北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京01民终7933号上诉人（原审被告、原告）：北京梦想城堡信息技术有限公司，住所地北京市海淀区高里掌路**院**楼****。法定代表人：田晖，总经理。委托诉讼代理人：谢逸飞，北京市中伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢宇浩，北京市中伦律师事务所律师。被上诉人（原审原告、被告）：董艳颖，女，1976年5月21日出生，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：胡瑞，北京柏舟律师事务所律师。原审被告：北京河狸家信息技术有限公司，住所地北京市朝阳，住所地北京市朝阳区曙光西里**院**楼******iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：孟醒，执行董事。上诉人北京梦想城堡信息技术有限公司（以下简称梦想城堡公司）因与被上诉人董艳颖、原审被告北京河狸家信息技术有限公司（以下简称河狸家公司）劳动争议一案，不服北京市海淀区人民法院（2020）京0108民初7316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人梦想城堡公司之委托诉讼代理人谢逸飞、被上诉人董艳颖之委托诉讼代理人胡瑞到庭参加诉讼，被上诉人河狸家公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。梦想城堡公司上诉请求：撤销一审判决，改判梦想城堡公司无需支付董艳颖停工留薪期工资差额209631.69元、违法解除劳动合同赔偿金50802元。事实与理由：1.董艳颖未在梦想城堡公司工作期间发生工伤；2.董艳颖违反《劳动合同法》、《竞业禁止协议》，梦想城堡公司有权依法解除与董艳颖的劳动合同。董艳颖辩称，同意一审判决，请求维持原判，驳回梦想城堡公司的全部上诉请求。河狸家公司未到庭发表意见，亦未提交书面意见。董艳颖向一审法院起诉请求：要求梦想城堡公司支付：1.2017年9月8日至2018年1月7日期间停工留薪期工资差额298880元；2.违法解除劳动合同赔偿金95328元。梦想城堡公司向一审法院起诉请求：1.无需支付董艳颖2017年9月8日至2017年12月7日期间停工留薪期工资223160元；2.无需支付董艳颖违法解除劳动合同赔偿金63552元；3.诉讼费用由董艳颖承担。一审法院认定事实：董艳颖于2017年3月6日与梦想城堡公司签订劳动合同，合同期限为2017年3月6日至2020年3月5日。董艳颖入职后被梦想城堡公司派驻在河狸家公司工作，受梦想城堡公司的技术管理人员梁某管理。董艳颖的月工资标准为税前76320元，由梦想城堡公司每月十四五号发放董艳颖上一个自然月的工资，2018年3月15日发放的董艳颖最后一笔工资。2019年1月3日，海淀区人社局向董艳颖下发京海人社工伤认（1080T372643）号《认定工伤决定书》，认定2017年9月7日20时30分董艳颖在下班途中发生交通事故并造成其在事故中受伤，经医院诊断为“右足第五跖骨骨折”，并认定其为工伤。梦想城堡公司不服该认定决定，向海淀法院提起行政诉讼，请求撤销该《认定工伤决定书》，该院认为海淀区人社局作出的认定工伤决定书认定事实清楚、程序合法、适用法律正确，故判决驳回了梦想城堡公司的诉讼请求。梦想城堡公司不服该判决，向北京市第一中级人民法院（以下简称一中院）提起上诉，后一中院于2019年10月28日作出（2019）京01行终994号行政判决书，判决驳回上诉，维持一审判决。根据《北京市停工留薪期分类目录（试行）》的规定，按照董艳颖的受伤部位，其应享有3个月的停工留薪期。