四川省雅安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川18民初53号 原告：雅安市企业融资担保有限责任公司，住所地：四川省雅安市雨城区西康路东段**，统一社会信用代码9151180066958J172T。 法定代表人：尹福健，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张瀚月，女，生于1988年10月1日，汉族，住四川省芦山县。 委托诉讼代理人：陈俊辉，男，生于1990年8月23日，汉族，住四川省芦山县。 被告：四川英马电动车有限公司，住，住所地：四川省雅安市芦山县姜维路**，社会信用代码91511826098032050K。 法定代表人：何千。 被告：重庆意华科技发展有限责任公司，住所地：重庆市江津区双福工业园区。统一社会信用代码91500116203115342K。 法定代表人：何千。 被告：何千，男，生于1965年8月29日，汉族,住重庆市渝中区。 上列三被告的共同委托诉讼代理人：袁福强，四川同兴律师事务所律师。 原告雅安市企业融资担保有限责任公司（以下简称雅安企业融资担保公司）因与被告四川英马电动车有限公司（以下简称四川英马公司）、重庆意华科技发展有限责任公司（以下简称重庆意华科技公司）、何千追偿权纠纷一案，本院于2020年8月13日受理后，依法组成合议庭，于2020年11月4日公开开庭进行了审理。雅安企业融资担保公司的委托诉讼代理人张瀚月、陈俊辉，被告四川英马公司、重庆意华科技公司、何千的共同委托诉讼代理人袁福强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告雅安企业融资担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令四川英马公司向雅安企业融资担保公司偿还代偿款本息20064622.27元；2.判令四川英马公司以20064622.27元为基数按年利率12.936%的标准向雅安企业融资担保公司支付代偿资金占用利息，直至本息还清为止；3.判令四川英马公司以1930万元为基数按20%的标准向雅安企业融资担保公司支付违约金386万元；4.判令四川英马公司到期不能偿还款项时，雅安企业融资担保公司对反担保物拍卖、变卖所得款项依法享有优先受偿权；5.判令重庆意华科技公司、何千对上述款项承担连带保证责任；6.由三被告共同承担诉讼费用。事实和理由：2019年3月11日，四川英马公司向芦山县农村信用合作联社（以下简称信用社）贷款1930万元，委托雅安企业融资担保公司对此笔贷款提供担保并签订委托担保合同。同时，重庆意华科技公司、何千对雅安企业融资担保公司与四川英马公司之间的担保借款本息等款项提供反担保，约定对上述款项承担连带清偿责任。 上述借款到期后，四川英马公司未足额归还贷款本息。信用社根据与雅安企业融资担保公司签订的《保证合同》、《保证金质押合同》，通知雅安企业融资担保公司向信用社承担代偿义务，即雅安企业融资担保公司截止2019年11月21日代四川英马公司偿还借款利息148064.09元，2019年12月26日代四川英马公司偿还借款利息148270.09元，截止2019年12月30日代四川英马公司偿还借款本息19768288.09元，共计偿还本息20064622.27元。 雅安企业融资担保公司认为因四川英马公司未完全履行还款义务雅安企业融资担保公司承担了代偿责任，经多次通知四川英马公司承担相关责任未果，特提起诉讼，请求判如所请。 被告四川英马公司、重庆意华科技公司、何千共同辩称，关于雅安企业融资担保公司的代偿行为三被告没有异议，代偿金额需在审理过程中进行核实。代偿资金占用利息的起算及计算方式需雅安企业融资担保公司予以明示，另外，三被告认为违约金过高，应当依法予以调减。 原告雅安企业融资担保公司围绕自己的诉讼请求提交了以下证据： 第一组： 1.《四川省地方金融监督管理局关于同意雅安企业融资担保公司吸收合并宝兴县中小企业融资担保有限公司等3家公司的批复》； 2.公司吸收合并协议书、公司合并备忘录、芦山县人民政府常务会议纪要第11期《十七届县人民政府第五十八次常务会纪要》； 3.雅安企业融资担保公司关于调整《县区担保资源整合方案》的报告、雅安企业融资担保公司县区担保资源整合方案； 4.雅安企业融资担保公司融资担保业务许可证、营业执照；5.四川英马公司营业执照、机构信用代码证、开户许可证、公司章程、何千身份证； 6.重庆意华科技公司的营业执照、开户许可证、公司章程。 