广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤04民终3027号上诉人（原审被告）：珠海新宇合创金融软件有限公司，法定代表人：贾峰，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：贺忠欣，北京鹏凯律师事务所律师。委托诉讼代理人：池影松，北京鹏凯律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吕栗，委托诉讼代理人：郭蕾，北京德恒（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘睿睿，北京德恒（珠海）律师事务所实习律师。上诉人珠海新宇合创金融软件有限公司（以下简称珠海新宇公司）因与被上诉人吕栗劳动合同纠纷一案，不服广东省珠海市香洲区人民法院（2020）粤0402民初3865号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。当事人一审诉讼请求吕栗向一审法院起诉请求：1.确认吕粟与珠海新宇公司劳动关系解除；2.判令珠海新宇公司向吕粟支付双方协商解除合同的经济补偿121000元（11000×11个月）；3.请求珠海新宇公司向吕粟支付2019年11月未结工资10714.48元。4.珠海新宇公司向吕粟支付休息日加班工资1011.49元（税前11000元/月÷21.75天/月×1天×200%）。5.本案全部诉讼费用由珠海新宇公司承担。一审法院查明的事实一、吕粟的入职时间：吕粟主张工作年限从2009年11月13日开始计算。吕粟向一审法院提交《劳动合同书》、《国家税务总局北京市税务局个人所得税纳税清单》、《珠海市职工社会保险缴费记录》、《珠海新宇员工安排意愿情况统计表》、《“珠海新宇”微信工作群聊天记录》，拟证明其上述主张。《劳动合同书》显示，2010年7月1日，吕粟与北京新宇合创金融软件股份有限公司签订《劳动合同书》，主要记载：合同期限自2010年7月1日至2013年6月30日，吕粟在金融事业部从事软件研发工作。《珠海市职工社会保险缴费记录》显示，2012年7月至2012年10月期间，由北京新宇合创金融软件股份有限公司珠海分公司（下称：北京新宇公司珠海分公司）为吕粟参加社会保险；2012年11月至2020年1月期间，由珠海新宇公司为吕粟缴纳社会保险。《国家税务总局北京市税务局个人所得税纳税清单》显示，2009年11月，吕粟任职/受雇/投资单位为旭林东升传媒投资（北京）有限公司；2009年12月至2010年4月期间，吕粟任职/受雇/投资单位为北京新宇合创信息技术有限公司；其后旭林东升传媒投资（北京）有限公司和北京新宇合创信息技术有限公司作为吕粟的任职/受雇/投资单位。《珠海新宇员工安排意愿情况统计表》显示，吕粟的入职日期为2009年9月，连续工龄为10年。《“珠海新宇”微信工作群聊天记录》（吕粟证据第28页）显示“粟姐，我这边记录入职时间是2009.11.13.，你表上是2009.9.，哪个为准。”珠海新宇公司认为北京新宇公司、旭林东升公司均与珠海新宇公司无任何股权交叉关系，更不存在吕粟所主张的财务混同、人员混同的情况，珠海新宇公司成立的时间为2012年10月24日，不认可吕粟工龄11年。二、劳动合同签订情况：2016年1月1日，双方当事人签订《劳动合同书》，主要约定：合同期限自2016年1月1日起至2016年12月31日止；根据珠海新宇公司工作需要，吕粟同意在农发常态开发部工作；珠海新宇公司安排吕粟执行定时工作制，即每日工作时间不超过八小时，平均每周不超过四十四小时；若因工作需要确实需要加班的，吕粟须向其主管领导书面提交加班申请，由主管签字同意后，方可加班，否则不视为加班。三、吕粟的工作岗位：软件开发。四、吕粟的工资数额：吕粟2019年应发工资为11000元/月（税前）。珠海新宇公司从2019年11月起按1720元/月的标准向吕粟发放工资，实发工资为1059.19元。