北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民终9733号上诉人（原审互为原被告）：北京国能电池科技股份有限公司，住所地北京市房山区城关街道顾八路********。法定代表人：郭伟，总经理。委托诉讼代理人：陈威，女，该公司工作人员。被上诉人（原审互为原被告）：陈永明，男，1985年10月28日出生，汉族，住北京市房山区琉璃河镇务滋村五街**内**。上诉人北京国能电池科技股份有限公司（以下简称国能公司）因与被上诉人陈永明劳动争议一案，不服北京市房山区人民法院（2020）京0111民初4598号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。国能公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判国能公司无需支付被上诉人2017年4月26日至2019年9月30日期间未休年休假工资22068.96元；2.撤销一审判决第二项，改判国能公司无需支付被上诉人2017年8月1日至2018年10月25日期间延时加班工资33517.24元；3.撤销一审判决第三项，改判国能公司无需支付被上诉人2017年8月1日至2018年10月25日期间休息日加班工资15655.18元；4.撤销一审判决第五项，改判国能公司无需支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金96000元；5.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.国能公司已通过短信形式通知解除劳动合同，被上诉人来公司后未签收书面的解除劳动合同通知；在国能公司已经以短信通知解除劳动合同后，被上诉人又声称国能公司让其放假，逻辑不通且与事实不符。国能公司应该按照税前工资支付满一年给一个月的补偿金。2.国能公司的《员工加班调休制度》、《关于2019年春节放假安排的通知》、《关于2018年春节放假安排的通知》、《关于本周末放假调休安排的通知》均确定了调休制度且已经公示，且被上诉人知悉调休制度，此前从未提出异议，被上诉人已休年假，国能公司不应再支付其未休年假工资。3.被上诉人陈述加班与事实不符，其主张的加班工资期间，公司并未要求其加班也未安排相应的工作内容，其加班行为系单方行为。依据劳动法的规定，我国实行劳动者每日工作不超过八小时、平均每周工作不超过四十四小时的工作制度，在此期间内的工作不应该认定为加班，不应该发放加班工资。陈永明辩称，同意一审判决，不同意国能公司上诉请求及意见。陈永明向一审法院起诉请求：1.国能公司支付2015年10月至2019年12月期间未休年假工资66206.89元及已扣除公积金2019年4月至2019年12月期间13200元;2.国能公司支付2017年8月至2019年8月期间平日加班工资53793.1元;3.国能公司支付2017年8月至2019年8月期间周末加班工资38620.68元；4.国能公司支付非法解除劳动关系赔偿金108000元；5.国能公司支付2019年10月至2019年12月工资24000元;6.国能公司承担诉讼费。国能公司向一审法院起诉请求：1.无需支付违法解除劳动合同赔偿金96000元；2.无需支付未休带薪年休假工资11034.4元；3.诉讼费由陈永明负担。一审法院认定事实如下：陈永明于2015年10月8日入职国能公司担任生产部长，月工资标准为12000元。国能公司为陈永明缴纳社会保险至2019年9月，之后为陈永明办理了社会保险减员。国能公司2017年4月26日至2018年10月25日期间的考勤表显示陈永明2017年8月1日至2018年10月25日期间存在延时加班和休息日加班，平时亦有调休；同时显示2017年12月5日、2018年2月8日、2018年2月28日陈永明均休年休假1天。另，2004年9月至2015年8月三洋能源（北京）有限公司为陈永明缴纳社会保险；陈永明在国能公司工作期间每年享有10天年休假。陈永明另提交有其他期间的考勤表，国能公司称系复印件，且无公章或负责人签名，对真实性不认可，不能证明陈永明存在加班的事实。关于解除劳动合同的原因和时间。国能公司称因公司生产经营困难，2019年9月底与陈永明解除劳动合同。陈永明称其并未收到国能公司的解除通知，现认为双方劳动合同系国能公司于2019年9月30日单方违法解除。2019年12月2日，陈永明以国能公司为被申请人向北京市房山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称房山仲裁委）申请仲裁，要求：1.支付2015年10月至2019年12月期间未休年休假工资49655.17元；2.支付2015年10月至2019年12月期间平时加班工资165517.24元；3.支付2015年10月至2019年12月期间周末加班工资68965.51元；4.支付违法解除劳动关系赔偿金108000元；5.支付2019年9月26日至2019年12月2日工资7000元。房山仲裁委作出京房劳人仲字［2020］第382号裁决，裁决：一、国能公司于裁决书生效之日起三日内支付陈永明违法解除劳动合同赔偿金96000元；二、国能公司于裁决书生效之日起三日内支付陈永明2017年12月2日至2019年9月30日未休带薪年休假工资11034.40元；三、国能公司于裁决书生效之日起三日内支付陈永明2019年9月26日至9月30日期间工资256.67元；四、驳回陈永明的其他申请请求。国能公司于法定期限内向法院提起诉讼。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于年休假。国能公司主张安排陈永明休年休假，根据考勤表显示，2017年4月26日至2018年10月25日期间国能公司安排陈永明休年休假3天,而陈永明每年应享有10天年休假，故陈永明在此期间的年休假尚未休完；国能公司未提供证据证明2018年10月26日至2019年9月30日期间安排年休假，故国能公司仍应支付陈永明2017年4月26日至2019年9月30日期间未休年休假工资；陈永明应对2017年4月26日前国能公司未安排年休假情况举证，现其未举证，应承担不利后果，故对陈永明2017年4月26日前未休年休假工资的诉讼请求，法院不予支持。