江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣01民终2626号 上诉人（原审被告）：江西南山艺术文化传播有限公司，住所地：南昌市青山湖区昌东大道**（食堂）南山艺校教学楼**，统一社会信用代码：91360111MA38RNX770。 法定代表人：涂强，系该公司总裁。 委托诉讼代理人：迟滨，男，汉族，1975年8月10日出生，住江西省南昌市，系该公司员工。 被上诉人（原审原告）：张玲，汉族，女，1970年3月2日生，住江西省高安市。 上诉人江西南山艺术文化传播有限公司（以下简称南山艺术公司）因与被上诉人张玲劳动争议一案，不服江西省南昌市青山湖区人民法院（2020）赣0111民初1407号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人南山艺术公司的委托诉讼代理人迟滨和被上诉人张玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 南山艺术公司上诉请求：1、请求贵院对江西省南昌市青山湖区人民法院作出的（2020）0111民初1407号民事判决书第一项、第二项判决进行纠正，依法判定南山艺术公司不承担支付义务。2、由张玲承担本案的全部诉讼费用。 事实与理由：张玲从2019年6月1日至2020年3月21日在我公司行政办担任生活老师一职，负责公司一号宿舍楼的所有日常管理工作，由于其工作严重失职，对于一号宿舍楼109寝室从2019年7月底至2020年3月，长达八个多月从未缴纳过电费一事（经查明是住在109寝室的电工熊海游私自改造电路偷电造成）知情不报，导致公司发现时已遭受财产损失约3000元左右（根据同宿舍楼119寝室同期用电数量参考得出）。当公司发现此事后与张玲沟通，张玲承认自己知道此事，但为自己的失职行为找了各种理由狡辩，企图将责任推卸给他人。 虽然张玲因工作失职，损害了公司的利益，事后也没有认识到自己的错误，不能继续留用，但公司领导考虑到其家庭生活困难，就靠她独自在外打工养家，又是疫情期间，找工作不易，也就没打算追究其责任，只是让人力资源部进行劝退处理，并且主动提出以3月份工资计算到月底，另外补偿一个月工资为条件协商解除劳动关系。但是没有想到在协商解除劳动关系过程中，张玲对公司的善意完全不领情，三番五次的更改协商条件，提出各种无理要求，多次以公司不答应她的要求就去申请仲裁为要挟，逼迫公司接受她提出的各种不合理的补偿要求。在多次协商无果的情况下，公司只能根据公司与其签订的劳动合同第四条第4款第6项的约定，依法与其解除劳动合同关系。 我公司于2019年8月15日取得营业执照，从而具备了签订劳动合同的主体资格，故于2019年9月1日与张玲签订了劳动合同，不存在未签劳动合同的事实，请求判定我公司无须承担支付未签劳动合同双倍工资赔偿7400元的义务。 关于张玲的岗位职责，公司在其入职后就已经书面通知过，另外关于公司日常管理和宿舍管理的制度《南山艺校日常管理制度》、《教师公寓制度》（以上制度在一审过程中，已作为证据提交）也书面告知过张玲，张玲在一审中将这两份制度作为证据提交，足以证明她清楚地知道并认可自己的工作职责，通过公司领导和张玲的谈话录音，以及张玲与电工德海涛的聊天记录（此聊天记录在一审过程中，张玲已作为证据提交），可以证实张玲清楚的知道109寝室偷电一事，但是由于某种不知情的原因隐瞒下来导致公司对于此事毫无所知，承受了不应该承受的经济损失，明显属于严重的失职行为，所以恳请判定我公司与张玲解除劳动关系为合法行为，无须承担支付解除劳动关系赔偿金7820元的义务. 张玲辩称，我是2019年6月1日入职该学校，在当年10月补签合同，根据相关法律规定应当从入职当天开始签订劳动合同，且根据相关法律规定，一个月后未签订合同，需补偿双倍工资；公司的管理制度不健全，且没有向员工进行公告、培训，也没有向员工发放员工手册，我认为公司没有做这方面的培训，我没有得到书面的材料，也没有签字。请求维持一审判决。 张玲向一审法院起诉请求：1、请求法院维持仲裁裁决，判决南山艺术公司支付违法解除劳动合同的赔偿金8000元；2、判决南山艺术公司支付未与张玲签订劳动合同双倍工资差额合计2个月，共计7400元；3、支付未足额发放工资3000元（10月×300月）；4、判决南山艺术公司支付张玲2020年3月22日至2020年3月28日未发放工资816.2元（116.67×7）；5、判决南山艺术公司支付张玲失业补偿金3个月4020元（1340元/月×3月）；6、判决南山艺术公司支付张玲节假日工资，2019年6月7日端午节一天、2019年9月13日中秋节一天，10月1日2日3日共三天，共1479.60元（6天×2倍×123.3元/天）；7、判决南山艺术公司支付5个月的合同未到期经济补偿金18500元；8、判决南山艺术公司支付张玲精神损失费5000元；9、诉讼费由南山艺术公司负担。 