本组证据拟证明原告雅安企业融资担保公司吸收合并了芦山县中小企业融资担保有限公司（以下简称芦山融资公司），并承继该公司合并前的全部权利义务及原告雅安企业融资担保公司在本案中的主体身份和三被告的主体身份适格。 第二组： 1.四川英马公司签章样本、法人代表及股东名单和签字样本； 2.重庆意华科技公司签章样本、法人代表及股东名单和签字样本； 3.四川英马公司和重庆意华科技公司催收及诉讼文书送达地址确认书、何千催收及诉讼文书送达地址确认书； 4.四川英马公司2019年3月11日《股东会决议》、四川英马公司和何千于2019年3月11日共同出具的《借款承诺书》及《承诺书》、何千于2019年3月11日出具的《承诺书》及2019年3月22日出具的《承诺书》、重庆意华科技公司2019年3月11日《股东会决议》、重庆意华科技公司和何千于2019年3月11日共同出具的《承诺书》两份承诺书、何千于2019年3月11日关于未婚的《声明书》； 5.2018年12月24日四川英马公司《担保申请书》、2019年芦担保司委字第15号《委托担保合同》、2019年芦担保司抵字第15-1号《抵押反担保合同》及反担保抵押物情况说明、2019年芦担保司委字第15号《权利质押合同》、2019年芦担保司信字第15-1号《不可撤销信用反担保合同》； 6.芦山县中小企业融资担保有限责任公司《担保函》； 7.借款借据、合同编号B2YC012019000414号《固定资产借款合同》、合同编号为B2YC20190000432号《保证合同》、合同编号2019年芦信融保字第0311号《保证金质押合同》、2019年芦信融保字第0311号《融资性担保公司保证金账户托管协议》、《动产抵押登记申请书》、登记编号51182019001407《动产抵押登记书》及相应清单、川（2019）芦山县不动产证明第0000146号《不动产登记证明》及相应不动产权属证书、（雅工商芦）股质登记设字（2019）第133号《股权出质设立登记通知书》。 本组证据拟证明委托担保合同关系合法有效的事实，同时证明四川英马公司为债务的偿还向雅安企业融资担保公司提供抵押反担保，何千提供连带保证担保的事实。 第三组：2019年11月21日信用社向芦山融资公司发出的《关于处置四川英马公司贷款的函》、2019年12月26日信用社向芦山融资公司发出的《关于处置四川英马公司贷款的函》、2019年12月30日信用社向芦山融资公司发出的《关于处置四川英马公司贷款的函》、代偿凭证、还款单据、《结清证明》及《债权转让证明书》。 本组证据拟证明雅安企业融资担保公司依法代偿后享有向三被告追偿的权利的事实。 被告四川英马公司、重庆意华科技公司、何千共同质证认为，对以上三组证据的真实性、合法性、关联性均不持异议。 本院认为，经被告四川英马公司、重庆意华科技公司、何千质证对雅安企业融资担保公司提交的所有证据的真实性、合法性、关联性均不持异议，本院对以上证据三性予以确认。 本院经审理查明事实如下：2018年12月24日，四川英马公司为在信用社申请贷款1930万元，向芦山融资公司提出担保申请，并提交了《担保申请书》，申请芦山融资公司为四川英马公司拟在信用社申请的贷款1930万元提供担保。 2019年3月11日，四川英马公司与芦山融资公司签订2019年芦担保司委字第15号《委托担保合同》。合同约定：芦山融资公司根据四川英马公司的申请同意为其与信用社签订的合同编号为B2YC012019000414号的《固定资产借款合同》项下的债务1930万元及利息提供担保，保证方式为连带清偿责任，如四川英马公司在主合同约定的债务履行期届满不能履行债务的，经信用社要求芦山融资公司在本合同约定的保证范围内代为清偿。并约定了芦山融资公司的追偿权为：四川英马公司如不能按期偿还借款本金及利息，从芦山融资公司代为偿还之日起，四川英马公司同意将其与贷款银行签订的《借款合同》中贷款银行享有的权利全部转让给芦山融资公司，芦山融资公司有权依据《借款合同》及与之相关的合同和法律文件向四川英马公司主张权益，并追偿四川英马公司因违约给芦山融资公司造成的各种损失。同时，芦山融资公司有权要求四川英马公司或反担保人承担连带责任，并有权依法处置抵押物、质押物后优先受偿，有权委托金融机构在法律许可的范围从四川英马公司在金融机构的账户中划收款项等途径进行追偿。并在违约责任项约定：“一、2.从芦山融资公司代偿之日起，四川英马公司承担代偿资金总额的资金占用利息，直至芦山融资公司收回全部代偿资金的本息及各种合理费用为止。”。“三、四川英马公司未履行或未完全履行本合同约定的义务，芦山融资公司有权另行要求四川英马公司支付本合同约定的担保金额20%的违约金。因此给芦山融资公司造成损失且违约金不足以赔偿的，四川英马公司应支付相应的赔偿金。”。