江苏省如皋市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0682民初4027号 原告：南通苏马游艇设备股份有限公司，住所地如皋市吴窑镇三元村****。 法定代表人：陈燕芳，董事长。 委托诉讼代理人：丁进尧，上海正源(南通)律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：邵敏，上海正源(南通)律师事务所实习律师，一般代理。 被告：江苏中欧海兰游艇制造有限公司，住，住所地如皋市长江镇通江路**/div> 法定代表人：杨静美，执行董事。 委托诉讼代理人：陈华，公司总经理，特别授权。 原告南通苏马游艇设备股份有限公司（以下简称苏马公司）与被告江苏中欧海兰游艇制造有限公司（以下简称中欧公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月22日立案后，依法先适用简易程序，后裁定转为适用普通程序，并依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告苏马公司的委托诉讼代理人丁进尧，被告中欧公司的委托诉讼代理人陈华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告苏马公司向本院提出诉讼请求：1.被告中欧公司立即偿还借款5015853.99元及利息，其中以4205242.67元（含借款4000000元一年期的利息）为基数，按年利率6.96%计算，自2019年7月18日起至判决给付之日止；以810611.32元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自起诉之日起至判决给付之日止。2.本案的诉讼费及保全费由被告中欧公司负担。诉讼过程中，原告苏马公司变更第1项诉讼请求为：被告中欧公司立即偿还借款5020033.99元及利息（其中以4205242.67元为基数，按年利率6.96%计算，自2019年7月18日起至判决给付之日止；以814791.32元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自起诉之日起至判决给付之日止）。事实和理由：2018年7月18日，被告中欧公司因生产经营所需向原告苏马公司借款，原告苏马公司将其从如皋农商行贷款的18000000元中的4000000元汇至被告中欧公司账户，双方于当日签订借款协议，约定：借期一年，到期日为2019年7月17日，年利率为6.96%，被告中欧公司需在还款期内于每月20日前将23200元（以银行扣款为准）汇至原告指定账户，借款到期后一次性还本结息。但被告中欧公司仅于2018年11月8日给付原告77024元（借款4000000元在2018年8月至10月期间的银行利息），后来再未还本付息。另外，借款协议签订后，被告中欧公司因经营周转所需，于2019年1月11日至2020年4月期间，多次向原告借款，共计814791.32元。但被告中欧公司亦未有任何还款。 原告苏马公司当庭述称，“关于4000000元，并购协议中提及的南通佳轩船务工程有限公司（以下简称佳轩公司）欠农商行的4000000元贷款在2018年6月就已偿还，还款的资金来源是被告的代理人陈华借款1013200元，原告的股东陈新平借款3000000元给佳轩公司。18000000元贷款到账后，原告应将4000000元打给被告，由被告再将款项打给佳轩公司，再由佳轩公司归还陈华及陈新平此前出借的4013200元。但由于原告的法定代表人陈燕芳将打款主体理解错误，2018年7月18日，原告直接将4000000元转账给佳轩公司，而佳轩公司立即将4000000元归还陈新平3000000元，归还陈华1000000元。此后，发现打款错误，原告先从自己账上转账2000000元给被告，被告立即转账2000000元给佳轩公司，然后佳轩公司又将2000000元退给原告。紧接着，原告又将该2000000元转账给被告，被告又将2000000元转账给佳轩公司，佳轩公司退给原告1000000元，退给陈华1000000元。此外，陈华转账1000000元到佳轩公司的中国银行账户，佳轩公司又通过该账户将1000000元转给原告。因此，账目是平的。陈华出借的1013200元中的13200元，是被告于2018年7月23日转账给佳轩公司，佳轩公司再还给陈华。关于814791.32元，原、被告之间并无其他往来，转账备注为往来款等仅仅是财务记账方式，这些款项确实是原告借给被告用于生产经营。” 被告中欧公司辩称,1.4000000元不是借款,而是投资款。根据股东章程，在公司办理登记注册手续后，股东不得撤回投资。因此，这4000000元无需归还。佳轩公司是被告的全资子公司，佳轩公司的债务应由被告偿还。在被告被收购后，就成为股东共同承担的债务。而在原告收购被告股权时，该4000000元已在原告的收购款中扣除。2.4000000元是由原告苏马公司直接汇给佳轩公司。