浙江省龙港市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0383民初3740号原告：彭长春，男，1970年12月5日出生，汉族，住四川省珙县。委托诉讼代理人：吴富兵，浙江九州大众律师事务所律师。被告：浙江天苑景观建设有限公司，统一社会信用代码91330212662871462W，住所地浙江省宁波市鄞州区咸祥镇咸祥中路**。法定代表人：俞康麒。委托诉讼代理人：张金宝，系被告员工。被告：尧启明，男，1973年5月9日出生，汉族，住江西省东乡县。原告彭长春与被告浙江天苑景观建设有限公司（以下简称天苑公司）、尧启明劳动争议一案中，本院于2020年10月19日立案后，依法适用简易程序于2020年11月18日公开开庭进行了审理。原告彭长春及其委托诉讼代理人吴富兵、被告天苑公司委托诉讼代理人张金宝、尧启明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭长春向本院提出诉讼请求：1.依法判令二被告共同支付原告工伤保险待遇95394元；2.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告从2019年8月开始赴位于龙港市瓦窑头村的由苍南县梁汇置业有限公司开发的“龙港世纪新城4-01地块项目”（楼盘名称：都会森林）工地从事杂工工作，当时直接老板为老夏。后原告又受雇于分包了泥水工程的被告尧启明，在该工地上专门从事砖、水泥、沙等建筑材料的搬运工作。原告受雇后又介绍了老乡闵某从一起搬运。2019年11月13日，闵某从在二号楼楼底往斗车里装砖块，装满后将斗车推进提升机，而原告在2号楼21层负责接收斗车。当天13：30左右，原告在从提升机里往外拉斗车时，因斗车车胎爆胎，斗车侧翻致车上的砖块全部翻出砸中原告致原告右小腿受伤。原告受伤后，开提升机的大姐立即过来将原告腿上的砖头搬开，但她扶不动原告，故原告坐在砖块上打电话给闵某从上来，后原告又打电话给尧启明，尧启明让原告先去治疗，承诺以后报销医疗费。闵某从上来后将原告扶下楼，原告打算休息一下，就没有去医院就诊，并让闵某从自己一人拉砖。原告回家后发现非常疼痛，于次日早上才赴龙港新城医院检查治疗，诊断为右腓骨骨折，医生予以石膏固定，开了些药回家休养。原告伤势经法院委托温州司法鉴定所鉴定为工伤十级伤残，停工留薪期90日，护理期45日。都会森林楼盘项目总承包人系被告浙江天苑景观建设有限公司，其承建后将泥水工程分包给被告尧启明。原告受尧启明雇佣从事劳动过程中受伤，故原告所受之伤害系工伤，但因二被告拒不配合，依据《浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院关于审理劳动争议案件关于审理劳动争议案件若干问题的解答（二）》第1条的规定，被告浙江天苑景观建设有限公司将其承包的工程分包给不具备用工主体资格的自然人尧启明，其应当对原告的受伤参照工伤的有关规定进行赔偿。原告曾向龙港市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，也曾向龙港市社会事业局申请工伤认定，均被告知不予受理。原告诉求的赔偿项目和标准为：1.医疗费459元；2.护理费8886元［45日×（72078÷365）元／日］；3.停工留薪期工资17772元［90日×（72078÷365）元／日］；4.一次性伤残补助金42049元［7个月×（72078÷12）元／月］；5.一次性工伤医疗补助金12014元［2个月×（72078÷12）元／月］；6.一次性伤残就业补助金12014元［2个月×（72078÷12）元／月］；7.交通费300元；8.鉴定费1900元。原告彭长春诉讼中还称：1.原告在案涉工地做了2个多月的杂工，后受雇于被告尧启明做了24天拉砖工作，但在受伤后未再前往工地干活。2.原告介绍闵某从到案涉工地从事拉砖工作，但闵某从自原告受伤后第二天开始也未再前往工地干活，闵某从在案涉工地共做了十七八天；原告和闵某从的工资均按所搬砖块的平方计算，被告尧启明已结清原告和闵某从的工资，原告收到两人工资共5600元工资后，转给闵某从2800元。3.原告被砖块砸到后，由闵某从扶着坐提升机下来后，休息了四十多分钟，然后开三轮车走了。4.原告在受伤一个星期后找被告天苑公司，是被告尧启明电话联系原告并带原告一起找公司项目部，但被告公司称是原告与被告尧启明间的事情，与公司无关。被告天苑公司辩称：1.案涉工程项目系被告天苑公司承建，后被告天苑公司将主体结构的泥水工程分包给被告尧启明。2.