河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终2301号上诉人（原审原告）：王天兰，女，汉族，1960年3月7日出生，住河南省濮阳市。委托诉讼代理人：管振军，男，汉族，1981年5月25日出生，住河南省濮阳市。被上诉人（原审被告）：高立净，女，汉族，1981年3月28日出生，住河南省濮阳市。上诉人王天兰因与被上诉人高立净健康权纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初7485号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王天兰及其委托诉讼代理人管振军、被上诉人高立净到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王天兰上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判高立净赔偿王天兰医疗费、护理费、误工费、营养费、交通费等共计173914.65元，除一审法院认定的65051.02元外，仍需支付108863.63元。2.一二审诉讼费用由高立净承担。事实和理由：1.高立净驾驶的电动四轮车辆应认定为机动车。依据河南省中原油田公安局交通管理支队道路交通事故证明第201903111501号、河南鼎铄机动车鉴定评估有限公司豫鼎铄技鉴［2020］2370号鉴定意见，可以认定高立净驾驶的电动四轮车属于机动车。2.王天兰误工费应予支持。王天兰从原单位退休后被“濮阳皓泽财税咨询有限公司”聘任为业务部工作人员兼卫生管理员，且“濮阳皓泽财税咨询有限公司”出具了证明，结合涉案鉴定意见，应支持王天兰主张的误工费。3.王天兰提交新证据。一是2019年10月26日长庆路添运小区西门北路东事故现场视频两段、事故现场照片6张。二是2019年11月1号高立净与王天兰大儿子武小飞协商赔偿事宜电话录音一段。三是2019年11月7号河南省中原油田公安局交通管理支队冯海年办公室事故调解、调查录音。综上，请二审法院对本案依法改判，判令高立净赔偿王天兰全部损失。高立净辩称，1.涉案车辆是否属于机动车，不应按照河南鼎铄机动车鉴定评估有限公司豫鼎铄技鉴［2020］2370号鉴定意见，按照事故发生地有关规定，高立净驾驶的四轮电动车客观上不能投保机动车交强险，只能投保非机动车商业险的事实成立。2.关于王天兰的误工费问题，王天兰提交的病历显示其为退休人员，故王天兰提交的证据不足以证实其存在误工损失。3.王天兰提交的三组证据不属于新证据，不应采信。该三组证据不能证明双方事故责任大小。4.王天兰对河南省中原油田公安局交通管理支队道路交通事故证明结果不服，提出过复核，中原油田公安局交通管理局做出复核结论为：该事故成因确属无法查清，符合程序规定，决定予以维持。综上，请求驳回上诉，维持原判。王天兰向一审法院起诉请求：1.请求依法判令高立净赔偿王天兰医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计173914.65元；2.本案诉讼费由高立净承担。一审法院认定事实：双方当事人没有保留现场，且事故双方对事故发生成因陈述不一致，该处监控显示不清发生事故的过程，证人证言不充分，道路交通事故成因无法查清。2019年11月15日，河南省中原油田公安局交通管理支队出具了第201903111501号《道路交通事故证明》。另查明，王天兰受伤后被送到濮阳市油田总医院住院治疗17天，出院诊断为：胸椎压缩性骨折（胸12）。2019年12月9日，王天兰又在濮阳市油田总医院住院治疗3天，王天兰共计住院治疗20天。共花去医疗费35352.58元。王天兰出院后申请对其伤残及误工、护理期、营养期进行司法鉴定，一审法院委托山东法衡司法鉴定中心对王天兰的伤残等级、院外护理期、院外营养期、院外误工期进行鉴定。2020年5月27日，山东法衡司法鉴定中心作出山法司鉴中心［2020］临鉴字第219号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、王天兰因交通事故致胸12椎体压缩性骨折，行胸12椎体经皮穿刺球囊扩张椎体成形术，构成十级伤残。2、王天兰因交通事故致胸12椎体压缩性骨折，行手术治疗，出院后护理期73天，营养期73天，误工期163天。王天兰支付鉴定费2000元。又查明，高立净驾驶的电动四轮车为新乡众合鑫辉车业有限公司2019年5月14日所生产，新乡市新能电动汽车有限公司作为新乡众合鑫辉车业有限公司的母公司为该车提供了车辆合格证。经王天兰申请，一审法院委托河南鼎铄机动车鉴定评估有限公司对高立净驾驶的新能牌电动四轮车车辆属性进行鉴定。2020年5月28日，河南鼎铄机动车鉴定评估有限公司作出豫鼎铄技鉴［2020］2370号鉴定意见书，鉴定意见为：新能牌电动车符合GB7258-2017《机动车运行安全技术条件》第3.2.7纯电动汽车的定义，属于机动车范畴。王天兰支付鉴定评估费3000元。又查明，高立净称在事故发生后已给王天兰垫付医疗费2600元，王天兰承认高立净给其垫付医疗费2000元。一审法院认为，本案王天兰、高立净双方发生交通事故的事实，由河南省中原油田公安局交通管理支队作出第201903111501号《道路交通事故证明》予以证实，予以认定。公安机关认为因事故当事人双方没有保留事故现场，且双方对事故发生成因陈述不一致，该处监控显示不清发生事故的过程，证人证言不充分，道路交通事故成因无法查清。根据庭审调查王天兰、高立净双方就事故发生成因均未提供证据证明各自主张，根据公平原则认定王天兰负事故同等责任，高立净负事故同等责任。