湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘12民终1659号上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市岳麓区茶子山东路**浦发金融大厦第**。负责人：伍志军，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭江玮，湖南湘军麓和律师事务所律师。委托诉讼代理人：李海军，湖南湘军麓和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：文少华，男，1955年11月20日出生，汉族，住址湖南省溆浦县。委托诉讼代理人：瞿宏武，溆浦县中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张喜初，男，1958年8月29日出生，汉族，住址湖南省溆浦县。委托诉讼代理人：刘飞跃，湖南溆江律师事务所律师。上诉人紫金财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称紫金财保公司）因与被上诉人文少华、张喜初机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省溆浦县人民法院（2020）湘1224民初1088号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月31日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。紫金财保公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，改判上诉人支付文少华634754.77元；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实不清，证据不足，未对非医保用药进行查明，认定的护理依赖期过长，住院伙食补助费、营养费、误工费计算过高。文少华辩称，上诉人的理由均不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。张喜初同意上诉人的上诉意见。文少华向一审法院起诉请求：1、判令二被告赔偿原告因交通事故造成的损失843719.23元（医疗费283723.84元、残疾赔偿金246320元、护理费72825.2元、误工费10850元、住院伙食补助费21700元、营养费10850元、后续治疗费13000元、护理依赖费607980元、精神抚慰金50000元、鉴定费2900元，合计1320149.04元，按责任比例分担后，二被告应承担843719.23元），紫金财保公司在保险限额内承担赔偿责任；2、判令二被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：各方当事人对道路交通事故认定书中载明的本案交通事故发生的经过及公安交警对事故责任认定均无异议，法院予以确认。文少华受伤后，于2019年7月30日至2019年10月31日在溆浦县人民医院住院治疗93天，用去医疗费228721.83元，出院后转入怀化市第一人民医院，2019年10月31日至2019年11月21日在该医院住院治疗21天，用去医疗费21771.48元,出院后又转入溆浦县人民医院住院治疗，2019年11月21日至2020年3月30日在该医院住院治疗130天，用去医疗费42648.87元，以上医疗费共计293142.18元（原告支付了80742.18元，张喜初支付了62400元，紫金财保公司支付了150000元）。2020年2月8日，怀化市天铎司法鉴定所受理了文少华的鉴定申请，并于2020年2月26日作出怀天铎司鉴所[2020]临鉴字第13号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人文少华胸9、10骨折伴脊髓损伤伤残程度评定为一级伤残；脾切除术后伤残程度评定为八级伤残；2、误工期、护理期、营养期从受伤之日起截止到鉴定前一日止（2019年7月30日至2020年2月7日）；3、后续治疗费用约壹万叁仟元（13000元）左右，二次手术住院期间误工、护理、营养各加30天；4、护理依赖程度评定为完全护理依赖。原告产生鉴定费2900元（张喜初垫付了1000元）。张喜初驾驶的车辆在紫金财保公司投保了交强险和100万元商业三者险、不计免赔，本案交通事故发生在保险期内。截止一审法庭辩论终结，文少华已年满64周岁。另查明，2019年8月4日，张喜初赔偿了案外人文志坚死亡事故赔偿金370000元。2020年4月9日，文少华、张喜初等签订了《刑事和解协议书》。2020年4月13日，张喜初因刑事谅解支付文少华30000元。2020年4月29日，一审法院作出（2020）湘1224刑初60号刑事判决书，张喜初犯交通肇事罪，被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。一审法院认为：根据公安交警部门的责任认定意见，法院确定张喜初承担本案的主要民事责任，即承担受害人损失的80%，文少华承担本案次要民事责任，即自行承担损失的20%。张喜初驾驶的机动车在紫金财保公司投保了交强险和第三者责任险，本案的赔偿顺序是先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内赔偿，不足部分再由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，如有不足，再由侵权人赔偿。