云南省曲靖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）云03民终2751号 上诉人（原审原告）：段冲云，男，白族，1980年12月20日生，云南省曲靖市罗平县人，住云南省曲靖市。 被上诉人（原审被告）：曲靖一乘汽车服务有限公司。住所：曲靖市麒麟区翠峰路**龙源花园**。 统一社会信用代码：91530300MA6K74GT4F。 法定代表人：包广明，总经理。 委托诉讼代理人：张茂丽。特别授权代理。 委托诉讼代理人：何瑞卿。特别授权代理。 上诉人段冲云因与被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司劳动争议纠纷一案，不服云南省曲靖市麒麟区人民法院（2020）云0302民初4236号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭于2020年11月4日公开开庭进行了审理，上诉人段冲云，被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司的委托诉讼代理人张茂丽、何瑞卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人段冲云上诉请求：1、判令被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司向上诉人段冲云支付2018年7月至2019年7月延长工时报酬共计11556元（4天/月×12个月×320.1元/天）。2、判令被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司向上诉人段冲云支付2019年4月2日至2020年4月2日应休未休2407.5元（5天×481.5元/天）。3、判令被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司向上诉人段冲云支付2018年4月至2020年4月被扣工资4600元（见2018-2019招生提成明细表）。4、判令被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司向上诉人段冲云支付个人垫付教练车燃油费4700元。5、判令诉讼费由上诉人段冲云承担。事实和理由：上诉人段冲云于2018年4月2日与被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司签订劳动合同，双方约定劳动合同期限为贰年，即2018年4月2日至2020年4月1日。1、上诉人段冲云主张加班工资提供了充分的证据，包括《劳动合同》《麒麟区金牛校区教练员点名及调休表》、打卡机记录、证人证言等材料，且上诉人段冲云主张的加班时间是从2018年7月至2019年7月期间，被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司主张的不定时工作制是于2019年8月签订。上诉人段冲云与被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司签订的劳动合同约定，上诉人段冲云的工作时间为八小时工作制，但上诉人段冲云的实际工作时间远远超出该约定。上诉人段冲云的日平均工资为160.5元，被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司应当以日工作标准150%向上诉人段冲云计付延长工时的报酬11556元。2、根据《劳动法》第四十五条的规定，上诉人段冲云工作已满二年，应当安排5日的带薪休假，被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司未予安排，应当以国家法定假日工作标准向上诉人段冲云支付5日的带薪年休补偿2407.5元。3、被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司跟上诉人段冲云签订劳动合同时未注明上诉人段红云每个月必须招生学员标准，入职后屡屡扣发上诉人段冲云的招生提成。4、上诉人段冲云入职以后被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司领导承诺每个学员400元的基础燃油补贴费，初卡燃油余额为：1800元，后追加至2800元，如年底油卡余额超过基数2800元，多出部分划入员工私人油卡作为员工福利，但期间出现燃油不够皆有个人垫付，上诉人段冲云共计垫付燃油费4700元。 被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司辩称，请求二审法院驳回上诉人段冲云的全部诉讼请求。事实和理由：1、上诉人段冲云在职期间，被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司从未以口头、书面或者其他任何形式通知安排上诉人段冲云加班。且被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司有严格的考勤制度，如需加班，必须由部门领导审批同意，方可视为加班。上诉人段冲云在仲裁及一审中均未提交证据证明加班事实。2、上诉人段冲云4月出勤薪资已于6月结算时一并支付。3、被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司对员工招生的考核奖惩提成为每月核发，并无任何拖欠。4、被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司有明确规定，所有油料为公司统一加入，并需使用公司提供的油卡。上诉人段冲云未提交个人垫付车辆油费的依据，故被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司无需向上诉人段冲云支付相关费用。5、上诉人段冲云离职前，校区校长多次安排其年休，均被上诉人段冲云拒绝，故4月离职结算时，被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司已结算了5天的薪酬并实际发放。6、上诉人段冲云入职前参加云南一乘汽车服务有限公司组织的面对全社会的考核，教练员为特殊行业，需考核合格后方可具备入职资格。但合格并不能作为唯一入职条件，仍然可进行双向选择是否入职，并无任何约定发放薪资。被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司自2018年4月与上诉人段冲云签订劳动合同，建立劳动关系。 上诉人段冲云向一审法院起诉请求：1、判令被告曲靖一乘汽车服务有限公司向原告段冲云支付2018年4月至2019年7月延长工时报酬共计14445元（4天/月×15个月×240.75元/天）。