江苏省太仓市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0585民初5238号 原告：汤烈权，男，1974年2月27日出生，汉族，住安徽省舒城县。 委托诉讼代理人：葛新硕，江苏均锐律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘磊，江苏均锐律师事务所实习律师。 被告：陈美红，女，1975年7月7日出生，汉族，住江苏省太仓市。 委托诉讼代理人：王永明，江苏娄东律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁妙龙，江苏娄东律师事务所实习律师。 原告汤烈权与被告陈美红健康权纠纷一案，本院于2020年8月20日立案后，于2020年9月23日公开开庭进行了审理。原告汤烈权及其委托诉讼代理人葛新硕、刘磊、被告陈美红及其委托诉讼代理人王永明、袁妙龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汤烈权向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告损失162885.36元（医疗费22329.08元、营养费4500元、住院伙食补助费1000元、护理费10800元、误工费39027元、残疾赔偿金104920.32元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费2100元，合计180456.4元，扣除被告已经垫付的医疗费17571.04元，还应支付162885.36元）。原告汤烈权围绕其诉讼请求向本院提出如下事实主张：原告汤烈权自2017年12月份开始，受雇于被告，为被告位于太仓市张桥小区的别墅家中从事贴瓷砖的工作。2018年1月15日，原告汤烈权受陈美红指示贴厨房的瓷砖，工作到下午2点左右，原告不慎从1米多高的凳子上跌下受伤。经医院诊断为右桡骨远端骨折、正中神经受损。原告的伤情经苏州同济司法鉴定所进行了伤残程度和误工、护理、营养期的鉴定。原告汤烈权认为，原告在工作过程中不慎骨折受伤，影响自身生活，被告陈美红作为雇主理应承担相应的赔偿责任。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。 被告陈美红辩称：1.原、被告之间并非雇佣关系，而是承揽关系。原告承接了被告家中贴地砖、瓷砖的工作，双方约定按照面积计算报酬，且在施工过程中原告自带工具，最终交付工作成果，符合合同法第二百五十一条规定的承揽人交付工作成果，定作人支付报酬的情形。2.被告未在施工现场指导工作，没有任何过错。按照最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十条的规定，被告作为定作人不承担赔偿责任。3.事故发生后，被告陈美红已为原告垫付了医疗费17571.04元，该款项希望在本案中一并处理。4.针对原告主张的损失项目，被告认为：医疗费中应扣除伙食费369.5元；对营养费的计算标准没有异议；对住院伙食补助费的标准没有异议，但住院天数是19天；对护理费的标准不予认可，具体由法院酌定；误工费计算中，对误工期限没有异议，但是原告并没有举证因误工减少收入的证明，也没有举证其是建筑业的从业人员，为此同意按照最低工资标准计算；对残疾赔偿金没有异议；对精神损害抚慰金的计算标准没有异议；交通费由法院酌定；鉴定费没有异议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对案件相关事实认定如下： 2017年12月左右，原告为被告位于太仓市的自有房屋张贴地砖、瓷砖。原、被告双方约定，瓷砖、黄沙等原材料由被告购买，原告负责张贴，费用按照35元/平方米计算。张贴瓷砖过程中使用的工具，如：切割机、铁凳、批刀、榔头等均由原告自己携带。2018年1月15日下午，原告在张贴厨房墙面瓷砖时，不慎从铁凳上摔下受伤。 对于摔伤的具体过程，原告陈述：由于原告自带的铁凳比较高（距离地面一米多），原告无法自行上下，故用了被告家中的空涂料桶踩着爬上去。事发时，系原告准备从铁凳上爬下来时，一脚踩在空涂料桶上，桶下一滑，原告没有站稳而摔落。当时厨房的大部分墙面瓷砖及地砖已经贴好，仅有墙角的十几块瓷砖因被告采购的瓷砖存在问题而返工重贴。由于地砖已贴，被告为防止刮花地面，在地面上铺了纸板，由于纸板放在地砖上比较滑，原告踩在涂料桶上不稳才摔倒。 对此，被告认为：被告在地上铺纸板是因原告要求而为，原告所称的空涂料桶也是原告自行拿取使用，并非被告提供；原告的整个瓷砖张贴过程，被告均没有参与，是由原告自行进行的，被告只需要原告贴完交付成果就可以了。 关于工钱结算，双方约定按面积计算，根据原告向被告出具的装修结算单显示，墙面瓷砖的人工单价为35元/平方，地砖的人工单价为30元/平方，再加上其他费用，共计14920元。该款被告已于2018年2月9日向原告支付。 2018年1月15日事发当天，原告即被送往太仓市第一人民医院住院治疗，诊断为右桡骨远端骨折、正中神经损伤，并于2018年1月23日行右桡骨远端骨折切开复位内固定术。术后经治疗于2018年1月29日出院。后又于2019年12月30日至太仓市中医医院住院治疗，并于2019年12月31日行内固定取出术，后于2020年1月4日出院。两次住院共计19天。 