云南省丽江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云07刑终139号原公诉机关丽江市古城区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈剑雄，男，汉族，1993年11月15日生，福建省泉州市惠安县人，大学本科文化，居民，户籍所在地泉州市惠安县。因本案于2019年11月27日被刑事拘留，同年12月11日被执行逮捕。现羁押于丽江市看守所。上诉人（原审被告人）曾伟雄，男，汉族，1993年2月5日生，福建省泉州市惠安县人，大专文化，农民，户籍所在地泉州市惠安县。因本案于2019年10月25日被刑事拘留，同年11月3日被执行逮捕。现羁押于丽江市看守所。上诉人（原审被告人）郑思奇，男，汉族，1991年12月30日生，福建省泉州市惠安县人，大学本科文化，居民，户籍所在地泉州市惠安县。因本案于2019年11月4日被刑事拘留，同年12月11日被执行逮捕。现羁押于丽江市看守所。辩护人郜云，云南滇西北律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李炜，曾用名：李伟鸿，男，汉族，1991年8月2日生，福建省泉州市惠安县人，本科文化，户籍所在地泉州市惠安县。因本案于2019年9月27日被刑事拘留，同年11月3日被执行逮捕。现羁押于丽江市永胜县看守所。原审被告人曾志强，男，汉族，1979年1月27日生，福建省泉州市惠安县人，初中文化，农民，户籍所在地泉州市惠安县。因本案于2019年11月26日被刑事拘留，同年12月11日被执行逮捕。现羁押于丽江市看守所。原审被告人林杰新，男，汉族，1990年5月10日生，福建省泉州市惠安县人，大专文化，户籍所在地泉州市惠安县。因本案于2019年9月27日被刑事拘留，同年11月3日被执行逮捕。现羁押于丽江市永胜县看守所。原审被告人林俊婷，女，1998年3月21日生，汉族，海南省文昌市人，中专文化，户籍所在地文昌市。因本案于2019年10月2日被刑事拘留，同年11月3日被执行逮捕，羁押于丽江市看守所。2020年10月1日刑期已满被释放。原审被告人张芬芬，女，汉族，1992年8月24日生，福建省泉州市惠安县人，大学本科文化，居民，户籍所在地泉州市惠安县，现住福建省泉州市惠安县。因本案于2019年11月7日被丽江市公安局古城分局刑事拘留，同年12月11日被该局变更强制措施为取保候审。2020年5月15日古城区人民法院重新对其取保候审。丽江市古城区人民法院审理丽江市古城区人民检察院指控被告人陈剑雄、曾伟雄、曾志强、郑思奇、李炜、林杰新、林俊婷、张芬芬犯开设赌场罪一案于2020年9月3日作出（2020）云0702刑初229号刑事判决。宣判后，被告人陈剑雄、曾伟雄、郑思奇、李炜不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经丽江市人民检察院阅卷，并依法提讯四上诉人，认为本案事实清楚，决定书面审理，现已审理终结。原判认定：2019年4月份，被告人陈剑雄、曾伟雄与黄成坤（未到案）等人相互邀约至老挝万象，由陈剑雄、黄成坤出资，曾伟雄具体实施，搭建“鸿天娱乐城”赌博网站，并由黄成坤、陈剑雄、曾伟雄分别组织邀约人员，分工负责、互相配合，共同运营该赌博网站，推广、引导参赌人员到该赌博网站投注。2019年8月份，因陈剑雄与黄成坤发生矛盾，陈剑雄组织曾伟雄、曾志强、郑思奇、张芬芬、李炜、林杰新、林俊婷等人转移到云南省丽江市古城区上瑞柏华28栋1单元402室、柏龙水榭一期4栋1单元201室、华首上领8栋2单元，继续分工协作、互相配合，运营该赌博网站。过程中，曾伟雄管理的李炜、林杰新、林俊婷等前台推广人员，会在引导参赌人员到该赌博网站投注的同时互相配合，故意引导参赌人员投注到可以由网站后台操控输赢的赌博项目上，然后再通过陈剑雄、曾志强、郑思奇、张芬芬等人员从后台与推广人员配合操纵这些赌博项目的输赢结果，以确保赌博网站长期获利。2019年9月26日，公安机关在柏龙水榭一期4栋1单元201室内抓获被告人李炜、林杰新，并当场查获笔记本电脑4台、手机63部、笔记本3本、银行卡12张、便携式银行刷卡机1台、未使用的电话卡28张。经查，“鸿天娱乐城”赌博网站多个充值账户中，仅账户62×××73在2019年5月3日至9月10日的充值赌资就累计达6191324.31元，账户62×××85在2019年9月6日至9月29日的充值赌资就累计达385871.48元。仅2019年8月27日一天，“鸿天娱乐城”赌博网站的投注人数就已经达286人。2019年10月2日，被告人林俊婷在海南省海口市美兰机场被公安民警抓获；2019年10月25日，被告人曾伟雄在上瑞白桦小区28栋1单元402室内被公安民警抓获；2019年11月4日，被告人郑思奇在厦门市翔安区内被公安民警抓获；2019年11月7日，被告人张芬芬主动到厦门市公安局新店派出所投案；2019年11月26日，被告人曾志强在厦门市同安区店面门口路段被公安民警抓获；2019年11月27日，被告人陈剑雄在福建省泉州市惠安县内被公安民警抓获。在案件审理过程中，被告人林杰新退赃款3万元、林俊婷退赃款2万元、李炜退赃款5万元、曾伟雄退赃款5万元、郑思奇退赃款3万元、陈剑雄退赃款5万元、曾志强退赃款6000元。原审法院依据认定的上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人陈剑雄犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金十万元。二、被告人曾伟雄犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金五万元。