湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘13民终1668号上诉人（原审被告）：彭小勇，男，1981年8月24日出生，汉族，户籍所在地湖南省双峰县。上诉人（原审原告）：刘凌，男，1985年9月9日出生，汉族，户籍所在地湖南省双峰县。委托诉讼代理人：朱代志，湖南国藩律师事务所律师。上诉人彭小勇因与上诉人刘凌买卖合同纠纷一案，不服湖南省双峰县人民法院（2020）湘1321民初479号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人彭小勇的上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判上诉人彭小勇仅需返还货款157500元，且不承担违约责任；二、本案一、二审诉讼费用由刘凌承担。事实和理由：2020年2月16日，上诉人彭小勇在刘凌的要求下签订了《采购额温枪的合同》，2020年2月19日，刘凌以高于与彭小勇约定的价格与供货商协商购买额温枪，导致彭小勇无法在约定期限内将额温枪交付给刘凌，造成彭小勇违约，刘凌骗取彭小勇签订合同后，又积极采取措施阻止彭小勇履行合同的行为明显符合欺诈的构成要件，上述合同属于可撤销合同，请求二审法院依法支持上诉人彭小勇的上诉请求。上诉人刘凌辩称：涉案合同并不是可撤销的合同，可撤销合同包括欺诈、胁迫、显失公平等情形，本案并不存在以上情形，上诉人彭小勇低价采购额温枪再高价转手卖给他人，导致额温枪价格虚高以致合同无法履行，彭小勇存在根本违约，请求二审法院驳回彭小勇的上诉。上诉人刘凌的上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由彭小勇承担。事实和理由：一审认定彭小勇仅支付违约金10万元错误，双方在合同中明确约定违约金为总交易金额的百分之十，即为32万元，系双方真实意思表示，应当遵照执行，彭小勇单方违约应承担法律后果；且彭小勇违约与刘凌未审慎其履行能力无关，彭小勇作为成年人签约时应当预见其风险；加之彭小勇连案外人交付给其的标的物也未全部交给刘凌，可见其主观违约是故意的，刘凌在一审中也提交了充分的证据证明其实际损失为32万元，请求二审法院依法支持上诉人刘凌的上诉请求。上诉人彭小勇辩称，上诉人刘凌的上诉请求不符合客观事实，刘凌串通供货商高价出售额温枪，恶意导致彭小勇无法履行合同，请求二审法院驳回上诉人刘凌的上诉请求，支持上诉人彭小勇的上诉请求。刘凌向一审法院的诉讼请求：1、请求解除原、被告于2020年2月26日签订的《采购额温枪的合同》；2、请求被告返还货款168,000元，并承担违约金320,000元，合计488,000元。一审法院认定事实：原告刘凌在深圳从事餐饮行业，需要采购一批额温枪（又名电子体温计、家用红外额温枪、红外线体温计等）。2020年2月16日，原告刘凌（甲方）与被告彭小勇（乙方）先后两次签订采购额温枪的合同。第一份《合同》约定：“甲方需向乙方采购一批（京柏医疗ＪＰＤ-ＦＲ300和可孚牌）额温枪，由乙方负责供货，于2020年2月17日交付第一批壹仟台，2020年2月19日交付叁仟台，2020年2月21日交付叁仟台，2020年2月23日交付叁仟台给甲方。价格320元／台。乙方须向甲方交付伍万元定金，提货时结清当批货款。如乙方未能及时交付甲方货物，则向甲方支付总金额的10%的违约金。本合同甲、乙双方签字生效。”甲方刘凌、乙方彭小勇分别在该合同下方签名，并备注时间为2020年2月16日。该合同的下方补充：“如双方未能履行合同，则须赔偿对方总金额的10%的违约金。”第二份《采购额温枪的合同》约定：“甲方需向乙方采购一批额温枪，经双方共同协商，达成如下协议：一、采购物品型号或品牌：京柏医疗ＪＰＤ-ＦＲ300或可孚牌额温枪，必须是原正规厂家生产，符合国家标准。二、采购数量及交货时间：①第一批：壹仟台于2020年2月17日交货；②第二批：叁仟台于2020年2月19日交货；③第三批：叁仟台于2020年2月21日交货；④第四批：叁仟台于2020年2月23日交货。三、价格及付款方式：每台价格为叁佰贰拾元，甲方在提货时付清当批次货款。四、甲方向乙方交付定金柒万元（抵货款）。五、本合同一式两份，甲、乙双方签字后生效，双方必须共同遵守，如果单方违约，则必须赔偿对方总交易金额百分之十的违约金。”甲方刘凌、乙方彭小勇分别在该合同下方签名，并备注时间为2020年2月16日。合同签订后，刘凌于2020年2月16日通过银行转账60000元、通过微信转账10000元，于2月20日通过银行转账70000元，于2月21日通过银行分别转账38000元、70000元、通过微信转账32000元，合计支付彭小勇货款280000元。2020年2月17日，被告彭小勇向刘凌交付额温枪20台、口罩500个。2020年2月20日、21日、22日，案外人许蕾按彭小勇的要求，先后通过顺丰快递邮寄330台额温枪给刘凌（刘凌妻子李晓燕），刘凌总计收到额温枪350台。按单价320元／台计算，合计112000元。2020年3月12日中午12：08分，彭小勇与许蕾通过微信协商退款事宜：“许蕾，我总计微信加银行转账给你467820元，你发了820把额温枪共287000元货款，需退回180820元，你转到我长沙银行卡里”。庭审中，刘凌认为所收到的口罩500个系赠品，不应在该案货款中一并抵扣。此后，被告彭小勇未按合同约定交付剩余货物。原告催讨无果，诉至法院。一审法院经审理认为，该案争议的焦点是：1、原、被告之间是委托关系还是买卖合同关系；2、原、被告签订的采购额温枪合同的效力问题；3、合同是否应予解除，被告是否应返还货款168000元，并承担违约金320000元？