山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终12386号 上诉人（原审原告）：宋某某，女，1963年1月3日出生，汉族，住青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：王海青，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苑广英，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：修某，女，1996年1月8日出生，汉族，住青岛市即墨区。 被上诉人（原审被告）：青岛方珊综合服务有限公司，住所地青岛市即墨区黄河二路电器市场**。 法定代表人：王玺鉴，经理。 被上诉人（原审被告）：张浩远，男，1991年11月1日出生，汉族，住青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：徐爱波，山东廉威律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨福丽，山东廉威律师事务所律师。 原审第三人：钟某某，女，1972年3月1日出生，汉族，住青岛市即墨区。 上诉人宋某某因与被上诉人修某、青岛方珊综合服务有限公司（以下简称“方珊服务公司”）、张浩远及原审第三人钟某某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初1005号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 宋某某上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判（上诉金额为90874元）；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、张浩远应承担本案的主要责任。张浩远改变了上诉人用竿式的专业擦法，对上诉人存在指挥、调配行为，且在未经检查并确认安全的情况下提供存在重大安全隐患的工具给上诉人使用，是造成上诉人受伤的主要原因，其应承担本案的主要责任。一审法院判决其仅承担10%的责任，属责任分配明显不当。二、方珊服务公司应承担无过错责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。方珊服务公司作为雇主，应承担扣除张浩远赔偿责任后的全部赔偿责任。三、上诉人不应承担任何责任。上诉人系受方珊服务公司雇佣，为张浩远从事保洁工作中受伤，系在从事雇佣工作中受伤，张浩远承担赔偿责任后，剩余赔偿责任应全部由方珊服务公司承担。四、一审判决以上一年度青岛市最低工资作为误工费计算标准错误，应按上一年度在岗职工平均工资计算。五、被上诉人应支付上诉人交通费。上诉人受伤后先到即墨区人民医院就诊，后又转院到青岛大学附属医院住院治疗。出院后又进行伤残鉴定、多次复诊等。交通费是上诉人及陪护人员的实际也是必需花费，因此被上诉人应支付给上诉人交通费。 张浩远辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不成立，应予以驳回。上诉人受伤的主要原因在其自身，系其自身没有专业能力及经验，未提前检查确保工具安装安放准确到位，才造成事故的发生。张浩远仅对清理范围做了指示，后便离开现场，未对具体工作进行指挥和安排。上诉人主张误工费按在岗职工平均工资计算没有法律依据。上诉人主张交通费没有证据予以证实，依法不应支持。 修某、方珊服务公司、钟某某均未答辩。 宋某某向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告残疾赔偿金186427.6元、医疗费52999.01元、误工费42329元、护理费17359.48元、住院伙食补助费900元、交通费1000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2080元；2.诉讼费由被告负担。事实与理由：2019年4月12日，原告经第三人钟某某介绍到被告修某、方珊服务公司处从事保洁工作，随后原告被安排至青岛市即墨区鹤山东路518号骊山国际6号楼601室被告张浩远家中从事保洁工作。原告在从事保洁过程中，因被告提供的脚手架没有插销，导致原告从两米高的脚手架摔下，造成股骨颈骨折(右侧）、耻骨骨折(右侧）、腰椎压缩性骨折(L1）。