湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终3847号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司荆州中心支公司，住所地湖北省荆州市沙市区塔桥北路荆州新天地****，统一社会代码91421000747679760T。负责人：彭鹏，总经理。委托诉讼代理人：许鹤，湖南惠风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐小罗，女，1965年1月6日出生，汉族，住湖南省华容县。委托诉讼代理人：李建华，华容县华民法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张文浩，男，1986年9月9日出生，汉族，住湖北省荆州市沙市区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司荆州中心支公司（以下简称平安财险荆州中心支公司）因与被上诉人徐小罗、张文浩机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省华容县人民法院（2020）湘0623民初1429号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。平安财险荆州中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判，争议金额为16475元；2、由被上诉人承担二审诉讼费用。事实与理由：一审法院认为被上诉人徐小罗定残时已经年满五十五周岁，其第二次手术是可预期的，因此计算了十五年后徐小罗的左髋关节假体置换手术后翻修一次的医疗费用、护理费用、误工费用、营养、康复和住院伙食补助费，并判决上诉人代为赔偿。但是一审法院没有考虑到十五年后被上诉人徐小罗已经七十周岁，早已享受国家社保退休工资供养，即便没有退休金，七十岁的老人也不可能在外务工，赔偿误工费有违常理。因此，请求二审法院在查清事实的基础上依法改判。徐小罗辩称，没有法律规定70岁的老人不能工作，从现实来说，徐小罗系农村户籍，没有退休工资，即使70岁在外务工也符合情理，一审判决合理合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。张文浩未作答辩。徐小罗向一审法院提出诉讼请求：1、判令张文浩赔偿徐小罗损失609437.03元；2、判令平安财险荆州中心支公司在保险范围内承担赔偿责任；3、判令由张文浩承担本案诉讼费用及相关费用。一审法院认定事实：2019年9月9日10时20分许，张文浩驾驶鄂ＤＡ××**小型普通客车在华容县××镇××路油厂人行道上，撞到在人行道上行走的行人徐小罗，造成徐小罗受伤的道路交通事故。徐小罗受伤后被紧急送往华容县中医医院手术治疗。徐小罗在华容县中医医院实际住院36天，请他人护理，支付住院医药费90829.03元。2019年9月16日，华容县公安局交警大队就该事故作出了第19450号道路交通事故认定书，认定：张文浩负事故全部责任，徐小罗不负事故责任。张文浩驾驶的鄂ＤＡ××**小型普通客车在平安财险荆州中心支公司投保了交强险和第三者责任险（50万元，不计免赔），保险期间为2018年12月6日至2019年12月5日。2020年6月15日，岳阳市百信司法鉴定所对徐小罗的伤情进行鉴定后作出了岳百司鉴所［2019］临鉴字第94-1号司法鉴定意见书，鉴定意见：1．被鉴定人徐小罗本次外伤致左股骨颈骨折；左肘部皮肤软组织挫裂伤。属轻伤一级；构成九级伤残。2．被鉴定人徐小罗本次外伤后误工期、护理期、营养期，后期医药费等参照上述分析说明第2、3项调处。分析说明第2、3项为：2．依据中华人民共和国公共安全行业标准ＧＡ／Ｔ1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关规定，结合被鉴定人徐小罗的伤情实际，本次外伤后误工期180日，护理期90日，营养期90日。3．被鉴定人徐小罗本次外伤后左股骨颈骨折，已行全髋人工关节置换现仍感左髋关节疼痛，下蹲困难，可进行康复性治疗，因已评残，故仅酌情安排后段康复费2000元。全髋人工关节是有使用期限的，后期需翻修或更换：首先，关于翻修或更换的年限问题：正常情况下，更换周期为15年左右，结合伤者年龄比较轻，工种从事家政和保险行业，下肢活动相对频繁，对人工髋关节的使用率较正常情况高，所以使用寿命相对短一些等实际，建议翻修或更换周期为10-15年：其次，关于翻修或更换时误工期、护理期、营养期，康复费的问题：每次翻修或更换建议住院治疗20日（住期间安排护理1名，加强营养），术后需进行人工关节适应性训练和适当的功能锻炼，时间2-3个月，酌情安排康复费2000元；第三，关于翻修或更换的医疗费问题：伤者本次住院实际医疗费90829.03元，因本次住院费用是综合性医疗费，包括除全髋人工关节置换术以外的其他外伤医疗费，按清单逐项审核，用于全髋人工关节置换术的医疗费如下：1．