山西省朔州市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋06刑终136号原公诉机关朔州市朔城区人民检察院。上诉人（原审被告人）姜喜平，男，1963年12月8日出生，汉族，文盲或半文盲，户籍所在地山西省忻州市保德县，捕前住忻州市保德县东关镇后坡11号，因涉嫌贩卖毒品罪，经朔州市公安局朔城分局决定，于2020年6月9日被朔州市公安局朔城分局刑事拘留；因涉嫌犯有贩卖毒品罪，经朔城区人民检察院批准，于2020年7月17日被朔州市公安局朔城分局逮捕。现羁押于朔城区看守所。朔州市朔城区人民法院审理朔州市朔城区人民检察院指控原审被告人姜喜平犯贩卖毒品罪一案，于2020年10月27日作出(2020)晋0602刑初198号刑事判决。判后，原审被告人姜喜平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，审查三上诉人的上诉状及提讯意见，听取其辩护人的辩护意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2020年6月4日，朔城公安分局利民派出所根据秘密举报线索，将涉毒人员王某抓获，当场查获土制海洛因约1克。吸毒人员王某因本人家庭及身体状况特殊，其本人主动要求愿作为特情人员为朔城公安分局提供一个涉嫌制、贩毒品犯罪团伙的重大线索，且本人能积极工作、保证联络畅通、希望公安机关对其从轻处理。在公安机关的布控下，2020年6月7日，王某在朔州市朔城区范围内的一家宾馆，通过微信和电话的方式联系保德籍贩卖毒品的男子姜喜平和张瑞东，称其有8万元左右欲购买毒品，预谋于2020年6月8日晚进行毒品交易，后于2020年6月8日晚23时左右，被告人姜喜平经张瑞东介绍在忻州市保德县西一片树林里以每克1300元的价格向王某出售60余克土制海洛因，毒资并未交付，交易过程中被事先布控的朔城区公安分局民警当场抓获，并从其身上搜出两袋褐色粉末状物品，经讯问，被告人姜喜平对其向他人出售毒品的犯罪事实供认不讳，经聘请大同市公安司法鉴定中心对在姜喜平身上搜到的褐色粉末状物品中取样后进行鉴定，均检出海洛因成分。另查明，2020年5月份，内蒙籍的吸毒人员王某与忻州市保德籍的吸毒人员张瑞东、姜喜平在朔州市锦益康自愿戒毒医院戒毒时相互认识。在戒毒过程中，吸毒人员王某通过张瑞东联系被告人姜喜平，向姜喜平用微信支付的方式，以6000元购买了5克土制海洛因。上述事实，有下列证据证实：物证朔州市公安局朔城分局扣押物品、文件清单一份、称重、取样笔录一份、毒品称量记录表一份、赃物收缴登记表一份，证实扣押被告人姜喜平褐色颗粒状物品2袋，总重量分别为20.15克和40.01克，净重分别为19.07克和38.96克，取样分别为0.10克和0.17克，并将该2袋毒品收缴。书证犯罪嫌疑人基本情况、常住人口基本信息、户籍证明、入所健康检查表证实被告人的基本情况。朔州市公安局朔城分局到案经过一份，证实被告人姜喜平系民警根据特情人员王某提供线索后现场抓获。被告人姜喜平的微信截图共4页，证实其于2020年5月8日在微信中收到来自“*囍”的二维码收款6000元。证人王某的微信聊天截图和通话记录截图照片各一份，证实王某与张瑞东、姜喜平微信及电话联系购买毒品的事实。朔州市公安局朔城分局2020年6月12日情况说明一份，证实从姜喜平身上收缴的疑似毒品进行称重取样后，其中取样0.10克毒品中毒品检测消耗0.05克，剩余0.05克已归回；取样0.17克毒品中毒品检测消耗0.05克，剩余0.12克已归回。吸毒现场检测报告书一份，证实被告人姜喜平尿液检测呈阳性。从姜喜平身上收缴的毒品照片以及称重照片若干，证实收缴毒品情况和对收缴毒品进行称重的情况。下载于公安信息网张瑞东基本信息一份，证实张瑞东的基本情况。