文书内容江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏07民终2267号上诉人（原审被告）：新疆中拓新能源技术股份有限公司，住所地新疆乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）昆明路******。法定代表人：徐占雪，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘树生、戴启睿，新疆联汇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：罗家银，男，1963年11月16日生，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：乔鸿兵，江苏永信律师事务所律师。上诉人新疆中拓新能源技术股份有限公司(以下简称中拓公司)因与被上诉人罗家银民间借贷纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院(2019)苏0706民初6234号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中拓公司上诉请求：撤销一审判决，驳回罗家银的诉讼请求；由罗家银承担本案的诉讼费用。事实与理由：一、一法院认定事实错误，罗家银在一审中多份证据涉及虚假证据，其虚假证据所要证明的案件事实不应被法院认定。1、罗家银提供的2013年10月30日的两份股东会决议没有全体股东的签名确认，表决的内容也不真实，与上诉人提供的2013年12月12日的两份股东会决议内容上有明显的出入。2、《代持股转回协议》有多处明显瑕疵，签名并非案外人刘某所签，加盖的中拓公司印章没有落款也不符合逻辑，也没有签订的时间，系虚假证据。二、案外人刘某的陈述不属实，因刘某与被上诉人存在亲属关系，其陈述不具有客观性，公正性。1、刘某所称“2013年12月12日股东大会决议（二）上的签字是谁签的不清楚”，但同时刘某又在补充意见里说去过上诉人公司两次，一次是工商备案的时候，显然工商备案的时候就是2013年12月12日股东大会决议期间，其签名的字迹同本次谈话笔录中的签名是一致的。而被上诉人在一审中出示的2013年10月30日的股东会决议是虚假证据，是无效的股东会决议，该份证据上诉人和工商备案都没有，却出现在被上诉人手中，显然不符合常理。同时刘某在笔录中声称看过该份决议，并以此确定代持股份，显然是虚假称述，完全是为了配合原告的假话。2、关于150万元及52.5万的计算方式的问题。在刘某的笔录中，刘某一直声称不了解上诉人的具体运营，全部是被上诉人处理，但又明确的说出了具体的代持出让比例，相反罗家银在一审时对股权转让的比例和计算都不是很清楚，经过一审多次询问后才明确具体比例，而从未参加公司具体经营，也没有参加庭审的刘某是不可能如此明确的清楚两笔款项的计算方式和比例。三、一审中上诉人提交的股东会决议以及补充提交的2020年5月6日股东会决议，都能证明本案被上诉人所称借款系股权转让款而且该款已经用于补缴股东出资。上诉人提交的2017年3月6日股东会决议己经明确上诉人将各股东的股权转让款用于补缴股东出资款，同时2020年5月6日的股东会决议再次肯定和明确2017年3月6日股东会决议的行为。该两份股东会决议程序，内容都符合法律的规定，其效力当然适用于上诉人公司的全体股东，被上诉人所称借款实际上系股权转让款而且该款己经用于补缴股东出资。被上诉人罗家银答辩称：2013年10月30日两份股东会决议是经全体股东同意，且有法定代表人签名并加盖公司印章。《代持股转回协议》是委托人与代持人之间的关系，与上诉人无关，且刘某对该协议无任何异议，应认可刘某的代持行为。刘某全部签名都是罗家银向刘某告知所签内容，有罗家银或罗家银指示其他人代签，因为当时各方关系较好，也都清楚刘某为罗家银代持股份，刘某已经在补充说明中对其签字进行了确认。且基于代持关系，委托人与代持人必须进行沟通，不存在串通一说，且刘某、罗家银也没有损害上诉人利益，只是上诉人想赖账不还。而上诉人提交的2017年3月6日及2020年5月6日股东会决议书侵害罗家银利益，属于违法决议。综上，一审认定事实清楚，适用法律证据，上诉人的上诉人无事实和法律依据，请求二审驳回上诉，维持原判。