福建省德化县人民法院民 事 判 决 书（2020）闽0526民初1747号原告：徐庆东，男，汉族，1978年8月28日出生，德化县人，现住德化县。委托诉讼代理人：苏德锋、杨春桂，福建戴云律师事务所律师。被告：罗文忠，男，汉族，1960年9月26日出生，德化县人，现住德化县。委托诉讼代理人：傅琛禧，福建正成功律师事务所律师。被告：叶材文，男，汉族，1978年10月7日出生，德化县人，现住德化县。委托诉讼代理人：周瑞珍，福建岱仙律师事务所律师。被告：林火炎，男，汉族，1961年1月1日出生，德化县人，现租住德化县。被告：王仁达，男，汉族，1971年4月3日出生，厦门市集美区人，现住泉州市。被告：德化县大红庄中餐馆（在立案立案后的2020年6月17日进行注销登记），原住所地：德化县浔中镇浔北西路**，统一社会信用代码：91350526MA32CXNJ1P。投资人：叶财文。原告徐庆东诉被告罗文忠、德化县大红庄中餐馆生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年6月8日受理。受理后，德化县大红庄中餐馆于2020年6月17日进行注销登记。依当事人申请，本院追加德化县大红庄中餐馆投资人叶材文，以及利害关系人林火炎、王仁达作为本案共同被告参加诉讼。本院适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐庆东及其委托诉讼代理人苏德锋，被告罗文忠及其委托代理人傅琛禧、叶材文及其委托代理人周瑞珍、林火炎、王仁达均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐庆东向本院提出诉讼请求：1.请求判令上述被告罗文忠、叶材文、林火炎共同赔偿原告徐庆东医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等损失合计人民币323575.73元；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年10月21日下午，徐庆东、林荣彩到德化县大红庄中餐馆装修现场安装空调。罗文忠等人为德化县大红庄中餐馆做吊顶劳务。当天下午15时许，徐庆东在安装空调作业时，因罗文忠作业过程中操作不当致打钉枪的铁钉飞出打到徐庆东的左手及腹部等身体部位，造成徐庆东受伤的事故，随即被送往德化县医院治疗。住院2。住院28天19年11月18日出院。出院医嘱：避免重体力劳动及剧烈活动，建议休息2个月等。经福建侨乡司法鉴定所出具鉴定意见书，徐庆东小肠部分切除术后构成九级伤残。原告徐庆东因本次事故要求赔偿医疗费42175.83元、营养费6000元、住院伙食补助费840元、误工费71659.6元、护理费8420.3元、交通费（住院及鉴定）1000元、残疾赔偿金182480元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1000元等损失合计人民币323575.73元。被告已经支付的18000元（叶材文15000元，罗文忠3000元）可予以扣除。罗文忠辩称，徐庆东因身体受到伤害应由林火炎、叶材文承担赔偿责任。1.林火炎作为罗文忠的雇主应承担赔偿责任。林火炎和叶材文进行洽谈，叶材文将工程发包给林火炎，罗福传招呼其他三人来做工，既然罗文忠是受雇于林火炎，雇员在履职过程中造成第三人损害，应由雇主承担责任。2.罗文忠在原告徐庆东受伤过程中无过错或重大过失。意外发生之时罗文忠正低头调整打钉枪，在罗文忠调整打钉枪之前是有对周围环境进行观察的，枪口是冲着有玻璃的窗口，而那个方向是没有人的。被告对打钉枪的调整也符合打钉枪卡壳的正常处理流程。事故发生完全是意外，原告走过来要向罗文忠借打钉枪，在罗文忠低头操作时，原告刚好走到打钉枪枪口指向的位置。