江西省吉安市吉州区人民法院. 民 事 判 决 书 （2020）赣0802民初3847号 原告：深圳市童欢笑游戏设备有限公司，住所地深圳市龙华区大良街道华宁路**恒昌荣科技园****，统一社会信用代码：91440300580067286Y。 法定代表人：欧阳卓群，总经理。 委托诉讼代理人：廖嘉庆，江西丰繁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王彪，公司员工。 被告：江西省三鼎装饰工程有限公司，，住所地江西省吉安市吉州区韶山西路**江南御景园****统一社会信用代码：913608007947717110。 法定代表人：朱卫国，总经理。 委托诉讼代理人：陈庆胜，江西求正沃德（吉安）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邹婷，江西求正沃德（吉安）律师事务所律师。 被告：江西建工第三建筑有限责任公司，住所地江西，住所地江西省南昌市南昌高新技术产业开发区紫阳大道****用代码：91360000693709046K。 法定代表人：张小平，经理。 被告：吉安市妇幼保健院，住所地江西省吉安，住所地江西省吉安市吉州区春苗路**：12361000492390542J。 法定代表人：邱瑜，院长。 委托诉讼代理人：钟琳，江西智桥律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李天鸿，江西智桥律师事务所律师。 被告：吉安市城市建设投资开发有限公司，住所地江西省吉安，住所地江西省吉安市吉州区吉安市行政中心（吉州区城南）****：91360800723903449K。 法定代表人：肖鑫，董事长。 委托诉讼代理人：王奔，公司员工。 委托诉讼代理人：郭晖，公司员工。 原告深圳市童欢笑游戏设备有限公司（下称深圳童欢笑公司）与被告江西省三鼎装饰工程有限公司（下称江西三鼎公司）、被告江西建工第三建筑有限责任公司（下称江西建工三建）、被告吉安市妇幼保健院（下称吉安市妇保）、被告吉安市城市建设投资开发有限公司（下称吉安市城投公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年9月11日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告深圳童欢笑公司的委托诉讼代理人廖嘉庆、王彪、被告江西三鼎公司的委托诉讼代理人邹婷、被告吉安市妇保的委托诉讼代理人钟琳、被告吉安市城投公司的委托诉讼代理人王奔、郭晖到庭参加诉讼。被告江西建工三建经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告深圳童欢笑公司向本院提出诉讼请求：一、请求法院判决四被告支付货款240万元及违约金48万元，合计288万元；二、本案的诉讼费用由四被告承担。 事实和理由：被告江西建工三建公司中标承建吉安市妇保新院区项目工程。之后，被告江西建工三建公司将部分工程发包给被告江西三鼎公司。因建设需要，2018年4月27日被告江西三鼎公司与原告签订了一份《吉安市妇幼保健院儿童保健科整体项目合同书》，约定被告江西三鼎公司向原告采购设备一套（含大情景训练室、形象思维训练室、抽象思维训练室、精细化训练室、引导式教育室等），工程总造价为260万元，货物到达被告江西三鼎公司指定场地施工后一星期内付定金20万元；原告完工后，经被告江西三鼎公司验收后，需付款214万元，余款26万元转为质量保证金，在验收满一年后，无质量问题，被告江西三鼎公司在7个工作日内向原告一次性付清等。2018年5月27日原告按照合同约定将设备安装完毕。在原告多次要求下，被告江西建工三建公司、吉安市妇幼保健院以及监理单位才于2018年10月对上述工程进行竣工验收，验收报告显示验收合格。截止目前为止，原告只收到被告支付的定金20万元。竣工验收后被告江西三鼎公司未按合同约定支付工程款项，现质保期限早已届满，尾款26万元被告也分文未付。因此，被告尚差欠原告工程款项240万元。 被告江西三鼎公司未按合同约定支付工程款的行为已经构成违约。