湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终11863号上诉人（原审原告）：彭桂平，男，1962年7月15日出生，汉族，住湖南省望城县。委托诉讼代理人：吴红艳，湖南湘民律师事务所律师。上诉人（原审被告）：长沙辉鹏物业有限公司，住所地长沙高新开发区枫林三路**湖南雷锋农产品批发大市场****。法定代表人：杨良宽，总经理。委托诉讼代理人：姚丹，湖南知一律师事务所律师。委托诉讼代理人：张满，湖南知一律师事务所实习律师。上诉人彭桂平与上诉人长沙辉鹏物业有限公司（以下简称辉鹏公司）劳动合同纠纷一案，双方均不服湖南省长沙市岳麓区人民法院作出的（2020）湘0104民初6540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。辉鹏公司未在本院指定期间内交纳诉讼费用，已依法裁定按自动撤回上诉处理。本案现已审理终结。彭桂平上诉请求：撤销一审判决，改判辉鹏公司支付配备假肢安装费及维修费90000元。事实与理由：彭桂平被鉴定为工伤四级，经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为可配假肢。辉鹏公司未购买工伤保险，应当对此将来必然发生的费用承担支付责任。根据《湖南省工伤保险辅助器具配置项目目录和最高支付限额标准》的规定，彭桂平主张辉鹏公司支付90000元符合该规定。一审法院驳回该项诉请不当。辉鹏公司辩称，彭桂平未提交证据证明假肢安装费及维修费已实际发生，一审判决驳回其诉请正确，请求驳回上诉，维持原判。彭桂平向一审法院提出如下诉讼请求：1.判令解除双方当事人之间的劳动关系。2.判令辉鹏公司支付一次性伤残补助金89447.4元（7099元/月×60％×21个月=89447.4元）。3.判令辉鹏公司一次性支付伤残津贴306676.8元（7099元/月×60％×75％×96个月=306676.8元）。4.判令辉鹏公司一次性支付护理费204451.2元（7099元/月×30％×96个月=204451.2元）。5.判令辉鹏公司支付彭桂平2017年10月16日至2018年10月15日期间12个月的停工留薪期工资共计51112.8元（7099元/月×60％×12个月=51112.8元）。6.判令辉鹏公司支付彭桂平工伤鉴定费用400元、假肢矫形鉴定费800元、三期鉴定费2106.8元、住院伙食补助3660元（60元/天×61天=3660元）、交通费2000元、营养费9000元（100元/天×90天=9000元）、医疗费150000元、配备假肢安装费及维修费90000元（15000元/次×18年÷3年/次=90000元），共计257966.8元。以上2-6项的费用共计909655元。审理过程中，彭桂平撤回了关于交通费、住院伙食补助费、营养费的诉讼请求，将“工伤鉴定费用400元、假肢矫形鉴定费800元、三期鉴定费2106.8元”变更为“劳动能力鉴定费及器具鉴定费3309元、部分护理依赖鉴定费1230元”。一审法院经审理查明，彭桂平于2016年10月入职辉鹏公司处从事保安工作，辉鹏公司未为彭桂平缴纳社会保险。2017年10月15日晚，彭桂平在下班途中发生交通事故受伤。受伤后至2017年12月16日，彭桂平先后在长沙市第四医院及中南大学湘雅医院住院治疗61天，被诊断为头部外伤、硬膜下积液、额面部多发性骨折、肺部挫伤、腰椎骨折等，共计产生医疗费224632.14元，彭桂平自己承担100316.07元。2018年11月27日至2018年12月3日，彭桂平在四川省××康复中心治疗，产生医疗费3027.22元。2018年12月24日，长沙市人力资源和社会保障局认定彭桂平所受伤害为工伤。2019年4月3日，长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定彭桂平为肆级伤残、可配假肢。2019年6月4日，长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定彭桂平达到部分生活自理障碍程度。彭桂平两次鉴定垫付鉴定费4539元。2019年11月4日，彭桂平因伤情复发，在四川省人民医院友谊医院进行了右大腿截肢术后残端修整术，花费医疗费13846.64元。彭桂平向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求辉鹏公司支付：1.一次性伤残补助金89447.4元；2.伤残津贴306676.8元；3.停工留薪期工资51112.8元；4.生活护理费204451.2元；5.住院伙食补助费3660元；6.劳动能力鉴定及护理程度鉴定费2506.8元；7.交通费2000元、营养费9000元；8、后续治疗费15000元、配备假肢安装费及维修费90000元。仲裁委员会作出长劳人仲案字（2019）第686号裁决书，裁决辉鹏公司向彭桂平支付：1.一次性伤残补助金63163.8元；2.伤残津贴32983.2元，并自2020年4月3日后，以统筹地区职工平均工资的60%为基数，按75%每月支付彭桂平伤残津贴；3.生活护理费10994.4元，并自2020年4月3日后，以统筹地区职工平均工资的60%为基数，按30%每月支付彭桂平生活护理费；4.停工留薪期工资28800元；5.治疗费13846.64元、鉴定费2506.8元、住院伙食补助费2135元、交通费1000元；6.对彭桂平的其他仲裁请求不予支持。彭桂平不服，诉至一审法院。另查，彭桂平受伤前月平均工资为2400元。一审法院认为，本案的争议焦点在于：1.彭桂平经过交通事故赔偿后能否主张工伤赔偿。2.彭桂平的损失认定。关于彭桂平经过交通事故赔偿后能否主张工伤赔偿的问题。辉鹏公司认为彭桂平系交通事故受伤，且已经过侵权人赔偿损失，不应认定为工伤并进行工伤赔偿。一审法院认为，彭桂平已由长沙市劳动能力鉴定委员会认定为工伤，辉鹏公司所提交证据不足以支持其抗辩意见，一审法院不予采信。