河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终2415号上诉人(原审被告)：长城宽带网络服务有限公司许昌分公司，住所地河南省许昌市五一路与新兴路交叉口向西20米路南。负责人：曹胜景。委托诉讼代理人：郭婉娟，金博大律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：许昌市寰讯商贸有限公司，住所地河南省许昌市兴华路**。法定代表人：徐邵鹏，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘晓雨，许昌市开发区国信法律服务所法律工作者。上诉人长城宽带网络服务有限公司许昌分公司(以下简称长城宽带许昌分公司)因与被上诉人许昌市寰讯商贸有限公司（以下简称寰讯商贸公司）建设工程施工合同纠纷一案,不服河南省许昌市建安区人民法院（2020）豫1003民初2463号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人长城宽带许昌分公司委托诉讼代理人郭婉娟、被上诉人寰讯商贸公司委托诉讼代理人刘晓雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人长城宽带许昌分公司上诉请求：1.依法撤销许昌市建安区人民法院(2020)豫1003民初2463号民事判决;2.依法改判驳回上诉人主张市场费28922元的诉讼请求;3.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决错误认定上诉人尚欠被上诉人市场费28922元,该笔市场费主张证据不足,且与事实不符。1.上诉人与被上诉人签订《框架合作协议》及各项目协议中未涉及市场协调费。《框架合作协议》及《布线工程合同》《传输线路工程合同》共计15个项目工程款涉及协议中,明确约定各项施工工程单价及施工工程总价,原告施工后由被告项目负责人孟德洋确定工程价格并进行验收,孟德洋每个工程项目签订预算表明确每个工程应付施工款,与上诉人主张施工款一致,上诉人也予以确认,实际履行中也无市场协调费亦未提及市场协调费,被上诉人主张市场协调费却未提交双方对于市场费约定的相关证据,应当承担举证不能后果。2.被上诉人主张市场协调费无事实依据,被上诉人称已垫付市场协调费,在庭审过程中却未出示任何转款凭证、收据等证据材料证明该笔费用已由其垫付。双方协议中未约定市场协调费,市场协调费用是什么性质费用,该费用应当由谁承担责任主体不明,被上诉人未出示证据证明市场协调费责任承担主体,且未出示证据证明该笔支出已由其垫付,其主张无事实基础。二、朱鹏飞签署市场费确认单行为为其个人行为,并非职务行为,上诉人对于朱鹏飞签署的所谓市场费确认单不应当承担责任。1.涉案工程上诉人负责人为孟德洋,施工过程中所有工程合同、价格差异调整表、工程预(结)算表、验收报告均由项目负责人靳锐或孟德洋签字盖章,并由被上诉人法定代表人薛绍鹏签字或盖章,双方合作项目多达15个,其间签订合同、价格调整、工程预(结)算、验收均由上诉人负责人孟德洋与被上诉人法定代表人薛绍鹏对接,其所出具市场确认单无书面协议约定,由被上诉人自己编制出具,上诉人不知情也未曾予以认可,被上诉人在施工过程中对于项目负责人为孟德洋系明知,对于双方未明确约定的市场协调费却未与负责人孟德洋协商,要求其依其交易习惯签字盖章,却由所谓朱鹏飞签字,不符合交易习惯,也不符合常理。2.最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的解释》第58条规定,企业法人的法定代表人和其他工作人员,以法人名义从事的经营活动,给他人造成经济损失的,企业法人应当承担民事责任。本案中,朱鹏飞以其个人名义签订《市场费确认单》为其个人行为,上诉人不承担相应责任。(1)朱鹏飞作为普通员工,即使为工程监理,其职责范围也仅仅为负责项目工程的现场施工与质量把控,合同签订、价格核算调整及验收均由项目负责人孟德洋负责,上诉人对于朱鹏飞无代理权,负责人为孟德洋是明知的,不符合表见代理构成要件,上诉人无需承担责任。(2)被上诉人出具其自己制作的市场协调费确认单仅有朱鹏飞签字,无上诉人公司印章,其行为并非以上诉人名义实施。(3)朱鹏飞何时何地签署《市场确认单》原审中并未核实,朱鹏飞作为工程监理,其职务与价格核算无关,无权签字确认任何设计价格核算材料,案涉项目负责人孟德洋对于该《市场确认单》也毫不知情,上诉人不应对《市场确认单》承担责任。被上诉人寰讯商贸公司辩称：上诉人的上诉人请求不成立，请求维持原判。我方所主张的市场费用真实存在，且为双方当事人真实意思表示，应予以认可。即使双方在签订合同时，未将其写入合同正文，我方以其自身的履行行为作出了认可。理由如下：一、上诉人工作人员在与我方进行清算时，在结算清单上，明确写明该款项存在以及具体数额、一审中朱鹏飞对市场费的确认是一种支付行为；二、上诉人在向我方阶段性支付款项时，有明确“市场费”的内容；三、市场费用，是双方当事人在履行合同期间出现的支出费用，同时该费用数额也是双方协商一致共同认可的结果，并非无中生有，也并非违背诚实信用原则填写，应予以认可。