河南省商城县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1524民初2883号原告：余金国，男，1974年11月1日生，汉族，住河南省商城县。委托诉讼代理人：何莉，河南誉美律师事务所律师。被告：商城县五鑫建材销售有限公司，住所地河南省商城县西大畈万顺宾馆****。法定代表人：余英泳，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李勇，河南宇楼律师事务所律师。原告余金国与被告商城县五鑫建材销售有限公司损害股东利益责任纠纷一案，本院于2020年9月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余金国向本院提出诉讼请求：1.判令撤销被告于2020年9月7日作出的《关于余金国违流处理决定》的决定；2.判令被告恢复原告股东销售所有业务及华新水泥销售资格，恢复向原告供货；3.判令被告从2020年9月7日起按每月20000元标准赔偿原告因被告取消股东业务及销售资格、因中断向原告供货所造成的损失、直至恢复原告股东业务及销售资格、恢复向原告供货之日止；4.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：原告系被告股东之一。2020年9月7日，被告仅通过微信群发布《商城县五鑫建材销售有限公司关于余金国违流处理决定》(下称《决定》)决定取消原告股东销售所有业务及华新水泥销售资格。从《决定》作出之日后，被告就取消了原告股东销售所有业务及华新水泥销售资格，就停止向原告供货并将原告移除股东群。由于该《决定》程序严重违法、内容无任何依据，严重侵犯原告的合法权益，原告多次协商未果，原告为维护其合法权益，故诉至本院如诉诉请。原告余金国为证明其诉讼请求，向本院提交如下证据：1、商城县五鑫建材销售有限公司的企业信息表打印件1份；2、《商城县五鑫建材有限公司关于余金国违流处理决定》复印打印件1份；3、《入股协议》复印件1份；4、《华新水泥商城县建材销售管理协议》复印件1份，协议中没有违流除名的相关规定；5、被告商城县五鑫建材销售有限公司公司章程复印件1份，公司章程规定，召开股东临时会议应当在15日前通知各股东，以上5组证据，拟证明做出处罚决定的股东会召开程序违法，没有15日前通知，另外决议的内容违法，公司章程并没有规定违流两次取消股东资格的规定的事实；6、原告4月、5月、6月、7月、8月返现明细表复印件1份，拟证明原告每月销售水泥600吨左右，每月利润为20000元的事实；7、案例一份，拟证明本案中公司的成立是5人合伙成立的，成立公司的目的是避免恶意竞争税务上的考虑，但是每个股东是独立的，每个股东系自负盈亏，公司的行为是滥用股东资格损害其他股东利益的行为。被告商城县五鑫建材销售有限公司辩称，依法判令驳回原告诉讼请求。事实和理由：1.原告违反公司管理规定，不遵守、不服从公司股东会决议，扰乱公司的经营秩序，损害公司利益，已丧失作为股东的条件。在国际范围内，公司这一作为市场重要主体的形式，分为有限责任公司和无限责任公司，我国公司法只规定了有限责任公司和股份有限公司这两种责任形式的公司，即公司均负有限责任，我国公司法没有规定无限责任形式的公司；在理论分类上，还将公司按照与股东及资本的关系为标准，将公司分为人合公司和资合公司，无限公司是典型的人合公司，股份有限公司则是典型的资合公司，而本案中被告则具有人合兼资合的性质。由前述可以看出：有限责任公司的成立，既要有各股东的一定的出资额为基础，同时又要有各个股东之间具有一定的熟识和信赖关系为基础，其中股东之间具有一定的熟识和信赖关系在有限责任公司成立过程中起决定性作用，没有这个基础、丧失了这个基础，有限责任公司要么成立不了，要么即使成立了也会解体。反观本案中，2018年01月03日，原告余金国与余英泳、杨廷合、雷咸明共同出资成立了商城县勰力水泥配送有限公司，后另一股东吴昌元加入，2018年8月8日，经商城县勰力水泥配送有限公司股东们协商并请示华新水泥麻城工厂相关领导后，决定将吴昌元从华新水泥商城二级代理提升为一级代理，成为商城县勰力水泥配送有限公司股东，五名股东经过协商，一致同意，订立了《入股协议》，该《入股协议》对每个股东的销售区域进行了划分，禁止各股东在其他股东的销售地域内销售产品，即禁止“违流”，协议约定：“以上已划分区域由区域门市部股东各负其责外，城关镇、鲇鱼山乡空白区域由以上五人共同发展，不准跨区销售，如特殊情况需双方协商处理。