广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终35192号上诉人（原审原告）：深圳市易事达电子有限公司，住所地深圳市龙华区观湖街道大和社区易事达宝益城科技园**。法定代表人：段武杰，董事长。委托诉讼代理人：张国泰，上海市汇业（深圳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：尹树成，男，1987年6月6日出生，汉族，身份证住址黑龙江省牡丹江市阳明区。委托诉讼代理人：尹发文，男，1956年11月18日出生，汉族，身份证住址黑龙江省牡丹江市阳明区，系被上诉人父亲。上诉人深圳市易事达电子有限公司（以下简称易事达公司）因与被上诉人尹树成劳动争议一案，不服广东省深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309民初617号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。易事达公司上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判支持上诉人的全部诉讼请求。主要事实及理由：一、由公司提交的入职薪资确认单、转正考核表均显示，被上诉人在试用期没有产生任何业绩，足以证明被上诉人业务能力有待提高，不可能转正后短时间内每月均有业绩提成，从考核表可以显示因被上诉人的业务能力差，所以公司将其试用期延长了两次才给予转正，明确约定月薪为4500元；由公司提交的证据承诺函、提成分享表、提成规章制度等可以看出，公司的提成发放是为了减轻员工的税赋，在法律范围内进行合理的分配发放，同一组员工在当月均会依照业务量的大小而互相分享免税额度，即没有业务提成的同事需要借出名额，财务会将业务提成分配到同组人员账户，再由没有业务提成的人员将收取到的业务提成在扣税后转交回给真正业务开拓人员。二、从尹树成的工伤申报与治疗期（2016年7月18日出差摔伤至2018年4月20日才回司上班），治疗期间完全脱岗治疗，而作为销售员的工资是以底薪+提成制，该员工脱岗治疗期间，是没有任何业绩与奖金的，所以只有底薪4500元。同时，由被上诉人每月签名的工资条也能明确显示，其每月领取的工资均为基本薪资4500元，从来没有业务提成。又由公司提交的证据（证人证言、证人的银行流水）被上诉人在职期间帮助同事提成分享金额总计为40250元（详见提成金额估算表)，而被上诉人在收到公司发放的该部分提成分享后随即转出返还给实际所有人（周启伟、丁子龙、张鹏以及肖文强等），转出的金额与时间是相互吻合的，上述返还分享提成款项均有证人的银行流水予以证明，被上诉人在当月收到提成款后都会通过银行转账、微信转账、支付宝或现金等方式交还给同组同事。三、在仲裁阶段被上诉人的不诚实陈述，误导仲裁员以银行流水去核算其工资基数（实际上银行流水有一部分钱是替同事走账，非被上诉人本人的工资），在一审时公司让当时分享的人员出具了证人证言，并且附了联系电话。尹树成二审答辩称，一、本人的薪资是由底薪加提成组成，提成是浮动工资，甚至是集体分红。集体分红是指公司赚的多，分红就多，没有具体的明细。劳动合同写的是底薪加提成，其他没有明确的注明。关于考核能力差，是本人主动申请延期转正，而不是上诉人拒绝转正。当时从事这份工作自己可能不适合，考虑延期转正，后期觉得可以胜任了才进行转正。二、工资性质还是像上述一致，有银行流水为证。不同意上诉人上诉状当中的第二点理由，我方的工资银行流水有明确注明实际收入。三、上诉人主张我方没有任何业绩不属实，当时的提成制度是公司集体浮动提成，不是按照个人业绩。为了留住员工，也给予了集体浮动提成。四、仲裁阶段本人所述都是事实，都是合法的，有银行流水作为证据，证明每月的实际发放工资数额。易事达公司向原审法院起诉请求：易事达公司无需向尹树成支付仲裁裁决款项。原审法院查明，双方对以下事项无争议：一、入职时间：2015年4月21日。二、工作岗位：销售员。三、工伤保险办理情况：已办理。四、劳动合同签订情况：已签订2015年4月21日至2018年4月20日的书面劳动合同。五、离职时间：2018年4月20日。六、工资支付方式：银行转账。七、工伤认定情况：2017年3月6日，尹树成被认定为工伤，受伤时间为2016年7月18日。八、劳动能力鉴定情况：经评定，尹树成被评定为九级伤残，医疗终结期为2017年12月22日。九、工伤复发情况：2018年2月5日，尹树成被确认工伤复发，医疗期为2018年1月26日至2018年3月26日。十、尹树成的仲裁请求：要求易事达公司支付1.一次性伤残就业补助金56925.36元；2.一次性伤残补助金差额27573.03元；3.一次性医疗补助金差额6127.34元；4.停工留薪期工资差额99577.05元；5.护理费98600元；6.营养费3000元；7.按实际工资缴纳社保，且应更正为城镇职工类；8.社保未足额缴纳侵权赔偿21347.01元；9.非本人意愿被迫离职经济补偿21347.01元；10.医疗期内工资拖欠造成巨大生活压力，精神伤害对未来社会失望绝望，精神损失费20000元。十一、仲裁结果：易事达公司应当向尹树成支付停工留薪期工资差额80709.65元、一次性伤残补助金差额27573.03元、一次性伤残就业补助金56925.36元、解除劳动合同经济补偿金21347.01元、住院护理费40605.95元，驳回尹树成的其他仲裁请求。双方有争议的事项为：十三、受伤前的月平均工资：尹树成主张受伤前工资结构为底薪4500元/月+浮动工资（集体分成），工资分两个银行账户发放，并提供中国建设银行及上海浦东发展银行的银行流水予以证明。