罗家银向一审法院起诉请求：1、判令中拓公司给付借款2025000元及利息（利息从2019年7月12日起至实际给付之日止，按银行同期贷款利率计算）；2、诉讼费、保全费由中拓公司承担。一审法院查明事实：罗家银系中拓公司的股东。2013年10月30日，中拓公司召开股东会，并形成股东会决议，内容为：“决议内容：变更公司股权的有关事宜经全体股东同意，形成决议如下：一、罗家银原持有新疆中拓新能源技术股份有限公司以货币出资的股权200万元，占出资比例的20%，现自愿将其在新疆中拓新能源技术股份有限公司以货币出资的股权50万元，占出资比例的5%，一次性转让给曲某，曲某自愿接受罗家银转让的新疆中拓新能源技术股份有限公司以货币出资的股权50万元，占出资比例的5%。二、罗家银现自愿将其在新疆中拓新能源技术股份有限公司以货币出资的股权150万元，占出资比例的15%，一次性转让给刘某，刘某自愿接受罗家银转让的新疆中拓新能源技术股份有限公司以货币出资的股权150万元，占出资比例的15%。罗家银放弃该股权并退出该公司。三、贺某原持有新疆中拓新能源技术股份有限公司以货币出资的股权200万元，占出资比例的20%，现自愿将其在新疆中拓新能源技术股份有限公司以出资的股权50万元，占出资比例的5%，一次性转让给曲某，曲某自愿接受贺某转让的新疆中拓新能源技术股份有限公司以货币出资的股权50万元，占出资比例的5%。四、贺某现自愿将其在新疆中拓新能源技术股份有限公司以货币出资的股权150万元，占出资比例的15%，一次性转让给刘兆文，刘兆文自愿接受贺某转让的新疆中拓新能源技术股份有限公司以货币出资的股权150万元，占出资比例的15%。贺某放弃该股权并退出该公司……”该份决议上仅有徐占雪签字，且盖有中拓公司印章。同日，中拓公司召开股东会，并形成股东会决议，内容为：“决议内容：变更公司股东、股权、董事的有关事宜经全体股东同意，形成决议如下：一、股权变更后：新疆中拓新能源技术股份有限公司股东为5名：徐占雪出资额：450万元；出资方式：货币；占注册资本的45%；刘某出资额：150万元；出资方式：货币；占注册资本的15%；刘兆文出资额：150万元；出资方式：货币；占注册资金的15%；曲某出资额：100万元；出资方式：货币；占注册资金的10%；王某1出资额：150万元；出资方式：货币；占注册资本的15%。二、同意免去罗家银在公司的董事职务，选举刘某为公司的董事；同意免去贺某在公司的董事职务，选举刘兆文为公司的董事……”该份决议上仅有徐占雪签字，且盖有中拓公司印章。2013年12月12日，中拓公司召开股东会，并形成股东会决议，内容为：“决议事项：变更公司的股东、股权。一、徐占雪自愿将其在新疆中拓新能源技术股份有限公司以货币出资的450万元（占注册资金45%）的股权现转让给沈某。二、王某1自愿将其在新疆中拓新能源技术股份有限公司以货币出资的150万元（占注册资本的15%）的股权转让给沈某。三、罗家银自愿将其在新疆中拓新能源技术股份有限公司以货币出资的200万元（占注册资本20%）的股权其中的100万元（占注册资本10%）现转让给刘某；将剩余的100万元（占注册资本10%）现转让给曲某。四、贺某自愿将其在新疆中拓新能源技术股份有限公司以货币出资的200万元（占注册资本20%）的股权现转让给刘某；五、全体股东一致同意，签字生效。”该协议上有徐占雪、罗家银、贺某、王某1签名，且盖有中拓公司印章。同日，中拓公司召开股东会，并形成股东会决议，内容为：“决议事项：变更公司的地址、股东、股权、董事、法定代表人。一、将原经营地址乌鲁木齐市米东区铁厂沟镇大草滩村变更为新疆乌鲁木齐市米东区九沟南路东一巷561号（米东区化工工业园）；二、沈某自愿接受徐占雪转让的新疆中拓新能源技术股份有限公司450万元占注册资本的45%的股权，该股权已交割完毕；三、沈某自愿接受王某1转让的新疆中拓新能源技术股份有限公司150万元占注册资本的15%的股权，该股权已交割完毕；四、曲某自愿接受罗家银转让的新疆中拓新能源技术股份有限公司100万元占注册资本的10%的股权，该股权已交割完毕；五、刘某自愿接受贺某转让的新疆中拓新能源技术股份有限公司200万元占注册资本的20%的股权，该股权已交割完毕。