贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终2719号 上诉人（原审原告暨反诉被告）：顾东远，男，1976年12月24日出生，汉族，住江苏省赣榆区。 委托诉讼代理人：何建，贵州贝顺律师事务所律师。 被上诉人（原审被告暨反诉原告）：贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴仁市潘家庄镇王家寨村。 法定代表人：古明友。 委托诉讼代理人：王浩，贵州心达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋伟，贵州心达律师事务所律师。 上诉人顾东远因与被上诉人贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿（以下简称“王家寨煤矿”）劳动争议纠纷一案，不服贵州省兴仁市人民法院（2020）黔2322民初2609号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 顾东远上诉请求：1．撤销原判第二、三、四、五项判决，改判王家寨煤矿一次性赔付顾东远工伤保险待遇339,106.47元；2．一、二审诉讼费由王家寨煤矿承担。事实和理由：顾东远已提交证据证明其月平均工资为12,501.33元，故一审以“上一年度”统筹地区的职工月平均工资认定顾东远的月平均工资错误。停工留薪期是指从受伤住院治疗到定残之日，故顾东远的停工留薪期应当为2018年9月23日至2019年10月10日共计12个月，一审依据《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）的标准》认定顾东远的停工留薪期为8个月错误。 王家寨煤矿未提交书面答辩状。 顾东远向一审法院起诉请求：1．判决解除顾东远与王家寨煤矿的劳动关系；2．判决王家寨煤矿赔付顾东远因工负伤评定九级伤残该享受的工伤保险待遇336,465.47元；3．本案诉讼费由王家寨煤矿承担。 王家寨煤矿向一审法院起诉请求：1．判决顾东远因本次工伤事故产生的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、护理费、鉴定费等由工伤保险基金支付；判决顾东远停工留薪期按8个月计算；2．案件受理费由顾东远负担。 一审法院认定事实：顾东远于2018年2月10日起到王家寨煤矿处从事掘进工作，双方建立劳动关系并签订了劳动合同。2018年9月23日，顾东远在工作时发生事故，于当日被送到黔西南州人民医院治疗，住院治疗19天。顾东远所受之伤于2018年10月18日经黔西南州人力资源和社会保障局认定为工伤，于2019年10月10日经黔西南州劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。双方当事人工伤保险待遇纠纷经兴仁市劳动人事争议仲裁委员会审理作出仁劳（人）仲案字［2020］12号仲裁裁决书，裁决内容如下：一、解除顾东远与王家寨煤矿之间的劳动用工关系；二、由王家寨煤矿支付顾东远如下费用：一次性伤残补助金5,243.67元/月×9个月=47,193.03元，一次性工伤医疗补助金：5,662.67元/月×6个月=33,976.02元，一次性伤残就业补助金5,662.67元/月×6个月=33,976.02元，停工留薪期工资5,243.67元/月×12个月=62,924.04元，住院期间生活补助费22元/天×19天=418.00元，护理费79元/天×19天=1,501.00元，鉴定费320元，检查费233.00元，交通费300元，合计180,841.11元整；三、驳回顾东远的其他仲裁请求。后顾东远、王家寨煤矿不服向法院提起诉讼。另查明，顾东远受伤住院期间，王家寨煤矿为顾东远支付了住院期间医疗费用，后顾东远到医院复查产生233.50元复查费。再查明，王家寨煤矿为顾东远缴纳了工伤保险。 一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。根据《工伤保险条例》第十四条：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；……。”之规定，顾东远与王家寨煤矿签订有劳动合同，双方系劳动关系，2018年9月23日顾东远在工作场所内因工作原因受伤，于2018年10月18日经黔西南州人力资源和社会保障局认定为工伤，故顾东远理应享受工伤保险待遇。关于工伤保险待遇一节，根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……。”之规定，双方对顾东远住院治疗19天、后续产生的复查费233.50元、鉴定费320元、一次性伤残就业补助金均无异议，法院予以确认。顾东远在处理工伤过程中势必会产生相应的交通费，仲裁委员会根据顾东远受伤、就医情况酌情支持300元并无不当，法院予以确认。顾东远于2018年9月23日受伤，于2019年10月10日经黔西南州劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，参照《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的标准，胫骨骨干骨折的治疗期是30天、恢复期是210天，故顾东远的停工留薪期应为8个月。