江苏省淮安市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)苏08刑终190号原公诉机关江苏省涟水县人民检察院。上诉人（原审被告人）于波，男，1973年4月10日出生于江苏省淮安市，汉族，初中文化，无业，住淮安经济技术开发区。曾因殴打他人，于2006年3月23日被淮安市公安局开发区分局行政拘留七日，罚款五百元；又因赌博，于2009年7月30日被淮安市公安局清浦分局行政拘留十日并处罚款三千元;因犯故意伤害罪，于2011年11月10日被原淮安市清河区人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年。因本案，于2018年12月26日被指定居所监视居住，2019年2月2日被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现羁押于涟水县看守所。上诉人（原审被告人）汤茂云，男，1974年10月20日出生于江苏省淮安市，汉族，初中文化，无业，住淮安市高铁新区。曾因赌博，于2018年3月28日被淮安市公安局经济技术开发区分局收缴赌资六十元。因本案，于2019年1月8日被刑事拘留，同年2月2日变更为取保候审，同年12月12日被逮捕。现羁押于淮安市看守所。上诉人（原审被告人）张旺，男，1993年6月21日出生于江苏省淮安市，汉族，初中文化，无业，住淮安经济技术开发区。因本案，于2019年2月14日被取保候审，2020年7月24日被逮捕。现羁押于涟水县看守所。原审被告人王广松，男，1986年7月22日出生于江苏省淮安市，汉族，初中文化，无业，住淮安市淮安区。曾因辱骂、威胁他人，于2018年12月3日被淮安市公安局淮安分局决定不予行政处罚。因本案，于2018年12月26日被指定居所监视居住，2019年1月1日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押于涟水县看守所。原审被告人汪涛，绰号“二逼”，男，1993年9月1日出生于江苏省淮安市，汉族，高中文化，无业，住淮安市清江浦区。曾因寻衅滋事，于2012年5月11日被淮安市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年。因本案，于2019年1月4日被指定居所监视居住，同月6日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押于淮安市看守所。原审被告人袁春如，绰号“小龙”，男，1993年4月25日出生于江苏省淮安市，汉族，高中文化，无业，住淮安市清江浦区。因本案，于2019年1月4日被指定居所监视居住，同月6日被取保候审，同年6月11日被逮捕。现羁押于淮安市看守所。原审被告人尹超，男，1986年12月23日出生于江苏省淮安市，汉族，初中文化，无业，住淮安经济技术开发区。曾因赌博，于2013年3月13日被淮安市公安局开发区分局罚款二百元并收缴赌资二百一十元。因本案，于2018年12月26日被指定居所监视居住，2019年1月3日被刑事拘留，同年2月1日变更为取保候审，同年12月12日被逮捕。现羁押于淮安市看守所。原审被告人王凤琴，女，1979年11月7日出生于江苏省淮安市，汉族，中专文化，无业，住淮安经济技术开发区。曾因赌博，于2018年3月31日被淮安市公安局经济技术开发区分局罚款二百元。因本案，于2018年12月26日被指定居所监视居住，2019年1月3日被刑事拘留，同月31日变更为取保候审，同年12月12日被逮捕。现羁押于淮安市看守所。原审被告人郑春廷，男，1994年2月6日出生于江苏省淮安市，汉族，初中文化，无业，住淮安经济技术开发区。曾因吸毒，分别被淮安市公安局经济技术开发区分局于2017年6月15日决定不予行政处罚、于2018年10月8日行政拘留六日。因本案，于2018年12月27日被刑事拘留，2019年1月23日被指定居所监视居住，同年2月2日被逮捕，2020年1月29日变更为取保候审。