云南省昌宁县人民法院民 事 判 决 书（2020）云0524民初1567号原告：字明生，男，1987年4月19日生，汉族，云南省昌宁县人，初中文化，务农，住昌宁县。委托代理人：杨有锋，男。特别授权代理。被告：张杰，男，1985年8月26日生，汉族，云南省昌宁县人，初中文化，出租车驾驶员，住昌宁县。被告：中国人民财产保险股份有限公司昌宁支公司住所地：昌宁县田园镇滨河路。统一社会信用代码：91530524219032621H。法定代表人：董剑，该公司经理。委托代理人：唐维圆，女。特别授权代理。原告字明生与被告张杰、中国人民财产保险股份有限公司昌宁支公司（以下简称人保财险昌宁支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年9月10日立案后，依法适用简易程序，2020年10月15日公开开庭进行了审理。原告字明生及其委托代理人杨有锋，被告张杰、太平洋财险昌宁支公司委托代理人唐维圆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告字明生向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决二被告赔偿原告各项经济损失88538.6元（已扣减被告张杰垫付）；2、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2019年11月17日19时55分，被告张杰驾驶云Ｍ×××**号小型客车，沿田园镇行驶至田园镇××与××路交叉路口时，与原告字明生驾驶的云Ｍ×××**号普通二轮摩托车碰撞，至原告字明生受伤、车辆受损的道路交通事故，该事故经交警部门认定被告张杰负事故全部责任，原告无责任。被告张杰驾驶的云Ｍ×××**号小型客车向被告人保财险昌宁支公司投保机动车强制保险与商业险，事故发生在保险期间内。原告受伤后到昌宁县人民医院住院治疗34天，伤情诊断为：1、左足第2-4跖骨骨折；2、左侧外踝骨折；3、右足第五跖骨远端骨折；4、头皮挫伤。后经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定为：1、字明生左胫骨平台骨折致膝关节功能丧失33﹪的损伤构成十级伤残；2、字明生后续诊疗费需人民币13000元；3、字明生需误工180日，护理90日，营养90日。该事故给原告造成的损失为医疗费25352.27元（被告张杰已垫付）、门诊费704.6元（实际支付634.6，另70元为医保基金支付）、误工费180天×160元／天＝28800元、护理费90天×160元／天＝14400元、伙食补助费34天×100元／天＝3400元、营养补助费90天×50元／天＝4500元、残疾赔偿金11902元／年×20年×10﹪＝23804元、后续治疗费13000元、鉴定费2600元（被告张杰已垫付），上述共计116490.87元，扣除被告张杰已垫付的，二被告尚需赔偿88538.6元。2020年9月7日，因对赔偿费用有争议，三方未能达成一致协议，2020年9月10日，原告诉至昌宁县人民法院，请求法院依法判决。被告张杰辩称，原告所述我均无异议，但是我虽然垫付了鉴定费用2600元，但是该笔费用应当由原告自己支付，因为当时保险公司其实是认可伤残等级的，只是因为原告的调解需要、诉讼需要才去做鉴定，请求法院依法判决，另外，我还垫付了医疗费25,352.27元，如果不应当由我支付的款项要退还给我。被告人保财险昌宁支公司辩称，按照我们的理赔标准，首先，医疗费要以当地医疗报销的政策审核为准，其次，对于原告的误工、护理的天数无异议，但是标准不予认可，应结合原告实际情况确定为80元/天，另住院期间伙食补助费无异议，最后，对于后续治疗费最多只认可8000元，因为后续治疗费是需要建立在第一次手术的基础上的，同时，结合出院记录中的医生认定，而且我们公司也有类似的专业人员看过，后续医疗费用最多就是8000元左右，至于营养费要以医嘱确定，公司没有消极理赔情形，所以诉讼费、鉴定费不应由保险公司负担，伤残等级没有异议。综合各方诉辩主张，本案争议焦点为：1、原告字明生因此次交通事故造成的各项损失为多少？其误工费、护理费、营养费、后续治疗费如何认定？2、关于原告字明生的各项经济损失，二被告如何承担责任？原告字明生针对其诉讼请求提交如下证据：A1，原告身份证复印件一份，欲证实原告的身份情况以及主体适格。A2，昌宁县公安局交通警察大队道路交通事故认定书一份，欲证实该次交通事故发生时间、地点以及被告张杰负全部责任、原告字明生无责任。A3，昌宁县人民医院诊断证明书、住院费用清单、出院证、出院记录、住院收费票据各一份以及昌宁县人民医院门诊收费票据四份、昌宁县中医医院门诊收费票据一份，欲证实原告受伤后于2019年11月17日至2019年12月21日到昌宁县人民医院住院治疗34天，伤情诊断为：1、左足第2-4跖骨骨折；2、左侧外踝骨折；3、右足第五跖骨远端骨折；4、头皮挫伤；后原告于2020年1月28日、2020年3月19日、2020年5月31日先后到昌宁县人民医院、昌宁县中医医院门诊复查，共计花费住院医疗费用25,352.27元、门诊费用634.6元。A4,云南鼎丰司法鉴定中心司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一份，欲证实字明生于2020年7月31日经鉴定为：1、字明生左胫骨平台骨折致膝关节功能丧失33﹪的损伤构成十级伤残；2、字明生后续诊疗费需人民币13,000元；3、字明生需误工180日，护理90日，营养90日，同时花去鉴定费用2600元。