渭南市临渭区人民法院民事判决书（2020）陕0502民初4765号原告：吴建卫，男，1971年9月14日出生，汉族，村民，住西安市临潼区。委托诉讼代理人：谢肖，陕西秦岳律师事务所律师被告：张志勃，男，1987年1月2日出生，汉族，居民，住西安市未央区。被告：李燕，女，1988年7月16日出生，汉族，居民，住西安市未央区。被告：太平财产保险有限公司陕西分公司，营业场所：西安市高新区。负责人：何小东，总经理。委托诉讼代理人：彭富强，男，1984年3月26日出生，汉族，住陕西省XX城县，系太平财产保险有限公司渭南分公司员工。原告吴建卫与被告张志勃、李燕、太平财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴建卫及其委托诉讼代理人谢肖、被告保险公司的委托诉讼代理人彭富强到庭参加诉讼；被告张志勃、李燕、保险公司的负责人何小东经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴建卫向本院提出诉讼请求：1.判令各被告赔偿原告吴建卫医疗费45233.66元、住院伙食补助金2080元、营养费2700元、后续治疗费10000元、护理费13109.99元、误工费36719.18元、残疾辅助器具费348元、交通费420元、鉴定费1600元，计112210.83元；2.判令被告保险公司在保险限额内承担赔偿责任；3.案件受理费由各被告承担。事实及理由：2019年6月16日17时35分许，被告张志勃驾驶陕AXXXXX号小型轿车，沿渭河大堤由西向东行驶至渭河大堤与民生街丁字口时，与原告吴建卫驾驶的普通摩托车发生碰撞，致原告吴建卫受伤，车辆受损的交通事故。渭南市公安局交通警察大队临渭支队作出的道路交通事故认定书认定：张志勃负事故全部责任，吴建卫无责任。事故后，原告吴建卫在渭南市中心医院住院治疗，被诊断为：左股骨转子下粉碎性骨折、闭合性胸部损伤、胸腔积液、左额部挫裂伤…，住院期间行左股骨转子下粉碎性骨折有限切开闭合复位PFNA内固定术。2020年5月18日，陕西公正司法鉴定中心作出司法鉴定意见书鉴定意见为：1、原告吴建卫后续取除内固定治疗预计为10000元；2、误工期限为300天，护理期限为90天，营养期限为90天。原告吴建卫为维护自身合法权益，诉至本院。被告保险公司辩称，对事故事实及责任划分无异议。肇事车辆在被告保险公司投有一份交强险、100万元的商业三者险并含不计免赔险，事故发生在保险期间，同意在保险限额内赔偿原告吴建卫的合理损失，但诉讼费、鉴定费不予承担。被告张志勃、李燕经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。原告吴建卫针对其主张向本院提交证据如下：1、道路交通事故认定书，证明事故事实及责任划分；2、行驶证、驾驶证，证明事故车辆的所有权人及驾驶人；3、保单，证明事故车辆的投保情况；4、门诊病历、住院病案、诊断证明书，证明原告吴建卫的伤情；5、医疗费票据、费用清单、安心财产保险有限责任公司理赔决定通知书，证明原告吴建卫的医疗花费；6、司法鉴定意见书、鉴定费票据，证明原告吴建卫的鉴定情况及花费；7、护理人员吴某某身份证复印件及吴某某的银行工资流水，证明原告吴建卫由其妹妹吴某某护理，吴某某于事发前在浙江梦娜袜业股份有限公司工作；8、证人身份证复印件及证人证言，证明原告吴建卫事发前在工地从事水电工工作，因本次事故导致无法工作的事实；9、轮椅发票，证明原告吴建卫因本次事故购买轮椅花费348元。被告保险公司质证认为，对原告吴建卫提交的证据1、2、3、4、9的真实性、证明目的均无异议；证据5的真实性无异议，证明目的不予认可，安心财产保险有限责任公司未予理赔无异议；证据6的真实性无异议，证明目的不予认可，司法鉴定意见书系原告吴建卫单方委托，鉴定程序不合法，且鉴定意见均为上限鉴定，结合原告吴建卫的伤情，被告保险公司认可后续治疗费8000元、误工期150天、护理期60天，病历未记载需加强营养，亦无相关医嘱，被告保险公司现无法表态是否申请重新鉴定；证据7的真实性及原告吴建卫由吴某某护理无异议，证明目的不予认可，吴某某于2019年3、4、5月的平均工资应为4130.33元，无法确认同年8月14日发放的两笔工资为六月份工资；证据8的真实性和证明目的均不认可，原告吴建卫未提供相应的收入证明，亦无用人单位出具的任何相关员工证明及工资发放记录。结合原、被告的举证、质证情况，本院认证如下：被告保险公司对原告吴建卫提交的证据1、2、3、4、9无异议，本院予以认定；证据5符合证据“三性”，本院予以认定；证据6中的司法鉴定意见书虽系原告吴建卫单方委托，但被告保险公司对该证据未提供相应反证予以反驳，亦未申请鉴定，故本院对司法鉴定意见书的证据效力予以认定，鉴定费票据符合证据“三性”，本院予以认定；被告保险公司对证据7的真实性及原告吴建卫由吴某某护理的事实无异议，原告吴建卫提交的银行工资流水可在一定程度上反映吴某某的工资及护理吴建卫导致其收入的减少的事实，且该证据的证明力较高，本院予以认定；结合吴某某的银行工资流水及原告吴建卫的受伤时间节点，可确认浙江梦娜袜业股份有限公司于2019年8月14日向吴某某的银行卡内转入的两笔工资系吴某某同年6月份的工资的盖然性较高；证据8中证人付某某、付发林、付建红无正当理由均未出庭，仅以证言的方式予以作证，且未提供雇佣、劳务合同及工资流水等相应证据加以佐证，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条第三款规定，“无正当理由未出庭的证人以书面等方式提供的证言，不得作为认定案件事实的根据。”据此，本院对证据8不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年6月16日17时35分许，被告张志勃驾驶陕AXXXXX号小型客车，沿渭河大堤由西向东行驶至渭河大堤与民生街丁字时，与原告吴建卫驾驶的普通摩托车发生碰撞，致受伤一人，车辆受损的交通事故。渭南公安局交通警察支队临渭交警大队作出第610502420190001343号道路交通事故认定书（简易程序）认定：张志勃负全部责任，吴建卫无责任。