安徽省太湖县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0825民初2692号 原告：余张弟，女，汉族，1963年10月27日，住安徽省太湖县。 委托诉讼代理人：殷海峰，安徽竞鸣律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张洪翔，安徽竞鸣律师事务所律师。 被告：殷学斋，男，汉族，1962年8月20日出生，驾驶员，住安徽省太湖县。 委托诉讼代理人：钱俊，安徽高辰律师事务所律师。 被告：国元农业保险股份有限公司太湖支公司，住所地安徽省安庆市太湖县晋熙镇建设路**。统一社会信用代码9134082557444951XA。 负责人：叶健，该支公司经理。 委托诉讼代理人：陈晨，该支公司员工。 原告余张弟诉被告殷学斋、国元农业保险股份有限公司太湖支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年9月21日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年10月22日公开开庭进行了审理。原告余张弟及其委托诉讼代理人殷海峰、张洪翔，被告殷学斋及其委托诉讼代理人钱俊、被告国元农业保险股份有限公司太湖支公司委托诉讼代理人陈晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 余张弟向本院提出诉讼请求：一、要求两被告赔偿各项损失共计583309.78元，由保险公司在交强险及第三者责任保险限额内承担赔偿责任，精神抚慰金在交强险内优先赔付［赔偿清单：1.医药费187272.92元；2.住院伙食补助费3400元；3.营养费4800元；4.护理费218476.98元；5.误工费43317.98元；6.残疾赔偿金725890.58元；7.精神抚慰金70000元；8.交通费6000元；9.住宿费566元；10.车损2000元；11.鉴定费5420元；1-10合计1261724.46元，首先应由被告国元农业保险股份有限公司太湖支公司在交强险责任限额内赔付122000元，余下1139724.46元，由被告殷学斋按责40%赔付455889.78元（1139724.45元×40%），其中被告国元农业保险股份有限公司太湖支公司在第三者责任保险限额内赔付300000元×（1-5%）＝285000元，故而被告殷学斋实际赔付170889.78元（455889.78元-285000元）。以上合计577889.78元，再加上11项5420元，共合计583309.78元。］。二、判决本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：2019年8月28日17时30分许，原告驾驶电动自行车由西向东行驶至京珠线1352公里＋600米处，与被告殷学斋驾驶停放在道路上的皖08／×××××号变型拖拉机相碰，造成原告受伤、两车受损的道路交通事故。此次交通事故经太湖县公安局交通管理大队处理，于2019年9月17日作出了第340825120190000221号道路交通事故认定书，确定原告承担本次事故的主要责任，被告殷学斋承担本次事故的次要责任。事故发生后，原告被送往太湖县人民医院治疗，诊断为：1.开放性颅脑损伤重型；2.创伤性硬膜下出血（双侧额部）；3.创伤性蛛网膜下腔出血；4.颅骨骨折（多发）；5.颅内积气（气颅症）；6.皮肤裂伤（头部多发）。原告住院治疗26天后，转院至合肥安化创伤康复医院继续住院治疗45天后出院。2019年12月4日再次前往太湖县人民医院住院治疗14天后出院。出院后，定期复查，前后花去医疗费18万多元。经查，被告殷学斋驾驶的皖08／×××××号变型拖拉机系其本人所有，该车在第二被告处投保了交强险和30万元的第三者责任保险，保险期限自2019年5月11日至2020年5月10日，此次事故发生在保险期内。根据法律规定，被告保险公司应在交强险及商业第三者责任保险赔偿限额内对原告承担赔偿责任。因原告损失未获得赔偿，为此，原告诉至本院。 殷学斋辩称，1、对事故的发生、车辆的保险情况、事故发生在保险期限内的事实无异议；对责任的划分有异议，事故发生前殷学斋的车辆停放在路边，并且来车的方向摆放了安全警示标志；2、原告在事故发生时，边驾驶车辆边玩手机，没有一点交通安全意识；3、原告没有按照法律规定在驾驶车辆时带安全头盔，是导致头部受伤的主要原因，事故发生后，在太湖县交警部门划分责任时，交警部门在原告受伤的情况下，说服殷学斋承担部分责任，因此殷学斋没有对事故责任划分申请复核，本起事故从事故形成的原因来看，应该是原告方负主要责任，本被告仅承担20%的责任；原告在住院期间被告垫付了10000元医疗费，请求一并处理；4、原告部分诉讼请求没有事实和法律依据，护理费计算方式有错误，出院后即按部分护理依赖计算护理费，护理期只能计算住院时间，护理依赖的费用本被告承担20%，保险公司提供的免责条款未明确向投保人告知说明，无约束力；5、本案的鉴定费、诉讼费应当由保险人承担，本被告不承担。 