江苏省沛县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0322民初3851号 原告：江苏百典建筑工程有限公司，住所地江苏省沛县河口镇清河路**，统一社会信用代码91320322MA1X6NNL2L。 法定代表人：刘娟娟，该公司经理。 委托诉讼代理人：师忠华，沛县新城区法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：韩美玲，沛县新城区法律服务所法律工作者。 被告：南通卓众企业管理咨询有限公司，住，住所地江苏省南通市崇川区工农路**华丽大厦**一社会信用代码91320600MA1N26189M。 法定代表人：黄祥，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：朱家豪，北京大成（南通）律师事务所律师。 原告江苏百典建筑工程有限公司（以下简称百典公司）与被告南通卓众企业管理咨询有限公司（以下简称卓众公司）股权转让纠纷一案，本院于2020年8月10日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月18日公开开庭进行了审理，原告百典公司的委托诉讼代理人师忠华，被告卓众公司的委托诉讼代理人朱家豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 百典公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还转让款50000元；2、诉讼费由被告承担。后原告增加诉讼请求，请求解除原、被告之间的股权转让合同。事实和理由：2018年9月17日，原、被告签订股权转让合同一份，由被告将南通丰硕建筑工程有限公司的全资子公司的100%股权转让给原告。合同对转让标的、转让方式及价格、违约责任等作了约定，原告按约将第一笔转让款5万元汇入被告指定的黄祥账户内，被告逾期不能完成合同目的，被告应返还给原告该转让款5万元，经原告多次催要，被告至今不予返还。 卓众公司辩称，1、被告不同意解除合同；2、被告已按约履行了合同义务。原被告双方在合同中约定的“目标公司”在实际履行中为“南通博堡建设工程有限公司”（以下简称博堡公司），合同约定原告通过取得博堡公司100%股权，再通过资质分立的方式使得原告获取博堡公司持有的相应资质，但实际履行中是通过由博堡公司取得原告100%股权，再通过资质分立的方式使得原告取得博堡公司的相应资质。合同签订后，博堡公司已实际控股原告，双方于2018年10月29日就博堡公司将其具有的建筑工程施工总承包三级、钢结构工程专业承包三级资质分立给原告一事达成重组分立方案，双方在重组分立方案中同时约定由原告向公司所在地的建设行政主管部分提出申请，博堡公司积极配合。后博堡资质迁出已经南通市崇川区住建局审核通过，原告资质迁入也已经沛县建筑工程服务中心初审通过，被告应履行的义务已全部履行完毕，剩余工作均应由原告完成。3、原告主张被告返还转让款没有事实和法律依据。原告以被告逾期不能完成合同目的为由要求返还5万元转让款，但事实上原告未取得所需资质并非由于被告原因，而是原告自身原因，被告不存在违约行为，无需向其返还转让款。 当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、2018年9月17日，原告作为受让方（乙方），被告作为转让方（甲方），签订了《股权转让合同》，合同约定“甲、乙双方就乙方收购南通丰硕建筑工程有限公司的全资子公司（以下简称：目标公司）100%股权转让达成如下合同条款，双方需共同遵守。第一条转让标的转让目标公司具有资质建筑工程施工总承包叁级，钢结构工程专业承包叁级。第二条转让方式及价格1、甲方将南通丰硕建筑工程有限公司的建筑工程施工总承包叁级，钢结构工程专业承包叁级资质转入目标公司，确保目标公司合法具备建筑工程施工总承包叁级，钢结构工程专业承包叁级资质。2、甲方向乙方转让目标公司的100%股权，在满足本协议约定条件后，乙方支付甲方转让款为人民币36万元。第三条支付方式及时间本合同签订当日，乙方向甲方支付第一笔股权转让款人民币5万元，此款项汇入以下账户：开户行中国建设银行股份有限公司南通工农路支行户名：黄祥账号62×××02、甲方收到乙方第一笔收购价款后，开始办理资质的剥离工作。