浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0603民初10468号 原告：吴某，男，1968年3月10日出生，汉族，住江西省。 委托诉讼代理人：曹向东，河南国赢律师事务所律师。 被告：绍兴柯桥南国鼎峰设计装饰有限公司，住所地浙江省绍兴市柯桥区华齐路以北、湖中路以西世纪星城****，统一社会信用代码9133062107755612XT。 法定代表人：夏勤平。 委托诉讼代理人：梅学兵、王子斐，湖北领汇律师事务所律师。 原告吴某诉被绍兴柯桥南国鼎峰设计装饰有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，原告吴某于2020年5月6日向本院诉前引调，本院于2020年10月20日立案受理后，依法由审判员任莹独任审判，于2020年11月19日公开开庭进行了审理。审理期间，被告绍兴柯桥南国鼎峰设计装饰有限公司申请司法鉴定，本院依法予以准许。原告吴某及其委托诉讼代理人曹向东，被告绍兴柯桥南国鼎峰设计装饰有限公司的委托诉讼代理人王子斐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴某向本院提出诉讼请求（明确后）：1.判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、营养费、鉴定费、交通费等合计76532.40元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：经别人介绍，2018年2月份，原告到被告承包装修的柯桥区龙湖别墅里面干活，从事油漆工工作，于2018年7月23日15时40分许，原告在工作时，不慎从三楼的楼梯间跌落到在地下室的地面上，被小区保安抬上救护车，送往绍兴市中心医院医治，经诊断为：1、胫腓骨干骨折（左）；2、锁骨骨折（左）。原告医治出院后，多次找被告协商解决此事，至今无果。因此，为了维护自身的合法权益，原告特诉至贵院，恳望公平判决! 被告绍兴柯桥南国鼎峰设计装饰有限公司辩称，1.原、被告之间并非原告起诉所称的劳务雇佣关系，而系承揽关系，故原告要求被告根据提供劳务者受害责任纠纷来承担主要赔偿责任，被告不予认可。2.原告主张的伙食费已包含在住院费中，不应当再行主张；被告已垫付了住院费31963.69元、事发当天的门诊费1493.51元、住院期间的护理费5180元。该费用应当在考虑责任比例时一并处理。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明事实如下： 被告承接了柯桥区龙湖原著40幢02室房屋的装修工程。2018年2月，被告将上述装修工程中的油漆工程包给原告做，约定价款20000元。2018年7月23日15时40分许，原告在补油漆时，因未作安全措施，不慎从三楼的楼梯间跌落在地下室的地面上受伤。事发后，原告被送往绍兴市中心医院住院治疗37天，产生住院费31963.69元（含伙食费1387.50元）。并经数次门诊治疗，产生门诊费用2421.51元。2020年1月10日，原告委托绍兴文理学院司法鉴定中心对原告损伤后的误工、护理及营养期限进行法医学鉴定。2020年2月25日，该中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人吴某2018年7月23日因故致右锁骨中外段粉碎性骨折，左胫骨上段骨折，左胫腓骨中段粉碎性骨折等，其本次损伤后至目前所需的误工期限拟为360日，护理期限拟为90日，营养期限拟为90日。原告为此支付鉴定费700元。2020年6月9日，本院根据被告申请，依法委托杭州绿城司法鉴定所对原告误工、护理及营养期重新评定。该所于2020年8月4日出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人吴某，2018年7月23日因工致右锁骨粉碎性骨折，左胫、腓骨粉碎性骨折（经多处内固定手术，伤后胫腓骨骨折延期愈合）。建议评定伤后误工期叁佰陆拾日、护理及营养期均玖拾日。被告为此支付重新鉴定费910元。 经审查，原告因本案事故产生的合理损失为：1.医疗费34385.20元，该损失根据原告提供的门诊费发票、住院费发票予以认定；2.误工费65520元，该损失根据鉴定意见误工时间为360天，按照182元/天的标准计算；3.护理费14826元，该损失根据住院37天的护理费实际支付5180元，其余53天按照182元/天的标准计算9646元；4.营养费1800元，该损失根据鉴定意见书认定营养期为90天，按20元/天的标准计算；5.