盐城经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0991民初105号原告：刘青，女，1977年2月7日出生，汉族，居民，住盐城市。委托诉讼代理人：符超，建湖县塘河法律服务所法律工作者。被告：盐城和舒堂医院有限公司，住所地盐城市城南高新区人民南路**新龙广场**楼。法定代表人：尹寒梅，该公司总经理。委托诉讼代理人刘辉、邱悦，江苏择善律师事务所律师。被告：利吾家健康管理有限公司，住，住所地北京市海淀区燕西台嘉苑**楼****/div>法定代表人：喻明录，该公司总经理。被告：喻明录，男，1968年4月12日生，汉族，住北京市海淀区。原告刘青与盐城和舒某医院有限公司（以下简称和舒某公司）、吾家健康管理有限公司（以下简称利某家公司）、喻明录合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理，依法适用简易程序，于2020年3月30日公开开庭进行了审理，原告仅列和舒某公司为被告，后依法申请追加利某家公司、喻明录为本案被告，并适用普通程序于2020年11月12日公开开庭进行了审理。原告刘青及其委托诉讼代理人符超，被告和舒某公司的法定代表人尹寒梅及其委托诉讼代理人刘辉、邱悦到庭参加诉讼。被告利某家公司、喻明录经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告刘青向本院提出诉讼请求：1、判决被告和舒某公司向原告退还投资款300万元及利息（以300万元为本金，从2018年10月29日起至实际还清之日按照年利率20%计算）；2、被告利某家公司、喻明录对上述义务承担连带清偿责任；3、诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2018年10月23日，盐城泽瑞健检美容医院有限公司(即被告和舒某公司原称，以下简称泽瑞公司)、喻明录、利某家公司与原告签订了联合创始人协议，按照协议约定被告在2019年6月30日前将泽瑞公司更名为和舒某公司，原告出资300万元成为和舒某公司的创始人。后原告分别在2018年10月29日、12月4日向被告和舒某公司账户转账200万元、100万，合计300万元。但被告和舒某公司并没有按照协议约定履行合同义务，原被告产生争议。2019年4月14日，原告与被告和舒某公司、喻明录重新签订了协议，协议约定共同决定取消2018年10月23日签订的合作协议，被告退还原告的投资款300万元，分别在2019年5月15前归还原告100万元，2019年5月30前归还原告200万元，如被告逾期超过15天归还，则从原告转账给被告之日起以300万元为本金按照年利率20%向原告支付利息至被告实际还清之日。后原告多次追要未果，为维护原告的合法权利，特具状请求法院依法判决。被告和舒某公司辩称：一、刘青诉称与事实不符。为了查明2O18年4月14、2019年6月16日两份协议的签订、履行情况,尤其是300万元资金履行情况等，请求法院追加喻明录为被告。1.和舒某公司和利某家公司一直是由喻明录负责运营并实际控制。原告诉称的《联合创始人协议》和2018年4月14日的协议均是喻明录作为公司实际控制人，未经利某家公司股东同意而签订，尤其是2018年4月14日喻明录、刘青、和舒某公司三方签订的协议公司内无人了解的。2.和舒某公司工作人员在整理材料时发现，和舒某公司、喻明录、刘青、利某家公司四方于2019年6月16日签订了一份《股权回购协议》，协议第五条约定“本协议生效后各方在2019年6月16日前所签订的协议全部终止”。3.根据和舒某公司财务流水显示,原告虽然将案涉300万元汇入被告账户，但是喻明录在2019年6月16日后分别于2019年8月22日、12日、26日分批汇出至喻明录本人的账户。根据和舒某公司的猜测喻明录汇款应该是用于归还原告。二、案涉《联合创始人协议》、《协议》、《股权回购协议》未经过利某家公司股东会决议均为无效合同，原告诉请没有法律依据。1.《联合创始人协议》违反公司法和章程规定。《公司法》第七十一条第二款规定“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意”，案涉《联合创始人协议》形式上看起来有利某家公司盖章,但是该协议未经利某家公司其他股东同意。据此,该协议仅仅是实际控制利某家公司、和舒某公司两个公司的喻明录的意思，并非利某家公司、和舒某公司的真实意思。