江苏省常州市武进区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0412民初897号原告江苏江南农村商业银行股份有限公司，统一社会信用代码91320400699343815D，住所地常州市和平中路**。法定代表人陆向阳。委托诉讼代理人沈飞雄，江苏宏银律师事务所律师。委托诉讼代理人周建飞，该公司员工。被告江苏小六互联网科技有限公司，统一社会信用代码91320412MA1X158X98，住，住所地江苏省常州市武进国家高新技术开发区新雅路****/div>法定代表人许凯。被告常州香蕉网络科技有限公司，统一社会信用代码91320412331222169A，住所地江，住所地江苏省常州市武进区雪堰镇太北路**v>法定代表人周建林。委托诉讼代理人承颖，江苏品川律师事务所律师。被告许凯，男，1985年10月7日生，汉族，住江苏省常州市武进区。被告钱晓婷，女，1988年1月7日生，汉族，住江苏省常州市武进区。被告常州香蕉文化发展有限公司，统一社会信用代码91320412313994376C，住所地常，住所地常州市新**三井街道华山路**v>法定代表人许凯。被告常州捌灵投资合伙企业（有限合伙），统一社会信用代码91320411MA1WMCDF69，住所地常州，住所地常州市新**龙虎塘龙业路和枫苑**>执行事务合伙人许凯。被告香蕉巴士（江苏）汽车服务有限公司，统一社会信用代码91320400MA1MBM543T，住所地常州，住所地常州市武进区雪堰镇太北路**>法定代表人钱晓婷。被告常州捌玖灵互联网科技发展有限公司，统一社会信用代码91320412314108487Y，住所地常州，住所地常州市武进区湖塘镇延政中路**B2206>法定代表人钱晓婷。原告江苏江南农村商业银行股份有限公司（以下简称江南银行）与被告江苏小六互联网科技有限公司（以下简称小六互联网公司）、常州香蕉网络科技有限公司（以下简称香蕉网络公司）、许凯、钱晓婷金融借款合同纠纷一案，本院于2020年1月20日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。审理中，原告江南银行向本院提出申请，申请追加常州香蕉文化发展有限公司（以下简称香蕉文化公司）、捌灵投资合伙企业（有限合伙）（以下简称捌灵投资）、香蕉巴士（江苏）汽车服务有限公司（以下简称香蕉巴士公司）、常州捌玖灵互联网科技发展有限公司（以下简称捌玖灵公司）为被告参加诉讼，本院依法予以准许。2020年4月8日、2020年10月29日，本案两次公开开庭进行了审理。原告江南银行的委托诉讼代理人沈飞雄、周建飞、被告香蕉网络公司的委托诉讼代理人承颖到庭参加诉讼。被告小六互联网公司、许凯、钱晓婷、香蕉文化公司、捌灵投资、香蕉巴士公司、捌玖灵公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告江南银行向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告小六互联网公司归还原告借款325万元，并判令原告对被告小六互联网公司保证金专户中的195万元款项享有优先受偿权，并由被告小六互联网公司承担自汇票到期日2020年6月14日起仍不能足额支付的部分（本金按130万元计算）按日利率万分之五计收的利息；2、请求判令被告小六互联网公司承担原告为本案诉讼支出的律师代理费15万元；3、如被告小六互联网公司未履行第一、二项债务，请求判令原告有权以被告香蕉网络公司提供的位于常州市武进区的抵押物拍卖、变卖或折价，并在所得价款中优先受偿；4、判令被告许凯、钱晓婷对被告小六互联网公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费用由被告承担。