四川省芦山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1826民初654号 原告：陈素林，男，1959年8月25日出生，汉族，四川省芦山县人，住四川省芦山县。 委托诉讼代理人：罗艳，四川同兴律师事务所律师。 被告：陕西建工机械施工集团有限公司。住所地，陕西省西安市新城区金花北路**。 法定代表人：王安华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王佳，该公司员工。 委托诉讼代理人：郭凤林，四川雅州律师事务所律师。 被告：张林山，男，1986年9月23日出生，汉族，四川省芦山县人，住，住四川省芦山县/div> 被告：四川林海源建筑劳务有限公司。住所地，四川省成都市成华区一环路东三段****。 法定代表人：张林山，男，1986年9月23日出生，汉族，四川省芦山县人，住，住四川省芦山县公司董事长。 原告陈素林诉被告陕西建工机械施工集团有限公司（以下简称“陕西建工”）、张林山、四川林海源建筑劳务有限公司（以下简称“林海源劳务公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月10日立案后，依法由审判员何俊超独任审判，并于2020年10月12日公开开庭进行审理。2020年11月23日，本案再次开庭审理，原告陈素林及其委托诉讼代理人罗艳，被告陕西建工委托诉讼代理人王佳、郭凤林，被告张林山到庭参加诉讼。庭审中原告陈素林申请追加林海源劳务公司为本案共同被告，本院经审查后予以准许，并征求原、被告以及林海源劳务公司意见，其均表示自愿放弃相关的诉讼权利（包括但不限于答辩期限、举证时限等）且被告林海源劳务公司亦同意径行开庭。本案现已审理终结。 原告陈素林向本院提出诉讼请求：1．请求判令三被告共同支付原告213,139.72元，其中住院伙食补助费1,500元（30元/天×50天）、护理费15,000元（150元/天×100天）、营养费2,700元（30元/天×90天）、误工费37,954.52元（69,267元/年÷365天×200天）、残疾赔偿金137,385.20元（36,154元/年×19年×20%）、交通费1,000元、后续医疗费用15,000元、鉴定费2,600元；2．本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2019年原告受被告张林山邀约到被告陕西建工承建的芦山县“城北广场”工地务工，2019年10月28日原告在工作时不慎从高处坠落受伤，被工友送到天全县中医医院住院治疗，于2019年11月21日出院，支出医疗费25,501.20元，出院医嘱院外继续治疗卧床休息、门诊随访、复查等。后原告的伤情经鉴定为一处九级、一处十级、后续医疗费用预计15,000元、误工期200天、护理期100天，营养期90天。原告受伤后多次找被告协商，但被告均以各种理由拖延至今未向原告支付任何费用。原告认为公民的生命健康受法律保护，为维护自己的合法权益，原告依据相关法律规定向人民法院提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告陕西建工辩称，第一被告将其承建工程的劳务分包给具有相应资质的被告林海源劳务公司，被告张林山系该公司法定代表人。原告是受雇于被告林海源劳务公司而非被告陕西建工，因此本案中被告主体不适格。第二，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，本案原告的损害属于《工伤保险条例》调整范围而不应当提起民事诉讼。第三，原告自身对损害的发生存在过错且其诉请的各项费用过高，特别是残疾赔偿金其并未提交适用城镇居民标准的相关证据，而误工期、护理期、营养期均是建立在八级伤残的情况下，现其伤残等级变为九级、十级后仍按前述期限计算相关费用，明显不符合法律规定。综上，请求法院查明事实驳回原告对被告的起诉。 被告张林山辩称，原告受伤后其积极主动配合并垫付了原告住院期间的所有医疗费25,501.20元同时雇请人员负责其生活、护理，原告出院后又另行给付其2,000元。其余意见同意被告陕西建工的答辩意见。 被告林海源劳务公司辩称，其确从被告陕西建工处分包了工程劳务，但被告陕西建工此前未要求做安全措施而是在原告受伤后采取了相应的安全措施，因此被告陕西建工是存在过错的也应当承担责任。其余意见同意被告陕西建工的答辩意见。 经审理查明：被告陕西建工承建芦山县城镇基础设施项目，其将“城北广场毛石混凝土挡墙”的劳务分包给被告林海源劳务公司（该公司营业执照上载明的经营范围为建筑劳务分包等，法定代表人系被告张林山），双方签订了《建设工程劳务分包合同》。后被告张林山招用原告陈素林到上述工地务工，2019年10月28日，原告陈素林在该工地务工期间不慎从高处跌落受伤，当日被送至天全县中医医院住院治疗，入院诊断：1．腰2椎爆裂骨折伴不全马尾神经损伤；2．右侧跟骨粉碎骨折。2019年11月21日，原告陈素林治疗出院，支出医疗费25,501.20元（全部由被告张林山垫付）。出院医嘱及建议：1．院外继续治疗，术后14天拆线。2．腰背肌及四肢功能活动训练。3．继续卧床休息至术后四周，四周后可在腰部支具保护下扶双拐下床活动。4．免负重至术后三月、六月及一年来我院复查，视骨折愈合情况拆除内固定物……同时，原告陈素林住院期间由被告张林山雇请他人负责其生活、护理，出院后被告张林山另行给付其2,000元。2020年1月8日，雅安雅正司法鉴定中心根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准评定原告陈素林的伤残等级为捌级，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》标准评定后续医疗费15,000元、误工期200日、护理期100日、营养期90日（均从受伤之日开始计算，含后期取出内固定物期间误工及护理时限）。为此，原告陈素林支出鉴定费2,600元。