国元农业保险股份有限公司太湖支公司辩称，1、保险公司按照合同约定在责任范围内承担责任；2、投保人投保了交强险及30万的商业第三者责任险，但没有投保不计免赔率险；3、本案涉及商业险赔偿，保险公司需要核实驾驶证、行驶证合法有效；4、原告诉求过高，应依法核减，医疗费应扣除10%非医保用药费用，精神损害抚慰金过高；5、本案被告殷学斋在本次事故中负次要责任，因此本案损失应首先在交强险范围内赔偿，超出部分应依法按照责任比例和商业险条款的约定在商业险内赔偿，肇事车辆没有投保不计免赔率险。要扣除5%的责任免赔额；6、保险公司不承担本案诉讼费、鉴定费，本案是侵权案件，应由侵权人承担诉讼费、鉴定费，诉讼费不在合同约定的范围内。保险公司前期垫付了10000元医疗费应予扣抵。 经审理查明：2019年8月28日17时30分许，余张弟驾驶电动自行车由西向东行驶至京珠线1352公里＋600米处，与殷学斋驾驶停放在道路上的皖08／×××××号变型拖拉机相碰，发生致余张弟受伤、两车受损的道路交通事故。此次交通事故经太湖县公安局交通管理大队处理，于2019年9月17日作出第340825120190000221号道路交通事故认定书，认定余张弟承担本次事故的主要责任，殷学斋承担本次事故的次要责任。事故发生后，余张弟被送往太湖县人民医院住院治疗26天，诊断为：1.开放性颅脑损伤重型；2.创伤性硬膜下出血（双侧额部）；3.创伤性蛛网膜下腔出血；4.颅骨骨折（多发）；5.颅内积气（气颅症）；6.皮肤裂伤（头部多发）。后转院至合肥安化创伤康复医院继续住院治疗45天。2019年12月4日再次前往太湖县人民医院住院治疗14天。共花去医疗费187272.69元。经原告申请，本院委托安徽高诚司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、护理依赖进行评定。该司法鉴定所出具皖高［2020］临鉴字第1061号、皖高［2020］精鉴字第890号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人余张弟因交通事故致双眼视神经萎缩，目前遗有双眼盲目5级构成二级伤残。被鉴定人余张弟因交通事故致颅脑损伤，目前遗有轻度智能减退，日常生活有关的活动能力重度受限构成八级伤残。被鉴定人余张弟误工至评残前一日，护理至评残前一日，营养120日。3.被鉴定人余张弟需部分护理依赖。余张弟为此支付鉴定费5420元。殷学斋驾驶的皖08／×××××号变型拖拉机为其所有，该车在国元农业保险股份有限公司太湖支公司投保了交强险和保险金额30万元商业第三者责任险，未投保不计免赔险，本次事故发生在保险期间内。殷学斋与国元农业保险股份有限公司太湖支公司订立保险合同时，保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果。殷学斋在投保人声明中确认其已收到保险条款及《机动车综合商业险保险免责事项说明书》，并在投保人签章处签名。 另查明，余张弟系农民，母亲章小荣已故，父亲余进开（身份证号码3428251938××××××××）出生于1938年6月，其父母共生育四个子女，均已成年。 以上事实，有各方当事人的当庭陈述以及经庭审举证、质证，本院确认的如下证据证实：原告身份证复印件、被告殷学斋身份证复印件、驾驶证及行驶证复印件、被告保险公司营业执照复印件、法人身份证明书，交通事故认定书、交强险和商业险保单复印件、医院门诊及住院等相关病历资料、医疗费发票、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、太湖县小池镇方兴村村民委员会证明、机动车综合商业保险免责事项说明书、投保人声明、收条。 本院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体健康、财产应依法承担法律责任。余张弟在交通事故中其身体健康受到损害，依法应获得相应赔偿。本起交通事故太湖县公安局交通管理大队认定殷学斋承担本次事故次要责任，余张弟承担主要责任。殷学斋对事故责任划分提出异议，但其未提交相关证据证明，本院不予采信。余张弟因交通事故造成的合理损失应由殷学斋按责赔偿。因殷学斋驾驶的皖08／×××××号变型拖拉机在国元农业保险股份有限公司太湖支公司投保机动车交通事故责任强制保险及保险金额为30万元的商业第三者责任险，且事故发生在保险期内。故余张弟的损失应由国元农业保险股份有限公司太湖支公司在交强险责任限额范围内先行赔偿，超出部分由殷学斋、余张弟按责承担，其责任比例以4︰6为宜。因事故车辆投保了保险金额30万元的商业第三者责任险，故国元农业保险股份有限公司太湖支公司在商业第三者责任险限额内赔偿；国元农业保险股份有限公司太湖支公司提出殷学斋驾驶的皖08／×××××号变型拖拉机没有投保不计免赔率险，要求扣除5%的责任免赔额。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。国元农业保险股份有限公司太湖支公司向本院提交的有殷学斋本人签字确认的机动车综合商业保险免责事项说明书，能够证明其就免责条款内容向投保人殷学斋尽到了提示或说明义务，本院认为不计免赔险是商业附加险的一种，殷学斋投保商业第三者责任险时未投保不计免赔险，应按合同约定在商业险赔偿限额外自行承担免赔额部分，故对保险公司提出扣除5%的免赔额的意见予以采纳，且按责赔偿剩余部分由殷学斋承担。