云南省剑川县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云2931刑初105号公诉机关剑川县人民检察院。被告人颜新春，绰号：啊新、啊新子，男，1973年1月23日生，白族，云南省剑川县人，小学文化，农民，住剑川县。2014年12月9日因犯赌博罪被本院判处有期徒刑一年零六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币20000.00元。2016年1月7日因犯赌博罪被本院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币20000.00元；原犯赌博罪判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币20000.00元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币40000.00元。2017年5月31日，在云南省大理监狱服刑后刑满释放。因涉嫌本案于2019年10月9日被剑川县公安局刑事拘留，同年11月15日经剑川县人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于云南省剑川县看守所。被告人颜新亮，男，1976年5月23日生，白族，云南省剑川县人，小学文化，农民，住剑川县。2019年1月31日因犯盗伐林木罪被玉龙纳西族自治县人民法院判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年零三个月，并处罚金人民币3000.00元。因涉嫌本案于2019年10月11日被剑川县公安局刑事拘留，同年11月15日经剑川县人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于云南省剑川县看守所。被告人颜江山，男，1984年9月12日生，白族，云南省剑川县人，初中肄业，农民，住剑川县。因涉嫌本案于2019年10月22日被剑川县公安局刑事拘留，同年11月15日因剑川县人民检察院不批准逮捕被释放并经剑川县公安局决定被监视居住，2020年6月22日因监视居住期限届满经剑川县公安局决定被取保候审。被告人赵文江，曾用名赵文壁，男，1989年12月12日生，白族，云南省剑川县人，初中文化，农民，住剑川县。因涉嫌本案于2019年11月1日经剑川县公安局决定被监视居住，2020年6月22日因监视居住期限届满经剑川县公安局决定被取保候审。被告人杨燕飞，男，1986年4月15日生，白族，云南省剑川县人，初中文化，农民，住剑川县。2007年2月8日因犯抢劫罪被丽江市古城区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币15000.00元。因涉嫌本案于2020年1月5日被剑川县公安局刑事拘留，同年1月22日因剑川县人民检察院不批准逮捕被释放并经剑川县公安局决定被监视居住。剑川县人民检察院以剑检一部刑诉[2020]101号起诉书指控被告人颜新春、颜新亮、颜江山、赵文江、杨燕飞犯开设赌场罪，于2020年8月19日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于同年11月3日公开开庭审理了本案。剑川县人民检察院指派检察员刘希美、洪志涛出庭支持公诉，被告人颜新春、颜新亮、颜江山、赵文江、杨燕飞到庭参加诉讼。现已审理终结。剑川县人民检察院指控，2018年至2019年9月间，被告人颜新春单独或伙同李某6（另案处理）等人在剑川县境内、剑川县与玉龙县交界处的山上开设赌场，组织人员以摇宝“红独眼”或“买卖宝”的方式进行赌博并从中获利。被告人颜新亮、颜江山、赵文江负责接送参赌人员，被告人杨燕飞、颜新亮在赌场帮忙。在此期间，颜新春、颜江山将云Ｐ×××**号厢式货车专门改装成用于赌博的场所，在晚上将此车开到野外进行赌博，各人在此分工中均不同程度获利。2018年7月、2019年3月，剑川县公安局两次查获颜新春等人开设的赌场，并分别查获赌资49940.00元、5600.00元，查获参赌人员9人和5人。公诉机关认为，被告人颜新春、颜新亮、颜江山、赵文江、杨燕飞的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究刑事责任。颜新春在共同犯罪中起主要作用，是主犯；颜新亮、颜江山、赵文江、杨燕飞四人在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。颜新春在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。赵文江主动投案，如实供述犯罪事实，其行为符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，是自首，可以从轻或减轻处罚。