江西省赣州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣07刑终581号原公诉机关江西省赣州经济技术开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）谢新勇，男，1988年4月3日出生于江西省永修县，汉族，初中文化，个体，户籍地江西省九江市永修县。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年12月3日被刑事拘留，2020年1月8日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。原审被告人柯善平，男，1993年3月8日出生于江西省武宁县，汉族，初中文化，个体，户籍地武宁县。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年12月28日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。赣州经济技术开发区人民法院审理赣州经济技术开发区人民检察院指控原审被告人谢新勇、柯善平犯盗窃罪一案，于2020年8月11日作出（2020）赣0791刑初136号刑事判决。原审被告人谢新勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：被告人谢新勇曾经在赣州蓉江新区毅德城跑铝合金业务的时候，发现毅德城5号广场28栋12号商铺内堆放了很多铝合金材料，都是全新未拆封的断桥料、电泳料、漆合金，上面贴了赣州经济技术开发区法院的封条。被告人谢新勇将上述情况告诉了其老乡柯善平，两人均因为无钱偿还高利贷，便商议前往该商铺窃取铝合金材料卖钱。具体犯罪事实如下：1．2019年9月10日0时许，柯善平带着开锁工具骑着他本人的助力车，被告人谢新勇骑着从废品收购店老板廖某（另案处理）处借来的燃油三轮车一同前往毅德城5号广场28栋12号商铺。到了之后，柯善平利用工具将店铺大门把手卸掉，打开门进去后，两个人合力将店铺内的一批铝合金材料搬到了三轮车，之后柯善平又将店铺大门的把手复原，接着柯善平骑着助力车，谢新勇骑三轮车载着偷的来的铝合金材料运至廖某的废品收购站，以清理库存产品的名义将上述铝合金以10.6元／公斤左右的价格卖给了廖某，廖某微信支付给柯善平3233元，之后柯善平微信付给谢新勇2000元。2．2019年9月16日0时许，谢新勇和柯善平再次来到这个店铺，用同样的手法将门打开，又偷了一批铝合金材料，偷完之后将门还原好，并用三轮车将铝合金运至廖某的废品收购店销售，廖某微信支付给柯善平3254元，之后柯善平微信付给谢新勇1650元。3．2019年9月20日0时许，谢新勇和柯善平骑着三轮车来到这个店铺，用同样的手法再次盗窃了一批铝合金，用三轮车运至廖某的废品收购店销售，廖某微信支付给柯善平4180元，之后柯善平微信付给谢新勇2050元。4．2019年9月29日0时许，谢新勇和柯善平再次来到这个店铺，盗窃了一批铝合金，用三轮车将铝合金运至廖某处出售，廖某微信支付给柯善平7900元，之后柯善平微信付给谢新勇5060元。5．2019年9月30日1时许，谢新勇和柯善平骑着三轮车来到这个店铺，用同样的手法再次盗窃了一批铝合金，用三轮车运至廖某的废品收购店销售，廖某支付给柯善平现金8000元，之后谢新勇和柯善平每人分得4000元。综上，被告人谢新勇、柯善平共计获利26567元，其中谢新勇分得14760元，柯善平分得11807元。另查明被告人谢新勇单独实施了两次盗窃，具体情况如下：2019年9月ｌ9日23时30分许，被告人谢新勇驾车经过被害人黄某的店铺的时候，发现这个店铺二楼的窗户没关，同时旁边的店铺是一空店铺可以进去，于是他进入旁边店铺的二楼并从二楼连通处爬进了被害人黄某的店铺内，将店内的两台电脑主机（品牌不详）和一台惠普笔记本电脑偷走。事后谢新勇将偷来的笔记本电脑和电脑主机以350元人民币的价格出售。由于被盗电脑主机和惠普笔记本电脑购置资料不详，无法估价。2019年10月28日5时许，谢新勇独自骑三轮摩托车携带开锁工具来到潭东镇毅德城5号交易广场28栋12号商铺，采用拆卸门锁的方式进去窃取铝合金材料，在搬运过程中被毅德城巡逻保安发现，遂即丢弃三轮车和已搬运出来的铝合金材料逃跑。2019年9月29日至9月30日，廖某分3次将从谢新勇、柯善平处收购的铝合金材料以11元／公斤的价格出售给钟某（另案处理）的赣州市申源再生资源有限公司。根据销售记录，廖某销售的铝合金材料共计3.01吨，其中铝合金802公斤、漆合金1028公斤、断桥料1180公斤。经鉴定，上述被盗的3.01吨铝合金材料价值人民币57463元。2019年11月25日，被告人谢新勇在贵州省贵阳火车站被民警抓获；2019年12月25日，被告人柯善平在九江市浔阳区九江市妇幼保健院附近被民警抓获。2019年10月29日，公安机关在赣州市申源再生资源有限公司起获被盗铝合金材料1.16吨；被盗电脑主机和笔记本电脑未起获。原审判决认定上述事实的证据有：（一）书证。1.受案登记表、立案决定书；2.归案经过、寄押证明、出所登记表；3.赣州市申源再生资源有限公司入库单；4.江西省赣州经济技术开发区人民法院（2018）赣0791执异14号执行裁定书复印件；5.赣州经济技术开发区人民法院查封（扣押）财产清单；6.扣押清单；7.现场指认照片；证人陈某1对代理品牌指认照片；8.报案笔录；9.