根据《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》（[2006]行他字第12号）规定：根据《中华人民共和国安全生产法》第四十八条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。彭桂平虽因交通事故侵权造成了人身损害，但其经长沙市人力资源和社会保障局认定彭桂平所受伤害为工伤，理应依法享受工伤待遇。关于彭桂平的损失认定，一审法院认定如下：1.医疗费，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定，职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。经一审法院审理查明，彭桂平尚有医疗费用117189.93元为自行支付，一审法院在此予以认定。2.一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第六十二条、第六十四条的规定，未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照工伤保险待遇项目和标准支付工伤待遇。工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。彭桂平的工资标准低于统筹地区职工平均工资的60%，应按照统筹地区职工平均工资的60%计算一次性伤残补助金，即3007.8元（5013元×60%）。根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，辉鹏公司应向彭桂平支付一次性伤残补助金63163.8元（3007.8元/月×21个月）。3.伤残津贴，依据《工伤保险条例》第三十五条之规定，彭桂平被认定为四级伤残，应由辉鹏公司按照本人工资（统筹地区职工平均工资的60%）的75%按月向彭桂平发放伤残津贴。辉鹏公司应支付彭桂平2019年4月3日至2020年4月2日的伤残津贴32983.2元（6108元×60%×75%×12个月）。辉鹏公司应当自2020年4月3日后，以统筹地区职工平均工资的60%为基数，按75%每月支付彭桂平伤残津贴。4.生活护理费，依据《工伤保险条例》第三十四条的规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。彭桂平于2019年6月4日经劳动能力鉴定委员会确认为达到部分生活自理障碍，辉鹏公司应支付彭桂平2019年6月4日至2020年4月3日的生活护理费10994.4元（6108元×60%×30%×10个月）。辉鹏公司应当自2020年4月4日后，以统筹地区职工平均工资的60%为基数，按30%每月支付彭桂平生活护理费。5.停工留薪期工资，依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。彭桂平的伤残等级经评定为四级，一审法院参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》的规定，酌情确定彭桂平的停工留薪期为12个月，辉鹏公司应支付彭桂平停工留薪期工资28800元（2400元/月×12个月）。6.鉴定费，彭桂平提交了医疗费用发票证明其支付了劳动能力鉴定费、器具鉴定费3309元和部分护理依赖鉴定费1230元，共计4539元，一审法院予以认定。针对彭桂平的其他诉讼请求，一审法院作出如下认定：1.彭桂平并未就解除彭桂平与辉鹏公司之间的劳动关系申请劳动仲裁，现要求解除劳动关系未经仲裁前置程序，一审法院在此不予处理。2.对于彭桂平主张的配备假肢安装费及维修费，因该费用并无证据证明已实际产生，一审法院不予认定，待该项费用实际产生后，由彭桂平另行主张。一审法院据此依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条、第六十四条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定判决：（一）限长沙辉鹏物业有限公司于判决生效之日起十日内向彭桂平支付医疗费117189.93元；（二）限长沙辉鹏物业有限公司于判决生效之日起十日内向彭桂平支付一次性伤残补助金63163.8元；（三）限长沙辉鹏物业有限公司于判决生效之日起十日内向彭桂平支付伤残津贴32983.2元，并自2020年4月3日后，以统筹地区职工平均工资的60%为基数，按75%每月支付彭桂平伤残津贴；（四）限长沙辉鹏物业有限公司于判决生效之日起十日内向彭桂平支付生活护理费10994.4元，并自2020年4月4日后，以统筹地区职工平均工资的60%为基数，按30%每月支付彭桂平生活护理费；（五）限长沙辉鹏物业有限公司于判决生效之日起十日内向彭桂平支付停工留薪期工资28800元；（六）限长沙辉鹏物业有限公司于判决生效之日起十日内向彭桂平支付鉴定费4539元；（七）驳回彭桂平的其他诉讼请求。本案案件受理费减半收取5元，由长沙辉鹏物业有限公司负担。双方当事人在二审期间未提交新的证据。本院二审查明的其他事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，虽然彭桂平经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤四级，可配假肢。且《湖南省工伤保险辅助器具配置项目目录和最高支付限额标准》规定10018组件式小腿假肢一具最高限额为15000元，但彭桂平未举证证明其已安装小腿假肢及支付费用情况，一审法院对此未予支持并无不妥。彭桂平可待费用实际发生后再向辉鹏公司主张。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由上诉人彭桂平负担。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 龙付送审判员 孟宝慧二〇二〇年十一月十二日书记员 蒋 懿