福建省上杭县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0823民初2282号 原告：林素香，女，1978年3月12日出生，汉族，居民，住上杭县。 委托诉讼代理人：张晓东，福建正廉律师事务所律师。 被告：中国人民财产保险股份有限公司上杭支公司，统一社会信用代码913508238579914563，住所地福建省上杭县临城镇紫金路。 负责人：雷喜先，经理。 委托诉讼代理人：林峰，福建挺秀律师事务所律师。 被告：刘桥凤，女，1983年11月26日出生，汉族，中学教师，住上杭县。 原告林素香与被告刘桥凤、中国人民财产保险股份有限公司上杭支公司（以下简称“人民财险上杭支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年9月17日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告林素香及其委托诉讼代理人张晓东、被告刘桥凤、人民财险上杭支公司的委托诉讼代理人林峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告林素香向本院提出诉讼请求：1．林素香因交通事故造成损害的医疗费32,527.7元、住院伙食补助费1,800元、护理费18,000元、误工费51,844.8元、残疾赔偿金113,933.7元（含被抚养人生活费）、营养费3,200元、精神损害抚慰金6,000元、交通费500元、鉴定费2,600元，后续取内固定物费用12,000元，摩托车损失费1,035元，合计243,441.2元。诉请赔偿金额为208,519.34元，由人民财险上杭支公司在交强险限额内先行赔偿，精神损害抚慰金不主张在交强险范围内先行赔付；交强险限额内赔偿不足部分，由人民财险上杭支公司在商业三者险限额内赔偿；交强险和商业险仍有不足部分，由刘桥凤承担赔偿。2．案件受理费由人民财险上杭支公司、刘桥凤负担。诉讼过程中，林素香增加摩托车拖车施救费90元、救护车出诊费60元，扣除已付款项后，将诉讼请求金额变更为191,701.34元。 事实与理由：2020年4月1日7时27分许，刘桥凤驾驶闽Ｆ×××××号小型轿车沿上杭县金岗山新路由南往北方向行驶，途径事故路段时与沿金岗山新路由东往西方向由林素香驾驶的闽Ｆ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成林素香受伤及两车不同程度损坏的交通事故。上杭县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定刘桥凤承担事故主要责任，林素香承担事故次要责任。林素香受伤当日送上杭县医院住院治疗，住院36日，林素香的伤情出院诊断为：1．左股骨中段粉碎性骨折、左侧额颞部硬膜下血肿，左侧枕部硬膜外血肿，纵裂硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，枕骨粗隆骨折等。出院医嘱：建议继续休息8-10周，在医师指导下加强左膝关节屈伸功能锻炼，定期每月复查Ｘ线片1次，见骨痂明显生长后，在医师指导下左下肢可渐负重活动，术后12-24个月后据骨折愈合情况，择期返院取内固定物，2-3个月避免枕部受力、负重。定期复查等。 林素香的伤情经福建益科司法鉴定所鉴定，林素香伤情构成两项十级伤残，后续医疗费用约需12000元，误工期240天、护理期120天、营养期90天。林素香因此支出鉴定费2600元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，林素香因本起事故造成的损失金额为：医疗费32527.7元（31128.23元+945元+454.47元）、住院伙食补助费1800元（住院36天×50元／天）、护理费18000元（120天×150元／天）、误工费51844.8元（240天×在岗职工平均工资216.02元／天）、残疾赔偿金91240元（45620元／年×20年×10%）、被抚养人蓝琦坚生活费6189.2元【（30946元／年户籍上杭县城，在县城就读×4年÷2）×10%】、被赡养人张秋华生活费16504.5元【30946元／年×16年÷3（三姐妹）×10%】、营养费3200元（参照医疗费用10%）、精神损害抚慰金6000元（两处十级伤残）、后续取内固定物费用12000元、交通费500元、鉴定费2600元，摩托车损失费1035元（保险公司定损金额），摩托车拖车施救费90元、救护车出诊费60元，合计243591.2元。经了解刘桥凤系闽Ｆ×××××号车辆的车主，负事故的主要责任，事故发生期间该车向人民财险上杭支公司投保交强险和100万元不计免赔的商业三者险。林素香诉请超出交强险部分按事故主次责任以70%的比例分摊，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，人民财险上杭支公司在交强险限额赔偿，精神损害赔偿金不主张在交强险范围内先行赔付；交强险不足部分，在商业三者险限额内赔偿；仍有不足部分，由侵权人刘桥凤承担赔偿责任。