广东省汕头市澄海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0515民初911号原告：中国长城资产管理股份有限公司广东省分公司，住广州市越秀区东风东路**东峻广场********，统一社会信用代码91440000722467796X。负责人：陈明，总经理。委托诉讼代理人：李俊斌，广东龙湖律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈奕帆，广东龙湖律师事务所律师。被告：汕头市博亚玩具有限公司，住所地汕头市澄海区凤翔街道头份，住所地汕头市澄海区凤翔街道头份岭海南路岭海工业区483。法定代表人：陈翥鹏。被告：汕头市澄海区凤翔三奇玩具厂，经营场所汕头市澄海区凤翔街道头份岭海路西侧，注册号440583600092603。经营者：林俊平，男，1965年1月26日出生，汉族，住汕头市澄海区澄华街道******。被告：陈翥鹏，男，1971年7月16日出生，汉族，住汕头市澄海区凤翔街道******。原告中国长城资产管理股份有限公司广东省分公司与被告汕头市博亚玩具有限公司（以下简称“博亚公司”）、被告汕头市澄海区凤翔三奇玩具厂（以下简称“三奇玩具厂”）、被告陈翥鹏金融不良债权追偿纠纷一案，本院于2020年5月19日立案，依法适用简易程序。被告三奇玩具厂在答辩期间向本院提出管辖权异议，本院经审查于2020年6月24日作出（2020）粤0515民初911号民事裁定：驳回被告三奇玩具厂对本案管辖权提出的异议。被告三奇玩具厂不服，提出上诉，汕头市中级人民法院于2020年9月2日作出（2020）粤05民辖终118号民事裁定：驳回上诉，维持原裁定。本案公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李俊斌到庭参加诉讼，被告博亚公司、被告三奇玩具厂、被告陈翥鹏经本院传票传唤，无正当理由没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中国长城资产管理股份有限公司广东省分公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告博亚公司立即向原告偿还借款本金16000000元及至实际清偿之日止的全部借款利息、罚息和复利（暂计至2020年4月15日，利息为1351466.66元、罚息为4395766.67元、复利为415674.62元,本息暂合计为22162907.95元；2020年4月16日起至实际清偿之日止的罚息、复利按照编号为上华农信（2016）借字第A10010-1号、上华农信（2016）借字第A10010-2号《流动资金借款合同》的约定计付）；2、判令原告对被告三奇玩具厂名下位于汕头市澄海区凤翔街道头份******集体土地使用权[澄集用（让）字第***号]、位于汕头市澄海区凤翔街道头份******国有土地使用权[澄国用（2005）字第***号]享有抵押权，有权就前述抵押财产的折价或拍卖、变卖所得款优先受偿，优先受偿的范围包括：债权本金最高余额不超过16000000元范围内的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及原告为实现债权及抵押权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、执行费、保全费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公告费等）；3、判令被告陈翥鹏在其保证担保范围内对上述第1项债务承担连带清偿责任，保证范围为债权本金最高余额不超过16000000元范围内的本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金、损害赔偿金和债权人为实现债权及担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；4、判令三被告承担本案的全部诉讼费用（包括但不限于案件受理费、财产保全费、公告费等）。事实和理由：被告博亚公司因购塑料原料需要，向汕头市澄海农村信用合作联社上华信用社（以下简称“上华信用社”）申请借款二笔，本金合计16000000元，具体如下：1、2016年1月28日，上华信用社与被告博亚公司签订了编号为上华农信（2016）借字第A10010-1号《流动资金借款合同》，约定被告博亚公司向上华信用社借款7000000元整，借款期限从2016年1月28日至2017年1月23日止，贷款固定年利率为8.4%，按季付息，当日上华信用社根据前述合同向被告博亚公司发放贷款7000000元；2、2016年1月29日，上华信用社与被告博亚公司签订了编号为上华农信（2016）借字第A10010-2号《流动资金借款合同》，约定被告博亚公司向上华信用社借款9000000元整，借款期限从2016年1月29日至2017年1月24日止，贷款固定年利率为8.4%，按季付息，当日上华信用社根据前述合同向被告博亚公司发放贷款9000000元。