四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终13785号 上诉人（原审原告）：成都禾创药业集团有限公司，住所地：四川省成都市青羊区敬业路******。 法定代表人：李卫阳，董事长。 委托诉讼代理人：何强，男，公司员工。 委托诉讼代理人：李晓云，四川韬世律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：莫红梅，女，1971年10月9日出生，汉族，住四川省成都市武侯区。 委托诉讼代理人：周红洋，四川伟旭律师事务所律师。 上诉人成都禾创药业集团有限公司（以下简称禾创公司）因与被上诉人莫红梅劳动争议一案，不服四川省成都市青羊区人民法院（2020）川0105民初3603号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月26日立案后，依法由审判员谢剑适用普通程序独任审理。本案现已审理终结。 禾创公司上诉请求：撤销一审判决并改判支持禾创公司全部诉讼请求，即禾创公司不向莫红梅支付经济补偿金39937.5元、不向莫红梅支付2018年8月、9月绩效工资4923.08元、不向莫红梅支付2019年1月至7月暂扣绩效工资3446.17元。事实和理由：（一）一审法院判决禾创公司向莫红梅支付经济补偿金，系事实认定不清，适用法律错误。首先，禾创公司财务部设置了8个竞聘岗位，只有6人报名参加，尚有2个空缺职位，不存在没有岗位的情况，其次，在禾创总公司被收购之前，莫红梅系在子公司担任财务经理，合同中也明确其岗位为民生兼职特欧（子公司）财务部经理，而并非禾创公司的财务部经理。按照禾创公司相关规定，总公司的财务经理由集团公司指定。禾创总公司因经营状况发生变化，被鹭燕公司收购后，民生、欧特等子公司被剥离，由于以上客观原因导致只能将莫红梅调回禾创总公司就职，以上情况属于《中华人民共和国劳动合同法》中“其他劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，劳动合同无法履行”的情形。由于客观原因导致莫红梅不能再完全按照合同中明确的岗位在子公司担任财务经理，禾创公司经与莫红梅沟通后安排其在总公司财务部任职，莫红梅也在财务部就职财务岗位，期间没有提出任何异议，后经过禾创公司职工代表大会讨论通过，实行岗位竞聘制度，莫红梅在有充分报名时间、参加时间的情况下，主动放弃参加竞聘，并拒绝禾创公司的调岗安排，主动提出辞职，系其自行选择行为，应当自行承担责任。禾创公司不应向莫红梅支付经济补偿金；（二）一审法院判决禾创公司向莫红梅支付2019年8月、9月绩效工资，系事实认定不清，适用法律错误。莫红梅主动放弃参加禾创公司财务部竞聘，2019年6月24日起，禾创公司陆续向莫红梅送达竞聘结果通知、岗位工作交接通知、安排工作岗位通知，莫红梅拒绝到岗，导致其处于待岗状态。禾创公司向莫红梅发放其待岗期间（2019年8月、9月）基本工资。莫红梅无故待岗，并未实际参与工作，按照禾创公司《员工绩效发放办法》第三条第六项的规定，待岗人员不发放绩效工资。《员工绩效发放办法》系禾创公司第三届工会委员会2019年第一次职工代表大会讨论通过并从2019年8月1日开始执行生效。2019年7月、8月、9月莫红梅无故待岗，8月、9月的待岗行为发生在《员工绩效发放办法》后，应当予以适用，禾创公司不向莫红梅支付2019年8月、9月的绩效工资合法合规。一审法院认为莫红梅在待岗期间，正常打卡上班，认定禾创公司向莫红梅支付绩效工资，没有事实和法律依据。（三）一审法院判决禾创公司向莫红梅支付2019年1月—7月暂扣绩效工资，属事实认定不清，法律适用错误。2019年1月—7月暂扣绩效工资，系上级集团公司根据年度经营完成情况确定，该部分款项系每个部门优先完成工作的基础上，年底同意拨付到部门，再由部门统一发放。由于莫红梅未参加竞聘，也不接受禾创公司三次重新安排的岗位，并在2019年10月主动辞职，未达到发放该笔奖励款项的条件。但是经禾创公司考虑，在对其辞职信的回复中明确：若莫红梅办理完毕离职手续，即向其支付该笔款项，但因莫红梅一直未到禾创公司实际办理离职手续，未达到支付条件，该笔款项不应予以支付。综上，一审法院认为禾创公司在竞聘时未提供与莫红梅劳动合同约定相同岗位，且就变更劳动合同岗位未与莫红梅协商一致，判决禾创公司向莫红梅支付经济补偿金和绩效工资，属事实认定错误，法律适用错误，应予改判。 莫红梅辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回禾创公司的上诉，维持一审判决。