广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初25813号原告：贺军，男，1980年3月19日出生，汉族，住湖南省绥宁县。被告：广州鑫臣五金机电设备有限公司，住所地广州市白云区嘉禾街均禾大道****。法定代表人：杨和凯。委托代理人：肖三军，广东博墩律师事务所律师。原告贺军与被告广州鑫臣五金机电设备有限公司合同纠纷一案，本院于2020年8月6日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贺军、被告广州鑫臣五金机电设备有限公司的委托代理人肖三军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贺军诉请：1、被告退还原告定金43000元；2.被告承担本案诉讼费。事实与理由：2019年2月19日，被告招商，原告在被告处交了一万元定金，签了一份合同，当时原告并未拿到合同，被告称要交齐剩余4.8万元后才能拿到合同。被告给原告几个方案，原告选了5.8万元的创业店。2019年3月16日，原告又去被告处交了4.8万元，原告正式拿到了合同书。原告不在意合同有效期一年，也不注意签定日期，被告经理人说，原告要续约的话，口头说一声就可以，不必跑到被告这里来，原告当时就相信了，要了5.8万的货物清单，准备回家，只等货一到，就开始营业。2019年4月初，原告收到被告发过来的六个货架和一批货，清点一下货物清单，发现只有1.5万元，原告质问被告发货经理人，被告说原告没看清楚合同，5.8的加盟费只有1.5万元的货，而这1.5万是赠送的，那5.8万元要以后进货按10%的比例返还。后来被告发货经理人叫原告再进1万元的货物，包含赠送的5000元和转账付款的5000元，原告无奈，为了减少损失，只好照做。经营期间，原告与被告经理及发货人一直保持微信联系，有聊天记录为证。9月初，原告又向被告进了1万元的货，转账付款。后来很长时间，原告发信息给被告，被告的经理人—直不回信息，一直到2020年2月份时，原告跟被告的理人还有说续约合同，有聊天记录为证，与被告发货人，还有提退换货。2020年7月底时，原告无意中在企查查里面发现被告已经清算了，原告只好去广州找被告，发现被告已人去楼空，物管人员说被告2019年年底已搬走，说倒闭了，被告不讲信用，有违合同。为维护原告合法权益，苏如所请。被告广州鑫臣五金机电设备有限公司辩称：2019年2月19日，我方与原告签订《合同书》及合同附件一《广州鑫臣五金机电设备合作政策》，原告成为我方在湖南省瓦屋塘镇的经销商。根据双方合作条件，原告支付货款定金58000元，该定金按照公司规定由后期进货时分批全额返还。为支持和促进原告的业务拓展，我方根据原告相对应的合作级别首批免费按供货价赠送15000元的产品，用于原告启动当地市场推广使用。该合同签订生效后，为支持原告市场运营，我方按照公司规定提供店面装修补贴、租金补贴共计46000元，作为对原告的市场运营支持。根据该合同4-2，从原告下单开始（甲方首批赠送产品除外），进货按照合作政策及合作级别的不同，分别按10%或12%返还货款定金、店面装修补贴及店面租金补贴，直至全部返完为止。原告是货款定金为58000元的经销商，根据合同附件一《广州鑫臣五金机电设备合作政策》约定的返还方式：“除首批赠送产品款外，销售商后期进货按10%比例返还，每累计进货量达10万元返还1万元。直至货款定金、装修补贴、店面租金补贴全部返还为止。”综上所述，除甲方首批赠送产品外，原告每进一批货，按合同约定，我方应按照进货款10%的比例，分批向原告返还货款定金、店面装修补贴及店面租金补贴，分批返还全额累计104000元（58000元+46000元），直至该累计额全部返完为止。在双方履行合同过程中，原告于2019年2月19日和3月16日分别支付了10000元和48000元货款定金。我方于2019年3月30日根据合同约定按供货价首批免费赠送15000元的产品（实际交付了15011元产品），并赠送了6个货架。原告收到该首批免费产品不久，向我方下单进货，但因其声称自己资金链紧张，希望得到更大扶持，于是双方再协商同意由原告进货5000元，我方另赠送其5000元产品，并按实际进货金额返利10%。