贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔26民终3604号上诉人（原审被告)：天柱县中等职业学校，住所地天柱县凤城镇擎天南路。法定代表人：杨克江，校长。委托诉讼代理人：潘盛茂，贵州清水江律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：潘存民，男，1979年5月4日出生,侗族,住天柱县高酿镇新民街**。被上诉人（原审被告）：杨维，男，1986年9月1日出生，侗族，住天，住天柱县div>被上诉人（原审被告)：贵州省天柱县方源道路运输服务有限公司，住所，住所地天柱县凤城镇联山村冷水溪div>法定代表人：杨建华，董事长。被上诉人（原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司天柱支公司，住所地天柱县凤城镇环城南路**。负责人：蒋文元，经理。被上诉人（原审被告）：乐光良，男，1984年5月28日出生，苗族，住天，住天柱县天柱县。上诉人天柱县因与被上诉人潘存民、杨维、中国人民财产保险股份有限公司天柱支公司、贵州省天柱县方源道路运输服务有限公司、乐光良机动车交通事故责任纠纷一案，不服天柱县人民法院（2019）黔2627民初2754号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案受理后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。天柱县中等职业学校上诉请求：1、撤销（2019）黔2627民初2754号民事判决。2、依法改判上诉人不承担赔偿责任或发回重审。3、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由:一、原审法院认定被上诉人乐光良是上诉人在职干部，于2019年1月24日被选派为“网格员”到社学街道金山村开展脱贫攻坚工作。由此可以知道2019年1月24日之后乐光良的工作地点、工作任务等均不在由上诉人安排，乐光良请假、休息等也不属于上诉人管理，乐光良只是人事关系属于上诉人，用工权不在上诉人处。乐光良履行的工作是天柱县社学街道金山村脱贫攻坚指挥所和社学街道办事处所安排的脱贫攻坚工作，对派遣乐光良得行为相对于劳务派遣，天柱县社学街道金山村脱贫攻坚指挥所和社学街道办事处为接受劳务派遣单位。二、本案中天柱县社学街道金山村脱贫攻坚指挥所或社学街道办事处为乐光良的用工单位，应由其承担侵权。三、本案中原审法院未将天柱县社学街道金山村脱贫攻坚指挥所或社学街道办事处追加为本案当事人，属于程序违法，遗漏当事人。综上所述，原审判决认定认定事实不清，适用法律错误，程序违法，且遗漏重要当事人，依法应予撤销，请求二审法院依法支持上诉人的诉讼请求。依法撤销一审判决，依法改判上诉人不承担赔偿责任或发回重审。一审法院认定事实：被告乐光良系被告天柱县中等职业学校正式在职干部，于2019年1月24日被选派为“网格员”到社学街道金山村开展脱贫攻坚工作。2019年6月3日21时左右被告乐光良驾驶的无号牌电动车与原告潘存民回天柱县城办理脱贫攻坚指挥所安排的相关事宜。21时25分，当车辆行驶至天黎线2ｋｍ＋900ｍ处时，与被告杨维驾驶贵Ｈ×××**号小型轿车发生碰撞,造成被告乐光良及电动车乘车人原告潘存民受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。当天23时08分原告潘存民被送往天柱县人民医院住院治疗2天。2019年6月5日21时37分原告潘存民被送往黔东南州人民医院住院105天，2019年9月18日原告潘存民出院，经诊断为：一、车祸伤：1、左侧髋臼骨折；2、左侧股骨头骨折；3、左侧坐骨骨折；4、左侧胫骨平台粉碎性骨折；5、左髋骨骨折；6、左侧尺骨下段骨折；7、左大腿及左膝部皮肤软组织裂伤清创缝合术后；8、中度贫血；二、左侧髋臼骨折，左侧胫骨平台粉碎性骨折，左侧尺骨下段骨折术后；左下肢活动功能障碍，平衡功能障碍，日常生活能力障碍；三、湿疹。住院。住院期间疗费124283.11元，其中原告垫付35650.23元、被告杨维垫付18632元、被告中国人民财产保险股份有限公司天柱支公司垫付1万元、道路交通事故救助基金垫付6万元。该交通事故于2019年7月17日经天柱县公安局交通警察大队以第522671201900000231号道路交通事故认定书认定杨维负事故主要责任，乐光良负事故次要责任，潘存民无任何事故责任。2019年10月15日原告潘存民经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定:一、伤残鉴定。（一）潘存民因交通事故致左侧髋臼骨折、左侧股骨头骨折遗留髌关节活动部分受限属九级伤残；（二）潘存民因交通事故致左侧胫骨平台粉碎性骨折、左髌骨骨折遗留膝关节活动部分受限属十级伤残;二、后续费用评估。潘存民左侧髋臼、左尺骨、左胫骨骨折内固定取除相关费用合计约22000元-24000元人民币。三、三期评估。潘存民因交通事故致左侧髋臼骨折、左侧股骨头骨折、左侧坐骨骨折、左侧胫骨平台粉碎性骨折、左髌骨骨折、左大腿及左膝部皮肤软组织裂伤。其误工期为180天,护理期为105天,营养期为105天。原告潘存民支付鉴定费1900元。被告杨维驾驶的贵Ｈ×××**号小型轿车所有人为被告贵州省天柱县方源道路运输服务有限公司，在被告中国人民财产保险股份有限公司天柱支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险及机动车商业保险，保险限额分别为12.2万元、50万元，事故发生在该保险合同期限内。