广东省龙门县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1324刑初204号公诉机关广东省龙门县人民检察院。被告人刘彬城，男，1990年8月14日出生，汉族，本科文化，户籍所在地广东省龙门县。因涉嫌诈骗罪于2020年7月2日被龙门县公安局刑事拘留；经龙门县人民检察院批准，同年8月7日由龙门县公安局执行逮捕。现羁押于龙门县看守所。指定辩护人曾裕强，广东港惠律师事务所律师。广东省龙门县人民检察院以龙门县检刑诉〔2020〕61号起诉书指控被告人刘彬城犯诈骗罪一案，于2020年10月29日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年11月20日公开开庭审理。龙门县人民检察院指派检察员潘桂芬出庭支持公诉，被告人刘彬城及指定辩护人曾裕强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控,2017年10月开始，叶振东(已判刑)组织叶**、李虹佩、曾海东、曾国雄(均已判刑)等人先后在位于广东省惠州市**的惠州市名扬四海网络科技有限公司和位于广东省惠州市**的惠州市逗玩网络传媒有限公司内，一同实施以微信宣传购买“溪秀”护肤产品参与“猜拳”抽奖活动方式吸引他人购买产品。该公司大量注册“源哥活动进行ing”“米丁有你更精彩”“欣怡触手可及”等昵称的微信账号进行销售“溪秀”产品以及“猜拳”的虚假抽奖活动。活动形式是只要一次性购买“溪秀”产品满168元可获得参与一次微信“猜拳”抽奖机会，一次性购买366元可获得参与三次微信“猜拳”抽奖机会，而猜拳出现赢局可从苹果X手机、现金红包8777元、苹果笔记本电脑中三选一，猜输也可从苹果8P手机、现金红包666元、苹果平板电脑中三选一，猜平即可获得现金8.88元安慰红包或者现金券，但实际上公司通过“猜拳”软件控制“猜拳”结果只出现“平局”，并无宣传活动中的上述奖品。被告人刘彬城、邓某峰(已判刑)等人作为公司业务人员，具体负责微信推送活动宣传图片，并与被害人聊天获取信任后引诱被害人购买“溪秀”护肤产品，并进行“猜拳”的虚假抽奖活动。被告人刘彬城、邓某峰(已判刑)等人从公司微信群下载宣传活动图片并推送至朋友圈，后根据公司提供的“聊天话术”与已经添加微信并对“猜拳”活动感兴趣的被害人进行聊天吸引被害人购买产品。然后，在参与“猜拳”的抽奖活动中，被告人刘彬城、邓某峰(已判刑)等业务人员通过手机已安装好的软件，控制猜拳结果均为平局。平局后，继续安慰被害人，并引诱被害人继续购买产品参与“猜拳”的虚假抽奖活动。叶**每天下班后将业务人员微信中的款项转账到李虹佩微信中，同时李虹佩根据业务人员的销售业绩统计参与活动的被害人并制作成发货单，由叶**等人进行发货该公司的活动实际无设置上述奖品，且活动中公司已安排业务人员根据“猜拳”软件控制“猜拳”结果只出现“平局”。经会计事务所核算，该公司2017年10月至12月期同，全体人员销售总涉案利润金额为29273652元。其中，被告人刘彬城个人总销量涉案利润额为2629.76元，在职期间参与天数4天，参与期间总利润为10343.04元。经龙门县发展和改革局价格认证中心认定:涉案的“溪秀”牌保湿霜、面膜、洁面啫喱、拍拍水在价格认定基准日，市场调查核定标的综合单价分别为58元、42元、42元、58元。公诉机关认定上述事实的证据如下：书证;被害人陈述;证人证言;被告人的供述与辩解；鉴定意见;勘验、检查、辨认笔录;电子数据等。公诉机关认为，被告人刘彬城与叶振东等人共同采取虚构“猜拳”活动有丰富奖品的事实，并向被害人隐瞒通过软件控制“猜拳”结果仅出现平局的事实，诈骗被害人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人刘彬城在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，是从犯。被告人刘彬城归案后如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，具有认罪认罚的情形，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人刘彬城对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑意见没有异议且签字具结，在开庭过程中亦无异议。指定辩护人曾裕强对公诉机关指控被告人刘彬城的犯罪事实和罪名无异议，提出被告人刘彬城具有以下从轻、减轻处罚情节：1.时间短，没有获利，社会危害性相对较小；2.认罪、悔罪，有坦白情节；3.系初犯，偶犯，日常生活表现老实，没有犯罪前科，人身危险性较小；4.主观恶性较小，是从犯，人身危险性较小；5.自愿认罪认罚；6.被告人刘彬城身患多种疾病；6.被告人刘彬城自动主动辞职，是犯罪中止。综上所述，恳请法庭对被告人刘彬城减轻处罚，适用缓刑。