广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终7937号上诉人（原审原告）：东莞市众旺五金制品有限公司，住所地为广东省东莞市**************，统一社会信用代码为914***********231X。法定代表人：周锋，总经理。委托诉讼代理人：杨联达，广东君政律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈晓旋，广东君政律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：万大华，男，汉族，1986年3月24日出生，居民身份证住址为陕西省城固县********，公民身份号码为612************714。委托诉讼代理人：周军，广东雄爵律师事务所律师。上诉人东莞市众旺五金制品有限公司（以下简称众旺公司）因与被上诉人万大华劳动争议一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2020）粤1973民初4444号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审原告众旺公司向一审法院提出诉讼，诉讼请求：1.众旺公司仅需支付万大华：一次性伤残就业补助金29858.68元、一次性伤残补助金31910.69元、一次性工伤医疗补助金4558.67元；2.众旺公司无需支付万大华2018年3月29日至2018年8月9日未签订劳动合同的二倍工资差额46180.23元；3.诉讼费由万大华承担。原审法院依照《广东省工资支付条例》第十六条、《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条、第五十七条、第六十六条的规定，判决：一、确认众旺公司与万大华的劳动关系于2019年2月28日解除；二、众旺公司应于判决生效之日起五日内支付万大华一次性伤残就业补助金43569.2元、一次性伤残补助金差额55904.1元、一次性工伤医疗补助金7986.3元；三、众旺公司应于判决生效之日起五日内支付万大华2018年3月29日至2018年8月9日未签订劳动合同的二倍工资差额46180.23元；四、驳回众旺公司的全部诉讼请求。本案一审案件受理费5元，由众旺公司负担。众旺公司已预交。原审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第三人民法院（2020）粤1973民初4444号民事判决。众旺公司不服原审判决，向本院上诉，请求：1.撤销原审判决，改判众旺公司仅需向万大华支付一次性伤残就业补助金29858.68元、一次性伤残补助金差额31910.69元、一次性工伤医疗补助金差额4558.67元；2.改判众旺公司无需向万大华支付2018年3月29日至2018年8月9日未签订劳动合同的二倍工资差额46180.23元。事实和理由：原审判决认定事实错误。一、万大华离职前12个月的平均工资为7464.67元，并非10892.3元，原审判决认定的一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额有误。首先，众旺公司在一审提供的万大华2018年3月至2018年6月的工资条显示应发工资分别为7538元、7000元、7000元、5923元，2018年7月至2019年1月工资条显示应发工资为7000元，2019年2月工资条显示应发工资为5115元。其中2018年12月及2019年1月众旺公司对万大华每月增加绩效工资4000元，因此万大华离职前12个月的平均工资为7464.67元。万大华在工资条上均予以签名确认，真实性也予以确认，能充分证明万大华工资数额。其次，万大华在一审阶段描述，其每月签名两份工资单，但是万大华并无证据证明存在两份工资单，一审法院单凭万大华单方口述每月的工资除工资表以外还有4000元就采信是没有任何事实及法律依据的。众旺公司承认自2018年12月起每月增加绩效工资4000元并不能证明或是推断万大华在2018年12月之前也是除工资表外还有4000元的绩效工资。再者，绩效工资是浮动工资，并非固定工资，众旺公司有权根据万大华的工作表现决定发放的绩效工资金额。众旺公司作为用人单位已经提供充足的证据证明万大华的工资发放情况，在万大华没有相反证据推翻情况下，应自行承担举证不能的不利后果。因此，应按照7464.67元/月的标准计算一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额。二、万大华已签书面的劳动合同，众旺公司无需向万大华支付2018年3月29日至2018年8月9日未签订劳动合同的二倍工资差额46180.23元；万大华于入职时签订了两年期限的劳动合同，因该合同不慎遗失，双方于2018年9月7日补签了两份劳动合同，万大华仅完整填写了一份劳动合同，期限为2017年8月10日至2019年8月9日，并提交到社保局为万大华办理工伤认定，后万大华以申领医疗补助金为由向众旺公司借用该劳动合同，一直未还给众旺公司。万大华利用与众旺公司管理劳动合同人员在同一办公室办公的便利机会拿走了另一份未填写完整的劳动合同。万大华在劳动仲裁阶段提供的劳动合同及众旺公司在一审阶段向法院提供的劳动合同正是那一份未填写完整的合同，从该合同万大华落款签名的时间“2018年9月7日”可推断，这是一份补签的合同。补签意味着对双方成立劳动合同关系的事后重新书面确认，补签对双方存在劳动合同期限的确认及追认，2018年9月7日签订劳动合同，约定双方劳动合同期限为2017年8月10日至2019年8月9日是合法有效且更合乎常理的。假定双方补签的劳动合同期限以2018年9月7日为起始日，则双方补签劳动合同只能证明万大华签订劳动合同前已受伤，补签劳动合同对于工伤认定没有任何意义。万大华2017年8月10日入职，根据用人单位与劳动者签订劳动合同的惯常做法，劳动合同期限至少是取整月的期限，不可能在2019年9月7日作为开始日期，一审法院在此问题上，不根据常理推断，反而在工资发放有充足证据的情况下进行推断，采信万大华所述，过于偏袒万大华，也偏离了事实及法律。万大华未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。本院经阅卷和书面询问当事人，对原审查明事实，本院予以确认。本院认为：本案为劳动争议。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院仅对上诉人在上诉中提出的问题予以审查。本案二审争议焦点为：一、万大华的受伤前月平均工资数额及相应的工伤待遇；二、众旺公司是否需向万大华支付未签订劳动合同的二倍工资差额。焦点一。万大华于2018年8月28日的受伤被认定为工伤，依法应当享有相应的工伤待遇。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，万大华可得一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。万大华的上述工伤待遇标准应为万大华受伤前的月平均工资或离职前的月平均工资。本案中，众旺公司主张万大华离职前月平均工资为7464.67元，应以此作为上述工伤待遇计算标准，众旺公司提交了2017年9月至2019年2月的工资表证明其主张。万大华对众旺公司提交的工资表予以确认，但认为每月有两份工资表，一份是7000元，一份是4000元；从万大华提供的微信聊天记录及转账记录来看，2018年12月、2019年1月工资为10724元，而众旺公司提交的工资表显示万大华2018年12月、2019年1月应发工资为6724元、6201元，故众旺公司未提供全部工资支付资料，原审法院根据《广东省工资支付条例》第十六条的规定，采信万大华的主张并无不当。综上，万大华受伤前月平均工资为10892.3元，原审法院以此标准计算万大华的上述工伤待遇并无不当。焦点二。万大华于2017年8月10日入职众旺公司，众旺公司主张其与万大华签订过期限为2017年8月10日至2019年8月9日的劳动合同，但万大华借用后未归还该劳动合同，众旺公司未能提供证据证明其主张，原审法院对此不予采信并无不当。双方确认于2018年9月7日签订过劳动合同，又因万大华2019年3月29日申请仲裁，故原审法院认定众旺公司应向万大华支付2018年3月29日至2018年8月9日未签订劳动合同的二倍工资差额并无不当。综上，众旺公司的上诉请求没有事实和法律依据，其上诉请求，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由东莞市众旺五金制品有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  吴国鹏审判员  叶志超审判员  钟 雯二〇二〇年十一月十一日书记员  何家苗