江苏省常州市武进区人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0412刑再3号原公诉机关江苏省常州市武进区人民检察院。原审被告人赵壁，女，1969年10月20日生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江苏省常州市天宁区。曾因犯贩卖毒品罪，于2002年5月23日、2009年12月10日分别被常州市钟楼区人民法院判处有期徒刑八个月、有期徒刑一年六个月；又曾因吸毒，于2011年5月14日、2011年9月29日分别被常州市公安局天宁分局行政拘留十日、十五日。因本案于2018年11月15日被常州市公安局武进分局刑事拘留，同年12月20日被逮捕。因本案被本院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元。现在南京监狱服刑。原审被告人徐小忠，男，1970年4月3日生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江苏省常州市天宁区。曾因吸毒，于2008年3月9日被常州市公安局钟楼分局行政拘留十五日，于2008年9月24日被常州市公安局行政拘留十五日，于2014年5月7日被常州市公安局钟楼分局行政拘留十五日，于2017年9月19日被常州市公安局新北分局行政拘留十五日，同日被常州市公安局新北分局决定强制隔离戒毒二年（2017年10月4日至2019年10月3日）、决定社区戒毒三年（2017年9月20日至2020年9月19日）。于2017年11月18日被常州市公安局新北分局行政拘留十五日。因容留他人吸毒，于2017年11月18日被常州市公安局新北分局取保候审，于2018年3月27日被常州市新北区人民法院判处拘役三个月，并处罚金二千元。因本案于2018年10月27日被常州市公安局武进分局刑事拘留，并于当日被取保候审。2019年4月16日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。现在浦口监狱服刑。辩护人陈轶斌，江苏东鼎律师事务所律师，系常州市武进区法律援助中心指派。常州市武进区人民检察院指控原审被告人赵壁、徐小忠犯贩卖毒品罪一案，本院于2019年4月16日作出(2019)苏0412刑初268号刑事判决、2019年5月9日作出（2019）苏0412刑初268号刑事裁定，判决及裁定均已发生法律效力。2019年7月1日原公诉机关常州市武进区人民检察院向本院提交武检刑一再建[2019]3号再审检察建议书，以本院作出(2019)苏0412刑初268号刑事判决未适用数罪并罚有错误，故建议本院按审判监督程序再审。本院于2019年12月5日作出（2019）苏0412刑监3号再审决定书，决定本案由本院另行组成合议庭进行再审。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，常州市武进区人民检察院指派检察员张朝出庭支持公诉，原审被告人徐小忠及其辩护人陈轶斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审经审理查明以下事实：1、2018年9月25日，被告人赵壁应吸毒人员周某的要求，帮其联系购买毒品。被告人赵壁收取周某微信转账800元后全部转给被告人徐小忠，徐小忠在当天下午将毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）约0.7克放在常州市钟楼区星园路勤业路路口西北角的花坛内，由周某自行取得。2、2018年10月12日下午，被告人赵壁应吸毒人员周某的要求，帮其联系购买毒品。被告人赵壁收取周某微信转账1000元后转给被告人徐小忠800元，徐小忠在当天下午将毒品甲基苯丙胺约0.8克放在常州市钟楼区星园路勤业路路口西北角的花坛内，由周某自行取得。3、2018年10月26日，被告人赵壁应吸毒人员周某的要求，帮其联系购买毒品。被告人赵壁收取周某微信转账1000元后转给被告人徐小忠800元，徐小忠在当天晚上将毒品甲基苯丙胺1包（净重0.76克，经检验含甲基苯丙胺成分）放在常州市钟楼区星园路勤业路路口西北角的花坛内时，被民警当场抓获。上述事实，有公诉人当庭举证、并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、证人周某的证言及辨认笔录，证明赵壁是其搓麻将的时候认识的，听别人讲她之前吸毒的，其联系不到东西，就联系她试试。其用微信联系她，她的微信叫上官依茹。其一共从赵壁那里购买了3次冰毒。2018年9月25日的时候，其在微信上联系赵壁，问她能不能买到冰毒，她联系之后说有的，要先转钱，再去放货。其微信转了800元给赵壁，赵壁让其去勤德家园物美超市对面的花坛取货，其开车过去的，一开始没找到，有个男的坐在花坛上，手指了一个地方，其顺着他指的地方找到了一个香烟壳，里面用餐巾纸包着一个自封袋，自封袋里面就是冰毒，大概是0.7克的样子。2018年10月12日的时候，其微信上联系赵壁要货，到下午三四点钟，赵壁打电话说有货了。于是其微信上转了1000元给赵壁，其还是开车到上次那个花坛那拿冰毒。还是上次那个男的送来的，这次的冰毒有0.8克的样子。2018年10月26日晚上，其联系了赵壁买一个东西，通过微信转给她1000元的货款，她让其到钟楼勤德家园物美超市对面的电线杆边上去拿货，其就带着民警去的，抓到了来送货的，从他身上搜出了冰毒。其不认识送货的男的，之前没有见过，也没有他的联系方式，从来没有跟他通过电话，微信上也没有联系过。