广东省惠来县人民法院民 事 判 决 书(2020)粤5224民初306号原告：吴庭玉，男，1957年5月28日出生，汉族,广东省惠来县人，住惠来县*****************。委托诉讼代理人：林汉宣，广东谨信律师事务所律师。被告：范俊鸿，男，1966年8月12日出生，汉族，广东省揭**人，住揭**砲台镇浮岗村范厝桥头**。被告：吴煜彬，男，1993年10月23日出生，汉族，广东省揭**人，住揭，住揭**曲溪镇5堆村后畔路下3巷**div>被告：中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司，住所地：揭阳市榕城区***********、二层。负责人：蒋超，经理。委托诉讼代理人：刘少彬，广东晨辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：石翀，广东晨辉律师事务所律师。原告吴庭玉与被告范俊鸿、吴煜彬、中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司（下称平安揭阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴庭玉及其委托诉讼代理人林汉宣、被告范俊鸿、被告吴煜彬、被告平安揭阳公司的委托诉讼代理人石翀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。开庭前，原告吴庭玉向本院提出伤残鉴定，本院审查后准予原告吴庭玉申请，并依法选定广东榕江法医临床司法鉴定所为鉴定机构，2020年7月28日广东榕江法医临床司法鉴定所作出粤榕江司鉴所［2020］临鉴字第08145号《司法鉴定意见书》（下称意见书）。该意见书本院通知双方当事人开庭进行质证。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告平安揭阳公司在交强险及商业三者险限额内赔偿原告经济损失82200元；2.被告范俊鸿、吴煜彬对被告平安揭阳公司不足赔偿部分承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。在广东榕江法医临床司法鉴定所作出评定后，原告变更诉讼请求，将第1项诉讼请求变更为“判决被告平安揭阳公司在交强险及商业三者险限额内赔偿原告经济损失177638元”。事实和理由：2019年11月23日14时50分许，被告吴煜彬驾驶粤V*****号小型轿车从神泉往前詹方向行驶，途经X106线神泉镇芦园管区施工路段，超车时碰撞到同向右侧由原告吴庭玉驾驶的粤52414**手扶式拖拉机。造成原告吴庭玉受伤住院和二车受损的道路交通事故。惠来县公安局交通警察大队（下称惠来交警大队）经现场勘查和调查取证后，于2019年12月4日作出惠来公交认字【2019】第20190112309号《道路交通事故认定书》（下称认定书）。认定被告吴煜彬应承担此事故全部责任，原告吴庭玉无责任。事故发生后，原告因受伤严重，被送到汕头濠江新圣骨科医院住院治疗。经诊断，原告受伤情况为：1.左小腿大面积皮肤撕脱伤、血管神经肌腱肌肉损伤；2.右足皮肤裂伤、血管神经损伤。原告于2020年2月12日出院。出院医嘱：1.在专科医师指导下，逐渐加强双下肢功能锻炼；2.休息3个月，注意加强营养，不适随诊。原告虽经治疗，伤情好转，但因左小腿大面积皮肤撕脱伤、血管神经肌腱肌肉损伤、右足皮肤裂伤、血管神经损伤，目前小腿供皮及植皮区部分，皮肤瘙痒难耐，双下肢无法伸直，并独立行走，移动需要轮椅，生活不能自理，需要他人照顾。原告在住院期间的治疗费已由被告垫付。被告范俊鸿是粤V*****号小型轿车所有人，被告吴煜彬是驾驶粤V*****号小型轿车驾驶人，在涉诉交通事故中承担全部责任，显然对于原告的损失有重大过错。被告范俊鸿的粤V*****号小型轿车有在被告平安揭阳公司投保交强险，保险期限为从2018年12月29日0时起至2019年12月28日24时止；在平安揭阳公司投保商业第三者责任保险，保险期限从2019年4月3日0时起至2020年4月2日24时止，涉诉交通事故发生在保险期限内。因此，被告平安揭阳公司应当在其承保限额范围内对原告的损失承担赔偿责任，被告范俊鸿、被告吴煜彬对被告平安揭阳公司不足赔偿部分承担连带赔偿责任。因原、被告对于原告的损失达不成赔偿协议。现为维护原告合法权益，特向法院起诉。原告的赔偿清单：1.康复费4000元；2.住院伙食费8100元；3.营养费1800元；4.残疾赔偿金96236元；5.护理费18150元；6.精神损害抚慰金5000元；7.误工费35000元；8.交通费3000元；9.鉴定费6352元。合共177638元。被告范俊鸿辩称，被告范俊鸿为原告垫付医疗费81528.74元，护理费20960元。被告吴煜彬没有提出答辩意见。被告平安揭阳公司辩称，一、被告平安揭阳公司对原告在本案的交通事故中所受到的损害深表同情与慰问。但被告平安揭阳公司只能依法依约按被告平安揭阳公司与被保险车辆粤V*****号车签订的第三者“交强险”和“商业险”合同保险责任限额人民币12.2万元和100万元内对原告合理、合法、合约的损害承担保险赔偿责任。二、被告平安揭阳公司已预赔车主46725元，对粤V*****号车的车主和驾驶人在事故发生后是否已向原告支付了相关赔偿款，请法院依法查清后，依法对原告的诉请予以核减。另外，被告平安揭阳公司垫付了1.5万元也应抵扣。