广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终8030号上诉人（原审被告、反诉原告）：深圳市锦熹科技有限公司东莞分公司。住所地：广东省东莞市**********************，统一社会信用代码为91441900MA51CW9QXB。负责人：何玉生，该分公司经理。委托诉讼代理人：曾德泽，广东诚公律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐丽娜，广东诚公律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：东莞市亿天勤幕墙有限公司。住所地：广东省东莞市***************，统一社会信用代码为91441900MA5127BE1G。法定代表人：刘再溶，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘道元，湖南人和（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓凤英，湖南人和（东莞）律师事务所律师。原审被告：深圳市锦熹科技有限公司。住所地：广东省深圳市龙华区*******************，统一社会信用代码为91440300MA5EHQKF27。法定代表人：雷定良，该公司经理、执行董事。委托诉讼代理人：曾德泽，广东诚公律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐丽娜，广东诚公律师事务所律师。上诉人深圳市锦熹科技有限公司东莞分公司（以下简称锦熹东莞分公司）因与被上诉人东莞市亿天勤幕墙有限公司（以下简称亿天勤公司）、原审被告深圳市锦熹科技有限公司（以下简称锦熹公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初2718号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。锦熹东莞分公司上诉请求：一、锦熹东莞分公司不承担逾期付款违约金；二、亿天勤公司向锦熹东莞分公司支付延期交货违约金及相关损失合计426344.97元。事实和理由：一、一审认定《送货单》约定逾期付款违约金错误，《送货单》上的相关约定不能视为双方的合意，锦熹东莞分公司与亿天勤公司未就逾期付款违约金作出约定，锦熹东莞分公司不应支付逾期付款违约金。1.《送货单》仅能表明对货物的接收，不能视为合同本身或对合同内容的补充。根据交易常识，《送货单》是当事人之间约定结算的依据，用于表明一方对货物的接收，可以作为双方之间存在合同关系的证明之一，但不能等同于合同本身，对于合同主要内容的约定应当采用书面方式并盖章确认，不能仅依据《送货单》下方的附注就推定双方就逾期付款违约金达成了合意。锦熹东莞分公司与亿天勤公司的权利义务已经在《采购单》中约定清楚，《采购单》并未对逾期付款违约金作出约定。案涉《送货单》中，锦熹东莞分公司收货员在上面签字仅能表明收到了货物，并非表明对签字下方内容的认可。2.案涉《送货单》下方的附注部分是格式条款。案涉《送货单》签字栏下方的备注字体明显偏小，没有任何提醒签署人注意的文字或符号，有悖《中华人民共和国合同法》第三十九条第一款的规定，且属于加重对方责任、排除对方主要权利的情形，依据《中华人民共和国合同法》第四十条的规定应属无效。3.亿天勤公司的起诉行为也能够证明《送货单》下方的附注不应视为双方的合意。案涉《送货单》下方附注部分写明“发生争议由广州仲裁委东莞分会进行仲裁”，但本案中，亿天勤公司起诉，一审法院受理的行为表明下方附注内容不能视为双方合意。因此，一审法院仅根据《送货单》就推定锦熹东莞分公司与亿天勤公司就逾期付款违约金达成合意的观点错误。二、一审法院认定锦熹东莞分公司进行收货、对账的行为应视为双方对货物的交货日期进行了变更，双方形成非按《采购单》注明的交货时间交货的交易习惯的观点错误。案涉《采购单》第三条明确约定“除需方通知调整交货数量、日期外，供方应按订单上所注明的数量、日期，按时足量交货；若因延期影响需方交货，供方需向需方支付货款总值的3%金额/天作为违约金，同时需方保留进一步向供方追讨损失的权利”，亿天勤公司未按照《采购单》的约定及时足量送货，因其自身的原因迟延交货，锦熹东莞分公司虽最后进行了收货、对账，但不能据此就认定其同意变更交货日期或者双方形成了不按《采购单》注明的交货时间交货的交易习惯，其仍有选择收货并追究亿天勤公司延期交货责任的权利。一审法院以锦熹东莞分公司在收货、对账时未提出异议为由认定其对交货时间没有异议的做法错误。三、一审法院以24%的标准计算违约金适用法律错误。《送货单》上仅有员工签名，没有加盖印章，没有法定代表人签名确认，一审法院以《送货单》上的约定计算违约金适用法律错误。四、一审法院认定亿天勤公司不需要向锦熹东莞分公司支付迟延交货的违约金认定事实错误，适用法律错误。