山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终4662号上诉人（原审被告）：刘利子，男，汉族，住山西省晋中市。委托诉讼代理人：张艺，山西晋通律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：山西商融融资担保股份有限公司，住所地太原市尖草坪区兴华街**。法定代表人：赵丽娟，总经理。委托诉讼代理人：赵嘉禄，山西济德律师事务所律师。原审被告：晋中黄彩苑农业食品科技有限公司，住，住所地晋中市榆次区修文镇西白村/div>法定代表人：李够柱，执行董事兼总经理。原审被告：晋中市恒大宇物贸有限公司，住，住所地山西省晋中市榆次区工业园区**路/div>法定代表人：王永有，执行董事兼总经理。原审被告：晋中明乐农业生态庄园（有限公司），住，住所地山西省晋中市榆次区修文镇西白村/div>法定代表人：刘四娥，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张利民，山西晋通律师事务所律师。原审被告：邓莉，女，汉族，住四川省彭山县。原审被告：刘洵萍，女，汉族，住太原市。原审被告：李树仙，男，汉族，住太原市。上诉人刘利子与被上诉人山西商融融资担保股份有限公司（以下简称商融公司）、原审被告晋中黄彩苑农业食品科技有限公司（以下简称黄彩苑公司）、晋中市恒大宇物贸有限公司（以下简称恒大宇公司）、晋中明乐农业生态庄园（有限公司）（以下简称明乐庄园）、邓莉、刘洵萍、李树仙因追偿权纠纷一案，太原市尖草坪区人民法院作出（2017）晋0108民初922号民事判决书。刘利子不服，提起上诉，本院作出（2018）晋01民终3103号民事裁定书撤销原判，发回重审。现刘利子不服太原市区尖草坪人民法院（2019）晋0108民初1661号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。刘利子上诉请求：一、撤销太原市尖草坪区人民法院（2019）晋0108民初1661号判决，驳回被上诉人的诉讼请求；二、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实有误。被上诉人作为涉案贷款的实际偿还义务人，对晋中黄彩苑公司农业食品科技有限公司（下称黄彩苑公司）丧失追偿权，在追偿权（主债权）消失的前提下，作为附属于主债权的保证责任也随之消灭，即上诉人刘利子无需承担反担保责任。一、一审法院对《合作协议》约定的条款内容解读片面，认定“《合作协议》不是将与刘利子相关的债务转移给商融公司”错误，在股权转让合意下，被上诉人应以债务承担为受让股权的对价。分析如下：第一，被上诉人与恒宇国联公司签订的《合作协议》中约定“合作监管”“将上述股权转回给股东”系平等民事主体意思自治的表现，与股权转让的约定与履行并不矛盾，不能因此否认股权转让的真实意思表示。首先，恒宇国联公司在协议签订当时作为一个正常生产经营的企业来看，拥有大量的应收账款，其后续的经营收益能力是很明显的。其次，协议双方、特别是被上诉人必定是在综合分析公司收益能力和前景的前提下，才做出“留存300元的差价作为加工成本，剩余利润用于偿还...贷款”的约定，即被上诉人通过分析认为：恒宇国联公司的经营收益在扣除一定成本后，足以偿还贷款，并且被上诉人还可以通过公司经营获取一定收益。所以，被上诉人才同意承担协议中所列的各项债务，以此为对价取得恒宇国联公司从资产到经营的全面控制权。再次，从“法无明文禁止即可为”的原则上来看，协议双方约定在某一条件成就后“返还转让的股权”不违反法律法规的强制性规定，仍属平等民事主体可以意思自治的范畴，是双方对权利义务进行综合评估分析后所做出的股权转让的真实意思表示。最后，被上诉人作为专业从事融资担保业务的公司，其自身的风险把控意识与能力应当高于一般民事主体，在协议签订之时对约定承担债务、增加自身义务的条款必然应当考虑到后续的风险，而其也通过对恒宇国联公司的综合评估判断风险出现后其有能力承担，才有了本案涉及的一系列协议，因此不能以出现风险为由否认协议签订之时双方的真实意思表示。故，不能仅凭“合作监管”“将上述股权转回给股东”否认恒宇国联公司将股权转让给被上诉人、被上诉人承担上诉人关联债务的真实意思表示。第二，一审法院虽认可股权转让事实，却无视股权受让方应支付相应对价。首先，2016年1月26日的《合作协议》、2016年3月18日的《协议书》、2016年3月28日的《补充协议》以及2016年4月11日的《补充协议》应作为一个有机联系、相辅相成的整体来看待，不能将上述协议割裂、摘取其中某一条款片面解读。其次，这些协议中，不断重复强调协议双方的权利义务分配：恒宇国联公司将其67%股权转让给被上诉人，由被上诉人接管恒宇国联公司的一切资产、控制恒宇国联公司的经营；相应的，被上诉人接受恒宇国联公司股权的对价为“代为偿还刘利子关联贷款（包括黄彩苑公司在晋商银行的3000万元贷款）”，即被上诉人以承担一定债务（债务承担）为对价从而全面控制公司股权、资产和经营权。最后，协议签订后，恒宇国联公司如约将公司股权及相应资产的控制权转交给被上诉人，并在工商行政管理局办理了股权转让变更登记，实际将股权和公司资产移交给了被上诉人、由被上诉人经营管理公司的一切事务，即恒宇国联公司从事实与法律上都已完成了协议约定的股权转让义务；被上诉人在实际控制公司、获得约定的股权后，在协议合法有效的前提下本就应当如约履行自身的义务，对黄彩苑公司的3000万元贷款承担还款义务，即被上诉人的身份从3000万元贷款的担保人变为贷款还款义务人。因此，《合作协议》与后续协议中对上诉人与被上诉人权利义务的约定合理、合法，通过权利义务分配的形式，明确恒宇国联公司将股权转让给被上诉人，被上诉人以债务承担的方式作为受让股权的对价，即由被上诉人承担案件所涉的黄彩苑公司在晋商银行3000万元贷款的返还义务。二、一审法院认定“《合作协议》签订主体为恒宇国联公司与商融公司...与本案追偿权不是同一法律关系”有误。分析如下：首先，民商事行为应本着“法无明文禁止即可为”的原则，在不违反法律法规、社会公序良俗的基础上，应当充分尊重当事人的意思自治。不仅恒宇国联公司持股股东在2016年1月25日的《恒宇国联公司股东会决议》中认可“公司实际控制人刘利子”，被上诉人于多份协议中（2016.3.18《协议书》、2016.3.28《补充协议》、2016.4.11《补充协议》）也对刘利子是恒宇国联公司“公司实际控制人”这一事实有明确的表述和认可，被上诉人作为一个长期经营融资担保业务的公司，应有充分的风险预见意识，应该是在对合同相对人--即刘利子有了充分的了解、在知悉并认可其作为公司实际控制人、有权对公司权利义务进行处分、有权代为签订协议的前提下才与他签订了涉及恒宇国联公司权利义务的一系列协议，故各协议是在双方真实意思表示的情况下签订的，合法有效。其次，协议条款与黄彩苑公司具有利害关系，条款内容均为黄彩苑公司设定权利，也不存在损害黄彩苑公司利益的情况，而且黄彩苑公司也有书面说明称知晓并认可这一事实，因此，条款内容应对黄彩苑公司具有约束力，其应享有相应权利。最后，被上诉人对上诉人是否有追偿权，明晰这一问题所依据的证据已经不再是被上诉人与黄彩苑公司在贷款初期签订的委托担保合同，因为被上诉人的法律地位已经由最初的贷款担保人转变为了贷款债务的实际承接者，而引起这一转变的原因正是被上诉人与山西恒宇国联公司、上诉人刘利子签订的一系列协议。