四川省攀枝花市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川04刑终90号 原公诉机关四川省攀枝花市西区人民检察院。 上诉人（原审被告人）郭磬，男，1985年7月19日出生于四川省盐边县，汉族，初中文化，户籍所在地四川省盐边县，捕前暂住四川省攀枝花市东区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年3月27日被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，同年4月29日被执行逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。 指定辩护人肖淮文，四川智达律师事务所律师，执业证号：15104201610697838。 原审被告人李川，男，1984年10月7日出生于四川省攀枝花市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省攀枝花市仁和区，捕前住四川省攀枝花市仁和区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年3月26日被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，同年4月29日被执行逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。 四川省攀枝花市西区人民法院审理四川省攀枝花市西区人民检察院指控原审被告人李川、郭磬犯贩卖毒品罪一案，于2020年9月29日作出（2020）川0403刑初82号刑事判决。宣判后，原审被告人郭磬不服，提出上诉。本院于2020年10月19日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉人的上诉理由、讯问上诉人、听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，合议庭评议后作出决定。本案现已审理终结。 原判认定：2020年3月6日，被告人郭磬通过电话联系被告人李川，两人商量共同筹资到自贡市富顺县购买毒品甲基苯丙胺。次日，李川与郭磬共同出资15300元，前往自贡市富顺县。郭磬通过电话联系到一外号叫“凯哥”的男子（身份未核实，在逃），以330元一克的价格购买了40克左右毒品甲基苯丙胺。2020年3月8日晚上8点左右，两人回到攀枝花市仁和区五十一李川的家中，两人将购买的毒品甲基苯丙胺平分。郭磬以550元一克的价格将约9.8克毒品甲基苯丙胺贩卖给李川。 此后，李川将自己分得的毒品甲基苯丙胺及从郭磬处购买的约9.8克毒品甲基苯丙胺除供自己吸食外，于2020年3月中下旬，将毒品甲基苯丙胺分成零包四次贩卖给吸毒人员，从中牟取非法利益。 1.2020年3月中旬，吸毒人员王某通过电话联系李川购买600元毒品甲基苯丙胺，李川同意后，两人约定在攀枝花市仁和区五十一林业大院下行一坡道见面交易。见面后，李川拿了一包用塑料胶纸口袋封装的毒品甲基苯丙胺给王某，王某通过微信支付给李川6**元。 2.几天后，吸毒人员王某再次通过电话联系李川购买600元毒品甲基苯丙胺，李川同意后，两人约定在攀枝花市仁和区五十一林业大院下行一坡道见面。见面后，李川给了王某一包用塑料胶纸口袋封装的毒品甲基苯丙胺，王某通过微信支付给李川6**元。 3.2020年3月19日16时许，马某通过电话联系李川购买800元毒品甲基苯丙胺，李川同意后，双方约定在攀枝花市仁和区五十一天桥交易。张某驾车搭乘马某到达后，在张某的车上，李川将一包用塑料胶纸口袋封装的毒品甲基苯丙胺交给了马某，张某将800元现金交给李川。 4.2020年3月23日晚上19时许，吸毒人员张某通过电话联系李川购买800元毒品甲基苯丙胺，李川同意后，双方约定在攀枝花市仁和区五十一7路公交车站门口交易。见面后，在张某车上，李川将一袋用塑料胶纸口袋封装的毒品甲基苯丙胺交给了张某，张某通过微信支付给李川8**元。 另查明，2020年3月25日22时许，攀枝花市公安局西区分局民警在吸毒人员张某的配合下，在攀枝花市仁和区五十一公交总站门口处将刚进行完毒品交易的被告人李川抓获。经现场检查，民警从李川右后裤包查获一紫云烟盒，烟盒内有一包用白色透明胶纸口袋封装的毒品甲基苯丙胺可疑物，净重0.92克，从张某左边裤包查获一小包用白色透明胶纸口袋封装的毒品甲基苯丙胺可疑物，净重0.94克。随后民警依法对李川所居住的攀枝花市仁和区房间进行搜查，从李川主卧床上搜查出三包用白色透明胶纸口袋封装的净重3.75克毒品甲基苯丙胺可疑物、电子秤等涉案物品。 2020年3月26日19时许，攀枝花市公安局西区分局民警在李川的带领下，在攀枝花市东区华山村一出租房将被告人郭磬抓获。 2020年4月7日，经攀枝花市公安局物证鉴定所鉴定，上述查获的毒品甲基苯丙胺可疑物均检出毒品甲基苯丙胺成分。 上述事实有指定管辖决定书、立案决定书、抓获经过、传唤证、拘留证、拘留通知书、逮捕证、逮捕通知书、视听资料、搜查证、扣押决定书、扣押清单、证据保全决定书、证据保全清单、搜查笔录、提取笔录、计量、取样笔录、刑事照片、调取证据通知书、调取证据清单、银行卡交易明细、开房记录、通话清单、情况说明、微信截图、支付宝截图、尿液提取笔录、吸毒现场检测报告书、户籍证明、行政处罚决定书、辨认笔录、现场辨认笔录、鉴定文书、鉴定意见通知书等书证，冰壶、电子秤、塑料铲子等物证，证人廖某、冯某、王某、张某、马某等证言，被告人李川、郭磬的供述等证据证实。 