七、全体股东同意免去徐占雪、罗家银、贺某、王某1公司董事职务；选举沈某、刘某、曲某、王某2担任公司董事职务现新一届董事会成员为沈某、刘某、曲某、王某2、徐占军；八、全体股东同意免去徐占雪担任公司的董事长职务（根据章程约定公司董事长担任公司法定代表人）；九、全体股东同意修正公司章程；全体股东同意修正公司章程。”该协议上有沈某、曲某、刘某（系罗家银代签）签名，且盖有中拓公司印章。2013年12月12日，罗家银（转让方）、刘某（受让方）签订《股权交割证明》，内容为：“双方本着公平公正原则，转让方罗家银自愿将其在新疆中拓新能源技术股份有限公司以货币出资的100万元（占注册资本的10%）的股权现转让给受让方刘某，受让方刘某自愿接受转让罗家银转让以货币出资的100万元（占注册资本的10%）的股权，现该股权已交割完毕。”该证明上有罗家银、刘某（系其他人代签）签名，且盖有中拓公司印章。2013年12月12日，罗家银（转让方）、曲某（受让方）签订《股权交割证明》，内容为：“双方本着公平公正原则，转让方罗家银自愿将其在新疆中拓新能源技术股份有限公司以货币出资的100万元（占注册资本的10%）的股权现转让给受让方曲某，受让方曲某自愿接受转让罗家银转让以货币出资的100万元（占注册资本的10%）的股权，现该股权已交割完毕。”该证明上有罗家银、刘某（系其他人代签）签名，且盖有中拓公司印章。2016年3月17日，曲某（甲方1）、刘新（甲方2）、刘某（甲方3）、沈某（甲方4）、王某3（乙方）、新疆中拓新能源技术股份有限公司（丙方）签订协议一份，内容为：“鉴于甲方、乙方于2016年3月17日签订《股份转让合同》约定，甲方将所持有丙方壹佰万股股份（占丙方注册资本的10%）以叁佰伍拾万元转让给乙方，本合同签订日乙方尚未向甲方支付股份转让价款；丙方因生产经营需要向甲方借款，经甲、乙、丙三方友好协商，现就甲方股份转让价款的支付事项及甲方向丙方提供借款事项达成以下协议：一、三方一致同意，自本协议生效之日起15日内乙方将应支付给甲方的股份转让价款直接付至丙方账户，作为甲方向丙方提供的借款。二、自乙方将叁佰伍拾万元款项支付至丙方账户之日起，视为乙方已向甲方支付了上述与《股份转让合同》相关的股份转让价款，同时甲方应向乙方出具收到股份转让价款的收据。三、甲方向丙方提供的借款期限自乙方将叁佰伍拾万元款项支付至丙方账户之日起计算，借款期限暂定12个月，该借款利息为无息借款，丙方可以根据情况提前还款。丙方应在乙方将叁佰伍拾万元款项支付至丙方账户之日向甲方出具借据……”该协议上有曲某、刘新、刘某（系罗家银代签）、沈某、王某3签名，且盖有中拓公司印章。2016年5月14日，刘某（甲方）、新疆枭军上辰投资有限公司（乙方）与新疆中拓新能源技术股份有限公司（丙方）签订协议一份，内容为：“鉴于甲方、乙方于2016年5月14日签订《股份转让合同》约定，甲方将所持有丙方55万股股份（占丙方注册资本的5.5%）以200万元转让给乙方，本合同签订日乙方尚未向甲方支付股份转让价款；丙方因生产经营需要向甲方借款，经甲、乙、丙三方友好协商，现就甲方股份转让款的支付事项及甲方向丙方提供借款事项达成以下协议：一、三方一致同意，自本协议生效之日起15日内乙方将应支付给甲方的股份转让价款直接付至甲方和丙方账户，作为甲方向丙方提供的借款。二、自乙方将50万元款项支付至甲方账户之日起，和将150万元款项支付给甲方的股份转让价款直接付至甲方和丙方账户，作为甲方向丙方提供的借款。三、甲方向丙方提供的借款期限自乙方将150万元款项支付至丙方账户之日起计算，借款期限暂定12个月，该借款利息为无息借款，丙方可以根据情况提前还款。丙方应在乙方将150万元款项支付至丙方账户之日向甲方出具借据……”。该协议上有刘某（系罗家银代签）、新疆枭军上辰投资有限公司、中拓公司盖章及法定代表人签字。2017年3月6日，中拓公司召开股东会，并形成股东会决议，内容为：“新疆中拓新能源技术股份有限公司（以下简称“公司”）于2017年3月6日在公司会议室召开股东大会，参加本次会议的股东及委托代理人共4名，代表出资5181万元，占公司总股本的78.5%。本次会议由董事长徐占雪先生主持，会议召开、召集程序符合《中华人民共和国公司法》和《公司章程》的有关规定，出席会议的股东审议通过以下议案：一、审议通过股权转让款的用途议案由于公司的部分股东未缴齐出资款，现因公司生产经营需要资金，与会股东经审议同意将股权转让款用于补缴各股东未缴齐的出资款。