四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0105民初5487号 原告：乐山市金口河吉鑫矿业有限公司，住所地：乐山市金口河区和平滨河路**，统一社会信用代码：91511113667429032M。 法定代表人：王雷，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：和春晓，四川华敏（深圳）律师事务所律师。特别授权。 被告：四川经信中小企业管理有限公司，住，住所地：成都市青羊区一社会信用代码：91510106MA6B5PR647。 法定代表人：黄迪。 委托诉讼代理人：唐烽，上海海华永泰（成都）律师事务所律师。特别授权。 被告：四川天赐投资建设公司，住，住所地：成都市新鸿路**一社会信用代码：915100007208807624。 法定代表人：唐义芳。 被告：王导，男，1970年1月21日生，汉族，住安徽省天长市。 委托诉讼代理人：陈雪梅，四川子归律师事务所律师。一般授权。 委托诉讼代理人：陈文超，四川子归律师事务所律师。一般授权。 被告：黄迪，男，1987年11月29日生，汉族，住成都市金牛区。 被告：卢军，男，1964年4月1日生，汉族，住成都市武侯区。 被告：刘峰，男，1969年5月15日生，汉族，住成都市金牛区。 委托诉讼代理人：唐烽，上海海华永泰（成都）律师事务所律师。特别授权。 原告乐山市金口河吉鑫矿业有限公司（以下简称吉鑫公司）与被告四川经信中小企业管理有限公司（以下简称经信公司）、四川天赐投资建设公司（以下简称天赐公司）、王导、黄迪、卢军、刘峰委托合同纠纷一案，本院于2020年5月12日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2020年11月2日公开开庭进行了审理。原告吉鑫公司的委托诉讼代理人和春晓，被告经信公司、刘峰共同的委托诉讼代理人唐烽到庭参加了诉讼。被告天赐公司、王导、黄迪、卢军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 吉鑫公司向本院提出诉讼请求：1.经信公司退还委托款1200000元，并赔付违约金120000元；2.天赐公司、王导、黄迪、卢军、刘峰对经信公司的债务承担连带责任。事实与理由：2018年11月28日，吉鑫公司与经信公司签订《非金属矿区扩界委托代办协议》（以下简称《委托代办协议》），委托经信公司代办扩界和安全许可证手续。双方约定代办费用为3000000元，预付费1000000元。协议签订后，吉鑫公司通过鄢永华的银行账户分别于2018年11月30日、2018年12月5日、2019年3月27日、2019年3月28日合计转款1200000元到经信公司股东王导的银行账户中。2019年9月10日，因经信公司无法履行协议，双方达成《退款及“协议解除”协议》，经信公司承诺在2019年10月30日之前退还全部1200000元委托代办费用，如未完成全额退款，承担违约金10%。王导作为经信公司的担保人为该笔债务承担担保责任。协议约定的退款期限到期后，经信公司完全没有履行协议义务。吉鑫公司发现在签订《退款及“协议解除”协议》之前的2019年8月15日，经信公司的四位股东王导、黄迪、卢军、刘峰悄悄将股权转移给了天赐公司。经信公司注册资金为10000000元，但是均未实缴出资，天赐公司也没有实缴出资。并且经信公司的资金也进入公司股东个人账户，造成公司和个人财务混同。根据《中华人民共和国公司法》等相关法律规定，应对公司债务承担连带责任。为了维护吉鑫公司的合法权益，故诉至法院。 经信公司辩称，《代办协议》无法履行是因为吉鑫公司无资金造成项目无法继续开展，责任在吉鑫公司，与经信公司无关；王导非经经信公司授权，王导系与吉鑫公司串通签署《退款及“协议解除”协议》，应系无效合同；经信公司已完全履行了委托代办的合同义务，因不可归责于受托人的事由导致委托合同解除，委托人应当向受托人支付相应的报酬，吉鑫公司的诉讼请求无事实和法律依据，请求驳回；经信公司不存在违约；吉鑫公司主张违约金大于实际损失，应适当调减。 