河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终2106号上诉人（原审被告）：许昌亿源电力安装有限公司，住所地：河南省许昌市魏都区民营科技园区。法定代表人：张泽栋，任公司经理。委托诉讼代理人：陈超，河南名人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王宏刚，男，汉族，1987年8月28日生，住河南省长葛市。委托诉讼代理人：蔡学亮，河南见素律师事务所律师。委托诉讼代理人：王含庆，河南见素律师事务所律师。原审第三人：中国铁塔股份有限公司许昌市分公司，住所地：许昌市东城区莲城大道与魏文路交叉口东南角联通公司大楼**。法定代表人：李建勇，任公司总经理。上诉人许昌亿源电力安装有限公司因与被上诉人王宏刚、第三人中国铁塔股份有限公司许昌市分公司建设工程施工合同纠纷一案不服河南省许昌市魏都区人民法院（2020）豫1002民初2727号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人许昌亿源电力安装有限公司委托诉讼代理人陈超，被上诉人王宏刚委托诉讼代理人王含庆、蔡学亮到庭参加诉讼，原审第三人中国铁塔股份有限公司许昌市分公司经法院合法传唤未出庭参加诉讼。本案现已审理终结。许昌亿源电力安装有限公司上诉请求：一、依法撤销魏都区人民法院作出的（2020）豫1002民初2727号民事判决书，并依法改判或发回重审；二、原审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实不清。1、涉案的工程款不应由上诉人承担。根据国家企业信用信息公示系统查询可以得知，上诉人公司内部股东信息发生变更。老股东与新股东有约定，公司股权变更前的发生的债权债务及业务后续问题由老股东承受，变更后的发生业务问题由新股东承受。本案涉案的工程款属于股权变更前的发生债权问题，应当上诉人的老股东承担责任。2、涉案的工程款认定有瑕疵。第三人将涉案的工程款支付给上诉人后，除了扣除税费外，还应扣除部分的管理费。被上诉人在一审中也未提交相关的证据证明其从事涉案工程应当获得全部的经济利益。上诉人也不会无缘无故让其借用资质与第三方签订合同，其中绝对包含关于涉案工程管理费的约定。现因上诉人的公司股权发生变更，公司老股东与被上诉人怎么约定利益分配，上诉人无法得知，请求二审法院将举证责任分配给被上诉人，以便查明本案事实的真相。综上，原审法院认定事实不清。为保护上诉人公司全体股东的利益，上诉人特提出上诉，请求二审法院依法公正裁判。被上诉人王宏刚辩称，一、被答辩人上诉请求于法无据，请求人民法院驳回被答辩人的上诉请求。被答辩人的上诉请求严重混淆股东责任与公司责任，其上诉理由于法无据。被答辩人系公司亦即法律意义上的法人，其行为的责任由法人承担；本案中，给王宏刚出具授权委托书的法人系被答辩人，且其在授权委托书上盖章，且后续与工程施工有关的材料上均有被答辩人盖章。再根据建设工程中借用资质的法律规定，借用资质必然是借用法人具有的相关建设工程领域的资质，而非借用个人资质。故与王宏刚存在法律关系的系被答辩人而非被答辩人的股东。答辩人认为公司法定代表人及股东的变更并不影响法人对外承担责任。被答辩人在上诉状中自认其内部股东变更时系其双方约定，根据《合同法》的基本原则，合同的效力仅对合同双方产生约束力，本案中答辩人认为被答辩人内部股东的变更所产生的效力并不能对答辩人发生效力。至于公司债务是由被答辩人的新旧股东谁来承担的问题则不是本案的受案范围，也不能成为被答辩人拒不支付未付工程款的抗辩理由！二、关于工程款的认定，一审法院本着客观公正、解决纠纷的态度判处，并无不当。首先，一审法院根据答辩人一审提交的证据查明答辩人作为实际施工人就建设单位中国铁塔股份有限公司许昌分公司的相关工程，工程结算价739614.82元，在扣除被答辩人已支付的工程款和税款后，剩余216836.09元未支付，事实认定清楚。其次，被答辩人所述应扣除管理费的主张与本案没有关联，被答辩人所述在本质上是另一法律关系，其完全可以通过举证证明并另行起诉以维护其自身利益，但这也绝不是其拖欠答辩人应得工程款的理由。最后，答辩人认为被答辩人的上诉纯恶意拖延诉讼的行为，一审法院事实认定清楚，法律适用并无不当，恳请二审法院依法驳回上诉，维持原判，使答辩人的权利能早日实现。综上，答辩人认为被答辩人的上诉请求没有事实与法律依据，其所主张的事项与本案建设工程施工合同没有关联，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判！原审第三人中国铁塔股份有限公司许昌市分公司未出庭答辩。王宏刚向一审法院起诉请求：1．