宁夏回族自治区固原市原州区人民法院民事判决书（2020）宁0402民初7894号原告：海某，宁夏固原市人，住固原市委托诉讼代理人：母某，宁夏王万库律师事务所律师。特别授权代理。被告：固原经济开发区宏丰建设有限责任公司住所地：固原市建业街法定代表人:王某，经理。委托诉讼代理人：赵某，宁夏顺悦律师事务所律师。特别授权代理。被告：沈某，宁夏固原市人，住固原市。第三人：马某，宁夏彭阳县人，住固原市。原告海某与被告固原经济开发区宏丰建设有限责任公司、沈某、第三人马某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告海某及其委托诉讼代理人母某与被告固原经济开发区宏丰建设有限责任公司委托诉讼代理人赵某、被告沈某到庭参加诉讼，第三人马某经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告海某向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告固原经济开发区宏丰建设有限责任公司、沈某向原告支付工程垫资款800000元及利息33665元（利息：自2019年10月25日至实际清偿之日按照中国人民同期贷款利率计算，暂计算至2020年7月30日。利息按照年息6%计算，共计为36295元）,合计836295元；2.案件受理费由被告负担。事实和理由：被告固原经济开发区宏丰建设有限责任公司系固原市宏浩天城项目工程总承保人，被告沈某为该工程的16号楼、21号楼项目负责人。沈某将21号楼的劳务分包给了被告马某,马某又将该劳务转包给了原告海某，沈某要求取得该劳务的承包权需要先支付工程保证金800000元（实为工程垫资），2018年3月16日，原告为取得该劳务的承包权，通过其母亲母养秀账户向沈某转账800000元。2019年10月24日，沈某出具协议，同意以宏浩天城6-1-202号室及地下室、车库抵顶该工程垫资款（多退少补），后原告多次催促沈某办理相关手续，但其没有履行。2020年6月30日，原告要求被告沈某在一个月内履行协议，但其仍然没有履行，现协议已经解除，原告与被告协商未果。被告固原经济开发区宏丰建设有限责任公司辩称，不同意原告的诉讼请求。答辩人没有收到原告支付的工程垫资款800000元，故原告的诉请没有法律依据，请求驳回原告对答辩人的诉讼请求。被告沈某辩称，不同意原告的诉讼请求。1.宏浩天城16号楼、21号楼的劳务合同为答辩人与案外人夏某签订，是答辩人将工程劳务分包给夏某的，工程的劳务总价10382945元，夏某还交了农民工工资保证金1000000元；2.16号楼分包给年宏伟，21号楼是夏某分包给原告海某，海某在答辩人处领取工程款3097179元，按照劳务分包合同的约定，工程款在没有交工之前最多付给80%，现海某已将工程款全部拿走，工程目前没有交工；3.答辩人没有与原告没有签订过任何劳务协议，也没有出具过任何收据；4.答辩人与马某、海某、李琛签订过一份退还100万元保证金的协议，当时以宏浩天城6-1-202号顶给劳务队，房子用于保证金发给农民工工资，后来劳务队没有处理农民工工资一事，农民工上访，答辩人将宏浩天城6-1-202号房屋收回，于2020年1月18日以现金支付的形式给农民工发放工资80万元。第三人马某未进行述称，也没有向法庭提供证据。本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。被告固原经济开发区宏丰建设有限责任公司承建固原宏浩天城工程，沈某系该工程16号楼、21号楼的项目负责人，上列项目于2018年5月劳务承包给马某，马某将其中21号楼工程分包给原告海某。之前，原告为取得该劳务的承包权，于2018年3月16日通过其母亲母养秀账户向沈某转账800000元作为工程保证金。工程结束后，2019年10月24日，被告沈某向原告出具“协议”，言明用宏浩天城6-1-202号房屋及地下室、车位抵顶保证金(多退少补)，但双方以房屋抵顶协议没有履行。2020年4月14日，21号楼劳务承包人马某向原告出具“工程结算单”，标明原告交纳的工程保证金800000元没有支付，原告与被告关于工程保证金的退付协商未果。上述事实，有当事人陈述及其提交的证据等证实。原告海某向法庭提供证据：1.银行汇款凭证一份，证明原告为取得固原经济开发区宏丰建设有限责任公司的劳务，向其项目项目负责人沈某账户汇款800000元的事实；2.“协议”一份，证明2019年10月24日，固原经济开发区宏丰建设有限责任公司项目负责人沈某同意以其开发的宏浩天城6-1-202室及地下室、车库抵顶保证金的事实；3.解除以房抵债的通知（短信截图），证明被告不履行以房抵债协议，原告于2020年6月3日向被告发出限期履行通知；4.工程结算单一份、付款凭证8份，证明原告承包的宏浩天城21号楼劳务费共计为3650000元，被告支付了2895840元，且这些付款凭证均发生在以房抵债协议之前，原告已经计入已支付的劳务费中；5.固原市中级人民法院（2020）宁04民终378号民事判决书一份，证明被告沈某为固原经济开发区宏丰建设有限责任公司宏浩天城16、21号楼工程项目负责人；6.劳务委托书一份，证明被告沈某将宏浩天城16、21号楼劳务承包给马某，在工程收尾阶段沈某又将部分劳务进行了回收。被告固原经济开发区宏丰建设有限责任公司认为原告的证据均与其没有关联，不发表质证意见；被告沈某对原告提交的证据1、5没有异议；对证据2不认可，被告已经以现金支付的形式向农民工发放了；对证据3不认可，被告与原告海某没有签订任何协议；对证据4不认可，被告不清楚该事实；对证据6无异议，但剩余的工程系被告完成的。