江西省南昌市青山湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣0111刑初647号 公诉机关江西省南昌市青山湖区人民检察院。 被告人曾国福，男，1966年4月4日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，无业，家住江西省南昌市青山湖区。2004年10月26日因赌博被南昌市公安局青云谱分局行政罚款人民币500元；2014年因赌博被南昌市公安局青山湖分局行政罚款人民币500元。2020年5月9日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 被告人祝纪发，男，1961年5月24日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，无业，家住江西省南昌市西湖区。2020年5月9日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 辩护人朱玉钢、郭艳芳，江西华赣律师事务所律师。 被告人朱晓敏，男，1964年7月29日出生于江西省南昌市，汉族，高中文化，无业，家住江西省南昌市西湖区。1992年7月24日因传播淫秽录像被南昌市公安局西湖分局行政罚款人民币500元。2020年5月9日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 辩护人贺慧敏、严浩，江西华赣律师事务所律师。 被告人张方云，男，1956年1月25日出生于江西省南昌市，汉族，大学本科文化，退休人员，户籍所在地江苏省南京市秦淮区，捕前住江西省南昌市西湖区。2020年5月9日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月13日被逮捕，同年6月16日因病被取保候审，同年10月16日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 辩护人周忆军，江西赣兴律师事务所律师。 被告人尹金龙，男，1965年8月15日出生于江西省永新县，汉族，高中文化，无业，家住江西省南昌市青云谱区。2014年1月23日因赌博被南昌市公安局青云谱分局行政罚款人民币500元。2020年5月9日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 辩护人吴重涛，北京市中银（南昌）律师事务所律师。 被告人彭武，男，1968年8月10日出生于江西省南昌市，汉族，高中文化，无业，家住江西省南昌市西湖区。2000年3月6日因赌博被南昌市公安局青山湖分局（原郊区分局）行政罚款人民币2000元；2006年6月17日因赌博被南昌市公安局西湖分局行政罚款人民币500元。2020年5月9日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 指定辩护人刘新斌，江西阳中阳律师事务所律师。 南昌市青山湖区人民检察院以湖检二部刑诉〔2020〕23996号起诉书指控被告人曾国福、祝纪发、朱晓敏、张方云、尹金龙、彭武犯开设赌场罪，于2020年9月11日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南昌市青山湖区人民检察院指派检察员王国兵出庭支持公诉。被告人曾国福，被告人祝纪发及其辩护人朱玉钢，被告人朱晓敏及其辩护人贺慧敏、严浩，被告人张方云及其辩护人周忆军，被告人尹金龙及其辩护人吴重涛，被告人彭武及其辩护人刘新斌到庭参加了诉讼。现已审理终结。 南昌市青山湖区人民检察指控，2020年4月20日至5月8日，被告人曾国福、祝纪发纠集被告人朱晓敏、张方云、尹金龙在南昌市青山湖区孙家亭社区XXX栋1单元2楼的房间内开设赌场，多次组织他人以扑克牌“牛魔王”的方式赌博，聘请被告人彭武负责抽头，抽头渔利共计人民币10万余元。其间，2020年5月6日，尹金龙退出股份，同时钟飙（在逃）入股，当天抽头人民币1万元。所得营利曾国福、祝纪发、朱晓敏、张方云各分得人民币19100元，尹金龙分得人民币17100元，钟飙分得人民币2000元。2020年5月8日，公安机关对该赌博场所进行查处，并将祝纪发、曾国福、朱晓敏、张方云、尹金龙、彭武抓获归案。 针对上述指控，公诉机关提供了身份证明、抓获经过、证据保全决定书及清单、行政处罚决定书等书证；证人徐某、刘某、左某、钟某等人的证言；六被告人的供述；检查、辨认笔录等证据证实。公诉机关认为，被告人曾国福、祝纪发、朱晓敏、张方云、尹金龙、彭武的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。同时，被告人曾国福、祝纪发、朱晓敏、张方云、尹金龙均具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款规定之情节；被告人彭武具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款规定的情节。建议：判处祝纪发、曾国福有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币二万元；判处朱晓敏、张方云有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元；判处彭武有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元。