江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏08民终3331号上诉人（原审被告）：淮安市零距离贸易有限公司，住所地淮安市清江浦区金马酒店（商务）公寓**（**）**。法定代表人：朱士海，该公司董事长。委托诉讼代理人：缪红星，江苏传正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈广成，男，1974年12月12日出生，汉族，住淮安市清江浦区。委托诉讼代理人：王明通，淮安市清江浦区清江法律服务所法律工作者。上诉人淮安市零距离贸易有限公司（以下简称零距离公司）因与被上诉人陈广成劳动争议纠纷一案，不服淮安市清江浦区人民法院(2020)苏0812民初4453号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。零距离公司上诉请求：撤销一审判决并改判。事实与理由：1.根据法律规定，自用工之日起满一年未与劳动者签订书面合同的，视为双方存在无固定期限劳动合同，陈广成自入职到擅自离职已经超一年，且工作期间从未要求签订书面劳动合同，故一审支持陈广成双倍工资请求错误，且将劳务费用纳入计算基数错误；2.陈广成是主动离职，经济补偿金不应得到支持；3.陈广成并未举证证明其3月份仍然工作，一审酌定补发2000元工资缺乏事实依据。陈广成辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。陈广成一审诉讼请求：1.判决零距离公司向其支付双倍工资47789元、经济补偿金6455元、双休日加班工资27600元、法定假日加班工资7590元、2020年1、2、3月工资800元、1800元、3300元、失业赔偿金3442.6元。一审法院查明：2019年，陈广成进入零距离公司从事驾驶员工作，双方未签订书面劳动合同，零距离公司没有为陈广成缴纳社会保险。陈广成在零距离公司工作至2020年3月20日。在职期间，零距离公司通过银行转账方式支付工资（本月支付上月工资），分别于2019年2月15日支付1226元，于2019年3月18日支付3850元，于2019年4月19日支付1051元，于2019年5月17日支付4550元，于2019年6月15日支付4846元，于2019年7月18日支付4869元，于2019年8月16日支付5724元，于2019年9月12日支付4791元，于2019年10月16日支付3726元，于2019年10月18日支付355元，于2019年11月15日支付4062元，于2019年12月17日支付4008元，于2020年1月15日支付3807元，于2020年2月19日支付3000元，于2020年3月27日支付1225元、738元。双方一致认可陈广成2019年3月工资为4051元。2020年2月11日，零距离公司出具证明1份，证明陈广成疫情期间需要正常上班，需要办理出入证。一审庭审中，陈广成陈述系零距离公司辞退，零距离公司主张陈广成主动离职，但均未举证证明。一审法院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，陈广成在零距离公司工作至2020年3月20日，零距离公司应支付陈广成2020年3月1日至3月20日期间工资，结合陈广成离职前12个月平均工资标准，一审法院酌定零距离公司补发陈广成2020年3月工资2000元。零距离公司已发放陈广成2020年1月及2月份工资，陈广成主张该两月工资无事实依据，对该诉请不予支持。用人单位安排劳动者加班的，应依法支付加班工资。本案中，陈广成主张双休日加班费、法定节假日加班费，但并未举证证明。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，陈广成并未举证证明存在加班事实，故对加班费诉请不予支持。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资差额。本案中，双方劳动关系存续期间，零距离公司一直未与陈广成签订书面劳动合同，陈广成于2019年1月24日入职，零距离公司依法应当支付2019年2月24日起至2020年1月23日期间的二倍工资。陈广成主张从2019年3月1日起计算二倍工资差额，不违反法律规定，予以支持。经计算，零距离公司应支付陈广成二倍工资差额47015元。劳动者主张用人单位辞退，用人单位主张劳动者主动离职的，视为双方协商一致解除劳动合同，用人单位应支付经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，结合陈广成在零距离公司的工作年限、工资数额及诉请计算方法，零距离公司应支付陈广成经济补偿金6219元。同时具备下列条件的失业人员，享受失业保险待遇：（一）用人单位和本人已按照规定履行缴费义务满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已依法定程序办理失业登记的；（四）有求职要求，愿意接受职业培训、职业介绍的。本案中，陈广成未依法定程序办理失业登记，且本案系视为双方协商一致解除劳动合同，故陈广成请求支付失业赔偿金的诉请无事实及法律依据，不予支持。关于零距离公司要求将陈广成在工作过程中本应从客户处回收而未送回的空瓶导致未收回1410元费用，因与本案无关联，不予处理，零距离公司可另行主张。一审法院判决：一、淮安市零距离贸易有限公司于判决生效之日起十五日内一次性支付陈广成二倍工资差额47015元、经济补偿金6219元、2020年3月工资2000元，合计55234元。二、驳回陈广成其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元（减半收取），予以免收。本院二审期间，陈广成提交来自于其手机微信截屏的照片一组，内容是陈广成分别于2020年3月1日、3月2日、3月6日、3月7日、3月9日、3月22日向零距离公司财务胡海晶支付代收的货款11868元、2400元、963元、2300元、800元、3390元。零距离公司的质证意见是，因存在客户欠账延时收取的情形，上述证据不足以证明陈广成3月份仍然在为零距离公司工作。本院认证意见是，胡海晶系零距离公司员工，零距离公司在本院指定期限内未就上述款项的缘由作出书面回复，故本院对上述证据的真实性予以确认，证据内容可以证明陈广成在2020年3月仍然在为零距离公司提供劳动。经审查，一审认定事实无误，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。根据上述规定，与劳动者签订书面劳动合同是用人单位的法定义务，用人单位自用工之日起一个月内未与劳动者签订书面合同的，应承担向劳动者支付两倍工资的法律责任。另外，劳动争议的仲裁时效是一年，陈广成于2019年1月24日入职，2020年3月20日离职，2020年6月申请劳动仲裁，其双倍工资的诉请并未超过仲裁时效。另外，双倍工资以劳动者月工资为计算基数，零距离公司所称的“劳务费用”属于陈广成的工资性收入，一审将其纳入计算基数并无不当。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。关于陈广成是主动离职还是被零距离公司辞退，双方各执一词，在此情况下，应由零距离公司承担举证责任。因零距离公司未举证证明，一审判令其向陈广成支付经济补偿金符合法律规定。关于3月份工资，二审阶段陈广成提交的转账记录可以证明其仍在为零距离公司提供劳动，一审判令零距离公司支付3月份工资有充分的事实依据。综上，上诉人零距离公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人淮安市零距离贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙 坚审 判 员  孙 艳审 判 员  蒋其举二〇二〇年十一月十八日法官助理  潘华乐书 记 员  赵晓文