山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终11379号 上诉人（原审被告）：青岛东震泰金属制品有限公司，住所地青岛市即墨区龙山办事处羊山夼村。 法定代表人：王广杰，总经理。 委托诉讼代理人：孙文娟，山东诚功（即墨）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王文求，山东诚功（即墨）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王xx，男，1965年7月10日出生，汉族，住青岛市城阳区。 委托诉讼代理人：江云志，山东元衡律师事务所律师。 上诉人青岛东震泰金属制品有限公司（以下简称东震泰金属公司）因与被上诉人王xx劳动争议纠纷一案，不服青岛市即墨区人民法院(2019)鲁0282民初10807号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 东震泰金属公司上诉请求：1.撤销（2019）鲁0282民初10807号民事判决第六项；2.撤销（2019）鲁0282民初10807号民事判决第八项；3.撤销（2019）鲁0282民初10807号民事判决第九项；4.撤销（2019）鲁0282民初10807号民事判决第十项；5.本案一、二审诉讼费用由王xx承担。事实和理由：一、原审判决认定事实错误。原审判决认定王xx受伤后由其妻子护理，进而判决东震泰金属公司支付王xx护理费1000元，属于事实认定错误，双方在仲裁过程中均已明确，王xx受伤后，东震泰金属公司一直悉心照顾，派员工护理王xx，王xx对此也予以认可，因此，东震泰金属公司不应当再支付王xx护理费。二、原审判决适用法律错误，存在程序违法。首先，原审法院委托青岛市劳动能力鉴定委员会为王xx作停工留薪期鉴定，并依据鉴定结论判令东震泰金属公司支付停工留薪期工资属于典型的适用法律错误，并违反程序，就停工留薪期而言，属于由劳动能力鉴定中心依申请作出的事项，不属于司法委托的鉴定事项，而劳动能力鉴定中心，也不属于司法鉴定机构，无权受托作出鉴定结论。退一步讲，即使青岛市劳动能力鉴定委员会作出的青劳鉴函[2020]042号复函有效，就停工留薪期而言，王xx也应当根据鉴定结论，重新向青岛市即墨区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，否则，违反了先裁后审的基本原则。其次，东震泰金属公司一直运转正常，且并未拒绝王xx回厂工作，系王xx个人放弃工作，因此，原审判决判令东震泰金属公司支付王xx一次性生活补助费13370元无任何法律依据；最后，体检费160元不应由东震泰金属公司支付。综上，原审判决认定事实错误，适用法律错误，严重违反程序。 王xx未做答辩。 王xx向一审法院起诉请求：1、解除双方之间劳动合同关系；2、要求支付一次性伤残补助金72000元；3、要求支付一次性医疗补助金126126元；4、要求支付一次性就业补助金206388元；5、要求支付经济补偿金10000元（自2017年2月21日至2019年8月30日）；6、支付未签合同双倍工资44000元（自2017年3月21日至2018年1月20日）；7、要求支付一次性生活补助费13370元（自2017年3月至2019年8月）；8、支付带薪年休假工资7172元（自2017年2月至2019年8月）；9、支付停工留薪期工资96000元（自2018年4月22日至劳动合同实际解除止，共24个月）；10、支付防暑降温费1120元（自2017年3月至2019年8月）；11、支付鉴定费、医疗费230元；12、支付护理费5730元；13、支付住院伙食补助费1000元；14、支付交通费3000元；15、支付假肢维护费120000元。 一审法院查明事实：2017年2月21日，王xx进入东震泰金属公司工作，双方未签订书面劳动合同，东震泰金属公司未为王xx缴纳社会保险。王xx受伤前月平均工资为3736元。 2018年4月22日，王xx在工作期间，不慎被机器压伤左手及臂。2019年2月21日，经青岛市即墨区人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年5月9日，经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残五级；东震泰金属公司对伤残等级提出重新鉴定，2019年8月9日，经山东省劳动能力鉴定委员会最终确定为伤残五级。 王xx受伤后在中国人民解放军401医院住院治疗10天。王xx的假肢费、住院期间的医疗费均已由东震泰金属公司负担。2018年4月22日，东震泰金属公司支付王xx生活费1000元。 