广东省始兴县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0222民初1207号原告（反诉被告）：始兴县比高广告有限公司。住所：始兴县**********。法定代表人：谢安，职务：总经理。委托诉讼代理人：邓中翔鹏，广东深田律师事务所律师。被告（反诉原告）：始兴县杰鹏房地产开发有限公司。住所：始兴县******************（办公场所）。法定代表人：刘军平，职务：董事长。委托诉讼代理人：杨豪，广东众同信律师事务所律师。原告（反诉被告）始兴县比高广告有限公司（下称“比高公司”）与被告（反诉原告）始兴县杰鹏房地产有限公司（下称“杰鹏公司”）承揽合同纠纷一案，该案原由本院作出（2018）粤0222民初1368号民事判决，杰鹏公司不服上诉到韶关市中级人民法院，韶关市中级人民法院作出（2020）粤02民终761号民事裁定，裁定将该案发回本院重新审理。本院重新立案受理后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）比高公司的委托诉讼代理人邓中翔鹏、被告（反诉原告）杰鹏公司的委托诉讼代理人杨豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本诉原告比高公司向本院提出诉讼请求：1.判定杰鹏公司支付拖欠工程款29200元及银行利息。2.判定比高公司与杰鹏公司原签订合同终止。3.本案诉讼费及相关费用由杰鹏公司负担。事实与理由：比高公司与杰鹏公司在2018年1月31日签定梧桐香岸商住楼1-8幢灯光亮化工程合同，比高公司按合同约定将6、7、8幢第一部分工程在2018年2月13日前已完工。由于杰鹏公司电源接驳点设计有误，临时将电源接驳点改至东边居民楼（原定电源接驳点在丹凤路边），故验收推迟至2018年6月29日并验收合格。按合同约定比高公司完成第一部分工程并验收合格后杰鹏公司应支付总工程款的40%（79200元）给比高公司，比高公司根据杰鹏公司要求开具79200元金额的发票给杰鹏公司进行结算，但杰鹏公司在2018年8月23日只支付了50000元给比高公司，剩余29200元比高公司多次催促，杰鹏公司都未支付，严重影响了合同的相关规定，给比高公司造成了经济损失，同时由于杰鹏公司拒不履行合同，已失去信用，比高公司请求判定合同终止。本诉被告杰鹏公司答辩，比高公司与杰鹏公司之间的《梧桐香岸商住楼1-8幢灯光亮化工程合同》约定：合同总价198000元。施工时限，比高公司应2018年2月13日前安装并调试完毕梧桐香岸4、5、6、7、8幢楼的外立面亮化工程项目，1、2、3幢在甲方通知进场施工之日起15天内完成。工程进度款分三部分：6、7、8为第一部分，4、5为第二部分，1、2、3为第三部分；杰鹏公司在第一部分验收后支付40%，第二部分验收后支付20%，第三部分验收后支付35%，剩余5%作为质量保证金，验收完成后2年内付清。现比高公司于2018年6月29日才完成6、7、8幢的安装和验收，明显违反了双方关于工期的约定。比高公司还未完成4、5幢的安装和验收，但杰鹏公司已经支付比高公司40%的进度款，明显已超付。就工程量而言，6、7、8三幢楼为连体楼，4、5幢为独立单体楼，1、2、3也是独立单体楼，比高公司完成的6、7、8三幢楼的施工面积所占比例不足20%，而比高违约后起诉到法院要求支付6、7、8幢的工程量对价，并未提供工程量结算的证据，请贵院驳回比高公司的诉讼请求。反诉原告杰鹏公司向本院提出反诉诉讼请求：1.判令被反诉人退还多支付的工程款29200元；2.