四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终5621号 上诉人（一审原告）：刘俊，男，1987年2月16日出生，汉族，住四川省三台县。 委托诉讼代理人：冉筱睿，四川鼎兰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭乔乔，四川鼎兰律师事务所律师。 被上诉人（一审第三人）：滁州市南方黑芝麻食品有限公司，住所地：安徽省滁州市苏滁现代产业园中新大道**。 法定代表人：刘辉，总经理。 委托诉讼代理人：甘剑峰，广西欣源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈迪，广西欣源律师事务所律师。 一审被告：南方黑芝麻集团股份有限公司，住，住所地：广西省容县城南规划工业集中区黑五类产业园/div> 法定代表人：韦清文，董事长。 委托诉讼代理人：甘剑峰，广西欣源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈迪，广西欣源律师事务所律师。 上诉人刘俊因与被上诉人滁州市南方黑芝麻食品有限公司（以下简称黑芝麻公司）、一审被告南方黑芝麻集团股份有限公司（以下简称黑芝麻集团）劳动合同纠纷一案，不服成都市锦江区人民法院（2019）川0104民初9424号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人刘俊上诉请求：撤销一审判决，依法改判黑芝麻公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金36505.26元。事实和理由：刘俊在职期间没有明显过错，虽然和同事争执而引发矛盾，但是不足以达到严重违反公司规章制度或违背公司行为规范的程度，刘俊与同事发生争执与工作无关，纯为普通老百姓之间的合理纠纷，黑芝麻公司解除劳动合同违法。 被上诉人黑芝麻公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。 一审被告黑芝麻集团的述称意见与被上诉人黑芝麻公司的答辩意见一致。 刘俊向一审法院起诉请求：1.黑芝麻集团向刘俊支付违法解除劳动合同经济赔偿金36505.26元；2.黑芝麻集团支付刘俊2018年9月、10月未足额发放的工资12000元；3.黑芝麻集团支付刘俊2018年5月至10月未发放的8000元提成；4.黑芝麻集团承担案件诉讼费用。2019年12月12日，一审法院第二次开庭审理过程中，刘俊当庭表示要求黑芝麻公司承担连带责任。 一审法院认定事实：2017年10月31日，黑芝麻集团饮品事业部发出《关于汪喜伟等同志录用及试聘用的通知》，聘用刘俊为西南大区川北区域的区域经理，工作地点为绵阳，入职时间为2017年10月25日。 2017年11月12日，黑芝麻公司与刘俊签订《劳动合同书》，约定期限为2017年10月25日至2021年2月28日，具体岗位以《岗位聘任协议书》为准；刘俊的工资水平按照本单位的工资分配制度，根据刘俊所在工作岗位，结合刘俊的劳动技能、劳动强度、劳动条件、劳动贡献等与黑芝麻公司约定月工资定额及绩效奖励办法；刘俊每月应得的劳动报酬按月结算支付，绩效考核部分按岗位绩效目标考核结果领取；刘俊工作岗位变动，同时对劳动报酬作出调整的，以黑芝麻公司的薪资文件为准；双方同意，按《劳动合同法》第三十九条规定，有以下“严重违反用人单位规章制度”的行为，黑芝麻公司可以解除劳动合同，且无须支付经济补偿：……2.刘俊不服从工作安排或消极怠工，经书面警告后仍不悔改的，……7.刘俊散布不利于安定团结、和谐社会言论，在公司内部拉帮结派的，……11.盗窃财物、打架斗殴、聚众赌博、贪污受贿、侵占财物等违反国家相关法律法规被拘留、逮捕、判刑的，……；双方同意，在合同履行的过程中，黑芝麻公司根据国家相关法律法规及企业的经营管理需要所订立的，并经以下方式进行公示的有关规章制度和对现有制度的修改，均是合同的附件，对双方具有约束力：……2.在局域网内公布且存放可供查阅，……；刘俊同意严格遵守按上述办法所制订的各项规章管理制度，刘俊如违反制度，按制度明确的办法处理。 同日，双方签订《岗位聘任协议书》，约定黑芝麻公司聘任刘俊为合同制员工，在市场营销岗位工作；刘俊应根据黑芝麻公司的《部门职责及岗位说明书》中关于市场营销岗位的有关要求履行岗位职责、职权，承担相应的责任并遵守黑芝麻公司的规章制度；刘俊接受按其所任岗位级别在公司及其业务能力支付的岗位工资及按岗位目标确定的绩效工资标准（在公司兼任多个职位的，按较高级别岗位标准定薪），认同并愿意执行黑芝麻公司薪酬及奖励的考核、计算、发放办法及有关管理制度；经双方协商一致，黑芝麻公司调整刘俊工作岗位，根据黑芝麻公司因企业经营管理需要订立的关于考核的规章制度文件，刘俊不能胜任岗位工作的，黑芝麻公司可单方调整刘俊岗位，刘俊应当服从工作安排。 