山东省泰安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁09民终4105号上诉人（原审原告）：刘宪民，男，1965年8月21日出生，汉族，居民，住山东省汶上县。委托诉讼代理人：赵洪磊，山东中都剑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东盛鑫矿业有限公司，住所地：山东省东平县彭集镇驻地。法定代表人：许建，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张建国，山东康桥律师事务所律师。上诉人刘宪民因与被上诉人山东盛鑫矿业有限公司（以下简称盛鑫公司）劳动争议一案，不服东平县人民法院（2020）鲁0923民初2208号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人刘宪民及其委托诉讼代理人赵洪磊，被上诉人盛鑫公司的委托诉讼代理人张建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘宪民上诉请求：1.依法判决维持（2020）鲁0923民初2208号民事判决第一项；2.依法判决被上诉人支付2014年1月11日至2015年12月24日之间的休息日加班费125117.28元、法定节假日加班费29307.63元、年休假工资41868元；3.依法判决被上诉人支付2018至2019年度绩效工资66667元；4.依法判决被上诉人支付2018至2019年度安全考核奖金53333元；5.一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人与被上诉人签订的劳动合同于2017年1月14日终止，属于认定事实错误。2014年1月14日，上诉人与被上诉人签订了劳动合同，虽然合同期限为2014年1月14日至2017年1月13日止，但在双方履行合同期间，即2015年12月24日，因工作需要，上诉人被中共山东地矿股份有限公司委员会任命为淮北徐楼矿业有限公司副总经理，一直工作到2017年8月21日。根据被上诉人、淮北徐楼矿业有限公司的工商登记信息可知，上述两公司同为山东地矿股份有限公司的子公司。由以上事实可知，上诉人去淮北徐楼矿业有限公司工作是山东地矿股份有限公司因工作需要将员工在其子公司内的临时调动，2017年1月14日至2017年8月21日期间，上诉人在淮北徐楼矿业有限公司工作应该视为在被上诉人工作的延续。2017年8月21日，中共山东地矿股份有限公司委员会又任命上诉人为被上诉人的副总经理，该任命决定进一步证实了上诉人的上述观点。一审法院认定上诉人与被上诉人的劳动关系于2017年1月14日终止，没有事实依据和法律依据。一审法院认为，上诉人要求支付2014年1月11日至2015年12月24日之间的休息日加班费、法定节假日加班费、年休假工资超过了诉讼时效错误，无事实依据和法律依据，且适用法律错误。上诉人与被上诉人之间的劳动关系一直存续到2020年，上诉人提出劳动仲裁时，因被上诉人没有支付2014年至2015年度的休息日加班费、法定节假日加班费、年休假工资，在双方解除劳动合同时主张上述权利，并未超过法律规定的诉讼时效。二、一审法院没有支持上诉人要求被上诉人支付2018至2019年度绩效工资66667元不当。一审法院认为，对于该项请求，上诉人没有提供证据证实被上诉人对2018至2019年度进行工作考核。一审法院如此认定错误，一审法院对于2018至2019年度是否进行工作考核的举证责任分配错误。上诉人作为被上诉人方的员工，不可能知道或左右公司的考核问题，从一审法院认定的被上诉人对于2016至2017年度考核事实来看，考核的权利在于被上诉人方，考核是否合格应该是公司对员工下年度再聘用的依据，从上诉人在被上诉人工作及发放工资的时间来看，被上诉人在2018至2019年度进行工作考核。三、依法判决被上诉人支付2018至2019年度安全考核奖金53333元。一审法院认为，对于该项请求，上诉人没有提供证据证实2018至2019年度被上诉人的生产安全是否达到山东地矿股份有限公司颁发的【2018】12号文件规定的安全绩效考核奖发放条件，同时认为上诉人没有证据证实山东地矿股份有限公司对被上诉人进行2018至2019年度安全考核。一审法院对于上述事实的认定举证责任分配错误。以上所述事实，应该由被上诉人提供证据。综上，一审法院认定的部分事实错误，适用法律不当。盛鑫公司辩称，一、上诉人2014年1月11日至2015年12月24日加班费已过仲裁时效，上诉人于2015年12月调至淮北徐楼矿业有限公司，劳动关系发生转移，其与被上诉人解除劳动关系。即使不认可解除，双方劳动合同签至2017年1月23日，也已经发生法定终止的事实，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，劳动合同终止的，仲裁时效为一年，且不适用特殊时效。二、上诉人主张的2018至2019年的年度绩效工资是上诉人根据前两年绩效情况推断而来。2018年9月，被上诉人公司的股东变更为山东地矿集团投资有限公司，之后未实行绩效考核及安全考核，其个人推断不能作为诉求的事实依据。三、上诉人主张的安全考核奖是依据原股东的考核办法，该考核办法已不适用新股东的管理规定。综上，应该驳回上诉人的上诉请求。刘宪民向一审法院起诉请求：1.原告不服东劳人仲案字（2020）52号裁决书；2.