连云港市赣榆区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0707民初5357号原告：周艳，女，1965年7月31日出生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：王波（系原告之子），男，1990年1月11日出生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：梅洪柳，江苏瑞里特律师事务所律师。被告：闫茂仲，男，1955年4月25日出生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：纪存军，连云港市赣榆区石桥镇法律服务所法律工作者。被告：周录元，男，1960年6月3日出生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：姚佳佳，江苏榆和律师事务所律师。原告周艳与被告闫茂仲、周录元提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月28日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周艳的委托诉讼代理人王波、梅洪柳、被告闫茂仲的委托诉讼代理人纪存军、被告周录元及其委托诉讼代理人姚佳佳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周艳向本院提出诉讼请求：请求判令二被告赔偿原告各项损失共计2001505.9元。事实与理由：2019年8月23日上午7时左右，原告在被告家盖楼房打小工，在干活过程中，原告被从二楼掉下来的吊车砸伤，后在赣榆区人民医院进行治疗，诊断为：胸椎骨折脱位伴截瘫、多发肋骨骨折、气血胸、皮下积气、右锁骨骨折、肩胛骨骨折、胸骨体骨折、多发软组织挫伤。2020年5月25日，原告经连云港市赣榆区人民医院司法鉴定所鉴定，构成一级伤残，现原告日常生活大部分不能自理，需护理，达到大部分护理依赖。原告因人身损害的损失多次与被告协商未果，故诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告闫茂仲辩称：答辩人已将涉案工程发包给被告周录元，双方之间形成承揽合同关系，对于原告的伤情，答辩人依法不应承担赔偿责任，请求法庭驳回原告对答辩人的诉讼请求。被告周录元辩称：1、答辩人与原告之间并非雇佣关系，二人只是一起到主家干活，干活的方式由主家负责点工；2、本案的误工费计算标准有误，答辩人认为应当按照农村标准为准；3、关于本案的大部分护理依赖的计算方式，答辩人认为应当采取五年一周期的方式进行计算。本院经审理认定各方无争议的事实如下：被告周录元与原告周艳系亲兄妹关系，原告周艳与被告闫茂仲、周录元均系连云港市赣榆区石桥镇大庄子村村民。被告闫茂仲自建农村房屋（房屋高度超过十米）。该房屋主体已经建造完成，原告及被告周录元为其平整二楼、三楼的水泥地面，原告从事小工工作。涉案工程使用了简易吊车，吊车的零部件拆分之后运送至二楼，并在二楼重新组装，以便于将楼下的建筑材料运送至楼上施工处。2019年8月23日上午7时左右，原告在被告闫茂仲楼房院内用小推车装沙子，并用推车将沙子运送至简易吊车的吊钩处并挂在钩子上，由于楼上吊车在安装过程中未能进行有效固定，吊车刚刚开始吊运沙子时即从二楼翻倒掉下，将原告砸伤，原告受伤当日即至赣榆区人民医院住院治疗至2019年9月26日，住院期间为35日。原告伤情诊断为：胸椎骨折脱位伴截瘫、多发肋骨骨折、气血胸、皮下积气、右锁骨骨折、肩胛骨骨折、胸骨体骨折、多发软组织挫伤。治疗期间原告共实际花费医疗费用36192.95元。2020年5月25日，原告经连云港市赣榆区人民医院司法鉴定所鉴定，原告伤情构成一级伤残；形成误工日、营养期、护理期均至鉴定前一日；需后期治疗费用18000元；原告伤情达到大部分护理依赖；原告需进行抗感染治疗及康复锻炼，所需费用以每月2000元计算，24个月为48000元。原告为此花费鉴定费用2950元。另查明，2019年江苏省农村居民人均可支配收入22675元，全省居民人均可支配收入中的工资性收入为23836元，经营净收入为5636元，全省平均负担系数为1.78。