天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2020)津01民终5314号上诉人（原审原告）：李征，男，1988年6月16日出生，汉族，住天津市蓟州区。委托诉讼代理人：张怀林，天津逸先律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津市蓟州区劳务服务有限公司，住所地天津市蓟州区渔阳镇兴华大街**。法定代表人：李五一，职务：经理。委托诉讼代理人：刘剑，天津惠予达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津市公安局蓟州分局，，住所地天津市蓟州区渔阳镇兴华大街**法定代表人：魏力，局长。委托诉讼代理人：刘剑，天津惠予达律师事务所律师。上诉人李征因与被上诉人天津市蓟州区劳务服务有限公司（以下简称蓟州劳务公司）、天津市公安局蓟州分局（以下简称公安蓟州分局）劳动争议纠纷一案，不服天津市蓟州区人民法院(2020)津0119民初3874号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李征及委托诉讼代理人张怀林、被上诉人天津市蓟州区劳务服务有限公司、天津市公安局蓟州分局委托诉讼代理人刘剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李征上诉请求：一、撤销一审判决。二、改判:1、被上诉人蓟州劳务公司与上诉人继续履行劳动合同,并支付上诉人无工作期间的最低工资报酬16400.00元和违法解除劳动合同赔偿金14340.00元,合计30740.00元。2、判决被上诉人共同支付上诉人延长工作时间工资报酬59600.60元。3、判决被上诉人共同支付上诉人休息日安排工作工资报酬32705.84元。4、判决被上诉人共同支付上诉人法定休假日安排工作工资报酬11330.94元。5、判决被上诉人共同支付上诉人带薪年休假安排工作工资报酬4723.95元。6、判决被上诉人共同为上诉人补缴社会保险费12064.00元。7、判决被上诉人共同为上诉人补缴住房公积金27144.00元。事实与理由：原判决认定事实错误。被上诉人劳服公司单方解除劳动合同违法,应当继续履行劳动合同。被上诉人蓟州劳务公司应当支付上诉人无工作期间的最低工资报酬16400.00元,并支付违法解除劳动合同赔偿金14340.00元,共计30740.00元。被上诉人蓟州劳务公司提前8个月单方解除该合同期间上诉人无工作,应当支付上诉人8个月无工作期间的最低工资报酬16400.00元。被上诉人蓟州劳务公司应当支付违法解除劳动合同赔偿金14340.00元。被上诉人应当共同给付上诉人延长工作时间工资报酬59600.60元、休息日安排工作工资报酬32705.84元、法定休假日安排工作工资报酬1330.94元、带薪年休假安排工作工资报酬4723.95元,共计108360.73元。原判决遗漏上诉人延长工作时间工资报酬59600.60元。上诉人自2015年12月1日至2019年3月29日从事交通辅警工作期间,每上班3天加班1天,每月加班10天,共计延长工作时间400天,延长工作时间工资报酬共计59600.60元。原判决仅依据被上诉人劳服公司提交的一部分并有瑕疵的考勤表认定2017年5月21日至2019年3月29日上诉人休息日上班共计95天,应补发劳动报酬18949.10元,明显错误。被上诉人均控制上诉人自2015年12月1日至2019年3月29日从事交通辅警工作期间的考勤表记录和值班表。原判决遗漏2015年12月1日至2017年5月20日期间的休息日安排上诉人加班工作的事实;考勤表内容与事实不符,考勤表备注:正常上班划√,正常节假日空格,休其他假日另注明。原判决将上诉人于2015年12月1日至2017年5月期间的法定休假日加班全部遗漏,原判决认定上诉人法定休假日加班12天,应补发劳动报酬3962.56元,确有错误。2015年12月1日至2019年3月29日上诉人从事交通辅警工作期间,共计享受带薪年休假15天,上诉人享有的带薪年休假15天全部安排加班工作,带薪年休假加班工资报酬4723.95元。原判决以超过一年部分已超过仲裁时效为由按5天计算,明显错误。