河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终4694号上诉人（原审被告）：李某1，男，1973年11月19日出生，汉族，住河南省辉县，现住河南省辉县。被上诉人（原审原告）：李某2，女，2002年1月14日出生，汉族，住河南省辉县，现住河南省辉县。上诉人李某1因与被上诉人李某2抚养费纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2020）豫0782民初3776号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。李某1上诉请求：1、撤销一审判决，改判或者发回重审；2、一、二审诉讼费用由李某2承担。事实与理由：一、一审适用法律错误。一审依照《最高人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条、第八条、第十二条之规定，将李某2认定为不能独立生活的成年子女而作出一审判决，明显错误。《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》规定：尚未独立生活的成年子女有下列情形之一，父母又有给付能力的，仍应负担必要的抚育费：（1)丧失劳动能力或虽未完全丧失劳动能力，但其收入不足以维持生活的；（2)尚在校就读的；（3)确无独立生活能力和条件的。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第二十条规定：婚姻法第二十一条规定的，“不能独立生活的子女”，是指尚在校接受高中及其以下学历教育，或者丧失或未完全丧失劳动能力等非因主观原因而无法维持正常生活的成年子女。在不能独立生活的成年子女的认定上,上述规定之间存在冲突，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》在《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》之后生效，依据《中华人民共和国立法法》的有关规定，以《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》为准。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第三十三条规定:此前最高人民法院作出的相关司法解释如与本解释相抵触，以本解释为准。本案中，李某2虽未独立生活，但并非客观不能独立生活,而是出于各种主观原因没有独立生活，也不是因丧失或部分丧失劳动能力等非主观原因导致不能正常生活,故一审认定李某2系不能独立生活的成年子女,明显忽视了《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》,而不应适用《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》。给付能力应作为抚养费数额的裁判依据,而不能作为是否承担抚养费的依据。二、一审判决忽视了情与理。李某2明知道李某1十年来对李某2的付出却称李某1无任何付出,2019年有证据的就21932元。从放寒假至今,李某2拒不到李某1家里沟通亲情。李某1多方多次与李某2和解，但其现在不理睬我，到李某1老年更不会搭理李某1。李某2有时间诉讼却没时间沟通亲情，其完全可以以亲情找李某1要抚养费。综上，请求二审法院查明事实，正确适用法律,依法改判或者发还重审。李某2未出庭答辩，其提供的答辩状称，一、根据《中华人民共和国婚姻法》第二十一条第二款及《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第二十条的规定，李某2属于非因主观原因而无法维持正常生活的成年子女。主观就是指人的意识，思想，认识。非因主观就是不是由人的思想意识和行为决定的事情。现实中，个人能力不足及职场供需等因素，我国的教育体制下的大学生普遍不具有独立生活的可能性，李某2即使可以通过兼职赚取一些生活费用，但收入并不足以维持生活。因此，李某2满足非因主观原因而无法维持正常生活的成年子女的条件，且李某1又有给付能力，其仍应负担必要的抚养费。二、李某1上诉所称不属实。李某2提供的聊天记录显示李某22020年1月24日主动要求回家，与李某1聊得十分融洽，但李某12月2日的时候将李某2拉黑，至今仍未解除。2020年4月25日，李某2给李某1拨打电话，其不接电话。后来的几天里，李某2联系三叔和小姑试图挽回亲情，但同样遭到无视。李某1从今年二月至十月对李某2不管不问，九个月来不负责任的行为，也正是十年来的一一个缩影。李某1初中承诺考上一中就会管李某2，高中又承诺考上大学就会管李某2，但其并未履行承诺，其并未尽到一个父亲最基本的责任。综上所述，原审认定事实清楚，判决合法、合理，请求驳回上诉，维持原判。由于李某2系在校大学生，无法出庭，意见以答辩状为准。李某2向一审法院起诉请求：1、李某1付给李某22006年1月至2019年7月的抚养费81000元整（按每月500元计算，162个月＊500）；2、李某1给付李某2以后的生活教育费用每月1600元，直至李某2完成学业，参加工作；3、诉讼费由李某1承担。一审法院认定事实：李某1与李某2母亲赵新艳于2006年8月10日离婚，离婚协议约定：婚生女儿李某2（××××年××月××日出生）由男方抚养，女方不支付抚养费。离婚后，李某2实际一直随其母亲共同生活长大。李某2现就读于江西科技师范大学数学专业二年级本科。