甘肃省兰州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）甘01刑终354号原公诉机关兰州市七里河区人民检察院。上诉人（原审被告人）毛炜炜，男，1983年11月19日出生，汉族，大学文化。户籍所在地浙江省金华市浦江县，住浙江省金华市浦江县。2019年3月20日被临时羁押于金华市浦江县看守所，2019年3月24日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。辩护人陈克炯、罗文涛，甘肃久铭律师事务所律师。原审被告人王希鹏，男，1989年2月9日出生，汉族，大学文化。户籍所在地甘肃省会宁县，住兰州市七里河区。2018年12月4日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，2019年1月11日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。兰州市七里河区人民法院审理兰州市七里河区人民检察院指控原审被告人王希鹏、毛炜炜犯非法经营罪、诈骗罪一案，于2020年8月1日作出（2020）甘0103刑初134号刑事判决，原审被告人毛炜炜不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，审查上诉理由，讯问上诉人及原审被告人，听取辩护人意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：（一）2016年5月至2017年10月，被告人王希鹏、毛炜炜在没有取得中国证监会批准的经营证券业务许可证、国务院证券监督管理机构审查批准的融资融券业务许可证的情况下，被告人王希鹏以甘肃同方管理咨询有限公司总经理的名义向被害人周某、李某、南某等人推销“股票配资”业务，被告人毛炜炜负责寻找出资人。周某、李某、南某同意“股票配资”，并以银行转账的方式交付了保证金后，王希鹏、毛炜炜按照1:5左右的比例杠杆提供了潘云云、黄晓伟、张芳红、李文莲、毛福泉等多人在中信证券、财通证券、九州证券的股票交易账户供被害人周某、李某、南某进行炒股，并对配资资金收取月息2%-3.8%的高额利息。非法经营涉案金额3339577元，其中王希鹏涉案金额2022230元。破案后，扣押王希鹏作案手机一部。原审判决认定上述事实的证据有：1.收案登记表、立案决定书，证实2018年3月5日，周某报称：王希鹏以其控制的甘肃同方管理咨询有限公司可以“股票配资”为由，诱导自己在其推荐的“操盘管家”网络交易平台上进行配资炒股，在炒股过程中王希鹏以配资的名义不断让自己投资，共计给其造成300余万元的损失。2018年12月5日，李某报称：甘肃同方管理咨询有限公司负责人王希鹏以股票配资为由，诱导其在他推荐的网络交易平台上进行炒股，在炒股过程中王希鹏以配资为由不断让其投资，致使其损失共计314200元。2018年12月6日，兰州市公安局在侦办王希鹏非法经营案中发现王希鹏存在利用炒股配资方式，诈骗周某资金220万元的行为。2018年3月27日，兰州市公安局对王希鹏涉嫌非法经营罪立案侦查，同年12月11日，对周某、李某被诈骗立案侦查。2.抓获经过，证实2018年12月3日，王希鹏向兰州市公安局投案自首。2019年3月20日，毛炜炜向浙江省金华市浦江县公安局投案自首。3.甘肃证监局复函，证实甘肃同方管理咨询有限公司未经中国证监会批准设立为证券公司，无经营融资融券业务资质。4.工商档案，证实甘肃同方管理咨询有限公司于2015年4月2日注册成立，住所地兰州市七里河区××街道××路××号××层××室，企业类型为有限责任公司（自然人独资），注册资金200万元。经营范围为电子商务信息咨询服务；会议会展服务；企业管理咨询；企业营销策划；网络营销策划；文化用品、电子产品（不含地面卫星接收设施）、日用百货的批发零售；广告的设计、制作、发布、代理。法定代表人马风仁。5.