广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤14民终1497号上诉人（原审原告）：陈浩，男，1988年10月25日出生，汉族，公民身份号码441************959，住五华县***********。被上诉人（原审被告）：广东烟草梅州市有限公司蕉岭县分公司。住所地：蕉岭县*********。统一社会信用代码：914414********830P。负责人：张丽，该分公司局长、经理。委托诉讼代理人：利杰明，广东烟草梅州市有限公司法律事务员。委托诉讼代理人：黄巧燕，广东岭南律师事务所律师。上诉人陈浩因与被上诉人广东烟草梅州市有限公司蕉岭县分公司劳动争议纠纷一案，不服广东省蕉岭县人民法院（2020）粤1427民初747号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈浩上诉请求：撤销广东省蕉岭县人民法院（2020）粤1427民初747号民事判决，改判支持上诉人一审第一、二、三、四项诉讼请求。事实和理由：一、原审判决对上诉人诉讼请求第一、二、三项不予支持属事实认定、法律适用错误。被上诉人终止与上诉人签订劳动合同的理由是认为上诉人有吸毒行为，严重违反公司的规章制度。事实上，上诉人从未吸食毒品，有公安机关出具的证明证实。另，上诉人被解除取保候审，没有证据记载上诉人吸毒记录。2019年6月16日至2019年7月22日上诉人一直在兴宁市看守所，完全不认识陈治梅、周文娜。按照被上诉人提供《工作人员处理暂行规定》第三十四条，上诉人的行为并不属于严重违纪情形，被上诉人应当与上诉人续签劳动合同。二、关于上诉人诉讼请求第四项，原审判决认定上诉人旷工属于事实认定错误，适用法律错误。上诉人提供的电话录音提到上诉人取保候审期间要求恢复工作，并对刑事拘留一事进行了事后解释，被上诉人才发放的待岗工资。上诉人因涉嫌容留他人吸毒被处以刑事拘留，上诉人失去人身自由的情况下未上班不能视为无故旷工。上诉人未到岗并非出于个人意愿，应按照劳动合同中止对待。《关于贯彻执行若干问题的意见》规定，劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。暂时停止履行劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。梅州市烟草专卖局梅市烟人[2015]12号文件第十二条规定，经有关部门审查核实，工作人员没有违法违纪违规行为不追究相应责任的，被依法移送司法机关处理期间，被纪检监察机关“双规”“双指”期间，或被停止接受调查期间，停发的薪酬及福利待遇给予补发。故原审法院不支持上诉人工资待遇返还的诉求，于法于理不公。综上，请求二审法院查明事实并改判支持上诉人的上诉请求。广东烟草梅州市有限公司蕉岭县分公司辩称，一、被上诉人依法终止与上诉人的劳动合同关系，上诉人要求被上诉人“撤销终止劳动合同的决定，与上诉人签订无固定期限劳动合同”，期限自2020年3月1日起算，没有法律依据。2019年6月16日，上诉人因涉嫌容留他人吸毒被公安机关刑拘。同日，因吸毒被行政处罚。案发后，上诉人没有第一时间通过家属或公安机关告知被上诉人，其母亲以生病为由虚报请假原因进行请假，直至7月22日被采取取保候审措施，都未履行请假审批手续，属于《关于印发梅州市烟草专卖局（公司）员工工作时间与考勤管理办法的通知》第九条规定的旷工情形。被上诉人与上诉人的劳动合同于2020年2月29日届满，2020年2月25日，被上诉人向上诉人发出《用人单位终止劳动合同通知书》，理由是上诉人在合同期内严重违反公司规章制度、涉嫌刑事犯罪及考核不合格。根据劳动合同法第十四条、第四十四条第一款及《梅州市烟草专卖局（公司）关于印发员工劳动合同管理办法的通知》第九条第一款第（二）项的规定，不予续订劳动合同，并已经依法支付了终止劳动合同的经济补偿金。因上诉人事件直接影响被上诉人在全市系统年终考核排名。基于上诉人的违法违规行为，被上诉人依照程序集体决定在合同期限届满时终止与上诉人的劳动关系属于依法行使用人自主权。上诉人提交其户籍所在地公安机关出具无犯罪记录证明不能否定其他地方的违法行为。二、被上诉人不支付上诉人2019年6月至2020年2月的工资，有充分的制度依据和事实依据。《关于印发梅州市烟草专卖局（公司）员工工作时间与考勤管理办法的通知》第十条规定，对上诉人虚报请假原因的行为作出取消6月份当月岗位、绩效工资并予以记过和待岗2个月处分。《梅州市烟草专卖局（公司）关于印发工作人员接受调查和受处理后有关劳资关系处理暂行办法的通知》第七条规定，对上诉人作出按“梅州市最低工资标准发放生活补贴，缴纳社会保险，并封存住房公积金和企业年金，其它薪酬及福利待遇全部停发”的处理决定。