李某1在辉县市××孙村小学教学，月工资收入4800元左右。李某1于××××年与现任妻子结婚，双方生育有一女儿，现在上小学六年级。一审调解无果。一审法院认为，父母对未成年子女（不能独立生活的子女）的抚养，应当从最有利于子女身心××保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和具体情况综合考虑决定。子女抚养费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至百分之三十的比例给付。负担两个以上子女抚养费的，比例可适当提高，但一般不得超过月收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。抚育费应定期给付，有条件的可一次性给付。本案中，李某2作为李某1与赵新艳的婚生子女，虽已成年，但正在大学就读期间，开支较大且无经济收入，无独立生活能力和条件，李某1具有给付能力，李某2要求李某1支付抚养费的诉讼主张，于法有据，一审法院予以支持。李某2要求李某1支付每月1600元抚养费的主张，数额偏高，考虑的李某2客观需求和李某1的收入水平及其生活负担情况，一审法院酌定为每月1000元，直至其大学毕业为止。关于李某2要求李某1支付自2003年1月起至2019年7月止的81000元抚养费的主张，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第二十一条、第三十七条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条、第八条、第十二条之规定，一审法院判决：一、李某1自2020年9月开始每月支付李某2抚养费1000元直至其2023年6月份大学毕业为止，支付期限为每月5号之前。二、驳回李某2的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费150元，由李某1负担。本院二审期间，李某2提供了以下证据：手机截图3页，证明2020年1月24日，即农历腊月三十，李某2主动提出回老家；2月2日，即农历正月初九，李某1手机将李某2拉黑；4月25日，李某2给李某1打电话未接通；8月7日，李某1找李某2三叔与李某2联系，李某2积极配合。李某1质证称，对李某2的证据无异议。本院认为，李某2的证据，李某1并无异议，故本院对李某2的证据予以采信。本院经审理查明：2020年1月24日，即农历腊月三十，李某2主动提出回老家，2月2日，即农历正月初九，李某1手机将李某2拉黑，2020年8月7日前，李某2多次联系李某1。李某1一审庭审时称其愿意为女儿上大学出钱，但是女儿跟着母亲生活，对其仇视了，其与现在妻子生活期间，其妻子难免会反对其亲近李某2。本院经审理查明的其他事实与原审查明的事实一致。本院认为，李某1上诉主张李某2拒不到李某1家里沟通亲情，根据李某2二审提供的证据，其该理由不能成立，本院不予支持。李某1一审提供的证据可以证明其在2018年7月至2020年1月向李某2支付过部分费用，但不足以证明其上诉主张21932元的数额，故本院对李某1主张其向李某2支付21932元的上诉理由不予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第二十条规定：婚姻法第二十一条规定的，“不能独立生活的子女”，是指尚在校接受高中及其以下学历教育，或者丧失或未完全丧失劳动能力等非因主观原因而无法维持正常生活的成年子女。本案中，李某2已年满18周岁，而且其在接受大学本科教育，不符合上述规定，原审以李某2正在大学就读期间，开支较大且无经济收入，无独立生活能力和条件，李某1具有给付能力为由判决李某1支付抚养费，违反了上述规定，故李某1上诉主张原审适用法律错误的上诉理由本院予以支持。李某1一审提供的证据虽然能够证明其2019年10月5日给付李某2540元、10月10日给付李某2500元，11月4日给付李某2600元、11月26日给付李某2350元、12月27日给付李某2500元、2020年1月17日给付李某23000元，但李某2二审提供的证据可以证明李某2在农历腊月三十主动提出回老家，但李某1手机农历正月初九将李某2拉黑，而且李某22020年8月7日前多次联系李某1，以上事实足以证明李某2并非李某1上诉主张的李某2拒不到李某1家里沟通亲情，故李某1上诉主张一审判决忽视了情与理的上诉理由本院不予支持。鉴于李某1与李某2母亲赵新艳于2006年8月10日离婚时协议约定李某2由男方抚养，女方不支付抚养费，但离婚后李某2实际一直随其母亲共同生活长大，李某2一审主张成年前的抚养费81000元，李某1一审称其愿意为女儿上大学出钱等情况，本院酌定李某1支付李某22006年1月至2019年7月的抚养费33000元。综上所述，李某1的上诉请求成立，本院予以支持，但原审未予支持李某2主张的成年前的抚养费不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销河南省辉县市人民法院（2020）豫0782民初3776号民事判决；二、李某1于判决生效后十日内给付李某22006年1月至2019年7月的抚养费33000元；三、驳回李某2的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费150元，由李某1负担。二审案件受理费300元，由上诉人李某1负担。本判决为终审判决。审 判 长 都学敏审 判 员 马 宁审 判 员 张军委二〇二〇年十一月十八日代书记员 刘冬明