云南省临沧市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云09民终767号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司云县支公司。住所地：云县滇西南名特产交易中心****商铺。负责人：李旭，该公司经理。委托诉讼代理人：朱兴志，云南大韬律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：曹雪梅，云南大韬律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：陈驰，男，1969年12月6日生，汉族，中专文化，教师，住云县。被上诉人（原审被告）：沈新亮，男，1985年11月19日生，汉族，初中文化，务农，住云县。上诉人阳光财产保险股份有限公司云县支公司（以下简称阳光保险云县公司）因与被上诉人陈驰、沈新亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省云县人民法院（2020）云0922民初917号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光保险云县公司上诉请求：1.请求人民法院撤销云南省云县人民法院作出的（2020）云0922民初917号民事判决书，依法改判或发回重审；2.一审、二审的案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。1.一审判决依据的司法鉴定意见书其补正程序严重违法，不能用作判决依据。一审判决系依据临沧市第二人民医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见书及补正书，进而对原告的伤残等级及相应赔偿作出认定，但临沧市第二人民医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见书及补正书违反了《司法鉴定程序通则》第四十一条规定，其并不属于可补正的情形，一审法院以违反程序的鉴定依据为判决依据，系对事实认定不清。2.一审法院未按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定对营养期、误工期、护理期以及相应费用进行认定，而仅凭被上诉人单方委托的鉴定机构出具的鉴定意见对营养期、误工期、护理期作出认定，系对事实认定不清。现目前并未有法律明确规定对三期鉴定的适用问题，且云南省也未有关于三期鉴定及适用的相关规定，三期鉴定仅在上海等地区适用，在未有法律明确规定的情况下，还应适用人身损害司法解释的规定，故被上诉人提供的关于三期鉴定，并不能成为判决的唯一依据。还应综合其伤情、受伤部位、受伤后的精神状态、住院治疗的诊断情况、住院天数、出院时的恢复情况等，进行评判。综上，一审法院以违反程序的鉴定意见作为裁判依据，且一审法院对三期鉴定的草率采纳，系对事实认定不清。3.关于被上诉人的误工费的工资标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”一审中被上诉人仅提供一个工资扣发情况，并没有提供相应的银行流水等材料证明其收入减少情况，仅凭一个证明就认可，虽然证明材料系乡政府教育办公室出具，但也不能因此就忽略法律规定的其他证明材料。故，一审法院仅凭一个证明就认定被上诉人的收入状况，系对事实认定不清。二、上诉人申请对被上诉人陈驰的伤残等级重新鉴定。被上诉人一审提交的司法鉴定意见书及补正书，违反鉴定程序，现上诉人根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的苦干规定》第四十条第二款的规定，向贵院申请重新鉴定。被上诉人陈驰书面答辩称，对一审判决没有意见，请求二审驳回上诉人的全部诉讼请求，并承担一审和二审的诉讼费。1.根据《司法鉴定程序通则》2020第三十条的规定，有下列情形之一的，司法鉴定机构可以根据委托人的要求进行补充鉴定：（一）原委托鉴定事项有遗漏的；（二）委托人就原委托鉴定事项提供新的鉴定材料的；（三）其他需要补充鉴定的情形。补充鉴定是原委托鉴定的组成部分，应当由原司法鉴定人进行。由于陈驰伤情的特殊性，治疗手术不能一次性完成，需要间断进行。陈驰重新依据事实，提供了新的医院证明安固定钢架的时间和取出固定支架的时间的证据，证明陈驰在出院回家休养康复期间因为固定钢架脚不能落地，生活不能自理，申请临沧市第二人民医院司法鉴定所依据治疗医院新的证明材料，重新给予补充鉴定。上诉人混淆了补充和补正的概念。2.陈驰的误工期、营养期、护理期都是临沧市第二人民医院根据陈驰接受治疗的三家医疗机构出具的医院诊断证明、住院天数、出院医嘱、伤残照片及复查恢复情况后结合其伤情、受伤部位、受伤后精神状态等作出的伤残鉴定和三期鉴定，临沧市第二人民医院司法鉴定所具有伤残鉴定和三期鉴定资格，出具的鉴定合法可信。3.晓街乡人民政府教育办公室是晓街乡所有教师工资具体发放的单位，其出具的扣发工资证明材料是晓街乡人民政府教育办公室根据《云南省机关事业单位工作人员请假工资待遇暂行办法》云人工（1998）2号规定执行，按教师的出勤情况，每个月进行出勤核实，扣发工资后的真实情况证明，上诉人如果有异议的话应该进行举证。