河北省邯郸市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）冀04刑终693号 原公诉机关河北省邯郸市丛台区人民检察院。 上诉人（原审被告人）金东旭，男，1988年12月15日出生，汉族，初中文化，户籍所在地河北省大名县。因涉嫌犯职务侵占罪于2019年11月24日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕，2020年6月28日被取保候审。 辩护人冀秋林、谢占雪，河北九川律师事务所律师。 河北省邯郸市丛台区人民法院审理河北省邯郸市丛台区人民检察院指控原审被告人金东旭犯挪用资金罪一案，于2020年10月21日作出（2020）冀0403刑初197号刑事判决，原审被告人金东旭不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定，2017年6月至11月期间，被告人金东旭在担任河北美食林商贸集团有限公司生鲜管理中心水果科业务员被公司派驻在北京市采购生鲜水果时，利用职务上的便利，挪用公司货款归个人使用，至2018年6月案发前仍有199978元未还。 上述事实，有下列证据证实： 1、河北美食林商贸集团有限公司（下简称美食林公司）营业执照显示公司类型为有限责任公司。 2、劳动合同与解除（终止）劳动合同证明书记载。甲方（用人单位）美食林公司和乙方（劳动者）金东旭于2014年9月18签订劳动合同，2017年11月30日解除劳动合同。 3、证人梁某（美食林生鲜管理中心负责人）证明，金东旭以前是美食林公司生鲜管理中心水果科业务员，供职期间为采购方便，长期居住在北京市，负责按照美食林公司各门店订单到北京市采货。按照公司流程，金东旭在北京新发地市场按照合适的价格，确定要采购的水果后，需现场对每个水果商户支付货款，由于采货不是固定商户，所以公司就准备了备用金用于当天及时给商户结算，货款两清，随后美食林公司再根据金东旭上报的“水果采购清单”，发放相应的货款，补齐金东旭手中的备用金，用于下次采购。2017年11月份时，美食林公司生鲜管理中心水果科采购郭某发现，金东旭从北京回来与财务室交账时，备用金银行卡余额与财务账目记录不符，后郭某对金东旭的整体账目进行清对，核对账目后金东旭将备用金全部返还财务，并提出辞职。2018年1月份，美食林公司生鲜管理中心水果科接到北京商户明晋隆商贸有限公司电话，称有金东旭前期的进货账款未结算，询问何时可以付款，其和郭某就对北京金东旭采购清单上记录的其他商户进行询问，陆续有商户说，2017年9至11月期间金东旭拖欠货款，其和郭某初步核实金东旭拖欠货款共17户622210元。2018年4月份，其通知金东旭到美食林公司核对任职期间账目，金东旭本人承认利用职务便利侵占美食林公司货款的事实，金东旭说在2017年9月份家中有事急需用钱，这些钱都给家里用了，金东旭写了一张证明所欠各供货商货款的明细，说马上还钱给供货商，截止2018年5月15日，金东旭共还款464100元，仍拖欠商户货款158110元。金东旭说实在没钱了，让他再去找份工作慢慢还钱。2018年5月，郭某去北京新发地市场与供货商核对账目时，又有10户商户反映有账款未结，共计271059元。金东旭一直说没钱，再后来电话也不接了，不回微信，人也找不到了。 梁某提供的金东旭向美食林公司写的欠款证明。内容为：本人金东旭，因个人原因，未将美食林公司用于结算的货款付与供货商，所欠款项明细如下:1、明晋隆12117元，2、芒果樊某60000元，3、木瓜王某134653元，4、忠良火龙果27360元，5、西瓜刘四5650元，6、黄某69085元，7、火龙果祝亚东79800元，8、柠檬26230元，9、绿宝石白静3700元，10、李二猕猴桃15133元，11、张银猕猴桃7218元，12、鸿福蜜桔2880元，13、马召冬枣22870元，14、刘洋脆柿5700元，15、皇帝蕉薛岗1610元，16、桑铁娟46823元。