扣除保险公司、林素香已付后仍应赔偿191701.34元。 人民财险上杭支公司辩称，闽Ｆ×××××车在人民财险上杭支公司处投保交强险及商业保险属实，保险期限均自2019年11月20日0时0分起至2020年11月19日24时0分止。商业保险投保的险种有：第三者责任保险、不计免赔险等，其中：第三者责任保险的保险金额是150万元。刘桥凤应当提供合法有效的驾驶证及行驶证，在符合法律规定且无免赔的情形下，人民财险上杭支公司可按法律规定和合同约定在交强险和商业险的限额内对林素香因本案交通事故造成的经济损失承担赔偿责任。关于林素香诉诸的赔偿项目和赔偿金额是否合理、合法的问题。医疗费根据人民财险上杭支公司与投保人签订的《机动车交通事故责任强制保险》条款第十九条、《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险》条款第二十六条第六项的约定，人民财险上杭支公司不赔偿受害人医疗费中超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分。林素香主张的医疗费32527.7元经福建益科司法鉴定所鉴定，不符合医保支付部分金额为5627.45元不应由人民财险上杭支公司承担。住院伙食补助费应当按照30元／天，以住院36天计算计1080元为宜。护理费应按住院天数计算共5400元。虽然福建益科司法鉴定所评定林素香的护理期为120天，但并未说明是否需要完全护理，故出院后的护理费不应予以支持。误工费根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，林素香的误工时间应从受伤计至定残之日前一天，误工天数应按104天确定，林素香的职业为农民，其误工标准应当按照农林牧渔业标准169.27元／天计算共17604.08元。残疾赔偿金对林素香该部分诉请没有异议。被扶养人、赡养人生活费，林素香虽构成十级伤残，但伤情轻微，且没有证据证明其因此丧失了部分劳动能力，此项诉主张缺乏事实和法律依据。营养费3200元明显偏高，综合林素香的伤情、年龄及治疗情况，该项费用酌情按2000元确定，较为合理。精神损害抚慰金诉请按6000元计算与当地的生活水平不相符合，明显过高，应予核减，以3000元确定为宜。后续取内固定物费用属尚未实际发生的费用，参照医疗机构的收费标准该部分费用应以7000元较为合理。交通费参照交通事故审判实践应按360元计算较为合理。鉴定费不属于交强险商业险的赔偿范围，应由实际侵权人承担。摩托车损失费未提供维修发票以证明其有该项损失，不应予支持。本案交通事故发生后，人民财险上杭支公司已经预先支付了林素香10000元的医疗费用，在人民财险上杭支公司应承担的赔偿款中应予扣减。关于责任比例部分。根据事故认定书的认定，刘桥凤负事故的主要责任，对于超出交强险部分的经济损失人民财险上杭支公司只承担70%的赔偿责任。本案林素香之所以将人民财险上杭支公司列为被告主张赔偿权利，是基于肇事车辆在人民财险上杭支公司投保了交强险及商业第三者责任保险，人民财险上杭支公司不是本案交通事故的侵权人，在本案交通事故中没有任何过错，因此本案的诉讼费用应由实际侵权人一方承担。请求法院依法公正判决。 被告刘桥凤辩称，对林素香陈述的事故发生的经过、责任承担无异议。其是闽Ｆ×××××号车辆的车主，该车辆在人民财险公司投保交强险和商业险，事故发生时，尚在保险期间内。商业险保险金额为150万。对林素香起诉的赔偿项目和金额，其同意保险公司的意见，但认为其有投保，相关费用都应由保险公司承担。其已为林素香垫付住院医疗费6500元、门诊300元、救护车出诊费60元、摩托车拖车施救费90元。另外其自己的车辆也有维修和损失。 林素香围绕诉讼请求向法庭提交出示了以下证据： 1．交通事故认定书，证明林素香因交通事故受伤，刘桥凤负事故的主要责任等事实。 2．病历资料（含门诊病历、出院小结、疾病证明书），证明林素香受伤的务伤情及治疗、出院医嘱等情况。 3．收费票据、费用汇总清单，证明林素香支付治疗费用情况。 4．司法鉴定意见书、鉴定费发票，证明经司法鉴定，评定林素香构成两处十级伤残、误工期240日，护理期120日，营养期90天、后续治疗费12,000元、鉴定费2,600元等事实。 5．户口簿，证明林素香抚养的情况事实，林素香属城镇居民。 6．派出所亲属关系证明、身份证户口注销证明，证明张秋华和林祥忠生育了林素香等三姐妹，林素香赡养其母的情况。 7．结婚证、肇事摩托车的行驶证，证明事故摩托车登记在林素香丈夫名下，属夫妻共同财产，林素香有权主张摩托车损失费。 被告人民财险上杭支公司围绕抗辩主张向法庭提交出示了以下证据： 1．闽Ｆ×××××号车辆交强险、商业险投保单、以及保险条款，证明投保人投保时保险人已向投保人释明条款相关内容，包括特别约定、免赔内容、法律后果。