被告罗文忠在这个过程中没有过错或过失。3.德化县大红庄中餐厅、叶材文应承担选任过失、未尽安全保障义务的赔偿责任。大红庄投资人叶材文装吊顶，应发包给有资质的公司来承包，其应承担选任过失责任。原告对本案事故是有重大过错的。另，装修工地安全风险比较大，应实行人员分流、各道工序分开施工等安全保障措施。大红庄中餐厅、叶材文未尽到相关安全保障义务，装吊顶工序与装空调工序同时进行，人员混杂，也是导致本案徐庆东受伤的原因之一，对此大红庄中餐厅、叶材文也应承担责任。4.徐庆东对自身受伤存在重大过错，应减轻各责任主体赔偿责任。原告对自身受伤一事有重大过错。作为一个理智的成年人，在装修工地施工应该谨慎并注意观察，避免风险。原告在看到被告罗文忠低头调整打钉枪的情况下，没有避让，反而走到枪口正对的位置欲找罗文忠借用打钉枪，就在原告走过去时发生了意外。原告走过去借打钉枪并站在枪口位置的过程是当时在现场的林奇志、林荣彩亲眼所见，并在公安机关的笔录中明确陈述的。原告未注意观察，未尽到谨慎的义务，对伤害的发生有重大过错，应相应减轻其他赔偿主体的赔偿责任。5.原告主张的赔偿数额偏高，应予调整。医疗费中3000元人血白蛋白没有依据，住院伙，住院伙食补助费每天应为20元无医嘱不应支持，误工费过高，护理费无依据，精神损害抚慰金过高，交通费偏高，应以农村户口计算残疾赔偿金。叶材文辩称，其既不是徐庆东的雇主，也不是罗文忠的雇主，其作为吊顶和空调购买方，对本案事故的发生并无过错，不应承担责任。1.答辩人向臻峰陶瓷厂租赁一层楼房经营中餐馆地，因装修需要，将其中的吊顶项目（单层吊顶38元/平方米等）承揽给林火炎施工。林火炎具体雇请哪些人员施工，答辩人无需过问，也不清楚。直到本案发生后，答辩人才知道罗文忠在现场施工。本案的直接侵权人是罗文忠，林火炎才是罗文忠的雇主。本案只是租房后装修，并非建筑施工，不需要承揽给有资质的建筑公司。不存在选任过错。2.答辩人向陈木星购买空调，陈木星发包给王仁达，王仁达雇请原告到现场安装空调。王仁达有购买意外伤害保险，可通过保险理赔。答辩人作为空调购买方不存在过错，无需承担侵权责任。3.原告要求的项目标准不合理，应予驳回。医疗费人血白蛋白没有医嘱，营养费按医疗费10%的比例，6000元偏高。原告没有举证证明持续误工，误工期过长，应按医嘱建议。交通费过高。残疾赔偿金应按农村标准计算。林火炎辩称，大红庄中餐馆的店主是叶材文，答辩人是由庄贵东介绍给叶材文谈价款的。答辩人是根据报价单与叶材文谈的：单层吊顶每平方米38元、双层吊顶每平方米48元，双层造型吊顶每平方米55元，窗帘盒每米40元，双方依据以上报价达成协议。答辩人与罗福传谈的价格是：依据全部拆开的面积计算，吊顶35元每平方米。答辩人和罗福传是口头约定，双方没有签订书面合同。罗福传和罗文忠是工友关系。王仁达辩称，大红庄找陈木星购买空调设备，答辩人是以每台空调700元的安装费承包给徐庆东的。答辩人和徐庆东是长期承包关系。他除了跟答辩人承包外还有跟其他人承包。团队两个人，另一个叫林龙采，答辩人是同徐庆东结算工资的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据材料，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。依据双方无争议的证据和陈述，本院认定案件事实如下：一、德化县大红庄中餐馆由投资人叶材文注册登记（2020年6月17日办理注销登记），经营场所系向臻峰陶瓷厂租赁的。因中餐馆营业需要装修，林火炎与投资人叶材文进行商谈后，承揽了该餐馆的吊顶项目，双方约定：单层吊顶每平方米38元、双层吊顶每平方米48元，双层造型吊顶每平方米55元，窗帘盒是每米40元。林火炎承揽后，将该项目交由罗文忠、罗传福等人负责施工，双方同意以展开面积计算，每平方米35元。