被害人周某陈述，证明其是兰州交通大学老师，业余时间爱好炒股。2016年4、5月份，其接到一个叫王希鹏的电话，自称是甘肃同方咨询管理有限公司总经理，介绍该公司可以股票配资，其听了后就去该公司实地考察，见到了王希鹏的合伙人马风仁和夏某，考虑后其决定配资炒股。第一次开始其与同方公司代表夏某签订了配资协议，约定配资利率为3.8%，期限一个月，其通过银行转账5.76万元给夏某，操作一段时间后因出资人问题王希鹏给其更换了操作账户，其开始向马风仁账户缴纳管理费，因为没有赚到钱，其想要将所投入的本金退回。后王希鹏提出放大投入资金并介绍其去找王国定以月息5%借款后陆续投入，配资后炒股，2017年10月，其经王希鹏利诱另设账号×××15、********的股票账户配资炒股，其投入资金炒股后，被骗179万余元。6.被害人李某陈述，证明2014年其与王希鹏相识。2016年的3、4月份，王希鹏对其说他辞职了，在兰州七里河区银信大厦开了甘肃同方管理咨询有限公司，其到兰州市时去他的公司找了他，他介绍了他的合作伙伴马风仁和夏某两人和其认识，并介绍了他们公司经营的股票配资业务，其了解了一下后，觉得挺不错的，然后王希鹏就给其说让其在白银找客户做这个“股票配资”炒股，可以给其点提成。其听了后就去白银找客户，但是没有找到，其就想自己干。当时其和王希鹏约定他们以1：5的杠杆帮我股票配资，其给他们交月息3%的管理费，管理费实际上就是利息。2016年6月20日，其自己投了4万元的保证金通过银行转账给了马风仁的账户，他们（王希鹏等）就给了其一个叫戴丽华的在上海证券公司的股票账户（1071********）和密码（585659），其操作该账户买卖股票，但是赔钱了，后来其陆续找王希鹏做了几次，也给其提供了其他人的股票账户，但基本上都赔钱了，后其就不做了。一直到2017年10月份左右，王希鹏打电话找到其说，他可以找到一个出资方，管理费很低，月息是1.2%至1.4%左右，而且杠杆可以配到1：6，他就劝其继续做，其同意了准备继续做。其向别人借了10万元的高利贷用过银行转账交给了王希鹏当作保证金，让他给我股票配资炒股，之后，他通过微信给其发了一个炒股软件的链接。软件名字叫“操盘管家”。他对其说，他找到的这个出资方要求必须要在这个炒股软件上操作股票，不能在其他的炒股软件平台上炒股，还称这个出资方背景很强大，是浙江人，是阿里巴巴的马云扶持起来的一个大集团，集团的全称其现在忘了，而且还以其名义注册了账户，其听了以后深信不疑，于是下载了“操盘管家”软件到自己的手机上，王希鹏教了操作的方法并告诉其资金账号是×××05，户名是李某，也给了密码，其登陆进去后，就开始操作买卖股票，到2018年6月份钱全部赔光了。7.被害人南某陈述，证明其是2007年开始炒股的。2016年7、8月份，其接到一个电话，自称是甘肃同方管理咨询有限公司的业务员，他电话里介绍了他们公司的股票配资业务，其听了后，就到七里河区××字他们公司里考察了一下，看到公司挺正规，当时是王希鹏接待的，详细介绍了他们的“股票配资”业务，其听了后就打算和他们合作，让他们进行股票配资炒股。后其在同方公司里签订了协议书，当时是马风仁代表同方公司和其签的协议书。协议签订之后，其按照协议将20万元的保证金和2.4万元的管理费通过其工商银行卡转入马风仁的招商银行卡中，王希鹏给了一个下载财通证券ＡＰＰ的链接，又给了其一个财通证券股票账户的用户名和密码，下载登陆后，用这个账户名开始炒股。这个股票账户里有20万元的保证金，他们给我配了80万元，总共100万元的资金，但是由于当时大盘下跌，遇上了股灾，很快就到了警戒线，按他们的要求，其交了两三万的补仓费，继续用这个账户炒股，但股票还是下跌，一直到账户里的资金达到了平仓线，他们给其强行平仓了，其20万保证金全部赔光了。8.证人邓某证言，证明2016年年初其通过股票配资认识王希鹏，并在王希鹏的推荐下将25万元保证金和当月管理费通过银行转账给马风仁，后该股票赔损，其收到退款3万元左右。9.