湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终2888号上诉人（原审被告）杨**，男，1985年6月26日出生，汉族，住四川省蓬溪县。上诉人（原审被告）朱婷，女，1991年12月26日出生，汉族，住湖北省监利县。上诉人（原审被告）湖南九耀星光电照明科技有限公司，住所：湖南省长沙市天心区芙蓉南路一段**和庄公寓****楼**。上述三上诉人共同委托的诉讼代理人伍云婷，湖南芙蓉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）欧阳楚，男，1981年10月24日出生，汉族，住湖南省，住湖南省湘阴县v>上诉人杨**、朱婷、湖南九耀星光电照明科技有限公司因与被上诉人欧阳楚民间借贷纠纷一案，不服湖南省湘阴县人民法院（2019）湘0624民初709号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人杨**及其与上诉人朱婷、湖南九耀星光电照明科技有限公司共同委托的诉讼代理人伍云婷，被上诉人欧阳楚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨**、朱婷、湖南九耀星光电照明科技有限公司上诉请求：1、撤销一审判决。2、改判不支持年利率24%的利息的借条。3、改判湖南九耀星光电照明科技有限公司不承担连带担保责任。4、欧阳楚负担本案全部诉讼费。事实与理由：欧阳楚带着另外二人每天形影不离跟着杨**，强行扣押湖南九耀星光电照明科技有限公司的营业执照、财务公章等物品，对杨**的生活工作及公司运营造成极大影响，在此胁迫之下，杨**违背真实意思签署了湖南九耀星光电照明科技有限公司对所有借款承担连带保证责任的担保书及月息为2%的借条，上述借条和担保书显失公平，应予撤销。根据《中华人民共和国公司法》的规定，杨**在未经湖南九耀星光电照明科技有限公司股东会决议情况下让该公司为杨**个人债务提供担保的行为无效。欧阳楚答辩称，其自2017年开始借钱给杨**，但杨**一直不还钱。杨**是四川人在开江做事，欧阳楚不可能在四川威胁杨**，实际上也未威胁杨**。欧阳楚向一审法院诉讼请求：1、被告偿还借款本金91万元，并按月利率2%支付自借款时起至清偿之日止的利息。2、被告负担诉讼费。一审法院判决认定事实：1、原告从事工商登记的财务代理工作，另经营了一家饭店，2008年左右原告与被告杨**在办理工商注册时认识。2、2016年被告因经营工程向原告借款，原告于2016年10月5日通过中国工商银行向被告杨**转账100000元，12月11日转账300000元，2016年10月18日通过长沙农村商业银行向被告杨**转账400000元，原告称其余110000元通过微信转账。被告杨**称只收到原告借款900000元，并提供了银行的收款记录，分别为2016年10月5日收款100000元，2016年10月18日收款400000元，2016年12月11日收款300000元，2016年12月12日收款100000元。3、2019年3月31日被告杨**出具了一张借条，载明：经双方结算一致，杨**尚欠欧阳楚本金910000元，利息500000元，后段利息以本金910000元为基数，按月息2%计算至还清之日，如发生纠，如发生纠纷双方可以向原告住所地法院起诉*称该借条系受原告胁迫所出具，并提供了相关报警记录，该记录显示报警时间为2019年3月27日，其内容为“受欧阳楚胁迫、跟踪，并挖走公司同事及对公账户的Ｕ盾，请出警处置”。4、原告为证明其实际借给被告杨**的金额大于主张的金额910000元，提交了被告杨**出具的5张借条，分别为：2015年8月19日被告杨**向原告出具的金额为40000元的借条，该借条约定了借款期限为一个月，逾期还款违约金按日利率千分之三计算；2015年9月17日出具的金额为40000元的借条和2015年10月29日出具的金额为50000元的借条，该两张借款均约定借款期限为一个月；2016年10月18日出具的金额为500000元的借条，该借条约定了2016年12月20日归还投资回收资金共计1100000元，2016年12月11日出具的金额为400000元的借条，该张借条约定2016年12月25日归还投资利润加投资款共计500000元。4、2018年9月9日被告朱婷作为抵押人与原告作为抵押权人签订了房屋抵押担保合同书，被告朱婷自愿以位于天心区××路××号××号栋××房屋（产权证号为7×**）作为借款的抵押，合同约定只有当被担保人即被告杨**投资的项目工程款在穷尽一切办法彻底无法收回时，或者被担保人没有任何来源时，担保权人即原告才有权依法处分抵押财产，担保范围限于300000元，该抵押权未办理抵押登记。