本人保证，以上货款一个月如数还清。 4、证人郭某（美食林公司生鲜管理中心采购主管）证明，2018年1月份，美食林公司生鲜管理中心水果科接到北京商户明晋隆商贸有限公司电话，称有金东旭前期的进货账款未结算，询问何时可以付款，其和梁某就对北京金东旭采购清单上记录的其他商户进行询问，看金东旭是否均已结清货款。经过与商户联系，发现2017年9至11月期间金东旭拖欠商户货款，初步核实共计622245元。2018年4月份，金东旭到美食林公司核对任职期间账目，说在2017年9月份家中有事急需用钱，这些钱都给家里用了，在公司生鲜部，金东旭写下一张证明，金东旭所欠各供货商货款的明细。并说马上还钱给供货商。截止2018年5月15日，金东旭共支付商户欠款464100元，仍拖欠商户货款158145元，金东旭说实在没钱了，他说让他再去找份工作慢慢还账。2018年5月下旬，其去北京新发地市场与供货商对账时，又有10户反映金东旭有账款未结，金额272959元。金东旭共计侵占公司货款895204元，已还商户464100元，仍侵占公司货款431104元。2017年9至11月美食林公司支付给金东旭购货款2977254元，期间金东旭共计给美食林公司进货合计2977440元。 郭某提供的原统计商户和新增商户货款清单显示：原统计商户有王某2、樊某、王某1、桑铁娟、中良夏雪、刘秀花、黄某、祝某、赵玉芬、李玉福、张银、涂建浩、马某、刘祥、李建军、白静、韩刚共17户差额为158145元；新增商户有安凤菊、顾建东、侯某、牛晓杰、张某1、展勇、刘某、任某、李某、张某2共10户差额为272959元。 郭某提供的金东旭2017年5-11月考勤显示金东旭期间一直在北京。 证人侯某证明，其在北京新发地水果批发市场经营水果批发，金东旭是美食林公司的业务员，从2015年就从其这里进货，从2017年10月21日至11月10日陆续从其处购买蛇果共计14579元，没有支付货款。其和美食林公司对过账，美食林公司认可其这些账。 侯某提供的购货记录记载，小金购货共计180件14579元。 6、证人祝某证明，其在北京新发地水果批发市场经营水果批发，金东旭是美食林公司的业务员，从2017年9月9日至10月20日陆续从其处购买越南火龙果共计79800元，支付货款55000元，还欠货款24800元。金东旭订完货后，他们把货送到美食林在市场的采购车上，其和美食林对过账，数目不差。 祝某提供的购货记录记载，金冬旭购买水果共计79800元，2018.5.17汇工行55000元。 7、证人樊某证明，其在北京新发地水果批发市场经营水果批发，金东旭是美食林公司的业务员，从2014年就在其这里进货，从2017年9月9日至11月12日陆续从其这里购买芒果共计72260元，支付货款50000元，还欠货款22260元。因为金东旭是代表美食林集团进货的，他们信得过美食林，另外金东旭在市场上也订货打交道几年时间了，有时候也压一部分货款。美食林在新发地市场上有一辆采购车运货，金东旭采货后，他就把货送到车上，自己记上货数，其给美食林对账，数都对。2017年12月6日，金东旭给其写了一个欠其现金60000元的欠条，这个欠条就是欠其的货款，金东旭陆续支付了一些。 樊某提供的购货记录记载，小金共欠72260元，18年5月15日付5万。樊某提供的手机截屏显示了每次给邯郸小金供货的品种、数量并显示樊某回复“邯郸小金”：“收到5万元，还下欠1万元。” 8、证人刘某证明，其在北京新发地批发市场经营水果批发，金东旭是美食林公司的业务员，从2017年9月23日至10月24日陆续在其处购买特小凤西瓜共计12209元，没有支付货款，其门市自己记着账。其和金东旭对过账，金东旭认可这些账。 刘某提供的购货记录记载购货共计12209元。 