湖南省桑植县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0822刑初168号 公诉机关湖南省桑植县人民检察院。 被告人罗桂灵，男，1981年1月28日出生于湖南省桑植县，土家族，小学文化，无业，住桑植县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2020年7月14日被桑植县公安局刑事拘留；经桑植县人民检察院批准，2020年7月28日被执行逮捕。现羁押于桑植县看守所。 指定辩护人彭发胜，湖南昌隆律师事务所律师。 被告人王佐明，男，1972年12月18日出生于湖南省桑植县，土家族，初中文化，务工，住桑植县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2020年7月18日被桑植县公安局刑事拘留；经桑植县人民检察院批准逮捕，2020年7月28日被执行逮捕。现羁押于桑植县看守所。 指定辩护人樊玉双，湖南昌隆律师事务所律师。 桑植县人民检察院以桑检刑检刑诉[2020]80号起诉书指控被告人罗桂灵、王佐明犯贩卖毒品罪，于2020年10月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序于2020年11月23日公开开庭审理了本案。桑植县人民检察院指派检察员陈峪林、检察官助理方冬华出庭支持公诉。被告人罗桂灵及其辩护人彭发胜、被告人王佐明及其辩护人樊玉双到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年4月至6月，被告人罗桂灵以手机微信名“一路平安”先后通过微信转账或微信红包的方式，收取瞿某甲（绰号“岩匠”）以手机微信名“AA蓝天白云”所支付的14次毒资共计5100元，用于帮助瞿某甲代购冰毒。罗桂灵每次收到代购冰毒款扣除100至200元不等金额后，再以微信转账或微信红包的方式给安某某（另案处理）手机微信名“小桥流水”转入14次共计3600元，用于购买冰毒，从中获取差价1500元。安某某通过微信收到罗桂灵的毒资后，将小塑料口袋包装好的毒品收藏在桑植县步步高超市、人民医院、中医院、中国银行、168洗车场等不同地方，然后将藏毒地点用手机拍照发位置图给罗桂灵。罗桂灵将藏毒位置图再转发给瞿某甲，瞿某甲按照藏毒位置图示自行取回毒品吸食。2020年6月底，被告人王佐明陪同罗桂灵到桑植县中医院取罗桂灵购买的被卖方藏匿在老住院部四楼肛肠科的冰毒，王佐明找到后悄悄藏起来没有告诉罗桂灵。2020年6月30日22时9分，王佐明在桑植县永和家园小区外以微信名“晓昵”通过微信转账的方式收取罗桂灵300元，将该小包冰毒卖给了罗桂灵等人吸食。 公诉机关认为，被告人罗桂灵以牟利为目的，多次为他人代购毒品；被告人王佐明以牟利为目的，贩卖少量毒品，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；二被告人主动到案并如实供述自己的罪行，且认罪认罚，可以从轻处罚，建议对被告人罗桂灵在有期徒刑三年六个月至四年六个月判处、对被告人王佐明判处拘役五个月，并处罚金。公诉机关提交了户籍资料、到案经过、公安行政处罚决定书，微信转账及红包交易记录、扣押及移交物品清单，证人安某某、瞿某甲、瞿某乙等人的证言，被告人罗桂灵、王佐明的供述与辩解，辨认笔录、指认笔录及照片等证据证实。 被告人罗桂灵、王佐明对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序且签字具结，在审理过程中亦无异议。辩护人彭发胜提出的辩护意见是被告人罗桂灵的行为不构成贩卖毒品罪，应以非法持有毒品定罪，其不是累犯，构成自首，认罪认罚，可以从轻处罚，且退缴犯罪所得，悔罪态度好；辩护人樊玉双提出的辩护意见是被告人王佐明犯罪情节轻微，主观恶性和社会危害性小，其主动投案并如实供述自己的罪行，且认罪认罚，没有犯罪前科，积极缴纳罚金，可以从轻、减轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人罗桂灵、王佐明经公安民警电话通知后主动到案，其亲属代为缴纳了违法所得和罚金。公安机关依法扣押并随案移送了被告人罗桂灵用于代购毒品而转付毒资的极光色OPPO手机一部。 本院认为，被告人罗桂灵、王佐明构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。辩护人彭发胜提出被告人罗桂灵应以非法持有毒品定罪的辩护意见，经查，罗桂灵为他人代购毒品，从中牟利，应以贩卖毒品罪论处，故其辩护意见本院不予采纳；提出罗桂灵不是累犯，具有自首、认罪认罚情节，且退缴违法所得，具有悔罪表现，可以从轻处罚的辩护意见，与查明的事实和法律相符，本院予以采纳。辩护人樊玉双提出被告人王佐明主观恶性小，主动投案并如实供述自己的罪行，且认罪认罚，没有犯罪前科，积极缴纳罚金，可以从轻处罚的辩护意见，与查明的事实和法律相符，本院予以采纳；提出王佐明犯罪情节轻微，社会危害性小的辩护意见，经查，毒品社会危害性大，是我国严厉打击的犯罪之一，无论贩卖数量多少，均应予以刑事处罚，被告人王佐明明知是毒品，仍贩卖给他人吸食，故其犯罪行为不属于情节轻微的情形，该辩护意见本院不予采纳。被告人罗桂灵、王佐明自动到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚；被告人罗桂灵、王佐明的亲属代为退缴违法所得并缴纳了罚金，可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。扣押的手机系被告人罗桂灵供犯罪所用的财物，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第六十七条第一款，第五十二条，第四十七条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第一项、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人罗桂灵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月14日起至2024年1月13日止。罚金已缴纳。） 二、被告人王佐明犯贩卖毒品罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千五百元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月18日起至2020年12月17日止。罚金已缴纳。） 三、被告人罗桂灵的违法所得人民币1500元、被告人王佐明的违法所得人民币300元，予以追缴，上缴国库；扣押被告人罗桂灵的极光色OPPO手机一部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省张家界市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  向周富 人民陪审员  尹建国 人民陪审员  毛 力 二〇二〇年十一月二十三日 法官 助理  吴杨慧 代理书记员  向龙飞 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。