同案马风仁供述，证明2015年4月，其出资成立甘肃同方管理咨询有限公司。同年7、8月份王希鹏、夏某与其商量称股票配资很赚钱。后其回到兰州，以同方公司的名义开展股票配资业务，给夏某10%的干股，剩余股份王希鹏与其各占一半，在兰州西站银信大厦21楼1号房开始办公。2016年7、8月份，因受天臣公司破产的影响，周某、李金毅、邓某的保证金被出资方扣押，其与王希鹏、夏某先后去向天臣公司老板要钱，但未追回。因垫资问题，夏某离开公司，后与凯信公司毛炜炜合作做股票配资。2017年3月，股票配资的业务因没有客户公司一直亏损，遂关闭公司不再做股票配资业务，将公司办公地也转让出去。2017年8月，其与同学四人合作在兰州西站20楼8号房经营贷款中介的业务，公司名叫信达金服公司，未工商注册，使用其担任法人的同方公司的营业执照，开始筹备时王希鹏也要入股参与经营，后五人开始经营贷款中介业务，到了年底按照投入资金的比例重新划分股份，王希鹏占50%，其他四人占50%，公司由王希鹏负责管理，之后到2018年3月王希鹏因又投入了一些资金用于办公费用，再次重新划分股份，王希鹏占70%，其他四人共占30%，公司由王博龙代持，法人变更为王希鹏。2018年4月其再没有去过公司，2018年8月公司经营不下去，其他合作人均退出，王希鹏将办公地址搬到兰州西站“兰州ＳＯＨＯ”商厦，独自经营。2017年3月以后，股票配资业务已经停下，但是周某几个客户的股票配资还没有交割，就全部交给王希鹏负责最后的交割善后。经营股票配资的客户有周某、南某、李某、周建华、邓某、李玉申、李金毅等人。同方公司前期主要与天臣公司合作，夏某离开公司后主要和凯信公司毛炜炜合作。客户交付保证金都是通过银行转账方式，公司前期客户将保证金和管理费都会转到夏某的个人银行账户里，扣除股东的管理费将保证金和剩余的管理费转给天臣公司指定的账户，出资方收到保证金后，会给公司股票账户和密码，再由公司给客户，客户就可以炒股。后期和凯信公司合作后，客户都是将保证金转交给其银行账户，然后再转给凯信公司指定的浙江浦江人贾玲玲的银行账户，之后告诉其股票的账户和密码，客户交割后，贾玲玲就把交割款项通过转账给其，由其退还客户。公司与客户签订股票协议书，内容包括约定的利率、合作期限、购买股票的限制以及安全线的设置等内容，甲方就是同方公司，乙方就是客户，协议现已丢失。公司收取客户2%-4%的月息，留下1%-2%的利润，剩余的转给天臣公司和凯信公司。天臣公司负责人是陈彬彬，与夏某熟悉，凯信公司负责人是毛炜炜，其曾见过，主要与王希鹏进行业务联系。客户所使用的股票账户都是天臣公司和凯信公司找到的闲置股票账户，这些账户都是出资方控制，密码设置、更改行为出资方都可以进行操作。证券公司都是出资方指定，财通证券多一些，客户只要下载证券公司的ＡＰＰ在手机或电脑上都可以操作。联系客户时均以同方公司名义。公司所做股票配资业务未经过国务院证券监管机构批准，对此其也不知情。2017年3月以后其不再做股票配资业务。10.证人夏某证言，证明2015年4月，马风仁出资成立甘肃同方管理咨询有限公司。同年7、8月份王希鹏、马风仁与其商量称股票配资很赚钱。后公司开始股票配资业务。2016年6、7月份，同方公司一直合作的出资方平台天臣公司因为破产，给出资人造成损失，客户李金毅和周某正在使用的出资方股票账户受到牵连，被出资人冻结了账户，大概有十几万的保证金不能汇款，其和王希鹏、马风仁去浦江要钱，但没有要上，因为需要给李金毅和周某一个交待的原因，导致其与王希鹏、马风仁发生矛盾，再加上公司的经营业绩不太好，其退出了经营。11.证人刘某1证言，证明王希鹏系其丈夫，其名下一张建设银行卡由王希鹏使用。12.证人刘某2证言，证明王希鹏与其是妻舅关系，王希鹏使用过其银行账户用于转账。13.被告人王希鹏的供述，其与马风仁是同学关系，其在担任甘肃同方管理咨询有限公司经理期间，在工作中认识周某、李某、南某，并介绍三人从事股票配资业务，起先同浙江天臣公司合作配资业务。