易事达公司不予认可，主张上述银行账户中相应款项并非全部系尹树成工资，主张尹树成代其他业务员领取提成工资，再由尹树成支付给其他业务员；主张尹树成的工资结构为基本工资（深圳市最低工资标准）+岗位津贴+保密金+销售提成，每月工资4500元；主张尹树成受伤前月平均工资为4500元。原审法院认为，易事达公司主张支付给尹树成的部分款项为尹树成代同事领取的提成工资、并非尹树成的工资，提供的证据并不足以证明该主张，原审法院依法不予采信。因此，依照尹树成提交的银行流水，计得其受伤前月平均工资为7115.67元。十四、停工留薪期工资：根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”以及第六十六条“本条例中下列用语的含义……（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。”之规定，因此易事达公司应当向尹树成支付2016年7月18日至2017年12月22日期间、2018年1月26日至2018年3月26日期间的停工留薪期工资136574.96元（7115.67元/月÷31天×14天＋7115.67元/月×16个月+7115.67元/月÷31天×22天＋7115.67元/月÷31天×6天+7115.67元/月×1个月+7115.67元/月÷31天×26天）。根据尹树成提交的银行流水，计得易事达公司已支付上述期间工资55635.77元，故易事达公司应当向尹树成支付停工留薪期工资差额80939.19元（136574.96元-55635.77元）。仲裁裁决80709.65元，低于上述核算金额，尹树成未提出起诉，视为对该仲裁裁决结果的认可，故原审法院对此予以确认，易事达公司应当向尹树成支付停工留薪期工资差额80709.65元。十五、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金：根据《广东省工伤保险条例》第三十四条、第六十六条之规定，易事达公司应当向尹树成支付一次性伤残补助金差额27573.03元（7115.67元×9个月-36468元）、一次性伤残就业补助金56925.36元（7115.67元×8个月）。十六、被迫解除劳动关系经济补偿金：尹树成以易事达公司拖欠工伤期间工资为由，于2018年4月20日提出被迫离职。根据原审法院查明的事实，易事达公司确实存在未足额支付停工留薪期工资的事实，故尹树成被迫解除劳动关系理由成立，易事达公司应当向其支付被迫解除劳动关系经济补偿金21347.01元（7115.67元×3个月）。十七、住院期间护理费：尹树成于2016年8月1日至2016年8月10日期间住院治疗，住院10天，住院期间陪护1人；于2017年2月15日至2017年3月3日住院治疗，住院16天，住院期间陪护1人；于2017年3月10日至2017年5月7日住院治疗，住院58天，住院期间陪护1人；于2017年5月13日至2017年8月5日住院治疗，住院84天，住院期间陪护1人；于2017年8月6日至2017年9月27日住院治疗，住院52天，医嘱未注明需要陪护；于2017年9月27日至2017年10月18日住院治疗，住院21天，住院期间陪护1人；于2017年10月18日至2017年12月22日住院治疗，住院40天，住院期间陪护1人。双方在仲裁中确认2016年8月3日及4日易事达公司已安排护理人员并支付费用。仲裁关于护理费的计算方法正确，原审法院予以确认，故易事达公司应当向尹树成支付护理费40605.95元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条之规定，判决：一、原告深圳市易事达电子有限公司于判决生效之日起十日内向被告尹树成支付停工留薪期工资差额80709.65元；二、原告深圳市易事达电子有限公司于判决生效之日起十日内向被告尹树成支付一次性伤残就业补助金56925.36元；三、原告深圳市易事达电子有限公司于判决生效之日起十日内向被告尹树成支付一次性伤残补助金差额27573.03元；四、原告深圳市易事达电子有限公司于判决生效之日起十日内向被告尹树成支付护理费40605.95元；五、原告深圳市易事达电子有限公司于判决生效之日起十日内向被告尹树成支付被迫解除劳动关系经济补偿金21347.01元；六、驳回原告深圳市易事达电子有限公司的全部诉讼请求。案件受理费5元原告已预缴，由原告承担。本院经审理查明的事实与原审一致。本院认为，上诉人主张被上诉人的月薪为4500元，但其向被上诉人工资账户支付工资并非只有4500元，上诉人主张被上诉人银行账户里的款项系替其他员工支付的提成工资，该理由没有证据证明亦不具说服力；上诉人称发放提成是为了减轻员工税赋而互相分享免税额度，该理由本身存在不合规性；上诉人称在被上诉人治疗期间不应发放提成，但《广东省工伤保险条例》规定，职工因工伤需要暂停工作接受医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，上诉人称被上诉人不应领取提成工资与相关规定不符。综上，上诉人的上诉意见证据不足，理由不充分，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人深圳市易事达电子有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 飞审判员 袁劲秋审判员 吴 志二〇二〇年十一月四日书记员 魏思禹附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。