福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽08民终1306号 上诉人（原审被告）：林长发，男，1967年11月19日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。 被上诉人（原审原告）：王辉耿，男，1970年5月8日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：郑贵天，福建金磊律师事务所律师。 上诉人林长发因与被上诉人王辉耿生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服福建省龙岩市新罗区人民法院（2020）闽0802民初2036号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人林长发、被上诉人王辉耿及其委托诉讼代理人郑贵天到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林长发上诉请求：撤销原判，改判支持其上诉请求，即被上诉人王辉耿的伤残鉴定应当采用龙岩市公安局分局物证鉴定室【新公鉴（2019）36号鉴定文书】鉴定结论，对王辉耿十级伤残结论不予认定。事实与理由:1.一审判决认定王辉耿的伤情构成十级伤残，其所依据的福建闽西司法鉴定所司法鉴定意见书【闽西司法鉴定所（2019）临鉴字第258号】、及一审法院重新委托的福建义成司法鉴定所司法鉴定意见书【闽义成司鉴（2020）临鉴字第195号】均不能推翻龙岩市公安局新罗分局物证鉴定室【新公鉴（2019）36号鉴定文书】鉴定结论，对王辉耿伤残鉴定应该采信龙岩市公安局新罗分局所作鉴定结论中相关数据。2.司法鉴定机构不应采信由龙岩市第二医院出具的肌电图/诱发电位检查报告。3.王辉耿开庭及重新鉴定过程中，行动自如，右腿伤情恢复情况良好，上诉人认为其在重新鉴定过程中故意隐瞒真实情况，其后遗症状达不到十级伤残。 王辉耿辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。针对上诉人提到的鉴定问题，不管是原审诉讼前答辩人自行委托的鉴定还是原审法院依职权委托的鉴定，结论均认定被上诉人构成十级伤残。上诉人在一审中提出重新鉴定的申请，原审法院依职权委托鉴定机构进行重新鉴定，无论是选定程序还是鉴定程序均符合法律规定，所出具的鉴定结论应当予以认定。上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，不应予以支持。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 王辉耿向一审法院起诉请求：林长发赔偿王辉耿医疗费10484.91元、误工费42954.3元（159.09元/天×270天）、护理费1760元（160元/天×11天+160元/天×79天×50%）、住院伙食补助费330元（30元/元×11天）、营养费3000元、交通费500元、伤残赔偿金91240元（45620元/年×20×10%）、鉴定费1800元、精神损害抚慰金5000元，共计157069.21元。 一审法院认定事实：2018年8月20日20时许，张八娣到龙岩市新罗区林长发家中，与艾小丽因琐事发生争执和扭扯，期间，艾小丽持炒菜用的铁勺击中张八娣头部，张八娣持铁勺敲中林长发头部。随后，张八娣跑出门外，林长发持菜刀追赶，并用菜刀砍伤张八娣双腿多处。王辉耿在上前劝架时被林长发用菜刀误伤，王辉耿当即被送往龙岩市第二医院进行治疗，入院诊断为右小腿刀砍伤：1.右腓骨颈骨折；2.右腓总神经损伤；3.右腓骨长肌完全断裂、腓肠肌部分断裂。龙岩市第二医院立即对王辉耿进行手术，2018年8月31日，王辉耿出院，共计住院11天。龙岩市第二医院的出院诊断为：右小腿刀砍伤：右腓骨颈骨折、右腓总神经损伤；右腓骨长肌完全断裂、腓肠肌部分断裂。出院医嘱：1.出院后继续观察，术后14天拆线；2.出院后支具固定至少至伤后3个月。伤后6周改短腿支具固定。注意保护踝关节背伸，避免踝关节下垂僵硬；3.若后期神经恢复不良，必要时行神经移植术甚至肌腱转位术；4.再次告知神经不恢复或神经恢复不良可能性大。门诊及住院期间，王辉耿共花费医疗费10484.91元。2019年1月31日，龙岩市公安局新罗分局物证鉴定室作出新公鉴［2019］36号鉴定书，认定王辉耿的损伤程度属轻伤一级。后经王辉耿自行委托，福建闽西司法鉴定所于2019年3月20日出具［2019］临鉴字第258号司法鉴定意见书，评定王辉耿伤残等级为十级，误工期为270日、护理期为90日、营养期为60日。王辉耿为此支付鉴定费1800元。诉讼中，林长发对福建闽西司法鉴定所［2019］临鉴字第258号鉴定意见书提出异议。该院依法委托福建义成司法鉴定所进行鉴定。2020年6月28日，福建义成司法鉴定所作出闽义成司鉴［2020］临鉴字第195号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人王辉耿于2018年8月20日受伤，致右腓骨颈骨折，右腓骨长肌、腓肠肌断裂，右腓总神经损伤等，经治疗与恢复，其右小腿伤情后遗现状构成十级伤残；2.被鉴定人王辉耿于2018年8月20日受伤，予以其伤后误工期270日，营养期60日，护理期90日。林长发为此预交司法鉴定费1800元。另查明，龙岩市公安局新罗分局于2017年7月17日向王辉耿签发住址为福建省龙岩市新罗区的居住证，其后签注日期分别为2018年7月1日、2019年6月26日。2020年2月27日，该院作出（2020）闽0802刑初136号刑事判决，判决：被告人林长发犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年三个月。 