五、吕粟的离职时间：吕粟主张2019年10月29日，珠海新宇公司通过发放意愿统计表的方式统计员工信息，吕粟在该统计表上签署书面意见时，双方已经达成一致解除劳动关系。珠海新宇公司称，公司当时有决策通知员工，至于谁来通知的，通过什么方式通知，现在无法核实。六、吕粟的最后上班时间：吕粟主张正常上班至2019年11月15日，要求珠海新宇公司补发当月工资。珠海新宇公司主张吕粟从2019年9月开始已经没有处在工作的状态，2019年11月15日之后就没有再去过公司。七、吕粟的加班情况：吕粟主张2019年有加班1天，珠海新宇公司未安排调休，应支付加班工资。吕粟向一审法院提供微信截图拟证明其主张。微信截图显示，“王宇”（呢称：王宇，电话号码：158*****543）于2019年6月4日回复“吕粟”（呢称：小西@小木，电话号码：159*****372）：“你是9天年假1天调休。”珠海新宇公司对上述微信截图不予确认，无法确认真实的身份信息。八、劳动关系协商解除经过：1.吕粟主张，珠海新宇公司于2019年10月29日以邮件的方式向吕粟提出解除劳动关系，吕粟向一审法院提供电子邮件接收界面截图、邮件附件《通知》内容截图拟证明其上述主张。电子邮件接收界面截图显示：“发件人：王宇wangyu@newsky.com.cn，时间：2019年10月29日（星期二）下午4：56，收件人：…，附件：1个（关于全体员工后续相关事宜安排的通知.pdf）。《通知》内容记载：“珠海新宇合创金融软件有限公司各位员工：由于自2019年10月1日起，公司已经终止了与中国农业发展银行常态化软件开发的合作，珠海新宇公司员工按照自愿的原则，或进入新宇公司旗下新蓝盛景科技发展（北京）有限公司工作，或者自主择业；自主择业的员工，公司依然按照《劳动法》的辞退员工的相关规定进行补偿、清算。员工于2019年10月30日前必须将决定报告公司。人力行政部2019年10月29日。”《通知》抬头备注“至：珠海新宇全体员工，发文部门：人力行政部，文件内容：关于全体员工后续相关事宜安排的通知，发文编号：20191029”。吕粟称，发件人王宇为珠海新宇公司的人力专员，当日，王宇还向包括吕粟在内的员工就未来工作安排意愿、入职时间等信息进行调查统计，并要求吕粟在内的员工填写统计表，吕粟向一审法院提供《珠海新宇员工安排意愿情况统计表》（下称：统计表）拟证明其主张。《统计表》列明：“姓名”、“选择去北京新蓝盛景（是/否）”、“入职时间”、“连续工龄”、“N+1数”、“希望补偿金额”、“备注”共七栏，吕粟分别在“选择去北京新蓝盛景（是/否）”、“入职时间”、“连续工龄”、“N+1数”中填入“否”、“2009.9”、10年、“11”信息。珠海新宇公司对上述邮件截图及《通知》不予认可，认为无法确认发送人及接收人的真实身份信息，《通知》没有任何签章，相关内容也并未得到珠海新宇公司的任何确认或认可。对《统计表》的真实性认可，并提交表格内容一致的《统计表》，主张吕粟向珠海新宇公司提出高达25个月工资的补偿，导致双方未就解除劳动关系协商一致。珠海新宇公司提供的《统计表》与吕粟提供的《统计表》格式一致，但在“备注”一栏中多了“预交期2020.5.18至今7个月加产假6个月加哺乳期12个月共税前工资25个月”内容。吕粟确认上述备注的内容系其本人书写，但并不代表吕粟不同意解除劳动合同。2.吕粟2019年11月15日以电子邮件的方式向珠海新宇公司发送《通知》，内容记载：自2019年10月29日收到公司关于辞退通知，至今已半个月，本人仍未收到关于本人经济补偿方案的任何通知。希望公司领导尽快按相关法律法规给出本人的经济补偿方案，并与本人联系确认，谢谢。根据吕粟提供的电子邮件截图显示，发件人为吕粟，收件人为王宇wangyu@newsky.com.cn，时间：2019年11月15日（星期五）晚上7：10。此后，吕粟没有回珠海新宇公司上班。珠海新宇公司对上述邮件的证据三性不予认可，无法确认发送人及接收人的真实身份信息，如果此份证据为真，恰恰可以看出双方并未就协商解除劳动合同达成一致，吕粟也未作出与珠海新宇公司解除劳动合同关系的明确意思表示，只是催促邮件接收方尽快提出解决方案。