判令被反诉人因完成施工多支付的工程款30000元；3.本案一切诉讼费用全部由比高公司承担。事实与理由：一、比高公司存在违约事实。比高公司与杰鹏公司之间的《梧桐香岸商住楼1-8幢灯光亮化工程合同》约定：合同总价198000元。施工时限，比高公司应2018年2月13日前安装并调试完毕梧桐香岸4、5、6、7、8幢楼的外立面亮化工程项目，1、2、3幢在杰鹏公司通知进场施工之日起15天内完成。工程进度款分三部分：6、7、8为第一部分，4、5为第二部分，1、2、3为第三部分；杰鹏公司在第一部分验收后支付40%，第二部分验收后支付20%，第三部分验收后支付35%，剩余5%作为质量保证金，验收完成后2年内付清。现比高公司于2018年6月29日才完成6、7、8幢的安装和验收，明显违反了双方关于工期的约定。比高公司还未完成4、5幢的安装和验收，但杰鹏公司已经支付比高公司40%的进度款，明显已超付。就工程量而言，6、7、8三幢楼为连体楼，4、5幢为独立单体楼，1、2、3也是独立单体楼，比高公司完成的6、7、8三幢楼的施工面积所占比例不足20%，而比高违约后起诉到法院要求支付6、7、8幢的工程量对价，并未提供工程量结算的证据。比高公司存在违约行为，杰鹏公司守约。二、比高公司违约行为给杰鹏公司造成了经济损失。根据合同法就违约行为的约定，比高公司就违约行为给杰鹏公司造成的损失需要赔偿。杰鹏公司根据县住建局的要求，在2018年春节前对开发楼盘进行全面亮化，经与比高公司协商，确定亮化工程总价为198000元。由于比高公司违约，杰鹏公司被迫寻找第三方在2019年春节前完成工程，现由于人工和材料价格上涨，杰鹏公司与第三人签订的合同总价为1690692元，扣除比高公司施工部分，仍需要支付160692元，明显比198000元多支付工程款50000元。综上所述，请贵院支持杰鹏公司诉讼请求。反诉被告比高公司对反诉答辩称，杰鹏公司所称工程进度款签订合同时未说清楚，工程进度款是按合同付的，总价款198000元的40%是79200元，杰鹏公司所称进度工程款都是狡辩，我方已按合同施工完毕第一期工程且已经验收完毕，事实已经摆在这里，事实上我方已经完成第一期工程。高空作业危险系数很大，我方要求把我们应得的钱拿回来，双方也已经协商，只要把第一期工程款付清，我方立马进场施工。据我方了解，是杰鹏公司内部产生意见分歧，但这不是拖欠我方工程款的理由。杰鹏公司的反诉请求缺乏事实依据及法律依据，依法应予驳回。第一，杰鹏公司违约违反诚实信用原则，对双方签订的《梧桐香岸商住楼1-8幢灯光亮化工程合同》进行断章取义、歪曲事实。合同约定是按楼房的栋数将1-8幢楼分为三个部分，其中6、7、8幢为第一部分，4、5幢为第二部分，1、2、3幢为第三部分，并未约定按楼房面价来划分。杰鹏公司在反诉状中所提及的按施工面积所占比例来结算工程款，明显缺乏依据，应予驳回。第二，合同约定第一部分工程即6、7、8幢亮化工程应在2018年2月13日前完工，实际上原告在此之前即已完工，只是由于杰鹏公司自身设计的电源接驳点有误导致无法及时通电，杰鹏公司要求比高公司将杰鹏公司设计的电源接驳点由原来楼梯的西边（丹凤路边）改到楼梯的东边居民楼，造成通电日期滞后。这并不是原告方过错导致的，我方按期完工并未违约。第三，杰鹏公司严重违反合同约定。根据合同第六条约定，杰鹏公司本该于2018年6月9日验收合格第一部分工程之后的七个工作日内付清总工程款198000元的40%即79200元给原告。然而，杰鹏公司在比高公司已经开具相关发票给其之情形下，仅于2018年8月23日支付了50000元工程款给比高公司，第一部分工程尾款29200元杰鹏公司至今分文未付，杰鹏公司的行为已经构成根本违约。