重庆市北碚区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0109民初5156号原告（原第三人）：余若翎，女，汉族，1966年2月24日出生，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：黄斌，北京市中银（重庆）律师事务所律师。被告（原申请执行人）：重庆九鼎日盛拓凯装饰工程有限公司，住所地重庆市长寿区。法定代表人：袁华东，该公司经理。委托诉讼代理人：邓湛，重庆达美律师事务所律师。原被执行人：重庆炎黄医院管理有限公司，住所地重庆市北碚区辽宁路**，统一社会信用代码91500109320383645K。原第三人：包代裕，男，汉族，1970年8月28日出生，住重庆市巴**花。原第三人：张玉英，女，汉族，1966年8月3日出生，住重庆市渝中区。原第三人：周晓东，男，汉族，1959年2月12日出生，住重庆市大渡口区。原第三人：赵顺梅，女，汉族，1969年7月24曰出生，住重庆市九龙坡区。委托诉讼代理人：李洪忠（系赵顺梅丈夫），男，汉族，1966年11月29日出生，住广东省深圳市。原第三人：赵敏，女，汉族，1972年5月8日出生，住重庆市九龙坡区。原告余若翎诉被告重庆九鼎日盛拓凯装饰工程有限公司（以下简称九鼎公司）、原被执行人重庆炎黄医院管理有限公司（以下简称炎黄医院）以及第三人包代裕、张玉英、周晓东、赵顺梅、赵敏案外人执行异议之诉纠纷一案，本院于2020年7月2日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告余若翎的委托诉讼代理人黄斌，被告九鼎公司的委托诉讼代理人邓湛及原第三人赵顺梅的委托诉讼代理人李洪忠到庭参加了诉讼；原被执行人炎黄医院和原第三人包代裕、张玉英、周晓东、赵敏经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告余若翎向本院提出如下诉讼请求：1、撤销北碚区人民法院（2020）渝0109执异49号执行裁定书；2、判决不追加原告余若翎为（2020）渝0109执425号案件的被执行人；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：九鼎公司和炎黄医院之间的建设工程合同纠纷一案，经法院判决后，九鼎公司向法院申请了强制执行，执行案件为（2020）渝0109执425号。执行过程中，经九鼎公司申请，法院作出（2020）渝0109执异49号执行裁定书，裁定追加原告、包代裕等6人作为（2020）渝0109执425号案件的被执行人，并各自在相应未实际缴纳出资范围内承担相应责任。原告认为，九鼎公司施工的工程尚存，其施工建设的工程具有价值，可以作为该案的可供执行财产。另，炎黄医院设立时章程显示，原告认缴出资额的期限为2034年8月21日，炎黄医院并未进入破产及清算程序，未发生加速到期的情形。最后，原告认为，（2020）渝0109执异49号执行裁定书适用法律错误。因原告的出资义务未到期前即2014年11月24日就转让了炎黄医院股权。故原告起诉来院，望判如所请。被告九鼎公司辩称，北碚区人民法院（2020）渝0109执异49号民事裁定书程序合法、裁定结果正确，请求法院予以维持。原被执行人炎黄医院及第三人包代裕、张玉英、周晓东、赵敏未作答辩，亦未举示证据。根据当事人的陈述以及所举示的证据及质证意见，本院认定事实如下：炎黄医院成立于2014年10月23日，企业类型为有限责任公司。包代裕、余若翎为炎黄公司的发起人，以认缴的方式对公司出资，其中包代裕认缴3000万元（占公司股份60%），余若翎认缴2000万元（占公司股份40%），公司章程载明出资时间为2034年8月21日前。2014年11月24日，包代裕与余若翎形成一份股东会决议，内容为：一、根据公司发展需要，全体股东同意将余若翎在公司的15%股份（750万元）依法转让给周晓东，转让价格为0元。同意将余若翎在公司的25%股份（1250万元）转让给赵顺梅，转让价格为0元。余若翎不再是公司股东。同意将包代裕在公司的5%的股份（250万元）转让给周晓东，转让价格为0元。同意将包代裕在公司的25%股权（1250万元）转让给张玉英，转让价格为0元。二、转让后，其中：股东包代裕出资人民币1500万元占注册资本30%；股东赵顺梅出资人民币1250万元占注册资本25%；股东张玉英出资人民币1250万元占注册资本25%；股东周晓东出资人民币1000万元占注册资本20%。三、同意包代裕仍然担任执行董事职务、经理职务。四、同意免去余若翎监事职务。五、同意委托宋建华办理变更登记手续。2014年11月24日，余若翎与周晓东签订股权转让协议，余若翎将其15%的股权以0元的金额转让给周晓东，协议约定，本协议生效之日即为股权转让之日。同日，余若翎与赵顺梅签订股权转让协议，余若翎将其25%的股权以0元的金额转让给赵顺梅，协议约定，本协议生效之日即为股权转让之日。2014年11月24日，炎黄医院形成《重庆炎黄医院管理有限公司章程修正案》，内容是根据公司2014年11月24日股东会决议决定，将公司章程第三章第十条原载明的2个股东名字及各自出资比例修改为股份转让后的4个股东名字及出资比例，即包代裕出资额1500万元、出资比例30%；赵顺梅出资额1250万元、出资比例25%；张玉英出资额1250万元、出资比例25%；周晓东出资额1000万元、出资比例20%。将公司章程第十一条原载明股东的出资时间由2034年8月21日修改为2019年10月30日。