审理中，原告江南银行变更其诉请为：1、判令被告小六互联网公司偿还原告垫付汇票的敞口1275230.08元及产生的截止2020年6月22日的利息4496.33元，并承担垫付款1275230.08元自2020年6月23日起至实际还清之日止按日利率万分之五计收的利息；2、判令被告小六互联网公司承担原告为本案诉讼支出的律师代理费15万元；3、如被告小六互联网公司未履行第一、二项债务，请求判令原告有权对被告香蕉网络公司提供的位于常州市武进区的抵押物进行拍卖、变卖或折价，并在所得价款中优先受偿；4、判令被告香蕉网络公司、许凯、钱晓婷、香蕉文化公司、捌灵投资、香蕉巴士公司、捌玖灵公司对被告小六互联网公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年6月3日，原告与借款人被告小六互联网公司签订合同编号为01040462019620070的《最高额借款（信用）合同》一份，该合同第十八条约定原告同意在2019年6月3日起至2024年5月31日的期间内向被告小六互联网公司发放最高额度为1300000元的借款，第二条第一款约定贷款利率由原告及被告小六互联网公司协商确定后在借款借据中载明，第二十条约定计息方式为按月结息，合同第十条约定了借款人的违约情形及发生违约情形后的违约责任承担。2019年6月3日，原告与被告香蕉网络公司签订编号为01040462019720041的《最高额抵押合同》一份，约定被告香蕉网络公司为被告小六互联网公司与原告依借款合同所形成的一系列债务提供最高额抵押担保，抵押物为常州市武进区房屋。2019年6月3日，原告分别与被告许凯、钱晓婷签订编号为Ｚ01040462019160087、Ｚ01040462019160088的《最高额保证合同》两份，约定了被告许凯、钱晓婷为被告小六互联网公司与原告依借款合同所形成的主债务最高额为130万元的债务提供连带责任保证。原告于2019年6月14日与被告小六互联网公司签订编号为Ａ1397743的承兑协议一份，协议中第一条约定原告向被告小六互联网公司签发金额为325万元的承兑汇票一张，第二条约定敞口130万元由被告小六互联网公司提供担保，担保合同编号为01040462019720041、Ｚ01040462019160087、Ｚ01040462019160088，第三条约定汇票到期后按日利率万分之五计收利息，第八条约定该协议为编号为01040462019620070的《最高额借款（信用）合同》的附件。后，原告向被告小六互联网公司签发了金额为325万元的承兑汇票一张，汇票到期日为2020年6月14日。另，被告香蕉文化公司、捌灵投资、香蕉巴士公司、捌玖灵公司、香蕉网络公司向原告出具了承诺书一份，自愿为被告小六互联网公司与原告之间自2019年6月3日起至2024年6月13日间形成的债务在最高额500万元内承担连带担保责任。现因被告小六互联网公司发生了经营和财务状况恶化，无法清偿到期债务或卷入、即将卷入重大的诉讼或仲裁程序及其他法律纠纷的情形，原告认为可能或已影响或损害原告在借款合同项下的权益的违约情形，原告于2020年1月15日向被告小六互联网公司及被告香蕉网络公司、许凯、钱晓婷寄送了贷款提前到期告知书，宣布本笔贷款于2020年1月17日提前到期。后，被告未能清偿债务。现案涉承兑汇票已到期，原告于2020年6月14日为被告小六互联网公司垫付汇票敞口1275230.08元，被告小六互联网公司未能偿还，截止2020年6月22日已产生利息4496.33元。被告小六互联网公司、许凯、钱晓婷、香蕉文化公司、捌灵投资、香蕉巴士公司、捌玖灵公司未作答辩。被告香蕉网络公司辩称，被告香蕉网络公司现任法定代表人及股东对承诺书不知情，是否应承担担保责任由法院依法裁判；此外，本案原告仅能就被告香蕉网络公司抵押的房产处置价款在最高额债权130万元内优先受偿。