湖南省新宁县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0528刑初196号 公诉机关湖南省新宁县人民检察院。 被告人文山仲，男，1988年12月18日出生于湖南省新宁县，汉族，小学文化，农民，住新宁县。2011年5月23日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十二年六个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万元。2019年1月31日被假释，假释考验期自2019年1月31日至2020年10月3日止。因涉嫌犯盗窃罪于2020年5月8日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于新宁县看守所。 被告人刘爱国，男，1972年10月4日出生于湖南省新宁县，汉族，小学文化，农民，住新宁县。2016年4月14日因犯盗窃罪被判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元，2017年12月27日被假释，假释期限至2019年10月26日。因涉嫌犯盗窃罪于2020年7月30日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现羁押于新宁县看守所。 被告人文小钱，男，1990年3月2日出生于湖南省新宁县，汉族，初中肄业文化，从事私家车出租，户籍地新宁县，现租住新宁县。因涉嫌犯盗窃罪于2020年5月8日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于新宁县看守所。 辩护人伍铜球，湖南同求律师事务所律师。 湖南省新宁县人民检察院以新宁检一部刑诉〔2020〕71号起诉书指控被告人文山仲、刘爱国、文小钱犯盗窃罪，于2020年9月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年11月4日公开开庭审理了本案。湖南省新宁县人民检察院指派检察员刘鑫毅出庭支持公诉，被告人文山仲、刘爱国、被告人文小钱及其辩护人伍铜球到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省新宁县人民检察院指控，2020年4月至5月期间，被告人刘爱国伙同被告人文山仲、文小钱在新宁县××入户盗窃五次，盗得财物共计人民币181900元。被告人文山仲、刘爱国所得赃款已全部挥霍。具体犯罪事实分述如下： 1、2020年4月20多号的一天，被告人文山仲伙同被告人刘爱国窜至城步县阳某别墅内，通过爬窗入室的方式进入屋内，盗得一台蓝色华为Ｐ30手机、一台联想牌笔记本电脑、史蒂芬牌男式鳄鱼皮手提包、手挎包各一个。后经新宁县价格认证中心认定，被盗华为Ｐ30手机价格为2500元。 2、2020年4月13日凌晨2时许，被告人文小钱驾驶湘Ｅ8××××小车将被告人文山仲、刘爱国送至新宁县××镇××村，文山仲伙同刘爱国在邓某家采取撬窗入室的方式，盗取黑色华为畅享9智能手机一台和车钥匙一副，后文山仲、刘爱国步行至商店门前马路上，用盗取的车钥匙将车门打开，在车内盗得一张身份证、四张银行卡，文山仲将偷来的手机下载安装翼支付ＡＰＰ注册支付账户，并设置密码，从被盗的一张邮政银行卡内通过翼支付分四次共计转账13000元至其开通的翼支付账户内。后经新宁县价格认证中心价格认定，被盗手机价格为800元。 3、2020年4月27日凌晨，被告人文小钱驾驶湘Ｅ8××××小车将被告人文山仲、刘爱国送至新宁县马头桥洞头街上，文山仲、刘爱国通过采取撬窗入室的方式进入刘某2家，盗得50条香烟、800元现金及价值2705元的槟榔奖券。后经新宁县价格认证中心价格认定，被盗香烟价格为人民币12891元。 4、2020年5月3日凌晨，被告人文小钱驾驶湘Ｅ8××××小车送被告人文山仲、刘爱国至新宁县××镇××村，后文山仲、刘爱国步行至西冲村二组王某的两层房屋后，采取攀爬的方式进入屋内实施盗窃，共盗得现金41000元、一张银行卡、一台华为荣耀ＰＬＡＹ手机、一条和天下烟，文山仲将偷来的银行卡通过翼支付的方式盗取卡内5500元。