具体明细如下：            股东      姓名              出资额（万元）              出资额（万元）              转让后持股比例                  股权转让数              补缴出资数              股权转让数              补缴出资数                  徐占雪              210.00              210.00                                          54.00%                  刘新              52.50              52.50                                          13.50%                  曲波              35.00              35.00                                          9.00%                  刘钰              52.50              52.50              200.00              150.00              8.00%                  王文炳              -350.00                                                        10.00%                  枭军上辰投资                                          -200.00                            5.50%                  合计              -              350.00              -              150.00              100%      表决结果：同意股份数5181万股，占出席会议股东代表有效表决的100%；反对数0万股；弃权数0万股。”2019年5月31日，罗家银向中拓公司邮寄通知书一份，内容为：“新疆中拓新能源技术股份有限公司（徐占雪）：公司的收据已收悉，首先表示感谢公司出具收据。收据上载明借款金额是150万元。落款时间是2016年5月31日。由于我们相处甚好，一直也没有跟你说及我家里的困难。多次提及归还款项，你总是说公司再转转。考虑到公司的实际情况，我也没有深说。我家中仅靠媳妇王英的一点工资收入，我的收入你也是知道的，在中拓工作多年来，拖欠工资近30多万元，加之公司在2017年3月份集体出让给王某3股份款51万元，至今没有补还。现在家里两位老人年近九十，身体状况极差，住院多日，非常急需用钱。请考虑我的实际困难，把钱还给我，分期给我也行，实在不行现还点钱给我救救急！望理解！”2019年6月10日，刘某（甲方）与罗家银（乙方）签订《代持股转回协议》，内容为：“一、甲方替乙方代持新疆中拓新能源技术股份有限公司15%股份全部转回给罗家银。二、2016年3月17日协议中刘某代持股份转让产生的权利义务一并转让给罗家银。三、2016年5月14日协议中刘某代持股份转让产生的权利义务一并转让给罗家银。四、从2013年10月30日刘某代持股份开始至2019年6月10日刘某将剩余代持股份转回给罗家银止。期间发生的所有由刘某代持股份转让发生的权利义务由罗家银承受，与刘某再无关系。”该协议中有刘某（系其他人代签）、罗家银签名，且盖有中拓公司印章。2020年4月29日，罗家银向中拓公司及徐占雪发送函件，内容为：“贵公司定于2020年5月6日开股东大会，罗家银已于2019年9月1日提出并发文件到贵公司：罗家银辞去在中拓公司内担任的一切职务，在中拓公司的剩余现有全部股份均无偿交给公司。自今日2019年1月起，不再是公司股东，不再担任公司的董事和副总经理职务。1、所以我本人不参加贵公司的任何会议。2、贵公司的通知中所述讨论事宜都不是股东大会讨论范畴的议题，是非法侵害其他人利益的违法的事。3、贵公司对刘某代持罗家银股份及刘某将代持股份交还给罗家银相关事宜，是当时贵公司董事长安排谭某办理的，是通过贵公司董事长徐占雪同意的。