广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)粤03刑终1862号原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。上诉人（原审被告人）郭某，男，1994年7月2日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地辽宁省铁岭市调兵山市，曾因犯盗窃罪于2015年1月7日被沈阳市浑南区人民法院判处有期徒刑八个月。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年7月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人李某某，广东某律师事务所律师。深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控原审被告人郭某犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月5日作出（2020）粤0306刑初1069号刑事判决。宣判后，原审被告人郭某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由，并讯问了上诉人，听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原判认定，2019年5月29日，群众罗某某通过微信（微信昵称“为你写诗”、微信号×××，）与被告人郭某联系购买奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液，双方约定以900元的价格交易150袋奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液，约定货到付款。同年6月14日，郭某按照约定将150袋奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液通过中通快递进行邮寄，6月17日到达广东省深圳市宝安区某村快递点。同日罗某某向公安机关对该起贩毒事实进行举报。罗某某在支付毒资900元、邮费30元后，将毒品带至公安机关，公安机关依法进行扣押。经查，涉案奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液150袋，每袋10ｍｌ。经鉴定，上述奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液检出可待因成分，可待因含量分别为0.0364ｍｇ／ｍｌ和0.0364ｍｇ／ｍｌ。2019年6月18日，在公安机关安排下，罗某某再次与郭某在微信中约定以人民币7400元的价格交易奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液1箱。郭某根据约定，于同年7月9日将上述毒品通过中通快递进行邮寄。7月12日涉案包裹到达深圳市宝安区某中通快递宝城业务点。公安机关于2019年7月19日在中通快递新宝城业务点对涉案包裹依法进行扣押。经查，涉案包裹内有奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液1143袋，每袋10ml。经鉴定，涉案的奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液检出可待因成分，可待因含量分别为0.168mg/ml和0.161mg/ml。公安机关于2019年7月18日在辽宁省沈阳市法库县抓获郭某。同日公安机关在辽宁省铁岭市开原市都市中通快递点，缴获郭某寄存在该快递点的泰勒宁牌氨酚羟考酮片147板、复方福尔可定口服溶液79瓶、复方曲马多片11板。经鉴定，涉案的泰勒宁牌氨酚羟考酮片检出羟考酮成分，涉案的复方曲马多片中检出曲马多成分。涉案复方福尔可定口服溶液中检出可待因、麻黄碱成分。另查，被告人郭某于2019年6月24日至2019年7月16日，通过微信向网友贩卖奥亭复方磷酸可待因口服溶液合计23次，并通过中通快递进行邮寄，分别为：2019年6月24日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“左某”，快递单号7311xxxxxxx；2019年6月24日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“徐某”，快递单号7311xxxxxxxx；2019年6月24日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“张某”，快递单号7311xxxxxxxxxx；2019年6月24日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“付某”，快递单号7311xxxxxxxxxx；2019年6月25日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“果果”，快递单号7311xxxxxxxxx；2019年6月26日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“左某”，快递单号7311xxxxxxxxxx；2019年6月27日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“徐某1”，快递单号7311xxxxxxxxx；2019年6月27日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“罗某某”，快递单号7311xxxxxxxxx；2019年7月1日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“王”，快递单号7311xxxxxxxxx；2019年7月1日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“黄某”，快递单号7311xxxxxxxxx；2019年7月2日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“徐某”，快递单号7311xxxxxxxxx；2019年7月2日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“操斌”，快递单号7311xxxxxxxxx；2019年7