广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终3836号上诉人(原审原告)：武治丰，男，汉族，1982年4月23日出生，住所地：广东省东莞市**************，身份证号码：211************013。被上诉人(原审被告)：深圳市海明珠投资有限公司大亚湾三门岛度假村，住所地：惠州大亚湾三门岛。负责人：王树春。上诉人武治丰与上诉人深圳市海明珠投资有限公司大亚湾三门岛度假村劳动争议纠纷一案，不服广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2019）粤1391民初2347号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，当事人没有提出新的事实、证据或者理由，依法决定不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人武治丰上诉请求：一、依法判令撤销(2019)粤1391民初2347号《民事判决书》第一项、第三项，改判被上诉人向上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金304000元、未提前30日通知解除劳动合同经济补偿金8000元、违法克扣2018年年底双薪8000元、问上诉人补齐11年2个月的社会保险费，如未能补缴按照相关规定予以赔偿，或发回重审。二、依法判令被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、根据被上诉人法定代表人王树春于2019年2月26日出具的《证明》可以证明武治丰于2000年6月20日在被上诉人处工作。结合被上诉人于2019年2月14向武治丰发送的因武治千在三门岛度假村的工作岗位撤销让武治丰离职的短信，武治丰在被上诉人处的工作时间应为18年8个月，非一审认定的12年7个月，一审认定武治丰于2006年6月20日在被上诉人处工作是错误的，实际上武治丰于2000年6月20日在被上诉人处工作，对此，请二审予以查明并纠正。二、根据上述第一条，被上诉人应向武治丰支付赔偿金的期限应为l9个月，一审认定为l3个月明显是错误的，请二审予以纠正，并按19个月的期限计算赔偿金给武治丰。三、被上诉人通知武治丰离职未提前30日，依法应向武治丰支付未提前30日通知解除劳动合同经济补偿金8000元。一审不予支持是错误的，请二审予以纠正。四、被上诉人一直在每年年底向游艇俱乐部的船员发放年底双薪，但在2018年年底却拖欠武治丰的年底双薪未发放，因此，应补发给武治丰。一审不予支持是错误的，请二审予以纠正。五、武治丰工作至2019年2月26日，被上诉人仅向武治丰发放工资至2018年12月，拖欠2019年1-2月工资，一审判决被上诉人向武治丰补发工资16000元是正确的。六、因被上诉人未为武治丰缴纳社保，由此给武治丰造成了损失，为此，应由被上诉人向武治丰补齐11年2个月的社会保险费，如未能补缴按照相关规定予以赔偿。一审开庭时，被上诉人未出庭参加庭审、也未提交证据，依法应承担不利的诉讼后果，一审应支持武治丰提出的全部诉讼请求。但一审却驳回了部分请求，这与相关的劳动法律法规不符。请二审予以纠正。综上，上诉人根据上述事实和理由以及相关法律法规规定，特向贵院提出上诉，请法院依法支持上诉人的全部上诉请求。被上诉人深圳市海明珠投资有限公司大亚湾三门岛度假村未在法定期限内发表答辩意见。一审原告武治丰一审诉讼请求：1、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金304000元(8000元×19个月×2)；2、被告支付原告未提前30日通知解除劳动合同经济补偿金8000元；3、被告支付原告违法克扣2018年年底双薪8000元，返还2019年1月至2月拖欠工资16000元；4、依法补齐原告工作年限内社会保险费（11年2个月），如未能补缴按照相关规定予以赔偿。一审认定事实：：原告入职被告公司负责开船等工作，月工资约为8000元。2019年2月14日，原告收到来自王涛(手机号：138*****531)的短信：【通知】：根据工作需要，您在三门岛度假村的工作岗位已撤销，请于2019年2月底之前到深圳市福田区******************办理离职手续。感谢配合。被告为原告发放工资至2018年12月。原告自2019年2月27日离开被告公司。2019年2月26日，被告公司负责人王树春向原告出具证明：兹有武治丰，身份证号：211************013，武治丰自2006年6月20日工作至今，工作期间表现良好，遵守公司制度，胜任本职工作。特此证明。深圳市海明珠投资有限公司三门岛度假村。法人代表：王树春。2019年2月26日。后原告因违法解除劳动合同经济赔偿金、拖欠工资等事项，以被告为被申请人，向本区劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，请求：1、被申请人支付原告违法解除劳动合同赔偿金304000元;2、被申请人支付未提交30日通知解除劳动合同经济补偿金8000元；3、被申请人返还2019年1月至2月拖欠的工资16000元及年底双薪8000元;4、被申请人为原告补缴工作年限内社会保险费（11年2个月）。2019年5月24日,该仲裁院作出惠湾劳人仲案字（2019）052号非终局仲裁裁决书，裁决：驳回原告的全部诉讼请求。原告不服该裁决，提诉本院请求处理。。上述事实，有原告的庭审笔录、原告提交的证据证实，经本院审查核实后，可以作为认定本案事实的依据。一审法院认为及判决：发生劳动争议，当事人对于自己提出的主张，有责任提供相应的证据，没有证据或提供的证据无法证明其主张的，应承担不利后果。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，被告通过相关企业深圳市海明珠投资有限公司、惠州大亚湾三门岛游艇度假俱乐部有限公司为原告缴纳社会保险费；通过其相关人员王树彬、王涛代为发放工资；要求原告进行离职手续办理的短信亦系由王涛所发出；同时原告亦提供了被告公司负责人出具的工作证明，凡此种种，综合加以分析，足以认定原、被告之间存在劳动关系。