河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终2270号上诉人(原审原告)：杨可成，男，1946年3月21日出生，汉族，住河南省台前县。委托诉讼代理人：孙继芳，河南濮东律师事务所律师。委托诉讼代理人：代艳君，河南濮东律师事务所实习律师。被上诉人(原审被告)：臧效光，男，1988年5月15日出生，汉族，住河南省台前县。委托诉讼代理人：岳凯丽，河南凤台律师事务所律师。委托诉讼代理人：玄志林，河南凤台律师事务所律师。上诉人杨可成因与被上诉人臧效光机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省台前县人民法院（2020）豫0927民初1810号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨可成上诉请求:1.依法撤销河南省台前县人民法院（2020）豫0927民初1810号民事判决；2.改判臧效光赔偿杨可成各项损失450834.16元，上诉金额为167183.43元；3.本案一、二审诉讼费由臧效光承担。事实和理由:一、一审判决对杨可成诉求的误工费不予支持，于法无据。杨可成虽已超过70周岁，但仍可以依靠自己的劳动取得收入。以年龄作为劳动能力丧失的依据既无明确的法律依据，也与我国的国情和农村的实际情况不符。杨可成系农民，在本村集体承包有土地进行耕种，且兼职村委会会计，事故发生时，杨可成骑行二轮自行车，证明事故发生前杨可成身体状况良好，完全具有劳动能力。二、一审判决按照1年认定护理费属认定事实错误。一审法院委托新乡医学院司法鉴定中心对杨可成的伤残程度、护理期、护理人数和出院后护理依赖程度进行评定，鉴定意见明确写明出院后护理依赖程度为完全护理依赖，且为长期护理，建议3年，最长不超过5年，期满后如仍需护理另行委托。根据河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准的规定，护理费的计算应以护理依赖程度鉴定意见书为依据，75周岁以上的护理年限暂按5年计算，其他情况暂按10年计算。杨可成尚未满75周岁，一审法院认定护理期限为1年错误，应予纠正。三、损伤参与度不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。××与损伤两者独自存在不可能造成现存后果，体质状况对损害后果的影响依法不属于减轻侵权人责任的法定情形。计算残疾赔偿金是否扣减应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析，本案中杨可成的诉请已经将自己的次要责任扣减。杨可成原有××仅是事故造成后果的客观因素，与事故的发生并无法律上的因果关系，对损害的后果也无过错，其作为本次交通事故的受害人，不能因为其体质特殊而减轻侵权人的赔偿责任。最高人民法院《关于发布第六批指导性案例的通知》中第24号案例明确了受害人的体质状况对损害后果的影响，不属于可以减轻侵权人的法定情形。一审法院对伤残赔偿金数额以损伤参与度计算，减轻臧效光50%的赔偿责任于法无据，应予纠正。臧效光辩称，一、对杨可成的误工费不应支持。杨可成的住院病历显示，其患有高血压、脑梗塞病史较长，杨可成称其在农村承包土地进行耕种不属实。杨可成未举证证明在事故发生时具有劳动能力××因本次事故产生的实际误工损失。二、一审判决按照一年计算护理费符合法律规定。目前我国男性平均寿命为73.64岁，一审法院综合考虑杨可成年龄、身体健康状况××臧效光经济能力，判决暂按一年计算护理费正确，且保留了另行主张的权利。三、臧效光的责任承担应当考虑损伤参与度。根据鉴定意见记录：××与损伤两者独自存在不可能造成现存后果，对于导致伤残这个后果中，××和损伤二者缺一不可。××，那么本次事故的损失是不会造成杨可成颅脑损失四级伤残结果的。杨可成作为受害人在事故中承担次要责任，具有过错，不符合参照最高院《关于发布第六批指导性案例的通知》中第24号案例的情形。一审判决认定损伤参与度为50%符合法律规定。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。杨可成向一审法院起诉请求：判令臧效光赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等费用550807.11元，且承担本案的诉讼费用。一审法院认定的事实：2019年11月21日上午10时30分许，臧效光驾驶豫Ｊ×××**小型普通客车沿侯庙G342道路由西向东行驶到台前县××庙××）时，与驾驶二轮自行车的杨可成发生交通事故，造成杨可成受伤。本次交通事故经台前县交警部门责任认定：臧效光负事故的主要责任，杨可成负事故次要责任。