根据被告江西三鼎公司与原告签订的《吉安市妇幼保健院儿童保健科整体项目合同书》第五大点第2小点的约定“乙方责任：……按甲方要求时间2018年5月28日前完成，制作期为30天，如果乙方拖延一天罚款一万一天，如在5月30日号之前没有完成，甲方有权扣除乙方总款的百分之二十作为违约金。”可以看出，如原告违约是需要向被告支付合同总款的百分之二十的违约金的，根据合同的对等性，该违约条款依然对被告具有约束力，现在被告拒绝支付工程款项的行为已然构成违约，因此被告需要向原告支付违约金48万元（未支付款项240万元的百分之二十）。 综上所述，原告已经按照与被告签订的合同履行了合同义务，被告江西三鼎公司应当按照合同约定支付工程款以及承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第286条和《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷适用法律问题的解释一》第26条第二款的规定，作为业主的被告吉安妇保和吉安市城投公司以及工程总承包人被告江西建工三建公司应在未付工程款项承担连带责任。原告催收未果，遂起诉。 被告江西三鼎公司辩称，一、原告提供的送货清单上三鼎并未签字验收，因此原告到底提供了哪些货物，以及货物的数量，三鼎公司不清楚，还未核查完毕；二、该工程还未验收，也未进行审计，实际货款要以审计结果为准，等审计结果出来之后才能进行支付。 被告江西建工三建公司未作答辩。 被告吉安妇保辩称，一、儿童医院与妇幼保健院不是同一单位，而账目是分开的，答辩人主体不适格；答辩人与被答辩人深圳市童欢笑游戏设备有限责任公司（以下简称童欢笑公司）之间没有合同关系，是否购买、安装了由被答辩人童欢笑公司提供的相应的设备我方不清楚。即使童欢笑所说属实，本案系承揽合同纠纷，不能突破合同相对性原理直接要求我方承担责任；二、若童欢笑系其提供并安装了相应设备这一事实陈述属实，童欢笑也只是提供游戏设备并予以简单的安装，安装设备是销售设备的附随义务不能认定为装修装饰合同纠纷，即使认定为装修装饰合同纠纷，童欢笑具有一定资质，三鼎也只是购买其设备并要求安装，其三方的合同有效，不属于违法分包，不属于建设工程施工合同的实际施工人，就不能适用《最高人民法院审理建筑工程施工合同纠纷适用法律问题的解释一》第26条第二款之规定；三、即使认定本合同属于建设工程施工合同，答辩人按照法律规定与被答辩人江西建工第三建筑有限责任公司签订合同（以下简称三建），若童欢笑陈述属实，也系三建与江西省三鼎装饰工程有限公司（以下简称三鼎）签订合同，三鼎再与其签订合同，发包人应当是实际施工人的前两手，我方不是本案的发包人，承担责任的也应当是三建；四、欠付不等于未付，欠付是指明确欠付款项，三建开了票，我方未予以支付，事实是我方与三建的签约合同价款187450999.05元，依据三建给我方的对账函可知，三建认可截止至2020年6月30日，三建累计开发票金额为224055772元，我方支付190840000元（含未开票金额，我方直接支付农民工工资300万元），由于政府原因城投代为支付37065772元，我方合计支付22790577元，已远远超过合同支付价款。江西建工第三建筑有限责任公司向答辩人申报过相应结点的工程款，答辩人均予以支付，我方按照合同约定、时间节点履行了相应的支付义务；五、本工程是政府交钥匙工程，项目的款项结算均是由赣江西堤开发项目推进指挥部和被答辩人江西建工第三建筑有限责任公司结算，我们按照政府要求，替政府过账，并且金额已全部按照要求过账至三建；六、我方不欠付三建工程款，本案所涉工程并未进行竣工结算审核，尚不具备与江西建工第三建筑有限责任公司进行工程款结算的条件，目前工程还在建，三建亦未提供决算依据，不清楚还有多少工程款未支付；七、要求答辩人在欠付工程价款范围内承担连带清偿责任没有事实及法律依据，本案的诉讼费、保全费等相关费用答辩人不予承担。 被告吉安市城投公司辩称，我公司不是适格的被告。根据合同相对性，我公司与原告没有合同关系。本案不是建设工程合同，原告要求我公司承担责任既无事实依据，也无法律依据。