湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂02民终1808号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司苏州新区支公司，住所地江苏省苏州高新区邓尉路**润捷广场****。法定代表人：林一凡，该公司经理。被上诉人（原审原告）：程时启，男，1970年2月12日出生，汉族，住大冶市。委托诉讼代理人：肖胜辉，黄石市西塞山区诚信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：韩梦龙，男，1978年8月6日出生，汉族，住黄石市西塞山区。被上诉人（原审被告）：朱玉英，女，1971年9月11日出生，汉族，住江苏省苏州市吴中区。被上诉人（原审被告）：吕文卡，男，1989年10月5日出生，汉族，住大冶市。原审第三人：黄石市道路交通事故救助基金管理中心，住所地黄石市黄石大，住所地黄石市黄石大道**v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：涂敏，系该中心负责人。委托诉讼代理人：杨刘定，湖北崇道律师事务所律师。上诉人太平财产保险有限公司苏州新区支公司（以下简称“太平财保苏州新区支公司”）与被上诉人程时启、韩梦龙、朱玉英、吕文卡、原审第三人黄石市道路交通事故救助基金管理中心（以下简称“黄石道路救助基金中心”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服黄石市铁山区人民法院（2020）鄂0205民初357号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平财保苏州新区支公司上诉请求：1、撤销原审判决，裁定发回重审或依法改判其公司不承担本案的非医保用药费用、误工费、营养费、伤残赔偿金按照农村标准进行计算。事实与理由：1、一审法院认定事实有误。关于本案的伤残赔偿金标准。程时启的户籍性质属于农村，其提供的证据仅能证明其承包的土地被征用的事实，但根据规定农村户籍按照城镇标准计算伤残赔偿金需满足连续在城镇居住满一年以上，且收入来源于城镇这两个条件。程时启不能证明其符合上述条件。关于本案的营养费。一审法院在缺乏加强营养的医嘱，甚至要求清淡饮食的情况下支撑营养费系认定事实有误。关于本案的误工费。程时启未提交任何误工及收入证明材料，应承担举证不能的后果。2、一审法院适用法律错误。关于非医保用药。其公司与韩梦龙订立的保险合同约定，其公司不承担非医保用药费用。其公司依约不承担本案的医疗费的非医保部分，有权扣除10%的非医保用药。一审法院不支持扣除非医保用药，系适用法律错误。程时启向一审法院起诉请求：1.依法判令韩梦龙、朱玉英、吕文卡赔偿其各项经济损失共计378932.40元；2.依法判令太平财保苏州新区支公司在交强险、商业险责任保险限额内对上述款项在法定赔偿范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年6月21日9时30分，吕文卡驾驶鄂Ｂ×××**号小型客车、沿金山大道行驶至金山大道马鞍山路口时，与右侧韩梦龙驾驶苏Ｅ×××**号小型客车发生碰撞，致鄂Ｂ×××**号小型客车上程时启、王国庆、吕刚、程正东及苏Ｅ×××**小型客车上韩祖东、周文贵等五人受伤、车辆受损的交通事故。同年6月24日，黄石市公安局交通巡逻警察支队开发区大队对本次事故出具道路交通事故认定书，认定程时启无责任，吕文卡负主要责任，韩梦龙负次要责任。程时启受伤后被送往黄石市爱康医院、华中科技大学同济医学院附属同济医院、黄石中心医院治疗，共计住院114天，花去医疗费206981.71元，其中吕文卡垫付94473.67元，太平财保苏州新区支公司支付40000.00元，第三人黄石道路救助基金中心垫付40000.00元，程时启自己支付医疗费32508.04元；程时启住院期间，吕文卡微信转账给程时启7000.00元。2020年4月1日，黄石求实联合司法鉴定中心对程时启的伤情作出鉴定，鉴定意见为：程时启因交通事故致骨盆损伤、尿道损伤分别属十级、九级伤残，建议伤后误工240日、护理120日，后期尿道扩张治疗费约需6000.00元。程时启为此次鉴定支付了鉴定费2500.00元。另查明，朱玉英系苏Ｅ×××**登记车主，韩梦龙系该车实际使用人，该车在太平财保苏州新区支公司投保了交强险和商业险（不计免赔），其限额分别为12.2万元和100万元，事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。