颜新亮、颜江山、杨燕飞三人归案后，能够如实供述犯罪事实，其行为符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，是坦白，可以从轻处罚。颜江山、赵文江、杨燕飞三人退缴赃款，可以酌定从轻处罚。杨燕飞有一次犯罪前科，可以酌定从重处罚。被告人颜新春、颜新亮、颜江山、赵文江、杨燕飞的法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，鉴于各被告人具有上述法定和酌定从重、从轻处罚的量刑情节，建议法庭以开设赌场罪判处被告人颜新春有期徒刑二年至三年，并处罚金；判处被告人颜新亮有期徒刑一年，并处罚金；判处被告人颜江山有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金；判处被告人赵文江有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金；判处被告人杨燕飞有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金。颜新亮在判决宣告以前及缓刑考验期内，持续实施接送参赌人员等行为，依据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款之规定，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。对指控的上述事实，公诉机关提供了相应的证据。被告人颜新春对剑川县人民检察院指控的犯罪事实和罪名有异议，其辩解公安机关在侦查中没有查明案件事实，对证据和材料核实不明，查获的赌资是从参赌人员处查获的；自己没有组织过参赌人员，也没有给参赌人员打过电话；认为自己的行为是赌博，而不是开设赌场，公诉机关的量刑建议过重，最后表示愿意认罪认罚，希望法庭依法判决。被告人颜江山对指控的犯罪事实和罪名无异议，但其辩解自己只是接送参赌人员，没有开设赌场，自愿认罪认罚。被告人赵文江对指控的犯罪事实和罪名无异议，但其辩解自己只是帮他们拉了几天人，其他的不知道，自愿认罪认罚。被告人颜新亮、杨燕飞对指控的犯罪事实和罪名无异议，均自愿认罪认罚，且被告人颜新亮要求从轻处罚。经审理查明，2018年至2019年9月间，被告人颜新春单独或伙同李某6（已被判刑）等人先后在剑川县境内、剑川县与玉龙纳西族自治县交界处的山上流动选择场地，提供赌博用的篷布、凳子、杯子和豆子等工具开设赌场，多次组织他人以摇宝“红独眼”或“买卖宝”的方式进行赌博，从中获利，并安排车辆接送参赌人员。在此期间，被告人颜新亮、颜江山、赵文江负责接送参赌人员，被告人杨燕飞、颜新亮在赌场提供直接帮助。此外，被告人颜新春、颜江山在赵某8持有的云Ｐ×××**号“解放”牌轻型厢式货车的车厢内安装风扇、灯具等设备，将车改装成赌博场所，在晚上驾驶该车到野外进行赌博，各人在此期间分工明确、职责分明，均不同程度获利。2018年7月31日和2019年3月31日，剑川县公安局民警两次查获被告人颜新春等人开设的赌场，当场查获参赌人员9人和5人，并分别查获赌资49940.00元和5600.00元，共计人民币55540.00元。另查明，被告人颜新春于2019年10月9日被剑川县公安局民警抓获，被告人颜新亮、颜江山、杨燕飞分别于2019年10月11日、22日和2020年1月5日先后经办案民警电话传唤后到案并如实供述各自的罪行；被告人赵文江于2019年10月31日主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。被告人赵文江、颜江山、杨燕飞先后于2020年6月28日、6月30日、7月6日分别向剑川县公安局退缴违法所得人民币2000.00元、1500.00元和700.00元，共计人民币4200.00元。上述事实，有经公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实，1、受案登记表、立案决定书，证实案件来源以及公安机关受案、立案的时间和经过；2、犯罪嫌疑人正侧面照片、户口和户籍证明，证实被告人颜新春、颜新亮、颜江山、赵文江、杨燕飞的相貌特征、身份状况以及有无犯罪前科记录的情况；3、抓获及归案经过笔录，证实各被告人和本案参赌人员归案的时间和经过；4、拘留证、逮捕证以及取保候审和监视居住决定书，证实被告人颜新春、颜新亮、颜江山、赵文江、杨燕飞被采取的强制措施和时间；5、违法犯罪嫌疑人员携带物品及身体、体表检查登记表，证实公安民警依法对各被告人携带的物品及其身体状况进行检查的时间和经过；6、电话清单，证实公安机关依法调取的被告人颜新春于2019年7月1日至同年10月8日间与参赌人员及其他人员电话联系的时间和次数等情况；7、调取证据通知书及清单，证实剑川县公安局于2020年2月5日向洱源县公安局调取的被告