山东省青岛市即墨区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0282民初9255号原告：河南中壮建筑工程有限公司，住所地河南省新乡市长垣市樊相镇政府院内，统一社会信用代码：91410728341594601E。法定代表人：柴霖，总经理。委托诉讼代理人：迟军，山东颐衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：王瑞，山东颐衡律师事务所实习律师。被告：青岛金鲁班中鑫建设有限公司，住所地青岛市即墨区鹤山路**-100龙华大厦**，统一社会信用代码：91370282MA3MHEDKXK。法定代表人：孙琦，总经理。被告：青岛金鲁班银创投资管理有限公司，住所地，住所地青岛市即墨区潮海街道鹤山路**-100龙华大厦**会信用代码：91370282MA3Q8K67XM。法定代表人：孙琦，总经理。委托诉讼代理人：冯钊，山东众成清泰（青岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄铄，山东众成清泰（青岛）律师事务所实习律师。原告河南中壮建筑工程有限公司（以下简称中壮公司）诉被告青岛金鲁班中鑫建设有限公司（以下简称中鑫公司）、青岛金鲁班银创投资管理有限公司（以下简称银创公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年8月14日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中壮公司之委托诉讼代理人迟军、王瑞、被告银创公司之委托诉讼代理人冯钊、黄铄到庭参加诉讼，被告中鑫公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告中壮公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告中鑫公司返还保证金600万元，被告银创公司代被告中鑫公司支付借款50万元，被告银创公司将被告中鑫公司在被告银创公司的股权投资款510万元及收益直接支付原告；2、二被告支付原告违约金429041.09元；3、被告中鑫公司自2020年4月1日起以600万元为基数按照月息百分之二支付原告利息，具体金额计算至实际支付之日止。截止2020年10月30日计84万元；4、判令被告中鑫公司的财产优先用于偿还原告的保证金及利息；5、诉讼费、保全费等诉讼支出的全部费用由二被告承担。事实与理由：2019年11月8日，原告与被告中鑫公司签订《关于即墨金玉府项目B地块2.1、2.2、2.3期总承包保证金的协议》协议约定原告参与被告开发的即墨金玉府项目B地块2.1、2.2、2.3期项目施工建设。协议约定原告向被告中鑫公司缴纳保证金600万元。中鑫公司负责将原告或原告指定的主体于2020年3月31日前通过合法程序签订即墨金玉府项目B地块2.1、2.2、2.3期工程施工总承包合同。协议第五条1、约定“未能兑现本协议甲方承担违约责任，三日内返还乙方保证金，并按照年化收益率18%向乙方支付利息。协议第五条3、未按约定退还保证金，自约定应退还日期开始按照月息2%支付利息，并由股东承担还款义务。”协议签订后，原告于2019年11月8日将600万元保证金汇入中鑫公司指定账户。此后，中鑫公司为了即墨金玉府项目B地块2.1、2.2、2.3期工程，投资成立了银创公司用于该地块开发建设的融资，中鑫公司将原告汇入的保证金其中的50万元借给银创公司，将其中510万元对银创公司股权投资并汇入银创公司的账户。原告请求行使50万元借款的代位请求权。至今，二被告预开发的即墨金玉府项目B地块2.1、2.2、2.3期工程项目一直没有落地，且超过了协议约定的2020年3月31日签订施工总承包合同的时间。原告多次要求被告返还保证金，被告拒付。综上所述，被告违反协议约定拒不返还原告保证金，已经给原告的生产经营造成了巨大损失，故依法诉至法院，望法院依法支持原告的诉讼请求。被告中鑫公司无答辩。被告银创公司辩称，一、被告银创公司与原告无合同关系，不存在合同之债，涉案合同缔约的双方为原告与中鑫公司，银创公司与原告无合同关系，不存在合同之债，且中鑫公司、银创公司具有独立的法人资格，为独立主体，能够独立承担法律责任，根据合同相对性原则，原告对银创公司的诉请无事实依据，应予驳回。二、中鑫公司与银创公司之间的款项来往和原告向中鑫公司支付的保证金无关联，货币属于种类物，中鑫公司与银创公司的款项往来是基于公司的正常经营、投资、业务往来的款项，与涉案保证金无关联。