山西省朔州市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋06刑终133号原公诉机关山西省右玉县人民检察院。上诉人（原审被告人）武娜仁秃亚，女，1981年9月9日出生，蒙古族，出生于内蒙古自治区乌兰察布市凉城县岱海镇胜利二居委******，小学文化，无业，现住右玉县。2014年10月10日因犯贩卖毒品罪被内蒙古自治区凉城县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元，2017年5月28日刑满释放；2018年7月2日因吸毒被呼和浩特市公安局赛罕区分局行政拘留十五日，并处罚款人民币1500元，同日被社区戒毒三年；2020年1月3日因吸毒被右玉县公安局行政拘留十五日，同日被强制隔离戒毒二年。2020年5月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被右玉县公安局民警从山西省女子强制隔离戒毒所提解回右玉县公安局，同年5月29日被右玉县公安局指定在朔州市公安监管医院监视居住，6月13日被刑事拘留，6月28日经右玉县人民检察院批准被执行逮捕，现羁押于朔州市朔城区看守所。右玉县人民法院审理右玉县人民检察院指控的原审被告人武娜仁秃亚犯贩卖毒品罪一案，于2020年9月28日作出（2020）晋0623刑初58号刑事判决。判后，原审被告人武娜仁秃亚不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，审查上诉人上诉状及提讯意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2020年1月3日上午10时许，右玉县公安局元堡子派出所民警在右玉县体育广场东北角公厕附近，发现疑似吸毒人员被告人武娜仁秃亚，遂将其传唤回右玉县公安局接受调查，当场从其身上搜出18包疑似毒品土制海洛因，共计0.528克，经对其吸毒现场检测结果呈阳性，其本人对吸毒事实供认不讳，遂于当日对其作出行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年的行政处罚决定。2020年1月16日，右玉县公安局委托大同市公安局对从被告人武娜仁秃亚身上搜出的18包疑似毒品中随机提取的样品进行了检验，同日大同市公安局作出毒品检验报告，检验结果显示从1－3号检材中均检出海洛因成分。案发后，公安机关已将被告人武娜仁秃亚贩卖的毒品海洛因0.528克、作案工具黑色VIVO手机一部扣押在案。右玉县公安局民警随后在办理吸毒人员张某、任某、姚某吸毒案时，吸毒人员均供述其吸食的毒品海洛因是从被告人武娜仁秃亚处购买的，遂于2020年5月27日对被告人武娜仁秃亚贩卖毒品案进行立案侦查，并于同年5月28日从山西省女子强制隔离戒毒所将武娜仁秃亚提解回右玉县公安局进行讯问，但其否认向张某、任某、姚某三名吸毒人员出售过海洛因。2020年6月1日，右玉县公安局委托朔州市公安司法鉴定中心对所扣押的被告人武娜仁秃亚使用的VIVO手机进行了检验，提取出了手机中的电子数据共计137493条、镜像文件11GB，显示了被告人武娜仁秃亚使用手机联系、微信收款、现金交易的方式向张某、任某、姚某出售毒品的事实。上述事实有公诉机关当庭出示并经质证的以下证据予以证实：一、物证黑色VIVO手机一部显示持有人是被告人武娜仁秃亚。二、书证1.被告人武娜仁秃亚的户籍证明显示被告人武娜仁秃亚的身份信息。2.右玉县公安局扣押物品、文件清单及被扣押物照片、涉案财物集中保管收据及收缴物品清单显示被扣押物的情况。3.检查笔录显示，右玉县公安局民警依法对被告人武娜仁秃亚的人身进行检查，在其上衣内侧口袋内搜出土褐色粉末颗粒状疑似毒品“土制海洛因”18小包，标记为4号。4.称重笔录显示，右玉县公安局民警对从被告人武娜仁秃亚处查获的疑似毒品进行称重，共计0.528克。5.取样记录显示，右玉县公安局民警为查明案情，对从被告人武娜仁秃亚身上查获的18包疑似毒品进行了取样。6.山西省右玉县公安局元堡子派出所吸毒现场检测报告书显示，被告人武娜仁秃亚尿检结果为阳性。7.山西省右玉县公安局朔公右行罚决字[2020]000008号、000009号、000268号行政处罚决定书显示吸毒人员张某、任某、姚某均因吸毒被右玉县公安局行政拘留十五日。8.右玉县公安局2020年6月16日的情况说明显示，右玉县公安局元堡子派出所在办理武娜仁秃亚贩毒案时，于2020年5月28日晚22时将武娜仁秃亚从山西省女子强制隔离戒毒所提解回右玉县公安局，因疫情期间对犯罪嫌疑人刑事拘留前需隔离观察15日，右玉县公安局于5月29日对武娜仁秃亚执行监视居住。执行监视居住需要对其进行核酸检测，于5月30日将武娜仁秃亚送到朔州市监管医院第二隔离观察所。期间5月28日至5月30日，武娜仁秃亚由元堡子派出所女性工作人员在右玉县公安局办案区看守。9.右玉县公安局的情况说明显示，2020年8月10日，右玉县公安局对右玉县人民检察院于2020年6月28日作出的继续侦查提纲办理情况的回复。10.嫌疑人员前科劣迹调查表显示，被告人武娜仁秃亚违法犯罪前科记录。11.内蒙古自治区凉城县人民法院（2014）凉刑初字第65号刑事判决书显示，被告人武娜仁秃亚于2014年10月10日因犯贩卖毒品罪被内蒙古自治区凉城县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金二千元。12.内蒙古自治区第一女子监狱狱政科释放证明书显示，被告人武娜仁秃亚因贩卖毒品罪于2017年5月28日刑满释放。13.呼和浩特市公安局赛罕区分局呼公赛（禁毒）行罚决字[2018]743号行政处罚决定书显示，被告人武娜仁秃亚于2018年7月2日因吸毒被行政拘留十五日，并处罚款1500元。