2016年1月28日，上华信用社与被告三奇玩具厂签订了编号为上华农信（2016）高抵字第A10010号《最高额抵押担保合同》，约定被告三奇玩具厂提供其名下位于澄海区凤翔街道头份******国有土地使用权以及澄海区凤翔街道头份******集体土地使用权作为抵押，为2016年1月28日起至2021年1月27日止被告博亚公司与上华信用社之间产生的全部债权债务在债权本金最高余额不超过16000000元范围内承担抵押担保责任，抵押担保范围为主合同项下债务人应承担的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金、损害赔偿金和抵押权人为实现债权及抵押权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。上华信用社已于2016年1月28日办理抵押权利登记，土地他项权利证明书编号分别为澄国土他项（2016）第014号、015号。2016年1月28日，上华信用社与被告陈翥鹏签订了编号为上华农信（2016）高保字第A10010-1号《最高额保证担保合同》，约定被告陈翥鹏为2016年1月28日起至2021年1月27日止被告博亚公司与上华信用社之间产生的全部债权债务在债权本金最高余额不超过16000000元范围内承担连带保证责任，保证范围与上述抵押担保范围的约定一致。保证期间自本合同签订之日起至最后一笔到期的主合同项下的债权债务之诉讼或仲裁时效届满之日止。上述两笔借款到期后，被告未能按期偿还债务本息，2016年12月20日，汕头市澄海农村信用合作联社与原告签订了编号为2016001号、中长资穗合字[2016]288号《不良资产批量转让协议》，约定将上述债权及从权利依法转让给原告。后双方于2017年1月12日在《羊城晚报》上刊登了《汕头市澄海农村信用合作联社资产转让通知暨与中国长城资产管理股份有限公司广东省分公司债权催收联合公告》，以报纸公告的方式将上述债权转让事项通知三被告并进行催收，原告已依法成为本案债权的合法债权人，享有对被告提起诉讼的主体资格。原告分别于2018年12月20日、2019年6月3日、2019年11月4日，各在《羊城晚报》《汕头日报》《羊城晚报》上刊登了《债权催收公告》，以报纸公告的方式对三被告进行催收。被告博亚公司拒不履行还款义务，且被告三奇玩具厂、被告陈翥鹏亦未履行相应的担保责任。被告博亚公司、被告三奇玩具厂、被告陈翥鹏均未作答辩，也没有提交证据。本院经审理认定事实如下：2016年1月28日，被告三奇玩具厂作为抵押人与汕头市澄海农村信用合作联社的下属机构上华信用社签订编号为上华农信（2016）高抵字第A10010号《最高额抵押担保合同》，约定被告三奇玩具厂提供其位于汕头市澄海区凤翔街道头份******国有土地使用权[国有土地使用证号列澄国用(2005)字第***号]及位于汕头市澄海区凤翔街道头份******集体土地使用权[集体土地使用证号列澄集用(让)字第***号]，为被告博亚公司与上华信用社之间在2016年1月28日起至2021年1月27日止期间产生的全部债权债务（其中债权本金最高余额不超过16000000元）向抵押权人提供抵押担保，抵押担保范围为每份主合同项下债务人应承担的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金、损害赔偿金和抵押权人为实现债权及抵押权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。同日，上述两处抵押物办理抵押登记，土地他项权利证明书分别列澄国土他项（2016）第014号、015号，权属性质为建设用地使用权，登记权利人为上华信用社。同日，被告陈翥鹏作为保证人与上华信用社作为债权人签订编号为上华农信（2016）高保字第A10010-1号《最高额保证担保合同》，约定被告陈翥鹏对被告博亚公司从2016年1月28日起至2021年1月27日止与上华信用社之间所产生的的全部债权债务（其中债权本金最高余额不超过16000000元）承担连带责任保证担保，保证期间自本合同签订之日起至最后一笔到期的主合同项下的债权债务之诉讼或仲裁时效届满之日止，保证范围与上述抵押担保范围的约定一致。同时约定了该合同项下的保证不受债权人持有债务人及保证人以外其他第三人任何方式的担保的影响，即当主债务人未能按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押等），债权人均有权直接要求保证人在其担保范围内承担担保责任，且承担担保责任不分先后顺序。