河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终4846号上诉人（原审原告）：安阳市洹河保安服务有限责任公司，住所地：安阳市北关区安漳路**。法定代表人：王高峰，董事长。委托诉讼代理人：包全胜，男，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：程保生，男，1958年11月25日出生，汉族，住河南省安阳县。委托诉讼代理人：李**宇，安阳市法律援助中心指派律师。上诉人安阳市洹河保安服务有限责任公司（以下简称安阳保安公司）因与被上诉人程保生劳动争议纠纷一案,不服河南省安阳市北关区人民法院（2020）豫0503民初1813号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年10月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人安阳保安公司的委托诉讼代理人包全胜，被上诉人程保生及其委托诉讼代理人李**宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安阳保安公司上诉请求：1、撤销一审判决,改判上诉人不承担支付被上诉人一次性工亡补助金623900元;2、改判上诉人不承担支付被告丧葬补助金21136元。事实与理由:一、上诉人与被上诉人之子程千千不存在劳动关系。2010年8月23日程千千到我公司上班,试用期一个月,派遣到鹤壁富得陶瓷有限责任公司(距离汤阴县城近)上班,程千千在工作第一天就因不适应工作环境提出不干要回家,我公司并不能强制程千千上班。在第二天即2010年8月24日上午,程千千带上自己的全部行李离开岗点要去汤阴县坐公交车回家,岗点班长杨海顺有一熟人袁红雷当天也在岗点上,袁红雷有车,杨海顺便让袁红雷开车把程千千送到汤阴汽车站,送上了回家的汽车。之后程千千没有再和公司联系,也没有去过公司。程千千作为完全行为能力的成年人,我公司对程千千已尽到适当的关照义务,不存在过错。我公司与程千千仅存在一天的劳动关系,第二天即2010年8月24日双方已不存在劳动关系；二、程千千下落不明宣告死亡事件不是在工作场所、工作时间发生的、且也不是因为事故造成下落不明,其下落不明与工伤之间没有事实和法律上的关系。不应认定为工伤。(1)《工伤保险条例》第十四条第一、二、三款规定的条件是在工作时间和工作场所内因工作原因受到事故伤害的,应当认定工伤.而程千千并非在工作时间与工作场所受伤或死亡,也并非在上班途中发生交通事故死亡。(2)《工伤保险条例》第十四条第(五)项规定“因工作外出期间由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的”应该认定工伤。“工作外出期间”依据最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干规定》第五条规定(一)职工受用人单位指派或者因工作需要在工作场所以外从事与工作职责有关的活动期间(二)职工受用人单位指派外出学习或开会期间(三)职工因工作需要的其他外出时间。但程千千失踪事件不是在工作外出期间,且该项强调的是“受到伤害或者发生意外事故下落不明的”。程千千坐公交车回家期间并无任何事故或伤害发生。也无证据证明程千千受到了事故伤害。在程千千亲属反映与程千千失去联系后公司也配合家属向公安机关报案寻找程千千,排除了程千千遭遇交通事故或人身伤害而失去联系的可能。故不符合《工伤保险条例》第十四条第五项规定。(3)《民法通则》第二十三条规定:“公民有下列情况之一的,利害关系人可以申请宣告他死亡(一)下落不明满四年的(二)因意外事故下落不明的,从事故发生之日起满两年”,程千千2016年1月29日经安阳县人民法院以下落不明满四年而宣告死亡,恰恰证明程千千下落不明宣告死亡是因下落不明,并不是因“受到伤害或者发生意外事故下落不明的”,这就排除了工伤保险条例第十四条第(五)项认定为工伤的条件,就不应认定工伤；三、被上诉人提出本案工伤赔偿仲裁申请已超过法定一年的申请时效,不应支持。从2010年8月24日程千千离开工作岗点,双方已不存在劳动关系,下落不明至今已经过10年。2016年1月29日经安阳县人民法院以下落不明满四年而宣告死亡,至今已超过4年。均超过一年的仲裁申请时效,仲裁请求不应支持；四、退一步讲,即使程千千被认定为工伤,也不应按2015年安阳市在职职工年平均工资计算赔偿数额。程千千的死亡时间是其下落不明的时间,即2010年8月,而不应是2016年1月29日安阳县人民法院作出判决的时间。适用赔偿金额标准应按2009年度的在职职工平均工资,而不应按2015年度平均工资计算。如果将2016年1月29日安阳县人民法院作出判决的时间误当作程千千死亡的时间,那从2010年8月24日程千千离开工作岗点后至2016年1月29日这6年的时间算什么时间，与工伤还有什么关系；五、程千千只上了一天班就因不适应提出不干回了家,我国法律没有规定要求单位在上班第一天就要办妥工伤保险,也没有规定第一天没有办妥工伤保险就要承担赔偿责任。客观上也没有合理的时间为其办理工伤保险,没有办理工伤保险不属于上诉人的责任。故不应给予工伤赔偿；六、经网络查询发现,2011年2月23日程千千亲属在寻人启事内容上注明程千千神志不清。但程千千监护人本案被上诉人在程千千来上班前并没有告知上诉人单位程千千患有××,故被上诉人对程千千下落不明后果的发生存在重大过错,没有担负起监护人对程千千的监护责任。监护人隐瞒程千千病情不仅导致双方事实劳动关系实属无效,被上诉人并应自行承担没有尽到监护责任而造成的后果与法律责任。程保生辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求：驳回上诉，维持原判。安阳保安公司向一审法院起诉请求：1、判决原告不承担支付被告一次性工亡补助金623900元；2、判决原告不承担支付被告丧葬补助金21136元。一审法院认定的事实：被告程保生的儿子程千千系安阳保安公司职工。2004年8月20日，经培训考试合格后，取得保安员受聘上岗证书。2010年8月23日受被告安阳保安公司派遣到鹤壁岗点上班，而后下落不明。2016年1月29日安阳县人民法院作出（2014）安民特字第00005号民事判决书，宣告程千千死亡。