江苏省镇江市京口区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1102民初1142号原告：赵凤花，女，1964年3月4日出生，汉族，住镇江市。委托诉讼代理人：周玉才，江苏苏瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：景钟，江苏苏瑞律师事务所律师。被告：张金高，男，1966年10月24日出生，汉族，住镇江市。委托诉讼代理人：谭登才，江苏力挽律师事务所律师。被告：镇江锦泰装饰工程有限公司，住所地镇江市京口区健康路**，统一社会信用代码91321111MA1MC48A89。法定代表人：郭友松，该公司总经理。原告赵凤花与被告张金高、镇江锦泰装饰工程有公司（以下简称锦泰公司）侵权责任纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵凤花及其委托诉讼代理人周玉才、被告张金高及其委托诉讼代理人谭登才、被告锦泰公司的法定代表人郭友松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵凤花向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿44791.55元。事实和理由：被告锦泰公司承包了镇江市京岘山庄二期的装修工程，后将墙面拆除工作等发包给无资质的被告张金高。原告及其丈夫在被告锦泰公司承包前述项目的瓦工、小工工作。2019年10月14日上午11时左右，被告张金高在未采取任何安全措施的情况下，将建筑垃圾从三楼直接抛下，导致楼下经过的原告赵凤花受伤。原告要求赔偿损失：医疗费4886.55元、住院伙食补助费1000元、营养费2475元、误工费22500元、护理费9030元、交通费1000元、鉴定费3900元，合计44791.55元。被告锦泰公司将承包的工程发包给无资质的被告张金高，两者对于原告的损失应当承担连带赔偿责任。被告张金高辩称，被告张金高系被告锦泰公司的员工，事发时从事的拆墙工作系职务行为，因此，原告的损失应由被告锦泰公司赔偿。事故发生后，被告张金高垫付了原告的医疗费24285.76元，护理费500元，还转账6400元给原告的亲属用于护理，上述费用合计31185.76元，请求在本案中一并处理。原告与被告张金高在同一工地工作，明知被告张金高将垃圾扔放情况，仍擅自进入垃圾堆放的场所，原告自身存在过错，应减轻侵权人的赔偿责任。请求驳回原告对被告张金高的诉讼请求。被告锦泰公司辩称，原告与被告张金高应就赔偿尽可能达成一致意见。被告锦泰公司与被告张金高系劳务关系并非劳务合同，原告的损失应由被告张金高负担。当事人围绕诉讼请求、答辩意见提交了证据材料，本院依法组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据。本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据材料，本院认定如下：1.原告赵凤花提交的医疗费发票，用以证明医疗费金额。被告张金高认为其中用于治疗原告赵凤花高血压疾病及心脏病的费用与涉案事故无关应扣除。审理中原告赵凤花就其基础性疾病高血压及用药情况进行了说明，结合其提交的门诊病历，在涉案事故发生后服用的相关药品系医院根据伤后伤情开具，故应认定为因事故造成的损失。2.原告赵凤花提交的由上海擎浩医院管理有限公司南京分公司出具的护理费收据，用以证明部分护理费，被告张金高认为，收据并非正规发票不予认可。本院认为，收据记载的收费期间在住院期间内，护理费标准未明显超过本地护理行业收费情况，应认定该费用客观发生。3.原告赵凤花提交的由被告锦泰公司出具的工资证明，用以证明工资标准。被告张金高认为被告锦泰公司与原告赵凤花为承包关系，无法证明原告赵凤花的日工资标准。对此，被告锦泰公司说明系根据原告赵凤花从事的小工工种的市场价出具的上述证明。本院认为，被告锦泰公司出具工资证明后进行了相应的说明，具有一定的合理性，故对原告赵凤花主张日工资标准150元，予以采信。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告锦泰公司成立于2015年12月4日，法定代表人为郭友松；营业范围为室内外装饰装潢工程等。本案审理中，郭友松到庭陈述，2019年承接了位于镇江市京口区京岘山庄二期某别墅（（地上**地下**的室内装饰装修工程，工程范围包括拆除相关墙体。被告张金高陈述被告锦泰公司承接工程会让被告张金高去做，按工作量支付报酬，有时做工结束即支付报酬有时一年一结算，此状态已持续约两至三年；对此被告锦泰公司予以认可。被告锦泰公司承接涉案工程后，分别与被告张金高、原告赵凤花的丈夫联系。由被告张金高负责拆墙，原告的丈夫及原告贴瓷砖。