甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0123民初1763号原告:甘肃某建筑安装工程集团有限公司法定代表人：刘某某，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈立峰，甘肃西润律师事务所律师。被告:林某某委托诉讼代理人：胡某某。系林某某雇员。原告甘肃某建筑安装工程集团有限公司（以下简称某公司）与被告林某某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告某公司的委托诉讼代理人甘肃西润律师事务所律师陈立峰、被告林某某的委托诉讼代理人胡某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告某公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告支付管理费141000元；2.请求法院判令被告支付原告垫付款684020元以及自2020年4月27日起至实际付清之日的违约金（按照全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3.请求法院判令被告承担本案诉讼费、保全费、保函费等相关费用。诉讼过程中原告增加诉讼请求：请求判令被告向原告支付审计费70000元。事实及理由：2013年10月，原告从中铁二十一局处承包兰渝铁路LYS-7标段的工程。后于2014年10月9日承包给被告林某某，并签订《工程经营承包责任书》，约定工程管理费为工程款总额的1.5%，并约定被告对于造成的民事纠纷承担全部法律责任。2016年11月9日，原告与中铁二十一局最终结算价款为940万元，因此，被告应该向原告支付管理费141000元（940万×0.015）。同时因工程款问题原告向第三人王彦林支付工程款等合计684020元。后因工程审计支付70000元审计费。综上，被告的行为给原告造成了严重损失，故原告依据相关法律规定，特向贵院提起诉讼，望贵院判如所请。被告林某某辩称，自己和某公司有协议，自负盈亏，照章纳税，一切费用都是自己承担的，根本不存在欠某公司管理费及中原公司给我垫资的事实。自己只是个施工队负责人，所有的款项都是某公司扣完后才拨给施工队的，请求法庭查明事实给我一个公正的判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，经审理本院认定事实如下：1.中铁二十一局集团有限公司将其承包的兰渝铁路LYS-7标段的工程转包给原告某公司，2014年10月9日原告某公司与被告林某某负责的中铁二十一局电务电气工程兰渝铁路LYS-7标段项目部签订内部《经营承包合同书》，合同约定被告实行“个人承包、确保上缴、自负盈亏、照章纳税”经营方针，被告按照合同约定以完成工程量或工程款到位情况向原告缴纳1.5%的管理费，原告于建设单位工程款进入原告公司资金账户后收取或者由被告直接缴纳。工程款实行专款专用，由原告公司每月同建设单位就工程款支付情况依次进行核对。收取的工程款必须按照合同约定进入公司账户，在扣除应收款项后，其余结算付给被告。合同同时约定被告对自身经济活动及发生的债权、债务付法律责任，被告无权要求建设单位将该工程的工程款支付到公司合同约定账户以外的账户，也不无权对该经营工程进行转包和分包，由此发生的纠纷及债务由被告全权负责承担。项目部章及资料专用章只能用于工程技术资料，不得对外签订任何合同，凡自身行为造成的经济纠纷、民事纠纷后果自负，原告公司不承担由此造成的任何法律责任。2.2015年4月3日被告林某某以原告某公司名义将部分涉案工程分包给案外人王彦林施工，王彦林施工完成后因工程款纠纷，将某公司及中铁二十一局、林某某诉至法院，经兰州铁路运输法院（2018）甘7101民初119号民事判决及兰州铁路运输中级法院（2018）甘71民终39号民事判决确定，①由原告某公司支付王彦林1243492.14元；②由中铁二十一局在欠付某公司616083.19元工程款范围内承担连带责任;③一审诉讼费由原告某公司承担诉讼费15992元，二审诉讼费用25625元由原告某公司承担。后经法院执行，原告某公司实际向对外支付684020.75元（其中一审诉讼费15992元、二审诉讼费25625元、执行费用14995元、实际向支付王彦林627408.75元。），另外原告某公司为涉案项目委托甘肃金华会计师事务所进行专项财务审计，产生审计费70000元。合计原告某公司为该项目支出754020.75元。