协议的签订时间、内容条款已形成了完整的证据链证明被上诉人自愿承担黄彩苑公司向晋商银行所贷款项，被上诉人偿还晋商银行部分贷款的行为并非是承担担保责任，而是履行其承接自黄彩苑公司的贷款偿还义务。因此，被上诉人对黄彩苑公司无追偿权，主债权消灭，作为附属于主债权的保证责任也随之消灭，即上诉人刘利子也无需承担担保责任了。综上所述，上诉人刘利子所提交的证据能够直接地、充分地证明黄彩苑公司无需向被上诉人承担还款责任，同时证明上诉人刘利子无需承担反担保责任。一审判决在采信证据和认定事实方面存在错误，且判决中本院认为“其次”部分中第一点：未对“《合作协议》约定了贷款使用监管事项...本协议履行完毕后商融公司或其委托人员将上述股权转回...因此该《合作协议》不是将与刘利子相关的债务转移给商融公司”之间因果关系的逻辑性进行阐述；第二、三点的表述与案件结论（被上诉人仍享有追偿权）看不出任何关联性。请上级法院纠正错误，重新核实案情，全面审查证据，撤销原审判决，支持上诉人的上诉请求。被上诉人商融公司辩称，1、合作协议及补充协议的性质为刘利子及刘利子的关联公司无能力偿还主债务人贷款，刘利子通过股权转让方式为商融公司提供股权质押，以使得商融公司实际取得恒宇国联公司经营性收益权，进而实现以经营性收益或股权收益抵顶债务的“以物抵债协议”，归根结底抵债物为恒宇国联公司的经营性收益款项或股权收益款项，而不是股权亦或是收益权。2、以恒宇国联公司生产经营收益亦或股权收益的67%作为偿还刘利子及刘利子关联公司贷款的实际性收益并没有产生，更不存在实际交付的问题，也就是说，不存在“以物抵债”消灭旧债的情形。综上，该“以物抵债协议”实为商融公司向各被告行使追偿权的担保，且该“以物抵债协议”成立于商融公司向各被告可行使追偿权之前，属于未届债务履行期的以物抵债，违反了物权法关于留置性条款的强制性规定，三份协议整合而成的“以物抵债协议”属于无效协议，商融公司依法有权向刘利子和各被告行使追偿权。原审被告晋中明乐农业生态庄园（有限公司）述称，签订的协议形成事实上的债务转移关系，以及商融公司承接了恒宇国联公司在银行的贷款，故商融公司偿还银行贷款的行为应视为履行其自身义务的行为，而非担保责任，对原审被告均丧失了追偿权，一审认定事实错误，应当改判，驳回商融公司的诉讼请求。原审被告黄彩苑公司、恒大宇公司、邓莉、刘洵萍、李树仙未到庭答辩，也未提交书面答辩状。山西商融融资担保股份有限公司在一审的诉讼请求：1.被告晋中黄彩苑农业食品科技有限公司向原告支付代偿款1990077.88元；2.被告晋中黄彩苑农业食品科技有限公司向原告支付特别违约金99503.89元；3.被告晋中黄彩苑农业食品科技有限公司向原告支付自代偿之日起至实际还清之日止的逾期违约金（按日万分之七计，截止到2017年10月30日共计623494.6元）；4.被告晋中市恒大宇物贸有限公司、晋中明乐农业生态庄园（有限公司）、邓莉、刘利子、刘洵萍、李树仙对上述款项承担连带保证责任；5.本案诉讼费用由被告承担。一审查明，2015年9月29日《黄彩苑公司股东会决议》记载：2015年9月29日，黄彩苑公司股东会在（空）召开，应到（空）名股东，实到（空）名股东，符合公司章程及法律规定，经股东会表决，形成如下决议：一、同意本公司在晋商银行股份有限公司兴华街支行办理银行流动资金贷款业务人民币贰仟万元；二、授权公司经营层或财务人员与晋商银行股份有限公司兴华街支行在不超过第一项所确定的授信限额下签订授信类业务合同，本公司愿按合同约定承担责任；三、由山西商融融资担保股份有限公司提供保证担保；四、股东刘文荣、邓莉签订特别担保合同承担保证责任；股东刘文荣、邓莉签名捺印，加盖黄彩苑公司公章。2015年9月29日，商融公司作为甲方（保证人），黄彩苑公司作为乙方（委托保证人）签订的编号为借2015-060的《委托保证合同（一）》记载：甲方根据乙方的申请及所附文件资料，同意为乙方向晋商银行股份有限公司（以下称贷款人）以保证的方式提供借款担保，甲方所担保的主债权为乙方与贷款人所签订的《借款合同》（编号：（0405）晋银借字2015第011号）中贷款人对乙方享有的债权，具体事项如下：借款本金：人民币贰仟万元整（￥20000000元）、利息4.6%、借款期限2015年9月30日至2016年9月10日、借款用途为购黄谷子、黑谷子，保证范围：甲方愿就上述借款本息，贷款人的损失和费用，为乙方向贷款人提供保证，甲方在其保证范围内承担连带责任，甲方履行了保证义务代乙方清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求乙方归还甲方代偿的全部款项以及甲方的其他损失和费用（包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用）等；担保费率为0.6%，担保费为壹拾贰万元整，上述担保费先按一年期限计收，待上述银行《借款合同》签订后，依据实际的借款期限核收，超收的部分担保费退还乙方；乙方未履行或未完全履行本合同第五条第三款所约定的义务的，乙方应按上述甲方已代偿金额的5%，向甲方支付特别违约金；乙方未履行或未完全履行本合同第五条第一款和第二款所约定的义务的，乙方应当每日按其应履行义务（应付款）的万分之七向甲方支付逾期付款违约金；对于本合同项下的乙方所有义务和责任由乙方或第三人以连带责任保证/质押/抵押等方式向甲方提供反担保，反担保合同由甲方与反担保方另行签订，反担保合同与本合同不一致的，以反担保合同为准。2015年9月29日，黄彩苑公司作为借款人，晋商银行股份有限公司太原兴华街支行作为贷款人，签订的（0405）晋银借字2015第011号《借款合同》记载：借款种类为短期流动资金贷款、借款用途为购黄谷子、黑谷子、绿谷子、借款币种及金额为人民币贰仟万元整，本合同项下提款有效期自2015年9月29日起至2016年3月29日止，本合同项下借款采取一次性提款方式，每笔借款的期限不超过1月，借款利率在利率基准上上浮0%，执行年利率4.6%直至借款到期日，本合同项下借款按月结息，结息日为每月的20日，借款采取贷款人受托支付方式，借款人还款来源为销售款及其他可用于还款的资金，逾期借款在借款执行利率基础上上浮百分之伍拾计收罚息，未按约定用途使用借款的在借款执行利率基础上上浮百分之伍拾计收罚息，担保方式为保证；其他事项：1、此笔贷款由商融公司签订了0405晋银保字2015第011号保证合同承担连带责任；2、股东刘文荣及配偶刘洵萍、股东邓莉分别签订了0405晋银特担字2015第011号-1-2-3特别担保合同承担连带责任。2015年9月29日，商融公司作为保证人，晋商银行股份有限公司太原兴华街支行作为债权人签订的（0405）晋银保字（2015）第011号《保证合同》记载：为了确保债权人与黄彩苑公司签订的流动资金贷款类借款合同0405晋银借字2015第011号的履行，保证人愿为债权人按主合同与债务人形成的债权提供保证担保，被担保的主债权种类为流动资金贷款，本金数额为人民币贰仟万元；保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼（仲裁）费、律师费等债权人实现债权的一切费用；本合同保证方式为连带责任保证，本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任；保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。其他事项：债权人与债务人就主合同债务履行期限达成展期协议的，无需通知保证人，保证人继续承担保证责任，保证期间自展期协议约定的债务履行期限届满之日起两年。