四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终14276号 上诉人（原审被告）：彭州市罗万养殖有限公司，住所地四川省彭州市三界镇红家村**。 法定代表人：陈正吉，总经理。 委托诉讼代理人：马强，四川中则律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：成都特驱农牧科技有限公司，住所地中国（四川）自由贸易试验区四川省成都市双流区西南航空港经济开发区腾飞三路**。 法定代表人：王孝国，执行董事。 委托诉讼代理人：李人思，北京康达（成都）律师事务所律师。 上诉人彭州市罗万养殖有限公司（以下简称罗万养殖公司）因与被上诉人成都特驱农牧科技有限公司（以下简称特驱农牧公司）种植、养殖回收合同纠纷一案，不服四川自由贸易试验区人民法院（2019）川0193民初11413号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法进行了审理。本案现已审理终结。 罗万养殖公司上诉请求：撤销四川自由贸易试验区人民法院（2019）川0193民初11413号民事判决第一项、第三项，依法改判其与特驱农牧公司签订的案涉《猪场经营合作协议》以及补充约定、补充协议不予解除，不支付猪只差价款1028526.28元。事实和理由：一审判决认定事实错误、适用法律错误，双方从合作开始一直采用滚动付款方式付至2019年7月18日，特驱农牧公司对此均予以认可，双方以实际行为改变了案涉合同中关于付款方式的约定，双方签订的相关协议并未解除，特驱农牧公司在双方未一致同意协议解除的情况下擅自撤离致使猪场遭受巨大损失，故其不应向特驱农牧公司支付猪只差价款1028526.28元，故提起上诉。 特驱农牧公司二审中未提交书面答辩意见。 特驱农牧公司向一审法院起诉请求：1.确认双方于2018年10月28日签订的《猪场经营合作协议》及附属的补充协议已经解除；2.请求判决罗万养殖公司支付拖欠猪只回购款1294954元、合同解除时的猪只差价1028523.28元、物资折旧款9170元；3.请求判决罗万养殖公司返还已收取猪只保险收益103409元；4.请求判决罗万养殖公司支付拖欠回购款违约金788935.84元（按被告未付款项的5‰每天计算至2019年7月25日，应计算至实际还款之日止）；5.本案诉讼费用、保全费用等由罗万养殖公司承担。 一审法院认定事实：2018年10月28日，罗万养殖公司（甲方）与特驱农牧公司（乙方）签订《猪场经营合作协议》，主要内容如下：一、甲方全权委托乙方对甲方猪场经营管理，甲方按约定回购乙方生产管理所获得的断奶仔猪、保育猪和育肥猪；二、甲方把猪场所有生物资产全数清点交给乙方，合同期满，乙方把猪按头数、胎龄和重量相结合的方式还给甲方，根据甲乙双方的回购价格多退少补；从合同生效之日起，猪场所有生产所产生的费用全部由乙方承担，包括饲料、药品疫苗、水电、工人工资及猪场维修，甲方全权负责周边外部环境的协调处理，乙方负责场内、甲方负责场外；三、结算价格：甲方回购乙方断奶仔猪为单头基本重量6公斤，基本价格260元／头，超重按当时市场价格核算，甲方回购数量按乙方生产数量为准，乙方生产多少甲方回购多少；甲方回购乙方保育猪为单头基本重量25公斤，基本价格470元／头，超重按12.5元／公斤核算，25公斤以前的猪只不回购，甲方回购数量按乙方生产数量为准，乙方生产多少甲方回购多少；甲方回购乙方育肥猪体重在125公斤内，价格按12.5元／公斤，超过125公斤重新核算价格，甲方回购数量按乙方生产数量为准，乙方生产多少甲方回购多少；四、猪场名称：彭州市罗万养殖公司；地；地址：彭州市三界镇红家村**作期限为4年，自协议签订之日起计算，合作期限届满，经双方协商一致可续签；五、甲乙双方的权利义务：乙方不得违规使用国家明令禁止的饲料添加剂及药品，如出现任何问题由乙方负责；甲方全权回购猪场所有断奶仔猪、保育仔猪、育肥猪，乙方不得私自对外销售或变卖猪只等猪场一切资产；甲方需向乙方做好后续服务，因乙方生产需要，甲方必须满足对外或对内协调；本协议签署，乙方即时指派人员进入猪场开始生产经营管理，甲乙双方共同确认生物资产具体数目，并附上生物资产清单经双方签字确认，共同确定后即时交付乙方生产经营管理；乙方负责生产、安排饲养技术等，对猪场猪只生产技术，母猪配种、母猪淘汰、后备母猪培育、猪场猪只防疫治疗、生产计划实施等一切由乙方自行负责；每次销售猪只后由乙方制定猪场猪只销售报表，统计确认销售数量、重量及金额报与甲方，每次猪只销售由甲乙双方负责人即时签字确认后甲方即时把回购猪只款项支付乙方，甲乙双方各保存一份销售报表；猪场猪只保险由乙方购买及收益；六、结算、付款方式及期限：甲乙双方按协议上的回购规定进行实时付款结算，即买猪付现，付清再买下一批，如果上批猪款未付清，乙方有权出售猪只，双方核对账务，年终再统一核对账目一次，多退少补；七、违约责任：（一）任何一方违反本协议的约定给对方造成损失的，应向对方赔偿损失。