山西省朔州市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋06刑终125号原公诉机关朔州市朔城区人民检察院。上诉人（原审被告人）李安会，男，1978年8月5日出生，汉族，初中文化，朔州市人，曾因犯盗窃罪、寻衅滋事罪，于2016年5月31日被山西省宁武县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年3月17日被朔州市公安局朔城分局指定居所监视居住；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年4月8日被朔州市公安局朔城分局逮捕。现羁押于朔城区看守所。辩护人白彩君，山西白彩君律师事务所律师。上诉人（原审被告人）郭建永，男，1989年10月9日出生，汉族，小学文化，朔州市人，因涉嫌犯制造、运输毒品罪，于2020年3月17日被朔州市公安局朔城分局指定居所监视居住；因涉嫌犯制造、运输毒品罪，于2020年4月8日被朔州市公安局朔城分局逮捕。现羁押于朔城区看守所。上诉人（原审被告人）左竣峰，男，1974年5月11日出生，汉族，小学文化，朔州市人，因涉嫌犯制造、运输毒品罪，于2020年3月17日被朔州市公安局朔城分局指定居所监视居住；因涉嫌犯制造、运输毒品罪，于2020年4月8日被朔州市公安局朔城分局逮捕。现羁押于朔城区看守所。原审被告人张海宝，男，1989年11月6日出生，汉族，小学文化，朔州市人，因涉嫌犯运输毒品罪，于2020年3月17日被朔州市公安局朔城分局指定居所监视居住；因涉嫌犯运输毒品罪，于2020年4月8日被朔州市公安局朔城分局逮捕。现羁押于朔城区看守所。朔州市朔城区人民法院审理朔州市朔城区人民检察院指控原审被告人郭建永、左竣峰犯制造、运输毒品罪、原审被告人李安会犯贩卖毒品罪、原审被告人张海宝犯运输毒品罪一案，于2020年9月28作出（2020）晋0602刑初135号刑事判决。判后，原审被告人李安会、郭建永、左俊峰不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，审查三上诉人的上诉状及提讯意见，听取辩护人的辩护意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2020年3月13日晚上，被告人郭建永、左竣峰向李安会购买制毒原料咖啡因125公斤、苯甲酸钠125公斤，随后在朔城区小岱堡村的左竣峰家中制造毒品安纳咖。郭建永、左竣峰为了逃避公安机关侦查，于同年3月16日委托张海宝将上述制毒原料及制毒工具从左竣峰小岱堡村的家中转移至朔城区三泉村的张海宝家中，准备再次制毒，后被朔城公安分局治安大队查获。另查明，被告人李安会于2016年5月31日被宁武县人民法院因盗窃罪判处有期徒刑一年四个月，并撤销朔城区人民法院（2013）朔刑初字第269号刑事判决书对被告人李安会犯寻衅滋事罪判处有期徒刑六个月，缓刑一年的缓刑部分，与前罪数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金三千元。上述事实，有下列证据予以证实：物证对张海宝父亲张鹏礼家中进行搜查的搜查笔录一份，证实从被告人张海宝父亲张鹏礼的家中搜查出张海宝的三轮车上有压片机2个，9尼龙袋白色粉末。对左竣峰家中进行搜查的搜查笔录一份、扣押物品、文件清单二份，证实从左竣峰家最东面的正房发现有蓝色粉碎机1台，大塑料袋内装有少量白色粉末，晾晒白色疑似毒品的塑料布（塑料布上有疑似毒品白色粉末）1块，防毒面具2个，台秤1台，盘子称1台（带有1个秤砣），铝盆2个。