床位费、检查费、治疗费、诊察费、护理费、西药费等合计26918.62元／36天×20天＝14955元；2．全髋人工关节置换手术费2590元；3．全髋人工关节置换材料费47352.27元；4．化验费1691.5元；5．放射费167元；6．其他费、中成药、中草药合计0元。上述总计66755元，剩下用于治疗其他外伤医疗费为24073.26元。参照湖南省司法鉴定协会湘司鉴协【2020】4号文件关于《湖南省法医临床司法鉴定若干问题的执业指引（试行）》附件二、后续诊疗项目所需费用评估参考表中：“人工髋关节置换／翻修（翻修费用较前次置换增加20%）”的规定，建议安排每次翻修或更换的医疗费为66755元＋66755×20%＝80106元，取整为80000元左右或以实际发生额为准。徐小罗共计支付鉴定费2800元。本案在审理过程中，平安财险荆州中心支公司申请对徐小罗后期治疗费、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。一审法院司法技术室委托双方选择的湖南省人民医院司法鉴定中心就委托事项进行了鉴定。湖南省人民医院司法鉴定中心于2020年8月29日对徐小罗后期治疗费、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定后作出了湖南人医司鉴中心［2020］临鉴字第842号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人徐小罗交通事故致左股骨颈骨折，经左髋关节假体置换术后，建议人工髋关节每15年翻修一次，翻修费用按人民币80000元计算。建议伤后误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。徐小罗近三年来一直在从事家政服务工作，以此收入作为其生活的主要来源。事故发生后，张文浩垫付徐小罗赔偿款33829.03元及生活费5000元，另外支付给徐小罗5000元作为请专家治疗的费用，在诉讼过程中，张文浩以徐小罗要求其支付赔偿款为由不认可该笔费用。平安财险荆州中心支公司垫付徐小罗赔偿款57000元。张文浩与平安财险荆州中心支公司就徐小罗的住院医药费按照比例进行非医保核减达成一致意见，确定核减非医保金额为12100元。徐小罗因交通事故造成的经济损失，依照湖南省上一统计年度相关统计数据，并结合徐小罗的请求，计算徐小罗的损失为：住院医药费90829.03元；康复费2000元；误工费32950元；护理费16475元；住院生活补助费2160元；营养费2700元；残疾赔偿金159368元；交通费酌定3000元；鉴定费2800元；精神损害抚慰金酌定10000元。后期治疗费方面，徐小罗在15年后左髋关节假体置换术后翻修一次的医疗费用为80000元，误工费三个月计算为16475元，住院伙食补助费1200元，营养费600元，护理费3661元，康复费2000元。徐小罗因此次交通事故造成的经济损失共计426218.03元。一审法院认为,本案系机动车与行人之间发生交通事故造成人身伤害而形成的机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点在以下两个方面：一、徐小罗的经济损失如何计算。岳阳市百信司法鉴定所是具有人体损伤程度鉴定资质的机构，该鉴定机构对徐小罗在本次交通事故中的伤残等级、后续治疗误工、护理和营养期限评定，康复费的鉴定意见，当事人无异议，予以采信。在一审诉讼过程中，平安财险荆州中心支公司在指定的举证期间内，申请对徐小罗的后期治疗费、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定，并提交了书面申请，一审法院委托湖南省人民医院司法鉴定中心就委托事项进行了鉴定，双方当事人在庭审时均表示认可重新鉴定的意见，故对湖南省人民医院司法鉴定中心作出的徐小罗的后期治疗费、误工期、护理期、营养期鉴定意见，予以采信。平安财险荆州中心支公司与张文浩就徐小罗非医保审核达成一致意见，非医保核减的12100元由张文浩承担。徐小罗近三年来以从事家政服务收取的服务费用作为其主要生活来源，其残疾赔偿金应当按照本省城镇居民标准赔偿，误工费按照湖南省居民服务业标准赔偿。徐小罗的伤残等级构成九级伤残，由于徐小罗评残时年满55周岁，其残疾赔偿金应当按照20%的伤残系数赔偿20年。参照《湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准2020－2021年度》赔偿标准，结合湖南省相关的统计公报公布的统计数据，徐小罗因本次交通事故造成的经济损失为：住院医药费90829.03元；康复费2000元；误工费按照湖南省人民医院司法鉴定中心作出的鉴定意见为180天，按照湖南省居民服务业标准计算为32950元（180天×66816元／年÷365天／年）；护理费16475元（90天×66816元／年÷365天／年）；住院生活补助费2160元（60元／天×36天）；营养费2700元（30元／天×90天）；残疾赔偿金159368元（39842元／年×20年×20%）；交通费酌定3000元；鉴定费2800元；精神损害抚慰金酌定10000元。