吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉08民终1263号 上诉人（原审被告）：白城市洮北区市容环境管理服务中心，住所地：吉林省白城市洮**红旗街**。 法定代表人：李恩龙，该单位主任。 委托诉讼代理人：陈峰，该单位副主任。 委托诉讼代理人：刘宝立，吉林亚非律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李青，男，1965年10月25日生，汉族，现住吉林省白城市。 原审被告：莫亚春，女，1976年9月17日生，汉族，现住吉林省白城市。 上诉人白城市洮北区市容环境管理服务中心（以下简称市容管理中心）因与被上诉人李青、原审被告莫亚春生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服吉林省白城市洮北区人民法院（2020）吉0802民初2611号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人白城市洮北区市容环境管理服务中心的委托诉讼代理人陈峰、刘宝立，被上诉人李青到庭参加诉讼。原审被告莫亚春经本院传票合法传唤，未到庭参加诉讼，故本案缺席进行审理。本案现已审理终结。 白城市洮北区市容环境管理服务中心上诉请求：一、撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求；二、判令被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：一、本案应适用普通诉讼时效，依据《民法总则》第188条之规定向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。本案事发之日为2015年12月6日，至起诉之日（起诉状时间为2020年4月24日），已远远超出三年的诉讼时效期间，被上诉人也未提交引起诉讼时效中止或中断的证据。故上诉人主张的诉讼时效抗辩权成立，应依法驳回被上诉人的诉讼请求。二、从证据形式上看，一审法院调取的笔录不能作为本案的证据使用。被上诉人的伤情经白城市公安局洮北区分局司法鉴定中心鉴定为轻伤二级，侵权人涉嫌犯有故意伤害罪，应本着先刑后民的原则处理。本案为民刑交叉的案件，在此类案件中，民事案件往往以刑事案件认定的事实作为依据。一审法院从明仁派出所调取的公安刑事侦查卷宗当中的笔录均未被人民法院作出的刑事判决书作为证据使用，故上述笔录内容应依据民事诉讼法的有关规定和最高人民法院证据规则的有关规定予以质证、审查判断并作出认证。上述笔录中的被调查人员并未到庭进行质证，且本案亦无其他客观证据可以证明上述笔录所述情况，故上述笔录不能作为证据使用。三、一审法院认定事实不清。从一审法院调取笔录的内容上看，该笔录仅能证明被上诉人与环卫工人发生口角，并不能证明系上诉人的工人对被上诉人实施了加害行为并致使被上诉人受伤住院的损害事实。即使是上诉人的工作人员对被上诉人实施了侵害行为，上诉人也不应承担任何责任。其因如下：工作人员对被上诉人实施侵害行为超出从事授权或指示范围内的工作，与执行工作任务无关。一审法院认定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，应当承担侵权责任”是错误的。五、一审法院基于错误的事实认定，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定做出的裁判，必然适用法律错误。综上所述，原审法院判令上诉人承担民事责任认定事实不清，适用法律错误，恳请二审法院依法驳回被上诉人的无理告诉。 李青辩称，上诉人的上诉请求不成立，请求维持原判。 莫亚春未到庭陈述。 李青向一审法院起诉请求：1.请求贵院判决市容管理中心立即赔偿医疗费、住院伙食补助费22,954.37元（误工费、护理费、残疾赔偿金等在鉴定后进行主张）；2.请求贵院判决莫亚春承担连带赔偿责任；3.由二原审被告承担诉讼费用。 一审法院认定事实：2015年，李青系白城市工商银行家属楼门卫，2015年12月16日下午，李青因怀疑当时在金辉南街清雪的环卫工人将雪扬至白城市工商银行家属楼，而与当时负责清扫道路积雪的环卫工人发生口角。当日，案外人李某随即向白城市洮北区公安分局明仁派出所（以下简称明仁派出所）报警。2016年1月22日经李青同意，白城市公安局洮北分局司法鉴定中心对李青的伤情予以鉴定，鉴定结论为轻伤二级。2016年3月21日白城市公安局洮北分局作出白公洮刑立字〔2016〕208号立案决定书，决定对李青故意伤害案立案侦查，办案单位为明仁派出所。