四川省成都市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）川01民终11708号 上诉人（原审第三人）：重庆福欢达国际贸易有限公司，住所地重庆市沙坪坝区西永大道******。 法定代表人：解长福，执行董事兼总经理。 上诉人（原审被告）：张敏，女，汉族，1979年11月18日出生，住四川省成都市青羊区。 委托诉讼代理人：苏绍东，四川坤弘律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈彦霖，四川坤弘律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：成都市青羊区福欣妇幼保健服务部，住所地四川省成都市青羊区包家巷街**附**。 经营者：解明柱，男，汉族，1962年8月6日出生，住四川省成都市锦江区。 上诉人重庆福欢达国际贸易有限公司（以下简称福欢达公司）因与上诉人张敏、被上诉人成都市青羊区福欣妇幼保健服务部（以下简称福欣妇幼保健部）劳动争议纠纷一案，不服成都市青羊区人民法院（2019）川0105民初3121号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人福欢达公司上诉请求：福欢达公司不应支付未签订劳动合同的双倍工资27413.79元，以及违法解除劳动关系赔偿金10214元。事实及理由：福欢达公司仅租赁了成都市青羊区鹏瑞利广场附一层店铺，并不是实际经营者，也不是店铺的法人，张敏在成都市青羊区鹏瑞利广场附一层店铺上班应找经营者索赔劳动关系赔偿金，与福欢达公司未建立任何劳动关系。就张敏的上诉，不予认可。 上诉人张敏上诉请求，改判二被上诉人支付49328.8元。事实及理由：一审判决认定张敏底薪为3000元有误。张敏每月发放工资差额较大，并非提成工资产生的，主要是由于二被上诉人未按月足额方法工资、拖延发放工资所致，张敏系店长，不受福利内购300元的限制。一审法院以3000元底薪作为依据认定双倍工资数额，于法无据。就福欢达公司的上诉，不予认可。 被上诉人福欣妇幼保健部答辩称，与福欢达公司的意见一致。 福欣妇幼保健部向一审法院起诉请求判令：1.福欣妇幼保健部不支付张敏未签订劳动合同的双倍工资差额49328.8元；2.福欣妇幼保健部不支付张敏违法解除劳动关系赔偿金10214元。 一审法院认定事实如下：福欣妇幼保健部经营范围为零售、婴儿用品、保健按摩服务、家政服务，经营者为解明柱。福欢达公司经营范围为利用互联网及实体店销售：预包装食品、乳制品（含婴儿配方乳粉）等，法定代表人解长福，股东有解明柱与解长福。解明柱与解长福系父子关系。 张敏于2017年5月8日入职青羊区鹏瑞利广场乐福全球购店从事店长工作。张敏未能签订劳动合同。 解长福通过银行转账方式向张敏支付了报酬，分别是2017年5月支付4000元、2017年6月支付3490元、2017年7月支付4700元、2017年8月支付4700元、2017年9月支付7346元、2017年10月支付5134元、2017年11月支付6000元、2017年12月至2018年3月支付20807元。微信交流截图载明2017年6月10日转账备注“第一个月工资，幸苦了！”，其他时间也有转账备注**月工资；2018年2月14日转账3000元、转账备注“1月份工资底薪”；店铺招聘员工，转正员工待遇为月基本工资2000元、餐食费200元、交通费100元、奖金300元、社保700元（未参加社保者每月补助500元）以及提成工资。 2017年10月至2018年3月，福欣妇幼保健部为张敏缴纳了社会保险费用。 2018年3月29日，双方解除劳动关系。2018年4月2日，福欣妇幼保健部向张敏出具《解除张敏劳动合同的通知》，载明因公司原因，经福欣妇幼保健部提出解除劳动合同关系。 2018年3月1日，鹏瑞利（成都）实业有限公司向福欢达公司出具《告知函》载明“贵方与我司签订的《鹏瑞利青羊广场房屋租赁合同》约定由贵方承租我司鹏瑞利青羊广场【B1-24】号房屋经营【乐福全球购】店铺，租赁期限临近届满……。”福欣妇幼保健部、福欢达公司主张没有原件，对此不予认可。 2018年6月26日，张敏以福欣妇幼保健部、福欢达公司为被申请人，向成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.福欣妇幼保健部、福欢达公司支付张敏未签订劳动合同的双倍工资差额60000元；2.福欣妇幼保健部、福欢达公司支付张敏违法解除劳动关系赔偿金12000元；3.福欣妇幼保健部、福欢达公司支付张敏社保支出费用2097.9元并赔偿失业保险金损失1200元。仲裁审理中，张敏放弃第3项仲裁请求。2019年1月7日，该仲裁委员会作出成青劳人仲委裁字（2019）第00017号仲裁裁决书，裁决：一、福欣妇幼保健部、福欢达公司向张敏支付2017年6月27日至2018年3月29日未签订劳动合同双倍工资差额49328.8元；二、福欣妇幼保健部、福欢达公司向张敏支付违法解除劳动合同赔偿金10214元。福欣妇幼保健部不服，遂起诉来院。 一审审理中，当事人对张敏离职前月平均工资为5107元，没有异议。 一审法院认定上述事实采信了工商资料、微信截图、照片、工作吊牌、银行交易账单、成都市社会保障卡申办登记表、成都市社会保险个人参保缴费证明、解除劳动合同通知、仲裁裁决书、送达回证以及双方当事人陈述等证据。 一审法院认为，张敏从2017年5月8日起在鹏瑞利青羊广场担任乐福全球购店长的事实成立。 解长福是福欢达公司法定代表人，仲裁裁决福欢达公司承担支付张敏相关费用的责任后，福欢达公司没有提起诉讼，应当视为对仲裁裁决没有异议。 解长福主张其与张敏合作经营乐福全球购店并以合作费用形式向张敏转账支付相关费用，并主张张敏与福欣妇幼保健部、福欢达公司没有劳动关系。