四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民终3544号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司，住所地：四川省南充市顺庆区锦程路**南充总商会大厦**3059、1063、1065、1067铺。 负责人：赵劲栋，经理。 委托诉讼代理人：贺光阳，系公司员工。 被上诉人（原审原告）：周芝雄，男，汉族，生于1970年11月27日，住四川省西充县。 委托诉讼代理人：郑辉，四川渐飞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王国军，四川渐飞律师事务所实习律师。 原审被告：何光明，男，汉族，生于1962年12月6日，住四川省南充市高坪区。 原审被告：李涛，男，汉族，生于1985年10月5日，住四川省南充市嘉陵区。 原审被告：南充安成运业有限公司，，住所地：四川省南充市高坪区东顺路** 法定代表人：王培均。 委托诉讼代理人：谭斌，系公司员工。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司（简称平安财险南充支公司）因与被上诉人周芝雄、原审被告何光明、李涛、南充安成运业有限公司（简称安成公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省南充市高坪区人民法院（2020）川1303民初3316号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险南充支公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、被上诉人承担上诉费。事实与理由：一、关于误工时间。本案事故发生在2019年12月9日，被上诉人首次伤残鉴定时间为2020年4月8日，至首次评残前一日为120日。误工时间的认定应以《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定确定误工时间，计算至定残日前一天。二、关于误工费标准。被上诉人在南充市嘉联车业有限公司上班，仅有证明其工资为3000元，一审以2019年度交通运输仓储行业平均工资标准计算误工费不当，应当按照劳动合同计算误工费。三、关于被扶养人生活费。被上诉人父母系二级残疾，此前提供的是其父母的企业职工养老保险情况的证明，未核实城乡居民养老保险参保情况及是否有残疾补助，判决上诉人承担被扶养人生活费不当。四、关于财产损失问题。一审判决的财产损失439元，其中救护车费用400元，该票据系手写，无医疗机构加盖公章或出具说明，系无效票据。39元系病历复印费，不应由上诉人承担。 周芝雄辩称，一、一审认定事实清楚，适用法律正确，应该驳回上诉，上诉费由上诉人承担。二、一审法院认定的误工时限是有法有据的，且被上诉人也做了误工期限的鉴定，故一审认定是正确的。三、关于误工费计算标准的问题，被上诉人从事的是道路运输行业，一审按照运输行业来计算，是合情合理的，一审我们也提交了证据证明。四、关于被扶养人生活费的问题，赡养父母是子女应该尽到的法定义务，且被上诉人父母没有购买保险。五、事故产生的救护车费用应该予以支持，因为是本次事故产生的。 安成公司述称，请法院依法判决。 李涛述称，请维持一审判决。 何光明未作陈述。 周芝雄向一审法院起诉请求：1、何光明、李涛、安成公司、平安财险南充支公司赔偿各项损失共计人民币307298.55元，其中精神抚慰金在交强险内优先赔偿，并承担诉讼费用。在庭审中，周芝雄新增残疾辅助器具费用1090元，并提出按照2019年的相关标准计算残疾赔偿金及误工费等。 一审法院认定的事实，2019年12月9日何光明驾驶川Ｒ8××××（川Ｒ××××挂）的重型半挂牵引车沿Ｇ42沪蓉高速南广段南充至广安方向行驶，当行驶至1739公里路段时与周芝雄停在应急道上的川Ｒ6××××号重型自卸货车发生碰撞，造成周芝雄受伤两车受损的交通事故。经四川省公安厅交通警察总队高速公路五支队认定何光明承担本次事故的主要责任，周芝雄承担本次事故的次要责任。事故发生后，周芝雄被送往南充市中心医院抢救治疗，出院后双方之间无法就赔偿事宜达成协议。安成公司系川Ｒ**××××（川Ｒ××××挂）的法定车主，平安财险南充支公司系川Ｒ**××××号重型半挂牵引车的承保公司。 另查明，李涛系车牌为川Ｒ8××××（川Ｒ××××挂）的重型半挂牵引车的实际车主，其与安成公司于2019年7月12日签订了《货运车辆挂靠经营合同》，安成公司为该车在平安财险南充支公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险的保险金额为100万元，并投保了不计免赔。事故发生在保险期间内。还查明，周芝雄在南充市中心医院住院治疗35天，共产生门诊挂号、检查等费用1773.18元及住院医疗费用127865.86元，其中李涛垫付30000元，平安财险南充支公司垫付10000元。 再查明，2020年4月6日，周芝雄自行委托南充鼎正司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、护理期及护理人数、营养期及误工期进行鉴定。2020年4月8日，该鉴定所出具的鉴定意见为：被鉴定人周芝雄之伤残等级为九级；后续治疗费认定为18600元；护理期认定为90天；营养期认定为90日；误工期限认定为180天。此次鉴定产生鉴定费3100元，已由周芝雄垫付。2020年7月14日，平安财险南充支公司申请对伤残等级及后续治疗费进行重新鉴定，后双方共同选定成都蓉城司法鉴定中心作为重新鉴定机构，2020年8月17日，该鉴定中心出具的鉴定意见为：被鉴定人周芝雄之伤残等级为10级；后续治疗费共计约需16600-21600元。此次鉴定产生鉴定费2200元，已由平安财险南充支公司垫付。另，周芝雄系四川省西充县晋城街道二段社区居民周志华、何本珍夫妇之子，除周芝雄外，二老还育有大女周小琼、二女周连芳、三子周健平，现由四子女共同赡养。 一审法院认为，行为人因为过错侵害他人人身和财产权益的，应当承担侵权赔偿责任。驾驶机动车发生交通事故造成他人人身和财产损失的，应当根据过错责任承担赔偿责任。关于赔偿责任如何分担的问题，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业第三者责任保险的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，按照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人根据过错责任承担责任。由于何光明系李涛雇请的驾驶员，其赔偿责任依法应由雇主李涛承担。 本次交通事故产生的具体损失认定如下： 1.