（二）有下列情形之一的，为甲方根本违约，乙方可以解除本合同，给乙方造成损失的，甲方应向乙方赔偿造成的直接与间接损失：甲方不按本协议约定履行义务的，经乙方书面催促后仍不纠正的；未经乙方同意，甲方在猪只销售后未及时付款，经乙方指出拒不纠正的；甲方环保经处理仍不过关，猪场周边事务协调不下，严重影响正常生产。（三）有下列情形之一的，为乙方根本违约，甲方可以解除本合同，给甲方造成损失的，乙方应向甲方赔偿造成的直接与间接损失：乙方不按本协议约定覆行义务的，经甲方书面催促后仍不纠正的。《猪场经营合作协议》还约定了其他内容。2018年11月1日，罗万养殖公司（甲方）与特驱农牧公司（乙方）签订《关于的补充约定》，主要内容如下：甲方委托晏某全权代表甲方对猪场买卖猪只过程中的数量、重量、单价及货款进行签字确认，同时负责日常猪只统计、相关单据签字及猪场环保等业务；乙方委托李某全权代表乙方对猪场进行日常经营管理，包括对买卖猪只过程中的数量、重量、单价及货款进行签字确认。2019年1月25日，罗万养殖公司（甲方）与特驱农牧公司（乙方）签订《的补充协议》，主要内容如下：一、甲方猪场肥猪存栏量不得超过2000头，超出部分产生的所有费用以及给乙方造成的损失均由甲方承担，乙方不对超出部分的生猪养殖承担任何责任。二、截止到2019年1月18日，甲方应向乙方支付的生猪回购款为55.6万元，甲方保证于本补充协议签订后2日内先向乙方支付5.6万元，余款50万元在3月15日前一次性付清，2019年1月18日后产生的生猪回购款严格按照主合同执行，绝不拖欠。三、如甲方迟延支付任何款项，每日应按应付款项的5‰向乙方支付违约金，迟延付款时超过30日的乙方还有权解除主合同及本补充协议。甲方迟延付款时，乙方有权停止猪场一切经营投入，由此造成的损失由甲方自行承担，且乙方可以自行向第三方出售猪场内所有的存栏猪只，收益归乙方所有。《的补充协议》还约定了其他内容。2019年6月22日，特驱农牧公司向罗万养殖公司作出《解约通知书》，主要内容如下：自2019年2月18日开始，贵方长期拖欠我方猪只回购款，经多次催款依然不按约定付款，截止到2019年6月21日，贵方尚欠我方猪只回购款共计1597568元，已构成根本违约，现正式书面通知解除《猪场经营合作协议》《的补充协议》；自解约之日开始，不再增加一切营运资金投入及喂养猪只，只留一个人在场内，其余人员将全部撤离；请贵方自解约之日起7天之内付清猪只回购款1597568元、6月14日52头淘汰母猪回购款约60000元、延迟付款违约金747293元、经营亏损2320620元。2019年6月24日，特驱农牧公司发出《解约通知书》，罗万养殖公司于2019年6月24日签收。2019年7月9日，特驱农牧公司向罗万养殖公司作出《解约通知书》，主要内容如下：贵司收到前解约通知书后，希望双方面谈，故前解约通知书暂缓执行至今；但截至2019年7月9日，贵司仍未履行付款义务，现再次发出解约通知，正式解除《猪场经营合作协议》《的补充协议》；自解约之日起，不再增加一切营运资金投入及喂养猪只，由双方指定的工作人员晏某、李某进行现场盘点并形成盘点表，如贵司不予配合，则以我司盘点确认数据为准，盘点后我方所有人员撤离猪场即终止合作；请贵方自解约之日起7日内付清截至2019年7月8日猪只回购款1594954元、延迟付款违约金742202.73元、我方经营损失2450025元。2019年7月12日，特驱农牧公司发出《解约通知书》，罗万养殖公司于2019年7月13日签收。一审法院另查明，2018年11月4日，特驱农牧公司向彭州市特康**猪养殖专业合作社出具委托书，委托彭州市特康**猪养殖专业合作社代特驱农牧公司向罗万养殖公司支付保险费用，金额为244920元。一审法院认为，关于《猪场经营合作协议》《关于的补充约定》《的补充协议》是否已经解除的问题，特驱农牧公司与罗万养殖公司签订前述协议，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规，应属合法有效，双方应按约定履行义务。