吉林省通化县人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）吉0521民初1221号 原告：房本华，男，1958年7月4日出生，汉族，农民，住吉林省通化县。 委托诉讼代理人：杨硕，吉林通兴律师事务所律师。 被告：吉林省高速公路集团有限公司通化分公司，住所地吉林省通化县快大茂镇新风路华晨园小区**楼**门市。 负责人：曹锋，经理。 委托诉讼代理人：王欣，吉林开晟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈晨，吉林开晟律师事务所律师。 被告：吉林省高速公路管理局，住所地吉林省长春市人民大街**。 法定代表人：张鹏军，局长。 委托诉讼代理人：周江山，吉林省高速公路管理局职工。 委托诉讼代理人：赵艳凤，北京市君泽君（长春）律师事务所律师。 原告房本华与被告吉林省高速公路集团有限公司通化分公司（以下简称省高速公路通化分公司）、第三人吉林省高速公路管理局通化管理分局劳动合同纠纷一案，本院于2020年11月4日立案后，审理中，原告房本华申请将第三人吉林省高速公路管理局通化管理分局变更为被告吉林省高速公路管理局，本案依法进行审理。 房本华向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法确认原告与被告之间2008年12月-2020年6月30日期间存在劳动关系。2、请求法院依法判令被告支付原告未签订劳动合同经济补偿金15800元。3、请求法院依法判令被告支付原告多年来工作期间的工资差额70995元。4、请求法院依法判令被告支付原告2009年1月-2020年6月期间加班工资130037元。5、请求法院依法判令被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金37920元。6、2-5项诉讼请求法院依法判令两位被告共同承担。7、诉讼费由被告承担。事实与理由：2008年12月原告和爱人被吉林省高速公路管理局通化分局聘用为隧道值守员，负责区域为欢喜岭隧道。工作内容就是负责欢喜岭隧道内机电操作、维护，突发事件上报，隧道内日常安全巡查、防范，隧道及值守站卫生，外来人员登记等工作。接受第二被告管理监督考核。工作起初每月工资400元每月，后续又涨至500元每月、750元每月，945元每月，但均低于通化市同期最低工资标准。工作单位要求24小时值班制度，所以原告夫妇二人一直住在隧道值守站，工作12年没有任何休息和节假日，多年来只有在2017年以后有的月份支付一些加班工资，数额非常少计算方式原告也不知。原告夫妇工作认真负责，工作期间未出现过任何问题，工资一直由第一被告发放，且在2019年9月原告工资就由第一被告发放，原告依旧从事本职工作，在2020年6月第一被告给原告下发离职通知，以年龄问题要求离职工资于当月底停发，原告在此工作12年，在没有出现任何过错的前提下，这样的处理决定严重侵害了原告的合法权益，原告多次与第一被告沟通，第一被告表示原告之前工作不是他们负责不想承担责任，无奈原告又与第二被告沟通，第二被告表示是依据省政府文件已经将全部收费、养护业务及相关资产和人员划转给第一被告，他们没有在继续承担责任的义务，故原告为维护其合法权益只能将两家公司共同列为被告，要求两家公司共同承担原告诉求中的各项赔偿内项目。依据相关法律规定第一被告的行为属于违法解除与原告之间的劳动关系，在支付赔偿金，补偿金的同时应将拖欠的加班工资及工资差额部分一并支付，由于原告多次找到两位被告协商无果，无奈原告为维护自己的合法权益提起仲裁申请，现对仲裁裁决（通县劳人仲2020第55号）不服依法提起诉讼，望法院依法支持原告诉求维护其合法权益。 省高速公路通化分公司辩称，一、房本华所述工作情况不属实,房本华负责欢喜岭隧道值守，主要对隧道上、下午各巡查一次，如有异常及时将相关情况向有关部门报修，并不负责维修。值守站配有休息室，配备两人值班，除巡查时间外可在休息室休息，二人可轮休。二、房本华与省高速公路通化分公司间不存在劳动关系。本案中，房本华于1958年7月4日出生，现年62周岁，于2018年7月已经达到法定退休年龄，且房本华已经于2018年8月开始享受吉林省城乡居民基本养老保险待遇。根据《劳动合同法》第四十四条第（二）项及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，房本华在退休并享受养老保险待遇后（即2018年8月后）与用人单位建立的应为劳务关系，因省高速公路通化分公司于2019年7月31日方登记成立，房本华也在省高速公路通化分公司成立后才到省高速公路通化分公司处工作，因此房本华与省高速公路通化分公司间不存在劳动关系，而应系劳务关系。另如房本华确认2008年12月至2018年8月间的劳动关系，那么根据《吉林省高级人民法院关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答（二）》5.