湖北省武汉市武昌区人民法院执 行 裁 定 书（2020）鄂0106执异305号申请人（申请执行人）：山河建设集团有限公司，住所地湖北省团风县团方大道。法定代表人：程理财，董事长。委托代理人：汪慧、许黎，湖北浩泽律师事务所律师。被执行人：十堰市达邦新能源科技有限公司，住所地湖北省十堰市朝阳中路******。法定代表人：杨明翠，总经理。被执行人：民润（广州）新能源有限公司，住所，住所地广东省广州市广州高新技术产业开发区科学城科汇一街****div>法定代表人：杨明武，总经理。第三人：李涛，男，1976年4月5日出生，汉族，居民身份证住址广州市越秀区。第三人：杨明翠，女，1974年5月15日出生，汉族，居民身份证住址湖北省十堰市郧阳区。第三人：杨明武，男，1978年3月13日出生，汉族，居民身份证住址湖北省襄樊市襄城区环。本院在执行山河建设集团有限公司（以下简称山河建设集团）申请对被执人十堰市达邦新能源科技有限公司（以下简称达邦公司）、民润（广州）新能源有限公司（以下简称民润公司）、杨巍强制执行一案中｛执行依据：本院（2019）鄂0106民初8025号民事判决；执行案号（2019）鄂0106执7930号｝，山河建设集团申请追加李涛、杨明翠、杨明武为本案被执行人。本院立案受理。山河建设集团申请追加李涛、杨明翠、杨明武为被执行人的事实及理由为:山河建设集团与被执行人达邦公司、民润公司、杨巍合同纠纷执行一案，由于被执行人达邦公司、民润公司、杨巍一直未能履行生效法律文书确认的支付义务。经查，杨明武、杨明翠现为民润公司的股东。根据该公司2018年11月26日新修订的公司章程，杨明武、杨明翠作为自然人股东。杨明武认缴出资为2400万元，占公司股份40%，杨明翠认缴出资为3600万元，占公司股份60%，但二人认缴出资均未实缴纳到位。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人请求变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”的规定,应当追加杨明武、杨明翠为（2019）鄂0106执7930号执行案的被执行人；李涛原系民润公司股东，认缴出资2400万元，占公司股份40%，未实缴。李涛于2018年11月26日将其名下民润公司全部股权转让给杨明武，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条“作为被执行的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”的规定，应当追加李涛未为（2019）鄂0106执7930号执行案件的被执行人。第三人李涛辩称：（2019）鄂0106执7930号执行案件依据的生效法律文书为（2019）鄂0106民初8025号民事判决书，在该民事案件中民润公司系担保人、山河建设集团与达邦公司发生债务的时间为2019年2-3月、判决生效的时间为2019年8月12日，而本人已于2018年11月26日退出公司股东（工商变更日期为2018年11月29日）。本人在债务发生时已经不是公司股东，不应对股权转让后的债务承担责任；其次，执行所涉案件的事实已经以“非法吸收公众存款案”进入刑事程序，案件当事人杨巍也因此于2019年7月25日被武汉市公安局江汉区分局羁押至今，按照先刑后民原则，应当中止民事程序，待刑事案件处理完后再启动民事程序；第三，本人作为代持股东，自始至终没有从公司经营中获得股权收益，公司的实际经营及可能的收益及负债都为杨巍享有，对杨巍主导的其本人或以公司对外所作的担保，不应承担责任。第三人杨明武、杨明翠辩称：执行所涉案件的事实已经以“非法吸收公众存款案”进入刑事程序，案件当事人杨巍也因此于2019年7月25日被武汉市公安局江汉区公安分局羁押至今，按照先刑后民原则，应当中止民事程序，待刑事案件处理完后再启动民事程序；在山河建设集团与达邦公司的债务纠纷案件中，民润公司为担保人，但该担保行为并未通过股东会决议，股东对此并不知情；第三，作为代持股东，自始至终没有从公司经营中获得股权收益，公司的实际经营及可能的收益及负债都为杨巍享有，对杨巍主导的其本人或以公司对外所作的担保，不应承担责任。