广西壮族自治区东兴市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0681刑初233号 公诉机关东兴市人民检察院 适用程序简易程序 被告人陈煜贤（绰号“猪皮”），男，2000年2月10日出生，壮族，籍贯广西防城港市防城区，初中文化，无业，户籍住址防城区，因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月3日被刑事拘留,同年8月9日被逮捕，同年9月9日被取保候审;因犯抢劫罪、危险驾驶罪于2020年6月5日被本院数罪并罚判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币五万五千元。现羁押于广西壮族自治区北海监狱。 立案日期2020年10月6日 开庭日期2020年11月2日 指控意见公诉机关根据东检刑检刑诉〔2020〕184号起诉书指控被告人陈煜贤犯非法经营罪，陈煜贤在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚；其具有坦白从轻处罚情节并认罪认罚。建议对被告人陈煜贤判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。 辩护意见被告人陈煜贤对起诉书的指控无异议，同意适用简易程序审理并自愿签署认罪认罚具结书。 查明事实2019年7月2日11时许，被告人陈煜贤受他人指使，驾驶“沪Ｃ×××××”号牌小汽车到广西东兴市东兴镇江那村附近的一个码头装载香烟，后驾车前往东兴市东兴镇江那村上滩岭组路段时被民警查获，当场被缴获“芙蓉王”“中华”等品牌香烟共计501条。经查，陈煜贤在东兴市辖区内没有经营香烟的资质。经检验、认定，涉案香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，共价值62053.86元。 另查明，被告人陈煜贤在本案取保候审期间，因涉嫌犯抢劫罪于2019年12月10日被刑事拘留，2020年1月16日被逮捕，后于2020年6月5日被本院以抢劫罪、危险驾驶罪数罪并罚判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币五万五千元（刑期即自2019年12月10日起至2031年6月9日止）。 本院意见被告人陈煜贤构成非法经营罪。被告人陈煜贤因犯抢劫罪、危险驾驶罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕以前，又发现漏罪，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所处刑罚，数罪并罚决定执行的刑罚。在共同犯罪中，陈煜贤受人指使运输香烟，起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚；其归案后如实供述，可以从轻处罚；其认罪认罚，可以从宽处理。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。随本案移送的苹果6S手机1部、对讲机3部，系作案工具，依法应予没收；随案移送的苹果5S手机1部，与本案无关，依法予以返还。 判决主文一、撤销东兴市人民法院（2020）桂0681刑初118号刑事判决书对被告人陈煜贤决定执行有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币五万五千元的部分； 二、被告人陈煜贤犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。其原被本院以抢劫罪、危险驾驶罪判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币五万元五千元，应与本案所判处刑罚并罚，决定执行有期徒刑十一年九个月，并处罚金人民币六万五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。其因本案已被先行羁押69日，折抵刑期69日。刑期即自2019年12月10日起至2031年7月2日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 三、随本案移送的苹果6S手机一部、对讲机三部，予以没收；苹果5S手机一部，予以返还。 判决依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条。 上诉权利如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  陆淑芸 人民陪审员  陆彦宗 人民陪审员  黄绍明 二〇二〇年十一月十二日 书 记 员  梁 衢 附引用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪的，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。