甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民初337号原告：甘肃陇厦国际贸易有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区嘉峪关西路**。法定代表人：马耘，该公司总经理。委托诉讼代理人：王一成、李才千，北京大成（兰州）律师事务所律师。被告：甘肃龙峡水泥有限责任公司，住，住所地甘肃省兰州市榆中县甘草店镇甘草街道******/div>法定代表人：张有胜，该公司董事长。委托诉讼代理人：张兰兰，女，汉族，该公司员工。被告：兰州甘草环保建材股份有限公司，住所地兰，住所地兰州市榆中县甘草店**v>法定代表人：郭生兵，该公司董事长。委托诉讼代理人：王辉，甘肃恒亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：后宏斌，甘肃诺典律师事务所律师。原告甘肃陇厦国际贸易有限公司（以下简称：陇厦贸易公司）与被告甘肃龙峡水泥有限责任公司（以下简称：龙峡水泥公司）、被告兰州甘草环保建材股份有限公司（以下简称：甘草环保公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陇厦贸易公司委托诉讼代理人王一成、李才千、被告龙峡水泥公司委托诉讼代理人张兰兰、被告甘草环保公司委托诉讼代理人王辉、后宏斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陇厦贸易公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除陇厦贸易公司与龙峡水泥公司签订的《物资采购合同》(合同编号：QJ-WZ(陇厦)GS-2019008);2.判令被告返还原告已支付的货款人民币49764632元;3.判令被告支付违约金人民币20000000元;4.判令被告承担实现债权的费用人民币300000元；上述费用合计为人民币70064632元；5.判令甘草环保公司对上述费用承担连带责任;6.本案案件受理费、保全费、财产保全保险费等诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2019年12月19日，原告与被告龙峡水泥公司签订了总价款为5000万元的《物资采购合同》(合同编号：QJ-WZ(陇厦)GS-2019008)。合同中约定自2020年3月5日起龙峡水泥公司每日向原告供水泥量不得少于3000吨，直至供完合同约定的水泥量198412.7吨。合同第十三条第1款约定:“因供方迟延供货或货物质量不合格导致需方损失时，供方应赔偿需方损失，且需方还有权终止合同……”合同第十三条第2款约定:“除不可抗力和需方原因造成工期延误外，供方供货每延期一天处以合同总价款的5%的罚款”。同日，被告甘草环保公司向原告出具保证承诺书，承诺其愿为龙峡水泥公司履行《物资采购合同》(合同编号：QJ-WZ(陇厦)GS-2019008)向原告提供连带责任保证担保。担保范围包括合同的履行、违约金、经济损失以及实现债权的费用。原告于2020年1月19日以银行电子承兑汇票形式将合同约定价款5000万元付至龙峡水泥公司在合同中指定的账户。龙峡水泥公司自2020年3月9日起至2020年3月24日，陆续向原告提供水泥934吨，合计金额235368元后停止供货至今，给原告造成巨大损失。龙峡水泥公司辩称，公司认可签订的《物资采购合同》及收款收据，已将货款打给了甘草环保公司。1、案涉合同已由担保公司甘草环保公司开始履行，是否继续履行应由甘草环保公司与陇厦贸易公司协商确定；2、因龙峡水泥公司无法确定具体提货数量，无法判断该数据的真实性，具体正确数字应由合同履行人甘草环保公司核对确认，同时，案涉货款已全部为甘草环保公司代转支付，因此，我公司不承担任何款项；3、违约金2000万元没有法律依据，我公司不予认可，在签订案涉合同时，已作出价格优惠让利措施；4、实现债权的费用30万元亦没有法律依据，我公司不予认可。甘草环保公司辩称，1、对案涉合同的真实履约情况提出质疑，并有权予以核实。首先，陇厦贸易公司诉称其于2020年1月19日以银行承兑汇票形式，将合同约定价款5000万元付至龙峡水泥公司账户，该情形作为履约付款完成的重要事实，其应当向法庭如实、完整地呈现整个票据承兑实现过程，如其未提供或无法出示有效证据，因本案合同履行事实会直接影响甘草环保公司的责任承担，故甘草环保公司有权就其已完成付款的诉称提出质疑；其次，龙峡水泥公司在2020年1月17日向陇厦贸易公司出具5000万元收据一张，而按照陇厦贸易公司诉称其完成付款是在2020年1月19日，即本案出现付款未完成就出具收据的反常情形，有悖常理。据此，我公司有权要求该收据签发人员及相关财务人员出庭说明情况，并请法庭依法查明该事实；第三，我公司有权要求陇厦贸易公司、龙峡水泥公司说明并向法庭提供该笔交易下5000万元的税费票据开具情况、税费缴纳明细等证据，以证实案涉巨额交易的真实性；第四，2020年3月9日至3月24日，龙峡水泥公司仅向其提供934吨水泥，距离合同约定3000吨的义务差距甚远，我公司有权就合同签订前龙峡水泥公司的实际履约能力、双方签约目的提出合理怀疑。