江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0106民初4474号 原告：江苏怡亨酒业有限公司，统一社会信用代码91320000MA1MPPRG6Q，住江苏省南京市。 法定代表人：沈九妹。 委托诉讼代理人：冯永强，江苏亿诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：艾宁，江苏亿诚律师事务所律师。 被告：上海华馈贸易有限公司，统一社会信用代码91310115MA1H7TD47K，住上海市。 法定代表人：王**,该公司总经理。 原告江苏怡亨酒业有限公司（以下简称怡亨公司）诉被告上海华馈贸易有限公司（以下简称华馈公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月29日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告怡亨公司委托诉讼代理人冯永强、艾宁，被告华馈公司法定代表人王**到庭参加诉讼,本案现已审理终结。 原告怡亨公司向本院提出诉讼请求:1.判令被告立即向原告支付采购货款2628255元；2.判令被告支付诉讼产生的律师费40000元；3.判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2017年2月23日，原、被告签署《电商-商城运营服务合同》，约定原告委托被告对原告所投资的网络商城平台（包括但不限于天猫商城、京东商城、酒仙网等）提供代运营服务，服务期限自2017年3月1日至2018年2月28日止。原告需支付基础服务费用76.8万元，被告承诺自天猫、京东、酒仙网三家店铺开通时，产品上架完毕后（4月1日起）12个月内，完成全网销售380万元的销售指标，如未完成指标，不足部分被告向原告自行采购补齐，且补齐部分无销售佣金，被告按第三方平台方汇入原告账户销售所得款项的10%收取运营销售佣金，刷单销售收入不计入结算佣金之内，违约方应赔偿守约方全部损失。上述合同关于推广费用的两个附件中，约定刷单费用共计52万元，但为提高宣传效果，甲方实际支付刷单费用为1109201元。2017年4月至2018年3月31日，被告完成销售额为2174424元，扣除1109201元刷单费用后，实际完成销售额为1065223元，与合同约定的380万元指标相差2734777元，扣除原告应支付佣金106522元，被告仍需向原告补齐采购价值2628255元的货物并支付货款。现被告未依约采购货物并支付货款，已构成违约，故诉至法院，请求判如所请。 被告华馈公司辩称，案涉合同是原告违约在前，未向被告支付佣金，故被告不需要继续履行服务合同，请求驳回原告诉请。 本院经审理查明事实如下：2017年2月23日，原告怡亨公司（乙方）与被告华馈公司（甲方）签订了《电商—商城运营服务合同》，约定乙方委托甲方在全网络范围开展网络运营托管代运营服务，期限自2017年3月1日起至2018年2月28日止。甲方在一次性向乙方收取约定的基础服务所需的成本分摊费用后，甲方负责承担运营本项目产生的所有人员成本及软硬件设备成本，此部分分摊费用不再另行向乙方收取。乙方需支付基础服务费用为76.8万元，该成本所涉范围包括但不限于平台上线策略制订、产品定价、店面设计、页面优化、店铺运营、活动策划及页面EDM制作、客服安排的人员成本（包括项目内员工工资与福利）及软硬件设备成本。甲方承诺合自天猫，京东，酒仙网，三家店铺开通，产品上架完毕后（4月1日起）12个月内，完成全网销售380万元的销售指标，如未完成指标，不足部分甲方按照合同价格（见附件1）向乙方自行采购补齐，且补齐部分无销售佣金。甲方向乙方收取的运营销售佣金形式以及比例为：甲方按照每月运营第三方平台方汇入乙方账户销售所得款项的10%收取运营销售佣金，双方结算前需核对上月刷单费用，且刷单销售收入不计入结算佣金之内。甲方完成所承诺的380万元全网的实际销售额后（不包括刷单金额），超出部分运营销售佣金，按照销售额减去乙方所提供综合成本价的50%提取。为了更好的引入流量，获得最高的品牌价值，店铺的广告投入由乙方支付，支付总额为合同期内：51.15万元，其中固定费用30万元，其余由甲方本着投资回报率最高的方式策划，经由乙方审核后执行。产品本身折扣、赠品成本、团购成本和刷单成本不在前述广告费预算中，广告投放款项由乙方直接支付至平台账户。合同签署后，为使项目顺利开展，甲方已提供设计、美工、运营、策划、文案、客服、技术支持等服务，如因乙方单方提前提出合同终止，基础服务费用已用于团退搭建上面，不予退还基础服务费用。佣金结算日期为每月的5号结算上月的销售额，乙方承诺在每月的15号前将上月的运营销售佣金打入甲方指定账户，方式包括但不限于甲方自动在乙方所预缴的款项中扣除，建行划账，支付宝支付等等。 上述合同签订后，原告于2017年3月3日向被告支付服务费76.8万元。原告提交了2017年4月至2018年3月的银行回单、电商平台网页截图、用款申请单及支付凭证，证明被告在各平台完成销售额为2174424元，原告实际向被告支付1318371元的刷单费用，其中包括刷手费用、评价费用、物流费用、平台方扣点等，据此原告主张按照刷单销售金额的84%计算刷单支出，则刷单金额为1109201元，实际销售额为1065223元，未达到案涉合同约定的销售指标，剩余2734777元销售差额未完成。并提交了双方一致确认的在天猫、京东两电商平台中，四个季度的相关费用支出。被告对各平台21744**元的销售总额无异议，但对刷单金额不予认可，并认为原告未依约支付相应的佣金。原告主张因合作期间销售额未达到预期，且未能与被告核对实际销售额，故没有支付佣金。 庭审中，就如需回购红酒问题经本院释明，被告明确由其指定与货款等值的不同档次的怡亨酒庄红酒。另，原告主张按网店货物标价进行回购，被告对此不予认可，认为应按案涉合同附件一列明的价格进行回购。 以上事实由原告提交的《电商—商城运营服务合同》、银行回单、发票、用款申请单及支付凭证、结算表、网页截图、等证据予以证实。 本院认为，经营者不得对商品性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者。经营者不得通过组织虚假交易等方式，帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的虚假宣传。本案中，原、被告签订《电商—商城运营服务合同》包含刷单服务的相关约定，并在合作中，实际进行刷单行为，制造虚假销售数据。双方系恶意串通，制造虚假销售记录，误导、欺骗销售者，故该合同关于刷单部分的约定违反法律强制性规定，同时损害了第三人利益，系无效约定，本院不予确认。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张案涉合同合作期间，扣除刷单销售，实际销售额为1065223元，但其仅提供了天猫和京东两平台四个季度双方确认的相关费用支出，双方就全部实际刷单费用及刷单销售额未予确认。因刷单销售额无法明确，被告未完成销售差额及相应佣金亦无法明确。故对原告主张的销售差额2734777元，本院不予采信。本案中，原告主张被告向其支付销售差额的回购款，其同时应向被告交付等值的红酒，且双方约定被告未完成销售差额由被告按照案涉合同附件一列明单价向乙方自行采购补齐，原告未能提交该附件予以证明相应价格。因原告不能明确相应价格，则无法核算被告回购货物的品种、数量，原告对此应承担相应举证不能的后果。综上，原告要求被告支付采购货款2628255元、律师费40000元的诉讼请求，事实和法律依据不足，本院不予支持。 据此，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第一百零七条、《中华人民共和国反不正当竞争法》第八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告江苏怡亨酒业有限公司的诉讼请求。 案件受理费28146元，减半收取14073元，由原告江苏怡亨酒业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审 判 员 苗军 二〇二〇年十一月二十四日 法官助理 万方 书 记 员 赵晨