河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终5758号 上诉人（原审被告）：内蒙古海枫建筑工程有限公司，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市阿荣旗那吉镇北洋经典****楼**商服。 法定代表人：张艳辉，该公司经理。 上诉人（原审被告）：内蒙古海枫房地产开发有限公司，住，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市阿荣旗那吉镇北洋经典****楼**商服/div> 法定代表人：周宝石，该公司经理。 二上诉人委托诉讼代理人：周文海,男,1961年5月1日生,汉族,内蒙古海枫建筑工程有限公司副经理，现住内蒙古呼伦贝尔市阿荣旗那吉镇建华街东二道路**。 二上诉人委托诉讼代理人：林英平,男1972年1月27日生,汉族,内蒙古海枫建筑工程有限公司职工，现住内，现住内蒙古呼伦贝尔市阿荣旗那吉镇建设街正阳路**iv> 被上诉人（原审原告）：李树宾，男，1977年5月29日出生，汉族，农民，住唐山市丰润区。 委托诉讼代理人：张桂永，天津名士律师事务所律师。 原审被告：内蒙古海枫建筑工程有限公司鸿程分公司，住所地，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市阿荣旗那吉镇北洋经典****楼**商服iv> 负责人：王凤云，该公司经理。 原审被告：内蒙古海枫房地产开发有限公司诺敏镇分公司，住所地内蒙，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市鄂伦春自治旗诺敏镇繁荣镇一居委繁荣路兴华家园> 负责人：赵立强，该公司经理。 二原审被告委托诉讼代理人：周文海,男,1961年5月1日生,汉族,内蒙古海枫建筑工程有限公司经理，现住内蒙，现住内蒙古呼伦贝尔市阿荣旗那吉镇建华街东二道路**v> 二原审被告委托诉讼代理人：林英平,男1972年1月27日生,汉族,内蒙古海枫建筑工程有限公司职工，现住内蒙古呼伦贝，现住内蒙古呼伦贝尔市阿荣旗那吉镇建设街正阳路**div style="line-height: 25pt; text-indent: 30pt; margin: 0.5pt 0cm; font-family: 宋体; font-size: 15pt"> 原审被告：呼伦贝尔市金建房地产开发有限公司，住所地内蒙，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市鄂伦春自治旗诺敏镇繁荣镇一居委繁荣路兴华家园**楼**门市> 法定代表人：王志云，该公司经理。 上诉人内蒙古海枫房地产开发有限公司（以下简称海枫房地产）、内蒙古海枫建筑工程有限公司（以下简称海枫建筑）因与被上诉人李树宾、原审被告内蒙古海枫建筑工程有限公司鸿程分公司（以下简称鸿程分公司）、内蒙古海枫房地产开发有限公司诺敏镇分公司（以下简称诺敏镇分公司）呼伦贝尔市金建房地产开发有限公司（以下简称金建房地产）租赁合同纠纷一案，不服河北省唐山市丰润区人民法院（2020）冀0208民初1311号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 海枫建筑上诉请求：一、请求依法撤销河北省唐山市丰润区人民法院作出的（2020冀02**民初1311号民事判决书，依法发回重审；二、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、李树宾提供的租赁合同中盖有内蒙古海枫建筑工程鸿程分公司技术专用章，该章只是用于施工内业资料在此租赁合同中是无效的，而法院未予采纳，对于认定本案关键性的事实错误。