二、2019年10月21日下午，徐庆东与林荣彩在大红庄中餐馆二楼安装空调，罗文忠与林周西、林奇志也在同一现场安装吊顶。15时许，徐庆东在安装空调时，想找罗文忠借用打钉器打钉固定空调管，刚好所要借的铁钉器卡壳了，罗文忠就在现场进行调试处理。没想到打钉枪突然响起，把枪堂上的铁钉打到徐庆东的左手及腹部，造成徐庆东受伤的意外事故。三、徐庆东受伤后，工友门立即将其送往德化县医院住院治疗，医院诊断为：开放性腹部损伤，创伤性回肠破裂，回肠肠系膜裂伤，左拇指皮肤裂伤。2019年11月18日，徐庆东治愈出院，住院2，住院28天医疗费42175.83元。其中，叶材文支付15000元,罗文忠支付3000元。四、经徐庆东申请，本院委托福建侨乡司法鉴定所对徐庆东进行伤残鉴定。2020年8月28日，该所作出闽侨乡司鉴所[2020]临鉴字第261号《司法鉴定意见书》。结论：被鉴定人徐庆东小肠部分切除术后构成九级伤残。本案争议焦点为：一、承担本案赔偿责任的主体。徐庆东认为，承揽人在完成工作过程中对第三人侵权，由承揽人承担责任。如果定做人有选任过错，应承担责任。林火炎自己没有资质，又把劳务安排给没有相应资质的工人去做，应承担雇主责任。实际侵权人罗文忠，是本案实际伤害发生的直接侵权人，应承担主要责任。本案原告没有过错的，不应承担责任。本案属按份过错责任，应由被告承担相应过错责任。罗文忠认为，本案应当承担责任的主体是林火炎和叶材文。（1）罗文忠是受雇于林火炎，雇员在履职过程中造成第三人损害，应由雇主承担责任。（2）罗文忠在原告徐庆东受伤过程中无过错或重大过失。事故发生完全是意外，原告走过来要向罗文忠借打钉枪，在罗文忠低头操作时，原告刚好走到打钉枪枪口指向的位置。（3）德化县大红庄中餐厅、叶材文应承担选任过失、未尽安全保障义务的赔偿责任。（4）徐庆东对自身受伤存在重大过错，应减轻各责任主体赔偿责任。原告在装修工地施工应该谨慎并注意观察，避免风险。原告在看到被告罗文忠低头调整打钉枪的情况下，没有避让，反而走到枪口正对的位置欲找罗文忠借用打钉枪，导致受伤害。叶材文认为，徐庆东在本案事故发生过程中具有明显过错。他跟其他做事情的工人穿插在一起工作，罗文忠的打钉枪长达2米，罗文忠在调试打钉枪时作为成年人和空调专业安装工人应有基本常识，不应从枪口的正前方走过去，没有尽到安全注意义务，应承担较大比例责任。罗文忠在调试打钉枪，对打钉枪的危险性有认识，应当尽到注意安全的义务，存在明显过错，应承担主要责任。林火炎是罗文忠的雇主，应承担主要的赔偿责任。叶材文将吊顶的装修劳务承揽给林火炎，承揽人对第三人造成身体损害，应由承揽人承担赔偿责任。叶材文承租房子进行二次装修，叶材文做的是普通的二次装修，二次装修是普通的可以完成的工作，不需要选择有装修资质的单位，叶材文对本案承揽人选任没有过失。叶材文在事后支付给原告15000元，是基于人道主义，不是支付赔偿款项。林火炎认为，在承包大红庄之前，其与罗文忠曾做过其他工程项目，与罗文忠之间不是雇佣关系。罗福传与罗文忠的工友，介绍给罗文忠等人去大红庄酒楼工作，他没有从中赚钱，不应承担赔偿责任。其认为该承担的份额可以承担，但是不能只让其一个人承担责任。其认为把事情都推给他是没意义的，其他人不能推推卸责任，该由其他人承担的份额也得承担。王仁达认为，其与徐庆东是长期承包关系，每台空调700元承包给徐庆东安装。徐庆东、林荣彩是一个团队，其工资与徐庆东结算，其免承担赔偿责任。本院认为，（一）根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条的规定:“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”本案中，叶材文与林火炎通过商谈，双方对中餐馆吊顶工程如何装修，如何计算工资等主要问题达成协议，林火炎负责完成吊顶装修工程并交付装修成果,大红庄中餐馆接受装修成果并支付报酬,可以认定大红庄中餐馆与林火炎形成承揽合同关系。