保险公司认为原告主张的医疗费应扣除10%非医保用药费用，因其未提供相应的证据予以证明，且非医保用药为治疗所需，对此意见本院不予采纳。保险公司提出医疗费应扣除蛋白蛋费用及5000元的专家会诊费用，没有法律依据，不予采纳。殷学斋垫付的费用，原告同意在本案中一并处理，该垫付费用在赔偿时应予扣抵。国元农业保险股份有限公司太湖支公司为余张弟垫付医疗费10000元，在执行时予以扣除。余张弟的具体损失为： 1.医疗费，经核实原告提交的票据，医疗费为187272.69元； 2.住院伙食补助费，原告共住院85天，即3400元（85天×40元/天）； 3.营养费，参考鉴定意见营养期确定为120天，即4800元（120天×40元/天）； 4.护理费，参考鉴定意见护理至评护理依赖日前一日，确定护理期为337天，护理费即为45676.98元（337天×135.54元/天）； 护理依赖，参考鉴定意见为部分护理依赖，原告按照1800元/月，主张20年的护理费用为172800元[（1800元/月×12月）×20年×40%]，本院予以支持。 5.误工费，参考鉴定意见误工期确定为337天，原告系农民，其误工费按安徽省上一年度农、林、牧、渔业行业标准128.54元/天计算，即43317.98元（337天×128.54元/天）； 6.残疾赔偿金，参考鉴定意见原告伤情，赔偿系数为93%，即698244元（37540元/天×20年×93%）；被抚养人生活费27646.58元（23782元/年×5年×93%÷4），共计725890.58元。 7.交通费：原告住院治疗及鉴定必然发生交通费用，考虑原告家庭住址及就诊的地点的实际情况，交通费用酌情认定为2000元； 8.鉴定费：5420元。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。依据该规定鉴定费为必要费用，应当纳入保险公司赔偿范围。 9.精神损害抚慰金，考虑原告的伤情及在事故中承担的责任，精神损害抚慰金酌定为25000元，原告要求精神损害抚慰金优先在交强险限额内支付符合法律规定，予以支持。 10.财产损失：原告车辆在交通事故中受损属实，虽然其未提供具体损失的证据，但保险公司定损为1200元，本院予以确认。 以上1-10项合计1216778.23元，其中1-3项共195472.69元由国元农业保险股份有限公司太湖支公司在交强险医疗费项下赔偿10000元；其中4-8项共995105.54元，由国元农业保险股份有限公司太湖支公司在交强险限额内赔偿85000元，第9项精神损害抚慰金25000元由国元农业保险股份有限公司太湖支公司在交强险限额内赔偿，第10项财产损失1200元由国元农业保险股份有限公司太湖支公司在交强险财产损失限额内赔偿。综上，国元农业保险股份有限公司太湖支公司在交强险内赔偿121200元（10000元+85000元+25000元+1200元），剩余部分共1095578.23元[（195472.69元－10000元）+（995105.54元－85000元）]，按责任比例40%分摊后为438231.29元，由国元农业保险股份有限公司太湖支公司在商业第三者责任险内赔偿285000元[300000元－（300000元×5%）]，由殷学斋赔偿153231.29元（438231.29元－285000元），其余损失由余张弟自行承担。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条第一款、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告国元农业保险股份有限公司太湖支公司于本判决生效后二十日内赔偿原告余张弟因交通事故造成的各项损失406200元（执行时扣除先行垫付的10000元）； 二、被告殷学斋于本判决生效后二十日内赔偿原告余张弟因交通事故造成的各项损失143231.29元（已扣除其先行垫付的10000元）； 三、驳回原告余张弟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9633元，减半收取4817元，由被告殷学斋负担2300元，原告余张弟负担517元，国元农业保险股份有限公司太湖支公司负担2000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 员 黄家炎 二〇二〇年十一月二十日 法官助理 韩 莉 书 记 员 甘家伟 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十条 自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。 第一百二十条 民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。 《中华人民共和国保险法》 第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。