河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终3462号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司，住所地平顶山市湛河区。主要负责人：潘旭，总经理。委托诉讼代理人：杨鹏霄，女，系公司员工。被上诉人（原审原告）：郑金盘，女，1954年1月9日出生，汉族，住河南省平顶山市新华区。委托诉讼代理人：张妍娜，河南中能律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王福亭，男，1958年9月1日出生，汉族，住河南省平顶山市新华区。被上诉人（原审被告）：王兆怿，男，1986年2月28日出生，住河南省平顶山市卫**。上诉人中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称平安财险公司）因与被上诉人郑金盘、王福亭、王兆怿机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省平顶山市新华区人民法院（2020）豫0402民初2367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险公司的委托诉讼代理人杨鹏霄，被上诉人郑金盘及其委托诉讼代理人张妍娜、被上诉人王福亭到庭参加诉讼；被上诉人王兆怿经本院依法传票传唤未参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险公司上诉请求：1.请求对平顶山市新华区人民法院（2020）豫0402民初2367号民事判决多判的9712元进行改判；2.本案上诉费用由郑金盘、王福亭、王兆怿承担。事实和理由：1.郑金盘的护理人应按照一人计算，当事人出院后生活不能完全自理仍需继续护理的，必须由医疗机构出具医嘱证明或诊断书确定护理时间和护理人数。根据医院长期医嘱（留陪一人）及其伤情及鉴定意见书，郑金盘应为一人护理。2.鉴定费不属于保险公司赔偿范围，平安财险公司不是直接侵权人，不予承担。《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条：“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”。3.平安财险公司认为一审判决医疗费没有扣除非医保用药。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确认。且根据保险合同的特别约定，国家医保范围外用药平安财险公司不应赔付。郑金盘辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。王福亭辩称，同意郑金盘的意见，一审查明事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。王兆怿未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。郑金盘向一审法院起诉请求：要求王福亭、王兆怿、平安财险公司赔偿郑金盘医疗费63554.3元、营养费1800元、住院伙食补助费1400元、护理费11012.32元、交通费560元、误工费15354元、伤残赔偿金47881.35元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1200元，共计147761.98元，并承担本案诉讼及鉴定费用。一审法院认定事实：2019年5月20日20时55分许，王福亭驾驶王兆怿所有的豫Ｄ×××**号轿车，沿平宝路自东向西行使至平宝路与清风路交叉口西5米许时，撞住行人郑金盘,造成郑金盘受伤，车辆受损的交通事故。该事故经平顶山市公安局交通管理支队事故预防和处理大队认定：王福亭负事故全部责任，郑金盘无责任。事故发生后，郑金盘被送往平煤神马医疗集团总医院住院治疗，经诊断为：1.左尺骨粉碎性骨折；2.左桡骨粉碎性骨折；3.左腓骨近端骨折；4.胸部闭合性损伤，多发肋骨骨折（左侧第3-6肋骨）、左肺下叶肺不张；5.左小腿皮肤挫伤；6.高血压；7.××。郑金盘住院治疗28天，于2019年6月17日出院。出院医嘱：1.住院期间留陪护2人，加强营养促进骨骼愈合；2.术后3月内每月定期骨科门诊复查，术后定期胸外科门诊复查；3.术后根据复查情况进行功能性锻炼；4.如有不适及时复查；5.术后1月来院复查，根据复查情况决定去除石膏外固定，术后1年左右根据骨折愈合情况决定是否取出内固定物。郑金盘共花去医疗费63554.3元。各方就赔偿事宜协商未果，引起诉讼。一审另查明，1.豫Ｄ×××**号车在平安财险公司投保有机动车交通事故责任强制保险（保险限额为122000元，其中医疗费用赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额110000元，财产损失赔偿限额2000元）和限额500000元并不计免赔的第三者责任保险，事故发生在保险期间内，事故发生后平安财险公司向郑金盘垫付10000元；2.