黑龙江省林区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑75民终44号上诉人（原审被告）：王春志，男，1977年5月5日出生，汉族，无职业，住黑龙江省。被上诉人（原审原告）尚昌义，男，1972年10月20日出生，汉族，无职业，住黑龙江省。委托诉讼代理人：李双全，黑龙江鼎铎律师事务所律师。上诉人王春志因与被上诉人尚昌义提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省诺敏河人民法院（2019）黑7530民初538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭，于2020年8月26日和2020年10月26日公开开庭进行了审理。上诉人王春志、被上诉人尚昌义及其委托诉讼代理人李双全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王春志上诉请求：改判王春志承担40%责任，尚昌义承担60%责任，并承担相应诉讼费用。事实和理由：（1）尚昌义是王春志雇佣收粮的员工，尚昌义被安排去收大豆及卸大豆的工作，而不应在另外一辆车上装大豆并在装大豆的车上发生了事故。本次事故系尚昌义为多挣装车费私自到另外一辆车装车所致，其有重大过失，对造成损伤应当承担主要责任。（2）尚昌义原有关节骨性关节炎及旧伤，本次事故只是加重了伤情，王春志再次申请重新鉴定，并追究尚昌义隐瞒原有伤情的责任。尚昌义在绥棱县人民医院住院治疗6天，经医生诊断记录记载“心脏听诊正常，饮食二便正常，患肢肿胀消退，外固定良好，足背动脉搏动良好”，出院医嘱“1.注意休息，加强营养，按时服药。2.不适随诊。3.一月复查，无医嘱不可自行负重”。说明尚昌义当时已经治愈出院，回家静养，在没有医嘱的情况下自行转到黑龙江中德骨科病院治疗，增加了治疗费用，增加的这部分治疗费用应由尚昌义自己承担。（3）五四林场卫生所费用2419元，没有医嘱的支持，属于私自行为，应由尚昌义自己承担。绥棱县人民医院病历复印收据11元，鉴定书邮寄费40元，黑龙江中德骨科病历复印费70元，坐便器110元，拐杖90元，交通费775元属于个人行为不属于赔偿范围，应由尚昌义自己承担。（4）王春志申请重新做伤残鉴定。综上，尚昌义隐瞒原有伤情，不听指派私自装车，造成自身的损伤，其存在过错，应由尚昌义承担60%责任。尚昌义辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，程序合法，王春志的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院驳回王春志的上诉请求，维持原判。1.尚昌义的损伤是在为王春志提供劳务中所致，王春志应当承担全部赔偿责任。2.尚昌义左腿的伤情完全是由于劳动中被包装袋砸伤所致，黑龙江民强司法鉴定中心出具的黑民〔2019〕临司鉴字556号司法鉴定意见书中，对损伤的结果作出了明确的鉴定意见，王春志主张尚昌义原有关节骨性关节炎及旧伤没有任何证据予以证明。3.根据五四林场卫生所护士张继玲出具的证人证言证明治疗费用的支出是必要且合理的，故应当由王春志承担。尚昌义向一审法院起诉请求：王春志赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院补助费、伤残补助费、鉴定费82307.15元等费用并承担诉讼费用。一审法院认定事实：王春志在绥棱林业局五四林场经营春志大豆收购部，收购部为个体、独资。尚昌义受雇于王春志提供劳务，计件工资。2019年3月12日尚昌义在装车过程中左腿被包装袋砸伤，伤后在绥棱县人民医院住6天，诊断为胫骨平台骨折、膝关节积液、半月板后角损伤、韧带损伤。2019年7月2日，尚昌义又在黑龙江中德骨科医院进行关节镜下左膝关节探查清理术，半月板部分切除术，住院8天。出院后双方因赔偿问题未能达成一致，尚昌义诉讼请求王春志赔偿各项损失。尚昌义申请鉴定，一审法院委托黑龙江民强司法鉴定中心对尚昌义的伤残等级、营养期限、护理人员及期限、医疗终结时间、黑龙江中德骨科医院病历记载的陈旧性骨折是否仅指2019年3月12日骨折等项进行司法鉴定。