湖南省永州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘11刑终560号 原公诉机关：湖南省江**瑶族自治县人民检察院。 上诉人（原审被告人）：邓强，男，1983年4月21日出生于湖南省江**瑶族自治县，汉族，大学文化，职工，住江**瑶族自治县沱江镇豸山社区解放西路13-1号，因涉嫌犯非法收购珍贵、濒危野生动物制品罪，于2020年4月9日被江**瑶族自治县森林公安局刑事拘留，2020年4月21日被执行逮捕。现在羁押于江**瑶族自治县。 辩护人：成常青，湖南瑶洲律师事务所律师。 湖南省江**瑶族自治县人民法院审理湖南省江**瑶族自治县人民检察院指控被告人邓强犯非法收购珍贵、濒危野生动物制品罪一案，于2020年9月2日作出（2020）湘1129刑初151号刑事判决。原审被告人邓强不服，提出上诉，本院于2020年11月2日立案受理。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 原审判决认定：2019年1月3日，邓强通过微信联系江**瑶族自治县码市镇从事野生动物买卖的陈某（另案处理），要陈某帮其准备10只腊寒鸡（白鹇）及两斤灵芝。同年2月1日，陈某将收购的寒鸡制成腊制品后，通过码市到沱江的客车托运到沱江，以180元／只的价格销给邓强。同年2月3日，邓强将2655元货款通过手机微信转账给陈某。2020年1月19日，邓强又以180元／只的价格，通过手机微信联系方式向陈某购买了10只腊寒鸡及老鼠干。经野生动物专家鉴定，邓强所购买的腊寒鸡为国家二级重点保护野生动物——白鹇的腊制品，价值人民币5000元／只。2020年4月7日，被告人邓强主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。2020年4月9日，江**瑶族自治县森林公安局依法扣押被告人邓强涉案手机一台（华为Ｐ30）。2020年7月10日，被告人邓强自愿签署了《认罪认罚具结书》。 原判据以认定上述事实的证据有：扣押的邓强的手机照片；被告人邓强的户籍证明、归案情况说明等书证；证人陈某、邓某1、邓某2、潘某等人的证言；被告人邓强的供述和辩解；野生动物专家鉴定意见书、司法鉴定意见书；勘验、检查、辨认等笔录；讯问光盘及微信聊天、转账记录；《认罪认罚具结书》等证据。 原审判决认为，被告人邓强违反国家野生动物保护法规，收购国家重点保护的珍贵、濒危野生动物——白鹇腊制品20只，制品价值10万元，情节严重，其行为已构成非法收购珍贵、濒危野生动物制品罪；公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，所指控的罪名成立。被告人邓强主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，且认罪认罚，依法可以减轻处罚。被告人邓强作为司法工作人员，受过较高文化教育，长期在山区工作生活，应当知道180元一只的寒鸡腊制品的珍贵和稀有性，对所购买的寒鸡腊制品行为的违法性应当具有认识性，其虽不知寒鸡的学名及保护等级，并不影响本案犯罪故意的构成。野生动物专家对寒鸡（白鹇）的保护等级、核对价值的鉴定意见符合国家相关标准，并经被告人辨认认可其购买的寒鸡腊制品与鉴定的样品的生物属性相同，系同一物种。所以，被告人的辩护人关于邓强不知道寒鸡是国家二级保护动物、本案鉴定程序违法、被告人邓强应当宣告无罪的辩护意见与本案查实的事实不符，本院不予采纳。公安机关扣押被告人邓强用于犯罪的手机一台，依法应予没收。为维护国家重点保护珍贵、濒危野生动物的管理制度，依法惩处破坏野生动物资源的犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款，第六十七条第一款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院的解释》第一条、第五条第一款（一）项、第十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人邓强犯非法收购珍贵、濒危野生动物制品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元（限本判决发生法律效力之日起三日内一次性缴清）。