湖南省长沙市雨花区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0111刑初365号公诉机关长沙市雨花区人民检察院。被告人魏湘容，女，1978年12月14日出生于湖南省华容县，汉族，大学本科文化，原系湖南物华投资发展有限公司，住长沙市开福区。因本案于2019年8月6日投案后被刑事拘留，2019年9月13日被逮捕。现羁押于长沙市第四看守所。辩护人郭超，湖南大鲲律师事务所律师。辩护人谷登文，湖南大鲲律师事务所实习律师。长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑检刑诉(2020)336号起诉书指控被告人魏湘容犯非国家工作人员受贿罪，于2020年5月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。长沙市雨花区人民检察院指派检察员陈清出庭支持公诉，被告人魏湘容及辩护人郭超、谷登文均到庭参加诉讼。现已审理终结。长沙市雨花区人民检察院指控，2016年至2017年期间，文某在“长沙市旭辉国际广场”（地址为长沙市雨花区××路××号）购买244套房产，截止2017年底，尚有3500余万元的尾款未支付。文某如不能如约支付尾款，将承担“违约金”。2018年5月，文某为了按期支付房产尾款，委托张某1与湖南物华投资发展有限公司（以下简称物华公司）协商，最终达成一致意见，物华公司的上级母公司旭辉集团股份有限公司（以下简称旭辉集团）同意文某更名出售其所购买的60套公寓和16套写字楼，所得房款冲抵其未支付的房产尾款。之后文某通过中介公司将76套房产全部更名出售，并于2018年10月将所欠房款补齐。被告人魏湘容系长沙旭辉国际广场项目营销总监。2018年5月，文某委托张某1通过被告人魏湘容向物华公司提出更名售房申请，之后被告人魏湘容约见张某1，告知物华公司同意更名方案，准备走公司内部流程，报旭辉集团审批，并表示会促成通过审批，同时被告人魏湘容向张某1提出要“好处费”，要求分配60套公寓更名出售后的溢价部分资金。张某1经请示文某后，同意了被告人魏湘容的要求，双方约定更名销售方案通过后，给予被告人魏湘容60套公寓每平米900元的“好处费”。之后，被告人魏湘容利用职务便利，最终促成旭辉集团同意文某的更名销售申请并同意减免更名费，张某1遂委托长沙帮帮房房地产经纪有限公司销售该60套公寓，至2018年8月，该60套公寓全部出售。2018年7月至9月期间，张某1按照约定分5次向被告人魏湘容支付“好处费”共计215.9万元。公诉机关为证明上述事实提供了户籍证明、抓获经过、付款及收款凭证、物华公司会议纪要、旭辉集团审批单、被告人魏湘容在物华公司工作的相关证据等书证；证人王某、张某1、文某、夏某、邹某、艾某、邝安祺、谢某、刘某、张某2、江某、许某等人的证言及被告人魏湘容的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人魏湘容利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款之规定，应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。被告人魏湘容对于起诉书指控的犯罪事实供认属实，但辩称不应是受贿。辩护人的辩护意见是本案中所涉及的文某所销售的60套公寓文某已经取得所购买房屋的使用权，文某对上述60套公寓更名销售不违反法律法规，也没有违反与旭辉公司的约定，系合法所得；被告人魏湘容不具有受贿的故意，没有为张某1、文某谋取任何利益，其获取的215.9万元系其利用商业机会赚取的盈利，是双方互利互惠的商事合作，其本质是张某1、文某给付的佣金，不是收受贿赂的财产性利益，请托事项与被告人魏湘容的职务无关，不符合非国家工作人员受贿罪的主观要件和客观构成要件；文某所谋取的利益只是转卖了在旭辉公司购买的房子，并没有获取其他的利益，文某更名销售公寓赚取的利益系合法利益，不具有违法性及有责性，不属于任何他人为其谋取的利益；对于房屋的增值等利益系其投资行为本身的目的，不属于被告人魏湘容为其谋取的利益；被告人魏湘容的行为不仅没有损害旭辉公司的利益，反而是在帮助该公司挽回利益，若无被告人魏湘容工作上、职务之外的帮助，张某1、文某的房子根本销售不出去。