河北省石家庄市井陉矿区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0107民初598号 原告：赵彦廷，男，1960年9月28日生，汉族，住石家庄市井陉矿区。 委托诉讼代理人：杨毓庭，河北佳宝律师事务所律师。 被告：沈书芹，女，1955年7月25日生，汉族，住邯郸市磁县。 被告：张石彬，男，1953年11月16日生，汉族，住邯郸市磁县。 被告：张亚辉，女，1982年12月26日生，汉族，住石家庄市桥**。 三被告共同委托诉讼代理人：张卫志，河北圣佑律师事务所律师。 被告：李振东，男，1983年10月28日生，汉族，住石家庄市桥**。 原告赵彦廷与被告沈书芹、张石彬、张亚辉、李振东民间借贷纠纷一案，本院于2020年10月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵彦廷及其委托诉讼代理人杨毓庭，被告沈书芹、张石彬、张亚辉的共同委托诉讼代理人张卫志到庭参加诉讼。被告李振东经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 赵彦廷向本院提出诉讼请求：请求依法判决四被告共同偿还原告借款40000元及利息（自2019年8月12日起至实际清偿之日止，按年7.2%计算）。事实与理由：被告张亚辉于2015年4月21日认缴出资500万元设立河北万合众盈投资咨询有限公司（简称万合公司），张亚辉任公司执行董事。2015年6月12日张亚辉在矿区井陉矿区分公司（简称矿区分公司）聘用刘盛担任矿区分公司经理。2017年9月26日张亚辉将万合公司股权分别转让登记到其父母被告张石彬、沈书芹名下各50%，张亚辉与李振东系夫妻关系，二人为公司实际控制人，一直管理公司业务。2019年8月7日矿区分公司办理注销登记，2019年11月26日被告张石彬、沈书芹以对万合公司的债权债务清算完毕为由办理了注销登记手续。 矿区分公司在经营期间，张亚辉以经营需周转资金为由安排刘盛向原告等借款，约定借款专项用于公司名下有抵押的债权业务，月利息0.6%，用公司名下的抵押债权担保，按月结算本息。2019年3月13日原告以现金方式出借给矿区分公司现金40000元，签订了“出借咨询与服务协议”。截至2019年8月12日前的利息被告已给付，此后的本息至今未偿还。被告张亚辉以认缴500万元方式设立万合公司及矿区分公司，期间张亚辉作为实际控制人将股权转让登记到其父母被告张石彬、沈书芹名下，2019年11月26日在未经依法清算且未通知债权人的情况下，违法办理了注销登记，且注销时被告张亚辉、张石彬、沈书芹均未实际缴纳出资。依照公司法及司法解释的规定，被告张亚辉、张石彬、沈书芹均应对公司经营期间的债务承担连带清偿责任。 沈书芹、张石彬辩称，1、原告与万合公司签订的协议实质属于居间合同关系，应按照居间合同确定双方权利义务。原告提供的《证明》也可以证实双方系居间合同关系。2、沈书芹、张石彬依法注销公司，符合公司法及其相关司法解释规定，不存在原告所说的恶意处置公司财产及未经依法清算事实。 张亚辉辩称，其于2017年9月26日将万合公司股权转让给沈书芹、张石彬，原告所签的协议发生在2017年9月26日之后，是在2019年签订的，故被告张亚辉作为该案被告属于主体不适格。 李振东未答辩。 本院经审理认定事实如下：2015年4月21日张亚辉认缴出资500万元设立河北万合众盈投资咨询有限公司（简称万和公司），张亚辉任公司执行董事，系该公司法定代表人，且持有公司100%股权。2015年6月12日，万合公司在井陉矿区井陉矿区分公司（简称万和矿区分公司），由刘盛担任分公司负责人。2017年9月26日张亚辉将其持有的50%的万合公司股权以500元的价格转让给沈书芹，另外50%的股权以500元的价格转让给张石彬，股权转让后由被告沈书芹、张石彬各自认缴250万元出资额，但均未实际出资，公司章程约定股东于2045年3月1日前全部缴足。 2019年3月13日赵彦廷作为甲方与乙方万合矿区分公司签订出借咨询与服务协议，约定赵彦廷出借资金40000元，出借期间为2019年3月13日至2019年6月12日。签订协议后，赵彦廷将40000元交付刘盛。 2019年8月7日万合矿区分公司申请注销登记。2019年9月29日万合公司成立由股东沈书芹、张石彬组成的清算组对公司资产、负债进行全面清理，清算组于2019年10月9日在《河北青年报》刊登注销公告，通知债权人申报债权。2019年11月26日万合公司股东会决议债权债务清算完毕，办理了公司注销登记。直至万合公司办理注销登记时，股东沈书芹、张石彬均未实际履行出资义务。 2019年8月24日，张亚辉签字出具“证明”一份，主要内容为：“万合公司因矿区分公司关闭，现将矿区剩余11名客户，共计债权91.9万元安排如下。……，张亚辉、李振东、刘盛将负责帮助债权人向债务人进行催收，直至全部本息实现。”该证明中附表记载赵彦廷等11人的债权金额，其中赵彦廷的债权金额为40000元，赵彦廷签字对此认可。庭审中赵彦廷自认利息已给付至2019年8月12日。 本案庭审中，赵彦廷提供刘盛于2019年4月28日出具的《关于张亚辉、万合公司借用高三保等款项情况说明》载明：“根据张亚辉的安排，由我负责以矿区分公司的名义为其借款，用于公司周转资金。当时公司张亚辉承诺，借款月息0.6%（六厘），按月结算，借款时与出借人签订出借咨询与服务协议”形式，但款项通过我转交给张亚辉或其指定的会计刘白燕，每月张亚辉（或其配偶李振东）给付利息后通过我再给付出借人。”