上海市松江区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0117刑初570号公诉机关上海市松江区人民检察院。被告人陶某某，男，1992年2月1日出生，汉族，户籍所在地河南省。辩护人聂壮云，河南国豪律师事务所律师。辩护人周玉姣，河南国豪律师事务所律师。被告人自报徐某某，男，1989年5月5日出生，汉族，户籍所在地河南省。辩护人马峰，上海汇创律师事务所律师。被告人王某某，男，1993年4月26日出生，汉族，户籍所在地河南省。辩护人刘炎坤，上海市君悦律师事务所律师。辩护人卫一鸣，上海市君悦律师事务所律师。被告人郑某某，男，2001年7月7日出生，汉族，户籍所在地河南省。被告人邢某某，男，2000年5月19日出生，汉族，户籍所在地河南省。被告人刘某某(曾用名：刘高洋)，男，1995年8月28日出生，汉族，户籍所在地河南省。辩护人李月，河南程功律师事务所律师。辩护人裴艺爽，河南程功律师事务所律师。上海市松江区人民检察院以沪松检三部刑诉〔2020〕439号起诉书指控被告人陶某某、徐某某、王某某、郑某某、邢某某、刘某某犯诈骗罪，于2020年5月13日向本院提起公诉。经请示，最高人民法院于2020年9月7日指定本院管辖本案。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市松江区人民检察院检察员王薇，被告人陶某某及其辩护人聂壮云、周玉姣，被告人徐某某及其辩护人马峰，被告人王某某及其辩护人刘炎坤、卫一鸣，被告人郑某某，被告人邢某某，被告人刘某某及其辩护人裴艺爽到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2019年3月，被告人陶某某与被告人徐某某出资设立“宝龙传媒”网络直播工作室，先后雇佣“胡贝贝”(另案处理)、“吴亚敏”(另案处理)担任女主播；招募被告人王某某担任业务主管，负责协助陶某某管理直播室工作；招募被告人郑某某、刘某某、邢某某为业务员，负责具体与被害人联络。期间，王某某、郑某某、刘某某、邢某某作为业务员冒充女主播身份通过婚恋、交友软件结识被害人，诱导被害人至奶油、观萌等网络直播平台观看视频直播，在女主播语音、视频等方式配合下，与被害人谈男女感情、搞虚假暧昧，后虚构“踢黑粉”、“主播pk”、“解约”等事由诱骗郭某某、董某某、陈某某、李某、蔺某某、曹某某等6名被害人共计向平台充值人民币2.9万余元(以下币种同)。其中，郑某某参与诱骗被害人郭某某充值0.7万余元；刘某某诱骗被害人李某、蔺某某充值0.5万余元；邢某某诱骗被害人董某某、曹某某充值0.5万余元。2019年9月6日，被告人陶某某、徐某某、王某某、郑某某、邢某某、刘某某被公安机关抓获。上述事实，被告人陶某某、徐某某、王某某、郑某某、邢某某、刘某某在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人郭某某、董某某、陈某某、李某、蔺某某、曹某某的陈述，证人吴某某的证言，辨认笔录，微信聊天记录截图、支付凭证、直播平台后台充值明细、聊天套路、卡客户方法、工资单等，司法鉴定意见书、涉案奶油及观萌直播平台后台电子数据，搜查证、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、搜查笔录，抓获经过，户籍资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陶某某、徐某某、王某某、郑某某、邢某某、刘某某以非法占有为目的，合伙利用电信网络技术骗取他人财物，数额较大，上述被告人的行为均已构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。被告人陶某某、徐某某在共同犯罪中起主要作用，均系主犯。被告人王某某、郑某某、邢某某、刘某某在共同犯罪中起次要作用，均系从犯，依法应当从轻处罚。被告人陶某某、王某某、郑某某、邢某某、刘某某到案后均如实供述自己的罪行，依法均可从轻处罚。被告人徐某某到案后在侦查阶段能如实供述基本犯罪事实，虽然在审查起诉阶段推翻以往供述，且在庭审中有所辩解，但鉴于其当庭能供述基本犯罪事实，故可认定其具有坦白情节，依法可对其从轻处罚。被告人陶某某、徐某某、王某某、郑某某、邢某某、刘某某认罪态度较好，且在各自家属的帮助下退出了全部违法所得，均可酌情从轻处罚。综上，根据各被告人犯罪的事实、性质、情节、对于社会的危害程度以及认罪悔罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：一、被告人陶某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元(已缴纳)。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月6日起至2021年9月5日止。)二、被告人徐某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币四千元(已缴纳)。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月6日起至2021年12月5日止。)三、被告人王某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元(已缴纳)。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月6日起至2020年12月5日止。)四、被告人郑某某犯诈骗罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币二千元(已缴纳)。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)五、被告人邢某某犯诈骗罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币二千元(已缴纳)。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)六、被告人刘某某犯诈骗罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币二千元(已缴纳)。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)七、扣押在案的涉案物品，予以没收。八、退缴在案的人民币二万九千五百一十元，发还相应被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  胡晓晖审判员  龚笑笑审判员  余 乐二〇二〇年十一月二十三日书记员  顾霞飞附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。……缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。