广东省惠州市惠阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1303民初162号原告:谭顺翠，女，汉族，1982年12月7日出生，住址云南省曲靖市会泽县***********民小组，身份证号532************146。诉讼代理人：罗毅，系广东九湾律师事务所律师。被告一：曾刚，男，汉族，1991年10月21日出生，住址广西壮族自治区梧州市藤县************，身份证号450************91X。被告二：张慧，女，汉族，1986年11月12日出生，住址广东省惠州市仲恺区**************，身份证号441************766。诉讼代理人：杨志根，男，汉族，1988年8月30日出生，住址广东省惠州市仲恺区**************，身份证号441************911。系张慧的丈夫。被告三：中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司。住所地：广东省惠州市************************商铺及29层1、2、3、4、5、6、7号。负责人：杨丙江，该公司经理。诉讼代理人：李智超，系广东汇和律师事务所律师。原告谭顺翠诉被告一曾刚、被告二张慧、被告三中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月8日受理后，依法适用简易程序，于2020年4月28日公开开庭进行了审理。原告诉讼代理人罗毅、被告一曾刚、被告二诉讼代理人杨志根、被告三诉讼代理人李智超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求（变更后）：原告的损失共计677098.02元[其中：医疗费192953.94元、住院伙食补助费9500元（100元/天×95天）、营养费1050元（5000元×21%）、护理费14250元（150元/天×95天）、交通费2850元（30元/天×95天）、误工费55000元（6000元/月÷30天/月×275天）、鉴定费3000元、残疾赔偿金176677.20元（42066元/年×20年×21%）、被扶养人生活费172816.88元（父亲28875元/年×19年×21%÷2＋母亲28875元/年×20年×21%÷2＋女儿28875元/年×15年×21%÷2＋女儿28875元/年×3年×21%÷2）、后续医疗费28000元、精神损害抚慰金21000元]，（677098.02－120000）×60%＋120000－58900=395358.81。诉讼请求：一、判令被告一、被告二、被告三赔偿原告损失395358.81元；二、判令被告三在交强险及第三者商业险内承担垫付赔偿责任向原告支付395358.81元（其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付）；三、本案诉讼费由三被告承担。被告一辩称：没有答辩意见。被告二辩称：被告二垫付原告住院费50900元、门诊费4596.50元，以上费用应予扣减。被告三辩称：1、被告三在交强险垫付医疗费8000元；2、被告三对原告伤残鉴定结论不予认可，并申请重新鉴定；3、工作证明不实，盖章模糊，部分银行流水不是本人，故对原告的工作情况不予认可，请求法庭按照农村标准计算赔偿项目；4、被扶养人生活费，原告母亲未满60岁，不应计算被抚养人生活费，其他个人应按照农村标准计算；5、后续治疗费，被告三申请重新鉴定；6、本案事故是同等责任，原告所开的二轮电动车属于机动车，故划分责任时应按照五五责任，乘以50%的赔偿系数。7、被告三不是直接侵权人，不承担鉴定费及诉讼费。本院查明的事实本院经审理查明：2018年8月2日05时50分，被告一曾刚驾驶粤L*****号小型轿车沿惠州市惠阳区********由东门桥往大亚湾方向行驶，途经星河东四路与中山路交汇处时，与刘志华驾驶车架号*7274的二轮电动自行车（搭载原告谭顺翠）相碰撞，造成二轮电动自行车驾驶人刘志华和乘客谭顺翠、小型轿车驾驶人曾刚受伤及两车损坏的交通事故。2018年10月20日，惠州市公安局惠阳区分局交通警察大队作出441321（重）认字〔2018〕第B0043号《道路交通事故认定书》，认定：粤L*****号小型轿车驾驶人曾刚负此事故同等责任，二轮电动车驾驶人刘志华负此事故同等责任，二轮电动车乘客谭顺翠不负此事故责任。