云南省临沧市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云09民终693号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司凤庆支公司。住所地：临沧市凤庆县。负责人：殷大愚，该公司副经理。委托诉讼代理人：武彪，云南君晟律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：罗世旺，男，住临沧市云县。委托诉讼代理人：徐守东，云南聚盈律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：施琦，云南聚盈律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：穆思平，男，住临沧市凤庆县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司凤庆支公司（以下简称大地保险凤庆支公司）因与被上诉人罗世旺、穆思平机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省云县人民法院（2020）云0922民初914号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条的规定进行了审理。本案现已审理终结。上诉人大地保险凤庆支公司上诉请求：1.撤销云南省云县人民法院（2020）云0922民初914号民事判决；2.改判被上诉人的误工损失应当按照2019年农林牧渔业标准计算；3.判令案件受理费及上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：2019年1月24日，被上诉人穆思平驾驶云Ｓ×××**号轻型普通货车与罗世旺独自驾驶的二轮电动自行车相撞，造成罗世旺受伤，两车不同程度受损的交通事故，该事故经交警事故认定书认定穆思平负事故主要责任，罗世旺负事故次要责任。本案中被上诉人罗世旺仅提供载有营业范围的营业执照副本，欲证明其主要收入来源于城镇以及误工标准应当以批发及零售业在岗职工年平均工资标准计算，但并未提供单位纳税证明、营业流水账册、收入证明、劳动合同、社会保险缴纳的证明、出事期间工资收入减少证明及相应银行流水，综上罗世旺的误工费应按照农林牧渔业标准135.00元／天计算。被上诉人罗世旺辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人穆思平辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。罗世旺向一审法院起诉请求：1.判令穆思平、大地保险凤庆支公司赔偿罗世旺各项损失共计261226.85元；2.判令大地保险凤庆支公司在其为肇事车辆（云Ｓ×××**号轻型普通货车）承保的交强险及商业险的限额内，对罗世旺先行承担赔偿责任，且在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金，不足部分由穆思平进行赔偿；3.本案诉讼费由穆思平、大地保险凤庆支公司连带承担。庭审中，罗世旺变更赔偿比例为扣除交强险赔付后，剩余部分要求保险公司承担70%的赔偿责任。一审法院认定事实：2019年1月24日，穆思平驾驶云Ｓ×××**号轻型普通货车在云县爱华镇阳晨商贸城由西至东行驶，17时37分许，与由北向南行驶的罗世旺独自驾驶的二轮电动自行车相撞，造成罗世旺受伤，两车受损的道路交通事故。经云县公安局交通警察大队认定，穆思平负事故的主要责任，罗世旺负事故的次要责任。事故发生后，罗世旺被送到云县人民医院诊治，被诊断为：1.创伤性蛛网膜下腔出血；2.颅底骨折；3.面骨骨折：左侧上颌骨、上颌窦前壁、上颌窦外侧壁骨折；4.鼻骨骨折；5.裂伤；6.多处皮肤擦伤；7.右腕月骨脱口腔位、舟状骨及三角骨骨折；8.右桡骨远端撕脱性骨折；9.右胫骨平台髁间棘后份（后交叉韧带附着处）撕脱骨折；10.右侧前后交叉韧带损伤。罗世旺于2019年1月24日至2月8日在云县人民医院神经科神外病区住院治疗。2019年2月8日至23日，转至该院骨科住院医疗，诊断除上述病情外另有口腔裂伤、上下唇皮肤黏膜裂伤、压牙外伤、口腔牙齿脱落等伤情。2019年3月16日至31日罗世旺在云县中医医院住院治疗。罗世旺共支出医疗费57234.41元，穆思平向罗世旺垫付了14500.00元。经罗世旺委托，云县人民医院司法鉴定所作出鉴定意见：伤残程度评定：此次右侧腕关节骨折脱位神经损伤，评定为十级伤残。三期评定：误工180日、护理90日、营养60日。后期医疗费评定：预计右腕关节定期复查、再次手术取出内固定物、手术后继续康复治疗等后期医疗费约8000.00元。罗世旺支出了鉴定费2600.00元。因赔偿事宜双方协商未果，罗世旺诉至法院，请求判如所请。另查明，穆思平驾驶的云Ｓ×××**号车在大地保险凤庆支公司投保了交强险、第三者责任险50万元（不计免赔险）等保险，保险期限自2018年4月25日0时起至2019年4月24日24时止。事故发生在保险期限内。罗世旺自2013年起在云县城经营电动车、摩托车及配件零售店。罗世旺父亲罗正树，1948年1月28日出生；母亲董庆秀1947年10月8日出生。二人共育有三个子女。罗世旺及其妻育有一女罗舒宁，2016年5月1日出生。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护，行为人因过错造成他人损害，应依法承担侵权责任。云Ｓ×××**号车在大地保险凤庆支公司投保了交强险及第三者责任保险，事故发生在保险期限内。穆思平负事故的主要责任，对于罗世旺的损失，应先由大地保险凤庆支公司在交强险赔偿限额内予以赔偿，不足部分，罗世旺主张由大地保险凤庆支公司根据商业第三者责任保险合同承担70%的赔偿责任，不违反相关规定，予以确认。罗世旺主张的各项费用按一审法庭辩论终结时的上一年度统计数据计算，即《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》计算。罗世旺的医疗费57234.41元、后期治疗费8000.00元，予以支持。