甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终3885号上诉人（原审被告）：兰州陇华玉泉餐饮有限公司，住所地兰州市七里河区。法定代表人：侯文杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：汪梅玲，女，汉族，该公司职员，住兰州市城关区。被上诉人（原审原告）：陈某某，女，汉族，住兰州市七里河区。上诉人兰州陇华玉泉餐饮有限公司（以下简称陇华玉泉公司）因与被上诉人陈某某劳动争议一案，不服兰州市七里河区人民法院（2020）甘0103民初480号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陇华玉泉公司上诉请求：一、撤销原审判决；二、改判陈某某11月份领取工资755元；三、改判上诉人依法未与被上诉人签订劳动合同，无需支付二倍工资；四、改判上诉人是依法与被上诉人解除劳动关系，无需支付赔偿金；五、一、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、我公司在2019年11月发放工资时间内多次通知被上诉人领取工资，但由于其本人拒绝领取而拖延至今。被上诉人在工作期间两次发动、组织、威逼、恐吓全体职工集体罢工，给公司造成极大损失，依据公司制定的《员工手册》，应当给予罚款，10月、11月合计罚款580元，应在其工资中扣除。二、被上诉人因严重违反《劳动合同法》第三十九条的规定，上诉人与其解除劳动关系时当面通知其当时办理离职手续及上交工服及饭卡，但陈某某拒交工服，并将饭卡中的450元私自盗刷购买食品，并由其全部带走，该450元及工服价值128元，合计578元应在陈某某工资中予以扣除。三、陈某某入职时间为2019年9月25日，离职时间为11月22日，未达二倍赔偿周期，故上诉人无须支付二倍工资。四、陈某某在公司工作期间两次组织职工罢工，严重违反公司管理制度，公司依据管理制度辞退陈某某，无须支付赔偿金。陈某某辩称，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，二审法院应当依法驳回上诉，维持原判。1、首先，答辩人在被答辩人处工作将近三个月时间双方一直未签订劳动合同。其次，答辩人11月实际出勤20.5天，应发工资1913元。最后，答辩人离职前工资为3113元，答辩人工作未满六个月，故被答辩人应支付二倍赔偿金3113元。2、答辩人要求被答辩人支付经济补偿金于法有据。答辩人工作期间未与被答辩人签订书面劳动合同，依法应当支付双倍工资1913元。3、答辩人要求被答辩人支付11月工资合情合理合法。4、答辩人主张被答辩人向其支付赔偿金的请求合法有据。请求二审：驳回上诉，维持原判。陈某某一审诉讼请求：1.判令被告为原告补发原告2019年10月份工作700元、11月份工资3500元；2.判令被告向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资3500元；3.被告向原告支付赔偿金3500元；4.诉讼费由被告承担。原审法院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对于当事人有争议的事实的质证和认定如下：1.2019年9月25日，原告陈某某入职被告陇华玉泉公司服务员岗位，未签订书面劳动合同。2.原告陈某某领取2019年9月份（6天）工资570元、10月份（30天）工资3113元、11月份（20.5天）工资1913元未领取。3.2019年11月22日，陇华玉泉公司将陈某某辞退。原告离职前的月工资为3113元。4.2020年1月10日，兰州市七里河区劳动人事争议仲裁委员会作出七劳人仲裁字（2019）第308号裁决书，裁决1.兰州陇华玉泉餐饮有限公司支付陈某某2019年11月份在职期间的劳动报酬2648元；2.驳回陈某某的其他仲裁请求。原审法院认为，本案的争议焦点是陇华玉泉公司是否应支付陈某某未签订劳动合同的双倍工资、是否应支付赔偿金。关于原告要求被告补发10月份工资700元的请求，因原告未提交月工资3500元的充分证据，但从被告提交的工资表中，原告已全额领取10月份工资3113元，不存在拖欠问题，故对该请求本院不予支持。关于原告要求被告支付11月份工资3500元的请求，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。工资表反映，11月份原告实际出勤天数20.5天，应发工资1913元，故被告应当支付原告在职期间的劳动报酬1913元。关于原告要求被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资的诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，陈某某2019年9月25日入职，11月22日离职，在职近三个月双方未签订书面劳动合同，故被告应当支付原告2019年10月至11月期间的二倍工资1913元。