辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0103民初7499号原告:邱景武，男，1963年7月13日出生，住址沈阳市皇姑区。被告:沈阳恒信物业发展有限公司，住所地沈阳市沈河区文萃路****，统一社会信用代码91210103001616819Q。法定代表人：唐惠忠，系该公司总经理。委托代理人：王艳荣，系该公司员工。委托代理人：石碧硕，系该公司员工。被告：通辽市弘洁劳务服务有限公司，，住所地内蒙古自治区通辽市科尔沁区铁南办事处民主路西侧统一社会信用代码91150502MA0NRLMG3L。法定代表人：王君晗，系总经理。委托代理人：李峰，系该公司员工。原告邱景武与被告沈阳恒信物业发展有限公司、通辽市弘洁劳务服务有限公司劳动争议一案，本院于2019年5月16日受理后，依法组成了合议庭，公开开庭进行了审理。原告邱景武、被告沈阳恒信物业发展有限公司委托代理人石碧硕、被告通辽市弘洁劳务服务有限公司委托代理人李峰均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告邱景武向本院起诉被告沈阳恒信物业发展有限公司、通辽市弘洁劳务服务有限公司，提出的诉讼请求：1、被告向原告支付123300.00元即：（1）、2018-2019年全年工资41065.01元，月均3422.00元，日工资159.00元，补偿金：3422.00元×9=30798.00元；（2）、法定节假日每年11天×159.00元×=3498.00（共计三年，合计10494.00元）；（3）、一年双休日单休48天×159.00元=7632.00（共计三年，合计22896.00元）；一年未休带薪年假补偿金15天×159.00元×2=4770.00（共计三年，合计14310.000）2、诉讼费由被告承担。事实及理由：2011年5月与被告沈阳恒信物业发展有限公司签订了劳动合同，工资包括基本工资、绩效工资、补贴等，工资每月约3000.00元，原告尚未向被告提出辞职，被告行为已经违反合同约定，属于违约行为，应对原告进行赔偿，支付赔偿费。综上，原告为维护自己的合法权益根据《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定，特向贵院提起诉讼，请求法院依法予以支持。被告沈阳恒信物业发展有限公司辩称，原告与第一被告是劳务关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。依据前述规定，原告是军队退休干部，是领取退休金的人员，其与第一被告是劳务关系。二、原告严重违反了第一被告单位的规章制度，对其退工和解除劳务关系，无需支付违约金123300.00元。《对关于实行劳动合同制度若干问题的请示的复函》（劳办发[1997]88号）第二条规定：……离退休人员聘用协议的解除不能依据《劳动法》第二十八条执行。原告是军队退休干部，是领取退休金的人员。原告2018年1月21日与通辽市弘洁劳务服务有限公司签订劳务合同，担任第一被告单位深圳航空公司沈阳分公司项目经理期间，不能严格要求自己，工作作风散漫，业主对其工作极其不满，多次提出更换项目经理。公司对其进行调整。安排原告担任深圳航空公司沈阳分公司机场项目经理，其仍不能严格要求自己，对项目管理极不规范，擅自修改保安、保洁班次，严重影响了公司的规范管理，造成业主方投诉，并再次提出将其退回公司。公司对其批评教育后，其表示改正错误。公司安排其担任沈阳恒信投资管理有限公司项目经理，但其仍不能严格要求自己，我行我素，脱岗旷工，造成业主对其工作多次投诉，要求更换项目经理。公司决定将其调回公司总部待定。原告交接工作后，当天中午未履行请假手续，未按规定时间回公司报到，连续旷工3.5天。拒不执行公司《钉钉考勤制度》，上班拒不打卡共计11天。在此期间到投资公司项目无理取闹，给公司造成极坏影响，严重破坏了企业形象。由于原告严重违反了单位《管理人员奖惩办法》第三章第十一条第二、三款规定，《员工岗位管理办法》第二十条第一款第二项规定，《钉钉考勤制度》第四条第四款规定，2019年1月21日对其退工符合法律规定，1月28对其解除劳务关系不应当支付违约金。综上所述，本案事实清楚，法律法规明确，第一被告恳请沈阳市沈河区人民法院以事实为依据，以法律为准绳，依法维护企业的合法权益。被告通辽市弘洁劳务服务有限公司辩称，原告与第二被告是劳务关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。原告是军队退休干部，已经领取退休金，于2018年1月21日与我公司签订劳务合同。依据前述规定，第二被告与原告是劳务关系。原告严重违反了第一被告单位的规章制度，第一被告对其退工符合规定，对其解除劳务关系无需支付违约金123300.00元。《对关于实行劳动合同制度若干问题的请示的复函》(劳办发[1997]88号)第二条规定：……离退休人员聘用协议的解除不能依据《劳动法》第二十八条执行。原告2018年1月21日与我公司签订劳务合同，在担任第一被告单位深圳航空公司沈阳分公司项目经理期间，不能严格要求自己，工作作风散漫，业主对其工作极其不满，多次提出更换项目经理。同时，其对项目管理极不规范，擅自修改保安、保洁班次，严重影响了公司的规范管理。无法胜任原有工作。2018年9月第一被告作为用工单位，预与我公司协商对其予以辞退，我公司建议不宜辞退处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年5月与被告沈阳恒信物业发展有限公司签订了劳动合同，工资包括基本工资、绩效工资、补贴等，工资每月约3000.00元。