浙江省温岭市人民法院 行 政 判 决 书 （2020）浙1081行初83号 原告温岭市育才学校，住所地温岭市太平街道三星大道****。 法定代表人莫云富，校长。 委托代理人柯兵波，浙江法校（温岭）律师事务所律师。 被告温岭市综合行政执法局，住所，住所地温岭市太平街道体育场路**div> 法定代表人林清福，局长。 委托代理人陈福荣。 委托代理人李文勇，浙江明权律师事务所律师。 原告温岭市育才学校不服被告温岭市综合行政执法局行政处罚一案，于2020年4月24日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，依法组成合议庭，后于2020年9月2日因审判人员调动，变更本案合议庭组成人员，分别于2020年5月22日、11月6日二次公开开庭审理了本案。原告温岭市育才学校委托代理人柯兵波，被告温岭市综合行政执法局法定代表人林清福及委托代理人陈福荣、李文勇到庭参加了诉讼。在本案审理过程中，因本案的审判须以另案的审理结果为依据，而该案尚未审结，本院依法于2020年6月23日中止诉讼，于2020年8月18日恢复诉讼。本案现已审理终结。 2019年11月6日，被告温岭市综合行政执法局作出温综执罚决字（2019）第1-1号行政处罚决定书，认定原告未取得《建设工程规划许可证》进行房屋建设的行为已违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款、《浙江省城乡规划条例》第三十六条第一款之规定。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《浙江省城乡规划条例》第五十九条之规定给予原告如下行政处罚：1.收到本行政处罚决定书之日起十五日内自行拆除坐落在校区内的一幢沿街一层平房，计占地、建筑面积250平方米，并恢复原状；2.收到本行政决定书之日起十五日内自行拆除坐落在校区内的一幢四层实验楼，计建筑面积3644.95平方米，及校内西侧的连廊，计建筑面积544.78平方米，恢复原状，并处建设工程造价10%的罚款，计人民币261403元。 原告温岭市育才学校起诉称，1.被告作出的温综执罚决字第1-1号行政处罚决定书所认定的违章建筑，均发生在上世纪九十年代，当时的建造主体和办学主体均不是现在的原告。被告在未查明建造主体这一事实的情形下，对现办学主体进行处罚，系被处罚主体错误。2.被告作出的温综执罚决字第1-1号行政处罚决定书认定：“原告于2007年开始，未取得《建设工程规划许可证》在校内建设一幢一层沿街平房，一幢四层实验楼，西侧连廊三处建筑：其中一层沿街平房于2007年动工，至2008年完工；河边四层实验楼于2009年3月动工，在城市规划区温岭市太平街道三星桥村温岭××学校××区内涉及河道蓝线部分的原二层食堂基础上加建而成，至2011年11月完工；校内西侧连廊于2012年初动工，至2012年8月完工。”与事实不符，一层沿街平房实际建于1996年前后，四层实验楼始建于1993年，系认定事实错误，证据不足。3.被告作出的行政处罚决定书所适用的处罚种类错误。行政处罚决定书认定；“确认原告的三处违法建筑属无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形”，根据《浙江省城乡规划条例》第五十九条的规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，并处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款。”结合这三处违法建筑为学校教学楼的特殊性，属公益项目，社会影响面广等因素，应当认定这三处违法建筑属于不能拆除的情形，可以对原告单处罚款的行政处罚，而不应处以限期拆除的处罚种类。4.被告作出的行政处罚决定书部分处罚内容过重，西侧连廊为避雨连廊，其建造为原告办学的实际需要，考虑学生平时上下课的安全问题，在丝毫不影响他人利益以及社会公共利益的情况下，原告这一违法行为情节显著轻微，依据《行政处罚法》第三十八条第一款第（二）项“违法行为轻微，依法可以不予行政处罚的，不予行政处罚”之规定,被告作出限期拆除并予以罚款的行政处罚过重。综上，被告作出的行政处罚决定书认定被处罚主体错误，认定事实错误，证据不足，处罚明显过重，故起诉请求撤销被告温岭市综合行政执法局于2019年11月6日作出的温综执罚决字（2019）第1-1号行政处罚决定书。 原告温岭市育才学校向本院提交以下证据：1.办学许可证，拟证明原告的主体资格；2.温综执罚决字（2019）第1-1号行政处罚决定书1份，拟证明原告作出的行政处罚决定事实不清、违反法定程序。 本案在审理过程中，原告向本院提交《房屋面积重新测绘申请书》和《工程造价鉴定申请书》，申请对被告提交的《房屋面积测绘成果书》中的面积进行重新测绘，对涉案处罚项目的工程造价进行鉴定。2020年11月11日，原告撤回上述2项申请。 被告温岭市综合行政执法局答辩称：1.被告作出的温综执罚决字【2019】第1-1号《行政处罚决定书》处罚主体适格。