湖北省长阳土家族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0528民初353号原告：杨欧阳，男，1992年5月15日出生，汉族，住浙江省兰溪市。委托诉讼代理人：杨志明（系杨欧阳之父），男，汉族，1965年12月9日出生，住浙江省兰溪市。特别授权代理。委托诉讼代理人：杨新江，湖北普济律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：周杨，湖北普济律师事务所律师。特别授权代理。被告：宜昌清江尚景投资开发有限公司，住所地湖北省长阳土家族自治县龙舟坪镇环城中路**（銮凤苑101），统一社会信用代码91420528066118319N。法定代表人：覃兆红，该公司总经理。委托诉讼代理人：向超，湖北博真律师事务所律师。一般授权代理。被告：覃兆红，男，1969年10月15日出生，汉族，住湖北省长阳土家族自治县。委托诉讼代理人：向超，湖北博真律师事务所律师。一般授权代理。被告：覃滔，男，1995年5月10日出生，土家族，住湖北省长阳土家族自治县。原告杨欧阳与被告宜昌清江尚景投资开发有限公司（以下简称清江尚景公司）、覃兆红、覃滔合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2020年5月20日立案后，依法适用普通程序，于2020年7月21日公开开庭进行了审理。原告杨欧阳的委托诉讼代理人杨志明及杨新江、被告清江尚景公司及被告覃兆红共同的委托诉讼代理人向超到庭参加诉讼。被告覃滔经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告杨欧阳向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告覃兆红、清江尚景公司签订的《投资合作协议》；2、判令被告清江尚景公司、覃兆红立即退还原告本金1000万元，并以1000万元为基数，从2018年11月26日起至实际偿还之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付资金占用费；3、被告覃滔对上述债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由三被告承担。事实及理由：2018年11月，被告覃兆红以被告清江尚景公司执行董事、总经理、实际控制人的身份代表清江尚景公司向原告推介其公司开发的所谓“清江尚景商住楼、高档商务酒店”项目，商量由原告向该项目投资4189万元，并占该项目60%的股份。覃兆红带原告对项目进行考察后，原告同意对该项目进行投资。2018年11月29日，覃兆红提出以清江尚景公司对外尚有债务纠纷未解决为由，由覃兆红代表清江尚景公司与原告签订了一份《投资合作协议》，其又以公司债务纠纷尚未解决，其账户不安全为由，提出在协议中约定由原告将投资款汇入覃兆红之子覃滔账户。为保障原告的投资风险，协议同时约定清江尚景公司将其在长阳汇丰和城市建设投资有限公司缴存的1800万元保证金质押给原告作为履约担保。协议签订后，覃兆红将长阳汇丰和城市建设投资有限公司出具的收到清江尚景项目保证金的收据交付原告作为质押。原告拿到覃兆红交付的收据后，分别于2018年11月29日（300万元）、12月26日（700万元）向覃滔账户共计转入人民币1000万元。2019年8月，覃兆红提出投资协议无法履行，原告所投资款项也无法返还，此时原告才发现在签订《投资合作协议》之前，清江尚景公司交付长阳汇丰和城市建设投资有限公司的1800万元保证金早已退还，根本是子虚乌有，纯属欺诈行为，给原告造成了重大损失。原告认为被告应当退还原告投资本金1000万元，并承担由此给原告造成的资金占用损失。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，恳请法院依法裁判。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据一、原告的《居民身份证》复印件、被告的《国家企业信用信息公示系统》打印件及《户籍证明》各一份，证明原、被告的主体身份情况。证据二、原告杨欧阳与被告覃兆红于2018年11月29日签订的《投资合作协议》原件一份，证明原、被告就共同投资项目的出资比例、投资数额及责任与义务进行了明确的约定。证据三、长阳汇丰和城市建设投资有限公司出具的《收据》原件二份，证明被告清江尚景公司将其在长阳汇丰和城市建设投资有限公司缴存的1800万元清江尚景项目保证金质押给原告作为履约担保。证据四、中国农业银行出具的《个人结算业务申请书》原件二份，证明原告按协议约定于2018年11月29日与2018年12月26日分别向被告覃滔的账户汇款300万元和700万元，共计转款人民币1000万元的事实。证据五、《企业信用信息公示报告》打印件一份，证明原告与被告覃滔为了推进投资合作项目的进行，于2018年12月4日共同设立了宜昌卓诚房地产开发有限公司。证据六、本院（2020）鄂0528执保16号之二执行裁定书一份，证明清江尚景公司未按协议约定的期限取得合作开发地块的使用权。上列证据，经庭审质证，对于原告向本院提交的证据一、证据二、证据四、证据五，被告清江尚景公司及被告覃兆红的委托诉讼代理人均无异议；对于原告向本院提交的证据三，被告清江尚景公司及被告覃兆红的委托诉讼代理人认为该款已用于政府征地补偿款；对于原告向本院提交的证据六，被告清江尚景公司及被告覃兆红的委托诉讼代理人对其真实性无异议，认为原、被告没有履行投资合作协议系因原告所致。被告清江尚景公司及被告覃兆红辩称：原、被告签订的《投资合作协议》未履行，是因原告未按协议约定给付投资款3180万元，被告不存在欺诈行为，请求法院依法作出裁判。被告清江尚景公司及被告覃兆红未向本院提交证据。