江西省泰和县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)赣0826刑初178号 公诉机关泰和县人民检察院。 被告人欧阳良恩，绰号“良胖”，男，1992年11月2日出生于江西省吉安市泰和县，汉族，小学文化，务工，家住江西省吉安市泰和县。2020年5月21日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被泰和县公安局刑事拘留，同年6月25日被逮捕，现羁押于泰和县看守所。 指定辩护人朱永钧，江西西昌律师事务所律师。 被告人肖兵，男，1988年8月17日出生于江西省吉安市泰和县，汉族，初中文化，个体户，家住江西省吉安市泰和县。2020年5月22日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被泰和县公安局刑事拘留，同年6月25日被逮捕，现羁押于泰和县看守所。 指定辩护人汤雄，江西西昌律师事务所律师。 被告人蒋小伟，男，1989年9月27日出生于江西省吉安市泰和县，汉族，初中文化，个体户，家住江西省吉安市泰和县。2020年7月3日因犯诈骗罪被吉安县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元;2020年6月16日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被泰和县公安局刑事拘留，同年6月25日被逮捕，现羁押于泰和县看守所。 指定辩护人曾琦，江西赣润律师事务所律师。 被告人郭庆文，男，1990年2月3日出生于江西省吉安市泰和县，汉族，初中文化，务工，家住江西省吉安市泰和县。2020年5月27日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被泰和县公安局刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现羁押于泰和县看守所。 指定辩护人袁小辉，江西赣润律师事务所律师。 被告人欧阳剑华，男，1986年10月4日出生于江西省吉安市泰和县，汉族，高中文化，务农，家住江西省吉安市泰和县。2020年5月21日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被泰和县公安局刑事拘留，同年6月25日被逮捕，现羁押于泰和县看守所。 指定辩护人周新兴，江西赣润律师事务所律师。 泰和县人民检察院以泰检刑诉[2020]174号起诉书指控被告人欧阳良恩、肖兵、蒋小伟、郭庆文、欧阳剑华犯盗掘古墓葬罪、被告人欧阳良恩犯诈骗罪一案，于2020年11月12日向本院提起公诉。本院于同月17日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。泰和县人民检察院指派检察员康鸿翔出庭支持公诉，被告人欧阳良恩及其辩护人朱永钧、被告人肖兵及其辩护人汤雄、被告人蒋小伟及其辩护人曾琦、被告人郭庆文及其辩护人袁小辉、被告人欧阳剑华及其辩护人周新兴到庭参加诉讼。现已审理终结。 泰和县人民检察院指控： 一、盗掘古墓葬罪 2019年5月份，被告人欧阳良恩与被告人肖兵经商量决定一起盗掘螺溪镇王家村的一座古墓，同年12月份，被告人肖兵邀集被告人郭庆文、蒋小伟并购买了工具。12月16日晚，被告人肖兵、郭庆文、蒋小伟三人在被告人欧阳良恩的指导下开始实施盗掘古墓葬，次日晚上，被告人欧阳良恩从外地赶回泰和，多次让被告人欧阳剑华开车送其到盗墓现场，被告人欧阳剑华有时也参与提土，并约定赃物共同平分。经过四个晚上的挖掘，在古墓中盗得琉璃珠子（非文物）十三颗和均已破碎的青铜镜一块、石英板一块、青铜炉一只、青铜勺一把等物品。经江西省文物商店鉴定，该古墓为汉代墓葬，具有一定的历史及考古价值。 另查明，被告人肖兵在泰和县看守所羁押期间，因企图利用纸条向同案被告人串供，被值班民警截获；2020年7月3日，被告人蒋小伟因涉嫌犯诈骗罪在取保候审期间，被吉安县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元；2020年5月20日，被告人欧阳良恩到公安机关投案自首，其带领公安民警在被告人肖兵、欧阳剑华住处将其二人抓获归案。 上述事实，被告人欧阳良恩、肖兵、蒋小伟、郭庆文、欧阳剑华及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人欧阳良恩、肖兵、蒋小伟、郭庆文、欧阳剑华的供述，证人王某、彭某的证言，受案登记表、立案决定书，现场勘验笔录及照片,指认现场笔录及照片,提取、搜查笔录，扣押清单及物品照片，涉案文物鉴定评估报告及文物鉴定表，被盗墓葬鉴定意见，欧阳良恩、肖兵、蒋小伟、郭庆文、欧阳剑华的辨认笔录，吉安县人民法院（2020）赣0821刑初115号《刑事判决书》，认罪认罚具结书，公安机关出具的关于被告人欧阳良恩、肖兵、蒋小伟、郭庆文、欧阳剑华归案情况及现实表现证明，泰和县看守所出具的关于截获被告人肖兵企图串供的办案说明及纸条，被告人欧阳良恩、肖兵、蒋小伟、郭庆文、欧阳剑华的身份信息等证据证实，足以认定。 二、诈骗罪 2019年6月，被告人肖兵提出要被告人欧阳良恩盗墓时帮其搞一把青铜剑来收藏，欧阳良恩遂答应，但要求肖兵以其名义分期帮他买一部苹果牌手机。之后，被告人欧阳良恩从网上购得一把仿制的青铜剑，谎称是盗墓所得给了肖兵。后来肖兵以分期付款的方式，给被告人欧阳良恩购买了一部6458.95元的苹果8Plus牌手机，其中由被告人欧阳良恩支付了700元，其余款6058.95元已由肖兵支付。在庭审过程中，被告人肖兵表示对被告人欧阳良恩的行为予以谅解。 