罗世旺未提交护理人员收入证明，护理费按2019年农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资49268.00元，护理天数按鉴定意见90天计算，为12148.27元（49268.00÷365×90）。住院伙食补助费4500.00元，予以支持。营养费酌情支持50元／天，营养天数按鉴定意见60天计算，为3000.00元（50×60）罗世旺在云县城从事电动车、摩托车及配件零售，误工费按2019年批发和零售业在岗职工平均工资198407.00元，误工天数按鉴定意见180天计算，为97844.55元（198407.00÷365×180）。残疾赔偿金按2019年全年城镇常住居民人均可支配收入36238.00元计算，为72476.00元（36238.00×20×10%）。被扶养人生活费按2019年全年城镇常住居民人均消费支出23455.00元计算，女儿罗舒宁：234**.00×14×10%÷2＝16418.50元、父亲罗正树：23455.00×8×10%÷3＝6254.67元、母亲董庆秀：23455.00×7×10%÷3＝5472.83元。鉴定费2600.00元，系罗世旺为证明其损失程度的合理支出，并提交了相关票据，予以支持。此次事故造成罗世旺十级伤残，精神抚慰金酌情支持2000.00元。以上罗世旺的损失合计287949.23元。属于交强险死亡伤残赔偿限额项下的费用：残疾赔偿金72476.00元、被扶养人生活费28146.00元、鉴定费2600.00元、误工费97844.55元、护理费12148.27元、精神抚慰金2000.00元，合计215214.82元。由大地保险凤庆支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿罗世旺110000.00元，不足105214.82元，由大地保险凤庆支公司在第三者责任险范围内赔偿罗世旺73650.37元（105214.82×70%）。属于交强险医疗费用赔偿限额项下的费用：医疗费57234.41元、后期治疗费8000.00元、住院伙食补助费4500.00元、营养费3000.00元，合计72734.41元。由大地保险凤庆支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿罗世旺10000.00元，不足62734.41元，70%的比例，保险公司应赔偿43914.09元（62734.41×70%），大地保险凤庆支公司在第三者责任险赔偿范围内扣减应返还穆思平垫付款14500.00元外，应赔偿罗世旺29414.09元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条、第二十三条第一款第二款、第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二十五条规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司凤庆支公司于本判决生效之日起十五日内在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿罗世旺110000.00元；在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿罗世旺10000.00元。二、中国大地财产保险股份有限公司凤庆支公司于本判决生效之日起十五日内在商业第三者责任险赔偿范围内赔偿罗世旺103064.46元。三、中国大地财产保险股份有限公司凤庆支公司于本判决生效之日起十五日内返还穆思平垫付款14500.00元。四、驳回罗世旺的其他诉讼请求。案件受理费5218.00元，减半收取2609.00元，罗世旺负担381.00元，中国大地财产保险股份有限公司凤庆支公司负担2228.00元。针对各方当事人的诉辩主张，本案二审争议的焦点为：被上诉人罗世旺的误工费应如何认定。二审中，各方当事人均未提交新的证据。上诉人大地保险凤庆支公司提交申请对被上诉人罗世旺伤残情况进行重新鉴定。一审认定的法律事实，均有相应证据证实，本院予以确认，不再重复赘述。针对上述争议焦点，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，被上诉人罗世旺因此次交通事故受伤，一审期间被上诉人罗世旺所提交的诊断证明书、出院证、营业执照、云南省医疗门诊及住院收费票据、司法鉴定意见书、商品房购销合同、发票领用信息查询等证据，能够证明被上诉人罗世旺因受伤误工以及系个体工商户的事实，一审法院参照受诉法院所在地相同或者相近行业即2019年批发和零售业标准计算支持被上诉人罗世旺的误工费有事实依据和法律依据，本院予以维持。大地保险凤庆支公司上诉主张应按2019年农林牧渔业标准计算，但未提交证据予以佐证，故本院不予支持。另，对于上诉人大地保险凤庆支公司申请对被上诉人罗世旺伤残情况进行重新鉴定的问题。本院认为，根据《人体损伤致残程度分级》的规定：“鉴定时机：应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定”，本案被上诉人罗世旺进行伤残等级鉴定时虽未取出内固定，但其在损伤后9月余鉴定，且鉴定时达到临床稳定状态，符合《人体损伤致残程度分级》规定的鉴定时机。上诉人大地保险凤庆支公司并未提交证据证明被上诉人罗世旺提交的云县人民医院司法鉴定所出具的《鉴定意见书》鉴定程序违法的事实，且在一审时上诉人大地保险凤庆支公司对该《鉴定意见书》的三性予以认可，故该《鉴定意见书》能证明被上诉人罗世旺因此次交通事故受到伤害并构成十级伤残的事实。一审参照司法鉴定机构的鉴定意见，认定被上诉人罗世旺构成十级伤残，并作出的判决并无不当。上诉人大地保险凤庆支公司对被上诉人罗世旺伤残情况重新进行鉴定的申请，本院不予支持。综上所述，大地保险凤庆支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5,218.00元，由中国大地财产保险股份有限公司凤庆支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李世兰审判员  郭兰娟审判员  张 丽二〇二〇年十一月四日书记员  熊光茸