云南省巧家县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）云0622民初1985号 原告：陈玲，女，1980年1月12日出生，云南省巧家县人，住巧家县。 委托诉讼代理人：李发兴，云南滇东北(巧家）律师事务所律师，特别授权。 被告：张云，女，1991年10月15日出生，云南省巧家县人，住巧家县。 被告：李兴菊，女，1979年8月4日出生，云南省巧家县人，住巧家县。 原告陈玲诉被告张云、李兴菊合伙协议纠纷一案，本院于2020年10月9日受理后，依法适用简易程序，于2020年11月10日公开开庭审理。原告陈玲及其委托诉讼代理人李发兴、被告张云、被告李兴菊到庭参加诉讼。庭审中，被告李兴菊提出反诉请求，要求陈玲返还其代张云支付的310000元。因李兴菊逾期未交纳反诉费且又未说明理由，按庭审释明，视为其放弃反诉请求。本案现已审理终结。 原告陈玲向本院提出如下诉讼请求：1.判决被告张云支付合伙份额转让款50000元和违约金20000元；被告李兴菊承担连带责任。2.二被告方承担本案诉讼费。 事实及理由：2018年2月7日，张云、李兴菊、陈玲共同出资设立了“巧家县××幼儿园”，原告占30%份额。因其没有时间参与管理，2019年9月1日，其与张云签订《巧家县××幼儿园股份转让协议书》，其将所有份额以460000元全部转让给张云，其退出合伙。双方对转让款交付时间、违约责任等作了约定，并由李兴菊提供担保。张云支付了410000元后，尚欠其50000元拒不支付。根据法律规定，特提出如上诉讼请求。 被告张云辩称：原告所述不属实，是原告拒不支付房屋租金才转让幼儿园，其已经将全部支付清了46万元。要求驳回原告的诉讼请求。 被告李兴菊辩称：原告陈玲没有按照股份上的约定付她应该付的房租，所以双方产生矛盾，陈玲就同张云协商转让股份的事宜，双方签订了转让股份协议书。其借了50000元给陈玲作为幼儿园的装修，现在要求陈玲还其。要求陈玲返还其代张云支付给她的310000元。 综合诉辩主张，本案各方对以下事实无异议：2018年2月7日，张云、李兴菊、陈玲共同出资设立了“巧家县××幼儿园”。2018年2月10日，张云、李兴菊、陈玲签订《民办幼儿园股东合办合作协议书》，协议载明：为了规范合伙企业的行为，保护合伙企业及其合伙的合法利益，根据《中华人民共和国合伙企业法》及有关法律、法规规定，甲(李兴菊)、乙(张云)、丙(陈玲)、三方本着自愿、平等、公平、诚实信用的原则，签订本协议。甲、乙、丙三方本着互利互惠、共同劳动、共同经营、共同发展的原则，共同经营幼儿园事业。第二条幼儿园概况：名称、经营场所：××路，经营方式合伙。第三条合伙期限15年，自2018年2月7日起至2033年2月6日止。第四条出资方式、甲方出资额为400000元，占注册资本的40%；乙方出资额为300000元，占注册资本的30%；丙方出资额为300000元，占注册资木的30%。本合伙出资共计1000000元。合伙期间各合伙人的出资仍为共有财产，不得随意请求分割。幼儿园存续期间，合伙人的出资和所有以房屋内所得收益均为幼儿园财产，其合法权益受法律保护。第五条出资期限，各合伙人的出资，于房东交房前交齐。第六条幼儿园登记，全体合伙人同意指定李兴菊为代表或者共同委托的代理人作为申请人，向登记机关申请企业名称、预先核准登记和设立登记。申请人应保证向登记机关提交的文件、证件的真实性、有效性和合法性，并承担责任。第七条财务、会计，幼儿园依据《中华人民共和国会计法》和财政部颁布的《企业财务通则》、《企业会计准则》的规定，建立本幼儿园的财产、会计制度。第八条盈余与亏损分配，1.合伙各方共担风险，共负盈亏。2.幼儿园由甲方，乙方共同经营、共同劳动，丙方不参与幼儿园经营和管理。3.幼儿园的收入是指正常上课期间的学费，餐点、伙食，包括非正常上课期间的收入，以及所租用房屋所产生的收入。4.幼儿园的利润是指除去一切开支减去管理方提成后的金额。5.幼儿园的利润分配按股份比例分配。6.