2016年认识了毛炜炜后，通过毛炜炜进行股票配资。其招揽来的需要股票配资的人将保证金交付后，其扣除佣金后将保证金交付毛炜炜指定的贾玲玲的账户，等参与股票配资的人不再进行股票证券交易后，扣除各种费用将保证金等资金退回。配资比率一般为1:5或者1:4，股票配资业务进行了一段时间后，夏某、马风仁退出了经营，其自己负责同方公司股票配资经营业务。14.被告人毛炜炜的供述，2016年5、6月份，其与甘肃同方管理咨询有限公司的王希鹏、马风仁、夏某相识，后建立合作关系，从事股票配资业务，收取客户保证金后配资给客户用于炒股，王希鹏他们按照配资额的2.6%收取客户利息，其是按照配资额的1.4%左右收取利息，自己留存0.2%至0.4%后，余额给配资方。贾玲玲是其雇佣做风控的，每月支付工资，收取客户保证金。其和王希鹏、马风仁、夏某合作不久，夏某就不合作了，2017年上半年马风仁也不合作了，后其与王希鹏一直合作至2017年年底。15.鉴定报告，证实王希鹏、毛炜炜涉及非法经营金额3339577元。周某、李某、南某向王希鹏转账2022230元，王希鹏向周某、李某、南某转账1351447元，往来金额差额670783元。王希鹏涉及非法经营金额2022230元。（二）2016年4月12日，被告人毛炜炜在阿里云计算有限公司注册租用了“操盘管家”ＡＰＰ虚拟炒股软件后台ＩＰ的域名后，于2017年8月将该软件通过ＱＱ方式传递给被告人王希鹏，并按照王希鹏的要求在“操盘管家”软件上设置了用户名为“周某”、“李某”的三个账号和密码。2017年10月，王希鹏继续以“股票配资”为由，向周某、李某提供“操盘管家”ＡＰＰ虚拟炒股软件，要求周某、李某下载安装，在该ＡＰＰ上以用户名“周某”、“李某”进行股票交易操作，由毛炜炜负责在后台操作，修改补仓等数据。后王希鹏、毛炜炜以收取保证金、补仓、收取管理费的名义，骗取周某、李某共计434459元，其中周某被骗取136259元，李某被骗取298200元。作案后，王希鹏分给毛炜炜赃款226840元。破案后，追回赃款200000元。原审判决认定上述事实的证据有：1.阿里云计算有限公司复函，证实毛炜炜为ＩＰ地址120.24.226.27域名注册人，账号×××63，密码138××××****。2.扣押清单，证实2018年12月13日，公安机关扣押邓某现金20万元。3.同案马风仁供述，证明今年的7、8月，王希鹏找到其说，公司以前的一个客户到公安局告他了，而且公安局的人到浙江浦江找凯信公司的毛炜炜调查去了，毛炜炜给他打了电话。然后他就说，他和毛炜炜合作，搞了一个虚拟的“操盘管家”的炒股软件，让周某在这个炒股软件上炒股，骗走了周某的钱。其问他骗了有多少钱，他说大概有100多万元，之后他又让其开车陪他去找了邓某，对邓某说自己放高利贷被人告到公安局了，想让邓某找找关系把事情摆平。邓某当时说放高利贷应该不会有什么事。过了几天，王希鹏又找到其说，公安局的人通知让他去公安局，他害怕了，又让其开车拉他到庆阳想找邓某帮忙摆平事情，然后我俩就开车去庆阳找到邓某，在邓某的办公室里，他对邓某说了实话，说自己因为欠了高利贷，经济紧张，就和毛炜炜合作，利用虚拟的“操盘管家”炒股软件以股票配资的名义把别人的钱给骗了，现在已经告到公安局了，然后让邓某帮忙找人，疏通关系把这件事摆平，邓某当时也找人咨询了一下，说是事情很严重，得先把报案人的钱还了才好解决。在庆阳期间，王希鹏给毛炜炜打了电话，说是让毛炜炜拿钱，他找人疏通关系解决这件事情，而且让毛炜炜把钱转到邓某的账户里，之后毛炜炜分两次给邓某的银行卡转了20万元。4.证人邓某证言，证明2018年7月中旬，马风仁和王希鹏到庆阳找其，称王希鹏和一个浙江浦江县的人合作，利用虚假股票账户骗了一个兰州交通大学老师的钱。并在其办公室给浙江人打电话称此事让浙江人出钱，他找关系将此事摆平。后王希鹏借用其银行卡收到毛炜炜转账的20万元。5.被告人王希鹏的供述，其因为资金困难，利用毛炜炜提供的虚拟炒股软件，取得被害人周某、李某信任，通过毛炜炜后台修改数据的方式，用收取保证金、补仓、收取管理费的名义欺骗周某、李某款项。