河北省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀民终686号 上诉人（一审被告）：江苏金桥市场发展有限公司。住所地：江苏省常州市溧阳市昆仑街办泓口路******。 法定代表人：薛惠玶，该公司董事长。 委托诉讼代理人：周芸蕾，江苏麒凯律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姜秋林，江苏麒凯律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：河北邢台农村商业银行股份有限公司。住所地。住所地：河北省邢台市桥**莲池大街**iv> 法定代表人：王世峰，该行董事长。 委托诉讼代理人：冯贞秀，河北甲信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑丽霞，河北甲信律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：邢台第一拖拉机制造有限公司。住所地：河。住所地：河北省邢台市邢台县龙冈经济开发区> 法定代表人：赵雪君，该公司董事长。 被上诉人（一审被告）：赵雪君，男，1970年6月17日出生，汉族，住河北省南和县。 上诉人江苏金桥市场发展有限公司（以下简称江苏金桥公司）因与被上诉人河北邢台农村商业银行股份有限公司（以下简称邢台农商行）、邢台第一拖拉机制造有限公司（以下简称邢台一拖公司）、赵雪君金融借款合同纠纷一案，不服河北省邢台市中级人民法院（2020）冀05民初6号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人江苏金桥公司委托诉讼代理人周芸蕾，被上诉人邢台农商行委托诉讼代理人冯贞秀、郑丽霞到庭参加诉讼。被上诉人邢台一拖公司、赵雪君经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 江苏金桥公司上诉请求：1.请求撤销邢台市中级人民法院（2020）冀05民初6号民事判决，改判江苏金桥公司在本案中不承担责任；2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审程序严重违法。首先，一审法院未按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》规定，在开庭前向上诉人送达证据材料副本，导致上诉人开庭时才看到证据材料，无法充分有效地举证质证。一审法院未按法律规定给予上诉人举证期限，损害了上诉人的合法权益。其次，上诉人在一审时要求对案涉保证合同公章的真伪、保证合同的形成时间等事项进行鉴定。上诉人没有对保证合同上的法人签字、印章申请鉴定，并不能表明上诉人就对该签字和印章予以认可，一审法院以此为由驳回鉴定申请程序违法。二、本案应当中止审理。天夏智慧城市科技股份有限公司（以下简称天夏公司）与上诉人签订了股权转让协议，天夏公司向上诉人提出需要向银行贷款用于支付股权转让款，在此情况下，上诉人按照天夏公司的指示办理了本案及另案的几份抵押合同，但上诉人事后才知道天夏公司提供的承诺书上的盖章是私刻的，银行贷款也并未用于支付股权转让款。上诉人已向溧阳市公安局进行了报案，溧阳市公安局也进行了立案，目前正在审查中。本案须以刑事案件审理结果为依据，而刑事案件尚未审结的，故，本案应中止审理本案。三、一审未查明案件关键事实。关于贷款的用途、贷款的发放，贷款的资金去向、抵押合同、保证合同的相关情况，在上诉人提出异议后，一审法院均没有进一步审查。四、邢台农商行未举证证明案涉担保程序合法有效，上诉人在本案中不应承担责任。《中华人民共和国公司法》第16条规定，邢台农商行一直未提供上诉人关于本案担保事项的董事会决议或股东会决议。案涉担保合同上“薛惠玶”的签字系其作为江苏金桥公司法定代表人的履行职务行为，不能表明“薛惠玶”作为公司股东签字。五、邢台农商行涉嫌违法放贷，案涉借款合同应属无效。首先，案涉借款合同所载的借款用途并不是实际借款用途；其次，根据《中华人民共和国商业银行法》第39条规定，对同一借款人的贷款余额与商业银行资本余额的比例不得超过10%。案涉关联案件总计借款金额3.27亿，发放贷款时邢台农商行的注册资本为81421.56万元，违反了上述规定。二审庭审期间，江苏金桥公司补充上诉理由如下：1、公安机关已经将案涉担保合同的事实列为合同诈骗，且已经立案。2、主合同当事人恶意串通，损害了江苏金桥公司利益。主要表现在以下几方面：案涉借款用来归还被上诉人之前的贷款。在办理借款合同过程中，六个公司（六个借款人）均无履行能力，银行要求他们相互之间签订假的供货合同已达到符合银行贷款标准的目的。被上诉人在明知同一借款人情况下化整为零，违反了《中华人民共和国商业银行法》对金融机构贷款的规定。另，伪造六份购销合同已达到以合法形式发放贷款的目的。