投保人已经充分了解和同意了保险条款，并予以确认。交强险条款19条，商业险26条第6项，保险公司不赔偿非医保部分的医疗费支出。商业险26条第7项规定，诉讼费不在保险公司赔偿范围。商业险26条第10项规定，精神损害赔偿金也不在商业险理赔偿范围内。 2．闽益科［2020］临鉴字第310号《司法鉴定意见书》，证明林素香主张的医疗费32,527.7元中经福建益科司法鉴定所鉴定，不符合医保支付部分金额为5,627.45元不应由保险公司承担。 被告刘桥凤向法庭提交出示了以下证据： 1．微信转账费用6,500元、微信转账门诊费用300元。 2．救护车出诊费60元发票。 3．摩托车拖车施救费90元的收据。 证据1-3证明刘桥凤已经垫付了6,950元。 4．强制保险单、商业保险单、行驶证、驾驶证。证明刘桥凤的车辆已经投保交强险和商业三者险，刘桥凤有驾驶证和行驶证。 经庭审质证：一、林素香提供的证据。（一）人民财险上杭支公司对证据1、2、3三性无异议。但认为证据1刘桥凤负事故的主要责任，对于超出交强险部分的经济损失保险公司只承担70%的赔偿责任。证据2住院36天，护理费应当按照住院天数计算。证据3林素香主张的医疗费32,527.7元经福建益科司法鉴定所鉴定，不符合医保支付部分金额为5,627.45元不应由保险公司承担。对证据4真实性无异议，但对“误工期240日、护理期120日”的鉴定结论有异议，该鉴定意见不应作为确定误工费、护理费的依据。根据《最高人民法院关于审理人员损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，林素香的误工时间应从林素香受伤计至定残之日前一天共104天。鉴定报告并未说明是否需要完全护理，出院后的护理费不应予以支持。鉴定费既不属于交强险赔偿的范围，也不属于商业险的赔偿范围，且林素香自行扩大的损失（误工期、护理期、营养期的鉴定费用）依法不应由保险公司承担。对证据5、6、7真实性、合法性无异议，但与本案无关，不能作为主张被抚养人生活费的依据。林素香伤情轻微，且林素香没有证据证明其因此丧失了部分劳动能力，林素香主张被抚养人生活费缺乏事实和法律依据。林素香的户口簿上载明职业为农民，误工费的标准应当按照农林鱼牧标准计算，即每天169.27元。（二）刘桥凤的质证意见与保险公司的一致。但认为，其车辆已经有投保，所有的赔偿费用都应该由保险公司承担，其不需要承担赔偿责任。二、人民财险上杭支公司提供的证据。（一）林素香对证据1、2真实性无异议。对证据1，认为其诉请精神损害赔偿金不在交强险中赔偿。如果保险公司认为商业险不承担精神损害赔偿，那精神损害赔偿也应由刘桥凤赔偿。其选择不在交强险内主张精神损害赔偿金，至于精神损害赔偿金是否在商业险中承担，由法庭裁判。证据2系保险公司单方委托，鉴定结论无法保持客观公正。鉴定机构无相应的非医保部分医疗费鉴定的资质，保险条款中非医保鉴定应由医保中心才能作出的鉴定，该司法鉴定意见应不予采信，不能证明保险公司的主张。（二）刘桥凤对证据1、2真实性无异议。对证据1认为其车辆已投保，林素香明明可以在交强险的范围内优先受偿精神抚慰金，却不主张在交强险范围内赔偿，明显是增加刘桥凤责任。证据2同意林素香的质证意见。三、刘桥凤提供的证据，林素香、人民财险上杭支公司无异议。 本院对上述证据认证如下：一、林素香提提供的证据1、2、3、5、6、7，人民财险上杭支公司提供的证据1、刘桥凤提供的证据双方对真实性均无异议，本院对该证据的真实性，合法性予以确认。二、林素香提供的证据4，对伤残等级的鉴定人民财险上杭支公司、刘桥凤无异议，本院予以确认。根据林素香的伤情、住院情况、出院记录及出院后情况，对护理期、误工期、营养费无须鉴定能确定，故对误工期、护理期、营养期的鉴定，本院不予认可。三、人民财险上杭支公司提供证据2无法证明非医保费用超出了国家基本医疗保险同类医疗费用标准。上述有效证据所证明的内容，结合当事人的陈述，综合分析认定本案事实，并在卷佐证。 经审理查明： 一、2020年4月1日7时27分许，刘桥凤驾驶闽Ｆ×××××号小型轿车沿上杭县金岗山新路由南往北方向行驶，途径金岗新路畜牧水产局路口的事故路段时与沿金岗山新路由东往西方向由林素香驾驶的闽Ｆ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成林素香受伤及两车不同程度损坏的交通事故。2020年4月13日，龙岩市上杭县公安局交通警察大队作出第350823420200000741号《道路交通事故认定书》，认定刘桥凤应承担本事故的主要责任、林素香应承担本事故的次要责任。 二、林素香受伤后，到上杭县医院住院治疗，住院时间为2020年4月1日至2020年5月7日，住院36天，花去住院医疗费用31,128.23元。2020年7月7日到医院门诊复查，花去门诊费用545元、454.47元。林素香的伤情出院诊断为：1．左股骨中段粉碎性骨折；2．左侧额颖部硬膜下血肿；3．左侧枕部硬膜外血肿；4．纵裂硬膜下血肿；5．