人颜新春涉嫌赌博以及对涉案的参赌人员所采取的强制措施和讯问笔录等相关材料；8、搜查证、搜查笔录及照片，证实剑川县公安局民警于2019年10月10日依法对被告人颜新春位于剑川县委会河北村的**住所进行搜查，未发现有价值的物证；9、现场检测报告书，证实公安民警依法对被告人颜新春、颜新亮、颜江山等人的尿液进行吗啡、甲基苯丙胺联合检测试剂、胶体金法“ＣＴ”控制线检测后结果均呈阴性；10、案件移送函及移送清单，证实剑川县公安局将本案涉及洱源籍的参赌人员案件材料已经全部移送至洱源县公安局；11、案件线索通报函及回函，证实剑川县公安局“扫黑办”于2019年12月25日将被告人颜新春等人违法犯罪的案情通报玉龙县公安局“扫黑办”，玉龙县公安局“扫黑办”于2020年1月4日将涉案人员毛某2、沙某2和梁某的询问笔录邮寄至剑川县公安局“扫黑办”；12、违法犯罪线索移送清单，证实剑川县公安局金华派出所接收该局治安管理大队移送的涉案人员杨某1违法犯罪线索的相关材料；13、人物辨认笔录及照片，证实辨认各被告人以及本案参赌人员的时间、地点和经过；14、现场和作案工具辨认笔录及照片，证实各被告人及本案参赌人员辨认赌博现场和作案工具的时间、地点和经过等情况；15、现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实本案案发现场的方位和状况以及现场遗留的一些饮料瓶、水瓶和卫生纸等物品，现场分别位于玉龙县米处的山坡和1.3公里处的山上、剑川县甸南镇玉华村委会向阳村村道西北侧的山林和上关甸村通往华丛山村大路北侧大箐山松树林、剑川县甸南镇天马村191号杨某12家、剑川县金华镇东山垃圾场西侧山岭空地、剑川县东山清水江村路口西侧的山岭、剑川县委会河北村后山松树林、剑川县委会河北村通往后山土路路边、剑川县委会河东村62号以及剑川县金华镇备马场村西侧通往风电总场道路边的树林等地；16、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关依法扣押以下物品：（1）被告人颜新春的“华为”牌手机和黑色直屏手机各一部、人民币2300.00元、其本人身份证一张、中国农业银行尾号为1019银联卡一张、“宝骏”730型白色营运客车一辆和车钥匙一把、张学砚的驾驶证和行驶证各一本（该驾驶证和行驶证已发还张学砚），（2）被告人颜江山驾驶的车牌号为云Ｐ×××**“解放”牌轻型厢式货车一辆和行驶证一本、车钥匙一把、车牌号为云Ｌ×××**“长安”牌小型面包车一辆和行驶证一本以及车钥匙一把，（3）被告人赵文江的云Ｌ×××**号车钥匙二把和行驶证一本、“五菱”牌宏光车铁制钥匙一把、铁将军钥匙一把、“五菱”牌银色小型面包车一辆、车牌号为云Ｌ×××**“福田”牌小型普通客车一辆和行驶证一本以及车钥匙一把附电话号码牌一个，（4）何某1的人民币1300.00元、阿某的人民币12850.00元、陈某1的人民币1200.00元、沙向刚的人民币190.00元、李某5的人民币22300.00元、张某1的人民币10800.00元、毛某1的人民币1300.00元（共计人民币49940.00元）以及和建平的壹佰元面值人民币5张、鲁某的壹佰元面值人民币47张、李某1的壹佰元面值人民币4张（共计人民币5600.00元），（5）蓝皮红底篷布一张；17、车辆登记信息调取证据通知书及清单，证实剑川县公安局于2019年11月15日向剑川县公安局交通警察大队调取的本案涉案车辆的登记信息，分别为：云Ｌ×××**号车所有人为张学砚、云Ｌ×××**号车所有人为李某17、云Ｐ×××**号车所有人为赵某8、云Ｌ×××**号车所有人为赵某7、云Ｌ×××**号车所有人为颜某1；18、物证照片，证实公安机关依法查获的涉案物品长为5.27米的蓝皮红底篷布一张以及接送参赌人员的车辆云Ｌ×××**、云Ｌ×××**和云Ｐ×××**号车辆；19、（2007）古刑初字第19号刑事判决书、（2010）丽中刑执字第675号裁定书复印件，证实被告人杨燕飞因犯抢劫罪于2007年2月8日被丽江市古城区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币15000.00元，2010年7月8日经丽江市中级人民法院裁定对杨燕飞减去剩余刑期，并于同年7月16日予以释放；20、（1）（2014）剑刑初字第40号刑事判决书复印件，证实被告人颜新春因犯赌博罪于2014年12月9日被本院判处有期徒刑一年零六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币20000.00元；（2）（2015）剑刑初字第70号刑事判决书复印件，证实被告人颜新春因犯赌博罪于2016年1月7日被本院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币20000.00元，数罪并罚后被执