陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕03民终1037号 上诉人（原审被告）：王某某，男，汉族，生于1967年10月11日，住宝鸡市陈仓区，现羁押于咸阳市关中监狱马栏监狱三监区。 被上诉人（原审原告）:冯军，男，生于1954年6月2日，汉族，农民，住宝鸡市陈仓区。 委托代理人王小刚，陕西秦川律师事务所律师。 原审被告：符晓亮，男，生于1983年3月23日，汉族，农民，住宝鸡市陈仓区。 原审被告：王亚刚，男，生于1981年3月10日，汉族，农民，住宝鸡市陈仓区。 上诉人王某某与被上诉人冯军，原审被告符晓亮、王亚刚不当得利纠纷一案，麟游县人民法院于2019年12月27日作出(2019)陕0329民初309号民事判决，王某某不服该民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭进行了审理,被上诉人冯军及其委托诉讼代理人王小刚，原审被告符晓亮、王亚刚到庭参加诉讼，上诉人王某某羁押于咸阳市关中监狱马栏监狱三监区，因新冠疫情影响无法会见，本院对其进行了书面审理，本案现已审理终结。 王某某上诉请求：依法撤销原审判决，将本案发回重审或依法改判。事实与理由：1、一审中被上诉人提交的借据、条据非客观事实，有部分为虚假证据，有部分为先期转给上诉人的工程款；2、涉案工程施工过程中增加了工程量，材料费也涨价，实际工程结算应当为540万元，而且后期上诉人与被上诉人商定了总额为420万元的结算书，双方也都签了字。一审法院认定事实不清，单方采信被上诉人的证据，显失公平，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 冯军辩称：1、一审法院对于借据、条据已经充分考虑，且自己提交的很多票据一审并未采信，故一审认定证据准确；2、工程完毕后早已进行了结算，上诉人对此也认可，其上诉理由不能成立。一审认定事实清楚，证据确实充分，应当予以维持。 原审被告符晓亮发表意见认为上诉人与被上诉人之间工程结算应当为500万元，其不承认出具了承诺书。 原审被告王亚刚发表意见认为一审判决错误。 冯军一审诉讼请求：依法判令被告王某某向原告支付代付的案件执行款、人工费及材料费1729744.40元及垫付款利息300000元，被告符晓亮、王亚刚对上述债务承担连带清偿责任，本案诉讼费由被告承担。 原审法院查明，2008年11月1日，宝鸡惠沣建筑有限公司与陕西永陇能源开发建设有限责任公司签订了《北王新农村建设工程施工合同》，约定由宝鸡惠沣建筑有限公司为陕西永陇能源开发建设有限责任公司承建北王新农村民房建设工程，包工包料进行基础工程平基放线，劳动力及技术装备的组织，46户房屋、围墙、公共道路建筑、水电入户安装、周边建筑物、居民的安全防护设施，工程资料的编制，现场的安全文明施工措施，同周边政府单位的协调工作等，合同为总价合同，工程总价为3979000元。2008年11月21日，宝鸡惠沣建筑有限公司成立了宝鸡惠沣建筑有限公司贾村分公司第十八项目部，任命原告冯军为该项目部负责人，独立经营、自负盈亏。2008年11月22日，宝鸡惠沣建筑有限公司贾村分公司第十八项目部与被告王某某签订《麟游县XX镇北王村民房建设工程施工合同》，约定将麟游县XX镇北王村民房建设工程分包给被告王某某施工，工程价款按建设方的合同价款结算，并按工程总价款的12%提取管理费(管理费包括国家税金、总公司及项目部的管理费)。被告遂组织人员进入现场施工。2009年7月24日，北王村委会与原告签订协议书，46户房子内涂料因墙壁未干，每户退3300元，共计151800元。2009年8月18日，该工程经验收投入使用。因工程存在质量问题，经北王村委会和惠沣公司协商，扣除了维修费23000元。永陇公司在向惠沣公司支付工程款时扣除了永陇公司代付的水电费14089.78元、税金190814.87元、印花税2250元、未做涂料款151800元、维修费23000元、施工队违规罚款500元，共计382454.60元，剩余工程款已全部支付。自2009年1月7日至2010年4月12日，原告先后预借被告王某某及代被告王某某支付材料款、人工费等共计3380502元。另查明，自2010年6月17日起，因被告王某某在施工期间拖欠材料款等，引起诉讼。经调解、判决，原告、被告王某某及惠沣公司应当支付黎录权303072元、支付汤永祥204103元、支付王天路339633元、支付王文革23418元、支付王保林194650元、支付白明科36482元、支付王宏锁22000元、支付杨军9000元，共计1213358元。上述判决、调解履行期限届满后，原告、被告王某某及惠沣公司均未履行，全部进入执行程序。在执行阶段扣划了被告王某某322000元，被告惠沣公司支付了237722元，其余由原告支付。