同时该合同还约定了四川英马公司的义务、反担保、争议的解决等条款。签约双方均加盖的单位印章，芦山融资公司加盖了法人印章、四川英马公司法定代表人何千签名并捺印确认。同日，芦山融资公司与四川英马公司签订《抵押反担保合同》，约定四川英马公司以其有所有权的财产向芦山融资公司提供抵押反担保。抵押反担保物为四川英马公司72（套/件）机器设备。并约定抵押物暂作价800万元。抵押反担保的范围为四川英马公司在贷款行处发生的由芦山融资公司提供担保的固定资产贷款业务人民币1930万元的本息、违约金、赔偿金、律师费和实现债权的其他费用。抵押反担保期间为《委托担保合同》中约定的债务履行期届满之日起两年。2019年3月28日，四川英马公司与芦山融资公司在雅安市芦山县市场监督管理局动产抵押登记部门办理了《动产抵押登记书》，就双方订立的《抵押反担保合同》中约定的抵押反担保物四川英马公司72（套/件）机器设备进行了动产抵押登记。 2019年3月11日，何千作为出质人，芦山融资公司作为质权人签订了2019年芦担保司委字第15号《权利质押合同》，约定根据2019年芦担保司委字第15号《委托担保合同》签订本合同，何千以其合法拥有质押权利并享有处分权的四川英马公司面值1000万元，数量1000万元/股权设定质押，质押担保范围为主合同项下的全部债务，包括但不限于全部本金、利息、违约金、赔偿金、债务人应向芦山融资公司支付的其他款项、芦山融资公司实现债权与担保权利而发生的费用。 同日，四川英马公司、何千共同向芦山融资公司出具《借款承诺书》，承诺按照借款合同的约定按期足额还本付息。如违背此承诺，四川英马公司将承担全部违约责任。公司股东何千以其现有及将来的所有资产与收入承担无限连带责任，直至足额清偿芦山融资公司为其公司中的全部借款本息。同日，四川英马公司、何千又共同向芦山融资公司出具《承诺书》，承诺以公司全部财产和收入为此笔借款本金及利息向芦山融资公司提供反担保。何千也出具了《承诺书》，承诺以本人全部财产和收入为四川英马公司的此笔银行固定资金贷款向芦山融资公司提供反担保，承担无限连带清偿责任，并出具了《声明书》，声明何千本人至今未登记结婚。 2019年3月25日，芦山融资公司和四川英马公司在芦山县国土资源局对四川英马公司所有的坐落于芦山县产业集中区××乡××星村涌泉寺组）等4处的不动产办理了川（2019）芦山县不动产证明第0000146号《不动产登记证明》。上述不动产指向的是川（2017）芦山县不动产权第0000004号产权证书上载明的不动产、川（2017）芦山县不动产权第0000009号产权证书上载明的不动产、川（2017）芦山县不动产权第0000378号产权证书上载明的不动产、芦房权证监证字第0××1号及芦国用（2015）第060-1-1号使用权证载明的不动产。同日，雅安市芦山县市场监督管理局动产抵押登记部门向芦山融资公司发出（雅工商芦）股质登记设字{2019}第133号《股权出质设立登记通知书》，通知芦山融资公司已于2019年3月25日办理股权出质设立登记手续，质权自登记之日起设立。登记事项为质权登记编号为511826201903250002，出质股权所在公司为四川英马电动车有限公司，出质股权数额为1000.000000万元,出质人为何千，质权人为芦山县中小企业融资担保有限责任公司。 2019年3月11日，重庆意华科技公司作为反担保人，四川英马公司债务人与芦山融资公司作为担保人签订了合同编号2019年芦担保司信字第15-1号《不可撤销信用反担保合同》。约定：重庆意华科技公司愿意以保证的方式为四川英马公司向芦山融资公司提供反担保。重庆意华科技公司信用反担保的范围为四川英马公司在贷款行处发生并由芦山融资公司提供担保的固定资产贷款1930万元及利息、四川英马公司违约金、赔偿金、律师费和实现债权的其他费用。重庆意华科技公司保证期间为《委托担保合同》中约定的债务履行期届满之日起两年。保证方式为连带保证责任。 同日，重庆意华科技公司、何千共同向芦山融资公司出具了两份《承诺书》，一份载明：本公司与借款人四川英马公司是关联公司关系，经协商，向芦山融资公司提出固定资产贷款的担保，申请担保金额1930万元，贷款期限12个月。本公司承诺：作为连带保证人，愿意为借款人在芦山融资公司的担保贷款承担连带保证担保，当借款人不按约定履行债务时，任何一个保证人都负有实现全部债权的义务，即在保证范围内承担全部债务（担保贷款的本息，违约金、损害赔偿金及实现债权产生的诉讼费、律师费等合理费用）的清偿责任。另一份承诺书载明，重庆意华科技公司承诺在四川英马公司不按《借款合同》的约定清偿借款本金、利息及实现债权的费用时，由重庆意华科技公司承担连带保证责任。 