文书内容盐城经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0991民初2067号原告：张兰萍，女，1957年8月15日出生，汉族，居民，住盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：张洪健、翟学龙，盐城市亭湖区五星法律服务所法律工作者。被告：柏建军，男，1978年1月8日出生，汉族，居民，住盐城市亭湖区。被告：中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司，住所地盐城市人民南路**华邦国际东厦****。负责人：孙磊，该公司总经理。委托诉讼代理人：邵龙雷、唐飞，江苏理高律师事务所律师。原告张兰萍与被告柏建军、中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司（以下简称平安财险盐城公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月20日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月17日公开开庭进行了审理。原告张兰萍的委托诉讼代理人翟学龙，被告柏建军、被告平安财险盐城公司的委托诉讼代理人唐飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张兰萍向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告因交通事故造成的损失合计202328.49元（详见赔偿清单）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年9月19日，柏建军驾驶苏Ｊ×××**小型客车在盐城市，与张兰萍驾驶的电动自行车发生碰撞事故，致张兰萍受伤，电动自行车损坏。张兰萍被送往盐城市第一人民医院住院治疗，经诊断为左胫骨平台骨折、左腓骨骨折、左膝关节受伤等。经交警部门认定，柏建军负事故全部责任，张兰萍无责任。另查，案涉车辆在被告保险公司出投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期内。原告具状贵院，请求依法判准原告诉请。被告柏建军辩称：事故发生后，我垫付了38030.23元医疗费、1650元护理费，请求一并处理。其他无异议。被告平安财险盐城公司辩称：1、对事故发生的事实和责任认定无异议，肇事车辆在我司投保了交强险和100万元不计免赔商业险，事故发生在保险期内，事故发生后我司为原告垫付了1万元，要求一并处理。2、原告主张的各项损失异议如下：医疗费，医保报销的部分应当扣除，对医疗费的总金额要求扣除15%的非医保用药，要求原告提交在盐都区社区卫生服务中心票据相应的病历资料，该票据不能看出与交通事故治疗有关联性。对原告的伤残等级有异议，我司拍摄的视频可以证明原告膝关节丧失功能不足25%，达不到评残标准，我司要求重新鉴定。此外，我司不承担本案诉讼费及鉴定费。            法院认定事实              2018年9月19日，柏建军驾驶苏J729**小型客车在盐城市东进路与人民路交叉口，与张兰萍驾驶的电动自行车发生碰撞事故，致张兰萍受伤。事故发生当日，张兰萍入盐城市第一人民医院住院治疗，于10月10日出院。诊断为：左胫骨平台骨折、左侧腓骨近端骨折、左侧第2-4跖骨近段骨折、左第一远节趾骨骨折、左膝关节外侧副韧带损伤、左侧股骨下端剥脱性骨软骨炎、左膝关节滑膜囊及关节腔积液(血)、左侧胭窝囊肿、左足晦趾软组织挫裂伤、全身多处软组织挫伤、左下肢神经损伤。2019年7月29日，张兰萍入盐城市第一人民医院行内固定取出术，于8月8日出院。      2018年10月24日，盐城市公安局交通警察支队六大队对本起事故出具了道路交通事故认定书，认定：柏建军负事故的全部责任，张兰萍无责任。      2020年5月29日，盐城市射阳县人民医院司法鉴定所对张兰萍的伤情进行鉴定，鉴定意见：1、伤残程度：本次鉴定时法医学活体检验，被鉴定人张兰萍左膝关节前外侧术口愈合瘢痕，左膝关节活动受限，左膝关节丧失功能42.86%。该损伤结果系左胫骨外侧平台塌陷性骨折之后遗症，与本次道路交通事故之间具有直接因果关系。被鉴定人张兰萍因道路交通事故致左胫骨外侧平台塌陷性骨折，遗留左膝关节功能丧失25%以上、不足50%构成十级伤残。2、误工、护理、营养期限：误工期限为210天，护理期限为90天（第一次住院期间2人护理，一人护理），营养期限90天。      平安财险盐城公司为证明张兰萍伤情不足十级残疾，向本院提交了江苏乐凡保险公估有限公司（以下简称乐凡公司）于2020年8月17日作出的《张兰萍调查报告》，载明（摘要）：张兰萍在打牌时左腿翘在右腿上，后慌乱中放下时左膝屈曲已达110°，右膝屈曲参考鉴定时140°，其左膝关节功能丧失为[（140-110）/140]×100%=21%，未达实际伤残，且根据其表现，其左膝关节屈曲尚有进一步提升空间，故其实际伤残不予认可。      