江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终9450号上诉人（原审被告）：宜兴市华茂纺织有限公司，住所地宜兴市太华镇杨店（太华工业A区内）。法定代表人：张爱忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：任小玲，江苏义权律师事务所律师。委托诉讼代理人：张仕敏，该公司员工。被上诉人（原审原告）：江苏锦晟国际货运代理有限公司，住所地张家港保税区纺织原料市场**。法定代表人：尹连福，该公司执行董事。委托诉讼代理人：邱建忠，张家港市金港法律服务所法律工作者。上诉人宜兴市华茂纺织有限公司（以下简称华茂公司）因与被上诉人江苏锦晟国际货运代理有限公司（以下简称锦晟公司）货运代理合同纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2020）苏0582民初171号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法对本案进行了审理，本案现已审理终结。华茂公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回锦晟公司的诉讼请求，锦晟公司承担全部诉讼费用。事实和理由：一、锦晟公司起诉时仅提供了《承诺函》，并无其他证据。华茂公司一审中提交了鉴定申请，且一审判决也确认《承诺函》中的印章与华茂公司印章不符。华茂公司一审中陈述的交易习惯为双方按照实际劳动成果结算，得到华茂公司认可后，锦晟公司按照确认的金额开具增值税发票，华茂公司按照发票付款。锦晟公司明知交易习惯，也知道在没有华茂公司确认的情况下无法结算代理费，故要求华茂公司出具《承诺函》，故该函的真伪是本案关键，一审法院故意回避是错误的。二、一审法院存在程序违法，一审中承办法官开庭迟到。8月3日开庭时锦晟公司当庭提交一组证据，华茂公司要求给予合理的质证时间，但一审法院8月4日即作出判决。三、适用法律错误，没有经过质证的证据不能作为定案的依据，本案应当按照合同法第61条的规定审查交易习惯。锦晟公司书面答辩称：就华茂公司所欠的款项，华茂公司出具了《承诺函》，对方否认真实性，但就其来源锦晟公司已经提供了相应的证据，华茂公司却不愿带工作人员当庭对峙，故不利的后果应当由其自行承担。即便没有《承诺函》，锦晟公司也已经提交了双方业务往来的证据，证明华茂公司欠款的真实性。二、一审程序合法，一审期间由于华茂公司的不诚信行为，一再否认事实，才导致锦晟公司补充证据不违反法律规定。请求二审法院驳回上诉，维持原判。锦晟公司向一审法院提出诉讼请求：1、华茂公司立即支付锦晟公司代理费64934.3元及违约金损失（自2019年12月11日按照月利率2%计算至归还之日）；2、诉讼费用由华茂公司承担。一审中，锦晟公司为证明其主张，提价了《承诺函》一份，《承诺函》落款日期为2019年11月27日，出具单位为“宜兴市华茂纺织有限公司”，内容为：我单位宜兴市华茂纺织有限公司截止2019年11月27日欠江苏锦晟国际货运代理有限公司业务代理费人民币64934.3元，我单位承诺在2019年12月10日前支付给江苏锦晟国际货运代理有限公司。逾期不支付，我单位将支付贵单位的千分之一/天的利息，并承担一切法律后果！《承诺书》并加盖了“宜兴市华茂纺织有限公司”公章。华茂公司质证认为，其公司没有出具该《承诺函》，也没有加盖过公章。锦晟公司为证明其主张，还提交了以下证据：1、锦晟公司向华茂公司开具的编号为34626468、34626469的江苏增值税普通发票2张，价税合计金额为27152元，及银行业务回单，证明华茂公司付款26611.4元，结欠540.6元；2、编号34654620、金额为5520元，编号18588097、金额为3922元，编号34654618、金额为28120元，编号34654619、金额为26831.7元的江苏增值税普通发票四份，合计64393.7元。3、编号OOLU4048413580提单（加盖华茂公司公章）、海关进口货物报关单、存货清单、费用明细，证明锦晟公司为华茂公司就上述提单提供了相应的货代业务，费用为9442元，即与编号34654620、金额为5520元，编号18588097、金额为3922元的两张发票相对应。4、编号OOLU2106812410提单（加盖华茂公司公章）、鉴别报告、华茂公司的保函、锦晟公司的情况说明、张家港海关缉私分局查私科的工作联系单、华茂公司的承诺书、情况说明、进口报关单、出口报关单、理货委托书、保险单及发票，证明锦晟公司为华茂公司就上述提单办理了进口货代业务，后由于该批货物经鉴别属于禁止进口固体废物，锦晟公司又为华茂公司提供了退货的货代业务，费用合计为55491.7元，扣除之前双方约定的多开票金额540元，与编号34654618、金额为28120元，编号34654619、金额为26831.7元的两张发票相对应。华茂公司质证认为：对证据1发票与银行业务回单均没有异议，根据双方之前的交易习惯，双方确认金额后，再由锦晟公司开具发票，然后华茂公司收到锦晟公司的发票之后再付款。双方于2019年5月11日、6月25日发生代理业务，代理费用8879.4元，锦晟公司于2019年10月10日开具发票，金额为9360元；双方于2019年8月21日发生最后一次代理业务，代理费用为17732元，锦晟公司于2019年10月10日开具发票，开票金额为17792元。