如果贵公司现在出尔反尔由异议，请问：股东王某1股份变换中拓公司，通知各个股东并履行任何程序了吗？股东贺某、罗家银转让给曲某的股份所到公司款项150万，贵公司为什么只给罗家银记账35万，其余115万到哪里去了？这些事宜贵公司给罗家银、贺某以及董事会和其他股东交代说明过吗？希望贵公司扪心自问：你对得起其他股东付出的心血汗水吗？对得起所有投资人吗……在此罗家银再次声明：罗家银已于2019年9月1日提出并发文件到贵公司，罗家银已辞去在中拓公司内担任的一切职务，在中拓公司的现有全部股份均无偿交回公司。自2019年9月1日起，不再是公司的股东，不再担任公司的董事和副总经理职务。并不参与你公司任何活动。特此声明。”2020年5月6日，中拓公司召开2020年第一次临时股东大会决议，内容为：“新疆中拓新能源技术股份有限公司（以下简称“公司”）2020年度第一次临时股东大会于2020年5月6日在新疆乌鲁木齐米东区公司会议室召开。本次会议由公司董事会召集，董事长徐占雪主持，应到股东徐占雪占公司股比54%，刘新占公司股比13.5%，王某3、曲某、新疆枭军上辰投资有限公司共5人，罗家银缺席。出席本次会议的股东代表股份数为6072万股，占公司总股本的92%，公司董事、监事和高级管理人员列席本次会议。本次会议的召集、召开程序符合《中华人民共和国公司法》及《公司章程》的有关规定，参会股东经研究讨论，审议通过了以下议案：一、审议通过《关于同意由于经营困难，要求公司原始股东补缴出资款的议案》。出席会议的股东审议通过了《关于同意由于经营困难，要求公司原始股东补缴出资款的议案》。根据公司工商登记资料记载，全体参会股东确认：“2012年4月公司成立时，某代办公司全权办理工商登记注册，名称为新疆大爱鸿基新能源技术有限公司，2012年11月公司名称变更为：新疆中拓新能源技术股份有限公司，注册资本1000万元，徐占雪公司股比为45%，王某1占公司股比15%，贺某秋占公司股比为20%，罗家银占公司股比为20%。公司注册时由某代办公司出资1000万元，将其中450万、150万元、200万元、200万元分别汇入了徐占雪、王某1、贺某、罗家银的个人银行卡后再转入公司开立的验资账号内，会计师事务所出具《验资报告》后，经过验资的公司实收资本1000万元，于2012年4月26日从公司账内全部转汇至罗家银个人银行卡后不知去向。公司原始股东徐占雪应实缴公司注册资本金450万元，公司原始股东王某1应实缴公司注册资本金150万元，公司原始股东贺某应实缴公司注册资本金200万元，公司原始股东罗家银应实缴公司注册资本金200万元。当时公司的四名原始股东并未依法、依公司章程规定实际出资。”造成了公司虚假注册和抽逃注册资本的事实，同时也造成了公司经营困难，不得不向公司股东借债以求生存的公司现状。经本次股东会现场调查并与公司会计核对，原始股东徐占雪应出资的450万元、王某1应出资150万元，贺某出资200万元，至2017年3月6日均已用公司的向其个人借款和股权转让价款全部冲抵，徐占雪、王某1、贺某出资已全部到位，公司也已确认。罗家银应出资的200万元，用其股权转让价款冲抵后，罗家银向连云港市海州区法院起诉索要200万股权转让价款。公司也受公司股东之托，依法向法院起诉追索公司原始股东罗家银应缴的出资200万元。本次股东会授权公司监事对上述事项再次核查，发现公司原始股东出资仍有不实或冲抵不合理的情况时立即依法纠正。表决结果：出席本次股东会的股东同意股数6072股，占出席会议的股东持有表决权100%；反对股数0股，弃权股数0股。二、审议通过《关于支持2017年3月6日股东会决议，并确认、同意将股权转让款补缴公司原始股东注册资本金的议案》。出席会议的股东审议通过《关于支持2017年3月6日股东会决议，并确认、同意将股东转让款补缴公司资本金的议案》。全体参会股东根据备案在公司的股权转让协议和购买公司股权的股东王某3、曲某、新疆枭军上辰有限公司的要求，以及公司控股股东董事长徐占雪“关于公司原始股东应实缴的注册资本金必须实缴到位的承诺”公司股东会于2017年3月6日作出了《公司原始股东将股权转让价款补缴公司注册资本金的决议》。本次全体参会股东再次确认该《决议》正确并坚持执行，同时指令公司财务收回公司收到股东的股权转让价款时给徐占雪、刘某、罗某、刘新等股东出具的借条，并换做公司实收资本的收条，补发《公司股东出资证明书》。