3.2016年11月9日，中铁二十一局集团电务电化工程有限公司与原告某公司经结算确认工程总价款为940万元，根据《经营承包合同书》测算，被告应付给原告某公司工程管理费141000元。4.2014年11月16日林某某出具声明一份，承认与王彦林签订的施工协议属个人行为与原告某公司无关，并声明自己未经原告某公司同意私自出具证明，使甲方支付的工程款未进入原告某公司合同约定账户，涉案工程款由甲方打入别的公司账户，因此所产生的后果由自己承担，与原告某公司无关。上述事实，有原、被告的陈述，原告提交的《工程经营承包责任书》、竣工结算协议书、兰州铁路运输法院（2018）甘7101民初119号民事判决及兰州铁路运输中级法院（2018）甘71民终39号民事判决书、执行和解协议、网上银行电子回单、人民法院诉讼费专用票据、执行结案通知书、审计报告及收据、被告林某某声明等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”，第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”，第一百一十二条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。”，本案中原、被告双方达成案涉内部《工程经营承包责任书》，系双方当事人的真实意思表示，受法律保护，各方应按照协议约定履行自己的义务，原告依约将涉案工程交由被告施工，被告未经原告同意以原告名义与第三人签订施工合同，严重违反双方合同约定，致使应由被告独立承担的债务因被告私自与第三人签订施工协议，已由原告替被告承担，给原告造成重大损失，应当按照合同约定由被告赔偿给原告，故本院对原告要求被告支付垫付款（损失）684020元（一审诉讼费15992元＋二审诉讼费25625元＋执行费用14995元＋实际向支付王彦林627408.75元＝684020.75元，原告诉讼请求为684020元，差的0.75元视为原告对自己权利的处分，不违反法律规定）的诉讼请求，依法予以支持。关于原告要求被告按照合同约定支付管理费141000元的诉讼请求，因双方在《工程经营承包责任书》中明确约定管理费为1.5%，根据庭审查明的事实，涉案总工程价款为940万，管理费应为总价款的1.5%，即940万×1.5%＝141000元。故原告的该项诉讼请求有事实及法律依据，本院对原告的该项诉讼请求予以支持。关于诉讼过程中原告增加的70000元的诉讼请求，本院认为原告某公司就涉案项目委托甘肃金华会计师事务所进行专项财务审计，产生审计费70000元，属于本案双方合同约定的因被告不按约定履行合同义务所产生费用，应当属实本案损失赔偿的范围，且原告某公司已经实际支出该笔费用，故本院对原告增加的该项诉讼请求予以支持。关于本案违约金的确定，因双方签订的《工程经营承包责任书》未就违约金或违约金的计算方法做出明确约定，故本院对原告关于支付违约金的诉讼请求不予支持。关于被告辩称的自己只是挂靠某公司，甲方将涉案工程款全部打入某公司账户，再由某公司扣除费用后支付给自己的意见，根据庭审查明的事实，本院认为被告的答辩意见没有事实依据，此答辩意见也与被告出具的声明自相矛盾，故本院对该辩解意见不予采纳。关于被告辩称从2015年开始某公司陆续扣下甲方支付给自己的2万元、2016年春节甲方支付给自己的2万元、2016年6月份自己以某公司名义起诉甲方未果后，由法院退回至某账户的2.6万元诉讼费及2019年8月12日某公司焦吉泰让自己给魏德安支付的打官司费用4.28万元也退至某公司账户没有返还给自己。还有2019年10月份，某公司到甲方把本应支付给自己的60多万元直接转入某公司账户至今没有返还的辩解意见，因被告未就此提供相应的证据证实，故本院对该辩解意见不予采纳。综上所述，原告的部分诉讼请求有事实及法律依据，本院依法予以支持，被告的答辩意见本院不予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告林某某支付原告甘肃某建筑安装工程集团有限公司工程管理费141000元，并承担原告甘肃某建筑安装工程集团有限公司各项损失754020元，两项合计895020元，于本判决生效之日起三十日内履行完毕；二、驳回原告甘肃某建筑安装工程集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12750元，由被告林某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  高崇龙审 判 员  刘丽梅人民陪审员  马广荣二〇二〇年十一月十七日书 记 员  陶 晶