2019年3月11日，四川英马公司与信用社签订了合同编号为B2YC012019000414号的《固定资产借款合同》。合同约定：借款金额1930万元整，期限从2019年3月11日至2020年3月10日止，执行年利率8.624%，该利率在借款期限内保持不变。从贷款逾期之日起，按罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。逾期罚息利率为贷款利率上浮50%。借款的担保方式采用保证方式，担保合同另行签订。并同时约定了罚息、逾期利息、还款、提前还款、双方的权利和义务及违约责任及发生信用社债权情形的补求措施等条款。四川英马公司在该合同尾部加盖了公章，其法定代表人何千签名确认并捺印。信用社一方也加盖了公章，其经办人员也签名进行了确认。 同日，芦山融资公司与信用社签订了合同编号为B2YC20190000432号《保证合同》。约定：芦山融资公司愿意为四川英马公司在主合同编号B2YC012019000414号的《固定资产借款合同》项下的债务提供连带责任保证。担保本金数额为1930万元整，担保的范围包括但不限于本金、利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向信用社支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、信用社实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、公证费、送达费、公告费、过户税费、代理费等）。保证期间为主合同约定的债务履行期届满之日起三年。并同时约定的保证合同的独立性、主合同变更后的担保、保证责任、芦山融资公司的其他义务、通讯方式的约定、争议解决方式等条款。芦山融资公司在该合同上加盖法人公章和法定代表人印章，信用社加盖公章及其经办人员签名确认。同时，双方又签订了合同编号2019年芦信融保字第0311号《保证金质押合同》、协议编号2019年芦信融保字第0311号《融资性担保公司保证金账户托管协议》，约定芦山融资公司在本合同签订之日起二个工作日内向信用社指定的账户交付保证金647万元，并以年利率1.95%的存款利率标准对保证金进行计息，存款利息也为信用社的债权提供质押担保。担保的本金数额为1930万元。担保范围包括但不限于本金、利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向信用社支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、信用社实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、公证费、送达费、公告费、过户税费、代理费等）。在债务人不履行或未全面履行主合同项下到期债务或不履行被宣布提前到期的债务，或违反主合同的其他约定时，信用社有权直接扣收保证金的相应款项，有权就质押保证金优先受偿。 2019年3月28日，信用社分两次将1930万元借款发放至四川英马公司指定结算账户7536××××1692。 四川英马公司贷款后，未按期归还信用社贷款本息。信用社于2019年11月21日、2019年12月26日、2019年12月30日分别向芦山融资公司发出了《芦山县农村信用合作联社关于处置四川英马电动车有限公司贷款的函》。芦山融资公司根据以上函件于2019年11月21日代四川英马公司偿还借款利息148064.09元，于2019年12月26日代四川英马公司偿还借款利息148270.09元，于2019年12月30日代四川英马公司偿还借款本息共计19768288.09元。 2020年1月2日，信用社出具《结清证明》，证明四川英马公司于2019年3月在信用社申请的1930万元借款，借款合同号为B2YC012019000414号，以芦山融资公司作保证担保，以上债权已于2019年12月30日结清。 另查明，2019年6月25日，雅安市企业融资担保有限责任公司与芦山县中小企业融资担保有限责任公司签订《公司吸收合并协议书》，就雅安市企业融资担保有限责任公司吸收合并以及股东变更、股权分配等事宜达成了协议。2019年11月28日，四川省地方金融监督管理局、雅安市政府国有资产监督管理委员会分别发出《关于同意雅安市企业融资担保有限责任公司吸收合并宝兴县中小企业融资担保有限公司等3家公司的批复》，同意雅安市企业融资担保有限责任公司吸收合并宝兴县中小企业融资担保有限公司、石棉县开远融资担保有限责任公司及芦山县中小企业融资担保有限责任公司。2020年6月2日，雅安市企业融资担保有限责任公司取得营业执照。 