甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0123民初2982号原告：甘肃名城房地产开发有限公司，住所地：甘肃省兰州市兰州高新区东部科技新城城投大厦**。统一社会信用代码：91620100076768438R。法定代表人：陈峰，该公司总裁。委托诉讼代理人：魏莹，该公司职工。委托诉讼代理人：岳丽萍，该公司职工。被告：杨济溥，男，汉族，1990年5月19日出生，住兰州市城关区居民。原告甘肃名城房地产开发有限公司与被告杨济溥追偿权纠纷一案，本院于2020年8月13日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告甘肃名城房地产开发有限公司的委托诉讼代理人魏莹、岳丽萍到庭参加了诉讼。被告杨济溥经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。原告甘肃名城房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告偿还原告代垫的全部按揭款及相关款项386314.51元；2、请求法院判令被告向原告支付违约金186824元，以上两项合计573138.51元3、本案诉讼费、财产保全费（含保函费）由被告承担。事实与理由：被告于2015年11月5日与原告签署《商品房买卖合同》（合同号：2015预39062），被告以按揭付款方式购买原告开发的位于兰州市高新区榆中园区东部科技新城兰州××幢××单元××号的房产，总房价为578454元。合同签订后，其中购房款400000元由被告以银行按揭贷款方式向原告支付。被告于2015年11月26日与上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行签署了《个人住房担保借款合同》，向银行贷款400000元，同时原告作为被告的保证人。但被告未按照合同约定按期向银行偿还借款。2019年4月9日，原告被贷款银行划扣全额贷款余额386314.51元，给原告造成了经济损失。经原告多次催告后，被告仍逃避责任拒不履行偿款义务。根据原、被告双方签订的《商品房买卖合同》附件四第三条第一款第四项约定“买受人在同意获得贷款后，应按《个人住房借款合同》之约定定期归还贷款本息，因买受人未及时归还本息而导致贷款银行向出卖人扣收贷款本息及费用……买受人应以出卖人垫付的全部款项为基数，按日万分之十的比率向出卖人支付违约金，直至买受人归还全部款项。”据此被告的行为构成违约，原告有权要求被告承担违约责任。为维护原告的合法权益，请求法院判如所请。被告杨济溥未提出书面答辩意见。对原告提供的证据的认定:1、《商品房买卖合同》一份，证明原、被告之间存在合法的有效的商品房买卖合同关系，被告购买的兰州大名城Ａ区××幢××单元××号的房产，总房价为578454元。合同签订以后房款400000元由被告以银行按揭贷款的方式向原告支付。若被告违约原告有权以原告垫付的款项为基数，按日万分之十比率要求被告承担违约金，直至归还全部款项。对该组证据的真实性及证明目的，本院予以确认。2、《个人住房担保借款合同》，证明因被告向银行贷款40万元，原告作为担保人提供了担保。对该组证据的真实性及证明目的，本院予以确认。3、上海浦东发展银行授信业务凭证（回单），证明因被告逾期偿还借款的行为，原告作为担保人被银行扣款386314.51元，造成了原告的损失。对该组证据的真实性及证明目的，本院予以确认。经本院审理认定事实如下：2015年11月5日，原、被告签订《商品房买卖合同》，被告以按揭付款的方式购买原告开发的位于兰州市高新区榆中园区东部科技新城兰州市高新区榆中园区东部科技新城兰州××幢××单元××号的房产，建筑面积126.30平方米，每平方米4580元，总房价为578454元。首付178454元，按揭贷款400000元。合同签订后，被告于2015年11月26日与上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行签订《个人购房担保借款合同》，被告向上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行借款400000元用于支付原告剩余房款，原告作为担保人在《个人购房担保借款合同》签字、盖章。因被告逾期偿还借款本息，上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行于2019年4月9日通过原告保证金账户扣划本金及利息，合计386314.51元。本院认为，原告和被告及案外人上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行三方当事人签订的《个人购房担保借款合同》,是三方当事人的真实意思表示，内容合法有效，应受法律保护。合同签订后被告却未按照约定履行向上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行按期偿还借款本息的义务。本案中原告作为担保人为被告的该笔借款400000元提供担保，因原、被告及上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行共同约定了原告的保证方式，为保证人原告对被告的贷款40万元承担连带保证责任。因被告未按期履行期的偿还到期本息的义务，故上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行有权请求原告承担连带保证责任。上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行按照担保合同约定从原告账户中将被告尚未偿还的借款本金及逾期利息直接划扣走，实际由原告代替被告履行了全部偿还借款本息的义务。原告再承担了全部向上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行偿还借款本息的义务后，成为被告的债权人有权向被告追偿其代为垫付的银行借款本息。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告代被告偿还银行借款本息合计386314.51元，原告有权请求被告偿还，故对原告主张被告偿还垫付银行借款本息386314.51元的诉讼请求，本院予以支持。原告主张被告支付违约金186824元，但在借款合同中，被告作为借款人未按期偿还借款，构成对出借人违约，但不构成对保证人违约。本案中因被告在向银行办理完毕按揭贷款手续，银行将被告的贷款40万元直接支付给原告以后，原告与被告签订的《商品房买卖合同》已经履行完毕。而原告主张要求被告承担违约金是基于其与被告签订的《商品房买卖合同》约定的违约责任，该合同原、被告双方已经履行完毕，被告不存在违约行为，故原告依据买卖合同主张要求被告承担违约金无事实及法律依据。保证人行使追偿权的范围应当限于其承担保证责任的限额及由此造成的损失。原、被告签订的《商品房买卖合同》附件四第三条第一款第四项约定，被告未按期偿还银行按揭贷款，原告有权解除《商品房买卖合同》，并要求被告承担总购房款日万分之十的违约金，该条关于违约责任的约定明显过高，且原告行使追偿权的前提是在借款合同中，借款人未按期向出借人偿还借款，保证人承担保证责任。在《借款合同》中，原告与被告系借款人与保证人关系，不存在违约法律关系，故对原告主张被告支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。对原告主张的损失应当按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，从2019年4月10日算至判决生效之日止。原告主张要求被告向其支付申请诉讼保全时缴纳的诉讼保全保险费720元的诉讼请求于法有据，由于被告不按约定期限向银行偿还按揭贷款致使原告的资金被银行扣划造成原告经济损失，原告为维护自己的合法权益诉讼法院并申请诉讼保全缴纳了保险费用，该费用是由被告的违约行为给原告造成的损失，应当由被告承担该笔费用。故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告杨济溥给付原告甘肃名城房地产开发有限公司代偿款386314.51元，承担利息损失从2019年4月10日算至判决生效之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告甘肃名城房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4766元，诉讼保全费3385元，诉讼保全保险费720元，合计8871元，由被告杨济溥负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  张成功二〇二〇年十一月三日书记员  郝 婧