2020年11月13日，原告陈素林再次委托雅安雅正司法鉴定中心对其伤残等级进行评定，该鉴定中心于2020年11月16日根据《人体损伤致残程度分级》标准评定其伤残等级为一处九级，一处十级。后原、被告就赔偿事宜协商未果，原告陈素林遂起诉来院，提出前述请求。 上述事实有经本院质证认证的原、被告身份信息、病例资料、医疗费明细、出院病情证明书、司法鉴定意见书、鉴定费用凭证、《建设工程劳务分包合同》及当事人陈述，在案为证，应予确认。 本院认为，本案争议焦点在于： 一、案涉法律关系及赔偿责任主体的确定 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“．．．．．．雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”同时，《人力资源社会保障部关于执行＜工伤保险条例>若干问题的意见》（人社部发﹝2013﹞34号）第七条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”上述规定均从有利于保护劳动者合法权益的角度出发，对《工伤保险条例》将劳动关系作为工伤认定前提的一般规定作出了补充，即当存在违法转包、分包的情形时，认定用人单位承担工伤保险责任并不必须以劳动者与用人单位之间存在劳动关系为前提，其根本目的在于保障劳动者不因非法用工而丧失相应的工伤保险待遇，避免因用工单位通过非法转包、违法分包的行为逃避其应当承担的工伤保险责任。具体到本案，被告林海源劳务公司具有建筑劳务分包资质，被告陕西建工将其承建工程的劳务部分向其分包，并不违反法律法规的规定，属合法分包。在此情形下，被告林海源劳务公司招用的劳动者发生人身损害时并不适用上述规定。另，国家在建设领域建立对劳动者的工伤保险制度，其目的在于从另一角度保护其合法权益，而非限制或排除其基于一般人身损害的救济途径。因此，原告陈素林提起本案诉讼，符合法律规定，被告陕西建工的抗辩理由，于法无据，本院不予采纳。同时，如前所述，案涉工程劳务系被告林海源劳务公司分包，被告张林山系被告林海源劳务公司法定代表人，其招用原告陈素林的行为应视为被告林海源劳务公司的雇佣行为。故，被告林海源劳务公司作为雇主依法应承担赔偿责任，原告陈素林同时请求被告陕西建工、张林山承担连带责任，于法无据，本院不予支持。 二、各项损失的认定 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”故，原告陈素林的损失包括：1．医疗费。原告陈素林住院期间共支出医疗费25,501.20元，此费用均由被告张林山垫付，原告陈素林虽未主张，但仍应一并计算。2．住院伙食补助费。原告陈素林住院治疗24天，本案按照30元/天的标准予以计算，则住院伙食补助费为30元/天×24天＝720元，原告陈素林诉请超出部分，本院不予支持。3．护理费。原告陈素林提交的司法鉴定意见明确载明其护理时限为100天，对此本院予以确认。同时，本院参照当地护理人员从事同等级别的劳务报酬标准100元/天计算，则护理费为100天×100元/天＝10,000元，原告陈素林诉请超出部分，本院不予支持。4．营养费。原告陈素林因此次损害导致多处伤残，现其主张2700元的营养费，并无不当，本院予以支持。5．残疾赔偿金。原告陈素林虽于2020年11月重新进行伤残鉴定（一处九级、一处十级），但此次鉴定实质上是对2020年1月8日雅安雅正司法鉴定中心适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准评定伤残等级的补正，故其定残日仍应以2020年1月8日为准。同时，原告陈素林系农村居民，现其虽主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金，但并未提交相关证据予以证明，故其赔付标准应以农村居民标准计算。2019年四川省农村居民人均可支配收入为14,670元，则残疾赔偿金为14,670元/年×20年×21%＝61,614元，原告陈素林诉请超出部分，本院不予支持。6．误工费。如前所述，原告陈素林系农村居民，庭审中其并未向本院提交其最近三年的平均收入状况，因此本院参照2019年四川省农、林、牧、渔业就业人员平均工资，同时考虑其年龄、体质、劳动能力等因素，酌情按100元/天的标准计算。另，原告陈素林提交的司法鉴定意见明确载明其误工时限200天，故误工费为100元/天×200天=20,000元，原告陈素林诉请超出部分，本院不予支持。7．交通费。原告陈素林虽未提交交通费票据，但此费用必然发生，本院根据其住院天数、后期还需复查等情况，酌情认定500元。8．后续医疗费。根据出院医嘱（原告陈素林后期需取出内固定物）以及鉴定机构的鉴定意见，原告陈素林主张15,000元的后续医疗费，并无不当，本院予以支持。9．鉴定费。原告陈素林为评定伤残等级支出鉴定费2,600元，有票据在案为证，本院予以支持。 上述损失共计138,635.20元，扣除被告林海源劳务公司已给付的30,621.20元（医疗费25,501.20元＋住院伙食补助费720元＋住院期间护理费2,400元＋另行给付的2,000元），被告林海源劳务公司还应赔付原告陈素林108,014元（138,635.20元-30,621.20元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告四川林海源建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔付原告陈素林各项损失108,014元； 二、驳回原告陈素林的其他诉讼请求。 如未按法律文书确定的期限履行给付金钱义务的，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2,955元，由被告四川林海源建筑劳务有限公司负担。于本判决生效之日起七日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于雅安市中级人民法院。 审 判 员 何俊超 二〇二〇年十一月二十七日 法官助理 康 赛 书 记 员 刘小路