经审理查明：2019年6月3日，原告与被告小六互联网公司签订合同编号为01040462019620070的《最高额借款（信用）合同》一份，合同约定原告同意在2019年6月3日起至2024年5月31日的期间内向被告小六互联网公司发放最高额度为1300000元的借款，合同第二条约定贷款利率由原告及被告小六互联网公司协商确定后在借款借据中载明，合同第十条约定在被告小六互联网公司发生经营和财务状况恶化，无法清偿到期债务，或卷入、即将卷入重大的诉讼或仲裁程序及其他法律纠纷，原告认为可能或已影响或损害原告在借款合同项下的权益的情形下，原告有权停止发放贷款，宣布贷款提前到期，要求被告小六互联网公司立即偿还借款合同项下所有到期及未到期债务本金、利息、费用等，并约定因借款人违约，出借人为实现债权而发生的费用（包括律师费、诉讼费等）均由借款人承担，合同第二十条约定计息方式为按月结息，借款合同并对双方的其他权利义务作了约定。2019年6月3日，原告与被告香蕉网络公司签订编号为01040462019720041的《最高额抵押合同》一份，合同约定被告香蕉网络公司为被告小六互联网公司与原告依借款合同所形成的一系列债务提供最高额抵押担保，抵押物为被告香蕉网络公司所有的位于常州市武进区房屋（不动产权证书号：苏（2019）常州市不动产权第XXX号），合同第二条约定被担保的债权本金期限及额度见合同第二十四条，合同第二十四条约定被担保的债权是指自2019年6月3日至2024年5月31日间因原告向被告小六互联网公司提供融资而形成的一系列债权，其最高额为1300000元元，合同第二条同时约定抵押担保的范围为主合同项下的全部债权，包括债权本金、利息、违约金、赔偿金及原告实现债权的费用（包括律师费），合同并对双方的其他权利义务作了约定。同日，抵押物办理了以原告为抵押权人的抵押登记，原告取得了苏（2019）常州市不动产证明第XXX号不动产登记证明。2019年6月3日，原告分别与被告许凯、钱晓婷签订编号为Z01040462019160087、Z01040462019160088的《最高额保证合同》各一份，合同均约定被告许凯、钱晓婷为被告小六互联网公司与原告依借款合同所形成的债权提供连带责任保证担保，合同并约定保证人为二个或二个以上的相互间承担连带共同保证责任，被保证的债权本金最高额为1300000元，合同同时约定保证范围为主合同项下的全部债权，包括债权本金、利息、违约金、赔偿金及原告实现债权的费用（包括律师费），保证期间为主合同签订之日起至该债务履行期限届满之日后两年止，合同并对其他内容作了约定。2019年6月14日，原告与被告小六互联网公司签订编号为A1397743的承兑协议一份，协议第一条约定由原告为被告小六互联网公司签发金额为325万元的承兑汇票一张；第二条约定承兑汇票保证金为汇票总金额的60%，由被告小六互联网公司存入保证金专户，汇票总金额与保证金差额即敞口1300000元由被告小六互联网公司提供担保，担保合同编号为01040462019720041Z01040462019160087、Z01040462019160088；第三条约定被告小六互联网公司应在汇票到期日之前将应付票款足额交存原告，如不能足额交存，原告有权在到期日在被告小六互联网公司银行账户中直接扣收或按照担保合同向担保人主张债权，对扣划或向担保人主张债权后仍不能在汇票到期日足额支付部分转作被告小六互联网公司逾期贷款，按日利率万分之五计收利息；第五条约定汇票依法足额付款前，被告小六互联网公司应原告要求先垫付敞口时向原告指定保证金专户存入的款项或者被告小六互联网公司主动要求向原告指定保证金专户追加的款项，均视为补充保证金，作为原告的债权担保，原告对此享有优先受偿权；第八条约定该协议为编号为01040462019620070的《最高额借款（信用）合同》的附件。上述协议签订后，被告小六互联网公司于2019年6月14日将约定的保证金1950000元存入了以被告小六互联网公司为户名开设的XXX号保证金专户。原告则于2019年6月14日向被告小六互联网公司签发了金额为325万元的承兑汇票一张，承兑汇票出票人为被告小六互联网公司，收款人为杭州优行科技有限公司，汇票到期日为2020年6月14日。