浙江省龙港市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0383民初3679号原告：张琼邦，女，1974年4月9日出生，汉族，住四川省筠连县。委托诉讼代理人：吴富兵，浙江九州大众律师事务所律师。被告：周庆勇，男，1984年6月28日出生，汉族，住江西省瑞昌市。委托诉讼代理人：朱诗涨，浙江浙信律师事务所律师。被告：李杰，男，1989年8月23日出生，汉族，住四川省仁寿县。被告：陈兵，男，1993年11月7日出生，汉族，住浙江省苍南县。被告：赖登梁，男，1994年12月30日出生，汉族，住浙江省苍南县。被告：周刚，男，1991年10月4日出生，汉族，住江西省瑞昌市。被告：袁才友，男，1990年11月4日出生，汉族，住四川省自贡市沿滩区。原告张琼邦与被告周庆勇、李杰、陈兵、赖登梁、周刚、袁才友劳动争议一案中，本院于2020年10月19日立案后，依法适用简易程序于2020年11月12日公开开庭进行了审理。原告张琼邦及其委托诉讼代理人吴富兵、被告周庆勇及其委托诉讼代理人朱诗涨到庭参加诉讼，被告李杰、陈兵、赖登梁、周刚、袁才友经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张琼邦向本院提出诉讼请求：1.依法判令六被告共同赔偿原告因工受伤各项赔偿款97322.3元；2.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2020年4月14日，原告听老乡说龙港市世纪大道天辰时尚小微园12幢5楼518在招工，原告就与老乡陈某一同前去询问，管理刘胜（自贡人，电话183××******）当即安排原告与陈某一起从事Ｎ95口罩封边机操作工。原告在工作中了解到，该口罩厂系六被告与郭永强合伙投资经营，但未办理工商营业执照。2020年4月23日早上7点30分许，原告在车间里操作封边机时，不慎被封边机压住左手受伤。原告受伤后，立即呼叫同事陈某，陈某见状立即寻找管理刘胜过来查看，然后刘胜通知被告袁才友，由被告袁才友将原告送往龙港市人民医院住院治疗，经行左手中指骨折复位内固定术，住院3天伤势平稳后出院。出院后，原告在诊所打了数天消炎针，医疗费均由被告袁才友和李杰支付。原告在出院后赴口罩厂结算了工资2129元，由被告周庆勇银行转账给原告。原告伤势经贵院委托温州东海司法鉴定所鉴定为工伤十级伤残，误工期90日，护理期30日，营养期30日。经查，六被告与郭永强合伙在龙港市××道××幢××楼××经营口罩厂，但未办理工商营业执照即招用原告等人工作，属非法用工。现原告在工作中受伤，六被告应当按《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》之规定对原告进行赔偿。但原告出院后多次与六被告和郭永强协商赔偿事宜，六被告和郭永强均相互推诿，至今未与原告达成赔偿协议。原告诉求的赔偿项目和标准为：1.住院伙食补助费300元（3日×100元／日）；2.医疗费100.3元；3.生活费17773元［90日×（72078÷365）元／日］；4.护理费4171元［3日×（72078÷365）元／日＋27日×（48377÷365）元／日］；5.一次性赔偿金72078元；6.鉴定费1900元；7.交通费1000元。原告周琼邦诉讼中还称：1.要做口罩封边需早点到口罩厂，否则轮不到做封边工作，且使用哪台封边机需要管理人员刘胜指定。2.出院后，原告前往私人诊所就诊。后经与被告李杰结算，除原告提供的医疗费发票外，原告共花费医疗费用5650元。3.庭后原告确认医疗费支出以正式发票为准，即医疗费4377.57元。被告周庆勇辩称：1.被告周庆勇与李杰、陈兵、赖登梁、周刚、袁才友、郭永强等7人因疫情期间口罩畅销而组建合伙体，为被告周庆勇在浙江省苍南县注册成立的温州情谊工艺品有限公司加工口罩，共计投资250万元，未办理工商登记。2.被告的口罩加工点于2020年4月14日临时雇佣原告张琼邦整理口罩，后被告看口罩封边工资高就学习封边，并做口罩封边工作，原、被告间不存在非法用工的特性，故原、被告间系雇佣关系，应以人身损害赔偿标准计赔。3.被告口罩点上下班时间分白班和夜班，24小时都在生产，且每班人员都要等上一班的人员出车间后才能进生产车间，并由被告安排人员具体使用哪台封边机。4.口罩加工点的白班上班时间为上午7时，但从原告的门诊病历和住院病历看出，原告受伤时间在早上6时40分，故原告系在规定的上班时间即7时之前私自进入口罩生产车间，并擅自使用因曾致人受伤而停用的封边机，致使手指受伤，因此原告对自身受伤亦应承担相应责任。