南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0106民初6321号 原告（反诉被告）：徐竹娟，女，1987年2月7日出生，汉族，居民身份证号码xxxxxxxxxx********，住南京市。 委托诉讼代理人：陈功，江苏锦荣律师事务所律师。 被告（反诉原告）：赵静波，女，1980年9月12日出生，汉族，居民身份证号码xxxxxxxxxx********，住南京市。 委托诉讼代理人：陶丽，江苏苏晟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曹嘉棋，江苏苏晟律师事务所律师。 原告（反诉被告）徐竹娟诉被告（反诉原告）赵静波合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）徐竹娟及其委托诉讼代理人陈功，被告（反诉原告）赵静波的委托诉讼代理人陶丽、曹嘉棋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 徐竹娟向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付原告退伙分红款65230.88元并支付暂计算至2020年7月8日的违约金65254.26元（违约金自2019年12月31日起至2020年1月10日，以119026.88元为基数，按照日千分之五计算为6546.47元；自2020年1月11日起至2020年7月8日止，以65230.88元为基数，按照日千分之五计算为58707.79元），并继续计算至实际给付之日止；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：原告与被告共同合伙经营静波瑜伽新街口店、河定桥店、金盛路店、培训部（宝华山店）四店。2019年6月27日,原、被告签订书面退伙协议，就四店进行退伙并清算，关于各门店原、被告的出资款退伙结算，现双方己履行完毕，关于分红款被告未支付完毕。根据协议约定，退伙日及清算截止日为2019年6月30日。根据双方聘请的会计统计，截至2019年6月30日，河定桥店应分红金额为217552.86元、培训部店应分红金额为324052.75元、金盛路店应分红金额为267438.49元、新街口店应分红金额为239018.31元。根据原、被告持股比例，原告徐竹娟应分得的款项为202683.28元，被告应分得的款项为83656.4元，款项抵扣后，上述四门店被告应该实际支付119026.88元给原告。根据协议，被告应于2019年12月31日前支付完毕，但被告仅于2020年1月11日支付53796元，尚欠65230.88元未支付。根据协议约定，每逾期一天，应支付逾期金额千分之五作为违约金，故被告除应付拖欠分红款外，还需要支付违约金。原告多次催要无果，故诉至法院。 赵静波辩称，原、被告自2016年合作经营以来，财务工作都由原告负责，在双方确定这四家门店于2019年7月1日各自退伙并签订协议后，被告将退伙结算款支付原告，但双方未就财务结算达成一致。原告主张要求被告支付分红款65230.88元，无事实与法律依据，原告通过财务数据核算发现很多遗漏的款项，实际发生在退伙前，但付款时间发生在退伙之后的成本支出，还有原告只参与分红，但学员培训发生在退伙发生后，折算到原告应承担的35%的成本，被告并不欠付任何分红款，也不存在违约行为。不但如此，原告还应向被告返还部分款项，请求法院依法驳回原告诉讼请求。同时向本院提出反诉诉讼请求：1、判令反诉被告返还分红款156544.61元;2、反诉诉讼费由反诉被告承担。 徐竹娟针对反诉诉请辩称，1、反诉人要求被反诉人支付分红款156544.61元，无事实和法律依据，双方签订的退股协议2.4条明确约定双方在2019年7月15日之前对三家门店及金盛路店进行清算和确认，直到反诉时，反诉人再主张分红款156544.61元，明显是无事实和法律依据，此前也从未向徐竹娟主张过。2、从反诉人提供的扣减清单上看，上述费用即便有支出也是反诉人和相关人员的纠纷，该支出也没有经过徐竹娟的同意，故不应当参与双方合伙店铺进行核算。 