内蒙古自治区乌海市海勃湾区人民法院民事判决书（2020）内0302民初646号原告：刘春芳，女，1968年12月28日出生，公民身份号码：×××，住乌海市。委托代理人：叶礼彪，汉族，公民身份号码：×××。委托代理人：丛汝涛，内蒙古鹏旭律师事务所律师。被告：吴阿美，女，汉族，1978年11月5日出生，公民身份号码：×××，住乌海市被告：郝志军，男，汉族，1976年3月10日出生，公民身份号码：×××，住乌海市。吴阿美、郝志军共同委托代理人：胡尚田，乌海市海勃湾区新华法律服务所法律工作者。被告：包头鑫贝东升劳务服务有限公司。法定代表人：吴阿美。被告：内蒙古兴泰建设集团有限公司。法定代表人：韩平。委托代理人：郭少波，公民身份号码：×××，内蒙古兴泰建设集团有限公司法务干事，住鄂尔多斯市。被告：永宁金舜劳务有限公司。法定代表人：刘景华，经理。委托代理人：李世华，乌海市海勃湾区新华法律服务所法律工作者。原告刘春芳诉被告吴阿美、郝志军、包头市鑫贝东升劳务服务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月11日作出（2019）内0302民初2104号民事判决，刘春芳不服提起上诉。乌海市中级人民法院撤销了原判决，发回本院重审。本院于2020年1月19日立案后，依照原告刘春芳的申请，依法追加永宁金舜劳务有限公司及内蒙古兴泰建设集团有限公司作为被告参加本案诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告刘春芳及其委托代理人叶礼彪、丛汝涛，被告吴阿美及被告郝志军、吴阿美的共同委托代理人胡尚田，被告包头市鑫贝东升劳务服务有限公司的法定代表人吴阿美，被告内蒙古兴泰建设集团有限公司的委托代理人郭少波，被告永宁金舜劳务有限公司的委托代理人李世华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求五被告共同支付原告医疗费75692.3元、误工费50200元、护理费14992.32元、伙食补助费13800元、营养费13800元、残疾用具890元、复印材料费131.5元、伤残补助金107010元、精神抚慰金4500元、取固定物费用10000元、鉴定费3600元，交通费776元，以上合计295392.12元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告刘春芳受雇于吴阿美和郝志军，在乌海市蒙中医院三期工程8楼东北角一房间处进行刮腻子工作。2018年12月10日下午2时10分左右刘春芳在8楼东北角房间刮腻子时，脚手架平台滑动，导致刘春芳从1.5米高的脚手架上摔落。后刘春芳被吴阿美派人送往乌海市蒙中医院治疗，刘春芳被诊断为右腿膝关节、胫骨、腓骨、跟骨多处骨折和韧带损伤。刘春芳住院127天后出院。后经原告了解，被告吴阿美和郝志军分别出资600万元和400万元成立包头市鑫贝东升劳务服务有限公司，而原一审首次开庭中，被告自认内蒙古兴泰建设集团有限公司作为工程总承包方，曾将工程分包给永宁金舜劳务有限公司，故请求五被告承担赔偿责任。被告吴阿美、郝志军辩称：一、将二人列为本案被告属于主体不适格，原告的受伤，二被告不应承担赔偿责任。原告刘春芳在乌海市蒙中医院二期工程工地进行刮腻子时受伤，该工程由内蒙古兴泰建设集团有限公司总承包，将部分工程（包括刮腻子）施工工程分包给永宁金舜劳务有限公司。郝志军、吴阿美受雇于永宁金舜劳务有限公司，双方并未签订任何分包合同或协议，将郝志军、吴阿美列为本案的被告，无事实和法律依据，故不应承担赔偿责任。二、原告此次受伤，自身也确有错误，也应承担相应责任。原告受伤系其在施工上架前忘记踩脚手架的刹车轮，才导致其和郝美兰一起掉落，二人均受伤，郝美兰已起诉。赔偿事宜在审理过程中，依据侵权责任法第二十六条，本案原告应当依法承担相应的过错责任。三、郝志军在原告刘春芳住院期间，代替永宁金舜劳务有限公司垫付医疗费32700元，支付聘请专家费用5000元，合计37700元，应予以核减。请求驳回原告对郝志军、吴阿美的诉讼请求。被告包头市鑫贝东升劳务服务有限公司辩称：将我方列为本案被告属于主体不适格，对原告的受伤我方不承担责任。原告刘春芳在乌海市蒙中医院二期工程工地进行刮腻子时受伤，该工程由内蒙古兴泰建设集团有限公司总承包，将部分工程（包括刮腻子）施工工程分包给永宁金舜劳务有限公司。我方虽由郝志军、吴阿美出资成立，但未作为挂靠单位或其他形式承包蒙中医院二期工程，将与本案无任何关系的我公司作为本案被告主体不适格，与原告的雇佣关系不能成立，故对原告的受伤不承担赔偿责任。