并扣押左竣峰压片机2台、粉碎机蓝色1台、晾晒白色物品的塑料布1块、防毒面具2个、台秤1台、盘子秤1台、铝盆2个。朔州市公安局朔城分局扣押决定书及扣押清单证实，扣押郭建永×××白色现代轿车型小客车1台；扣押张海宝×××三轮车1辆。朔州市公安局朔城分局扣押物品、文件清单证实，扣押张海宝S~MSUNG白色手机一部，扣押OPPOA33白色手机一部；扣押郭建永VIVOX9S金色手机一部；扣押左竣峰HUAWEI金色手机一部；扣押郭建永用大号编织袋包装白色粉末9袋；扣押左竣峰白色粉末5袋（从压片机提取疑似毒品2袋，从粉碎机提取疑似毒品1袋，从晾晒毒品的塑料布上提取疑似毒品1袋，用透明塑料袋包装白色粉末1袋）；扣押张海宝用透明塑料袋包装白色柱体物1袋。朔州市公安局朔城分局向朔城区人民检察院随案移送物品清单一份，证实朔州市公安局朔城分局向朔城区人民检察院随案移送手机4部，隆鑫三轮车1辆，北京现代汽车1辆，压片机2台，粉碎机1台，盘子称1个，防毒面具2个，台秤1个，晾晒物品的塑料布1块，铝盆2个。朔州市公安局朔城分局对毒品称量记录表三份、照片若干证实，对袋装疑似毒品进行编号拍照、称重、取样称重情况以及扣押物品的照片。朔州市公安局朔城分局赃物收缴登记表三份证实收缴涉案咖啡因情况。书证犯罪嫌疑人基本情况、常住人口基本信息证实四被告人的基本情况。到案经过证实四被告人系公安机关在工作中发现后抓获归案。吸毒现场检测报告书四份，证实四被告人的吸毒情况，其中郭建永、李安会尿液检测呈阳性，张海宝、左竣峰尿液检测呈阴性。朔州市公安局朔城分局调取证据通知书，证实该局调取左竣峰、李安会、郭建永三人的开户信息及余额。中国邮政储蓄银行回单三份，证实左竣峰、李安会、郭建永三人的开户信息及余额，李安会余额0.70元，郭建永余额0.00元，左竣峰余额1385.78元及1.04元。朔州市公安局朔城分局治安管理大队2020年7月21日出具的情况说明一份，证实在左竣峰的毒品称重记录表中5号白色粉末净重293克，取样送检22.281克，剩余270.719克，因左竣峰和郭建永共同投资，共同制作毒品，故将剩余白色粉末270.719克并存于郭建永毒品称重记录表9号袋中。山西省宁武县人民法院（2016）晋0925刑初14号刑事判决书一份，证实被告人李安会于2016年5月31日因犯盗窃罪、寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三千元。证人证言证人席某的证言证实，其婆婆马翠女的家在朔城区三中后平房，在李安会家房前，因为邻居关系认识李安会，后发展成为男女朋友关系。在2020年3月13日晚，李安会联系其晚上吃了饭后去“上胡”(赌博)，让其开车到他家路口接他。其从同利小区家里地库开上其的灰色奇瑞车：车牌号×××，走到东方万象城南门对面巷口，后换成李安会开车，李安会开着车走到紫金街碳素厂拐弯处，让其下车说：“你在这里等会儿，我有点事情”。其下车在对面超市买水。过了约20-30分钟，他开车过来接上其，后来就去了赌博的地方了。×××灰色奇瑞车是其名下的，其也不开，李安会经常开。2020年3月份李安会总共给其转过两次款，共计3万元，这是李安会借其的钱。他说这3万元是赌博赢的钱。其认识郭建永（外号星星），在赌博的地方见过，只见过两回面，其他具体情况不详。其不知道李安会所贩卖的安钠咖原料是谁的。