被告人魏湘容是想方设法帮助张某1、文某以及旭辉公司解困并实行了最大利益；客观上公寓的销售量具有极大的不确定性，该笔费用的收取并不具有确定性；张某1、文某所给的215.9万元系履行合同义务支付，2人在旭辉公司通过更名销售方案后并不受被告人魏湘容制约，也无需委托其办理相关事宜，并无任何理由向被告人魏湘容行贿，张某1分期、分批支付给被告人魏湘容215.9万元印证了被告人魏湘容是基于商业行为获取利益，完全符合基于托底包销协议根据公寓的实际销售情况获取的利益；即使要认定被告人魏湘容构成非国家工作人员受贿罪，也只能认定收取的2%的更名费38.4232万元，其他均不应认定为受贿金额；被告人魏湘容主动投案并如实供述，属于自首，主动退赃，应当从轻、减轻处罚。经审理查明，2012年4月至2018年8月期间，被告人魏湘容系旭辉集团股份有限公司（以下简称旭辉集团）所属湖南物华投资发展有限公司（以下简称物华公司）、长沙旭辉房地产开发有限公司等公司职员，2017年3月起担任物华公司项目营销总监（后于2018年9月离职），负责物华公司所开发的推广名称为旭辉国际广场、规划核准名称为永升商业广场（地址为长沙市雨花区××路××号）的项目营销。2016年至2017年期间，文某在旭辉国际广场陆续付款购买总价1.1亿余元的公寓、写字楼和门面等244套房产，截止2017年底，尚有3500余万元的尾款未支付。按照双方所签订的合同，文某如不能如约支付尾款，将承担“违约金”。2018年5月，文某为了按期支付房产尾款，委托张某1通过被告人魏湘容向物华公司提出要求将文某所购的已付完房款、未办理房产登记手续的60套公寓与16套写字楼退回物华公司以折抵未支付的尾款，或同意文某将上述60套公寓更名后自行出卖给他人以便支付尾款给物华公司，为此全权委托张某1处理此事。2018年5月物华公司为避免因文某违约受到损失，经过被告人魏湘容参与讨论并报经上级旭辉集团同意，决定同意文某更名并自行出售其所购买的60套公寓，所得房款冲抵其未支付的房产尾款，要求文某在2018年8月底之前必须将所欠房款补齐，并同意免除更名费（经核算为384232.52元）。被告人魏湘容随后将物华公司与旭辉集团同意文某更名出售其所购买的60套公寓，所得房款冲抵其未支付的房产尾款一事告知张某1，但未将旭辉集团同意免除更名费的事情告知文某或张某1。此后文某授权张某1进行售卖，并约定其中部分资金可作为张某1的销售佣金，由张某1自主分配。张某1先后找到长沙帮帮房房地产经纪有限公司（以下简称帮帮房公司）等房产中介公司委托出售上述60套公寓，因未能销售，为尽快将房产出售以按期在2018年8月底之前将所欠房款补齐而免于承担违约责任，张某1遂找到被告人魏湘容要求予以协助，被告人魏湘容同意予以协助，为此向张某1提出要求分配60套公寓（2485.06平方米）更名出售后的溢价部分资金（即超出文某已向物华公司支付的公寓的购房款部分），随后又要求收取2%的费用作为更名费。张某1为取得被告人魏湘容及所在的物华公司的协助，同意了被告人魏湘容的要求，双方约定按照60套公寓实际销售情况按照900元／平方米分期付给被告人魏湘容，张某1不再另行向物华公司支付更名费。之后，在物华公司协助下，经帮帮房公司对外进行销售，至2018年8月，张某1将上述60套公寓全部出售，并按期于当月底前将文某所欠物华公司房款补齐。在此期间，张某1分别于2018年7月10日至9月4日期间按照与被告人魏湘容的约定分5次共计向被告人魏湘容支付215.9万元（包含以更名费名义支付的384232.52元，其中69.5万元通过被告人魏湘容之夫邹某的账户转付）。案发后，被告人魏湘容自动投案，如实供述了上述事实，并在本案审理期间主动退缴了非法所得款384232.52元。证明上述事实的证据有:1、报案材料，证明2018年8月20日物华公司代理人王某受该公司委托报案称被告人魏湘容涉嫌利用职务便利与大单客户内外勾结，虚构交易事实，截留公司房源并高价出售套利等问题，公安机关遂于2018年8月27日立案侦查。2、证人王某、文某、张某1、夏某、邹某、艾某、邝安祺、谢某、刘某、张某2、江某、许某的证言。其中证人王某证明自己是旭辉集团审计监察合规部监察高级经理。该集团为了旭辉国际广场项目成立了物华公司作为子公司，被告人魏湘容是2012年3月通过招聘入职物华公司，先后担任销售经理和项目营销总监。