山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁17民终3057号 上诉人（原审被告）：王家来，男，1985年11月15日出生，汉族，户籍地陕西省白河县，现住山东省鄄城县。 委托诉讼代理人）：梁伟，山东亘古律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李金香，女，1963年3月8日出生，汉族，居民，住陕西省白河县。 委托诉讼代理人：张振峰。 被上诉人（原审被告）：鄄城慈信建材销售有限公司，住所地山东省鄄城县凤凰镇徐垓行政村村北。 法定代表人：温艾慈，该公司经理。 委托诉讼代理人：吴正晗，鄄城兴鄄法律服务所法律工作者。 上诉人王家来因与被上诉人李金香、鄄城慈信建材销售有限公司（以下简称慈信公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省鄄城县人民法院（2020）鲁1726民初384号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王家来上诉请求：1.撤销原判，改判慈信公司向李金香承担赔偿责任，上诉人不承担赔偿责任；2.一审、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，判决错误。 一、王家来与李金香之间不存在直接的提供劳务关系，李金香是为慈信公司提供劳务，王家来只是领工人员，而不是接受劳务一方，应当由慈信公司承担赔偿责任。事发前，第三人侯海建与慈信公司订立合同，后来侯海建不干了，慈信公司便让王家来联系李金香，给其提供劳务。虽然上诉人与慈信公司是按照出产成品砖每块三分三结算，但砖机是慈信公司提供的，李金香也是在慈信公司工作。干活的工人工资都是根据个人工作情况由慈信公司支付给王家来，而不是直接从王家来处发放的工资。二、慈信公司未能提供安全的工作场所，导致安全事故发生，应当承担赔偿责任。李金香的工作地点为慈信公司内，制砖机也是慈信公司提供的，慈信公司应当给李金香提供安全的工作场所和环境，一审法院认定上诉人是负责安全生产的责任人是错误的，负有安全生产义务责任的主体应当是慈信公司，李金香和王家来只是提供劳务，不承担上述义务，应当认定慈信公司未能提供安全的生产场所和设备导致李金香受伤，应当承担赔偿责任。三、李金香本人对本次事故应当承担主要责任，这次发生意外完全是其自身注意义务不足，疏忽大意导致，其本身应当承担主要的责任。补充上诉意见是：一审查明的事实中被上诉人李金香的父亲李志发在本次事故发生之前已经去世，再计算被抚养人生活费是错误的，不应该再计算李志发的被抚养人生活费。 被上诉人李金香答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人慈信公司答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 李金香向一审法院起诉请求：1.依法判决被告赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金等共计人民币60,000元整；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告王家来承包了被告鄄城县凤凰乡砖瓦厂的一台砖机，2019年被告王家来雇佣原告来干活，2019年9月6日凌晨三点左右，原告在干活期间不慎坠入缝隙摔伤入院治疗，在住院期间，二被告对原告不管不问，在这期间花费的所有费用都是原告一人承担，原告查明王家来并没有资质，被告鄄城县凤凰乡砖瓦厂在不了解任何情况的同时将砖机承包给被告王家来，原告认为被告鄄城县凤凰乡砖瓦厂也应承担本次事故的连带责任。诉讼过程中，原告申请司法鉴定，经鉴定，原告李金香左肘关节损伤为十级伤残，后续治疗费用约为人民币10000元，护理时间为60日，2日为2人护理，58日为1人护理。后原告变更诉讼请求，增加被扶养人生活费、鉴定费、后续治疗费、检查费，数额变更为152751元，请求被告王家来承担赔偿责任，被告鄄城慈信公司承担连带责任。 一审法院审理查明：王家来承包了慈信公司的砖机，并雇佣了李金香等人为其工作。