四川省绵竹市人民法院民 事 判 决 书（2020）川0683民初1795号原告：王德文，男，汉族，1955年10月14日出生，住四川省南部县，现居住于四川省绵竹市。委托诉讼代理人：钟琴，四川宪恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：李亚曦，四川宪恒律师事务所律师。被告：山东欣欣园置业有限公司，住所地山东省淄博市沂源县城新城路北侧、健康路东。法定代表人：贾德政，董事长。委托诉讼代理人：杨万礼，四川路炜路律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭藐岭，四川路炜路律师事务所律师。原告王德文与被告山东欣欣园置业有限公司（以下简称欣欣园置业公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年9月3日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王德文及其委托诉讼代理人钟琴，被告的委托诉讼代理人杨万礼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王德文向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告之间的劳动关系；2、判令被告支付原告各项工伤保险待遇，含一次性伤残补助金53,315.00元/年÷12月/年×11月=48,872.00元、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金5298.75元/月×（8+18）月=137,767.50元、停工留薪期待遇4442.90元/月×12月=53,315.00元、医疗费58,509.56元+4429.30元=62,938.86元、住院伙食补助费30.00元/天×48天=1440.00元、护理费120.00元/天×48天+100.00元/天×42天=9960.00元、交通费1000.00元、鉴定费300.00元。前述费用共计315,593.36，扣除被告已经支付的住院期间医疗费58,509.56元，其还应支付赔偿款257,083.70；3、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告将其第2项诉讼请求中“医疗费58,509.56元+4429.30元=62,938.86元”变更为“医疗费60,491.76元、残疾器具费270.00元”。事实和理由：（一）原告自2019年7月10日左右在被告所承建的“四川绵竹成新高档药用玻璃瓶项目”工程工地处从事杂工工作，双方约定工资为120.00元/天，做一天算一天，原告只做了大概半个月的活路。2019年7月25日，原告在修建过程中从平台上掉下导致受伤，经医院诊断，原告腰2椎体爆裂性骨折并半脱位，双下肢不全瘫。治疗期间，原告由其妻进行照顾，被告除支付住院期间医疗费用58,509.56元，未再支付其他费用。原告自受伤后未再返回被告处上班，至今无法参加重体力劳动，只能在家休息。2019年10月10日，原告之伤被认定为工伤，2020年5月9日,原告伤情被评定为八级伤残。因双方就赔偿事宜无法达成一致，原告后就工伤保险待遇等纠纷向绵竹市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委未予受理。为维护自身合法权益，原告诉至本院，请求判如所请。欣欣园置业公司辩称：（一）被告是“四川绵竹成新高档药用玻璃瓶项目”的总承包方，原告在该项目处从事杂工工作，工资为120.00元/天。被告对原告受伤的基本事实以及其伤情被认定为工伤、属八级伤残无异议，被告已为原告购买了工伤保险，大部分赔偿费用应当由工伤保险基金承担。原告住院期间所产生的住院医疗费已由被告支付且此部分费用已由工伤保险基金理赔，除此之外，原告还在被告处借支了11,000.00元，借支费用应当在本案中一并处理。（二）关于原告的诉讼请求。其中，一次性伤残就业补助金因原告已经届满法定退休年龄，被告不应承担该项费用的支付义务；对原告主张停工留薪期待遇的工资计算标准不予认可，且停工留薪期间应当以医疗证明为准；护理费仅认可住院期间护理部分。原告主张的其他赔偿项目属于工伤保险基金应当理赔部分，对此不应由被告承担支付义务。原告针对被告辩称补充，在被告垫付住院期间医疗费后，原告因受伤还产生诸如后续门诊等费用，因原告没有钱故向被告借款11,000.00元，如法院不处理医疗费，则借支费用不应在本案中抵扣。经审理查明：（一）原告生于1955年10月14日，其自2019年7月10日左右在被告所承建的“四川绵竹成新高档药用玻璃瓶项目”工程工地处从事杂工工作，双方约定按照120.00元/天计发工资。2019年7月25日，原告在工作时不慎从平台上掉下导致受伤，同日，原告被送入绵竹市人民医院救治，医院诊断其腰2椎体爆裂性骨折并半脱位、双下肢不全瘫、左第12肋骨骨折等。2019年9月11日，原告出院，医院出具《出院病情证明书》载明出院医嘱：1、长期骨科专科门诊随访；2、骨折愈合前伤肢严禁负重，注意腰椎保护，卧床休息6周；3、出院后休息四月。原告因治疗所产生的住院医疗费58,509.56元已由被告支付，原告自行支付部分门诊医疗费、腰椎支具费等。此外，被告还以借支名义向原告支付11,000.00元，用于原告因伤产生的其他费用。（二）2019年10月10日，原告之伤被德阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。2020年5月9日，原告之伤经德阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残捌级、无生活自理障碍。原告支付劳动能力鉴定费300.00元。（三）2020年9月3日，原告为申请人、以被告为被申请人，就工伤保险待遇向绵竹市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同日以“申请人超过法定退休年龄”为由作出竹劳人仲不[2020]41号《不予受理通知书》。