蛛网膜下腔出血；6．双侧额叶脑挫裂伤；7．枕骨粗隆骨折；8．头皮血肿（双侧枕部、左后顶部）；9．双肺挫伤等。出院医嘱：1．建议继续休息8-10周，在医师指导下加强左膝关节屈伸功能锻炼……。定期每月复查X线片1次，见骨痂明显生长后，在医师指导下左下肢可渐负重活动，术后12-24个月后据骨折愈合情况，择期返院取内固定物，2-3个月避免枕部受力、负重。定期复查颅脑CT等。2．出院带药：伤科接骨片4#tid×7天。……。 三、2020年7月7日，林素香委托福建益科司法鉴定所对其伤残等级，后续医疗费用（取内固定物），误工期、护理期、营养期进行评定。2020年7月15日，福建益科司法鉴定所出具闽益科司鉴【2020】临鉴字第186号《法医临床司法鉴定意见书》，评定林素香左股骨中段粉碎性骨折内固定术后构成一项十级伤残，双侧额叶脑挫裂伤，后遗双侧额叶软化灶形成，伴有神经系统症状，构成一项十级伤残，林素香的损失构成两项十级伤残。左股骨内固定取出的后续医疗费用约需12,000元左右。误工期为240天、护理期为120天、营养期为90天。林素香支出鉴定费2,600元。2020年10月14日，人民财险龙岩分公司委托福建益科司法鉴定所对林素香治疗中非医保部分进行鉴定。2020年10月15日，福建益科司法鉴定所作出闽益科司鉴【2020】临鉴字第310号《鉴定意见书》，鉴定意见为：提供的林素香在医院治疗费用合计32,527.7元，其中不符合医保（非医保）支付部分金额为5,627.45元。 四、闽Ｆ×××××号小型轿车的所有人为刘桥凤，在人民财险上杭支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、机动车商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）及不计免赔率险，保险期间均为2019年11月20日00时起至2020年11月19日24时止。商业三者险的保险金额为1500000元。《机动车交通事故责任强制保险条款》规定：死亡伤残赔偿限额为110000元；医疗费用赔偿限额为10000元；财产损失赔偿限额为2000元。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、精神损害抚慰金等费用。医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。 五、林素香的住所在上杭县。林素香生育一子取名蓝琦坚，2006年1月30日出生。林素香的父亲已故，其母张秋华，于1955年7月7日出生，生育有三女。 六、2019年度福建省城镇居民人均可支配收入45,620元/年、城镇居民人均生活消费支出30,946元/年。福建省统计局公布2019年度城镇单位在岗职工（含劳务派遣人员）农、林、牧、渔业平均工资为61,785元/年，日平均工资为169元。 七、事故发生后，刘桥凤已付6,950元、人民财险上杭支公司已付10,000元。刘桥凤已付的款项扣除其应承担费用后，同意替保险公司垫付。因双方当事人对赔偿事宜无法达成协议，林素香诉至本院。 本院认为：公民的人身权利及合法的财产权利受法律保护，侵害他人人身及合法财产并造成损害的均应予以赔偿。 一、关于林素香因交通事故造成的损失确定问题 依据《中华人民共和国侵权责任法》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、福建省损害赔偿调解有关数据，结合当事人的诉辩主张、提交的证据和案情，对林素香主张的损失认定如下： 1．医疗费用：⑴医疗费用32,587.7元（31,128.23元+945元+454.47元+救护车出诊费60元），有住院、门诊发票，费用清单为证，本院予以确认。⑵从减轻当事人诉累角度考虑，取内固定物的后续治疗费用经福建益科司法鉴定所鉴定为12,000元，本院予以确认。以上医疗费、后续治疗费用合计44,587.7元。 2．住院伙食补助费，因林素香在上杭医院住院36天，按当地上杭县城的出差标准50元/天计算为1,800元（36天×50元/天）。 3．营养费，根据林素香受伤部位及伤情，结合保险公司意见，本院酌定为2,000元。 4．护理费，林素香住院36天，护理人员以1人，按林素香主张的每天150元计算，护理费为5,400元（36天×150元/天）；出院病历记载治疗结果为好转，结合受伤治疗情况，林素香未举证证明出院后生活不能自理，仍需他人护理，故林素香主张出院后的护理费，不予采纳。 5．误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。林素香的误工时间自受伤日2020年4月1日起至定残日前一天即2020年7月14日计104天，林素香未提供收入证明，户籍登记的职业为农民，误工费按上一年度农、林、牧、渔业行业日平均工资169元计算为17,576元（104天×169元/天）； 6．