黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终5123号上诉人(原审原告)：哈尔滨市益民房地产开发有限责任公司，住所地哈尔滨市道外区南马路**。法定代表人：朱益民，总经理。委托诉讼代理人：汪浩，女，1970年12月20日出生，汉族，该公司法律顾问，住，住所地哈尔滨市南岗区/div>委托诉讼代理人：赵亮，男，1971年6月12日出生，汉族，该公司办公室副主任，住，住所地哈尔滨市南岗区/div>被上诉人（原审被告）：赵秀珍，女，1970年6月7日出生，汉族，中国铁路哈尔滨局集团有限公司哈尔滨公务机械队职员，住，住所地哈尔滨市道外区/div>委托诉讼代理人：张玉娟、王重阳，黑龙江龙广律师事务所律师。上诉人哈尔滨市益民房地产开发有限责任公司（以下简称益民公司）因与被上诉人赵秀珍房屋买卖合同纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院（2019）黑0104民初5306号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月10日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、调查及询问当事人的方式进行审理。本案现已审理终结。益民公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。益民公司与赵秀珍签订的《宝通府第内部认购协议》存在法定无效情形。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条：“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效”的规定。益民公司开发的宝通府第小区至今未取得商品房预售许可证明。益民公司与赵秀珍签订的《宝通府第内部认购协议》本就不符合生效要件，属于无效合同。一审判决依据哈尔滨市房地产交易中心商品房科发出的《通知》内容否定了法律的强制性规定，认为未取得商品房预售许可证所签订的商品房买卖合同有效。上述《通知》既不是行政法规，也不属于规范性文件，其性质是对内部工作流程的约束，不能对抗司法解释效力，不能产生相应法律效果。二、案涉房屋系案外人张静借款抵押房屋，赵秀珍从小贷公司手中购买的该房屋，益民公司与张静之间未做借款清算。赵秀珍辩称，1.益民公司认为原判决适用法律错误，是不当的。其一，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条规定了“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效”内容，其中的但书条款可理解为“在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定合同有效”。赵秀珍所购买的涉案房屋在起诉前已经具备办理不动产登记证的条件，既然可以直接办理不动产登记证，则无须再核发销售许可证，故益民公司与赵秀珍签订的合同应当认定有效。而如前所述的内容恰已为2017年9月7日哈尔滨市房地产交易中心商品房科发出的《通知》中所确认的内容，该《通知》作为规范性文件，其内容与《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》内容并不矛盾，故一审法院原判决适用法律正确。其二，益民公司是房产开发企业，其明知房屋预售所需条件和手续，在售楼时却故意未办理商品房预售许可证，其主观存在恶意，其作为合同相对方在房价上涨后自导自演“合同无效”的主张于法无据，不能成立，《认购协议》合法有效。其三，《认购协议》是签署双方的真实意思表示，符合商品房预售管理办法的合同要素，属于合法有效的商品房买卖合同。且赵秀珍按照《认购协议》约定已经支付了全部购房款，益民公司收取了全部购房款并出具加盖公章的收据，也按照约定交付了房屋并由赵秀珍使用居住多年，该《认购协议》为合法有效的商品房买卖合同，益民公司的上诉理由不成立。2.本案不存在适用《合同法》第52条规定的合同无效的法定情形条件和事实。其一，2016年益民公司在宣传卖房时价格为6380元/平方米，而赵秀珍在2017年购买时的房屋价格为8036.74元/平方米，购房价格高于益民公司2016年的卖房宣传价格。购房价格高于宣传价格，足以证明在签订认购协议时，益民公司的房屋价格是算上了成本、利润及税金后的价格，而且买房时的实际价格也是在售楼处购房时与赵秀珍协商一致后的结果，故赵秀珍购房价格不存在任何低价。