原告不服，向本院提起诉讼，致使本案纠纷发生。另查明，南部县社会保险事业管理局于2020年9月16日出具《证明》一份，载明原告未在该局领取城镇职工养老保险。2020年10月21日，绵竹市企业职工保险事业管理局出具《证明》一份，载明原告在四川绵竹成新高档药用玻璃瓶项目参保项目工伤。以上事实，有当事人的陈述，原被告身份信息证明各1份、《认定工伤决定书》1份、《初次（复查）鉴定结论书》1份、入院记录（复印件）1份、《影像检查报告单》（复印件）2张、住院病历（复印件）1组、《出院病情证明书》1份、劳动能力鉴定费票据1张、南部县社会保险事业管理局出具的《证明》1份、绵竹市企业职工保险事业管理局出具的《证明》1份、绵竹市劳动人事争议仲裁委员会出具的《不予受理通知书》1份等证据载卷证实。上述证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以认定。因双方分歧较大，致本案调解未果。本院认为，原告受伤事宜经过行政部门认定为工伤，且伤情经劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残捌级、无生活自理障碍，依照《工伤保险条例》相关规定，被告应当享受法定的工伤保险待遇。现针对当事人的诉讼请求、争议焦点，评判如下：关于劳动关系的解除。原告到被告处务工时已经届满法定退休年龄，双方建立的是劳务关系而非劳动关系，故，对原告主张解除双方劳动关系，本院不予支持。关于工伤保险待遇的具体计算。根据审理查明的事实，原告已经参加了案涉项目工伤保险，依照《工伤保险条例》和《中华人民共和国社会保险法》相关规定，原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、残疾器具费、住院伙食补助费、交通费、劳动能力鉴定费等应当由工伤保险基金予以审核，对原告就前述费用在本案提出的主张，本院不作处理。本案仅对原告主张的一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、护理费进行评判。1、停工留薪期待遇。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”原告在治疗期间被诊断为腰2椎体爆裂性骨折并半脱位、双下肢不全瘫、左第12肋骨骨折等，结合其伤情及绵竹市人民医院出具的《出院病情证明书》，本院确定停工留薪期间为住院天数48天加院外休息4个月。原告主张其停工留薪期间为12个月，但未出示相应医疗证明，本院不予采纳。经当事人确认，原告工资水平为120.00元/天，按天计薪，根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)第二条“日工资、小时工资的折算按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：……月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天”的规定，原告月工资为120.00元/天×21.75天=2610.00元。故，停工留薪期待遇为2610.00元/月÷30天/月×48天+2610.00元/月×4月=14,616.00元。2、护理费。依照《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”结合原告伤情，对原告主张护理费计算住院期间及院外卧床休息期间，本院予以认定。关于护理费标准，本案无证据证实护理人员工资水平，参照2019年度四川省居民服务、修理和其他服务行业平均工资水平44，085.00/年（即120.78元/天）标准，现原告主张住院期间护理费按照120.00元/天、出院后护理费按照100.00元/天计算，符合法律规定，本院予以认定。故，护理费金额为120.00元/天×48天+100.00元/天×42天=9960.00元。3、一次性伤残就业补助金。本院认为，该项费用是国家规定的对劳动者因工伤丧失劳动能力而影响就业的补偿。根据四川省人力资源和社会保障厅《关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》第十三条规定，五级至十级工伤职工主动提出与用人单位解除劳动合同时，按照距法定退休年龄的时长逐年递减计算一次性伤残就业补助金，即劳动者一旦达到法定退休年龄，则一次性伤残就业补助金不再支付。本案中，原告出生于1955年10月14日，其到被告处务工及发生事故时已经届满60周岁，超过国家规定的法定退休年龄，其主张一次性伤残就业补助金不符合法律规定，本院不予支持。关于借支费用的抵扣问题。经当事人确认，原告基于伤情治疗向被告借支11,000.00元，因该部分费用与工伤保险待遇相关，可以在本案中一并抵扣。综上，以上各项赔偿费用合计24,576.00元，扣除借支的11,000.00元，被告还应支付赔偿款13,576.00元。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款及第三款，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照四川省人力资源和社会保障厅《关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》第十三条，《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)第二条之规定，判决如下：一、被告山东欣欣园置业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告王德文工伤保险待遇13,576.00元；二、驳回原告王德文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告山东欣欣园置业有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。审 判 员 尚梦雪二〇二〇年十一月二十七日法官助理 叶莉君书 记 员 蒋 芬