表决结果：出席本次股东会的股东同意股数6072万股，占出席会议的股东持有表决权100%；反对股数0股，弃权股数0股。三、审议通过《关于确认罗家银与刘某等股权变更，相互代持的做法不合法的议案》。出席会议的股东审议通过《关于确认罗家银与刘某等股权变更，相互代持不合法的议案》。根据公司2013年12月的工商登记显示，在公司股权变更登记过程中，公司原始股东徐占雪、王某1将持有的公司60%股权转让给沈某；罗家银、贺某将持有的公司30%股权转让给刘某。此时徐占雪为公司的匿名股东，沈某为公司的显名股东，罗家银、贺某为公司的匿名股东，刘某为公司的显名股东，本次股东会确认：“公司股东的上述行为违规违法，由此给公司造成任何不良后果和经济损失均由上述股东自行承担。”表决结果：出席本次股东会的股东同意股数6072万股，占出席会议的股东持有表决权100%；反对股数0股，弃权股数0股。四、审议通过《关于要求罗家银先生必须来公司说明公司成立时注册资本金1000万的流向问题，否则，公司将保留诉诸法律追责权利的议案》。出席会议的股东审议通过《关于要求罗家银先生必须来公司说明公司成立时注册资本金1000万的流向问题，否则，公司将保留诉诸法律追责权利的议案》。根据公司会计账册记载：2012年公司注册登记时，经过验资的公司实收资本1000万元，于2012年4月26日从公司账内全部转至罗家银个人银行卡后不知去向。本次股东会确认：公司会计账册记载属实，公司股东罗家银有责任有义务向公司股东说明情况，限罗家银于本年度6月30日前，提供银行卡账单，洗清抽逃和侵占公司注册资本金的嫌疑，否则，公司将保留随时诉讼法律追责的权利。表决结果：出席本次股东会的股东同意股数6072万股，占出席会议的股东持有表决权100%；反对股数0股，弃权股数0股。五、审议通过《关于召开2019年度公司股东会、董事会的议案》。出席会议的股东审议通过《关于召开2019年度公司股东会、董事会的议案》。本次股东会决定，在今年上半年末的适当时间，召开2019年度公司股东会、董事会。表决结果：出席本次股东会的股东同意股数6072万股，占出席会议的股东持有表决权100%；反对股数0股，弃权股数0股。”2020年5月6日，中拓公司2020年度第一次临时股东大会纪要的内容为：“会议时间：2020年5月6日会议地点：新疆中拓新能源技术股份有限公司米东区三楼会议室会议性质：临时股东大会发起人：公司董事会主持人：徐占雪记录人：许某参加人：徐占雪、刘新、王某3、曲某、许某、刘树生、谭某、张某本次会议由公司董事会召集，董事长徐占雪主持，应到股东徐占雪占公司股比54%，刘新占公司股比13.5%，王某3占公司股比10%，罗建银占公司股比8%，曲某占公司股比9%，新疆枭军上辰投资有限公司占公司股比5.5%，公司股东共计6名。本次股东会实到股东为：徐占雪、刘新、王某3、曲某、新疆枭军上辰投资有限公司共5人，罗家银缺席。出席本次会议的股东代表股份数为6072万股，占公司总股本的92%，公司董事、监事和高级管理人员列席本次会议。本次会议的召集、召开程序符合《中华人民共和国公司法》及《公司章程》的有关规定。会议审议议案：一、《关于同意由于经营困难，要求公司原始股东补缴出资款的议案》；二、《关于支持2017年3月6日股东会决议，并确认、同意将股权转让款补缴公司原始股东注册资本金的议案》；三、《关于确认罗家银与刘某等股权变更，相互代持不合法的议案》；四、《关于要求罗家银先生必须来公司说明公司成立时注册资本金1000万的流向问题，否则，公司将保留诉诸法律追责权利的议案》。会议决议：参会股东经研究讨论，审议通过了以下议案：一、审议通过《关于同意由于经营困难，要求公司原始股东补缴出资款的议案》。根据公司工商登记资料记载，全体参会股东确认：“2012年4月公司成立时，某代办公司全权办理工商登记注册，名称为新疆大爱鸿基新能源技术有限公司，2012年11月公司名称变更为：新疆中拓新能源技术股份有限公司，注册资本1000万元，徐占雪公司股比为45%，王某1占公司股比15%，贺某秋占公司股比为20%，罗家银占公司股比为20%。公司注册时由某代办公司出资1000万元，将其中450万、150万元、200万元、200万元分别汇入了徐占雪、王某1、贺某、罗家银的个人银行卡后再转入公司开立的验资账号内，会计师事务所出具《验资报告》后，经过验资的公司实收资本1000万元，于2012年4月26日从公司账内全部转汇至罗家银个人银行卡后不知去向。