广西壮族自治区平乐县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0330刑初120号 公诉机关广西壮族自治区平乐县人民检察院。 被告人谢燕枝，女，1989年5月27日出生，汉族，高中文化，个体户，广西壮族自治区平乐县人，住平乐县。因涉嫌犯销售假药罪，于2019年8月27日被平乐县公安局决定取保候审，2019年8月25日被平乐县人民检察院决定取保候审。2020年9月11日本院决定对其取保候审。 辩护人肖立峰，广西诚瑞律师事务所律师。 广西壮族自治区平乐县人民检察院以平检一部刑诉〔2020〕87号起诉书指控被告人谢燕枝犯销售假药罪，于2020年9月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序两次公开开庭审理了本案。平乐县人民检察院指派检察官姚某出庭支持公诉，被告人谢燕枝及其辩护人肖立峰到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人谢燕枝在平乐县月城街经营平乐县灵芝大药房。2019年2月20日，谢燕枝在未查验供货者身份信息、药品资质报告和药品销售凭证的情况下，未按药品采购程序向他人购买了植物伟哥12盒，后将该药予以销售。经桂林市市场监督管理局认定，谢燕枝出售的植物伟哥按假药论处。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证，证人证言，被害人的陈述，被告人的供述与辩解，现场检查笔录，视听资料等证据。 公诉机关认为，被告人谢燕枝违反国家药品管理法规，在未审验供货方资质的情况下，仍采购无任何相关证明的药品予以销售，应当以销售假药罪追究其刑事责任。被告人谢燕枝认罪认罚，可以从宽处理。建议判处被告人谢燕枝拘役五个月,适用缓刑，并处罚金。 被告人谢燕枝对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：被告人谢燕枝的犯罪情节显著轻微，主观恶性和社会危害性小；到案后如实供述自己的犯罪事实，且认罪认罚，主动缴纳罚金和退缴违法所得，系偶犯、初犯。综上，建议对被告人免予刑事处罚。 平乐县司法局根据《中华人民共和国社区矫正法》的规定，向法庭提交了被告人谢燕枝的社会调查报告。 经审理查明，被告人谢燕枝在平乐县月城街经营平乐县灵芝大药房。2019年2月20日，谢燕枝在未查验供货者身份信息、药品资质报告和药品销售凭证的情况下，未按药品采购程序向他人购进植物伟哥12盒，后以每盒90元的价格将上述产品销售完毕，销售金额共计人民币1080元。经桂林市市场监督管理局认定，上述产品属非药品冒充药品，按假药论处。 在本案审理过程中，被告人谢燕枝主动向本院退缴违法所得人民币1080元，并向本院预缴罚金人民币5000元。 上述事实有经庭审质证、确认的户籍证明、移送清单、调查报告、案件来源登记表、立案审批表、平乐县市场监督管理局关于对“植物伟哥”产品认定为假药的请示、桂林市市场监督管理局关于对“植物伟哥”产品认定为假药的批复、询问笔录、送货单、情况说明、微信支付交易明细、微信转账记录截图、营业执照、经营许可证、药品经营质量管理规范认证证书、到案经过、存款凭条等书证，证人刘某、区伟英、翟某、陈某的证言，被害人王某的陈述，被告人谢燕枝的供述和辩解，现场检查笔录及现场照片，鉴定意见通知书，视听资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人谢燕枝违反国家药品管理规定，销售假药，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，构成销售假药罪。公诉机关指控被告人谢燕枝犯销售假药罪的罪名成立。关于被告人谢燕枝的辩护人提出谢燕枝到案后如实供述自己的犯罪事实，且认罪认罚，主动缴纳罚金和退缴违法所得，系偶犯、初犯的辩护意见，与查明事实相符，本院予以采纳。被告人谢燕枝到案后能如实供述自己的罪行，积极退缴违法所得，且愿意接受处罚，主动预缴罚金，对其可以从轻处罚。平乐县司法局出具调查评估意见书认为，被告人谢燕枝社会交往简单，与邻居相处融洽，无不良行为，家属能够配合监管，为此，该局同意对其在本辖区适用社区矫正。公诉机关对此亦无异议。综合以上量刑情节及平乐县司法局的评估意见，本院决定对被告人谢燕枝宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当。根据被告人犯罪事实、性质、情节、危害程度及认罪态度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第四十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人谢燕枝犯销售假药罪，判处拘役五个月，缓刑七个月，并处罚金人民币五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金人民币五千元已缴纳。） 二、禁止被告人谢燕枝在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。 三、随案移送的假药予以没收；被告人谢燕枝退缴的违法所得人民币一千零八十元，依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  赵桂芳 人民陪审员  易春弟 人民陪审员  李运珍 二〇二〇年十一月十三日 法官 助理  张北平 书 记 员  蒋念念 附法律条文：《中华人民共和国刑法》（节录） 第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。 本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以 下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》（节录） 第十一条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。 销售少了根据民间传统配方私自加工的药品，或者销售少量未经批准进口的国外、境外药品，没有造成他人伤害后果或者延误诊治，情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。 第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在生产、销售金额的二倍以上。 《中华人民共和国刑事诉讼法》（节录） 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。