经新宁县价格认证中心鉴定，和天下烟价值人民币920元。 5、2020年5月4日凌晨，文小钱驾驶牌照为湘Ｅ8××××小车搭载文山仲、刘爱国到新宁县××镇××村。后文山仲、刘爱国步行至刘某1一栋三层别墅前，采取爬窗入室的方式进入屋内，盗得3500元现金、一台苹果6手机、一台华为Ｐ9手机、两张银行卡。文山仲将盗得的银行卡分别通过苏宁金融ＡＰＰ转账到其开户的苏宁金融账户内5万元、翼支付ＡＰＰ转账到其开户的翼支付账户5万元，后文山仲又从苏宁金融账户内转账1万元至刘涛成苏宁金融账户。经新宁县价格认证中心鉴定，苹果6手机价值人民币700元、华为Ｐ9手机价值人民币400元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据。公诉机关认为，被告人文山仲、刘爱国、文小钱以非法占有为目的，入室盗窃他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，均应当以盗窃罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人文山仲、刘爱国系主犯，被告人文小钱系从犯。被告人文山仲、刘爱国到案后能如实供述自己的犯罪行为，系坦白。被告人文山仲在假释考验期内犯新罪，应当撤销假释。被告人刘爱国系累犯。提请本院依法判处。 被告人文山仲对公诉机关指控的五次盗窃事实没有异议，并当庭认罪。但提出对指控的盗窃金额有异议，认为被害人刘某1银行卡中的10万元只转出去1万元，还有9万元没有转出去，被害人邓某邮政银行卡中13000元也没有转出去，被平台锁死了，只要被害人申诉就可以退回，未转出去的这103000元不应计算盗窃金额；在马头桥盗窃的香烟没有50条，实际不超过30条。 被告人刘爱国对指控的犯罪事实无异议，并当庭认罪。但提出起诉书上未转出的103000元应属未遂，因为这103000元已被平台锁死，即使公安机关不抓住他们，只要被害人补起银行卡等证件，这些钱就能退回去。在马头桥盗窃的香烟没有50条，只有20多条。 被告人文小钱辩称，他从来没有参加过盗窃，是文山仲、刘爱国租他的车，他只赚取租车费，他自始至终不知道他们在盗窃，他的行为不构成盗窃罪。 辩护人伍铜球提出的辩护意见是，公诉机关指控文小钱与文山仲、刘爱国构成共同犯罪，证据不足，文小钱对刘爱国、文山仲的盗窃行为是不明知的，应判决被告人文小钱无罪。理由如下：一是刘爱国和文山仲去盗窃，在事前、事中、事后均没有和文小钱进行通谋，三人之间无共同犯罪的合意；二是文山仲、刘爱国作案的过程、作案对象的选择、作案财物的获得，文小钱均没参与，也不知情；三是文小钱在刘爱国和文山仲盗窃过程中为他们提供了交通便利，不知道他们盗窃获得了什么财物，也没有参与任何赃物的分配，文小钱仅获取的是租车费500元，500元是在正常行情内，没有获得另外的收益；四是虽然文小钱供述了文山仲他们可能在盗窃的推断，但这只是一种推断，并没有形成一种认知。 经审理查明：2020年4月至5月期间，被告人刘爱国伙同被告人文山仲、文小钱在新宁县××入户盗窃五次，盗得财物共计人民币181900元，其中103000元因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂。具体犯罪事实分述如下： 1、2020年5月1日凌晨，被告人文山仲伙同被告人刘爱国窜至城步县××别墅内，通过爬窗入室的方式进入屋内，盗得一台蓝色华为Ｐ30手机、一台联想牌笔记本电脑、史蒂芬牌男式鳄鱼皮手提包、手挎包各一个。后经新宁县价格认证中心认定，被盗华为Ｐ30手机价格为2500元。案发后，扣押被盗的蓝色华为Ｐ30手机、史蒂芬牌男式鳄鱼皮手提包、手挎包各一个，已发还给被害人阳某。 2、2020年4月13日凌晨2时许，被告人文小钱驾驶湘Ｅ8××××小车将被告人文山仲、刘爱国送至新宁县××镇××村，文山仲伙同刘爱国在邓某家采取撬窗入室的方式，盗取黑色华为畅享9智能手机一台和车钥匙一副。