云南省腾冲市人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0581刑初301号公诉机关云南省腾冲市人民检察院。被告人杨建林，男，1968年11月20日生，汉族，初中文化，农民，云南省腾冲市人，家住云南省腾冲市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年6月18日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕，现羁押于云南省腾冲市看守所。辩护人古嘉帆，云南正旭律师事务所律师。云南省腾冲市人民检察院以腾检一部刑诉〔2020〕315号起诉书指控被告人杨建林犯贩卖毒品罪，于2020年9月8日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，于2020年9月24日第一次公开开庭审理，后决定将本案转为普通程序，于2020年10月15日第二次公开开庭审理了本案。云南省腾冲市人民检察院指派检察员何以旺、解钦出庭支持公诉，被告人杨建林及其辩护人古嘉帆到庭参加了诉讼。现已审理终结。云南省腾冲市人民检察院指控：自2020年6月以来，被告人杨建林为了能从吸毒人员鲁某处分得一点毒品海洛因吸食，帮鲁某购买毒品海洛因。2020年6月11日11时左右，被告人杨建林帮鲁某向李某（另处）购买了价格为人民币600元的毒品海洛因零包，将毒品海洛因零包送给鲁某后，鲁某分给其一点毒品海洛因吸食。经侦查实验，其帮鲁某购买的人民币600元的毒品海洛因数量约0.11克。2020年6月12日12时左右，被告人杨建林在腾越镇洞山小街子再次帮鲁某购买价格为人民币600元的毒品海洛因，其向李某购买得人民币600元的毒品海洛因后，准备送给鲁某的途中被公安民警抓获，当场从其左手心内查获毒品海洛因零包1个，查获其使用的手机1部。经称量，现场查获的毒品海洛因净重0.4克。全案累计毒品海洛因数量为0.51克。针对上述指控事实，公诉机关提供了相应的物证；书证；证人证言；被告人的供述和辩解；鉴定意见；检查、称量、提取、辨认、侦查实验等笔录；视听资料等证据。公诉机关认为，被告人杨建林贩卖毒品海洛因2次，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。其第2次贩卖毒品海洛因系犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；其系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻处罚。建议对被告人杨建林判处一年以上一年二个月以下有期徒刑，并处罚金。针对公诉机关指控的犯罪事实，被告人杨建林辩称：1、其帮鲁某购买毒品，是为了吸食，不是为了贩卖；2、其被公安机关抓获后，提供线索并配合公安机关抓获了李某、吸毒人员杨某某，还有一个和顺的涉毒人员；3、其是初犯；4、其家庭情况特殊，家里有瘫痪在床的母亲需要照顾。辩护人为其辩护：1、被告人杨建林的行为不符合贩卖毒品的客观表现，其两次购买毒品时都出了一半的费用，且被告人杨建林系长期吸毒人员，帮鲁某购买的主要原因也是为从中分一部分毒品吸食，其和鲁某都是单纯的购买毒品吸食，其主观上没有贩卖毒品或从中牟利的目的。2、被告人杨建林除了具有自首、初犯以及犯罪未遂的情节外，还应当有立功情节，其向公安机关提供犯罪线索，使公安机关成功破获了其他毒品犯罪案件。3、被告人杨建林第一次帮鲁某购买的毒品海洛因0.11克已经被吸食，不应计入本案毒品数量。4、被告人杨建林家庭情况特殊，家里尚有年迈的母亲需要照顾。综上所述，被告人杨建林的行为是否构罪不能确定，希望法庭在查明事实的基础上作出公正判决。经审理查明：自2020年6月以来，被告人杨建林为了能从吸毒人员鲁某处分得一点毒品海洛因吸食，帮鲁某购买毒品海洛因。2020年6月11日11时左右，被告人杨建林帮鲁某向他人购买了价格为人民币600元的毒品海洛因零包，将毒品海洛因零包送给鲁某后，鲁某分给其一点毒品海洛因吸食。经侦查实验，其帮鲁某购买的人民币600元的毒品海洛因数量约0.11克。2020年6月12日12时左右，被告人杨建林在腾越镇洞山小街子再次帮鲁某向他人购买了价格为人民币600元的毒品海洛因，后在准备送给鲁某的途中被公安民警抓获，当场从其左手心内查获毒品海洛因零包1个，查获其使用的手机1部。经称量，现场查获的毒品海洛因净重0.4克。认定上述事实的证据有：一、物证腾冲市公安局扣押的毒品海洛因0.4克（全部提取作为检材送检）、毒品包装物白色广告纸1张、手机1部，附物证照片、证据保全决定书、证据保全清单、随案移送清单、扣押笔录、扣押决定书及扣押清单，证实上述涉案物品的物品特征及扣押情况。