浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙01民终7446号 上诉人（原审被告）：杭州阅娅安文化创意有限公司，统一社会信用代码：91330106MA27XB2N8C，住所地杭州市西湖区西溪银泰商业中心**楼****。 法定代表人：郑潮，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李**，浙江泽大律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：钱永达，男，1934年1月7日出生，汉族，住杭州市拱墅区。 委托诉讼代理人：杨旭，浙江匡智律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钱江，系钱永达之子。 上诉人杭州阅娅安文化创意有限公司（以下简称阅娅安公司）与被上诉人钱永达民间借贷纠纷一案，不服杭州市西湖区人民法院（2019）浙0106民初9401号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 阅娅安公司上诉请求：1、撤销原判，改判驳回被上诉人起诉，并移送公安机关处理；2、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人没有收到被上诉人在一审期间诉称的六笔借款，一审判决要求上诉人承担还款责任，系认定事实、适用法律错误。阅娅安公司由李粟、张殿宇创办于2016年4月12日，李粟占92%股权，张殿宇占8%股权，李粟担任法定代表人。2017年3月22日成立萧山分公司，同年8月4日萧山分公司变更为下城分公司，相关设立、变更手续均由李粟负责办理。李粟因向郑潮妻子借款，双方协商由郑潮出资18万元，购买阅娅安公司51%股权，并于2017年5月31日办理工商登记手续，郑潮占股51%，李粟占股43%，张殿宇占股6%，郑潮担任公司监事、李粟仍担任法定代表人。由于郑潮成为控股股东，李粟将公司公章交由郑潮管理。此间，李粟隐瞒公司成立有萧山分公司的事实，并瞒着李粟将萧山分公司变更为下城分公司，该两家分公司负责人叶婧也系李粟任命。案涉借款均未在阅娅安公司入账，公司没有收到相应借款。2、一审未追加李粟、叶婧为本案当事人，致使未能查明事实，构成程序违法。由于李粟隐瞒设立萧山分公司、下城分公司事实，阅娅安公司就不掌握二分公司公章，因此对被上诉人所提交的五份加盖分公司公章的收款收据，真实性无法辨别；即便被上诉人确实向分公司交付借款，由于阅娅安公司没有收到借款，阅娅安公司有理由怀疑借款已被李粟、叶婧私吞。另外，也需要核实李粟、叶婧是否归还部分借款及利息，需要追加二人为当事人。3、李粟、叶婧已涉嫌非法集资犯罪，一审应裁定驳回起诉，移交公安机关处理。2018年年中，阅娅安公司收到部分出借人电话和来访，投诉李粟、叶婧向他们借款，并要求还款。两人以开办公司为名，许诺高息对外借款，对象多为老年人，可能达到数百人，金额可能达到数千万元。 钱永达答辩称：上诉人声称没有收到借款、李粟隐瞒成立萧山分公司和下城分公司不符合事实，案涉借款合同由上诉人分公司负责人办理并加盖公章，且还有加盖分公司公章的收款收据、银行明细予以佐证。 钱永达向一审法院起诉请求：1、阅娅安公司偿还借款354000元及利息（利息自起诉之日起按照年利率24%计至本息清偿完毕之日止）；2、一审案件诉讼费由阅娅安公司承担。 一审法院认定事实：2017年5月17日，钱永达与阅娅安公司的萧山分公司签订《借款合同》，约定：萧山分公司向钱永达借款1万元，借款期限12个月，自2017年5月17日至2018年5月16日，每月返还利息600元，12个月还完，退还本金1万元。当日，萧山分公司出具收款收据，其上载明收到钱永达1万元。就该笔借款，钱永达自认萧山分公司按月支付过五个月利息，每月利息600元。2017年6月2日，钱永达与阅娅安公司的萧山分公司签订第二份《借款合同》，约定：萧山分公司向钱永达借款6万元，借款期限12个月，自2017年6月2日至2018年6月1日，每月返还利息3600元，12个月还完，退还本金6万元。当日，萧山分公司出具收款收据，其上载明收到钱永达6万元。就该笔借款，钱永达自认萧山分公司支付过三个月利息，每月利息3600元。2017年7月18日，钱永达与阅娅安公司的萧山分公司签订第三份《借款合同》，约定：萧山分公司向钱永达借款13万元，借款期限12个月，自2017年7月18日至2018年7月17日，每月返还利息7800元，12个月还完，退还本金13万元。当日，萧山分公司出具收款收据，其上载明收到钱永达13万元。2017年7月25日，钱永达在以阅娅安公司为商户名称的快钱pos机上刷卡13万元。就该笔借款，钱永达自认萧山分公司支付过两个月利息，每月利息7800元。