江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终2301号上诉人（原审原告）：何晋东，女，1986年9月15日出生，汉族，住江西省吉安市青原区。委托诉讼代理人：曾峰，江西智桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹斌，江西庐陵律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江西恒之天通讯工程有限公司，住所地：江西省吉安市青原区河东街道天立花园步行街**门面**，统一社会信用代码：91360800091077061L。法定代表人：黄利润，该公司总经理。委托诉讼代理人：史美艳，江西律星律师事务所律师。委托诉讼代理人：万丹，江西律星律师事务所律师。上诉人何晋东因与被上诉人江西恒之天通讯工程有限公司（以下简称恒之天公司）劳动争议纠纷一案，不服吉安市青原区人民法院（2020）赣0803民初1099号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人何晋东的委托诉讼代理人曾峰、被上诉人恒之天公司的委托诉讼代理人史美艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何晋东上诉请求：1．依法改判恒之天公司向何晋东支付二倍经济补偿金3,545元/月×6个月×2=42,540元；2．本案诉讼费由恒之天公司负担。庭审中，何晋东将上诉请求第1项变更为：依法改判恒之天公司向何晋东支付经济补偿金3,545元/月×6个月=21,270元。事实和理由：1．一审法院认定何晋东是自动离职属事实认定错误，实际为恒之天公司无故解除与何晋东的劳动合同。何晋东自始至终都没有提出离职，恒之天公司在一审中也没有提供任何证据证明何晋东自动离职，反而是何晋东向恒之天公司提出该公司存在克扣工资，违反劳动法关于发放报酬规定的情况下，恒之天公司把何晋东踢出公司工作群，迫使何晋东离职，恒之天公司违法解除与何晋东的劳动合同，应支付经济补偿金。2．即便是何晋东提出解除与恒之天公司的劳动合同，恒之天公司也应支付经济补偿金。何晋东在恒之天公司工作时，恒之天公司无故克扣何晋东的工资，该事实已经吉安市青原区劳动仲裁委员会认定，何晋东与恒之天公司的诉讼也是因为恒之天公司克扣工资而引起的，且恒之天公司每个月都未及时向何晋东支付工资，拖延时间长达一个月之久，故何晋东有权根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项关于“未及时足额支付劳动报酬的”之规定，提出解除劳动合同，并要求恒之天公司支付经济补偿金。再者，何晋东自2014年8月份开始在恒之天公司上班，恒之天公司直至2019年7月才给何晋东购买社保。恒之天公司2014年8月至2019年6月份都没有为何晋东购买社保，故何晋东也有权根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项关于“未依法为劳动者缴纳社会保险费”之规定，提出解除劳动合同，并要求恒之天公司支付经济补偿金。3．何晋东在仲裁、一审、二审阶段申请或诉请的都是经济补偿金，而非经济赔偿金，二审变更诉请是减少经济补偿金的数额，并非变更概念或增加金额，不存在上诉新增诉请项目的情形。恒之天公司辩称：1．何晋东与恒之天公司法定代表人的微信聊天记录可以证实，何晋东从2020年4月6日开始没到公司上班，恒之天公司法定代表人于4月17日发微信告知何晋东说“你把恒之天的所有微信群和QQ群自行退出”，由此可以证实何晋东在未办理任何离职手续的情况下自动离职；2．本案经过仲裁和一审，何晋东要求恒之天公司按照经济补偿的二倍标准向其支付赔偿金，其诉讼请求一直未发生变更，其在上诉中变更的诉讼请求未经仲裁，违反了法定程序，二审法院应予驳回。何晋东向一审法院起诉请求：1．判令恒之天公司向何晋东支付二倍经济补偿金3,545元／月×6个月×2=42,540元；2．本案诉讼费由恒之天公司负担。一审法院认定事实：何晋东于2014年8月20日入职恒之天公司，主要从事仓库管理工作。双方签订书面劳动合同，恒之天公司按月发放工资给何晋东，何晋东的工作标准为每月4,000元。2020年2月份疫情期间，恒之天公司的营业情况受到影响，何晋东实际工作12天，恒之天公司提出在公司后勤部门工作的职员工资减半，恒之天公司实际发放何晋东2020年2月工资2,000元。2020年3月份工资恒之天公司已足额发放给何晋东。2020年4月6日，因何晋东、恒之天公司对2月份工资发放金额产生争议，何晋东未再到恒之天公司上班，双方劳动关系终止。2020年6月，何晋东向吉安市青原区劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁，请求裁决：1．被申请人（即恒之天公司）支付申请人（即何晋东）2020年2月份剩余工资2,000元、3月份工资3,661.48元；2．支付何晋东违法解除劳动合同赔偿金42,540元。