以上事实，有在案证据佐证，足以认定。 本院认为，首先，关于本案的主体问题。《中华人民共和国民法总则》第六十七条规定：“法人合并的，其权利和义务由合并后的法人享有和承担。法人分立的，其权利和义务由分立后的法人享有连带债权，承担连带债务，但是债权人和债务人另有约定的除外。”，因本案雅安企业融资担保公司吸收合并芦山融资公司等3家公司，并于2020年6月2日依法取得营业执照，故芦山融资公司的权利和义务由雅安企业融资担保公司享有和承担。其次，《中华人民共和国合同法》第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”，本案案涉《固定资产借款合同》、《委托担保合同》、《抵押反担保合同》、《权利质押合同》、《保证合同》、《不可撤销信用反担保合同》、在案承诺书等均是签约双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，应是合法有效的合同，签约各方均应按合同约定全面履行自己的义务。雅安企业融资担保公司履行担保责任后，有权向四川英马公司及其他反担保人进行追偿。 根据本案双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、雅安企业融资担保公司代四川英马公司清偿贷款的事实是否真实及雅安企业融资担保公司请求四川英马公司偿还代偿款本息20064622.27元能否支持的问题；二、关于雅安企业融资担保公司提出的代偿资金占用利息能否得到支持的问题；三、关于本案违约金的承担问题；四、关于雅安企业融资担保公司主张享有案涉反担保物优先受偿权的问题；五、关于重庆意华科技公司、何千在本案中的连带清偿责任问题；六、关于本案物的抵押及人的担保的实现问题。 一、关于代偿的事实确定及雅安企业融资担保公司请求四川英马公司偿还代偿款本息20064622.27元能否支持的问题。 本案雅安企业融资担保公司提供了四川英马公司与信用社签订的《固定资产借款合同》及贷款入账凭证、四川英马公司向芦山融资公司提交的《担保申请书》及双方签订的《委托担保合同》、芦山融资公司与信用社签订的《保证合同》及代偿凭证等，上述证据可以证明四川英马公司向信用社贷款1930万元的事实及未按期归还本息的事实存在，也能证明芦山融资公司为四川英马公司的案涉贷款承担了保证责任的事实存在。雅安企业融资担保公司提供了代偿的具体详细凭证及《结清证明》，证明了代偿的时间、金额，三被告对雅安企业融资担保公司代偿的事实及代偿的本息数额20064622.27元均没有争议，故本院依法确定雅安企业融资担保公司为四川英马公司代偿借款本金1930万元，利息764622.27元，共计偿还本息20064622.27元。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”的规定，本院对雅安企业融资担保公司请求四川英马公司向其偿还代偿款本息20064622.27元的诉讼请求予以支持。 二、关于雅安企业融资担保公司提出的代偿资金占用利息能否得到支持的问题。 针对代偿资金占用利息，三被告抗辩称对承担利息的支付没有异议，但提出利息应当分段计算。案涉《委托担保合同》明确约定了芦山融资公司的追偿权为：“四川英马公司如不能按期偿还借款本金及利息，从芦山融资公司代为偿还之日起，四川英马公司同意将其与贷款银行签订的《借款合同》中贷款银行享有的权利全部转让给芦山融资公司，芦山融资公司有权依据《借款合同》及与之相关的合同和法律文件向四川英马公司主张权益，并追偿四川英马公司因违约给芦山融资公司造成的各种损失。”并在违约责任项约定：“从芦山融资公司代偿之日起，四川英马公司承担代偿资金总额的资金占用利息，直至芦山融资公司收回全部代偿资金的本息及各种合理费用为止。”《固定资产借款合同》约定：“借款金额1930万元整，期限从2019年3月11日至2020年3月10日止，案涉借款执行年利率8.624%，该利率在借款期限内保持不变。从贷款逾期之日起，按罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。逾期罚息利率为贷款利率上浮50%。”。根据以上约定及雅安企业融资担保公司代偿事实的存在，雅安企业融资担保公司诉请因四川英马公司未按约履行还款义务而产生的代偿资金的利息损失，于法有据，本院予以支持。但依上述约定，其诉请的代偿资金的占用利息应当进行分段计算，即对借款约定借期内即2019年12月30日至2020年3月10日期间的利率执行年利率8.624%不变，对2020年3月11日后的利率按罚息标准即年利率12.936%计算支付利息。