被告人供述和辩解被告人郭建永的供述证实，2020年3月17日第一次供述称2020年3月13日晚上其电话联系李安会，约好在碳素厂见面，驾驶白色现代车×××到碳素厂附近购买的制毒原料，其把制毒原料从李安会车上搬到其车上以后，又放在左竣峰（外号虎蛋）驾驶的黑色捷达车×××上，其和左竣峰一起购买了咖啡因5袋（每袋50斤），苯甲酸钠原料5袋（每袋50斤），后供述改为其和左竣峰一起购买了咖啡因5袋（每袋50斤），苯甲酸钠原料4袋（每袋50斤）。其和左竣峰一起投资制毒。安钠咖的制作原料是苯甲酸钠原料和咖啡因原料是1：1比例。两种制毒原料的价格一共47500元，左竣峰给了李安会31000元现金后，其余款项由其来结。其和左竣峰说好投资一人一半，分成也是一人一半，两个人一起做，没有具体分工。其在朔城区福善庄乡小岱堡村左竣峰父母平房内制毒。他们制毒时使用加工安钠咖（片片）的机器，机器是左竣峰提供的，有两台，左竣峰2020年3月16日上午联系其，称公安局有人找他，让其联系一个车转移压安钠咖的机器和制毒原料，其就联系了张海宝。2020年3月16日下午三点左右张海宝正好来其的鞋门市串门，其让他帮其转移一些制毒原料和工具，张同意后，驾驶一辆橘黄色电三轮车到小岱堡村村口等候，其到西辛庄接左竣峰，在村口汇合后一起到左竣峰父母院内将制毒原料和压安钠咖（片片）的机器拉至张海宝在南榆林乡三泉村家中。张海宝运输制毒工具和原料当时口头约定挣钱后会给费用。制毒工具和原料是其、左竣峰、张海宝搬运的。张海宝知道他运输至他家的是制毒原料，其非法生产、买卖、运输制毒物品的动机是挣钱。2020年3月17日第二、三次供述称，其和李安会购买制毒原料交易是在2020年3月13日晚上11点左右，在朔州市紫金东街（原碳素厂附近）南侧人行道内。李安会先电话联系的其，约好在朔州市紫金东街碰头，边走边联系，最后在交易的地点汇合，看见那块新修的路，没什么人，就交易了。其和左竣峰一起去的。左竣峰当时不在场，其和李安会交易完其才联系的左峻峰，让他过交易的地方。之后左竣峰用他的黑捷达轿车把原料拉走了。当时交易没给钱，交易完第三天(3月16日）10时左右在朔州市三中学校路口人行道内支付了李安会钱，现金交易，交易时车上就其、左竣峰、李安会三人。2020年4月23日第四次供述称，其坐左峻峰的黑色捷达轿车去的，李安会开的自己银灰色轿车。支付钱款是其先联系的李安会。其和李安会今年正月初五在朔城区小岱堡村一起赌博过，其他的没有交道。说好原料总价钱一共是47500元，当时交易完后其给李安会微信转了2万，共中一万是原料钱，另一万是其以前“耍钱”输给他的，三天后就是3月16日，李安会打电适要剩下的钱，其和左竣峰一起开车在朔城区三中学校路口人行道内与李安会见面，李安会上了左竣峰车后，左竣峰给了李安会31000元，当时车上就其三人。被告人左竣峰的供述证实，其和郭建永购买毒品原料准备制造毒品安钠咖（俗称：片片），购买的毒品原料是咖啡因和苯甲酸钠。二人购买毒品原料制作安钠咖是按投资一人一半利润平分的方式合作。其和郭建永共购买了共花了47500元，买了5袋咖啡因（每袋50斤）、4袋苯甲酸钠（每袋50斤)。这些毒品原料是2020年3月13日郭建永联系李安会并负责和李安会接头付款拿货，其具体没有联系过李安会，交易当天是郭建永和李安会具体交易，其在马路对面。当时说的投资一人一半，郭建永当时没有那么多钱，其替他多垫付了点儿，毒品卖出后其会将多垫付的收回。当天买回原料后，其拉到了福善庄乡小岱堡村其母亲的家里，准备做安钠咖（“片片”）。15日上午其和郭建勇就开始在其母亲的家里搅拌原料，把2袋苯甲酸钠、2袋咖啡因按1：1的比例倒在一个大塑料布上，用手边搅拌边掺水，搅拌好后，就摊开晾晒。15日搅拌起来以后，当天试着做“片片”，倒入压片机里试着做了2次，都没有成功。16日听到村里有人说公安正在查，其和郭建永商量决定“搬家”，将毒品原料跟机器运往别的地方生产。