针对平安财险盐城公司异议及其提交的《张兰萍调查报告》，盐城市射阳县人民医院司法鉴定所于2020年10月22日复函：一、鉴定意见的依据。张兰萍的鉴定意见是根据两《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.611)条之规定，左胫骨外侧平台塌陷性骨折，遗留左膝关节功能丧失25%以上综合评定得出的鉴定结论，其依据如下：① 张兰萍有明确车祸外伤史。②伤后左膝部疼痛伴活动受限病史，入院检及左膝部肿胀明显，局部压痛显著，骨擦音、骨擦感（+），左膝关节活动受限;住院期间行“左胫骨平台骨折切开复位钢板内固定术”，术中见左侧胫骨平台的外侧髁完全的塌陷，关节面塌陷约2.0厘米。③伤后X片、CT片、MRI片显示左胫骨外侧平台塌陷性骨折，左腓骨头骨折。④本次鉴定法医学活体检验见被鉴定人左膝关节术口愈合瘢痕，左膝关节活动受限，膝关节活动度：右侧屈曲140°、伸直0°，左侧屈曲80°、伸直0°，(有现场照片为证)；左膝关节功能丧失25%以上。 ⑤被鉴定人自诉行走时左膝关节疼痛，左腿下蹲受限;取内固定术后复查X片示左胫骨平台陈旧性骨折内固定取出术后，左胫骨外侧平台关节面不平整、存在塌陷，膝关节两侧间隙不对称;据被鉴定人的症状体征和X线片特征，被鉴定人左膝关节创伤性关节炎事实存在，且膝关节创伤性关节炎属于十级伤残。并据《人体损伤致残程度分级》标准附则6.2条之规定，一处损伤不得用二处条款进行评定，故创伤性关节炎未做相关说明。依据现有送鉴材料，结合对被鉴定人活体检验，X片、CT片、MRI片所见，被鉴定人左膝关节丧失功能25%以上事实存在，根据《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.611条之规定，被鉴定人因左胫骨外侧平台塌陷性骨折，遗留左膝关节功能丧失25%以上评为十级伤残，我们认为上述的评定依据是充分的、客观真实的，伤残等级划分是准确无异的。二、对乐凡公司关于张兰萍调查报告的几点质疑。1.乐凡公司及其现场调查人员是否具有机构执业资质和法医执业资格，现场检查女性当事人是否出示相关证件。2.我所于2020年5月25日接受法院委托，5月27日对被鉴定人进行鉴定(届时距伤后20月余)，而乐凡公司于8月14日至现场调查，此时距我所鉴定已过去近3月(距伤后2年余)，过迟鉴定有损于受害人利益，对被鉴定人明显是不公平、不公正的。3.其调查报告显示现场调查时未进行法医学活体检查，未测量关节活动度，仅根据现场所拍照片及视频，估计左膝关节活动度屈110°，依据明显不足，并据此认定被鉴定人不构成伤残，缺乏客观事实依据。综上所述，我所对张兰萍的伤情鉴定是接受法院的委托，按照法院的要求，按照《司法鉴定程序通则》、《人体损伤致残程度分级》标准进行鉴定的，鉴定过程中贯彻客观独立公正公平的原则，实事求是的分析伤情，适用标准准确，鉴定结论可靠。      另查明，肇事车辆苏J262**小型轿车在平安财险盐城公司处投保了交强险和100万元商业三者险不计免赔，此次交通事故发生在保险期限内。事故发生后，平安财险盐城公司垫付了10000元医疗费，柏建军垫付了38030.23元医疗费、1650元护理费。                  具体项目              当事人主张（单位：元）              相应证据或计算方式              法院认定（单位：元）                  医疗费              64340.21              票   据              64310.21（已扣除医保报销）                  住院伙食补助费              1650              33天×50元/天              990（33天×30元/天）                  营养费              2700              90天×30元/天              1350（90天×15元/天）                  护理费              8960              （90+22）天×80元/天              8960                  误工费              21000              210天×100元/天              0                  残疾赔偿金              94428.28              (23836+5636)×1.78 ×18×10%              94428.28                  精神抚慰金              5000                            5000（酌定）                  交通费              1000                            700（酌定）                  财物损失              1500                            1000（酌定）                  合  计              200578.49                            176738.49      本院认为，公民的合法权益受法律保护。