二、书证1、被告人杨建林的正侧面照片、户口证明，证实被告人杨建林的外貌特征及身份情况。2、腾冲市公安局的查获经过，证实2020年6月12日，腾冲市公安局明光边境派出所在工作中发现杨建林有吸毒嫌疑，现在洞山村街子附近活动。后民警前往洞山村街子，在路边将杨建林查获，经对其人身及随身物品进行检查，当场从其左手心处检查出用广告纸包裹的毒品海洛因可疑物零包1个，从其右侧裤包内检查出银白色华为手机1部。3、腾冲市公安局的行政处罚决定书，证实被告人杨建林曾被强制隔离戒毒，出所后复吸毒品海洛因，于2020年6月12日被腾冲市公安局给予行政拘留十五日的处罚。4、腾冲市公安局的情况说明，证实（1）被告人杨建林被抓获后，提供线索并积极配合公安机关抓获了向其贩卖毒品海洛因的李某，以及吸毒人员文兴国；（2）李某、文兴国均已另案处理；（3）经对鲁某进行尿检，结果为吗啡、甲基安非他明均为阴性，鲁某本人也不承认吸食毒品，因证据不足，未对鲁某作出处理。三、证人证言1、证人鲁某的证言，证实我总的叫杨建林帮忙购买过两次毒品海洛因。第一次是2020年6月11日早上，杨建林打电话给我，说他能找到毒品海洛因，约着我拼钱去买，我说好的，然后我就开车到人民医院找杨建林。到人民医院门口见到杨建林后，我就递给他300元人民币，杨建林跟我说现在海洛因贵，300元只能买到一点点，叫我再凑上一点。我说我没钱了，杨建林跟我说他之前还差我300元钱，他去买600元的海洛因，之前欠我的300元就不还给我了行不行。我答应他后，杨建林拿着钱就走了。过了半个小时左右，杨建林打电话告诉我海洛因买着了，叫我到洞山的路边等他，我就开车到洞山的路边。杨建林见到我后就上了我的车，拿出一个纸包的毒品海洛因零包，具体什么颜色我记不清了，之后分了三分之一个零包左右的毒品海洛因，将剩下的递给我。我拿着后下车上厕所，上厕所回来后我告诉杨建林我有事情，之后我就走了。第二次是2020年6月12日9时左右，杨建林打电话给我，问我要不要再去找点毒品海洛因，我就说去嘛。之后我开车到人民医院门口接杨建林，递给他300元人民币，我们就一起开车来到洞山小街子附近，杨建林下车去买毒品海洛因了，我就在车上等他，我等了好久不见他来，打电话也打不通，我就怀疑他被公安机关抓了，我就开车走了。2、证人李某的证言，证实我没有贩卖过毒品给杨建林，也没有贩卖过毒品给其他人。四、被告人的供述和辩解被告人杨建林的供述和辩解及同步录音录像光盘，证实我帮鲁某购买过两次毒品海洛因。第一次是2020年6月11日11时左右，鲁某打电话叫我帮他找些毒品海洛因。我跟鲁某说让他拿钱来，后鲁某到人民医院门口递给我了300元人民币。我就跟鲁某说“现在海洛因太贵了，300元只能买到一点点，再凑上一点嘛”，鲁某说没钱了，我就跟他说“我之前还差你300元钱，我直接去拿600元的海洛因，之前欠你的300元就不还你了”，鲁某说好的，到时候拿来分给我一点毒品吃吃。之后我打电话联系李某，问李某有没有毒品海洛因，李某说有的。挂了电话后我打摩的去洞山找李某。到了洞山后，我打电话跟李某说我到了，李某说到街子垃圾桶旁边的巷道里等他，我去到巷道后看见李某在那里等我了。我们碰面后，我递给李某600元人民币，然后李某从他左手的袖口处拿出一个用广告纸包裹的毒品海洛因零包递给我。然后我就到洞山保腾公路的路边遇到鲁某，我上了鲁某的车后就把毒品海洛因零包递给鲁某，鲁某就分给我两口左右量的毒品海洛因，之后被我吸食了，我吸食后鲁某又分给我了一小点毒品海洛因，鲁某说要去接娃娃放学，他把我拉到城里我就下车走了。第二次是2020年6月12日9时左右，我打电话给鲁某说要不要再去找点毒品海洛因，鲁某说去嘛。之后鲁某开车送了300元钱来人民医院门口给我，我拿了钱后鲁某就走了。我又打电话给李某，问他是否有毒品海洛因，李某开始说等一下再说。到12时左右，李某打我电话告诉我可以过去找他了，他在昨天卖给我毒品海路因的地方等我，然后我打了辆摩的去洞山街子垃圾桶旁边的巷道里找李某。我过去的时候李某已经在那里了。我们碰面后，我先递给李某600元人民币，然后李某从他左手的袖口处拿出一个用广告纸包裹的毒品海洛因零包递给我，然后我拿着毒品海洛因就走了。回到洞山小街子上时，就被你们民警查获了，当场查获了我跟李某购买来的毒品海洛因零包一个。后来民警依法将我带到腾冲市公安局办案中心接受调查。我帮鲁某购买毒品的好处就是他给我毒品海洛因吸食。五、鉴定意见1、云南省保山市公安司法鉴定中心的（保）公（司）鉴（毒品）字[2020]180号毒品检验报告，证实查获被告人杨建林的毒品海洛因可疑物0.4克全部提取作为检材送检后，检出海洛因成分。