山东省宁阳县人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2020）鲁0921行赔初12号原告张明河，男，1970年9月27日出生，汉族，住宁阳县。委托诉讼代理人刘伏洲，江苏禾邦律师事务所律师。委托诉讼代理人王族，江苏禾邦律师事务所实习律师。被告宁阳县葛石镇人民政府，住所地宁阳县葛石镇驻地，统一社会信用代码11370921004337401W。负责人宁鹏，该镇镇长。出庭负责人陈高平，该镇副镇级干部。委托诉讼代理人张澎，宁阳振宁法律服务所法律工作者。原告张明河诉被告宁阳县葛石镇人民政府（以下简称葛石镇政府）行政赔偿一案，于2020年9月10日向本院提起行政诉讼。本院于当日立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年10月22日公开开庭审理了本案。原告张明河及其委托诉讼代理人刘伏洲，被告葛石镇政府出庭负责人陈高平及其委托诉讼代理人张澎，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张明河诉称，2005年5月，在报村委会批准后，原告与孔某签订土地流转协议流转土地3.7亩。2005年在原有的2间石头屋一侧改了1间屋，共三间，用于养鸡。2007年，原告在位于宁阳县神童山景区自检房屋7间，开办了山缘柴鸡店，并在工商部门进行了登记注册。2007年，原告又搭建了3间瓦房，后于2013年9月由政府拨款改造了厕所和厨房。2010-2017年又盖了7间。以上总计18间房屋。2019年3月21日，被告向原告下发强制拆除通知。2019年4月4日被告组织人员对原告的房屋进行了强制拆除。原告不服被告的行政强制行为，诉至宁阳县人民法院。经法院审理，2020年2月4日作出(2019)鲁0921行初47号行政判决书，判决书判定，被告强制拆除原告房屋的行为违法。强制拆除的房屋是原告苦心经营多年，费尽心血所建造，不仅丰富了当地的旅游资源，广获好评，而且是一家人经济收入的主要来源，被告的违法强拆行为使原告的生活陷入困顿，多年心血付之一炬。2020年7月27日，原告将行政赔偿申请书通过EMS特快专递寄至葛石镇政府，但镇政府却拒收，2020年8月3日下午2时多，原告前往镇政府面交，但被告知，镇里不用看材料，按法律程序走，让法院判。为维护原告的合法权益，现诉请贵院，请求：1、判令被告赔偿因违法强制拆除房屋造成的损失854670元；2、诉讼费由被告承担。原告张明河向本院提交了以下证据：1、房屋损失清单；2、（2019）鲁0921行初47号行政判决书；3、协议书；4税务登记证、营业执照；5、强拆通知；6、房屋拆除前后图片（附光盘2张）；7、被告拒签、拒收行政赔偿申请书照片、邮政快递回单、行政赔偿申请书；8、关于神童山景区内餐饮业外观改造提升的通知；9、山东省旅游局“改厕改厨”奖励办法；10、宁政发[2009]59号文宁阳县人民政府关于全县招商引资的政策规定；11、被告发放的葛发[2010]5号关于2010年全镇招商引资工作的意见。被告葛石镇政府辩称，一、原告的涉案建筑属于违法建筑，依法不应受法律保护。根据宁阳县法院(2019)鲁0921行初47号行政判决书以及案件庭审记录法院查明的事实可以充分证明：原告认可其所建的涉案建筑占用的土地性质为农用地，未办理设施农业用地手续，事先没有依法向相关主管部门办理建设规划许可，也没有向相关主管部门办理土地审批手续。早在2009年9月16日已经被宁阳县国土资源局确认为违法建筑，并限期拆除和处以罚款。根据2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议《关于修改的决定》第二次修正第43条规定,任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地；但是，兴办乡镇(村)企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的，或者乡镇公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。原告在已经有宅基地的情况下，又占用农业用地私自建房的行为完全属于违法行为，所建房屋也完全属于违法建筑。