重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0105民初28055号原告：华晨鑫源重庆汽车有限公司，住所地重庆市涪陵新城区鑫源大道**，统一社会信用代码91500102660896201U。法定代表人：龚大兴，董事长。委托诉讼代理人：孙珑，男，该公司员工。委托诉讼代理人：李洋洋，女，该公司员工。被告：贵阳远玺盛汽贸有限公司，住，住所地贵州省贵阳市花溪区孟关乡（汽贸城******）一社会信用代码915201115941929931。法定代表人：王玺，总经理。被告：王玺，男，1988年4月11日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。被告：梁楠，女，1989年5月7日出生，汉族，住贵州省贵阳市观山湖区。委托诉讼代理人：范阳，贵州衡一律师事务所律师。原告华晨鑫源重庆汽车有限公司（以下简称华晨鑫源公司）与被告贵阳远玺盛汽贸有限公司（以下简称远玺盛公司）、王玺、梁楠合同纠纷一案，本院于2019年12月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华晨鑫源公司的委托诉讼代理人孙珑、李洋洋，被告王玺同时作为远玺盛公司的法定代表人代表远玺盛公司与梁楠的委托诉讼代理人范阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华晨鑫源公司向本院提出诉讼请求：1.判令远玺盛公司偿还华晨鑫源公司垫付的车款4808784元并支付资金占用利息（以4808784元为基数，自2019年9月3日起至付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；2.王玺、梁楠对远玺盛公司的上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：2018年6月7日，华晨鑫源公司、远玺盛公司与华夏银行股份有限公司重庆分行（以下简称华夏银行重庆分行）签订《东方鑫源控股有限公司华夏银行汽车销售金融服务网络协议》（以下简称《汽车销售金融服务网络协议》），约定远玺盛公司向华晨鑫源公司购车时，申请华夏银行重庆分行通过银行承兑汇票的方式向华晨鑫源公司支付购车款，华晨鑫源公司则将远玺盛公司所购车辆的合格证交由华夏银行重庆分行监管，远玺盛公司实现车辆销售后向华夏银行重庆分行偿还贷款赎回对应车辆合格证，同时约定了还款条件和期限，如远玺盛公司逾期还款则华晨鑫源公司对华夏银行重庆分行承担回购义务，华夏银行重庆分行收到回购资金起由远玺盛公司向华晨鑫源公司履行债务，同日，王玺和梁楠向华晨鑫源公司出具担保函，自愿为远玺盛公司的债务承担连带保证责任。协议签订后，华晨鑫源公司和远玺盛公司在实际履行中采取先货后款的方式，即华晨鑫源公司先将车辆送货至远玺盛公司，远玺盛公司之后再开具华夏银行的银行承兑汇票给华晨鑫源公司支付购车款，截至2019年9月2日，远玺盛公司剩余4808784元贷款未偿还华夏银行重庆分行，该银行根据合同约定要求华晨鑫源公司履行代偿义务，华晨鑫源公司于当日履行回购义务，代偿4808784元。华晨鑫源公司收到了梁楠的转款50万元，梁楠与华晨鑫源公司之间除本案纠纷外无其他业务关系，但该50万元并非是支付本案欠款，而是梁楠代远玺盛公司支付的该公司欠华晨鑫源公司的其他款项，故远玺盛公司本案尚欠的款项仍为4808784元。华晨鑫源公司请求的资金占用利息虽无合同约定，但因远玺盛公司占用了资金，应当承担资金占用损失。综上，为维护华晨鑫源公司的合法权益，遂诉至法院。被告远玺盛公司、王玺共同辩称，案涉合同履行时，虽然是华晨鑫源公司先发货，华夏银行再开立的承兑汇票，但承兑汇票对应的货物已经收到；华晨鑫源公司确实于2019年9月3日向华夏银行回购了4808784元债权，但梁楠于2019年12月31日还给华晨鑫源公司500000元，是归还本案款项，应从回购款中扣除，所以远玺盛公司尚欠华晨鑫源公司金额为4308784元，王玺应当对远玺公司的上述债务承担连带清偿责任；因为华晨鑫源公司和远玺盛公司在实际履行中是先货后款，变更了主合同的约定且梁楠不知情，因此，梁楠不应该承担保证责任。被告梁楠辩称，1.