（一）2019年6月28日，禾创公司下发第一份书面《通知》，要求莫红梅于“2019年7月1日下午4点到人力资源部报到，于7月2日起前往储运部从事辅助勤杂类工作（勤杂岗），工作另行安排”，莫红梅口头向禾创公司拒绝转岗安排。2019年7月1日上午9点左右，禾创公司已将莫红梅的工位移出财务部，收走了包括电脑（财务系统）在内的所有办公用品，导致莫红梅无法按照劳动合同的约定正常提供劳动。从2019年8月起，在双方就变更工作岗位未能达成一致意见，莫红梅按禾创公司要求正常打卡上班的情况下，禾创公司以“待岗人员”工资标准，向莫红梅计发8月和9月的工资违反了《中华人民共和国劳动法》第五十条以及《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项的规定。截止同年9月30日，莫红梅收到禾创公司3份转岗通知，莫红梅均明确书面拒绝“转岗”安排。2019年10月8日，莫红梅以“用人单位未按照合同约定提供劳动保护和劳动条件，未及时足额支付劳动报酬”为由，向禾创公司提交《辞职信》，同年10月10日，禾创公司向莫红梅发出《关于对的答复》，明确“同意你的辞职”，双方的劳动合同于2019年10月10日解除，禾创公司应按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（一）项的规定，向莫红梅支付经济补偿金；（二）禾创公司扣发莫红梅2019年1月至7月绩效工资3446.17元，同年8月、9月绩效工资合计4923.08元事实清楚。2019年6月14日，禾创公司下发《关于公司财务部岗位设置及应聘的通知》（成禾药集发【2019】29号），开启了2019年的内部竞聘工作，莫红梅未报名参与本次竞聘，原因有二：第一，莫红梅与禾创公司签订的劳动合同约定的工作岗位为“民生兼职特欧财务经理”，而财务部经理和副经理岗位均不参与本次竞聘，直接导致莫红梅无岗位可竞。第二，2019年6月13日至19日，莫红梅申请了年休假，带着儿子在杭州度假，6月20日，销假上班的第一天又被安排到高新西区百草路969号开会，导致莫红梅根本无时间和精力准备竞聘事宜。如前所述，禾创公司为莫红梅四次转岗未能成功即扣发莫红梅2019年8月、9月绩效工资，违反了《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定。另外，禾创公司在上诉状中明确其尚未向莫红梅支付2019年1月至7月扣发的绩效工资，禾创公司应依法向莫红梅支付前述两笔款项。 禾创公司向一审法院起诉请求：1.依法判决禾创公司不予支付莫红梅经济补偿金、2019年8月及9月绩效工资、2019年1月至7月暂扣绩效工资；2.该案诉讼费用由莫红梅承担。 一审法院判决：依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十五条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、禾创公司于判决发生法律效力之日起十日内支付莫红梅解除劳动合同经济补偿金39937.5元；二、禾创公司于判决发生法律效力之日起十日内支付莫红梅2019年8月、9月绩效工资4923.08元；三、禾创公司于判决发生法律效力之日起十日内支付莫红梅2019年1月至7月暂扣绩效工资3446.17元；四、驳回禾创公司其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由禾创公司负担。 禾创公司在二审中提交证据：1.《成都禾创药业集团有限公司员工竞聘管理办法》。拟证明：竞聘制度的内容合法合理；2.《关于公司财务部岗位设置及竞聘的通知》（成禾药集发[2019]29号）。3.《关于公司竞聘相关事项补充说明的通知》；4.禾创财务群微信聊天记录（一审已提交，不再重复举证）。证据2至证据4拟证明：禾创公司充分履行了竞聘制度实施的通知义务，莫红梅自行放弃参加竞聘。5.《财务管理中心组织机构图》。拟证明：禾创公司实施的岗位竞聘制度是在合理充分的岗位安排情况下进行的，莫红梅自行放弃参加竞聘导致落聘，应当自行承担后果。6.《2019年禾创岗位竞聘评分表》；7.《三级管理人员考核评分表》。证据6至证据7拟证明：禾创公司事实的考核评分有明确的依据。莫红梅自行放弃未参加竞聘，也就并未参与评分，其陈述的评分支付不公平没有理由，且与本案无关联。莫红梅质证认为，对证据1的真实性、合法性及关联性均不予认可；对证据2、证据3的真实性、合法性认可，但不具有关联性。该组证据明确经理和副经理不参与本次竞聘。双方签订的劳动合同约定莫红梅的工作岗位为“民生兼职特欧财务经理”，莫红梅不参与本次竞聘，合情、合理、合约、合法。