贵州省贵定县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）黔2723刑初126号 公诉机关贵州省贵定县人民检察院。 被告人殷亮明，男，1974年9月13日出生，汉族，小学文化，户籍所在地贵州省黔西县，住黔西县。因涉嫌非法经营罪，于2020年6月18日被贵定县公安局监视居住，2020年7月18日被逮捕，现羁押于贵定县看守所。 辩护人朱启杰，北京大成（贵阳）律师事务所律师。 被告人赵军令，男，1984年9月17日出生，汉族，小学文化，户籍所在地山西省永济市，住永济市。因涉嫌非法经营罪，于2020年6月10日被贵定县公安局刑事拘留，2020年7月18日被逮捕，现羁押于贵定县看守所。 辩护人何嘉瑜，贵州丰来律师事务所律师。 被告人许杰添，男，1987年2月10日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省清远市清城区，住清城区。因涉嫌非法经营罪，于2020年6月18日被贵定县公安局取保候审，2020年7月18日被逮捕，现羁押于贵定县看守所。 辩护人袁用安，贵州安度律师事务所律师。 被告人曹师桂（曾用名曹石金），男，1978年7月12日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省清远市清新区，住清新区。因涉嫌非法经营罪，于2020年6月18日被贵定县公安局取保候审，2020年7月18日被逮捕，现羁押于贵定县看守所。 辩护人耿琦，贵州正苍律师事务所律师。 被告人殷照雄，男性，1994年9月2日出生，汉族，初中文化，户籍所在地贵州省黔西县，住黔西县。因涉嫌非法经营罪，于2020年6月18日被贵定县公安局取保候审，2020年7月18日被逮捕，现羁押于贵定县看守所。 辩护人李湘南，贵州贵达（贵定）律师事务所律师。 贵定县人民检察院以贵检刑诉[2020]78号起诉书指控被告人殷亮明、赵军令、许杰添、曹师桂、殷照雄犯非法经营罪，于2020年10月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。贵定县人民检察院指派检察员范秀静出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 贵定县人民检察院指控：2020年2月份，被告人殷亮明与一位吴姓老板约定，由吴老板提供机器及烟叶殷亮明进行烟丝制作加工，加工价格为每斤一元，加工好后由吴老板或殷亮明联系货车司机由贵州省黔西县运输至广东省汕头市。具体事实如下： 1.2020年4月29日，被告人赵军令在一款叫“运满满”的手机ＡＰＰ上接到一单将烟从贵州省黔西县运至广东省汕头市的货运信息，赵军令遂联系货主达成运输协议后，驾驶自己车牌为晋Ｍ×××××的货车到黔西县并在殷亮明的安排下在双星村蚂蟥井草莓园，装载烟丝后运送至汕头市。2020年5月19日、6月9日，赵军令两次接到29日运输烟的订单货主电话,要求从黔西县运输烟丝到汕头市，双方达成运输协议后，赵军令驾驶车牌为晋Ｍ×××××的货车到黔西县并在殷亮明的安排下在双星村蚂蟥井草莓园，装载烟丝后运往汕头市。其中，6月9日运输的烟丝由被告人殷照雄进行中间转运装载，赵军令在途径贵定县昌明镇天福服务区时被贵定县烟草局、贵定县公安局联合查获，经称重赵军令当次运输的烟丝净重5856.45千克，经鉴定，价值人民币357795元。 2.2020年6月15日，被告人殷亮明通过其弟殷亮全（相对不起诉）得到一货运平台信息部电话，并联系信息部人员在平台上发布运输烟草的货运信息。被告人许杰添在“货车帮”ＡＰＰ上接到该货运订单，双方达成运输协议后，许杰添让其司机曹师桂驾驶自己车牌为粤Ａ×××××的货车一同来到黔西县并在石圆村高速路桥下进行装货。期间，殷亮明安排其儿子殷照雄对烟丝进行转运装载并由其儿子拉据木面来装在烟丝后面进行掩饰。因怀疑有可疑车辆怕被查获，当晚未将全部烟丝装完，次日在殷亮明安排下，许杰添、曹师桂将车停在高速新店口停车区继续装由殷照雄转运的烟丝时，被现场查获。经称重殷照雄、许杰添车上运输的烟丝分别净重1740千克和7910千克，共计9650千克,经鉴定，价值人民币589560元。 3.2020年6月23日，贵定县公安局民警在殷亮明加工烟丝的地点(黔西县双星村赵福英家中)查获还未加工的片烟1060千克及三台制作烟丝的机器，经鉴定，片烟价值人民币8707元。 公诉机关以被告人殷亮明、赵军令、许杰添、曹师桂、殷照雄的行为构成非法经营罪向本院提请判处，并建议判处被告人殷亮明有期徒刑五年，并处罚金；判处被告人赵军令有期徒刑三年，并处罚金；判处被告人许杰添有期徒刑三年，并处罚金；判处被告人曹师桂有期徒刑二年，并处罚金；判处被告人殷照雄有期徒刑二年，并处罚金；判处被告人赵军令有期徒刑三年，并处罚金； 被告人殷亮明对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪，无辩解意见。 辩护人意见：1、对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议；2、被告人殷亮明在吴某的授意下参与犯罪，进行烟丝加工并辅助运输，犯罪环节均处于吴某的掌控及支配之下，仅仅获取烟丝加工的劳务报酬，没有取得其他的经营利益，在共同的犯罪中，起次要作用或者辅助作用，系从犯；3、被告人殷亮明有坦白情节、系初犯，建议对其减轻处罚，判处其三年至四年有期徒刑。 