2016年1月28日、2016年1月29日，被告博亚公司分别与上华信用社签订编号为上华农信（2016）借字第A10010-1号、上华农信（2016）借字第A10010-2号的《流动资金借款合同》各1份，约定被告博亚公司分别向上华信用社借款7000000元、9000000元，均约定借款类型为还旧借新，借款用于购塑料原料，每笔借款的起始日和到期日均以借款支取凭证所载日期为准，贷款利率为固定利率年8.4%，从逾期之日起按罚息利率计收利息，直至本息清偿完毕为止，对不能按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利，合同中未约定罚息利率。上华信用社于签订上述《流动资金借款合同》的当日分别向被告博亚公司发放贷款7000000元、9000000元，合计发放贷款16000000元，并约定借款期限分别自2016年1月28日起至2017年1月23日止、自2016年1月29日起至2017年1月24日止，还款方式为按季还息、到期还本。被告博亚公司及其法定代表人陈翥鹏分别在《借款借据》上签章予以确认。借款后，被告博亚公司未按约定按季付息。2016年12月20日，汕头市澄海农村信用合作联社作为出让方与中国长城资产管理公司广州办事处作为受让方签订《不良资产批量转让协议》（编号2016001号、中长资穗合字[2016]288号），约定：汕头市澄海农村信用合作联社将其名下包括被告博亚公司在内的36项不良资产、相关从权利（包括但不限于担保合同权益）以及汕头市澄海农村信用合作联社在不良资产证明文件项下享有的所有其他权利转让给中国长城资产管理公司广州办事处，转让基准日为2016年12月7日，协议同时对不良资产的债权金额、转让价款及支付方式等内容进行了约定。协议附件《债权资产明细表》中第16项载明债务人汕头市博亚玩具有限公司、本金16000000元、利息1173900元。中国长城资产管理公司广州办事处于2016年12月23日向汕头市澄海农村信用合作联社支付了资产转让的相应价款。2016年12月28日，中国长城资产管理公司广州办事处经工商核准变更企业名称为中国长城资产管理股份有限公司广东省分公司。原告系依法设立并取得金融许可证的资产管理公司。2017年1月12日，汕头市澄海农村信用合作联社与原告联合在《羊城晚报》上发布《汕头市澄海农村信用合作联社资产转让通知暨与中国长城资产管理股份有限公司广东省分公司债权催收联合公告》，对包括被告博亚公司上述债务在内的36笔借款合同及项下的担保权益转让事宜进行公告，并通知借款人和担保人向受让方履行合同约定的还本付息义务及相应的担保责任。公告清单中列示：借款人博亚公司，借款合同编号为上华农信（2016）借字第A10010-1号、上华农信（2016）借字第A10010-2号，截至2016年12月7日贷款本金余额16000000元，担保人三奇玩具厂、陈翥鹏，担保合同编号为上华农信（2016）高抵字第A10010号、上华农信（2016）高保字第A10010-1号。原告分别于2018年12月20日在《羊城晚报》、于2019年6月3日在《汕头日报》、于2019年11月4日在《羊城晚报》上发布《债权催收公告》，向三被告公告催收涉案债务。此后，被告博亚公司没有付还借款及利息，被告三奇玩具厂、被告陈翥鹏也没有依约履行担保责任。上述事实，有原告提交的《最高额抵押担保合同》及抵押物清单、《最高额保证担保合同》《流动资金借款合同》《借款借据》《不良资产批量转让协议》及客户收（付）款入账通知、《国有土地使用证》《集体土地使用证》《土地他项权利证明书》《羊城晚报》《汕头日报》等证据和当事人陈述在卷佐证。本院认为，本案是一宗金融不良债权追偿纠纷。汕头市澄海农村信用合作联社以其下属机构上华信用社的名义与被告博亚公司签订的两份《流动资金借款合同》、与被告三奇玩具厂签订的《最高额抵押担保合同》、与被告陈翥鹏签订的《最高额保证担保借款合同》，主体适格，意思表示真实，内容合法有效。中国长城资产管理公司广州办事处与汕头市澄海农村信用合作联社签订《不良资产批量转让协议》，受让汕头市澄海农村信用合作联社对被告博亚公司的涉案债权及担保合同项下的全部权利，且双方联合将债权转让事宜通过公告的方式通知三被告并进行催收，上述债权转让行为符合法律规定，应为合法有效，原告系由中国长城资产管理有限公司广州办事处变更名称而来，为本案适格原告，依法享有对三被告的涉案债权。汕头市澄海农村信用合作联社已向被告博亚公司发放贷款16000000元，被告博亚公司未依约还本付息，已违约，依法应承担违约责任，对尚欠借款本息应予偿还。根据《债权资产明细表》，截至2016年12月7日，被告博亚公司尚欠借款16000000元、利息1173900元，该数额不违反法律规定及合同约定，本院予以确认。根据本案《流动资金借款合同》约定，被告博亚公司逾期还款应按罚息利率支付罚息及复利，因借贷双方未约定罚息利率，原告主张按借期内利率即年利率8.4%计收罚息及复利，不违反法律规定，可予照准。