福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0702民初3052号 原告：郑侃如，女，1973年3月11日出生，汉族，住南平市延平区。 委托诉讼代理人：计建棠，南平市中伦法律服务所法律工作者。 被告：游某1，男，2009年3月8日出生，汉族，住南平市延平区。 法定代理人：游某2（游某1父亲），男，1977年8月7日出生，汉族，住南平市延平区。 法定代理人：李某（游某1母亲），女，1984年4月22日出生，汉族，住南平市延平区。 被告：游某2，男，1977年8月7日出生，汉族，住南平市延平区。 被告：李某，女，1984年4月22日出生，汉族，住南平市延平区。 以上三被告共同委托诉讼代理人：吴积仁，福建联政律师事务所律师。 原告郑侃如与被告游某1、游某2、李某生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年6月15日立案受理后，于2020年9月16日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郑侃如及其委托诉讼代理人计建棠、被告游某2、李某及被告游某1、游某2、李某的共同委托诉讼代理人吴积仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑侃如向本院提出诉讼请求：1.判决游某2、李某赔偿郑侃如医疗费25863.64元，鉴定费1800元，护理费39600元，误工费18000元，营养费4500元，住院伙食补助费1200元，残疾赔偿金273720元，精神抚慰金20000元（以上合计：384683.64元）；2.由三被告承担案件受理费。事实和理由：2017年11月18日，游某1（未成年）与邻居小朋友一起在延平区李侗路楼前玩耍，游某1一脚将玩具飞机踢起，击中郑侃如的右眼，致使郑侃如右眼孔源性视网膜脱落，当日入住南平第一医院。同日，郑侃如的弟弟、弟媳（刘桂珠）与李某一起来到延平区公安局水南派出所“报案”，民警详细了解事发经过后认为不属于派出所受理范围，告知双方自行协商或诉讼解决。2019年6月17日,福建闽北司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，评定郑侃如为八级伤残，护理为180日，营养为90日。游某1的侵权行为致使郑侃如受伤，构成侵权，因其未成年,侵权民事责任应由其法定监护人游某2、李某承担。郑侃如受伤后三次住院治疗以及复查等，共花去医疗费用40863.64元（三被告已支付15000元），支付鉴定费1800元，护理费39600元，误工损失18000元，营养费4500元，住院伙食补助费1200元。造成郑侃如八级伤残并致使郑侃如精神损害，三被告还应向郑侃如支付残疾赔偿金273720元，精神抚慰金20000元。以上事实有公安机关出具的情况说明、病案首页、出院小结、发票、司法鉴定意见书、劳动合同等证据在案佐证。请法院依法判决。 游某1、游某2、李某共同辩称，一、郑侃如对损害的发生有过错，应承担50%责任。1.郑侃如作为一个成年人没有预见到小孩子玩泡沫飞机的危险性，没有绕路而行，对事故的发生具有过错。2.由于郑侃如本身视力有问题，导致泡沫飞机从天空折落下来时，她没有看见，没有作任何躲避动作，最后导致泡沫飞机碰到她的脸部，郑侃如自身应承担50%责任。二、本案应追加康宇朔及其法定监护人张丽霞为共同被告，与游某1共同承担侵权责任。2017年11月18日游某1与康宇朔一起在延平区李侗路楼前空坪中玩耍，两人各站一边，对飞泡沫玩具飞机，因玩的地方处在风口处，玩具飞机突然改变方向，从天上折落过程中碰到郑侃如脸部。因游某1系与康宇朔一起玩耍，如果游某1需承担侵权责任，对游某1应承担的部分，应由游某1和康宇朔共同承担。三、关于赔偿项目。1.医疗费。（1）2018年11月15日医疗费发票统筹基金支付2712.56元，2018年8月12日医疗费发票统筹基金支付4081.25元，不应在本案中要求赔偿，医疗费总金额为40863.64元-6793.81元＝36069.83元；（2）康宇朔的法定监护人张丽霞也于事发当晚支付医疗费2000元，应在总的医疗费中扣除。2.护理费。（1）护理天数。郑侃如住院时间为16＋4＋2＝20天，福建闽北司法鉴定中心司法鉴定意见书评定护理期为180日，明显缺乏事实依据，护理时间应为住院时间20天；（2）护理费标准。事故发生在2017年，护理费标准应为2017年度的赔偿标准，即每天48784元÷365天＝133元。3.误工费。对误工时间有异议。从2018年1月3日的出院小结看，出院医嘱并没有建休时间，所以误工时间应以住院时间20天为宜，郑侃如要求按180天计算误工时间，依据不足。