福建省莆田市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽03刑终495号 原公诉机关莆田市城厢区人民检察院。 上诉人（原审被告人）李建辉，绰号“阿辉”，男，1962年12月10日出生于福建省仙游县，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省仙游县。曾因犯诈骗罪，于2001年被山东省淄博市张店区人民法院判处有期徒刑4年；又因犯诈骗罪，于2008年4月29日被四川省安县人民法院判处有期徒刑6年。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月9日被抓获，同日被刑事拘留，2020年1月15日被逮捕。现押于莆田市第二看守所。 上诉人（原审被告人）王金太，绰号“阿太”，男，1974年6月25日出生于福建省仙游县，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省仙游县。曾因犯敲诈勒索罪，于1999年10月18日被莆田市中级人民法院判处有期徒刑2年。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月9日被抓获，同日被刑事拘留，2020年1月15日被逮捕。现押于莆田市第二看守所。 辩护人王洪辉、李琳肖，福建邹鲁律师事务所律师。 原审被告人林仁建，绰号“胖子”，男，1982年4月3日出生于福建省仙游县，汉族，中专文化，无业，户籍地福建省仙游县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月9日被抓获，同日被刑事拘留，2020年1月15日被逮捕。现押于莆田市第二看守所。 原审被告人周奕洪，绰号“阿洪”，男，1979年8月29日出生于福建省仙游县，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省仙游县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月9日被抓获，同日被刑事拘留，2020年1月15日被逮捕。现押于莆田市第二看守所。 原审被告人郭支林，绰号“长毛”，男，1975年7月26日出生于江西省玉山县，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省莆田市城厢区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月9日被抓获，同日被刑事拘留，2020年1月15日被逮捕。现押于莆田市第二看守所。 莆田市城厢区人民法院审理莆田市城厢区人民检察院指控原审被告人林仁建、李建辉、周奕洪、郭支林、王金太犯开设赌场罪一案，于2020年8月26日作出（2020）闽0302刑初235号刑事判决。原审被告人王金太、李建辉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年12月2日左右，被告人林仁建、郭支林、李建辉、周奕洪和一名叫“阿摆”的男子（另案处理）在莆田市城厢区开设赌场，组织赌博人员利用扑克牌玩“三公”进行赌博，并从中收取堂钱盈利。在赌场经营期间，被告人王金太及同案人陈大壮（另案处理）受雇参与赌场管理并领取工资。案发当日，公安机关在上述赌场现场查获赌资共计人民币50700元（已收缴人民币24500元，尚未收缴人民币26200元）、扣押扑克牌一副，抓获参赌人员林瑞凤、陈清华等十二人。根据手机微信提取的聊天记录和对账单，被告人郭支林于2019年12月2日加入该赌场创建的微信群，经统计至案发时该赌场抽头渔利共计人民币194980元，其中2019年12月3日18700元、4日45670元、5日34990元、6日44320元、7日34250元、8日17050元。被告人王金太领取工资人民币2100元、同案人陈大壮领取工资人民币600元。 2019年12月9日，被告人林仁建、郭支林、李建辉、周奕洪、王金太在莆田市城厢区被公安民警抓获归案。 上述事实，有搜查证、搜查笔录，现场执法视频，现场照片，扣押决定书、扣押清单、行政扣留收据、行政罚款收据，辨认笔录及照片，情况说明，刑事判决书，违法犯罪经历查询情况表，户籍证明，到案经过、破案报告书，强制措施及被告人林仁建、李建辉、周奕洪、郭支林、王金太的供述和辩解，手机微信提取的聊天记录、对账单等证据证实。被告人林仁建、李建辉、郭支林、王金太在开庭审理过程中亦无异议。 一审审理期间，被告人王金太向莆田市城厢区人民法院退出违法所得人民币2100元及预缴罚金人民币10000元；同案人陈大壮已另案退出违法所得人民币600元。 原判认为，被告人林仁建、李建辉、周奕洪、郭支林、王金太以营利为目的，为他人赌博提供场所，抽头渔利人民币194980元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人李建辉、王金太有前科，酌情从重处罚。被告人林仁建到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，依法从轻处罚。被告人李建辉到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，依法从轻处罚。被告人周奕洪到案后如实供述主要犯罪事实，自愿认罪，依法从轻处罚。被告人王金太系受雇参与作案，在共同犯罪中起次要作用，系从犯；到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，退出违法所得并预缴罚金，依法减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人林仁建犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币四万元。二、被告人李建辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币四万元。三、被告人周奕洪犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四万元。四、被告人郭支林犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四万元。五、被告人王金太犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元。六、责令被告人林仁建、李建辉、周奕洪、郭支林及同案人共同退出违法所得人民币十九万二千二百八十元，予以没收，上缴国库。七、被告人王金太退出的违法所得人民币二千一百元，予以没收，上缴国库。八、莆田市公安局城厢分局扣押的款项人民币二万六千二百元，由扣押机关予以没收，上缴国库。九、莆田市公安局城厢分局扣押的扑克牌一副，由扣押机关依法处理。 原审被告人李建辉上诉称：其系从犯，原判认定上诉人犯罪情节严重，没有法律依据；上诉人自愿认罪，悔罪态度好，请求二审减轻处罚，并适用缓刑。 原审被告人王金太上诉称：其系受雇参与本案，在共同犯罪中系从犯，没有造成较大的严重后果，社会危害性和主观恶性小；上诉人自愿认罪认罚，请求二审减轻处罚并适用缓刑。其辩护人提出基本相同的意见。 经审理查明，原审判决书确认的证据，均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容真实客观，证据之间能相互印证，本院予以采信。原判据此认定的事实清楚，本院予以确认。 本院认为，上诉人李建辉、王金太伙同原审被告人林仁建、周奕洪、郭支林等人以营利为目的，为他人赌博提供场所，抽头渔利人民币194980元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。系共同犯罪。上诉人李建辉伙同他人共同出资开设赌场，与原审被告人林仁建、周奕洪、郭支林等人在共同犯罪中的地位、作用相当，原判不予认定从犯并无不当。故上诉人李建辉提出应认定其为从犯的上诉理由不能成立，不予采纳；根据上诉人李建辉、王金太及原审各被告人开设赌场规模、组织参与赌博人数、抽头渔利数额等情节，原判认定本案犯罪情节严重并无不当。故上诉人李建辉提出不能认定犯罪情节严重的上诉理由不能成立，不予采纳；上诉人王金太提出系受人雇佣应认定从犯及上诉人李建辉、王金太到案后如实供述，自愿认罪认罚等情节，原判均已予认定，在量刑时已予以体现，二审不予重复评价；综合上诉人李建辉、王金太的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，原判对上诉人李建辉、王金太的量刑及决定刑罚执行方式并无不当，故上诉人李建辉、王金太及辩护人提出的请求二审减轻处罚，并适用缓刑的诉辩意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 戴丽培 审 判 员 王长生 审 判 员 林越峰 二〇二〇年十一月十二日 法官助理 陈万伟 书 记 员 陈亚琴 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。