梁楠于2019年12月31日向华晨鑫源公司转款50万元是归还本案的款项，应从案涉款项中予以扣除，对远玺盛公司尚欠华晨鑫源公司4308784元无异议，但梁楠不应当承担连带责任，梁楠在签署案涉协议时已经要与王玺离婚，不可能愿意承担大额的保证责任，因为华晨鑫源公司说即便签署了协议，没有开出承兑汇票之前梁楠不用承担责任，所以梁楠才签字，本案中，承兑汇票开具后，华晨鑫源公司并未履行发货义务，主债务并未产生，保证责任亦未发生，梁楠不应承担保证责任；2.案涉债务产生的原因是远玺盛公司在华夏银行没有借款额度的情况下，华晨鑫源公司为完成自己的销售任务将汽车赊销给远玺盛公司所产生的华晨鑫源公司对远玺盛公司的债权，与本案的承兑汇票没有关系，根据合作协议约定，华晨鑫源公司的销售政策是款到发货，但华晨鑫源公司实际违背合同约定，案涉的9张承兑汇票的开具时间均晚于华晨鑫源公司认为的承兑汇票对应车辆的发货时间，时间差有1个月到3个月之久，导致远玺盛公司的债务增加，保证人的责任也随之增加；3.合同中并未约定利息所以不应当支付利息。本院经审理认定事实如下：2018年6月7日，华晨鑫源公司（甲方、主办单位）与华夏银行重庆分行（乙方、协办行）、远玺盛公司（经销商、丙方）签订《汽车销售金融服务网络协议》，主要约定：丙方应当在乙方开立基本账户，用于日常资金往来结算，丙方应当在乙方开立保证金账户，用于存入开立银行承兑汇票时所需保证金，存入本协议所涉及的汽车销售回款；丙方用于支付甲方或甲方授权的控股子公司的购车款项必须汇入甲方或甲方授权的控股子公司在乙方开立的存款账户，丙方在销售金融服务网络内的资金结算，通过乙方办理各项业务的费用按中国人民银行有关规定标准收取；银行承兑汇票均为乙方为丙方开出的收款人为甲方或甲方授权的控股子公司的承兑汇票，甲方的控股子公司为收款人的，甲方应向乙方出具授权书，丙方应向乙方提出银行承兑汇票授信额度的申请，乙方根据自身的业务规定审批通过且三方签订本协议后，可以为丙方开立银行承兑汇票，银行承兑汇票的期限经各方协商可进行调整，乙方对丙方提供的授信限额（即银行承兑汇票余额与保证金金额的差）为700万元，上述限额未经甲、乙、丙三方书面同意不得增加，在授信有效期内，丙方根据本协议约定的操作模式将未结清银行承兑汇票对应的汽车销售款全部进入在乙方开立的保证金账户后可滚动使用该授信限额；根据目前甲方款到发货的销售政策，经丙方申请，乙方在丙方按规定交存30%保证金后，可为丙方在核定额度内开具以甲方或甲方授权的控股子公司为收款人的银行承兑汇票，丙方应在申请银行承兑汇票时与乙方签订汽车合格证质押合同，质押合同于车辆合格证交付之日起生效，丙方委托乙方将申请开立的银行承兑汇票及银行承兑汇票送达通知书实地送达至甲方或甲方授权的控股子公司，或由甲方的指定专人到乙方实地领取，甲方所指定的专人应于收到乙方送交的银行承兑汇票的2个工作日内，将银行承兑汇票送达通知书回执原件交至乙方，甲方或甲方授权的控股子公司根据其收到的银行承兑汇票，以其确认的丙方提车申请，按照乙方签发的银行承兑汇票金额发车；当银行承兑汇票到期前15日，与该张银行承兑汇票对应的库存车辆（即银行承兑汇票到期通知书列明的车辆）丙方仍未销售完时，甲方应敦促丙方一次性补足该张银行承兑汇票的保证金，如丙方不能补足保证金，甲方对丙方未售出的库存车辆承担回购责任，回购是甲方在本协议项下应向乙方履行的义务，以协助其实现质权，丙方对此予以同意，乙方应向甲方出具《库存车回购通知书》；回购金额按以下方式计算确定：回购金额=回购汽车数量×该规格汽车在甲方发货时对丙方的销售价格；甲方或甲方授权的控股子公司收到乙方出具的《库存车回购通知书》后应立即与丙方核对回购车辆情况，在5日内确定回购金额，并向乙方出具《库存车回购确认书》，乙方须在收到《库存车回购确认书》后的5日内向甲方或甲方授权的控股子公司移交所持有的库存车辆合格证，甲方或甲方授权的控股子公司收到合格证后向乙方出具《合格证移交确认书》，甲方或甲方授权的控股子公司应在与乙方办理完毕合格交接手续后5日内将回购款项足额支付至丙方在乙方开立的保证金账户，资金划付后甲方应按《库存车回购资金划付通知书》通知乙方，乙方在收到甲方或甲方授权的控股子公司划付的款项后应发送《库存车回购资金划付回执》通知甲方，自乙方收到甲方或甲方授权的控股子公司划付的回购资金时起，该资金项下对应的债权随之转移至甲方，丙方直接向甲方履行债务；丙方应于甲方履行回购义务后的5天内将《库存车回购确认书》项下相对应的汽车实物及随车文件、工具等完好无损的交付甲方，并办妥交付手续，因回购产生的损失、费用由丙方承担，甲方或甲方授权的控股子公司向丙方追偿；若丙方未按约定时间将《库存车回购确认书》项下相对应的汽车实物及随车文件、工具等完好无损的交付甲方或甲方授权的控股子公司，则应对甲方支付给乙方的回购金额承担赔偿责任，回购金额依据《库存车回购资金划付通知书》确定，丙方晚于约定时间交付汽车，每天按回购金额的1‰向甲方支付违约（补偿）金。