湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘09民终2013号 上诉人（原审被告、反诉原告）：陈建武，男，1969年12月1日出生，汉族，住沅江市。 委托诉讼代理人：吴祖创，湖南金剑律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：谢先进，男，汉族，1963年5月6日出生，住湖南省沅江市。 委托诉讼代理人：黄凯荣，湖南锐杰律师事务所律师，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：郭虎城，湖南天见律师事务所律师，代理权限为一般代理。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：王卫明，男，汉族，1967年6月23日出生，住湖南省沅江市。 委托诉讼代理人：黄凯荣，湖南锐杰律师事务所律师，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：郭虎城，湖南天见律师事务所律师，代理权限为一般代理。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：邹顺，男，汉族，1963年8月10日出生，住湖南省沅江市。 委托诉讼代理人：黄凯荣，湖南锐杰律师事务所律师，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：郭虎城，湖南天见律师事务所律师，代理权限为一般代理。 上诉人陈建武因与被上诉人谢先进、王卫明、邹顺合伙协议纠纷一案，不服沅江市人民法院（2020）湘0981民初288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陈建武上诉请求：1、撤销一审判决，改判陈建武不支付谢先进、王卫明、邹顺7万元，并改判由谢先进、王卫明、邹顺退还陈建武已经支付的10万元；2、一、二审诉讼费用由谢先进、王卫明、邹顺承担。事实及理由：一审判决适用法律错误。一审判决认定陈建武与谢先进、王卫明、邹顺合伙经营，在经营期间内由陈建武一人经营，并由陈建武支付谢先进、王卫明、邹顺20万元费用，协议中并明确由谢先进、王卫明、邹顺协助市场管理。协议签订后，陈建武依约定支付10万元给谢先进、王卫明、邹顺，后谢先进违约另行销售其他公司的猪肉，其行为不但没有按照双方约定协助市场管理，还违反竞业禁止规定，损害合伙人利益，已经构成根本违约。陈建武与谢先进、王卫明、邹顺签订合同，自行经营并无偿支付谢先进、王卫明、邹顺20万元费用，是为了统一市场销售，而谢先进的违约致使合同目的无法实现。谢先进、王卫明、邹顺作为收受陈建武费用的总体，应承担总体违约责任。一审法院判决陈建武给付谢先进、王卫明、邹顺7万元，是认为谢先进、王卫明、邹顺谢先进前期未违约，后期违约的分段违约行为，合同是一个总体合同，没有分段违约之说。该案中王卫明、邹顺虽未违约，但是其损失不应由陈建武承担，而应由违约责任人谢先进承担。请求二审法院查明事实，依法改判。 谢先进、王卫明、邹顺答辩称：一审判决适用法律正确，认定事实基本正确，应当予以维持。 谢先进、王卫明、邹顺向一审法院起诉请求：1、陈建武向谢先进、王卫明、邹顺支付10万元；2、诉讼费用由陈建武承担。 陈建武向一审法院反诉请求：1、确认谢先进、王卫明、邹顺与陈建武签订的协议无效，并由谢先进、王卫明、邹顺退还陈建武支付的100000元；2、本案本诉与反诉的诉讼费用由谢先进、王卫明、邹顺承担。 一审法院认定事实：沅江市某食品公司原是草尾镇唯一具有屠宰资质的B类企业，陈建武与谢先进、邹顺、王卫明在该公司下辖的各片区销售肉类产品。2018年由沅江市某食品公司牵头，陈建武、谢先进、邹顺、王卫明四人共同投资新建了一个生猪屠宰场。由于沅江市屠宰办取缔B类企业生猪屠宰权，给陈建武、谢先进、邹顺、王卫明造成亏损，为弥补其损失，经湖南某食品公司、沅江市屠宰办、草尾沅江市某食品公司协调，2019年4月18日，陈建武、谢先进、邹顺、王卫明达成协议，约定经沅江市某食品公司授权，由其四人负责草尾镇辖区内肉品配送和经营，四人为股东，各股东经营期限为一年；从2019年4月18日起至2020年4月17日止为陈建武的经营权，以后经营权按顺序往后推移，其他三人协助市场管理，陈建武须支付20万元给其他未经营的三人（含厂房租金）。协议签订时，陈建武向谢先进、邹顺、王卫明支付了10万元，剩余的10万元陈建武在经营6个月后再支付。约定的期限过后，陈建武认为其经营期间，谢先进等人私自在草尾镇销售其他公司猪肉，违反合伙约定，损害其利益，便未再按约支付剩余的10万元，故酿成纠纷。另查明，谢先进在2019年农历八月开始以他人的名义在草尾镇另自行销售其他公司的肉类产品。 一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。本案中，陈建武、谢先进、邹顺、王卫明四人签订《协议书》，约定四人负责草尾镇辖区内肉品配送和经营，轮流经营，每人经营期限为一年。