河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终5538号上诉人（原审原告）：李会玲，女，1959年12月21日出生，回族，住河南省辉县。委托诉讼代理人：张啸啸，女，1986年9月28日出生，回族，住河南省辉县。被上诉人（原审被告）：彭建国，男，1960年12月15日出生，汉族，住新乡市。被上诉人（原审被告）：新乡市公共交通集团有限责任公司，住所地：河南省新乡市自由街**。法定代表人：丁治安，董事长。委托诉讼代理人：张纪德，员工。委托诉讼代理人：赵倩，员工。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住，住所地：新乡市新飞大道****楼临街**/div>负责人：王英，总经理。委托诉讼代理人：黄启，员工。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住所地：，住所地：新乡市卫滨区向阳路****楼****v>负责人：李花婷，总经理。委托诉讼代理人：刘松峰，员工。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住所地：新乡市向，住所地：新乡市向阳路**iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>负责人：杨冀，总经理。委托诉讼代理人：周平，员工。委托诉讼代理人：张振和，员工。被上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司河南省分公司，住所地：河南自贸试验，住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）东风东路与榆林北路北绿地中心**楼** style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>负责人：郝志明，总经理。上诉人李会玲因与被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称太平洋财险新乡公司）、被上诉人天安财产保险股份有限公司河南省分公司（以下简称天安财险河南公司）、被上诉人中国大地财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称大地财险新乡公司）、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称平安财险新乡公司）、被上诉人新乡市公共交通集团有限责任公司（以下简称新乡公交公司）、被上诉人彭建国机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新乡市牧野区人民法院（2020）豫0711民初1147号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月6日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。李会玲上诉请求：撤销一审判决，依法改判营养费、误工费；一审、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审计算李会玲营养费、误工费错误。一、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，确定营养费一是受害人的伤残情况，二是医疗机构的意见。上诉人一审时提交的鉴定意见书显示李会玲营养期90日，营养费应为1800元。二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况决定。上诉人在一审时提交了收入证明、返聘协议等证据，充分证明上诉人具备劳动能力，有稳定工作和收入来源，不是以年龄作为判断标准。上诉人误工费应为13200元。新乡公交公司辩称：一审判决正确，认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。一、营养费不应支持，上诉人未构成伤残，病历资料中未显示加强营养的医嘱。二、误工费因上诉人未提供银行流水工资表，也未提供因事故导致收入减少的证明，且事故发生时上诉人已过法定退休年龄，有退休工资，故其误工损失不应支持。大地财险新乡公司辩称：一审判决合理，请求维持。太平洋财险新乡公司辩称：认可一审判决，请求维持一审判决，太平洋财险新乡公司不承担责任。平安财险新乡公司辩称：一、同意新乡公交公司关于上诉人营养费、误工费的答辩。二、基于一审判决情况，平安财险新乡公司愿意承担无责赔偿的前提是所有无责车辆按法律规定该赔偿，一审法院称平安财险新乡公司自愿承担无责，表述不真实，平安财险新乡公司未上诉，请二审法院酌情考虑该情况。三、平安财险新乡公司不承担一审和二审诉讼费及间接费用。彭建国、天安财险河南公司经本院传票传唤未到庭。李会玲向一审法院起诉请求：被上诉人支付其各项损失62617.28元；被上诉人承担本案一切诉讼费用。一审法院认定事实：2019年2月14日，彭建国驾驶车牌号为豫Ｇ×××**大型客车在新乡市环宇大道环宇桥上撞到王绍伟驾驶车牌号为豫Ｇ×××**小型客车和关涛驾驶的小型轿车，之后失去控制的王绍伟又与许青驾驶的豫Ｇ×××**号小型客车和牛永杰驾驶的豫Ｇ×××**号小型客车相撞，失去控制的关涛驾驶的豫Ｇ×××**号牌小型轿车又与郭东文驾驶的豫Ｇ×××**号小型轿车发生碰撞，造成许青及乘坐人张啸啸、李会玲受伤，六车不同程度受损的道路交通事故。经交警部门认定，彭建国负该起事故的全部责任。事故发生后，李会玲在新乡市第一人民医院住院治疗26天，支出医疗费及检查费共35252.17元。李会玲的伤情经河南国信司法鉴定中心鉴定,其误工期拟定为180日；营养期拟定为90日；建议出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限拟定为90日，护理人数拟定为壹人；二次治疗（取内固定）费用拟为人民币6000元-8000元。支出鉴定费3600元。另查明，因该起事故造成张啸啸受伤，事故发生后张啸啸被送往新乡市第一人民医院住院治疗，张啸啸住院21天，支出医疗费9031.11元。