浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙07民终3532号 上诉人（原审原告）：义乌市金玺建材有限公司，住所地浙江省义乌市福田街道西城北路与涌金大道交叉口，统一社会信用代码91330782MA28EX4Q2Q。 法定代表人：刘玮，总经理。 委托诉讼代理人：吴文刚，男，1969年12月22日出生，汉族，住浙江省义乌市。系公司员工。 委托诉讼代理人：柳露露，浙江霁轩律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：厦门劦能科技有限公司，住所地福建省厦门火炬高新区（翔安）产业区洪溪南路******。统一社会信用代码91350200MA2Y1P6620。 法定代表人：易利福，总经理。 委托诉讼代理人：吴家洪，北京市京师（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张微，北京市京师（泉州）律师事务所律师。 上诉人义乌市金玺建材有限公司（以下简称金玺公司）因与被上诉人厦门劦能科技有限公司（以下简称劦能公司）买卖合同纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2020）浙0782民初6344号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 金玺公司的上诉请求：撤销一审判决，并依法改判。事实和理由：一、金玺公司与劦能公司曾于2020年2月28日签订了一份《购销合同》，双方约定以700000元的价格购买高速全自动平面口罩机生产线一条；之后劦能公司违约肆意提价，金玺公司出于无奈只能同意以1000000元的价格购买该口罩机生产线，并在2020年3月8日又签订了一份《协议书》。在当初疫情的特殊情况下，双方买卖过程中，金玺公司一直处于弱势地位，从协议条款的起草到协议的签订以及口罩机生产线的自提、自运，都是在劦能公司的要求下进行的。因此，《协议书》中第四条“该设备每分钟产能由乙方现场验收确认合格并提货，甲方应负责将设备组装完成且调试运行正常后方能交付给乙方”是霸王格式条款，增加了金玺公司的义务，减轻了劦能公司的责任，需由劦能公司举证该设备己经验收合格并且调试运行正常。二、通过一审庭审可知，该高速全自动平面口罩机生产线的交付时间是2020年3月11日凌晨，由金玺公司到劦能公司指定的广东省某工厂内自提；而金玺公司与鸿姿传动技术（上海）有限公司（以下简称鸿姿公司）签订合同的时间是2020年3月10日，签订该合同时，金玺公司并未收到该高速全自动平面口罩机生产线，无法得知该高速全自动平面口罩机生产线有质量问题需要维修、调试，还和劦能公司协商共同出资委托第三方公司进行维修、调试。唯一的合理解释就是该高速全自动平面口罩机生产线在出厂时厂家就未进行调试、运行，也没有做质量检验，生产厂家为了获取暴利，仅仅将机器设备组装好后就对外进行出售，生产厂家也没有足够数量的维修、调试人员提供产品的售后服务，而劦能公司对这一情况是明知的，所以才在高速全自动平面口罩机生产线交付给金玺公司之前就介绍了鸿姿公司，由该公司负责该高速全自动平面口罩机生产线的维修、调试工作，并提前支付了一半的费用。三、结合上述事实，金玺公司认为劦能公司将高速全自动平面口罩机生产线交付给金玺公司时仅仅进行了初步的组装工作，零部件还有缺失，机器设备的验收并没有合格，也没有调试运行正常，金玺公司有权利解除协议并要求被劦能公司支付违约金。综上，一审法院事实认定不清，导致实体判决错误。 劦能公司辩称：一、金玺公司与劦能公司签署的《协议书》是双方协商一致的结果，是双方的真实意思表示，并不存在任何性质的霸王条款。根据案涉《协议书》第4条约定：该设备每分钟产能由金玺公司现场验收确认合格并提货，劦能公司负责将设备组装完成且调试运行正常后方能交付给金玺公司。而案涉设备由金玺公司整机自提到义乌的事实，可以证明金玺公司认可劦能公司交付的设备符合合同约定。同时，劦能公司一审提供的证据可以证明金玺公司有实际使用案涉设备生产。二、案涉设备是高速全自动生产线设备，金玺公司并没有操作该设备的人员与技术。为此，金玺公司于2020年3月8日与劦能公司签订《协议书》后，于2020年3月10日与鸿姿公司签订协议一份，将该设备的后期调试运行等技术售后服务委托给鸿姿公司，而劦能公司已按双方的约定将一半维修费35000元支付给了鸿姿公司，而金玺公司却拒绝支付。因此，即使案涉设备在义乌重新组装后无法正常生产，相应的责任亦由金玺公司承担，劦能公司无需承担任何违约责任。综上，一审判决事实认定清楚、法律适用正确且程序合法，金玺公司的上诉完全没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 金玺公司向一审法院诉请判令：一、解除金玺公司、劦能公司于2020年3月8日签订的《协议书》；二、劦能公司返还金玺公司已经支付的款项1000000元并支付违约金300000元。 