江西省萍乡市安源区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0302民初3211号 原告：陈玉冬，男，1971年10月27日出生，汉族，家住江西省萍乡市上栗县。 委托诉讼代理人：李小惠、漆志明（实习），江西博韬律师事务所律师。 被告：萍乡市潘家冲煤矿新峰井，住所地江西省萍乡市安源区安源镇，统一社会信用代码91360302MA35HJ0873。 负责人：刘敬钢，矿长。 委托诉讼代理人：龙春梁，江西赣天律师事务所律师。 原告陈玉冬与被告萍乡市潘家冲煤矿新峰井劳动争议一案，本院于2020年9月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈玉冬及其委托诉讼代理人李小惠、漆志明，被告委托诉讼代理人龙春梁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈玉冬向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付原告解除劳动合同经济补偿45439.2元（工作年限12年，自2008年6月-2020年5月止，按解除前12个月平均工资3786.6元计算）；2、请求被告支付原告一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、停工留薪期工资待遇、后续治疗费（取钢板费用）等共计332589元。事实与理由：原告于2008年6月被招聘到被告处工作，主要从事井下采煤工作。2018年11月21日原告在被告井下作业时被煤桶撞伤。原告受伤后被送往湘雅萍矿合作医院住院治疗，住院247天。2019年8月6日萍乡市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2019年11月18日原告经萍乡市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残8级，被告不服提出重新鉴定，2020年1月3日江西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为伤残8级。原告因公受伤且落下终身残疾，原告工伤治疗期间的工资待遇被告也没有给予原告享受，也没有书面通知原告重新安排工作上班或者在医疗期满后提前30日书面通知原告解除劳动合同。原告现失业，被告对解除劳动合同后的经济补偿和工伤待遇赔偿不予理睬。无奈之下，原告只好提出劳动仲裁申请，要求被告给付解除劳动合同经济补偿金和工伤待遇赔偿。2020年7月8日安源区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，裁定不予支持原告解除劳动合同的经济补偿和最低标准计算原告的工伤待遇赔偿。原告认为，裁决书认定事实、计算标准错误，特具状请求法院依法支持原告提出的诉请。 被告萍乡市潘家冲煤矿新峰井辩称：原告主张解除劳动合同经济补偿45439.2元，因原告已享受了有关工伤保险待遇，再要求用人单位支付经济补偿金缺乏法律依据；原告主张一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、停工留薪期工资待遇等共计332589元，其中有不符合法律规定的部分，应当不予支持。1、原告系参保职工，被认定为工伤后，根据《工伤保险条例》的规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、交通费、后续医疗费应当由工伤保险基金支付，并非由被告承担；2、营养费不属于工伤赔偿范畴，应当不予支持；3、停工留薪24个月没有事实依据和法律依据，根据原告住院时间，被告同意按9个月计算；4、一次性就业补助金、护理费计算标准过高，应当依法予以核减。原告申请工伤保险待遇应当由保险基金支付部分不能向被告主张，其他部分应当依法计算，既要维护工伤职工的合法权益也要保护用人单位合法权益。 原告针对其诉讼请求向本院提交了证据，本院依据证据规则和庭审质证情况，对其证据的真实性、合法性、关联性作如下认定： 1、原告身份证复印件、被告企业信息各一份，证明原、被告主体适格。被告质证后，对该组证据没有异议。本院认为，被告对该组证据没有异议，本院对该组证据予以采信。 2、萍乡矿业集团有限公司总医院出具的出院证明书一份、出院记录二份、医药费发票四份、伤情介绍一份，证实原告因工伤在萍矿集团公司总医院住院247天，原告自费垫付了门诊医药费594.9元，后续取内固定还需要20000元医疗费，原告住院需要人员护理，出院后需加强营养的事实。被告质证后，对该组证据的真实性、合法性没有异议，认可原告需1人护理；但对关联性有异议，认为门诊医疗费和后续医疗费属于保险基金支付范畴，营养费不属于工伤保险赔偿范围。本院认为，被告对该组证据的真实性没有异议，本院对该组证据的真实性予以采信。 3、工伤认定决定书复印件一份、初字鉴定结论书一份、再次鉴定结论通知书一份，证实原告经萍乡市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经萍乡市劳动能力鉴定委员会初次鉴定和江西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定均构成八级伤残的事实。被告质证后，对该组证据没有异议。本院认为，被告对该组证据没有异议，本院对该组证据予以采信。 4、原告2017年12月至2018年11月工资结算记录、工资表，证明原告工伤事故前12个月平均工资为每月3786.6元的事实。被告质证后，对该组证据的真实性、合法性有异议，认为是手写工资记录，且工资发放表应该是由用人单位掌握，该组工资记录没有被告单位工作人员签字或盖章，不能确定其真实性。本院认为，原告该组证据系手写的工资记录、未有被告单位财务人员签字或盖章，不能确定其真实性，且与被告提交的原告签字领取的工资表不一致，本院对该组证据不予采信。 