四川省金川县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川3226民初163号 原告：四川朝元建筑工程有限公司，住所地四川省泸州市。 法定代表人:唐庭高，该公司董事长。 委托诉讼代理人:杨发明，四川辞合辞律师事务所律师，特别授权代理，执业证号××。 被告：金川雪域江南农业综合开发有限公司，住所地金川县。 法定代表人：高玉喜，该公司董事长。 委托诉讼代理人:张仕保，男，特别授权代理。 委托诉讼代理人:张国林，男，一般授权代理。 原告四川朝元建筑工程有限公司（以下简称朝元公司）与被告金川雪域江南农业综合开发有限公司（以下简称雪域江南公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12日10日作出（2019）川3226民初156号民事判决，原告四川朝元建筑工程有限公司和被告金川雪域江南农业综合开发有限公司均不服提出上诉，阿坝藏族羌族自治州中级人民法院于2020年6月3日作出（2020）川32民终84号民事裁定，裁定撤销原判，发回重审。本院于2020年6月15日重新立案后，依法另行组成合议庭分别于2020年9月11日、9月28日公开开庭进行了审理。第一次开庭时，原告朝元公司委托诉讼代理人杨发明、被告委托诉讼代理人张仕保、周燕到庭参加诉讼，第二次开庭时，原告朝元公司委托诉讼代理人杨发明、被告委托诉讼代理人张仕保、张国林（因工作原因周燕变更为张国林）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朝元公司向本院提出诉讼请求：1.请判令被告支付原告工程款2,449,734元；2.请判令被告支付原告停工损失补偿1,222,800元；3.请求判令被告支付原告资金利息补偿及违约金3,233,466.14元；4.请判令被告支付原告鉴定费200,000元；5.案件受理费由被告承担。 在诉讼过程中，原告变更第三项诉讼请求为：3.要求被告支付工程款利息和违约金【以18,782,534（17,559,734元+1,222,800元）为基数分段计算，从2014年9月1日至2019年8月19日止的利率按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率（一年期）计息，2019年8月20日起至款项付清之日止的利率按照全国银行同业拆借中心发布的贷款市场报价利率（一年期）计息。违约金按每天应付金额的万分之三支付】。原告增加一项诉讼请求要求解除与被告签订的《建设工程施工合同》（以下简称合同）《工程承包补充协议书》（以下简称协议书）。 事实和理由：2013年10月10日，原、被告双方签订了《建设工程施工合同》，合同约定：“实际造价以最终确认的工程决算为准”；“乙方（朝元公司）垫资修建至主体封顶后15个工作日内甲方向乙方支付已完工程量的80％”；“如因甲方（雪域江南公司）原因不能支付工程款除按银行同期利息支付外还承担按每天应付金额的万分之三支付违约金”。该工程合同中约定开工时间为2013年10月15日，是先开工后到安监局补办开工手续的。主体于2014年6月封顶，但被告管理人员全部离开金川，联系不上，2014年8月8日，在被告失联二月后，原告请工程设计人员、监理人员、金川质检站的陈某，进行了主体工程封顶的内部验收，被告派人到现场参加了验收，施工单位、监理李某、设计单位在主体结构分部工程质量验收报告上签名，但监理和设计单位没有盖章是因为朝元公司没有支付设计费和监理费。验收后，按照合同约定原告向被告提交了工程量确认报告（但无提交报告的书面证据），被告应于2014年8月27日前支付工程款的80％，以暂定价16,800,000元计应付13,440,000元，被告仅付200万元，由于被告拖欠工程款，民工工资未及时发放，造成民工上访并停工，后于2014年10月10日原、被告就工程进度款的金额达成一致意见，被告承诺1,100万元作为合同约定的项目主体封顶工程进度款，并约定了付款期限，原告在庭审中认可进度款1,100万元已全部兑现，进度款的违约金和利息已不存在了。停工后，为尽快复工双方又于2015年8月5日协商，并签订了“关于金川高原特色农副产品批发市场项目工程处理办法确认书”，被告同意支付原告部分停工损失补偿1,222,800元，其中钢管租赁费880,800元，人工工资246,000元，机械费96,000元，确认书中未约定付款时间，被告也没有支付兑现。因被告无履约诚意，原告提出结算，原告工程结算价23,125,622元（批发市场工程22,337,727元，预埋工程787,895元）。被告收到原告结算书后未予理睬，按合同约定的结算方式和最高人民法院司法解释，被告应按原告结算价格支付100％工程款，至2016年2月3日，被告仅支付工程款15,110,000元，拖欠原告工程款8,015,622元，拒不支付。原告于2016年8.9月份的时候又派人复工，大约做了两个月工，该砌的砖砌了，该抺的灰抺了，但被告又不给钱，让余某卖房子抵工程款，余某卖了300多万元的房子，但被告一分钱没有支付。原告起诉后，聘请鉴定机构对工程造价进行了鉴定：已完工程造价17,559,734元（包含配合被告回填土石方费用201,172.99元），资金利息补偿及违约金至付清止（按鉴定计算的截止日为3,233,466.14元）。综上，原告公司认为，一是本案被告违约：1.未按约定在主体封顶后15个工作日内向原告支付已完成工程量的80％。2.被告未按2014年10月10日约定2015年1月1日前支付1,100万元。3.2014年8月5日约定停工损失，被告无期限不支付。4.被告不按约定对原告结算书认可或有异议的答复。5.被告承诺原告回填土石方支付配合费而不支付。6.2016年下半年，被告以及时支付工程款为条件，要求原告再次施工，但被告未履行承诺。二是原告主张按鉴定价款17,559,734元支付已完工程款。