云南省文山市人民法院民 事 判 决 书(2020)云2601民初4096号原告：曹某某、男、藏族，1965年12月5日生，四川省成都市人，住四川省成都市武侯区。委托诉讼代理人：农贵友，云南轩浩律师事务所律师（特别授权）。被告：文山东盟实业有限公司，住所地：文山市开化街道办事处沙中五巷**。法定代表人：朱某某，职务：董事长。委托诉讼代理人：杨映聪，云南七乡律师事务所律师（特别授权）。被告：朱某某，男，汉族，1978年11月17日生，云南省文山市人，大专文化，自由职业，住文山市。被告：钟某某，男，汉族，1964年7月2日生，辽宁省大连市人，大专文化，自由职业，住辽宁省大连市西岗区。被告：续某某，男，汉族，1962年11月8日生，西藏自治区拉萨市人，大专文化，自由职业，住西藏自治区拉萨市城关区。被告：刘某某，男，汉族，1976年9月29日生，辽宁省沈阳市人，高中文化，自由职业，住辽宁省沈阳市和平区。被告：徐某某，男，满族，1978年11月1日生，辽宁省开原市人，高中文化，自由职业，住辽宁省开原市。被告朱某某、钟某某、续某某、刘某某、徐某某委托诉讼代理人：黄新，云南七乡律师事务所律师（特别授权）。被告：艾某某，男，汉族，1964年2月15日生，北京市朝阳区人，住北京市朝阳区。原告曹某某与被告文山东盟实业有限公司、朱某某、钟某某、续某某、刘某某、徐某某、艾某某民间借贷纠纷一案，本院于2020年8月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹某某的委托诉讼代理人农贵友，被告文山东盟实业有限公司的委托诉讼代理人杨映聪，被告朱某某、钟某某、续某某、刘某某、徐某某的委托诉讼代理人黄新，被告艾某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曹某某向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判决七被告连带偿还原告借款本金339261.83元，截止2020年8月10日的利息40169.618元，合计379431.448元；并判决七被告连带支付原告自2020年8月11日起至还清本金之日止的利息，按日利率0.0167%计算。2.本案诉讼费、保全费、保全保险费等维权费用由被告承担。事实和理由：原告系被告公司股东之一，2017年7月20日，被告公司以经营困难需要使用资金为由向外借款，但因公司无担保财产等问题无法向金融机构借款，便要求原告以自己名义从“新网银”（四川新网银行手机客户端）贷款后交付公司使用，期间本息由公司转交原告偿还。后所有被告于2017年7月20日出具了“董事会借款承诺书”，载明经董事会研究决定，向原告借款50万元，期限为三年，承诺按照银行规定按时还本付息，还列出了还款计划；还承诺该笔资金非经原告允许不得使用表示若不能按期归还公司及签字股东均自愿承担连带责任，最后一条则明确该承诺书对签字人均有法律约束力。被告出具承诺书后，原告于2017年7月24日通过两笔（一笔30万，一笔20万）借款方式向新网贷共借出50万元，与贷方约定；利率为日利率0.0167%，并约定了逾期罚息为原约定利率加收50%作为逾期罚息。原告收到借款后于2017年7月26日通过民生银行将496660元转账至被告指定收款人钟某某（公司股东副董事长皆财务负责人）建设银行账户，余款3340元以现金方式交付。原告未因本次借款获得任何利益，相反到了约定还款时间被告各种理由拒绝偿还，原告为了避免罚息还在借期内借新还旧，无端长期背负巨额债务并支付相应利息。被告收到款项后原告也完全不知资金已用到何处。另除被告公司外其余被告皆是公司股东，均对公司所持股权进行了大额认缴，现仍未缴清。现约定的最后一笔还款时间已届满，被告仍拒绝还款，原告特依据《民法总则》《合同法》《公司法》及相关法律法规、民间借贷司法解释等的规定依《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定诉至贵院。请求判如所请，以维护原告的合法权益，维护法律的正确实施。文山东盟实业有限公司辩称，首先，答辩人确实向原告借过款项用于公司周转，但原告仅转过496660元给答辩人指定的收款人钟某某，原告没“有交付过500000元给答辩人。其次，2018年7月29日经答辩人与原告协商约定用答辩人名下云Ｈ×××**号奔驰车折价250000元抵扣原告借款，并约定了具体的抵扣方式为:“1.2018年8月2日到期借款本金167668.67元和利息2505元，共计170173.67元;2.2018年8月2日-2019年8月1日和2019年8月2日-2020年8月1日全部利息，分别为1670元Ｘ12＝20040元和835元Ｘ12＝10020元;3.