安徽省南陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0223刑初210号 公诉机关安徽省南陵县人民检察院。 被告人刘锐，男，1992年12月18日出生于南陵县，汉族，初中文化，无业，住南陵县。因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年9月7日临时羁押于昆山市看守所。同年9月12日被南陵县公安局刑事拘留，同年9月24日被南陵县公安局取保候审。2020年9月22日被南陵县人民检察院决定取保候审，同年10月19日经南陵县人民检察院决定逮捕，当日由南陵县公安局执行逮捕。现羁押于南陵县看守所。 辩护人谢平，北京京师（合肥）律师事务所律师。 安徽省南陵县人民检察院以南检一部刑诉（2020）240号起诉书，指控被告人刘锐犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，于2020年10月22日向本院提起公诉，本院于当日受理后，依法适用简易程序，由审判员梅根慧于2020年11月9日公开开庭进行了审理。2020年11月11日，本案依法转为普通程序审理，2020年11月19日，依法组成合议庭第二次开庭进行了审理。南陵县人民检察院指派检察员王泽华出庭支持公诉，被告人刘锐及其辩护人等均到庭参加诉讼。现已审理终结。 安徽省南陵县人民检察院指控： 一、聚众斗殴罪 2017年的一天，被告人刘锐与胡某（已判决）等人在弋江镇胡某的公司内玩牌时，得知胡某父亲开设的棋牌室被高超手下的钱某等人打砸一事，受胡某邀请后，随即打电话给黄某（另案处理），让黄某带两个人过来，后黄某邀集许某赶到弋江镇。黄某等人到弋江镇后，胡某在自己的车内拿出砍刀、钢管分发给黄某等人。被告人刘锐伙同胡某等人分乘三辆车向高超的公司驶去。行驶至弋江镇沙滩宾馆时，发现对方的车辆，胡某等人遂下车持械打砸对方的车辆，对方驾车逃离现场，刘锐等人又驾车追逐，并将对方的车辆撞停，造成双方车辆受损。事后，由高超出面将此事协商处理完毕。 二、开设赌场罪 2011年底至2012年正月，被告人刘锐受邀在汪金海（已判决）开设的赌场望风。赌场开设在南陵县籍山镇南翔路“浅深会所”三楼客房内，以“单双”方式进行赌博，累计开设二、三十场，每天参赌人员约一、二十人，每天获利约一万元左右，共计获利约二、三十万元。其中，被告人刘锐获利约6000元。 2018年期间，被告人刘锐接受王贵平（已判决）等人的邀集，将自己家中场地提供给王贵平开设赌场。后王贵平通过高某（已判决）以微信转账的方式，以每场500元的报酬支付场地费给刘锐。该赌场每场抽头渔利约一万元。其中，被告人刘锐获利2500元。 2019年9月6日，被告人刘锐在昆山市酒吧内被公安民警传唤到案。 公诉机关认为，被告人刘锐伙同他人持械聚众斗殴，造成两车相撞的财产损失，行为构成聚众斗殴罪；明知他人开设赌场，仍受邀为赌场提供服务或者提供场地，并从中获利，行为构成开设赌场罪，且在开设赌场罪中属从犯，有坦白及自愿认罪认罚情节，应数罪并罚，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项、第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，建议对其聚众斗殴罪判处有期徒刑三年，开设赌场罪判处有期徒刑六个月，并处罚金，建议合并判处有期徒刑三年，并处罚金。 被告人刘锐对起诉书指控的犯罪事实无异议。当庭表示自愿认罪。其辩护人提出，被告人刘锐在聚众斗殴犯罪中构成犯罪中止，属从犯，且被害人有过错。在开设赌场犯罪中属从犯，有坦白、退赃情节，请求法庭对其适用缓刑。 经审理查明： 一、聚众斗殴罪 2017年的一天，被告人刘锐与胡某（已判决）等人在弋江镇胡某的公司内玩牌时，得知胡某父亲开设的棋牌室被高超手下的钱某等人打砸一事，受胡某邀请后，随即打电话给黄某（另案处理），让黄某带两个人过来，后黄某邀集许某赶到弋江镇。黄某等人到弋江镇后，胡某在自己的车内拿出砍刀、钢管分发给黄某等人。被告人刘锐伙同胡某等人分乘三辆车向高超的公司驶去。行驶至弋江镇沙滩宾馆时，发现对方的车辆，胡某等人遂下车持械打砸对方的车辆，对方驾车逃离现场，刘锐等人又驾车追逐，并将对方的车辆撞停，造成双方车辆受损。事后，由高超出面将此事协商处理完毕。 二、开设赌场罪 2011年底至2012年正月，被告人刘锐受邀在汪金海（已判决）开设的赌场望风。赌场开设在南陵县籍山镇南翔路“浅深会所”三楼客房内，以“单双”方式进行赌博，累计开设二、三十场，每天参赌人员约一、二十人，每天获利约一万元左右，共计获利约二、三十万元。其中，被告人刘锐获利约6000元。 