幼儿园的亏损分配按股份多少分配。7.幼儿园的利润分配按月分配。第九条债务承担，1.幼儿园债务由幼儿园财产偿还。2.幼儿园财产不够偿还时，由合伙人按各自出资的比例承担债务。3.幼儿园的债务承担，如另有变动的，其具体方案由全体合伙人协商决定。4.幼儿园执行事务的，应当依照约定向其他不参加执行事务的合伙人报告事务执行情况以及幼儿园的经营状况和财务状况，其执行幼儿园事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任，由全体合伙人承担，按股份的多少承担。第十条委托执行人，由全体合伙人决定委托李兴菊方执行幼儿园事务，并出具合伙的委托书。第十一条执行人的职责，企业事务的执行人对全体合伙人负责，并行使下列职责：1.对外开展业务，订立合同；2.主持幼儿园的日常教学、管理工作；3.拟定幼儿园利润分配或者亏损分担的具体方案；4.制定幼儿园内部管理机构的设置方案；5.制定幼儿园具体管理制度或者规章制度；6.提出聘任幼儿园的管理人员；7.制定增加幼儿园出资的方案；8.每个月向其他合伙人报告幼儿屈事务执行情况以及经营状况、财务状况；9.对幼儿园有关事项作出决议时，须经三人共同协商。第十二条其他合伙人的权利，1.有权监督执行事务的合伙人、检查其执行幼儿园事务的情况；2.为了解幼儿园的经营状况和财务状况，有权查阅账簿。第十三条幼儿园事务的决定，幼儿园下列事务必须经全体合伙人同意：1.处理幼儿园不动产；2.改变幼儿园名称；3.转让或者处理幼儿园的知识产权和其他财产权利；4.向企业登记机关申请办理变更登记手续；5.以幼儿园名义为他人提供担保；6.聘任合伙人以外的人担任幼儿园的经营管理人员；7.新合伙人入伙及合伙人的退伙；8.合伙人与本幼儿园进行交易；9.合伙人增加对幼儿园的出资，用于扩大经营规模或弥补亏损；10.依照合伙协议约定的有关事项。第十四条禁止行为，合伙人在合伙期间有下列情形之一时，必须禁止：1.禁上合伙人自营或者同他人合作经营与木幼儿园相竞争的业务；2.未经全体合伙人同意，禁止任何合伙人私自以幼儿园名义进行业务活动；3.除全体合伙人同意外，禁止合伙人与本幼儿园进行交易；4.禁止合伙人从事损害本幼儿园利益的活动。如合伙人违反上述各条，其业务获得的利益归本幼儿园，造成损失按实际损失赔偿。劝阻不听者，可由其他合伙人决定除名。第十五条本合同未尽事宜，可由约定后作为合同附件。第十六条本合同经签字后，立即生效。第十七条本合同正本一式3份，三方各执一份。李兴菊、张云、陈玲签名捺印。2018年2月10日，李兴菊、张云、陈玲签订《补充协议》，协议载明：经大家共同协商一致，乙和丙方各出叁拾万元整，各占股份自分之三十，甲方占百分之四十。甲方负责办理幼儿园的证件和装修，还有幼儿园的娱乐和一切教学设施；广告费等各种费用等，均由甲方负责。[包括一年房租，180个学生所用的必须品]。甲方并负责组织幼儿园开学前一切筹备工作，所产生的费用由甲方承担。乙方和丙方资金必须在五月份前全部到甲方帐户。正式开学后所产生的费用和收益，大家按股份分摊。本协议一式三份，甲、乙、丙各一份。李兴菊、张云、陈玲签名捺印。2019年9月1日，李兴菊、张云、陈玲签订《巧家县××幼儿园股权转让协议书》，协议载明：经三方协商，并经股东会批准，就巧家县××幼儿园股份转让事宜达成如下协议:1.转让方(陈玲)将其在巧家县××幼儿园30%的股份依法转让给受让方(张云)。2.受让方同意接受该转让方的股份。3.转让价格为人民币460000元，受让方在本协议签订之日起7日内向转让方支付40000元的转让金，9月30日前支付60000元，剩余360000元在2020年9月30日前付清。4.如2020年9月30日前受让方末付清所有款项，由李兴菊位于××园××屋做担保。转让方和受让方任何一方如出现违约情况，由违约方支付未违约方违约金100000元。5.本合同经三方签字后即生效。陈玲在2019年9月1日前与巧家县××幼儿园其他股东签订的一切合同作废。6.本协议一式3份，经三方签字后生效。李兴菊、张云、陈玲签名捺印。