甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)甘01民终1967号上诉人（原审原告）：吴某华，男，汉族，1984年6月29日出生，户籍所在地湖南省邵阳县，现住甘肃省兰州市。被上诉人(原审被告)：杨某，男，满族，1983年12月29日出生，住甘肃省兰州市安宁区。委托诉讼代理人：陈艳，甘肃融通律师事务所律师。上诉人吴某华因与被上诉人杨某劳务合同纠纷一案，不服兰州市安宁区人民法院(2019)甘0105民初2081号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。吴某华上诉请求：1.请求撤销兰州市安宁区人民法院(2019)0105民初2081号民事判决，依法改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审判决认定事实不清。1、一审判决书认定上诉人工作起止时间有误。上诉人工作的时间为2016年6月23日起至2017年6月27日止。这期间的工资双方约定为72000元；2、被上诉人给付上诉人36281元款项中确实包含23000元的借款，一审对此事实未予查清。二、一审法院认定证据有误，适用法律错误。依据《中华人民共和国劳动合同法》及相关司法解释的规定，劳务合同纠纷的举证责任虽然是“谁主张谁举证”，但在具体劳务合同工资证明上的举证责任应当由被上诉人承担。杨某辩称，一、一审判决对吴某华上班的起止日期查明事实清楚。杨某于2015年在雁滩高新开发区经营涉案快餐店，2016年6月23日吴某华到涉案餐厅开始上班，因涉案餐厅的地理位置主要面向上班族的顾客，当中午的午餐供应完毕之后店内基本无客人光顾，当天生意就基本结束，故店内的生意并不客观且入不敷出，为了节约成本，自2017年3月开始，涉案快餐店开始实行半天工作制，待中午的午餐供应完毕之后便关闭店门，包括吴某华在内的店内工作人员工资也相应下调，吴某华的工资从日工资183元调整为116元，同时，杨某在实施半日工作制时也着手转让店铺，2016年5月底涉案店铺正式关门歇业，同年6月店铺转让。由此，一审判决就吴某华自2016年6月23日至2017年5月30日的工作起止日期查明事实清楚，认定无误。二、一审判决对答辩人杨某支付给被答辩人吴某华工资36281元的事实认定事实正确无误。在一审的庭审中，杨某已当庭举证证明自吴某华上班开始，杨某陆续向吴某华支付工资36281元，对此工资数额，被答辩人吴某华在一审庭审及上诉状中均予以自认，吴某华辩称其收到的36281元中有杨某给其的还款，但是吴某华自始至终均未举证证明其与杨某之间存在民间借贷关系且存在还款的问题。据此，一审判决对杨某支付给吴某华工资36281元的事实认定事实正确无误。吴某华向一审法院起诉请求：1.判决被告支付原告自2016年6月23日至2017年6月20日期间的劳务费55500元；2.判决被告按年利率12%支付原告利息6660元；三、判决被告承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2016年6月23日至2017年5月30日，原告受雇在被告经营的位于兰州市城关区××路的杨家酱特色面馆从事厨师工作。双方未签订雇佣合同。原告的月全勤工资为5500元，日平均工资为183元。原告在餐馆的工作时间分别为：2016年6月上班7天，工资为183元／日×7＝1281元；7月-8月全勤，工资为5500元／月×2＝11000元；9月上班28天，工资为183元／日×28＝5124元；10月上班11天，工资为183元／日×11＝2013元；11月上班23天，工资为183元／日×23＝4209元；12月全勤工资为5500元；2017年1月上班11天，工资为183元／日×11＝2013元；2月上班21天，工资为183元／日×21＝3843元；3月、4月、5月均为全勤工资为5500元／月×3＝16500元；以上原告的工资共计51483元。庭审中，被告对原告的部分出勤天数不予认可，但并未提交相应证据予以证明。另查明：截止2018年5月，被告通过银行转账、微信等方式向原告支付了共计29500元工资（2016年10月1日支付5000元；2016年12月18日支付18000元；2016年12月20日支付1000元；2016年12月26日支付1000元；2017年2月18日支付1500元；2017年3月4日，原告支付500元；2018年4月23日支付2000元；2018年5月27日支付500元；以上共计29500元）。