广东省中山市第一人民法院行 政 判 决 书（2020）粤2071行初863号原告：杨永灿，男，1971年7月8日出生，汉族，住广东省中山市石岐区********之四，公民身份号码440************655。被告：中山市公安局，住所地广东省中山市******，统一社会信用代码114***********729E。法定代表人：郑泽晖，局长。委托代理人：陈醒曦，该局工作人员。委托代理人：黄德致，该局石岐区分局工作人员。被告：中山市人民政府，住所地广东省中山市东区**********，统一社会信用代码114***********762W。法定代表人：危伟汉，市长。委托代理人：李栋，中山市司法局工作人员。委托代理人：陈少梅，广东孚道律师事务所律师。原告杨永灿不服被告中山市公安局（以下简称市公安局）公安行政处罚决定及被告中山市人民政府（以下简称市政府）行政复议决定，于2020年6月8日向本院提起行政诉讼。本院于同年6月9日受理立案后，依法向被告市公安局、市政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年7月29日公开开庭审理了本案。原告杨永灿，被告市公安局的委托代理人陈醒曦、黄德致，被告市政府的委托代理人李栋、陈少梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告市公安局于2019年6月26日作出山公行罚决字[2019]14007号行政处罚决定，对原告杨永灿处以行政拘留五日。杨永灿不服，申请行政复议。被告市政府于2020年5月25日作出中府行复[2019]800号行政复议决定，维持上述行政处罚决定。原告杨永灿诉称，其于2018年4月1日开始在石岐区麻洲街50号经营棋牌室。2019年6月2日下午1时，其开门接待了2名客人后因事外出，约2时许，派出所民警电话通知其回到棋牌室，才得知共有8名客人涉嫌在其经营的棋牌室赌博并被民警带走。被告市公安局以其提供有利条件予赌博人员而对其作出行政拘留5日的处罚决定，被告市政府亦作出了维持的复议决定。其认为市公安局作出的涉案行政处罚决定是错误的。1.其在客人尚未到齐即开始打牌前已离开棋牌室，其对8位客人的赌博行为毫不知情，市公安局是如何认定其明知他人赌博的？2.其经营的棋牌室，麻将台和麻将牌是必备的娱乐设备，每天每张台收取100元属正常的经营收入，而且价格符合市场行情，市公安局何以认定100元的经营收入为赌博“抽水”呢？赌博“抽水”有抽得如此廉价和窝囊吗？3.市公安局是在认定伍月娇等八人参与赌博的基础上认定其以盈利为目的，为赌博提供条件。据了解，当天民警现场并没有查获赌资，所谓的980元赌资是伍月娇等人被带到派出所后，被民警要求从身上掏出来，然后拍照炮制出来的证据。另外，八人当中过半数人是退休人员，本是进行小金额的娱乐，却被认定为赌博。4.市政府在复议中引述其以经营为目的，为赌博提供条件于2018年8月17日被处以行政拘留5日一事，也是在其不在赌博现场，民警炮制现场赌资证据的情况下对其作出拘留，且在未容许其寻求法律救济下执行了拘留。根据最高人民法院、最高人民检察院的司法解释，不以营利为目的，进行带有少量财物输赢的娱乐活动，以及提供棋牌室等娱乐场所只收取作出的场所和服务费用的经营行为等，不以赌博论处。综上，市公安局对其作出的涉案行政处罚决定没有事实和法律依据，为维护其合法权益，请求法院判令：1、撤销被告市政府作出的中府行复[2019]800号行政复议决定书；2、撤销被告市公安局作出的山公行罚决字[2019]14007号行政处罚决定书；3、由两被告承担本案诉讼费用。被告市公安局辩称：一、案件基本事实。2019年6月2日14时许,我局民警在中山市石岐区********棋牌室内检查时,查获通过“打麻将”方式进行赌博的违法行为人陈先洁、徐立新、陈伟锋、伍月娇、汪显兴、吴泽通、邓雨源、杨继贤共八人,并现场缴获电动麻将台、麻将牌、筹码等物品。经查,违法行为人杨永灿自2018年4月经营上述**棋牌室至今,曾于2018年8月17日因以经营为目的、为赌博提供条件被公安机关处行政拘留5日处罚。2019年6月2日当天,在明知上述违法人员以打麻将方式进行赌博的情况下,仍提供场所、赌博工具等条件,并从赌博人员每次赢钱赌资中抽水10元,直至每台抽水100元为止进行营利。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二条和第七条之规定,我局具有对本行政区域内扰乱公共秩序,妨害公共安全,侵犯人身、财产权利,妨害社会管理的违法行为进行处理的法定职权与职责。