三是原告自行委托的工程量造价鉴定，符合法律规定，被告如对该鉴定有异议应申请重新鉴定，未申请重新鉴定的，法庭应以原告自行委托的鉴定为定案依据。四是代售房款抵工程款，没有任何依据，余某出具的欠条与本案无关，原告不认可。故，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告雪域江南公司辩称：1.对于工程款，雪域江南公司于2014年8月起陆续转款于朝元公司，共计转款15,927,286元，原告提出的转款1511万元，被告无异议，但还有80多万元是抵房款的差价，原告公司的现场负责人余某打了欠条的，应该抵扣工程款，其中有一笔30万元的现金，是余某为了支付民工工资领取的，由于被告公司的账目在审计公司审计无法提供原始凭证。2.案涉工程开工时间，建筑工程施工许可证记载开工时间是2014年3月12日，实际于2013年11月25日进场施工，工程于2014年8月8日封顶。被告公司没有派人员参与验收，原告诉称被告公司张国林参与了工程封顶验收不是事实。案涉工程于2014年10月停工，停工后大约2016年1月或2月原告公司派人来过，准确的说没有复工，只是派了两个人在现场，2016年钱拿了以后，人就走了。3.对于停工损失费1,222,800元，公司老总签字确认了，被告认可，被告公司出具的结算书未包括停工损失费，但停工损失费中已包含利息和违约金损失。4.原告也存在违约行为，没有按合同完成工程，土建都没有完成，还有场地平整、外墙装饰、里面的装修都未完成。雪域江南公司前期已支付工程款近1,600万元，2016年2月仍在支付工程款，被告公司没有违约而是原告公司在被告公司支付了工程款后拒不复工，造成了被告公司的损失，原告应当赔偿被告的损失，不存在利息和违约金。5.土石方回填的问题：案涉工程的土石方回填是四川省南充市某公司负责落实的，该公司与被告之间有合同、结算单、结算单上有现场负责人签字和后期支付凭证，原告要求被告支付土石方回填项目的协助费不符合客观事实。6.被告公司对案涉工程不申请鉴定，原告公司鉴定的造价是1,700多万元，被告公司提供的结算依据是16,018,659元，相差150多万元，对于1,000多万元的工程来说，是很小的误差，双方可以谈。综上所述，驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据：关于证明原告和被告诉讼主体的证据、2014年7月19日朝元公司出具的川朝建法委（2014）字第005号法人授权委托书复印件、金川县安全生产监督管理局于2014年7月30日出具的金安监准字（2014）第7号准许开工令复印件、《建设工程施工合同》原件和复印件、《工程承包补充协议书》原件、朝元公司自制的转款日期表、技术和经济签证核定单复印件、垫付农民工资75,610元的相关证据（费用报销单、电子银行交易回单、金川县人力资源和社会保障局关于四川朝元建筑工程有限公司拖欠何志芬等15名农民工资一案的情况报告、进帐单、支票存根、农民工资明细和发放名册及ATM机转账凭证）、施工进度表、不拖欠农民工工资承诺书、工程建设监理工作月报5期等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告提供证据：1.《工程承包补充协议书》复印件；2.建设工程劳务分包合同和劳务报价表复印件；3.朝元公司分别于2016年12月12日和12月23日发文的川朝元建司（2016）017号和川朝司（2016）18号通知函和催告函复印件；4.主体结构分部工程质量验收报告复印件；5.金川县物价局2012年5月31日发文的金物价（2012）3号金川县关于我县商品混凝土实行最高限价的通知和朝元公司与四川省鑫盛混凝土有限公司金川县分公司签订的补充协议复印件；6.关于金川县高原特色农副产品综合批发市场的拨款承诺复印件；7.关于金川高原特色农副产品批发市场项目工程处理办法确认书复印件和原件；8.2015年3月29日朝元公司出具的说明复印件；9.2016年12月15日刘某向甘某出具的便函复印件；10.余某于2014年12月24日书写的金川县高原特色农副产品综合批发市场农民工工资拨付承诺复印件；11.雪域江南公司制作的关于四川朝元建筑工程有限公司在雪域江南公司的抵款情况表复印件；12.余某给被告公司老总发的短信记录；13.朝元公司于2014年11月13日制作的主体预埋工程结算书原件；14.朝元公司于2015年8月12日制作的金川县高原特色农副产品综合批发市场工程结算书原件；15.建设工程造价鉴定合同、四川省名扬建设工程管理有限公司建筑造价鉴定意见书、鉴定发票原件；16.2014年8月8日拍摄的主体验收照片打印件；17.（2016）川3226民初148号民事调解书复印件；18.本院根据原告申请调取的对金川县质检站质检员陈某的调查笔录原件；以上证据经质证，本院认证如下：证据1，经审查，该证据系复印件，与原件核实后有误，原件中第五条协议价款约定中没有写暂定价，而复印件中却写了暂定价3,000万元人民币，本院不予采信；证据2，系原告与案外人签订的劳务合同及劳务报价表且被告提出异议，故该证据与本案无关联性，本院不予采信；证据3，催告函和通知函可以相互印证余某代表朝元公司负责案涉工程的承建施工、造价结算、合同履行以及债权、债务的协调、处理的事实予以确认，对原告要求证明其已向被告提交了结算书，原告催告被告结算的事实的证明效力因被告提出异议，称其未收到此两份函，原告也没有提供其向被告已送达结算书的证据，故对其证明效力不予认可；证据4、证据16、证据18可以相互印证原告于2014年8月8日对案涉工程主体结构分部工程质量进行自检的事实，本院予以确认；证据5，该证据能证明案涉工程施工期间金川县商品混凝土的市场价格，与本案有关联，本院予以采信。