3、本案符合《中华人民共和国担保法》第三十条规定，保证人可以免除担保责任。并且根据最高法（2014）民提字136号判决，担保法司法解释中关于保证合同的借新还旧的规定，同样适用于抵押合同。 邢台农商行辩称，一、一审法院程序正当，不存在任何违法行为。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》于2020年5月1日生效，答辩人不受此规定的约束；一审于2020年1月向上诉人送达了举证通知书、保全结果告知书以及查封裁定书，远超出法律规定的十五天举证质证期。一审法院又将案件全部证据邮寄给上诉人，充分保障了其举证质证的权利。依据《中华人民共和国民法总则》第61条之规定，法定代表人薛惠玶在保证合同、抵押合同上的签字都应当认定是职务行为，因此仅对公章真伪进行鉴定，无论结果如何，都不影响该保证人承担保证责任。二、天夏公司非本案当事人，天夏公司涉嫌伪造印章也与本案事实无任何关系，因此不符合民刑交叉案件中民商事案件中止审理的条件。三、邢台农商行对借款合同、保证合同、抵押合同的真实性以及银行流水、利息计算等均进行了举证。法定代表人薛惠玶在保证合同、抵押合同上签字的行为，可以认定其作为股东对公司对外担保的事项是明知的，其本人又在上诉人公司持股90％，符合九民纪要关于无须机关决议的例外规定。四、邢台农商行根据借款人的申请，在借款申请人提供完备的贷款手续之后发放借款，均合法合规。银行的资本余额也不只有注册资金；六个借款人系不同的法人，不同的主体，并非同一借款人；此上诉理由并非借款合同诉讼应当审理的范围。针对江苏金桥公司补充上诉意见，邢台农商行答辩称，1、本案不存在上诉人主张的主合同当事人恶意串通行为，被上诉人不知道上诉人为借款人提供抵押担保的原因，也不知道上诉人与第三方股权转让的事实存在。2、本案的借款不属于借新还旧。3、上诉人补充陈述的事实和理由不属实不存在。 邢台一拖公司、赵雪君未答辩。 邢台农商行向一审法院起诉请求：一、依法判令解除邢台农商行与邢台一拖公司签订的《企业循环额度借款合同》，并判令邢台一拖公司偿还邢台农商行借款本金5000万元及利息3333930.39元（截止到2019年10月21日），同时要求邢台一拖公司按月利率9.871667‰支付自2019年10月22日至2019年11月7日利息，按月利率14.8075005‰（月利率9.871667‰+罚息4.9358335‰）支付2019年11月7日之后利息，利随本清；二、判令邢台农商行对江苏金桥公司为该笔借款设定抵押的不动产享有优先受偿权；三、判令江苏金桥公司、赵雪君对上述债务承担连带保证责任；四、本案的诉讼费用、保全费等邢台农商行为实现债权而发生的费用由各一审被告共同承担。 一审法院认定事实：2018年11月8日，邢台农商行与被告邢台一拖公司签订编号为邢台农村商业银行农信循借字2018第07102018765520号《企业循环额度借款合同》，合同约定邢台一拖公司向邢台农商行申请的循环借款额度为5000万元，借款用途为购农机配件，借款期限自2018年11月8日至2019年11月7日止，利率为月息9.871667‰，按月结息，每月20日为结息日，并约定贷款逾期的，罚息为贷款利率上浮50%。同日，江苏金桥公司与邢台农商行签订了编号为邢台农村商业银行农信高抵字2018第07102018811580号《最高额抵押合同》，以其位于溧阳市产为邢台一拖公司的前述借款提供抵押担保，并办理了抵押登记，担保范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息、罚息以及邢台农商行为实现债权与担保权利而发生的费用；同日，邢台农商行与江苏金桥公司签订了编号为邢台农村商业银行农信保字2018第07102018811580号《保证合同》，与赵雪君签订了编号为邢台农村商业银行农信保字2018第07102018811580号《个人最高额保证合同》，上述保证合同约定江苏金桥公司、赵雪君分别对邢台一拖公司的借款本息承担连带保证责任，保证范围为主合同项下邢台一拖公司的全部债务，包括但不限于本金、利息、罚息、违约金及实现债权与担保权利而发生的费用，保证期间自2018年11月8日起至主合同项下的债务履行期限届满之日后两年止。合同签订后，邢台农商行依约履行了贷款发放义务。后邢台一拖公司未按约定按月足额支付贷款利息，截至2019年10月21日尚欠邢台农商行本金5000万元、截至2019年10月21日的利息3333930.37元以及2019年10月21日之后的利息和罚息等。 另查明，江苏金桥公司的法定代表人薛惠玶作为自然人股东持有江苏金桥公司90%股份。经一审法院核实，借款借据上的利息11.846%为年利率，涉案借款合同上记载为月利率9.871667‰，二者并不矛盾。 