“劳动者与用人单位因确认劳动关系发生争议，用人单位提出仲裁时效抗辩的，适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定。”该请求也已超过了时效。三、省高速公路通化分公司不应向房本华支付未签订劳动合同经济补偿金。1.《劳动合同法》中规定了用人单位自用工之日起超过1个月未签订书面劳动合同，用人单位应向劳动者支付双倍工资。但该规定适用的前提，应是用人单位与劳动者存在劳动关系。如前所述，省高速公路通化分公司与房本华间为劳务关系，不是劳动关系，本案当然不能适用劳动法律相关规定，应适用普通民事法律，在没有明确约定的情况下，省高速公路通化分公司不应向房本华支付未签订劳动合同工资。2.依据《吉林省高级人民法院关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答（二）》8.“劳动者因用人单位未订立书面劳动合同要求支付二倍工资的，仲裁时效从用工满一年之日的次日开始计算；用工不满一年的，自用工结束之日的次日开始计算。”房本华主张未签订劳动合同经济补偿金也已经超过了时效。四、省高速公路通化分公司不应向房本华支付工资差额70995元。1、2019年8月1日前，房本华相关工资由其他用人单位支付，在其达到退休年龄前应与其他单位建立了劳动关系，如果房本华的工资低于当地最低工资标准，应由其他单位补发。但其应于2018年8月达到法定退休年龄后及时主张，如房本华没有相应证据证明其主张过，其该项请求也超过了时效。2、2019年8月1日后，房本华与省高速公路通化分公司为劳务关系，不应适用最低工资规定。期间，双方未订立书面的劳务合同，房本华对省高速公路通化分公司向其按月发放的劳务费没提出异议，应视为认可，省高速公路通化分公司不应向其支付工资差额。五、省高速公路通化分公司不应向房本华支付加班费。1、房本华在退休后与用人单位间形成的是劳务关系，劳务关系不受《劳动法》、《劳动合同法》的规范，是否存在加班费需双方约定，如没有约定，则不存在加班费。2、房本华工作期间可以轮换休息，巡视后可在休息室休息，符合不定时工作制的特点，依据《工资支付暂行规定》第十三条不定时工作制情况下，可以不支付加班费、《吉林省高级人民法院关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答（二）》9.“门卫、仓储、安保等特殊岗位，用人单位安排了休息场所和休息时间的，休息时间可以不认定为加班时间。”规定，用人单位不应支付加班费。3、另外，房本华的该项诉请也超过了时效。六、省高速公路通化分公司不应向房本华支付违法解除劳动合同经济补偿金，省高速公路通化分公司与房本华间为劳务关系，不是劳动关系。因此不适用劳动法律，不应按《劳动合同法》规定支付解除劳动合同经济补偿金。另外，依据《劳动合同法》第四十四条规定，房本华与用人单位间的劳动合同，在其享受基本养老待遇时终止，该种情况终止合同的，用人单位不需支付经济补偿金。且房本华该项要求也已经超过了时效。七、省高速公路通化分公司不应与高管局共同承担责任省高速公路通化分公司与高管局是两个不同的民事主体，省高速公路通化分公司成立前的债务应由高管局承担。八、房本华做为本案主体不适格。本案原告起诉的劳动合同争议纠纷，现在根据调查情况房本华已经享受了吉林省城乡居民基本养老保险待遇，此时，原告与被告之间就不存在劳动关系。那么其以劳动合同争议提起诉讼因其已不是劳动者所以其主体不适格。综上所述，省高速公路通化分公司与房本华间不存在劳动关系，房本华对省高速公路通化分公司的各项主张，缺乏事实及法律依据，请法院依法驳回其对省高速公路通化分公司的诉请。 吉林省高速公路管理局辩称，一、原告在劳动仲裁中并未将其列为被申请人，现在起诉中请求确认与被告之间具有劳动关系不符合应仲裁前置的程序；二、原告与被告之间不存在劳动关系，被告的请求已经超过时效，故请求驳回原告全部诉请。 本院经审查认为，《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼”。劳动仲裁是必经前置程序，未经劳动仲裁的劳动争议案件不属于人民法院受理范围。本案中房本华虽然对被告吉林省高速公路集团有限公司通化分公司申请了劳动仲裁，但房本华申请追加的吉林省高速公路管理局未经劳动仲裁，房本华的起诉不符合人民法院劳动争议纠纷案件受理条件，故应驳回原告房本华的起诉。 依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下： 驳回房本华的起诉。 案件受理费5元，退回原告房本华。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于通化市中级人民法院。 审判员 赵 喆 二〇二〇年十一月二十日 书记员 郝艳冰