江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏08民终3292号上诉人（原审原告）：高连生，男，1961年1月1日出生，汉族，住淮安市淮安区。委托诉讼代理人：李文猛，男，1961年11月6日出生，汉族,住淮安市淮安区，系淮安市淮安区淮城街道下关村村民委员会推荐。被上诉人（原审被告）：江苏万豪物业服务有限公司，住所地淮安市淮安区翔宇南道**金陵宙辉国际花园**楼**房。法定代表人：吴方，该公司总经理。委托诉讼代理人：李健梅，该公司员工。委托诉讼代理人：陈媛媛，该公司员工。上诉人高连生因与被上诉人江苏万豪物业服务有限公司（以下简称万豪公司）劳动争议纠纷一案，不服淮安市淮安区人民法院（2020）苏0803民初2536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭于2020年11月13日公开开庭进行了审理，上诉人高连生及其委托诉讼代理人李文猛，被上诉人万豪公司委托诉讼代理人李健梅、陈媛媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高连生上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判支持上诉人在一审中的诉讼请求。事实与理由：一审认定上诉人每周工作未超过40小时无事实依据，上诉人每月的工作时间是240小时，周末正常上班，一审未支持上诉人的加班费错误。万豪公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。高连生向一审法院起诉请求：1、要求万豪公司支付高连生2012年5月至2019年12月31日最低工资标准差额18480元[（1620元/月-1400元/月）×84个月]；2、要求万豪公司支付高连生2012年5月至2019年12月31日休假日加班工资100104元[（1620÷21.75÷8）×（8×8×12×7×2）]。一审法院经审理确认以下事实：2020年6月8日，高连生向淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁事项：请求裁决万豪公司支付高连生2012年5月至2019年12月31日最低工资标准差额18480元[（1620元/月-1400元/月）×84个月]、2012年5月至2019年12月31日休假日加班工资100104元[（1620÷21.75÷8）×（8×8×12×7×2）]。2020年7月10日，淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会于作出淮劳人仲案字[2020]第171号仲裁裁决书，裁决：一、在仲裁裁决书生效之日起七日内，万豪公司向高连生支付低于淮安区的最低工资标准工资差额4226.85元；二、在仲裁裁决书生效之日起七日内，万豪公司向高连生支付法定假日加班工资3072.41元和工作日加班工资10012.58元，合计13084.99元。该仲裁裁决书中查明：2014年8月23日，高连生进入万豪公司从事保安工作。2017年8月1日，因万豪公司退出对淮安区御庭园小区物业的管理，将该小区的物业管理移交给淮城物业公司管理，但高连生仍在该小区从事保安工作，由淮城物业公司支付劳动报酬，高连生与万豪公司解除劳动关系。2018年5月22日，高连生重新进入万豪公司从事保安工作，并填写入职录用登记表，双方签订书面劳动合同，合同约定实行标准工时制，月工资1400元/月。万豪公司安排保安包括高连生的工作时间为：早班6时至11时，中班11时至18时，晚班18时至次日6时，早、中、晚三班轮班倒，晚班6时下班后可休息至第二天中班11时。每三天工作24小时，每三天有一个连续30小时的休息时间。万豪公司按每月1400元的工资标准支付高连生的工资。保安的工作场所内有可以休息的躺椅。另，根据苏人社发[2018]173号《江苏省人力资源和社会保险厅关于调整全省最低工资标准的通知》，自2018年8月1日起，淮安市淮安区月最低工资标准由每月1520元调整为1620元。双方对淮劳人仲案字[2020]第171号仲裁裁决书中查明的事实均不持异议。一审中，高连生对其加班事实未提供证据。万豪公司未提供经依法批准的不定时工作制审批手续。一审法院认为，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受仲裁时效期间的限制，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，高连生自2014年8月23日起在万豪公司从事保安工作，2017年8月1日，高连生因万豪公司退出御庭园物业管理服务而离开万豪公司，双方的劳动关系由此而解除。2020年6月8日，高连生再主张2017年7月31日前工资差额部分，显然已经超过法定仲裁一年的时效规定，故对高连生该部分的诉讼请求，不予支持。根据相关法律规定，用人单位应当依法按时足额支付劳动者工资，且支付的工资不得低于法定最低工资标准。2018年5月22日至2019年12月31日，高连生又至万豪公司从事保安工作，并签订合同，合同中约定万豪公司按1400元/月的工资标准向高连生支付工资，此约定工资标准低于淮安市淮安区最低工资标准。高连生要求万豪公司按淮安市淮安区最低工资标准补足工资差额，应予支持。经测算，2018年5月22日至2019年12月31日期间的工资差额部分为4226.85元[（1520元/月÷21.75天×10天-452元）＋（1520元-1400元）×2个月＋（1620元-1400元）×17个月]。对高连生此主张中超出的部分，不予支持。根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。根据已经查明的事实，高连生的工作岗位为物业保安，工作时间为早班6时至11时，中班11时至18时，晚班18时至次日6时，早、中、晚三班轮班倒，晚班6时下班后可休息至第二天中班11时。每三天工作24小时，每三天有一个连续30小时的休息时间。万豪公司虽未提供经依法批准的不定时工作制审批手续，其工作时间应按标准工时工作制计算，超过法定工作时间的部分应计算为加班加点时间，用人单位应支付其加班加点工资。但根据高连生的工作岗位、工作特点，计算高连生每周的工作时间未超过法定每周40小时的规定，且高连生亦未能举证证明其加班事实的证据。故对高连生此主张，无事实和法律依据，不予支持。一审法院判决：一、万豪公司于判决生效之日起五日向高连生支付工资差额4226.85元；二、驳回高连生的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由万豪公司负担。二审中，高连生向本院提供业主华广琴与被上诉人签订的物业服务协议一份，证明被上诉人不允许夜班睡觉。被上诉人万豪公司质证认为，该物业服务协议仅是被上诉人与业主之间签订的合同，与本案无关联性。被上诉人万豪公司向本院提供上诉人在2018年8月—2019年12月的电子考勤记录，证明上诉人在23点之后可以睡觉。上诉人质证认为，对该份考勤表的真实性不予认可。本院认证意见为对于高连生提供的证据的真实性予以确认，对于万豪公司提供的证据真实性予以确认，上述两份证据可以佐证上诉人高连生存在加班的事实。本院认为，关于上诉人高连生的加班费应否支持的问题。本案中，上诉人高连生在万豪公司从事保安工作，实行三班倒，早班工作5小时，中班工作7小时，晚班工作12小时的轮班制，三天工作24小时，每三天连续休息30小时。同时根据被上诉人二审提供的考勤表可以反映被上诉人存在加班事实，综合考虑上诉人工作的性质、工作时长酌情确定万豪公司支付高连生的加班工资3000元。一审对于加班费未予支持错误，本院予以纠正。综上所述，二审因出现新证据，上诉人高连生的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条，《江苏省工资支付条例》第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销淮安市淮安区人民法院（2020）苏0803民初2536号民事判决；二、江苏万豪物业服务有限公司于本判决生效之日起五日向高连生支付工资差额及加班费合计7226.85元；三、驳回高连生其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由江苏万豪物业服务有限公司负担。二审案件受理费10元，免予收取。本判决为终审判决。审 判 长  王 纯审 判 员  王 伟审 判 员  柏娟娟二〇二〇年十一月十九日法官助理  孙祚伟书 记 员  赵亚运