对证据5至证据7的真实性、关联性均不予认可。本院认为，莫红梅对证据1、证据5至证据7的真实性不予认可，本院无法核实其真实性，对该部分证据不予采信；证据2、证据3不能证明系莫红梅自愿放弃竞聘。本院对证据2、证据3也不予采信。 莫红梅在二审中未提交新证据。 经核查一审卷宗二审查明，成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会作出的《仲裁裁决书》第2页“审理查明”载明“2012年5月入职被申请人处，从事财务中心核算部经理”。 本院经二审查明的其他事实与一审查明的一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点为：1.禾创公司应否向莫红梅支付经济补偿金39937.5元；2.禾创公司应否向莫红梅支付2019年8月、9月绩效工资4923.08元；3.禾创公司应否向莫红梅支付2019年1月至7月暂扣绩效工资3446.17元。针对前述焦点问题，本院分述如下： 关于禾创公司应否向莫红梅支付经济补偿金39937.5元的问题。禾创公司与莫红梅于2016年1月1日签订的劳动合同，约定莫红梅的工作岗位为“民生兼职特欧财务部经理”。在莫红梅未参加禾创公司财务部岗位竞聘后，禾创公司为莫红梅安排“储运部从事辅助勤杂类工作（勤杂岗）”，在莫红梅拒绝后，又为其安排“储运部仓库保管员（试岗）”，莫红梅仍然拒绝到岗。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。”的规定，禾创公司将莫红梅的工作岗位由“民生兼职特欧财务部经理”变更为“储运部从事辅助勤杂类工作（勤杂岗）”和“储运部仓库保管员（试岗）”，未能与莫红梅就岗位变更达成一致意见。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的……”的规定，禾创公司未按合同约定为莫红梅提供合适的岗位，莫红梅有权单方面解除与禾创公司的劳动合同。又根据前法第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”以及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，禾创公司应向莫红梅支付经济补偿金。莫红梅从2012年5月至2019年10月8日在禾创公司工作，禾创公司应向莫红梅支付7.5个月经济补偿金。因莫红梅离职前实际领取平均工资为5325元/月，禾创公司应向莫红梅支付经济补偿金39937.5元（5325元/月×7.5个月）。禾创公司认为莫红梅未参加财务岗位竞聘，也不接受禾创公司另行安排的工作，自行离职，不应向其支付经济补偿金的上诉主张，无事实和法律依据，本院不予支持。 关于禾创公司应否向莫红梅支付2019年8月、9月绩效工资4923.08元的问题。如前所述，因禾创公司未为其安排符合劳动合同约定的工作岗位，导致莫红梅不能提供正常劳动，于2019年8月、9月处于待岗状态，责任应由禾创公司承担。同时，禾创公司于2019年7月30日制定并通过的《员工绩效发放办法》，不能作为莫红梅不应获得绩效工资的依据。一审法院判决禾创公司向莫红梅支付2019年8月、9月绩效工资并无不当。二审中，禾创公司对于莫红梅在正常工作情况下，2019年8月、9月应获得绩效工资4923.08元的金额不持异议，本院予以确认。禾创公司认为莫红梅在2019年8月、9月未提供正常劳动，属于待岗状态，不应获得绩效工资的上诉主张，无事实和法律依据，本院不予支持。 关于禾创公司应否向莫红梅支付2019年1月至7月暂扣绩效工资3446.17元的问题。莫红梅在2019年1月至7月提供了正常劳动，且每月应当暂扣绩效工资的数额已经确定，在双方劳动关系解除时，禾创公司应将该部分暂扣的绩效工资向莫红梅予以支付。一审法院判决禾创公司向莫红梅支付2019年1月至7月暂扣绩效工资3446.17元并无不当。禾创公司认为2019年1月至7月暂扣绩效工资系2019年的年终绩效，需根据莫红梅工作完成情况，在年底统一发放至部门，再由部门统一发放的上诉主张，与客观事实不符，本院不予支持。 综上所述，禾创公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由成都禾创药业集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 本判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员  谢 剑 二〇二〇年十一月五日 法官助理  陈 莉 书 记 员  谢彦君