江西省上饶市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣11刑终303号抗诉机关江西省鄱阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）毛有明，男，1971年4月11日出生于江西省余干县，汉族，高中文化，中共党员，系江西省余干县干部，户籍所在地江西省余干县；因涉嫌犯危险驾驶罪，于2020年5月11日被江西省鄱阳县公安局取保候审；2020年7月7日被江西省鄱阳县人民法院取保候审。江西省鄱阳县人民法院审理江西省鄱阳县人民检察院指控原审被告人毛有明犯危险驾驶罪一案，于2020年8月7日作出（2020）赣1128刑初274号刑事判决。原审被告人毛有明不服，提出上诉。江西省鄱阳县人民检察院提出抗诉。上诉人毛有明在上诉期满后向本院申请撤回上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省上饶市人民检察院指派检察员顾志波、苏芳出庭履行职务。上诉人（原审被告人）毛有明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决认定，2020年5月4日17时许，被告人毛有明驾驶赣Ｅ×××**白色传祺牌小型轿车，载着张某1、张某2等人，从鄱阳县古县渡大桥下行驶至桥上后，在古县渡大桥上倒车时与李某驾驶的赣Ｅ×××**丰田越野车发生碰撞，事故发生后李某拨打报警电话。鄱阳县交警大队民警赶至现场后，对毛有明进行呼气式酒精测试。经检测，毛有明的酒精含量为151ｍｇ／100ｍｌ。当晚20时许，民警将毛有明带到医院进行抽血取样并送检。经鉴定，毛有明血样中乙醇含量为132.18ｍｇ／100ｍｌ。经事故认定书认定，被告人毛有明负此次事故的全部责任。2020年5月11日，毛有明经民警电话传唤主动到案，并如实供述了自己的罪行。原审法院认为，被告人毛有明醉酒在道路上驾驶机动车，血液酒精含量为132.18mg/100ml，其行为构成危险驾驶罪。公诉机关提出对被告人毛有明判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金的量刑建议无明显不当，予以支持。被告人毛有明具有如下量刑情节：（1）主动到案如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻或减轻处罚；（2）能够自愿认罪认罚，依法可从轻处罚；（3）造成交通事故且负事故全部责任，依法应从重处罚。被告人认罪态度良好，确有悔罪表现；经余干县司法局社区矫正调查评估，对被告人毛有明宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，符合适用缓刑的条件，决定对被告人毛有明从轻处罚，并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第六十七条第一款、第七十二条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第(一)项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判处被告人毛有明拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金人民币五千元。上诉人毛有明的上诉理由是：张某1在上古县渡大桥时，因路况差，车子突然熄火，接连几次熄火上不去，就下车叫其把车开上引桥，再由她开，于是其就把车开上引桥，在倒车时，车尾部擦到了后面的来车，其仅实施了上坡起步，情节显著轻微，且没有造成损失，尚不构成犯罪，请求二审法院改判其无罪。江西省鄱阳县人民检察院抗诉意见是：本院鉴于毛有明具有自首情节，在审查起诉阶段自愿认罪认罚，并认可对其量刑情节的认定和同意本院提出的量刑建议，认为其有认罪悔罪的态度，对其作出拘役二个月，缓刑三个月的从宽量刑建议，毛有明在值班律师的见证下，自愿签署了《认罪认罚具结书》。