此后，李兴菊和张云共向陈玲支付410000元转让款。 综合诉辨主张，本案主要争议焦点归纳为：张云是否应当向陈玲支付转让款50000元？ 原告陈玲为证明其主张，向本院提交以下证据： 1.陈玲身份证复印件，证明陈玲为本案适格主体。 2.原告与二被告2018年2月7日签订的《民办幼儿园股东合办合作协议书》及2018年2月10日签订的《补充协议书》复印件，证明原告与二被告协商共同出资合伙兴办幼儿园，约定原告出资300000元，占合伙份额的30%；被告李兴菊2018年7月3日出具的收条复印件一份，证明原告的合伙出资款已依约缴清。 3.原告与被告张云20**年9月1日签订的《巧家县××幼儿园股权转让协议书》复印件一份，证明原告在该幼儿园30%的合伙份额以460000元的价款协议转让给被告张云的事实。 4.中国农业银行巧家堂琅支行银行卡交易明细清单三张，巧家县农村信用合作联社账户流水明细单一张，微信转款截图一张，短信通知截图二张，证明被告张云分于2019年9月7日、2019年9月30日向原告农业账户转款两笔共61000元；2019年9月30日通过微信向原告账户转入9000元；2020年10月1日被告李兴菊代被告张云向原告农业账户转款60000元；2019年10月1日被告李兴菊代被告张云向原告农业账户转款250000元。合计向原告转款支付380000元。 经被告张云、李兴菊质证：二被告对陈玲提交的证据均无异议，张云对证据4认为，该证据显示其给付了380000元，但其已经支付原告460000元。 被告张云为证明其辩称，向本院提交以下证据：1.2019年9月30日收条一张；2.2019年9月7日收条一张；3.2020年10月1日收条一张。证明我已经全部付清原告转让款460000元。4.申请证人刘某、李某出庭作证，刘某证实：2020年10月1日10时左右，张云拿了50000元现金给陈玲，当时是在幼儿园一楼办公桌那儿给付陈玲的，当时还有李某在场。当时张云给付陈玲50000元是用于什么其不清楚。李某证实：2020年10月1日上午，我和刘某老师在幼儿园一楼工作，10点左右，陈玲来幼儿园和张云谈事情，张云拿现金给陈玲，具体现金是多少我不清楚，但是她们交谈后我们听到了要将剩余的款项转给我，这句话是陈玲说的。 经原告陈玲质证，陈玲对被告张云提交的证据认为：2019年9月30日收条一张，2019年9月7日收条一张，无异议。2020年10月1日收条一张，真实性、合法性无异议，当时张云还没有转款的书写的收条，收条下面备注1小时内转入账号，该收据不能作为被告张云支付全部款项的依据，必须要以银行流水作为交易依据。对二证人证言认为，证人是幼儿园的职工，与二被告有利害关系，证人陈述的内容与事实不符，不存在交付现金，交付现金应该出具收条。 经被告李兴菊质证：李兴菊对被告张云提交的证据和证人证言均无异议。 被告李兴菊未向本院提交证据。 根据庭审举证、质证和认证，本院对双方当事人明确表示无异议的证据予以采信作为本案证据使用，并收录在卷。对有异议的证据作如下综合评判：证人刘某、李某的证言，原告认为该二证人是幼儿园的职工，与二被告有利害关系，证人陈述的内容与事实不符，不存在交付现金，交付现金应该出具收条。二被告对证人证言无异议。本院认为，虽然二证人是幼儿园的在职职工，但二证人证言所证实的内容并非关乎服本单位的利益，更牵涉不到自己的利益，所证实的内容系张云与陈玲的私人利益，所以，原告方认为有利害关系过于牵强。另一方面，根据原告方对真实性、合法性无异议的2020年10月1日收条的中载明：今收到××幼儿园（张云）股份转让金，人民币360000元整（大写:叁拾陆万元整）。幼儿园股份转让费460000元整（大写:肆拾陆万元整）于2020年10月1日前已全部付清，收款人陈玲（签名并捺印）。虽下在该收条右下面有手写“一小时内转入帐（账）号”字样，该字迹是陈玲添加，并未清楚约定1小时内转入多少钱？由谁转给谁？账号是什么？等等，因此，综合上述事实和因果关系，原告方仅凭现有证据欲推翻张云的证据，证据不足，不能证明其诉讼主张。