6.被告人毛炜炜的供述，2017年6月份，其购买了“操盘管家”软件，租用了服务器供该软件使用，该软件并未接入证券市场接口，只能用于虚拟炒股。8月份其通过ＱＱ将“操盘管家”软件提供给王希鹏，供王希鹏的客户周某、李某使用，王希鹏通知其在后台操作修改该软件，制造补仓的记录，用于骗取操作软件的客户。王希鹏将骗取的钱给了其25万元左右。后王希鹏要求赔偿，其按王希鹏要求将20万元转账给了邓某。7.鉴定报告，证实周某、李某被王希鹏、毛炜炜用收取保证金、补仓、管理费的名义骗取434459元，其中周某被骗取136259元，李某被骗取298200元。王希鹏向毛炜炜分赃226840元。8.辨认笔录及照片，证实邓某辨认出王希鹏就是伙同另一浙江人利用虚拟股票账户诈骗周某钱财的人；马风仁辨认出毛炜炜就是与王希鹏合作利用“操盘管家”软件诈骗周某钱财的人。原审法院认为，被告人王希鹏、毛炜炜违反国家规定，未经国家有关主管部门批准，非法经营证券业务，扰乱市场秩序，其行为均已构成非法经营罪；以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，利用虚拟炒股软件，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，均应依法追究其刑事责任。被告人王希鹏、毛炜炜有自首情节，可依法从轻处罚；被告人王希鹏系初犯，认罪态度较好，酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第三项、第二百六十六条、第二十五条、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人王希鹏犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币60000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币80000元。被告人毛炜炜犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币70000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元，数罪并罚决定执行有期徒刑十年二个月，并处罚金人民币90000元。二、公安机关扣押的赃款200000元，由扣押机关依法发还被害人周某62725.83元、李某137274.17元。三、赃款234459元继续追缴，追缴后发还被害人周某73533.17元、李某160925.83元。上诉人毛炜炜的上诉意见是：1.原审法院认定王希鹏、上诉人毛炜炜非法经营金额有误，量刑过重。首先，认定数额证据不足，在案司法鉴定报告仅显示2017年10月11日前周某、李某向王希鹏等人转账2786857.00元，原审法院认定上诉人非法经营数额为3339477.00元，以该数额为量刑依据，量刑过重。2.原审法院认定诈骗罪的事实和理由不成立，依据现有事实和证据，应当构成非法经营罪。虚构“操盘管家”软件是获得国家许可的炒股软件的事实，是王希鹏的个人行为，上诉人不知情；被害人是根据自己选择的股票涨跌处分财产，与该虚拟操盘软件无关，而被害人原本交给证券交易市场的财产被上诉人非法获得，应当认定为非法经营罪。3.即使构成诈骗罪，上诉人毛炜炜应当仅认定为共同犯罪中承继的共犯，系从犯。4.原审法院对自首、初犯、如实供述等情形没有依法从轻处罚。5.应当依法追究王希鹏寻衅滋事罪。其辩护人的辩护意见是：1.被害人处分财产与被告人的欺诈行为没有因果关系，周某处分财产，是依据自己操作的股票涨跌决定的，只是周某在股票下跌以后处分的财产，理应归属于国家证券交易市场，但却被王希鹏和毛炜炜瓜分，属于典型的非法经营行为。上诉人毛炜炜的行为并非周某、李某等人财产损失的直接原因，其行为不构成诈骗罪。