证据6，可以证明被告承诺同意向原告支付案涉工程进度款1,100万元，并约定了付款期限的事实，本院予以确认且原告在庭审中认可收到承诺书时未对被告确认的工程量和价款提出异议。证据7，可以证明原、被告于2015年8月5日就钢管租赁费、人工工资、机械费、抵工程款的款项四条内容进行了确认，双方法定代表人均在确认书上签字的事实，本院予以确认。证据8，经审查，该证据与被告提供的证据6可以证明回填土石方配合费的方量按土方回填承包方结算单为准，方量为33046.7立方米，但单价未确认的事实予以确认；证据9，该证据不能证明被告公司收到原告结算书的证明目的，对原告的证明目的不予采信；证据10，经审查，该证据与原、被告无异议的垫付农民工资75,610元的相关证据及不拖欠农民工工资承诺书可以证明原告公司存在拖欠农民工资的情况，被告根据原告出具的承诺书交于金川县人力资源和社会保障局代发农民工资的事实，本院予以确认；证据11，经审查，该证据与证据7、证据12、被告提供的证据1、证据2、证据3，可以相互印证的事实是原、被告之间存在原告公司代售被告公司“金州华府”部分住宅和商铺用于抵扣工程进度款，代售出的住宅和商铺的价款（实收房款）与被告公司优惠给原告公司的价款之间的差额由原告公司以欠条的形式补给被告，案涉工程竣工验收合格时，从结算总额中扣除差额的事实，本院予以确认；证据13，被告公司刘某在原告提供的主体预埋工程量结算书中的第一页主体预埋工程量统计表上签了字，能够证实被告收到了原告制作的主体预埋工程结算书的事实和原告于2014年11月13日单方制作了主体预埋工程结算书的事实，本院予以确认；证据14，该证据，能够证明原告于2015年8月12日单方制作了金川县高原特色农副产品综合批发市场工程结算书的事实，本院予以确认；证据15，该证据能够证明原告单方委托四川省名扬建设工程管理有限公司进行了案涉工程造价鉴定的事实，并支付鉴定费20万元的事实，本院予以确认；证据17，经审查，与本案无关，本院不予采信。 被告提供的证据：1.付款清单、2014年12月28日余某出具的欠到金川雪域江南农业综合开发有限公司金州华府住宅（1-1-2502）款76,043元的欠条、2014年12月30日余某出具的欠到金州华府（1-2-1801和1-2-1804）房款108,271元的欠条、2015年9月15日余某出具的欠到金川雪域江南农业综合有限公司金州华府房屋（商铺1-246）转卖产生税费14,656元的欠条、2016年2月5日和6月16日余某出具的1-242商铺差价120,000元由朝元公司承担的承诺书和说明、余某2016年7月23日出具的欠到金川雪域江南农业综合开发公司现金（商铺1-153）43,869元的欠条；2.原、被告于2014年12月28日签订的补充协议（代售房款抵进度款）；3.关于金川县高原特色农副产品综合批发市场（1）期项目急需资金处理文件（被告将1-246商铺抵给余某）；4.投标文件真实性和不存在限制投标情形的声明，关于信誉、权利和义务及付款条件的承诺函，响应招标文件有关工期等的承诺函；5.被告于2020年9月14日出具的情况说明；6.回填土石方工程相关证据（工程结算单、金川高原特色农副产品批发市场临时围墙施工合同、被告自制的付款表格、付款凭证）；7.建筑工程施工许可证；8.已完成工程结算书。以上证据，经质证，本院认证如下:证据1，经审查，该证据与原、被告无异议的垫付农民工工资75,610元的相关证据及朝元公司自制的转款日期表能够相互印证，被告已支付工程款1,511万元和抵扣工程款438,449元的事实，本院予以确认；证据2、证据3前面已分析不再赘述;证据4，经审查，该证据系复印件，被告提出异议无法确认其真实性，本院不予采信；证据5，情况说明系原告陈述，其陈述与本院查明的事实一致的内容本院予以确认，其余内容不予确认；证据6，经审查，该证据能够证明土石方回填工程是案外人具体施工的，土石方回填工程方量是33046.7立方米的事实予以确认；证据7，经审查，该证据能够证明案涉工程办理了建筑工程施工许可证，本院予以采信；证据8，该证据系被告单方制作的结算书，能够证明被告于2016年5月31日和6月1日自制了案涉已完工程结算书的事实，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1.2013年10月10日，原、被告双方签订了金川县高原特色农副产品综合批发市场（一期）《建设工程施工合同》，第一部分协议书第一条工程概况约定：“......建筑面积约14000平方米（具体以竣工结算为准），工程内容包括基础、围墙、土建、（安装、铝合金门窗安装、电梯安装、消防工程等专业分包工程除外）、公共部位精装修......。”协议书第二条工程承包范围约定：“承包范围为图纸范围内所有土建、安装工程，以下专业工程除外：铝合金门窗安装、电梯安装、消防工程。”协议书第三条合同工期约定：开工日期2013年10月15日（以甲方发出的开工通知为准），竣工日期2014年9月30日（开工通知延后，竣工时间顺延），合同工期总日历天数350天。”协议书第五条合同价款约定：“金额（暂定价）16,800,000元。”第二部分合同通用条款第5.2条：“监理单位委派的总监理工程师在本合同中称工程师......。”第17.1条：“工程具备隐蔽条件或达到专用条款约定的中间验收部位，承包人进行自检，并在隐蔽或中间验收前48小时以书面形式通知工程师验收。通知包括隐蔽和中间验收的内容、验收时间和起点。承包人准备验收记录、验收合格，工程师在验收记录上签字后，承包人可进行隐蔽和继续施工。验收不合格，承包人在工程师限定的时间内修改后重新验收。”第25.1条：“承包人应按专用条款约定的时间，向工程师提交已完工程量的报告.......。”第26.1条：“在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）......。”第26.3条：“发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起计算应付款的贷款利息。”