江苏省无锡市滨湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0211民初8651号原告：许国军，男，1987年12月1日生，汉族，住江苏省无锡市新吴区。委托诉讼代理人：康淋淋，上海东座律师事务所律师。委托诉讼代理人：金亮，上海东座律师事务所律师。被告：深圳市居众装饰设计工程有限公司无锡分公司，住所地江苏省无锡市鸿桥路**。法定代表人：刘志明，该公司经理。委托诉讼代理人：周永团，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。被告：深圳市居众装饰设计工程有限公司，住所地广东省，住所地广东省深圳市福田区深南路人民大厦**法定代表人：刘海宁，该公司经理。委托诉讼代理人：周永团，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。原告许国军与被告深圳市居众装饰设计工程有限公司无锡分公司（以下简称居众无锡分公司）、被告深圳市居众装饰设计工程有限公司（以下简称居众公司）经济补偿金、劳动报酬纠纷一案，本院于2019年12月2日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告许国军及其委托诉讼代理人康淋淋、金亮，被告居众无锡分公司及居众公司委托诉讼代理人周永团到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告许国军向本院提出诉讼请求，要求被告支付：1.拖欠的工资差额42586.7元（2015年4月28日至2019年7月31日期间，实际发放的工资与最低工资的差额部分）；2.2015年4月28日至2019年7月31日期间法定节假日的加班工资12618.29元、休息日加班工资53910.55元、延时加班工资44402.05元；3.经济补偿金16515.45元；4.未结算提成工资43346.955元；5.被告居众公司对被告居众无锡分公司的以上债务承担补充清偿责任；6.本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：其于2015年4月至居众无锡分公司工作，双方签订了劳动合同，约定岗位为业务员。工作期间，居众无锡分公司未足额支付劳动报酬、加班工资、未缴纳社会保险，其于2019年8月1日被迫提出离职。被告居众无锡分公司辩称：对许国军诉请1，认可仲裁裁决支持的5251.36元，对许国军提交的工资部分统计表应自申请仲裁之日起往前计算两年之内的实发工资，其余已超出两年的诉讼时效，不予认可。对于诉请2，许国军工作期间，其公司业务量极少，劳动强度与许国军主张的加班劳动时间存在极大差异，长期处在业务量不足，无加班必要也无加班事实。对于诉请3仲裁裁决已经确认，其并无异议。对诉请4，许国军未提供相关证据证明。被告居众公司辩称：同意居众无锡分公司的答辩意见。经审理查明：2015年4月许国军入职居众无锡分公司，双方签订了劳动合同，最后一份劳动合同期限至2020年4月27日止。约定许国军的岗位设计师，工作时间“双方经过协商后达成一致，每周固定休息一天”，工资“许国军同意以提成方式计算发放”。2017年1月起居众无锡分公司为许国军缴纳社会保险，个人自理部分2017年1-12月281.2元、2018年1-6月292.7元、2018年7月-2019年7月318.2元；公积金每月缴存金额为2017年9月131月、2017年10月-2018年6月142元、2018年7月-2019年7月95元。2019年8月1日，许国军向居众无锡分公司发出《被迫解除劳动关系通知书》，理由为未依法缴纳社会保险、未及时足额支付劳动报酬、未及时支付国家法定假期应得的薪酬。另查明，居众无锡分公司支付许国军2015年6月-12月工资为：743元、679元、753元、740元、750元、790元、747元；2016年1-12月工资667元、927元、990元、980元、1070元、980元、1483.7元、2276元、5430元、970元、920元、980元，其中5-6月支付设计费1050元、1290元、1593元；2017年1-12月3227.81元、588.81元、758.81元、1836.14元、868.49元、698.81元、5342.13元、6365.47元、2445.81元、471.80元、545.30元、1913.26元；2018年1月-12月工资4515.65元、395.26元、4105.04元、4671.73元、367.8元、3927.56元、1528.85元、486.85元、495.18元、677.11元、8581.76元、7850.11元；2019年1-7月5132.82元、743.52元、1663.46元、375.11元、2821.62元、9820.52元、435.36元。许国军就本案讼争向无锡市滨湖区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求支付拖欠的工资差额、加班工资、经济补偿金、提成等。2019年11月21日仲裁委作出锡滨劳人仲案字（2019）第995号仲裁裁决书：一、居众无锡分公司支付许国军最低工资差额部分5251.36元；二、居众无锡分公司支付许国军经济补偿金16515.45元；三、对其他仲裁请求不予支持。许国军遂诉至本院，诉请如前。再查明：无锡市2014年11月至2015年12月最低工资标准为1630元；2016年1月1日至2017年6月30日最低工资标准为1770元/月；2017年7月1日至2018年7月31日最低工资标准为1890元/月；2018年8月1日起最低工资标准为2020元/月。庭审中，许国军陈述：其于2015年4月入职，约定底薪1000元/月，其余为提成。入职后，每天早上9点上班、晚上6点下班，中午12点吃饭，下午2点上班。每周周二休息，其他时间上班，一个月休息4天。具体上班时间有差异，下午上班时间有时早，有时晚，有时单位会通知加班。单位实行指纹打卡，每个月核对考勤，考勤需签字，工资根据考勤支付。提成发放是本月开工，次月10日发设计费提点的60%，工程款提点的50%。正常情况会都发，但是剩下的提点40%、50%工程结束后才发放。从2019年8月1日起被告拖欠其剩下的提点40%、50%未发放即诉请4。