河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终4722号上诉人（原审被告）：虞城县利民镇状元府第幼儿园，住所地河南省虞城县利民镇三里井村，统一社会信用代码52411425MJG600047U。法定代表人：李传收，该校校长。委托诉讼代理人：刘志坚，河南福聚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:程奥轩,男，汉族2013年7月24日出生,住河南省虞城县。法定代理人：刘亚芳,女,汉族，1992年8月14日出生，住河南省虞城县,系程奥轩之母亲。法定代理人：程凯,男,汉族，1993年5月7日出生，住河南省虞城县。系程奥轩之父亲。身份证码:411425199305070315委托诉讼代理人：程晓丽，河南宇言律师事务所律师。上诉人虞城县利民镇状元府第幼儿园（以下简称状元府第幼儿园）因与被上诉人程奥轩教育机构责任纠纷一案，不服河南省虞城县人民法院（2020）豫1425民初1581号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年10月22日受理本案后，依法组成合议庭于2020年11月12日公开开庭审理了本案。上诉人状元府第幼儿园的委托诉讼代理人刘志坚，被上诉人程奥轩的法定代理人程凯、刘亚芳及其委托诉讼代理人程晓丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人状元府第幼儿园上诉称：一、一审法院认定事实不清，一审法院排除了造成被上诉人程奥轩受伤的直接侵权第三人的责任，将本应由第三人承担的赔偿责任判决全部由上诉人承担，不符合公平公正的原则，应当追加侵权人参与诉讼。被上诉人程奥轩的监护人刘亚芳为上诉人幼儿园的老师，其在上诉人幼儿园不知情的情况下私自将被上诉人程奥轩带进学校，对被上诉人负有监护职责。二、被上诉人的各项损失数额计算错误。根据填平原则的理论，权利人损害多少，侵权人赔偿多少。被上诉人医疗费实际损失为9355.91元，而上诉人及第三侵权人共计向被上诉人赔偿医疗费4200元，该笔费用应当在被上诉人全部医疗费损失中予以扣除。根据被上诉人提交的住院病历资料可知，被上诉人先后在商丘北海创伤医院经过两次治疗，第一次住院时间自2019年10月28日至2019年11月6日，共计9天，第二次住院时间自2020年3月1日至2020年3月3日，共计2天。因此，被上诉人共计住院时间为11天，一审认定为12天错误，同样以此认定误工费和护理费均错误。一审认定被上诉人的护理天数为141天错误，判决上诉人承担巨额护理费17645元有失公平。被上诉人程奥轩答辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分，依法应予维持。被上诉人程奥轩在一审中的诉讼请求为：一、判令被告赔偿原告医疗费、护理费、护理人员误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损失抚慰金、二次治疗费、鉴定费等共计107425.73元；二、诉讼费用由被告负担。一审法院查明：2019年10月28日中午,原告在被告幼儿园老师组织的游戏活动期间，摔伤右肘部，经当地诊所门诊治疗后转入商丘市北海创伤医院住院治疗，被诊断为“右肱骨裸上骨折”，商丘北海医院给原告进行了“右肱骨裸上骨折切开复位内固定术+石膏固定术，在商丘北海医院住院治疗9天，花医疗费6186.64元，门诊140元，在虞城县卫生院门诊60元，原告的伤经内固定于2020年3月1日入住商丘北海创伤医院二次手术治疗，取出内固定钢板钢钉，住院3天，花医疗费2971.27元。2020年3月16日，原告方自行委托商丘商都法医临床司法鉴定所鉴定，原告的伤情构成十级伤残，原告花费鉴定费700元。被告幼儿园在原告受伤后支付原告医疗费2000元。被告幼儿园不服原告自行委托鉴定，申请重新鉴定，经本院技术室委托商丘京九法医临床司法鉴定所鉴定，原告的伤情仍构成十级伤残，被告幼儿园支付了重新鉴定的鉴定费。另查明，原告程奥轩及其父母的居住地系河南省虞城县东关村村民。被告状元府第幼儿园所在地为虞城县三里井村，也不在城区范围内，其赔偿标准应按农村标准计算。河南省2019年度农村人均可支配收入15163.75元/年，居民服务业和其他服务业为45677元/年。