浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙01民终5250号 上诉人（原审被告）：章云樵，男，1952年10月18日出生，汉族，住杭州市下城区。 被上诉人（原审原告）：庄页，男，1981年11月4日出生，汉族，住浙江省杭州市下城区。 原审被告：杭州俞同春中医门诊部有限公司，住所地杭州市上城区河坊街****。 法定代表人：章云樵。 上诉人章云樵因与被上诉人庄页，原审被告杭州俞同春中医门诊部有限公司（以下简称俞同春门诊部）合同纠纷一案，不服浙江省杭州市下城区人民法院（2020）浙0103民初456号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月15日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，依法指定审判员适用普通程序独任审理。本案现已审理终结。 上诉人章云樵上诉请求：1、撤销原判第一、二项，依法改判驳回庄页的诉讼请求或者发回重审。2、本案一、二审诉讼费用均由庄页负担。事实与理由：一、一审法院事实认定错误，应当依法改判或发回重审。庄页有义务协助章云樵办理企业信息变更登记手续，至今，庄页仍为俞同春股份有限公司的股东，且庄页提供的证据未能证明其已经履行 了相应的义务。该股权转让协议书为双务合同、有偿合同，协议书未对先后履行的顺序进行约定。因此，章云樵不予支付股本金与股权收益金为行使同时履行抗辩权。一审法院认定章云樵应当支付股本金与股权收益金给庄页，系对事实认定错误。二、一审法院适用法律错误，应当依法改判或发回重审。俞同春中医门诊部为公司股东或者实际控制人提供关联担保，《公司法》第16条明确规定必须由股东（大）会决议，未经股东（大）会决议，构成越权代表。在此情况下，庄页主张担保合同有效，应当提供证据证明其在订立合同时对股东（大）会决议进行了审查，决议的表决程序符合《公司法》第16条的规定，即在排除被担保股东表决权的情况下，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过，签字人员符合公司章程的规定。庄页并未审查股东会决议，其应承担不利后果，而非一审法院认定由俞同春门诊部承担举证责任。担保合同的效力，系人民法院主动审查事项，人民法院应根据九民会议纪要精神进行审查。综上，请求支持上诉。 被上诉人庄页答辩称：一审法院事实认定上存在错误。庄页支付股权转让款后，章云樵至今未将股权过户至庄页名下，章云樵声称在公司股东名册上登记了庄页的名字，误导庄页认为已经成为俞同春股份有限公司股东。实质上，股权一直都是在章云樵名下，章云樵所称行使同时履行抗辩权，推迟支付股本金和收益的说法根本不能成立。2.因股权未过户给庄页，股份转让协议书中约定的庄页配合章云樵过户股权的义务实质上已经履行完毕，章云樵未按约支付股本金及收益，应承担逾期付款的利息。 俞同春门诊部的意见和章云樵的一致。 庄页一审诉讼请求:1、章云樵、俞同春门诊部返还股权转让款1300000元和股权收益130000元，共计1430000元；2、请求判令章云樵、俞同春门诊部支付上述款项的逾期付款利息损失（以尚未退还的股权转让款和股权收益为基数按月利率2%计算至履行完毕日止）；3、本案的诉讼费用、保全费由章云樵、俞同春门诊部承担。 一审法院查明：2017年11月29日，庄页向章云樵转账共计1300000元。同年12月31日，浙江松江医药有限公司出具《证明》确认庄页愿意受让章云樵65万元股本金（以1:2转授让实交金额130万元）。浙江松江医药有限公司（更名后为俞同春股份有限公司）与法定代表人承诺：1.如“俞同春股份”上市，庄页持有“俞同春股份”按股享有“俞同春股份”的权益；2.如庄页要求退股，应提前30天提出，按愿授让的股份退股，按划入章云樵银行卡上的全额人民币退回；3.如“俞同春股份”不能上市，自2018年1月1日开始，按每年实际利益按股分红，如年收益率低于10%/股时，差额由大股东章云樵补贴，同意按10%/股享有分红。