山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终12816号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司济南中心支公司，住所地济南市。负责人：李珂，总经理。委托诉讼代理人：张毓廷，北京市京大（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：宣燕辉，北京市京大（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张元道，男，1966年6月25日出生，汉族，住平阴县。委托诉讼代理人：刘忠泉，济南天桥友邦法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张令民，男，1990年9月10日出生，汉族，住平阴县。上诉人阳光财产保险股份有限公司济南中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张令民、张元道机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省平阴县人民法院（2020）鲁0124民初1522号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月16日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决第一项中伤残赔偿金、精神损害抚慰金、误工费部分；二审诉讼费用由张元道、张令民承担。事实和理由：一、鉴定报告中六根肋骨骨折的鉴定结论与事实不符，原审法院据此判决伤残赔偿金等应系认定事实错误，依法应予改判。2020年1月21日CT检查结果显示张元道共计四根肋骨骨折，在近三个月及几次检查中均未发现六根肋骨骨折情况，但4月2日为六根肋骨骨折，仅在4月2日检查中为6根骨折即推翻前期全部检查结果前后矛盾。期间，申请鉴定机构就上述情况进行答复及出庭接受质询，答复及质询未明确认定新骨折形成时间及原因。其答复不能推翻原诊断结果，无法令人信服，保险公司申请重新鉴定，原审法院以保险公司无证据为由不予受理应系程序错误，依法应当重新鉴定。原审法院依据该鉴定报告所认定的伤残赔偿金、精神损害抚慰金应予改判。二、原审法院认定张元道误工证据不足，依法应予改判。赔偿误工费，张元道应该提供充分证据证实工作及误工情况，张元道主张在济南龙山碳素有限公司工作并提供工资发放银行流水，但银行流水不连续且无法体现何人发放，无法证实近三年的平均收入，同时无劳动合同、及考勤记录等予以佐证，在原审法院未对张元道工作情况进行核实真伪情况下，据以认定误工明显不符合最高人民法院关于误工费赔偿原则，据此，不应支持误工费主张。张元道辩称，一审法院适用法律正确，认定事实正确，上诉请求应予驳回。张令民辩称，同意一审判决。张元道向一审法院起诉请求：1.判令张令民、保险公司赔偿张元道医疗费5706.96元、住院伙食补助费2700元、误工费17,819.52元、护理费9396元、营养费1800元、残疾赔偿金84,658元、精神损害抚慰金1000元、交通费200元、鉴定费2080元，合计125,360.48元；2.依法判令张令民、保险公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2020年1月21日8时10分许，张令民驾驶鲁XXXX**号小型轿车在平阴县海川街与张元道驾驶的二轮电动车发生交通事故，造成两车不同程度损坏，张元道受伤。当日，平阴县公安局交通警察大队作出第37012442020800014号道路交通事故认定书（简易程序），认定张元道无责任，张令民承担事故的全部责任。张元道受伤后，于当日被送往平阴县人民医院住院治疗，于2020年2月17日出院，住院27天，花费医疗费9664.46元，其中张令民垫付4000元。张元道住院期间，由其近亲属对其进行护理。审理中张元道申请鉴定，一审法院委托济南秉正司法鉴定所进行了鉴定，该所于2020年6月1日出具了济秉司鉴[2020]临鉴字第148号司法鉴定意见书，意见为：被鉴定人张元道伤残等级评定为十级伤残；误工期限评定为120日；护理期限评定为60日，住院期间护理人数2人，其余1人；营养期限评定为60日。张元道支付鉴定费2080元。保险公司对鉴定意见提出书面异议，认为鉴定机构认定被鉴定人的肋骨骨折共计6根，但与住院病案及检查记录的记载不一致，系认定错误。鉴定机构于2020年8月11日作出书面答复，认为该异议不成立。保险公司不予认可，申请鉴定人出庭接受质询。济南秉正司法鉴定所指派鉴定人韩绪祥、王友诚出庭接受质询。鉴定人认为，依据双方当事人无异议的4月2日平阴县人民医院作出的CT三维成像片，足以证实张元道肋骨骨折为右侧第5、6、左侧第5-7、8骨折，鉴定意见认定张元道肋骨骨折为6根依据充分。张令民驾驶的车辆登记所有人为其本人，该车在保险公司投保交强险及责任限额为50万元的第三者责任险且不计免赔，本次事故发生于上述保险期间。一审法院认为，张元道与张令民驾驶的车辆发生交通事故，张令民承担事故的全部责任，事实清楚，证据充分。张令民驾驶的车辆在保险公司投保交强险及商业三者险，事故发生在保险期内，保险公司应首先在交强险内赔偿张元道的损失，不足部分在商业三者险范围内赔偿，仍有不足部分，由张令民承担。保险公司对鉴定机构出具的鉴定意见不予认可，在申请鉴定机构作出书面答复后，又申请鉴定人出庭接受了质询，经一审法院审查，保险公司并无证据证实鉴定意见存在依据严重不足的缺陷，一审法院采信该鉴定意见。经一审法院审查，张元道主张的医疗费中不应包含复印费，应为9664元。其主张的住院伙食补助费2700元、营养费1800元、护理费9396元、残疾赔偿金84,568元、交通费200元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费2080元均无不当，予以确认。因张元道提交的证据证实其受伤前的收入并不固定，一审法院结合其在济南龙山碳素有限公司工作、受伤后停发工资的实际，酌定按照上年度城镇居民人均可支配收入标准计算，其误工费为13,920元。保险公司同意如主动履行本案生效判决，将应赔偿张元道款项直接支付至本人账户，将应赔付张令民的垫付款直接支付至其本人账户，予以准许。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效后十日内赔偿张元道各项损失共计121,418元。（医疗费5664元+住院伙食补助费2700元+营养费1800元+精神损害抚慰金1000元+残疾赔偿金84658+护理费9396元+误工费13,920元+交通费200元+鉴定费2080元）（户名：张元道，开户行：山东平阴农村商业银行孔村支行，账号：XXXXXX）；二、阳光财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效后十日内赔付张令民垫付款4000元。（户名：张令民，开户行：山东平阴农村商业银行孔村支行，账号：XXXXXX）如义务人不依判决指定的期间履行给付金钱义务，应依《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1403元，由被告张令民承担。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，根据2020年4月2日平阴县人民医院作出的CT三维成像片，并结合住院病案等证据，一审认定张元道肋骨骨折为右侧第5、6、左侧第5-7、8骨折，具有事实依据。保险公司虽对此持有异议，但未提交足以反驳的相反证据。保险公司主张张元道在涉案交通事故发生后有新的伤情，并主张后来的两根肋骨骨折与交通事故没有关联，但其未提交充分有效证据证明该主张，本院不予采纳。关于误工费问题。根据济南秉正司法鉴定所出具的涉案司法鉴定意见书，张元道误工期限评定为120日；同时根据张元道提交的证据，并结合张元道收入来源情况及受伤后收入减少情况，一审法院酌定按照上年度城镇居民人均可支配收入标准计算误工费，不超出合理范围，并无不当。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2728元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司济南中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 员 王立强二〇二〇年十一月二十五日法官助理 李修阳书 记 员 李 敏