4.关于上诉人提出重新鉴定的问题。临沧市第二人民医院司法鉴定所并没有存在《司法鉴定程序通则》第四十条规定的需要重新鉴定的情形。被上诉人沈新亮辩称，对一审判决没有意见。陈驰向一审法院起诉请求：1.请求人民法院判令阳光保险云县公司在交强险和第三者商业保险范围内赔偿陈驰：医药费102144元；住院伙食补助费106天×100元/天=10600元；营养费106天×50元/天=5300元；护理费308天×161元/天=49588元（住院护理106天，出院后护理202天）；误工费384天×177.89元/天=68310元；购买伤残用具及外固定钢架、打印费共15279元；救护车费用及车费10285元（其中救护车费用6485元，昆明往返5次车费3800元）；住宿费2549元（昆明5次住院期间本人及家属住宿15天），伤残鉴定费1800元；伤残赔偿金36238元×20年×0.2=144952元；赡养老人生活费20327元（23455元×5年÷3人×20%×1人=7818元，23455元×8年÷3人×20%×1人=12509元）；精神慰问金6000元。总合计：427134.85元（437134.85元－阳光保险云县公司垫付医药费10000元）。一审法院认定事实：2019年2月17日，沈新亮独自驾驶云Ｓ×××**号小型汽车，由晓街方向往云县城方向行驶，5时50分，当车辆行驶至临清线0343＋900Ｍ处时，撞倒对向由南向北行走的陈驰，造成陈驰受伤，云Ｓ×××**号车受损的伤人道路交通事故。经云县公安局交通警察大队认定，沈新亮负事故的全部责任，陈驰在事故中无责任。陈驰受伤后被送至云县人民医院诊治，诊断为：1.右足开放性损伤：（1）右足皮瓣缺损；（2）右足第一跖趾骨、内侧楔骨、中间楔骨、舟状骨骨缺损；（3）右足蹲长伸肌腱毁损失；（4）右足皮肤撕脱伤；2.Ｌ1、Ｌ2、Ｌ3左侧横突骨折；3.额部、颧部皮肤裂伤；4.双膝部皮肤裂伤；5.左侧第9、10肋骨骨折；6.多处软组织挫伤；7.慢性支气管炎；8.中度贫血；9.右侧腓静脉血栓；10.左侧少量胸腔积液；11.高尿酸血症；12.低钾血症。于2019年2月17日至3月10日在云县人民医院住院治疗。2019年3月10日至3月18日转院至解放军昆明总医院住院治疗。2019年3月18日至4月9日在昆明广福老年病医院住院治疗。2019年6月17日至6月24日在中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院（原解放军昆明总医院）住院治疗。2019年6月24日至7月9日在昆明广福老年病医院住院治疗。2019年11月11日至12月11日再次到昆明广福老年病医院住院治疗。陈驰共支付医疗费102144.35元、救护车费6485元、外固定架15000元、拐杖便盆200元。因到昆明治疗，支付包车费3800元。另外支付了病历复印打印费79元、住宿费2549元。陈驰因此事故造成工资损失40941.5元。经陈驰委托，临沧市第二人民医院司法鉴定所作出司法鉴定意见：被鉴定人陈某.其人体损伤致残程度为九级；2.其误工期评定为384天，护理期评定为90天，营养期评定为90天。陈驰因鉴定支出了鉴定费1800元。2020年7月29日，临沧市第二人民医院司法鉴定所出具司法鉴定意见补正书，将陈驰的护理期补正为240天。因赔偿事宜协商未果，故陈驰诉至法院，请求判如所请。另查明，沈新亮驾驶的云Ｓ×××**号车在阳光保险云县公司投保了交强险、第三者责任保险100万元（不计免赔险）等保险，保险期限自2019年1月7日0时至2020年1月6日24时止。事故发生在保险期限内。阳光保险云县公司垫付医疗费10000元。沈新亮垫付医疗费1700元。陈驰系云县晓街乡晓街完小教师。陈驰父亲陈家国，1939年1月9日出生；母亲潘学英，1948年5月6日出生。陈驰父母共育有三个子女。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护，行为人因过错造成他人损害，应依法承担侵权责任。沈新亮负事故全部责任，本应承担全部责任，因涉案车辆在阳光保险云县公司投保了交强险、第三者责任保险等保险，故对于陈驰的损失，应先由阳光保险云县公司在交强险赔偿限额内予以赔偿，不足部分，根据商业第三者责任保险合同承担赔偿责任。陈驰主张的各项费用按一审法庭辩论终结时的上一年度统计数据计算，即《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》计算。陈驰的医疗费（包含救护车费、外固定架费、拐杖便盆费）为123829.35元，予以支持。根据陈驰提交的票据，陈驰的住院天数为102天，住院伙食补助费为10200元（102天×100元/天）。营养期按鉴定意见90天计算，营养费为4500元（90元×50元/天）。陈驰未提交护理人员收入证明，护理费按2019年农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资49268元，护理天数按鉴定意见240天计算，为32395.4元(49268元÷365天×240天)。误工费即工资损失40941.5元。病历复印、打印材料费79元，予以支持。住宿费2549元、交通费3800元，有相关票据证明，予以支持。鉴定费1800元，系陈驰为证明其损失情况的实际支出，并有相关票据证明，予以支持。