湖南省嘉禾县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1024民初836号 原告:肖比生，男。 委托诉讼代理人：刘秦佑，嘉禾县东塔法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：李军郴，嘉禾县东塔法律服务所法律工作者，代理权限为一般代理。 被告：嘉禾县袁家镇人民政府。 法定代表人：雷宏，系该镇镇长。 委托诉讼代理人：刘培福，北京市共信律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：雷三平，男。 被告：胡建飞，男。 以上二被告共同委托诉讼代理人：雷波，嘉禾县光大法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。 被告：邓彪，男。 原告肖比生与被告嘉禾县袁家镇人民政府（以下简称袁家镇政府）、雷三平、胡建飞、邓彪劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖比生的委托诉讼代理人刘秦佑、李军郴，被告嘉禾县袁家镇人民政府的委托诉讼代理人刘培福，被告雷三平、胡建飞的委托诉讼代理人雷波到庭参加诉讼。被告邓彪经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 肖比生向本院提出诉讼请求：依法判令被告嘉禾县袁家镇人民政府给付原告工伤保险待遇5447元×43个月=234221元及鉴定费600元，由被告雷三平、邓彪、胡建飞对上述债务承担连带责任。事实和理由：原告于2011年3月到原嘉禾县袁家镇马头坑岭煤矿（以下简称马头坑岭煤矿）从事井下工作，2014年煤矿被责令关闭，被告未安排原告进行离岗体检。后原告感觉身体不适，体检结果显示可能患上尘肺病。为进一步诊断，市疾控中心要求用人单位提供劳动关系证明，该单位不予配合。原告为此提起劳动关系确认之诉，案经反复，直到2018年12月11日郴州市中级人民法院才做出（2018）湘10民终2211号终审判决，确认原告于2011年5月3日到2014年10月27日与马头坑岭煤矿形成劳动关系。2019年9月30日，郴州市疾病预防中心依法诊断原告患职业性煤工尘肺壹期。马头坑岭煤矿于2016年7月21日经嘉禾县袁家镇企业劳动管理站（被告袁家镇政府二级机构）申请注销，被告雷三平、邓彪、胡建飞作为该矿当时的实际承包者，承诺在其承包期间一切债权债务由其承担。工商行政管理部门依法于2016年11月16日注销了马头坑岭煤矿。由于煤矿已被注销，用工主体已不存在，工伤保险机构不予受理原告的工伤认定申请，也因此无法进行劳动能力鉴定。为维护原告合法权益，现依法起诉，并申请法院委托有资质的机构对原告的伤残等级予以鉴定，判令被告支付原告工伤待遇。 袁家镇政府辩称：一、肖比生未经工伤认定直接提起劳动争议诉讼，无事实和法律依据。据郴州市中级人民法院2018年12月11日作出的(2018)湘10民终2211号终审判决，确认肖比生于2011年5月3日到2014年10月27日与马头坑岭煤矿形成劳动关系。马头坑岭煤矿在2014年关闭，并于2016年11月注销。2019年9月30日，郴州市疾病预防控制中心诊断肖比生患职业性煤工尘肺壹期。2020年5月14日，工伤保险机构不予受理肖比生的工伤认定申请。随即，肖比生向劳动仲裁部门申请仲裁，后向法院提起民事诉讼。《工伤保险条例》第十七条及第五十五条的规定，工伤认定属于劳动保障部门的行政职权，属于一种行政确认。当事人对劳动保障部门的工伤的认定结论不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。郴州市人力资源和社会保障局作出的人社工伤退字【2020】第521001号《郴州市工伤认定申请不予受理决定书》也告知了肖比生，如果对处理决定不服的，可以申请行政复议和提起行政诉讼。肖比生在工伤保险机构未予以认定工伤的情况下，直接申请仲裁和提起诉讼，没有事实和法律依据，应当依法裁定驳回肖比生的起诉。二、肖比生在没有向工伤保险部门申请支付保险待遇的情况下，要求袁家镇政府和雷三平等人支付保险待遇，亦无法律依据。郴州市中级人民法院2018年12月11日作出的(2018)湘10民终2211号民事判决查明肖比生在马头坑岭煤矿务工期间购买了工伤保险，其参保时间为2011年5月3日-2015年11月20日，说明肖比生在马头坑岭煤矿已经投保了工伤保险。如果肖比生的尘肺病壹期经劳动保障部门确认为工伤，那么肖比生应当向工伤保险部门申请支付工伤保险待遇。肖比生在没有向工伤保险部门申请支付保险待遇的情况下，要求袁家镇政府和雷三平等人支付保险待遇，无法律依据。三、如果马头坑岭煤矿需要承担相应责任，也应当由雷三平、邓彪、胡建飞三人承担。根据《湖南省实施工伤保险条例办法》第三十二条第七款规定:“原用人单位被依法注销的，工伤保险责任由清算组织或者清算报告中确定的权利义务承受人承担。”因马头坑岭煤矿系雷三平、邓彪、胡建飞等人清算，三人在清算时承诺由其承担煤矿注销后的所有责任。因此，如果要承担工伤保险责任，亦应当由雷三平、邓彪、胡建飞三人承担。综上，肖比生的起诉无事实和法律依据，袁家镇政府请求法院依法驳回肖比生的起诉。 雷三平、胡建飞辩称：原告的诉请应当予以驳回。一、原告的诉请没有任何证据佐证。二、原告的诉请严重违背了诉讼时效的规定，职业病的诊断、工伤的认定、劳动能力的鉴定，必须在法定的诉讼时效范围内进行，在没有任何不可抗力的情形出现的情况下，原告应当从知道或应当知道之日起向法院主张自己的权利，否则应视为放弃诉权，无权再提起本案的诉讼。由于原告自身的原因导致工伤不能赔付，而转嫁到被告身上，应当由原告自己承担该责任。三、原告在煤矿上班只是三年时间无法形成尘肺病。离开马头坑岭煤矿之后也没有任何证据证明原告没有在其他煤矿从事井下工作，由被告承担最后的责任显然与事实、法律严重不符。