湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0181民初8425号原告湖南省华龙建筑工程有限公司，住所地湖南省岳阳市城陵矶新港区云港路创业孵化基地****。法定代表人曾向阳，总经理。委托代理人陈子霆，湖南泓锐律师事务所律师。被告湖南浏阳河国际名酒城有限公司，住所地湖南省浏阳制造产业基地南辅路，住所地湖南省浏阳制造产业基地南辅路**'LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>被告湖南浏阳河酒业有限公司，住所地长沙市芙蓉区韭菜园街道蓉园路，住所地长沙市芙蓉区韭菜园街道蓉园路******'LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人彭波，执行董事。以上两被告共同委托代理人刘建明、汤凌，湖南云桥律师事务所律师。原告湖南省华龙建筑工程有限公司（以下简称华龙公司）与被告湖南浏阳河国际名酒城有限公司（以下简称浏阳河名酒城）、湖南浏阳河酒业有限公司（以下简称浏阳河酒业）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月23日立案受理后，依法由审判员罗艳芳，人民陪审员黄思红、张如锋组成合议庭，两次公开开庭进行了审理。原告华龙公司及其委托代理人陈子霆，被告浏阳河名酒城、浏阳河酒业的委托代理人刘建明、汤凌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华龙公司诉称：2012年9月19日，原告华龙公司与被告浏阳河名酒城签订《浏阳河国际名酒城施工框架协议书》。依据施工协议第五条第1项规定：“本协议及单项工程承包合同总的履约保证金为壹仟万元人民币”。同月，原告依约先后向被告浏阳河名酒城汇款1000万元作工程的履约保证金，可被告浏阳河名酒城却未依约通知原告入场施工。原告无奈从2013年下半年便不断和被告浏阳河名酒城发函要求返还履约保证金并赔偿损失。被告浏阳河名酒城、浏阳河酒业的实际控制人彭潮在原告所发函告上签字同意原告要求退还履约保证金的请求，并同意未退期间保证金按3分利息/月计算损失，被告浏阳河酒业也在函告上盖章同意上述方案。2014年11月16日，被告浏阳河名酒城与原告签订了《还款协议书》，经结算共欠原告保证金、利息及各项损失补偿共计1829.25元，并保证在当年12月31日前偿还原告600万元，余款在2015年3月10日前全部还清，同时按全国统一批发价计算的价值3000万元白酒给原告作抵押担保。之后被告浏阳河名酒城一直拖欠，为维护原告合法权益，特请求人民法院判令：1、被告浏阳河名酒城履行《还款协议》，支付原告本息及开支1896.25万元，支付因拖欠返还保证金产生的利息（以工程履约保证金950万元为基数，按月息3分计算自2014年11月27日起至实际履行之日止）；2、被告浏阳河酒业对上述两项诉讼请求承担连带清偿责任；3、两被告承担本案诉讼费。被告浏阳河名酒城辨称，本案已超过诉讼时效，请求人民法院驳回原告对被告浏阳河名酒城的全部诉讼请求。原告与被告浏阳河名酒城于2014年11月26日签订的《还款协议书》中明确约定，被告浏阳河名酒城支付最后一笔款项的日期是2015年3月10日。因此，本案的诉讼时效至2017年3月11日已届满，原告未在该期间前向被告浏阳河名酒城主张权利，故本案已过诉讼时效。另，就本案的实体部分提出两点意见：1、除原告已认可被告浏阳河名酒城于2014年9月4日退还50万元保证金外，2015年2月17日被告浏阳河名酒城另行委托案外人孙强向原告指定的收款人易荣华账户内退还100万元保证金，因此，被告浏阳河名酒城共计向原告退还保证金150万元。2、按3分/月（年利率36%）计算的利息明显过高且违反法律规定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，本案应当适用15.4%/年的利率标准。被告浏阳河酒业辩称，请求人民法院驳回原告对被告浏阳河酒业的全部诉讼请求。理由为:1、被告浏阳河酒业仅在2014年3月30日原告出具的《关于要求退还保证金及合理处置补偿合同未履约损失的报告》上盖章，被告浏阳河酒业没有收取原告的款项，没有同意承担退还保证金的意思表示，更没有提供担保的意思表示。该份报告中原告并未要求被告浏阳河酒业承担清偿责任或承担担保责任，因此，被告浏阳河酒业不是本案适格的被告。2、即使原告因被告浏阳河酒业的盖章行为而要求承担担保责任，也因原告未在法定的保证期间要求被告浏阳河酒业承担责任，故保证责任依法免除。本案中，原告与被告浏阳河名酒城于2014年11月26日签订的《还款协议书》中明确约定，被告浏阳河名酒城付最后一笔款项的日期是2015年3月10日。