一审法院认定事实：2020年2月28日，金玺公司、劦能公司签订了一份《购销合同》，约定：金玺公司以700000元的价格向劦能公司购买高速全自动平面口罩机生产线一条。2020年3月8日，金玺公司、劦能公司又签订了一份《协议书》，约定：双方一致同意解除在2020年2月28日签订的《购销合同》；劦能公司在2020年3月11日前为金玺公司协调一台高速全自动生产线设备，金额为1000000元；设备保修期为一年，易损件不含，任何技术上的问题可以视频教学，如需技术员上门，费用另行协商；该设备每分钟产能由金玺公司现场验收确认合格并提货，劦能公司应负责将设备组装完成且调试运行正常后方能交付给金玺公司；若劦能公司违反协议约定或未能在2020年3月11日前将设备按时交付给金玺公司的（不含运输物流时间），劦能公司应按代购价格1000000元每天10%违约金赔偿金玺公司，若14日前劦能公司未能提供该设备，该合同取消，劦能公司支付违约金和退还全部购买款项等内容。协议签订后，金玺公司于2020年3月10日将货款1000000元支付给劦能公司；劦能公司于协议约定的时间内在广东将其为金玺公司代购并组装好的生产线交付给金玺公司，由金玺公司整机自提到义乌。2020年3月10日，经劦能公司推荐，金玺公司与鸿姿公司签订了一份《销售合同》，约定：由鸿姿公司为劦能公司给金玺公司代购的高速全自动平面口罩机生产线提供维修调试技术支持售后服务，维修费为70000元等内容。另，金玺公司、劦能公司经协商一致，上述维修费70000元由双方各负担一半；现劦能公司已将维修费35000元支付给鸿姿公司，金玺公司至今未将维修费35000元支付给鸿姿公司。 一审法院认为，本案争议焦点为：金玺公司、劦能公司于2020年3月8日签订的《协议书》能否解除。从本案查明的事实看，金玺公司、劦能公司签订的《协议书》第4条约定：该设备每分钟产能由金玺公司现场验收确认合格并提货，劦能公司应负责将设备组装完成且调试运行正常后方能交付给金玺公司。另外，涉案机器设备由金玺公司整机自提到义乌，说明劦能公司向金玺公司交付代购的机器设备时已组装完成且调试运行正常。即使交付时机器设备未调试运行正常，也是金玺公司怠于行使自己的权利，其整机自提后可视为机器设备已调试运行正常。金玺公司在向劦能公司购买机器设备后，已将该机器设备的后期调试运行等技术支持售后服务委托给鸿姿公司，且劦能公司已按双方的约定将一半的维修费35000元支付给鸿姿公司，故即使机器设备在义乌安装后无法正常生产，劦能公司也无需承担违约责任。综上，金玺公司要求解除双方于2020年3月8日签订的《协议书》并要求劦能公司返还货款和支付违约金，依据不足，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第一百三十条、第一百五十七条、第一百五十八条第一款的规定，判决：驳回金玺公司的诉讼请求。案件受理费8250元，由金玺公司负担。 二审中，双方当事人均未提供新证据。 经审查，本院对原审判决认定的事实予以确认。 本院认为，二审的主要争议焦点为：金玺公司是否有权解除与劦能公司在2020年3月8日签订的《协议书》，并要求劦能公司支付违约金300000元。根据金玺公司与劦能公司2020年3月8日签订的《协议书》约定，双方一致同意解除2020年2月28日签订的《购销合同》，金玺公司同意不追究劦能公司的违约责任，并重新约定了买卖高速全自动生产线设备的事项。其中《协议书》第4条约定“该设备每分钟产能由乙方（金玺公司）现场验收确认合格并提货，甲方（劦能公司）应负责将设备组装完成且调试运行正常后方能交付给乙方（金玺公司）”，系双方对验收主体及验收提货程序的约定，符合该类设备交付的实践，并未加重一方义务或限制一方主要权利，不存在合同无效或不生效的情形，故应认定《协议书》相关条款合法有效。根据上述约定，金玺公司验收合格后提货，现金玺公司已将涉案设备自提到义乌，应视为已验收确认合格。即使金玺公司实际未进行验收，也是其放弃行使自己的权利。现金玺公司主张涉案机器设备验收未合格，与合同约定不符。金玺公司认为涉案机器设备存在严重质量问题，但从双方的微信聊天记录、视频等证据来看，涉案机器设备交付后因调试问题有过沟通，但并非不能使用；而根据金玺公司与鸿姿公司2020年3月10日签订的《销售合同》，金玺公司已将涉案机器设备的维修调试技术支持售后服务委托给鸿姿公司，劦能公司也已按约将一半的维修费35000元支付给鸿姿公司；金玺公司也未能提供其他证据证明涉案机器设备存在严重质量问题导致合同目的不能实现。故金玺公司主张劦能公司存在根本性违约、应解除双方签订的《协议书》，依据不足，不予支持。其基于合同解除的诉请要求劦能公司承担相应的违约责任，亦缺乏前提基础。综上，金玺公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费16500元，由上诉人义乌市金玺建材有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  楼 俊 审 判 员  金 莹 审 判 员  周俊梅 二〇二〇年十一月十九日 法官助理  楼 群 代书记员  黄佳婧