江苏省响水县人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0921刑初23号公诉机关江苏省响水县人民检察院。被告人扶汉雄，男，1976年8月14日生，汉族，初中文化，无职业，户籍地福建省莆田市荔城区，住福建省莆田市城厢区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月18日被抓获，并羁押于福建省莆田市第二看守所，同年6月22日被刑事拘留，同年7月10日被取保候审，2019年7月9日被解除取保候审，2019年7月11日经响水县人民检察院决定对其取保候审，2020年7月7日经本院决定被执行取保候审。被告人李加华，男，1979年3月16日生，汉族，小学文化，无业，住福建省莆田市荔城区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月17日被取保候审，2019年5月16日被解除取保候审，2019年7月23日经响水县人民检察院决定被执行取保候审，2020年7月7日经本院决定被执行取保候审，同年10月30日经本院决定被执行逮捕，现羁押于响水县看守所。辩护人张辉，江苏因果律师事务所律师。响水县人民检察院以响检诉刑诉〔2020〕7号起诉书指控被告人扶汉雄、李加华犯开设赌场罪，于2020年1月17日向本院提起公诉。本案由盐城市中级人民法院指定本院管辖。本院受理后，依法由简易程序转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。本院审理期间，因不能抗拒的原因致使本案在较长时间内无法继续审理，于2020年3月6日裁定中止审理，并于2020年6月28日裁定恢复审理。响水县人民检察院指派检察员陆文娟、检察官助理李跃进出庭支持公诉。被告人扶汉雄、被告人李加华及其辩护人张辉到庭参加了诉讼。经盐城市中级人民法院批准，依法延长审限三个月。现已审理终结。公诉机关起诉指控，盐城市亭湖区文港路“示友动漫城“内摆放具有上分、退分功能的游戏机供他人赌博，2015年5月，被告人李加华明知上述情况至该动漫城上班，负责该动漫城日常经营管理，包括账目收支等，并获得该动漫城5%的干股，2015年10月份起股份被收回；2015年10月至12月，被告人扶汉雄至该动漫城上班，负责游戏机的维修及给客人充游戏币等，并获得该动漫城5%的干股。期间，该动漫城内摆放”海洋之星“游戏机5台（每台都具有6个操作单元，其中有1台是坏的，后由扶汉雄维修好）。被告人李加华通过拿工资获利人民币21000元，被告人扶汉雄通过拿工资等共获利15800元。2016年9月6日该动漫城被响水县公安局当场查获。经盐城市公安局治安警察支队认定，上述5台“海洋之星”游戏机，共计30个基本操作单元，均是具有赌博功能的电子游戏设施设备。案发后，被告人李加华自动投案，如实供述自己的罪行，已退出人民币21000元，暂扣于响水县公安局。被告人扶汉雄亦如实供述自己的罪行。为证实上述事实，公诉机关当庭出示了物证照片、受案登记表等书证，证人陈某乙、陈某甲等人的证言，被告人供述，电子游戏设施设备认定书等证据，并据此认为，被告人扶汉雄、李加华分别与他人利用赌博机开设赌场，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人扶汉雄、李加华分别与他人共同实施开设赌场犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，系共同犯罪。被告人扶汉雄、李加华在共同犯罪中起辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人李加华犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人扶汉雄虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人扶汉雄、李加华对起诉指控的事实无异议。被告人李加华的辩护人提出的主要辩护意见为：1.李加华没有出资，也没有分红；2.李加华负责动漫城的日常经营管理之外，没有实施其他行为，属于普通员工的工作行为；3.李加华未实际拥有5%的股份;4.被告人李加华从动漫城领取的21000元属于合法收入，故认为李加华犯开设赌场罪的证据不足。经审理查明：2015年5月，被告人李加华至陈建山（已科刑）等人投资经营的位于盐城市亭湖区文港路的“示友动漫城”担任经理（店长），该动漫城内摆放具有上分、退分功能的游戏机供他人赌博，被告人李加华负责日常经营管理，并获得该动漫城5%的股份，同年10月份，被告人李加华持有的股份被收回，2016年初离开该动漫城，自述以工资形式获利21000元。2015年10月至12月，被告人扶汉雄至该动漫城上班，负责维修机器、充游戏币等，并获得该动漫城5%的股份，自述以工资等形式获利15800元。2015年5月至12月间，该动漫城内摆放“海洋之星”游戏机5台，每台具有6个独立供一人操作的基本单元，上述游戏机一直使用至2016年9月。2016年9月6日该动漫城被响水县公安局当场查获。经盐城市公安局治安警察支队认定，上述5台“海洋之星”游戏机，共计30个基本操作单元，均是具有赌博功能的电子游戏设施设备。案发后，被告人李加华自动投案，如实供述自己的罪行，已退出人民币21000元，暂扣于响水县公安局。被告人扶汉雄如实供述自己的罪行。被告人扶汉雄、李加华均签署认罪认罚具结书，自愿认罪认罚。本院审理期间，被告人扶汉雄退出人民币5800元，暂存于本院。上述事实被告人李加华、扶汉雄在庭审过程中均无异议，且有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，足以认定：（一）书证1.受案登记表、立案决定书、发破案经过、到案情况说明等书证，证明本案案发及被告人归案情况。2.