四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终15067号 上诉人（原审被告）：成都圣菲建筑工程有限公司。住所地：成都市武侯区长益路********。 法定代表人：孙誉菲，董事长。 被上诉人（原审原告）：康显文，男，1965年7月15日出生，汉族，住成都市武侯区。 委托诉讼代理人：杨雪锋，四川泰仁律师事务所律师。 上诉人康显文因与被上诉人成都圣菲建筑工程有限公司（以下简称圣菲公司）装饰装修合同纠纷一案，不服成都市郫都区人民法院(2020)川0124民初1393号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，依法由本院审判员李玲适用独任制对本案进行了审理。本案现已审理终结。 圣菲公司上诉请求：1.撤销成都市郫都区人民法院（2020）川0124民初1393号民事判决，改判驳回康显文的一审诉讼请求；2.一审、二审诉讼费由康显文负担。事实和理由：一、一审法院对造成合同不能履行的违约事实认定有误。1.圣菲公司与康显文于2019年9月18日签订合同后，圣菲公司积极进行施工前的准备工作，并等待小区物业服务中心发放装修施工通启，2019年9月21日小区物业中心才发放进场施工的通知。因此，客观事实上圣菲公司不可能按约定的2019年9月20日进场施工；2.康显文在向所在小区物业申请装修施工，明知2019年9月20日没有物业通知是不可能进场施工的，而康显文借此主张圣菲公司不按合同约定时间进场施工的违约事实是不成立的；3.2019年9月23日圣菲公司准备充分后，组织主要工人进场施工，却遭到康显文的强烈阻止，致使施工无法进行，合同无法履行。二、关于本案举证。本案工人是圣菲公司进场施工的重要人证，因所请工人大多是临时工，工人离开后无法联系，导致在一审合理的举证期限内无法举证，经多方打听，现方联系上重要人证。按举证的相关法律规定，特请求二审以新证据重新质证，以还案件事实真相。综上所述，本案一审法院认定的案件事实有误，是康显文根本违反合同，造成合同不能履行。 康显文辩称，双方签订的合同合法有效，应当受法律保护，康显文支付了合同约定的价款，圣菲公司就应按照合同约定履行装修的交付义务。合同约定装修的工期是从2019年9月20日至2019年11月20日，但圣菲公司并没有在约定的期间内履行合同的装修义务，违约事实清楚。圣菲公司主张康显文阻挠施工的事实，没有证据证明，应承担举证不能的后果。且康显文多次告知圣菲公司，要求按照合同履行或协商合同事宜，但圣菲公司并未按照约定期限施工，也未积极协商合同的调解和处理。一审法院认定事实清楚、适用法律正确。 康显文向一审法院起诉请求：1.判令解除圣菲公司、康显文签订的《成都市家庭装饰装修工程施工合同》；2.判令圣菲公司返还康显文工程款37000元及资金占用利息（自2019年9月24日起，以37000元为基数至实际付清之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3.判令圣菲公司向康显文支付违约金24500元；4.判令圣菲公司承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：圣菲公司、康显文于2019年9月18日签订《成都市家庭装饰装修工程施工合同》，约定康显文将新里派克公馆10栋2单元11楼22号房屋以包工、部分包料的方式发包给圣菲公司进行装修。工程总造价为70000元，并约定于合同签订之日支付首期工程款37000元。工程期限为60个工作日，开工日期为2019年9月20日，竣工日期为2019年11月20日。合同还对工程款支付方式，违约责任等进行了约定。合同签订后，康显文按约向圣菲公司支付了定金及首期工程款计37000元，但圣菲公司未完成约定的装修义务。2019年12月27日康显文向圣菲公司发送律师函，函告圣菲公司解除合同，返还工程款37000元并支付违约金。圣菲公司于2019年12月28日收到，且未提出异议。康显文后来另找案外人完成了案涉房屋的装修。 一审法院认为，圣菲公司、康显文间签订的房屋装饰装修合同系双方当事人真实意思表示，未违反法律法规禁止性规定，合法有效，双方当事人应按约履行各自义务。康显文在按约支付了装修款后，圣菲公司未按约履行装修义务，在康显文向其发出解除合同的通知后，亦未提出异议。圣菲公司辩称的是康显文拒绝其进行施工的抗辩主张，因未提供证据证明，一审法院不予采纳。另，案涉房屋康显文现已找案外人完成了装修工作，双方合同事实上也无继续履行可能。一审法院对康显文要求解除合同的诉讼请求，予以支持。在双方合同解除后，圣菲公司依据合同收取的装修款项应当退还康显文。对康显文要求圣菲公司承担合同约定的违约金24500元及资金占用利息的诉讼请求，圣菲公司提出约定违约金过高，并请求予以调整。