申请人山河建设集团向本院提交以下证据（均系复印件）：1、(2019)鄂0106民初8025号民事判决书；2、(2019)鄂0106执7930号执行裁定书；3、广州市黄埔区市场监督管理局出具的民润公司的相关档案资料。第三人李涛、杨明武、杨明翠向本院提交一份武汉市公安局江汉区分局作出的汉公（北）立字（2019）2958号立案决定书，载明“根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十二条之规定，决定对十堰市达邦新能源科技有限公司非法吸收公众存款案立案侦查”,拟证明执行案件中所涉事实已经以“非法吸收公众存款案”进入刑事程序。审查查明，申请人山河建设集团与达邦公司、民润公司、杨巍合同纠纷一案，本院于2019年8月12日作出（2019）鄂0106民初8025号民事判决书，判决查明：2019年2月25日山河建设集团与达邦公司签订协议，约定山河建设集团将票面金额共计8038020.99元的7张电子商业承兑汇票背书转让给达邦公司，用于在广发银行武汉分行办理贴票事宜，达邦公司承诺山河建设集团将汇票背书之后配合广发银行武汉分行办理贴票业务，银行将贴票款通过委托支付的方式打给山河建设集团，山河建设集团根据票面金额，按年化14%的成本计算贴息，并在银行发放全部贴票款8038020.99元之后将贴息1024324.52元转至达邦公司指定账户。协议签订后，山河建设集团依约将汇票背书转让给达邦公司，达邦公司没有依约定在广发银行武汉分行办理贴票事宜，而是将汇票背书转让他人，且没有向山河建设集团支付贴票款。2019年3月22日达邦公司向山河建设集团出具承诺函，承诺于2019年3月29日前将8038020.99元一次性转入山河建设集团指定账户，逾期按每日10万元支付违约金，达邦公司承担山河建设集团自2019年3月11日至达邦公司全额汇款到账日产生的费用，每日费用为8038元。2019年4月8日达邦公司支付山河建设集团贴票款100万元。山河建设集团起诉后，山河建设集团、达邦公司与民润公司、杨巍签订补充协议，载明：2019年2月25日山河建设集团与达邦公司签订协议，山河建设集团将7张电子商业承兑汇票（总金额8038020.99元）背书转让给达邦公司，……但达邦公司仅于2019年4月8日支付100万元，尚欠7038020.99元。双方约定：……达邦公司承诺于2019年4月19日前归还山河建设集团200万元，于2019年5月20日前归还剩余款项4051207.23元及第2条中约定的应付利息，达邦公司在约定期限内归还的金额不足以偿还本息时，双方一致同意先抵扣逾期付款违约金，如果达邦公司未在约定期限内履行义务，山河建设集团因实现债权产生的费用，包括诉讼费、担保费、律师费等由达邦公司承担，民润公司、杨巍作为担保方自愿承担连带保证责任，担保范围包括山河建设集团为实现债权的费用。2019年4月23日至6月17日达邦公司共计支付山河建设集团130万元。原审判决：1、达邦公司支付山河建设集团贴票款5243067.62元；……；5、民润公司对第一、第二、第三、第四项承担连带保证责任；……。该判决发生效力后，山河建设集团于2019年10月15日向本院申请执行，执行案号｛（2019）鄂0106执7930号｝。执行中，本院向达邦公司、民润公司、杨巍依法发出执行通知书和报告财产令。达邦公司、民润公司、杨巍目前无财产可供执行。另查明，广州市黄埔区市场监督管理局档案资料显示：民润公司于2017年11月13日申请成立，法定代表人李涛，股东为杨明翠和李涛，注册资本1000万元，杨明翠认缴出资600万元、李涛认缴出资400万元，约定出资时间为2020年12月31日。2018年9月7日，该公司的注册资本由1000万元增加至6000万元，杨明翠认缴出资3600万元，李涛认缴出资2400万元，认缴出资时间为2026年12月31日。