事故发生后，原告多次找被告协商赔偿事宜，均无果。 一审法院认定事实：1.被告修某系被告方珊服务公司职工，张浩远与修某系朋友关系。2019年4月12日上午7点左右，修某通过微信安排第三人钟某某到骊山国际6号楼601室张浩远家中从事保洁，因房屋面积大一个人干不完，修某让第三人钟某某再找个保洁员，并嘱咐第三人对外介绍时说两人均是方珊服务公司的。第三人随即找到本案宋某某，并告知修某。具体保洁事项，修某在微信里称：“就吸吸灰处理处理”、“张浩远让你干哪里你就干哪里，一定干好了”。2.2019年4月12日上午8点半左右，第三人钟某某和宋某某到达张浩远家中，家中有张浩远及其一位亲属。第三人钟某某称由张浩远安排具体清理范围，宋某某用杆挑着抹布在客厅擦天花板边上的大梁，张浩远怕擦不干净让宋某某上去擦。张浩远在安排好保洁工作之后外出，其亲属和宋某某抬来张浩远家中的涉案脚手架，然后宋某某踩在脚手架上擦屋顶时跌落受伤。关于张浩远在涉案保洁事故中是否存在指示行为，张浩远称其未指挥二人干活，也未提供工具，保洁过程中其也并不在现场，涉案的脚手架是前面的装修工人遗留在现场，原告自己为了工作便利擅自使用的。3.关于原告从脚手架上跌落原因，张浩远在与原告之女秦萌萌通话录音中称：“送家具这些人就站着这个凳子贴边线，打钢钉，使了半个多月没事嫩妈跟那个大姨都使来，都擦了一回了。恁妈也使，那个大姨也使。俺这不有个事，就走了反正就是说搭那个架子，那不是可以伸缩的，有个伸缩的口但是它需要个螺丝固定，螺丝掉下来了就把大姨跌着了”通过张浩远在与原告之女秦萌萌通话录音、第三人钟某某书面声明中均表述是涉案脚手架的零部件掉落，螺丝无法固定，脚手架一边的两条腿缩回去，脚手架失去平衡导致。4.2019年4月12日上午，张浩远将宋某某送往即墨区人民医院检查，影像诊断为：右侧股骨颈骨折，考虑右耻骨下肢骨折，L1椎体压缩性骨折，腰椎退变。4月12日下午，原告在青岛大学附属医院住院，入院诊断为：股骨颈骨折（右侧），尺骨骨折（右侧），腰椎压缩性骨折（L1），住院9天，支付住院费用、门诊费、医药费等合计为52999.01元。期间张浩远为原告垫付医疗费5000元。5.审理过程中，经一审法院委托鉴定，2020年1月16日潍坊盛泰司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人宋某某右髋关节置换术后，构成九级伤残；骨盆多发骨折遗留畸形愈合，构成十级伤残。2.误工期限为365日。3.护理期限为150日。鉴定费2080元由原告预缴。 一审法院认为，本案争议焦点系雇主主体认定及责任承担比例问题。1.根据本案查明的事实，修某系方珊服务公司职工，其联系第三人和原告从事涉案保洁的工作系履行职务行为，被告方珊服务公司与宋某某成立雇佣关系。宋某某系在工作中受伤，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，本案中雇主系方珊服务公司，修某系公司职员，因此原告主张被告方珊服务公司承担损害赔偿责任，法院予以支持，对修某的诉讼请求，法院不予支持。2.张浩远为了装修后的房屋进行保洁联系家政公司，即本案被告方珊服务公司，其与方珊服务公司成立承揽合同关系。根据司法解释规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，关于张浩远在涉案保洁事故中是否存在指示行为，法院认为修某与第三人关于具体保洁范围的微信聊天记录及第三人的陈述能够相互印证，证明张浩远存在指示行为，对第三人钟某某所述“由张浩远安排具体清理范围，宋某某用杆挑着抹布在客厅擦天花板边上的大梁，张浩远怕擦不干净让宋某某上去擦”法院予以认定，故张浩远在原告及第三人工作过程中存在指示行为，在工作内容、工作注意事项等进行指挥、调配上具有过失，且被告在原告提交的录音中自认自己存在过错，明知放置在其家中的脚手架在使用过程中存在安全隐患，而在原告使用过程中不加以制止，故张浩远应承担相应责任。3.宋某某作为完全行为能力人，应当知晓脚踩脚手架打扫卫生具有相当的人身危险性，第一次使用涉案脚手架在未确认工具是否安全的情况上对房顶进行清扫，本身存在一定的过错，亦应承担相应责任。综合考虑双方交易过程、保洁过程及原告受伤过程等因素，法院认为宋某某承担30%，被告方珊服务公司承担60%，张浩远承担10%的责任较为适宜。