陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020)陕08民终4127号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司，住所地陕西省榆林市榆阳区长城北路保险大楼。统一社会信用代码：91610*****。法定代表人：赵智勇，系该公司经理。委托诉讼代理人：白俊斌，系该公司职工。被上诉人（原审原告）：胡雪花，女，1964年10月8日出生，汉族，现住神木市。委托诉讼代理人：王蓉，陕西秦北律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：高会玲，女，1984年3月13日出生，汉族，现住神木市。被上诉人（原审被告）：李彦飞，男，1988年8月17日出生，汉族，现住神木市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司因与被上诉人胡雪花、高会玲、李彦飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院(2019）陕0881民初9173号民事判决书，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司上诉请求：1.请求二审法院依法改判或发回重审；2.请求二审法院依法准予伤残等级进行重新鉴定；3.本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一、原审法院不准予对胡雪花伤残等级进行重新鉴定不符合法律规定。二、被上诉人提供的鉴定意见书系单方委托，该鉴定意见书有失客观公正，上诉人未参与鉴定过程，作为赔偿主体，上诉人应当参加鉴定过程，上诉人在被上诉人发生保险事故报案后，对被上诉人的伤情进行查勘回访，曾多次通知被上诉人治疗结束后通知上诉人，进行及时赔付，如需鉴定要求和上诉人协商，协商不成的由法院指定鉴定机构进行鉴定。且本案中被上诉人的伤情根据实际恢复情况，未构成伤残，因此，鉴定结论与实际伤情不符。三、一审法院判决误工费，原告未予提供收入证明系无固定收入。按照陕高法（2020）45号陕西省高级人民法院关于印发（陕西省道路交通事故赔偿项目计算标准）的规定，务工人员无固定收入的按照上年度农、林、牧、渔业标准计算。鉴定费属于间接费用保险公司不承担赔偿责任，精神损失费因未构成残疾故不承担赔偿责任。综上所述，一审判决有误，请求二审法院依法纠正。胡雪花辩称，一、本案不属于需要重新鉴定的情形。上诉人未在人民法院指定期间内以书面方式提出鉴定异议，且作出鉴定意见的鉴定机构及人员均具备相应的鉴定资质，鉴定程序合法。上诉人也未提供证据证明鉴定结论明显依据不足和不能作为证据使用的其他情形。二、关于上诉人所称的人身损失标准有误的问题。第一，关于误工费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿等中适用法律若干问题的解释》第二十条第一款及第二款之规定，一审法院按照陕西省人民政府统计部门公布的上一年度职工平均工资计算误工费并无不当。第二关于精神抚慰金，答辩人胡雪花对事故的发生无责任，故精神抚慰金5000元应当由上诉人赔偿。第三，鉴定费系答辩人支出的必要合理费用，依法应当由上诉人承担。李彦飞、高会玲辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。胡雪花向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费15821.31元、误工费36982.8元、住院伙食补助费1440元、营养费2700元、护理费6000元、残疾赔偿金66638元、残疾辅助器具费360元、鉴定费3600元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费8000元，共计146542.11元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年2月13日，被告高会玲驾驶登记在被告李彦飞名下车牌号码为陕K88***号丰田牌小型越野车由南向北行驶至神木镇冷库路中段时，与沿由西向东行驶的原告胡雪花驾驶的无牌电动车相撞，造成原告胡雪花受伤、两车受损的交通事故。该事故经神木市公安局交通管理大队认定，被告高会玲承担此次事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送往神木市医院，经诊断为：左桡骨远端骨折、糖尿病，原告在该院住院治疗16天，支出医疗费15821.31元。因陕K88***号丰田牌小型越野车在被告人保榆林分公司投保交强险、商业险第三者责任险及不计免赔，其中第三者责任险限额为100万元，事故发生于保险期间。原告在本次交通事故损害，被告应在各自的责任范围内赔偿，但被告拒不赔偿，故原告诉至法院，并提出以上诉讼请求。另查，经原告申请，神木市公安局交通管理大队委托陕西榆林正大法医司法鉴定所对原告的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，陕西榆林正大法医司法鉴定所于2019年5月23日出具陕榆正法﹝2019﹞临鉴字第J287号司法鉴定意见，结论为：原告左上肢外伤经鉴定伤残等级十级、误工期限为180日、护理期60日、营养期限为90日、后续治疗费为8000元。原告因此支出鉴定费3600元。又查，事故发生后，被告高会玲向原告垫付了医疗费500元。一审法院认为：在道路上通行的车辆驾驶人应遵守道路交通安全法律规定，自觉维护道路交通秩序，安全通行。被告高会玲驾驶机动车辆上路行驶，未能保持安全车速，是造成本次事故的直接原因，应承担事故的全部责任，原告胡雪花无责任。