广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂10刑终330号 原公诉机关广西壮族自治区那坡县人民检察院。 上诉人（原审被告人)许宏亮，男，1987年9月2日出生于广西壮族自治区那坡县，壮族，初中文化，农民，住那坡县。因涉嫌犯抢劫罪，2019年10月17日被那坡县公安局刑事拘留，同年11月22日被那坡县公安局执行逮捕。现羁押于那坡县看守所。 辩护人潘剑新，广西镇边律师事务所律师。 上诉人（原审被告人)罗志军，曾用名罗亚明，男，1974年3月5日出生于广西壮族自治区那坡县，壮族，小学文化，农民，住那坡县。因涉嫌犯抢劫罪，2019年10月17日被那坡县公安局刑事拘留，同年11月22日被那坡县公安局执行逮捕。现羁押于那坡县看守所。 上诉人（原审被告人)颜朝忠，男，1997年8月9日出生于广西壮族自治区那坡县，壮族，小学文化，农民，住那坡县。因涉嫌犯抢夺罪，2019年12月17日被那坡县公安局刑事拘留，2020年1月14日变更为取保候审措施。2020年7月28日经那坡县人民法院决定逮捕，同月31日由那坡县公安局执行逮捕。现羁押于那坡县看守所。 上诉人（原审被告人)黄耀春，男，1981年10月17日出生于广西壮族自治区那坡县，壮族，初中文化，农民，住那坡县。因涉嫌犯抢夺罪，2019年12月16日被那坡县公安局刑事拘留，2020年1月14日变更为取保候审措施。2020年7月28日经那坡县人民法院决定逮捕，同月31 日由那坡县公安局执行逮捕。现羁押于那坡县看守所。 辩护人黄新贵，广西中名律师事务所律师。 上诉人（原审被告人)岑华生，曾用名岑华观，男，1981年4月13日出生于广西壮族自治区那坡县，壮族，小学文化，农民，住那坡县。因涉嫌犯抢夺罪，2019年12月30日被那坡县公安局刑事拘留，2020年1月14日变更为取保候审措施。2020年7月28日经那坡县人民法院决定逮捕，同月31日由那坡县公安局执行逮捕。现羁押于那坡县看守所。 辩护人吕文东，广西镇边律师事务所律师。 广西壮族自治区那坡县人民法院审理那坡县人民检察院指控原审被告人许宏亮、罗志军、颜朝忠、黄耀春、岑华生犯敲诈勒索罪一案，于2020年8月6日作出（2020）桂1026刑初19号刑事判决。原审被告人许宏亮、罗志军、颜朝忠、黄耀春、岑华生不服，提出上诉。本院于2020年8月25日立案受理，同月31日将案卷移送广西壮族自治区百色市人民检察院审阅。百色市人民检察院于2020年9月28日提交书面建议书，认为本案事实清楚，建议本院不开庭审理。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问上诉人许宏亮、罗志军、颜朝忠、黄耀春、岑华生，审阅了上诉人许宏亮、黄耀春、岑华生委托的辩护人提交的书面辩护意见，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2019年8月11日凌晨，那坡县百合乡民兴村停那屯颜某与那坡县百南乡那岜村上念单屯许某雇用货车从百合乡平坛村规学屯运载17头走私水牛往靖西市龙临牛马市场销售，途径百合乡平坛村塘合屯时获知公安上路查走私的消息，便让货车司机把17头走私水牛拉到百合乡平坛村大甲屯的一个拐弯处藏匿，并雇请大甲屯群众马某、梁某1、梁某2等人帮忙看管。被告人许宏亮当日在得知有人将走私水牛藏在大甲屯后，遂产生将走私水牛占为己有的想法，便联系被告人罗志军、黄耀春、岑华生、颜朝忠等人商量拉牛事宜，并于当晚20时许开车到大甲屯藏牛地点，在看管人员马某、梁某1等人言语劝阻时，被告人许宏亮大声说到“是走私牛，要黑吃黑”、“ 你们都还可以随便拿去杀吃”等话语，在场群众便不做声，然后被告人许宏亮指挥被告人罗志军、黄耀春、颜朝忠等人去拉牛，岑华生负责望风，将现场放养的5头走私水牛拉到弄光屯附近的山沟藏匿，打算待风声过后再出售分赃。事后颜某和许某自行将5头水牛找回。经那坡县价格认证中心鉴定：该5头水牛总价值人民币39,000元。 另查明，2019年10月16日，公安民警打电话通知许宏亮到那坡县公安局执法办案中心接受调查，19时许许宏亮主动到案接受调查；2019年10月16日15时许，公安民警到百合乡平坛村弄光屯将罗志军传唤到案接受调查；2019年12月17日，公安民警到德隆乡德隆村内古屯将颜朝忠传唤到案接受调查；2019年12月16日，公安民警到那坡县吉祥阳光城小区将黄耀春传唤到案接受调查；2019年12月29日，公安民警到那坡县幸福新城路段出租屋内将岑华生传唤到案接受调查。被告人许宏亮、罗志军、颜朝忠、黄耀春、岑华生自愿认罪认罚。 