其和赵壁之间没有经济纠纷，有一次其让赵壁帮忙拿货，当时转给她800元，但后来没有联系到货，这个钱她一直没还。并辨认出徐小忠是3次送冰毒的男子。2、赵壁与徐小忠、周某的微信聊天记录，证明赵壁与徐小忠、周某联系毒品的经过。3、相关的微信转账记录，证明周某分别于2018年9月25日13:29、10月12日15:41、10月26日19:58转给赵壁800元、1000元、1000元，赵壁分别于2018年9月25日13:30、10月12日15:42、10月26日20:07转给徐小忠800元、800元、800元。上述转账记录证实了周某将毒资支付给赵壁，后赵壁支付毒资给徐小忠购买毒品的整个过程。4、赵壁与徐小忠、周某的通话记录，证明赵壁与徐小忠在2018年9月25日、10月12日、10月26日有多次通话联系，涵盖在了毒品交易的时间段内。5、公安机关出具的扣押决定书、扣押清单、称重记录、检验报告等书证，证明2018年10月26日晚抓获徐小忠时查获的疑似毒品1包净重为0.76克，从中检出甲基苯丙胺成份。6、公安机关提供的《常住人口基本信息》及《电话查询记录单》、案发抓获经过、前科判决书、行政处罚决定书等，证明二被告人的身份信息情况、归案及前科劣迹情况。7、被告人赵壁在侦查机关的供述笔录：我只介绍周某向徐小忠购买了一次毒品。2018年10月底的一天下午，周某微信上发信息给我，意思他要买冰毒，让我问问有没有，我就打电话给徐小忠，他说有的，并问我是谁要，我说是一个叫周某的，我说让周某直接把钱转给徐小忠，徐小忠说不要，他不想跟周某直接联系，让我扣掉200元后把钱转给他。然后我就跟周某说有冰毒的，当时他要一个冰毒，我就让他转1000元给我，我再转了800元给徐小忠，徐小忠说冰毒还是放在上一次的地方，当天半夜里，徐小忠打电话给我说他去放冰毒的时候被派出所抓住了，叫我自己注意一点。周某是以前搓麻将的时候认识的，是朋友关系，他知道我以前吸毒的，他只是让我帮帮忙，联系联系的。周某的微信号我不记得，昵称就是周某，头像是一张风景照片，徐小忠的微信昵称“农二代”，头像是一块弥勒佛翡翠玉像。8、被告人徐小忠在侦查机关的供述笔录：我和赵壁认识两三年了，之间没有矛盾，也没有任何债务关系，我卖冰毒给赵壁认识的一个男的，这个男的我不认识，以前从来没有接触过。第一次具体时间记不清了，赵壁跟我说一个要好的朋友要买一个冰毒，让我帮下忙，我就答应她的，她让我把冰毒放到星园路物美超市对面的电线杆后面的花坛里，我就放了一包冰毒，是0.8克，自封袋装好，然后用餐巾纸包好，塞到软壳的精装黄金叶香烟盒里，我就坐在花坛边上，之后一个男的过来找东西，我就用手指了指香烟盒的位置，他拿了香烟盒走了。第二次是2018年10月26日我被抓的那次，赵壁在微信上联系我，说还是她那个朋友要一个冰毒，让我放到上次的地方，当天赵壁讲过之后就转了800元给我，当时我没有收，因为我知道我的冰毒辅料多，怕收了钱后对方找我麻烦，所以我就先没收，我把冰毒用自封袋封好，然后用餐巾纸包好塞在香烟盒子里，然后还是到上次的花坛，把香烟盒子扔在花坛里，我扔进去还没走，就被警察抓住了，钱我还没来得及收，后来我被抓住后，警察问我收不收，我说要收就收一下吧，警察就帮我收了一下。原审判决认为，被告人赵壁、徐小忠，明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。二被告人均有吸毒的劣迹，均应酌情从重处罚。被告人赵壁曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，本次又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪的再犯，依法应从重处罚。常州市武进区人民检察院起诉指控被告人赵壁、徐小忠犯贩卖毒品罪，罪名成立，应予支持。关于二被告人贩卖毒品的次数，除有证人周某的证言证实外，还有周某与赵壁、赵壁与徐小忠的微信聊天记录、转账记录、通话记录等证据相印证，形成完整的证据锁链，足以认定，二被告人及辩护人的相关辩解辩护意见，本院不予采纳。关于被告人赵壁的辩护人提出第3起贩卖系未遂的辩护意见，经查，被告人赵壁收到周某的1000元转账后转给徐小忠800元，并让徐小忠将毒品送至约定地点，被告人赵壁与周某买卖毒品的意思已达成，且毒品已完成交付，属贩卖毒品既遂，该辩护意见本院不予采纳。关于被告人徐小忠的辩护人提出被告人徐小忠属坦白，建议适用缓刑的辩护意见，经查，被告人徐小忠归案后未能如实供述自己的主要犯罪事实，不符合坦白的构成要件，其有多次吸毒劣迹，不宜适用缓刑，该辩护意见本院亦不予采纳。辩护人的其余辩护意见，符合本案实际，本院予以采纳。为严肃法制，惩治犯罪，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：“一、被告人赵壁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元。（刑期自2018年11月15日起至2022年2月14日止）被告人徐小忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。上列二被告人的刑期均从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳完毕。二、违法所得继续予以追缴。”2019年5月9日本院作出（2019）苏0412刑初268号刑事裁定，裁定被告人徐小忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。