后因被告小六互联网公司法定代表人失联，被告小六互联网公司经营和财务状况恶化，且被告小六互联网公司法定代表人（即被告许凯）涉诉等，原告遂依据合同约定于2020年1月15日向被告小六互联网公司及被告香蕉网络公司、许凯、钱晓婷寄送了贷款提前到期告知书，宣布案涉贷款于2020年1月17日提前到期。因各被告未能清偿借款，原告遂起诉来院。再经审理查明，香蕉文化公司、捌灵投资、香蕉巴士公司、捌玖灵公司、香蕉网络公司向原告出具承诺书一份，载明为保证原告与债务人小六互联网公司之间自2019年6月3日起至2024年6月13日止签署的借款、银票敞口、商票贴现等主合同的履行，经债务人请求，承诺人同意出具承诺书，自愿为该等合同项下的全部债务承担连带保证责任，承诺人对主合同项下债务承担的保证最高额为不超过500万元，担保范围包括但不限于借款本金、利息、罚息及原告为实现债权而发生的其他一切费用，且原告可先于债务人提供的物的担保要求承诺人承担保证责任，保证期间为主合同项下债务到期后满两年之日止，承诺书第5条并载明：承诺人已经全面认真阅读并完全理解承诺书的全部条款内容，签署本承诺书是承诺人的真实意思表示，不存在任何欺诈或胁迫的因素，承诺人对本承诺书的订立及履行可能产生的法律后果有充分认识，出具本承诺书已获得充分授权或经公司董事会（股东会）等有权机构的批准。但承诺人实际未就该承诺向原告提交董事会（股东会）同意担保的决议。另经审理查明，原告为该次诉讼与江苏宏银律师事务所签订了委托代理合同，合同约定的律师代理费为150000元，现已开具了相应金额的律师代理费发票，但代理费尚未实际支付。案件审理中，前述金额为325万元的承兑汇票到期，被告小六互联网公司未能按约定在汇票到期日之前将应付票款足额交存原告，原告于2020年6月14日垫付了票款1275230.08元。按照约定，该部分垫付票款转作被告小六互联网公司逾期贷款。据此，原告相应地变更了其诉请。以上事实，有原告提供的《最高额借款（信用）合同》1份、《最高额抵押合同》1份、《最高额保证合同》2份、银行承兑协议1份、银行承兑汇票明细表1份、不动产登记证明1份、贷款提前到期通知单、被告许凯作为被申请人的相关法律文书及委托代理合同、发票、承诺书等证据予以证实。本院认为，原告与各被告签订的《最高额借款（信用）合同》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》及银行承兑协议等均合法有效，合同各方应按合同约定履行各自的义务。上述合同签订后，原告按约向被告小六互联网公司签发了金额为325万元的银行承兑汇票一张，履行了合同义务。在该银行承兑汇票到期时，被告小六互联网公司未能按约定在汇票到期日之前将应付票款足额交存原告，致原告为此垫付票款1275230.08元，按照约定，该部分垫付票款转作被告小六互联网公司逾期贷款。现原告要求被告小六互联网公司偿还该部分款项并承担约定的利息，事实清楚，证据确凿，本院依法予以支持；至于原告主张的律师费，该主张符合合同约定，律师费虽尚未实际支付，但已经开具了律师费发票，为减少诉累，本院对原告关于律师费的诉请予以支持；但律师费的金额，本院根据本案实际，酌情认定60000元。被告香蕉网络公司以坐落在常州市武进区的房产作为抵押物与原告签订了《最高额抵押合同》，合同第二条约定被担保的债权本金额度见合同第二十四条，故第二十四条约定的被担保的债权1300000元应理解为债权本金最高额，而根据合同约定的抵押担保的范围，包括主合同项下的全部债权，即包括债权本金、利息、违约金、赔偿金及原告实现债权的费用（包括律师费等）；案涉抵押物已办理了以原告为抵押权人的抵押登记，故在被告小六互联网公司不能清偿前述案涉债务的情形下，原告有权要求对抵押物进行拍卖、变卖或折价，并在所得价款中就案涉债务享有优先受偿权，该诉请，本院予以支持。