根据上述协商情况，我方于2019年4月13日向原告实际交付了10039元产品（赠送5000元+实际进货金额5039元），按实际进货金额返利10%即503元，原告只实际支付4536元（即：5039元-503元）。2019年9月3日，原告又主动向我方下单进货10000元，经具体协商之后，我方实际交付了10351.52元产品（含退货金额102元），即实际进货金额为10249.52元(10351.52元-102元)，按实际进货金额返利10%即1024.95元，原告只实际支付9224.57元（即10249.52元-1024.95元）。此后，原告没有再继续进货，根据合同第八章8–l、8-1-3之约定，我方有权主张双方签订的本案合同已经自行解除。综上所述，我方一直有按约履行合同，原告违反合同约定没有继续进货，因此我方有权主张合同已经自行解除。且根据定金法则，我方可以没收其货款定金，原告无权主张退还货款定金。因此，我方请求法院依法驳回原告的全部诉求。经审理查明：2019年2月19日，原告（乙方）和被告（甲方）签订《合同书》，约定：1-3、甲乙双方的法律关系：甲乙双方始终是各自完全独立的民事主体，对各自的行为完全独立承担责任。甲乙双方之间仅存在受本合同约束而形成的供销法律关系，乙方不具有代表甲方或代甲方发生任何行为的权利。1-4、乙方系独立经济主体，业务上接受甲方的督导和指导，自觉维护甲方品牌形象和公司形象。对外具有独立法人资格，对内实行自主经营，自负盈亏。2-1、经营区域：乙方同意并接受为湖南省××××县瓦屋塘镇（乡）的经销商，乙方后期进货时甲方按经销商级别供货。2-3、销售权限：乙方有权在其销售经营的区域内发展下级经销商或下级代理商及销售网点，无需额外向甲方交纳任何费用，乙方自行发展的下级经销商或下级代理商一律由乙方自行统一管理，包括供货，调换货及处理经销协议内的一切事宜。3-1、首次合作条件：甲乙双方签订本合同时，乙方需向甲方支付货款定金为人民币58000元整，此款作为乙方在合同区域内经营甲方相关产品的必要条件，此合作货款定金按公司规定后期进货时分批全额返还，作为乙方选择在该地取得销售本公司产品的经营资格，并享受相对应级别的进货价格及返利政策。本合同产品供货价均为不含税价格，如需要开具税票，所需交纳税金由乙方另行向甲方缴纳，销售产品的一切利润归乙方所有。3-2、为支持和促进乙方的业务拓展，甲方根据乙方相对应的合作级别首批免费按供货价赠送人民币壹万伍仟元整的产品及服务，用于乙方启动当地市场推广使用。3-3、市场运营支持：本合同签订生效后，为支持乙方市场运营，甲方按公司规定向乙方提供店面装修补贴、租金补贴共计人民币肆万陆仟元整，作为对乙方的市场运营支持。4-1、进货返利：货款定金及全部店面装修补贴、店面租金补贴返还完毕后，公司给予后期进货返利。进货返利比例：经销商2%。4-2、在合同期内，从乙方下单开始（甲方首批赠送产品除外），进货按照合作政策及合作级别的不同，分别按10%或12%返还货款定金、店面装修补贴及店面租金补贴，直至全部返完为止。4-3、物流帮扶支持：在货款定金及装修补贴、租金补贴全部返完后，累计进货达50万帮扶10000元，以此类推。4-4、所有用于返还，补贴的实际进货量均不重复纳入奖励，不计入乙方的累计进货量中，所有己兑现及奖励货物将不可退换。8-1、乙方有下列行为之一者，甲方不做告知合同自动解除。8-1-3、乙方在本合同签订生效后二个月未进货且无任何书面情况说明的。8-4、本合同有效期为壹年，从签定之日起至2020年2月18日止，合同期满前一个月可申请续约，续约免费。9-3、本合同终止后乙方的剩余产品均为不可退回品。9-4、甲乙双方应严格履行合同，如任何一方违反本合同规定，合同标的款不退，违约方应向守约方支付违约金，违约金按合同款标的50%承担，同时实行合同终止，因不可抗拒（如国家法律法规、战争、自然灾害等）因素致使本合同不能履行的，双方互不承担责任。原告分别于2020年2月19日和2020年3月16日向被告支付定金10000元、48000元，合计58000元。合同签订后，被告于2019年3月30日向原告提供了价值15011元的货物；2019年4月13日，原告向被告购买5039元货物，被告另赠送原告5000元货物，合计10039元，按照10%的返利原则，原告共实际支付货款4536元；2019年9月3日，原告向被告购买了10351.52元货物，扣除102元退货金额和返利金额1024.95元，原告共实际支付货款9224.57元。