经查，从2007年开始，原告未取得《建设工程规划许可证》，在校区内建设一幢一层沿街平房、一幢四层实验楼、西侧连廊三处建筑，而非原告所说的违法建筑发生在上世纪九十年代。原告系民办非企业单位，初始登记日期为2005年6月7日，主体至今未变化，故原告是适格的行政处罚相对人。2.被告作出的温综执罚决字〔2019〕第1-1号《行政处罚决定书》认定事实清楚、证据充分、适用法律正确。原告从2007年开始，未取得《建设工程规划许可证》在校区内建设一幢一层沿街平房、一幢四层实验楼、西侧连廊三处建筑的违法事实有现场检查笔录、规划定点红线图、调查询问笔录等证据证明。原告的行为已违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款、《浙江省城乡规划条例》第三十六条第一款之规定，经温岭市住房和城乡建设规划局认定，原告的违法建筑属于无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形。2019年11月6日，被告根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《浙江省城乡规划条例》第五十九条之规定，对原告作出上述处罚决定事实清楚、证据充分、适用法律正确。另本案涉案违法建筑为校区内的一幢沿街一层平房，建筑面积250平方米；一幢四层实验楼，建筑面积3644.95平方米；校内西侧连廊，建筑面积544.78平方米。违法建筑面积较大、情节较重，且属于无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形。而该部份违法建筑原告完全可以自行拆除。《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定：“……无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”被告据此作出的处罚决定完全符合法律规定，原告提出的处罚决定书适用的处罚种类错误及处罚内容过重不能成立。3.被告作出的温综执罚决字【2019】第1-1号《行政处罚决定书》程序合法。本案于2017年4月11日立案调查。2019年7月26日被告作出《行政处罚事先告知书》并送达，原告未提出陈述、申辩和听证。2019年10月28日,被告召开重大案件局务会议，经讨论决定对原告作出处罚。2019年11月6日被告作出温综执罚决字【2019】第1-1号《行政处罚决定书》，通过邮寄送达，该程序符合法律规定。综上，被告作出的温综执罚决字【2019】第1-1号《行政处罚决定书》处罚主体适格、认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、程序符合法律规定。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告温岭市综合行政执法局向本院提交了以下证据：1.民办非企业单位登记证书1份；2.现场检查（勘查）笔录、照片、违法建设定位图各1份；3.建设用地规划定点红线图、建设工程规划定位图、总平面图、温岭市育才学校扩建项目总平面图各1份；4.被询问人分别为陈佳卫、林玉琴、蔡云友、陈招华的调查询问笔录各1份；5.温岭市育才学校2008年12月、2013年航摄影像，2010年、2011年、2012年遥感影像各1份；6.房屋面积测绘成果书1份；7.温城执函【2016】2号函、温岭市水利局温水函【2016】3号复函、温城执函【2016】40号函及附件、温岭市住房和城乡建设规划局温建规函【2016】12号复函、温综执函【2017】60号函、温岭市住房和城乡建设规划局温建规函【2017】12号复函、温综执函【2019】5号函及附件、温岭市自然资源和规划局温自然资规【2019】38号复函、温城执函【2016】44号函各1份；8.立案审批表1份；9.温综执罚先告字【2019】第1-1号行政处罚事先告知书及邮寄回执、送达公告各1份；10.温岭市综合行政执法局重大案件集体讨论纪要1份；11.温综执罚决字【2019】第1-1号行政处罚决定书、送达回证、中国邮政跟踪查询系统送达记录1份；12.温综执规罚【2017】80号行政处罚决定书及其文书送达回证各1份；13.温综执罚撤字【2019】第6号行政处罚撤销决定书1份；14.行政处罚事先告知书、行政处罚决定书等送达视频1份；15.《中华人民共和国城乡规划法》第三十六条、第四十条、第六十四条、第五十九条，《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条。上述1-7号证据拟证明被告作出涉案处罚决定事实清楚、证据确凿；8-14号证据拟证明被告作出涉案处罚决定程序合法；15号依据拟证明涉案处罚决定适用法律正确。 经审理查明，原告温岭市育才学校为民办非企业单位，初始登记时间为2005年6月7日。