山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终12570号 上诉人（原审被告）：青岛双星轮胎工业有限公司，住所地青岛市黄岛区泊里镇港兴大道**。 法定代表人：苏明，董事长。 委托诉讼代理人：刘磊，山东文康律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王丽玮，山东文康律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：樊泽恩，男，1965年8月9日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：郭伟，山东诚功（黄岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卜春雨，北京柏舟律师事务所律师。 上诉人青岛双星轮胎工业有限公司（以下简称双星轮胎公司）因与被上诉人樊泽恩劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2018）鲁0211民初4806号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 双星轮胎公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、二、三、四项，改判驳回樊泽恩的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由樊泽恩承担。事实与理由：一审判决认定事实错误。1.双星轮胎公司已足额支付樊泽恩加班费，樊泽恩主张双星轮胎公司未足额支付加班费，但未提交证据证明，依法不应支持樊泽恩的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。樊泽恩明知其每月发放的工资中包含加班费，亦认可每月发放工资金额，其主张双星轮胎公司未足额支付加班费，应承担举证责任。樊泽恩未提交证据予以证明，且庭审中无法说明欠发加班费的详细信息，应承担举证不能的法律后果。2.樊泽恩已经享受带薪年休假待遇，双星轮胎公司提交了相关证据，依法不应当再判决支付。对于2016年以后的带薪年休假，双星轮胎公司提交了工资表，能够证明双星轮胎公司已经足额发放樊泽恩的各项工资。3.双星轮胎公司已经足额支付应付工资，依法不应当支付经济补偿。双星轮胎公司已经足额支付樊泽恩工资、加班费及各项福利待遇，并不存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十六规定的支付经济补偿的情形，因此双星轮胎公司无需支付樊泽恩经济补偿。 樊泽恩辩称，答辩意见同一审意见。双星轮胎公司为应对诉讼对工资表作了重新调整、制作。 樊泽恩向一审法院起诉请求：1.判令双星轮胎公司支付樊泽恩带薪年休假工资86896.55元；2.判令双星轮胎公司支付樊泽恩高温补贴14840元；3.判令双星轮胎公司支付樊泽恩夜班津贴96990元；4.判令双星轮胎公司支付樊泽恩经济补偿金111300元；5.判令双星轮胎公司支付樊泽恩加班费2809365.52元；6.双星轮胎公司承担本案诉讼费用。 双星轮胎公司向一审法院起诉请求：1.双星轮胎公司不支付樊泽恩带薪年休假工资2770.58元；2.樊泽恩承担本案诉讼费用。 一审法院查明事实：樊泽恩向青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决双星轮胎公司支付其带薪年休假工资、高温补贴、夜班津贴、加班费、经济补偿金。仲裁委支持了樊泽恩2017年的带薪年休假工资2770.58元，其他仲裁请求予以驳回。双方均不服提起诉讼。 对于有争议的事实，一审法院确认如下： 樊泽恩提交如下证据：证据1、企业从业人员养老保险个人账户结算单，证明其劳动合同期限为1983年10月至2017年12月14日；证据2、中国邮政快递单，证明双星轮胎公司存在拖欠加班费等违法事实，樊泽恩向双星轮胎公司寄送邮件，提出与双星轮胎公司解除劳动关系并要求支付经济补偿金，快递的邮寄日期为2017年12月13日；证据3、青岛银行账户交易明细，证明樊泽恩正常工作时间解除劳动合同前12个月平均工资为2191.34元；证据4、解除/终止劳动合同报告书，证明双方之间劳动关系已解除及解除时间为2018年1月16号。 