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，因林火炎未取得建筑装修工程施工资质，大红庄中餐馆作为定作人，存在选任过错，应承担相应的赔偿责任。大红庄中餐馆注册登记时为个体工商户，其注销前应承担的相应民事责任应由投资人叶材文负担。（二）林火炎承揽大红庄中餐馆的装修工程后，以不同计价方式将该装修工程转手交由罗福传、罗文忠等人施工，并从中赚取差价，双方之间是转承揽关系，而不是雇佣关系。本案中，因无证据可以证实罗福传、罗文忠等人有建筑装饰工程施工资质，故林火炎在转承揽过程中，也存在选任过失问题，应当承担相应的赔偿责任。（三）罗文忠从事装修工作，使用过打钉枪，对打钉枪的性能是熟悉的，应当知道打钉枪的危险性，在出借前发现打钉枪卡壳了，在进行调试时应当注意枪口不得对人，在安全保障的条件下进行操作，但是罗文忠未能尽到高度注意义务，造成调试中打钉枪突然启动打出铁钉伤到了徐庆东，对此，罗文忠具有明显的过错，应当承担主要的赔偿责任。（四）徐庆东在庭审中述称，固定空调管的习惯操作是用冲击钻打孔后，再用螺丝和铁线固定，但事发当天现场工友建议其用打钉枪固定空调管，徐庆东同意并下楼梯准备向罗文忠借用打钉枪，罗文忠发现打钉枪卡壳了进行调试，调试的目的是为了出借给徐庆东，罗文忠属好意帮忙，没想到调试中，打钉枪突然启动，此时徐庆东正从前面经过而受伤，徐庆东应该说也未尽到通常的安全注意义务，自身有存在一定过错，应承担相应的民事责任；罗文忠好意帮忙，徐庆东应适当给予减轻责任。二、本案的赔偿项目及标准问题。徐庆东认为，被告应赔偿医疗费42175.83元、营养费6000元、住院伙食补助费840元、误工费71659.6元、护理费8420.3元、交通费1000元、残疾赔偿金182480元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1000元等损失合计人民币323575.73元。罗文忠认为，原告主张的赔偿数额偏高，应予调整。（1）医疗费。住院费。住院费用中3000元人血白蛋白费用未见医嘱据。（2）住院伙）住院伙食补助费每天应为20元营养费。原告受伤的位置是肠道，应是以易消化的食物为主，不适宜饮食过度，原告主张营养费没有依据。（4）误工费。请求的时间明显过长，医院出院记录显示建议休息2个月，原告主张近一年的误工费没有依据，原告也未能提供证据证明这一年他存在持续误工的情形，误工费应按农村户口计算。（5）护理费。以每日183.05计算无依据。（6）交通费偏高。（7）原告要求以城镇居民身份计算残疾赔偿金没有依据，其身份证显示为农村户口，应以农村村民计算。（8）精神损害抚慰金偏高。叶材文认为，原告要求的项目标准不合理，应予驳回。（1）医疗费：购买人血白蛋白费用3000元，没有医嘱建议；（2）营养费：一般按医疗费10%的比例计算，原告要求6000元偏高；（3）误工费：原告从事的是制冷与空调作业，属于技术服务业，误工损失应按每日180计算，不能按每日231.16元计算；（4）交通费：偏高。（5）残疾赔偿金：原告是农村户籍，应按农村居民标准计算。其他的意见同罗文忠一致。林火炎未发表赔偿项目及标准问题的具体意见。本院认为，（一）徐庆东提供《房屋使用权证》及《国有土地使用权证》，证实其长期居住城镇的事实，可以认定，本案的相关赔偿项目应适用城镇居民标准计算。（二）本案应认定赔偿标准如下：1.医疗费。医院出具的医疗费发票39175.83元，可以认定；使用“人血白蛋白”有正式票据，且在“临时医嘱单”中可体现为医生结合病情治疗使用的，可以支持，故医疗费用合计42175.83元。2.营养费。徐庆东因本案事故受伤，适当增加营养是必须的，但肠道受伤不宜过度营养，营养费可支持2000元。3.