一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”规定。原告程奥轩系被告幼儿园学生，为无民事行为能力人，原告是在被告学校学习、生活期间摔伤并构成伤残，被告幼儿园应对程奥轩在校期间的生活和学习承担安全保卫及教育管理责任，但其未举证证明已经尽到教育管理职责，故应由被告幼儿园依法对原告受伤所致损失承担赔偿责任。原告程奥轩的损失如下：1、医疗费9355.91元（6184.64元+140元+60元+2971.27元）；2、护理费17645元【45677元/年÷365天/年×141】；3、住院伙食补助费600元（50元/天×12天）；4、营养费240元（20元/天×12天）5、残疾赔偿金30327.5元（15163.75元/年×20年×10%），6、交通费酌定支持20元×12天=360元。以上共计58528元。对于原告程奥轩诉讼请求的精神损害抚慰金，原告程奥轩的身体受到伤害并构成伤残，应当得到一定的精神抚慰金予以安慰，结合案情其精神损害抚慰金酌定支持5000元。综上，被告状元府第幼儿园应赔偿原告程奥轩63528元。因被告幼儿园已赔付原告程奥轩2000元，在支付原告时应予以扣除。原告鉴定费700元，应由被告幼儿园承担，被告幼儿园申请重新鉴定的费用，因其结果与原告自行委托鉴定结果一致，故对其增加支出的鉴定费应由被告幼儿园自行承担。综上，依照相关法律规定，一审判决：一、被告状元府第幼儿园于一审判决生效后十日内赔偿原告程奥轩医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金、鉴定费共计62228元；二、驳回原告程奥轩的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2449元，由原告法定代理人刘亚芳、程凯负担1093元，由被告状元府第幼儿园负担1356元。二审中，双方均未提供新的证据。本院经审理查明的事实与一审查明的事实相一致。本院认为，被上诉人程奥轩系幼儿园学生，属于无民事行为能力人，在学校或者教育机构受伤，学校或者教育机构是第一责任人，一审依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定，认定上诉人状元府第幼儿园承担全部赔偿责任有事实和法律依据。上诉人主张向被上诉人已经赔偿医疗费4200元，没有提供证据予以支持。关于住院天数，因为住院期间应当将入院和出院当天均计算在区间内，第一次住院期间自2019年10月28日至2019年11月6日，因10月份有31日，所以第一次住院应当是共计10天，第二次住院自2020年3月1日至2020年3月3日，应当是共计3天，综合共计应当是13天，虽然商丘北海医院出具的出院证显示两次住院时间两次分别为9天和2天，因其没有将出院当天予以计算在内，但结合实际情况，当事人在出院当天仍会发生伙食补助费、营养费、交通费等费用，原审认定被上诉人住院天数为12天并无不当。一审中被上诉人委托商丘商都法医临床司法鉴定所作出了鉴定结论，上诉人不服，一审法院重新委托进行鉴定，于2020年6月12日作出鉴定结论，被上诉人程奥轩构成十级伤残。被上诉人程奥轩在2019年11月6日的出院医嘱注明：“1、出院后门诊复查、治疗；2、抗炎、活血治疗，隔两日换药一次，满14天视切口情况拆线；3、循环功能锻炼患肢手部运动，满4周返院复查X线去除石膏；4、定期复查，不适随诊。复诊时间4周、8周。”2020年3月3日的出院医嘱注明：“1、出院后门诊复查、治疗；2、抗炎、活血治疗，隔两日换药一次，满12天视切口情况拆线；3、循环功能锻炼患肢手部运动，满4周返院复查X片；4、定期复查，不适随诊。”虽然该两份医嘱没有明确说明出院后需要护理，但从其内容结合被上诉人程奥轩的年龄分析被上诉人程奥轩在出院后确需护理，原审计算护理期限至2020年3月15日共计141天适当。综上，上诉人的上诉请求不能成立，依法应予驳回；一审判决认定事实清楚，证据充分，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1356元，由上诉人虞城县利民镇状元府第幼儿园负担。本判决为终审判决。审判长  代恭伟审判员  高纪平审判员  宁传正二〇二〇年十一月十九日法官助理王颖书记员关昭懿