比高公司为减少损失，特依据我国现行《合同法》第八十九条、九十四条、一百零八条及其他相关法律规定、司法解释的有关规定，主张权利，其诉求依法应予支持。经审理查明，2018年1月比高公司与杰鹏公司协商一致，将杰鹏公司开发的梧桐香岸商住楼1-8幢灯光亮化工程发包给比高公司施工，2018年1月31日比高公司在《梧桐香岸商住楼1-8幢灯光亮化工程合同》乙方栏签名盖章，2018年2月9日杰鹏公司则在该合同甲方栏签名盖章。合同约定：一、承包方式：采用包干形式进行包干，施工过程中不管市场价格如何变化，双方均按本合同确定的单价按实结算。乙方必须按照甲方确定的设计方案（附图），保证质量完成整体制作、安装工程。二、项目总费用：本合同总费用（含税）198000元。……四、制作安装时间：在2018年2月13日前安装调试完毕梧桐香岸4、5、6、7、8幢楼的外立面亮化工程项目，1、2、3幢在甲方通知进场施工之日起15天内完成。五、制作流程：……2、制作安装：甲方根据乙方提供的制作原材料的工艺标准验收，并由乙方安全可靠的安装完毕，甲方签字验收合格。……六、付款方式：1、工程分三部份施工（6、7、8为第一部份，4、5为第二部份，1、2、3为第三部份），各分部份施工完毕甲方需在7个工作日内配合乙方验收，第一部份验收后甲方在7个工作日内付清乙方总工程款的40%，第二部份验收后甲方在7个工作日内付清乙方总工程款的20%，第三部份验收后甲方在7个工作日内付清乙方总工程款的35%，剩余5%作为质量保证金，在全部工程验收完成后2年内付清。……八、违约责任：1、甲方应按本合同规定金额和时间向乙方支付费用，逾期不付的，乙方有权追讨所欠的费用。……3、合同生效后，甲方无正当原因要求终止或解除合同范本，应赔偿乙方的相应损失。乙方擅自终止或解除合同的，应向甲方返还已付款项。……等双方权利义务。2018年5月中旬比高公司完成梧桐香岸6、7、8幢楼体亮化工程，于2018年6月29日向杰鹏公司提交工程单，杰鹏公司验收负责代表5人在工程单上签名确认验收。该工程单中部注明“梧桐香岸6、7、8幢楼体亮化验收单，本次验收为最终验收合格流程，甲方（始兴县杰鹏房地产开发有限公司）在验收合格并签名后承认乙方（始兴县比高广告有限公司）所做工程符合安装验收标准，甲方在验收合格7个工作日内一次性付清合同签订应付给乙方的款项。”之后，比高公司于2018年7月2日到税务部门开具金额为79200元的发票并交付杰鹏公司，要求杰鹏公司依约给付第一期工程款。杰鹏公司于2018年8月23日支付50000元后以比高公司违约未按期完成工程，拒绝支付剩余工程款，比高公司则认为系因杰鹏公司提供的电源接驳点出现变更导致工期延后，其不存在违约行为，故要求杰鹏公司需付清工程款后方同意继续为其施工，双方因此产生纠纷，僵持不下。比高公司随后在2018年12月以杰鹏公司违反合同约定未如期给付工程款为由诉至本院。2019年1月10日杰鹏公司将梧桐香岸商住楼1-5幢灯光亮化工程发包给始兴县凤凰传说广告有限公司施工，双方签订《梧桐香岸商住楼1-5幢灯光亮化工程合同》。之后，始兴县凤凰传说广告有限公司进场为杰鹏公司梧桐香岸商住楼1-5幢灯光亮化工程施工。2019年7月凤凰传说广告有限公司为杰鹏公司完成了梧桐香岸商住楼1-5幢灯光亮化工程，杰鹏公司以房屋价款折抵了凤凰传说广告有限公司的工程款160692元。杰鹏公司确认确实存在供电接驳点变更的事实，变更接驳点在2018年4月完成，并通知了比高公司。接驳点变更后，比高公司和杰鹏公司未就合同约定的工期另行作出约定。