陕西省蓝田县人民法院     民事判决书     （2020）陕0122民初730号      原告(反诉被告)：张某某，女，汉族，居民，住西安市碑林区。   委托诉讼代理人：李小东，陕西众邦律师事务所律师。   被告：关某，男，汉族，农民，住陕西省潼关县。   被告（反诉原告）：李某，男，汉族，农民，住西安市蓝田县。   共同委托诉讼代理人：卜永奇，陕西省潼关县城关法律服务所法律工作者。   原告（反诉被告）张某某与被告关某、被告（反诉原告）李某合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月7日立案。2020年4月23日，被告李某对原告张某某提出反诉。本院将本诉和反诉合并，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）张某某及其委托诉讼代理人李小东，被告（反诉原告）李某以及其与被告关某的共同委托诉讼代理人卜永奇到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   本诉原告张某某向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决解除原告张某某与被告李某、关某间合伙关系；2、判决被告李某、关某退还全部合伙出资60万元；3、判决被告李某、关某向原告支付合伙期间关某石料厂合伙经营收益378560.98元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年9月底，经朋友曹某某介绍“潼关关某石料厂”因环保钢结构大棚建设扩建需投资合伙事宜。该厂位于潼关县XX镇，工商注册为个体经营性质、负责人关某为该厂投资人及厂长。现因市场需求很大，效益可观，该厂需扩建扩大生产经营，但缺乏资金，继续以合伙方式引进投资资金。2018年元月19日，原告与曹某某等人亲自前往石料厂与负责人关某就合伙投资事宜面谈后，原告决定投资以及合伙经营，并要求签订书面合伙协议以及明确合伙出资人身份及出资比例。之后，在正式签订合伙出资协议时，被告关某称协议签订前2018年元月18日，已由甲方关某、蒲满玲，乙方李某、曹某某签署形成了合伙协议，只能将原告出资比例计入合伙人李某名下，出资用于石料厂建设大棚及经营周转。到2018年2月28日，因原告前期已为本次投资申请办理了贷款，并开始计息，在无奈之下与石料厂合伙人签订合伙投资协议书，并支付了投资款60万元，李某在收取款项后向原告出具了60万元投资收款收据，拥有李某名下石料厂50%股权中的11%。原告完成出资后石料厂经营期间，按合同规定，合伙人张某某出资份额虽挂在合伙人李某名下，但出资用于石料厂经营，并在石料厂财务管理上具有约定权利，即由负责人关某指派出纳，张某某指派会计，共同负责财务管理并相互监督。石料厂实际经营每月对财务核算一次，每月应当出具结算清单一份，各方对结算单签字确认，盈利的利润按照各自合伙份额比例当月进行分配。但是原告履行出资后被告关某及李某并未按照合同约定，公开经营及盈利状况，同时直接或变相排挤甚至公开驱逐张某某指派的会计高某某，独霸垄断经营及收益，并对合伙经营资金已产生的上百万元盈利，采取隐瞒真相虚构事实的方式，拒不依约分配，已构成违约甚至违法，致使原告合伙出资缔约目的无法实现，并造成原告抵押房产贷款用于投资，无法退还导致贷款逾期及由此产生重大损失。2019年12月19日原告分别向两被告发出《退伙及分配合伙收益》通知，但两被告均未履行相关义务，故诉至法院。   本诉被告李某辩称，按照李某与张某某之间的协议约定，张某某出资60万尚有4万元没有付清，张某某不参于石料厂具体经营管理，账务本诉被告也按照约定向张某某汇报过。本案被告关某与张某某、李某之间并不存在合伙关系。合伙协议存在于原告张某某与李某之间，双方之间合伙关系要通过结算后方可解除，原告请求的经营收益，因一直未进行账务计算，始终处于投资状态，故而应依法驳回原告张某某的诉讼请求。   本诉被告关某辩称，原告称2018年元月18日签订协议一事不属实，被告关某与原告张某某之间不存在任何合伙关系，原告张某某主张退还出资款及所要合伙经营收益无任何法律依据。   反诉原告李某向本院提出以下诉讼请求：1、依法判令被反诉人张某某支付拖欠的合伙投资款4万元整；2、本案反诉费用由被反诉人承担。事实和理由：因李某与张某某合伙关系未终止，根据双方之间合伙协议约定，张某某尚有投资款4万元未支付，现要求张某某支付，故提起反诉。   反诉被告张某某辩称，张某某通过曹某某实际完成了出资款60万元的支付，并由李某向张某某出具了60万元的收款收据，因此李某反诉无事实和法律依据，应予驳回。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对双方当事人有争议的证据，本院认定如下：   1、本诉原告张某某提交的《合伙协议》复印件，本诉被告质证称该协议无原件，已作废，不能作为定案依据。