3.2019年11月18日，珠海新宇公司向吕粟发出《待岗通知书》，内容记载：“被通知人：尊敬的吕粟女士，所属部门：技术部，就待岗事宜，通知如下：一、待岗原因：自2019年10月1日起，公司已经终止了与中国农业发展银行常态化软件技术开发的合作，且无其他业务，现已停工。二、待岗起始时间：2019年11月18日。三、待岗截止时间：待开展客户后，公司将尽快通知上岗。四、待岗期间待遇：人民币1720元/每月（按最低工资标准发放）。五、说明：……2.其他说明：公司除另行通知外，将不安排工作。如有疑问，可联系：联系人：王宇电话：075******865。”《待岗通知书》抬头发编号：20191118。针对上述邮件，吕粟于2019年12月19日以电子邮件的方式回复珠海新宇公司：根据《女职工劳动保护规定》，不得在女职工怀孕期、产期、哺乳期降低其基本工资。本人现怀孕14周，处于孕期，在此拒绝公司单方面对本人的待岗降薪安排。发件人和收件人分别为吕粟、王宇，对应的邮箱号与上述一致。珠海新宇公司称，珠海新宇公司曾就停工事宜与吕粟协商，并提供自主择业或待岗的选择，但由于吕粟要求25个月工资的补偿，珠海新宇公司无法承担。九、仲裁请求：2019年12月10日，吕粟向珠海市劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，请求：1.确认申请人（吕粟，下同）与被申请人（珠海新宇公司，下同）在2019年11月15日解除劳动关系；2.被申请人向申请人支付2019年10月及11月工资合计21428.96元（10714.48元/月×2个月）；3.被申请人向申请人支付经济补偿金合计117859.28元（从2009年11月计算至2019年11月，按每月10714.48元计算，10714.48元×11)；4.被申请人向申请人支付2019年9天带薪年假工资13655.17元（税前11000元/月÷21.75天/月×9天×3倍)；5.被申请人向申请人支付休息日加班工资1011.49元（税前11000元/月÷21.75天/月×1天×2倍)。十、仲裁结果：2020年1月2日，仲裁院作出珠劳人仲案字〔2019〕2316-2320号仲裁裁决:一、驳回确认申请人与被申请人在2019年11月15日解除劳动关系的仲裁请求；二、驳回申请人要求被申请人支付经济补偿金合计117859.28元的仲裁请求；三、被申请人应自本裁决书发生法律效力之曰起三日内向申请人支付2019年10月工资10714.48元；四、被申请人应自本裁决书发生法律效力之日起三日内向申请人支付2019年11月工资差额316.81元(若被申请人已为申请人参加2019年11月的社会保险，则被申请人还应从工资差额316.81元中代扣2019年11月的社会保险个人缴纳部分。）；五、驳回申请人要求被申请人支付2019年9天带薪年假工资13655.17元的仲裁请求；六、驳回申请人要求被申请人支付休息日加班工资1011.49元仲裁请求；七、驳回申请人其他仲裁请求。吕粟不服仲裁裁决，遂向一审法院提起诉讼。十一、需要特别说明的事项：1.根据吕粟提供的珠海市人民医院疾病证明书显示，吕粟于2020年5月20日顺娩一活婴。2.根据吕粟提供的微信交流截屏，有两部分内容，第一部分系“王宇”（呢称：王宇，电话号码：158*****543）与“吕粟”（呢称：小西@小木，电话号码：159*****372）之间的交流截屏，“王宇”于2019年6月4日回复吕粟：“今年工作满10年了，年假就有10天了，过年的时候休了1天”，“王宇”于2019年8月27日要求吕粟发送邮件，吕粟回复“170150594@qq.com”，吕粟于2019年10月9日将B超图（产检）发送给“王宇”并备注“还是和公司报备一下吧”，“王宇”于2019年10月29日发送“杰姐，我这边记录入职时间是2009.11.13，你表上是2009.9，哪个为准”、“N+1的数不变”，吕粟回复“改成11吧”、“我有点不记得了”，“王宇”回复“好”。第二部分是微信群“珠海新宇（28）”交流截屏，其中“王宇”于2019年8月27日向群里发送：“@所有人各位同事，早！