第26.4条：“发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。”第32.6条：“中间交工工程的范围和竣工时间，双方在专用条款内约定，其验收程序按本通用条款32.1条至32.4条办理。”第32.1条：“工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告.......。”第32.4条：“工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期......。”第44.1条：“发包人与承包人协商一致，可以解除合同。”第44.6条：“合同解除后......并按合同约定支付已完工程价款.....除此之外，有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失。”第44.7条：“合同解除后，不影响双方在合同中约定的结算和清理条款的效力。”第三部分合同专用条款第17.1条：“双方约定中间验收部位，地基验槽、地基处理、基础结构验收、钢筋隐蔽验收、主体验收、节能验收、防水工程验收以及规范和地方行业要求的其他部位。”第23.2条：“本合同价款采用2方式确定......（2）采用可调价格合同，合同价款调整方法：本工程以2009《四川省建设工程工程量清单计价定额》作为工程量清单计价标准，乙方（朝元公司）以上述09定额为本项目工程量清单报价组价标准，材料及人工价以工程施工同期适用的阿坝州建设行政主管部门公布的网上信息价为准。”第25.1条：“承包人向工程师提交已完成工程量报告的时间：每月25日，向发包人提交已完工程报表和下月计划工程进度表......。”第26条：“工程款（进度款）支付，双方约定的工程款（进度款）支付方式和时间：（1）乙方（朝元公司）结构完成验收后，甲方（雪域江南公司）付至已完成工程量的80％......。”第32.4条：“中间交工工程的范围和竣工时间：按发包人批准的施工组织设计（方案）的有关计划报表中规定的时间执行。2020年9月28日第二次开庭时，原、被告一致协商同意解除该合同且对已完工程质量未提出异议。 2.为进一步明确双方的责任和权利，原、被告又签订了《工程承包补充协议书》，补充协议书第二条约定：“工程承包范围，农副产品综合批发市场约14000平方米，包括基础、围墙、土建、水电安装、强弱电（铝合金门窗安装、电梯安装、消防工程等专业分包工程除外）、公共部位精装修。经审查合格的设计施工图、图纸会审、施工组织设计、有效技术核定单和设计变更、现场签证等。”补充协议书第三条约定：“协议工期，进场日期（以甲方书面通知为准），开工日期（以批准的开工日期为准），竣工日期（以批准的竣工日期为准）。”补充协议书第五条约定：“协议价款约定，（一）双方商定本工程开工之日起至本工程办理完工决算之日止的工程造价暂定为：元人民币，小写为：元人民币，本工程实际造价以最终确认的工程决算价为准。（二）工程结算计价方式：2.1采用2009年《四川省建设工程工程量清单计价定额》组价及相关配套文件的计价方式，工程量根据施工图纸进行结算，设计变更按实际量相应增减。定额中缺项的项目参考统一定额的相近子目并加以换算，其工程量按四川省建筑工程造价的有关规定原则计算。乙方（朝元公司）承诺在组价时除人工和材料费不下浮外其余的下浮5％作为最后计价标准计算总造价。2.2取费标准：按2009年《四川省建设工程工程量清单计价定额》及相关配套文件的计价方式，计取工程造价。2.3材料价格按该工程施工同期颁布的四川省阿坝州造价信息价执行。若在后续施工中，材料价格涨幅超信息价±3%时，按当地市场价格双方共同认质认价作为结算依据。人工按阿坝州及其它现行文件规定最新信息价调差。2.4甲方认质认价材料范围：凡信息价没有的材料价格，由甲乙双方认质认价......。”补充协议书第六条约定：“工程款支付，6.1农贸市场约14000平方米垫资修建到主体封顶后15个工作日内甲方向乙方支付已完工程量的80%，工程竣工后15个工作日内甲方向乙方支付已完工程量的90%，工程结算完成后，甲方向乙方支付工程总价的97%，余下3%作质保金，质保期满后无息支付。”补充协议书第七条约定：“竣工结算，1.承包人应在工程竣工验收合格后14天内向发包人和监理人提交竣工结算申请单，并提交完整的结算资料。2.完整的结算资料经甲乙双方确认后二个月内完成结算，并在完成结算28日之内支付竣工结算工程款，逾期视为甲方违约。3.发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后二个月内未完成结算审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单。”补充协议书第八条约定：“工期进度计划安排，以甲方（雪域江南公司）、监理审批后的施工进度安排为准。”补充协议书第九条约定：“违约......（4）甲方须按时支付工程款，如因甲方原因不能支付工程款除按银行同期利息支付外还承担按每天应付金额的万分之三支付违约金......。”2020年9月28日第二次开庭时，原、被告一致协商同意解除该协议书且被告对已完工程质量未提出异议。 3.合同签订后，原告于2013年11月进场施工，于2014年8月8日对主体封顶进行了自检，自检项目有：精品展示区、综合交易区、1＃畜牧产品交易区、2＃畜牧产品交易区、1＃蔬菜交易区、2＃蔬菜交易区、水果交易区、水产品交易区，在主体结构分部工程质量验收报告上，设计单位责任人在设计单位验收意见处手写签名，总监理工程师李某在监理单位验收意见处手写签名并在2＃畜牧产品交易区验收报告上特别注明了验收意见：“经检查验收，主体结构分部工程质量符合设计和规范要求，观感质量较好，质量文件基本齐全，同意进入下道工序施工”，施工单位朝元公司在验收报告上签字并加盖印章，建设单位雪域江南公司未签名也未盖章。 