2019年11月11日，甲方章云樵、乙方庄页、丙方杭州俞同春中医门诊部有限公司签订《俞同春股份有限公司股份转让协议书》，约定由甲方接收乙方入股“俞同春股份”的股权65万股，合计股权转让价为原投资款130万元；甲方于2019年12月15日前将乙方投资款130万元支付至乙方账户，并结清2018年1月1日起算的应付股权收益13万元整，股本金与股权收益金共143万元；如甲方逾期支付股权转让款和股权收益金时，自甲方逾期的次日（2019年12月16日）起，乙方有权要求甲方全额返还股权转让款及股权收益，并要求甲方支付自逾期之日起至实际付款日为止的逾期付款的利息损失（以尚未退还的股权转让款及股权收益为基数，按月利率2%计算）；丙方为甲方上述第二条、第三条的付款责任提供连带责任担保，担保期限至甲方付清转让款及股权收益日为止；工商登记的股权转让的甲乙双方股权转让协议另行签订。另查明：2017年10月25日浙江松州医药公司变更登记为俞同春股份有限公司。庭审中，庄页自认目前仍为俞同春股份有限公司的股东，其与章云樵、俞同春门诊部及俞同春股份有限公司仅本案涉及的债权债务关系外无其他债权债务关系。 一审法院判决：庄页和章云樵签订的《俞同春股份有限公司股份转让协议书》系双方真实意思表示，双方均应恪守履行，现章云樵未能按约在2019年12月15日前将应支付给庄页的股本金与股权收益金共1430000元支付给庄页，故应承担相应的违约责任。但该《俞同春股份有限公司股份转让协议书》同时也设定了庄页需要配合俞同春股份有限公司进行工商变更登记，撤销其股东身份的义务，现庄页仍为俞同春股份有限公司的股东，且未举证证明未签订“工商登记的股权转让的甲乙双方股权转让协议”以及未进行工商变更登记均系章云樵、俞同春门诊部原因导致，故法院对于庄页要求支付逾期付款利息的诉请不予支持。关于俞同春门诊部是否应承担担保责任。法院认为，俞同春门诊部未能举证证明庄页知道或者应当知道俞同春门诊部为章云樵的付款义务提供担保超越权限，且庄页系俞同春股份有限公司的股东，并非俞同春门诊部的股东，故法院对于俞同春门诊部抗辩其不承担连带责任保证的意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、章云樵于判决生效之日起十日内返还庄页股本金与股权收益金共1430000元；二、杭州俞同春中医门诊部有限公司对章云樵的上述第一项付款义务承担连带责任；三、驳回庄页的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17670元（庄页已预缴），减半收取8835元，财产保全申请费5000元，合计13835元，由章云樵、杭州俞同春中医门诊部有限公司负担。 二审期间，有当事人向法院提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证，并予以记录在卷。 庄页提交的证据有：国家企业信用信息，证明庄页从没有成为俞同春股份有限公司的股东。 本院对上述证据评判认为：上述证据可以反映出庄页现并未经相关职能部门登记成为俞同春股份有限公司股东。 本院二审查明：庄页现否认为俞同春股份有限公司的股东，俞同春股份有限公司的企业信用信息也未显示庄页登记成为俞同春股份有限公司的股东。本院查明的其余事实和一审法院认定的事实一致。 本院认为:本案现争议焦点主要为：章云樵能否以行使同时履行抗辩权为由拒付股本金和股权收益金。首先，根据《中华人民共和国合同法》第六十六条的规定，同时履行抗辩权行使的前提是双方互负没有先后履行顺序的债务。按照本案《俞同春股份有限公司股份转让协议书》约定，章云樵应在2019年12月15日前支付给庄页股本金和股权收益金共1430000元。可见章云樵就涉案款项对于庄页的履行义务是有期限约定的，庄页配合协助进行企业信息变更登记不属于对等的、应同时履行的义务。并且，相关企业登记信息显示，章云樵现系俞同春股份有限公司股东，未有证据证明庄页登记为俞同春股份有限公司的股东。难以认定庄页故意不配合协助企业信息变更登记。因此，章云樵该抗辩理由不能成立；其次，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。杭州俞同春中医门诊部有限公司未就担保责任提起上诉，庄页未就逾期付款利息提起上诉，视为对一审相应判决结果的认可，故本院对此予以确认。综上，章云樵的上诉缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费17670元，由上诉人章云樵负担。章云樵已预缴17670元。 本判决为终审判决。 审判员  赵魁 二〇二〇年十一月二日 书记员  张笛