湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘12刑终376号原公诉机关湖南省沅陵县人民检察院。上诉人（原审被告人）朱勇，男，1982年2月4日出生于湖南省慈利县，土家族，中专文化，无业，住慈利县。曾因犯盗窃罪于2002年12月24日被湖南省慈利县人民法院判处有期徒刑二年六个月；犯盗窃罪于2007年8月1日被怀化铁路运输法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元；犯贩卖毒品罪于2017年6月13日被安徽省安庆市中级人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元，2017年7月24日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年11月12日被抓获归案，次日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于沅陵县看守所。原审被告人杨建喜，男，1979年10月14日出生，汉族，湖南省邵东县人，初中文化，无业，住湖南省邵东县。因犯抢劫罪、盗窃罪、诈骗罪，于1997年11月被湖南省邵东县人民法院判处有期徒刑八年；因犯故意伤害罪，并合并余刑，于2002年4月19日被湖南省邵东县人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年；因犯寻衅滋事罪，于2012年10月24日被湖南省长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑一年，于2013年4月20日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年11月12日被抓获，次日被拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于沅陵县看守所。湖南省沅陵县人民法院审理湖南省沅陵县人民检察院指控原审被告人杨建喜犯贩卖、运输毒品罪、朱勇犯贩卖毒品罪一案,于二〇二〇年九月一日作出（2020）湘1222刑初133号之二刑事判决。原审被告人朱勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭。经阅卷，讯问上诉人朱勇、原审被告人杨建喜，认为案件事实清楚，决定不开庭进行审理。案件现已审理终结。湖南省沅陵县人民法院判决认定：2019年11月11日，被告人杨建喜微信联系朱勇，邀其一起前往沅陵向吸毒人员杨某贩卖毒品，后杨建喜从邵东包车前往沅陵，在宁乡高速服务区接了朱勇，二人一起前往沅陵。次日10时许，被告人杨建喜、朱勇在沅陵县沅陵镇湘悦宾馆303房间内，向吸毒人员杨某贩卖了10克甲基苯丙胺（冰毒）和10颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），被告人杨建喜得款4000元。2019年11月12日19时许，杨建喜、朱勇在沅陵县沅陵镇湘悦宾馆303房间内被当场抓获，后将两人口头传唤到案。上述事实，有经法庭质证、认证并查证属实的下列证据证明：1.书证（1）户籍证明，证明被告人杨建喜、朱勇是完全刑事责任能力人。（2）到案经过，证明2019年11月12日19时许，朱勇、杨建喜在沅陵县沅陵镇湘悦宾馆303房间内被当场抓获，后将两人口头传唤到案。（3）沅陵县公安局扣押决定书一份，证明公安机关扣押电子秤一个。（4）朱勇微信截图8张；杨建喜微信截图5张；杨某微信截图33张，证明2019年11月12日，“杨波”（杨某）通过微信向朱勇分别转账3000元、600元、400元，同日，朱勇又通过微信转账向杨建喜转账，金额分别为3600元、700元。杨某与朱勇的聊天记录证明其在微信上与朱勇沟通，朱勇来沅陵的过程，拿“货”讲价的过程。（5）沅陵县公安局现场检测报告，证明杨建喜、朱勇尿液检测甲基苯丙胺呈阳性。（6）刑事判决书，证明杨建喜因犯抢劫罪、盗窃罪、诈骗罪，于1997年11月被湖南省邵东县人民法院判处有期徒刑八年；因犯故意伤害罪，并合并余刑，于2002年4月19日被湖南省邵东县人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年；因犯寻衅滋事罪，于2012年10月24日被长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑一年。