辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终12996号上诉人（原审被告）：辽宁中医药大学附属第四医院，住所地沈阳市苏家屯区。负责人：肖景东，院长。委托诉讼代理人：曲东，上海诺迪律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：雷洪忱，住沈阳市苏家屯区。委托诉讼代理人：姜颖，辽宁希望律师事务所律师。上诉人辽宁中医药大学附属第四医院因与被上诉人雷洪忱医疗损害责任纠纷一案，不服沈阳市苏家屯区人民法院(2019)辽0111民初6156号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人辽宁中医药大学附属第四医院上诉请求：请求撤销原判，发回重审或依法改判支持上诉人的意见；一、二诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：上诉人认为一审判决认定事实、采信证据均存在明显错误，适用法律不当。一、司法鉴定中心就本案争议事实出具的鉴定意见书明显缺乏客观性和科学性。被上诉人系因自身疾病原因入住上诉人医院进行医治，而且现今被上诉人伤残部位与其前来医院治疗时病患部分重合，因此，即使上诉人对其医治过程中存在不当，也不能完全忽略被上诉人自身疾病参与度的问题。鉴定机构将被上诉人伤残原因全部归责给上诉人，明显违背科学规律，不符合客观事实。此外，该份鉴定报告在没有明确证据证明，被上诉人左腓总神经损伤的部位为“下肢膝关节以上”的前提下，即推定被上诉人伤情符合该标，进而认定为九级伤残明显缺乏科学性。二、本案纠纷委托鉴定时，上诉人提交法庭的病历资料是在当事人双方没有异议的前提下才作为鉴定文件进行参考的。当事人双方对上诉人提供的全部病历文件不存在争议，一审法院应以病历记载的住院时间来依法确定误工费数额。对于被上诉人的交通费酌定数额过高，对精神损害抚慰金的酌定金额同样过高。被上诉人雷洪忱辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。首先，鉴定机构是双方在法院组织下协商选定的，具有相应的资质，鉴定程序合法。并且鉴定人也应被答辩人的申请到庭接受了询问，原审法院依据鉴定结论作出的判决正确。再次，答辩人在神经受损后，院方曾多次带答辩人到其他医院就诊，得到的结论都是神经损伤无法恢复，只能通过注射营养神经的药物并进行理疗来缓解不适，答辩人一直在被答辩人处接受手法康复、超短波治疗及无创冲击波理疗，但不见好转。直到2019年2月院方通知答辩人损伤无法治愈了，再刺激神经可能会产生更加严重的后果，让答辩人通过诉讼解决赔偿问题，但答辩人也未办理出院手续。答辩人向法院提交的病历资料是从被答辩人处复印的，其中并没有出院记录页，而且院方的长期医嘱也没有截至日期，答辩人是2020年4月27日才办理的出院结算手续，而正常的办理出院流程是在结清所有费用后才能办理出院，因此出院记录明显是被答辩人后期添加的。答辩人神经受损后，左脚无神经感，肌肉萎缩，经常出现脚麻、崴脚，神经疼痛等现象，无法正常工作、生活，生活质量明显降低。答辩人也多次到北京寻求更好的治疗方案，但得到的结论都是神经损伤已无法恢复。综上，被答辩人的医疗过错行为不仅给答辩人造成了身体上的损伤同时给答辩人精神上、经济上也造成了重大损失。请求二审法院支持答辩人的诉求，维护答辩人的合法权益。雷洪忱向一审法院提出诉讼请求：判令被告赔偿医疗费2976.46元、伤残赔偿金149368元、误工费259056元、住院伙食补助费181100元、护理费38880元、精神损害抚慰金50000元、交通费9119.54元、鉴定费9500元，共计700000元，诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下：2015年5月，原告雷洪忱（系城镇户口）因腰部疼痛双下肢凉麻无力前往被告辽宁中医药大学附属第四医院进行治疗，经该院中医诊断为寒湿腰痛，西医诊断为腰椎盘突出症等，2015年5月11日至2015年12月3日原告在被告医院住院治疗，期间行腰交感神经阻滞及左下肢腓深神经及腓浅神经调节术，住院期间均为二级护理。术后，原告分别于2015年6月5日、2015年8月12日在沈阳市苏家屯区中心医院进行肌电图检查，报告单显示：1、左右腓总神经运动神经传导速度正常，左腓总神经运动神经诱发波幅较右侧明显下降/降低。2、左腓浅神经感觉神经传导速度减慢，左腓肠神经感觉神经传导速度正常。2020年3月27日，原告在沈阳市苏家屯区中心医院进行肌电图检查，报告单显示：1、左腓总神经运动神经传导速度正常，诱发电位波幅较对侧明显降低；右腓总神经、左右胫神经运动神经传导速度正常。2、左腓浅神经感觉神经传导速度减慢；左腓肠神经、右腓浅神经、左胫后神经感觉神经传导速度正常。原告另在沈阳军区总医院及北京中日友好医院进行了检查。原告以上住院及治疗期间个人支出医疗费合计2976.46元。经原告申请本院依法定程序委托司法鉴定中心对原告申请的下列事项进行鉴定：1、被告在对原告进行腰交感神经阻滞及左下肢腓深神经及腓浅神经调节脉冲过程中是否存在过错；2、被告对原告进行腰交感神经阻滞及左下肢腓深神经及腓浅神经调节脉冲治疗与原告左腓总运动神经诱发波幅较右侧明显下降、左腓浅神经感觉神经传导速度减慢即神经损伤之间是否存在因果关系及过错参与度；3、对原告的伤残等级进行鉴定。