其和郭就把搅拌起的原料又装回袋子里，准备转移地点。2020年3月16日郭建永联系张海宝，二人让张海宝用他的三轮摩托车将毒品原料和机器运到朔城区三泉村张海宝父亲的家中，并和张海宝谈好在他家中生产一个星期安钠咖，承诺一个星期以后不会亏待他，结果还没来得及生产就被抓了。张海宝知道拉回他家中的东西是毒品及制作毒品的机器。制毒机器是2015年其通过淘宝网从山东青州市花了3500元买的。其只知道郭建永向李安会买过这一次毒品。李安会与其在交易制毒原料时，李安会开的好像是一辆银灰色的奇瑞车，车牌没看清楚。其和郭建永一起去的，开的是其的黑色捷达车，车牌号：×××。原料总价钱是47500元，分两次交清，第一次是3月13日晚上交易完以后，其当场微信给郭建永转了10000元，意思让郭建永给李安会。第二次是隔了3天以后，就是3月16日，其向别人借了31000元，和郭建永一起开车到朔城区三中路口人行横道等李安会，后来李安会到了地点上了其车后，其直接给了李安会。其不认识席某。被告人李安会的供述证实，其和福善庄乡安子村的郭建永（小名“星星”）认识十六七年了，是通过赌博认识的，平时也不怎么联系。其不认识左竣峰。大约2020年3月13日左右，其给郭建永送过些主料，就是制作安钠咖的原料，送了5大袋，这些东西实际上是席某的，她是贾庄乡南曹村人，36岁，现在朔城区同利小区居住，和其是男女朋友关系。郭建永大约七八天前主动联系其问其有东西没，他知道其和席某的关系，郭建永给其打电话时，席某就在其旁边，她也认识郭建永，对其说这下东西能卖出去了。隔了一天后，其给郭建永回了话告诉郭有货。第二天郭建永又给其打电话，其跟他说你把钱准备好，他说钱已经到位了，让到碳素厂附近交易。其把这些情况告诉席某后，她说车已经准备好了，就在当天晚上到碳素厂附近交易吧。席某走的时候，给其打了一个电话让出发，其从家里出来走到一个便利店处，她把其接上，走到碳素厂交易点附近，席某说你给开着车吧，其去一下超市，其把车开到和郭建永商量好的交易地点，让郭建永把后备箱和小轿后座上的东西搬走。席某告诉其一件4000元，其又告诉郭建永。郭建永给其微信转账了20000元，当时席某也在其身边，自己拿着其手机把钱转到她微信里了。交易时，郭建永知道其是开着席某的车。当时和郭建永一起搬货的还有一个不认识的男的。席某的东西是哪里的其也不了解。因为其和席某是男女关系，也不需要问她要钱。其从去年冬天和席某的关系亲密了后才知道她买卖制毒原料的。当天其开的灰色奇瑞车，车牌号×××。3月13日晚上和郭建永交易的是做“片片”的原料，总共咖啡因5袋，苯甲酸钠是4袋，装在一起总共是5大袋。其和郭建永3月13日晚上在紫金东街（原碳素厂附近）南侧人行道内交易完后，郭建永给其微信转了2万，其中1万是耍钱的赌债，另1万是买“片片”原料的钱，当时就他们两人在场。其他其没有再要过。其没和郭建永说过原料一共多少钱，就微信转过1万元。当时“片片”原料在车后座上放的。被告人张海宝的供述证实，2020年3月16日下午星星（郭建永）给介绍的一个叫“虎蛋”（左竣峰）的人。其和“星星”（郭建永)是亲戚关系，“虎蛋”（左竣峰）是通过星星（郭建永）介绍认识的。