被告天苑公司与所有现场工人都签订了劳动合同，并为工人购买工伤保险，但原告与被告天苑公司间没有签订劳动合同，被告天苑公司也未给原告登记保险，被告天苑公司不认可原告有在案涉工地上班。3.虽然原告事先未登记保险，但若原告事后能及时向天苑公司申报受伤情况，则被告天苑公司亦能办理相关保险理赔手续，现因原告未在受伤后第一时间内告诉被告天苑公司，故被告天苑公司现已无法办理保险理赔。被告尧启明辩称：1.被告尧启明从被告天苑公司处承包案涉工程项目主体结构的泥水工程后，将其中的拉砖业务转包给姓钟的老乡。2.原告于2019年11月13日经被告尧启明老乡的介绍前来干活，约定工资按砖块的每平方米7元计算，但原告在当日下午下班回家后，就未再来上班；三四天后，原告才来工地说自己受伤的事，但被告尧启明对此并不清楚，现场也没有其他工人看到原告受伤，且当天也没有发生任何事故，故不知原告是何原因受伤。3.被告尧启明在通话录音中讲到有关“原告被打到脚”的事是为了让原告直接去找公司，而被告尧启明仅是向公司反映原告所讲的事，但因原告是在事发后三四天才讲这事，天苑公司当时并不承认有这事故。4.原告在受伤后，才介绍闵某从来工地拉砖，后被告尧启明将原告和闵某从的工资都转给原告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据（原告提供的原告居民身份证、被告天苑公司信用信息、被告尧启明人口证明、施工标志牌、工地现场照片、门诊病历、医疗诊断证明书、门诊发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、劳动仲裁不予受理通知书、工伤认定不予受理决定书），本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.证人闵某从出具的证言，因闵某从作为证人未能出庭接受质证，本院不予采纳；2.原告彭长春诉讼代理人吴富兵与被告尧启明间的通话录音，本院予以采纳，至于原告是否在案涉工地受伤，另行阐述；3.原告提供的翻译内容，本院以录音资料所认定的内容为准。根据上述有效证据，结合当事人陈述，本院认定案件事实如下：被告天苑公司承建“龙港世纪新城4-01地块项目”（楼盘名称：都会森林）后，将该工程项目的主体结构泥水工程转包给被告尧启明，而尧启明并不具备施工资质。原告彭长春及其介绍的闵某从均在该工地从事拉砖工作，约定工资按砖块平方计算。2019年11月13日，原告彭长春在案涉建筑工地上工作。次日早上，原告前往苍南新城中西医结合医院就诊，支出医疗费用388.90元。门诊病历上记载：“主诉：外伤致右小腿肿痛半天。现病史：患者于半天前因上班时不慎被斗车碰伤致右小腿即致肿胀，疼痛难忍，不能站立行走，即来我院就诊。体检：右小腿肿胀明细，压痛（＋），皮肤完整，无破损。初步诊断：右腓骨骨折。处理：手法复位＋石膏托外固定，药物治疗”。苍南新城中西医结合医院出具《诊断证明书》上记载：“建议石膏托外固定三周后复查更换石膏，休养治疗2月；门诊随访。”2020年7月11日，原告再次前往医院拍片复查，并支出医疗费用70元。原告向龙港市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，后龙港市劳动人事争议仲裁委员会以当事人主体不适格为由于2020年5月26日作出浙温龙港劳人仲不（2020）27号不予受理案件通知书。同年10月11日，龙港市社会事业局作出龙社人社工认不受第006号工伤认定申请不予受理决定书。温州东海司法鉴定所根据本院委托于2020年8月3日作出温东司鉴所［2020］临鉴字第1040号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：“1.被鉴定人彭长春于2019年11月13日受伤致右腓骨中上段骨折，已构成工伤十级伤残。2.评定其误工期限拟为玖拾日、护理期限拟为肆拾伍日、营养期限拟为肆拾伍日（以上期限自受伤之日起计算）”。原告为此支付鉴定费1900元。另查明，被告尧启明在2020年5月18日与原告诉讼代理人吴富兵在通话中陈述：“被告尧启明已将原告彭长春的脚在工地被打到的事情上报公司，公司里面也知道这件事；被告尧启明也让原告彭长春去公司把事情说下，被告尧启明可以证明这个事实，并称这么大的公司，原告那么几千块钱，万把块钱肯定会给的。但同时被告尧启明还称原告这样子，也是麻烦事，原告的脚被打到后，就骑电瓶车回家了，三天后才来，三天过后再来怎么说嘛，大家都不好说。”另被告尧启明已结清原告彭长春的工资。