李金香于2019年9月6日凌晨三点干活时不慎摔伤，造成李金香左肘关节损伤，后被王家来送往鄄城县马爱云医院治疗，在鄄城县马爱云医院住院30天，支付医疗费12,631.8元，门诊治疗费201.5元，检查费96.8元，合计12,930.1元，全部由王家来垫付，王家来另垫付伙食费700元。出院后，原告经一审法院委托，到菏泽市牡丹区人民医院司法鉴定所进行司法鉴定，经鉴定，李金香左肘关节损伤为十级伤残，后续治疗费约为人民币10,000元，护理时间为60日，2日为2人护理，58日为1人护理，鉴定日期为2020年3月13日。 一审法院另查明，原告的护理人员是其丈夫陈绪武，陈绪武月薪3800元，李金香月薪3500元。原告父亲李志发，1935年12月27日出生；母亲孙中兰，1937年2月1日出生。原告父母育有子女七人，分别是李金成、李金山、李金洲、李伟、李金霞、李金香、李金云。 一审法院还查明，2020年度山东省统计部门公布的2019年度山东省城镇居民可支配收入42,329元，城镇居民人均生活消费支出为26,731元。山东省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为县内80元。 在审理过程中发现凤凰乡砖瓦厂不具有诉讼主体资格，故一审法院驳回李金香对凤凰乡砖瓦厂的起诉。李金香提出追加被告申请，一审法院追加鄄城县聚源新型建材有限公司为被告，后变更为鄄城慈信建材销售有限公司为被告。 一审法院认为，本案的争议焦点是：一、李金香是与王家来存在劳务关系还是与慈信公司存在劳务关系？二、被告对于原告的损害是否存在过错责任？原告自身对损害的发生是否有过错责任？对于争议焦点一，王家来与慈信公司之间是承揽关系，因为双方没有书面合同，从口头合同内容来看，双方是以每块成品砖三分三的价格结算劳动报酬，这说明被告慈信公司与王家来之间是加工承揽合同关系，王家来又以每月3500元支付原告工资，说明王家来与原告之间是雇佣关系，而慈信公司与原告之间不存在任何劳动关系。对于争议焦点二，原告在提供劳务时受到损害，根据查明的事实，是由于生产设备存在安全隐患造成的，原告自身对于该安全隐患是明知，存在疏忽大意，应当负一定责任。作为接收劳务的王家来是负责安全生产责任人，故对生产设备的安全隐患负有清除隐患，确保生产安全的责任。王家来对原告的损害负有主要赔偿责任。三、由于生产砖坯这一加工工艺现阶段没有资质要求，所以作为发包方的慈信公司不承担选任不当的责任，故原告诉请被告慈信公司承担连带责任的主张，不予支持。综上，对原告的伤害，王家来应承担80%的赔偿责任，郵城慈信建材销售有限公司不承担责任，其余20%由原告自负。 原告的具体损失为：一、医疗费，医疗费12,631.8元，门诊治疗费201.5元，检查费96.8元，合计12,930.1元；二、误工费，原告月薪为3500元，误工时间应从原告住院之日2019年9月6日起计算至定残日前一天即2020年3月12日止，共188日，因此，该费用计为：3500元：30天×188天=21,933.33元；三、护理费，结合司法鉴定意见，护理时间为60日，2日为2人护理，58日为1人护理，原告仅提供其丈夫陈绪武一人为护理人的证明，未提交其他护理人员的身份信息，所以只支持一个护理人员的护理费，护理人陈绪武也是给王家来打工，每月工资3800元，护理费计为：3800=30天×（2+58）天=7600元；四、后续治疗费，根据司法鉴定意见，该费用约为10,000元；五、住院伙食补助费，参照山东省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准结合住院天数予以确定，原告在鄄城县马爱云医院住院30天，因此，该费用计为：80元/天×30天=2400元；六、营养费，因原告未提供相应证据证明其主张，故不予支持；七、残疾赔偿金，按照山东省统计部门公布的2019年度城镇居民人均可支配收入42,329元的标准，自定残之日起按20年计算，结合原告伤残等级。计为：42,329元/年×20年×10%=84,658元；八、被扶养人生活费，按照城镇居民人均消费支出26,731元/年，结合被扶养人人数、抚养年限、被扶养人子女数及抚养人丧失劳动能力程度予以确定，被扶养人是原告父母，均超过80岁，按照最低抚养年限5年计算，同时结合原告姐妹兄弟七人均摊的情况，该费用计为：26,731元/年×5年×10%×2人÷7人=3818.71元；九、鉴定费，根据原告提交的山东省菏泽市牡丹区人民医院的门诊收费票据，该费用为2860元；十、交通费，原告虽未提交相应单据，但其在治疗过程中必然产生该费用，因此，对交通费酌情支持200元；十一、精神抚慰金，由于被告受伤致残，造成原告的精神痛苦，酌情支持原告精神抚慰金1000元。