请求驳回对我方的诉讼请求。被告永宁金舜劳务有限公司辩称：2017年10月19日内蒙古兴泰建设集团有限公司与我方签订了《工程劳务重包/专业分包合同书》，将乌海市蒙中医院二期及残疾人康复建设项目承包给我方进行施工。在施工过程中我方雇佣了郝志军、吴阿美为工地施工代班长。后郝志军、吴阿美雇佣了多年从事刮腻子工作的刘春芳和郝美兰，在该工程8楼东北角一房间处进行刮腻子工作。2018年12月10日下午2时10分左右，刘春芳和郝美兰从1米架上摔落，二人被送往医院救治。后经鉴定，刘春芳为两个十级伤残。事故发生后，郝志军和吴阿美告知了我方，为了同情伤者，为刘春芳垫付37700元，为郝美兰垫付了50037.44元。郝志军、吴阿美作为施工代班长，郝志军雇佣郝美兰、刘春芳刮腻子，我方与郝志军、吴阿美、郝美兰、刘春芳是同等的雇佣关系，郝志军和吴阿美为本案被告主体不适格，故请求驳回对郝志军、吴阿美的起诉。被告内蒙古兴泰建设集团有限公司辩称：不认可原告的诉讼请求，刘春芳对我方不享有请求权，我方与本案无关。一、涉案部分的工程，兴泰公司依法分包给了经依法注册、具有用工资质的包头市鑫贝东升劳务服务有限公司，该公司的法定代表人是吴阿美，吴阿美与郝志军为夫妻关系，刘春芳是受雇于郝志军、吴阿美。根据合同的相对性，本案适格被告应为包头市鑫贝东升劳务服务有限公司和郝志军、吴阿美。我方与本案并无利害关系，不应作为本案的被告。二、刘春芳因工受伤，依据劳动法的相关规定，应当由雇佣其从事劳务的公司包头鑫贝公司来承担全部责任，与我方无关。刘春芳对我方不享有请求权，请求依法裁判。经审理查明：2016年3月内蒙古兴泰建设集团有限公司与被告永宁金舜劳务有限公司签订了《工程劳务重包/专业分包合同书》，被告内蒙古兴泰建设集团有限公司将乌海市蒙中医院二期及残疾人康复建议项目中的部分工程承包给被告永宁金舜劳务有限公司。被告郝志军挂靠被告永宁金舜劳务有限公司进行施工。2018年11月29日，被告郝志军雇佣原告刘春芳在乌海市蒙中医院二期工程8楼东北角一房间处进行刮腻子工作，双方约定日工资200元。2018年12月10日下午2时10分左右刘春芳在8楼东北角房间刮腻子时，因未将脚手架滑轮完全固定好导致脚手架滑动，原告刘春芳从脚手架上摔落受伤。当日，原告刘春芳被送往乌海市蒙中医院入院治疗，被诊断为：跟骨骨折、胫骨平台伴踝间骨折、腓骨头骨折、膝关节十字韧带损伤、膝关节副韧带损伤、膝外侧半月板损伤、膝关节积液、阑尾术后。原告于2019年4月2日出院，住院共计113天。原告刘春芳花费医疗费共计50933.23元。原告刘春芳又于2019年4月2日在乌海市蒙中医院住院，于2019年4月15日出院，实际住院13天。医嘱载明：借助双拐患肢轻微负重，每月返回复查一次。原告刘春芳花费医疗费共计4023.68元。原告刘春芳又于2019年7月4日在内蒙古医科大学第二附属医院住院治疗，于2019年7月15日出院，实际住院11天。诊断为：骨折术后，医嘱载明：3个月避免剧烈活动，休息1个月，功能锻炼，病情变化随诊。原告刘春芳花费医疗费共计18278.09元。2018年12月10日至2019年6月27日，原告刘春芳在乌海市蒙中医院花费检查费、诊查费共计1469.5元。2019年6月18日、2019年6月28日，原告刘春芳在乌海市人民医院花费检查费、诊疗费共计545元。原告刘春芳购买医用膝关节可调节固定器花费800元、医用双拐90元。原告的伤情经乌海市中衡司法鉴定所进行鉴定，结论为：被鉴定人刘春芳右膝关节伤残程度属于十级伤残、右足伤残程度属于十级伤残、误工240天、护理90天、营养90天；内固定物取出费用10000元（以实际发生为准）。花费鉴定费用3600元。另查明，被告郝志军为原告刘春芳垫付医疗费用32700元、专家费用5000元。原告在本次事故中的损失如下：1、医疗费85249.5元。原告在乌海市蒙中医院花费医疗费50933.23元、4023.68元；在内蒙古医科大学第二附属医院花费医疗费18278.09元；2018年12月10日至2019年6月27日，原告刘春芳在乌海市蒙中医院花费检查费、诊查费共计1469.5元；2019年6月18日、2019年6月28日，原告刘春芳在乌海市人民医院花费检查费、诊疗费共计545元；经鉴定，内固定物取出费用为10000元。原告提供结算单9张、消费小票1张证实其外购药品花费共计574.3元，该外购药品没有医嘱及处方，对其关联性不予认可，本院不予支持；2、误工费26073.86元。参照居民服务业上一年度职工平均工资39654元的标准计算，误工期间按照鉴定意见认定为240日，误工费为26073.86元（39654元/365天×240天）；3、交通费492元。