山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终11857号上诉人（原审原告）：陈强，男，1969年10月5日出生，汉族，住济南市。被上诉人（原审被告）：山东中房物业管理有限公司，住所地济南市。法定代表人：王秀琳，董事长。委托诉讼代理人：杨丛，女，该公司职工。委托诉讼代理人：李雨晴，女，该公司职工。上诉人陈强因与被上诉人山东中房物业管理有限公司（以下简称中房物业公司）劳动争议一案，不服济南市市中区人民法院（2020）鲁0103民初8088号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。陈强上诉请求：1.依法撤销一审民事判决书第七项判决；2.请求裁决中房物业公司违反劳动法违规辞退员工，并支付经济赔偿金4600元；3.请求裁决中房物业公司支付2019年10月工资2300元；4.请求裁决中房物业公司支付国家法定节假日福利(按三薪)5519.8元；5.请求裁决中房物业公司支付休息日福利(按双薪)10119.75元；6.请求裁决中房物业公司违法辞退员工无效并继续履行合同至结束；7.请求裁决中房物业公司支付因此劳动争议产生的其他费用300元；8.请求裁决中房物业公司返还与陈强签订的书面劳动合同一份；9.上诉费由中房物业公司承担。事实和理由：1.一审判决认定“陈强于2019年10月7日离职”没有事实依据，与中房物业公司解除劳动合同书上提到“陈强自2019年10月8日起无故旷工”自相矛盾，陈强到底是10月7号离职还是10月8日起无故旷工?!事实是陈强2019年10月9日早八点上班被其取消刷脸考勤，有即时与中房物业公司项目部经理冯某某电话录音为据，一审庭审时既未当庭播放录音也未采纳这一证据。后来中房物业公司多次让员工打电话让陈强回去“办离职手续”，有电话录音为据，实为非法辞退。2.请求裁决中房物业公司支付经济赔偿金4600元，陈强于2018年7月至2019年10月在中房物业公司处工作满一年，陈强不能正常工作非陈强本愿，是中房物业公司无故取消陈强考勤所致，有劳动法相关法规作为依据。3.请求裁决中房物业公司支付2019年10月工资2300元，有济南市市中区劳人仲案(2020)第261号裁决书第四项为依据，也有中房物业公司2019国庆假日排班表为据，无论是仲裁还是一审中房物业公司都未对此提出异议，一审判决认定事实不清。4.请求裁决中房物业公司支付国家法定节假日福利(按三薪)5519.8元，有劳动法第四十条、第四十四条第三款为依据，陈强的岗位是消防实际工作是巡检，一天四检，三座楼都必须走消防通道，检查完一遍接近三小时，有火警异常还须马上到现场，根本不允许休息。陈强于2019年12月1日因伤住院，诊断为右膝半月板撕裂，就是因为长期走楼梯磨损膝关节造成劳损所致，实为工伤。曾请求前同事董某某作证，董明因工作无法分身未能出庭，二审请求董某某出庭作证。5.请求裁决中房物业公司支付休息日福利10119.75元(按双薪)有劳动法第四十四条第三款为依据，在一审中陈强已提交其他公司消防从业人员关于国家节假日福利待遇的截图为佐证。6.请求裁决中房物业公司违法辞退员工无效，并继续履行劳动合同至结束。第一，有与中房物业公司的电话录音为依据，能证明中房物业公司违法在先。第二，陈强有济南市千佛山医院的病历及诊断记录为据，根据劳动法第二十九条规定，用人单位不得在治疗期内解除劳动合同。第三，中房物业公司的解除劳动通知书未通知工会听取工会意见，程序不合法解除合同不合法。劳动法第三十条为依据。在一审中陈强已具实提出，一审判决既未体现也未采纳。7.请求裁决中房物业公司支付因此劳动争议产生的其他费用300元，陈强在2019年12月23向市中区劳动仲裁递交仲裁时曾提到这一诉求，当时工作人员答复这不属于仲裁范畴而驳回。8.请求裁决中房物业公司返还与陈强签订的书面劳动合同一份。包括陈强在内的大多数员工都没有书面合同，中房物业公司既是主观恶意也是居心不良。9.上诉费由中房物业公司承担。综上所述，一审判决认定事实不清，请求二审法院改判。中房物业公司辩称，陈强的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审裁判认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。陈强向一审法院起诉请求：1.要求中房物业公司补足陈强2018年7月份工资409.9元；2.要求中房物业公司补交高温补贴费980元（2018年7、8、9，2019年6、7、8、9共七个月）；3.要求中房物业公司补交法定节假日福利（按三薪）5519.8元；4.要求中房物业公司补交休息日福利（按双薪）10119.75元；5.中房物业公司支付经济赔偿金4600元；6.要求中房物业公司支付年假补贴766.65元；7.要求中房物业公司补交2019年10月份工资2300元；8.要求中房物业公司支付陈强获得初级资格证书应得政府补贴1000元；9.意外受伤诊疗费2793.55元；10.工装费230元；11.要求中房物业公司支付因此劳动争议产生的其它费用300元；12.