宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终3306号 上诉人（原审被告）：刘某1，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：王某，宁夏合天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周某，宁夏合天律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宁夏昆月商贸有限公司。 法定代表人：于某。 委托诉讼代理人：金某，宁夏言成律师事务所律师。 原审被告：贾某，住宁夏回族自治区。 原审被告：刘某2，住宁夏回族自治区银川市。 原审被告：宁夏发源地电商股份有限公司。 法定代表人：刘某2。 上诉人刘某1与被上诉人宁夏昆月商贸有限公司买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初13110号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月12日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问并听取双方当事人及其委托诉讼代理人意见，对案件事实及证据进行核对，决定对本案不开庭审理。上诉人刘某1、被上诉人的委托诉讼代理人在本院指定时间到庭发表意见。本案现已审理终结。 上诉人刘某1请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求或发回重审；本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1.上诉人已经足额支付被上诉人货款，一审法院认定事实错误；被上诉人向上诉人供货总价款为591249.25元，上诉人以现金的方式向被上诉人支付了货款470000元。截止2019年11月15日，上诉人尚欠被上诉人货款121249.25元，2019年11月15日原审被告宁夏发源地电商股份有限公司与被上诉人签订了《以房屋抵顶工程款协议》，同日被上诉人向宁夏发源地电商股份有限公司及上诉人出具了情况说明，约定宁夏发源地电商股份有限公司以坐落于××区房屋，房屋总价款1313788元，抵顶宁夏发源地电商股份有限公司欠付被上诉人的工程款1120000元，剩余差价193788元，其中121249.25元因上诉人及原审被告贾某尚欠被上诉人货款121249.25元，由上诉人及原审被告贾某支付给宁夏发源地电商有限公司。上诉人及原审被告贾某欠被上诉人货款121249.25元的债务已转让给了宁夏发源地商贸有公司，宁夏发源地电商股份有限公司作为本案中的担保人，已替上诉人及原审被告贾某支付了欠付的货款，上诉人的债务已经履行完毕。2.上诉人支付完所有的货款，2019年11月15日之后的违约金不应继续计算。综上，一审法院认定事实错误，请求支持上诉人的上诉请求。 被上诉人宁夏昆月商贸有限公司辩称：原审认定事实清楚、适用法律正确，应依法驳回上诉，维持原判。1.被上诉人宁夏昆月商贸有限公司与上诉人刘某1、贾某签订的《企业产品购销合同》、《钢材购销合同》、《欠款协议》系各方真实意思表示，不违反法律、行政法规定的强制性规定，合法有效。2.上诉人刘某1、原审被告贾某作为买方，在被上诉人依约提供货物后，在约定的期限内未履行付款义务，至今尚欠货款121249.25元，已构成违约，按照逾期每吨每天支付3元约定，应当向被上诉人支付自2019年8月16日起至判决确定的给付之日止的逾期损失。且约定损失标准原审法院已合理调整，同时上诉人宁夏发源地电商股份有限公司、刘某2作为担保方，应当对上述债务承担连带清偿责任。综上，请求依法驳回上诉，维持原判。 宁夏昆月商贸有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付原告剩余货款121249.25元；2.判令被告向原告按照每天每吨加价3元从2017年6月4日至2019年9月4日期间支付违约金75300元，共计30.61吨（计算：30.61吨×3元/天×820天=75300元）；3.判令被告向原告按照每天每吨加价3元从2019年9月5日计算至实际付清之日止的逾期付款违约金；4.本案诉讼费及相关费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年5月18日，原告宁夏昆月商贸有限公司与被告刘某1、贾某签订《企业产品购销合同》，合同第一条约定原告向被告出售钢材的种类以及钢材单价以提货单和欠款协议为主；第三条约定需方（购买方）委托本公司员工刘某1办理提货签字；第七条约定计算价格：以欠款协议规定的付款日期为准，双方约定的损失计算方法：逾期每吨每天支付供货方3元……。第八条约定违约责任：违约方所欠货款由公司法定代表人及股东提供担保并承担连带清偿责任。合同的供方处有宁夏困月商贸有限公司加盖印章及委托代理人吕月珍签字，需方处有委托代理人刘某1、贾某签字，担保单位处有宁夏发源地电商股份有限公司加盖印章。