庭前及庭时，经本院向比高公司和杰鹏公司明确举证责任分配，并依法释明举证不能的法律后果后，比高公司和杰鹏公司均表示不申请对比高公司已完成的工程量进行评估。以上事实有比高公司与杰鹏公司签订《梧桐香岸商住楼1-8幢灯光亮化工程合同》、工程款发票、比高公司工程单、杰鹏公司与始兴县凤凰传说广告有限公司签订《梧桐香岸商住楼1-5幢灯光亮化工程合同》、本院调查材料及开庭笔录予以证实。本院认为，本案系承揽合同纠纷。比高公司和杰鹏公司在2018年2月9日签订的《梧桐香岸商住楼1-8幢灯光亮化工程合同》是双方经协商一致，在自愿平等基础上签订的合同，内容也未违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效的合同。根据已查实的事实，比高公司完成6-8幢的亮化工程后以杰鹏公司未按约支付合同约定的40%进度款为由拒绝继续施工，杰鹏公司已于2019年1月10日将剩余1-5幢的亮化工程另行发包给始兴县凤凰传说广告有限公司进行施工，且现已完工。根据《中华人民共和国合同法》第九十一条第（七）项和双方签订合同第十条的约定，比高公司诉请终止与杰鹏公司签订的上述亮化工程合同的履行，理由充分，本院予以支持。关于比高公司诉请杰鹏公司支付未付工程款及杰鹏公司反诉请求比高公司返还工程款的问题，双方签订的合同第六条第一款虽有约定工程款的计付问题，但该条款约定的工程款计付属工程进度款，并非实际工程量所代表的工程款，现双方合同已终止履行，对于比高公司所完成的工程量，在双方有异议的情况下，理应通过评估予以确定。经本院向比高公司和杰鹏公司说明评估的举证责任后，双方均明确表示不申请评估。因比高公司的工程量无法确定，其对应的工程款也因此无法明确，杰鹏公司是否尚欠比高公司工程款及杰鹏公司是否多付比高公司工程款均无法认定，比高公司和杰鹏公司应对各自举证不能承担不利后果。因此，对比高公司要求支付工程款的诉请和杰鹏公司反诉请求返还工程款的诉请，本院均不予支持。至于杰鹏公司反诉要求比高公司赔偿多支付的工程款问题，2018年6月29日，杰鹏公司在对6-8幢亮化工程进行验收时即承诺在7个工作日内按合同约定支付40%工程款给比高公司，无论比高公司之前是否存在工期延误等违约行为，但杰鹏公司此后也未按合同约定及其承诺付清工程进度款，其行为亦属于违约。况且，在双方未协商否解除合同或者终止合同的情况下，杰鹏公司另行将剩余工程发包他人进行施工，其应对由此造成的损失自行承担后果，因此，杰鹏公司反诉请求比高公司赔偿其损失30000元理由不充分，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十一条第七项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：本诉原告（反诉被告）始兴县比高广告有限公司与被告（反诉原告）始兴县杰鹏房地产开发有限公司于2018年2月9日签订的《梧桐香岸商住楼1-8幢灯光亮化工程合同》，权利义务终止。二、驳回本诉原告（反诉被告）始兴县比高广告有限公司的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告（被告）始兴县杰鹏房地产开发有限公司的反诉请求。本案本诉受理费530元，由本诉原告始兴县比高广告有限公司负担。反诉费用650元，由反诉原告始兴县杰鹏房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  徐友云人民陪审员  邓立斌人民陪审员  卢越华二〇二〇年十一月三日书 记 员  邓 雪