四川省遂宁市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）川09执复40号 复议申请人（申请执行人）：胡贞全，男，1967年2月3日出生，汉族，住四川省大英县。 委托诉讼代理人：卢兴宇，遂宁市船山区育才法律服务所法律工作者。 被执行人：刘春林，男，1971年12月26日出生，汉族，住四川省大英县。 复议申请人胡贞全不服四川省大英县人民法院（2020）川0923执异24号执行裁定，于2020年10月20日向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。 四川省大英县人民法院查明，申请执行人与异议人民间借贷纠纷一案，2016年7月21日该院作出（2016）川0923民初792号民事调解书，调解内容为：被告刘春林于2016年7月31日前向原告胡贞全偿还借款本息464000元。因被告刘春林未履行还款义务，申请执行人胡贞全向本院申请强制执行。嗣后，因被执行人刘春林无财产可供执行，该院终结本次执行程序。2019年1月23日，申请执行人胡贞全向该院申请恢复执行，在执行过程中，开展如下执行工作：（1）通过全国网络查控系统查询了被执行人刘春林名下的财产状况，经查明银行账户有少量存款，已扣划，无不动产登记信息、车辆登记信息；（2）2019年1月30日对被执行人刘春林采取限制消费措施；（3）2019年3月11日对被执行人刘春林司法拘留15日，扣留现金8733元；（4）2019年5月5日该院出具执行财产分配方案，申请执行人胡贞全分得7532.37元。2019年5月9日该院作出（2019）川0923执恢11号执行裁定：终结本次执行程序。嗣后，双方对还款金额及方式进行多次协商，2019年9月9日被执行人刘春林向申请执行人胡贞全转款140000元（银行回单附言：刘春林付胡贞全借款清算款），即日，申请执行人胡贞全与被执行人刘春林在该院达成和解协议，执行询问笔录载明：“执行法官问胡贞全：如果你现在自愿放弃，本案将作执行完毕结案，本案中对刘春林采取的冻结、查封、限高、失信以及提起工资收入等措施将全部解除，对本案也不再执行，请问你想清楚没有？明确法律后果没有？胡贞全答：听清楚了，法律后果我也知晓，我自愿放弃本案中的案款等其他资金，刘春林将执行费给了就是了。”2020年5月10日被执行人刘春林向申请执行人胡贞全转款10000元（银行回单附言：付胡贞全案款，已全部结清）。2020年7月2日，该院作出（2020）川0923执恢118号恢复执行通知书：决定恢复申请人胡贞全执行刘春林借款合同纠纷一案的执行。 四川省大英县人民法院认为，关于执行和解协议的效力及履行问题。申请人胡贞全与被执行人刘春林虽未签订书面的执行和解协议，但被执行人刘春林提交的询问笔录、执行笔录、中国建设银行单位客户专用回单能证实口头执行和解协议成立，系双方的真实意思表示，合法有效。根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第一条规定：“当事人可以自愿协商达成和解协议，依法变更生效法律文书确定的权利义务主体、履行标的、期限、地点和方式等内容。和解协议一般采用书面形式”。第二条“和解协议达成后，有下列情形之一的，人民法院可以裁定中止执行：当事人达成口头和解协议，执行人员将和解协议内容计入笔录，由各方当事人签名或者盖章的”。在该院立案恢复执行前，被执行人刘春林已按口头执行和解协议履行完毕。因此，异议人刘春林的异议申请理由成立，该院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第二项规定，该院作出（2020）川0923执异24号执行裁定，中止该院（2020）川0923执恢118号民间借贷纠纷一案的执行。 胡贞全对四川省大英县人民法院的异议裁定不服，向本院申请复议，请求本院依法撤销四川省大英县人民法院（2020）川0923执异24号执行裁定，恢复（2016）川0923民初792号民事调解书的执行。主要事实和理由：1.双方的协商意见是由被执行人刘春林于2019年9月9日当天偿还申请人借款人民币150000元、于2019年春节前偿还申请人230000元，若刘春林按该意见偿还清了，申请人放弃其余款项，未按约定付清不予放弃其余款项；当天双方到法院作了笔录，但不是口头执行和解协议，根据《最高人民法院关于执行和解若千问题的规定》，执行和解协议应该是书面的正式协议，也只有这样的书面协议才具有法律效力，且法院制作的询问笔录记录有误，不能作为本案证据使用。2.刘春林在2019年9月9日的当天只向申请人偿还了借款140000元，而不是150000元，在2020年5月偿还了10000元，剩余的230000元和84000元至今未偿还，其未按照双方协商的初步意见履行。3.刘春林提出“恢复执行异议”，执行法院应当以“恢复执行异议”是否成立作出执行异议裁定，而非“中止执行”。综上，执行法院应当按照原生效的民事调解书继续执行，请求本院依法纠正，保护其合法权益。 刘春林辩称，四川省大英县人民法院（2016）川0923民初792号民事调解书确认其应偿还胡贞全借款本息息464000元属实，但因刘春林负债累累，无力偿还。执行中,经与胡贞全多次协商达成由刘春林的朋友筹借资金150000元，一次性归还胡贞全，了结此案。2019年9月9日，双方去至执行法院，胡贞全向执行法官明确表示自愿放弃未偿还的欠款，由刘春林支付执行费。执行法官当时向双方作了法律释明。同日，刘春林缴纳了执行费11260元，并通过其朋友陈彬账户向胡贞全转款140000元，后于2020年5月10转款10000元，该转款凭证附言载明“付胡贞全案款，已全部结清”。前述事实有执行法院询问笔录、转款凭证佐证。综上，双方达成的履行方案，真实合法，且已履行完毕，该院恢复执行违反法律规定。胡贞全的复议理由不成立，请求本院依法驳回，维护其合法权益。 本院认为，四川省大英县人民法院（2020）川0923执异24号执行裁定，认定事实不清，应裁定撤销，并发回重新审查。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第三项规定，裁定如下： 一、撤销四川省大英县人民法院（2020）川0923执异24号执行裁定； 二、发回四川省大英县人民法院重新审查。 本裁定为终审裁定。 审判长  刘晓玲 审判员  谭生斌 审判员  蒋立文 二〇二〇年十一月十一日 书记员  彭 凌 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 2.《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。