就惠沣公司支付的执行款，经惠沣公司起诉，并与冯军达成调解协议，冯军按照协议约定，已向惠沣公司实际履行。再查明，2010年1月26日，被告王某某向麟游县人民法院、有关单位及惠沣建司贾村分公司十八项目部书面承诺并声明，对其从宝鸡惠沣公司贾村分公司十八项目部分包的工程涉及的对外材料费、人工费及按合同应承担的费用，由自己承担，并对外进行清算，对外债权债务，与宝鸡惠沣建筑有限公司贾村分公司第十八项目部无关。2010年2月4日，被告王某某、王亚刚、符晓亮向惠沣公司、惠沣公司第十八项目部书写保证书，承诺对其从宝鸡惠沣公司贾村分公司十八项目部分包的北王房屋建设工程涉及的对外材料费、人工费，由自己承担，与惠沣建司、宝鸡惠沣建筑有限公司贾村分公司第十八项目部无关。在该保证书中，保证人王某某，担保人王亚刚、符晓亮分别进行签字、捺印。一审法院认为，宝鸡惠沣建筑有限公司与陕西永陇能源开发建设有限责任公司签订《北王新农村建设工程施工合同》后，成立了宝鸡惠沣建筑有限公司贾村分公司第十八项目部，任命原告冯军为该项目部负责人，原告以宝鸡惠沣建筑有限公司贾村分公司第十八项目部名义与被告王某某签订《麟游县XX镇北王村民房建设工程施工合同》，即转包合同，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，因被告王某某无建筑施工企业资质，故，该转包合同无效，发包人宝鸡惠沣建筑有限公司贾村分公司第十八项目部与实际施工人被告王某某之间形成了事实上的建设工程施工合同关系。该涉案工程经竣工验收合格并投入使用，涉案工程款可依合同总价3979000元计算。对未完工程款151800元、维修费23000元及罚款500元、水电费14089.78元，应当扣减。对双方关于管理费的约定，因转包合同无效，不予支持，但相应的税款应由实际施工人被告王某某负担。据此，原告冯军应向被告王某某支付工程款为3596545.35元(3979000元-151800元-23000元-500元-14089.78元-190814.87元-2250元)，实际原告冯军为被告王某某垫支各项费用为3380502元，垫支案件执行款891358元（1213358元-322000元=891358元），以上两项共计4271860元（3380502元+891358元=4271860元），原告实际为被告王某某多支付了675314.65元（4271860元-3596545.35元）。对于原告替被告王某某多支付的部分，被告王某某构成不当得利，原告冯军有权进行追偿。对原告主张的利息之请求，因原告支付款项时间不一，且双方账务一直未能结算，其主张的欠款利息可自原告起诉时，即2017年12月20日起计算。被告王亚刚、符晓亮书面承诺对被告王某某所负债务承担担保责任，对保证方式没有约定，应按照连带责任保证承担责任。对于原告主张的诉讼费、执行费，因原、被告及惠沣公司均有支付的义务，其未及时支付导致的上述费用，不属于可追偿的范畴，不予支持。被告王某某辩解合同价款应按540万元进行结算，工程至今未决算，不愿给付原告代付款及利息之辩解意见，无证据证实，不予采纳。被告王亚刚、符晓亮辩解，他们只是被告王某某工地打工人员，不应承担连带责任之辩解意见，于法无据，不予采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十九条、第三十一条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：一、被告王某某支付原告冯军多支付的工程款675314.65元，并自2017年12月20日起至本判决书确定的履行期满之日止按中国人民银行同期贷款基准利率支付欠款利息。二、被告王亚刚、符晓亮与被告王某某互负连带清偿责任。三、驳回原告冯军其他诉讼请求。本案案件受理费17100元(缓交)，被告王某某、王亚刚、符晓亮负担9653.14元，原告冯军负担7446.86元。上述给付款额，限被告王某某、王亚刚、符晓亮于本判决书生效后30日内履行清结。 二审期间双方均未提交新证据。 二审查明事实与一审查明事实一致。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人王某某称其与被上诉人之间的工程结算应为420万元，且被上诉人一审提交了虚假证据，但其并未提供证据证实其诉称。故，应当由其承担举证不能的不利责任，其上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9653元,由上诉人王某某承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 白永世 审 判 员 邱有前 审 判 员 李宝萍 二〇二〇年十一月十七日 法官助理 谈佳华 书 记 员 杨 哲 1