还查明，被告闫茂仲已经向原告给付12000元。本院经审理认定双方有争议的事实及证据如下：对于原、被告三方的关系，各方分别陈述为：原告周艳主张，原告平时从事农村建房行业的小工工作，并不固定跟随某一农村建筑工头，一般谁有活跟谁干，本次纠纷的工作，原告受雇于被告周录元从事小工工作，在工作中接受被告周录元安排。被告周录元称，原告经常跟随另外一名瓦工打小工，因该瓦工受伤，原告找到我，跟随我一起干活，本次纠纷的工作，系原告找到我要跟我一起干活，我就带原告去了。原告的报酬按照点工发放，即每天100元，有的房主干完活就给钱，我们在门口就分了，有的当时不给，就得我去拿，然后给原告及其他人。被告闫茂仲称，其将家中平整二楼、三楼的水泥地面等零散活以8000元左右的价格发包给被告周录元，由被告周录元带人施工，但双方并未签订书面合同；原告受伤后，被告闫茂仲找到被告周录元，双方补签了合同，后被告周录元回家后，其家人怕承担责任不同意，周录元又找到闫茂仲将合同撕毁。针对上述争议事实，被告周录元申请证人吕某2、徐某,4出庭作证。证人吕某2陈述称，被告周录元让我到闫茂仲家中干活的，干活的时候没有说多少钱，干完之后按照每天170元给我算的劳务费，每天170元是被告周录元告诉我的，该费用也是周录元给我的。原告受伤前，我干活听从被告周录元的指挥、安排，原告受伤后，周录元也不干了，我干活听从被告闫茂仲安排。证人徐某,4陈述，我也是在被告闫茂仲家干活的，没有人让我去干活，是我自己去干的，是闫茂仲告知我，他的家中有活要干，但不是直接跟我讲的。法庭询问，那闫茂仲是告知谁的？徐某,4陈述，不知道。法庭询问证人如何知道闫茂仲家中有活要干？证人没有回答。原告及被告周录元对于证人吕某2的证言均予以认可，被告闫茂仲对于证人吕某2的证言中，关于劳务费向谁主张的陈述不予认可，其他证言予以认可。对于徐某,4的证言，原告及被告闫茂仲均不予认可。综合两证人的陈述及原、被告对证人证言的质证意见，本院认为，证人徐某,4所述不符合逻辑，与事实相违背，对其证言本院不予采信。证人吕某2的陈述流畅，前后一致，符合逻辑，且当事人对其证人证言基本予以认可，本院对吕某2的证言依法予以采信。另对于涉案简易吊车为何使用，被告闫茂仲陈述称，该吊车系被告周录元从案外人刘树江处借用，借用、使用吊车时，闫茂仲知道此事。被告周录元陈述，涉案吊车确系周录元从刘树江处所借，但系应闫茂仲要求而借。综合法庭查明的双方无争议的事实以及对双方有争议的事实及证据的列举，本院归纳双方的争议焦点为：原、被告之间的关系如何认定？对于原告受伤造成的损失，各方承担责任的比例如何认定？对于争议焦点一，本院分析如下：1、雇佣关系是指受雇佣人在雇主的指示和监督下，利用雇佣人提供的条件，以自己的技能为雇佣人提供劳务，并获得由雇用人提供报酬的法律关系。雇佣关系中，雇员出卖劳动力，雇主支付劳动报酬，双方具有财产的依附性。本案中，原告周艳主张，其受雇于被告周录元，原告的陈述指向的接受劳务一方的当事人应为被告周录元，被告周录元对此不予认可。对于认定原告周艳与被告周录元之间关系的关键证据为被告周录元的证人吕某2的证言，吕某2的陈述客观的反应了工作人员由被告周录元选择、劳务报酬由被告周录元发放、从事劳务过程中听从被告周录元安排等事实，上述事实符合雇佣关系的法律特征，故本院依法认定，被告周录元与原告周艳之间形成雇佣关系。2、承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，交付工作成果，定作人接受工作成果并给付报酬的法律关系。被告周录元作为农村施工建房的包工头，带领原告等人为被告闫茂仲平整其二楼、三楼的水泥地面。双方之间的关系符合承揽关系的法律特征，故本院依法认定，被告闫茂仲与被告周录元之间形成承揽关系。对于争议焦点二，本院分析如下：1、提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告周艳在提供劳务过程中受到损害，被告周录元应当承担相应的责任，原告周艳作为完全民事行为能力人，在劳动过程中，将自身置于吊车危险范围之内，未能尽到合理的注意义务，存在疏忽大意的过失，对自身受伤有一定的过错，也应自担部分责任。