河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀08民终2479号 上诉人（原审原告）：张春林，男，1968年1月20日出生，汉族，住河北省承德市双滦区。 委托诉讼代理人：赵绍伟，河北德律律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司承德市双滦支公司（以下简称人保财险承德市双滦支公司），住所地河北省承德市双滦区双塔山镇中心大街**。统一社会信用代码91130803755474976E。 负责人：陈志宏，职务经理。 委托诉讼代理人：李薇。 被上诉人（原审被告）：汤寅，男，1991年4月29日出生，汉族，住河北省承德市双桥区。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司（以下简称平安财险承德中心支公司），住，住所地河北省承德市双桥区牛圈子沟镇下二道河子村邮政综合**楼一间房屋。统一社会信用代码9113080275545246XU。 负责人：杜玮，职务总经理。 委托诉讼代理人：李岩。 上诉人张春林、人保财险承德市双滦支公司因与被上诉人汤寅、平安财险承德中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，均不服河北省承德市双桥区人民法院（2020）冀0802民初1945号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张春林的委托诉讼代理人赵绍伟、上诉人人保财险承德市双滦支公司的委托诉讼代理人李薇、被上诉人平安财险承德中心支公司的委托诉讼代理人李岩到庭参加诉讼。被上诉人汤寅经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张春林上诉请求：1、请求依法撤销河北省承德市双桥区人民法院（2020）冀0802民初1945民事判决，依法判令被上诉人给付共计168572.66元。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实不清，适用法律错误。1、上诉人在住院期间与护理公司签订了护理合同，在春节期间护理公司护理人员放假，不能护理，是上诉人的妻子和弟弟护理，护理费用为1800.00元，一审法院没有计算该笔费用与事实不符。2、上诉人是承德钢铁集团有限公司的员工，在受伤住院和在家休养期间，均没有收入，依照法律规定应当计算在我的实际损失范围中，我的误工损失分为绩效工资和基本工资，其中绩效工资为11305.09元，基本工资为8890.91元。没有计算在原审判决中的经济损失为21996.00元，应计算在总损失额度为168572.66。望人民法院依法支持上诉人的上诉请求。 人保财险承德市双滦支公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销河北省承德市双桥区人民法院（2020）冀0802民初1945民事判决并准许上诉人的鉴定申请，依据鉴定结果计算被上诉人张春林的相关损失或将本案发回重审。2、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：1、被上诉人张春林通过承德市公安交通警察支队进行委托，到承德市双滦区司法鉴定中心进行了伤残鉴定，鉴定结论为十级伤残，对于鉴定机构的选择和鉴定过程，被上诉人从未通知上诉人，损害了上诉人的知情权，鉴定报告存在明显错误，被上诉人在出院后2020年4月13日复查时，承德市中医院的门诊病历已经记载右膝关节活动度为﹣90°，而鉴定日期为5月22日，鉴定报告记载右膝关节活动度为﹣75°，被上诉人在经过一个多月的恢复后活动度反而降低，不符合常理，被上诉人的评残时间距出院时间过短，功能锻炼并不充分，鉴定结果存在瑕疵。经过上诉人的调查，被上诉人张春林现在膝关节活动度基本正常，达不到十级伤残。并且，平安财险承德中心支公司在一审中提交了被上诉人第一次交通事故的诊断和门诊病历。可以看出两次交通事故受伤部位一致，被上诉人的最终伤情是两次交通事故共同作用，应该通过参与度鉴定分出两次事故的作用大小来明确赔偿责任。2、被上诉人张春林总计住院160天，后期在承德市中医院的治疗均为检查和口服药，不是必须住院的，存在明显挂床和延长住院时间情形，目的在于获得更多的保险赔偿，严重损害了上诉人的合法权益。 