综上，被告博亚公司应付还原告借款16000000元、借款期限内利息1351466.66元（1173900元+7000000元×年利率8.4%/360天×47天+9000000元×年利率8.4%/360天×48天）、自转让基准日次日即2016年12月8日起至借款期限届满之日的复利10187.32元（4413.65元+5773.67元），并以借款本息7463866.66元（7000000元+463866.66元）为基数自2017年1月24日起、以借款本息9596400元（9000000元+596400元）为基数自2017年1月25日起至还清之日止按年利率8.4%计付逾期罚息、复利。原告请求被告支付受让日之前的复利，没有依据，本院不予支持。被告三奇玩具厂提供其上述国有土地使用权及集体土地使用权作为被告博亚公司上述债务的抵押物，并办理了抵押登记，抵押权已依法设立。根据《中华人民共和国合同法》第八十一条规定，上华信用社对上述抵押物的抵押权属涉案主债权的从权利，原告受让主债权后依法取得与涉案债权有关的抵押权，有权要求被告三奇玩具厂对上述债务承担抵押担保责任，原告主张对被告三奇玩具厂提供两处抵押物折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿，依法有据，应予支持。被告陈翥鹏自愿为被告博亚公司的上述债务提供连带保证担保。上华信用社对被告陈翥鹏的保证担保权利属涉案主债权的从权利，原告受让主债权后依法取得与涉案债权有关的保证担保权利。根据《中华人民共和国担保法》第二十二条、第二十三条规定，现涉案债权已确定，被告陈翥鹏作为保证人应在原保证担保的范围内继续对上述债务承担保证责任。原告在保证期间内主张被告陈翥鹏对被告博亚公司的上述债务承担连带保证责任，符合法律规定及合同约定，本院予以支持。被告博亚公司、被告三奇玩具厂、被告陈翥鹏经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条第一款、第八十一条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第三十三条、第五十九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条第一款第（二）项、第一百八十七条、第二百零三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告汕头市博亚玩具有限公司应于本判决生效之日起10日内付还原告中国长城资产管理股份有限公司广东省分公司借款16000000元、利息1351466.66元、复利10187.32元，并以借款本息7463866.66元为基数自2017年1月24日起、以借款本息9596400元为基数自2017年1月25日起至还清之日止按年利率8.4%计付逾期罚息、复利。二、原告中国长城资产管理股份有限公司广东省分公司对被告汕头市澄海区凤翔三奇玩具厂提供的抵押物即位于汕头市澄海区凤翔街道头份******国有土地使用权[国有土地使用证号列澄国用(2005)字第***号]、位于汕头市澄海区凤翔街道头份******集体土地使用权[集体土地使用证号列澄集用(让)字第***号]折价或者拍卖、变卖的价款在上述第一项债权范围内享有优先受偿权。被告汕头市澄海区凤翔三奇玩具厂承担担保责任后，有权向被告汕头市博亚玩具有限公司追偿。三、被告陈翥鹏应对被告汕头市博亚玩具有限公司的上述第一项债务承担连带清偿责任。被告陈翥鹏承担担保责任后，有权向被告汕头市博亚玩具有限公司追偿。四、驳回原告中国长城资产管理股份有限公司广东省分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费152614.54元，减半收取计76307.27元，由原告中国长城资产管理股份有限公司广东省分公司负担400元，被告汕头市博亚玩具有限公司、被告汕头市澄海区凤翔三奇玩具厂、被告陈翥鹏负担75907.27元。原告中国长城资产管理股份有限公司广东省分公司已预交的案件受理费76307.27元，本院予以退回75907.27元；被告汕头市博亚玩具有限公司、被告汕头市澄海区凤翔三奇玩具厂、被告陈翥鹏负担的案件受理费，应于本判决生效之日起10日内向本院交纳，拒不交纳的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 沈彦锋二〇二〇年十一月九日法官助理 林 楚书 记 员 许泳毅附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十二条保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。第二十三条最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。第三十三条本法所称的抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。