2015年9月29日，商融公司作为甲方，邓莉作为乙方，签订的编号为001《保证反担保合同（二）》记载：根据甲方和黄彩苑公司签订的《委托保证合同》（编号借2015-060）的约定，甲方作为其保证人已与晋商银行股份有限公司兴华街支行签订《保证担保合同》（编号0405晋银保字2015第011号）为借款人借款贰仟万元整提供担保。乙方保证借款人严格履行《委托保证合同》和《借款合同》（0405晋银借字2015第011号）约定的义务，并自愿为此承担法律责任；被保证的主债权为根据主合同甲方对借款人享有的全部债权；保证范围：甲方履行了保证义务所代借款人偿还的全部款项和自付款之日的利息及其他损失、费用等，主合同中约定的借款人应向甲方支付的违约金、特别违约金、损失、费用以及逾期付款违约金（每日按代偿金额的万分之五计算）及甲方实现债权的费用等；甲方实现债权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等，乙方认识到，借款人没有按期履行债务时，即使甲方根据与借款人的特别约定得到了承担保证责任的宽限，借款人的行为亦造成了对甲方权益的损害，对此，乙方承诺以本合同项下的保证承担赔偿甲方损失的担保责任。借款人没有履行的债务及相关的利息费用，视同甲方损失之部分；保证期间自借款人对甲方负清偿或给付义务之日起2年；保证方式为连带责任保证；借款人没有按期履行清偿或给付义务的，乙方应以其拥有的全部财产承担无限连带保证责任。2015年9月29日，商融公司作为甲方，刘利子作为乙方，签订的编号为002《保证反担保合同（二）》记载：根据甲方和黄彩苑公司签订的《委托保证合同》（编号借2015-060）的约定，甲方作为其保证人已与晋商银行股份有限公司兴华街支行签订《保证担保合同》（编号0405晋银保字2015第011号）为借款人借款贰仟万元整提供担保。乙方保证借款人严格履行《委托保证合同》和《借款合同》（0405晋银借字2015第011号）约定的义务，并自愿为此承担法律责任；被保证的主债权为根据主合同甲方对借款人享有的全部债权；保证范围：甲方履行了保证义务所代借款人偿还的全部款项和自付款之日的利息及其他损失、费用等，主合同中约定的借款人应向甲方支付的违约金、特别违约金、损失、费用以及逾期付款违约金（每日按代偿金额的万分之五计算）及甲方实现债权的费用等；甲方实现债权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等，乙方认识到，借款人没有按期履行债务时，即使甲方根据与借款人的特别约定得到了承担保证责任的宽限，借款人的行为亦造成了对甲方权益的损害，对此，乙方承诺以本合同项下的保证承担赔偿甲方损失的担保责任。借款人没有履行的债务及相关的利息费用，视同甲方损失之部分；保证期间自借款人对甲方负清偿或给付义务之日起2年；保证方式为连带责任保证；借款人没有按期履行清偿或给付义务的，乙方应以其拥有的全部财产承担无限连带保证责任。2015年9月29日，商融公司作为甲方，恒大宇物贸公司作为乙方，签订的004号《保证反担保合同（一）》记载：根据甲方和黄彩苑公司签订的《委托保证合同》（编号借2015-060）的约定，甲方已于2015年9月29日作为保证人与晋商银行股份有限公司兴华街支行签订《保证合同》（编号0405晋银保字2015第011号）为借款人借款贰仟万元整提供了担保。乙方保证借款人严格履行《委托保证合同》和《借款合同》（0405晋银借字2015第011号）约定的义务，并自愿为此承担法律责任；被保证的主债权为根据主合同甲方对借款人享有的全部债权；保证范围：甲方履行了保证义务所代借款人偿还的全部款项和自付款之日的利息及其他损失、费用等，主合同中约定的借款人应向甲方支付的担保费、违约金、赔偿金、损失、费用以及利息等，甲方实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等，乙方认识到，借款人没有按期履行债务时，即使甲方尚未承担保证责任向贷款人代偿，借款人的行为亦造成了对甲方权益的损害，对此，乙方承诺向甲方支付预期损害赔偿金，预期损害赔偿金包括借款人没有履行的债务及相关的利息、费用及甲方其他损失；保证期间为借款人对甲方负清偿或给付义务之日起两年；保证方式为连带责任保证；借款人没有按期履行清偿或给付义务的，乙方应以其拥有的全部财产（包括但不限于存单、有价证券、车辆、机器设备、房地产及其他动产和权利等）承担连带责任。恒大宇物贸公司股东会决议记载：鉴于商融公司为黄彩苑公司向晋商银行股份有限公司兴华街支行借款人民币贰仟万元整提供连带责任保证担保，经全体股东充分研究，作出如下决定：同意本公司为该笔借款向商融公司提供连带责任保证反担保，具体权利义务以双方签订的《保证反担保合同》为准，股东刘利子、吴自英、李翼峰签名捺印，恒大宇物贸公司加盖公章。2015年9月29日，商融公司作为甲方，明乐庄园作为乙方，签订的005号《保证反担保合同（一）》记载：根据甲方和黄彩苑公司签订的《委托保证合同》（编号借2015-060）的约定，甲方已于2015年9月29日作为保证人与晋商银行股份有限公司兴华街支行签订《保证合同》（编号0405晋银保字2015第011号）为借款人借款贰仟万元整提供了担保。乙方保证借款人严格履行《委托保证合同》和《借款合同》（0405晋银借字2015第011号）约定的义务，并自愿为此承担法律责任；被保证的主债权为根据主合同甲方对借款人享有的全部债权；保证范围：甲方履行了保证义务所代借款人偿还的全部款项和自付款之日的利息及其他损失、费用等，主合同中约定的借款人应向甲方支付的担保费、违约金、赔偿金、损失、费用以及利息等，甲方实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等，乙方认识到，借款人没有按期履行债务时，即使甲方尚未承担保证责任向贷款人代偿，借款人的行为亦造成了对甲方权益的损害，对此，乙方承诺向甲方支付预期损害赔偿金，预期损害赔偿金包括借款人没有履行的债务及相关的利息、费用及甲方其他损失；保证期间为借款人对甲方负清偿或给付义务之日起两年；保证方式为连带责任保证；借款人没有按期履行清偿或给付义务的，乙方应以其拥有的全部财产（包括但不限于存单、有价证券、车辆、机器设备、房地产及其他动产和权利等）承担连带责任。2015年9月29日，商融公司作为甲方，刘洵萍作为乙方，签订了编号为007的《抵押反担保合同（二）》：根据甲方和黄彩苑公司签订的《委托保证合同》（编号借2015-060）的约定，甲方愿作为保证人为借款人向晋商银行股份有限公司兴华街支行借款贰仟万元整提供担保。为保障甲方的权益，乙方自愿以其所有的（或依法有处分权的）房产（以下称抵押物）为借款人向甲方提供抵押反担保。被担保的主债权为：根据《委托保证担保合同》，甲方对借款人享有的全部债权，其数额和履行期按主合同的约定确定，主合同与《保证担保合同》不一致的，参照《保证担保合同》确定。抵押物为：乙方提供坐落于太原市五一路264号房产进行抵押，该房产建筑面积为62.21㎡，房屋所有权证编号为并字第00504610号。双方商定上列抵押物的抵押价值为肆拾玖万元整。抵押物需经有关部门登记的，由甲乙双方共同办有关手续，并由乙方交纳登记费用，抵押期间为2015年9月30日至2016年9月10日。抵押担保的范围为主债权的全部，包括：一、甲方履行了保证义务所代借款人偿还的款项和自付款之日的利息及其他损失、费用等。二、主合同中约定的借款人应向甲方支付的担保费、违约金、赔偿金、损失、费用以及利息等。