5.原告受伤后，被告已给付6000元，但原告支出的医疗费不足6000元。被告李杰、陈兵、赖登梁、周刚、袁才友均未作答辩，亦未在本院指定的举证期限内提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告李杰、陈兵、赖登梁、周刚、袁才友未到庭，视为放弃质证的权利，并承担举证不能的法律后果。被告周庆勇对原告提供的原告居民身份证、被告身份信息、工资单和农业银行账户明细、追加共同被告申请书和口罩厂入股协议书、与被告周庆勇的视听资料、劳动仲裁不予受理通知书和工伤认定不予受理决定书等证据均无异议，以及原告对被告周庆勇提供协议书、规定上下班时间、工作记录表、原告住院病历和住院收费票据、原告门诊收费票据、微信转账记录和微信预缴住院费用记录等证据均无异议，故本院对上述证据均予以采纳。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告申请的证人陈某、邓某所作的证言及证人出具的书面证人证言，视听资料及翻译内容（原告与周庆勇的电话录音、原告丈夫陈绍才与李杰的电话录音、原告两夫妻与袁才友的电话录音），结合原告和被告周庆勇提供的《入股协议书》和被告周庆勇的答辩，本院予以采纳，可证实原告在被告合伙开办的口罩厂工作时受伤；2.原告提供与口罩加工厂管理人员刘胜通话的视听资料及翻译内容，因刘胜作为证人未能出庭接受质证，本院不予采纳；3.原告提供的门诊病历、住院病历、入院记录、出院记录、检查报告单和医疗费发票，具备待证事实的证明力，本院予以采纳；4.原告提供的司法鉴定意见书和鉴定费发票，本院予以采纳，至于原告能否依据该鉴定结果索赔，另行阐述；5.原告提供在私人诊所就诊的门诊收费收据，因非正式票据，且原告确认医疗费支出以正式发票为准，故本院不予采纳；6.被告周庆勇提供的营业执照，与本案不具有关联性，本院不予采纳；7.被告周庆勇提供的滴滴出行记录截图，并非原告受伤后前往医院的交通工具，本院不予采纳，但口罩厂至原告就诊就医的车程需十几分钟；8.被告周庆勇提供的《临时用工协议》，与本案不具有关联性，本院不予采纳。根据上述有效证据，结合当事人陈述，本院认定案件事实如下：被告周庆勇、李杰、陈兵、赖登梁、周刚、袁才友与案外人郭永强合伙在龙港市××内开办口罩厂，并于2020年4月14日签订《（口罩厂）入股协议书》，但未办理工商营业执照登记手续。该口罩厂规定了上下班时间，其中白班为早上7点整到晚上19点整，晚班为晚上19点整到第二天早上7点整，并在口罩厂内张贴。2020年4月14日上午，被告经营的口罩厂招聘原告从事口罩整理工作，约定工资按时计算；后原告变更工作内容为口罩封边，约定工资按件计算。2020年4月23日早上，原告在车间内操作封边机封边口罩时，不慎被机器压住致使左手受伤。后被告袁才友开车将原告送往龙港市人民医院急诊，原告的急诊病历上载明就诊时间为当日上午7时31分；并于当日7时44分办理入院手续，后于2020年4月26日出院，共住院3天，花费住院医疗费4080.27元。出院记录载明：“……出院诊断：开放性手多发损伤，左中指骨折，左食指末节骨折……保持创口清洁干燥，术后创口两周拆线，克氏针术后六周拔除……门诊随访……”。原告于2020年5月8日和同年6月9日分别前往龙港市人民医院拆线和大换药而花费医疗费66元和131元；同年7月22日，原告前往龙港中医院就诊而花费100.30元。被告袁才友于原告住院当日预缴住院费用2000元，后被告李杰通过微信转账两笔合计4000元给原告丈夫陈绍才。原告曾向平阳县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年8月28日，平龙港市劳动人事争议仲裁委员会以当事人主体不适格为由作出浙温龙港劳人仲不（2020）31号不予受理案件通知书。同年9月28日，龙港市社会事业局作出龙社人社工认不受第005号工伤认定申请不予受理决定书。温州东海司法鉴定所根据本院委托于2020年8月16日作出温东司鉴所[2020]临鉴字第1157号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：张琼邦于2020年4月23日工作时受伤致左手食指末节指骨末端骨折、左手中指中节指骨远端粉碎性骨折、左手中指末节指骨近段骨折等，已构成工伤十级伤残；评定其误工期限拟为90日、护理期限拟为30日、营养期限拟为30日（以上期限自受伤之日起计算，均包括住院期间的期限）。原告为此支付鉴定费1900元。另查明，刘胜系被告口罩厂的车间管理人员。白班和夜班换班时，需上一班人员出车间后，下一班人员才进入车间。