平安财险承德中心支公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 人保财险承德市双滦支公司辩称：一审法院对护理费和误工费认定合理，上诉人在一审庭审中没有提交相关证据证实误工损失，应自行承担举证不能的责任，误工费应当维持原判。 张春林辩称：1、双滦区司法医学鉴定中心是依法成立的鉴定机构，鉴定人员具有鉴定资质，一审法院据此认定张春林的伤情构成十级伤残，事实清楚、证据充分；2、发生两次交通事故，受伤部位一致，但两次事故造成的伤害并不相同，虽然两次都伤到了右膝部，第一次为半月板损伤并没有骨折，而本次交通事故导致胫骨平台骨折，与第一次治疗终结已经间隔两个月以上；3、张春林住院期间是按照住院医生的治疗方案进行的治疗，不存在挂床和延长住院时间的情形。综上，人保财险承德市双滦支公司的上诉理由不能成立，请求依法驳回其上诉请求。 汤寅经本院依法传唤未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。 张春林向一审法院起诉请求：1、判令三被告赔偿原告医疗费33900.66元，误工费53712.00元，护理费33000.00元，交通费1000.00元，住院伙食补助费8000.00元，营养费3200.00元，鉴定费1000.00元，残疾赔偿金71476.00元，建议休息期护理费27000.00元，营养费3600.00元，精神损害抚慰金5000.00元，以上合计240888.66元；2、由三被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年10月25日01时10分，被告汤寅驾驶车牌号为冀Ｈ×××××的小型轿车，沿双桥区南营子大街行驶至小佟沟交叉口左转过程中，车辆右前侧与正在通过人行横道行人原告张春林相撞，造成原告受伤的交通事故。承德市公安局交通警察支队事故处理大队道路交通事故认定书第130802420190001169号认定:被告汤寅负全部责任，原告张春林无责任。被告汤寅曾在被告人保财险承德市双滦支公司为自己所有的比亚迪ＱＣＪ7153Ａ5轿车（车牌号为:冀Ｈ×××××）承保了机动车交通事故责任强制险，在被告平安财险承德中心支公司为自己所有的比亚迪ＱＣＪ7153Ａ5轿车（车牌号为:冀Ｈ×××××）承保了机动车辆保险（商业险）。事故发生后，原告被送往承德市中心医院急诊就诊13天，2019年11月6日原告转至承德市中医院住院治疗147天，于2020年4月1日出院。住院期间，原告花费医疗费33900.66元，误工费53712.00元（4476.00元／月×12个月），护理费33000.00元，交通费1000.00元，住院伙食补助费8000.00元（50.00元／天×160天），营养费3200.00元（20.00元／天×160天），鉴定费1000.00元，残疾赔偿金71476.00元（河北省2020年度城镇居民人均年可支配收入35738.00元×10%×20年），建议休息期护理费27000.00元（150元／天×180天），精神损害抚慰金5000.00元，以上合计:240888.66元，原告向三被告索要上述赔偿，三被告拒绝赔偿。为维护自身合法权益，原告特向贵院提起诉讼，请求依法判决。 一审法院认定事实：2019年10月25日01时10分，被告汤寅驾驶车牌号为冀Ｈ×××××的小型轿车，沿双桥区南营子大街行驶至小佟沟交叉口左转过程中，车辆右前侧与正在通过人行横道行人原告张春林相撞，造成张春林受伤的交通事故。此事故经承德市公安局交通警察支队事故处理大队道路交通事故认定书第130802420190001169号认定:被告汤寅负全部责任，原告张春林无责任。事故发生后，原告被送往承德市中心医院急诊就诊13天，于2019年11月6日转至承德市中医院住院治疗，入院诊断为：中医诊断为骨折病、淤血阻络。西医诊断为右膝闭合性损伤、右胫骨平台骨折。张春林于2020年4月1日出院，在承德市中医院实际住院147天。出院医嘱为：休息半年，保暖，增强营养，加强右下肢功能锻炼，伤后1年内避免重体力劳动，伤后6.12个月复诊，有变化随诊。同时2020年4月1日的诊断书的治疗建议中载明：1、休息，保暖，增强营养；2、加强右下肢功能锻炼；3、伤后1年内避免重体力劳动；4、伤后6.12个月复诊5、不适随诊。2020年4月23日，承德市公安局交通警察支队事故处理大队委托双滦司法医学鉴定中心对张春林进行伤残程度评定。2020年5月22日双滦司法医学鉴定中心作出《司法鉴定意见书》（双滦司法医学鉴定中心2020临残鉴字第027号），其鉴定意见为：“被鉴定人张春林的损伤程度属于十级伤残。” 