4.原告于2014年10月以被告不支付工程进度款为由停工，停工后，被告于2014年10月10日作出关于金川县高原特色农副产品综合批发市场的拨款承诺，承诺中明确：“金川县高原特色农副产品综合批发市场项目完成情况，现认定为主体结构封顶，按照合同约定，项目主体结构封顶需拨付完成工程量的80％作为进度款，被告公司工程部经过实际审核工程完成情况，同意支付1,100万元作为合同约定的项目主体封顶工程进度款，至2014年9月30日止已付500万元，其支付到劳务队伍330万元，2014年11月1日拨付200万元，2015年1月1日拨清剩余400万元，如原告对本身工程量和价款有其他异议的，可以用书面形式沟通来完善并解决问题。”原告在庭审中认可其未对工程量和价款提出异议。被告作出承诺后，于2014年10月28日拨付工程款200万元，于2014年11月5日拨付工程款50万元，于2014年12月15日拨付工程款30万元，于2014年12月31日拨付工程款70万元，于2015年1月4日拨付工程款75万元，于2015年1月5日拨付工程款51万元，于2015年1月6日拨付工程款107万元，于2015年1月7日拨付工程款289万元。原告在庭审中自认1,100万元的进度款已收到且提出违约金和利息已不存在了。 5.原、被告于2015年8月5日就停工期间的损失进行了协商，双方签订了确认书，对以下事实进行了确认：（1）承担所有钢管租赁费用计880,800元（捌拾捌万零捌佰元整）；（2）承担所有人工工资计246,000元（贰拾肆万陆仟元整）；（3）承担所有机械费计96,000元（玖万陆仟元整）；（4）抵工程款的款项：住房按原总价10％优惠，商铺按原总价15％优惠（该条系手写增加项）。被告公司高某、杨某、刘某，原告公司余某、唐某在确认书上手写签名，朝元公司加盖了公章。 6.2014年11月13日朝元公司自行单方制作主体预埋工程结算书，主体预埋工程造价为787,895.1元，雪域江南公司刘某在主体预埋工程量统计表封面手写签字并注明“请陈某1核实工程量价，刘某，2015年4月8日”。2015年8月12日原告单方制作金川高原特色农副产品综合批发市场工程竣工结算书，工程造价为22,337,727元，被告当庭提出未收到此结算书，原告也无证据证明其向被告送达了此结算书。后在庭审中，原告主张按照其委托的四川名扬建设工程管理有限公司出具的鉴定意见中确定的已完工程造价17,559,734元作为结算依据。 7.2016年6月1日被告雪域江南公司自行单方制作金川县高原特色农副产品综合批发市场工程结算书，结算书载明，已完工程结算款总价15,910,427元，2016年5月31日制作电气工程、给排水工程、弱电工程结算书，工程造价108,231.51元，共计工程造价16,018,658.51元。原告庭审中提出其未收到该结算书，该结算书是原告在发回重审前的一审开庭时即2019年10月23日才看到，被告也未提交其向原告送达了该结算书的证明。被告在庭审中认可该结算书中未包括停工损失费1,222,800元。 8.原告于2019年6月27日向本院起诉，诉讼过程中，原告于2019年9月16日自行委托四川省名扬建设工程管理有限公司对涉案工程已完工程造价进行鉴定。经鉴定，予以认可工程造价22,016,000元，其中按照合同约定施工单位已完工程的工程造价为17,559,734元、停工补偿1,222,800元、按合同约定资金利息补偿及违约金3,233,466.14元。争议工程造价809,100元，未计入工程造价6,376,151元。利息补偿及违约金3,233,466.14元的计算方法和标准：分两部分，第一部分欠付工程款的利息和违约金2,441,193.64元【利息745,702.24元以14,047,787.2（鉴定意见书鉴定的工程造价17,559,734×80％）为基数，扣除每月已支付金额后，以同期银行贷款利率4.75％从2014年9月至2016年12月按月计算，2017和2018年按年计算，2019年按9个月计算。违约金1,695,491.40元的计算方法与利息一致，计算标准按照每天万分之三计算】。第二部分欠付停工损失费的利息和违约金792,272.5元【利息242,012.5元以1,222,800元为基数，以同期银行贷款利率4.75％从2015年8月至2016年12月按月计算，2017和2018年按年计算，2019年按9个月计算。违约金550,260元的计算方法与利息一致，计算标准按照每天万分之三计算】。原告在庭审中自认以17,559,734元确定为已完工程量的工程造价，但被告不认可也不申请重新鉴定。原告支付鉴定费20万元。 9.2014年6月13日被告雪域江南公司与案外人四川南充某公司就买土回填工程进行结算，工程结算单上载明：工程名称金川高原特色农副产品综合批发市场一期项目土方回填、工程数量33046.7m³、单格38元，合价1,255,774.6元，结算单上甲方（雪域江南公司）预决算部处有甘某签名。2015年3月29日朝元公司向雪域江南公司出具的说明载明：雪域江南农贸市场工程，因工地需要甲方（雪域江南公司）对外购买回填土，土方量约40000立方米，需要施工单位派技术人员、民工、机械进行配合管理施工，特向甲方申请配合费用，每立方米10元费用，请甲方给予支持。雪域江南公司甘某和刘某于2015年4月9日在说明上签字并注明：“土方回填量按照土方回填承包方结算单为准，配合费单价由公司领导裁定。”被告当庭提出“刘某”的签名不是其本人签字，但认可甘某的签字。原告也未提供证据证明每立方米10元费用的配合费用已经被告确认。原告提供的鉴定意见书中鉴定的配合甲方回填土方的依据是金川县高原特色农副产品综合批发市场项目四川朝元建筑工程有限公司于2015年3月29日出具的配合甲方回填土石方的说明。 10.