本案中,我局在作出涉案行政处罚决定履行了受案、传唤、调查、告知和送达的法定程序,作出的涉案行政处罚决定程序合法。杨永灿主观上以营利为目的,客观上通过提供麻将和场地等方式为赌博提供条件,其行为构成以营利为目的,为赌博提供条件,根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条之规定,我局依法作出涉案行政处罚决定,对违法行为人杨永灿处以行政拘留五日。由于在执行过程中,杨永灿需要安置其瘫痪无人照顾的母亲,无法当场执行行政拘留。2019年7月12日,杨永灿以提起行政复议为由申请暂缓执行行政拘留,我局经审查于当天批准暂缓执行行政拘留,至今行政拘留处罚仍未执行。二、答辩意见。（一)杨永灿认为其对打麻将人员是否赌博不知情的主张。我局认为,从查获现场、缴获的赌博工具和赌资、以及杨永灿陈述、多名参赌人员的供述和辨认可以证实,杨永灿长期经营中山市石岐区********棋牌室,并长期提供筹码代替现钱供他人进行赌博,每个筹码代替现金10元,并要求参赌人员从赌博赢钱赌资中抽水,每张台每次自摸赢钱就抽水10元(一个筹码),直至抽够每台1**元为止。2019年6月2日被查处当天杨永灿虽然没有在现场,但其作为麻将馆的实际经营者,在离开前已安排好上述参赌人员在其经营的场所内以打麻将方式进行赌博,并约定好抽水比例和交付方式,以经营为目的、为赌博提供条件的违法事实已形成。杨永灿暂时离开现场,并不能排除其以经营为目的、为赌博提供条件的违法事实。（二)杨永灿认为每张台收取100元属于正常经营收入。我局认为，杨永灿在公安机关两次接受询问时,均供述为每台收取20元的固定台费,但根据参赌人员的陈述可以证实,杨永灿是以参赌人员每次赢钱赌资中抽水10元的不固定费用进行营利,虽然以100元封顶为限,但明显不是收取固定费用。正规麻将馆是以收取固定费用正常营业,而杨永灿是依赖赌博人员每次赢取的赌资中抽水获利，性质不同。(三)杨永灿认为参赌人员的赌资是我局炮制出来的证据,且属于小金额娱乐,不属于赌博。我局认为，杨永灿主张的事实纯属于主观臆断,没有事实和法律依据。我局办案民警获取证据有严格程序规定,参赌人员的赌资均有当事人供述笔录、证据保存决定书和清单、拍照确认等证据固定,每一项证据均由当事人签名捺印确认,当事人均无异议,赌资认定合法有效,并无不当。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条之规定,唯有家庭成员、亲属之间娱乐中带有少量财物输赢的活动,不以赌博洽处。本案中，赌客间不存在亲属关系，甚至互不认识,通过随意组合方式以赢钱为目的进行赌博,具有一定的社会危害性,应予以行政处罚。因此,我局认定八人参与赌博事实清楚,证据确实、充分,合理合法,并无不当。(四)杨永灿提出我局于2018年8月17日对其作出的行政处罚决定是炮制出来,且未经其寻求法律救济的情况下执行了拘留。我局认为，2018年8月17日我局依法作出的行政处罚决定书作为前科材料,已给杨永灿确认并签名捺印,其并没有提出异议,且该行政处罚决定前已告知其申辩权利,行政处罚决定书中亦已载明法律救济途径,杨永灿充分获知法律救济途径,执行时和执行完毕至今,杨永灿均未提出任何申诉、行政复议和诉讼。因此,杨永灿提出的理由与事实严重不符,无任何理据支持。综上所述,我局对杨永灿作出的涉案行政处罚决定认定事实清楚,证据确实、充分,适用法律准确、程序合法、裁量适当。杨永灿请求撤销我局作出的涉案行政处罚决定及市政府作出的行政复议决定于法无据,请求法院依法驳回杨永灿的诉讼请求。被告市政府辩称：1.根据《中华人民共和国行政复议法》第三条第一款及第十二条第一款的规定，我府具有处理本案行政复议事项的法定职权。2.我府作出的涉案行政复议决定认定事实清楚，适用法律正确。经审查相关证据、依据和其他有关材料，我府认为杨永灿为伍月娇等人提供赌博工具进行赌博，并从中“抽水”，杨永灿实施了以营利为目的，为赌博提供条件的违法行为，市公安局对杨永灿处以行政拘留5日的处罚决定，事实清楚，证据充分，依据正确，程序合法。3.我府作出的涉案行政复议决定程序合法。杨永灿于2019年7月4日向我府申请行政复议，我府依法受理后，向市公安局送达了提出行政复议答复通知书及行政复议申请书副本等材料。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项、第三十一条及《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十一条第一款第（八）项规定，本案分别延长审查期限和中止审查。