同日，王玺、梁楠以担保人身份在作为前述合同附件的《担保函》上签名，《担保函》主要载明：鉴于远玺盛公司（丙方）于2018年6月7日与华晨鑫源公司及华夏银行重庆分行签订了《汽车销售金融服务网络协议》，共同开展上述协议约定的汽车销售金额网融资业务，本人作为丙方的主要股东或实际控制人愿意为丙方在汽车销售金融网融资业务中应当承担的责任无条件和不可撤销的承担连带保证责任，本人郑重承诺，1.在汽车销售金融网融资业务过程中，丙方的任何违约行为给贵司造成经济损失的，本人作为连带责任保证人将无条件和不可撤销的承担保证责任，保证的范围包括（1）承担根据“网络协议”的约定应当由丙方承担的债务（责任），（2）赔偿根据“网络协议”的约定因丙方违约致使华晨鑫源公司承担的责任、遭受的经济损失，（3）承担根据“网络协议”的约定因丙方违约应承担的违约责任，包括支付违约金、承担华晨公司实现债权的所有费用等，（4）其他应当由丙方承担的责任；本人向华晨鑫源公司保证，不管本人是否有任何的反对权利，也不管贵司是否首先向丙方索赔，贵司都享有直接向本人提出承担丙方全部责任的权利；本人同意，任何在华晨鑫源公司、华夏银行重庆分行与丙方之间可能对“网络协议”条款的修改或补充，都丝毫不能免除本人按本担保函所应承担的责任，因此有关上述变动、补充或修改无须通知本人；本人同意，无论华晨鑫源公司、华夏银行重庆分行与丙方是否按“网络协议”来履行，也无论“网络协议”是否已提前解除或终止，华晨鑫源公司与丙方之间发生的所有债权债务，都由本人按本担保函承担连带保证责任，本担保函自“网络协议”生效之日起生效，直至丙方欠华晨鑫源公司的所有债务全部履行完毕之日止。2019年9月2日，华晨鑫源公司向远玺盛公司在华夏银行重庆分行九龙坡支行开立的账号为112500000********的银行账户转账支付4808784元。同日，华夏银行股份有限公司重庆分行向华晨鑫源公司出具9份《库存车回购资金划付回执》，载明该行于2019年9月2日收到华晨鑫源公司根据编号001至009的《库存车回购资金划付通知书》与回购资金525716元、268898元、314232元、1050000元、420000元、700000元、314694元、579414元、635830元，并以此通知华晨公司相应银行承兑汇票业务已完结。前述回购资金合计4808784元。另查明，王玺与梁楠原系夫妻关系，二人于2018年6月27日登记离婚。2019年12月31日，梁楠通过其工商银行转账支付华晨鑫源公司10万元，通过农业银行账户转账支付华晨鑫源公司30万元和10万元，共计向华晨鑫源公司支付50万元。上述事实，有《汽车销售金融服务网络协议》、招商银行付款回单、《库存车回购资金划付回执》、华晨鑫源重庆汽车有限公司销售运输运单、贵阳远玺盛华夏银行开票明细、工商银行凭证、农业银行银行卡/活期存折交易明细清单及当事人当庭陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。根据《汽车销售金融服务网络协议》的约定，自华夏银行重庆分行收到华晨鑫源公司划付的回购资金时起，该资金项下对应的债权随之转移至华晨鑫源公司，远玺盛公司应于华晨鑫源公司履行回购义务后的5天内将《库存车回购确认书》项下相对应的汽车实物及随车文件、工具等完好无损的交付华晨鑫源公司，并办妥交付手续；若远玺盛公司未在约定时间内办妥交付手续，应对华晨鑫源公司支付给华夏银行重庆分行的回购金额承担赔偿责任，回购金额依据《库存车回购资金划付通知书》确定，远玺盛公司晚于约定时间交付汽车，每天按回购金额的1‰向甲方支付违约（补偿）金。华晨鑫源公司于2019年9月2日划付回购资金4808784元，按照协议约定该资金项下对应的债权随之转移至华晨鑫源公司，应当由远玺盛公司向华晨鑫源公司承担支付义务。远玺盛公司并未举证证明其按照约定时间将相对应的汽车实物及随车文件、工具等交付华晨鑫源公司，其应对华晨鑫源公司支付的回购金额承担赔偿责任。