高立净对王天兰因交通事故造成的损失应承担相应的赔偿责任。关于事故发生时高立净驾驶的电动四轮车是否属于机动车的问题。王天兰申请对高立净的该四轮电动车属性进行鉴定，河南鼎铄机动车鉴定评估有限公司鉴定意见为该四轮电动车属于机动车范畴。高立净主张该四轮电动车属于电动车，按事故发生地有关规定该四轮电动车无法投保交强险，只能投保非机动车商业保险。经一审法院核实高立净主张的该四轮电动车客观上不能投保机动车交强险，只能投保非机动车商业保险的事实成立。关于王天兰请求的各项损失数额，依据王天兰所举证据及有关规定标准认定如下：1、医疗费35352.58元（根据医疗机构出具的医药费、住院费发票等收款凭证认定）；2、住院伙食补助费1000元（王天兰住院20天，每天按50元标准计算）；3、营养费1860元（王天兰住院20天，按鉴定意见院外营养期73天，共计93天，每天按20元标准计算）；4、护理费14141.09元（王天兰住院20天，住院病历长期医嘱显示住院期间护理人数为2人，院外护理期按鉴定意见为73天，院外护理按一人护理，参照上一年度河南省居民服务和其他服务业年平均工资45677元／年计算，护理费为：（45677元／年÷365天×20天×2人）＋（45677元／年÷365天×73天=14141.09元））；5、交通费600元（王天兰住院20天，每天按20元标准计算，王天兰去山东法衡司法鉴定中心鉴定的交通费，酌定按200元计算）；6、残疾赔偿金71148.38元（王天兰构成十级伤残，伤残系数为10％，参照上一年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元／年的标准计算20年，残疾赔偿金为：34200.97元／年×10％×20年=68401.94元；关于王天兰请求的其母亲刘春娇（1917年7月15日出生，王天兰姊妹四人）被抚养人生活费按上一年河南省城镇居民消费性支出21971.57元／年的标准计算5年，即：21971.57元／年×5年×10％÷4人=2746.44元。被扶养人生活费计入残疾赔偿金，残疾赔偿金为71148.38元）；7、车辆鉴定费3000元（根据河南鼎铄机动车鉴定评估有限公司出具的鉴定费发票予以认定）；8、伤残鉴定费2000元（根据山东法衡司法鉴定中心出具的鉴定费发票予以认定）；关于王天兰主张的误工费，因王天兰提交的病历显示其为退休人员，王天兰提交的其误工损失的证据不足，对王天兰该项请求不予支持。王天兰以上各项损失共计129102.05元，上述各项损失应由高立净按50％的责任比例赔偿王天兰64551.02元。关于王天兰请求的精神抚慰金的诉讼请求，根据侵权人的过错程度及受诉法院所在地平均水平按2500元计算为宜。加上精神损害抚慰金2500元，应由高立净赔偿王天兰因交通事故造成的各项损失67051.02元。扣除高立净给王天兰垫付的2000元，应由高立净赔偿王天兰因交通事故造成的各项损失共计65051.02元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：高立净赔偿王天兰各项损失共计65051.02元，于判决生效后十日内履行完毕。二、驳回王天兰的其他诉讼请求。案件受理费1889元，由高立净负担713元，由王天兰负担1176元。本院二审期间，王天兰围绕上诉请求依法提交了三组证据，第一组证据是2019年10月26日长庆路添运小区西门北路东事故现场视频两段、事故现场照片6张。第二组证据是2019年11月1号高立净与王天兰大儿子武小飞协商赔偿事宜电话录音一段。第三组证据是2019年11月7号河南省中原油田公安局交通管理支队冯海年办公室事故调解、调查录音。证明涉案电动车是机动车，王天兰误工费应当支持。高立净质证称王天兰提交的三组证据不属于新证据，不应采信，该三组证据不能证明双方事故责任大小。高立净提交了录像录音，证明涉案事故发生原因不是高立净造成的，涉案车辆属于非机动车辆。对当事人二审争议的事实，本院认定事实与一审法院认定事实一致。本院认为，本案争议焦点为：一、涉案电动四轮车应作为机动车还是非机动车投保；二、王天兰误工费是否应当支持。关于争议焦点一，结合涉案车辆非机动车辆第三者责任保险承保明细表、新乡市新能电动汽车有限公司出具的涉案车辆检验合格证明，考虑涉案车辆保险政策，高立净为涉案车辆投保交强险的客观条件不存在，非车辆所有人的原因而无法投保交强险,故要求高立净在交强险限额范围内先行承担赔偿责任明显强人所难,亦违反投保人投保该险种的初衷,故像此类非因本人原因无法在保险公司为涉案车辆投保交强险的机动车所有人,不能根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定要求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿。结合涉案道路交通事故说明，一审法院认定高立净应对王天兰的损失承担50%的赔偿责任符合法律规定。关于争议焦点二，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，王天兰濮阳市油田总医院住院病历中记载其为离退休人员，一审中王天兰仅提交了濮阳皓泽财税咨询有限公司盖章的证明信，该证明信无公司负责人签字，也未提交王天兰劳动合同、工资银行流水等证据，王天兰提供的证据不能证明其实际收入减少，一审法院不支持王天兰误工费符合法律规定。综上所述，王天兰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2477元，由王天兰负担。本判决为终审判决。审判长 董会平审判员王利霞审判员张志启二〇二〇年十一月十二日法官助理张娟娟书记员李恩辉