2019年7月19日，因东震泰金属公司对青岛市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论不服，申请再次伤残鉴定，王xx到山东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，花费交通费405元、体检费160元。 2019年8月30日，王xx向青岛市即墨区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求裁决：一、解除双方之间劳动合同关系。二、要求支付一次性伤残补助金72000元。三、要求支付一次性医疗补助金126126元。四、要求支付一次性就业补助金206388元。五、要求支付经济补偿金10000元（自2017年2月21日至2019年8月30日）。六、支付未签合同双倍工资：44000元（自2017年3月至2019年8月）。七、要求支付一次性生活补助费13370元（自2017年3月至2019年8月）。八、支付带薪年休假工资7172元（自2017年2月至2019年8月）。九、支付停工留薪期工资96000元（自2018年4月22日至劳动合同实际解除止，共24个月）。十、支付防暑降温费1120元（自2017年3月至2019年8月）。十一、支付鉴定费、医疗费230元。十二、支付护理费5730元。十三、支付住院伙食补助费1000元。十四、支付交通费3000元。十五、支付假肢维护费120000元。仲裁委员会经审查，于2019年11月8日作出了青即劳人仲案字[2019]第898-1号、898-2号仲裁裁决书，898-1号裁决书裁决：东震泰金属公司在本裁决书生效之日起十五日内一次性支付王xx一次性伤残补助金67248元、一次性工伤医疗补助金126126元、一次性伤残就业补助金206388元。898-2号仲裁裁决书裁决：一、解除王xx与东震泰金属公司之间的劳动关系；二、东震泰金属公司在本裁决书生效之日起十五日内一次性支付王xx交通费405元、再次鉴定体检费160元；三、东震泰金属公司在本裁决书生效之日起十五日内一次性支付王xx带薪年休假工资687.08元；四、驳回王xx的其他所有仲裁请求。双方均对该仲裁裁决书不服，向一审法院提起诉讼，要求判如所请。 在庭审过程中，一审法院委托天津市津实司法鉴定中心对王xx的假肢维护周期及费用进行鉴定。2020年1月17日，该中心以其技术条件无法满足鉴定要求，不予受理该鉴定。 2020年7月15日，青岛市劳动能力鉴定委员会受一审法院委托，作出青劳鉴函[2020]042号复函：王xx创伤性左前臂远端以远毁损伤、创伤性左腕部及手部毁损伤等工伤部位停工留薪期限为捌个月。 另，王xx称其住院期间由其妻子护理，但未提交其妻子的收入证明。 一审法院认为，王xx于2017年2月21日到东震泰金属公司处工作，东震泰金属公司应当与王xx订立书面劳动合同，虽东震泰金属公司未与王xx订立书面劳动合同，但王xx2019年8月30日仲裁时已经超过仲裁时效，其要求东震泰金属公司支付王xx未订立书面劳动合同双倍工资，一审法院不予支持。王xx申请仲裁解除与东震泰金属公司的劳动关系，自仲裁申请送达东震泰金属公司时，双方劳动关系解除。东震泰金属公司未为王xx缴纳社会保险，王xx工伤构成伤残五级且王xx的月平均工资为3736元，东震泰金属公司应支付王xx一次性伤残补助金67248元（3736元/月×18月）、一次性就业补助金206388元（5733元/月×36月）、一次性工伤医疗补助金126126元（5733元/月×22月），王xx主张的一次性伤残补助金过高，过高部分不予支持。因东震泰金属公司未为王xx缴纳社会保险，东震泰金属公司应支付经济补偿11208元（3736元/月×3月），王xx主张10000元，一审法院予以支持。王xx停工留薪期为8个月，东震泰金属公司应支付其停工留薪期工资29888元（3736元/月×8月），王xx主张过高，过高部分一审法院不予支持。因东震泰金属公司未为王xx缴纳社会保险，东震泰金属公司应支付王xx一次性生活补助费，按当地工资的最低标准的80%计算为1528元（1910元×80%），王xx主张13370元（1910元/月×70%×10月）未超出法律规定的标准，一审法院予以支持。王xx2017年2月21日到东震泰金属公司处工作，自2018年2月22日起开始享受带薪年休假，2018年王xx实际在岗至2018年4月22日，该期间的应休假天数不足1天，东震泰金属公司可不支付王xx带薪年休假工资，但仲裁裁定东震泰金属公司支付王xx带薪年休假工资687.08元，东震泰金属公司未针对该仲裁裁定提起诉讼，视为东震泰金属公司认可仲裁裁决结果，东震泰金属公司支付王xx带薪年休假工资687.08元，王xx主张过高，过高部分一审法院不予支持。王xx因于2018年4月22日受伤后未到岗工作，其主张的防暑降温费，一审法院不予支持。