山东省曲阜市人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0881民初1152号原告：李怀胜，男，1968年2月12日出生，汉族，居民，住山东省泗水县。委托诉讼代理人：何然，山东品誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：王亚平，山东品誉律师事务所律师。被告：曲阜市腾飞管业有限公司，住所地曲阜市环卫处向西100米路北（酒城），统一社会信用代码：913708816906172509。法定代表人：宫猛，总经理。委托诉讼代理人：宫飞，男，该公司员工。委托诉讼代理人：徐登超，曲阜圣源法律服务所法律工作者。原告李怀胜与被告曲阜市腾飞管业有限公司（以下简称腾飞公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李怀胜及其委托诉讼代理人何然、王亚平，被告腾飞公司的委托诉讼代理人宫飞、徐登超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李怀胜向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金、后续治疗费等各项损失共计653051.52元；2.诉讼费用及其他相关费用由被告承担。第一次庭审原告变更第一项诉讼请求为：判令被告赔偿原告医疗费、XXX/XX/XXX后续治疗费等各项损失共计600054.45元，第二次庭审中原告变更第一项诉讼请求为：判令被告赔偿原告医疗费、XXX/XX/XXX、后续治疗费等各项损失共计608144.45元。事实和理由：原告自2017年开始在被告公司工作，每年工资约6万余元。2019年3月18日，在没有给原告提供任何安全措施与安全保障义务的情况下，因工作原因造成原告多处骨折并导致腰椎脊髓损伤严重。事故发生后，原告被送往医院治疗，被告支付了部分医疗费，但是对于其他损失没有赔偿。为维护原告的合法权益，诉至法院。被告腾飞公司辩称，原告所诉被告主体不适格，应驳回其诉求，原被告之间并未实际产生雇佣关系，而是承揽关系，被告对原告并无管理责任，原告受伤是因自身违反操作规程；被告即使承担责任，也应按照20%的比例承担，且应扣除被告为原告垫付的医疗费23万元。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对双方争议的问题，本院查明，原告自2017年开始在被告腾飞公司工作，从事打污水水泥管的工作，四人一个班组，计件领取报酬，报酬平分。被告腾飞公司将工资报酬交付案外人刘存武，由刘存武向原告发放现金。原告在被告公司工作期间，吃住均在被告腾飞公司处。2019年3月18日，原告将模具的挡圈自航吊取下后斜放在一边，后模具的挡圈歪倒砸伤原告。原告被送往曲阜市人民医院治疗，诊断为腰部、XXX/XXX/XXXX，双大腿外伤，右大腿局部皮肤擦挫伤，在曲阜市人民医院住院治疗2天。2019年3月20日，原告转往山东省济宁医学院附属医院继续住院治疗，于2019年5月25日转入附属医院康复病房，2019年8月2日出院，在附属医院住院治疗135天。2019年8月2日原告在泗水县人民医院康复科住院治疗，于2019年8月30日出院，住院治疗28天。在曲阜市人民医院花费10482.81元，在济宁医学院附属医院花费148706元，在泗水县人民医院花费8140.5元。庭审查明，原告住院治疗期间，被告腾飞公司垫付了168528.8元费用。原告在济宁元胜医疗器械有限公司、泗水康源药业有限公司第一药店购买了轮椅、助行器、中药包、弹力袜等物品，共花费2460元。2019年9月20日，泗水县人民医院出具检查证明书，证明李怀胜于2019年8月2日至2019年8月30日在泗水县人民医院康复科住院治疗，住院期间需陪护人员二位。2020年6月11日，济宁医学院附属医院出具诊断证明，李怀胜于2019年3月20日至2019年8月2日在济宁医学院附属医院住院期间需陪护人员二人，需加强营养。2020年4月10日，经原告委托，济宁正诚司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：李怀胜外伤致：1、右足全瘫，肌力0级，属七级伤残；2、骨盆骨折畸形愈合，属十级伤残；3、后续治疗费1万元，原告支出了鉴定费2000元。案件审理中，被告腾飞公司向本院提交重新鉴定申请并交纳鉴定费用，经本院依法委托，山东新康司法鉴定中心于2020年8月12日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、李怀胜多发损伤治疗后仍存留右足全肌瘫评为伤残七级，骨盆骨折畸形愈合评为伤残十级；2、二次手术费（取骨折内固定物）参考《济南市司法鉴定协会关于法医临床司法鉴定若干问题的职业指引》骨盆骨折内固定物取出约15000-18000元，或参考经治医院意见。重新鉴定时，原告于2020年7月28日在山东省南山医院检查时支出了90元医疗费用。另查明，原告妻子冯雪云、长子李宽在原告住院治疗期间进行陪护。原告次子李仁广、三子李仁通均于2008年10月17日出生。原告母亲尤桂青于1934年11月30日出生，有李怀月、李怀真、李怀君及原告李怀胜四个子女。上述事实，有原告提交的曲阜市人民医院门诊病历、住院病案、医疗费票据，济宁医学院附属医院门诊病历、住院病案、检查报告单、诊断证明、费用清单、医疗费单据，泗水县人民医院住院病案、出院记录、费用清单、检查证明书，济宁正诚司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、鉴定费发票、交通费票据，泗水县泗河街道办事处西洼村民委员会出具的证明、户口本复印件以及山东新康司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书、山东省南山医院医疗费票据等证据证明，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.原被告之间是否存在雇佣关系；2.原告损害赔偿如何承担及比例划分。关于焦点一，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇佣活动是指雇主授权或者知识范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。原告李怀胜在被告腾飞公司从事打污水水泥管的工作，四人一个班组，班长为案外人刘存武，计件领取报酬，报酬平分。