在本院审理过程中，公诉机关根据被告人履行财产刑的状况，对上述被告人的量刑建议进行了调整，并对被告人尹金龙作出了量刑建议。建议判处被告人曾国福有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币五万元；判处祝纪发有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币五万元；判处朱晓敏有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币五万元；判处张方云有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五万元；判处尹金龙有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四万五千元；判处彭武有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币二万元。提请本院依法判处。 被告人曾国福、祝纪发、朱晓敏、张方云、尹金龙、彭武对公诉机关指控的事实、罪名均无异议。其中被告人祝纪发、朱晓敏、张方云、彭武对公诉机关调整后的量刑建议均无异议，被告人尹金龙对公诉机关的量刑建议没有异议，被告人曾国福对公诉机关调整后的量刑建议有异议，不同意认罚，认为量刑过重。 被告人祝纪发的辩护人的辩护意见：1、被告人祝纪发的犯罪行为不构成情节严重。2、祝纪发在案发时是作为形迹可疑被抓获后如实交代了犯罪事实，具有自首情节，依法可从轻或减轻处罚。3、祝纪发认罪认罚，依法可从宽处理。4、祝纪发系初犯，案发前无犯罪前科，可酌情从轻处罚。 被告人朱晓敏的辩护人的辩护意见：1、被告人朱晓敏在开设赌场的共同犯罪中所起作用较小，应认定为从犯，应从轻或减轻处罚。2、朱晓敏属于传统型的开设赌场，不应适用《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》中关于网络开设赌场认定情节严重的情形。3、朱晓敏具有坦白情节，可从轻处理；且认罪认罚，依法可从宽处理。4、朱晓敏系初犯，社会危害性和社会影响不大。 被告人张方云的辩护人的辩护意见：1、被告人张方云仅是赌场“应方”的参与者，在整个开设赌场活动中起次要作用，应认定为从犯，依法应减轻处罚。2、张方云没有参与赌场的整个犯罪过程，张方云是2020年4月24日经祝纪发介绍进入赌场的，其涉案金额没有10万元。3、张方云具有坦白情节，可从轻处理。4、张方云无任何犯罪前科，认罪认罚、知罪悔罪，且患有高血压、糖尿病等严重疾病，可酌情从轻处罚，可以对其实施缓刑。 被告人尹金龙的辩护人的辩护意见：1、被告人尹金龙系被动邀请参加开设赌场活动，仅作为“应方”，其作为“应方”的行为仅起次要作用，应认定为从犯。2、被告人尹金龙、张方云在被公安机关查处赌博活动中被带走调查即未被采取强制措施之前就主动交代了共同开设赌场的犯罪活动，应认定其具有自首情节。 被告人彭武的辩护人的辩护意见：1、被告人彭武系从犯，依法应从轻或减轻处罚。2、彭武具有坦白、认罪认罚从轻、从宽处罚情节。3、彭武无前科劣迹，系初犯，可酌情从轻处罚。 经审理查明，被告人曾国福、祝纪发经共同商量，于2020年4月20日至5月8日期间纠集被告人朱晓敏、张方云、尹金龙入伙在南昌市青山湖区孙家亭社区XX栋XX单元2楼的房间内开设赌场，多次组织他人以扑克牌“牛魔王”的方式赌博，并由朱晓敏、张方云、尹金龙作为“应方”，聘请被告人彭武负责抽头，抽头渔利共计人民币10万余元。其间，2020年5月6日，尹金龙退出股份，同时钟飙（在逃）入股，当天抽头人民币1万元。所得营利曾国福、祝纪发、朱晓敏、张方云各分得人民币19100元，尹金龙分得人民币17100元，钟飙分得人民币2000元。2020年5月8日，公安机关对该赌博场所进行查处，当场收缴了在场参赌人员赌资人民币26400元（其中刘某赌资4600元、左某赌资8000元、张方云赌资3900元、钟某赌资5200元、曾国福赌资4700元）及赌具扑克牌一副，并将被告人祝纪发、曾国福、朱晓敏、张方云、尹金龙、彭武抓获归案。 上述事实，有公诉机关向法庭提交并经当庭举证、质证的常住人口基本信息，抓获经过，现场照片及证据保全清单、证据保全决定书、收缴物品清单、国库入账单，参赌人员行政处罚决定书，公安机关出具的情况说明，证人徐某、左某、钟某、刘某、熊某的证言，检查、辨认笔录，被告人曾国福、祝纪发、朱晓敏、张方云、尹金龙、彭武的供述等证据证实，足以认定。 对于被告人张方云辩护人提交的张方云疾病证明书用以证明张方云高血压病3级、2型糖尿病等疾病，需对其从轻处理，因该证据与本案事实无关联性，本院不予采信。 根据本案控辩双方争议的焦点，结合本案的相关事实、证据及法律适用问题，综合评判如下： 1、关于本案是否适用情节严重的问题。 根据公诉机关提供的证据可以证实，本案各被告人非法获利共计10万余元。根据2010年8月31日最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》规定，利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据组织赌博活动，抽头渔利数额累计达到3万元以上的；同时2014年3月26日最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》规定，设置赌博机组织赌博活动违法所得额在3万元以上的，应认定为《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定的情节严重。