江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终2222号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司峡江支公司，住所峡江县玉峡大道**，统一社会信用代码913608237670123658。负责人：王武平，经理。委托诉讼代理人：邓桂凤，江西律星律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：刘冬才，男，1965年12月1日出生，汉族，住，住吉安市吉州区/div>被上诉人（原审原告、反诉被告）：刘某1，男，2012年6月11日出生，汉族，住，住吉安市吉州区/div>被上诉人（原审原告、反诉被告）：刘某2，女，2014年11月29日出生，汉族，住，住吉安市吉州区/div>刘某1、刘某2的法定代理人：刘某3，男，1987年10月11日出生，汉族，住，住吉安市吉州区刘某1、刘某2父亲。共同委托诉讼代理人：杨龙生，江西赣中律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：刘丽蓉，女，1988年9月13日出生，汉族，住，住永丰县住吉安市吉州区。上诉人中国大地财产保险股份有限公司峡江支公司（以下简称大地保险峡江公司）因与被上诉人刘冬才、刘某1、刘某2、刘丽蓉机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉安市吉州区人民法院（2020）赣0802民初773号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大地保险峡江公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1、受害人的残疾赔偿金计算应当考虑参与度，其自身患有的疾病影响了伤情，应当以50%参与度计算损失，最高院的案例与本案情况不同；2、一审法院对误工费的计算不当；3、一审法院对精神损害抚慰金的计算过高；4、根据保险合同及条款约定，保险公司不承担诉讼费、鉴定费。刘冬才、刘某1、刘某2辩称，根据最高院的精神，个人体质原因非导致交通事故的法定过错，不应计算参与度，误工费依据鉴定意见为120天，一审法院笔误已裁定补正；精神损害抚慰金没有过高；诉讼费、鉴定费由法院裁判。原判正确，请维持原判。刘丽蓉辩称，请依法判决。刘冬才、刘某1、刘某2向一审法院起诉请求：判令刘丽蓉赔偿其各项损失共计257806.63元（除交强险部分，其余按责任比例三七开）；大地保险峡江公司在保险责任范围内承担责任，精神损失抚慰金在交强险责任范围内优先支付。一审法院认定事实：2019年11月20日16时25分许，刘丽蓉驾驶赣Ｄ×××**号小车行至翡翠路交叉路口（无信号灯控制）时，与刘冬才驾驶无号牌三轮轻便电动摩托车搭载刘某1、刘某2发生碰撞，致使两车受损、三人受伤的交通事故。同年11月28日，吉州交警大队作出事故认定，刘丽蓉负事故责任；刘冬才负事故次要责任；刘某1、刘某2无责任。三原告被送往吉安市中心人民医院救治，花费门诊费2935元，由刘丽蓉垫付。刘冬才住院29天，花费医疗费88207.67元，刘丽蓉垫付17500元，大地保险峡江公司垫付10000元。后刘冬才复查花费检查费等595.5元。2020年1月7日，江西吉安司法鉴定中心接受吉州交警大队樟山中队的委托，对刘冬才的伤残、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行司法鉴定。该鉴定中心作出鉴定意见，评定刘冬才腹部损伤为八级伤残，胸部损伤为十级伤残；受伤之日起误工期4个月，护理期3个月，营养期3个月，后续康复医疗费2000元（鉴定费除外）。刘冬才支付鉴定费3000元。诉讼中，大地保险峡江公司向法院申请：对刘冬才的腹部损伤八级伤残外伤参与度进行鉴定；对刘冬才的误工期、护理期、营养期标准进行重新鉴定；对刘冬才的合理合法医疗费的非医保差额进行鉴定。江西求实司法鉴定中心接受法院委托进行鉴定，并作出意见书，其中第6页第五项“分析说明”载明（截取部分）：“结合医院病历资料……证实被鉴定人刘冬才存在淤血性脾肿大。肝硬化可致脾脏淤血性肿大，被膜较薄，髓质较脆，在遭受外力作用时易出现脾破裂。综上所述，考虑刘冬才在自身存在脾破裂高风险的疾病基础上，本次事故外伤共同作用，导致其最终出现脾破裂，并行脾切除术……”第7页第六项“鉴定意见”载明：“（一）刘冬才脾切除（腹部损伤八级伤残）为其自身脾脏疾病与本次事故外伤共同作用所致，拟定外伤参与度为41-60%；（二）刘冬才自损伤之日起误工期评定为120日，护理期评定为60日，营养期评定为90日；（三）刘冬才的医疗费按照国家基本医疗保险标准进行审查，核减金额合计为12616.33元。”大地保险峡江公司支付鉴定费4960元。交通事故造成刘冬才与刘丽蓉的车辆受损，其中刘冬才支付现场施救费、装车费共计100元；刘丽蓉支付拖车费、施救费、车辆维修费等共计7350元。刘丽蓉的赣Ｄ×××**小型轿车在大地保险峡江公司分别投保了交强险和商业三者险（保险金额为300000元）。刘冬才系失地农民，案涉交通事故发生前一直从事泥瓦工等工作。一审法院认为，吉州交警大队出具的道路交通事故认定书对本案交通事故作出的责任认定事实清楚、程序合法，予以采信。案涉交通事故造成刘冬才、刘某1、刘某2的各项损失，刘丽蓉、大地保险峡江公司应按照事故认定比例及保险合同约定各自承担相应的赔偿责任。经核定，刘冬才的损失为：医疗费90020.17元、后续治疗费2000元、住院伙食补助费870元、营养费1800元，以上合计94690.17元。