浙江省温州市瓯海区人民法院行 政 裁 定 书（2020）浙0304行初138号原告郑巨方，男，1947年8月18日出生，汉族，住温州市鹿城区。委托代理人洪建政、盛佳文，浙江六和（温州）律师事务所律师。被告温州市龙湾区综合行政执法局，住所地温州市龙湾区机场大道**。法定代表人陈升，局长。出庭负责人吴家强，副局长。委托代理人黄菲、薄士坤，上海兰迪（温州）律师事务所律师。第三人温州市自然资源和规划局龙湾分局，住所，住所地温州市龙湾区永宁西路**div>法定代表人钱向光，局长。出庭负责人尚旭，副局长。委托代理人黄雪巨，浙江大界律师事务所律师。原告郑巨方诉被告温州市龙湾区综合行政执法局（以下简称龙湾区执法局）、第三人温州市自然资源和规划局龙湾分局（以下简称市资规局龙湾分局）不履行法定职责一案，原告于2020年4月28日向本院提起行政诉讼，本院于同日受理后，于5月6日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，于6月11日公开开庭进行了审理。原告委托代理人洪建政、盛佳文，被告龙湾区执法局出庭负责人吴家强、委托代理人黄菲、薄士坤，第三人市资规局龙湾分局出庭负责人尚旭、委托代理人黄雪巨到庭参加诉讼。本案审理过程中，原、被告双方申请庭外和解，扣除审理期限30天。本案现已审理终结。原告郑巨方诉称：2017年2月14日，原告通过司法拍卖方式取得原坐落于温州工业园××镇××路××号温州协欣制革有限公司的土地使用权及地上附着物（下称涉案房屋）。2017年6月21日，原告收到被告作出的温龙认初审〔2017〕Ａ20046号《未登记房屋认定书》，该认定书记载涉案房屋的合法建筑面积为1474.12平方米，1990年4月1日后建筑面积10685.60平方米。原告遂以该认定结论错误为由向龙湾区人民政府申请行政复议，复议机构经过审理后以被告认定建筑面积事实不清、证据不足为由撤销了温龙认初审〔2017〕Ａ20046号《未登记房屋认定书》，但此后被告却开始一味拖延、始终拒绝就“10685.60平方米”按照温龙政行复〔2017〕59号《行政复议决定书》的内容重新作出合法性认定。就涉案房屋而言，己经被认定为合法建筑面积的1474.12平方米房屋系具备建设工程规划许可证的建筑物，但其余10685.60平方米房屋也己取得建设用地规划许可和国有土地使用权证，再结合《行政复议决定书》明确认定的“原温州扶贫经济开发区国土规划建设局出具的《证明》内容看，其证明对象是协欣公司的整宗土地”（即可视为原温州协欣制革有限公司已经按照规定缴纳了城市基础设施配套费）这一客观事实，10685.60平方米建筑物完全符合《龙湾区征收国有土地上未登记房屋认定实施办法》第七条第二款所规定的“已取得建设用地规划许可、土地使用权，且已经按照规定缴纳城市基础设施配套费的房屋”情形。为此，原告曾于2020年1月6日通过浙江省统一政务咨询投诉举报平台上传一份《关于要求纠正龙湾区行政执法局不当认定并尽快落实房屋被征偿方案的报告》，反映被告的违法不作为，要求被告履行法定职责，立即对涉案房屋中其余10685.60平方米建筑面积进行合法性认定。但被告于2020年1月15日通过平台回复不予认定，明显构成行政不作为。综上，温龙认初审〔2017〕Ａ20046号《未登记房屋认定书》己被温龙政行复59号《行政复议决定书》所撤销，被告在该复议案件审理过程认可其为龙湾区未登记建筑的认定职能部门，则其未依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条之规定履行法定职责的，原告有权提起本案行政诉讼。原告请求：依法判令被告履行对未登记房屋进行认定的法定职责，将原坐落于温州工业园××镇××路××号温州协欣制革有限公司的房屋中未认定面积10685.60平方米认定为合法建筑面积。被告龙湾区执法局辩称：一、被告不具有合法建筑的认定职责，并非适格被告，应当驳回对其起诉。首先，根据《温州市区征收国有土地上未登记房屋认定办法》第三条、第七条和第十一条的规定，对于未登记房屋的认定系由房屋所在地街道办事处牵头组织相关部门进行综合认定。同时《龙湾区征收国有土地上未登记房屋认定实施办法》第四条第二项规定，建立龙湾区未登记房屋认定工作领导小组，负责未登记房屋认定工作综合协调。设立龙湾区未登记房屋认定工作办公室，具体负责未登记房屋认定政策的拟定、协调指导街道办事处或房屋征收实施单位搜集基础资料及初审认定、组织复查和提请复核等相关工作，故对于征收范围内未登记房屋的认定职责有明确的划分并制定了详细的认定流程。被告根据区政府的要求，刻制“温州市龙湾区城市管理与行政执法局房屋认定专用章”供区认定办使用，实际未登记房屋的认定由区认定办进行。原告提到在2017年被告单位曾对涉案房屋作出未登记房屋认定书，实际上这份认定书已被复议撤销，因曾做过这份材料，就认定被告具有职权，是对行政机关职责的误解。其次，温州市龙湾区人民政府〔2019〕5号常务会议纪要对未登记房屋认定主体进行了调整，明确由市资规局龙湾分局（区认定办）负责对未登记房屋的视为合法部分作出认定。至此，对视同合法部分建筑开展认定工作不再需要以答辩人的名义开展。最后，虽然相关法律、法规和规章规定答辨人有权对违法建筑进行处置，但并未规定答辩人有权对未登记房屋性质（包括视同合法）作出认定。二、相关职责部门已就涉案房屋视同合法部分进行认定。2017年5月10日，考虑到当时的职责划分，区认定办曾以答辩人的名义作出温龙认初审〔2017〕A20046号《温州市龙湾区未登记房屋认定书》，后因认定事实不清、证据不足被复议机关撤销。同时结合被答辩人要求将10685.6平方米建筑认定为合法建筑的请求，答辩人向区认定办作了解，在上述决定书被撤销之后，相关的职责部门已履行自身职责就涉案房屋可视同合法部分面积重新开展相关认定工作。