天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0116民初23773号原告：徐慧芝，女，1945年5月1日出生，汉族，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：郭江，男，原告之子。被告：张蕊，女，1985年4月19日出生，汉族，住天津市滨海新区。被告：中国平安财产保险股份有限公司天津分公司，住所地：天津市南开区东马路**仁恒海河广场**楼。负责人：李剑云，职务：副总经理。委托诉讼代理人：赵玉红，天津大有律师事务所律师。原告徐慧芝与被告张蕊、中国平安财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐慧芝及其委托诉讼代理人郭江与被告张蕊、被告平安保险公司的委托诉讼代理人赵玉红均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐慧芝向本院提出诉讼请求：1．判令被告赔偿原告住院伙食补助费2000元、营养费9000元、护理费40560元、残疾赔偿金27671.4元、伤残鉴定费6020元、精神损害抚慰金5000元、辅助器具费1580元、交通费2100元，复查费1231.88元、二次手术费10000元、二次手术住院护理费3300元、二次手术营养费1500元、要求被告保险公司在机动车交强险责任限额内先行赔付，不足部分由被告保险公司在机动车商业三者险限额内按照保险合同赔偿，再有不足的部分由被告张蕊承担赔偿责任；2．诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年12月20日13时30分，张蕊驾驶牌照为津ＧＺ××**的小客车，沿滨海新区河北路由北向南行驶至河北路大连道交口准备右转时，因观察不周，其车右前部与原告方徐慧芝所骑自行车接触，导致徐慧芝车损以及大腿骨折入院急救，并实施了接骨手术。被告结算了住院期间的医药费后，再拒赔付任何费用。原告为了维护自身合法权益，呈诉贵院，望判如所请。平安保险公司辩称，事故车辆津ＧＺ××**号在我公司投保交强险和商业三者险（限额100万元，包含不计免赔），事故发生在保险期间内。对事故经过及责任认定无异议，在张蕊提供合法有效的驾驶证、行驶证的前提下，我司同意赔偿原告合理合法损失。鉴定费、诉讼费系间接损失，我司不承担赔偿责任。原告所主张的二次手术费及二次手术产生的营养费、护理费没有实际发生，不同意支付。张蕊辩称，原告的损失应由保险公司承担赔偿责任。我方垫付护理费4560元，该费用应由保险公司返还。根据当事人陈述及本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年12月20日13时30分，张蕊驾驶牌照为津ＧＺ××**的小客车，沿河北路由北向南行驶至河北路与大连道交口准备右转时，因观察不周，其车右前部与徐慧芝驾驶的自行车发生接触，造成双方车损及徐慧芝受伤的交通事故。事故经交通管理部门认定，张蕊负全部责任，徐慧芝无责任。事故发生后，徐慧芝被送至天津市第五中心医院急诊治疗，后转入该院住院治疗19天。出院后，徐慧芝继续在该院复查治疗，其伤情被诊断为右股骨远端骨折等。本案中，徐慧芝医疗费共计1231.8元。2020年4月24日，天津市滨海新区公安局交通管理支队上海道大队委托天津市津实司法鉴定中心对徐慧芝的伤残等级、护理期、营养期及二次手术费用进行鉴定。2020年4月30日，鉴定机构出具鉴定意见，确认徐慧芝伤情符合十级伤残，护理期为120天，营养期为90天，后续治疗费用为8000元。为此，徐慧芝支出鉴定费6020元。2020年10月16日，经平安保险公司申请，本院委托天津市中慧物证司法鉴定所对徐慧芝的伤残等级、护理期、营养期及二次手术费用进行重新鉴定。2020年11月3日，鉴定机构出具鉴定意见，确认徐慧芝伤情符合十级伤残，护理期120天，营养期90天，二次手术费用为8000元-10000元。另查，张蕊驾驶的事故车辆，在平安保险公司投保交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内。本院认为，公安交通管理部门出具的道路交通事故认定书事实清楚，责任划分准确，本院依法予以采信。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，张蕊承担事故全部责任，其应对徐慧芝的全部损失承担赔偿责任。另依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，张蕊驾驶的事故车辆在平安保险公司投保交强险及商业三者险。故徐慧芝的损失应由平安保险公司承担赔偿责任。关于徐慧芝的各项损失本院做如下评述，1．医药费，依据徐慧芝提供的票据，本院确认其本案中支出医疗费用为1231.8元。平安保险公司主张扣除非医保用药费用，缺乏事实及法律依据，本院不予采信；2．住院伙食补助，徐慧芝住院治疗19天，其住院伙食补助应为1900元；3．营养费，依据鉴定意见，本院确认徐慧芝营养期90日，其主张9000元营养费过高，本院酌情支持其营养费4500元；4．护理费，依据鉴定意见，本院确认徐慧芝护理期为120天。在上述期间内，张蕊为徐慧芝垫付了住院期间19天的护理费4560元，该费用应从徐慧芝的主张中予以扣除，并由平安保险公司返还张蕊。另，徐慧芝提交的证据不足以证实其护理费的损失情况，本院酌情按照天津市2019年度居民服务业平均工资标准每天166.88元，计算其护理费为16854.88元（166.88元×101天）；5．残疾赔偿金，经鉴定徐慧芝伤情构成十级伤残，至其第一次定残之日，徐慧芝年满74周岁，其伤残赔偿金应为27671.4元；6．精神损害抚慰金，依据徐慧芝伤情及过错责任，酌定其该项损失为5000元；7．交通费，本院依据徐慧芝伤情及治疗情况，酌定该项损失为1000元；8．鉴定费，依据徐慧芝提交的票据，本院确认其鉴定费损失为6020元。因徐慧芝提交的经交通管理部门委托鉴定机构出具的鉴定意见与本院委托鉴定机构出具的鉴定意见内容基本一致，故徐慧芝提交的鉴定意见应予采信。徐慧芝为此支出的鉴定费用应予支持。平安保险公司主张该费用不予赔偿，缺乏事实及法律依据，本院不予采信；9．残疾辅助器具费，依据徐慧芝提交的票据，本院确认其该项损失为1580元。徐慧芝购买的器具与其伤情具有关联性，应予支持；10．二次手术费用，本院依据徐慧芝提交的鉴定意见与平安保险公司提交的鉴定意见，酌情支持徐慧芝二次手术费用9000元；11．二次手术住院护理费、营养费，徐慧芝该项主张尚未实际发生，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。徐慧芝各项损失共计74758.08元，该损失由平安保险公司承担赔偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司于本判决生效后十日内赔偿原告徐慧芝各项损失共计74758.08元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司于本判决生效后十日内支付被告张蕊垫付的护理费共计4560元；三、驳回原告徐慧芝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取249元，由被告张蕊负担200元，原告徐慧芝负担49元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审判员  郭岱昕二〇二〇年十一月二十日书记员  常 婧附法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。