黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑02民终2798号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司，住所地齐齐哈尔市南苑开发区北疆创业园科技企业孵化基地办公综合楼**。负责人：佟玉艳，该公司总经理。委托诉讼代理人：肖爽，黑龙江铭昊律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：衣海龙，男，1983年8月3日出生，汉族，厨师，住齐齐哈尔市龙沙区。委托诉讼代理人：杨刚峰，黑龙江龙韵律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘阳，黑龙江龙韵律师事务所律师。原审被告：张大伟，男，1984年3月21日出生，汉族，鑫悦记铁锅炖鱼店经营者，住齐齐哈尔市龙沙区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司（以下简称平安财险齐支公司）因与被上诉人衣海龙、原审被告张大伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2020）黑0202民初941号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法适用普通程序，于2020年11月16日公开开庭进行了审理。上诉人平安财险齐支公司的委托诉讼代理人肖爽、被上诉人衣海龙的委托诉讼代理人刘阳到庭参加诉讼。原审被告张大伟经本院合法传唤，拒不到庭，本案缺席审理。本案现已审理终结。平安财险齐支公司上诉请求：1.撤销齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2020）黑0202民初941号民事判决书中对于伤残赔偿金数额的认定，并依法改判，不服的金额为61,890.00元；2.一、二审案件受理费由衣海龙负担。事实和理由：一、衣海龙所受伤情不应构成十级伤残，平安财险齐支公司不应向其支付伤残赔偿金。平安财险齐支公司认为鉴定时机不合理，衣海龙于2019年9月30日实施内固定术，鉴定时间为2020年4月9日。鉴定时机过早，内固定物在位将会影响衣海龙的功能活动度，衣海龙的伤情为“左侧胫骨内踝骨折”，采用的内固定支架搭在了脚踝附近，而该位置的内固定支架势必会对衣海龙的踝关节活动度产生影响，鉴定机构并未考虑该支架的影响因素，直接依据功能活动度评残，不是评残的最佳时机。根据《人体损伤致残程度分级》4.2鉴定时机，应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。衣海龙现内固定物在位，属于伤情还没有达到医疗终结期，后续还要进行内固定物的拆除手术，故鉴定机构出具的鉴定意见，明显依据不足，衣海龙所受伤情不应构成十级伤残，不应向其支付伤残赔偿金。二、诉讼费和鉴定费不应由平安财险齐支公司承担。1.根据保险合同和保险法第六十六条规定及《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条四款规定和《机动车综合商业保险条款》第二十六条第一款第7项规定，保险公司不承担诉讼费等费用；2.本案的诉讼是由于交通事故责任纠纷所产生，平安财险齐支公司并不是交通事故责任方，对事故的发生和诉讼的产生没有责任，平安财险齐支公司只是根据保险合同的约定履行合同义务，因此不应由平安财险齐支公司承担本案的诉讼费用，应由侵权人承担。综上，原审判决不符合事实情况和法律规定，损害了平安财险齐支公司的利益，请求二审法院依法改判，支持平安财险齐支公司的上诉请求。衣海龙辩称，衣海龙2019年9月27日因交通事故导致其左踝关节骨折等损伤事实存在，鉴定时已为伤后近六个月。而且是否符合伤残评定时机应为鉴定人根据伤者实际情况来评定，而并非受某些硬性条款来决定。鉴定人鉴定时依据《法医临床检验规范》方法，使用《人体损伤致残程度分级》进行鉴定符合法律规定以及司法鉴定程序通则规定，平安财险齐支公司非专业鉴定人员及鉴定机构，伤残等级的高低及各期限长短其无认定权限，涉案鉴定意见符合证据规定的证据要求，同时根据民事诉讼法及民事诉讼证据规定第37条及第40条的规定，原审中平安财险齐支公司对司法鉴定意见有异议，其应先申请鉴定机构出具书面答疑，在书面答疑后仍有异议可申请鉴定人出庭，通过上述两程序后有证据证明鉴定结论有瑕疵、错误或鉴定程序不合法以及对鉴定结论提出异议申请鉴定人出庭解答异议，而鉴定人拒绝的情况下，通过复核等方式仍无法解决鉴定瑕疵情况下才能启动重新鉴定程序，因此原审法院在平安财险齐支公司未提供任何证据证明司法鉴定程序、鉴定结论、鉴定人等存在瑕疵情况下，并经鉴定人出庭答疑后，采纳司法鉴定意见完全正确。故原审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求二审法院予以维持，驳回平安财险齐支公司的上诉请求。