综上，我公司有合理理由怀疑陇厦贸易公司、龙峡水泥公司利用虚假诉讼来损害我公司的合法权益，以达到其非法目的。2、陇厦贸易公司诉请的连带责任承担，未提交相关证据证实龙峡水泥公司的违约行为，因此，我公司有权拒绝承担保证责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，原告陇厦贸易公司向法庭提交了如下证据：2019年12月19日甘肃陇厦国际商贸有限公司与甘肃龙峡水泥有限责任公司签订的《物资采购合同》（合同编号：QJ-WZ(陇厦)GS-2019008）、2020年1月17日甘肃龙峡水泥有限责任公司出具的收据一份、2020年4月16日甘肃陇厦国际商贸有限公司向甘肃龙峡水泥有限责任公司出具的《解除合同通知书》、邮寄送达《解除合同通知书》单据一份、微信截图一份、原告与甘肃祁连山水泥集团股份有限公司签订的《祁连山水泥买卖合同》及补充协议四份、祁连山水泥集团开具的专用发票3份、祁连山水泥集团开具的收据4份、中国水泥网公布的水泥市场价格表、《委托代理协议》及发票、2019年12月19日兰州甘草环保建材股份有限公司向原告出具的保证承诺书一份、银行转账凭证、环保建材提货单、银行承兑汇票明细；龙峡水泥公司向法庭提交了如下证据：兰州甘草环保建材股份有限公司营业执照、兰州晚报登报声明、兰州甘草环保建材股份有限公司出具的关于“撤销甘肃龙峡代理销售”的函、兰州甘草环保建材股份有限公司的公告、收到陇厦国际贸易有限公司的承兑流水、转入甘草环保公司委托收款的各项单位的流水、甘草环保建材股份有限公司出具给甘肃龙峡水泥有限责任公司的委托付款函；甘草环保公司向法庭提交了如下证据：（2019）甘75执14号之四执行裁定书。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，本院查明事实如下：2019年12月19日，原告陇厦贸易公司与被告龙峡水泥公司签订了总价款为5000万元的《物资采购合同》(合同编号：QJ-WZ(陇厦)GS-2019008)。合同中约定交货数量为198412.7吨；自2020年3月5日起龙峡水泥公司每日向陇厦贸易公司供水泥量不得少于3000吨；陇厦贸易公司于2020年1月20日之前以银行承兑汇票方式一次性支付龙峡水泥公司货款；因龙峡水泥公司迟延供货或货物质量不合格导致陇厦贸易公司损失时，龙峡水泥公司应赔偿陇厦贸易公司损失，且陇厦贸易公司还有权终止合同；除不可抗力和陇厦贸易公司原因造成工期延误外，龙峡水泥公司供货每延期一天处以合同总价款的5%的罚款。同日，甘草环保公司向陇厦贸易公司出具保证承诺书，承诺其愿为龙峡水泥公司履行案涉采购合同向陇厦贸易公司提供连带责任保证担保。担保范围包括合同的履行、违约金、经济损失以及实现债权的费用。陇厦贸易公司于2020年1月19日以银行电子承兑汇票形式将合同约定价款5000万元付至龙峡水泥公司在合同中指定的账户。龙峡水泥公司自2020年3月22日至3月27日，陆续向原告提供水泥934.24吨，合计金额235428.48元。截止2020年3月27日，剩余货款金额49764571.52元。2020年4月17日，陇厦贸易公司通过邮政EMS向龙峡水泥公司邮寄了《解除合同通知书》，主要内容如下：龙峡水泥公司：因你公司中断、终止供应水泥，严重违反了2019年12月19日签订的《物资采购合同》的约定。为防止损失的进一步扩大，依据《物资采购合同》第十三条第一款等的规定，我公司特向你公司通知如下：1、解除编号为QJ-WZ(陇厦)GS-2019008《物资采购合同》。2、请求尽快返还货款并赔偿损失。另查明，2020年4月27日，甘草环保公司法定代表人变更为郝彦武；2020年7月15日，甘草环保公司法定代表人变更为郭生兵。再查明，为实现本案债权，陇厦贸易公司与北京大成（兰州）律师事务所签订《委托代理协议》，约定一审阶段律师代理费30万元，实际支付律师代理费30万元。北京大成（兰州）律师事务所指派律师参加了本案诉讼。本院认为，本案的争议焦点是：1、本案双方当事人之间是否存在真实的《物资采购合同》及相应的买卖合同关系；2、甘草环保公司对案涉《保证承诺书》上甘草环保公司印章进行司法鉴定的申请是否予以准许的问题。关于陇厦贸易公司、龙峡水泥公司之间是否存在真实的《物资采购合同》及相应的买卖合同关系的问题。陇厦贸易公司提交了《物资采购合同》、龙峡水泥公司出具的收据、银行转账凭证、环保建材提货单、银行承兑汇票明细等证据用以证明其与龙峡水泥公司之间水泥买卖合同关系。龙峡水泥公司认可上述证据的真实性，并提交了“转入甘草环保公司委托收款的各项单位的流水”、“甘草环保公司出具给龙峡水泥公司的委托付款函”等证据，证明已实际收到案涉货款5000万元，并将该款项通过甘草环保公司的委托付款函向第三方公司支付，同时，甘草环保公司亦认可提货单的真实性，且未提交任何能够否认双方买卖关系真实存在的证据。