实际借款人和使用人是佳轩公司，而不是被告，原告起诉的主体不对。在借款协议签订之前，陈新平、陈华已借款给佳轩公司，还清股权收购书中所载的佳轩公司欠农商行的贷款4000000元。借款协议中的4000000元是通过多次转账虚构而来。3.2018年11月8日，被告中欧公司转给原告苏马公司的77024元是借款4000000元的利息，但不清楚是多长时间的利息。4.根据双方签订的补充协议，摊借资金经营是股东的义务。814791.32元没有借条，是原告苏马公司按照股权比例摊借给被告的资金，双方并未约定利息。根据商业规则，该款项需在被告中欧公司盈利之后才能归还。如果今后没有盈利，只能算增资。综上，请求法院驳回原告苏马公司的诉求。 本院经审理认定事实如下：2018年7月18日，被告中欧公司（甲方）与原告苏马公司（乙方）签订《借款协议》一份，约定：“1.乙方向如皋市农村商业银行贷款壹仟捌佰万元人民币，其中肆佰万元转借给甲方用于生产经营，该款于2018年7月18日已汇入甲方账户，借款时间为一年，到期日为2019年7月17日，利息按银行利率6.96%计算。2.甲方需在还款期内每月20日前将人民币23200元（以银行扣款为准）汇入乙方农商行账户（3206222501201000044933）。3.借款到期甲方一次性归还本金（肆佰万元）并结清利息。4.乙方不向甲方收取任何费用。5.甲方作为苏马公司的子公司，把土地和厂房与苏马公司的产权一起抵押给银行，甲方的抵押物只用于这肆佰万的借款，乙方不用于其它用途，甲方归还本息后，乙方向银行申请退还抵押物。” 2018年7月18日，原告苏马公司于上午10时15分左右转账4000000元至佳轩公司尾号为“5937”的银行账户，佳轩公司通过尾号为“5937”的银行账户分别于上午10时28分左右转账3000000元给案外人陈新平，于上午10时31分左右转账1000000元给案外人陈华（被告中欧公司的股东）。陈华于下午1时01分左右转账1000000元至佳轩公司尾号为“3000”的中国银行账户。原告苏马公司于下午1时40分左右转账2000000元至被告中欧公司尾号为“7110”的银行账户，被告中欧公司于下午1时47分左右转账2000000元至佳轩公司尾号为“5937”的银行账户。佳轩公司于下午1时52分左右转账2000000元给原告苏马公司。原告苏马公司于下午1时55分左右转账2000000元至被告中欧公司尾号为“7110”的银行账户，被告中欧公司于下午2时01分左右转账2000000元至佳轩公司尾号为“5937”的银行账户。佳轩公司于下午2时06分左右转账1000000元给原告苏马公司，于下午2时10分左右转账1000000元给陈华。当日，佳轩公司还通过尾号为“3000”的中国银行账户转账1000000元给原告苏马公司。 另查，2018年6月12日，陈新平、陈华分别出借3000000元、1013200元给佳轩公司，用于偿还佳轩公司所欠如皋农商行的贷款。2018年7月23日，被告中欧公司于上午10时48分左右转账13200元给佳轩公司，佳轩公司于上午10时52分左右转账13200元给陈华。2018年11月8日，被告中欧公司转账77024元给原告苏马公司，转账备注为“7-10月借款利息”。2019年1月11日至2020年4月20日期间，原告苏马公司累计转账814791.32元给被告中欧公司，其中有308233.32元转账备注为“往来款、其他费用”等，其余506558元的转账备注均为“借款”。 再查，2017年10月22日，原告苏马公司（收购方，乙方）与陈华（转让方，甲方）签订《南通苏马游艇设备股份有限公司收购陈华持有的江苏中欧海兰游艇制造有限公司51%股权之合同书》一份，合同约定:乙方的参股运作方式是收购甲方所持有的目标公司（中欧公司）51%股权。甲方所转让的目标公司51%股权按照500万整转让给乙方。中欧公司全资子公司佳轩公司欠如皋农商行的400万贷款，并购结束后由中欧公司负责归还。 2018年5月15日，原告苏马公司（甲方）与陈华（乙方）签订《补充协议》一份，协议第3条约定：2019年开始前需要股东一起清算以前乙方所有垫付资金，按照比例分摊清算，2019年以后经营所需资金也需要按各自股权比例分摊借给目标公司。 审理中，原告苏马公司向本院申请财产保全，本院经审查后依法作出（2020）苏0682民初4027号民事裁定书，裁定：冻结中欧公司银行存款5200000元或查封、扣押其等额的其他财产。后本院依法查封中欧公司位于如皋市的不动产（查封期限为三年，自2020年6月8日起至2023年6月7日止），并额度冻结中欧公司的银行存款5200000元（冻结期限1年，自2020年6月2日起至2021年6月1日止）。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护，债务应当清偿。 关于案涉4000000元的性质。原告苏马公司主张出借4000000元给被告中欧公司，有借款协议、转账凭证等予以佐证，本院依法予以认定。