关于原告要求被告支付赔偿金的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。第四十七条规定:“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。被告离职前一月工资3113元，原告工作未满六个月，故被告应按经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金3113元。关于被告不补发原告10月份工资700元的抗辩，本院予以采信；陈某某入职已满一个月，陇华玉泉未与其签订劳动合同，违反劳动法的规定，故对被告不同意支付原告二倍工资的抗辩本院不予采信；关于被告辩称原告发动员工罢工，给公司造成负面影响及经济损失，被公司辞退，但未提交充分证据佐证，其不符合劳动法规定的用人单位可以解除劳动合同的条件，故对其不支付赔偿金的抗辩本院亦不予采信。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条第一款、第三十九条、第四十七条、第五十条、第八十二条第一款、第八十七条规定，判决：一、被告兰州陇华玉泉餐饮有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告陈某某11月份工资1913元；二、被告兰州陇华玉泉餐饮有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告陈某某未签订书面劳动合同二倍工资的未支付部分1913元；三、被告兰州陇华玉泉餐饮有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告陈某某赔偿金3113元；四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告兰州陇华玉泉餐饮有限公司负担。二审中，陇华玉泉公司提交三份证据，证据一、陈某某签字的入职须知一份，证明：陈某某入职时已经知晓《员工手册》的内容，了解公司的规章制度。陈某某质证认为，签字属实，但公司并未告知其《员工手册》的内容，直至一审庭审时，其才知晓《员工手册》中关于规章制度的内容。证据二、证明、服务组花名册一份，证明：陈某某发动、组织员工罢工的事实。陈某某质证认为，该两份证据均是上诉人单方出具，不能反映客观事实。二审经审理查明，原审判决认定事实正确，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权利受法律保护。在本案中，陈某某向陇华玉泉公司提供劳动，陇华玉泉公司向陈某某支付劳动报酬，双方虽未签订书面劳动合同，已经建立事实劳动关系，双方均应按照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》的规定，妥善行使权利，严格履行义务，违反上述法律规定的，应当承担相应的责任。关于陇华玉泉公司是否应当向陈某某承担未签订书面劳动合同期间二倍工资差额责任的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，陈某某入职时间为2019年9月25日，陇华玉泉公司至迟应当于2019年10月25日与陈某某签订书面劳动合同，但截至陈某某离职，陇华玉泉公司仍然未与陈某某签订书面劳动合同，应当承担向陈某某每月支付二倍工资差额的责任。陇华玉泉公司上诉称陈某某入职时间不到赔偿周期不应支付的上诉理由没有法律依据，本院不予支持。关于陇华玉泉公司解除与陈某某劳动关系是否合法的问题，陇华玉泉公司上诉称因陈某某故意违反公司规章制度，给公司造成损失，因而该公司解除与陈某某的劳动合同系合法解除，不应支付赔偿金，但陇华玉泉公司在举证过程中并未充分举证证明公司在陈某某入职时对公司的各项规章制度是明确知晓的。同时，陇华玉泉公司在解除与陈某某的劳动关系时亦未通知工会组织，故陇华玉泉公司单方解除劳动合同的行为构成违法解除，应当承担向陈某某支付双倍赔偿金的责任。关于陇华玉泉公司要求扣除陈某某工服价值、饭卡余额、违反劳动纪律罚款的上诉请求，因陇华玉泉公司不能举证证明该公司规章制度已经向陈某某明示，故该公司以陈某某违反公司规定为由主张扣款没有事实及法律依据。陇华玉泉公司要求扣除工服及饭卡余额，与本案不属同一法律关系，本院在本案中不予处理。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；陇华玉泉公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由兰州陇华玉泉餐饮有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李志勇审判员张惠东审判员谢格浊二○二○年十一月十三日法官助理车卓为书记员曹梦婕