该《办法》第十二条规定，经有关部门审查核实，工作人员没有违法违纪违规行为不追究相应责任的，被依法移送司法机关处理期间，被纪检监察机关‘双规’‘双指’期间，或被停职接受调查期间，停发的薪酬及福利待遇给予补发。”但直至双方劳动合同关系终止日到来，上诉人没有提交任何合法有效材料以证明其没有违法违纪违规行为不追究相应责任。被上诉人终止与上诉人的劳动合同时，上诉人仍处于取保候审未解除状态。综上，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回。陈浩向一审法院起诉请求：1.判令被告撤销对原告终止劳动合同的决定；2.判令被告与原告签订无固定劳动合同；3.判令被告补足原告从2020年3月1日起计至裁定书生效止的工资、社保、公积金等每月10560元，共计52800元；4.判令被告退还克扣2019年6月份至2020年2月份的工资100000元；5.判令被告支付给原告加班费200000元（按288天，350元/天计算）；6.判令被告支付给原告加班小时费63000元（按960小时，43.75/小时计算）。一审法院认定事实：原告陈浩于2010年11月入职广东邮电人才服务有限公司梅州分公司，该公司将原告派遣至被告广东烟草梅州市有限公司蕉岭县分公司处工作。后原告与被告于2012年3月23日签订了从2012年3月1日起至2015年2月28日止的第一份书面劳动合同，于2015年3月31日签订了从2015年3月1日起至2020年2月29日止的第二份书面劳动合同。原告的工作岗位是生产收购合同管理员，工作地点在广福烟叶工作点，负责烟叶收购的质量管理等工作。2019年6月16日，原告因吸毒被兴宁市公安局处以行政拘留15日的行政处罚，同日因涉嫌容留他人吸毒被兴宁市公安局刑事拘留。2019年6月17日，原告母亲通过电话向被告代请病假一周，被告在得知原告谎报请假原因后，对原告作出取消2019年6月份当月岗位、绩效工资并予以记过和待岗2个月处分。原、被告签订的第二份劳动合同到期后，被告向原告发出《梅州市烟草专卖局（公司）员工合同期满考核表》，原告于2020年2月18日在该考核表上作自我鉴定，被告认为原告有吸毒行为，严重违反公司的规章制度，认为其考核不合格，不予续签劳动合同。原告于2015年5月21日向蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求为1、被申请人（即本案被告）应与申请人（即本案原告）签订从2020年3月1日起至法定终止条件出现时止的无固定期限劳动合同；2、被申请人向申请人支付从2020年3月1日起至仲裁裁决时止的应发工资每月10000元；3、被申请人返还克扣申请人2019年6月至2020年2月的工资及奖金100000元；4、被申请人向申请人支付2011年至2018年每年6月25日至8月25日（8年，每年2个月，每月8天，共计128天）、2011年至2015年每年9月至12月（5年，每年4个月，每月8天，共160天）的休息日加班工资222720元（11600元/月÷30天×288天×200%）；5、被申请人向申请人支付2011年至2018年每年6月25日至8月25日的延长工作时间加班工资69120元（8年×60天/年×2小时/天×48元/小时×150%）。仲裁委员会于2020年7月8日作出蕉劳人仲案字〔2020〕33号仲裁裁决书，裁决驳回申请人的全部仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，故起诉至法院，提出上述诉讼请求。上列事实，有经过庭审质证的证据，以及庭审笔录予以证实，一审法院予以确认。一审法院认为，根据《广东省工资支付条例》第十六条规定，用人单位应对劳动者的工资支付台账至少保存两年，被告对原告在两年内的休息日加班情况积极举证，提供考勤登记证实原告在2018年7月1日至8月16日期间存在休息日加班的情况，但均安排原告进行了补休，一审法院对此予以确认。原告主张存在延长工作时间的加班情况，应当就加班事实的存在承担举证责任，但原告未向一审法院提供任何证据，故原告主张2018年延长工作时间的加班工资，一审法院不予支持。原告在2019年6月19日因吸毒被行政拘留，其母亲代其以电话谎报请假事由的形式向被告请假一周，事后也未向被告作出解释说明，对此，被告根据其相关规章制度，对被告采取取消当月岗位、绩效工资等处分，对原告在被依法移送司法处理期间，根据原告的出勤情况，按照梅州市最低工资标准向原告支付了相应的工资，故原告提出被告返还克扣其2019年6月至2020年2月工资的主张无事实和法律依据，一审法院不予支持。在第二份合同到期后，被告对原告是否符合条件续签无固定期限劳动合同进行了考核，认为原告存在《梅州市烟草专卖局（公司）关于印发的通知》第三十四条规定的情形，考核为“不合格”，决定不予续签，终止劳动关系。被告出于人性化考虑，在《终止劳动合同通知书》上未将双方终止劳动合同的真正理由进行阐述，且按照该通知书表述的理由，根据相关法律规定已向原告支付了相应的经济补偿。