同时，和舒某公司章程规定,对于公司股权转让作出决定时,应采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。而该《联合创始人协议》没有按章程规定进行股权转让，也未经过股东利某家公司的股东会决议，故对和舒某公司的股权处分的行为应属无效。2.2019年4月10日、2019年6月16日两份协议未经过利某家公司同意，应当无效。在2O19年4月14日至2019年6月16日两份协议签订期间,公司的法定代表人及执行董事一直为喻某，喻明录未在我公司担任职务。喻明录签订两份协议未经过股东利某家公司的同意，应当无效。故和舒某医院不应对2019年4月14日至2019年6月16日签订的两份协议承担法律责任。3.《股权回购》中，和舒某公司对喻明录的债权所提供的担保无效。和舒某公司系一人公司，由于一人公司只有一名股东，在对外提供担保时，无法根据《中华人民共和国公司法》第十六条规定召开股东会进行决议，因此，和舒某公司对外担保的效力认定应以其担保行为是否得到签订协议时的股东利某家公司同意而定。本案签订三份协议时，喻明录同时实际控制和舒某公司和利某家公司两家公司，本案并无证据证明利某家公司除喻明录外的其他股东同意我公司提供担保，根据《九民会议纪要》第17、18条规定，属于喻明录提供对外提供担保超越了代表权限。刘青也未对利某家公司的股东会决议、同意决议的人数及签字人员符合是否公司章程进行了审查,不属于善意的相对人，故担保协议无效。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院将结合证据规则、具体案情和法律规定予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月23日，喻明录（甲方)、刘青（乙方)、泽瑞公司（丙方）与利某家公司（丁某1）共同签订了《盐城泽瑞健检美容医院有限公司联合创始人协议》一份，约定（摘要）：1、泽瑞公司在2019年6月30日前将更名和舒某公司。经甲、乙、丙、丁某2协商，同意乙方出资300万元成为和舒某公司的联合创始人。乙方出资到账后，占和舒某公司的2%的股份。2、在本协议生效后的5日内，乙方将人民币300万元股权转让款汇入丙方的银行账户中，户名为泽瑞公司，账号为3110000010120100064989，开户行为浙商银行股份有限公司盐城分行。3、在乙方投资款汇入丙方银行账户后，乙方己经成为丙方的股东，甲方及丙方承诺在本协议生效后的90个工作日内完成股权确认的工商变更手续，乙方成为丙方的股东后依照法律、本协议和公司章程的规定享有相应的股东权利并承担相应的股东义务，丙方的资本公积金、盈余公积金和未分配利润由所有投资人共同享有。4、甲方、乙方及丁某1共同承诺，丙方在2019年度公司净利润达到3000万元；2020年度公司净利润达到6000万元；2021年度公司净利润达到10000万元；在2021年12月31日前丙方力求和中国健康云一起上市，从而使乙方及其他投资人获得超高投资收益。5、在丙方和中国健康云一起成功上市之前，如丙方的生产经营、业务范围发生实质性调整，并且不能得到乙方的同意和认可；丙方的任一年度业绩未能达到本协议第四条所承诺的业绩的60%；根据一般常识性的、合理的以及理性的判断，继续持有丙方股份将给乙方造成重大损失或无法实现投资预期的；在2021年12月31日丙方还未实现上市的。乙方有权要求甲方或丁某1回购乙方所持有的丙方300万元股权，回购最低价为甲方投资款300万元再加上每年15%的投资收益。丁某1同意为乙方对丙方的此次投资进行担保，保证乙方的投资本金安全及投资收益能够兑付。该协议有喻明录在甲方处签字、刘青在乙方处签字、泽瑞公司在丙方处盖章、利某家公司盖章。该协议签订后，刘青分别于2018年10月29日、12月4日向瑞泽公司（和舒某公司）账户转账200万元、100万，合计300万元。2019年4月14日，喻明录（甲方）、刘青（乙方）与泽瑞公司（丙方）共同签订了《协议》一份，约定（摘要）：甲、乙、丙三方经过协商一致，共同决定取消三方于2018年10月23日签订的合作协议，并协商如下：1、丙方无条件退还乙方的投资款300万元，于2019年5月15日前归还100万元，余款200万元在2019年5月30日前归还乙方。2、在合同签订当日起，乙方已汇给丙方的300万元，作为丙方向乙方借款。3、丙方承诺如期归还乙方300万元，如延期超过15天，乙方有权要求丙方一次性付清300万元。并从300万元汇款给丙方之日起计息，利息为20%每年。