一审法院认定事实：2019年上半年南山艺术公司在未经南昌市青山湖区市场监督管理局核准登记的情况下，对外进行招聘。6月1日张玲应聘南山艺术公司，担任生活老师一职。张玲进行了入职登记。《入职登记表》记载：张玲职务为后勤部门生活老师，试用期薪金3500元、每月补助水电200元。2019年8月15日南山艺术公司依法经南昌市青山湖区市场监督管理局核准登记成立。2019年9月1日南山艺术公司（甲方）与张玲（乙方）签订了一份书面《劳动合同》，合同约定：乙方从事生活老师岗位工作，基本工资3000元/月；自缴社会保险补助400元（公司代缴保险后补助自动失效）；合同时效2019年9月1日至2020年8月31日。合同还约定乙方严重失职，营私舞弊，对甲方单位利益造成损害的，甲方有权解除劳动合同且无须支付解约赔偿金。同日，南山艺术公司与张玲又签订了一份《入职登记函》，《入职登记函》约定：张玲基本工资3800元，岗位津贴水电200元。2020年3月28日南山艺术公司以张玲工作严重失职为由对张玲作出开除。并向张玲送达了《关于张玲开除的通知》，《关于张玲开除的通知》载明：张玲未按公司要求保管109寝室电卡，没有及时检查电表使用情况，督促住宿员工缴纳电费，在发现109寝室存在窃电行为后也从未向上级领导报告此事，导致公司经济受损，公司领导发现后，找其了解情况，张玲拒不承认失责，给予张玲作出开除处理。 张玲对开除处理决定不服向南昌市青山湖区劳动仲裁委员会申请仲裁，要求：1、南山艺术公司支付未与张玲签订劳动合同双倍工资差额合计2个月，共计7400元；2、裁决南山艺术公司支付张玲缴纳社会养老保险差额合计10个月，共7000元；3、南山艺术公司支付张玲失业补偿金3个月4020元；4、南山艺术公司支付张玲节假日工资，2019年6月7日端午节一天、2019年9月13日中秋节一天，10月1日2日3日共三天，共2219.40元；5、南山艺术公司支付5个月的合同未到期经济补偿金18500元；6、裁决南山艺术公司支付违法解除劳动关系赔偿金8000元。2020年6月2日南昌市青山湖区劳动仲裁委员会作出仲裁裁决：1、南山艺术公司支付张玲违法解除劳动合同赔偿金8000元；2、驳回张玲其他仲裁请求。张玲与南山艺术公司均仲裁裁决不服，为此诉至法院。 一审法院认为，1、未签订劳动合同工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。2019年6月1日张玲入职南山艺术公司时填写登记了《入职登记表》，登记表对工作岗位，工作报酬内容作出约定，但此登记表没有对合同期限、工作时间、社会保险、双方的权利义务及违约责任等合同基本条款进行约定，此登记表不符合劳动合同的性质。2019年9月1日南山艺术公司与张玲签订书面的《劳动合同》，南山艺术公司未在张玲入职之日起一个月签订劳动合同，应当支付2019年7月1日起至2019年8月31日的双倍工资。2019年6月1日的《入职登记表》和2019年8月份张玲的工资单均记载的张玲的基本工资为3500元/月，水电补助200元。应认定张玲自2019年7月1日至2019年8月31日的工资为3700元/月。南山艺术公司应当支付张玲未签订书面劳动合同工资的差额为7400元（3700元+3700元）。 2、违法解除劳动关系赔偿金。南山艺术公司在张玲入职时或工作过程中没有向张玲书面告知工作岗位职责，也没有书面告知严重失职的具体情形。南山艺术公司仅依据《劳动合同》笼统的严重失职约定，单方解除劳动关系违反法律规定，南山艺术公司应当支付违法解除劳动合同赔偿金。2019年9月1日的《劳动合同》与《入职登记函》中记载的张玲工资不一致，《劳动合同》与《入职登记函》均是格式合同，张玲的工资应以不利于用工单位的数额确定，即自2019年9月1日起张玲的工资为4000元/月。张玲实际工作时间已满六个月不足一年，南山艺术公司应当赔偿违法解除劳动关系一个月工资的二倍作为赔偿金。张玲自2019年6月1日入职至2020年3月28日开除的平均工资为（3700+3700+3700+4000+4000+4000+4000+4000+4000+4000）÷10月=3910元，即南山艺术公司应当支付违法解除劳动关系的赔偿金7820元（3910元×2）。 3、失业补偿金。