9、证人李某证明，其在北京新发地水果批发市场经营水果批发，金东旭是美食林公司的业务员，从2017年9月23日至9月28日两次从其这里购买黄桃共计3020元，没有支付货款，其门市自己记着账。其和美食林公司对过账，美食林公司认可这些账。 李某提供的购货记录记载，金东旭购货共计3020元。 10、证人任某证明，其在北京新发地水果批发市场经营水果批发。金东旭是美食林公司的业务员，从2017年9月12日至29日陆续从其处购买甜瓜、水蜜桃共计8009元，没有支付货款，其门市自己记着账。其和金东旭以及美食林公司对过账，金东旭和美食林公司认可这些账。 任某提供的与金东旭的通话截屏显示了金东旭购货的品种、数量和价钱。 11、证人黄某证明，其在北京新发地水果批发市场经营水果批发，金东旭是美食林公司的业务员。2017年9月13日至10月6日陆续从其门市购买荔枝、芒果、柚子共计69085元，支付货款50000元，还欠19085元。因为市场上都知道金东旭是河北邯郸美食林超市的采购员，已经代表美食林在新发地市场上采购好几年了，所以金东旭不现金交易也很放心。金东旭定多少货，其就把货送到美食林公司的采购车上，记好货数，其和金东旭以及美食林公司对过账，金东旭和美食林公司认可这些账。 黄某提供的与金东旭的微信通话记录显示，黄某将货物数量照片发给了金东旭。 12、证人张某1证明，其在北京新发地水果批发市场经营水果批发，金东旭是美食林公司的业务员，2017年10月5日至17日陆续从其处购买石榴共计9830元，没有支付货款，其门市自己记着账。其和金东旭以及美食林公司对过账，金东旭和美食林公司认可这些账。 张某1提供的购货记录记载，邯郸小金购买石榴共欠9830元。 证人王某1证明，其在北京新发地水果批发市场经营水果批发，金东旭是美食林公司的业务员，从2017年6月至11月12日陆续从其处购买木瓜共计34653元，支付货款26000元，还欠货款8653元，其自己记着账。其和金东旭以及美食林公司对过账，金东旭和美食林公司认可这些账。 王某1提供的购货记录记载，现金购货共欠34653元。 14、证人宋某证明，其在北京新发地水果批发市场经营水果批发，其门市业务员顾建东接待的金东旭，金东旭从2017年8月至10月11日陆续从其处购买草莓和百香果共计19315元，没有支付货款，其门市自己记着账。其和金东旭以及美食林公司对过账，金东旭和美食林公司认可这些账。 宋某提供的销售出库序时簿记载，金东旭购买草莓和百香果金额共计19315元。 15、证人马某证明，其在北京新发地水果批发市场经营水果批发，金东旭是美食林公司的业务员。2017年6月至11月12日陆续从其处购买冬枣共计22876元，没有支付货款，其自己记着账。其和金东旭以及美食林公司对过账，金东旭和美食林公司认可这些账。 马某提供的购货记录记载了小金购货数量及钱数为22876元。二人通话截屏显示：马某：“我现在急需用钱，你要是顾不上我去你那儿一趟，连带看看老人”。金东旭：“家里事情比较多哥，体谅一下，这两天有钱了我给你转过去。放心吧”。马某：“老太太好点了吗”。金东旭：“住了快两个月”。 16、证人张某2证明，其在北京新发地水果批发市场经营水果批发，金东旭从2017年11月5日至11月9日陆续从其处购买贡桔共计10897元，没有支付货款，其门市自己记着账。其和金东旭以及美食林公司对过账，金东旭和美食林公司认可这些账。 张某2提供的购货记录记载，邯郸小金子欠贡桔合计10897元。 17、王某2证明，其在北京新发地水果批发市场经营水果批发，门市名字叫明晋隆果品批发。金东旭是美食林公司的业务员，从2017年6月19日至11月13日陆续从其门市购买凤梨、椰子、车厘子、柠檬、蛇果、青苹果等共计662542元，支付货款625837元，还欠货款36705元，其自己记着账。其和金东旭以及美食林公司对过账，金东旭和美食林公司认可这些账。 王某2提供的购货明细记载，美食林金东旭合计欠款661742元，已收625037元，余欠36705元。 