湖南省耒阳市人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2020）湘0481刑初147号 公诉机关耒阳市人民检察院。 附带民事诉讼原告人吴2某，男，1941年8月27日出生于湖南省耒阳市，汉族，小学文化，农民，户籍所在地湖南省耒阳市，现住湖南省耒阳市。 委托诉讼代理人黄诚，耒阳蔡伦法律服务所法律工作者。 被告人吴1某，男，1950年4月7日出生于湖南省耒阳市，汉族，中专文化，农民，户籍所在地湖南省耒阳市，现住湖南省耒阳市。因涉嫌故意伤害罪，于2019年11月20日被耒阳市公安局监视居住，2020年3月26日由耒阳市人民检察院取保候审。2020年5月7日由本院决定逮捕，2020年5月8日由耒阳市公安局执行逮捕，2020年5月9日由本院决定取保候审。 辩护人谢雄全，湖南教正律师事务所律师，耒阳市法律援助中心指派。 耒阳市人民检察院以耒检公诉刑诉〔2020〕第106号起诉书指控被告人吴1某犯故意伤害罪，于2020年5月7日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人吴2某提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年6月2日公开开庭进行了合并审理。耒阳市人民检察院指派检察员许慧出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人吴2某及其委托诉讼代理人黄诚、被告人吴1某及其辩护人谢雄全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 耒阳市人民检察院指控，2019年1月26日11时许，被告人吴1某冲到被害人吴2某背后，用手推了一下吴2某的肩，致吴2某摔伤，吴2某的伤势为轻伤。 公诉机关为支持上述指控，当庭提供了相关的证据，并认为，被告人吴1某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成了故意伤害罪。建议判处被告人吴1某有期徒刑一年六个月以下，若积极赔偿被害人吴2某损失，并获得谅解，可以适用缓刑。提请本院依法判处。 附带民事诉讼原告人（以下简称原告人）吴2某诉称，原告人吴2某受伤后，被送往耒阳市中医医院住院治疗。原告人吴2某请求判令被告人吴1某赔偿原告人吴2某医疗费、伤残赔偿金、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费凳等共计96537元。 被告人吴1某辩称，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，自愿认罪认罚。 辩护人的辩护意见是，被告人吴1某的行为构成正当防卫，不负刑事责任。即使法庭不采纳正当防卫的辩护意见，被害人先用木棍打人，具有重大过错，应当对被告人吴1某从轻或者减轻处罚。 经审理查明，被告人吴1某与被害人吴2某的住房相邻，两家房屋的前面是一条公路，马路的外侧紧邻吴2某的菜园。被告人吴1某和吴2某案发以前双方就有矛盾。2019年1月26日11时许，被告人吴1某看见自家的鸡在吴2某家菜园里，就赶到菜园边的马路上去赶鸡，吴2某看见后以为是被告人吴1某将鸡赶到其菜园便责骂被告人吴1某，并捡了一根杂木棍到菜园内打鸡，双方因此发生争吵。吴2某用手中的杂木棍去打被告人吴1某，被告人吴1某从地上捡起一根杉木棍去挡，吴2某打了几下，被告人吴1某挡了几下，挡的过程中手指被划破一点皮。期间，被告人吴1某也持木棍准备与吴2某打，但未打。后吴2某走到紧邻菜园门的公路上时，被告人吴1某一气之下将手中的木棍丢掉，冲到刚出菜园的吴2某背后，用手推了一下吴2某的肩，致吴2某摔倒在公路上而受伤。此时，吴2某对被告人吴1某说：“你今天推了我摔倒，今天我要赖到你家去。”被告人吴1某遂从吴2某身边走开，回到自家禾坪，观看吴2某的动静（是否去其家耍赖）。吴2某受伤后，被村支书吴3某等人抬到其家里，后被送至耒阳市中医医院住院治疗。2019年2月12日，耒阳市公安局刑事科学技术室作出耒公技鉴（法临）［2019］68号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定：被鉴定人吴2某的损伤程度构成轻伤一级。 再查明，因本案涉嫌故意伤害罪，被告人吴1某于2020年5月8日被耒阳市公安局执行逮捕，2020年5月9日被本院取保候审而释放，羁押二日折抵刑期二日。 又查明，原告人吴2某受伤后，于当日入住耒阳市中医医院，入院诊断为：右股骨粗隆骨折。该院于2019年2月1日对原告人吴2某行固定术。2019年2月15日，原告人吴2某出院，共住院治疗21天，花费门诊、住院医疗费35992.54元。2020年4月30日，衡阳市经纬司法鉴定所作出衡经纬司鉴所［2020］临鉴字第85号司法鉴定意见书，鉴定：吴2某伤残程度为九级，护理期180日，营养期为180日。 