所余49766.33元抵扣其余未到期部分借款。”根据上述约定，结合《董事会借款承诺书》约定，答辩人已经偿还完应支付给原告的第一年全部款项170173.67元;偿还了第二年和第三年的利息20040元和10020元。所余49766.33元应折抵第二年和第三年应还本金（166666.67元＋66666.66元＝333333.32元），故截止2020年8月1日，答辩人尚欠原告本金为333333.32元-49766.33元＝283567.32元。再次，本案借款人为答辩人，公司股东并非借款人。从《董事会借款承诺书》可以明确看出借款人系东盟公司，东盟公司股东仅承诺在公司不能按时归还借款时按股权比例偿还未归还借款部分。现答辩人愿意偿还剩余借款，只是双方在剩余借款金额上有异议，答辩人公司也有财产，可以在答辩人公司财产范围内清偿。原告系东盟公司股东，其亦应当在其持有的11.5%的股份范围内承担责任。综上所述，原告诉请部分无事实和法律依据，请求人民法院依法查明事实后公正判决。朱某某、钟某某、续某某、刘某某、徐某某、艾某某辩称，一、原告起诉部分与事实不符，现东盟公司尚欠原告283567.32元。2018年7月29日经东盟公司与原告协商约定用东盟公司名下云Ｈ×××**号奔驰车折价250000元抵扣原告借款，并定了具体的抵扣方式为:“1.2018年8月2日到期借款本金167668.67元和利息2505元，共计170173.67元;2.2018年8月2日-2019年8月1日和2019年8月2日-2020年8月1日全部利息，分别为1670元Ｘ12＝20040元和835元Ｘ12＝10020元；3.所余49766.33元抵扣其余未到期部分借款。”根据上述约定，结合《董事会借款承诺书》约定，东盟公司已经偿还完应支付给原告的第一年全部款项170173.67元;偿还了第二年和第三年的利息20040元和10020元。所余49766.33元应折抵第二年和第三年应还本金（166666.67元＋166666.66元＝333333.32元），故截止2020年8月1日，东盟公司尚欠原告本金为333333.32元-49766.33元＝283567.32元。二、六答辩人在本案中不承担责任首先，六答辩人签字确认的《董事会借款承诺书》第三条承诺保证条件4.约定“若到期文山东盟实业有限公司不能按时偿还借款，本公司自愿承担一切连带责任，包括按照公司股东的股权比例偿还未归还借款部分”。该条约定本意系根据《中华人民共和国公司法》第三条的规定，股东以其认认缴的出资额为限对公司承担责任。所以，本案中六答辩人不应当承担责任，根据法律的规定应由东盟公司先行承担责任，如东盟公司无法清偿所有债务，应按破产程序宣告东盟公司破产后，原告另行对六答辩人主张权利。其次，本案借款人为东盟公司，公司股东并非借款人。”从《董事会借款承诺书》可以明确看出借款人系东盟公司，东盟公司股东仅承诺在公司不能按时归还借款时按股权比例偿还未归还借款部分，故六答辩人承担的是补充责任，并非连带责任。现东盟公司名下有财产，应当先变卖东盟公司名下财产清偿债务，不足部分才由六答辩人按股权比例承担补充责任。综上所述，原告诉请无事实和法律依据，请求人民法院依法查明事实后判决驳回对六答辩人的诉讼请求。曹某某为支持其诉讼请求，向本院提供了如下证据：1.原、被告身份证、营业执照复印件、东盟公司档案查询表。证明：原告、被告的身份、住址等信息、适格的原被告诉讼主体资格；被告东盟实业公司工商登记信息，相关股东为认缴，未缴足出资；2.七被告于2017年7月20日出具给原告的“董事会借款承诺书”及预计还款方式和金额截图、原告转账到七被告指定的财务负责人钟某某银行的电子银行业务回单、原告与新网银行于2017年7月24日签订的编号为“XW2017xjz0000013489”及编号为“XW2017xjz0000013496”的个人额度借款支用单复印件。证明：（1）被告于2017年7月20日因资金需要，要求原告从新网银行贷款供被告使用，金额为50万元，利率为日利率0.0167%，期限为3年；（2）借款人虽系公司，但公司股东亦作为董事会成员承诺若公司未能按期归还自愿承担一切连带责任，实为共同借款人；（3）原告于2017年7月24日与新网银行借款，分两笔借出，一笔30万元，一笔20万元，合计50万元，日利率0.0167%，期限为36期，逾期罚息为原约定利率加收50%；（4）原告在收到款项后已于2017年7月26日将借款全部支付给被告，已完成支付。经质证，文山东盟实业有限公司、朱某某、钟某某、续某某、刘某某、徐某某、艾某某对曹某某提供的证据发表如下质证意见：对第1组证据的三性没有异议。对第2组证据1、2号证据三性没有异议，但不认可原告的部分证明观点。