根据《国家赔偿法》第二条的规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务”。而本案原告的涉案建筑物明显属于违法建筑，不属于原告的合法权益，当然不应当予以赔偿。二、在拆除原告方违法建筑前，原告已经主动腾空了房屋，没有损坏原告的财产。被告的拆房行为没有给原告造成财产损失，原告的起诉根本不属实。根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第33条的规定“被告的具体行政行为违法但尚未对原告的合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或者法律根据的人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求”，本案原告的涉案建筑及附属设施损失无事实和法律根据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告葛石镇政府当庭向本院提交了以下证据、依据：1、2019年9月24日宁阳县人民法院（2019）鲁0921行初47号案件的庭审笔录；2、宁阳县人民法院（2019）鲁0921行初47号案件行政判决书；3、2019年8月13日葛石镇刘家庄村民委员会出具的“关于葛石镇刘家庄神童山景区房屋拆除情况说明”；4、行政处罚决定书和送达回证复印件。经庭审质证，被告对原告提交的证据1的形式、证明目的有异议，该清单从形式上看是原告单方制作，不是相关机构的价值评估报告，我方不予认可；内容均属于违章建筑物及附属物，依法不受法律保护。对证据2的真实性无异议，印证了原告涉案建筑未获得相关批准，属于违法建筑。对证据3的真实性无异议，该证书是批准原告使用权，用于养殖、种植业，但不能作为原告建房行为合法性的证据。对证据4的真实性无异议，对证明目的有异议，该证据证明原告合法经营饭店，但不能证明建房行为是合法行为。对证据5-7的真实性无异议。对证据8-11的真实性无异议，对证明目的有异议，以上四份证据，属于政府文件通知，主要目的是鼓励原告经营行为，并没允许违法占地、建设，其涉及内容均与本案事实没关联。原告对被告提交的证据1-4真实性均无异议，对证明目的有异议。证明被告作为政府、行政执法及管理部门，对原告的行为违法，进行违法强制拆除，造成原告巨大损失。对证据3房屋拆除情况说明，本身不能证明房屋腾空情况，明确当时招商引资兴办神童山旅游，原告等14户先后在山下建房屋，用途是餐饮服务、农家乐、种植、养殖等，从未有过任何单位要求原告本人办理相关手续，说明原告等人进行建筑建设是在政府鼓励支持下进行，并没有给原告办理相关手续，责任应由政府承担，而不是原告。反映被告在相关行政管理、行政执法中的随意性，严重影响政府部门公信力。表现在当政府认为需要发展、改善营商环境时，就号召村民进行建设、经营，而当政府一旦需要在某一问题整治时，就开始不管村民死活，一夜之间将本来形成神童山旅游特色的景点毁于一旦。对证据4没有送达手续，对处罚决定书载明内容不认可。对于违章建筑的认定并非国土资源局的职责，而是建设部门的职责。即使存在这样的行政处罚决定，因为以下两点原因该处罚决定失去其法律效力：1、处罚决定书的内容与县政府的相关文件及镇政府发展乡村旅游的倡导及村委会的允许和鼓励均相悖，作为政府部门在管理方面因政策混乱导致的问题及后果不应该由原告来承担，只要有其中的任何部门允许，那么原告的建设及设施就取得了相应的合法性和正当性，而不应被认定为违法建筑。2、该行政处罚决定书形成于2009年9月16日，至今已11年，这11年当中作出决定的部门并没有向人民法院申请过强制执行，结合原告进行建设的正当性的几个因素，可以说明县国土资源局应该是意识到该决定书不具有合法性，因而并没有实际执行；同时由于其申请执行的相关时效早已过期，因此该处罚决定书即使向原告送达，也没有任何法律效力，因此不能作为本案的定案证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2005年5月15日，案外人孔某作为甲方、原告张明河作为乙方签订协议书一份，约定将甲方土地（武校幼儿园北）两块约3.7亩租赁给乙方，租金每年2000元，甲、乙双方及见证人在协议上签字，村委会意见：同意土地流转，按法律法规执行，宁阳县葛石镇刘家庄村民委员会加盖公章。