江苏省射阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0924民初623号 原告：吴吉荣，男，1970年3月26日出生，汉族，住江苏省射阳县。 委托诉讼代理人：祁从周，射阳县维权法律服务所法律工作者。 被告：唐勇，男，1970年1月28日出生，汉族，住江苏省射阳县。 被告：王**伟，男，1968年9月18日出生，汉族，住浙江省临海市。 委托诉讼代理人：詹良君，浙江省临海市维正法律服务所法律工作者。 被告：浙江万鑫装饰工程有限公司，住所地在浙江省台州市学院路**。 法定代表人：章建标，该公司经理。 委托诉讼代理人：林绪聪，浙江鑫湖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王杰，浙江鑫湖律师事务所律师。 原告吴吉荣与被告唐勇、王**伟、浙江万某装饰工程有限公司（以下简称万某公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2019年2月26日向本院起诉。本院受理后，于2019年7月19日作出（2019）苏0924民初1394号民事判决，判决：一、王**伟赔偿吴吉荣经济损失185967.82元；二、万某公司对王**伟的上述赔偿义务承担连带赔偿责任；三、驳回吴吉荣的其他诉讼请求。王**伟、万某公司不服本院判决，向江苏省盐城市中级人民法院提起上诉。江苏省盐城市中级人民法院于2019年12月25日作出（2019）苏09民终4382号民事裁定，以原判决基本事实认定不清为由，撤销本院（2019）苏0924民初1394号民事判决，发回本院对本案进行重审。本院依法另行组成合议庭，并根据原告吴吉荣申请，委托鉴定机构对原告吴吉荣的伤残等级及误工、护理、营养期限进行法医学鉴定，鉴定意见出具后，于2020年9月4日公开开庭审理了本案。原告吴吉荣，被告王**伟及其委托诉讼代理人詹良君，被告万某公司的委托诉讼代理人王杰均到庭参加诉讼，被告唐勇经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 吴吉荣向本院提出诉讼请求：要求唐勇、王**伟、万某公司连带赔偿各项损失171981.25元（已扣减万某公司垫付的医疗费20280.44元、王**伟垫付的交通费851元及住宿费1618元）。事实和理由：2018年3月，我跟随唐勇在王**伟从万某公司处承包的浙江嵊州新城香悦半岛工地上贴瓷砖，工资是300元/天。2018年4月7日下午5时许，我在贴瓷砖钉两头线过程中，被钉子反弹击伤左眼。我受伤后先在嵊州市人民医院门诊治疗，后至浙江大学医学院附属第二医院治疗。事发后，万某公司仅支付了医药费，其余损失至今未赔偿，故诉至法院，请求判如所请。 唐勇辩称，我只是召集并把吴吉荣带到浙江嵊州新城香悦半岛工地上做工，我和吴吉荣一样都是贴瓷砖，工资390元/天，由万某公司支付，因此我不承担赔偿责任。 王**伟辩称：1.吴吉荣的实际雇主是万某公司，我只是负责劳务清包工，与吴吉荣、唐勇一样，工资都是300元/天,应由万某公司对吴吉荣承担赔偿责任，其是真正的管理人。我与万某公司是内部承包关系，万某公司存在非法转包行为；2.吴吉荣作为完全民事行为能力人，对水泥墙的物理性能应当知晓，自身有一定的安全注意义务，吴吉荣对自己受伤本身具有重大过错，自己应承担主要责任；3.吴吉荣主张的伤残赔偿金应按照51056元计算，误工费计算错误，其没有提出误工实际损失；4.事故发生后，万某公司支付了医疗费，我支付了吴吉荣及其家属的交通费、住宿费计2700元，太平洋人寿保险台州支公司给付吴吉荣理赔款6万元，应当予以扣除；5.赵某是与我合伙承包案涉工程，要求追加赵某为共同被告。 万某公司辩称：1.我公司将涉案装修工程大理石贴砖劳务分包给王**伟，该工种并非特定工种，我公司不应承担选任过失责任，且我公司已经尽到安全管理监督之责，无需承担管理失职的责任，责任应由王**伟承担；2.吴吉荣与我公司不存在任何法律关系，他是王**伟雇佣的，我公司不认识赵某。3.吴吉荣诉请连带责任没有法律依据，其自身对事故发生存在重大过错，作为长期从事贴瓷砖的专业人员，本身具备较高的风险防控能力和经验，对工作中遇到意外事故有较高的注意，本案事故完全是吴吉荣未按照规范要求导致的事故，应当承担主要责任。4.吴吉荣受伤后，我公司先期全额垫付了吴吉荣的医疗费20280.44元，其中住院费用14733.45元，门诊及复查费用5446.99元。我公司为吴吉荣投保了建筑工程团体意外伤害保险，出事后，太平洋人寿保险台州支公司理赔款6万元已于庭前支付给吴吉荣，吴吉荣的赔偿项目应当扣除保险公司赔付的款项。5.