重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终7667号上诉人（原审原告）：重庆金地农业开发有限公司，住所地重庆市长寿区但渡镇开发区正街，统一社会信用代码91500115756208485E。法定代表人：陈学文，董事长。委托诉讼代理人：李冀，男。被上诉人（原审被告）：陈天顺，男，1961年12月4日出生，汉族，住重庆市长寿区。上诉人重庆金地农业开发有限公司（以下简称金地公司）因与被上诉人陈天顺经济补偿金纠纷一案，不服重庆市长寿区人民法院（2020）渝0115民初4025号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人金地公司的委托诉讼代理人李冀、被上诉人陈天顺参加诉讼。本案现已审理终结。金地公司上诉请求：撤销一审判决，改判金地公司不支付陈天顺解除劳动关系的经济补偿金；诉讼费由陈天顺负担。事实和理由：一审判决认定事实不清、适用法律错误。陈天顺因个人身体原因离职，金地公司按法律及合同约定向其支付了全部劳动报酬，并为其交纳了社会养老保险，不应向其支付经济补偿金。陈天顺辩称，金地公司上诉请求没有事实和法律依据，其应按法律规定支付经济补偿金。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。金地公司向一审法院起诉请求判决：金地公司不支付陈天顺解除劳动关系的经济补偿金26100元。一审法院认定事实：2010年9月1日，陈天顺到金地公司工作。金地公司为陈天顺缴纳了工伤保险。2018年6月21日，陈天顺工作中受伤，在重庆市长寿区人民医院住院治疗20天，诊断为：1、右侧桡骨远端粉碎性骨折；2、右侧尺骨茎突撕脱性骨折。2018年8月13日，重庆市长寿区人力资源和社会保障局作出[长寿人社伤险认字﹝2018﹞533号]《认定工伤决定书》，认定陈天顺2018年6月21日所受伤害为工伤。2018年9月17日，重庆市长寿区劳动能力鉴定委员会作出[渝长寿劳初鉴字﹝2018﹞331号]《初次鉴定结论书》鉴定陈天顺伤情为伤残玖级，无生活自理障碍。2019年9月9日，陈天顺向金地公司作出《解除劳动合同通知书》，其载明：“……我系贵公司员工……二次手术后我返回公司参加工作，近期我感觉身体不适……我的伤情被评定玖级伤残可以向用人单位提出解除劳动合同，且享受工伤待遇，同时可以享受解除劳动合同经济补偿。现正式向贵公司提出解除劳动合同，解除劳动合同时间为贵公司收到该通知书时，请贵公司支付我相应待遇。……”2019年9月11日，金地公司收到《解除劳动合同通知书》。2020年4月8日，陈天顺以金地公司为被申请人，向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：“被申请人向我支付：解除劳动关系经济补偿26100元。”2020年5月29日，该仲裁委作出[渝长劳人仲案字﹝2020﹞第205-2号]仲裁裁决书，裁决：“被申请人重庆金地农业开发有限公司支付申请人陈天顺解除劳动关系经济补偿26100元。”另查明，陈天顺的每月基本工资为2400元，从2018年4月起每月有500元绩效工资，其中2019年4月陈天顺因治疗工伤被金地公司扣减绩效工资83.33元，其余月份金地公司无扣减证据。2020年4月8日，陈天顺以金地公司为被申请人，向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：“......5、被申请人向申请人支付2019年4月的绩效工资83.33元。”2020年5月29日，该仲裁委作出[渝长劳人仲案字﹝2020﹞第205-1号]仲裁裁决书，裁决：“......二、被申请人重庆金地农业开发有限公司支付申请人陈天顺2019年4月的绩效工资83.33元；......”该仲裁裁决现已生效。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”《工伤保险条例》第三十七条一款（二）项规定：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。……”根据上述规定，因工致残被鉴定为七级至十级伤残的工伤职工为获取一次性工伤保险待遇有权单方解除与用人单位之间的劳动关系，该情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项的规定，用人单位应向工伤职工支付解除劳动关系的经济补偿。本案中，2010年9月1日，双方建立劳动关系。2018年6月21日，陈天顺因工受伤，后被认定为工伤，伤残等级为玖级。2019年9月9日，陈天顺为获取一次性保险待遇向金地公司发出《解除劳动合同通知书》。2019年9月11日，金地公司收到该通知书。因解除权属于形成权，劳动者解除合同的意思表示到达用人单位即发生法律效力，故陈天顺与金地公司的劳动关系于2019年9月11日解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”本案中，双方当事人之间于2010年9月1日建立劳动关系，后陈天顺因工受伤并依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定于2019年9月11日解除了与金地公司的劳动关系。陈天顺月基本工资为2400元，从2018年4月起每月有500元绩效工资，虽然2019年4月陈天顺因治疗工伤被金地公司扣减绩效工资83.33元，但已生效的[渝长劳人仲案字﹝2020﹞第205-1号]仲裁裁决书已认定该83.33元为陈天顺当月的应得工资，故劳动关系解除前十二个月陈天顺的月工资应为2900元。现陈天顺主张金地公司向其支付9个月的经济补偿，符合上述法律规定，一审法院予以支持，即金地公司应支付陈天顺解除劳动关系经济补偿为26100元（2900元/月×9个月）。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十七条一款（二）项，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决：原告重庆金地农业开发有限公司在本判决生效后十日内支付被告陈天顺解除劳动关系经济补偿26100元。案件受理费5元，由原告重庆金地农业开发有限公司负担。二审中，当事人均未提交新证据。二审中，金地公司称陈天顺的每月基本工资为2400元、绩效为500元，对一审经济补偿金的计算标准有异议，应以基本工资2400元作为计算标准。本院二审认定的案件事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，本案二审争议焦点为金地公司应否向陈天顺支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项规定，法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的，用人单位应支付经济补偿金。《工伤保险条例》第三十七条第二项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，职工本人可以提出解除劳动、聘用合同，并由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，陈天顺因工受伤被鉴定为工伤玖级，其单方提出解除劳动合同符合法律规定，金地公司应当向陈天顺支付经济补偿金。另，金地公司称经济补偿金的计算标准错误，不应将500元绩效作为工资构成。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。本院认为，每月绩效500元属于陈天顺每月的货币性收入，依法应计入其应得工资，故应当以2900元每月作为经济补偿金的计算标准。综上所述，金地公司的上诉请求及事实和理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆金地农业开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 万  怡审 判 员 邓  山审 判 员 朱 华 惠二〇二〇年十一月十九日法官助理 牛维宋芳书 记 员 江  波