广东省阳山县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1823刑初202号公诉机关广东省阳山县人民检察院。被告人谭铭钊，男，1997年出生，广东省开平县人，汉族，中专文化，户籍地广东省云浮市云城区，住广东省云浮市云城区。2020年3月19日因涉嫌诈骗罪被刑事拘留，2020年3月20日因疾病被阳山县公安局指定居所监视居住，2020年3月25日被依法逮捕，2020年3月26日因疾病被阳山县公安局决定取保候审，2020年10月14日被阳山县人民检察院决定取保候审，2020年10月30日被本院决定取保候审，2020年11月17日被本院依法决定逮捕。现羁押于阳山县看守所。辩护人梁家栋、冯家琪，广东翔浩律师事务所律师。阳山县人民检察院以阳检一检部刑诉〔2020〕Z6号起诉书指控被告人谭铭钊犯诈骗罪，于2020年10月28日向本院提起公诉。本院审查后于2020年10月30日立案，并依法组成合议庭，于2020年11月17日公开开庭审理了本案，阳山县人民检察院指派检察长范志良、检察员梁土香出庭支持公诉，被告人谭铭钊及其辩护人冯家琪到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2020年2月15日，被告人谭铭钊在新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间，通过微信朋友圈发布有口罩销售的虚假信息，骗取了被害人邱某某口罩货款人民币24090元。2020年2月17日，被告人谭铭钊在被害人邱某某的催促下退还了人民币859.28元。2020年3月18日，公安民警在广东省云浮市云城区田心村一出租屋附近路口抓获被告人谭铭钊，并在其上述住处搜查到手机三台、银行卡一张、身份证一张。2020年3月22日，被告人谭铭钊向被害人邱某某退还人民币23230.72元并取得谅解。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了受案登记表、摘抄报警登记、立案决定书、抓获经过、户籍证明、收条、谅解书、刑事判决书等书证；被害人邱某某的陈述；被告人谭铭钊的供述与辩解；手机微信截图、支付宝截图等证据证实。公诉机关认为，被告人谭铭钊以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人谭铭钊曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五规定，是累犯，应当从重处罚；被告人谭铭钊与被害人达成和解，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百九十条的规定，可以从宽处罚；建议对被告人谭铭钊判处二年七个月有期徒刑，并处罚金。被告人谭铭钊对指控的犯罪事实与罪名无异议。被告人谭铭钊辩称，开始并无诈骗的故意，确实四川有个朋友说有口罩卖才发朋友圈说有口罩卖的，被害人转账给我之后银行立刻把钱扣了导致我无钱归还被害人，才发了顺丰空号单给被害人。现在我知错了，感到非常后悔，公诉机关量刑过重，请法院考虑我的家庭困难的情况，对我从轻处罚。被告人谭铭钊的辩护人提出的辩护意见为：1.对指控被告人谭铭钊的犯罪事实与罪名无异议；2.本案诈骗罪的犯罪情节轻微，被告人谭铭钊是临时起意，收款后发觉无法购买口罩才不回复被害人微信，没有故意为之，主观恶性较小；3.被告人谭铭钊归案后如实供述自己的罪行，属坦白，自愿认罪悔罪，态度诚恳；4.被告人谭铭钊当庭认罪，已将赃款退还给被害人并取得谅解，且愿意缴纳罚金。希望法庭综合上述情节，对被告人谭铭钊判处二年以下有期徒刑并适用缓刑。辩护人当庭提交了如下证据：1.证明、企业信用信息公示报告；2.结婚证、云城区人民医院孕产妇系统管理保健手册、医院手册等；3.门诊病历记录。经审理查明：2020年2月15日，被告人谭铭钊在新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间，通过微信朋友圈发布有口罩销售的虚假信息，骗取了被害人邱某某口罩货款人民币24090元。2020年2月17日，被告人谭铭钊退还了人民币859.28元给被害人邱某某。2020年3月18日，公安民警在广东省云浮市云城区田心村一出租屋附近路口抓获被告人谭铭钊，并在其上述住处查获其作案所用的vivo手机1台。2020年3月22日，被告人谭铭钊向被害人邱某某退还人民币23230.72元并取得谅解。上述事实有经庭审质证、确认的综合材料、摘抄报警登记、受案登记表、立案决定书，被告人谭铭钊的供述与辩解，被害人邱某某的陈述，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，收条、谅解书、手机截图、微信截图、电子光盘，情况说明，通话清单、银行交易明细，刑事判决书、释放证明，抓获经过、户籍证明等证据证实,足以认定。对于辩护人提交证据，与本案无关或不能证明相关事实，本院均不予采纳。本院认为，被告人谭铭钊在疫情防控期间以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。被告人谭铭钊曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。被告人谭铭钊归案后如实供述自己的罪行，属坦白，案发后主动退赔经济损失并取得谅解，依法可以从轻处罚。综上，本院对被告人谭铭钊从重处罚的同时对其酌情从轻处罚。辩护人提出被告人谭铭钊有坦白、退赔被害人损失并取得谅解等情节可从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。辩护人提出对被告人谭铭钊判处二年以下有期徒刑并适用缓刑的辩护意见。经查，被告人谭铭钊在疫情防控期间实施虚构有口罩出售的事实实施诈骗，数额达24090元，且属累犯，量刑在二年以下有期徒刑与其罪责不相适应，且综合考虑其主观恶性和社会危害性，不符合适用缓刑的条件。故对辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。公诉机关指控被告人谭铭钊犯诈骗罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。庭审中，建议对被告人谭铭钊的量刑意见，符合法律规定且与被告人谭铭钊的罪责相适应，本院予以采纳。根据被告人谭铭钊的犯罪事实、情节以及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人谭铭钊犯诈骗罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；指定居所监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日。即自2020年11月17日起至2023年6月10日止。）二、公安机关扣押被告人谭铭钊作案所用的vivo手机一台，予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  邓洪政审 判 员  黄扬林人民陪审员  李 杰二〇二〇年十一月二十七日法官 助理  梁健娥书 记 员  何俊伟附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。