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月7日起至2023年10月6日止。）；二、江**瑶族自治县森林公安局扣押华为P30手机一台，待本判决生效后由扣押机关依法处置。 上诉人邓强上诉请求：请求二审法院在核实案件事实的基础上依法改判缓刑。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。2019年向陈某收购的10只腊寒鸡，因其中的一只没有头，陈某便只收了我9只的钱，没头的那一只就送给我了。我得知陈某因涉嫌非法收购珍贵、濒危野生动物罪被抓后，因自己曾经从他手中购买过“寒鸡”，便只到公安机关说明了情况，但公安机关并未从我家中提取到“寒鸡”。一审判决对“寒鸡”的数量的认定，没有证据支持。二、鉴定主体及鉴定意见书不合法。江**瑶族自治县林业局作为政府的林业主管部门，无资格进行司法鉴定；本案的鉴定意见书，只有鉴定人签名盖章而没有鉴定机构盖章，且鉴定人从事的单位是湖南省野生动物救助繁殖中心，该单位没有从事鉴定的职责；公安机关是拿相似的材料送检，不具有真实性；“白鹇”的价值只是专家的意见，没有法律依据。 二审审理查明的事实和证据与一审查明的事实和证据一致，对一审查明的事实和证据，本院予以确认。 本院认为，上诉人邓强以自用为目的，收购国家重点保护的二级珍贵、濒危野生动物——白鹇腊制品20只，制品价值10万元，其行为已构成非法收购珍贵、濒危野生动物制品罪，且情节严重。上诉人邓强上诉提出“没头的那只腊寒鸡是陈某送给我的；因公安机关未从我家中提取到寒鸡，一审判决对寒鸡的数量的认定，没有证据支持”的理由，经查，公安机关虽未从邓强家中提取到“寒鸡”，但邓强在公安机关的多次供述中均承认从陈某处先后买了两次“寒鸡”自用，共20只，与陈某的多次证实相一致。因此，对邓强的该上诉理由，本院不予采纳。上诉人邓强上诉提出“鉴定主体及鉴定意见书不合法”的理由，根据《中华人民共和国野生动物保护法》第七条第二款关于“县级以上地方人民政府林业草原、渔业主管部门分别主管本行政区域内陆生、水生野生动物保护工作”的规定，江**瑶族自治县森林公安局为查明邓强非法收购珍贵、濒危野生动物制品案，聘请江**瑶族自治县林业局对辨认图片中野生动物制品的野生动物种类、保护级别、价值进行鉴定，但江**瑶族自治县林业局对江**瑶族自治县森林公安局委托鉴定事项并未出具鉴定意见书，而是以主管部门身份与江**瑶族自治县森林公安局分别委托湖南省野生动物专家对邓强非法收购的珍贵、濒危野生动物辨认图片的野生动物种类、价值和保护级别进行鉴定。湖南省野生动物专家李立、姜卫星根据委托鉴定事项，依据《野生动物及其产品的物种鉴定规范》，结合2017年12月15日起施行的国家林业局第46号令《野生动物及其制品价值评估办法》及其附件：陆生野生动物基准价值标准目录，作出了鉴定意见书，认定辨认图片中的野生动物制品为国家二级重点保护野生动物——白鹇，每只价值人民币：白鹇：5000元／只。野生动物专家李立、姜卫星分别在鉴定意见书上签了名，并加盖了野生动物专家鉴定（评估）专用章。江**瑶族自治县森林公安局将鉴定意见书面告知了邓强，邓强并未提出补充鉴定或者重新鉴定的申请。因此，本案的委托鉴定单位、鉴定人符合法律规定，所作出的鉴定意见书合法有效。故对邓强的该上诉理由亦不予采纳。综上，对上诉人邓强要求改判缓刑的请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确、量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  艾久华 审判员  成大辉 审判员  于朝晖 二〇二〇年十一月二十三日 书记员  秦欣明 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。