陕西省榆林市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）陕08行终199号 上诉人（原审原告）杨莉。 委托代理人张美婵，陕西东源律律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）神木市公安局。住所地：陕西省神木市神木镇陵园路北。 法定代表人董宪，局长。 委托代理人宋利强，该局法制大队工作人员。 委托代理人杨霞，陕西知能律师事务所律师。 原审第三人高秋琴。 上诉人杨莉与被上诉人神木市公安局、原审第三人高秋琴治安行政处罚一案，不服陕西省神木市人民法院（2020）陕0881行初11号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 上诉人杨莉向原审法院起诉请求：一、撤销被告于2019年7月13日作出的神公（迎）行罚公决字[2019]1507号行政处罚决定书；二、本案诉讼费用由被告承担。 原审法院经审理查明：2019年5月16日20时许，在杏花滩后沟，原告杨莉父亲杨功平与第三人高秋琴发生纠纷后，原告亲属杨艳梅、杨彩丽、刘巧连又与第三人发生纠纷。次日12时许，在神木市杏花滩后沟第三人家中，原告与第三人发生撕扯，原告用拳头将第三人鼻子打出血，第三人将原告脸部及手抓伤。被告神木市公安局接警受案后，除询问了原告、第三人及刘怀东外，还采集了原告的伤情照片、第三人家中地板上血迹及毛发照片，收集了第三人的诊断证明。经诊断，第三人为头面部钝挫伤。被告经调查认为原告行为违法，拟决定给予行政处罚，在处罚前履行了告知义务，于2019年7月13日依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定，作出神公（迎）行罚决字〔2019〕1507号行政处罚决定，对原告行政拘留十日并处罚款500元，罚款履行期限为收到处罚决定书15日内，拘留执行期限从2019年7月13日至2019年7月23日止，并将处罚决定书当场向原告宣读、送达，当日即将原告送神木市拘留所执行拘留。 另查，因第三人先后与杨功平，刘巧连、杨彩丽及杨艳梅，原告发生纠纷，被告于2019年7月9日对第三人作出神公（迎）行罚决字〔2019〕1488号行政处罚决定，对第三人行政拘留七日并处罚款200元，拘留现已执行完毕。 又查，杨莉、刘巧连、杨莉、杨彩丽于2020年1月10日向本院递交起诉状，以神木市公安局为被告、高秋琴为第三人向本院提起行政诉讼，要求撤销神木市公安局于2019年7月13日对杨莉作出的神公（迎）行罚决字〔2019〕1507号行政处罚决定、于2019年10月4日对刘巧连作出的神公（迎）行罚决字〔2019〕2160号行政处罚决定、于2019年7月13日对杨莉作出的神公（迎）行罚决字〔2019〕1507号行政处罚决定、于2019年7月13日对杨彩丽作出的神公（迎）行罚决字〔2019〕1506号行政处罚决定。本院于2020年1月16日立案，因受疫情影响，于3月11日向四人释明，因其在同一案件中各自针对被告对自身作出的处罚决定提起诉讼，明显有违一行为一诉的原则，应分案处理，后刘巧连、杨莉、杨彩丽同意调整诉讼请求，另案提起对神木市公安局的起诉。3月13日，杨莉提起本诉。 原审法院认为：原告诉称，从未进去第三人家中与其撕扯，也未将其鼻子打出血，是第三人拦截、殴打原告，抢夺财物，被告所作处罚事实不清、适用法律错误。根据本院查明的事实，原告在其父亲杨功平，亲属杨艳梅、杨彩丽、刘巧连与第三人发生纠纷之后，在第三人家中与其撕扯，用拳头将第三人鼻子殴打出血，该事实除有第三人陈述外，还有证人刘怀东的证言、第三人家中地板上血迹及毛发照片、第三人的诊断证明为证。由此，原告殴打第三人行为违法，依法应予处罚。被告经调查、查清事实后，于处罚前履行了告知义务，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定，给予原告行政拘留十日并处罚款500元的行政处罚，事实清楚、程序合法、适用法律正确，且因第三人殴打原告，被告在治安案件中对第三人也作出了处罚，故原告诉称理由亦不能成立。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，判决：驳回原告杨莉的诉讼请求。案件受理费50元，由原告杨莉负担。 上诉人杨莉上诉称：一、一审法院认定事实不清，证据不足，判决错误。1、2019年5月17日案发当时，上诉人杨莉从始至终并未进高秋琴的家里，是原审第三人高秋琴因前一天打架的事，蓄意报复和挑衅，高秋琴率先出手殴打了杨莉，杨莉处于正当防卫才和高秋琴撕扯在一起，双方都用手互相抓对方的脸。一审法院认定杨莉用拳头殴打高秋琴的鼻子无事实依据。2、本案刘怀东的证人证言应当予以排除，不能作为认定杨莉殴打高秋琴的证据。首先，刘怀东与高秋琴系夫妻关系，案发时，高秋琴和其丈夫刘怀东儿子刘鑫都在场，并且刘怀东也动手殴打杨莉，刘怀东作为一个男人用身体撞击杨莉，等同于共同殴打杨莉，应当被行政拘留而未拘留，被上诉人存在执法不公。其次，刘怀东证人证言的证明力极低，不能作为证据使用。3、关于原审第三人家中地板上的血迹，第一，该血迹是否是高秋琴的不得而知，在没有任何鉴定结论以及血型化验等证据的情况下，无法证明涉案血迹系高秋琴的；第二，即便该血迹系高秋琴的，也无法推断案发现场就是高秋琴的家里，高秋琴完全有可能在外面鼻子破了，回到家里地板上遗留下了血迹；第三，即便该血迹是高秋琴的，也无法证明是本案中的杨莉殴打所导致。