宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院民事判决书（2020）宁0502民初3484号原告：宁夏众和顺融资担保股份有限公司。统一社会信用代码：91640500MA75WHBK93。法定代表人：刘某，该公司执行董事。委托诉讼代理人：周某，代理权限为特别授权。被告：顾某，宁夏中卫市人，住宁夏回族自治区中卫市。被告：乔某，住宁夏回族自治区中卫市。被告：陈某，宁夏中卫市人，住宁夏回族自治区中卫市。被告：张某，宁夏中卫市人，住宁夏回族自治区中卫市。被告陈某、张某共同委托诉讼代理人：王某，宁夏君元律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告宁夏众和顺融资担保股份有限公司与被告顾某、乔某、陈某、张某追偿权纠纷一案，本院于2020年9月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人周某，被告陈某、张某的共同委托诉讼代理人王某到庭参加了诉讼，被告顾某、乔某经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告顾某、乔某向原告支付代偿款1035468.95元、违约金207093.79元(1035468.95元×20%)，并以1035468.95元为基数，按月利率2%向原告支付自2020年5月21日起至代偿款付清之日止的利息；二、判令被告陈某、张某对上述代偿款及违约金承担连带清偿责任；三、判令原告对被告顾某、乔某所有的位于中卫市××区第2016103663号）享有优先受偿权；四、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年5月4日，被告顾某向宁夏中卫农村商业银行股份有限公司镇罗支行借款100万元，借款利率为7.95‰，借款期限12个月。经被告顾某申请，原告为该笔借款提供连带责任保证。同日，原告与被告顾某、乔某签订《委托担保合同》一份，约定：原告为被告顾某、乔某向宁夏中卫农村商业银行股份有限公司镇罗支行借款100万元提供担保；被告顾某、乔某以借款金额100万元为基数，按每月1.5‰的标准向原告支付担保费；如被告顾某、乔某未按约定期限向银行偿还债务，使原告担保责任不能免除的，应当按照原告提供担保的主债权金额的20%向原告支付违约金。同时，原告与被告顾某、乔某签订《反担保抵押合同》一份，约定被告顾某、乔某以其所有的位于中卫市××区第2016103663号）向原告提供反担保抵押并承担抵押担保责任，抵押反担保的范围包括原告代被告顾某偿还《借款合同》项下的所有债务和自代偿之日起的利息、违约金及其他费用。2018年5月4日，原告与被告陈某、张某签订《反担保保证合同》一份，约定：被告陈某、张某对原告的上述保证范围以连带保证的方式承担反担保责任；如被告陈某、张某不履行或者不完全履行保证责任，应以原告代偿总金额的3%按日向原告承担违约责任。案涉借款到期后，被告顾某、乔某未履行还款义务，原告代被告顾某、乔某向宁夏中卫农村商业银行股份有限公司镇罗支行代偿了借款利息1035468.95元。原告代偿上述借款后，要求各被告向原告支付代偿款，但各被告推诿至今未付。为此，原告诉至人民法院。被告陈某、张某辩称，被告顾某与原告签订委托担保合同时，已向原告支付保证金5万元，该笔保证金应在代偿款中优先予以扣除。因被告顾某、乔某不能按时还款，被告陈某、张某与原告在2019年9月29日协商由被告陈某、张某重新向原告支付保证金408000元，由原告重新为其周转该笔代偿款，故被告陈某、张某于同日向原告支付保证金408000元，如果原告要求被告陈某、张某承担保证责任，应将该笔保证金在代偿款中予以核减。本案中，被告不应向原告支付违约金。按照双方在2019年9月29日的商定，原告答应周转该笔代偿款，且被告陈某、张某已按约向原告支付了保证金，原告可以选择核减该笔保证金用于代偿借款，故被告陈某、张某不存在违约情形，也不应支付违约金。根据原告的经营资质及经营范围，本案约定的违约金过高，与原告实际损失不符。假如要求保证人承担违约金，应按照原借款合同约定的利率计算。被告顾某、乔某已经提供了房屋抵押，根据物权法及担保法的规定，同时存在物保和人保的情况下，应当优先以借款人的抵押物实现债权，故原告应当先以抵押权优先实现债权，不足部分再向担保人主张保证责任。本案系追偿权纠纷，并非民间借贷合同关系，原告主张2019年5月21日之后的利息，无事实及法律依据，且利息计算标准过高，应当按照借款合同约定的利率计算。被告顾某、乔某经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状及证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于双方当事人提交的证据，本院认定如下：原告提交的证据一企业信息复印件，证据二被告顾某和被告乔某身份证、户口本及结婚证复印件，宁夏钛丰钢结构工程有限公司营业执照复印件，证据三中卫农村商业银行镇罗支行借款借据复印件、《个人借款合同》复印件、《委托担保合同》复印件、证据四《反担保保证合同》复印件、《反担保承诺书》复印件、被告陈某和被告张某身份证、户口本及结婚证复印件，证据五《反担保抵押合同》复印件、《抵押反担保承诺书》复印件、不动产登记证明复印件、房产证复印件，证据六《代偿通知》复印件、业务凭证。经审查，上述证据虽系复印件，但庭后经法庭核对，上述证据复印件与原件一致，且来源合法，内容真实客观，与本案有关联性，能够证明原告所主张的事实，对其证明效力予以确认。