湖南省永州市零陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1102民初2077号 原告：张零烟，男，1962年9月16日出生，汉族。 委托诉讼代理人：蒋志勇，湖南人和人（永州）律师事务所律师（特别授权)。 被告：杨小锋，男，1979年8月17日出生，汉族。 委托诉讼代理人：阳俊杰，湖南瑞盈律师事务所律师。 被告：永州市沐林冷链配送有限公司。 负责人：张革平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：彭辉，湖南杰联律师事务所律师。 原告张零烟与被告杨小锋、永州市沐林冷链配送有限公司（以下简称沐林公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在审理过程中，因案情较为复杂，转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人蒋志勇，被告杨小锋及其委托代理人阳俊杰，被告沐林公司及其诉讼代理人彭辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告杨小锋、沐林公司连带赔偿原告因交通事故受伤赔偿金共计356718.21元（具体详见赔偿清单）；2、判令被告杨小锋、沐林公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：2020年3月3日，被告杨小锋（沐林公司员工）驾驶被告沐林公司所有的电动三轮车从家里出发去公司装货的路上，在未确保安全、畅通的情况下，将在人行道上过马路的原告张零烟撞倒在地，造成张零烟受伤的交通事故。事故发生后，原告在永州市中心医院南院住院治疗一个月时间，直到2020年4月2日出院回家休养。住院期间，原告自行垫付了医疗费76926.87元（全部医疗费88926.87元，扣除杨小锋垫付的12000元）。2020年4月21日，在零陵区交警大队的委托下，原告的伤势经永州市柳子司法鉴定所进行司法鉴定。鉴定意见为：1、九级伤残；2、后期医疗费4000元；3、误工期198天、二人护理20日、一人护理90日、营养期90日、每日30元；4、取内固定手术费2万元、术后误工50日、一人护理30日，营养期50日，每日30元。本次事故经永州市公安局交警支队零陵交警大队出具的交通事故认定书认定，杨小锋负此事故的全部责任，张零烟不负此事故责任。本次事故发生是被告杨小锋上班过程中发生的，应属于职务行为，被告沐林公司也应对本次事故车的连带赔偿责任。为维护原告的合法权益法律的相关规定，特提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。 被告杨小锋辩称要点，1、本次交通事故责任划分错误，已经向市交警支队申请复议；2、原告第一腰椎、第二腰椎压缩性骨折九级伤残的评定存在不当。事故发生当日，原告受伤住院时的医生检查诊断及CT诊断报告均为L4左侧横突骨折，并无L1/L2腰椎压缩性骨折症状，整个住院期间也没有原告腰椎不适的自述记录，法医鉴定所仅仅凭借4月2日的中医院的DR诊断报告，鉴定原告L1/L2椎体压缩性骨折，构成九级伤残，缺乏基础诊断依据，原告据此主张伤残赔偿金不能成立；3、原告主张的赔偿项目的计算标准缺乏法律依据。其中：误工费应当计算至定残之日，实际误工时间为2020年3月3日至2020年4月26日，共计54天。护理费计算标准错误。残疾赔偿金不应得到支持。 被告沐林公司答辩要点，请求驳回对沐林公司的起诉并依法扣减相关损失。1、沐林公司不是本案的适格被告。沐林公司作为车辆所有人，在事故中并非交通事故司法解释中责任主体，亦无过错行为，故不是适格主体。杨小锋是否为职务行为尚未界定，不能据此要求沐林公司担责；2、本次交通事故的责任认定书责任划分错误，不能作为本案的定案证据。原告自身应承担主要以上责任；3、原告的司法鉴定意见书不能作为本案证据。鉴材不真实、不完整、不充分。原告在治疗过程中没有就L1/L2腰椎进行治疗，永州市中心医院3月31日的CT诊断意见是“L1、2椎体前缘变扁，建议MRI检查除外新发压缩性骨折”。鉴定人没有进行MRI而在鉴定书中确定L1、L2为本次事故伤。鉴定意见违背生理规律，原告受伤住院检查记录为“脊柱生理自由度正常，无压痛、叩击痛，活动度良好”，骨折作为新伤，无压痛、叩击痛不符合生理规律。鉴定人未进行MRI检查即主观作出为本次事故损伤，违反了《司法鉴定程序通则》程序，《鉴定意见书》不应作为本案证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证；当事人有异议的证据认定如下：1、永州市公安局交通警察支队零陵大队作出的零公交认字（2020）第00319号道路交通事故认定书。在审理过程中，被告杨小锋向永州市交警支队申请复议，永州市交警支队责令零陵大队重新作出认定，2020年9月30日，零陵大队作出零公交认字（2020）第00319-1号道路交通事故重新认定书，该认定书确认本案原告张零烟负此次事故的次要责任，杨小锋付负此次事故的主要责任。本次交通事故应当按照主次责任来确定双方的赔偿责任；2、永州市柳子司法鉴定所出具的永柳子司鉴所（2020）临鉴字第237号司法鉴定意见书，该鉴定意见书评定原告张零烟第一、二腰椎压缩性骨折，属九级伤残。二被告对此伤残鉴定意见提出了异议，主要异议为“鉴材不严谨，未作核磁共振检查（MRI），就认定第一、二腰椎压缩性骨折”、“新伤无压痛、叩击痛，违背生理规律”，为此，本院要求鉴定人出具了书面说明，解释了上述两点异议，同时通知鉴定人员出庭作证，接受了双方当事人及代理人的当庭询问，本院对该司法鉴定意见书予以认可。 根据原、被告双方当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年3月3日7时，杨小锋驾驶无牌电动三轮车于零陵区潇水路由东往西方向行驶，行驶至潇水西路与工农路路口路段时，未在确保安全、畅通的原则下通行，未按规定避让行人，与不按规定横路的张零烟推行的手推车相撞，造成两车受损，张零烟受伤的道路交通事故。事故发生后，杨小锋驾车离开现场，后再驾车返回现场。