2018年1月21日，原告邱景武与被告通辽市弘洁劳务服务有限公司签订劳动合同一份，期限为2018年1月21日起至2020年1月20日止，被告通辽市弘洁劳务服务有限公司派遣原告邱景武工作的用工单位为被告沈阳恒信物业发展有限公司，2018年3月20日，被告通辽市弘洁劳务服务有限公司与被告沈阳恒信物业发展有限公司签订劳务服务（派遣）协议一份，协议期限为两年。2019年1月21日，被告沈阳恒信物业发展有限公司出具退工单一份，原告邱景武被退工，2019年1月28日，被告通辽市弘洁劳务服务有限公司向原告邱景武出具通知一份：……用工单位与2019年1月28日将你退回我公司。我公司依据《劳动合同法》第三十九条至规定，经研究决定，于2019年1月28日与你解除劳动合同。2019年5月7日，原告向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于2019年5月16日作出沈河劳人仲不字[2019]700号不予受理通知书，原告对该不予受理通知书不服，起诉来院。另查明，原告系辽宁省武警总队服役21年，签署的自主择业到地方工作。现在每月按照工资的80%领取工资。原告在被告沈阳恒信物业发展有限公司工作期间月平均工资3422.00元。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告从部队退役时选择的是自主择业，到地方后与被告沈阳恒信物业发展有限公司签订了劳动合同，确认了工作岗位及工资待遇按，后期又通过被告通辽市弘洁劳务服务有限公司劳务派遣形式继续在被告沈阳恒信物业发展有限公司处工作，直至被辞退，双方已经构成劳动合同关系，二被告辩称双方为劳务关系缺乏事实依据，本院不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条之规定：被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。被派遣劳动者有本法第三十九条和四十一条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。第三十九条：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的。被告主张与原告解除劳动关系的依据为被告沈阳恒信物业发展有限公司提供的《管理人员奖惩办法》第二十条第一款第二项：不能或不愿服从公司调动的。被告未对原告不能或不愿意服从公司调动提供相关证据，不能证明原告对用人单位的规章制度进行了严重的违法，故被告因此与原告解除劳动合同不符合法律规定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条的规定，用人单位违反劳动法规定解除或者终止劳动合同，用人单位依法支付原告补偿金30798.00元（3422.00元×9个月）。关于原告主张未签劳动合同双倍工资的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，双方建立劳动关系之后一个月内应签订劳动合同，原告邱景武在起诉状中陈述了于2011年5月与被告沈阳恒信物业发展有限公司签订了劳动合同，工资包括基本工资、绩效工资、补贴等的事实。于2018年1月21日签订劳动合同一份，现其以未签订书面劳动合同为由，主张双倍工资赔偿，缺乏事实依据，对该请求依法不予支持。关于原告主张的双休日单休补偿金、法定节假日值班费的诉讼请求，原告并未就自身加班的事实提供相应的证据，故对于该项诉讼请求本院不予支持。关于原告主张的未休年休假补偿，《中华人民共和国劳动法》第四十五条，国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。国务院《职工带薪年休假条例》规定，职工累计工作满一年不满十年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。“累计工作时间”，包括职工在机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、由雇工的个体工商户的单位从事全日制工作时间，以及依法服兵役和其他按照国家法律、行政法规和国务院规定可以计算为工龄的而期间（视同工作期间）。原告自依法服兵役，之日为起累计工龄已满20年，年休假为每年15天，故对于原告被辞退日前13个月未休年假工资即5880.00元（159.00元×16天×200%）依法予以支持，本院予以支持。以上应支付费用，由原告的派遣单位即被告通辽市弘洁劳务服务有限公司支付。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第六十五条、《中华人民共和国劳动法》第四十五条之规定，判决如下：一、被告通辽市弘洁劳务服务有限公司于本判决生效之日起10日内，给付原告邱景武违法解除劳动合同补偿30798.00元；二、被告通辽市弘洁劳务服务有限公司于本判决生效后10日内，给付原告邱景武未休年休假工资5880.00元；三、驳回原告邱景武的其他诉讼请求。如被告沈阳恒信物业发展有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由被告沈阳恒信物业发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  刘小兵人民陪审员  陈雪松人民陪审员  王永连二〇二〇年十一月十日法官 助理  姜 岳书 记 员  王佳僖