三、原告诉请的交通费无证据支持，应予驳回。四、对原告诉请的护理费，医疗机构未对原告给出过住院和出院后需护理的意见，鉴定机构的意见不客观，而且原告住院期间的护理费在其提供的医疗费中已有支付，故属重复请求，应予驳回。如法院认为依法可支持的话，其未出示相应证据证实其已支出护理费用，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称解释1）第二十一条规定，应按住院的天数，每天一人护理，每人每天150元计算。五、对于原告诉请的误工费，原告已到达退休年龄，原告未提供因误工而减少收入的合法证据，应驳回原告关于误工费的诉请。六、原告诉请的康复费过高，而且鉴定机构的鉴定意见是预计和参照，同时也有按实际产生费用计的意见，依据解释1第十九条第二款规定，请法院驳回原告的该项诉请，待其实际发生后再另行起诉主张。七、对原告诉请的营养费，依据解释1第二十四条规定，应参照医疗机构的意见确定，原告就医的医疗机构井未对原告需要营养支持出具具体意见，根据原告伤残等级最高500元计算，请法院依法审查核减。八、原告诉求残疾赔偿金应按农村标准计算，且计算年限有误，请依法核减。九、原告诉请精神抚慰金以每级3000元为合理额度。十、被告平安揭阳公司不承担本案的诉讼费、鉴定费用。被告平安揭阳公司是因作为保险人而承担保险赔偿责任，而非事故中的侵权人，且依据被告平安揭阳公司与被保险车辆签订的第三者“交强险”和“商业险”合同约定和“保监会”的相关规定，被告平安揭阳公司不应承担被保险人因保险事故发生的诉讼费及其他因诉讼而发生的费用，故本案的诉讼费用及鉴定费用应由侵权人承担。综上，请求法院对原告的诉求依法予以审查核定，对原告不合理、不合法的诉求予以驳回。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对于当事人双方有争议的事实，本院认定如下：一、被告平安揭阳公司对原告提交的吴庭玉《身份证》关联性、**有限公司《证明》有异议。被告平。被告平安揭阳公司认为：原告住所地为农村准应按照农村进行计算，**有限公司出具的《证明》不符合法律形式，没有负责人签名，另外合法的用工应当有劳动合同，缴纳社保以及纳税凭证，且原告工资7000元已超出纳税金额，该《证明》不能证明原告在该公司工作的情况，原告请求的误工损失没有依据。原告解释：原告在本次交通事故发生前长期在该公司中工作，并且在该公司安排宿舍居住，可以认定原告经常居住地在城镇，且有合法非农收入，应当按照城镇居民赔偿标准计算。经审查，原告仅提交了力合再生资源利用有限公司的《证明》，证明其在该公司上班，每月工资7000元，由于无其他相关证据佐证，其真实性无法证实，本院不予采信。原告吴庭玉的误工收入按“农、林、牧、渔业”的标准，即每年56386元计算。二、被告平安揭阳公司对原告提交的惠来县**商务酒店出具的《证明》有异议。被告平安揭阳公司认为：原告以该《证明》主张其儿子有参与护理，进而主张护理费，但被告范俊鸿已经垫付了护理费，原告不应再另行主张该费用。原告解释：原告的两个儿子都有去护理，从入院至出院，到鉴定机构作出鉴定，总数81天，人次参照鉴定机构的意见。经审查，原告住院期间，被告范俊鸿有雇佣护理人员对原告进行护理，被告范俊鸿共支付了护理费20960元，按照意见书鉴定意见，护理费为18150元，被告范俊鸿实际支付的护理费已超出按鉴定意见计算的护理费，故对原告请求护理费18150元，本院不予支持。本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。本案属于机动车交通事故责任纠纷。本次事故系由被告吴煜彬的过错行为造成的，惠来交警大队作出的认定书，程序合法、认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、责任划分公正，本院对该认定书的证明力予以确认。因事故中被告吴煜彬承担全部责任，为直接侵权人，被告范俊鸿为肇事粤V*****号小型轿车所有人，都属于有过错一方，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项的规定，二被告都应当承担侵权的民事责任。肇事粤V*****号小型轿车在被告平安揭阳公司投保了交强险和商业三者险（保险金额100万元，附加不计免赔），现原告将平安揭阳公司列为共同被告并请求以交强险、商业三者险保险金承担赔偿责任，合理合法，本院依法予以支持。关于原告治疗的非医保用药部分和治疗自身疾病费用部分是否应扣除的问题。被告平安揭阳公司主张必须扣除非医保费用部分。原告认为医药费是医生根据原告的伤情使用的合理医疗费用。商业三者险条款关于“非医保用药不予赔付”的约定为免除自身责任、加重对方责任、排除对方主要权利的无效格式条款。受害人在住院接受治疗期间，用药都是医生根据病情和治疗效果决定，其不能控制更无法选用药物，保险公司以不可归咎被保险人的事项作为拒赔理由有失公允。参照解释1第十九条规定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。被告平安揭阳公司未能提供有效证据证明受害者的非医保用药等费用属于不合理、不必要的治疗开支，应承担举证不能的法律后果。因此，被告平安揭阳公司的上述主张，本院不予支持。关于原告应以何标准计算残疾赔偿金的问题。依上述查明事实，原告为农村户口，故应按农村居民标准计算原告的残疾赔偿金。