14.呼和浩特市公安局赛罕区分局呼公赛（禁毒）社戒决字[2018]20号社区戒毒决定书显示，被告人武娜仁秃亚于2018年7月2日被决定社区戒毒三年。15.山西省右玉县公安局朔公右行罚决字[2020]000005号行政处罚决定书显示，被告人武娜仁秃亚于2020年1月3日因吸毒被行政拘留十五日。16.山西省右玉县公安局朔公右强戒决字[2020]000002号强制隔离戒毒决定书显示，被告人武娜仁秃亚于2020年1月3日被强制隔离戒毒二年。17.右玉县公安局元堡子派出所吸毒成瘾认定意见书显示，被告人武娜仁秃亚吸毒成瘾严重。三、证人证言1.张某的证言记载，我共向“霞姐”购买过三四次土制海洛因，每次都买100元一小包，都是通过微信联系，她让我去阳光右岸南门，我们见面后，一手交钱一手交货。“霞姐”微信名叫“佛缘loveyou1314”，后面跟的个猪头，帐号是×××。2.任某的证言记载，我共向霞霞买过四次土制海洛因，每次都是打电话给她，她定地方，用现金交易，100元一包。霞霞大概37岁，长发，皮肤黝黑，不胖不瘦，约1.67米，电话13*****9474。3.姚某的证言记载，我一共向霞霞买过两三次土制海洛因，通过电话联系好，霞霞给我往出送，她的电话号码是13*****9474。四、被告人供述被告人武娜仁秃亚的供述记载，别人称呼我霞霞，我1999年开始吸食毒品，2020年1月3日从左云一老汉手中600元购买0.5克海洛因，在右玉体育广场东北角将毒品分成20小包，自己吸食了2小包，还有18小包在身上装着。我被公安机关抓获当天给过磊磊毒品，总共给过他两三次，但他没给过我钱。五、辨认笔录1.证人张某分别对一组不同女性正面免冠照进行辨认，辨认出10号就是出售给其毒品“土制海洛因”的霞姐，10号照片是被告人武娜仁秃亚。2.证人任某分别对一组不同女性正面免冠照进行辨认，辨认出4号就是出售给其毒品名为“霞霞”的女子，4号照片是被告人武娜仁秃亚。3.证人姚某分别对一组不同女性正面免冠照进行辨认，辨认出6号就是出售给其毒品名为“霞霞”的女子，6号照片是被告人武娜仁秃亚。六、鉴定意见1.山西省大同市公安局同公毒品鉴字[2020]013号毒品检验报告显示，从被告人武娜仁秃亚处查获的疑似毒品均检出海洛因成分。2.朔州市公安司法鉴定中心（朔）公（司）鉴（电子）字[2020]第32号检验报告显示，对编号为×××－001检材的镜像文件进行技术检验，成功检出电子数据共计：137493条，镜像文件大小为11.0GB，MD5值为：×××，检出的检验数据结果压缩文件大小为217MB，MD5值为：×××，检验结果封盘刻录在由朔州市公安局电子物证实验室所制作的编号为“×××－001”的光盘中，光盘的MD5值为：0959740402e928。七、电子数据被告人武娜仁秃亚与吸毒人员张某、任某、姚某手机通话记录及微信聊天记录显示其毒品交易信息。综合分析如下：以上证据均经庭审质证，来源合法，证据之间能够形成完整的证据链条，证实被告人武娜仁秃亚通过电话、微信与吸毒人员联系的方式多次向吸毒人员张某、任某、姚某出售毒品海洛因的犯罪事实。原审法院认为，原审被告人武娜仁秃亚明知海洛因是毒品而多次向多人贩卖，情节严重，其行为构成了贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，应依法予以惩处。被告人武娜仁秃亚曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。对被告人贩卖的毒品海洛因及作案工具应依法予以没收。被告人武娜仁秃亚因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年5月28日被右玉县公安局民警从山西省女子强制隔离戒毒所提解回右玉县公安局临时羁押，同年5月29日被右玉县公安局指定在朔州市公安监管医院监视居住，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》的有关规定，先行羁押和指定居所监视居住的期限应当折抵刑期。为维护国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十六条、第五十二条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，以被告人武娜仁秃亚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币一万元。被告人武娜仁秃亚贩卖的毒品海洛因0.528克及作案工具黑色VIVO手机一部予以没收。原审被告人武娜仁秃亚上诉称其不构成贩卖毒品罪，理由：1.其收取姚某的微信红包是人情住来，扣押在案的手机亦非其所有，手机内信息与其无关。2.其不认识吸毒人员张某、任某，亦未向该二人出售过毒品。经二审审理查明的事实和证据与原审相同。本院认为,上诉人武娜仁秃亚多次向多人贩卖海洛因，情节严重，其行为确已构成贩卖毒品罪。上诉人武娜仁秃亚曾因犯贩卖毒品罪被判刑，其在刑罚执行完毕后五年内再犯毒品犯罪，属毒品再犯、累犯，依法应当从重处罚。上诉人武娜仁秃亚所提扣押在案的手机的非其所有，手机内信息与其无关的意见，与本案其他证据相矛盾，本院不予采信。上诉人武娜仁秃亚所提不认识吸毒人员张某、任某，亦未向在案三吸毒人员出售毒品的上诉理由，经查，在案证人张某、任某、姚某的证言及辨认笔录结合电子数据可证实武娜仁秃亚向该三人出售毒品的事实，对该上诉意见，本院不予采信原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 霍秀锦审判员 张向阳审判员 谭彩霞 二〇二〇年十一月三十日书记员 王 芸