辽宁省盘锦市大洼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽1104民初2355号 原告：盘锦智新小微企业创业园有限公司，住所地盘锦市大洼区。 法定代表人：王爱国，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘畅，辽宁中康律师事务所律师。 被告：李新忠，男，1964年6月2日出生，汉族，无职业，住盘锦市双台子区。 委托诉讼代理人：梁兵，辽宁申源律师事务所律师。 原告盘锦智新小微企业创业园有限公司与被告李新忠合同纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告盘锦智新小微企业创业园有限公司的法定代表人王爱国及其委托诉讼代理人刘畅，被告李新忠的委托诉讼代理人梁兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 盘锦智新小微企业创业园有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告厂房顶账差额款244.88万元；2.由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年10月12日，原告法定代表人王爱国与被告李新忠签订《盘锦新立小微企业创业园创意办公楼开发合作协议》，约定双方共同开发位大洼区镇的创意办公楼XX#、XX#、XX#，原告占30%份额，被告占70%份额；工程预计人工费为363万元，被告先付150万元人工费。合同签订后，被告分4次支付人工费共计125万元。 合作开发项目结束后，双方经核算，原告应返还被告出资款即被告付出的人工费125万元。因原告不能用现金支付，所以在2017年5月26日原、被告签订《顶账协议》，约定原告将盘锦小微企业创业园二期XX#厂房顶账给被告，房屋总价369.88万元。根据以上所述，顶账的XX#厂房价值369.88万元，抵顶被告投入的125万元，差额为244.88万元，这244.88万元的差额应由被告支付给原告。时至今日被告也未给付，故原告诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。 李新忠辩称，本案构成重复诉讼，一事不再审。一、双方系合作开发法律关系，而非民间借贷法律关系。1、双方于2016年10月12日签订《盘锦新立小微企业创业园创意办公楼合作开发协议》，该协议内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，根据《合同法》第52条的规定，应属合法有效。根据该协议约定，双方共同开发XX#、XX#、XX#办公楼。协议签订的背景是，由于拖欠施工方工程款，原告当时已经无力独自解决，该工程处于停工状态，甚至有工人爬塔吊要工钱。正是在这样的情况下，原告主动找到毕某（投资人），寻求合作开发，毕某又找到被告共同出资，据此，在上述三方的共同投入下才解决了工程款垫资即人工费问题。被告当时与毕某共同出资262万元人工费，并以此作为出资，利润按照三七分成，即原告三成，被告和毕某共同占七成。这就是在合作开发协议中约定被告占七成的由来和事实根据。2、如果按照原告的起诉状中所述，认为被告垫资人工费125万元，顶房后的差额款必须返还，实际上是否认了合作开发法律关系，而以民间借贷法律关系主张权利，其诉请没有事实根据和法律依据，况且原告也没有关于民间借贷法律关系的证据。3、市场经济条件下，合作开发的合同目的自然是对利润的追逐。协议中对利润分成的约定，正是对此目的的体现。单纯从该约定内容看，也足以证明双方并非民间借贷法律关系，同时，投资除了能带来利润，同样也面临风险。本案中，被告和毕某投资的风险就在于整个创业园的房屋都办不了合法手续，至今也办不了房产证，因为当初的立项和规划是办公楼，实际上建了不少住宅。被告和毕某的投资自然面临巨大的风险-建出来却未必有人敢买。二、双方结算的结果，即《工业厂房销售买卖合同》的由来。1、按照最开始决定合作开发的设想，三个厂房总面积约12000㎡，按照2000元/㎡计算，共计2400万元。根据三七分成的约定，被告和毕某预计能分得1680万元。2、但事实是，上述厂房达不到2000元/㎡的单价，后来的实际售价为7万元每套，每套约90㎡，核成单价为778元/㎡，那么全部厂房价值为778元/㎡×12000㎡＝933.6万元，所以最终双方的结算结果为：被告和毕某应得933.6万元×0.7＝653.52万元。3、由于当时原告已经将合作开发协议项下的三个厂房进行了处分（卖给他人），因此将51#和50#两处厂房抵给被告和毕某。在办理手续的时候，原告同被告于2017年5月26日签订《工业厂房销售买卖合同》，这个合同项下的厂房就是51#厂房，抵账金额为369.88万元，核2800元/㎡。另一个50#厂房抵到了毕某名下，抵账金额为255万元，1020㎡，核2500元/㎡。4、事实上，不论是51#厂房的2800元/㎡，还是50#厂房的2500元/㎡，都虚高，本地没人认可这样的高价。比如50#厂房，被告和毕某对外转让时才卖了170万元，还是外地人买的。同样，被告得到的51#厂房根本卖不出去，无奈之下换了310万元的窗户，以求变现处理。 综上，原告所述的房屋总价款369.88万元，只是根据双方签订的合作开发协议进行结算和利润分配后，被告和毕某应得款项的一部分，不存在返还原告的问题。请求法院查明事实，驳回原告全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下:2016年10月12日，原告盘锦智新小微企业创业园有限公司的法定代表人王爱国（甲方）与被告李新忠（乙方）签订《盘锦新立小微企业创业园创意办公楼合作开发协议》，该协议约定：同意双方共同开发盘锦新立小微企业创业园创意办公楼XX#、XX#、XX#。