工程款支付情况：原告朝元公司主张被告雪域江南公司已付款为1,511万元并提供明细表，该明细表载明，于2014年8月拨付工程款200万元，于2014年9月拨付工程款300万元，于2014年10月拨付工程款200万元，于2014年11月拨付工程款50万元，于2014年12月拨付工程款100万元，于2015年1月拨付工程款522万元，于2015年7月拨付工程款64万元，于2015年10月拨付工程款10万元，于2015年12月拨付工程款1万元，于2016年1月拨付工程款42万元，于2016年2月拨付工程款22万元，被告雪域江南公司认可该明细表载明的付款情况，但提出还有其他抵工程款的款项。被告雪域江南公司提供抵扣工程明细表，该明细表载明，2014年12月28日抵1-1-2502房款76,043元、2014年12月30日抵1-2-1801和1-2-1804房款108,271元、2015年9月15日抵1-246商铺的税费14,656元、2016年2月5日抵卖商铺1-242差价120,000元、2016年7月23日抵卖1-153商铺43,869元，以上抵扣金额共计362,839元有余某出具的欠条和承诺及说明，2015年4月15日代付民工工资75,610元，原告当庭认可该笔抵扣款，共计抵扣工程款438,449元，本院予以确认，另外2015年1月4日抵1-3-2501住宅25,497元、2016年2月5日抵卖1-242商铺现金300,000元、2015年5月抵扣1-2-1402和1-2-1404两套住宅差价53,340元，共计378,837元被告未向本院提供抵扣凭证，本院不予认可，故被告雪域江南公司向原告朝元公司已支付工程款（包含抵扣款）共计15,548,449元。 11.雪域江南公司提供落款时间为2014年12月28日的《补充协议》一份，协议内容：“为缓解资金周转，现将甲方（雪域江南公司）项目《金州华府》住宅拾套（对应房号分别是：1-1-1101、1-1-1402、1-1-1801、1-1-2302、1-1-2502、1-1-2504、1-2-1801、1-2-1803、1-2-1804、1-3-2501共计拾套）按建筑面积计算，单价定于3100元／㎡，将其所卖的房款抵与乙方（朝元公司）施工的金川县高原特色农产品综合批发市场（1）期项目工程进度款，现将其以上房源由乙方代售，实收房款与公司最低单价（3,100元／㎡）对应的房款的差额由乙方公司出具欠条（补齐差额）给甲方，待后期乙方的施工项目验收合格结算时，甲方从乙方的工程结算总额中扣除该差额。”补充协议上甲方法定代表人处有雪域江南公司刘某（代）手写签名，乙方处有朝元公司余某手写签名。 12.雪域江南公司提供落款时间为2015年7月4日的《金川县高原特色农副产品综合批发市场（1）期项目急需资金处理文件》一份，载明：经金川雪域江南农业综合开发有限公司刘总与四川朝元建筑工程有限公司项目负责人余某于2015年7月4日14时25分电话协商：被告公司将《金州华府》项目商铺以低于正常销售价1500元／㎡暂时抵给余某，并按上述协议执行。即：所选商铺为1-246，建筑面积79.46㎡（套内面积51.66㎡，公摊面积27.80㎡），单价为7,180元／㎡（已优惠，其中原单价为8,680元／㎡），总价为￥570,523.00元（原总价为￥689,713.00），见证人：余某、张国林、周某写签名，并加盖雪域江南公司印章，旁边还有手写体“2015年7月4日15：00已给高总核实，请财务办理”张国林。并特别说明：刘总电话中承诺将上述协议随后补发至金川雪域江南农业综合开发有限公司办公室邮箱。 13.在案涉工程施工期间，原告朝元公司的法定代表人先后有唐某、张某、唐庭高，2015年5月29日由唐朝斌（2018年12月29日退出）变更为张某，2019年1月7日由张某（2019年1月7日退出）变更为唐庭高，原告公司出具的催告函和通知函载明：余某同志现全权代表原告公司对金川县高原特色农副产品综合批发市场项目的承建施工、造价结算、合同履行以及债权、债务的处理承担责任并全面协调处理。被告公司的法定代表人于2013年11月19日由高某变更为高玉喜，杨某、刘某二人系被告公司的股东，甘某、陈某系被告公司工程部的人员，张国林系被告公司综合办经理，周某系被告公司工程部经理（现已离职），李某系工程总监，吴某系专业监理工程师。 14.申请鉴定情况：前案（2019）川3226民初156号案件审理过程中，原告于2019年8月19日向本院提出了工程量价格鉴定申请，本院于2019年8月27日组织了原、被告双方进行鉴定机构选择，经双方协商后选定四川建业工程咨询有限公司，但原告未向鉴定机构缴纳鉴定费用。后在诉讼过程中，原告自行委托了四川省名扬建设工程管理有限公司对涉案工程已完工程造价进行鉴定，被告对原告提交的单方鉴定意见书提出异议，本院又再次向原、被告双方释明并送达了预交鉴定费用通知书，但原、被告双方均未在通知期限内缴纳鉴定费，导致司法鉴定无法进行。重审后，本院在庭审中再次询问原、被告双方是否申请鉴定，并告知双方不申请鉴定应当承担举证不力的法律后果，双方均不申请鉴定。 本院认为，朝元公司与雪域江南公司签订的《建设工程施工合同》《工程承包补充协议书》系双方真实意思表示，未违反国家法律及行政法规的强制性规定，且双方当事人已实际履行，因此，上述合同及协议书中的约定对双方均具有约束力，是双方行使权利、履行义务的依据。《建设工程施工合同》约定双方协商一致可以解除合同，现朝元公司提出解除合同和协议书，被告于2020年9月28日开庭时当庭同意解除合同和协议书，鉴于双方对于解除上述合同和协议已达成一致意见，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定：“双方当事人协商一致，可以解除合同”和合同的约定，本院对朝元公司主张的解除合同和协议书的诉讼请求予以支持。本案争议焦点本院归纳如下： 一、欠付工程款数额和利息及违约金的确定 （一）工程造价的确定。