残疾赔偿金144952元（36238元×20年×20%），未超过相关标准，予以支持。陈驰主张的被扶养人生活费20327元（陈驰父亲陈家国：23455元×5年×20%÷3人=7818元；陈驰母亲潘学英：23455元×8年×20%÷3人=12509元），未超过相关标准，予以支持。此次事故造成陈驰九级伤残，确实造成一定的精神损害，一审法院酌情支持精神抚慰金3000元。以上陈驰的损失合计388373.25元。属于交强险死亡伤残赔偿限额项下的费用：残疾赔偿金144952元、被扶养人生活费20327元、鉴定费1800元、误工费40941.5元、护理费32395.4元、精神抚慰金3000元、病历复印材料费79元、住宿费2549元、交通费3800元，合计249843.9元。由阳光保险云县公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿陈某10000元，不足139843.9元，由阳光保险云县公司在第三者责任险赔偿范围内予以赔偿陈驰。属于交强险医疗费用赔偿限额项下的费用：医疗费123829.35元、住院伙食补助费10200元、营养费4500元，合计138529.35元。阳光保险云县公司已在该限额项下向陈驰垫付了10000元，不足128529.35元，由阳光保险云县公司在第三者责任保险赔偿范围内返还沈新亮垫付款1700元，并赔偿陈某26829.35元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条、第二十三条第一款第二款、第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第一、二项、第二十五条之规定，判决：一、判决生效之日起十五日内在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告陈某10000元；在第三者责任险赔偿范围内赔偿原告陈驰266673.25元，合计376673.25元。二、被告阳光财产保险股份有限公司云县支公司于本判决生效之日起十五日内返还被告沈新亮垫付款1700元。三、驳回原告陈驰的其他诉讼请求。案件受理费7707元，减半收取3853.5元，原告陈驰负担455.5元，被告阳光财产保险股份有限公司云县支公司负担3398元。二审中，当事人未提交新证据。本院依职权向临沧市第二人民医院司法鉴定所段朝辉进行调查，证明陈驰因护理期少于住院天数提出异议，在补正鉴定时，司法鉴定所要求陈驰提供新的材料（“关于请求重新给予复核护理期营养期的申请”“证明”），护理期的改变是符合客观实际的。上诉人质证认为对法院依职权所作的调查笔录无异议，对陈驰补正鉴定提供的“关于请求重新给予复核护理期营养期的申请”“证明”的真实性予以认可，但证明内容及目的不予认可，认为不是新的材料，鉴定违反了鉴定程序。本院认为，本院调取的证据客观、真实、与本案具有关联性，能证明本案的案件事实，本院予以采信。经审查，一审认定的法律事实有相应的证据证实，本院予以确认，不再赘述。本案二审争议的焦点为：被上诉人陈驰的伤残等级和损失费用应如何认定。针对争议焦点，本院认为，被上诉人陈驰因此次交通事故受到伤害，经住院治疗后，委托有相应鉴定资质的临沧市第二人民医院司法鉴定所对其伤情进行了鉴定。上诉人阳光保险云县公司不认可该鉴定所作的伤残等级及三期认定，并要求进行重新鉴定。但在一审审理过程中，上诉人阳光保险云县公司对该鉴定意见书的三性没有异议，亦未申请重新鉴定，在二审审理过程中也没有提交足以推翻该鉴定意见的相应证据，该鉴定程序合法，内容客观真实，本院予以采信。另，关于临沧市第二人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见补正书，根据被上诉人陈驰的实际伤情和住院情况，补正意见书名为补正，但并非是对瑕疵的纠正，而是对护理天数进行了实质性的变更，实为补充，符合《司法鉴定程序通则》第三十条“有下列情形之一的，司法鉴定机构可以根据委托人的要求进行补充鉴定：（一）原委托鉴定事项有遗漏的；（二）委托人就原委托鉴定事项提供新的鉴定材料的；（三）其他需要补充鉴定的情形。补充鉴定是原委托鉴定的组成部分，应当由原司法鉴定人进行。”的规定。故，阳光保险云县公司在二审审理过程中申请重新鉴定，本院不予准许。综上，被上诉人陈驰提交的临沧市第二人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见书及补正书，能证明被上诉人陈驰因此次交通事故受到伤害并构成九级伤残的事实。一审判决根据上述法律规定并参照司法鉴定机构的鉴定意见，认定误工期384天、护理期240天、营养期90天，并判决由上诉人阳光保险云县公司赔偿伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费等正确。综上所述，上诉人阳光保险云县公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7707元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司云县支公司承担。本判决为终审判决。审判长 郭 旗审判员 赵艳洁审判员 杨宇红二〇二〇年十一月二十六日法官助理李佳书记员杨维仙