故本院认定案涉《物资采购合同》是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，各方当事人均应按照合同约定履行各自的义务。龙峡水泥公司自2020年3月22日至3月27日，陆续向原告提供水泥934.24吨，合计金额235428.48元。截止2020年3月27日，剩余货款金额49764571.52元。后因龙峡水泥公司中断、终止供应水泥，2020年4月17日，陇厦贸易公司通过邮政EMS向龙峡水泥公司邮寄了《解除合同通知书》，庭审中，龙峡水泥公司亦同意解除案涉《物资采购合同》，因此，龙峡水泥公司理应依据案涉《物资采购合同》返还货款并承担相应的违约责任。关于陇厦贸易公司主张2000万元违约金的问题。根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理”。对此，陇厦贸易公司提交其与甘肃祁连山水泥集团股份有限公司签订的《祁连山水泥买卖合同》及补充协议四份、祁连山水泥集团开具的专用发票3份、祁连山水泥集团开具的收据4份、中国水泥网公布的水泥市场价格表等证据证明因龙峡水泥公司违约不能按时供货导致陇厦贸易公司产生的巨大损失。因上述证据与本案的关联性无法核实，本院对上述证据不予采信。根据中国人民银行《关于人民币贷款利率有关问题的通知》中逾期罚息利率标准计算的规定，应以实欠货款本金为基数按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%自2020年3月28日起计算违约损失。关于甘草环保公司对案涉《保证承诺书》上甘草环保公司印章进行司法鉴定的申请是否予以准许的问题。陇厦贸易公司提交案涉《保证承诺书》用以证明甘草环保公司对案涉《物资采购合同》提供连带责任保证担保。但甘草环保公司以对该《保证承诺书》上加盖的甘草环保公司印章真实性存疑为由申请司法鉴定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。甘草环保公司主张《保证承诺书》上加盖的印章虚假，应提供初步的证据予以证明。使印章处于真伪不明的状态，或证明案涉印章非公司备案印章、或证明案涉印章在公司其他场合没有使用过、或证明公司印章的唯一性即在备案印章之外没有其他使用的印章，才有对印章真伪进一步进行司法鉴定的可能性。经向甘草环保公司核实，甘草环保公司无法提交案涉印章备案的证据，且对原股东持有印章的数量也无法确定，亦无证据证明甘草环保公司案涉印章与备案印章不一致或具有唯一性。在此情形下，即使启动印章司法鉴定程序，在旧公章没有进行工商备案、且已被甘草环保公司自身声明作废的前提下，无法提供相应的比对鉴材，根本不具备进行印章鉴定的客观条件，即对案涉印章进行司法鉴定已失去可行性。综上，对甘草环保公司印章鉴定的申请，本院不予准许。因此，甘草环保公司应根据《保证承诺书》承担连带清偿责任。关于原告陇厦贸易公司要求被告承担实现债权的律师代理费300000元的诉请。原告陇厦贸易公司通过诉讼的方式解决纠纷，律师费系其为实现债权而产生的费用，本院对该诉请予以支持。关于原告陇厦贸易公司要求被告承担财产保全保险费的诉请。因原告陇厦贸易公司与被告龙峡水泥公司签订的《物资采购合同》对实现债权的费用无明确具体的约定，故本院对该诉请不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、解除原告甘肃陇厦国际贸易有限公司与被告甘肃龙峡水泥有限责任公司签订的《物资采购合同》(合同编号：QJ-WZ(陇厦)GS-2019008)；二、被告甘肃龙峡水泥有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告甘肃陇厦国际贸易有限公司支付货款49764571.52元；并支付自2020年3月28日至货款实际清偿之日止的逾期付款违约金（以实欠货款本金为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%的标准计算）；三、被告甘肃龙峡水泥有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告甘肃陇厦国际贸易有限公司支付实现债权的费用300000元；四、被告兰州甘草环保建材股份有限公司对本判决第二、第三项确认的债务承担连带清偿责任；五、驳回原告甘肃陇厦国际贸易有限公司的其他诉讼请求。案件受理费392123元，保全费5000元，合计397123元，由原告甘肃陇厦国际贸易有限公司负担115166元；由被告甘肃龙峡水泥有限责任公司和被告兰州甘草环保建材股份有限公司共同负担281957元，于本判决生效之日起十日内支付给原告甘肃陇厦国际贸易有限公司。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  宋晓锐审 判 员  王晓花人民陪审员  徐 利二〇二〇年十一月四日法官 助理  李雨珂书 记 员  魏 盼