3、甲乙双方在政府主管部门办理股权变更手续当场，乙方负责付清给甲方剩余全部款为31万元。第四条资质转移登记的办理1、资质转移登记江苏省内的由甲方负责办理相关手续，并承担其费用（整个周期时间不超过30个工作日）；2、甲方收到乙方第一笔收购价款后，开始办理资质剥离工作；……第六条违约责任1、除本合同约定外，因不可抗拒、国家政策、法律调整变化导致本协议不能履行时，甲乙双方均不承担违约责任，应返还乙方向甲方支付的5万元转让款。2、本合同签订后，任何一方不得以不正当理由单方要求解除、终止履行，否则违约一方应支付守约方违约金人民币10万；且若甲方违约，甲方无条件二日内退还乙方付的第一笔股权转让款5万元；违约金需7个工作日内支付，每超出一个工作日，需额外支付合同金额的0.1%；……原告在乙方处加盖公司印章被告在甲方处加盖公司印章本合同签订日期：2018年9月17日。”合同签订后，原告按照合同约定向指定账户支付第一笔转让款5万元，被告收到该款。 二、2018年10月25日，原告百典公司投资人进行变更（包括出资额、出资方式、出资日期、投资人名称），由刘娟娟、卫道勤、张久同变更为博堡公司，市场主体类型由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（非自然人投资或控股的法人独资），博堡公司在原告百典公司的持股比例为100%。博堡公司的母公司为四川巨盛鑫建设工程有限公司，非合同中约定的南通丰硕建筑工程有限公司。 三、2018年10月29日，博堡公司、原告百典公司进行重组分立，重组分立方案约定：“一、公司基本情况（一）博堡公司基本情况博堡公司成立于2018年9月11日，注册地址，注册地址为南通市崇川区孩儿巷南路**物资大厦主楼**人：朱登峰。目前具备资质：建筑工程施工总承包三级、市政公用工程施工总承包三级、机电工程施工总承包三级、地基基础工、地基基础工程专业承包三级装工程专业承包三级、钢结构工程专业承包三级……（二）百典公司基本情况百典公司成立于2018年9月14日，法定代表人：刘娟娟，为博堡公司的全资子公司，目前无施工资质。二、分立目的和原则根据双方公司2018年10月29日有关子公司之间资质分立整合的工作会议决策意见，将博堡公司具备的建筑工程施工总承包三级、钢结构工程专业承包三级资质分立给百典公司……三、具体分立案：1、将博堡公司具备的建筑工程施工总承包三级、钢结构工程专业承包三级资质分立给百典公司。2、由百典公司向公司所在地的建设行政主管部门提出申请，博堡公司积极配合。3、分立批准后，百典公司取得建筑工程总承包三级、钢结构工程专业承包三级。博堡公司注销建筑工程总承包三级、钢结构工程专业承包三级资质……2018年10月29日博堡公司、百典公司分别加盖公司印章”。 四、2018年10月29日，博堡公司2018年第5次股东决定：1、同意将公司的建筑工程总承包三级、钢结构工程专业承包三级资质转移至百典公司；2、同意《博堡公司及百典公司重组分立方案》；3、重组分立批准后，同意注销公司的建筑工程总承包三级、钢结构工程专业承包三级资质。 2018年10月29日，百典公司2018年第3次股东决定：1、一致同意接受博堡公司建筑工程总承包三级、钢结构工程专业承包三级资质；2、同意《博堡公司及百典公司重组分立方案》。 2018年10月29日，博堡公司与百典公司作出企业法律承续事项的情况说明，内容为：……一、依据《关于建设工程企业发生重组、合并、分立等情况资质核定有关问题的通知[建市（2014）79号]》文件的有关规定，及双方公司的分立方案，将博堡公司建筑工程总承包三级、钢结构工程专业承包三级资质转移至百典公司。分立批准后，博堡公司注销建筑工程总承包三级、钢结构工程专业承包三级资质。百典公司具备建筑工程总承包三级、钢结构工程专业承包三级资质。二、资产、债权债务、人员等方面情况本次承续不涉及除建筑业企业资质外其他资产剥离、人员安置、债权债务转移等情况。三、百典公司承续博堡公司资质后，原公司相关的法律责任均由博堡公司承担。 五、原告百典公司申请建筑工程总承包三级、钢结构工程专业承包三级资质，并填写建筑业企业资质分立、合并、重组申请审核表，2018年11月7日，沛县建筑工程服务中心在该表的初审部门审核意见栏加盖印章，并有审核人及单位负责人签字。 2018年11月12日，南通市崇川区住房和城乡建设局在该表上填写“同意调出”，并加盖印章。 