本院经审理认定事实如下：2015年5月18日，赵静波作为甲方，徐竹娟作为乙方，冯小林作为丙方，签订《合作经营协议书》，约定：三方共同经营一家瑜伽美容馆，合作期限自2015年6月1日-2020年6月1日，瑜伽馆总投资100万元，实际投资90万元（其中技术股10万元），甲方出资30万元，占股35%，乙方出资30万元，占股35%，丙方以装修金额30万元作为投资股，占股30%；三方对店铺财务共同协商，任何一方都具有财务监督权，三方共同协商决定店铺的管理制度、薪酬制度、业务经营方式、利润分配等；财务支出超过1万元需经三方签字确认……协议还对其他事项进行了约定。2016年1月1日，赵静波作为甲方，徐竹娟作为乙方，冯小林作为丙方，李书华作为丁方，签订《合作经营协议书》，约定：四方决定对金盛路静波瑜伽馆实行合作经营，合作期限自2016年1月1日-2021年1月1日，瑜伽馆总投资暂为50万元，甲方出资12.5万元，占股25%，乙方出资12.5万元，占股25%，丙方出资12.5万元，占股25%，丁方出资12.5万元，占股25%；四方方对店铺财务共同协商，任何一方都具有财务监督权，四方方共同协商决定店铺的管理制度、薪酬制度、业务经营方式、利润分配等；财务支出超过1万元需经四方签字确认；聘请会计一员，负责馆内财务，预留充足的流动资金，季度分红按投资比例打入个人账户……协议还对其他事项进行了约定。 2017年1月8日，赵静波作为甲方，徐竹娟作为乙方，冯小林作为丙方，签订《合作经营协议书》，约定：三方共同经营一家瑜伽美容馆，合作期限自2017年1月1日-2023年7月1日，瑜伽馆总投资暂为100万元，甲方出资35万元，占股35%，乙方出资35万元，占股35%，丙方出资30万元，占股30%；三方对店铺财务共同协商，任何一方都具有财务监督权，三方共同协商决定店铺的管理制度、薪酬制度、业务经营方式、利润分配等；财务支出超过1万元需经三方签字确认……协议还对其他事项进行了约定。同日，徐竹娟作为甲方，赵静波作为乙方，签订《合作经营协议书》，约定双方共同对静波瑜伽新街口店进行经营，合作期限自2017年1月8日-2023年1月8日，瑜伽馆总投资暂为100万元，甲方出资65万元，占股65%，乙方出资35万元，占股35%；其他约定同前述协议的约定。 2019年6月27日，赵静波作为甲方，徐竹娟作为乙方，冯小林作为丙方，签订《退伙协议》，主要内容为：鉴于：1、甲乙丙三方自2015年5月至本协议签订之日止，以成立个体工商户的形式共同投资“静波瑜伽”门店3家，分别为河定桥店、宝华山店、新街口店（以下统称为投资门店）；2、现各方经过充分协商，确定甲乙双方在上述投资门店中分别进行退伙清算；3、各方同意订立本协议，制定本次退伙清算所依据的条款。现各方一致同意以下条款：第一条、退伙原则：1.1经各方确认，投资店铺的总投资金额为：河定桥店总投资90万元，其中甲方出资31.5万元，占股35%，乙方出资31.5万元，占股35%；宝华山店总投资220万元，其中甲方出资77万元，占股35%，乙方出资77万元，占股35%；新街口店总投资90万元，其中甲方出资31.5万元，占股35%，乙方出资58.5万元，占股65%。1.2经各方确认，甲乙双方按照投资门店成立时双方出资金额的比例大小确定收购方，由投资金额高的一方收购投资金额少的另一方的投资份额：河定桥店由乙方退伙、宝华山店由乙方退伙、新街口店由甲方退伙。1.3经各方同意，以2019年6月30日为退伙日，自甲方或乙方退伙后，相对应的门店由收购方以及续存合伙人继续经营，所产生的债权、债务、应缴税款以及其他与经营管理相关的一切事项，均与退伙方无关，退伙方不再享有任何权益。第二条、退伙清算：2.1甲乙双方确认，依据本协议第一条的退伙原则，在本协议确定的退伙日，甲方应向乙方支付退伙结算款为人民币77万元，具体清算数据为：河定桥店乙方退伙结算款31.5万元+宝华山店乙方退伙结算款77万元-新街口店甲方退伙结算款31.5万元，合计77万元。2.2截止2019年6月30日（甲方或乙方退伙之日），各方合伙期间的合伙财产、债权债务、税款以及一切业务的决算经各方会算完毕（经各方签字认可的财务会算报告作为本协议的附件2），各方承诺互无隐瞒并以此会算报告作为各方之间权利义务发生的依据。