2018年11月26日，李涛与杨明武签订的《股东转让出资合同书》，将其所持有的民润公司40%即2400万元股权转让给杨明武。当日，民润公司法定代表人由李涛变更为杨明武，股东亦由杨明翠、李涛变更为杨明翠、杨明武，其中杨明翠认缴出资3600万元、杨明武认缴出资2400万元，认缴出资时间为2026年12月31日。审查中，杨明翠、杨明武未提供证据以证明其二人的注册资金实缴到位。再查明，达邦公司的法定代表人为杨明翠，该公司因涉嫌非法吸收公众存款罪目前正被武汉市公安局江汉区分局立案侦查。本院认为，《中华人民共和国公司法》第三条第二款规定：“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；……”。民润公司为有限责任公司，该公司工商备案登记资料载明公司股东为杨明武、杨明翠，其中杨明翠认缴出资3600万元、杨明武认缴出资2400万元，认缴出资时间均为2026年12月31日。在注册资本认缴制下，公司股东的出资义务只是暂缓缴纳，而非永久免除。公司股东在公司注册登记时承诺在一定时间内缴纳注册资本，公司股东的该项承诺，可以认为是其对社会公众包括债权人所作的一种承诺。股东作出的承诺，对股东具有约束力，同时对相对人（如债权人）会产生一定的预期。但是，任何承诺、预期都是在一定条件下作出的，这样的条件有可能会产生重大变化。在条件发生重大变化，足以改变相对人(债权人)预期时，如僵化地坚持股东一直到认缴期限届满时才有出资义务，只会让资本认缴制成为个别股东逃避责任的手段。因在公司经营发生了重大变化，公司资产不足以清偿到期债务时，公司包括债权人有权要求公司股东缴纳出资，以用于清偿公司债务。本案在执行过程中，没有发现被执行人民润公司有可供执行的财产。此种状态足以改变债权人山河建设集团的预期，即属于发生重大变化的情形。故对山河建设集团请求追加杨明武、杨明翠为被执行人申请，本院予以准许。李涛原系民润公司股东，认缴出资2400万元，占公司股份40%，根据本案证据显示未实缴。2018年11月26日，李涛将其名下民润公司全部股权转让给杨明武时并未补缴其欠缴的出资款，但也没有收取股权转让费。虽然《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定“作为被执行的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”，但该规定中应当承担责任的时间顺序，应为不能清偿的债务形成在前，原股东转让债务在后。本案中，李涛将股权转让时，山河建设集团与民润公司之间的债权债务关系尚未产生，山河建设集团请求追加李涛为（2019）鄂0106执7930号执行案件的被执行人，对其离开公司后的公司债务承担责任没有法律依据，本院不予以支持。第三人均以所涉案件的事实已经因“非法吸收公众存款案”进入刑事程序、当事人杨巍被羁押为由，主张按照先刑后民原则，应当中止民事程序。鉴于（2019）鄂0106执7930号执行案件的执行依据（2019）鄂0106民初8025号民事判决书已经发生法律效力，民事案件已经诉讼终结，第三人在执行程序中以先刑后民而主张中止民事程序，该请求不属于执行异议案件的审查范围。综上，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第三十二条的规定，裁定如下：一、追加杨明翠、杨明武为（2019）鄂0106执7930号执行案件的被执行人。杨明翠在3600万元、杨明武在2400万元注册资金本息范围内对本案债务承担补充赔偿责任；二、驳回山河建设集团有限公司申请追加李涛为（2019）鄂0106执7930号执行案件被执行人的申请。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十五日内向本院提起诉讼。审判长  万文沙审判员  徐桂萍审判员  舒光明二〇二〇年十一月二十六日书记员  金 菁