原审法院认为，被告人李川、郭磬明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。被告人李川多次贩卖毒品甲基苯丙胺，属情节严重，应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金的刑罚。被告人郭磬贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金的刑罚。被告人李川到案后如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人李川协助公安机关抓获被告人郭磬，系立功，可以从轻处罚。公诉人发表的公诉意见及量刑建议符合本案事实及国家法律规定，予以采纳。被告人李川的指定辩护人发表的辩护意见符合本案事实及国家法律规定，予以采纳。被告人郭磬的指定辩护人发表的郭磬构成非法持有毒品罪的辩护意见与本案事实及国家法律规定不符，不予采纳；其余辩护意见符合本案事实及国家法律规定，本院予以采纳。随案移送的人民币750元系被告人李川的违法所得，应当予以追缴。扣押在案的毒品甲基苯丙胺共计5.61克，属违禁品，除送检的部分外，剩余毒品甲基苯丙胺应予以销毁。根据被告人李川、郭磬犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十八条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十一条以及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项之规定，判决：被告人李川犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三千元；被告人郭磬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金三千元；随案移送的人民币750元系被告人李川的违法所得，予以追缴，上缴国库。扣押在案的毒品甲基苯丙胺共计5.61克，属违禁品，除送检的部分外，剩余的毒品甲基苯丙胺由公安机关予以销毁。 一审宣判后，上诉人（原审被告人）郭磬不服，提出“1.原审判决认定事实清楚，量刑过重；2.证人冯某系李川的妻子与本案有利害关系，其证言不应采纳；3.上诉人第一次录口供时，吸食了大量毒品，头脑不清醒，办案机关存在诱供；4.上诉人只是将毒品放在李川家，并未贩卖给李川”的上诉意见。上诉人（原审被告人）郭磬的辩护人提出“郭磬贩卖毒品的罪名不成立，应构成非法持有毒品罪；郭磬到案后如实供述全部犯罪事实，认罪态度好；系初犯”的辩护意见。 本院审理查明的事实、证据与原审法院认定的事实、证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）郭磬、原审被告人李川明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，二人的行为均构成贩卖毒品罪。其中原审被告人李川多次贩卖毒品甲基苯丙胺，属情节严重；上诉人（原审被告人）郭磬贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金的刑罚。原审被告人李川到案后如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚，可从轻处罚；原审被告人李川协助公安机关抓获郭磬，构成立功，可从轻处罚。上诉人（原审被告人）郭磬关于“冯某系李川的妻子与本案有利害关系，其证言不应采纳”的上诉意见，本院认为根据《中华人民共和国》刑事诉讼法第62条规定即“凡是知道案件情况的人，都有作证的义务”，以证人与当事人有利害关系为由否定其证言的证据能力于法无据，原审法院将冯某的证言与其他证据综合起来认定案件事实并无不当，该上诉意见不予采纳；关于“其在第一次录口供时，吸食了大量毒品，头脑不清醒，办案机关存在诱供，其有关贩卖毒品给李川的供述不是事实”的上诉意见无证据证实，且其在第二次供述中也认可将毒品以每克550元的价格卖给李川的事实，故该上诉意见不予采纳。上诉人（原审被告人）郭磬的辩护人关于“郭磬贩卖毒品的罪名不成立，应构成非法持有毒品罪”的辩护意见，经查，上诉人（原审被告人）郭磬供述称“其将毒品放在李川处，由李川贩卖后按每克550元的价格把钱给其”的内容与原审被告人李川的供述、证人冯某的证言等证据相印证，足以认定郭磬贩卖毒品的犯罪事实，故对该辩护意见不予采纳；关于“郭磬系初犯的”辩护意见，本院认为虽无郭磬犯罪前科的证据，但这不影响本案的量刑，故不予采纳；关于“郭磬到案后如实供述全部犯罪事实，认罪态度好”的辩护意见，经查，郭磬在侦查阶段第一二次如实供述了贩卖毒品的事实后，之后又翻供，否认贩卖毒品的事实，其认罪、悔罪态度不好，故对该辩护意见不予采纳。 综上，原审法院认定上诉人（原审被告人）郭磬、原审被告人李川犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 李仕强 审 判 员 杨绍文 审 判 员 曹 宇 二〇二〇年十一月二十日 法官助理 肖秋帆 书 记 员 王 宏 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。