广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终2659号上诉人（原审被告）：惠州市**人民医院，地址：惠州市*******。法定代表人：陈某林，院长。委托诉讼代理人：林智强，广东宝晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：伍惠蓉，广东宝晟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：钟彩红，女，汉族，1976年8月24日出生，身份证号码：441************026，住所：广东省xx市*************。委托诉讼代理人：罗青松，广东达伦（仲恺）律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩睿敏，广东达伦律师事务所律师。上诉人惠州市**人民医院因与被上诉人钟彩红医疗损害责任纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2018）粤1302民初10472号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审被告惠州市**人民医院不服一审判决，上诉请求：1、请求贵院在查清本案事实的基础上，依法撤销（2018）粤1302民初10472号民事判决书第一项判决，依法变更或者改判上诉人按一定比例承担被上诉人于2015年1月14日行右股静脉穿刺置管术和2018年1月17日至2018年1月31日期间在xx医科大学xx医院行残留导丝取出术产生的各项损失；2、请求判令本案的诉讼费用由上诉人与被上诉人按比例承担。事实和理由：（2018）粤1302民初10472号民事判决书认定事实错误、适用法律错误。根据广东中一司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》（粤中一鉴【2018】临鉴字第5xx9号）鉴定意见：上诉人在被上诉人的诊疗过程中行右股静脉穿刺置管术时存在未及时发现存留导丝的过错，被上诉人心功能受损及瘘堵塞与导丝残留无关。本案中，被上诉人为尿毒症血液透析病人，心功能不全、贫血均为尿毒症常见并发症，且被上诉人血磷尿酸、甲状旁腺激素水平一直较高，考虑痛风、肾性骨病。患者基础病为急进性肾炎，需定期进行血液透析和长期服用激素治疗。被上诉人导丝停留在体内，有形成血栓、脱落、断裂的风险，没有形成实际性的伤害，故上诉人仅须承担被上诉人在门诊处行右股穿刺术及2018年1月17日至2018年1月31日期间取出导丝术所产生的必要费用。一、关于被上诉人实际住院天数的问题。根据双方提供的证据材料显示：1、2015年1月14日，被上诉人因身体不适前往上诉人处治疗，诊断为急进性肾炎；2、2015年1月15日，被上诉人入住上诉人住院治疗，并于2015年2月25日出院；3、2015年2月25日，被上诉人转院至中山大学附属第一医院继续治疗，并于2015年3月10日出院；4、2015年5月15日，被上诉人在上诉人处在左臂上放置血管透析长期管，并完成长期管的内瘘手术，于2015年5月23日出院；5、2016年4月6日，被上诉人因左臂内瘘堵塞在上诉人处进行手术取出堵塞血栓，并于2015年4月12日出院；6、2016年11月8日，被上诉人因左臂内瘘再次堵塞，转至左腿置管进行血液透析，并于2016年11月28日转院；7、2016年11月28日，被上诉人入住广州市xx医科大学xx医院行右侧颈部长期置管手术，并于2016年12月7日出院；8、2018年1月5日，被上诉人因右侧颈部长期管出现狭窄等原因再次入住上诉人处，后2018年1月17日转至xx医科大学xx医院；9、2018年1月17日，被上诉人入住xx医科大学xx医院就诊发现体内残留“导丝”，2018年1月23日行导丝取出术，并于2018年1月31日出院；10、期间，被上诉人为治疗自身疾病“尿毒症”依此于2018年1月1日、2018年2月1日、2018年2月3日、2018年2月3日至2018年4月2日、2018年4月4日至2018年6月2日、2018年6月4日至2018年6月11日在上诉人门诊处行血液透析或静脉穿刺置管术。综上，上诉人仅须承担因在门诊处行右股穿刺术及导丝取出所支出的必要费用或损失，上诉人原患“尿毒症”、心功能受损及瘘堵塞与导丝残留无关，被上诉人在门诊处行右股穿刺术及2018年1月17日至2018年1月31日期间实际的住院天数应为14天，而非一审法院认定被上诉人住院天数为256天。