湖南省宁乡市人民法院民 事 判 决 书(2020）湘0124民初6200号原告：龚新桂，男，1968年8月18日出生，汉族，居民，住湖南省。委托诉讼代理人：陆丹，湖南芙蓉律师事务所律师。委托诉讼代理人：程伟，湖南芙蓉律师事务所律师。被告：宁乡市中源物业管理有限公司，住湖南省宁乡市玉潭街道花明北路中源凝香华都**楼。法定代表人：周航标。委托诉讼代理人：喻文驰，湖南泓锐（宁乡）律师事务所律师。原告龚新桂诉被告宁乡市中源物业管理有限公司（以下简称中源物业公司）劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原被告的委托代理人及原告本人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告龚新桂向本院提出如下诉讼请求：1、判决被告向原告支付未休年休假工资共计16478.73元；2、判决被告向原告支付欠付的加班工资共计484406.04元；3、判决被告向原告支付代通知金共计2986.77元；4、判决被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金共计50775.09元。事实与理由如下：原告于2012年2月入职中源物业公司，任职保安，月薪2986.77元，每日工作12小时，每月休息4天，至今被告未与原告签订劳动合同。截至2020年3月9日，原告在被告处工作共计8年1个月。原告在被告处未休过年休假，被告也从未向原告支付过年休假工资。根据《职工带薪休假条例》第三条规定，职工累计工作已满一年不满十年的，年休假5天。第五条规定，对职工应休而未休的年休假天数，单位应当按照该职工工资收入的300%支付年休假工资报酬。因原告劳动合同解除前12个月平均工资为2986.77元，故被告应当向原告补发年休假工资共计16478.73元。原告在被告处任职期间，多次于正常工作日及休息日加班，但被告从未向其支付过加班工资，原告标准时间加班以外每年延长工作时间加班1248小时，加班工资共计259746元【2986.77÷（21.75×8）×1248×8×150%+2986.77÷（21.75×8）×4×26×150%】；但被告从未向其支付其应得的加班工资，每年休息日加班51天，加班工资共计112330.02元（2986.77÷21.75×51个休息日×200%×8年+2986.77÷21.75×1个休息日×200%）；每年法定节假日加班11天，加班工资共计36253.21元（2986.77÷21.75×11×300%×8年）；故被告共欠原告加班工资484406.04元（259746+112330.02+36253.21元）。2020年2月3日，被告在不存在《劳动合同法》第39条规定单方解除事由的情况下且未提前30日以书面形式通知原告解除劳动合同，将原告单方面辞退。故根据《劳动合同法》第八十七条之规定，被告应当依照经济补偿金的两倍向原告支付赔偿金50775.09元（2986.77×8.5×2）。鉴于此，为维护自身合法权益，原告诉至本院，请求依法判决。被告中源物业公司辩称：1、被答辩人在答辩人处已休年休假，被答辩人主张年休假工资没有事实和法律依据；2、被答辩人在答辩人处工作期间，没有被答辩人所说的加班事实，被答辩人的该项诉讼请求没有事实依据。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，被答辩人应当就加班事实承担举证责任。本案中被答辩人提交的值班表本身存在问题，既未加盖公司相关印章也未有相关人员签字确认，其证据来源也有待查证，无法保证其真实性，无法证明加班事实，因此对于被答辩人主张的加班费应不予认可。3、被答辩人于2020年3月9日主动向答辩人提出离职，同日答辩人同意被答辩人离职并已办好离职手续，解除劳动关系符合《劳动合同法》第三十七条规定，答辩人不存在违法解除劳动合同的情形，被答辩人提出的代通知金和解除合同的赔偿金请求没有事实和法律依据。综上所述，被答辩人的请求没有事实依据，请求贵院依法判决驳回被答辩人的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换与质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的银行账户明细及处理通报，被告对三性无异议，对证明目的有异议，本院审查认为该证据来源合法、内容真实、且与本案相关联，均作为有效证据予以采信。2、被告提交的离职申请表，原告对三性、证明目的均有异议，经审查，离职申请表上的签字确为原告本人所签，故本院认为其来源合法、内容真实、且与本案相关联，依法予以采信。3、被告提交的请假条，原告对签字认可，对其余内容均不认可，本院认为该证据可以证实原告的休假情况，且证据来源合法、内容真实，与本案相关联，依法予以采信。4、被告提交的打卡记录表，原告对三性、证明目的均不认可；本院要求被告提交原始打卡记录载体核对，被告未提交，本院对该纸质打卡记录不予认可；并根据举证责任推定原告关于其每日工作时长为12小时，每月休息四天的主张成立。5、被告提交的《劳动合同书》，原告对签名未予明确认可，经本院指定期限，原告未提交书面鉴定申请，故本院认可该证据来源合法、内容真实，且与本案相关联，依法予以采信。6、被告提交的绩效考核规则，原告不予认可且不予质证，本院认为该证据不能证明原告存在“酒后上岗值班或值班饮酒三次以上”的情况，故不能达到被告的证明目的，本院不予采信。根据采信的证据及结合到庭当事人的陈述，本院确认如下案件事实：2012年3月，原告进入被告中源物业公司，在中源小区担任保安一职。期间原被告曾于2014年6月20日签订《劳动合同书》，约定固定期限为2014年2月12日至2019年2月13日，原告每天按被告安排的24小时，分两班值班，每班工作12小时，月工资为1800元，绩效工资为200元，社会保险补助为500元。