甘肃省定西市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）甘11执复27号复议申请人（申请执行人）：曹某荣，男，汉族，1976年3月6日生，住通渭县义岗川镇东南村。委托代理人：孙仁权，甘肃致中律师事务所律师。复议申请人（申请执行人）：令某利，女，汉族，1986年10月23日生，住通渭县平襄镇官井巷。委托代理人：孙仁权，甘肃致中律师事务所律师。被执行人：刘建鹰，男，汉族，1981年6月14日生，住通渭县马营镇尖岗山村曹家湾社，现住湖北省十堰市茅箭区。复议申请人曹某荣、令某利不服通渭县人民法院作出的（2020）甘1121执异9号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。通渭县人民法院查明：2019年10月16日，经当事人曹某荣、令某利申请，该案移送立案。同日，执行法院通过总对总网络查控系统对被执行人刘建膺财产进行了查询，反馈除诉前保全阶段冻结的刘建膺名下中国工商银行存款225.09元外，再无银行存款。2019年10月17日，执行法院向被执行人刘建膺送达执行通知书、报告财产令、缴款通知书等法律文书未果后，于2019年10月22日公告送达。依申请执行人提供的财产线索，2019年11月12日作出对被执行人刘建膺司法拘留十五日的决定并将其移送公安机关协助查控，但至今未能控制。2018年12月3日申请保全的刘建膺名下号牌为甘J***70东风牌小型汽车一辆、鄂C***55的长城牌小型汽车一辆分别于2018年12月5日、2018年12月11日向定西市公安局交警支队车辆管理所、湖北省十堰市公安交通警察大队车辆管理所送达并实施查封。刘建膺名下的中国工商银行账户内存款225.09元于2018年12月5日冻结但未扣划至执行款专户。申请保全的位于湖北省十堰市茅箭区东城经济开发区天津路房屋，经查，刘建膺与徐李娜已于2018年3月27日在湖北省十堰市茅箭区婚姻登记处办理离婚登记手续，协议将该房屋分割至徐李娜名下，且招商银行股份有限公司十堰分行对该房屋享有抵押权，致该房屋无法处置。另通渭县人民法院经查询:2020年6月1日中国人寿通渭县支公司出具了“没有查询到刘建膺在我公司投保收益类保险的信息”的证明；2020年6月3日定西市住房公积金管理中心通渭县管理部出具了“刘建膺名下无住房公积金缴存余额”协助查询通知书回执；2020年6月3日通渭县不动产登记事务中心出具了“刘建膺名下无任何不动产登记信息”的证明；2019年11月12日执行法院因刘建膺拒不履行法律义务作出“决定对其拘留15日”的决定书，因刘建膺下落不明故向通渭县公安局移送依法协助查找、控制的协助查控函。2020年4月16日执行法院做出失信决定书和限制消费令，将被执行人刘建膺纳入失信被执行人名单并对其采取限制消费措施；执行法院于2020年2月11日、3月24日、8月19日多次通过总对总网络查控系统对被执行人刘建膺财产进行了查询，包括微信和支付宝账户，均未发现可供执行的财产。综上，执行法院已基本穷尽执行措施，但申请执行人又提供不出其他可供执行的财产。为此，2020年8月19日，执行法院对申请执行人曹某荣、令某利进行约谈，征询其对终结本次执行程序的意见，但申请人明确表示不同意终结本次执行程序。执行法院经合议以（2019）甘1121执1141号执行裁定书裁定终结本次执行程序并进行了送达。通渭县人民法院认为，通渭县人民法院在执行过程中依法向被执行人刘建膺发出了执行通知书、报告财产令、缴款通知书、限制消费令、纳入了失信被执行人名单的同时，通过总对总网络查控系统对被执行人刘建膺财产进行了四次查询，并对其股权、债权、房产、收益类保险、财付通、支付宝、住房公积金等可能存有的财产信息均进行了查询，特别是对申请人诉前保全的房产、车辆均进行了调查。首先，异议人以执行法院对执行车辆是否进行查询、追踪、定位等措施提出异议。对申请执行人申请保全的财产甘J***70东风牌小型汽车一辆、鄂C***55的长城牌小型汽车一辆，执行法院虽采取了查封的执行措施，但一直未能实际控制，故无法将其处置。且对车辆的执行措施包括查封、扣押、拍卖、变卖等，但本院没有能力对已查封的车辆实施追踪、定位等执行措施；其次，关于异议人认为位于湖北省十堰市茅箭区东城经济开发区天津路房屋现市值约为90余万元，完全可以足额执行，该房产之上的抵押权并不影响涉案房屋的执行以及刘建膺的离婚协议不能产生对外法律效力的问题。