新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新28民终1317号 上诉人（原审被告）：纪晨亮，男，1977年4月16日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州。 委托诉讼代理人：任育民，新疆梨城律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：巴·阿勒太，女，1978年9月29日出生，蒙古族，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州。 委托诉讼代理人：梁华，库尔勒市恰尔巴格乡法律服务所法律工作者。 上诉人纪晨亮因与被上诉人巴·阿勒太分期付款买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2020）新2801民初309号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭，于2020年11月16日开庭进行了审理。上诉人纪晨亮的委托诉讼代理人任育民，被上诉人巴·阿勒太及其委托诉讼代理人梁华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 纪晨亮上诉请求：1．依法改判（2020）新2801民初309号民事判决，判令驳回被上诉人的诉讼请求；2．依法判令被上诉人承担本案一审、二审诉讼费。事实和理由：一、库尔勒市人民法院民事判决书（2020）新2801民初309号民事判决，判决一、解除双方的合同是错误的，被上诉人说2018年11月上诉人不再经营该店了，实际是上诉人因家中有事一个礼拜未开门，不能推断原被告的合同已解除；二、上诉人返还营业款更是错误的，2017年8月，上诉人与被上诉人签订《商铺转让合同》，含商铺内总价值390000的毛毯一并转让，转让价100000元，上诉人给被上诉人已支付5000元转让费。只能说明上诉人欠被上诉人转让款95000元。上诉人经营期间的经营款应当归上诉人所有；三、支付租金32269.68也是错误的，本案是分期付款买卖合同纠纷，被上诉人认可已收到过5000元的付款，被上诉人无权单方面解除合同，如果单方解除合同，店内的毛毯归谁，价值多少，因已转让给上诉人，所有权归上诉人，上诉人要求继续履行合同支付余款是合法的。关于租金缴付情况，红星美凯龙做为场地出租方和管理方，在每次交易完后在交易额中扣除租金及管理费，不存在欠被上诉人租金的问题。 巴·阿勒太辩称，1．答辩人与上诉人基于签订的《店铺转让合同》对付款方式进行约定，并签订了《付款协议》，明确了上诉人支付转让款的时间，但上诉人首期付款即逾期，后经答辩人多次催要才支付了5000元，剩余95000元的转让款一直均未支付。且2018年11月上诉人确已不再经营涉案商铺。也从答辩人在一审提供的2019年司法《人民调解记录表》中清楚载明：答辩人要求上诉人支付剩余转让费，店铺由其继续经营，而上诉人不愿意；也可证实上诉人自愿放弃经营商铺的事实。根据规定，上诉人不履行支付转让款的义务，也不经营涉案商铺的行为，答辩人申请解除合同于法有据，原审判决正确无误。2．原审法院对上诉人给答辩人支付过5000元转让费这一事实的认定，并非是对上诉人仍欠答辩人95000元这一事实的认定。3．因上诉人未按照协议约定履行付款义务，答辩人并未变更营业执照，也未将涉案商铺经营权转让给上诉人，因此该经营期间的营业款理应归答辩人所有，且因上诉人未向红星美凯龙商场按期、足额交纳租金以及管理费、采暖费，商场因此多次向答辩人催交并从答辩人的营业款中将该费用予以抵扣，因上诉人的不当行为导致答辩人的财产权益受损，该损失上诉人应当予以偿还，原审法院认定事实并无不当。4．关于商铺租金的支付，上诉人认为商场已经从营业款中予以扣除，不存在欠答辩人租金的问题。如上所述，正是因为上诉人欠交租金，导致商场将属于答辩人的营业款扣除，且从答辩人在一审提交的证据中，所抵扣金额也不足以支付租金，不足部分的租金是由答辩人事后向商城补交的。由此给答辩人造成的损失，本就应该由上诉人承担责任，将该笔费用偿还给答辩人。5．上诉人的上诉状第二条的描述，与其在一审法庭上的陈述和行为相互矛盾，答辩人从调解到庭审，一直愿意商铺由上诉人继续经营，既然上诉人认同上诉状中这两点，那么请求法院要求上诉人支付剩余转让费95000元及根据双方签订的《店铺转让合同书》第六条的约定，上诉人违约应向答辩人支付违约金30000元。重新装修费用八万元，以及2020年度答辩人已经交纳店铺租金10000元，以上所有的款项，上诉人应承担，答辩人愿意把商铺交由上诉人经营。 巴·阿勒太向一审法院起诉请求：1．