原审被告人尹某辛，男，1989年9月26日出生于江苏省淮安市，汉族，初中文化，无业，住淮安经济技术开发区。因本案，于2019年1月1日被取保候审，同年12月12日被逮捕。现羁押于淮安市看守所。江苏省涟水县人民法院审理江苏省涟水县人民检察院指控上诉人于波犯开设赌场罪、寻衅滋事罪、妨害公务罪、诈骗罪，原审被告人王广松、王凤琴犯开设赌场罪、寻衅滋事罪，上诉人张旺及原审被告人汪涛、袁春如、郑春廷犯寻衅滋事罪，原审被告人尹超、尹某辛犯开设赌场罪，上诉人汤茂云犯诈骗罪一案，于2020年7月31日作出（2019）苏0826刑初389号刑事判决。宣判后，原审被告人于波、汤茂云、张旺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问上诉人，听取检察机关的阅卷意见及辩护人的辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。上诉人张旺在本院二审期间，自愿申请撤回上诉。本案现已审理终结。原审判决认定：一、恶势力犯罪集团犯罪2015年以来，被告人于波依仗家族势力，先后纠集被告人王广松、汪涛、袁春如、尹超、王凤琴、郑春廷、尹某辛等人在淮安经济技术开发区的七星岛鱼塘、清枫花苑小区、环球好食汇等处开设赌场，通过向介绍赌客的中间人提供好处费，向赌客放贷、提供赌资和吃喝，引诱赌场周边群众、被拆迁户、个体老板等参与赌博，进行抽水渔利，放贷收息，非法敛财。在此过程中，逐渐形成了以于波为首要分子，王广松、汪涛、袁春如、尹超为重要成员，王凤琴、郑春廷、尹某辛等人为一般成员的恶势力犯罪集团。该犯罪集团盘踞在淮安经济技术开发区马庄一带，为非作歹，横行乡里，欺压群众，实施了开设赌场、寻衅滋事等多起违法犯罪活动，造成诸多参赌人因赌博负债累累，被暴力讨债卖房卖车。于波等人在索债过程中肆意殴打、威胁、恐吓、滋扰被害人，致使一些被害人不敢报警、不愿报警，其违法犯罪活动严重扰乱了当地的经济、社会生活秩序，造成恶劣的社会影响。具体事实分述如下：（一）开设赌场1.2015年以来，被告人于波在淮安经济技术开发区七星岛垂钓园、清枫花苑小区、天香花苑、环球好食汇地下室等处开设赌场，先后安排被告人尹超、王广松、王凤琴等人负责抽水，安排杨某丙、朱某甲等人站岗望风，组织唐某甲、储某等人以推牌九的方式进行赌博，于波抽头渔利共计人民币（以下币种均为人民币）30万元。其中，王凤琴、尹超、王广松分别帮助于波抽水14万元、10万元、6万元。尹超、王广松分别实得0.9万元、0.6万元。2.2015年3、4月的一天，被告人尹某辛、于波在淮安经济技术开发区七星岛垂钓园开设赌场，组织张某乙、储某等人以推牌九的方式进行赌博，抽头渔利1.5万元。其中，尹某辛实得0.6万元。上述事实，有证人孙某甲、朱某甲、尹某甲、储某、王某甲、唐某甲、王某乙、张某甲、吕某、朱某乙、徐某甲、范某甲、王某丙、曹某甲、马某甲、张某乙、杨某甲、曹某乙、陈某甲、张某丙、蒋某甲、于洋、孙某乙、陆某、林某、王某丁、王某戊、范某乙、黄某、孙某丙、杨某乙、吴某甲、郭某、洪某、孙某丁、马某乙、马某丙、刘某甲、陈某乙、于某的证言，被告人于波、王广松、尹超、王凤琴、尹某辛的供述，公安机关制作的辨认笔录等证据证明。（二）寻衅滋事1.2015年2月18日，被告人于波为向赵某戊索要高利贷，指使被告人尹超及尹某甲、孙某甲强行将赵某戊的儿子赵某丁带至淮安经济技术开发区天香花苑小区于波的办公室。期间，尹超等人对赵某丁实施殴打。上述事实，有证人孙某甲、尹某甲、王某丁的证言，被害人赵某丁陈述，被告人于波、尹超的供述等证据证明。2.2015年10月10日，被告人于波向马某甲索要赌债，在淮安经济技术开发区天香花园小区其办公室内，持棒球棍殴打马某甲，并指使被告人王广松对马某甲实施殴打。上述事实，有证人赵某甲、华某、吕某的证言，被害人马某甲的陈述，被告人于波、王广松的供述等证据证明。