2020年6月15日，吉安市青原区劳动人事争议仲裁委员会作出吉青劳人仲字［2020］第21号《仲裁裁决书》，裁决：一、恒之天公司支付何晋东2020年2月份工资差额2,000元，限恒之天公司在裁决生效后三日内付清；二、驳回何晋东的其他仲裁请求。2020年7月7日，何晋东因不服该仲裁裁决，遂诉至法院。一审法院认为，本案系因劳动争议引发的经济赔偿金纠纷。双方争议的焦点问题为：何晋东是自动离职还是恒之天公司违法解除与何晋东的劳动合同关系？何晋东认为恒之天公司无故解除与其劳动合同关系，恒之天公司认为何晋东自行离职而导致劳动关系解除。根据何晋东与恒之天公司法定代表人的聊天记录，何晋东、恒之天公司因2020年2月份的工资发放产生争议，但恒之天公司并没有解除与何晋东劳动合同关系的意思表示，恒之天公司还表示过工资问题可以协商解决。至于何晋东诉讼中提到因恒之天公司属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定“未及时足额支付劳动报酬的”情形，何晋东依法可单方解除劳动合同，但何晋东并未提供相关证据证实恒之天公司存在未及时足额支付劳动报酬的事实。何晋东还提出恒之天公司在2014年8月至2019年6月份期间没有为何晋东购买社会保险费，何晋东也有权依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”情形提出解除劳动合同，并可要求支付经济补偿金。因恒之天公司在何晋东离职前已依法为何晋东缴纳了社会保险费，故何晋东该理由也不成立。综上，何晋东提供的证据不能证明恒之天公司违法解除与何晋东的劳动合同关系，何晋东在2020年4月6日开始未再到恒之天公司上班，应认定为何晋东自动离职。何晋东要求恒之天公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求，因缺乏相应的事实与法律依据，不予支持。关于仲裁裁决恒之天公司应向何晋东支付2020年2月份工资差额问题，何晋东的工资标准为每月4,000元。根据《工资支付暂行规定》第十二条规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。2020年2月份疫情期间，恒之天公司的营业情况受到影响，何晋东实际工作12天，但恒之天公司在营业情况受到影响的第一个工资支付周期内，应按4,000元标准向何晋东支付工资。2020年2月份，扣除何晋东应缴纳的社保费用后，恒之天公司应向何晋东支付工资差额2,000元。何晋东、恒之天公司双方对这一事实认定及仲裁裁决结果无异议，双方也未向法院提起诉讼，故对该裁决结果予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十七条、《中华人民共和国劳动法》第五十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定之规定，判决：一、恒之天公司支付何晋东2020年2月份工资差额2,000元，限恒之天公司在本判决生效后3日内付清；二、驳回何晋东要求恒之天公司支付其违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由恒之天公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审相一致，现予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位应当向劳动者支付赔偿金的前提是用人单位违法解除或终止劳动合同，而劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行。本案中，何晋东提交的证据不足以证明恒之天公司曾向何晋东作出解除或终止与其劳动合同关系的意思表示，何晋东关于要求恒之天公司支付经济赔偿金的诉请，缺乏事实依据，不予支持。一审法院对此判决并无不当，予以维持。何晋东在上诉中还提出，即便是何晋东解除与恒之天公司的劳动合同关系，恒之天公司也应当支付经济补偿金。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条关于“对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼”之规定，劳动争议实施仲裁前置，对劳动争议中新增诉请未经仲裁前置程序的，人民法院不予处理。本案中，何晋东向吉安市青原区劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁的请求为恒之天公司向其支付2020年2月份剩余工资和3月份工资以及违法解除劳动合同的赔偿金，何晋东在仲裁时并未要求恒之天公司向其支付经济补偿金，现何晋东上诉请求恒之天公司向其支付经济补偿金，该项诉请未经过仲裁前置程序，属新增诉请，本院对此不予处理。综上所述，何晋东的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人何晋东负担。本判决为终审判决。审判长  李伟杰审判员  肖永兰审判员  罗良华二〇二〇年十一月三日书记员  刘 璐