山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋03民终1121号 上诉人（原审原告）：荣贵才，男，1969年11月18日出生，汉族，住山西省盂县。 委托诉讼代理人：李俊英，女，1968年5月1日出生，汉族，住山西省盂县，系荣贵才之妻。 委托诉讼代理人：张新民，山西新东律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：代玉文，男，1976年9月8日出生，汉族，住山西省盂县。 上诉人（原审被告）：郭志宏，男，1988年4月30日出生，汉族，现住山西省阳泉市。 上诉人荣贵才、上诉人代玉文、郭志宏因提供劳务者致害责任纠纷一案，不服山西省盂县人民法院（2019）晋0322民初1470号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人荣贵才及其委托诉讼代理人李俊英、张新民，上诉人代玉文到庭参加诉讼，上诉人郭志宏经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 荣贵才上诉请求：1.改判由代玉文、郭志宏承担全部赔偿责任；2.改判本人的护理费按二人计算，护理费应增加17652元；3.改判按照15％的系数计算本人的残疾赔偿金。事实和理由：1.本人对造成自身损害并无任何过错，全部损失均应由代玉文、郭志宏承担；2.本人伤情较重，需要二人进行护理，故本人的护理费应按照二人计算；3.一审残疾赔偿金计算的系数不合理，应按照15％的系数计算本人的残疾赔偿金。 代玉文辩称，一审对荣贵才护理费和残疾赔偿金的计算正确，荣贵才对造成自身损害存在重大过错，其应承担主要责任。 郭志宏未发表答辩意见。 代玉文上诉请求：1.改判按照居民服务业标准计算荣贵才的护理费；2.改判荣贵才承担事故的主要责任。事实和理由：1.一审认定荣贵才由其儿子荣亮亮护理，荣亮亮的工资高达每月7400元，该标准明显过高，应按照居民服务业标准每年46693元计算；2.荣贵才具有完全民事行为能力，其明知在厂区或者工作场所午休具有危险性，但仍将自身置于危险境地，我们进行铲车作业时，进行了鸣笛和提示，其不注意自身安全是导致受伤的主要原因，应当承担70％的责任。 荣贵才辩称，郭志宏并未取得驾驶资格，其在进行铲车作业时也未鸣笛或提示，本人对造成自身的损害不存在过错。本人住院期间，由儿子荣亮亮护理，每月7400元是其误工的实际损失，代玉文应当予以赔偿。 荣贵才向一审法院起诉请求：1.判令被告代玉文、郭志宏赔偿医疗费、误工费、陪侍费、二次手术费、残疾赔偿金等20万元（以伤残鉴定后计算为准），经过鉴定后准确的赔偿金额是268233.54元。2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年至2019年期间原告荣贵才承揽盂县中信焦化厂锅炉的施工建设。事发时被告代玉文承包盂县中信焦化厂八、九号矾石炉，雇佣被告郭志宏开铲车装卸矾石料。2019年5月21日中午，原告在料棚下（据原告陈述当时不知道是在五号还是八号、九号，被告陈述是在八号、九号）休息时，被告郭志宏无证驾驶铲车倒车时将原告碾压致伤。随后二被告将原告送至盂县人民医院门诊治疗，后当天转入阳煤集团总医院住院治疗，住院期间因伤情需要第一天请专业人员护理，花费280元，2019年7月19日因伤情需要购买医用腋拐花费140元，于2019年8月23日出院，住院94天，花费医药费81819.38元，被告代玉文垫付61000元。出院后复查花费262.66元，外购药292元。原告主张住院期间由其儿子荣亮亮和妻子陪侍护理，并提供中铁三局集团第二工程有限公司xxx项目经理部证明一份及荣亮亮工资表用以证实荣亮亮请假4个月照料父亲、月工资为7400元、奖金每月3000元。被告对此不予认可。本案审理中原告申请对其伤情进行司法鉴定，2019年12月6日，山西钧衡司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，原告受损伤构成十级伤残二处，原告花费鉴定费1500元。 一审法院认为，本案应为提供劳务者致害责任纠纷。被告郭志宏在从事雇佣活动中无证驾驶铲车，倒车时未注意全面观察，将原告荣贵才碾压致伤，对损害后果的发生存在过错，被告该行为与原告的损害后果具有因果关系，构成侵权责任。根据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，故被告代玉文应当承担赔偿责任。但荣贵才作为完全民事行为能力人，本身未尽到注意义务，对本次事故的发生也有一定的责任，综合考虑本案的实际情况，对于原告荣贵才的损失，酌定原告自行承担10%的责任，被告代玉文承担90%的责任。对于荣贵才的损失，认定如下：1、医疗费82374.04元；2、医用腋拐140元、专业护工费280元；3、住院伙食补助费9400元；4、营养费，原告未提供医疗机构要求加强营养的书面意见，本院酌情支持营养费6000元；4、误工费，原告未举证证明其系从事建筑业，故对其工资收入本院参照2018年修理和其他服务业年平均工资46693元标准，根据原告伤残的实际情况计算至定残前一日2019年12月6日，误工费计算为24817.6元；5、护理费，原告主张护理人员二人，但未提供医疗等机构的明确意见，故确定护理人员为一人。对护理人员荣亮亮的工资收入，原告提供中铁三局集团第二工程有限公司xxx项目经理部证明及本人2019年2-3月份工资表，能够证实荣亮亮每月工资7400元及实际护理天数，但不能充分证明每月发放奖金3000元，故认定护理费为7400元×4个月=29600元；6、残疾赔偿金，原告系农村户口，按照山西省2018年农村居民人均消费支出9172元与农村居民人均可支配收入11750元之和标准计算20年，计算为20922元×20年×（10+2）%=50212.8元；7、交通费，酌情认定500元；8、精神损害抚慰金3000元；9、鉴定费1500元。上述费用共计207824.44元，被告代玉文应承担187042元，减去被告代玉文垫付的61000元，被告代玉文还应赔偿原告126042元。原告主张的二次手术费待实际发生后另行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条规定，判决：一、被告代玉文于判决生效之日起十五日内支付原告荣贵才医疗费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金等共计126042元；二、驳回原告荣贵才的其他诉讼请求。案件受理费2820元，由被告代玉文承担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，荣贵才的伤构成两处十级伤残，荣贵才主张按照15％的系数计算残疾赔偿金，没有法律依据，本院对此不予支持。关于荣贵才的护理费标准问题，护理费是护理人员因误工减少的收入。荣贵才受伤后，由其子荣亮亮护理，每月7400元是荣亮亮因护理其父减少的收入，一审法院据此认定荣贵才的护理费并无不妥。关于双方的责任划分问题，铲车属于特种车辆，需要相应的驾驶资格方能进行操作。郭志宏在明知自己没有驾驶资格的情况下进行铲车作业，导致荣贵才受伤，其应当对荣贵才的损失承担主要责任。因郭志宏系代玉文的雇员，故其责任由雇主代玉文承担。荣贵才在工厂的作业场所进行午休，其对造成自身的损害也存在一定过错，故应适当减轻代玉文的责任。一审认定代玉文承担90％的责任，荣贵才承担10％的责任，并无不当。郭志宏提起上诉，但经传票传唤无正当理由拒不到庭，应按其撤回上诉处理。 综上所述，荣贵才、代玉文的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3039元，由荣贵才负担776元，由代玉文负担2263元。 本判决为终审判决。 审判长  张卫华 审判员  胡旭辉 审判员  贾志强 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  刘 旭