另查明，被告汤寅驾驶的冀Ｈ×××××的小型轿车在被告人保财险承德市双滦支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，在被告平安财险承德中心支公司投保了保额为500000.00元的机动车第三者责任保险（不计免赔），此次事故发生在保险期间。 一审法院认为及判决结果：汤寅驾驶小型轿车在行驶过程中与正在通过人行横道的行人张春林相撞，造成张春林受伤的交通事故。因被告汤寅负事故的全部责任，对原告张春林因此造成的合理损失负有赔偿义务。汤寅所有的车辆在被告人保财险承德市双滦支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，在平安财险承德中心支公司投保了机动车第三者责任保险，该事故给原告张春林造成的经济损失应先由人保财险承德市双滦支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿，超出机动车交通事故责任强制保险限额的部分，由被告平安财险承德中心支公司在机动车第三者责任保险范围内予以赔偿，不属于被告人保财险承德市双滦支公司和平安财险承德中心支公司赔偿范围的经济损失，由车辆所有人汤寅赔偿。原告张春林具体损失本院核定如下：原告主张医疗费33900.66元，提交门诊收费票据累计6311.03元、住院收费票据27369.81元、挂号费20.00元，以上金额共计33700.84元，因此本院对医疗费33700.84元予以确认。原告主张的医疗费中包含医疗器械拐杖199.82元，此费用不应包含在医疗费用里，但有发票予以证实，本院认定残疾辅助器具费为199.82元。原告主张误工费53712.00元，因原告在承德钢铁集团有限公司上班，其只提供了工资证明，并未提交用人单位出具的因误工实际收入减少的证明，故对原告主张的误工费，本院不予支持。原告主张护理费33000.00元，其提供了承德市桂丛护理服务有限公司、承德金淼家政服务有限公司出具共计33000.00元的发票，同时又提交了与承德市桂丛护理服务有限公司、承德金淼家政服务有限公司之间的服务合同予以证实，故本院对护理费33000.00元予以确认。原告主张建议休息期护理费27000.00元，因出院医嘱中没有要求陪护的建议，故对原告主张的建议休期护理费，不予支持。原告主张住院伙食补助费8000.00元，本院予以认可（按每日50.00元，共住院13天+147天=160天）。原告主张营养费3200.00元，因医嘱中要求“增强营养”，故对原告主张的营养费3200.00元，本院予以确认（按每日20.00元×160天）。原告主张交通费1000.00元，结合原告住院天数，本院予以支持。原告主张伤残赔偿金71476.00元，司法鉴定意见书评定原告构成十级伤残，人保财险承德市双滦支公司申请对张春林是否构成伤残进行重新鉴定，因司法鉴定意见书是承德市公安局交通警察支队事故处理大队委托相关机构进行的鉴定，被告人保财险承德市双滦支公司未提供证据证明此司法鉴定意见书符合重新鉴定的法定情形，故对此鉴定申请，本院不予准许。根据最高人民法院人身损害赔偿解释的规定，伤残赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算；原告张春林系城镇居民，参考河北省统计局发布数据及其伤残等级，计算后原告伤残赔偿金数额为35738.00元×20年×10%=71476.00元，本院对此予以支持。原告主张精神抚慰金，本院根据原告伤残等级依法支持5000.00元。原告主张鉴定费1000.00元，有鉴定费发票予以证实，本院予以确认。综上，原告张春林的具体损失为：医疗费33700.84元、护理费33000.00元、残疾辅助器具费199.82元、伙食补助费8000.00元、交通费1000.00元、营养费3200.00元、伤残赔偿金71476.00元、精神抚慰金5000.00元、鉴定费1000.00元，总计156576.66元。因此，人保财险承德市双滦支公司应在交强险限额内赔偿原告医疗费、护理费、残疾辅助器具费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金共计120000.00元。因被告人保财险承德市双滦支公司已经为原告垫付医疗费10000.00元，故被告人保财险承德市双滦支公司应再向原告赔偿护理费等各项经济损失共计110000.00元。被告平安财险承德中心支公司应在商业三者险限额内赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费及超出交强险限额的损失共计35576.66元。鉴定费1000.00元应由被告汤寅予以支付。