天津市武清区人民法院刑 事 判 决 书（2020）津0114刑初342号公诉机关天津市武清区人民检察院。被告人薛福强，男，1977年1月15日出生于天津市武清区，汉族，初中文化，农民，住天津市武清区。因涉嫌犯非法经营罪于2020年5月8日被天津市公安局武清分局取保候审，2020年10月16日被逮捕。现羁押于天津市武清区看守所。辩护人张自强，天津翠亨律师事务所律师。被告人王宝利，男，1972年11月12日出生于天津市武清区，汉族，初中文化，农民，群众，住天津市武清区。有前科，曾因犯故意伤害罪于2014年7月被本院判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年，缓刑考验期自2014年7月29日至2016年7月28日。现因涉嫌犯非法经营罪于2020年4月16日到案，次日被天津市公安局武清分局刑事拘留，2020年5月22日被逮捕。现羁押于天津市武清区看守所。辩护人刘伯刚，天津翠亨律师事务所律师。被告人程润琴，女，1972年2月28日出生于内蒙古自治区乌兰察布市，汉族，小学文化，农民，群众，住天津市武清区。因涉嫌犯非法经营罪于2020年5月11日被天津市公安局武清分局取保候审，2020年10月16日被逮捕。现羁押于天津市武清区看守所。辩护人刘洋，天津翠亨律师事务所律师。天津市武清区人民检察院以津武检三部刑诉〔2020〕44号起诉书指控被告人薛福强、王宝利、程润琴犯非法经营罪，于2020年8月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。天津市武清区人民检察院指派检察员陈征出庭支持公诉，被告人薛福强及其辩护人张自强、被告人王宝利及其辩护人刘伯刚、被告人程润琴及其辩护人刘洋到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人薛福强于2019年6月至2020年4月间，在未取得《危险化学品经营许可证》《成品油零售经营批准证书》等相关许可、资质的情况下，以营利为目的，雇佣王宝利、程润琴等人，从他处购买汽油后，在天津市武清区××镇××村对外销售，其非法经营金额共计人民币320余万元。被告人王宝利于2019年6月至2020年4月间，在明知薛福强未取得相关经营许可资质的情况下，协助薛福强管理、雇佣员工，并协助薛福强对外销售汽油，其非法经营金额共计人民币320余万元。被告人程润琴于2019年9月至2020年4月间，在明知薛福强未取得相关经营许可资质的情况下，在薛福强和王宝利的安排下，负责为加油司机领路、加油及收款等工作，其非法经营金额共计人民币12万余元。被告人薛福强、程润琴案发后主动向公安机关投案，到案后自愿如实供述上述事实；被告人王宝利经传唤后到案，到案后自愿如实供述上述事实。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据予以证明。公诉机关认为，被告人薛福强、王宝利、程润琴的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，并建议判处被告人薛福强有期徒刑六年九个月，并处罚金；建议判处被告人王宝利有期徒刑三年九个月，并处罚金，后因辩护人当庭对该量刑建议提出异议，公诉人当庭调整量刑建议为判处被告人王宝利有期徒刑五年六个月，并处罚金；建议判处被告人程润琴有期徒刑八个月，并处罚金。被告人薛福强对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是薛福强有自首情节、坦白情节，能自愿认罪认罚，系初犯，家庭条件困难，建议法庭对薛福强从轻、减轻处罚。被告人王宝利对指控事实、罪名没有异议，且签署认罪认罚具结书，在开庭审理过程中亦无异议，对公诉人当庭调整的量刑建议亦未发表不同意见。其辩护人提出的辩护意见是王宝利有自首情节、坦白情节，系从犯，能自愿认罪认罚，建议对王宝利从轻、减轻处罚；当庭还对认罪认罚具结书中量刑建议提出异议，并建议对王宝利适用缓刑，后因公诉人当庭调整量刑建议，其又发表了公诉人调整后的量刑建议过高，要求对王宝利从轻处罚的辩护意见。被告人程润琴对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是程润琴系从犯，有自首情节、坦白情节，能自愿认罪认罚，系初犯，家庭条件困难，建议法庭对程润琴从轻、减轻处罚，并适用缓刑。经审理查明，被告人薛福强在未取得《危险化学品经营许可证》《成品油零售经营批准证书》等相关许可、资质的情况下，2019年6月份左右，雇佣被告人王宝利等人，并购买汽车、油罐、加油机等设备，在天津市武清区××镇××村内私自设立一加油点，并由其与被告人王宝利共同负责该加油点的全面管理工作，被告人薛福强从他人处购买汽油后，再通过该加油点对外销售给个人，销售金额超过320万元。被告人薛福强非法获利超过人民币7万元，被告人王宝利非法获利超过人民币4万元。