四川省绵阳市涪城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0703民初5129号 原告（反诉被告）：张**，女，1972年2月13日出生，汉族，住四川省绵阳市游仙区。 委托诉讼代理人：苟峨峰，四川盛豪（绵阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘芳，四川盛豪（绵阳）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：绵阳天骄摩尔广场商业管理有限公司，统一社会信用代码91510703052161412M，住所地：绵阳市涪城区跃进路**。 法定代表人：李桂珍。 委托诉讼代理人：邹金池，四川林志律师事务所律师。 委托诉讼代理人：雷宇，四川林志（绵阳）律师事务所律师。 被告：四川福星实业投资集团有限公司，统一社会信用代码9151070373484355XU,住,住所地:绵阳市涪城区跃进路**福星时代天骄**/div> 法定代表人：李俊。 原告张**与被告绵阳天骄摩尔广场商业管理有限公司（以下简称：天骄摩尔公司）、四川福星实业投资集团有限公司（以下简称：福星公司）合同纠纷一案，本院于2020年8月4日立案受理后，被告天骄摩尔公司向本院提出反诉，本院经审查受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了合并审理。张**的委托诉讼代理人苟峨峰、刘芳，天骄摩尔公司委托诉讼代理人邹金池、雷宇到庭参加了诉讼，福星公司经依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 本诉原告向本院提出诉讼请求：1.判令天骄摩尔公司立即支付第4年的资产收益金26146元及以该金额为基数，按年利率6%的标准自2017年10月16日起至付清之日止的利息；2.判令天骄摩尔公司立即支付第5年的资产收益金26927元及以该金额为基数，按年利率6%的标准自2018年10月16日起至付清之日止的利息；3.判令天骄摩尔公司立即支付第6年（2019年1月16日至2019年11月15日）的资产收益金23077元及以该金额为基数，按年利率6%的标准自2019年10月16日起至付清之日止的利息；4.福星公司对前述1-3项资产收益金及利息承担连带清偿责任；5.本案案件受理费、保全费由天骄摩尔公司及福星公司承担。事实和理由：2013年，福星公司在销售其开发的“福星.时代天骄”5幢1层商铺时，以“统一经营7年”等方式诱导社会公众。本诉原告在福星公司售楼处的置业顾问计算商铺资产收益及介绍福星公司统一装修、统一管理的情况后，遂与福星公司、天骄摩尔公司签订商品房买卖合同、委托经营合同书等一系列文书，并在福星公司折让了三年投资回报的基础上，支付了购房款、手续费等。此后，两公司直接将案涉商铺对外租赁、运营，但因管理不善和拒不支付收益金，业主之间的矛盾日益加剧，本诉原告为化解社会矛盾和减少损失，被迫于2019年11月16日收回商铺，双方并约定本诉原告可主张2017年1月16日至接铺之日止的收益金等。至今二公司仍分文未付，本诉原告为此诉至法院，请求判如诉请。 本诉被告天骄摩尔公司辩称，双方签订的《委托经营合同书》第十二条约定任何一方在收到对方的具体说明违约情况的书面通知后，应在十五日内确认或提出书面异议或补充说明，如在十五日内不予书面回答，则视为接受书面通知所述内容。天骄摩尔公司自2016年12月6日至2017年2月3日期间多次向本诉原告发函，明确表示已经无法继续履行合同，故本诉原告应在2016年12月21日前进行书面回复，其逾期未回复视为接受天骄摩尔公司不再履行合同的后果。据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条之规定，本诉原告主张资产收益金的诉讼时效应自2016年12月22日起计算三年。退一步讲，天骄摩尔公司多次告知本诉原告其自2017年1月6日就不具备整体代管资格，故本诉原告最晚也应于2020年1月15日提起诉讼，其于2020年8月才向法院提起诉讼，已超过三年诉讼时效。综上，本诉原告要求支付收益金的诉讼请求已过诉讼时效，不应得到支持。 反诉原告天骄摩尔公司向本院提出诉讼请求：1.确认反诉原告与反诉被告签订的《委托经营合同书》已于2017年1月16日解除；2.判令反诉被告承担本诉、反诉诉讼费用。