湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终10229号上诉人（原审原告）：段某。被上诉人（原审被告）：湖南唯盛人力资源有限公司。法定代表人：任林，总经理。委托诉讼代理人：曾吕祥。被上诉人（原审被告）：湖南航天磁电有限责任公司。法定代表人：郑自儒。委托诉讼代理人：王卫。委托诉讼代理人：刘媛媛。上诉人段某因与被上诉人湖南唯盛人力资源有限公司（以下简称唯盛公司）、湖南航天磁电有限责任公司（以下简称航天公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市望城区人民法院（2020）湘0112民初913号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年8月25日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。段某上诉请求：1、要求唯盛公司支付1.5倍加班工资，每天4小时，总计42810元；2、要求唯盛公司支付法定节假日3倍工资计19980元，双休日2倍工资15300元，违法辞退赔偿金15000元，未签订劳动合同二倍赔偿金53000元，没有购买社保而造成的失业补偿金4500元；3、要求航天公司补发工资3000元。事实和理由：我于2018年4月18日经唯盛公司应聘进入航天公司工作，在成型一车间做物料工，签订了用工合同。入职前，唯盛公司诱骗我签订了放弃购买社保协议，该放弃社保协议是无效协议。我一直工作到2019年3月27日，工作时间11个月。2019年3月27日，我写了辞职书，并口头告诉唯盛公司我辞职了。2019年6月25日，我再次经唯盛公司同意并应聘安排我进入航天公司做物料工，没有签订劳动合同，工作时间是5个月，2019年11月15日我与同事发生口角争执，车间主任当即将我辞退，属非法辞退员工。2019年7月、8月我比所有同事多做2天，工资确比同事万长喜相差1000元以上。到11月为止，航天公司给我少发3000元以上。对一审判决不服的主要理由是：一、我在航天公司的加班时间，有证人证言和同事的录音可以证明，法院也完全可以调取生产车间的监控予以查证，一审法院却不支持我的请求。二、我是被航天公司辞退的，而不是自愿辞职的，有航天公司的辞退证明为证。但一审法院没有判令违法辞退二倍补偿金给我。三、唯盛公司与我签订的自愿放弃购买社保协议，一审法院明知是违法的，是无效协议，但一审法院对没有购买社保而造成的失业金损失没有支持。四、唯盛公司发放的2019年8、9月工资中，包括2018年的高温取暖费补贴500元在内，庭审时我已经说明工资情况，一审法院却不予认可。五、航天公司没有提供员工工资明细表，包括出勤天数表，不能证明航天公司对员工同工同酬，存在少给我发工资的情况。六、我在庭审中说明唯盛公司17个月没有给我购买社保，一审法院判决只字未提补交事情。唯盛公司辩称：关于段某的劳动关系，段某与唯盛公司是用人关系，与航天公司是用工关系。加班工资由用工单位航天公司进行陈述。段某于2018年4月17日被唯盛公司派往航天公司上班，从事物料员工作，因为工作周期性不长，灵活性大，再加上段某年龄已经达到了55岁。唯盛公司考虑到段某年龄偏大的原因，并且征得段某的同意，故与唯盛公司于此签订的是临时用工协议，作为临时工派往航天公司上班，同时段某自愿签署了放弃购买社保协议。段某是临时用工，不存在有失业保险金。段某在工作期间，公司为其购买了工伤意外商业险。对于段某所谓签订劳动合同一说，2019年3月27日，段某离岗回家，但未与唯盛公司办理任何离职手续。同年6月20日，段某再次回到唯盛公司要求继续派往航天公司上岗，唯盛公司因段某是离职后复工的方式，因此不存在未签劳动合同因素。同时唯盛公司也在与段某签署劳动合同时，书面告知段某提出诉求不能成立。航天公司辩称：段某一审对航天公司的诉讼请求只有一项，那就是要求补发3000块钱少发的工资，我们关于段某每月的工资标准都已提交给法庭。因为我们车间工人包括公司自己的车间员工以及劳务人员，都是同样实行按件计酬，实行计件工资，并且如果要实行加班，公司有加班制度。