事故发生后，原告被送到惠州市第六人民医院住院治疗至2018年10月20日出院（共住院79天），医疗费用共计161659.03元[其中：住院当天门诊医疗费用4596.50元（该费用由被告二垫付）、住院医疗费用161659.03元（该费用由被告二垫付50900元、被告三在交强险医疗费赔偿限额支付8000元，仍欠医院102759.03元）]。出院诊断：1.右股骨干骨折；2.右胫腓骨中下段粉碎性骨折（开放性）；3.右小腿皮肤裂伤；4.左额、右颞叶脑挫裂伤、血肿形成；5.左额颞顶、右颞顶区硬膜下血肿；6.外伤性蛛网膜下腔出血；7.双颞顶骨骨折；8.双侧颞顶枕部头皮血肿。出院医嘱：1、右下肢暂不能完全负重，可负重15㎏，加强四肢锻炼，出院后1、3、6、12个月后复查，根据复查情况决定是否下地行走，继续观察伤口有无渗液、红肿，若有上述情况立即就诊；2、出院后全休3个月，骨折不愈合必要时需进一步手术治疗；3、骨折愈合后内固定取出术费用约20000元；4、不适随诊。2019年4月6日、6月10日、11月1日和12月1日，原告到云南省丽江市古城区七河乡义邓宇平骨伤诊所门诊，医疗费用分别为2940元（分三单，每单980元）、1660元（分980元一单、680元一单）、680元、880元，共计6160元，收费票据均为“云南省非全民医疗机构门诊收费收据”。2019年9月30日，原告到惠州仲恺高新区惠环街道办社区卫生服务中心门诊，医疗费用247.60元（正式医疗费票据）。2020年2月24日，原告到云南省会泽县****办事处以礼村卫生所门诊治疗，医疗费用2250元，收费票据为“骨科医疗收据”。2020年3月30日至2020年4月15日（共计16天），原告到湖南省正大邵阳骨伤科医院住院治疗，医疗费共计21297.31元（其中：2020年4月2日在该院门诊医疗费用607元、住院医疗费用20690.31元，收费票据均为正式票据）。出院诊断：1、右股骨粉碎性骨折术后不愈合；2、右胫腓骨多段粉碎性骨折术后不愈合。原告提供一份加盖“正大邵阳骨伤科医院病历复印专用章”的证明，证明谭顺翠在住院期间使用一次性生活用品费用共计815元。2020年4月14日原告购买座便椅、轮椅费用共计525元。2019年2月12日，原告委托广东西湖司法鉴定所对其外伤与疾病关系、伤残等级、后续医疗费进行评定。2019年2月15日，广东西湖司法鉴定所出具广湖司鉴所[2019]临鉴字第115号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人谭顺翠的损伤与本次交通事故存在直接因果关系。2、被鉴定人谭顺翠右踝关节功能丧失75%以上，构成九级伤残；被鉴定人谭顺翠颅脑损伤后遗脑软化灶形成，伴有神经系统症状，构成十级伤残。3、被鉴定人谭顺翠后续医疗费用评估为28000元（贰万捌仟元）人民币。鉴定费3000元。2020年4月28日，被告三向本院提交1份《重新鉴定申请书》，申请本院委托有鉴定资质的鉴定机构对原告的伤残等级和后续治疗费进行重新鉴定。2020年5月19日，本院依法委托广东铭正法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级及后续治疗费用进行重新鉴定。2020年6月22日，广东铭正法医临床司法鉴定所出具粤铭正司鉴[2020]临鉴字第113号《司法鉴定意见书》，鉴定结论：1、被鉴定人谭顺翠右股骨中下段粉碎性骨折、右内外踝骨折、颅脑损伤及全身多处皮肤软组织挫擦伤，其伤情与此次交通事故有直接因果关系。2、被鉴定人谭顺翠右股骨中下段粉碎性骨折，行“右股骨骨折闭合复位固定术”后，现右膝关节功能丧失31%，构成十（Ⅹ）伤残。3、被鉴定人谭顺翠右胫腓骨多段粉碎性骨折，行“右内外踝切开内固定”术后，右踝关节功能丧失54%，构成十（Ⅹ）伤残。4、被鉴定人谭顺翠颅脑损伤后遗脑软化灶形成，现遗留有头痛、头昏，记忆力下降等神经系统症状，构成十（Ⅹ）级伤残。5、被鉴定人谭顺翠的后续治疗费用为：拆除右股骨内固定物15000元；拆除右内、外踝内固定物15000元；右膝关节、右踝关节活动受限，两处作业疗法需4000元；腋拐200元/每2年更换一次。重新鉴定费4000元。鉴定报告经质证，原告对鉴定结论提出异议，认为：一、该鉴定报告分析说明中存在多处错误之处，对伤残鉴定结论部分不应予采信。1、该鉴定报告对谭顺翠的交通事故发生日期和两次手术后的病情状况并未作正确认定。谭顺翠实际上是在2018年8月2日发生交通事故，在惠州市第六人民医院手术治疗，后因右股骨、右胫腓骨多段粉碎性骨折长期术后不愈合的情况下，谭顺翠又于2020年3月30日再次在正大邵阳骨伤科医院手术治疗，并于2020年4月15日出院。