5、被告杨**庭后反映，其在外做生意借款系个人行为，被告朱婷并不知晓，担保房屋系被告杨**和被告朱婷在同居期间共同购买，担保合同书系由原告表弟胁迫签署。6、2019年3月28日被告九耀公司作为担保人出具担保书，同意为被告杨**向原告欧阳楚的所有借款承担连带担保责任，担保期限为所有债务还清为止。8、被告杨**称已向原告还款245000元，同时提交了银行记录，包括被告九耀公司转账，详情如下：2017年5月18日被告杨**账户转账还款150000元，2019年3月27日被告九耀公司向原告转账75000元，2019年3月31日被告九耀公司分别向原告转账45000元，30000元，共计75000元。但原告又于2019年3月28日向被告九耀公司转账75000元，上述往来合计由被告杨**与九耀公司共同向欧阳楚还款225000元，另被告杨**称有20000元系现金支付，但未提供证据佐证，原告亦不认可还款。一审法院判决认为，2016年10月18日和12月20日，被告杨**分别向原告欧阳楚出具了金额为500000元的投资协议和金额为400000元欠条，两张凭据均只约定了投资收益事项，未约定风险承担问题，且原告并未参加任何投资事务，上述协议名为投资协议但无任何投资的实质行为，该两张保本保收益的投资凭据依法应认定为借款凭证。关于借款的具体数额，原告称实际借出超过910000元，被告称仅收到910000元，并提供了910000元的银行转账记录，但双方之间的往来较多，且2019年3月31日被告杨**出具的条据中确认借款金额为910000元，汇款金额与该条据记载的借款金额相差较小，原告并无不能提供该各项借款的可能，被告杨**虽辩称上述条据系受原告胁迫出具，但仅提供了报警，并无出警处理结果和其他证据佐证，且报警记录时间与条据出具时间不一，被告亦认可借款一事，综合以上意见，原告向被告杨**提供的借款金额宜认定为910000元。被告杨**称已向原告还款245000元，却只提供了225000元银行转账记录予以证明，其余20000元未提供相应证据予以佐证，其已还款金额确认为225000元。关于借款利息，双方在两张投资协议上约定的投资收益超过了年利率24%，原告主张自每笔款项借出之日起按年利率24%支付至借款实际清偿之日止的利息符合法律规定，本院依法予以支持。截至2017年5月18日，被告杨**应支付借款利息为114272.87元（100000元×24%÷365天×68天＋400000元×24%÷365天×55天＋300000元×24%÷365天×1天＋910000元×24%÷365天×159天），其偿还的150000元按照先付息后还本的顺序，截至当天，仍应向原告偿还本金874272.87元［910000元-（150000元-114272.87元）］。依据此计算方式，截至2020年1月11日，被告杨**应支付利息556468.7元（874272.87元×24%×2年＋874272.87元×24%÷365天×238天），扣除偿还的75000元，被告杨**仍应向原告欧阳楚偿还本金874272.87元，利息481468.7元（556468.7元-75000元）。此后的利息以874272.87元为基数，按年利率24%支付自2020年1月12日起至借款实际给付之日止。2018年9月9日被告朱婷作为抵押人与原告作为抵押权人签订了房屋抵押担保合同书，被告朱婷自愿以位于天心区××路××号××号栋××房屋（产权证号为7×**）作为借款的抵押，担保范围限于300000元，被告杨**称该担保合同书系系受原告表弟胁迫签署，却未提供证据予以证明，该抵押合同已经成立。但因未办理抵押权登记，原告欧阳楚享有的抵押权不具有对抗善意第三人的效力，即原告欧阳楚可以就上述抵押房产拍卖、变卖的价款中的300000元优先受偿，但其实现抵押权的效力不得对抗其他已经依法设立在先的担保物权和其他任意第三人依法设立在后的担保物权。另外抵押合同约定只有在被告杨**投资的项目工程款在穷尽一切办法彻底无法收回或者没有任何来源时，担保权人即原告才有权依法处分抵押财产，故原告欧阳楚实现抵押权的条件为被告杨**投资的项目工程款在穷尽一切办法彻底无法收回或者没有任何来源。2019年3月28日被告九耀公司作为担保人出具担保书，同意为被告杨**向原告欧阳楚的所有借款承担连带担保责任，担保期限为所有债务还清为止，故被告九耀公司作为连带保证人，其保证期间依法为两年。