贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终6693号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司，住所地：贵州省毕节市七星关区麻园路移动大楼斜对面，统一社会信用代码：91520502915490773K。负责人：龙洋，该公司经理。委托诉讼代理人（特别授权）：赵雄，贵州本芳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐奎，男，生于1971年7月23日，汉族，住毕节市七星关区。委托诉讼代理人（特别授权）：查杰，贵州上宜律师事务所律师。委托诉讼代理人（一般授权）：王才，贵州上宜律师事务所实习律师。原审被告：周波，男，生于1991年3月18日，汉族，住毕节市七星关区。原审被告：毕节市七星城市出租汽车有限责任公司，住所地：贵州省毕节市七星关区东安路**面粉厂内，统一社会信用代码：91520502073870912A。法定代表人：肖礼明，该公司董事长。委托诉讼代理人（一般授权）：张科，该公司员工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司（以下简称人民财保公司）因与被上诉人徐奎、原审被告周波、毕节市七星城市出租汽车有限责任公司（以下简称七星公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初6422号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人人民财保公司上诉请求：撤销毕节市七星关区人民法院作出的（2020）黔0502民初6422号民事判决第一项，改判上诉人在贵Ｆ×××**号小型轿车投保的交强险限额内赔偿被上诉人徐奎医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金共计67099.03元，在第三者责任险限额内赔偿67834.57元。事实和理由：一、一审判决按照建筑行业标准计算误工费错误。一审过程中，被上诉人徐奎并未提交其从事建筑行业的相应资质和证件，其误工费仅应按照居民服务业标准予以计算。二、一审判决支持6000元精神抚慰金过高，应酌情支持3000元。被上诉人徐奎辩称：1.徐奎在一审时已提交从事建筑行业的证明、工资表，在二审中提交的另一证明，均可证实徐奎从事建筑行业，且实际工资远高于建筑行业平均工资。2.关于精神抚慰金，根据七星关区司法实践，十级伤残支持3000元至5000元，徐奎构成两处十级伤残，一审判决支持6000元并无不当，综上，恳请法院依法驳回上诉人的全部上诉请求。被上诉人七星公司辩称：一审判决认定的周波垫付的8017.6元，其中有6000元是我公司垫付，应直接返还我公司。被上诉人周波未作答辩。原审原告徐奎向一审法院起诉请求：1.判令原告因交通事故造成的各项损失，由被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司在交强险限额内赔偿122000元，在商业第三者责任保险限额内赔偿原告64945.45元，若有保险赔偿不足部分由被告周波、毕节市七星城市出租汽车有限责任公司承担赔偿责任；2.诉讼费由被告承担。一审法院查明：2019年10月6日7时30分，被告周波驾驶贵Ｆ×××**号小型轿车沿毕节市七星关区德溪大道行驶至毕节市第四实验学校门前路段时碰撞由原告徐奎驾驶的贵Ｆ×××**号二轮摩托车，造成原告徐奎受伤、手机受损及两车不同程序受损的交通事故。2019年10月16日，毕节市公安局七星关区交通警察大队作出第522401420190005002号《道路交通事故认定书》（简易程序），认定被告周波负主要责任、原告徐奎负次要责任。事故发生后，原告徐奎被送往毕节市人民医院住院治疗，经诊断，原告的损伤为：右胫腓骨骨折、头皮裂伤、全身多处软组织损伤，右腓深神经损伤。原告住院35天，产生检查费（含其他费用）1017.60元、住院费68883.37元。原告出院后，先后到中医院、市一医进行复查，产生检查费475.90元。2020年1月6日，为进行伤残等级鉴定，原告到省医科大附属作肌电检查，产生检查费450.08元，以上费用合计70826.95元，其中，原告支付17925.98元,被告周波支付8017.60元，被告人民财保公司支付医疗费44883.37元。经毕节市公安局七星关分局交通警察大队委托，贵州警察学院司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，产生鉴定费1900元。2020年4月17日，该鉴定中心作出贵警院司鉴中心［2020］法临鉴字第181号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.徐奎因交通事故致右腓胫骨骨折，伤残程度为十级、右腓深神经损伤，伤残程度为十级；2.误工期评定为270日，护理期评定为90日、营养期评定为90日；3.后续治疗费用评定为10000元至12000元之间。另查明：1.原告徐奎父亲生于1937年12月14日,居住在毕节市七星关区，其生育六个子女；2.贵Ｆ×××**号小型轿车系出租车，登记在被告七星公司名下，被告周波系该车驾驶员。3.贵Ｆ×××**号车在被告人民财保公司投保了交强险及1000000元的商业三者险，事故发生在保险期限内。4.被告人民财保公司因原告的摩托车受损，赔偿原告损失2210元。一审法院认为，本案系因机动车发生交通事故致人损害而引起的赔偿纠纷案件，原告在本次交通事故中受伤，依法应当获得赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任；交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”本案中，涉案肇事车辆贵Ｆ×××**号车在被告人民财保公司投保了交强险、第三者责任险，被告人民财保公司应在交强险限额承担赔偿责任，超出部分在第三者责任险中予以赔偿。对原告要求赔偿的各项费用中，医疗费70826.95元，其中，原告支付17925.98元,被告周波支付8017.60元，被告人民财保公司支付医疗费44883.37元。对原告垫付部分，由被告人民财保公司支付给原告，被告周波垫付部分，由被告人民财保公司直接支付给被告周波。交通费，因原告提交的证据不能证明系因本次事故就医或转院治疗而产生，一审法院不予支持。