福建省福安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0981民初4425号 原告：福安市千惠电机有限公司，住所地福建省福安市王基岭工业区A8-2地块。 法定代表人：林春辉，总经理。 委托诉讼代理人：陈栋杰，福建人文律师事务所律师。 被告：上工富怡智能制造(天津)有限公司，住所地天津宝坻经济开发区宝中道（原天宝工业所园）。 法定代表人：夏国强，董事长。 委托诉讼代理人：徐松，北京乐通律师事务所律师。 原告福安市千惠电机有限公司（以下简称“千惠公司”）与被告上工富怡智能制造(天津)有限公司（以下简称“上工富怡公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月7日立案。诉讼过程中，上工富怡公司提起反诉，本院经审查后决定受理，并依法适用普通程序对本诉反诉合并公开开庭进行了审理。原告千惠公司的法定代表人林春辉、委托诉讼代理人陈栋杰以及上工富怡公司的委托诉讼代理人徐松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 千惠公司向本院提出诉讼请求：1.解除千惠公司与上工富怡公司于2020年2月23日订立的《上工富怡智能制造（天津）有限公司销售合同》（合同编号：SGRP-19-0000823）及合同附件；2.上工富怡公司双倍返还千惠公司定金636，000元×20%×2=254，400元；3.上工富怡公司返还千惠公司已支付的货款508，800元(不包括定金127，200元)；4.上工富怡公司支付违约金95，400元（以636，000元为基数，按日罚5‰的标准计算，从2020年4月13日起计至判决确定的合同解除之日止，暂计至2020年5月13日为95，400元）。事实与理由：千惠公司与上工富怡公司于2020年2月23日订立《上工富怡智能制造（天津）有限公司销售合同》（合同编号：SGRP-19-0000823）及合同附件，合同约定：千惠公司向上工富怡公司购买富怡一次性口罩全自动化生产线1条，金额460，000元；富怡口罩全自动包装机（含折耳带装置）2台，单价88，000元，金额176，000元；因合同纠纷所发生的任何争议，买卖双方协商解决不成，双方中的任何一方均可向其住所地人民法院提起诉讼。合同订立后，千惠公司依约于2020年2月22日向上工富怡公司转账支付定金360，000元。2020年3月20日，千惠公司向上工富怡公司发出一份《请求转让合同编号SGRP-19-0000823所含设备的函》，希望上工富怡公司能协调帮助千惠公司转让该合同内所含的设备。2020年4月5日，上工富怡公司向千惠公司出具一份《回复函》，载明：双方所订立的合同已依法成立并生效，双方应严格按法律规定、合同约定履行己方义务，如违反法定、约定义务，应承担违约责任；若千惠公司逾期付款，上工富怡公司将依照合同约定每逾期一天按合同总额636，000元的5‰计收违约金，同时将收取千惠公司定金127，200元(即合同总额的20%)。千惠公司见协商无果，遂于2020年4月13日在合同约定的50天付款期限的最后一日，将剩余货款276，000元转账支付给上工富怡公司。然上工富怡公司收款后迄今，拒绝按照合同约定的50日期限内将标的物交付给千惠公司。综上，千惠公司认为上工富怡公司的行为已构成根本违约，千惠公司有权解除合同，并追究上工富怡公司的违约责任，请求判如所请。 上工富怡公司辩称，案涉合同第二条约定送达方式为买方自提，合同签订后，由于千惠公司发函表示不再履行原合同，要求上工富怡公司帮助转让所购设备，上工富怡公司回函说明由于货物所有权未转移，不具备转卖条件。之后，千惠公司支付完余款，货款已具备转卖条件，但千惠公司既不办理任何提货手续也不明示是否要求转卖货物。为明确合同后续是否履行事宜，上工富怡公司分别于2020年4月13日和2020年4月26日发出《询证函》和《告知函》，要求千惠公司明确是否撤回之前发出的《关于请求转让合同编号SGRP-19-0000823所含设备的函》。上工富怡公司于2020年5月13日再次发出《告知函》，要求千惠公司尽快办理提货手续。千惠公司对所有函件均无任何回复，至今也未提货。千惠公司随意通知解除合同和不予提货打乱了上工富怡公司的生产部署以及造成巨大的库存占地保管成本。上工富怡公司在合同约定交货前已经按约备货，千惠公司怠于提货造成案涉合同至今未履行完毕，上工富怡公司没有违约行为，合同不具备法定解除条件，请求驳回千惠公司的全部诉讼请求。 上工富怡公司向本院提出反诉请求：1.千惠公司向上工富怡公司支付违约金127，200元；2.本案诉讼费用由千惠公司承担。事实与理由：千惠公司向上工富怡公司购买一次性口罩机全自动生产线和全自动包装机，双方于2020年3月3日签订《上工富怡智能制造（天津）有限公司销售合同》（合同编号：SGRP-19-0000823），合同约定：货物总额636，000元；送达方式为买方自提；送达日期为本合同生效之日起50天；买方逾期提货或逾期付款，卖方有权要求买方支付违约金，违约金的计算方法为未提货物对应款项（未付货款）的总额*千万之五*违约天数，违约金数额最高不超过合同总额的20%。案涉货物的提货日为2020年4月23日，但千惠公司至今未办理任何提货手续。至上工富怡公司提起反诉之日，按照违约金的计算方法，逾期提货违约金已超过合同总额的20%，按照20%计算为127，200元。