河南省信阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫15刑终480号原公诉机关新县人民检察院。上诉人（原审被告人）朱生安，男，1982年2月18日出生，汉族，初中文化，户籍所在地河南省光山县，住光山县。2017年8月22日，因犯开设赌场罪被光山县人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金10000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月26日被抓获，经新县公安局决定，于2019年8月28日被刑事拘留，经新县人民检察院批准，于2019年9月24日被逮捕。上诉人（原审被告人）邱新全，别名：邱伟，男，1972年2月3日出生，汉族，初中文化，户籍所在地河南省潢川县，住潢川县。2009年因犯开设赌场罪被苏州市吴中区人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月27日被抓获到案，经新县公安局决定，于2019年8月28日被指定居所监视居住，经新县公安局决定，于2019年8月31日被刑事拘留，经新县人民检察院批准，于2019年9月24日被逮捕。原审被告人余俊，绰号：瓜子，男，1988年3月26日出生，汉族，初中文化，户籍所在地河南省潢川县，住潢川县。因涉嫌开设赌场罪，于2019年8月26日被抓获，经新县公安局决定，于2019年8月28日被刑事拘留，经新县人民检察院批准，于2019年9月24日被逮捕。原审被告人雷新忠，绰号：老瘪，男，汉族，文盲或半文盲，户籍所在地河南省潢川县，住潢川县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月27日被抓获，经新县公安局决定，于2019年8月28日被指定居所监视居住，于2019年8月31日被刑事拘留，经新县人民检察院批准，于2019年9月24日被逮捕。原审被告人刘中利，绰号：去火茶，男，1974年10月23日出生，汉族，中专文化，潢川县电业局职工，户籍所在地河南省潢川县，住潢川县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月27日被抓获，经新县公安局决定，于2019年8月28日被指定居所监视居住，经新县公安局决定，于2019年8月31日被刑事拘留，经新县人民检察院批准，于2019年9月24日被逮捕。原审被告人孟祥利，别名：国力，男，1976年3月4日出生，汉族，小学文化，户籍所在地河南省潢川县，住潢川县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月27日被抓获到案，经新县公安局决定，于2019年8月28日被指定居所监视居住，经新县公安局决定，于2019年8月31日被刑事拘留，经新县人民检察院批准，于2019年9月24日被逮捕。新县人民法院审理新县人民检察院指控原审被告人余俊、朱生安、雷新忠、刘中利、孟祥利、邱新全犯开设赌场罪一案，于2020年10月9日作出（2020）豫1523刑初92号刑事判决。原审被告人朱生安、邱新全不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人与其他原审被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审认定，2019年5、6月份，被告人余俊多次单独或伙同魏某组织赌客在新县八里畈镇、金兰山街道办事处等附近山上的场地开设赌场，为参赌人员提供所需的赌博场所、桌椅板凳、赌具等，雇请沈某、崔某等人为赌场抽头、转场等，并从中抽头渔利。2019年6月份，被告人朱生安利用刘某提供的赌博场地、望风、转场等便利条件，多次组织赌客在新县八里畈镇附近山上的场地开设赌场，为参赌人员提供所需的赌博场所、桌椅板凳、赌具等，并从中抽头渔利。2018年至2019年6月，被告人邱新全多次组织赌客在新县八里畈镇、香山湖管理区、千斤乡等附近山上的场地开设赌场，为参赌人员提供所需的赌博场所、桌椅板凳、赌具等，雇请人员在赌场望风、转场等，并从中抽头渔利。2018年至2019年9月，牛文成、张全伟、徐保全、魏某（均另案处理）等人多次组织赌客来新县开设赌场赌博。期间，被告人雷新忠多次为牛文成、张全伟等人开设的赌场布置场地、望风、支付赌场场地费等，每次获得200元不等的报酬。被告人刘中利多次为邱新全，徐保全，魏某等人在新县开设的赌场布置场地、望风等，每次获得300元不等的报酬，并多次为赌场主联系赌博场地、支付赌场场地费，从中获得好处费。被告人孟祥利多次为牛文成、徐保全、余俊、魏某等人在新县开设的赌场转场送人等，每次获得300元不等的报酬。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、户籍信息、前科证明、判决书、微信转账记录等书证，证人韩啟发、凌某、崔某、侯某、黄某、孟某、方某、杨某、周某、徐某、魏某、沈某、刘某等人的证言，被告人余俊、朱生安、雷新忠、刘中利、孟祥利、邱新全的供述和辩解等证据在卷佐证。