江西省南昌市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）赣01刑终506号 原公诉机关南昌高新技术产业开发区人民检察院。 上诉人（原审被告人）胡江林，男，1991年4月29日出生，汉族，重庆市云阳县人，初中文化，无业，户籍地重庆市云阳县，租住地江西省九江市都昌县。2013年12月24日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑八年，并处罚金30000元，2019年10月11日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年12月31日被刑事拘留，2020年1月14日被逮捕。现羁押于南昌铁路公安处南昌看守所。 指定辩护人程雪梅，江西赣联律师事务所律师。 江西省南昌高新技术产业开发区人民法院审理南昌高新技术产业开发区人民检察院指控原审被告人胡江林犯贩卖毒品罪一案，于2020年9月4日作出（2020）赣0191刑初132号刑事判决。原审被告人胡江林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人（原审被告人）胡江林，听取了指定辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：1.2019年12月4日晚，被告人胡江林在南昌市高新区长胜菜市场附近，以2200元的价格将4袋甲基苯丙胺晶体卖给了熊志祥，熊志祥通过微信支付了该购毒款。 2.2019年12月28日14时许，被告人胡江林在南昌市高新区太子殿中国移动营业厅附近，以1180元的价格将1粒甲基苯丙胺片剂和2袋甲基苯丙胺晶体卖给了熊志祥，熊志祥通过微信支付了该购毒款。 3.2019年12月30日下午，熊志祥联系被告人胡江林购买毒品，并支付了400元订金。当日晚21时许，胡江林在南昌市高新区紫阳全季酒店附近等待与熊志祥交易时，被公安民警抓获。民警在其身上查获8粒甲基苯丙胺片剂和1袋甲基苯丙胺晶体，并从附近的一辆小车右侧前轮胎下面搜查到2粒甲基苯丙胺片剂和2袋甲基苯丙胺晶体。经称重，上述毒品共净重4.53克。 上述事实，有相应证据予以证实。原审判决认为，被告人胡江林先后多次向他人贩卖甲基苯丙胺类毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。胡江林曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，亦属毒品再犯，依法应当从重处罚。胡江林归案后如实供述了公诉机关指控的后两起犯罪事实，据此可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决：一、被告人胡江林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年七个月，并处罚金人民币二万元。二、在案扣押的毒品予以没收，由扣押机关依法处理。 上诉人胡江林上诉提出：原审判决认定的第一起贩卖毒品事实不属实，其是向熊志祥借钱，不是贩卖毒品。其辩护人提出：1、一审法院认定上诉人涉嫌第一起贩卖毒品罪事实不清，证据不足。该起犯罪，上诉人并未作有罪供述，微信转账凭证，仅能证明存在有经济往来，不能推定为毒资，证人证言仅是孤证，证据与证据之间未能形成证据链。2、上诉人所涉嫌的第三起犯罪应认定为犯罪未遂，在该起交易过程中，属于因意志以外的原因导致未能完成交易。 二审查明的事实与原审判决的事实一致，有以下证据予以证实： 1、扣押决定书及刑事照片、情况说明、毒品入库单：公安机关从胡江林身上查获8粒可疑红色片剂状物和1袋可疑白色结晶状物，并从附近的一辆小车右侧前轮胎下面查获2粒可疑红色片剂状物和2袋可疑白色结晶状物。 2、称重笔录：经称重，查获的10粒可疑红色片剂状物，净重0.94克，3袋可疑白色结晶状物，净重3.59克，共计4.53克。 3、微信转账记录截图、微信聊天记录：熊志祥于2019年12月4日21时14分，转款给胡江林2200元；2019年12月28日14时24分，转款给胡江林1180元；2019年12月30日，熊志祥微信联系胡江林购买毒品，两人约定了购毒时间、地点、金额、毒品种类、数量、订金、交货地点等，当日15时6分，熊志祥转给胡江林400元定金。 4、检验报告：从胡江林处查获的可疑白色结晶状物、可疑红色片剂状物，均检出甲基苯丙胺成份。 