4、被告彭小勇交付给原告刘凌的500个口罩，合计2400元，是否应一并处理予以抵扣货款。法院认为，《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定：“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”该案中，被告彭小勇转移额温枪的所有权给原告刘凌，原告刘凌支付价款给被告彭小勇，符合买卖合同的构成要件。因此，法院认定原、被告之间系买卖合同关系。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。该案中，被告彭小勇未提交证据证明，原、被告签订采购额温枪的合同符合上述合同无效的情形，对被告关于合同无效的抗辩理由，法院不予支持。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”该案中，被告彭小勇迟延交付额温枪，经催告后在合理期限内仍未能交付，致使不能实现合同目的，因此，对原告刘凌要求解除采购额温枪合同的诉讼请求，法院予以支持。双方在合同中约定额温枪单价320元／台，刘凌总计收到额温枪350台，合计112000元。彭小勇应退还刘凌货款280000元-112000元＝168000元。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过损失的百分之三十的，一般可以认定为《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。该案中，原告刘凌与被告彭小勇在采购额温枪合同中约定违约金为总交易金额百分之十，即（320元／台×100**台）×10%＝320000元。法院综合考虑以下几个因素：1、原告刘凌在缔约时未慎重考察被告彭小勇的合同履行能力。2、彭小勇的获利情况。3、彭小勇收到许蕾820台额温枪，只交付给刘凌350台。4、原告刘凌未提交充足的证据证明其实际损失。5、新冠疫情期间。根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌情认定违约金100000元。被告彭小勇提出，原告刘凌另外购买500个口罩，单价4.8元／个，合计2400元，已交付给刘凌，要求一并处理。庭审中，刘凌认可收到的口罩500个，但认为口罩系赠品，不应在该案货款中一并抵扣。法院认为，这500个口罩，属于另一民事法律关系，该案不宜一并处理。据此，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条、一百三十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、解除原告刘凌和被告彭小勇签订的采购额温枪合同；二、被告彭小勇退还原告刘凌货款168000元，并支付违约金100000元；三、驳回原告刘凌的其他诉讼请求。上述款项限被告在判决书生效后十日内自觉履行，将该款项汇入双峰县人民法院在华融湘江银行股份有限公司双峰县支行的账号7603********，并注明案号。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8600元，财产保全费3020元，合计11620元，由原告刘凌承担2600元，被告彭小勇承担9020元。二审期间，上诉人彭小勇向本院提交了微信聊天记录截图4张，拟证明刘凌与供货商许蕾串通，刘凌高价进货阻止供货商供货给彭小勇，使彭小勇无法履行合同而达到诈骗其财产的目的，且供货商许蕾写了11万元的借条给刘凌，两人达成不可告人的协议。上诉人刘凌经质证认为：其提交的证据与客观事实不符，刘凌在彭小勇无法履行合同的情况下才通过司机与供货商取得联系，避免刘凌因彭小勇无法按时交货而遭受损失。经审查，上述证据不能单独作为认定事实的依据，本院将结合本案其他证据进行综合认定。二审经审查，本院确认原审法院所查明的案件事实。本院认为，刘凌与彭小勇于2020年2月16日先后两次签订的采购额温枪的合同系双方真实意思表示，对双方当事人均具有法律约束力，双方应当按照约定全面履行自己的义务。上述合同约定了刘凌以单价320元/台向彭小勇采购10000台额温枪，彭小勇向刘凌交付额温枪的期限及违约方需支付总货款的10%的违约金。合同签订后，刘凌先后分多次通过银行转账、微信转账的方式向彭小勇支付货款共计28万元，刘凌总计收到额温枪350台，此后彭小勇未能依约向刘凌交付剩余额温枪，导致合同目的不能实现，彭小勇对此应当承担违约责任。现彭小勇主张刘凌构成欺诈，上述合同属于可撤销合同，其无需承担违约责任，但其并未提交充分证据证实此一主张，且刘凌以高于双方约定的价格向他人采购额温枪的目的是阻止彭小勇履行合同义务不符合常理。至于违约金数额的认定问题，虽双方在合同中约定了32万元违约金，但综合考虑到合同的履行情况、双方当事人的过错程度及预期利益等因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，一审根据本案实际情况认定彭小勇应退还刘凌货款168000元，并酌情认定彭小勇应向刘凌支付10万元违约金并无不当。综上所述，上诉人彭小勇、刘凌的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费6900元，由上诉人彭小勇负担2300元，由上诉人刘凌负担4600元。本判决为终审判决。审判长  陈友红审判员  刘 威审判员  曾爱东二〇二〇年十一月十六日法官助理罗博航书记员邹丽附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。