判令被告支付原告工程款298193.72元以及逾期支付工程款的利息（按中国人民银行同期同类贷款利率，从2019年6月17日起，计算至工程款付清之日止）。2．判令本案全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年8月至2018年2月，原告王宏刚以被告许昌亿源电力安装有限公司名义与中国铁塔股份有限公司许昌市分公司签订铁塔工程建设施工合同。原告王宏刚以被告许昌亿源电力安装有限公司名义承包中国铁塔股份有限公司许昌市分公司基站外市电引入安装工程，工程预算价805711元（含税）。合同签订后，原告王宏刚依施工订单施工。工程已验收合格。建设单位中国铁塔股份有限公司许昌市分公司、监理单位河南省通信建设监理有限公司、施工单位许昌亿源电力安装有限公司（王宏刚）共同出具的工程结算书显示工程含税总价754720.91元。就涉案工程，截止2019年5月9日建设单位中国铁塔股份有限公司许昌市分公司已给付许昌亿源电力安装有限公司工程价款为739614.82元（含税）。2018年2月至2019年6月期间，被告许昌亿源电力安装有限公司及张刚强向原告陆续支付工程款共计441421.10元，扣除81357.63元税款，剩余216836.09元未付。一审法院认为，原告王宏刚借用被告许昌亿源电力安装有限公司资质与中国铁塔股份有限公司许昌市分公司签订的铁塔工程建设施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，原告王宏刚作为实际施工人，请求参照实际约定的审定价款给付工程款的主张，原审法院予以支持。被告许昌亿源电力安装有限公司收到第三人中国铁塔股份有限公司许昌市分公司给付的工程款后，拖欠216836.09元未付是引起本案纠纷的原因，有过错，应当赔偿原告的利息损失。被告许昌亿源电力安装有限公司的抗辩主张证据不足，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条、第十七条之规定，判决如下：被告许昌亿源电力安装有限公司于判决生效后十日内给付原告王宏刚工程款216836.09元及利息（自2019年6月17日起至2019年8月19日按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算利息；自2019年8月20日起至工程款付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5773元，减半收取2887元，由被告许昌亿源电力安装有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1.案涉工程款的责任主体是上诉人或是上诉人的老股东。2.案涉工程款的数额认定，是否应当扣除管理费以及管理费如何计算。关于争议焦点1，根据《民法通则》第三十六条规定，法人具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务。《中华人民共和国公司法》第三条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。无论股东是否变更，公司主体不变，公司的债权债务延续，对外仍由公司承担责任，本案许昌亿源电力安装有限公司作为法人依法独立享有民事权利和承担民事义务，即使股东变更，案涉工程款的责任主体仍然是许昌亿源电力安装有限公司。关于争议焦点2，许昌亿源电力安装有限公司主张从工程款中扣除管理费，但许昌亿源电力安装有限公司未提供证据证明该主张，本院不予支持。综上，案涉工程总价款为739614.82元（含税），扣除已付工程款441421.10元和81357.63元税款，被告许昌亿源电力安装有限下余工程款216836.09元未付。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。本案欠付工程款利息应自2019年6月17日起至2019年8月19日按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算利息；自2019年8月20日起至工程款付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息。综上所述，许昌亿源电力安装有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5773.0元，由许昌亿源电力安装有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐晓勇审判员  颜 森审判员  郭林山二〇二〇年十一月十日法官助理李仕元书记员杨涵西执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口