5、基本养老保险个人账户对账单，证实原告在2008年6月开始在被告处工作，被告为原告交纳了养老保险的事实，其中2018年交纳养老保险的工资基数为3088元的事实。被告质证后，对该组证据的真实性无异议，但对关联性有异议，认为本案属于工伤保险的争议，和养老保险无关，该缴费基数不能作为工伤保险赔偿依据。本院认为被告对该组证据的真实性没有异议，本院对该组证据真实性予以采信。 6、仲裁裁决书一份，证实原告劳动争议已经过了劳动仲裁程序，劳动仲裁委计算原告月工资错误，解除劳动合同经济补偿过低的事实。被告质证后，对该组证据没有异议。本院认为，被告对该组证据没有异议，本院对该组证据予以采信。 被告针对其答辩意见向本院提交了证据，本院依据证据规则及庭审质证情况，对其证据的真实性、合法性、关联性作如下认定： 1、工伤待遇核定表一份，证明被告为原告参加了工伤保险，缴费工资是2943.92元；工伤保险机构按上年度月工资标准4966元，已核定原告一次性伤残补助金为32383.12元、住院伙食费2470元的事实。原告质证后，对于该证据的真实性、关联性无异议。本院认为，原告对该工伤待遇核定表的真实性无异议，本院对该证据予以采信。 2、劳动仲裁申请书一份，证明原告提出解除劳动合同的理由是申请人已经致残。原告质证后，对该份证据的真实性没有异议。本院认为，原告对该份证据没有异议，本院对该份证据予以采信。 3、工资表一组，证实2017年11月至2018年11月，被告发放原告了工资，原告已在工资表上签字领取，能够证实原告每月工资的事实。原告质证后，对该组证据没有异议，认可是其签名领取了每月工资的事实。本院认为，原告对该组证据的真实性、合法性、关联性没有异议，本院对该组证据予以采信。 综合以上对证据的分析、认定及当事人的陈述，可证实如下法律事实：2008年6月，被告聘请原告到其单位从事井下采煤工作，原告在被告处工作期间，被告为原告购买了养老保险和工伤保险。2018年11月21日原告在被告煤矿井下作业时不慎被煤桶撞伤，当日被送往萍乡矿业集团有限公司总医院住院治疗，住院247天，于2019年7月26日出院，住院期间的医疗费已由被告单位支付，原告另行垫付了门诊费594.9元，原告住院期间，被告未安排人员护理。2019年8月6日原告经萍乡市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年11月18日原告经萍乡市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残；2020年1月3日原告经江西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定仍为伤残八级。原告在工伤治疗期间被告未支付停工留薪期工资给原告；双方因经济补偿和工伤待遇赔偿问题产生争议后，原告向萍乡市安源区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、被告支付原告解除劳动合同经济补偿59592元（工作年限12年，自2008年6月-2020年5月止）；2、被告支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、停工留薪期工资、后续治疗费（取钢板费用）等共计428119.9元。2020年7月8日，萍乡市安源区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：一、由被告一次性支付原告人民币125770.06元（其中一次性伤残就业补助金61822.32元、停工留薪期工资35327.04元、护理费28620.7元）；二、驳回原告陈玉冬的其他仲裁申请。原告收到仲裁裁决书后不服，在法定期内向本院提起了诉讼。 另经查明，原告在被告单位工作期间，被告发放了相应的工资，其中2017年11月工资为4392元、12月工资为3375元，2018年1月工资4715元；2月工资为1551元；3月工资1660元，4月工资3454元，5月工资2784元，6月工资2878元，7月工资6564元，8月工资2336元，9月工资1512元，10月工资2091元，11月工资529元。原告因工受伤前十二个月平均工资为3109.33元。萍乡市社会保险事业管理局按原告受伤时萍乡市上年度职工月平均工资4966元，按原告本人平均缴费基数2943.92元计算，核定原告一次性伤残补助金为32383.12元、住院伙食补助费2470元，并已汇入被告单位账户，原告尚未领取。 本院认为，原告系被告的员工，被告为原告购买了工伤保险和养老保险，双方已形成了劳动关系，原告在被告单位工作期间受伤，萍乡市安源区人力和社会保障局已认定原告为工伤，并经鉴定已构成八级伤残，现因原告主张经济补偿和工伤保险待遇，双方产生争议，本案系劳动争议，适用劳动法调整范畴，双方争议的问题： 一、原告因工负伤出院后，申请解除劳动关系并要求被告支付经济补偿金45439.2元是否合法。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定:“用人单位存在以下情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：1、未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；2、未及时足额支付劳动报酬的；3、未依法为劳动者缴纳社会保险；4、用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者利益的；5、因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；6、法律、行政法规规定劳动者可以解除的其他情形。第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；．．．”