三、甲方实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等。四、乙方认识到，借款人没有按期履行债务时，即使甲方尚未承担保证责任向贷款人代偿，借款人的行为亦造成了对甲方权益的损害，对此，乙方承诺由甲方提前处分本合同项下的抵押物，将处分所得价款提存于甲方或甲方指定的账户，优先赔偿甲方的代偿损失。借款人没有按期履行清偿或给付义务的，甲方有权依照法律规定以折价或者拍卖、变卖的形式处分抵押物，也可以共同向抵押物所在地公证机关办理公证债权文书，对抵押物依法强制执行；处分抵押物不足清偿债务的，甲方有权就不足部分继续向借款人追偿；有合同约定情形之一的，甲方有权提前处分抵押物，将处分所得价款提存于甲方或甲方指定的账户并就该价款受偿。2015年9月29日，商融公司作为甲方，李树仙作为乙方，签订了编号为008的《抵押反担保合同（二）》：根据甲方和黄彩苑公司签订的《委托保证合同》（编号借2015-060）的约定，甲方愿作为保证人为借款人向晋商银行股份有限公司兴华街支行借款贰仟万元整提供担保。为保障甲方的权益，乙方自愿以其所有的（或依法有处分权的）房产（以下称抵押物）为借款人向甲方提供抵押反担保。被担保的主债权为：根据《委托保证担保合同》，甲方对借款人享有的全部债权，其数额和履行期按主合同的约定确定，主合同与《保证担保合同》不一致的，参照《保证担保合同》确定。抵押物为：乙方提供坐落于迎新街东二条东侧迎新苑小区1号楼8单元8号5层房产进行抵押，该房产建筑面积为102.49㎡，房屋所有权证编号为草坪房字第01000**。双方商定上列抵押物的抵押价值为伍拾万元整。抵押物需经有关部门登记的，由甲乙双方共同办有关手续，并由乙方交纳登记费用，抵押期间为2015年9月30日至2016年9月10日。抵押担保的范围为主债权的全部，包括：一、甲方履行了保证义务所代借款人偿还的款项和自付款之日的利息及其他损失、费用等。二、主合同中约定的借款人应向甲方支付的担保费、违约金、赔偿金、损失、费用以及利息等。三、甲方实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等。四、乙方认识到，借款人没有按期履行债务时，即使甲方尚未承担保证责任向贷款人代偿，借款人的行为亦造成了对甲方权益的损害，对此，乙方承诺由甲方提前处分本合同项下的抵押物，将处分所得价款提存于甲方或甲方指定的账户，优先赔偿甲方的代偿损失。借款人没有按期履行清偿或给付义务的，甲方有权依照法律规定以折价或者拍卖、变卖的形式处分抵押物，也可以共同向抵押物所在地公证机关办理公证债权文书，对抵押物依法强制执行；处分抵押物不足清偿债务的，甲方有权就不足部分继续向借款人追偿；有合同约定情形之一的，甲方有权提前处分抵押物，将处分所得价款提存于甲方或甲方指定的账户并就该价款受偿。2015年9月30日，晋商银行出具的借款凭证记载：借款人：黄彩苑公司，贷款金额：贰仟万元整，贷款用途：购黄谷子、黑谷子，贷款期限：12个月，贷款利率4.6%，约定还款日期2016年9月10日。2015年12月25日《黄彩苑公司股东会决议》记载：2015年12月25日，黄彩苑公司股东会在（空）召开，应到2名股东，实到2名股东，符合公司章程及法律规定，经股东会表决，形成如下决议：一、同意本公司在晋商银行股份有限公司兴华街支行办理银行流动资金贷款业务人民币壹仟万元；二、授权公司经营层或财务人员与晋商银行股份有限公司兴华街支行在不超过第一项所确定的授信限额下签订授信类业务合同，本公司愿按合同约定承担责任；三、由山西商融融资担保股份有限公司提供保证担保；四、股东刘文荣、邓莉签订特别担保合同承担保证责任；股东刘文荣、邓莉签名捺印，加盖黄彩苑公司公章。2015年12月28日，商融公司作为甲方（保证人），黄彩苑公司作为乙方（委托保证人）签订的编号为借2015-089的《委托保证合同（一）》记载：甲方根据乙方的申请及所附文件资料，同意为乙方向晋商银行股份有限公司（以下称贷款人）以保证的方式提供借款担保，甲方所担保的主债权为乙方与贷款人所签订的《借款合同》（编号：（0405）晋银借字2015第021号）中贷款人对乙方享有的债权，具体事项如下：借款本金：人民币壹仟万元整（￥10000000元）、利息6.525%、借款期限2015年12月28日至2016年12月10日、借款用途为购黄谷子等，保证范围：甲方愿就上述借款本息，贷款人的损失和费用，为乙方向贷款人提供保证，甲方在其保证范围内承担连带责任，甲方履行了保证义务代乙方清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求乙方归还甲方代偿的全部款项以及甲方的其他损失和费用（包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用）等；担保费率为0.6%，担保费为陆万元整，上述担保费先按一年期限计收，待上述银行《借款合同》签订后，依据实际的借款期限核收，超收的部分担保费退还乙方；乙方未履行或未完全履行本合同第五条第三款所约定的义务的，乙方应按上述甲方已代偿金额的5%，向甲方支付特别违约金；乙方未履行或未完全履行本合同第五条第一款和第二款所约定的义务的，乙方应当每日按期应履行义务（应付款）的万分之七向甲方支付逾期付款违约金；对于本合同项下的乙方所有义务和责任由乙方或第三人以连带责任保证/质押/抵押等方式向甲方提供反担保，反担保合同由甲方与反担保方另行签订，反担保合同与本合同不一致的，以反担保合同为准；补充条款：抵押人刘洵萍提供房产证号为并XXXX号、坐XXXX号房屋（建筑面积为62.21㎡），抵押权利价值为人民币肆拾玖万元整，抵押期限为2015年12月28日至2016年12月10日。2015年12月28日，黄彩苑公司作为借款人，晋商银行股份有限公司太原兴华街支行作为贷款人，签订的（0405）晋银借字2015第021号《借款合同》记载：借款种类为短期流动资金贷款、借款用途为购黄谷子、黑谷子、绿谷子、借款币种及金额为人民币壹仟万元整，本合同项下提款有效期自2015年12月28日起至2016年3月28日止，本合同项下借款采取一次性提款方式，每笔借款的期限不超过1月，借款利率在利率基准上上浮50%，执行年利率6.525%直至借款到期日，本合同项下借款按月结息，结息日为每月的20日，借款采取贷款人受托支付方式，借款人还款来源为销售款及其他可用于还款的资金，逾期借款在借款执行利率基础上上浮百分之伍拾计收罚息，未按约定用途使用借款的在借款执行利率基础上上浮百分之伍拾计收罚息，担保方式为保证；其他事项：1、此笔贷款由商融公司签订了0405晋银保字2015第021号保证合同承担连带责任；2、股东刘文荣及配偶刘洵萍、股东邓莉分别签订了0405晋银特担字2015第021号-1-2-3特别担保合同承担连带责任。2015年12月28日，商融公司作为保证人，晋商银行股份有限公司太原兴华街支行作为债权人签订的（0405）晋银保字（2015）第021号《保证合同》记载：为了确保债权人与黄彩苑公司签订的流动资金贷款类借款合同0405晋银借字2015第021号的履行，保证人愿为债权人按主合同与债务人形成的债权提供保证担保，被担保的主债权种类为流动资金贷款，本金数额为人民币壹仟万元；保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼（仲裁）费、律师费等债权人实现债权的一切费用；本合同保证方式为连带责任保证，本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任；保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。