四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终16300号 上诉人（原审被告）：余永体，男，1974年4月17日出生，汉族，住四川省大邑县。 被上诉人（原审原告）：成都市通达远凡汽车销售服务有限公司。住所地：崇州市崇阳街道棋盘村**。 法定代表人：黄东，总经理。 委托诉讼代理人：廖子全，四川经川律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周高乐，四川天罗律师事务所律师。 上诉人余永体因与被上诉人成都市通达远凡汽车销售服务有限公司（以下简称通达远凡公司）劳动争议一案，不服四川省崇州市人民法院（2020）川0184民初425号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员祝颖哲独任审理，于2020年11月23日公开开庭审理了本案。上诉人余永体、被上诉人通达远凡公司的委托诉讼代理人廖子全、周高乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 余永体上诉请求：改判通达远凡公司支付拖欠上诉人的工资14500元及拖欠工资的赔偿金7250元、未签订书面劳动合同应支付的二倍工资71000元、休息日加班工资7160元，法定休假日加班工资8826元。事实及理由：1.通达远凡公司法定代表人黄东与余永体口头约定了余永体的月工资为8500元，有三个月并未按约足额支付，应当补足并加付赔偿金。2.通达远凡公司自用工之日起超过一月未与余永体签订书面劳动合同，应当每月支付二倍工资。3.通达远凡公司在休息日安排余永体工作但未安排调休，该部分工资应当按照不低于正常工资百分之二百的标准计算，在法定节假日安排余永体工作的工资，应当按照不低于正常工资百分之三百的标准计算。 通达远凡公司辩称，通达远凡公司对一审判决认定的加班工资部分不予认可，上诉人的上诉请求超过了原仲裁裁决的范围，应当依法驳回。 通达远凡公司向一审法院起诉请求：1．判令通达远凡公司仅支付余永体工资6500元，休息日加班工资552元，法定节假日加班工资828元，共计7880元；2．判令通达远凡公司不支付余永体未签订书面劳动合同双倍工资差额34083元；3．本案诉讼费由余永体承担。 一审法院认定事实：余永体于2019年3月27日入职通达远凡公司，岗位为销售经理，后于2019年5月12日兼任人事行政管理工作，负责公司人事行政类工作。余永体在2019年4月的工资标准为4000元。2019年5月后，余永体月平均工资标准为6000元。余永体于2019年8月25日离职，离职原因为个人原因，通达远凡公司未提交余永体的书面劳动合同。另查明，黄东于2019年6月21日通过微信向余永体转账2000元，7月27日转账6000元，通达远凡公司股东石丽蓉（系黄东妻子）通过账号62×××57向余永体转账4笔（2019年5月22日转账4281元，6月22日转账3900元，7月21日转账3990元，8月20日转账3910元）。黄东、石丽蓉在2019年4月向余永体支付4281元，在2019年5月向余永体支付5900元，在2019年6月向余永体支付9990元，在2019年7月向余永体支付3910元。余永体作为申请人于2019年11月26日，以通达远凡公司为被申请人向崇州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1．被申请人支付申请人拖欠工资14083元（2019年5月2500元、7月4500元、8月7083元）；2．被申请人支付拖欠工资赔偿金3520元；3．被申请人支付申请人未签订书面劳动合同双倍工资67710元；4．被申请人支付休息日加班工资4月1839元（5天）、5月781元（1天）、6月919元（1天）、7月3126元（4天）、8月2344元（3天）；5.被申请人支付法定节假日加班工资5月劳动节4689元（4天）、6月端午节4137元（3天）。崇州市劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月7日作出崇劳人仲委裁字〔2020〕001号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人支付申请人工资14083元，未签订书面劳动合同双倍工资差额34083元，休息日加班工资9009元，法定节假日加班工资2344元，以上合计59519元。限被申请人单位在本裁决书发生法律效力之日起十日内一次性支付给申请人。二、驳回申请人的其他仲裁请求。通达远凡公司不服该仲裁裁决，在法定期限内向一审法院提起诉讼，其诉请如前。 一审法院认定上述事实，有当事人身份信息、仲裁裁决书、送达证明、微信聊天记录、《免试用期签订劳动合同申请》《5月工作总结》《综合办工作计划（6月）》《数字营销专员工作职责与绩效方案》《市场专员绩效方案》《试用期员工离职移交清算表》《2019年通达汽车销售经理绩效政策》《2019年4、5、6月份销售任务表》《销售定向表》、工资表、《5月份销售部排班表》、工作了结情况说明、《离职申请单》、通过石丽蓉支付工资的收款截图、证人证言以及双方当事人的当庭陈述在案证实。 一审法院认为：一、关于余永体入职时间的问题，通达远凡公司对职工花名册、考勤记录等凭证负有举证责任，但其无正当理由未提交相关凭证，应承担不利的法律后果。