2007年至2008年间，原告未办理建设工程规划许可证，在其校区沿街建设一幢一层平房，该房屋系混合结构、混凝土基础；2009年至2011年间，原告未办理建设工程许可证，在校区内建设一幢四层实验楼，该实验楼在校区内涉及河道蓝线部分的原二层食堂基础上加建而成，房屋结构系框架结构、桩结合混凝土基础；2012年期间，原告未取得建设工程规划许可证，在其校区西侧建连廊，系框架结构、桩结合混凝土基础。2016年7月20日，温岭市住房和城乡建设规划局复函原温岭市城市管理行政执法局，确认上述四层实验楼建筑的建设经查档未办理建设工程规划许可证，因未提供实测资料无法验证是否涉及河道蓝线。2017年7月31日，温岭市住房和城乡建设规划局复函被告，确认上述一层平房和连廊两处建筑的建设未办理建设工程规划许可证，依据《浙江省城乡规划条例》第五十九条规定，应当认定为无法采取改进措施消除影响的情形。2019年4月25日温岭市自然资源和规划局复函被告，确认上述四层实验楼建筑的建设涉及市域总体规划确定的河道蓝线和沿河绿线控制范围。 2017年4月11日，被告立案受理原告上述建筑涉嫌未取得建设工程规划许可证建设案。2017年9月25日，被告作出温综执规罚（2017）第80号行政处罚决定书，原告不服向本院提起行政诉讼。2019年4月3日，被告作出温综执罚撤字【2019】第6号行政处罚撤销决定书，撤销了温综执规罚（2017）第80号行政处罚决定。同日，原告向本院申请撤回起诉，本院裁定予以准许。经补充调查核实，被告于2019年7月26日作出温综执罚先告字【2019】第1-1号行政处罚事先告知书，告知原告拟作出行政处罚决定的内容、事实和依据，以及原告享有陈述、申辩、听证的权利。2019年10月28日，被告召开重大案件集体讨论会。2019年11月6日，被告作出涉案行政处罚决定。原告不服，提起本案诉讼。 另，在本案审理期间，原告以上述三个复函确认其涉案建筑为无法采取改进措施消除影响的情形系错误为由以温岭市自然资源和规划局为被告向本院提起行政诉讼，要求撤销上述三个复函。2020年8月7日，本院作出（2020）浙1081行初106、107、108号行政裁定，驳回了原告的上述起诉，业已生效。 上述事实有原、被告的庭审陈述及在案证据予以证实。 本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定：“在城市、镇规划区进行建筑物、构筑物，道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门……申请办理建设工程规划许可证。”《浙江省城乡规划条例》第三十六条第一款规定:“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物，道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门申请核发建设工程规划许可证……”。本案原告温岭市育才学校未取得建设工程规划许可证进行涉案房屋建设，事实清楚。原告学校成立于2005年6月7日，原告辩称涉案三处建筑建成于其办学之前与事实不符，且涉案建筑一直由原告占有、使用、受益，故原告作为本案违法建设行为的被处罚对象并无不妥。原告的抗辩理由本院不予采纳。《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定:“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”本案中，温岭市住房和城乡建设规划局温建规函【2016】12号、【2017】12号复函和温岭市自然资源和规划局温自然资规【2019】38号复函，认定涉案西侧围墙连廊、沿街一层平房、沿河四层实验楼未取得建设工程规划许可证进行建设且无法采取改正措施消除影响。据此被告温岭市综合行政执法局根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《浙江省城乡规划条例》第五十九条的规定，作出温综执规罚（2019）第1-1号行政处罚决定书，事实清楚，且符合上述法律规定的处罚种类和处罚幅度，本院予以支持。原告提出可以对涉案行为单处罚款，以及认为建造校内西侧连廊的违法行为轻微，可以不予行政处罚的意见于法无据，本院不予支持。至于原告认为温岭市综合行政执法局重大案件集体讨论纪要中参加讨论人数与签字人数不一致，讨论记录处罚金额有误，本院予以指正，且该处罚金额并未在涉案决定中体现，原告的主张，本院不予支持。综上，被告温岭市综合行政执法局在立案后，经调查核实，履行告知等程序作出的涉案处罚决定，事实清楚，程序合法，适用法律正确。为此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告温岭市育才学校的诉讼请求。 本案受理费50元，由原告温岭市育才学校负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 审 判 长  阮灵飞 人民陪审员  叶伶俐 人民陪审员  伍文明 二〇二〇年十一月三十日 代书 记员  张 艳 ? 本判决所依据的相关法条 《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。