山东省肥城市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0983民初3776号原告：山东金铭能源开发有限公司，住所地：肥城市文化路**。法定代表人：栾文杰，总经理。委托诉讼代理人：朱绍显，山东鼎海律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐健，山东康辉律师事务所实习律师。被告：青岛奥博顺拓气体有限公司，住所，住所地：青岛市崂山区松岭路**青岛国际高尔夫俱乐部**div>法定代表人：牟元波，总经理。被告：奥博燃气供应（泰安）有限公司，住所地：山东省，住所地：山东省泰安市肥城市汶阳镇驻地div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：牟元波，总经理。被告：牟元波，男，1973年12月26日出生，汉族，住青岛市四方区。上述三被告委托诉讼代理人：王新华，山东同成律师事务所律师。原告山东金铭能源开发有限公司（以下简称金铭能源公司）与被告青岛奥博顺拓气体有限公司（以下简称奥博顺拓气体公司）、奥博燃气供应（泰安）有限公司（以下简称奥博燃气供应公司）、牟元波公司设立纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金铭能源公司的委托诉讼代理人朱绍显、徐健，被告奥博顺拓气体公司、奥博燃气供应公司、牟元波的委托诉讼代理人王新华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金铭能源公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告奥博顺拓气体公司签订的《合作框架协议》，被告奥博顺拓气体公司向原告支付违约金350万元；2、判令解除原告与被告奥博燃气供应公司的《企业托管协议》，被告奥博燃气供应公司及被告牟元波向原告支付应分利润、赔偿损失1万元（具体金额以实际审计评估为准）；3、诉讼费等由被告承担。事实和理由：原告与被告奥博顺拓气体公司签订合资框架协议，约定如被告不履行出资义务，应向原告支付注册资本额10%的违约金；与被告奥博燃气供应公司签订企业托管协议，约定被告应确保下游客户用气量充足，且每月各自按50%分配毛利。两合同签订后，被告出现违约，应承担违约责任；被告牟元波是被告奥博燃气供应公司的法定代表人及唯一股东，应对其债务承担连带责任。特具状起诉。被告奥博顺拓气体公司辩称，原告未按照合资框架协议约定对合资公司“山东润汶能源有限公司”进行相应变更，已属违约，且原告也未按约定在进行资产评估后将所有资产转至合资企业，根据约定，被告未出资并非违约。且原告涉及众多诉讼，其资产已被多轮查封，自签订合资框架协议至今也未能偿还债务解除被查封资产，在其严重违约的情况下，被告同意解除合资框架协议并保留追究原告违约责任的权利。被告奥博燃气供应公司辩称，双方签订企业托管协议后，被告积极与原告债权人协商并垫付欠款，债权人才同意原告继续使用被查封的管网资产，被告在托管期间积极履行资产维护职责，并筹措资金恢复了原告官网供气，原告未按照托管协议约定向被告移交营业执照、印鉴等全部公司经营管理资料，在其经营实现盈利后，也未向被告支付任何盈利。被告牟元波辩称，被告虽系奥博燃气供应公司的唯一股东，但该公司系依法成立的，应以其公司全部财产对公司债务承担责任，原告要求被告牟元波承担责任无事实及法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交被告奥博顺拓气体公司、奥博燃气供应公司注册信息一份，2018年9月6日原告与被告奥博顺拓气体公司签订的合资框架协议一份，2019年6月10日与被告奥博燃气供应公司签订的企业托管协议一份，被告对上述证据的真实性无异议。原告另提交2020年7月31日与被告奥博燃气供应公司、肥城市燃气公司签订的关于解除合同及托管相关事宜的协议一份。