陕西省榆林市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）陕08刑终466号原公诉机关绥德县人民检察院。上诉人（原审被告人）魏某某，小名翔某，男，1980年8月21日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地陕西省榆林市绥德县，现住绥德县。2015年12月4日因吸食毒品被榆林市榆阳分局行政拘留15日。2019年5月24日因涉嫌犯贩卖毒品罪，被绥德县公安局刑事拘留，经绥德县人民检察院批准，于2019年6月27日被绥德县公安局执行逮捕。现羁押于吴堡县看守所。指定辩护人高丽，陕西文星律师事务所律师。绥德县人民法院审理绥德县人民检察院指控的原审被告人魏某某犯贩卖毒品罪一案，于2020年7月1日作出（2020）陕0826刑初15号刑事判决。宣判后，原审被告人魏某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定，2019年1月28日吸毒人员郭某某联系被告人魏某某欲购买5克毒品海洛因，郭某某以每克700元的价格通过微信转账的方式向被告人魏某某支付了3500元，1月29日郭某某从绥德裴家峁一物流公司取到了由被告人魏某某向其贩卖的5克毒品海洛因包裹。2019年2月6日吸毒人员郭某某电话联系被告人魏某某欲购买20克毒品海洛因，郭某某以每克700元的价格通过微信转账的方式向被告人魏某某支付了14000元。2月7日郭某某从绥德大石狮子台阶彩灯管处的缝隙里取到了由被告人魏某某放置的20克海洛因。2019年2月18日，吸毒人员郭某某电话联系被告人魏某某欲购买20克毒品海洛因，郭某某以每克700元的价格通过微信转账的方式向被告人魏某某支付了8100元，余款通过银行汇入被告人魏某某的银行账户。2月20日郭某某从绥德金桥物流公司取到了由被告人魏某某向其贩卖的内装两包共20克海洛因的包裹，回家后郭某某将其中的一包海洛因放在家中卫生间对面墙上的篮子里，另一包海洛因取出少量吸食后将剩余的毒品进行了加工，一小部分携带在自已身上，大部分放在卫生间一塑料圆盒内。2月21日民警将郭某某抓获，从其身上搜缴出可疑毒品三小包（净重1.34克），在其家里卫生间塑料圆盒内搜缴出可疑毒品三小块（净重7.82克），在卫生间对面墙上篮子里搜缴出可疑毒品一包（净重8.95克），共计17.57克。经榆林市公安局司法鉴定中心鉴定，上述被搜缴的可疑毒品均检出海洛因成份。2019年3月底，被告人魏某某在榆林市榆佳路口向吸毒人员曹某某贩卖了200元的0.3克毒品海洛因；2019年5月17日被告人魏某某在榆林市榆太招待所向吸毒人员曹某某贩卖了200元的0.3克毒品海洛因;2019年5月22日被告人魏某某在榆林市榆佳路口向吸毒人员曹某某贩卖了200元0.3克毒品海洛因。2019年5月22日，吸毒人员牛某某联系被告人魏某某欲购买10克毒品海洛因，被告人魏某某提出需要好处费，当日牛某某通过微信转账的方式向被告人魏某某支付了7000元，并通过微信给被告人魏某某发了“榆林市子洲县白某某”的收货地址，后被告人魏某某通过微信转账的方式给一微信名为“某某某”的人转账6500元，自己从中获利500元。5月23日15时许，牛某某在物流公司取包裹时被民警当场查获，从该包裹搜缴出可疑毒品一包，内装用红色塑料袋包裹的圆柱状疑似毒品三块，经称量该疑似毒品净重9.94克。后经榆林市司法鉴定中心鉴定，该疑似毒品中检出海洛因成份。另查明，2019年2月21日公安机关在郭某某处扣押的毒品17.57克，送检使用3.41克，剩余14.16克；2019年5月23日绥德县公安局在牛某某所取的包裹内扣押毒品海洛因9.94克，送鉴定使用0.97克，剩余8.97克。以上事实有经原审庭审举证、质证的证据证实：1、户籍证明，证明被告人魏某某作案时达到刑事责任年龄。2、受案登记表、抓获经过，证明2019年5月22日，绥德县公安局民警接线索，称有人通过微信联系魏某某购买10克毒品海洛因，毒品将于5月23日通过物流的方式邮寄。5月23民警将前来物流公司取毒品的牛某某查获，当场从其取得的包裹里搜缴出毒品一包，内装有用红色塑料纸包裹的三块白色圆柱状疑似毒品，在随后的审问中，牛某某供述自己的毒品是从绥德籍魏某某手中购买的。5月24日民警在榆林市长兴驾校将进行驾驶证考试的魏某某抓获，并将同行的吸毒人员曹某某抓获。3、现场检测报告，证明被告人魏某某尿检呈阳性。4、扣押清单，证明扣押被告人魏某某手机一部，石头吊坠一个。5、vivo手机一部，证明被告人犯罪时使用的工具。6、行政处罚决定书，证明2015年12月4日魏某某因吸食毒品被榆林市公安局榆阳分局行政拘留15日。