她从2014年11月起担任旭辉国际广场项目的项目营销总监，工作职责是负责整个项目的推广、策划、销售等全方位的事宜，如广告宣传、策划活动、组织营销人员销售房产、向长沙事业部申请调价、更名退房、开展优惠让利活动等。被告人魏湘容涉嫌利用职务便利与大单客户文某内外勾结，以支付部分房款的方式订购大批房源，待房价上涨后帮助他销售并协助办理退房手续，免除违约金从中赚取差价，收取相关好处费用，数额巨大等问题。证人文某证明自己从2016年上半年开始陆续在旭辉国际广场购买了Ｃ3栋23层至32层共计200套公寓、7个门面、Ｃ1栋的1个门面和2层至3层26套写字楼，总共支付房款7200多万元，还剩3500多万元未支付。夏某是自己的置业顾问。自己与被告人魏湘容没有合伙做生意，也没有个人借贷的资金往来。自己之所以购买大量房产是准备做固定投资，开酒店或收取租金，后来由于资金压力大，房产的尾款无法支付，而且旭辉国际广场没有做起来，就把一些房产转手出售。自己委托张某1去办，让他和开发商协商，退23-25层的60套公寓给他们，如果退不了，就以11000元／平方米卖出去（后面张某1定的价格自己不清楚）。要卖首先要向旭辉国际广场提出申请，总部同意才能卖，卖出去就要更名。张某1讲是通过夏某所在的中介公司介绍客户再卖给客户的（他跟中介怎么谈的自己不知道），同时也与开发商讲好了，如果有客户要买房，开发商也会介绍客户到中介。开发商会告诉客户已经没有房了，有个大客户（就是自己）之前买的60套房产不要了委托中介在卖。客户买房首先要到中介交定金，再到开发商交钱签合同，其中一部分钱交给开发商，一部分交给张某1。因为自己在开发商那里购买了写字楼和公寓，有一部分尾款没有付清，开发商就提出在卖60套房产时他们要收一部分房款。客户交给开发商的钱是1900万元左右，开发商扣除自己的尾款后退给自己400万元左右。自己委托张某1全权处理所有的房屋销售相关事务，授权他按照实收不低于10500元／平方米的价格进行售卖，超过的部分可作为销售佣金给他，由他自主分配，但是必须按照旭辉公司的规定在3个月内回款完毕。因为以上的溢价部分是给他的佣金，他付给谁自己无权干涉，也不会要求被告人魏湘容返还此笔佣金。证人张某1证明文某是自己姐夫。2018年5月份旭辉公司一直向文某和自己追讨未支付的尾款3500多万元，并说如果不能在8月31日前补足尾款，公司会把未付足款项的房子的首付款作为违约金扣掉，并收回房子，这部分的金额有700多万元。文某在旭辉国际广场购买大量房产时及后来资金困难需要更名卖房的时候，被告人魏湘容作为营销总监在很多地方帮助给予了方便，没有明确要好处费，直到旭辉总部同意更名卖房的时候她通过介绍客户来买文某的房，溢价资金部分分出一部分支付给她。她主要是为文某买房时申请到了破底价，在不能及时支付房款尾款的时候帮向公司找理由拖延，申请免除了更名费，还有就是卖房时介绍客户来买。自己为卖房先找了新环境，但卖不动，没有销售出任何物业，又去联系了夏某的帮帮房公司，但销售情况也不好，自己就问被告人魏湘容有没有办法，她说可以找到客户资源，但她不亲自出面，客户也在夏某那里走流程，但卖房成功之后的溢价部分除去文某要的单价11000元每平方米剩下的都要给她。当时文某急需资金周转就同意了。被告人魏湘容介绍来的客户都挂在夏某那里走流程，不需要她具体干什么，但是夏某要帮自己卖房，免不了要旭辉售楼部的相关人员配合，不设置障碍。夏某2018年6月底开始销售，前期销售不好，到了7、8月销售情况爆好，短短2个月就把房子销售完了。被告人魏湘容看这些公寓卖的比较容易，且价格高，就说这60套公寓要支付更名费。自己了解开发商一般很少同意更名，同意更名一般要支付房价2-3%的更名费，自己算了一下就是40万元左右的更名费，就同意了，但没有单独支付，而是提高要分给她的单价（1000元／平方米）。在后续支付的资金中就包含了这60套公寓的更名费。至于她有没有给开发商不知道，自己也不管，她只要保证开发商不再要更名费就可以了。客户买房子的均价都在12000元／平方米。60套公寓更名卖出后总共赚取了1200多万元，其中帮帮房公司拿走180万元中介费，自己赚了120多万元，文某拿到800多万元。自己基本上是每分销10套，就付给她一笔费用，一共转给她215.9万元。我们的想法是要她支付未销售出去的房款或者是公司的事情处理好，我们都认，只追求结果不会具体过问她用什么办法把这个事情处理好。