关于意见书是否可作为本案计算赔偿的依据。广东榕江法医临床司法鉴定所根据本院的委托作出了意见书，鉴于广东榕江法医临床司法鉴定所是经广东省司法行政部门许可，并依法成立的具有法医临床鉴定资质的司法鉴定机构，该所鉴定人员具有法医临床鉴定资格，其就本院委托鉴定的事项作出的意见书，鉴定程序合法，依据正确，没有超越鉴定范围，综合以上查明事实，该意见书可作为本案计算赔偿的依据。综上所述，原告请求的各项赔偿主张，本院参照解释1、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（下称解释2）、意见书、以及《广东省2020年度人身损害赔偿计算标准》（下称广东赔偿标准）逐一进行核定。原告可获得赔偿的项目有：一、医疗费96528.74元。参照解释1第十九条的规定，根据原、被告提供的证据，可知原、被告在本次事故共付出医疗费96528.74元。其中被告范俊鸿垫付81528.74元，被告平安揭阳公司垫付15000元。二、营养费、康复费共5800元。参照解释1第十七条第二款、第十九条、第二十四条的规定，意见书评定营养费1800元、康复费4000元，合共5800元，可予确定。三、住院伙、住院伙食补助费8100元住院81天，参照广东赔偿标准确定的每人每天100元，住院伙，住院伙食补助费为8100元iv>四、残疾赔偿金31990.6元。参照解释1第二十五条的规定，意见书评定原告十级伤残一处，参照广东赔偿标准“农村居民人均可支配收入”18818元／年的标准，残疾赔偿金为18818×1****％＝31990.6元。五、精神损害抚慰金5000元。参照解释2第八条第二款的规定，事故造成原告十级伤残一处，无论身体健康上还是精神上都造成了极大的创伤，原告请求5000元客观合理，本予以支持。六、误工费23172.33元。意见书评定原告的误工期为150天，参照解释1第二十条的规定，其误工费为56386÷365×150＝23172.33元。七、鉴定费6352元。该费用有广东榕江法医临床司法鉴定所出具的《广东增值税普通发票发票联》为凭，可予确定。八、交通费3000元。原告未能提供具体乘车时间、地点、人次证据证明其支付交通费，但考虑到原告到汕头检查、治疗，往返次数多，住院时，住院时间较长乡较远，其亲属为处理事故事宜、陪护原告、原告为评残等往返必然实际产生交通费用。原告请求3000元客观合理，本院予以支持。上述八项合共179943.67元。扣除被告平安揭阳公司先垫付医疗费15000元，被告范俊鸿垫付医疗费81528.74元，尚余83414.93元。原告诉请赔偿177638元，对超出的94223.07元，本院不予支持。由于被告吴煜彬承担此事故的全部责任，原告无责任。该款应由被告平安揭阳公司在死亡伤残赔偿限额11万元范围内赔偿原告73514.93元，余款9900元，由被告平安揭阳公司在商业三者险赔偿限额100万元范围内赔偿原告。被告范俊鸿、被告吴煜彬对被告平安揭阳公司的上述赔偿款9900元承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起十日内以机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额11万元范围内赔偿原告吴庭玉73514.93元，以机动车第三者责任商业保险赔偿限额100万元范围内赔偿原告吴庭玉9900元，合共赔偿原告吴庭玉83414.93元。二、被告范俊鸿、被告吴煜彬对被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司的上述赔偿款9900元承担连带赔偿责任。三、驳回原告吴庭玉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3853元，由原告吴庭玉负担2044元，被告范俊鸿、被告吴煜彬共同负担215元，被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担1594元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。审 判 长  刘金伦人民陪审员  詹宏声人民陪审员  吴建伟二〇二〇年十一月十九日书 记 员  洪 桓附：相关法律法规和司法解释条文《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十一条保险公司可以向被保险人赔偿保险金，也可以直接向受害人赔偿保险金。但是，因抢救受伤人员需要保险公司支付或者垫付抢救费用的，保险公司在接到公安机关交通管理部门通知后，经核对应当及时向医疗机构支付或者垫付抢救费用。因抢救受伤人员需要救助基金管理机构垫付抢救费用的，救助基金管理机构在接到公安机关交通管理部门通知后，经核对应当及时向医疗机构垫付抢救费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费、住宿费和误工损失等其他合理费用iv>第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费、住院费等收款凭证历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。履行本判决汇款开户银行及账号户名：惠来县人民法院神泉人民法庭账号：800200********173开户行：惠来县**信用合作联社神泉信用社