湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂10民终1396号上诉人（原审原告）：湖北圣升伟烨贸易有限公司。住所地湖北省松滋市刘家场镇洛河大道**。法定代表人：欧阳艮，该公司经理。委托诉讼代理人：杨家华，湖北驰华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：淮南市多联工贸有限公司。。住所地安徽省淮南市八公山区治西二村统建楼法定代表人：刘传梅，该公司总经理。上诉人湖北圣升伟烨贸易有限公司因与被上诉人淮南市多联工贸有限公司买卖合同纠纷一案，不服湖北省松滋市人民法院（2019）鄂1087民初2105号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人湖北圣升伟烨贸易有限公司的法定代表人欧阳艮及委托诉讼代理人杨家华到庭参加诉讼，被上诉人淮南市多联工贸有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖北圣升伟烨贸易有限公司的上诉请求：1.撤销松滋市人民法院（2019）鄂1087民初2105号民事判决；2.改判支持原审原告的诉讼请求。事实与理由：一审错误的认定本案事实，判决不公。一、本案的客观事实。2018年10月份，原审原告工作人员在淮南生意场上经人介绍与谭某相识，其表示自己能找原审被告联系到煤炭，并代原审原告与原审被告联系签订了煤炭买卖合同。合同约定由原审被告向原审原告供应煤炭，数量以2500吨为一个基数计算，原审被告在收到定金后10个工作日内将原审原告所需煤炭全部发运到港口上船。合同签订后，原审原告按约将10万元定金汇到原审被告指定的账户上，但是其在收到定金后一直不履行义务交付煤炭，原审原告催告多次无果。2019年10月22日，原审原告向原审被告发出解除合同通知，其收到通知后，仍不退还定金并承担违约责任，原审原告遂向人民法院提起诉讼。诉讼中，一审以谭某为原审被告书写了收条和承诺书为依据，驳回了原审原告的诉讼请求。另有一个事实，在买卖合同外，在双方的交往中，原审被告表示可以帮人代开其他业务税票，原审原告通过自己的账户汇入其账户5万元，请求其代开其他业务税票。但其不能开票，后将5万元退回至原审原告的账户。5万元加上10万元定金，这就形成了本案中原审被告所称的15万元。在诉讼中原审被告恶意将此行为与煤炭合同行为搅在一期，混淆本案事实。二、一审判决错误。（1）错误的认定谭某的代理权。本案中，谭某仅仅只是原审原告临时委托联系人，以前与其并不认识，也无业务往来。谭某在书面买卖合同书代理人一栏签了自己的名字，属于一般代理，没有特别授权，无权代表原审原告做出实体权利的表示。谭某给原审被告出具的收据和承诺书，均超出了代理权限和合同约定范围。解除合同、放弃追究责任都是原审原告自己的权利，代理人也无权表示，而一审判决据以认定事实，是错误的。（2）一审未依法认定事实。1、原审被告不履行合同，在诉讼中其称是与谭某解除合同，但谭某既没有告知公司，更没有经公司同意。一审以所谓的微信聊天记录作为证据，证明解除合同的事实不成立，该证据不能证明协商原审被告与原审原告解除合同。2、原审被告没有履行返还定金的义务，其认为自己与原审原告解除合同，就应当退还10万元定金，但其并没有。原审被告的代理人程勋霞在一审庭审中明确承认，在这笔煤炭买卖合同之前，原审原告还不认识谭某，谭某个人向程勋霞借款50万元，没有付息。程勋霞计算了7.5万元利息，冲抵了原审原告的定金7.5万元。程勋霞辩解另给了谭某8.5万元（其中将合同之外5万元税票款搅在一期，加上定金10万元，这就是所谓纠纷中的15万元）。钱是怎么给的不清楚，这如何能认定是返款。（3）一审错误认定证据。本案中原审被告的两张收条，一张5万元开税票的款项早已退回原审原告的账户，与本案没有关联；一张10万元定金收条，说退回定金，既没有银行汇款凭证，又没有给付现金的证据。一审将有个人利益的证人谭某书写的收条和承诺书作为有效证据认定，违反法律规定。本案事实表明原审被告和代理人谭某恶意串通，存在损害原审原告利益的行为。实际上，谭某以前向原审被告代理人程勋霞借款50万元未付息，原审被告以煤炭买卖为幌子，骗取原审原告的资金冲抵程勋霞个人款项的利息。一审做出了不公正的判决，因此特提起上诉，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。淮南市多联工贸有限公司未向本院提交答辩意见。湖北圣升伟烨贸易有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.确认原告2019年10月22日解除原、被告于2018年11月1日签订的《煤炭买卖合同》合法有效；2.