山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终6654号上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司烟台中心支公司，住所地山东省莱山区银海路**。负责人：王人西，该公司经理。委托诉讼代理人：孙丹霞，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：孙淑真，女，1957年8月28日出生，汉族，住山东省海阳市。委托诉讼代理人：沈家旭，海阳卉禾法律服务所法律工作者。原审被告：刘彦兴，男，1991年7月17日出生，汉族，山东省莱阳市。上诉人浙商财产保险股份有限公司烟台中心支公司（以下简称浙商保险公司）因与被上诉人孙淑真及原审被告刘彦兴机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省海阳市人民法院（2020）鲁0687民初3153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。浙商保险公司上诉请求：1.撤销山东省莱阳市人民法院（2020）鲁0687民初3153号民事判决，改判浙商保险公司不承担护理费5276元；2.诉讼费用由孙淑真承担。事实与理由：1.护理费应以实际减少的收入作为赔偿依据，一审时孙淑真未提供护理人任何相关收入证明及收入减少证明，一审法院仅依据营业执照认定按照行业标准计算护理费，未审查是否造成实际收入减少，脱离事实依据。2.于子烊从泰安前往海阳护理孙淑真缺乏证据印证，依据浙商保险公司前期人伤调查报告记载，实际护理人为于子夏，与实际不符。一审认定由于子烊作为护理人计算护理费，缺乏事实依据，证据不足。孙淑真答辩称，一审法院判决事实清楚，证据确实充分，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。刘彦兴述称，一审法院判决事实清楚，证据确实充分，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。孙淑真向一审法院起诉请求：1.依法判决浙商保险公司赔偿损失共计129421.53元，其中医药费30411.83元、伙食补助费1440元、误工费11100元、护理费10500元、伤残赔偿金76192.20元、被抚养人生活费2227.50元、营养费3600元、交通费800元、车损150元、精神抚慰金3000元，合计139421.53元（浙商保险公司已垫付10000元）；2.鉴定费2600元及诉讼费由浙商保险公司、刘彦兴承担。一审法院认定事实如下：2019年9月19日6时40分，刘彦兴驾驶鲁Ｙ×××**号小型轿车，在师范小区门口处时，与孙淑真驾驶的电动自行车发生事故，致两车损坏，孙淑真受伤。此起事故，经海阳市公安局交通警察大队认定，刘彦兴承担事故的全部责任，孙淑真不承担事故责任。孙淑真受伤后到海阳市人民医院住院治疗，实际住院24天，共花费医疗费30411.83元，要求扣除非医保用药。孙淑真主张住院伙食补助费1440元（住院24天，每天60元），浙商保险公司无异议。孙淑真之伤残等级、误工时间、护理情况、营养期由一审法院委托烟台富运司法鉴定中心进行评估，鉴定中心于2020年5月7日出具鉴定意见如下：1.孙淑真左桡骨远端骨折致左腕关节功能障碍构成十级伤残；2.孙淑真伤后误工时间为90日；3.孙淑真伤后需1人护理60日；4.孙淑真伤后营养期为60日。浙商保险公司认为鉴定的伤残等级过高，不予认可，不申请重新鉴定。孙淑真主张其系海阳玉诚草制工艺品厂职工，月均工资3700元，根据鉴定的误工时间90天，要求误工费11100元，其提供了工资表、扣发工资证明、营业执照等予以证实。浙商保险公司有异议，认为孙淑真超出退休年龄，不承担误工费，并称对证据的真实性无法确定。孙淑真主张由其儿子于子烊护理60天，要求按照2019年山东省批发零售业标准64194元每天175元计算护理费，为10500元，其提供了护理人的身份证明、营业执照等予以证实。浙商保险公司有异议，认为孙淑真的证据无法证实护理人的实际收入减少情况，同意按照城镇居民收入标准计算护理费；提交人伤调查报告，证实伤者护理人姓名是于子夏，系伤者女儿。孙淑真称其丈夫患有重病，有1个女儿1个儿子，女儿教私立幼儿园。孙淑真根据鉴定的十级伤残，要求按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入标准42329元计算18年伤残赔偿金，为76192.2元，浙商保险公司有异议，认为伤残等级过高。