协商后送货根据实际数量提5元/吨到公司，提2元给区域代理，如没有通知区域代理，视同违流处理，交公司1000元，区域代理收1000元，并打收条公司记账。如有违流瞒报者(违流者与区域代理合伙瞒报)罚款4000元一次，交公司2000元，监督者2000元打收条公司记账。”2019年12月9日，上述五名股东决定成立了商城县五鑫建材销售有限责任公司，并于2020年9月25日经工商部门核准注销了商城县勰力水泥配送有限公司，新公司仍然沿用原商城县勰力水泥配送有限公司的《入股协议》。2020年7月，有股东发现原告于2020年7月22日在桃花源工地、2020年8月1日在余集镇余功宝门店多次违流，违反《入股协议》，遂向公司反映。2020年8月5日上午，五鑫建材销售有限公司在五鑫建材销售有限公司办公室召开股东会议，五鑫建材销售有限公司股东余英泳、雷咸明、杨廷合、吴昌元、余金国参加了会议。在会议上，与会股东提出余金国于2020年7月22日在桃花源工地、2020年8月1日在余集镇余功宝门店多次违流，按照公司规定，违流一次罚2000元，第二次4000元，合计6000元，与会其他股东经过讨论，一致同意按照公司的入股协议进行处罚，但考虑各股东在一起共事多年的感情问题，只让原告交了4000元罚款，并一再申明如出现第三次，将取消其股东资格，开会当日原告即向公司交纳了4000元罚款，2020年9月5日，原告又违反公司的《入股协议》及8月5日的股东会议决议，向不是其销售区域的商城县余集镇余功宝水泥销售门市部送水泥，在公司法定代表人及其他股东现场取证时还与余功宝、余尚来发生了冲突。公司股东于2020年9月7日召开全体股东会，会议决定：(1)取消余金国商城县五鑫建材股东销售所有业务资格；(2)取消余金国华新水泥销售资格，以后对所有股东视同仁，望股东们互相尊重和支持。本案中是原告违反公司管理规定，不遵守、不服从公司股东会决议，扰乱公司的经营秩序，损害公司利益，被告为了维护公司及其他股东的合法权益才作出前述决定。决定的作出，事前有各股东一致签署的协议有公司全体股东开会作出的决议，有占公司80%的股权的股东一致同意的表决。反观原告的行为，已经丧失了作为一名有限责任公司股东之间的基本信任，已不具备该公司的股东资格。由于本案中被告经营模式的特殊性，决定了原告所从事的被公司禁止的“违流”行为一旦任其发展，必然从根基上动摇了公司存在的必要性，其结果不是原告出局，取消其股东资格，就是被告解散，公司消亡。而公司消亡，则损害了其他遵章守规的股东的合法权益。因此，为了公司的生存与发展，原告经过公司占股权80%占出席会议100%的股东的一致同意，作出了2020年9月7日的决定，是为了维护作为市场主体的公司的合法权益和其他投资人的合法利益，并无不当。2、本案中，公司通过股东会议表决，作出的决议，符合作为市场主体的公司意思自治的私法属性，系股东之间事先约定的股东除名情形，因该约定内容不违反法律、公序良俗、不损害公共利益或他人利益，对股东会基于该约定情形作出的股东除名决定应当予以认可。诚实守信是我国民商法的一个基本原则，被称作民商法的“帝王条款”，它是建立良好民商事法律关系，维系市场交易活动顺利进行的基本准则，没有这一准则或偏离这一准则，终会因交易的风险倍增，而必然导致民商事活动的混乱直至失败。我国《公司法》中没有规定股东除名制度，最高院《公司法司法解释(三)》第17条第1款规定：“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。”我国目前通过司法解释确立的股东除名规则，仅适用于股东完全未履行出资义务或抽逃全部出资的情形。而对于其他情形，例如股东有严重损害公司利益的行为、公司章程约定解除股东资格的情形等，是否可以通过公司章程及股东会决议的形式对股东予以除名，对此我国法律或司法解释未作规定，但司法实践中已有判例认为基于公司自治原则，对于章程或股东之间事先约定的股东除名情形，只要该约定内容不违反法律、不损害公共利益或他人利益，对股东会基于该约定情形作出的股东除名决定亦应当予以认可。3、原告诉请要求赔偿其每月20000元损失无事实和法律依据。(1)由于原告在平常的民事活动中不守诚信，久而久之，原告在其所销售水泥的区域内的商家面前就失去了信用，其销量在2019年均不足公司其他股东的四分之一，再去掉成本，其所获得的利润很少，也正因为如此，其才不顾公司规定，扰乱公司市场，往其他股东的销售区域内“违流”销售货物。(2)原告即使有损失，也是由于其违反公司规定和股东之间的约定损害公司和其他股东利益造成的，该损失应当由其自己买单。综上所述，被告认为：原告违反公司管理规定，不遵守、不服从公司股东会决议，扰乱公司的经营秩序，损害公司利益，已丧失作为股东的基本条件。