甘肃省天水市麦积区人民法院   刑事判决书   （2020）甘0503刑初172号   公诉机关天水市麦积区人民检察院。   被告人雷某，出生于甘肃省秦安县，住秦安县。2020年6月10日因涉嫌犯诈骗罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年7月14日被逮捕，现羁押于天水市麦积区看守所。   指定辩护人尉某，甘肃鉴远律师事务所律师。   天水市麦积区人民检察院以天麦检一部刑诉[2020]141号起诉书指控被告人雷某犯诈骗罪、盗窃罪，向本院提起公诉,本院于2020年10月15日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。天水市麦积区人民检察院指派检察员吴某出庭支持公诉，被告人雷某及其指定辩护人尉某到庭参加诉讼。现已审理终结。   公诉机关指控，2019年冬天，被告人雷某在中滩镇后川村发现有一台废旧铲车停放在天巉公路下面（实际所有人为郭某）。2020年年初，雷某经两次查看铲车后便产生了利用铲车骗取他人财物的想法。被告人随后以出售该废旧铲车为由实施诈骗四次：1.2020年5月2日，在中滩镇骗取被害人霍某10000元现金；2.2020年5月12日，在秦安县杨某1家中骗取被害人杨某15500元现金；3.2020年5月19日，在天水市长途汽车站对面的北山下一废品收购站骗取被害人马某1、马某2等三人5000元现金；4.2020年6月8日，在秦安县莲花镇骗取被害人赵某1000元现金。   被告人雷某在秦安县实施两次诈骗行为：1.2019年12月22日，被告人雷某在秦安县兴国镇庙咀村南边桥头附近以出售废旧翻斗车（实际所有人为王某1）为由骗取被害人何某2500元现金；2.2020年5月31日，被告人雷某在××县附近以出售报废车辆（一辆三轮车、一辆四轮车、平板车、电视机等物品）为由骗取被害人成某2800元现金。   以上六次诈骗共计金额26800元。   2020年期间，被告人雷某还在秦安县实施了两起盗窃行为：1.2020年3月15日，被告人雷某在秦安县兴国镇莱店村十里铺宏固实业对面的张某家中盗窃10000元现金；2.2020年8月24日，被告人雷某在秦安县兴国镇康湾村毛雷组，翻墙进入被害人杨某2家中，在杨某2家中住了两天，并将一瓶白酒和一些物品盗走。   以上两次盗窃所得款共计10000元。   以上诈骗和盗窃所得赃款全部被被告人雷某挥霍、用于日常花销。   庭审中，公诉机关将2020年5月31日骗取被害人成某2800元现金的指控意见变更为致被害人刘某1经济损失14833元。   为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述及辩解、辨认笔录、现场勘验笔录、鉴定意见等证据。   公诉机关认为，被告人雷某以非法占有为目的，采取秘密窃取之手段，盗窃他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应以盗窃罪追究其刑事责任；且被告人虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任；鉴于被告人能认罪认罚，建议对其判处两年六个月以上三年六个月以下有期徒刑，并处罚金。   被告人雷某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.被告人到案后能如实供述自己的犯罪行为，具有坦白情节；2.被告人雷某文化程度低，家庭困难，妻子离家出走下落不明，家里有一个六岁的小孩无人照顾，建议法庭酌情对被告人从轻处罚。   经审理查明:   一、被告人雷某犯诈骗罪的犯罪事实   郭某将自己所有的一辆废旧铲车常年停放在麦积区中滩镇后川村一荒地。2020年初，被告人雷某发现该铲车常年无人看管，遂欲利用该铲车骗取他人财物。2020年5月至6月份，被告人以出售该废旧铲车为由连续实施诈骗活动四次，具体为：1.2020年5月2日，在麦积区中滩镇骗取经营废品收购生意的被害人霍某现金10000元；2.同月12日，在秦安县杨某1家中骗取被害人杨某1现金5500元；3.同月19日，在天水市长途汽车站对面北山下的一废品收购站骗取被害人马某1、马某2等三人现金5000元；4.同年6月8日，在秦安县莲花镇骗取被害人赵某1000元现金。   另查明，2019年12月22日，被告人雷某在秦安县兴国镇庙咀村南边桥头附近以出售废旧翻斗车（实际所有人为王某1）为由骗取被害人何某2500元现金；   二、被告人雷某犯盗窃罪的犯罪事实   1.2019年8月24日，被告人雷某翻墙窜入位于××县的被害人杨某2家中，趁无人之际居住了两天，并盗窃一瓶白酒和零碎物品。   