三、被告人曾志强犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金四万元。四、被告人郑思奇犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金三万元。五、被告人李炜犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三万元。六、被告人林杰新犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金二万元。七、被告人林俊婷犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万元。八、被告人张芬芬犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金一万元。九、被告人缴纳的赃款236000元依法予以没收，继续向被告人陈剑雄追缴赃款283012元。十、随案移送记本电脑4台、手机63部、笔记本3本、银行卡12张、便携式银行刷卡机1台、未使用的电话卡28张予以没收。上诉人陈剑雄提出上诉称，自己不是主犯，没有参与开设赌场的具体工作，也未从中获利，望二审法院查明事实后依法予以改判。上诉人曾伟雄提出上诉称，一审法院认定其为主犯，属认定错误，在本案中自己起不到任何主导作用，望二审法院查明事实后依法予以改判。上诉人郑思奇提出上诉称，本案中自己系从犯，一审阶段已经签署认罪认罚具结书，相比较本案其他从犯，自己刑期过重，希望二审法院从轻处罚。辩护人郜云律师的辩护意见认为，上诉人的行为应构成自首；归案后如实供述犯罪事实，系从犯且已签署认罪认罚具结书，在本案中犯罪情节轻微，请求二审法院改判其缓刑。上诉人李炜提出上诉称，本案中自己系从犯，一审阶段已经签署认罪认罚具结书，相比较本案其他从犯，自己刑期过重，希望二审法院从轻处罚。丽江市人民检察院在二审中经阅卷后认为，本案一审认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法，四上诉人的上诉理由均不能成立，建议本院书面审理并驳回上诉，维持原判。经审理查明的事实与原审认定事实一致。本院对此予以确认。二审中，四上诉人均未向本院提交新的证据。认定上述事实的证据有经原审庭审举证、质证的以下证据证实：1、受案登记表；2、到案经过；3、被告人正侧面照片、人口基本信息表；4、被告人曾志强的供述与辩解；5、被告人郑思奇的供述与辩解；6、被告人张芬芬的供述与辩解；7、被告人曾伟雄的供述与辩解；8、被告人李炜的供述与辩解；9、被告人林杰新的供述与辩解；10、被告人林俊婷的供述与辩解；11、被告人陈剑雄的供述与辩解；12、证人郭某、李某1、庄某、李某2、曾某的证言；13、辨认笔录及照片；14、电子数据检查笔录、鸿天娱乐城网站截图、新人培训大纲、手机提取打印截图；15、扣押清单、随案移送清单；16、出入境记录查询；17、被告人林杰新的手机聊天记录；18、银行流水。以上证据客观真实、能够形成锁链，证据来源合法，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人陈剑雄、曾伟雄、郑思奇、李炜及原审被告人曾志强、林杰新、林俊婷、张芬芬分工配合，共同建立赌博网站并接受投注，情节严重，八被告人的行为均已触犯刑法，构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人陈剑雄、曾伟雄起到了主要作用，系主犯；上诉人郑思奇、李炜及原审被告人曾志强、林杰新、林俊婷、张芬芬起到了次要或辅助作用，系从犯。原审被告人张芬芬犯罪以后自动投案，到案后如实供述自己的罪行，系自首。上诉人曾伟雄、郑思奇、李炜及原审被告人曾志强、林俊婷到案后如实供述其罪行，系坦白。上诉人曾伟雄、郑思奇、李炜及原审被告人曾志强、林杰新、林俊婷、张芬芬自愿认罪认罚并签署认罪认罚具结书，依法可以从宽处理。上诉人陈剑雄提出自己不是主犯，没有参与开设赌场的具体工作，也未从中获利的上诉理由，经查，上诉人陈剑雄与黄成坤（未到案）发生矛盾后，陈剑雄组织曾伟雄、曾志强、郑思奇等人参与“鸿天娱乐城”赌博网站运营，并从中获取利润，以上事实有本案在案的银行流水、证人证言、同案被告人的供述与辩解等证据加以证实，故本院对其上诉理由依法不予采信。上诉人曾伟雄提出一审法院认定其为主犯，属认定错误的上诉理由，经查，上诉人曾伟雄积极主动参与实施犯罪，组织海南的人员参与“鸿天娱乐城”赌博网站的运营，并负责养微信号和前台人员的培训、管理，在整个犯罪中起到了主要作用，应认定为主犯，本院审查意见与原审法院一致，故对其上诉理由依法不予采信。上诉人郑思奇的辩护人郜云律师提出上诉人郑思奇的行为应构成自首的辩护意见，经查，上诉人郑思琪被网上追逃后，于2019年11月4日被公安民警在福建省厦门市翔安区内抓获，无主动投案情节，故本院对其辩护意见依法不予采纳；提出上诉人归案后如实供述犯罪事实，系从犯且已签署认罪认罚具结书，在本案中犯罪情节轻微的辩护意见，原审法院对其量刑时均已考量，本院对其辩护意见不再予以支持。上诉人郑思奇、李炜提出相比较本案其他从犯，自己刑期过重的上诉理由，经查，原审法院根据各被告人在本案中的地位、作用及各自具有的法定、酌定从轻或减轻情节等，对本案具体量刑时，依法判处各被告人相应刑期，量刑适当，故本院对其上诉理由不予采信。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。云南省丽江市人民检察院二审阅卷意见本院予以支持。为此，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张关平审判员  陈向红审判员  杨绍山二〇二〇年十一月十六日书记员  蒋 荃