现需要统计最新的个人邮箱，请同事们将现在正常使用的个人邮箱私发我或者发到群里，我再统一收集汇总，请于上午十点前发完，谢谢！已发的都收到了，谢谢！”；“王宇”于2019年9月3日发送：“@所有人各位同事，接公司总部通知，所有人十一之前不能请假调休，已提交休假申请的本次不予批准，擅自休假者按旷工处理！请知悉，谢谢！”；“王宇”于2019年10月31日发送：“各位同事，明天11月1日起不用上班。补偿金额明天会和每位同事打电话核实，金额确认无误的，来公司办理手续。我每天都会在公司，大家不用担心，有新的消息我会随时在群里发出。”另，2019年9月29日，群里有人问“那位同事有王宇电话提供一下，谢谢”，一群友回复“158*****543”。3.根据吕粟提供的国家企业信用信息公示系统查询显示，珠海新宇公司于2012年10月24日成立，股东构成为徐赫皎和北京新宇合展科技（集团）有限公司，经营范围包括计算机软件产品研发、销售等。根据吕粟提供的“企查查”网站下载的《企业信用报告》显示：①北京新宇合创信息技术有限公司于2009年12月21日成立，股东构成为徐赫皎和张哲，经营范围包括销售计算机软硬件及外围设备等，北京新宇合创金融软件有限公司珠海分公司系该公司的分支机构。②旭林东升传媒投资（北京）有限公司（曾用名：北京新宇计算机系统有限公司）于1996年5月6日成立，股东构成为刘源和赵保成，经营范围包括项目投资、投资管理、经济信息咨询。4.珠海新宇公司在收到仲裁裁决后向吕粟支付了支付2019年10月工资9805.27元(为实发工资，并扣除社保费用等)。一审裁决结果及理由一审法院认为:一、关于王宇的身份问题。吕粟主张王宇系珠海新宇公司的人事专员，珠海新宇公司予以否认。根据吕粟提供的微信截图、电子邮件，以及结合珠海新宇公司在其他系列劳动合同纠纷案庭审陈述并确认王宇为其公司的人事专员，在珠海新宇公司没有证据推翻其自认的事实外，一审法院确认王宇系珠海新宇公司的人事专员，王宇通过电子邮件发送的相关通知以及统计表格均代表珠海新宇公司。二、关于双方当事人双方是否已经解除劳动合同关系的问题。珠海新宇公司于2019年10月29日作出决定，要求员工按照自愿原则，或进入新宇公司旗下新蓝盛景科技发展（北京）有限公司工作，或者自主择业；自主择业的员工，公司依然按照《劳动法》的辞退员工的相关规定进行补偿、清算。同日，珠海新宇公司在《珠海新宇员工安排意愿情况统计表》对全体员工进行意愿情况统计。上述情况表明，珠海新宇公司作出提前解散的决定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项规定，用人单位决定提前解散的，劳动合同终止。但是，由于吕粟当时已经怀孕，珠海新宇公司没有向吕粟发出解除劳动合同的通知，同意吕粟继续上班，直到吕粟于2019年11月15日以电子邮件的方式向珠海新宇公司发送《通知》，要求珠海新宇公司给其经济补偿方案，并没有上班。双方当事人双方于2019年11月15日解除劳动合同关系。三、关于吕粟的工作年限。对于劳动者的工作年限应由用人单位举证，珠海新宇公司虽然于2012年10月24日注册成立，但珠海新宇公司为吕粟缴纳社保费用的时间与旭林东升传媒投资（北京）有限公司和北京新宇合创信息技术有限公司作为吕粟的“任职/受雇/投资单位”，为吕粟缴纳个人所得税有重叠，故上述三个单位为关联企业。由于珠海新宇公司没有提供吕粟的入职登记表，相反吕粟提供《珠海新宇员工安排意愿情况统计表》和《“珠海新宇”微信工作群聊天记录》等证据，一审法院采信吕粟的工作年限从2009年11月13日开始计算，至2019年11月15日，吕粟的工作年限为10年零3天。四、关于吕粟要求珠海新宇公司支付解除劳动合同经济补偿问题。珠海新宇公司已经终止了与中国农业发展银行常态化软件开发的合作，且决定解散，对员工提出安置或补偿方案，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条一款第（一）项和第四十六条规定，用人单位未按劳动合同提供劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同，并可要求用人单位支付经济补偿，因此吕粟要求珠海新宇公司支付解除劳动合同经济补偿，一审法院予以支持。