四川省资阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川20民终769号 上诉人（原审原告）：张某1，女，2014年8月11日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。 法定代理人：张某2，系张某1之父，男，1987年10月19日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。 法定代理人：刘某，系张某1之母，女，1991年10月6日出生，汉族，住四川省资中县。 委托诉讼代理人：谢瑞兵，四川达捷律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：资阳市雁江区妇幼保健计划生育服务中心（资阳市雁江区妇幼保健院），住所地资阳市雁江区和平路南段**，统一社会信用代码12511801740015291X。 法定代表人：文帮芬，院长。 委托诉讼代理人：江敏，泰和泰律师事务所律师。 上诉人张某1与上诉人资阳市雁江区妇幼保健计划生育服务中心（以下简称雁江妇幼保健中心）医疗损害赔偿纠纷一案，不服资阳市雁江区人民法院（2020）川2002民初1163号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案受理后，经过阅卷和询问当事人，因当事人没有提出新的事实，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人张某1上诉请求：1．撤销资阳市雁江区人民法院（2020）川2002民初1163号民事判决，支持上诉人在一审中的全部诉讼请求；2．本案一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：1．原判决认定事实错误，四川省医学会的鉴定认定被上诉人的诊疗行为存在过错，原审认定其不存在过错属于认定事实错误；2．对于预交费用7164元、出院后一年的护理费用、诊所治疗费用33371.6元应得到人民法院的认可和支持；3．原审适用法律不当，上诉人法定代理人刘某到被上诉人处待产、生产，因被上诉人的过错造成损害，上诉人并无过错，不应承担任何责任。一审判定上诉人承担20%责任不当，所有损失应由被上诉人承担。 上诉人雁江妇幼保健中心辩称，1．我方的医疗行为没有过错；2．我方诊疗行为与患者的损害后果之间没有因果关系，不应当承担任何赔偿责任；3．患方的相关后果系因自身疾病原因所致，该风险和责任应由患方自行负担。 上诉人雁江妇幼保健中心上诉请求：1．撤销资阳市雁江区人民法院（2020）川2002民初1163号民事判决，改判上诉人不承担赔偿责任；2．一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：1．一审法院在认定上诉人的诊疗行为没有过错的情况下，又根据四川省医学会的鉴定报告判令上诉人承担赔偿责任，认定事实不清；2．本案并非医疗事故赔偿纠纷而是医疗损害责任纠纷，一审法院根据《医疗事故处理条例》计算相关赔偿款项，适用法律不当；3．上诉人诊疗不存在过错，不应承担赔偿责任；4．本案已过诉讼时效，依法应当驳回被上诉人的诉讼请求。因一审并未按照《医疗事故处理条例》支持张某1的残疾生活补助费，故上诉人雁江妇幼保健中心当庭撤回该项的上诉。 上诉人张某1辩称，医方没有对四川省医学会的鉴定提出不服，视为同意该鉴定意见，医方存在过错。至于诉讼时效的问题，本案一直在卫生局主持调解的过程和行政诉讼过程中，没有过诉讼时效。 上诉人张某1向一审法院起诉请求：判令被告因其医疗过错行为而给原告造成的损失暂定205786.67元，包括⑴医疗费70237.17元（华西住院费12593.64元、保健院住院费7481.92元、华西挂号费493元、华西二医院门诊费5089.41元、四川省康复医院康复费用1532.22元、资阳市第一人民医院检查费1600.18元、保健院门诊费761.2元、资阳市雁江区中医院材料、检查费150元，预交医疗费7164元、诊所治疗费33371.6元）；⑵护理费用47400元（住院期间：30天ｘ120元／天＝3600元、出院后加强护理一年365天ｘ120元／天＝43800元）；⑶住院伙食补助费和营养费30天ｘ55元／天＝1650元；⑷残疾赔偿金36154元／年ｘ20年ｘ10%＝72308元；⑸精神抚慰金3000元；⑹鉴定费8900元；⑺交通费2168.5元；⑻复印费123元。 一审法院认定事实：张某1之母刘某，因停经40周，见红伴腹痛1小时于2014年8月11日2时50分入住资阳市雁江区妇幼保健院，同日20时34分进行子宫下段剖宫产术，取出一活女婴。