朱勇因犯盗窃罪，于2002年12月24日被慈利县人民法院判处有期徒刑二年六个月；因犯盗窃罪，于2007年8月1日被怀化铁路运输法院判处有期徒刑四年；因犯贩卖毒品罪，于2017年6月13日被安徽省安庆市中级人民法院判处有期徒刑一年二个月（7）释放证明，证明朱勇于2017年7月24日刑满释放。杨建喜于2013年4月20日刑满释放。2.证人杨某外号“杨波”的证言，证明2019年11月11日，早上8、9点钟，姓杨给他打电话说带有一点东西，问他要不要，他说肯定要。到了下午之后，朱勇就发微信给他就讲和姓杨一起来沅陵。到了天快黑的时候，朱勇就告诉他已经到了，在湘悦宾馆303住下了。他到了房间之后，朱勇一个人在房间里面。他问朱勇确定有没有东西，朱勇当时就讲有东西。他和朱勇在房间里面就一直等那个姓杨的男子。等了大概1个多小时，那个姓杨的男子来了。到了房间之后，他就讲让他先试一下。那个姓杨的男子就给了他大概0.5克左右的毒品“冰毒”。给完之后，他就走了。到了第二天早上（11月12日）10点左右，他就用微信问朱勇，那里有没有东西，朱勇当时就讲他那里有。朱勇的意思就喊他多拿点东西。他就问朱勇是什么价位。朱勇当时就讲一套东西需要400元，他就说取10套。朱勇就讲好的。然后，朱勇就告诉他的地方。他在沅陵县××宾馆××房××。朱勇就喊他先转4000元给他。他就喊他先帮忙把东西准备好。大概到了ｌ1点左右，他只借到了3000元钱。到路上的时候。就给朱勇转了3000元钱过去，到了湘悦宾馆的时候，又从微信转账给朱勇转了600块钱过去。转过去之后，从微信里面喊朱勇给他开门。进入房间以后，就问东西到哪里。当时就看见了房间里面的电脑桌上有一个烟壳子外面的胶纸，用这个透明的胶纸包着一些毒品冰毒。当时桌面上面还放着一个电子秤。这袋冰毒放在了电子秤上面显示有10克。他就讲还有麻古在哪里。房间中的那个姓杨的男子当时就问朱勇钱转够了吧。朱勇就讲钱还没转完。当时就在房间通过微信就给朱勇转了400块钱。姓杨的男子当时就给了10个麻古，拿了东西他就走了。3.被告人的供述和辩解（1）被告人杨建喜的供述和辩解，供认2019年11月11日中午，他联系了杨波，问他有东西，你要不要，他说要，他就电话联系朱勇，叫朱勇一起去沅陵，朱勇就问他去沅陵做什么，他就把要去沅陵给杨波贩卖毒品的事告诉了朱勇，而且他说他和杨波关系不熟，他不太放心杨波，朱勇听到他这么说，就答应了他，说他在宁乡高速服务区等他，他收拾了一下东西，带了十一套毒品从邵东出发了。叫一个朋友开的车，他不知道他身上带着毒品，先去了宁乡接到朱勇，他们一起去了沅陵县城，在车上的时候，朱勇就告了杨波，他们在去沅陵的路上了。2019年11月11日20时许的样子，到了沅陵县城，给了朱勇200元钱，让他去开房，他就去找个地方吃东西，过来一会儿，朱勇给他发消息，说房开好了，在沅陵县××宾馆××房，他吃完东西就去宾馆找朱勇了，朱勇和杨波都已经在宾馆了。杨波就说他要试一试东西，就给了他一小袋，里面装着有约0.4克的毒品冰毒，杨波拿了后就走了。等到2019年11月12日10点的样子，朱勇说杨波要拿10套东西，他说可以，然后朱勇问他要多少钱，他跟朱勇说：给你400一套，你卖给杨波可以卖420一套。然后没管了，都是朱勇和杨波在联系，没多久，朱勇就通过微信先给他转了3600元，然后他就取了十克毒品冰毒和十个毒品麻古，还用朱勇的电子秤给毒品称一下，显示10克，把麻古用一个透明小塑料袋子装着。杨波取了十套毒品之后就离开了。朱勇又通过微信，转给他700元，其中400元是购买毒品的尾款，还有300元是之前朱勇欠他的钱。（2）被告人朱勇的和辩解，供认2019年11月11日12时许，“杨波”发微信给他，说他朋友（指杨建喜）要来沅陵玩，问他要不要去沅陵，他说不确定。后杨建喜发微信给他，要他陪他去沅陵一趟，他就答应了，他说在宁乡服务区等，过了几个小时，杨建喜就坐着一小轿车来接他，他上车后，就一起去了沅陵，当天21时，到了沅陵，杨建喜问他要不要吃饭，他说不用，杨建喜就给了他200元让他去开房，然后他去吃饭，他到沅陵湘悦宾馆开了一间房，房间号为303，接着他就去宾馆旁边的店子买了一个小电子秤和锡纸、吸管，他回房就把电子秤放桌上，把宾馆房间号发给了杨建喜、杨波，没过多久，杨波就来了，杨波来了后，没过多久，杨建喜也来了，杨建喜就给“杨波”拿了一点冰毒，让“杨波”试试货，“杨波”拿到毒品后就走了。2019年11月12日凌晨，“杨波”通过微信联系他，让和杨建喜谈一下毒品的价格，杨波就说毒品可以便宜点吧，当时杨建喜就在房间里。他就把这个话转达给了杨建喜，杨建喜讲价钱不能少了，后面他就和“杨波”说了。直到2019年11月12日10时许，杨波就联系他说，让杨建喜给他搞十套东西（一套东西指1克冰毒和一颗麻古），然后他把这话传给杨建喜。