福建省武夷山市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0782民初371号 原告：福建省现代爆破工程有限公司武夷山分公司，住所地武夷山市环岛西路**，统一社会信用代码91350782793773037L。 负责人：刘兴旺，分公司经理。 委托诉讼代理人：徐斌，福建夷顺律师事务所律师。 被告：福建悦博鑫建筑工程有限公司，住，住所地武夷山市彭祖路****一社会信用代码91350782MA2Y983F4J。 法定代表人：余喜琴，总经理。 委托诉讼代理人：徐清献，系该公司项目经理。 原告福建省现代爆破工程有限公司武夷山分公司（以下简称现代爆破公司）与被告福建悦博鑫建筑工程有限公司（以下简称悦博鑫公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月2日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。现代爆破公司法定代表人刘兴旺及其委托诉讼代理人徐斌、悦博鑫公司的委托诉讼代理人徐清献到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 现代爆破公司向本院提出诉讼请求：1．被告支付工程款1093100.50元；2．被告支付自2019年4月15日起至欠付工程款付清之日止的逾期付款违约金（按占用资金期间年利率6%计算）。事实与理由：2018年6月8日，就坐落于福建省武夷山度假区的“福建省中医康复疗养中心”工程，其与悦博鑫公司签订《爆破工程施工协议》，主要约定石方爆破交由其施工，2019年1月14日其按要求完成工程项目，期间，悦博鑫公司通过项目负责人徐清献支付700000元外，尚欠1093100元，因催款未果，遂起诉。 现代爆破公司向本院提交的证据包括：1．《爆破工程施工协议》；2．授权委托书；3．爆破工程施工方量单据；4．收款700000元的明细表。 悦博鑫公司辩称，现代爆破公司没有按照约定实施控制爆破，存在违约，要求减少价款。另外，现代爆破公司主张的施工方量不予确认，应该按照业主（武夷山久顺旅游投资开发有限公司）提供的方量图为准，其中A地块为38774.6m³，B地块为18257.2m³，合计57031.8m³。还有就是合同约定的石块分解费用119600元系其代为垫付。悦博鑫公司还要求鉴定费用应该由双方按照比例分摊。 悦博鑫公司的证据：1．《爆破工程施工协议》，证明现代爆破公司违反合同8.3、8.6、8.7、8.8等条款的约定；2．方量图；3．炮头台班费；4．其与案外人福建高能建设工程有限公司武夷山分公司订立的《石方爆破施工合同》。 悦博鑫公司还申请本院向武夷山市公安局调取案涉工程爆破的备案材料，武夷山市公安局出具的证明载明案涉工程爆破作业未发现备案。 悦博鑫公司的证人施某出庭作证，主要证明案涉工程其实施将大块石头分解作业，收取台班费119600元。 案件审理期间，根据悦博鑫公司申请，本院依法委托南平市锦华测绘有限公司对案涉工程方量进行鉴定，结论其中A、C地块总挖方量33692.6m³，B地块为56103.7m³，合计89796.3m³。 本院经审理认定事实如下：当事人双方无争议的事实为，2018年6月8日，悦博鑫公司将其承包施工的坐落于福建省武夷山度假区的“福建省中医康复疗养中心”工程土石方项目的爆破施工作业，分包给现代爆破公司完成，为此双方签订《爆破工程施工协议》，约定的单价为17元/m³，该单价为固定价，工程结束后三个月内付清工程款。甲方（悦博鑫公司）的义务是按时支付工程款，并负责分解小于1.1m³石块；乙方（现代爆破公司）的义务包括：操作规程按照法律规定进行，采取控制松动爆破，负责分解直径大于1.1m³的石块，并承担因违规操作而造成的损失责任。2018年10月1日和2019年1月14日，现代爆破公司先后向悦博鑫公司送达两份工程方量单。期间，悦博鑫公司通过项目负责人徐清献支付700000元。 案件审理期间，悦博鑫公司向本院申请鉴定，本院依法委托南平市锦华测绘有限公司对案涉工程方量进行鉴定，并按要求将鉴定所需要的材料交与双方质证，鉴定结论为，案涉工程方量合计89796.3m³。悦博鑫公司因此支付鉴定费21700元。 对以上事实，本院予以确认。 双方有争议的事实： 一、工程量 现代爆破公司提供两份爆破工程施工方量单，其中标注A、C地块的清单载明总挖方为39539.3m³，标注B地块的清单载明总挖方为65937.2m³，合计105476.5m³。悦博鑫公司的项目负责人徐清献在两份清单上标注“收到项总方量单”，并署名，落款时间分别为2018年10月1日和2019年1月14日。 现代爆破公司认为，上述两份清单可以证明悦博鑫公司认可其主张的施工方量。悦博鑫公司不认可现代爆破公司的观点，认为徐清献仅仅是收到方量单而已，具体要根据实际丈测结果而定。并因此申请鉴定。 就鉴定结论，现代爆破公司认为鉴定结论要与其提供的上述两份清单综合考虑运用；而悦博鑫公司认为鉴定报告涉及的C地块，方量为7619m³，非现代爆破公司施工，故应该扣除。 本院认为，从徐清献在上述两份清单上标注的内容看，无法得出认可清单载明的施工方量结论，因此其要求鉴定，本院予以支持。鉴定期间，本院召集双方当事人就鉴定材料进行质证，并就经过质证的材料提交鉴定机构鉴定。鉴定结论亦提交双方审核。法庭审理中，鉴定机构亦派员接受当事人以及本院的咨询。因双方就鉴定结论的异议均未提供相应的证据证明，故本院确认鉴定结论可作为定案依据，本案工程量为89796.3m³。 二、工程价款 现代爆破公司请求按照合同约定的17元/m³计价；而悦博鑫公司认为，案涉工程应该按约定的控制爆破操作施工，控制爆破规程严格，成本高，因此才有如此单价。而现代爆破公司以普通爆破方式施工，即违反合同约定，也就应该按照普通爆破单价11元/m³左右计算。况且现代爆破公司就案涉工程爆破事宜没有向公安机关报备。悦博鑫公司因此提交2019年3月8日其与案外人福建高能建设工程有限公司武夷山分公司订立的《石方爆破施工合同》，以作为请求减少单价主张的依据。 