女婴左侧头顶枕部局部凹陷4ｃｍＸ4ｃｍＸ2ｃｍ，头顶枕部皮肤可见散在包症，有一皮损；右侧头顶部有一3ｃｍＸ4ｃｍＸ4ｃｍ大小包块，质软，无波动感。2014年8月11日21时33分，原告入被告处住院，2014年8月22日12时出院。出院诊断为1．新生儿湿肺；2．头颅畸形？3．产瘤；4．头皮疱疹，用去医疗费7481.92元。2014年8月26日，原告入住华西医院进行凹陷骨折整复术，2014年9月10日出院，出院诊断为左顶枕骨凹陷性骨折，用去医疗费12593.64元。原告两次住院共计26天。2014年8月19日原告申请资阳市雁江区医患纠纷人民调解委员会调解无果。2014年11月6日，资阳市雁江区卫生和计划生育局委托重庆市法医学会鉴定，其结论是“资阳市雁江区妇幼保健院在对刘某之女的医疗行为无过错”。2015年2月28日，陈素琼（原告之外婆）、雁江区妇幼保健院委托资阳市医学会组织医疗事故技术鉴定，其结论为“本案例是否属于医疗事故无法确定”；2015年6月2日，资阳市雁江区卫生和计划生育局委托四川省医学会组织医疗事故技术鉴定，鉴定结论为：（一）医方入院当时选择阴道试产符合临床诊疗规范，（二）医方选择进行子宫下段剖宫产术符合临床诊疗规范，（三）该患儿存在凹陷性颅骨骨折，（四）该患儿左顶枕骨凹陷性骨折多系产伤，现有文献表明，也不排除先天因素，但医方未提供产伤与其医疗行为无关的证据，（五）鉴定会现场查体：患儿神清，表情正常，行走步态正常，四肢未见异常。头颅正常，左侧顶枕部头皮可见一长约5ｃｍ陈旧性切口瘢痕。经资阳市人民医院ＣＴ检查：双侧脑实质未见确切异常灶，脑室、脑池大小、形态正常，脑沟裂未见增宽，中线结构未见偏移。所见颅骨骨质未见异常。“综上所述，根据《医疗事故处理条例》第二条、第四条，《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条和《医疗事故分级标准（试行）》四级医疗事故等，本例属于四级医疗事故。医方承担医疗事故的主要责任”。2016年11月15日，原告以资阳市雁江区卫生和计划生育局不履行法定职责为由诉至法院，要求资阳市雁江区卫生和计划生育局继续履行委托鉴定的法定职责，经该院一审、资阳市中级人民法院二审驳回原告的诉讼请求后，原告向四川省高级人民法院申请再审，2018年6月6日，四川省高级人民法院作出裁定，驳回原告的再审申请。2020年3月23日，原告向一审法院提起诉讼。 2020年3月30日，原告向该院申请对原告张某1是否构成伤残等级和后续治疗的费用进行评定，该院于2020年5月22日委托成都联合司法鉴定中心进行鉴定。2020年7月13日，成都联合司法鉴定中心出具成联（2020）临鉴字379号鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人张某1出生后经检查发现左侧顶枕部局部颅骨凹陷。伤后经医院行凹陷骨折整复术对症治疗出院。其伤残等级评定为十级；目前，未见有留下需要后续治疗的相关后遗症与并发症；不构成需要后续治疗产生费用的评定条件。” 原告出院后在华西医院、华西二医院、四川省康复医院等门诊费、诊疗费9626.01元，其中原告之母刘某名下2557元。2014年9月11日至2019年1月在雁江区医疗机构开具的无发票处方笺共计金额33371.60元（其中68元为治疗××）。交通费2168.5元，其中800元系原告到省高院费用。华西医院病历复印费123元。原告四次鉴定共支付鉴定费10900元。 一审法院认为，本案的争议焦点为：1.被告的诊疗行为是否存有过错？医疗过错是指医务人员在医疗活动中由于主观原因，违反法定义务或诊疗护理操作规范的规定，造成患者人身损害后果的行为。本案中，重庆市法医学会司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》确定“资阳市雁江区妇幼保健院在对刘某之女的医疗行为无过错”，据此，应认定被告的诊疗行为不存有过错。2.被告是否应承担赔偿责任？责任应如何分担？医疗事故是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故。本案中，四川省医学会出具的《医疗事故技术鉴定书》确定“本例属于四级医疗事故”，故应认定被告构成医疗事故。已确定为医疗事故的，医疗机构应承担医疗事故责任。依据四川省医学会出具的《医疗事故技术鉴定书》“医方承担医疗事故的主要责任”的结论，就原告的损失，由被告承担80%的责任。3.原告的损失有多大？医疗事故赔偿项目包括医疗费、误工费、陪护费等。