黑龙江省龙江县人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0221民初500号原告：周春祥，男，1964年2月17日出生，汉族，个体，住黑龙江省齐齐哈尔市建华区。委托诉讼代理人：孙秀香（周春祥妻子），女，1965年2月14日出生，汉族，住黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区。委托诉讼代理人：王郁，女，黑龙江远东律师集团（齐齐哈尔）事务所律师。被告：哈尔滨晟信劳务服务有限公司，住所地：黑龙江省哈尔滨市道里区新农镇万家村。法定代表人：吕树坤，该公司经理。被告：辽宁和鸿盈科通信有限公司，住所地：辽宁省沈阳市浑**浑南四路**。法定代表人：王恨铁，该公司经理。委托诉讼代理人：佟章威，男，黑龙江滨利律师事务所律师。原告周春祥与被告哈尔滨晟信劳务服务有限公司（以下简称晟信公司）、辽宁和鸿盈科通信有限公司（以下简称和鸿盈科公司）建设工程合同纠纷一案，本院于立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周春祥的委托诉讼代理人孙秀香、王郁，被告和鸿盈科的委托诉讼代理人佟章威到庭参加诉讼，被告晟信公司经公告传唤未到庭参加诉讼，故依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。周春祥向本院提出诉讼请求：1.依法判令原告与被告晟信公司解除《移动通信新建杆路工程分包合同》；2.依法判令二被告给付原告为施工投入的工具费、雇员生活费和工费、材料费及运费，以上共计93,899元；3.依法判令被告晟信公司退还原告工程材料保证金60,000元。4.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年12月13日被告晟信公司员工张贤鹏代表晟信公司与被告和鸿盈科公司签订《合作协议（第10期）》，约定和鸿盈科公司将甘南县、龙江县、克山县境内的宽带建设工程项目发包给张贤鹏。张贤鹏承包后于2017年12月22日以晟信公司名义与原告签订《移动通信新建杆路工程分包合同》，约定晟信公司将其承包的龙江县境内的大聚宝村和后官窑村项目分包给原告。合同签订后，原告即进入现场进行施工，原告共投入工具费、工费、材料费、生活用品等共计93,899元。此外，原告分别于2017年12月25日和2018年1月6日两次支付给晟信公司张贤鹏工程保证金共计60,000元。之后，原告在施工过程中，施工地点聚宝村和后官窑村委会提出要施工须向村交20万元的占地补偿款，因二被告与两个村委会没有达成协议，遂工程被迫停工。晟信公司通知原告等待结果。原告在等待期间，被告三次通知原告进入施工现场施工，因两个村委会阻挡，又三次退出现场，终因二被告与二个村委会无法和解而停止施工。此后，被告和鸿盈科公司在原告不知情的情况下又将该工程发包给案外人。导致原告无法履行合同，给原告造成了巨大的经济损失，二被告口头承诺赔偿原告的损失，但迟迟不予以给付。综上，二被告的行为严重损害了原告的合法权益，故诉至法院，请求判如所请。庭审中，原告变更了诉讼请求：变更第三项判令二被告连带退还原告施工保证金、工程材料保证金共计60,000元；第二项变更为二被告连带给付原告为施工投入的各项费用共计93,899元。和鸿盈科公司辩称，和鸿盈科公司不同意原告的诉讼请求，请求人民法院依法驳回原告针对和鸿盈科公司的诉讼请求，具体理由如下：1.和鸿盈科公司从未与张贤鹏签订任何合作协议，齐齐哈尔工程方面和鸿盈科公司仅与哈尔滨和鸿盈科人力资源有限责任公司（后变更名称为哈尔滨运泰人力资源有限责任公司）签订《劳务分包框架协议》将齐齐哈尔的工程劳务部分分包给运泰公司，故原告所主张的张贤鹏与和鸿盈科公司存在合作协议的事实是不存在的；2.根据合同相对性原则，既然原告与晟信公司签订了协议，那么就应当就协议履行过程向晟信公司主张相应权利；3.根据建设施工合同司法解释，原告与晟信公司之间的合同可能会涉及到违法分包和转包，其之间的建设施工合同可能是无效的，根据司法解释第一条，无效的施工合同只有在实际施工人完成建筑施工且验收合格才能够向发包方主张工程款，但本案中原告并没有实际完成工程，工程也没有验收合格，故原告无权向发包方主张任何权利，其造成的损失，只能根据合同相对性向晟信公司主张。晟信公司未应诉，未答辩，亦未提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年12月13日和鸿盈科（甲方）与张贤鹏（乙方，已死亡）签订《协作协议》，服务内容为：乙方负责甲方安排的齐齐哈尔全市、克东、甘南、克山区/县家庭宽带建设十期阶段工程。