云南省峨山彝族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0426刑初127号公诉机关云南省峨山彝族自治县人民检察院。被告人段过良，男，1975年4月22日生，汉族，小学肄业，农民，云南省麒麟区人，家住云南省曲靖市麒麟区。因涉嫌非法经营罪，于2020年6月9日被云南省峨山县公安局刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于峨山县看守所。辩护人付树文，云南通隆律师事务所律师。辩护人管俊，云南通隆律师事务所律师。被告人朱光东，男，1981年10月17日生，汉族，中专文化，农民，个体运输，云南省牟定县人，家住云南省楚雄彝族自治州牟定县。因涉嫌非法经营罪，于2020年6月9日被云南省峨山县公安局刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于峨山县看守所。辩护人王涛，云南登明律师事务所律师。玉溪市中级人民法院于2020年9月4日作出（2020）云04刑辖38号指定管辖决定书，决定被告人段过良、朱光东非法经营罪一案指定本院管辖。峨山彝族自治县人民检察院以峨检公诉刑诉〔2020〕133号起诉书指控被告人段过良、朱光东犯非法经营罪，于2020年9月8日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，于2020年10月13日公开开庭审理了本案。峨山彝族自治县人民检察院指派检察员李施绘、代理检察员杨雨婷出庭支持公诉，被告人段过良及其委托辩护人付树文，被告人朱光东及其委托辩护人王涛到庭参加诉讼。现已审理终结。峨山彝族自治县人民检察院指控：1.2020年6月8日21时许，峨山县公安局经侦大队民警联合峨山县烟草专卖局工作人员，在昆明市南绕城高速往宜良方向的澄江市路段，查获由被告人段过良驾驶的云Ｄ×××**福田牌重型仓栅式货车，抓获被告人段过良。经检查，从车上查获大量烟丝，被告人段过良无法提供运输该批烟丝的合法有效运输证明。经称量，查获的烟丝净重7880千克。经峨山县发展和改革局认定，查获的烟丝价值人民币480601.00元。被告人段过良为获取较高数额的报酬，未经国家烟草专卖部门许可，受雇于他人非法运输烟丝，情节特别严重。2.2020年6月8日21时05分，峨山县公安局经侦大队民警联合峨山县烟草专卖局工作人员，在玉溪市江川区，查获由被告人朱光东驾驶的云Ａ×××**陕汽牌重型仓栅式货车，抓获被告人朱光东。经检查，从车上查获大量烟丝，被告人朱光东无法提供运输该批烟丝的合法有效运输证明。经称量，查获的烟丝净重4260千克。经峨山县发展和改革局认定，查获的烟丝价值人民币259817.00元。被告人朱光东为获取较高数额的报酬，未经国家烟草专卖部门许可，受雇于他人非法运输烟丝，情节特别严重。被告人段过良、朱光东系被抓获到案，到案后如实供述了犯罪事实。为证明上述事实，公诉机关提供了物证、书证、被告人的供述与辩解、辨认笔录、鉴定意见、电子数据等证据证实。公诉机关认为，被告人段过良、朱光东未经国家烟草专卖部门许可，受雇于他人非法运输烟丝，情节特别严重，其行为已触犯我国刑律，应当以非法经营罪追究二被告人刑事责任。被告人段过良、朱光东受雇于他人参与非法经营，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人段过良、朱光东虽不具有自首情节，但到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人段过良、朱光东自愿认罪认罚，可以从宽处理。公诉机关建议，对被告人段过良在有期徒刑一年至二年间判处刑罚，并处罚金；对被告人朱光东在有期徒刑六个月至一年零六个月间判处刑罚，并处罚金。被告人段过良辩称，对公诉机关指控的事实无异议，提出其事前不清楚运输货物为烟丝，自愿认罪认罚，请求法庭对其从轻处罚。