所以该组发票锦晟公司多开了540.6元，华茂公司实际付款26611.4元，双方协商在下一单中进行调整。对证据2，华茂公司没有收到发票。对其他证据，未当庭发表质证意见。一审法院认为，锦晟公司与华茂公司存在货运代理合同关系，合法有效。双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。关于锦晟公司提交的《承诺函》，华茂公司否认系其出具，公章也并非由其加盖，但又未向相关部门反映公章真假问题，与常理不符，考虑到现实经济往来中有部分公司除备案公章外还另行刻制公章的现象，故不能排除华茂公司可能存在数个公章，但是，该《承诺函》上加盖的公章与华茂公司提交的相关书证中的公章，经简单目测明显存在差异，故对该《承诺函》暂不予采信。关于锦晟公司另行提交的相关证据，其进行了详细说明，华茂公司虽有异议但并未提出充分相反证据，并且，华茂公司在庭审中关于双方代理业务终止时间的陈述前后不一，存在矛盾，华茂公司相关人员也拒绝到庭就双方业务作出明确说明，故应当采信锦晟公司的证据及陈述。故一审法院认定，锦晟公司在2019年9月至10月间还为华茂公司就编号OOLU4048413580提单、编号OOLU2106812410提单提供了货物进口及退货的货运代理服务，费用合计为64933.7元。华茂公司未能履行付款义务，构成违约，应当承担违约责任。锦晟公司的诉讼请求符合法律规定，予以支持，但代理费应当以实际金额为准。关于违约金，由于双方对逾期付款违约金标准并无约定，可参照相关标准适当上浮，自锦晟公司本次起诉之日即2019年12月31日起计算。遂依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决：华茂公司应于判决生效之日起十日内支付锦晟公司代理费64933.7元，并支付利息（以64933.7为基数，自2019年12月31日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%标准计算至实际给付之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取712元、保全费720元，合计1432元，由华茂公司负担。华茂公司于判决生效之日起十日内向一审法院交纳。二审中，当事人围绕争议焦点提供证据，华茂公司提供了2018年订单相关微信记录、费用明细、增值税发票、银行付款回单及邮件，证明发生在2018年11月2日送货，提单号是LHB1917444，该笔交易项下两个集装箱，锦晟公司的送货时间为2018年11月2日。2018年11月6日锦晟公司的财务小夏和华茂公司的财务章平通过微信把费用清单发给华茂公司，清单合计金额为10270元。11月20日的时候，华茂公司章平对这笔费用确认，然后通知锦晟公司开票，11月27日华茂公司付款。一审法院经审理查明的事实，本院予以认定。本院认为，根据二审查明的情况，华茂公司与锦晟公司长期存在货物代理进口业务，并存在一定的交易习惯。锦晟公司完成进口业务后，将费用清单发送给华茂公司，华茂公司确认后通知锦晟公司开票，并在收票后付款。本案涉及两个订单项下的货物，一是单号OOLU4048413580号订单，华茂公司确认其客户已经收到该批货物，其仅对仓储费的标准有异议。但双方对于仓储费并无书面约定，华茂公司也并未提供证据证明锦晟公司要求的仓储费过分高于市场价格。故华茂公司的抗辩意见，本院不予支持。另一单号为OOLU2106812410的订单，华茂公司认为其并未收到，故不应当支付款项。但根据锦晟公司一审中提供的证据，2019年9月10日华茂公司就已经知晓海关正在对相应货物进行固废检验，其并于9月30日承诺将确定为禁止进口的固废退回原产国，从10月18日的情况说明来看，相关退货工作已经开展。因此，锦晟公司已经完成了货物进口，系因华茂公司的原因导致进口货物被退回，华茂公司仅以没有收到货物为由拒付代理费用，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。至于2019年11月27日的承诺函，虽然其中的印章肉眼可见与华茂公司公章不符，但在已经查清本案基本事实的情况下，该证据的真实性并不影响裁判结果。综上，华茂公司的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1424元，由宜兴市华茂纺织有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  李诚二〇二〇年十一月三十日书记员  殷姿法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买费经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。六、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。七、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。附录法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。