其他事项：债权人与债务人就主合同债务履行期限达成展期协议的，无需通知保证人，保证人继续承担保证责任，保证期间自展期协议约定的债务履行期限届满之日起两年。2015年12月28日，商融公司作为甲方，刘利子作为乙方，签订了编号为002《保证反担保合同（二）》：根据甲方和黄彩苑公司签订的《委托保证合同》（编号借2015-089）的约定，甲方作为其保证人已与晋商银行股份有限公司兴华街支行签订《保证担保合同》（编号0405晋银保字2015第021号）为借款人借款壹仟万元整提供了担保。乙方保证借款人严格履行《委托保证合同》和《借款合同》（0405晋银借字2015第021号）约定的义务，并自愿为此承担法律责任；被保证的主债权为根据主合同甲方对借款人享有的全部债权；保证范围：甲方履行了保证义务所代借款人偿还的全部款项和自付款之日的利息及其他损失、费用等，主合同中约定的借款人应向甲方支付的违约金、特别违约金、损失、费用以及逾期付款违约金（每日按代偿金额的万分之五计算）及甲方实现债权的费用等；甲方实现债权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等，乙方认识到，借款人没有按期履行债务时，即使甲方根据与借款人的特别约定得到了承担保证责任的宽限，借款人的行为亦造成了对甲方权益的损害，对此，乙方承诺以本合同项下的保证承担赔偿甲方损失的担保责任。借款人没有履行的债务及相关的利息费用，视同甲方损失之部分；保证期间自借款人对甲方负清偿或给付义务之日起2年；保证方式为连带责任保证；借款人没有按期履行清偿或给付义务的，乙方应以其拥有的全部财产承担无限连带保证责任。2015年12月28日，商融公司作为甲方，恒大宇公司作为乙方，签订了004号《保证反担保合同（一）》：根据甲方和黄彩苑公司签订的《委托保证合同》（编号借2015-089）的约定，甲方已于2015年12月28日作为保证人与晋商银行股份有限公司兴华街支行签订《保证合同》（编号0405晋银保字2015第021号）为借款人借款壹仟万元整提供了担保。乙方保证借款人严格履行《委托保证合同》和《借款合同》（0405晋银借字2015第021号）约定的义务，并自愿为此承担法律责任；被保证的主债权为根据主合同甲方对借款人享有的全部债权；保证范围：甲方履行了保证义务所代借款人偿还的全部款项和自付款之日的利息及其他损失、费用等，主合同中约定的借款人应向甲方支付的担保费、违约金、赔偿金、损失、费用以及利息等，甲方实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等，乙方认识到，借款人没有按期履行债务时，即使甲方尚未承担保证责任向贷款人代偿，借款人的行为亦造成了对甲方权益的损害，对此，乙方承诺向甲方支付预期损害赔偿金，预期损害赔偿金包括借款人没有履行的债务及相关的利息、费用及甲方其他损失；保证期间为借款人对甲方负清偿或给付义务之日起两年；保证方式为连带责任保证；借款人没有按期履行清偿或给付义务的，乙方应以其拥有的全部财产（包括但不限于存单、有价证券、车辆、机器设备、房地产及其他动产和权利等）承担连带责任。2015年12月25日恒大宇物贸公司股东会决议记载：鉴于商融公司为黄彩苑公司向晋商银行股份有限公司兴华街支行借款人民币壹仟万元整提供连带责任保证担保，经全体股东充分研究，作出如下决定：同意本公司为该笔借款向商融公司提供连带责任保证反担保，具体权利义务以双方签订的《保证反担保合同》为准，股东刘利子、吴自英、李翼峰签名捺印，恒大宇物贸公司加盖公章。2015年12月28日，商融公司作为甲方，明乐庄园作为乙方，签订了005号《保证反担保合同（一）》：根据甲方和黄彩苑公司签订的《委托保证合同》（编号借2015-089）的约定，甲方已于2015年12月28日作为保证人与晋商银行股份有限公司兴华街支行签订《保证合同》（编号0405晋银保字2015第021号）为借款人借款壹仟万元整提供了担保。乙方保证借款人严格履行《委托保证合同》和《借款合同》（0405晋银借字2015第021号）约定的义务，并自愿为此承担法律责任；被保证的主债权为根据主合同甲方对借款人享有的全部债权；保证范围：甲方履行了保证义务所代借款人偿还的全部款项和自付款之日的利息及其他损失、费用等，主合同中约定的借款人应向甲方支付的担保费、违约金、赔偿金、损失、费用以及利息等，甲方实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等，乙方认识到，借款人没有按期履行债务时，即使甲方尚未承担保证责任向贷款人代偿，借款人的行为亦造成了对甲方权益的损害，对此，乙方承诺向甲方支付预期损害赔偿金，预期损害赔偿金包括借款人没有履行的债务及相关的利息、费用及甲方其他损失；保证期间为借款人对甲方负清偿或给付义务之日起两年；保证方式为连带责任保证；借款人没有按期履行清偿或给付义务的，乙方应以其拥有的全部财产（包括但不限于存单、有价证券、车辆、机器设备、房地产及其他动产和权利等）承担连带责任。2015年12月25日明乐庄园股东会决议记载：鉴于商融公司为黄彩苑公司向晋商银行股份有限公司兴华街支行借款人民币壹仟万元整提供连带责任保证担保，经全体股东充分研究，作出如下决定：同意本公司为该笔借款向商融公司提供连带责任保证反担保，具体权利义务以双方签订的《保证反担保合同》为准，股东刘鹏浩、刘鹏燕签名捺印，明乐庄园加盖公章。2015年12月28日，商融公司作为甲方，刘洵萍作为乙方，签订了编号007的《抵押反担保合同（二）》：根据甲方和黄彩苑公司签订的《委托保证合同》（编号借2015-089）的约定，甲方愿作为保证人为借款人向晋商银行股份有限公司兴华街支行借款壹仟万元整提供担保。为保障甲方的权益，乙方自愿以其所有的（或依法有处分权的）房产（以下称抵押物）为借款人向甲方提供抵押反担保。被担保的主债权为：根据《委托保证担保合同》，甲方对借款人享有的全部债权，其数额和履行期按主合同的约定确定，主合同与《保证担保合同》不一致的，以《保证担保合同》为准。抵押物为：乙方以位于太原市五一路264号34幢6层18号（建筑面积为62.21平方米）房屋所有权证号为并字第00504610进行抵押，双方商定上列抵押物的抵押价值为肆拾玖万元整。抵押物需经有关部门登记的，由甲乙双方共同办有关手续，并由乙方交纳登记费用，登记部门要求登记抵押期间的，抵押期间为自登记之日起贰年。抵押担保的范围为主债权的全部，包括：一、甲方履行了保证义务所代借款人偿还的款项和自付款之日的利息及其他损失、费用等。二、主合同中约定的借款人应向甲方支付的担保费、违约金、赔偿金、损失、费用以及利息等。三、甲方实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等。四、乙方认识到，借款人没有按期履行债务时，即使甲方尚未承担保证责任向贷款人代偿，借款人的行为亦造成了对甲方权益的损害，对此，乙方承诺由甲方提前处分本合同项下的抵押物，将处分所得价款提存于甲方或甲方指定的账户，优先赔偿甲方的代偿损失。借款人没有按期履行清偿或给付义务的，甲方有权依照法律规定以折价或者拍卖、变卖的形式处分抵押物，也可以共同向抵押物所在地公证机关办理公证债权文书，对抵押物依法强制执行；处分抵押物不足清偿债务的，甲方有权就不足部分继续向借款人追偿；有合同约定情形之一的，甲方有权提前处分抵押物，将处分所得价款提存于甲方或甲方指定的账户并就该价款受偿。