云南省玉溪市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云04民终1381号上诉人（原审原告）：曹福德，男，1963年6月23日生，汉族，住云南省玉溪市红塔区。委托诉讼代理人：黄庆，云南滇玉律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司玉溪中心支公司。住所地：云南省玉溪市红塔区康井路玉湖公馆********。负责人：吕雄，副总经理。委托诉讼代理人：代大伟，云南孙文东律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：韦毅，男，1989年6月17日生，壮族，住广西省融安县，现住昆明市官渡区。上诉人曹福德、中国大地财产保险股份有限公司玉溪中心支公司（以下简称大地保险玉溪支公司）因与被上诉人韦毅机动车交通事故责任纠纷一案，均不服云南省玉溪市红塔区人民法院(2020)云0402民初2817号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。曹福德上诉请求：1.撤销原审判决，改判误工费为97740元、护理费16700元、鉴定费用1600元、精神抚慰金1000元；2.诉讼费由大地保险玉溪支公司、韦毅承担。主要事实和理由：1.本案发生交通事故的时间为2019年9月5日，鉴定时间为2020年3月11日，其误工时间超过105天，且其一直从事超市经营，月均收入超过万元，不应仅按城镇居民标准计算；2.医嘱是要求其全休三个月，一审认定护理期为60天无依据；3.其因此次事故支付了鉴定费1600元，一审采纳了“三期”鉴定意见，但对该部分鉴定费不予支持，属适用法律错误；4.其因此次事故造成身体11处损伤，遭受严重精神损害，应支持精神抚慰金。大地保险玉溪支公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判其公司不承担责任或者承担责任后对韦毅享有追偿权；2.诉讼费由曹福德、韦毅承担。主要事实和理由：1.韦毅仅持有小型汽车驾驶证，无摩托车驾驶证，属于无证驾驶，保险公司在交强险范围内承担责任后，有权向韦毅追偿；2.一审认定的营养期为60天、标准为50元/天过高，只应支持住院期间的15天，按照30元/天计算；全休三个月不代表需要护理三个月，一审按照60天计算出院后的护理期，标准按150元/天无相关法律依据；鉴定费用及诉讼费不属于保险公司承保范围；3.一审对责任比例划分不当，主次责任应按照70%和30%计算。韦毅辩称，请求驳回上诉，维持原判。曹福德向一审法院起诉请求：判令韦毅赔偿其经济损失172078元（医疗费58531元、住院伙食补助费1500元、营养费4500元、护理费16700元、误工费97740元、交通费500元、鉴定费1600元、精神抚慰金1000元、后期治疗费9500元），该费用应由大地保险玉溪支公司在交强险责任强制保险责任范围内赔偿，不足部分由韦毅承担赔偿责任。一审法院认定事实：2019年9月5日20时20分，韦毅驾驶云Ｈ×××**号摩托车由杯湖路方向往冯井路方向快速行驶过程中，将步行的曹福德撞倒，造成曹福德受伤的交通事故。经玉溪市公安局红塔分局交警大队第53040220190003470号道路交通事故认定书认定：韦毅承担事故主要责任，曹福德承担次要责任。事故当日，曹福德被送往玉溪市人民医院住院治疗。2019年9月20日出院，住院15天，出院诊断为右侧额叶、侧脑室体旁脑挫裂伤、左侧尺骨茎突骨折等，医嘱建议全休三月，抬高患肢，加强营养，注意补钙，骨折愈合前避免左上下肢负重劳作及剧烈活动，加强左侧肢体功能锻炼，防止股内萎缩、关节僵硬；注意保护患肢，避免患肢再次外伤；保持术口清洁干燥，定期换药，术后15-20天视术口愈合情况拆线；左手腕石膏固定4-6周，据骨折愈合情况决定拆除时间。观察若出现伤肢疼痛加重，出现术口流液等不适及时就诊复查，病情变化随时就诊；出院后1周、2周、3周、1月、2月、3月复查左股骨、左手Ｘ线检查，继而半年一年复查了解骨折愈合情况等。2020年3月17日，玉溪天平司法鉴定所出具鉴定意见，载明曹福德损伤自评估之日起后期医疗费用为人民币9500元，该项产生鉴定费用792.08元。事发后韦毅为曹福德支付医药费19493元。云Ｈ×××**普通二轮摩托车在大地保险玉溪支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，事故发生在保险期间，大地保险玉溪支公司为曹福德垫付了住院费10000元。一审法院认为，本案交通事故经交警部门认定，韦毅负此事故的主要责任，曹福德负次要责任，交警部门所作的事故认定，事实清楚，证据充分，责任划分正确，各方当事人均未提出异议，可以作为认定本案事实的依据，依法予以采信。因韦毅驾驶的二轮摩托车大地保险玉溪支公司投保了交强险，事发时在保险期间，故曹福德的损失，应先由大地保险玉溪支公司在交强险内承担赔偿责任，超出部分由韦毅承担赔偿责任。根据双方的责任划分，对超出部分由曹福德自行承担10%的责任，由韦毅承担赔偿90%的责任。对曹福德的赔偿项目及数额认定如下：1.医疗费：经核实曹福德支出医疗费58531元，予以认定；2.住院伙食补助费：曹福德主张1500元符合实际予以支持；3.后期医疗费：经鉴定需支出后期治疗费9500元，予以认定；4.营养费：据曹福德所受伤情酌定营养期为60天，即：50元/天×60天=3000元；5.护理费：住院期间支出护理费3200元，予以认定。结合曹福德伤情及医嘱“全休叁月”，对曹福德主张的出院后护理期确定为60日，出院后护理费按150元/天，护理费共计12200元（3200元+9000元）；6.误工费：曹福德所举证据不足以证明收入实际减少情况，参照2019年城镇常住居民人均可支配收入36238元计算，误工期认定为105天（住院15天，出院后90天），误工费为10424.63元（36238元÷365天×105天）；7.