2020年4月16日，司法鉴定意见书鉴定意见为：医方给患方开立“周围神经损毁术”医嘱存在过错；2015年5月21日13:37医方在给患方治疗前没有告知患方可能出现的严重后果存在过错；2015年5月21日13:37的治疗记录所描述的内容不尽详细；2015年5月21日19:28医方开立“周围神经损毁术”与2015年5月21日13:37治疗记录的时间不符存在过错；患方目前左腓总神经损伤的后果与医方的诊疗行为存在全部的因果关系，根据本案的实际情况，建议医方对患方目前左腓总神经损伤的后果负全部责任。患方目前左腓总神经损伤的后果评定为九级伤残。原告支出鉴定费9500元。针对上述鉴定意见，被告医院对该鉴定意见书提出异议，要求鉴定人员出庭接受质询。庭审中，司法鉴定中心鉴定医师到庭，并就被告医院对鉴定意见书的异议当庭给予了答复。被告医院支出鉴证咨询服务费1000元。一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本起医疗争议经鉴定，鉴定意见为医方在诊疗过程中存在过错，患方目前左腓总神经损伤的后果与医方的诊疗行为存在全部的因果关系，根据本案的实际情况，建议医方对患方目前左腓总神经损伤的后果负全部责任。患方目前左腓总神经损伤的后果评定为九级伤残。原、被告双方对鉴定意见书的真实性无异议，但被告医院认为该鉴定结论不客观，鉴定的伤残等级与原告实际损伤不符，并申请重新鉴定。该院认为因被告未提交证据予以推翻本次司法鉴定中心作出的司法鉴定意见，同时该司法鉴定是在鉴定机构征询双方意见，且均同意鉴定机构及鉴定人员进行鉴定的前提下所做的鉴定，其鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员具有相关资质，故对被告要求重新鉴定的申请不予准许，对该鉴定意见予以确认，被告应对在此次诊疗活动中原告受到的损害后果承担全部责任。关于原告的合理损失，原告主张的医疗费、伤残赔偿金及鉴定费均符合法律规定，予以支持。关于住院伙食补助费，原告住院206天，按照每日100元的标准，住院伙食补助费应为20600元。关于护理费，原告住院206天，期间均为二级护理，则参照本地区居民服务业日平均工资144元计算，护理费应为29664元。关于误工费，双方对误工时间存在争议，原告主张误工时间计算至定残前一日，但未提交证据证明出院后医嘱连续诊断休息时间，而被告提交的住院病案中出院记录一页在原告提交的住院病案中并没有，被告提供的出院记录与入院记录的页码相同，有明显后期增加改动痕迹，综合上述情况，并结合原告伤情，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》腰骶丛及其重要分支神经（坐骨神经/股神经/胫神经/腓总神经）[S34.451]：误工期180-365日，按照误工期365天（包含原告住院206天），同时参照本地区居民服务业日平均工资144元计算，则误工费应为52560元。关于交通费，原告未提供证据，结合原告的就医时间、地点和天数，酌情支持3000元。关于精神损害抚慰金，结合原告的伤情及鉴定伤残级别，酌情支持20000元。对被告已支出的鉴定人员鉴证咨询服务费1000元，应由被告自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条、第六十四条规定，判决如下：一、被告辽宁中医药大学附属第四医院于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告雷洪忱医疗费2976.46元、住院伙食补助费20600元、护理费29664元、误工费52560元、伤残赔偿金149368元、鉴定费9500元、交通费3000元、精神损害抚慰金20000元，合计287668.46元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告雷洪忱其他诉讼请求。案件受理费4000元，由原告雷洪忱负担2462元，被告辽宁中医药大学附属第四医院负担1538元。本院二审期间，当事人未提交新的证据。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，上诉人关于鉴定意见书不能作为本案定案证据的主张，因该司法鉴定是经一审法院委托，在鉴定机构征询双方意见，且均同意鉴定机构及鉴定人员进行鉴定的前提下所做的，鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员具有相关资质，因此，一审法院将之作为定案证据并无不当。上诉人主张该鉴定意见不具有科学性和客观性，因上诉人未提交足以推翻该鉴定意见的证据，本院不予支持。上诉人关于误工费、交通费、精神损害抚慰金的酌定金额过高的主张，因一审法院系依据法律规定，结合本案的具体情况酌定的数额，并未超出相关规定的限额，并无明显不当，故本院对上诉人该项主张不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费4000元，由上诉人辽宁中医药大学附属第四医院负担。本判决为终审判决。审判长  王时钰审判员  朱晓英审判员  乔雪梅二〇二〇年十一月十一日法官助理汪明书记员姚宇彤本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；