依法判决被告向原告支付入职以来未补休的休息日、年休假和节假日加班工资248304元（163115元+52965元+32224元）；3.依法判决被告向原告支付2019年2月份至8月的违规减掉下井的代班费等差额3550元（71个×50元/个）；4.依法判决被告向原告支付2016至2017年度的绩效工资16667元，并要求2018至2019年度绩效工资参照（2016至2017年的绩效工资）执行66667元，合计83334元；5.依法判决被告向原告支付2018至2019的安全考核奖励53333元。一审法院认定事实：2014年1月，刘宪民与盛鑫公司签订《劳动合同书》（编号为140683），任盛鑫公司副总经理，约定劳动合同期限为3年，自2014年1月14日至2017年1月13日，实际工作至2015年12月24日。2015年12月24日，中共山东地矿股份有限公司委员会任命刘宪民为淮北徐楼矿业有限公司副总经理，工作至2017年8月21日，至2017年1月13日合同到期，刘宪民仍在淮北徐楼矿业有限公司工作，盛鑫公司也未向刘宪民送达解除劳动合同通知书。2017年8月21日，中共山东地矿股份有限公司委员会又任命刘宪民为盛鑫公司副总经理。2017年9月1日，刘宪民与盛鑫公司签订《劳动合同书》（编号为176645），约定劳动合同期限为5年自2017年9月1日至2022年8月31日，实际工作至2019年8月21日。2019年1月至2019年8月，刘宪民在盛鑫公司工作期间带班下井共计71次。另查明，刘宪民在盛鑫公司工作期间周末加班共计202天，法定节假日加班共计28天，2014年、2015年、2017年、2018年、2019年刘宪民均未休年休假。一审法院认为，关于刘宪民的第二项诉讼请求即依法判决被告向原告支付入职以来未补休的休息日、年休假和节假日加班工资248304元（163115元+52965元+32224元）。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案中，双方当事人对刘宪民在盛鑫公司工作期间的休息日、法定休假日期间的加班天数均无异议，一审法院按照刘宪民提供的加班及工资统计表对休息日、法定休假日期间的加班天数依法予以确认，按照上述法律规定，盛鑫公司应当向刘宪民支付相应加班时间的加班费。同时《山东省企业工资支付规定》第二十条规定，企业安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应当按照下列规定支付加班工资：（一）在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于小时工资基数的150%支付加班工资；（二）在休息日安排工作的，应当安排同等时间的补休；不能安排补休的，按照不低于日或小时工资基数的200%支付加班工资；（三）在法定节假日安排工作的，应当按照不低于日或小时工资基数的300%支付加班工资。另外，《山东省企业工资支付规定》第二十五条规定，根据本规定的第二十条计算加班工资的工资基数和第二十四条第一款计算劳动者休假工资基数，应当按照劳动者上一月份提供正常劳动所得实际工资扣除该月加班工资后的数额确定。本案中，双方当事人对刘宪民在盛鑫公司工作期间的每月工资数额没有异议，因此一审法院按照刘宪民提供的加班及工资统计表（盛鑫公司代理人张建国签字确认）对在盛鑫公司工作期间的每月工资数额依法予以确认，按照上述法律规定，盛鑫公司对刘宪民休息日的加班应当按照日工资基数的200%支付加班工资，法定节假日的加班应当按照日工资基数的300%支付加班工资。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。同时《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资即职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。本案中，根据上述法律规定，刘宪民在盛鑫公司工作期间的2017年、2018年、2019年未休年休假工资报酬应当按照当年日工资收入的300%支付共计29999元[（7180元+7280元+7230元+7330元）÷4个月÷21.75天×15天+7514元÷21.75天×15天+6852元÷21.75天×15天]。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项规定，有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的。本案中，刘宪民与盛鑫公司第一次签订劳动合同时约定的劳动合同期限为2014年1月14日至2017年1月13日，实际在盛鑫公司工作至2015年12月24日，按照上述法律规定，刘宪民与盛鑫公司第一次签订的劳动合同已于2017年1月14日终止。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。本案中，根据上述分析，刘宪民与盛鑫公司第一次签订的劳动合同（劳动合同期限为2014年1月14日至2017年1月13日）已于2017年1月14日终止，根据上述法律规定，盛鑫公司的辩解即刘宪民依据第一份劳动合同（劳动合同期限为2014年1月14日至2017年1月13日）主张权利的诉讼时效已过能够成立，因此一审法院依法对刘宪民主张的2014年、2015年的休息日、法定休假日以及年休假的加班费不予支持。