证人证言证人王某的证言证实，2020年5月初，其在朔州市锦益康医院住院戒毒期间结识了姜喜平，当时姜喜平告诉其他那里有土制海洛因，以后有需要可以找他购买，后其和姜喜平一起出院，其通过打电话和微信联系的方式联系姜喜平意欲购买土制海洛因，姜喜平告诉其在家不方便联系，让其联系张瑞东，其通过电话联系张瑞东说了要买毒品的事情，张瑞东说和姜喜平沟通，后来张瑞东告诉其，想要买毒品就得来保德取毒品，之后其就和杨玉泉去保德县向姜喜平购买土制海洛因，在张瑞东家里完成了毒品交易，其购买毒品是用杨玉泉的微信支付的毒资，杨玉泉的微信昵称是囍，杨玉泉没有和姜喜平联系过，向姜喜平购买土制海洛因都是其出面联系的。当时以每克1200元的价格购买了5克土制海洛因，以微信转账的形式支付了6000元钱。交易现场除了其和姜喜平以外就只有张瑞东。后公安民警让其联系以前卖给过其毒品的卖家姜喜平，让其以购买毒品为由将姜喜平约出来见面。2020年6月7日，因姜喜平有事情不方便接电话，其给张瑞东打电话，告诉他转告姜喜平说其想拿点儿货，现在差不多有8万元，姜喜平说可以给其60克，双方同意，约定2020年6月8日晚上在保德见面。2020年6月8日晚上21时左右，其跟随朔州市公安局朔城分局的8名民警一起开车去保德，大约晚上23时到达保德，其给姜喜平打电话约好在张瑞东家附近见面。2020年6月9日1时左右，姜喜平和张瑞东坐出租车到达了约好的地方，姜喜平带着毒品上了车，在其验完货确定是土制海洛因、重量差不多是60克后，民警就抓住了姜喜平。被告人供述和辩解被告人姜喜平的供述证实，其从2020年5月26日到2020年6月8日共计去朔州锦益康自愿戒毒医院戒毒三次，是因为其吸毒的事情被其妻子知道了，让其去戒毒。2020年6月8日其搭乘张瑞东的出租车从朔州返回保德的路上，张瑞东问其有没有毒品，可以联系一个内蒙的大买主，准备要60克土制海洛因毒品。其说其家里有以前吸食完剩下的，具体不知道多少克，现在不准备吸食了，有人要就卖。张瑞东说给联系买主让买主来保德交易，其说同意。这个内蒙的买主听张瑞东说也在朔州锦益康自愿戒毒医院呆过，其也见过该人。2020年6月8日晚上11时左右，张瑞东给其打电话让其下楼，其就从家里衣柜带着其以前吸食剩下的毒品下了楼，张瑞东在其家楼下的一辆出租车上坐车等其，其和张瑞东一起上了出租车，到了张瑞东小区门口，其饿了下去买了点儿吃的，张瑞东打电话说买主来了，他找出租车过来接其，一会儿马金鑫过来接其，后面还跟着一辆外地出租车，其看到附近吃饭的人多，就让司机往西开车，一直往西走，走到路边有一片树林且比较偏僻的地方，其让马金鑫把车停下，之后其上了后面这辆外地牌照的出租车，张瑞东也在该车的后排坐着，正当其准备验货收钱的时候，车里的人就把其按住了，说是公安局的，之后就将其带到了公安局。其身上大约携带40多克土制海洛因，张瑞东和买主商量好价格为每克1300元。这些毒品是其在2019年五六月的时候向一名自称“小王”的男子处以每克700元的价格购买的，海洛因共计购买了40克，还花600元买了20克“跑得快”，其将这些毒品买好后自己回家掺和在一起了，之后放在自己家门口的狗窝里。当时买40克毒品只给了“小王”21000元，因为当时没那么多现金，说好以后给钱，后来听说“小王”被抓了就再没有联系。其每天吸食毒品的数量是吸食100元的毒品二小包，每包数量其也不清楚。2020年5月8日公安机关发现其微信收到一笔来自“*囍”的6000元，内蒙女子称这是向其购买的5克毒品所支付的钱，其称记不清楚了，无法解释。辨认笔录1.被告人的姜喜平辨认笔录一份，其拒绝对向其购买毒品的人进行辨认。2.证人王某的辨认笔录一份，辨认出向其出售毒品的男子姜喜平。3.证人王某的辨认笔录一份，辨认出购买毒品时中间介绍的人张瑞东。鉴定意见山西省大同市公安局2020年6月11日毒品检验报告一份，证实从姜喜平身上查获的疑似毒品中均检出海洛因成分。