又查明，2020年9月25日，被告人吴1某向本院提存赔偿款3万元。 又查明，2020年10月22日，耒阳市司法局受湖南省耒阳市人民法院委托，对被告人吴1某进行了调查评估，作出了（2020）耒矫调字第223号《调查评估意见书》，评估意见为：建议对被告人吴1某慎重适用社区矫正。 上述事实，有下列经过庭审举证质证的证据证实，本院予以确认： 一、书证 1、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书，证实：本案的报案、受案情况及于2019年4月12日刑事立案的情况。 2、户籍资料，证实：被告人吴1某作案时已具有完全刑事责任能力。 3、到案经过，证实：被告人吴1某于2019年11月20日被耒阳市公安局导子派出所办案民警传唤至办案区进行讯问。 4、耒阳市导子镇沙明村村委会的证明，证实：证人严1某不是沙明村的村民； 5、刘1某等村民的证明，证实：吴2某多年前脚骨折。 二、证人证言 1、证人黄1某的证言，证实：其是沙明村村民。案发当天中午，其从外面走回家时看见吴2某躺在吴1某家门口菜园旁边的公路上，当时吴1某站在自家门口的晒谷场上。 2、证人吴4某的证言，证实：其是沙明村村民。案发当日，其看到吴1某与吴2某发生争吵，吴2某拿了一根杂木棍朝吴1某打，吴1某从地上也捡一根杉木棍挡。吴2某打了几下后，吴1某把手上的木棍丢到地上，说忍无可忍了，冲到吴2某背后，朝吴2某的左肩推了一下，吴2某当时就喊哎哟，并摔倒在公路上站不起来，手中的木棍掉到地上。 3、证人严1某的证言，证实：案发当天，其在吴2某家看电视，后听到有争吵的声音，于是过去看，看到吴2某拿了一根木棍站在菜园的门口打吴1某，吴1某当时站在公路上拿着木棍在挡，吴1某挡了几下后，将手中的木棍丢掉，一下子冲到吴2某背后，用手推了吴2某的左肩，吴2某当时就倒在公路上站不起来，手中的木棍掉在地上。 4、证人吴5某的证言。证实：其系沙明村村民。案发当日回家途中，经过吴2某门口时看到吴2某躺在地上，就电话联系村支书吴3某，告知了事情。 三、被害人吴2某的陈述，证实：案发当日，其与吴1某两人发生争吵后，其当时走出菜园门两三步背对吴1某时，其左肩被吴1某推了一下，其便摔倒在马路上起不来。其被推倒地后，对吴1某说：“今天你推了我倒地上，今天我就赖到你家里去。”吴1某就从吴2某身边经过走开了。 四、被告人吴1某的供述与辩解，证实：其与吴2某一直关系不好。案发当日，其和吴2某因赶鸡的事情发生争吵，期间吴2某因为没有打到鸡，转过身来隔着围墙用木棍朝其打来，其用木棍挡，当时木棍没有打到其，后来其也从地上捡了根木棍准备与吴2某对打，吴2某见没有打到其，便从菜园里往外走，吴2某走到菜园门口时，摔倒在园门上，其看到后就将木棍丢在地上。吴2某对其说：“你今天推了我摔倒，今天我又赖到你家去。”吴1某就从吴2某身边绕过回到自家晒谷场，观察吴2某是否会赖到其家。 五、耒阳市公安局刑事科学技术室耒公技鉴（法临）［2019］68号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见：被鉴定人吴2某的损伤程度构成轻伤一级。 六、现场勘验笔录及涉案现场照片，证实：耒阳市公安局对现场进行了勘验的情况。经勘查得知，现场的概貌及被告人吴1某所持木棍的概貌，菜地的木栅栏被破坏，地面有大量的踩塌痕迹，现场未发现其他痕迹、物证的情况。 七、认罪认罚具结书，证实：被告人吴1某自愿认罪认罚。 八、耒阳市社区矫正工作局（2020）耒矫调字第223号调查评估意见书，证实：被告人吴1某被耒阳市社区矫正工作局建议慎用社区矫正。 本院认为，被告人吴1某故意伤害他人，致被害人吴2某轻伤，其行为已构成故意伤害罪。耒阳市人民检察院指控被告人吴1某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。辩护人提出被告人吴1某系正当防卫的辩护意见，与本院审理查明的事实不一致，本院不予采纳。被告人吴1某在审判阶段自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人吴1某以提存的方式积极赔偿被害人吴2某，可酌情从轻处罚。被害人吴2某对本案的发生有过错，可对被告人吴1某酌情从轻处罚。综上，本院决定对被告人吴1某从轻处罚。被告人吴1某及其辩护人请求从轻处罚的辩解、辩护意见，本院予以采纳。根据被告人吴1某的犯罪情节及悔罪表现，考虑到被告人吴1某的年龄状况及其妻子瘫痪在床需人照顾，其子女为生计在外打工，且本案系邻里纠纷，参考社区矫正评估报告，本院决定对被告人吴1某适用缓刑。公诉机关建议对被告人吴1某判处有期徒刑一年六个月以下，可以适用缓刑，该建议适当，本院予以采纳。 被告人吴1某应当对原告人吴2某的人身权利受到侵犯而遭受的物资损失承担民事赔偿责任。