永州市交警支队零陵大队对本次事故作出了零公交认字（2020）第00319-1号道路交通事故重新认定书，认定杨小锋负此次事故的主要责任，张零烟负此次事故的次要责任。原告张零烟受伤后被送至永州市中心医院南院住院治疗一个月，花费医疗费88926.87元（其中杨小锋垫付12000元）。2020年4月27日，永州市柳子司法鉴定所对原告张零烟的伤情作出司法鉴定意见书，原告张零烟的伤情诊断：左胫腓骨开放性骨折；右胫腓骨骨折；左下第4齿脱落；右下第1齿外伤性松动；下唇缺损；左侧第L4横突骨折；头皮下血肿；L1、L2腰椎压缩性骨折；右侧牙齿骨折及脱落。鉴定意见为：1、张零烟第一腰椎、第二腰椎压缩性骨折，评定属九级伤残；2、医疗建议：伤后至2020年4月27日止，伤情治疗费参考医院正式发票，因伤者属多发性损伤，大部分未参与定残的损伤，还需要继续复查与治疗，预计后期医药费肆仟元；牙齿修复费用预计肆仟捌佰元；根据中华人民共和国公共安全行业标准《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定，因为双下肢损伤，误工期、护理期、营养期按上限增多百分之三十。具体评定如下：误工期壹佰玖拾捌日，二人护理贰拾日，一人护理玖拾日。营养期玖拾日，每日叁拾元。④再次手术取内固定费用预计贰万元，术后误工期伍拾日，一人护理叁拾日，营养期伍拾日，每日叁拾元。 另查明，肇事电动三轮车（车架号LZSNJJ104K8002549；经湖南省天杰司法鉴定所检验鉴定隶属机动车范畴）系被告沐林公司所有，该车辆未购买交强险和其他保险，未上牌。被告杨小锋未取得摩托车驾驶证，系沐林公司的销配员，负责驾驶沐林公司指定的涉案电动三轮车从事配送工作。 本院认为，本案的争议焦点为：1、本次交通事故责任如何划分以及原告所受损失如何计算。2、沐林公司是否承担连带赔偿责任。 关于本次交通事故责任如何划分以及原告所受损失如何计算。本院认为，交警部门对本次交通事故发生作出了道路交通事故重新认定书，双方当事人对该认定书均未表异议，应予采信，作为认定本案事实及责任划分的依据。综合本案的案情，按2:8的比例承担责任较为妥当，即原告自负20%的赔偿责任，被告杨小锋承担80%的赔偿责任。原告伤后遭受的经济损失，经本院核算如下：1、医疗费88926.87元（被告杨小锋垫付12000元，原告自行支付76926.87元）；2、住院伙食补助费3000元（100元/天×30天）；3、后期医药费4000元、牙齿修复费4800元、二次手术取内固定费用20000元；4、残疾赔偿金159368元（39842元/年×20年×20%）；5、营养费3600元（30元/天×120天）；6、误工费42703.56元（62850元/年÷365天×248天）；7、护理费31119.78元[66816元/年÷365天×170天]；8、精神损害抚慰金10000元；9、交通费酌定为500元；11、司法鉴定费1800元，以上共计369818.21元。被告杨小锋在交强险理赔限额12万元之外承担80%的赔偿责任，即319854.57元。其余经济损失原告自负。 关于被告提出原告的“误工费依法应当计算至定残之日”的抗辩理由，本院认为，虽然原告的定残依据为第一、第二腰椎压缩性骨折，但原告因本次交通事故致使其左、右胫腓骨骨折，牙齿脱落，其所受的身体伤害为多发性损伤，需要继续治疗和二次手术，司法鉴定意见书中确认的误工期是较为客观和必须的，本院予以采信。因此，被告的该项抗辩理由不予采信。 关于沐林公司是否承担连带赔偿责任的问题。本院认为，沐林公司作为肇事车辆的所有人，亦是车辆交通事故强制保险义务投保人，其没有为肇事车辆依法投保交强险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，沐林公司应在交强险限额内承担连带赔偿责任。其次，被告杨小锋系肇事车辆的驾驶员，亦是沐林公司的雇员，在本次交通事故中具有重大过失，承担事故的主要责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’。”的规定，本案中，杨小锋在驾车到公司上班途中发生的交通事故，其行为的表现形式与履行职务有关联，应当认定为从事雇佣活动，沐林公司作为雇主，应当依法对本次交通事故承担赔偿责任。综上，被告沐林公司对本次交通事故造成原告的损失承担连带赔偿责任。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，判决如下： 被告杨小锋于本判决生效后五日内赔偿原告张零烟因本次交通事故造成的经济损失319854.57元，扣减被告杨小锋已支付的12000元，还应赔偿307854.57元； 被告永州市沐林冷链配送有限公司对上述第（一）项承担连带清偿责任； 三、驳回原告张零烟的其它诉讼请求。 如果未按本判决的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6651元，由被告杨小锋、永州市沐林冷链配送有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审 判 长  李卫宗 人民陪审员  唐 辉 人民陪审员  李正超 二〇二〇年十一月十三日 书 记 员  贺 娟 附相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。第七十六条 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十五条因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持： （一）维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用； （二）因车辆灭失或者无法修复，为购买交通事故发生时与被损坏车辆价值相当的车辆重置费用； （三）依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失； （四）非经营性车辆因无法继续使用，所产生的通常替代性交通工具的合理费用。 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。