经审查，上述证据来源合法、真实有效，与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。被告为支持其答辩意见，向本院提交合资框架协议一份，山东润汶资产管理有限公司工商登记信息一宗，（2017）鲁0983民初3908号民事判决书及（2017）鲁0983执保733号协助执行通知书、强制执行申请书、执行裁定书各一份，企业托管协议一份，垫付款确认函一份，表具退还工作单、网上银行电子回单及退还表运费发票一宗，担保协议一份，部分债务承担协议、网上银行电子回单及款项支付确认函各一份，关于解决汶阳镇土地历史遗留问题的协议、网上银行电子回单及汶阳镇政府收据各一份，上述证据均为复印件，原告对此不予质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月6日，原告金铭能源公司（乙方）与被告奥博顺拓气体公司（甲方）签订合资框架协议，约定双方经友好协商，协定在山东省肥城市汶阳镇设立合资公司（拟将山东润汶能源有限公司变更股东和名称变更），合作内容为：出资：合资公司的注册资本为3500万元（已注册），奥博顺拓气体公司认缴2310万元，出资方式为货币，持股比例为66%，金铭能源公司认缴出资1190万元，出资方式为实物，持股比例34%，双方对法人治理作出约定，特别约定：甲乙双方签订本协议后，开始进行山东润汶能源有限公司股东股权变更和公司名称变更，本协议签订后，甲乙双方委托有资质的第三方对乙方的所有资产进行评估，包括燃气特许经营权、区域、下游客户及管道等，甲乙双方在评估价值签字认可后，乙方将燃气特许经营权、区域、下游客户及管道等按照法定或合理的方式变更或移交到合资公司名下后，甲方根据乙方资产的实际移交情况，在每份资产实际移交后的3个工作日内，甲方按照评估价值66%的比例支付给乙方款项。在合资公司成立生效前，首先由甲方对“山东金铭能源开发有限公司”业务进行整体托管（另行签订托管合同），对于甲方为乙方垫付的建设款和利息，甲方可从向乙方支付的款项中予以扣除，甲方应在经评估的乙方资产转到合资公司名下10个工作日内，按照出资比例出资到位，乙方将经评估的资产转到合资公司名下后，即视为全部出资已经到位。违约责任：甲方不履行或不足额履行本合同所约定按时向乙方支付款项义务或甲方不履行或不足额履行本合同所约定按时向合资公司出资义务，甲方应该向乙方支付相当于合资公司注册资本额10%的违约金，违约金不足以弥补守约方的损失的，还应承担赔偿责任。若乙方不按约定将评估的乙方资产转移到合资公司名下，乙方应该向甲方支付相当于合资公司注册资本额10%的违约金，违约金不足以弥补守约方损失的，还应承担赔偿责任。2019年6月10日，原告金铭能源公司（甲方、委托方）与被告奥博燃气供应公司签订企业托管协议，约定：2019年6月3日，金铭能源公司股东会通过决议，决定对公司实施整体业务托管经营，为尽快解决官网补气满足用户需求，并尽快实现双方合资，甲方同意授权乙方对公司实施整体业务托管，本协议项下托管标的名称为山东金铭能源开发有限公司，托管期限至合资公司正式完成合资为止。托管经营期限内，乙方全面负责公司的生产、经营、安全管理等，公司的产权隶属关系保持不变，公司资产依法归公司所有。乙方的权利义务中约定甲方同意在此期间乙方以乙方名义与甲方此前签约的工业及民用户进行天然气交易，收支气款并开具发票，由乙方以乙方名义获取上游管道气源或LNG调峰的形式实现燃气供应，并配合乙方变更与此相关的上下游合同主体。托管事项的交接：本协议生效后5日内，甲方负责拟订企业托管移交清单，向乙方移交企业法人营业执照及其他印鉴、银行账号、管理文件、人事档案、业务档案、技术资料、财务账册、资产凭证等全部公司经营管理资料，鉴于单位公章的特殊性，甲方公章暂由甲方保管，按照用章规定给乙方盖章。企业移交公章完成后3日内，甲乙双方共同对企业托管移交清单进行签章确认，乙方实际接管公司。自协议生效之日起，每月的经营毛利按照乙方50%，甲方50%的比例分配，每一个月兑现一次，具体为每月初五日内，甲乙双方对账无误后，根据全部收入，由乙方兑现给甲方上月收入。