云南省大理白族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云29刑终297号原公诉机关云南省巍山彝族回族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）李木旺,小名木旺,男,1984年8月15日生,云南双江县人，拉祜族,农民,大专文化,户籍所在地临沧市双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县,住巍山县李琼仙户出租房。2015年3月14日,因犯盗窃罪被临沧市中级人民法院判处有期徒刑二年零七个月,并处罚金人民币5000元,于2016年9月12日刑满释放。2019年11月6日,因本案被南涧县公安局刑事拘留,同年12月6日被取保候审;2019年12月7日,因本案被巍山县公安局刑事拘留,2020年1月14日被逮捕。现羁押于巍山县看守所。上诉人（原审被告人）张华,男,1988年10月2日出生,云南省临沧市临翔区人，汉族,农民,文盲,户籍所在地云南省临沧市临翔区,住巍山县。2004年7月2日,因犯抢劫罪被临沧县人民法院判处有期徒刑一年零六个月,缓刑二年,并处罚金人民币7000元。2006年11月7日,因犯抢劫罪、盗窃罪被临沧市临翔区人民法院判处有期徒刑二年零六个月,并处罚金人民币8000元。2008年12月3日,因犯盗窃罪被临沧市临翔区人民法院判处有期徒刑一年,并处罚金人民币1000元。2010年12月7日,因犯盗窃罪被临沧市临翔区人民法院判处有期徒刑一年零九个月,并处罚金人民币2000元。2014年1月14日,因犯盗窃罪被临沧市双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民法院判处有期徒刑一年,并处罚金人民币10000元。2016年3月31日,因犯盗窃罪被临沧市临翔区人民法院判处有期徒刑二年,并处罚金5000元,于2017年10月26日刑满释放。2015年7月10日,因吸食毒品被临沧市公安局临翔区分局责令社区戒毒三年。2019年11月6日,因本案被南涧县公安局刑事拘留,同年12月6日被监视居住;2019年12月7日,因本案被巍山县公安局刑事拘留,2020年1月14日被逮捕。现羁押于巍山县看守所。上诉人（原审被告人）张杰,男,1995年5月4日出生,云南省临沧市临翔区人，汉族,农民,初中文化,户籍所在地云南省临沧市临翔区,住巍山县。2014年1月14日,因犯强奸罪（未遂）、盗窃罪被临沧市双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民法院判处有期徒刑二年,缓刑四年,并处罚金人民币10000元。2019年11月6日,因本案被南涧县公安局刑事拘留,同年12月6日被取保候审;2019年12月7日,因本案被巍山县公安局刑事拘留,2020年1月14日被逮捕。现羁押于巍山县看守所。巍山彝族回族自治县人民法院审理巍山彝族回族自治县人民检察院指控原审被告人李木旺、张华、张杰盗窃一案，于2020年9月9日作出（2020）云2927刑初131号刑事判决，宣判后被告人李木旺、张华、张杰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，一、2019年7至11月间,被告人李木旺、张华、张杰实施盗窃的犯罪事实:1、2019年7月7日凌晨,被告人李木旺、张华驾驶云Ｌ×××**蓝色奥拓车至巍山县,将凹正玉户饲养在自家羊圈内的一只黑色羯羊盗走。经巍山县价格认证中心认证,被盗羊价值人民币3000元。2、2019年7月19日凌晨,被告人李木旺、张华驾驶云Ｌ×××**蓝色奥拓车至巍山县,将杨某1户饲养在自家羊圈内的一只黑色努比亚母羊（怀孕种羊）盗走。经巍山县价格认证中心认证,被盗羊价值人民币9000元。3、2019年8月18日凌晨,被告人李木旺、张华驾驶云Ｌ×××**蓝色奥拓车至巍山县,将凹贵珍户饲养在自家羊圈内的两只母羊盗走。经巍山县价格认证中心认证,两只被盗羊价值人民币4000元。4、2019年8月22日凌晨,被告人李木旺、张华驾驶云Ｌ×××**白色微型车至巍山县,将李某户饲养在自家圈舍内的一头母牛（已怀孕）盗走。李木旺安排张华驾驶微型车连夜将盗窃的牛运至临沧市临翔区销赃。经巍山县价格认证中心认证,被盗母牛价值人民币8000元。5、2019年8月28日凌晨,被告人李木旺、张华驾驶云Ｌ×××**白色微型车至巍山县,将罗某户饲养在自家圈舍内的一头新品种母牛（奶牛）盗走。李木旺安排被告人张杰驾驶微型车和张华连夜将盗窃得的牛运至临沧市临翔区销赃。