河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终2306号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司，住所地河南省濮阳市开州路与中一路交叉口北段，社会信用代码91410900779435269R。负责人：曹军，公司总经理。委托诉讼代理人：范相民，河南长庚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王**濮，男，1985年12月30日出生，汉族，住河南省濮阳市。委托诉讼代理人：李素茶,河南依言律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：濮阳蓝宝石酒店管理有限公司，住所地河南省濮阳市黄河路西路**（气象局西侧），统一社会信用代码91410900MA3X66642P。法定代表人：刘展栋，该公司经理。委托诉讼代理人：史慧星,该公司员工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司（以下简称平安财险濮阳支公司）因与被上诉人王**濮、濮阳蓝宝石酒店管理有限公司（以下简称蓝宝石公司）公共场所管理人责任纠纷一案，不服河南省濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初3758号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险濮阳支公司的委托诉讼代理人范相民、被上诉人王**濮及其委托诉讼代理人李素茶，被上诉人蓝宝石公司的委托诉讼代理人史慧星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险濮阳支公司上诉请求：1.依法改判一审判决平安财险濮阳支公司承担的不合理损失（不服金额约35000元）；2.上诉费由王**濮、蓝宝石公司承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，判决不当。1.保险单第八条免赔说明：本保单每次事故绝对免赔人民币200元。一审判决没有扣除200元，是错误的。2.保险单约定医疗费限额为30000元，一审判决医疗费、住院伙食补助费、营养费33807.35元，超出了保险单的约定，是错误的。3.一审判决查明是蓝宝石公司工作人员操作过程中，致使王**濮从皮艇中摔到巨兽碗中受伤，但本院认为部分“蓝宝石公司未能在合理限度范围内尽到安全保障义务”没有证据支持。王**濮作为成年人在游玩巨兽碗项目时未谨慎注意被摔伤，应承担部分责任，可以按照20％计算。一审法院没有查明事故原因，不按照保险单约定判决，让蓝宝石公司承担全部责任是错误的。王**濮辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。保险条款中第八条为格式条款，是免除义务的格式条款，应依法认定为无效。1.针对责任比例，一审中王**濮出具的录音、证人证言等证据能够证明本次受伤是蓝宝石公司的工作人员用脚踹皮艇的过错行为导致，另外蓝宝石公司没有为王**濮提供安全衣帽等安全设施，在游乐项目上也没有采取防护措施，存在安全隐患，所以蓝宝石公司应承担全部赔偿责任。2.本案中，应审查订立保险合同时保险人是否向投保人送达该保险条款并就该事项尽到解释和说明义务，故应由蓝宝石公司及平安财险濮阳支公司对王**濮的损失承担赔偿责任。蓝宝石公司辩称，蓝宝石公司购买有公众责任保险。蓝宝石公司工作人员都是按照操作规范操作的，并不存在过错行为。王**濮向一审法院起诉请求：1.判令平安财险濮阳支公司、蓝宝石公司赔偿王**濮医疗费30825.35元、误工费33788.46元、护理费11262.82元、住院伙食补助费2000元、营养费2700元、交通费1400元、残疾赔偿金68401.94元、被扶养人生活费56027.5元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2500元、住院费178元，共计215084.07元；2.本案诉讼费由平安财险濮阳支公司、蓝宝石公司负担。一审法院认定事实：2019年7月10日，王**濮在蓝宝石公司游玩巨兽碗项目时，在蓝宝石公司工作人员操作过程中，致使王**濮从皮艇上摔到巨兽碗中受伤。王**濮受伤后被送往濮阳市人民医院救治，诊断为右肩部外伤、锁骨粉碎性骨折、头皮挫伤、颅脑外伤，住院40天，急诊及住院期间花费医疗费30007.35元。出院医嘱：1.注意休息3月，适当肢体活动，右侧上肢术后3月内避免剧烈活动及持重；2.口服药物应用；3.术后3月、半年定期复查，观察骨折愈合及神经恢复情况，不适随诊，骨折愈合牢固后可二次手术取出内固定。后王**濮申请对其伤残程度、误工期、护理期、营养期进行评定。原审法院委托新乡医学院司法鉴定中心进行鉴定，2020年2月2日新乡医学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书认为被鉴定人王**濮右上肢损伤的伤残程度为十级，误工期拟定为270日，护理期拟定为90日，营养期拟定为90日。王**濮支出鉴定检查费818元、鉴定费2500元。后双方就赔偿事宜协商未果，形成纠纷。一审法院另查明，王**濮的被扶养人有其儿子王泓皓（生于2013年2月7日）。王**濮系河南省中原大化集团有限责任公司的正式职工，2020年7月2日，该公司出具误工证明一份，内容：兹证明王**濮同志（身份证号码：）原为我单位化肥事业部正式职工，其因个人事故受伤，自2019年7月10日起向本单位请假，未出勤。每月工资为3800元，对其请假期间的工资等相关待遇依据本单位的规定，扣发王**濮请假期间的全部工资。一审法院又查明，蓝宝石公司在平安财险濮阳支公司投保有平安公众责任保险，保险期间自2019年6月1日至2019年8月31日止，每次事故赔偿限额为100万元，每次事故财产损失限额、每次事故人身伤亡限额、每人人身伤亡赔偿限额均为50万元。该保险合同中约定在保险期间内，蓝宝石公司在保险单载明的区域范围内因经营业务发生意外事故，造成第三者的人身伤亡或者财产损失，应由蓝宝石公司承担的经济赔偿责任，平安财险濮阳支公司按照保险合同约定负责赔偿。