依据刘宪民提供的加班及工资统计表（盛鑫公司代理人张建国签字确认），盛鑫公司应向刘宪民支付的2017年8月至2019年8月期间的休息日加班费49206.4元（5942.06元+4685.98元+2659.32元+5392.18元+2685.06元+1370.12元+4220.68元+4924.14元+2082.76元+689.66元+1388.5元+689.66元+1848.28元+616.1元+1848.28元+616.1元+3773.76元+1886.88元+1886.88元）、法定休假日加班费7942.02元（3012.39元+1006.86元+2055.18元+924.15元+943.44元）以及未休年休假工资29999元（5003元+15546元+9450元），以上共计87147.42元。关于刘宪民的第三项诉讼请求即依法判决被告向原告支付2019年2月份至8月的违规减掉下井的代班费3550元（71个×50元/个）。本案中，盛鑫公司对刘宪民主张的2019年1月至2019年8月工作期间的带班下井的天数及数额标准均无异议，因此一审法院依法对刘宪民主张的该项代班费3550元予以支持。关于刘宪民的第四项诉讼请求即依法判决被告向原告支付2016至2017年度的绩效工资16667元，并要求2018至2019年度绩效工资参照（2016至2017年的绩效工资）执行66667元共计83334元。本案中，刘宪民提交的山东盛鑫矿业有限公司2016-2017年年终奖发放统计表能够证明盛鑫公司计划向刘宪民发放该项绩效工资的真实性，因此一审法院依法对刘宪民主张的2016至2017年度的绩效工资16667元予以支持，但刘宪民主张2018至2019年度绩效工资参照2016至2017年的绩效工资计算，不能提供证据证明盛鑫公司对2018至2019年度进行工作考核，故该项诉讼请求无事实依据，因此该项诉讼请求一审法院依法不予支持。关于刘宪民的第五项诉讼请求即依法判决被告向原告支付2018至2019年度的安全考核奖励53333元。本案中，刘宪民提交的山东地矿股份有限公司地矿股份办发[2018]12号办公室文件中规定安全绩效考核奖发放前提是在考核年度内未发生生产安全责任性重伤和较大环境污染以上事故，刘宪民并未提供证据证明2018至2019年度被告公司的生产安全是否达到了上述条件和山东地矿股份有限公司对盛鑫公司2018至2019年度安全考核的证据，因此一审法院依法对刘宪民主张2018至2019年度的安全考核奖励53333元不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《山东省企业工资支付规定》第二十条、第二十五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决：一、被告山东盛鑫矿业有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘宪民休息日加班费49206.40元、法定休假日加班费7942.02元、未休年休假工资29999元（5003元+15546元+9450元）、代班费3550元、2016-2017年度的绩效工资16667元，以上共计107364.42元；二、驳回原告刘宪民的其它诉讼请求。案件受理费10元，由被告山东盛鑫矿业有限公司负担。本院二审期间，上诉人提交的劳动仲裁申请书、濉溪县劳动人事争议仲裁委员会作出的不予受理通知及送达回证、安徽省濉溪县人民法院开庭传票证实上诉人于2020年5月12日提出与淮北徐楼矿业有限公司解除劳动合同。上诉人提交的山东地矿集团投资有限公司的文件证实上诉人于2019年8月21日被调整到淮北徐楼矿业有限公司任副总经理。本院经审理查明的其他事实与一审查明的一致。本院认为，关于上诉人主张的2014年1月11日至2015年12月24日之间的休息日加班费125117.28元、法定节假日加班费29307.63元、年休假工资41868元。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”；第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”。上诉人与被上诉人第一次签订劳动合同时约定的劳动合同期限为2014年1月14日至2017年1月13日，上诉人实际在被上诉人工作至2015年12月24日，上诉人与被上诉人第一次签订的劳动合同已于2017年1月14日之前终止。上诉人主张2014年1月11日至2015年12月24日之间的休息日加班费125117.28元、法定节假日加班费29307.63元、年休假工资41868元已过仲裁时效，对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人主张的2018至2019年度绩效工资66667元。因上诉人未提供证据证实被上诉人在2018至2019年度实行绩效考核，因此，对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人主张的2018至2019年度安全考核奖金53333元。因上诉人未提供证据证实被上诉人在2018至2019年度实行安全考核，因此，对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘宪民负担。本判决为终审判决。审判长  王安广审判员  刘增凯审判员  于永刚二〇二〇年十一月二十七日书记员  袁 琳