湖南省株洲市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘02民终1990号上诉人（原审原告）：湖南泰鼎新材料有限责任公司，住所地湖南省炎陵县九龙经济技术开发区。法定代表人：蒋向上，公司总经理。委托诉讼代理人：管驰，男，系湖南泰鼎新材料有限责任公司副总经理。代理权限：特别授权。被上诉人（原审被告）：何安华，男，1966年11月25日出生，汉族，住湖南省株洲市天元区。上诉人湖南泰鼎新材料有限责任公司（简称泰鼎公司）与被上诉人何安华劳动合同纠纷一案，不服湖南省炎陵县人民法院（2020）湘0225民初433号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭开庭进行审理。上诉人泰鼎公司委托诉讼代理人管驰与被上诉人何安华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。泰鼎公司上诉请求：1、请求判令上诉人与被上诉人之间的全日制劳动关系不成立；2、请求判令上诉人无需支付被上诉人所捏造工资39400元；3、请求判令上诉人无需支付被上诉人经济补偿金9850元；4、请求判令被上诉人归还欺诈上诉人的5000元。事实和理由：1、一审依据五份证据认定湖南泰鼎新材料有限责任公司与何安华存在劳动合同关系，仅工资支付凭证适用本案，其余四份恰恰能证明何安华与湖南泰鼎新材料有限责任公司之间不存在劳动关系。泰鼎公司以非全职方式支付何安华薪金报酬，在员工工资中发放，但不等于就是上诉人支付被上诉人的全日制劳动工资。2、何安华平均工作时间为每天2小时，何安华无法提供证据证实其在外跑业务的证据。3、被上诉人以有的开支无法开发票为由拒不报账，不退还5000元汇款。何安华辩称，泰鼎公司安排本人的工作为外地开拓市场、跑业务，不属于按工作时间计算劳动报酬的方式。上诉人要求被上诉人归还欺诈的5000元，此项诉讼请求纯属上诉人捏造事实，且与仲裁裁决、民事判决无关。上诉人上诉理由不成立。泰鼎公司向一审法院起诉请求：1、判令原告无需支付被告所捏造工资39400元；２、判令原告无需支付被告经济补偿金9850元；３、判令被告归还欺诈原告5000元；４、请求对原告提供的证据一做司法鉴定；５、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告何安华经案外人何智云介绍，于2018年10月29日到原告公司工作。2019年1月11日，原告公司出具关于聘用何安华在泰鼎公司任职的说明，明确聘任何安华为公司副总经理，负责主管公司营销业务。2019年1月21日，原告公司法定代表人蒋向上向炎陵农商行九龙支行出具证明，请求农商行为何安华办理工资发放卡手续。何安华在原告公司工作期间参与原告公司《泰鼎财务管理制度》、异形切削齿的PPT文字稿、工作周报汇的审核，以及原告公司的产品销售、推广业务工作，并与新疆格瑞迪斯石油技术股份有限公司签订《产品推广代理协议－塔里木》。被告在原告公司工作期间，被告与蒋向上、何智云拟成立湖南泰鼎新材料销售有限公司，负责销售原告公司的产品，该公司并未成立。2019年3月14至3月15日，何安华与蒋向上就销售业务出差至山东淄博，2019年4月30日，何安华与原告公司员工潘小霞就办公室电脑、笔记本等物品进行了交接后离开公司。原告通过九龙支行于2019年1月29日等时间两次为何安华发放工资19700元。2019年3月13日，原告公司支付5000元差旅费给被告何安华，后双方因工资与经济补偿金协商不成，被告何安华向炎陵县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年6月20日，炎陵县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决泰鼎公司向何安华支付拖欠的工资39400元，经济补偿金9850元，驳回何安华其他诉讼请求。后原告不服提起诉讼。一审法院认为，本案系劳动合同纠纷。首先原、被告之间是否存在劳动合同关系，被告与原告之间虽没有签订书面的劳动合同书，但存在原告公司的聘用任职说明、证明，以及何安华的工资发放记录条，何安华与原告公司员工的工作微信记录，依据劳动部规范性文件可以认定被告何安华与原告之间存在劳动合同关系。