阜新市海州区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0902民初1601号原告：阜新市牛脾气传媒有限公司，住所地：阜新市海州区新华路**2323，统一社会信用代码91210902MA108UUT25。法定代表人：李丽，系总经理。委托代理人：王思博，男，系公司主管。被告：李某某，女，蒙古族，2002年6月2日生，无职业，现住：阜新市海州区。原告阜新市牛脾气传媒有限公司与被告李某某合同纠纷一案，本院于2020年9月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告阜新市牛脾气传媒有限公司的委托代理人王思博、被告李某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。阜新市牛脾气传媒有限公司向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告因违约给原告造成的经济损失30万元。本案诉讼费及其他一切费用由被告承担。被告曾系原告公司快手直播艺人，利用原告公司快手账号平台进行直播，原被告双方于2020年6月11日签订主播保密协议书，协议书第六条约定：乙方在甲方任职期间及离职后一年内，保证自己及自己近亲属（配偶、父母、子女）不得在传媒、主播、直播等行业继续工作，自己在离职两年内不得以团播方式进行直播，不得与甲方竞争。（团播是指两人以上（含两人），以由主持人带领的团队直播演绎模式）；第八条约定：乙方应严格遵守本协议，如乙方违反以上任一条约定，应向甲方赔偿损失，支付违约金及偿还甲方为培养乙方进行的前期投入。甲方损失的计算方法为：乙方的行为给甲方带来的直接损失及乙方因此的获利（包括但不限于乙方因泄露所得收入，离职两年内团播方式直播演绎的所得经济收入）。因直接损失难以确定，故甲、乙双方案行业现行标准约定直接损失定额为十万元。双方均认可的违约金数额为十万元，双方均认可的甲方为培养乙方进行的前期投入总费用为十万元。现被告于2020年6月22日无故离职，离职后以自己的账号继续在快手平台进行直播，并与原告公司抢顾客，被告行为严重违反了双方合同约定，给原告公司造成巨大经济损失，严重侵犯了原告利益，为维护已方利益，故诉至法院，请求依法判令被告赔偿原告各项经济损失及培训费用共计30万元，本案诉讼费由被告承担。李某某辩称：一、主播保密协议书应当撤销，2019年12月与被告签订的主播保密协议书，该协议书权利义务严重不一致，原告都是权力，被告都是义务，民事法律行为成立时显时公平，显失公平主要原因是被告居住在农村，长期存于失业状态，家庭生活困难，主播工作保密内容多，专业性强，双方知识不对等，根据民法总则151.152条规定主播保密协议应当撤销。二、原告与被告签订的是格式条款，原告在本院已经起诉了曾在他公司工作的四个人，所签订的主播协议内容，都是由原告提前写好的，内容完全一致，该协议反复使用应当是格式条款，而协议中原告没有采取合理的方式提醒被告注意免除或限制责任人的条款，依据合同法39.40.41条，格式条款内容全部无效。三、本案的案由应当是劳动争议纠纷（1）从主播协议书内容上看双方对公司的秘密进行了约定，对敬业限制进行了约定，这两项约定是劳动合同特有的内容。（2）从合同履行情况上看，原告提供了工作场所，提供了工具，工资由原告发放，工作由原告管理如完不成任务，被告不能下班，在下班后随时听从单位通知，随时到单位加班；（3）依据劳动法第二条，第七条规定，劳社部发（2005）12号相关规定原告与被告应当建立劳动关系，原告是适格的用工主体，请审判长将此案不予受理，告知原告到劳动仲裁部门立案。四、根据庭前法庭向被告送达的起诉状和证据，原告举证不能，（1）原告对协议书直接损失举证不能，原告从来没有向被告告知过第一条商业秘密，被告从来没有接触过第一条所约定的秘密，更谈不上被告将原告的商业秘密泄露给其他人，原告庭前也没有向法庭提交该方面证据，所以原告对泄密主张直接损失十万元举证不能，（2）原告对协议书中是违约金十万元举证不能，原被告在协议中没有约定劳动合同期限，被告在工作期间和离职后没有任何违约行为，所以原告说的十万元违约金举证不能，另外不是劳动合同约定的违约金是其他合同纠纷，原告还应当向法庭提交因违约造成直接损失的证据，（3）原告协议书中约定的前期投入十万元举证不能，原告没有对被告进行过职业培训和专项培训，协议中没有约定服务期限，所以原告举证不能。