宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终3101号 上诉人（原审被告）：宁夏第一建筑有限公司。 法定代表人：苏某，系该公司董事长。 上诉人（原审被告）：宁夏第一建筑有限公司第十二分公司。 负责人：薛某，系该公司负责人。 以上二上诉人共同委托诉讼代理人：刘某，宁夏天盛律师事务所律师。 以上二上诉人共同委托诉讼代理人：张某，公司法务，1971年10月2日出生，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审原告）：王某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：姜某，金凤区上海西路法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：叶某1，住宁夏回族自治区贺兰县。 委托诉讼代理人：叶某2，系叶某1之弟，住宁夏回族自治区贺兰县。 上诉人宁夏第一建筑有限公司（以下简称一建公司）、宁夏第一建筑有限公司第十二分公司（以下简称十二分公司）与被上诉人王某、原审被告叶某1建设工程施工合同纠纷一案,上诉人不服宁夏回族自治区永宁县人民法院（2020）宁0121民初519号民事判决，向本院提起上诉，本院立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问各方当事人及委托诉讼代理人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 一建公司及其十二分公司上诉请求：一审法院适用法律错误，故造成错误判决，请求二审法院查明事实，依法撤销一审法院做出的判决，依法驳回被上诉人对上诉人的各项诉讼请求。事实和理由：本案起诉我公司诉讼主体错误，我公司不是适格的诉讼主体。本案是一个买卖合同纠纷，买卖合同具有严格的相对性。本案的合同主体应该是叶某1，他与原告签订并履行买卖合同，本案的货款也不是我公司支付的，另外叶某1的行为既不是职务行为也不是代理行为。我公司与叶某1无劳动合同关系，也没有委托叶某1与原告签订合同，其结果不应该由我公司承担责任。故我公司与原告之间没有形成合同关系，原告起诉我公司承担付款责任没有事实和法律依据。当庭对上述的事实及理由部分做如下补充：被上诉人王雪峰在一审程序中提交伪造的证据，致使一审法院认定本案事实有误，判决错误。被上诉人王某一审提供的《工程承包合同》证据，实际上为2016年11月30日叶某1与王某签订的《抵房协议》，王某保存签字页（第二页），更换了对自己会产生不利影响的第一页，将伪造后的证据提供给一审法院，致使一审法院认定事实有误。且通过王某本人签字认可的《抵房协议》相互印证，可以认定两个事实，一是王某仅向宁夏国际农机汽车物流园二期一批次项目工程施工提供了砂子、石子材料；二是叶某1所欠付材料金额达不到价值65万元营业房的金额，订房协议所载金额，不是应付王雪峰的工程价款。且在被上诉人王某没有提供就案涉工程有关上诉人一建公司及一建十二分公司任一方认可的结算依据或是王某为案涉工程实际施工人证据的情况下，一审法院判令上诉人担责没有事实依据。一审法院受被上诉人王某虚假证据误导，认定案件事实有误，未能还原案件事实真相。二、被上诉人王某与原审被告叶某1恶意串通，损害上诉人一建公司及一建十二分公司合法利益。综合被上诉人王某提供伪造证据的行为、案涉多份证据相互矛盾，后补证据与实际情况不符以及一审的庭审情况，可以证实被上诉人王某与叶某1之间存在恶意串通，通过伪造证据，以及自认对上诉人一建公司及一建十二分公司不利的证据，相互配合，达到未经结算提高工程款和突破合同相对性的目的，共同恶意串通损害上诉人一建公司及一建十二分公司合法利益。综合被上诉人王某存在提供伪造证据以及与当事人恶意串通的行为，一审法院未能查清案件事实真相，认定事实有误，恳请二审法院依法改判或发回重审，维护上诉人的合法权益。综上所述，上诉人认为，一审法院认定事实错误，故造成错误判决，请求二审法院查明事实后，依法撤销一审判决，依法驳回被上诉人对上诉人的各项诉讼请求。 王某辩称，二上诉人的上诉请求、事实及理由不能成立，二上诉人说合同是编造的，二上诉人并没有相关的证据可以证明。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。我方提供的证据均系合法有效。 叶某1述称，二上诉人的上诉请求、事实及理由能够成立。 原告向一审法院提出起诉请求：1.判令被告叶某1支付原告材料款和工程款65万元，违约金10万元；2.被告宁夏一建公司和宁夏一建十二分公司对上述欠款承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定的事实：2014年，被告宁夏一建公司承包了由宁夏昊昇三农市场开发有限公司发包的的位××县二期建设工程项目，该项目由被告宁夏一建十二分公司负责施工。