福建省寿宁县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0924刑初152号 公诉机关福建省寿宁县人民检察院。 被告人林小明，男，1985年9月18日生于福建省福清市，汉族，初中文化，无业，住福建省福清市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月5日被寿宁县公安局取保候审。2020年4月29日经寿宁县人民检察院决定被取保候审。2020年10月26日经寿宁县人民检察院决定，同月28日被逮捕，现羁押于寿宁县看守所。 辩护人缪启林，寿宁县法律援助中心律师。 被告人姚惠，女，1987年8月6日生于福建省建阳市，汉族，初中文化，无业，住福建省福清市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月29日被寿宁县公安局刑事拘留，同年5月5日被取保候审。2020年4月29日经寿宁县人民检察院决定被取保候审。2020年10月28日由本院决定被取保候审。 辩护人刘建平，福建博知律师事务所律师。 被告人林恩平，男，1982年3月16日生于福建省福清市，汉族，初中文化，中共党员，无业，住福建省福清市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月29日被寿宁县公安局刑事拘留，同年5月5日被取保候审。2020年4月29日经寿宁县人民检察院决定被取保候审。2020年10月28日由本院决定被取保候审。 辩护人范圣欣，福建梦龙律师事务所律师。 福建省寿宁县人民检察院以寿检诉刑诉〔2020〕78号起诉书，指控被告人林小明犯赌博罪、开设赌场罪，被告人姚惠、林恩平犯赌博罪，于2020年10月28日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年11月16日公开开庭审理了本案。寿宁县人民检察院指派检察员张文锈出庭支持公诉，被告人林小明、姚惠、林恩平及寿宁县法律援助中心分别为其指派的辩护人缪启林、刘建平、范圣欣律师到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省寿宁县人民检察院指控并经本院审理查明： 一、赌博事实 2017年12月，被告人林小明伙同妻子即被告人姚惠通过网络联系，先后获得新时代、水果乐翻天、乐乐大作战、博乐、1688等游戏平台的上、下分代理权限，配置电脑、手机等设备，并在福清市，经营网络赌博游戏平台的上、下分代理（俗称银商代理），通过微信红包或微信转账等方式为网络游戏玩家提供人民币与游戏币之间的兑换服务，违反规定以人民币向游戏玩家回收游戏币，并通过购买、销售、回收游戏币的不同兑换比例赚取差价，以此方式吸引众多游戏玩家参与网络赌博。2019年3月，被告人林恩平以拿30%干股的方式入股林小明网络赌博游戏工作室，三人每天轮流上班，为游戏玩家提供上、下分服务。2019年4月，林恩平从林小明处获得按占股比例分红款1300元。2019年4月29日，寿宁县公安局在侦查张某1等人涉嫌开设赌场案件工作中发现线索，赴赶福清市海口镇石溪村119号林小明家中三楼，当场查获姚惠、林恩平，扣押涉案电脑主机1台、手机5部、账本2本，并从工作室涉案账号内扣押赌资合计43476.5元。经寿宁县公安局网络安全保卫大队对现场扣押的涉案电脑、手机进行电子数据检查，提取关联的微信账号，并向深圳市腾讯计算机系统有限公司提取上述微信账号交易明细。经统计，案发时间段，林小明、姚惠、林恩平共向1144个不同的微信账户接收钱款，上分金额累计3841733.77元；共向702个不同的微信账户支付钱款，下分金额累计2461528.68元。案发后，林恩平退出违法所得1300元。 二、开设赌场事实 2018年间，张某1、韦某、张某2等人（均另案处理）经商谋，决定在网络上架设游戏平台赚钱，遂联系深圳盈游棋牌开发公司（以下简称盈游公司）进行游戏平台开发。三人前往盈游公司商谈并签订合同，约定让该公司开发具有游戏币回收功能的棋牌类游戏平台，并命名为1688游戏。2018年10月，张某1等人对盈游公司交付的1688游戏平台进行测试。2019年2月，张某1等人在寿宁县清源镇阳尾村爱洋镜二路1号张某1家中，通过ＡＰＰ下载二维码和后台管理账号等，在网络上搭建1688游戏平台并正式上线运营，该平台通过向银商代理发送1688招商政策，告知1688游戏平台可进行游戏币上、下分，回收游戏币兑换人民币，并向银商代理铺货等方式，大量招募游戏代理，吸引游戏代理帮助推广1688游戏平台。2019年2、3月间，被告人林小明明知1688游戏平台违规提供游戏币回收服务，变相将游戏平台作为赌博平台使用，仍为该赌博平台提供帮助担任代理并招揽网络赌博玩家，进行人民币与游戏币之间的兑换服务，非法获利800余元。 2019年5月5日，被告人林小明主动向寿宁县公安局投案，如实供述自己的罪行。2020年5月21日，经福清市司法局调查评估，姚惠、林恩平均符合实行社区矫正的条件。 公诉机关认为，被告人林小明的行为应以赌博罪、开设赌场罪数罪并罚，被告人姚惠、林恩平的行为应以赌博罪追究其刑事责任。