认可第1个证明观点;不认可第2个证明观点，本案借款人为东盟公司，公司股东并非借款人，从《董事会借款承诺书》可以明确看出借款人系东盟公司，东盟公司股东仅承诺在公司不能按时归还借款时按股权比例偿还未归还借款部分，故东盟公司股东承担的是补充责任，并非连带责任。对第3组证据真实性、合法性无异议，但该证据与本案无关，原告与新网银之间的借款合同如何约定与被告无关;原告仅转过496660元给东盟公司指定的收款人钟某某，原告没有交付过500000元给东盟公司。文山东盟实业有限公司为支持其辩解，向本院提供了如下证据：1.《东盟公司以奔驰车抵曹某某欠款协议》、《董事会借款承诺书》，证明：2018年7月29日，曹某某与东盟公司签订《东盟公司以奔驰车抵曹某某欠款的协议》，约定：东盟公司以奔驰Ｒ350（云Ｈ×××**）抵50万元借款本息中的25万元部分本金及今后两年的全部利息。具体为：1.2018年8月2日到期借款本金167668.67元和利息2505元，共计人民币170173.67元；2.2018年8月2日至2019年8月1日和2019年8月2日—2020年8月1日的全部利息，分别为20040元和10020元；3.所余49799.33元抵扣其余未到期部分借款。至2020年8月1日，东盟公司尚欠曹某某本金283567.32元。2.《提车收据》，证明：东盟公司于2018年7月29日将云Ｈ×××**号奔驰车交付给原告。3.《股东会决议》、《关于聘任艾某某为文山东盟实业有限公司总经理的决定》、《辞职书》，证明：①东盟公司股东持股比例为朱某某21.5%，钟某某16%，续某某16%，曹某某11.5%，徐某某18%，艾某某17%（11.5＋总经理代持有5.5%）；②艾某某为东盟公司总经理；4.《文山东盟实业有限公司2018度股东会会议决议》，证明：各股东实际出资额及占比。5.《中国建设银行个人活期全部交易明细》、《微信转账记录》，证明：东盟公司已经偿还清楚曹某某第一年借款全部利息。经质证，朱某某、钟某某、续某某、刘某某、徐某某、艾某某对文山东盟有限公司提供的证据无异议。曹某某对文山东盟公司提供的证据发表如下质证意见：对第1组证据，第一份抵车协议有异议，签字确实系原告本人签署，但该份协议签订时被告公司并没有形成股东会决议或董事会决议，而是续某某表示若不同意，一毛钱都不可能拿到，原告迫于无奈签署并提车，后将车辆处理后仅仅是得到17余万元的款项，该车辆并不值25万元，因此，当时原告实际是处于被逼迫和不公平的地位签署，因此该协议是否有效请法院依法裁定；其次，即使该车辆系以25万元折价计算，该协议中的计算还款方式错误，被告需要归还金额应按照如下方式计算：（1）、第一年利息（2017年7月24日至2018年7月23日）为50万X0.0167%X365天-已付的3340元=27137.5元；（2）、被告已归还款项剩余为25万-27137.5元=222862.5元，扣除第一年应归还本金167668.67元为222862.5元-167668.67元=55193.83元；（3）、第二第三年（2018年7月23日至2020年7月22日）利息为：50万元-167668,67元=332331.33元X0.0167%X365天X2=40514.512元；（4）、被告超还部分为55193.83元-40514.512元=14679.318元，该金额可作为被告超还的本金；（5）、现在被告尚欠本金应为332331.33元-14679.318元=317652.012元；剩余利息应以317652.012元从2020年7月22日起计算至还清之日止。对第2组证据，第一组第二份承诺书三性认可，与原告的证明观点一致，证明公司股东与公司同为借款人，应承担共同还本息责任。对第3组证据，三性及证明内容无异议。对第4组证据，三性无异议名单不能证明原告证明观点，股东应该承担连带责任。对第5组证据的三性无异议，但有以下意见:该组证据尤其是第5至第9页，能明显看出系公司各股东分别支付利息给原告曹某某，尤其第9页则能明确各人应还份额，故可反证原告主张的本案所有被告含公司及股东在内均系本案借款人，应对原告承担共同还本付息的义务。本院对当事人提供的证据作如下分析认证：双方当事人提供的证据均客观、真实、合法，但双方关于尚欠借款本金的计算方法方不一致，且双方对《董事会借款承诺书》中约定的股东对东盟公司债务承担方式理解不一致，本院根据日常生活经验、运用逻辑推理等方式，认为在借款本金的计算和对股东责任的承担上，被告方的计算方法和理解方式更加符合事实，故对被告方主张的本金计算方式和股东责任承担方式，本院予以采信；对曹某某主张的上述问题的主张观点，本院不予采信。