一审法院依据余永体提交的2019年3月27日与通达远凡公司法定代表人黄东的微信聊天记录，认定余永体于2019年3月27日入职通达远凡公司。二、关于余永体月平均工资及通达远凡公司是否足额支付工资的问题，一审法院结合余永体签字确认的工资表上显示的基本工资和职务工资，以及通达远凡公司的自述，认定余永体月平均工资为6000元。余永体提交的微信记录不足以证明双方已明确约定了其月平均工资为8500元，故不予采信。余永体认可2019年5月实发工资5900元，扣除餐费100元，故一审法院认定2019年5月无拖欠工资。余永体认可2019年7月实发工资3910元，扣除餐费90元，通达远凡公司认可2019年7月拖欠余永体工资2000元，双方均认可2019年8月余永体的出勤天数为22天，且认可应扣除500元的罚款。经计算，通达远凡公司于2019年7月至2019年8月期间共少发了余永体工资7568.97元（2019年7月为2000元、8月为6000元÷21.75*22天-500元＝5568.97元），故通达远凡公司应补足余永体工资7568.97元。三、关于通达远凡公司应否支付余永体加班工资的问题。通达远凡公司提交了二套关于余永体不同出勤天数的工资表，且未作出合理说明，故根据禁反言原则，一审法院认定余永体于2019年4月出勤22天，2019年5月出勤27.5天，2019年6月出勤29天，2019年7月出勤27天，2019年8月出勤22天。余永体应当承担对具体加班时间的举证责任，在余永体未提交其具体加班时间的证据的情况下，结合通达远凡公司在庭审中的陈述每周原则上工作5天，且在庭审中认可余永体在2019年5月的休息日加班2天，一审法院认定余永体在2019年5月的休息日加班2天，余永体提交的5月1日的微信聊天记录不足以证明其在当日加班的事实，一审法院不予认定。一审法院综合认定余永体在2019年6月加班4天，2019年7月加班4天，2019年8月加班3天，其余时间无加班。对于余永体在本案中主张的超过仲裁申请中的加班天数，因未经仲裁前置，一审法院不予处理。对于上述加班时间，通达远凡公司未提交证据证明均已安排补休，一审庭审中，余永体同意统一按照休息日加班的计算标准计算加班费，故余永体共加班13天，且通达远凡公司未安排补休，故通达远凡公司应支付余永体加班工资3586.21元（6000元/月÷21.75天＊13天＝3586.21元）。四、关于通达远凡公司是否应当支付余永体未签订书面劳动合同双倍工资差额的问题。一审法院认为，参照四川省高级人民法院《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》（川高法民一〔2016〕1号）第三十条第二款之规定：用人单位的人事管理部门负责人或主管人员依据《劳动合同法》第八十二条规定向用人单位主张未签劳动合同二倍工资的，如用人单位能够证明订立劳动合同属于该人事管理部门负责人的工作职责，不予支持。于本案中，结合余永体的陈述及证人证言，均可证实余永体于2019年5月12日兼任人事行政工作，负责公司人事行政工作后，即负有人事管理部门的岗位职责以及管理订立劳动合同的工作职责内容。综上，2019年5月12日后，通达远凡公司无需向余永体支付未签订劳动合同的二倍工资。余永体于2019年3月27日入职通达远凡公司，通达远凡公司至迟应于2019年4月27日与余永体签订书面劳动合同，通达远凡公司作为用人单位未提交双方的书面劳动合同，亦无证据证明双方何时签订的劳动合同，故依法应当向余永体支付2019年4月27日至2019年5月11日期间未签订书面劳动合同的二倍工资之差额部分3770.11元（4000元/月÷21.75×4天+6000元/月÷21.75×11天）。一审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，作出如下判决：一、通达远凡公司于判决生效之日起五日内补足余永体工资7568.97元，支付余永体加班工资3586.21元，未签订书面劳动合同的二倍工资之差额部分3770.11元；二、驳回通达远凡公司的其他诉讼请求。案件受理费5元，由通达远凡公司负担。 经二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实和证据一致，本院对一审法院审理查明的事实和证据依法予以确认。 本院认为，上诉人余永体在劳动仲裁后并未对仲裁裁决提出诉讼，其二审上诉请求超过仲裁裁决部分，本院不作审理。 本案争议焦点在余永体在被上诉人处工作时其工资应为多少。对此争议焦点，本院认为，被上诉人认可余永体工资为每月6000元，余永体虽主张其工资为每月8500元，但由于双方并未签订书面劳动合同，对余永体的工资也未进行书面约定，余永体与被上诉人的法定代表人的微信聊天记录仅能反映余永体要求被上诉人按照每月8500元的工资标准向其支付工资，但被上诉人的法定代表人对此并未认可，因此现有证据不能证实上诉人的工资为每月8500元。一审法院认定余永体工资为每月6000元并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人余永体负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 祝颖哲 二〇二〇年十一月二十四日 书记员代 小 文