2017年1月20日，该院作出（2016）豫0503民初1748号民事判决，认定程千千与安阳保安公司之间存在劳动关系。2019年7月26日，安阳市人力资源和社会保障局作出豫（安人社）工伤认字[2018]0132-1号工伤认定书，认定程千千为工伤。2020年4月27日，程保生向安阳市北关区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：一、依法裁定安阳保安公司向申请人支付一次性工亡补助金847180元；二、依法裁定安阳保安公司向申请人支付丧葬补助金32074元；三、依法裁定安阳保安公司向申请人每月支付1500元死者生前工资的30%抚恤金为450元。2020年6月12日安阳市北关区劳动人事争议仲裁委员会作出北劳人仲案[2020]7号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人安阳保安公司于本裁决书生效后10日内，向申请人程保生支付一次性工亡补助金623900元；二、被申请人安阳保安公司于本裁决生效后10日内，向申请人程保生支付丧葬费补助金21136元；三、驳回申请人的其他诉讼请求。该裁决书于2020年6月15日送达原告安阳保安公司，安阳保安公司不服该裁决向该院提起诉讼。一审法院认为，程千千受被告安阳保安公司派遣到鹤壁岗点上班，2010年8月24日后下落不明被宣告死亡的事实，已经安阳县人民法院（2014）安民特字第00005号民事判决书和该院（2016）豫0503民初1748号民事判决书所确认，现安阳保安公司没有任何相反证据推翻已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，也无任何证据证明自己的其他诉讼主张，故对安阳保安公司的诉讼请求，该院不予支持。被告程保生作为程千千的近亲属，向安阳保安公司主张一次性工亡补偿金、丧葬补助金于法有据，该院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十九条规定“职工因工死亡，其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金：（一）丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资；（二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月40%，其他亲属每人每月30%，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围由国务院社会保险行政部门规定；（三）一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。”《工伤保险条例》第四十一条：职工被人民法院宣告死亡的，按照本条例第三十九条职工因工死亡的规定处理。第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，该用人单位按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”安阳保安公司未为程千千参加工伤保险，根据上述规定，安阳保安公司应当支付程保生因近亲属程千千因工死亡的丧葬费和一次性工亡补助金。程千千于2010年8月份失踪，2016年1月29日经法院宣告死亡，工伤发生时间应是法院宣告程千千死亡之日。丧葬补助金应当按照2015年安阳市在职职工月平均工资计算六个月，即21136元（42272元/年÷12个月×6个月）；一次性工亡补助金应当按照2015年全国城镇居民人均可支配收入31195元计算，即623900元（31195元×20倍）。故安阳保安公司应当支付程保生因近亲属程千千因公死亡后的丧葬补助金为21136元、一次性工亡补助金623900元，超出部分缺乏法律依据，该院不予支持。关于供养亲属抚恤金的问题，根据中华人民共和国劳动和社会保障部令第18号《因工死亡职工供养亲属范围规定》第二条：“本规定所称因工死亡职工供养亲属，是指该职工的配偶、子女、父母……”、第三条：“上条规定的人员，依靠因工死亡职工生前提供主要生活来源，并有下列情形之一的，可按规定申请供养亲属抚恤金：(一)完全丧失劳动能力的；(二)工亡职工配偶男年满60周岁、女年满55周岁的；(三)工亡职工父母男年满60周岁、女年满55周岁的；……”的规定，程千千2016年1月19日被宣告死亡时，程保生不满60周岁，不符合申请供养亲属抚恤金规定的条件，故对程保生申请亲属抚恤金的请求该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十九条、第四十一条、第六十二条，参照《因工死亡职工供养亲属范围规定》第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、原告安阳市洹河保安服务有限责任公司于本判决生效后十日内支付被告程保生一次性工亡补助金623900元、丧葬补助费21136元，共计645036元；二、驳回原告安阳市洹河保安服务有限责任公司的诉讼请求；三、驳回被告程保生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告安阳市洹河保安服务有限责任公司负担。本院查明的基本事实与原审法院查明的一致。本院认为，《工伤保险条例》第四十一条规定，职工因工外出期间发生事故或者在抢险救灾中下落不明的，从事故发生当月起3个月内照发工资，从第4个月起停发工资，由工伤保险基金向其供养亲属按月支付供养亲属抚恤金。生活有困难的，可以预支一次性工亡补助金的50%。职工被人民法院宣告死亡的，按照本条例第三十九条职工因工死亡的规定处理。就本案而言，因程千千于2010年8月份失踪，2016年1月29日经法院宣告死亡，应于法院宣告死亡之日起按照因工死亡的规定处理。故一审判决按照2015年安阳市在职职工月平均工资标准计算丧葬补助金及按照2015年全国城镇居民人均可支配收入计算一次性工亡补助金并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人安阳市洹河保安服务有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  常 青审判员  江松涛二〇二〇年十一月十三日书记员  刘 倩