一审法院认为，对于本案的侵权事实及责任认定，结合已生效刑事判决书所认定之事实、西陂派出所所作的的询问笔录等材料，及双方当事人的庭审陈述，林长发与案外人发生冲突，持刀追赶并砍伤案外人，在案发现场仅林长发持有菜刀系凶器，其行为危险性较高。林长发主观上对王辉耿并无加害之故意，但是其持凶器在户外追赶并砍伤案外人之行为已经对公共空间和不特定人的生命安全形成较大隐患，在王辉耿上前劝架时林长发应当预见到持凶器之行为可能产生的损害后果，林长发主张其主观过错程度很小之抗辩，理由不充分，不予采纳。王辉耿意欲拉架且无其他加害行为，主观上并无过错。本案亦不存在减轻或者免除侵权责任之事由。公民的生命权、身体权、健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，侵权行为人依法应当承担赔偿责任。林长发实施的加害行为符合侵权行为的构成要件，故应当对王辉耿因此造成的损害承担赔偿责任。其次，对于王辉耿主张的各项具体损失，该院结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、福建省人身损害赔偿有关数据以及王辉耿的诉讼请求等具体情况分析认定如下：1.医疗费：根据王辉耿提供的发票证明其医疗费为10484.91元，合理有据，予以支持；2.误工费：对于误工费之天数，王辉耿主张误工期按270日计算，福建闽西司法鉴定所于2019年3月20日出具的[2019]临鉴字第258号鉴定意见书认定王辉耿误工期为270天，林长发提出异议。此后，该院委托福建义成司法鉴定所于2020年6月20日出具的闽义成司鉴[2020]临鉴字第195号鉴定意见书对王辉耿误工期鉴定意见也为270日。综上，王辉耿主张按照2018年农、林、牧、渔业行业标准159.09元/天，按270日计算误工期计算误工费，主张合理，予以支持。误工费共计42954.3元（270天×159.09元/天）。3.护理费：根据鉴定意见，王辉耿护理期为90天，王辉耿现主张护理费为1760元，系其对自身权利的处分，予以支持；4.住院伙食补助费：根据王辉耿实际住院天数，住院伙食补助费为11天×30元/天=330元；5.营养费：王辉耿主张营养费3000元，结合王辉耿年龄、伤情和医疗费用，该院对营养费2000元予以支持；6.交通费：交通费属于必然发生的费用，王辉耿因鉴定事宜还往返鉴定机构所在地厦门市，该院对交通费500元予以支持；7.残疾赔偿金：王辉耿因侵权行为致十级伤残，根据王辉耿提供的居住证证明，王辉耿在伤害行为发生时的经常居住地属城镇，故其主张伤残赔偿金91240元（45620元/年×20年×10%）合理有据，该院予以支持。8.精神损害抚慰金：王辉耿因林长发侵权行为致十级伤残，给王辉耿造成严重的精神损害，王辉耿要求赔偿精神损害抚慰金，符合法律规定。结合侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地的平均生活水平等情况，该院酌定王辉耿的精神损害抚慰金为3000元。9.鉴定费：王辉耿于起诉前委托闽西司法鉴定所进行鉴定，且该鉴定结论与该院依法委托司法鉴定机构作出的鉴定意见一致，鉴定费属必然发生的费用，该院对王辉耿主张的鉴定费1800元予以支持。前述王辉耿的各项损失共计154069.21元，林长发应限期赔付。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款，第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、林长发应于本判决生效之日起十五日内赔偿王辉耿医疗费10484.91元、误工费42954.3元、护理费1760元、住院伙食补助费330元、营养费2000元、交通费500元、残疾赔偿金91240元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1800元，前述合计154069.21元。二、驳回王辉耿的其他诉讼请求。本案案件受理费3441元，减半收取为1721元，由原告王辉耿负担50元，由被告林长发负担1671元。司法鉴定费1800元，由林长发自行负担。 二审诉讼中，双方当事人未提交新证据。林长发对一审判决认定的“其右小腿伤情后遗现状构成十级伤残”有异议，认为不构成十级伤残。王辉耿对一审认定事实无异议。本院认为，林长发关于一审认定事实有误的主张不成立，不予支持。综上，本院对一审判决认定的事实予以确认并作为二审的事实认定。 本院认为，公民的健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人健康权造成伤害的，应当承担侵权责任。本案中，林长发对其侵权行为造成王辉耿损害并承担赔偿责任无异议，本院予以确认。关于一审采纳的鉴定意见是否应予以采信的问题。一审法院按照法定程序委托具备相应司法鉴定资质的福建义成司法鉴定所，对王辉耿伤残程度进行鉴定，确定王辉耿的伤残等级为十级。该鉴定意见与王辉耿起诉前自行委托鉴定机构所作出的鉴定意见一致，故鉴定结论一审法院予以采信并作为定案依据并无不妥。现林长发主张该鉴定意见不能反映王辉耿真实伤残情况，不应作为定案依据，要求对王辉耿伤残等级、误工期、护理期、营养期重新鉴定，其未能提供相应证据证明一审鉴定过程存在程序违法、鉴定机构存在资质问题等情形，对该重新鉴定申请，本院不予准许。 综上，林长发的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3441.3元，由上诉人林长发负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 丁 斌 审判员 许虹菁 审判员 林 磊 二〇二〇年十一月三十日 书记员 邹 毓 附法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；