因被告高会玲驾驶的陕K88***号丰田牌小型越野车在被告人保榆林分公司投保交强险、商业险第三者责任险及不计免赔，限额为100万元，且事故发生于保险期间内，故原告因本次交通事故产生的各项合理损失应先由被告人保榆林分公司在交强险限额范围内进行赔偿，不足部分由被告人保榆林分公司在商业险第三者责任险限额范围内进行赔偿，仍有不足部分由作为侵权人的被告高会玲承担赔偿责任。根据陕西省统计局公布的《2018年陕西省国民经济和社会发展统计公报》中有关人身损害赔偿标准，原告因此次交通事故产生合理损失确定为：1.医疗费凭票据确定为15821.31元；2.后续治疗费根据鉴定为8000元；3.误工费为71983元÷365天×180天＝35498.47元；4.护理费(16天×100元/天)+(44天×50元/天)＝3800元；5.住院伙食补助费为16天×50元/天＝800元；6.住营养费为90天×20元/天＝1800元；7.原告诉请精神损害抚慰金5000元，因本次事故造成原告十级伤残，对原告的精神造成一定的损害，本院予以支持；8.残疾赔偿金33319元×20年×10%=66638元；9.残疾辅助器具费360元；10.鉴定费3600元，上述损失共计141317.78元。上述损失由被告人保榆林分公司在机动车交强险、商业险第三者责任险限额范围内向原告足额赔偿。原告超出上述数额的诉讼请求，不予支持。被告人保榆林分公司辩称，原告提供的鉴定结论为单方委托鉴定，未通知原告到场，鉴定程序不合法、结论过高，并申请重新鉴定，同时提出本案的诉讼费、鉴定费属于间接损失，其不承担该费用，但未提供证据证明其主张，对其重新鉴定申请，不予准许，对其辩称，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：1、由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司于本判决生效后十五日内赔偿原告胡雪花医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费、精神损害抚慰金、后续治疗费，共计141317.78元（被告高会玲垫付的500元在履行时予以扣除）。2、被告高会玲、李彦飞在本案中不承担赔偿责任。3、驳回原告胡雪花的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1200元，由原告胡雪花负担60元，被告高会玲负担1140元。二审中，双方当事人均未针对案件事实提交新证据。一审法院依据相关证据认定事实符合法律规定，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是应否进行重新鉴定及误工费的赔偿标准。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司上诉称，原审法院不准予上诉人对胡雪花的伤残情况进行重新鉴定有误。经本院二审审理查明，案涉的陕榆正法【2019】临鉴字第J287号司法鉴定意见书系神木市公安局交通管理大队委托，由陕西榆林正大法医司法鉴定所作出，鉴定程序合法，作出司法鉴定意见书的鉴定机构及鉴定人员均具有相应鉴定资质，故本案不属于人民法院应当准许重新鉴定的情形，上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司的该项主张不成立。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司上诉称一审法院计算误工费的标准有误。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的务工时间和收入状况确定。务工时间根据受害人接受医疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续务工的，务工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”双方当事人在一审及本院二审审理期间，均未提交证据证明被上诉人胡雪花具体收入数额，按照被上诉人胡雪花身份证载明的住址，其在城镇居住，故应当按照陕西省城镇私营单位就业人员2018年平均工资元计算误工费，即20112.16元（40783元÷365天×180天）。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司该项主张成立。鉴定费系确定被上诉人胡雪花损失所支出的必要合理费用，故上诉人该项主张不能成立。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省神木市人民法院(2019）陕0881民初9173号民事判决第二项；二、撤销陕西省神木市人民法院(2019）陕0881民初9173号民事判决第一项、第三项；三、由上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司于本判决生效后十五日内赔偿被上诉人胡雪花医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费、精神损害抚慰金、后续治疗费，共计125931.47元（被上诉人高会玲垫付的500元在履行时予以扣除）；四、驳回被上诉人胡雪花一审的其他诉讼请求。二审案件受理费1840元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担1500元，由被上诉人胡雪花负担340元。本判决为终审判决。审 判 长 任红艳审 判 员 魏 霞审 判 员 郭 瑶二〇二〇年十一月三十日法官助理 张 宇书 记 员 朱慧园