国务院《职工带薪年休假条例》第五条第三款“对职工应休未休的年休假天数,单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”,原判决按200%计算,明显错误。上诉人主张的社会保险费及住房公积金属于劳动争议范围,应当一并判决。原判决严重违法法定程序,影响正确判决。上诉人自2015年12月1日至2019年3月29日在被上诉人蓟州分局工作期间,每日上班有考勤表、值班有值班表。该考勤表和值班表记录并证明上诉人正常上班、节假日加班、年休假加班、夜间上班等重要内容;上诉人在交警马伸桥大队、交警支队一大队工作期间的考勤表、值班表均上报被上诉人蓟州分局政治处。政治处再报给被上诉人劳服公司控制。原判决没有依法确定被上诉人承担举证证明责任,造成被上诉人拒不提交全部证据材料。原判决对上诉人依法提出的责令被上诉人劳服公司提交书证申请,置之不理,明显偏袒一方。原判决认定上诉人因收取红包好处费,属于严重违反用人单位规章制度被退工,没有事实依据。上诉人没有违反用人单位规章制度。庭审结束后,被上诉人申请法院调取其自己持有的证据材料,予以调取并组织质证。为了查明事实,上诉人于2020年7月7日开庭审理前向原审法院提出责令被上诉人提交书证申请书,该院既未依法裁定责令被上诉人提交书证,也没有通知申请人。被上诉人控制本案书证,拒不全部提供,应当适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(三)第九条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十八条第一款之规定承担不利后果。天津市蓟州劳务服务有限公司、天津市公安局蓟州分局辩称，第一、上诉人在二审程序中改变诉讼请求违反程序规定，而且要求继续履行合同和支付解除合同的赔偿金是互相矛盾的。第二，上诉人作为辅助执法人员，利用职务之便收受他人好处，已经符合法定解除劳动合同的要件，且二被上诉人与其解除劳动关系是合法的。第三，根据工资支付暂行条例的规定，二被上诉人保存并提交了两年的工资表及考勤表，并根据该记录一审法院已经依法判令向上诉人支付加班费及各项工资报酬，对于已超过一年仲裁时效的带薪年休假工资不应予以支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。李征向一审法院起诉请求：1.判令被告与原告继续履行劳动合同，并补发工资19040元；2.判令被告支付延长工作时间工资报酬59600元；3.判令被告支付休息日安排工作工资报酬32705.84元；4.判令被告支付法定休息日工作工资报酬11330.94元；5.判令被告支付带薪年休假安排工作工资报酬4723.95元；6.判令被告补缴社会保险费12064元；7.判令被告补缴住房公积金27144元。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的证据和事实，本院予以确认。2015年12月1日，蓟州劳务公司（甲方）与李征（乙方）签订《天津市用人单位劳动合同书》，内容包括合同为固定期限壹年，自2015年12月1日起至2016年11月30日，李征具体的工作内容为辅警，工作时间和休息休假实行标准工时工作制度等。2016年12月1日，双方续订劳动合同，合同期限自2016年12月1日起至2017年11月30日。2017年12月1日，双方再次签订《天津市用人单位劳动合同书》，记载李征具体的工作内容为交通辅警，合同期限自2017年12月1日至2018年11月30日。2019年11月22日，李征向天津市蓟州区劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，2020年6月2日，天津市蓟州区劳动人事争议仲裁院作出津蓟劳人仲裁字（2019）第334号裁决书，裁决如下：一、蓟州劳务公司支付给李征加班费22510.34元；二、蓟州劳务公司支付给李征带薪年假工资1103.45元；三、李征的其他请求不予支持。李征不服仲裁裁决，于2020年6月15日向本院提起诉讼。一审法院认为，本案的争议焦点为：（一）、李征与蓟州劳务公司是否应继续履行劳动合同，是否补发李征继续履行合同的工资；（二）、李征的其他各项主张是否支持。（一）、李征与蓟州劳务公司是否应继续履行劳动合同，是否补发李征继续履行合同的工资19040元。