3.2015年8月至2016年2月，被告人于波为向赌客曹某甲索要赌债和高利贷，多次组织被告人袁春如、汪涛、尹超及朱某甲、杨某丙等人采取辱骂、恐吓、泼粪、殴打、拦截等方式对曹某甲及家人实施滋扰。具体分述如下：（1）2015年8月15日，在淮安经济技术开发区汕头小区体育彩票店附近，于波为向曹某甲索要赌债和高利贷，将曹某甲喊上车关门后实施殴打，并强行将其带至南京路天香花苑办公室继续殴打。（2）2015年10月11日，被告人于波为向曹某甲索要赌债和高利贷，在淮安经济技术开发区南京路天香花苑小区修车店，强行拿走曹某甲儿子曹某丙的汽车钥匙，不许其开走，后于波与曹某丙互相撕打，经人报警派出所调解后，于波才归还钥匙。（3）2015年的11月至12月，被告人于波为向曹某甲索要赌债和高利贷，组织被告人汪涛、袁春如、尹超等人到淮安经济技术开发区大湖城邦小区曹某甲儿子曹某丙家楼下，采取辱骂、一直敲门的方式进行滋扰。（4）2016年2月的一天，在淮安经济技术开发区大湖城邦162栋204室曹某丙家门口，被告人于波指使朱某甲、杨某丙采取往门上涂抹粪便的方式向曹某甲索要高利贷。上述事实，有出院记录、门诊病历、费用票据，接处警工作登记表、受案登记表、调解协议书，证人王某己、厉某乙、周某、朱某甲、杨某丙、孙某戊的证言，被害人曹某甲、曹某丙、王某己的陈述，被告人于波、袁春如、尹超及同案关系人汪涛的供述等证据证明。4.2016年夏天的一天，被告人于波忌恨尹某辛开设赌场抢其赌客，遂到尹某辛赌场进行打砸，对尹某辛进行辱骂、持刀威胁、恐吓，迫使尹某辛当天关闭赌场。上述事实，有证人唐某甲、尹某乙、于某、尹超、王某乙的证言，被害人尹某辛的陈述，被告人于波的供述等证据证明。5.2016年7月2日，被告人于波向赌客刘某丙索要赌债，在淮安经济技术开发区七星岛垂钓园内指使被告人汪涛、袁春如扣留刘某丙的汉兰达越野汽车后，又指使被告人王广松对刘某丙采用拳打脚踢、板凳砸、持水果刀恐吓的方式，逼迫刘某丙打欠条。经鉴定，刘某丙身体损伤程度为轻微伤。上述事实，有受案登记表、受案回执、伤情鉴定，被害人刘某丙的陈述，被告人于波、王广松、袁春如及同案关系人汪涛的供述等证据证明。6.2017年5月的一天，淮安经济技术开发区东湖街道办事处城管队工作人员联合马庄村委会至马庄村小盐河西侧村民郭某家拆违，被告人于波在马庄村集体鱼塘上搭建的违章建筑，也在本次征地范围内，于波对补偿费不满，指使汪涛、袁春如等人，以堵路、言语恐吓、威胁、辱骂、将拆违队梯子强行扔到河里的方式阻扰拆违工作，致使拆违无法完成。上述事实，有公安机关调取的《淮安经济技术开发区房屋拆迁调查通告》、《房屋拆迁通告》、《关于商请做好中心城市建设项目拆迁工作的函》、《关于商请做好中心城市建设项目矛盾协调工作的函》、《关于商请做好中心城市建设项目拆迁工作的函》、《关于小盐河上段整治工程工程变更的函》、《关于解决小盐河上段整治工程补征土地问题的报告》等书证；证人郭某、张某丁、洪某、孙某丁、马某乙、马某丙、朱某丙、刘某甲、王某庚、赵某乙、陈某乙、孔某、王某辛、徐某乙、王某壬、武某、左某甲、唐某乙、高某、徐某丙、卜某、陶某、段某、陈某丙、陈某丁的证言；被告人于波、袁春如及同案关系人汪涛、徐某丙、马某甲的供述等证据证明。7.2018年2月3日，被告人于波因怀疑原赌场员工尹某甲反水，拍摄赌场内赌客赌博照片泄露给于波仇家，被告人于波、王凤琴指使被告人郑春廷对尹某甲公开殴打羞辱。郑春廷遂带领被告人张旺持棒球棍在淮安市清江浦区旺旺家园小区门口殴打尹某甲，郑春廷并将尹某甲被打倒在地的照片发给于波、王凤琴等人。上述事实，有微信截图，证人张某甲的证言，被害人尹某甲的陈述，被告人于波、王凤琴、郑春廷、张旺的供述等证据证明。二、其他违法犯罪事实（一）诈骗2015年3、4月的一天，在淮安市清江浦区清枫花苑小区于波开设的赌场内，被告人于波、汤茂云使用隐形眼镜、透视牌等工具，通过诈赌的方式，骗得赌客唐某甲22.4万元。上述事实，有证人于某、尹超、尹某辛、王某乙、朱某乙、范某甲、曹某乙、杨某丁的证言，被害人唐某甲的陈述，被告人于波、汤茂云的供述等证据证明。（二）寻衅滋事1.