对双方提供的其他证据，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：曹某某、刘某某、徐某某、续某某、艾某某、朱某某、钟某某系东盟公司的股东。其中朱某某认缴出资额430万元、钟某某认缴出资额320万元、续某某认缴出资额320万元、刘某某认缴出资额110万元、徐某某认缴出资额360万元、曹某某认缴出资额230万元、钟某某认缴出资额320万元、艾某某认缴出资额230万元。截止2018年3月10日，朱某某、钟某某以资源方式出资，续某某实际出资35万元、曹某某实际出资25万元、艾某某实际出资25万元、徐某某实际出资30万元、刘某某未实际出资。2017年7月20日，东盟公司经董事会决定，向曹某某借款50万元，借款期限为3年。曹某某出借给东盟公司的款项来源于其在新网银的贷款，曹某某在新网银贷到款后，直接将50万元的款项作为借款交付给东盟公司。曹某某、东盟公司约定，东盟公司对曹某某承担的利息与曹某某向新网银承担的利息一致即按日利率0.0167%计。同日，刘某某、徐某某、续某某、艾某某、朱某某、钟某某均在《董事会借款承诺书》上签字。东盟公司收到借款后，2018年7月29日之前向曹某某支付了第一年借款全部利息。2018年7月29日，曹某某与东盟公司签订《东盟公司以奔驰车抵曹某某欠款的协议》，约定：东盟公司以奔驰Ｒ350（云Ｈ×××**）抵50万元借款本息中的25万元部分本金及今后两年的全部利息。具体为：1.2018年8月2日到期借款本金167668.67元和利息2505元，共计人民币170173.67元；2.2018年8月2日至2019年8月1日和2019年8月2日—2020年8月1日的全部利息，分别为20040元和10020元；3.所余49799.33元抵扣其余未到期部分借款。根据上述抵扣情况，至2020年8月1日，东盟公司尚欠曹某某本金283567.32元【25万元按抵扣协议约定抵扣之后，剩余应抵扣本金的金额为49766.33元，即250，000元-2018年8月2日到期的本息170,173.67元-2018年8月2日至2019年8月1日的利息20040元及2019年8月2日至2020年8月1日的利息10020元=49766.33）】，故东盟公司尚欠曹某某的本金应为283567.32元（第二年本金166666.67元+第三年本金166666.67-49766.33元=283567.32元）。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。民间借贷为实践性合同，贷款人提供贷款时生效。本案曹某某向东盟公司提供借款50万元，已交付借款，并且公司股东刘某某、徐某某、续某某、艾某某、钟某某、朱某某均在《董事会借款承诺书》上签名按印。曹某某、东盟公司之间的借贷事实清楚、借贷关系合法有效。东盟公司借款后，负有按约定返还借款及支付利息的义务，但其未按约定的金额和时间返还借款，应承担继续返还借款并按照法律规定支付利息的违约责任。曹某某关于由七被告连带清偿其借款本金339262.83元、截止2020年8月10日止的利息40169.62元，合计379431.45元的诉请，本院不予全部支持，因经审理查明，东盟公司尚欠的本金为283，567.32元，截止2020年8月10日的利息相应的应为47.36元（283,567.32元X0.0167%=47.36元），故应以本院查明的金额为准；2020年8月11日之后的利息，按日利率0.01670%计算至还清本金之日止；因曹某某提供的证据不能证实公司股东应对公司债务负连带清偿责任，曹某某应对此承担举证不能的后果，故曹某某关于股东与东盟公司承担连带责任的诉请，无事实依据，本院不予支持。东盟公司、刘某某、徐某某、续某某、艾某某、钟某某、朱某某的辩解，与本案查明的事实相符，且有证据证据，本院予以采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条规定，判决如下：一、文山东盟实业有限公司于判决生效之日起十日内清偿曹某某借款本金283567.32元、支付截止2020年8月10日止的利息47.36元；并从2020年8月11日起以本金283567.32元为基数，按日利率为0.0167%计向曹某某支付利息，至本金清偿完毕止；二、驳回曹某某的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6990元，减半收取计3495元，由文山东盟实业有限公司负担2610元，由曹某某负担885元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。审判员 王 娟二〇二〇年十一月六日书记员 钱光玉