证人夏某证明自己于2018年2月从旭辉国际广场营销部辞职后就加入了帮帮房公司，是股东。2018年5月底张某1找到自己说他受文某的委托想委托自己所在的帮帮房公司来卖文某名下的60套公寓（旭辉国际广场Ｃ3栋23层至25层）。因为文某还有部分公寓、写字楼、门面的尾款没有付清，但是没有钱了，只有更名出售3层公寓，才会资金回笼有钱付尾款，不然会面临收回房子和缴纳违约金的问题。双方经过沟通签署了《合作协议》，约定由帮帮房公司为文某销售所购买的60套公寓，负责寻找客户、带客户看房、陪同客户到旭辉公司完成更名购房流程等，帮帮房公司收取每套公寓3万元的中介服务费，并保证在3个月内以不低于11500元每平方米的价格将公寓卖完，文某和张某1负责配合办理更名流程，并收取每套公寓的溢价部分资金（客户实际买房款减去交纳给旭辉公司的买房款）。按照规定和购房合同约定，旭辉公司要收取更名房产房款2%的更名费。这60套公寓就是40多万元。购买60套公寓的客户大部分都是帮帮房公司找来的，只有几个是张某1的朋友。被告人魏湘容没有介绍客户，也没有和帮帮房公司一起经营这个业务，不需要分钱给她。客户购买公寓需要支付给旭辉的价格是在文某2016年向旭辉购买每套公寓的总价上面加1元。客户购买公寓除去要的中介服务费外，均价在11500-12000元／平方米。文某购买的均价为7500元。证人邹某证明自己在长沙俊腾房地产上班，自己也经营了湖南佳容电子产品贸易有限公司。2018年9月份张某1给自己转过几笔钱。证人艾某证明自己是长沙旭辉房地产开发有限公司财务总监。该公司与物华公司都是旭辉集团的全资子公司。长沙旭辉房地产开发有限公司在长沙有多个房地产开发项目，物华公司是其中的旭辉国际广场项目的项目公司。被告人魏湘容是物华公司的营销总监，在职期间负责旭辉国际广场的营销工作，她多次说过文某欠款房所在的Ｃ1栋商业体不好卖，销售压力大。文某是旭辉国际广场的大客户一共买了240余套公寓、写字楼和门面，总价值1亿多元。在2018年5月前他还拖欠3000多万元，长沙旭辉公司召开回款会议时作出决定要求在2018年9月30日之前必须回款，不然就对拖欠房款的房子进行“挞定”，就是收回房子并以违约金的方式收取其交纳的首付款700多万元，并要被告人魏湘容向文某传达信息和追款。之后被告人魏湘容在开会时表达客户有申请更名出售76套房产（其中60套公寓、16套写字楼，总价值是4000多万元）用此资金支付所欠尾款的要求，她说文某资金压力大，这种方式是最快最好回款的办法，还说客户要求减免更名费，理由是这些房子都是客户自己去找人卖，需要费用，而且这么急着卖卖出去的价格也不会比买的时候高多少，客户也有资金成本问题。为怕客户炒房，公司规定不允许更名，而且文某申请更名的公寓在购买之时就是破底价，公司内部明确规定不准更名。“挞定”只是促使文某尽快回款的方法，不到万不得已不会进行，因为会收回房产做再次销售，而且收取违约金要以民事诉讼的方式进行时间会很久，违背了尽快回款的初衷。文某没有提出过退房，因为按照合同要交纳20%的违约金，他的委托人张某1提出过能不能把房产证尽快办下来他拿着去抵押贷款，但当时房产证没有办下来行不通。为了及时回款，长沙旭辉公司同意了这个方案，经过逐级上报，旭辉集团同意更名。2018年6月底文某开始卖房，在2018年8月底完成所有更名公寓的出售，也向物华公司支付的所欠尾款。之后知道这些公寓是以不低于11500元／平方米就明显超过公司的预计了。当时为了尽快回款，也没有仔细去计算。被告人魏湘容对于更名没有决定权，但有提出和建议的权利，她是第1级的审批人。业主购买旭辉国际广场项目的房子后一般情况下不会同意退换房或更名，除非有正当理由，而且必须呈报总公司同意。按照公司规定更名需要支付房产金额2%的更名费，其中60套公寓需要收取更名费384232.52元。被告人魏湘容在会议上帮文某提出更名卖房需求以便筹措资金支付尾款一并提出免除更名费和滞纳金的请求，公司为了尽快收回尾款就同意了。被告人魏湘容是否告知文某、张某1不清楚，但公司是同意免除更名费，事后也没有收取。证人邝安祺证明自己是长沙旭辉房地产开发有限公司的总经理助理。旭辉集团是以房地产为主的多元化集团公司，长沙旭辉房地产开发有限公司是在湖南的分支机构，在长沙开发了7个项目，旭辉国际广场是其中之一，是1个综合体，包含写字楼、公寓、商铺等，于2014年开始销售。