四川省盐边县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0422刑初85号 公诉机关四川省盐边县人民检察院。 被告人周小吉，女，1986年7月9日出生，汉族，籍贯：四川省盐边县，初中文化，无业，户籍所在地：四川省盐边县，现住四川省盐边县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年3月24日被盐边县公安局刑事拘留，于同年4月28日经四川省盐边县人民检察院决定被逮捕，于同年11月5日经本院决定被取保候审。 委托辩护人甘斌，系四川渡攀律师事务所律师，执业证号码15104201910489120。 被告人辜应华，男，1986年3月17日出生，汉族，籍贯：四川省盐边县，专科文化，无业，户籍所在地：四川省盐边县，现住四川省盐边县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年3月24日被盐边县公安局取保候审，于同年6月28日经四川省盐边县人民检察院决定被取保候审，于同年10月12日经本院决定被取保候审。 指定辩护人李黎，系四川三才（盐边）律师事务所律师，执业证号码15104201210384895。 四川省盐边县人民检察院以攀盐检一部刑诉〔2020〕39号起诉书指控被告人周小吉、辜应华犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院于2020年9月30日受理后，适用普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省盐边县人民检察院指派检察官孙勤出庭支持公诉，被告人周小吉及其辩护人甘斌、被告人辜应华及其辩护人李黎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 四川省盐边县人民检察院指控，被告人周小吉于2019年7月5日在“闲聊”APP建立了赌博群，专门用于打麻将，并在“攀枝花棋牌”平台购买大量虚拟赌博房间，将购买的虚拟赌博房间链接发送到自己创建的赌博群内。群成员通过链接进入其开设的虚拟房间赌博后，每局赢到30元以上的最大赢家就在赌博群内以红包方式给周小吉3元钱的房间费，每局赢到200元以上的最大赢家就在赌博群内以红包方式给周小吉5元钱房间费。2019年7月至12月，周小吉在赌博群内累计抽头渔利422713元。被告人辜应华于2019年7月至11月，在周小吉繁忙的时候帮助周小吉在“攀枝花棋牌”平台购买虚拟赌博房间，并在周小吉创建的“闲聊”APP赌博群内帮其收取赢家以红包方式发送的房间费，累计25796元。 对于上述事实，公诉机关当庭出示了受案登记表、立案决定书，被告人供述，证人证言，鉴定意见，电子数据，到案经过，户籍证明等证据予以证实。公诉机关认为，被告人周小吉、辜应华为赌博提供场所，聚集多人进行赌博，从中抽头渔利，以上二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究二被告人的刑事责任。被告人周小吉是主犯，建议对其判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币八万元；被告人辜应华是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，建议对其判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元。 被告人周小吉、辜应华对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人周小吉的辩护人在量刑上提出以下辩护意见：1.被告人周小吉系坦白；2.被告人周小吉系初犯、偶犯；3.被告人周小吉犯罪持续时间不长、社会危害性较小，主观恶性较小（理由是：被告人文化程度不高，对此种行为所涉及的罪名理解程度不深，无法及时发现犯罪行为的危害性，同时也是受到了其他人的教唆和引诱所致，故与明知故犯，积极追求意图获取巨大利益长期设立固定赌博场所并招募大量同犯的集团性、组织性的行为人有着本质区别）；4.被告人周小吉认罪、悔罪的态度诚恳，认罪认罚并自愿签署认罪认罚具结书；5.被告人周小吉主动向公安机关供述公安机关未掌握的其他人（赌博平台代理人的信息和其他与周小吉类似开设赌博场所的人的微信名称和联系方式等信息）的事实，有着争取立功积极举报的良好态度；6.被告人周小吉法律意识淡薄，缺少法律常识，目前家中有年迈的父母需要赡养，年幼的儿子需要抚养；7.被告人周小吉积极退缴违法所得，并自愿缴纳罚金。综上请求对被告人宽大处理并适用缓刑。 被告人辜应华的辩护人在量刑上提出以下辩护意见：1.被告人辜应华主观恶性较小；2.被告人辜应华系从犯。建议对被告人辜应华免予刑事处罚。 被告人周小吉的辩护人出具以下证据： 1.盐边县某村村民委员会出具的证明一份，拟证实：被告人周小吉在案发前遵纪守法、无前科劣迹，建议能对其从轻处罚并适用缓刑。 2.村民周某1、孔某等人签字的情况说明一份，拟证实：被告人周小吉无人身危险性、社会危害性较小、犯罪情节轻微、主观恶性不强，与其生活范围内的村民认为若被告人周小吉承担刑事责任被判处有期徒刑，即使暂不执行所判刑罚也不致再危害社会，请求对其从宽、从轻处理，能够适用缓刑。 3.《居民户口本信息》、身份证复印件、《常住人口登记卡》，拟证实：被告人周小吉父母均年迈，父亲身患哮喘，长期需要住院治疗，被告人周小吉有一位年仅15岁的儿子，正处学习阶段。 经审理查明事实与起诉指控的事实一致，另查明： 2020年3月23日，盐边县公安局民警在工作中发现被告人周小吉、辜应华组织人员进行网络赌博，并抽取提成非法获利，于当日立案侦查，并于当日将二人传唤至公安机关，二被告人到案后如实供述了基本事实经过。二被告人在审理过程中向本院退缴违法所得422713元。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实。 一、书证 1.受案登记表、立案决定书证实：本案来源，为盐边县公安局民警于2020年3月23日在工作中发现被告人周小吉、辜应华组织人员进行网络赌博，并抽取提成非法获利，于当日立案侦查。 2.拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、取保候审决定书、释放通知书、批准逮捕决定书、逮捕证等证实：被告人周小吉、辜应华被采取强制措施的情况。 3.现场检测报告书证实：民警于2020年3月25日15时在新城派出所对被告人周小吉进行胶体金法检测，结果呈阴性。 