2017年9月8日至2018年1月7日期间，董艳颖一直向梦想城堡公司提交病假条，梦想城堡公司按照每月1600元的标准向董艳颖发放了病假工资，梦想城堡公司每月为董艳颖缴纳了社保及公积金个人部分合计5135.2元，2017年9月梦想城堡公司为董艳颖代扣代缴1311.13元个人所得税。董艳颖主张根据其伤情等级，其应当享有4个月的停工留薪期，因此梦想城堡公司应支付其2017年9月8日至2018年1月7日期间4个月的停工留薪期工资差额。为此董艳颖提交了交通事故认定书、煤炭总医院诊断证明书、北戴河医院诊断证明书、杭州市第一人民医院诊断证明书、首都医科大学附属北京朝阳医院门诊诊断证明书作为证据，以上证据显示有董艳颖于2017年9月7日交通事故事实以及事故发生后董艳颖的就诊情况。董艳颖另提交了北京通达首诚司法鉴定所的司法鉴定意见书复印件作为证据，内容显示：“鉴定意见：被鉴定人董艳颖误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日。”梦想城堡公司对上述证据的真实性认可，反驳称鉴定是因交通事故出具的，与本案无关，鉴定意见不能作为确定停工留薪期的标准，对停工留薪期的认定应该以工伤决定书为依据，及参考《北京市停工留薪期分类目录（试行）》的规定。梦想城堡公司主张根据《北京市停工留薪期分类目录（试行）》关于停工留薪期的规定，董艳颖的停工留薪期应该为3个月而不是4个月。董艳颖与梦想城堡公司均认可双方劳动合同于2018年2月24日解除。董艳颖主张梦想城堡公司以电话方式通知其解除，理由为其病休期间在杭州参加其他公司的面试，但是其并不存在该事实。为此董艳颖提交了与梦想城堡公司赵某的电话通话录音作为证据，内容显示有如下对话：“董艳颖：我现在是等于还在病假其嘛，第一个方面是他们给我发了一个什么通知书，我没有收到的那个东西，如果要是说有什么情况的话，就等于是我被公司开掉了，是这意思吧，说白了。赵某：他们解除了，寄了一个解除合同给你，估计可能还没收到还是怎么样之类的，他们说寄了两次都被拒收了……”梦想城堡公司对录音的真实性予以认可，对证明目的不予认可。梦想城堡公司主张一个出差员工在阿里巴巴看见董艳颖在面试，董艳颖于其所谓的工伤病假期间，擅自前往杭州参加阿里巴巴的入职面试，试图入职与其公司具有竞争关系的公司，严重违反了其公司的《竞业禁止协议》、《劳动合同书》，给其公司造成重大影响，符合《劳动合同书》约定的解除条件，其公司无需支付任何赔偿。梦想城堡公司为此提交了以下证据作为证明：1.《劳动合同书》，其中第二十五条第二款约定：“乙方为谨慎处理本职工作或违反公司规章制度，导致公司产生较大经济损失的，乙方有责任补偿公司的直接经济损失，乙方同意甲方有权从乙方的收入中进行抵扣，不足部分，乙方补足。”第二十八条保密条款约定：“……乙方应对保密信息严格保密，不得向任何第三方（包括但不限于：甲方的其他员工除非该披露是处于工作的需要、任何竞争对手及任何其它个人或实体除非该等披露是为了甲方利益的等）披露任何保密信息或允许该信息被披露给上述任何第三方……”；2.《竞业禁止协议》，内容显示甲乙双方分别为梦想城堡公司和董艳颖，内容显示有：“……除甲方与乙方另有其他书面约定外，在受雇于甲方期间以及乙方与甲方的劳动关系结束后的两（2）年内，在区域内，乙方不得直接或间接地设立、经营、参与任何与甲方或任何关联公司直接或间接竞争的实体或个人，不得直接地或间接地为该等实体或个人工作、提供财务支持、担任或任何建议，亦不得直接或间接地从事任何与甲方或其他任何关联公司业务相类似的活动……”；3．聊天记录截图复印件，内容显示有昵称为“海贝”的人员称：“刚跟老板开完会，人力成本要从680万左右降到600万，裁人是不可避免了”；4.阿里巴巴公司百度百科介绍，内容显示阿里巴巴公司的基本信息。董艳颖对《劳动合同书》、《竞业禁止协议》的真实性、证明目的认可，对聊天记录截图复印件的真实性、证明目的不予认可，称阿里巴巴百度百科介绍的真实性无法核实，证明目的不予认可。