7、诉讼文书，证明程序合法。8、视频资料，证明抓捕魏某某的经过。9、向郭某某贩卖毒品的证据：（1）证人郭某某的证言，证明他共向魏某某购买毒品海洛因三次，第一次是2019年1月28日通过物流方式购买了5克海洛因，每克700元共3500元，是微信转账给的，取货地点是裴家峁市场里的一个物流公司，第二次是2019年2月6日也是通过微信转账方式购买了20克海洛因，每克700元，共计14000元，是翔某把毒品放在大石狮跟前的一个彩灯管的石缝里，他自己去取的。第三次是2019年2月18日通过物流方式购买了20克海洛因，共计14000元，微信转账8100元，信合转账5900元。第一、二次的海洛因都由他和老婆吸食了，第三次买回来的毒品他和老婆吸食了大约3克左右，这次买的毒品是两个包包，一个9.5克，一个9.8克，他在9.8克的那包包里取出0.7克吸食了，把余下的9.1克和4粒脑得康压碎制成几个块状，其中三块放在卫生间的一个白色圆盒内，另外包了一包用一元纸包裹的和两包用塑料纸包裹的拿在身上，那9.5克的装在了一个针管的塑料袋里，用火烤封口后放在了卫生间对面的篮子里，这些都被民警搜缴了。他和刘某都是吸毒的，购买毒品的事他给刘某说过是和魏某某购买的，而且他和魏某某打电话或发微信购买毒品的时候刘某在家中也听见了，他手机刘某也经常翻看，他和魏某某购买毒品的事刘某是知道的。他除了借魏某某的钱（2万元）和买毒品的钱以外从来没有让魏某某购买过任何东西。他给翔某的转账还有他借翔某的钱，他共借翔某2万元目前还欠四五千元。他给微信转账8100元，剩下的5900元到信合银行转的账。（2）证人刘某的证言，证明郭某某1月28日买了5克海洛因，她听到电话里郭某某说每克700元，算下来就是3500元，她经常翻看郭某某的微信记录，肯定是转钱，至于转了多少她现在也记不住了。2月18日郭某某买了20克海洛因，微信转账8100元，剩下的钱郭某某到龙湾转盘的信合打的款，是她给了郭某某五千多元。去年腊月魏某某到他们家来过，走后郭某某说魏是给他卖毒品的人，郭某某的手机她也经常看了，所以知道这三次毒品都是从魏那里买的。郭某某与魏某某电话联系毒品的时候放的是免提，她能听到说话内容，郭某某的微信记录她经常看，所以她知道了。（3）被告人魏某某供述，其对该犯罪事实不予供认。他没有向郭某某卖过毒品，他与郭某某的微信转账记录都是郭某某委托他购买汽车配件，是他们之间的其他经济往来。（4）扣押清单及照片，证明对上述可疑毒品及制毒工具、手机进行了扣押。（5）称量、取样及照片，证明被扣押可疑毒品共计17.57克。（6）物流取货单卷，证明2月18日某某货运取货存根联显示取货人的手机号码133XXXX****是马某飞的手机号。（7）微信截图，证明郭某某通过微信向魏某某微信名尘埃在1月30日转账4400元，本人供其中3500元是毒资。2月6日转账14000元。2019年2月18日转账8100元。2019年2月19日转账1400元。（8）通话记录，证明2月6日、2月18日郭某某分别用1829128****和1335912****与魏某某通过电话，郭某某的老婆刘某于2月6日与魏某某通话5次，2月18日通话2次，号码为1829129****。（9）搜查笔录，证明从郭某某身上搜缴出三小包毒品海洛因，其中一包用一元纸包装，另两包用塑料纸包裹及手机一部，在卫生间圆盒内搜缴白灰色块状可疑毒品三块，在卫生间的篮子里搜缴出用塑料纸包裹的可疑毒品一包，从厨房柜子处搜缴出电子秤一台，河捞床一个，吡拉西坦片8瓶。（10）辨认笔录，证明经郭某某辨认向其贩卖毒品的人就是魏某某。经刘某辨认魏某某就是向郭某某贩卖毒品的人。（11）鉴定意见，证明经鉴定均检出海洛因成份。10、向曹某某贩卖毒品的证据：（1）被告人魏某某的供述，与起诉书指控一致，被告人无异议。（2）证人曹某某证言，证明三次贩卖毒品海洛因情况与魏某某供述一致。（3）辨认笔录，证明经曹某某辨认向其贩毒的人就是魏某某。11、向牛某某贩卖毒品的证据：（1）被告人魏某某供述，2019年5月22日上午具体时间记不清了，牛某某通过微信联系他要买10克毒品海洛因，并给他转了7000元，他给微信名为XXX的这个人转了6500元，后他又和牛某某要了收货地址，牛给他发了“榆林市子洲县白某某”他将地址及联系方式通过微信又发给了某某，23日早上8点多，牛又问发了没有，某某某给他说了物流电话和货运单号，然后他又通过微信发给了牛某某。毒品每克是700元，他给XXX转了6500元，从中赚了500元。（2）微信截图，证明2019年5月22日13点08分魏某某用某某某的微信收取来自微信名某的7000元，13点12分转给某某某6500元。