段某向一审法院起诉请求：1、唯盛公司支付段某加班工资42810元；2、唯盛公司支付段某法定节假日工资19980元，双休日工资15300元，经济补偿金15000元，未签劳动合同两倍差额53000元，失业金4500元；3、航天公司补发段某工资3000元。一审法院认定事实：航天公司与唯盛公司签订了《劳务派遣协议》，协议约定：唯盛公司派遣员工到航天公司工作。航天公司每月20日前将员工的工资支付给唯盛公司，再由唯盛公司在次日按航天公司提供的工资表全额支付给员工。2018年4月17日，段某入职唯盛公司。唯盛公司将段某派遣到航天公司工作。2018年4月18日，段某与唯盛公司签订了《唯盛人力临时用工协议》，协议约定：唯盛公司派遣段某到航天公司工作,段某工作期限:自2018年4月17日至航天公司终止段某用工行为止。段某的工作岗位为普工。段某的工资标准按用工单位薪酬标准执行。同日，段某与唯盛公司还签订了《员工自愿放弃购买社会保险协议书》。段某在航天公司工作期间，段某每天工作10小时，每月休息四天。航天公司采用定额计件方式计算段某的工资。2019年3月27日，段某向航天公司和唯盛公司提出辞职。唯盛公司向段某支付2018年4月17日至2019年3月27日的工资详细如下：2018年4月17日至4月25日应发工资1280元、实发1270元，5月应发工资4450元、实发4314.8元，6月应发工资4550元、实发4508.8元，7月应发工资4000元、实发3985元，8月应发工资4200元、实发4082元，9月应发工资4500元、实发4500元，10月应发工资4150元、实发4100元，11月应发工资4550元、实发4421.87元，12月应发工资4560元、实发4523.7元，2019年1月应发工资4130元、实发4130元，2月应发工资3320元、实发3320元，3月应发工资4200元、实发4200元。2019年6月25日，段某再次入职唯盛公司，唯盛公司又将段某派遣到航天公司工作。唯盛公司与段某未签订劳动合同。2019年11月15日，段某又向航天公司和唯盛公司提出辞职。唯盛公司向段某支付2019年6月25日至2019年11月13日的工资详细如下：7月应发工资5230元、实发5230元，8月应发工资5565.6元、实发5565.6元，9月应发工资5413元、实发5413元，10月应发工资6463元、实发6413元，11月应发工资4307元、实发4307元。段某与唯盛公司因未签劳动合同和加班工资等事项发生纠纷。段某向长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，段某不服仲裁结果，向一审法院提起诉讼。湖南省人力资源和社会保障厅公布了长沙市望城区2018年度和2019年度小时最低工资标准为15元/小时。一审法院认为：2018年4月17日，段某入职唯盛公司处工作，唯盛公司依照与航天公司签订的《劳务派遣协议》约定，将段某派遣到航天公司工作。2018年4月18日，段某与唯盛公司签订了《唯盛人力临时用工协议》。段某与唯盛公司、航天公司之间形成了劳务派遣法律关系。唯盛公司是段某的用人单位，应当履行与段某签订劳动合同和支付工资等义务。航天公司是段某的用工单位，应当履行支付加班费等义务。2019年3月27日，段某分别向唯盛公司、航天公司提出辞职，段某与唯盛公司的劳动关系已解除。2019年6月25日，段某再次入职唯盛公司处，唯盛公司将段某再次派遣至航天公司工作。但唯盛公司未与段某签订劳动合同，唯盛公司的行为违反了法律规定。唯盛公司应当从与段某建立劳动关系之日起满一个月的次日，向段某每月支付未签劳动合同两倍工资的差额。经计算，唯盛公司应支付段某未签书面劳动合同两倍工资的差额为21748.6元（5565.6元+5413元+6463元+4307元）。故段某要求唯盛公司支付未签劳动合同两倍工资差额的理由，一审法院予以支持。唯盛公司提出不支付段某未签劳动合同两倍工资差额的理由，一审法院不予支持。航天公司采用定额计件方式计算段某每月的工资，符合多劳多得的原则。故段某要求支付加班工资和双休日加班工资的理由，一审法院不予支持。而段某不能提供法定节假日加班事实，故段某要求支付法定节假日加班工资的理由，一审法院不予支持。