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告尧启明辩称其承包案涉工程项目主体结构中的泥水工程后，将其中拉砖工作转包给其姓钟的老乡，后姓钟的老乡又将拉砖工作再转包给原告，但均未能提供相关证据予以证实，本院不予支持，本院确认原告彭长春系受雇于被告尧启明在案涉工地上从事拉砖工作。根据双方诉辩主张，本案争议焦点为：一、原告彭长春伤情是否在案涉工地工作时受伤所致；二、若原告是在工地受伤，则由谁承担工伤保险责任及赔付标准。关于争议焦点一。本院分析如下：一是根据被告尧启明的通话录音内容，可确定原告彭长春于2019年11月13日在案涉工地工作期间有受伤；二是原告系建筑工地的打杂、拉砖人员，从事粗重的体力活，再则原告当时受伤时并未流血，使其误以为自己伤情不重，就直接骑电瓶车回家，而不是前往医院治疗；三是原告在受伤后第二天早上即前往医院就诊，且主诉亦称是工作时受伤，而此时主诉的内容更具可信性。因此，本院对原告主张其伤情是2019年11月13日在案涉工地工作时受伤所致，予以采信。关于争议焦点二。《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发[2013]34号）第七条规定，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条规定，“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：（一）……（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位……前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。”本案中，虽然原告彭长春与被告天苑公司不存在劳动关系，但因被告天苑公司将其承建“龙港世纪新城4-01地块项目”主体结构中的泥水工程分包给不具备用工主体资格的被告尧启明，原告彭长春受雇于被告尧启明在从事该泥水工程相关工作时受伤，故被告天苑公司应当对原告彭长春受到的事故伤害承担工伤保险责任。原告的伤情经鉴定为工伤十级伤残，应享受相关工伤待遇。根据中华人民共和国国务院令第586号《工伤保险条例》第三十七条之规定，构成工伤十级伤残，一次性伤残补助金支付标准为7个月的本人工资；一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《浙江省工伤保险条例》文件，十级伤残职工，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准均按上年度全省职工月平均工资为基数，并按2个月标准计发。原告未提供近三年平均工资证明，本院酌情确定参照2019年度浙江省建筑业在岗职工年平均工资为58219元的标准计算停工留薪期工资和一次性伤残补助金。根据原告需休养治疗2月的医嘱，本院确定停工留薪期为2个月。结合原告的诉讼请求，本院认定原告的合理损失如下：1.医疗费458.90元；2.停工留薪期工资9703.17元[2个月×(58219÷12)元/月]；3.一次性伤残补助金33961.08元[7个月×(58219÷12)元/月]；4.一次性工伤医疗补助金12013元[2个月×(72078÷12)元/月]；5.一次性伤残就业补助金12013元[2个月×(72078÷12)元/月]；6.鉴定费1900元；7.交通费酌定60元。原告主张护理费，但未提供相关证据证明其需要生活护理，本院不予支持。综上，被告天苑公司应支付原告各项经济损失共计70109.15元。原告彭长春要求被告尧启明对上述款项承担共同支付责任，于法无据，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条，中华人民共和国国务院令第586号《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告浙江天苑景观建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告彭长春各项经济损失共计70109.15元；二、驳回原告彭长春的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由浙江天苑景观建设有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。本判决生效后，负有义务的一方当事人不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。审判员  黄陈花二〇二〇年十一月三十日书记员  施振命