广东省深圳市南山区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0305执异245号 申请人（申请执行人，以下称申请人）：深圳南华印染有限公司，住所地深圳市南山区后海华联纺织工业区，统一社会信用代码91440300618836600F。 法定代表人：胡永峰，董事长。 委托诉讼代理人：夏云洲，北京德恒（深圳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏雨，北京德恒（深圳）律师事务所律师。 被执行人：深圳市茂晟德投资有限公司，住所地深圳市南山区南山街道东滨路******，统一社会信用代码91440300335092365G。 法定代表人：陈晓开。 被申请人：黄秋成，男，汉族，1962年3月27日出生， 委托诉讼代理人：赵亚强，广东深湾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：关然，广东深湾律师事务所实习律师。 被申请人：陈晓开，男，汉族，1973年4月26日出生， 申请人深圳南华印染有限公司与被执行人深圳市茂晟德投资有限公司租赁合同纠纷一案，因被执行人未履行生效判决确定的义务，申请人深圳南华印染有限公司向本院申请强制执行，执行案号为（2019）粤0305执4612号。执行过程中，申请人向本院申请追加黄秋成、陈晓开作为案件被执行人，本院受理后，依法组成合议庭，于2020年9月26日进行了公开听证。申请人委托诉讼代理人夏云洲、夏雨，被申请人黄秋成委托诉讼代理人赵亚强、关然到庭参加听证。被执行人及被申请人陈晓开经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加听证。本案现已审查终结。 申请人提出如下申请请求：追加两被申请人为（2019）粤0305执4612号案件被执行人，其应当在未依法出资的范围内承担责任，向申请人支付房屋占用费人民币23861651.04元及利息。 事实与理由：被执行人经查证无财产可供执行。根据被执行人工商内档，2015年5月7日被执行人公司章程显示，公司注册资本为人民币1200万元（以下币种均指人民币），黄秋成为股东，认缴1188万元，应于2025年12月31日前全部缴付到位，2016年11月8日，茂晟德公司核准变更登记，公司注册资本由1200万元增加为5000万元，根据被执行人2016年11月8日公司章程，黄秋成认缴增加的3800万元，并承诺于公司变更登记之日起两年内缴足所认缴的出资额。黄秋成原为被执行人控股股东，也是其董事长、法定代表人，2018年10月30日南山法院作出判决后，其于在未依法履行3800万元出资义务的情况下即转让股权，将其占有的共4988万元股权全部转让给被申请人陈晓开，陈晓开成为公司股东后至今也未缴纳其中人民币3800万元的出资。 根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条规定及相关规定，特作如上申请。 被申请人黄秋成答辩如下： 一、公司成立至今的变更情况。 2015年3月19日，深圳市茂晟德投资有限公司注册成立，由黄秋成、陈法合为股东，各自认缴600万元，各占50%股权，并承诺至2025年12月31日缴足出资。 2015年4月28日，深圳南华印染有限公司与被执行人深圳市茂晟德投资有限公司签订《房屋租赁合同》及《补充协议》。 2015年5月8日，深圳市茂晟德投资有限公司股权结构发生变化，原股东陈法合转让股份，现股权结构为黄镇鸿认缴12万元，占股1%，黄秋成认缴1188万元，占股99%。 2016年11月8日，深圳市茂晟德投资有限公司的两位股东认缴增资，注册资本由1200万元增至5000万元，黄镇鸿认缴12万元占股0.24%，黄秋成认缴4988万元，占股99.76%。 2018年11月19日，深圳市茂晟德投资有限公司股权结构发生变化，原股东黄镇鸿、黄秋成转让股份，现股权结构为陈晓开认缴4988万元，占股99.76%；黄秋元认缴12万元，占股0.24%。 2020年6月8日，深圳市茂晟德投资有限公司注册资本由5000万元减资至1200万元，陈晓开1188万元，占股99%。黄秋元认缴12万元，占股1%，并已在法定期限通过公告的方式贴出了公司减资的公告。 二、黄秋成被认定为未缴纳或未足额缴纳出资的股东并承担连带责任没有依据。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，是对“未缴纳”或“未足额”缴纳出资的股东追究其在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。本案中，黄秋成作为原公司股东，股东的认缴期限尚未届满即已转让股权的情况下，股东享有认缴期限届满前的期限利益，不能认定其存在《变更、追加规定》第十七条规定的“未缴纳”“未足额缴纳出资”的情节。 