2019年12月11日原告诉至本院请求：1、判决被告杨维、贵州省天柱县方源道路运输服务有限公司、乐光良赔偿原告潘存民医疗费35650.23元、担架费381.1元、住院、住院相关必需品费用737、护理费14208.4元［护工护理费4760元＋家属护理费9448.4元（居民服务行业标准43654元／年÷365天×79天）］、交通费902元、住宿费244元、住院伙食补助费10700元（100元×107天）、营养费5350元（50元／天×107天）、鉴定费1900元、残疾赔偿金144496.8元［城镇居民人均可支配收入34404元／年×20年×21%（伤残等级为九级、十级）］、残疾辅助器具费149元、被扶养人生活费24719.32元［①10112.45元【（城镇居民人均消费性支出21402元／年）×9年（被扶养人父亲潘盛湟1948年10月7日出生，71岁）÷4（扶养人数）×21%（伤残系数）】；②12359.66元【（城镇居民人均消费性支出21402元／年）×11年（被扶养人母亲罗翠云19**年4月18日出生，69岁）÷4（扶养人数）×21%（伤残系数）】；③2247.21元【（城镇居民人均消费性支出21402元／年）×1年（被扶养人儿子潘仁幸2002年3月5日出生，17岁）÷2（扶养人数）×21%（伤残系数）】］、精神损害抚慰金15000元、后续医疗费24000元、病案复印费29元，共计278467.35元；2、判决被告中国人民财产保险股份有限公司天柱支公司在为贵Ｈ×××**号车辆承保的交强险及商业险范围内承担赔偿责任,且在交强险的范围内优先赔偿精神抚慰金；3、案件受理费由上述被告负担。原告潘存民庭审的最后意见为：请求人民法院对本案进行依法判决。一审法院认为，本案争议的焦点：一、本案责任应如何划分；二、被告天柱县中等职业学校应否承担责任；三、被告中国人民财产保险股份有限公司天柱支公司应如何承担责任和被告天柱县中等职业学校应如何承担责任；四、本案赔偿项目和赔偿费用应如何计算和认定。一、关于本案责任应如何划分的问题。公民的生命健康权受法律保护，任何单位或个人不得侵害。被告乐光良系被告天柱县中等职业学校正式在职干部，被选派为“网格员”到社学街道金山村开展脱贫攻坚工作。2019年6月3日21时左右被告乐光良驾驶的无号牌电动车与潘存民回天柱县城办理脱贫攻坚指挥所安排的相关事宜。21时25分，当车辆行驶至天黎线2ｋｍ＋900ｍ处时，与被告杨维驾驶贵Ｈ×××**号小型轿车发生碰撞,造成被告乐光良及电动车乘车人原告潘存民受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。经天柱县公安局交通警察大队以第522671201900000231号道路交通事故认定书认定杨维负事故主要责任，乐光良负事故次要责任，潘存民无任何事故责任。根据本案实际情况，负事故主要责任的，承担70%的民事赔偿责任，负事故次要责任的，承担30%的民事赔偿责任。二、关于被告天柱县中等职业学校应否承担责任的问题。被告乐光良系用人单位被告天柱县中等职业学校正式在职干部，其在执行工作任务造成他人损害，属于职务行为，应由用人单位被告天柱县中等职业学校承担侵权责任。三、关于被告中国人民财产保险股份有限公司天柱支公司应如何承担责任和被告天柱县中等职业学校应如何承担责任的问题。被告杨维驾驶的贵Ｈ×××**号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司天柱支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及机动车商业保险，保险限额分别为12.2万元、50万元，事故发生在该保险合同期限内。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16条规定，被告杨维驾驶的贵Ｈ×××**号小型轿车同时投保机动车第三者强制保险和第三者责任商业保险，发生交通事故后，应先后由被告中国人民财产保险股份有限公司天柱支公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内和根据第三者责任商业保险合同予以赔偿。被告乐光良于2019年11月14日起诉赔偿，本院作出（2019）黔2627民初2646号判决书，机动车第三者强制保险已赔偿完毕。现原告潘存民起诉被告中国人民财产保险股份有限公司天柱支公司、杨维、贵州省天柱县方源道路运输服务有限公司、乐光良，本院追加天柱县中等职业学校，应先由被告中国人民财产保险股份有限公司天柱支公司根据机动车第三者责任商业保险合同予以赔偿，不足部分由被告乐光良、杨维双方按照各自的过错承担赔偿责任。被告乐光良系被告天柱县中等职业学校正式在职干部，被告乐光良应承担的部分由用人单位被告天柱县中等职业学校承担。四、关于本案赔偿项目和赔偿费用应如何计算和认定的问题。本案的赔偿项目和赔偿费用应根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算和认定。本案赔偿项目包括医疗费（门诊、住院费＋担架费＋住院相关必需品费）、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活、精神损害抚慰金、后续治疗费。其中，1、医疗费根据医疗机构等出具的医疗费收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据计算，认定为36765.12元（门诊、住院、住院费35650元＋担架费381.1元＋住院相关必需品费734元）。