因此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原告属举证不能。故采信证人证言和被告张云提交的证据3作为本案证据使用，认定被告张云已经将460000元转让款支付给了陈玲。至于原告申请调取幼儿园监控一事，本院认为，该证据不属于人民法院收集证据范畴，且法律赋予了律师有权收集证据的权力，所以，该申请不予支持。 通过举证、质证和认证，本院认定如下法律事实： 2018年2月7日，张云、李兴菊、陈玲共同出资设立了“巧家县××幼儿园”。2018年2月10日，张云、李兴菊、陈玲签订《民办幼儿园股东合办合作协议书》，协议载明：为了规范合伙企业的行为，保护合伙企业及其合伙的合法利益，根据《中华人民共和国合伙企业法》及有关法律、法规规定，甲(李兴菊)、乙(张云)、丙(陈玲)、三方本着自愿、平等、公平、诚实信用的原则，签订本协议。甲、乙、丙三方本着互利互惠、共同劳动、共同经营、共同发展的原则，共同经营幼儿园事业。第二条幼儿园概况:名称、经营场所：××路，经营方式合伙。第三条合伙期限15年，自2018年2月7日起至2033年2月6日止。第四条出资方式、甲方出资额为400000元，占注册资本的40%；乙方出资额为300000元，占注册资本的30%；丙方出资额为300000元，占注册资木的30%。本合伙出资共计1000000元。合伙期间各合伙人的出资仍为共有财产，不得随意请求分割。幼儿园存续期间，合伙人的出资和所有以房屋内所得收益均为幼儿园财产，其合法权益受法律保护。第五条出资期限，各合伙人的出资，于房东交房前交齐。第六条幼儿园登记，全体合伙人同意指定李兴菊为代表或者共同委托的代理人作为申请人，向登记机关申请企业名称、预先核准登记和设立登记。申请人应保证向登记机关提交的文件、证件的真实性、有效性和合法性，并承担责任。第七条财务、会计，幼儿园依据《中华人民共和国会计法》和财政部颁布的《企业财务通则》、《企业会计准则》的规定，建立本幼儿园的财产、会计制度。第八条盈余与亏损分配，1.合伙各方共担风险，共负盈亏。2.幼儿园由甲方，乙方共同经营、共同劳动，丙方不参与幼儿园经营和管理。3.幼儿园的收入是指正常上课期间的学费，餐点、伙食，包括非正常上课期间的收入，以及所租用房屋所产生的收入。4.幼儿园的利润是指除去一切开支减去管理方提成后的金额。5.幼儿园的利润分配按股份比例分配。6.幼儿园的亏损分配按股份多少分配。7.幼儿园的利润分配按月分配。第九条债务承担，1.幼儿园债务由幼儿园财产偿还。2.幼儿园财产不够偿还时，由合伙人按各自出资的比例承担债务。3.幼儿园的债务承担，如另有变动的，其具体方案由全体合伙人协商决定。4.幼儿园执行事务的，应当依照约定向其他不参加执行事务的合伙人报告事务执行情况以及幼儿园的经营状况和财务状况，其执行幼儿园事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任，由全体合伙人承担，按股份的多少承担。第十条委托执行人，由全体合伙人决定委托李兴菊方执行幼儿园事务，并出具合伙的委托书。第十一条执行人的职责，企业事务的执行人对全体合伙人负责，并行使下列职责：1.对外开展业务，订立合同；2.主持幼儿园的日常教学、管理工作；3.拟定幼儿园利润分配或者亏损分担的具体方案；4.制定幼儿园内部管理机构的设置方案；5.制定幼儿园具体管理制度或者规章制度；6.提出聘任幼儿园的管理人员；7.制定增加幼儿园出资的方案；8.每个月向其他合伙人报告幼儿屈事务执行情况以及经营状况、财务状况；9.对幼儿园有关事项作出决议时，须经三人共同协商。第十二条其他合伙人的权利，1.有权监督执行事务的合伙人、检查其执行幼儿园事务的情况；2.为了解幼儿园的经营状况和财务状况，有权查阅账簿。第十三条幼儿园事务的决定，幼儿园下列事务必须经全体合伙人同意：1.处理幼儿园不动产；2.改变幼儿园名称；3.转让或者处理幼儿园的知识产权和其他财产权利；4.