18、被告人金东旭供述，2015年至2017年在美食林公司生鲜部做业务员，长期在北京采购水果，美食林公司给其转备用金，其用备用金在北京市各个商户采购水果，采购完水果以后其会以电子表格的形式将购买水果的种类、数量、金额等发到固定的公司ＱＱ内，等公司收到货物以后，公司再把货款转给其，其用这些钱再采购水果。开始其都会向采购货物的商户及时支付货款，货款两清，时间长了就和一些商户比较熟悉，可以先把货物拿走不实时付账，其印象中有十几个这样的商户。其印象中还了30多万元，一共给了十几个商户。 19、美食林转金东旭货款银行交易记录、金东旭水果采购清单、金东旭转账单价对账明细。 20、金东旭邯郸银行流水信息。 河北省邯郸市丛台区人民法院认为，被告人金东旭利用职务上的便利，挪用本单位资金199978元归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪。关于公诉机关对被告人金东旭的行为构成职务侵占的指控，经查，被告人金东旭利用其是美食林公司采购员，长期采购货物，商户普遍信任的便利，拖欠商户货款，其行为属于挪用公司资金归自己使用；关于公诉机关对被告人金东旭非法占有数额的指控，经查，美食林工作人员郭某提供的金东旭拖欠商户统计表共计27户欠款431104元，但公诉机关只提供了其中13户的证人证言及销货记录，共计欠款212238元。统计表中列明的安凤菊等14户未提供相应证人证言及销售记录，故认定该14户共计218866元由金东旭非法占有的证据不足；另证人樊某虽然证明及其提供的记录记载金东旭还欠22260元，但其也证实金东旭给其写的欠款6万元欠条就是欠其的货款，在金东旭给其转款5万元后，其回复金东旭还欠1万元，说明其认可金东旭欠款为1万元，不应认定为22260元。故被告人金东旭挪用资金数额为199978元。对辩护人所提被告人金东旭的行为是挪用资金及欠樊某数额为1万元的意见予以采纳；关于辩护人所提其他辩护意见，经查，证人侯某、祝某、刘某、李某、张某1、王某1、宋某、张某2证实的欠款数额与美食林提供的商户名单中记载相一致；证人马某与王某1证实的销售品种、欠款数额均不相同；王某2提供的销售记录显示，金东旭于2017年12月20日还款40000元，至2017年12月31日还欠款36705元。故对辩护人所提该辩护意见不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条、第六十四条之规定，认定被告人金东旭犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年又六个月；责令被告人金东旭退赔挪用河北美食林商贸集团有限公司资金199978元。 上诉人（原审被告人）金东旭上诉及辩护人提出，欠王某2的36705元已经结清，应予扣除。原判决量刑重。 经二审审理查明的事实和证据与原判决认定的一致。原判决认定事实的证据经一审庭审质证，本院予以确认。 上诉人（原审被告人）金东旭上诉及辩护人提出，欠王某2的36705元已经结清，应予扣除。原判决量刑重的理由，经查，证人王某2提供的销售记录显示，金东旭于2017年12月20日还款40000元，至2017年12月31日还欠款36705元。其诉称36705元已经结清的理由没有证据证实。原判决根据其犯罪事实、情节及对社会的危害程度予以量刑，并无不当。上诉理由不能成立。 本院认为，上诉人（原审被告人）被告人金东旭利用其是美食林公司采购员，长期采购货物，商户普遍信任的便利，拖欠商户货款，挪用本单位资金199978元归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪。原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  夏魁利 审判员  王晓鹏 审判员  张耀旗 二〇二〇年十一月三十日 书记员  韩旭东