2、判令被告曲靖一乘汽车服务有限公司向原告段冲云支付赔偿金8539.14元及服装费260元共计8799.14元。3、判令被告曲靖一乘汽车服务有限公司向原告段冲云支付2020年4月拖欠工资5900元（基本工资1500元，教学提成4400元）。4、判令被告曲靖一乘汽车服务有限公司向原告段冲云支付2018年4月至2020年4月被扣工资4600元（招生提成）。5、判令被告曲靖一乘汽车服务有限公司向原告段冲云支付个人垫付教练车燃油费4700元。6、判令被告曲靖一乘汽车服务有限公司向原告段冲云支付2018年4月2日至2019年4月2日应休未休公休工资2407.5元（5天×481.5/天）。7、判令被告曲靖一乘汽车服务有限公司支付入职前培训工资共计2200元。一审庭审中，因被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司已支付终止劳动合同的经济补偿8539.14元及服装费260元，故上诉人段冲云放弃第二项诉讼请求。 一审法院认定事实：原告于2018年4月2日入职被告处，双方订立书面劳动合同，合同期限自2018年4月2日起至2020年4月1日止，约定原告工作岗位为教练员，当月工资于次月发放。2018年6月，被告从原告工资中扣除了260元服装费。终止劳动合同关系后，原告向曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1、被申请人向申请人出具劳动合同终止通知书；2、被申请人向申请人支付四个月经济补偿金20000元（5000元×4个月）；3、被申请人向申请人支付在岗招生提成工资5500元；4、被申请人向申请人支付支付2018年4月1日至2020年4月1日延长工时报酬18000元；5、被申请人向申请人支付2018年应休未休年休假及工伤假工资5000元；6、被申请人向申请人支付支付2019年4月1日至2019年4月30日的待岗工资5000元；7、被申请人向申请人支付2018年入职前昆明培训费2000元；8、被申请人向申请人返还服装费730元；9、被申请人向申请人支付个人垫付的车辆燃油费4700元。该仲裁委于2020年6月8作出曲市劳人仲案字【2020】第60号裁决书，裁决：一、本裁决生效十五日内，由被申请人向申请人出具终止劳动合同的证明；二、由被申请人向申请人支付终止劳动合同的经济补偿8539.14元；三、由被申请人向申请人返还扣发的工资260元；四、驳回申请人其他仲裁请求。以上款项共计8799.14元。被告于2020年6月24日向原告支付服装费260元、经济补偿8539.14元。一审法院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案中，原告并未提供能够证明其加班事实的证据，也未提交证据证明被告应当向其支付招生提成4600元及原告为被告垫付教练车燃油费4700元的事实，其应承担举证不利的责任，故原告主张的要求被告支付延长工时报酬14445元、招生提成4600元及垫付垫付教练车燃油费4700元的诉讼请求，不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作满一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”的规定，原告于2018年4月2日入职，其2018年4月2日至2019年4月2日期间不符合享受带薪年休假的情形，故原告要求被告支付未休年休假工资2407.5元的诉讼请求，不予支持。关于原告主张的要求被告支付其2020年4月拖欠工资5900元的诉请，系本院受理劳动争议案件后新增加的诉讼请求，属于独立的劳动争议且未经仲裁裁决，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，原告可向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，本案中不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：驳回原告段冲云的诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告段冲云承担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”根据上述法律规定，加班事实的举证责任在劳动者一方。上诉人段冲云主张加班费，但未提交证据证明存在加班事实，认为应由被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司针对加班的事实承担举证责任与法律规定不符，不予支持。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作满一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”上诉人段冲云于2018年4月2日入职被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司，至2019年4月1日止一年届满，享受带薪年休假。被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司在一审中提交了6月结算上诉人段冲云的离职薪资明细、微信转账截图，欲证明上诉人段冲云4月薪资，其中包括5天年休薪资，经济补偿金已完全支付，被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司无需支付应休未休的工资。上诉人段冲云主张的被扣工资4700元，招生达标奖罚系被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司对员工的考核，在员工招生未达标的情况下，不应支付该部分费用。上诉人段冲云明确认可招生未达标，要求被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司支付该部分费用无事实及法律依据。上诉人段冲云主张的个人垫付的教练车燃油费4700元，针对垫付实际发生及被上诉人曲靖一乘汽车服务有限公司应承担支付责任的事实，上诉人段冲云均未举证证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，上诉人段冲云应承担举证不能的不利后果。 综上所述，上诉人段冲云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人段冲云负担。 本判决为终审判决。 审判长 余 瑾 审判员 王 勇 审判员 武敬涛 二〇二〇年十一月十六日 书记员 何雨洁