后文山仲、刘爱国步行至商店门前马路上，用盗取的车钥匙将车门打开，在车内盗得一张身份证、四张银行卡。文山仲将偷来的手机下载安装翼支付ＡＰＰ注册支付账户，并设置密码，从被盗的一张邮政银行卡内通过翼支付分四次共计转账13000元至其开通的翼支付账户内。由于文山仲在操作这个账户转账时，账户被平台锁死，文山仲未能将此13000元转出。案发后，被害人邓某通过向平台申诉，平台已将该13000元返回给邓某。经新宁县价格认证中心价格认定，被盗手机价格为800元。 3、2020年4月27日凌晨，被告人文小钱驾驶湘Ｅ8××××小车将被告人文山仲、刘爱国送至新宁县马头桥洞头街上，文山仲、刘爱国通过采取撬窗入室的方式进入刘某2家，盗得50条香烟、800元现金及价值2705元的槟榔奖券。后经新宁县价格认证中心价格认定，被盗香烟价格为人民币12891元。案发后，公安机关扣押的9条香烟和152张槟榔兑奖券已发还给被害人刘某2。 4、2020年5月3日凌晨，被告人文小钱驾驶湘Ｅ8××××小车送被告人文山仲、刘爱国至新宁县××镇××村，后文山仲、刘爱国步行至西冲村二组王某的两层房屋后，采取攀爬的方式进入屋内实施盗窃，共盗得现金41000元、一张银行卡、一台华为荣耀ＰＬＡＹ手机、一条和天下烟，文山仲将偷来的银行卡通过翼支付的方式盗取卡内5500元。经新宁县价格认证中心鉴定，和天下烟价值人民币920元。 5、2020年5月4日凌晨，文小钱驾驶牌照为湘Ｅ8××××小车搭载文山仲、刘爱国到新宁县××镇××村。后文山仲、刘爱国步行至刘某1一栋三层别墅前，采取爬窗入室的方式进入屋内，盗得3500元现金、一台苹果6手机、一台华为Ｐ9手机、两张银行卡。文山仲将盗得的银行卡通过苏宁金融ＡＰＰ转账到其以刘某1的名义开户的账户内5万元，通过翼支付ＡＰＰ转账到其以刘某1的名义开户的账户内5万元。文山仲从苏宁金融账户内转账1万元至刘涛成苏宁金融账户。后被害人刘某1通过向苏宁金融、翼支付ＡＰＰ平台申诉，平台已退还了被害人刘某19万元。经新宁县价格认证中心鉴定，苹果6手机价值人民币700元、华为Ｐ9手机价值人民币400元。 另查明，被告人文山仲因犯盗窃罪于2011年5月23日被广东省东莞市第一人民法院判处有期徒刑十二年六个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万元。2019年1月31日，湖南省株洲市中级人民法院裁定对被告人文山仲假释，假释考验期自2019年1月31日至2020年10月3日止。被告人文山仲因本案于2020年5月8日被刑事拘留，剥夺政治权利已执行一年三个月七日，还有一年八个月二十三日未执行。 被告人刘爱国因犯盗窃罪于2016年4月14日被浙江省宁海县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。2017年12月21日被宁波市中级人民法院裁定准予假释。刘爱国假释考验期限自2017年12月27日起至2019年10月26日止。 上述事实，有下列经庭审质证、确认的证据证实： 1、书证 （1）阳某购买手机发票证实：2019年9月14日阳某通过微信支付4698元购买了华为ｐ30ｐｒｏ。 （2）文山仲、刘爱国、杨某通话详单证实：文山仲于2020年5月2日、5月3日、5月6日与刘爱国进行联系。 （3）天翼支付账单证实：邓某账户于2020年4月23日转出13000元。 （4）借记卡账户历史明细清单证实：2020年5月5日刘某1工商银行账户通过天翼电子商务有限公司转出4万元；建设银行账户通过南京苏宁易付宝网络科技有限公司网联商户转出6万元。 （5）到案经过证实：文小仲、刘爱国、文小钱被抓获归案。 （6）户籍证明证实：文山仲、文小钱、刘爱国在作案时已达完全刑事责任年龄。 （7）刑事判决书、刑事裁定书、假释执行通知书、假释证明书证实：被告人文山仲因犯盗窃罪于2011年5月23日被判处有期徒刑十二年六个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万元。