河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)冀04民终4703号 上诉人（原审原告、并案被告）：上海慧安科技股份有限公司，住所地上海市嘉定区工业区招贤路********。 法定代表人：王海林，该公司董事长。 委托诉讼代理人：徐兴民，上海申浩律师事务所律师。 上诉人（原审被告、并案原告）：厉建强，男，1969年10月9日出生，汉族，住山东省日照市东港区。 委托诉讼代理人：袁丽华，河北蒙佳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘华，河北蒙佳律师事务所律师。 上诉人上海慧安科技股份有限公司（以下简称慧安公司）因与上诉人厉建强劳动争议一案，不服河北省武安市人民法院（2020）冀0481民初513号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭于2020年11月20日公开开庭进行了审理。慧安公司委托诉讼代理人徐兴民、厉建强委托诉讼代理人袁丽华、刘华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 慧安公司的上诉请求：依法撤销一审判决第二、三项，判决慧安公司不支付厉建强未签订劳动合同二倍工资差额574582.94元和加班工资差额14750.41元。事实和理由：1、未签订劳动合同的双倍工资差额系惩罚性赔偿金，并非劳动报酬，应当适用一般仲裁时效，即从上诉人知道权利被侵害之日起计算一年时效，原审判决适用法律错误，不应适用特殊时效，错误从劳动关系结束之日计算仲裁时效，且罚金应以11个月为限；2、上诉人已经充分举证被上诉人每个月的考勤资料和工资明细，被上诉人举证的考勤资料系争议发生后自行制作的，不具有真实性，其主张高额加班费没有事实依据。 厉建强答辩称，慧安公司的上诉请求没有依据，应当依法驳回上诉，支持我方的上诉请求。 厉建强的上诉请求：1、依法撤销一审判决第二、三、四项；2、判令慧安公司支付厉建强未签订书面劳动合同双倍工资1540000元、加班工资292873.56元、赔偿未缴社会保险损失43360元；3、本案诉讼费由慧安公司承担。事实和理由：一审判决对未签订书面劳动合同双倍工资、及拖欠加班工资的数额判决不对，慧安公司未给厉建强缴纳社会保险，且不能补缴，责任在慧安公司，其应当承担赔偿责任。 慧安公司答辩称，一审计算加班天数错误，其他见我方上诉理由。 慧安公司向一审法院请求：1、判决不支付厉建强未签订书面劳动合同的二倍工资差额574582.94元；2、判决不支付厉建强加班工资差额21472.28元。判决被告承担诉讼费。 厉建强向一审法院请求：1、请求确认厉建强与慧安公司存在事实劳动关系；2、判令慧安公司赔偿未给厉建强缴纳社会保险费造成的损失43360元；3、判令慧安公司向厉建强支付未签订书面劳动合同双倍工资1540000元；4、判令慧安公司支付厉建强加班工资292873.56元；5、判令慧安公司支付厉建强经济补偿金及赔偿金210000元，合计2086233.56元。判决慧安公司承担诉讼费。 一审法院认定的事实：2017年1月25日，厉建强入职慧安公司工作，从事对外承接的“烘熔技术服务项目”，担任慧安公司烘熔项目组企业管理负责人。2018年5月31日慧安公司与厉建强终止劳动关系，慧安公司安排厉建强与日照分公司签订自2018年6月1日至2019年5月31日期限一年的劳动合同，约定厉建强的月工资10000元，基本工资4000元，绩效工资6000元，工作内容和工作岗位未发生变动。厉建强与慧安公司终止事实劳动关系后，慧安公司未支付终止劳动关系经济补偿金。2019年5月30日厉建强等11人向山东省日照市东港区劳动人事争议仲裁委员会提起与慧安公司及日照分公司的仲裁申请，主张支付工资及双倍工资及加班费和经济补偿金，解除劳动关系。2019年9月24日山东省日照市东港区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁决定书，准许厉建强等11人撤诉。后厉建强等11人又向武安市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁。 