沈书芹、张石彬、张亚辉的委托诉讼代理人庭审中对该《情况说明》的真实性表示认可。 另查明，张亚辉所签字出具“证明”中载明的11名债权人中的高某保、李某荣均以沈书芹、张石彬、张亚辉为被告向本院起诉，要求三人偿还借款及利息。其诉请理由及提交的主要证据与案中赵彦廷提交的证据基本相同。本院经审理分别作出（2017）冀0107民初211、212号民事判决书，判决沈书芹、张石彬对高某保、李某荣承担还款责任；驳回了高某保、李某荣的其他诉讼请求。现上述判决已经发生法律效力。 以上事实，有出借咨询与服务协议书、营业执照复印件、刘盛出具的情况说明、张亚辉签名的证明一份、万合公司通知一份、万合公司工商登记档案及本院的开庭笔录在案为凭，可以采信。 本院认为，赵彦廷与万合矿区分公司签订出借咨询与服务协议，并将出借款以现金方式交付给公司负责人刘盛，对此有双方签订的协议书、刘盛出具的《情况说明》以及被告张亚辉签名的证明予以佐证，可以确定原告赵彦廷与万合矿区分公司形成了借贷关系，且该公司尚欠原告赵彦廷40000元未偿还。对于原告主张的利息，在签订的协议书中虽没有明确约定，但结合刘盛出具的《情况说明》及有被告张亚辉签字确认的“证明”中“直至全部本息实现”等相关表述，本院对原告赵彦廷关于双方约定按月利率0.6%计算利息的主张予以采信，原告自认利息已给付至2019年8月12日，故利息应以未还借款40000元为基数，自2019年8月12日起按月利率0.6%计算至付清之日止。 关于上述借款本金及利息偿还责任的主体，根据《中华人民共和国公司法》相关规定，公司可以设立分公司。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因此，万合矿区分公司不具有法人资格，上述借款本金及利息应由万合公司承担偿还责任。 本案中万合公司股东会决议解散公司并成立了由股东沈书芹、张石彬组成的清算组进行清算，后在《河北青年报》刊登注销公告但未书面通知已知债权人赵彦廷申报债权。依据《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条“公司清算时清算组应将公司解散清算事宜书面通知债权人并在报纸上公告，清算组未按照规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”等规定，本案万合公司清算组未书面通知原告赵彦廷申报债权，导致债权人赵彦廷未及时申报债权而未获清偿，现赵彦廷主张清算组成员沈书芹、张石彬对其损失承担赔偿责任不违反法律规定。另，公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照《中华人民共和国公司法》第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。本案中直至万合公司办理注销登记，股东沈书芹、张石彬均未实际履行出资义务。综上，对于赵彦廷要求被告沈书芹、张石彬偿还借款40000元及利息的主张，本院予以支持。 赵彦廷主张张亚辉在转让万合公司股权之前系该公司唯一的股东，其作为一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产，应当对公司债务承担连带责任。针对赵彦廷此项主张，本院认为，张亚辉在2017年9月26日已将公司股权转让给沈书芹、张石彬，而本案诉争的借贷纠纷发生在2019年4月23日，即使张亚辉不能证明股权转让前该公司的财产独立于其个人财产，张亚辉亦不应对股权转让后公司的债务承担责任。此外，赵彦廷主张张亚辉在股权转让后仍为万合公司实际控制人，故应对公司债务承担连带责任。张亚辉不予认可，赵彦廷对其该项主张未向本院提交证据予以证明，故本院对赵彦廷的该项主张不予支持。 赵彦廷主张李振东与张亚辉系夫妻关系，二人共同经营，为万合公司的实际控制人，赵彦廷对其该项主张未向本院提交证据予以证明，故本院对原告的该项主张不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、《中华人民共和国公司法》第三条、第十四条、第一百八十三条、第一百八十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第二十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告沈书芹、张石彬自本判决生效之日起十日内偿还原告赵彦廷借款40000元及利息（利息以本金40000元为基数，自2019年8月12日起按月利率0.6%计算至付清之日止）； 二、驳回原告赵彦廷的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费800元，减半收取计400元，由被告沈书芹、张石彬负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。上诉状及相关材料向本院诉讼服务中心材料收转窗口递交，或邮寄至本院诉讼服务中心（地址：石家庄市井陉矿区，邮编：050100，收件人：材料收转窗口）。 上诉案件受理费800元应当在上诉期限届满之日起七日内预交（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员 张领军 二〇二〇年十一月十八日 法官助理 孔晓梅 书 记 员 贾倩男