要求驳回原告对我公司的起诉或对我公司的诉讼请求。 原告深圳童欢笑公司提交证据为：一、原告深圳市童欢笑游戏设备有限公司营业执照复印件、法定代表人身份证复印件；二、《吉安市妇幼保健院儿童保健科整体项目合同书》、《工程竣工验收报告》、《吉安市妇幼保健院儿童康复设备验收报告单》、《大运动情景训练室产品清单》等产品清单；三、深圳增值税普通发票16张；四、付款凭据；五、原告公司员工王彪与被告江西省三鼎装饰工程有限公司法定代表人朱卫国的电话录音以及王彪与朱卫国妻子程总的录音。 被告吉安市妇保提交的证据：一、营业执照、法人资格证明；二、建设施工合同；三、对账单、补充协议（二）。 被告江西三鼎公司、被告吉安市城投公司、被告江西建工三建均没有证据提交。 根据原、被告提供的证据及其庭审陈述，并经本院审查，本案事实如下：被告江西建工三建公司中标承建吉安市妇保（吉安市儿童医院）新院区门诊医技楼、住院楼及地下室工程项目工程，江西建工三建公司与吉安市儿童医院签订《建设工程施工合同》，后被告江西建工三建公司又将部分工程发包给被告江西三鼎公司。因建设需要，2018年4月27日，被告江西三鼎公司与原告签订了一份《吉安市妇幼保健院儿童保健科整体项目合同书》，合同约定：被告江西三鼎公司向原告采购设备一套（包括大情景训练室、形象思维训练室、抽象思维训练室、精细化训练室、引导式教育室等），工程总造260万元，含运输、一次安装、培训、增值税票，设备明细附注列明了项目内容清单。合同第四条约定：货物到达甲方即被告江西三鼎公司指定场地施工后一星期内付定金20万元；乙方即原告完工后，经被告江西三鼎公司竣工验收后，需付清总金额80%即214万元，最后10%余款即26万元转为质量保证金，在验收满一年后，无质量问题，被告江西三鼎公司在7个工作日内向原告一次性付清。合同还约定的工期为30天，即在2018年5月28日前完成。如果乙方即原告在5月30日之前没有完成，（甲方）被告江西三鼎公司有权扣除原告总款的20%作为违约金。合同没有约定被告违约责任。合同签订后，原告积极组织施工，完工后，2018年5月27日，建设单位盖章（吉安市儿童医院）认可验收合格。该项目已经投入使用。被告江西三鼎公司只支付了原告20万元。总承包方江西建工三建公司、分包方江西三鼎公司与建设方吉安市儿童医院（吉安市妇保）目前没有验收结算完毕。 本院认为，原告深圳童欢笑公司与被告江西三鼎公司签订的《吉安市妇幼保健院儿童保健科整体项目合同书》，总发包方、承包方（次发包方）均未提出发对，视其同意原、被告上述合同。故原被告签订的合同合法有效，双方形成承揽合同关系。原、被告应全面履行各自的义务。原告依约履行了合同约定的义务，被告应该及时核算确认并支付工程款项。原告承建的项目工程已经完工，且业主也已经验收并投入了使用，故被告三鼎公司以案涉工程未竣工验收为由拒付该项目工程货款，与事实不符，本院不予采纳。原告要求吉安市妇保、吉安市城投公司在未支付的工程款范围内承担责任，证据不足，依法不予支持。原告诉请要求江西建工三建承担付款责任，没有提供证据，本院也不予支持。根据合同的相对性以及权利义务相统一原则，原告要求被告承担违约责任的诉讼请求，根据双方合同约定，可以予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条规定，判决如下： 一、被告江西省三鼎装饰工程有限公司于本判决生效后10日内，支付原告深圳市童欢笑游戏设备有限公司货款240万元、违约金48万元； 二、驳回原告深圳市童欢笑游戏设备有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费29840元，减半收取14920元，诉讼财产保全费5000元，合计19920元，由被告江西省三鼎装饰工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。 判决生效后，负有义务的当事人不自动履行义务，享有权利的当事人可在上述履行期限的最后一日起二年内向本院申请强制执行。 审判员  陈治民 二〇二〇年十一月十三日 书记员  易美凌