旭辉国际广场营销是被告人魏湘容负责，她于2014年11月担任该项目的销售总监，负责销售、回款等，在销售的时候可以在公司授权的范围内给客户折扣，如果超出了授权的范围就要向上级申请。如果客户签订了购房合同之后又申请退房，需要向置业顾问提出退房的理由，置业顾问再准备资料上报给销售总监，营销总监再逐级上报，一直上报到总公司。如果客户退房需要缴纳违约金，房产再次回到公司，再由公司销售。如果客户提出合理理由可以更名，但要缴纳更名费，除非公司最高领导特批可以免除。证人谢某证明自己是长沙旭辉房地产开发有限公司的销售主管，2017年7月入职，当时旭辉国际广场的公寓已经销售完了。后来大客户文某将公寓楼的23、24、25层总共60套公寓退了，之后都卖出去了，这60套都是夏某带过来的客户，她说客户已经确认购买哪套房了，因为她已经离职了不能和客户签合同，让自己带客户签合同，到财务交钱。夏某以前是自己部门的销售主管，是文某的置业顾问，在2018年2月离职。当时营销总监被告人魏湘容等人对自己说这60套房的新客户到时候文某会介绍客户过来，确认买房之后就让自己带新客户签合同，到财务交钱。如果有散客过来就说没有房了，已经全部卖出去了。这60套公寓卖出去的价格是谁订的不清楚，实际每套卖出去的价格比文某当时购买的价格多了1元。客户和夏某说还有一笔钱是客户转到文某的司机张某1的账户上，大概是每套10多万元。新客户说还要交3万元给夏某，最后付全款时可以抵6万元。这60套公寓在2018年7月初就全部销售完了。夏某离职后替大客户以旭辉公司的置业顾问再次销售这60套公寓的事情销售部的人包括被告人魏湘容等人都是知道的。证人刘某证明自己是旭辉国际（即旭辉国际广场）Ｃ3栋2306房的业主（权利人姓名是妻子胡洁）。2018年想在长沙购买非限购的公寓来投资落户，就于2018年6月15日来到旭辉国际售楼部询问，售楼员说没有了，自己表达了强烈购买的意愿，售楼员说有1个老板买了10层楼的公寓，现在资金紧张，要放3层楼的公寓出来想买可以买，随后带自己来到Ｃ3栋23楼的1间房，夏某自称是旭辉国际售楼部的置业顾问说是大老板退给旭辉国际，现在定下来交3万元诚意金可以折抵6万元的房款。因为她说是大老板退给旭辉国际，自己是从旭辉国际买房子，而不是从大客户手上买二手房。自己选了3间房，通过刷卡支付了9万元，夏某开具了收据。她说购买的公寓与旭辉国际签合同只能以那个大老板2年前购买时的价格签，现在房子涨价了，大老板把房子退出来是要赚其中的差价的，差价就是自己实际购买房子的价格减去与旭辉国际签署购房合同的价格。自己要买房而且市场价已经涨了，所以同意她提出的分2笔付款的方式。2018年7月4日自己等人来到售楼部与夏某见面，按照她的要求将3套公寓的差价（分别为170086元、165179元、167993元）转账至张某1名下账户，对方确认收到钱后再去售楼部财务室交纳了房款。证人张某2、江某证明2人是夫妻，是旭辉国际Ｃ3栋2317房的业主。2018年6月2人准备购买1套公寓房来进行投资，就到旭辉国际的售楼部去问，置业顾问说都卖完了。没过几天1个中介人员带2人来到Ｃ3栋17楼的1间房，夏某自称是旭辉国际的置业顾问，她说她手上有公寓卖，说是1个大客户买了10层楼的公寓，现在资金紧张，要把23至25层的房子退给旭辉国际，旭辉国际再放出来卖。自己是从旭辉国际买房子，而不是从大客户手上买二手房。自己选到中意的Ｃ3栋2317房，2018年7月3日张某2到夏某那里刷卡支付了3万元诚意金，她出具了收据，张某2发现收款单位是帮帮房公司，就提出疑问，她说是旭辉国际委托帮帮房公司以服务费的名义收取，会在房款总价中抵扣。她还说买房要分2笔付款，1笔要以购房合同价付给旭辉国际（即原来大客户买房时的价格），1笔是大客户要赚取的差价167878元，只有他确认收到钱了才会同意更名，自己才能签合同买到房子。因为市场价已经到这个价位了，想要买房必须按他们要求了，张某2就于2018年7月18日到夏某那里按照她的要求将167878元转到张某1名下账户，随后张某2去旭辉国际售楼部财务室交纳了首付款，并签署了购房合同。证人许某证明自己是旭辉国际Ｃ3栋2318、2319房的业主。