对于樊泽恩提交的证据，双星轮胎公司质证称：对证据1的真实性确认，樊泽恩入职时间为1991年8月；对证据2，该邮政快递单并非职工本人签署邮寄，解除劳动合同通知书也没有附在邮政快递中，无法确认快递以及解除劳动合同通知书已经邮寄送达给双星轮胎公司；对证据3的真实性确认，但无法看出系双星轮胎公司发放的工资；对证据4的真实性无异议，解除原因是个人申请解除劳动合同。 双星轮胎公司提交如下证据：证据1、2016年个人年度总收入确认函，证明樊泽恩已经确认2016年工资、奖金、加班费、各类假期工资及津补贴等全部足额支付完毕，确认2016年及以前与双星轮胎公司无任何劳动争议；证据2、工资表(提交原件)，证明樊泽恩的出勤情况，双星轮胎公司已经足额发放了樊泽恩的各项工资及福利待遇，樊泽恩2017年的带薪年休假工资已于2018年1月支付；证据3、考勤表，证明樊泽恩每天出勤情况。 对于双星轮胎公司提交的证据，樊泽恩质证：证据1落款处不是其本人签字，申请司法鉴定(一审法院依法委托青岛万方司法鉴定所鉴定，“2016年个人年度总收入确认函”落款处“樊泽恩”不是樊泽恩本人签字)；对证据2、证据3，首先双星轮胎公司称该份工资表为原件，该工资表显示为2017年1月至2017年11月工资发放的记录，如果为原件应当为每月的记录单独记载，而该工资表一次性显示11个月的工资记录，显然并非原件；其次该工资表既没有双星轮胎公司加盖公章也没有樊泽恩本人签字，因此对该工资表的真实性不予认可；出勤天数及岗位工资存在较大差异，不相匹配，同时，通过工资表、考勤表无法确认樊泽恩的出勤时长及是否存在节假日加班；2017年樊泽恩应享受15天带薪年休假，双星轮胎公司未支付带薪年休假工资。 一审法院认为，本案的争议焦点问题为：一、是否存在加班事实及未足额支付加班费的违法事实；二、是否存在未休带薪年休假且未支付带薪年休假工资的违法事实；三、双方劳动关系的存续时间；四、是否存在未支付高温补贴、夜班津贴的事实；五、关于追溯时效问题；六、双星轮胎公司是否应支付解除劳动合同经济补偿金。 关于第一个争议焦点。关于是否存在加班事实，一审法院多次给双星轮胎公司举证期限，要求其提供樊泽恩的原始考勤表、工资表或相关的电子证据以查清有争议的案件事实，但其未提交。双星轮胎公司提交的工资表中载明工作天数、加班费，足以认定双星轮胎公司自认存在加班事实，且对于樊泽恩主张其在职期间每日工作时间为12小时两班倒并依据该主张计算加班费，双星轮胎公司对此并未提出异议但主张已足额支付加班费。综上，应当认定樊泽恩在双星轮胎公司工作期间出勤日的工作时间为12小时，存在加班事实。关于是否足额支付加班费问题，一审法院亦多次给出举证期限要求双星轮胎公司提供原始工资表、原始考勤表以及原始产量报表，双星轮胎公司并未提交。一审法院根据双星轮胎公司提供的工资表，参照《山东省企业工资支付规定》、《青岛市企业工资支付规定》加班工资计发基数之规定的计算核实，双星轮胎公司存在未足额支付加班费的违法事实。关于未足额支付加班费的具体金额，由于双星轮胎公司未按照一审法院要求提供原始工资表、原始考勤表以及原始产量报表或相关的电子证据，应当承担举证不能的法律后果；同时亦因双星轮胎公司未提供原始工资表、原始考勤表以及原始产量报表或相关的电子证据导致加班费无法精确计算。双星轮胎公司提交的工资表上列明了加班费项目，可以证明樊泽恩工作期间存在加班的事实，但双星轮胎公司提交的工资表、考勤汇总表均未经樊泽恩签字确认，不能证明考勤汇总表、工资表的真实性，同时也无法确认双星轮胎公司足额支付了樊泽恩加班工资，双星轮胎公司应承担相应的不利后果。诉讼过程中，樊泽恩变更主张加班费数额为5000元，系对其自身权利的处分，因此对樊泽恩要求双星轮胎公司支付其加班工资5000元的诉讼请求，一审法院予以支持。 关于第二个争议焦点。根据法律规定樊泽恩2017年应享受带薪年休假15天，双星轮胎公司没有提供证据证明樊泽恩已休带薪年休假并支付工资，应承担不利法律后果。樊泽恩2017年扣除加班费，每月平均工资为2008.67元，故双星轮胎公司应支付樊泽恩未休带薪年休假工资2770.58元。 关于第三个争议焦点。樊泽恩提交企业从业人员养老保险个人账户结算单，载明其1990年12月参加工作，一审法院确认双方劳动关系的起始时间为1990年12月；关于双方劳动关系解除时间，按照《解除/终止劳动合同报告书》，一审法院确认解除时间为2018年1月16日。 关于第四个争议焦点。