文书内容重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0106民初9603号原告：严彩平，男，1975年8月12日出生，汉族，住四川省巴中市巴州区。委托诉讼代理人：秦艳琴，重庆修能律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗粒，重庆修能律师事务所实习律师。被告：四川江泽建筑劳务有限公司，住所地成都市武侯区航空路********，统一社会信用代码9151010005006626XX。法定代表人：鲜跃军，具体职务不详。原告严彩平与被告四川江泽建筑劳务有限公司（以下简称：江泽公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告严彩平及其委托诉讼代理人秦艳琴到庭参加了诉讼，被告江泽公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告严彩平向本院提出诉讼请求：1.请求判决解除原被告之间的劳动关系；2.请求判决被告向原告支付一次性伤残补助金9000元/月×9个月=81000元、一次性工伤医疗补助金6814元/月×4个月=27256元、停工留薪期工资9000元/月×6个月=54000元、一次性伤残就业补助金6814元/月×9个月=61326元、鉴定期间生活津贴9000元/月×1个月=9000元、护理费11天×120元/天=1320元、伙食补助费11天×60元/天=660元、鉴定费400元、交通费3323元。事实和理由：2019年7月11日上午，原告在被告安排的位于沙坪坝区西永西双大道虎溪河旁的重庆美的金科郡4-5标段35#号楼做木工工作时受伤，送至医院抢救治疗。经重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定，原告为工伤。经重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会，原告鉴定为伤残九级。原告申请劳动仲裁无果，遂提起本案诉讼。被告江泽公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：2019年7月2日，原告严彩平被被告江泽公司安排至重庆美的金科郡工作。2019年7月11日，原告严彩平在重庆美的金科郡4-5标段35#楼工作中，被铁钉击伤右眼受伤。后原告严彩平在重庆市沙坪坝区中医院住院治疗三次，第一次住院9天、第二次住院1天、第三次住院1天，共计住院11天。2019年8月30日，中建二局第三建筑工程有限公司农民工工资专户向原告严彩平发放工资3850元。2020年3月19日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定严彩平受伤为工伤。2020年5月19日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会鉴定严彩平伤残情况为：右眼穿通伤，外伤性白内障术后人工晶体眼，右眼角膜白斑，双眼矫正视力，左1.0，右0.6，鉴定结论为：伤残九级，无生活自理障碍。2020年6月10日，原告严彩平向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除劳动关系并要求被告支付工伤保险待遇，该委逾期未作出受理决定。审理中，原告称其未与被告签订劳动合同，原告也未参加工伤保险；原告到重庆美的金科郡4-5标段35#楼工作前，在其他工地从事木工工作，工资按天计算，每个月都没有休息，受伤前十二个月的平均月工资为9000元。上述事实，有当事人的陈述及原告提交的认定工伤决定书、工伤初次鉴定结论书、劳动仲裁说明书、银行流水、西南医院住院病案、诊断证明书、出院证、证人证言、鉴定费发票、交通费发票等证据在案为凭，这些证据的真实性、合法性、关联性经本案审查，可以作为认定案件事实的依据。本院归纳争议焦点如下：原被告之间是否存在劳动关系；被告是否应当支付原告工伤保险待遇。首先，劳动关系是指劳动者与用人单位在劳动过程中发生的，一方提供劳动力、另一方提供劳动报酬的社会关系。劳动关系应当满足人格从属性和经济从属性的标准，人格从属性是指劳动者必须被纳入用人单位的组织体系之中，成为用人单位的成员，在用人单位指挥、命令、管理下提供劳动，用人单位对劳动者拥有广泛指示权，人格从属性是对劳动者自行决定自由权的一种限制；经济从属性是指劳动者必须为用人单位提供劳动以获取劳动报酬，劳动者与用人单位之间存在经济上的依赖关系。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”原告提出与被告存在劳动关系的事实主张，应当对此待证事实承担举证责任。本案中，原告陈述其在被告处上班，受李小龙（谐音）、李合芳（谐音）的管理，但并未举示证据证明上述二人与被告的关系；且原告未能举示如劳动合同、考勤记录、工作证、工资发放记录等证据证明原、被告之间存在稳定的劳动关系，故原告与被告之间为用工关系，而非劳动关系。因此，对原告要求解除与被告之间劳动关系的主张，本院不予支持。其次，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告严彩平与被告江泽公司虽然并不存在劳动关系，但原告受伤已经被认定为工伤，因此，被告应当承担用工主体责任。原告要求被告支付相应的工伤保险待遇，符合上述规定，本院予以支持。对于原告主张的各项工伤保险待遇损失，本院逐项评议如下：一、关于停工留薪期工资、一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”可见，停工留薪期工资、一次性伤残补助金均应以劳动者的本人工资为基数计算。本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。根据劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”关于工资的发放情况应由被告承担证明责任，现原告主张其平均月工资为9000元，与其工作岗位相符，被告未到庭抗辩，故原告主张工资为9000元/月，本院予以采信。根据上述规定，被告江泽公司应支付原告严彩平一次性伤残补助金81000元（9000元/月×9个月）。同时，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第五条和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S05.4的规定，原告严彩平依其受伤部位及伤情可享受6个月的停工留薪期，原告严彩平停工留薪期工资应为54000元（9000元/月×6个月）。原告诉请未超过上述金额，本院予以支持。二、关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。五至六级工伤职工在本办法实施前已提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按原标准执行；本办法实施后提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按本办法标准执行。”虽然双方并不存在劳动关系，但原告严彩平的鉴定结论在2020年5月19日作出，本院可以参照2019年度全市职工月平均工资为标准计算原告严彩平的一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金。根据上述规定，原告严彩平一次性工伤医疗补助金应为：29904元（7476元/月×4个月），一次性伤残就业补助金应为：67284元（7476元/月×9个月）。原告诉请未超过上述金额，本院予以支持。三、关于护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用；(二)住院伙食补助费；(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费；(四)安装配置伤残辅助器具所需费用；(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；(六)一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；(七)终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；(八)因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；(九)劳动能力鉴定费。”根据原告严彩平住院天数及重庆市相关标准，护理费应为1320元（120元/天×11天），住院伙食补助费应当为88元（8元/天×11天），交通费凭票据支持125元，鉴定费凭票据支持400元。对原告诉请超出上述金额部分，本院不予支持。四、关于鉴定期间生活津贴。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定：“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。”《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条：“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的70%发给；（二）连续工龄满10年不满20年的，按本人工资的80%发给；（三）连续工龄满20年不满30年的，按本人工资的90%发给；（四）连续工龄满30年及其以上的，按本人工资的95%发给。”本案中，原告受伤后一直未上班，故被告应当支付原告鉴定期间的生活津贴。原告于2020年3月25日申请劳动能力鉴定，劳动能力鉴定委员会于2020年5月19日作出初次鉴定结论，故原告鉴定期间生活费为13541.38元（9000元/月×1个月+9000元/月÷21.75天×25天）×70%。原告诉请未超过上述金额，本院予以支持。被告四川江泽建筑劳务有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自行放弃了依法享有的举证、质证、辩论等诉讼权利，本院依法可以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告四川江泽建筑劳务有限公司于本判决生效之日起五日内，支付原告严彩平停工留薪期待遇54000元、一次性伤残补助金81000元、一次性工伤医疗补助金27256元、一次性伤残就业补助金61326元、鉴定期间生活津贴9000元、护理费1320元、住院伙食补助费88元、交通费125元、鉴定费400元，共计234515元；二、驳回原告严彩平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告四川江泽建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 刘 涛二〇二〇年十一月十一日书记员 刘岚岚