2015年12月28日，商融公司作为甲方，李树仙作为乙方，签订了编号008《抵押反担保合同（二）》：根据甲方和黄彩苑公司签订的《委托保证合同》（编号借2015-089）的约定，甲方愿作为保证人为借款人向晋商银行股份有限公司兴华街支行借款壹仟万元整提供担保。为保障甲方的权益，乙方自愿以其所有的（或依法有处分权的）房产（以下称抵押物）为借款人向甲方提供抵押反担保。被担保的主债权为：根据《委托保证担保合同》，甲方对借款人享有的全部债权，其数额和履行期按主合同的约定确定，主合同与《保证担保合同》不一致的，以《保证担保合同》为准。抵押物为：乙方提供坐落于迎新街东二条东侧迎新苑小区房产进行抵押，该房产建筑面积为102.49，房屋所有权证编编号为草坪房字第01000**双方商定上列抵押物的抵押价值为伍拾万元整。抵押物需经有关部门登记的，由甲乙双方共同办有关手续，并由乙方交纳登记费用，抵押期间为2015年12月28日至2016年12月10日。抵押担保的范围为主债权的全部，包括：一、甲方履行了保证义务所代借款人偿还的款项和自付款之日的利息及其他损失、费用等。二、主合同中约定的借款人应向甲方支付的担保费、违约金、赔偿金、损失、费用以及利息等。三、甲方实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等。四、乙方认识到，借款人没有按期履行债务时，即使甲方尚未承担保证责任向贷款人代偿，借款人的行为亦造成了对甲方权益的损害，对此，乙方承诺由甲方提前处分本合同项下的抵押物，将处分所得价款提存于甲方或甲方指定的账户，优先赔偿甲方的代偿损失。借款人没有按期履行清偿或给付义务的，甲方有权依照法律规定以折价或者拍卖、变卖的形式处分抵押物，也可以共同向抵押物所在地公证机关办理公证债权文书，对抵押物依法强制执行；处分抵押物不足清偿债务的，甲方有权就不足部分继续向借款人追偿；有合同约定情形之一的，甲方有权提前处分抵押物，将处分所得价款提存于甲方或甲方指定的账户并就该价款受偿。2015年12月28日，晋商银行出具的借款凭证记载：借款人：黄彩苑公司，贷款金额：壹仟万元整，贷款用途：购黄谷子等，贷款期限：12个月，贷款利率6.525%，约定还款日期2016年12月10日。2016年1月25日，恒宇国联公司（以下简称恒宇国联公司）《股东会决议》记载：1、经全体股东充分讨论，一致同意本公司与商融公司签订编号：2016（商合）001《合作协议》；2、公司实际控股人刘利子同意将67%股权转让给商融公司；3、李够柱同意将拥有恒宇国联公司65%的股份转让给商融公司，王永有同意将拥有恒宇国联公司2%的股份转让给商融公司；4、合作产生的利润，用于偿还刘利子相关贷、借款；参会人员：刘利子签名捺印、李够柱签名捺印、王永有签名捺印；恒宇国联公司加盖公章。2016年1月26日，恒宇国联公司作为甲方，商融公司作为乙方签订的2016（商合）001《合作协议》记载：鉴于1、甲方生产加工钢管需要流动资金，乙方同意作为保证人、协调人为甲方向晋商银行的贷款担保责任；2、由于乙方关联方在晋商银行有贷款且有不良趋势，此笔贷款产生利润优先偿还贷款。双方本着平等自愿、互惠互利、诚实信用的原则，现就甲方取得银行贷款的使用、乙方对该笔贷款使用监管等事项达成如下框架协议，以资共同信守：一、乙方作为保证人为甲方向晋商银行贷款提供一般保证责任，帮助甲方取得晋商银行贷款人民币1.8亿元，甲方同意向乙方支付担保费按0.6%计；二、双方同意，甲方销售每吨钢管留存300元的差价作为加工成本，剩余利润用于偿还乙方的贷款人民币1.19亿元，具体包含以下贷款：1、晋中市恒大宇物贸有限公司向晋商银行借款1900万元；2、晋中明乐农业生态庄园（有限公司）向晋商银行借款3000万元；3、晋中黄彩苑农业食品科技有限公司向晋商银行借款3000万元；4、山西钢洲商贸有限公司向晋商银行借款1000万元；5、山西万昌达商贸有限公司向晋商银行借款3000万元；三、双方合作监管期间从本协议签订之日起至乙方为甲方及关联方担保的贷款1.19亿元还清之日止；四、本贷款利息及担保费由甲方支付；五、甲方全体股东同意将股份67%转给乙方或乙方指定委托人持有，并行使控股股东权利，全面管理公司的经营活动；六、在本协议履行完毕后，乙方或乙方委托的人员将上述股权转回给甲方股东；七、乙方对甲方从上述银行的贷款资金进行全程管理，欢迎银行进行全程监管；八、本协议生效后，对甲方采用子公司管理模式，总经理由乙方聘任，总经理需对上述银行贷款签无限连带责任（解聘之日起解除），对甲方具体管理办法另行制定；九、本协议未尽事宜，双方可另行签订补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力；十、协议履行过程中如发生争议，双方应协商解决，协商不成可向双方所在地法院起诉；十一、本协议一式叁份，甲乙双方及银行各持一份，本协议及相关补充协议由双方法定代表人签字和盖章后生效。2016年3月18日，商融公司作为甲方、刘利子作为乙方签订的《协议书》记载：关于甲方持股乙方实际控制恒宇国联公司67%股份，经甲乙双方协商，达成相关协议如下：一、甲方持股收益用于乙方关联贷款共计3.7亿元，包括辽原马术俱乐部、重生贸易公司、黄彩苑公司、恒宇国联公司等；二、甲方持股67%剩余部分股份（33%），其收益权质押给辽原小贷公司，收益用以解决恒大宇公司、明乐庄园在辽原小贷公司借款；三、对恒宇国联公司目前1.1亿元贷款，以甲方制定审计事务所审计结果为准，经甲乙双方确认后，继续在恒宇国联公司经营中流转部分，从300元/吨加工费之外支付，另一部分从300元/吨加工费之内支付；四、乙方对恒宇国联公司各项经营管理活动有建议权，不具有决定权。2016年3月28日，刘利子作为甲方、商融公司作为乙方签订的《补充协议》记载：鉴于甲乙双方对关于恒宇国联公司的控股事宜，经甲乙双方协商，达成相关协议如下：一、甲方将实际控制的恒宇国联公司67%的股权（合计3350万元）无偿转让给乙方（以工商局变更为准），乙方实际控制对恒宇国联公司的经营管理权；二、甲方将自己拥有的一批钢管（合计120吨左右）送至乙方指定场地（太原市钢汇通物资有限公司），以此来作为甲方名下贷款利息的最后一次支付；三、乙方实际控制恒宇国联公司67%的股权合计3350万（以工商局变更为准）后，对关于甲方以及甲方名下关联公司（包括恒大宇、山西重生、明乐庄园、辽原马术、晋中黄彩苑、恒宇国联公司等）所有贷款及利息由乙方负责；四、原协议与本补充协议有争议时，以本补充协议为准；五、本协议一式两份，每方各执一份，自各方签字盖章之日起生效。2016年4月9日商融公司《承诺书》记载：2016年3月26日我公司与恒宇国联公司签订《合作协议》，该协议约定：恒宇国联公司将其67%的股权转让给我公司，我公司同意作为保证人为恒宇国联公司向晋商银行贷款提供保证责任，帮助恒宇国联公司取得晋商银行贷款人民币1.8亿元，用于恒宇国联公司的生产经营，生产的每吨钢管留存300元作为加工成本，剩余利润用于偿还我公司担保的恒大宇公司、明乐庄园、黄彩苑公司、钢洲商贸、万昌达商贸向晋商银行的贷款总计1.19亿元，我公司承诺在恒宇国联公司完全履行了《合作协议》中约定的义务，将其67%的股权转让给我公司，并办理了股权变更登记手续，同时将资产、财务等全面移交给我公司后，我公司作为恒宇国联公司的控股股东，将履行该协议约定的义务，负责为该公司取得银行融资贷款人民币1.8亿元，刘利子个人不得干涉恒宇国联公司的任何生产经营。