原审认为，被告人余俊、朱生安、邱新全以营利为目的，多次提供场所组织他人赌博，并从中抽头渔利；被告人雷新忠、刘中利、孟祥利明知他人开设赌场，仍帮助联系赌博场地、支付赌场场地费、转场、望风等，其行为均构成开设赌场罪。被告人余俊、朱生安、邱新全在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人雷新忠、刘中利、孟祥利在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，应当从轻减轻处罚或者免除处罚。被告人余俊、朱生安、雷新忠、刘中利、孟祥利、邱新全承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。被告人刘中利、余俊、孟祥利、朱生安、邱新全的家属主动上缴违法所得，可酌情予以从轻处罚。被告人朱生安、邱新全曾因犯开设赌场罪被判处刑罚，酌情予以从重处罚。被告人刘中利具有国家工作人员身份，应当从重处罚。根据被告人余俊、朱生安、雷新忠、刘中利、孟祥利、邱新全的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第二十七条、第六十一条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人余俊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元（已预缴）；二、被告人朱生安犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三万元；三、被告人雷新忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元；四、被告人刘中利犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元；五、被告人孟祥利犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；六、被告人邱新全犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币三万元（已预缴一万元）；七、对被告人余俊所退违法所得1000元、刘中利所退违法所得5000元、孟祥利所退违法所得2000元、朱生安所退违法所得2000元、邱新全所退违法所得3000元，予以没收，上缴国库；对被告人雷新忠违法所得2000元，继续予以追缴。上诉人朱生安上诉称，上诉人到案后如实供述，属于坦白，原审未体现从宽处罚，对其量刑过重，且罚金过高。请求二审改判其有期徒刑一年三个月，并对原判罚金予以减少或免除。上诉人邱新全上诉称，1、原审认定的事实与实际不符。2018年上诉人根本没有在新县出现过，不可能于2018年在新县开设赌场，上诉人仅在2019年6月份在新县开设过四五次赌场。2、原侦查机关存在以刑讯逼供的方法非法取证，原审未对此进行审查或作出说明。3、上诉人到案后如实供述自己的全部犯罪事实，自愿认罪认罚，退出违法所得并积极缴纳罚金，原审量刑时未充分考虑，量刑畸重。请求二审依法对其改判从轻处罚。经审理，二审查明的事实和证据与一审相同，原判认定的证据经原审庭审举证质证，查证属实，本院予以确认。关于朱生安、邱新全所提原审量刑过重的上诉理由。经查，上诉人朱生安、邱新全开设赌场，依法应在“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”幅度内判处刑罚，原审根据朱生安、邱新全认罪认罚时公诉机关分别给出的“有期徒刑一年四个月，并处罚金”和“有期徒刑一年六个月至二年，并处罚金”的量刑建议，并综合考虑其他量刑情节，对其分别判处的刑罚，在法定刑及原公诉机关量刑建议幅度内，均无不当。该上诉理由不能成立。关于邱新全所提原审认定事实与实际不符的上诉理由。经查，根据在案证据，可以证实邱新全在新县多次组织人员开设赌场的事实，据此事实，其行为已构成开设赌场罪。至于其组织赌博的具体时间并不影响对其犯罪性质的认定。该上诉理由不具有实际意义。关于邱新全所提原侦查机关存在以刑讯逼供的方法非法取证的上诉理由。经查，原审在向邱新全送达起诉书副本时已明确告知其是否申请非法证据排除，邱新全并未提出申请。邱新全及其辩护人在原审开庭审理过程中虽然提出非法证据排除的申请，但并未提供相关证据或线索。原审未予审查，并无不当。该上诉理由不能成立。本院认为，上诉人（原审被告人）朱生安、邱新全与原审被告人余俊以营利为目的，多次开设赌场；原审被告人雷新忠、刘中利、孟祥利明知他人开设赌场，仍为其提供帮助，其行为均已构成开设赌场罪，且属共同犯罪。在共同犯罪中，余俊、朱生安、邱新全起主要作用，系主犯；雷新忠、刘中利、孟祥利在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，本院予以维持；朱生安、邱新全的上诉理由均不能成立，本院均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 朱 虹审判员 陈 鑫审判员 冷宝杨二〇二〇年十一月二十三日书记员 沈子超