罗万养殖公司未按照合同约定履行付款义务，经催告后仍未支付，特驱农牧公司依照合同约定行使合同解除权发出解约通知，罗万养殖公司已于2019年7月13日收到，故《猪场经营合作协议》《关于的补充约定》《的补充协议》于2019年7月13日解除。同时，对罗万养殖公司提出的特驱农牧公司违约离场导致猪场遭受猪瘟，并因此要求特驱农牧公司承担责任的辩驳，一审法院认为，特驱农牧公司系行使约定解除权解除合同，并在离场时进行了猪瘟检测，故猪场遭受猪瘟并非特驱农牧公司原因导致，对该项辩驳不予采纳。关于猪只回购款及违约金的问题。特驱农牧公司主张截至2019年7月19日应收猪只回购款1294954元，罗万养殖公司表示认可，予以确认。对于违约金，罗万养殖公司延迟付款，应当承担相应违约责任，特驱农牧公司明确从2019年7月19日起计算违约金，根据双方合同履行情况、过错程度对违约金进行调整，酌定自2019年7月19日起以1294954元为基数按年利率6%计算至实际付清之日止。关于猪只差价的问题。《猪场经营合作协议》约定罗万养殖公司全权委托特驱农牧公司对猪场经营管理，罗万养殖公司按约定回购猪只，合同期满，特驱农牧公司将猪只按头数、胎龄和重量相结合的方式还给罗万养殖公司，根据双方的回购价格多退少补，猪场所有生产费用全部由特驱农牧公司承担。特驱农牧公司进场时，双方根据类别、生长期对猪只数量进行了清点并估算了重量。特驱农牧公司解除合同后退场时，采用同样方法进行盘点，对猪只数量进行了清点并估算了重量。对于特驱农牧公司盘点结果，罗万养殖公司不予认可，一审法院认为，罗万养殖公司指定的管理人员、猪场工作人员参与了盘点过程，并就结果进行了张贴告知，同时与罗万养殖公司指定的管理人员在微信群中公布的数量吻合，故对特驱农牧公司的盘点结果，以及根据盘点结果依照双方关于前述期满结束后结算的约定及市场价格计算出的猪只差价予以认可。关于物资折旧款。特驱农牧公司在经营猪场期间，投入相应设施设备属于履行合同的需要，合同解除后，其可将属于其所有的设施设备及相应物资搬离，特驱农牧公司并未举证证明罗万养殖公司存在侵犯其财产权益的情形，故其要求罗万养殖公司支付其折旧款的请求不予支持，特驱农牧公司可自行取回或另行主张。关于保险收益的问题。特驱农牧公司主张罗万养殖公司应支付其获得赔偿的保险金103409元，罗万养殖公司认可，予以确认。据此，一审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、特驱农牧公司与罗万养殖公司签订的《猪场经营合作协议》《关于的补充约定》《的补充协议》于2019年7月13日解除；二、罗万养殖公司于判决生效之日起十日内向特驱农牧公司支付猪只回购款1294954元及违约金（违约金计算方法为：以猪只回购款1294954元为基数，自2019年7月19日起按年利率6%计算至实际付清之日止）；三、罗万养殖公司于判决生效之日起十日内向特驱农牧公司支付猪只差价款1028523.28元；四、罗万养殖公司于判决生效之日起十日内向特驱农牧公司支付保险收益103409元；五、驳回特驱农牧公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32600元，因适用简易程序减半收取16300元，保全费5000元，合计21300元，由罗万养殖公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。二审查明事实与一审法院一致。 本院认为，特驱农牧公司与罗万养殖公司签订的《猪场经营合作协议》《关于的补充约定》《的补充协议》系双方真实意思表示，不违反法律、法规强制性规定，应属合法有效，双方均应按约履行。根据本案查明的事实，罗万养殖公司未按照合同约定履行付款义务，经催告后仍未支付，特驱农牧公司依照合同约定行使合同解除权，罗万养殖公司亦收到该解约通知，罗万养殖公司上诉称双方以实际行为改变了案涉合同中关于付款方式的约定，双方签订的相关协议并未解除，但提交的证据不能证明其观点，对该上诉理由本院不予采信，一审法院综合全案证据判决解除上述案涉合同及相关补充约定、补充协议、罗万养殖公司向特驱农牧公司支付猪只回购款、猪只差价款等费用并调减支持违约金并无不当。 综上，上诉人罗万养殖公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费32600元，由上诉人彭州市罗万养殖有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  喻小岷 二〇二〇年十一月二十三日 书记员  陈 悦