张大伟未到庭，不影响本案二审审理。衣海龙向一审法院起诉请求：1.要求平安财险齐支公司在交强险限额赔偿衣海龙住院期间护理费、住院期间误工费、交通费、精神抚慰金，共计7,131.70元（己扣险保险公司垫付医疗费10,000.00元，鉴定及鉴定检查费、出院后护理费、出院后误工费、残疾赔偿金、营养费、二次手术费、被抚养人生活费等费用待司法鉴定后另行增加诉讼请求）；2.超出交强险责任限额部分5,650.17元，由平安财险齐支公司承担60%赔偿责任；上述两项共计10,521.80元；3.诉讼费由平安财险齐支公司承担。一审法院认定事实：2019年9月27日7时50分许，张大伟驾驶黑Ｂ×××**号福克牌小型轿车在龙沙区民航路××由南向西上道行驶时，与由北向南沿人行横道骑行衣海龙驾驶的二轮电动车相撞，造成双方车辆不同程度受损、衣海龙受伤的交通事故。事故发生后，衣海龙被送至齐齐哈尔市中医医院住院治疗。诊断为：骨折病、血瘀气滞证、左踝骨关节骨折，住院11天，共计花费医疗费14,699.17元（包括急救费149.00元）。衣海龙伤情经齐齐哈尔市第一医院司法鉴定中心进行司法鉴定，鉴定意见为“1.被鉴定人衣海龙的损伤评定为十级伤残。2.治疗终结时间为三个月。3.误工期为120日；护理期为伤后60日，护理期内需1人护理，营养期为60日。4.二次取内固定手术费用约需人民币捌仟元（￥8,000.00元）或依实际发生为据。5.部分劳动能力丧失。”衣海龙住院期间由刘海玲、马春仙护理，马春仙系龙沙区狼的诱惑酱骨店职工，护理11天，因护理误工收入减少806.30元。此次事故齐齐哈尔市公安局交通警察支队龙沙大队做出道路交通事故认定书，张大伟负事故同等责任，衣海龙负事故同等责任。因张大伟所驾黑Ｂ×××**号车辆在平安财险齐支公司投保交强险及商业三者险，故衣海龙诉至法院，主张医疗费14,550.17元、救护车费145.00元、交通费165.00元、二次手术费8,000.00元、营养费6,000.00元、住院伙食补助费1,100.00元、护理费8,873.17元、误工费24,000.00元、残疾赔偿金72,972.50元，包括伤残赔偿金61,890.00元及被抚养人生活费11,082.50元、鉴定费及鉴定检查费5,210.00元、精神损害赔偿金2,000.00元，共计125,159.87元，上述费用扣除交强险己付医疗费10，000.00元，要求平安财险齐支公司在交强限额内赔偿，超出交强险限额部分要求平安财险齐支公司在商业三者险限额内按照60%承担赔偿责任。一审法院认为，公民的人身健康权受法律保护，本案肇事车辆黑Ｂ×××**号投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，发生机动车交通事故造成衣海龙人身损害，应由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿。超出交强险限额部分，由保险公司按事故责任比例在商业三者险限额内予以赔偿。对于衣海龙花费医疗费14,699.17元（包括救护车费137.00元），有相关票据予以佐证，扣除交强险己给付10,000.00元，对剩余4,699.17元予以支持。对于衣海龙依据司法鉴定意见，主张二次手术费8,000.00元，符合法律规定，予以支持。对于衣海龙主张的营养费6,000.00元，依据司法鉴定意见，一审法院酌情按每天50.00元予以支持，即营养费为3,000.00元（50.00元×60天）。对于衣海龙主张的住院伙食补助费1,100.00元（100.00元×11天），符合法律规定，予以支持。对于衣海龙主张的护理费，护理人员马春仙护理11天，护理期间收入损失806.30元，衣海龙未提供护理人员刘海玲误工收入减少证明，参照黑龙江省居民服务业标准计算护理费。衣海龙主张按2018年黑龙江省居民服务业平均工资标准164.63元/日计算，符合法律规定，依据司法鉴定意见护理费应为8,873.17元（806.30元+164.63元×49天×1人）。对于衣海龙主张的误工费，衣海龙提供证据无法证明衣海龙最近三年平均收入及从事行业，故对于衣海龙误工费按黑龙江省2019年在岗职工平均工资计算，依据鉴定意见衣海龙误工费应为22,488.00元（187.44元×120天），予以支持。衣海龙依据2019年城镇居民人均可支配收入34,208.00元/年及黑龙江省城镇居民人均消费支出22,165.00元/年主张残疾赔偿金72,972.50元，其中包括伤残赔偿金61,890.00元（30,945.00元×20年×10%）及被抚养人生活费11,082.50元（22,165.00元×10年×10%÷2人），符合法律规定，予以支持。鉴定费及鉴定检查费5,210.00元，属于为查明案件事实所花费的必要费用，衣海龙提供相关票据予以佐证，对鉴定费及鉴定检查费5,210.00元，予以支持。