被告腾飞公司将工资报酬交付刘存武，由刘存武向原告发放现金。原告工作期间，吃住均在腾飞公司处，原告李怀胜与被告腾飞公司之间具有较强的隶属关系和人身依附关系，符合雇佣关系的法律特征，双方之间构成雇佣关系。关于焦点二，原告李怀胜在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告腾飞公司应承担赔偿责任。受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。原告李怀胜应对自身的工作环境、安全措施有相应了解，因其未尽到谨慎注意的义务、存在过失，其对本次事故的发生应承担一部分责任。根据原告的过失，本院酌定减轻被告30%的赔偿责任。关于原告要求的医疗费，原告在曲阜市人民医院花费10482.81元，在济宁医学院附属医院住院治疗期间花费148706元，在泗水县人民医院住院治疗期间花费8140.5元，2019年8月11日、2020年3月29日在济宁医学院附属医院复查时分别花费医疗费285元、225元，2020年7月28日重新鉴定时在山东省南山医院检查时支出了90元医疗费用，上述费用有医疗费票据、费用清单为证，本院予以支持；原告在济宁元胜医疗器械有限公司、泗水康源药业有限公司第一药店购买了轮椅、助行器、中药包、弹力袜等物品，共花费2460元，原告当庭提供了收款收据，上述费用系原告为康复、治疗所支出的合理、必要费用，本院予以支持。关于误工费，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，原告于2019年3月18日受伤后住院治疗，2020年4月10日济宁正诚司法鉴定所出具鉴定意见书，认定其伤势构成七级伤残、十级伤残各一处，原告的误工期为388天；原告在被告处工作多年，其收入主要来源于工作报酬，原告提交的劳动报酬记录显示按件计酬，2018年8月至2018年12月期间原告的月收入约为5371元，被告虽不认可原告的记录，但未提交被告向原告发放劳动报酬的账目，原告主张按照月收入5000元的标准计算误工费，本院予以支持。关于护理费，根据医疗机构出具的诊断证明，原告住院期间需两人陪护，原告共住院治疗165天，本院对于该事实予以确认；原告虽提交其子李宽的扣发工资证明，但未能提供银行流水等证据，不足以证明护理人员的误工损失，本院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬行情，酌定按照护工标准80元/天支持护理费。关于营养费，济宁医学院附属医院出具的诊断证明中载明加强营养，结合原告的伤残程度，本院支持原告住院期间的营养费，按照30元/天的标准计算。关于住院伙食补助费，原告在曲阜市人民医院住院治疗2天，在济宁医学院附属医院住院治疗135天，在泗水县人民医院住院治疗28天，原告的经常居住地为泗水县，其在曲阜、济宁住院治疗期间的伙食补助费应按照50元/天标准计算，在泗水住院治疗期间的伙食补助费应按照30元/天标准计算。关于原告主张的交通费2000元，原告提交的交通费票据数额为283元，综合考虑原告先后在曲阜、济宁、泗水三地住院治疗及转院就医的事实，本院酌情支持1000元。关于残疾赔偿金，根据被告腾飞公司申请重新鉴定、本院依法委托，山东新康司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书认定原告右足全肌瘫评为伤残七级、骨盆骨折畸形愈合评为伤残十级，对于残疾赔偿金本院予以支持。关于鉴定费，系原告出院后委托济宁正诚司法鉴定所进行鉴定时所支出的费用，但申请重新鉴定时山东新康司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书维持了原鉴定报告中原告的伤残等级，且有鉴定费发票为证，对该费用本院予以支持。关于被扶养人生活费，原告李怀胜之子李仁广、李仁通为未成年人，涉案事故发生时二人均为11岁，被扶养人生活费计算至十八周岁；原告母亲尤桂青无劳动能力又无其他生活来源，涉案事故发生时为85岁，被扶养人生活费按五年计算。关于后续治疗费，山东新康司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书认定的二次手术费为15000-18000元，本院酌定支持16000元。关于原告主张的精神损害抚慰金10000元，根据原告的伤残程度和等级，本院支持5000元。综上，原告李怀胜的损失为：医疗费170389.31元（10482.81元+148706元+8140.5元+285元+225元+90元+2460元）、误工费64666.67元（5000元/30天×388天）、护理费26400元（80元/天×165天×2）、营养费4950元（30元/天×165天）、住院伙食补助费7690元（50元/天×137天+30元/天×28天）、交通费1000元、残疾赔偿金355563.6元（42329元/年×20年×42%）、鉴定费2000元、被扶养人生活费92622.92元（26731元/年×7年×42%÷2+26731元/年×7年×42%÷2+26731元/年×5年×42%÷4）、后续治疗费16000元、精神损害抚慰金5000元，共计746282.5元。根据责任比例，被告应承担原告70%的赔偿责任即向原告支付522397.75元（746282.5元×70%），扣除被告已垫付的费用168528.8元，被告还应向原告赔偿353868.95元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第九条、第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决如下：一、被告曲阜市腾飞管业有限公司赔偿原告李怀胜医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费、后续治疗费、精神损害抚慰金等共计353868.95元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告李怀胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9881元，由原告李怀胜负担3273元，被告曲阜市腾飞管业有限公司负担6608元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  张昭强人民陪审员  郭丽芳人民陪审员  刘 鹏二〇二〇年十一月五日书 记 员  吴 迪