交通费：根据曹福德与医院之间的距离，结合医嘱与实际交通费确定为300元。8.鉴定费1600元，曹福德主张后期医疗费评定的鉴定费792.08元，予以确定。此三期鉴定费792.08元，由其自行承担。以上各项损失合计96247.71元。曹福德自行申请后期医疗费鉴定且鉴定结论被采信，故由曹福德支付的鉴定费792.08元，属于为确定保险标的的损失而支出的必要合理费由，应由大地保险玉溪支公司承担。根据曹福德的年龄及伤情等，对其主张的精神抚慰金不予支持。大地保险玉溪支公司在交强险限额内应承担33716.71元，超出交强险限额的部分由韦毅按责任比例承担，扣除韦毅已垫付的19493元，被告韦毅还应当赔偿曹福德36784.9元。综上，判决：“一、由被告中国大地同产保险股份有限公司玉溪中心支公司自本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告护理费、误工费、交通费、鉴定费合计23716.71元；二、由被告韦毅自本判决生效之日起十日内赔偿原告曹福德医疗费、住院伙食补助费、后期医疗费、营养费36784.9元；三、驳回原告曹福德的其他诉讼请求。”二审中，曹福德提交一组进货单据，欲证明其从事超市经营，应按照零售业在岗职工标准计算其误工费。经质证，大地保险玉溪支公司、韦毅均认可该证据的真实性、合法性，但认为进货单只能证实购进货物，不能证实销售及实际收入情况。经审查，本院对该组证据予以采信，但因该组证据的证明目的系本案争议焦点，本院将在说理部分一并予以评析。经审理，二审查明的案件事实与一审认定的案件事实相一致，本院予以确认。二审另查明，道路交通事故认定书中载明，此事故交强险责任限额外的费用，由韦毅承担90%的责任，由曹福德承担10%的责任。本院认为，结合各方诉辩意见，本案二审争议焦点为：一、曹福德因此次交通事故造成的各项损失如何认定？二、本案责任如何承担？关于焦点一，因各方对一审认定的医疗费58531元、住院伙食补助费1500元、后期治疗费9500元、交通费300元均未提出异议，本院予以确认。对于各方有争议的费用，本院评析如下：1.误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”曹福德上诉主张应按零售业在岗职工标准和180天误工期计算误工损失。经审查，曹福德系从事零售行业的个体工商户，但曹福德受伤期间，有家人帮助其打理店铺，且曹福德所举证据不能证实其实际收入情况，一审参照城镇居民人均可支配收入计算其误工损失并无不当；对于误工期间，一审结合曹福德实际住院情况及出院医嘱，酌定其误工期为105天并不不当。因此，一审认定曹福德误工费为10424.63元并无不当，本院予以维持。2.护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。……”对于曹福德住院期间的护理费3200元，因曹福德已提供相应收费单据，本院对此予以支持；一审根据曹福德的伤情及出院医嘱，酌定其出院后护理期为60天、标准为150元/天，计算护理费为12200元并无不当，本院予以维持。曹福德及大地保险玉溪支公司的上诉主张均不能成立，本院不予支持。3.营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”根据出院医嘱记载，曹福德出院后需加强营养，一审酌定营养期为60天、标准为50元/天，计算营养费为3000元并无不当，本院予以维持。大地保险玉溪支公司上诉只应支持住院期间营养费的理由无法律依据，本院不予支持。4.精神抚慰金。一审法院根据曹福德伤情对此项费用不予支持并无不当，曹福德的该项上诉主张不能成立，本院不予支持。5.鉴定费。因误工期、护理期、营养期的计算标准法律已有明确规定，一审也并未采纳“三期”鉴定意见，故对该项鉴定费用应由曹福德个人负担；对于后期治疗费的鉴定费用，是为确定曹福德因此次交通事故造成的损失而产生的费用，大地保险玉溪支公司上诉主张不属于保险承保范围，其不应承担的理由不能成立，本院亦不予支持。综上，曹福德因此次交通事故造成的损失为医疗费58531元、住院伙食补助费1500元、后期治疗费9500元、交通费300元、误工费为10424.63元、护理费12200元、营养费3000元、鉴定费792.08元，共计96247.71元。关于焦点二，事发后，曹福德与韦毅确认对超出交强险限额的损失，由韦毅负担90%的责任，故一审按照90%计算韦毅应承担的损失并无不当，本院予以维持。经计算，一审根据交强险死亡伤残及医疗费用赔偿限额计算大地保险玉溪支公司应赔偿曹福德33716.71元并无不当，本院予以维持，扣除已支付的10000元，还应支付23716.71元。对于超出交强险限额的部分，应由韦毅承担90%的责任，扣除已支付的19493元，一审计算为36784.9元并无不当，本院予以维持。另，对于诉讼费用的负担，应根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定确定，即诉讼费用由败诉方负担，部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。大地保险玉溪支公司上诉主张不应承担诉讼费用亦无法律依据，本院不予支持。对于大地保险玉溪支公司上诉主张其向曹福德赔偿后有权向韦毅进行追偿的主张，与本案不属同一法律关系，本案不做处理。综上所述，曹福德、大地保险玉溪支公司的上诉请求均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2250元，由曹福德负担2140元，由中国大地财产保险股份有限公司玉溪中心支公司负担110元。本判决为终审判决。审判长  严光辉审判员  荆 燕审判员  吴晓琳二〇二〇年十一月二十四日法官助理李西洋书记员王珺