浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙01民终7643号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司，住所地浙江省杭州市萧山区北干街道金城路**置地大厦******。 负责人：施剑晔，总经理。 委托诉讼代理人：王红英，公司员工。 被上诉人（原审原告）：谢兆荣，男，1937年8月27日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区。 被上诉人（原审被告）：黄良操，男，1984年11月8日出生，土家族，住贵州省铜仁市碧江区。 上诉人阳光财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司（以下简称阳光财险萧山支公司）因与被上诉人谢兆荣、黄良操机动车交通事故责任纠纷一案，不服杭州市萧山区人民法院（2020）浙0109民初7175号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，由法官一人适用普通程序独任审判。本案现已审理终结。 阳光财险萧山支公司上诉请求：一、请求判决扣除非医保用药13662.33元，营养费应为1800元，残疾赔偿金项下护理费为120元/天75天=9000元，不承担交通费及财产损失项鉴定费；二、本案上诉费由谢兆荣、黄良操承担。事实和理由：1、根据交强险及商业险条款、特别约定，医药费赔付标准应当按照当地社会基本医疗保险规定的标准确定，应当由谢兆荣来承担，扣除非医保用药后，在保险责任范围认可医疗费金额为38077.43元。2、营养期限和护理期限均通过杭州求正司法鉴定所分别评定90天和120天，鉴定机构不应考虑谢兆荣的年龄来进行评定，以至于增加阳光财险萧山支公司的赔偿负担；根据GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，护理期60-90天、营养60-90天，按照谢兆荣当时的伤情，故认为护理按照75天、营养按照60天较为合理。另外一审法院判决的标准均偏高，营养费是在受伤的基础上适当补充，而不是一味的往最高金额来判定，护理费在谢兆荣未提供任何证据的情况按照上一年度平均工资来判定，认为事实不清，缺乏事实依据，应当按照农村标准120元每天来认定。3、一审判决认定：“交通费800元”，未提供任何事实依据，一审法院认定不清，交通费应当以正式票据为凭，有关凭据与就医地点、时间、人数、次数相符合的情况下才可作为审判的依据，谁主张谁举证，显然属于无证据支持谢兆荣的主张。4、一审判决鉴定费1900元，该项目依据保险条款规定不属于保险责任范围，不应当由阳光财险萧山支公司来承担。 谢兆荣、黄良操未作答辩。 谢兆荣向一审法院起诉请求：一、阳光财险萧山支公司在交强险、商业三者险责任范围内先行赔偿谢兆荣损失合计115256.85元（包括医药费46452.59元、住院伙食补助费2500元、营养费4500元、护理费23813.26元、残疾赔偿金30091元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、伤残鉴定费1900元），其中非医保部分医药费及精神损害抚慰金在交强险中给予优先赔付，不足部分由黄良操承担赔偿责任；二、本案诉讼费用由黄良操承担。后谢兆荣变更上述赔偿项目中的护理费按2019年浙江省全社会单位就业人员年平均工资71523元标准计算，即23514.41元，且黄良操垫付的医疗费13287.17元在本案中一并核算。 一审法院认定事实：2018年10月2日12时许，黄良操驾驶的浙Ａ××××小型普通客车在××街道××村××组路口与谢兆荣骑行的人力三轮车发生碰撞，致使谢兆荣车辆损失及谢兆荣多处受伤：左足跟皮肤撕脱伤、左内踝骨折、左胫骨平台骨折、右侧第11、12后肋骨骨折、胸12右侧横突骨折、肺挫伤、骨盆骨折，全身多处软组织挫伤。该事故由杭州市公安局大江东产业集聚区分局交通警察大队第330186120180000069号交通事故认定书（普通程序）认定：黄良操与谢兆荣负事故同等责任。经查，黄良操驾驶的浙Ａ××××小型普通客车的交强险、商业三者险均投保于阳光财险萧山支公司。另查明，商业三者险合同约定，保险公司在商业三者险范围内，对非医保费用、精神损害抚慰金等享有免赔权。经一审法院委托杭州求正司法鉴定所鉴定，谢兆荣因案涉交通事故受伤经手术治疗评定伤残等级为十级；评定其损伤后的护理时间为120日，营养时间为90日。一审法院经审理认定的相关损失如下：一、医疗费用赔偿项：1、医疗费总额51739.76元，其中非医保费用13662.33元；2、住院伙食补助费50元／天×25天＝1250元；3、营养费50元／天×90天＝4500元。合计57489.76元。二、伤残赔偿项：1、护理费按谢兆荣主张的2019年浙江省全社会单位就业人员年平均工资71523元／年÷365天×120天＝23514.41元；2、残疾赔偿金按2019年度浙江省城镇居民人均可支配收入60182元／年×5年×伤残等级系数10%＝30091元；3、交通费根据就医实际需要酌定800元；4、精神损害抚慰金5000元。合计59405.41元。三、财产损失赔偿项：伤残鉴定费1900元。上述损失总计118795.17元。 一审法院认为，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失，先由承保交强险的保险公司在责任限额内赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定赔偿，仍有不足的，根据道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人赔偿。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案事故双方为同等责任，一审法院酌定作为机动车一方的黄良操承担60%的责任比例。交强险中赔偿非医保费用10000元，精神损害抚慰金5000元的60%即3000元，其余伤残赔偿项共计54405.41元，鉴定费在交强险财产损失项中赔偿1900元。交强险部分应赔付额合计69305.41元。商业三者险中赔付医疗费用赔偿项下57489.76元扣除非医保费用13662.33元后的60%即26296.46元，其余3662.33元非医保部分按责任比例60%计2197.40元由黄良操赔偿。鉴于黄良操已经垫付医疗费13287.17元，故无需再向谢兆荣支付赔偿款项，阳光财险萧山支公司在第三者商业险责任范围内尚应赔偿谢兆荣15206.69元【26296.46元-（13287.17元-2197.40元）】。综上，谢兆荣诉讼请求中的合理部分，一审法院予以支持。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、阳光财险萧山支公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿谢兆荣损失69305.41元，在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿谢兆荣损失15206.69元，合计84512.10元；二、驳回谢兆荣的其余诉讼请求。如阳光财险萧山支公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2606元，减半收取1303元，由谢兆荣负担348元，由黄良操负担955元。 二审期间，各方均未向本院提交新的证据。 本院二审查明的事实和一审法院查明的事实一致，予以确认。 本院认为，根据查明的事实，非医保费用共计13662.33元，一审法院判决阳光财险萧山支公司在交强险限额范围内赔付10000元并无不当。经鉴定，营养期限和护理期限分别确定为90日和120日，一审法院据此分别按照50元/天和120元/天计算营养费和护理费并无不妥。阳光财险萧山支公司认为营养期和护理期应分别确定为60日和75日，依据不足，本院不予支持。关于交通费，谢兆荣虽未提交相应证据，但一审法院根据就医实际需要，酌情确定800元并无明显不当。谢兆荣因案涉事故受伤，提起损害赔偿诉讼，在诉讼过程中经一审法院委托鉴定机构进行伤残鉴定，发生的鉴定费用可以计算在财产损失赔偿项目内并要求阳光财险萧山支公司赔付。综上，阳光财险萧山支公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费639元，由阳光财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司负担。阳光财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司于本判决生效之日起十五日内来本院退费。 本判决为终审判决。 审判员  黄江平 二〇二〇年十一月十七日 书记员  郭泽夏 5