其二，赵秀珍已经履行了付款义务，益民公司也履行了出具票据并加盖公章的义务、房屋交付的义务，且赵秀珍已经使用诉争房屋多年，益民公司并未在签订房屋内部认购协议当时向赵秀珍主张其所谓的“权益”，却在已经过其维权不同途径的除斥期间或诉讼时效后的今天提出，这进一步说明益民公司是以借办房证之机要挟赵秀珍，其目的是敛财的不诚信行为，不应当得到认可和提倡。3.益民公司在一审中并未向法庭提交有效的证据以证明涉案房屋系案外人张静借款并基于借款向张静抵押的房产，更未提交有效的证据以证明赵秀珍与张静存在恶意串通购买案涉房屋的证据，应当由益民公司承担举证不能之法律后果——其上诉理由不成立，驳回其上诉请求。益民公司向一审法院起诉请求：1.确认益民公司与赵秀珍签订的《宝通府第内部认购协议》无效；2.案件受理费由赵秀珍承担。一审法院认定事实：2017年2月24日，赵秀珍与益民公司签订了《宝通府第内部认购协议》，约定赵秀珍购买邮政街01号宝通府第3单元24层03号房屋，参考使用面积为52．26平方米，总价款为42万元，赵秀珍于当日交纳全部购房款。赵秀珍现占有使用案涉房屋。2017年9月7日，哈尔滨市房地产交易中心商品房科发出《通知》，载明：“道外房产交易管理一所：根据哈尔滨市人民政府《关于解决国有土地上房地产开发建设房屋权属登记问题的若干意见》（哈政综［2009］50号）和哈尔滨市人民政府办公厅《关于加快解决历史遗留建设项目不动产登记问题的工作方案的通知》（哈政办发［2016］38号）有关规定，按照2017年4月21日市维稳工作会议、2017年4月25日市政府常务工作会议、2017年4月25日市长专题会议以及2017年6月1日全省回迁安置和不动产权证办理工作电视电话会议精神和部署，通过市规划、国土、建设、公安消防等部门会签，商品房处已下发通知，准予办理销售手续。宝通府第工程建设项目商品房销售房屋271套，面积29723．67㎡．已经具备办理不动产登记前提条件，现就有关事宜通知如下：一、同意宝通府第住宅工程建设项目（后附项目明细）办理不动产登记手续，不再核发销售许可证。二、关于办理房屋权属登记涉及的相关问题，按哈尔滨市人民政府《关于解决国有土地上房地产开发建设项目房屋权属登记问题的若干意见》文件中的相关规定执行，不予办理初始登记手续。”益民公司在本案中自认，益民公司向案外人张静借款后，益民公司同意张静处置该房产，本案赵秀珍系从张静处购买的该房产，益民公司为赵秀珍出具认购协议及收款收据，并向赵秀珍交付房产。一审法院认为，刘家滨作为“宝通府第”小区项目的负责人，在该项目的经营管理上，有权以益民公司的名义提起诉讼。理由如下：一、经原审法院核实，朱益民等人与刘家滨签订了《股权转让暨项目合作协议》，朱益民将其股份转让给刘家滨的目的系基于刘家滨对哈尔滨市纤维编织厂的房地产（宝通府第小区）项目进行投资，参与合作项目的经营，故基于该协议，刘家滨有权对宝通府第小区进行管理。二、经原审法院核实，朱益民认可其与刘家滨在2015年8月3日对公章、名章、财务账目等进行了交接，故刘家滨持有益民公司的公章及朱益民名章的来源及方式合法，结合朱益民将财务账目交接给刘家滨的行为，可以认定朱益民将宝通府第小区的经营管理权移交给刘家滨。综上，刘家滨作为“宝通府第”小区项目的负责人，在“宝通府第”小区项目上以益民公司的名义提起诉讼符合法律规定。二、关于益民公司与赵秀珍签订的《宝通府第内部认购协议》的性质及效力认定的问题。关于益民公司与赵秀珍签订的《宝通府第内部认购协议》的性质。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条规定：“商品房的认购、订购、预订等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同。”《商品房销售管理办法》第十六条规定：“商品房销售时，房地产开发企业和买受人应当订立书面商品房买卖合同。商品房买卖合同应当明确以下主要内容：（一）当事人名称或者姓名和住所；（二）商品房基本状况；（三）商品房的销售方式；（四）商品房价款的确定方式及总价款、付款方式、付款时间；（五）交付使用条件及日期；（六）装饰、设备标准承诺；（七）供水、供电、供热、燃气、通讯、道路、绿化等配套基础设施和公共设施的交付承诺和有关权益、责任；（八）公共配套建筑的产权归属；（九）面积差异的处理方式；（十）办理产权登记有关事宜；（十一）解决争议的方法；（十二）违约责任；（十三）双方约定的其他事项。”