2020年3月16日中午，其午休起来，在街上骑的摩托车闲逛，逛到朔城区雁门街一鞋店内遇见“星星”（郭建永），和他闲聊过程中，“星星”（郭建永）接了一个电话后说给其介绍点活，让其用三轮车去朔城区小岱堡村拉点东西，其就回家换乘三轮车去了朔城区小岱堡村边等电话，等了大约1个小时，“星星”（郭建永）打电话让其到村东处，之后就见“星星”和“虎蛋”（左竣峰）在一起，上了其三轮车指路，其问他们拉什么，开始他们不说，到了一处平房后，“虎蛋”（左竣峰）和其说拉的是做“片片”（安钠咖）的工具和原料等东西，并且问其三泉村里的房子有无人居住，他要租住一星期，而且要把这些东西拉其村里的房子寄存一星期，还问其平时一个月能挣多少钱，他租住、寄存东西一星期后付给其平时一个月的工钱，其便同意了，之后其就帮他们两人装货，装好后，“虎蛋”（左竣峰）用一块红地毯盖好，嘱咐其把东西拉到其家后不要乱动，只把房子里的火炕烧好，把炕上的东西清理后等他过去就没其什么事了，其按他说的办好后等他过去，一直等到晚上警察过去把其控制了。他们装了几个不大的机器，还有大约3、4个面袋大小袋子，其没仔细看有多少东西。“星星”（郭建永）和“虎蛋”（左竣峰）装货，其也帮忙拿了一个小袋，东西是从平房里面取出的。当时房子里面没有其他人了。其橘色的“隆鑫“牌汽油三轮车，车牌好像是晋F29**。从其三轮车上提取的成品“片片”（安钠咖）是其在他们的房子搬货时候从墙角发现的，就和他们说这些“片片”（安钠咖）其准备吸食，就拿走了。“虎蛋”（左竣峰）当时问其平时一个月能挣多少钱，其说大约4000元一5000元，他就说挣钱后就按着标准付其，不挣钱也不会亏待其，但是还没有付其钱。其在三泉村里的房子里面就其父亲张鹏礼一个人住，其把东西拉到院里，告诉其父亲不要动，“星星”（郭建永）给介绍一个朋友之后过来要住几天，会付房钱。其父亲不知道装的什么东西，其之前没有留宿过他们或给他们运输、寄存过东西，这是第一次。郭建永当时和其商量拉货时也没告诉其具体拉什么，然后他让其到小岱堡村一平房装完货后，其看到墙角有一袋安钠咖（片片），其就问他这是拉的什么东西，他们告诉其是制作安钠咖（片片）的机器和原料。装完货准备走时他们问其有闲家没，其告诉他们其父亲在村里面一个人住着，有空余房间，左竣峰（虎蛋）和其说用其村里面一间房大约一周时间给其4000-5000元钱，说让其把家打扫出来并烧热炕再就啥也不用做了，然后告诉其不要声张。他们给了其一包安钠咖（片片），其也就再没好意思要运费。当时知道运输的是制造安钠咖（片片）的机器和原料后心里有疑惑，但是他们告诉其不用担心不会影响到其，让其就不用管了，其也就默许了。其三轮车工具箱内存放的柱状物体是左竣峰给其的，他跟其说有些烫的东西，就像“片片”，你要不，其说要呢，其就填在手套里放在三轮车工具箱里。大约就像大拇指粗细的灰色柱状物。其用三轮车给左峻峰、郭建永拉“东西”时，没给其钱，就给了几根类似于“片片”的柱状体。辨认笔录被告人郭建永的辨认笔录三份证实，其辨认出帮其转移制毒原料和工具的张海宝；辨认出与其一起投资制毒的左竣峰；辨认出2020年3月13日晚向其出售咖啡因的李安会。被告人左竣峰的辨认笔录三份证实，其辨认出2020年3月13日傍晚在碳素厂附近向其出售制毒原料的李安会；辨认出与其购买毒品原料准备制作毒品的郭建永；辨认出2020年3月16日帮其转移毒品原料和机器的张海宝。鉴定意见朔州市公安司法鉴定中心检验报告一份，证实从郭建永涉案六份可疑白色粉末中均检出咖啡因成分，从郭建永涉案三份可疑白色粉末中均检出咖啡因成分，从左竣峰五份可疑白色粉末中均检出咖啡因成分，从张海宝一份可疑白色柱状物中检出咖啡因成分。原审法院认为，被告人李安会违反国家对毒品的管理制度，将制毒原料贩卖给被告人郭建永、左竣峰，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人李安会犯贩卖毒品罪有相应的事实和证据支持，指控罪名成立。被告人李安会的辩护人提出被告人李安会主观恶性较小、且为居间介绍买卖毒品、涉案毒品数量未明确查证的辩护意见，无相应的事实和证据证实，不予采纳。