关于文少华主张的误工费，其虽已年满60周岁，亦未提供收入证明，但其确有劳动能力，故对其主张的误工费予以支持，并按最低工资标准计算误工费，即按上一年度怀化市最低工资标准1380元/月计算。紫金财保公司提出不承担诉讼费的理由成立，因其不是侵权责任主体，对该辩解意见予以采纳，鉴定费是文少华维权过程中为解决专业技术问题必然产生的费用，是当事人经济损失的一部分，故对紫金财保公司提出不承担鉴定费的辩解意见，法院不予采纳。关于张喜初答辩提出其赔偿给本案交通事故中死者文志坚370000元，原告应承担20%并在本案的赔偿款中予以扣减，因该笔赔偿款系在刑事程序中张喜初为减轻刑责与死者亲属达成的和解协议，自愿赔偿，此后法院对其适用缓刑，其与死者亲属达成和解自愿赔偿是主要因素之一，现其在本案中要求扣减，违背诚信原则，法院不予支持，但其支付给原告的医疗费62400元，可以要求原告按责任比例向其返还，原告还应将从保险公司获得赔偿中的鉴定费返还1000元给张喜初。因张喜初对该两项没有请求，法院不予处理，其可另案主张。关于原告的后续治疗费用问题，因原告的伤势重，从本案实际出发，待其后续治疗费用实际发生后再行主张较为妥当，法院采纳保险公司的意见，对原告该项请求不予支持。对文少华的损失核定如下：1、医疗费，原告住院期间的医疗费总额为293142.18元，扣除二被告垫付的医疗费，原告支付了医疗费80742.18元，现原告主张其自负的医疗费71323.84元，予以确认；2、残疾赔偿金，按本省上一年度农村居民人均可支配收入15395元并结合原告的年龄、残疾程度计算，即15395元×16年×100%计246320元；3、护理费，护理期按鉴定意见为193天，参照本省上年度居民服务行业的年平均收入66816元和医疗机构护理人员需2人的意见计算，即193天×66816元/365天×2人计70660.2元；护理依赖费，按照法律规定，护理期限最长不超过20年，综合文少华的年龄和健康状况并参考我国男性平均寿命，酌定护理期限为9年，并结合司法鉴定意见，文少华为完全护理依赖，参照本省上年度居民服务行业的年平均收入66816元的标准计算，护理依赖费为：66816元/年×9年×100%计601344元。综上，护理费共计672004.2元。4、误工费，按鉴定意见193天和上一年度怀化市最低工资标准1380元/月计算为8878元；5、住院伙食补助费，参照鉴定意见对“三期”的评定，193天计算较为合理，参照本地公务人员出差伙食补助标准100元/天计19300元；6、营养费，按照医嘱和鉴定意见确定的营养期193天和50元/天计9650元；7、鉴定费，票据金额为2900元，予以认定。以上合计1030376元。原告主张的精神损害抚慰金不属于财产损失，是基于原告身体受到伤害产生精神痛苦给予的精神抚慰，根据原告伤残程度及自身责任酌定为30000元。故紫金财保公司用交强险赔偿文少华精神抚慰金30000元和鉴定费、残疾赔偿金等经济损失80000元和医疗费10000元，合计120000元，扣除该交强险赔偿款后余940376元，紫金财保公司用第三者责任险赔偿文少华该损失的80%计752300.8元，故紫金财保公司应赔偿文少华经济损失共计872300.8元。紫金财保公司已支付原告医疗费150000元，根据责任分摊比例，原告应自负20%计30000元，在紫金财保公司支付的赔偿款中予以扣减，紫金财保公司支付原告842300.8元。对原告的诉讼请求予以部分支持，对被告张喜初、紫金财保公司的辩解意见予以部分采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、紫金财产保险股份有限公司湖南分公司在判决生效后十日内赔偿文少华经济损失842300.8元；二、驳回文少华的其他诉讼请求。逾期未按法律文书指定期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12237元，减半收取计6118.5元，由张喜初负担。双方当事人在二审中均未提交新的证据。本院对一审判决认定的事实予以认可。本院认为：本案属机动车交通事故责任纠纷。一审法院根据当事人的举证，对当事人在本案交通事故的责任进行了划分，认定张喜初在本案交通事故中承担的主要责任，由于张喜初驾驶的机动车在紫金财保公司投保了交强险和第三者责任险，故一审判决紫金财保公司在承保的第三者责任强制保险的责任范围和第三者责任商业险的范围内对文少华因本次交通事故所致损失承担相应的赔偿责任，并无不当。针对紫金财保公司提出的一审法院认定事实不清，证据不足的上诉主张，由于一审法院对文少华的相关赔偿项目符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，紫金财保公司上诉认为一审法院未对非医保用药进行查明，认定的护理依赖期过长，住院伙食补助费、营养费、误工费计算过高等，但没有提供足够的证据否定一审判决认定的事实，且一审判决紫金财保公司承担的赔偿责任没有超出保险责任范围，故本院对紫金财保公司的上诉主张不予支持。综上所述，紫金财保公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4413元，由上诉人紫金财产保险股份有限公司湖南分公司上诉负担。本判决为终审判决。审判长 唐 琳审判员 王文利审判员 武春毅二〇二〇年十一月二十三日法官助理李炜书记员潘佰炬