2020年5月25日，我府依法恢复审查和作出涉案行政复议决定，并分别于同年5月27日、6月4日将行政复议决定文书送达杨永灿及市公安局。综上所述，我府作出的涉案行政复议决定认定事实清楚、证据确凿、适用法律正确、符合法定程序，请求法院依法驳回杨永灿提出的诉讼请求。经审理查明，2019年6月2日12时46分许，市公安局石岐区分局悦来南派出所（以下简称悦来南派出所）接报案称有多名人员在中山市石岐南下新码头麻洲街50号出租房1楼内以打麻将的形式进行赌博。悦来南派出所受案后安排民警到现场进行查处。通过检查，民警发现在中山市石岐区麻洲街50号麻洲棋牌室内正在打麻将的陈先洁、徐立新、陈伟锋、伍月娇、汪显兴、吴泽通、邓雨源、杨继贤，民警现场缴获了电动麻将台、麻将牌、筹码等物品，其中缴获赌资共980元。随后民警先后将涉嫌赌博的陈先洁等八人及杨永灿传唤至悦来南派出所进行调查询问，并制作了询问笔录。当日，陈先洁等八人被认定为参与赌博，分别被悦来南派出所处以罚款300元的行政处罚。其后，市公安局认为杨永灿的行为构成了为赌博提供条件，遂对杨永灿制作了行政处罚告知笔录，告知杨永灿拟对其作出行政处罚决定的事实、理由、依据，杨永灿未提出陈述和申辩意见。2019年6月26日，市公安局作出山公行罚决字[2019]14007号行政处罚决定，认定杨永灿作为棋牌室经营者，为赌博人员提供赌博有利条件的违法事实。市公安局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条的规定，决定对杨永灿处以行政拘留五日。杨永灿不服，向市政府提起行政复议。市政府经受理、审查后，于2020年5月25日作出中府行复[2019]800号行政复议决定，维持上述行政处罚决定。杨永灿仍不服，诉至本院，提出前述诉讼请求。另查明，杨永灿因以经营为目的，为赌博提供条件于2018年8月17日被市公安局处以行政拘留5日的行政处罚。再查明，麻洲棋牌室营业执照注册日期为2018年4月2日，经营者为徐玉彬；2018年4月1日，徐玉彬与杨永灿签订确认书，确认徐玉彬将麻洲棋牌室商铺出租给杨永灿，租赁期为2018年4月1日至2023年3月29日，杨永灿在此期间是麻洲棋牌室的实际经营者。本院认为，本案系不服公安行政处罚纠纷。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二条、第七条第一款的规定，市公安局负责中山市行政区域内的治安管理工作，具有作出涉诉治安管理行政处罚决定的职权与职责。根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条的规定，市政府对市公安局作出的具体行政行为具有行政复议的职权。《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条规定：“以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款；情节严重的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上三千元以下罚款。”本案中，悦来南派出所对陈先洁、徐立新、陈伟锋、伍月娇、汪显兴、吴泽通、邓雨源、杨继贤、杨永灿所作的询问笔录、现场缴获的赌资等证据可以证实，杨永灿为陈先洁等八人提供赌博工具进行赌博，并从中“抽水”。市公安局据此认定杨永灿实施了以营利为目的，为赌博提供条件的违法行为，事实清楚，证据充足，并无不妥。市公安局在履行行政处罚前告知义务后，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条的规定对杨永灿处以行政拘留5日的行政处罚，适用依据正确，程序合法。市政府经受理、审查杨永灿的行政复议申请后，依法作出涉案行政复议决定，并将行政复议决定书分别送达市公安局和当事人，程序合法。综上所述，杨永灿要求撤销市公安局作出的山公行罚决字[2019]14007号行政处罚决定及市政府作出的中府行复[2019]800号行政复议决定的诉讼请求，理据不充分，本院一并予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条的规定，判决如下：驳回原告杨永灿的诉讼请求。案件受理费50元，由原告杨永灿负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  李恒勇人民陪审员  缪惠敏人民陪审员  陈嘉毅二〇二〇年十月三十日书 记 员  关伟杰程慕桦