令辉鹏公司无须向彭某支付各项工伤保险待遇155429.84元；2.依法判令本案诉讼费用由彭某承担。一审法院认定事实：彭某于2016年10月入职辉鹏公司处从事保安工作，辉鹏公司未为彭某缴纳社会保险。2017年10月15日晚，彭某在下班途中发生交通事故受伤。受伤后至2017年12月16日，彭某先后在长沙市第四医院及中南大学湘雅医院住院治疗61天，被诊断为头部外伤、硬膜下积液、额面部多发性骨折、肺部挫伤、腰椎骨折等，共计产生医疗费224632.14元，彭某自己承担100316.07元。2018年11月27日至2018年12月3日，彭某在四川省××康复中心治疗，产生医疗费3027.22元。2018年12月24日，长沙市人力资源和社会保障局认定彭某所受伤害为工伤。2019年4月3日，长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定彭某为肆级伤残、可配假肢。2019年6月4日，长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定彭某达到部分生活自理障碍程度。彭某两次鉴定垫付鉴定费4539元。2019年11月4日，彭某因伤情复发，在四川省人民医院友谊医院进行了右大腿截肢术后残端修整术，花费医疗费13846.64元。彭某向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求辉鹏公司支付：1.一次性伤残补助金89447.4元；2.伤残津贴306676.8元；3.停工留薪期工资51112.8元；4.生活护理费204451.2元；5.住院伙食补助费3660元；6.劳动能力鉴定及护理程度鉴定费2506.8元；7.交通费2000元、营养费9000元；8.后续治疗费15000元、配备假肢安装费及维修费90000元。仲裁委员会作出长劳人仲案字（2019）第686号裁决书，裁决辉鹏公司向彭某支付：1.一次性伤残补助金63163.8元；2.伤残津贴32983.2元，并自2020年4月3日后，以统筹地区职工平均工资的60%为基数，按75%每月支付彭某伤残津贴；3.生活护理费10994.4元，并自2020年4月3日后，以统筹地区职工平均工资的60%为基数，按30%每月支付彭某生活护理费；4.停工留薪期工资28800元；5.治疗费13846.64元、鉴定费2506.8元、住院伙食补助费2135元、交通费1000元；6.对彭某的其他仲裁请求不予支持。辉鹏公司不服，诉至一审法院。另查，彭某受伤前月平均工资为2400元。一审法院认为，本案的争议焦点在于：1.彭某经过交通事故赔偿后能否主张工伤赔偿。2.彭某的损失认定。关于彭某经过交通事故赔偿后能否主张工伤赔偿的问题。辉鹏公司认为彭某系交通事故受伤，且已经过侵权人赔偿损失，不应认定为工伤并进行工伤赔偿。一审法院认为，彭某已由长沙市劳动能力鉴定委员会认定为工伤，辉鹏公司所提交证据不足以支持其抗辩意见，一审法院不予采信。根据《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》（[2006]行他字第12号）规定：根据《中华人民共和国安全生产法》第四十八条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。彭某虽因交通事故侵权造成了人身损害，但其经长沙市人力资源和社会保障局认定彭某所受伤害为工伤，理应依法享受工伤待遇。关于彭某的损失，一审法院认定如下：1.医疗费，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定，职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。经一审法院审理查明，彭某尚有医疗费用117189.93元为自行支付，一审法院在此予以认定。2.一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第六十二条、第六十四条的规定，未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照工伤保险待遇项目和标准支付工伤待遇。工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。彭某的工资标准低于统筹地区职工平均工资的60%，应按照统筹地区职工平均工资的60%计算一次性伤残补助金，即3007.8元（5013元×60%）。根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，辉鹏公司应向彭某支付一次性伤残补助金63163.8元（3007.8元/月×21个月）。3.伤残津贴，依据《工伤保险条例》第三十五条之规定，彭某被认定为四级伤残，应由辉鹏公司按照本人工资（统筹地区职工平均工资的60%）的75%按月向彭某发放伤残津贴。辉鹏公司应支付彭某2019年4月3日至2020年4月2日的伤残津贴32983.2元（6108元×60%×75%×12个月）。辉鹏公司应当自2020年4月3日后，以统筹地区职工平均工资的60%为基数，按75%每月支付彭某伤残津贴。4.生活护理费，依据《工伤保险条例》第三十四条的规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。彭某于2019年6月4日经劳动能力鉴定委员会确认为达到部分生活自理障碍，辉鹏公司应支付彭某2019年6月4日至2020年4月3日的生活护理费10994.4元（6108元×60%×30%×10个月）。辉鹏公司应当自2020年4月4日后，以统筹地区职工平均工资的60%为基数，按30%每月支付彭某生活护理费。5.停工留薪期工资，依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。彭某的伤残等级经评定为四级，一审法院参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》的规定，酌情确定彭某的停工留薪期为12个月，辉鹏公司应支付彭某停工留薪期工资28800元（2400元/月×12个月）。6.鉴定费，彭某提交了医疗费用发票证明其支付了劳动能力鉴定费、器具鉴定费3309元和部分护理依赖鉴定费1230元，共计4539元，一审法院予以认定。7.彭某在审理过程中撤回了关于交通费、住院伙食补助费的诉讼请求，系自愿处分其诉讼权利的行为，该行为不损害国家和他人合法权益，符合法律规定，一审法院予以准许。辉鹏公司应向彭某支付的款项已在（2020）湘0104民初6540号案件判决主文中予以阐述，在此不予重复判决。综上，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条、第六十四条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：驳回长沙辉鹏物业有限公司的全部诉讼请求。一审案件受理费减半收取5元，由长沙辉鹏物业有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为伤残津贴、生活护理费、停工留薪期工资的认定问题。本案中，彭某的伤情已被认定为工伤，且于2019年4月3日经鉴定为肆级伤残，于2019年6月4日经鉴定达到部分生活自理障碍程度，辉鹏公司依法应向彭某支付伤残津贴和生活护理费。一审法院基于彭某劳动能力和生活自理障碍程度鉴定时间，以2018年统筹地区职工平均工资标准的60%为基数，分别按照75%和30%的比例计算彭某2019年4月3日至2020年4月2日、2019年6月4日至2020年4月3日的伤残津贴、生活护理费，并无不当。至于彭某之后的伤残津贴、生活护理费仍需以统筹地区职工平均工资的60%为基数，分别按照75%、30%的比例继续计算。辉鹏公司主张按照2016年湖南省社平工资5013元/月的60%为基数计算彭某的伤残津贴、生活护理费，缺乏依据，本院不予支持。另，生活护理费、停工留薪期工资属于彭某基于工伤依法应获得的工伤保险待遇，彭某基于机动车交通事故责任纠纷所获得的侵权赔偿项目不影响其在本案中主张生活护理费、停工留薪期工资等工伤保险待遇。一审法院基于彭某的伤残等级认定其停工留薪期工资并无不当，本院予以认可。因辉鹏公司应向彭某支付的前述款项已在彭某作为原告的另案中进行了判决，故一审法院判决驳回辉鹏公司的诉讼请求并无不当，本院予以认可。综上所述，辉鹏公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由长沙辉鹏物业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 龙付送审判员 孟宝慧二〇二〇年十一月十二日书记员 蒋 懿附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。