该修正案上有法定代表人包代裕签字，并加盖炎黄医院印章。2014年12月24日，包代裕、赵顺梅、赵敏、张玉英、周晓东形成股东会决议，同意赵顺梅将其所持有公司25%的股份（即认缴出资额1250万元）依法转让给赵敏并退出股东会，转股后，股东出资情况为：包代裕出资1500元，占注册资金的30%；赵敏出资1250万元，占注册资金的25%；张玉英出资1250万元，占注册资金的25%；周晓东出资1000万元，占注册资金的20%。同意修改公司章程并通过公司章程修正案。同日，炎黄医院形成《重庆炎黄医院管理有限公司章程修正案》，内容是将公司股东赵顺梅的名字变更为赵敏，股东出资时间为2019年10月30日。该修正案上有法定代表人包代裕签字，并加盖炎黄医院印章。前述两份章程修正案均放入了工商档案中。2015年12月9日，张玉英用货币履行了300万元的出资义务。2019年6月3日，本院作出（2017）渝0109民初9300号民事判决书，认定下列事实：2014年12月11日，原告九鼎公司（乙方）、被告炎黄医院（甲方）签订了《协议书》，约定：原告承包被告北碚辽宁路83、85号（原北碚法院检察院）医院改造工程，建筑面积6800㎡。……2015年1月3日，原告九鼎公司（承包人、乙方）与被告炎黄医院（发包人、甲方）签订了《装饰安装合同》，约定：原告承包被告北碚区中医骨科医院装饰工程，工程地点北碚辽宁路85号和83号，工程内容内外装饰装修总承包。……最终判决：一、被告炎黄医院于本判决生效之日起10日内支付原告九鼎公司工程款3181677.33元及进度款的利息；二、被告炎黄医院于本判决生效之日起10日内支付原告九鼎公司设计费500000元及利息；三、被告炎黄医院于本判决生效之日起10日内返还原告九鼎公司保证金300000元；四、驳回原告九鼎公司的其他诉讼请求。案件受理费43259元，由原告九鼎公司负担191元，由被告炎黄医院负担43068元。鉴定费50000元，由被告炎黄医院负担。因炎黄医院未履行上述生效判决书确定的义务，九鼎公司于2020年1月16日向本院申请执行，本院执行案号为（2020）渝0109执425号。在执行过程中，被执行人炎黄医院不能履行生效文书确定的义务，申请执行人九鼎公司向本院提交书面追加被执行人申请书，认为包代裕、余若翎作为炎黄医院的股东未认缴出资即转让部分或全部股权，赵顺梅、张玉英、周晓东、赵敏作为公司股东，除张玉英于2015年12月9日以货币出资300万元外，均未按认缴的出资额实际出资，应在其未出资范围内对炎黄医院的债务承担连带责任，故申请追加股东包代裕、余若翎、赵顺梅、张玉英、周晓东、赵敏为本案被执行人。本院经审查后认为，《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（法释〔2016〕21号）第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”；第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”。现无证据证明包代裕、余若翎、赵顺梅、张玉英、周晓东、赵敏在其承诺认缴期限内已足额出资到位。包代裕、余若翎、赵顺梅未履行出资义务即转让股权,可视为对公司出资义务的预期违约，应在未依法出资的范围内承担责任。故于2020年6月16日作出（2020）渝0109执异49号《执行裁定书》，裁定：一、追加包代裕、余若翎、赵顺梅、张玉英、周晓东、赵敏为本院（2020）渝0109执425号案件的被执行人；二、上述六人应在本裁定书生效之日起10日内向申请执行人九鼎公司履行本院（2017）渝0109民初9300号民事判决书确定的义务。包代裕应在其未实际缴纳出资3000万元的范围内依法承担责任，余若翎应在未实际缴纳出资2000万元的范围内依法承担责任，张玉英应在未实际缴纳出资950万元的范围内依法承担责任，赵顺梅应在未实际缴纳出资1250万元的范围内依法承担责任，周晓东应在未实际缴纳出资1000万元的范围内依法承担责任，赵敏应在未实际缴纳出资1250万元的范围内依法承担责任。余若翎对此不服，于2020年7月2日起诉来院。本院认为，炎黄医院成立于2014年10月23日，当时公司章程载明余若翎出资额为2000万元，出资时间为2034年8月21日前。2014年11月24日，包代裕与余若翎以股东会决议的形式同意将余若翎在公司的15%股份（750万元）依法转让给周晓东，将余若翎在公司的25%股份（1250万元）转让给赵顺梅，余若翎不再是公司股东。同时，该情况也记入了公司章程修正案。此外，根据（2017）渝0109民初9300号民事判决书查明的事实，九鼎公司与炎黄医院签订协议的时间为2014年12月11日和2015年1月3日，此时，余若翎已并非炎黄医院股东。换言之，（2020）渝0109执425号案件中炎黄医院向九鼎公司承担债务的基础事由均发生在余若翎转让股权之后，余若翎无须对此承担责任。故对余若翎相应诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条和《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十三条的规定，判决如下：不得追加余若翎为（2020）渝0109执425号案件的被执行人。案件受理费80元，由被告重庆九鼎日盛拓凯装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  张小会人民陪审员  吴雪琴人民陪审员  霍玉平二〇二〇年十一月十一日书 记 员  曾 峥