对于衣海龙主张交通费，按住院期间每天3.00元计算，对交通费33.00元（3.00元×11天）予以支持。对于衣海龙主张精神损害赔偿金2,000.00元，一审法院酌情支持1,000.00元。对于衣海龙主张复印费34.00元，衣海龙未提供正规发票，无法证明其合理性及系因此次交通事故产生的必要花费，故不予支持。对于平安财险齐支公司要求重新鉴定，但未提供证据证明司法鉴定违反法律规定，有符合法律规定需重新鉴定的情形，故不予支持。综上所述，平安财险齐支公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿衣海龙护理费8,873.17元、误工费22,488.00元、残疾赔偿金72,972.50元、交通费33.00元、精神损害赔偿金1,000.00元，合计105,366.67元。因本次事故，张大伟负事故同等责任，衣海龙事故同等责任，张大伟驾驶车辆为机动车，衣海龙驾驶非机动车，依据《黑龙江省道路交通安全条例》第一百一十一条规定，平安财险齐支公司应在商业三者险限额内按照60%责任比例赔偿，应赔偿衣海龙医疗费4,699.17元、二次手术费8,000.00元、营养费为3,000.00元、住院伙食补助费1,100.00元，合计16,799.17元的60%，即10,079.51元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《黑龙江省道路交通安全条例》第一百一十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告衣海龙护理费8,873.17元、误工费22,488.00元、伤残赔偿金72,972.50元（包括伤残赔偿金61,890.00元及被抚养人生活费11,082.50元）、交通费33.00元、精神损害赔偿金1,000.00元，合计105,366.67元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告衣海龙医疗费4,699.17元、二次手术费8,000.00元、营养费3,000.00元、住院伙食补助费1,100.00元，合计16,799.17元的60%，即10,079.51元。三、驳回原告衣海龙其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,804.00元，减半收取计1,402.00元，由被告中国平安财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司负担1,357.00元，原告衣海龙负担45.00元。鉴定费及鉴定检查费5,210.00元，由被告中国平安财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司负担3,126.00元，原告衣海龙负担2,084.00元。鉴定人出庭费用640.00元，由被告中国平安财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司负担。二审中，平安财险齐支公司、衣海龙、张大伟均没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于平安财险齐支公司主张衣海龙所受伤情不应构成十级伤残的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形…”。本案中，平安财险齐支公司未提供证据证实齐一医院（2020）临司鉴字13号司法鉴定意见书存在上述应予准许重新鉴定的情形。在一审审理中平安财险齐支公司申请鉴定人出庭，鉴定人杜某到庭并接受当事人询问。平安财险齐支公司代理人对鉴定人关于鉴定异议的说明解释明确表示没有意见。故一审法院委托齐齐哈尔市第一医院司法鉴定所作出的鉴定意见并无不当，应予采纳。平安财险齐支公司关于衣海龙不构成伤残，不应赔偿残疾赔偿金的主张，因证据不充分，本院不予采信。关于平安财险齐支公司主张诉讼费及鉴定费不应由其承担的问题。《保险法》第六十六条规定，“责任保险的被保险人因给第三人造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。《中华人民共和国民事诉讼法》第二十九条规定，诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。鉴定费的负担也是由败诉方负担，人民法院根据案件的具体情况，决定当事人各自应负担的鉴定费数额。因此一审法院判决平安财险齐支公司承担本案的案件受理费、鉴定费并无不当，本院予以确认。综上所述，平安财险齐支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,348.00元，由中国平安财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 雪审判员 李颖莉审判员 吴 迪二〇二〇年十一月十九日书记员 王鹤霏