段某是因个人原因向唯盛公司提出辞职，故段某要求唯盛公司支付解除劳动关系经济补偿金的理由，一审法院不予支持。航天公司采用定额计件方式计算段某的工资，符合法律规定。段某要求比照航天公司员工的工资标准补发3000元工资的理由，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第五十八条、第六十五条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国劳动法》第四十七条之规定，判决：一、湖南唯盛人力资源有限公司在本判决书生效之日起五日内向段某支付未签劳动合同两倍工资差额21748.6元。二、驳回段某其他诉讼请求。如湖南唯盛人力资源有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，向段某加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，因适用简易程序，减半收取5元，由段某负担（免交）。本院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据当事人的诉辩意见，二审争议焦点主要包括以下四个方面：一、关于加班工资和高温补贴的认定问题根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的相关规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，首先，段某在一审庭审中明确陈述，没有办法提供航天公司要求其在法定节假日、双休日、工作日加班的证据。其次，段某提供的电话录音，无法核实其真实性，证明效力不高，在缺乏其他有效证据佐证的情形下，对该证据的证明目的本院不予认可。另外，段某从事物料工，航天公司采用定额计价的方式向段某支付工资，多劳多得，工作时间采取两班倒，虽规定了工作时间段，但段某可自行安排，中途可以休息，根据段某的岗位特点和惯例，段某主张超时加班工资，依据不充分。综上，段某并未提交确实证据证明航天公司要求其加班的事实，应承担举证不利的法律后果，一审法院不予支持段某主张的加班费，处理并无不当，本院予以确认。段某一审未针对高温补贴提出诉讼请求，其二审提出高温补贴的诉请，不属于本案的审理范围，本院不予支持。二、关于是否应支持违法解除劳动合同的赔偿金问题唯盛公司系段某的用人单位，履行用人单位对劳动者的义务。一审庭审中，段某认可其在用工单位航天公司与同事发生口角后，唯盛公司并未与段某提出解除劳动合同，而是段某主动口头向唯盛公司提出解除劳动关系，因此，段某主张唯盛公司、航天公司违法解除其劳动关系，缺乏事实依据。段某因个人原因向唯盛公司提出辞职，一审法院不予支持违法解除劳动合同的赔偿金和经济补偿金，处理并无不当，本院予以确认。三、关于失业保险损失的认定问题为劳动者购买社会保险是用人单位的法定义务，段某与唯盛公司之间签订的《员工自愿放弃购买社会保险协议书》因违法法律的强制性规定，应认定无效。但根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”失业保险金的领取必须符合上述三个条件，缺一不可。段某并未举证证明其已向失业保险经办机构办理了失业登记，实际处于失业中，其在本案中主张失业保险损失，缺乏依据，本院不予支持。四、关于段某主张同工不同酬，少发工资的问题段某的工资包括基本工资加计价工资，多劳多得，其他劳动者因职位、工龄、绩效、计件工资等差异导致工资待遇不同，应属正常现象。段某提供的证据并不足以证明航天公司存在同工不同酬的现象，段某主张航天公司每月少发其工资1000元左右，依据不充分，本院不予支持。综上所述，段某的上诉请求和理由均不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由段某负担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  王红兰审判员  刘文涛二〇二〇年十一月十七日书记员  文 慧附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。