华晨鑫源公司可自2019年9月8日起要求远玺盛公司支付违约金，庭审中，华晨鑫源公司请求远玺盛公司支付资金占用损失，并将计算标准确定为中国人民银行同期同类贷款基准利率，本院认为，该标准低于合同约定，但自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，故华晨鑫源公司可自2019年9月8日起以4808784元为基数，按全国全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算资金占用利息，截至2019年12月30日，该资金占用利息为62889.67元。梁楠于2019年12月31日支付50万元给华晨鑫源公司，虽华晨鑫源公司辩称系梁楠代远玺盛公司支付的与本案无关的其他款项，但并未举示证据予以证明，且华晨鑫源公司在庭审中亦认可与梁楠除本案纠纷外无其他业务往来，因此，本院对华晨鑫源公司的辩解不予采纳，认定梁楠于2019年12月31日支付的50万元系偿还本案的款项。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。梁楠于2019年12月31日支付的50万元款项应依照前述规定先抵充资金占用利息，余额抵充回购金额，经计算，截至2019年12月31日，远玺盛公司应赔偿给华晨鑫源公司的回购金额为4371673.67元，同时，华晨鑫源公司有权要求远玺盛公司支付资金占用利息（以4371673.67元为基数，自2019年12月31日起至付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），超过部分，本院不予支持。王玺自愿为远玺盛公司向华晨鑫源公司的债务提供连带责任保证并签订了《担保函》，其对自己承担连带保证责任也无异议，因此，对华晨鑫源公司要求王玺承担连带清偿责任的诉讼请求，本院依法予以支持。关于梁楠是否承担连带责任的问题，梁楠辩称其并非自愿签订担保函，但未举示证据证明自己的主张，对此本院依法不予采纳。《中华人民共和国担保法》第二十四条规定：“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”本案中，梁楠签署的《担保函》明确约定任何在华晨鑫源公司、华夏银行股份有限公司重庆分行、远玺盛公司之间可能对《汽车销售金融服务网络协议》的修改或补充，都丝毫不能免除担保人按本担保函所应承担的责任，有关上述变动、补充或修改无须通知担保人，并且约定无论华晨鑫源公司、华夏银行重庆分行与丙方是否按“网络协议”来履行，也无论“网络协议”是否已提前解除或终止，华晨鑫源公司与丙方之间发生的所有债权债务，都由本人按本担保函承担连带保证责任；因此虽然华晨鑫源公司与远玺盛公司在实际履行中将销售政策由先款后货变为先货后款，但基于梁楠在《担保函》中的前述承诺，其仍应当就远玺盛公司的对华晨鑫源公司的债务承担连带责任；且从《汽车销售金融服务网络协议》的约定内容可以看出，梁楠作为保证人在签署《担保函》时对可能为远玺盛公司在700万元授信额度内承担连带保证责任的风险有明确的预期；因此，梁楠应当按照约定承担连带保证责任，对于华晨鑫源公司要求梁楠承担连带清偿责任的诉讼请求，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告贵阳远玺盛汽贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告华晨鑫源重庆汽车有限公司垫付的车款4371673.67元；二、被告贵阳远玺盛汽贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告华晨鑫源重庆汽车有限公司资金占用利息（以4371673.67元为基数，自2020年12月31日起至付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）；三、被告王玺、梁楠对被告贵阳远玺盛汽贸有限公司的上述第一、二项债务向原告华晨鑫源重庆汽车有限公司承担连带清偿责任；四、驳回原告华晨鑫源重庆汽车有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45476.55元，由原告华晨鑫源重庆汽车有限公司负担4133.75元，由被告贵阳远玺盛汽贸有限公司、王玺、梁楠负担41342.80元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  李 蕊审 判 员  王浚吉人民陪审员  何祖跃二〇二〇年十一月二日法官 助理  易圣丰书 记 员  李 洁