山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁11民终2470号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司岚山支公司，住所地日照市岚山区安东卫街道泉子庙村，统一社会信用代码91371103669319152B。主要负责人：隋金锡，经理。委托诉讼代理人：焦凯,男，该公司职工。委托诉讼代理人：陈旭光，山东名律律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭传友，男，1986年3月17日出生，汉族,居民，住日照市东港区。委托诉讼代理人：柳贵福,山东律苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩超,山东律苑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王卫强，男，1982年1月30日出生，汉族，住日照市岚山区。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司岚山支公司（以下简称太平洋财险岚山支公司）因与被上诉人郭传友、王卫强机动车交通事故责任纠纷一案，不服日照市岚山区人民法院（2020）鲁1103民初1415号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。现已审理终结。太平洋财险日照公司上诉请求：上诉人不承担郭传友在历城区历城杏林轩诊所、历城静和医院费用及误工费。事实与理由：1、郭传友已经在资质较高的中国人民解放军第八十九医院、岚山区人民医院、潍坊市立医院等医院进行治疗，没有必要去路途遥远的中医门诊部诊治。门诊治疗一般仅作简单临时性治疗，如果需要做详细诊疗就当住院治疗。郭传友在中医门诊进行数额特别巨大的治疗，其本人应对必要性、真实性等负证明责任，上诉人不负举证责任。对于郭传友违背常规的诊疗，申请鉴定的责任亦不归上诉人。一审法院认定经考察尚无相应鉴定机构办理该类鉴定，亦证明该类用药不符常规，亦不应将举证责任推给上诉人。2、一审法院计算郭传友误工费错误。郭传友主张的月工资过高，不符合客观事实。郭传友系日照钢铁有限公司职工，其工资通过银行发放。一审法院应当要求郭传友提供交通事故发生前12个月的工资银行流水及误工期间的工资银行流水，以证明其工资标准及是否存用人单位停发工资的事实。请求二审法院通知其提供上述证明。郭传友辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。被上诉人一审提交的历城兴林轩诊所、历城锦和医院病历诊断证明、医疗费发票等，均足以证实被上诉人医疗费支出的合理性和真实性。被上诉人伤势严重，至今处于持续治疗过程当中。被上诉人一审时已经提交日照钢铁有限公司停薪证明以及工资发放相关材料，足以证实被上诉人因伤误工的事实以及误工的时间、误工费标准，符合法律规定。请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。王卫强辩称，服从判决。郭传友向一审法院起诉请求：1.依法判决王卫强、太平洋财险岚山支公司赔偿郭传友医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、交通费等各项经济损失共计224248.14元2.诉讼费等全部由王卫强、太平洋财险岚山支公司承担。一审法院认定事实：2017年4月23日9时许，王卫强驾驶鲁Ｌ×××**号牌小型轿车，沿日照市岚山区海洋工程学院门前道路由西向东行驶至玉泉二路党校北十字路口时，与沿玉泉二路由北向南行驶的郭传友驾驶的悬挂鲁Ｌ×××**号牌二轮摩托车相撞，致郭传友受伤，车辆部分损坏。该事故经日照市公安局交通警察支队岚山大队现场勘查后作出道路交通事故证明，认为因当事双方对发生事故时信号灯陈述不一致，现场无监控录像，该事故部分事实无法查清，无法认定事故责任。王卫强持有机动车驾驶证C1证，其驾驶的鲁Ｌ×××**号牌小型轿车系本人所有。该车在太平洋财险岚山支公司投保交强险及商业三者险100万元，含有不计免赔，事故发生在保险期间内。