2018年2月8日，黑芝麻集团饮品事业部发布《2018年营销人员绩效考核办法》，规定营销人员的绩效考核分为月度绩效考核及管理绩效考核，其中月度绩效工资考核与月度工资标准中的绩效工资挂钩，管理绩效考核与应发工资挂钩。 2018年5月1日，双方签订《核心经销商责任区经营目标责任制协议书》，约定刘俊负责公司产品在川、渝的市场销售业务；第一年销售目标为700万元；刘俊的月度工资构成为：基本工资、岗位工资、绩效工资、绩效提成奖金；月度工资标准为：……二档：基本工资3000元、岗位工资6500元、绩效工资3500元，三档……；绩效提成奖金按销售收入的1%月度核算；双方约定刘俊的月度工资定档为二档；绩效工资与当月销售收入挂钩：销售收入完成率低于50%的，不计发绩效工资，完成率大于或等于50%的，按绩效工资标准×实际完成率计算绩效工资；责任区当月可提工资福利费用不足以支付按薪标准计算的工资时，公司给予预发营销人员的固定工资（基本工资+上岗工资）部分，绩效工资及绩效提成奖金部分，可根据累计业绩情况，在有额度的情况下，于下一个月回补发放；协议期限为二年，自2018年5月1日起至2020年4月30日止。 2018年9月18日，黑芝麻集团饮品事业部发出《关于2018年省区经理任免职的通知》，自2018年9月1日起，任命刘俊任华西大区川北省区经理，同时免去原任职务。 2018年9月30日，黑芝麻集团饮品事业部发出《2018年营销人员薪酬方案》，规定月度工资由基本工资、岗位工资和提成奖金构成；月工资标准：省区经理一档为基本工资2500元、岗位工资5500元，提成奖金按销售收入达成的对应坎级计算；省区经理月度省区人均销售收入≥8万元，提成比例标准为2%，6万元≤月度省区人均销售收入＜8万元，提成比例为1%，月度省区人均销售收入＜6万元，无提成；本方案自2018年9月1日起执行。 2018年10月24日，黑芝麻集团饮品事业部发出《关于大区营销人员工资定档的通知》，刘俊定档为省区经理一档，工资定档自聘任之日起实施。 2018年11月13日，黑芝麻集团饮品事业部向刘俊通过电子邮件发送《关于明确华西各省区管理关系的通知》，通知自2018年11月13日起，包括川北省区在内的省区的日常管理工作由黑芝麻糊饮料销售部川渝省区经理喻连华进行管理，各相关岗位在日常工作中按《黑芝麻糊饮料销售部川渝省区销售过程管理规定》执行。次日，刘俊通过电子邮件回复：以上邮件为人资部邮件而非公司正式发文，我及团队人员的组织隶属饮品事业部华西大区川北省区，我仍是华西大区川北区域省区经理，为了保证员工及本人在公司的正当、合法权益，在公司未正式发文调整大区、我及团队的组织关系前，我们的工作汇报仍按原公司发文认证的直属领导汇报工作，同时都作为省区经理，不接受向跨部门的黑芝麻糊饮料销售部同级别省区经理汇报工作，如公司正式发文调整我及团队组织关系至南方黑芝麻饮料销售部，我们会按公司正式发文的文件执行。 2018年11月20日，井书振、刘俊、周述抗等前往广安与廖帮学发生冲突和打架行为，双方均被带至派出所处理。《接（报）处警登记表》显示处警情况为调解处理，廖帮学与周述抗私下协商处理双方互相道歉且不追究双方任何责任，廖帮学的家属受到惊吓的问题由周述抗承担。 2018年11月23日，黑芝麻集团饮品事业部发出《关于解除周述抗、井书振、刘俊劳动合同的通知》，主要内容为华西大区周述抗、川南省区经理井书振、川北省区经理刘俊存在严重违反劳动纪律、公司规章制度，具体如下：今年11月，饮品事业部实施经营目标责任制改革，原华西大区与新设置的黑芝麻糊饮料销售部的川渝省区进行整合；期间，周述抗、井书振、刘俊三人不配合事业部的管理调整，不服从事业部对其工作的安排及管理；由于在公司经营改革过程中，周述抗等三人不满原华西大区一同事对公司经营改革的配合，于2018年11月20日工作期间，三人伙同原华西大区其他三位同事，离开工作地点长途驾车前往广安市对该同事进行有预谋的围堵，双方争吵后，周述抗率先动手打人，随后井书振、刘俊参与斗殴，经该同事家属报警后，相关人员均被警方带往派出所处理，影响极其恶劣；结合该事件的经过，可以认定周述抗、井书振、刘俊此次的行为是一次有预谋、有针对性的对配合事业部经营改革的同事进行打击报复的行为，该行为性质恶劣，不仅严重违反了劳动纪律及规章管理制度，也给企业形象带来了严重的负面影响；根据《奖励与问责管理制度》第二十三条相关规定“解除劳动合同：员工出现以下行为之一的，视为严重违反劳动纪律、规章制度，可给予解除劳动合同……6.