湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0802民初2320号原告：汪佳，女，1981年10月4日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：周政，湖南方顺联合律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：陈湘零，湖南方顺联合律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：张家界山水天下置业有限公司，统一社会信用代码91430800732877414P，住所地张家界市南庄坪大成山水国际酒店**。法定代表人：毛致平，董事长。被告：湖南张家界大成山水国际大酒店有限公司，统一社会信用代码91430802687412019E，住所地张家界市永定区大庸西路（进机场路口）。法定代表人：毛致平，董事长。原告汪佳与被告张家界山水天下置业有限公司（以下简称为“张家界山水天下公司”）、湖南张家界大成山水国际大酒店有限公司（以下简称为“张家界大成酒店”）合同纠纷一案，本院于2020年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪佳的委托诉讼代理人周政到庭参加诉讼。被告张家界山水天下公司、张家界大成酒店经本院传票传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪佳向本院提出诉讼请求：1.判令被告张家界大成酒店支付原告汪佳房屋回购款338400元及违约金1692元；2.判令被告张家界大成酒店支付原告房屋租金和装修改造折旧款125028元及违约金1250元，被告张家界山水天下公司承担连带清偿责任；3.判令解除原、被告双方签订的房屋买卖合同、装修合同和房屋租赁合同(当庭增加的诉讼请求)；4.判令两被告承担本案诉讼费。事实和理由：2014年2月24日，原告和案外人彭苏梅与被告张家界大成酒店签订了《商品房买卖合同》，购买了张家界大成山水国际大酒店山水座第5层516房，房屋总价282000元。签订合同当日，原告与案外人彭苏梅付清了全部购房款，其中原告支付了50%购房款141000元。同日，原告和案外人彭苏梅与两被告签订了《张家界大成山水国际大酒店房屋委托装修合同》。该合同约定：原告将上述房屋委托给被告张家界大成酒店按照五星级酒店客房标准装修改造，装修改造款共计394800元，委托装修改造期限最短不少于3年，最长不超过5年。被告张家界大成酒店第一年、第二年按委托装修改造款总额15%比例即59220元返还，第三年至第五年按10%比例即39480元返还，原告得50%；被告张家界山水天下公司提供连带担保；在合同约定的租赁期内，如逾期3个月，被告张家界大成酒店未向原告支付委托装修改造折旧款的，应支付应付款的1%作为违约金。合同签订后，原告及案外人付清了装修改造款，其中原告支付了50%装修改造款197400元。同日，原告和案外人彭苏梅与两被告签订了《张家界大成山水国际大酒店房屋租赁合同》。该合同约定：原告将上述房屋出租给被告张家界大成酒店使用，租赁期限最短不少于3年，最长不超过5年；租金标准为第一年、第二年为42300元，第三年至第五年为28200元，原告得50%；租赁期满五年后，原告有权按房屋原始总价值（指该房屋《商品房买卖合同》中约定的总价和《张家界大成山水国际大酒店房屋委托装修合同》中约定的装修款总额之和）将该物业转让给被告张家界大成酒店，被告张家界大成酒店须接受转让。逾期60天未履行，则应支付房屋总价值千分之五的违约金；被告张家界山水天下公司提供连带担保；在合同约定的租赁期内，如逾期3个月，被告张家界大成酒店未向原告支付租金收益的，应支付应付租金3%作为违约金。合同签订后，被告从2016年开始一直少付或拒付原告租金和装修改造折旧款。2018年起，原告多次要求被告支付租金及装修改造款，并要求回购房屋，被告均拒不见面或拒不答复。截止到2020年8月31日，被告张家界大成酒店少付原告租金及装修改造折旧款125028元，并还应承担逾期付款的违约金1250元。现在，原告为维护自己的合法权益，特向法院提起诉讼。被告张家界山水天下公司、张家界大成酒店共同辩称：原告要求回购房屋不应计算违约金。2014年2月24日至2020年8月31日止，对于原告主张的被告已付金额没有异议。被告对于投资收益合同到期之后，原告继续计算的装修改造折旧款不予认可。