二、关于被上诉人医疗费的问题。1、根据鉴定机构出具的鉴定意见，上诉人仅须向被上诉人承担因在门诊处行右股穿刺术及导丝取出术所产生的医疗费，被上诉人心功能受损及瘘堵塞与导丝残留无关。2、一审法院判决赔付的医疗费金额并非是被上诉人实际交付金额，该赔付医疗费用应该扣除社会医疗保险可报销的部分后按过错比例承担。三、关于被上诉人误工费的问题。根据法律、司法解释关于误工费计算标准和依据，被上诉人长期居住在横沥镇横星村，且其无法提供证据证实其从事相关行业工作，故本案误工费应按照农业从业人员年平均收入计算标准计算被上诉人实际误工天数，故误工费应为1588.87元（41424元/年÷365天×14天=1588.87元），一审法院认定本案误工费为375835.48元与事实不符，于法无据。四、关于被上诉人护理费的问题。本案中，被上诉人实际住院天数为14天，住院期间的护理费应为人民币2520元（180元×14天=2520元），被上诉人出院后完全有生活自理的能力，且其出院医嘱、司法鉴定意见书中均未特别注明需要专人看护或者照看，故一审法院判决护理费人民币188880.00元于法无据。五、关于被上诉人住院伙食补助费、交通费及营养费的问题。1、本院住院伙食补助费应为1400元（100元×14天=1400元）。2、本案交通费过高，恳请法院酌情减少。3、一审法院判决上诉人支付营养费于法无据。六、关于上诉人承担涉医案损害结果比例的问题。根据上述鉴定意见，上诉人在对被上诉人诊疗过程中存在未及时发现残留导丝的过错，医方过错与患者导丝残留的不良治疗后果存在因果关系，责任参与度为61%-90%，一审法院直接认定上诉人对被上诉人不良治疗后果承担80%的比例严重偏高，损害了上诉人的合法权益。综上所述，上诉人根据《中华人民共和国民事诉讼法》及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》规定，特向贵院提起上诉，请求贵院在查清事实的基础上，支持上诉人的上述请求，以维护上诉人的合法权益。被上诉人钟彩红辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。其理由如下：一、被答辩人认为仅需承担答辩人第一次在上诉处住院的14天的医疗费用和仅需承担取出导丝的费用的主张，忽视了其应当对其第二个医疗过错行为所造成的损害结果承担赔偿责任，其主张与事实不符，理由如下：（1）广东中一司法鉴定中心出具的《鉴定书》（编号：粤中一鉴[2018]临字第5xx9号)第八页载明：“六、鉴定意见惠州市**人民医院在对被鉴定人钟彩红诊疗过程中存在行右股静脉穿刺置管手术时残留导丝在被鉴定人体内及未及时发现导丝的错误”。可见，本案中被答辩人存在两个医疗过错，分别为：一是被答辩人有在对答辩人于2015年1月15日进行血液透析时残留导丝的医疗过错。二是因为被答辩人的疏忽大意，致使答辩人在被答辩人处诊疗多次均未发现残留的导丝，被答辩人并未予以合理检查诊断。（2）本案中被答辩人的两个医疗过错行为造成了相应的两个损害结果，分别为：一是致使答辩人受到了体内有异物残留的损害结果。二是致使答辩人承受病情加重的损害结果。（3）被答辩人需对其两个医疗过错行为所造成的损害结果均承担赔偿责任。首先，因被答辩人方的过错致使残留在答辩人体内的导丝迄今无法取出，并造成答辩人经常性疼痛、日常生活极其不便。被答辩人应当承担取出导丝的治疗费用及相应的致使答辩人人身损害的赔偿费用，包括但不限于医疗费、护理费、误工费等。其次，因被答辩人的疏忽大意致使答辩人三年以来从未被告知有导丝残留，该损害结果是持续发生的，并且由于被答辩人的两个损害行为，致使答辩人需要长期服用抗凝药的一般医疗依赖，右膝关节功能丧失54．5%，构成九级伤残的损害结果（广东铭正法医临床司法鉴定所《司法鉴定意见书》第九页第二段)。综上可知，被答辩人在上诉状中主张的14天住院天数和仅需承担取出导丝的费用仅为其对第一个过错行为承担部分损害赔偿责任，而完全忽视了其因疏忽大意的第二个医疗过错行为致使答辩人本身病症治疗效果变差，治疗费用增加，病情不断加重，反复住院、多次透析的损害结果。被答辩人应当对两个医疗过错行为的损害结果均承担赔偿责任。二、被答辩人认为所赔付的医疗费金额应当扣除医疗保险报销的部分费用无法律依据，与之相反，答辩人对于医疗保险报销的部分费用仍然有要求损害赔偿的权利。答辩人依照医疗保险报销的部分是答辩人参加医疗保险获得的合法收益，法律并不禁止受害人在取得社保后再向侵权人索赔，且答辩人报销医疗费的行为也未加重被答辩人的赔偿责任。