交通费，林素香因交通事故受伤住院，家属需到医院看护、办理住、出院等事宜，确需交通费用支出，结合其住所地离县医院较近等实际情况，本院酌定交通费500元。 7．残疾赔偿金，林素香户籍在上杭县临城镇城北村二环北路**属城镇居民，人民财险上杭支公司、刘桥凤对此无异议，残疾赔偿金应按2019年度城镇居民人均可支配收入45,620元/年的标准计算，发生交通事故时未满60岁，伤残等级十级，残疾赔偿金为91,240元（45,620元/年×20年×10%）； 8．精神损害抚慰金，本次交通事故造成林素香两处十级伤残，心灵受到了一定的打击和创伤，但林素香在事故中有过错，负次要责任，结合本案的案情及林素香伤情，本院酌情确定精神损害抚慰金为5,000元； 9．鉴定费用，福建益科司法鉴定所鉴定费用2,600元，根据林素香的伤情、住院情况、出院记录及出院后情况，对误工费、护理期、营养费无需鉴定能确定，本案仅采纳鉴定意见中的伤残等级、拆内固定物后续治疗费的鉴定意见，对误工期、护理期、营养期的鉴定意见未采纳，未采纳鉴定事项部分的鉴定费属于林素香自己造成的扩大损失，应由其自行承担。鉴定费损失按鉴定项目的必要性及采纳情况，本院酌定1,800元。 10．被抚养人生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度决定是否应支付。林素香的伤残等级为十级，伤残较轻，无证据证明其丧失劳动能力程度，故其要求支付被抚养人、赡养人生活费，本院不予采纳。 11．摩托车损失费，林素香虽未提供票据，但经保险公司定损确定损失为1,035元，结合林素香驾驶的摩托车损坏的客观实际，对摩托车损失1,035元，本院予以确认。 12．摩托车拖车施救费90元，各方无异议，本院予以确认。 以上损失合计171,028.7元，其中：1．医疗费32,587.7元、取内固定物后续治疗费12,000元、住院伙食补助费1,800元、营养费2,000元，合计48,387.7元；2．残疾赔偿金91,240元、护理费5,400元、误工费17,576元、交通费500元，合计114,716元；3．精神损害抚慰金5,000元；4．鉴定费用1,800元；5．财产损失1,125元（摩托车损失1,035元+摩托车拖车费90元）。上述费用人民财险上杭支公司已支付10,000元，刘桥凤已支付6,950元。刘桥凤已付的款项扣除其自己应承担的赔偿款后，同意替人民财险上杭支公司垫付。 二、关于本案民事赔偿责任的确认和承担 案涉道路交通事故，经公安机关交通警察作出认定，林素香负次要责任，刘桥凤负主要责任。经查，该事故认定事实清楚，分析原因全面，划分责任恰当，本院确认其相应的证明力，作为确定本案民事损害赔偿责任的依据。刘桥凤的行为已构成侵权，应当承担70%民事侵权赔偿责任。鉴于刘桥凤驾驶的肇事车辆在人民财险上杭支公司投保了交强险、商业三者险及不计免赔率险。根据林素香的诉求和《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，人民财险上杭支公司应先在交强险的赔偿限额范围内承担赔偿责任；超出交强险限额范围的损失根据刘桥凤的过错和商业三者险合同约定，由人民财险上杭支公司承担70%赔偿责任。仍有不足或不属于保险理赔部分由侵权人刘桥凤按责任承担。事发时的《机动车交通事故责任强制保险条款》规定：死亡伤残赔偿限额为110,000元；医疗费用赔偿限额为10,000元；财产损失赔偿限额为2,000元。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、交通费、被抚养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或调解承担的精神抚慰金；医疗费赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、营养费。商业三者险条款第二十六条仅对保险人不负责赔偿律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费进行了约定，并未约定保险人不负责赔偿鉴定费，本案诉讼费不包括鉴定费，且鉴定费用系林素香为确定案涉赔偿项目及金额而支出，属于其他必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，人民财险上杭支公司应承担相应的鉴定费用。关于精神损害抚慰金赔偿次序的选择问题。《最高人民法院关于财保六安市分公司与李福国等道路交通事故人身损害赔偿纠纷请示的复函》（［2008］民一他字第25号）规定：精神损害赔偿与物资损害赔偿在强制责任保险限额中的赔偿次序，请求权人有权进行选择。本案中，林素香人身损害的物资损失超出了交强险的赔偿限额，林素香选择在交强险中优赔偿物资损失，不在交强险中赔偿精神损害抚慰金，不违反法律规定。商业三者险条款第二十六条约定保险人不负责赔偿精神损害抚慰金。故精神损害抚慰金由刘桥凤负责赔偿。