河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终4415号上诉人（原审被告）：胡荣亮，女，1968年2月3日出生，汉族，住信阳市浉河区。被上诉人（原审原告）：徐再青，男，1955年7月15日出生，汉族，住河南省新县。委托诉讼代理人：徐承武，男，1982年5月22日出生，汉族，住河南省信阳市平桥区。系徐再青儿子。代理权限为特别授权。上诉人胡荣亮因与被上诉人徐再青健康权纠纷一案，不服河南省信阳市浉河区人民法院（2019）豫1502民初6245号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人胡荣亮，被上诉人徐再青及其委托诉讼代理人徐承武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡荣亮上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审遗漏了被告，严重违反了法律程序。被上诉人是在向一楼业主崔某提供劳务时受伤，其作为施工方，负有监督、管理和安全生产的职责，崔某在没有获得建筑许可的情况下，无视小区物业公司的整改停工通知，仍要求被上诉人继续施工，故崔某对该事故的发生存在过错。崔某作为雇主，依法负有保障雇员人身安全的义务和注意义务，崔学美疏于对施工现场环境安全的检查，应承担赔偿责任。一审判决未将雇佣方即一楼业主列为被告，严重违反法定程序，请求人民法院依法发回重审。2、被上诉人对事故发生存在过错。被上诉人在物业公司下达停工通知后，在没有佩戴安全用具的情况下继续施工，原告作为成年人，应当具有安全防范意识，作业时应采取基本的自我保护和安全措施，被上诉人自身存在忽视安全保障措施，在没有佩戴安全用具的情况下进行施工，其对受伤后果的发生被上诉人本人亦有一定的过错，被上诉人应当就自己的过错承担责任。3、一审判决的赔偿数额存在错误。在一审判决中，原审法院认定被上诉人的误工期为十三天，其中医院出具出院医嘱建议被上诉人全休七天，被上诉人没有出具鉴定机构的鉴定意见，仅凭医院出具的医嘱，不能认定医院建议全休的时间可以被纳入全休期，所以一审判决认定的误工费、营养费、护理费、存在错误。徐再青答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。徐再青的受伤是由于上诉人家窗户玻璃掉落砸伤所致，应该由上诉人承担全部赔偿责任。徐再青受伤与一楼房主崔某没有任何关系，一审程序合法，责任划分合理。徐再青向一审法院起诉请求：徐再青向一审法院起诉请求：判令被告赔偿其医疗费、误工费、护理费等各项损失共计11990元并承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2019年7月25日早上八时许，原告徐再青在河区富丽华城小区，为该小区2号楼业主崔某雇的小院铺地砖时，被该小区2号楼胡荣亮家的卧室窗户玻璃掉落砸伤。随后，原告徐再青被送往信阳市第二人民医院（信阳职业技术学院附属医院）进行治疗，2019年7月27日，原告徐再青因伤口发炎到信阳市第二人民医院住院治疗，诊断为急性颅脑损伤轻型、头皮软组织损伤、右肘皮肤软组织损伤、背部皮肤软组织损伤，2019年8月2日出院，共住院6天，花费医疗费、复印费2525.05元。出院医嘱：建议继续住院治疗；按时换药，2天1次；加强营养，注意休息，建议全休7天，不适随诊。原告徐再青与被告胡荣亮就赔偿事宜多次协商未果，故起诉至法院。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”。本案被告胡荣亮作为富丽华城2号楼3单元405室的所有人和使用人，没有能够尽到管理责任，未及时发现并消除玻璃的脱落隐患进而导致玻璃坠落至原告徐再青受伤，应当对原告徐再青遭受的损害承担赔偿责任。