2019年1月31日被假释，假释考验期自2019年1月31日至2020年10月3日止。被告人刘爱国因犯盗窃罪于2016年4月14日被判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。2017年12月21日被假释。假释考验期限自2017年12月27日起至2019年10月26日止。 2、证人杨某的证言证实：2020年4月26日左右的一天（具体哪天记不清楚了）晚上，她在文小钱的家里，文小钱接到一个电话说要去接两个朋友，文小钱开车接到两名男子上车后就开车走一条小路，了大概40分钟左右，那两名男子就下车了，文小钱和她就开车离开了。过了大概2个小时，文小钱又接到个电话，之后文小钱就跟她说要去接那两个人。文小钱开车和她来到了之前那两名男子下车的地方附近，那两名男子在路边上一人提着个袋子在等，之后他们就让文小钱打开后备箱，他们就将这些包放到车子的后备箱里面去了。那两名男子说要回温塘，然后文小钱就开车到了温塘，那两名男子就下了车，她和文小钱就开车回了金石镇的租房里面。后面她在车上问文小钱那两个人去做什么，文小钱只跟她说是去做事，并对她发脾气，说她一个女人家管这么多干什么，就是不肯说具体是去做什么。那两名男子这么晚了出去回来手里多了几个包不正常，她怀疑他们在偷东西。2020年5月2日下午，文小钱接到一个电话，之后没过多久，文小钱就跟她说要去接人。大约晚上12时左右，文小钱就开车带着她在温塘接到了上次那两名男子，他们手上提着一个袋子，然后要文小钱打开了车子的后备箱，上车后就说要到城里去。文小钱就开车往城里方向走，一直来到离城区不远的一个路段的时候，那两名男子就说要下车停一会儿，还要文小钱打开后备箱，文小钱就停车打开后备箱让他们下去了。他们下车之后到后备箱好像拿了什么东西就走开了。文小钱就和她开车在前面路段大约转了半个小时左右。他们又打文小钱电话，接到这两个人之后就往城区走了，那两名男子在崀山大道边下了车。然后她和文小钱就一起开车回租房里面。她听文小钱说他们是在“做事”。每次晚上出去她都感觉文小钱和他那两个朋友不正常，她还说过文小钱，不要和那些人打交道。文小钱口里答应着好，但是没有做到。她发现他们的行为不正常，文小钱对她说是“做事捞钱”。 3、被害人陈述 （1）被害人阳某的陈述证实：2020年5月1日凌晨，他家一部蓝色华为Ｐ30手机、一台笔记本电脑、一个鳄鱼皮棕色手提包、一个黑色手挎包等物品被盗。 何春兰的陈述与阳某的陈述基本一致，能相互印证。 （2）被害人邓某的陈述证实：2020年4月23日凌晨，他家被盗了一台黑色的华为畅想9智能手机和车钥匙，接着在车子驾驶室座位上发现了车钥匙，车子扶手箱内一张身份证、四张银行卡、一张医疗卡被盗。因为手机被盗了，他到邮政银行调取了转账记录，发现他的邮政银行卡上的13000元钱分四笔转至翼支付ＡＰＰ，事发后他联系了翼支付平台，这13000元又退回给他了。 何连春的陈述与邓某的陈述基本一致，能相互印证。 （3）被害人刘某2的陈述证实：2020年4月27日，她家一楼超市内收银台的两个铁制收银柜内的现金1100元左右、槟榔奖票约两三百张以及烟柜内的香烟约50条被盗。通过邻居家的视频监控发现在2020年4月27日凌晨2时许有两个戴着鸭舌帽、口罩和手套的男子途径她家超市。 张剑的陈述与刘某2的陈述基本一致，能相互印证。 （4）被害人王某的陈述证实：2020年5月3日，他家被盗了45000元左右现金、一条和天下香烟、华为荣耀ＰＬＡＹ手机、一张工商银行卡，卡里被转走了5500元。 宋诗楠的陈述与王某的陈述基本一致，能相互印证。 （5）被害人刘某1的陈述证实：2020年5月4日，他家被盗现金3600元左右，一台苹果6手机、一台华为ｐ9手机、两张银行卡。他被盗的银行卡分别通过翼支付ＡＰＰ、苏宁金融ＡＰＰ转出去了10万元，后来他通过申诉，翼支付ＡＰＰ、苏宁金融ＡＰＰ又分别退了4万元和5万元给他，他银行卡里一共被盗1万元。 