本案中，益民公司与赵秀珍签订的认购协议中约定了双方的名称、房屋的基本情况、总价款、付款方式及付款时间、交付日期，且赵秀珍按照协议约定交付了全部购房款，益民公司亦按照该协议的约定向赵秀珍交付了案涉房屋，故双方签订的《宝通府第内部认购协议》的性质应认定为商品房买卖合同。关于益民公司与赵秀珍签订的《宝通府第内部认购协议》的效力。益民公司主张，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条：“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效”的规定，益民公司至今尚未取得商品房预售许可证明，请求确认双方签订的内部认购协议无效。本案中，虽益民公司未取得商品房预售许可证明，但根据哈尔滨市房地产交易中心商品房科发出的《通知》，案涉房屋所在的宝通府第小区至发生诉讼时已经具备办理不动产登记条件，且该《通知》明确了对宝通府第小区不再核发销售许可证，该《通知》在实质上已经赋予并确认了宝通府第小区具有预售、销售权限。故未取得商品房预售许可证不能成为确认合同无效的法定理由。且益民公司作为房地产开发企业，应当明知房屋预售所需条件，对自身未办理商品房预售许可证即实施预售商品房行为应当承担过错责任。益民公司先要求赵秀珍补缴购房款差价，双方未达成一致后，益民公司以自身原因造成的违规销售事实为由提起本案诉讼，有违诚实信用原则。益民公司仅以其他购房者的房屋价款与赵秀珍购买房屋价款存在差价，不能认定赵秀珍与益民公司签订的购房协议当然无效，也不能证明赵秀珍不是善意购买人。故益民公司与赵秀珍签订的《宝通府第内部认购协议》是双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，依法成立并生效。对益民公司提出的要求确认《宝通府第内部认购协议》无效的诉讼请求，原审法院不予支持。三、关于益民公司主张与赵秀珍签订的《宝通府第内部认购协议》系借款抵押是否成立的问题。本案中，益民公司主张，案涉房屋为益民公司向案外人张静借款，并基于借款向张静抵押的房产，但益民公司未举示有效证据证明该事实存在。通过赵秀珍举示的认购协议及票据，能够证明益民公司与赵秀珍签订认购协议，出具收取购房款的收据，并协助赵秀珍办理入户，交付案涉房屋。从益民公司主张的事实及庭审中双方当事人举示的证据来看，益民公司自认向张静借款，并以案涉房产作为抵押，双方形成借款合同法律关系。在益民公司未举示证据证明已经偿还了借款的情况下，益民公司同意张静转卖案涉房产，系双方对借款的清算，益民公司同意以该房产抵偿部分借款，系益民公司与张静之间达成的以物抵债，益民公司直接与赵秀珍签订认购协议、出具购房款收据并交付房屋的行为，其实质是益民公司同意张静将其与益民公司之间的以物抵债协议的权利义务概括转让给赵秀珍，并与赵秀珍重新签订买卖合同，故益民公司与赵秀珍签订的认购协议有效。综上所述，益民公司的诉讼请求原审法院不予支持，经原审法院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国民法总则》第七条、第一百五十三条、第一百五十四条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回益民公司的诉讼请求。本院二审期间，当事人未提交证据。本院查明事实与一审判决认定一致。本院认为，一审判决对案涉《宝通府第内部认购协议》性质的认定正确，本院予以确认。关于双方争议的案涉协议效力问题。案涉协议系当事人自愿签订，认购人已按照协议约定缴纳了购房款，案涉房屋由益民公司建设完毕后交付认购人使用，故案涉协议系双方当事人真实意思表示，依法成立。因益民公司未缴纳土地出让金导致案涉房屋未取得相关手续，故房屋未竣工验收和取得相关手续的责任应由益民公司承担。商品房预售许可证明是由开发企业申请，政府房地产管理部门经审查出具，现政府已就案涉房屋在内的历史遗留建设项目不动产权证手续办理出台方案，故益民公司应按方案要求缴纳相关费用，完善相关销售和验收手续，益民公司以其自身过错为由请求确认案涉协议无效的依据不足。益民公司主张认购人从案外人小贷公司处购买房屋未提供证据予以证明，应承担举证不能后果。综上，案涉协议未违反法律的效力性、强制性规定，合法有效。益民公司的上诉请求依据不足。综上所述，益民公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人哈尔滨市益民房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁红玉审判员  王晓东审判员  宋彦辉（）二〇二〇年十一月十二日法官助理申艳楠书记员于文娟