《企业产品购销合同》签订当日，原告与被告又签订了《钢材购销合同》，该合同编号与《企业产品购销合同》编号均为20170518。《钢材购销合同》显示，工程名称为：兴庆区电商产业园；供货单位（甲方）：宁夏昆月商贸有限公司（加盖公司印章），采购单位（乙方）：刘某1、贾某（二被告均签字捺印）；担保方（丙方）：刘某2（签字）、宁夏发源地电商股份有限公司（加盖公司印章）；合同签订地宁夏银川市××区；合同签订时间：2017年5月18日。 原审另查明，2017年5月24日的《欠款协议》中提货人为刘某1，欠款金额为241735.13元；2017年5月25日的《欠款协议》中提货人为刘某1，欠款金额为251414.57元；2017年5月29日的《欠款协议》中提货人为刘某1，欠款金额为98099.55元。欠款合计（即供货总价款）591249.25元。三张《欠款协议》均约定2017年6月4日前支付全部欠款。庭审中原告自述被告已支付470000元。另外，《欠款协议》中涉及的钢材种类标明的单价分别为每吨3960元、4090元、4110元、4160元。 原审法院认为，原告宁夏昆月商贸有限公司与被告刘某1、贾某买卖合同关系有双方签订的《企业产品购销合同》、《钢材购销合同》、《欠款协议》予以佐证，对该买卖合同关系予以确认。依据《企业产品购销合同》及《钢材购销合同》可以确定买方为刘某1、贾某。关于刘某2在《钢材购销合同》中的签字是职务行为还是个人担保行为的认定，依据原、被告双方签订的《企业产品购销合同》第八条“违约责任：违约方所欠货款由公司法定代表人及股东提供保证担保并承担连带清偿责任”中关于担保方的约定，以及《钢材购销合同》中担保人位置的签字盖章，可以确定宁夏发源地电商股份有限公司及其法定代表人刘某2为买卖合同付款方的担保人，并承担未付款项连带清偿责任。原告向被告供货总价款为591249.25元，原告自认被告已支付470000元，故被告应当向原告支付下剩货款121249.25元。双方约定的损失计算方法为逾期每吨每天支付供货方3元，该约定实为违约金计算方法，但该标准过高，超过了原被告双方订立合同时预见到或者应当预见到的因被告违反合同可能造成的损失，故认定原告的损失应以未付货款金额，按照中国人民银行同期贷款基准利率的4倍即年利率24%计算，承担自2017年6月5日至2019年8月15日（起诉之日）止的损失63860.15元（121249.25元×24%/365×801天）。被告未到庭参加诉讼，视为对举证、质证和抗辩权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告刘某1、贾某于判决生效之日起十日内给付原告宁夏昆月商贸有限公司货款121249.25元，损失63860.15元；并按照年利率24%的标准,以121249.25元为基数支付自2019年8月16日起至判决确定给付之日止的逾期损失；二、被告宁夏发源地电商股份有限公司、刘某2对上述债务承担连带清偿责任，被告宁夏发源地电商股份有限公司、刘某2承担连带清偿责任后有权向被告刘某1、贾某追偿。案件受理费4230元，公告费300元，由原告宁夏昆月商贸有限公司负担530元，由被告刘某1、贾某负担4000元。 二审期间，上诉人提交情况说明书一份，欲证实宁夏发源地电商股份有限公司以坐落于××区房屋，房屋总价款1313788元，抵顶宁夏发源地电商股份有限公司欠付被上诉人工程款1120000元，剩余差价193788元，其中的121249.2元，因上诉人及原审被告贾某尚欠被上诉人货款121249.2元，故宁夏发源地电商股份有限公司作为担保人代上诉人及原审被告贾某履行了付款义务，故上诉人的债务已经履行完毕。 经质证，被上诉人宁夏昆月商贸有限公司认为该情况说明中的房屋没有实际抵顶给被上诉人，不能证实上诉人所要证明的证明目的。 经审查，该情况说明系复印件，且该情况说明中没有载明涉案的债务有宁夏发源地电商股份有限公司代上诉人刘某1、原审被告贾某偿还，故证明目的不予采信。 二审查明的事实与一审一致,本院予以确认。 本院认为，上诉人刘某1、原审被告贾某与被上诉人宁夏昆月商贸有限公司存在买卖合同关系，上诉人及原审被告贾某欠付被上诉人宁夏昆月商贸有限公司货款121249.25元，上诉人刘某1并未有异议，故上诉人刘某1和贾某应履行相应的偿还义务。现上诉人刘某1认为该债务已经由原审被告宁夏发源地电商股份有限公司代为履行完毕，经查，上诉人出具情况说明支持其主张，但该情况说明系复印件，且情况说明中没有载明涉案的债务有宁夏发源地电商股份有限公司代上诉人刘某1、原审被告贾某偿还，故上诉人刘某1的上诉理由不能成立。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4230元，由上诉人刘某1负担。 本判决为终审判决。 审判长  徐玉芳 审判员  牛有成 审判员  何 玲 二〇二〇年十一月四日 书记员  刘铧之 附：本案适用的相关法律规定 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。