向企业登记机关申请办理变更登记手续；5.以幼儿园名义为他人提供担保；6.聘任合伙人以外的人担任幼儿园的经营管理人员；7.新合伙人入伙及合伙人的退伙；8.合伙人与本幼儿园进行交易；9.合伙人增加对幼儿园的出资，用于扩大经营规模或弥补亏损；10.依照合伙协议约定的有关事项。第十四条禁止行为，合伙人在合伙期间有下列情形之一时，必须禁止：1.禁上合伙人自营或者同他人合作经营与木幼儿园相竞争的业务；2.未经全体合伙人同意，禁止任何合伙人私自以幼儿园名义进行业务活动；3.除全体合伙人同意外，禁止合伙人与本幼儿园进行交易；4.禁止合伙人从事损害本幼儿园利益的活动。如合伙人违反上述各条，其业务获得的利益归本幼儿园，造成损失按实际损失赔偿。劝阻不听者，可由其他合伙人决定除名。第十五条本合同未尽事宜，可由约定后作为合同附件。第十六条本合同经签字后，立即生效。第十七条本合同正本一式3份，三方各执一份。李兴菊、张云、陈玲签名捺印。2018年2月10日，李兴菊、张云、陈玲签订《补充协议》，协议载明：经大家共同协商一致，乙和丙方各出叁拾万元整，各占股份自分之三十，甲方占百分之四十。甲方负责办理幼儿园的证件和装修，还有幼儿园的娱乐和一切教学设施；广告费等各种费用等，均由甲方负责。[包括一年房租，180个学生所用的必须品]。甲方并负责组织幼儿园开学前一切筹备工作，所产生的费用由甲方承担。乙方和丙方资金必须在五月份前全部到甲方帐户。正式开学后所产生的费用和收益，大家按股份分摊。本协议一式三份，甲、乙、丙各一份。李兴菊、张云、陈玲签名捺印。2019年9月1日，李兴菊、张云、陈玲签订《巧家县××幼儿园股权转让协议书》，协议载明：经三方协商，并经股东会批准，就巧家县××幼儿园股份转让事宜达成如下协议:1.转让方(陈玲)将其在巧家县××幼儿园30%的股份依法转让给受让方(张云)。2.受让方同意接受该转让方的股份。3.转让价格为人民币460000元，受让方在本协议签订之日起7日内向转让方支付40000元的转让金，9月30日前支付60000元，剩余360000元在2020年9月30日前付清。4.如2020年9月30中前受让方末付清所有款项，由李兴菊位于××园××屋做担保。转让方和受让方任何一方如出现违约情况，由违约方支付未违约方违约金100000元。5.本合同经三方签字后即生效。陈玲在2019年9月1日前与巧家县××幼儿园其他股东签订的一切合同作废。6.本协议一式3份，经三方签字后生效。李兴菊、张云、陈玲签名捺印。此后，李兴菊和张云按照股权转让协议书约定，先后共向陈玲支付460000元转让款。 本院认为：依法成立的合同，受法律保护，各方当事人应按约定全面履行合同义务。李兴菊、张云、陈玲于2018年2月7日签订的《民办幼儿园股东合办合作协议书》、2018年2月10日签订的《补充协议》、2019年9月1日签订的《巧家县××幼儿园股权转让协议书》均是各方当事人真实意思表示，议书内容并不违反法律、法规的规定，故上述议书均成立并生效，各方当事人应按照约定全面履行合同义务。原告陈玲主张被告张云、李兴菊未按约定履行义务，未举出充足证据来证明自己的主张，属举证不能，对该主张不予支持。被告张云主张其已完全履行合同义务即已经全部将转让款460000元支付给了原告陈玲，提供了2020年10月1日收条佐证，该收条清晰说明陈玲已收到张云3600**元，再加上陈玲承认的收到张云1000**元(2019年9月7日40000元和2019年9月30日60000元)，总计460000元。所以，被告张云的主张有证据支撑，本院予以支持。综上，张云、李兴菊因已履行了约定义务，故不再有违约责任。 据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 驳回原告陈玲全部诉讼请求。 案件受理费1550元，减半收取775元，由原告陈玲负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。 审判员 周 毅 二〇二〇年十一月十一日 书记员 李国琼