一审法院依据亿天勤公司提供的该公司员工与锦熹东莞分公司采购人员的微信记录认定双方存在不依约交货的事实没有依据，该聊天记录不能作为锦熹东莞分公司对亿天勤公司延迟交货的认可。锦熹东莞分公司作为制造业，产品生产不可能临时替换供应商，虽然亿天勤公司存在延迟交货的问题，锦熹东莞分公司未向其主张权利是因为忙于生产没有时间，也为了维护与其良好的合作关系，但不主张权利不等于亿天勤公司不存在延迟交货的问题。一审法院认定事实错误，双方有明确的买卖合同关于交货时间的条款，应按约定执行，而不是按双方工作人员的微信聊天记录来认定。综上，请二审法院依法判决。亿天勤公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回锦熹东莞分公司的上诉请求，维持原判。锦熹公司述称，与锦熹公司东莞分公司的上诉意见一致。亿天勤公司向一审法院起诉请求：一、锦熹东莞分公司向亿天勤公司支付货款386873元；二、锦熹东莞分公司向亿天勤公司支付滞纳金（以386873元为本金，按月息2%的标准自2019年9月7日起计至清偿之日止）；三、锦熹东莞分公司向亿天勤公司支付律师费28000元；四、锦熹公司对锦熹东莞分公司的上述债务承担连带责任；五、本案诉讼费用由锦熹东莞分公司和锦熹公司承担。锦熹东莞分公司向一审法院反诉请求：一、亿天勤公司向锦熹东莞分公司支付延期交货违约金426344.97元；二、本案反诉费用由亿天勤公司承担。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限锦熹东莞分公司于判决发生法律效力之日起十日内向亿天勤公司支付货款386873元；二、限锦熹东莞分公司于判决发生法律效力之日起十日内向亿天勤公司支付逾期付款违约金（以386873元为基数，按年利率24%标准自2020年1月12日起计至清偿之日止，但以386873元为限）；三、锦熹公司对锦熹东莞分公司的上述债务承担连带清偿责任；四、驳回亿天勤公司的其他诉讼请求；五、驳回锦熹东莞分公司的全部反诉请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉受理费4621元、诉前财产保全申请费3241元，合计7862元，由亿天勤公司负担827元（受理费486元+保全费341元），由锦熹东莞分公司、锦熹公司负担7035元（受理费4135元+保全费2900元）。一审反诉费3847元，由锦熹东莞分公司负担。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初2718号民事判决书。二审期间，双方均没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为买卖合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，本院对锦熹东莞分公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。综合锦熹东莞分公司的上诉理由、亿天勤公司的答辩意见及锦熹公司的陈述意见，本案的争议焦点为：一、锦熹东莞分公司应否向亿天勤公司支付逾期付款违约金，如要，违约金的标准如何认定；二、亿天勤公司是否存在逾期交付行为，如存在，亿天勤公司应否承担赔偿责任。关于锦熹东莞分公司应否向亿天勤公司支付逾期付款违约金，如要，违约金的标准如何认定的问题。《采购单》约定月结90天付款，锦熹东莞分公司没有按照约定付款，其行为构成违约，应承担违约责任。《采购单》没有约定逾期付款违约金，《送货单》约定按合同约定日期付款，违约需方每月支付2%滞纳金，锦熹东莞分公司签收多份《送货单》后并没有对《送货单》提出异议，一审法院据此认定锦熹东莞分公司按年利率24%支付违约金并无不当，本院予以维持。关于亿天勤公司是否存在逾期交付行为，如存在，亿天勤公司应否承担赔偿责任的问题。对比《采购单》记载的交货时间、《送货单》记载的送货时间，亿天勤公司确有部分货物的送货时间晚于约定的交货时间，属于逾期交付，其行为构成违约。《采购单》约定供方应按时足量交货，若因延误影响需方交货，供方需向需方每天支付货款总值3%作为违约金。根据该约定，亿天勤公司承担违约金的前提是其逾期交付影响锦熹东莞分公司交货，如果不影响锦熹东莞分公司的交货，亿天勤公司则不用支付违约金。一审法院综合考虑亿天勤公司逾期交付的时间不长、锦熹东莞分公司逾期付款以及锦熹东莞分公司没有举证证明由于亿天勤公司的逾期交货影响锦熹东莞分公司交货，不予支持锦熹东莞分公司要求亿天勤公司支付逾期交付违约金的请求并无不当，本院予以维持。综上所述，锦熹东莞分公司的上诉请求不成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7695元，由深圳市锦熹科技有限公司东莞分公司负担。本判决为终审判决。审判长  姚渠旺审判员  邓晓畅审判员  李远伦二〇二〇年十一月二十五日书记员  陈雪玲附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。