因解长福转账支付张敏费用的微信截图载明是支付的工资，故应当认定解长福支付张敏费用属于支付每月工资。 福欣妇幼保健部为张敏缴纳了社会保险费、出具了《解除张敏劳动合同的通知》，应当认定福欣妇幼保健部与张敏从2017年5月8日起建立了劳动关系，2018年3月29日解除劳动关系。 张敏2017年5月8日入职后，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”用人单位与劳动者建立劳动关系，应及时签订书面劳动合同。逾期未签订劳动合同应当支付张敏从2017年6月8日起至2018年3月29日未签劳动合同双倍工资不足部分。张敏于2018年6月28日申请仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定仲裁时效为一年，福欣妇幼保健部应支付张敏从2017年6月27日至2018年3月29日期间未签订书面劳动合同双倍工资。双倍工资属于惩罚性赔偿金而非劳动者应当获得的劳动报酬，其计算基数应当为扣除加班费、非常规性奖金、福利性、风险性项目后的正常工作时间的月工资。依据微信转账截图等，应当认定张敏月底薪为3000元，其余为提成工资等，故福欣妇幼保健部应支付张敏未签订劳动合同双倍工资不足部分为27413.79元（3000元/月×9月+3000元/月÷21.75天/月×3天）。 《解除张敏劳动合同的通知》载明因公司原因解除与张敏的劳动合同关系，福欣妇幼保健部未举出解除与张敏劳动关系符合相关规定的条件，应当认定为违法解除劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条规定，福欣妇幼保健部应当支付违法解除劳动合同关系赔偿金。双方对张敏解除劳动关系前12个月平均工资为5107元没有异议，一审法院予以采信。结合张敏工作年限，仲裁裁决福欣妇幼保健部支付张敏违法解除劳动关系赔偿金10214元（5107元/月×1月×2倍）并无不当。 仲裁认定福欣妇幼保健部、福欢达公司存在混合用工情况，并裁决福欣妇幼保健部、福欢达公司连带支付张敏未签劳动合同双倍工资差额、违法解除劳动关系赔偿金，并无不当。 一审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、福欣妇幼保健部、福欢达公司于判决发生法律效力之日起十日内连带支付张敏2017年6月27日至2018年3月29日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额27413.79元；二、福欣妇幼保健部、福欢达公司于判决发生法律效力之日起十日内连带支付张敏违法解除劳动关系赔偿金10214元；三、驳回福欣妇幼保健部的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由福欣妇幼保健部负担。 本院二审经调取相关诉讼卷宗，查明，张敏以福欣妇幼保健部、福欢达公司为被申请人，向成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出成青劳人仲委裁字（2019）第00017号仲裁裁决书，裁决：一、福欣妇幼保健部、福欢达公司向张敏支付2017年6月27日至2018年3月29日未签订劳动合同双倍工资差额49328.8元；二、福欣妇幼保健部、福欢达公司向张敏支付违法解除劳动合同赔偿金10214元。该仲裁裁决于2019年1月15日向福欣妇幼保健部、福欢达公司送达。之后，福欢达公司、福欣妇幼保健部分别在法定期限内向一审法院提起诉讼，一审法院于2019年2月15日受理了福欢达公司诉张敏的劳动争议案件，案号为（2019）川0105民初2389号，一审法院于2019年9月23日作出（2019）川0105民初2389号民事裁定，以福欢达公司经传票传唤拒不到庭为由，裁定按福欢达公司撤诉处理。一审法院于2月25日受理了福欣妇幼保健部诉张敏的劳动争议案件，并追加福欢达公司为该案第三人，案号为（2019）川0105民初3121号。一审法院作出（2019）川0105民初3121号民事判决后，福欢达公司、张敏均不服，提出上诉。 本院经审查认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条规定：“劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。”福欢达公司不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼后，福欣妇幼保健部不服该仲裁裁决再次提起诉讼，应当并入福欢达公司提起诉讼的（2019）川0105民初2389号案件进行审理，（2019）川0105民初2389号案件已经按撤回起诉处理，且一审法院受理的福欣妇幼保健部诉张敏的（2019）川0105民初3121号案件中，将福欢达公司列为第三人，福欢达公司并未就仲裁裁决提出诉讼。基于以上事由，（2019）川0105民初2389号案件按撤回起诉处理后，成青劳人仲委裁字（2019）第00017号仲裁裁决对福欣妇幼保健部、福欢达公司、张敏均发生法律效力，张敏可以依据该仲裁裁决向人民法院申请执行。一审法院不应受理并审理（2019）川0105民初3121号案件，本院对此案予以裁定驳回起诉。 综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，裁定如下： 一、撤销成都市青羊区人民法院（2019）川0105民初3121号民事判决； 二、驳回成都市青羊区福欣妇幼保健服务部的起诉。 一审案件受理费由一审法院予以退还；重庆福欢达国际贸易有限公司、张敏分别预交的二审案件受理费，本院予以退还。 本裁定为终审裁定。 审判长 臧 永 审判员 唐 健 审判员 徐苑效 二〇二〇年十一月三十日 书记员 林 子