甘肃省张掖市中级人民法院民事判决书（2020）甘07民终1015号上诉人（原审原告）：葛某，甘肃省民乐县人，现住张掖市，公民身份号码：×××。法定代理人：雒某（葛某母亲），甘肃省民乐县人，现住张掖市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：申某，甘肃正峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑某1，甘肃省张掖市人，住张掖市，公民身份号码：×××。法定代理人：郑某2（郑某1父亲），甘肃省张掖市人，住甘州，公民身份号码：×××。被上诉人（原审被告）：郑某2，甘肃省张掖市人，住张掖市，公民身份号码：×××。被上诉人（原审被告）：张某，甘肃省张掖市人，住张掖市，公民身份号码：×××。法定代理人：闵某（张某母亲），甘肃省张掖市人，住张掖市，公民身份号码：×××。被上诉人（原审被告）：闵某，甘肃省张掖市人，住张掖市，公民身份号码：×××。被上诉人（原审被告）：邢某，甘肃省张掖市人，住张掖市，公民身份号码：×××。法定代理人：李某（邢某母亲），甘肃省张掖市人，住张掖市，公民身份号码：×××。被上诉人（原审被告）：李某，甘肃省张掖市人，住张掖市，公民身份号码×××。被上诉人（原审被告）：吕某1，甘肃省张掖市人，住张掖市，公民身份号码：×××。法定代理人：吕某2（吕某1父亲），甘肃省张掖市人，住张掖市，公民身份号码：×××。被上诉人（原审被告）：任某，甘肃省张掖市人，住张掖市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：吕某2（任某丈夫），甘肃省张掖市人，住张掖市，公民身份号码：×××。上诉人葛某因与被上诉人郑某1、郑某2、张某、闵某、邢某、李某、吕某1、任某身体权纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2020）甘0702民初5804号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人葛某法定代理人雒某及其委托诉讼代理人申某，被上诉人郑某1法定代理人郑某2（同为被上诉人）、邢某法定代理人李某（同为被上诉人）、吕某1法定代理人吕某2、任某委托诉讼代理人吕某2到庭参加诉讼，被上诉人张某及其法定代理人闵某（同为被上诉人）经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。葛某上诉请求：1、请求撤销甘肃省张掖市甘州区人民法院作出的（2020）甘0702民初5804号民事判决；2、判令被上诉人承担本案的一、二审诉讼费用。事实与理由：1、一审法院认定上诉人人身损害护理费、营养费损失错误。一审时上诉人考虑到本案系未成年学生之间的人身伤害事件，为了防止损失的扩大，节省诉讼成本，所以上诉人没有作护理期限、营养期限的司法鉴定，本案的上诉人的护理期限应当按照15日计算，营养期限应当按照45日计算，是有法律依据的，应当得到法院的支持。综上，上诉人的损失应当是8254元：医疗费（5079元）＋护理费2175元（15天×145元）＋营养费900元（45天×20元）＋100元。2、一审判决上诉人在本案中承担15%的责任事实不清，证据不足。本案的事实是上诉人将木棍扔掉后，因被上诉人郑某1和被上诉人张某打闹使上诉人受伤。本案中，上诉人没有过错不应当承担责任。不能因为上诉人躲闪不及受到伤害，就认定上诉人没有尽到安全注意防范义务。郑某1、郑某2辩称，上诉人主张的营养费、护理费过高，一审判决正确。上诉人应当承担15%的责任，因为是由于涉案的几个学生一起打闹，棍棒是由葛某拿的。邢某、李某辩称，本案是因为学生一起打闹造成的，不是故意造成的，我认为葛某应当承担责任，一起打闹的学生都应该承担责任，葛某不承担责任的话，其他学生也不应该承担责任。一审判决营养费、护理费正确。吕某1、任某辩称，应按照国家法律规定赔偿。上诉人一审、二审的陈述不相一致，吕某1承担责任的依据是什么，吕某1只是在场围观，并没有直接参与，其不应该承担责任。张某及法定代理人闵某未到庭应诉，亦未答辩。葛某向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告各项损失13646.75元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实如下：原告葛某与被告郑某1、张某、邢某、吕某1均系甘州区南关学校学生，相互认识。2018年12月21日下午放学回家途中，原告葛某与被告郑某1、张某、邢某、吕某1互相嬉耍打闹。在打闹过程中，被告郑某1从原告葛某手中接过原告手持的木棍（直径约2厘米），扔向被告张某，被告张某躲避后，木棍打中原告葛某嘴部，致使原告葛某21牙、22牙、31牙及41牙断裂。