2、该鉴定报告认定谭顺翠临床效果治疗稳定，符合鉴定时机并不符合法律技术规范的规定。根据《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》第5.18.7.1.1.2确定的股骨干骨折治疗临床稳定标准为“骨折愈合，对位良好，轻度疼痛、跛行，可半蹲，生活可处理。”之规定，谭顺翠的伤情并不符合该报告所称的“临床治疗效果稳定”的情况。广东铭正法医临床司法鉴定所对原告的异议进行复核，作出鉴定意见补正书和补充说明函，对报告的笔误进行补正，鉴定意见书第9页倒数第7行中的百分比数字31%更正为29%、第9页倒数第4行中的百分比数字54%更正为63%，同时对提交的复查资料、X光片进行复查，证实伤者的骨折愈合缓慢，虽部分有骨痂生长，仍有骨折线较宽现象，视为未完全医疗终结，建议待伤者骨折伤情愈合撤除内固定后再行伤残评定。2020年8月24日，原告诉讼代理人罗毅谭顺翠申请拆除内固定后再行伤残评定。肇事车辆粤L*****号小型轿车的所有人是被告二，被告一是被告二临时聘请的司机，被告一持有C1驾驶执照。肇事车辆粤L*****号小型轿车在被告三处投保有交强险和不计免赔赔偿限额500000元的商业第三者责任保险，两种保险的保险期间均自2018年7月21日00时至2019年7月20日24时止。交强险医疗费赔偿限额10000元已用完；死亡伤残赔偿金赔偿限额110000元，本事故另案[（2020）粤1303民初165号]已判15975.40元，赔偿限额余额94024.60元。商业第三者责任保险赔偿限额500000元，本事故另案[（2020）粤1303民初165号]已判6315.83元，赔偿限额余额493684.17元。原告户籍云南省曲靖市会泽县******委会。从2017年6月至事故发生前，原告在深圳市建工集团股份有限公司的工地工作，该工地项目部开具工作证明证明谭顺翠月平均工资6000元。本院判决理由和结果本院认为，公民享有生命权和健康权，因健康遭受侵害，被侵害人有权要求，侵权人予以赔偿。惠州市公安局惠阳区分局交通警察大队作出的441321（重）认字〔2018〕第B0043号《道路交通事故认定书》，其认定程序合法、适用法律法规正确、处理恰当，各方在规定期限内未提异议，因此，本院对该《道路交通事故认定书》予以确认。原告在事故中受伤，其损失应由被告按事故责任比例予以赔偿。关于被告一是否应当承担赔偿责任的问题。被告一是被告二临时聘请的司机，事故发生时，被告一正在履行职务行为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；…。”的规定，被告一在本案中不承担赔偿责任。关于被告二承担赔偿责任比例的问题。被告三提交《痕迹司法鉴定意见书》并无认定刘志华驾驶车架号*7274的二轮电动自行车为属于机动车，且交警部门亦并无认定该电动自行车属于机动车。故对被告三主张车架号*7274的二轮电动自行车属于机动车的意见，本院不予采纳。在本案交通事故中，原告驾驶的是电动车，属非机动车范畴，根据《广东省道路交通安全条例》第四十六条第一款第（三）项“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：…（三）非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，由机动车一方承担百分之六十的赔偿责任；…”的规定，被告二应承担本案60%赔偿责任。关于原告的伤残鉴定问题。原告在惠州市第六人民医院住院治疗出院后，自行到鉴定机构进行了伤残等级鉴定，被告三对鉴定结论有异议并向本院申请重新鉴定，本院委托的鉴定机构作出重新鉴定后，作出重新鉴定的鉴定机构向本院出具1份《关于谭顺翠伤残重新鉴定的补充说明函》，认为根据原告的病情复查情况，可视为原告未完全医疗终结，提出待原告骨折愈合拆除内固定后再行伤残等级鉴定的建议。且原告向提出待拆除内固定后再行伤残鉴定的申请，因此，本院在本案中对原告的伤残情况暂不作认定，对涉及伤残的残疾赔偿金、营养费、后续治疗费、精神损害抚慰金和被扶养人生活费的请求，本案不作处理。原告可在拆除骨折内固定行后，再行伤残等级鉴定，另行主张权利。原告的鉴定时机的条件不具备，为此，本案产生两次鉴定费由原告承担。关于原告门诊医疗费及其他费用的认定问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”的规定，原告提交的7张由丽江市古城区七河乡义邓宇平骨伤诊所“云南省非全民医疗机构门诊收费收据”和1张会泽县****办事处以礼村卫生所“骨科医疗收据”，主张相关医疗费，但其未能提供相关治疗病历加予佐证，本院对上述票据医疗费不予认定。