四川天府新区成都片区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0192民初3452号 原告（被告）：罗昌凤，女，1972年11月7日出生，汉族，住四川省成都市双流区。 委托诉讼代理人：林卓识,四川蜀正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曹馨月，四川蜀正律师事务所律师。 被告（原告）：天府新区成都片区华阳美多服装商场，住所地四川省成都市天府新区华阳街道丁字街**。 经营者：李勇，男，1967年10月1日出生，汉族，住四川省内江市东兴区。 委托诉讼代理人：杨雅茹，四川启道律师事务所律师。 罗昌凤与天府新区成都片区华阳美多服装商场（以下简称美多商场）劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。罗昌凤及其委托诉讼代理人林卓识、曹馨月，美多商场的委托诉讼代理人杨雅茹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗昌凤向本院提出诉讼请求：1.判令美多商场支付罗昌凤经济补偿金24800元；2.判令美多商场支付罗昌凤工作日加班费33405元；3.判令美多商场支付罗昌凤未休年休假工资2138元；4.判令美多商场补交罗昌凤自2012年9月至2020年2月的社会保险及滞纳金；5.判令美多商场支付未给罗昌凤购买社会保险费用造成的罗昌凤失业金损失18114元；6.本案诉讼费由美多商场承担。事实与理由：罗昌凤于2012年9月1日入职美多商场，美多商场一直未与罗昌凤签订劳动合同，未给罗昌凤缴纳社会保险，并且不支付加班工资，罗昌凤也未休带薪年假。美多商场在解除劳动关系时，并未按照相关规定支付罗昌凤工资、经济补偿金等费用，双方协商并未达成一致。罗昌凤不服成都天府新区劳动人事争议仲裁委员会作出的天劳人仲案〔2020〕271号裁决书，向法院提起诉讼。 美多商场辩称，其一，双方签订的《劳动合同书》在关于劳动合同的解除与终止中约定，劳动合同未到期之前，甲方（美多商场)提出终止合同，乙方（罗昌凤）无过错的，美多商场将给予罗昌凤经济补偿，正式工作在半年之内的，补偿半个月工资，双方约定为700元，半年以上，补偿一个月工资，双方约定为1400元。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三)》第十条之规定，上述协议系双方真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，是合法有效的。美多商场仅须支付罗昌凤2017年至2020年的经济补偿金4200元，美多商场已经履行，故无需再支付。其二，劳动仲裁委根据《美多服装商场管理规章制度》直接认定罗昌凤的工作时间是错误的，因为美多商场规定每天上班下班需打卡，打卡记录才能反映员工每日工作时长的实际情况。根据打卡记录，罗昌凤2019年4月到2020年3月，每日超8小时工作时间累加之后共计75.5小时，故罗昌凤加班工资应为1355.64元（2082.83÷21.75÷8×75.5×150%)。其三，依据《关于工资总额组成的规定》第四条、第十一条规定，工资总额由计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资六个部分组成，有关劳动保险和职工福利方面的各项费用不列入工资总额的范围。因此，罗昌凤的工资应为除去社保福利以外的基本工资加销售提成工资，根据工资表计算，其2019年1月至12月平均工资为2082.83元/月，根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，其未休年休假工资应为957.62元(2082.83÷21.75×5天×200%）。其四，因罗昌凤已自行购买社会保险，美多商场不能再重复购买，故每月提供社保补贴，且社会保险费的缴纳争议应属于社会保险征收机构行政管理范围，应驳回此请求。其五，罗昌凤并未提交证据证明其符合领取失业保险金的条件，故美多商场不应当支付罗昌凤失业金损失18114元。 美多商场向本院提出诉讼请求：1.撤销成都天府新区劳动争议仲裁委员会作出的天劳人仲案〔2020〕271号仲裁裁决；2.美多商场仅需支付罗昌凤未休假工资970.11元；3.美多商场无需支付罗昌凤超8小时加班工资23134.82元；4.本案诉讼费由罗昌凤承担。庭审中，美多商场将第2项未休假工资的金额调整为957.62元，将第3项诉讼请求变更为美多商场仅需支付罗昌凤加班工资1355.64元。 罗昌凤辩称，美多商场与罗昌凤关于经济补偿的约定明显违反劳动合同法的强制性规定，是违法无效的，对双方没有约束力。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，计算经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，认定如下事实：美多商场于2014年9月9日成立。美多商场提交的《辞职报告申请表》显示，罗昌凤曾于2015年9月27日因个人问题申请辞职，并申明离职后与商场没有任何经济关系，罗昌凤认可的美多商场负责人龚德群在“经理”一栏签名，申请表上未加盖美多商场公章。 美多商场举示、罗昌凤认可真实性的工资表显示，罗昌凤工资构成为基本工资加提成+综合保险（美多商场未为罗昌凤购买社会保险的补贴金额）+节假日加班工资，离职前12个月实发平均工资为2669.8元/月，剔除加班工资后的月平均工资为2634.6元/月。 美多商场未为罗昌凤缴纳社会保险。双流情多礼品商场华阳分场为罗昌凤购买了2013年10月14日至2015年4月23日期间的团体保险，美多商场为罗昌凤购买了2018年4月16日至2020年4月15日期间的团体保险，险种包括团体意外伤害保险、团体交通意外伤害保险、附加团体意外医疗保险、附加团体意外住院补贴医疗保险。 《美多服装商场管理规章制度》载明:“营业时间:夏季：早8点30分--晚上10点正（5月1日--10月3日）冬季：早上8点30分--晚上9点30分（10月4日--次年4月30日）。就餐休息时间：中午、晚上分别为45分钟……”。 