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币40000.00元；（3）（2017）大释狱字第332号释放证明书复印件，证实被告人颜新春于2017年5月21日在大理监狱服刑后刑满释放；21、（2019）云0721刑初9号刑事判决书复印件，证实被告人颜新亮因犯盗伐林木罪于2019年1月31日被玉龙纳西族自治县人民法院判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年零三个月，并处罚金人民币3000.00元，缓刑考验期从2019年1月30日起算；22、（2020）云2930刑初33号刑事判决书复印件，证实李某6等人因犯开设赌场罪于2020年6月12日被洱源县人民法院判处刑罚的情况；23、现金交款单，证实被告人赵文江、颜江山、杨燕飞先后于2020年6月28日、6月30日、7月6日分别向剑川县公安局退缴违法所得人民币2000.00元、1500.00元和700.00元，共计人民币4200.00元；24、证人鲁某、李某1、张某1、赵某1、杨某1、何某1、王某1、张某2、阿某、沙某1、何某2、杨某2、董某、梁某、刘某1、张某3、和建平、杨某3、杨某4、丁某、汤某、李某2、张某4、杨某5、王某2、张某5、李某3、张某6、杨某6、赵某2、张某7、李某4、赵某3、毛某1、李某5、陈某1、顾某、李某6、李某7、仰某、杨某7、李某8、何某3、李某9、李某10、赵某4、李某11、李某12、张某8、李自荣、马某、孙某、赵某5、段某1、颜某2、李某13、施某1、刘某2、杨某8、段某2、施某2、王某3、杨某9、段某3、段某4、胡某、谭某1、杨某10、郭某、颜某3、王某4、杨某11、杨某12、彭某、尹某1、尹某2、李某14、谢某、杨某13、舒某、王某5、李某15、赵某6、李某16、施某3、施某4、王某6、谭某2、海胜、王某7、谭某3、王某8、杜某、段某5、段某6、陈某2、高某、杨某14、颜某4、段某7、陈某3、罗某、解某、尹某3、尹某4、毛某2和沙某2以及张学砚、杨某15、张开弟、段某8、李某17、颜某1、段某9、赵某7、张某9和赵某8等人的证言，证实上述人员先后分别在颜新春等人开设的赌场参与赌博的时间、地点、次数、金额和经过以及颜新春等人在赌场抽头和接送人员等相关情况；25、证人杨某16、赵某9的证言，证实其分别愿意作为被告人颜江山、赵文江取保候审的保证人；26、被告人颜新春的供述与辩解，证实其只是以“买卖宝”的形式参与过赌博，并提供赌具和矿泉水，向参赌人员收取一定的费用作为生活费，没有抽头，自己有赌博的违法行为，但不至于犯罪；27、被告人颜新亮的供述与辩解，证实其没有参与过赌博，只是帮其哥颜新春去赌场拉了四次塑料凳子和塑料布，并接送过参赌人员几次，赌局是颜新春一个人组织的；28、被告人颜江山的供述与辩解，证实其曾参与颜新春组织的赌博有十余次，帮颜新春等人接送过参赌人员，颜新春曾向其借过一汽红塔货车，并在厢式货车里装了灯，后来被其拆除；29、被告人赵文江的供述与辩解，证实颜新春系其舅舅，其帮颜新春共接送过赌博人员八次左右，赌博的活动是颜新春组织的，赌博的地点也是颜新春选定的，但其没有参与过赌博；30、被告人杨燕飞的供述与辩解，证实其曾经在剑川县“阿新子”组织的赌博场子上帮忙服务过，但没有参与赌博，并收到“阿新子”支付的服务费。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为，被告人颜新春、颜新亮、颜江山、赵文江、杨燕飞无视国家法律，以营利为目的，为赌博人员提供赌博场地，并以摇宝“红独眼”或“买卖宝”的方式组织他人进行赌博，从中获利，妨害社会管理秩序，违反公序良俗，五人的行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪，应依法追究刑事责任。剑川县人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。本案中，五被告人在开设赌场犯罪活动中，各自所实施的行为相互联系、相互配合，形成统一活动的犯罪整体，共同故意实施犯罪，行为属共同犯罪。在共同犯罪过程中，被告人颜新春组织他人进行赌博，地位和作用突出，起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人颜新亮、颜江山、赵文江、杨燕飞负责接送参赌人员或者在赌场帮忙，为开设赌场提供直接帮助，起次要或者辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人颜新春在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其归案后拒不供认自己的犯罪事实，庭审中虽表示自愿认罪认罚，但亦不如实交代主要罪行，避重就轻，企图逃避法律的制裁，对其不适用认罪认罚从宽制度，且本次所犯之罪与前罪属同种犯罪，酌情从重处罚。