至于毛发，两个女人在互相撕扯的过程中，有头发掉落实属正常。故血迹和毛发同样不能作为杨莉殴打高秋琴的证据。4、案发时杨莉的包被高秋琴抢走，包里的资料以及将近1000元的现金不翼而飞，被上诉人在和高秋琴以及刘怀东做谈话笔录时，关于资料和现金的事情只字未提，更谈不上侦查。上诉人对于被上诉人是否依法办案、公正办案存疑。二、被上诉人作出行政处罚的法律依据为《治安管理处罚法》第四十三条，适用法律正确，但处罚明显不公平，处罚不当。本案中高秋琴从最初的拿着作案工具木棍殴打杨功平，造成杨功平左手第3指远节指骨末端撕裂骨折，达到轻微伤；到后来污蔑杨艳梅、杨彩丽拿偷走其项链，故而殴打杨艳梅、杨彩丽；最后又蓄意殴打杨莉，抢走杨莉资料和现金，伪造案发现场。原审第三人的行为以及手段、造成的后果严重于上诉人，而被上诉人对高秋琴行政拘留五日并处罚款200元，对杨莉行政拘留十日并处罚款500元。处罚明显不公。上诉请求：依法撤销榆林市神木市人民法院（2020）陕0881行初11号行政判决，改判为依法确认神木市公安局于2019年7月13日作出的神公（迎）行罚公决字[2019]1507号行政处罚决定的行政行为违法。 被上诉人神木市公安局辩称：一、神木市公安局作出的行政处罚决定事实清楚、证据确凿、适用法律正确、处罚适当。被上诉人接警后查明：上诉人杨莉因其父亲杨功平、亲属杨艳梅、杨彩丽、刘巧连与高秋琴发生过纠纷，于2019年5月17日12时许与高秋琴发生撕扯，杨莉用拳头殴打高秋琴致其鼻子出血，高秋琴将杨莉的脸部及手抓伤。上述事实有杨莉、高秋琴的陈述、证人刘怀东证言、杨莉伤情照片、高秋琴诊断证明、现场血迹及毛发照片证实。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款的规定，作出对杨莉拘留10日并处罚款500元，处罚决定并无不当。二、原审法院认定事实清楚，认证证据全面客观，上诉人的上诉请求及事实与理由不能成立。1、因在场人员仅有三人，对谁先动手各执一词，但共同点是双方都认可与对方发生了撕扯，对打架的事实没有异议。2、证人刘怀东虽然为高秋琴的丈夫，但是证言中能够说明双方吵架后撕扯在一起的事实，其证言能够与双方当事人陈述互相印证，具有证明效力。3、上诉人称血迹没有经过鉴定不能证明是高秋琴的，也不能证明是杨莉打伤的。但在案发现场打架的仅有上诉人和高秋琴两人，该血迹为现场提取，民警在调查时上诉人并没有说明自己有流血的情形，高秋琴称自己鼻子被打出血，现场没有其他引发流血的事件，可以判断血迹为高秋琴的，在双方陈述都没有自伤的情况下，可以判断高秋琴的伤情为杨莉所致。4、案发时杨莉的包在何处，并不是引发打架的原因，也不是打架的工具，与作出行政处罚决定没有任何关联。5、上诉人在诉请中要求确认行政行为违法，却又在事实与理由中认为被上诉人适用法律正确，只是认为与高秋琴的行为对比而言对其处罚较重，由此说明上诉人对本案事实经过并无异议，对适用法律也没有异议，认为被上诉人对高秋琴的处罚明显偏轻，不能作为上诉人行政处罚过重的理由。综上，上诉人的上诉理由不能成立，且上诉人在一审中要求撤销行政行为，在二审中却无故变更了诉讼请求，请求确认行政行为违法。被上诉人认为上诉人的变更诉请的行为违反程序法规定，应当依法驳回并告知其另行诉讼。 原审第三人高秋琴述称：上诉人的请求应予驳回。上诉人来原审第三人家寻事并殴打原审第三人，原审第三人没有拿过上诉人的包。上诉人在拘留所欺负原审第三人，之后拘留所的工作人员换了房间。 二审期间，上诉人杨莉向本院提交了以下证据：杨进学的证明一份。证明目的：本案中原审第三人的丈夫通过乔宁娃找到神木市公安局副书记导致被上诉人作出的处罚决定不公，明显违法。 被上诉人神木市公安局对上诉人杨莉提交的以上证据的质证意见为：该组证据是复印件，不符合证据的形式要件，与本案不具有关联性，不予认可。 原审第三人高秋琴对上诉人杨莉提交的以上证据的质证意见为：对该组证据的真实性、证明目的均有异议，与本案没有关联性，不认可该份证据。 本院对上述证据认证如下：上诉人提交的证据不符合证据的形式要件，其证明目的非行政案件的审查范畴，不予认可。 二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为：《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定：殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。本案中，被上诉人提交的询问笔录、原审第三人的诊断证明、证人刘怀东的证言、原审第三人家中地板上血迹及毛发照片等证据材料，可以证明上诉人杨莉与原审第三人高秋琴发生厮打，并将原审第三人的鼻子殴打出血的事实。被上诉人神木市公安局据此作出神公（迎）行罚公决字〔2019〕1507号行政处罚决定，给予上诉人行政拘留十日并处罚款500元的行政处罚，并在处罚前履行了告知义务，事实清楚，程序合法，适用法律正确。故一审判决并无不当，应予维持。上诉人的上诉请求缺乏事实根据和法律依据，应予驳回。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定,判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人杨莉负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  王 静 审 判 员  刘红梅 审 判 员  吴 琼 二〇二〇年十一月三十日 法官助理  高 静 书 记 员  麻建雷