其刑期自2019年5月9日起至2022年5月8日止。再审中，公诉机关认为，原审被告人徐小忠曾因犯容留他人吸毒罪于2018年3月27日被常州市新北区人民法院以（2018）苏0411刑初148号刑事判决书判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元。至本案判决时，该份判决尚未执行，属于判决宣告后刑罚执行完毕前又犯新罪的情形，应当数罪并罚，武进区人民法院作出的(2019)苏0412刑初268号刑事判决未适用数罪并罚有错误，应当予以纠正。因武进区人民法院于2019年5月9日作出（2019）苏0412刑初268号刑事裁定与原判决内容相同，应一并予以处理。原审被告人徐小忠供认了起诉指控的事实，对公诉机关在再审中提出的意见辩称，拘役三个月及罚金二千元确实没有执行，这是我是主动坦白的，我在服刑时已获得三个表扬，希望再审不影响我的减刑。另外我已经交了罚金及违法所得12400元。原审被告人徐小忠的辩护人辩称，关于本案的定性及常州市新北区人民法院的判决、原审判决，辩护人没有异议。徐小忠在本次庭审及案件事实认定上态度较好，已经服刑一年有余，在监狱中表现良好，未有触犯监规的行为，并且取得了三次表扬，有减刑的机会。被告人自身患有高血压高危症、脑中风等症状，且在一审时向法院提交了残疾证。原审判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪的过错，原审判决未适用数罪并罚非因被告人主观原因产生，综上，请求法庭酌情从轻处罚。本院再审查明的事实与原审查明的事实一致，且控辩双方对原审中认定的相关证据均不持异议。另查明，原审被告人徐小忠因容留他人吸毒，于2017年11月18日被常州市公安局新北分局取保候审，2018年3月27日常州市新北区人民法院作出（2018）苏0411刑初148号刑事判决，判决徐小忠犯容留他人吸毒罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元。该份判决未执行。原审被告人徐小忠因本案于2018年10月27日被常州市公安局武进分局刑事拘留,同日被取保候审。2019年5月9日本院作出（2019）苏0412刑初268号刑事裁定，原审被告人徐小忠于2019年5月9日被收监执行刑罚。根据（2019）苏0412刑初268号刑事判决，原审被告人徐小忠已缴纳罚金及违法所得合计12400元。本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款及第二款规定：“判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑以上酌情决定执行的刑期，......数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。”本案中，原审被告人赵壁、徐小忠，明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审判决对原审被告人赵壁、徐小忠的定罪、量刑符合法律规定，应予维持。原审被告人徐小忠曾因犯容留他人吸毒罪被常州市新北区人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元。该刑罚尚未执行，原审判决未能查明该项事实致使原审判决未适用数罪并罚的规定，属于适用法律确有错误，应予纠正。因原审刑事裁定在确定刑期时亦未适用数罪并罚的规定，故一并予以纠正。公诉机关的公诉意见本院依法应予以采纳，对于原审被告人徐小忠及其辩护人的辩护意见，再审将结合原审被告人徐小忠的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度以及原判刑罚执行情况，确定其刑罚处罚。综上，本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十三条、第三百八十九条第三款之规定，判决如下：一、维持本院（2019）苏0412刑初268号刑事判决第一项中关于原审被告人赵壁、徐小忠的定罪量刑部分以及第二项，即被告人赵壁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元（刑期自2018年11月15日起至2022年2月14日止）；被告人徐小忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；违法所得继续予以追缴；二、撤销本院（2019）苏0412刑初268号刑事裁定；三、原审被告人徐小忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；与常州市新北区人民法院（2018）苏0411刑初148号刑事判决尚未执行的拘役三个月，并处罚金人民币二千元并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万二千元。（刑期自从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月9日起至2022年5月8日止。罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳完毕。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 卜 昕审判员 王 新审判员 王 逸二〇二〇年十一月十六日书记员 曹玉玲