四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终15863号 上诉人（原审原告）：欧阳军，男，1963年7月29日出生，汉族，住四川省达州市通川区。 被上诉人（原审被告）：马庆，男，1991年10月1日出生，汉族，住四川省巴中市巴州区。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司德阳中心支公司。住所地：四川省德阳市旌阳区泰山南路二段****楼****。 负责人：谭榜华，经理。 委托诉讼代理人：梁玲玲，女，系公司员工。 上诉人欧阳军因与被上诉人马庆、中国平安财产保险股份有限公司德阳中心支公司（以下简称平安保险德阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服成都市温江区人民法院（2020）川0115民初2784号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员臧永独任审理。本案现已审理终结。 上诉人欧阳军上诉请求：撤销一审判决，依法改判由二被上诉人赔偿：医药费1005.04元、误工损失29850元、护理费9000元、住院伙食补助费7500元、营养费10500元、后续治疗康复费5000元、交通费640元、2019年7月份工资5970元、司法鉴定费800元、精神抚慰金5000元。事实及理由：1.关于误工费，应根据医院病假证明认定为150天；2.关于护理费，应根据医院医嘱开具的休息时间认定90天，按100元/天支付；3.营养费应按150天，70元/天计算；4.住院伙食补助费应按照150天，50元/天计算；5.交通费应按上诉人欧阳军复查四次，来回往返8次，每次80元，共计640元计算；6.后续治疗康复费，因上诉人欧阳军骨折至今尚未痊愈，请求二审法院酌情考虑；7.关于精神抚慰金，因被上诉人马庆违反交通法规，造成上诉人欧阳军三处骨折，精神受到严重惊吓，应予赔偿；8.关于工资，上诉人欧阳军工资是次月发放上月工资，上诉人欧阳军7月底才出的车祸，理应发全工资5970元，但实际少发放4170元，减少部分理应由二被上诉人承担。 被上诉人马庆辩称，上诉人欧阳军的上诉理由不能成立，一审判决结果不合理，认定其承担责任过高。 被上诉人平安保险德阳支公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 欧阳军向一审法院起诉请求：1.马庆、平安保险德阳支公司赔偿损失87628.56元（其中门诊治疗费及复查费894.56元、误工费51800元、护理费9000元、眼镜费618元、住院伙食补助费6950元、营养费6950元、交通费616元、康复费5000元、鉴定费800元、精神损害抚慰金5000元）；2.平安保险德阳支公司承担律师费。 一审法院认定事实如下：2019年7月28日12时38分，马庆驾驶车牌号为川Ａ×××××的小型轿车，沿温江区光华大道三段行驶至温江区右转弯时，与骑自行车直行的欧阳军发生碰撞，造成欧阳军受伤及两车受损的道路交通事故。此次事故经成都市公安局温江区分局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定，马庆承担事故的全部责任，欧阳军无责。欧阳军受伤后送往成都市人民医院住院治疗，被诊断为左足踇趾近节趾骨骨折、左外踝撕脱性骨折、左股骨颈滑囊疝，于2019年8月15日出院。2020年4月15日，四川德正司法鉴定所出具鉴定意见认为，欧阳军的误工期为90-120日，护理期为30-60日，营养期为60-90日。欧阳军支付鉴定费800元。川Ａ×××××车辆在平安保险德阳支公司购买了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险（保险限额为500000元）。 一审法院另查明，欧阳军系四川新世纪出版传媒有限公司员工，月工资5970元。欧阳军因交通事故受伤向单位请假111天，欧阳军的工资流水显示其2019年8月、9月的工资收入均为1800元。欧阳军因此次事故产生医疗费7627.11元（其中包括住院费5743.07元、欧阳军支付的门诊费1005.04元、马庆支付的门诊费879元）。事故发生后，平安保险德阳支公司向成都市人民医院转款10000元，成都市人民医院将欧阳军住院剩余的金额退回给马庆。马庆在欧阳军住院期间为其聘请护工一名。马庆同意自费药按平安保险德阳支公司提出的15%扣除。 一审法院认定上述事实采信了双方的身份信息，行驶证，交通事故责任认定书，出院病情诊断证明书，医疗费票据，收入减少证明，工资流水、医疗费发票以及双方当事人陈述等证据。 一审法院认为，成都市公安局温江区分局交通警察大队根据马庆的违法行为作出的道路交通事故认定书，其责任划分正确，应合法有效；因马庆所有的川Ａ×××××车辆在平安保险德阳支公司购买了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，故对于欧阳军的损失由平安保险德阳支公司在交强险及商业第三者责任险的保险限额内承担赔偿责任。