公司原始股东徐占雪应实缴公司注册资本金450万元，公司原始股东王某1应实缴公司注册资本金150万元，公司原始股东贺某应实缴公司注册资本金200万元，公司原始股东罗家银应实缴公司注册资本金200万元。当时公司的四名原始股东并未依法、依公司章程规定实际出资。”造成了公司虚假注册和抽逃注册资本的事实，同时也造成了公司经营困难，不得不向公司股东借债以求生存的公司现状。经本次股东会现场调查并与公司会计核对，原始股东徐占雪应出资的450万元、王某1应出资150万元，贺某出资200万元，至2017年3月6日均已用公司的向其个人借款和股权转让价款全部冲抵，徐占雪、王某1、贺某出资已全部到位，公司也已确认。罗家银应出资的200万元，用其股权转让价款冲抵后，罗家银向连云港市海州区法院起诉索要200万股权转让价款。公司也受公司股东之托，依法向法院起诉追索公司原始股东罗家银应缴的出资200万元。本次股东会授权公司监事对上述事项再次核查，发现公司原始股东出资仍有不实或冲抵不合理的情况时立即依法纠正。表决结果：出席本次股东会的股东同意股数6072股，占出席会议的股东持有表决权100%；反对股数0股，弃权股数0股。二、审议通过《关于支持2017年3月6日股东会决议，并确认、同意将股权转让款补缴公司原始股东注册资本金的议案》。全体参会股东根据备案在公司的股权转让协议和购买公司股权的股东王某3、曲某、新疆枭军上辰有限公司的要求，以及公司控股股东董事长徐占雪“关于公司原始股东应实缴的注册资本金必须实缴到位的承诺”公司股东会于2017年3月6日作出了《公司原始股东将股权转让价款补缴公司注册资本金的决议》。本次全体参会股东再次确认该《决议》正确并坚持执行，同时指令公司财务收回公司收到股东的股权转让价款时给徐占雪、刘某、罗某、刘新等股东出具的借条，并换做公司实收资本的收条，补发《公司股东出资证明书》。表决结果：出席本次股东会的股东同意股数6072万股，占出席会议的股东持有表决权100%；反对股数0股，弃权股数0股。三、审议通过审议通过《关于确认罗家银与刘某等股权变更，相互代持的做法不合法的议案》。根据公司2013年12月的工商登记显示，在公司股权变更登记过程中，公司原始股东徐占雪、王某1将持有的公司60%股权转让给沈某；罗家银、贺某将持有的公司30%股权转让给刘某。此时徐占雪为公司的匿名股东，沈某为公司的显名股东，罗家银、贺某为公司的匿名股东，刘某为公司的显名股东，本次股东会确认：“公司股东的上述行为违规违法，由此给公司造成任何不良后果和经济损失均由上述股东自行承担。”表决结果：出席本次股东会的股东同意股数6072万股，占出席会议的股东持有表决权100%；反对股数0股，弃权股数0股。四、审议通过《关于要求罗家银先生必须来公司说明公司成立时注册资本金1000万的流向问题，否则，公司将保留诉诸法律追责权利的议案》。根据公司会计账册记载：2012年公司注册登记时，经过验资的公司实收资本1000万元，于2012年4月26日从公司账内全部转至罗家银个人银行卡后不知去向。本次股东会确认：公司会计账册记载属实，公司股东罗家银有责任有义务向公司股东说明情况，限罗家银于本年度6月30日前，提供银行卡账单，洗清抽逃和侵占公司注册资本金的嫌疑，否则，公司将保留随时诉讼法律追责的权利。表决结果：出席本次股东会的股东同意股数6072万股，占出席会议的股东持有表决权100%；反对股数0股，弃权股数0股。五、五、审议通过《关于召开2019年度公司股东会、董事会的议案》。本次股东会决定，在今年上半年末的适当时间，召开2019年度公司股东会、董事会，拟定的会议内容如下：1、关于公司2019年度董事会工作报告的议案。2、关于公司2019年总经理工作报告的议案。3、关于公司2019年度财务决算报告的议案。4、关于公司2020年度财务预算报告的议案。5、关于公司新的发展规划的议案。6、关于公司重要人事、机构调整的议案。表决结果：出席本次股东会的股东同意股数6072万股，占出席会议的股东持有表决权100%；反对股数0股，弃权股数0股。六、关于罗家银先生会议期间来信函内容的讨论结论。本次股东会期间，公司股东罗家银致信函给公司和公司董事长徐占雪先生，提出辞去公司董事和公司副总经理职务应该到公司办理交接手续，但将其持有的公司8%股权交还公司是违反国家法律的行为，股东不但享有公司法赋予的权利，而且要承担公司股东的义务和对公司投资的风险。