天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民终4509号上诉人(原审被告）：天津市皖发建筑工程有限公司，住所地天津市津**津南经济开发区（**）香港街****楼113-14。法定代表人：司家发，经理。委托诉讼代理人：唐熠，天津天麓律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：梁全平，男，1974年6月11日出生，汉族，住河南省汤阴县。委托诉讼代理人：李华，天津啸宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张红庆，男，1970年8月12日出生，汉族，住河南省汤阴县。原审被告：中铁六局集团天津铁路建设有限公司，住所地河**昆纬路**。法定代表人：宋文泽，执行董事。上诉人天津市皖发建筑工程有限公司（以下简称皖发公司）因与被上诉人梁全平、张红庆以及原审被告中铁六局集团天津铁路建设有限公司（以下简称中铁六局）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服天津市西青区人民法院（2019）津0111民初13642号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月9日立案后，依法组成合议庭,开庭进行了审理。上诉人天津市皖发建筑工程有限公司的委托诉讼代理人唐熠、被上诉人梁全平的委托诉讼代理人李华、被上诉人张红庆到庭参加诉讼，被上诉人中铁六局集团天津铁路建设有限公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天津市皖发建筑工程有限公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判驳回被上诉人诉讼请求或发回重审；2.诉讼费对方承担。事实和理由：上诉人不承担任何连带责任；梁全平个人安全意识的缺失是事故发生的直接原因，应当承担60%-80%的主要责任。梁全平辩称，驳回上诉，维持原判。张红庆辩称，梁全平负有全部的责任。中铁六局集团天津铁路建设有限公司提交答辩意见称，中铁六局无责任，梁全平应当承担一定的过错责任。梁全平向一审法院起诉请求：1.判令被告天津市皖发建筑工程有限公司赔偿各项损失共计2万元；2.判令被告中铁六局集团天津铁路建设有限公司对第一项诉讼承担连带赔偿责任;3.诉讼费由二被告承担。诉讼过程中，原告将第1项诉讼请求变更为要求赔偿误工费63000元、护理费15228元、交通费1479元、住院伙食补助2800元、营养费9000元、伤残赔偿金304385.4元、精神损害抚慰金30000元、被扶养人生活费166570.7元、二次手术费10000元、鉴定费3700元、二次手术的误工费和护理费5000元，共计611163.1元。一审法院认定事实：被告中铁六局系涉案工程项目的总包方，被告皖发公司从中铁六局处劳务分包了部分工程，张红庆于2019年10月20日与皖发公司签订《承包协议》，承包范围为“八个盖梁模板安装及混凝土浇筑”，工程地点为“天津市西青区杨柳青镇大柳滩村”。2019年11月8日，原告在位于天津市西青区××镇××村××路附近处施工，在施工过程中，原告被倒塌的钢模板砸伤。事发时，被告张红庆及被告皖发公司的工作人员杜松在现场。原告受伤后被送往天津市西青医院救治，诊断为：胸12椎体压缩性骨折，腰1、2、4椎体压缩性骨折，胸12椎体棘突骨折，胸11左侧横突骨折，腰1、2右侧横突骨折，左侧第4-11肋骨骨折，双肺挫伤，多处软组织挫伤，双侧胸腔积液，左眼结膜下出血。2019年11月8日至2019年12月6日原告在西青医院住院28天，支出医疗费101811.3元，系皖发公司支付。原告在涉案工程处工作6日，每日工资按照350元计算，2019年12月3日，张红庆通过微信转账的方式，向原告支付6.4工合款2240元。2020年1月15日，天津市天盾法医司法鉴定所出具鉴定意见：1.梁全平脊柱损伤，评定为八级伤残；其肋骨多发骨折，评定为十级伤残。2.梁全平误工期评定为180天，其护理期评定为90天，其营养期评定为90天。3.梁全平的二次手术相关费用约需人民币10000元。庭审中原告主张其与皖发公司形成劳务关系，但未提供证据证明。皖发公司与张红庆均主张进行过相关安全教育培训，但未提供证据证明。