原告吸食毒品的行为，严重违反了被告的规章制度，且对被告造成了不良影响，被告不与原告续签无固定期限劳动合同，在第二份劳动合同届满时终止劳动关系的行为理由充分，故原告要求被告撤销对原告终止劳动合同及签订无固定期限劳动合同的主张，一审法院不予支持。如前所述，原告与被告的劳动关系已于2020年2月29日依法终止，原告主张要求被告补足原告从2020年3月1日起计至裁定书生效止的工资、社保、公积金等每月10560元的主张，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项、第三十九条第（二）项、第四十四条第（一）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告陈浩的全部诉讼请求。案件受理费减半收取为5元，由原告陈浩负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，对原审判决查明的事实，本院予以确认。二审查明，《梅州市烟草专卖局（公司）员工工作时间与考勤管理办法》第九条第一款第3点“有下列情形之一的视为旷工：3.虚报请假原因或伪造请假证明者”。《梅州市烟草专卖局（公司）员工劳动合同管理办法》第九条第一款第（二）项“新招聘员工，首次签订3年的固定期限劳动合同，合同期满经考核合格，续签时签订5年的固定期限劳动合同，合同期满后经考核合格第二次续签时改签无固定期限劳动合同”。《梅州市烟草专卖局（公司）工作人员接受调查和受处理后有关劳资关系处理暂行办法》第七条“工作人员涉嫌违法违纪违规，被依法移送司法机关处理期间，被纪检监察机关‘双规’‘双指’期间，或被停职接受调查期间，按梅州市最低工资标准发放生活补贴，缴纳社会保险，并封存住房公积金和企业年金，其它薪酬及福利待遇全部停发。”第十二条“经有关部门审查核实，工作人员没有违法违纪违规行为不追究相应责任的，被依法移送司法机关处理期间，被纪检监察机关‘双规’‘双指’期间，或被停职接受调查期间，停发的薪酬及福利待遇给予补发”。再查，梅市烟办〔2020〕4号《广东省梅州市烟草专卖局（公司）关于2019年度工作目标综合考核结果的通报》，通报被上诉人因上诉人涉嫌吸毒、容留他人吸毒在被上诉人的纪律建设情况项扣4分。本院认为，本案属劳动争议纠纷。本案二审争议焦点：上诉人要求与被上诉人继续履行劳动合同并签订无固定期限劳动合同能否支持；上诉人要求被上诉人补发相关费用的认定。《梅州市烟草专卖局（公司）员工工作时间与考勤管理办法》第九、十条，《梅州市烟草专卖局（公司）员工劳动合同管理办法》第九条第一款第（二）项，《梅州市烟草专卖局（公司）工作人员接受调查和受处理后有关劳资关系处理暂行办法》第七、十二条的内容不违反法律规定，梅州市烟草专卖局（公司）的上述规章制度通过民主程序制定，合法有效。被上诉人组织包括上诉人在内的员工学习了上述规章制度，上诉人亦认可其知晓公司的规章制度。本案中，上诉人因涉嫌吸毒、容留他人吸毒被兴宁市公安局处以行政拘留十五日的治安处罚，该处罚决定未被撤销。事发后，上诉人的母亲虚报请假事由，根据《梅州市烟草专卖局（公司）员工工作时间与考勤管理办法》第九条第3点规定视为旷工。被上诉人因上诉人的行为导致在全市2019年度工作目标综合考核被扣分、通报，上诉人的行为对被上诉人造成不良影响。被上诉人以上诉人严重违反用人单位的规章制度为由，解除与上诉人签订的劳动合同，有事实和法律依据。上诉人认为公安机关作出治安处罚有误，要求被上诉人继续履行劳动合同并与其签订无固定期限劳动合同的上诉理由不充分，不予支持。被上诉人根据《梅州市烟草专卖局（公司）工作人员接受调查和受处理后有关劳资关系处理暂行办法》第七条规定，对上诉人因涉嫌吸毒、容留他人吸毒被公安机关处理期间，按梅州市最低工资标准发放生活补贴、缴纳社会保险，并封存住房公积金和企业年金处理，被上诉人的行为并无不妥。根据现有证据，上诉人已被公安机关治安处罚，上诉人在本案中要求被上诉人补发2019年6月至2020年2月的工资100000元，无事实和法律依据，其上诉请求不予支持。上诉人与被上诉人第二次签订劳动合同届满时间为2020年2月29日，被上诉人于2020年2月20日作出不与上诉人续签订劳动合同的决定并通知了上诉人。如前所述，被上诉人终止与上诉人签订劳动合同并不违反法律规定，双方签订的劳动合同于2020年2月29日终止，上诉人要求被上诉人发放2020年3月1日起至判决生效之日止的工资、社保、公积金等无事实和法律依据，其上诉理由不充分，不予支持。综上所述，上诉人陈浩的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陈浩负担。本判决为终审判决。审判长  黄莉芬审判员  张孟棋审判员  罗锡芳二〇二〇年十一月二十四日书记员  范宇辉