广西壮族自治区高级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）桂行终1219号 上诉人（一审原告）周**征，男，1984年1月19日出生，汉族，住桂林市七星区。 被上诉人（一审被告）桂林市人民政府，住所地：桂林市临桂区西城中路**。 法定代表人秦春成，市长。 委托代理人马燕，桂林市司法局工作人员。 委托代理人董了，桂林市行政审批局工作人员。 上诉人周**征因其诉被上诉人桂林市人民政府（以下简称桂林市政府）政府信息公开一案，不服桂林市中级人民法院作出的（2020）桂03行初92号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，并于2020年10月10日组织当事人到庭进行了调查、询问。上诉人周**征，被上诉人桂林市政府委托代理人马燕、董了，到庭参加调查、询问。本案现已审理终结。 桂林市中级人民法院一审查明：2019年9月6日，周**征通过邮寄方式向桂林市政府提交《确认强制拆除违法申请书》，内容为：1.请求依法确认桂林市政府强制拆除临江巷13号合法房屋行政行为违法；2.依法责令恢复原状或赔偿重大损失。同月13日，周**征通过同样的方式向桂林市政府提交《确认征收违法申请书》，内容为：1.请求依法确认桂林市政府征收临江巷13号房屋的行政行为违法；2.依法责令恢复原状或赔偿重大损失。2019年11月7日，周**征再次通过邮寄方式向桂林市政府提交两份《申请表》，内容为：要求书面公开《确认强制拆除违法申请书》《确认征收违法申请书》政府信息：1.受案手续、办理过程、查处结果；2.承办人员姓名、职务、联系方式。2019年12月4日，桂林市政府作出市政办公开复函〔2019〕16号《桂林市人民政府办公室关于周**征申请政府信息公开的答复函》（以下简称《答复函》），内容为：“申请人周**征：根据《行政复议法》第九条、第十三条规定，公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯合法权益的，可以向上一级人民政府申请行政复议，或者根据《行政诉讼法》第二条规定，可以向人民法院提起行政诉讼。你邮寄的关于拆迁和征收违法的相关申请，被申请人均为桂林市政府，这两份《申请书》均不属于桂林市政府受理范围，根据《中华人民共和国信息公开条例》第十条、第三十六条第（五）项规定，我单位未制作、保存其办理过程及承办人员等信息，你所申请公开信息不属于本行政机关负责公开。如你对本答复有异议，可以在收到本答复之日起60日内向广西壮族自治区人民政府申请行政复议，或者在6个月内向人民法院提起行政诉讼。”周**征于2020年4月15日提起本案诉讼，请求1.撤销《答复函》；2.判令桂林市政府依法将案件移送本级相关部门负责查处。 桂林市中级人民法院一审认为，一、关于周**征向桂林市政府提交两份《申请书》要求履行职责问题。根据《中华人民共和国行政复议法》第九条“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵害其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日提出行政复议申请；……”、第十三条“对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级地方人民政府申请行政复议。”《中华人民共和国行政诉讼法》第二条“公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。”、第二十六条“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告”的规定，周**征认为桂林市政府对临江巷13号房屋实施强制拆除和征收，侵犯其合法权益，正确的维权途径是应该根据前述法律规定，申请行政复议和提起行政诉讼，周**征要求桂林市政府确认自已的行政行为违法和判令桂林市政府将案件移送本级相关部门负责查处，于法无据，其诉讼理由不能成立，不予支持。 二、关于周**征向桂林市政府提交两份《申请表》要求公开政府信息问题。根据《中华人民共和国信息公开条例》（2019修订）第二条“本条例所称政府信息，是指行政机关在履行行政管理过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息”、第十条“行政机关制作的政府信息，由制作该政府信息的行政机关负责公开。行政机关从公民、法人和其他组织获取的政府信息，由保存该政府信息的行政机关负责公开；……”、第三十六条“对政府信息公开申请，行政机关根据下列情况作出答复：……（五）所申请公开信息不属于本行政机关负责公开的，告知申请人并说明理由；……”，《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第十二条“有下列情形之一，被告已经履行法定告知或者说明理由义务的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：（一）不属于政府信息、政府信息不存在、依法属于不予公开范围或者依法不属于被告公开的；……”的规定，本案中，周**征提交的两份《桂林市人民政府信息公开申请表》，要求桂林市政府公开的政府信息，桂林市政府既未制作，也未保存，桂林市政府在法定期限内作出答复，符合法律规定。