刘峰辩称，本案纠纷系吉鑫公司与经信公司之间的公司行为，与股东无关，不存在财务混同及加速认缴出资的情况，请求依法驳回对刘峰的诉讼请求。 吉鑫公司围绕其诉讼请求向本院提交了当事人身份信息、《委托代办协议》《退款及“协议解除”协议》、银行流水、工商档案资料（含股东会决议、公司章程、租赁合同、股权转让协议、经信公司营业执照等）、企业信息公示报告、企查查查询经信公司缴纳社保的情况。经信公司、刘峰对当事人身份信息三性无异议；对《委托代办协议》真实性无异议；对《退款及“协议解除”协议》印章真实性认可，但认为不能代表经信公司的真实意思；对银行流水真实性无异议，对关联性不予认可；对工商档案资料、企业信息公示报告、企查查查询经信公司缴纳社保情况真实性无异议，但认为不能达到证明目的。经信公司向本院提交《乐山市金口河区吉星石灰岩矿扩大矿区范围论证报告》《乐山市金口河区吉星石灰岩矿地址剖面暨资源量预估算图》《关于评审意见书》（均系复印件）。吉鑫公司对前述证据认为系复印件，对真实性合法性均不予认可，且无法达到证明目的。天赐公司、王导、黄迪、卢军未到庭，视为放弃举证、质证。 本院对双方就真实性无异议的证据予以采信，其余证据应进行综合认定。据此本院确认以下事实： 2018年11月28日，委托方吉鑫公司（甲方）与受托方经信公司（乙方）签署《委托代办协议》，主要约定如下内容：一、在甲方非金属矿产项目扩界符合相关政策基础上，乙方依法为甲方代办“扩界”和安全许可证手续；三、甲方向乙方支付代办费3000000元，在该项目代理协议签订之日甲方向乙方预付1000000元，余款待乙方代理事项完成并交付甲方证件时结清；六、乙方收到甲方提供的齐全有效资料后，除不可抗力因素外，应在2018年12月20日内办理好。协议尾部，吉鑫公司、经信公司分别在甲方、乙方处签章，其中，王导作为乙方代表人签字。 鄢永华分别于2018年11月30日、2018年12月5日、2019年3月27日、2019年3月28日向王导银行转账300000元、700000元、100000元、100000元，合计1200000元，其中2018年11月30日转账300000元备注“王导另收手续费”，2018年12月5日转账700000元备注“代吉鑫公司支付代办两证费用”。 2019年9月10日，甲方吉鑫公司与乙方经信公司签署《退款及“协议解除”协议》，载明因甲乙双方于2018年11月28日签订的《委托代办协议》乙方在协议要求时间内未完成协议要求内容，后延期至2019年8月30日也未完成，经双方友好协商，双方同意解除《委托代办协议》并达成条款如下：1.双方同意将甲方代办鄢永华共计分三批次支付给乙方代表人王导的代办关于吉鑫公司非金属矿区扩界费1200000元（鄢永华转款给王导的银行记录分别为：2018年12月5日转款700000元，2018年11月4日转款300000元，2019年3月27日转款200000元，共计1200000元），经鄢永华同意在2019年10月30日前由经信公司委托王导通过个人账户退给张国林700000元，退给李胜刚爱人刘丽梅500000元，同时载明了张国林、刘丽梅的收款账号信息。2.若乙方在2019年10月30日前未完成全额退款，承担违约金10%，并按银行法定贷款利率的4倍收取利息，退款金额为违约金加上未完成退款本金再加上利息。3.经信公司为实际退款主体，委托王导代为退款。王导作为担保人担保。4.退款完成后《委托代办协议》自动终止。吉鑫公司与经信公司分别在合同尾部盖章，李胜刚、王雷、张国林、江开清、鄢永华分别在甲方代表处签字捺印，王导在乙方担保人处签字捺印。合同同时载明签订地点为乙方公司办公室。 另查明，（一）经信公司章程载明：公司注册资本为10000000元人民币，股东黄迪出资5500000元，王导出资3000000元，刘峰出资1000000元，卢军出资500000元，出资方式均为货币，出资时间均为2048年9月2日。 