2.3甲方应向乙方支付的退伙结算款分3期进行支付，甲方于本协议签订生效当日向乙方支付10万元，协议生效后15日内支付人民币40万元，乙方在三个月之内完成南京梵我一伽文化体育发展有限公司的股权转让手续，甲方在乙方完成手续当日向乙方支付人民币27万元。2.4甲乙双方于2019年7月15日之前对三家门店以及双方投资的金盛路店的毛利进行书面清算并确认，结算时间截止到2019年6月30日。其中宝华山店在句容市人民法院因装修合同纠纷作为被告参加诉讼，现该案正在审理过程中，应向原告支付的装修款尾款数额未能确定，甲乙双方同意，待判决生效支付金额确定后从投资门店应向乙方支付的分红中直接扣除乙方应承担的投资成本。若乙方的分红不足以支付其应承担的宝华山店的投资成本，乙方应在5天内向甲方支付差额；如到2019年12月30日原告应支付的尾款数额仍未能确定，即以2019年12月30日为支付日期，待判决生效后3日内由乙方向甲方支付其应承担的宝华山店的投资成本……第四条、承诺事项：4.1甲乙双方承诺对双方合伙、退伙事宜俱无隐瞒。任何一方隐瞒事实，损害另一方合法权益的，应承担相应法律责任……第五条、违约责任：5.1甲方未按约定向乙方支付退伙结算金，每逾期一日按照应支付金额的5‰向乙方支付违约金。5.2如果任何一方在本协议中所作之任何陈述或保证是虚假的或错误的，或该陈述或保证并未得适当、及时地履行，则该方应被视为违反了本协议。违约方不履行其在本协议项下的任何承诺或义务，亦构成该方对本协议的违反。违约方除应履行本协议规定的其他义务外，还应赔偿和承担非违约方因该违约而产生的或者遭受的所有损失、损害、费用（包括但不限于合理的律师费）和责任……协议还对其他事项进行了约定。此后，赵静波按约向徐竹娟支付了退伙结算款77万元。 审理中，徐竹娟提交了：1、微信聊天记录1份3页、2019年6月静波瑜伽各店财务汇总表1份1页、四店财务汇总明细表5页，证明确定退伙日及结算日后，由原、被告共同聘请的会计进行财务统计，并发送了统计表给原、被告，根据财务报表，截至2019年6月30日，河定桥店应分红金额为217552.86元、培训部店应分红金额为324052.75元、金盛路店应分红金额为267438.49元、新街口店应分红金额为239018.31元。根据原、被告持股比例，徐竹娟应分得的款项为202683.28元，赵静波应分得的款项为83656.4元，款项抵扣后，上述四门店赵静波应该实际支付119026.88元给徐竹娟。微信聊天记录显示：2019年10月16日徐竹娟向赵静波发送“没有收到打款,你确定一下”，“这是我让会计做的汇总，我觉得发给安梅姐不合适，6月各店明细7月应该就发给你了，宝华山的款你自己减一下，结余给一下明细”。2019年12月22日，徐竹娟向赵静波发送“12月了，财务我们还有一笔没有清”。2020年1月1日，徐竹娟向赵静波发送自己计算的分红款明细，载明赵静波应支付119026.88元，上述微信，赵静波并未回复。2、招商银行电子回单1份1页，证明赵静波仅于2020年1月11日支付了53796元分红结算款，尚欠65230.88元未支付。该电子回单转账附言为“退伙结算费”。 赵静波提交了：1、赵静波向句容市人民法院支付的诉讼费支付凭证，证明赵静波因宝华山诉讼支付诉讼费1938元，徐竹娟按比例应承担678.3元。2、印度籍培训老师NIK老师课时费支付凭证4份，商业项目合作合同、宿舍租赁合同、培训现场聊天记录、视频，证明赵静波于2019年6月至2019年9月向培训老师支付2019年3、4、5月三次课程的培训费用72634元、宿舍电费298元，徐竹娟按比例承担25526.2元。3、中英普拉提培训老师培训图片、赵静波与培训老师聊天记录、支付凭证。4、赵静波与上海青莹健身有限公司签订的《七天普拉提垫上课程培训合作协议》，证据3、4，证明陈慧霞为上海青莹健身有限公司的法定代表人，赵静波于2019年7月11日向陈慧霞支付2019年6月培训费用37879.75元，徐竹娟按比例应承担13257.9元。5、赵静波向5名学员退费的支付凭证、退费申请，证明赵静波于2019年4月、7月、8月、10月向退伙日前参加培训的学员退费10605元，徐竹娟应承担3711.75元。