（3）证人牛某某的证言，证明他电话联系魏以每克600元购买海洛因10克，共计6000元，魏在电话里说要1000元跑腿费好处费，随后魏给他发了一个名为某某某的二维码，他给支付了7000元，然后魏让提供收货地址和收货电话，并说地址和电话留成真实的，名字留成假的，于是他就通过微信给魏发地址是子洲县号码是1XXXXXXXXXXX，收货人随便编了白某某，过了一会翔某给他发来一个物流公司的手机号1XXXXXXXXXXX，西安发货公司的电话1XXXX****XXX，还有一个物流单号XXXXXXXXX，让他自己联系，第二天下午他去金意达物流公司取毒品包裹时被民警抓获。民警当场扣押并称量结果是9.94克。（5）称量及照片，证明查获毒品的数量。（6）扣押清单，证明扣押可疑毒品壹小包，用红塑料纸包裹的三块白色圆柱状9.94克，扣押手机一部，物流货运单据一张。单号11274XXXX。（7）货运单一张，证明牛某某接收了魏某某寄出的装有毒品的快递。（8）微信转账记录的截图，证明微信转账给某某某7000元及微信发送的电话号码和发货地址联系方式等。（9）辩认笔录，证明经牛某某辨认给其贩卖毒品的的人就是魏某某。（10）鉴定意见，证明经鉴定检出海洛因成份。（11）视听资料，证明抓捕牛某某的过程。据此，原审法院认为，被告人魏某某违反毒品管理法规向他人贩卖毒品海洛因7次，其中给牛某某贩卖毒品海洛因被当场查获经称量毒品净重9.94克，应以实际贩卖克数计算。故共计贩卖毒品海洛因55.84克，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人魏某某的犯罪事实清楚，罪名成立，原审法院予以支持。被告人魏某某辩称及其辩护人的辩护意见称其未给郭某某贩卖毒品，经查，被告人向郭某某贩卖毒品有郭某某、刘某的证言、微信转账记录等证据证实，故该辩护意见不予采纳。辩护人认为被告人系以贩养吸可对其酌情从轻处罚的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第五十九条、第四十五条、第四十七条、第六十四条的规定，判决一、被告人魏某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产。二、犯罪工具ViVo手机一部，予以没收。三、扣押在案的毒品海洛因23.13克，予以没收。（由扣押机关公安机关没收）魏某某上诉辩称，其未向郭某某贩卖过毒品，二人之间系借款，希望二审查清事实，减轻对其处罚。其指定辩护人辩称，上诉人魏某某与郭某某之间存在经济往来，未向郭某某贩卖过毒品，转账不应全部认定为毒资。证人郭某某和刘某系夫妻，二人证言不具有客观真实性。上诉人对向曹某某、牛某某贩毒事实认罪认罚、又系初犯偶犯、以贩养吸人员，希望二审对其从轻处罚。经二审审理查明，原审判决认定上诉人魏某某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，有上诉人魏某某在侦查阶段的供述、证人郭某某、刘某、牛某某、曹某某的证言、户籍证明、受案登记表、抓获经过、现场检测报告、扣押清单及照片、vivo手机一部、行政处罚决定书、诉讼文书、视频资料、称量、取样及照片、物流取货单卷、微信截图、通话记录、搜查笔录、辨认笔录、鉴定意见、视听资料等证据在卷佐证，足以认定。二审期间，上诉人魏某某及辩护人再未提交新的证据，故本院予以确认。本院认为，上诉人魏某某为牟取非法利益，明知是毒品海洛因仍向他人贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。依法应予惩处。关于上诉人及其辩护人所持未向郭某某贩卖过毒品，二人系借款兼其他经济往来之理由，经查，买毒人郭某某证明其向魏某某购买过三次毒品，共计45克，并提供了相应的微信转账记录；扣押清单、鉴定意见、称量笔录以及民警在郭某某处搜缴出的毒品海洛因17.57克，买毒人郭某某称系从魏某某处购买，证人刘某亦证明郭某某向魏某某买毒的事实，二人证言相互印证，且郭某某和刘某均辨认出魏某某就是向郭某某贩卖毒品的人；结合魏某某供认的其向曹某某、牛某某贩毒的事实，在卷亦有搜查笔录、现场检测报告、通话记录等证据予以佐证，足以认定其向郭某某贩卖毒品的事实。原审法院鉴于上诉人魏某某向曹某某、牛某某贩毒事实认罪认罚，又系以贩养吸人员，已对其从轻处罚。故该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。据此，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 王晓钢审 判 员 白 娇审 判 员 李佳悦二〇二〇年十一月十九日法官助理 贺文芳书 记 员 白思博