一审宣判后，毛有明不服法院判决，以其不构成犯罪提出上诉，属于不认罪且不认罚，系对原签署的《认罪认罚具结书》的反悔，故毛有明不符合认罪认罚从宽处理的条件，认罪认罚从宽处理不应再对其适用，因此，一审判决对毛有明的量刑畸轻，特提出抗诉。江西省上饶市人民检察院出庭履行职务的检察员意见是：⑴原审判决认定原审被告人毛有明犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实、充分，足以认定。⑵原审被告人毛有明在审查起诉阶段和一审法院审理期间认罪认罚，对起诉书指控的犯罪事实及检察机关提出的量刑建议均无异议，并在值班律师的见证下，自愿签署了《认罪认罚具结书》。原公诉机关根据毛有明的犯罪事实、情节及认罪认罚的态度，提出了从宽处罚的量刑建议，获得了原审法院的采纳，但原审判决作出后，毛有明反悔，提出上诉。本院经审查认为，原审被告人毛有明在事实、证据均没有发生任何变化的情况下，也没有其他正当理由，以无罪为由提出上诉，属于以认罪认罚形式换取较轻刑罚，再利用上诉不加刑原则再次减刑的不良动机，其认罪认罚动机不纯，不是真诚认罪悔过，原量刑建议提出从宽基础已不存在，应回归标准化量刑。经审理查明，2020年5月4日17时许，上诉人毛有明驾驶赣Ｅ×××**白色传祺牌小型教练车，载着张某1、张某2等人，从鄱阳县古县渡大桥下右拐弯行驶至桥上后，在古县渡大桥上倒车时，与李某驾驶的赣赣Ｅ×××**田越野车发生刮碰。事故发生后，李某拨打报警电话。鄱阳县交警大队民警赶至现场后，对毛有明进行呼气式酒精测试。经检测，毛有明的酒精含量为151ｍｇ／100ｍｌ。当日20时许，民警将毛有明带到医院进行抽血取样并送检。经鉴定，毛有明血样中乙醇含量为132.18ｍｇ／100ｍｌ。道路交通事故认定书认定，上诉人毛有明负此次事故的全部责任。2020年5月11日，毛有明经民警电话传唤主动到案，并如实供述了自己的罪行。上述事实，有下列证据予以证实：（1）常住人口信息登记表，证实毛有明于1971年4月11日出生，户籍所在地余干县小组。（2）归案情况说明，证实2020年5月11日，毛有明经民警电话传唤主动到交警队接受讯问，并如实供述了自己的犯罪事实。（3）违法犯罪记录查询说明，证实毛有明无犯罪前科。（4）现场酒精检测单，证实2020年5月4日17时46分，毛有明经呼吸式酒精测试仪检测，酒精含量为151mg/100ml。（5）当事人血样提取登记表，证实2020年5月4日20时48分，鄱阳县公安局交警将毛有明带至鄱阳县芦田鄱阳县第二人民医院抽取血样，样本编号分别为D26808074、D26808124。（6）道路交通事故认定书、协议书、收条，证实毛有明醉酒后驾驶机动车，在倒车时，撞击停车等待的李某的汽车，且在事故发生后，为了逃避法律追究，拒不承认驾车事实，拒绝配合抽血检测，毛有明在此事故中应承担全部责任。2020年5月8日，毛有明与李某达成赔偿协议，由毛有明承担李某车辆维修费600元，已履行完毕。（7）上诉人毛有明的供述，证实2020年5月4日中午，其和几个朋友一起吃饭时喝了酒，其开车在古县渡大桥上倒车时与李某驾驶的丰田越野车发生碰撞，李某拨打了报警电话。交警来到现场后，对其进行了呼气式酒精检测并且抽了血送检。（8）证人李某的证言，证实2020年5月4日17时左右，其驾车从古县渡大桥下转弯至桥上停车让其他车辆通过时，一辆教练车倒车撞到其的车，发生事故后，其觉得对方驾驶员可能喝酒了，就报了警。（9）证人张某1的证言，证实2020年5月4日中午，其和毛有明他们在余干县吃饭，毛有明喝了酒。之后其驾驶车辆载着毛有明他们去古县渡，到古县渡后，其下车办事，等其再上车时，毛有明已经在驾驶教练车了，于是其就坐到了副驾驶位上。毛有明开车途经古县渡大桥，从上坡路段到了桥面，其从副驾驶位下车拨打电话问路，毛有明在倒车时，一辆机动车转弯，两车发生碰撞，被撞到的那辆车驾驶员下车后与毛有明理论，但因赔偿没有达成协议，那辆车的驾驶员报了警。