河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终2696号 上诉人（原审被告、反诉原告）：临城固实水泥有限公司，住所地河北省临城经济开发区红旗大街南延线西50米。 法定代表人：安文涛，该公司经理。 上诉人（原审被告、反诉原告）：河北普鑫建材有限公司，住所地河北省临城经济开发区**（八七0库区）。 法定代表人：安文杰，该公司经理。 上诉人（原审第三人、反诉原告）：安文涛，男，1979年7月4日出生，汉族，住河北省邢台市襄都区。 上诉人（原审第三人、反诉原告）：安文杰，男，1983年6月5日出生，汉族，住河北省邢台市襄都区。 上诉人（原审第三人、反诉原告）：马彦群，女，1951年2月5日出生，汉族，住河北省邢台市襄都区。 上诉人（原审第三人、反诉原告）：安然，女，1990年4月3日出生，汉族，住河北省邢台市襄都区。 上述上诉人共同委托诉讼代理人：吴全根，河北天宏律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：安小群，男，1954年4月23日出生，汉族，住河北省邢台市临城县。 委托诉讼代理人：张之永，河北国途律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李君霞，河北国途律师事务所律师。 上诉人临城固实水泥有限公司（简称固实公司）、河北普鑫建材有限公司（简称普鑫公司）、安文涛、安文杰、马彦群、安然因与被上诉人安小群合同纠纷一案，不服河北省临城县人民法院（2019）冀0522民初1066号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人安文涛、安文杰及固实公司、普鑫公司、安文涛、安文杰、马彦群、安然共同委托诉讼代理人吴全根，被上诉人安小群及其委托诉讼代理人李君霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 固实公司、普鑫公司、安文涛、安文杰、马彦群、安然上诉请求：撤销该判决，驳回被上诉人的诉讼请求，支持上诉人的反诉请求或发还重审。上诉的具体理由是：一、承包合同本身存在重大缺陷，导致合同存在履行障碍，甚至履行不能；二、由于承包合同本身存在缺陷，在履行过程中双方协商未果，被上诉人安小群单方面终止了承包合同的履行；三、适用合同法九十四条不当，承包合同第二条未约定变更的期限，被上诉人没有向上诉人指定具体变更的人员，被上诉人单方终止履行合同也没有变更法人的必要，上诉人没有违约的情况下原审判令向被上诉人支付500万元违约金，属于法律适用错误，无事实依据；四、原审对上诉人提交的证据没有认真分析、认定，违反相关法律规定；五、鉴于被上诉人单方终止履行合同构成根本违约，判决解除承包合同具有充足的事实和法律依据。 安小群辩称，原审判决认定事实清楚，认定证据正确，适用法律并无不当，上诉人的上诉请求及所依据的事实和理由均不能成立，请二审法院在全面核实案件事实的基础上，驳回上诉，维持原判。 安小群向原审法院起诉请求：一、请求法院责令二被告继续履行与原告签订的《临城固实水泥有限公司总体承包合同》；二、请求法院责令二被告限期向原告移交临城固实水泥有限公司和河北普鑫建材有限公司的公章、生产设备、财务、场地等并责令被告限期履行变更法定代表人的义务，第三人履行配合义务；三、请求法院依法判令二被告支付原告违约金500万元；四、本案诉讼费、保全费等费用由二被告承担。 原审法院认定事实：2018年11月12日，原被告签订《临城固实水泥有限公司总体承包合同》，合同约定：乙方（安小群）总体承包甲方（固实公司和普鑫公司），甲方固实公司和普鑫公司负责将两公司营业执照法定代表人变更为乙方指定人员，自签字之日起三日内完成公章、生产设备、财务、场地及债权债务移交工作。承包期限为乙方代替甲方偿还全部债务后两年为限，乙方每年用税后利润的70%用于偿还甲方的债务，30%用于乙方酬劳，全部债务清偿完毕后，乙方再经营两年，两年经营的税后利润双方各得50%，至此乙方将经营权交还甲方，人员财物同时移交，并保证生产设备运转正常。同时约定甲乙双方共同对甲方所欠债务进行清理，逐笔查看核对、造册，双方共同签字确认。并约定本协议一经签字，均不得反悔，如一方反悔赔偿另一方人民币500万元。