被告人赵军令对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪，无辩解意见。 辩护人意见：1、对公诉机关指控的罪名无异议；2、被告人赵军令系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚；3、被告人赵军令协助司法机关抓捕同案犯，属于立功、可以减轻或者免除处罚；4、被告人有坦白情节，系初犯，可以从轻处罚；5、被告人自愿认罪，依法从宽处理；6、被告人真诚悔罪，系家庭的顶梁柱。建议对其判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。 被告人许杰添对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪，无辩解意见。 辩护人意见：1、对公诉机关指控的罪名无异议；2、被告人许杰添接受货物老板的安排运输烟丝，在共同犯罪中系从犯；3、被告人有坦白情节，可以从轻、减轻或者免除处罚；4、被告人自愿认罪，悔罪，签署认罪认罚具结书，可以从轻处罚；5、被告人家庭条件困难，但愿意缴纳罚金，系初犯。建议对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人曹师桂对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪，无辩解意见。 辩护人意见：1、对公诉机关指控的罪名无异议；2、被告人曹师桂系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚；3、被告人有坦白情节、可以从轻处罚；4、被告人自愿认罪，签署认罪认罚具结书，可以从宽处理；5、被告人真诚悔罪，无再犯罪的可能，建议适用缓刑。 殷照雄对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪，无辩解意见。 辩护人意见：1、对公诉机关指控的罪名无异议；2、被告人殷照雄系从犯，应当从轻、减轻处罚；3、被告人有坦白情节、系初犯、偶犯，可以从轻处罚；4、被告人自愿认罪，签署认罪认罚具结书，可以从宽处理；5、本案的社会危害性较小，所涉运输的烟丝未流入流通领域，未造成严重社会影响，且被告人家庭条件困难，老人和孩子需要照顾，建议从轻处罚；6、被告人犯罪情节轻微，悔罪表现好，社会危险性低且无再犯的危险，建议适用缓刑；7、被告人的车牌号为贵Ｆ×××××货车一辆，非犯罪工具，应予以返还。 经审理查明：2020年2月份，被告人殷亮明与一名“吴老板”约定，由“吴老板”提供机器及烟叶，殷亮明进行烟丝制作加工，加工价格为每斤一元，加工好后由“吴老板”或殷亮明联系货车司机由贵州省黔西县运输至广东省汕头市。具体事实如下： 1.2020年4月29日，被告人赵军令在一款叫“运满满”的手机ＡＰＰ上接到一单将烟从贵州省黔西县运至广东省汕头市的货运信息，赵军令遂联系货主达成运输协议后，驾驶自己车牌为晋Ｍ×××××的货车到黔西县并在殷亮明的安排下在双星村蚂蟥井草莓园，装载烟丝后运送至汕头市。2020年5月19日、6月9日，赵军令两次接到29日运输烟的订单货主电话,要求从黔西县运输烟丝到汕头市，双方达成运输协议后，赵军令驾驶车牌为晋Ｍ×××××的货车到黔西县并在殷亮明的安排下在双星村蚂蟥井草莓园，装载烟丝后运运往汕头市。其中，6月9日运输的烟丝由被告人殷照雄进行中间转运装载，赵军令在途径贵定县昌明镇天福服务区时被贵定县烟草局、贵定县公安局联合查获，经称量，赵军令当次运输的烟丝净重5856.45千克，经鉴定，价值人民币357795元。 2.2020年6月15日，被告人殷亮明通过其弟殷亮全得到一货运平台信息部电话，并联系信息部人员在平台上发布运输烟草的货运信息。被告人许杰添在“货车帮”ＡＰＰ上接到该货运订单，双方达成运输协议后，许杰添让其司机曹师桂驾驶自己车牌为粤Ａ×××××的货车一同来到黔西县并在石圆村高速路桥下进行装货。期间，殷亮明安排其儿子殷照雄对烟丝进行转运装载并由其儿子拉据木面来装在烟丝后面进行掩饰。因怀疑有可疑车辆怕被查获，当晚未将全部烟丝装完，次日在殷亮明安排下，许杰添、曹师桂将车停在高速新店口停车区继续装由殷照雄转运的烟丝时，被现场查获。经称量，殷照雄、许杰添车上运输的烟丝分别净重1740千克和7910千克，共计9650千克,经鉴定，价值人民币589560元。 3.2020年6月23日，贵定县公安局民警在殷亮明加工烟丝的地点(黔西县双星村赵福英家中)查获还未加工的片烟1060千克及三台制作烟丝的机器，经鉴定，片烟价值人民币8707元。 上述事实，被告人殷亮明、赵军令、许杰添、曹师桂、殷照雄在审理中无异议，并有五被告人的供述与辩解、证人李某、殷某等证言、贵州省贵定县烟草专卖局案件移送函、移送财物清单、立案报告表、案件调查终结报告、案件移送审批表、受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、监视居住决定书、抓获经过、破案经过、拘留证、逮捕证、扣押决定书、贵州省黔西县烟草专卖局及贵州省贵定县烟草专卖局出具的反馈证明、贵州省贵定县烟草专卖局价格计算、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、鉴定意见书、烟丝检验报告、片烟检验报告、烟丝价格鉴定报告、片烟价格鉴定报告、物品委托保管回执、烟丝价格评估报告、片烟价格评估报告、检查笔录及照片、称量记录及照片、清单、现场、人头像、运输的烟叶、车辆辨认笔录及照片、情况说明、身份信息等证据证实，足以认定。 