广东省广州市从化区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0117刑初590号公诉机关广东省广州市从化区人民检察院。被告人丘振华，男，1989年6月27日出生，汉族，初中文化程度，无职业，户籍所在地和住址广东省广州市从化区。曾因犯盗窃罪，于2014年8月被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑六年，2018年3月10日刑满释放。因本案于2020年6月22日被羁押，同日被刑事拘留，2020年7月28日被逮捕。现押于广州市从化区看守所。指定辩护人陆文鸿，广东安扬律师事务所律师。被告人邝某锋，男，1994年2月18日出生，汉族，初中文化程度，无职业，户籍所在地和住址广东省广州市从化区。因本案于2020年6月21日被羁押，同日被刑事拘留，2020年7月28日被逮捕。现押于广州市从化区看守所。指定辩护人刘晓荣，广东流溪律师事务所律师。被告人邝某谦，男，2000年11月14日出生，汉族，中专文化程度，无职业，户籍所在地和住址广东省广州市从化区。因本案于2019年9月6日被羁押，次日被刑事拘留，2019年10月14日被取保候审，2020年7月28日被逮捕。现押于广州市从化区看守所。指定辩护人李庆全，广东广信君达律师事务所律师。广东省广州市从化区人民检察院以穗从检二部刑诉〔2020〕Z535号起诉书指控被告人丘振华、邝某锋、邝某谦犯非法经营罪，于2020年9月18日向本院提起公诉，本院于同日立案后,依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市从化区人民检察院指派检察员段永仙出庭支持公诉。被告人丘振华、邝某锋、邝某谦及其指定辩护人陆文鸿、刘晓荣、李庆全到庭参加了诉讼。现已审理终结。广东省广州市从化区人民检察院指控：2019年7月初至9月6日期间，被告人丘振华以非法牟利为目的，在未经许可的情况下，在广州市从化区白田岗附近，向他人购买汽油后销售给同案人邝镇超（已判决）合计26228升，销售金额为人民币144254元，共获利人民币3000元。2019年7月初至8月18日左右，被告人邝某谦以非法牟利为目的，在未经许可的情况下，以每个月人民币3500元受雇于同案人邝镇超（已判决），向被告人丘振华购买汽油后，在广州市从化区江埔街联星村树一队98号门前附近，以5.5元至5.9元的价格销售，销售金额约人民币84480元，共获利人民币1000元。2019年8月12日左右至9月6日期间，被告人邝某锋与同案人邝镇超（已判决）以非法牟利为目的，在未经许可的情况下，向被告人丘振华、李某3（另案处理）购买汽油共57874升，后在广州市从化区江埔街联星村树一队98号门前附近以5.5元至5.9元的价格进行销售，合计销售汽油约12057升，销售金额约人民币66314元，共获利人民币8440元。2019年9月6日16时许，被告人邝某谦在广州市从化区江埔街联星村树一队篮球场被民警抓获。2020年6月21日11时许，被告人邝某锋在广州市从化区街口街蓝田路“敏哥”花店被民警抓获。2020年6月22日5时许，被告人丘振华主动到广州市公安局从化区分局河东派出所投案。为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了抓获经过；户籍材料；前科材料；扣押笔录；扣押决定书；扣押清单；微信交易记录；证人邝某杰、谢某1等九人的证言；被告人丘振华、邝某锋、邝某谦、同案人邝镇超的供述与辩解；鉴定文书；价格认定结论书；现场勘验及辨认笔录等证据，指控被告人丘振华、邝某锋、邝某谦的行为均已构成非法经营罪，提请本院依法判处。公诉机关提出，被告人丘振华、邝某锋、邝某谦认罪认罚，可以从宽处理；三名被告人如实供述犯罪事实，可以从轻处罚；被告人邝某谦是从犯，应当从轻、减轻处罚；被告人丘振华是累犯，应当从重处罚。建议对被告人丘振华判处有期徒刑九个月，并处罚金3000元；判处被告人邝某锋有期徒刑七个月，并处罚金10000元；判处被告人邝某谦有期徒刑六个月，并处罚金1000元。被告人丘振华对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结。辩护人陆文鸿提出,对被告人丘振华被指控构成非法经营罪的事实和罪名没有异议，但其有如下从轻或减轻情节：1.被告人丘振华案发后自动投案，且归案后一直如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，应当认定为自首；2.被告人已经认识到错误，悔罪态度较好；3.被告人犯罪情节较轻，卖出的汽油未给他人或社会造成严重危害，获利较少。综上，希望对其从轻、减轻处罚，并适用缓刑。被告人邝某锋对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结。辩护人刘晓荣提出，对被告人邝某锋被指控构成非法经营罪的事实和罪名没有异议，但其有如下从轻或减轻情节：1.被告人邝某锋认罪态度好，自愿认罪认罚；2.被告人犯罪情节轻微，获利少，社会危害性相对较小；3.被告人是初犯、偶犯，因法律意识淡薄而犯罪。综上，希望对其判处六个月以下有期徒刑。被告人邝某谦对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结。辩护人李庆全提出，对告人邝某谦被指控构成非法经营罪的事实和罪名没有异议，但其有如下从轻或减轻情节：1.被告人邝某谦在本案中仅起次要或辅助作用，系从犯；2.被告人自愿认罪认罚，悔罪态度良好；3.被告人如实供述犯罪事实，系初犯，无前科，主观恶性小。综上，希望对其判处较轻的处罚。