四川省夹江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1126刑初116号 公诉机关夹江县人民检察院。 被告人杨兰兰，女，1987年3月4日出生，汉族，中专文化，四川省夹江县人，无业，住四川省夹江县。因涉嫌诈骗罪，于2020年2月29日被夹江县公安局决定取保候审，同年7月7日被夹江县人民检察院决定取保候审，同年8月5日被本院决定取保候审，同年10月29日经本院决定，被夹江县公安局执行逮捕。现羁押于乐山市看守所。 辩护人杨波，四川乐嘉（成都）律师事务所律师。 辩护人杜善程，重庆百君（成都）律师事务所律师。 夹江县人民检察院以夹检一部刑诉〔2020〕110号起诉书指控被告人杨兰兰犯诈骗罪，于2020年8月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年8月24日、11月12日公开开庭审理了本案。夹江县人民检察院指派检察员安合红出庭支持公诉，被告人杨兰兰及其辩护人杨波、杜善程到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 夹江县人民检察院指控：2018年5月起，被告人杨兰兰在夹江县锦泰房地产开发有限公司担任房屋销售置业顾问，上班期间，杨兰兰为归还个人债务，利用客户来购买房产和停车位的机会，编造理由、隐瞒真相，骗取他人钱款。自2019年1月到2020年1月，杨兰兰先后骗取了余某66000元、黄某61000元、陈某298000元，共计425000元。 1.2019年1月，余某找被告人杨兰兰购买棕榈银滩小区停车位，1月18日、19日，杨兰兰骗得余某将10000元定金转入其个人微信内。2019年1月26日，余某到棕榈银滩售楼部准备支付剩余的50000元购买款，杨兰兰谎称只能现金支付，骗得余某将50000元现金存到杨兰兰提供的其母亲郑某的建设银行卡上。2019年7月21日，杨兰兰借余某更换车位之机，再次骗得余某微信转款6000元。上述66000元，杨兰兰并未上交公司财务，而是用于归还个人债务。 2.2020年1月，黄某找杨兰兰购买棕榈银滩小区停车位，2020年1月21日，杨兰兰骗得黄某将10000元定金转入其个人微信内。2020年1月23日，杨兰兰以财务放假为由，骗得黄某将51000元转入其个人中国建设银行卡内。上述61000元，杨兰兰并未上交公司财务，而是用于归还个人债务。 3.2019年4月，陈某经杨兰兰接待欲全款购买夹江县××小区××栋××单元××楼××号商品房，该套房屋总价468000元，陈某于2019年4月向棕榈银滩售楼部支付了170000元的购房预付款。2019年6月3日，杨兰兰利用陈某夫妇到售楼部支付298000元购房尾款之机，骗得陈某将298000元转入其提供的孟某的乐山市商业银行账户内，后孟某将该笔款项转账至杨兰兰个人乐山市商业银行卡内。2019年12月，杨兰兰向公司谎称陈某钱款未筹齐，需要按揭购房，公司便将陈某的商品房买卖合同（预售）的付款方式由分期付款改成了贷款方式付款，杨兰兰在修改后的合同上冒签了陈某等人的姓名并捺印。上述298000元，杨兰兰并未上交公司财务，而是用于归还个人债务。 2020年2月，棕榈银滩售楼部给陈某打电话催促其尽快到银行办理贷款事宜，杨兰兰事情败露。2020年2月28日，陈某到棕榈银滩售楼部找到杨兰兰，售楼部工作人员报警，杨兰兰在现场等待，民警出警后将其带走接受调查。 案发后，杨兰兰的家属代其全部退赃并取得被害人的谅解。 为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了相关书证，证人证言，被害人陈述，被告人的供述与辩解，视听资料等。 