上述事实，被告人欧阳良恩及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人欧阳良恩的供述，被害人肖兵的陈述，肖兵的个人贷款申请表，证人曾某、刘某的证言，搜查笔录，扣押清单及仿制的青铜剑照片，文物鉴定表，谅解书，公安机关出具的办案说明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人欧阳良恩、肖兵、蒋小伟、郭庆文、欧阳剑华共同盗掘具有历史及考古价值的古墓葬，其行为均构成盗掘古墓葬罪；被告人欧阳良恩以非法占有为目的，骗取他人财物数额较大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控五被告人所犯罪名成立，依法应予惩处。被告人欧阳良恩、蒋小伟二人犯数罪，依法应实行并罚。在盗掘古墓葬共同犯罪中，被告人欧阳良恩、肖兵事前通谋，事中组织、安排，起主要作用，系主犯；被告人蒋小伟、郭庆文、欧阳剑华起次要作用，系从犯，依法应从轻、减轻处罚。公诉人提出区分主、从犯的公诉意见，与查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。鉴于被告人欧阳良恩具有自首、立功情节，被告人肖兵、蒋小伟、郭庆文、欧阳剑华还具有坦白情节，且五被告人自愿认罪认罚，但被告人蒋小伟未按具结书的承诺缴纳罚金，本院依法对被告人欧阳良恩、蒋小伟、郭庆文、欧阳剑华减轻处罚，对被告人肖兵从轻处罚，综合上述事实和情节予以量刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十九条第一、三款、第七十一条之规定，判决如下： 一、被告人肖兵犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月22日起至2023年5月21日止。） 二、被告人欧阳良恩犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币三万元；犯诈骗罪判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币三万五千元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月21日起至2022年10月20日止。） 三、被告人蒋小伟犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；与前罪所犯诈骗罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元实行并罚；决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币二万三千元；所处罚金限判决生效后十日内付清。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月16日起至2022年10月15日止。） 四、被告人郭庆文犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月27日起至2022年3月26日止。） 五、被告人欧阳剑华犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月21日起至2021年5月20日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审判员  吴黎平 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  刘 芳 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 1、第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 2、第三百二十八条第一款：盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： （一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的； （二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子； （三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的； （四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。 3、第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 4、第二十六条第一、四款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 5、第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 6、第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 7、第五十三条第一款：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 8、第六十七条第一、三款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 9、第六十八条：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 10、第六十九条第一、三款：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 11、第七十一条：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。