现因出现××不可抗力的情形及被告经营困难的情况，请求减免租金或调整租金支付标准。原告主张的分项违约金过高，请求人民法院降低违约金计算标准。原告应当选择行使合同权利，或继续履行商品房买卖合同，或解除房屋租赁合同。请求原告放弃房屋回购，被告愿意协助原告办理房屋过户登记手续。原告已丧失无条件回购条件，原告无权要求回购。若法庭支持原告回购的诉求，则应确认原告与被告张家界山水天下公司签订的《商品房买卖合同》于本案起诉之日解除，原告与被告张家界山水天下公司、张家界大成酒店签订的《房屋投资经营合同》亦于本案起诉之日解除。本案任何争议合同均未约定担保期限，担保人已实际免除担保责任，且投资经营合同早已到期，合同到期之后担保人没有继续履行担保责任的义务。综上，请求法院查明全案事实，依法进行公正判决。查明的事实根据原、被告双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：一、双方当事人无争议的事实1、2014年2月24日，原告汪佳（买受人）和案外人彭苏梅与被告张家界山水天下公司签订了《张家界市商品房现房买卖合同》一份，该合同约定：（1）原告汪佳与案外人彭苏梅购买了被告张家界山水天下公司的坐落于张家界市永定区南庄坪的张家界××座××层××号商品房××（该房屋已取得房屋所有权证，证号为××，共有情况为各占50%）；（2）房屋总价款为282000元；（3）原告汪佳与案外人彭苏梅于2014年2月24日一次性付清全部房价款；（4）被告应当在2014年2月24日向原告交付商品房，该房为现房销售，买受人付清该商品全部房款之日即完成交房。事后，原告汪佳已按合同约定给被告付清了应付的50%购房款。2、2014年2月24日，原告汪佳及案外人彭苏梅与两被告签订了《张家界大成山水国际大酒店房屋租赁合同》一份，该合同约定：（1）原告汪佳及案外人彭苏梅将该房屋交给被告张家界大成酒店统一管理、经营，投资期内被告张家界大成酒店对该房屋拥有占有、管理、使用和收益等相关权利，并由被告张家界大成酒店对外统一经营管理；（2）双方协商同意该房屋的租赁期限最短时限不少于3年，最长不超过5年；（3）双方协商同意该房屋的租赁期限于原告汪佳及案外人彭苏梅与被告张家界山水天下公司签订的该房屋《商品房买卖合同》规定的全部房款付清之日起开始计算；（4）本合同租赁期限内，第一年、第二年原告汪佳及案外人彭苏梅的年租金标准为42300元，其中汪佳第一年、第二年每年的年租金标准为21150元，彭苏梅第一年、第二年每年的年租金标准为21150元；本合同租赁期限内，第三年至第五年原告汪佳及案外人彭苏梅的年租金标准为28200元，其中汪佳第三年至第五年每年的年租金标准为14100元，彭苏梅第三年至第五年每年的年租金标准为14100元；（5）租赁期满三年后，原告汪佳及案外人彭苏梅可按该房屋原始总价值（指该房屋《商品房买卖合同》中约定的房屋总价和《张家界大成山水国际大酒店房屋委托装修合同》中约定的装修款总额之和，以下简称“该房屋原始总价值”）转让该物业，被告张家界大成酒店须接受转让；租赁期满五年后，原告汪佳及案外人彭苏梅有权按该房屋原始总价值将该物业转让给被告张家界大成酒店，被告张家界大成酒店须接受转让；原告汪佳及案外人彭苏梅向被告张家界大成酒店提出转让该物业的，须提前90个工作日提出书面申请，被告张家界大成酒店接到原告汪佳及案外人彭苏梅书面申请后30个工作日内办理完相关转让手续，该房屋转让手续办妥之日被告张家界大成酒店须一次性将转让款支付给原告汪佳及案外人彭苏梅，任何一方若逾期60天未履行，则违约方应向守约芳支付该房屋原始总价值千分之五的违约金；（6）被告张家界山水天下公司以其不销售的负1楼、负2楼、1楼、2楼共33000㎡的自有物业作为担保物，为被告张家界大成酒店向原告支付租赁收益提供连带担保；（7）本合同委托期内，如逾期3个月被告张家界大成酒店未向原告支付租赁收益，除应付原告租赁收益之外，被告张家界大成酒店应另向原告支付违约期内应支付的租金的3%作为违约金，但原告违约或不可抗力情形除外。3、2014年2月24日，原告汪佳及案外人彭苏梅与两被告签订了《张家界大成山水国际大酒店房屋委托装修合同》一份，该合同约定：（1）原告汪佳及案外人彭苏梅将该房屋委托被告张家界大成酒店按五星级酒店客房标准装修改造后对外统一经营管理。在委托期内，原告汪佳及案外人彭苏梅承诺其拥有该房屋因装修改造而产生的任何事宜将授权被告张家界大成酒店处理。