山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁11民终2607号上诉人（原审原告）：日照山海天公用设施维护有限公司，住所地日照市山海天旅游度假区山海路与青岛路交汇处东300米，统一社会信用代码91371100596599738X。法定代表人：王琪，总经理。委托诉讼代理人：张君，山东舜铭律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙友兴，山东舜铭律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：于文卿，男，1990年9月9日出生，汉族，居民，住日照市东港区。委托诉讼代理人：葛均云，山东世纪星（岚山）律师事务所律师。上诉人日照山海天公用设施维护有限公司（以下简称山海天公用设施公司）因与被上诉人于文卿劳动争议一案，不服日照市东港区人民法院(2020)鲁1102民初2117号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行审理。本案现已审理终结。山海天公用设施公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人与被上诉人之间劳动关系于2019年8月26日解除；上诉人无须向被上诉人支付经济补偿金6500元和失业保险金损失；2.一审、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实错误。一、一审认定解除劳动关系原因是上诉人没有给被上诉人缴纳社保，与事实不符。上诉人未给被上诉人缴纳社保属实，但是被上诉人已经入职工作近两年时间，一直未对未缴纳社保提出异议，被上诉人突然辞职并非因为未缴纳社保。而是因为对工作时间调整无法接受而主动选择辞职。二、一审认定解除劳动合同时间为2019年12月31日与事实不符。被上诉人于2019年8月26日经上诉人告知其工作时间调整后，表示无法接受，并从该日起再未到单位上班，被上诉人在仲裁及一审中均承认工作至2019年8月份，也能够印证被上诉人于2019年8月26日自行辞职，属于其自愿中断就业。三、根据《失业保险条例》第十四条之规定，领取失业保险金需要满足三个条件，即使上诉人为被上诉人缴纳了保险，被上诉人也未必一定能够享受失业保险金待遇。综上所述，请求依法支持上诉人的上诉请求。于文卿辩称，1、被上诉人在职期间不敢对不缴社保提出异议。2、2019年12月31日，被上诉人书面通知上诉人解除劳动关系，在此之前，被上诉人没有向上诉人表示过辞职，上诉人关于被上诉人自行辞职的说法与事实不符，劳动仲裁及一审时上诉人均没有提交被上诉人系自动离职的证据。3、缴纳了社会保险，被上诉人未必能领到失业金，但上诉人不给被上诉人缴纳社会保险，导致被上诉人肯定不能领取失业保险金，所以应当由上诉人承担被上诉人的损失。综上，上诉人的上诉理由不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，请依法驳回上诉，维持原判。山海天公用设施公司向一审法院起诉请求：1、判决其与于文卿之间劳动关系于2019年8月26日解除；2、判令山海天公用设施公司无须向于文卿支付经济补偿金5200元、生育医疗费补助损失600元和失业保险金损失4325元；3、本案诉讼费用由于文卿承担。一审法院认定事实：于文卿于2017年11月入职山海天公用设施公司工作，双方建立劳动关系。山海天公用设施公司、于文卿未签订劳动合同，山海天公用设施公司未给于文卿缴纳社会保险费。2018年5月22日，于文卿生育一子。2019年12月30日于文卿以山海天公用设施公司未为其缴纳社会保险为由通过EMS特快专递向山海天公用设施公司邮寄送达了解除劳动关系通知书。于文卿在山海天公用设施公司月工资为2600元。后于文卿向日照市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决确认其与山海天公用设施公司之间的劳动关系于2019年12月31日解除，山海天公用设施公司支付于文卿经济补偿金6750元、生育保险损失1200元、失业保险损失16608元，该委员会于2020年2月21日做出日劳人仲案字[2020]第9号仲裁裁决，裁决山海天公用设施公司、于文卿双方的劳动关系于2019年12月31日解除；山海天公用设施公司支付于文卿经济补偿5200元、生育医疗费补助损失600元、失业保险金损失4325元。山海天公用设施公司对上述裁决不服，于法定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”山海天公用设施公司主张于文卿于2019年8月份主动离职，但未能提供于文卿的离职申请、解除劳动关系通知等证据材料，应承担不利后果，结合于文卿提交的向山海天公用设施公司邮寄解除劳动关系的快递单，一审法院采纳于文卿提出的因山海天公用设施公司未为其交纳社会保险费遂与山海天公用设施公司于2019年12月30日解除劳动关系的主张，故一审法院认定山海天公用设施公司、于文卿之间的劳动关系于2019年12月30日解除。