本院认为该证据为复印件且被告提出异议，其真实性无法核实，不能作为定案依据，故不予认定。   2、本诉原告张某某提交的由李某出具的金额为60万元的收条一张，李某质证提出异议称出具收条时未收到60万元，本院认为该证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，故予以认定。   3、本诉原告提交的2018年、2019年关某石料厂《财务报表》，本诉被告质证提出异议称该证据为流水账，不能全面反映经营状况。本院认为该组证据内容真实，来源合法，与本案具有一定关联性，应予认定。   4、本诉原告提交的与李某、曹某某微信聊天记录，对于该组证据，与案外人曹某某的聊天记录与本案事实认定不具有关联性，经质证，被告对张某某与李某聊天记录无异议，其内容真实，来源合法，与本案具有关联性，应予认定。   5、本诉原告提交的（2020）陕0122民初759号民事判决书，经质证被告认为该证据与本案无关联性，经合议庭评议，该证据与争议事实无关联性，故对该证据不予认定。   6、本诉原告张某某申请证人韩某某出庭作证，出庭证言： “2017年我和李某去潼关，关某提供场地，我们提供设备，当时资金紧张，我叫的曹某某，曹某某叫的张某某，2018年前后去了好几次，和关某、李某商量投资钱。当时写协议我不在，我和李某、关某最早有个协议，后来合伙过程中把我往外踢，我就退出不弄了，张某某跟他们达成口头协议的时候我知道，写书面东西时我不在。”   本诉原告张某某申请证人曹某某出庭作证，出庭证言：2017年后半年，关某石料厂需扩建，资金不足，对外找合伙人，我就给张某某把这个情况说了，她就说看看情况，情况好的话她就愿意投资。在这前后去看了三四次，分别见了关某、韩某某、李某谈投资事宜。关某当时就表态说没问题，石料厂生意好，投资一年基本就收回来了，利润大。经过三四次考察后，就和厂里签了投资协议，占厂里总股份的11%。后期按照协议，张某某指派的会计高某某在厂里陆续工作了两三个月，由于发现前任会计许多问题，受到关某的很大打压、排挤，没办法工作，就离开了。期间查出很多账务问题,厂里两年之内先后盈利高达400多万，股东没有得到任何分红。2018年1月15我向张某某出具收条上的10万元我给李某了，6万元转账，4万给李某。他当时也认可，证据就是打的60万的条子。   本诉原告张某某申请证人高某某出庭作证，出庭证言：我是张某某派到那里的会计，2018年7月24日我到的厂里，8月底离开，在那里无法开展工作，他们不给我原始单据，后来经过张某某协商，他们给我原始单据复印件，我也不知道是否齐全，用复印件做账是没有法律效力的，我在那做了一个月，关某让我走，我跟李某说了，李某让我先待着，8月29关某又到厂里，问我怎么还不走，我跟李某说了后就走了。   本诉原告张某某申请证人陆某某出庭作证，出庭证言：我是钢构大棚的承建方，2017年11月去给做的，在承建过程中我经常能见到张某某，关某和李某说这是他的合伙人，说她投资的钱主要是给我付钢构大棚的。   对于上述证人证言，被告对关于本诉原告张某某与被告关某存在合伙关系相关陈述均不认可。认为其不具有真实性，其中证人曹某某与高某某与本案有直接利益关系，其证言不能作为本案定案依据。   对于以上出庭证人陈述的事实经历过程部分，被告未有异议，予以认定，对关于本诉原告张某某与被告关某存在合伙关系相关陈述，由于证人曹某某与高某某与案件结果存在利害关系，其证言证明力较弱，证人韩某某亦述称签订协议时其不在场，故在没有其他证据进一步佐证的情况下，对于关某与张某某达成合伙协议相关陈述不予认定。对于曹某某述称其收取张某某10万元并支付给李某部分，结合李某出具的借条，予以认定。   7、被告提交的2018年至2020年7月潼关县关某石料厂经营状况证明，对该证据本诉原告质证提出该证据不符合形式要件，且就该厂的经营账务并未提供原始流水记录。本院认为该证据并非原始账务流水记录，无法对其真实性进行核实，加之所盖公章并非双方合伙时合作的企业名称，且不符合证据的形式要件，不能作为定案依据。   根据当事人陈述和经审理查明确定的证据，本院认定事实如下：2018年1月18日李某与关某签订《合作协议书》，约定双方共同经营潼关县关某石料厂，双方各占50%股份。2018年2月28日，张某某、曹某某、高某某与李某签订《股权投资协议书》，约定由张某某出资60万元，合伙投资关某石料厂，占有李某全部占股比例50%中的11%。双方还对生产经营及财务管理、股份比例及盈利分配等内容进行了约定。在协议签订前，张某某已向李某支付了部分投资款。2018年1月15日，张某某向曹某某支付了投资款10万元，曹某某后将该笔款项支付给了李某。2018年2月14日，张某某向李某支付了投资款5万元，并由李某出具了收条。2018年2月15日，张某某向李某支付了投资款3万元，并由李某出具收条。