故三被告关于利息应分段计算的抗辩主张成立，本院予以采纳。综上，本院对雅安企业融资担保公司请求从代偿之日起至2020年3月10日止的资金占用利息按年利率12.936%的标准计算支付的请求因与双方约定不符，不予支持，本院依法对该时段的利息按年利率8.624%的标准予以计算支持。对雅安企业融资担保公司请求从2020年3月11日起至借款清偿之日止的资金占用利息按年利率12.936%的标准计算支付的请求因与双方约定相符，予以支持。对代偿之日起至2020年3月10日止的资金占用利息，本院依法计算确定如下： （1）针对2019年11月21日的代偿资金148061.09元，从代偿之日起计算至2020年3月10日共计111天，按年利率8.624%计算利息为3883.11元。 （2）针对2019年12月26日的代偿资金148270.09元，从代偿之日计算至2020年3月10日共计76天，按年利率8.624%计算利息为2662.46元。 （3）针对2019年12月30日的代偿资金19768288.09元，从代偿之日计算至2020年3月10日共计72天，按年利率8.624%计算利息为336292.70元。 故2020年3月10日截止以上利息合计为342838.27元（3883.11元+2662.46元+336292.70元）。从2020年3月11日起，四川英马公司对代偿资金20064622.27元的利息支付，应当以20064622.27元为基数，按罚息标准即年利率12.936%计算支付至款清之日止。 三、关于本案违约金的承担问题。 雅安企业融资担保公司诉请四川英马公司按约支付担保金额1930万元的20%的违约金即386万元。三被告对该约定的真实性不持异议，但抗辩提出违约金约定过高，芦山融资公司的损失仅为资金占用利息损失，因此请求人民法院予以调减。对此，本院认为，《委托担保合同》的约定：“四川英马公司未履行或未完全履行本合同约定的义务，芦山融资公司有权另行要求四川英马公司支付本合同约定的担保金额20%的违约金。”，现因四川英马公司没有遵守《固定资产借款合同》及《委托担保合同》的约定全面按约按时履行还款义务，导致芦山融资公司代其偿还了全部借款本息。雅安企业融资担保公司有权请求根据双方约定请求支付违约金，四川英马公司的行为已经构成违约，应当承担违约责任。 四川英马公司抗辩请求对违约金进行调减，并提出调整违约金的计算标准为案涉年利率12.926%与LPR的四倍之间的差距约20万元。本院认为，我国法律规定的违约金的性质是“以补偿为主，以惩罚为辅”，当约定的违约金过分高于造成的损失的，可以进行适当减少。本案雅安企业融资担保公司未提交损失的相关证据，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，由雅安企业融资担保公司承担相应的不利法律后果。因本案雅安企业融资担保公司代偿资金及其利息损失本院已依法予以了支持，考虑到雅安企业融资担保公司为四川英马公司担保向信用社提供了647万元的保证金，本院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌情确定本案的违约金为80万元。 四、关于雅安企业融资担保公司主张享有案涉反担保物优先受偿权的问题。 根据案涉合同约定，本案反担保物包括四川英马公司72（套／件）机器设备、四川英马公司所有的坐落于芦山县产业集中区××乡××星村涌泉寺组）等4处不动产、何千合法拥有的四川英马公司面值1000万元、数量1000万元／股权。以上动产双方已依法办理了《动产抵押登记书》，不动产办理了《不动产登记证明》，股权质押办理了出质登记，故本案的动产、不动产的抵押权和股权的质押已依法设立。 针对动产和不动产，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。”的规定，案涉抵押动产和不动产系四川英马公司合法拥有的财产，可以进行抵押。《中华人民共和国物权法》第一百八十一条“经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。”第一百八十二条“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”第一百九十五条第一款“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。”的规定，雅安企业融资担保公司有权就以上财产在实现抵押权时优先受偿。 针对股权质押，《中华人民共和国物权法》第二百二十九条明确规定，权利质权除适用本节规定外，适用本章第一节动产质权的规定。