上述证据经原审庭审举证、质证，足以认定。原审法院认为，被告人姜喜平明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。鉴于被告人姜喜平实施的该起毒品犯罪是公安机关利用特情引诱破获的，其犯罪行为处于公安机关的掌控中，涉案毒品不会实际完成交易和流入社会造成危害，且客观上其尚未进行毒品交易即被事先布控的公安机关抓获，应当认定为犯罪未遂，可比照既遂从轻、减轻处罚。同时参照《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中关于利用特情引诱破获毒品犯罪案件从轻处罚的规定，综合考虑对其适当从轻处罚，根据本案的犯罪事实和情节，结合其毒品犯罪次数、人次和毒品数量等综合量刑。被告人姜喜平之辩护人提出2020年5月向王某出售5克海洛因的犯罪事实不清、证据不足的辩护意见，在案证据证实被告人姜喜平的微信于2020年5月8日收到一笔来自“*囍”的6000元的转账，证人王某陈述其以每克1200元价格向姜喜平购买了5克土制海洛因，共计6000元，与被告人姜喜平微信收款6000元一致，而被告人对此不能作出合理解释，可以认定其贩卖毒品的犯罪事实，因此对该辩护意见不予采纳。辩护人提出管辖权属的辩护意见，根据法律规定，刑事案件由犯罪地人民法院管辖，犯罪地包含犯罪行为发生地和犯罪结果发生地，犯罪行为发生地包含犯罪行为的实施地以及预备地、开始地、途径地、结束地等与犯罪行为有关的地点。本案的犯罪行为预备地、开始地、途径地均在朔城区境内，因此原审法院具有管辖权。辩护人提出被告人系犯罪未遂且存在犯意引诱、数量引诱的辩护意见，有相应的事实和证据证实，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决：被告人姜喜平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元。原审被告人姜喜平上诉意见：1.原判认定其于2020年5月向王某出售5克海洛因的事实不清、证据不足，该事实不能成立。2.原判认定其向王某出售60克土制海洛因的犯罪事实系特请介入，存在犯罪引诱、数量引诱。3.上诉人系贩卖毒品未遂，原判量刑重。本院经审理查明的事实和证据与原审一致。本院认为，上诉人姜喜平明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人所提未曾出售5克海洛因给王某的上诉意见，与查明事实不符，本院不予支持。所提向王某出售60克土制海洛因的犯罪事实系特请介入，存在犯罪引诱、数量引诱的上诉意见，原判已予认定，且据此对其从宽处罚，理据充分，本院不再赘述。其所提系犯罪未遂，原判量刑重的上诉意见，经查，在案证据显示，2020年6月8日晚23时左右，上诉人姜喜平经张瑞东介绍在保德县西一片树林里以每克1300元的价格向王某出售60余克土制海洛因，毒资并未交付，交易过程中被事先布控的朔城区公安分局民警当场抓获，并从其身上搜出两袋褐色粉末状物品，经鉴定均含有海洛因成分。根据办理毒品犯罪案件相关规定，只要行为者将毒品现实地带入了交易环节的，即贩毒者已将毒品带到购毒者面前着手交易的，不论是否完成交易行为，均应以贩卖毒品罪的既遂论处。原判对上诉人姜喜平实施该起贩毒行为认定为犯罪未遂论并据此量刑，量刑并不偏重。该上诉意见，本院不予支持。综上，原判认定的基本事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑基本适当，本院予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 霍秀锦审判员 赵晓燕审判员 张向阳 二O二O年十一月二十九日书记员 王 芸