江苏省宿迁市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）苏13刑终222号原公诉机关沭阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）王琪琪，男，1977年9月18日出生于江苏省沭阳县，汉族，无业，住沭阳县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月14日被刑事拘留，同年12月22日被逮捕。现羁押于沭阳县看守所。辩护人孙高波，江苏雅凯律师事务所律师。沭阳县人民法院审理沭阳县人民检察院指控原审被告人王琪琪犯贩卖毒品罪一案，于2020年5月28日作出（2019）苏1322刑初272号刑事判决。原审被告人王琪琪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人及江苏省宿迁市人民检察院意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年11月13日9时许，公安机关在沭阳县沭城街道学府花苑29幢一单元402室东边卧室床上查获疑似冰毒晶体1包，在南侧床头柜第一个抽屉里查获疑似冰毒晶体1包（其中包含21小包）。经称重，查获的疑似冰毒晶体净重共计14.03克。经鉴定，查获的疑似冰毒晶体均检出甲基苯丙胺。另认定，2018年9月29日，被告人王琪琪曾向葛某出售毒品，非法获利600元；2018年11月1日，被告人王琪琪曾向胡某丙出售毒品，非法获利400元。原审法院认定上述事实的证据有：1.被告人王琪琪供述，我平时在家会吸毒，吸的都是冰毒。家中平时就我一个人居住，对象平时不跟我住在一起，家里平时就我女人去。胡某丙我认识，我叫他胡小春。胡某丙也有一次打电话给我，说他一个朋友回来，想吸冰毒，叫我跟他拿一包，我说我联系看看，后来胡某丙把钱发给我，过了有几个小时，快天亮了，胡某丙到我家楼下，问我有没有联系到，我说联系不到，我把钱现金还给他了。2.证人金某证言，我和王琪琪是夫妻关系，沭城镇学府花苑29号楼1单元402室东边的卧室平时就我和王琪琪住在这个房间，平时家中没有别人居住。民警在这个卧室床上搜查的一袋白色疑似冰毒物品和南侧床头柜第一个抽屉总搜查出的一包（内有21小包）疑似冰毒物品不是我的，也不可能是我家小孩的，小孩才12岁，另一个在外地上班，逢年过节才会回家。我在家很少和王琪琪交流，因为一跟他交流就会吵架。3.公安机关制作的现场搜查视频，证实了2018年11月13日9时许，公安机关从被告人王琪琪所居住的卧室搜查出相关涉案甲基苯丙胺的事实。4.证人胡某丙证言，2018年11月1日我在赌场上困了就想弄点冰毒吸吸提神的，我知道王琪琪还一直在玩冰毒，他还正常卖冰毒，我就在微信上联系王琪琪的，他身体不好一直在学府花苑的家里，我在微信上问道他有没有冰毒的，他说帮我联系的，我知道他是转弯说的，实际他家里都有冰毒，我跟他之前是朋友，他要直接说自己有他不好收我钱，说从别人那边转来的他好收我钱，我就直接从微信上转账400元钱给他，我手机微信上有转账记录。转账是2018年11月1日凌晨1点07分转账的，后来王琪琪又说他要玩游戏没有钱了，我又发200元红包给他，后来过有半小时这样，王琪琪就叫我到他家楼下的，我从交通银行楼下打一辆黑车到学府花苑，从南门进去左拐往北开，一直到最北边往西第一幢，到那幢楼东边第一单元下面，我站在南边窗户下面，我打电话给王琪琪，王琪琪从他家楼上扔一小包冰毒给我，是从窗户里面扔下来的，我捡到冰毒看了一下，是用小塑料袋包起来的，外面包卫生纸，冰毒有半袋子大概有三四分货，0.3克到0.4克，然后我就又上出租车从小区南门出去了。我的微信号是×××克hhh，名字叫小春。王琪琪的微信号是×××，昵称：中京，我备注：王琪琪。