另外，周**征主张桂林市政府作出的《答复函》违反了《广西壮族自治区行政执法程序规定》和《中华人民共和国行政处罚法》相关规定，属于周**征对法律法规的错误理解，因为桂林市政府作出的《答复函》行政行为，既不属于行政执法，也不属于行政处罚，无需遵循上述规定。 综上，周**征的诉讼请求不能成立，不予支持。桂林市政府作出的《答复函》内容和程序均合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条，《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第十二条第（一）项的规定，判决：驳回周**征的诉讼请求。 上诉人周**征上诉称：周**征向桂林市政府提交两份《申请表》，申请事项属于桂林市政府法定职责范围，其履行处理的情况、结果，属于政府信息公开的范围。根据《广西壮族自治区行政执法程序规定》第一条、第二条、第六十九条、第七十条、第七十一条及《中华人民共和国行政处罚法》第五十四条的规定，桂林市政府发现行政处罚有错误，应主动改正。根据《中华人民共和国政府信息公开条例》第二十七条、《广西壮族自治区行政执法监督办法》第十七条规定，桂林市政府对周**征提交的两份《申请书》的处理情况、结果等信息是属于公开的政府信息。桂林市政府作出的《答复函》未根据周**征的申请予以答复是违法的。一审判决认定事实错误，混淆法律关系，请求撤销一审判决，撤销《答复函》，责令桂林市政府履行法定职责。 被上诉人桂林市政府答辩称：桂林市政府作出《答复函》的程序合法、内容合法。周**征向桂林市政府提交两份《申请表》不属于桂林市政府受理范围，因此桂林市政府未制作、保存两份《申请表》的办理过程及承办人等信息。周**征提出的上诉请求无法律依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 经审查，本院确认一审判决认定的证据合法有效，可作为本案的定案依据。据此，本院二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。 本院认为：《中华人民共和国行政复议法》第九条规定：“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵害其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日提出行政复议请；……”第十三条规定：“对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级地方人民政府申请行政复议。”《中华人民共和国行政诉讼法》第二条规定：“公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。”第二十六条规定：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。”公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，可以提起行政诉讼或者申请行政复议。本案中，周**征向桂林市政府申请确认桂林市政府强制拆除临江巷13号合法房屋行政行为违法，以及征收行为违法，不属于桂林市政府法定职责，如周**征认为桂林市政府的行政行为侵犯其合法权益，应提起行政诉讼或申请行政复议。一审判决认为“周**征要求桂林市政府确认自已的行政行为违法和判令桂林市政府将案件移送本级相关部门负责查处，于法无据……”正确，本院予以支持。 《中华人民共和国政府信息公开条例》第二条规定：“本条例所称政府信息，是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息。”第十条规定：“行政机关制作的政府信息，由制作该政府信息的行政机关负责公开。行政机关从公民、法人和其他组织获取的政府信息，由保存该政府信息的行政机关负责公开；……”第三十六条第（五）项规定：“对政府信息公开申请，行政机关根据下列情况作出答复：……（五）所申请公开信息不属于本行政机关负责公开的，告知申请人并说明理由；……”《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第十二条第（一）项规定：“有下列情形之一，被告已经履行法定告知或者说明理由义务的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：（一）不属于政府信息、政府信息不存在、依法属于不予公开范围或者依法不属于被告公开的；”周**征要求公开《确认强制拆除违法申请书》《确认征收违法申请书》受案手续、办理过程、查处结果、承办人员姓名、职务、联系方式等信息，均不属于桂林市政府履行职责过程中制作或者获取的政府信息，周**征请求公开的信息桂林市政府未制作，亦不存在，桂林市政府根据上述法律规定作出《答复函》并无不当。 综上所述，一审判决认定事实清楚，判决结果正确，本院予以维持。上诉人周**征的上诉理由不成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人周**征负担。 本判决为终审判决。 审判长  周善能 审判员  黄碧辉 审判员叶坚 二○二○年十一月二日 法官助理杜翰洋 书记员黄思敏 书记员李毅