安徽省太湖县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0825刑初291号 公诉机关安徽省太湖县人民检察院。 被告人斯义生，绰号“地主”，男，1966年8月4日出生，汉族，小学文化，务工，安徽省太湖县人，住安徽省太湖县。被告人斯义生曾因赌博于2008年2月28日被太湖县公安局拘留十日，并处2000元罚款，收缴赌资人民币8500元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年7月6日被太湖县公安局取保候审。现在其居住地。 指定辩护人张洪翔，安徽竞鸣律师事务所律师。 被告人李汉林，男，1981年11月21日出生，汉族，初中文化，务工，安徽省太湖县人，住安徽省太湖县。被告人李汉林曾因赌博于2015年1月9日被潜山市公安局行政拘留十日，并处罚款3000元（未执行）。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年6月7日被太湖县公安局刑事拘留；2020年7月13日经太湖县人民检察院批准逮捕，同日由太湖县公安局执行逮捕。现羁押于太湖县看守所。 指定辩护人石欣天，安徽唐功彬律师事务所律师。 指定辩护人刘传安，安徽唐功彬律师事务所律师。 被告人汪兵，男，1989年12月25日出生，汉族，高中文化，务工，安徽省太湖县人，住安徽省太湖县。被告人汪兵曾因犯盗窃罪，于2009年7月30日被浙江省慈溪市人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；犯交通肇事罪，于2010年8月9日被太湖县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯危险驾驶罪于2019年11月20日被太湖县公安局取保候审，因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年6月8日被太湖县公安局刑事拘留，同年7月13日经太湖县人民检察院批准逮捕，同日由太湖县公安局执行逮捕。现羁押于太湖县看守所。 指定辩护人金琪，安徽精龙律师事务所律师。 指定辩护人李子豪，安徽精龙律师事务所律师实习律师。 指定辩护人杨林，安徽高辰律师事务所律师。 被告人吴严勇，男，1983年12月24日出生，汉族，初中文化，务工，安徽省太湖县人，住安徽省太湖县。被告人吴严勇曾因未取得机动车驾驶证酒后驾驶机动车于2018年8月7日被太湖县公安局行政拘留3日，于2018年8月10日被太湖县公安局交通管理大队罚款2100元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年7月6日被太湖县公安局刑事拘留；2020年7月13日经太湖县人民检察院批准逮捕，同日由太湖县公安局执行逮捕。现羁押于太湖县看守所。 指定辩护人章天旺，安徽竞鸣律师事务所律师。 被告人斯仁盛，男，1979年1月1日出生，汉族，小学文化，务工，安徽省太湖县人，安徽省太湖县人，住安徽省太湖县。被告人斯仁盛曾因赌博于2008年2月28日被太湖县公安局拘留十日，并处2000元罚款，收缴赌资人民币100元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年6月6日被太湖县公安局刑事拘留；同年7月13日经太湖县人民检察院批准逮捕，同日由太湖县公安局执行逮捕。现羁押于太湖县看守所。 辩护人阳盛艳，安徽高辰律师事务所律师。 辩护人唐盛红，安徽高辰律师事务所律师。 被告人斯义跃，男，1983年11月5日出生，汉族，初中文化，务工，安徽省太湖县人，住太湖县。因涉嫌开设赌场罪，于2020年6月6日被太湖县公安局刑事拘留；同年7月13日经太湖县人民检察院批准逮捕，同日由太湖县公安局执行逮捕。现羁押于太湖县看守所。 辩护人蔡根震，安徽精龙律师事务所律师。 安徽省太湖县人民检察院以太检刑诉[2020]132号、290号起诉书指控被告人汪兵涉嫌犯危险驾驶罪、被告人斯义生、李汉林、汪兵、吴严勇、斯仁盛、斯义跃涉嫌犯开设赌场罪，分别于2020年5月19日、10月16日向本院提起公诉，本院立案后，依法组成合议庭，于2020年11月23日公开合并审理了两起案件。太湖县人民检察院指派检察官严国华出庭支持公诉，被告人斯义生及其辩护人张洪翔、被告人李汉林及其辩护人刘传安、被告人汪兵及其辩护人杨林、金琪、李子豪、被告人吴严勇及其辩护人章天旺、被告人斯仁盛及其辩护人唐盛红、被告人斯义跃及其辩护人蔡根震到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 太湖县人民检察院指控：一、汪兵危险驾驶的犯罪事实 2019年11月14日21时25分，被告人汪兵酒后驾驶皖Ｈ×××××号小轿车，沿太湖县晋熙镇人民路由西向东行驶至华鑫小区门前路段时，被太湖县公安局交通管理大队民警现场查获。经现场对汪兵进行呼气式酒精测试，结果为113mg/100ml。经安徽信立司法鉴定所鉴定，汪兵血样中乙醇含量为135mg/100ml，属醉酒后驾驶机动车。 针对指控，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、现场笔录及视听资料等证据证实，认为被告人汪兵在道路上醉酒驾驶机动车，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项之规定，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任。