湖南省永顺县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘3127民初746号 原告：张家界万众商品混凝土有限公司（以下简称万众公司），住所地湖南省张家界市永定区后坪镇边岩村**，统一社会信用代码91430800070571087T。 法定代表人：陈张强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈金勇，男，1988年4月12日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：刘桂林，湖南正诚律师事务所律师。 被告：永顺县第二建筑工程公司（以下简称二建公司），住所地湖南省永顺县灵溪镇棚场街**，统一社会信用代码9143312718980030XC。 法定代表人：彭南贵，该公司总经理。 委托诉讼代理人：柯春英，湖南三页律师事务所律师。 原告万众公司与被告二建公司买卖合同纠纷一案，本院于4月28日受理后，适用简易程序于同年7月14日公开开庭进行审理。原告的委托代理人刘桂林、被告的委托代理人柯春英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告万众公司向本院提出诉讼请求：1、被告立即支付混凝土货款2208635元及违约金，其中1226130元的违约金自2018年12月1日，以月2%计算到实际支付完毕之日，另982505元的违约金，从2019年10月1日，以每月2%计算到实际支付完毕之日；2、诉讼费用由被告负担。事实与理由：2018年5月17日，原告万众公司与被告二建公司就永顺县永茂镇易地扶贫搬迁安置房预拌混凝土供应项目签订一份《商品混凝土供应协议》，该协议约定于2018年11月30日前付清已供混凝土货款，否则，按每日千分之三计算并收取滞纳金。自2018年5月18日至同年11月30日，原告供货4373立方米，共计货款1926130元（含天泵、补运费、超时费等），在此期间，被告仅支付货款70万元，依照合同约定，欠下货款1226130元应当自2018年12月1日收取滞纳金。2018年12月1日至2019年8月31日，被告另收下原告供应货款计982505元的商品混凝土2148.5立方米。依照约定，这982505元货款应当在2019年9月前支付，所以此笔货款应当自2019年10月1日起计算滞纳金。因约定滞纳金较高，故请求以月2%计算违约金。望判如所请。为此，原告提交证据有：1、《商品混凝土供应协议》，拟证明原、被告之间关于混凝土供应计量以实际供货量为准，质量标准以国家标准为准，被告委派周羽全为签收人，原告凭签收人签收单结算。结算、付款方法为：2018年6月30日前付10万元。同年7月31日前付已供货货款的50%。同年8月31日前付已供货货款的80%。同年11月30日付清已供货的全部货款。违约付款责任为按日千分之三承担滞纳金。另约定供货方质量等责任。2、《永茂镇异地扶贫集中安置项目商砼结算单》；3、《张家界万众商砼公司供料结算单》，拟共同证明总货款为2908635元，已付70万元，被告尚欠2208635元，证据2是总结算单，来源于证据3的金额相加。4、《中国建设银行个人活期账户交易明细》，拟证明永顺县第二工程公司永茂易地扶贫搬迁项目部的工作人员龚振兴（支付200000元）、熊锐（支付500000元）用个人账户向原告公司法人代表陈张强账户转账支付货款共70万元，即2018年8月11日付20万元，2018年12月12日付50万元。5、永顺县第二建筑工程公司《投标文件》封面一张和项目部照片2张。证明这个永茂镇的易地扶贫搬迁项目部是被告二建公司成立的项目部。6、永顺县金辉房地产开发有限责任公司《中标通知书》一份，证明永茂易地扶贫搬迁项目的开发商是永顺县金辉房地产开发有限责任公司。7、《永顺县易地扶贫搬迁政府采购协议》，证明政府以协议购买的方式购买了永顺县金辉房地产开发有限责任公司开发的房屋，该协议来源于永顺县××室。5、6、7三份证据拟共同证明该易地扶贫搬迁项目是政府采购项目，由永茂镇政府招标采购（在永顺县自然资源局进行的招标），中标人为永顺县金辉房地产开发有限责任公司（项目开发商），金辉公司中标后进行建设工程施工招标（在永顺县住建局进行的招标），永顺县第二建筑工程公司中标并实施建设。熊锐是永顺县异地扶贫搬迁政府采购协议中被告二建公司的代理人，说明熊锐是二建公司的工作人员，同时熊锐也是永茂易地扶贫搬迁项目部的负责人。 被告二建公司辩称，首先，因熊锐没有参加诉讼，不能确定原告是否与周兴旺签订《商品混凝土供应协议》，且此协议加盖永顺县第二建筑工程公司永茂易地扶贫搬迁项目部公章，这个项目部公章没有在被告方公司备案，这份合同也不是被告授权委托周兴旺签订。所以，周兴旺的代理行为是无权代理，被告方拒绝追认该份合同的效力。第二，此协议约定付款期限的最后时间是2018年11月30日。那么，从2018年12月起，双方应该重新签订协议约定送货以及付款的内容等；第三、违约金约定过高，不符合法律规定，因违约金应当以实际损失为依据。第四、不能证明被告尚欠原告2208635元混凝土货款。原因是：1、结算单没有加盖被告的公章。2、甲方签字的代表龚振兴不是被告二建公司授权委托的。3、该份证据的货款只有最后的货款确定额，而没有单价。周兴旺予以认可的只是对方量的认可，而不是对单价的认可。而原告方提供证据3中有多份的单价与合同的单价是不相符的，其中不相符的金额共计172670元。所以实际应当结算的金额与合同约定的金额是不相符的。第五、永顺县金辉房地产开发有限责任公司的委托代理人是熊锐，可以证明该工程是熊锐与金辉公司产生的实际上的法律关系。就此被告提交证据如下：1、湖南省建设工程施工合同，证明永顺县永茂镇易地扶贫搬迁安置房建设工程的合同价是21088532.01元。