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十一条关于“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。”第一百一十二条关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。”和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条关于“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。”等规定，合同当事人一方因瑕疵履行，对方可以提出包括减少价款、赔偿损失等违约责任的请求，但必须以质量不符合约定，或者存在损失为前提，而没有以合同的履行方式是否符合约定为条件。就本案而言，现代爆破公司即便没有按照约定的方法实施爆破，抑或是没有向公安机关办理报备，也非减少价款的理由。本案没有证据证明案涉工程质量不符合合同约定，虽普通爆破的单价低于控制爆破的单价，但案涉合同约定的为固定单价，因此悦博鑫公司的该项主张，缺乏事实依据和法律支撑，本院不予支持。本院确认案涉工程款89796.3m³×17元/m³=1526537元，减去悦博鑫公司已支付的700000元，悦博鑫公司尚欠826537元。 三、石头分解费用 悦博鑫公司向本院提交石头分解机械台班费119600元收据以及申请证人出庭作证。 悦博鑫公司认为，按照合同约定，分解大于1.1m³石块的费用应该由现代爆破公司承担。其提供的属于大型的360型号挖掘机，1.1m³石块可以直接装载，无需分解，分解的都是大于1.1m³的石块。现代爆破公司认为证人证言说明不了任何问题，合同约定小于1.1m³的悦博鑫公司自己分解，悦博鑫公司没有通知其到现场对台班费进行签证。 本院认为，证人证实，分解的大部分都是大石块，现场亦系360型号挖掘机装载石头。现代爆破公司也承认，爆破采用控制松动工艺进行。可见爆破强度有限。经咨询业内从业人员，证实360型号挖掘机的挖机斗标配1.6m³，正常情况下1.1m³的石块可直接装载而无需分解。但证人也证实，所分解的大部分都是大石块，基于公平考量，本院酌定现代爆破公司承担石块分解费用109600元，悦博鑫公司自行承担10000元。根据悦博鑫公司的主张，决定将该费用在悦博鑫公司应该支付现代爆破公司的工程款中予以抵销，即826537元－109600元=716937元。 另外，现代爆破公司请求支付自2019年4月15日起至欠付工程款付清之日止的逾期付款违约金（按占用资金期间年利率6%计算）。根据合同关于工程款在工程结束后3个月付清的约定，现代爆破公司于2019年1月14日向悦博鑫公司提交方量单，说明该时间点工程已经完成，付款顺延3个月，即至4月14日悦博鑫公司就应该及时结算并支付工程款，故现代爆破公司请求于2019年4月15日起要求悦博鑫公司支付违约金符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条关于“利息从应付工程价款之日计付。”的规定，本院予以支持。至于利率标准，因案涉合同没有对利率进行约定，故根据上述司法解释第第十七条关于“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定执行。 至于鉴定费用21700元，根据《诉讼费用交纳办法》关于诉讼费用由败诉方交纳的规定执行，就本案应根据双方主张的工程方量与鉴定结论的差距，即现代爆破公司主张的方量为105476.5m³，悦博鑫公司主张的方量为57031.8m³，鉴定结论的方量为89796.3m³，按照差距比例进行分摊，由现代爆破公司承担7234元，悦博鑫公司承担14466元。 综上，本院认为，原、被告之间签订的《爆破工程施工协议》系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，悦博鑫公司欠现代爆破公司工程款应予支付。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十九条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、福建悦博鑫建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付福建省现代爆破工程有限公司武夷山分公司工程款716937元及违约金（违约金以实际欠付工程款为基数，自2019年4月15日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，上述利率以不超过年利率6%为限）； 二、福建省现代爆破工程有限公司武夷山分公司应于本判决生效之日起十五日内支付福建悦博鑫建筑工程有限公司垫付的鉴定费7234元； 三、驳回福建省现代爆破工程有限公司武夷山分公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费14638元，因适用简易程序审理减半收取7319，由福建省现代爆破工程有限公司武夷山分公司负担2519元，福建悦博鑫建筑工程有限公司负担4800元，双方均于本判决生效之日起七日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效裁判为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 姚志勇 二〇二〇年十一月十八日 法官助理 吴兰兰 书 记 员 林宏昕 本案依据的主要法律条文 一、《中华人民共和国合同法》第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。 当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。