因东震泰金属公司对青岛市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论不服，申请再次伤残鉴定，王xx到山东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，花费交通费405元、体检费160元。东震泰金属公司应当支付王xx上述费用。王xx受伤后由其妻子护理，由于王xx未提交其妻子的收入证明，其护理费标准按每天100元计算，东震泰金属公司应支付王xx护理费1000元，王xx主张5730元过高，过高部分一审法院不予支持。王xx住院10天，住院伙食补助费为1000元（100元/天×10天），因东震泰金属公司已支付其生活费1000元，故，王xx主张的住院伙食补助费，一审法院不予支持。其主张的交通费除其到山东省劳动能力鉴定委员会重新鉴定支出的405元外，其余部分，一审法院不予支持。王xx主张的假肢维护费，由于鉴定机构不予受理，对其主张的假肢维护费，本案不予处理。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条（三）项、第四十七条第一款、第三款、《工伤保险条例》第三十条、第三十六条、第六十二条第二款、《失业保险条例》第十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、解除王xx与东震泰金属公司之间的劳动关系。二、东震泰金属公司于判决生效后十日内支付王xx一次性伤残补助金67248元。三、东震泰金属公司于判决生效后十日内支付王xx一次性工伤医疗补助金126126元。四、东震泰金属公司于判决生效后十日内支付王xx一次性就业补助金206388元。五、东震泰金属公司于判决生效后十日内支付王xx解除劳动合同经济补偿金10000元。六、东震泰金属公司于判决生效后十日内支付王xx一次性生活费补助费13370元。七、东震泰金属公司于判决生效后十日内支付王xx未休带薪年休假工资687.08元。八、东震泰金属公司于判决生效后十日内支付王xx停工留薪期工资29888元。九、东震泰金属公司于判决生效后十日内支付王xx护理费1000元。十、东震泰金属公司于判决生效后十日内支付原告王xx交通费405元、体检费160元。十一、驳回王xx其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。案件受理费10元（原告预缴），由东震泰金属公司负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审一致。 本院认为，本案为因劳动者工伤引起的劳动争议纠纷。职工有依法享受工伤保险待遇的权利，未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案王xx被依法鉴定为五级工伤，作为用人单位的东震泰金属公司未依法为王xx缴纳工伤保险，故王xx的工伤保险待遇应由东震泰金属公司予以支付。本案二审争议焦点为：一、东震泰金属公司是否应向王xx支付一次性生活补助费；二、东震泰金属公司是否应向王xx支付停工留薪期工资；三、东震泰金属公司是否应向王xx支付护理费；四、东震泰金属公司是否应向王xx支付交通费和体检费。 关于第一个焦点问题，因王xx伤残等级较高，用人单位东震泰金属公司未依法为其缴纳社会保险，导致王xx不具备领取失业金的条件，一审法院在此基础上认定东震泰金属公司向王xx支付一定金额的一次性生活补助费并无不当，本院依法予以维持。 关于第二个争议焦点，东震泰金属公司是否应在本案中向王xx支付一次性停工留薪期工资。在一审期间，经一审法院依法委托鉴定，青岛市劳动能力鉴定委员会认定王xx停工留薪期为8个月。王xx申请劳动仲裁之前虽然没有就停工留薪期进行认定，但其在仲裁时明确提出了要求东震泰金属公司支付停工留薪期工资的请求，故本院认为一审法院通过依法委托鉴定的方式确定王xx停工留薪的期限并判令东震泰金属公司支付8个月的停工留薪期工资并无不当。 关于第三个争议焦点，本院认为结合王xx的伤情，王xx住院期间需要护理，故一审认定东震泰金属公司按照每天100元的标准向王xx支付护理费1000元并无不当。 关于第四个争议焦点，交通费450元和体检费160元为王xx工伤鉴定所支出的必要费用，用人单位东震泰金属公司应予支付，一审认定并无不当，本院予以维持。 综上所述，东震泰金属公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决处理结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛东震泰金属制品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈明明 审判员  马 喆 审判员  孙向东 二〇二〇年十一月二十四日 法官助理 杨志昌 书记员张旭