故根据现行刑事司法实践，参考关于非法获利3万元以上的上述意见规定，非法获利金额人民币3万元可以作为人民法院对开设赌场罪量刑裁量认定为“情节严重”的依据。故被告人祝纪发、朱晓敏辩护人关于公诉机关指控本案不能适用“情节严重”的辩护意见，本院不予采纳。 2、关于被告人朱晓敏、张方云、尹金龙辩护人所提三被告人均属于从犯的问题。经查，被告人朱晓敏、张方云、尹金龙由被告人曾国福、祝纪发邀集参与开设赌场活动，在开设赌场活动中作为“应方”，虽然该三人与曾国福、祝纪发二人作用相比相对较小，但其三人作为合伙人占有一定股份并进行了赌场营利分红，均属于股东地位，该三被告人与曾国福、祝纪发均处于共同犯罪中的主犯地位，不应认定为从犯。故上述辩护意见，与法律规定不符，本院不予采纳。 3、关于被告人是否可以认定为自首情节的问题。经查，案发时，公安机关对该涉案赌博场所进行了查处，同时依照法定程序将现场涉案人员带走进行调查，其中调查不仅包括对参赌人员及参赌活动的调查，也包括对开设赌场人员即开设赌场活动的调查，各被告人在现场被抓获后被动如实交代了开设赌场的事实，应属于坦白交代，而不应认定为自首。故上述辩护意见，与法律规定不符，本院不予采纳。 关于被告人祝纪发、朱晓敏、张方云、彭武的辩护人所提被告人祝纪发、朱晓敏、张方云、彭武认罪认罚，依法可从宽处理、系初犯，案发前无犯罪前科的辩护意见以及朱晓敏、张方云、彭武的辩护人所提朱晓敏、张方云、彭武具有坦白的辩护意见，与事实、证据相符，本院予以采纳。 关于被告人朱晓敏辩护人所提朱晓敏在本案中社会危害性和社会影响不大的辩护意见，经查，被告人朱晓敏积极参与开设赌场犯罪活动，并属情节严重，严重妨害了社会管理秩序，社会危害性和社会影响较大。故上述辩护意见，本院不予采纳。 关于被告人张方云辩护人所提张方云系2020年4月24日参与开设赌场活动的，其犯罪金额没有10万元的辩护意见，经查，现无充分证据证明张方云系2020年4月24日参与开设赌场活动，且张方云在整个开设赌场犯罪活动中一直持续到被查处，其也参与了赌场的完整分红，其犯罪活动属于持续性的，其涉案金额不能单独割裂开来，应对整个开设赌场的非法获利金额承担刑事责任。故上述辩护意见，本院不予采纳。同时对其实施缓刑的辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人曾国福、祝纪发、朱晓敏、张方云、尹金龙以营利为目的，同他人提供赌博场所、赌具，组织他人赌博，抽头渔利数额人民币10万余元，情节严重；被告人彭武明知他人开设赌场，还负责抽头并领取高额工资，其行为均已构成开设赌场罪；其中被告人曾国福、祝纪发、朱晓敏、张方云、尹金龙在本案中均起主要作用，系主犯；被告人彭武在本案中起次要作用，系从犯，依法应减轻处罚。上述被告人归案后均如实供述罪行，依法可从轻处罚；其中被告人祝纪发、朱晓敏、张方云、尹金龙、彭武均自愿认罪认罚，依法可从宽处理。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控罪名成立，对被告人祝纪发、朱晓敏、张方云、尹金龙、彭武的量刑建议适当，本院予以采纳。根据各被告人犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害，依照《中华人民共和国刑法》三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人曾国福犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币五万元（罚金于判决生效后一个月内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月9日起至2024年2月8日止） 二、被告人祝纪发犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月9日起至2023年9月8日止） 三、被告人朱晓敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币五万元（罚金于判决生效后一个月内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月9日起至2023年12月8日止） 四、被告人张方云犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月16日起至2023年11月7日止） 五、被告人尹金龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四万五千元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月9日起至2023年7月8日止） 六、被告人彭武犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月9日起至2021年12月8日止） 七、对公安机关已扣押的涉案赌资、赌具予以没收，赌资上缴国库；追缴被告人曾国福、祝纪发、朱晓敏、张方云各自违法所得人民币19100元，被告人尹金龙违法所得人民币17100元，共计人民币93500元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  彭鹤龄 人民陪审员  屠剑豪 人民陪审员  刘宏宇 二〇二〇年十一月二十二日 法官 助理  朱永辉 书 记 员  尧东华