毛炜炜所购买的“操盘管家”炒股学习软件是虚拟炒股系统，其虚拟性体现在管理人可以在后台进行数据操作，但是该虚拟软件显示的Ｋ线走势与上交所显示一致，毛炜炜无法操作，开始其本人盈利王希鹏支付给其20多万元，毛炜炜后台补仓的行为只是软件数据显示，不影响股票涨跌。因此，周某使用“操盘管家”与用真实的炒股软件亏损和盈利的效果一致，故周某处分财产是因为正常的炒股方式。根据其证言，周某财产亏损的直接原因是无法偿还小额贷款公司的300余万元。2.毛炜炜系在王希鹏利用“操盘管家”欺诈后才加入，属于承继的共犯。3.毛炜炜的行为仅构成非法经营罪。4.毛炜炜具有坦白、自首情节，社会危害性小，系非法经营罪的从犯，应当从轻或减轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人毛炜炜、原审被告人王希鹏犯非法经营罪、诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，所列证据均在原审开庭时出示宣读并质证、认证，经审查来源合法，内容真实有效，本院予以确认。二审期间上诉人毛炜炜及其辩护人未提交新的证据。对于上诉人毛炜炜所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见，结合案件事实和证据，综合评判如下：对于所提毛炜炜不构成诈骗罪仅构成非法经营罪、即使构成诈骗罪也应当是从犯的上诉理由及辩护意见，经查，毛炜炜将“操盘管家”软件提供给王希鹏，并经王希鹏指示其在后台操作设置了周某和李某的账号。其在知道王希鹏通过该软件骗取周某、李某保证金后，为获取好处费，其积极配合王希鹏修改补仓等数据，共同骗取被害人财产。该事实不仅有毛炜炜、王希鹏在侦查期间的供述，且有马风仁、邓某的证言、被害人周某、李某的证言以及在案会计审计报告、银行转账记录、阿里云公司出具的复函、以及该软件相关信息等予以印证，毛炜炜明知王希鹏利用该软件骗取他人财产，却积极协助，其在后台操作进行补仓等数据修改行为使被害人更加确信其使用的是真实的炒股软件，从而陷入错误认识处分财产，因此该二人行为构成诈骗罪，二人在诈骗罪中所起作用相当，不宜区分主从犯。二人隐瞒真相、利用虚拟软件骗取他人财产的行为与非法经营行为无关，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。对于所提原审法院认定王希鹏、上诉人毛炜炜非法经营金额有误，对自首、初犯、如实供述等情形没有依法从轻处罚，量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人毛炜炜与王希鹏、马风仁（另案处理）、夏某（另案处理）三人均合作一起做“股票配资”业务，该四人供述相互印证，且有在案会计鉴定报告及补充会计鉴定报告、银行交易记录等证据证明，一审法院将马风仁、夏某以及王希鹏的犯罪数额认定为与毛炜炜的共同犯罪数额，并无不当。对其自首、坦白等情节一审法院综合考量其犯罪事实、情节等已经予以从轻处罚，一审法院量刑适当、准确。故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。对于所提应当依法追究王希鹏寻衅滋事罪的上诉理由，经查，根据兰州市安宁区公安局出具的关于和信信息服务有限公司涉黑涉恶线索核查报告显示，未发现和信公司员工和和信公司在向周某催收欠款时有违法犯罪的行为。故对该上诉理由不予采纳。本院认为，原审判决认定上诉人毛炜炜、原审被告人王希鹏犯非法经营罪、诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。唯未适用《中华人民共和国刑法》第五十二条、第五十三条不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  岳 龙审 判 员  万廷达审 判 员  白会东二〇二〇年十一月十八日法官助理  韦丽娅书 记 员  吴 迪