辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终6850号上诉人（原审被告）：姜良贵，男，汉族，住山东省临沂市兰山区。委托诉讼代理人：付可现，系山东嘉锐律师事务所律师被上诉人（原审原告）：沈阳凯莱嘉蒂石英石科技有限公司，住所地：辽宁省沈阳市辽中区。法定代表人：康金壮，系该公司经理。委托诉讼代理人：康世伟，男，汉族，住沈阳市辽中区，系该公司工作人员。原审被告：姜良荣，男，汉族，住山东省临沂市兰山区。委托诉讼代理人：付可现，系山东嘉锐律师事务所律师上诉人姜良贵因与被上诉人沈阳凯莱嘉蒂石英石科技有限公司、原审被告姜良荣买卖合同纠纷一案，不服沈阳市辽中区人民法院作出的（2018）辽0115民初4842号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年5月21日立案后，依法由审判员鞠安成担任审判长（并任主审），与审判员贺新发、刘春杰组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人姜良贵上诉请求：1、二审法院查明事实，依法驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。2、依法判决本案的一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原判决认定事实错误，上诉人诉被上诉人赔偿经济损失没有事实和法律依据，判决有失公允。1、上诉人为被上诉人定做的设备不存在质量问题，上诉人不存在违约行为，被上诉人不具有合同解除请求权。被上诉人提交的协议存在篡改情形，不能作为证据使用，(2017)辽0115民初3711号案件判决存在证据不足，认定事实不清，适用法律错误的情形，上诉人已向人民检察院申请抗诉。上诉人为被上诉人定做的设备，是按照被上诉人的参数要求进行生产的，完全符合合同约定，不存在不符合合同约定或存在质量问题不能生产的情形。被上诉人即使存在未能正常生产的情况，究其原因是被上诉人自己制作的其他配套设备不合适，导致整个生产不能正常运作。李福元并非是维修人员，而是上诉人的售后安装调试人员，被上诉人在（2017)辽0115民初3711号案件中出示的李福元签名的证明及照片，不能证实上诉人的设备存在质量问题，据李福元称该证明是在被上诉人的强迫下书写的，在枣园镇派出所对李福元的询问笔录予以证实，再者，该证明属于证人证言，(2017)辽0115民初3711号案件庭审过程中，李福元并没有出庭接收双方及法庭的询问，因此该证明也不能作为案件认定事实的依据。设备是否存在质量问题得具有相关资质的鉴定部门进行鉴定，科学的鉴定报告才应是认定设备是否具有质量问题的依据，但在上诉人提出申请的情况下法庭并没有委托鉴定。因此在本案中，为查明事实，上诉人再次申请法庭委托具有相关资质的鉴定部门对设备进行鉴定。2、本案中，被上诉人提出的各项损失赔偿要求均不具有真实性，所提供的证据均不具有真实性、合法性、关联性，不能作为认定被上诉人损失存在的依据。3、根据民事意思自治优先原则，即使被上诉人存在部分损失依据双方协议约定，该损失应当由被上诉人自行承担。依据协议条款第五条第二款的约定及合同法一百一十三条第一款的规定，上诉人在签订协议时可预见的损失仅限于维修费损失，被上诉人无权要求上诉人承担设备维修费用以外的费用和损失。双方协议条款第五条第二款的约定，如设备出现质量问题上诉人免费负责维修，不承担维修造成的其他损失。这一条，双方对于上诉人的违约责任进行了明确的约定，即只承担维修费用，其他损失不承担，这是双方的协商一致达成的约定，是双方的真实意思表示，对双方均有约束力，因此依据该约定，即便是设备存在质量问题，上诉人在签订协议时可预见的损失仅限于维修费损失，被上诉人也无权要求上诉人承担设备维修费用以外的费用和损失。4、依据合同法一百一十九条规定，被上诉人未采取措施防止损失扩大，对损失存在过错，对于扩大的损失应由被上诉人自行承担。本案中，双方在签订协议时，已经对因违约造成的损失承担问题进行了约定，约定上诉人仅承担维修费损失，对于其他损失不予承担。被上诉人在签协议时对这一约定是明知的，其应当预见到如果上诉人存在违约所造成的损失大小，其应采取措施防止维修费以外的损失的产生，但其没有采取措施。即使被上诉人存在损失，其对损失的产生存在过错，该损失应由被上诉人承担，被上诉人无权要求上诉人承担。5、上诉人不存在没有将设备及时搬走的行为，而是被上诉人拒不让上诉人拉回设备。应当返还给上诉人的设备，被上诉人申请法院保全，致使上诉人无法拉走设备。因此，被上诉人主张的上诉人没有及时搬走设备的主张不成立。二、一审法院判决上诉人承担合同标的30%的损失没有法律和事实依据。既然一审法院认定了被上诉人损失无法确定，被上诉人的请求理应被驳回，一审法院在没事实和法律依据的前提下判决上诉人承担合同标的30%的赔偿责任枉法裁判，有失公允。三、一审法院对诉讼费和保全费的承担判决违反法律规定，诉讼费应当按照双方承担责任的比例划分责任的承担，被上诉人的一审诉讼请求为2630320元，法院判决上诉人承担279000元，被上诉人的其它诉讼请求被驳回部分诉讼请求的诉讼费和保全费应当由被上诉人自行承担。