豫Ｇ×××**车辆在天安财险河南公司投保有交强险、豫Ｇ×××**号车辆在平安财险新乡公司投保有交强险、豫Ｇ×××**号车辆在大地财险新乡公司投保有交强险、豫Ｇ×××**号车辆在太平洋财险新乡公司投保有交强险、豫Ｇ×××**车辆在平安财险新乡公司投保有交强险，平安财险新乡公司在交强险限额内已垫付医疗费10000元。一审法院认为，公民享有人身及财产权利，公民或者其他组织由于过错侵害他人人身、财产权利的，应承担相应赔偿责任。依照法律的相关规定，应依法确认李会玲的各项损失数额：1、医疗费，李会玲在新乡市第一人民医院支出医疗费及检查费共35252.17元，有住院病历、医疗费票据、诊断证明、出院证予以佐证，法院予以认定。2、营养费，因李会玲未构成伤残，且对方也不予认可，对该项请求不予支持；3、李会玲要求的住院伙食补助费1300元、护理费8885.11元符合法律规定，予以认定；4、李会玲要求的二次手术费未实际发生，本案不予处理，待实际发生后再另行主张。5、误工费，李会玲未提供工资表及工资流水，事故发生时李会玲已过法定退休年龄，且对方也不予认可，李会玲提供证据并不充分，故其要求的误工损失不予支持；6、交通费，支持按每天20元计算住院期间26天及门诊2天，即560元。7、鉴定费3600元系李会玲的实际支出，予以支持。以上各项费用总计49597.28元。本次事故彭建国驾驶的豫Ｇ×××**车辆撞到王绍伟驾驶的豫Ｇ×××**号车辆，王绍伟又与许青驾驶豫Ｇ×××**号的车辆相撞，致许青及乘坐人张啸啸、李会玲受伤，彭建国负该起事故的全部责任。本案公交公司车辆投保的保险公司应承担保险责任；关于其他无责车辆保险公司是否在无责限额内承担无责赔付的问题，一审认为，承担无责赔付也应是与受伤人有无因果关系为前提，王绍伟车辆与许青车辆发生接触，其车辆所投保的保险公司应在无责范围承担赔偿责任；牛永杰、关涛、郭东文所驾驶的车辆并未与许青驾驶的车辆发生接触，李会玲的损害后果与牛永杰、关涛、郭东文驾驶行为无关联及因果关系，牛永杰、关涛与郭东文车辆不应承担无责赔付责任；但牛永杰车辆投保的保险公司庭审时表示同意无责赔付，系其自愿承担，法院也不禁止。超出交强险限额部分由新乡公交公司承担，因彭建国承担事故的全部责任，彭建国受雇于新乡公交公司，应由新乡公交公司承担赔偿责任，彭建国负全责，存在过错承担连带赔偿责任。因本次事故还造成张啸啸受伤，故在交强险医疗费限额内应当为张啸啸预留部分赔偿份额，因平安财险新乡公司已将交强险医疗费限额10000元全部赔付给李会玲，故对该限额内不再划分比例，平安财险新乡公司医疗费无责限额及天安财险河南公司医疗费无责限额由张啸啸使用为宜。李会玲的护理费8885.11元、交通费560元、鉴定费3600元共计13045.11元，应属保险公司赔付范围，根据系数比例，其中平安财险新乡公司在伤残限额内赔偿李会玲10870.93元、在伤残无责限额内赔偿李会玲1087.09元，天安财险河南公司在交强险伤残无责限额内赔偿李会玲1087.09元。李会玲的下余医疗费25252.17元、住院伙食补助费1300元共计26552.17元由新乡公交公司承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，一审判决：一、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后十日内赔偿李会玲各项损失共计11958.02元；二、天安财产保险股份有限公司河南省分公司于判决生效后十日内赔偿李会玲各项损失共计1087.09元；三、新乡市公共交通集团有限责任公司于判决生效后十日内赔偿李会玲医疗费、住院伙食补助费损失共计26552.17元；四、彭建国对上述判决第三项承担连带赔偿责任；五、驳回李会玲的其他诉讼请求。如未按指定期限履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1365元，由新乡市公共交通集团有限责任公司、彭建国负担820元，由李会玲负担545元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”李会玲系退休人员，享有退休待遇，其提交的证据不足以证明其存在误工损失，一审不予支持并无不当。关于营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”案涉交通事故造成李会玲右侧胫腓骨骨折，经鉴定营养期90日，根据上述司法解释规定，结合本案的实际情况，其营养费应予支持。则其营养费应为90天×20元/天=1800元。则李会玲护理费、交通费、鉴定费、营养费共计13045.11元+1800元=14845.11元。平安财险新乡公司应在交强险死亡伤残项下赔偿李会玲14845.11元×(110000/110000+11000)=13495.55元，天安财险河南公司应在交强险无责赔付限额内赔偿李会玲1349.56元。综上所述，李会玲的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省新乡市牧野区人民法院（2020）豫0711民初1147号民事判决第三项、第四项；二、撤销河南省新乡市牧野区人民法院（2020）豫0711民初1147号民事判决第一项、第二项、第五项；三、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于本判决生效后十日内赔偿李会玲各项损失共计13495.55元；四、天安财产保险股份有限公司河南省分公司于本判决生效后十日内赔偿李会玲各项损失共计1349.56元；五、驳回李会玲的其他诉讼请求。如未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1365元，由新乡市公共交通集团有限责任公司、彭建国负担902元，李会玲负担463元；二审案件受理费175元，由中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担21元，天安财产保险股份有限公司河南省分公司负担22元，李会玲负担132元。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 张国飞审判员 高凤娜二〇二〇年十一月二十八日书记员 孙成明