董艳颖以要求梦想城堡公司、河狸家公司支付工资及要求继续履行劳动合同为由向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，该仲裁委员会裁决：1.北京梦想城堡信息技术有限公司支付董艳颖停工留薪期工资差额224160元；2.北京梦想城堡信息技术有限公司支付董艳颖违法解除劳动合同赔偿金63552元。董艳颖、梦想城堡公司均不服该仲裁裁决，均于法定期限内向法院提起诉讼，董艳颖起诉在先。一审法院认为，关于停工留薪期工资差额一节，工伤职工的合法权益受法律保护。董艳颖在2017年9月7日受到的交通事故伤害已经被法定部门认定为工伤。且各方均认可参照《北京市停工留薪期分类目录（试行）》的规定，董艳颖应享有三个月停工留薪期。梦想城堡公司不认可工伤认定结果，并提起行政诉讼，但终审判决维持了该工伤认定决定。董艳颖虽主张应依据鉴定意见书，享有4个月停工留薪期，但鉴定意见书并非确定停工留薪期长度的参考依据。据此，法院认定董艳颖停工留薪期为3个月。根据梦想城堡公司支付董艳颖上述期间的工资及为其缴纳社会保险及公积金的情况，经核算，梦想城堡公司应支付董艳颖2017年9月8日至2017年12月7日期间的停工留薪期工资差额209631.69元。鉴于董艳颖在2017年12月8日至2018年1月7日休病假，且梦想城堡公司亦已经足额支付了病假工资，故上述期间不存在差额。关于违法解除劳动合同赔偿金一节，因用人单位作出解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。梦想城堡公司主张董艳颖于工伤病假期间，擅自前往杭州参加阿里巴巴的入职面试，试图入职与其公司具有竞争关系的公司为由，据此其公司有权解除劳动合同，但未提交相应证据证明以上事实的存在，据此梦想城堡公司解除与董艳颖的劳动合同缺乏事实依据，属于违法解除劳动合同，故梦想城堡公司应向董艳颖支付违法解除劳动合同赔偿金。鉴于双方均认可劳动合同解除的时间为2018年2月24日，且董艳颖离职前十二个月的平均工资高于2017年度职工月平均工资三倍（25401元），经核算，梦想城堡公司应支付董艳颖违法解除劳动合同赔偿金50802元。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定，判决：一、北京梦想城堡信息技术有限公司于判决生效之日起七日内向董艳颖支付二〇一七年九月八日至二〇一八年十二月七日期间停工留薪期工资差额209631.69元；二、北京梦想城堡信息技术有限公司于判决生效之日起七日内向董艳颖支付违法解除劳动合同赔偿金50802元；三、驳回董艳颖的其他诉讼请求；四、驳回北京梦想城堡信息技术有限公司的其他诉讼请求。二审中，双方当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于停工留薪期工资差额一节，京海人社工伤认（1080T372643）号《认定工伤决定书》认定董艳颖为工伤，且（2019）京01行终994号行政判决书亦认可上述工伤认定结果，故梦想城堡公司应支付董艳颖停工留薪期工资差额。关于违法解除劳动合同赔偿金一节，梦想城堡公司主张董艳颖泄露公司机密且擅自参加与其公司具有竞争关系的阿里巴巴公司的入职面试，其公司因此与董艳颖解除劳动合同，不应支付董艳颖违法解除劳动合同赔偿金，但梦想城堡公司未提交充分的证据证明其上述主张，故本院对其主张不予采信，一审法院判决梦想城堡公司支付董艳颖违法解除劳动合同赔偿金并无不当，本院予以确认。综上所述，梦想城堡公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费十元，由北京梦想城堡信息技术有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  姚 红审 判 员  赵 斌审 判 员  刘 芳二〇二〇年十一月二十三日法官助理  张 治书 记 员  王可欣