2020年3月5日，美多商场出具《证明——关于解除罗昌凤劳动合同的通知》，载明:“姓名：罗昌凤……参加工作时间:2017年9月……因单位工作岗位调整，按照《劳动合同法》第36条规定，经单位提出，双方协商达成一致，解除美多服装商场劳动合同”。同日，罗昌凤出具领条并签名捺印，载明“今领到美多服装商场2020年2月至3月5日止工资1769元+2017.9～2020.2经济补偿4200元。合计5969元”。 2020年4月7日，罗昌凤向成都天府新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决美多商场向罗昌凤支付经济补偿金24800元、工作日加班费33405元、未休年休假工资2138元，补交罗昌凤社会保险及滞纳金，支付因未购买社会保险费用造成的罗昌凤失业金损失18144元。2020年7月24日，该仲裁委员会作出天劳人仲案〔2020〕271号仲裁裁决书，裁决：一、美多商场向罗昌凤支付2019年4月1日至2020年3月5日期间超过每日工作时间8小时的加班工资23134.82元；二、美多商场向罗昌凤支付2019年未休年休假工资1425.29元；三、驳回罗昌凤的其他仲裁请求。 另查明，双流情多礼品商场华阳分场成立于2000年1月1日，经营者王晓果，现已注销。 以上事实，有《辞职报告申请表》、工资表、团体保险被保险人凭证、《美多服装商场管理规章制度》、《证明——关于解除罗昌凤劳动合同的通知》、领条、仲裁裁决书以及原被告当庭陈述等在案佐证。 本院认为，美多商场与罗昌凤之间的劳动关系合法、有效。罗昌凤提交了双流情多礼品商场华阳分场购买团体保险凭证、QQ群聊天记录、照片，主张其于2012年9月入职；美多商场不予认可，主张罗昌凤2015年入职几个月后辞职，于2017年9月再次入职。因美多商场成立于2014年9月9日，无证据证明双流情多礼品商场华阳分场与美多商场具有关联关系，且美多商场2018年才开始为罗昌凤购买团体保险，加之罗昌凤并未否认《辞职报告申请表》的真实性，本院认为罗昌凤2015年辞职后于2017年再入职具有高度盖然性，故对罗昌凤关于入职时间的主张，本院不予支持。结合《证明——关于解除罗昌凤劳动合同的通知》载明的参加工作时间，本院认定罗昌凤入职时间为2017年9月。双方在庭审中均认可罗昌凤的离职时间是2020年3月5日，本院予以确认。针对双方的诉讼请求，本院分别述评如下： 关于经济补偿金。罗昌凤诉请判令美多商场支付经济补偿金24800元，美多商场主张其无需支付经济补偿金。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条第一款规定“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效”。本案中，罗昌凤于2020年3月5日出具领条，认可已领取2017年9月至2020年2月的经济补偿，并在领条上签名捺印。领条的内容不违反法律、行政法规的强制性规定，且罗昌凤并未举证证明存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形，本院认定双方已就经济补偿达成有效协议并履行完毕，美多商场无需再向罗昌凤支付经济补偿。 关于加班费。罗昌凤诉请判令美多商场支付工作日超过法定工作时8小时之外工作的加班费33405元；美多商场提交了罗昌凤打卡记录，主张其仅需支付加班工资1355.64元。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费”。本案中，从罗昌凤提交、美多商场认可真实性的《美多服装商场管理规章制度》可以看出，美多商场实行上班二天休一天，扣除中午、晚上就餐、休息时间各45分钟，营业员每日工作时间为夏季（5月1日--10月3日）12小时，冬季（10月4日--次年4月30日）11.5小时，分别超过法定每日工作时间4小时和3.5小时。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、原劳动部《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号）第十三条之规定，罗昌凤2019年4月7日至2020年3月5日期间，冬季工作日超过法定工作时间415小时（178天×2/3×3.5小时/天），夏季工作日超过法定工作时间416小时（156天×2/3×3.5小时/天），罗昌凤每小时工资为15.1元（2634.6元/月÷21.75天/月÷8小时/天），故美多商场应支付罗昌凤法定工作日超过8小时的加班工资18822.2元[15.1元/小时×（415+416）小时×150%]。美多商场主张应以上下班打卡记录计算加班时间，但其提交的打卡记录大多没有下班时间记录，无法反映罗昌凤工作时间，应当承担举证不利后果，对其主张本院不予采纳。 关于未休年休假工资。罗昌凤按照年休假5天、工资收入的300%计算，主张美多商场支付未休年休假工资2138元；美多商场主张其仅需支付未休年休假工资957.62元。本院认为，罗昌凤应休年休假5天，剔除加班工资后的月平均工资为2634.6元/月，根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条规定，扣除用人单位已支付职工正常工作期间的工资收入，美多商场应当支付罗昌凤未休年休假工资1211.3元（2634.6元/月÷21.75天/月×5天×200%）。 关于补缴社会保险及滞纳金。罗昌凤诉请判令美多商场补交其自2012年9月至2020年2月的社会保险及滞纳金，美多商场不予认可，主张不属于劳动争议案件审理范围。本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第八十四条之规定“用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正……”；第八十六条之规定“单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足……”。