寰讯商贸公司向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付工程款及各项费用共计13.6758万元及逾期利息（按照年利率6％，自2018年12月23日起至付清之日止）；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年8月5日，被告长城宽带许昌分公司作为甲方与原告寰讯商贸公司作为乙方共同签订《长城宽带网络工程承包框架合作协议》一份、《传输线路工程合同》四份、《布线工程合同》十一份，上述工程分别于2019年3月20日至2019年9月15日全部陆续验收合格。经确认被告长城宽带许昌分公司尚欠原告寰讯商贸公司上述工程款及抢修费共计107836元。2017年7月，被告长城宽带许昌分公司工程监理朱鹏飞为原告出具市场费清单一份，确认原告许昌市寰讯商贸有限公司为长城宽带有限公司许昌分公司垫付市场费清单及金额，共计90215元，现下欠28922元，被告未支付。一审法院认为，被告长城宽带许昌分公司与原告寰讯商贸公司签订的《长城宽带网络工程承包框架合作协议》、《传输线路工程合同》、《布线工程合同》系双方真实意思表示，且不违反相关法律规定，建安区法院予确认。工程验收合格后，经双方确认共下欠原告工程款107836元，被告应予支付，故对原告要求被告长城宽带许昌分公司支付拖欠工程款107836元的请求建安区法院予以支持。关于原告主张市场费28922元的问题，建安区法院认为，双方在合同中虽未约定该费用，但在被告长城宽带许昌分公司工程监理朱鹏飞为原告出具的市场费确认单中明确该市场费系原告寰讯商贸公司为其垫付，故该费用被告应予支付。被告长城宽带许昌分公司辩称，朱鹏飞仅为公司的一名普通人员，并不负责该项目，无权代表公司进行确认，公司亦未进行授权，原审法院认为，庭审中被告认可朱鹏飞系涉案工程的工程监理，且在对朱鹏飞的询问中，其表示确认单中表格部分及圆柱笔书写部分均经其确认，其出具确认单的行为是代表公司，并非个人行为，故其签字行为应为职务行为，被告应对此承担相应的法律责任，故被告的辩称理由没有事实及法律依据，建安区法院不予采纳。关于原告要求支付逾期利息的问题，建安区法院认为，双方对欠付工程价款利息未进行约定，故被告应自工程验收合格之日2019年9月15日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止。综上判决：一、被告长城宽带许昌分公司于判决生效后十日内支付原告寰讯商贸公司工程款共计136758元及利息（自2019年9月15日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率计算至实际清偿之日止）。二、驳回原告寰讯商贸公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1518元，由被告长城宽带许昌分公司承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人长城宽带许昌分公司提交的证据中原银行电子回单一份,证明:为上诉人与被上诉人之间涉及到支付工程款抢修费明确的进行备注，上诉人共支付工程款409826.57元、支付抢修费49436元，所有的转账凭证均不显示被上诉人所主张的市场费。双方合同中没有关于市场费的约定，上诉人也未支付过市场费，被上诉人主张市场费没有事实和法律依据。本院认为,上诉人长城宽带许昌分公司提交的证据不能推翻其欠付被上诉人寰讯商贸公司市场费28922元的事实，故对其证明目的不予采信。二审查明的事实与一审一致。本院认为，双方当事人对上诉人长城宽带许昌分公司欠付被上诉人寰讯商贸公司工程款107836元均无异议，本案的争议焦点为诉争的市场费28922元上诉人长城宽带许昌分公司是否应当支付被上诉人寰讯商贸公司。朱鹏飞作为长城宽带许昌分公司工作人员，出具垫付市场费清单及金额手续确认市场费系寰讯商贸公司为长城宽带许昌分公司垫付的费用，故诉争的市场费28922元长城宽带许昌分公司应当予以支付，并支付利息。上诉人长城宽带许昌分公司关于其不应当支付市场费28922元的主张，理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人长城宽带许昌分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费523元，由上诉人长城宽带网络服务有限公司许昌分公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐晓勇审判员  颜 森审判员  郭林山二〇二〇年十一月二十五日书记员  党闪娟执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口