王某戊曾在被告人于波开的赌场参与赌博而向于波借款。2014年3月29日，于波到其他赌场看到王某戊赌博赢钱，以向王某戊要喜钱为由，借故生非，后在淮安经济技术开发区汕头九组李廷考家门口随意殴打王某戊。上述事实，有淮安市第二人民医院出具的情况说明，证人黄某、范某甲、、朱某甲、王凤琴的证言，被害人王某戊的陈述，被告人于波的供述等证据证明。2.2016年2月2日，于某（另案处理）在淮安市工人文化宫伯爵KTV娱乐时，因程某多看了于某旁边的女服务员几眼，于某纠集被告人汪涛、袁春如及徐某甲（另案处理）持刀对程某进行殴打，致程某头部、右手等处被砍伤。经鉴定，程某身体所受损伤程度属轻微伤。对上述事实，有证人于月江、章某的证言，被害人程某的陈述，被告人汪涛、袁春如及同案关系人于某、徐某甲的供述，鉴定意见书等证据证明。3.2016年6月4日，在淮安经济技术开发区汕头小区孙某丙家门口，孙某丙与吴某乙因琐事发生争吵，吴某乙请于某已出面协调，于某已到场后以孙某丙的女婿杨某乙不给其面子为由，打杨某乙一耳光，孙某丙之子孙某己见状打于某已一拳。于某已遂纠集被告人于波和于某（另案处理），于某又纠集马某甲、徐某丙、徐某丁（均另案处理）到场。于波及徐某丙、徐某丁等人对孙某己实施殴打。上述事实，有证人吴某甲、吴某乙、孙某丙、杨某乙的证言，被害人孙某己的陈述，被告人于波及同案关系人于某已、于某、徐某丙、马某甲、徐某丁的供述等证据证明。4.2017年4月，在淮安现代国际商贸城工地，于某为帮助王某丁与左某丙争抢该商贸城装修工程，指使马某甲纠集被告人汪涛和徐某丁等人，汪涛又纠集孙某在该工地阻扰对方施工，孙某持砍刀并着防刺背心威胁、恐吓对方。上述事实，有接处警工作登记表、装修工程施工合作协议、中标通知书，证人张某戊、左某乙、苏某的证言，被害人左某丙陈述，被告人汪涛及同案关系人孙某、于某、马某甲、徐某丁、王某丁的供述等证据证明。5.2018年8月5日凌晨，在淮安市清江浦区万达广场的A口广场，被告人袁春如纠集被告人汪涛及徐某甲、王某辛（均另案处理），持木棍无故对朱某丁进行殴打，致朱某丁面部、右手等多处受伤。经鉴定，朱某丁身体所受损伤程度属轻伤二级。上述事实，有受案登记表，被害人朱某丁的陈述，被告人汪涛、袁春如及同案关系人徐某甲、王某辛的供述，司法鉴定意见书等证据证明。（三）妨害公务2017年8月28日，淮安经济技术开发区城市管理局依法组织对东城商贸好食汇内的违章建筑进行拆除时，被告人于波伙同于某、于某已、徐某丙（均另案处理）等人阻扰拆迁，采用辱骂、威胁等方式对抗执法，致拆违工作无法开展。上述事实，有淮安市规划局建设工程规划核实意见、淮安市规划局经济技术开发区分局行政指导书、该局致淮安金华置业有限公司函、淮安经济技术开发区城市管理局行政执法责令限期改正通知书等书证；证人于某戊、郑某甲、唐某甲、陈某戊、蒋某乙、赵某丙、顾某、陈某己、刘某乙、郑某乙、郑某丙、王某癸、许某、张某己、董某、陈淑顺的证言；被告人于波及同案关系人于某的供述等证据证明。（四）开设赌场2016年夏天的一天，被告人尹某辛在淮安经济技术开发区尹某甲家中与尹某甲共同开设赌场，组织于某、储某等人以推牌九的方式进行赌博，抽头渔利1万元。尹某辛实得0.8万元。上述事实，有证人于某、王某乙、唐某甲、尹超的证言，被告人尹某辛的供述等证据证明。另查明，案发后，公安机关分别扣押被告人于波、王广松、王凤琴、尹超、汤茂云现金24126元、6200元、24000元、5665元、20000元。上述事实，有户籍信息，刑事判决书、行政处罚决定书，发破案经过、抓获经过，扣押决定书、扣押清单，搜查笔录等证据证明。原审人民法院认为，被告人于波开设赌场，情节严重；纠集他人多次随意殴打、恐吓他人，严重破坏社会秩序；以非法占有为目的，通过“诈赌”方式骗取他人财物，数额巨大；以威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务，其行为分别构成开设赌场罪、寻衅滋事罪、诈骗罪、妨害公务罪。被告人王广松开设赌场，情节严重；随意殴打、恐吓他人，情节恶劣，其行为分别构成开设赌场罪、寻衅滋事罪。