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第二十九条的规定：“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿。”，原被告均无法证明原告的离职原因，可视为用人单位提出且经双方一致同意解除劳动合同，被告应当向原告支付经济补偿金。因双方的劳动关系视为协商一致解除，不属于劳动合同法第四十条所规定的情形，也就不存在被告应向原告支付未提前30天解除劳动合同经济补偿金的情况，故原告的该项请求于法无据，依法应当予以驳回。关于原告入职被告公司工作的时间，只能根据原告所提交的现有证据作出判定。原告所提交的社会保险缴费明细表明，原告首次的参保缴费时间为2006年8月，故可认定原告在被告公司入职时间为该时间。原告在被告处的工作时间自2006年8月至2019年2月28日，共计12年7个月，月均工资为8000元，则被告应向原告支付的经济补偿金为：104000元（8000元×13个月）。原告在被告处工作至2019年2月底，但被告向原告发放工资仅至2018年12月，依法被告应当向原告补发2019年1月、2月的工资合计16000元。原告诉请被告向其支付2018年年底双薪8000元，未能提交证明被告公司发放年底双薪客观事实的文件等相关证据，故原告的该项请求依法应当不予支持。原告诉请被告为其补缴社会保险费，不属于人民法院受理民事诉讼案件的范围，本院对此不作处理，原告可通过社会保险行政部门、社会保险费征收机构进行处理。被告深圳市海明珠投资有限公司大亚湾三门岛度假村经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，放弃了答辩、举证、质证等诉讼权利，应当承担不利的诉讼后果。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市海明珠投资有限公司大亚湾三门岛度假村在本判决书生效之日起五日内，向原告武治丰支付经济补偿金104000元；二、被告深圳市海明珠投资有限公司大亚湾三门岛度假村在本判决书生效之日起五日内，向原告武治丰补发工资16000元；三、驳回原告武治丰的其他诉讼请求。本院查明，本案事实与一审法院查明的情况一致。本院认为,本案系劳动争议纠纷，二审的争议焦点如下：一、双方当事人解除劳动关系的原因；二、上诉人的入职时间。关于焦点问题一。一审法院通过上诉人社会保险费缴纳、工资发放等情况确认本案双方当事人之间存在劳动关系，处理正确，本院予以认可。现上诉人提交2019年2月14日由手机号为138*****531发出的短信内容显示上诉人工作岗位已被撤销，请其于2019年2月底之前办理离职手续；但上诉人另外提交的的2019年2月26日由被上诉人公司负责人王树春出具的证明内容显示“上诉人自2006年6月20日工作至今，工作期间表现良好，遵守公司制度，胜任本职工作”。该二份证据内容相互矛盾，在被上诉人未应诉的情况下，无法确认公司最终与劳动者劳动关系存续或结束的意愿。因此上诉人上诉主张被上诉人非法解除与其的劳动关系，没有事实及法律依据，本院不予认可。故一审参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第29条“劳动者与用人单位均无法证明劳动者离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿”的规定，认定本案情况应视为被上诉人提出且经双方协商一致解除劳动合同，处理无误，被上诉人需向上诉人支付经济补偿金，也就不存在被上诉人应向上诉人支付未提前30天解除劳动合同经济补偿金的情况，故上诉人的该项请求于法无据，依法应当予以驳回。关于焦点问题二。因上诉人提交的《证明》已明确载明“......武治丰自2000年6月20日工作至今......”，并附有被上诉人负责人的签名，故一审仅依照上诉人的社保缴费情况认定上诉人的入职时间，处理不妥，本院予以纠正，应认可上诉人的入职时间为2000年6月20日，工作时间共计18年8个月。故综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条的规定，经核算，被上诉人需向上诉人支付经济补偿金为152000元（8000元×19个月）。此外，关于2018年年底双薪的问题。因上诉人未能提交证明被上诉人发放年底双薪客观事实的文件等相关证据，故一审不予支持上诉人的该项请求，本院予以认可。关于补缴社保的问题。因根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件若干问题的座谈会纪要》第一条第二款：“劳动者请求用人单位为其建立社会保险关系或缴纳社会保险费的，不作为劳动争议处理，劳动人事仲裁机构或人民法院应告知劳动者向社会保险行政部门或社会保险费征收机构寻求解决”的规定，一审对此不作处理，本院亦予以认可。且上诉人未提交相关部门出具的已无法补缴社保的证据，故对其予以赔偿的请求，本院不予支持。综上所述，上诉人武治丰的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2019）粤1391民初2347号民事判决第二项、第三项；二、变更广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2019）粤1391民初2347号民事判决第一项为：被上诉人深圳市海明珠投资有限公司大亚湾三门岛度假村在本判决生效之日起五日内向上诉人武治丰支付经济补偿金152000元；三、驳回上诉人武治丰的其他上诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案属于劳动争议案件，二审免收受理费。本判决为终审判决。审 判 长 丁晓鹏审 判 员 钟震强审 判 员 严丽芳二〇二〇年十月三十日法官助理 陈佳汝书 记 员 张婉婷