黑龙江民强司法鉴定中心作出的〔2019〕临司鉴字556号司法鉴定意见书鉴定结论为尚昌义黑龙江中德骨科医院诊断左膝胫骨平台陈旧性骨折，是2019年3月12日左膝胫骨平台骨折的过去时，是左膝胫骨平台骨折不同时间段的诊断表述。尚昌义左膝关节外伤、胫骨平台骨折、膝关节积液、半月板损伤、韧带损伤、左膝关节创伤性骨性关节炎、行关节镜下左膝关节探查清理术、半月板部分切除术，左膝关节活动受限，系十级伤残；伤后6个月医疗终结；需护理60日，其中住院期间平均需2人护理每日，之后院外平均需1人护理每日；需营养30日。尚昌义伤后，各项损失应为：1.误工费由于尚昌义受伤时的工作是计件工资，且王春志出表述尚昌义不是长期工作，故其收入无法计算，尚昌义亦未证明其近三年收入状况，故应参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资及2018年我省相关统计数据、司法鉴定意见书鉴定意见计算。尚昌义误工6个月，相近行业农林牧渔业年平均工资标准30926元，6个月为15463元；2.尚昌义住院2次护理天数合计74天，相近行业农林牧渔业年平均工资标准84.72元，合计护理费6269.28元；3.残疾赔偿金为58382元；4.营养费30日为1500元；5.伙食补助费1400元；6.住院医疗费绥棱县人民医院2960.56元，黑龙江中德骨科医院15752.31元，五四林场卫生所2419元。其他费用：1.开普医学影像中心收据598元；2.绥棱县人民医院病历复印收据11元；3.鉴定书邮寄费40元；4.哈尔滨中德骨科病历复印费70元；5.坐便器110元；6.拐杖90元；7.开普医学影像中心收据两张分别为800元、585元合计1385元；8绥棱县人民医院诊费82元；9.交通费775元。以上总计107307.15元。王春志先行支付了2.5万元医药费。一审法院认为，尚昌义在为王春志提供劳务活动中致伤，且损伤与后果之间具有因果关系，形成提供劳务者受害责任纠纷，尚昌义、王春志之间应是雇佣关系，尚昌义在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。王春志提出尚昌义应从事卸车工作时未经王春志许可擅自去装车，从而在装车中致伤，应由尚昌义自行承担责任。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》规定此事实举证责任应由王春志承担，但王春志未提供证据证实，故对该事实不予确认。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款，第十九条第一款，第二十条，第二十一条第一款、第二款，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条第一款之规定，判决：被告王春志于判决生效后立即给付原告尚昌义各项损失合计107307.15元，扣除原告先行给付25000元为82307.15元；案件受理费1858元由于适用简易程序减半收取929元由被告负担；鉴定费5110元由被告承担。本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的事实，本院认定如下：王春志向本院提交证据黑龙江中德骨科医院出院须知一份，用以证明尚昌义如果没有双膝关节骨性关节炎就不会造成膝关节损坏，就不能构成十级伤残。经质证，尚昌义自认该份证据在一审时是其提供的，与原件一致，但对证明的问题有异议，不能证明尚昌义患有膝关节骨性关节炎与2019年3月12日受损伤有关联。尚昌义向本院提交证据2份：证据1.王春志与尚昌义电话录音一份，用以证明尚昌义转院至黑龙江中德骨科医院进行手术治疗一事王春志与尚昌义已经达成一致意见，王春志也认可并支持尚昌义去黑龙江中德骨科医院进行治疗。经质证，王春志对该份证据有异议，认为录音只能说明王春志积极配合尚昌义治疗，绥棱县人民医院没有转院证明，不能自行转院；证据2.五四林场卫生所护士张继玲出具的证人证言一份，用以证明尚昌义在五四林场卫生所用药都是治疗过程中支出的必要，且合理费用。