李征认为蓟州劳务公司以客观情况发生变化为由解除劳动合同，但被告没有依法提前30日以书面形式通知原告本人解除劳动合同，也没有额外支付原告一个月工资，被告解除合同违法。现被告不能举证证明与原告解除劳动合同，双方应当继续履行劳动合同。蓟州劳务公司提交了（2015）年公安蓟县分局招聘交通管理外勤辅警简章、公安蓟县分局辅警管理办法，公安蓟州分局纪律检查委员会的情况说明、李征案件相关材料、公安辅警人员辞退审批表、解除终止劳动合同退工和领取失业保险人员花名册，证明公安蓟州分局根据群众举报，经查证李征利用工作之便收取他人微信红包或转账的行为，公安蓟州分局政治处通知蓟州劳务公司，对李征予以辞退处理。蓟州劳务公司于2019年3月29日以与李征协商一致解除劳动合同，为其办理退工和领取失业保险手续，李征拒绝办理领取失业保险手续，2019年7月11日，蓟州劳务公司通知李征解除劳动关系，并办理了退档手续，上述情形符合法定解除的条件。公安蓟州分局对上述证据均予以认可。李征认为上述证据与本案没有关联性，不能证明其严重违反规章制度，蓟州劳务公司是以客观情况发生变化将其辞退。李征系通过（2015）年公安蓟县分局统一招聘交通外勤辅警并经考试录用后参加工作。简章第七项明确记载聘用人员统一按照《公安蓟县分局辅警管理办法》进行管理。蓟州劳务公司提交的简章、公安蓟县分局辅警管理办法，符合客观实际，对上述证据的真实性予以确认。蓟州公安分局根据群众举报经调查核实，证实李征在任交通辅警工作期间，有为王怀东修理厂介绍事故车辆、为养车户杨刘占、董学超等予以照顾并收取红包好处费的事实，属于严重违反用人单位的规章制度的情形，被蓟州公安分局退工后，蓟州劳务公司与其解除劳动关系属于合法解除，不存在蓟州劳务公司是以客观情况发生变化将其辞退的情形，故对李征要求与蓟州劳务公司继续履行劳动合同并补发工资19040元的请求不予支持。（二）、李征的其他各项主张是否支持。关于延迟加班费、休息日、法定节假日工资报酬问题，李征主张其自2015年12月至2019年3月每3天加班1天，每月加班10天，共计延长工作时间400天，延长工作时间工资报酬59600.6元；每休息日加班1天，共计加班160天，休息日加班工资报酬共计32705.84元；法定节假日加班工资11330.94元，其提交了本人的工资流水、2017年9、10月公安辅警值（备）勤考勤表、2016年马伸桥大队值班表、2018年马伸桥大队值班表、穿芳峪路口十一值班表、春节值班表录像光盘及截图照片及证人王某证言。蓟州劳务公司、公安蓟州分局对李征提交的工资流水予以认可，对其他证据不予认可，认为应该按照蓟州劳务公司提交的完整的天津市公安局蓟州区分局交通警察支队马伸桥大队考勤表和工资表计算加班费，不认可李征存在延迟加班的情况。李征提交的工资流水真实有效，蓟州劳务公司、公安蓟州分局无异议，本院予以采信；李征提交的值班表、录像光盘不能证明其具体加班的情况，且证人王某证实在公安局上班期间有考勤记录，蓟州劳务公司、公安蓟州分局提交的考勤表加盖有天津市公安局蓟州区分局交通警察支队马伸桥大队的公章，故对蓟州劳务公司提交的考勤表予以采信，并按照工资流水和考勤表记载的实发工资数和出勤情况计算李征的加班费。关于李征要求蓟州劳务公司支付其延长工作时间加班费，因蓟州劳务公司、公安蓟州分局提交的考勤表证明李征不存在延时加班，且李征提交的证据亦不能证明其延时加班，故本院对李征该项主张不予支持。根据李征提交的工资流水和蓟州区劳务公司、公安蓟州分局提交的考勤表本院确认自2017年5月21日至2017年12月31日休息日65天、法定节假日5天，李征休息日上班32天，应补发劳动报酬5045.65元（工资总额16700元÷7个月÷21.75天×23天×200%）、法定节假日上班5天，应补发劳动报酬1645.32元（工资总额16700元÷7个月÷21.75天×5天×300%）；2018年1月至12月双休日104天、法定节假日11天，李征休息日上班52天，应补发劳动报酬11475.86元（工资总额28800元÷12个月÷21.75天×52天×200%）、法定节假日上班6天，应补发劳动报酬1986.21元（工资总额28800元÷12个月÷21.75天×6天×300%）；2019年1月至3月29日双休日28天、法定节假日1天，李征休息日上班11天，应补发劳动报酬2427.59元（工资总额7200元÷3个月÷21.75天×11天×200%）、法定节假日上班1天，应补发劳动报酬331.03元（工资总额7200元÷3个月÷21.75天×300%）。