在本案交通事故中，吕文卡驾驶鄂Ｂ×××**号小型客车与韩梦龙驾驶苏Ｅ×××**的小型客车发生碰撞，致鄂Ｂ×××**号小型客车上程时启等五人受伤的交通事故，经交警部门认定，吕文卡负主要责任，韩梦龙负次要责任，程时启无责任，该责任认定并无不妥，予以认定。因苏Ｅ×××**号小型客车在太平财保苏州新区支公司投保了交强险和商业险，故对程时启受伤各项的损失，应先由太平财保苏州新区支公司在交强险和商业险限额内赔偿，不足部分，由吕文卡按责任划分承担赔偿责任。关于程时启主张的误工费，因未提供相关误工证明等加以佐证，故应按照湖北省2019年农、林、牧、渔业平均工资收入计算误工费。经依法审查，程时启合理的受伤损失为：1.医疗费206981.71元；2.住院伙食补助费9120.00元（114天×80元/天）；3.营养费3420.00元（30元/天×114天）；4.后期治疗费6000.00元；5.护理费12788.00元（38897元/年÷365/年×120天）；6.伤残赔偿金144711.00元（34455元/年×20年×21%）；7.误工费22540.27元（34280元/年÷365/年×240天）；8.交通费酌定为800.00元；9.精神抚慰金酌定为5000.00元；10.鉴定费2500.00元；以上各项损失合计人民币413860.98元。上述损失，除考虑其他伤者预留交强险金额40000.00元外，可先由太平财保苏州新区支公司在交强险的限额内赔偿程时启80000.00元，扣减已预付的医疗费10000.00元，还应赔偿程时启70000.00元；其余损失根据主次责任依法认定双方按3：7比例划分，由太平财保苏州新区支公司在商业险范围内赔付给程时启30%损失即99408.30元，扣除太平财保苏州新区支公司已垫付医疗费30000.00元，其中由太平财保苏州新区支公司在商业险范围内直接返还第三人黄石道路救助基金中心垫付的抢救费用款40000.00元。太平财保苏州新区支公司还应赔偿程时启29408.30元；超出部分231952.68元，由吕文卡赔偿，程时启自己支付鉴定2500.00元，由吕文卡按70%支付程时启1750.00元，扣除吕文卡已支付医疗费94473.67元和给付程时启款7000.00元，还应赔偿程时启132229.02元；由韩梦龙按30%支付给程时启鉴定费750.00元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条的规定，判决：一、太平财保苏州新区支公司在本判决生效之日起七日内在交强险范围内赔偿程时启受伤损失70000.00元、在商业险范围内赔偿程时启受伤损失29408.30元，合计人民币99408.30元；二、吕文卡在本判决生效之日起七日内赔偿程时启受伤的经济损失计人民币132229.02元；三、韩梦龙在本判决生效之日起七日内赔偿程时启鉴定费计人民币750.00元；四、太平财保苏州新区支公司在本判决生效之日起七日内返还第三人黄石道路救助基金中心垫付的医疗费计人民币40000.00元；五、驳回程时启的其他诉讼请求。二审查明案件事实与原审判决相同，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，太平财保苏州新区支公司上诉提出的本案伤残赔偿金标准、营养费、误工费、非医保用药问题，因程时启居住地汪仁镇属黄石经济技术开发区·铁山区管辖，其伤残赔偿金应按城镇居民标准计算。受害人的伤残程度是确定营养费的主要标准，医嘱仅为参照标准。程时启因交通事故致骨盆损伤、尿道损伤分别属十级、九级伤残，原审判决计算程时启营养费符合法律规定。程时启主张的误工费，因其土地被部分征用，在程时启一审未提供相关误工证明等加以佐证的情况下，原审判决按照湖北省2019年农、林、牧、渔业平均工资收入计算误工费符合法律规定。商业三者险保险公司援引保险合同中关于非医保用药免赔的约定主张免赔的，对非医保用药免赔条款尽到了提示及明确说明义务、非医保用药的具体项目和数额应承担举证责任，但太平财保苏州新区支公司并未对此进行举证，应承担举证不能的法律后果。太平财保苏州新区支公司所提上诉理由不能成立，对此本院不予采信。综上所述，太平财保苏州新区支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3368元，由太平财产保险有限公司苏州新区支公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 詹 军审判员 童 威审判员 曹晓燕二〇二〇年十一月十七日书记员 江 源