5.证人胡某丙手机截图，证明了胡某丙微信备注王琪琪的微信号是×××，昵称：中京，电话号码182××******；胡某丙于2018年11月1日01:07:23向被告人王琪琪微信转账400元；2018年11月1日01:28:08胡某丙发出微信红包200元。6.证人葛某证言，我是从王琪琪手里购买的冰毒，之前我都叫他王几几（音），每次我都是先打电话给他，王琪琪的电话是182××******，然后我说我自己想吸冰毒，王琪琪就让我把钱通过微信转给他，然后我就用我的微信把钱转给王琪琪的微信上，他的微信名字我备注叫“胖基拐”。我在2018年11月7号、8号、9号几天都从王琪琪手里买冰毒的，还有之前我买了很多次，我记不得了，但是我都是从微信转账给王琪琪的。胡三大名叫胡某乙，家是青岛路上的，号码是138××××****和157××××****。2018年9月29日晚上，具体几点记不得了，我当时正在班上，胡某乙打电话给我，问我在哪里，我说在班上，胡某乙说喝酒喝多了，能不能弄点东西给他，我说我刚买了200元钱东西，身上没有钱了，你要捞到跟我一起去拿吧，胡某乙说吃饭还没结束，要不你帮我买了，我说吸毒用的小壶也没有，胡某乙就说你也帮我买了吧，我就答应的，胡某乙当时就用微信转了500元钱给我，接到钱我就转了400元给“胖基拐”，告诉他有朋友叫我帮他买点冰毒的，“胖基拐”就让我去学府花苑拿冰毒的，我就到学府花苑一栋楼楼道的窗台拿冰毒的，冰毒是用两个小袋子装着的，一袋是我之前买的200元钱的，一袋是我帮胡某乙买的400元钱的，拿到冰毒以后，我又到步行街麦霸KTV对面一个超市帮胡某乙买了30元钱的“家具”（有吸毒用的矿泉水瓶、吸管、小锅），然后我就回家把冰壶装好了等胡某乙的，过了有半小时左右，胡某乙到孙巷小区找我，我在我家旁边路上等他以后就把他带我我家车库的，到了以后他就拿冰壶吸了几口，我就跟他说，我买了冰毒和“家具”还剩下几十块钱，胡某乙就说你就拿去玩游戏吧，然后就把冰壶带着走了。7.证人葛某手机截图，证明了葛某微信备注“胖基拐”的微信号是×××，昵称：中京；葛某于2018年9月29日21:18向“胖基拐”转账200元；2018年9月29日21:37葛某收到来自“胡三”转账500元；葛某于2018年9月29日21:38向“胖基拐”转账400元等内容。8.公安机关调取的通话记录，证实了葛某、胡某丙与王琪琪的通话情况。9.情况说明，证明了部分涉案人员暂未联系上。10.发破案经过及到案经过，证实了被告人王琪琪被抓获归案的时间、地点。11.有/无前科劣迹证明，证实被告人王琪琪无前科劣迹。12.人员基本信息表，证实被告人王琪琪具备完全刑事责任能力。13.本案其他相关证据：被告人王琪琪手机数据、提取电子数据清单、封存电子数据清单、电子数据检查工作记录、勘验检查照片记录表、被告人王琪琪微信交易记录、检查笔录、扣押财物、文件清单、称量笔录、称重记录、称量照片、现场指认照片、现场疑似冰毒封存照片、鉴定文书、证人单某、马某、方某证言、辨认笔录。原审法院认为，被告人王琪琪贩卖甲基苯丙胺给他人，公安机关又从其住所查获甲基苯丙胺14.03克，其行为已构成贩卖毒品罪。因被告人王琪琪系有吸毒情节的贩毒人员，在量刑时酌情予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人王琪琪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币二万元；二、依法追缴被告人王琪琪违法所得人民币1000元，上缴国库；三、没收被告人王琪琪所存储的冰毒14.03克，由扣押机关沭阳县公安局依法处理。上诉人王琪琪上诉称：1.其没有向他人贩卖毒品行为；2.原审法院认定公安机关在其家中查获的两包毒品，其对第一包毒品无异议，第二包毒品（内含21小包）不是其所有，怀疑遭青岛路派出所民警唐军栽赃陷害。