故本案的股权质押根据该法第二百零八条“为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。”的规定，雅安企业融资担保公司有权就案涉出质股权在实现抵押权时优先受偿。 综上，雅安企业融资担保公司诉请享有案涉反担保物的优先受偿权有合同和法律依据，本院予以支持。 五、关于重庆意华科技公司、何千在的连带清偿责任问题。 重庆意华科技公司与四川英马公司系关联公司，两公司与芦山融资公司于2019年3月11日签订了《不可撤销信用反担保合同》。同时，重庆意华科技公司、何千共同向芦山融资公司出具了《承诺书》，四川英马公司、何千共同向芦山融资公司出具了《借款承诺书》，何千出具了《承诺书》及未婚的《声明书》，以上证据均能证明重庆意华科技公司、何千在本案中就《固定资产借款合同》约定的应偿还的借款本息及应支付的违约金应承担连带清偿责任。本案雅安企业融资担保公司诉请的代偿本息、资金占用利息及违约金均属于上述重庆意华科技公司和何千签署的合同约定的保证的债权范围，因重庆意华科技公司和何千均约定的是承担连带保证责任，在保证期内，雅安企业融资担保公司诉请重庆意华科技公司、何千就案涉四川英马公司应承担的款项承担连带偿还责任，符合合同约定，本院予以支持。 （六）关于本案物的抵押及人的担保的实现问题。 《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可能就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案既有债务人自己提供的物的担保，也有第三人提供的保证担保，各方当事人在案涉合同中未约定实现债权的顺序，故本案在实现担保物权时，应当就四川英马公司提供的动产和不动产担保物，何千提供的股权质押实现债权，如以上财产不足以清偿案涉债务，则由重庆意华科技公司、何千在保证范围内承担连带清偿责任。 综上所述，雅安企业融资担保公司提出要求四川英马公司偿还代偿款本息20064622.27元和代偿款资金占用利息、违约金的诉讼请求具有事实和法律依据，本院依法予以支持；对雅安企业融资担保公司要求四川英马公司从代偿之日起至款清之日止以20064622.27元为基数按年利率12.936%的标准计算支付代偿资金占用利息的请求与合同约定不符，本院依法予以部分支持；对雅安企业融资担保公司提出要求四川英马公司支付386万元违约金的诉讼请求，本院依据本案案情予以适当调减，酌情支持80万元；对雅安企业融资担保公司提出要求在四川英马公司到期不能偿还款项时，就反担保物拍卖、变卖所得款项依法享有优先受偿权的诉讼请求予以支持；对雅安企业融资担保公司提出要求在重庆意华科技公司、何千对四川英马公司应承担的债务承担连带清偿责任的诉讼请求有合同和法律规定，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条、第一百九十六条、第一百九十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十一条、第一百八十二条、第一百八十七条、第一百八十九条、第一百九十五条第一款、第二百零八条、第二百二十六条、第二百二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第七十二条、第八十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百五十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告四川英马电动车有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告雅安市企业融资担保有限责任公司代偿借款本息20064622.27元及截至2020年3月10日的代偿资金利息342838.27元，共计20407460.54元； 二、被告四川英马电动车有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告雅安市企业融资担保有限责任公司自2020年3月11日起至款项清偿之日止，以代偿资金20064622.27元为基数，按年利率12.936%计算的资金占用利息； 三、被告四川英马电动车有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告雅安市企业融资担保有限责任公司违约金80万元； 