广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0112刑初989号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人许可，男，1978年12月22日出生，汉族，出生地浙江省诸暨市，文化程度初中，住浙江省诸暨市。因涉嫌犯诈骗罪于2020年6月18日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。公诉机关以穗埔检刑诉[2020]Z840号起诉书指控被告人许可犯诈骗罪，于2020年10月23日向本院提起公诉。本院适用简易程序，实行独任审理，于2020年11月4日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员邵秋明出庭支持公诉，被告人许可到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2020年3月，被告人许可在新冠肺炎疫情防控期间，利用口罩紧缺之机，通过闲鱼、微信发布虚假口罩现货出售信息，并采取部分发货等方式，骗取被害人董某（系住广州市黄埔区联和街田心校前街1巷2号）的信任，进而非法占有被害人董某通过支付宝账户（凌妙，990×××＠ｑｑ.ｃｏｍ）转账的口罩货款共计人民币6120元，并将上述货款全部用于网络赌博，之后被告人许可还编造货款已交给口罩厂家订货等理由拖延。后来被害人董某发现被骗，多次要求被告人许可退款，被告人许可一直拖延不退还，并将被害人拉黑。具体分述如下：1.2020年3月12日15时，被告人许可通过其前妻毛某的支付宝账户(“玲英，134××××****”)骗取董某转账的口罩货款人民币720元。2.2020年3月12日16时，被告人许可通过其支付宝账户(“可少Love，158××××****”)骗取被害人董某转账的口罩货款人民币5280元。3.2020年3月13日10时，被告人许可通过其支付宝账户(“可少Love，158××××****”)骗取被害人董某转账的口罩货款人民币120元。2020年6月18日，被告人许可被公安机关抓获。2020年7月7日，被告人许可的前妻毛某已赔偿被害人董某人民币6200元，并取得被害人谅解。公诉机关认为：被告人许可以非法占有为目的，在疫情防控期间，通过互联网发布虚假防护物资现货出售信息，诈骗公民财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人许可认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人许可虽不具有自首情节，但是如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人许可判处有期徒刑七个月，并处罚金。提请本院依法判处。被告人许可对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议并签字具结，当庭表示认罪认罚。经审理查明，公诉机关指控被告人许可犯诈骗罪的事实清楚，有被害人董某的陈述、《搜查笔录》《扣押清单》、微信聊天记录截图、支付宝转账记录照片、闲鱼App聊天记录截图、《电子数据检查笔录》及电子数据光碟、被害人董某出具的谅解书、广州市公安局黄埔区分局联和派出所出具的《抓获经过》《情况说明》、户籍材料、被告人许可的供述等证据予以证实，足以认定。本院认为：被告人许可以非法占有为目的，虚构事实，诈骗公民财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人许可犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人许可在新冠肺炎疫情防控期间，利用疫情、使用电信网络实施诈骗，并将骗取他人的钱财用于赌博，本院依法对其从严、从重惩处。2.被告人许可归案后如实供述自己的罪行，本院依法对其从轻处罚。3.被告人许可的亲友代其退赃，并取得被害人谅解，本院酌情对其从轻处罚。4.被告人许可自愿认罪认罚，本院依法对其从宽处罚。公诉机关就本案量刑提出的意见，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条,《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款第（一）项，《最高人民法院、最高人民法院检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人许可犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月18日起至2021年1月17日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、没收公安机关扣押的作案工具华为honor手机1部、oppo手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员  靳梦二〇二〇年十一月四日法官助理林逢春书记员严秀娟附：本裁判的主要法律依据一、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：（一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；（二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的；（三）以赈灾募捐名义实施诈骗的；（四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；（五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。四、《最高人民法院、最高人民法院检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间，假借研制、生产或者销售用于预防、控制突发传染病疫情等灾害用品的名义，诈骗公私财物数额较大的，依照刑法有关诈骗罪的规定定罪，依法从重处罚。五、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于依法惩治妨害新型冠状病毒感染肺炎疫情防控违法犯罪的意见》二、准确适用法律，依法严惩妨害疫情防控的各类违法犯罪（五）依法严惩诈骗、聚众哄抢犯罪。在疫情防控期间，假借研制、生产或者销售用于疫情防控的物品的名义骗取公私财物，或者捏造事实骗取公众捐赠款物，数额较大的，依照刑法第二百六十六条的规定，以诈骗罪定罪处罚。……六、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。