经核算，国能公司应支付陈永明2017年4月26日至2019年9月30日期间未休年休假工资22068.96元。关于公积金。劳动争议案件需经仲裁前置，陈永明未就公积金的请求提起仲裁，故对于陈永明关于公积金的相关主张，法院不予处理。关于延时加班工资和休息日加班工资。根据考勤表所记载的考勤情况，扣除已经进行的调休，陈永明2017年8月1日至2018年10月25日期间仍存在延时加班和休息日加班。经核算，国能公司还应支付陈永明2017年8月1日至2018年10月25日期间延时加班工资33517.24元、休息日加班工资15655.18元。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。陈永明所提交其他期间的考勤表无公章或负责人签字，国能公司不认可，法院不予采信，故对其要求其他期间的延时加班工资和休息日加班工资，法院不予支持。关于解除劳动合同。现双方均认可系国能公司与陈永明解除劳动合同，法院不持异议。国能公司主张解除劳动合同的原因系公司经营困难，但国能公司未提供相应证据，且未依据法定程序与陈永明解除劳动合同，属于违法解除，故国能公司应支付陈永明违法解除劳动合同赔偿金。经核算，国能公司支付陈永明违法解除劳动合同赔偿金96000元。陈永明与国能公司均未对仲裁裁决的2019年9月26日至9月30日期间工资256.67元起诉，法院予以确认。现双方均认可劳动合同于2019年9月30日解除，故陈永明要求2019年10月至2019年12月的工资缺乏事实和法律依据，法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《职工带薪年休假条例》第五条规定，判决：一、北京国能电池科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付陈永明2017年4月26日至2019年9月30日期间未休年休假工资22068.96元；二、北京国能电池科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付陈永明2017年8月1日至2018年10月25日期间延时加班工资33517.24元；三、北京国能电池科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付陈永明2017年8月1日至2018年10月25日期间休息日加班工资15655.18元；四、北京国能电池科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付陈永明2019年9月26日至2019年9月30日期间工资256.67元；五、北京国能电池科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付陈永明违法解除劳动合同赔偿金96000元；六、驳回北京国能电池股份有限公司的其他诉讼请求；七、驳回陈永明的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人均未提交新证据。法院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，国能公司主张其因经营困难，已通过短信形式通知陈永明解除劳动合同，不应支付陈永明违法解除劳动合同赔偿金。法院认为，用人单位解除与劳动者之间的劳动关系，应就其解除理由的合法性承担举证责任，用人单位没有证据或证据不足以证明其解除劳动合同行为合法的，属于违法解除劳动合同，应当支付劳动者违法解除劳动合同赔偿金。国能公司主张以经营困难为由单方面解除与陈永明等员工之间的劳动合同，但未就其单位存在生产经营发生严重困难的情形进行举证，亦未履行向全体职工说明情况、听取工会或者职工的意见及将裁减人员方案向劳动行政部门报告等程序，一审法院认定其公司违法解除与陈永明的劳动合同，并判决其公司支付陈永明解除劳动合同经济赔偿金，并无不当。关于未休年休假工资一节，根据社保缴费记录，陈永明每年应享有10天年休假。根据北京市工资支付规定，用人单位对工资支付记录有2年的保管备查义务。国能公司主张已安排陈永明休年休假，根据在案考勤记录显示国能公司仅安排陈永明休年休假3天。国能公司未能提供证据证明其他期间安排陈永明休年休假或已经支付未休年休假工资，一审法院判令国能公司支付陈永明2017年4月26日至2019年9月30日期间未休年休假工资22068.96元，并无不当。国能公司上诉主张已通过春节前后集中放假方式安排陈永明休年休假，陈永明对此不予认可，国能公司作为用人单位应当掌握考勤记录等证据，但未能就其应当掌握的事实提供证据证明，本院对其所提上诉意见，不予采信。关于2017年8月1日至2018年10月25日期间延时加班工资、2017年8月1日至2018年10月25日期间休息日加班工资，根据陈永明提交的考勤表，2017年8月1日至2018年10月25日期间，陈永明确实存在延时及休息日加班的事实。国能公司不认可陈永明所提交的考勤表，但考勤表应为用人单位掌握，国能公司未能就应当掌握的事实提供证据证明，一审法院采信陈永明所提交的且有陈永明及其他劳动者签字的考勤表，在扣除已经安排调休的基础上，据此核算陈永明的延时加班工资及休息日加班工资，并无不当。国能公司上诉主张其公司未安排陈永明加班，故不同意支付加班工资，与事实不符，本院不予采信。综上所述，国能公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京国能电池科技股份有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  许 英审 判 员  朱 印审 判 员  施 忆二〇二〇年十一月二十七日法官助理  周 珍书 记 员  吕可心