施工中，被告宁夏一建公司十二分公司将部分工程分包给被告叶某1，后被告叶某1又将工程建设中运沙石料和B1#、D1#、D3#楼房地面垫层以及地面整平、商业房门头柱浇筑工程，以包工包料方式分包给原告施工。2018年1月27日，原告与被告叶某1签署《工程款抵房证明》，约定结算的65万元工程款用宁夏××园营业房抵偿，如抵偿房屋不能办理相关手续，被告叶某1支付原告工程款65万元，并承担银行利息。后因发包方宁夏昊昇三农市场开发有限公司拖欠银行贷款引起涉诉纠纷，其大部分房产被法院查封，致使以营业房抵账无法实现。为此，原告多次向三被告追要欠款，但被告一直未予支付。 一审法院认为，被告宁夏一建公司在承包由宁夏昊昇三农市场开发有限公司发包的宁夏国际农机汽车物流园二期建设工程项目后，将工程交由其公司十二分公司施工，被告宁夏一建公司十二分公司在施工中将部分工程分包给不具有建筑施工资质的被告叶某1施工，被告叶某1又将自己分包工程中的地面垫层以及地面整平、商业房门头柱浇筑工程，以包工包料方式分包给同样不具有建筑施工资质的原告施工，违反了法律、法规的强制性规定，三方相互之间形成的建筑工程分包合同关系无效。原告已完成分包工程，并与被告叶某1进行了结算，被告叶某1应当及时向原告支付工程款65万元，拒绝支付或拖延支付，应承担继续履行支付义务。被告宁夏一建公司十二分公司系违法分包人，被告宁夏一建公司系涉案工程承包方，同时，又系被告宁夏一建公司十二分公司的总公司，应在欠付工程款价款的范围内对原告承担责任。对于原告主张的违约金，因双方未作约定，故不予支持。对于被告叶某1提出的抗辩，因原告提供的有效证据已证明其与被告宁夏一建公司十二分公司存有承包关系，故其抗辩不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条、《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件若干规定》第三十条规定，判决：一、被告叶某1于判决生效之日起十日内向原告王某支付工程款65万元。被告宁夏第一建筑有限公司、宁夏第一建筑有限公司第十二公司在欠付工程款价款的范围内对前述工程款承担支付责任；二、驳回原告王某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11300元，减半收取计5650元，由原告王某负担1150元，被告叶某1、宁夏第一建筑有限公司、宁夏第一建筑有限公司第十二分公司负担4500元。 本案二审期间，上诉人一建公司及其十二分公司提交证据一：1-1《抵房协议》（2016年11月30日）1份，2页；1-2《抵房协议》（2016年10月16日）1份，证明目的：1、证明被上诉人王某提供的2018年1月27日的本人与叶某1签字的《工程款抵房证明》（一审中被上诉人作为第三组证据提交）与被上诉人本人签字认可的2016年10月16日和2016年11月30日《抵房协议》内容不相符，我方提供的该组证据可以证明，被上诉人王某在2016年11月30日或者是2016年10月16日之前，被上诉人王某仅为宁夏国际农机汽车物流园二期一批次项目工程施工提供所需的砂子、石子材料，叶某1即使欠付王某钱，也只能依据事实买卖合同法律关系主张材料款。2、证明被上诉人王某一审提供的《工程承包合同》（（一审中被上诉人作为第三组证据提交））实际上为2016年11月30日叶某1与王某签订的《抵房协议》，王某保存第二页的双方签字页，将对自己不利的第一页伪造后提供给法院，造成一审法院认定事实有误。还证实叶某1所欠付被上诉人王某的材料金额达不到价值65万元营业房的金额，王某如果要达到案涉65万元的金额，在王某供应完砂石等材料后仍需要完成宁夏国际农机汽车物流园二期一批次项目工程D#面南营业房地面及D3#楼南坪工程外还另需将王某自己所在王源四季鲜蔬菜批发市场南门四层50平米的公寓楼一套抵顶给叶某1。证据二：录音光盘一张、《录音文字版整理材料》1份，证明目的：该份录音证据录制时间为2020年8月25日。录音中被上诉人王某本人承认“就是弄到我手里，我也得退给你20万，我不可能把这个东西全拿完，你给别打60万的条子就行了”以及“反正就是这么个情况，你要不干啥的，你看你差别谁的，不行把一建连带上，条子换一下，让别都闹去。”所谓的条子换一下，就上向上组证据中出示的，将材料款偷天换日、巧立名目改成工程款，将单纯的买卖合同增加施工部分，虚高价款，损害上诉人利益。综合整个录音显然可以证实被上诉人王某与叶某1之间存在恶意串通，企图通过伪造的证据，共同恶意串通损害上诉人一建公司及一建十二分公司合法利益。该份录音资料中还可证实，即使就案涉工程欠付被上诉人王某材料款也不应是一审法院认定的65万元，中间至少存在20多万的差价。 