4、被告人的供述与辩解 （1）被告人文山仲的供述与辩解证实：他一共偷了5次东西，第一次是2010年4月23日凌晨2点多钟，文小钱开起湘Ｅ8××××小车将他和刘爱国送到了高桥镇栗叶村，他和刘爱国在栗叶村一家商店里偷了一台华为手机、一张身份证、4张银行卡;并个偷来的手机下载安装了翼支付ＡＰＰ将手机号码注册翼支付账户，设定密码，并绑定了偷来的一张邮政银行卡，从卡内分四次转了13000元钱到翼支付账户，因他操作错误账户就锁了，没有转出去。第二次是2020年4月27日凌晨，刘爱国打电话给他，要他一起去偷东西，他答应了。后来刘爱国坐起文小钱驾驶的小车来了，他上了车与刘爱国坐在后排位子。前面坐起文小钱和她女朋友杨某。小车一直开到马头桥洞头街上，刘爱国要他一起下车，要文小钱开车去附近玩，他和刘爱国走到一家超市偷了20多条烟和2个装钱的收银台，刘爱国将这些东西放在一个纤维袋子里，打电话要文小钱开车来接。后文小钱开车接到他和刘爱国，他们将偷到的烟和2个收银台放到文小钱车的后备箱，坐车回到温塘。2个收银台里面有八九百元钱，还有一些槟榔兑奖券。槟榔兑奖券刘爱国给了文小钱，文小钱具体分到多少钱他不晓得。第三次是2020年4月30号左右，刘爱国和他坐班车到城步西岩下了车，他和刘爱国从窗子里爬进一栋三层别墅内，偷了一台蓝色的华为Ｐ30手机，他在卧室里将车钥匙拿了出来将小车车门打开，在车子里偷了一张身份证，还有银行卡。第四次是2020年5月2日白天，他和刘爱国坐起文小钱驾驶的车到××镇××村附近下了车，5月3日凌晨1点左右，他和刘爱国来到一座两层楼房子的后面，从屋后的窗户攀爬进了二楼，偷了一台手机、41000元现金和银行卡。然后刘爱国打电话喊文小钱来接，过了半个小时左右，文小钱开车在路旁接到了他和刘爱国，然后将他们送到了温塘。他拿着偷到的手机打开翼支付ＡＰＰ，用偷来的手机电话号码注册了翼支付账户，并绑定了偷来的银行卡，设了支付密码，之后用这个注册的翼支付账户转了5500元到刘涛成一个专门洗钱的翼支付账户，后刘涛成给刘爱国卡上转了4000钱过来，剩余的1500元刘涛成当作手续费。第五次是2020年5月4日凌晨，文小钱开车将他和刘爱国送到金石镇水头村，后来他们在一栋三层楼的别墅内偷了3500元现金、一台苹果6手机、一张身份证和银行卡等物品，他用偷来的手机卡、身份证注册了苏宁金融账户、翼支付ＡＰＰ账户，从这张卡转了10万元到苏宁金融账户和翼支付账户，然后再从苏宁金融账户转了1万元到刘涛成的苏宁金融账户，其余9万元没有转出。 被告人刘爱国的供述与辩解与被告人文山仲的供述基本一致，能够相互印证。 （2）被告人文小钱的供述与辩解：2020年4月23日凌晨3点多钟，刘爱国打电话说要租他的车和文山仲到温塘去，他开起他朋友杨某的湘Ｅ8××××车接起他们往高桥方向开，过了栗叶村几百米他们就下了车，刘爱国说等一下他们还要坐他的车回县城，他们两个人下车做什么事他不清楚。他开着车在一练车场里等刘爱国和文山仲。过了将近一个小时，刘爱国打电话要他去接，他们上车后坐在后排，其中一个人还背了个黑色的背包，后他们一起返回到新宁县城。2020年4月26日晚上9点多钟，他开车准备回县城，刘爱国要他等一下一起回县城，到了4月27日凌晨，刘爱国和文山仲就上了他的车坐在后排，付了200元钱给他。他开车往安山方向，刘爱国指挥他走一条小路往马头桥方向开，他就问刘爱国到马头桥来做什么，刘爱国说要去接其女儿回县城。他开车往马头桥方向还没有到洞头，刘爱国他们下了车，并要他等一下他们一起回县城里去。他肚子饿了去找吃宵夜的地方，但没有找到。在路上他接到刘爱国的电话要他开车去接，他朋友杨某对他说刘爱国和文山仲肯定在做什么见不得光的事，半夜了还在乡里走，要他以后不要再开车接送他们了，他心里也很怀疑。他开车到了之后看到刘爱国拿着一个黑色的背包在路边等，后刘爱国把背包放在车后备箱里和文山仲两个人坐在后排，背包里放了什么东西他不清楚。后刘爱国要他送他们回了温塘。2020年5月2日晚上11点多钟，他和杨某开车从洪合村家里回县城，经过温塘街上的时候刘爱国说要搭车去城里。后刘爱国和文山仲就上了车坐在后排。