公诉机关认为，被告人杨兰兰以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人杨兰兰犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚；被告人杨兰兰自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议判处被告人杨兰兰有期徒刑四年一个月，并处罚金人民币一万元。 被告人杨兰兰对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人杨波提出的辩护意见是：1.对公诉机关指控被告人杨兰兰的犯罪事实没有异议，但认为杨兰兰的行为构成合同诈骗罪而不是诈骗罪；2.被告人杨兰兰系自首，认罪认罚，且在案发后积极退赔，取得被害人的谅解，可以从轻或减轻、从宽处罚，建议对其适用缓刑。 辩护人杜善程提出辩护意见是：1.公诉机关指控被告人杨兰兰涉嫌犯罪的证据存在瑕疵，不能达到证明目的；2.被告人杨兰兰客观上未实施诈骗购房者财物的行为，被害人购买房屋或车位时未陷入错误认识，公诉机关指控的诈骗罪不成立；3.被告人杨兰兰主观上并不具有非法占有购房者财物的目的，即使其行为构成犯罪，也只构成职务侵占罪；4.被告人杨兰兰的到案构成自首，主观恶性较小，系初犯偶犯，应从轻或者减轻处罚，建议对其适用缓刑。 经审理查明： 一、2019年1月，被害人余某找被告人杨兰兰购买夹江县锦泰房地产开发有限公司棕榈银滩小区停车位，杨兰兰利用其在该公司担任房屋销售置业顾问身份，私下与余某签订虚假附件合同销售车位，于1月18日、19日，骗取余某将10000元定金转入其个人微信。1月26日，杨兰兰虚构公司销售车位不能在售楼部刷卡，再次骗取余某将50000元购车位余款转入其提供的母亲郑某的建设银行卡内。7月21日，杨兰兰借余某更换车位之机，又骗取余某微信转款6000元，共计骗取余某购车位款66000元。 二、2020年1月21日，杨兰兰利用其在夹江县锦泰房地产开发有限公司担任房屋销售置业顾问身份，以可以帮忙享受开盘价为由，私下与被害人黄某签订合同会审签呈销售棕榈银滩小区车位，骗得黄某将10000元定金转入其个人微信内。1月23日，杨兰兰以财务放假为由，再次骗得黄某将51000元转入其个人中国建设银行卡内，共计骗取黄某购车位款61000元。 三、被告人杨兰兰在夹江县锦泰房地产开发有限公司担任房屋销售置业顾问期间，2019年4月，杨兰兰接待欲全款购买夹江县××小区××栋××单元××楼××号商品房的被害人陈某、宋某1夫妇，该房屋总价468000元。陈某夫妇与夹江县锦泰房地产开发有限公司签订了商品房买卖合同（预售），并于2019年4月13日、15日、24日向夹江县锦泰房地产开发有限公司共计支付了17万元购房预付款。2019年6月3日，杨兰兰利用陈某夫妇到售楼部支付购房尾款之机，骗得陈某将298000元购房尾款转入自己提供的孟某的乐山市商业银行账户内，后让孟某将该笔款项转账至杨兰兰个人乐山市商业银行卡内。2019年12月，杨兰兰向公司谎称陈某钱款未筹齐，需要按揭购房，公司便将陈某的商品买卖合同（预售）的付款方式由分期付款改成了贷款方式付款，杨兰兰在修改后的合同上冒签陈某、宋某1、宋某2的姓名并捺印后将该合同上交公司。 2020年2月28日，陈某发现被骗后到棕榈银滩售楼部找到杨兰兰，售楼部工作人员及陈某报警，杨兰兰在现场等待，民警出警后将其带走接受调查。 案发后，杨兰兰的家属代其退还了全部款项并取得被害人的谅解。 