原告在本案诉讼之前已经委托长沙的律师进行维权而没进行诉讼请求方面的维权，导致今天的诉讼，责任由原告承担。四、申请鉴定的问题同意袁家镇政府的意见。对原告诉讼的请求应当由原告自行举证，这完全是原告自己的责任。作为人民法院应当审查的是原告所举的证据，而不能接受属于原告举证范围内的申请鉴定，劳动能力鉴定不能等同于司法鉴定。不能对工伤认定和工伤等级进行委托鉴定。 五、工伤保险责任由被告雷三平等三人承担不认同，袁家镇政府是承担责任的主体，即使有责任也应当由其承担，自然人不能承担这个责任。 邓彪辩称其系马头坑岭煤矿聘请的会计，已于2013年5月将业务全部移交给股东，其本人与本案无关。 本院确认如下案件事实：肖比生于2011年到原嘉禾县马头坑岭煤矿处从事井下工作，2014年煤矿被责令关闭，2014年肖比生与马头坑岭煤矿协商解除劳动关系，但马头坑岭煤矿未安排原告进行离岗体检。后原告感觉身体不适，原告为此提起劳动关系确认之诉，2018年12月11日郴州市中级人民法院做出（2018）湘10民终2211号终审判决，确认原告从2011年5月3日到2014年10月27日与原嘉禾县马头坑岭煤矿形成劳动关系。2019年9月30日，郴州市疾病预防控制中心诊断原告患职业性煤工尘肺壹期。2020年5月14日郴州市人力资源和社会保障局对原告提出的工伤认定申请作出不予受理决定书。嗣后，原告向嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤认定，2020年5月20日嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会认为被申请人主体不合格，作出嘉劳人仲案不字[2020]第08号不予受理通知书。2020年6月2日原告向本院申请职业病伤残等级鉴定，同年8月14日郴州市旺昇司法鉴定所作出郴旺昇司鉴所[2020]临鉴字第375号司法鉴定意见书，鉴定意见为肖比生的职业性煤工尘肺壹期属柒级伤残。上述事实有原、被告陈述，企业法人注销登记资料，不予受理决定书，证明，司法鉴定意见书等予以证明。 另查明，马头坑岭煤矿是袁家镇镇办集体所有制企业。2007年11月4日，嘉禾县袁家镇企业劳动管理站（出租方、甲方）（以下简称袁家镇企管站）与原莲塘煤矿股东（承租方、乙方）签订《袁家镇马头坑岭煤矿租赁经营合同书》，主要内容为，根据国家、省、市、县有关煤矿关闭整合精神和整合后股东会议决议，为提高煤矿经济效益和社会效益，决定将甲方持有马头坑岭煤矿的股份61.2%发包给乙方经营。租赁期限为12年，即从2007年11月5日至2019年11月5日。2013年7月11日由原来的法定代表人李被生变更为雷三平。2014年10月12日，嘉禾县人民政府下发嘉政发（2014）8号文件，决定对该煤矿实行关闭。同年10月25日，马头坑岭煤矿作出《马头坑岭煤矿决定》决定，由矿长雷三平、会计邓彪、出纳胡建飞负责执行上级关闭煤矿政策的落实，今后本矿的一切事务和煤矿注销等手续，都由上述三人负责办理。2016年7月21日，雷三平、邓彪、胡建飞三人共同出具一份《承诺书》，主要内容为：“马头坑岭煤矿在我们承包经营期间的一切债务已经按规定清理完毕，今后如果出现新的承包期间债务，由我们承担一切责任，不与袁家镇政府发生关系，特此承诺！”。同日，袁家镇企管站出具一份《证明》，内容为：“马头坑岭煤矿已于2014年10月依法关闭到位，其债务已按规定清理完毕”。同年8月3日，雷三平以煤矿名义向湖南省工商行政管理局提出申请，对该煤矿企业法人注销登记。同年11月16日，湖南省工商行政管理局对该煤矿企业法人进行了注销登记。根据中共嘉禾县委办公室嘉禾县人民政府办公室联合下发的《嘉禾县袁家镇机关主要职责内设机构和人员编制规定》的通知嘉办发[2012]28号和嘉办发[2016]10号文件，袁家镇企管站已不属袁家镇政府的内设机构。 本院认为，职工因工致残依法应享受工伤保险待遇。《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条明确要求用人单位为接触职业病危害因素的劳动者进行体检，对用人单位是一种强制性的体检责任。马头坑岭煤矿未按照法律规定履行对原告离岗时的职业健康体检，庭审期间，被告亦未能提供原告离岗后在其他单位上班患尘肺职业病的证据，应承担举证不力的民事责任。本案原告肖比生的职业性煤工尘肺壹期经郴州市旺昇司法鉴定所司法鉴定意见书认定属柒级伤残。依法应享受相关工伤保险待遇。根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条之规定，肖比生应享受的工伤保险待遇包括一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十二条规定，用人单位实行承包经营的，工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担；原用人单位被依法注销的，工伤保险责任由清算组织或者清算报告中确定的权利义务承受人承担。鉴于用人单位即马头坑岭煤矿已被注销，注销时雷三平、邓彪、胡建飞出具了承诺书，承诺今后如果出现新的承包期间的债务，由其承担一切责任，不与袁家镇政府发生关系。注销时，袁家镇企管站也出具了《证明》，证实马头坑岭煤矿的债务已按规定清理完毕。故雷三平、邓彪、胡建飞和袁家镇企管站应为马头坑岭煤矿关闭并注销时的清算组织。故肖比生应享受的工伤保险待遇属马头坑岭煤矿注销后应支付的款项，依法应由雷三平、邓彪、胡建飞和袁家镇企管站承担。因袁家镇企管站已不属袁家镇政府的内设机构，故袁家镇企管站应承担的权利和义务由其承继单位即袁家镇政府承担。 肖比生与马头坑岭煤矿于2014年10月27日协商解除劳动关系，此时肖比生距法定退休年龄为4年10个月。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条第一款规定：“五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除款不得超过全额的90%。