《中华人民共和国社会保险法》第四十八条规定：失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；……。南山艺术公司作为用人单位应当依法为员工缴纳失业保险金，双方在合同中约定发放自缴社会保险补助400元的规定违反国家法律强制性，此约定无效。张玲工作时间未满一年，其要求南山艺术公司支付失业补偿金缺乏法律依据，本院不予以支持。 4、节假日工资。张玲未提供其节假日加班的相关证据，其要求加班工资证据不足，本院不予以支持。 5、合同未到期经济补偿金。南山艺术公司承担了经济赔偿金，张玲要求支付经济补偿金缺乏法律依据，本院不予支持。 6、未足额发放工资、精神赔偿金。张玲在劳动仲裁时在仲裁请求中没有主张未足额发放工资，精神赔偿金，对此部分请求，本案不予审理。 张玲诉称自2019年7月1日起基本工资为3800元，但没有相关书面材料相佐证，对此主张本院不予以支持。南山艺术公司提供的劳动合同系格式合同，其记载的工资内容与入职登记表、入职登记函均不相符，且与实际发放的工资不一致，对南山艺术公司此主张张玲工资为3000元/月，本院不予支持。 综上，南山艺术公司未依法及时与张玲签订书面的劳动合同，应当支付未签订劳动合同双倍工资的差额。2020年3月28日南山艺术公司违法解除劳动关系，应当向张玲支付违法解除劳动关系赔偿金。对于张玲失业补助金等其他诉请，缺乏法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条的规定，判决如下： 一、江西南山艺术文化传播有限公司在本判决生效之日起10日内支付张玲未签订劳动合同2019年7月1日至2019年8月31日双倍工资差额7400元； 二、江西南山艺术文化传播有限公司在本判决生效之日起10日内支付张玲违法解除劳动合同的赔偿金7820元； 三、驳回江西南山艺术文化传播有限公司、张玲其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由江西南山艺术文化传播有限公司负担。 本院二审期间,南山艺术公司向本院提交了以下新证据：培训签到表，证明目的：2019年11月底组织员工参加培训，学习内容是公司的管理制度，公司已经就管理制度向张玲进行书面通知及培训。张玲质证后，否认了该证据的真实性，否认其签名的真实性，并表示可以做笔迹鉴定。因该培训签到表并不属于新的证据，南山艺术公司直到二审中才提供该证据，在张玲否认，又无其他证据可以证实的情况下，本院对该证据不予采信。 本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。 本院认为，本案二审的争议焦点为：1、南山艺术公司是否应当支付双倍工资的差额7400元？2、南昌艺术公司是否应当支付违法解除劳动合同的赔偿金7820元？ 对于争议焦点1、张玲2019年6月1日入职南山艺术公司时，南山艺术公司还在筹备状态，南山艺术公司还不具备劳动合同法签约主体，2019年8月15日经南昌市青山湖区市场监督管理局核准登记南山艺术公司成立，在成立后的一个月之内（2019年9月1日）南山艺术公司与张玲签订书面《劳动合同》，没有违反《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，上诉人南山艺术公司上诉认为不应支付未签劳动合同的双倍工资差额，理由成立，本院予以支持。 对于争议焦点2、南山艺术公司在张玲入职时或工作过程中没有提供足够证据证实已向张玲告知工作岗位职责和严重失职的具体情形。南山艺术公司仅依据《劳动合同》笼统的严重失职约定，单方解除劳动关系违反法律规定，南山艺术公司应当支付违法解除劳动合同赔偿金，一审对此的判决理由和判决结果正确，本院予以维持。 综上所述，南山艺术公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持江西省南昌市青山湖区人民法院（2020）0111民初1407号民事判决第二项； 二、撤销江西省南昌市青山湖区人民法院（2020）0111民初1407号民事判决第一项、第三项； 三、驳回江西南山艺术文化传播有限公司、张玲的其他诉讼请求。 一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，由江西南山艺术文化传播有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴红龙 审 判 员 刘卫平 审 判 员 周朝阳 二〇二〇年十一月三日 法官助理 胡 磊 书 记 员 李 萌