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条“主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算”之规定，至原告起诉之日被告九耀公司担保的上述债务仍未过保证期间，原告要求被告九耀公司对上述债务承担连带偿还责任，于法有据，予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第四十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款、第三十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告杨**在判决生效后十日内偿还原告欧阳楚借款本金874272.87元，利息481468.7元，并以874272.87元为基数，按年利率24%支付自2020年1月12日起至借款实际清偿之日止的利息；二、原告欧阳楚在被告杨**投资的项目工程款在穷尽一切办法彻底无法收回或者没有任何来源时依法可以就位于天心区××路××号××号栋××房屋（产权证号为7×**）拍卖、变卖的价款中的300000元优先受偿，但其实现抵押权的效力不得对抗其他已经依法设立在先的担保物权和其他任意第三人依法设立在后的担保物权；三、被告湖南九耀星光电照明科技有限公司对被告杨**上述借款本金及利息承担连带清偿责任；四、驳回原告欧阳楚的其他诉讼请求。本案二审期间，上诉人提交了新证据。新证据一为杨**的银行流水，拟证明2016年10月5日至2018年11月30日期间，杨**向欧阳楚借款共计878800元。新证据二为《开江县2018年迎春灯饰工程合作协议》及湖南省湘阴县人民法院（2019）湘0624执保67号《协助执行通知书》，拟证明欧阳楚因杨**个人的借款冻结了湖南九耀星光电照明科技有限公司的银行账户，造成该公司困难。新证据三为旅客住宿登记簿、接出警登记表、四川省开江县豪庭宾馆员工杨成菊出具的证明、遗失登报声明，拟证明欧阳楚等三人于2019年2月26日至2019年3月27日期间形影不离跟着杨**，强行扣押湖南九耀星光电照明科技有限公司的营业执照等物品。新证据四为湖南九耀星光电照明科技有限公司银行流水，拟证明该公司向欧阳楚支付款项75000元的事实。新证据五为担保书一份，该份担保书除载明本案担保书的内容外,另外还载明“湖南九耀星光电照明科技有限公司于2019年3月28日之前做的所有工程项目的款项除外。杨**，2019年3月28日”，拟证明因欧阳楚的原因导致该担保书与本案担保书的内容不同。新证据六为证人证言，证人王某二审出庭作证，称其系湖南九耀星光电照明科技有限公司员工，欧阳楚等人跟着杨**吃住行，但没有打骂，欧阳楚扣押湖南九耀星光电照明科技有限公司公章时杨**在场并默许。欧阳楚质证认为，对新证据一无异议，对新证据二表示从未见过该协议，对新证据三表示其确在该宾馆住过几天，对新证据四无异议，对新证据五表示其不知道该份担保书，对新证据六证人证言无异议。本院质证认为，欧阳楚对新证据一、四、六无异议，予以采信，新证据四的内容已在一审判决时得到了确认，欧阳楚对新证据三未明确表示异议，予以采信，新证据二、五与本案没有关联性，不予采信。根据杨**的当庭陈述，湖南九耀星光电照明科技有限公司的股东为杨**和朱婷二人，杨**占95%股份，朱婷占5%股份，杨**和朱婷系男女朋友关系，朱婷所占5%股份是杨**赠给朱婷的。除此之外，经审理查明，一审法院判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，双方发生91万元民间借贷的事实存在，予以确认。针对杨**、朱婷、湖南九耀星光电照明科技有限公司的上诉意见，经查，欧阳楚为催讨欠款确与另外二人一起跟着杨**，但欧阳楚陈述只是跟着杨**，没有打骂等胁迫行为，证人王某亦作证称欧阳楚等人只是跟着杨**吃住行，没有打骂，欧阳楚拿走湖南九耀星光电照明科技有限公司的公章时也得到了杨**的默许，故目前证据不能证明杨**是在受到胁迫的情况下出具借条和担保书，借条和担保书应得到认定。根据法律规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保须经股东会决议，但本案情况较为特殊，杨**系占湖南九耀星光电照明科技有限公司95%股权的股东，另占该公司5%股权的朱婷与杨**是男女朋友关系，朱婷持有的5%股权还是杨**赠予的，这种情况下，湖南九耀星光电照明科技有限公司与欧阳楚签订的为杨**个人债务提供担保的担保书应具有法律效力。综上，杨**、朱婷、湖南九耀星光电照明科技有限公司的上诉意见不能成立，不予支持。此外，杨**反映其收到的一审判决书与一审法院在互联网上发布的判决书不一样，经查属实，一审法院表示由于疏忽，在互联网上公布的判决书不正确，正积极联系撤换。本案一审判决书以当事人收到的判决书为准。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费17002元，由上诉人杨**、朱婷、湖南九耀星光电照明科技有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  汤洪清审判员  陈 子审判员  江 婷二〇二〇年十一月十日书记员  易皓霖