四、如果被告四川英马电动车有限公司未在上述指定期限内履行付款义务，针对本判决第一项至第三项确定的债务，原告雅安市企业融资担保有限责任公司有权对被告四川英马电动车有限公司名下已经办理登记的，登记编号为51182019001407《动产抵押登记书》项下抵押物和登记编号川（2019）芦山县不动产证明第0000146《不动产登记证明》项下抵押物及对何千名下的已经办理出质登记，登记编号为（雅工商芦）股质登记设字{2019}第133号《股权出质设立登记通知书》项下的股权折价或拍卖、变卖所得的价款在上述判决第一项至第三项确定的债务范围内优先受偿； 五、被告重庆重庆意华科技发展有限责任公司、被告何千对本判决第一项至第三项确定的债务的未清偿部分承担连带清偿责任； 六、驳回原告雅安市企业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费143734元，由被告四川英马电动车有限公司、重庆意华科技发展有限责任公司、何千共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审判长 徐 剑 审判员 周玉蓉 审判员 陶明钢 二〇二〇年十一月十三日 书记员 张晋瑜 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百九十六条：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第一百九十八条：订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担法法》的规定。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可能就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百八十条：债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第一百八十一条：经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。 第一百八十二条：以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。 抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。 第一百八十七条：以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。 第一百八十九条：企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。 第一百九十五条第一款：债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 第二百零八条：为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。 第二百二十六条：以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。 基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。 第二百二十九条：权利质权除适用本节规定外，适用本章第一节动产质权的规定。 《中华人民共和国担保法》 第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可能要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第七十二条：为债务人质押担保的第三人，在质权人实现质后，有权向债务人追偿。 第八十一条：权利质押除适用本节规定外，适用本章第一节的规定。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。” 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百五十二条：判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括： （一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由； （二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由； （三）判决结果和诉讼费用的负担； （四）上诉期间和上诉的法院。 判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法律院印章。