此外，被告许凯、钱晓婷就案涉债务与原告签订了《最高额保证合同》，依法应对案涉债务承担连带清偿责任，合同双方在《最高额保证合同》中明确约定被保证的债权本金最高额为1300000元，而保证范围包括债权本金、利息、违约金、赔偿金及实现债权的费用等（包括律师费），故应对被告小六互联网公司在本案中的全部债务承担连带担保责任。至于原告要求被告香蕉网络公司、香蕉文化公司、捌灵投资、香蕉巴士公司、捌玖灵公司对案涉债务承担清偿责任的诉请，本院认为，该部分被告虽向原告出具了承诺书，承诺为被告小六互联网公司自2019年6月3日起至2024年6月13日止期间向原告的借款在最高额为不超过500万元的范围内承担连带责任保证担保，并在承诺书中载明出具该承诺书已获得充分授权或经公司董事会（股东会）等有权机构的批准，但承诺人实际并未向原告提供董事会（股东会）同意进行担保的决议，原告也未举证证明本案担保存在无须决议机关决议的例外情况，故该担保因违反公司法的相关规定而无效，原告要求该部分被告对案涉债务承担连带清偿责任的诉请，本院不予支持。依照担保法及其司法解释的规定，主合同有效而担保合同无效，在债权人、担保人均有过错的情形下，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。故本案中，该部分被告应就原告对被告小六互联网公司的债权不能清偿部分承担二分之一的赔偿责任。被告小六互联网公司、许凯、钱晓婷、香蕉文化公司、捌灵投资、香蕉巴士公司、捌玖灵公司经本院合法传唤不到庭参加诉讼，系对其诉讼权利的放弃，本院依法可缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第四十六条、第五十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏小六互联网科技有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告江苏江南农村商业银行股份有限公司垫付款1275230.08元及截止2020年6月22日止的利息4496.33元，并承担该款自2020年6月23日起至实际清偿之日止按日利率万分之五计算的利息。二、被告江苏小六互联网科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告江苏江南农村商业银行股份有限公司律师费60000元。三、如被告江苏小六互联网科技有限公司未能履行上述债务，则原告江苏江南农村商业银行股份有限公司有权对被告常州香蕉网络科技有限公司所有的位于常州市武进区的抵押物进行拍卖、变卖或折价，并在所得价款中优先受偿。四、被告许凯、钱晓婷对被告江苏小六互联网科技有限公司的上述债务承担连带清偿责任；保证人承担保证责任后，有权向被告江苏小六互联网科技有限公司追偿。五、就上述第一、二项债务，被告常州香蕉网络科技有限公司、常州香蕉文化发展有限公司、捌灵投资合伙企业（有限合伙）、香蕉巴士（江苏）汽车服务有限公司、常州捌玖灵互联网科技发展有限公司对被告江苏小六互联网科技有限公司不能清偿部分承担二分之一的赔偿责任。六、驳回原告江苏江南农村商业银行股份有限公司的其他诉请。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17667元，诉讼保全费5000元，合计22667元，由原告江苏江南农村商业银行股份有限公司负担1427元，由被告江苏小六互联网科技有限公司、常州香蕉网络科技有限公司、许凯、钱晓婷、常州香蕉文化发展有限公司、捌灵投资合伙企业（有限合伙）、香蕉巴士（江苏）汽车服务有限公司、常州捌玖灵互联网科技发展有限公司共同负担21240元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院。审 判 长  顾海斌人民陪审员  钱永彪人民陪审员  李忠萍二〇二〇年十一月二日书 记 员  钱斐讯