贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔26民终3854号上诉人（一审被告）：王忠福，男，1979年7月14日生，汉族，贵州省黄平县村民。委托诉讼代理人:张安权，贵州贵信律师事务所律师。被上诉人（一审原告）:刘开文，男，1956年3月30日生，汉族，贵州省余庆县村民。一审被告：中能化黄平乡村发展有限公司，地址:贵州省黄平县新州镇三里湾A3宗地。法定代表人：唐猛。上诉人王忠福因与被上诉人刘开文、一审被告中能化黄平乡村发展有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省黄平县人民法院(2020)黔2622民初501号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王忠福上诉请求：撤销一审判决第一项，并改判驳回被上诉人要求上诉人承担责任的诉讼请求。事实和理由：一、一审判决责任划分错误。1.被上诉人刘开文自身存在重大过失，依法应当自行承担全部责任或主要责任。刘开文在屋檐口搭梯子时没有尽到检查及确保安全注意义务的情况下爬楼梯至屋檐口，拦檐条断裂才导致其从屋檐口摔下受伤致残，拦檐条较细承重力不够才导致断裂。因此，刘开文自身存在重大过错。2.上诉人王忠福已尽到合理的安全保障义务，不存在过错。王忠福已为刘开文等施工人员配备了安全帽等防护措施，一审法院认定错误，王忠福是否为施工人员佩戴安全绳以及采取安全网措施与刘开文因自身重大过失摔下受伤没有直接的因果关系。3.如果中能化黄平公司确实存在检查安全不到位的过错，依法也应由其在次要责任范围内承担赔偿责任，而不是王忠福一方。除非王忠福不服从中能化黄平公司的管理以及擅自施工的情形。二、刘开文转院至遵义医学院附属医院产生的医疗费用系刘开文或余庆县医院的过错导致损失扩大，依法应当由刘开文或余庆县医院承担。一审法院将该笔费用列入赔偿范围且确认王忠福及中能化公司承担70%的责任，显失公平。刘开文在余庆县医院治疗已经好转，但在治疗过程中是个人原因或是余庆县医院的原因导致其伤口感染转院，对此王忠福不存在过错，依法应当减轻王忠福及中能化公司的责任。三、一审法院支持刘开文营养费无事实依据，不应当获得支持。四、残疾赔偿金的金额计算错误。残疾赔偿金是自定残之日起计算而不是出生之日。本案定残之日为2019年12月20日，按二十年计算，故残疾赔偿金的计算年限为16年3个月。一审被告中能化黄平乡村发展有限公司作出如下答辩：中能化黄平公司一碗水项目部与王忠福是通过签订施工合同的雇佣关系，并签有安全协议书，该协议书上写明如是王忠福未作好安全措施导致发生施工安全事故，由王忠福自行承担。中能化黄平公司一碗水项目部在每周的班组例会上也和王忠福等班组宣传安全等事宜，也要求公司管理人员对每个班组中的人员进行安全告知施工安全技术交底，并且有签字。因工作作业的特殊性和王忠福班组本身未有健全的安全管理措施，才导致刘开文受伤，应当由王忠福自行承担责任。被上诉人刘开文未向本院作出答辩。刘开文向一审法院起诉请求：1、判令二被告共同赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费等10项合计153652.00元；2、案件受理费由二被告负担。一审法院认定事实：中能化（贵州）建设控股有限公司、宁波汇申丰投资管理有限公司、湖南中大设计院有限公司于2018年5月4日通过招投标方式中标贵州省黄平县改善农村人居环境PPP项目，三家中标单位为社会投资方，中标后成立SPV公司即中能化（黄平）乡村发展有限公司，项目发包、用工等由SPV公司独立完成，具备独立法人资格。被告王忠福于2019年5月30日与中能化（黄平）乡村发展有限公司签订合同分包了该项目在一碗水乡的劳务部分，该合同虽系凌峰与王忠福签订，但经核实，凌峰为中能化（黄平）乡村发展有限公司一碗水项目部负责人，故被告王忠福从中能化公司分包该项目的合同书面形式虽有瑕疵，但该合同系合法有效合同。被告王忠福要求追加安微诚杰建筑工程有限公司为共同被告，经查，该公司与本案无法律关系。2019年6月25日下午16时许，受雇于被告王忠福的刘开文在给属“三改一化项目”的村民彭正德家房屋检瓦过程中，因搭放木梯的房屋瓦口断裂，原告上房时从木梯上摔下受伤，受伤后，原告刘开文被送往贵州省余庆县人民医院，经余庆县人民医院诊断刘开文为右侧跟骨粉碎性骨折、右肱骨大结节骨骨折。住院35天后，因手术切口感染转院至遵义医学院附属医院，经遵义医学院附属医院诊断：1、右跟骨骨折内固定术后；右踝部皮肤软组织感染伴缺损。住院39天后出院，原告刘开文自行于2019年12月4日经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定为：1、刘开文2019年6月25日所受损伤致右跟骨粉碎性骨折评定为十级伤残（拾级）；2、刘开文2019年6月25日所受损伤，误工期评定为90-240日，护理期评定为60-90日，营养期评定为60-90日。后三方未能就赔偿事宜达成一致意见，原告刘开文遂诉至法院，请求二被告共同赔偿其损失153652元，另查明，原告在治疗过程中，被告中能化（黄平）乡村发展有限公司陆续为其支付了54200元医疗费。一审法院认为：原告刘开文受雇于被告王忠福，在其分包的项目从事施工活动，双方已经形成劳务关系，被告王忠福作为接受劳务方，应该为施工人员提供必要的安全措施防护，原告刘开文从事的工作多系属高空作业，被告王忠福仅向施工工人提供了安全帽并未采取其他诸如安全网、安全带等有效保护措施，导致原告从木梯摔下时无其他防护措施予以保护而受伤。