关于带薪年休假工资问题，李征主张支付带薪年休假安排工作工资报酬4723.95元，蓟州劳务公司、公安蓟州分局认为李征主张的带薪年休假工资超过一年部分已超过仲裁时效的部分，不应予以支持。本院认为，李征工作1年以上不满10年，每年带薪年休假共5天，对李征未超过仲裁时效部分予以支持，即1103.48元（月工资2400元÷21.75天×5天×200%），对已超过一年仲裁时效部分不予支持。关于李征要求蓟州劳务公司补缴社会保险费12064元和补缴住房公积金27144元不属于人民法院民事案件的受理范围，本院不予涉及。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第六十二条第一款第三项的规定：用工单位应当履行支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇的义务。故本院确认公安蓟州分局应给付李征休息日劳动报酬18949.1元，法定节假日劳动报酬3962.56元，带薪年休假工资报酬1103.48元，共计24015.14元。判决：一、李征与天津市蓟州劳务服务有限公司于2019年3月29日解除劳动关系；二、天津市公安局蓟州分局给付李征休息日劳动报酬、法定节假日劳动报酬、带薪年休假工资报酬共计24015.14元，于本判决生效后5日内付清；三、驳回李征的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由天津市蓟州劳务服务有限公司负担。二审中，上诉人提交另案判决书，拟证明被上诉人没有合法解除劳动关系。都邦财产保险股份有限公司强制保险单，欲证明王怀东给李征转微信钱是他给介绍投保车辆的，有保单，是因为车辆投保返点，并不是违纪。被上诉人质证意见为：对于判决书的真实性认可，该判决已经上诉，所以对它的合法性不予认可，对关联性也不予认可。刘文强和本案的上诉人李征是不同情况，不能够作为类比。在履行解除合同手续时，二人面临的情况是完全不同的，上诉人李征向蓟州劳务公司书面签收了所有的退工退档材料，只是标注不同意退工，但他是书面签收的。刘文强确实在退工的时候没有书面签收退档材料，只是用电话通知的，和本案不同，所以对判决书的关联性不予认可。对于保单的真实性、关联性和合法性均不予认可，李征在哪投保，为什么要由王怀东来领取返点？而且王怀东在出庭的时候也确认自己在公安做的笔录是真实的，因此不足以否认其收取好处这一事实。二被上诉人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人提出被上诉人蓟州劳务公司与上诉人继续履行劳动合同,并支付上诉人无工作期间的最低工资报酬16400.00元和违法解除劳动合同赔偿金14340.00元,合计30740.00元,依本案现有证据（2015）年公安蓟县分局招聘交通管理外勤辅警简章、公安蓟县分局辅警管理办法，公安蓟州分局纪律检查委员会情况说明、李征案件相关材料、公安辅警人员辞退审批表、解除终止劳动合同退工和领取失业保险人员花名册，应认定2019年7月蓟州劳务公司通知李征解除劳动关系办理退档手续符合法定解除的条件。上诉人提出被上诉人与上诉人继续履行劳动合同,并支付上诉人无工作期间的最低工资报酬16400.00元和违法解除劳动合同赔偿金14340.00元之请求,本院不予支持。关于上诉人提出延迟加班费、休息日、法定节假日工资报酬问题、延长工作时间400天报酬59600.6元一节，现有证据不足以证实其主张，该请求本院不予支持。关于带薪年休假工资问题，一审法院已支持其部分主张，对已超过一年仲裁时效部分不予支持符合法律规定，本院予以维持。关于李征要求蓟州劳务公司补缴社会保险费12064元和补缴住房公积金27144元一节，一审法院认定该请求不属于人民法院民事案件的受理范围不予涉及是正确的。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李征负担。本判决为终审判决。审判长  姜海宽审判员  纪曼丽审判员  李 芳二〇二〇年十一月三十日书记员  崔 潇附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；