原告张兰萍发生交通事故造成的各项损失，依法应当得到相应赔偿。经审查，盐城市公安局交通警察支队六大队作出的道路交通事故认定书，符合客观事实和法律规定，本院以此作为定案依据。据责任认定和合同约定，原告张兰萍的各项损失，由被告柏建军承担，由被告平安财险盐城公司在交强险和商业三者险范围内代为赔偿。关于是否存在重新鉴定情形问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”本案中，关于被告平安财险盐城公司提出的异议以及乐凡公司作出的《张兰萍调查报告》，盐城市射阳县人民医院司法鉴定所在相关回函中均有阐述，本院不再赘述。盐城市射阳县人民医院司法鉴定所经本院依法委托，具有相关鉴定资质，其所出具的鉴定意见，本院依法予以采用。关于原告张兰萍主张各项损失的审核、赔偿范围及项目均应按国家有关规定计算。关于医疗费，被告平安财险盐城公司提出医疗费中要求扣除15%的非医保用药部分的辩解意见，依据不足，本院不予采信，经过审核原告张兰萍提交的医疗费票据（未含潘黄街道社区卫生服务中心票据），扣除相关医保报销部分，本院认定医疗费为64310.21元；营养费，依据相关规定，本院以15元/天标准予以计算；伙食补助、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金符合法律规定，本院予以支持；误工费，误工费是属受害人因遭受人身损害损失的本应可以获得的劳动报酬，属于受害者的客观损失，误工费应该以误工时间、收入状况来判断和确定具体数额。本案庭审中，原告张兰萍自认其已退休，在家从事家务。因此，本院对原告张兰萍主张的误工损失，依法不予支持。原告张兰萍主张的其他费用，本院酌情予以认定。对于被告柏建军垫付的39680.23（38030.23+1650）元，本院予以认定。因被告柏建军尚需承担本案的诉讼费、鉴定费3467元，故由被告平安财险盐城公司在原告张兰萍的赔偿款中直接予以返还给被告36213.23（39680.23-3467）元。据此，本院认定原告柏建军因本起交通事故的各项损失合计176738.49元，扣除被告平安财险盐城公司垫付的费用10000元及返还被告柏建军36213.23元后，由被告平安财险盐城公司赔偿原告张兰萍130525.26（176738.49-10000-36213.23）元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司于本判决生效之日起二十日内在交强险和商业三者险范围内赔付原告张兰萍因交通事故造成的各项损失130525.26元。（开户行：中国农业银行盐都支行；户名：张兰萍；账号：62×××14）；返还被告柏建军36213.23元。二、驳回原告张兰萍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4334元，减半收取2167元，鉴定费1750元，合计3917元，由原告张兰萍负担450元，由被告柏建军负担3467元（已在垫付款中扣除）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时，根据《诉讼费用交纳办法》向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 员 陈红霞二〇二〇年十一月十一日法官助理 王得志书 记 员 王 妮附录法律条文1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。2、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任：双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。3、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。4、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释[2012]19号第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。5、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释[2003]20号第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。6、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。