福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽01刑终1024号 原公诉机关福建省福清市人民检察院。 上诉人（原审被告人）施文义（绰号“阿脚鸡”），男，1973年3月19日出生，汉族，高中文化，无固定职业，住福建省福清市。2017年4月20日因吸毒被福清市公安局行政拘留十日；2017年6月19日因吸毒被福清市公安局行政拘留十五日；因涉嫌犯开设赌场罪于2020年1月2日被福清市公安局刑事拘留，2020年1月22日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 原审被告人严福顺（绰号“猴子”），男，1971年5月2日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省福清市。2017年2月21日因吸毒被福清市公安局行政拘留十五日；2017年5月18日因赌博被福清市公安局行政拘留十五日，并处罚款人民币三千元；2019年1月29日因赌博被福清市公安局罚款人民币五百元；2018年3月27日因犯故意伤害罪被福清市人民法院判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年1月2日被福清市公安局刑事拘留，2020年1月22日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 原审被告人李治刚（绰号“刚子”），男，1993年5月7日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地河南省卢氏县。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年1月2日被福清市公安局刑事拘留，2020年1月22日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 原审被告人严宝安弟，男，1966年4月26日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省福清市。2015年4月29日因赌博被福清市公安局行政拘留十日，并处罚款人民币二千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年1月2日被福清市公安局刑事拘留，2020年1月22日被逮捕，2020年9月3日转为取保候审。 福建省福清市人民法院审理福建省福清市人民检察院指控原审被告人严福顺、施文义、李治刚、严宝安弟犯开设赌场罪一案，于2020年10月27日作出（2020）闽0181刑初443刑事判决。宣判后，原审被告人施文义不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问原审被告人施文义，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年6月份至2020年1月1日期间，同案人陈宇飞（另案处理）在福清市××镇××村××北村开设赌场，召集参赌人员以“拔九点”的形式赌博，以每次换牌收取人民币500元，并向赢钱的庄家抽头5%的方式营利。截至案发，该赌场抽头渔利共计人民币40万余元（以下均为人民币）。 2019年10月份开始，同案人陈宇飞以每日200-300元不等的工资雇请被告人严福顺在赌场内负责换牌、抽头约三个月，期间该赌场抽头渔利共计约40万元，严福顺从中获利1万余元。2019年10月份开始，被告人施文义和同案人施明春（另案处理）在赌场内放高利贷约三个月；2019年12月份开始，陈宇飞以每日200-500元不等的工资雇请施文义在赌场内放贷、召集联系参赌人员约10天；上述期间该赌场抽头渔利共计约40万元，施文义从中获利约13,000元。2019年6月份开始，陈宇飞以每日200-300元不等的工资雇请被告人李治刚在赌场外望风60余天，期间该赌场抽头渔利共计30万余元，李治刚从中获利1万余元。2019年10月份开始，陈宇飞以每日50-100元不等的工资雇请被告人严宝安弟接送参赌人员约20天，期间该赌场抽头渔利共计10万余元，严宝安弟从中获利约1400元。 2020年1月1日，福清市公安局在福清市××镇××村××号及附近抓获被告人严福顺、施文义、李治刚、严宝安弟、同案人陈月娇及参赌人员陈某2、严某1等人，并从严福顺、施文义、严宝安弟及参赌人员处查扣到赌资及其他赃款共计204220元（其中赌资177220元，已被公安机关收缴），赌具扑克牌二副、骰子二粒。 原判认定上述事实的证据有：证人陈某1、庄某1、吴某、陈某2、严某1、庄某2、陈某3、陈某4、庄某3、严某2、陈某5、何某、陈某6、陈某7、严某3、严妹妹、严某4、施某、菜琴、翁某、林某、陈某8、张某、薛妹妹、陈某9、陈某10、庄某4、庄某5、陈某11、严某5、余某等人的证言及辨认笔录，同案人陈武、陈月娇、陈宇飞、庄琴、施明春在侦查阶段的供述及辨认笔录，被告人严福顺、李治刚、施文义、严宝安弟在侦查阶段的供述及辨认笔录，证据保全决定书、证据清单、收缴物品清单，福清市公安局扣押决定书、扣押清单、行政暂扣款收据，检查笔录，提取笔录及照片，现场辨认笔录，行政处罚决定书，调查评估意见书，违法犯罪经历查询记录、刑事判决书、行政处罚决定书、解除社区矫正证明书，户籍信息，抓获经过等。 原审认为，被告人严福顺、施文义、李治刚、严宝安弟明知他人开设赌场，仍为其提供帮助，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。被告人严福顺、施文义、李治刚、严宝安弟在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，均依法予以减轻处罚。被告人严福顺、李治刚、严宝安弟到案后如实供述犯罪事实，并认罪认罚，依法予以从轻处罚。被告人严福顺具有犯罪前科和曾因赌博被行政处罚的情节，酌情予以从重处罚。被告人严福顺能够退赃并缴纳罚金，酌情予以从轻处罚。被告人严宝安弟曾因赌博被行政处罚，酌情予以从重处罚，但考虑其参与时间较短，获利少，作用轻，并已退赃和缴纳罚金，且符合实行社区矫正的条件，根据被告人严宝安弟的犯罪情节及悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决：一、被告人严福顺犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一万五千元（已预缴）。二、被告人施文义犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一万五千元。三、被告人李治刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万二千元。四、被告人严宝安弟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币八千元（已预缴）。五、未随案移送的公安机关从被告人严福顺、施文义、严宝安弟处扣押到赃款共计人民币27,000元，予以没收，上缴国库；被告人严福顺向本院退出的违法所得人民币10,000元、被告人严宝安弟向本院退出的违法所得人民币1400元，均予以没收，上缴国库。六、继续追缴被告人施文义的违法所得人民币13,000元、被告人李治刚的违法所得人民币10,000元，均予以没收，上缴国库。 上诉人施文义上诉称：一审认定其非法获利13000元事实不清，原判量刑太重，请求二审从轻判罚并适用缓刑。 二审期间，上诉人施文义未提出新的证据。 经审理查明，原判认定上诉人施文义、原审被告人严福顺、李治刚、严宝安弟犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，且定案证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。 本院认为，上诉人施文义、原审被告人严福顺、李治刚、严宝安弟明知他人开设赌场，仍为其提供帮助，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。原审被告人严福顺、施文义、李治刚、严宝安弟在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，均依法予以减轻处罚。原审被告人严福顺、李治刚、严宝安弟到案后如实供述犯罪事实，并认罪认罚，依法予以从轻处罚。原审被告人严福顺能够退赃并缴纳罚金，酌情予以从轻处罚。原审被告人严宝安弟参与时间较短，获利少，作用轻，并已退赃和缴纳罚金，且符合实行社区矫正的条件，根据其犯罪情节及悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法对其宣告缓刑。关于上诉人施文义提出的一审认定其非法获利13000元事实不清的上诉理由，经查，原判认定该事实有上诉人施文义在侦查阶段的供述可以证实，并有同案人陈宇飞、施明春、陈武的供述及证人庄某1、吴某、庄某2、陈某7、庄某5等人的证言可以印证，该上诉理由不予采纳。原判根据上诉人施文义、原审被告人严福顺、李治刚、严宝安弟的犯罪事实、性质、情节、认罪态度等量刑因素在法定刑幅度内作出的处刑意见并无不当。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  傅立新 审判员  陈雯霞 审判员  唐文东 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  黄伟杰