原告主张医疗费70237.17元，其中刘某的费用为2557元、预交医疗费用7164元、诊所治疗费33371.6元，诊所治疗费未提供正式票据，不予确认，故确定原告的治疗费为27144.57元；原告主张出院后加强护理费用43800元，因原告两次出院证明书均未要求出院后需加强护理，故对该费用，不予确认；交通费2168.5元中包括因行政诉讼所产生的800元，故确定交通费为1368.5元；鉴定费共计10900元，原告要求8900元，予以确认。参照成都联合司法鉴定中心《司法鉴定意见书》，确定原告的损失为：一、医疗费：27144.57元；二、护理费：26天×120元／天＝3120元；三、住院伙食补助费、营养费：26天×55元／天＝1430元；四、残疾生活补助费：36154元／年×30年×10%＝108462元，原告主张残疾赔偿金72308元，系对自己权益的处分，予以确认；五、精神抚慰金：3000元；六、鉴定费：8900元；七、交通费：1368.5元；八、复印费：123元，上述合计117394.07元。4.本案是否已经过诉讼时效？因原告提起行政诉讼的目的在于要求有关行政部门履行委托伤残等级鉴定的职责，虽该请求原因不符合法律规定而未得到支持，但伤残等级鉴定的结果与本案具有关联性，故不能据此确认本案已经过诉讼时效。判决：一、被告资阳市雁江区妇幼保健计划生育服务中心在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告张某1医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾生活补助费、精神抚慰金、鉴定费、交通费、复印费93915.26元；二、驳回原告张某1其他诉讼请求。 二审查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为：本案的争议焦点为：1.雁江妇幼保健中心是否存在过错？若存在过错，应承担多大的责任？张某1是否应承担20%的责任？；2.本案的是否超过诉讼时效？3.张某1的损失是否应计算预交费用7164元、出院后护理费、诊所治疗费用？ 关于雁江妇幼保健中心是否存在过错及双方责任划分比例的问题。本案关于责任负担，共有三个鉴定意见，分别为2014年11月16日重庆市法医学会鉴定、2015年2月28日，资阳市医学会医疗事故技术鉴定、2015年6月2日，四川省医学会医疗事故技术鉴定。因前两个鉴定张某1不服，故资阳市雁江区卫生和计划生育局才委托的四川医学会进行鉴定，而雁江区妇幼保险中心在收到该鉴定未提出过异议，故四川省医学会医鉴［2015］043号医疗事故技术鉴定书作为最后一份鉴定意见书，本院予以采信。该鉴定意见载明：“本例属于四级医疗事故，医方承担医疗事故的主要责任。”该鉴定意见认定了医方承担责任，那么医方存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”张某1在本案医疗事故中，只是一个婴儿，对其凹陷性骨折没有过错，故应由雁江妇幼保健中心承担事故的全部责任，雁江妇幼保健中心应对张某1的损失117394.07元承担责任。 关于诉讼时效的问题。张某1与资阳市雁江区卫生和计划生育局行政诉讼案件一直在诉讼过程中，该案与本案具有一定的关联性，故不能确认本案已过诉讼时效。 关于张某1的损失是否应计算预交费用7164元、出院后护理费、诊所治疗费用的问题。张某1对预交费用、诊所治疗费用并未提供正式票据予以证实，故不予支持；关于出院后护理费的问题，张某1并未提供其出院后需要特别护理的依据，故也不予支持。 综上所述，上诉人雁江妇幼保健中心的上诉请求不能成立，上诉人张某1的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销资阳市雁江区人民法院（2020）川2002民初1163号民事判决； 二、上诉人资阳市雁江区妇幼保健计划生育服务中心在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿上诉人张某1医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾生活补助费、精神抚慰金、鉴定费、交通费、复印费117394.07元； 三、驳回上诉人张某1的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2150元，由上诉人张某1负担350元，由上诉人资阳市雁江区妇幼保健计划生育服务中心负担1800元；二审案件受理费4570元，由上诉人张某1负担1000元，由上诉人资阳市雁江区妇幼保健计划生育服务中心负担3570元。 本判决为终审判决。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 敬 红 审判员 樊 彬 审判员 杨 虹 二〇二〇年十一月十七日 书记员 邵雪莲