公司通过股东会议表决，作出的决议，符合作为市场主体的公司意思自治的私法属性，系股东之间事先约定的股东除名情形，因该约定内容不违反法律公序良俗、不损害公共利益或他人利益，对股东会基于该约定情形作出的股东除名决定人民法院应当予以认可，否则必然导致公司的解体，这是有悖于市场经济规律的，且原告诉请要求赔偿其每月20000元损失无事实和法律依据。因此请人民法院判决驳回原告的诉讼请求，维护被告及其他股东的合法权益。被告商城县五鑫建材销售有限公司为证明其抗辩主张，向本院提交如下证据：1、《华新水泥商城县市场销售管理协议》复印件1份，拟证明公司关于违流的相关处罚规定的事实；2、《商城县五鑫建材销售有限公司股东会议决议》1份（2020年8月5日通过），拟证明五名股东召开股东会，形成决议，处罚原告6000元，原告也自愿缴纳4000元，该决议中也申明了违流三次后将取消股东资格的事实；3、手机聊天记录打印件1份，拟证明“快乐每一天”是原告余经国，原告有违流现象，原告自己同意说“直接开除算了”，原告自己有同意除名的意思表示，对原告作出或决定之前已经在微信群里进行了沟通的事实；4、现场照片证及手机短信截屏复印件各1份，拟证明原告存在违流并缴纳4000元罚款的事实。本院经审理认定事实如下：2018年01月03日，余金国（本案原告）、余英泳、杨廷合、雷咸明共同出资成立了商城县勰力水泥配送有限公司，后另一股东吴昌元加入，2018年8月8日，经商城县勰力水泥配送有限公司股东们协商并请示华新水泥麻城工厂相关领导后，决定将吴昌元从华新水泥商城二级代理提升为一级代理，成为商城县勰力水泥配送有限公司股东，五名股东经过协商，一致同意，订立了《入股协议》，该《入股协议》对每个股东的销售区域进行了划分，禁止各股东在其他股东的销售地域内销售产品，即禁止“违流”，协议约定：“1、以上已划分区域由区域门市部股东各负其责外，城关镇、鲇鱼山乡空白区域由以上五人共同发展，不准跨区销售，如特殊情况需双方协商处理。协商后送货根据实际数量提5元/吨到公司，提2元给区域代理，如没有通知区域代理，视同违流处理，交公司1000元，区域代理收1000元，并打收条公司记账。如有违流瞒报者(违流者与区域代理合伙瞒报)罚款4000元一次，交公司2000元，监督者2000元打收条公司记账。2018年8月8日起任何人发单子要当天把公司发货实际数量截图到公司股东群里。2、从本月起公司股东要销公司进项发票50000元，交公司费用1000元，当月如果完不成此任务，月底必须交费用1000元到公司。”2019年12月9日，上述五名股东决定成立了被告商城县五鑫建材销售有限责任公司，并于2020年9月25日经工商部门核准注销了商城县勰力水泥配送有限公司，被告公司仍然沿用原商城县勰力水泥配送有限公司的《入股协议》关于区域经营及其违流处理的约定。原告于2020年7月22日在桃花源工地、2020年8月1日在余集镇余功宝门店出现违流，违反《入股协议》约定，2020年8月5日上午，被告五鑫建材销售有限公司除原告余金国的其他的四位股东形成一致意见对原告的违流形为处以4000元罚款，原告当日交纳了4000元罚款，公司法定代表人余英泳告诫原告余金国，如原告再违反一次关于公司违流的行为，公司将向原告停止供应新华水泥。后原告再次出现违流，2020年9月7日，除原告余金国的其他四位股东形成研究意见并形成《商城县五鑫建材销售有限公司关于余金国违流处理决定》，决定内容如下：“…9月7号经股东们研究决定，按商城县五鑫建材销售有限公司规章制度执行：一年内违流两次取消股东资格，违流三次取消华新水泥代理销售资格（五鑫公司规章制度未出，按原勰力公司规章制度执行）。（1）取消余金国商城县五鑫建材股东销售所有业务资格；（2）取消余金国华新水泥销售资格，以后对所有股东一视同仁，望股东们互相尊重和支持。”当日，股东雷咸明将上述内容在股东微信群里予以公布，被告遂取消原告股东销售所有业务及华新水泥销售资格，并停止向原告供货。原告为维护其合法权益，故诉至本院如诉请。本院认为，股东会的召开、表决及其决议的作出，应遵循公司法的相关规定，公司章程有特别约定的，可依章程的约定。本案的争议焦点为：1、被告作出的《商城县五鑫建材销售有限公司关于余金国违流处理决定》是否合法有效；2、原告诉请的赔偿损失该如何进行处理。