2019年8月15日，经信公司召开股东会并形成决议，同意公司股东变更，由黄迪、王导、刘峰、卢军变更为天赐公司；同意公司类型变更；同意修改并通过公司新章程。黄迪、王导、刘峰、卢军并分别与天赐公司签署了《股权转让协议》，将各自所持有的经信公司的全部股权转让给天赐公司。 经信公司章程载明公司注册资本为10000000元人民币，股东为天赐公司，出资额10000000元货币出资，出资时间2048年9月2日。 （二）2020年2月26日查询的企业信用信息公示报告显示，经信公司股东为天赐公司，主要人员有监事王导、执行董事兼总经理黄迪。 吉鑫公司提交于2020年11月1日企查查查询经信公司信息：注册资本10000000元，实缴资本未载明，参保人数2人，人员规模少于50人。 2020年3月19日，吉鑫公司诉至本院。 审理中，1.对于吉鑫公司主张王导、黄迪、卢军、刘峰、天赐公司对经信公司的债务承担连带责任，经本院向吉鑫公司释明该主张系不同法律关系，可另案主张，吉鑫公司表示坚持该项诉讼请求，并称系根据《公司法》第二十条的依据主张。2.吉鑫公司陈述鄢永华是吉鑫公司投资人的朋友，款项转入王导账户系双方协商口头约定，《委托代办协议》约定预付款1000000元，经信公司表示需要测绘做很多资料，要求多支付点，吉鑫公司应经信公司要求多支付了200000元。鄢永华对代吉鑫公司支付款项1200000元在《退款及“协议解除”协议》上签字进行了确认。至于退款约定支付给张国林、刘丽梅，是因吉鑫公司的资金来源系签署《退款及“协议解除”协议》的甲方代表个人出资，甲方代表系在吉鑫公司采矿扩大后投资吉鑫公司故而出资。经信公司对吉鑫公司的前述陈述不予认可。3.吉鑫公司陈述《退款及“协议解除”协议》中确认的转款记录与实际转账有出入，系因该协议由王导起草打印，对于2018年11月30日转款的300000元协议中确认为2018年11月4日应为笔误，经向当事人核实2018年11月4日并未向王导转款300000元，而2018年11月30日向王导转款300000元的事实存在，该笔转款备注“王导另收手续费”即转支付代办“扩界”和安全许可证手续的费用；对于2019年3月27日转款200000元因系为了简单化，将2019年3月27日和2019年3月28日合计转款计入一笔。经信公司和刘峰对此不予认可，认为是吉鑫公司与王导之间的其他经济往来。4.吉鑫公司提交《商务楼租赁合同》，认为经信公司租赁办公场地租赁期限只有一年，目的并不是为了长期经营，而是为了套取吉鑫公司的资金。经信公司认为该证据不能达到证明目的。5.吉鑫公司认为案涉款项转入王导个人账户，个人与公司财务混同，系公司人格混同。经信公司对此不予认可。6.经信公司表示抗辩吉鑫公司与王导串通的依据在于，解除协议经信公司并不知情，与公司意思相违背，经信公司已按照《委托代办协议》履行了合同，不应当退款。 本院认为，双方争议焦点在于：一、王导是否能代表经信公司与吉鑫公司签署《退款及“协议解除”协议》，该协议的效力；二、鄢永华转账给王导是否系代表吉鑫公司向经信公司支付款项；三、原股东王导、黄迪、卢军、刘峰及股权受让人天赐公司应否对经信公司的债务承担连带责任。本院评述如下： 对争议焦点一王导是否能代表经信公司与吉鑫公司签署《退款及“协议解除”协议》，首先，王导担任经信公司的监事系公司高级管理人员，经信公司与吉鑫公司签署《委托代办协议》，王导作为经信公司代表人在《委托代办协议》上签字；其次，王导与吉鑫公司签署《退款及“协议解除”协议》，加盖了经信公司的印章，该协议双方系在经信公司办公室签署；第三，吉鑫公司亦未举证证明王导与吉鑫公司之间串通的证据。故本院认为，王导有权代表经信公司，王导与吉鑫公司签署的《退款及“协议解除”协议》系合法有效。 对争议焦点二鄢永华转账给王导是否系代表吉鑫公司向经信公司支付款项，鄢永华在部分转账中有备注转款用途为“代吉鑫公司支付办两证费用”，在《退款及“协议解除”协议》中明确载明鄢永华系代表吉鑫公司向经信公司代表人王导转款，鄢永华在协议尾部签字对前述事实予以了确认，吉鑫公司对《退款及“协议解除”协议》与转款出入作出了相对合理的解释，本院认为，足以认定鄢永华向王导转款系代表吉鑫公司向经信公司支付相关款项的事实。 