吴吉荣主张的损失中营养费过高，请法庭酌情考虑；对误工时间无异议，计算标准有异议，应当按照2019年江苏省城镇私营企业职工年平均工资58541元计算；残疾赔偿金应按51056元计算；交通费过高，请法庭酌情考虑；鉴定费、案件受理费由吴吉荣自行承担，其余无异议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年3月7日，万某公司（甲方）与王**伟（乙方）签订一份《班组协议书（泥工班组）》及附件三份，甲方将嵊州新城香悦半岛一期（二标段）公共区域精装工程中的泥工劳务承包给乙方，约定：工作内容：贴砖大理石走边；人工费单价：详见附件一《人工费单价表》；进度款支付：按附件二《项目人工费发放有关规定》执行；竣工结算：按本协议及附件一、二的有关规定执行；安全生产、文明施工：按附件三《班组安全文明施工责任书》执行；特别约定：乙方本人在现场每月不得少于20天，每少一天罚500元，如因乙方本人在现场时间少，影响甲方项目部的施工管理工作的，甲方要求乙方本人必须到场，否则甲方可以清退乙方等内容。附件一《泥工人工费单价表》约定墙面、地、地面工程量均按单价46元/平方计算件二《项目人工费发放有关规定》约定：1.工人登记和考勤制度：各班组人员进场，由班长领工人带身份证到甲方项目部填写《工人登记表》，班长和工人须在《工人登记表》上签字，退场工人也须到项目部登记，并办理结账填写《班组工人工资结算单》，未办理进退场登记的工人，其人工费由乙方负责甲方不予负责。表中的工日单价为贴瓷砖泥工最高不超过350元/工日，平均不超过320元/工日，个别有差价则由班长在班长费或利润中支付；甲乙双方每天分上、下午对工人进行考勤，并填写《工人考勤表》，每月3日前由资料员对上月各班组工人的出勤进行汇总，编制月份《工人考勤表》，班长、资料员和项目经理进行签字确认，作为人工费进度款发放的附件报公司财务。2.人工费进度款：人工费进度款金额按本规定有关条款或班组长协议书约定的支付单价或比例计算，发给工人部分由出纳从网上汇到工人本人银行卡上，发给班长部分汇到班长本人银行卡上；班长每天在现场干活的且人工费发放总额不超过有关条款规定的，可以按工人一样编制到“项目人工工资发放清单”中发放人工费，工日单价按平均计算；班长在现场干活的且人工费发放总额超过有关条款规定的，则先保证工人的人工费，多余部分可以发给班长；班长不干活或基本不干活的则班长本人不能编制到“项目人工工资发放清单”中发放人工费。3.人工费结算款：工程量由项目部管理人员与班组长双方按图并结合现场实际计算，按双方确认的人工费单价计算人工费总额。附件三《安全文明施工责任书》约定：对安全伤害事故分清责任分担费用，如为甲方责任由甲方承担费用，如为乙方责任由乙方承担费用，如双方各有责任则按责任大小分担费用，如责任不清或有争议则甲方承担1/2费用，乙方承担1/2费用。 合同签订后，王**伟雇佣吴吉荣、唐勇等人到其承包的工地上做工，其中双方签字确认的《工人登记表》载明吴吉荣工种为泥工，工资300元/工日。2018年4月7日下午5时许，吴吉荣在贴瓷砖钉两头线过程中，被钉子反弹，击伤左眼。 吴吉荣受伤后先在嵊州市人民医院门诊治疗，后转至浙江大学医学院附属第二医院门诊治疗并住院2天，共用去医疗费20280.44元，由万某公司垫付。吴吉荣治疗期间，王**伟支付住宿费1618元，交通费851元，合计2469元。 另查明，万某公司为吴吉荣等人在太平洋人寿保险台州支公司投保了建筑工程（B）团体意外伤害保险，受益人及分配方式为法定。吴吉荣与万某公司、王**伟双方没有约定保险理赔可以抵充用工主体的赔偿责任。2018年11月15日，射阳县人民医院司法鉴定所根据太平洋人寿保险台州支公司委托，对吴吉荣伤残等级作出射人医司鉴所[2018]临鉴字第保-48号司法鉴定意见书，鉴定意见为：吴吉荣因工作中意外事故致左眼球破裂伤，遗留左眼盲目3级构成保险九级伤残。吴吉荣支付鉴定费1000元。后太平洋人寿保险台州支公司向吴吉荣赔付伤残赔偿金6万元，向万某公司赔付医疗费保险金9430.08元。 重审中，根据吴吉荣申请，本院委托盐城市阜宁县人民医院司法鉴定所对吴吉荣的伤残等级及误工、护理、营养期限进行鉴定，鉴定机构于2020年6月22日作出阜人医司鉴所[2020]临鉴字第154号鉴定意见书，依照《人体损伤致残程度分级》等规定，意见为：被鉴定人吴吉荣因故致左眼外伤性白内障，左眼玻璃体积血，左眼视网膜前膜、左眼角膜裂伤等，其左眼损伤后左眼外伤性白内障（左眼晶状体超声乳化术后致左眼晶状体缺如）及左眼角膜斑翳形成等伴左眼视力损害的后遗症已分别构成人体损伤十级、十级伤残，其本次损伤后的误工、护理（单人）、营养期分别为150日、90日、90日。原告吴吉荣支付鉴定及检查费1965.8元。 又查明，吴吉荣居住在射阳县万隆居委会，事故发生前常年从事瓦工工作。 