以上事实，有经过庭审质证的以下证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书证实，被害人陈某于2020年2月28日向公安机关报案自己被杨兰兰诈骗，夹江县公安局于2020年2月29日立案侦查； 2.取保候审决定书证实，被告人杨兰兰被夹江县公安局采取强制措施情况； 3.犯罪嫌疑人基本情况、户籍证明证实，被告人杨兰兰的身份信息； 4.到案经过及情况说明证实，夹江县公安局接到报警后出警，到达棕榈银滩售楼部后，杨兰兰在现场等候，后民警将杨兰兰等人带回派出所继续调查； 5.接收证据材料清单中宋某1提供的商品房买卖合同（预售）、交易明细清单、收款单证实，陈某、宋某1、宋某2与夹江县锦泰房地产开发有限公司签订商品房买卖合同（预售），共同购买锦泰棕榈银滩二期7幢2单元4楼3号商品房，总价款468000元，付款方式为分期付款，陈某、宋某1分别于2020年4月13日、15日、24日共计支付夹江县锦泰房地产开发有限公司购房款17万元； 6.调取证据通知书调取孟某乐山市商业银行交易明细清单及陈某提供的客户回单证实，2019年6月3日，宋某1账户通过转账转入孟某乐山市商业银行账户298000元，6月4日该款转入杨兰兰的乐山市商业银行账户； 7.陈某提供的收条证实，2019年6月3日，杨兰兰出具收到宋某1298000元的收条； 8.接收证据材料清单中郑某提交的中国建设银行个人活期账户交易明细证实，郑某的中国建设银行账户于2019年1月26日收到存款5万元； 9.接收证据材料清单中微信支付交易明细证实，2019年7月21日，余某向杨兰兰微信转账6000元，2020年1月21日，黄某向杨兰兰微信转账10000元； 10.余某微信聊天记录截图证实，2019年1月18、19日，余某向杨兰兰微信转账共计10000元； 11.杨兰兰银行账户交易明细证实，2020年1月23日，杨兰兰中国建设银行账户收入51000元，2019年6月4日，孟某转入杨兰兰乐山市商业银行账户298000元； 12.夹江县锦泰房地产开发有限公司提供的商品房买卖合同（预售）证实，杨兰兰向公司提交备案的宋某1、陈某、宋某2共同购房的购房合同付款方式为商业贷款，买受人签名捺印系杨兰兰自己伪造； 13.锦泰.棕榈银滩合同会审签呈证实，黄某、余某分别于2020年3月12日、13日重新购买614、41号车位，张皎娇于2020年12月12日已购买123号车位； 14.谅解书证实，杨兰兰于案发后积极退赔，退还了全部款项，取得了陈某、黄某、余某的谅解。 15.光盘制作说明及视听资料证实，公安机关调取杨兰兰微信号电子账单情况及对杨兰兰进行讯问全程录音录像的情况。 16.证人王某的证言证实，黄某是她的侄儿子，2019年7月份，她陪黄某去购买了棕榈银滩小区7栋2单元7楼3号房，买房子时是售楼部杨兰兰接待的。2020年1月21日，她和黄某去小区收房时问杨兰兰有没有车位，杨兰兰说有。第二天，黄某去找杨兰兰买车位，说买的617号车位，要55000元。1月23日中午12点过，黄某和她去找杨兰兰，去看了617号车位，觉得有点窄。杨兰兰说614号车位要好点，但要61000元。他们看了后也同意了。杨兰兰就当着他们的面把合同上的车位617改成了614。改了之后，杨兰兰就让他们直接把买车位的61000元转给她，等农历初八上班时就办理购买车位手续。黄某就通过微信转账给杨兰兰1万元，并通过银行卡转账给杨兰兰51000元。后因受疫情影响，售楼部一直没上班，黄某打电话问过杨兰兰，杨兰兰说上班办理，就这样一拖再拖。 17.证人孟某的证言证实，在去年6月初的时候，杨兰兰转过一笔20几万的钱到他的卡上。