本案中，双方当事人均未能充分举证证实顾东远的月平均工资标准，故顾东远的月平均工资应按照其受伤前统筹地区上年度职工月平均工资标准即5,243.67元计算。综上，王家寨煤矿应向顾东远支付的工伤保险待遇如下：停工留薪期工资5,243.67元/月×8个月=41,949.36元，一次性伤残就业补助金5,662.67元/月×6个月=33,976.02元，交通费酌情考虑300元，护理费79元/天×19天=1,501.00元，以上费用共计人民币77,726.40元。本案中，王家寨煤矿为顾东远缴纳了工伤保险，故其余工伤保险待遇，即一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、检查费、鉴定费应由工伤保险基金支付，由王家寨煤矿协助顾东远共同到工伤保险经办机构办理。 综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第十四条、第二十一条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，作如下判决：一、解除顾东远与贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿之间的劳动关系；二、由贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿支付顾东远：停工留薪期工资41,949.36元，一次性伤残就业补助金33,976.02元，交通费300元，护理费1,501.00元，以上费用共计人民币77,726.40元；三、由贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿协助顾东远到工伤保险机构办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、复查费、鉴定费工伤保险待遇手续，并将相关手续交付给顾东远，限于本判决生效之日起三十日内履行；四、驳回顾东远的其他诉讼请求；五、驳回贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿负担。 本案二审期间，当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。另查明，顾东远在二审中陈述：“顾东远在图南煤矿上班之前在金沙上班，金沙那边的单位没有开单位证明。顾东远对除上诉状陈述的两个问题外，对其他一审认定事实均无异议。”顾东远在一审起诉状中陈述：“一次性医疗补助金和一次性就业补助金67952.04元（5662.67元/月×12个月……）。”顾东远提交的《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》载明：“伤残情况，右胫腓骨中断骨折术治疗后。”顾东远一审提交的工资清册仅显示其2018年3月至2018年8月共计6个月的工资。再查明，《关于公布2017年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退人员平均基本养老金的通知》黔人社发〔2018〕10号载明：2017年全省城镇单位从业人员年平均工资62,924元，即月平均工资5,243.66元 本院认为，关于顾东远的月平均工资如何认定的问题。《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”本案中，顾东远于2018年2月到王家寨煤矿工作，于2018年9月发生事故，故其在王家寨煤矿工作不满12月，其提交的工资清册不足以证明其遭受事故伤害前12个月的月平均工资水平，故一审以其受伤上一年度，即2017年度全省城镇单位从业人员年平均工资62,924元计算其月平均工资并无不当，本院对此予以确认。顾东远主张其月平均工资应以12,501.33元计算无事实依据，本院不予支持。另，对于一次性伤残就业补助金，顾东远起诉时自愿以5662.67元/月计算，系其对自己权利的处分，一审以5662.67元/月计算顾东远一次性伤残就业补助金并无不当，本院予以确认。 关于顾东远停工留薪期间如何认定的问题。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”规定，职工停工留薪期一般不超过12个月，若需适当延长，应经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认。本案中，顾东远系“右胫腓骨中断骨折……。”故一审法院参照《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》中关于“胫骨骨干骨折的治疗期是30天、恢复期是210天”的规定，认定顾东远停工留薪期间为8个月并无不当，本院对此予以维持。顾东远主张其停工留薪期间为12个月无事实及法律依据，本院不予支持。 综上，顾东远的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  简 坤 审 判 员  付 君 审 判 员  石 鑫 二〇二〇年十一月三十日 法官助理  杨 丽 书 记 员  罗金义