关于工程价款，朝元公司主张依据其单方委托的四川省名扬建设工程管理有限公司出具的鉴定意见书中鉴定的已完工程量的工程造价17,559,734元为结算金额，雪域江南公司主张以其制作的工程造价16,018,658.51元为结算依据，双方主张工程量的工程造价差额为1,541,075.49元，本院认为，工程造价的具体金额属于本案裁判基础的要件事实，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”的规定，原告为证明其主张，向本院提交了其自行委托鉴定机构出具的鉴定意见书，被告对原告的主张和证据，予以简单的否认外，还提供了其自行制作的工程造价16,018,658.51元的结算书予以反驳，但被告提供的结算书系其单方制作不足以反驳原告的主张，且原告也不认可，经本院明释，被告也不申请重新鉴定，故被告未能尽到应尽的举证责任，应由其自行承担举证不能的不利后果。但原告提供的鉴定意见书中，经审查，也有存疑的地方，如配合甲方回填土石方工程中，鉴定意见书中的鉴定依据是金川县高原特色农副产品综合批发市场项目四川朝元建筑工程有限公司配合甲方回填土石方的说明，说明上载明的方量是（约）40000立方米，但被告公司在说明上注明“土方回填按照土方回填承包方结算单为准”，被告公司提供的证据载明土方回填承包方结算单上的方量是33046.7m³，本院认为，鉴定机构鉴定的配合甲方回填土方的造价方量不准确存疑且鉴定人未出庭作出合理说明，故对原告提出的以鉴定意见书鉴定的17,559,734元为已完工程量的造价的主张，本院不予支持，但被告在庭审自认已完工程量造价为16,018,658.51元，根据自认原则，本案中暂定以被告自认的工程造价16,018,658.51元作为案涉工程已完工程量的结算金额。 （二）已支付工程款的金额。原告提出已支付工程款15,110,000元，被告提出已支付工程款15,927,286元，双方关于已付工程款的金额相差817,286元，争议的焦点是原告公司余某打的欠条和承诺及说明是否应当抵扣工程款，原告认为余某打的欠条和承诺及说明系余某的个人行为，与公司无关，被告可以另案起诉，被告认为余某系原告公司委托的现场全权负责人，余某代表原告公司，应当抵扣工程款。对此，本院认为，根据原、被告提供的证据足以认定余某出具欠条和承诺及说明的行为是职务行为，其实施的行为依法应当由原告公司承担，原告公司余某出具的欠条、说明及承诺款项共计362,839元应当抵扣工程款，被告代付的民工工资75,610元，原告同意抵扣工程款，本院认定被告已向原告支付工程款15,110,000元，抵扣工程款438,449元，共计支付工程款（包含抵扣款）15,548,449元。 综上，原、被告已协商一致解除合同和协议书，被告在庭审中对已完成工程的质量未提出异议，被告应当根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条：“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款......”的规定及双方签订的《建设工程施工合同》通用条款第44.6款：“合同解除后......并按合同约定支付已完工程价款.....”的约定向原告支付工程款470,209.51元（被告自认的工程价款16,018,658.51元-已支付工程款的金额15,548,449元）。如原告有新证据证明其已完成工程量的工程造价高于被告自认的工程造价16,018,658.51元的情况，可另行主张。 （三）利息和违约金的问题。1.被告是否存在违约行为。原告提出被告存在以下违约行为：（1）原告提出主体封顶后15个工作日内被告未按约定支付已完成工程量的80％的问题。本院认为，根据查明事实，朝元公司主体结构自检后，雪域江南公司应向原告付已完成工程量的80％的工程款（进度款），但从原、被告提供的现有证据来看，无法证明原、被告主体结构自检后对已完成工程量进行了确认，原告庭审中提出其向被告提交了已完工程量报告但未举证证明，故原告提出的该主张不成立，本院不予支持。（2）原告提出被告未按2014年10月10日约定2015年1月1日前支付1,100万元的问题。本院认为，原、被告在已完工程量未确认的情况下，被告于2014年10月10日向原告作出承诺，按照合同约定拨付1,100万元作为主体结构封顶进度款，并约定了付款期限，原告对此未提出异议，本院视为原、被告双方已就工程（进度款）达成了延期付款协议，被告应当分三次付清工程进度款，第一、二次已按期付清，最后一笔400万元应当于2015年1月1日前付清，但被告却于1月7日才付清，被告未依约履行付款承诺，构成违约，但原告在庭审自认1,100万元的进度款已收到且提出违约金和利息已不存在了，也未向本院主张1,100万元工程进度款的违约金和利息，本院视为原告已放弃该权利，故原告提出的上述主张不成立，本院不予支持。（3）原告提出2014年8月5日约定停工损失，被告无限期不支付的问题，在下面停工损失费的认定和利息及违约金方面进行阐述。（4）原告提出被告不按合同约定对原告结算书认可或有异议进行答复的问题。本院认为，原、被告签订的补充协议书第七条约定：“竣工结算，承包人应在工程竣工验收合格后14天内向发包人和监理人提交竣工结算申请单，并提交完整的结算资料。完整的结算资料经甲乙双方确认后二个月内完成结算，并在完成结算28日之内支付竣工结算工程款，逾期视为甲方违约。发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后二个月内未完成结算审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单”来看，该条款是对竣工结算进行约定的，经查，案涉工程至今未竣工，且庭审中原告主张以鉴定意见确定的工程造价为结算款，故原告提出的该主张不成立，本院不予支持。