2018年期间，被告人刘锐接受王贵平（已判决）等人的邀集，将自己家中场地提供给王贵平开设赌场。后王贵平通过高某（已判决）以微信转账的方式，以每场500元的报酬支付场地费给刘锐。该赌场每场抽头渔利约一万元。其中，被告人刘锐获利2500元。 2019年9月6日，被告人刘锐在昆山市酒吧内被公安民警传唤到案。 上述事实，有被告人刘锐的户籍信息、到案经过、临时羁押证明、维修清单、微信转账记录、证人胡某、黄某、许某、钱某、张某1、杭某、高某、张某2等人的证言、提取笔录、被告人刘锐的供述等证据，上述证据经被告人刘锐及辩护人当庭质证，能够证实被告人刘锐的犯罪事实，本院予以确认。 本院认为：被告人刘锐伙同他人持械聚众斗殴，造成两车相撞的财产损失；明知他人开设赌场，仍受他人之邀在赌场从事服务工作或提供场地并从中获利，上述行为分别构成聚众斗殴罪、开设赌场罪，均属共同犯罪，且第一起开设赌场罪属情节严重，公诉机关上述指控均成立，应予支持。被告人刘锐在开设赌场罪中起次要、辅助作用，是从犯，应从轻、减轻或免除处罚。辩护人关于刘锐在聚众斗殴犯罪中属犯罪中止的辩护意见，本院认为，被告人刘锐伙同胡某等人驾车持械追逐杭某等人，在撞停杭某等人驾驶的车辆后，杭某等人及时逃离了现场，刘锐又伙同他人对杭某等人驾驶的车辆实施打砸，其聚众斗殴行为已实施完毕，不应认定为犯罪中止，辩护人该辩护意见不能成立。关于被告人刘锐是从犯的辩护意见，本院经查，被告人刘锐在聚众斗殴犯罪中有邀集他人参与的情节，起主要作用，应为主犯，对辩护人的辩护意见不予采纳。其被抓获归案后，能如实供述犯罪事实，是坦白，依法可从轻处罚。自愿认罪认罚，依法可从宽处理。其犯两罪，应数罪并罚。非法所得依法应予追缴。结合上述情节，决定对被告人刘锐从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（四）项、第三百零三条第二款、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人刘锐犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元。决定合并执行有期徒刑三年，并处罚金3000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月6日起至2022年9月5日止；罚金于本判决生效后十日内缴清）。 二、被告人刘锐非法所得8500元，依法予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  梅根慧 人民陪审员  吴晓平 人民陪审员  牧运文 二〇二〇年十一月三十日 书 记 员  陆 松 本案适用法律条款：《中华人民共和国刑法》第二百九十二条项规定，聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加者，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（四）持械聚众斗殴的。 第二百九十三条规定，有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 第三百零三条第二款规定，开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十四条规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第二十五条第一款规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款规定，组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款规定，对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第十七条第一、三款规定，已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。 已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或减轻处罚。 第六十七条第一款规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款规定，犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条规定，判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年、拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。