虽然双星轮胎公司未提供原始工资表，樊泽恩对双星轮胎公司提供的工资表真实性也不认可，但樊泽恩主张高温补贴、夜班津贴没有事实和法律依据，一审法院不予支持。 关于第五个争议焦点。对于樊泽恩2016年1月1日以前的诉讼请求，由于双星轮胎公司主张已超过诉讼时效，一审法院认定樊泽恩2016年1月1日以前的诉讼请求超出诉讼时效，依法不予支持。2016年度双方关于工资、奖金、加班费、各类假期工资及津补贴的争议，因双星轮胎公司提交的《2016年个人年度总收入确认函》不是樊泽恩本人签署，故一审法院对樊泽恩诉讼请求中2016年、2017年1月1日后的部分进行审查。 关于第六个争议焦点。因双星轮胎公司作为用人单位存在未及时足额支付加班费、带薪年休假工资等违法事实，根据劳动合同法第三十八条之规定，劳动者可以解除劳动合同并要求用人单位支付解除劳动合同经济补偿金。双星轮胎公司认可樊泽恩解除劳动合同前12个月平均工资为2554.45元(应发工资)，双星轮胎公司应支付樊泽恩经济补偿金68970元(2554.45×27)，过高部分一审法院不予支持。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《山东省企业工资支付规定》第十九条、第二十条、第二十一条，《青岛市企业工资支付规定》第十条、第十四条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第七十五条、第七十六条之规定，判决：一、双星轮胎公司于判决生效之日起十日内支付樊泽恩解除劳动合同经济补偿金68970元；二、双星轮胎公司于判决生效之日起十日内支付樊泽恩加班费未足额支付部分5000元；三、双星轮胎公司于判决生效之日起十日内支付樊泽恩未休带薪年休假工资2770.58元；四、双星轮胎公司于判决生效之日起十日内支付樊泽恩预交的司法鉴定费1600元；五、驳回樊泽恩的其他诉讼请求；六、驳回双星轮胎公司的诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由双星轮胎公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审一致。 本院认为，本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题为：1、双星轮胎公司是否欠付樊泽恩加班费；2、双星轮胎公司应否支付樊泽恩未休带薪年休假工资；3、双星轮胎公司应否支付樊泽恩解除劳动合同经济补偿。 关于第一个焦点问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，双星轮胎公司提交的樊泽恩2017年度工资表中载明樊泽恩在2017年2月至12月均存在加班事实，系其对樊泽恩存在加班事实的自认，同时也证明其掌握了樊泽恩加班事实存在的证据。因此，双星轮胎公司依法应提交其掌握的樊泽恩加班事实存在的证据，否则将承担不利法律后果。而双星轮胎公司在本案审理中并未提交其原始考勤记录以证明樊泽恩的具体加班时间，亦未提交证据证明其计算的加班费数额正确且已实际发放，故其应承担举证不能的法律后果。一审法院认定双星轮胎公司尚欠付樊泽恩加班费，该处理并无不当，本院予以确认。 关于第二个焦点问题。用人单位应依法安排职工休带薪年休假，否则应支付职工未休带薪年休假工资。双星轮胎公司上诉称已支付樊泽恩2017年未休带薪年休假工资，但未提交有效证据予以证明，本院对其该上诉理由不予采信。一审法院判令双星轮胎公司支付樊泽恩未休带薪年休假工资，处理正确，本院予以维持。 关于第三个焦点问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以提出解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，双星轮胎公司存在欠付樊泽恩加班费的行为，樊泽恩有权据此提出解除劳动合同并主张经济补偿。双星轮胎公司上诉称其不应支付樊泽恩解除劳动合同经济补偿，缺乏事实依据，本院不予采信。 综上，双星轮胎公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由双星轮胎公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  刘昭阳 审判员  李 蕾 二〇二〇年十一月三十日 书记员  张 恬 书记员  韩 平