据此：人民财险上杭支公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿林素香医疗费用、取内固定物的后续治疗费、住院伙食补助费、营养费10,000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿林素香残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、鉴定费等合计110,000元，在财产损失赔偿限额范围内赔偿林素香财产损失1,125元；对交强险赔偿限额内不足赔偿的医疗费、取内固定物的后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、鉴定费等44,903.7元（171,028.7元-精神损害抚慰金5,000元-交强险121,125元）的70%即31,432.59元（44,903.7元×70%）由人民财险上杭支公司在商业三者险中赔偿；精神损害抚慰金5,000元由刘桥凤负责赔偿。上述款项执行时应扣除已付的款项。刘桥凤代人民财险上杭支公司垫付的款项，依保险合同的约定由刘桥凤与人民财险上杭支公司理赔结算。人民财险上杭支公司辩称其不承担非医保费用，因商业三者险合同仅约定保险人不负责赔偿超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，并未约定保险人不予赔偿非医保费用。本案中，林素香在事故受伤后送至上杭县医院治疗，如何用药、用什么药均是医院医生根据林素香的病情决定，人民财险上杭支公司没有提供证据证明林素香医疗费中的非医保费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，或医生对林素香的病情存在过度用药的情形，故人民财险上杭支公司主张不承担非医保费用的理由不能成立，本院不予采信。 综上所述，林素香的诉请合理部分，予以支持。人民财险上杭支公司、刘桥凤的抗辩理由，部分有理，部分采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司上杭支公司应在本判决生效后十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿林素香医疗费、取内固定物的后续治疗费、住院伙食补助费、营养费10,000元； 二、中国人民财产保险股份有限公司上杭支公司应在本判决生效后十日内在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿林素香残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、鉴定费等110,000元； 三、中国人民财产保险股份有限公司上杭支公司应在本判决生效后十日内在交强险财产损失赔偿限额内赔偿林素香财产损失1,125元； 四、中国人民财产保险股份有限公司上杭支公司应在本判决生效后十日内在商业三者险赔偿限额内赔偿林素香医疗费、取内固定物的后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、鉴定费等合计31,432.59元； 上述中国人民财产保险股份有限公司上杭支公司应赔偿的款项在执行时应扣除已付10,000元和刘桥凤垫付的1,950元。 五、刘桥凤赔偿林素香精神损害抚慰金5,000元（该款已履行完毕）； 六、驳回林素香的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4,134元，减半收取计2,067元，由林素香负担551元，被告中国人民财产保险股份有限公司上杭支公司负担1,516元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员  张春明 二〇二〇年十一月十八日 代理书记员  孔喜圣 附：相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 …… 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 …… 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 …… 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。 道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。 人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 …… 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 申请执行提示： 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。