从原告受伤地点开车前往龙港市人民医院需十几分钟。原告在出院后，与被告结算工资，后被告周庆勇转账支付工资2129元给原告。本院认为，本案主要的争议焦点在于原、被告之间应认定为提供劳务还是非法用工。从事生产经营活动的单位和个人，应依法向工商行政管理部门申请注册登记，领取营业执照后方可从事经营活动。被告投资经营的口罩厂在未取得营业执照，也未在工商行政管理部门登记、备案的情况下，招用原告从事相关经营活动，应认定为非法用工。被告周庆勇辩称与原告之间形成雇佣关系，本院不予采纳。至于原告受伤时间的问题。本院认为，《工伤保险条例》第十四条规定，“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的……”。根据被告所开办的口罩厂经营管理模式，原告需经同意才能进入车间，并经管理人员同意才能使用封边机。被告辩称原告提前进入车间并擅自使用机器的抗辩，但未能提供相关证据予以证实，本院对被告的抗辩不予采信。结合证人证言和原告就诊时间，本院确认原告是经被告允许后进入车间工作时受伤。因此，被告所开办的口罩厂依法应承担责任，但因该口罩厂未经设立登记，承担责任的主体并不存在，故根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条关于“劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人。”之规定，应由各被告承担赔偿责任，并应按《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》之规定赔偿原告相应费用。结合《工伤保险条例》及《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的相关规定，本院对原告合理的经济损失认定如下：1.住院伙食补助费300元；2.一次性赔偿金72078元（按2019年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资72078元为赔偿基数，原告构成十级伤残，其一次性赔偿金为赔偿基数的1倍）；3.生活费13902.66元（按2019年浙江省私营单位就业人员年平均工资56383元标准确定，结合鉴定意见的误工期限90天，生活费为90日×56383元/年÷365日/年）；4.护理费4170.99元（护理费应区分住院期间与非住院期间分别计算，因原告没有提供充分的证据证明当地医院护工从事相同等级护理的劳务报酬，结合原告住院3日、鉴定意见的误工期限90天及参照2019年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资为72078元和浙江省居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资为48377元的标准，护理费为3日×72078元/年÷365日/年+27日×48377元/年÷365日/年）；5.交通费酌定200元；6.鉴定费1900元（因鉴定工伤伤残等级等支出的必要费用）；7.医疗费4377.57元。原告主张的营养费，无法律依据，本院不予支持。被告主张原告自身存在过错，应承担相应责任，依据不足，本院不予支持。综上，被告应赔偿原告的以上各项合理损失合计96929.22元，扣除被告已付原告6000元，尚需支付90929.22元。被告李杰、陈兵、赖登梁、周刚、袁才友经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法按缺席处理。据此，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条，国务院《工伤保险条例》第六十六条，参照人力资源和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告周庆勇、李杰、陈兵、赖登梁、周刚、袁才友于本判决生效之日起十日内支付原告张琼邦各项损失合计90929.22元；二、驳回原告张琼邦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由周庆勇、李杰、陈兵、赖登梁、周刚、袁才友负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。本判决生效后，负有义务的一方当事人不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。审判员  黄陈花二〇二〇年十一月十七日书记员  施振命