湖南省醴陵市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0281民初3282号原告：张林威，男，1993年4月25日生，汉族，河南省项城市人，农民，户籍地河南省项城市，住江苏省无锡市锡山区。被告：张如，男，1989年2月27日生，汉族，湖南省醴陵市人，农民，住湖南省醴陵市。原告张林威与被告张如建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月10日立案受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告张林威到庭参加了诉讼。被告张如经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理了本案。本案现已审理终结。原告张林威向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告签订的《建筑防水工程施工合同书》（在开庭审理过程中,原告增加该项诉讼请求）；2、被告退还原告合同履约金10000元；3、被告向原告支付实现债权的差旅费等10000元(在开庭审理过程中，原告变更该项诉讼请求为：被告向原告支付实现债权的差旅费5050元)；4、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2020年6月24日，被告将其承包的防水相关工程转包给原告，并承诺工程开工时间为6月30日。原告向被告支付合同履约金10000元后，被告发包给原告的工程一直未开工。被告向原告承诺：如果被告发包的工程在2020年8月3日前未开工，被告退还原告合同履约金。至原告提起诉讼，被告未退还合同履约金。被告张如辩称：原、被告签订的《建筑防水工程施工合同书》上约定：工程开工日期暂定2020年6月30日。被告发包给原告的工程系案外人发包给被告的，被告向案外人交纳了30000元合同履约金。案外人退还被告合同履约金后，被告同意退还原告合同履约金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。被告未向本院提交证据、未到庭质证，本院视被告放弃举证、质证权利。原告提供的证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认并在卷佐证。本院认定本案事实如下：2020年6月24日，原告张林威与被告张如签订《建筑防水工程施工合同书》一份。该合同书的主要内容包括：1、原告系承包方、乙方，被告系发包方、甲方；2、被告张如将衡水市景县龙华镇龙华商贸城的工程发包给原告张林威；3、工程范围与内容：暂定16万平米（建筑面积）。地下两道（4+3）SBS防水卷材，屋面（3+3）SBS防水卷材，厨、卫聚氨酯1.2厚（防水卷材B-20度）；4、承包方式：包工包料；5、工程造价：地下每平方米70元，屋面每平方米70元，厨、卫每平方米40元按独栋结算（包含辅料及人工费）竣工后按实际收方面积结算（以上价格不含税）；6、工程期限：开工日期暂定2020年6月30日，竣工日期年月日（遇雨顺延，最终以甲方即发包方进场通知书为准）；7、结算方式：1、单栋楼施工到正负零地下室防水完毕结算完成量的75%，封顶屋面防水施工完毕后结算完成量的75%，完工经验收合格后付95%，余5%作为质保金，到质保金期五年内一次性付清；8、合同履约金6000元，材料入场退还乙方。2020年6月24日，原告张林威通过微信向被告张如（微信名：如鱼得水）转款6000元。至2020年6月30日，原告未收到工程开工通知。原告向被告询问工程开工事宜，被告要求原告另行支付4000元。2020年7月1日，原告向被告（支付宝账户“***@qq.com”）转款4000元。至2020年7月底，原告仍未接到工程开工通知，原告通过微信再次向被告询问工程开工事宜。被告表示：工程是第三方转包给被告的，第三方未通知被告开工，被告无法通知原告开工。2020年8月，原告通过微信要求被告退款，被告以第三方未退款为由要求延期退款。之后，原、被告协商退款事宜未果。2020年10月10日，原告诉来本院，要求上述诉讼请求。另查明：因办理本案立案及开庭事宜，原告花费了交通费462.5元。本院认为：本案系建设工程施工合同纠纷。本案需要审查：原告的诉讼请求是否具有事实和法律依据。《建筑防水工程施工合同书》是原、被告自主签订的。原、被告签订《建筑防水工程施工合同书》后，双方应当按照合同书的约定履行各自义务。原、被告约定：工程开工日期暂定2020年6月30日……遇雨顺延……。截至2020年6月30日，被告未通知原告开工。对于被告在2020年6月30日未通知原告开工的事实，本院认为属于工程开工时间延期。通知原告开工属于被告的主要合同义务。对于工程开工时间延期一事，本院认为属于被告延期履行合同主要义务。2020年6月30日，被告延期履行合同主要义务。2020年7月，原告向被告交纳了4000元，并要求被告尽快通知工程开工。截至2020年8月，被告仍未通知原告开工。对此，本院认为，被告延迟履行合同主要义务后，经原告催告在合理期限内仍未履行。在此前提下，原告要求解除双方签订的《建筑防水工程施工合同书》、被告退还原告交纳的合同履约金10000元符合法律规定。原告实现债权花费的交通费不是因为解除《建筑防水工程施工合同书》造成的原告的损失。原、被告未约定双方实现债权的费用承担问题，原告要求被告承担原告实现债权花费的费用缺乏事实和法律依据。被告张如经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第七十五条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告张林威与被告张如于2020年6月24日签订的《建筑防水工程施工合同书》；二、被告张如返还原告张林威现金10000元；三、驳回原告张林威的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元，原告张林威承担75元，被告张如承担75元。限义务人在本判决生效后十日内履行上述给付金钱义务。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如义务人未自觉履行义务，权利人可自期限届满之日起二年内向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。审判员  李志和二〇二〇年十一月九日法官助理陈亮书记员李英华附相关法条：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第七十五条人民法院对当事人的陈述，应当结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据。当事人拒绝陈述的，不影响人民法院根据证据认定案件事实。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。