2016年4月11日，刘利子（恒宇国联公司）作为甲方、商融公司作为乙方签订的《补充协议》记载：鉴于甲乙双方于2016年3月18日签订的协议书及恒宇国联公司67%的股份已转让给乙方，同时乙方实际控制和经营该公司的事实，经双方协商，达成相关补充协议如下：一、刘利子将实际控制公司恒宇国联公司的经营权以及自己在该公司67%股份转让给乙方，乙方持股后由乙方负责对刘利子关联贷款共计3.7亿元以及贷款进行偿还处理，关联贷款公司包括山西辽原马术俱乐部、山西重生贸易有限公司、恒大宇公司、晋中黄彩苑农业食品科技有限公司等；二、刘利子将恒宇国联公司剩余股份（33%），其收益权质押给辽原小贷公司，收益用于解决恒大宇公司、明乐庄园在辽原小贷公司借款，乙方对该公司的生产经营等全部事项具有绝对控制权，乙方尽其所能保障该公司的存续发展，该公司的生产经营权甲方无权干涉；三、关于恒宇国联公司贷款1.1亿元，以及刘利子关联公司的贷款，由于刘利子对恒宇国联公司不具有任何经营管理以及收益，将由乙方以及乙方所控制的恒宇国联公司进行偿还，乙方对以上相关贷款以及贷款相关费用进行处理及偿还；四、本补充协议一式两份，甲、乙双方各执一份，自签字或盖章生效。甲方刘利子签名、恒宇国联公司加盖合同专用章。乙方陈增连签名、商融公司加盖公章。2016年4月13日《2016年4月12日会议纪要》记载：时间：2016年4月12日中午12点40分，地，地点宇国联公司二楼会议室，主持人：刘利子（董事长），参会人员：恒宇国联公司：魏晋伍（总经理）、李德红（副总经理）、范庆峰（副总经理）、王峰（副总经理）、范志国（总经理助理）、苗国林（总经理助理）、李兰柱（总经理助理）、商融公司：陈增连（董事长）、周春生（总经理）、杨兴旺（监事会主席）、邹艳芳（副总经理）、刘静茹（财务经理）；记录人：李德红；会议纪要如下：一、恒宇国联公司成立一年多以来，由于流动资金紧张，产能不能正常发挥，经营之路异常艰难，鉴于此，决定与商融公司合作，商融将持有恒宇国联公司67%股份，恒宇国联公司以商融控股子公司身份从2016年4月13日正式经营，借助商融资金、管理平台，相信未来会有很好的发展前景；二、陈增连董事长强调：1、商融对恒宇国联公司绝对控股，恒宇国联公司以独立法人资格经营；2、恒宇国联公司原有体制不变，助理以上管理人员不变；3、管理团队以魏晋伍总经理为中心开展经营活动；4、恒宇国联公司产品出库、入库必须由商融监督；恒宇国联公司加盖公章；商融公司加盖公章。2016年4月13日《恒宇国联公司2016年第一次股东会决议》记载：地：地点司办公室，参加人员：李够柱、王永有、商融公司法定代表人陈增连，列席人员：魏晋伍、赵永恩、梁应虎，参会情况：于会议召开15日前通知到全体股东，应到3人，实到3人，主持人：李够柱（董事长），会议内容：经充分讨论，认真研究，形成以下决议：1、一致同意公司章程修正案；2、在其他股东放弃优先购买权情况下，一致同意股东李够柱将其持有的恒宇国联公司65%股权（折合人民币3250万元），转让于商融公司；一致同意股东王永有将其持有的恒宇国联公司2%股权（折合人民币100万元），转让于商融公司，商融公司同意接受；转让后，股东出资情况为：商融公司出资额3350万、出资比例67%、出资方式货币、出资时间2017.4.12前，李够柱出资额1650万、出资比例33%、出资方式货币、出资时间2017.4.12前；3、同意委托任艾林办理公司登记变更相关手续；股东签字：陈增连签名、商融公司加盖公章、李够柱签名捺印、王永有签名捺印；恒宇国联公司加盖公章。2016年4月26日，恒宇国联公司的股东由李够柱、王永有变更登记为李够柱、商融公司。2016年6月8日商融公司董事会文件《关于暂缓推进与恒宇国联公司合作担保贷款1.8亿元事项的通知》（商董字【2016】3号）记载：公司总经理：收悉监事会提交的《关于恒宇国联公司合作贷款重大问题提示》，结合山西榆晋会计师事务所出具的《尽职调查报告》，初步认为监事会提示的重大问题属实；特此通知有关与恒宇国联公司合作担保贷款的一切事项暂缓推进，停止签署一切与该事项有关的文件、协议，待董事会进一步研究后再做决定；本通知自下发之日起生效；商融公司加盖董事会章。2015年9月24日晋商银行《网银转账凭证》记载：商融公司代黄彩苑公司付晋商银行111838.45元。2016年3月31日晋商银行《网银转账凭证》记载：商融公司代黄彩苑公司付晋商银行384772.21元。2016年6月30日晋商银行《进账单》记载：商融公司代黄彩苑公司付晋商银行235111.12元。2016年6月30日晋商银行《进账单》记载：商融公司代黄彩苑公司付晋商银行166750元。2016年9月28日晋商银行《还款凭证》记载：黄彩苑公司付晋商银行利息207000元、罚息69000元。2016年9月28日晋商银行《还款凭证》记载：黄彩苑公司付晋商银行利息166750元。2016年9月30日晋商银行《还款凭证》记载：黄彩苑公司付晋商银行本金26242.56元、罚息7666.67元。2016年10月14日，晋商银行股份有限公司太原兴华街支行出具的《代偿情况说明》记载：商融公司：黄彩苑公司在我行现有短期流动资金贷款3000万元，合同号分别为（0405晋银借字2015第011号）《借款合同》2000万元和（0405晋银借字2015第021号）《借款合同》1000万元，截止2016年9月28日，该公司欠应还利息373750元，应还罚息共69000元。贵公司于2016年9月28日将以上欠息归还。2016年10月14日，晋商银行股份有限公司太原兴华街支行出具的《代偿情况说明》记载：商融公司：黄彩苑公司在我行现有短期流动资金贷款3000万元，合同号分别为（0405晋银借字2015第011号）《借款合同》2000万元和（0405晋银借字2015第021号）《借款合同》1000万元，截止2016年9月30日，该公司欠罚息7666.67元，贵公司于2016年9月28日将以上欠息归还。并归还26242.56元本金。2016年12月28日晋商银行《还款凭证》记载：黄彩苑公司付晋商银行利息145000元、罚息48937.5元。2016年12月28日晋商银行《还款凭证》记载：黄彩苑公司付晋商银行本金73757.44元、罚息340719.01元。2016年12月29日晋商银行《还款凭证》记载：黄彩苑公司付晋商银行罚息2718.75元。2016年12月29日晋商银行《还款凭证》记载：黄彩苑公司付晋商银行罚息3814.17元。2016年12月29日，晋商银行兴华街支行向商融公司出具的《承担保证责任确认函》记载：商融公司：黄彩苑公司在我行办理流动资金贷款2笔（《借款合同》编号：0405晋银借字2015第011号、0405晋银借字2015第021号），你公司作为保证人与我行签订的《保证合同》（编号：0405晋银保字2015第011号、0405晋银保字2015第021号），共3000万元，均已逾期。我行2016年12月29日宣布收回黄彩苑公司（0405晋银借字2015第011号）《借款合同》项下贷款本金（大写）：柒万叁仟柒佰伍拾柒元肆角肆分（小写）：73757.44元。以及2笔贷款所欠利息541189.43元。其余本金、利息尚未代偿。特此确认并函告。2017年11月13日商融公司《公告》记载：致恒宇国联公司全体职工：恒宇国联公司近期因山西国联管业集团有限公司的债权人岳鼎根据法院判决强制执行与恒宇国联公司经营层发生冲突，多次协商未果，而使生产暂时停顿；作为恒宇国联公司持股67%的控股股东，商融公司正采取积极措施，召开股东会重组管理层，同时与相关方面进行磋商，消除矛盾因素，确保尽快顺利恢复生产秩序，在此我们向全体职工保证新的管理机构成立后，一定妥善解决职工的就业安置，保障职工相关权益，请广大职工稍安勿躁，保持良好秩序，等候恢复生产、回岗工作的通知。