经巍山县价格认证中心认证,被盗母牛价值人民币11000元。6、2019年8月31日凌晨,被告人李木旺、张华驾驶云Ｌ×××**白色微型车至巍山县,将杨某2户饲养在自家圈含内的一大、一小母子牛及一头半大母牛盗走。李木旺安排被告人张杰驾驶微型车和张华连夜将盗窃得的牛运至临沧市临翔区销赃。经巍山县价格认证中心认证,被盗三头牛价值人民币10000元。7、2019年9月4日凌晨,被告人李木旺、张华驾驶云Ｌ×××**白色微型车至巍山县,将茶利强户饲养在自家圈舍内的一头老品种黄色公牛盗走。李木旺安排被告人张杰驾驶微型车和张华连夜将盗窃得的牛运至临沧市临翔区销赃。经巍山县价格认证中心认证,被盗公牛价值人民币12000元。8、2019年9月6日凌晨,被告人李木旺、张华驾驶云Ｌ×××**白色微型车至巍山县,将茶海召户饲养在自家圈舍内的一大、一小两头母牛盗走。李木旺安排被告人张杰驾驶微型车和张华连夜将盗窃得的牛运至临沧市临翔区销赃。经巍山县价格认证中心认证,两头被盗母牛价值人民币20000元。9、2019年10月4日凌晨,被告人李木旺、张华驾驶云Ｓ×××**小型货车至巍山县,将茶红云户饲养在自家圈舍内的一匹骒骡（母骡）盗走。李木旺安排被告人张杰驾驶货车和张华连夜将盗窃得的骡子运至临沧市临翔区销赃。经巍山县价格认证中心认证,被盗骡子价值人民币10000元。10、2019年10月12日凌晨,被告人李木旺、张华驾驶云Ｓ×××**小型货车至巍山县,先后将闭贵秀、吴某两户各自饲养在自家圈舍内的各一头母牛盗走。李木旺安排被告人张杰驾驶小货车和张华连夜将盗窃得的两头母牛运至临沧市临翔区销赃。经巍山县价格认证中心认证,闭贵秀户被盗1头母牛价值人民币10000元,吴某户被盗1头母牛价值人民币11000元。11、2019年10月16日凌晨,被告人李木旺、张华驾驶云Ｓ×××**小型货车至巍山县,将张某1户饲养在自家圈舍内的两头母牛（均怀孕）盗走。李木旺安排被告人张杰驾驶小货车和张华连夜将盗窃得的牛运至临沧市临翔区销赃。经巍山县价格认证中心认证,两头被盗母牛价值人民币39000元。12、2019年10月20日凌晨,被告人李木旺至巍山县,将字配英户饲养在自家圈舍内的一头黑山羊和两头母牛（两牛均怀孕）盗走。李木旺将盗窃得的黑山羊抱回其位于的出租房内,并安排被告人张杰驾驶小货车和张华连夜将盗窃得的两头母牛运至临沧市临翔区销赃。经巍山县价格认证中心认证,被盗羊价值人民币1000元,两头被盗母牛价值人民币38000元。13、2019年10月28日0时30分,被告人李木旺、张华驾驶云Ｓ×××**小型货车至巍山县双圈河旁葡萄地,李木旺、张华潜入葡萄地内分别将官某户饲养在自家圈舍内的两头母牛从牛圈盗出。在将牛赶至小货车途中被官某发现,李木旺、张华弃牛逃离现场。经巍山县价格认证中心认证,两头被盗母牛价值人民31000元。14、2019年10月29日凌晨,被告人李木旺、张华驾驶云Ｓ×××**小型货车至巍山县,两人潜入墨绍元户将墨绍元饲养在自家圈舍内的两头母牛盗走,在赶牛上车时稍大一头母牛跑回村内,因墨绍元等人及时发现被盗朝村外追赶,李木旺、张华驾驶小货车载盗窃得的稍小一头母牛逃离现场。李木旺安排被告人张杰驾驶小货车和张华连夜将盗窃得的牛运至临沧市临翔区销赃。经巍山县价格认证中心认证,墨绍元户被盗两头牛每头价值人民币12000元,累计价值人民币24000元。15、2019年11月4日凌晨,被告人李木旺、张华驾驶云Ｓ×××**小型货车至南涧县,将张某2户饲养在自家圈舍内的一头母牛和一头母毛驴盗走。李木旺安排被告人张杰驾驶小货车和张华连夜将盗窃所得的牛和毛驴运至临沧市临翔区销赃。经南涧县价格认证中心认证,被盗母牛价值人民币12000元,被盗毛驴价值人民币3900元。16、2019年11月5日凌晨,被告人李木旺、张华驾驶云Ｓ×××**小型货车至临沧市临翔区,将胡某饲养在自家圈舍内的一头公牛和两头毛驴盗走。李木旺安排被告人张杰驾驶小货车和张华连夜将盗窃得的牛和毛驴由临沧市临翔区运往巍山,途经南涧县公郎镇公安二级检查站时被南涧县公安局民警当场查获。经临沧市临翔区价格认证中心认证,被盗公牛价值人民币9006元,两头毛驴价值人民币6732元。二、2017年1至3月间,胡老大、被告人李木旺实施盗窃的犯罪事实:1、2017年1月16日,胡老大（已判决）伙同被告人李木旺、李昌华（在逃）驾驶货车至永德县,步行至崇岗乡军捞村黑泥潭组,将郭大二饲养在自家圈舍内的四条黄牛盗走。三人用货车将四条黄牛运至临沧市临翔区博尚镇完海村,将其中的三条黄牛以6400元的价格销赃给王怀光,后民警在王怀光户查获郭大二被盗的两条黄牛。经临沧市永德县价格认证中心认证,被盗四条黄牛价值人民币18201元。