经质证，二被告对证据A1、A2、A3均无异议；对证据A4，被告张杰认为，鉴定费用2600元是其垫付的，但是该笔费用应当由原告自己支付，因为当时保险公司其实是认可伤残等级的，只是因为原告的调解需要、诉讼需要才去做鉴定，请求法院依法判决，另外，自己还垫付了医疗费25,352.27元，如果不应当由我支付的款项要退还给我；被告人保财险昌宁支公司认为对于鉴定中心出具的原告误工、护理天数无异议，但是原告主张的标准不予认可，应结合原告实际情况确定为80元/天，对于后续治疗费只认可8000元，因为后续治疗费是需要建立在第一次手术的基础上的，同时，结合出院记录中的医生认定，而且我们公司也有类似的专业人员看过，后续医疗费用最多就是8000元左右，至于营养费要以医嘱确定，相关记录中并无医嘱，所以营养期不予认可，公司没有消极理赔情形，所以诉讼费、鉴定费不应由保险公司负担。被告人保财险昌宁支公司针对其答辩向本院提交证据Ｂ,机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险单各一份。欲证实肇事的云Ｍ×××**号小型轿车在人保财险昌宁支公司购买了机动车交通事故责任强制保险、200000元的商业险及不计免赔，保险期间为2019年1月8日至2020年1月7日，事故发生在保险期间的事实。经质证，原告及被告张杰对人保财险昌宁支公司提交的证据B均无异议。被告张杰针对其答辩未向本院提交证据。通过各方举证、质证以及庭审，对本案各方当事人提交的证据，本院认证如下：一、关于A1、A2、A3以及B，当事人无异议，且能与本案其他证据及庭审查明事实相互印证，本院予以采信。二、关于原告提交的证据A4：第一，关于后续治疗费用的认定。虽然被告人保财险昌宁支公司提出部分异议，但被告人保财险昌宁支公司未在规定期限内按规定程序提出重新鉴定，亦未提供相反证据，即使出院记录载明出院医嘱为“根据复查情况二次手术取出内固定（住院费用约5500元）”，但该记录仅为医生的估计费用，并非实际结算财务人员的评定，反之，鉴定机构关于后续治疗费用是依据字明生需定期复查、择期行内固定物取出术、长期使用相关药物产生后续治疗费用等依据《云南省非营利性医疗服务价格（试行）》得出的结论，相对出院医嘱的“估算”公信力理当较高，故关于原告字明生需后续治疗费13,000元的鉴定意见，本院予以采信。第二，关于营养期的认定。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，在本案中，并无需加强营养的相关医嘱，但是参照鉴定机构依据的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》【GA/T1193-2014】中关于营养期的概念叙述“营养期是指人体损伤后，需要补充必要的营养物质，以提高治疗质量或者加速损伤康复的时间”，原告字明生出院记录中已载明“患者生命征正常…肢端感觉血供运动可”，该记录说明，原告已达到医疗认可的出院标准，对于出院以后亦未有加强营养的相关建议可得知原告康复情况应属良好，但从原告字明生属于多处骨折来看，其虽正属于年富力强时期，但伤筋动骨的损伤确实是医疗用药短期内难以弥补过来的，故结合法律规定和本案实际，对该鉴定意见的营养期，本院予以部分采信，原告字明生的营养期本院酌情考虑为34天（即住院治疗期间）。第三，关于鉴定费单据的“三性”各方其实并无异议，至于负担的问题，本院将在裁判部分予以赘述。综上所述，关于证据A4，本院对其证明目的予以部分采信。根据庭审及举证、质证、本院认证，本院认定事实如下：2019年11月17日19时55分，被告张杰驾驶云Ｍ×××**号小型客车，沿田园镇行驶至田园镇××与××路交叉路口时，与原告字明生驾驶的云Ｍ×××**号普通二轮摩托车碰撞，至原告字明生受伤、车辆受损的道路交通事故，该事故经交警部门认定被告张杰负事故全部责任，原告字明生无责任。被告张杰驾驶的云Ｍ×××**号小型客车向被告人保财险昌宁支公司投保机动车交通事故责任强制保险、保额为200000元的商业险以及不计免赔等险种，保险期间为2019年1月8日至2020年1月7日，事故发生在保险期间内。原告字明生受伤后于2019年11月17日至2019年12月21日到昌宁县人民医院住院治疗34天，入院伤情诊断为：1、左足第2-4跖骨骨折；2、左侧外踝骨折；3、右足第五跖骨远端骨折；4、头皮挫伤；出院伤情诊断为：1、左侧胫骨平台骨折；2、左足第2-4跖骨骨折；3、左侧外踝骨折；4、右足第五跖骨远端骨折；5、头皮挫伤。原告字明生住院医疗费用花费25352.27元（被告张杰已垫付），门诊费用花费634.6元。2020年7月31日经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定为：1、字明生左胫骨平台骨折致膝关节功能丧失33﹪的损伤构成十级伤残；2、字明生后续诊疗费需人民币13000元；3、字明生需误工180日，护理90日，营养90日。该事故给原告造成的损失为医疗费25352.27元（被告张杰已垫付）、门诊费634.6元、误工费180天×160元／天＝28800元、护理费90天×160元／天＝14400元、伙食补助费34天×100元／天＝3400元、营养补助费34天×50元／天＝1700元、残疾赔偿金11902元／年×20年×10﹪＝23804元、后续治疗费13000元、鉴定费2600元（被告张杰已垫付），合计113690.87元。本院认为，原告字明生的身体损伤，确系2019年11月17日，被告张杰驾驶云Ｍ×××**号小型轿车与其碰撞发生的交通事故所致，根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十六条规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”故本案原告字明生符合法律规定的经济损失应得到赔偿。