山东省日照市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)鲁11民特60号申请人：青岛市房屋建设集团股份有限公司，住所地青岛市市**辽阳西路**,统一社会信用代码91370200163565874R。法定代表人：谭海雯，董事长。委托诉讼代理人：郭志强，山东名律律师事务所律师。被申请人：张友志，男，1968年12月19日出生，汉族，住莒县。申请人青岛市房屋建设集团股份有限公司与被申请人张友志申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2020年11月2日立案后进行了审查。现已审查终结。青岛市房屋建设集团股份有限公司称：一、依法撤销莒县劳动人事争议仲裁委员会作出的莒劳人仲案字(2020)第352-2号仲裁裁决书；二、诉讼费由被申请人承担。事实与理由：莒劳人仲案字(2020)第352-2号仲裁裁决审理程序严重违法。在该案庭审过程中，青岛市房屋建设集团股份有限公司依法提起诉讼，要求撤销莒人社工认字(2019)215号认定工伤决定书，莒县人民法院依法受理，案号(2020)鲁1122行初130号，青岛市房屋建设集团股份有限公司将受理案件通知书提交给了莒县劳动人事争议仲裁委员会并请求中止审理。因为两个案件之间的法律关系或者事实相互牵连。莒劳人仲案字(2020)第352-2号仲裁裁决案件中的法律适用或者事实认定，要以另一案件案号(2020)鲁1122行初130号的审理结果为依据，如果不等另一案件审结而直接作出裁判，有可能出现两个案件认定的事实矛盾或适用法律错误，出现相互矛盾的裁判。据此，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条第一款第五项规定，案件必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的，中止诉讼。但是，莒县劳动人事争议仲裁委员会严重违反法律程序，依据尚未生效的《认定工伤决定书》、《初次鉴定结论书》作出了错误的裁决。莒劳人仲案字(2020)第352-2号仲裁裁决适用法律错误。张友志应当向案外人庄新顺提起提供劳务者受害责任纠纷赔偿请求，莒县劳动人事争议仲裁委员会应当驳回张友志的裁决请求，但是却参照山东省高院、山东省人社厅《关于审理劳动人事争议案件若干问题的会议纪要》裁决承担工伤保险责任。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条，用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：(一)适用法律、法规确有错误的；(三)违反法定程序的…，申请人现依法申请日照市中级人民法院撤销莒县劳动人事争议仲裁委员会作出的莒劳人仲案字(2020)第352-2号仲裁裁决书。张友志未陈述意见。经审查查明：2020年10月9日，莒县劳动人事争议仲裁委员会作出的莒劳人仲案字(2020)第352-2号仲裁裁决书，裁决：青岛市房屋建设集团股份有限公司自裁决生效之日起十日内支付给张友志一次性伤残补助金51060.78元，一次性工伤医疗补助金39713.94元，一次性伤残就业补助金68071.04元。本仲裁裁决为终局裁决。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁委员会裁法》第四十八条的规定，劳动者对本裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向莒县人民法院起诉；用人单位有证据证明本仲裁裁决有《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款规定情形之一的，可自收到仲裁裁决书之日起三十日内向日照市中级人民法院申请撤销。劳动者逾期不起诉、用人单位逾期不申请撤销裁决的，本裁决自作出之日起发生法律效力。莒县劳动人事争议仲裁委员会认为：1、对于张友志所受事故伤害是否构成工伤，其劳动能力鉴定结论是否适当。根据张友志提交的莒人社工认字[2019]215号《认定工伤决定书》和日劳鉴[2020]20号《初次鉴定结论书》，2019年10月19日，莒县人力资源和社会保障局认定其所受事故伤害为工伤；2020年6月9日，日照市劳动能力鉴定委员会鉴定其伤情构成劳动功能障碍程度九级。青岛市房屋建设集团股份有限公司如对工伤认定结论不服，应当在法定期限内向上级行政机关申请行政复议或者向人民法院提起行政诉讼；如对劳动能力鉴定结论不服，应当向山东省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。根据莒县人社局工伤认定部门查询情况，该工伤认定书和初次鉴定结论书已分别于2019年11月1日和2020年7月4日送达给青岛市房屋建设集团股份有限公司。因青岛市房屋建设集团股份有限公司未在法定时限内主张权利，该两份文书已经生效，可以作为张友志主张工伤待遇的依据。虽然青岛市房屋建设集团股份有限公司主张张友志是莒县德煜建筑劳务分包有限公司的职工，但未提交该公司营业执照等有效证据予以证实，青岛市房屋建设集团股份有限公司应当承担张友志的工伤赔偿责任。2、对于张友志一次性伤残补助金的请求。根据《人力资源社会保障部、住房城乡建设部、安全监管总局、全国总工会关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》(人社部发〔2014〕103号)第一条规定：“。建筑施工企业应当依法参加工伤保险。针对建筑行业特点，建筑施工企业对相对固定的职工，应当按用人单位参加工伤保险；对不能按用人单位参保、建筑项目事业的建筑业职工特别是农民工，按项目参加工伤保险。”因青岛市房屋建设集团股份有限公司未给张友志缴纳工伤保险，故张友志应由青岛市房屋建设集团股份有限公司按国家规定的项目和标准支付申请人各项工伤待遇。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。”因张友志在青岛市房屋建设集团股份有限公司工作时间较短，无月工资数额，故参照《人力资源社会保障部、住房城乡建设部、安全监管总局、全国总工会关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》(人社部发〔2014〕103号)第七条“。针对建筑业工资收入分配的特点，对相关工伤保险待遇中难以按本人工资作为计发基数的，可以参照统筹地区上年度职工平均工资作为计发基数”的规定，青岛市房屋建设集团股份有限公司应当支付给张友志一次性伤残补助金51060.78元(5673.42元×9个月)。3、对于张友志一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的请求。根据《山东省贯彻(工伤保险条例》实施办法》第二十五条第二款规定：“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：九级7个月。；一次性伤残就业补助金的具体标准为：九级12个月。”本案中，因张友志与青岛市房屋建设集团股份有限公司之间不存在劳动关系，张友志在受伤后即未再给青岛市房屋建设集团股份有限公司提供劳动，故应以张友志停工留薪期满的时间作为计算其一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的时间节点。青岛市房屋建设集团股份有限公司应当支付给张友志一次性工伤医疗补助金39713.94元(5673.42元×7个月)，一次性伤残就业补助金68071.04元(5673.42元x12个月)。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一的，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在的中级人民法院申请撤销裁决：(一)适用法律、法规有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定的情形之一的，应当裁定撤销”。从查明事实看，青岛市房屋建设集团股份有限公司就工伤认定依法提起行政诉讼，要求撤销工伤认定书，莒县人民法院已依法受理，案号为（2020）鲁1122行初130号。目前，该案正在审理过程中，在该案尚未审结前，张志友是否构成工伤的事实尚不能确定，莒县劳动人事争议仲裁委员会在张志友是否构成工伤这一事实尚未确定的情况下作出裁决违反法定程序，该仲裁裁决应予撤销。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（九）项之规定，裁定如下：撤销莒县劳动人事争议仲裁委员会莒劳人仲案字(2020)第352-2号仲裁裁决书。申请费400元，由被申请人张志友负担。审判长  刘玉玉审判员  刘 芳审判员  宋海红二〇二〇年十一月二十七日书记员  付志娟