因此，公司不接受罗家银持有的公司股权。”公司股东徐占雪、刘新、王某3、曲某、许某（新疆枭军上辰投资有限公司的委托人）到庭参会，并一致同意股东会的决议内容。一审法院另查明，2016年4月30日，中拓公司向罗家银出具收据一份，载明“今收到：罗家银交来：本公司向其借款人民币伍拾贰万伍仟元整。”该收据正面有会计谭某、出纳曹某签名，且盖有中拓公司财务专用章。该收据背面注明2019年6月25日，且盖有中拓公司印章。中拓公司庭审中认可收到该52.5万元。2016年5月31日，中拓公司向罗家银出具收据一份，载明“今收到罗家银出借给新疆中拓新能源技术股份有限公司（新疆枭军上辰投资有限公司购买刘某股权款）壹佰伍拾万元整。”该收据正面有会计谭某、出纳曹某签名，且盖有中拓公司财务专用章。该收据背面注明2019年5月28日，且盖有中拓公司印章。中拓公司庭审中认可收到该150万元。罗家银一审中述称，该两份收据系2019年5月28日、2019年6月25日由中拓公司交付给其并加盖中拓公司印章。一审法院再查明，刘某庭审后到庭陈述，涉案协议上其的签名其均知情，也是其授权所签。但是其未接到2017年3月6日召开股东会的通知。一审法院认为，本案的争议焦点在于借款是否转化为补缴出资款。因罗家银将股权转让给刘某期间，刘某将部分股权转让给新疆枭军上辰投资有限公司及王某3，王某3、新疆枭军上辰投资有限公司将股权转让款打入中拓公司，由中拓公司向罗家银出具收据，因刘某认可中拓公司将收据出具给罗家银的行为，且同意由罗家银主张涉案借款，故中拓公司应按照约定及时向罗家银偿还借款，中拓公司中拓未及时偿还借款，应承担相应的违约责任，罗家银要求中拓公司偿还借款的主张合法有据，一审法院依法予以支持。关于利息，罗家银主张从2019年7月12日起至实际给付之日止，按银行同期贷款利率计算，经审查，一审法院依法调整从2019年7月12日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于中拓公司辩称，罗家银诉状中所称的借款，实际上是案外人刘某的股权转让款，该转让款已经补缴了股东出资款，罗家银诉求无事实和法律依据，经审查，因刘某本人未同意将该借款直接补缴股东出资款，且借款与补缴出资款不属于同一法律关系，故中拓公司辩称一审法院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：中拓公司应于判决发生法律效力之日起十日内向罗家银支付借款2025000元及利息（从2019年7月12日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算；从2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。案件受理费23016元、保全费5000元，合计28016元（罗家银已预交），由中拓公司承担，于付款时一并给付罗家银。经本院审查，一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院认为,当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销；即抵销的两个债务应当是同种类的、确定的、到期的，且履行了通知程序。本案中，中拓公司对于向罗家银借款2025000元用于公司经营的事实予以认可，但上诉认为中拓公司股东会决议将该借款与罗家银欠缴的注册资金200万元进行冲抵，而罗家银对于欠缴中拓公司注册资金的意见不予认可，对于与中拓公司还存有债务予以否认，则中拓公司主张的对罗家银的债权尚有争议，而股东是否履行出资义务与本案的民间借贷关系确非同一法律关系，一审法院不予处理并无不当，中拓公司可以另行主张。综上，上诉人中拓公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23016元（中拓公司预交），由上诉人新疆中拓新能源技术股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 伟审判员 闫 杰审判员 程 艳二〇二〇年十一月二十一日书记员 严梓菡法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。