合同签订后原告安小群即注入资金经营，被告公司法定代表人未变更，交接中双方对公司债权债务等问题不能达成一致意见产生矛盾。反诉原告曾提起诉讼要求撤销合同，本院作出一审判决驳回其诉讼请求，上诉后二审法院予以维持，合同效力予以确认。现固实公司和普鑫公司由安文涛、安文杰掌控 原审认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。本案原、被告签订的总体承包合同，是在平等自愿基础上签订的，内容不违反法律强制性规定，系双方真实意思表示，为有效合同。双方均应全面履行和遵守。故原告请求被告履行合同、赔偿损失本院予以支持。原、被告在履行合同中产生的分歧、矛盾应进一步平等、友好协商解决，而不应作为解除合同的理由。反诉原告提交的证据不能证实反诉被告放弃经营，构成根本违约，其要求解除合同支付违约金的请求，本院难以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条的规定，判决：一、原告安小群与被告临城固实水泥有限公司、河北普鑫建材有限公司继续履行《临城固实水泥有限公司总体承包合同》；二、被告临城固实水泥有限公司、河北普鑫建材有限公司于判决生效后三十日内向原告安小群移交临城固实水泥有限公司和河北普鑫建材有限公司的公章、生产设备、财务、场地等，履行变更法定代表人的义务，第三人安文涛、安文杰、马彦群、安然履行配合义务；三、被告临城固实水泥有限公司、河北普鑫建材有限公司向原告安小群支付违约金5000000元；四、驳回反诉原告临城固实水泥有限公司、河北普鑫建材有限公司、安文涛、安文杰、马彦群、安然的反诉请求。案件受理费85240元，由原告安小群负担23400元，由被告临城固实水泥有限公司、河北普鑫建材有限公司负担61840元。保全费5000元，反诉费18300元，由被告临城固实水泥有限公司、河北普鑫建材有限公司负担。 二审中，上诉人提交安文涛于2019年6月25日偿还安小群20万元料款转款凭证，证明上诉人按照还款承诺书约定偿还被上诉人款项。被上诉人安小群的质证意见为要经财务人员核实再确定。庭审中，上诉人申请证人马某出庭作证，证明被上诉人自愿不再继续履行合同。对于该证人证言，被上诉人不予认可。该证据及证人证言对于被上诉人是否存在因单方终止履行合同而构成根本违约不存在法律上的因果关系，对于该证据及证人证言本院不予认可。 二审查明事实与原审一致。 本院认为,固实公司、普鑫公司与安小群签订的《临城固实水泥有限公司总体承包合同》是否存在重大缺陷。从承包合同的签订情况看，该合同系各方经过十余次协商、内容反复修改、完善，最终达成的一致意见，内容不违反法律强制性规定，系双方真实意思表示，为有效合同；依法成立的合同，受法律保护。在本院（2020）冀05民终313号民事判决对该承包合同效力确认合法有效的情况下，对上诉人提出的承包合同本身存在重大缺陷，导致合同存在履行障碍，甚至履行不能的上诉请求，本院不予支持。 关于固实公司、普鑫公司与安小群签订的《临城固实水泥有限公司总体承包合同》是否存在被上诉人安小群单方面终止承包合同履行的情形。从合同签订后被上诉人安小群投入人力对机器设备进行检修、购买原材料及注入资金经营的行为，证实安小群以实际行动履行了合同。从上诉人提交的证据来看，无法证实被上诉人安小群因放弃经营单方面终止了承包合同的履行。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。各方应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 关于原审法律适用问题。《中华人民共和国合同法》第九十四条系合同法定解除的条款，上诉人在未提供充分证据证明被上诉人安小群明确表示或以自己的实际行为表明不履行总体承包合同的前提下，原审依据该条认定各方在履行合同中产生的分歧、矛盾应进一步平等、友好协商解决，而不应作为解除合同的理由并无不妥。 综上所述，固实公司、普鑫公司、安文涛、安文杰、马彦群、安然的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费121840元，由上诉人临城固实水泥有限公司、河北普鑫建材有限公司、安文涛、安文杰、马彦群、安然负担。 本判决为终审判决。 审判长  李明达 审判员  张 杰 审判员  刘登标 二〇二〇年十一月十三日 书记员  赵兴龙