王志云于2018年5月18日与李树宾签订了建筑器材租赁合同，租赁合同上所盖的内蒙古海枫建筑工程鸿程分公司技术专用章。该章标注的很清楚，是工程技术专用章，只是用于施工内业资料，并非合同专用章，不能用于订立合同，我公司并未授权王志云使用此章签订合同，故王志云在我公司不知情的情况下，擅自使用技术专用章去签订合同，此行为无效。另外，李树宾应当清楚技术专用章并非公章或合同专用章。用此章加盖合同的行为无效。二、王志云与海枫建筑系挂靠关系，而海枫建筑没有在其合同上盖章，因此不承担责任2017年5月31日，王志云挂靠内蒙古海枫房地产开发有限公司开发建设《鄂伦春自治旗诺敏镇明珠商业街一期项目》为方便于施工及往来业务结算，设立了内蒙古海枫建筑工程有限公司鸿程分公司。但对于王志云在工程项目施工中的所有往来，我公司均不知情，且依据挂靠协议约定，我公司不应对王志云在工程项目中的行为承担法律责任。 李树宾答辩称，二上诉人签订的鄂伦春自治旗住房和城乡建设局登记备案的合同协议书证明，案涉工程诺敏镇明珠商业街项目系上诉人开发承建。二、本案租赁合同真实合法有效，上诉人开发建设的诺敏镇明珠商业街实际租用了被上诉人李树宾的建筑器材，上诉人依法应被认定为承租人并承担相应责任。1、内蒙古海枫建筑工程有限公司鸿程分公司工程技术专用章不但应该应用于本案租赁合同，而且二上诉人与案外人张国强签订的脚手架租赁合同中，可以证实上诉人所称技术专用章不能应用于订立合同的上诉理由不能成立。因为“内蒙古海枫房地产开发有限公司诺敏镇分公司印章”不但用于本案租赁合同，而且应用于上诉人签订的鄂伦春自治旗住房和城乡建设局登记备案的合同协议书和上诉人与王志云签订的协议书以及上述脚手架租赁合同，表明该印章已被相关国家机关认可并应用于其他签约行为，因此上诉人对“内蒙古海枫房地产开发有限公司诺敏镇分公司印章”的是否鉴定与本案没有关联性。同时上诉人提供的内蒙古海枫房地产开发有限公司诺敏镇分公司营业执照复印件上也加盖了上述两枚印章。据此被上诉人有理由相信该印章的真实性，进而认定二上诉人及鸿程分公司、诺敏镇分公司、金建房地产就是租赁合同的承租人，作为承租人依法承担相应的责任。即使租赁合同上没有加盖上述印章，王凤云、王志云均在租赁合同上签字系履行分公司的职务行为，公司依法应该担责。王凤云作为鸿程分公司的负责人，王志云在签订租赁合同时系诺敏镇分公司负责人，相当于公司法定代表人，二人在租赁合同上签字系代表分公司的职务行为，分公司的对外责任根据公司法第十四条，由公司承担。租赁合同尾部明确记载，施工地点为诺敏镇明珠商业街，证明上诉人开发承建的诺敏镇明珠商业街实际租用了被上诉人李树宾的建筑器材。三、上诉人主张与王志云系挂靠关系，挂靠并不影响本案租赁合同的效力，被挂靠人依法应对挂靠人的行为承担责任。二上诉人与王志云所签的协议书形式上为挂靠协议，实际上是授权委托书，即二上诉人授权委托王志云具体负责实施，王志云在该工程中的一切行为均为其履行职务的行为，二上诉人应承担相应的责任。综上，请求驳回上诉、维持原判。 海枫房地产答辩称，认可海枫建筑的上诉理由。 鸿程分公司答辩称，认可海枫建筑的上诉理由。 诺敏镇分公司答辩称，认可海枫建筑的上诉理由。 海枫房地产上诉请求：一、依法撤销一审判决，发还重审。二、一审、二审诉讼费由被上诉人负担；三、请求法院对内蒙古海枫房地产开发有限公司诺敏镇分公司的公章进行鉴定。事实和理由：一审法院对于上诉人提出的公章鉴定申请未予准许，不符合法律程序，被上诉人提供的内蒙古海枫房地产开发有限公司诺敏镇分公司的公章并非出自上诉人，将上诉人的印章图样与被上诉人证据中的印章图样进行比对，凭肉眼即可看出两者之间的存在明显不同，二、王志云与海枫房地产系挂靠关系，而内蒙古海枫房地产没有在合同上盖章，因此不承担责任。2017年5月31日，王志云挂靠海枫房地产开发有限公司开发建设鄂伦春自治旗诺敏镇明珠商业街一期项目，为方便于施工及往来业务结算，设立了内蒙古海枫房地产诺敏镇分公司，但对于王志云在该工程项目施工中的所有往来，上诉人均不知情，且依据挂靠协议约定，上诉人不应对王志云在工程项目中的行为承担法律责任。 