被告陈某、张某提交的宁夏银行网上银行电子回单复印件，来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，能够证明陈某、张某通过宁夏神聚农业科技开发有限公司账户向原告及原告指定账户合计转入保证金408000元的事实，故对其证明效力予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月4日，原告与被告顾某、乔某签订《委托担保合同》一份，约定：由原告为被告顾某、乔某向宁夏中卫农村商业银行股份有限公司镇罗支行借款100万元及利息、罚息、违约金和主债权人实现债权的费用等提供担保；担保方式为连带责任保证担保；被告顾某、乔某按照借款期限以每月1.5‰的标准向原告支付担保费合计18000元；如被告顾某、乔某未按照约定期限清偿债务，造成原告不能按期解除担保责任的，应当按照合同约定的被担保主债权金额的20%向原告支付违约金；如被告顾某、乔某未按照约定期限清偿债务，造成原告代其向银行偿还借款的，应向原告偿还代偿款本息，并向原告支付代偿金额每日3‰的代偿利息；合同还对其他事项进行了约定。同日，宁夏中卫农村商业银行股份有限公司镇罗支行分别与被告顾某、原告签订《个人借款合同》、《保证合同》一份，约定被告顾某向银行借款100万元，由原告为上述借款本息提供连带责任保证担保。2018年5月4日，原告与被告顾某、乔某签订《反担保抵押合同》一份，约定被告顾某、乔某对原告的上述担保行为以位于中卫市××区第2016103663号）提供抵押担保，抵押担保的范围为被告顾某、乔某向银行的借款本金100万元及利息和《委托担保合同》项下被告顾某、乔某应向原告支付的担保费、违约金及其他损失赔偿金等。合同还对其他事项进行了约定。同日，原告与被告顾某、乔某就上述房屋办理了抵押登记手续，权利人为原告。2018年5月4日，原告与被告陈某、张某签订《反担保保证合同》一份，约定被告陈某、张某对原告的上述担保行为提供连带责任保证担保，保证的范围为被告顾某、乔某向银行借款本金100万元及利息和《委托担保合同》项下被告顾某、乔某应向原告支付的担保费、违约金及其他损失赔偿金等，保证期限自原告在《保证合同》项下保证责任终止之日起两年。合同还对其他事项进行了约定。2018年5月4日，宁夏中卫农村商业银行股份有限公司镇罗支行向被告顾某发放借款100万元。借款后，被告顾某未按约定向银行偿还借款本息。后原告按照合同约定分别于2019年4月8日代被告顾某向银行清偿利息19954元、2019年5月21日代被告顾某向银行清偿借款本息1015514.95元。以上代偿款合计1035468.95元。原告代被告顾某支付代偿款后，被告顾某未向原告支付代偿款项，被告陈某、张某也未履行担保责任。为此，原告诉至本院并提出上述诉讼请求。另查明，《反担保保证合同》签订后，被告陈某、张某向原告支付保证金50000元。2019年9月29日，被告陈某、张某通过宁夏神聚农业科技开发有限公司账户向原告及原告指定账户合计转入保证金408000元。以上保证金合计458000元。本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，原告作为被告顾某向宁夏中卫农村商业银行股份有限公司镇罗支行借款的连带责任保证人，在被告顾某没有按照合同约定履行还款义务时，原告代被告顾某清偿借款本息合计1035468.95元。根据法律规定及双方《委托担保合同》的约定，原告承担保证责任后，有权向被告顾某、乔某追偿，但应当核减被告陈某、张某已经支付的保证金458000元。核减后，被告顾某、乔某应向原告支付代偿款577468.95元。对于原告该部分诉讼请求，予以支持。对于原告要求被告顾某、乔某支付违约金的诉讼请求。因原告与被告顾某、乔某在《委托担保合同》对于违约金的承担均进行了明确约定，因此，被告顾某、乔某应当向原告承担违约金，但违约金应当按照核减后代偿款的20%计算，具体为115493.79元(577468.95元×20%)。因此，被告顾某、乔某应向原告支付违约金115493.79元。对于原告要求被告顾某、乔某自2019年5月21日起以1035468.95元为基数，按照月利率2%支付利息的诉讼请求，无事实及法律依据，不予支持。被告顾某、乔某作为抵押人与原告签订《反担保抵押合同》，以其所有的位于中卫市××区第2016103663号）对上述代偿款及违约金提供抵押担保，依法应当按照合同约定对上述代偿款及违约金承担抵押担保责任。因此，原告要求对被告顾某、乔某提供的抵押物享有优先受偿权的诉讼请求，符合双方合同约定及法律规定，予以支持。被告陈某、张某作为保证人与原告签订了《反担保保证合同》，为原告的上述代偿款及违约金提供连带责任保证担保，应当对上述代偿款及违约金承担连带清偿责任，故对原告要求被告陈某、张某承担连带清偿责任的诉讼请求，予以支持。被告陈某、张某承担保证责任后有权向被告顾某、乔某追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于若干问题的解释》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告顾某、乔某于本判决生效之日起十五日内向原告宁夏众和顺融资担保股份有限公司支付代偿款577468.95元元、违约金115493.79元，合计692962.74元；二、原告宁夏众和顺融资担保股份有限公司对登记在被告顾某、乔某名下的位于中卫市××区第2016103663号）享有优先受偿权；三、被告陈某、张某对上述代偿款及违约金承担连带清偿责任；四、被告陈某、张某承担保证责任后有权向被告顾某、乔某追偿；五、驳回原告宁夏众和顺融资担保股份有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16084元，减半收取计8042元，由原告宁夏众和顺融资担保股份有限公司负担3557元，被告顾某、乔某、陈某、张某负担4485元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区中卫市中级人民法院。审判员 王小勇二〇二〇年十一月二十四日书记员 沈丽丽本案适用的法律条款：《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《最高人民法院关于若干问题的解释》第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。