吕粟的工作年限为10年零3天，按10.5个月工资计算经济补偿，珠海新宇公司应向吕粟支付经济补偿115500元（11000元/月×10.5个月）。五、关于2019年11月未结工资。吕粟按1720元/月的标准向吕粟支付2019年11月份工资，由于吕粟在当月上班至15日，吕粟该月的工资为5500元（11000元/月÷30天/月×15天），珠海新宇公司尚欠吕粟2019年11月份工资3780元（5500元-1720元）。六、关于休息日加班工资问题。根据王宇于2019年6月4日微信回复吕粟的信息“你（吕粟）是8天年假1天调休”，一审法院认定吕粟2019年尚有1天加班，珠海新宇公司未安排调休，根据法律的规定，珠海新宇公司应向吕粟支付加班费。吕粟主张珠海新宇公司支付加班费1011.49元（11000元÷21.75天×1天×200%），有事实及法律依据，一审法院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，一审法院判决如下：一、确认吕粟与珠海新宇公司于2019年11月15日解除劳动关系；二、珠海新宇公司于本判决发生法律效力之日起三日内向吕粟支付解除劳动合同经济补偿115500元；三、珠海新宇公司于判决发生法律效力之日起三日内向吕粟支付2019年11月份工资差额3780元；四、珠海新宇公司于本判决发生法律效力之日起三日内向吕粟支付加班工资1011.49元；一审案件受理费减半收取5元，由珠海新宇公司负担。当事人上诉及答辩情况珠海新宇公司上诉请求：1.请求依法撤销判决书第一项，发回重审或者依法改判双方劳动关系并未解除；2.请求依法撤销判决书第二项，发回重审或者依法改判珠海新宇公司无需向吕粟支付解除劳动合同经济补偿金；3.请求依法撤销判决书第三项，发回重审或者依法改判珠海新宇公司无需向吕粟支付2019年11月份工资差额；4.请求依法撤销判决书第四项，发回重审或者依法改判珠海新宇公司无须向吕粟支付2019年休息日加班工资。事实和理由：一、一审判决认定吕粟与珠海新宇公司于2019年11月15日解除劳动关系属于基本事实认定错误。劳动关系的解除分为协商解除和单方解除，法律赋予了劳动者单方解除劳动关系的权利，但对用人单位的单方解除权却设置了严格的限制，只有在符合法定情形下用人单位才可以单方解除劳动关系，这也是对劳动者的一种保护。本案中吕粟自始自终未向珠海新宇公司正式发出解除劳动关系的通知，即吕粟并未行使单方解除权。而珠海新宇公司并无单方解除的合法事由，因此珠海新宇公司的合法方式只能与吕粟进行协商。根据庭审证据以及各方的陈述能看出，珠海新宇公司与吕粟协商解除劳动关系时，吕粟并未接受，而是提出了新的要求，也就是要求珠海新宇公司支付远远超出法定标准的25个月工资的赔偿，这个金额是珠海新宇公司无法承担的，因此双方并未对解除劳动关系达成一致，正是因为未达成一致，珠海新宇公司的合法做法只能是继续向吕粟支付工资，为其缴纳各种社会保险，维持双方的劳动关系，否则珠海新宇公司解除与吕粟的劳动关系就是违法的。珠海新宇公司不能理解的是其合法的处理劳动关系的方式为何却受到了一审法院的否定性评价。公司解散是一个事实问题，通过工商系统等途径是很容易查明的，一审法院在没有任何证据未经过任何查证的情况下，仅仅根据珠海新宇公司向员工征询安排的意见就主观臆断珠海新宇公司已经解散，是对事实的错误认定，珠海新宇公司只是处于停工停产这样一个状态，但时至今日也并未解散。一审判决是基于错误认定的事实，错误的援引《劳动合同法》第四十四条第（五）项的法律规定，错误判决双方于2019年11月15日解除劳动关系，错误判决珠海新宇公司向吕粟支付解除劳动合同经济补偿金。二、一审判决认定吕粟工作年限自2009年11月13日起计算，依据不足，适用法律错误。