河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终2483号上诉人（原审被告）：襄城县华勤商贸有限公司，住所地：河南省襄城县台湾城新竹路。法定代表人：李宝锋，该公司总经理。委托诉讼代理人：姜国卿，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：祝亚涛，男，1970年9月12日出生，汉族，住河南省郑州市管城回族区。原审被告：姜国卿，男，1954年12月8日出生，汉族，住河南省襄城县。上诉人襄城县华勤商贸有限公司（以下简称华勤公司）因与被上诉人祝亚涛及原审被告姜国卿建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省襄城县人民法院（2020）豫1025民初1741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人华勤公司的委托诉讼代理人姜国卿、被上诉人祝亚涛、原审被告姜国卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华勤公司上诉请求：1.请求依法撤销一审法院（2020）豫1025民初1741号民事判决，改判驳回祝亚涛的诉讼请求或者将本案发回重审；2.本案一、二审诉讼费及其他费用由祝亚涛承担。事实和理由：一审判决认定适用法律错误，进而导致一审判决错误,依法应予撤销。1.一审法院适用法律错误。一审法院对华勤公司曾替祝亚涛多承担的虚假债务在本案中不予以折抵欠付祝亚涛的工程款实属错误。2.一审法院审理程序违法。判决书署名的审判人员在庭审时没有见到，系由另一人员主持庭审。综上，请求依法支持华勤公司的上诉请求。祝亚涛辩称，华勤公司的上诉理由缺乏事实与法律依据，应予以驳回。姜国卿述称，同意华勤公司上诉意见。祝亚涛向一审法院起诉请求：1.依法判令二被告偿还工程款463000元及利息60190元，共计523190元。本金463000元，按年利率6％计算自2018年4月12日起至2020年6月12日止的利息，以后的利息仍按年利率6％计算至实际还款之日止；2.本案的诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：2015年11月5日，案外人河南星海建设有限公司与华勤公司签订建筑工程施工合同书一份，约定：“甲方：襄城县华勤商贸有限公司法人：李英乙方：河南星海建设有限公司……一、概况1、施工地址：台湾城文昌路文昌苑南侧。2、结构及面积：全框架地上六层，地下**，面积6700m2。3、施工内容：按设计图纸规划交钥匙工程。4、总造价：6700000元陆佰柒拾万元整，每平方米造价1000元。5、工期：六个月（自开工之日算起），春节前不低于地上三层。6、付款方式：地下**盖齐付20万元，春节前放假再付50万元，余款待全部完工验收合格交钥匙，三个月内一次付清……九、本合同自签订之日起生效。签订代理人和法人负本合同法律责任。甲方：襄城县华勤商贸有限公司（加盖公章）法人：（空白）委托代理人：姜国卿乙方：河南星海建设有限公司法人：（空白）委托代理人：祝亚涛2015年11月5日”。2018年4月12日，祝亚涛与华勤公司签订结算协议，约定：“甲方：襄城县华勤商贸有限公司乙方：祝亚涛经双方友好协商，甲方同意不按原合同结算，一次性支付乙方伍拾万元，该工程款算全部结清，余下所欠材料费及其它费用计：常大双租赁费、刘付祥工费、小聂工资费、姚文龙钢材费用、小姚张网费、董二超消防费、李书堂工资费。干奇沙款等款项由（有）华勤商贸公司负担，不再找祝亚涛负担。祝亚涛应在竣工验收中积极配合，早日验收完毕，并配合做好善后工作。另外加上张何东砖款由甲方负担。2018年之前祝亚涛所打借条、欠条全部作废。甲方：姜国卿（加盖襄城县华勤商贸有限公司印章）乙方：祝亚涛2018.4.12”。2018年4月12日，华勤公司为祝亚涛出具欠条一张，内容为：“今欠到祝亚涛工程款伍拾万元（500000.00）元。待工程验收合格后三个月内付清。襄城县华勤商贸有限公司（加盖公章）代表：姜国卿2018.4.12。见证人：高永杰。”2018年4月23日，案涉工程经验收合格。庭审中，祝亚涛自认双方结算后，华勤公司支付过37300元工程款，起诉状中存在计算错误，祝亚涛将主张的工程款金额由463000元变更为462700元。