原告被评定为七级伤残，由于原、被告均未能提供原告离岗时月工资标准的依据，本院根据本案实际情况，参照郴州市2013年度在岗职工平均工资3399元计算，原告应享受的工伤保险待遇包括：一次性伤残补助金44187元（3399元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金40788元（3399元/月×15个月×80%）、一次性伤残就业补助金为40788元（3399元/月×15个月×80%），合计125763元，本院予以支持，超过部分予以驳回。原告还诉请鉴定费600元，因原告并未提供鉴定费发票，本院无法核实，不予支持。 综上，根据《工伤保险条例》第十四条、第三十七条，《湖南省实施办法》第二十六条、第二十七条，《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告嘉禾县袁家镇人民政府、雷三平、胡建飞、邓彪在本判决生效后十五日内连带给付原告肖比生工伤保险待遇共计125763元； 二、驳回原告肖比生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告嘉禾县袁家镇人民政府负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  李学东 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  唐丽香 附录： 一、原告肖比生向本院举证： 1.原告身份证复印件；拟证明原告身份情况。 2.企业法人注销登记资料；拟证明原马头坑岭煤矿已注销，开办单位袁家镇人民政府，经营者雷三平、邓彪、胡建飞。 3.民事判决书（2018）湘10民终2211号。拟证明原告与原马头坑岭煤矿存在劳动关系。 4.职业病诊断证明书。拟证明原告经诊断为煤工尘肺一期。 5.不予受理决定书。拟证明人社部门以用人单位已注销为由不予受理工伤认定申请。 6.证明。拟证明原告从2014年之后，一直在家，未外出务工。 7.不予受理通知书。拟证明仲裁做出不予受理通知书。 8.司法鉴定意见书。拟证明肖比生“职业性煤工尘肺壹期”评定为七级伤残。 二、被告雷三平、胡建飞向本院举证： 9.身份证。证明被告雷三平、胡建飞的身份。 10.（2017）湘10民终2804号民事判决书一份。拟证明原告的诉请应当予以驳回的理由。 11.（2015）嘉民一初字第329号民事判决书、（2015）郴民一终字第801号民事判决书一份。拟证明原告的起诉严重超过时效。 附法律条文： 《工伤保险条例》 第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤: (一)在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的; (二)工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的; (三)在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的; (四)患职业病的; (五)因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的; (六)在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的; (七)法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《湖南省实施办法》 第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。 劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系》。 一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。 终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。 第二十七条五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。 工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。 《中华人民共和国职业病防治法》 第三十五条对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用 人单位应当按照国务院卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。 用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的劳动者从事接触职业病危害的作业；不得安排有职业禁忌的劳动者从事其所禁忌的作业；对在职业健康检查中发现有与所从事的职业相关的健康损害的劳动者，应当调离原工作岗位，并妥善安置；对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。 职业健康检查应当由取得《医疗机构执业许可证》的医疗卫生机构承担。卫生行政部门应当加强对职业健康检查工作的规范管理，具体管理办法由国务院卫生行政部门制定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判 决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判 决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。