综上所述，根据现行法律法规的规定，未登记建筑的认定职责部门由龙湾区政府依据法律授权予以确定，根据龙湾区人民政府的会议纪要，答辨人对未登记房屋性质并不具备认定职责，恳请法院驳回原告起诉。第三人市资规局龙湾分局述称：一、我局不具有相应的认定职责。市资规局龙湾分局是派驻龙湾区的分支机构，依照法律规定履行国土、规划等空间资源管理职责。在未登记建筑认定过程中可以依照相关部门的要求提供相应协助，但不是组织实施机构，不是适格的履行未登记建筑认定的执法主体。温州市龙湾区人民政府设立龙湾区未登记房屋认定办公室，由龙湾区政府办公室领导，抽调我分局部分人员参与认定办工作并委托我分局管理。该办负责协调征收补偿过程中的未登记建筑认定相关工作。这种情形不能视同我局包含未登记建筑认定的管理职责。二、未登记建筑认定职责部门由龙湾区政府依据法律授权确定。按国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十五条、第二十四条第二款，《龙湾区征收国有土地上未登记房屋认定实施办法》第四条、第九条的规定，履行未登记建筑认定职责的机构有属地街道办事处或房屋征收实施单位、认定办、龙湾区综合行政执法局，且属地街道办事处作为第一环节的启动单位。三、龙湾区认定办已做出了答复。为了回应原告起诉状相应问题，我局特向龙湾区认定办了解涉案情况。经了解，具体情况如下：2017年5月10日经瑶溪街道办事处初查，并经龙湾区认定办备案，以温州市龙湾区城市管理与行政执法局名义作出了温龙认初审〔2017〕A20046号《温州市龙湾区未登记房屋认定书》，认定该地块视为合法建筑面积1474.12平方米、10685.60平方米为建于1990年4月1日以后的建筑物。原告郑巨方申请行政复议，上述认定书已被撤销。2019年7月10日，瑶溪街道办事处起草温州市龙湾区未登记房屋调查初审认定表（编号：温龙初审认定单〔2017〕A20051号），建议将其中6114.8认定为视为合法建筑面积，报区认定办备案。区认定办作出了《关于郑巨方未登记房屋认定结果备案问题的被告》，认为1747.12平方米有建设工程规划许可证可予以备案，余下4640.68平方米证据不足不能作为视为合法的认定。综上所述，我局不具有作出未登记房屋认定的执法主体资格，原告列我局为第三人并无法律政策依据。本案审理过程中，被告龙湾区执法局于2020年11月17日作出温龙综法认处字〔2020〕第009-004号《违法建筑认定决定书》，对涉案房屋中的违法建筑作出认定，认定11644.60平方米建筑为违法建筑。本院认为，根据国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条第二款的规定，“市、县级人民政府作出房屋征收决定前，应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。对认定为合法建筑和未超过批准期限的临时建筑的，应当给予补偿；对认定为违法建筑和超过批准期限的临时建筑的，不予补偿。”相关法律法规并未规定对未登记建筑认定为合法建筑的程序和职能机构，但土地管理法、城乡规划法等法律对违法建筑的调查、认定、处理已作明确规定。在未登记建筑调查、认定和处理中，对属于合法建筑的，相关部门可以作出内部认定文书移交职能机构作为征收补偿的证据；对属于违法建筑的，应由法定职权机关依法对当事人作出行政行为。尽管温州市龙湾区政府相关文件曾规定出具未登记房屋认定书的机构，但被告龙湾区执法局仅有认定违法建筑的法定职权，原告请求被告履行法定职责，将涉案房屋认定为合法建筑，不属被告职责范围。本案诉讼过程中，被告已作出违法建筑认定决定书，对该认定不服的，原告可另行通过法定途径处理。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第九十三条第二款规定，人民法院经审理认为原告所请求履行的法定职责或者给付义务明显不属于行政机关权限范围的，可以裁定驳回起诉。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款第（一）项、第（十）项的规定，裁定如下：驳回原告郑巨方的起诉。本案不收取案件受理费。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长 陈 圣 国人民陪审员 林 学 洲人民陪审员 叶 权 荣二〇二〇年十一月二十七日代书 记员 黄彬彬?附告：裁定适用的法律条文及当事人应知的相关事项裁定适用的法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实根据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：（一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的；……（十）其他不符合法定起诉条件的情形。……二、当事人应知的相关事项1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费，在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院，或通过农业银行电汇至浙江省省级财政专户结算分户。2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。3.需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。