4.营养费。（1）需营养天数。郑侃如住院时间为16＋4＋2＝20天，福建闽北司法鉴定中心司法鉴定意见书评定营养期为90日，明显缺乏事实依据，营养期应为住院时间20天；（2）营养费标准。营养费以每天10元为宜，郑侃如要求按每天50元计算，明显偏高。5.住院伙食补助费。对天数没有异议，标准有异议。事故发生在2017年，应按照2017年标准即每天30元。6.残疾赔偿金。郑侃如是农村居民，残疾赔偿金应按农村居民标准计算。（1）郑侃如第一次住院病案首页记载：工作单位及地址：宁德市古田县，职业：个体。足以证明郑侃如工作和居住地址均在古田县，不在南平市延平区；（2）郑侃如提供的其与南平市恒丰汽车销售服务有限公司《劳动合同书》，是为了诉讼需要，利用该公司是她老乡和她弟媳妇在该公司上班的便利条件签订的，不是真实的；（3）只有《劳动合同书》，没有工资发放凭证和社保交费凭证，不足以证明郑侃如确实在该公司上班。另外《劳动合同书》第六条保险和福利待遇第1项规定：“公司将统一为员工购买劳动意外人生保险。”如果郑侃如确实在该公司上班，其应当提供购买劳动意外人生保险的凭证。7.精神损害抚慰金。游某1的泡沫飞机飞到天空后，由于起风导致泡沫飞机突改变飞行方向，折落时碰到郑侃如脸部，是意外事件，不是故意的。同时，郑侃如本身视力有问题，作为一个成年人没有预见到小孩子玩泡沫飞机的危险性，没有绕路而行，对事故的发生也具有过错。精神损害抚慰金3000元为宜，20000元明显偏高。请求人民法院对郑侃如合理的诉讼请求予以支持，不合理的予以驳回。伤残等级是2019年6月份做出来了，直至2020年才来法院起诉，我方认为残疾赔偿金应该按2019年赔偿标准。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年11月18日，游某1与他人在南平市延平区楼下玩耍，游某1将玩具飞机砸到正在路过的郑侃如右眼部。随后，郑侃如先后三次进入南平市第一医院接受治疗，第一次2017年2月18日至2018年1月3日（实际住院16天）、第二次2018年8月8日至2018年8月12日（实际住院4天）、第三次2018年11月13日至2018年11月15日（实际住院2天），出院诊断为：1.右眼继发性青光眼2.右眼硅油眼3.右眼视网膜脱离术后4.右眼无晶状体眼，发生开销40863.64元（自费部分34069.83元、统筹基金支付6793.81元），李某垫付医疗费用15000元。2019年6月13日，郑侃如委托福建闽北司法鉴定中心对其伤残程度及误工、护理、营养时限进行司法鉴定，鉴定意见为：1.郑侃如因外伤致右眼视网膜脱离，现右眼视力盲目4级，评定为八级伤残；2.郑侃如因外伤致右眼视网膜脱离，误工根据临床治疗情况确定，护理为180日，营养为90日，郑侃如实际支付鉴定费1800元。郑侃如因其各项损失无法得到赔偿，遂于2020年6月15日诉至本院。 审理过程中，游某1、游某2、李某于2020年7月6日申请对郑侃如的伤残情况、郑侃如行为与郑侃如右眼视网膜脱离之间是否有因果关系及参与度重新进行司法鉴定，经双方协商一致，本院于2020年7月8日依法委托福建武夷司法鉴定所对进行司法鉴定，2020年9月1日福建武夷司法鉴定所出具的鉴定意见为：1.郑侃如因右眼视网膜脱离遗留右眼盲目5级，评定为八级伤残；2.郑侃如右眼视网膜脱离与2017年12月18日泡沫飞机撞击脸部存在因果关系，建议本次外力参与度为30%。本次鉴定费2200元，其中伤残评定费1000元、参与度评定费1200元。 另查明，2016年1月1日，郑侃如与南平市恒丰汽车销售服务有限公司签订《劳动合同》，合同约定：合同期限2016年1月1日至2018年12月31日，郑侃如从事后勤保障工作，月薪3000元。 本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，遭受侵害的，责任人应予以赔偿。 关于郑侃如伤残产生的各项损失问题，本院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《福建省公安厅交通警察总队2020年度道路交通事故损害赔偿费用标准》，对郑侃如受伤的实际损失认定如下： 1.医疗费。郑侃如受伤后，住院治疗3次，实际住院22天，产生的医疗费用有票据在案，其中自费部分共计34069.83元，扣除李某已支付的15000元，三被告还应支付19069.83元，郑侃如超出此部分的主张本院不予支持。 2.误工费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。