李树宾答辩称，同上述答辩意见。 海枫建筑答辩称，认可海枫房地产的上诉理由。 鸿程分公司答辩称，认可海枫建筑的上诉理由。 诺敏镇分公司答辩称，认可海枫建筑的上诉理由。 金建房地产未到庭、未提出答辩意见。 李树宾向一审法院起诉请求：请求依法判令五被告支付租赁费2740031.25元并赔偿丢失租赁物损失6284800元，同时给付违约金822009.3元。 一审法院认定事实：被告海枫房地产公司作为开发商开发建设内蒙古自治区呼伦贝尔市鄂伦春自治旗诺敏镇明珠商业街项目，工程地点位于诺敏镇中央街南侧，为此，其与被告海枫建筑公司签订了《合同协议书》，约定由被告海枫建筑公司负责项目施工。该协议按相关法律法规要求在鄂伦春自治旗住房和城乡建设局进行了登记备案。2017年5月31日，王志云与被告海枫建筑公司、海枫房地产公司签订了《协议书》，约定由王志云在承建本案所涉工程项目中使用二被告的开发、建筑资质，二被告按施工合同总造价的2%收取管理费，同时为方便业务办理，二被告为王志云办理分公司。被告海枫房地产公司所设立的被告海枫房地产公司诺敏镇分公司财务由王志云委派会计进行财务独立核算，被告海枫建筑公司所设立的被告海枫建筑公司鸿程分公司亦由王志云实际负责。项目完工后王志云在足额缴纳建筑税费等费用后负责将上述两个分公司注销。王志云于2018年5月18日与原告签订了《租赁协议》，约定由原告向诺敏镇明珠商业街项目提供建筑器材，协议对租赁器材的型号、单价及日租金、项目工地材料员等进行了约定了，并约定了丢失赔偿标准及因延迟给付租赁费所形成的违约金，合同分别加盖了“内蒙古海枫建筑工程有限公司鸿程分公司工程技术专用章”、“内蒙古海枫房地产开发有限公司诺敏镇分公司”公章及王志云为法定代表人的被告金建公司公章，王志云亦在协议上签字确认。协议签订后，原告依约提供了建筑器材。2019年10月26日，原告就未退还租赁器材的种类和数量与项目工地指定材料员进行了核对并制作了《租赁物资期间平衡表》，截止该日，尚欠原告钢管238923米（20元/米，合款4778460元）、扣件90620套（8元/套，合款724960元）、油托25800套（15元/套，合款387000元）、支撑即租赁合同中的套筒，其中ZC型支撑3100根（15元/根，合款46500元）、ZC200型支撑1170根（15元/根，合款17550元）、ZC300型支撑8237根（15元/根，合款123555元）、ZC500型支撑6425根（15元/根，合款96375元）、TB3型跳板580块（120元/块，合款69600元）、TB4型跳板340块（120元/块，合款40800元）未能退还，未退还租赁物合款合计6284800元，材料员在该表上签字确认并加盖了被告海枫建筑公司鸿程分公司工程技术专用章，上述未退还建筑器材至原告起诉之日止仍未退还。截止至2020年4月30日，尚欠原告租赁费2740031.25元亦未给付。 另查明，被告海枫房地产公司诺敏镇分公司、海枫建筑公司鸿程分公司与案外人张国强签订的《脚手架租赁合同》中加盖了“内蒙古海枫建筑工程有限公司鸿程分公司工程技术专用章”、“内蒙古海枫房地产开发有限公司诺敏镇分公司”公章 一审法院认为，根据原、被告陈述，本案审理的焦点主要为《租赁协议》承租方主体的确认。针对该焦点，首先，依据鄂伦春自治旗住房和城乡建设局登记备案的《合同协议书》可知，本案所涉诺敏镇明珠商业街项目的开发方为被告海枫房地产公司，施工方为被告海枫建筑公司。其次，根据被告海枫房地产公司、海枫建筑公司与王志云签订的《协议书》可知，王志云与被告海枫房地产公司、海枫建筑公司系挂靠关系，被告海枫房地产公司诺敏镇分公司、海枫建筑公司鸿程分公司系为实现挂靠目的而设立，上述两家分公司在本案所涉项目的开发、建设过程中的各种行为均系被告海枫房地产公司、海枫建筑公司与王志云协商一致的行为，亦属公司授权职务行为。