河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫06民终1244号上诉人（原审被告）：祝长龙，男，1962年12月9日出生，汉族，住河南省潢川县。委托诉讼代理人：刘士华，河南明星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：唐东方，男，1975年2月22日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：郭玉海，鹤壁市淇滨区金山街道法律服务所法律工作者。上诉人祝长龙因与被上诉人唐东方建设工程分包合同纠纷一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2020）豫0611民初2358号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。祝长龙上诉请求：撤销原审判决，改判驳回唐东方原审诉求或发回重审。事实与理由：1.祝长龙并非无正当理由未参加诉讼，而是祝长龙长期在焦作施工，一审法院将开庭传票通过邮寄方式送达祝长龙原籍由他人代收代签，祝长龙未能出庭参加诉讼。2.合同约定实际施工面积按施工图纸计算，施工图纸和现存实际施工工程可证明施工面积为近100平方米，并非157.2平方米。一审法院未查清实际施工工程量，认定事实错误。唐东方辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决无误，祝长龙上诉没有理由应当驳回。1.一审期间双方就法律文书送达情况已经填写并确认送达地址，一审将开庭传票以邮寄方式寄送祝长龙确认的送达地址，由其指定或者同住亲属予以签收，符合民诉法规定。祝长龙没有按照法院开庭传票时间至法庭指定的审理场所，无故不参加诉讼，一审法院缺席审理、依法判决符合民诉法规定并无不当。2.2016年11月18日祝长龙就涉案工程4个门亭与唐东方签订书面劳务承包合同，该合同载明4个门亭的实际面积为157.2平方米，每个门亭39.3平方米，单价350元每平米，合计55020元，楼栋门亭的施工面积数字固定，施工完毕已交付使用，不存在人为更改的情形，该合同由双方签字按印予以确认，祝长龙一审中予以认可。祝长龙上诉所称违背事实和双方合同约定，不能成立。唐东方向一审法院起诉请求：1.判令祝长龙支付唐东方工程款50000元及利息（以50000元为基数，自2016年11月18日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至祝长龙实际支付之日止）；2.诉讼费由祝长龙负担。后唐东方当庭变更第一项诉讼请求为：判令祝长龙支付唐东方工程款35020元及利息（以35020元为基数，自2016年11月18日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至祝长龙实际支付之日止）。一审法院认定事实：2016年11月18日，祝长龙、唐东方签订建筑工程劳务承包合同书一份，内容为：“建筑工程劳务承包合同书根据《中华人民共和国合同法》建筑相关规定：甲乙双方经协商一致，签订此协议合同如下：第一条：工程概况如下：1、工程名称地点：钜桥镇钜新社区B1、B2号楼2、B1、B24个门亭按图纸占地面积计算。3、承包项目：4个门亭每个门亭39.3㎡×4=157.2㎡，每平方350元157.2㎡×4=55020元3、干完4个门亭人走账清按大清包合同走甲方：祝长龙乙方：唐东方2016年11月18日”。后祝长龙未向其支付工程款，唐东方多次催要未果，双方为此成讼。另查明，2019年1月30日，祝长龙、唐东方之间因催要工程款事宜产生争执，协商未果，经钜桥派出所组织双方协商，祝长龙认可其尚欠唐东方工程款，唐东方自认祝长龙已支付其工程款20000元。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。本案中，祝长龙将钜新社区B1、B2号楼4个门亭分承包给唐东方，由唐东方施工，但其未按照合同约定向唐东方支付工程款，因唐东方自认祝长龙已向其支付工程款20000元，尚欠工程款35020元，故对唐东方要求祝长龙支付工程款35020元的诉讼请求予以支持。关于唐东方要求祝长龙支付利息的诉讼请求，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程款价款利息计付标准有约定的，按约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”但中国人民银行自2019年8月20日起已授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率（LPR），中国人民银行贷款基准利率这一标准取消，本案中，祝长龙、唐东方并未约定利息，亦未约定还款期限，故对唐东方要求祝长龙支付利息（以35020元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自唐东方起诉之日即2020年8月7日计算至祝长龙实际支付之日止）的诉讼请求予以支持，超出部分不予支持。一审法院判决：一、祝长龙于判决生效后十日内支付唐东方工程款35020元并支付利息（以35020元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年8月7日计算至祝长龙实际支付之日止）；二、驳回唐东方的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费676元，由祝长龙负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。祝长龙提交涉案4个门亭的施工图纸8页，拟证明：涉案门亭总面积99.76平方米。唐东方质证认为，该证据是祝长龙私自收集的，无法核实与涉案工程存在关联，上面所谓印章单位与本案双方不具有任何关系，不是双方认可的监理单位，与祝长龙在一审认可的合同事实相悖。该证据来源不合法，内容不真实，与本案无关。本院认为，仅根据祝长龙提交的施工图纸无法计算出涉案门亭面积，无法证明其目的，对该证据的证明力不予确认。经审查当事人提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院审理查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人祝长龙所提出的一审法院将开庭传票通过邮寄方式送达祝长龙原籍由他人代收代签，祝长龙未能出庭参加诉讼的上诉理由。《中华人民共和国民事诉讼法》第八十八条规定，直接送达诉讼文书有困难的，可以委托其他人民法院代为送达，或者邮寄送达。邮寄送达的，以回执上注明的收件日期为送达日期。本案中，祝长龙填写的送达地址确认书上的地址为河南省潢川县，直接送达传票不便，一审法院向其邮寄送达传票，该传票已由其同住成年家属签收，该送达程序并无不当。上诉人祝长龙的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人祝长龙所提出的合同约定实际施工面积按施工图纸计算，应为近100平方米，并非157.2平方米，一审判决认定工程量错误的上诉理由。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，根据祝长龙与唐东方签订的建筑工程劳务承包合同书的约定，承包项目四个门亭，每个门亭面积为39.3平方米，四个门亭共157.2平方米。唐东方按照合同进行施工，目前涉案工程已投入使用。祝长龙提出施工面积应按施工图纸计算为近100平方米，但其未能提供充分有效的证据印证其上诉主张，故该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人祝长龙的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。案经调解无效。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费676元，由祝长龙负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  王建霞审判员  苗国庆二〇二〇年十一月二十三日书记员  张立平