一、关于“误工费、护理费、营养费”的认定问题。首先，误工费是指受害人如因遭受人身损害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益，这是侵害人身造成健康损害所必然引起的结果，这种财产损害属于“所失利益”。因此，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第二十条第三款规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”故，原告字明生的收入应参照云南省高级人民法院、云南省公安厅《关于2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》，同时结合本地实际和司法实践，本院确定为160元／天。其次，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”一般来说，护理费用的标准认定参照误工费的认定并无不当，故本院确定为160元／天。最后，营养费是指在人体遭受损害后发生代谢改变，通过日常饮食不能满足受损机体对热能和各种营养素的要求，必须从其他食品中获得营养所给付的费用，人们在正常的情况下，完全可以通过正常的饮食而摄取满足生命需求的营养物质，但是由于加害人的不法侵害行为导致受害人机体受到影响甚至破坏，因此必须通过从一些特定的药品或者食品中摄取营养素来满足机体的要求，从药品中摄入营养的费用可以通过医药费的方式给予赔偿，而从食品中摄入营养的费用就由赔偿义务人必须以营养费的方式加以赔偿。在证据认证阶段，本院已阐明营养费的给付需根据受害人伤残情况并参照医疗机构的意见确定，本案虽无加强营养之类的书面医嘱，但是，原告字明生的伤情为骨损伤，其愈合的过程就是“淤去、新生、骨合”的过程，在住院治疗期间配合加强一定的营养并无不妥，同时，参照鉴定机构的鉴定意见，本院酌情考虑原告字明生的营养期为住院期间，即34天，至于营养费的计算，结合本地实际和司法实践，本院确定为50元／天。二、关于鉴定费的问题。鉴定费在本案中属于查明原告字明生伤残等相关事实的必要费用，已为被告张杰实际垫付支出，属于合理性支出，与被告张杰的侵权行为有因果关系，故被告张杰对于该费用负有支付赔偿义务；同时，因本院对于鉴定中心的鉴定意见为部分采信，故原告字明生亦应负担自己举证不能的风险费用；另根据法律规定及司法实践，依据本案案情，被告人保财险昌宁支公司不属于怠于赔偿的情形，故被告人保财险昌宁支公司不承担鉴定费用。具体为原告字明生负担200元，被告张杰负担2400元。三、如何确定赔偿责任的问题。第一，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条规定“机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。机动车交通事故责任强制保险责任限额由国务院保险监督管理机构会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。”而按照该规定制定的《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条则对本案的伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额以及该二项下包含的赔付项目费用明确约定，以及根据《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”即在本案中由被告人保财险昌宁支公司在机动车交通事故责任强制保险限额赔偿77,004元。因被告张杰（实际投保人为杨祝琴）同时向被告人保财险昌宁支公司投保了200,000元的商业险以及不计免赔等，保险期间为2019年1月8日至2020年1月7日，事故发生在保险期间，而机动车交通事故责任强制保险限额外未赔付的33,452.27元同样由被告人保财险昌宁支公司进行赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十六条之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司昌宁支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告字明生各项经济损失77,004元，在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告字明生各项经济损失34,086.87元，合计111,090.87元。限本判决生效后十日内兑清。二、由原告字明生退还被告张杰垫付住院医疗费用25,352.27元。三、由原告字明生给付被告张杰鉴定费用200元。四、上述（二）、（三）项，实际由原告字明生给付被告张杰25,552.27元。限本判决生效后十日内兑清。五、驳回原告字明生其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费999元，由原告字明生负担99元，由被告张杰负担900元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省保山市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。如负有义务的当事人未能在规定的期限内履行，享有权利的当事人可向本院申请强制执行。本案申请强制执行的期限为二年。审判员  王建才二〇二〇年十一月三日书记员  聂雍玲