云南省龙陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云0523刑初245号 公诉机关龙陵县人民检察院。 被告人王贵银，男，1982年9月13日出生于四川省仁和区，汉族，初中文化，农民，户籍地四川省攀枝花市仁和区，现住云南省保山市施甸县。因犯运输毒品罪，2010年5月11日被人民法院判处有期徒刑十三年，后于2018年5月22日刑满释放。因涉嫌非法经营罪，2020年7月9日被龙陵县公安局刑事拘留，同年8月12日经龙陵县人民检察院批准逮捕，同日由龙陵县公安局执行。现羁押于龙陵县看守所。 辩护人刘家佳，云南吉昌律师事务所律师。 龙陵县人民检察院以龙检二部刑诉〔2020〕26号起诉书指控被告人王贵银犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院于2020年11月5日受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。龙陵县人民检察院指派检察员杨艳洁出庭支持公诉，被告人王贵银及辩护人刘家佳到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控,2020年5月15日，被告人王贵银为谋取非法利益，在未取得烟草专卖品经营、准运手续的情况下，驾驶一辆银白色五菱牌轻型仓栅式货车（云Ｍ×××××）欲将涉案烟叶从施甸县运输至龙陵县象达镇。次日0时30分，车辆行驶至龙陵县时被查获，当场从涉案车辆货厢内查获初烤烟叶1420公斤。经龙陵县发展和改革局价格认证中心鉴定，涉案烟叶价值人民币60473.82元。公诉机关提交了物证云Ｍ×××××货车1辆（已发还）、有等级的初烤烟叶1222.62公斤、无使用价值的初烤烟叶197.38公斤；书证案件移送函等材料、户口证明、情况说明、查获经过、到案经过、龙陵县烟草专卖局证明、龙陵县发展和改革局价格认证中心龙发改价认烟（2020）134号价格认定结论书、租赁合同登记表、过车记录车型识别详细信息、云南省保山市隆阳区人民法院（2010）隆刑初字第128号刑事判决书、释放证明书；证人赵某、杨某的证言；被告人王贵银的供述和辩解；当场盘问检查笔录、龙陵县烟草专卖局检查（勘验）笔录及证据复制（提取）单、证据先行登记保存批准书、通知书、送达回证、发还清单、称重记录、提取笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单；云南省烟草质量监督检测站检验报告等证据证实。 公诉机关认为，被告人王贵银违反国家规定，未经许可非法经营烟草专卖品初烤烟叶价值人民币60473.82元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人王贵银系累犯，依法应当从重处罚，被告人王贵银具有自首情节，依法可以从轻处罚；其自愿认罪认罚，依法可以从宽处理，建议对其判处有期徒刑七个月，并处罚金。 被告人王贵银对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是，1.被告人王贵银具有自首情节，签署认罪认罚具结书，适用简易程序节约司法成本，认罪悔罪态度较好；2.被告人王贵银系从犯，王贵银系接受“李老三”指使拉运烟叶；3.被告人王贵银未曾获利，主动缴纳罚金，请法庭坚持宽严相济、教育为主、惩罚为辅的原则对被告人王贵银从轻减轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人王贵银违反国家规定，未经许可非法经营烟草专卖品初烤烟叶价值人民币60473.82元，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人王贵银犯非法经营罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人王贵银曾因犯运输毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑法之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人王贵银具有自首情节，依法可以从轻处罚；其自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。其辩护人提出被告人王贵银系自首、自愿认罪认罚、同意适用简易程序、认罪悔罪态度较好、主动缴纳罚金的辩护意见与本院审理查明的事实及法律规定相符，本院予以采纳；其提出被告人王贵银系从犯，对其减轻处罚的辩护意见与庭审查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。公诉机关提出对被告人王贵银判处有期徒刑七个月，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人王贵银的犯罪事实、情节、危害后果及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项、第六十五条、第六十七条第一款、第五十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款（一）项之规定，判决如下： 一、被告人王贵银犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币六千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月9日起至2021年2月8日止；罚金已缴纳。） 二、扣押的初烤烟叶1420公斤，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向保山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  黄碧燕 二〇二〇年十一月十八日 书记员  杨连达 附页：《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪 犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实 供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数 额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。