一审法院认为，根据当事人诉辩，本案争议焦点主要是：一、本案应否中止审理；二、邢台一拖公司应否偿还邢台农商行借款本金5000万元及利息、罚息等；三、邢台农商行对江苏金桥公司提供的抵押物拍卖、变卖所得价款是否享有优先受偿权；四、江苏金桥公司、赵雪君应否对案涉借款承担连带保证责任。 关于焦点问题一，本案中，天夏公司并非本案当事人，该公司向江苏金桥公司出具承诺函的印章是否系伪造与本案无直接必然联系，不影响本案合同效力。另外，邢台农商行已经按照借款合同约定履行了出借义务，江苏金桥公司如果因为案外人天夏公司的不当行为造成其损失，应当依法另案向天夏公司主张权利。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条“有下列情形之一的，中止诉讼：......（五）本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的......”的规定，本案不属于应当中止审理的情形，对江苏金桥公司中止审理的申请不予准许。 关于焦点问题二，原告邢台农商行与邢台一拖公司于2018年11月8日签订的《企业循环额度借款合同》系双方真实意思表示，借款事实清楚，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，受法律保护。邢台农商行已经按照合同约定向邢台一拖公司支付了借款，邢台一拖公司亦应依约偿还借款及相应利息。同时，鉴于借款人邢台一拖公司对该借款事实并不持异议，一审法院对邢台农商行的该项主张予以支持。 关于焦点问题三，江苏金桥公司的法定代表人薛惠玶作为自然人股东持有江苏金桥公司90%股份，其控股已经超过三分之二，其作出的公司对外担保的行为能够代表江苏金桥公司的真实意思表示，不需要股东签字同意。邢台农商行与邢台一拖公司、江苏金桥公司签订的《最高额抵押合同》系签约各方当事人真实意思表示,江苏金桥公司对该合同的真实性无异议，该合同未违反法律和行政法规的强制性规定,合法有效,合同当事人均应严格履行合同所约定的义务。江苏金桥公司虽辩称其签订抵押合同并非出于真实意思表示，办理抵押登记涉嫌诈骗等情况，但其未提交相应的证据予以证明，本院对该主张不予采信。本案中，主债务到期后，主债务人邢台一拖公司未能依合同约定偿还贷款本金并支付借款利息，已经构成违约，邢台农商行作为已依法办理抵押登记的抵押权人，有权对抵押房产拍卖、变卖所得价款在《最高额抵押合同》确定的担保范围内享有优先受偿权。 关于焦点问题四，依据邢台农商行分别与江苏金桥公司、赵雪君签订的《保证合同》、《个人最高额保证合同》约定内容，本案借款仍在有效保证期间内，在邢台一拖公司未能按照《企业循环额度借款合同》约定按期还本付息情况下，江苏金桥公司、赵雪君应当对涉案借款承担连带保证责任。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定,判决如下:1.邢台一拖公司自本判决生效之日起十日内向邢台农商行偿还借款本金5000万元及利息（截止到2019年10月21日利息为3333930.39元，自2019年10月22日起至2019年11月7日利息按本金5000万元、月利率9.871667‰计算；2019年11月8日起至借款清偿之日的利息按照本金5000万元、月利率14.8075005‰计算）；2.邢台农商行对江苏金桥公司为该笔借款本息设定抵押的苏（2018）溧阳市不动产证明第0011696、0011697号不动产拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；3.江苏金桥公司、赵雪君对上述借款本息承担连带保证责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费308470元，由邢台一拖公司、江苏金桥公司、赵雪君共同负担，保全费5000元由邢台一拖公司负担。 本院对一审法院查明事实予以确认。 二审期间，江苏金桥公司向本院提交了调取证据申请书、公安立案决定书以及溧阳市公安局清安派出所出具的情况说明。依据江苏金桥公司的申请，本院向溧阳市公安局调取了公安侦查材料。本院组织当事人对上述证据材料进行了质证。 根据上述证据材料，二审查明，2020年溧阳市公安局作出溧公（清）立字[2020]2757号立案决定书，决定对江苏金桥公司被合同诈骗案立案侦查。其中，溧阳市公安局清安派出所向本院出具的说明主要称，夏建统等人利用受害人对其信任，以支付收购金为由诱骗受害人以房产抵押担保办理银行贷款共计3.27亿元，并截取银行发放的贷款，未按合同约定支付给受害人相应的收购款，致受害人价值数亿元抵押资产受损。 另查明，2019年1月29日，邢台农商行向本案主借款人邢台一拖公司账户发放贷款3400万元，邢台一拖公司于当日将3400万元转至河北秉泽机械科技股份有限公司账户。2019年3月28日，邢台农商行向本案主借款人邢台一拖公司账户发放贷款1600万元，邢台一拖公司于当日将1600万元转至河北秉泽机械科技股份有限公司账户。 