因被告提供食宿，故扣除每月伙食费500元，每月实发工资2000元。试用期工资为1700元，无绩效工资。原告上班至2020年3月9日，公司公开发出处理通报，内容为：“关于对保安部龚新桂的处理通报各部门：保安部员工龚新桂多次醉酒耽误工作，不听公司领导劝解，屡教不改，影响极坏，依照公司制度，予以立即解除劳动合同处理。希望各部门员工吸取教训，严格遵守公司的规章制度，服从管理，共同为公司的发展做贡献！宁乡市中源物业管理有限公司行政人事部2020年3月9日”。同日，原告在员工离职申请表上签名，在“离职原因本人签名”一栏被告以“原告不会写字，只会写自己的名字”，代写其离职原因为“个人原因、酗酒”。原告入职后从事晚班工作，具体时间为晚20：00-早08：00，一个月休息四天，被告在春节、端午及中秋三个法定节假日发放200元的购物卡作为节日补贴。2018年7月18日-20日，原告休了三天年假。2019年11月13日-15日，原告休了三天年假。另查明，原告的工资表显示，原告2015年12月-2018年1月的工资均高于2000元/月（大多为2290元/月），2019年3月后发放的工资高于2400元/月（多为2490元/月）。原告认可最后工资调整至2400元/月，剩余90元被告主张为晚班补助，原告不予认可。原告离职前十二个月的平均工资为2828.33元。因双方就劳动补偿等问题无法达成一致，原告向宁乡市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请。宁乡市劳动人事争议仲裁委员会作出了宁劳人仲案字【2020】358号裁决书，裁决由被告支付原告未休年假的加班工资1055.17元，并驳回了原告的其他仲裁请求。原告对此不服，诉至法院。本院认为，根据本案案情及双方当事人发表的诉辩意见，本案争议焦点为：1、被告中源物业公司是否应支付原告龚新桂解除劳动关系的代通知金、赔偿金；2、被告中源物业公司是否应支付原告龚新桂加班工资；3、被告中源物业公司是否应支付原告未休年休假工资。关于焦点一。经查，被告于2020年3月9日发出处理通报，通知解除合同；同日，原告签署了离职申请表，离职申请表上的离职原因“个人原因、酗酒”为被告公司代写。如果原告签署自愿离职申请表在前，那么被告再发出单方解除通知便不符合生活常理。故综合法庭调查的情况及本案双方的举证情况，本院认定系被告因原告个人原因（酗酒）解除与原告的劳动关系且原告同意不再去被告处上班，视为双方协商一致解除，故本案不符合《劳动合同法》第四十条的规定的支付代通知金的条件，原告该项诉请，本院不予支持。被告向原告提出解除合同，并与劳动者协商一致解除，不属于违法解除，被告无需支付赔偿金；但根据《劳动合同法》第四十六条的规定，被告仍应向原告支付经济补偿金。本院核算具体金额为：22626.64元（即2828.33×8）。关于焦点二。经查，原告入职被告公司后担任物业公司保安职务，并一直采用固定的工作模式：晚班模式，工作时间为12小时，一周休息一天，每月休息四天。期间在2014年2月12日至2019年2月13日的劳动合同中明确约定每班工作12小时，每月工资2000元。本院认为：首先，结合2014年签署的劳动合同，双方在2014年2月12日-2019年2月13日期间约定的工资标准为2000元/月，但该期间实发工资高于2000元/月。之后原告主张工资调整为2400元/月，但后段的实发工资也高于该标准（原告离职前12个月的月平均工资为2828.33元/月）；其次，虽然被告中源物业公司未提交证据证明其与原告龚新桂就实发工资中是否包含所有加班工资作出约定，但原告龚新桂长期按同一工作模式在被告中源物业公司工作，原告对于工作时长、每月休息天数及法定节假日的工作安排对应发放的工资及补贴明确知悉且未提出异议；故综合考虑原告龚新桂保安的工作性质、特点及长期以来的工作模式、工资发放情况，本院认定原告龚新桂全勤情况下（每月休息四天）实发工资中及春节、端午、中秋发放的购物补贴已经包含延时加班费、四天休息日的加班费及法定节假日加班工资，故对原告要求支付对应期间的延时加班工资、休息日加班工资及法定节假日加班工资的诉请，本院不予支持。关于焦点三。原告享有带薪年休假的权利，被告认可原告还有每年两天的年休假未休，故相应的未休年休假的加班工资予以支持。对于未休年休假加班工资的计算标准，因仲裁裁决支持该部分申请后，被告未向本院提起诉讼，视为被告认可，故被告应支付原告未休年休假的加班工资1055.17元。综上，对于原告的诉请，本院予以部分支持。依照《中华人民共和劳动法》第四十五条、第五十条，《中华人民共和劳动合同法》第三十六条、第四十六条之规定，判决如下：一、被告宁乡市中源物业管理有限公司支付原告龚新桂经济补偿金22626.64元；二、被告宁乡市中源物业管理有限公司支付原告龚新桂加班工资1055.17元；以上一、二项支付义务，限被告宁乡市中源物业管理有限公司在本判决生效后十日内履行完毕。三、驳回原告龚新桂的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告宁乡市中源物业管理有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘青青二〇二〇年十一月六日书记员  洪祖侨附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动法》第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作１年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。