关于被告胡荣亮的答辩意见，其辩称玻璃掉落不是由于自己管理不善，但其未提交相应的证据证明其答辩主张，故法院不予认可；关于其对于赔偿项目的答辩意见，原告徐再青虽年逾60周岁，但从本案的受伤经过来看，其系在铺地板砖的过程中遭受人身损害，说明其仍在从事建筑业且具有劳动收入，故对其请求赔偿的误工费法院予以支持；结合庭审查明的事实、相关证据及原告徐再青的诉请，原告徐再青的各项损害赔偿项目及数额分别计算确认如下：1、医疗费2525.05元；2、住院伙食补助费50元／天×6天=300元；3、误工费，按照河南省建筑业上一年度年平均工资即53163元／年÷365天×13天=1893.45元；4、护理费，按照河南省居民服务业上一年度年平均工资45677元／年÷365天×13天=1626.82元；5、营养费20元／天×13天＝260元；以上各项经济损失共计6605.32元，均应由被告胡荣亮承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第八十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，判决如下：被告胡荣亮于判决生效之日起五日内赔偿原告徐再青各项经济损失共计6605.32元。驳回原告徐再青的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期限履行给付金钱义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费100元，由被告胡荣亮承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人胡荣亮提交2019年河南华仪物业服务有限公司向富丽华城2幢业主龚某下达的《整改通知书》，拟证明物业给一楼业主下达了整改通知书，但一楼业主仍违规装修，被上诉人徐再青是在给一楼业主装修时受伤，应由一楼业主承担赔偿责任。被上诉人徐再青质证认为整改通知书与本案没有关系，上诉人家的玻璃在此之前曾经掉下过一次，当时没有砸伤人。对于该证据，本院认证如下：该证据与本案高空坠物不是同一法律关系，本院对其证明内容不予认定。二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为：1、本案是否遗漏被告；2、被上诉人徐再青是否有过错，能否减轻或免除上诉人赔偿责任；3、一审认定徐再青的赔偿数额是否正确。关于本案是否遗漏被告的问题。经查，本案徐再青系在富丽华城小区2号楼业主崔某小院铺地砖时，因富丽华城小区2号楼业主胡荣亮家卧室玻璃掉落砸伤。徐再青作为原告有权选择依据雇员损害赔偿纠纷起诉雇主，或是依据高空坠物侵权纠纷起诉侵权人，该两种选择是依据不同的法律关系，徐再青在本案一审时选择起诉侵权人，是其的法定权利。徐再青与富丽华城小区2号楼主崔某之间与本案系另一法律关系，一审法院未将崔某作为本案被告，有事实和法律依据，并无不当。上诉人胡荣亮的该项上诉理由不能成立，不予支持。关于被上诉人徐再青是否有过错，能否减轻或免除上诉人赔偿责任的问题。经查，《中华人民共和国侵权责任法》第八十万条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”。上诉人胡荣亮作为富丽华城小区2号楼的业主，对其房屋玻璃应尽到管理责任。胡荣亮认可在本次事故发生前几日内曾发生过玻璃掉落的事故，故其更应该提高防范意识，尽快固定或更换玻璃，避免类似情形的发生。但胡荣亮未提供证据证明其对玻璃掉落没有过错，故其应承担侵权赔偿责任。对于崔某是否在物业下达整改通知书后仍违规装修的问题，与本案系另一法律关系，不是本案的审理范围，也不是减轻或免除胡荣亮责任的理由。故，一审责任划分并无不当，上诉人胡荣亮的该项上诉理由不能成立，不予支持。关于一审认定徐再青的赔偿数额是否正确的问题。经查，徐再青在信阳市第二人民医院住院治疗6天，医院出院医嘱建议全休7天，一审判决按照13天计算徐再青的误工费、营养费、护理费，有事实和法律依据，并无不当。上诉人胡荣亮的该项上诉理由不能成立，不予支持。综上所述，上诉人胡荣亮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人胡荣亮负担。本判决为终审判决。审判长  沈继红审判员  马 勇审判员  彭 晨二〇二〇年十一月十八日法官助理张中尉书记员熊晓梅