护理费8053.81元、误工费18851.51元、伤残赔偿金209677.8元，以吉安司鉴中心司法鉴定意见书评定刘冬才腹部损伤八级伤残、胸部损伤十级伤残为依据。大地保险峡江公司辩称刘冬才的腹部损伤八级伤残经鉴定评定外伤参与度为41-60%，故其残疾赔偿金应根据外伤参与度予以认定。对此，原告主张本案应参照适用最高人民法院发布的指导案例24号（荣宝英诉王阳、永诚财产保险股份有限公司江阴支公司机动车交通事故责任纠纷案），在计算刘冬才的伤残赔偿金时不考虑损伤参与度。法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项规定：“机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”因刘冬才与刘丽蓉对案涉交通事故的发生均存在过错，故双方应当按照前述已认定的过错比例分别对损害后果承担相应的责任。虽经鉴定查明，事故发生前刘冬才因淤血性脾肿大等疾病存在脾破裂的高风险，但其体质状况只是事故造成损害后果的客观因素，与本案损害后果并无法律上的因果关系，刘冬才的过错评价应当限于其对事故的发生或者扩大是否具有过错的范围。因此大地保险峡江公司主张参照外伤参与度确定刘冬才的伤残赔偿金缺乏事实及法律依据，不予采纳。交通费350元、精神损害抚慰金15500元。以上合计252433.12元。车辆装运费等财产损失100元。刘某1、刘某2因交通事故造成的损失分别为医疗费859元、医疗费859元。以上损失应先由大地保险峡江公司在交强险的责任限额内予以赔偿；不足部分由大地保险峡江公司在商业三者险的责任限额内根据保险合同赔偿；仍有不足的，由侵权人按照事故责任比例予以赔偿。经核算，大地保险峡江公司应赔偿三原告的损失项目及数额为：医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费合计61654.29元［（94690.17元-刘丽蓉应承担的超出国家基本医保标准的医疗费12616.33元＋859元＋859元-10000元）×70%＋10000元］；护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费209703.18元［（252433.12元-110000元）×70%＋110000元］；财产损失费100元。以上共计271457.47元，核减大地保险峡江公司已垫付的医疗费10000元，尚应赔偿261457.47元。刘丽蓉应赔偿的损失项目及数额为：其应承担的超出国家基本医保标准的医疗费8831.43元（12616.33元×70%）。刘丽蓉已垫付的医疗费20435元，在本案中一并处理。经计算，三原告应返还刘丽蓉垫付医疗款11603.57元。大地保险峡江公司从赔偿三原告的261457.47元中扣减11603.57元直接支付给刘丽蓉。被告大地保险峡江支公司应赔偿三原告各项损失计249853.9元。交通事故造成刘丽蓉产生财产损失7350元，刘冬才应当按照责任比例负担2205元。大地保险峡江公司辩称其不应承担本案诉讼费及鉴定费，因其未提供相应的证据，对其意见不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条第一款之规定，判决：一、大地保险峡江公司赔偿刘冬才、刘某1、刘某2各项损失249853.9元，限判决生效之日起7日内履行完毕；二、大地保险峡江公司支付刘丽蓉垫付医疗款11603.57元，限判决生效之日起7日内履行完毕；三、刘冬才赔偿刘丽蓉财产损失2205元，限判决生效之日起7日内履行完毕；四、驳回刘冬才、刘某1、刘某2的其他诉讼请求。本诉案件受理费5172元，减半收取计2586元（三原告预交），由三原告负担82元，刘丽蓉负担1252元，大地保险峡江公司负担1252元；反诉案件受理费50元，减半收取计25元（刘丽蓉预交），由刘冬才负担；本案第一次鉴定费3000元（三原告预交），由三原告负担900元，刘丽蓉负担1050元，大地保险峡江公司负担1050元；本案第二次鉴定费4960元（大地保险峡江公司预交），由三原告负担150元，刘丽蓉负担175元，大地保险峡江公司负担4635元。二审中，当事人未提交有证明力的新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,本案中刘冬才交通事故发生前原来的体质状况与交通事故所致的损害后果并无法律上的因果关系，亦无法定过错，故一审法院不计算其原疾病参与度并未违反法律规定，本院予以认可。关于刘冬才的误工费问题，依据鉴定意见为120天，一审法院判决书表述56天为笔误但金额计算正确，且该笔误已裁定补正，故已无不妥。根据刘冬才脾脏切除等具体伤情及鉴定为八级伤残的伤残后果，结合本地司法实践，一审法院酌定其精神损害抚慰金并未明显不妥，故本院不予变更。在一、二审期间，大地保险峡江公司均未依法对其保险合同、条款关于诉讼费、鉴定费不承担问题进行举证，应当自行承担举证不能的法律后果。故一审法院对诉讼费、鉴定费的处理也是正确的。综上所述，大地保险峡江公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1459.56元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司峡江支公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 晨审判员 杨思铭审判员 陈治美二〇二〇年十一月十日书记员 符星雯