四川省南充市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）川13行审复3号 复议申请人（原申请执行人）南充市顺庆区自然资源和规划局。住所地四川省南充市顺庆区顺河街**。 法定代表人高彬郎，该局局长。 委托代理人肖飞，四川百柯律师事务所律师。 委托代理人钟斌，四川百柯律师事务所律师。 被申请人（原被执行人）华凤街道磨响滩社区。。住所地四川省南充市顺庆区华凤街道磨响滩** 负责人吴波，该社区主任。 复议申请人南充市顺庆区自然资源和规划局（以下简称顺庆区自规局）不服南充市顺庆区人民法院（2020）川1302行审20号行政裁定，向本院提出复议申请。本案现已审查终结。 2020年7月29日，顺庆区自规局向南充市顺庆区人民法院申请强制执行南顺自规执罚字〔2019〕第30号行政处罚决定书。申请强制执行的内容为：1.责令退还非法占用的土地；2.没收非法占用符合土地利用总体规划土地0.28亩范围内新建的建筑物和其他设施，限期拆除非法占用不符合土地利用总体规划土地4.48亩范围内新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状；3.处罚款16794.9元（5元/平方米×2985.64平方米+10元/平方米×186.67平方米）。顺庆区自规局于2019年11月14日作出案涉《行政处罚决定书》后送达当事人，并于2020年6月18日催告当事人履行。法定履行期限已届满，当事人拒不履行该决定书的行政处罚。 南充市顺庆区人民法院查明，2019年9月29日，顺庆区自规局现场检查发现顺庆区自规局未经批准，擅自占用华凤街道磨响滩社区三组集体土地4.76亩，平整硬化地面，用于解决沿线居民停车及“避难场所”，遂于当日对华凤街道磨响滩社区进行了询问，并责令改正违法行为，2019年11月6日，顺庆区自规局向华凤街道磨响滩社区送达了《行政处罚告知书》、《行政处罚听证告知书》,告知了华凤街道磨响滩社区违法事实及拟处罚决定、陈述申辩权、申请听证权。2019年11月14日，顺庆区自规局作出案涉《行政处罚决定书》，并于2019年11月20日留置送达给华凤街道磨响滩社区。2020年6月24日，顺庆区自规局向华凤街道磨响滩社区送达了《履行行政处罚决定催告书》。 南充市顺庆区人民法院认为，按顺庆区自规局认定的华凤街道磨响滩社区的上述违法事实，华凤街道磨响滩社区违反了《中华人民共和国土地管理法》第三十七条“非农业建设必须节约使用土地，可以利用荒地的，不得占用耕地；可以利用劣地的，不得占用好地。禁止占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采矿、取土等。禁止占用永久基本农田发展林果业和挖塘养鱼”以及第四十四条“建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。永久基本农田转为建设用地的，由国务院批准。在土地利用总体规划确定的城市和村庄、集镇建设用地规模范围内，为实施该规划而将永久基本农田以外的农用地转为建设用地的，按土地利用年度计划分批次按照国务院规定由原批准土地利用总体规划的机关或者其授权的机关批准。在已批准的农用地转用范围内，具体建设项目用地可以由市、县人民政府批准。在土地利用总体规划确定的城市和村庄、集镇建设用地规模范围外，将永久基本农田以外的农用地转为建设用地的，由国务院或者国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府批准”、第四十五条“为了公共利益的需要，有下列情形之一，确需征收农民集体所有的土地的，可以依法实施征收：（一）军事和外交需要用地的；（二）由政府组织实施的能源、交通、水利、通信、邮政等基础设施建设需要用地的；（三）由政府组织实施的科技、教育、文化、卫生、体育、生态环境和资源保护、防灾减灾、文物保护、社区综合服务、社会福利、市政公用、优抚安置、英烈保护等公共事业需要用地的；（四）由政府组织实施的扶贫搬迁、保障性安居工程建设需要用地的；（五）在土地利用总体规划确定的城镇建设用地范围内，经省级以上人民政府批准由县级以上地方人民政府组织实施的成片开发建设需要用地的；（六）法律规定为公共利益需要可以征收农民集体所有的土地的其他情形。