根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，股东仅在未履行或未全面履行出资义务时，才与公司一同对公司债权人承担公司财产不能清偿部分的连带责任，而所谓“出资义务”指的是股东应当按照公司章程所定的期限及数额缴纳认缴出资额。根据《公司法解释二》第二十二条及《中华人民共和国企业破产法》第三十五条的规定，只有在公司破产、清算的情况下才会出现股东认缴出资加速到期。 故《变更、追加规定》第十七条中的“未缴纳或未足额缴纳”应理解为“超过缴纳期限后未缴纳或未足额缴纳”，而“缴纳期限”则依公司章程规定。故股东认缴出资的期限尚未届满，不能认为股东违反了其出资义务，亦不能满足《变更、追加规定》第十七条规定的追加条件。故股东认缴出资的期限尚未届满，不能追加为案件被执行人。 根据2019年11月14日发布的《全国法院民商事审判工作会议纪要》，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外： （1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的； （2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。 上述会议纪要精神规范的主体系未届出资期限的公司股东，本案公司原股东黄秋成在认缴出资期限届满和申请执行人申请强制执行以前已向案外人转让了其所持股权，现其并非公司股东，故申请执行人再以其未全面履行出资义务为由，要求判令其出资义务加速到期，追加其为被执行人并在未出资范围内承担清偿责任的主张，于法无据。（参考判例：四川省成都市中级人民法院（2018）川01民终14195号） 公司发起成立时，黄秋成认缴了600万，其他股份是从案外人处购买的，只用在600万范围内承担，该认缴出资金额的缴足完成期限为2025年，黄秋成作为股东依法享有期限利益。黄秋成早已通过公司采购支出、产业园升级改造的形式将认缴出资的金额全部投入到公司，而非直接支付至公司账户内，可以视为已出资到位。 三、深圳市茂晟德投资有限公司已减资，不得再将黄秋成作为追加被执行人 2016年11月8日，黄秋成认缴增资3800万，是考虑到可以长期承租申请人的厂房经营，为了加大投入扩大经营，之后接到申请执行人通知，要求其搬离，影响了企业的经营和正常发展计划，增资的目的无法实现，因此才未实缴增资。且深圳市茂晟德投资有限公司已于2020年6月8日减资，黄秋成在减资前股权已全部转出，已不是公司股东，不应以黄秋成对增资资金未出资到位为由，追加其为被执行人。 综上，望贵院可以考虑黄秋成的实际情况，不予追加其作为被执行申请人。 被执行人及被申请人陈晓开未答辩，未质证，未举证。 经审查查明，被执行人于2015年3月19日核准成立，原注册资本1200万元，现注册资本1200万元。 被执行人工商内档2015年3月17日公司章程显示，公司注册资本为1200万元，黄秋成、陈法合为股东，各认缴600万元，首期缴纳0元，应于2025年12月31日前全部缴付到位。被执行人工商内档2015年5月7日公司章程显示，黄秋成、黄镇鸿为股东，其中黄秋成认缴1188万元，首期缴纳0元，认缴应于2025年12月31日前全部缴付到位。2016年11月8日，被执行人注册资本核准由1200万元变更为5000万元，黄秋成认缴4988万元，黄镇鸿认缴12万元。2018年11月10日，被执行人注册资本5000万元，陈晓开认缴4988万元，黄秋元认缴12万元，公司章程记载实收资本为1200万元，认缴资本3800万元；未记载认缴期限。 黄秋成称：判决书第12页显示申请人与被执行人深圳市茂晟德投资有限公司于2015年4月28日签订了房屋租赁合同及补充合同，而该公司成立于2015年3月19日，签订租赁合同时，公司的注册资仅为1200万元，2016年11月8日被执行人为了加大对承租物业的投入及升级改造，将注册资本增至5000万元，但在增资后便接到申请人要求解除租赁合同的通知。因此被执行人的增资目的无法实现。被执行人股东考虑到增资目的无法实现，对增资3800万元未进行实缴。因此，申请人不能以被执行人股东黄秋成对增资部分出资未到位要求黄秋成承担出资责任，且黄秋成现并非被执行人股东，其于在2018年将股份全部转让给了现股东陈晓开及黄秋元。因此申请人追加黄秋成为被执行人无任何事实及法律依据。同时，二审生效判决书作出的时间是2019年4月份，而被申请人黄秋成在该判决生效之前便将股份全部转让给他人且收取了相应对价，不存在恶意转让股份的情形。因此不应当追加黄秋成为被执行人。为证明上述主张，黄秋成另提交了被执行人查询工商档案信息。经查，该工商信息显示被执行人于2020年6月8日将注册资本减资为1200万元，股东陈晓开认缴1188万元，黄秋元认缴12万元，公司章程记载实收资本1200万元。工商内档中并有登于深圳商报（2020年3月31日）的减资信息。 黄秋成另称不清楚减资过程中是否已经通知申请人。申请人称未收到任何通知。 另查，执行依据判项之一为被执行人按每月75万元标准支付自2017年1月16日至判决确定的房屋交还之日止的房屋占用费（被执行人已支付的55万元应予以扣减）。 