事实及理由：反诉被告与反诉原告签订的《委托经营合同》约定反诉被告将其所有的位于福星时代天骄5幢1层商铺委托并授权反诉原告进行经营管理，反诉原告接受委托并按合同约定向反诉被告支付资产收益金；合同除对委托经营年限及收益回报率进行约定，还约定任何一方在收到对方具体说明违约情况的书面通知后，应在十五日内确认或提出书面异议或补充，若十五日内未书面回复则视为接受对方书面通知所述内容。反诉原告自2016年12月6日起多次向反诉被告发函，明确表示已经无法继续履行合同，反诉被告既未回函，更未与反诉原告签订新的合同，故双方所签订的合同应于2017年1月16日解除，且反诉被告现主张权利已过诉讼时效。 反诉被告张**辩称：1.《委托经营合同书》第十一条是涉及第二期委托经营是否继续的问题，不影响首期委托经营合同的成立、期限及解除；2.前述第十一条适用的前提是“首期委托经营期满前6个月”，即自2020年7月15日至2021年1月15日，反诉原告所述全体业主大会是在2016年12月6日，其不符合该条款适用条件，且反诉原告亦未举证证明在首期委托经营期满前6个月举行了全体业主大会；3.反诉被告虽收到反诉原告所称的函件，但已给予短信回复，要求继续按合同履行，不同意解除合同；4.反诉原告与反诉被告签订了商铺交接单，约定反诉被告可主张2017年1月15日至接铺之日止的收益金，故《委托经营合同书》的解除时间应为接铺日；5.在与本案事实基本相同的（2020）川0703民初4765号等其他十余件案件中，反诉原告要求确认解除合同的时间是接铺之日，现在却主张合同解除时间为2017年1月16日，其前后主张自相矛盾；6.如前所述，合同自接铺之日才开始计算诉讼时效。 福星公司未作答辩。 本院经审理查明，认定如下事实：张**与福星公司于2013年签订《商品房买卖合同》及《商品房买卖合同补充协议》，约定张**购买福星公司开发的“福星.时代天骄”5幢1层商铺。另外，张**还作为甲方与作为乙方的天骄摩尔公司签订《委托经营合同书》，约定甲方委托乙方对其购买的前述商铺进行经营管理，总价值390245元，首期委托经营期限自2014年1月16日至2021年1月15日止。首期委托经营期限内，甲方同意乙方经营前三年免费使用商铺，乙方在第四年至第七年按照年回报率6.7%、6.9%、7.1%及7.32%支付资产收益。第五条约定：“收益金支付方式：1、第四年至第七年乙方按季度提前十天内支付甲方收益，节假日顺延。……”第十一条约定：“首期委托经营期满前6个月内，若福星时代天骄（1-3F）2/3（面积）以上的产权人通过全体业主书面大会的形式不同意继续将天骄摩尔商业街（1-3F）资产整体委托乙方经营，即为福星时代天骄1-3F的大多数商铺业主不同意继续将天骄摩尔商业街资产整体委托乙方经营，暂还未签字同意的产权人不得以任何理由和形式拒绝执行全体业主书面大会通过的决议，否则，将承担由此给其它产权人和乙方造成的一切经济损失。……”第十二条约定：“任何一方在收到对方的具体说明违约情况的书面通知后，应在十五日内对此确认或提出书面异议或补充说明。如果在十五日内不予书面回答，则视为其接受书面通知所述内容。在此情形下，甲乙双方应对此问题进行协商，协商不成的，按本协议争议条款解决。违约方应承担因自己的违约行为而给守约方造成的经济损失。” 前述合同签订后，张**支付了全部购房款及相应税费、手续费等，福星公司将案涉商铺移交天骄摩尔公司进行管理，天骄摩尔公司对包括案涉商铺在内的福星.时代天骄商铺进行对外招租管理。2019年11月16日，天骄摩尔公司将案涉商铺交还张**，商铺交接单载明：“双方签订的《委托经营合同书》自交接手续完成之日起自动作废，同时乙方（守约方）保留依法起诉甲方（违约方）违约责任的权利（自2017年1月16日起至实际接铺之日止）。” 另查明，2016年12月6日、2017年1月10日、2017年2月3日，天骄摩尔公司先后向张**等99户天骄摩尔商业用房业主邮寄了《致委托代管七年期业主的告知函》、《告知函》及《关于时代天骄项目5幢1层业主重新签订情况及后续事宜的告知书》，前述邮寄过程均经绵阳市绵州公证处公证。 再查明，“福星.时代天骄”5幢1层商铺的其他业主于2019年诉天骄摩尔公司及福星公司合同纠纷系列案件，本院经审理后作出一审判决，认定天骄摩尔公司应按合同约定的回报率向业主支付收益金，且天骄摩尔公司与福星公司构成人格混同，遂判决两公司连带支付第四、五、六年的收益金。