林小明犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，具有自首情节；姚惠、林恩平到案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，且林恩平有退赃，在赌博共同犯罪中，林恩平起次要作用系从犯，应当从轻处罚；在开设赌场共同犯罪中林小明起次要作用系从犯，应当从轻处罚，结合三被告人认罪认罚，建议对林小明犯赌博罪判处有期徒刑六个月，并处罚金13000元，其犯开设赌场罪判处拘役三个月，并处罚金2000元，数罪并罚，建议合并执行有期徒刑六个月，并处罚金15000元。建议对姚惠以赌博罪判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金10000元。建议对林恩平以赌博罪判处投拘四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元。 上述事实，三被告人及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，且有书证人员基本信息、身份证、到案经过，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，微信聊天记录、1688游戏招商政策图、电子数据筛选统计情况说明、微信上、下分总数据、玩家账号明细表、调取证据通知书、电子数据检查工作记录、数据光盘，合同、笔记本复印件、营业执照，微信、支付宝数据信息、微信上、下分总数据，查询违法犯罪记录情况说明，福清市司法局（融司矫评估［2020］197、198号）《调查评估意见书》、认罪认罚具结书，证人张某1、韦某、张某2、叶某、叶某椿、张某3、曾某、林某、汤某、肖某证言，现场平面图、现场照片、辨认笔录、辨认照片及被告人林小明、姚惠、林恩平供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人林小明、姚惠、林恩平以营利为目的，通过网络游戏平台作媒介，为赚取游戏币与人民币之间的兑换差价而聚众赌博，并以此为业，赌资数额累计达2461528.68元，其三人的行为均已构成赌博罪。被告人林小明明知1688游戏平台为赌博网站，仍为该赌博网站提供帮助担任代理并进行人民币与游戏币之间的兑换服务，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控全案罪名成立。依法应对林小明实行数罪并罚。在赌博共同犯罪中，林恩平起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。林小明犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首；姚惠、林恩平归案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，可以从轻处罚。在开设赌场共同犯罪中，林小明实施帮助张某1等人推广赌博游戏网站等行为，起次要或者辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚；林小明犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻处罚。三被告人均自愿认罪认罚，结合退赃、公诉机关的量刑建议及审前社会调查等事实情节，依法对三被告人从轻处罚，并对姚惠、林恩平适用缓刑。三辩护人提出从轻处罚的辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人林小明犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万三千元；犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年10月28日起至2021年4月27日止。罚金已缴纳，上缴国库。） 二、被告人姚惠犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳，上缴国库。） 三、被告人林恩平犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳，上缴国库。） 四、扣押在案的赌资及违法所得人民币43476.5元、1300元，予以没收，上缴国库（由寿宁县公安局依法上缴）。 五、继续追缴被告人林小明违法所得人民币800元，予以没收，上缴国库。 六、扣押在案的涉案电脑主机、手机等物品，予以没收（由寿宁县公安局依法处理）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  张慧娥 二〇二〇年十一月十六日 书记员  陈逢明 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百零三条营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节轻微；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。