被告人程润琴于2019年9月至2020年4月间，受被告人薛福强雇佣，明知被告人薛福强未取得危险化学品经营许可资质的情况下，并由被告人薛福强和被告人王宝利安排，负责为欲加油的司机领路、加油及收款等工作，其参与销售汽油金额超过12万元。被告人程润琴非法获利人民币2万余元。被告人王宝利后于2020年4月16日经公安机关传唤后到案，到案后第一次供述未如实供述上述事实，后经公安机关工作，其如实供述了上述主要事实。被告人薛福强、程润琴在案发后分别于2020年5月8日及2020年5月11日主动向公安机关投案，到案后如实供述了上述主要事实。上述事实，有经庭审质证、确认的案件来源及抓获经过、天津市公安局武清分局现场笔录、现场示意图及现场照片、证人证言、购买汽油人员手机支付交易记录截图、银行账户流水明细、辨认笔录、电子数据检查笔录、电子数据提取固定清单、中国石油武清分公司罚没油接收回执单、天津市武清区豆张庄镇人民政府出具的证明、天津市产品质量监督检测技术研究所检验报告、被告人王宝利的前科材料、三被告人及同案人供述、认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人薛福强、王宝利、程润琴违反国家规定，以营利为目的，倒卖汽油，扰乱市场秩序，三被告人的行为均已构成非法经营罪，应予依法惩处，其中被告人薛福强、王宝利系情节特别严重，被告人程润琴系情节严重。公诉机关的指控成立。被告人王宝利在共同犯罪中虽系主犯，但罪责相对较轻，可酌定从轻处罚。被告人程润琴在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人薛福强、程润琴案发后能自动投案，如实供述主要犯罪事实，均系自首，依法可对二被告人从轻处罚。被告人王宝利到案后能如实供述自己主要犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人王宝利有故意犯罪前科，可酌定从重处罚。被告人薛福强、王宝利、程润琴均能自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。对被告人薛福强的辩护人发表的薛福强有坦白情节的辩护意见，经查，因已认定薛福强构成自首，其坦白情节已在自首情节中予以评价，不应重复评价，故对该辩护意见，本院不予采纳；对其发表的其他辩护意见，本院予以考虑。对被告人王宝利的辩护人发表的王宝利系自首的辩护意见，经查，在案证据证实王宝利系传唤到案，且王宝利在到案后第一次供述未如实供述主要犯罪事实，不符合自首的条件，故对该辩护意见，本院不予采纳；对其发表的王宝利系从犯的辩护意见，经查，在案证据证实王宝利积极协助薛福强在王宝利所在村私自设立加油点，并在加油点设立后与薛福强一同负责全面管理工作，所起作用是主要的，应系主犯，故对该辩护意见，本院不予采纳；对其发表的公诉人当庭调整的量刑建议过高，要求对王宝利从轻处罚的辩护意见，经查，公诉人按照当庭查明的事实，并依法当庭调整量刑建议，且调整后的量刑建议并无明显不当，故对该辩护意见，本院不予采纳；对其发表的其他辩护意见，本院予以考虑。对被告人程润琴的辩护人发表的程润琴有坦白情节的辩护意见，经查，因已认定程润琴构成自首，其坦白情节已在自首情节中予以评价，不应重复评价，故对该辩护意见，本院不予采纳；对其发表的建议对程润琴适用缓刑的辩护意见，经查，公诉人未调整量刑建议，且程润琴已不符合适用缓刑条件，故对该辩护意见，本院予以采纳；对其发表的其他辩护意见，本院予以考虑。公诉机关的量刑建议适当。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人薛福强犯非法经营罪，判处有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币八万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月16日起至2027年7月15日止；罚金自判决生效的第二日起十日内缴纳。）被告人王宝利犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月16日起至2025年10月15日止；罚金自判决生效的第二日起十日内缴纳。）被告人程润琴犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月16日起至2021年6月15日止；罚金自判决生效的第二日起十日内缴纳。）二、追缴被告人薛福强的违法所得人民币7万元，予以没收；追缴被告人王宝利的违法所得人民币4万元，予以没收；追缴被告人程润琴的违法所得人民币2万元，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  殷 健人民陪审员  李克红人民陪审员  刘恩伯二〇二〇年十一月三日书 记 员  金小雨附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。