被告人杨燕飞有一次犯罪前科，酌情从重处罚。被告人赵文江在案发后主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，行为属自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人颜新亮、颜江山、杨燕飞在归案后能如实供述各自的罪行，行为属坦白，依法可以从轻处罚。被告人颜江山、赵文江、杨燕飞在案发后积极退缴赃款，有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人颜新亮、颜江山、赵文江、杨燕飞在庭审中如实供述各自的犯罪事实，认罪态度较好，并自愿认罪认罚，亦可酌情从轻处罚。被告人颜新亮在判决宣告以前及缓刑考验期限内再犯新罪，依法应当撤销缓刑，对其实行数罪并罚。公诉机关对五被告人的量刑建议，符合本案事实和法律规定，予以采纳。被告人颜新春、颜江山、赵文江的辩解，与本案查明的事实不符，亦无证据证实，不予采信。公安机关扣押在案的被告人颜新春所持有的“华为”牌手机一部、黑色直屏手机一部以及蓝皮红底篷布一张，系为犯罪使用，属于作案工具，应予以没收，作为证据保存；扣押在案的被查获的人民币55540.00元，属于赌资，应予以没收。其他扣押在案的车辆及财物等物品，或权属不属于被告人所有，或无证据证明供犯罪所用，故不作判决处理。综上，结合本案事实，并综合考虑各被告人犯罪的性质、动机、时间、方式、地位、作用和罪行的轻重以及如实供述和悔罪表现等情况，对五被告人依法予以惩处，并对被告人颜新亮、颜江山、赵文江、杨燕飞予以从轻处罚，且对被告人颜江山、赵文江、杨燕飞依法适用缓刑不致再危害社会。为维护正常的社会管理秩序，打击刑事犯罪，根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款和第三款、第六十一条、第六十二条、第六十五条、第六十九条、第七十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条以及第六十四条之规定，判决如下：一、被告人颜新春犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币50000.00元(限判决生效之日起三十日内缴纳)。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月9日起至2022年4月8日止）。二、被告人颜新亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币15000.00元；撤销云南省玉龙纳西族自治县人民法院（2019）云0721刑初9号刑事判决主文中被告人颜新亮犯盗伐林木罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年零三个月，并处罚金人民币3000.00元的缓刑部分。数罪并处，总和刑期一年零七个月，决定执行有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币18000.00元(限判决生效之日起三十日内缴纳)。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月11日起至2021年2月10日止）。三、被告人颜江山犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币15000.00元（限判决生效之日起三十日内缴纳)。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。四、被告人赵文江犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币12000.00元（限判决生效之日起三十日内缴纳)。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。五、被告人杨燕飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000.00元（限判决生效之日起三十日内缴纳)。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。六、公安机关扣押在案的犯罪工具被告人颜新春的“华为”牌手机和黑色直屏手机各一部以及蓝皮红底篷布一张，予以没收，作证据保存；赌资人民币55540.00元，予以没收；被告人颜江山、赵文江、杨燕飞共退缴的违法所得人民币4200.00元，予以追缴，由扣押机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 陈 万 鑫审 判 员 段 梅 彦人民陪审员 李某3辉二〇二〇年十一月十一日书 记 员 高  虎