关联企业的认定应严格根据法律的相关规定，根据《公司法》第二百一十六第（四）款的规定“关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系……”,一审判决仅仅依据三家公司为吕栗缴纳个人所得税的时间有重叠就认定三个单位为关联企业，依据明显不足，进而导致法律适用错误。三、一审判决珠海新宇公司向吕粟支付2019年11月工资差额没有事实和法律依据。2019年9月起公司实际处于人员大批离职，停工停产状态，此事实有劳动仲裁院之前审理的30多个案件及香洲区人民法院已经审理的12个案件为证。鉴于公司2019年9月即处在事实停工的状态，珠海新宇公司依据《广东省工资支付条例》第三十九条的规定自2019年10月起向吕粟发放待岗工资具有事实和法律依据。四、一审判决认定吕粟存在加班属于事实认定不清。一审判决支持吕粟加班工资请求所依据的仅仅是吕粟模糊的主张以及王宇的微信聊天截图。吕粟即无法明确说出加班的具体日期，也无法提供经公司事先同意加班的证据，根据吕粟与珠海新宇公司签署的《劳动合同》第八条明确约定，员工加班需提交加班申请，经公司同意后方可加班，珠海新宇公司并未安排珠海新宇公司加班，即使吕粟存在加班也是其自行加班，并未得到珠海新宇公司的同意。五、珠海新宇公司自2019年10月至2020年4月每月按1720元的待岗工资标准向吕粟发放工资并缴纳社保，一审判决认定双方劳动关系于2019年11月15日解除，却未将珠海新宇公司多向吕粟支付的11110.8元（1720*6+1720/21.75*10）工资扣除或返还珠海新宇公司，判决存在错误。综上，请求二审法院依法查明事实，支持珠海新宇公司的上诉请求，以维护珠海新宇公司的合法权益。吕粟辩称：一、吕粟对本案的一审判决依法认定的事实和结果无异议。二、珠海新宇公司上诉状主张的事实不清，且未对主张的事实进行举证，应依法驳回其上诉主张。（一）珠海新宇公司提前通知员工解散，与吕粟的劳动关系解除证据确凿，事实清晰。珠海新宇公司2019年10月29日向全体员工发送的《关于全体员工后续相关事宜安排的通知》明确载明：“珠海新宇公司决定让员工按照自愿原则，或进入新宇公司旗下工作，或自主择业，珠海新宇公司依然按照《劳动法》的辞退员工的相关规定进行补偿、清算。”并要求全体员工进行意愿选择。因此，吕粟按照珠海新宇公司的要求选择了解除劳动关系。因珠海新宇公司一直未予回复，2019年11月15日，吕粟通过邮箱向珠海新宇公司发送了《通知》，确认双方劳动关系解除,并要求珠海新宇公司依约作出具体经济补偿方案。因此，吕粟与珠海新宇公司劳动关系于2019年11月15日解除，珠海新宇公司应依法向吕粟支付经济补偿。（二）吕粟在珠海新宇公司及其关联公司处工作年限应当合并计算，珠海新宇公司应向吕粟支付经济补偿115500元。吕粟原工作单位旭林东升传媒投资（北京）有限公司与珠海新宇公司互为关联公司，吕粟因集团公司工作安排的原因由原单位直接调任至珠海新宇公司处。因此，吕粟在珠海新宇公司及其关联公司工作的年限应合并计算，即合计10年3天。因此，珠海新宇公司应向吕粟支付经济补偿为115500元（11,000×10.5个月）。（三）珠海新宇公司关于公司停工停产且吕粟因此未实际上班之主张，与事实不符。因诉讼双方于2019年10月29日就解除劳动关系事宜达成了一致，直至2019年11月15日，吕粟一直在等待珠海新宇公司作出离职交接等工作安排。因此，珠海新宇公司至少应当向吕粟支付工资至2019年11月15日。（四）珠海新宇公司无法就其所主张的吕粟休息日加班天数加以证明，应依法驳回其上诉请求。珠海新宇公司向吕粟出具剩余加班调休天数，确认了吕粟的2019年剩余休息日加班调休天数1天。前述加班调休确认天数由珠海新宇公司人力专员王宇向吕粟公示，因此，珠海新宇公司应对它的工作人员的职务行为承担法律后果，支付吕粟休息日加班工资。关于珠海新宇公司以吕粟加班需先申请为由，主张吕粟并未加班，既有悖于事实，也不合乎情理。首先，劳动合同的约定不能代替规章制度，实际上，即使其在2019年9月2日通过电子邮箱发放的《员工手册》有提及到加班审批制度，但一直以来公司都没有实际实施加班审批制度；其次，因吕粟连续多年不与珠海新宇公司签订劳动合同，吕粟无法清除地记清原劳动合同约定的具体内容，加之珠海新宇公司从未实施过加班审批制度，珠海新宇公司无权在诉讼双方劳动关系解除后适用从未生效的制度拒不履行支付加班工资之义务。