转款当天，杨兰兰说要转一笔钱，是客户的购房款，但没有乐山商业银行的卡。他就把商业银行的卡号告诉了杨兰兰。过了没多久他就收到银行卡到账的短信通知。后来杨兰兰去办了一张商业银行的卡，他就到柜台去把这笔钱转到了杨兰兰的卡上。 18.证人郑某的证言证实，自己办理过一张卡号是6217××××2084的建设银行卡，很早就给了女儿杨兰兰，杨兰兰在楼盘卖房子的时候就给她了，平时都是她在使用。 19.证人雷某的证言证实，自己在棕榈银滩小区售楼部工作，小区614车位是黄某购买的。2020年3月11日，黄某来售楼部买的车位，一次性付了61000元。2月28日，黄某来售楼部说之前通过售楼员杨兰兰订了614车位没有拿到收据，当时帮他查过，614车位并没有订购信息和记录。余某是2020年3月12日来公司一次性付款62000元购买的41号车位。123号车位在2019年12月12日就卖给了一个叫张皎娇的客户。这个车位在卖给这个客户之前，一直没有客来办理过登记和预购。余某在公司除了41号车位，没有预购别的车位信息和记录。公司是不允许销售人员给客户承诺提供车位优惠价格的，只能按照挂牌价给客户介绍，优惠价必须经过公司领导同意才可以。公司向客户收取房款都是由客户在售楼部通过ＰＯＳ机刷卡、现金支付、微信扫码支付，通过银行卡转账是要销售人员到公司财务领取公司对公账户账号，然后由客户把款项打入对公账户。 20.证人徐某的证言证实，自己之前在夹江县棕榈银滩售楼部当经理。2019年4月份的时候，陈某到售楼部看房子，是销售员杨兰兰接待的，陈某看好了一套房子，预付了17万的定金和预付款，签了一份付款方式为一次性付款的预售合同，说过段时间来付余款。后来一直没有看见陈某来付余款，她就多次问杨兰兰，杨兰兰说陈某的余款还没到位。根据公司规定，因陈某迟迟不付余款，就将陈某的购房合同付款方式从一次性付款变更成了按揭付款，重新打印了一份，交给杨兰兰去找陈某签字。后来杨兰兰将这份合同交回了公司，这份合同上有陈某、宋某1、宋某2三人的签名。陈某直到今年1月都没来付余款。她就给陈某打电话问为什么没去银行办按揭，陈某很诧异，说早就把余款通过杨兰兰付给了公司。后来问杨兰兰，杨兰兰说把钱拿去用了。后来通过核对客户情况，发现还有余某和黄某两个客户购买了车位，客户把钱交给了杨兰兰，杨兰兰没有把钱交给公司。 21.证人华某的证言证实，自己在夹江县棕榈银滩小区售楼部工作，公司是不允许销售人员私自收取客户的购房款等费用的，公司的每个人都知道。 22.证人宋某2的证言证实，去年4月份的时候，他和他的父母一起在棕榈银滩看中了一套房子，当时付了一个定金，接待他们的售楼员就拿了一份未盖章的购房预售合同，他和他的父亲陈某、母亲宋某1就都在那份合同上签了字，之后就没有签过别的购房合同。 23.被害人余某的陈述证实，2018年余某在棕榈银滩通过杨兰兰购买了房子，买了没多久杨兰兰就打电话说手里有个车位的优惠名额，总价6万。余某就先微信转了1万元定金给杨兰兰，后来杨兰兰就让余某去售楼部签合同，还说因为购买的车位比正常价格低，不能够刷卡支付，只能现金支付。余某取好钱后就到售楼部找到了杨兰兰，杨兰兰就把购买车位的合同拿给余某，余某在合同上签了自己和老公周彪的名字。签好后，杨兰兰就把余某带到时代广场的建设银行，并给余某看了手机上存的一个银行账号，说这个账号是公司的对公账户。余某就把身上的5万元给杨兰兰去银行ＡＴＭ机上存了钱。存好之后，杨兰兰还当着余某的面打了个电话，问收到钱没有。余某问杨兰兰什么时候可以给车位合同，杨兰兰说手续办好后就给。之后余某又问车位合同的事，杨兰兰就一直推脱。大概在去年7月份，杨兰兰给余某说之前选的车位有变化，建议考虑重新换一个，后来就选了123号车位。