原告苏马公司主张将被告中欧公司尚未支付的期内利息计入借款本金，欠缺依据，本院不予支持。 被告中欧公司辩称案涉4000000元不是借款，而是投资款，已在原告苏马公司的收购款中予以扣减，欠缺依据，本院不予采纳。被告中欧公司辩称4000000元的实际借款人是佳轩公司，借款协议系通过多次转账虚构而来，与事实不符。根据苏马公司与中欧公司的股东陈华签订的股权收购合同书，佳轩公司欠如皋农商行的4000000元贷款，应在并购结束后由中欧公司偿还。而在中欧公司偿还如皋农商行贷款之前，陈新平、陈华已于2018年6月12日合计出借4013200元给佳轩公司，用于偿还如皋农商行贷款。2018年7月18日，被告中欧公司向原告苏马公司借款4000000元，系用于偿还陈新平、陈华出借给佳轩公司的款项。从2018年7月18日苏马公司、中欧公司、佳轩公司及陈华等之间先后的银行交易记录来看，原告苏马公司关于当日先转账4000000元给佳轩公司，后因主体错误，为填平账目，又两次转账2000000元给中欧公司，中欧公司再两次转账2000000元给佳轩公司，佳轩公司再退还4000000元给苏马公司的陈述，可信度较高。因此，对被告中欧公司的上述辩解，本院不予采纳。 关于借款814791.32元。对借款期限没有约定或者约定不明确的，依照《中华人民共和国合同法》第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。本案中，原告苏马公司主张出借814791.32元给被告中欧公司用于生产经营，并提供银行转账凭证等予以佐证，被告中欧公司对814791.32元系借款无异议，本院依法予以认定。被告中欧公司辩称根据商业规则，该款项需在被告中欧公司盈利之后才能归还，若今后中欧公司没有盈利，只能算增资，于法无据，本院不予采纳。原、被告未明确约定814791.32元的还款日期，现原告苏马公司于2020年5月22日诉至本院，可视为催告被告中欧公司还款，但被告中欧公司至今未履行还款义务，依法应承担民事责任。 综上，被告中欧公司向原告苏马公司借款4814791.32元，双方之间形成的借贷关系合法有效，应受法律保护。原告苏马公司要求被告中欧公司偿还借款4814791.32元，于法有据，予以支持。 关于借款4000000元的利息。借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本案中，原告苏马公司主张按借款协议中约定的年利率6.96%计算借款4000000元的期内利息（2018年7月18日至2019年7月17日）及自2019年7月18日起至本判决确定的给付之日止的逾期利息，于法有据，本院予以支持。经计算，借款4000000元借期1年内的利息为278400元（4000000元×6.96%*1年），故扣减已支付的77024元，被告中欧公司尚应支付原告苏马公司借期内利息201376元。原告苏马公司要求将期内未还利息计入本金，并以此为基数计算逾期利息，欠缺依据，本院不予支持。本院依法支持以4000000元为基数计算逾期利息。 关于借款814791.32元的利息。借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。本案中，对于借款814791.32元，原、被告未明确约定支付利息。现原告苏马公司要求被告中欧公司支付以814791.32元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算，自起诉之日2020年5月22日起至本判决确定的给付之日止的利息，于法有据，本院予以支持。 依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条之规定，判决如下： 一、被告江苏中欧海兰游艇制造有限公司向原告南通苏马游艇设备股份有限公司支付借款本息4201376元及逾期利息（以4000000元为基数，自2019年7月18日起至本判决确定的给付之日止，按年利率6.96%计算）； 二、被告江苏中欧海兰游艇制造有限公司向原告南通苏马游艇设备股份有限公司支付借款814791.32元及利息（以814791.32元为基数，自2020年5月22日起至本判决确定的给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）； 上述第一、二项给付义务，均于本判决发生法律效力后立即履行。 三、驳回原告南通苏马游艇设备股份有限公司其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费46910元，申请费5000元，合计51910元，由原告南通苏马游艇设备股份有限公司负担40元，由被告江苏中欧海兰游艇制造有限公司负担51870元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费46910元。 审 判 长  冒 丽 人民陪审员  徐美琴 人民陪审员  吴 静 二〇二〇年十一月十六日 法官 助理  常蓉蓉 书 记 员  黄汐鸥