（五）珠海新宇公司未经吕粟同意自行发放的待岗工资，应依法核实后在判决的金额中加以扣除。综上，珠海新宇公司违背诚信及混乱管理的做法损害了吕粟的合法权益，恳求二审法院依法驳回珠海新宇公司全部上诉请求事项。吕粟在二审过程中提交如下证据：1.北京新宇合创金融股份有限公司2013年到2017年年终报告。2.北京新宇合创金融软件股份有限公司首次公开发行股票，并在创业板上市《招股说明书》。拟证明珠海新宇公司为北京新宇合创金融股份有限公司的子公司，两者为关联公司。珠海新宇公司发表质证意见称这是可以公开查询的文件，不符合二审提交新证据的相关规定，珠海新宇公司无法对其进行质证。二审裁判结果及理由吕粟在二审过程中提交的证据具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院予以采纳。经审查，一审法院查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题是双方当事人双方是否已经解除劳动合同关系、吕粟的工作年限、2019年11月未结工资、休息日加班工资等问题。一、关于双方当事人双方是否已经解除劳动合同关系的问题。珠海新宇公司2019年10月29日向全体员工发送的《关于全体员工后续相关事宜安排的通知》明确载明：“珠海新宇公司决定让员工按照自愿原则，或进入新宇公司旗下工作，或自主择业，珠海新宇公司依然按照《劳动法》的辞退员工的相关规定进行补偿、清算。”并要求全体员工进行意愿选择。2019年11月15日，吕粟通过邮箱向珠海新宇公司发送了《通知》，确认双方劳动关系解除,并要求珠海新宇公司依约作出具体经济补偿方案。因此，吕粟与珠海新宇公司劳动关系于2019年11月15日解除，珠海新宇公司应依法向吕粟支付经济补偿。二、关于吕粟的工作年限。首先，北京新宇合创金融软件股份有限公司的公开文件显示该公司与珠海新宇公司为母公司与子公司的关系，两公司系关联公司；其次，《“珠海新宇”微信工作群聊天记录》显示珠海新宇公司的工作人员认可公司档案记录吕粟入职时间是2009年11月13日，故一审判决认定吕粟的工作年限从2009年11月13日计至2019年11月15日共10年零三天有事实依据。三、关于2019年11月未结工资。珠海新宇公司主张公司已于2019年9月停工，但2019年11月18日珠海新宇公司向吕粟发出的《待岗通知书》中记载待岗起始时间为2019年11月18日，并非9月份，故珠海新宇公司应当按正常工资标准支付吕粟2019年11月共15天的工资差额。四、关于休息日加班工资问题。珠海新宇公司主张根据双方签订的劳动合同约定，员工加班需提交加班申请，经公司同意后方可加班，珠海新宇公司未安排吕粟加班，珠海新宇公司不予认可且无需支付加班费。本院认为，关于加班申请表之类的证据，通常应保存在用人单位，即便珠海新宇公司所言属实，劳动者无法提供加班申请表亦属常情。故一审依照王宇发送的微信中记载的内容，认定吕粟2019年休息日加班1天，珠海新宇公司应向吕粟支付加班工资1011.49元并无不当，本院予以确认。此外，关于珠海新宇公司上诉主张公司自2019年10月至2020年4月每月按1720元的待岗工资标准向吕粟发放工资并缴纳社保，一审判决认定双方劳动关系于2019年11月15日解除，吕粟应当将珠海新宇公司多支付的11110.8元工资扣除或返还珠海新宇公司的问题，因珠海新宇公司在一审中未就此问题进行抗辩，故本院二审不予审处。吕粟在二审中同意在一审判决的金额中予以扣除，双方可在履行中核对后自行予以抵扣。综上所述，珠海新宇公司的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由珠海新宇公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑伟民审判员  王 丹审判员  刘秋萍二〇二〇年十一月十三日书记员  龚畅亚