被上诉人王某的质证意见，对上述证据一中的1-1《抵房协议》（2016年11月30日）三性及证明目的均不认可。第一页是其伪造的，我方提供的证据中没有那一页，其还称系我方伪造的，第二页是对的，所以对真实性无法核实。对证据一中的1-2《抵房协议》（2016年10月16日）三性及证明目的均不认可，系上诉人编的，其中未有被上诉人的签字，其在做伪证，协议应当由双方签字确认，但该协议并没有。除了材料费后实际还有人工费。对上述证据二的录音的三性及证明目的均不认可，录音中未提及20万元，是叶某1答应给被上诉人装玻璃工程，活没有干成，所以这20万元不存在。 原审被告叶某1的质证意见，认可二上诉人提交的上述两份证据及其证明目的。 被上诉人王某提交证据一：施工备忘录一份共计三页、欠条一张，证明目的：1.上诉人承包的工程，让被上诉人施工，施工竣工后，上诉人与发包工程方协议，以施工备忘录的形式给施工人员用房屋抵顶工程款的事实存在，虽然房屋被法院查封，没有兑现，但施工人员分包干了工程的事实存在，其上诉人欠被上诉人的工程款事实存在。施工备忘录中，由上诉人以B1-9、面积194.07平方米，总价552286.35元抵顶房屋没有兑现也是事实；2.被上诉人给上诉人承包的工程中施工，工程竣工后上诉人欠被上诉人的工程款事实存在，因上诉人让被上诉人在一审撤诉，但还款数额少，并拖得时间长，又推脱担当责任，故欠条不能成立，被上诉人没有接受，一审以事实判决正确。 一建公司及其十二分公司、叶某1的质证意见，对上述证据一中的施工备忘录的真实性、合法性无异议，但对关联性及证明目的不予认可。该组证据签订主体是宁夏昊昇三农市场开发公司及宁夏第一建筑公司第十二分公司之间签订的施工备忘录及房屋抵付工程款协议的相关内容，与被上诉人王某案涉工程无关，无法达到被上诉人所述的证明目的。针对欠条的三性及证明目的均不认可，该欠条为打印件，真实性无法核实。不存在欠条，我方公司也不清楚欠条的来源，对印章的真实性也不认可，其无法提供原件。 上述证据均不能达到其所主张的证明目的，对方亦不认可，故本院均不予采信。 叶某1未提交证据。 二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，对一审法院认定的事实本院予以确认。 本院认为，关于上诉人一建公司及其十二分公司所提的本案应认定为买卖合同纠纷且严守合同相对性、一审法院认定错误的理由，经查，被上诉人王某称开始其向工地供应沙石料，后期对部分地面垫层、地面平整等进行施工，一审期间叶某1对施工内容为工程中运沙石料和B1#、D1#、D3#楼房地面垫层以及地面整平、商业房门头柱浇筑工程并无异议，故一审法院认定案由为建设工程施工合同纠纷并无不妥。二上诉人所提的被上诉人王某提供虚假证据致事实认定错误的理由，经查，一审期间，二上诉人经依法传唤并未出庭，视为二上诉人放弃相关诉讼权利，二审期间二上诉人提供部分证据欲证明事实认定不当，部分证据虽然与原件不一致，但综合全案证据不足以致整个事实发生变化，且一审期间叶某1对案涉工程价款65万元并无异议，综上，一审法院认定并无不当。 综上所述，上诉人一建公司及其十二分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10300元，由上诉人宁夏第一建筑有限公司、宁夏第一建筑有限公司第十二公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  李根贤 审判员  杨巧玲 二〇二〇年十一月十一日 书记员  刘 娟 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查明事实后改判； (四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 履行告知书 依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。 1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行的财产； 2.将被执行人纳入失信人员名单，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，予以信用惩戒； 3.对被执行人限制高消费、限制出入境,在征信系统记录、 通过媒体公布等措施予以惩戒; 4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施; 5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定 罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。