山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁11民终2499号上诉人（原审被告）：张廷运，男，1973年3月15日出生，汉族，居民，住日照市东港区。委托诉讼代理人：胡健，日照东港弘德法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：焦永军，男，1968年3月23日出生，汉族，居民，住日照市东港区。委托诉讼代理人：朱琳，山东律苑律师事务所律师。上诉人张廷运因与被上诉人焦永军追偿权纠纷一案，不服日照市东港区人民法院（2020）鲁1102民初851号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。张廷运上诉请求：1.撤销一审判决，或改判上诉人不给付被上诉人垫付款64910元及利息；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足。一、秦玉元系受雇于被上诉人，被上诉人是该劳务的负责人，秦玉元所受伤害与上诉人并无利害关系。一审判决认定上诉人与被上诉人承担连带赔偿责任，事实不清。二、上诉人作为个人，并非建设工程施工合同的主体，也并非实际发包方、承包方。被上诉人并非为上诉人提供劳务，五莲县人民法院在未查明承建人和施工方的情况下直接判决上诉人承担连带责任，认定事实不清，证据不足，上诉人不应承担连带责任。即使上诉人需承担连带责任，也仅需承担极少部分责任，一审判决上诉人承担50%的责任，无事实与法律依据。焦永军辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。焦永军向一审法院起诉请求：1.判令张廷运向焦永军支付代偿款66410元及利息；2.本案诉讼费由张廷运承担。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。焦永军提交了如下证据：证据1.（2019）鲁1121民初1017号民事判决书一份，证明经法院判决，焦永军赔偿案外人秦玉元医疗费等损失127244元，张廷运对该项债务承担连带责任以及二人共同负担案件受理费、申请费3712元的事实；证据2.（2019）鲁1121民初1017号执行裁定书一份，证明法院依法划拨焦永军在日照银行的存款132820元（包含执行费1864元）;证据3.个人活期存款账户交易明细一份，证明法院于2019年12月4日执行扣划焦永军银行存款132820元；证据4.（2019）鲁1121民初1017号结案通知书一份，证明五莲县人民法院于2019年12月5日将该案案款及执行费扣划至五莲县人民法院账户，并过付给案外人秦玉元，该案已经结案。张廷运质证称，对证据1真实性无异议，但对判决内容有异议，其作为个人，仅为项目负责人，非建设工程施工合同的主体，也非实际发包方、承包方，该判决书判决其承担连带责任无事实与法律依据；对证据2无异议；对证据3真实性无异议，但该证据没有显示收款方账户名称，请法庭依法认定；对证据4无异议。张廷运未向一审法院提交证据。经审核，张廷运对焦永军提供的证据真实性均无异议，一审法院对焦永军提交的证据予以确认并在卷佐证。一审法院认定事实：2019年3月20日，案外人秦玉元诉焦永军、张廷运、日照中廷建筑工程有限公司、山东绿色庄园葡萄酿酒股份有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案在山东省五莲县人民法院依法立案后，山东省五莲县人民法院于2019年9月19日作出（2019）鲁1121民初1017号民事判决书，该判决书认定张廷运承包了五莲县潮河镇绿色庄园别墅工程，具体工程范围不详，并于2018年3月28日将其中的模板安装与拆除工程分包给没有资质的焦永军施工，秦玉元受焦永军雇佣；2018年7月19日上午11时许，秦玉元在五莲县潮河镇绿色庄园别墅区从事劳务时，因站立的架板断裂，导致其从高处跌落致伤，被送至日照市人民医院治疗，张廷运垫付住院押金3000元；经审理认定秦玉元因本次受伤产生各项损失共计161554.94元（不含精神损害抚慰金1000元）；因秦玉元受雇于焦永军从事劳务，在工作过程中受伤，焦永军作为雇主，未提供有效证据证明其在案涉劳务活动中履行了告知安全注意事项的义务,也未采取必要的施工安全保障措施，焦永军对事故的发生及秦玉元受伤存在过错,应承担主要责任，秦玉元从架子板上坠落受伤,其自身存在一定的疏忽大意成分,亦有一定的过错，该院酌定秦玉元自行承担20%的责任,焦永军对秦玉元的损失承担80%的赔偿责任；另，焦永军提交的证据能够证实案涉工程是其从张廷运处分包，张廷运将建筑工程中的模板安装与拆除工程发包给没有相应资质的焦永军,其应当知道焦永军没有相应资质,故应对秦玉元遭受的人身损害与焦永军一起承担连带赔偿责任，张廷运在秦玉元受伤后已经垫付费用3000元，焦永军、张廷运应连带承担的损失为161554.94元×80%-3000元+1000元=127244元。另张廷运虽是日照中廷建筑工程有限公司的法定代表人,但焦永军提供的劳务分包合同、补充协议书中未加盖日照中廷建筑工程有限公司的公章，且劳务分包合同中甲方公司名称为山东世洋建工有限公司，故案涉工程与日照中廷建筑工程有限公司无关，日照中廷建筑工程有限公司不承担赔偿责任。秦玉元亦未提供证据证实案涉工程系山东绿色庄园葡萄酿酒股份有限公司发包，故秦玉元要求该公司承担责任的主张，亦不予支持。综上，山东省五莲县人民法院判决：“一、被告焦永军赔偿原告秦玉元医疗费、残疾赔偿金、后续治疗费、护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计127244元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告张廷运对本判决第一项被告焦永军所负债务承担连带赔偿责任；三、驳回原告秦玉元的其他诉讼请求……案件受理费4230元,申请费1520元，合计5750元，由原告秦玉元负担2038元，被告焦永军、张廷运负担3712元。”2019年12月4日，山东省五莲县人民法院作出（2019）鲁1121执1385号执行裁定书，依法裁定“划拨被执行人焦永军在日照银行账户存款132820.00元，划拨至五莲县人民法院”。