通渭县人民法院认为,即便涉案房产的优先受偿权不能产生排除强制执行的效力，但被执行人刘建膺已早于2018年3月27日在湖北省十堰市茅箭区婚姻登记处和徐李娜协议办理离婚并将该房屋分割至徐李娜名下，且该协议已在十堰市茅箭区婚姻登记处备案。该离婚协议是否有效、是否可以引起物权变动、主观上是否有规避债务的故意等争议,均属于对涉案房屋权属上的实体争议,直接影响并决定着此案执行的今后走向,需经诉讼程序得以确认。鉴于当前法院变现执行财产的主要方式为网络拍卖,网络拍卖一旦开拍具有不可逆转性的特点等实际情况,执行法院现阶段不直接拍卖处置的执行行为是稳妥、适当的；再次，关于冻结的被执行人刘建膺名下中国工商银行账户内存款225.09元未处置的问题，考虑到本案执行标的额为290164.46元，未处置225.09元就本案执行标的额而言并不影响对被执行人刘建膺无财产可供执行的认定；最后，异议人认为（2019）甘1121执1141号执行裁定书应当明确对被执行人实施拘留15日强制措施的协助查控公安机关的名称，因被执行人刘建膺属下落不明而移送公安机关协助查控，由通渭县公安局接收材料并发布协助查控信息，在全省范围内公安机关实施查控，故执行裁定书中无法载明具体实施拘留、协助的公安机关名称。综上，该案的办理符合《最高人民法院关于严格规范终结本次执行程序的规定(试行)》对终结本次执行程序的相关规定。异议人对未发现可供执行的财产结果表示不予认可,不同意法院终结本次执行，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十九条的规定，申请执行人是否同意和认可终结本次执行程序,不是人民法院能否作出终结本次执行程序决定的前提。在本次案件执行过程中执行法院已穷尽了执行措施，未发现被执行人有可供执行的财产，依法作出（2019）甘1121执1141号裁定书终结本次执行程序并无不当，异议申请人的异议理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第(一)项规定，裁定如下：驳回曹某荣、令某利的异议请求。令某利、曹某荣复议称：撤销通渭县人民法院（2020）甘1121执异9号执行裁定书。事实及理由：1、作为被执行财产之一的鄂C***55号长城牌小型汽车、甘JD号东风牌小汽车在诉讼阶段已经进行了保全，现已户头冻结，但通渭县人民法院仅以没有能力对已查封车辆实施追踪、定位等执行措施定性，没有依据。2、作为被执行人财产之一的房产，现位于湖北省十堰市茅箭区东城经济开发区天津路房屋，据查：合同价为44万元，询价市值90万元，现已经冻结。虽然该房产由抵押权，但并不影响涉案房屋的执行。被申请人虽然在离婚时将分割在其妻名下，但系内部协议，并不产生对外的法律效力，且该房屋登记在被申请人名下，未发生所有权变更。3、在诉讼阶段已经冻结的225.09元存款至今未向申请人交付。4、微信和支付宝作为本案执行财产的载体，至今未对微信和支付宝进行冻结，只是查询，不符合穷尽执行措施的情况。5、本案中通渭县人民法院完全知道被执行人刘建鹰常年生活在湖北十堰市，应当与湖北省公安机关进行协同、查控。本院查明与认定的事实与通渭县人民法院查明认定事实一致。本院认为，本案中已经依法查封了位于湖北省十堰市茅箭区东城经济开发区天津路房屋，虽然刘建膺与徐李娜已于2018年3月27日在湖北省十堰市茅箭区婚姻登记处办理离婚登记手续并协议将上述房屋分割至徐李娜名下，但并未实际办理房屋过户登记手续，故并未发生物权变动的效力。对于该房屋是否能够执行的问题，通渭县人民法院应在查明涉案房屋价值、抵押贷款清偿现状以及综合考虑评估拍卖相关费用、是否存在借离婚规避执行等因素后依法做出决定。现通渭县人民法院在对房屋价值、抵押贷款清偿情况等未进行明确的情况下，仅以涉案房屋权属上的存在实体争议为由不予处置并终结本次执行程序不当。在诉讼阶段已经冻结的225.09元被执行人名下的存款，通渭县人民法院应该依法向申请执行人进行移交。对于已查封的车辆及被执行人的查控问题，通渭县人民法院应结合当地实际情况，在法律允许的范围内穷尽执行措施。综上所述，曹某荣、令某利的复议请求成立，应予支持。通渭县人民法院作出的异议裁定认定基本事实不清，应予纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第三项规定，裁定如下：一、撤销通渭县人民法院作出的（2020）甘1121执异9号裁定；二、发回通渭县人民法院重新审查。本裁定为终审裁定。审判长  吴善善审判员  魏永红审判员  白 耿二〇二〇年十一月十八日书记员  郑彩霞