厉建强在慧安公司对外承接的“烘熔技术服务项目”工作期间，慧安公司通过银行转账方式于每月10日前向厉建强支付上月的工资，具体支付金额为：2017年1月支付35000元、2017年2月支付71000元、2017年3月支付70383.33元、2017年4月支付72298.85元、2017年5月支付71739.13元、2017年6月支付70454.55元、2017年7月支付70434.78元、2017年8月支付70434.78元、2017年9月支付71681.82元、2017年10月支付70869.57元、2017年11月支付70454.55元、2017年12月支付79818.11元、2018年1月支付70434.78元、2018年2月支付71000元、2018年3月支付68478.26元、2018年4月支付70454.55元、2018年5月支付68478.26元。慧安公司已支付厉建强2017年6月至2018年5月休息加班的一倍工资4330.05元。 厉建强在慧安公司对外承接的“烘熔技术服务项目”工作期间，2017年6月厉建强出勤23天，加班1.25天。2017年7月出勤24天，加班2.25天。2017年8月出勤24天，加班2.25天。2017年9月出勤23.5天，加班1.75天。2017年10月出勤24天，加班2.25天。2017年11月出勤23天，加班1.25天。2017年12月出勤24天，加班2.25天。2018年1月出勤24天，加班2.25天。2018年2月出勤21天。2018年3月出勤22.5天，加班0.75天。2018年4月出勤23天，加班1.25天。2018年5月出勤22.5天，加班0.75天。厉建强的加班天数为18.75天。法定节假日上班工作天数为2天。 厉建强与慧安公司发生争议，向武安市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，2020年1月9日该仲裁委员会作出武劳人仲案[2019]249号仲裁裁决书，裁决：一、厉建强与慧安公司2017年1月25日至2018年5月31日存在事实劳动关系；二、慧安公司为厉建强缴纳2018年1月至2018年5月的基本医疗保险费、工伤保险费、失业保险费和生育保险费；三、慧安公司支付厉建强未签订书面劳动合同二倍工资的差额部分574582.94元；四、慧安公司支付厉建强加班工资21472.28元；五、厉建强的其他劳动仲裁请求事项不予支持。 一审法院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条关于“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”之规定，本案中，厉建强2017年1月25日到慧安公司从事对外承接的“烘熔技术服务项目”工作，至2018年5月31日与慧安公司终止劳动关系，按慧安公司安排与上海慧安科技股份有限公司日照分公司签订劳动合同，工作岗位及待遇未发生变化，慧安公司与厉建强之间未签订书面的劳动合同，已构成事实劳动关系。对厉建强主张确认其与慧安公司存在事实劳动关系的请求，予以支持。 关于厉建强主张由慧安公司赔偿其未缴纳社会保险费造成的损失43360元的请求； 为员工缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，用人单位应当按时足额缴纳社会保险费；用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险征收机构责令其限期缴纳或补足，厉建强的该项请求，属于行政部门管理范畴，不属于人民法院受理范围，不予支持。 关于厉建强主张慧安公司支付其未签订书面劳动合同双倍工资1540000元的请求； 根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定:“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。本案中，厉建强于2017年1月15日入职，至2018年1月15日视为于慧安公司订立无固定期限的劳动合同。厉建强申请仲裁的时间为2019年5月30日，仲裁时效一年应计算为2018年5月30日至之前的2017年6月1日，故厉建强的二倍工资差额部分为2017年6月1日至2018年1月24日（工作满一年的前一日）为8个月，根据厉建强的同期实际工资收入标准，双倍工资差额为574582.94元。 关于厉建强主张慧安公司支付其加班工资292873.56元的诉讼请求； 《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。厉建强提交考勤表、请假条，主张节假日加班11天，周末加班29天，并未证明具体的节假日时间，慧安公司仅认可5天，结合慧安公司提交出考勤天数，每月工作时间按21.75天计算，确认厉建强的加班天数为18.75天。厉建强未能提供加班具体时间证据，根据《劳动法》第四十四条规定，慧安公司应按照合同约定的月基本工资标准支付休息日加班工资17241.38元（10000元÷21.75天×18.75天×200%），节假日上班应由用人单位多支付的两倍工资金额为1839.08元（10000元÷21.75天×2天×200%），合计19080.46元。