辩护人付树文辩称，对段过良犯非法经营罪的定性没有异议；段过良在共同犯罪中起次要作用，构成从犯，依法应当从轻、减轻处罚；段过良没有犯罪前科劣迹，是偶犯、初犯，认罪态度较好；本案中当场查扣的烟草尚未销售，没有造成对市场秩序的实质性伤害，段过良参与犯罪未获利，应当酌情从轻处罚；段过良具有坦白情节；建议对段过良判处一年有期徒刑并适用缓刑。被告人朱光东辩称，对公诉机关指控的事实无异议，但认为此次运输老板给的运费是按照正常的市场价格支付，这次的运费是运输200多公里4500元，平时运输这个距离也是在4000元左右，且运费也还没有收到，故对为获取较高数额报酬的认定有意见，自愿认罪认罚，请求对其从轻处罚。辩护人王涛辩称，对公诉机关指控的罪名无异议，对案件涉及的金额部分存在异议，认为涉案金额是依照发改委的价格鉴定作出的结果，但本案中涉案烟草均属次品、劣质烟丝，与烟草部门收购的烟草存在本质上的区别，鉴定出的价格较高。朱光东是从犯，应酌情减轻处罚；朱光东认罪、悔罪态度较好并认罪认罚，应从宽处理；朱光东具有坦白情节，可以从轻处罚；涉案烟草制品未流入社会，没有直接对市场秩序造成实质性的破坏，社会危害性较小，请合议庭做适当参考；本案扣押的车辆云Ａ×××**号货车系朱光东家庭共有财产、系贷款车，应当予以返还；朱光东在疫情期间多次积极义务运输救灾物品，热心社会公益，一贯表现良好，系初犯、认罪态度较好，系家庭唯一收入来源，建议对朱光东判处有期徒刑六个月缓刑一年，涉案车辆在其缴纳罚金后给予返还。经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，号牌为云Ｄ×××**号福田牌重型仓栅式货车的登记车主为孙某。证实上述事实的证据有：1.提取笔录，称量笔录（附照片）、过磅单，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单（段过良），证实依法提取被告人段过良驾驶的云Ｄ×××**货车及车上的烟丝，经称量，查获的烟丝净重为7880千克。后依法对以上烟丝以及运输烟丝的车辆、段过良持有的2部手机予以扣押。2.提取笔录，称量笔录（附照片）、过磅单，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单（朱光东），证实依法提取被告人朱光东驾驶的云Ａ×××**货车及车上的烟丝，经称量，查获的烟丝净重为4260千克。后依法对以上烟丝以及运输烟丝的车辆、朱光东持有的2部手机予以扣押。3.玉溪市质量技术监督综合检测中心《检定证书》《检定结果》，证实用于称量本案涉案烟丝的过磅“汽车衡”经检验合格。4.代为保管涉案财物委托书，证实本案查获的涉案烟丝（段过良案7880千克、朱光东案4260千克）已委托峨山县烟草专卖局代为保管。5.被告人段过良、朱光东正侧面照片、户籍证明身份信息情况，证实被告人段过良、朱光东身份信息情况。6.案件来源、抓获经过、受案登记表、立案决定书、呈请指定管辖报告、指定管辖决定书，峨山县人民检察院报请指定管辖的请示、玉溪市人民检察院指定管辖决定书，证实本案案件来源、以及案件受理立案情况。被告人段过良、朱光东系被抓获到案，且分别从段过良（云Ｄ×××**）、朱光东（云Ａ×××**）驾驶的货车上查获了大量烟丝。经玉溪市公安局指定，本案由峨山县公安局侦查；经玉溪市人民检察院指定，本案由峨山县人民检察院审查起诉。7.拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，证实被告人段过良、朱光东因本案被采取强制措施的情况。8.被告人段过良、朱光东驾驶的车辆行驶轨迹查询，证实被告人段过良驾驶的云Ｄ×××**车辆于2020年6月7日5时50分经过曲靖市麒麟区水城收费站卡口，后自曲陆高速公路途经曲陆大队汕昆高速行驶至新玉江线，同年6月8日19时34分经过江川区翠大线英茂公司卡口。