2、护理费根据实际护理天数和护工标准计算，认定为14208.4元［护工护理费4760元（170元／天×28天）＋家属护理费9448.4元（居民服务行业标准43654元／年÷365天×79天）］。3、交通费根据原告提供的票据认定为902元。4、住宿、住宿费根据原告提供的票据和实际住宿情况为244元。5、住院、住院生活补助费根据当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元／天计算住院107天，住院生活补助费认定为10700元（100元／天×107天）。6、营养费根据伤情酌情确定为每天50元／天，原告实际住院107天，营养费认定为5350元（50元／天×107天）。7、鉴定费根据鉴定发票认定为1900元。8、残疾赔偿金根据受诉法院所在地上一年城镇居民人均可支配收入标准34404元／年计算，原告伤残等级为九级、十级，伤残系数为21%，残疾赔偿金认定为144496.8元［城镇居民人均可支配收入34404元／年×20年×21%（伤残等级为九级、十级）］。9、残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准认定149元。10、被扶养人生活费根据受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准21402元／年计算，认定为24719.32元［①10112.45元【（城镇居民人均消费性支出21402元／年）×9年（被扶养人父亲潘盛湟1948年10月7日出生，71岁）÷4（扶养人数）×21%（伤残系数）】；②12359.66元【（城镇居民人均消费性支出21402元／年）×11年（被扶养人母亲罗翠云19**年4月18日出生，69岁）÷4（扶养人数）×21%（伤残系数）】；③2247.21元【（城镇居民人均消费性支出21402元／年）×1年（被扶养人儿子潘仁幸2002年3月5日出生，17岁）÷2（扶养人数）×21%（伤残系数）】］。11、精神损害抚慰金根据实际情况认定为15000元。12、后续治疗费经鉴定为22000元-24000元，为保证金额的确定性，本院认定为22000元。以上费用合计276434.64元。原告请求被告赔偿病案复印费29元，无法律依据，本院不予支持。为此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、10第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、原告潘存民因交通事故受伤花医疗费36765.12元、护理费14208.4元、交通费902元、住宿费244元、住院伙食补助费10700元、营养费5350元、鉴定费1900元、残疾赔偿金144496.8元、残疾辅助器具费149元、被扶养人生活费24719.32元、精神损害抚慰金15000元、后续治疗费22000元，合计276434.64元，其中由被告中国人民财产保险股份有限公司天柱支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险范围内一次赔偿原告潘存民医疗费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、后续治疗费合计276434.64元的70%即193504.25元；被告天柱县中等职业学校于本判决生效之日起十日内一次赔偿原告潘存民医疗费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、后续治疗费合计276434.64元的30%即82930.39元。二、原告潘存民因交通事故受伤，被告杨维垫付医疗费18632元，其中由被告中国人民财产保险股份有限公司天柱支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险范围内一次性支付被告杨维垫付医疗费18632元的70%即13042.4元；被告天柱县中等职业学校于本判决生效之日起十日内一次性支付被告杨维垫付医疗费18632元的30%即5589.6元。三、原告潘存民因交通事故受伤被告中国人民财产保险股份有限公司天柱支公司垫付医疗费1万元，其中医疗费1万元的70%即7000元作为被告中国人民财产保险股份有限公司天柱支公司在机动车第三者责任商业保险范围内对原告潘存民医疗费的赔付，不予退还；医疗费1万元的30%即3000元由被告天柱县中等职业学校支付被告中国人民财产保险股份有限公司天柱支公司。四、驳回原告潘存民的其他诉讼请求。案件受理费1692元，减半收取846元，由原告潘存民负担25元，被告中国人民财产保险股份有限公司天柱支公司负担575元，被告天柱县中等职业学校负担246元。二审中，上诉人向本院提供新的证据材料：天柱县推进村级脱贫攻坚网格化管理工作方案（天党办发【2018】44号，拟证明被选派为网格员的工作人员其工作及管理由脱贫攻坚指挥所负责,不再承担原工作单位的工作,不受原单位的管理。本院二审查明的事实与一审一致。本院二审认为：关于上诉人天柱县提出的其不是本案责任主体的问题。虽然被上诉人乐光良被选派为“网格员”到天柱县社学街道金山村开展脱贫攻坚工作，受脱贫攻坚指挥所安排工作，但是被上诉人乐光良仍然是上诉人天柱县的在编干部。同时鉴于被上诉人乐光良的学校干部身份，本案也不应适用《侵权责任法》中关于劳务派遣的相关规定。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：维持天柱县人民法院（2019）黔2627民初2754号民事判决。二审案件受理费1692元，由上诉人天柱县负担。本判决为终审判决。审判长  谢文英审判员  林 青审判员  李邦华二〇二〇年十一月十二日书记员  刘 坤