情况说明；10.蓉公（东）协字【2020】0103号价格认定协助书、赣蓉价认不予［2020］3号价格认定不予受理通知书、价格认定标的明细表；11.常住人口信息、前科证明。（二）辨认笔录。廖某、钟某、谢新勇、柯善平的辨认笔录。（三）鉴定意见。赣蓉价认定［2019］11号关于铝合金材料价格认定结论书。（四）现场勘验材料。（五）视听资料、电子数据。同步录音录像、现场视频监控、电子笔录光盘；微信交易明细等。（六）证人证言。证人陈某1、陈某2、刘某、龙某、陈某3、袁某、廖某、钟某的证言。（七）被害人郭某、黄某的陈述。（八）被告人谢新勇、柯善平的供述和辩解。原审法院认为，被告人谢新勇、柯善平以非法占有为目的，多次盗窃公私财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪。本案中谢新勇与柯善平有共同的犯意，彼此联系、分工协作，都起了主要作用，故对柯善平辩护人提出柯善平在盗窃中起辅助作用属于从犯，应当减轻处罚的辩护意见，不予采纳。二被告人及其辩护人对盗窃铝合金材料的数量及单价提出异议，根据证人廖某、钟某的证言、赣州市申源再生资源有限公司入库单、价格认定结论书，足以认定本案的盗窃金额，故对二被告人及其辩护人提出的辩解，不予采纳。公诉机关提出的量刑建议，符合法律规定，予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人谢新勇犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万五千元；二、被告人柯善平犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元；三、责令被告人谢新勇、柯善平退赔案涉铝合金业主（被害人郭某）57463元；四、责令被告人谢新勇退赔被害人黄某14080元。上诉人谢新勇上诉提出，其对盗窃的数额有异议，量刑过重，请求从轻处罚。江西省赣州市人民检察院认为，廖某收购谢新勇、柯善平铝合金材料净重2.506吨。提交了2020年8月6日廖某的讯问笔录，证明廖某收购谢新勇、柯善平铝合金材料净重2.506吨，廖某卖给申源再生资源有限公司的铝合金有一部分是廖某自己店里存的货。上诉人谢新勇、原审被告人柯善平对2020年8月6日廖某的讯问笔录进行了质证，均未提出异议。二审经审理查明，上诉人谢新勇、原审被告人柯善平盗窃的铝合金材料净重2.506吨，价值46536.42元。认定该事实的证据有上诉人谢新勇、原审被告人柯善平的供述，廖某的讯问笔录，微信交易明细，赣蓉价认定［2019］11号关于铝合金材料价格认定结论书。上述证据经质证，具有客观性、合法性、关联性，本院予以采纳。二审审理查明的其他查明的事实与原审判决认定一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，具有合法性、客观性、关联性，本院予以确认。关于上诉人谢新勇、原审被告人柯善平的盗窃铝合金的数量及价值的认定问题。经查，上诉人谢新勇、原审被告人柯善平的供述，廖某的讯问笔录，微信交易明细证明，上诉人谢新勇、原审被告人柯善平盗窃的铝合金材料净重2.506吨。赣蓉价认定［2019］11号关于铝合金材料价格认定结论书证明，电池铝合金材料单价18.57元每千克；断桥铝铝合金的单价为19.28元每千克。根据有利于被告人的原则，认定盗窃铝合金的价值为46536元。上诉人谢新勇上诉提出的对盗窃的数额有异议的上诉理由有事实依据，应予支持。本院认为，上诉人谢新勇、原审被告人柯善平以非法占有为目的，多次盗窃公私财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法，但认定的被盗铝合金材料3.01吨、价值人民币57463元不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项的规定，判决如下：一、维持江西省赣州经济技术开发区人民法院（2020）赣0791刑初136号刑事判决第一项定罪部分及罚金刑部分、第二项定罪部分及罚金刑部分、第四项，即被告人谢新勇犯盗窃罪，并处罚金人民币一万五千元；被告人柯善平犯盗窃罪，并处罚金人民币一万元；责令被告人谢新勇退赔被害人黄某14080元。二、撤销江西省赣州经济技术开发区人民法院（2020）赣0791刑初136号刑事判决第一项主刑部分、第二项主刑部分、第三项，即被告人谢新勇判处有期徒刑三年六个月；被告人柯善平犯盗窃罪判处有期徒刑三年三个月；责令被告人谢新勇、柯善平退赔案涉铝合金业主（被害人郭某）57463元。三、上诉人（原审被告人）谢新勇犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即上诉人谢新勇刑期自2019年11月25日起至2022年11月24日止。上述罚金应于本判决生效后十五日内立即缴纳。）四、原审被告人柯善平犯盗窃罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；原审被告人柯善平刑期自2019年12月25日起至2022年9月24日止。上述罚金应于本判决生效后十五日内立即缴纳。）五、责令上诉人（原审被告人）谢新勇、原审被告人柯善平退赔涉案铝合金业主（被害人郭某）46536元。本判决为终审判决。审 判 长  张慧珍审 判 员  徐 操审 判 员  肖福林二〇二〇年十一月六日法官助理何丹曦代理书记员  古 啸