请求依法判令被告向原告返还营业款80260元整（当庭减少至45460元，其中红星美凯商场出货22060元，向学校出货22000元）；2．依法判令被告向原告偿还商铺租金32019.66元（其中2017年5月2日到2017年8月9日三个月商铺租金8193.82元，2017年8月10日至2018年8月9日补交商铺租金13，150.72元，2018年8月10日至2018年11月30日四个月商铺租金10925.12元）；3．判令被告向原告偿还采暖费2227元；4．依法判令被告向原告支付约定的违约金3万元，并解除合同；5．本案的诉讼费及其他涉诉费用由被告承担。 一审法院认定事实：原审法院经审理认定事实如下：2016年8月1日，新疆星凯房地产开发有限责任公司以及他的管理方上海红星美凯龙品牌管理有限公司库尔勒分公司与原告签订《红星美凯龙家居商场展位租赁及管理服务合同》一份，合同约定，新疆星凯房地产开发有限责任公司将红星美凯龙库尔勒星凯城展位编号为F8006的展位出租给原告进行使用，该展位实测面积为96.17平方米，商场公摊系数为1.28，该展位计租面积为123.1平方米（含公用过道、大楼立柱、公共卫生设施等公摊面积），该展位仅限用于经营家具类商品，品牌及系列为开利地毯。合同约定租金首期为每年16618.5元，管理费首期为每年16156.875元，原告于合同签订当日支付首期租金、市场推广费和管理费。租金，市场推广费和管理费的付款周期均为12个月。合同还约定，原告在展位内陈列的商品均为摆样，原告与消费者订立的买卖交易原则上应由原告安排从工厂或仓库向消费者发货，红星美凯龙可以根据实际经营需要向原告提供空调制冷、制热服务，原告应在红星美凯龙提供空调制冷、制热服务的期间向红星美凯龙支付空调费，其含税价格为政府指导价。合同签订后，原告一直经营。 2017年8月，原告与被告签订《店铺转让合同书》一份，合同约定，原告将位于××区的店铺（原为开利地毯）转让给被告使用，建筑面积为123.27平方米，并保证被告同等享有原告在原有房屋租赁合同中所享有的权利与义务，合同中写明原告与甲方签订的租赁合同租期到2017年8月9日止，年租金为32，775.37元，租金为每年交付一次。店铺转让给被告后，被告同意代替原告向红星美凯龙履行原有店铺租赁合同中所规定的条款，并且每年定期交纳租金及该合同所约定的应由原告缴纳的水电费以及其他各项费用，转让后店铺现有的装修装饰及其他所有设备全部归被告所有，租赁期满后房屋装修等不动产归红星美凯龙所有，营业设备等动产归被告。2017年8月22日，原告和被告又签订《付款协议》一份，协议约定，原告把新疆巴州库尔勒经济技术开发区星凯城红星美凯龙1号楼F8006的库尔勒经济技术开发区开利地毯店面转让给被告，地毯总值39万元整，转让价格为10万元整，由被告分批给付，头期付款为2万元，后期2018年6月6日前付清，头期付款必须在2017年10月1日前付清，同时约定原告收清转让款后，必须变更营业执照，将营业权交给被告。2018年1月24日，被告给原告出具欠条一份，内容为“2017年8月份我（纪晨亮）与巴·阿勒太（红星美凯龙6楼开利地毯）转让合同的付款没有按合同要求付清，现补充协议如下：一、2018年2月5日前付巴·阿勒太5000元，剩余的95000元2018年6月6日前付清。二、2018年6月6日付清账款后，营业执照的变更也同时完成”。上海红星美凯龙品牌管理有限公司库尔勒分公司开具《2017年5月1日至2018年11月30日统一收银收款明细》显示，自2017年5月2日至2018年9月16日，红星美凯龙共计给被告支付营业款22060元，原告还提供了库尔勒红星美凯龙收银单显示，以上部分款项均有被告签字签收。库尔勒市第二中学提供的新疆增值税电子普通发票、直接支付入账通知书以及财政直接支付申请书均显示被告给库尔勒市二中出售地毯总价为23400元，该23400元由被告纪晨亮以巴州行远远行新材料科技有限公司的名义给库尔勒市第二中学于2018年9月10日出具相应发票一份，2018年11月13日该23400元直接支付至巴州行远远行新材料科技有限公司账户中。原告与被告的微信截图显示，自2018年3月到2018年10月，原告一直在向被告催要租金以及被告与库尔勒市第二中学进行地毯交易往来情况。上海红星美凯龙品牌管理有限公司库尔勒分公司出具的《开利地毯2017年5月至2018年11月租金交款明细》显示，自2017年7月至2018年11月，被告共计缴纳租金19624.65元。另查明，被告给原告已支付5000元转让费。另查明原告于2018年11月离开本案涉案商铺后不再经营本案涉案商铺。 