黑龙江省望奎县人民法院民 事 判 决 书(2020)黑1221民初1243号原告：关春义，男，1961年7月11日生，汉族，无业，现住望奎县。委托诉讼代理人：李德会，望奎县宏达社区法律服务所法律工作者。被告：望奎县发展和改革局，统一社会信用代码：11232324001863676H,住所地望奎县文明路**。法定代表人:杨威，职务：局长委托诉讼代理人：王洪亮，男，1968年5月1日生，汉族，望奎县发展和改革局副局长，现住望奎县。委托诉讼代理人：金继哲，黑龙江省大公律师事务所律师。第三人：望奎县粮食局（因机构改革，望奎县粮食局已经撤并，划入望奎县发展和改革局，望奎县粮食局已不具有法人资格。）原告关春义诉被告望奎县发展和改革局劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告关春义及委托诉讼代理人李德会、被告望奎县发展和改革局委托诉讼代理人金继哲、王洪亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。关春义向本院提出诉讼请求：1.确认原告与第三人之间已签订无固定期限的劳动合同；2.责令被告和第三人向原告支付未订立书面劳动合同及无固定期限劳动合同期间的工资213600元；3.向原告支付公休日加班工资210742.12元及法定假日加班工资20339.28元；4.向原告支付违法解除劳动合同赔偿金60000元；5.向原告支付延时加班工资21400元×150%=321000元。上述各项加付25%，共计1032101.75元；6.向原告支付垫付的养老保险费69655.23元。上述各项共计1101756.98元。事实与理由：2008年9月，原告受聘于被告下属单位原望奎县粮食局担任门卫室更夫工作，月工资400元,原告多次要求签订书面劳动合同，但直至第三人强制解除劳动关系时，双方仍未签订书面劳动合同。12年间，第三人未给原告交养老保险费，原告自行缴纳养老保险75712.21元，扣除个人应承担8%部分，为用人单位垫付69655.23元。2008年9月至2019年12月共12年间，原告在公休日和法定假日一直上班，每日在岗工作时间超过16小时，第三人应支付延时加班工资215000元，公休日加班工资210742.12元，法定假日加班工资20339.28元，且应依法加付25%的补偿金。2019年12月，第三人单方决定解除双方劳动合同，应向原告支付赔偿金60000元。第三人违反法定程序，违法解除劳动关系，严重侵犯原告的合法权益，应承担相应责任。原告为证实其主张向法庭提供证据如下：证据1.存款账户交易明细。拟证实2010年4月7日至2012年1月8日期间，通过被告由绥化市保安服务总公司望奎分公司（简称望奎保安公司）给原告开具的工资，原告与望奎县保安公司劳动合同终止，望奎保安公司为原告开工资期间，原告一直给被告做门卫和更夫工作。2008年至2012年1月8日期间，该证据以外的证据都在被告处保存。被告质证意见：对证据的真实性无异议，对证明的问题有异议，该份证据能够证明2008年至2012年原告和望奎保安公司之间存在法律关系，望奎县保安公司指派原告到被告处工作，属于劳务派遣，2008年至2012年期间原告和被告之间不存在任何的法律关系，在此期间原告的主张没有任何法律依据。本院认为该证据只能证实2010年4月7日至2012年1月8日望奎县保安公司给原告每月开支的具体数额，被告对此无异议，本院予以确认，原告其余所要证实的问题在本证据中没有任何文字体现，本院不予确认。证据2.黑龙江省社会保险专用票据6张。原告2012年至2019年在被告单位工作期间依法缴纳的养老保险费72947.02元，原告给被告垫付依法应由被告缴纳的养老保险金57555.02元，拟证实证实2012年1月至2020年1月23日，原告和被告之间存在事实劳动关系。被告质证意见：被告对该份证据的真实性无异议，此证据与本案没有关联性。该证据无法证实原告、被告之间存在劳动关系，只能证明原告作为参保人员缴纳了社会保险，在退休后可以依法领取养老金，能够证明原告和被告之间不存在劳动关系。本院认为该证据是真实的、客观的、合法的，该证据证明原告向社会保险征缴部门缴纳了社会保险，本院予以确认。原告拟证实与被告之间存在劳动关系，该证据没有任何文字记载证实原、被告之间存在劳动关系，本院不予支持。证据3.2018年、2019年工资表复印件两份。该工资表来源于被告的现存档案，拟证实原告、被告之间存在劳动关系，被告持有与该两份工资表相同的或类似的一系列涉案证据在被告处保管，该证据于被告不利。被告质证意见：对该证据的合法性和证明的问题有异议，这两份工资是原告在被告处工作的劳务报酬，但无法证实原、被告之间存在劳动关系。本院认为原告提供的两份工资表是复印件，证据没有出处，没有合法来源，被告对其合法性有异议，本院不予认定。证据4.会议通知2份，粮食局文件1份，望奎县粮食局等相关部门的值班表16份，粮食局外来人员登记表6份，共计25份。拟证实原告在被告单位工作的内容，上述证据只是被告保存的所有证据当中的一小部分，证明被告是上述证据的持有单位。被告质证意见：对原告提供的25份证据的合法性有异议，这25份证据中有国家机关公文，原告只是门卫，不具备持有上述文件的资格和条件，原告提供的证据不能说明其合法来源，原告提供的证据是违法的，原告主张为其他单位提供值班、签发文件，原告应向其他单位主张权利。本院认为，原告在被告单位担任更夫和门卫工作，接触到25份相关证据是可能存在的，内容也可能是真实的，但是原告应按法定程序取得和提交证据，被告质证意见正确，本院对该组证据不予确认。证据5.原告自己制作的统计表。拟证实2008年9月至2019年12月原告工资情况。被告质证意见：此表是原告自己单方制作，对原告工资的做法有异议。2013年6月开始原告工资为每月800元，支付给原告的工资是两个人的，合计每月1600元；2014年5月工资由每月800元涨到1000元，给原告开两个人工资，合计每月2000元；2016年2月原告工资由1000元涨到1200元，2016年3月份原告打扫一楼东侧走廊卫生，每月支付劳务费100元，每月开支2500元，工资开到2019年12月30日止。本院认为该证据是原告自己单方书写的，被告代理人（王洪亮）对此表工资的数额进行了解释，每月给原告开的是双份工资，虽然双方所述不一致，但是根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，被告对此负有举证责任，但被告并没有对自己的主张提供证据证实，对此证据每月工资数额部分本院予以认定。证据6.仲裁委员会不予受理通知书。拟证实原告履行了法律程序。被告质证意见：对此证据没有异议。本院认为原、被告对此证据均无异议，该证据也符合法律规定，本院予以确认。被告为证实其答辩意见向法庭提供证据如下：证据7.记账凭证和黑龙江省统一发票复印件（复印件与原件核对无异）。