五、原告在履行劳动合同中有以下违约行为，（1）未依法为劳动者缴纳社会保险，（2）用胁迫的手段强迫被告劳动，以上两种原因导致了被告被迫离职。六、根据双方签订的协议书性质及内容被告向原告提出反诉，反诉请求是，解除竞业限制的约定条款，该请求符合最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释4第八条规定。经审理查明：被告李某某与原告阜新市牛脾气传媒有限公司分别于2020年3月16日、2020年6月11日签订《主播保密协议书》二份，双方明确约定：“乙方在甲方任职期间及离职后1年内，保证自己及自己的近亲属（配偶、父母、子女）不得在传媒、主播、直播等行业继续工作，自己在离职两年内不得以团播方式进行直播，不得与甲方竞争（团播：是指两人以上（含两人），以由主持人带领的团队直播演绎模式）”；同时约定：“乙方应严格遵守本协议，如乙方违反以上任一条约定，应向甲方赔偿损失、支付违约金及偿还甲方为培养乙方进行的前期投入。甲方损失的计算方法为：乙方的行为给甲方带来的直接损失及乙方因此的获利（包括但不限于乙方因泄密所得收入，离职两年内以团播方式直播演绎的所得经济收入）。因直接损失难以确定，故甲、乙双方按行业现行标准约定直接损失定额为十万元。双方均认可的违约金数额为十万元。双方均认可的甲方为培养乙方进行的前期投入总费用为十万元。”合同签订后，2020年3月至2020年6月，被告于原告处进行主播直播活动，原告依合同约定的收入分配方式月均向被告发放工资10000余元。2020年6月，被告自原告处离职后，自行参加组建“101女团”在快手进行直播活动并通过平台规则获利，曾向原告公司所属直播账号打赏的康顺农业高（sk鹏先生）、南辰、老侯等在被告自行参加组建“101女团”后，为被告所属的直播账号进行了打赏。此外，被告亦通过聊天软件要求原告“刷客”为其打赏，并承认其已经脱离原告自行从事直播行业。上述事实，有《主播保密协议书》、微信聊天记录、微信转账记录、直播截图、直播录屏、手机截图等予以证明，可以认定。本院认为，本案的争议焦点在于原、被告双方签订的《主播保密协议书》的效力，以及原、被告之间的法律关系，原告请求赔偿经济损失是否有事实及法律依据。首先，原告与被告签订的《主播保密协议书》，意思表示真实，内容合法，且不违反法律、行政法规的强制性规定，本院对其效力予以认定。该协议对原、被告均具有约束力，双方均应严格按照合同的约定履行各自的义务。对被告主张《主播保密协议书》应属无效及应予以撤销的观点本院不予支持。其次，《主播保密协议书》系双方就李某某进行在线演艺直播活动等合作事项进行约定,不具有劳动合同的主要特征。在《主播保密协议书》签订后,原告提供了直播运营管理服务,并由李某某自行进行直播。双方在实际履行《主播保密协议书》过程中,无明显的劳动关系人格从属性和经济从属性特征。综上,双方并非劳动关系。第三、被告李某某自原告处离职后，另行在快手平台从事直播活动获利，并导致原告客户流失、经济收入受损的行为构成违约。但双方协议约定的违约金数额过高，原告诉讼主张的违约金亦过高。考虑直播行业自身特性，传媒公司及其团队所具有的独特的运营、经营理念及方式等，具有商业价值，被告的违约行为客观上侵犯了原告的权益。根据网络直播行业的现实情况、协议的履行情况、被告过错程度、被告收入等情况，本院酌情判令被告李某某给付原告阜新市牛脾气传媒有限公司违约金各项合计80000元。关于被告请求解除竞业限制一项，双方约定不违反有关法律规定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第六十条、第九十七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：判令被告李某某于本判决发生法律效力起10日内给付原告阜新市牛脾气传媒有限公司违约金80000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费525元（减半收取），由被告李某某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省阜新市中级人民法院。审判员 成 健二〇二〇年十一月二十七日书记员 李宛萤