被告人汪涛、袁春如多次随意殴打、恐吓他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人尹超开设赌场，情节严重，其行为构成开设赌场罪。被告人王凤琴开设赌场，情节严重；随意殴打他人，情节恶劣，其行为分别构成开设赌场罪、寻衅滋事罪。被告人郑春廷、张旺随意殴打他人，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪。被告人尹某辛开设赌场，其行为构成开设赌场罪。被告人汤茂云以非法占有为目的，通过“诈赌”方式骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。于波、王广松、汪涛、袁春如、尹超、王凤琴、郑春廷、尹某辛为共同实施犯罪而组成较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。于波组织、领导该犯罪集团进行犯罪活动，是该犯罪集团的首要分子，依法应当按照集团所犯的全部罪行处罚。于波、王广松、汪涛、袁春如、尹超、王凤琴、郑春廷、尹某辛、汤茂云、张旺共同实施部分犯罪行为，系共同犯罪。王广松、王凤琴、尹超在开设赌场共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。王广松在集团犯罪寻衅滋事第五起（被害人刘某丙）中起主要作用，系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。汪涛、袁春如在集团犯罪寻衅滋事第五起中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。尹某辛、袁春如犯罪后能够自动投案，如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。王广松、汪涛、尹超、郑春廷、汤茂云、张旺归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。于波、王凤琴当庭自愿认罪，酌情对其从轻处罚。汪涛、袁春如已赔偿部分被害人经济损失，酌情对其从轻处罚。尹某辛、王广松退清个人违法所得，酌情对其从轻处罚。于波、尹超、汤茂云退出部分赃款，酌情对其从轻处罚。于波有前科，酌情对其从重处罚。汪涛、尹超、郑春廷有劣迹，酌情对其从重处罚。于波、王广松、王凤琴均一人犯数罪，依法均应当数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款第（一）、（二）项、第二款、第二百六十六条、第二百七十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十九条第一、三款、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人于波犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六万元；犯妨害公务罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币十六万元。二、被告人王广松犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年九个月，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人汪涛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年八个月。四、被告人袁春如犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年。五、被告人尹超犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万元。