因此，被告浏阳河酒业的保证期间至2015年9月11日已届满，原告未在该期间前要求被告浏阳河酒业承担保证责任，故被告浏阳河酒业保证责任免除。经审理查明，2012年被告浏阳河名酒城拟在湖南省浏阳市制造产业基地实施“浏阳河国际名酒城”项目，于当年9月19日与原告华龙公司签订《浏阳河国际名酒城施工框架协议书》。拟由原告华龙公司承包被告浏阳河国际名酒项目的施工建设，项目总造价暂定为壹亿壹仟陆佰叁拾贰万元（最终以竣工结算价款为准）；工程期限自本协议生效之日起18个月内，《拟承包工程项目表》项下的工程全面开工；协议书对拟承包工程范围（18个项目）、工程建设预算造价、工程款付款方式、履约保证金、单项工程合同签订、争议的解决等事项进行了约定。其中第五项约定本协议及单项工程承包合同总的履约保证金为壹仟万元人民币；履约保证金在单项工程竣工验收后按比例无息返还；发生争议不能协商解决时，可向项目所在地的法院起诉。协议签订方原告华龙公司法定代表人王建民、委托代理人易荣华，被告浏阳河名酒城的法定代表人刘毛平，委托代理人彭潮分别在协议上签名或盖章。协议签订后，原告于当月分4次将1000万元汇至被告浏阳河名酒城名下，并为进场施工做好了施工前的准备。被告浏阳河名酒城却未依约通知原告按时施工，且屡次让原告做好入场准备，让施工人员驻扎在施工现场等待，却屡次失约不能开工。原告无奈从2013年下半年便不断向被告浏阳河名酒城发函协商退还履约保证金并赔偿损失事宜。被告浏阳河名酒城项目负责人刘毛平多次在原告所发函告上就原告请求退还履约保证金及赔偿损失的方案签字回复。2014年3月30日，原告再次向被告浏阳河名酒城发函要求先退还保证金壹仟万元，未退期间按3分／月利率计息补偿损失，补偿未按期开工期间管理人员工资及前期费用148.2万元，等公司资金到位，可履行开工时再继续履行合同等。当时彭潮在函告上签署“同意，彭潮，4.21”字样，加盖被告浏阳河酒业公章。2014年9月4日原告与被告浏阳河名酒城签订补充协议，约定被告浏阳河名酒城于2014年9月6日前退还原告保证金50万元，就剩下的950万元保证金向原告出具欠条，再次承诺还本时间为2014年10月31日前，期间利息按3分／月利率计算；1000万元履约保证金从提交之日至2014年9月5日止分段计算的利息总和为704万元，2014年9月6日以后至实际还款期间利息另行计算。此次协议签订当日，被告浏阳河名酒城向原告退还保证金50万元，其他还款承诺未能兑现。2014年11月26日双方签订《还款协议书》如下：1、浏阳河名酒城结算后共欠华龙公司本息及开支人民币1896.25万元【本金950万元＋计算至2014年12月15日止利息798.05万元＋损失148.2万元】；2、浏阳河名酒城根据自己的运作状况再次保证本次付息还本时间延长至2014年12月31日前还款600万元，剩余1296.25万元在2015年3月10日前还清；3、华龙公司理解浏阳河名酒城难处，同意延长付息还本，保证在此期间不做过激举措影响浏阳河名酒城工作；4、浏阳河名酒城因此前多次承诺未能兑现，此次拿出按全国统一批发价计算的价值3000万元的白酒给天龙公司做抵押担保，天龙公司在抵押期间不能对上述抵押白酒进行销售等等。2015年2月17日，被告浏阳河名酒城委托案外人孙强向原告退还100万元。之后，被告浏阳河名酒城未能兑现上述其他还款及白酒抵押承诺。原告催款无果，一方面从2015－2018年间多次组织民工到被告浏阳河名酒城公司驻地采取封门、堵路、拉横幅方式向其追讨欠款，当地基层组织多次出面做调解工作；另一方面通过案外人郭某继续联系彭潮向其催款；后来在彭潮也无法联系的情况下，采取网上发贴等方式维权。另查明，1、被告浏阳河名酒城2017年企业核准登记信息资料中显示，彭潮为公司执行董事。2、证人郭某陈述其与彭潮系表兄弟，是原告与被告浏阳河名酒城施工项目签订的牵线人，彭潮因欠债较多，为躲避债权人追讨债务，自2015年开始有意隐敝行踪。3、2019年4月，彭潮因涉嫌骗取贷款被甘肃省武威市凉州区公安局列为追逃对象，同年9月被逮捕羁押在当地看守所。上述事实有原、被告陈述，《浏阳河国际名酒城施工框架协议书》，进账单，《还款协议书》，郭某证言，逮捕证等证据证实。经庭审质证，可以认定。本院认为，《浏阳河国际名酒城施工框架协议书》是原告与被告浏阳河名酒城真实意思表示，合法有效；原告按协议向被告交纳履约保证金1000万元后，被告浏阳河名酒城建设施工项目一直未能按期开工，原告要求被告浏阳河名酒城退还交纳的履约保证金并赔偿其损失的请求，本院应予以支持。原告为退还履约保证金与被告浏阳河名酒城达成《还款协议书》亦是双方的真实意思表示，双方亦应按协议履行。