个人品绩行为（范围见本通报批评条件）严重损害企业形象和品牌形象……12.违反职业道德和社会公德……17.不服从公司安排或消极怠工……20.散布不利于安定团结、和谐社会言论，在公司内部拉帮结派的……25.违反南方黑芝麻集团或饮品事业部管理规定，情节严重的。”经研究决定，自2018年11月23日起，解除与周述抗、井书振、刘俊与公司的劳动合同。 同日，黑芝麻集团工会委员会作出《关于的答复函》，认为公司解除与周述抗、井书振、刘俊之间的劳动合同具有充分依据，并无不当之处，同意解除与周述抗、井书振、刘俊之间的劳动合同的意见。 同时，黑芝麻集团通过短信和邮件通知了刘俊解除劳动关系一事。 2019年1月7日，刘俊向成都市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称成都仲裁委）申请仲裁，其仲裁请求为：1.黑芝麻集团向刘俊支付2018年9月至10月工资12000元、2018年5月至10月提成8000元、按13670.53元标准支付1.5个月工资的2倍的解除劳动合同赔偿金41011.59元、2018年11月的工资和提成13000元；2.黑芝麻集团消除不良影响，赔偿精神损失费50000元。2019年4月23日，成都仲裁委作出仲裁裁决书，裁决驳回刘俊的仲裁请求。刘俊不服仲裁裁决，起诉至一审法院。 一审另查明，第一，刘俊的工资由黑芝麻公司发放，发放情况：2017年11月28日发放了2017年10月工资2028.25元；2017年12月27日发放了2017年11月工资7114.96元；2018年1月30日发放了2017年12月工资4932.01元和补贴350元；2018年2月9日发放了2017年奖金200元；2018年3月3日发放了2018年1月补贴350元；2018年3月19日发放了2018年1月工资15940元；2018年3月29日发放了2018年2月工资7955.08元和补贴350元；2018年4月28日发放了2018年3月工资9654.64元和补贴350元；2018年6月5日发放了2018年4月工资14445.87元和补贴350元；2018年6月29日发放了2018年5月工资11907.9元和补贴350元；2018年7月26日发放了2018年6月工资8599.56元和补贴350元；2018年8月28日发放了2018年7月工资8474.76元和补贴350元；2018年9月30日发放了2018年8月补贴350元；2018年10月9日发放了2018年8月工资8182.22元；2018年11月21日发放了2018年9月补贴350元；2018年11月22日发放了2018年9月工资7573.56元；2018年11月30日发放了2018年10月工资7536.62元；2018年12月29日发放了2018年11月工资6122.14元。 第二，黑芝麻集团在2018年5月至11月工资和补贴发放后都会发布工资发放的说明，告知员工可自行查阅工资数据，如有疑问，可联系相关负责人。 黑芝麻集团向包括刘俊在内的人员通过邮件发送了2018年5月至10月绩效考核结果的公示，并告知如有异议反馈至相关人员，逾期未反馈则视为无异议。 第三，刘俊工资表显示刘俊2018年9月实发工资应为7573.56元，2018年10月实发工资应为7536.62元；2018年10月的补贴350元没有发放。 第四，黑芝麻集团饮品事业部《人力资源管理制度》中“奖励与问责管理制度”部分第二十三条规定，解除劳动合同：员工出现以下行为之一的，视为严重违反劳动纪律、规章制度，可给予解除劳动合同：……6.个人品绩行为严重损害企业形象和品牌形象或同年内因同一类品绩问题受到内部处分两次或以上的；……9.盗窃财物、打架斗殴、聚众赌博、贪污受贿、侵占财物等违反国家相关法律法规被拘留、逮捕、判刑的；……17.不服从公司安排或消极怠工，或拒不接受上级领导分配下达的各项目标任务和工作指令的，经公司书面警告后仍不改正的；……20.散布不利于安定团结、和谐社会言论，在公司内部拉帮结派的；……；25.违反南方黑芝麻集团或饮品事业部管理规定，情节严重的。 一审庭审中，双方当事人均认可黑芝麻集团饮品事业部下发的各项文件和规章制度均适用于刘俊。 