安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖16民终3741号 上诉人(原审原告)：淮北智辉建筑劳务有限公司,住所地安徽省淮北市相山区曲阳街道濉河花园****。 法定代表人：关媛媛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈效龙，北京京师（亳州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：高兴，男，1967年11月7日出生，汉族，住河南省永城市。 委托诉讼代理人：郭永明，河南正剑律师事务所律师。 上诉人淮北智辉建筑劳务有限公司（以下简称智辉劳务公司）因与被上诉人高兴劳动争议纠纷一案，不服安徽省亳州市谯城区人民法院（2020）皖1602民初7243号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人智辉劳务公司的委托诉讼代理人陈效龙、被上诉人高兴的委托诉讼代理人郭永明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 智辉劳务公司上诉请求:1.撤销(2020)皖1602民初7243号民事判决,依法裁判;2.本案一、二审案件受理费等费用由被上诉人承担。事实和理由:一审法院以月工资5660.58元计算被上诉人的各项工伤赔偿数额是错误的。本案中,被上诉人经乔传印介绍进入工地工作时,工种为杂工。根据亳州本地的实际情况，被告所从事工种每日工资150元是符合实际的。在实际工作中,因存在停工、阴雨日天、放假等客观情况,被上诉人所从事工种月平均出工期为22天左右。故上诉人认为应以月工资3300元计算被上诉人相应的赔偿数额。 高兴辩称，被答辩人上诉要求及理由无事实和法律依据，一审判决合理合法。高兴于2018年4月18日发生事故，经申请，亳州市人力资源和社会保障局于2018年9月3日对高兴受到的事故伤害认定为工伤，高兴的工种为泥工，属于技术工，是大工，2018年日工资为200元(现在日工资为260-280元)，安徽省2018年统筹地区上年度职工月平均工资为5660.58元，根据《工伤保险条例》，被答辩人应当按照此标准支付给高兴各项补助金。综上，应当依法驳回上诉。 智辉劳务公司向一审法院起诉请求:1.判决原、被告之间不存在劳动关系；2.判决原告不向被告支付：一次性工伤医疗补助金45284.64元、一次性伤残补助金62266.38元、一次性伤残就业补助金84908.7元、停工留薪期工资33963.48元、护理费4664.31元、拖欠工资1500元；3.本案案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实:2018年4月13日被告高兴通过乔传印介绍到原告承建的亳州新发地建设工程工地从事外墙粉刷工作，原、被告双方未签订书面劳动合同且原告未为被告办理工伤保险。2018年4月18日16点左右，高兴在该工地6号楼1层站在脚手架上粉刷外墙时，不慎跌落，招工负责人乔传印安排他人将高兴送往夏邑康平医院，经诊断为右胫腓骨骨折，高兴先后被送往马牧卫生院、康平中医院、永城友谊医院住院治疗，共计住院31天，医疗费用3061.67元。高兴在发生工伤前工作了七天，原告却未发放该七天工资。2018年8月23日，安徽志杰建筑劳务有限公司向被告亳州市人力资源和社会保障局提交时间为2018年8月3日的书面工伤认定申请，申请人安徽志杰建筑劳务有限公司在用人单位意见处写有“同意申报”意见并加盖安徽志杰建筑劳务有限公司的印章，因缺少劳动关系证明，亳州市人力资源和社会保障局于2018年8月23日向用人单位安徽志杰建筑劳务有限公司下达了工伤认定申请材料补正通知书，用人单位安徽志杰建筑劳务有限公司当日提交了加盖安徽志杰建筑劳务有限公司的印章的劳动关系证明，劳动关系证明的内容为“兹证明高兴是我单位2018年4月13日录用的员工，2018年4月18日在新发地项目外墙粉刷时从脚手架摔下受伤”。2018年8月23日，亳州市人力资源和社会保障局在收到相关补正材料和工伤认定申请材料清单，受理了用人单位安徽志杰建筑劳务有限公司提出的工伤认定申请，在调查核实后，亳州市人力资源和社会保障局于2018年9月3日作出《工伤认定书》(亳认20180435)，认定高兴所受伤害为工伤。2018年11月17日，亳州市劳动能力鉴定委员会作出《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，鉴定高兴的劳动功能障碍程度为七级。后经安徽志杰建筑劳务有限公司申请再次鉴定，2019年1月28日，安徽省劳动能力鉴定委员会作出《工伤职工劳动能力再次鉴定结论书》(皖劳鉴2018684)，鉴定高兴的劳动功能障碍程度为八级。另认定，被告高兴对原告拒绝承担其他工伤赔偿责任不服向亳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，亳州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月18日作出亳劳人仲字（2018）第110号裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人之间的劳动关系解除；二、被申请人依法向申请人支付如下工伤待遇：一次性工伤医疗补助金45284.64、一次性伤残补助金62266.38元、一次性伤残就业补助金84908.7元、停工留薪期工资33963.48元、护理费4664.31元、住院期间伙食补助费620元、医疗费3061.67元、劳动能力鉴定费280元、交通费1107元、拖欠工资1500元，合计：237656.18元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该裁决，遂起诉至法院。再认定，安徽志杰建筑劳务有限公司于2019年12月11日变更登记为“淮北智辉建筑劳务有限公司”，原法定代表人梁辉变更登记为“梁慧”。2020年1月2日，智辉劳务公司的法定代表人由“梁慧”变更为“关媛媛”。 