事故后，原告吴建卫在渭南市中心医院住院治疗21天，被诊断为：股骨骨折、胸腔积液…。出院嘱：术后1、2、3、6、12月门诊复查了解骨折愈合情况，予以二次手术取除骨折内固定装置…。原告吴建卫在渭南市中心医院花费门诊费976.39元、住院费44257.27元，计45233.66元。原告吴建卫购买残疾辅助器具（轮椅）花费348元。经陕西秦岳律师事务所委托，2020年5月18日，陕西公正司法鉴定中心作出陕公正司鉴[2020]临鉴字第3326号法医临床鉴定意见书鉴定意见为：1、吴建卫后续取除内固定治疗费预计为10000元；2、吴建卫误工期300天，护理期90天，营养期90天。原告吴建卫花费鉴定费1600元。被告张志勃驾驶的陕AXXXXX号小型客车的登记车主系被告李燕，该车的交强险、100万元的商业三者险含不计免赔险均由被告保险公司承保，事故发生在保险期间。另查明，原告吴建卫受伤期间由吴某某护理。吴某某在浙江梦娜袜业股份有限公司工作，该公司每月向吴某某支付不固定工资，吴某某的月均工资为5045.5元。本院认为，公民的健康权应受法律保护。被告张志勃、李燕经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃自身的诉讼权利。庭审中，原告吴建卫未能举证被告李燕对其损害后果的发生存在过错，其要求被告李燕承担侵权责任的主张，于法无据，本院不予支持；被告张志勃作为实际侵权人，对造成原告吴建卫的损失承担侵权责任。由于被告张志勃驾驶的陕AXXXXX号小型客车在保险期间内发生交通事故，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，应先由被告保险公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分，由被告保险公司根据保险合同在商业三者险限额内予以赔偿。关于原告吴建卫的各项损失，本院认定如下：1、医疗费：被告保险公司主张应当扣减15%的非医保用药，但未提供相应证据佐证，本院不予采信。经核实，原告吴建卫在渭南市中心医院花费门诊费976.39元、住院费44257.27元，计45233.66元，本院予以支持。2、住院伙食补助费：按照每天40元计算，共计840元（40元/天×21天）。3、营养费：依据法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，原告吴建卫虽经鉴定为营养期90天，但未提供相应医疗机构出具的医嘱意见以佐证营养费产生的必要性，故本院不予支持。4、后续治疗费：经鉴定，原告吴建卫后续取除内固定治疗费预计为10000元。庭审中，被告保险公司虽对该项费用持有异议，但未提供反证加以佐证，故本院对原告吴建卫的该项诉请予以支持。5、护理费：依据法律规定，护理费根据护理人员的收入状况、护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。经核实，护理人员吴某某的月均工资为5045.5元，庭审中，原告吴建卫主张按月均工资5095.83计算护理费，本院不予支持。经鉴定，原告吴建卫的护理期90天。据此，原告吴建卫的护理费为15136.2元（5045.5元/月÷30天×90天）。6、误工费：依据法律规定，误工费应根据受害人的误工时间及收入状况确定，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。庭审中，原告吴建卫未能提供有效证据佐证其收入状况（理由详见证据8的认定），亦未提供其最近三年的平均收入及主要收入来源于XX镇的证据，故本院参照陕西省XX镇私营单位农、林、牧、渔业上一年度职工的平均工资予以计算。经鉴定，原告吴建卫的误工期300天，据此，原告吴建卫的误工费为25737元（31325元/年÷365天×300天）。7、残疾辅助器具费：被告保险公司对残疾辅助器具费348元无异议，本院予以支持。8、交通费：庭审中，原告吴建卫对该项主张未提供证据加以佐证，考虑原告吴建卫在治疗中必然产生交通费的客观情况，结合原告吴建卫的就诊地及住院天数等因素，酌定420元。9、鉴定费：鉴定费1600元系原告吴建卫为查明其自身损失程度所支出的必要性、合理性费用，本院予以支持。原告吴建卫在本次事故的损失合计99314.86元。由被告保险公司在其承保的交强险项下赔偿原告吴建卫53241.2元（医疗费限额内赔偿医疗费10000元，死亡伤残限额内赔偿护理费15136.2元、误工费25737元、残疾辅助器具费348元、交通费420元、鉴定费1600元），住院伙食补助费840元、后续治疗费10000元、下余医疗费35233.66元，计46073.66元，按照事故双方的过错程度，由被告保险公司予以承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告太平财产保险有限公司陕西分公司于本判决生效之日起30日内在其承保的保险限额内赔偿原告吴建卫医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、误工费、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费，计99314.86元；二、被告李燕不承担本案侵权责任；三、驳回原告吴建卫的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理诉讼费2544元，减半收取1272元，由原告吴建卫负担146元，被告张志勃负担1126元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于渭南市中级人民法院。  审        判        员         靳    西    养 二0二0年十月二十七日 法    官    助    理         雷            明 书         记        员        贺    娅    继   1