被告拟证实原告是通过绥化市保安总公司望奎分公司的指派到被告处负责保安工作，2012年初原告和保安公司解除合作，原告继续在被告处工作，原、被告确立了劳务关系。原告质证意见：对该证据的真实性无异议，对所证明的问题有异议，该份证据证明的是劳动关系，而非劳务关系。本院认为，该证据只是证实被告2011年向绥化市保安公司望奎分公司缴纳保安服务费9600元，本院予以确认。对被告其他的主张没有任何文字记载予以证实，本院对此证据不予确认。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院经审理认定的事实如下：2008年9月至2011年12月，望奎县粮食局与绥化市保安服务总公司望奎分公司达成劳务派遣协议，绥化市保安服务总公司望奎分公司负责被告单位的安保工作，保安公司派遣关春义负责具体安保工作。2008年、2009年月工资400元；2010年、2011年月工资600元。被告2011年支付保安服务费9600元。2012年1月8日，被告与关春义、刘树喜达成用工合意，开始每月工资600元，双方未签订劳动合同。2013年6月，原告将家搬到被告单位，原告和妻子一直吃、住在被告单位到2019年12月16日。原告一直在被告单位工作到2019年12月13日，因机构改革被告通知原告不再从事现有工作，原告在12月16日搬离被告单位。2020年8月19日，原告申请劳动仲裁，望奎县劳动人事仲裁委员会以证据来源不足为由不予受理，原告2020年8月21日向本院提起诉讼，要求被告赔偿各项费用1101756.98元。本院认为：2008年9月至2011年，原告是劳务派遣到被告单位工作的，双方之间不存在劳动合同关系。原告对在保安公司工作期间的社会养老保险、双倍工资的诉讼请求不再主张，本院不予审理。原告要求被告给付劳务派遣到被告单位工作期间延时工资、加班工资、法定节假日工资，但原告对其主张没有提供证据证实，本院不予支持。原告要求确认劳动关系问题。2012年1月8日，原告辞去保安公司的工作，直接在被告单位继续工作，虽然原告从事的工作不是被告的主要业务组成部分，但是其单位业务组成部分的辅助性的工作，被告单位的关于更夫和门卫的相应管理制度对原告是有约束力的，原告要受单位的管理和约束。原告是下岗职工，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）的规定，企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理，根据此规定，2012年以后原、被告之间形成劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，原告在被告单位工作8年，原、被告之间已视为签订无固定期限劳动合同。按照《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国社会保险法》和其他相关法律的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。用人单位缴纳社会保险费是其法定义务，原告在被告单位工作期间，被告应当履行缴纳社会保险费的义务。在被告拒绝缴纳的情况下，原告为了保护自己的将来利益免受损失，自己先行垫付了应由被告缴纳的社会保险费57555.02元，原告垫付之后，原、被告之间形成了债权债务法律关系，原告的请求符合法律规定，本院对此项请求予以支持。关于违法解除劳动合同要求赔偿的问题。2019年12月由于机构改革，望奎县粮食局撤销，合并到被告单位。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项的规定，即用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，劳动合同终止。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第六项规定，即依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，即经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以下不满一年的，按一年计算，不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，由于粮食局被撤销，已经不具有法人资格，被告终止与原告的劳动合同符合法律规定，不属于违法解除合同。被告解除合同后，应当向原告支付经济补偿，支付的数额为17300元（2012年、2013年月工资每月1200元；2014年月工资每月2400元；2015年至2019年月工资每月2500元），双方之间劳动合同终止。原告要求支付二倍工资问题。原、被告未签订劳动合同二倍工资中增加一倍的工资，属于惩罚性赔偿的部分，不属于劳动报酬。根据法律规定应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，即劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。二倍工资适用时效的计算方法为在劳动者主张两倍工资时，因未签订劳动合同行为处于持续状态，故时效从其主张权利之日起向前计算一年。本案中，自2020年8月19日向前计算1年的时间点为2019年8月19日，原告自2012年2月8日至2013年1月7日上班届满一年，双方时间不存在交叉，原告要求被告公司支付双倍工资的主张已超过劳动仲裁时效期间，对此项诉讼请求本院不予支持。原告主张加班费的问题。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，原告没有向法庭提供有效证据证明其加班的事实，本院对此项诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第十七条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国社会保险法》第四条、第十条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条的规定，判决如下;一、被告望奎县发展和改革局自本判决生效之日起十五日内给付原告关春义垫付的社会保险费57555.02元。二、被告望奎县发展和改革局自本判决生效之日起十五日内给付原告经济补偿17300元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7358元、由原告关春义负担6858元，由被告望奎县发展和改革局负担500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。审判员  朱洪志二〇二〇年十一月十一日书记员  岳 强