4.扣押决定书及扣押清单、发还清单证实：2020年3月23日，公安机关对被告人辜应华的金立手机一部，交通银行卡两张、中国银行卡两张、工商银行卡一张、建设银行卡一张、农商银行卡一张、邮政储蓄银行卡一张、写有名字、金额的纸条一张进行了扣押。对被告人周小吉中国农业银行卡两张、中国邮政储蓄卡两张、农商银行卡两张、交通银行卡一张、建设银行卡一张、中国银行卡一张、攀枝花市商业银行卡两张、U盘一个、居民身份证（辜应华）一张、黄色封皮记有名字、金额的笔记本一本，农业银行业务凭证一张、农商银行业务凭证两张、华为手机一部、OPPORENO手机一部、LENOVO手提电脑一部、台式电脑主机一台进行了扣押。 5.盐边县公安局刑侦大队打印“闲聊”资料证实：被告人周小吉在其组建的赌博群内发送红包1702次，金额94232.98元，接收红包110651次，金额686403.66元。被告人辜应华在群内发送红包174次，金额11305元，接收红包8611次，金额38265元。 6.被告人周小吉农业银行卡、农村信用社银行卡、交通银行卡流水，房产信息，周小吉、辜应华电话通信流水证实：被告人周小吉、辜应华的财产情况及相互之间的通话记录。 7.到案经过证实：2020年3月23日，被告人周小吉、辜应华经公安机关传唤到案。 8.户籍信息、无犯罪前科证明证实：二被告人的基本情况，作案时年龄已达到完全刑事责任能力，无犯罪前科。 二、被告人周小吉、辜应华的供述相互印证，与查明事实一致。 三、证人证言 1.证人陈某1（被告人周小吉的母亲）的证言证实：周小吉的职业，其曾借给周小吉17万元。 2.证人袁某1、黄某1、卞某、吴某、梁某1、罗某、杨某1、管某、杜某、邓某1、张某1、陈某2、刘某1、左某1、黄某2、朱某、谭某、殷某、任某1、陈某3、马某、任某2、景某、赵某1、徐某、杨某2、周某2、邓某2、陈某4、王某、李某1、陈某5、何某、周某1、陈某6、车某、吴某的证言证实：以上人员均通过周小吉推送的链接进入“闲聊”APP中周小吉建立的赌博群，通过周小吉推送的链接在“攀枝花棋牌”上打麻将，每局赢家赢到一定的数额后在群里向周小吉支付房间费。 3.证人张某2、庞某、赵某2、熊某、袁某2、葛某、刘某2、李某2、梁某2的证言证实：以上人员均经他人拉入群主为周小吉的“闲聊”群，下载周小吉发送的链接后在“攀枝花棋牌”上打麻将，每局赢家赢到一定的数额后在群里向周小吉支付房间费。 四、辨认笔录证实：部分参赌人员辨认出被告人周小吉为赌博闲聊群主和收取房间费的人。 五、四川建科会计师事务所有限公司出具的专项审计报告证实：被告人周小吉以管理员身份所建群共379个成员（包含周小吉、辜应华）。被告人周小吉自2019年7月10日至2019年12月23日以抽取红包方式共同抽取房间费396917元。被告人辜应华自2019年7月20日至2019年11月1日以抽取红包方式共抽取房间费25796元。 六、电子数据（光盘3张）证实：被告人周小吉建立的群聊的聊天信息、收发红包信息。 被告人周小吉的辩护人出具的证据均与本案无直接关联，不予采信。 本院认为，被告人周小吉、辜应华以营利为目的，组织三人以上赌博，从中抽头渔利，二被告人的行为已构成开设赌场罪，其中被告人周小吉抽头渔利数额累计达到422713元，应认定为情节严重，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，被告人周小吉组织人员参与赌博、在赌博网站上开设赌博房间等组织、策划行为，起主要作用，应认定为主犯；被告人辜应华明知被告人周小吉开设赌场，帮其收取房间费，起次要作用，应认定为从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。对被告人周小吉的辩护人所提被告人周小吉犯罪持续时间不长、社会危害性较小，主观恶性较小，其受到其他人的教唆和引诱所致；被告人周小吉主动向公安机关供述公安机关未掌握的其他人的事实，有着争取立功积极举报的良好态度的辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。对被告人周小吉的辩护人所提被告人周小吉法律意识淡薄，缺少法律常识，目前家中有年迈的父母需要赡养，年幼的儿子需要抚养的辩护意见，与本案无直接关联，且该情节不应作为对其从轻处罚的理由，故对此辩护意见不予采纳。对被告人周小吉的辩护人所提被告人周小吉系坦白，初犯、偶犯，认罪、悔罪的态度诚恳，认罪认罚并自愿签署《认罪认罚具结书》，积极退缴违法所得并自愿缴纳罚金，应从轻处罚的辩护意见予以采纳。对被告人辜应华的辩护人所提被告人辜应华系从犯的辩护意见予以采纳。被告人周小吉、辜应华到案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，已退缴全部违法所得，对二被告人可以从轻处罚，公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。综上，本院根据被告人周小吉、辜应华的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人周小吉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币八万元； （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 二、被告人辜应华犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元； （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 三、对被告人周小吉、辜应华退缴的违法所得422713元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 王              丹 审 判 员 秦       盛       兰 人民陪审员 王       桂       林 二〇二〇年十一月二十六日 书 记 员 蒋坪萍 附相关法律条款： 《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。 …… 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 …… 第二十七条在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议；人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。