2017年8月28日，钱永达与阅娅安公司的萧山分公司签订第四份《借款合同》，约定：萧山分公司向钱永达借款2万元，借款期限3个月，自2017年8月28日至2017年11月27日，合同期满后一次性返还本金。当日，萧山分公司出具收款收据，其上载明收到钱永达2万元。2017年8月31日，钱永达在以阅娅安公司为商户名称的快钱pos机上刷卡16600元。就该笔借款，钱永达自认萧山分公司支付过一个月利息1200元。2017年9月15日，钱永达与阅娅安公司的萧山分公司签订第五份《借款合同》，约定：萧山分公司向钱永达借款7万元，借款期限3个月，自2017年9月15日至2017年12月14日，合同期满后一次性返还本金。钱永达称其当日交付了现金，萧山分公司工作人员因未带公章故未出具收款收据。就该笔借款，钱永达主张萧山分公司支付过一个月利息4200元。2017年10月11日，钱永达在阅娅安公司的pos机上刷卡64000元。钱永达主张这是第六笔借款。另查明，2017年3月22日，阅娅安公司公司设立了萧山分公司。2017年8月4日，阅娅安公司的萧山分公司将经营场所变更至下城区，并更名为下城分公司。2018年3月1日，下城分公司注销。 一审法院认为，钱永达主张共出借给阅娅安公司的萧山分公司六笔借款，其中前四笔借款均有借款合同、收款收据为凭，第三、四笔借款还有在阅娅安公司pos机上的刷卡凭证进一步佐证，对该四笔借款均予以确认，但第四笔借款的借款金额应为16600元而非20000元。就前三笔借款，钱永达自述阅娅安公司按月支付过数月利息。阅娅安公司每次支付的超过年利率36%部分的利息，应当视作归还本金。据此计算，前三笔借款的借款本金分别余8407元、54436元、122083元，合计184926元。就该三笔借款，钱永达要求阅娅安公司还款，并按照年利率24%标准支付自起诉之日起利息的诉讼请求，合法有据，予以支持。关于第四笔借款。合同中未约定利息，阅娅安公司亦不认可存在利息约定，故采信阅娅安公司主张，认定双方之间无利息之约定，即未还之借款本金为16600元。就该笔借款，钱永达要求阅娅安公司还款，并支付自起诉之日起利息的诉讼请求，合法有据，予以支持，但利息的计算标准应为年利率6%而非24%。关于第五笔借款，钱永达仅提供了借款合同，未能举证证明已实际交付借款，故对该笔借款不予认定。关于第六笔借款，钱永达仅提供了刷卡凭证，未能举证证明与阅娅安公司之间存在借贷合意，对此亦不予认定。因此，钱永达要求阅娅安公司归还该两笔借款并支付利息的诉讼请求，缺乏事实依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条之规定，判决如下：1、阅娅安公司于判决生效之日起十日内归还钱永达借款184926元，并支付该款自2019年6月25日起至借款还清之日止的利息，该利息以未还借款金额为基数、按年利率24%标准计算支付；2、阅娅安公司于判决生效之日起十日内归还钱永达借款16600元，并支付该款自2019年6月25日起至借款还清之日止的利息，该利息以未还借款金额为基数、按年利率6%标准计算支付；3、驳回钱永达的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6610元，由钱永达负担2847元，阅娅安公司负担3763元。 二审期间，上诉人阅娅安公司与被上诉人钱永达均未向本院提交新的证据。 本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为：阅娅安公司萧山分公司向钱永达借款的事实有钱永达一审期间提交的借款合同、收款收据等证据证明。根据《中华人民共和国公司法》之相关规定，分公司的民事责任由设立分公司的公司承担，钱永达据此要求阅娅安公司承担还款责任于法有据。案涉收款收据加盖阅娅安公司萧山分公司的公章，上诉人辩称未收到案涉借款与查明事实不符，不予采纳。至于阅娅安公司股权变更、设立分公司及借款用途等系该公司内部事务，与作为债权人的钱永达无关，若阅娅安公司认为案外人李粟、叶婧有私吞借款等不当行为，可另行向二人主张权利或追究责任。阅娅安公司萧山分公司的设立经工商行政管理部门登记，叶婧系经阅娅安公司任命的萧山分公司负责人，上诉人也认可该事实，而案涉借款合同、收款收据均加盖阅娅安公司萧山分公司的公章，借款合同还加盖负责人叶婧的印章，上诉人辩称收款收据真实性无法核实无事实依据，且没有提供证据证明已另外归还案涉借款或利息。上诉人还称李粟、叶婧涉嫌非法集资犯罪，但没有提供任何证据证明该主张，亦不予采纳。综上，阅娅安公司的上诉请求依据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4323元，由杭州阅娅安文化创意有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  洪 声 审 判 员  郑 庚 审 判 员  吴献平 二〇二〇年十一月二日 法官助理  向夏厅 书 记 员  甘 霖