鉴定费700元，该损失根据鉴定费发票予以认定；6.交通费500元，该损失根据本案实际情况酌定。以上6项合计117731.20元。 另查明，事故发生后，被告已垫付38637.20元。 本院认为，当事人的起诉是诉讼之源，原告提出的诉讼请求系启动诉讼程序的基础，选择以何种法律关系作为诉讼之基础、选择何时起诉均为当事人的权利，本院应予尊重。经审查原告的诉讼请求及其事由可知，其主张以提供劳务者受害责任纠纷为由提起本案诉讼，主要理由基于原告与被告之间存在劳务雇佣关系。被告对此持有异议，认为双方之间存在承揽关系。因此，双方间存在何种法律关系系本案的主要争议焦点。 本院认为，雇佣关系具有以下法律特征：（1）当事人之间存在控制、支配和从属关系；（2）由一方指定工作场所，提供劳动工具或设备，限定工作时间；（3）定期给付劳动报酬；（4）是继续性提供劳务；（5）当事人一方所提供的劳动构成对方的业务或者经营活动的组成部分。雇佣关系与承揽关系的区别在于：一、从主体角度看，雇佣关系为一般民事关系，其主体没有特殊性要求，受雇人必须亲自完成雇佣劳动，不能再雇佣他人。而承揽关系为商事关系，其主体一般为商事主体，尤其是承揽人一般要求其具备特殊的技能、工具甚至资质，必要时承揽人可以雇佣工作人员。二、从利益关系看，一般因承揽人具备特殊的技能、工具甚至资质等，故承揽人的报酬利益高于受雇人的报酬利益。而根据高风险高收益的原则，受雇人不承担结果不发生之风险，而承揽人则应自己承担承揽工作过程中的风险。三、从工作性质看，雇佣关系中所从事的工作，多为劳务，至于该劳务是否达到雇用人预期之结果，并非所问，即雇佣关系建立后受雇人按约定付出了劳动，就应当获得报酬，无论雇佣劳务是否取得实际效果。而承揽关系中所完成的工作体现为成果，承揽人只有按照约定提供了工作成果，才能取得报酬利益，否则即便承揽付出了劳动，也不能索要报酬利益。因此，结合本案查明的事实，本院认为，原告从被告处承接“油漆工程”，受被告指定前往工作场所“龙湖原著40幢02室”，由被告提供油漆、梯子、刷子等工具和设备，原告在一定时间内提供继续性劳务（将油漆做完），被告定期给付劳动报酬（20000元），原告提供的“油漆”劳务系被告承接装修工程的组成部分......上述事实表明，原告与被告之间存在临时雇佣的法律特征，原告为被告提供做油漆的劳务，两者间存在存在劳务雇佣关系。被告辩称双方系承揽合同关系，缺乏相应的事实和法律依据，本院不予采纳。 根据我国侵权责任法第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告作为雇主，依法应当为雇员原告的安全工作提供充分的保护措施，并对该雇员在从事受雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。关于被告具体赔偿比例问题，原告陈述“油漆工程已经结束后，被告要求其前往龙湖原著40幢02室屋顶灯边补漆，当时架子已经拆除，但原告在未作好安全保护措施的前提下，从三楼摔倒地下室一楼，高度长达十几米”。本院认为，原告作为完全民事行为能力人，对高处作业存在重大安全风险却未采取积极保护措施，对本次事故的发生，有明显的过失，可以适当减轻赔偿义务人的赔偿责任，具体的减轻比例，本院酌情认定为30%。故被告对原告损失尚需承担70%的赔偿责任计82411.84元。鉴于被告已垫付38637.20元，为方便当事人诉讼，本院对垫付款一并予以理涉。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下： 一、被告绍兴柯桥南国鼎峰设计装饰有限公司在本判决生效后十日内再赔偿原告吴某因本案事故所产生的经济损失43774.64元； 二、驳回原告吴某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1713元，减半收取857元，由原告吴某负担367元，由被告绍兴柯桥南国鼎峰设计装饰有限公司负担490元，被告绍兴柯桥南国鼎峰设计装饰有限公司应负担的诉讼费，限于本判决生效后七日内向本院交纳。重新鉴定费910元，由被告绍兴柯桥南国鼎峰设计装饰有限公司负担（已交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 员  任 莹 二〇二〇年十一月十九日 法官助理  唐秋萍 书 记 员  鲁晓彤 附：相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条：被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。