内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院民事判决书（2020）内0526民初1452号原告：许福，男，1970年8月2日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区通辽市。委托诉讼代理人：孟召辉（系原告之妻），女，1971年9月28日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区通辽市。委托诉讼代理人：佳彦，扎鲁特旗鲁北镇法律事务所律师。被告：军风，男，1979年12月6日出生，蒙古族，农民，住内蒙古自治区通辽市。委托诉讼代理人：呼达胡拉（系被告之妻），女，1977年12月10日出生，蒙古族，农民,住内蒙古自治区通辽市。原告许福诉被告军风提供劳务者受害责任纠纷一案,本院立案受理后，依法适用简易程序，于2020年9月9日公开开庭审理了本案。原告许福的委托诉讼代理人孟召辉、佳彦，被告军风及委托诉讼代理人呼达胡拉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告许福向本院提出诉讼请求：1.请求被告承担人身损害赔偿，赔偿原告康复及二次手术医疗费7964.43元、伙食补助费1100元（100元×11天）、交通费942元、陪床护理费12366元（137.4元×90天）、误工费31760.4元（151.24元×210天）、营养费12000元（100元×120天）、鉴定期间住宿费150元、鉴定费4400元等费用合计70682.83元。上列款项由被告按责任比例70%予以赔偿，计：49477.98元；2.由被告负担本案诉讼费用。事实和理由：2017年10月1日，原告给被告家干活时，从彩钢房上掉下来将右腿摔伤，造成原告右踝关节开放性、粉碎性骨折伴脱位损伤。原告于2017年11月15日起诉被告，扎鲁特旗人民法院于2018年4月26日作出（2017）内0526民初4184号民事判决，判决被告承担70%的赔偿责任，并经通辽市人民法院二审终审，维持一审判决。原告于2018年3月至2020年1月间先后经过多次复查、二次手术取钢钉、钢板，产生二次手术医疗费、伙食补助费、交通费、护理费、误工费、营养费、鉴定期间住宿费、鉴定费等费用。综上，由于原告人身损害是在被告雇佣期间发生的，根据法律规定，被告应承担人身损害赔偿责任，维护原告的合法权益被告军风辩称，事实存在，我同意赔偿20000元，此款于2020年9月30日前一次性给付。根据原、被告的诉辩主张，确定本案应查明的事实是：一、被告是否在本案中承担赔偿责任，承担何种比例的赔偿责任；被告何时给付赔偿款；二、原告的各项诉请证据是否合法，证据是否充分，应否支持。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于原告提供的吉林瑞光司法鉴定中心《司法鉴定意见书》，被告认为原告主张的天数太长了，同意赔偿取钢钉手术的住院天数计算的赔偿。本院认证为，根据该鉴定意见书中的分析说明，被鉴定人许福本次外伤误工期210日中包含被鉴定人许福第一次住院治疗误工期180日，护理期90日中包含被鉴定人许福第一次住院治疗护理期60日，营养期120日中包含被鉴定人许福第一次住院治疗营养期90日，故认定本案原告许福二次手术的误工期、护理期、营养期时不适宜采纳该鉴定意见，故为无效证据，不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告军风雇佣原告许福为被告家铺砖地，原告每日工钱为260元。在此期间，于2017年10月1日下午三时许，原告许福与被告军风上原告居住的房屋顶上拆卸太阳能设备，将压着太阳能设备的水泥杆往地上扔时，因该二人口号不一致，原告便从房屋顶上摔落在地并因此负伤。事故发生后，原告先在扎鲁特旗人民医院门诊就诊，于2017年10月1日21时15分到通辽市医院骨五科烧伤整形病房住院治疗，门诊诊断为：右踝关节开放性、粉碎性骨折伴脱位。2017年11月7日9时57分出院，共住院37天。出院诊断为：右踝关节开放性、粉碎性骨折伴脱位。