之后原告未再进货。原告称被告工商登记信息显示正在清算，无法继续履行合同，故原告要求被告返还定金43000元（58000元-15000元）。被告确认其自2020年7、8月份开始进行清算，但原告两个月内未进货，涉案合同已解除，被告无需退还原告任何定金，且被告虽然已停止经营，但如果原告进货，被告可继续提供货物。另查，原告自2019年2月19日与被告员工“张经理”通过微信沟通店铺名称、店牌。原告自2019年4月至2020年1月与被告的发货经理陈老师（微信备注名称为“风云”）持续沟通订货、发货及退换货事宜。原告自2019年3月16日至2019年9月2日与被告员工“卢经理”沟通发货等事宜，2020年1月23日，原告发送“卢经理，你好，已放假了吧，我跟公司签的合同，继续续约”，但对方一直没有回复，原告又于2020年3月、2020年6月联系对方，对方亦均未回复。被告称“卢经理”已于2019年10月7日去世。再查，被告称其已于2020年3月、4月停止了经营。以上事实，有《合同书》、收据、货物清单、微信聊天记录及当事人陈述等证据证明。本院认为：原、被告双方签订的《合同书》是当事人真实意思表示，内容无违反法律法规的强制性规定，合法有效，应恪守履行。《合同书》关于“乙方在本合同签订生效后二月内未进货且无任何书面情况说明的，甲方不做告知合同自动解除”的约定并不能理解为合同有效期内原告两次进货间隔满两个月即合同自动解除，而是自合同生效后的两个月内原告未进货的情形，本案中，原告于2019年4月13日第一次进货，该进货行为发生在合同生效后的两个月内，故被告关于《合同书》已自动解除的约定没有依据，本院不予采信。本案的争议焦点是被告应否向原告退还定金43000元？本院认为，涉案《合同书》3-1条约定“首次合作条件：甲乙双方签订本合同时，乙方需向甲方支付货款定金为人民币58000元整，此款作为乙方在合同区域内经营甲方相关产品的必要条件，此合作货款定金按公司规定后期进货时分批全额返还，作为乙方选择在该地取得销售本公司产品的经营资格，并享受相对应级别的进货价格及返利政策。”4-2条约定“在合同期内，从乙方下单开始（甲方首批赠送产品除外），进货按照合作政策及合作级别的不同，分别按10%或12%返还货款定金、店面装修补贴及店面租金补贴，直至全部返完为止。”故按照上述约定，在合同正常履行中，58000元货款定金应在后期进货时分批全额返还，而未约定在合同届满后货款定金尚未返还完毕情况下该货款定金的处理方式，亦未约定被告可予以没收，故即便原告未能在合同期满前向被告送达继续续约的意思表示，但被告抗辩主张没收58000元货款定金，缺乏充分合同依据。退一步讲，假设原、被告成功续签了合同，但由于被告已于2020年3、4月份即停止了经营，则原告的合同目的亦无法实现，则被告依然要向原告退还相应的定金。关于被告应向原告退还的款项数额。因原告支付的58000元定金的性质是在进货返利额中累积扣除，因被告已向原告返利合计1527.95元（5039-4536+1024.95），故应在货款定金中予以扣除。原告另主张扣除被告向其赠送了首期货物15000元，本院予以确认。另，原告在首次进货时被告亦向其赠送了价值5000元的货物，根据公平原则，该5000元亦应予以扣除。故被告应向原告返还的金额为36472.05元（58000元-15000元-1527.95元-5000元）。原告起诉主张超出的部分，本院予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条的规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告广州鑫臣五金机电设备有限公司向原告退还款项36472.05元；二、驳回原告贺军的其他诉讼请求。本案受理费625元，由原告贺军负担25元，由被告广州鑫臣五金机电设备有限公司负担600元（被告于本判决生效之日起五日内向原告支付600元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  娄丹杰二〇二〇年十一月三日书记员  陈 铭