同日，焦永军名下日照银行账户（账号：62×××27）支出132820元，备注为扣划。2019年12月5日，山东省五莲县人民法院作出（2019）鲁1121执1385号结案通知书，通知“秦玉元与焦永军、张廷运提供劳务者受害责任纠纷一案，五莲县人民法院于2019年12月2日立案执行，执行标的为130956.00元，执行费1864.00元……秦玉元与焦永军、张廷运提供劳务者受害责任纠纷一案执行完毕，予以结案”。现焦永军要求根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条“二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿”之规定，要求与张廷运平摊赔偿秦玉元的损失及诉讼费用等共计132820元，因焦永军已经全部支付132820元，故要求张廷运归还焦永军替其垫付的部分即66410元（132820×50%）及利息，利息66410元为基数，自2019年12月4日垫付之日起至实际给付之日止，按照同期银行贷款利率计付。一审法院认为，案外人秦玉元诉焦永军、张廷运等提供劳务者损害责任纠纷一案经山东省五莲县人民法院依法审理并作出（2019）鲁1121民初1017号民事判决书，焦永军经法院执行程序按照上述判决书的判项内容履行了赔付义务、支付执行款132820元的事实，焦永军、张廷运双方对此均无异议，一审法院对上述事实予以确认。（2019）鲁1121民初1017号民事判决书认定张廷运将案涉工程中的模板安装与拆除工程发包给没有资质的焦永军施工，对秦玉元遭受的人身损害与焦永军一起承担连带赔偿责任，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条“二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿”、《中华人民共和国侵权责任法》第十四条“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿”之规定，因焦永军、张廷运未提供证据证明其二人对事故发生的责任份额，一审法院酌定张廷运与焦永军应平均分担责任。关于张廷运抗辩的其非案涉工程的承包方、仅为项目负责人不应承担赔偿责任或承担极少部分责任的主张，因张廷运未提供证据予以作证或推翻（2019）鲁1121民初1017号民事判决书认定的事实，一审法院对其该项抗辩不予采信。根据（2019）鲁1121民初1017号民事判决书，案外人秦玉元的各项损失为161554.94元和精神损害抚慰金1000元，焦永军与张廷运承担各项损失的80%即129244元（161554.94元×80%）、精神损害抚慰金1000元、案件受理费和保全费中的3712元、执行费1864元，共计135820元，其中焦永军、张廷运各担67910元，因张廷运已经垫付医疗费3000元应予以扣除，故张廷运需返还焦永军垫付款金额为64910元，一审法院对焦永军要求张廷运支付垫付款64910元的诉讼请求予以支持。关于焦永军要求张廷运支付垫付款利息的诉讼请求，焦永军要求以垫付款金额为基数，自垫付之日2019年12月4日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计付利息，未超出法律规定，且焦永军确实存在利息损失，故对焦永军要求张廷运支付利息的诉讼请求，一审法院予以准许。关于计算标准，因自2019年8月20日起，中国人民银行不再公布同期银行贷款利率，而是授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，故一审法院酌定以64910元为基数，自焦永军垫付之日即2019年12月4日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息。据此，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十四条之规定，判决：一、张廷运于判决生效之日起七日内支付焦永军垫付款64910元及利息（利息以64910元为基数，自2019年12月4日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）；二、驳回焦永军本案其他诉讼请求。案件受理费1460元，由焦永军负担37元，由张廷运负担1423元。二审中，上诉人张廷运提交山东省五莲县法院（2020）鲁1121民初1016号民事调解书一份，用以证明案涉工程的承包人为山东泰诺建筑有限公司，张廷运仅为项目经理。被上诉人焦永军质证意见：对真实性无异议，但不能证明其证明目的，一审中被上诉人已提交证据证实案涉工程系从张廷运处分包，而非上诉人主张的山东泰诺建筑有限公司。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，（2019）鲁1121民初1017号生效民事判决业已认定张廷运承包了五莲县潮河镇绿色庄园别墅工程，并将其中的模板安装与拆除工程分包给没有资质的焦永军施工；对于秦玉元所遭受的人身损害，张廷运与焦永军应承担连带赔偿责任。本案中，张廷运主张案涉工程的承包人系山东泰诺建筑有限公司，张廷运仅为项目经理，并提交民事调解书予以证明。但由于民事调解书所确认的内容实质系当事人对自己私权利的处分，仅依据另案当事人的调解内容不足以认定案涉工程系焦永军自山东泰诺建筑有限公司分包，因此张廷运提交的证据不能推翻上述生效民事判决认定的事实，张廷运应当对秦玉元的损失承担连带赔偿责任。在焦永军经法院执行已依法承担（2019）鲁1121民初1017号民事判决所确认的秦玉元损失的情况下，焦永军对超出自己赔偿数额的部分有权向张廷运追偿。关于张廷运所承担的损失份额，因张廷运与焦永军均未提交证据证明二人对事故发生的责任份额或对方的过错大于己方，一审认定张廷运与焦永军平均分担责任并无不当，本院予以维持。张廷运关于其应当承担极少部分责任的上诉主张，证据不足，本院不予支持。综上所述，张廷运的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1423元，由上诉人张廷运负担。本判决为终审判决。审判长  卜雪雁审判员  杨荣国审判员  苗自富二〇二〇年十一月二十六日法官助理刘娜书记员裴凤文