本院认为：本案争议焦点为：1.责任承担及损失认定；2.意外伤害险的理赔数额是否应当抵扣雇主应承担的损失。 关于第一个争议焦点责任承担及损失认定问题。根据侵权责任法的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。王**伟并非万某公司的职工，双方所订立的班组协议书并不属内部承包合同关系。结合班组协议书、附件及结算情况来看，可以认定万某公司将案涉浙江嵊州新城香悦半岛一期（二标段）公共区域精装工程泥工劳务分包给王**伟施工，王**伟雇佣吴吉荣、唐勇等人实际施工，故对于吴吉荣在提供劳务时受到的损害，王**伟作为雇主，应当承担相应的赔偿责任。王**伟主张工程还有另一合伙人赵某并要求追加为共同被告。鉴于现有证据不能认定合伙事实，万某公司、吴吉荣均否认赵某的合伙人身份，且经本院调查核实赵某否认合伙事宜，再结合原审中王**伟从未提及合伙人一事，故对王**伟的该主张不予支持。唐勇与吴吉荣都是雇员，吴吉荣主张唐勇承担赔偿责任，于法无据，不应支持。又由于万某公司将泥工劳务分包给没有施工资质的王**伟，故万某公司应与王**伟承担连带赔偿责任。由于吴吉荣是在贴瓷砖钉两头线过程中，被钉子反弹，击伤左眼。本院认为，吴吉荣作为长期从事贴瓷砖等专业瓦工工作，应当对贴瓷砖钉线会发生的钉子反弹等意外情况具备更高的注意义务，其对左眼受伤的损害存在一定的过错，酌定吴吉荣对自身损害承担30%的责任，王**伟承担70%的赔偿责任。结合吴吉荣的主张，对吴吉荣的损失认定如下：①医疗费20280.44元（万某公司垫付）；②住院伙食补助费60元（30元/天×2天）；③营养费1350元（15元/天×90天）；④误工费30285元（根据吴吉荣的实际情况，本院参照其受伤上一年度职工年平均工资标准计算其误工损失，即72684元/年÷12个月×5个月）；⑤护理费7200元（80元/天×90天）；⑥残疾赔偿金115412.35元（52460.16元/年×20年×0.11）；⑦交通费酌定1651元（含王**伟垫付的851元）；⑧住宿费酌定1618元（王**伟垫付）。以上①-⑧项合计177856.79元，由王**伟赔偿124499.75元（177856.79元×70%），万某公司承担连带责任。因吴吉荣认可王**伟已垫付2469元、万某公司已垫付20280.44元，故王**伟与万某公司还需连带赔偿吴吉荣101750.31元。关于吴吉荣主张的为保险理赔缴纳的鉴定费1000元，不属于本案应认定的损失范围，对该费用不予认定。 关于第二个争议焦点，意外伤害险的理赔数额是否应当抵扣雇主应承担的损失。意外伤害险虽然是万某公司基于排除其损害赔偿责任出资为提供劳务者投保，但双方没有明确约定保险理赔可以抵充用工主体的赔偿责任，其不同于雇主责任险。根据保险法第四十六条的规定，人身保险的受益人获取保险金不影响受益人继续主张损害赔偿责任。故吴吉荣获取保险公司的伤残理赔后仍有权向王**伟、万某公司主张损害赔偿责任。 综上，吴吉荣部分的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持，其余予以驳回。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第四十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告王**伟于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴吉荣各项损失101750.31元； 二、被告浙江万鑫装饰工程有限公司对被告王**伟的上述赔偿义务承担连带赔偿责任； 三、驳回原告吴吉荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3740元，由原告吴吉荣负担1527元，被告王**伟、浙江万鑫装饰工程有限公司负担2213元。鉴定费1965.8元，由原告吴吉荣负担802.8元，被告王**伟、浙江万鑫装饰工程有限公司负担1163元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。 审 判 长  张玲玲 审 判 员  吴 兰 人民陪审员  严昌江 二〇二〇年十一月九日 书 记 员  徐晓鸣 附录法律条文 1.《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 2.《中华人民共和国保险法》 第四十六条被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。 3.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。