被告人汪兵自愿认罪认罚，依法可以从宽处理；具有坦白情节，依法可以从轻处罚；有前科劣迹，酌情从重处罚。经社区矫正机构评估，被告人汪兵不符合社区矫正条件。鉴此，建议对其判处拘役一个月，罚金人民币三千元。提请依法惩处。 二、斯义生、李汉林、汪兵、吴严勇、斯仁盛、斯义跃开设赌场的犯罪事实 2020年3月底至4月4日，被告人斯义生、李汉林先后在李庆红、斯义生、胡超明、斯仁盛住宅开设赌场，组织他人利用麻将机推“二八杠”赌博，从中抽头渔利。斯义生、李汉林二人至少共同开设赌场四场，累计抽头渔利四千余元。同年4月5日至4月9日，被告人斯义生、李汉林、汪兵、吴严勇、斯仁盛、斯义跃先后在汪兵、汪某2、胡某3住宅开设赌场。被告人斯义生等人组织胡某2、储某1、斯某、胡某1等数十人利用麻将机推“二八杠”赌博，从中抽头渔利。斯义生、李汉林、汪兵、吴严勇、斯仁盛五人至少共同开设赌场五场，斯义跃至少参与共同开设赌场四场，除在胡某3家开设赌场时被现场查获没有抽头外，其余每场抽头获利至少六千元，除去开支外，由各参与被告人均分，累计抽头渔利达二万元以上。 针对指控，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人供述和辩解、检查笔录以及视听资料等证据证实，认为被告人斯义生、李汉林、汪兵、吴严勇、斯仁盛、斯义跃以营利为目的，为他人参赌提供场地和用具，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。各被告人对其共同参与的犯罪事实系共同犯罪。被告人汪兵在判决宣判前犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。被告人斯义生、李汉林、吴严勇、斯仁盛、斯义跃具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；被告人汪兵具有坦白情节，依法可以从轻处罚；被告人斯义生、李汉林、汪兵、吴严勇、斯仁盛有前科劣迹，可酌情从重处罚。被告人斯义生、李汉林、汪兵、吴严勇、斯仁盛、斯义跃自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议判处被告人斯义生有期徒刑八至十个月，并处罚金人民币七千至八千元；建议判处被告人李汉林有期徒刑八至十个月，并处罚金人民币七千至八千元；建议判处被告人汪兵判处有期徒刑七至九个月，并处罚金人民币六千至七千元；建议判处被告人吴严勇有期徒刑七至九个月，并处罚金人民币六千至七千元；建议判处被告人斯仁盛有期徒刑六至八个月，并处罚金人民币五千至六千元；建议判处被告人斯义跃有期徒刑六至八个月，并处罚金人民币五千至六千元。提请依法惩处。 被告人斯义生及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，被告人斯义生自愿认罪认罚，并在审查起诉阶段签署了《认罪认罚具结书》。辩护人的意见：1、被告人斯义生具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；2、被告人斯义生自愿认罪认罚，依法可以从宽处理；3、退缴了全部违法所得，主动缴纳罚金，可以酌情从轻处罚。综上，请求对被告人斯义生减轻处罚。 被告人李汉林及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，被告人李汉林自愿认罪认罚，并在审查起诉阶段签署了《认罪认罚具结书》。辩护人的意见：被告人李汉林具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；2、被告人李汉林自愿认罪认罚，依法可以从宽处理；3、退缴了全部违法所得，主动缴纳罚金，可以酌情从轻处罚；4、被告人李汉林家庭条件负担重，请法庭在量刑时予以考虑。综上，请求对被告人李汉林从轻、减轻处罚。 被告人汪兵及其辩护人对公诉机关指控其两起犯罪事实及罪名均无异议，被告人汪兵自愿认罪认罚，并在审查起诉阶段签署了两份《认罪认罚具结书》。辩护人的意见：针对开设赌场罪，1、被告人汪兵具有坦白情节，依法可以从轻或减轻处罚；2、被告人汪兵自愿认罪认罚，依法可以从宽处理；3、退缴了全部违法所得，主动缴纳罚金，可以酌情从轻处罚。针对危险驾驶罪，1、被告人汪兵具有坦白情节，依法可以从轻或减轻处罚；2、被告人汪兵自愿认罪认罚，依法可以从宽处理；3、被告人汪兵酒后驾驶车辆的行为没有造成任何危害后果，社会危险性小，可以酌情从轻处罚。综上，请求对被告人汪兵减轻处罚。 被告人吴严勇及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，被告人吴严勇自愿认罪认罚，并在审查起诉阶段签署了《认罪认罚具结书》。辩护人的意见：1、被告人吴严勇具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；2、被告人吴严勇自愿认罪认罚，依法可以从宽处理；3、退缴了全部违法所得，主动缴纳罚金，可以酌情从轻处罚。综上，请求对被告人吴严勇减轻处罚。 被告人斯仁盛及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，被告人斯仁盛自愿认罪认罚，并在审查起诉阶段签署了《认罪认罚具结书》。