原告汪佳及案外人彭苏梅委托被告张家界大成酒店装修改造该房屋的装修改造款由首次装修改造款和酒店二次装修改造款两部分组成，每平方米7000元，共计人民币394800元；（2）双方协商同意该房屋的委托装修改造期限最短时限不少于3年，最长不超过5年；（3）双方协商同意该房屋的委托装修改造期限于原告与被告张家界山水天下公司签订的该房屋《商品房买卖合同》规定的全部房款付清之日起开始计算；（4）第一年、第二年原告汪佳及案外人彭苏梅的每年委托装修改造折旧款返还的金额为59220元，其中汪佳第一年、第二年每年委托装修改造折旧款返还的金额为29610元，彭苏梅第一年、第二年每年委托装修改造折旧款返还金额为29610元；委托期限内，第三年至第五年原告汪佳及案外人彭苏梅每年委托装修改造折旧款返还金额为39480元，其中汪佳第三年至第五年每年委托装修改造折旧款返还金额为19740元，彭苏梅第三年至第五年每年委托装修改造折旧款返还金额为19740元；（5）被告张家界山水天下公司以其不销售的负1楼、负2楼、1楼、2楼共33000㎡的自有物业作为担保物，为被告张家界大成酒店向原告汪佳及案外人彭苏梅返还委托装修改造折旧款提供连带担保；（6）本合同委托期内，如逾期3个月被告张家界大成酒店未向原告汪佳及案外人彭苏梅返还委托装修改造折旧款，除应付原告汪佳及案外人彭苏梅委托装修改造折旧款之外，被告张家界大成酒店应另向原告汪佳及案外人彭苏梅支付违约期内应支付的委托装修改造折旧款1%作为违约金，但原告违约或不可抗力情形除外。4、在2014年2月24日至2020年8月31日期间，被告张家界大成酒店已向原告支付了现金128772元。根据本案诉争的《张家界大成山水国际大酒店房屋租赁合同》和《张家界大成山水国际大酒店房屋委托装修合同》的约定，在2014年2月24日至2020年8月31日，被告张家界大成酒店尚欠原告的租金及装修改造折旧款125028元｛【（21150元/年+29610元/年）×2年】+【（14100元/年+19740元/年）×3年】+【（14100元/年+19740元/年）÷12个月×18个月】-已支付款数128772元】｝。二、双方当事人有争议的事实1、关于本案诉争的违约金标准是否过高的事实。原告认为，原、被告双方签订的合同已经约定了违约金标准，该违约金标准没有违反法律规定，本案诉争的违约金标准不存在过高的情形。被告认为，本案诉争的违约金标准过高，应当以不超过银行同期同类存款利率30%标准计算支付违约金。本院认为，被告张家界大成酒店未按照合同约定向原告支付租金的行为已构成违约，依法应当承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款关于“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”的规定，以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条关于“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。”的规定，原告主张的违约金1250元并没有超过被告所欠租金及装修改造折旧款损失125028元的30%的标准数。因此，本案诉争的违约金标准不存在过高，被告有关本案诉争的违约金标准过高的事实，没有证据佐证，本院不予采信。2、关于本案诉争的被告张家界山水天下公司的保证是否已超过法律规定保证期间的事实。原告认为，本案诉争的被告张家界山水天下公司的保证没有超过法律规定的保证期限。被告认为，本案诉争的合同没有约定担保期限，合同到期后，双方没有继续签订合同，被告不应当继续履行担保义务，被告张家界山水天下公司的保证已超过法律规定的保证期限。本院认为：根据原告与被告张家界大成酒店签订的《张家界大成山水国际大酒店房屋租赁合同》以及《张家界大成山水国际大酒店房屋委托装修合同》约定，被告张家界山水天下公司系本案诉争租金以及装修改造折旧款支付的连带责任保证人，但双方没有约定具体保证期限。《张家界大成山水国际大酒店房屋租赁合同》以及《张家界大成山水国际大酒店房屋委托装修合同》约定的期限最长不超过5年，即合同期限应于2019年2月24日届满。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条关于“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”的规定，被告张家界山水天下公司的保证期限应当在2019年8月25日届满(本案诉争的被告履行合同主债务义务的届满时间为2019年2月24日)，原告汪佳应当于2019年8月25日之前向被告主张承担保证责任的权利，但原告汪佳于2020年10月10日才起诉，故本案诉争的被告张家界山水天下公司的保证确已超过法律规定的保证期间。