郭传友伤后于2017年4月23日至5月10日在中国人民解放军第八十九医院住院治疗17天，被诊断为右胫腓骨开放性粉碎骨折伴血管神经损伤、左股骨粗隆间骨折、多颗牙齿缺失等，支出的医疗费及住院伙食补助费已经一审法院另案处理完毕。郭传友又于2018年3月1日到2018年3月16日在中国人民解放军第八十九医院住院治疗15天，后于2018年8月14日、10月23日、2019年1月8日到中国人民解放军第八十九医院门诊部检查治疗，经诊断为右胫腓骨骨折术后骨不连，腓骨骨折不愈合，左股骨骨折术后，支出医疗费51103.08元。2017年5月13日、5月28日、7月6日、9月8日数次到历城杏林轩诊所诊治取中药治疗，支出医疗费12646元。2018年2月10日、3月27日、11月23日、2019年1月19日数次到历城静和医院诊治取中药治疗，支出医疗费15218元。2018年10月23日到潍坊市立医院检查支出门诊医疗费费132元。2019年1月20日、1月31日、2月17日、5月1日、5月19日、6月20日、7月7日到日照市岚山区人民医院口腔科治疗受伤的牙齿，＋2拔除后种植修复，＋1机扩加热牙胶，支出医疗费13591.70元。2019年8月28日到日照市人民医院检查支出门诊医疗费581.30元。上述医疗费共计93272.08元。郭传友2018年3月19日自行到日照润生堂大药房岚山药店购买药品支出148.90元。经一审法院委托，日照人民法医司法鉴定所于2019年8月28日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：郭传友右踝关节功能障碍鉴定为十级伤残；牙齿#212冠折，建议种植修复或烤瓷冠修复，根据目前本市三级医院收费标准，如行烤瓷冠修复，每颗牙齿需费用1880元，共计2颗牙齿，约8-10年更换，如行种植修复，每颗牙齿需费用约7000-9000元，共计2颗牙齿，更换期限视治疗情况确定。鉴定费2080元。郭传友因交通事故造成如下损失：1.医疗费93272.08元，根据其病历，结合诊断证明、医疗费单据认定,对郭传友2018年3月19日自行到日照润生堂大药房岚山药店支出的148.90元,不能证明该费用与治伤之间的关联性,不予认定，太平洋财险岚山支公司虽对郭传友用药中的中药费用的合理性和必要性持有异议，因无法鉴定,且该公司未提交相应证据证实自己的主张，对太平洋财险岚山支公司的该异议不予采信；2.郭传友主张误工费104487.30元（386.99元/天×270天），参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）10.2.9.b)之规定“股骨粗隆间骨折手术治疗误工180日至270日”,结合其提交的日照钢铁有限公司关于证实郭传友2017年4月25日至12月31日期间因交通事故请假期间停发工资的停薪证明，确定定其误工期240天，同时根据其提交的日照钢铁有限公司工资明细，郭传友受伤前三个月的月平均工资为11609.68元[（10699.51元＋11437.98元＋12691.54元）÷3个月]，郭传友的误工费经计算后支持92877.44元(11609.68元/月×8个月)；3.护理费14400元（120元/天×120天），郭传友的护理期参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）10.2.9.b)之规定，确定为120天，参照日照市同等级别护理的护工标准计算120元/天计算；4.住院伙食补助费750元（15天×50元/天）；5.其主张交通费5000元,结合其居住地、治疗医院和住院期限，一审法院酌情支持3000元；6.残疾赔偿金84658元（39549元/年×20年×10%）；7.郭传友主张烤瓷冠修复一颗牙的牙齿后续治疗费9400元（1880元/次×5次）,按鉴定意见每颗牙齿需费用1880元，约8-10年更换,考虑其年龄等因素,予以支持;上述损失共计298357.52元。郭传友主张精神损害抚慰金1000元,根据双方的过错程度，不予支持。其主张营养费3600元，未提交需加强营养的诊断证明或医嘱单等证据证实其需加强营养的的必要性，不予支持。其主张车辆损失1000元，未提交车损评估报告等证据证实车损情况，不予支持。其还主张保全担保费500元，该费用属于间接损失，增加了侵权方的负担，不予支持。