另查明，案外人河南星海建设有限公司的经营范围为建筑工程施工、市政工程施工、地基基础工程施工、建筑装修装饰工程等。华勤公司法定代表人于2016年5月23日由李英变更为李宝锋。一审法院认为，建设工程施工合同的承包人应当具备相应建筑施工资质，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的……”。本案中无施工资质的祝亚涛借用河南星海建设有限公司资质与华勤公司签订建设工程施工合同书，该施工合同书应是无效合同。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予以支持。”关于华勤公司欠付工程款的问题。本案中，祝亚涛与华勤公司于2018年4月12日就剩余工程款达成结算协议，华勤公司尚欠祝亚涛50万元工程款未支付，同时双方在欠条中约定待案涉工程验收合格后三个月内付清，以上事实有结算协议、欠条及竣工验收备案表为证，扣除华勤公司已经支付的37300元，故一审本院认定华勤公司欠祝亚涛工程款462700元。关于祝亚涛主张的利息问题。祝亚涛与华勤公司在欠条中约定待案涉工程验收合格后三个月内付清欠款。本案中，案涉工程于2018年4月23日经验收合格，故一审法院认定华勤公司应支付祝亚涛的利息为：以462700元为本金，自2018年7月24日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款利率1至5年期计算利息；自2019年8月20日起至实际清偿完工程款之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于姜国卿是否承担责任的问题。施工合同、结算协议、欠条上，华勤公司都是作为一方主体，且都加盖的有华勤公司公章。姜国卿是以华勤公司委托代理人或代表的身份签字，故一审法院认为姜国卿的签字系职务行为，姜国卿不应承担还款责任。关于华勤公司辩称的曾替祝亚涛多承担863309元虚假债务，华勤公司要求折抵欠付祝亚涛工程款的问题。在本院审理的（2018）豫1025民初3214号案件中，祝亚涛所转让的其欠付案外人郭占永的债务的金额系案外人郭占永与华勤公司的单方陈述，作为利害相关人的祝亚涛并未确认，且本案系建设工程施工合同纠纷，开庭中祝亚涛对华勤公司要求折抵工程款的请求也不认可，故在本案中，对华勤公司的该辩称，不予采纳，双方可另行解决。判决如下：一、被告华勤公司于本判决生效之日起十日内支付原告祝亚涛工程款462700元及利息。利息计算办法：以462700元为本金，自2018年7月24日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款利率1至5年期计算利息；自2019年8月20日起至实际清偿完工程款之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息；二、驳回原告祝亚涛的其他诉讼请求。案件受理费9032元，减半收取4516元，由被告襄城县华勤商贸有限公司负担。二审期间，当事人未提交新的证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，华勤公司与祝亚涛于2018年4月12日已达成华勤公司欠付案涉工程剩余价款500000元的结算协议，后华勤公司仅支付祝亚涛37300元，故一审法院认定华勤公司仍欠付祝亚涛工程款462700元事实清楚。关于华勤公司主张的其替祝亚涛承担的债务中虚假部分应在本案工程款中抵销的问题，因华勤公司与案外人郭占永之间的债权债务关系已通过另案诉讼作出生效民事调解书，不宜在本案中作出相关认定，故本院对华勤公司的该主张不予支持。若华勤公司认为其承担祝亚涛对郭占永的债务存在虚假部分，其可另寻法律途径解决。关于华勤公司主张一审审理程序违法的问题，因华勤公司未提供相关证据予以证明，故本院不予支持。综上所述，华勤公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9032元，由襄城县华勤商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 徐晓勇审判员颜森审判员郭林山二〇二〇年十一月二十六日书记员 杨            阳执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口