2.2020年3月15日，被告人雷某在秦安县兴国镇莱店村十里铺宏固实业对面的被害人张某家中，趁被害人张某不在家，盗窃被害人张某现金10000元；   3.2020年5月31日，被告人雷某在××县附近，将被害人刘某1所有的一辆三轮车、一辆四轮车、平板车、电视机等物品（均为报废物品）以2800元的价格出售给废品收购人员成某。2020年7月23日，经秦安县发展和改革局鉴定，被害人刘某1所有的上述物品价值共计14833元。   以上被告人雷某共实施诈骗行为五次，诈骗所得24000元；实施盗窃行为三次，盗窃价值24833元。所得赃款均被其挥霍。   又查明，2020年6月8日23时许，被告人雷某在麦积区陇昌路一饭馆被天水市公安局麦积分局中滩派出所民警抓获。   上述事实有经庭审质证、确认的认证的天水市公安局麦积分局中滩派出所接处警情况登记表及受案登记表、立案决定书，秦安县公安局秦南派出所、北关派出所、刑事侦查大队接处警情况登记表及受案登记表、立案决定书，秦安县公安局移送案件通知书。被害人霍某、赵某的报案材料，天水市公安局麦积分局中滩派出所出具的归案情况说明，书证被告人雷某书写的“收条”1份，被告人雷某的供述及现场指认笔录，被害人霍某的陈述及辨认笔录，证人周某1、刘某2的证言及辨认笔录，被害人杨某1的证言及辨认笔录，被害人周某2、马某1的陈述及辨认笔录，证人马某3、马某2的证言，证人郭某的证言，被害人赵某的陈述及辨认笔录，证人万某的证言，被害人刘某1的陈述，证人成某、王国仓、冯义刚、王林宝的证言及辨认笔录，扣押物品清单、收购物品清单，秦安县发展和改革委员会[2020]225号价格认定结论书，被告人雷某的现场指认笔录，被害人张某的陈述及辨认笔录，现场勘验笔录及现场照片，被害人何某的陈述，证人王某1、侯某、安某1、王某2、安某2、牟某的证言，被害人杨某2的陈述，户籍证明等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人雷某无视国法，以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，诈骗他人财物，数额较大，其行为确已构成诈骗罪；且又采取秘密窃取之手段，盗窃他人财物，数额较大，其行为确已构成盗窃罪，依法应数罪并罚。公诉机关指控的犯罪事实成立，但公诉机关指控被告人于2020年5月31日采取欺骗手段将涉案物品出售给成某，获利2800元的事实应以诈骗定罪处罚的指控意见，本院认为，被告人雷某采用虚构事实、隐瞒真相的方式从成某处骗得财物，虽然符合诈骗罪的构成要件，但被告人在实施诈骗行为的过程中，采取了在财产所有权人不知情的情况下非法秘密处分被害人刘某1财物的行为，该行为亦符合盗窃罪的构成要件，系手段行为和目的行为分别触犯了不同的罪名，按照择一重罪处罚的原则，该起事实应以盗窃罪定罪处罚，盗窃数额应以鉴定价值14833元认定，公诉机关指控的该意见不当，应予纠正。鉴于被告人到案后能如实供述自己的犯罪行为，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。结合全案情节，考虑本案对社会的危害性，本院决定对被告人依法予以判处。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。辩护人的先关辩护意见予以采纳。据此，为了打击犯罪，维护社会治安秩序，保护公私财物不受非法侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：   一、被告人雷某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金6000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金6000元；合并后决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金12000元。   (刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月9日起至2023年4月8日止。罚金自判决生效后一个月内缴纳。）   二、责令被告人雷某退赔被害人霍某10000元、杨某15500元、马某15000元、赵某1000元、何某2500元、刘某114833元、张某10000元。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审判长 张晓刚   人民陪审员 马建文   人民陪审员 薛丽娟   二Ο二Ο年十一月二十六日   法官助理 武新星   书记员 王 艳