医疗费：129639.04元；2.后续治疗费：采信第一次鉴定意见，即18600元；3．住院伙食补助费：1050元（30元/天×35天）；4.营养费：营养期限采信第一次鉴定意见，酌定按20元/天的标准计算，即1800元（20元/天×90天）；5.护理费：护理期限采信第一次鉴定意见，按120元/天的标准计算，即10800元（120元/天×90天）；6.残疾赔偿金：72308元（36154元×20年×10%）；7.被抚养人生活费：6341.75元（25367元×5年×10%÷4人×2人）；8.精神抚慰金：酌定5000元；9.误工费：误工期限采信第一次鉴定意见，按照2019年度四川省交通运输仓储行业的平均工资标准计算，即41476.43元（84105元÷365天×180天）;10.交通费：酌定500元;11.首次鉴定费：3100元;12.残疾辅助器具费：1090元；13.财产损失：439元（救护车费用400元+病例复印费39元）。 关于自费药扣除比例，一审法院酌定按照15%的比例扣除。关于责任比例划分，一审法院酌定按照7:3的比例划分主次责任。关于首次鉴定费用承担，酌定由周芝雄自行承担2000元，李涛承担1100元。 据此，平安财险南充支公司作为事故车辆的交强险承保公司，应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿残疾赔偿金72308元、被抚养人生活费6341.75元、精神抚慰金5000元、护理费10800元、交通费500元、残疾辅助器具费1090元、误工费13960.25元，在交强险财产损失赔偿限额内赔偿财产损失费用439元，共计120439元；在商业三者险中赔偿医疗费70135.23元[（129639.04元×85%-10000元）×70%]、后续治疗费13020元（18600元×70%）、住院伙食补助费及营养费1995元（2850元×70%）、误工费19261.33元[（41476.43-13960.25）×70%]，共计104411.56元。 李涛应当赔偿周芝雄医疗费13612.1元[（129639.04元×15%）×70%]及首次鉴定费用1100元，共计14712.1元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、第四十八条以及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、平安财险南充支公司在判决生效后十日内在交强险赔偿限额内向周芝雄赔偿医疗费、残疾赔偿金、误工费等共计120439元，在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿后续治疗费、住院伙食补助费、营养费等共计104411.56元，两险总计应赔付224850.56元（平安财险南充支公司已经垫付的医疗费10000元及鉴定费2200元在执行中予以扣减）；二、李涛在判决生效后十日内向周芝雄赔偿医疗费、鉴定费共计14712.1元（李涛已垫付的医疗费30000元在执行中予以扣减）；三、驳回周芝雄其余的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2955元，由周芝雄承担855元，李涛承担2100元；重新鉴定费用2200元，由周芝雄承担700元，李涛承担1500元。 二审查明，事故发生后，事发当地卫生院派救护车出诊。南充市嘉联车业有限公司与周芝雄签订的《驾驶员用工合同》约定，在聘用期间按基本工资加奖金支付劳动报酬，基本工资为每月3000元。《企业职工基本养老保险参保缴费个人基本信息》证实，周芝雄父母未参加基本养老保险。西充县晋城街道二段社区居民委员会的证明证实，周芝雄父母无劳动能力及收入来源。 二审查明的其他事实与一审认定的事实一致。 本院认为，关于误工时间及误工标准的认定。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，从事故发生到被上诉人首次定残前一日，即2019年12月9日至2020年4月7日相距120日，故误工时间应认定为120日，评残之后不应再计算误工时间，一审认定错误，予以纠正。被上诉人提供的用工合同载明的基本工资为3000元每月，但未包含奖金，且上诉人主张按3000元的标准计算误工费，明显与被上诉人所从事行业的实际收入状况不符，故一审按照交通运输仓储行业的平均工资计算误工费是正确的。 关于被扶养人生活费。根据被上诉人提供的证据，能够证明被上诉人父母丧失劳动能力又无其他生活来源，一审支持被扶养人生活费符合法律规定。 关于财产损失，救护车费用400元属于必然且已产生的费用，复印病历对于后续治疗、申请鉴定等方面也是必须的，故对于一审将前述费用共计439元计入交强险财产损失项，本院不作调整。 综上，被上诉人的误工费应调减为27651元，上诉人应在交强险限额内赔偿被上诉人各项费用与一审一致，但在商业三者险中赔偿的误工费应调整为9583.53元[（27651-13960.25）×70%]，与一审确定的金额实际相差9677.8元，则上诉人总计应付金额为215172.76元（224850.56元-9677.8元）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持四川省南充市高坪区人民法院（2020）川1303民初3316号民事判决第二项、第三项； 二、变更四川省南充市高坪区人民法院（2020）川1303民初3316号民事判决第一项为“中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司于本判决生效后十日内在交强险赔偿限额内向周芝雄赔偿医疗费、残疾赔偿金、误工费等共计120439元，在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿后续治疗费、住院伙食补助费、营养费等共计94733.76元，两险总计应赔付215172.76元（中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司已经垫付的医疗费10000元及鉴定费2200元在执行中予以扣减）。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审受理费2955元，由周芝雄负担855元，李涛负担2100元；重新鉴定费用2200元，由周芝雄负担700元，李涛负担1500元。二审案件受理费5910元，由中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司负担5800元，由周芝雄负担110元。 本判决为终审判决。 审判长 龚 莉 审判员 熊 东 审判员 严钲棚 二〇二〇年十一月十七日 书记员 张 佳