综上，上工富怡公司请求判如所请。 千惠公司辩称，1.本案诉争产品为定制产品，上工富怡公司没有证据证明其已经按照合同约定组织生产及在合同约定期限内完成生产任务，合同约定是50天内货物生产完成并送达；2.千惠公司于2020年5月7日已经向法院提起诉讼，上工富怡公司于2020年5月13日才发出提货通知。综上，上工富怡公司反诉的请求及理由都不能成立，千惠公司请求驳回反诉的诉求。 当事人围绕本诉及反诉的诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。据此，本院对无争议的事实认定如下： 1.2020年2月份，千惠公司的法定代表人林春辉与上工富怡公司的员工高雪源通过微信方式协商原、被告双方订立口罩生产线等合同事宜，之后，上工富怡公司将已盖章的合同寄往千惠公司，千惠公司于2020年3月3日收到合同并盖章，双方正式订立编号为SGRP-19-0000823《上工富怡智能制造（天津）有限公司销售合同》及合同附件，合同约定：千惠公司向上工富怡公司购买富怡医用一次性口罩全自动化生产线1条，金额为460，000元，富怡口罩全自动包装机（含折耳带装置）2台，单价88，000元，金额为176，000元，以上货物总金额为636，000元；买方在签订本合同之日起2日内付定金360，000元，在卖方发货前付清余款276，000元；送达方式为买方自提；送达日期为本合同生效之日起50天；卖方免费提供首次安装（不含吊装、移位等）、调试、培训服务，期限不超过7天；买方收到标的物，如对其质量有异议，应在15日内以书面形式提交卖方，否则，即视为标的物质量合格；卖方逾期送达标的物，买方有权要求卖方支付违约金，违约金的计算方法为：未送达标的物对应款项的总额×千分之五×违约天数，违约金数额最高不超过合同总额的20%；买方逾期提货或逾期付款，卖方有权要求买方支付违约金，违约金的计算方法为：未提货物对应款项（未付货款）的总额×千万之五×违约天数，违约金数额最高不超过合同总额的20%；因合同履行所发生的任何争议，买卖双方协商解决不成，双方中的任何一方均可向其住所地人民法院提起诉讼。 2.双方之前拟订立编号为SGRP-19-0000821合同，千惠公司已支付360，000元货款，之后，双方协商将该合同作废，并订立案涉合同，千惠公司所支付的360，000元款项用于冲抵案涉合同的定金。 3.2020年3月20日，千惠公司向上工富怡公司发出《关于请求转让合同编号：SGRP-19-0000823所含设备的函》，主要载明：因材料进货困难、生产资质未获批准、资金紧张等原因，千惠公司希望上工富怡公司能协调帮助转让该合同内所含的所有设备。 4.2020年4月5日，上工富怡公司向千惠公司发出《回复函》，主要载明：贵公司尚未取得设备的所有权，无权处分相关设备，上述请求待贵公司依约取得设备所有权后提出方具有实际意义；如合同约定付款期限届满，贵公司逾期付款，我公司将按合同约定每逾期一天按合同总额636，000元的5‰（3180元）计收违约金，违约金最高不超过合同总金额的20%（127，200元），如贵公司明确表示或以行为表示不再履行合同义务，将视为根本违约，我公司已收取的定金360，000元中的232，800元将退还，剩余127，200元不予退还，同时，对贵公司因相关违约行为给我公司造成的其他经济损失，我公司不再要求贵公司予以赔偿。 5.2020年4月13日，千惠公司将剩余货款276，000元全部转账支付给上工富怡公司。 6.2020年4月13日，上工富怡公司向千惠公司发出《询证函》，主要载明:关于贵公司是否继续履行合同，请贵公司以书面函件方式确认，如确认继续履行，请贵公司同时在函件中注明“撤销《关于请求转让合同编号：SGRP-19-0000823》所含设备的函》”。 7.2020年4月26日，上工富怡公司向千惠公司发出《告知函》，主要载明：我公司于2020年4月13日向贵公司发《询证函》一封，贵公司收函后一直未以书面函件（以下简称书函）方式给予回复，现我公司函告贵公司，请贵公司在收到本函后7日内，给予我公司明确的书函回复。 8.2020年5月13日，上工富怡公司向千惠公司发出《告知函》，主要载明：我司仍希望贵司回函告知是否继续履行合同；请尽快办理提货手续（提前一周告知，以便我司做好客服人员调配）。 本案双方争议的焦点：在合同履行过程中，双方是否各自存在违约行为。本院予以分析认定。 千惠公司认为，千惠公司已按约支付全部货款，上工富怡公司未履行供货义务，构成违约。 上工富怡公司认为，上工富怡公司在合同约定交货前已经按约备货，千惠公司怠于提货造成案涉合同至今未履行完毕，构成违约。 本院认为，首先，上工富怡公司未尽到积极履行按期供货的义务。案涉合同约定货物送达日期为本合同生效之日起50天，即提货日为2020年4月22日。从千惠公司提交的微信聊天记录内容可以看出,林春辉于2020年4月17日下午7点12分向高雪源发送微信“我委托高迎春（联系电话186××××6166）明天下午来贵公司验货，请予支持。谢谢”，高雪源随即回复“您以上的对话我已反馈公司，公司要求您在派人来我司之前，必须收到您希望继续履行合同，以及撤销之前转让函的正式文件，否则我司不予接待”，后于8点52分再次回复“我司设备已好，收到贵司文件后，即可交货”。