2018年2月28日，张某某向李某转账支付42万元，李某向张某某出具了载明金额为60万元的收条一张。后张某某按照与李某的双方协议，行使关某石料厂管理职权时，遭到被告关某抵制，使张某某委托的会计高某某因不能正常行使职责而离开关某石料厂。共同经营期间，被告关某与李某未按照约定对经营盈利进行分配。后原被告双方因石料厂经营及盈利分配等发生争议，原告于2019年12月19日向李某、潼关县关某石料厂发出退伙及分配合伙收益的通知，二被告均对原告要求退伙及盈利分配的请求不予理睬，原告遂诉至法院。   另查明，潼关县关某石料厂工商登记为个人独资企业，投资人为关某。在双方合作开始后至2019年12月19日原告发出要求退伙及分配合伙收益通知期间，潼关县关某石料厂经营收益盈利3441463.44元。   本院认为，新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。本案中，本诉原告张某某主张其为潼关县关某石料厂实际合伙人，但其并未与潼关县关某石料厂实际投资人关某、李某签订过书面合伙协议，且未能提供充分证据证明被告关某同意其通过向李某支付投资款获得合伙人资格，根据现有证据，仅能证明本诉被告李某与本诉被告关某之间签订过合作协议。庭审中，被告关某亦明确表示不认可张某某合伙人身份。本诉原告张某某与本诉被告李某之间签订的《股权投资协议书》，系张某某与李某双方之间就入伙潼关县关某石料厂达成的约定。现因被告关某庭审中已明确表示不认可张某某合伙人身份，该协议目的已无法实现，应予解除。该协议解除后，本诉原告张某某向被告李某支付的出资款应予返还。对于已支付款项数额，根据证人曹某某证言以及李某出具的60万元收据，返还数额应为60万元。反诉原告李某提出要求张某某支付4万元投资款的诉讼请求应予驳回。对于本诉原告张某某请求分配潼关县关某石料厂合伙经营权益的请求，由于现有证据不足以证明其合伙人身份，故其无法直接分配潼关县关某石料厂利润。但其与李某签订的股权投资协议系双方真实意思表示，其向李某支付了投资款，且李某将该笔资金用于关某石料厂的生产经营，因此依据双方签订的股权投资协议中关于利润分配的条款应属有效，在李某和张某某双方之间具有效力。李某从关某石料厂取得的盈利分红，应按照协议约定向本诉原告按照协议份额支付。本诉被告关某与其认可的合伙人本诉被告李某之间的合作协议，以及本诉原告与本诉被告李某之间的《股权投资协议》中均约定每月进行账务核算，并按照各自的股份比例分配盈利，从协议签订后至2019年底，长达两年时间内，李某以及关某对企业盈利不进行核算分配，客观上损害了本诉原告张某某的合法权益。故本诉被告李某应及时与关某进行核算，并将分配到的盈利，按照《股权投资协议》中约定的比例支付给本诉原告张某某。关某石料厂经营期间盈利数额，关某以及李某虽对原告提交的账务有异议，但未能提供相应的有效证据，亦不提交原始账目进行核实。因此，盈利数额应以原告提交的证据载明的盈利3441463.44元为准，据此计算本诉被告李某应向本诉原告张某某支付的盈利分红款数额为3441463.44×11%＝378560.98元。   综上所述，依照《中华人民共和国合伙企业法》第四条、第二十二条第一款、第四十三条第一款，《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款、第九十七条之规定，判决如下：   一、解除原告（反诉被告）张某某与被告（反诉原告）李某双方之间的《股权投资协议书》   二、本判决生效后十日内，被告（反诉原告）李某向原告（反诉被告）张某某返还出资款60万元。   三、本判决生效后60日内，被告（反诉原告）李某向原告（反诉被告）张某某支付盈利款378560.98元。   四、驳回原告（反诉被告）张某某的其他诉讼请求。   五、驳回被告（反诉原告）李某的诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本诉案件受理费13585元（张某某已预交），由被告（反诉原告）李某承担。反诉案件受理费400元（李某已预交），由被告（反诉原告）李某承担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。       审  判  长  邵 哲 强   人 民 陪 审 员  李 宏 西   人 民 陪 审 员  刘      玲                               二〇二〇年十月二十二日       法官助理  薛      雄   书  记  员  李 晨 星     20200122730张某某19590425191141610103195904251226李某1982082484761012219820824093关某1970052619612126197005265013张某某关某李某20200407张某某关某李某张某某关某李某12   1358500      1