被告人朱光东驾驶的云Ａ×××**车辆于2020年6月7日18时38分沿杭瑞高速行驶，后于同日14时16分行至江川区江城茶尔山水库卡口，途经江川区卡口，于同年6月8日20时48分经过新玉江线Ｋ24＋300卡口。9.峨山县公安局鉴定聘请书、鉴定意见通知书，云南省烟草质量监督检测站《罚没烟叶委托检测书》《制烟原料抽样协议书》《制烟原料鉴别检验抽样记录表》《检测报告》（编号：ＷＴ2020060021、ＷＴ2020060022）、附照片，证实经检验，从被告人段过良驾驶的云Ｄ×××**货车、朱光东驾驶的云Ａ×××**货车上查获的涉案物品均为“烟丝”。10.峨山县公安局鉴定聘请书、价格认定协助书、鉴定意见通知书、峨山县发展和改革局《价格认定结论书》（峨发改价认[2020]14号、峨发改价认[2020]15号），证实经认定，从被告人段过良（7880千克）、朱光东（4260千克）处查获的烟丝价格分别为人民币480601元、259817元。11.被告人段过良的手机（135××××****）电子数据勘验情况，峨山县公安局电子数据检查笔录2份（附光盘各1张），峨公（网安）检［2020］59号（华为畅享手机1部）、60号（华为畅享10Ｅ手机1部），电子数据提取固定清单2份，证实2020年6月8日前后，被告人段过良先后多次与陈某联系；2020年6月8日，段过良与号码为188××××****的机主（归属地为玉溪）多次联系（7次），对方主动联系段过良。段过良供述是陈某将其介绍给188××××****的机主，与通话记录吻合。2020年6月8日下午装货、拉货当天，段过良与朱光东先后8次相互联系。段过良主动联系朱光东。12.被告人朱光东的手机（188××××****）电子数据勘验情况，峨山县公安局电子数据检查笔录2份（附光盘各1张），峨公（网安）检［2020］56号（ＶＩＶＯＸ23手机1部）、57号（ＶＩＶＯＸ7手机1部），电子数据提取固定清单2份，证实2020年6月8日，被告人朱光东多次与号码为188××××****的机主（归属地为玉溪）联系（4次），对方主动联系朱光东。2020年6月8日，朱光东与段过良多次联系（8次），段过良主动联系朱光东。13.被告人段过良的供述和辩解、辨认笔录，证实经他人介绍后，2020年6月8日，归属地为玉溪的188××××****机主与段过良联系拉货事宜，约定运费4500元，当天段过良驾驶云Ｄ×××**货车到玉溪市江川区拉货，并在玉溪市江川区转盘附近将其货车交由188××××****一方的开着黑色轿车来接应的人去装货。对方同时告知他后面还有一辆同样来拉货的车，并把车主联系方式（188××××****，朱光东）告诉了段过良。段过良去万鑫酒店休息，段过良与后面的车主（188××××****，朱光东）联系后将其接到酒店。对方装好货并与段过良联系，后对方的人驾驶之前的黑色轿车来接应，并叫段过良驾驶后面来拉货的这辆货车跟着去装货的地方，车主去酒店休息。段过良去到装货的地方，看见对方在其车上装的货是烟丝，后段过良驾驶着其装有烟丝货车前往曲靖，在行驶至澄江过去差不多要到宜良的地方被抓。辨认笔录：段过良指认、辨认了其驾驶云Ｄ×××**货车运输烟丝的情况。14.被告人朱光东的供述和辩解、辨认笔录，证实经他人介绍后，2020年6月8日，归属地为玉溪的188××××****机主与朱光东联系拉废烟叶的事宜，约定运费4500元，当天，朱光东驾驶云Ａ×××**货车到玉溪市江川区拉货，并与玉溪一方（号码为188××××****）的联系拉货事宜。期间，朱光东驾车到玉溪市江川区转盘附近后接到同案被告人段过良的电话，后段过良前来与朱光东接应后接朱光东到酒店休息，之后段过良接到玉溪一方（号码为188××××****）的电话后，朱光东将其云Ａ×××**货车交由段过良驾驶跟随玉溪一方的开着黑色轿车来接应的人去装货。之后又有人来接朱光东去装货的地方，朱光东还看见有三辆五菱荣光小卡车拉了烟草装到其货车上。被查获后，朱光东看见拉着的是烟丝，而不是废烟叶。