因此，被告称本案诉争的被告张家界山水天下公司的保证已超过法律规定保证期间的事实，本院予以采信。判决的理由与结果本院认为，本案双方争议的焦点是：（1）被告张家界大成酒店是否应当给原告支付房屋回购款338400元及违约金1692元；（2）被告张家界大成酒店是否应当给原告支付房屋租金及委托装修改造折旧款共计125028元；（3）被告张家界大成酒店是否应当给原告支付所欠租金及委托装修改造折旧款的违约金1250元；（4）被告张家界山水天下公司对被告张家界大成酒店给原告支付所欠房屋租金、委托装修改造折旧款和违约金能否免除保证责任。一、原、被告签订的《张家界市商品房现房买卖合同》、《张家界大成山水国际大酒店房屋租赁合同》及《张家界大成山水国际大酒店房屋委托装修合同》都是客观存在的，也是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律规定。因此，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款关于“依法成立的合同，自成立时生效。”的规定，原、被告双方签订的本案诉争的合同均合法有效。二、关于被告张家界大成酒店是否应当给原告支付房屋回购款338400元及违约金1692元。1、原告汪佳与被告张家界山水天下公司已经按照商品房买卖合同的约定履行了义务，合同主要内容履行完毕。本案诉争《张家界大成山水国际大酒店房屋租赁合同》已约定房屋租赁期满五年后，原告汪佳有权按该房屋原始总价值（指房屋《商品房买卖合同》中约定的房屋总价和《张家界大成山水国际大酒店房屋委托装修合同》中约定的装修款总额之和），转让该物业，被告张家界大成酒店须接受转让。现在，本案诉争的房屋租赁期已满五年，原告汪佳要求被告张家界大成酒店履行房屋回购义务支付房屋回购款338400元｛【（购房款数）282000元+（装修改造款数）394800元】×（原告所占比例）50%｝的诉讼请求，符合法律规定和双方的合同约定，本院予以支持。2、因原告提交的《申请房屋回购的报告》证据系原告自行制作，且该证据无法确认是否送达给被告方，故对原告称其于2019年9月23日已向被告提出回购申请的事实，证据不足，本院不予采信。虽然，本案诉争《张家界大成山水国际大酒店房屋租赁合同》约定了租赁期满五年后，原告有权按该房屋原始总价值将该物业转让给被告，被告须接受转让。但是，本案原告于2020年10月10日才起诉主张房屋回购权利，故被告现在并没有违反房屋回购的合同约定。因此，原告要求被告张家界大成酒店支付房屋回购款违约金1692元的诉讼请求，理由不充分，证据不足，也不符合双方的合同约定，本院不予支持。因原告汪佳已起诉向被告张家界大成酒店主张房屋回购的权利，并且，被告辩称也要求解除本案诉争的相关合同，故原告要求解除本案诉争的《张家界市商品房现房买卖合同》、《张家界大成山水国际大酒店房屋租赁合同》、《张家界大成山水国际大酒店房屋委托装修合同》的诉讼请求，本院予以支持。三、关于被告张家界大成酒店是否应当给原告支付房屋租金及委托装修改造折旧款共计125028元。1、本案诉争房屋的租赁期限届满后，在原告与被告张家界大成酒店没有续签合同的情况下，被告张家界大成酒店继续经营、管理和使用本案诉争的原告的房屋，原告对此也没有提出异议，故根据《中华人民共和国合同法》二百三十六条关于“租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。”之规定，原、被告双方签订的《张家界大成山水国际大酒店房屋租赁合同》继续有效，但租赁期限为不定期。因此，根据《中华人民共和国合同法》第二百二十六条关于承租人应当按照约定的期限支付租金之规定，被告张家界大成酒店应当给原告支付截止至2020年8月31日期间的租金。现因国家当前不可抗力的××影响和被告经营困难的实际情况，被告请求减免租金，理由正当，本院予以采纳。本院认为应酌情减免一个月的租金1175元（14100元／年÷12个月）较为适宜。2、根据《张家界大成山水国际大酒店房屋委托装修合同》的合同目的看，原告购买房屋后并委托装修是以收取投资收益及到一定年限后由被告回购房屋为目的。原、被告双方签订的委托装修合同期满后，因被告张家界大成酒店公司未按原合同约定履行回购义务，致使原告汪佳的投资并未收回成本，被告有关本案诉争的委托装修合同到期后不应继续支付委托装修改造折旧款的辩称意见，不符合双方的合同目的和约定，本院不予采纳。