上述费用共计147,400.14元，王家来应承担赔偿数额为：147,400.14元×80%=117,920.11元。扣除王家来垫付的治疗费和伙食费，实际赔偿数额为：117,920.11元-12,930.1元-700元=104,290.01元，其余部分由原告自负。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告王家来于判决生效后10日内赔偿原告人民币104,290.01元，其余部分由原告自负；二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3355元，由被告王家来负担2684元，由原告负担671元。 本院审理期间，上诉人王家来提交李金香工作场所的照片六张，拟证明慈信公司提供的工作场所脏、乱、差，没有任何的防护措施，在李金香摔伤的工作地点存在着明显的安全隐患，工作人员无法得到基本的安全保障,慈信公司作为施工场所的提供人，对施工人员受伤产生的安全事故负有不可推卸的责任，应当承担赔偿责任。李金香的质证意见是，上诉人提交的照片是现在的照片，不是事发当时的照片。慈信公司的质证意见是，该照片上诉方没有提供拍摄时间、地点及拍摄人和拍摄器材，经辨认该照片上内容是车间维修时的照片（现在），并非事发时，该照片不能证实上诉人所主张的证明目的，请求法院依法不予采信。本院审查认为，上述照片被上诉人提出异议，尚无法充分证明王家来的上诉主张。 本院查明，被上诉人李金香在二审诉讼期间称其父亲李志发在本案事故发生前已经死亡，其母亲孙中兰尚在世。 本院查明的其他事实与原判一致。 本院认为，本案的争议焦点是：一、李金香和王家来之间是否存在劳务合同关系；二、一审判决认定的赔偿责任主体、责任比例和赔偿数额是否正确。 关于焦点一。根据查明的事实，慈信公司提供砖机和原料，王家来负责组织人员和加工砖块，慈信公司按照每块砖3分3的价格给王家来结算劳务费，据此慈信公司与王家来是加工承揽关系。李金香接受王家来的安排在砖机上干活，由王家来定期支付工资报酬，双方形成雇佣关系。一审法院对此认定事实清楚，并无不当。王家来上诉称李金香与慈信公司形成劳务关系，主要依据不足，本院不予支持。 关于焦点二。李金香在提供劳务过程中受到损害，作为接受劳务一方当事人的王家来未提供符合安全标准的作业条件，对损害事故的发生负存在过错，应当承担相应的赔偿责任。一审法院根据查明的事实和双方当事人的过错责任程度，认定王家来承担80%责任、李金香自负20%责任，在司法裁量权限范围之内，并无明显不当，本院依法予以确认。二审诉讼期间李金香明确认可其父亲李志发在本案事故发生前已经死亡，故一审法院计算李志发的被抚养人生活费错误，本院依法予以纠正。经计算，李金香实际损失数额是：147,400.14元-3818.71÷2=145490.78元。根据王家来应当承担的责任比例，扣除王家来垫付的治疗费和伙食费，王家来还应当赔偿的数额是：145490.78元×80%-12930.1元-700元=102762.52元。 综上，原判认定基本事实清楚，但部分事实有误，本院依法予以纠正。王家来的部分上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持山东省鄄城县人民法院（2020）鲁1726民初384号民事判决第二项； 二、变更山东省鄄城县人民法院（2020）鲁1726民初384号民事判决第一项为：“上诉人王家来于本判决生效后十日内赔偿被上诉人李金香医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金等各项损失共计102762.52元”。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3355元，由上诉人王家来负担2600元，由被上诉人李金香负担755元；二审案件受理费2386元，由上诉人王家来负担2300元，由被上诉人李金香负担86元。 本判决为终审判决。 审判长  路凤娟 审判员  侯圣春 审判员  李 兴 二〇二〇年十一月三日 书记员  邢 辉