宁夏回族自治区固原市原州区人民法院民事判决书（2020）宁0402民初7547号原告:丁某，宁夏固原市人，住吴忠市同心县。委托诉讼代理人：赵某，宁夏萧关律师事务所律师，代理权限为特别代理。被告：马某，宁夏固原市人，不识字，现住固原市。委托诉讼代理人：贺某，宁夏古雁律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告丁某与被告马某排除妨害纠纷一案，本院于2020年08月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁某的委托诉讼代理人赵某，被告马某及其委托诉讼代理人贺某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。丁某向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告马某返还原告位于固原市××区营业房（顶牛拉面馆）；2.被告马某赔偿原告丁某自2020年7月6日起至实际返还之日止的营业额（1700元/天）；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告系店主与员工的关系。原告长期在外从事其他工作，原告合法租赁固原市经济开发区COCO蜜城一期137号营业房开设顶牛拉面馆。原告的店面由其母亲及兄弟经营管理。2020年7月6日，原告的××区营业房（泽霖小火锅）转让给被告马某经营，原告委托被告将自己店面代为看管一个月。2020年7月28日原告回到店内时，被告称原告兄弟将顶牛拉面馆与泽霖小火锅一并转让，现原告的顶牛拉面馆也属于被告，不愿意向原告返还店面。后双方协商无果，经派出所民警调解也无法达成一致意见，故诉至贵院，望依法判决。原告围绕自己的主张向法庭提交了证据：证据1、营业执照副本、食品经营许可证、清真食品准营证复印件各1份（原件当庭核对后退回），证明137号顶牛拉面馆经营所有权归原告的事实；证据2、报警记录复印件1份，证明丁某报警，被告马某侵占原告丁某的拉面馆与被告产生纠纷的事实。马某辩称，首先，答辩人陈述一下本案的真实情况,位于固原经济开发区九龙路COCO蜜城**所开的“**顶牛拉面馆”的实际经营者是丁晓东，丁某只是挂名经营者，答辩人在顶牛拉面馆干过一段时间拉面师傅，自答辩人进入“顶牛拉面馆”，丁晓东说他就是老板，丁晓东告诉答辩人说他有案子，营业执照挂不能登记自己的名字，所以才登记注册在他哥哥丁某名下。所以被答辩人与丁晓军、罗金兰之间签订的《餐厅转让合同》是合法有效的，不存在原告诉称的非法占用其顶牛拉面馆。被答辩人转让拉面馆支付了合理的转让费，且合同已经大部分履行。丁晓军转让拉面馆原告是知情的，原告认为丁晓军是否有权处分，被答辩人也是善意的，原告没有理由向被答辩人主张返还。被告依法向法庭提交了以下证据：证据1、《餐厅转让合同》复印件2页（原件当庭核对后退回），证明2020年7月6日丁晓东、罗金兰与被告马某签订合同，将位于固原市××区营业房顶牛拉面馆转让给马某的事实；证据2、收据复印件一页、微信转账凭证打印件1页，证明2020年7月6日，马某向丁晓东支付了80000元转让费，丁晓东向马某出具收据；2020年9月6日马某妻子马建莉给丁晓东通过微信支付5000元转让费的事实；证据3、宁夏上陵集团物业服务有限公司收款收据复印件1份，证明马某交纳顶牛拉面馆水电费的事实；需要说明的是，2020年7月6日顶牛拉面馆转让给马某之后产生的水电费由马某承担，能够证明马某受让的顶牛拉面馆，不是泽霖小火锅；另外，转让前丁晓军拖欠一个月水电费未交，丁晓军让马某用应付的5000元转让费直接交纳；证据4、视频及照片10张，刻录光盘提交，证明137-138号营业房内部情况，137-138号原本是相通的一间，丁晓东后来说要把小火锅也带上，就隔成两间，一边经营拉面，一边经营小火锅，但中间有门是互通的，138号的小火锅店没有下水道、锅灶和上水，根本不能作为单独的店面经营使用。（1-3原件当庭核对后退回）本院组织双方当事人对证据进行交换并质证。对原告提供的证据，被告质证对真实性无异议，但对清真食品准营证上撕掉的照片系丁晓军而非丁某，原告未能提供证据予以补强证据，本院对真实性予以确认。对被告提交的证据，被告对证据3质证无异议，本院予以确认。对证据1、2、4的真实性提出异议，本院对证据《餐厅转让合同》与原件核对，对真实性及证明效力予以确认。本院对争议的餐厅进行现场考察，结合被告的陈述，对被告提交的证据的真实性予以采信。本院经审理认定事实如下：原告租赁了位于固原市××区蜜城一期南宇沿街商铺建材5号楼第1层508-2号营业房用于经营餐厅，原告系铲车司机，实际未出面经营，原告委托其弟弟丁晓军与其母亲罗金兰负责经营。因经营需要，罗金兰将店面从中间割开，分别经营137号顶牛拉面馆，138号泽霖小火锅。拉面馆和小火锅共用一个上下水及卫生间，中间是相通的。被告马某系拉面馆厨师。2020年7月6日丁晓军与被告马某签订《餐厅转让合同》，将137号顶牛拉面馆、138号泽林小火锅转让给马某经营，罗金兰在合同上签字确认。约定转让费150000.00元。并约定当日转让支付费用80000.00元，丁晓军将餐厅交付马某经营，泽霖小火锅实际未经营。马某向马晓军支付了大部分转让费。2020年8月1日，马某缴纳了九龙路COCO蜜城一期南宇沿街商铺建材5号楼第1层508-2号营业房6月1日至7月30日的水电费合计8186.16元。2020年8月4日丁某报警称，顶牛拉面馆系其委托弟弟丁晓军及其母亲罗金兰经营管理，但他们无权转让顶牛拉面馆，要求被告马某返还拉面馆并赔偿占用期间的损失。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，原告租赁上陵集团公司的营业房，用于经营餐饮业。并委托其母亲罗金兰及弟弟丁晓军经营管理。罗金兰对租赁的房屋从中间隔开，分别办理了137号顶牛拉面馆和138号泽霖小火锅。实际共用同一上下水及卫生间。被告马某在火锅店担任厨师提供劳务。丁晓军与马某签订了《餐厅转让协议》，被告与丁晓军签订的转让合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。马某履行了合同并实际使用。丁某认为其弟弟丁晓军将137号顶牛拉面馆增添进《餐厅转让合同》内，是因为要缴纳508-2号营业房的租赁费，其理由不够充分。被告马某有理由相信丁晓军、罗金兰有处分权，马某占有137号顶牛拉面馆，是基于合同的合法占有。如果丁某认为丁晓军、罗金兰无处分权，应通过诉讼途径撤销丁晓军、罗金兰与马某签订的《餐厅转让合同》。原告要求被告排除妨害、赔偿损失缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第十五条、第三十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告丁某的诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由原告丁某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判员 唐灵霞二○二○年十一月十九日书记员 董丽娜附：本案引用的法律条文《中华人民共和国物权法》第十五条【合同效力和物权效力区分】当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。第三十五条【排除妨害、消除危险请求权】妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条侵权行为危及他人人身、财产安全的，被侵权人可以请求侵权人承担停止侵害、排除妨碍、消除危险等侵权责任。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。人民法院应当按照法律程序，全面地、客观地审查核实证据。