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，根据原、被告的陈述及双方提交的证据，可以认定原告为被告张红庆提供劳务，张红庆向原告支付劳动报酬，原告与被告张红庆之间形成了劳务关系。现原告在提供劳务过程中受到伤害，被告张红庆作为施工方及雇主，未提供证据证明施工前对原告进行安全教育培训，事发时其就在现场，但对施工中可能存在的安全隐患未尽到监管职责，应当承担赔偿责任。张红庆主张原告应自己承担全部责任，但其提交的证据不足以证明原告在施工过程中存在重大过失，故不应减轻张红庆的赔偿责任。被告皖发公司自中铁六局处分包涉案工程后，又将其中部分工程转包给没有资质和安全生产条件的张红庆。被告皖发公司作为有资质承包建设工程的企业，该资质不仅是指其有实力完成一定标准的工程建设，还包括其有实力对在施工过程中发生的事故进行处理、挽救和承担赔偿责任。皖发公司在与被告张红庆签订的承包协议中约定：“如乙方安排的施工人员出现伤亡，由乙方全权负责，并承担全部法律后果，所发生一切费用均与甲方无关”。该约定对第三方不具有约束力，不能对抗第三方主张，其应与张红庆承担连带赔偿责任。被告中铁六局是涉案工程的发包方，与原告不存在直接的法律关系，且对原告受伤无过错责任，故不应在本案中承担民事责任。原告在此次事故中支出住院伙食补助费2800元（100元×28天）；营养费4500元（酌情考虑50元×90天）；因原告未提供充足的证据证实误工收入，故误工费应按照该年度居民服务、修理和其他服务业的标准计算为30039元（60912元/365天×180天）；护理费按居民服务业标准计算为15019元（60912元/365天×90天）；交通费结合原告就医情况酌情考虑800元；残疾赔偿金为285938元（46119元×20年×31%）；原告的被扶养人为父亲梁守孝（1950年11月29日出生）、母亲张春枝（1950年3月29日出生）、女儿梁雯慧（2008年12月14日出生），原告父母共有两名子女，被扶养人生活费计算为151080元（原告父亲：34811元×11年×31%/2人、原告母亲：34811元×10年×31%/2人、原告女儿：34811元×7年×31%/2人）；鉴定费3700元；精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级，一审判决酌情支持20000元；二次手术费10000元；二次手术的误工费和护理费，因未提供证据，一审判决不予支持；以上损失共计523876元。判决：一、被告张红庆于本判决生效之日起十日内赔偿原告梁全平523876元；二、被告天津市皖发建筑工程有限公司对上述赔偿款承担连带给付责任。三、驳回原告梁全平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4956元，由原告梁全平负担694元（已收讫），由被告张红庆、天津市皖发建筑工程有限公司负担4262元。（此款于本判决生效后十日内交付一审判决）二审中张红庆提交现场照片，以证明其进行了安全教育；天津市皖发建筑工程有限公司认可该照片；梁全平对照片的真实性和关联性不予认可。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，皖发公司主张梁全平应承担主要责任，但其提交的证据不足以证明梁全平在施工过程中存在重大过失，故不应减轻责任人的赔偿责任。皖发公司自中铁六局处分包涉案工程后，又将其中部分工程转包给没有资质和安全生产条件的张红庆。虽然皖发公司在与张红庆签订的承包协议约定由张红庆承担伤亡事故的全部后果，但该协议对第三方不具有约束力，不能对抗第三方主张，故其应与张红庆承担连带赔偿责任。综上所述，天津市皖发建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，缺席判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9039元，由天津市皖发建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吕洪宁审判员  魏道博审判员  李志锋二〇二〇年十一月二十三日书记员  刘文爽附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文1、第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……3、第一百七十四条：第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。