结合微信聊天记录和上工富怡公司多次的发函可以看出，上工富怡公司在已经回函明确拒绝了协助千惠公司转让货物的请求并收到全部货款后，虽表示货已备好，却一再要求千惠公司必须书面回函表明要继续履行合同后，才给予接待该公司相关人员或者交付货物。千惠公司以支付全部剩余货款的行为已经足够表明愿意继续履行合同，因此，上工富怡公司要求千惠公司继续回函并反复在该问题上纠缠，在一定程度上会导致后续货物的拖延交付，存在过错。其次，千惠公司未尽到积极履行按期提货的义务。案涉合同约定货物的送达方式为买方自提，在提货日前，千惠公司除了在微信聊天中有提到验货请求，从未发送明确的提货人员、提货时间、物流公司名称等相关提货信息给上工富怡公司用于正式发货，也未向上工富怡公司发出提货函进行催告。况且，双方都确认案涉货物为定制产品，且合同约定“卖方免费提供首次安装、调试、培训服务，期限不超过7天……买方收到标的物，如对其质量有异议，应在15日内以书面形式提交卖方……”，千惠公司应先行提货，由上工富怡公司提供安装服务，若遇到质量问题按约进行处理。而千惠公司要求提货前在上工富怡公司处先行验货，然定制产品有特定的规格、型号，对验货的场地有一定的要求，适宜在千惠公司提供的场地安装并验货，这样也比较符合实际情况和双方的约定。因此，千惠公司该验货要求在一定程度上会导致后续货物的拖延交付，亦存在过错。综上所述，在合同履行过程中，双方均存在违约行为。 本院认为，千惠公司与上工富怡公司之间订立的买卖合同，合法有效，受法律保护。千惠公司已按约支付货款，上工富怡公司负有按期交付货物的义务，千惠公司也应按约提供明确的提货信息并履行按期提货的义务，双方均应积极促成合同目的的实现。然在履行货物交付过程中，双方都存在过错的情况下，结合疫情因素导致市场行情的变化，千惠公司的合同目的已不能实现，其主张解除双方签订的案涉合同（含附件），本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失。合同解除后，上工富怡公司应返还千惠公司已支付的货款。因双方当事人在合同履行过程中，均存在过错，应当各自承担相应的责任，故就本案本诉千惠公司主张的违约金以及上工富怡公司提出反诉中主张的违约金，本院均不予支持。定金罚则只适用一方违约的情况，双方违约导致合同不能履行的，不适用定金罚则，且法律规定定金和违约金只能择一选择，故千惠公司同时主张定金和违约金，本院亦不予支持。反诉受理费的负担由人民法院根据案情决定，不应作为一项独立的诉讼请求。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十三条、第一百一十五条、第一百二十条、第一百三十八条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、解除福安市千惠电机有限公司与上工富怡智能制造(天津)有限公司于2020年3月3日签订的编号为SGRP-19-0000823《上工富怡智能制造（天津）有限公司销售合同》（含附件）； 二、上工富怡智能制造(天津)有限公司于本判决生效之日起五日内返还福安市千惠电机有限公司货款636，000元； 三、驳回福安市千惠电机有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回上工富怡智能制造(天津)有限公司的反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人应及时足额履行生效法律文书确定的义务。逾期未履行的，应自觉主动前往本院申报经常居住地及财产情况，并不得有转移、隐匿、毁损财产及高消费等妨害或逃避执行的行为。本条款即为执行通知暨财产报告条款，违反本条规定的，本案执行立案后，执行法院可按照法律文书载明的送达地址送达相关法律文书，并可依法对相关当事人采取列入失信名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 案件本诉受理费12386元，由福安市千惠电机有限公司负担6193元，由上工富怡智能制造(天津)有限公司负担6193元；反诉受理费2844元，减半收取为1422元，由福安市千惠电机有限公司负担711元，由上工富怡智能制造(天津)有限公司负担711元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审 判 长 缪 月 人民陪审员 郑 国 人民陪审员 叶俊杰 二〇二〇年十一月四日                            本件与原本核对无异                法官助理林芳 书记员刘倩 附注：本判决的申请执行期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。申请执行的期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 裁判文书引用的法律条文： 1.《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。 第一百三十八条出卖人应当按照约定的期限交付标的物。约定交付期间的，出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 2.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。