因欧阳军有固定收入，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，对于欧阳军的误工费按其实际减少的收入计算，误工天数按实际请假天数111天计算。对于欧阳军主张的护理期、营养期的天数，一审法院结合欧阳军的病情及鉴定报告，酌情确定为60天、80天。对于欧阳军主张的眼镜费，因无证据证明事发时眼镜被损毁，故一审法院对该项费用不予支持。对于欧阳军主张的交通费，一审法院酌情确定为300元。对于欧阳军主张的精神损害抚慰金，因欧阳军无伤残且病情已基本恢复，故对于该费用一审法院不予支持。对于欧阳军主张的后续康复费及律师费，因无证据，一审法院不予支持。欧阳军因此次交通事故受损产生的具体项目及金额，一审法院认定如下：医疗费7627.11元，误工费18489元（111天×5970元／月÷30天－3600元）、住院伙食补助费540元（18天×30元／天）、营养费2400元（80天×30元／天）、护理费4800元（60天×80元／天）、交通费300元、鉴定费800元，以上共计34956.11元。自费药及鉴定费不属于平安保险德阳支公司理赔范围，故自费药1144.07元（7627.11元×15%）及鉴定费800元应由马庆承担。该次事故平安保险德阳支公司实际应支付的金额为33012.04元（34956.11元－自费药1144.07元－鉴定费800元）。因事故发生后，保险垫付了10000元，此款项扣除欧阳军住院期间的医疗费5743.07元、马庆已支付的门诊医疗费879元及马庆垫付的护理费1440元（18天×80元／天），马庆还应退回1937.93元，故马庆还应支付欧阳军3882元（1937.93元＋自费药1144.07元＋鉴定费800元），平安保险德阳支公司还应支付欧阳军23012.04元（33012.04元－10000元）。一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、平安保险德阳支公司于判决生效之日起十五日内赔偿欧阳军各项损失23012.04元；二、马庆于判决生效之日起十五日内赔偿欧阳军各项损失3882元；三、驳回欧阳军的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取为995元，由欧阳军负担645元，马庆负担350元。 二审诉讼中，各方当事人均未提交新证据。本院经二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点是部分赔偿费用的认定问题，就此争议焦点，本院评述如下： 关于误工费、护理费、营养费的认定问题。欧阳军委托四川德正司法鉴定所就误工期、护理期、营养期进行鉴定，结论为：欧阳军的误工期为90-120日，护理期为30-60日，营养期为60-90日。该鉴定意见是依据GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，通过审阅欧阳军的病历、现场查体、复阅影像资料等方式得出的鉴定意见，该鉴定意见的程序合法，鉴定意见具有相应依据，依法应予采信。一审法院据此鉴定意见中的合理期限及欧阳军实际请假天数，认定误工期111天，护理期为60天，营养期为80天，已经充分保障了欧阳军的合法权益。欧阳军关于误工期为150天、护理期为90天、营养期为150天的主张，缺少法律依据，本院不予支持。关于护理费，欧阳军主张的标准为100元/天，一审法院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，酌情认定80元/天，符合法律规定，本院予以确认，欧阳军关于护理费的上诉主张，于法无据，本院不予支持。关于营养费，欧阳军主张营养费的标准为70元/天，一审法院酌情认定30元/天，符合本案实际情况，本院予以确认，欧阳军关于营养费的上诉主张，于法无据，本院不予支持。 关于住院伙食补助费，应当是住院期间的伙食补助费用，一审法院参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准酌情确定30元/天，符合法律规定。欧阳军关于住院伙食补助期时间为150天，按照每天50元计算的上诉主张，于法无据，本院不予支持。 关于交通费用，一审法院根据欧阳军的实际支出情况酌情确定300元，是法官自由裁量权的合理运用，本院予以确认。欧阳军主张应计算640元，缺乏必要性、合理性，本院不予支持。 关于后续治疗康复费用，欧阳军并未举示证据证实其伤情需要后续康复治疗，以及康复费用的多少等方面证据，应承担举证不利的法律后果。 关于精神抚慰金，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”根据本案事故的发生、欧阳军的伤情等具体情况，一审法院未支持精神抚慰金，符合法律规定。 关于欧阳军主张的2019年7月份工资5970元，因其在一审诉讼中并未主张，本院二审依法不予审理。 综上所述，上诉人欧阳军的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1990元，由上诉人欧阳军负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 臧 永 二〇二〇年十一月四日 书记员 龙佳雨