同时，根据《中华人民共和国保险法》第四十六条规定：“被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。”可见，人身保险具有叠加性，本案答辩人已报销的医疗费，仍有权向被答辩人请求赔偿。三、一审法院认定的误工费用数额正确，适用法律无误。根据《医疗事故处理条例》第五十条第二款：“无固定收入的，按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算。”一审法院认定的计算基数为《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中的在岗职工年均工资93569元适用依据无误。其次，因被答辩人残留导丝、疏忽大意未发现导丝遗留的两个医疗过错行为，答辩人在第一次接受血液透析的2015年1月15迄今导丝残留且无法全部取出，致使本身病症治疗效果变差，反复出入医院，直至今日仍无法恢复正常工作生活。一审法院认定计算期限无误。四、一审法院认定的护理费用数额正确，适用法律无误。根据《医疗事故处理条例》第五十条第四款：“陪护费参照”可知被答辩人有权主张护理费。同时根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理人员没有收人或者雇佣护工的，参照当地护卫从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”，一审法院计算无误。五、一审法院认定的住院伙食补助费、交通费及营养费数额正确，适用法律无误。如前所述，被答辩人不仅应承担残留导丝的赔偿责任，还应当为其疏忽大意而致使答辩人病症治疗效果变差，反复出入医院等损害结果承担赔偿责任。故本案的住院伙食补助费应当按照被答辩人入院天数256天而非仅仅14天计算。六、一审法院认定的被答辩人承担的医疗损害结果比例适当。根据广东中一司法鉴定中心出具的鉴定意见载明：“医方的过错与导丝残留的不良治疗后果存在主要因果关系，责任参与度为61%-90%。”纵观本案的医疗过程，答辩人无任何过错行为，尽管答辩人本身有尿毒症，但却又正因被答辩人残留导丝的行为致使病症治疗效果变差，被答辩人在此期间因疏忽大意没有发现其遗留导丝，亦没有及时对症下药，导致答辩人额外产生医疗费，其原疾病的治疗效果也不明显，结合答辩人现在的身体状况，一审法院认定被答辩人承担80%的责任适当。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请维持一审判决，以维护答辩人的合法权益。原审原告钟彩红向一审法院起诉请求：一、判令惠州市**人民医院向申请人赔偿残疾赔偿金人民币63120.00元。（计算标准：上一年度农村居民人均纯收入15780元×九级伤残20%X20年=63120.00）；二、判令惠州市**人民医院向申请人赔偿被扶养人生活费人民币55230.00元（计算标准：上一年度农村居民人均纯收入15780元×7年×0.5=55230.00）；三、判令惠州市**人民医院承担申请人的后续治疗费用，费用数额以实际发生为准；四、判令惠州市**人民医院承担伤残等级鉴定费用3500.00元。以上费用合计121850.00元。一审法院认定事实：原告钟彩红于2015年1月14日在被告惠州市**人民医院治疗，经诊断确认为急进性肾炎，并于当日下午在被告门诊进行右股静脉穿刺置管术，进行血液渗透和血浆置换。2015年至2018年期间，原告多次在被告处接受入院治疗、门诊治疗并接受被告处诊疗建议，转至中山大学附属第一医院、广州市xx医科大学xx医院进行治疗。2018年1月17日，原告入住广州市xx医科大学xx医院，经在xx医院检查及诊断发现，原告右腿膝盖附近至腰部3锥体中段处残留导丝，该导丝为放置临时管手术时所配套的导引钢丝。原告认为被告在治疗钟彩红的过程中存在过错行为，残留导丝与原告的不良治疗后果存在必然因果关系，故诉至本院，要求被告赔偿各项损失，请求判如所请。经双方质证后，2018年10月23日，原审法院委托广东中一司法鉴定中心进行医疗损害鉴定，委托事项包括：1、原告在被告处住院治疗期间进行右股静脉穿刺置管术时，被告在原告体内留有“导丝”未取走的行为进行医疗过错鉴定；2、对被告未取走“导丝”的过错医疗行为，与原告后续多次治疗的结果进行因果关系鉴定。2019年1月2日，该鉴定中心出具司法鉴定意见书（粤中一鉴[2018]临鉴字第5xx9号），鉴定意见为：惠州市**人民医院在对被鉴定人钟彩红诊疗过程中存在行右股静脉穿刺置管术时残留导丝在被鉴定人体内及未及时发现导丝的过错，医方的过错与患者导丝残留的不良治疗后果存在主要因果关系，责任参与度为61%-90%；被鉴定人心功能受损及痿堵塞与导丝残留无关。