宁夏回族自治区银川市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）宁01刑终173号 原公诉机关宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张晓明,住宁夏回族自治区银川市。2019年1月15日因涉嫌危险驾驶罪被银川市公安局交通警察分局取保候审；2019年8月7日被银川市金凤区人民检察院取保候审；2019年8月8日被银川市金凤区人民法院取保候审。 辩护人王某、石某，宁夏辅德律师事务所律师。 宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院审理宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指控原审被告人张某犯危险驾驶罪一案，于2020年6月23日作出(2019)宁0106刑初441号刑事判决。原审被告人张某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年11月2日公开开庭审理了本案。银川市人民检察院指派检察员叶某出庭履行职务。上诉人张某及其辩护人王某、石某到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2016年7月，被告人张某因驾驶与准驾车型不符的车辆，驾驶证被扣留。2019年1月6日22时53分许,被告人张某醉酒后驾驶×××号小型普通客车在银川市金凤区,沿银盛路行驶至唐渠大酒店门口时被查获。被查获后，被告人张某出示了其持有并使用的变造的驾驶证。经银川市公安局物证鉴定所鉴定：被告人张某血液中乙醇含量为145.08mg/100mL。 另查明，被告人张某在归案后如实供述所犯罪行。2019年1月10日，被告人张某因于2019年1月6日22时53分，驾驶×××号小型普通客车沿银盛路由东向西行驶至唐渠大酒店门口路段时，实施驾驶证被依法扣留期间驾驶机动车、使用变造的机动车驾驶证违法行为，被银川市公安局交通警察分局行政拘留三日。同日，银川市拘留所因张某病情严重可能危及生命安全的情形建议银川市公安局交通警察分局停止执行拘留。2019年1月10日，被告人张某因于2019年1月6日22时53分，在银盛路唐渠大酒店门口实施驾驶证被依法扣留期间仍驾驶机动车，使用变造的机动车驾驶证违法行为被银川市公安局交通警察支队金凤区二大队罚款5200元。2019年1月17日，被告人张某因于2019年1月6日22时53分，在银盛路唐渠大酒店门口实施醉酒后驾驶机动车违法行为被银川市公安局交通警察支队吊销机动车驾驶证，五年内不得重新考取机动车驾驶证。2016年8月23日，被告人张某因于2016年8月14日16时36分在长城中路正源南街口400米实施驾驶与驾驶证载明的准驾车型不相符合的车辆的违法行为被银川市公安局交通警察支队金凤区二大队罚款1500元。 上述事实，有经法庭公开质证、认证的下列证据予以证实：受案登记表、立案决定书、查获经过、基础信息、前科、在逃、涉毒人员查询证明、身份证、机动车行驶证复印件、驾驶人、机动车查询结果单、信息查询记录、行政强制措施凭证、行政处罚决定书、行政处罚告知笔录、现场照片、呼气式酒精检测单、当事人血样提取登记表、鉴定委托书、检验报告、证人李某的证言、证人刘强的证言、证人徐某的证言、被告人张某的供述与辩解。 原判认为，被告人张某在驾驶证被依法扣留期间仍醉酒后驾驶机动车在道路上行驶，并使用变造的机动车驾驶证，其行为已构成危险驾驶罪，应予刑事处罚。公诉机关指控成立。被告人张某归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可依法从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。辩护人关于本案事实不清，证据不足，指控被告人张某构成危险驾驶罪不能成立的辩护意见，经查，有被告人供述与辩解、书证、呼气式酒精检测单、鉴定意见等证据证实，辩护人提出的证据不能采信的意见已经补充证据补强，本案证据足以证实被告人张某醉酒后驾驶机动车，构成危险驾驶罪，辩护人该意见不予采纳。辩护人关于被告人张某具有坦白情节的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部＜关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见＞》第二条第（五）项之规定，判决：被告人张某犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币四千元。 上诉人张某的上诉理由，对饮酒后驾驶机动车的事实没有异议，但认为本案事实不清，关键证据存在重大瑕疵，对提取血样时使用含醇消毒液的合理怀疑无法排除。请求二审法院依法改判其无罪。 辩护人的辩护意见，本案事实不清、证据不足，公安机关办案过程存在重大瑕疵，一审判决有误，量刑畸重。现有证据不能排除提取被告人张某血样时使用含醇消毒剂的合理怀疑，收集在卷的血液中乙醇含量鉴定文书不能作为定案依据。如认定张某构成危险驾驶罪，应考虑其具有坦白情节，使用变造驾驶证不属于法定从重情节，具有驾驶资格，在新冠肺炎抗疫工作中表现突出，可从宽处理。综上，建议二审法院依法改判，对张某免予处罚或适用缓刑。 二审出庭履行职务检察人员认为，一审判决定罪准确，认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，建议二审法院对张某犯危险驾驶罪的罪名和量刑予以维持。本案中张某使用了买卖、变造的驾驶证件，涉嫌伪造、变造、买卖身份证件罪，建议将本案发回重审，要求公安机关补充此罪的相关证据移送起诉。 经二审查明的事实与一审一致，认定事实的证据均经一审、二审当庭举证、质证，合法、有效，本院予以确认。 本院认为，上诉人张某醉酒后驾驶机动车在道路上行驶，其行为已构成危险驾驶罪，原公诉机关指控上诉人张某犯危险驾驶罪的罪名成立。 关于上诉人张某及其辩护人所提本案事实不清、证据不足，现有证据不能排除提取张某血样时使用含醇消毒剂的合理怀疑，收集在卷的血液中乙醇含量鉴定文书不能作为定案依据的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人及辩护人所称提取血样时使用含醇消毒剂的怀疑没有证据支持。根据现场照片、当事人血样提取登记表、证人徐某的证言，可以确实充分的证实公安民警查获张某后，将其带至医院。护士徐某按照民警的要求采取血样，并填写当事人血样提取登记表。该登记表记载消毒液名称为“碘伏”。徐某明确表示“我们用什么消毒液就在登记本上写什么消毒液”“交警要求用什么就用什么消毒液”。本案血液乙醇含量检验的鉴定程序合法，鉴定方法科学，鉴定检材有效无污染，鉴定结果客观真实。综上，该上诉理由不能成立，辩护意见不予采纳。 关于上诉人张某的辩护人所提一审判决量刑畸重，建议对张某免予处罚或适用缓刑的辩护意见。经查，一审判决已认定上诉人张某有坦白情节，并对其从轻处罚。但上诉人张某具有使用变造的机动车驾驶证的从重处罚情节，且其被抓获后通过谎报姓名、出示变造的机动车驾驶证试图隐瞒真实身份，相比较其他同类犯罪，其主观恶性和社会危害性更大。因此，一审判决量刑符合法律规定，该辩护意见不予采纳。 二审出庭履行职务检察员建议对张某犯危险驾驶罪的罪名和量刑予以维持的意见成立，予以采纳；建议发回重审，对张某买卖、变造驾驶证件，涉嫌伪造、变造、买卖身份证件罪的部分要求公安机关补充证据移送起诉的意见，因该部分事实尚未立案侦查，且可另案处理，不予采纳。 综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 郭 鹏 审判员 徐玉芳 审判员 宋名一 二〇二〇年十一月三日 书记员 曾 睿 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。