参照湖南省统计局公布的2019年度的相关统计数据，结合本案事实和证据并根据相关法律规定，对原告人吴2某的损失确定如下：1、医疗费35992.54元；2、住院伙食补助费2100元（100元/天×21天）；3、营养费3600元（20元/天×180天）；4、护理费，2019年湖南省城镇私营单位居民服务从业人员年平均工资为39552元，日平均工资为108.40元（39552元÷365日=108.40元），护理费的金额应为19512元（108.40元/日×180日）；5、交通费酌情确定为500元；6、司法鉴定费1500元。以上六项合计为63204.54元。被害人吴2某有过错，可减轻被告人吴1某的民事赔偿责任，本院确定减轻15%，即由被告人吴1某承担85%的民事赔偿责任，即赔偿53723.86元（63204.54元×85%=53723.86元）。原告人吴2某请求赔偿伤残赔偿金、精神抚慰金，无法律依据，本院不予支持。故原告人吴2某请求被告人吴1某赔偿其损失96537元中的53723.86元，本院予以支持，超过部分及其他诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持，予以驳回。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条、第七十三条、第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百零一条第一款、第一百零四条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百四十三条第一款、第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条之规定，判决如下： 一、被告人吴1某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人吴1某在本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人吴2某损失53723.86元（被告人吴1某向本院提存的赔偿款3万元可以抵扣）； 三、驳回附带民事诉讼原告人吴2某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 （自觉履行的，可将标的款付至耒阳市人民法院标的款账户，户名：耒阳市人民法院执行案款专户，账号：833503110********；开户行：华融湘江银行耒阳支行。付款时需注明案号） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长 吴 琼 人民陪审员 王 霞 人民陪审员 曹启荣 二〇二〇年十一月十六日 代理书记员 肖 婧 附：本案法律适用 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。 《中华人民共和国民法通则》 第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。 第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第一百零一条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。 如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。 第一百零四条附带民事诉讼应当同刑事案件一并审判，只有为了防止刑事案件审判的过分迟延，才可以在刑事案件审判后，由同一审判组织继续审理附带民事诉讼。 《最高人民法院关于适用的解释》 第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。 因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。 第一百四十三条附带民事诉讼中依法负有赔偿责任的人包括： （一）刑事被告人以及未被追究刑事责任的其他共同侵害人； （二）刑事被告人的监护人； （三）死刑罪犯的遗产继承人； （四）共同犯罪案件中，案件审结前死亡的被告人的遗产继承人； （五）对被害人的物质损失依法应当承担赔偿责任的其他单位和个人。 附带民事诉讼被告人的亲友自愿代为赔偿的，应当准许。 第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。 犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。 驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。 附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。