经审理查明：2019年7月初至9月6日期间，被告人丘振华以非法牟利为目的，在未经许可的情况下，在广州市从化区白田岗附近，向他人购买汽油后销售给同案人邝镇超（已判决）合计26228升，销售金额为人民币144254元，共获利人民币3000元。2019年7月初至8月18日左右，被告人邝某谦以非法牟利为目的，在未经许可的情况下，以每个月人民币3500元受雇于同案人邝镇超（已判决），向被告人丘振华购买汽油后，在广州市从化区江埔街联星村树一队98号门前附近，以5.5元至5.9元的价格销售，销售金额约人民币84480元，共获利人民币1000元。2019年8月12日左右至9月6日期间，被告人邝某锋与同案人邝镇超（已判决）以非法牟利为目的，在未经许可的情况下，向被告人丘振华、李某3（另案处理）购买汽油共57874升，后在广州市从化区江埔街联星村树一队98号门前附近以5.5元至5.9元的价格进行销售，合计销售汽油约12057升，销售金额约人民币66314元，共获利人民币8440元。2019年9月6日16时许，被告人邝某谦在广州市从化区江埔街联星村树一队篮球场被民警抓获。2020年6月21日11时许，被告人邝某锋在广州市从化区街口街蓝田路“敏哥”花店被民警抓获。2020年6月22日5时许，被告人丘振华主动到广州市公安局从化区分局河东派出所投案。上述事实，被告人丘振华、邝某锋、邝某谦在开庭审理过程中亦无异议，且有经质证的扣押笔录、扣押决定书、扣押清单；同案人邝镇超的扣押笔录、扣押清单、扣押决定书、油品进仓单；抓获经过；同案人邝镇超的刑事判决书；户籍材料；微信号及微信交易记录；证人谢某1、李某1指认微信号及转账记录的笔录；被告人邝某谦、丘振华、邝某锋指认微信号的笔录；同案人邝镇超指认支付宝交易记录、微信号的笔录；被告人邝某锋指认微信交易记录的笔录；证人邝某豪、被告人邝某谦的电子数据检查工作记录；被告人丘振华的前科材料；证人邝某杰、谢某1、李某1、李某2、邝某萍、卢某1、梁某1、蒋某1、邝某豪的证言；同案人邝镇超的供述与辩解；被告人邝某谦、邝某锋、丘振华的供述与辩解；涉案车辆、汽油的检验报告；价格认定结论书；现场勘验检查工作记录；被告人邝某锋、同案人邝镇超指认作案地点的笔录；证人谢某1辨认被告人邝某谦照片的笔录；证人李某1、邝某萍、卢某1、梁某1、蒋某1辨认被告人邝某谦照片的笔录；证人李某2辨认证人邝某豪、邝某杰照片的笔录；被告人邝某谦辨认被告人邝某锋、丘振华、同案人邝镇超照片的笔录；同案人邝镇超辨认被告人邝某锋、邝某谦、丘振华照片的笔录；被告人邝某锋辨认同案人邝镇超、被告人邝某谦照片的笔录；证人邝某豪辨认被告人邝某锋、同案人邝镇超照片的笔录；证人邝某杰辨认同案人邝镇超、被告人邝某谦照片的笔录；被告人丘振华辨认同案人邝镇超照片的笔录；被告人丘振华指认作案地点、涉案汽车的笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人丘振华、邝某锋、邝某谦违反国家规定，未经许可贩卖汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。被告人丘振华、邝某锋、邝某谦归案后能够如实供述自己的罪行，并自愿签署《认罪认罚具结书》，依法可以从轻处罚。被告人邝某谦在本案中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人丘振华曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。扣押的作案工具依法予以没收。被告人丘振华、邝某锋、邝某谦犯本罪的违法所得予以追缴没收。关于辩护人陆文鸿提出被告人丘振华有自首情节的辩护意见，经查，被告人丘振华虽然自动投案，但未能如实供述犯罪事实，是在司法机关掌握其主要犯罪事实后，才如实供述，所以不构成自首，本院不予采纳。至于对被告人丘振华适用缓刑的辩护意见，被告人丘振华是累犯，不符合缓刑的适用条件，本院不予采纳。关于辩护人刘晓荣提出对被告人邝某锋判处六个月以下有期徒刑的辩护意见，被告人邝某锋非法销售汽油，扰乱市场秩序，情节严重，判处六个月以下有期徒刑与其罪责不相适应，本院不予采纳。辩护人提出的其他辩护意见经查属实，本院予以采纳。关于辩护人李庆全认为被告人邝某谦是从犯、初犯，能如实供述犯罪事实，应酌情从轻处罚的辩护意见有理，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人丘振华犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月22日起至2021年3月21日止)，并处罚金3000元，该罚金限于本判决发生法律效力之次日起十五日内向本院缴纳，由本院上缴国库。二、被告人邝某锋犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月21日起至2021年1月20日止)，并处罚金10000元，该罚金限于本判决发生法律效力之次日起十五日内向本院缴纳，由本院上缴国库。三、被告人邝某谦犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣减在前羁押的三十九日，即自2020年7月28日起至2020年12月19日止)，并处罚金1000元，该罚金限于本判决发生法律效力之次日起十五日内向本院缴纳，由本院上缴国库。四、扣押的作案工具玫瑰金色苹果6手机一台、黑色苹果iPhoneX手机一台、金色iPhoneXSMAX手机一台依法予以没收（由广州市公安局从化区分局执行）。五、追缴被告人丘振华违法所得3000元、被告人邝某锋违法所得8440元、被告人邝某谦违法所得1000元，追缴后予以没收，由本院上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  郭焕华人民陪审员  邝韵婷人民陪审员  殷练华二〇二〇年十一月三十日书 记 员  黄乐诗