安徽省宿州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）皖13执复32号 复议申请人（利害关系人）：淮北首府房地产开发有限公司，住所地安徽省淮北市南黎路南黎花园小区内，统一社会信用代码91340600694144286B。 法定代表人：叶红平，该公司董事长。 委托代理人：赵玉宏，安徽北方之光律师事务所律师。 申请执行人：彭军,男，1985年7月28日出生，汉族，住安徽省萧县。 委托代理人：莫海鹰，安徽亚星律师事务所律师。 被执行人：黄光民，男，1955年4月13日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 被执行人：淮北市房地产开发公司，住所地安徽省淮北市淮海路**，统一社会信用代码9134060015089015XU。 法定代表人：王东，该公司董事长。 复议申请人淮北首府房地产开发有限公司（以下简称淮北首府公司）不服安徽省萧县人民法院（以下简称执行法院）(2020)皖1322执异44号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 执行法院在执行申请执行人彭军与被执行人黄光民、淮北市房地产开发公司（以下简称淮北房地产公司）民间借贷纠纷一案中，淮北首府公司提出执行异议称，该公司从未向被执行人淮北房地产公司支付过股息，也没有已分配、代收取的股息可提取，故请求依法撤销（2018）皖1322执938号《责令协助单位追缴通知书》。 执行法院查明，申请执行人彭军与被执行人黄光民、淮北房地产公司民间借贷纠纷一案，彭军于2017年5月16日向该院提出财产保全，该院于2017年5月16日作出（2017）皖1322民初2654号民事裁定书，冻结了淮北房地产公司在淮北首府公司的股权；并于2018年1月30日作出（2017）皖1322民初2654号民事判决书。由于被执行人未能履行判决书确定的义务，彭军申请强制执行。该院于2018年9月27日作出（2018）皖1322执938号执行裁定书，续行冻结淮北房地产公司在淮北首府公司的股权，冻结期间不得办理被冻结股权的转让手续，不得向被执行人支付股息或红利，淮北房地产公司不得自行转让。 另查明，该院于2018年10月21日作出（2018）皖1322执938号之一执行裁定书，提取淮北房地产公司在淮北首府公司的股息9956329元。淮北首府公司以项目未核算结束，项目核算要符合销售面积达90%-95%，工程建设费用未经过决算审计为由，于2018年11月21日提出执行异议。因未有证据证明淮北房地产公司提取了股息及红利，该院中止了（2018）皖1322执938号之一裁定书的执行，但未撤销。现查明，淮北首府公司于2018年下半年向淮北房地产公司擅自支付了股金32211000元及红利6442200元。 执行法院认为，淮北首府公司向淮北房地产公司擅自支付股息和红利在前，（2018）皖1322执938号之一执行裁定书和协助执行通知书中止执行在后，在异议审查期间，淮北首府公司却向淮北房地产公司擅自支付股息和红利。故该院依法责令予以追缴并无不当，淮北首府公司的异议理由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定驳回淮北首府公司的执行异议请求。 淮北首府公司申请复议称，其没有对淮北房地产公司进行过分红，不存在擅自支付股息及红利的事实；其向淮北房地产公司支付的款项不是股金和分红，而是股金之外的项目借款和收益，要求依法撤销执行法院（2020）皖1322执异44号裁定和（2018）皖1322执938号《责令协助单位追缴通知书》，终止追缴行为。 复议申请人淮北首府公司为证明复议请求，向本院提供了记账凭证、资产负债表、公司登记信息、股东会决议、银行支付回单、情况说明等证据。 本院查明，执行法院查明的基本事实清楚，本院予以确认。 另查明，淮北首府公司于2018年7月16日作出的股东会决议载明：“一、淮北首府公司各股东实际投资23930万元，其中工商注册登记10000万元，10000万元尚未完成工商注册登记，3930万元投资款挂账债权。23930万元投资中，安徽国华公司出资占60%，淮北房地产公司出资占40%...