另查明，2015年3月2日恒宇国联公司法定代表人由范志国变更为李够柱，股东由刘利子、杨静伟变更为李够柱、杨静伟；2015年8月5日恒宇国联公司股东由李够柱、杨静伟又变更为王永有、李够柱，董事由刘利子、杨静伟、李够柱变更为李够柱、魏晋伍、赵永恩，监事由吴自英、刘鹏浩、王永有变更为吴自英、王永有、梁应虎；2016年4月26日恒宇国联公司股东由王永有、李够柱变更为李够柱、山西商融融资担保股份有限公司。一审判决认为，本案的争议焦点实为原告商融公司是否因恒宇国联公司与商融公司签订的《合作协议》以及刘利子与商融公司签订的《补充协议》丧失基于（0405）晋银保字2015第011、021号《保证合同》为被告黄彩苑公司代偿金额1990077.88元的追偿权。首先，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告黄彩苑公司在（0405）晋银借字2015第011号、（0405）晋银借字2015第021号《借款合同》共计的3000万元贷款分别到期后未向贷款人晋商银行股份有限公司兴华街支行偿还借款，致使原告商融公司作为保证人对贷款予以代偿1990077.88元，故原告商融公司代偿后有权向被告黄彩苑公司追偿。其次，1、2016年1月26日恒宇国联公司与商融公司签订的《合作协议》以及刘利子与商融公司于2016年3月18日签订的《协议书》、3月28日签订的《补充协议》、4月11日签订的《补充协议》以及4月9日商融公司的《承诺书》，虽然均有将恒宇国联公司67%的股份转让给商融公司的表述，且在恒宇国联公司的工商登记中也变更登记为商融公司占有67%的股份，但根据《合作协议》的内容来看，2016年1月26日恒宇国联公司和商融公司签订的《合作协议》是恒宇国联公司取得银行贷款的使用、商融公司对该笔贷款使用监管等事项达成的框架协议，约定恒宇国联公司全体股东同意将股份67%转给商融公司或其指定委托人持有，并行使控股股东权利，全面管理公司的经营活动，在本协议履行完毕后商融公司或其委托人员将上述股权转回给恒宇国联公司的股东，因此该《合作协议》不是将与刘利子相关的债务转移给商融公司；2、该《合作协议》的签订主体为恒宇国联公司与商融公司，根据合同相对性原则，该协议应是对恒宇国联公司与商融公司之间的权利义务的设定，与本案追偿权不是同一法律关系，且刘利子并未提交相关证据证明其是恒宇国联公司的实际控制人，故该协议及相关协议不能证明原告丧失了追偿权；3、黄彩苑公司在晋商银行的3000万元贷款，原告商融公司代偿的只是部分本金、利息、罚息；4、商融公司与恒大宇公司、明乐庄园、邓莉、刘利子签订的《保证反担保合同》、商融公司与刘洵萍、李树仙签订的《抵押反担保合同》是当事人之间的真实意思表示，当事人应当按照约定全面履行各自的义务。综上，商融公司享有对其代偿的1990077.88元的追偿权。关于本案，一、对于原告商融公司要求被告黄彩苑公司偿还基于（0405）晋银保字2015第011号《保证合同》、（0405）晋银保字2015第021号《保证合同》、借2015-060《委托保证合同》、借2015-089《委托保证合同》为被告黄彩苑公司代偿金额1990077.88元的诉讼请求应当予以支持，被告刘利子若认为原告未履行涉及恒宇国联公司有关协议的义务，可另案主张其权利。二、对于原告商融公司要求被告黄彩苑公司偿还代偿款的特别违约金、逾期付款违约金的诉讼请求，因商融公司与债权人晋商银行兴华街支行签订的两份《保证合同》约定的保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费等债权人实现债权的一切费用，原告商融公司实际代偿的部分为本金、利息、罚息，故对原告商融公司要求被告黄彩苑公司支付特别违约金、逾期违约金的诉讼请求不予支持。三、对于原告商融公司要求被告恒大宇公司、明乐庄园、刘利子、邓莉对上述款项承担连带保证责任的诉讼请求，《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任，在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中被告恒大宇公司、明乐庄园、邓莉、刘利子与原告商融公司约定的保证期间均为二年，2016年12月29日商融公司对（0405）晋银借字2015第011、021号借款合同项下的贷款进行代偿，应于2018年12月28日前要求保证人承担保证责任，其在2017年5月27日向法院起诉时未超过代偿款的保证期间，故保证人恒大宇公司、明乐庄园、邓莉、刘利子应当依约承担保证责任，故对该项诉讼请求予以支持。四、对于原告商融公司要求被告刘洵萍、李树仙对上述款项承担连带保证责任的诉讼请求，《中华人民共和国担保法》第三十三条规定：抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿，本案中被告刘洵萍、李树仙是以其所有的房产作为抵押物为被告黄彩苑公司的借款提供抵押反担保，而非提供保证担保，且抵押财产未办理抵押登记，故对原告商融公司要求被告刘洵萍、李树仙承担连带保证责任的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告晋中市黄彩苑农业食品科技有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告山西商融融资担保股份有限公司代偿款1990077.88元；二、被告晋中市恒大宇物贸有限公司、晋中明乐农业生态庄园（有限公司）、邓莉、刘利子对本判决第一项承担连带清偿责任；三、驳回原告山西商融融资担保股份有限公司的其它诉讼请求。二审查明事实与一审一致。本院认为，恒宇国联公司和商融公司之间的法律关系性质为债权担保关系，而非股权转让法律关系。恒宇国联公司和商融公司签订的《合作协议》是恒宇国联公司与商融公司对贷款使用监管等事项达成的框架协议，约定恒宇国联公司全体股东同意将股份转给商融公司或其指定委托人持有，并行使控股股东权利，全面管理公司的经营活动，在本协议履行完毕后商融公司或其委托人员将上述股权转回给恒宇国联公司的股东。恒宇国联公司将股权办至商融公司名下系作为债权的担保。商融公司虽在工商登记记载为公司股东，仅为名义股东而非实际股东，是通过转让标的物股权来担保债权实现的方式，属于非典型担保中的让与担保。《合作协议》不是将与恒宇国联公司、黄彩苑公司及刘利子等的相关的债务转移给商融公司，只是保证债务履行的“合作监管”方式。刘利子与商融公司签订的《协议书》约定商融公司持股收益用于恒宇国联公司、黄彩苑公司等关联贷款。商融公司作为涉案贷款的实际偿还义务人，对黄彩苑公司并未丧失追偿权，商融公司与刘利子等人签订的《保证反担保合同》合法有效，附属于主债权的反担保人刘利子应承担反担保责任。上诉人刘利子主张商融公司对黄彩苑公司丧失追偿权的理由不能成立，该上诉请求不予支持。原判事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行，逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费28505元，由上诉人刘利子负担。本判决为终审判决。审判长 焦跃峰审判员 吕 斌审判员 张 燕 二Ｏ二Ｏ年十一月十八日书记员 赵梓余