原告主张生活用品费用815元，提供的加盖“正大邵阳骨伤科医院病历复印专用章”证明，未能提供相关用品的清单和正式票据，本院不予采信。原告购买座便椅、轮椅费用共计525元，结合原告的病情，该费用属于合理费用支出，本院予以认定。综上所述，结合原告的诉讼请求，参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，本案原告的损失共计244017.07元（详见附表）。该款244017.07元，由被告三在交强险死亡伤残赔偿金赔偿限额余额94024.60元内直接赔偿46716.63元给原告；余额197300.44元，扣除被告三在交强险医疗费赔偿限额10000元内已付的8000元，余额189300.44元，由被告二负责赔偿60%给原告，计款113580.26元，扣除被告二已垫付的55496.50元医疗费，被告二仍需赔偿58083.76元给原告；被告三在商业第三者责任保险赔偿限额余额493684.17元内对被告二仍需赔偿的58083.76元承担先行赔付责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条,《广东省道路交通安全条例》第四十六条第一款第（三）项,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二、第二十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告三中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司在本判决书发生法律效力之日起7日内在交强险死亡伤残赔偿金赔偿限额余额94024.60元内直接赔偿46716.63元给原告谭顺翠。二、被告二张慧在本判决发生法律效力之日起7日内赔偿58083.76元给原告谭顺翠；被告三中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司在商业第三者责任保险赔偿限额余额493684.17元内对被告二张慧负责赔偿的58083.76元承担先行赔付责任。三、驳回原告谭顺翠的其他诉讼请求。四、驳回原告谭顺翠对被告一曾刚的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3615元（原告谭顺翠已预交359），由被告二张慧负担531元、被告三中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担427元、原告谭顺翠负担2657元。重新鉴定费4000元由原告谭顺翠负担。如不服本判决，可在判决书送达次日起15日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审判员  黄志锋二〇二〇年十一月十八日书记员  刘绮馨附表：赔偿权利人（原告）损失数额认定表及赔偿表损失项目损失金额保险保险赔付金额交强险商业险1、医疗费187800.44元（4596.5元+161659.03元＋247.60元+21297.31元）医疗费用赔偿限额医疗费赔偿限额10000元已用完。该大项共计197300.44元，扣除被告三在交强险医疗费赔偿限额10000元内已支付的8000元，余额189300.44元，由被告二负责赔偿60%给原告，计款113580.26元，扣除由被告二已垫付的55496.50元医疗费，被告二仍需赔偿58083.76元给原告；被告三在商业第三者责任保险赔偿限额余额493684.17元内对被告二仍需赔偿的58083.76元承担先行赔付责任。2、后续医疗费3、营养费4、住院伙食补助费9500元（100元/天×95天）5、整容费6、残疾赔偿金死亡伤残赔偿限额该大项共计46716.63元，由被告三在交强险死亡伤残赔偿金赔偿限额余额94024.60元内直接赔偿46716.63元给原告。7、鉴定费8、死亡赔偿金9、残疾辅助器具费525元10、被抚养人生活费11、丧葬费12、交通费2850元（30元/天×95天）13、住宿费14、护理费14250元（150元/天×95天）15、误工费29091.63元[57397元/年÷365天×（住院79天+住院16天+全体90天）]参照建筑业在岗职工平均工资计16、康复费17精神损害抚慰金18、财产损失财产损失赔偿限额19、营运车辆停运损失20、其他损失合计244017.07元46716.63元58083.76元