2、2017年3月14日10时许,胡老大（已判决）伙同被告人李木旺驾驶一辆红色男式摩托车至临沧市双江县,当日11时许，两人步行至梁子村后山五台坡放牛场,将胡志坚户放养的一头母黄牛盗走。胡老大、李木旺顺路往梁子村方向走,途中李木旺驾驶摩托车先行离开。当晚21时许,胡老大独自拉着盗窃得的牛行到公路口时,被梁子村村民发现后移送公安机关处理,李木旺脱逃。经临沧市双江县价格认证中心认证,被盗黄牛价值人民币5900元。原判根据上述事实及在案证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十六条、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人李木旺犯盗窃罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币50000元。二、被告人张华犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币50000元。三、被告人张杰犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币30000元。四、扣押在案的李木旺持有的现金3600元、华为ＭＬＡ-ＡＬ10手机1部、白色尼龙绳2根、深蓝色外衣1件、藏青色毛线帽1顶、绿色橡胶手套1对、张杰持有的蓝色0ＰＰ0手机1部、现金250元、ｉＰｈｏｎｅＡ1700手机1部、ＶｉｖｏＶ1832Ａ手机1部、作案工具云Ｓ×××**（车辆型号ＢＪ5020Ｖ2ＤＢ3-Ｓ1）福田牌小型货车，予以没收。五、违法所得继续追缴。上诉人李木旺以“其不构成盗窃罪”为主要理由，提出上诉，请求二审法院查清事实，依法改判；张华以“其没有参与判决书认定的第2起、第12起盗窃事实，原判量刑过重”为主要理由，提出上诉，请求从轻处罚；张杰以“其没有参与盗窃，对同案被告人的盗窃事实不知情，不构成盗窃罪”为主要理由，提出上诉，请求依法改判。经审理查明，原审认定2017年1至3月间上诉人李木旺伙同胡老大（已判决）在永德县崇岗乡境内将郭大二饲养的四条黄牛盗走；同年3月14日，二人将双江县勐库镇胡志坚户放养的一头母黄牛盗走，在转移被盗黄牛过程中，胡老大被村民发现后移送公安机关,李木旺脱逃。随后，李木旺逃窜至巍山县境内租住，继续伙同他人实施盗窃犯罪。2019年7至11月间,李木旺伙同张华在巍山县临沧市等多地共同或单独盗窃被害人凹正玉、杨某1、凹贵珍、李某、罗某、杨某2、茶利强、茶海召、茶红云、闭贵秀、吴某、张某1、字配英、官某、墨绍元、张某2、胡某饲养的羊、牛、骡子、毛驴等牲畜，并多次安排张杰帮助运输赃物，被盗牲畜大多被运往临沧市销赃，违法所得被三名被告人挥霍。经价格认定部门认定，李木旺参与盗窃财物价值人民币296739元、张华参与盗窃财物价值人民币272638元、张杰参与盗窃财物价值人民币205638元的事实成立。并有原公诉机关提供，经一审庭审质证、认证有效的接处警登记表、受案登记表、立案决定书、抓获经过、到案经过、户口证明、前科材料、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、称量笔录、现场勘验笔录、现场照片、物证照片、卡口车辆照片、价格认定结论书、鉴定意见通知书、证人证言、辨认笔录及被告人供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，上诉人李木旺、张华、张杰违反国家法律,以非法占有为目的,多次盗窃他人财物,数额巨大，其行为均已构成盗窃罪，应依法处罚。李木旺、张华曾因故意犯罪被判处有期徒刑,在刑罚执行完毕后五年内又犯本罪,属累犯,应当从重处罚。李木旺、张华在盗窃共同犯罪中起主要作用,属主犯。张杰在盗窃共同犯罪中起次要、辅助作用,属从犯，可从轻、减轻处罚。关于李木旺、张华、张杰盗窃的事实，有抓获经过、扣押决定书、扣押清单、称量笔录、现场勘验笔录、现场照片、物证照片、价格认定结论书、证人证言、辨认笔录、卡口车辆照片等证据证实，与同案被告人的供述与辩解相印证，证据确实、充分。原判根据各上诉人在共同犯罪中的地位作用、参与盗窃的数额以及各自的认罪悔罪表现，所作判决，量刑适当。上诉人李木旺及张杰提出不构成盗窃罪；张华提出没有参与判决书认定的第二起、第十二起盗窃事实、原判量刑过重的上诉理由不能成立，上诉人提出的上诉请求，不予支持。原判定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  何晶平审判员  杨友椿审判员  张寿清二〇二〇年十一月三十日书记员  张春丽