浙江省温州市龙湾区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)浙0303刑初489号 公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。 被告人方**，男，1978年2月11日出生，汉族，高中文化程度，经商，户籍所在地：浙江省温州市龙湾区。因吸毒于2018年11月26日被行政拘留十二日；因吸毒于2019年2月14日被行政拘留五日，责令接受社区戒毒三年。因涉嫌贩卖毒品于2019年2月13日被抓获，次日被刑事拘留，同月28日被逮捕，同年5月16日以贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币5000元，刑期自2019年2月13日起至2020年6月12日止，因本案于2019年12月11日被解回再审，2020年6月12日以贩卖毒品罪被刑事拘留，同月23日被逮捕。现羁押于温州市看守所。 委托辩护人季盼杰，浙江金道（温州）律师事务所律师。 被告人姜建勇，男，1988年7月23日出生，汉族，初中肄业，无业，户籍所在地：浙江省温州市龙湾区。曾因吸毒于2017年3月20日被行政拘留十一日，强制隔离戒毒二年；因吸毒分别于2017年6月30日、2017年12月8日、2018年1月26日均被行政拘留十五日；因吸毒于2019年7月5日被行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年，同年10月12日转接受社区戒毒三年；因犯贩卖毒品罪于2005年3月16日被本院判处拘役四个月，并处罚金人民币500元；因犯贩卖毒品罪于2014年9月10日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元，2015年3月4日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品于2017年6月29日被查获，次日因吸毒被行政拘留十五日，同年8月18日被监视居住，2018年3月16日再次被抓获并刑事拘留，同年4月11日被逮捕，同年6月6日以贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币14000元，同月8日因病被取保候审，在服刑能力鉴定期间又因涉嫌贩卖毒品于2018年7月30日被温州市公安局鹿城区分局立案侦查，次日被监视居住，2019年1月26日被解除监视居住，因本案于2019年8月20日被监视居住，2020年2月19日被取保候审。 辩护人金思佳，浙江时代商务律师事务所律师，系温州市龙湾区法律援助中心指派。 温州市龙湾区人民检察院以温龙检六部刑诉〔2020〕1859号起诉书指控被告人方**、姜建勇犯贩卖毒品罪，于2020年8月20日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用简易程序，于同年9月7日公开开庭审理了本案。在法庭审理过程中，发现本案存在不宜适用简易程序审理的情形，本院决定将本案按普通程序重新审理，并于同年11月3日公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员邵佳出庭支持公诉。上述被告人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 温州市龙湾区人民检察院指控：2018年11月21日下午，被告人姜建勇在收取叶某800元（人民币，下同）后，向被告人方**转账799元（其中40余元用于购买香烟）购买毒品冰毒，方**向上家季绍池以750元价格购得毒品冰毒后，在温州市龙湾区××街道××路××号姜建勇家中将该毒品冰毒交于姜建勇。随后，一同位于姜建勇家中的叶某将该毒品冰毒分予三人吸食。 被告人方**于2019年12月11日被公安机关从浙江省十里坪监狱解回再审，被告人姜建勇于2019年8月20日被公安机关抓获，归案后均如实供述犯罪事实。 公诉机关认为，被告人方**、姜建勇违反国家毒品管制法规，明知是毒品而予以贩卖，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人方**犯贩卖毒品罪被判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有漏罪没有判决，依法应予数罪并罚，鉴于方**有坦白情节，认罪认罚，建议对其判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元，与原犯贩卖毒品罪被判处的有期徒刑一年四个月，并处罚金5000元并罚，合并建议判处有期徒刑一年十个月，并处罚金8000元；被告人姜建勇犯贩卖毒品罪被判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又犯新罪，依法应予数罪并罚，鉴于姜建勇属累犯、毒品再犯、有吸毒劣迹，但有立功、坦白情节，认罪认罚，建议对其判处有期徒刑十一个月，并处罚金4000元，与原犯贩卖毒品罪尚未执行完毕的刑期并罚，合并建议判处有期徒刑三年十个月，并处罚金18000元（经当庭变更）。 被告人方**对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：被告人方**有坦白情节，认罪认罚，建议法庭对其从轻处罚。 被告人姜建勇对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，但认为其向方**转账的799元均系用于购买毒品。其辩护人提出的辩护意见是：被告人姜建勇受以吸食为目的的购毒者委托为后者介绍、联络贩毒者，未积极参与交易，获利微薄，应认定为从犯；涉案毒品由姜建勇等三人短时间内共同吸食，未流入社会造成更大的危害，建议法庭对其从轻处罚。 经审理查明：2018年11月21日下午，被告人姜建勇在收取叶某800元后，向被告人方**转账799元（其中40余元用于购买香烟）购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），方**向上家以750元价格购得冰毒后，在温州市龙湾区××街道××路××号姜建勇家中将该毒品交与姜建勇，后方**与姜建勇、叶某在姜建勇家中将该包毒品予以吸食。 被告人方**于2019年12月11日被公安机关从浙江省十里坪监狱解回再审，被告人姜建勇于2019年8月20日被公安机关抓获，二被告人归案后均如实供述犯罪事实。姜建勇被抓获后，协助公安机关抓获贩卖毒品犯罪嫌疑人一名。 上述事实，有被告人方**、姜建勇的供述，证人叶某、钱某的证言，人员辨认笔录及照片，毒品提取封装笔录及情况说明、称量取样笔录、检验报告，检查扣押笔录、扣押决定书及清单，电子物证检查工作记录，支付宝及微信账号、转账记录截图，调取证据通知书、支付宝账号主体信息、交易明细，通话记录，立功认定意见书，被告人方**、姜建勇的前科和劣迹材料，函，情况说明，认罪认罚具结书，归案经过及身份信息等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人方**、姜建勇违反国家毒品管制法规，非法销售少量甲基苯丙胺（冰毒），其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人方**在判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现漏罪；被告人姜建勇在判决宣告后，刑罚执行完毕以前，又犯新罪，依法均应予数罪并罚。被告人姜建勇有劣迹，且曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，又曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，系毒品再犯，依法应从重处罚。被告人姜建勇有立功表现，被告人方**、姜建勇归案后均能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，故对二被告人予以不同程度的从轻处罚、从宽处理。辩护人相关意见予以采纳。二被告人对涉案毒资数额的供述各执一词，且均无其他证据印证，故本院本着有利于被告人的原则认定被告人方**收取的毒资为750元。被告人姜建勇向叶某收取毒资并给付毒品，系贩卖毒品犯罪的直接实施者，且毒品上下家之间不构成共同犯罪，不存在主、从犯之分，故对其辩护人提出的从犯意见，不予采纳；涉案毒品由被告人姜建勇、方**等人吸食，已造成社会危害，故对辩护人提出的毒品未流入社会造成更大的危害进而要求对姜建勇从轻处罚的意见，不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十九条、第七十条、第七十一条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人方**犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元；与原犯贩卖毒品罪被本院判处的有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币5000元并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币8000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月13日起至2020年12月12日止。) 二、被告人姜建勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币4000元；与前犯贩卖毒品罪尚未执行完毕的三年三个月五日，并处罚金人民币14000元并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币18000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。) 三、追缴被告人方**、姜建勇的违法所得人民币750元、800元；扣押于公安机关的作案工具手机一部，均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郑若丽 人民陪审员  陈海容 人民陪审员  邱殿浩 二〇二〇年十一月六日 代书 记员  王月洁 附：本判决援引的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。