原判认定上述事实的证据有：公安机关受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明，被害人颜某、许某的陈述笔录，证人马某、梁某1、梁某2、黄某1、陆某、黄某2的证言笔录，现场勘验笔录、现场方位示意图及照片，价格评估笔录，价格认定结论书及鉴定意见通知书，扣押决定书、扣押清单及指认照片，随案移交清单，辨认笔录及照片，被告人许宏亮、罗志军、颜朝忠、黄耀春、岑华生的供述笔录等。 原判认为，被告人许宏亮、罗志军、颜朝忠、黄耀春、岑华生以非法占有为目的，采用恐吓的方法强行索取他人财物，其行为已构成敲诈勒索罪。在共同犯罪过程中，被告人许宏亮是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人罗志军、颜朝忠、黄耀春、岑华生起次要或辅助作用，属于从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人许宏亮、罗志军、颜朝忠、黄耀春、岑华生归案后能够如实供述自己的犯罪事实，属于坦白，且自愿认罪认罚，可以从轻、从宽处罚。根据五被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，决定对五被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》 第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决：一、被告人许宏亮犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年三个月；并处罚金五千元。二、被告人罗志军犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年五个月；并处罚金三千元。三、被告人颜朝忠犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年五个月；并处罚金三千元。四、被告人黄耀春犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年五个月；并处罚金三千元。五、被告人岑华生犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年二个月；并处罚金三千元。 上诉人许宏亮上诉及其辩护人提出，原判认定罪名有误，未予认定许宏亮构成自首不当，对其量刑过重，理由为：1、上诉人许宏亮没有采用暴力手段和胁迫行为，其行为构成诈骗罪，属犯罪未遂；2、那坡县价格认定中心的价格鉴定不合法，鉴定走私物品应由海关负责，且鉴定应当有实物作为依据；3、许宏亮自动到公安机关投案并如实交代自己的罪行，公安、检察机关均肯定其的自首行为，一审判决以“直到第四次讯问时才全部供认”而否定其构成自首，没有法律依据。综合前述理由，请求二审法院对许宏亮从轻改判。 上诉人罗志军上诉称，其在参与犯罪中起次要作用，是从犯，是初犯，原判对其量刑过重，请求二审法院从轻改判。 上诉人颜朝忠上诉称，其在参与拉牛的过程中没有对看管人恐吓和威胁，事后对方也把牛找回了，原判对其量刑过重，且其患有肺结核病，家里老人无人照顾，请求二审给予从轻改判并适用缓刑。 上诉人黄耀春上诉及其辩护人提出，上诉人黄耀春在参与犯罪中起次要作用，是从犯；对方已把拉走的走私牛找回，并未造成财产损失；黄耀春能坦白认罪；原判对黄耀春量刑过重。请求二审法院从轻改判。 上诉人岑华生上诉及其辩护人提出，原判对岑华生量刑过重，理由为：1、岑华生只是帮助望风，没有对看管人实施勒索和赶牛，作用小于同案人罗志军、颜朝忠、黄耀 春；2、涉案的走私牛属禁止进口的动物，不具有鉴定价值；3、岑华生到案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节；4、岑华生是初犯；5、岑华生家庭是建档立卡贫困户，其患有肺结核病，其离婚后家中年幼女儿无人监护照顾。综上理由，请求二审法院从轻改判并适用缓刑。 百色市人民检察院向本院提交审查意见书认为，原判认定许宏亮、罗志军、颜朝忠、黄耀春、岑华生以非法占有为目的，采用恐吓的方式强行索取五头水牛的事实清楚，证据确实、充分。对于上诉人许宏亮及辩护人提出许宏亮构成自首的意见，经查，许宏亮接到公安民警电话通知后，在规定的时间自动到公安机关接受调查，并在一审判决前如实交代罪行，依法应当认定为自首。对于上诉人许宏亮、罗志军、颜朝忠、黄耀春、岑华生及许宏亮的辩护人提出的价格鉴定程序不合法、量刑过重等意见，理由不成立。综上，建议本院作出公正判决。 二审经审理查明的事实与一审相同，据以证实的证据均经原审庭审示证、质证并查证属实，合法有效，本院予以确认。 对于上诉人及辩护人提出的意见，本院综合评判如下： 关于上诉人许宏亮的辩护人提出的罪名意见，经查，原判已作充分评判，本院同意原判的评述，不再赘述。 