被告面馆的合伙人马莉以现金方式分别于2016年6月向原告支付1281元，2016年7月支付5500元，共计6781元；以上原告收到被告向其支付的工资总额为29500＋6781＝36281元。庭审中，原告对收到上述款项表示认可，但同时表示被告给付的36281元款项中有23000元（2016年10月1日5000元，2016年12月18日18000元）系被告向其偿还的借款而非工资，且其中有部分款项并非工资，系被告让其采购食材的费用，原告对上述辩称均未提交证据予以佐证。一审法院认为，原、被告之间形成了合法有效的劳务关系，受法律保护。原告已经为被告提供了劳务，被告应向原告给付劳务费用，其未给付，对酿成纠纷应付全部责任。对原告主张被告给付工资55500元的诉请，因被告对原告主张的出勤天数不予认可，辩称原告的出勤天数应以其计算的天数为准，并主张自2017年3月起面馆实施半天工作制，原告工资下调的抗辩理由，因被告未能提供证据予以证明，本院对其辩称不予采信。原告自2016年11月1日至2017年5月30日的应得工资为51483元。庭审中被告认可共收到原告给付的款项36281元，但该款中有23000元系被告向其偿还的借款而非工资，但经法庭询问，原告并无证据证明23000元款项并非工资而系被告向其偿还的借款，根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。因原告未对其陈述的事实提供证据予以证明，故对原告的该项辩称本院不予采信。被告至今还有51483-36281=15202元工资应向原告支付。对原告主张被告按照年利率12%支付利息6660元的诉请，原告为被告提供了劳务，被告未能如期给付原告劳动报酬，已构成违约，故本院支持自2017年6月至实际支付之日止以本金15202元计算的利息。对原告陈述其起诉的诉请中包括的借款，因与本案并非同一法律关系，原告对此可另案起诉以维护自己的合法权益。综上所述，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百三十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决：被告杨某于本判决生效之日起十五日内向原告吴某华给付劳务费15202元及利息（利息以下欠劳务费15202元为基数，自2017年6月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至判决生效之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。案件受理费1330元，由被告杨某负担730元，原告吴某华负担600元,由被告负担的部分与上述款项一并给付原告。二审中，上诉人提交照片一张，拟证明上诉人2017年6月19日拍照片时还在工作。被上诉人质证认为，1、照片看不清楚，2、涉案餐馆在2017年5月底关门，照片不能证明上诉人还在工作。被上诉人没有提交新证据。本院认为，综合双方的诉辩主张，本案的争议焦点为：1、上诉人吴某华的工作时间一审认定是否正确；2、被上诉人给付上诉人36281元款项中是否包含有23000元的借款。关于上诉人吴某华的工作时间问题。一审开庭时，被上诉人陈述案涉餐馆在2017年5月30日停业开始转让，上诉人对此陈述予以认可，现上诉人主张其工作终止时间是2017年6月27日，并未提交充足的证据予以证明，二审中上诉人提交的营业执照照片模糊不清，且仅就拍摄照片的时间并不能证明上诉人的工作终止时间，因此，一审认定上诉人工作时间为2016年6月23日起至2017年5月30日止并无不当，上诉人此上诉理由不能成立。关于被上诉人给付上诉人36281元款项中是否包含有23000元的借款的问题。经审查，被上诉人对借款不予认可，上诉人也没有提交相应的证据证明双方之间存在借款关系，且上诉人主张部分款项并非支付工资的主张亦未提交相应的证据证明，因此，上诉人此上诉理由不能成立。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费600元，由吴某华负担。本判决为终审判决。审判长  张惠东审判员  邢定君审判员  谢格浊二〇二〇年十一月十六日书记员  刘 娟