他开车到了金石镇飞虎村的时候，刘爱国对他说他们有事做两个先下车了。他把车子停下来，刘爱国拿起那个黑色的背包和文山仲两个人下了车。他开车到邵新公路和金狮公路交岔口，杨某就对他说刘爱国与文山仲两个人绝对在做违法的事情。他说干脆调头回去看一下，他把车子开到刘爱国和文山仲下车的地方，但是没有看到他们两个人。后他又开车回县城，车子开到邵新公路和金狮公路交岔口时，刘爱国打电话要他去飞虎那边接他们。他又开车去接到了刘爱国和文山仲，之后他将刘爱国和文山仲两人送到温塘街上。2020年5月4日，刘爱国与文山仲打电话给他说租他的车去水头小学，他就开车带着将刘爱国与文山仲送到水头小学，过了二十多分钟，刘爱国打电话要他去接，他就开车接到他们。 5、检验、鉴定意见 （1）检验报告证实：对文山仲、文小钱手机送检，进行提取、恢复检材内的数据文件。 （2）新宁县价格认证中心价格认定结论书证实：阳某被盗华为ｐ30ｐｒｏ手机价格认定2500元。邓某被盗华为畅想9手机价格认定800元。刘某2被盗香烟价格认定12891元。宋诗楠（王某）被盗华为荣耀手机，无详细型号不予认定，和天下香烟一条价格认定920元。刘某1被盗苹果6手机价格认定700元，华为ｐ9手机价格认定400元，合计1100元。黄金戒指无重量，不予认定。 （3）价格不予受理通知书证实：因联想牌笔记本电脑无型号，华为mate9手机市面无销售，史蒂芬牌男式鳄鱼皮手提包、手挎包未提供真伪鉴定报告的原因，新宁县价格认证中心不予认定。 6、勘验、检查、辨认、搜查等笔录 （1）辨认笔录证实：文山仲辨认出文小钱、刘爱国；杨某辨认出文山仲、刘爱国；文小钱辨认出文山仲、刘爱国；文山仲辨认出刘涛成；刘爱国辨认出文山仲、文小钱（钱多多）。 （2）提取笔录证实：2020年7月29日熊福亮、谭淦文对文山仲手机内的转账记录和微信聊天记录进行提取。西岩派出所依法对阳某家监控视频、被盗华为ｐ30ｐｒｏ手机盒子进行提取。 （3）视频侦查分析报告书证实：2020年4月23日文小钱驾驶湘Ｅ8××××小车从新宁县出发到新宁县××镇××村，之后又从高桥镇栗叶村返回新宁县县城。2020年5月5日湘Ｅ8××××从新宁县金园商贸城出发到金水路。2020年5月3日湘Ｅ8××××凌晨1点13分从新宁县高桥镇出发，1点27到达白沙镇西冲村，凌晨3点7分离开，往高桥方向驶去，凌晨3点21分到达高桥加油站附近。 （4）现场勘查笔录、现场图、现场照片证实：民警对阳某、邓某、刘某2、王某、刘某1家被盗现场进行勘验检查情况。 （5）搜查笔录证实：2020年5月7日公安机关搜查文小钱湘Ｅ8××××车，在车上搜出棕色钱包一个，包内有身份证、银行卡数张，车中间工具箱内发现3个手电筒、1块电筒电池，副驾驶座位后袋子内发现黑色手机套1个、口罩一包，车挡风玻璃下发现1件深蓝色男式Ｔ恤，车后备箱发现黑色男式运动鞋2双、阿诗玛牌香烟一条、和气生财香烟一条、延安牌香烟一条、蓝色芙蓉王香烟一条、200支过滤嘴白沙香烟两条、金白沙香烟一条、冬虫夏草一盒、两根蓝色撬棍。槟榔兑奖卷152张，价值2705元。 本院认为，被告人文山仲、刘爱国、文小钱以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。在盗窃被害人邓某银行卡中13000元和被害人刘某1银行卡中90000元过程中，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚。在共同犯罪中，被告人文山仲、刘爱国均起了主要作用，均系主犯；被告人文小钱起辅助作用，系从犯，从犯应当从轻或者减轻处罚。被告人文山仲、刘爱国到案后如实供述了犯罪事实并当庭认罪，系坦白，可以从轻处罚。被告人文山仲在假释考验期内犯新罪，应当撤销假释，数罪并罚。被告人刘爱国在假释期满之日起五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人文小钱在共同犯罪中没有直接参与实施盗窃，且仅获得了少量租车费用，所起的作用较小，情节较轻，本院决定对其减轻处罚。