该所于2016年6月30日出具情况说明，无法认定莫亚春为违法行为人，目前该案尚未侦查完毕。李青于2015年12月16日因受伤到白城市医院住院治疗，于2016年1月7日出院，临床诊断为多发性肋骨骨折（双侧）、创作性血气胸（右胸）、右胸部外伤、右肺挫伤。住院22天，住院期间共花费医疗费共计19,792.37元。另2015年12月16日李青在白城市医院门诊花费化验费290.00元。 一审法院认为，李青因受伤入白城市医院住院治疗的时间为2015年12月16日15时14分，案外人李某因李青受伤向明仁派出所报警的时间为2015年12月16日14时30分。根据原审法院从明仁派出所调取的公安刑事侦查卷宗可以确认2015年12月16日14时至15时之间李青与当时负责清雪的市容管理中心的环卫工人发生口角，但根据该公安卷宗无法确定违法行为人系莫亚春，对于李青主张的其所受伤害系莫亚春所实施，但其没有提供证据予以证明，公安机关经侦查亦无法确定李青所受伤害系莫亚春所实施。但从明仁派出所公安笔录原审法院对于李青与环卫工人发生冲突的事实可以认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条之规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，应当承担侵权责任。环卫工人系市容管理中心的工作人员，故原审法院认为对于李青所遭受的人身损害，市容管理中心应当承担赔偿责任。2015年12月16日李青在白城市医院门诊花费化验费290.00元，李青在白城市医院住院时间为2015年12月16日，出院时间为2016年1月7日，共住院22天，医疗费共计19,792.37元，住院伙食补助费为2,200元（22天*100元/天），2016年1月19日李青在白城中医院门诊花费磁共振费用672元，原审法院认为2016年1月19日李青已经出院，该笔门诊费用与本案无关。故市容管理中心应当向李青赔偿医疗费20,082.37元，住院伙食补助费2,200元，合计22,282.37元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。待公安机关确定李青所受伤害的违法行为人后，市容管理中心可以就本案所赔付的数额向其进行追偿。庭审中，市容管理中心抗辩称，李青的诉讼请求已经超过法律规定的诉讼时效。就本案而言，李青自其身体遭受伤害之日起一直向公安机关主张权利，原审法院认为，其诉讼请求没有超过法律规定的诉讼时效，市容管理中心的抗辩理由不成立，原审法院不予支持。李青于起诉时请求对其伤残等级、出院后护理等级、一护理期限、误工期限和营养期限进行鉴定，本案审理过程中李青自愿向原审法院申请撤回对以上五项的鉴定，对于李青的请求原审法院予以准许。但对于李青起诉时主张的误工费、护理费、残疾赔偿金的请求因其自愿撤回鉴定，原审法院其该项主张不予支持。 一审法院判决：一、白城市洮北区市容环境管理服务中心于本判决生效之日起向李青给付人民币22,282.37元。二、驳回李青的其他诉讼请求。案件受理费187.00元，由白城市洮北区市容环境管理服务中心负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。 本院认为，首先，关于诉讼时效的问题。本案发生之日为2015年12月6日。案件发生后，被上诉人李青向公安部门已经报案并且对他的伤情作出了鉴定，鉴定伤情为轻伤二级并且在白城市洮北区。2016年，正式立为刑事案件，案号为白公洮刑受案字〔2016〕226号，在办案机关没有向检察院提起公诉后，被上诉人李青向白城市洮北区人民法院提起刑事附带民事诉讼，终未立案，后来上诉。被上诉人李青多次上访，都没得到答复，才提起的民事诉讼，因此本案没有超过诉讼时效，原审认定并无不当。 其次，虽然刑事立案没有确立刑事犯罪的当事人，但从本案公安机关的讯问笔录和当事人的陈述以及证人的陈述，依据民事证据优势原则，被上诉人李青所受的伤应当是与市容管理中心工作人员莫亚春发生撕扯所造成的，原审认定事实清楚。 最后，因莫亚春是上诉人单位的工作人员，系职务行为造成的损害应当由上诉人承担。如涉嫌犯罪，上诉人可以另行追偿。 综上所述，白城市洮北区市容环境管理服务中心的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费187.00元，由白城市洮北区市容环境管理服务中心负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审判长  裴小明 审判员  戴红娟 审判员  张化磊 二〇二〇年十一月十八日 书记员  周 丽