被告人郭建永、左竣峰违反国家对毒品的管理制度，非法制造毒品，后因害怕被公安机关查获将毒品转移至其他地点，其行为已构成制造、运输毒品罪，且属共同犯罪，应依法惩处。二被告人共同起意，共同实施制造、运输毒品的行为，属共同犯罪，且无法区分主从。公诉机关指控二被告人犯制造、运输毒品罪有相应的事实和证据证实，指控罪名成立。关于制造毒品罪的既遂，制造毒品应以实际上制造出毒品为既遂标准，至于所制造出来的毒品数量多少、纯度高低等，都不影响既遂的成立。着手制造毒品后，没有实际上制造出毒品的，则是制造毒品未遂。本案中，被告人郭建永、左竣峰购买制造毒品原材料咖啡因及苯甲酸钠，着手制造毒品，但尚未制造出毒品，应当认定为制造毒品未遂。被告人郭建永之辩护人提出被告人郭建永的行为属于制造毒品未遂的辩护意见，予以采纳。被告人郭建永之辩护人提出被告人郭建永系从犯的辩护意见，无相应的事实和证据支持，不予采纳。被告人左竣峰的辩护人提出被告人左竣峰的行为属于制造毒品未遂的辩护意见，予以采纳。被告人左竣峰之辩护人提出被告人左竣峰系从犯的辩护意见，无相应的事实和证据支持，不予采纳。被告人张海宝违反国家对毒品的管理制度，协助他人非法转移毒品，以达到逃避司法机关法律制裁的目的，其行为已构成转移毒品罪，应依法惩处。转移毒品罪中所谓“转移”，主要是指将犯罪分子的毒品从一地转移到另一地，以抗拒司法机关对毒品的追缴，帮助犯罪分子逃避法律的制裁，或者便于犯罪分子进行毒品交易等犯罪活动。其主观要件是故意为毒品犯罪分子转移毒品，以达到逃避司法机关法律制裁的目的。本案中，被告人郭建永、左竣峰联系被告人张海宝的目的是转移毒品，且该毒品确属于被告人郭建永、左竣峰所有，被告人郭建永、左竣峰开庭供述张海宝知道其转移的是毒品，被告人张海宝供述证实被告人左竣峰告诉其转移的是制造安钠咖的工具和原料，被告人张海宝将毒品从一地转移到另一地，主要目的是帮助犯罪分子逃避法律的制裁，被告人张海宝的行为构成转移毒品罪。公诉机关指控被告人张海宝犯运输毒品罪罪名不当，根据主客观相一致及罪刑相适应原则，应以转移毒品罪定罪量刑。被告人张海宝的辩护人提出其不构成运输毒品罪，应以转移毒品罪定罪量刑的辩护意见，予以采纳。被告人李安会于2016年因盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人郭建永、李安会、左竣峰家属积极缴纳罚金，依法可从轻处罚。本案应根据其毒品犯罪次数、人次、毒品数量等综合量刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十九条第一款、第二十五条第一款、第六十五条之规定，判决：被告人李安会犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元；被告人郭建永犯制造、运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；被告人左竣峰犯制造毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；被告人张海宝犯转移毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；随案移送VIVOX9S手机一部、S`MSUNG手机一部，华为手机一部、OPPOA33手机一部予以没收，存档备查；作案工具车牌号×××隆鑫三轮车一辆、车牌号×××北京现代汽车一辆、压片机二个、粉碎机一台、盘子称一个、防毒面具二个、台秤一个、塑料布一张、铝盆二个由扣押机关依法处理、上缴国库。