贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终7145号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司，住所地：贵州省毕节市七星关区开行路东升华庭**房屋，统一社会信用代码：915205007988170437。负责人：王峰，该公司经理。委托诉讼代理人（特别授权代理）：曹太原，贵州四立律师事务所律师。委托诉讼代理人（一般授权代理）：周勇，贵州四立律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：丁希良，男，1953年8月16日出生，汉族，住贵州省毕节市。委托诉讼代理人（特别授权代理）：张桢耀，贵州尚恩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：何平，男，1969年7月5日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。委托诉讼代理人（特别授权代理）：王琴，女，1975年9月22日出生，汉族，住贵州省毕节市，系被上诉人何平之妻。上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司（以下至判决主文前简称为：平安公司）因与被上诉人丁希良与、何平机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初7346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判平安公司不承担误工费及在商业险范围内不承担赔付责任。事实和理由：1、何平在本次事故中存在逃逸行为，且平安公司已经对免责情形尽到了提示、告知义务，故平安公司不应在商业险范围内承担赔付责任。2、丁希良已经年满六十周岁，其主张的误工费不应得到支持。被上诉人丁希良辩称，根据一审法院庭审调查，平安公司只向何平送达了电子保单，未将商业保险条款提交给何平，平安公司的商业保险免责条款不发生法律效力，不能免责。事故发生时丁希良仍在工作岗位上从事临时工作，且工资是150元/日，一审支持丁希良的误工费并无不当。请求二审驳回上诉，维持原判。被上诉人何平辩称，事故发生后何平系因存在精神疾病且害怕离开现场，不是为了逃避责任，且何平病情稳定后已经到交警部门如实陈述交通事故的事实。何平向平安公司购买保险的时候，平安公司只把电子保单给何平，何平不知道平安公司的保险条款，平安公司没有给何平说过保险条款，也没有叫何平签收过保险条款，未向何平告知过保险免责事项，故平安公司应当承担保险责任。丁希良向一审法院起诉请求：1、判令何平赔偿丁希良损失共计168,499.58元；2、判令平安公司在涉案车辆所投保险的责任限额内将前述赔偿款直接支付给丁希良；３．诉讼费用由丁希良和平安公司负担。一审法院认定事实：2019年11月3日，何平驾驶贵Ｆ×××**号小型轿车由七星关区小吉昌镇往七星关区城区方向行驶，22时30许，行驶至毕节市七星关区毕海办事处联尚科技门口时，所驾车辆前部碰撞前方道路上的施工人员丁希良，造成丁希良受伤及车辆受损的交通事故。事故发生后，何平弃车逃离现场。经毕节市公安局七星关分局交通警察大队认定，何平负此次事故的全部责任，丁希良无责任。事故发生后，丁希良被送往毕节市人民医院住院治疗，出院主要诊断为：右锁骨中外段粉碎性骨折；其他诊断为：右侧多发肋骨骨折、右侧气胸等。丁希良实际住院32天，共计支付医疗费57123.5元。后经毕节市人民医院法医司法鉴定所鉴定，丁希良因本次交通事故致右锁骨中断粉碎性骨折、右侧肩胛骨折及肩峰端骨折术后目前遗留右肩关节被动活动功能部分丧失构成十级伤残；致右侧第1-6肋骨骨折构成十级伤残。丁希良后期取出右锁骨区内固定器费用约11000元至12000元。误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日。一审法院另查明，贵Ｆ×××**号小型轿车的机动车交通事故责任强制保险及机动车第三者责任保险均投保平安公司，机动车交通事故责任强制保险的责任限额为122000元，机动车第三者责任保险的责任限额为1000000元。本案交通事故发生在保险期限内。发生交通事故时，丁希良仍从事临时工作，每日工资150元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任；交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”本案中，贵Ｆ×××**号小型轿车的机动车交通事故责任强制保险投保平安公司，首先应由平安公司在122000元的保险责任限额内予以赔偿，超出部分由何平承担侵权责任。因何平所驾车辆同时投保平安公司机动车第三者责任保险，故何平应当承担的侵权责任由平安公司代为赔偿。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。”、“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，平安公司向何平提供的电子保单未附格式条款，平安公司未尽提示和明确说明义务，因此，平安公司提交的保险条款中的免责条款不发生效力。平安公司关于其应在商业险责任范围内免责的抗辩，一审不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定及《2019年贵州省国民经济和社会统计公报》统计的数据，结合丁希良诉讼请求，本案的赔偿项目分项计算如下：1．医疗费：根据医疗机构出具的医药费、住院费收款凭证确定为57,123.5元。2．误工费：丁希良主张的17,117.92元误工费，未超过根据误工时间和丁希良每日收入状况计算的金额，本院予以确认。3．护理费：因丁希良未提供证据证明护理人员的收入状况，故护理费参照贵州省居民服务和其他服务业上年度职工平均工资43,654元计算为43,654元/年÷365天/年×60天=7,176元。4．营养费：参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天计算为100元/天×90天=9,000元。5．住院伙食补助费：参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天计算为100元/天×32天=3,200元。6．残疾赔偿金：根据受害人伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准34,404元计算为34,404元/年×14年×10.1%=52,982.16元。7．精神损害抚慰金：丁希良因交通事故造成两个十级伤残，给丁希良造成精神损害，结合受诉法院生活水平酌情支持3,300元。8．后续治疗费：根据鉴定机构意见，本院酌定为11,500元。9．鉴定费：1,900元。上述第1-9项合计163,299.58元，由平安公司在机动车交通事故责任强制保险以及机动车第三者责任保险的责任限额内予以赔偿。据此，一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司赔偿丁希良医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定费共计163,299.58元，限本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回丁希良的其他诉讼请求。案件受理费1,835元，由何平负担。二审中，当事人没有提交新的证据。二审查明无新的案件事实，对一审法院认定的事实本院予以确认。本院认为，根据当事人的上诉和答辩意见，本案二审争议的焦点是：平安公司应否在案涉肇事车辆的商业三者险责任范围内承担保险责任，丁希良主张的误工费应否支持。平安保险公司以贵Ｆ×××**号小型轿车的驾驶员何平肇事逃逸为由主张商业三者险免赔，但平安保险公司未提交证据证明其已经商业保险条款提交给贵Ｆ×××**号小型轿车的投保人并已向该车的投保人就其在本案中主张免责事由履行了提示义务，平安公司主张的商业三者险免责事由缺乏事实依据，一审法院未予支持正确。虽然丁希良已经年满六十周岁，但丁希良并非国家机关工作人员或国有企事业单位员工，不适用退休规定，法律亦不禁止公民年满六十周岁后继续参加劳动，且事故发生时丁希良确实是在为他人提供劳务，丁希良因案涉交通事故遭受务工损失的事实客观存在，一审法院支持丁希良主张的误工费正确。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司负担，上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司多预交的二审案件受理费3,370元由其自行到本院申请退回。本判决为终审判决。审判长  黄世军审判员  徐 洪审判员  刘光全二〇二〇年十一月四日书记员  蔡 旭