文书内容黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终5291号上诉人(原审原告)希杰（哈尔滨）饲料有限公司，统一社会信用代码912301997690991692（1-1），住所地哈尔滨市开发区哈平路集中区渤海东路。法定代表人张秀峰，该公司总经理。委托代理人吴锦春，该公司人事主任。被上诉人（原审被告）金宛，女，1982年1月18日生，汉族，中国平安金江路分公司保险代理，住哈尔滨市南岗区。委托代理人郭英杰，黑龙江高盛律师集团事务所律师。上诉人希杰（哈尔滨）饲料有限公司（以下简称希杰公司）与被上诉人金宛劳动争议一案，不服黑龙江省哈尔滨市平房区人民法院（2019）黑0108民初1358号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月15日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。希杰公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判解除劳动关系合法，不应支付金宛赔偿金;2.判令金宛承担本案诉讼费用。事实和理由：金宛曾给总裁写信举报总经理张秀峰一言堂、其工作模式影响公司正常运营等,经核实不属实;金宛在公司年会发表过激不实言论，严重扰乱公司正常秩序，连续两年KPI评价不良，不适合在希希杰公司。双方基于平等自愿协商一致原则签定的《劳动合同》合法，对双方具有约束力。劳动合同中写明当乙方严重违反劳动纪律或甲方规章制度时，甲方可以解除劳动合同。乙方对生产、经营和工作造成的直接经济损失应赔偿甲方。金宛严重违反劳动纪律,拒不配合交接工作，公司可解除与其的劳动关系。解除与金宛之间的劳动合同程序合法。劳动合同第三十条规定，乙方不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，甲方可以解除劳动合同，但应提前三十日以书面形式通知乙方或者额外支付乙方一个月工资。因KPI评价不良，证明不胜任原有岗位工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任该工作。故提前三十日以书面形式通知金宛，公司解除与其劳动关系。金宛辩称，请求维持一审判决。希杰（哈尔滨）饲料有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令希杰公司解除与金宛之间的劳动关系合法，希杰公司不予支付金宛赔偿金;2、由金宛承担本案一切诉讼费用。一审法院认定事实：金宛于2009年3月16日入职，2015年4月10日与希杰公司签订无固定期限劳动合同，2019年4月12日离职，离职时任采购助理。金宛入职后，希杰公司为其办理并交纳五险一金，其工资包括基本工资、车补、加班费，通过建设银行转账按月发放，解除劳动合同前12个月的工资合计金额52233．17元（包括应发工资及奖金），月平均工资是4352．76元。2019年3月11日，希杰公司向金宛送达《辞退通知书》，通知书主要内容为：因金宛不良行为，公司决定对其进行辞退，“自2019年4月11日起解除您与本公司的劳动关系，请您于2019年4月12日前办理完工作交接，接到本通知后，到公司人事部门办理离职手续”。2019年3月13日，希杰公司向其工会发送《解除劳动合同通知工会函》，工会当日进行复函，内容为“经研究，同意公司已经有关法律规定和公司规章制度解除与金宛之间的劳动关系”。金宛认为希杰公司与其解除劳动关系违法，2019年3月27日向哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年5月9日，哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会作出哈劳人仲字（2019）第662号仲裁裁决书，裁决希杰公司于裁决生效之日起十五日内支付违法解除劳动合同赔偿金89760．09元。一审法院认为，根据双方当事人的诉辩主张，争议的焦点为：1、希杰公司将金宛辞退是否合法；2、希杰公司是否应支付金宛违法解除劳动合同赔偿金89760．09元。关于希杰公司将金宛辞退是否合法的问题。原审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。本案中，希杰公司称金宛的言行违反公司规章制度，但其未举示该规章制度的制定、公示程序符合上述规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。本案中，希杰公司系先将金宛辞退，后将辞退信息发送其工会，违反法定程序，故希杰公司将金宛辞退程序违法。关于希杰公司是否应支付金宛违法解除劳动合同赔偿金89760．09元的问题。原审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案中，金宛未主张继续履行合同，而主张希杰公司支付赔偿金；金宛在岗时间为10年零26天，离岗前12个月的月平均应发工资为4274．3（（3905．91＋3890＋4128．61＋3953．63＋4001．34＋4144．52＋4526．39＋4176．34＋4096．8＋3890＋3985．45＋3767．42）＋（2018年奖金3766．85÷12×9））÷12，故其赔偿金的计算时间为10．5个月，其赔偿金为89760．3元（4274．3×10．5×2）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决希杰公司于判决生效之日起十日内给付金宛违法解除劳动合同赔偿金89760．3元。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由希杰公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”，围绕希杰公司的上诉请求，本案的争议焦点是希杰公司解除与金宛之间的劳动合同程序是否合法。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。本案中，希杰公司系先将金宛辞退，后将辞退信息发送其工会，违反法定程序，故希杰公司将金宛辞退程序违法。一审法院认为希杰公司违法解除与金宛之间的劳动关系并无不当。综上所述，希杰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由希杰（哈尔滨）饲料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王梦薇审判员  董茂建审判员  王爱军（）二〇二〇年十一月三十日法官助理刘向坤书记员刘晶