一审法院认定上述事实，采信了双方当事人身份信息、黑芝麻公司和黑芝麻集团工商信息、《关于汪喜伟等同志录用及试聘用的通知》《劳动合同书》《岗位聘任协议书》《2018年营销人员绩效考核办法》《核心经销商责任区经营目标责任制协议书》《关于2018年省区经理任免职的通知》《2018年营销人员薪酬方案》《关于大区营销人员工资定档的通知》《关于明确华西各省区管理关系的通知》及邮件回复、《接（报）处警登记表》《关于解除周述抗、井书振、刘俊劳动合同的通知》《关于的答复函》、成劳人仲案【2019】00070号仲裁裁决书、银行明细、工资表、工资发放说明、绩效考核结果公示、《人力资源管理制度》等证据，以及各方当事人的一致陈述。 一审法院认为，根据我国民事诉讼证据规则和劳动争议司法解释的相关规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 本案中，刘俊系与黑芝麻公司签订的劳动合同，由黑芝麻公司发放工资，刘俊系与黑芝麻公司建立的劳动关系。但双方均认可，黑芝麻集团饮品事业部发布的各项文件和规章制度适用于刘俊。 关于是否系违法解除劳动合同。《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定劳动者严重违反劳动纪律的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，刘俊等人在工作日从其工作地驱车二百多公里到广安与同事廖帮学发生冲突继而打架，其行为具有主观恶意，且其与同事打架的行为也严重损害了企业的形象。虽然公安机关没有进行处理，但并不能改变其行为的性质。刘俊的行为已严重违反了劳动纪律，黑芝麻集团行使其管理公司的职权，据此做出解除与刘俊劳动合同的决定符合法律规定。且黑芝麻集团也已履行了通知工会和送达刘俊的义务。因黑芝麻集团饮品事业部作出的各项文件和规章制度亦适用于刘俊，故黑芝麻集团解除劳动合同并未违反法律规定，不应支付赔偿金，刘俊主张违法解除劳动合同的赔偿金于法无据，一审法院不予支持。 关于2018年9月至10月工资。从刘俊与黑芝麻公司签订的合同以及公司薪酬制度可知，刘俊的工资系随其岗位级别的变更而变更。且黑芝麻集团饮品事业部每月对工资和绩效考核都进行了公示。黑芝麻集团饮品事业部并未擅自调整刘俊的工资，刘俊的主张于法无据。但从刘俊的工资发放情况可知，黑芝麻公司每月向刘俊均支付了350元补贴，该补贴也为工资的组成部分，而黑芝麻公司并未支付2018年10月的补贴350元，应当予以支付。刘俊多主张部分，一审法院不予支持。但刘俊要求黑芝麻集团承担连带责任于法无据，一审法院不予支持。 关于2018年5月至10月提成。黑芝麻集团饮品事业部每月对工资和绩效考核都进行了公示，刘俊并未提出异议，且刘俊并未提交其他证据证明黑芝麻公司欠付其提成，刘俊要求提成于法无据，一审法院不予支持。 据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决黑芝麻公司于判决发生法律效力之日起十日内向刘俊支付2018年10月补贴350元；驳回原告刘俊的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由黑芝麻公司负担。 双方当事人在二审限令的举证期内，均未向本院提交新的证据。 二审经审理查明的事实与一审一致，对一审判决查明的事实，本院予以确认。 本院认为，归纳双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：黑芝麻公司应否向刘俊支付违法解除劳动合同的经济赔偿金？针对前述争议焦点，本院评判如下： 《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”本案中，刘俊在工作时间离开工作地点四川省绵阳市，伙同同事周述抗、井书振长途驱车至四川省广安市围堵黑芝麻公司的另一同事，后发生斗殴。刘俊的行为已经严重违反用人单位的规章制度，黑芝麻集团、黑芝麻公司解除与刘俊的劳动合同关系，符合前述法律规定，也有黑芝麻集团《奖励与问责管理制度》第二十三条的相关规定作为依据。刘俊关于并未严重违反规章制度的事实主张不能成立，对其关于黑芝麻公司违法解除其劳动合同故应支付经济赔偿金的上诉意见，本院不予采纳。 综上，刘俊的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零七条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费，按照一审判决确认的方式负担；二审案件受理费10元，由刘俊负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈良谷 审判员  付冬琦 审判员  徐苑效 二〇二〇年十一月二十日 书记员  王 丹 庭审书记员郑贵芬