因此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条关于当事人应当按照约定全面履行自己的义务之规定，被告张家界大成酒店应当给原告支付截止至2020年8月31日期间的装修改造折旧款。综上，被告张家界大成酒店公司应给原告支付截止至2020年8月31日止的租金及委托装修改造折旧款123853元【（应付款数）125028元-（减免租金数）1175元】。四、关于被告张家界大成酒店是否应当给原告支付所欠租金及委托装修改造折旧款的违约金1250元。由于在履行本案诉争合同的过程中，原告已按照合同约定履行了自己的全部义务，没有构成违约，但被告张家界大成酒店却没有按照合同约定履行给原告支付房屋租金及委托装修改造折旧款的义务，其行为已构成违约。因此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，被告张家界大成酒店应当给原告支付所欠租金及委托装修改造折旧款的违约金1250元（125028元×1%）。五、关于被告张家界山水天下公司对被告张家界大成酒店给原告支付所欠房屋租金、委托装修改造折旧款和违约金能否免除保证责任。因原告没有在法律规定的保证期限内要求保证人承担保证责任，并且，本案诉争的被告张家界山水天下公司的保证已超过法律规定的保证期限，故被告张家界山水天下公司依法应当免除保证责任。因此，原告要求被告张家界山水天下公司承担连带保证责任的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。六、被告张家界山水天下公司、张家界大成酒店经本院传票传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，因此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条关于“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本案可以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第二百二十六条、第二百三十六条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告汪佳与被告张家界山水天下置业有限公司于2014年2月24日签订的《张家界市商品房现房买卖合同》，以及原告汪佳与被告张家界山水天下置业有限公司、湖南张家界大成山水国际大酒店有限公司于2014年2月24日签订的《张家界大成山水国际大酒店房屋租赁合同》和《张家界大成山水国际大酒店房屋委托装修合同》；二、被告湖南张家界大成山水国际大酒店有限公司给原告汪佳支付房屋回购款338400元，并定于本判决生效后十五日内履行完毕；三、被告湖南张家界大成山水国际大酒店有限公司给原告汪佳支付截止至2020年8月31日期间所欠的房屋租金及装修改造折旧款123853元和违约金1250元，共计125103元，并定于本判决生效后十五日内履行完毕；四、驳回原告汪佳的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8296元，减半收取4148元，由被告湖南张家界大成山水国际大酒店有限公司负担。本判决书发生法律效力后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审判员 符 军二〇二〇年十一月十九日书记员 郑梦琪附：相关法律条文1、《中华人民共和国合同法》第四十四条：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百二十六条：承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。第二百三十六条：租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。2、《中华人民共和国担保法》第二十六条：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。4、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。5、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。