。本案中，原告因工受伤经认定为八级伤残，依法可享受工伤保险待遇，原告申请解除劳动合同，并不是被告违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条相关规定，而是原告因工受伤致残后要求解除劳动合同并提出工伤保险待遇，故原告要求被告支付经济补偿金缺乏法律依据，其该项请求本院不予支持。 二、原告要求被告承担一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为11个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《江西省实施办法》第二十二条规定：“五至六级工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，七级至十级伤残职工劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，．．；一次性伤残就业补助金标准为：五级32个月、六级28个月、七级25个月、八级21个月、九级17个月、十级13个月的本人工资。．．．本案中，原告经劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，其提出解除劳动合同，依照《江西省实施若干规定》第二十二条规定，被告应支付21个月的一次性伤残就业补助金给原告，本院按照原告停工留薪期的月平均工资3109.33元计算原告的一次性伤残就业补助金为65295.93元。原告的一次性伤残补偿金32383.12元已由工伤保险机构汇入被告单位账户；原告尚未领取，被告应支付给原告。原告要求被告支付一次性工伤医疗补助金，因一次性工伤医疗补助金依法是由工伤保险基金支付，应由原告向工伤保险机构申请，故原告要求被告支付，本院不予支持。 三、原告停工留薪期间工资计算问题，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇；生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。本案中，原告2018年11月21日因工负伤住院治疗，于2019年7月26日出院。2019年11月18日，原告经鉴定确定为八级伤残，2020年1月3日，原告经再次鉴定仍为八级伤残。依照上述法律规定，被告应支付原告停工留薪期的工资，但原告评定为伤残等级后，依法应停发原待遇，享受伤残待遇；原告未经相关机构确认，要求按24个月计算其停工留薪期间工资，本院不予支持。本院根据原告住院情况及伤残评定时间，认定原告的停工留薪期为12个月，按其月平均工资3109.33元计算，计款37311.96元，由被告予以支付。被告提出按9个月计算停工留薪期工资，本院不予采纳。 四、原告工伤住院期间的护理费、住院伙食费、营养费、交通费以及后期治疗费被告是否应赔偿问题。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费、以及经医疗机构出具证据，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”。第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。第三十四条第一款规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费”；《中华人民共和国社会保险法》第三十八条：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性工伤医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费”。《江西省实施办法》第二十条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。”依照上述法律规定，原告因工受伤住院期间，被告认可原告需要1人护理，但未委派人员进行护理；本院认定原告停工留薪期为12个月，原告停工留薪期间在医院住院的护理费用应由被告支付；并按江西省2018年萍乡市上年度职工基本养老保险使用的在岗职工月平均工资4966元的70%的标准支付护理费。原告住院期间的伙食费2470元，已由保险机构汇入被告账户，原告尚未领取，被告应支付给原告。原告的交通费、垫付的医疗费和后期治疗费，依法是由工伤保险基金支付，应由原告向工伤保险机构申请，原告要求被告支付，本院不予支持。原告要求被告支付营养费，因不属于工伤保险待遇范围，其请求本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条；《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条；《江西省实施办法》第二十条、第二十二条之规定，判决如下： 一、被告萍乡市潘家冲煤矿新峰井自本判决生效之日起十日内支付一次性伤残补偿金32383.12元；一次性伤残就业补助金65295.93元（3109.33元×21个月）给原告陈玉冬； 二、被告萍乡市潘家冲煤矿新峰井自本判决生效之日起十日内支付护理费28620.71元［（4966元÷30天×247天×70%）］，住院伙食补助费2470元给原告陈玉冬； 三、被告萍乡市潘家冲煤矿新峰井自本判决生效之日起十日内支付停工留薪期工资37311.96元（3109.33元×12个月）给原告陈玉冬； 四、驳回原告陈玉冬其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，由被告承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省萍乡市中级人民法院。 审 判 员 刘 玉 梁 二〇二〇年十一月十八日 代理书记员 欧阳嘉慧