广东省大埔县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1422刑初168号公诉机关广东省大埔县人民检察院。被告人江彩虹，女，1976年4月13日出生于广东省丰顺县，汉族，大专文化，原丰顺县某甲镇经济事务办公室主任，户籍地广东省梅州市丰顺县，羁押前住广东省丰顺县。因涉嫌犯贪污罪、挪用公款罪，于2020年6月10日被大埔县监察委员会采取留置措施，同年9月9日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕，现押于梅江区看守所。辩护人朱剑武，广东合拓律师事务所律师。辩护人于青，广东合拓律师事务所实习律师。大埔县人民检察院以埔检刑诉[2020]4号起诉书指控被告人江彩虹犯贪污罪、挪用公款罪，于2020年10月14日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。大埔县人民检察院指派检察员段定郭出庭支持公诉，被告人江彩虹及其辩护人朱剑武、于青到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。公诉机关指控的犯罪事实如下：一、贪污罪2013年3月至2018年12月期间，被告人江彩虹采用虚开或虚大食品、办公用品、耗材等收款收据或发票的手段，经领导审批报账支出套取公款，非法侵吞公款合计人民币212104.39元。具体如下：1、2013年3月至2013年12月，被告人江彩虹以丰顺县*商店、**经营部等商店名义，虚开食品、办公用品收款收据套取公款合计人民币22930元，被被告人江彩虹非法占为己有。2、2014年1月至2014年12月，被告人江彩虹以丰顺县*商店、**经营部等商店名义，虚开食品收款收据套取公款合计人民币45490元，被被告人江彩虹非法占为己有。3、2015年1月至2015年12月，被告人江彩虹以丰顺县*商店、**经营部、***中心等商店名义，虚开食品、办公用品、耗材等收款收据套取公款合计人民币73806.5元，被被告人江彩虹非法占为己有。4、2016年1月至2016年12月，被告人江彩虹以丰顺县*商店、***中心（后更名为丰顺县某甲镇****）、丰顺县某甲镇*****综合批发部等商店名义，虚开食品收款收据，虚开或虚大办公用品、耗材收款收据或发票套取公款合计人民币37886.35元，被被告人江彩虹非法占为己有。5、2017年1月至2017年12月，被告人江彩虹以丰顺县某甲镇****、丰顺县某甲镇*****综合批发部等商店名义，虚开或虚大办公用品、耗材发票套取公款合计人民币21960.28元，被被告人江彩虹非法占为己有。6、2018年1月至2018年12月，被告人江彩虹以丰顺县某甲镇****、丰顺县某甲镇*****综合批发部等商店名义，虚开或虚大办公用品、耗材发票套取公款合计人民币10031.26元，被被告人江彩虹非法占为己有。二、挪用公款罪2013年5月至2018年12月期间，被告人江彩虹将单位储备现金经手支取出来后，在同一柜台，将部分储备现金存入到其个人农行卡账户（尾数0313、0472、8774），先后累计存入被告人江彩虹以上三张农行账户人民币1249664.2元，用于购买股票和理财产品。被挪用后，被告人江彩虹以个人工资、各种工作性补助、放贷利息等收入陆续将挪用资金全部归还给单位。2013年5月30日至2019年10月25日，被告人江彩虹挪用公款购买理财产品盈利合计人民币105557.2元；购买股票盈亏基本持平。案发后，被告人江彩虹退回贪污所得人民币212104.39元和其挪用公款的孳息105557.2元。公诉机关认为，被告人江彩虹的行为已构成贪污罪、挪用公款罪，被告人认罪认罚，并退清全部赃款，依法可以从轻处罚。建议判处被告人犯贪污罪有期徒刑三年至三年三个月，并处罚金；挪用公款罪判处有期徒刑一年六个月至两年；建议合并执行有期徒刑四年至五年，并处罚金。辩护人对公诉机关指控被告人江彩虹犯贪污、挪用公款罪的罪名不持异议，对量刑的辩护意见如下：一、被告人江彩虹具有以下酌定从轻或减轻处罚情节（一）被告人江彩虹自愿认罪认罚，认罪态度较好。江彩虹在案发后能够积极配合调查，向司法机关交代自己的全部犯罪行为，对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。上述情形应得到法庭的确认，并作为酌定从轻处罚的事实依据。（二）被告人江彩虹积极退赃，确有悔改表现。被告人江彩虹自归案以来，积极退缴赃款。江彩虹的贪污所得212104.39元和挪用公款的盈利所得105557.2元已全部退还，监察委认定的违纪款也已退清，其行为充分反映出其真诚悔改，确有悔罪表现。（三）被告人江彩虹及时还款，存在敬畏之心。被告人江彩虹挪用公款方面，因涉及时间长，重复挪用次数多，实际挪用金额也不多，案发前三个月在其本人辞去出纳前已全部归还。（四）被告人江彩虹系初犯、偶犯、主观恶性较小。被告人江彩虹涉案前遵纪守法，表现良好，2013年至2018年年度考核一直被评为优秀等次；无违法犯罪记录，主观恶性小，领导审核宽松让她逐渐沉迷。审判席上的她，秉性善良，温和忠厚、工作踏实，但因对法律缺乏认知，丧失正确判断，误入歧途，以致身陷囹圄。本着“改造人、挽救人”的宗旨，恳请法庭酌情予以从宽处罚。（五）被告人江彩虹有年迈的父母需要抚养，其父亲从2017年患肺癌已进行多次手术治疗，其弟在家待业，被告人江彩虹是家里的主要经济支柱，因一时糊涂触犯刑法，被告人江彩虹已认识到犯罪行为的危害性，并有改过自新的意愿，恳请法庭考虑被告人的家庭情况，对其酌情予以从宽处罚。二、公诉机关对本案被告人的量刑建议过重，恳请合议庭在公诉机关的量刑建议以下对被告人量刑（一）关于贪污罪，被告人江彩虹有积极退赃和认罪认罚的情节，三年至三年三个月的量刑建议虽然考虑了这两个情节，但不够充分和全面。