2019年3月4日，原告向原审法院提出医疗损害司法鉴定申请，申请对被告的医疗过错导致原告身体伤害是否构成残疾进行鉴定、如被申请人的医疗过错给申请人的身体伤害构成残疾，对原告的伤残等级进行鉴定及对原告后续取出导丝及治疗所需费用进行鉴定事项进行司法鉴定。经双方质证、协商后，原审法院于2019年4月16日送达鉴定委托书至广东xx法医临床司法鉴定所。2019年5月13日，该鉴定所出具司法鉴定意见书（粤铭正司鉴[2019]临鉴字第0xx号），鉴定意见为1、原告钟彩红闭合性腹部异物，闭合性右下肢异物残留，与医疗事件有直接因果关系；2、原告钟彩红右下肢异物残留，需要长期服用抗凝药的一般医疗依赖且右膝关节功能丧失54.5%，构成九（Ⅸ）级伤残；3、原告钟彩红闭合性腹部异物，有血栓形成、脱落、断裂等风险，现今尚未显现残情，暂不予评残；4、原告钟彩红闭合性腹部异物，闭合性右下肢异物残留，其后续治疗费不能确定，建议以实际发生的费用为准。原告为此支付了司法鉴定费3500元。该司法鉴定意见书出具后，原审法院通知双方对该鉴定意见进行质证，原被告均对该鉴定意见予以认可，原告并据此增加诉讼请求，主张被告向原告赔偿残疾赔偿金人民币63120元，被扶养人生活费55230元，被告承担原告的后续治疗费用，费用以实际发生为准及被告承担伤残等级鉴定费用3500元，以上合计121850元。并同时增加诉讼请求申请书，补充提交在受理案件以来原告因被告医疗过错而产生的医疗费用183162.08元，主张被告对此应向原告予以赔偿。另查，原告为农村户口，有一子11岁，并称因病已无法从事劳务工作。一审法院认为，本案系医疗损害责任纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”。本案中，广东中一司法鉴定中心及广东xx法医临床司法鉴定所均系经批准的具有司法鉴定资质的专业机构，对其作出的《司法鉴定意见书》（粤中一鉴[2018]临鉴字第5xx9号）及《司法鉴定意见书》（粤铭正司鉴[2019]临鉴字第0xx号），鉴定程序合法、鉴定结论合理，原审法院予以采信。根据两份司法鉴定意见书的鉴定意见，原告钟彩红在于2015年1月14日在被告惠州市**人民医院处急诊内科就诊，诊断为“尿毒症”，于当天下午门诊行右股静脉穿刺置管术，2018年1月17日原告入xx医科大学xx医院就诊发现体内残留“导丝”，2018年1月23日行导丝取出术，导丝有残留未能完全取出。被告有残留导丝及未及时发现导丝的过错，该过错与患者导丝残留的不良治疗后果存在主要因果关系，且原告构成九级伤残。原告钟彩红取出体内残留物的手术费用及后续治疗费用无法确定，且未实际发生，原告钟彩红实际发生医疗费用后可另行主张。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中关于赔偿项目和赔偿标准的规定，并结合原告诉请，涉案医疗损害赔偿纠纷中原告已产生的费用项目及数额分别认定如下：1、医疗费：324623.83元（在原告诉请的医疗费用中，扣除住院期间每周两次的常规血透费用，每次常规血透费用为700元）；2、伤残赔偿金：63120.00元（原告诉请按《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》农村人均可支配收入计算，从其诉请，15780元/年×九级伤残20%×20年）；3、司法鉴定费：3500.00元；4、误工费：375835.48元【按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工资，按《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中在岗职工年均工资计算，从其诉请：93569元/年÷360×1446天（从被遗漏导丝之日2015年1月15日起暂计至2018年12月13日）】；5、护理费：188880.00元（参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，住院期间按180元/天结合实际住院天数计算：180元/天×256天（住院天数），出院期间按120元/天暂计至2018年12月31日：120元/天×1190天）；6、交通费：8600.00（根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，至广州治疗期间单次包车费用为700元/次，无发票的酌情认定）；7、陪护人员住宿费（广州期间）：20250.00元【按照