户籍信息、照片等书证，证实被告人扶汉雄、李加华的身份。3.响水县公安局陈家港派出所2018年5月22日出具的违法犯罪记录证明，证明被告人李加华没有违法犯罪记录。4.游戏机照片、响水县公安局陈家港派出所出具的情况说明等书证，证明李加华、扶汉雄辨认出持股期间动漫城摆放的五台游戏，该五台游戏机于2016年9月6日被响水县公安局在示友动漫城扣押。5.搜查笔录、扣押清单、委托书，证明响水县公安局在盐城市亭湖区文港路尚酷网咖四五六楼进行搜查时，查扣到一份委托书，内容是2015年5月1日，王忠勇委托李加华管理大小一切事情。6.行政处罚决定书，证明2016年9月6日在示友动漫城赌博的人员被行政处罚的情况。（二）证人证言1.证人陈某乙的证言，证明2015年9月份，李加华让其到示友动漫城上班，后其于2015年国庆节过去，当时李加华还在动漫城做经理，其上班前后几天扶汉雄也到动漫城，当时动漫城里有五六台机器，这几台机器一直用到2016年动漫城被查的那天，中途记得增加几台机器。2.证人陈某甲的证言，证明2015年8月份，李加华让其到示友动漫城上班，当时李加华在动漫城做经理的，拿干股，10月份的时候扶汉雄到动漫城负责维修机器，扶汉雄也有股份。3.证人林某的证言，证明其在2015年5、6月份的时候投资了动漫城80万元，其拿出了25%的股份送给李加华、扶汉雄等人，其中李加华和扶汉雄各分5%的干股。动漫城里有4、5台是有用的，李加华是店长，扶汉雄是修机器的，经营到10月份左右，其把股份都让给陈建山。动漫城内的捕鱼机是可以上下分的，应该是有赌博功能的。4.证人卓某的证言，证明李加华曾在示友动漫城上班，全权负责处理动漫城的大小事务。（三）被告人供述1.被告人扶汉雄的供述，证明2015年10月份，陈建山让其到示友动漫城上班，负责维修机器、充游戏币等，并给其5%的股份，其于2015年12月底离开。期间，店里有5台游戏机，外壳都是海洋之星，每台都是有6个操作位的，都是用来赌博的，工作期间共计获利15800元。2.被告人李加华的供述，证明2015年5月份其到示友动漫城担任经理，主要就是管理店里的事情，将每天的收入打到卡里，发放工资等，6月到10月期间，其持有动漫城5%的干股，2015年10月份，其5%的股份被收回了。2015年11月至2016年1月初，其就正常上下班。其在动漫城持股期间，动漫城有5台游戏机，都是海洋之星，这些游戏机都具有上下分赌博的功能，其上班工资收入21000元。3.同案人陈建山的供述，证明2015年4、5月份的时候，其与林某等共同投资经营动漫城，并拿出一部分股份分给李加华等人，后来也分了5%的股份给扶汉雄，2015年年底左右，其把林某等人的股份收购后，李加华的干股也被收回了，李加华又上了一两个月班后就离开了，扶汉雄到2016年初左右离开。2015年的时候，动漫城内的捕鱼机有5台左右，其收购之后，陈精通又添了几台，到动漫城被抓的那天总共有9台。4.同案人陈精通的供述，证明其到动漫城的时候，李加华、扶汉雄都在，李加华和扶汉雄都有股份，李加华是店长，刚开始有五六台游戏机，每台都有6个操作位，这五六台游戏机一直使用到动漫城被查获的那天。（四）认定意见盐城市公安局治安支队具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书，证明响水县公安局陈家港派出所在示友电玩城现场查获并送检的9台电子游戏机均为具有赌博功能的电子游戏设施设备，其中5台外观标识“海洋之星”的游戏机分别具有6个能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元。本院认为，被告人李加华、扶汉雄与他人利用赌博机开设赌场，其行为已经构成开设赌场罪，且属共同犯罪。公诉机关起诉指控被告人李加华、扶汉雄犯开设赌场罪的罪名成立。对被告人李加华辩护人提出被告人李加华没有出资，没有实际获得5%的股份，也没有获得分红，不应构成开设赌场罪的辩护意见，经查，被告人李加华从事示友动漫城的经营管理，并因此而获得5%的股份，其持股的事实清楚，证据充分，应当认定其构成开设赌场的共犯，对该辩护意见，本院不予采信。对被告人李加华辩护人提出的其工资属于合法收入的辩护意见，经查，被告人李加华以经营管理者的身份参与开设赌场，已经构成开设赌场犯罪，期间所获得的收入也系违法获得，应当予以追缴，对该辩护意见，本院不予采信。案发后，被告人李加华自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，且愿意接受处罚，可以从轻处罚；被告人扶汉雄如实供述自己的罪行，且愿意接受处罚，可以从轻处罚。被告人李加华、扶汉雄在共同犯罪中系从犯，可以从轻处罚。被告人李加华、扶汉雄退出违法所得，可以酌情从轻处罚。根据被告人扶汉雄的犯罪行为和悔罪表现，可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人扶汉雄犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人李加华犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇二〇年十月三十日起至二〇二一年四月二十九日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）三、违法所得由扣押机关予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  沈 利审 判 员  杨 帆人民陪审员  林亚红二〇二〇年十一月二十五日书 记 员  夏侯忱附录法律条文1．《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。2．《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。