三、原告要求银创公司代中鑫公司支付借款50万元这一项请求，我们认为这是原告在行使代位权，本案的案由是施工合同纠纷，不是代位权纠纷，所以银创公司认为有关代位权的事项不宜在本案中合并审理，另外，截止到原告提出变更诉讼请求之日，银创公司对中鑫公司不负有任何债务，针对要求将股权投资款及收益直接支付给原告的这一项请求银创公司认为没有法律依据，股权投资已经转化为银创公司的注册资本，就是银创公司的财产，没有任何依据将该款及收益直接向原告支付。请求依法驳回原告对被告银创公司的诉讼请求。经审理查明，原告原名称为河南省昊博劳务有限公司，2019年12月9日，变更为现名称。2019年11月8日，原告与被告中鑫公司签订《关于即墨金玉府项目B地块2.1、2.2、2.3期总承包保证金的协议》。协议约定：甲方（被告中鑫公司）将获得即墨金玉府项目B地块2.1、2.2、2.3期操盘权，乙方（原告）有意向参与即墨金玉府项目B地块2.1、2.2、2.3期项目施工建设；原告向被告中鑫公司缴纳保证金600万元；中鑫公司负责将原告或原告指定的主体于2020年3月31日前通过合法程序签订即墨金玉府项目B地块2.1、2.2、2.3期工程施工总承包合同；甲方参股的该地块的建设单位与乙方或其指定主体签订正式总承包合同后三个工作日内，由甲方将保证金一次性退还乙方指定账户，并按照银行同期贷款利率支付利息；违约责任：未能兑现本协议甲方承担全部违约责任，三日内返还乙方保证金，并按照年化收益率18%向乙方支付利息、未按约定退还保证金，自约定应退还日期开始按照月息2%支付利息，并由股东承担还款义务、乙方具有甲方财产优先受偿权。协议签订后，原告于2019年11月8日将600万元保证金汇入中鑫公司指定账户。但被告中鑫公司未按协议履行义务，也未退还原告保证金。被告银创公司于2019年7月22日注册成立，中民东信金控（北京）有限公司与被告中鑫公司系被告银创公司的股东，其中被告中鑫公司认缴出资金额为510万元，占出资比例的51%。2019年11月11日，被告中鑫公司向被告银创公司汇入510万元为注册资本，另汇入50万元为股东借款。上述事实，有原、被告陈述，协议、银行汇款凭证、企业信息查询、微信聊天记录等在案佐证，经当庭质证，本院予以确认。本院认为，原告与被告中鑫公司所签订的协议系双方真实意思表示，双方均应履行各自义务，原告依约缴纳保证金，被告中鑫公司应依约在2020年3月31日前通过合法程序将原告或其指定主体签订涉案工程的总承包合同并退还原告保证金，但被告中鑫公司未能履行合同义务，应承担返还原告保证金并承担违约责任的义务。原告要求被告中鑫公司支付的利息利率过高，应以合同成立时一年期贷款市场报价利率的四倍计算。原告要求对被告中鑫公司的财产具有优先受偿权，因优先受偿权系法定的而非当事人约定，因此，对原告的此项诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告银创公司承担责任无事实及法律依据，本院不予支持。其请求的代位权与本案不属同一案由，本院不予合并审理，原告可另行主张。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告青岛金鲁班中鑫建设有限公司于本判决生效后十日内返还原告河南中壮建筑工程有限公司保证金600万元。二、被告青岛金鲁班中鑫建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告河南中壮建筑工程有限公司以600万元为基数按合同成立时一年期贷款市场报价利率的四倍自2019年11月9日至2020年3月31日期间的违约利息。三、被告青岛金鲁班中鑫建设有限公司以600万元为基数按合同成立时一年期贷款市场报价利率的四倍支付原告河南中壮建筑工程有限公司自2020年4月1日起至实际支付之日止的利息。四、驳回原告河南中壮建筑工程有限公司的其他诉讼请求。五、驳回原告河南中壮建筑工程有限公司对被告青岛金鲁班银创投资管理有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。案件受理费62683元，保全费5000元，由原告承担5020元，被告青岛金鲁班中鑫建设有限公司承担62663元。原告已预交人民币67683元，本院退回62663元。被告青岛金鲁班中鑫建设有限公司应在本判决生效之日起七日内向本院交纳案件受理费人民币62663元，拒不交纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  周学成审判员  刘平平审判员  王彬彬二〇二〇年十一月二十七日书记员  宫宇津附法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。