第一年由陈建武经营，其他三人协助市场管理，经营期间由陈建武支付20万元费用给其他未经营的三人，该协议四人均签字认可，且有沅江市某食品公司、湖南某食品公司、沅江市屠宰办的人员见证，系各方真实意思表示，且不违反相关法律和行政法规的强制性规定，合法有效，形成了合伙关系，各方应依照协议约定履行权利与义务。协议签订以后，陈建武按约支付了10万元，后因谢先进违反约定另自行销售其他公司猪肉，陈建武便不再支付剩余的10万元，陈建武向法庭提供了证人证言、执法录像视频证据予以证明。故在陈建武经营期间，谢先进以他人名义在草尾镇另自行销售其他公司的肉类产品，其行为不仅没有按照双方约定协助管理市场，且在合伙期间，违反竞业禁止规定，经营与合伙人相竞争的业务，给陈建武的经营造成一定损失，故对陈建武未支付的10万元酌情认定应支付7万元给谢先进、邹顺、王卫明为宜。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、由陈建武于本判决书生效后十日内支付王卫明、邹顺、谢先进7万元；二、驳回王卫明、邹顺、谢先进的其他诉讼请求；三、驳回陈建武的反诉请求。本案案件受理3450元，财产保全费1020元，共计4470元。其中本诉受理费2300元，财产保全费1020元，由谢先进、邹顺、王卫明负担996元，由陈建武负担2324元；反诉受理费1150元，由陈建武负担。 二审中，陈建武向本院提供了以下证据：证据1、沅江市市场监督管理局实施行政强制措施决定书。证明谢先进在合同期内一直在草尾经营销售肉食，存在长期违约行为。证据2、肖某某个体工商户登记基本信息。证明谢先进以肖某某的名义一直在草尾经营销售肉食，存在长期违约行为。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对陈建武提供的证据认证如下：谢先进、王卫明、邹顺对证据1、2的真实性、合法性无异议，对其真实性、合法性予以认定，对其关联性和证明目的结合本案其他证据综合认定。 经审理查明，2019年4月18日陈建武、谢先进、王卫明、邹顺签订《协议书》，约定2019年4月18日起至2020年4月17日止由陈建武经营沅江市草尾镇辖区内肉品配送和销售，陈建武付沅江市某食品公司10万元、付谢先进、王卫明、邹顺20万元。 另查明，谢先进在沅江市草尾市场销售肉品因未按规定进行检疫，2020年1月22日沅江市市场监督管理局实施行政强制措施决定书，决定对沅江市江南市场冻库2仓实施查封。 一审查明的其他事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是:陈建武是否应支付王卫明、邹顺、谢先进7万元；王卫明、邹顺、谢先进是否应退还陈建武已支付的10万元。 2019年4月18日陈建武、谢先进、王卫明、邹顺签订的《协议书》，系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。当事人应当按照协议全面履行自己的义务。陈建武经营期间，谢先进于2019年农历8月开始以他人名义在草尾镇自行销售其他公司的肉类产品，违反了协议约定，构成违约，应当赔偿由此给陈建武造成的损失。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，合同履行后陈建武可产生的总利润应为：陈建武个人所得利润、协议约定支付给沅江市某食品公司的10万元、支付给谢先进、王卫明、邹顺的20万元之和。陈建武个人所得利润参照经营期间应支付给谢先进、王卫明、邹顺三人的20万元的约定可知，其利润应为6.67万元以上（20万元÷3人）。即其经营期间可获得的总利润在36.67万元以上，即每月可获利益不少于30588元（36.67万元÷12个月），因谢先进在2019年农历8月开始以他人名义在草尾镇自行销售其他公司的肉类产品，且从沅江市市场监督管理局实施行政强制措施决定书的内容可知，谢先进在草尾镇自行销售其他公司的肉类产品的行为一直在持续，导致陈建武的损失为106954元以上（30588元/月×7个月÷2人），故陈建武无须再向谢先进、王卫明、邹顺支付7万元。因陈建武、谢先进、王卫明、邹顺签订的协议，并未明确陈建武支付给谢先进、王卫明、邹顺的20万元，每人应分配的份额，如谢先进的违约行为造成了王卫明、邹顺的损失，王卫明、邹顺可另行向谢先进主张权利。谢先进在草尾销售肉类产品前，陈建武已单独经营了约5个月，且协议签订时陈建武已按合同约定将10万元支付给了谢先进、王卫明、邹顺，故陈建武反诉请求谢先进、王卫明、邹顺退还其已支付的10万元均于法无据，本院不予支持。 综上所述，陈建武的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销沅江市人民法院（2020）湘0981民初288号民事判决； 二、驳回谢先进、王卫明、邹顺的诉讼请求； 三、驳回陈建武的反诉请求。 一审案件受理费3450元、财产保全费1020元，共计4470元，由谢先进、王卫明、邹顺共同负担3320元，由陈建武负担1150元；二审案件受理费1850元，由陈建武负担1088元，谢先进、王卫明、邹顺共同负担762元。 本判决为终审判决。 审判长  夏立群 审判员  毛杰中 审判员  徐高龙 二〇二〇年十一月二十三日 书记员  史 权 附相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；