陕西省商南县人民法院   民事判决书     (2020)陕1023民初1145号     原告：陕西亿丰建设工程有限公司。住所地：陕西省西安。   法定代表人：王芬，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：贾杰，陕西矩步律师事务所律师，特别代理。   委托诉讼代理人：潘肖，陕西矩步律师事务所实习律师，特别代理。   被告：商南县金丝峡镇人民政府。地址：陕西省商洛市商南县。   法定代表人：张学林，系该镇镇长。   委托诉讼代理人：张慕春，陕西秦东律师事务所律师，特别代理。   原告陕西亿丰建设工程有限公司（以下简称亿丰公司）与被告商南县金丝峡镇人民政府（以下简称金丝峡镇政府）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告亿丰公司的委托诉讼代理人贾杰、潘肖，被告金丝峡镇政府的委托诉讼代理人张慕春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告亿丰公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付下欠工程款9216923.93元；2.要求被告支付逾期付款违约金至实际清偿之日止；3.由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年1月5日，原被告签订《建设工程施工合同》，约定由原告承建商南县XX镇XX乡村提升改造项目五期二标段工程项目。合同签订后，原告积极施工，因工期紧张，施工完成一部分就交付使用一部分。2018年11月12日，该工程经审计结算，确定工程造价为12316923.93元。但被告支付了工程款310万元，尚欠9216923.93元至今未付。为此起诉，望判如所请。   被告金丝峡镇政府辩称，1.应把商南县国土资源局列为共同被告，依据商南县委办公室（2016）27号文件，有利于本案的处理和实际履行；2.原告起诉的金额有误，需向财政所核实；3.金丝峡镇政府资金紧张，答辩人愿意与原告协商分批付款；4.原告所诉违约金过高，且双方均存在违约行为，原告在约定期限内未完工，未竣工验收，故工期应计算至竣工验收合格之日，违约金应按本判决生效之日起算。   双方当事人围绕诉讼请求提供了如下证据：   一、原告亿丰公司提交了如下证据：   1.《建设工程施工合同》，证明原被告之间存在合法有效的施工合同关系，被告应严格按照合同约定支付剩余工程款，并承担逾期付款的违约责任。    2.《商南县XX镇XX乡村提升改造项目（五期）二标段结算审计报告书》，证明涉案工程已完成审计结算，明确最终工程价款，被告应依据审定金额向原告支付剩余工程款。    被告金丝峡镇政府对以上两组证据的真实性均无异议，但认为施工合同能证明违约金起算时间，原告所诉的是总工程款的剩余款项，不是进度款；审计报告仅能证明最终核定价格，但核定价格和中标价格差距巨大，涉案合同是总价合同，不能离开总价。  二、XX镇XX组证据，前两组证据与原告提交证据相同，证明目的同其质证意见。第三组证据是商南县委办公室（2016）27号文件、商南县政务督办通报第35期，证明涉案项目由商南县国土资源局负责；第四组证据是金丝峡财政所的记账凭证、结算业务申请书各7份，证明已付款金额为418.73万元。   原告亿丰公司对以上证据的真实性均无异议，但认为被告对施工合同条款理解错误，证明目的不能实现；对审计报告，原告认为审核定案表系工程结算的汇总表，其是否分列投标价及由于工程量变更所增加的工程价款系第三方专业机构的专业行为，该形式是否存在不合法性应以工程造价行业习惯的专业性为评价标准，应尊重专业造价规则；对文件和督办通报，原告认为该证据系商南县政府在履行组织和行政管理过程中为加强涉案工程的督导而做出的工作安排及分配，系内部行政行为，与本案分属不同领域，且该通报后明确强调实行镇办的工作原则，体现出被告作为合同履行主体的意思，故被告提出关于合同责任应由商南县国土局承担的证明目的不能成立；对第四组证据证明的已付款金额无异议。   对于原告提交的第一、二组证据真实性及证明目的予以认定，该两组证据能够证明本案合同的权利义务人及具体涉案工程款项。被告提交的第三组证据不能达到其证明目的，不予认定；第四组证据能证明被告已付款418.73万元，予以认定。   本院经审理认定如下法律事实：   2017年1月5日，原被告签订《建设工程施工合同》一份，由原告亿丰公司承建被告金丝峡镇政府的“商南县XX镇XX乡村提升改造五期二标”工程,合同约定：“合同协议书 二、合同工期为180天。四、签约合同价为4567250.43元，价格形式为总价合同。通用条款14.2竣工结算审核（2）、除专用合同条款另有约定外，发包人应在签发竣工付款证书后14天内，完成对承包人的竣工付款。发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金；逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基本利率的两倍支付违约金”。原告在实际施工中，经被告同意增加了工程量。2018年11月12日，经被告金丝峡镇政府委托，陕西昊华工程项目管理有限责任公司对涉案工程总价款出具审计报告，核定总工程价款为12316923.93元，原告对此予以认可。期间，被告先后六次向原告支付工程款共计418.73万元（其中2017年1月25日支付250万元，2017年8月31日支付20万元，2018年10月8日支付10万元，2019年3月4日支付50万元，2020年1与17日支付50万元，2020年9月14日支付38.73万元）尚下欠工程款8129623.93元至今未付。   本院认为，原被告自愿协商一致签订《建设工程施工合同》，后原告在施工过程中，由于工程量增加，经被告金丝峡镇政府委托，陕西昊华工程项目管理有限责任公司为该项目（五期二标段）出具结算审计报告书，审定该项目五期二标段工程结算造价为12316923.93元，已付工程款418.73万元应从中予以扣减。双方对逾期付款违约金有明确约定，被告作为发包方未按约定出具竣工付款证书，原告诉请从审计结算之日即2018年11月12日作为竣工付款结算之日，按照约定分段计算违约金之理由合法，本院予以支持。   依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条之规定，判决如下：   由被告商南县金丝峡镇人民政府于本判决生效后三十日内支付所欠原告陕西亿丰建设工程有限公司工程款8129623.93元及违约金（违约金计算办法：自2018年11月28日至2019年1月23日以9516923.93元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率支付违约金；自2019年1月24日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金，期间从2019年3月5日起以欠款金额9016923.93元为基数计算违约金，自2019年8月20日之后按照全国人民银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率的两倍计算违约金至款项清结之日止，期间自2020年1月18日起，以欠款金额8516923.93元为基数，从2020年9月15日起，以欠款金额8129623.93元为基数计算）。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费84546元，由被告商南县金丝峡镇人民政府承担80000元，原告陕西亿丰建设工程有限公司承担4546元（原告已预交）。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。   判决生效后，若一方不履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，二年内向人民法院申请执行。逾期申请的由申请人自行承担不利的法律后果。           审判长   贾珍亚   审判员   梁洪君   人民陪审员   李楠       二〇二〇年十月三十日     法 官助 理   徐莉   书记员   张丽          1