（5）原告提出被告承诺原告回填土石方支付配合施工费而不支付的问题。经查，原告提供的证据2015年3月29日朝元公司向雪域江南公司出具的说明，该证据只能证明原告曾向被告申请回填土石方配合费的请求，但被告签署的意见是配合费按照土方回填承包方结算单为准，配合费单价由被告公司领导裁定，单价最终是否裁决原告未向法庭提交证据证明且原告提交的鉴定意见书本院未采信，故原告提出的该主张不成立，本院不予支持。（6）原告提出2016年下半年，被告以及时支付工程款为条件，要求原告再次施工，但被告未履行承诺的问题。经查，原、被告庭审中均陈述2016年原告复工了，但双方均未提交证据证明原告复工后做的工程量，根据双方签订的合同和合同协议书，付款的第二个时间节点应当是工程竣工后，案涉工程至今未竣工，故原告提出的该主张不成立，本院不予支持。综上，承担违约责任的前提条件是要有违约事实的存在，经查，被告在支付进度款1,100万元时存在违约行为，但原告未主张该进度款的违约金和利息，原告提出的被告存在其他违约行为的证据不足，故原告要求被告承担从2014年9月1日起至款项付清之日止违约金的主张，本院不予支持。2.利息的问题。本案合同和协议书已解除，但双方未对工程进行结算，实际上案涉工程也未竣工，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：......（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”和原、被告签订的补充协议书第九条：“违约......（4）甲方须按时支付工程款，如因甲方原因不能支付工程款除按银行同期利息支付外还承担按每天应付金额的万分之三支付违约金......。”的规定和约定，虽然本案案涉已完工程量的造价未确定，但为了做到判决后案结事了避免原告就本案确定的欠付工程款470,209.51元再另行主张利息，本院对原告提出的欠付工程款的利息的诉求部分予以支持，利息应当自起诉之日即2019年6月27日起计算，其余部分不予支持。 二、停工损失费的认定和利息及违约金 原、被告于2015年8月5日就停工期间的损失签订的确认书，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效且原、被告法定代表人均在确认书上签字确认，本院依法确认钢管租赁费用880,800元、人工工资246,000元、机械费96,000元，共计1,222,800元，庭审中被告认可该停工损失费未包括在被告公司制作的结算书内，故原告要求被告支付停工损失费1,222,800元的主张成立，本院予以支持。停工损失费的利息和违约金的问题，本院认为，原、被告在双方签订的确认书中明确载明：“......以上四条处理均为最终核定范围和价格，此次双方不得以任何名义再次提出工程款以外任何经济补偿，签字盖章后乙方不得再向甲方主张任何其他停工损失。”该载明中明确双方约定了双方不得以任何名义再次提出工程款以外任何经济补偿，应理解为经济补偿中包含了违约金和利息更合理更公平，且停工损失费本身具有赔偿性质，原告要求被告支付停工损失费的违约金和利息的主张不成立，本院不予支持。 三、鉴定费的问题。原告提供的鉴定意见书，经本院审查，其鉴定意见本院未采纳，其支付的鉴定费应当由其自行承担，原告要求被告承担20万元的鉴定费的主张不成立，本院不予支持。 综上，原告的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、九十七条、九十八条、第一百零七条、第二百八十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款的规定，判决如下： 一、原告四川朝元建筑工程有限公司与被告金川雪域江南农业综合开发有限公司签订的《建设工程施工合同》《工程承包补充协议书》于2020年9月28日解除； 二、被告金川雪域江南农业综合开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告四川朝元建筑工程有限公司支付工程款470,209.51元及相应利息【以470,209.51元为基数，2019年6月27日至2019年8月19日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率（一年期）计息，2019年8月20日起至款项付清之日止的利率按照全国银行同业拆借中心发布的贷款市场报价利率（一年期）计息】； 三、被告金川雪域江南农业综合开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告四川朝元建筑工程有限公司支付停工损失费1,222,800元； 四、驳回原告四川朝元建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费61,542元，由被告金川雪域江南农业综合开发有限公司承担20,038元，原告四川朝元建筑工程有限公司承担41,504元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于阿坝藏族羌族自治州中级人民法院。 审 判 长  李正强 审 判 员  兰小红 人民陪审员  韩 伟 二〇二〇年十一月十六日 书 记 员  黄 雪 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百八十四条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。 因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《最高人民法院关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。