徐小罗定残的时候已经年满55周岁，其全髋人工关节是有使用期限的，后期需翻修或更换的年限，正常情况下，更换周期为15年左右，其要求在本案中一并处理第二次、第三次手术治疗的各项费用，由于徐小罗的第二次手术是可预期的，为减少当事人的诉累，可以在本案中一并予以处理，但如果徐小罗第三次做更换手术，年龄已经达到85岁左右，超过我国女性平均寿命多年，目前第三次手术尚未发生，只能待实际发生后再另行主张权利。故后期治疗费方面，徐小罗在15年后左髋关节假体置换术后翻修一次的医疗费用为80000元，误工费按照三个月计算为16475元（90天×66816元／年÷365天／年）；护理费3661元（20天×66816元／年÷365天／年）；住院生活补助费1200元（60元／天×20天）；营养费600元（30元／天×20天），康复费2000元。徐小罗因此次交通事故造成的经济损失共计426218.03元。二、本案民事责任如何承担。本次交通事故经华容县公安局交通警察大队作出事故认定书认定：张文浩负事故全部责任，徐小罗不负事故责任。该事故认定结论客观、公正，双方当事人无异议，予以采信。张文浩驾驶的鄂ＤＡ××**小型普通客车在平安财险荆州中心支公司投保了交强险和第三者责任险（50万元，不计免赔），本案事故发生在保险期内。根据有关法律规定，本案中，徐小罗的经济损失，由平安财险荆州中心支公司依法先在交强险限额内对徐小罗直接予以赔偿，超出交强险赔偿的部分，因为张文浩负事故全部责任，故应由张文浩赔偿的部分，除非医保核减的12100元外，由平安财险荆州中心支公司在第三者责任险50万元限额范围内予以赔偿。徐小罗的经济损失426218.03中，平安财险荆州中心支公司应当在交强险限额内赔偿的120000元（其中死亡伤残费项限额110000元内，赔偿康复费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费，超过限额，由平安财险荆州中心支公司赔偿110000元，医药费限额10000元，超过限额，由平安财险荆州中心支公司赔偿10000元），超出交强险赔偿限额的部分306218.03元，由张文浩赔偿非医保核减部分12100元后，剩余294118.03元，由平安财险荆州中心支公司在第三者责任险50万元限额内赔偿。综上，平安财险荆州中心支公司在交强险及第三者责任险限额内赔偿徐小罗损失414118.03元，张文浩赔偿徐小罗损失12100元。平安财险荆州中心支公司已经垫付的赔偿款57000元，在赔偿款中依法予以扣减，张文浩垫付给徐小罗的医疗费33829.03元及生活费5000元，由徐小罗在获得保险赔偿款中予以返还。张文浩另外支付给徐小罗作为聘请专家治疗的费用5000元，当时双方有相应的约定且该款已经支付，双方各自承担2500元，由徐小罗返还张文浩2500元，综上，徐小罗应返还张文浩41329.03元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院》第十条规定，判决：一、平安财险荆州中心支公司于判决生效后十日内赔偿徐小罗经济损失人民币414118.03元，剔减已经垫付的57000元，还应当赔偿357118.03元；二、张文浩赔偿徐小罗经济损失人民币12100元，剔减已经垫付的41329.03元，徐小罗于收到保险公司赔偿款后三日内返还张文浩29229.03元；三、驳回徐小罗的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取4947元，由徐小罗负担1447元，张文浩负担3500元。本案二审期间，当事人未提供新的证据。对一审法院查明的相关事实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：一审法院认定被上诉人徐小罗后期治疗的误工费损失是否正确。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，湖南省人民医院司法鉴定中心作出的鉴定结论中建议徐小罗人工髋关节每15年翻修一次，翻修费用按人民币80000元计算。岳阳市百信司法鉴定所作出的鉴定结论建议徐小罗人工髋关节翻修一次需住院治疗20天，术后需进行人工关节适应性训练和适当的功能锻炼时间2-3个月。一审判决认定徐小罗人工髋关节翻修的误工时间为3个月是正确的。徐小罗系农村户籍，没有参加社会养老保险，其在受伤前从事家政服务工作，以此收入作为生活的主要来源，徐小罗在人工髋关节翻修手术治疗期间不能从事劳动，将造成其误工费损失，一审法院认定该误工费损失并无不当。平安财险荆州中心支公司上诉称徐小罗在接受人工髋关节翻修手术治疗时年近70岁，不存在误工费损失的上诉理由不充分，本院不予采纳。综上所述，平安财险荆州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费212元，由中国平安财产保险股份有限公司荆州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  闾开海审判员  李明霞审判员  肖芝乐二〇二〇年十一月十六日书记员  刘 千