杨兰兰说这个车位要加6000元，余某也同意了。7月21日，余某到售楼部找到杨兰兰，重新签了份车位合同，签好之后就把6000元以微信转账的方式给了杨兰兰。余某问过杨兰兰要发票，杨兰兰说因为车位是优惠价，公司为了少出税不提供发票。 24.被害人黄某的陈述证实，黄某在2019年7月在棕榈银滩买了一套房子，是售楼部的杨兰兰接待的。2020年1月21日收房子的时候，就问杨兰兰还有没有车位，杨兰兰说有。第二天，杨兰兰让黄某去地下车库选车位，选的617号车位。杨兰兰说这个车位55000元，黄某同意后，杨兰兰就让黄某先发一万元的定金。黄某就通过微信发了一万元的定金给杨兰兰。第二天，黄某和他的舅妈就到售楼部再去看车位，觉得车位有点窄，就重新选了614号车位。杨兰兰说这个车位要61000元。杨兰兰把合同拿出来，当着他们的面把合同上的617车位改成了614，说财务放假了，农历正月初八上班就把钱转给财务。然后黄某就通过银行卡转账给杨兰兰51000元。杨兰兰说等办好通知黄某，直到他的舅妈去售楼部才发现杨兰兰根本没有把他买车位的钱交给财务，也没有帮他们办理购买车位的事。 25.被害人陈某的陈述证实，2019年4月，陈某到夹江县棕榈银滩小区看房，售楼员杨兰兰接待的。看中一套后准备全款购买，全款468000元。先付了170000元的预付款，预付款是在售楼部通过ＰＯＳ机刷卡支付的，支付之后售楼部给了他们一张发票。2019年6月3日，因拆迁款到账了，陈某就和老婆宋某1、儿子宋某2一起去售楼部找到杨兰兰，打算把余款结清。到了售楼部，杨兰兰先拿出一份购房合同给他们看，他们看了后觉得没问题，一家三口就在合同上签了字。签完合同后，杨兰兰就带着陈某和宋某1到威尼酒店旁边的乐山商业银行网点，在柜台上把余款298000元通过宋某1的银行卡转到了杨兰兰提供的一个银行账户上。看到转账凭证上写的是孟某。杨兰兰说等几天把合同给他们。付了余款之后，只有一张银行卡的转账记录。陈某问杨兰兰怎么没有正式的公司发票，杨兰兰说等过几天把房子钥匙给他们后，会把之前预付和这次付的余款打在一张发票上给他们。后来催过杨兰兰购房合同的事，直到差不多二十多天后，杨兰兰到陈某楼下给了陈某一份购房合同。2020年2月27日上午，陈某收到售楼部姓徐的工作人员电话，让尽快付清贷款。陈某立即给杨兰兰打电话。下午6点，杨兰兰到陈某家，让陈某去中国银行办理一个一年的购房贷款业务，还说办理好后会把之前付的298000元和一年的手续费一次性退给陈某，陈某没同意，要求杨兰兰在2月28日早上把余款退给他。后来等到下午2点还是没收到款，陈某就去售楼部找杨兰兰，到售楼部坐了一会后，售楼部的人就说杨兰兰被带到派出所去了。 26.被告人杨兰兰的供述与辩解证实，自己是棕榈银滩售楼部的销售员。余某是在自己手中购买过房子的客户，2019年5、6月份，余某到售楼部看中一个车位，杨兰兰喊余某缴纳10000元定金保留车位，余某转了10000元定金到自己的微信上。隔了几天，余某来付车位余款，杨兰兰给余某说公司卖车位只能存和转账，不能在售楼部刷卡，杨兰兰没有拿正式合同给余某签，余某签了三样附件合同。给余某那样说是为了把购买款转到自己的账户还债。杨兰兰把余某带到建设银行，通过ＡＴＭ机转了5万元到建设银行卡上。那某是杨兰兰用母亲郑某开户的建设银行卡，平时都是杨兰兰在使用。后杨兰兰又给余某说之前订的车位有个柱子不好停车，建议重新看下车位。新换的车位是123号，要大点。杨兰兰给余某提出这个车位要贵60**元，余某就又在微信上把6000元差价转给了杨兰兰，总共是66000元，钱全部拿去还债去了。公司卖车位实际上是要在售楼部刷卡的。