本案争议的焦点1、原告的请求是否超过诉讼时效？2、原、被告约定的利率是否过高？3、被告浏阳河酒业是否承担责任？关于焦点1、原告的请求是否超过诉讼时效？被告浏阳河名酒城最后一次向原告付款是在2015年2月17日，通过案外人孙强向原告代理人易荣华退款100万元。之后，原告催款无果，一方面从2015－2018年间多次组织民工到被告浏阳河名酒城公司驻地采取封门、堵路、拉横幅方式向其追讨欠款，另一方面通过案外人郭某继续联系彭潮向其催款；后来在2019年彭潮也无法联系的情况下，采取网上发贴等方式维权；原告上述行为均发生诉讼时效的中断或重新计算情况，故原告的请求未超过诉讼时效；两被告辩称原告的请求已超过诉讼时效的意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。2、原、被告约定的利率是否过高？原、被告签订的《还款协议书》承诺欠款按月利率3分计付利息，并同意延长付息还本，其中协议第1条浏阳河名酒城结算后共欠华龙公司本息及开支人民币1896.25万元，这其中包含以所欠保证金为本金按月利率3分计算至2014年12月15日止利息798.05万元；本案是建设施工合同纠纷，计付资金占用期间的利息实质是对被告违约给原告造成损失的一种补偿，不能简单套用民间借贷或者一般融资纠纷案件关于利率的计算标准，按月利率3分计算利息是双方结算时约定的对原告造成损失的补偿，纵观本案被告违约不但给原告的造成资金占用期间利息损失，亦有合同未能履行期间的财务成本及预期利益等损失；故已经结算的利率不予调整，逾期未支付期间的利率调整为年利率24%。被告辩称利率较高的意见，本院予以部分采纳。3、被告浏阳河酒业是否承担责任？纵观本案，被告浏阳河酒业在2014年3月30日原告出具的《关于要求退还保证金及合理处置补偿合同未履约损失的报告》上，且是在彭潮签署“同意，彭潮，4.21”字样后盖章，被告盖章行为如果不被理解为债务加入的意思表示，那么只能理解为被告浏阳河名酒城提供担保的意思表示。因此，被告浏阳河酒业是本案适格的被告。但是原告因被告浏阳河酒业的盖章行为而要求其承担担保责任，未在法定的自主债务履行期届满之日起六个月内向其主张权利，故其保证责任依法免除。被告浏阳河酒业的该辩解意见本院予以采纳。综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百二十二条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十二条之规定，判决如下：一、限湖南浏阳河国际名酒城有限公司于本判决生效后五日内支付湖南省华龙建筑工程有限公司履约保证金及开支损失1796.25万元及利息（利息的计算方法：以950万元为基数，自2014年11月27日起至2015年2月16日止；以850万元为基数，自2015年2月17日起至实际履行之日止；均按年利率24%计算）。二、驳回湖南省华龙建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费191713元，由湖南浏阳河国际名酒城有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  罗艳芳人民陪审员  黄思红人民陪审员  张如锋二〇二〇年十一月二十七日法官助理文兰书记员文兰(兼)附相关法律条文：1.《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。第一百九十五条有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁的；（四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。2、《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。3、《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。4、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。5、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十一条保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。6、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十二条借款人可以提前偿还借款，但当事人另有约定的除外。借款人提前偿还借款并主张按照实际借款期间计算利息的，人民法院应予支持。