事故发生后，杨可成被送往台前县人民医院救治，因伤情严重当天转入聊城市人民医院住院治疗96天。2020年2月26日转入台前县中医院治疗28天，尔后转至台前县将军渡医养中心做康复治疗。共计产生医疗费326876.66元。2020年7月20日经新乡医学院司法鉴定中心鉴定，杨可成颅脑损伤伤残程度为四级，损伤参与度为45%-55%，腹部损伤致小肠部分切除手术后的伤残程度为九级，住院期间护理人数为二人，出院后护理人数建议为一人，护理期拟定为长期护理，出院后的护理依赖程度为完全依赖。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民的人身权利造成损害的，应当赔偿由此造成的损失。杨可成因本次交通事故受伤住院的事实清楚，证据充分，依法予以认定，且本次事故驾驶员臧效光负事故的主要责任，故杨可成的合理合法损失，在扣除交强险应当承担的12万元（医疗费10000元，伤残、精神抚慰金××误工护理等110000元）后由臧效光按照80%的责任承担。一审法院根据庭审调查情况，支持杨可成诉请如下：1.医疗费：根据杨可成提交的证据，依法认定326876.66元。2.住院伙食补助费：杨可成主张50元/天×124天=6200元，依法予以认定。3.营养费，杨可成主张20元/天×124天=2480元，依法予以认定。4.交通费，杨可成主张20元/天×124天+2200元=4680元，依法予以认定。5.误工费：依法不予认定。6.护理费：住院期间的护理，依法认定为128.38元/天×124天×2人=31838.24元；护理依赖，暂按照1年认定为46858元/年×1年×100%=46858元。7.残疾赔偿金：关于四级伤残，依法认定为34200.97元/年×7年×70%×50%=83792.37元；关于九级伤残，依法认定为34200.97元/年×7年×2%=4788.14元。8.精神抚慰金：依法认定为15000元。9.残疾辅助器具费：根据杨可成主张××票据，依法认定为150元。10.鉴定费1900元，依法予以认定。以上共计524563.41元。由臧效光在交强险医疗限额内承担10000元，在交强险死亡伤残限额内承担110000元，其余404563.41元按照80%责任比例承担323650.73元，共计承担323650.73元+120000元=443650.73元，因其已垫付160000元，故还应承担443650.73元-160000元=283650.73元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、臧效光赔偿杨可成283650.73元，于本判决书生效之日起十日内付清。二、驳回杨可成的其他诉讼请求。案件受理费9308元，由臧效光承担5555元，由杨可成承担3753元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。杨可成事故发生时已年满73周岁，且其提供的证据不足以证明其因交通事故存在导致收入减少的事实，一审法院对其误工费不予支持，符合法律规定。关于院外护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。经新乡医学院司法鉴定中心鉴定，杨可成为完全护理依赖，一审法院结合杨可成年龄、健康状况等因素酌定杨可成的护理依赖期间暂为1年符合实际情况。1年后杨可成可另行主张权利。关于残疾赔偿金计算问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款规定，受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。根据上述法律规定，残疾赔偿金是以受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级为依据，采纳劳动能力丧失说和定型化赔偿方式，以客观方式计算。同时也考虑赔偿权利人收入丧失与否的实际情况，作为决定残疾赔偿的加权因素，以平衡当事人双方的利益。本案中，杨可成虽因交通事故导致伤残，但结合杨可成事故发生前年龄、健康等自身状况，将残疾赔偿金予以调整符合法律规定。且一审法院只是根据新乡医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书调整了残疾赔偿金部分，对于医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费等其他费用并未依据损失参与度进行调整。综上所述，杨可成的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3644元，由杨可成负担。本判决为终审判决。审判长  王利霞审判员  李瑞玲审判员  张志启二〇二〇年十一月七日书记员  苏瑞亚