第三人马某未到庭，视为对举证、质证、辩论、最后陈述诉讼权利的放弃。经审查，原告提供的证据真实可信，且与本案具有关联性，可以作为认定案件基本事实的依据采纳。被告沈某提交的证据:1.劳务合同一份，证明被告与案外人夏某签订协议的事实；2.收条一张，证明被告收到夏某劳务保证金100万元的事实。原告海某质证认为，对被告提交的证据1真实性认可，但对其关联性不认可，虽然其与案外人夏某签订了劳务分包合同，但案外人夏某没有实际施工，被告在之前的答辩中承认21号楼劳务承包给原告；对其提交的证据2不认可。被告固原经济开发区宏丰建设有限责任公司对被告沈某提交的证据没有异议。第三人马某未到庭，视为对举证、质证、辩论、最后陈述诉讼权利的放弃。经审查，被告沈某提交的证据1、2与本案没有关联性，不作为确认案件事实的依据采信。本院认为，《建筑业劳务分包企业资质标准》对劳务作业分包的种类及各种类企业的资质标准作出了明确规定，每种作业的承包人都分别应当具有相应的资质等级标准及作业范围。原告海某与第三人马某均系不具备相应资质等级的个人，不允许从事建筑劳务分包业务。根据本案当事人提交的证据，不管是原告与第三人马某、还是原告与被告固原经济开发区宏丰建设有限责任公司、第三人马某被告固原经济开发区宏丰建设有限责任公司之间，劳务作业的性质在本质上属于建设工程施工，该合同关系的主旨在于施工单位完成建设单位交给的施工任务，建设单位应当按照规定提供必要条件并支付工程价款。主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系存在的基本事实承担举证证明责任，人民法院应当以证据能够证明的案件事实为依据作出裁判。关于被告沈某是否承担支付责任的问题，本案中，被告沈某系被告固原经济开发区宏丰建设有限责任公司在固原宏浩天城涉案项目的负责人，且在庭审中被告固原经济开发区宏丰建设有限责任公司没有对此表示异议，故可以认定被告沈某的行为系职务行为，其行为因此产生的后果应当由被告固原经济开发区宏丰建设有限责任公司承担。关于第三人马某是否承担支付责任，从原告海某提交的来看，马某系工程款的“结算人”，对原告在宏浩天城21号楼工程款进行了结算，马某没有实际收取原告的工程保证金，且原告没有向第三人马某主张权利，故第三人不承担支付责任。关于被告固原经济开发区宏丰建设有限责任公司是否承担支付责任的问题，《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款规定：“禁止总承包单位将工程分包给不具有相应资质条件的单位，禁止分包单位将其承包的工程再分包”，被告固原经济开发区宏丰建设有限责任公司将工程承包给马某、海某等人，违反法律的强制性规定，该承包或发包合同无效，但当事人请求按照合同约定支付工程价款的，应予支持。涉案项目宏浩天城21号楼已经进行了工程结算，其中原告向被告沈某交纳的工程保证金800000元没有退还，被告沈某认为已经向原告支付了所有款项，但没有提交确凿证据证明其辩解理由，对其辩解意见本院不予采信。故固原经济开发区宏丰建设有限责任公司关于其没有收到原告工程保证金800000元，不承担支付责任的辩解理由不能成立，本院不予支持。原告海某关于被告固原经济开发区宏丰建设有限责任公司承担支付责任的诉求成立，本院予以支持。关于拖欠逾期支付保证金利息，被告沈某在2019年10月24日向原告承诺支付，但逾期没有支付，构成违约，应当向原告支付逾期利息，因当事人双方没有约定利息，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。综上所述，原告海某起诉被告固原经济开发区宏丰建设有限责任公司支付其工程保证金800000元的诉讼请求理由成立，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息。原告其他请求理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第十条、第五十二条第五项、第一百零八条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：由被告固原经济开发区宏丰建设有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告海某支付工程保证金800000元及利息(按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算,自2019年10月25日至2020年7月30日)；驳回原告海某的其他诉讼请求。案件受理费12163元，减半收取6081.5元，由被告固原经济开发区宏丰建设有限责任公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判员 伏志刚二○二〇年十一月十日书记员 班 浩本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第五十二条第（五）项（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。《中华人民共和国建筑法》第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院不予支持。第十七条与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。