江西省新余市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣05民终854号上诉人（原审原告）：江西花鼓山煤业有限公司，住所地江西省新余市渝水区下村镇。统一社会信用代码9136050069096413X6。法定代表人：吴明华，该公司总经理。委托诉讼代理人：龙任生，男，1966年8月7日生，汉族，该公司员工，住江西省新余市渝水区。被上诉人（原审被告）：何青香，女，1973年10月2日生，汉族，住江西省新余市渝水区。委托诉讼代理人：邹苏萍，新余市金春法律服务所法律服务工作者。上诉人江西花鼓山煤业有限公司（以下简称花鼓山公司）与被上诉人何青香劳动争议一案，不服江西省新余市渝水区人民法院（2020）赣0502民初2732号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。花鼓山公司上诉请求：撤销一审判决，改判花鼓山公司向何青香支付赔偿金6,210元。事实和理由：一、花鼓山公司在一审审理过程中已提交证据（银行发放工资流水记录）证明何青香在2016年11月、12月、2017年11月工资为0元，这说明何青香在这两次期间是没有上班的，属于自行离职，其工作年限为2017年12月至2020年1月16日。一审判决却认为花鼓山公司未提交证据证明，要求花鼓山公司另行举证。花鼓山公司认为这是不公平的，因为银行流水本身就是证据，何青香有三个月没有工资发放记录，何青香没有任何证据也未提出任何异议。何青香是临时工，其想走就走，想来就来，花鼓山公司无法控制。二、赔偿金应当按照单倍来计算。何青香申请仲裁时的计算公式中未载明是双倍，虽然何青香的计算结果是按双倍计算得来。综上所述，花鼓山公司认为一审判决认定事实错误，导致判决错误，请求支持花鼓山公司的上诉请求。何青香辩称，何青香自2012年9月入职花鼓山公司，2020年1月22日被花鼓山公司辞退，2016年11月、12月和2017年11月工资为0元，并非是何青香自行离职，而是花鼓山公司要求职工放假，或者为迎接上面检查做出放假决定导致的，何青香从来没有离开过花鼓山公司。如果何青香自行离职的话，何青香之后不会再到花鼓山公司上班，花鼓山公司也不会再让何青香到公司上班，因此，工资的银行流水并不能证明何青香存在自行离职的情形。赔偿金的计算公式属笔误，何青香是按经济补偿的二倍主张赔偿金。花鼓山公司向一审法院起诉请求：1．判令花鼓山公司不应向何青香支付赔偿金37,260元，驳回何青香的权利主张；2．本案诉讼费由何青香承担。一审法院查明，何青香于2012年9月在花鼓山公司上班，负责井口地面上的工作，双方未签订劳动合同。2020年1月22日，花鼓山公司东风分矿出具辞退何青香的证明，载明：“兹有我单位原临时工何青香同志，根据花鼓山煤业公司文件规定，已于2020年1月16日予以辞退，情况属实，特此证明。”经办人罗拾根在该证明上签字，并证明属实。后何青香向新余市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出仲裁请求：1．请求裁决花鼓山公司支付何青香违法解除劳动合同关系的赔偿金2,484元/月×7.5月×2=37,260元；2．裁决花鼓山公司支付何青香未签订书面劳动合同的双倍工资11个月×2,484元/月=27,324元。2020年3月31日，新余市劳动人事争议仲裁委员会作出余劳人仲字［2020］第76号仲裁裁决书，裁决：一、花鼓山公司支付何青香赔偿金37,260元；二、驳回何青香的其他仲裁请求。花鼓山公司对仲裁裁决不服，向一审法院提起诉讼，并提出前列诉请。另查明，何青香解除劳动关系前十二个月的平均工资为2,484元，何青香在花鼓山公司工作时间为7年4个月，何青香工资由花鼓山公司发放。一审法院认为，本案属劳动争议纠纷。关于何青香与花鼓山公司是否存在劳动关系问题，根据庭审查明事实，何青香是花鼓山公司下属东风分矿的临时工，工资是花鼓山公司支付，能认定何青香与花鼓山公司之间存在劳动合同关系。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”何青香在花鼓山公司上班期间无任何过错的情况下，花鼓山公司于2020年1月16日无故辞退何青香，属违法解除劳动关系，应向何青香支付二倍赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”花鼓山公司陈述何青香2016年11月、12月、2017年11月工资为0元，是因为何青香自行离职，导致没有工资，但花鼓山公司并未提供何青香自行离职的证据，根据谁主张谁举证的原则，花鼓山公司应承担不利后果。何青香在花鼓山公司工作7年零4个月，应支付7.5个月，何青香终止劳动关系前十二个月的平均工资为2,484元，故花鼓山公司应支付何青香二倍赔偿金：2,484元/月×7.5月×2=37,260元。另《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。”何青香双倍工资请求应于2013年9月30日前向仲裁机关主张，故何青香双倍工资的请求已过仲裁时效。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、花鼓山公司应于本判决生效之日起十日内向何青香支付赔偿金37,260元；二、驳回花鼓山公司的诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由花鼓山公司承担。二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。本院确认一审法院查明的案件事实。本院认为，本案属劳动争议纠纷。综合花鼓山公司的上诉请求，何青香的答辩意见，结合本案事实，本案争议焦点为：一审判决花鼓山公司向何青香支付赔偿金37,260元是否有事实依据。银行流水显示何青香部分月份的工资为0元。花鼓山公司称何青香自行离职，所以工资为0元，何青香自行离职后，花鼓山公司如需要用工，还会通知何青香继续到公司上班，何青香在花鼓山公司从事搞卫生、到食堂帮忙等杂事工作。何青香称其未自行离职，之所以部分月份工资为0元，是因为花鼓山公司要求职工放假（如迎接上面的检查）导致。何青香工资的银行流水显示，2016年至2017年期间存在多个月份工资为0元的情形，何青香从事搞卫生、到食堂帮忙等杂事工作，该工作本身具有较强的可替代性，在何青香多次自行离职的情形下，花鼓山公司还多次主动通知何青香继续到花鼓山公司上班，花鼓山公司的陈述与常理不符。故在花鼓山公司未能提交其他证据的情形下，一审判决认定何青香在花鼓山公司工作7年零4个月并无不当。何青香申请仲裁时，请求裁决的赔偿金金额为37,260元，该金额是经济补偿标准的二倍。因此，一审判决在何青香申请仲裁裁决的金额范围内确认赔偿金数额并无不当。综上所述，花鼓山公司的上诉请求不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江西花鼓山煤业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  钟永洪审判员  甘致易审判员  蒋 欢二〇二〇年十一月五日法官助理吴娜书记员邹慧贤