5、熊志祥供述：其朋友介绍说胡江林有毒品卖，其便从胡江林那一共买了3次毒品。第一次2019年12月4日，其用微信问胡江林4小袋冰毒多少钱，胡江林说2200元，在胡江林约定的地点，长胜菜市场外面胡江林的白色轿车上进行交易，其微信转账给胡江林2200元，胡江林给其用餐巾纸包好的4小袋冰毒。第二次2019年12月28日14时许，其微信联系胡江林买1粒麻古、2小袋冰毒，在胡江林约定的地点，太子殿中国移动营业厅外面，其微信转给胡江林1180元，胡江林把两小包约1.28克冰毒和1粒麻古给其。第三次2019年12月30日下午，其微信联系胡江林买毒品，胡江林说他在都昌，其说朋友要2000元毒品，其自己要1000元毒品，共3000元的毒品，胡江林同意将毒品送到长胜村这边来，但要其先付400元定金。其通过微信转了400元给胡江林。当晚20时许，胡江林微信联系其，说给其3粒麻古和3袋冰毒。20时50分许，胡江林叫其到紫阳的汉庭酒店门口。之后，其看到胡江林在紫阳××路口被抓获。其没有借过钱给胡江林。 6、上诉人胡江林供述：2019年12月28日下午，其在长胜村一移动营业厅附近卖给熊志祥1粒麻古、2小袋冰毒，熊志祥微信转给其1180元。2019年12月30日14时许，熊志祥微信联系其买毒品，说他朋友要2000元毒品。其当时在都昌，叫他多拿一点。熊志祥说他自己再要1000元毒品，其同意从都昌帮他拿毒品送到长胜村。当日17时许，其从都昌叫了一辆车，带上其早就买好的毒品前往长胜村，在路上，其微信语音问熊志祥3000元毒品怎么拿。熊志祥说要3粒麻古和3小袋冰毒。21时许，其到长胜村的汉庭酒店后，微信发定位给熊志祥，叫他到这里碰面。没过多久，其被公安人员抓获，在其身上的车钥匙袋中查获了1袋冰毒、1袋麻古（8粒），还在一辆汽车前轮下面查获其藏好并准备让熊志祥去取的2粒麻古和2小袋冰毒。 7、户籍材料、刑事判决书、释放证明书：胡江林的基本身份情况。胡江林于2013年12月24日因犯贩卖毒品罪被重庆市巫溪县人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金30000元。2019年10月11日刑满释放。 8、抓获经过：2019年12月30日14时许，公安人员根据线索抓获熊志祥后，经熊志祥交代，公安人员布置，2019年12月30日21时许，胡江林在南昌市高新区紫阳全季酒店门口附近被抓获。 上述证据，经一审庭审举证、质证，证据来源合法、有效，能够相互印证，予以确认。 关于上诉人的上诉理由及其指定辩护人的辩护意见，根据本案事实、证据和法律规定，综合评判如下： 1、关于原审判决认定胡江林第一起贩卖2200元的4袋甲基苯丙胺给熊志祥的事实是否属实的问题。 经查，2019年12月4日，胡江林经与熊志祥约定后，贩卖给熊志祥2200元的4袋甲基苯丙胺，该事实有熊志祥供认，熊志祥、胡江林微信转账2200元的记录予以证实。原审判决认定该起事实属实。胡江林提出是其向熊志祥借款，无相应证据予以印证。因此，胡江林及其指定辩护人提出原审判决认定该起犯罪事实不清，证据不足的上诉理由和辩护意见，不予采纳。 2、关于原审判决认定胡江林第三起贩卖毒品的行为是否属犯罪未遂的问题。 经查，2020年12月30日下午，胡江林应熊志祥的请求和交付400元的定金后，非法购买了毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，系为卖出而买入毒品，与毒品上家的交易行为已经完成，其行为应认定为既遂，而不是未遂。因此，指定辩护人提出上诉人所涉嫌的第三起犯罪应认定为因意志以外的原因导致未能完成交易，属犯罪未遂的辩护意见，不予采纳。 本院认为，上诉人胡江林违反国家对毒品的管理规定，多次贩卖甲基苯丙胺类毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。胡江林曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯本案，系累犯，又属毒品再犯，依法应当从重处罚。胡江林归案后如实供述了部分犯罪事实以及本案存在特情引诱情节，酌情从轻处罚。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。上诉理由和辩护意见，不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  焦 伟 审 判 员  王 萍 审 判 员  李俊文 二〇二〇年十一月三日 法官助理  黄悦娴 书 记 员  张世坤