2018年6月自己找到夏某想在旭辉国际购买公寓，夏某说1个老板买了几层房子，现在他要卖掉一些房子，只需要做更名，委托她来卖，房款要分2笔付，1笔付给旭辉国际财务是合同金额，一部分付给老板个人，只有他先收到了钱，才会同意更名，理由是房产更名不能改变当时的价格，旭辉国际只能按原来的价格开发票。自己是与旭辉国际签合同也是交钱给他们，当时是向旭辉国际买房子，只是这房子被别人先定了，他要转手卖掉，自己以市场价来买房。自己分别给了夏某每套3万元诚意金，按照她的要求转给张某1的账户305056元，再去售楼部财务室交纳房款，一共支付了98万余元。3、营业执照，证明物华公司为有限责任公司，于2011年11月28日成立，住所位于长沙市雨花区××路××号。4、《劳动合同》、《劳动合同变更书》、《旭辉集团项目营销总监岗位说明书》等书证，证明被告人魏湘容于2012年3月起担任长沙旭海房地产开发有限公司营销部销售经理，工作地点为旭辉集团管辖范围内。2017年3月起担任物华公司项目营销总监，2017年7月1日起改为长沙旭辉房地产开发有限公司继续履行被告人魏湘容与物华公司所签订的劳动合同的所有相关内容。旭辉集团项目营销总监岗位职责为根据公司经营及运营指标要求，负责制定和落实项目整体营销策略，对项目的销售业绩负责；负责项目销售道具体验感的提升，以促进销售业绩达成；负责对项目地块价值的提升、对项目产品的规划，制定不同的价格策略和推广策略，以实现整盘货值的最大化；负责规划和控制项目的营销费用和费效比，以实现项目销售效益最大化；负责塑造、提炼项目价值，定义置业逻辑，以实现项目价格支撑；负责根据项目特点进行客户定位，识别不同客群的价值敏感点，为项目推广提供方向及支持，以提高有效来访；对宏观市场和竞品保持高度敏感，负责为项目销售和推广提供市场数据支持；关注市场及竞品，根据客群反馈情况，负责适时调整并实施各项目营销推广方案；负责对销售案场、营销团队、销售流程进行管理，提高来访转化率；负责建立和培养项目营销团队，有效激励和辅导项目组成员，促进其工作能力和专业技能的发展。5、物华公司提交的《文某付款明细表》、《应收款回款会议纪要》、《旭辉国际广场Ｃ1大单预订协议》、《付款委托书》等书证，证明证人文某购买了旭辉国际广场Ｃ3栋210套公寓、7套商铺以及Ｃ1栋2层、3层整层共计26套写字楼及底商106号，合计购买244套房源约1.1亿元。为此被告人魏湘容先后于2016年8月21日与2017年3月21日申请破底价销售，其中公寓的拟成交均价为7500元／平方米。经过与长沙营销管理总监确认，不得更名。2018年5月24日同意文某Ｃ3栋3层楼进行更名，时间为“630”之前。8月31日前无法完成回款，直接将Ｃ1栋退房。2018年6月11日被告人魏湘容在开会时表示9月30日前帮助卖掉文某Ｃ3栋房源，“如卖不掉则直接挞定”。该事项责任人为被告人魏湘容。2018年6月25日进展为更名审批已完成，待重售。2018年6月12日以大单客户文某合计购买244套房源金额约1.1亿元金额过大，大额贷款审批非常困难，无法办理按揭，为解决逾期回款为由申请83套免费更名。被告人魏湘容于当日审批通过。经报经各领导审批后于2018年6月20日通过。2018年7月10日文某向物华公司出具《付款委托书》，确认将Ｃ3栋23、24、25层共计60套房屋所交房款1921626元无需退还，而是作为购房款委托该公司直接转付至自己在旭辉国际广场其余房屋名下。6、帮帮房公司提交的《长沙旭辉国际广场公寓销售合同》、明细等书证，证明2018年6月1日证人文某指定该公司为长沙市雨花区××路××号永升商业广场Ｃ3栋23、24、25楼项目公寓60套的销售商，销售基价为11500元／平方米。7、被告人魏湘容的中国建设银行卡账户明细清单，证明多次收到张某1转款，其中2018年7月10日收到34万元、2018年7月11日收到2.6万元、2018年7月25日收到36.6万元、2018年8月1日收到73.2万元。8、证人邹某的中国建设银行卡账户明细清单，证明2018年9月4日收到证人张某1转款69.5万元。9、证人张某1的中国农业银行卡账户明细清单，证明2018年7月10日转给被告人魏湘容34万元、2018年7月11日转给被告人魏湘容2.6万元，2018年7月25日转给被告人魏湘容36.6万元、2018年8月1日转给被告人魏湘容73.2万元。2018年9月4日转给证人邹某69.5万元。