之后没过多久，杨波就给他微信转来3000元，领取后就说还欠1000，没过一会，杨波又给我转来600元，领取后将这3600元钱转给了杨建喜，杨建喜就将一袋毒品放在303房间桌子上，过了一会，杨波就来到房间里了，杨波来了后，就给他用微信转来400元钱，接着杨波将杨建喜放在桌上的毒品用他买的电子秤称了一下，他也没注意看具体是多重，杨建喜接着从身上拿了一个蓝色袋子，从里面拿了一些麻古放在卫生纸上，杨波就把这些麻古用塑料袋装着拿走了。因为杨建喜和“杨波”两人都互相不信任，杨建喜又刚好知道他和“杨波”的关系好，所以就把他也叫过来了。4.辨认、提取、指认、勘验笔录（1）辨认笔录，证明杨建喜能辨认“杨波”（杨某）、朱勇；朱勇能辨认“杨波”（杨某）、杨建喜；杨某能辨认朱勇、杨建喜。（2）提取笔录，证明2019年11月13日沅陵县公安局民警陈节、张文思在张俊的见证下对朱勇贩卖毒品所持的电子秤用于称量进行提取。（3）指认笔录，证明杨建喜、朱勇在自愿的情形下对贩卖毒品现场（沅陵湘悦宾馆303）进行指认。（4）现场勘验笔录，证明对杨建喜、朱勇贩卖毒品的现场在沅陵湘悦宾馆303。5.鉴定意见，证明在杨某处扣押的冰毒、麻古疑似物均检出甲基苯丙胺成分。一审法院认为：被告人杨建喜的行为已构成贩卖、运输毒品罪，被告人朱勇明伙同杨建喜贩卖毒品的行为构成贩卖毒品罪。被告人朱勇曾因故意犯罪被判处过有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，被告人朱勇因犯贩卖毒品被判处有期徒刑以上刑罚，现又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪再犯，应当对其从重处罚。被告人杨建喜有前科，可酌情从重处罚，在共同贩卖毒品的犯罪过程中，被告人杨建喜起主要作用，系主犯，被告人朱勇起次要作用，系从犯。被告人杨建喜、朱勇到案后如实供述了自己的犯罪行为，系坦白，可对其从轻处罚。据此判决：一、被告人杨建喜犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币七千元。二、被告人朱勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二千元。三、被告人杨建喜违法所得人民币四千元,予以追缴，上缴国库。原审被告人朱勇上诉提出自己与杨建喜共同贩卖的毒品不足10克，原判量刑过重。经审理查明，二审查明原审被告人杨建喜经微信联系朱勇后，从邵东县携带毒品约上诉人朱勇到沅陵县进行贩卖毒品的事实与一审认定的事实一致，情节没有出入，本院予以确认。证明上述事实的证据有原公诉机关当庭出示的沅陵县公安局提取、指认、勘验笔录、扣押决定书、微信截图、（涉毒）现场检测报告及释放证明等书证、到案经过、户籍资料、刑事判决书、证人杨某的证言，以及上诉人朱勇、原审被告人杨建喜的供述和辩解等。本院认为，上诉人朱勇明知原审被告人杨建喜携带毒品从邵东前往沅陵进行贩卖，仍应杨建喜邀约与杨建喜一起到沅陵，并共同向他人贩卖甲基苯丙胺10克、甲基苯丙胺片剂10颗，杨建喜的行为构成贩卖、运输毒品罪，朱勇明的行为构成贩卖毒品罪。在共同贩卖毒品犯罪过程中，杨建喜起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；朱勇起次要作用，系从犯，应依法对其减轻处罚。朱勇曾因故意犯罪被判处过有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品犯罪再犯，应从重处罚。杨建喜、朱勇到案后如实供述了自己的犯罪行为，系坦白，可对其从轻处罚。朱勇上诉提出自己与杨建喜共同贩卖的毒品不足10克，原判量刑过重的上诉意见。经查朱勇伙同杨建喜贩卖10克甲基苯丙胺及10粒甲基苯丙胺片剂给吸毒人员杨某的事实有杨某的证言、杨建喜的供述及证明杨某通过朱勇转毒资给杨建喜的微信转账截图的证据证明，且一审法院根据朱勇及杨建喜犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，结合其主观恶性、认罪态度及朱勇系累犯、毒品再犯等情节对其作出的处罚并无不当。因此上诉人的上诉意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  郑步鸿审判员  蒲少良审判员  田 芳二〇二〇年十一月二十七日书记员  张砺予附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理:（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。