六、被告人王凤琴犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万五千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币二万五千元。七、被告人郑春廷犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月。八、被告人尹某辛犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元。九、被告人汤茂云犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六万元。十、被告人张旺犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。十一、公安机关扣押的被告人于波、尹超、汤茂云人民币24126元、5665元、20000元，依法予以没收，上缴国库。公安机关扣押的被告人王广松人民币6200元，其中6000元予以没收，上缴国库。暂存于法院账户的人民币14000元，系被告人尹某辛所退违法所得，依法予以没收，上缴国库。对被告人于波未退开设赌场违法所得人民币285000元、被告人尹超未退开设赌场违法所得人民币3335元，均依法继续追缴，上缴国库。对被告人于波、汤茂云未退诈骗赃款179874元，依法继续追缴，上缴国库。上诉人于波所提上诉理由如下：1.一审认定的诈骗犯罪，是因为前一天唐某甲在赌场赢其4万元、于某30余万元，其把自己输的钱赢回来后就及时收手了，唐某甲赢的赌资不受法律保护，故其主观上不存在非法占有的故意，不应认定为诈骗犯罪；2.一审认定的妨害公务罪中，其只在拆违现场说了一句狠话，没有其他行为，一审量刑过重。上诉人汤茂云所提上诉理由如下：1.一审认定其诈骗22.4万元的金额有误，其只诈骗了十几万元；2.一审量刑过重。江苏省淮安市人民检察院二审阅卷意见：一审认定事实和适用法律正确、量刑适当，建议不开庭审理，并维持原判。本院二审审理查明的事实与一审判决认定一致，一审判决书中所列举的认定本案事实的证据，已在一审开庭审理时，当庭宣读、出示并质证，本院予以确认。本院认为，上诉人于波开设赌场，情节严重；纠集他人多次随意殴打、恐吓他人，严重破坏社会秩序；以非法占有为目的，通过“诈赌”方式骗取他人财物，数额巨大；以威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务，其行为分别构成开设赌场罪、寻衅滋事罪、诈骗罪、妨害公务罪。原审被告人王广松开设赌场，情节严重；随意殴打、恐吓他人，情节恶劣，其行为分别构成开设赌场罪、寻衅滋事罪。原审被告人汪涛、袁春如多次随意殴打、恐吓他人，情节恶劣，其二人的行为均构成寻衅滋事罪。原审被告人尹超开设赌场，情节严重，其行为构成开设赌场罪。原审被告人王凤琴开设赌场，情节严重；随意殴打他人，情节恶劣，其行为分别构成开设赌场罪、寻衅滋事罪。原审被告人郑春廷、上诉人张旺随意殴打他人，情节恶劣，其二人的行为均构成寻衅滋事罪。原审被告人尹某辛开设赌场，其行为构成开设赌场罪。上诉人汤茂云以非法占有为目的，通过“诈赌”方式骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。于波、王广松、王凤琴身犯数罪，均应当实行数罪并罚。于波、王广松、汪涛、袁春如、尹超、王凤琴、郑春廷、尹某辛为共同实施犯罪而组成较为固定的犯罪组织，系犯罪集团。于波组织、领导该犯罪集团进行犯罪活动，系该犯罪集团的首要分子，应当按照集团所犯的全部罪行处罚。于波、王广松、汪涛、袁春如、尹超、王凤琴、郑春廷、尹某辛、汤茂云、张旺共同实施部分犯罪行为，系共同犯罪。王广松、王凤琴、尹超在开设赌场共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。