经审理查明，2017年10月开始，叶振东(已判刑)组织叶**、李虹佩、曾海东、曾国雄(均已判刑)和被告人刘彬城等人先后在位于广东省惠州市**的惠州市名扬四海网络科技有限公司和位于广东省惠州市**的惠州市逗玩网络传媒有限公司内，一同实施以微信宣传购买“溪秀”护肤产品参与“猜拳”抽奖活动方式吸引他人购买产品。该公司大量注册“源哥活动进行ing”“米丁有你更精彩”“欣怡触手可及”等昵称的微信账号进行销售“溪秀”产品以及“猜拳”的虚假抽奖活动。活动宣称只要一次性购买“溪秀”产品满168元可获得参与一次微信“猜拳”抽奖机会，一次性购买366元可获得参与三次微信“猜拳”抽奖机会，“猜拳”出现赢局可从苹果X手机、现金红包8777元、苹果笔记本电脑中三选一，猜输也可从苹果8P手机、现金红包666元、苹果平板电脑中三选一，猜平即可获得现金8.88元安慰红包或者现金券。实际上，叶振东等人在与被害人进行“猜拳”活动时，通过“猜拳”软件控制“猜拳”结果只出现“平局”，且并无宣传活动中所述奖品。被告人刘彬城作为公司业务人员，具体负责微信推送活动宣传图片，并与被害人聊天获取信任后引诱被害人购买“溪秀”护肤产品，并进行“猜拳”的虚假抽奖活动。在实施具体虚假“猜拳”活动过程中，被告人刘彬城从公司微信群下载宣传活动图片并推送至朋友圈，后根据公司提供的“聊天话术”与已经添加微信并对“猜拳”活动感兴趣的被害人进行聊天吸引被害人购买产品。然后，在参与“猜拳”的抽奖活动中，被告人刘彬城等业务人员通过手机已安装好的软件，控制猜拳结果均为平局。平局后，继续安慰被害人，并引诱被害人继续购买产品参与“猜拳”的虚假抽奖活动。经会计事务所核算，该公司2017年10月至12月期间进行虚假“猜拳”活动期间，扣除涉案产品市场销售价及返利，全体人员销售总涉案利润金额为292736.52元。其中，被告人刘彬城个人总销量涉案利润额为2629.76元，在职期间参与天数4天，参与期间总利润为10343.04元。经龙门县发展和改革局价格认证中心认定:涉案的“溪秀”牌保湿霜、面膜、洁面啫喱、拍拍水在价格认定基准日，市场调查核定标的综合单价分别为58元、42元、42元、58元。2020年10月23日，被告人刘彬城在值班律师在场的情况下自愿签署了认罪认罚具结书。上述事实有经庭审质证、确认的书证受案登记表、立案决定书、户籍证明、情况说明、到案经过、刑事判决书、认罪认罚具结书，叶振东、李虹佩、曾海东、曾国雄等证人证言，曾某、朱某、聂某等被害人陈述，被告人刘彬城供述和辩解，现场勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人刘彬城受他人召集，以非法占有为目的，虚构事实，以微信宣传购买护肤品参与虚假“猜拳”赢取高价奖品活动的方式，骗取他人钱财，全体人员销售总涉案利润额为292736.52元。其中，被告人刘彬城个人总销量涉案利润额为2629.76元，在职期间参与天数4天，参与期间总利润为10343.04元。被告人刘彬城的行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人刘彬城犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人刘彬城作为业务人员，在他人组织安排下实施诈骗活动，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人刘彬城归案后如实供述主要犯罪事实，具有坦白情节，且自愿认罪认罚，亦可予以从轻处罚。辩护人提出的与查明事实相符的从轻辩护意见，本院予以采纳。被告人刘彬城利用电信网络实施诈骗，涉及的诈骗犯罪数额较大，涉案被害人较多，具有较大的社会危害性，因此不适宜对被告人宣告缓刑，故辩护人提出对被告人刘彬城适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。被告人刘彬城虽主动辞职，但其在职期间已经实施了诈骗行为，骗取多名被害人钱财，故对辩护人提出被告人刘彬城是犯罪中止的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。综上所述，为严肃国家法律，保护公私合法财产不受非法侵犯，维护良好的社会管理秩序，结合被告人刘彬城的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，根据罪刑相适应原则，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人刘彬城犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月2日起至2021年9月1日止。罚金限在本判决生效之日起五日内缴清，由本院上缴国库）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  曾丽芬人民陪审员  黄铭锋人民陪审员  朱俊杰二〇二〇年十一月二十五日法官 助理  王 丹书 记 员  廖超群附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。