本院予以认可原告刘春芳及其配偶叶礼彪的车票，其他人员的车票关联性不予认可，原告刘春芳与其配偶叶礼彪的火车票金额共计492元；4、残疾赔偿金107010元。伤残等级根据司法鉴定意见书鉴定意见为被鉴定人刘春芳右膝关节伤残程度属于十级伤残、右足伤残程度属于十级伤残。根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地2018年上一年度城镇居民人均可支配收入标准35670元的标准计算。故伤残赔偿金为107010元（计算方法：35670元×20年×15%）；5、精神损害抚慰金4500元。依据法律规定，原告该伤残等级的精神抚慰金按4500元计算；6、住院伙食补助费13700元。依据法律规定，参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助费的标准，即每人每天100元，原告总计住院137天，共计应为13700元（137天×100元/天）；7、护理费9777.7元。护理期间按照鉴定意见支持为90日，参照居民服务业上一年度职工平均工资39654元的标准计算，住院期间的护理费应为16296.16元（39654元/365天×90天）；8、鉴定费3600元。有乌海市中衡司法鉴定所出具的发票证实；9、营养费。乌海市蒙中医院、内蒙古医科大学第二附属医院病例记录中无加强营养项，故原告请求被告赔偿营养费本院不予支持；10、残疾辅助器具费890元。原告刘春芳购买医用膝关节可调节固定器花费800元、医用双拐90元；以上费用共计251293.06元。以上事实有《工程劳务重包/专业分包合同书》，医疗费票据，病例，司法鉴定意见书，录音资料及原、被告当庭陈述予以证实。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。被告内蒙古兴泰建设集团有限公司作为发包方，将部分劳务工程分包给被告永宁金舜劳务有限公司进行施工，被告郝志军挂靠永宁金舜劳务有限公司雇佣了原告刘春芳在此工程中从事刮腻子作业，故郝志军与原告刘春芳之间形成了雇佣关系，原告在刮腻子时受伤，被告郝志军应承担赔偿责任。被告永宁金舜劳务有限公司作为被挂靠人，应承担连带赔偿责任。原告刘春芳长期从事刮腻子工作，其在脚手架滑轮未完全固定好的情况下即进行作业，未尽到谨慎注意义务，对损害的发生具有一定过错，故自行承担20%的过错责任。被告郝志军应赔偿原告各项损失201034.45元（251293.06元×80%），已垫付医疗费37700元，还应支付163334.45元。被告内蒙古兴泰建设集团有限公司与原告刘春芳之间不存在合同相对性，故在本案中不承担责任。原告诉称被告吴阿美和郝志军出资成立被告包头市鑫贝东升劳务服务有限公司，并由被告包头市鑫贝东升劳务服务有限公司作为挂靠单位承包蒙中医院二期劳务工程，但未提供相关证据予以证实，本院不予支持。被告吴阿美与郝志军系夫妻关系，其在本案中的行为应认定为代郝志军行使，其与原告之间未形成雇佣关系，不承担责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”，第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员再从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定”，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，判决如下：一、被告郝志军赔偿原告刘春芳医疗费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、护理费、营养费、鉴定费等各项损失共计163334.45元，于本判决生效后十日内付清。二、被告永宁金舜劳务有限公司对上述赔偿款项承担连带清偿责任。三、驳回原告刘春芳对被告内蒙古兴泰建设集团有限公司、包头市鑫贝东升劳务服务有限公司、吴阿美的诉讼请求。四、驳回原告刘春芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5730.88（原告已预交），由原告刘春芳承担2164.19元，被告郝志军承担3566.69元，被告郝志军于上述付款期限将承担部分一并给付原告。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于乌海市中级人民法院。审判长 邢振琴审判员 苗 丽人民陪审员 王生梅 二〇二〇年十一月十七日书记员 王献嵘