在集团犯罪寻衅滋事第五起（被害人刘某丙）中，王广松起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；汪涛、袁春如起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。尹某辛、袁春如犯罪后能够自动投案，如实供述罪行，属自首，可以从轻或者减轻处罚。王广松、汪涛、尹超、郑春廷、汤茂云、张旺归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。于波、王凤琴当庭自愿认罪，均可酌情从轻处罚。汪涛、袁春如能赔偿部分被害人经济损失，均可酌情从轻处罚。尹某辛、王广松退出个人违法所得，可酌情从轻处罚。于波、尹超、汤茂云退出部分赃款，可酌情从轻处罚。于波有违法犯罪前科，汪涛、尹超、郑春廷有违法劣迹，对其四人均酌情从重处罚。对上诉人于波所提第1条一审认定的诈骗犯罪，是因为前一天唐某甲在赌场赢其4万元、于某30余万元，其把自己输的钱赢回来后就及时收手了，唐某甲赢的赌资不受法律保护，故其主观上不存在非法占有的故意，不应认定为诈骗犯罪的上诉理由，经查：在案证据证明，2015年3、4月，于波、汤茂云经预谋后，购买隐形眼镜、透视牌等作案工具，在清枫花苑小区于波开设的赌场内，使用上述工具通过诈赌方式，共同骗得赌客唐某甲22.4万元。该起诈骗属于共同犯罪，于波、汤茂云作为主犯，应对该次犯罪的全部金额承担刑事责任。唐某甲被骗的22.4万元是否系前一天所赢赌资，并无充足的证据证明，且不影响对本次诈骗罪的认定。另外，于波提出其将自己前一天输的钱赢回来后就及时收手的辩解，无论是否成立，均不影响本次诈骗罪的定罪量刑。因为在该次诈骗犯罪中，唐某甲被实际骗取22.4万元的犯罪结果已经发生，于波作为主犯对该22.4万元具有非法占有的共同故意，至于其实际所得金额不影响定罪量刑。该条上诉理由无事实和法律依据，本院不予采纳。对上诉人于波所提第2条一审认定的妨害公务罪中，其只在拆违现场说了一句狠话，没有其他行为，一审量刑过重的上诉理由，经查：一审判决认定于波伙同于某、于某已等多人阻挠拆迁，于波采用辱骂、威胁等方式对抗执法的事实，不仅有现场多名证人证言证明，于波自己也做过多次供述。现其提出只在拆违现场说了一句狠话，没有其他行为的辩解无事实依据。一审法院综合其犯罪事实、性质、造成的影响及其所具有的全部量刑情节，对其所处刑罚并无不当。该条上诉理由无事实和法律依据，本院不予采纳。对上诉人汤茂云所提一审认定其诈骗22.4万元的金额有误，其只诈骗了十几万元，一审量刑过重上诉理由，经查：1.一审法院认定本起共同诈骗22.4万元，是由同案犯汤茂云、于波及同案关系人于某三人当天以诈赌方式分别骗取金额的总和。对上述三人当天分别所骗金额，有该三人的供述、被害人唐某甲的陈述及参赌的相关证人证言证明。2.根据法律规定，汤茂云作为共同诈骗的主犯，应对诈骗的全部金额承担刑事责任。3.根据我国刑法及相关司法解释规定，诈骗金额三万元至十万元以上，五十万元以下的，属于诈骗数额巨大，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。一审法院综合其所具有的全部量刑情节，从轻判处其有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六万元，量刑适当。综上，汤茂云所提上诉理由无事实和法律依据，本院不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。江苏省淮安市人民检察院二审阅卷意见成立，本院予以采纳。上诉人张旺申请撤回上诉符合法律规定。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款的规定，裁定如下：一、准许上诉人张旺撤回上诉。二、驳回上诉人于波、汤茂云的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李贻德审 判 员 冯 旭审 判 员 胡丽芳二〇二〇年十一月十九日法官助理 刘 蓓书 记 员 周 亚