郑金盘提供加盖平顶山市新城区城市管理局印章的误工证明一份，显示郑金盘系新城区井营环卫片区环卫工人，因本案事故导致误工，工资停发。工资表显示郑金盘在事发前2019年2月、3月、4月工资分别为2707元、2522元、2448元，经计算平均工资为2559元/月；3.本院根据郑金盘的申请，依法委托平顶山和平法医临床司法鉴定所对其因本案交通事故所受伤害伤残等级和误工、护理、营养期进行鉴定，2020年4月16日，该鉴定所出具鉴定意见书，结论为郑金盘损伤致残程度为十级伤残，误工180日、护理60日、营养90日，郑金盘花去鉴定费1200元；4.河南省上年度城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年，河南省上年度居民服务和其他服务业在岗职工平均工资为45677元/年。一审法院认为，王福亭驾驶豫Ｄ×××**号车与行人郑金盘发生碰撞，致郑金盘受伤的事实清楚，该事故经平顶山市公安局交通管理支队事故预防和处理大队认定：王福亭负事故全部责任，郑金盘无责任。该事故认定经质证无异议，予以采信。豫Ｄ×××**号车在平安财险公司投保有交强险和限额50万元并不计免赔的第三者责任保险，双方之间已形成合法、有效的保险合同法律关系，该车在保险期间内发生交通事故，致人损害，平安财险公司应先在其所承保的交强险各分项限额内承担赔偿责任，下余损失在其所承保的第三者责任保险范围内予以承担。结合本案，郑金盘的合理损失为：1.医疗费63554.3元；2.住院伙食补助费1400元（50元/天×28天）；3.营养费1800元（20元/天×90天）；4.护理费11012.32元（出院医嘱显示“住院期间留陪护2人”，郑金盘护理期为60日，其主张住院28天期间按照2人护理，出院后32天按照一人护理并无不当，予以支持,参照河南省上年度居民服务和其他服务业在岗职工平均工资为45677元/年÷365×28天×2人+45677元/年÷365×32天）；5.误工费15354元（郑金盘系环卫工人，因本案事故导致误工，其主张按照事发前三个月平均工资标准计算误工费并无不当，予以支持,2559元/月÷30天×180天）；6.残疾赔偿金47881.35元（参照河南省上年度城镇居民人均可支配收入34200.97元/年×14年×10%）；7.精神损害抚慰金酌定5000元；8.鉴定费1200元；9.交通费酌定560元。以上损失共计147761.98元。因王福亭在本案事故中负全部责任，且保险能够足额赔付郑金盘的各项损失，故不再明确交强险和第三者责任保险各分项具体赔偿数额，平安财险公司应在保险范围内对郑金盘的损失承担赔偿责任，扣除已垫付的10000元，平安财险公司实际应赔偿郑金盘137761.98元。保险已足额赔付，故王福亭在本案中不再承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿郑金盘137761.98元；二、驳回郑金盘的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3255元，减半收取1627.5元，由郑金盘负担99.5元，王福亭负担1528元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点在于平安财险公司要求改判减少9712元赔偿是否有事实和法律依据。一审中郑金盘提交的平煤神马医疗集团总医院出具的《出院证》明确显示：出院医嘱：住院期间留陪护2人，加强营养促进骨折愈合；同时平顶山和平法医临床司法鉴定所对郑金盘因本案交通事故所受伤害伤残等级和误工、护理、营养期出具的鉴定意见书结论为：郑金盘损伤致残程度为十级伤残，误工180日、护理60日、营养90日，因此根据医嘱和鉴定意见书，郑金盘主张住院28天期间按照2人护理，出院后32天1人护理，一审法院对此予以支持并无当，平安财险公司要求按1人护理计算护理费用的上诉理由与事实不符，本院不予支持。关于平安财险公司应否承担鉴定费的问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案鉴定费是为确定郑金盘因本次事故造成的伤残等级而支出的必要的、合理的费用，属于郑金盘的实际损失，且郑金盘已实际支付该费用，并提供有正规发票为证，应当得到赔偿，故平安财险公司辩称其不应当承担鉴定费的理由不能成立，本院不予采纳。保险公司上诉主张应当扣除非费医保用药，但其未能提供应该扣除的非医保用药具体清单和涉及费用数额，其应当承担举证不能的不利后果，平安财险公司的该上诉理由不应支持。综上所述，平安财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  楚军荣审判员  桓 旭审判员  张永波二〇二〇年十一月十二日书记员  张紫钰附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。