6、赵静波与徐竹娟合作期间欠付太阳城教师租金明细、场地使用合同、催款聊天记录，证明合伙期间欠付合作方教室租金58000元，徐竹娟按比例应承担20300元。7、河定桥店房屋租赁合同、租金支付收据、电费支付收据，证明赵静波于2019年11月6日向南京同曦房地产开发有限公司支付与徐竹娟合伙期间房租28481.25元、电费11332.52元，徐竹娟按比例应承担13934.82元。8、赵静波的培训名单记录表、发放6月份开班员工奖金及返现记录，证明徐竹娟确认新街口店员工刘溪的培训费用3920元自工资中扣除，徐竹娟应返还赵静波费用2548元，6月份开班员工奖励即返现1850元，徐竹娟按比例应承担647.5元。9、2019年5月、6月交费但未进行培训的学员清单，证明2019年5月收款但未进行培训学员收入为13765元、2019年6月收款但未进行培训学员收入188352元，徐竹娟按比例应向赵静波返还该分红款70741.13元。10、赵静波与徐竹娟关于徐竹娟弟弟徐竹佳培训费用承担的聊天记录，证明徐竹娟弟弟徐竹佳欠付培训学费7999元，徐竹娟按比例应承担5199元。 本院认为：赵静波、徐竹娟与案外人冯小林的签订《合作经营协议书》系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规强制性规定，依法成立并生效。各方当事人均应按照合同约定履行各自的义务。 关于徐竹娟主张赵静波支付剩余分红款65230.88元能否支持。根据案涉《合作经营协议书》的约定，确定的退伙结算日为2019年6月30日，“截止2019年6月30日，各方合伙期间的合伙财产、债权债务、税款以及一切业务的决算经各方会算完毕（经各方签字认可的财务会算报告作为本协议的附件2），各方承诺互无隐瞒并以此会算报告作为各方之间权利义务发生的依据”，但实际上之后并未形成各方签字认可的财务会算报告。徐竹娟依据微信群中会计发送的汇总表，计算出赵静波应支付的结算款为119026.88元，并要求赵静波支付，赵静波并未提出异议，且于2020年1月11日向徐竹娟转账支付了53796元，转账附言为“退伙结算费”，据此可以认定赵静波对徐竹娟主张的金额予以认可，结合协议书中对于退伙结算款支付时间的约定，本院对徐竹娟主张赵静波支付剩余分红款65230.88元予以支持。徐竹娟同时主张赵静波按照千分之五每日支付违约金，该标准过高，本院调整为按照年利率6%的标准违约金。 关于赵静波主张徐竹娟返还分红款156544元能否支持。其中赵静波主张的句容法院案件受理费，该部分费用徐竹娟已在其诉请中予以扣除，本院不予支持；赵静波主张的培训老师课时费用、培训费用、教室租金、学员退费费用、员工培训奖励费用等，该部分费用大部分发生在双方确定的退伙日后，金额较大，却并未在会计的汇总表中予以体现，而且支付方式与双方约定的财务制度不符，且赵静波在之前从未向徐竹娟主张过，明显与常理不符，本院对该部分费用不予支持；关于赵静波主张徐竹娟弟弟欠付培训费用7999元，徐竹娟按比例应承担5199元，对该部分费用，本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）赵静波于本判决生效之日起五日内支付原告（反诉被告）徐竹娟分红款65230.88元及违约金（违约金自2020年1月12日起按照年利率6%计算至实际给付之日止）； 二、原告（反诉被告）徐竹娟于本判决生效之日起五日内支付被告（反诉原告）赵静波5199元； 三、驳回原告（反诉被告）徐竹娟的其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）赵静波的诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费2909元，减半收取1454.5元，由原告（反诉被告）徐竹娟负担554.5元，被告（反诉原告）赵静波负担900元；反诉案件受理费1715元，由被告（反诉原告）赵静波负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判员  徐小菲 二〇二〇年十一月十六日 书记员  宋小雨