六、2018年11月13日，原告百典公司填写建筑业企业资质申请表，申请建筑工程总承包三级、钢结构工程专业承包三级资质，申请类型为企业全资子公司间重组、分立。初审部门审查意见为同意上报。至今原告未取得建筑工程总承包三级、钢结构工程专业承包三级资质。博堡公司已将上述两个资质转移给其他公司。 本院认为，原被告之间签订的虽然是股权转让合同，但通过庭审查明的事实可以确认，系被告通过博堡公司进行全资子公司间重组、分立的方式将建筑工程总承包三级、钢结构工程专业承包三级资质转让给原告，且原告不享有博堡公司的股权，故原被告之间的法律关系不应为股权转让，而应为中介服务合同关系；该合同系双方当事人之间的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。现博堡公司已不再具有建筑工程总承包三级、钢结构工程专业承包三级的资质，另在实际履行中，双方也未按照合同约定履行，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”，原、被告双方合同目的已不能实现，故原告要求被告解除合同的诉讼请求，本院予以支持。 原、被告之间的股权转让合同已经解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”，被告辩称其已按约定履行了合同义务，且在重组分立方案中约定由原告向公司所在地的建设行政主管部分提出申请，博堡公司积极配合。后博堡资质迁出已经南通市崇川区住建局审核通过，原告资质迁入也已经沛县建筑工程服务中心初审通过，被告应履行的义务已全部履行完毕，剩余工作均应由原告完成。该约定系原告与博堡公司之间的约定，无法证实和被告之间也是这样的约定，在原、被告双方签订的《股权转让合同》中约定“资质转移登记江苏省内的由甲方负责办理相关手续，并承担其费用（整个周期时间不超过30个工作日）”，该资质的转移登记应由被告来负责办理，在30个工作日后，原告未取得约定的资质，且被告也未提供证据证实系原告原因导致其未取得约定的资质，故对被告的抗辩意见，本院不予采信，原告要求被告返还转让款5万元的诉讼请求，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除原告江苏百典建筑工程有限公司与被告南通卓众企业管理咨询有限公司之间的《股权转让合同》； 二、被告南通卓众企业管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告江苏百典建筑工程有限公司转让款50000元。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1050元，减半收取为525元，由被告南通卓众企业管理咨询有限公司负担（于本判决生效后十日内给付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审判员 沙 茹 二〇二〇年十一月四日 书记员 侯春秋 法律文书执行提示 1、法律文书生效后，义务人应当自觉履行。义务人履行金钱等给付义务的，可以直接交付权利人，也可以直接或通过银行转账方式交付本院，办理款物交接手续。本院开户名称：沛县人民法院。开户行：中国建设银行股份有限公司沛县沛城分理处。账号：32×××18。 2、生效法律文书确定的履行期限届满后，义务人未履行义务的，权利人有权申请法院执行。申请执行的期间为二年，从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 申请执行时效的中止、中断，适用法律关于诉讼时效中止、中断的规定。 3、申请执行人应配合法院执行，积极提供被执行人的下落和财产线索。根据法律规定，当被执行人除其本人及其所扶养家属的生活必需品外，无其他可供执行的财产，申请执行人又提供不出被执行人的到期债权、预期收益等可供执行财产线索时，申请执行人将承担执行不了的法律后果。 4、人民法院在执行中，可依法对被执行人的财产采取查封、冻结、扣划、拍卖、变卖等措施。被执行人拒不申报或隐报财产、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，致使判决、裁定无法执行的；隐匿、转移、变卖、毁损已被法院查封、扣押、冻结的财产；妨害执行人员执行的，人民法院将依法对被执行人或者有关人员予以罚款、拘留；情节严重的，依法追究刑事责任。