辨认笔录：朱光东指认、辨认了其驾驶云Ａ×××**货车运输烟丝的情况。上述证据经庭审质证查实，证据来源合法，内容客观、真实，且证据之间能相互印证，足以证实本案查明的事实，本院予以采信。关于涉案烟丝价值认定问题。根据云高法（2010）226号《关于执行座谈会议纪要》第一条规定：生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟或非法经营烟草专卖品，犯罪嫌疑人、被告人的供述与证人证言、在案的其他证据能够相互印证，足以证实真实的交易价格的，按实际交易价格认定，具有下列情形之一，应当认定为“无法查清实际销售价格”或“无法查清销售或购买价格”：……（四）烟草专卖品的来源、用途无法查清的。第二条规定：烟草专卖品及涉案的其他物品的价格，由执法机关委托价格主管部门所属的价格鉴定机构，按照《云南省涉烟违法犯罪案件物品价格鉴定标准》及有关价格鉴定规定进行价格鉴定。“无法查清实际销售价格”或“无法查清销售或者购买价格”的，以价格鉴定机构出具的价格鉴定为准。本案涉案烟丝属“无法查清销售或者购买价格”的情况，以物价部门认定价格作为本案的非法经营数额认定符合法律规定，故对鉴定部门的鉴定结果，本院予以采信。本院认为，被告人段过良、朱光东未经国家烟草专卖部门许可，受雇于他人非法运输烟丝，数额分别达人民币480601元、259817元，情节特别严重，其行为已触犯我国刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人段过良、朱光东犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以支持。被告人段过良、朱光东受雇于他人参与非法经营，是共同犯罪。在共同犯罪中，被告人段过良、朱光东起次要、辅助作用，系从犯，予以减轻处罚。被告人段过良、朱光东虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，系坦白，予以从轻处罚。被告人段过良、朱光东自愿认罪认罚，予以从宽处罚。被告人段过良提出请求法庭对其从轻处罚的辩护意见及其辩护人提出段过良在共同犯罪中起次要作用，构成从犯，系初犯、具有坦白情节的辩护意见，符合本案查明的事实和法律规定，予以采纳；被告人朱光东提出对其从轻处罚及其辩护人提出朱光东系从犯、具有坦白情节、认罪认罚，被告人朱光东热心社会公益，表现良好，予以从轻处罚的辩护意见，符合本案查明的事实和法律规定，予以采纳。辩护人提出被告人朱光东系家庭唯一收入来源予以从轻处罚的辩护意见，不符合法律规定的减轻量刑情形，不予采纳。为维护国家市场和社会管理秩序，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十五条、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条第二款第（一）项、第六条之规定，判决如下：一、被告人段过良犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）二、被告人朱光东犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）三、在案扣押的烟丝12140千克，作案工具ＨＵＡＷＥＩ牌蓝色手机一部、ＨＵＡＷＥＩ牌白色手机一部、ｖｉｖｏ牌银白色手机一部、ｖｉｖｏ牌蓝色手机一部予以没收；扣押的云Ｄ×××**号福田牌重型仓栅式货车一辆（含车钥匙1串、车辆行驶证一本）发还孙某，扣押的云Ａ×××**号陕汽牌重型仓栅式货车一辆（含车钥匙1串、车辆行驶证一本）发还朱光东。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  施绍宏人民陪审员  龙琰琥人民陪审员  王加喜二〇二〇年十一月十一日书 记 员  曹丽丽