云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0111民初9253号原告何治兵，男，汉族，1972年7月20日出生，云南省祥云县人，自由职业，身份证住址云南省大理白族自治州祥云县，现住昆明市晋宁区。委托代理人黎思画，云南多思律师事务所律师。特别授权代理。被告翟德江，男，汉族，1986年12月1日出生，贵州省威宁县人，自由职业，身份证住址贵州省威宁彝族回族苗族自治县。委托代理人唐莹、杨子江，云南大朋律师事务所律师。特别授权代理。第三人天俊健康产业管理（云南）有限责任公司。住所中国（云南）自由贸易实验区昆明片区经开区顺通大道出口加工区家用电器生产项目加工车间******。法定代表人王俊原告何治兵与被告翟德江装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年7月16日立案。经被告翟德江申请，依法追加天俊健康产业管理（云南）有限责任公司作为第三人参加诉讼。依据《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》要求，适用普通程序独任公开开庭进行了审理。原告何治兵及委托代理人黎思画，被告翟德江的委托代理人唐莹、杨子江，第三人天俊健康产业管理（云南）有限责任公司的法定代表人王俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何治兵向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告支付原告装修工程款10万元及自2018年11月1日起至款项清偿之日止按年利率6%计算的违约金（暂计算至2020年5月1日为9000元），共计109000元；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2018年8月26日，被告翟德江与原告何治兵签订《装修工程承包协议书》，约定由原告对被告位于良明雄大厦三楼的办公室进行整体装修，合同总价为35万元，被告分三次付款25万元给原告，剩余10万元未付清。被告无正当理由拒不支付该款项，故向法院提起诉讼。被告翟德江辩称，一、原告10万元工程款已作为入股资金，被告不应向原告支付10万元工程款。原、被告在2018年8月26日签订的《装修工程承包协议书》第二条第三项中明确约定：“整体装修工程验收合格后，双方一致同意，甲方（被告）扣除工程款中10万元作为乙方（原告）入股目标公司（暂定名称为云南云诚装饰工程公司有限公司）的股金，入股后，乙方（原告）在目标公司所占股份比例为10%，公司正常经营后，乙方（原告）依此持股比例享有股东权益。”该合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，对双方均具约束力。装修工程验收合格后，在约定地点已经注册成立公司，公司名称为天俊健康产业管理（云南）有限责任公司（以下简称“天俊公司”）。天俊公司明确认可原告持有公司百分之十的股份，其股份包含于被告所持有的百分之五十以内。未将原告名字登记于公司股东名册及进行工商登记是因为原告10%的股份由被告代为持有，而被告翟德江的股份又由目标公司法定代表人及登记在册的股东王俊持有。上述事实原告一直未提出过任何异议，现事隔近两年，原告以公司名称未命名为“云南云诚装饰工程公司有限公司”，且非装修公司而否认目标公司已成立，有违诚实信用。首先，双方签订合同时只是将目标公司名称暂定为“云南云诚装饰工程公司有限公司”，后因该名称与其他公司已登记使用的名称高度相似，无法通过审核，所以最终将目标公司名称定为天俊公司。无论公司名称最终如何命名，目标公司已在案涉装修地点注册成立是不可否认的事实。其次，双方签订协议时，并未明确约定要成立的目标公司必须为装修公司。天俊公司成立后，原告就公司经营范围也并未提出过任何异议。天俊公司成立后，原告曾经到天俊公司办公室找王俊协商，要将其持有的天俊公司10%股权5万元转让给王俊，因双方未就付款时间达成一致意见，所以股权转让一事最终无果。可见，原告对最终成立的目标公司为天俊公司及公司经营范围是明知且认可的。现原告提起诉讼的主要原因是目标公司自成立以来，因今年受疫情的影响，公司虽然在正常经营，但并未营利且处于亏损状态（公司连办公场所租金都无力负担，现由股东王俊和翟德江在支付租金），原告投资10万元却迟迟得不到回报，于是提起诉讼。另外，天俊公司及登记股东均明确表示，如果原告要显名，可以将10%股权依约登记给原告。综上，原告10万元工程款已转化为目标公司股金，其已取得公司10%的股权，被告不应向原告支付10万元工程款。二、被告不存在任何违约行为，不应向原告支付违约金。被告按照合同约定已足额支付原告工程款25万元，原告也认可收到该款项。剩余10万元工程款根据合同约定已转化为目标公司入股资金，因此被告不欠付原告任何工程款，也不存在任何违约行为，原告主张的违约金无事实及法律依据。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。第三人天俊健康产业管理（云南）有限责任公司辩称，因我公司法定代表人王俊与被告翟德江是老乡关系，之前双方也有过合作关系。此次装修房屋是因为双方商议共同成立公司，由于当时王俊在成都，整个装修过程均由被告翟德江负责。装修完成后，直至2019年才注册成立天俊健康产业管理（云南）有限责任公司。目前公司一直没有收益，甚至出现亏损状态。原告何治兵曾找过我说将其10%的股份便宜点转给我，双方没谈拢，所以原告的股份我也没有收。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明并依法确认以下事实：原告何治兵与被告翟德江于2018年8月26日签订《装修工程承包协议书》一份。约定由原告何治兵对良明雄大厦三楼510平方米办公室进行装修；工期为2018年8月26日至10月26日2个月；工程承包方式为包工包料（包含水电、洁具等），合同价款为35万元。另外，双方在该合同中约定，整体装修工程验收合格后，双方一致同意，甲方（即被告翟德江）扣除工程款中10万元作为乙方（即原告何治兵）入股目标公司（暂定名称为云南云诚装饰工程有限公司）的股金，入股后，乙方在目标公司所占股份比例为10%，公司正常经营后，乙方以此持股比例享有股东权利等。原告按合同约定完成了装修工程，被告翟德江分次共向原告支付装修款25万元。现原告何治兵与被告翟德江就未付装修工程款10万元发生了争议，原告认为约定的公司并未成立，被告翟德江应当将此款项支付给原告。被告翟德江拒绝向原告支付该款项，理由为成立的公司为天俊健康产业管理（云南）有限责任公司，10万元装修款已作为入股资金投入到该公司，原告已成为该公司的股东并享有该公司10%的股份。另查明，第三人天俊健康产业管理（云南）有限责任公司于2020年3月23日成立，经营范围为养生保健服务；美容服务；保健食品销售等，王俊系该公司唯一股东，持股比例100%。本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，原告何治兵与被告翟德江于2018年8月26日签订的《装修工程承包协议书》是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，故为合法有效，双方应按照约定自觉履行合同义务。原告何治兵根据双方合意，将被告应付的装修款10万元作为投资款入股，但被告翟德江未按约定成立公司，并经营装饰装修的相关业务，被告翟德江的行为构成违约，致使原告投资装饰公司的合同目的不能实现。原告有权解除合同并要求被告返还投资款。被告所提交证据不能证明原告同意将投资款10万元用于第三人天俊健康产业管理（云南）有限责任公司的投资入股，并且该公司也没有按月向原告汇报市场经营状况等，故被告翟德江的行为构成违约，应承担因违约给原告造成的损失。故被告翟德江应返还原告投资款10万元及自应付款之日即2018年11月1日起至付款之日止按年利率6%计算的违约金。据此，本院依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条规定，判决如下：一、被告翟德江于本判决生效后十日内返还原告何治兵款项10万元；二、被告翟德江支付原告何治兵以本金10万元为基数按年利率6%计算的自2018年11月1日起至款项付清之日止的违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2480元，由被告翟德江承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  唐建芳二〇二〇年十一月九日书记员  徐 兴