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告人保财险承德市双滦支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告张春林护理费、残疾辅助器具费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金各项经济损失合计110000.00元；二、被告平安财险承德中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿原告张春林医疗费、营养费、住院伙食补助费及超出交强险限额的损失共计35576.66元；三、被告汤寅于本判决生效之日起十日内支付原告张春林鉴定费1000.00元；四、驳回原告张春林的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。加倍部分利息依据《最高人民法院[关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释]》第一条计算。案件受理费2457.00元(已减半收取)，由原告张春林负担841.25元，由被告汤寅负担1615.75元。 本院二审期间，张春林向本院提交了：1、2019年2月-2019年7月工资单，2、2019年11月-2020年5月份工资卡交易明细，3、2019年11月-2020年5月工资单，4、2019年11月-2020年5月病假期间工资明细等四份证据；用以证明因受伤住院误工减少的损失。人保财险承德市双滦支公司认为，张春林在一审中只提交了误工证明，二审提交的证据不属于新证据，该证据是在一审之前已经存在并且可以取得的证据，不符合法律规定的新证据，应承担相应的举证不能责任，不予质证。 人保财险承德市双滦支公司向本院提交了光盘一张，用以证明张春林的伤情经治疗后恢复良好、行动自如，伤情不构成十级伤残，对双滦司法医学鉴定中心的鉴定结论存在异议，并提出申请要求对张春林是否构成伤残及伤残等级与本次交通事故的因果关系、合理住院时间、误工期、护理期进行鉴定。张春林认为，人保财险承德市双滦支公司提供光盘里的照片，没有具体拍摄时间，且照片是背影不能证明是张春林本人；双滦司法医学鉴定中心是依法成立的鉴定机构，鉴定人员具有鉴定资质，鉴定结论程序合法，符合法律规定。 平安财险承德中心支公司对张春林提交的证据没发表质证意见，对人保财险承德市双滦支公司提交的证据没有异议。 本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。 本院认为：一审法院对案件事实的查明和认定，事实清楚、证据充分，对张春林因本次交通事故受伤所造成的经济损失项目和数额确定合理、客观公正，判决人保财险承德市双滦支公司首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由平安财险承德中心支公司在商业三者险责任限额范围内予以赔偿，符合法律规定。张春林在一审诉讼中只提供了工资证明，并未提交用人单位出具的因误工导致实际收入减少的证明，在二审诉讼中提供的证明保险公司认为不属于新发现的证据，不予认可和质证，上诉主张应支持其受伤住院治疗期间减少的误工费、护理费的理由本院不予支持。司法鉴定意见书评定张春林构成十级伤残，人保财险承德市双滦支公司申请对张春林是否构成伤残进行重新鉴定，对张春林伤残等级的鉴定是由承德市公安局交通警察支队事故处理大队委托双滦司法医学鉴定中心进行的鉴定，该鉴定机构是经过行政机关批准注册的，鉴定人员具有鉴定资质，鉴定程序合法、鉴定结论客观真实，人保财险承德市双滦支公司未提供证据证明此司法鉴定意见符合重新鉴定的法定情形，上诉主张张春林的损伤不构成十级伤残，鉴定结论存在瑕疵，申请重新启动鉴定程序的理由本院不予支持；张春林住院期间是按照主治医生的医嘱进行的治疗，人保财险承德市双滦支公司不能举证证明张春林住院期间存在挂床情形，要求对合理治疗时间进行鉴定的理由不充分，不能得到本院支持。 综上所述，张春林、人保财险承德市双滦支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9828.00元，由上诉人张春林负担4914.00元，由上诉人人保财险承德市双滦支公司负担4914.00元。 本判决为终审判决。 审 判 长 李慧娟审判员张广全审判员常淑英 二〇二〇年十一月二日 法官助理 刘      云      慧 书 记 员 闫             石 -12- -11-