关于被告作出的《商城县五鑫建材销售有限公司关于余金国违流处理决定》是否合法有效，本院认为，首先，该决定内容违法公司法的相关规定，该处理决定的内容实系股东权利限制及股东除名的决定，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）第十七条“股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应合的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。”及十八条“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资的，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除协议无效的，人民法院不予支持。”的规定，我国现行公司制度关于公司股东权利限制尤其关于股东除名的规定仅指股东未履行出资义务或者抽逃全部出资的情形，本案原告作为被告商城县五鑫建材销售有限公司的股东之一，其未有上述情形，故被告仅依据法定代表人告诫即作出的上述决定违反公司法相关的规定；其次，被告的决定亦违反公司的章程的相关规定，限制股东权利尤其关于公司股东除名是对股东极其严厉的处罚，在没有上述公司法制度规定的情形下，除非公司章程有约定，而本案中《商城县五鑫建材销售有限公司公司章程》、《入股协议》及《新华水泥商城县市场销售管理协议》均未约定违流即可取消销售资格及其股东除名；再次，被告作出的决定程序违法，根据《中华人民共和国公司法》第四十一条“召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定形成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。”本案中，被告于2020年9月7日，除原告余金国的其他四位股东形成研究意见并形成《商城县五鑫建材销售有限公司关于余金国违流处理决定》，该股东会会议未在会议召开十五日前通知全体股东，公司章程亦未有规定且全体股东亦未有约定不用十五日通知即可召开股东会，且在未通知作为股东的原告情形下即召开股东会并作出决定，该决定程序违法；最后，被告的行为实系除原告的四位股东滥用股东权利损害其他股东利益的行为，本案中商城县五鑫建材销售有限公司的五位股东原系销售水泥的独立经营的个体户，其成立商城县五鑫建材销售有限公司系解决开具增值税发票及避免相互竞争的问题，商城县五鑫建材销售有限公司公司成立后，全部股东仍按原区域进行划分销售水泥，对自己销售的业务独立管理、独立经营，其收入、支出、利润均独立进行，如果取消原告的销售资格及代理资格，就意味着剥夺了原告对原来自己市场的控制权，原告应得的收益变更为其余股东的共有收益，由其余股东进行分割，最终会导致被告采取同样方式损害剩余股东利益，逐一取消股东资格达到某一股东独占商城县新华水泥销售市场。综上，被告于2020年9月7日作出的《关于余金国违流处理决定》的决定内容违反公司法的相关规定、程序违法、违反公司章程规定、属滥用股东权利损害其他股东利益的行为，应当认定无效，依法应予以撤销，被告应恢复原告的所有销售业务并向原告供应水泥。关于原告作为股东数次违流的行为，被告可依据股东共同作出的《入股协议》及《新华水泥商城县市场销售管理协议》的决定对原告进行处罚，亦可提前十五日通知各位股东召开股东会修改公司章程或形成新的决定来维护公司股东关于华新水泥市场原有的销售秩序。关于原告诉请的赔偿损失该如何进行处理的问题，本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据予以证明，没有证据或提交的证据不足以证明其主张的，应承担举证不能的法律后果。本案中，原告虽提供部分证据，但现有证据不足以证明其具体损失的数额，原告可待提供新证据后与被告协商解决或就赔偿事宜另案主张权利。综上，为规范公司的组织和行为，保护公司、股东的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条,《中华人民共和国公司法》第二十条、第四十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、撤销被告商城县五鑫建材销售有限公司于2020年9月7日作出的《关于余金国违流处理决定》的决定；二、恢复原告余金国在被告商城县五鑫建材销售有限公司所有销售业务资格（包括华新水泥销售资格）；三、驳回原告余金国的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告商城县五鑫建材销售有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判员  李立林二〇二〇年十一月十六日书记员  王谋坤