10、证人艾某提交的证人文某购买公寓与写字楼的成交总价和应收更名费清单，证明2016年8月31日证人文某购买60套公寓。成交总价为19211626元，更名费应为384232.52元。11、证人刘某提交的《长沙市商品房买卖合同》、某收据、《选房确认单（公寓）》等购房资料，证明上述购房的事实，其中2018年7月3日胡洁与物华公司签署购买永升商业广场（地址为长沙市雨花区××路××号，推广名称为旭辉国际广场，规划核准名称为永升商业广场-4Ｐ23）Ｃ3栋2306号、建筑面积41.34平方米、单价7637.25元、总房价为315724元、交付时间为2017年6月30日的《长沙市商品房买卖合同》。2018年7月4日证人刘某转给证人张某1170086元。2018年6月15日帮帮房公司（经手人为夏某）出具了收到胡洁3万元的收据，并注明“服务费交3万抵6万优惠”。12、证人张某2提交的《长沙市商品房买卖合同》、某收款收据、转账详情、聊天记录等书证，证明上述购房的事实，其中证人张某2于2018年7月18日转给证人张某1167878元。13、证人许某提交的《长沙市商品房买卖合同》、某收款收据、汇款汇出回单等书证，证明上述购房的事实，其中证人许某于2018年7月15日转给证人张某1305056元。14、到案经过材料，证明2019年8月6日经公安机关电话通知，被告人魏湘容于当日10时到公安机关接受调查。15、主动退赃申请书与缴款收据，证明被告人魏湘容在本案审理期间主动退缴了非法所得款384232.52元。16、被告人魏湘容的身份、现实表现材料，证明被告人魏湘容的年龄、住所等基本信息，案发前无犯罪记录。17、被告人魏湘容的供述，与上述证据相互印证。被告人魏湘容在到案后对上述事实均供认不讳。以上证据，经当庭质证，均予核实，本院予以确认。证人张某1还曾称自己通过证人邹某的账户支付给被告人魏湘容的69.5万元是投资款（之后予以否认）。证人邹某也称证人张某1转给自己的钱是证人张某1转给自己的投资买房、买车位款。因与其他证据证明的客观事实不符，本院均不予采纳。此外证人张某1与被告人魏湘容还称之所以给被告人魏湘容钱是被告人魏湘容托底包销，其中证人张某1曾称自己为销售公寓的事情找到被告人魏湘容，她说如果卖不完由她兜底，自己的意思就是2017年8月底之后，剩余房子的房款按10500元一平方米由她交给自己，自己再交给旭辉国际项目部，不会出现违约金的情况。2人没有签订合同，只是有过口头约定。房子到2017年8月底之前就卖完了，她没有实际的托底的行为，自己之所以还是给她钱是因为前面和她有口头约定。之后证人张某1又对所称的被告人魏湘容托底包销的说法予以否认，说是虚假的。被告人魏湘容供述称证人张某1所给的钱是自己帮他做托底包销业务赚的钱，自己保证在规定的时间内将60套公寓以不低于10500元／平方米的价格全部卖出去，自己赚取差价部分。如果没有卖出去自己垫付资金来购买，保证文某获得资金用于补足尾款，不承担违法风险。自己当时压力很大，旭辉一直通过自己向他催款。证人张某1之所以给钱是他不能保证中介可以在规定时间内把60套全部卖出。证人邹某还称2018年6月初被告人魏湘容说要为文某申请更名出售的公寓做托底包销，需要准备1500万元的资金，要用几个月，自己说有，不超过半年都没多大问题。本院认为，虽然证人张某1与被告人魏湘容均曾说证人张某1之所以给被告人魏湘容钱是被告人魏湘容为证人张某1公寓出售承诺托底包销，但除了2人所述之外，只有与被告人魏湘容存在利害关系的证人邹某的证言予以佐证，证人张某1又前后说法不一，没有其他证据予以证明，故本院不予认定。综合上述证据，本院认为，涉案的证人文某在物华公司所购买的的上述60套公寓，证人文某已付完房款并办理完相关购房手续，虽未办理房产登记手续，但已取得相关房产权，依法享有收益、处分等权利。证人文某与张某1在取得物华公司同意更名后将证人文某购买的上述60套公寓予以销售属于证人文某与张某1的个人行为，与物华公司的职权不存在关联，虽然在销售过程中物华公司给予了协助，但只是按照双方的约定办理新购房人的房产转让手续以便顺利将公寓出售以收回证人文某所欠尾款，与被告人魏湘容的职务不存在关联。证人文某与张某1因此获得的利益只是文某所购买的公寓等房产在购买之后由于市场原因造成的升值带来的，并不违反相关的法律与政策。