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》有关住宿费的标准计算，450元×45天（广州住院天数）】；8、住院伙食补助费：25600.00元【按《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中伙食补助费计算，100元/天×256天（住院天数）】；9、必要的营养费：12800.00元（根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见酌情确定，50元/天×256天）；10、被扶养人生活费：9240.00元（按《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》农村人均消费支出计算，13200元/年×7年×九级伤残20%×0.5）；11、精神抚慰金：20000.00元。原告涉案医疗损害实际产生的损失合计1052449.31元。根据广东中一司法鉴定中心出具的粤中一鉴[2018]临鉴字第5xx9号《司法鉴定意见书》对被告惠州市**人民医院在原告钟彩红的诊疗过程中的过错参与度为61%-90%，结合本案案情，原审法院认定被告惠州市**人民医院对原告钟彩红的上述损失承担80%的责任，即1052449.31元×80%=841959元。综上所述，原告的诉讼请求合理部分，原审法院予以支持；不合理部分，原审法院不予采纳。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告惠州市**人民医院应在本判决发生法律效力之日起五日内向原告钟彩红赔偿医疗损害费用合计841959元。二、驳回原告钟彩红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱应义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间在债务利息。案件受理费12064.13元（原告已交），由原告钟彩红负担12064.13元，被告惠州市**人民医院负担10000元。二审中，当事人未提交新证据。本院认定如下：一审认定事实基本属实，本院予以确认。另查一，2020年6月10日二审的《询问笔录》显示：“审：你从事什么工作？被代：农村户口，没有固定职业，长期在农村生活。”另查二，xx医科大学xx医院2018年1月23日钟彩红《手术记录》记载：手术名称“导丝取出术”，手术记录“导丝外周钢丝拉丝部分残留在体内，不能取出，……分立出导丝的外周钢丝部分并尝试向外拉出，仍然无法拉出，考虑近心端可能卡压血管或肌肉内，需C臂透视辅助下取出。终止手术，缝合伤口，无菌包扎。”2018年1月31日xx医科大学xx医院出具《疾病诊断证明书》，其中诊断：1、慢性肾功能不全，尿毒症期；维持性血液透析；继发性甲状旁腺功能亢进症；2、右颈内静脉长期导管功能不良；3、右颈内静脉及上腔静脉狭窄；4：闭合性腹部异物，闭合性右下肢异物，异物取出术后，部分残留。本院认为，本案系医疗损害责任纠纷，结合上诉人的上诉请求和理由，本案二审中双方争议焦点是：1、被上诉人所主张的医疗费、赔偿项目、住院天数是否均与上诉人的医疗过错有关，是否应当赔偿；2、误工费标准，一审认定是否有误；3、责任比例一审认定是否合理。具体评述如下：关于被上诉人所主张的医疗费、赔偿项目、住院天数是否与上诉人的医疗过错有关的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”本案中，据粤中一鉴[2018]临鉴字第5xx9号《司法鉴定意见书》结论，上诉人在被上诉人诊疗过程中存在残留导丝在被上诉人体内、以及未及时发现的过错，与被上诉人因体内导丝残留导致的不良治疗后果之间存在主要因果关系。上诉人主张其仅须承担被上诉人在门诊处行右股穿刺术及导丝取出所支出的必要费用或损失，被上诉人对其陈述并不予认可，且被上诉人提供的手术记录显示残留导丝未能通过手术取仍残留在被上诉人体内，不良后果从2015年1月14日手术后一直延续，上诉人亦无法提交其他充分证据足以证明被上诉人后续发生的治疗与上诉人的过错行为毫无因果关系，对此上诉人应承担举证不能的不利后果。故上诉人主张有因果关系的治疗天数仅计算14天，缺乏充分依据，本院不予采纳。关于一审认定的误工费标准是否有误的问题。经查，被上诉人二审当庭承认是农村户口，无固定收入，且未提交证据证明其实际收入。