广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终4696号上诉人（原审原告、互为被告）：深圳森钢重型钢结构工程有限公司法定代表人：黄子豪。委托诉讼代理人：郑志明，广东方根律师事务所律师。委托诉讼代理人：林伟文，广东方根律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告、互为原告）：马小训委托诉讼代理人：张泽丰，深圳市宝安公共法律服务中心指派福海街道司法所法律工作者。上诉人深圳森钢重型钢结构工程有限公司（以下简称森钢公司）因与被上诉人马小训劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初11611号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人森钢公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.支持森钢公司的一审诉讼请求；3.由马小训承担本案一审、二审的全部诉讼费用。被上诉人马小训辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请驳回森钢公司的上诉请求，维持一审判决。森钢公司向一审法院起诉请求：1.森钢公司无需支付马小训2017年9月19日至2018年3月19日、2018年8月21日至同年9月20日停工留薪期工资39425.93元、一次性伤残补助金差额2822.6元、一次性伤残就业补助金27456.08元、被迫解除劳动合同经济补偿金109824.32元；2.马小训承担本案诉讼费用。马小训向一审法院起诉请求：1.森钢公司支付马小训2017年9月19日至2018年3月19日、2018年8月21日至同年9月20日工伤停工留薪期工资67900元；2.森钢公司支付马小训一次性伤残补助金差额36484元；3.森钢公司支付马小训一次性伤残就业补助金38800元；4.森钢公司支付马小训被迫解除劳动合同经济补偿金155200元。一审判决：一、森钢公司于判决生效之日起五日内向马小训支付2017年9月19日至2018年3月19日、2018年8月21日到2018年9月20日停工留薪期工资金额为59964.52元；二、森钢公司于本判决生效之日起五日内向马小训支付解除劳动关系经济补偿金110198.72元；三、森钢公司于判决生效之日起五日内向马小训支付一次性伤残补助金28548.52元；四、森钢公司于判决生效之日起五日内向马小训支付一次性伤残就业补助金34265.44元；五、驳回森钢公司的其他诉讼请求；六、驳回马小训的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。森钢公司起诉的案件受理费5元及马小训起诉的案件受理费5元，均由森钢公司承担。本院审理查明，一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷。综合涉案双方诉辩意见，本院对本案二审争议焦点分析如下：首先，关于涉案双方于2017年3月15日至2017年12月19日期间是否存在劳动关系问题。依本案查明事实，涉案双方已于2016年12月22日签订自2017年1月1日起无固定期限的书面劳动合同。本案中，虽双方于2017年3月15日签订《外协班组生产合作协议》，但无证据表明双方因此终止前述无固定期限的劳动合同；且从涉案的社保缴费明细表及森钢公司提交的工资发放表看，森钢公司于2017年3月15日至2017年12月19日期间仍为马小训缴纳各项社保费用并向马小训支付工资。据此，森钢公司上诉主张其与马小训于2017年3月15日至2017年12月19日期间不存在劳动关系，与事实不符，本院不予采纳。一审认定正确，应予维持。其次，关于马小训受伤前十二个月月平均工资的认定问题。本案中，马小训于2017年9月19日受伤，故对于其受伤前十二个月月平均工资的认定，应予考量2016年9月至2017年8月涉案工资的发放情况。依本案查明事实，一、关于2016年9月至2017年1月期间的工资发放情况，森钢公司已提交具马小训签名确认的工资发放表予以证明；马小训对此未能提交充分证据予以反驳。故一审采信前述工资发放表载明的内容，据以核算该期间工资发放情况，并无不妥，本院予以维持。二、关于2017年2月至2017年8月期间的工资发放情况。本案中，涉案双方均认可该期间马小训的工资通过森钢公司银行账户及其出纳黄纪前的个人账户予以转账支付。据此，一审依据前述银行账户转账付款的情况据以核算该期间的工资发放情况，并无不当，本院予以维持。森钢公司上诉主张前述转账支付的款项中包含绩效工资，该部分工资款项不应计入月平均工资。本院认为，森钢公司前述主张缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。森钢公司亦上诉主张前述转账支付的款项中包含涉案双方的承包合作款，该款项不应计入月平均工资。本院认为，森钢公司未能举证双方关于承包合作款的结算情况及其具体金额，故应承担举证不能的不利后果，本院对其上诉主张不予采纳。综上，一审依据涉案工资发放表、相关银行账户的转账记录、马小训的个人收入纳税明细表、社保缴费明细表，酌算马小训受伤前十二个月的月平均工资为8566.36元，处理正确，应予维持。再次，关于停工留薪期间工资的核算问题。依据《广东省工伤保险条例》规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，前述马小训受伤前十二个月的月平均工资为8566.36元，马小训的停工留薪期间为2017年9月19日至2018年3月19日、2018年8月21日至2018年9月20日。故一审以8566.36元/月的标准核算森钢公司应付马小训停工留薪期间的工资59964.52元，处理正确，应予维持。一审分析认定森钢公司已付该停工留薪期间的工资23820.64元，处理正确，本院不再赘述，亦予维持。据此，森钢公司尚应支付马小训停工留薪期间的工资36143.88元（59964.52元-23820.64元=36143.88元）。一审的分析认定正确，但在相关判项的表述处理有误，本院予以纠正。另，一审认定森钢公司尚需支付停工留薪期间工资36143.88元，该金额并未超出马小训诉请停工留薪期间的工资金额67900元。故森钢公司上诉主张一审违背“不告不理”原则、存在超判情形，该主张缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。最后，关于程序问题。本案中，涉案的《深圳市工伤保险待遇核准决定书》、《深圳市工伤职工工伤复发确认意见》已对马小训的工伤情况作出认定。一审据此核算涉案的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金，并无不妥，本院予以维持。森钢公司上诉主张一审审理程序违法，于法无据，本院不予采纳。综上，森钢公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审认定基本事实清楚，适用法律正确，但在相关判项的表述处理有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初11611号民事判决第二项、第三项、第四项；二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初11611号民事判决第五项、第六项；三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初11611号民事判决第一项为：深圳森钢重型钢结构工程有限公司应于本判决生效之日起五日内向马小训支付2017年9月19日至2018年3月19日、2018年8月21日至2018年9月20日停工留薪期间的工资36143.88元；四、驳回深圳森钢重型钢结构工程有限公司的其他诉讼请求；五、驳回马小训的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元（深圳森钢重型钢结构工程有限公司已预交5元），由深圳森钢重型钢结构工程有限公司负担5元，马小训应于本判决生效之日起七日内向一审法院交纳诉讼费用5元。二审案件受理费10元（深圳森钢重型钢结构工程有限公司已预交），由深圳森钢重型钢结构工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 马    龙审判员 周    敏审判员 路  德  虎二〇二〇年十一月三十日书记员 陈晓莹（兼）