被告人文山仲辩解提出103000元不应计算盗窃金额的意见，在案证据显示，被告人文山仲已将被害人的钱转至自己掌握密码开设的账户中，当时这103000元已脱离被害人本人的控制，因被告人操作不当导致没有将钱全部转出，属于意志以外的原因而未能得逞，应属犯罪未遂，该103000元应当计入盗窃金额。被告人文山仲的该项辩解意见，本院不予采纳。被告人刘爱国辩解103000元系犯罪未遂的意见，本院予以采纳。对于被告人文小钱提出他不构成盗窃罪和辩护人伍铜球提出文小钱与文山仲、刘爱国构成共同犯罪证据不足的辩护意见，在案证据显示，文山仲和刘爱国每次要文小钱开车送往盗窃目的地都是在深夜，且每次都是临时决定下车地点，并要文小钱在附近等候，文山仲、刘爱国还将盗窃的财物放置文小钱的车后备箱，证人杨某也证实曾提示过文小钱，文山仲和刘爱国半夜出去是在做违法的事，因此，可以认定文小钱明知文山仲、刘爱国每次深夜出去是在进行盗窃，文小钱的行为构成盗窃共犯，文小钱及其辩护人的该项辩护意见，与查证的事实不符，本院不予采纳。对于被告人文山仲、刘爱国提出盗窃刘某2的香烟没有50条的辩解意见，经查，被害人刘某2经营的超市有货物销售记录，刘某2是根据销售情况得出被盗香烟的数量有50条，而两被告人盗窃后并没有清点盗窃香烟的数量，因此，被害人的陈述可以采信，对两被告人的该项辩解意见，本院不予采纳。 综上，根据被告人文山仲、刘爱国、文小钱的犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第八十六条、第六十九条、第七十一条之规定，判决如下： 一、撤销湖南省株洲市中级人民法院（2019）湘02刑更250号刑事裁定书中对被告人文山仲予以假释的执行部分。 二、被告人文山仲犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元；与先前所犯盗窃罪未执行的有期徒刑一年八个月三天，剥夺政治权利一年八个月二十三天，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年十个月，剥夺政治权利一年八个月二十三天，并处罚金人民币二万元（未缴纳）。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人文山仲的刑期自2020年5月8日起至2026年3月7日止。罚金限判决生效后十日内缴纳，逾期强制缴纳。） 三、被告人刘爱国犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元（未缴纳）。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人刘爱国的刑期自2020年7月30日起至2025年1月29日止。罚金限判决生效后十日内缴纳，逾期强制缴纳。） 四、被告人文小钱犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人文小钱的刑期自2020年5月8日起至2021年11月7日止。） 五、责令被告人文山仲、刘爱国退赔七万三千六百二十元，发还被害人邓某八百元、刘某2一万零八百元、王某四万七千四百二十元、刘某1一万四千六百元。 如不服本判决。可在接到判决书的第二日起十日内，通过 本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  李敏星 人民陪审员  李秀楣 人民陪审员  阳 龙 二〇二〇年十一月二十七日 法官助理邓青艳 书记员邓青艳（兼） 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第八十六条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。 在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。 被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。