以上事实由《红星美凯龙家居商场展位租赁及管理服务合同》、《店铺转让合同书》、《付款协议》、《2017年5月1日至2018年11月30日统一收银收款明细》、新疆增值税电子普通发票、直接支付入账通知书以及财政直接支付申请书、微信截图及当事人陈述。 一审法院认为，被告自2018年11月已不再租赁本案涉案商铺了，原告与被告签订的《店铺转让合同》已解除，故原告现要求解除与被告签订的《店铺转让合同》的请求，原审法院予以支持。被告从红星美凯龙处共计领取22060元的营业款，该22060元的营业款理应归还给原告。另外，被告出售给库尔勒市第二中学的地毯产生23400元营业款也应支付给原告。根据原告和红星美凯龙签订的合同以及原告和被告签订合同均可证实，每年需向红星美凯龙支付32775.37元租金以及管理费，但自2017年5月至2018年11月，被告仅支付租金19624.65元，未缴纳的32019.66元租金原告已缴纳，故原告缴纳的32019.66元租金应由被告偿还给原告。原告未提供取暖费2227元的相应证据，故对原告该请求原审法院不予支持。因原、被告未明确约定违约责任，故原告要求被告支付3万元违约金，既无事实依据也无法律依据，该请求原审法院也不予支持。据此判决如下：一、解除原告巴·阿勒太与被告纪晨亮签订的《店铺转让合同书》。二、被告纪晨亮于判决生效之日立即给原告巴·阿勒太返还营业款40460元（22060元＋23400元-已支付5000元）。三、被告纪晨亮于判决生效之日立即给原告巴·阿勒太偿还商铺租金32269.68元［32775.37元÷12个月×19个月（从2017年5月2日-2018年11月30日）－已缴纳的租金19624.65元］。四、驳回原告巴·阿勒太其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。纪晨亮提供证据一，照片100张，2020年9月9日上诉人在涉案商铺自己拍摄，证明：目前涉案毛毯至少有95张以上，具体毛毯数量及价值有待于进一步核实。巴·阿勒太质证称，对于该份证据的真实性予以认可，证明问题不予认可，本照片是2020年9月以后拍摄的，本案一审是2020年4月6日开庭审理的，现在拍摄的照片不是原来的照片，是从六楼搬到一楼的照片，一审中上诉人自认双方没有进行过核算，对于具体价值无从考量。所拍照片并非上诉人经营期间店铺的照片，该照片没有证明力。本院对该证据的真实性、合法性予以认可，对关联性、证明的问题不予认可。本院二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。 本院认为，本案的争议焦点为：一、纪晨亮与巴·阿勒太之间的合同解除条件是否成就；二、纪晨亮是否应返还营业款及具体金额；三、纪晨亮是否应当支付租金及具体金额。关于争议焦点一，2017年8月22日，纪晨亮与巴·阿勒太签订《店铺转让合同》及《付款协议》，系双方真实意思表示，约定的内容亦不违反法律规定，合法有效，本院予以确认。2018年1月24日，纪晨亮又向巴·阿勒太出具了《欠条》，对《店铺转让合同》《付款协议》的付款时间和方式进行了变更。纪晨亮在2018年2月5日未按照《欠条》约定支付首笔转让款5000元，直到2018年4月9日才通过微信转账向巴·阿勒太支付5000元，余款95000元一直未按约定支付，拖欠至今。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”纪晨亮未按照合同约定的时间支付余款95000元的迟延履行债务行为已构成根本违约，且2019年2月该商铺已由巴·阿勒太经营，商铺经营场所也由原来的六楼搬至一楼，并进行了重新装修，导致合同目的已无法实现，一审法院判决解除纪晨亮与巴·阿勒太签订的《店铺转让合同》并无不当，本院予以维持。关于争议焦点二，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”纪晨亮与巴·阿勒太的《店铺转让合同》已经履行，纪晨亮取得毛毯所有权后，已将涉案商铺的部分毛毯进行了销售，无法返还原物，故一审判决纪晨亮返还巴·阿勒太营业款40460元（22060元＋23400元-已支付5000元）并无不当，本院予以维持。关于争议焦点三，纪晨亮在与巴·阿勒太签订《店铺转让合同》后，未按约定支付租金，纪晨亮根本违约造成合同解除后，其应当承担其在合同履行过程中产生的租金费用，但该租金费用已由巴·阿勒太垫付，故一审法院判决纪晨亮偿还巴·阿勒太商铺租金32269.68元并无不当，本院予以维持。 综上所述，纪晨亮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1618.24元，由上诉人纪晨亮负担。 本判决为终审判决。 审判长  徐胜兰 审判员  庞 龙 审判员  刘 燕 二〇二〇年十一月二十六日 书记员  王 瑞