提成是根据公司制定的薪资标准第二章第1条、第2条提成部分来发放的。根据许国军提供的考勤记录显示：许国军2015年6月1日入职；2015年6月休息7天事/病假1天、7月休息5天事/病假假0.5天、8月休息5天事/病假1天、9月休息8天、10月休息8天、11月休息5天、12月休息6天；2016年1月休息5天、2月休息4天事/病假10天、8月休息6天；2017年2月休息4天病/事假3天、3月休息5天、4月休息6天、6月休息5天、7月休息5天、8月休息6天、9月休息5天、10月休息10天事/病假4天、12月休息5天；2018年1月休息6天、2月实际出勤21天。上述事实，有仲裁裁决书、劳动合同、银行工资流水、考勤记录、《被迫解除劳动关系通知书》及双方当事人陈述等证据予以佐证。本院认为：劳动者与用人单位应当依照法律的规定和劳动合同的约定履行各自的权利义务。关于拖欠的工资。首先关于诉讼时效问题，劳动争议申请仲裁的时效为一年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制。本案中，居众无锡分公司因支付许国军劳动期间的工资未达到最低工资标准，属于拖欠劳动报酬的行为，故居众分公司应当补足许国军在职期间的所有工资差额。经计算差额为6208元。关于经济补偿金。无锡市滨湖区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，居众无锡分公司应支付许国军经济补偿金16515.45元。对此居众无锡分公司未提起诉讼，应当视为对该经济补偿金的认可。现许国军按照该数额主张，符合规定，本院予以支持。关于加班工资。首先，延时加班工资。根据许国军庭审中陈述的上班时间“每天早上9点上班，晚上6点下班，中午12点吃饭，下午2点上班”，可以确定许国军每天工作时间为7小时。从许国军提供的考勤记录来看，也无法得出每天延时加班的结论。另，因许国军系设计师，工资又是采用提成方式。因此，许国军主张延时加班没有事实依据，不予支持。其次，关于双休日及节假日加班工资。双方在劳动合同中约定每周工作六天，系双方真实意思表示，且不违反相关法律规定。但是，用人单位每月支付给员工的工资应当包含该日的加班工资。本案中，从许国军提供的考勤来看，每月休息5-10天不等，且有相应的事/病假，有的月份甚至休息时间长达10天，甚至还有病/事假。对于有法定节假日的月份，许国军的休息天数也明显增加。再结合居众无锡分公司实行提成工资制，从每月工资发放情况来看有的月份未达到最低工资标准。由此可以推断许国军的劳动强度与其主张的工作时间存在极大差异，其实际长期处于业务量严重不足的状态，显然并无加班的必要。庭审中，许国军陈述离职前从未向居众无锡分公司主张过加班工资，可见居众无锡分公司向许国军发放的工资虽然未达到最低工资标准，但可以说明许国军提供劳动和获得报酬的一个实际状态。综上，许国军现要求居众无锡分公司支付加班工资，没有依据，本院不予支持。关于许国军主张业务提成43346.955元。许国军提供的第一份设计协议书复印件为2016年12月2日观湖泊庭312单元102号，显然与刘杰等人所陈述居众无锡分公司拖欠提成是在2019年的意见相矛盾。另一份绿地香颂黄总雅居装饰装修工程施工合同复印件，既看不出时间，也看不出许国军有任何的签字，居众无锡分公司不予认可，本院不予采信。对于提供的御玺34-502张总微信群（3人）、汇金人士玲珑湾266聊天记录、朗诗19404、微管家截图等复印件（在2019年4-7月），未提供相应施工合同及设计的相关证据，居众无锡分公司不予认可，本院不予采信。对于绿地东望142-102余女士和134-102黄先生设计提成，许国军未提供任何证据，居众无锡分公司不予认可，本院不予采信。相反，2019年6月居众无锡分公司发放给丁晋的工资在扣除社保和公积金后支付了9820.52元，其中应当包含了相应的提成。退言之，许国军在职期间从未就业务提成向居众无锡分公司主张过权利，且发放的工资部分未达到最低工资标准，说明业务处于严重不足的状态。综上，许国军主张提成无事实依据，本院不予支持。关于要求居众公司对居众无锡分公司的债务承担补充清偿责任的诉请。根据相关法律规定，依法取得营业执照或者登记证书的分支机构，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同。许国军与居众无锡分公司签订了书面劳动合同，双方权利义务所基于的劳动合同关系是在许国军与居众无锡分公司之间产生。因此，许国军的该诉请无法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条，《江苏省劳动合同条例》第三十一条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告深圳市居众装饰设计工程有限公司无锡分公司应于本判决生效之日支付原告许国军经济补偿金16515.45元、工资差额6208元；二、驳回原告许国军的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，由被告深圳市居众装饰设计工程有限公司无锡分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  李正晖人民陪审员  邱新华人民陪审员  朱巨英二〇二〇年十一月十日书 记 员  陈 冉本案援引法律条款《中华人民共和国劳动合同法（２０１２年）》：第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》：第四条劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。《江苏省劳动合同条例》：第三十一条用人单位解除或者终止劳动合同，应当符合法定的条件和程序。用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会；用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地工会。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》：第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。