另证明案涉工程项目经理系宋祖奇。2、永顺县永茂镇居委会安置房项目部委托书、情况说明、龚振兴身份信息、领条（龚振兴打领条领取500000元，款项支付给熊锐账户）、银行专用回单（50万元的走向），证明永茂镇易地扶贫搬迁安置房的实际施工人是熊锐。 上列证据，经庭审质证，结合当事人当庭陈述，认证如下：原、被告当庭提交的所有证据均符合证据的合法性、客观性、关联性三要素，均为有效证据。 根据当事人举证和经审查确认的证据，结合庭审中的陈述，认定事实如下： 永顺县金辉房地产开发有限责任公司在永顺县永茂镇易地扶贫搬迁安置房建设工程招标中中标。2018年4月8日，被告二建公司与中标人永顺县金辉房地产开发有限责任公司签订湖南省建设工程施工合同，二建公司承建中标工程。2018年5月17日，二建公司永顺县易地扶贫搬迁项目部负责人周兴旺与原告万众公司签订商品混凝土供应协议，协议载明：由原告万众公司为永茂镇易地扶贫搬迁安置房项目供应混凝土，原告与二建公司永顺县易地扶贫搬迁项目部之间关于混凝土供应计量以实际供货量为准，质量标准以国家标准为准，被告委派周羽全为签收人，原告凭签收人签收单结算。结算、付款方法为：2018年6月30日前付10万元。同年7月31日前已支付供货货款的50%。同年8月31日前支付已供货货款的80%。同年11月30日付清已供货的全部货款。违约付款责任为支付日千分之三滞纳金。另约定供货方质量等责任。永顺县永茂镇易地扶贫搬迁安置房建设工程开工后，熊锐组织施工管理，熊锐另委托龚振兴参与施工管理。自2018年5月18日至2018年12月1日前，被告收到价值1926130元的供货。2018年8月11日，龚振兴往陈张强建设银行账户支付20万元人民币货款，同年12月12日，熊锐往陈张强建设银行账户支付50万元人民币货款。至此，尚欠货款1226130元。此后至2019年8月31日止，被告收到价值982505元供货，但一直未付分文货款。周羽全、陈全勇分别代表混凝土供货、收货方均在结算单上签名确认。结算具体情况如下： （1）2018年8月8日，双方就供应混凝土货款、天泵补助、超时等结算，自2018年5月18日至同年7月31日期间，欠供应混凝土货款、天泵补助、超时总金额共计661770元。 （2）2018年12月14日，双方就供应混凝土货款、天泵补助、超时等结算，自2018年8月11日至同年9月18日，欠供应混凝土货款、天泵补助、超时总金额为408455元；自2018年10月1日至当月31日欠供应混凝土货款、天泵补助、超时总金额297725元；自2018年11月1日至当月30日，欠供应混凝土货款、天泵补助、超时总金额558180元。 （3）2019年1月22日结算，自2018年12月1日至2019年1月3日，欠供应混凝土货款、天泵补助、超时总金额318025元。 （4）2019年5月13日结算，自2019年1月4日至同年4月30日，欠供应混凝土货款、天泵补助、超时总金额170060元。 （4）2019年11月19日结算，自2019年5月1日至同年8月31日，欠供应混凝土货款、天泵补助、超时总金额494420元。 综上，自2018年5月18日至2019年8月31日，二建公司永顺县易地扶贫搬迁项目部共欠下原告混凝土供货货款、天泵补助、超时等项目应付款为2208635元。原告在追索混凝土供货货款、天泵补助、超时等项目欠款不成时提起诉讼。 本院认为，被告二建公司承建永顺县永茂镇易地扶贫搬迁安置房工程后，二建公司永顺县易地扶贫搬迁项目部为该承建工程的唯一施工者，且该工程已经峻工。所以，无论二建公司在承建工程过程中如何管理施工，对其承建工程的项目施工行为都应对外承担民事责任。故被告二建公司关于《商品混凝土供应协议》的签订及履行的真实性等问题应待项目部经营管理者到庭证明后才能确认的辩称不能采纳。所以，原告与该项目部签订的《商品混凝土供应协议》有效。依法成立的合同对合同双方具有法律约束力。原告已经通过举证证明被告欠下货款总量，故对请求给付货款余额2208635元的请求应予支持。此外，以各时间段欠款金额为基数，以每月2%支付违约金的请求，与合同约定“违约付款责任为按日千分之三承担滞纳金”相比，低于合同约定，故原告就逾期之日起每月支付货款2%违约金的请求也应当支持。但支付违约金的日期应以结算日次日起算为准，故1226130元的违约金应自2018年12月15日起算，982505元的违约金应自2019年11月20日起算。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、限被告永顺县第二建筑工程公司于本判决生效之日起十日内支付原告张家界万众商品混凝土有限公司货款2208635元； 二、被告永顺县第二建筑工程公司向原告张家界万众商品混凝土有限公司支付违约金，其中1226130元的违约金自2018年12月15日起，以每月2%计算至实际支付完毕为止，另外982505元的违约金，从2019年11月20日起，以每月2%计算至实际支付完毕为止。 如果被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费24469元，减半收取12234.5元，由被告永顺县第二建筑工程公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。 审判员  宋启松 二〇二〇年十一月四日 法官助理李瑶 书记员李安源 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 最高人民法院关于适用 的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。