要求中房物业公司继续履行合同至结束，并承担相关责任和义务；13.要求中房物业公司返还与陈强签定的书面劳动合同原件；14.要求中房物业公司为陈强缴纳社会保险；15.诉讼费由中房物业公司承担。一审法院认定事实：陈强于2018年7月5日入职中房物业公司。同日签订劳动合同一份，载明期限自2018年7月5日起至2020年4月30日止，工作内容为消防中控工作。陈强月工资为2300元。中房物业公司未为原告陈强缴纳社会保险。陈强于2019年10月7日离职。2019年12月1日至3日,陈强因病住院支出医疗费2034.3元。2019年12月16日，中房物业公司出具到岗通知书，载明陈强于2019年10月8日起旷工，限其2019年12月19日到岗并办理请假手续，逾期将按相关法律法规和公司规章制度处理。2019年12月24日，中房物业公司出具解除劳动合同通知书，载明依据劳动合同法规定，解除与陈强的劳动关系。2020年3月27日，陈强向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委于2020年6月19日作出济市中劳人仲案[2020]第261号仲裁裁决书，裁决“一、被申请人山东中房物业管理有限公司向申请人陈强支付2018年7月工资差额400.65元。二、被申请人山东中房物业管理有限公司向申请人陈强支付防暑降温费980元。三、被申请人山东中房物业管理有限公司向申请人陈强支付带薪年休假工资766.65元。四、被申请人山东中房物业管理有限公司向申请人陈强支付2019年10月有工资2300元。五、被申请人山东中房物业管理有限公司向申请人陈强支付工装押金120元。六、被申请人山东中房物业管理有限公司向申请人陈强支付未能享领职业技能提升补贴损失1000元。七、被申请人山东中房物业管理有限公司向申请人陈强支付住院期间的医疗费用损失1729.16元。八、驳回申请人陈强的其他仲裁请求。”陈强不服该裁决，在法定期限内诉至一审法院。一审法院认为，关于陈强要求中房物业公司补足2018年7月份工资409.9元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，陈强、中房物业公司均认可月工资为2300元，中房物业公司主张2018年7月支付陈强80%试用期工资1602.6元，但双方签订劳动合同中并未约定试用期。故，中房物业公司应支付陈强2018年7月工资差额406.6元(2300元÷21.75天×19天－1602.6元)。对陈强诉讼请求的超出部分，一审法院不予支持。关于陈强要求中房物业公司补交高温补贴费980元（2018年7、8、9，2019年6、7、8、9共七个月）的诉讼请求。《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社法[2015]45号）第一条规定，企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用。本案中，陈强在职期间，中房物业公司并未向期发放防暑降温费，根据上述法律规定，中房物业公司应支付陈强2018年7月、8月、9月及2019年6月、7月、8月、9月防暑降温费980元（140元×7个月）。对陈强的上述诉讼请求，于法有据，一审法院予以支持。关于陈强要求中房物业公司支付法定节假日福利（按三薪）5519.8元及休息日福利（按双薪）10119.75元的诉讼请求。一审法院认为，用人单位安排劳动者从事与本职工作有关的值班任务，在值班期间可以休息，不属于用人单位支付加班费的范围。本案中，陈强在入职中房物业公司时即清楚自己从事消防中控工作，而从事消防中控的性质就是要从事值班任务，在此期间可以休息，因此中房物业公司不需要支付陈强上述法定节假日及休息日福利。故，对陈强上述诉讼请求，一审法院不予支持。关于陈强要求中房物业公司支付经济赔偿金4600元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，陈强于2019年10月7日离职。2019年12月16日，中房物业公司出具到岗通知书。因此，中房物业公司无违反法律规定解除或者终止劳动合同的行为,陈强上述诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。关于陈强要求中房物业公司支付年假补贴766.65元的诉讼请求。中房物业公司同意支付，一审法院予以确认。关于陈强要求中房物业公司支付陈强获得初级资格证书应得政府补贴1000元的诉讼请求。中房物业公司同意支付，一审法院予以确认。关于陈强要求中房物业公司支付意外受伤诊疗费2793.55元的诉讼请求。《济南市城镇职工基本医疗保险暂行办法》第十八条规定，在职参保人在一个医疗年度内发生的统筹基金支付范围内的医疗费用，按照分段计算的办法，由统筹基金和个人按照以下规定分别负担：（一）10000元（含10000元）以下部分，统筹基金负担85%，个人负担15%。本案中，因中房物业公司未为陈强缴纳医疗保险，导致陈强无法享受医疗保险待遇，故陈强于劳动关系存续期间产生诊疗费2034.3元，中房物业公司应承担1729.16元（2034.3元×85%）。