4、甲方为丙方按期还款进行担保。该协议有喻明录在甲方处签字、刘青在乙方处签字、泽瑞公司在丙方处盖章。2019年6月16日，喻明录（甲方)、刘青（乙方)、和舒某公司（丙方）与利某家公司（丁某1）共同签订《股权回购协议》，约定（摘要）：甲、乙、丙、丁某2于2018年10月23日签订了联合创始人协议，乙方已出资300万元成为了和舒某公司的联合创始人，受市场环境等多方面因素的影响，经甲、乙、丙、丁某2协商达成以下条款：1、乙方同意由甲方回购其持有的丙方300万元股权，回购价格为乙方已出资的投资款300万元再加上年化15%的投资收益（按乙方投资款到账的时间及乙方收到回购款的时间进行结算）。2、甲方承诺在2019年11月底前将300万元股权回购款及乙方应得投资收益全部支付给乙方。如甲方不能按承诺时间给乙方支付300万元股权回购款，甲方须按未支付款项的每日万分之五向乙方支付违约金。3、本协议签订后，乙方汇给丙方的300万元投资款归甲方所有，账务处理由甲方、丙方、丁某1共同商定。4、丙方和丁某1为甲方应支付给乙方的股权回购款300万元及乙方应得投资收益提供无限连带担保。5、甲、乙、丙、丁某2一致同意，本协议生效后协议各方在2019年6月16日前所签订的协议全部终止。该协议有喻明录在甲方处签字、刘青在乙方处签字、泽瑞公司在丙方处盖章、利某家公司盖章。另查明，和舒某公司原名为泽瑞公司，于2019年6月6日变更为现用名。2018年4月23日，该公司类型变更为一人有限公司（由江苏泽瑞建康管理有限公司、利某家公司两名股东变更为利某家公司一名股东直至2019年9月29日）。庭审中，刘青于和舒某公司均认可喻明录是和舒某公司的实际控制人本院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。本案的争议焦点为：1、本案中主债务人及保证人主体的认定；2、保证责任的效力认定。（一）关于本案中主债务人及保证人主体的认定的问题。依据《合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”具体到本案中，2018年10月23日，喻明录、刘青、泽瑞公司与利某家公司共同签订了《盐城泽瑞健检美容医院有限公司联合创始人协议》约定由刘青出资300万元成为和舒某公司的联合创始人。刘青依约分别于2018年10月29日、12月4日向瑞泽公司（和舒某公司）账户转账200万元、100万，合计300万元。在上述协议履行过程中，喻明录、刘青与泽瑞公司（即和舒某公司）于2019年4月14日共同签订了《协议》约定由泽瑞公司向刘青返还相关300万元投资款，约定了履行期限及相关违约责任，并约定了由喻明录承担保证责任。因此，2019年4月14日的《协议》在事实上应当认定为解除了2018年10月23日的《盐城泽瑞健检美容医院有限公司联合创始人协议》。依据《合同法》第七十七条规定：“当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”具体到本案中，2019年6月16日，喻明录、刘青、和舒某公司与利某家公司共同签订了《股权回购协议》，约定由喻明录回购刘青持有的和舒某公司300万元股权，并约定了履行期限及相关违约责任，并约定了由喻明录承担保证责任，同时约定了由和舒某公司、利某家公司对喻明录的还款承担连带保证责任。至此，《盐城泽瑞健检美容医院有限公司联合创始人协议》、《协议》被《股权回购协议》所取代。因此，本院认为，本案中确定主债务人及保证人主体应当依据《股权回购协议》进行认定，即主债务人为喻明录、保证人为和舒某公司、利某家公司。（二）关于保证责任的效力认定的问题。本院认为，法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表，人民法院应当根据《合同法》第五十条规定“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”区分订立合同时债权人是否善意分别认定合同效力。存在下列情形的，即便债权人知道或者应当知道没有公司机关决议，也应当认定担保合同符合公司的真实意思表示，合同有效：公司为其直接或者间接控制的公司开展经营活动向债权人提供担保；担保合同系由单独或者共同持有公司三分之二以上有表决权的股东签字同意。1、和舒某公司担保效力。在签订2019年6月16日《股权回购协议》时，和舒某公司的股东为利某家公司（持股100%）。