（10）证人张某2的证言，证实2020年5月4日，其和毛有明等人在余干吃了午饭，毛有明喝了酒，当日17时左右，毛有明的一个女性朋友开车带我们返回古县渡，在古县渡大桥那里，有个大弯道上坡，她开不上去，毛有明就开车上坡，发生了交通事故。（11）现场勘查笔录及交通事故现场图、照片，证实2020年5月4日17时许，在鄱阳县，毛有明与李某发生交通事故现场情况。（12）辨认笔录，证实李某辨认出2020年5月4日在古县渡大桥发生交通事故的驾驶人是毛有明。（13）江西神州司法鉴定中心出具的江西神州（2020）毒鉴字第W0311号司法鉴定意见书，证实在送检的毛有明血样中检出乙醇成分，其含量为132.18mg/100ml。（14）驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单，证实毛有明准驾车型Ｂ2，案发当日所驾驶的赣赣Ｅ×××**色传祺牌小型教练车所有人系余干县。（15）监控视频，证实案发当日，毛有明驾驶白色教练车从鄱阳县古县渡大桥右侧桥下上坡向右拐弯进入古县渡大桥桥面，即停车等待，张某1从副驾驶位下车拨打电话，边打电话边引导毛有明倒车，毛有明驾驶的教练车在慢慢的往后倒，此时，李某驾驶的机动车亦从桥下向右转弯进行桥面，毛有明驾驶的教练车后部与李某驾驶的机动车右后部发生刮碰。上述所列证据，均经一、二审庭审举证、质证，证据来源合法，证据间相互印证，本院予以确认和采信。本院认为，上诉人毛有明醉酒在道路上驾驶机动车，血液酒精含量为132.18mg/100ml，其行为构成危险驾驶罪。上诉人毛有明在公安民警电话传唤后，主动到案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚。上诉人毛有明造成交通事故且负事故全部责任，依法应从重处罚。经余干县司法局社区矫正调查评估，上诉人毛有明被宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响。关于抗诉机关以及出庭履行职务的检察员提出上诉人毛有明在审查起诉阶段和一审法院审理期间认罪认罚，并在值班律师的见证下，自愿签署了《认罪认罚具结书》，据此，原公诉机关提出了对毛有明从宽处罚的量刑建议，且获得了原审法院的采纳，但原审判决作出后，毛有明在事实、证据均没有发生任何变化，也没有其他正当理由的情况下，以无罪为由提出上诉，属于以认罪认罚形式换取较轻刑罚，再利用上诉不加刑原则再次减刑的不良动机，其认罪认罚动机不纯，不是真诚认罪悔过，原量刑建议提出从宽基础已不存在，应对上诉人毛有明回归标准化量刑的抗诉及出庭意见，本院认为，人民法院对上诉、抗诉案件的审理，依法应当着重审查第一审判决认定的事实是否清楚，证据是否确实、充分，适用法律是否正确，量刑是否适当，有无违反法定诉讼程序的情形等，本案经二审审理查明，原审判决认定上诉人毛有明犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，且原审判决鉴于上诉人毛有明血样中乙醇含量为132.18mg/100ml，具有自首情节，对其作出拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金人民币五千元的处罚并无明显不当，因此，依法应当驳回抗诉，维持原判，抗诉机关以及出庭履行职务的检察员提出的抗诉及出庭意见没有法律依据，本院不予支持。上诉人毛有明在上诉期满后向本院提出撤回上诉的申请，经审查，撤回上诉的申请符合法律规定，依法应当准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：一、驳回抗诉，维持原判。二、准许上诉人毛有明撤回上诉。本裁定为终审裁定。审判长  赵凌云审判员  周 艳审判员  肖 萍二〇二〇年十一月十九日书记员  焦成莹