安徽省芜湖县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0221民初3569号 原告：江万有，男，1977年2月23日出生，汉族，住安徽省芜湖市三山区。 委托诉讼代理人：王巨锋，安徽安江律师事务所律师。 被告：芜湖鑫亚门窗有限公司，住所地安徽省芜湖市湾沚区六郎镇殷港工业集中区，统一社会信用代码913402006910824544。 法定代表人：李芬芬，总经理。 委托诉讼代理人：李祥顺，安徽易仑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余琪，安徽易仑律师事务所律师。 原告江万有与被告芜湖鑫亚门窗有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2020年10月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江万有及委托诉讼代理人王巨锋，被告芜湖鑫亚门窗有限公司的委托诉讼代理人李祥顺、余琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 江万有向本院提出诉讼请求，被告赔偿原告各项损失294768元（残疾赔偿金157668元、误工费84000元、护理费15750元、营养费4050元、住院伙食补助费600元、精神抚慰金11000元、二次手术费18000元、医疗费610元、鉴定费2090元、交通费1000元）。事实和理由：2019年10月17日原告受雇于被告为被告的车间焊接升降机，当日下午14时20分左右原告正在作业时，升降机的钢索断裂，导致原告从4米的高处摔落。原告受伤后随即被送至芜湖市中医院进行救治，2019年10月19日转院至皖南医学院弋矶山医院治疗，经诊断为右胫骨平台骨折，腰椎多节段压缩性骨折。2020年7月17日原告经安徽广济司法鉴定所鉴定为伤残九级、十级，自受伤之日起误工期210天，护理期90天，营养期120天。评定伤残拆除内固定的误工期为30天，护理期15天，营养期15天。原告受伤后，被告仅支付部分医疗费之外，没有进行赔偿，另查明，原告与被告之间约定的工资为350元/天。原告受伤后因赔偿事宜曾与被告协商，但未达成一致意见。故原告为维护自身的合法权益，特诉至法院，请求判如所请。 被告芜湖鑫亚门窗有限公司辩称：1.原告在本起事故中存在过错，应当减轻被告的赔偿责任；2.被告在原告受伤后，垫付医药费6万余元，要求法院一并处理；3.原告的部分诉请过高，请法院依法予以调整。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院根据采信的证据，确认下列案件事实：2019年10月17日，被告芜湖鑫亚门窗有限公司与原告汪万有口头约定，将其车间升降机焊接业务交由原告施工。原告接受该业务后，又雇用两人共同施工，原告在施工过程中受伤。原告受伤后被送到芜湖市中医院、皖南医学院住院治疗，共住院20天，花去医药费共计57951.65元，其中被告垫付57341.65元。2020年7月17日，安徽广济司法鉴定所对江万有的伤情作出安徽广济司鉴【2020】（临）鉴字第04089号鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人江万有之损伤构成一处九级，一处十级；2.二次手术费约需壹万捌仟元；3.被鉴定人江万有误工期210日+30日，护理期90日+15日，营养期120日+15日，此次鉴定费用为2090元。双方就赔偿事宜达不成协议，遂成本诉。 本院认为，本案的争议焦点，原告与被告之间是雇佣关系还是承揽关系？根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定，从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。雇佣关系是指雇员在一定或不特定的期间内，接受雇主的指挥或安排，为其提供劳务，雇主支付相应报酬的权利义务关系。其法律特征主要是当事人之间存在控制、支配和从属关系，由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定时间，定期给付劳动报酬，是继续性提供劳务，当事人一方所提供的是构成合同相对方的业务或者经营活动的组成部分。本案芜湖鑫亚门窗有限公司系从事门窗生产行业，其要求原告对其所有的升降机进行焊接固定，不是其主要的生产任务，江万有接受该焊接业务后，通过自己的焊接经验来完成工作，但如何完成焊接工作，是由江万有自己决定或者与共同参与人员共同来决定、是不受芜湖鑫亚门窗有限公司控制、支配的，也不存在管理与被管理之间从属关系，法律地位是平等的，完成焊接工作即提供劳动成果后，方可与芜湖鑫亚门窗有限公司结算费用。因此芜湖鑫亚门窗有限公司与江万有之间法律关系不符合雇佣关系特征，应不属于雇佣关系。根据我国《合同法》第二百五十一条规定“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”，并结合上述分析，因为江万有接受焊接工作，通过自己的焊接经验，就可完成工作，所以芜湖鑫亚门窗有限公司与江万有之间更符合承揽合同的法律特征，应属于一种承揽关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。经庭审查明，被告将焊接业务交由虽有焊接证书但证书已过期的原告江万有完成，存在选任过失，故其对江万有的损害后果应承担赔偿责任。经本院对事发地点进行现场勘验，被告提供的升降机系全新的，升降机钢丝绳熔断，系原告在焊接过程中操作不当所引起的，故其对自身损害后果应当承担主要责任。综上，本院依法确定由被告芜湖鑫亚门窗有限公司承担20%的责任，汪万有自行承担80%的责任。本起事故造成原告的损失有：1.医疗费57951.65元、本院凭票予以支持；2.根据原告提供的司法鉴定意见书，本院认定原告的误工期210日+30日，护理期90日+15日，营养期120日+15日，酌定误工费为28800元、护理费9200元、营养费4050元；3.住院伙食补助费600元，本院予以支持；4.根据原告的伤情，家庭住址与医院的距离及本案的具体情况，本院酌定交通费为600元；5.原告的伤残赔偿金应按城镇标准计算，伤残赔偿金为157668元，本院予以支持；6.本院酌定精神抚慰金为10000元；7.鉴定费用2090，本院予以支持；8.二次手术费18000元，被告虽辩称应在实际发生后另行主张，但因后期治疗费是必然发生的，为节约司法资源，对被告的辩解意见，本院不予采纳。综上所述，原告江万有上述损失共计288959.65元。被告应赔偿原告各项损失共计57791.93元（288959.65元*20%），因被告已支付医药费共计57341.65元，故被告还需赔偿原告450.28元。综上所述，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告芜湖鑫亚门窗有限公司于判决生效后十五日内赔偿原告江万有各项损失450.28元； 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回原告江万有的其他诉讼请求。 案件受理费3348元，由原告江万有负担2718元，被告芜湖鑫亚门窗有限公司负担630元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖中级人民法院。 审判员  徐忠 二〇二〇年十一月二十二日 （代公章） 法官助理高少银 书记员张欣欣 附判决法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条 被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。