根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款之规定，吉鑫公司与经信公司之间的《委托代办协议》已经协议解除，经信公司应按照该协议约定退还相应的款项，经信公司未履行协议约定义务，应承担相应的违约责任。吉鑫公司有权主张经信公司退还委托款1200000元。《退款及“协议解除”协议》中约定了违约责任，吉鑫公司主张按照应退还委托款1200000元的10%主张违约金120000元，系对其权利的处分，经信公司认为该违约金主张过高大于吉鑫公司的实际损失，本院认为，违约金设置以“补偿损失为主、惩罚为辅”为原则，吉鑫公司未举证证明《委托代办协议》不能履行造成的实际损失，其损失实际为1200000元委托款的资金占用利息损失，故本院支持经信公司向吉鑫公司支付以1200000元为基数，从2019年10月31日起至实际支付时止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的违约金，以120000元为限。 对争议焦点三原股东王导、黄迪、卢军、刘峰及股权受让人天赐公司应否对经信公司的债务承担连带责任。吉鑫公司该诉讼请求系另一法律关系，应另案主张，经本院向吉鑫公司释明后，吉鑫公司仍坚持其诉讼请求。本院认为，根据经信公司章程规定，该公司原股东认缴出资时间及受让的天赐公司认缴出资时间均为2048年9月2日，均尚未到期，且不存在股东出资应加速到期的的情形，吉鑫公司也未举示充分有效的证据证明经信公司滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害其合法权益，故对吉鑫公司该主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。 王导作为担保人在《退款及“协议解除”协议》上签字，应承担保证责任，该协议中未约定保证方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，应按照连带责任保证承担保证责任。协议中亦未约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，吉鑫公司有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人王导承担保证责任，吉鑫公司于保证期间内提起诉讼，王导应就经信公司前述债务向吉鑫公司承担连带保证责任。王导承担连带清偿责任后，有权向经信公司追偿。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、四川经信中小企业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向乐山市金口河吉鑫矿业有限公司退还委托款1200000元，以及以1200000元为基数，从2019年10月31日起至实际支付时止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的违约金，违约金以120000元为限； 二、王导就前述第一项支付义务向乐山市金口河吉鑫矿业有限公司承担连带清偿责任；王导承担连带清偿责任之后，有权向四川经信中小企业管理有限公司追偿； 三、驳回乐山市金口河吉鑫矿业有限公司的其他诉讼请求。 若未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16680元，公告费600元，合计17280元（该款项由乐山市金口河吉鑫矿业有限公司预交），由乐山市金口河吉鑫矿业有限公司负担1272元，由四川经信中小企业管理有限公司、王导负担16008元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 李 莉 二〇二〇年十一月十七日 书记员 唐丽萍