上诉人王琪琪的辩护人提出：1.证人胡某丙、葛某等人证明与王琪琪之间的毒品交易仅限于各证人与王琪琪之间，分开而论，该证人证言均系孤证，没有其他证据佐证，原审法院认定上诉人王琪琪构成贩卖毒品罪的证据不足；2.原审法院认定上诉人王琪琪贩卖毒品的数量证据不足，且存在瑕疵。公安机关搜查王琪琪住处的视频不能完整的反应搜查毒品的全过程，由其是民警打开床头柜时未能摄像，不能排除系现场其他人事先放置毒品进行栽赃陷害的可能，根据证据存疑利益归于被告人的原则，第二包毒品不应认定系王琪琪所有。江苏省宿迁市人民检察院阅卷意见认为，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议依法驳回上诉，维持原判。经审理查明，2018年9月29日，上诉人王琪琪向葛某出售甲基苯丙胺（冰毒），非法获利600元。2018年11月1日，上诉人王琪琪向胡某丙出售甲基苯丙胺，非法获利400元。2018年11月13日9时许，公安机关在上诉人王琪琪位于沭阳县沭城街道学府花苑29幢一单元402室家中东边卧室床上查获疑似冰毒晶体1包，在南侧床头柜第一个抽屉里查获疑似冰毒晶体1包（含21小包），并当场将上诉人王琪琪抓获到案。经称重，查获的疑似冰毒晶体净重共计14.03克。经鉴定，查获的疑似冰毒晶体均检出甲基苯丙胺。认定上述事实的证据，有上诉人王琪琪的供述、证人金某、胡某丙、葛某等人证言、通话记录、手机截图、现场搜查视频、人员基本信息表、公安机关出具的发破案经过、到案经过等。关于上诉人王琪琪及其辩护人就本案事实、证据所提上诉理由及辩护意见。经查，证人葛某、胡某丙证言证实二人经事先与王琪琪联系，先后于2018年9月29日、11月1日分别通过向上诉人王琪琪微信转账600元、400元从王琪琪处购买冰毒用于吸食，二证人证言得到二人与王琪琪手机通话记录、微信转账记录的印证，足以证实上诉人王琪琪向二人贩卖毒品的事实，因无充分的证据证实王琪琪向二证人贩卖的确定数量，原审法院仅认定上诉人王琪琪有贩卖毒品行为，未予认定该两起具体毒品数量并无不当。公安机关接群众匿名举报于2018年11月13日9时许至上诉人王琪琪住处检查，当场在上诉人王琪琪家主卧室王琪琪睡觉的床上笔记本电脑旁查获一包冰毒，在王琪琪睡觉一侧的床靠背后面及床头柜抽屉内分别查获一只自制吸壶及一包冰毒（内含21小包），公安机关多名侦查人员同场搜查且全程录音录像，并有见证人在场见证，公安机关在上述地点查获涉案物品的事实清楚，可以排除涉案物品系他人带入现场的可能，结合王琪琪妻子金某证言可以证实查获的该涉案物品均系上诉人王琪琪所有。上诉人王琪琪系贩毒人员，公安机关抓获王琪琪时从其住所查获14.03克冰毒，且其中在床头柜中查获的一包冰毒已被分装成21包0.2克至0.4克不等的便于出售的零包，并无确切证据证明该查获的毒品并非用于贩卖，公安机关查获的上述冰毒均应计入王琪琪贩卖毒品的数量，故应认定上诉人王琪琪贩卖毒品14.03克。上诉人王琪琪及其辩护人所提该上诉理由及辩护意见均无事实及法律依据，不予采纳。本院认为，上诉人王琪琪明知甲基苯丙胺毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。原审法院认定的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪准确，量刑适当。江苏省宿迁市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见正确，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  戴建军审判员  白 金审判员  高 峰二〇二〇年十一月四日书记员  陈 曦