原告许福因此纠纷于2017年11月15日诉至扎鲁特旗人民法院，一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告许福在为被告军风从事劳动活动时从彩钢屋顶上掉下受伤，作为本案雇主应依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身伤害，雇主应当承担赔偿责任”的规定承担赔偿责任，作为本案的雇员的原告在从事雇佣活动中自身未能做到谨慎、小心防范义务，对其自身损害的发生存在重大过失，原告自身应承担30%的责任为宜，故依法作出如下判决：一、被告军风于本判决生效后十日内赔偿原告许福各项损失71164.86元84164.86元[120235.51元（医疗费57359.57元+护理费7870.64元+伙食补助费3700元+营养费3700元+误工费12588元+残疾赔偿金23218元+被抚养人生活费6877.80元+精神损害抚慰金3000元+住宿费552元+交通费1369.50元）×70%]-被告给付原告医疗费13000元；二、驳回原告许福的其他诉讼请求。被告军风不服一审判决，上诉至通辽市中级人民法院，二审法院认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决：驳回上诉，维持原判。被告军风已向原告许福支付上列赔偿款。原告许福继第一次手术后，分别于2018年3月15日、2018年3月16日在通辽市医院做手术前检查，支付医疗费690元。于2018年7月11日，原告许福在通辽市医院门诊进行取右腓骨远端骨折内固定手术，支付医疗费775元。该院出具诊断书：建议休息六周，避免剧烈活动，陪护一人，加强营养，变化随诊。于2019年6月14日，原告许福在扎鲁特旗人民医院做手术前检查，支付医疗费99元。于2020年1月14日，原告许福进行右踝关节骨折术后内固定取出手术，在通辽市医院骨五科烧伤整形病房住院治疗7天，支付医疗费用6400.43元。该院出具诊断书，诊断为：右踝关节骨折术后。兹证明该患者于2020年1月13日至2020年1月20日在我院骨五科烧伤整形病房住院治疗，并建议：出院后在当地医院（或返回我院）继续门诊切口换药及拆线；定期每一个月来院门诊复查，所患其他科室疾病，定期到相关科室复诊；注意休息，骨折愈合前（一个月内）避免患肢持重（负重）；术后三个月内需要持续陪护一人；继续在医嘱指导下患肢关节屈伸功能等康复锻炼；病情如有变化随时就诊。原告许福进行二次手术产生的损失及支出的费用为：医疗费7964.43元（690元+775元+99元+6400.43元）、住院伙食补助费1100元（100元×11天）、交通费942元、护理费1511.40元（137.40元×11天）、误工费4537.20元（151.24元×30天）、营养费1100元（100元×11天）、住宿费150元、鉴定费4400元，合计21705.03元。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告许福在为被告军风从事劳动活动时从彩钢屋顶上掉下受伤，被告军风未给原告许福配备防护安全的穿戴设备，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身伤害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，被告许福应承担70%的赔偿责任。原告许福作为雇员在从事雇佣活动中自身未能做到谨慎、小心防范义务，对其自身损害的发生存在重大过失，原告自身应承担30%的责任为宜。另外，原告主张的误工费、护理费、营养费问题，因原告提供的吉林瑞光司法鉴定中心《司法鉴定意见书》作出的鉴定意见与本院及通辽市中级人民法院作出的生效判决内容相悖，即被鉴定人许福本次外伤误工期210日中包含被鉴定人许福第一次住院治疗误工期180日，护理期90日中包含被鉴定人许福第一次住院治疗护理期60日，营养期120日中包含被鉴定人许福第一次住院治疗营养期90日。故认定本案原告许福二次手术的误工期、护理期、营养期时不适宜采纳该鉴定意见。本案原告许福的误工期根据原告接收治疗的医疗机构出具的证明确定为30日，护理期根据原告健康恢复状况及其护理依赖程度确定为11日，营养期根据原告接收治疗的医疗机构的意见确定为11日。故对原告的诉讼请求，合理部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告军风于本判决生效后立即赔偿原告许福各项损失合计15193.52元[21705.03元（医疗费7964.43元+住院伙食补助费1100元+交通费942元+护理费1511.40元+误工费4537.20元+营养费1100元+住宿费150元+鉴定费4400元）×70%]；二、驳回原告许福其他诉讼请求。如被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费520元（已减半收取），由原告许福负担360元，由被告军风负担160元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。审 判 员 任 立 军二〇二〇年十一月四日书 记 员 白庆各力图