本院认为，《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定：未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者限制买卖的物品，情节严重的，构成非法经营罪；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定“违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。”第六条规定“明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，按照共犯追究其刑事责任。” 本案被告人殷亮明没有烟草专卖生产企业许可证、无烟草专卖许可证、烟草专卖准运证的情况下，非法加工烟丝、请他人非法运输烟丝；被告人赵军令、许杰添、曹师桂、殷照雄明知自己没有烟草准运证的情况下运输烟丝，为他人非法经营提供便利，违反国家专卖物品管理规定，五被告人的行为扰乱了市场秩序，情节特别严重，均已构成非法经营罪。公诉机关指控犯罪事实清楚、证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。 共同犯罪中，被告人殷亮明受他人之托加工烟丝，收取加工费，同时在货运平台发布运输的邀约信息，并安排他人将其加工的烟丝装载运往目的地，其在犯罪中起主要作用，系主犯，按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人赵军令负责将烟丝运输至目的地，殷照雄负责中间转运装载，被告人曹师桂系被告人许杰添的驾驶员，接受许杰添的安排驾驶车辆运输烟丝，故被告人赵军令、许杰添、殷照雄、曹师桂均系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚，但被告人殷照雄、曹师桂的作用小于被告人赵军令、许杰添，故对四被告人的量刑亦作区别处罚。五被告人到案后均能如实供述犯罪事实，系坦白，自愿签署《认罪认罚具结书》，依法可以从宽处理。被告人殷亮明的辩护人认为殷亮明系犯罪行为的参加者，不是组织者、策划者，对共同犯罪的实施不具有掌控和支配作用，其仅进行烟丝加工并辅助运输，获取加工的劳务报酬，未提供资金及获取其他经营利益，系从犯。根据殷亮明在本案共同犯罪中的地位和作用，应认定其为主犯，故殷亮明辩护人的该辩护意见不能成立，不予采纳。 被告人赵军令到案后如实交代自己及同案犯的犯罪事实，公安机关根据被告人赵军令的供述，通过侦查手段将其余被告人抓获归案，被告人赵军令的供述及公安机关出具的抓获经过、破案经过证实该事实。故赵军令的行为构成坦白，并非立功。故赵军令的辩护人认为赵军令有立功表现的辩护意见不能成立，本院不予采纳。 根据被告人的一贯表现、认罪态度、影响，本案涉案烟叶未流入市场，未造成严重后果等情节，本院决定对被告人赵军令、许杰添、曹师桂、殷照雄减轻处罚并宣告缓刑。被告人赵军令、许杰添、曹师桂、殷照雄的辩护人认为各被告人系从犯，应当减轻处罚及适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳，其余辩护意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十一条，第六十四条，第七十二条、第七十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，第六条之规定，判决如下： 一、被告人殷亮明犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年7月18日起至2025年7月17日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 二、被告人赵军令犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二万元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 三、被告人许杰添犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二万元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 四、被告人曹师桂犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金一万五千元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 五、被告人殷照雄犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金一万五千元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 六、随案移送的物品VIVP手机1部、储蓄卡1张，退还持有人。 七、扣押的涉案烟丝、烟片、加工烟丝的工具，予以没收，由扣押机关贵定县公安局上缴国库；扣押的涉案车辆，由扣押机关退还所有人或者使用人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  罗 涛 人民陪审员  田中文 人民陪审员  段元乾 二〇二〇年十一月十六日 书 记 员  秦忠路