广西壮族自治区藤县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0422刑初308号 公诉机关广西壮族自治区藤县人民检察院。 被告人周忠文，男，1983年10月10日出生，汉族，广西藤县人，初中文化，农民，住广西藤县。因涉嫌非法经营罪，于2020年7月15日被刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于藤县看守所。 辩护人陈照光，广西建梧律师事务所律师。 藤县人民检察院以藤检刑诉[2020]278号起诉书指控被告人周忠文犯非法经营罪，于2020年10月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。藤县人民检察院指派检察员韦焕成出庭支持公诉，被告人周忠文及其辩护人陈照光到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年7月14日9时许，被告人周忠文在未取得烟草专卖品销售许可相关资格的情况下，为牟取利益，向一名绰号叫“防亚贵”的男子非法购买了一批走私香烟用于贩卖。当日18时许，藤县公安局民警联合藤县烟草局执法人员在位于藤州镇金桃××百货门口周忠文的红色三轮车上及周忠文岳父陈某2位于藤州镇纯平村纯咀组的房屋查获了上述香烟，其中，在周忠文的红色三轮车上查获了利群（新版）香烟149.9条、红双喜（硬）香烟100.4条、红双喜（软）104.9条，在其岳父陈某2的房屋查获了红双喜（硬）香烟500条、红双喜（软）香烟393条、利群（新版）香烟498.8条。同日，在周忠文夫妇经营的位于藤州镇金桃××百货店内，查获了周忠文之前向绰号叫“船佬”的男子等人处非法购买并用于贩卖的一批香烟，其中利群（新版）香烟6.3条、真龙（海韵）香烟3.6条、芙蓉王（硬）香烟16.5条、红塔山（硬经典100）香烟1条、白沙（精品二代）香烟0.5条、白沙 (硬精品三代）香烟0.3条、玉溪（软）香烟0.4条。经鉴定，以上查获的香烟价值247，827元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证，证人证言，被告人供述与辩解，鉴定意见，现场勘验、辨认笔录等证据。 公诉机关认为，被告人周忠文违反国家规定，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。建议对被告人判处有期徒刑二年八个月，并处罚金。 被告人周忠文对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，请求从轻处罚并适用缓刑。其辩护人提出的辩护意见是指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，建议对被告人从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2020年7月14日9时，被告人周忠文在未取得烟草专卖品销售许可相关资格的情况下，向一名绰号叫“防亚贵”的男子非法购买了一批走私香烟用于贩卖。当日18时许，藤县公安局民警联合藤县烟草局执法人员在位于藤州镇金桃××百货门口周忠文的红色三轮车上及周忠文岳父陈某2位于藤州镇纯平村纯咀组的房屋查获了上述香烟。在周忠文的红色三轮车上查获了利群（新版）香烟149.9条、红双喜（硬）香烟100.4条、红双喜（软）104.9条，在其岳父陈某2的房屋查获了红双喜（硬）香烟500条、红双喜（软）香烟393条、利群（新版）香烟498.8条。同日，在周忠文夫妇经营的位于藤州镇金桃××百货店内，查获了周忠文之前向绰号叫“船佬”的男子等人处非法购买并用于贩卖的一批香烟，其中利群（新版）香烟6.3条、真龙（海韵）香烟3.6条、芙蓉王（硬）香烟16.5条、红塔山（硬经典100）香烟1条、白沙（精品二代）香烟0.5条、白沙（硬精品三代）香烟0.3条、玉溪（软）香烟0.4条。以上查获的香烟价值247827元。 另查明，公安机关扣押了被告人周忠文的OPPO手机一部、三轮车一辆。被告人周忠文交纳了罚金2万元。 上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表和立案决定书，户籍证明，抓获 经过，前科材料，案件移送函及移送回执，扣押决定书、扣押清单，检验报告，烟草专卖零售许可证查询，行政处罚材料，证人陈某1的证言，被告人周忠文的供述与辩解，现场勘验检查笔录和现场照片，指认笔录、指认照片，藤价认定【2020】149号鉴定意见等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人周忠文违反国家规定，无烟草专卖零售许可证经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人到案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。结合本案的事实、性质、被告人的悔罪表现和对社会的危害程度等，本院依法对被告人适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款、第四条第一款、第九条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人周忠文犯非法经营罪，判处有期徒二年八个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并限被告人周忠文于本判决生效之日起十日内持刑事判决书到藤县司法局报到，接受社区矫正）。 二、对扣押的利群（新版）香烟655条、红双喜（硬）香烟600.4条、红双喜（软）497.9条、真龙（海韵）香烟3.6条、芙蓉王（硬）香烟16.5条、红塔山(硬经典100)香烟1条、白沙（精品二代）香烟0.5条、白沙(硬精品三代）香烟0.3条、玉溪（软）香烟0.4条、OPPO手机一部、予以没收。其余扣押物品，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  魏朝菊 审 判 员  李泽文 人民陪审员  何文红 二〇二〇年十一月二十三日 法官 助理  邓庆昭 书 记 员  何显栩 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑 事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； 第四条第一款非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； 第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。