受原告汤烈权委托，苏州同济司法鉴定所于2020年3月20日对汤烈权的伤残程度、误工、营养、护理期及护理人数进行鉴定，于2020年3月27日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.汤烈权因外伤致右桡骨远端、尺骨茎突骨折遗留右腕关节功能障碍构成十级残疾。2.汤烈权的误工期为八个月；护理期为一人护理三个月；营养期为三个月。原告汤烈权为此支付鉴定费2100元。 另查明，事发后，被告已向原告垫付医疗费17571.04元，该款原、被告双方均同意在本案中一并处理。 以上事实，有原告提供的入院记录、出院记录、医疗费票据、住院费用清单、银行卡明细、司法鉴定意见书、鉴定费发票，被告提供的装修结算清单、付款凭证以及当事人陈述等在卷佐证。 本案的争议焦点为：1.原、被告间是何法律关系？2.被告是否应承担赔偿责任？3.原告主张的各项损失金额是否合理？ 关于争议焦点1：原告认为，被告叫原告为其房屋张贴瓷砖，两人之间形成雇佣关系，被告系雇主；被告则认为，双方应系承揽关系。本院认为，关于本案中双方当事人间法律关系的认定，即汤烈权与陈美红之间是属于雇佣关系，还是承揽关系的问题，应当重点结合当事人之间是否存在人身依附关系、合同标的、所从事的活动属于哪一方的经营业务等几个方面来判断：1.承揽合同中双方当事人地位平等，各自具有独立性；雇佣关系中雇员的工作时间、工作内容等要受雇主的控制与支配，存在一定程度上的人身依附性。2.承揽合同的标的是需要完成的工作成果，提供劳务仅是完成工作成果的手段；雇佣关系则以直接提供劳务作为合同标的。3.承揽合同中承揽人的活动已经发展成为独立的业务或者经营活动；雇佣关系中雇员的活动则具有灵活、多变的特点，其活动构成雇主业务或经营活动的一部分。本案中原告为被告自有房屋张贴瓷砖，该工作具有独立性，不存在人身依附性；原告系通过运用自己的技能及劳动向被告交付瓷砖张贴后美观的劳动成果；原告工作的时间、方式具有任意性及自主性。综上，本院认为，原、被告间应系承揽关系。 关于争议焦点2：根据法律规定，承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告作为家庭装修的定作人，将瓷砖张贴包给被告施工，虽该项工作没有资质要求，但该项工作在被告家中施工，被告作为定作人，仍应为原告提供相对安全的施工条件。事发时，因地面铺有纸板，原告爬下铁凳时不稳摔倒，对此被告具有一定过失，应承担相应的责任。本院结合本案的实际情况酌情确定被告陈美红承担原告损失20%的赔偿责任，其余损失由原告自负。 关于争议焦点3：本院对原告的各项物质损失认定如下： 1.医疗费，原告主张金额与原告提交的医疗费票据金额一致。但本院注意到，原告的医疗费发票中包含有伙食费369.5元，应予扣除，故本院认定医药费金额为21959.58元。 2.营养费，原告按照50元/天计算三个月主张营养费4500元符合相关法律规定，本院依法予以支持。 3.住院伙食补助费，本院按照50元/天计算住院19天，住院伙食补助费为950元。 4.护理费，结合司法鉴定意见书一人护理三个月的意见，按照100元/天的标准，原告的护理费为9000元。 5.误工费，因原告未对其伤前的工作及收入情况进行举证，且无证据证明原告固定从事家庭装修行业的工作，本院综合查明事实及原告年龄、自身劳动能力等情况，酌情按照3000元/月的标准计算误工费，计算8个月的金额为24000元。 6.残疾赔偿金，原告主张的残疾赔偿金的计算方式符合法律规定，被告对此亦不持异议，故本院认定残疾赔偿金为104920.32元。 7.交通费，本院结合原告的治疗情况及就医的路程远近程度，酌情认定交通费为300元。 8.鉴定费，本院依据鉴定费票据金额，认定鉴定费为2100元。 本案中原告的各项物质损失为：医疗费21959.58元、营养费4500元、住院伙食补助费950元、护理费9000元、误工费24000元、残疾赔偿金104920.32元、交通费300元、鉴定费2100元，合计为167729.9元。 关于精神损害抚慰金，本院结合过错责任等因素，确定精神损害抚慰金为1000元。 综上，结合前述本院确定的责任比例，被告陈美红应赔偿原告34545.98元（167729.9*20%+1000=34545.98），扣除被告已垫付的17571.04元，还应支付原告16974.94元。其余损失由原告自行承担。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下： 被告陈美红于本判决生效之日起10日内赔偿原告汤烈权16974.94元。 原告汤烈权确认如下账户为上述款项的接收账户：户名汤烈权，开户行中国农业银行太仓浏河支行，账号62×××78。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1210元，减半收取计605元，由原告汤烈权负担542元，被告陈美红负担63元。原告汤烈权预交但不应由其负担的案件受理费63元由本院退还，被告陈美红应于本判决生效之日起10日内向本院支付案件受理费63元（开户名称太仓市人民法院诉讼费专户，开户银行中国建设银行太仓分行营业部，开户账号32×××94）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。 审 判 员 朱旖雯 二〇二〇年十一月十一日 法官助理 万亚妮 书 记 员 陈寒艳