建筑面积约为12000㎡，共同承担开发费用。利润乙方70%，甲方30%。工程预计人工费为362万元，乙方先付150万元人工费，余下人工费在工程竣工后由甲方支付100万，余款由乙方负责支付。 协议签订后，原、被告合作开发67#、68#、69#创意办公楼，被告陆续支付人工费125万元。 原、被告合作开发的创意办公楼工程结束后，双方至今未进行决算。 2017年5月26日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《顶账协议》，该协议约定：甲乙双方经协商，甲方决定将盘锦小微企业创业园二期XX#厂房顶账给乙方，其厂房的建筑面积为1321平方米，单价为2800元/平，总价为369.88万元；转让手续后期办理。（用创业楼资产兑换XX#厂房，以实际价格为准，多退少补。）。 同日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《工业厂房销售买卖合同》，该合同约定：乙方购买甲方坐落在盘锦市大洼区厂房，厂房建筑面积1321平方米，土地使用面积1350平方米，最终按不动产证为准；厂房价格每平方米人民币贰仟捌佰元（大写），总价（含土地价格）人民币叁佰陆拾玖万捌仟捌佰元（大写）；土地使用税费按国家有关规定由乙方每年支付给有关部门；签约日乙方支付人民币叁佰陆拾玖万捌仟捌佰元（大写）；以上付款以转账或现金方式支付均可；甲方在办理好产权证后再给乙方协助办理产权过户手续，在办理过程中发生的所有费用契税、工本费等由乙方负责支付；乙方所购产权房可以自由转让或出租给其他方办业，但必须通知管理方，受让或承租方企业可以以本厂房地址进行工商注册；甲方在完成售房的全过程后，则乙方有权支配和使用该厂房，甲方无权干涉；本厂房的质量保修期为交付后一年内有效。合同签订后，原告给被告出具了收款收据一张，金额为369.88万元，但被告未实际交纳该笔款项，该合同未实际履行。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，本院认定如下：原告提供的《盘锦新立小微企业创业园创意办公楼合作开发协议》、《顶账协议》、《工业厂房销售买卖合同》、收款收据，被告对真实性无异议，对证明目的有异议，经本院审查，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认并在卷佐证；原告提供的原告和毕某签订的《工业厂房销售买卖合同》，被告有异议，经本院审查，不具有关联性，本院不予确认。被告提供的《盘锦新立小微企业创业园创意办公楼合作开发协议》、付款凭证6份，原告对真实性没有异议，对证明目的有异议，经本院审查，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认；被告提供的毕某的证人笔录，原告有异议，经本院审查，不具有真实性，本院不予确认；被告提供的（2019）辽1122民初2043号民事判决书、（2019）辽11民终916号民事判决书，原告有异议，经本院审查，不具有关联性，本院不予确认；被告提供的起诉状，原告对真实性无异议，对证明目的有异议，经本院审查，不具有关联性，本院不予确认。 本院认为，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。根据《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，原、被告签订的《盘锦新立小微企业创业园创意办公楼合作开发协议》、《顶账协议》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按合同约定履行义务。原、被告在《盘锦新立小微企业创业园创意办公楼合作开发协议》中约定“共同承担开发费用。利润被告70%，原告30%。工程预计人工费为362万元，被告先付150万元人工费，余下人工费在工程竣工后由原告支付100万，余款由被告负责支付”。在双方合作开发过程中，被告已支付人工费125万元。工程结束后，原、被告签订《顶账协议》，并约定“原告将盘锦小微企业创业园二期51#厂房顶账给被告，总价为369.88万元，转让手续后期办理。（用创业楼资产兑换XX#厂房，以实际价格为准，多退少补。）”。但双方至今未对合作开发的创意办公楼项目进行决算。故原告以“合作开发项目结束后，经双方核算原告应返还被告付出的人工费125万元。后原、被告签订《顶账协议》，原告将盘锦小微企业创业园二期XX#厂房顶账给被告，房屋总价369.88万元，扣除原告应返还被告的125万元，差额244.88万元被告应给付原告”为由，要求被告给付厂房顶账差额款244.88万元无事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，原告的诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，判决如下： 驳回原告盘锦智新小微企业创业园有限公司的诉讼请求。 案件受理费26,390.00元（原告已预交），减半收取计13,195.00元，由原告盘锦智新小微企业创业园有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省盘锦市中级人民法院。 审判员  毛永铁 二〇二〇年十一月三日 书记员  闫艺文 附：法律条款 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。