判令被告退还原告10万元的定金，赔偿违约损失25000元。一审查明事实：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对于当事人双方存在争议的事实，本院认定如下：谭某和程勋霞分别为原、被告《煤炭买卖合同》的代理人。二人2019年3月28日磋商后，谭某给程勋霞手书《承诺》，内容为“程勋霞同志如数退还湖北圣升伟烨贸易有限公司的煤炭定金10万元整，我代表本公司不追究任何责任”。后程勋霞支付款项，谭某2019年4月15日给程勋霞手书一份收到十万元煤炭定金的《收条》。一审法院认为，谭某和程勋霞分别为原、被告《煤炭买卖合同》的代理人。二人2019年3月28日磋商，谭某给程勋霞手书《承诺》，实质是协商一致解除《煤炭买卖合同》。后程勋霞支付款项，实质是成就解除《煤炭买卖合同》的条件。至此合同的权利义务终止。综上所述，原告诉请没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：驳回原告湖北圣升伟烨贸易有限公司诉讼请求。一审案件受理费2800元，减半收取计1400元，由原告湖北圣升伟烨贸易有限公司负担。二审中，当事人均没有向本院提交新的证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为：根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条规定：“代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。”及第一百七十一条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。”本案中，其一，上诉人与被上诉人于2018年11月1日签订《煤炭买卖合同》，谭某仅作为上诉人委托代理人在合同上签名，合同加盖上诉人印章。后被上诉人向其代理人程勋霞出具了书面的委托书，委托其全权处理合同相关事宜，上诉人通过其法定代表人欧阳艮的账户将10万元定金转至程勋霞指定的账户，程勋霞出具收条。上诉人未向谭某出具书面的授权委托书，支付定金的方式系经双方确认，而退还定金时被上诉人将定金退还给谭某。谭某的代理权限未明确，不足以认定谭某有收受定金、解除合同的代理权限。其二，谭某向程勋霞出具收条“今收到湖北圣升伟烨贸易有限公司给程勋霞煤炭定金10万元”，该10万元是否实际支付，无转账凭证等证据证明，而程勋霞在一审庭审中陈述：“原告公司老谭以前向我借款50万元，说好的是有利息的，后来老谭到我家里的做法我不接受，所以我要利息，利息总共有七万多块钱，给老谭的85000元加这7万多块钱，正好是15万元。我还多转了几千块钱给老谭。这15万元钱已经我已付清，不欠他们一分钱”，可以看出程勋霞与谭某可能存在民间借贷关系。其三，结合一审被上诉人提交的证据来看，其在一审提交了上诉人代理人谭某与上诉人工作人员的微信聊天记录，谭某作为被上诉人申请的证人出庭作证，以上证据不足以证明谭某的行为经过上诉人追认。综合以上事实，不能认定谭某收受定金及解除案涉合同的行为对上诉人发生效力。此外，上诉人称其多次催告后于2019年10月22日向被上诉人发出《解除煤炭买卖合同通知书》，被上诉人在一审中对该通知书的真实性有异议，但至今未按合同履行义务，上诉人关于解除合同的请求成立，本院认定案涉《煤炭买卖合同》于被上诉人收到一审民事起诉状之日即2020年1月14日解除。合同解除后，被上诉人应退还上诉人定金10万元，上诉人主张的违约损失25000元因未提交相应的证据证明，本院不予支持。综上所述,湖北圣升伟烨贸易有限公司的上诉请求部分成立,本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定,判决如下:一、撤销湖北省松滋市人民法院（2019）鄂1087民初2105号民事判决；二、湖北圣升伟烨贸易有限公司与淮南市多联工贸有限公司于2018年11月1日签订的《煤炭买卖合同》于2020年1月14日解除；三、淮南市多联工贸有限公司于本判决生效之日起十五日内向湖北圣升伟烨贸易有限公司支付10万元；四、驳回湖北圣升伟烨贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1400元，由淮南市多联工贸有限公司负担1120元，由湖北圣升伟烨贸易有限公司负担280元。二审案件受理费2800元，由淮南市多联工贸有限公司负担2240元，由湖北圣升伟烨贸易有限公司负担560元。本判决为终审判决。审判长  郭元亮审判员  陶齐学审判员  全 华二〇二〇年十一月二十日法官助理江媛书记员邱爽