原告张明河主张于2005年至2010年间，陆续在租赁的土地上建设了石头屋东侧瓦房、南边砖混平房带楼梯、平房西瓦房、草棚等建筑物及其他设施，未办理土地、规划建设等审批手续。2009年9月16日，宁阳县国土资源局对原告作出宁国土资执罚字[2009]150号行政处罚决定书。原告主张该处罚决定书未向其送达。2010年4月22日，原告注册成立了宁阳县葛石镇山缘饭店，类型为个体工商户。2019年3月21日，被告葛石镇政府向原告张明河送达了通知一份，要求原告张明河对神童山景区内的一处违法占地于2019年3月27日前自行拆除恢复耕种，如过期不拆，镇政府将组织相关部门和人员实施强制拆除。2019年4月10日，被告葛石镇政府组织人员强制拆除了原告张明河的房屋等建筑物，留两间房屋及厕所未拆除。原告向本院提起行政诉讼要求确认被告强拆原告房屋的行为违法，本院作出（2019）鲁0921行初47号行政判决书，确认被告实施的强制拆除行为违法。2020年7月27日，原告向被告邮寄行政赔偿申请书，被告未收退回。2020年8月3日，原告向被告当面提交行政赔偿申请书及相关资料，被告未受理。原告遂向本院提起行政赔偿诉讼，要求被告赔偿原告因违法强制拆除房屋造成的实际经济损失共计854670元，原告向本院提交了被拆房屋损失清单，具体包括项目1原有石头房子120000元、项目2石头屋东侧瓦房30300元（瓦房28800元、吊顶装修费1500元）、项目3南边砖混平房带楼梯214500元（平房带楼梯188500元、瓷砖贴墙和地面吊顶26000元）、项目4平房西瓦房（小厨房）21600元、项目5平房西砖墙结构顶铁皮瓦74880元、项目6草棚13000元、项目7草棚北五间房180600元（砖墙复合板顶结构165600元、装修费用15000元）、项目8北边的瓦屋3间115950元（瓦屋103950元，装修费用12000元）、项目9路面15000元（水泥路面6000元，砖铺路1800元，石头铺路7200元）、项目10院墙39840元（石头院墙西墙10080元，石头院南墙10080元，石头院东墙10080元，厕所东墙9600元）、项目11水电设施26000元、项目12路南广告牌3000元。本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条规定：“被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。”根据上述规定，行政行为侵犯合法权益且造成损害的，原告有权取得国家赔偿；被告的具体行政行为违法但尚未对合法权益造成损害的，不予以赔偿。本案中，项目1、项目2中的石头屋东侧瓦房、项目3中的南边砖混平房带楼梯、项目4、项目5、项目6、项目7中的草棚北五间房、项目8中的北边的瓦屋3间、项目9、项目10属于建筑物或其他设施，未取得土地、规划建设等审批手续，原告对此不享有合法利益，被告对此进行强制拆除虽然违法但并未侵犯原告的合法权益，应当驳回原告要求赔偿上述项目的诉讼请求。关于原告主张的装修费用及附属物品的损失赔偿问题。原告主张的项目2中的吊顶装修费、项目3中的瓷砖贴墙和地面吊顶、项目7中的五间房装修费用、项目8中的装修费用、项目11水电设施与房屋等建筑物互相渗合、难以分开，与建筑物成为不可分割的一部分，亦不应属于合法利益，原告要求被告赔偿上述项目损失的主张，本院不予支持。关于原告主张的项目12路南广告牌，原告提供的视频资料显示有该广告牌存在，被告提供的证据不足以证明该广告牌已被腾空，综合考虑该广告牌的购置时间、材质等因素，运用逻辑推理和日常生活经验法则，本院酌情确定赔偿数额为600元。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七条、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：一、判决被告宁阳县葛石镇人民政府于本判决生效之日起七日内赔偿原告张明河财产损失共计600元。二、驳回原告张明河的其他赔偿请求。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审 判 长  刘元忠审 判 员  孙春华人民陪审员  张现铸二〇二〇年十一月十一日法官助理刘妍书记员胡琛琛