2019年10月14日上午11时前后，被告张金高在施工过程中，自别墅二楼楼顶向楼下抛洒垃圾，砸中正在室外一楼附近行走的原告，致原告受伤。事故发生后，原告于当日至镇江市第一人民医院急诊外科就诊。主诉为胸部、左肩部被砸伤致疼痛；初步诊断为胸部、左肩损伤，医生开具口服药：醋氯芬酸肠溶片、康复新液。次日，原告因胸闷至镇江市第一人民医院，医院处置措施为进行辅助检查预约复诊（辅助检查为心脏彩超、心电图等），当月18日至镇江市第一人民医院复诊，经医生询问原告既往高血压史，当时服用吲哒帕胺，诊断结果为室性早博，肋骨骨折，高血压病；医院开具了非洛地平片、参松养心胶囊，并且嘱原告停用吲哒帕胺。10月25日，原告因左胸部外伤疼痛至镇江市第一人民医院诊疗，主诉左侧胸痛伴胸闷，左肩疼痛伴左肩关节活动受限，医院处理措施为进行辅助检查（胸部CT、上肢MRI等）待检查结果后进一步诊治。10月28日经辅助检查后，初步诊断为左肩袖损伤，左肋骨骨折；医院开具美洛昔康分散片；处置为患肢制动，一周复诊。同年11月7日，原告至镇江市第一人民医院复诊，初步诊断为肺部感染。医院处方为头孢氨苄缓释胶囊、盐酸左氧氟沙星片、盐酸氨溴索口服溶液。11月15日，原告因左肩关节活动受限至镇江市第一人民医院检查，初步诊断为左粘连性肩关节囊炎，处置为随诊，预约复诊。11月22日原告至镇江市第一人民医院检查，经诊断为左侧外伤性粘连性肩关节囊炎，肋骨骨折；处置为功能锻炼，如3－6个月后无好转可行手术松解，预约复诊。2019年12月6日，原告至镇江市第一人民医院复诊，初步诊断为肩袖损伤、肋骨骨折、肩周炎。12月15日原告至江苏大学附属医院门诊，进行了磁共振左肩、肩锁关节平扫、DR摄影左肋骨正斜位检查，临床印象为复合性外伤；12月17日原告再次至江苏大学附属医院诊疗，在门诊骨科检查的临床印象为左肩外伤，医嘱建休、适当功能锻炼、门诊随诊；当日在门诊胸外科检查，临床印象为左侧第3肋骨骨折等。12月19日江苏大学附属医院的医嘱为随诊，必要时手术；12月26日，江苏大学附属医院确诊原告为左肩滑囊炎，当日向原告发送了住院通知单。2019年12月27日，原告至江苏大学附属医院入住治疗，入院诊断为左肩袖损伤、左侧第二肋骨骨折、高血压病；2020年1月6日进行了左肩关节手法松解+关节镜下探查清理+肩峰成形手术，2020年1月16日出院，共住院20天，出院诊断与入院诊断内容一致。原告因上述治疗住院期间的医疗费由被告张金高垫付，原告在本案中就该费用未予主张；门诊产生的医疗费4886.55元。原告提交的住院期间的护理费收据记载2020年1月9日至1月11日的护理费为390元，该费用由被告张金高垫付；后住院期间由原告的丈夫护理。原告受伤后，经原、被告协商，由被告锦泰公司将原告送至镇江市枫叶红老年公寓休养；入住时，被告锦泰公司预交定金3000元、2019年10月18日的费用3200元；2019年11月18日原告垫付费用3200元，后由被告锦泰公司退还给了原告。本案中，原告申请对因事故致伤造成的伤残等级、护理期、营养期、误工期鉴定，质证过程中，因被告提出原告伤情与涉案事故无因果关系，原告追加对因果关系的鉴定。本院依法委托扬中市人民医院司法鉴定所鉴定。2020年8月8日该司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》（编号扬中人医司鉴所[2020]临鉴字第150号），认为：被鉴定人赵凤花因左肩部外伤致左肩袖损伤、左侧第2肋骨骨折，参照《人体损伤致残程度分级》中相关条款规定，达不到伤残等级评定标准。其左肩袖损伤、左侧第2肋骨骨折与本次外伤存在直接因果关系。误工期150日、护理期75日、营养期75日。原告因此支付鉴定费3900元，其中伤残程度鉴定1200元，误工、护理、营养期限评定900元，因果关系鉴定1800元。审理中，被告张金高要求对垫付的款项一并处理，原告不同意。本院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。被告锦泰公司的经营范围包括室内外装饰装潢，其与涉案房屋业主就包括拆墙在内的装饰装修形成合同关系，是合同中履行拆除工作义务的一方。被告张金高从事拆除工作系被告锦泰公司应当履行的合同义务的组成部分，亦属于被告锦泰公司的生产经营活动，对于具体拆墙的范围受被告锦泰公司指示，并由被告锦泰公司监督，故应认定涉案事故发生时，被告张金高系被告锦泰公司的雇员。因此，被告张金高在从事拆墙活动中，致原告赵凤花受伤，因此产生的损失，应由被告锦泰公司予以赔偿。被告张金高要求垫付的费用在本案中一并处理，原告不同意，系对自己权利的正当行使，被告张金高就其垫付费用可另案主张。被告张金高认为对其自高处向下抛洒垃圾，原告明知仍在下方行走，对于损害后果存在过错的理由，没有法律依据，不予采信。