太平洋财险岚山支公司在审理过程中因主要对郭传友医疗费中的中医药部分的合理性和必要性有异议申请鉴定，一审法院委托日照市第二人民法医司法鉴定所进行鉴定，该所以鉴定超出其鉴定能力及范围为由予以退回了委托，一审法院经查找未发现有对中医药合理性、必要性进行鉴定的鉴定机构，经通知当事人，各方均未提交可供选择的鉴定机构。根据郭传友的申请，一审法院于2017年4月27日作出（2017）鲁1103财保75号民事裁定书，裁定扣押王卫强所有的鲁Ｌ×××**号牌小型轿车一辆。保全申请费520元已在另案中处理。一审法院认定上述事实的证据有双方当事人的陈述及道路交通事故认定书、司法鉴定意见书、病历、相关票据、诊断证明、停薪证明、工资明细、银行交易明细等。一审法院认为，王卫强驾驶机动车辆与郭传友驾驶二轮摩托车发生涉案交通事故，双方均未确保安全，主观上均存在过失，本次事故的发生系两人的违法行为共同造成，王卫强、郭传友均应当承担事故的同等责任。王卫强驾驶的鲁Ｌ×××**号牌小型轿车在太平洋财险岚山支公司投保交强险，太平洋财险岚山支公司已于郭传友之前起诉的民事案件中将交强险限额医疗费项目限额赔付完毕。结合事故的发生过程、肇事各方的主观过失大小以及导致事故发生的原因力大小，确定王卫强对郭传友交强险限额外的损失承担50%的民事赔偿责任。王卫强驾驶的肇事车辆在太平洋财险岚山支公司投保交强险和商业三者险，在保险期间内发生交通事故，造成郭传友的损失，太平洋财险岚山支公司应在交强险未使用的伤残项目责任限额内先向郭传友承担民事赔偿责任，不足部分再根据保险合同在商业三者险限额内承担50%赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条规定，判决：一、在交强险责任限额内，太平洋财险岚山支公司于判决生效之日起十日内赔偿郭传友残疾赔偿金84658元、误工费25342元，合计110000元；二、在商业三者险限额内，太平洋财险岚山支公司于判决生效之日起十日内赔偿郭传友医疗费、住院伙食补助费、牙齿后续治疗费、误工费、护理费、交通费等共计94178.76元；附注：（298357.52元-110000元）×50%=94178.76元。三、驳回郭传友的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4664元，减半收取2332元，由王卫强负担2132元，由郭传友负担200元。鉴定费2080元，由太平洋财险岚山支公司负担1040元，由郭传友负担1040元。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明，经查阅一审卷宗，郭传友为证实其误工损失，一审时提交中国银行交易流水明细清单、日照钢铁有限公司出具的停薪证明和2017年1月至2017年3月工资收入明细予以证实。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，郭传友为治疗此次事故造成的损伤，数次到历城杏林轩诊所诊、历城静和医院取中药治疗，该事实有门诊病历、山东省增值税发票、山东省门诊医院收费专用票据予以证实。上诉人虽对郭传友用药中的中药费用的合理性和必要性有异议并申请鉴定，一审法院依照法定程序委托鉴定机构进行鉴定，鉴定机构因鉴定事项超出其鉴定能力及范围退回委托，一审法院穷尽手段未发现有对中医药合理性、必要性进行鉴定的鉴定机构，双方当事人亦未提交可供选择的鉴定机构，上诉人亦未提交初步证据证实自己的该项主张，应承担举证不能的不利后果，对上诉人的该主张，本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，郭传友为证实其误工损失，一审时提交中国银行交易流水明细清单、日照钢铁有限公司出具的停薪证明和2017年1月至2017年3月工资收入明细予以证实，上述证据能够形成完整的证据链，证实郭传友的收入状况，二审中上诉人亦未提交证据推翻上述证据的记载，应承担举证不能的不利后果，一审法院根据上述证据的记载认定郭传友的误工费并无不当。综上所述，太平洋财险岚山支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司岚山支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  宋海红审判员  刘 芳二〇二〇年十一月三日法官助理汤阳书记员杨晓昀