原审被告人李安会上诉意见：其不是毒品所有者，是受郭建永要求居中介绍贩卖毒品原料，主观恶性小，涉案毒品咖啡因含量低，原判量刑畸重。辩护人的辩护意见为：上诉人李安会无贩卖毒品的目的，也无贩卖毒品的行为，不是毒品所有者，只是联系了贩卖制毒原料的卖家，没有牟利的证据，属从犯地位，可酌情从轻、减轻处罚，原判量刑偏重。原审被告人郭建永上诉意见：原判量刑重，没收扣押车辆证据不足。二审期间,自愿撤回上诉。原审被告人左竣峰上诉意见：其主观恶性小，没有积极实施犯罪，应认定从犯。二审期间，自愿撤回上诉。本院经审理查明的事实和证据与一审相同。本院认为，上诉人李安会违反国家对毒品的管理制度，明知咖啡因是毒品而出售，其行为已构成贩卖毒品罪，且数量达125公斤，依法应予严惩。上诉人郭建永、左竣峰为牟取非法利益，违反国家对毒品的管理制度，明知咖啡因是毒品，仍以贩卖为目的，非法收买咖啡因125公斤制造毒品安纳咖，又因得知其制造毒品场所已经被公安机关掌握，遂指使他人将毒品转移至其他地点，其行为已构成贩卖、运输、制造毒品罪，且属共同犯罪。上诉人李安会及其辩护人所提无罪或罪轻及原判量刑畸重的上诉、辩护意见，与查明事实不符，本院不予支持。关于左峻峰、郭建永是否应区分主、从犯问题。经查，在案证据显示，上诉人郭建永、左竣峰基于同一犯意，共同购买毒品咖啡因125公斤，苯甲酸钠125公斤，随后在朔城区小岱堡村的左竣峰家中制造毒品安纳咖。期间，二人得知公安机关可能已经掌握线索后，于同年3月16日指使张海宝将涉案毒品咖啡因及制毒原料、制毒工具从左竣峰家中运送至张海宝家中，后被侦查机关查获。在共同犯罪中，二人地位、作用相当，不宜区分主从犯。关于原判对郭建永、左峻峰量刑是否偏重问题。经查，贩卖毒品罪是指明知是毒品而非法销售和以贩卖为目的而非法收买毒品的行为。上诉人郭建永、左竣峰用咖啡因制造安纳咖出售，其最终目的是贩卖毒品获利，故其购买咖啡因的行为应当认定为贩卖毒品，且实际已经掌控该毒品，属既遂。其二人将上述毒品从福善庄乡小岱堡村左竣峰家中运送至南榆林乡三泉村张海宝父亲张鹏礼家中，其行为均已构成运输毒品罪，属既遂。应当以贩卖、运输毒品既遂论处，至于其用上述毒品咖啡因制造安纳咖的犯罪行为是否既遂，并不影响对该二人量刑。加之，在案证据毒品称量记录表、毒品检验报告、赃物收缴登记表证实，侦查机关从郭、左二人及张海宝处扣押了咖啡因共计169千克及含有咖啡因成分的类似安纳咖的白色柱状物115克，结合原审被告人张海宝供述，可以证实郭、左二人已经制造出粗制毒品或者半成品，应当以制造毒品罪既遂论处。原判不考虑全案事实，认定制造毒品未遂，并以未遂情节对郭、左二人作出处罚，导致量刑偏低。关于原判没收扣押车辆是否正确问题，经查，郭建永驾驶自有被扣押车辆与李安会交接毒品，后又用左竣峰车辆将购买的毒品咖啡因拉至左家中，足以认定该车辆为作案工具，原判将该车辆没收，并无不当。关于上诉人郭建永、左竣峰二审期间自愿撤回上诉问题。因上诉人李安会对本案提出上诉，本院仍应按照二审程序依法全面审查，不受郭、左二人撤诉影响。综上，原判认定基本事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，虽对郭建永、左竣峰量刑偏低，但根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十五条的规定，上诉案件不得加重被告人的刑罚，故对该二人刑期不予调整。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 霍秀锦审判员 赵晓燕审判员 张向阳 二O二O年十一月二十八日书记员 王 芸