天骄摩尔公司与福星公司不服，上诉至绵阳市中级人民法院，该院经审理后作出终审判决，对一审判决予以维持。 再查明，本案未产生诉讼保全费。 审理过程中，天骄摩尔公司称：1.对于“福星.时代天骄”1至3层商铺委托经营事宜，天骄摩尔公司除签订有案涉七年期合同外，还签订了三年期及五年期合同；2.三年期业主在委托经营期限届满前进行了书面大会投票，表决同意继续由天骄摩尔公司代管的建筑面积未超过1至3层代管总建筑面积的2/3，因三年期业主占整个1至3层的大部分，故主张天骄摩尔公司自2017年1月16日已不具备继续代管“福星.时代天骄”1至3层商业用房的权利；3.天骄摩尔公司均是按照反诉被告在签订《商品房买卖合同》补充协议时留下的邮寄地址邮寄的前述告知函及告知书，但反诉被告置之不理。 审理过程中，张**称：1.并未参与过有关代管期限的投票；2.收到了天骄摩尔公司邮寄的告知函及告知书，但已向天骄摩尔公司工作人员发送短信表示不同意重新签订合同，并要求天骄摩尔公司继续按《委托经营合同书》履行。为证明发送短信的事实，张**举出短信聊天截屏一份。天骄摩尔公司经质证称：认可张**向我公司发送过此短信，但其恰好证明我公司邮寄解除合同函件是事实；张**对我方有关通知解除合同的函件有异议，可请求法院或仲裁机构确认解除合同效力，但仅以发送短信的方式并不能阻却解除合同的效力；短信截屏反映张**应当在2016年底就知道其权利受损的事实，故其主张已超过诉讼时效。 本院认为，本案争议焦点有二：一是《委托经营合同书》于何时解除；二是本诉原告的诉请是否已过诉讼时效。 关于《委托经营合同书》的解除时间问题。《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认合同的效力。”本案中，天骄摩尔公司在合同履行期内向张**发出函件，主张解除合同，张**在收到相关函件后，并未按照双方约定提出书面异议，且未按照前述法律规定请求法院或仲裁机构确认合同的效力，故合同自通知到达张**时解除。因此，天骄摩尔公司要求确认与张**所签订的合同于2017年1月16日解除的主张成立，本院予以支持。 关于本诉原告的诉请是否已过诉讼时效的问题。双方所签订的合同虽于2017年1月16日解除，但天骄摩尔公司于2019年11月16日才退还商铺，故诉讼时效应从该日期起算，因此，张**的诉讼请求并未超过诉讼时效。 虽然《委托经营合同书》于2017年1月16日解除，但天骄摩尔公司至2019年11月16日才向张**退还商铺，故张**在合同解除至商铺退还期间势必因无法利用商铺而产生损失。因双方未就合同解除后商铺占用费予以约定，本院结合受理的同类型案件的处理情况，酌定参照双方在《委托经营合同书》中约定的对应年度的资产回报率对该期间的商铺占用费予以支持。至于张**主张的利息，本院酌定从起诉之日起按照年利率6%的标准予以支持。 至于福星公司应否承担连带清偿责任的问题，因在其他同系列案件的生效判决中已经认定福星公司与天骄摩尔公司构成人格混同，本案应予参照，故对张**要求福星公司承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持。 诉讼保全费未实际产生，不予支持。 综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、本诉被告绵阳天骄摩尔广场商业管理有限公司在本判决生效后五日内向本诉原告张**支付商铺占用费76150元[（390245元×6.7%）+（390245元×6.9%）+（390245元×7.1%÷365天×304天）]及利息，利息计算方式为：以76150元为基数，从2020年8月4日起按照年利率6%的标准计算至本判决确定的商铺占用费给付之日止；若未按本判决确定的给付之日给付商铺占用费，上述利息计算至商铺占用费付清之日止； 二、四川福星实业投资集团有限公司对前款金额承担连带清偿责任； 三、确认反诉原告绵阳天骄摩尔广场商业管理有限公司与反诉被告张**签订的《委托经营合同书》于2017年1月16日解除； 四、驳回本诉原告张**的其他诉讼请求。 本诉案件受理费955元，由绵阳天骄摩尔广场商业管理有限公司、四川福星实业投资集团有限公司负担；反诉案件受理费955元，由张**负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  张馨睿 二〇二〇年十一月十日 书记员  何 婧