2020年1月14日，本院以被执行人无可供执行财产为由，作出（2019）粤0305执4612号执行裁定，裁定终结执行案件的本次执行程序。 本院认为,被执行人及被申请人陈晓开经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加听证，系对其自身权利的合法处分，本院依法缺席裁判。 关于被执行人现注册资本金额的认定问题。减资应履行公司法规定的法定程序，其中通知债权人，特别是通知已知债权人不以登报为限。本案被执行人减资时与申请人尚有执行案件未实际执结，其仅以登报公告的形式履行通知义务，其减资不符合法律规定，但是，在执行过程中追加被执行人实行严格的法定原则，即追加被执行人应有法定情形。法定情形的认定依据为《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》。被执行人在减资过程中未依法履行通知义务，未能清偿债权人的债务的，不属于执行过程中追加被执行人的情形。关于被执行人未依法减资3800万元责任承担问题，公司法及相关司法解释均有关于责任承担的规定，申请人可且应另循法律途径解决。故在本追加程序中，被执行人的注册资本应以现注册资本进行认定，其数额为1200万元。被执行人2018年11月10日公司章程记载实收资本为1200万元，认缴资本3800万元；2020年6月8日减资时也称被执行人实收资本1200万元。本院认为，1200万系巨额出资，且工商登记现实行备案登记制，故被执行人及各被申请人对其出资在本听证程序中有义务进行初步举证，其未举证，对仅以文字记载的出资1200万元，本院不能认定。 关于陈晓开的追加问题。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持;未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案中，减资后，股东陈晓开认缴1188万元，基于上述论述，陈晓开应在1188万元的范围内对债权人即本案申请人承担补充赔偿责任。 关于黄秋成的追加问题。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，其一，执行依据判项之一为被执行人按每月75万元标准支付自2017年1月16日至判决确定的房屋交还之日止的房屋占用费（被告已支付的55万元应予以扣减）。其二，2018年11月10日，黄秋成通过股权转让方式退出被执行人，上述股权于生效判决确定的债权发生将近两年后转让。其三，黄秋成转让股权时是否存在恶意不影响其责任承担。其四、对未依法履行出资义务即转让股权股东责任承担的法律适应问题与九民纪要无关，此类股东的出资问题并不考虑期限的问题。因此，综合考虑上述责任承担的限额，黄秋成应在1200万元的范围内对债权人即本案申请人承担补充赔偿责任。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第第一款、第一百四十四条、第一百五十四条第一款第（十一）项，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第二十八条之规定，裁定如下： 一、追加被申请人黄秋成为（2019）粤0305执4612号案件的被执行人，其应当在未缴足注册资本人民币1200万元的范围内对申请人深圳南华印染有限公司承担补充清偿责任； 二、追加被申请人陈晓开为（2019）粤0305执4612号案件的被执行人，其应当在其缴足注册资本人民币1188万元的范围内对申请人深圳南华印染有限公司承担补充清偿责任； 三、驳回申请人深圳南华印染有限公司的其他申请请求。 申请人或被申请人对本裁定不服的，可以自本裁定送达之日起十五日内，并按对方当事人的人数提交副本，向本院提起执行异议之诉。 审判长  韩悦秋 审判员  张 琼 审判员  谭素青 二〇二〇年十一月三十日 书记员  周思媛 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》 第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。 公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。 股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。 第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。 第二十八条申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。 除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。 执行法院应当自收到书面申请之日起六十日内作出裁定。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。