广东省中山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤20刑终617号原公诉机关广东省中山市第二市区人民检察院。上诉人（原审被告人）康治江，男，1988年9月6日出生于四川省叙永县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地叙永县************。2017年2月8日因犯非法持有毒品罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，刑期至2017年9月4日止。因本案于2019年8月22日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现押于中山市看守所。指定辩护人叶兆飞，广东翰识锦行律师事务所律师。广东省中山市第二人民法院审理广东省中山市第二市区人民检察院指控原审被告人康治江犯故意伤害罪、贩卖毒品罪一案，于2020年8月14日作出（2020）粤2072刑初506号刑事判决。原审被告人康治江不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省中山市人民检察院指派检察员陈俊涛出庭履行职务，上诉人康治江及其辩护人叶兆飞到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：一、故意伤害罪2018年1月18日，被告人康治江在中山市南头镇胡波川菜馆门口因债务纠纷与被害人唐某发生争执，后被告人康治江使用扫把殴打被害人唐某的头部。经鉴定，被害人唐某左眼矫正视力为0.12，达中级视力损害，损伤程度为轻伤二级。案发后，被告人康治江已赔付被害人唐某人民币60000元，取得谅解。原判认定上述事实的证据有：被害人唐某的陈述及辨认笔录、现场勘验笔录、现场图及现场照片、《鉴定书》及伤情照片、医疗费用汇总表、赔偿协议书、谅解书、收据、佛山市顺德区人民法院作出的（2017）粤0606刑初135号刑事判决书、户籍证明、证人证言及辨认笔录、被告人康治江的供述及辨认笔录等。二、贩卖毒品罪（一）2019年4月至5月期间，被告人康治江以手机号码186*****668为联系工具，窜至中山市南头镇多次向吸毒人员易某贩卖毒品甲基苯丙胺。原判认定上述事实的证据有：手机号码开户资料及通话记录、易某的微信转账记录、证人证言及辨认笔录、被告人康治江的供述及辨认笔录等。（二）2019年5月9日晚上10时许，被告人康治江窜至中山市***********威派主题KTV门前路段向吸毒人员胡某强贩卖毒品甲基苯丙胺2包（共净重0.53克）。同日，公安人员在吸毒人员雷某刚处缴获上述毒品。2019年8月22日，公安人员在中山市******学游泳池将被告人康治江抓获归案，并缴获VIVO牌手机1部。随后，公安人员在被告人康治江位于中山市*************的住处缴获透明密封袋1个（内有21个小透明密封袋）。原判认定上述事实的证据有：中山市公安局南头分局升辉派出所出具的抓获经过、搜查笔录、扣押清单及缴获物品照片、接受证据清单、提取笔录、称量取样笔录及称量照片、《检验报告》、微信账号资料截图、微信交易记录截图、通话记录、现场照片、证人证言及辨认笔录、被告人康治江的供述及辨认笔录等。原判据此认为，被告人康治江无视国家法律，故意伤害他人身体，致1人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；又多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。被告人康治江在判决宣告以前犯故意伤害罪、贩卖毒品罪，依法应当数罪并罚。被告人康治江在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且因犯非法持有毒品罪被判过有期徒刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人康治江归案后如实供述其故意伤害的罪行，对该部分犯罪依法可以从轻处罚。被告人康治江案发后积极赔偿被害人并获得谅解，对该部分犯罪可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百四十七条第一、四款、第六十九条第一、三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：被告人康治江犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金五千元；总和刑期四年，并处罚金五千元，决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金五千元；二、缴获的VIVO牌手机1部、毒品甲基苯丙胺0.53克、透明密封袋1个（内有21个小透明密封袋），予以没收，由扣押的公安机关依法处理。上诉人康治江上诉提出：1.其只是为易某等人代购毒品用于共同吸食，并未从中获利，其行为不构成贩卖毒品罪；2.其与唐某因债务纠纷相互打斗，双方均有受伤，且二人经公安机关调解已达成和解协议，故其行为不应追究刑事责任，不应与贩卖毒品罪数罪并罚。上诉人康治江的辩护人提出：1.被害人唐某的行为对案件的发生具有过错，且案发后康治江积极对被害人采取救治措施并主动赔偿60000元，已取得被害人谅解，请求二审以故意伤害罪改判其有期徒刑六个月并适用缓刑；2.康治江归案后如实供述了其购买毒品与易某、胡某强等人共同吸食的主要犯罪行为，原判未认定其如实供述不当，且其贩卖毒品犯罪时间短、数量少，社会危害性及主观恶性均较小；综上，原判量刑过重，请求二审依法改判。出庭履行职务的检察员提出：原审判决认定上诉人康治江犯故意伤害罪、贩卖毒品罪事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议二审驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审判决认定上诉人康治江贩卖毒品、故意伤害犯罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。对于上诉人康治江及其辩护人所提上诉、辩护意见，本院综合评判如下：1.关于故意伤害罪。上诉人康治江因债务问题与被害人唐某发生争执后，持工具殴打唐某致其左眼受伤，经鉴定，唐某的伤情已达轻伤二级，故上诉人康治江的行为已触犯我国刑法第二百三十四条第一款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。一审判决鉴于康治江归案后如实供述其故意伤害罪行，又积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，已依法对其故意伤害犯罪从轻处罚，量刑并无不当，且上诉人康治江系累犯，依法不符合适用缓刑的条件，故上诉人康治江所提不应以故意伤害罪追究其刑事责任及其辩护人所提原判量刑过重，请求对其适用缓刑的意见均理据不足，不予采纳。2.关于贩卖毒品罪。⑴证人易某指证其多次向上诉人康治江购买毒品吸食，又有手机通话清单及微信转账记录予以印证，故原判据此认定康治江多次向易某贩卖毒品并无不当；⑵上诉人康治江归案后并未供认其向易某等人贩卖毒品的犯罪事实，供述避重就轻，故辩护人所提原判未认定康治江如实供述不当的意见理据不足，不予采纳；⑶上诉人康治江多次贩卖毒品，属情节严重，依法应判处三年以上有期徒刑，且其已因毒品犯罪被判刑，但仍不思悔改，刑满释放后再次贩卖毒品，系累犯及毒品再犯，依法应从重处罚，故原判以贩卖毒品罪判处其有期徒刑三年五个月量刑并无不当。综上，上诉人康治江及其辩护人所提原判量刑过重，请求二审从轻改判的意见均理据不足，本院不予采纳。本院认为，上诉人康治江无视国家法律，故意伤害他人身体，致1人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；又多次贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重，应依法惩处。康治江在判决宣告以前犯故意伤害罪、贩卖毒品罪，依法应当数罪并罚。康治江在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚，且其因犯非法持有毒品罪被判过有期徒刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应从重处罚。康治江归案后如实供述其故意伤害的罪行，对该部分犯罪依法可以从轻处罚，且其积极赔偿被害人经济损失并获得谅解，对该部分犯罪可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪和量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。对检察机关建议驳回上诉的意见，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  徐昶洁审判员  萧志锋审判员  史国荣二〇二〇年十一月二十六日书记员  马杰怡