关于上诉人许宏亮、岑华生及其辩护人提出价格鉴定程序的问题，经查，涉案走私水牛虽属我国禁止进口的动物，仍属有价物，原判采信那坡县价格认定中心作出的价格认定结论作为量刑依据，符合程序。对该意见不予采纳。 对于上诉人许宏亮及其辩护人提出许宏亮的行为构成自首，以及检察机关认可许宏亮的行为构成自首的意见，经查，上诉人许宏亮接到公安机关的传唤电话后，自动到公安机关接受调查，供述了其纠集罗志军、黄耀春、岑华生等人敲诈勒索走私水牛的主要犯罪事实，具有自动投案接受司法机关审查的主观意愿和实际表现，在一审开庭时如实供认了共同犯罪人的全部犯罪事实，具备法律规定构成自首的必备条件，应认定为自首。对该意见予以采纳。 对于上诉人罗志军、颜朝忠、黄耀春及黄耀春的辩护人分别提出罗志军、颜朝忠、黄耀春在参与犯罪中起次要作用，是从犯，犯罪情节较轻，是初犯，能坦白认罪的意见，经查证属实，予以采纳。 对于上诉人岑华生及其辩护人提出岑华生所起作用小于同为从犯的罗志军、颜朝忠、黄耀春的意见，经查，上诉人岑华生受许宏亮指使，在山坡上协助望风，所起作用小于在犯罪现场实施敲诈勒索并拉走走私水牛的罗志军、颜朝忠、黄耀春，在共同犯罪中起辅助作用。对该意见予以采纳。 对于上诉人颜朝忠、岑华生及岑华生的辩护人提出颜朝忠、岑华生患有严重疾病、家庭需要照顾，请求给予适用缓刑的意见，本院认为，颜朝忠、岑华生患有疾病及家庭困难与其所犯罪行及量刑没有关联性，不能成为对其适用缓刑的理由。因此，对该上诉意见不予采纳。 本院认为，原判认定原审被告人许宏亮、罗志军、颜朝忠、黄耀春、岑华生以非法占有为目的，采用恐吓的方式索取他人财物的事实清楚，证据充分，定罪准确。对于各被告人在共同犯罪中所起作用，原判均作了详细论述，本院同意原判的阐述。对于上诉人许宏亮及其辩护人提出许宏亮的行为构成自首以及检察机关认可许宏亮的行为构成自首的意见，予以采纳。对于上诉人罗志军、颜朝忠、黄耀春及黄耀春的辩护人提出罗志军、颜朝忠、黄耀春在参与犯罪中起次要作用、具有悔罪表现的意见，予以采纳。对于上诉人岑华生及其辩护人提出岑华生在参与犯罪中起辅助作用的意见，予以采纳。鉴于二审查明上诉人许宏亮具有自首情节，各上诉人犯罪情节较轻，本院决定予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销那坡县人民法院（2020）桂1026刑初19号刑事判决； 二、上诉人（原审被告人）许宏亮犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金五千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年10月17日起至2021年6月16日止；罚金限于本判决生效之日起三个月内向原审人民法院交纳，逾期不交纳的，强制缴纳。） 三、上诉人（原审被告人）罗志军犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金三千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年10月17日起至2021年1月16日止；罚金限于本判决生效之日起三个月内向原审人民法院交纳，逾期不交纳的，强制缴纳。） 四、上诉人（原审被告人）颜朝忠犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金三千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除2019年12月17日至2020年1月14日已被羁押的29日，即自2020年7月31日起至2021年10月1日止；罚金限于本判决生效之日起三个月内向原审人民法院交纳，逾期不交纳的，强制缴纳。） 五、上诉人（原审被告人）黄耀春犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金三千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除2019年12月16日至2020年1月14日已被羁押的30日，即自2020年7月31日起至2021年9月30日止；罚金限于本判决生效之日起三个月内向原审人民法院交纳，逾期不交纳的，强制缴纳。） 六、上诉人（原审被告人）岑华生犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除2019年12月30日至2020年1月14日已被羁押的16日，即自2020年7月31日起至2021年4月14日止；罚金限于本判决生效之日起三个月内向原审人民法 院交纳，逾期不交纳的，强制缴纳。） 本判决为终审判决。 审判长  吴文良 审判员  黄丽研 审判员  王小强 二〇二〇年十一月十六日 书记员  杨淇惠 ·