杨兰兰向余某出售车位公司是不知情的，也不知道收了钱。钱没有交到公司，拿不到正式合同，让余某签的三样附件合同是物业附件、车位图、记录车位是共有还是单独所有的询问笔录，公司都不知情。从余某购买车位时就想把客户的钱转到自己的名下用于自己还款。 黄某也是在杨兰兰手中购买过房子的客户，在春节前交房的时候，黄某问杨兰兰还有没有车位，杨兰兰说可以帮找关系看能不能享受开盘价。黄某自己去地下车库选了617号车位。杨兰兰说要55000元，并喊黄某转了1万元定金到自己的微信上，然后填了一张签呈让黄某签了字。签呈是公司内部的单子，用来做合同用的，有物件的价格、面积、付款方式。第二天，黄某和他的孃孃去试车位，觉得车子不好停，就选了617号旁边的。杨兰兰说要贵60**元，总价是61000元，黄某同意了并要求改合同。杨兰兰把放在自己车上的合同拿出来把车位号改了。晚上杨兰兰让黄某转钱，并把银行卡发给了黄某，黄某就转了51000元到杨兰兰的建行卡上。杨兰兰说过完年办手续，过完年后黄某问好久上班，当时确实没有上班，就说没备案，等房管所备案后再说。因为那段时间喊杨兰兰还钱的人很多，收到的钱拿去还账，就没有及时交到财务。杨兰兰没有能力让黄某享受开盘价的价格，给黄某说得优惠点是好让他买车位，买车位的款就好转给杨兰兰。杨兰兰把钱用了，就没有把签呈交到售楼部，售楼部不知道黄某订车位的事。 2019年6月，陈某、宋某1到售楼部看房是杨兰兰接待的，陈某选中了7栋2单元4楼3号的房子，总价468000元。当天交了2万元定金，直接交给财务的，公司开了定金的发票。隔了一个星期，他们一家人到售楼部签合同，按一次性价格卖的，交了15万元，是在售楼部刷的。总共交了17万元。签订了一份购房合同，单独写了一个还付协议，填了一份签呈，说两到三个月付清就算一次性付清。按照公司规定不能当时付清全款的话，商品房买卖合同（预售）上的付款方式就是分期付款。所以当时他们签了商品房买卖合同（预售）和一份签呈，签呈上写的是分期付款。大概过了3个多月，陈某到售楼部找杨兰兰付款，说是乐山商业银行的卡。那段时间杨兰兰要还借的钱，就给陈某夫妇说走乐山商业银行去转账。因杨兰兰没有商业银行的卡，就给朋友孟某打电话让他把商业银行的卡号发过来用下。然后就让陈某把298000元转到了孟某的卡上。转款凭证是陈某自己拿到的，杨兰兰拿空白银行单子写了收到陈某购房余款298000元，还写了自己的名字和时间。第二天杨兰兰办了一张乐山商业银行卡，让孟某把298000元转给了自己。之后陈某就一直问买房子的合同好久可以拿。杨兰兰没有把陈某付的余款交给公司，公司就不能把之前签的合同拿到房管所备案。为了不让事情暴露，杨兰兰把之前签的那份没有在房管所备案的商品房买卖合同（预售）从公司一专门装客户还付的柜子里拿出来给宋某1送了过去。从陈某付清了余款后，售楼部的经理徐某就一直问杨兰兰，陈某好久来付款，说实在没钱付就喊陈某来办按揭。当时陈某的钱杨兰兰已经全部拿去还债去了，杨兰兰就给经理说陈某要办按揭。财务室的负责人伍思敏就说把合同改成按揭，合同上的付款方式就改成贷款方式付款。合同打印出来后宋某1、陈某、宋某2的名字是杨兰兰自己签的，手印也是杨兰兰自己按的。杨兰兰自己填写了一份签呈，付款方式改成了按揭，签呈上的名字也是杨兰兰自己写的。之后杨兰兰将这份合同交到了公司。徐经理一直让杨兰兰催客户去办按揭，杨兰兰一直不敢去。2020年2月27日，徐经理说给陈某打过电话了，说钱是付了的。陈某是交17万元预付款时签订的合同。按照正常的流程，客户购房付款应该是在售楼部财务室付款。因为杨兰兰在外面欠了很多钱，如果是在账务付款的话就没有办法得到钱，只有在外面转款钱才可以到杨兰兰手里。