二、淮北房地产公司截止2018年7月12日共汇入淮北首府公司6639万元，其中3000万元已转化实收资本，3000万元拟转化而未转化实收资本，淮北首府公司作应付投资款挂账，另外639万元挂账应付投资款...三、根据淮北房地产公司申请，淮北房地产公司自愿将前述投资未完成转化为注册资本的2700万元投资款债权及淮北首府公司挂账的应付淮北房地产公司的投资款债权521.1万元，按20%收益率提前收回，淮北房地产公司合计收回投资款债权3221.1万元及收益644.22万元，合计3865.32万元...四、由于淮北首府公司工程尚未结束，尚有5亿元房产尚未销售，资金短缺，淮北房地产公司提前收回的投资款债权及收益由安徽国华公司补足，对于补足的投资款债权3221.1万元日后由安徽国华公司按该投资款的比例享受收益，对于补足的收益644.22万元属于淮北首府公司所有，用于支付淮北房地产公司提前收回投资款债权的收益，合计3865.32万元...该3865.32万元支付后，安徽国华公司实际交付投资款18297万元并按该实际投资金额享受股东权益...五、上述投资款债权由淮北房地产公司提前收回和安徽国华公司补足后，淮北房地产公司剩余投资款2700万元，占总投资款23930万元的比例为11.28%。淮北首府公司按此进行财务处理挂账事宜，按照此投资额及投资比例享有股东投资权益。六、因存在淮北房地产公司登记注册的股权出资质押或被查封的情形，各股东均同意在条件许可时共同办理20000万元投资的增加注册资本及股权并更登记，修改《淮北首府房地产开发有限公司章程》。同时，变更登记之前以及变更登记完成与否，均不影响乙方安徽国华公司补足投资的权益。”淮北首府公司于2018年7月20日通过中国建设银行分两笔转款给淮北市住房借贷担保中心，数额为25000000元和13653200元，用途载明“退回投资款”和“退回投资债权及收益款”。 再查明，淮北首府公司于2020年7月28日向执行法院出具《回复函》，载明“关于彭军与被执行人黄光民、淮北房地产公司民间借贷纠纷一案中，我公司于2018年下半年支付股金32211000元及红利6442200元，情况属实。” 本院认为，淮北首府公司工商登记注册资本为10000万，但不能据此认定其股本金仅有10000万，需要根据股东向淮北首府公司注入资金的真实意思表示判断资金的性质。淮北首府公司的股东会决议第一条“淮北首府房地产开发有限公司各股东实际投资23930万元，其中工商注册登记10000万元，10000万元尚未完成工商注册登记，3930万元投资款挂账债权”、第六条“因存在淮北房产公司登记注册的股权出资质押或被查封的情形，各股东均同意在条件许可时共同办理20000万元投资的增加注册资本及股权变更登记，修改《淮北首府房地产开发有限公司章程》”。从股东会上述决议可以看出，安徽国华投资集团有限公司和淮北房地产公司向淮北首府公司注入23930万元的真实意思为投资公司股权，其中10000万元已经完成注册登记，各方均同意在条件许可时办理增加注册资本及股权变更登记，不能因为其余投资款没有办理工商注册登记就不予认定。首府公司称超出注册资金之外的资金为借款，但并未提供借款合同等证据予以证明。并且，淮北房地产公司在款项收回后，股东权益从40%变更为11.28%，股权实际发生了变化，与淮北首府公司《回复函》载明支付的系股金和红利相互印证。淮北房产公司持有淮北首府公司股权已被执行法院（2017）皖1322民初2654号民事裁定冻结，在冻结期限内淮北首府公司擅自向淮北房地产支付3865.32万元属擅自支付股金和红利的行为，应当责令追回。 综上，淮北首府公司的复议请求不能成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第三项规定，裁定如下： 驳回复议申请人淮北首府房地产开发有限公司的复议申请，维持安徽省萧县人民法院（2020）皖1322执异44号裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 耿 青 审判员 李德道 审判员 任鹏飞 二〇二〇年十一月三十日 法官助理李孟 书记员丁子毅 附相关法律规定： 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。