一审法院认为，本案的争议焦点为：智辉劳务公司与高兴是否存在劳动关系？智辉劳务公司是否需要向被告支付工伤医疗补助金、伤残补助金等费用？《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。虽然原告诉称依据《全国民事审判工作会议纪要》（法办[2011]442号）的精神和第五十九条规定：建设单位将工程发包给承包人，承包人又非法转包或者违法分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与具有用工主体资格的发包人之间存在劳动关系的，不予支持，其与被告之间不存在劳动关系；但是原告在2018年8月23日向亳州市人力资源和社会保障局申请为被告作出工伤认定时开具劳动关系证明明确表示高兴是其单位2018年4月13日录用的员工，且亳州市人力资源和社会保障局根据原告出具的劳动关系证明作出《工伤认定书》(亳认20180435)，认定高兴所受伤害为工伤。原告作为用人单位在为被告出具劳动关系证明后又否认其与被告存在劳动关系前后矛盾，从保护职工合法权利的角度出发，应作出对用人单位不利的解释，原告与被告之间存在劳动关系。本案中，被告高兴所受伤害依法被认定为工伤，应依法享受工伤待遇，工伤保险待遇标准按照国家相关法律法规规定执行。2018年4月18日16点左右，高兴在工作过程中跌落受伤，高兴受到的伤害被依法认定为工伤，劳动能力障碍鉴定为八级。智辉劳务公司没有为高兴办理工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，高兴的八级工伤待遇全部由智辉劳务公司按照国家相关法律法规规定的标准支付。2017年7月1日后，工伤保险待遇实行省级统筹，安徽省2018年统筹地区上年度职工月平均工资5660.58元。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款之规定“职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金”。由于高兴劳动能力障碍程度为八级，根据《安徽省实施办法》第二十五条之规定“职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月”。高兴发生工伤的时间是2018年4月18日，因此智辉劳务公司应依法支付申请人15个月的一次性伤残就业补助金15×5660.58=84908.7元，8个月的一次性工伤医疗补助金8×5660.58=45284.64元。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”之规定，由于智辉劳务公司与高兴皆无证据证明高兴的月工资，故按照安徽省2018年统筹地区上年度职工月平均工资5660.58元计算，智辉劳务公司应支付高兴11个月的一次性伤残补助金11×5660.58=62266.38元。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。根据高兴提供的病例，其所受伤害为右胫腓骨骨折，依据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录)S82.2等，高兴的停工留薪期为6个月，按统筹地区上一年度职工月平均工资5660.58元计算，即5660.58×6=33963.48元。本案中，高兴因工伤住院治疗护理31天，约1.03个月，根据《安徽省实施办法》第二十九条之规定，智辉劳务公司应支付护理费5660.58×80%×1.03=4664.31元。高兴因工伤住院治疗31天，依据《社会保险法》第三十八条规定，报销住院期间伙食补助费20×31=620元、工伤医疗费3061.67元、劳动能力鉴定费280元、交通费1107元。根据《安徽省工资支付规定》第三十九条之规定，“用人单位违反本规定，有下列行为之一的，由劳动保障部门责令限期支付劳动者的工资、低于当地最低工资标准的差额、加班或者延长工作时间的工资；逾期不支付的，按应付金额50%以上100%以下的标准责令用人单位向劳动者加付赔偿金：(一)克扣或者无故拖欠劳动者工资的；(二)支付劳动者的工资低于当地最低工资标准的；(三)拒不支付或者不按规定支付加班或者延长工作时间工资的”。高兴在发生工伤前工作七天却未发放工资，故其主张智辉劳务公司支付拖欠的七天工资1500元应予以得到支持。综上，判决：一、原告淮北智辉建筑劳务有限公司与被告高兴之间存在劳动关系，确认原告淮北智辉建筑劳务有限公司与被告高兴之间的劳动关系解除；二、原告淮北智辉建筑劳务有限公司于本判决生效之日起五日内向被告高兴支付一次性工伤医疗补助金45284.64元、一次性伤残补助金62266.38元、一次性伤残就业补助金84908.7元、停工留薪期工资33963.48元、护理费4664.31元、住院期间伙食补助费620元、医疗费3061.67元、劳动能力鉴定费280元、交通费1107元、拖欠工资1500元，合计：237656.18元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告淮北智辉建筑劳务有限公司承担。 本院二审期间，双方当事人均复述了一审提交的证据，无新证据。本院二审审理查明的事实与一审一致。 本院认为，综合双方当事人诉辩主张，本案二审争议焦点为：高兴的各项工伤赔偿应如何计算。本案高兴在工作过程中跌落受伤，被依法认定为工伤，劳动能力障碍为八级，其依法应享受工伤保险待遇。2017年7月1日后，工伤保险待遇实行省级统筹，安徽省2018年统筹地区上年度职工月平均工资5660.58元，因此一审判决以5660.58元计算高兴的各项工伤赔偿数额并无不当。 综上所述，智辉劳务公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人淮北智辉建筑劳务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 程 斌 审判员 任 静 审判员 周腊梅 二〇二〇年十一月二十四日 书记员 梁子雨