对于陈强该项诉讼请求中的超出部分,一审法院不予支持。关于陈强要求中房物业公司返还工装费230元的诉讼请求。中房物业公司同意返还其向陈强收取的120元，一审法院予以确认。陈强提供的110元收款收据上并非陈强名字，故一审法院不予支持。关于陈强要求中房物业公司继续履行合同至结束，并承担相关责任和义务的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案中，中房物业公司于2019年12月16日为陈强出具到岗通知书，陈强收到通知书后未到岗亦未办理请假手续，中房物业公司于2019年12月29日为陈强出具解除劳动合同通知书，中房物业公司解除与陈强的劳动合同并无不当,至此，陈强、中房物业公司劳动关系解除。故，陈强的该项诉讼请求不符合上述法律规定，一审法院不予支持。关于陈强要求中房物业公司支付因此劳动争议产生的其它费用300元及要求中房物业公司返还与陈强签订的书面劳动合同原件的诉讼请求。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条规定，劳动争议案件应以劳动仲裁为前置程序。陈强的上述两项诉讼请求均并未经过仲裁前置程序，本案不予处理。关于陈强要求中房物业公司为陈强缴纳社会保险的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定，缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制行缴。根据上述规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受案范围。故，陈强要求缴纳社会保险的诉讼请求，本案不予处理。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十六条第一款、第四十八条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条，《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》第一条，《济南市城镇职工基本医疗保险暂行办法》第十八条之规定，判决：一、山东中房物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈强2018年7月工资406.6元。二、山东中房物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈强2018年7月、8月、9月及2019年6月、7月、8月、9月防暑降温费980元（140元×7个月）三、山东中房物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈强带薪年休假报酬766.65元。四、山东中房物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈强未能享领职业技能提升补贴1000元。五、山东中房物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈强诊疗费1729.16元。六、山东中房物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还陈强工装费120元。七、驳回陈强其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由山东中房物业管理有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系陈强与中房物业公司之间因劳动关系的履行和解除产生的纠纷，属劳动争议。关于陈强所提国家法定节假日福利、休息日福利的问题，其实质为相应的加班费。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。用人单位安排劳动者从事与本职工作有关的值班任务，但值班期间可以休息，不属于用人单位支付加班费的范围。本案中，陈强从事的工作带有值班任务，值班期间可以休息，且陈强提供的证据不足以证明其在法定节假日上班，因此一审判决驳回陈强此项请求正确。本案中关于中房物业公司的解除劳动合同通知书是否有效的问题，关于中房物业是否应当支付陈强经济赔偿金、2019年10月份工资及其他费用的问题，关于中房物业是否应返还陈强书面劳动合同等问题，一审法院业已充分听取各方意见，综合全案证据，准确认定了案件事实，依法阐明了判决理由，一审判决结果正确。上诉人陈强的上诉请求均不能成立，应予驳回，相关理由与一审相同，二审不再赘述。对陈强所提证人出庭作证的申请，不足以影响本案的裁判结果，本院不予准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陈强负担。本判决为终审判决。审 判 员 许海涛二〇二〇年十一月二十三日法官助理 刘秋月书 记 员 王 娜