经质证，王春志对该份证据有异议，认为该花才花不该花的不花。本院认证意见为，对王春志举示的证据，尚昌义对真实性无异议，但是该份证据不能证实尚昌义患有膝关节骨性关节炎与此次受损伤有关联，故本院不予以采信。尚昌义举示的证据1，电话录音中能够证明王春志积极配合尚昌义去黑龙江中德骨科医院治疗，且尚昌义转院需绥棱县人民医院出具证明无法律依据，故本院予以采信；证据2，五四林场卫生所护士张继玲出具的证人证言内容与尚昌义提交的五四林场张继玲出具的卫生所费用收据能够相互印证，故本院予以采信。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，王春志对黑龙江民强司法鉴定中心作出的黑民〔2019〕临司鉴字556号司法鉴定意见书中鉴定意见表述“尚昌义中德骨科医院诊断左膝胫骨平台陈旧性骨折……系十级伤残属于陈旧性伤情”有异议,申请重新鉴定，但不申请补充鉴定、不申请鉴定人出庭。王春志对尚昌义部分治疗费用有异议,亦不申请鉴定。本案争议焦点为：1.双方当事人在本案损害事实发生时各自存在多少过错责任；2.尚昌义所遭受的左膝胫骨平台陈旧性骨折是否属于陈旧性伤情，应否由王春志承担赔偿责任；3.部分赔偿费用应由尚昌义自行承担问题。关于双方当事人各自存在多少过错责任问题。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中尚昌义虽未听从雇主王春志指派到卖粮生产线上劳务并受损伤，但尚昌义在车上接袋的劳务确实是为王春志工作，此行为亦被认为是尚昌义劳务工作范围内的行为，视为王春志与尚昌义之间形成劳务关系。尚昌义为王春志提供劳务，从事劳务过程中，王春志应为尚昌志的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务，在下雪天、天有些黑没有开灯情况下王春志没有起到提醒注意和保护事项，导致了损害的发生，王春志也未提供尚昌义在劳务过程中没有尽到安全注意义务的证据。因此，应对尚昌义的损害承担全部赔偿责任，王春志的上诉理由，不予支持。关于尚昌义所遭受的左膝胫骨平台陈旧性骨折是否属于陈旧性伤情，应否由王春志承担赔偿责任问题。首先，尚昌义经黑龙江省绥棱林业局五四林场卫生所、绥棱县人民医院、黑龙江中德骨科医院的处置等住院治疗，均证明尚昌义为治疗左膝损伤进行用药、手术等事实，以及黑龙江民强司法鉴定中心作出的黑民〔2019〕临司鉴字556号司法鉴定意见书中鉴定意见表述“尚昌义中德骨科医院诊断左膝胫骨平台陈旧性骨折……系十级伤残”亦能证实尚昌义损伤的左膝胫骨平台陈旧性骨折属于陈旧性伤情；其次，王春志主张尚昌义患有膝关节骨性关节炎，干活不灵便或2019年3月12日之前尚昌义原有陈旧性伤情，造成左膝损伤，导致十级伤残的鉴定结论。但王春志提交的证据仅能证明尚昌义患有膝关节骨性关节炎，其又不申请对黑民〔2019〕临司鉴字556号司法鉴定意见书补充鉴定、不申请鉴定人出庭，也未能提供尚昌义膝关节骨性关节炎或原有陈旧性骨伤与2019年3月12日受损伤有关联及鉴定不够十级伤残的证据予以证明其主张。因此，王春志的主张不成立，应承担赔偿责任。关于部分赔偿费用应由尚昌义自行承担问题。王春志主张黑龙江省绥棱林业局五四林场卫生所用药费用2419元、绥棱县人民医院病历复印费11元、鉴定书邮寄费40元、黑龙江中德骨科医院病历复印费70元、坐便器110元、拐杖90元、交通费775元以上费用均应由尚昌义承担。经查，黑龙江省绥棱林业局五四林场卫生所产生的用药费用2419元，有五四林场卫生所护士张继玲出具的用药明细进行佐证，并且一审庭审中王春志自认对上述费用均无异议，二审庭审中经释明王春志明确表示不申请对上述费用的合理性进行鉴定。因此，上述费用由尚昌义承担的理由不成立，其上诉请求不予支持。关于王春志申请重新伤残鉴定的问题。王春志申请重新伤残鉴定的事实、理由及依据不符合重新鉴定的法律规定，不予准许。综上所述，王春志的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1858元，由上诉人王春志负担。本判决为终审判决。审判长  孙丹审判员  张蕾审判员  于威二〇二〇年十一月二十日书记员  黄磊