辩护人的意见：1、被告人斯仁盛具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；2、被告人斯仁盛自愿认罪认罚，依法可以从宽处理；3、退缴了全部违法所得，主动缴纳罚金，可以酌情从轻处罚；4、被告人斯仁盛虽有前科劣迹，但时间与本次犯罪相隔十年以上，且其前科仅为治安处罚，对量刑不应产生影响；5、被告人开设赌场时间短，参赌人员均为疫情期间未出门务工人员，具有临时性，应比照同类犯罪从轻处罚。综上，请求对被告人斯仁盛从轻处罚。 被告人斯义跃及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，被告人斯义跃自愿认罪认罚，并在审查起诉阶段签署了《认罪认罚具结书》。辩护人的意见：被告人斯义跃具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；2、被告人斯义跃自愿认罪认罚，依法可以从宽处理；3、退缴了全部违法所得，主动缴纳罚金，可以酌情从轻处罚；4、被告人斯义跃参与开设赌场的时间和次数相对较少，本次犯罪系初犯，其认罪悔罪态度诚恳，请法庭量刑时予以考虑。综上，请求对被告人斯义跃减轻处罚。 经审理查明：一、汪兵危险驾驶犯罪事实 2019年11月14日21时25分，被告人汪兵酒后驾驶皖Ｈ×××××号小轿车，沿太湖县晋熙镇人民路由西向东行驶至华鑫小区门前路段时，被太湖县公安局交通管理大队民警现场查获。经现场对汪兵进行呼气式酒精测试，结果为113mg/100ml，随后民警将其带至太湖县人民医院抽取血样。2019年11月15日，经安徽信立司法鉴定所鉴定，汪兵血样中乙醇含量为135mg/100ml，属醉酒后驾驶机动车。 上述事实，有书证受案登记表、立案决定书、归案经过、被告人汪兵基本情况及户籍信息、呼气式酒精测试单、当事人血样提取登记表及照片、现场检测报告书、驾驶人及机动车信息查询结果单、驾驶证、行驶证复印件、违法犯罪记录查询证明、刑事判决书、行政强制措施凭证、行政处罚决定书、《认罪认罚具结书》、太湖县司法局调查评估意见书、证人汪某1的证言、被告人汪兵的供述与辩解、安徽信立司法鉴定所皖信立司鉴[2019]毒鉴字第1863号司法鉴定意见书、现场笔录、视听资料等经庭审举证、质证的证据证实，足以认定。 二、斯义生、李汉林、汪兵、吴严勇、斯仁盛、斯义跃开设赌场犯罪事实 2020年3月底至4月4日，被告人斯义生、李汉林先后在汤泉乡龙潭寨村李庆红住宅、斯义生住宅、胡超明住宅、朱湾村斯仁盛住宅开设赌场，组织他人利用麻将机推“二八杠”赌博，从中抽头渔利。斯义生、李汉林二人至少共同开设赌场四场，累计抽头渔利四千余元。同年4月5日至4月9日，被告人斯义生、李汉林、汪兵、吴严勇、斯仁盛、斯义跃先后在朱湾村汪冲组汪兵住宅、汪某2住宅、朱湾村蔡冲组胡某3住宅开设赌场。被告人斯义生、李汉林等人组织胡某2、储某1、斯某、胡某1等数十人利用麻将机推“二八杠”赌博，从中抽头渔利。斯义生、李汉林、汪兵、吴严勇、斯仁盛五人至少共同开设赌场五场，斯义跃至少参与共同开设赌场四场，除在胡某3住宅开设赌场时被现场查获没有抽头外，其余每场抽头获利至少六千元，除去开支外，由各参与被告人均分，累计抽头渔利二万元以上。其中斯义生、李汉林违法所得各7000余元，汪兵、吴严勇、斯仁盛违法所得各5000余元，斯义跃违法所得4000余元。 另查明：1、被告人斯义生因赌博于2008年2月28日被太湖县公安局拘留十日，并处2000元罚款，收缴赌资人民币8500元。 2、被告人李汉林曾因赌博于2015年1月9日被潜山市公安局行政拘留十日，并处罚款3000元（未执行）。 3、被告人汪兵曾因犯盗窃罪于2009年7月30日被浙江省慈溪市人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；犯交通肇事罪于2010年8月9日被太湖县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。 4、被告人吴严勇曾因未取得机动车驾驶证酒后驾驶机动车于2018年8月7日被太湖县公安局行政拘留3日；于同年8月10日被太湖县公安局交通管理大队罚款2100元。 5、被告人斯仁盛曾因赌博于2008年2月28日被太湖县公安局拘留十日，并处2000元罚款，收缴赌资人民币100元。 6、被告人斯义生、李汉林、汪兵、吴严勇、斯仁盛、斯义跃均系接到民警电话通知后到案，斯义生、李汉林、吴严勇、斯仁盛、斯义跃如实供述了其犯罪事实，汪兵在第一次讯问中未如实供述，后如实供述其犯罪事实。 7、案发后，被告人李汉林、斯仁盛、斯义跃亲属分别代其向太湖县公安局各退缴违法所得5000元；被告人李汉林、汪兵、吴严勇家属代其向本院各退缴违法所得2000元、5000元、5000元，被告人斯义生向本院退缴违法所得7000元。 上述事实，有书证受案登记表、立案决定书、归案经过、被告人基本情况及户籍信息、违法犯罪记录查询证明、行政处罚决定书、刑事判决书及前科劣迹说明、扣押决定书及照片、证人胡某1、胡某2、胡某3、储某1、胡某4、斯某、汪某2、胡某5、吴某、刘某、胡某6、储某2、胡某7、汪某3的证言、被告人斯义生、李汉林、汪兵、吴严勇、斯仁盛、斯义跃的供述与辩解、检查笔录、视听资料等经庭审举证、质证的证据证实，足以认定。 对各辩护人提出的辩护意见，本院在量刑时综合予以考虑。 本院认为：被告人斯义生、李汉林、汪兵、吴严勇、斯仁盛、斯义跃以营利为目的，为他人赌博提供场地和用具，其行为构成开设赌场罪，各被告人对其共同参与的犯罪事实系共同犯罪。被告人汪兵在道路上醉酒驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。太湖县人民检察院对各被告人的指控成立，依法应追究其刑事责任。