上述法律均表明，社会保险费用的征收与缴纳以及社会保险费征收金额的核定均系社会保险行政部门的职权范畴，该部分争议并不单纯表现为平等主体之间的民事纠纷，并非本案劳动争议案件的审理范围，对罗昌凤补缴社保的诉讼请求，本院不予评判。 关于失业金损失。罗昌凤诉请判令美多商场支付因未给其购买社保造成的失业金损失18114元，美多商场不予认可，主张未造成罗昌凤失业金损失。本院认为，罗昌凤未举证证明其符合《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定的领取失业保险金的条件，应当承担举证不利的后果，对其此项诉讼请求，本院不予支持。 关于美多商场请求撤销成都天府新区劳动争议仲裁委员会作出的天劳人仲案〔2020〕271号仲裁裁决。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力”。本案仲裁裁决作出后，美多商场和罗昌凤均不服，依法提起诉讼，故天劳人仲案〔2020〕271号仲裁裁决不发生法律效力，不存在撤销内容。对美多商场此项诉讼请求，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第八十四条、第八十六条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、天府新区成都片区华阳美多服装商场于本判决生效之日起十日内向罗昌凤支付2019年4月7日至2020年3月5日期间的加班工资18822.2元； 二、天府新区成都片区华阳美多服装商场于本判决生效之日起十日内向罗昌凤支付未休年休假工资1211.3元； 三、驳回天府新区成都片区华阳美多服装商场的其他诉讼请求； 四、驳回罗昌凤的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行的债务利息。 案件受理费10元，由天府新区成都片区华阳美多服装商场负担5元，罗昌凤负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提出上诉，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 王 佳 二〇二〇年十一月三日 书记员 王蒂芬 罗昌凤平均工资核算                            工资表日期                       实发工资             （元）                       节假日加班工资             （元）                       扣除加班工资后的工资（元）                               2020.3.2                       3179                       141                       3038                               2020.1.15                       2612                                             2612                               2019.12.14                       2599                                             2599                               2019.11.15                       2714                       94                       2620                               2019.10.14                       2637                                             2637                               2019.9.14                       2264                                             2264                               2019.8.15                       2332                                             2332                               2019.7.15                       2501                       47                       2454                               2019.6.15                       2600                                             2600                               2019.5.15                       2825                       47                       2778                               2019.4.15                       2810                                             2810                               2019.3.15                       2965                       94                       2871                               离职前12个月平均工资                       2669.8                                             2634.6