虽然被告人魏湘容因为职务关系参与了上述物华公司与旭辉集团同意更名的决策过程，以致于证人文某与张某1获得上述利益，但没有证据证明被告人魏湘容在物华公司与旭辉集团同意证人文某更名出售上述60套公寓时即已具有受贿等犯罪的主观故意。在此情况下，认定被告人魏湘容收受经与取得证人文某授权的证人张某1协商收取相关费用，并由证人张某1按照双方约定根据60套公寓实际销售情况分期支付的215.9万元中除384232.52元之外的部分构成非国家工作人员受贿罪的指控证据不足。本院认为，被告人魏湘容身为公司人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物384232.52元，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，应予处罚。公诉机关指控的基本事实和罪名成立，本院予以支持；其他指控如前所述，因证据不足，本院不予认定。被告人魏湘容案发后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且退缴了全部违法所得款，依法可以从轻处罚。对于辩护人关于被告人魏湘容获取的215.9万元系其利用商业机会赚取的盈利，是双方互利互惠的商事合作，其本质是张某1、文某给付的佣金，不是收受贿赂的财产性利益等辩护意见，本院认为，如前所述，虽然公诉机关指控的被告人魏湘容所收受的215.9万元中除收受的贿赂款384232.52元之外的部分构成非国家工作人员受贿罪的指控证据不足，不宜认定为犯罪所得，但该部分究竟是属于被告人魏湘容所称的托底包销的利益还是属于张某1所称的好处费均没有充分的证据予以证明，存在争议，本院不予认定，故上述辩护意见本院不予采纳；被告人魏湘容的辩解意见与辩护人关于被告人魏湘容不构成非国家工作人员受贿罪的辩护意见，本院认为，关于被告人魏湘容所收受的贿赂款384232.52元部分，被告人魏湘容作为参与处理文某购房事宜的公司人员，在物华公司与旭辉集团为避免文某违约以致于自身受到损失而已同意免除更名费的情况下，未将此决定告知证人文某或张某1，仍向证人张某1提出应缴纳更名费。证人张某1为取得身为参与处理证人文某购房事宜的公司人员的被告人魏湘容的协助，将物华公司依照相关惯例可以收取的更名费直接支付给被告人魏湘容，被告人魏湘容则予以收受，其行为符合非国家工作人员受贿罪的构成要件，故上述辩护意见与客观事实不符，本院不予采纳；辩护人关于本案中所涉及的文某所销售的60套公寓文某已经取得所购买房屋的使用权，文某对上述60套公寓更名销售不违反法律法规，也没有违反与旭辉公司的约定，系合法所得；文某所谋取的利益只是转卖了在旭辉公司购买的房子，并没有获取其他的利益，文某更名销售公寓赚取的利益系合法利益，不具有违法性及有责性，不属于任何他人为其谋取的利益；即使要认定被告人魏湘容构成非国家工作人员受贿罪，也只能认定收取的2%的更名费38.4232万元，其他均不应认定为受贿金额；被告人魏湘容主动投案并如实供述，属于自首，主动退赃，应当从轻、减轻处罚的辩护意见与客观事实相符，本院予以采纳。辩护人的其他辩护意见，如前所述，均与客观事实不符，本院均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款，第六十七条第一款，第六十四条与《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条，第十一条之规定，判决如下：一、被告人魏湘容犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月6日起至2021年2月5日止）。二、被告人魏湘容退缴的非法所得款384232.52元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  阳 勇人民陪审员  黄鸣镝人民陪审员  郭建湘二〇二〇年十一月二十四日书 记 员  杜方桂附：《中华人民共和国刑法》相关条文第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》相关条文第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”、“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。