前款规定的建设活动，应当符合国民经济和社会发展规划、土地利用总体规划、城乡规划和专项规划；第（四）项、第（五）项规定的建设活动，还应当纳入国民经济和社会发展年度计划；第（五）项规定的成片开发并应当符合国务院自然资源主管部门规定的标准”的规定，并应根据《中华人民共和国土地管理法》第七十五条“违反本法规定，占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采矿、取土等，破坏种植条件的，或者因开发土地造成土地荒漠化、盐渍化的，由县级以上人民政府自然资源主管部门、农业农村主管部门等按照职责责令限期改正或者治理，可以并处罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任”的规定作出处罚决定。而顺庆区自规局认定华凤街道磨响滩社区违反了《中华人民共和国土地管理法》第三十六条“各级人民政府应当采取措施，引导因地制宜轮作休耕，改良土壤，提高地力，维护排灌工程设施，防止土地荒漠化、盐渍化、水土流失和土壤污染”、第四十三条“因挖损、塌陷、压占等造成土地破坏，用地单位和个人应当按照国家有关规定负责复垦；没有条件复垦或者复垦不符合要求的，应当缴纳土地复垦费，专项用于土地复垦。复垦的土地应当优先用于农业”的规定，并依据第七十六条“违反本法规定，拒不履行土地复垦义务的，由县级以上人民政府自然资源主管部门责令限期改正；逾期不改正的，责令缴纳复垦费，专项用于土地复垦，可以处以罚款”的规定作出处罚决定。显然顺庆区自规局认定的违法事实与处罚事实不一致，其作出的行政处罚决定书法律依据错误。根据《中华人民共和国行政强制法》第五十八条：“人民法院发现有下列情形之一的，在作出裁定前可以听取被执行人和行政机关的意见：（一）明显缺乏事实根据的；（二）明显缺乏法律、法规依据的；（三）其他明显违法并损害被执行人合法权益的。人民法院应当自受理之日起三十日内作出是否执行的裁定。裁定不予执行的，应当说明理由，并在五日内将不予执行的裁定送达行政机关。行政机关对人民法院不予执行的裁定有异议的，可以自收到裁定之日起十五日内向上一级人民法院申请复议，上一级人民法院应当自收到复议申请之日起三十日内作出是否执行的裁定”、《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第九十五条“被申请执行的具体行政行为有下列情形之一的，人民法院应当裁定不准予执行：（一）明显缺乏事实根据的；（二）明显缺乏法律依据的；（三）其他明显违法并损害被执行人合法权益的”的规定，裁定不准予强制执行南充市顺庆区自然资源和规划局作出的南顺自规执罚字[2019]第30号《行政处罚决定书》。 复议申请人顺庆区自规局的复议请求为：撤销（2020）川1302行审20号行政裁定，并裁定依法立案强制执行。事实及理由：2019年9月29日，复议申请人发现华凤街道磨响滩社区未经批准，擅自占用华凤街道磨响滩社区三组集体土地4.76亩，平整硬化地面，用于解决沿线居民停车及“避难场所”。并于当日对其进行询问，责令改正。在履行有关法定程序后，于2019年11月14日作出案涉《行政处罚决定书》后送达当事人，经催告当事人仍不履行。华凤街道磨响滩社区的行为违反土地管理法有关规定，申请人作出的案涉处罚决定适用法律正确，程序合法，应得到支持。因此，（2020）川1302行审20号行政裁定认定事实及适用法律错误，应予撤销。 本院认为，复议申请人于2019年查处案涉违法行为后，以被申请人华凤街道磨响滩社区违反了《中华人民共和国土地管理法》（2004年修正）第三十六条、第四十三条的规定，并依据该法第七十六条、《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十二条的规定，作出案涉行政处罚决定。而原审法院却适用《中华人民共和国土地管理法》（2019年修正）的第三十七条、四十四条、七十五条进行审查，认为案涉行政处罚决定认定的违法事实与处罚事实不一致，法律依据错误。还适用已失效的《最高人民法院关于执行若干问题的解释》，作出案涉不准予强制执行行政裁定，属于适用法律错误，需发回进一步审查。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百六十一条第二款“行政机关对不准予执行的裁定有异议，在十五日内向上一级人民法院申请复议的，上一级人民法院应当在收到复议申请之日起三十日内作出裁定。”之规定，裁定如下： 一、撤销南充市顺庆区人民法院（2020）川1302行审20号行政裁定； 二、发回南充市顺庆区人民法院重新审查。 审 判 长  刘 红 审 判 员  庄 娟 审 判 员  刘 伟 二〇二〇年十一月十三日 法官助理  朱 薇 书 记 员  辜婉卿