月2日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“左某”，快递单号7311xxxxxxxxx；2019年7月3日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“金某某”，快递单号7311xxxxxxxxx；2019年7月3日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“货到电联”，快递单号7311xxxxxxxxx；2019年7月6日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“小白”，快递单号7311xxxxxxxxx；2019年7月6日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“左某”，快递单号7311xxxxxxxxx；2019年7月6日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“张某”，快递单号7311xxxxxxxxx；2019年7月7日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“货到电联”，快递单号7311xxxxxxxxx；2019年7月12日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“任某某”，快递单号7311xxxxxxxxx；2019年7月12日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“左某”，快递单号7311xxxxxxxxx；2019年7月15日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“罗某某”，快递单号7311xxxxxxxxx；2019年7月16日向微信网友销售奥亭复方磷酸可待因口服溶液，收件人“陈某某”，快递单号7311xxxxxxxxx。原判认定上述事实的证据有涉案手机一台、复方磷酸可待因口服溶液150袋、复方福尔可定口服溶液79盒、氨酚羟考酮片147板、复方曲马多片11板、快递包裹一个、受案登记表、扣押决定书、扣押清单（涉案毒品的扣押情况）、搜查证、抓获经过、称量取样笔录、微信聊天记录、固定电子证据清单、与举报人的聊天记录（2019年7月9日贩卖毒品的经过，被告人辨认其使用的微信号，昵称为芙蓉医药）、中通快递工作人员李某的微信聊天记录（多次邮寄复方磷酸可待因口服溶液、氨酚羟考酮片的记录、在聊天记录中提及药物名称、另提及被告人与上家拿货的聊天记录、转账记录，其中与微信名字为泡沫的聊天记录，“现在精神药品抓得很紧，咱们都注意一点，奥亭只要你那里没事，我这里尽管放心，只要我不作死就不能死，只要我不面交”，另在罗某某手机里扣押的聊天记录：2019年7月9日贩卖毒品的经过）、被告人贩卖药品列表的辨认（指出列表是根据手机与李某的微信聊天记录核实的，时间是从2019年6月23日至7月18日，其中有些单子是客户拒收的，有些是客户不要没有寄出的，具体哪些单子忘记了）、检查机关二退补充侦查中补充提交2019年6月23日至2019年7月18日被告人寄出的快递信息表（已全部签收，列表共282条，为销售泰勒宁、福尔可定、奥亭、奥施康定、福尔可定、氨酚曲马多等药物的记录及快递记录表）、公安机关补充说明（上述282条记录全部签收的记录为公安机关到中通快递查询所得的结果）、违法犯罪经历查询情况说明（被告人郭某因盗窃罪被判八个月有期徒刑）等物证、书证，证人罗某某、李某、穆某、廖某、钟某的证言，被告人郭某的供述与辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认等笔录，视听资料、电子数据等。原判认为，被告人郭某无视国家法律，向多人多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人郭某曾因盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人郭某自愿认罪，并如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人郭某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元；二、扣押的作案工具手机一台、毒品复方磷酸可待因口服溶液150袋、复方福尔可定口服溶液79盒、氨酚羟考酮片147板、复方曲马多片11板、快递包裹一个由公安机关依法予以没收。宣判后，原审被告人郭某不服，提出上诉：原判认定其23次贩卖毒品不能成立，不能证明销售的是毒品，原判量刑及罚金刑过重，请求二审法院查明事实给予公正判决。郭某的辩护人提出：郭某不具有贩卖毒品的主观故意，贩卖涉案药品未获得高额利润，贩卖涉案药品的行为不构成贩卖毒品罪，应定性为非法经营罪；本案涉及侦查机关特情介入，依法应从轻处罚；郭某归案后认罪、悔罪态度良好，可以酌情从轻、减轻处罚。经审理查明，原判认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，所采用证据均经原审庭审举证、质证，经本院审理并未发生变化，本院予以确认。本院认为，上诉人郭某无视国家法律，多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人郭某是累犯，依法应当从重处罚。关于上诉人郭某的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，上诉人郭某明知涉案药品系国家管制的精神药品，于2019年6月24日至2019年7月16日，通过微信向网友贩卖奥亭复方磷酸可待因口服溶液合计23次，并通过中通快递进行邮寄的犯罪事实，有涉案快递单据、证人李某的证言及微信聊天记录等证据予以证实，上诉人郭某在一审审理期间认罪，对指控犯罪事实亦予以认可，在案证据足以认定郭某多次贩卖毒品的犯罪事实，原判根据郭某的犯罪事实、情节，对于社会的危害程度及归案后认罪、悔罪表现，定罪量刑适当，上诉人郭某及辩护人的相关上诉理由及辩护意见无事实和法律依据，不予采纳。综上，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 武 文 芳审判员 王 恩 建审判员 张   薇二〇二〇年十一月九日书记员 赖英（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。