一审法院认为，违约金虽具有惩罚性质，但应以弥补损失为主，一审法院结合本案合同的履行情况、双方当事人的过错程度、康显文损失等综合衡量，酌情认定支付违约金5000元。 据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、解除康显文与圣菲公司签订的《成都市家庭装饰装修工程施工合同》；二、圣菲公司于判决生效之日起十日内返还康显文装修款37000元；三、圣菲公司于判决生效之日起十日内支付康显文违约金5000元。四、驳回康显文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1338元，由圣菲公司承担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。康显文提交（2020）川01民终9990号民事判决书，拟证明圣菲公司不具备装饰装修合同的履约能力且严重缺乏基本信用，圣菲公司认为该证据不能达到康显文的证明目的。本院认为，该判决系圣菲公司与案外人李冠军之间因为装饰装修合同产生的纠纷，与本案无关联性，本院不予采信。圣菲公司于二审中提交《装修施工通启》，拟证明圣菲公司积极履行合同，并准备于2019年9月23日开始装修工作。康显文对《装修施工通启》的真实性予以认可，但认为不能达到圣菲公司的证明目的。本院经审查认为，《装修施工通启》可以证明案涉小区物业管理单位于2019年9月21日出具了业主为康显文、装修单位为圣菲公司的装修许可，载明的装修期限为2019年9月23日-2019年12月22日。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 二审另查明，2019年9月23日上午，康显文向圣菲公司法定代表人孙誉菲发送消息，通知：“孙总：你本人和公司在签订合同后，完全没有按照我们口头等约定开展工作，故我与你公司从今天起终止合同。具体事宜我们之间再说。”之后康显文未通知圣菲公司进场装修。《成都市家庭装饰装修工程施工合同》第12.1条的约定“合同签订后，合同任何一方提出解除合同或无论应何原因违约造成合同无法履行的，应及时通知另一方，经双方协商同意后，可办理终止或延期履行合同手续，违约方应向守约方支付工程造价35%的违约金；若因此造成损失的，违约方应予以赔偿”。 本院认为，康显文主张圣菲公司存在迟延开工的违约行为，根据合同第12.1条之约定，其有权行使约定解除权。根据本案查明的事实，虽然圣菲公司并未在合同约定的开工日2019年9月20日正式进场施工，但其于次日即向物业管理单位申请办理了装修施工许可，其延迟履行的情节显著轻微，不足以导致合同不能履行或者合同目的不能实现，同时仅凭圣菲公司与案外人之间的诉讼纠纷也不能推断圣菲公司缺乏履约能力，故康显文既不享有约定解除权也不享有法定解除权。相反，康显文于2019年9月23日明确通知圣菲公司终止合同，并将装修工程另行发包他人完成施工，才是导致合同无法继续履行的根本原因，其无权主张圣菲公司支付违约金。虽然康显文不享有合同解除权，圣菲公司也坚持要求继续履行合同，但在案外人已经实际完成装修工程的情况下，案涉合同在事实上已经不能履行，故本院对解除合同的一审判项予以维持。合同解除后，圣菲公司应当返还康显文已支付的装修款37000元。对于合同解除给圣菲公司造成的损失等，由于圣菲公司未提起反诉，双方可以另行解决。 综上所述，圣菲公司的上诉请求部分成立，一审判决认定事实基本清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持成都市郫都区人民法院(2020)川0124民初1393号民事判决第一项即“解除康显文与成都圣菲建筑工程有限公司签订的《成都市家庭装饰装修工程施工合同》”； 二、维持成都市郫都区人民法院(2020)川0124民初1393号民事判决第二项即“成都圣菲建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还康显文装修款37000元”； 三、撤销成都市郫都区人民法院(2020)川0124民初1393号民事判决第三项、第四项即“成都圣菲建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付康显文违约金5000元”、“驳回康显文的其他诉讼请求”； 四、驳回康显文的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审案件受理费1338元，二审案件受理费1338元，均由康显文负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员  李 玲 二〇二〇年十一月二日 法官助理  袁龙飞 书 记 员  罗 菲