自己是陈某、宋某1在售楼部付余款时有了这种想法。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，被告人杨兰兰以非法占有为目的，在签订、履行合同的过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。被告人杨兰兰以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人杨兰兰犯数罪，应数罪并罚追究其刑事责任；被告人杨兰兰犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚；被告人杨兰兰自愿认罪认罚，可以依法从宽处理，被告人杨兰兰主动退赃退赔并取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。辩护人杜善程提出公诉机关指控杨兰兰涉嫌犯罪的证据存在瑕疵，不能达到证明目的的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人杨波提出杨兰兰的行为构成合同诈骗罪而不是诈骗罪，辩护人杜善程提出杨兰兰的行为即使构成犯罪仅构成职务侵占罪的辩护意见，经查，杨兰兰利用单位职务身份获取被害人信任，骗取被害人财产，并非利用职务上的便利侵占其自己经营、保管的单位财产，杨兰兰作为公司置业顾问，并无管理、经手客户购房款的相关公司职务，杨兰兰实际占用的是余某等被害人汇至其指定账户或微信的钱款，并非已经进入单位账户的资金，侵占的对象不是本单位的财产，因此，杨兰兰的行为不应认定为职务侵占罪。对于杨兰兰的行为是构成诈骗罪还是合同诈骗罪的关键是其行为是否扰乱了市场经济秩序。前两起事实均是杨兰兰虚构车位可以享受优惠价格，冒用所在房地产开发公司名义私自与被害人之间就买卖车位签订签呈、附件合同等，导致被害人陷入错误认识，处分其财物，其行为不仅侵犯了被害人的财产权利，还侵犯了国家对经济合同的管理秩序，破坏了市场经济秩序，应认定为合同诈骗罪。对于第三起事实，被害人陈某与房地产开发公司签订了真实有效的房屋买卖合同，陈某与该公司系签订、履行合同的相对方，被告人杨兰兰并非签订、履行合同的一方，杨兰兰系在陈某支付购房余款时，隐瞒真相，虚构支付方式，使其陷入错误认识，错误将购房余款支付到杨兰兰指定账户，达到非法占有之目的。杨兰兰实施上述诈骗的行为并非在签订、履行合同过程中，应认定为诈骗罪。综上，辩护人杨波提出杨兰兰构成合同诈骗罪的辩护意见，对于合理部分，本院予以采纳，公诉机关指控杨兰兰第一、二起犯罪事实构成诈骗罪的罪名不当，应予以调整。且公诉机关提出的量刑建议不当，应予调整。对于二辩护人提出杨兰兰系自首，认罪认罚，且在案发后积极退赔，取得被害人谅解，可以从轻或减轻、从宽处罚的辩护意见，与查明的事实一致，本院予以采纳。对二辩护人其余辩护意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十九条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 被告人杨兰兰犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年10月29日起至2024年10月28日止。所处罚金在本判决生效后十日内缴纳；期满不缴纳的，强制缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨瑛珺 人民陪审员  杨惠香 人民陪审员  杨艳琴 二〇二〇年十一月十二日 书 记 员  张丽华