利某家公司作为《股权回购协议》一方当事人在协议中加盖印章，符合“担保合同系由单独或者共同持有公司三分之二以上有表决权的股东签字同意”的情形。因此，本院依法认定，和舒某公司的担保效力有效。关于被告和舒某公司提出的喻明录并非和舒某公司的法定代表人，其控制了和舒某公司的公章，并以和舒某公司名义签订了相关协议均无效的辩解意见。本院认为，公司法人对外通过公章和法定代表人表达意志。本案中，首先，和舒某公司并未提交相关证据证明加盖公章为何人所为。其次，即便加盖公章系喻明录所为，由于喻明录为和舒某公司的实际控制人，由于其持有和舒某公司的印章，对外已经形成了权利外观，足以使得合同相对人相信喻明录有权代表和舒某公司进行民事行为。因此，被告和舒某公司的此项辩解意见，于法无据，本院不予采纳。2、利某家公司担保效力。本案所涉款项由最初刘青向和舒某公司支付的股权出资款，后经各方当事人协商一致最终转化为喻明录对刘青的欠款，并由利某家公司对该欠款提供担保。因此，本院认为，由于案涉款项性质已经进行了实质性变更，难以认定为利某家公司的担保行为符合“公司为其直接或者间接控制的公司开展经营活动向债权人提供担保”的情形。刘青在签署《股权回购协议》时未能审查利某家公司的相关股东会决议，因此，刘青不属于善意相对人。据此，本院依法认定，利某家公司所提供的担保行为无效。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”具体到本案中，原告刘青未能审查利某家公司的相关决议，存在相应过错；利某家公司未经股东会决议即对喻明录负有的债务作出保证承诺，亦存在相应过错。本院酌情确定利某家公司对喻明录不能清偿部分的40%承担还款责任。（三）关于欠款本金及利息。依据《股权回购协议》约定，刘青同意喻明录回购其持有的和舒某公司300万元股权，回购价格为300万元加上年化15%的投资收益。喻明录承诺在2019年11月底前将300万元股权回购款及刘青应得投资收益全部支付给乙方。如甲方不能按承诺时间给乙方支付300万元股权回购款，喻明录需按未支付款项的每日万分之五向刘青支付违约金。现刘青主张以年利率20%计算利息，虽然客观上减轻了债务人的负担，但依据相关法律规定，本院依法调整为以同期一年期贷款市场报价利率LPR四倍计算。关于利息起算点，鉴于原告刘青于刘青依约分别于2018年10月29日、12月4日向和舒某公司账户转账200万元、100万，本院酌情以2018年12月4日作为利息起算时间。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第七十七条、第九十三条，《中华人民共和国担保法》第六条、第七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条，判决如下：一、被告喻明录于本判决生效之日起十日内返还原告刘青3**万元及利息（以300万元为基数，自2018年12月4日起至实际履行之日止，按同期一年期贷款市场报价利率LPR四倍计算）；二、被告盐城和舒堂医院有限公司对上述第一项义务承担连带保证责任，并享有追偿权。三、被告利吾家健康管理有限公司对被告喻明录不能清偿部分承担40%的还款责任四、驳回原告刘青的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36400元，保全费5000元，合计41400元，由被告喻明录、盐城和舒堂医院有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时，根据《诉讼费用交纳办法》向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  陈红霞审 判 员  陈**露人民陪审员  唐鉴娇二〇二〇年十一月十三日法官 助理  王得志书 记 员  王 妮附录法律条文1、《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。2、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。3、《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第七条具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。4、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。