于文卿主张因山海天公用设施公司未给其交纳社会保险，使于文卿在其子出生后未能享受生育保险金，仅是于文卿配偶享受了城镇医疗保险生育补贴，造成了于文卿生育保险金损失600元。然于文卿在限定期限内未能提交证据证实其配偶未享受社会保险、该生育保险金损失差额确实存在的事实，故对于文卿此项主张，一审法院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有些列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。……”之规定，本案中于文卿于2017年11月入职山海天公用设施公司工作，双方建立劳动关系，但山海天公用设施公司未给于文卿缴纳社会保险费，于文卿因此与山海天公用设施公司解除劳动关系，符合用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，本案于文卿应向山海天公用设施公司支付经济补偿金6500元（2600元/月×2.5个月）。故山海天公用设施公司提出的不支付于文卿经济补偿金5200元的诉讼请求，一审法院不予支持。根据《失业保险条例》第十四条之规定“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。”本案中于文卿与山海天公用设施公司解除劳动关系是因山海天公用设施公司未给于文卿缴纳社会保险，属于非因本人意愿中断就业，而于文卿不能享受失业保险金待遇的责任在于山海天公用设施公司未为其缴纳失业保险费，山海天公用设施公司应当支付于文卿由此造成的失业保险金损失。根据《失业保险条例》第十七条规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，经一审法院依职权至日照市人力资源和社会保障部门了解失业保险金领取相关政策，于文卿可享受失业保险金的期限为6个月，自2020年2月起按照日照市失业保险金标准每人每月1557元计算，并根据当地失业保险金标注的变化及领取条件而适时调整。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《失业保险条例》第十四条、第十七条之规定，判决：一、山海天公用设施公司与于文卿于2019年12月30日解除劳动关系；二、驳回山海天公用设施公司要求不支付于文卿经济补偿金5200元的诉讼请求；三、山海天公用设施公司于判决生效之日起七日内支付于文卿经济补偿金6500元；四、山海天公用设施公司自2020年2月起每月支付于文卿失业保险金1557元至2020年7月，并根据当地失业保险金标准的变化及领取条件而适时调整；五、山海天公用设施公司不支付于文卿生育医疗费补助损失600元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由山海天公用设施公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案，上诉人主张因被上诉人自行离职导致双方解除劳动关系，被上诉人不予认可，上诉人亦未提交证据证实。在劳动关系中，作为处于优势地位的管理者，用人单位对劳动者负有管理责任，其应当对劳动者的行为进行管理，并根据劳动者行为的具体情况及时作出相应处理。劳动者自动离职，用人单位应及时通知劳动者按时上班或者依据规章制度对劳动者及时作出相应处理。用人单位未尽到上述义务或者未保留好相应证据，均是其疏于管理的表现，应承担相应的法律后果。因此，在上诉人未能提供其他有效证据的情况下，上诉人关于被上诉人自行离职的主张不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，劳动者依照第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案，上诉人未依法为被上诉人缴纳社会保险费，被上诉人依照法律规定可以解除劳动合同，一审据此认定上诉人应当支付被上诉人经济补偿金并无不当。关于上诉人应否向被上诉人支付失业保险金损失的问题。《中华人民共和国社会保险法》、《失业保险条例》对于劳动者失业保险金领取的条件及计算方式、标准等问题均进行了明确规定，上诉人未为被上诉人缴纳社会保险，一审据此认定上诉人应向被上诉人支付失业保险金损失并无不当，上诉人的该主张不成立，本院不予支持。综上所述，山海天公用设施公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人日照山海天公用设施维护有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  刘 芳审判员  宋海红二〇二〇年十一月十三日书记员  付志娟