2、承揽人在完成工作过程中造成他人损害的，定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，虽然被告闫茂仲的房屋高度超过十米，但涉案的承揽工作为平整二楼、三楼的水泥地面工作，并非典型意义上的建设房屋，不宜认定为建设工程施工合同，被告闫茂仲无需承担选任无资质的被告周录元进行施工的过失。庭审中，二被告均认可，吊车系周录元从案外人刘树江处借用，但周录元称其应闫茂仲的要求借用，双方对各自的主张无确切证据证实，但能够认定的是，涉案的平整地面工作使用了吊车，对此闫茂仲是明知的。该吊车系简易的可拆卸工具，在楼房二层、三层使用，危险性极高，无安全保障，闫茂仲明知且放任涉案工作使用简易吊车，并致危险产生，此系消极的指示过失，闫茂仲亦应当对原告的损失承担相应的责任。综合案情，对于原告周艳的受伤，酌定原告周艳承担25%的责任，被告周录元承担65%的责任，被告闫茂仲承担10%的责任。综合对争议焦点的分析，本院认为，原告周艳受伤产生的损失应为：医疗费36192.95元；原告住院35日，故其伙食补助费用应为1400元（35天×40元）；根据鉴定意见，原告误工日为275日，护理期限为275日、营养期限为275日，原告本次受伤产生误工费为17083.9元（22675元÷365日×275），营养费为8250元（275天×30元），护理费为27500元（275天×100元）；原告经鉴定构成人体损伤一级伤残，故其伤残赔偿金1049203.20元[（23836+5636）元×1.78×20×100%]；精神抚慰金50000元；原告形成大部分护理依赖，参照原告的年龄、伤情、护理需要，原告需要产生护理依赖费用为576000元（100元×80%×30天×240个月）；根据鉴定意见，原告需进行抗感染治疗及康复锻炼，所需费用为48000元；依据原告鉴定意见，原告应当产生后期治疗费用18000元，该费用系必须花费的费用，为了节省当事人诉累，本院于本案中予以支持；原告鉴定费2950元；对于原告主张的交通费用，本院认为原告应当选择合理的交通出行工具，故酌情将原告的交通费用定为300元。上述损失共计1834880.05元，被告周录元应承担65%的责任，即1192672.03元，被告闫茂仲承担183488元，扣除被告闫茂仲已经实际为原告支付12000元，被告闫茂仲仍需赔偿原告171488元。综上，对于原告要求被告闫茂仲、周录元赔偿原告各项损失共计2001505.9元的诉讼请求中的合理部分，本院依法予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第一款，第十七条第一款、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告周录元于本判决生效之日起十日内向原告周艳赔偿各项损失1192672.03元；二、被告闫茂仲于本判决生效之日起十日内向原告周艳赔偿各项损失171488元。案件受理费10408元，减半收取5204元，由原告周艳承担1695元，由被告周录元承担3031元，由被告闫茂仲承担478元。应由二被告承担的费用原告周艳已经预交，二被告于判决生效之日起十日内一并向原告周艳给付。如被告周录元未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10408元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员 方 圆二〇二〇年十一月二十四日书记员 张宸铭法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。（二）、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十条：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。（三）、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条：自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以处理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。（四）、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。