扣减慧安公司已支付的休息加班工资4330.05元，尚需支付14750.41元，超出部分不予支持。 关于厉建强主张由慧安公司支付经济补偿金及赔偿金210000元的请求。 2018年3月厉建强入职上海慧安科技股份有限公司工作，2018年6月1日，上海慧安科技股份有限公司安排厉建强与日照分公司签订期限为一年的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条的规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限”的规定，厉建强在慧安公司工作年限合并计算至新用人单位上海慧安科技股份有限公司日照分公司，已另案处理，对厉建强的该项诉讼请求，不予支持。 慧安公司辩称厉建强的仲裁申请事项已经超过仲裁时效，因厉建强于2019年5月30日向日照市东港区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁而仲裁时效中断，另行提起仲裁，未超过仲裁时效，对慧安公司的辩解意见，不予采信。慧安公司并案请求判决不支付厉建强未签订书面劳动合同的二倍工资差额574582.94元；不支付厉建强加班工资差额21472.28元的请求，于法无据，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认厉建强与慧安公司2017年1月25日至2018年5月31日存在事实劳动关系；二、上海慧安科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付厉建强未签订书面劳动合同二倍工资的差额部分574582.94元；三、上海慧安科技股份有限公司日照分公司于本判决生效之日起十日内支付厉建强加班工资14750.41元；四、驳回厉建强的其他诉讼请求；五、驳回上海慧安科技股份有限公司不支付厉建强未签订书面劳动合同的二倍工资差额574582.94元；不支付厉建强加班工资差额21472.28元的请求。案件受理费10元，减半收取5元，由上海慧安科技股份有限公司承担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据，均对一审认定的事实没有异议。另查明，厉建强于2020年11月26日向本院申请撤回上诉。根据一审卷宗材料本案认定事实与一审一致。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，关于未签订劳动合同双倍工资问题。经审查，厉建强于2017年1月25日至2018年5月31日在慧安公司工作，双方未签订书面劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资”的规定，慧安公司应向厉建强支付2017年2月25日至2018年1月24日期间11个月的双倍工资。因二倍工资不是普通的劳动报酬，系对用人单位未依法签订书面劳动合同的惩罚性赔偿，因此，至2018年1月24日慧安公司未与厉建强签订书面劳动合同，厉建强就应当知道其权利受到侵害，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，其应当自2018年1月24日起一年内即2019年1月23日前主张该项权利，但至2019年5月30日才申请劳动仲裁，且无证据证明存在时效中断的情形，显然超过了一年的劳动争议仲裁时效，厉建强的该项请求依法应予驳回，一审判决不当，依法予以纠正；关于加班费问题。经审查，一审判决根据慧安公司提供的考勤确定加班天数并无不当，慧安公司该上诉理由不成立，本院不予采信。因厉建强于2020年11月26日向本院申请撤回上诉，经审查撤回上诉申请不违反法律规定，本院予以准许。 综上所述，慧安公司的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下： 一、维持河北省武安市人民法院（2020）冀0481民初513号民事判决第一、三、四项； 二、撤销河北省武安市人民法院（2020）冀0481民初513号民事判决第二、五项。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费15元，由上海慧安科技股份有限公司承担10元，厉建强承担5元。 本判决为终审判决。 审 判 长 段子勇 审 判 员 温永国 审 判 员 郭晓丽 二〇二〇年十一月二十七日 法官助理 刘子韬 书 记 员 武东美