第三，对于被告海枫房地产公司、海枫建筑公司、海枫建筑公司鸿程分公司主张的租赁协议中加盖的“内蒙古海枫建筑工程有限公司鸿程分公司工程技术专用章”无效的问题，根据海枫房地产公司、海枫建筑公司与王志云签订的《协议书》的内容可以认定涉及工程施工中的建筑情况均以被告海枫建筑公司鸿程分公司名义实施，而该分公司的工程技术专用章不仅使用在本案所涉租赁协议中，也在《租赁物资期间平衡表》及被告海枫房地产公司诺敏镇分公司、海枫建筑公司鸿程分公司与张国强签订的《脚手架租赁合同》中，这表明该工程技术专用章并非被告主张的仅用于施工业内资料，而是广泛用于与工程施工有关的其他方面，其属于合同专用章或公章的属性，故对被告的上述主张，本院不予采信。第四，对于被告海枫房地产公司、海枫建筑公司、海枫房地产公司诺敏镇分公司主张的租赁协议中加盖的“内蒙古海枫房地产开发有限公司诺敏镇分公司”公章系伪造的无效的问题，在登记备案的《合同协议书》、被告海枫房地产公司、海枫建筑公司与王志云签订的《协议书》、被告海枫房地产公司诺敏镇分公司、海枫建筑公司鸿程分公司与案外人张国强签订的《脚手架租赁合同》基础上，原告有理由相信作为工程施工负责人的王志云加盖的内蒙古海枫房地产开发有限公司诺敏镇分公司”公章是真实有效的，该公章的真伪辨认并非原告的义务，由此造成的法律后果亦应由被告海枫房地产公司、海枫建筑公司、海枫房地产公司诺敏镇分公司承担，如上述被告有证据证明该公章系伪造，可在向原告承担民事责任后向伪造者另行主张权利，故对被告的上述主张，本院不予采信，对被告要求进行公章鉴定的申请，本院不予支持。第五、被告金建公司在《租赁协议》的承租人部分盖章确认，其行为亦表示其为承租人，亦应承担相应的民事责任。综上所述，本案所涉租赁协议的承租人应为本案五被告。据此，本案所涉租赁协议系双方真实意思的表示，合法有效，五被告作为承租人，在原告按约提供建筑器材的情况下，有义务承担给付租赁费并返还租赁物的责任，故对原告要求给付租赁费并退还租赁物的诉请，理据充分，本院予以支持。依据相关法律规定，有限公司的分公司作为非法人机构，其对外承担的民事责任应由设立其的上级法人单位承担，故本案所涉民事主体责任的承担者应为被告海枫建筑公司、海枫房地产公司、金建公司。对原告要求被告给付违约金的诉请，因原、被告双方在所签租赁合同中已经约定且其主张的未超出法律的强制性规定，本院予以支持。遂判决如下：一、被告内蒙古海枫建筑工程有限公司、内蒙古海枫建筑工程有限公司、呼伦贝尔市金建房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告李树宾截止至2020年4月30日前拖欠的租赁费2740031.25元及违约金822009.3元；二、被告内蒙古海枫建筑工程有限公司、内蒙古海枫建筑工程有限公司、呼伦贝尔市金建房地产开发有限公司于本判决生效后十日内退还原告李树宾钢管238923米、扣件90620套、油托25800套、ZC型支撑3100根、ZC200型支撑1170根、ZC300型支撑8237根、ZC500型支撑6425根、TB3型跳板580块、TB4型跳板340块，逾期不还则赔偿原告李树宾租赁物损失6284800元；三、驳回原告李树宾的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40364元，保全费5000元，合计45364元，均由被告内蒙古海枫房地产有限公司、内蒙古海枫建筑工程有限公司、呼伦贝尔市金建房地产开发有限公司负担。 本院二审期间，上诉人海枫建筑公司、海枫房地产公司提交如下证据：证据一、天津市开平司法鉴定意见书一份，证明王志云在李树宾的租赁合同上加盖的诺敏镇分公司的公章系伪造。