同时中能化（黄平）乡村发展有限公司，作为项目发包方存在分包选任不当的行为，其次分包合同约定现场安全员为中能化公司工作人员，对即将施工房屋负有评估安全与否的责任，被告中能化公司在事故中存在检查安全不到位的过错，二被告在原告受伤的事故中负有同等责任。故原告刘开文请求被告王忠福与被告中能化公司共同对其损失承担赔偿责任的请求，于法有据，一审法院予以支持，但应该按照二被告各自的过错分别承担赔偿责任而不是连带责任。同时，原告刘开文作为完全民事行为能力人，其作为长期从事该工作的熟练工人，理应对该工作存在的风险具有一定防范经验，自己在施工中也应该尽到注意安全义务。原告刘开文在余庆县县医院治疗已经好转，因治疗原因导致伤口感染转院至遵义医学院附属医院继续治疗，该治疗费用的产生存在其他过错原因导致损失扩大，故在该事故中原告刘开文个人应该承担30%责任，被告王忠福及中能化公司共同承担70%责任，结合过错认定，在70%范围内，双方各自承担50%责任。关于赔偿费用的计算，在遵义医学院附属医院产生医疗费44790.5元，在余庆县医院产医疗费30299.71元，均应该列入赔偿范围；关于误工期的计算，因司法鉴定意见评定的是区间值，为公平起见，误工期的计算应该是住院之日至定残之日前一天，即177天，按照上年度农林牧渔业从业人员年平均工资计算应为52067元/年÷365天×177天=25248.92元；关于护理期应以实际住院天数74天计算为宜，计算标准按照上年度居民服务行业平均工资43654元/年计算，即43654元/年÷365天×74天=8850.4元；关于营养费，因病历及疾病证明书中未有加强营养医嘱，且鉴定意见的营养期也是区间值，原告又请求住院伙食补助费赔偿，故对营养费一审法院酌情予以支持部分，以50元/天标准计算60日应为3000元；对于住院伙食补助费，应该参照国家机关工作人员出差伙食费标准进行计算（县内出差50元/天，县外设区的市100元/天），原告在余庆县医院住院35天，在遵义医学院附属医院住院39天，住院伙食费应为35天×50元/天+39天×100元/天=5650元；原告刘开文经鉴定，评定伤残等级为十级，残疾赔偿金应为31592元/年×17×10%=53706.4元；对于交通费虽原告对于包车项目未提交正式票据，过路费票据无法证实其关联性，但其转院至遵义治疗、鉴定必然会发生交通费，故对于交通费酌情支持800元；关于鉴定费，该费用系实际发生1900元，一审法院依法予以支持；关于后续治疗费用，按照法律规定，应该以实际发生费用为准，但为减少当事人诉累，一审法院依照司法鉴定意见支持6000元；综上，原告因伤产生损失共计180245.93元，结合责任认定，二被告分别应当承担的费用为180245.93×70%×50%=63086.08元，因被告中能化公司前期已经支付54200元医疗费，故被告中能化公司应承担8886.08元。另外，原告提出精神抚慰金10000元，因其伤残仅为十级且自身存在一定过错责任，其请求10000元精神抚慰金明显过高，一审法院调整为2000元，二被告各自承担1000元。为此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，本地区审理相关侵权案件精神抚慰金分摊方式的规定判决：一、限被告王忠福在本判决发生法律效力起十五日内支付原告刘开文因伤所产生各项损失共计人民币64086.08元。二、限被告中能化（黄平）乡村发展有限公司在本判决发生法律效力起十五日内支付原告刘开文因伤所产生各项损失共计人民币9886.08元。三、驳回原告刘开文其他诉讼请求。案件受理费868元，减半收取434元，原告刘开文负担130.2元，被告王忠福、中能化（黄平）乡村发展有限公司各自负担151.9元。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，王忠福雇佣刘开文为其“三改一化项目”上房捡瓦，因搭放木梯的房屋瓦口断裂，导致刘开文上房时从木梯上摔下受伤。刘开文在高空作业过程中，王忠福并未为其提供相应的安全设备，王忠福存在过错，应当对刘开文受伤产生的损失承担赔偿责任。而刘开文除了未尽到安全注意义务外，未存在故意或其他重大过错。因此，王忠福上诉称应当由刘开文自行承担全部责任或主要责任的上诉理由不成立。对于刘开文转院产生的医疗费用问题，因刘开文的伤口存在感染而转院治疗，其转院治疗行为也是在医疗机构同意转院的情况下进行的，同时刘开文的伤口感染是因该次事故受伤所致，不存在扩大的损失，故王忠福上诉称转院产生的费用应当由刘开文承担的上诉理由不成立。对于营养费、残疾赔偿金的问题，虽然医院病历及疾病证明书未有医嘱要求加强营养，但一审法院考虑刘开文的伤情比较严重，故酌情支持60天住院期间的营养费并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，从定残之日起计算，刘开文63岁，剩余月份因不足一年，故不予扣减，因此一审法院按17年计算残疾赔偿金并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费868元，由上诉人王忠福负担。本判决为终审判决。审判长  欧阳平审判员  王大梅审判员  吴竹春二〇二〇年十一月十一日法官助理罗惠书记员潘中华