业务托管是为了促进乙方山东金铭能源开发有限公司和奥博燃气供应（泰安）有限公司合资顺利进行，所以在乙方取得肥城市燃气公司天然气经营区域三个月之内，乙方必须完成山东金铭能源开发有限公司和奥博燃气供应（泰安）有限公司所有合资事宜，否则，此协议自动作废。2020年7月31日，被告奥博燃气供应公司（甲方）与原告金铭能源公司（乙方一）、案外人肥城市燃气公司（乙方二）签订关于解除合作及托管相关事宜的协议，内容为：鉴于甲乙双方曾于2019年签订企业托管协议及收购合作协议，双方既未履行合作协议，亦未在托管业务中获得良好的发展前景，据此经双方协商一致，决定解除全部托管及合作协议，现就相关结束托管以及合作的收尾工作作出如下约定：一、双方就代管期间甲方代垫资金及代管期间基于保证供气所产生的各类成本及供气收入进行对账，自本协议签字之日起，十日内完成全部对账工作，对账单作为本协议附件，与本协议具有同样的法律效力。二、根据双方此前签订的协议，乙方应当承担甲方在代管期间支出的全部代垫资金及承担的其他成本，同时获得代管期间应获取的收益分成，双方同意在对账完成后三日内，根据对账结果，完成相应款项支付。完成全部的对账及支付后，双方另行签署企业托管经营终结确认书，全部合作终止。任何乙方不履行本协议，导致不能按时完成对账或完成支付的，违约方按照每个工作日拾万元承担违约金。2020年8月3日，原告诉来本院要求解除分别与两被告签订的合资框架协议及企业托管协议，并判令被告奥博顺拓气体公司支付违约金，判令被告奥博燃气供应公司、牟元波支付应分利润及损失。案经开庭审理，因双方各持己见，致法庭调解未达成一致意见。庭审过程中，原告向本院提交司法会计审计申请书，申请本院依法确定审计评估机构对被告奥博燃气供应公司自2019年6月3日起至今的财务收支状况及利润数额进行审计。本院认为，本案争议焦点为：一、原告要求解除与被告奥博顺拓气体公司签订的合资框架协议能否得到支持；二、原告要求被告奥博顺拓气体公司支付违约金能否得到支持；三、原告要求解除与被告奥博燃气供应公司签订的企业托管协议能否得到支持；四、原告要求被告奥博燃气供应公司、牟元波向其支付应分利润并赔偿损失能否得到支持。关于焦点一，原、被告签订的合资框架协议是双方真实意思表示，不违反法律规定，自成立时生效，现原告起诉要求解除该协议，被告答辩称同意解除该协议，均系真实意思表示，该协议可以依法解除。关于焦点二，双方在协议中约定，被告奥博顺拓气体公司应在评估的原告金铭能源公司资产转到合资公司名下10个工作日内按照出资比例出资到位，但本案中原告未举证证实其已履行转移资产的义务，现主张要求被告承担未出资到位的违约责任，无事实及法律依据，依法不应得到支持。关于焦点三，本院认为，原告金铭能源公司与被告奥博燃气供应公司于2020年7月31日签订关于解除合作及托管相关事宜的协议，该协议系双方真实意思表示，应认定自协议达成之日起双方签订的企业托管协议业已解除，现原告起诉再次主张解除该协议，本院对此不予处理。关于焦点四，本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，本案原告主张被告应向其分配利润并赔偿损失，但未提交相应证据证实被告奥博燃气供应公司已接受托管并在托管期间存在盈利，亦未提交证据证实其存在损失以及要求被告赔偿的依据，故对该诉讼请求，本院不予支持，对于原告申请对被告奥博燃气供应公司的财务收支及利润数额申请司法审计，本院亦认为缺乏事实及法律依据，对此不予准许。据此，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、解除原告山东金铭能源开发有限公司与被告青岛奥博顺拓气体有限公司签订的《合资框架协议》；二、驳回原告山东金铭能源开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17440元，财产保全费5000元，由原告山东金铭能源开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员 王 印二〇二〇年十一月二十日书记员 姜浩欣