从郑侃如提交的《劳动合同》能够证明其每月工资3000元，因本事故实际造成的误工时间应以实际住院22天为准，郑侃如没有提交其他证据证明还存在其他误工时间，故误工费为2200元（3000元/30天*22天），本院对郑侃如超出部分的主张不予支持。 3.护理费。郑侃如22天住院期间护理费用，本院酌定按100元/天计算，郑侃如没有提交其他证据证明其在出院后有实际发生护理费用，故郑侃如的护理费用为2200元，本院对郑侃如超出部分的主张不予支持。 4.住院伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”本地区相关规定，公务人员出差南平市辖区内，出差伙食补助标准每人每天30元。郑侃如的住院伙食补助费为660元（30元/天*22天），本院对郑侃如超出部分的主张不予支持。 5.营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，参照福建闽北司法鉴定中心鉴定意见中营养期为90日，本院认定，营养费为2700元（30元/天*90天），本院对郑侃如超出部分的主张不予支持。 6.残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”第三十五条第二款规定“‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”根据郑侃如提交的其与与南平市恒丰汽车销售服务有限公司签订《劳动合同》，参照鉴定机构关于伤残等级的鉴定结论，郑侃如构成八级伤残，根据郑侃如提交的其与与南平市恒丰汽车销售服务有限公司签订《劳动合同》，郑侃如的残疾赔偿金应参照《2020年福建省道路交通事故损害赔偿标准》中的2019年度城镇居民人均可支配收入45620元/年标准计算，郑侃如的残疾赔偿金为273720元。郑侃如的计算无误，本院予以支持。 7.精神损害抚慰金。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定，参照鉴定机构关于伤残等级的鉴定结论，郑侃如构成八级伤残，故本院酌定精神损害赔偿金为15000元，本院对郑侃如超出部分的主张不予支持。 8.鉴定费。2019年6月13日，郑侃如委托福建闽北司法鉴定中心进行伤残鉴定，郑侃如实际支付鉴定费用1800元，本院予以支持。 综上，郑侃如受伤所产生的各项赔偿为：1.医疗费19069.83元；2.误工费2200元；3.护理费2200元；4.伙食补助费660元；5.营养费2700元；6.残疾赔偿金273720元；7.精神损害抚慰金15000元；8.鉴定费1800元。以上各项费用合计317349.83元。 在本案中，郑侃如因游某1在南平市延平区踢起的玩具飞机砸右眼，经司法鉴定机构认定郑侃如右眼视网膜脱离与2017年12月18日泡沫飞机撞击脸部存在因果关系外力参与度为30%。游某1、游某2、李某认为郑侃如本身存在过错应承担其中50%责任，本院认为，郑侃如当时目的是回家，其行走路线是正常路线，对意外风险没有可预见性，故郑侃如不存在过错。故根据鉴定机构认定的外力参与度为30%，游某1应承担30%的责任。游某1事发时为限制民事行为能力人，游某2、李某作为其监护人应当共同承担赔偿金额为：317349.83元×30%＝95204.95元。 依照《中华人民共和国民法通则》第十四条、第一百三十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、游某1、游某2、李某应于本判决生效之日起十五日内一次性向郑侃如支付医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计95204.95元； 二、驳回郑侃如的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7070.20元，减半收取计3535.10元，由郑侃如负担2445.04元，由游某1、游某2、李某负担1090.06元。鉴定费2200元，由郑侃如负担840元，由游某1、游某2、李某负担1360元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 杨方圆 二〇二〇年十一月十二日 法官助理 安宁强 书 记 员 范瑞婷 附：相关法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第十四条无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。 第一百三十三条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。 有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。