原告受伤后，被送往河西医院附属张掖人民医院治疗。为此，原告葛某法定代理人雒某支付医药费2846.75元，被告郑某2支付医药费2232.25元。原告葛某伤后治疗三天即开始正常上学，原告受伤牙齿待原告成年后尚需进一步治疗。一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。原告葛某与被告郑某1、张某、邢某、吕某1在放学途中嬉耍打闹，均应注意安全义务，保护自身人身与财产安全不受侵犯。但在打闹过程中，造成原告葛某受伤，因系被告郑某1将木棍扔向被告张某直接造成，对原告葛某因伤造成的经济损失，应由被告郑某1承担相应的赔偿责任（40%）。被告张某、邢某、吕某1打闹过程中，未尽到安全注意义务，各自均应承担相应的赔偿责任（15%）。被告郑某1、张某、邢某、吕某1均系限制民事行为能力人，其赔偿责任应由各自的监护人即被告郑某2、闵某、李某、任某承担。原告葛某在与他人打闹过程中，对自身安全未尽到注意防范义务，亦应承担相应的民事责任（15%）。在庭审中，各被告虽提出愿意与原告协商一次性解决纠纷，但原告在本案中未提出诉讼主张，且在调解过程中，双方未达成一致意见，对原告后续治疗所需费用未实际产生，无法认定，故本院对各被告的该项抗辩不予支持。对原告葛某伤后造成的各项经济损失，认定如下：1.医药费：按照原告葛某法定代理人雒某提交的票据与被告郑某2提交的票据计算，计5079元；2.护理费：按照原告受伤后实际护理时间3天计算，计435元（3天×145元/天）；3.营养费：结合原告伤势，按照30天计算，计600元（30天×20元/天）；4.交通费：结合原告受伤天数及治疗所乘坐的交通工具认定为100元。以上各项损失共6214元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第三十二条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，判决：一、原告葛某因伤造成的各项经济损失6214元（其中：医疗费5079元、护理费435元、营养费600元、交通费100元），由被告郑某2赔偿2485.6元，已付2232.25元，再付253.35元；被告闵某、李某、任某各赔偿932.1元，上述款项均于本判决生效后立即付清。二、驳回原告葛某的其它诉讼请求。案件受理费141元，减半收取70.5元，由原告葛某负担30.5元，被告郑某2负担19元，被告闵某、李某、任某各负担7元。案件受理费原告已交纳，被告负担的案件受理费直接给付原告。本案退还原告案件受理费70.5元。本案二审期间，各方当事人均未提出新的事实、证据或理由，经二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于一审判决对上诉人护理费、营养费的认定是否正确的问题。上诉人虽认为一审按照3天计算护理期限、30天计算营养期限有误，应按15天计算护理期限、45天计算营养期限。但在一、二审中均未提供证据证明其主张，亦未提出对损伤进行司法鉴定。且根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”二审中上诉人当庭陈述葛某受伤治疗三天即上学，葛某经治疗上学时即视为葛某已经恢复生活自理能力，一审认定实际护理时间为3天并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”一审根据上诉人受伤情况及伤势恢复情况综合认定营养期限为30天符合法律规定，亦无不当。故上诉人关于护理期限、营养期限认定有误的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于一审判决上诉人承担15%的责任是否适当的问题。上诉人虽认为葛某不存在过错，不应承担责任，但根据审理查明的事实，葛某受伤系在与同学嬉戏打闹过程中所致，致伤葛某的木棍原系葛某持有，葛某在与他人嬉戏打闹过程中未对自身安全尽到安全注意义务，应承担相应的民事责任，一审根据审理查明的事实综合认定葛某自负15%的责任并无不当。上诉人的该上诉理由亦不能成立。综上，葛某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，缺席判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费141元，由上诉人葛某负担。本判决为终审判决。审判长 袁建银审判员 岳小芸审判员 宋力国二〇二〇年十一月五日书记员 张孜瑾附：本案适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。