根据最高人民法院、最高人民检察院2016年《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条，贪污数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑。本案中江彩虹的贪污数额为二十一万多，刚刚突破二十万，在没有其他从轻减轻的情节下，正常量刑的幅度也是在三年的起点量刑，即在三年至三年三个月左右。但在本案中江彩虹全部退赃、认罪认罚签署《认罪认罚具结书》，量刑建议依然是在三年至三年三个月左右，辩护人认为量刑建议未充分考虑江彩虹的认罪认罚态度和具体情况，未能体现出认罪认罚从宽处理；如实供述罪行、真诚悔罪、积极退赃从轻、减轻处罚的法律规定与法律精神。故辩护人认为本案贪污罪应当在三年以下量刑，才是符合认罪认罚、退赃从宽、从轻或减轻处罚的法律和政策精神。（二）关于挪用公款罪，江彩虹公款私存的行为并非利用财务管理的漏洞、并非利用虚假的凭证或者其他的文件套用公共资金恶意故意为之，类似的公款私存在现行财务制度下较为难以避免发生的，一年六个月至二年的量刑建议并未充分考虑到江彩虹此种特殊情况，并未将本案江彩虹的该特殊情况和一般作案手段的挪用公款犯罪区分开来进行具体考虑。在镇一级现行财政管理体制里面，江彩虹并非利用财物管理的漏洞，并非利用虚假的凭证或者其他的文件套用公共资金恶意挪用进行营利活动。江彩虹只是在现行财物管理制度下，在现金的管理权限范围内，进行了公款私存。在现实情况中，对于一段时间内政府的几笔现金开支，江彩虹作为出纳合法调出来的现金不可能会随身携带，其需要将现金存入银行卡，江彩虹的公款私存行为虽然不合规但是在现实中是比较难以避免的。因为无论公司企业或者政府，出纳支取出的现金不会也不可能随身携带，都存在一定的公款私存情况。另外，虽然江彩虹挪用公款的周期较长，即从2013年至2018年，但江彩虹挪用公款的资金每一笔数额较小，平均到每个月也就2万左右，时间也较短只有几天左右，政府支出现金即江彩虹挪用的资金并非也不可能长时间存在于江彩虹手上，因为很快就会支出。同时，在江彩虹离任的时候，案发前，所有公款私存的款项都按正常的财物交接制度平账交接了。故辩护人认为对于挪用公款罪，被告人江彩虹的情节应当有别于利用财物漏洞、虚假凭证，挪用套用单位资金进行营利活动的情况，量刑建议在此方面有考虑但是考虑的不够充分，一年六个月至二年的量刑建议过重。（三）结合本案的具体情况和庭审情况，辩护人提出被告人的量刑应在公诉机关的量刑建议之下，提出四年以下有期徒刑对被告人进行量刑。综上，鉴于被告人主观恶性较小，认罪态度较好，积极全部退赃，确有悔罪表现，恳请法庭对被告人从宽处理，在公诉机关的量刑建议之下对被告人进行量刑。上述事实，被告人在开庭审理过程中表示无异议，无其他辩护意见，自愿认罪认罚，且有物证随案移送的江彩虹违法款共计人民币317661.59元，书证指定管辖决定书、立案决定书、查封扣押通知书、扣押清单、委托书、收据、移送清单、归案经过、户籍证明、无犯罪记录证明、中共某甲镇委员会文件、任职情况说明、认罪认罚具结书、中共丰顺县纪委丰纪函[2020]131号关于给予江彩虹开除党籍处分的通知复印件、梅州市中级人民法院指定管辖相关材料、某甲镇政府会计凭证、情况说明、涉案相关银行流水、银行存取凭证，证人彭某甲、欧某甲、郑某甲、吴某甲、徐某甲、杜某甲、吴某乙、彭某乙、吴某丙、彭某丙、陈某甲、刘某甲、谭某、洪某甲的证言，被告人江彩虹的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人江彩虹无视国家法律，利用职务上的便利，采用虚开、虚大食品、办公用品、耗材收据或发票金额等手段套取公款，非法占为己有，数额巨大，业已构成贪污罪；被告人又利用职务上的便利，将经手管理的单位储备现金挪作个人购买股票和理财产品等进行营利，数额较大，其行为又已构成挪用公款罪。公诉机关指控的罪名成立，应予以支持。鉴于被告人江彩虹归案后能如实供述所有犯罪事实，并积极退缴贪污所得全部赃款及其挪用公款的孳息，且能认罪认罚，辩护人提出要求从轻处罚的辩护意见，理由充分，本院予以采纳，但辩护人提出的量刑建议，本院不予采纳。公诉机关提出的量刑建议，综合考虑了被告人的涉案金额与犯罪情节及社会危害性，也充分考虑了被告人认罪认罚的态度，公诉机关的量刑建议合理、恰当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第(二)项及第二、三款、第三百八十四条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污受贿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第五条、第十八条、第十九条之规定，判决如下：一、被告人江彩虹犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年六个月。总和刑期有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币20万元；决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币20万元（判决生效后二十日内缴纳），上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月10日起至2024年6月9日止）。二、随案移送的由被告人江彩虹退缴的贪污所得款人民币212104.39元，依法没收，上缴国库；随案移送的由被告人江彩虹退缴的挪用公款的孳息105557.2元属违法所得，依法没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省梅州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄建年审 判 员  赵敏如人民陪审员  池勇优二〇二〇年十一月二十六日书 记 员  钟 琦