一审法院认为，本案系公共场所管理人责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款规定：宾馆、商场银行、车站、娱乐场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款规定：从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。根据上述规定可知，如果相关社会活动安全保障义务人未尽到安全保障义务，导致他人损害的，其应承担损害赔偿责任。而所谓安全保障义务指从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，在应尽的合理限度范围内使他人免受人身损害的义务。安全保障义务是一种侵权责任法层面的法定义务，违反安全保障义务导致他人损害的，应当适用过错责任原则。蓝宝石公司作为高危险性娱乐项目经营单位，其应当承担较一般经营场所更高的注意义务，但蓝宝石公司未能在合理限度范围内尽到安全保障义务，致使王**濮在游玩娱乐项目时受伤，且蓝宝石公司亦未提供证据证明王**濮对事故的发生具有过错，所以，蓝宝石公司应对事故的发生承担全部赔偿责任。针对王**濮的诉讼请求，本次事故给王**濮造成的损失有：1．医疗费30007.35元。根据医疗机构出具的医药费、住院费收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据予以确认；2．住院伙食补助费2000元。参照河南省国家机关一般工作人员出差省内每人每天50元的伙食补助标准，按住院40天计算；3．营养费1800元。参照每天20元的营养标准，结合新乡医学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，按90天计算；4．护理费11262.82元。参照上一年度河南省居民服务和其他服务业年平均收入45677元／年的标准，结合新乡医学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书计算90天；5．交通费1000元。参照河南省国家机关一般工作人员出差市内每人每天20元的交通补助标准，按住院40天计算；根据王**濮住所地与鉴定机构之间的距离，往返鉴定机构的交通费酌定为200元；6．误工费33788.46元。王**濮提供的误工证明不能证明王**濮因误工实际减少的收入，应参照上一年度河南省居民服务和其他服务业年平均收入45677元／年的标准，结合新乡医学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书计算270天；7.残疾赔偿金80486.3元（含被扶养人生活费12084.36元）。参照上一年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元／年的标准按10％的伤残赔偿指数计算20年；另根据法律规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金。王**濮儿子的被扶养人生活费为21971.57元／年×11年×10％÷2人=12084.36元；王**濮定残时，其父母年龄均未超过六十周岁，尚未达到被扶养的年龄，所以，不应计算王**濮父母的被扶养人生活费；8、精神损害抚慰金5000元。依照法律规定，根据侵权人的过错程度、王**濮在本次事故中的伤残程度、受诉法院所在地平均生活水平、结合审判实践等因素予以确定；9.鉴定检查费818元、鉴定费2500元。根据新乡医学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书及发票予以确认。王**濮上述损失共计168662.93元，应由蓝宝石公司承担赔偿责任。因蓝宝石公司在平安财险濮阳支公司投保有平安公众责任保险，本案事故发生在保险期间，蓝宝石公司在保险单载明的区域范围内因经营业务发生意外事故，造成第三者的人身伤亡或者财产损失，应由蓝宝石公司承担经济赔偿责任，平安财险濮阳支公司应在保险赔偿限额内赔偿王**濮各项损失共计168662.93元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、平安财险濮阳支公司于判决生效后10日内赔偿王**濮损失168662.93元。二、驳回王**濮的其他诉讼请求。如果中国平安财险濮阳支公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4526元，由王**濮负担853元，中平安财险濮阳支公司负担3673元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院与一审法院查明事实相一致。本院认为，本案系公共场所管理人责任纠纷。蓝宝石公司作为娱乐场所的管理者,理应对进入其娱乐场所享受服务的顾客依法承担合理限度内的安全保障义务。本案中,王**濮在蓝宝石公司游玩巨兽碗项目时，在蓝宝石公司工作人员操作过程中，致使王**濮从皮艇上摔到巨兽碗中受伤，故蓝宝石公司未能在合理限度范围内尽到安全保障义务，且蓝宝石公司亦未提供证据证明王**濮对事故的发生具有过错，一审认定蓝宝石公司应对王**濮事故发生后产生损失承担全部赔偿责任并无不当，本院予以支持。依据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的,该条款不产生效力”规定，本案中，平安财险濮阳支公司提交公众责任险投保单、免责条款等证据，但均不足以证明其已向投保人对免责事项尽到了提示说明义务，应认定其中主张应按照保险单第八条免赔说明支持每次事故绝对免赔人民200元及保险单约定医疗费限额为30000元不发生法律效力，平安财险濮阳支公司应承担相应的经济赔偿责任。综上，中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费675元，由中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  董会平审判员  王利霞审判员  张志启二〇二〇年十一月四日书记员  李恩辉