被告覃滔经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩状和证据，本院视为其放弃举证、质证等诉讼权利。本院经审理认定事实如下：被告清江尚景公司于2013年4月18日核准成立，经营范围为酒店投资、开发（经营项目涉及行政审批的，未经审批不得经营）。被告覃兆红系清江尚景公司的执行董事兼总经理，被告覃滔系覃兆红之子。2018年11月29日，被告覃兆红（以下协议中称甲方）以前期已投资清江特大桥东部地块“清江尚景商住楼、高档商务酒店”约60亩土地商住用地项目为由，与原告杨欧阳（以下协议中称乙方）签订《投资合作协议》。该协议约定：“一、甲、乙双方共同投资该项目，成立新合资公司对项目进行摘牌开发，商定合作比例为覃滔占40%、杨欧阳占60%。甲方出资人民币2120万元，乙方出资人民币3180万元，共计人民币5300万元。二、乙方认可甲方前期投资人民币5300万元（附付款凭证），经双方友好协商后，乙方以人民币4180万元购买该项目60%的股份，双方约定在本协议签订后乙方支付甲方预付款人民币300万元（打入覃兆红指定账户，开户行：工商银行海口南大桥支行，户名：覃滔，账号：62×××54），规划用地指标确定后乙方支付甲方人民币700万元（打入覃兆红指定账户，开户行：工商银行海口南大桥支行，户名：覃滔，账号：62×××54），甲方将政府1800万元保证金质押于乙方。剩余价款在甲方将60亩土地挂牌至新合资公司时，乙方出资人民币3180万元进入新合资公司作为实缴资本用于支付国土资源局购土地款。三、责任与义务：1、甲方承诺将60亩（暂定60亩，摘牌后以实际面积多退少补）土地挂牌至新合资公司名下，挂牌缴纳的土地出让金、税费、拆迁补偿费、青苗费、搬迁高压线费等所有费用已经全部支付完毕，以上费用已含在乙方出资人民币4180万元60%股份内。如以后有任何纠纷费用，一切费用由甲方承担。……5、甲方必须在2019年1月31日之前将土地挂牌至新公司名下，如甲方无法按期取得土地使用权，未中拍三个工作日内将预付款人民币1000万元归还乙方，另赔偿乙方人民币1000万元。……五、本协议一式肆份，双方各持贰份，自双方签字盖章之日起生效。”该协议签订后，原告杨欧阳于2018年11月29日和2018年12月26日向被告覃滔开户行为工行海南省海口南大桥支行、账号为62×××54的账户分别汇款300万元和700万元。2018年12月4日，经宜昌市长阳土家族自治县市场监督管理局核准成立了宜昌卓城房地产开发有限公司，法定代表人为杨欧阳，股东为杨欧阳和覃滔。因被告覃兆红未在2019年1月31日前将60亩土地商住用地项目挂牌至新合资公司名下，致投资合作协议未予履行，故引起讼争。本院认为：1、原告杨欧阳与被告覃兆红签订的《投资合作协议》，是双方为约定成立法定代表人为杨欧阳、股东为杨欧阳和覃滔的新合资公司合作开发房地产项目而签订的协议，故本案案由应定为合伙协议纠纷。2、原告杨欧阳与被告覃兆红签订的《投资合作协议》系双方当事人的真实意思表示，双方均应按协议适当履行。原告杨欧阳按照协议约定的期限履行了预付投资款的义务，因被告覃兆红未按协议约定的期限将预期开发的土地挂牌至协议中约定的新合资公司名下，导致该协议实际无法履行，致使原告不能实现合同目的，故被告覃兆红的行为构成违约，原告杨欧阳要求解除与被告覃兆红签订的《投资合作协议》，并要求返还预付款1000万元及支付资金占用费的请求，本院予以支持。3、《投资合作协议》的签订人为原告杨欧阳与被告覃兆红，该协议上无被告清江尚景公司的印章，被告覃兆红虽为被告清江尚景公司的法定代表人，但该协议并不是被告覃兆红代表被告清江尚景公司的名义实施的民事法律行为，且被告覃兆红亦不是为了公司的利益而签订的合同，故原告杨欧阳要求被告清江尚景公司承担民事责任的请求，本院不予支持。依照协议约定，新的合资公司成立后，被告覃滔占合作比例的40%，其享有合同利益，且原告杨欧阳依协议约定将预付投资款1000万元汇入了被告覃滔的银行账户，故被告覃滔应承担共同返还义务。4、本案中，因被告覃兆红未按协议约定于2019年1月31日前将预期开发的土地挂牌至新合资公司名下，故原告杨欧阳主张的资金占用费应从2019年2月1日起计算至实际返还之日止，其利息标准按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算合法，故本院依照2019年8月20日中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率（LPR）4.25%的标准计算利息。5、被告覃滔经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院将依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告杨欧阳与被告覃兆红于2018年11月29日签订的《投资合作协议》于2019年2月1日解除。二、被告覃兆红与被告覃滔共同返还原告杨欧阳投资款计1000万元。限本判决生效后十日内履行。三、被告覃兆红与被告覃滔以1000万元为基数，按照年利率4.25%的标准支付自2019年2月1日起至欠款清偿完毕之日止的利息。限本判决生效后十日内履行。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告杨欧阳的其他诉讼请求。案件受理费81800元，本院决定由被告覃兆红与被告覃滔共同负担。该款原告杨欧阳已预交，被告覃兆红与被告覃滔于本判决生效后十日内将上述案件受理费支付给原告杨欧阳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审 判 长  李 民审 判 员  高春兰人民陪审员  向建豪二〇二〇年十一月十日法官助理吕小玲书记员吕媛