孙淑真主张其母亲崔美英于1928年11月23日出生，现年91岁，婚后生育6个孩子，要求按照2019年山东省城镇居民人均消费性支出26731元计算5年的被扶养人生活费，为2227.5元，其提交了身份证、户口本、村委证明等予以证实，浙商保险公司表示不承担，认为孙淑真本人已超退休年龄没有抚养能力。孙淑真根据鉴定的营养期60天，要求按照每天60元计算营养费，为3600元，浙商保险公司不予认可，同意按照每天30元计算。孙淑真主张交通费800元，浙商保险公司认可400元，孙淑真同意。孙淑真主张车损150元，浙商保险公司无异议。孙淑真主张精神抚慰金3000元，称其在本次事故中无责，发生事故后因住院不能参加儿子于子烊的婚礼，儿子还要到医院照顾母亲，母亲无法参加儿子的婚礼，严重影响了喜庆气氛，给全家造成极大的痛苦，故要求精神抚慰金3000元，浙商保险公司不予认可。另查，刘彦兴驾驶的鲁Ｙ×××**号车在浙商保险公司投保交强险及保额为100万元的商业三者险且投保不计免赔险，事故发生在保险期间内。事故发生后，浙商保险公司为孙淑真垫付医疗费10000元，刘彦兴垫付3000元。一审法院认为，公民由于过错侵害他人造成人身损害、财产损失的，应当承担民事责任。机动车发生交通事故造成人身损害、财产损失的，先由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿，超出交强险限额的部分根据侵权人在交通事故中的责任由保险公司根据保险合同赔偿。此起事故，业经交警部门作出责任认定，刘彦兴承担事故的全部责任，孙淑真不承担事故责任。对该责任认定，法院予以采信。对孙淑真的医疗费30411.83元、住院伙食补助费1440元、车损150元以及交通费400元，双方无争议，予以认定。对误工费11100元、营养费3600元、被扶养人生活费2227.50元，因孙淑真提供了相应证据且符合法律规定，予以支持。因孙淑真有一子一女，且浙商保险公司第一时间进行调查时，系孙淑真女儿于子夏护理，根据法律规，子女均有赡养和照顾父母的义务，孙淑真受伤后子女都应进行护理，其护理期限可以各自护理30日为宜，其儿子于子烊护理30天，按照2019年山东省批发零售业标准64194元每天175元计算护理费，为5250元；其女儿护理30日，可按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入标准计算，护理费为3450元，护理费合计8700元。孙淑真的鉴定报告系2020年出具，其出生为1957年，故其伤残赔偿金应按照17年计算，为71959.30元。孙淑真属十级伤残，结合其主张的精神损害事由，从人文角度，对其主张的精神抚慰金可酌情支持1000元。另查，被告刘彦兴驾驶的鲁Ｙ×××**号车在被告浙商财产保险股份有限公司烟台中心支公司投保交强险及保额为100万元的商业三者险且投保不计免赔险，事故发生在保险期间内。事故发生后，该公司为原告垫付医疗费10000元。刘彦兴垫付3000元。综上所述，一审本院认定孙淑真的各项损失为：医疗费30411.83元、住院伙食补助费1440元、误工费11100元、护理费8700元、伤残赔偿金74186.80元（含被扶养人生活费2227.50元）、营养费3600元、车损150元、交通费400元、精神抚慰金可酌情支持1000元，共计130988.63元。由浙商保险公司在交强险和商业三者险范围内赔偿，扣除已付10000元，还应赔偿120988.63元。因孙淑真的各项损失均由浙商保险公司赔偿，故刘彦兴不再承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，一审法院于2020年8月3日判决：一、浙商保险公司于本判决生效后十日内赔偿孙淑真各项损失共计120988.63元；二、驳回孙淑真对刘彦兴的诉讼请求；三、驳回孙淑真的其他诉讼请求。二审中，当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据烟台富运司法鉴定中心出具的鉴定报告，孙淑真伤情需一人护理60日，因孙淑真育有一儿一女，故一审法院酌定由子女各护理30日并无不当。孙淑真一审时提交的泰安市泰山区启梦艺术策划中心的营业执照中载明该中心的经营者系其儿子于子烊，能够证实于子烊从事批发零售业，一审法院按照该行业标准计算护理费亦无不当。综上，浙商保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2720元，由上诉人浙商财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘光星审判员  徐承凤审判员  衣振国二〇二〇年十一月二十日书记员  郝 芳