本协作于2017年12月13日生效，于2018年12月12日止。2017年12月22日晟信公司（甲方）与周春祥（乙方）签订《移动通信新建杆路工程分包合同》，工程内容1.新建路杆杆深1.5米，拉线深1.5米（包括立杆、架线、熔接、短途运输、工程内页）；2.施工地点龙江县大巨宝村、后官窑村。并约定了工程造价、结算方式、工程总量、工程质量及劳动纠纷解决等事项。甲方处张贤鹏签字捺印，乙方处周春祥签字捺印，晟信公司在骑缝处盖有合同专用章。2017年12月25日张贤鹏出具30,000元收据一张，载明：光缆夹核工程保证金，并盖有周春祥的名章，左下角标有肇东县。2018年1月6日张贤鹏出具30,000元收据一张，载明：龙江大巨宝村、官窑村路段光缆夹核工程保证金，并盖有周春祥的名章。2018年1月2日-2018年1月25日、2018年4月6日-2018年4月14日、2018年4月23日-2018年4月30日，周春祥雇佣工人三次进入施工现场共计施工20天，产生人工费24,000元。2018年1月24日周春祥向工地运送材料及工具支出车费7,900元，雇佣钩机及运费支出6,400元，以上共计产生费用38,300元。周春祥存放在施工地点的材料、工具及其它物品，被案外人使用。另查明，刘占东是哈尔滨和鸿盈科人力资源有限责任公司的总经理。本院认为，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应责任。和鸿盈科公司将家庭宽带建设十期工程齐齐哈尔全市、克东、甘南、克山区/县工程发包给自然人张贤鹏，因该合同违反法律强制性规定，应属无效合同。张贤鹏以晟信公司名义与周春祥签订分包合同，且盖有晟信公司的合同专用章，周春祥有理由相信该公章的真实性。在周春祥进入施工现场后，张贤鹏以晟信公司的名义多次到达现场，协调相关施工受阻事宜，应认定张贤鹏系挂靠晟信公司承包工程。张贤鹏在没有取得龙江县工程的情况下，与周春祥签订分包合同，并收取了工程保证金，其主观上存在故意，客观上造成了周春祥的损失。该分包合同又因双方均无施工资质，亦应属于无效合同，故张贤鹏收取的工程保证金应予以返还。建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。周春祥所提供的记帐凭证、证人证言、费用票据及委托装卸协议书等能够形成完整的证据链条，能够证明其产生的人工费为24,000元、运送材料及工具的车费为7,900元、雇佣钩机及运费为6,400元。因张贤鹏在未取得施工工程的情况下，将工程非法转包给周春祥，致使周春祥进入现场后，没能实际施工，因此而产生的上述损失应由张贤鹏赔偿。周春祥主张生活费等其它费用，缺乏证据佐证，本院不予支持。周春祥所有的其它材料及物品因保管不善，被案外人使用，其可另行主张权利。晟信公司与和鸿盈科公司签订的合同并不包含龙江县、肇东市工程，周春祥提供的刘占东的短信不足以证明和鸿盈科公司承诺赔偿损失，且周春祥并未实际施工，其请求和鸿盈科公司承担连带责任，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，挂靠人以被挂靠人的名义签订建设工程施工合同，因履行该合同产生的民事责任，挂靠人与被挂人应当承担连带责任。因张贤鹏已故，周春祥请求晟信公司承担连带返还及赔偿责任，符合法律规定，本院予以支持。无效的合同自始没有法律约束力，故周春祥解除合同的请求，缺乏法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条、《中华人民共和国合同法》第五十六条、五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第四条、第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告哈尔滨晟信劳务服务有限公司返还原告周春祥工程保证金60,000元；二、被告哈尔滨晟信劳务服务有限公司赔偿原告周春祥经济损失38,300元（其中人工费24,000元、运送材料及工具的车费7,900元，雇佣钩机费6,400元）；三、驳回原告周春祥的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,378元，由被告哈尔滨晟信劳务服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。审判长  沙庆岭审判员  杨楠楠审判员  张 瑜二〇二〇年十一月二十八日书记员  吴 昊