2、关于被告离职双方解除劳动合同时间认定，从被告提交的证据中有如下的工作显示何安华持续在原告公司工作：（1）、2019年1月5日公司尹红向何安华提交工作周报汇总表；（2）、2019年1月8日与尹红确认还款协议；（3）、2019年1月15为公司联系胜利油田及公司向银行借款事务，（4）、2019年3月4日为原告向国投公司转交相关材料，（5）、2019年4月份与新疆客户“吾空”商定公司工作。同时，潘小霞与何安华物品交接手续，充分说明何安华在原告公司工作至2019年4月。3、原告诉称被告何安华在2019年2月份之后是参与泰鼎销售公司的业务，不能再在泰鼎公司发放工资，原审认为，在2019年2月之后，何安华与蒋向上、何智云三人确有成立泰鼎销售公司的意向，并且实施了部份业务，但与何安华在原告公司的工作并不冲突，原告的理由不成立。原告未能按照合同约定支付完被告的劳动报酬，应继续支付所拖欠的4个月工资，并承担1个月的经济补偿金的相应责任，原审对原告诉讼请求一、二不予支持。因本案属于劳动合同纠纷，被告向原告借支5000元差旅费是否予以归还不在本案审查范围内，原告可以另行通过其他方式处理，因此对原告诉请要求被告归还5000元差旅费的请求不予支持。本案经原审主持调解未果。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条之规定，判决如下：驳回原告湖南泰鼎新材料有限责任公司诉讼请求。本案受理费减半收取5元（原告已预交），由原告湖南泰鼎新材料有限责任公司负担。二审中上诉人提交证据：证据1、《股份转让收购要约》，拟证明何安华非公司员工，与蒋向上存在合作关系。证据2、泰鼎新材参会人员尹红、邓娇平的证明，拟证明何安华非公司员工，与蒋向上系合作关系。证据3、《成立销售公司方案》、何安华与蒋向上的微信截图，拟证明何安华非公司员工，与蒋向上系合作关系。被上诉人质证认为，证据1与我无关，我不知情。证据2系事后做的证明材料，系伪证。证据3聊天记录在一审都已经提交，不属于新证据。销售协议是在筹划中的方案，并没实行。被上诉人提交证据：《尽职调查报告》，拟证明本人在泰鼎公司工作，且尽职调查报告在我来公司工作之前就已经完成，所以我来公司不存在继续做尽职调查，所以我与尽职调查工作无关。上诉人质证认为，尽职调查不止是一次就完成了，投资方会有多次尽职调查，该尽职调查报告被上诉人来之前完成，来之后还有尽职调查。本院经审核认为，上诉人提供证据均在一审已提交，一审已经评判，二审不再论述。被上诉人提供证据真实性予以采信。对一审采信的证据和查明的事实，二审予以确认。本院认为，本案系劳动合同纠纷。本案的争议焦点：上诉人与被上诉人之间是否成立劳动合同关系，如果成立，上诉人支付被上诉人工资39400元、经济补偿金9850元是否有依据及被上诉人是否应当返还上诉人5000元。一审根据被上诉人提交的上诉人公司的聘用任职说明、上诉人公司出具给炎陵农商行九龙支行的证明，以及何安华的工资发放记录条，何安华与公司员工的工作微信记录，认定何安华与上诉人之间存在劳动合同关系，符合举证规则，本院予以确认，上诉人称其与何安华之间不存在劳动合同关系的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人公司的聘用任职证实何安华于2018年10月29日进入公司，又根据何安华提供的工作记录的证据可以证实其工作至2019年4月，扣除上诉人已发放的2个月工资，尚欠工资39400元，应予以补发。且根据《中华人民共和国劳动合同法》都四十六、四十七条之规定，上诉人应支付何安华一个月经济补偿金，本院予以支持。上诉人主张被上诉人返还借支5000元的差旅费不在本案审查范围内，上诉人可另行主张权利。综上所述，上诉人湖南泰鼎新材料有限责任公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，二审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案案件受理费10元，本院依法予以免交。本判决为终审判决。审 判 长 刘焦平审 判 员 段郴雯审 判 员 王 虹二〇二〇年十一月二十日法官助理 姜胜强书 记 员 段佛琪