湖南省桃源县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0725刑初295号 公诉机关湖南省桃源县人民检察院。 被告人刘淑娟，女，1971年6月12日出生于湖南省桃源县，公民身份号码XXX，汉族，初中文化，个体劳动者，户籍所在地湖南省常德市鼎城区，住常德市鼎城区；因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年6月29日被桃源县公安局刑事拘留，同年8月5日被桃源县公安局取保候审；因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于同年11月5日被本院决定取保候审。 桃源县人民检察院以湘桃检二部刑诉〔2020〕319号起诉书，指控被告人刘淑娟犯销售伪劣产品罪，于2020年11月5日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于同年11月20日公开开庭审理了本案。被告人刘淑娟到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，被告人刘淑娟原在常德市桥南市场开办批发部，经营饮料、食品等批发零售业务，前两年批发部关闭后，未办理营业执照，用其面包车到桥南市场新副食城进货从事小商小贩活动，经营饮料、食品等零售业务。 2020年5月底6月初，被告人刘淑娟到桥南市场新副食城进货时，一身份不明男子与其几次接触，然后要其销售香烟，该男子可以向其提供芙蓉王香烟，黄色芙蓉王价格52元一条，一车起卖，一车750条，并要其将货最好存放在乡下。刘淑娟见利润较大、有利可图，在明知是假烟，且其无烟草专卖零售许可证的情况下，仍欲购进该男子的香烟销售。6月6日下午，刘淑娟到桃源县马鬃岭镇其堂弟刘某家，要刘某将家里清理一下，让其存放点东西。6月7日上午，刘淑娟到桥南市场新副食城进货时，该男子找到刘淑娟，问其存放地点找好没有，刘淑娟告知该男子存放地点后，双方口头约定，次日凌晨1点在常张高速公路桃源县架桥收费站出口交易，现金现货。当晚12时左右，刘淑娟驾驶借用的其前夫姚某的白色本田轿车，逼姚某陪同，来到常张高速公路桃源县架桥收费站出口，与该男子交易。刘淑娟与该男子碰头后，驾驶该男子装载香烟的黑色轿车，与姚某一起到刘某家，喊开刘某家门，将15箱750条黄色芙蓉王香烟存放在刘某家大门正对面的房间。然后，刘淑娟驾驶该黑色轿车与姚某回到架桥收费站，将轿车交还给该男子，并交给该男子3.9万元现金。随后，刘淑娟驾驶姚某的白色本田轿车与姚某回家。 同年6月8日上午，桃源县烟草专卖局接到举报后，该局执法人员会同桃源县公安局马鬃岭派出所干警，到刘某家查获刘淑娟存放的芙蓉王（硬盒）香烟750条15万支。经湖南省烟草质量监督检测站鉴别检验，查获卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。经桃源县烟草专卖局涉案卷烟价格管理小组核定，查获卷烟价值18.75万元。 同年6月29日，被告人刘淑娟主动到桃源县公安局漳江派出所投案，如实供述了上述犯罪事实，并在检察机关审查起诉阶段，自愿签署了认罪认罚具结书。 诉讼过程中，本院委托常德市鼎城区司法局进行社会调查，常德市鼎城区社区矫正工作局出具（2020）常鼎矫调评字第201号调查评估意见书，认为被告人刘淑娟在当地有住房，居住条件一般，平时表现一般，以从事个体经营为主要收入来源，社区矫正条件较差，建议慎用社区矫正。 还查明，被告人刘淑娟于2017年8月与姚某离婚，女儿现随其生活，系在校初一学生；刘淑娟有听力二级残疾，现享受城市居民最低生活保障救助。 上述事实，被告人刘淑娟在开庭审理过程中亦无异议，并有物证照片；户籍资料，桃源县公安局漳江派出所的线索来源、接报案登记表、抓获经过和桃源县公安局的立案决定书、扣押决定书及扣押物品、文件清单，桃源县烟草专卖局的案件移送函及案卷材料，刘淑娟的认罪认罚具结书，常德市鼎城区玉霞街道临江社区居民委员会的证明和刘淑娟的城市居民最低生活保障对象救助证、残疾人证、离婚证、户口簿，常德市鼎城区社区矫正工作局的调查评估意见书等书证；证人刘某、郭某、姚某的证言；刘某、郭某的辨认笔录，桃源县公安局刑事技术室的现场勘验笔录；湖南省烟草质量监督检测站湘烟鉴检202005181号卷烟鉴别检验报告，桃源县烟草专卖局涉案卷烟价格管理小组的涉案烟草专卖品核价表；以及刘淑娟的供述和辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人刘淑娟没有烟草专卖零售许可证，且明知是假冒伪劣香烟，仍然出资3.9万元购得货值18.75万元的假冒注册商标的伪劣卷烟准备销售，构成销售伪劣产品罪。同时，刘淑娟的行为涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪和非法经营罪。经审查，刘淑娟明知购进的香烟假冒注册商标的证据不足，不具备销售假冒注册商标的商品罪的构成要件；非法经营数额仅有3.9万元、15万支，系首次进行烟草制品经营，未达到非法经营罪的定罪标准，故不构成销售假冒注册商标的商品罪和非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳和支持。 被告人刘淑娟已经实施购进伪劣香烟的犯罪行为，因意志以外的原因被查获未能销售，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；案发后被讯问前，主动到案并如实供述犯罪事实，自动接受处罚，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。公诉机关指控的量刑情节成立，予以采纳和支持。刘淑娟系初犯，未造成损害后果，犯罪情节较轻，能认罪悔罪，经社会调查，再犯罪的风险较小，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。 被告人刘淑娟离异并抚养小孩，以个体经营为主要收入来源，享受城市居民最低生活保障救助，有听力二级残疾，依法应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，综合考虑缴纳能力判处罚金。 综上所述，结合全案情况，根据犯罪事实、犯罪情节，对被告人刘淑娟予以从轻处罚。公诉机关关于判处有期徒刑六个月、可以适用缓刑、并处罚金的量刑建议适当，予以采纳和支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一、三款、第七条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第一项、第二百零一条规定，判决如下： 一、被告人刘淑娟犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金二万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后三日内缴纳。） 二、被桃源县公安局扣押的伪劣卷烟750条予以没收，并由其依法销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员 范晏齐 二〇二〇年十一月二十日 法官助理 蒋青洲 书 记 员 文霖菁 本案适用的法律和司法解释条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。 查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第七条办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件，需要对伪劣烟草专卖品鉴定的，应当委托国务院产品质量监督管理部门和省、自治区、直辖市人民政府产品质量监督管理部门指定的烟草质量检测机构进行。 三、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》 第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。 对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。 四、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。