日前同类案件上诉人已经发现两个，上诉人已经向公安机关报案。证据二、（2020)内0723民初566号调解书，证明同类案件王志云使用的诺敏镇分公司的公章是伪造的，调解书上和天津市开平司法鉴定中心司法鉴定意见书是一个案子。被上诉人李树宾对上述证据的质证意见为：对证据一鉴定书记载的检材为欠据与本案无关，根本不能证明租赁合同上的印章真实性。对证据二调解书与本案无关。但是可以证明诺敏镇商业街由二上诉人承建。 被上诉人李树宾提交企业信息表，证明内蒙古海枫房地产开发有限公司诺敏镇分公司的企业信息上明确记载该分公司负责人在2019年4月15日由王志云变更为赵立强，证明签订租赁合同王志云为诺敏镇分公司负责人，进而证明王志云在租赁合同上签名为履行职务行为。二上诉人对上述证据的质证意见为：分公司公章没有效力，负责人没有权利。对签订合同时公司负责人是王志云没有异议。 原审被告鸿程分公司、诺敏镇分公司对上述证据的没有意见。 本院二审查明，原审被告内蒙古海枫房地产开发有限公司诺敏镇分公司的负责人在2019年4月15日由王志云变更为赵立强。案涉租赁合同约定，第一条、乙方同意按照合同规定的日租金执行，并在下一个日至五日向甲方交纳上月全部租金，乙方不得拖欠租金，如逾期未交，每拖欠一天按全部租金合计金额加收百分之一租金和违约金1.5%。第十一条、租用期间所租用的物品由乙方负责维修保养，不准改制。钢管20元每米、扣件8元每套，木跳板、铁跳板120元每块，套筒15元每个，油拖15元每套，底座断裂、小盖断裂，销钉丢失算报废，螺丝0.6元每套，未修理、护油0.6元每套，丢失螺母2元每个，底盘2元每个。其他查明事实与一审法院查明事实相一致。 本院认为，上诉人海枫房地产主张案涉租赁合同上加盖的“内蒙古海枫房地产开发有限公司诺敏镇分公司”印章系为伪造，并申请对公章的真伪进行司法鉴定，根据王志云与上诉人海枫建筑公司、海枫房地产公司签订的协议书内容显示由王志云在承建本案所涉工程项目中使用二上诉人的开发、建筑资质，二上诉人按施工合同总造价的2%收取管理费，同时为方便王志云业务办理，二上诉人为王志云开办分公司，且签订租赁合同时，王志云系分公司的负责人，因此被上诉人有理由相信王志云有权代表分公司签订租赁合同，即与分公司成立了租赁合同关系，因此该公章鉴定与否均不影响被上诉人与诺敏镇分公司成立租赁合同的事实，一审法院对上诉人海枫房地产公司的公章鉴定申请不予准许并无不妥。上诉人海枫建筑公司称租赁合同上加盖的内蒙古海枫建筑工程有限公司鸿程分公司工程技术专用章属于施工内资料专用章，不具备对外签订租赁合同的效力，但案外人张国强与诺敏镇分公司、鸿程分公司签订的脚手架租赁合同上加盖了内蒙古海枫建筑工程有限公司鸿程分公司工程技术专用章，足以证明上述工程技术专用章曾经用于对外签订合同使用，且依据鄂伦春自治旗住房和城乡建设局登记备案的《合同协议书》可知，本案所涉诺敏镇明珠商业街项目的开发方为被告海枫房地产公司，施工方为被告海枫建筑公司，依据挂靠协议书鸿程分公司和诺敏镇分公司系二上诉人为方便王志云业务办理设立，另依据王志云与上诉人海枫建筑公司、海枫房地产公司签订的协议书可知王志云在施工过程中系以鸿程分公司的名义进行，同时王凤云系鸿程分公司的负责人，王凤云亦在案涉租赁合同上签字，被上诉人有理由相信合同上所加盖的“内蒙古海枫建筑工程有限公司鸿程分公司工程技术专用章”对鸿程分公司具有法律效力，综上，上诉人以租赁合同加盖的技术专用章为由主张租赁合同无效的理由不能成立。综上所述，内蒙古海枫房地产开发有限公司、内蒙古海枫建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费80728元，由内蒙古海枫房地产开发有限公司、内蒙古海枫建筑工程有限公司各负担40364元。 本判决为终审判决。 审判长  毕雪维 审判员  沈 军 审判员  姚春涛 二〇二〇年十一月三日 书记员  郑 悦 ——