原告主张其残疾赔偿金186427.6元（42329元/年×20年×22%）、医疗费52999.01元、住院伙食补助费900元（100元/天×9天）、鉴定费2080元均符合法律规定，且要求合理，法院按照上述比例予以支持。原告主张其误工费按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元标准过高，原告未提交证据证明其收入情况，因原告已达到退休年龄，不符合人身损害赔偿解释第20条规定，但原告实际在从事劳务活动，综合考虑上一年度青岛市最低工资标准及司法鉴定意见，法院酌定其误工费为22920元（1910元/月×12个月）。原告主张其护理费17359.48元数额过高，结合司法鉴定意见，法院酌定其护理费为15000元（100元/天×150天）。对于宋某某主张的交通费1000元，未提交证据予以证实，法院不予支持。原告主张其精神抚慰金10,000元符合法律规定，由被告方珊服务公司赔偿其精神抚慰金10000元，法院予以支持。张浩远在事故发生后已经垫付原告医疗费5000元，一审法院予以确认，关于张浩远主张原告在即墨区人民医院就医时其垫付400元，因张浩远未提交证据证明，法院不予采信。三被告的其他答辩意见法院部分予以采纳。判决：一、被告青岛方珊综合服务有限公司赔偿原告宋某某残疾赔偿金111856.56元（186427.6元×60%）；二、被告青岛方珊综合服务有限公司赔偿原告宋某某医疗费31799.40元（52999.01元×60%）；三、被告青岛方珊综合服务有限公司赔偿原告宋某某误工费13752元（22920元×60%）；四、被告青岛方珊综合服务有限公司赔偿原告宋某某护理费9000元（15000元×60%）；五、被告青岛方珊综合服务有限公司赔偿原告宋某某住院伙食补助费540元（900元×60%）；六、被告青岛方珊综合服务有限公司赔偿原告宋某某鉴定费1248元（2080元×60%）；七、被告青岛方珊综合服务有限公司赔偿原告宋某某精神损害抚慰金10000元；八、被告张浩远赔偿原告宋某某残疾赔偿金18642.76元（186427.6元×10%）；九、被告张浩远赔偿原告宋某某医疗费5299.90元（52999.01元×10%）；十、被告张浩远赔偿原告宋某某误工费2292元（22920元×10%）；十一、被告张浩远赔偿原告宋某某护理费1500元（15000元×10%）；十二、被告张浩远赔偿原告宋某某住院伙食补助费90元（900元×10%）；十三、被告张浩远赔偿原告宋某某鉴定费208元（2080元×10%）；十四、驳回原告宋某某的其他诉讼请求。以上一至七项应付款项共计178195.96元，被告青岛方珊综合服务有限公司应于判决生效后十日内向原告支付；以上八至十三项应付款项共计28032.66元，扣除被告已支付医疗费5000元，被告张浩远应于判决生效后十日内支付原告23032.66元（28032.66元-5000元）。 本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明认定的相关事实予以确认。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点问题是，一审判决确认各方承担责任比例及误工费、交通费的认定是否正确。 关于责任比例。本案中，上诉人受方珊服务公司雇佣，为张浩远提供保洁服务，在工作时根据张浩远指示登高作业时从脚手架上摔下受伤。本院认为，方珊服务公司作为雇主，应对其雇员在从事雇佣活动中所受伤害承担无过错赔偿责任；上诉人工作时，虽受张浩远指示，但其在未确认工具安全性的情况下登高作业，自身存在过错；张浩远作为户主，对上诉人工作作出指示，在提供工具时未对安全隐患进行提示，亦存在过错，一审判决据此确认各方责任比例并无不当，本院予以维持。关于误工费。上诉人未举证证明其有工作及近三年的平均收入情况，无法确定参照何种行业的工资标准，不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，一审判决按照2018年度青岛市最低工资标准计算上诉人误工费并无不当，本院予以维持。关于交通费。上诉人未提交相应交通费票据予以证明其花费情况，一审判决未支持其交通费并无不当，本院予以维持。 综上所述，宋某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2072元，由上诉人宋某某负担。 本判决为终审判决。 审判长  张好栋 审判员  衣 洁 审判员  范黎强 二〇二〇年十一月二十三日 法官助理 宋籽仪 书记员贾晓颖 书记员王媛媛