本院认为，本案的焦点问题：一、一审程序是否违法；二、本案是否应当中止审理；三、案涉借款合同、抵押合同和保证合同的效力；四、江苏金桥公司应否承担担保责任。 关于第一个焦点问题，一审法院于2020年1月20日通过EMS方式向江苏金桥公司邮寄了起诉书、应诉通知书以及举证通知书等文书，并定于2020年5月28日开庭，已给江苏金桥公司充分的举证期限。而且一审庭审后，一审法院又组织双方就江苏金桥公司提供的证据进行了质证。故，一审不存在未保障当事人举证、质证权利情形。 关于应否鉴定问题，案涉保证合同落款处不仅有江苏金桥公司的公章，还有其法定代表人薛惠玶的签字和手章。江苏金桥公司未申请对其法人签字和手章鉴定，亦未举证反驳法人签字和手章的真实性，在此情形下，案涉合同上法人签字和手章应视为真实。根据《中华人民共和国民法总则》相关规定，法定代表人在案涉合同上加盖法人公章的行为，表明其是以法人名义从事的民事活动。综上，能够认定江苏金桥公司的法定代表人薛惠玶代表江苏金桥公司与邢台农商行签订了案涉保证合同。故，江苏金桥公司对公章真假进行鉴定无实际意义，一审法院未准许其鉴定申请并无不当。 关于第二个焦点问题，根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条规定，人民法院在审理经济纠纷案件中，发现与本案有牵连，但与本案不是同一法律关系的经济犯罪嫌疑线索、材料，应将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或检察机关查处，经济纠纷案件继续审理。本案中，江苏金桥公司与邢台农商行签订保证合同以及抵押合同，双方之间系保证合同以及抵押合同关系，是否存在犯罪行为与本案不属于同一法律关系。另，即便刑事案件认定江苏金桥公司签订案涉合同的行为系受案外人的犯罪行为所致，根据《中华人民共和国民法总则》第一百四十九条规定，第三人实施欺诈行为，使一方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，对方知道或者应当知道该欺诈行为的，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。江苏金桥公司未提出撤销案涉抵押合同和保证合同的请求，且其未提交证据证实邢台农商行知道该欺诈情形，根据溧阳市公安局清安派出所向本院出具的说明以及公安机关的询问笔录，亦未反映出邢台农商行知道上述欺诈情形。综上，江苏金桥公司是否承担保证责任无需以公安机关的侦查结果作为依据。故，江苏金桥公司主张本案应中止审理的理由不能成立。 关于第三个焦点问题，江苏金桥公司主张邢台农商行违反《中华人民共和国商业银行法》第三十九条规定，本案借款金额并未超过上述法律条文规定限制且案涉有关的六个案件的借款人亦非同一借款人，因上述法律规定并非效力性强制性规范，本案不应适用上述法律条文否认合同效力。综上，原审认定案涉借款合同合法有效并无不当。 关于抵押合同和保证合同效力问题，江苏金桥公司提出出借人和借款人存在恶意串通情形，但现有证据不能证明邢台农商行和借款人之间相互串通。关于江苏金桥公司提出的案涉借款用于偿还旧贷问题，首先，构成以新贷偿还旧贷款应该具备三个特征：债权、债务主体同一；债权人、债务人具有以新贷偿还旧贷的意思表示；新的债权债务关系消灭旧的债权债务关系。本案中，通过本案所涉借款的资金流向看，邢台一拖公司并未用案涉借款偿还其旧贷。故，江苏金桥公司主张的借新还旧的主张不能成立。关于江苏金桥公司提出的上述合同未经过其股东会决议问题，江苏金桥公司的法定代表人薛惠玶代表江苏金桥公司签订了案涉保证合同和抵押合同，虽然根据《中华人民共和国公司法》第十六条规定，担保行为并不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司的股东会或董事会的决议作为授权的基础和来源。但本案中，薛惠玶持有江苏金桥公司的股权比例为90%，其签订合同的行为能够代表股东会对于公司担保行为的认可。综上，江苏金桥公司主张案涉保证合同和抵押合同无效的理由均不能成立，原审法院认定上述合同合法有效并无不当。 关于第四个焦点问题，基于前述，案涉借款合同、抵押合同、保证合同均合法有效。邢台农商行已经履行了出借义务，但借款人和担保人并未还款，且江苏金桥公司提出的免责理由均不能成立。故，原审判令江苏金桥公司承担相应的担保责任并无不当。 综上，江苏金桥公司的上诉理由均不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费308470元，由上诉人江苏金桥市场发展有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 苗文全 审 判 员 张建岳 审 判 员 杨 杰 二〇二〇年十一月十八日 法官助理 刘 鹏 书 记 员 邢自权