在此情况下，一审参照医疗事故赔偿标准按医疗事故发生地上一年度职工平均工资为基数，取《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中2017年全省国有单位在岗职工年均工资93569元/年计算误工费，与本案为医疗损害侵权责任纠纷，应按《中华人民共和国侵权责任法》关于侵权赔偿的范围和标准确定赔偿项目、金额的规定不符，二审予以纠正。由于上诉人属农村户口，既无固定收入也无举证实际收入，故此应按照一审辩论终结前已公布的《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》国有同行业在岗职工年平均工资中的农、林、牧、渔业年平均工资40578元/年为基数计算误工费。上诉人主张参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》国有同行业在岗职工年平均工资中的农业年平均工资41424元/年为基数计算误工费，应予准许。关于误工费、护理费计算天数的认定问题。上诉人主张均仅支持14天。一审按被上诉人主张，从遗漏导丝在体内之日2015年1月15日起暂计至2018年12月13日，共计误工天数1446天，及住院期间护理天数256天、出院期间护理天数1190天。对于长期护理等级、天数、误工天数，一审期间双方均未申请进行鉴定。结合被上诉人的多份医嘱、出院小结等，被上诉人2015年1月14日手术、导丝残留体内，手术后上诉人即建议转中山大学附属第一医院治疗；2015年2月出院医嘱“规律行血液透析治疗”；2015年手术至2018年1月残留导丝取出期间，被上诉人病情反复，住院四次转院两次，至2018年1月17日入住广州市xx医科大学xx医院才经检查及诊断发现体内有残留导丝，经手术后仍有部分残留，出院医嘱是加强血液透析，每周四次。司法鉴定意见书是“医方的过错与患者导丝残留的不良治疗后果存在主要因果关系”。综合本案此种存在因果关系的延续状态，以及被上诉人的具体病情，一审认定误工和护理天数为1446天，二审予以维持。即误工费应为166386.4元（41424元/年÷360×1446天），护理费为188880元（180元/天×256天+120元/天×1190天），一审对误工费、护理费计算有误，二审予以纠正。其他赔偿项目经核一审处理并无不当，二审予以纠正。综上，案涉医疗损害产生的赔偿项目金额合计843000.23元。关于责任比例分担是否合理的问题。粤中一鉴[2018]临鉴字第5329号《司法鉴定意见书》系由一审法院依法委托广东中一司法鉴定中心作出，该《司法鉴定意见书》符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十六条规定之情形，未有证据证明该《司法鉴定意见书》存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定之情形，上诉人亦未有证据足以反驳。该鉴定书无论在形式还是内容上均符合有关规定，亦符合本案的实际情况，可作为本案的证据使用，本院予以确认。鉴定结论责任参与度为61%-90%，原审法院综合考虑上诉人的医疗过错程度、损害后果等，按上述鉴定结论确定的上诉人过错参与度确定上诉人应承担80%的赔偿责任，基本符合本案的实际，无明显过高和不公，本院予以维持。即上诉人因赔偿674400.18元（843000.23元×80%）给被上诉人。综上所述，一审判决认定事实部分不清，处理部分欠当，二审予以纠正。上诉人的上诉，有理部分予以支持，无理部分予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销广东省惠州市惠城区人民法院（2018）粤1302民初10472号民事判决第二判项及诉讼费负担部分；二、变更广东省惠州市惠城区人民法院（2018）粤1302民初10472号民事判决第一判项为：惠州市**人民医院应在本判决发生法律效力之日起五日内向钟彩红赔偿医疗损失共计人民币674400.18元；三、驳回钟彩红的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费12064.13元（钟彩红已预交），由惠州市**人民医院负担8059.25元，由钟彩红负担4004.88元；二审受理费12220元（惠州市**人民医院已预交），由惠州市**人民医院负担8059.25元，由钟彩红负担4160.75元。本判决为终审判决。审 判 长  曾 莹审 判 员  卫书平审 判 员  于海砚二〇二〇年十一月十八日法官助理  雷彩霞书 记 员  叶碧莲附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。