2、腾冲市公安局的腾公（明边）现检字〔2020〕282号现场检测报告书及尿检照片，证实经对被告人杨建林的尿液样本进行检测，结果为吗啡呈阳性。六、检查、称量、辨认、侦查实验等笔录1、腾冲市公安局的检查笔录及照片、封存笔录，证实民警抓获被告人杨建林后，依法对其人身及随身物品进行检查，从其左手心内检查出用广告纸包裹的毒品海洛因可疑物零包1个，从其右侧裤包内检查出银白色华为手机1部，未检查出其他违禁物品；后当着被告人杨建林的面对上述涉案物品进行了封存。2、腾冲市公安局的称量笔录、称量记录及照片，证实查获被告人杨建林的毒品海洛因可疑物零包1个，经称量毛重0.7克，净重0.4克。3、腾冲市公安局的提取笔录及照片，证实将查获被告人杨建林的0.4克毒品海洛因可疑物全部提取作为检材送检。4、腾冲市公安局的侦查实验笔录及照片，证实经侦查实验，被告人杨建林自己分装出其购买的价格为人民币600元的毒品海洛因数量为0.11克。5、腾冲市公安局的辨认笔录及照片，证实鲁某从侦查人员向其提供的12张不同男性正面免冠照片中辨认出6号照片上的男子就是帮其购买毒品海洛因的杨建林。经当庭举证、质证，被告人杨建林对上述证据均无异议。辩护人对其中证人鲁某的证言、被告人杨建林的供述和辩解有异议，认为均不能证实被告人杨建林从中牟利；认为李某的证言中“没有卖过600元的毒品海洛因给杨建林”的真实性需要进一步核实；对其余证据无异议。本院认为，证人鲁某的证言与被告人杨建林的供述和辩解中，能相印证的部分本院予以采信，不能相印证的部分本院不予采信；在案证据不能证实被告人杨建林购买的毒品确系向李某购买，故对证人李某的证言本院予以采信。公诉机关提供的其他证据，收集程序合法，内容客观真实，与本案相关联，本院予以采信。本院认为，被告人杨建林贩卖毒品海洛因2次，数量共计约0.51克，其行为已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪，对其应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人杨建林第2次贩卖毒品海洛因时，因被抓获而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；被告人杨建林因涉嫌吸食毒品被抓获，后如实供述公安机关尚未掌握的其贩卖毒品的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚；被告人杨建林被抓获后，提供线索并积极配合公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，系立功，可以从轻处罚；其自愿认罪认罚，可以从宽处理。公诉机关指控被告人杨建林的犯罪事实清楚，罪名成立，本院予以确认；所提对被告人杨建林判处一年以上一年二个月以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议恰当，本院予以采纳。被告人杨建林的第1点辩解及辩护人的第1点辩护意见认为被告人杨建林的主观目的不是为了贩卖毒品或从中牟利，仅是为从中分一部分毒品吸食，本院认为蹭吸毒品也是非法获利的一种表现形式，以蹭吸作为代购毒品的主要目的的，应当认定为从中牟利，故对该辩解及辩护意见本院不予采纳；被告人杨建林的第4点辩解及辩护人的第4点辩护意见与本案定罪量刑无关，本院不予采纳；辩护人的第3点辩护意见认为被告人杨建林第一次帮鲁某购买的毒品海洛因已经被吸食，不应计算在内，本院认为被告人杨建林实施了2次贩卖毒品行为，毒品数量应当累计计算，故对该辩护意见本院不予采纳；被告人杨建林的其余辩解及辩护人的其余辩护意见与庭审查明事实相符，本院予以采纳。扣押的手机1部，应当予以没收；毒品包装物白色广告纸1张，作为证据保存。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十三条、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条、第五十二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人杨建林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月18日起至2021年6月17日止；罚金限期于本判决生效后十日内缴纳。）二、扣押的手机1部，予以没收；毒品包装物白色广告纸1张，作为证据保存。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  鲁泽星人民陪审员  马加伟人民陪审员  杨守柱二〇二〇年十一月二十四日书 记 员  杨安晓