广西壮族自治区都安瑶族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1228刑初126号 公诉机关广西壮族自治区都安瑶族自治县人民检察院。 被告人卢营营，男，1990年10月7日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广西壮族自治区宾阳县，住南宁市江**。因涉嫌诈骗罪，于2020年3月22日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于河池市宜州看守所。 辩护人曾新华，广西联融律师事务所律师。 都安瑶族自治县人民检察院以都检刑诉﹝2020﹞106号起诉书指控被告人卢营营犯诈骗罪，于2020年9月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。都安瑶族自治县人民检察院指派检察员银春出庭支持公诉，被告人卢营营及其辩护人曾新华到庭参加诉讼。现已审理终结。 都安瑶族自治县人民检察院指控，2020年1月，被告人卢营营购买手提电脑及一部白色华为手机（手机串号864658035372127）后，在网上购买带有木马病毒的链接，并将该链接发送到唐某的ＱＱ邮箱，盗取唐某ＱＱ账号26×××57，后卢营营在其位于南宁市江南区内多次登录唐某ＱＱ账号26×××57，冒充唐某诈骗其ＱＱ好友钱款共计人民币7500元，具体犯罪事实如下： 1.2020年1月16日2时至5时，卢营营登录唐某被盗的ＱＱ账号26×××57与唐某的ＱＱ好友陈某1聊天，谎称其表妹出车祸需要用钱，其微信不可以转账，需要将钱转到陈某1的银行账户，再由陈某1通过微信转账给其表妹，后陈某1将一张卡号为62×××87中国邮政储蓄银行账号发送给卢营营，卢营营便伪造一张向该账号转账1500元的转账记录截图发给陈某1，谎称钱已转到陈某1的账户，并通过ＱＱ发送一张微信收款二维码给陈某1，要求陈某1马上通过微信扫码转钱给其表妹，陈某1信以为真，先后分三次将4000元转入卢营营提供的微信账户中。得手后，卢营营便对陈某1不再理会。 2.2020年1月16日2时至5时，卢营营再次登录唐某被盗的ＱＱ账号26×××57与唐某的ＱＱ好友黄某聊天，以其微信登录不了，无法转账给其出车祸的表妹为由，让黄某按照其提供的二维码将1500元转到该收款账户中，后卢营营向黄某发送一张虚假的转账1500元汇款截图，黄某信以为真，将1500元转到卢营营提供的收款账户中。得手后，卢营营让黄某继续帮忙汇款2000元到指定的账户中，因黄某账户中仅剩500元，黄某将500元转到卢营营提供的账户中。5时30分，卢营营以钱仍然不够为由，要求黄某再次转钱未果。 3.2020年1月16日7时47分，卢营营登录唐某被盗的ＱＱ账号26×××57与唐某的ＱＱ好友周某聊天，谎称其表妹出车祸需要用钱，但其微信上不了，需要将钱转给周某，再由周某通过微信将钱转给其表妹，并伪造一张转账1500元的转账记录截图发给周某，周某信以为真，将1500元转到卢营营提供的收款二维码账号中。得手后，卢营营便将周某从ＱＱ好友中删除。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、勘验、检查、辨认笔录、电子数据等证据。 公诉机关认为，被告人卢营营以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人钱财，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人卢营营自愿认罪认罚，赔偿被害人的经济损失并取得了谅解，可以依法从轻处罚。建议对被告人卢营营判处一年以下有期徒刑，并处罚金。 被告人卢营营对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人曾新华提出的辩护意见是，对公诉机关指控被告人卢营营犯诈骗罪没有异议，但认为被告人卢营营具有当庭认罪，认罪态度比较好，是初犯，赔偿被害人的经济损失并取得了谅解，主动缴纳罚金等从轻处罚情节，建议对其判处有期徒刑九个月，缓刑一年。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，在诉讼过程中，被告人卢营营的亲属代为退赔被害人陈某14000元、黄某2000元、周某1500元，并预交罚金人民币5000元。被害人陈某1、黄某、周某对被告人卢营营的行为表示谅解。 上述事实有经庭审质证、确认的物证扣押卢营营持有的手机2部，书证受案登记表、立案决定书、人员基本信息、抓获经过、ＱＱ聊天记录及微信转账记录截图、扣押清单、卢营营指认扣押物品照片、微信支付交易明细证明、银行账号交易明细、盗号木马程序照片、二维码截图照片、办案说明、转账电子回单、刑事谅解书，证人唐某、陈某2、卢某的证言，被害人陈某1、黄某、周某的陈述，被告人卢营营的供述和辩解，搜查、辨认笔录，电子证据检查工作记录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人卢营营以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应予惩处。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人卢营营当庭自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；被告人卢营营的亲属代为退赔被害人的经济损失并取得谅解，视为卢营营退赔，具有悔罪表现，量刑时予以考虑；被告人卢营营多次诈骗，酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议适当。根据《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定，对实施电信网络诈骗犯罪的被告人，应当依法严惩，严格控制适用缓刑的范围，严格掌握适用缓刑的条件。被告人卢营营盗取他人QQ账号，冒充他人身份实施诈骗，对社会造成恶劣影响，不符合适用缓刑的条件，辩护人提出对被告人适用缓刑的辩护意见，本院不予支持。 综上，根据被告人卢营营犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条、第五十二条、第六十一条、第六十二条以及《最高人民法院最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 被告人卢营营犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月22日起至2021年1月21日止。罚金已预交） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。 审 判 长  黄福营 人民陪审员  韦昌堂 人民陪审员  陈春锦 二〇二〇年十一月十八日 法官 助理  龙剑宇 书 记 员  唐伟森 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。