原告虽提交有餐饮费票据，但该票据仅为手撕发票及收银单，根据上面载明的内容，不能确定系因本次事故所产生，故一审法院不予支持。根据原告的请求和一审法院认定的事实，本案的赔偿项目分项计算如下：1.医疗费：根据原被告双方提交的票据实计算为70,826.95元，其中，原告支付17925.98元,被告周波支付8017.60元，被告人民财保公司支付44883.37元。2.误工费：原告提交的证据不能证明其有固定收入，也不能证明其近三年的平均收入，因此误工费参照原告从事的建筑业上年度职工平均工资计算为62684元∕年÷365天/年×270天=46368.99元。3.护理费：原告未举证证明其护理人员工资收入标准，故参照上年度贵州省居民服务及其他服务业职工平均工资按照一人护理计算为43654元∕年÷365天/年×90天=10761.78元。4.营养费：参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助费标准计算为100元/天×90天=9000元。5.住院伙食补助费：原告实际住院35天，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助费标准计算为100元/天×35天=3500元。6.残疾赔偿金：根据鉴定意见，原告伤残等级为两个十级伤残，参照上一年度贵州省城镇居民人均可支配收入计算为34404元/年×20年×11%=75688.80元。7.被扶养人生活费：原告父亲居住在农村，年满82周岁，参照上一年度农村人均年生活消费支出计算为10222元/年×5年÷6×11%=937.02元。8.后续治疗费：评定为11000元至12000元之间，一审法院酌定支持11000元。9.鉴定费：根据原告提交的证据，为1900元。10.精神抚慰金：原告因本次交通事故受伤致残，给原告及家人带来一定的精神损害，根据原告的伤情及其过错情况，一审法院酌定支持6000元。上述费用合计235983.54元，由人民财保公司在交强险限额内支付原告122000元，扣除被告周波支付8,017.60元、被告人民财保公司支付的医疗费44883.37元及财产损失2000元后，实际支付原告67099.03元；剩余113983.54元在第三者责任险限额内根据各自的过错程度进行赔偿，被告周波在本次事故中承担主要责任，由被告人民财保公司在商业第三者责任险限额内承担70%的赔偿责任，即113,983.54元×70%=79788.48元。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司于本判决发生法律效力之日十日内，在贵Ｆ×××**号小型轿车投保的交强险限额内赔偿原告徐奎医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金共计67099.03元，在第三者责任险限额范围内赔偿原告徐奎79788.48元。二、由被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司于本判决发生法律效力之日十日内向被告周波支付其垫付的医疗费8017.60元。三、驳回原告徐奎的其他诉讼请求。案件受理费2019元（已减半），由原告徐奎承担749元，由被告毕节市七星城市出租汽车有限责任公司承担1270元二审期间，被上诉人徐奎向本院提交证据如下：第一组：证明一份，用以证明：被上诉人徐奎受伤前从事建筑行业。经质证，上诉人人民财保公司对该证据形式上的真实性无异议，但认为村委会并非证明徐奎从事何种工作的法定机构，并且发生交通事故时，村委会并不知情，对关联性不予认可，该证据亦不属于二审新证据。被上诉人七星公司对该组证据无意见。被上诉人周波未发表质证意见。第二组：仲裁裁决书，用以证明：徐奎与湖南家和建设有限责任公司是劳动关系，徐奎从事建筑行业。经质证，上诉人人民财保公司对该组证据的三性无异议，但认为该证据仅能证明徐奎与湖南家和建设有限责任公司系劳动关系，不能证明工资情况。被上诉人七星公司、周波未发表质证意见。本院经审查认为，被上诉人提交上述证据，各方当事人对证据真实性均无异议，且与本案具有关联性，本院予以采信，作为认定案件事实的依据。对一审查明的事实，本院予以确认。二审另查明，2020年8月27日，毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会作出七劳人仲案字（2020）第0296号仲裁裁决书认定：徐奎自2018年3月起在湖南家和建设有限责任公司承建的毕节市七星关区中鼎华城项目工程做工。该仲裁裁决书裁决：徐奎与湖南家和建设有限公司之间存在劳动关系。2020年10月23日，七星关区鸭池镇上坝村村民委员会出具《证明》一份载明：徐奎是从事建筑行业的泥工师傅，2019年10月6日早晨去毕节市中鼎华城上班，刚到中鼎华城二期工程的围墙外面十字路口处被出租车撞伤。综合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：被上诉人因本次交通事故导致的误工费及精神抚慰金应如何认定本院认为，关于误工费的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，徐奎在一、二审中提交的证据均能证明其系从事建筑行业，故一审判决按照建筑行业上一年度职工平均工资计算徐奎的误工费损失并无不当，本院予以确认。上诉人人民财保公司主张应按照居民服务业标准计算误工费的上诉理由不成立，本院不予采纳。关于精神抚慰金的问题，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”之规定，一审判决结合徐奎的伤情及其过错情况，酌定精神抚慰金为6000元并无不当，本院予以确认。上诉人人民财保公司主张精神抚慰金应为3000元没有充分的事实和法律依据，本院不予采纳。另，关于原审被告七星公司主张原审被告周波垫付的费用中有6000元系七星公司垫付，应予直接返还给七星公司的答辩理由，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”之规定，一审判决作出后，原审被告七星公司并未提出上诉，故对该理由本院不作审查。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币227元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄世军审 判 员 徐 洪审 判 员 刘光全二〇二〇年十一月五日法官助理 张园园书 记 员 王 钰