被告人汪兵在判决宣告前犯有数罪，应当数罪并罚。量刑情节：在危险驾驶罪中，被告人汪兵有前科，酌情从重处罚；具有坦白情节，依法可以从轻处罚；自愿认罪认罚，依法从宽处罚。开设赌场罪中，被告人斯义生、李汉林、汪兵、吴严勇、斯仁盛有前科劣迹，均酌情从重处罚；被告人斯义生、李汉林、吴严勇、斯仁盛、斯义跃具有自首情节，依法均可以从轻或减轻处罚；被告人汪兵具有坦白情节，依法可以从轻处罚；被告人斯义跃系初犯，酌情从轻处罚；被告人斯义生、李汉林、汪兵、吴严勇、斯仁盛、斯义跃退缴了全部违法所得，酌情从轻处罚；被告人斯义生、李汉林、汪兵、吴严勇、斯仁盛、斯义跃自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。根据各被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，对依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第二十五条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第六十九条，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条、第四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人斯义生犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前现行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年11月23日起至2021年7月22日止。罚金已缴纳） 二、被告人李汉林犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前现行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月7日起至2021年2月6日止。罚金已缴纳） 三、被告人汪兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元；犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币三千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑八个月，并处罚金人民币九千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前现行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月8日起至2021年2月7日止。罚金已缴纳） 四、被告人吴严勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币六千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前现行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年7月6日起至2021年2月5日止。罚金已缴纳。） 五、被告人斯仁盛犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前现行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月6日起至2020年12月5日止。罚金已缴纳。） 六、被告人斯义跃犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前现行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月6日起至2020年12月5日止。罚金已缴纳。） 七、被告人斯义生、李汉林、汪兵、吴严勇、斯仁盛、斯义跃退缴的违法所得共计人民三万三千元，予以没收，上缴国库；扣押并暂存于太湖县公安局的作案工具斯义生、斯仁盛、汪兵所有的麻将机及麻将牌予以没收；另扣押的属于李庆红所有的麻将机及麻将牌由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴卫兵 审 判 员  陈 岚 人民陪审员  喻爱群 二〇二〇年十一月二十三日 书 记 员  查明军 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金： （一）追逐竞驶，情节恶劣的； （二）醉酒驾驶机动车的； （三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的； （四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。 机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》 一、在道路上驾驶机动车，血液酒精含量达到80毫克/100毫升以上的，属于醉酒驾驶机动车，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，以危险驾驶罪定罪处罚。 前款规定的“道路”“机动车”，适用道路交通安全法的有关规定。 四、对醉酒驾驶机动车的被告人判处罚金，应当根据被告人的醉酒程度、是否造成实际损害、认罪悔罪态度等情况，确定与主刑相适应的罚金数额。