住院伙食补助费。参照德化县机关工作人员的出差标准即30元/天，受伤住院治疗28天，可认定840元。4.护理费。徐庆东未能提供护理人员的收入状况，其护理费可参照2019年“居民服务、修理和其他服务业”就业人员标准180.99元/天的标准计算；结合徐庆东的伤情及需要护理的情况，徐庆东住院28天，需要护理费，可计护理费为28天×180.99元/天＝5067.72元；出院后，徐庆东生活能自理，请求支付护理费，不符合规定，不予支持。5、误工费。可参照2019年“批发零售业居民服务、修理和其他服务业”在岗职工年平均工资66815元/年（183.05元/天）的标准计算，误工时间可计算至医嘱建议休息期满之日，徐庆东要求计算定残日的前一天，因未能提供证据证明护其存在持续误工情况，不予支持，故可计误工数88天，可计误工费为183.05元/天×88天＝16108.4元。6、交通费。属治疗、鉴定的必要支出，可以酌定500元。7.残疾赔偿金，徐庆东因本事故构成九级伤残，可计残疾赔偿金20年×45620元/年×20%＝182480元。8.精神损害抚慰金，徐庆东因本事故构成伤残，确系给其精神上带来一定痛苦，精神损害抚慰金可酌定5000元。综上，徐庆东因本事故造成的损失为：医疗费42175.83元、营养费2000元、住院伙食补助费840元、护理费5067.72元、误工费16108.4元元、交通费500元，残疾赔偿金182480元，精神损害抚慰金5000元，合计254171.95元。综上所述，本院认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”本案中，罗文忠在调试打钉枪过程中，未尽安全保障义务，具有明显的过错，应当承担50%的赔偿责任；大红庄中餐馆叶材文、承揽人林火炎存在选任过失，应各承担20%的过错责任；徐庆东自身也存在一定过错，应承担10%的民事责任。本案中，可计损失合计为254171.95元，罗文忠应承担127085.98元，林火炎、叶材文各应承担50834.39元，徐庆东应承担25417.20元。治疗中，叶材文支付15000元、罗文忠支付3000元，可予以扣除。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告罗文忠应在本判决生效后十日内赔偿徐庆东人身伤害损失127085.98元（已支付3000元可以扣除）；二、被告林火炎应在本判决生效后十日内赔偿徐庆东人身伤害损失50834.39元；三、被告叶材文应在本判决生效后十日内赔偿徐庆东人身伤害损失50834.39元（已支付15000元可以扣除）；四、驳回徐庆东的其他诉讼请求。如债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6153.64元，减半收取3076.82元，由罗文忠负担1208.45元，由叶才文负担483.37元，由林火炎负担483.37元，由徐庆东负担901.63元。限于本判决生效后七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。审 判 员 周成铭二〇二〇年十一月三日法官助理 黄燕燕书 记 员 曾 凌一、附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条人民法院应当向当事人说明举证的要求及法律后果，促使当事人在合理期限内积极、全面、正面、诚实地完成举证。当事人因客观原因不能自行收集的证据，可申请人民法院调查收集。二、执行通知及申请提示本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行生效裁判文书确认的义务，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。