原告主张医疗费，被告张金高认为应扣减因治疗高血压及心脏病产生的费用，根据原告提供的病历材料，其患有基础疾病高血压并在口服用药，事故发生后，遵照医嘱服用药物，相关费用与事故存在关联，故应予以支持。原告主张护理费，其提交的护理费票据记载390元（三天费用），该费用已由被告张金高垫付，原告亦予以认可，故不应重复计算。虽经鉴定原告的护理期限为75天；但原告在住院期间根据其伤情及手术情况确实需要护理，故其护理期应包括受伤后在老年公寓休养期间、住院期间，即80日。原告在老年公寓休养期间的护理费已由被告锦泰公司支付；住院期间的部分护理费390元（三天费用）已由被告张金高垫付；住院期间尚有17日，该段期间原告陈述由其丈夫照顾，但未证明其丈夫的收入情况，故根据原告的实际伤情、本地护理行业的实际收费情况，酌定每日100元，合计1700元。根据原告的主张，结合其具体伤情，对各项损失认定如下：1.医疗费：结合医疗费票据、病历材料，原告在门诊治疗的医疗费，认定为4886.55元；2.住院伙食补助费：根据原告的实际住院天数，认定为1000元（50元/天×20天）；3.误工费：根据原告伤情、从事的行业，提交的证据材料，认定为22500元（4500元/月×5个月）；4.护理费：根据原告的伤情，本地护理行业收费情况，酌定为1700元（100元/天×17天）；5.交通费：根据原告治疗次数等，酌定620元。上述损失合计30706.55元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告镇江锦泰装饰工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告赵凤花30706.55元；二、驳回原告赵凤花对被告张金高的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，鉴定费3900元，合计4300元，由原告赵凤花负担1326元，由被告镇江锦泰装饰工程有限公司负担2974元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份及副本三份，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省镇江市中级人民法院预交相应上诉案件受理费（根据镇江市中级人民法院“一案一账号”的要求，请与本案的案件承办人员确认上诉缴费的具体账号），并在预交后三日内将缴费凭证复印件提交本院。未按期交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。根据法律规定，发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。判决发生法律效力后（提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），在生效判决确定的期限内，义务人必须主动按期将生效判决所确定的义务履行完毕。逾期未履行的，权利人可在判决所确定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行；涉及诉讼费用等履行义务的，可以由审判员移送执行员执行。负有履行义务的当事人，逾期未依法履行生效判决所确定义务的，应向人民法院报告财产状况，并不得有高消费以及非生活和工作必需的消费行为。本条款作为执行通知，附随判决书向当事人送达后，即视为已送达了执行通知。本案启动强制执行程序后，对于违反执行通知规定的，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长  陈艳超人民陪审员  仲 静人民陪审员  王嘉梅二〇二〇年十一月二十四日书 记 员  叶天娇附：1.相关法律条文2.上诉须知附：1.相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。2.上诉须知一、当事人提出上诉，应在法定期限内向我院相关审判庭提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，以便连同案卷移送镇江市中级人民法院。二、对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。上诉时未预交的，最迟在上诉状提交后七日内交纳，逾期不交纳又未提出司法救助申请的，二审法院不再催交，直接裁定按自动撤回上诉处理。三、当事人应凭判决书和上诉状直接到镇江市中级人民法院立案大厅交费。直接交费不方便的，可汇款至江苏省镇江市中级人民法院，开户行：工商银行镇江市永安路分理处，账号********；请勿以现金存款的方式交费。交费后，应在三日内将交费凭证递送我院，以便及时将案件材料移交中级人民法院。四、上诉人不另预留送达地址的，上诉人住所地即为法律文书送达地，法院按住所地邮寄法律文书，即使退回，也视为送达。