综上，请求法院查明事实，依法驳回被上诉人的诉讼请求。被上诉人沈阳凯莱嘉蒂石英石科技有限公司辩称请求法院驳回上诉人的上诉，维持原判。原审被告姜良荣同意上诉人的上诉请求。原告沈阳凯莱嘉蒂石英石科技有限公司向一审法院提出如下诉讼请求：一、要求二被告共同赔偿原告因合同违约造成的经济损失共计2630320元，并互付连带偿还责任；二、要求二被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：2015年1月8日，原告单位法定代表人康金壮与被告姜良荣签订了一份《机器销售协议书》，约定由康金壮向姜良荣购买其生产的石英石机械设备等，明细如下：1、皮带式真空压机一台（含真空泵，3250×1650），金额为32万元；2、4头定厚机一台，金额为12万元；3、6头定厚机一台，金额为18万元；4、10头抛光机一台，金额为28万元；5、行星搅拌机一台，金额为3万元，以上合计93万元。约定的交货日期为2015年4月1日。原告方将设备运回后，被告方姜良贵到原告处进行安装调试，后因该设备无法生产出合格产品，故原告诉至本院，请求解除双方签订的机器销售协议书，并连带返还设备款930,000元，本院于2018年5月26日作出了（2017）辽0115民初3711号民事判决书，判决解除原告法定代表人康金壮与被告姜良荣于2015年1月8日签订的《机器销售协议》，被告姜良荣与被告姜良贵共同返还原告设备款93万元，后二被告上诉至沈阳市中级人民法院，该院于2018年8月29日作出了（2018）辽01民终8057号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。现原告认为在履行上述协议过程中给其造成的损失为房屋租赁费1307200元，叉车租赁费36,000元，变压器租赁费200,000元，变压器交付供电局设备费166,320元，运费30,000元，吊车费4800元，安装人工费65000元，搬运费21,000元，试生产期间的原材料费和人工费800,000元，共计2,630,320元，故诉至法院，一、要求二被告共同赔偿原告因合同违约造成的经济损失共计2630320元，并互付连带偿还责任；二、要求二被告承担诉讼费用。另查，沈阳市辽中区市场监督管理局于2015年3月28日为原告公司颁发了营业执照，载明原告公司于2015年7月30日成立，法定代表人为康金壮。一审法院认为：双方间的买卖合同关系已经本院（2017）辽0115民初3711号及沈阳市中级人民法院（2018）辽01民终8057号判决书判决解除，其解除的理由为设备存在质量问题而原告购买产品后为实施生产进行了大量的前期准备工作并进行了试生产，原告由此势必造成一定的经济损失。关于原告主张的损失数额问题，因原告系为准备生产而购进涉案设备，故应存在购进原材料、人工费等实际损失，但具体损失无法计算，因该损失是为履行涉案的协议而产生，而该协议因被告违约已经生效判决确认解除，故本院酌定按照涉案标的的30%计算，即93万元的30%。关于承担责任的主体，因该协议由姜良荣签订并由姜良贵出具涉案机器设备的收款收据且姜良贵未提供证据证明其受被告姜良荣雇佣，故应由二被告共同偿还，综上所述，原告的诉讼部分请求成立。综上所述，一审法院，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十二条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告姜良荣与被告姜良贵于本判决生效之五内共同赔偿原告沈阳凯莱嘉蒂石英石科技有限公司损失款279,000元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27,842元、保全费5000元由被告姜良荣、姜良贵承担并随上款一并给付原告。本院二审期间，双方当事人没有提交新的证据。本院认为，根据庭审时的诉辩主张，本案的主要争议的焦点为姜良荣、姜良贵应否向被上诉人承担违约赔偿责任。根据业已生效的本院作出的（2018）辽01民终8057号判决书认定，姜良荣、姜良贵提供的设备系存在质量问题，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十一条之规定，出售人交付的产品质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。就本案而言，姜良荣、姜良贵提供的设备确实存在质量问题，依照上述法律规定，姜良荣、姜良贵应当承担违约赔偿责任。据此，一审法院酌定判令姜良荣、姜良贵向沈阳凯莱嘉蒂石英石科技有限公司支付279,000元违约赔偿金，并无不当，应予支持。综上所述，上诉人姜良贵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费27,842元，由上诉人姜良贵负担。本判决为终审判决。审判长  鞠安成审判员  刘春杰审判员  贺新发二〇二〇年十一月十六日书记员  关瑞婷