广东省中山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤20刑终589号原公诉机关中山市第二市区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄堂喜，男，1997年2月15日出生于广西壮族自治区上思县，壮族，初中文化，无业，户籍所在地上思县*************。因本案于2019年11月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。现押于中山市看守所。指定辩护人余乃辉，广东言泰律师事务所律师。上诉人（原审被告人）梁德清，男，1973年3月10日出生于广东省清远市，汉族，初中文化，清远市明智土石方工程有限公司经营者，户籍所在地清远市清城区*************。因本案于2019年11月14日被羁押，次日因吸毒被中山市公安局行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年，同年11月25日被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人李伟劲，广东亨信律师事务所律师。原审被告人黄赛，男，1994年4月10日出生于广西壮族自治区上思县，壮族，初中文化，农民，户籍所在地上思县************。因犯盗窃罪于2013年7月15日被广东省中山市第二人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元，2013年9月27日刑满释放；因犯盗窃罪于2016年4月14日被广东省中山市第二人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金三千元，同年8月22日刑满释放；因犯非法持有毒品罪于2018年5月2日被广东省中山市第二人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金四千元，刑期至2019年8月13日。因本案于2019年11月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。现押于中山市看守所。广东省中山市第二人民法院审理广东省中山市第二市区人民检察院指控原审被告人黄赛、黄堂喜犯贩卖毒品罪、梁德清犯运输毒品罪一案，于2020年8月21日作出（2020）粤2072刑初1456号刑事判决。原审被告人黄堂喜、梁德清不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问上诉人黄堂喜、梁德清，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年11月13日下午，被告人黄赛、梁德清联络约定次日在中山市南头镇进行毒品交易。同年11月14日14时许，被告人梁德清依约驾车从清远市前来中山市******************灯柱旁路段与被告人黄赛、黄堂喜接头。随后，被告人黄堂喜进入被告人梁德清车内将装有毒品海洛因的真龙牌烟盒递给被告人梁德清，被告人梁德清接过上述烟盒后将毒资15900元交给被告人黄堂喜。交易完成后，被告人梁德清驾车返回清远市，行至南头镇高速路口附近的同济东路十字路口时被公安人员抓获归案，公安人员当场从其车内缴获上述真龙牌烟盒1个（内含毒品海洛因29.99克）等物品。随后，公安人员在南头镇将军村建设银行附近路段将正准备将上述15900元毒资存入银行卡内的被告人黄赛、黄堂喜抓获归案，并从被告人黄堂喜身上缴获上述毒资15900元等物品。同日下午15时许，公安人员从被告人黄赛租住的南头镇将军村玉福公寓706房内缴获毒品海洛因317.25克、称重器1个。原审判决据以定案的证据有：抓获经过、搜查笔录、扣押笔录、扣押物品/文件清单及照片、提取笔录、称量取样笔录、称重照片、办案说明、现场勘验笔录、现场图及现场照片、检验报告、鉴定书、现场检测报告书、尿检结果照片、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、监控视频及截图、租赁合同、房租收款收据、前科刑事判决书及释放证明、证人彭某某、梁某某的证言、辨认笔录、被告人黄堂喜、黄赛、梁德清的供述及户籍证明等。原判据此认为，被告人黄赛、黄堂喜、梁德清无视国家法律，其中被告人黄赛贩卖毒品海洛因五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人黄堂喜贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人梁德清运输毒品海洛因十克以上不满五十克，其行为已构成运输毒品罪；均应依法惩处。被告人黄赛在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；且因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法均应当从重处罚。被告人梁德清归案后如实供述的自己罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条及之规定，判决如下：一、被告人黄赛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产五万元；二、被告人黄堂喜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金三万元；三、被告人梁德清犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金三万元；四、缴获的毒品海洛因共347.24克、毒资15900元、称重器1个，予以没收，由扣押的公安机关依法处理。上诉人黄堂喜提出：是黄赛让其将烟盒交给梁德清，其不知道是交易毒品。上诉人黄堂喜的辩护人提出：1.黄堂喜二审承认构成犯罪，应属坦白；2.根据黄堂喜涉案毒品数量，原判量刑过重；3.黄堂喜应属从犯。综上，请求二审依法改判，对黄堂喜减轻处罚。上诉人梁德清及其辩护人提出：梁德清购买毒品是用于自己吸食，且尚未运输回清远即被公安人员抓获，其行为应构成非法持有毒品罪。经审理查明，原判认定上诉人黄堂喜及原审被告人黄赛犯贩卖毒品罪、上诉人梁德清犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人黄堂喜及其辩护人所提上诉、辩护意见，经查：1.梁德清归案后稳定供称其三次向黄赛购买毒品，第二次交易时黄赛向其介绍将毒品拿到交易现场的黄堂喜，第三次交易时黄堂喜明确说有30克，并进入其车内将装有毒品的烟盒交给其，其打开烟盒验货后将毒资交给对方；证人梁某某证实黄堂喜进入梁德清驾驶的汽车内；黄堂喜上诉供认其将烟盒交给梁德清；监控视频显示交易前，黄赛搭载黄堂喜到达存放毒品的出租屋楼下，黄堂喜独自上楼，后手里拿着一小件物品下楼上车；公安机关出具的抓获经过及监控视频截图等证据证实交易后黄堂喜准备将毒资存入银行时被抓获；且黄堂喜关于为何将毒品交给梁德清的辩解也与本案证据不符，且不合常理。综上，本案证据足以认定黄堂喜伙同黄赛贩卖毒品海洛因29.99克的犯罪事实，其行为构成贩卖毒品罪。2.黄堂喜积极参与犯罪，直接参与交付毒品及收取毒资，在本案中并非起次要作用的从犯。3.黄堂喜归案后否认犯罪，二审期间也否认明知交易毒品，不具有坦白情节。其贩卖毒品29.99克，依法应判处七年以上十五年以下有期徒刑，原判综合其认罪态度及在本案中所起的作用等犯罪情节，判处其有期徒刑十一年，量刑并无不当。对于上诉人梁德清及其辩护人所提上诉、辩护意见，经查：根据相关规定，吸毒者在运输毒品过程中被查获，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。在本案中，梁德清购买毒品海洛因29.99克后，在驾驶车辆将毒品运输回清远途中被人赃并获，已实施运输行为，且缴获的毒品数量属较大以上，依法应以运输毒品罪对其定罪处罚。本院认为，上诉人黄堂喜、梁德清及原审被告人黄赛无视国家法律，其中黄赛贩卖毒品海洛因五十克以上，黄堂喜贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪；梁德清运输毒品海洛因十克以上不满五十克，其行为已构成运输毒品罪；均应依法惩处。黄赛在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；因犯非法持有毒品罪被判刑，现又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯；依法均应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人黄堂喜、梁德清及其辩护人所提上诉、辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陆渊亮审判员  徐昶洁审判员  吴楚凡二〇二〇年十一月十三日书记员  杨海伦