山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁03民终3682号 上诉人（原审原告）：张文臣，男，1959年7月9日出生，汉族，现住山东省淄博市淄川区。 委托诉讼代理人：孙龙，淄博淄川鼎昊法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：淄博南韩化工有限公司。住所地：山东省淄博市淄川区罗村镇南韩村。统一社会信用代码91370302706030260。 法定代表人：王**强，董事长。 委托诉讼代理人：侯拥军，北京市京师（淄博）律师事务所律师。 上诉人张文臣与上诉人淄博南韩化工有限公司（以下简称“南韩化工”）劳动合同纠纷一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院（2020）鲁0302民初2315号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张文臣上诉请求：请求查明事实，依法改判。1、一审认定劳动关系时间错误。上诉人于2020年4月16日通知被上诉人解除劳动合同，劳动关系持续至2020年4月，应当认定2006年9月至2020年4月16日存在劳动关系。2、被上诉人应当支付解除劳动合同补偿金51350元。上诉人在被上诉人处工作期间，被上诉人未依法为上诉人缴纳社会保险费，未及时足额支付劳动报酬，上诉人于2020年4月通知与被上诉人以未给上诉人缴纳社会保险费，未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动合同，符合应当享受经济补偿金的情形。上诉人于2020年8月享受农村居民养老保险，是上诉人自己缴纳的农村保险，并不是被上诉人缴纳城镇职工社会保险享受的待遇。上诉人在2020年7月9日之后与被上诉人并没有终止劳动合同的意思表示，双方仍然具有履行劳动合同的合意，在2020年4月之前双方仍存在劳动关系。上诉人未享受城镇职工基本养老保险待遇，因此双方劳动关系持续至2020年4月，被上诉人应当支付经济补偿金。 南韩化工上诉请求：1.撤销原判第一项，改判上诉人与被上诉人在2006年9月至2013年4月、2014年4月至2016年6月不存在劳动关系；2.该案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定上诉人与被上诉人自2006年9月至2019年7月9日存在劳动关系事实不清、证据不足。1、一审法院仅依据被上诉人主张及证人国某的证言就认定上诉人与被上诉人自2006年9月至2019年7月9日存在劳动关系证据不足。上诉人给单位职工发放工资的方式都是通过银行转账，根据被上诉人提供的银行工资流水，自2013年4月至2014年4月双方存在劳动关系，后被上诉人离开上诉人单位，至2016年6月又重新入职上诉人单位，工作至2019年7月9日。一审认定事实不清，请求改判上诉人与被上诉人在2006年9月至2013年4月、2014年4月至2016年6月不存在劳动关系。 张文臣向一审法院起诉请求：1.确认原告自2006年9月至2020年4月与被告存在劳动关系；2.支付经济补偿金51350元；3.被告支付带薪休假费用3632元；4.支付未足额发放工资1942元；5.支付高温补贴5120元。 一审法院认定事实：张文臣与南韩化工自2017年1月1日起签订三次劳动合同，期限至2019年12月31日止。南韩化工未为张文臣缴纳社会保险。张文臣在南韩化工工作至2020年1月18日，于2020年4月16日给南韩化工邮寄解除劳动合同通知书一份，以南韩化工未给其缴纳社会保险、不让其上班工作等理由，要求与南韩化工解除劳动合同。张文臣自2019年8月开始按月享受养老保险待遇。 一审法院认为，张文臣主张入职时间为2006年9月，南韩化工不予认可，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条之规定：“用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”建立职工名册，是用人单位的法定义务，且根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关问题的通知》第二条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，劳动者的工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录、考勤记录，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。南韩化工否认张文臣主张的入职时间，但未按上述规定提供证据，应承担举证不能的法律后果。结合证人国某的证言，对张文臣主张的入职时间，依法予以支持。张文臣已于2019年7月9日达到法定退休年龄，并自2019年8月起开始依法享受基本养老保险待遇，故双方的劳动关系应于2019年7月9日终止，此后双方之间形成劳务关系。张文臣于2020年4月16日书面通知南韩化工解除劳动合同，对双方的劳动关系并无实质影响。关于张文臣主张的解除劳动合同经济补偿金，如前所述，自2019年7月9日后双方系劳务关系，张文臣基于劳动关系以其于2020年4月16日因南韩化工未缴纳社会保险等理由与南韩化工解除劳动合同为由，要求支付经济补偿金，于法无据，依法不予支持。关于张文臣的其他诉讼请求，分析、认定如下：一、未休年休假工资。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”。如前所述，双方的劳动关系于2019年7月9日终止，张文臣于2020年5月申请仲裁，故，本案中张文臣主张的2019年一年的未休年休假工资，未超过仲裁时效期间，但如前述理由，张文臣自2019年7月9日后不能基于劳动关系享受年休假待遇，结合其工作年限，经折算，至2019年7月9日，其2019年的带薪年休假天数为5天，根据张文臣提供的银行交易明细计算，其2019年1月至7月平均工资为3892.86元（178.98元/日），据此计算，未休年休假工资计款1789.80元（178.98元×5天×200%）。二、防暑降温费。张文臣主张的高温补贴名称应为防暑降温费。张文臣于2020年5月申请仲裁，2019年5月前的防暑降温费已超过一年的仲裁时效期间，一审法院不予支持。同前所述，2019年7月9日后双方系劳务关系，其基于劳动关系要求支付防暑降温费，于法无据，依法不予支持。根据山东省人社厅《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）第一条之规定，防暑降温费应按照每月140元计算，经折算，2019年6月至2019年7月9日的防暑降温费计款197.93元。张文臣主张按照每月200元计算，但未举证证实其从事的系高温岗位，依法不予支持。南韩化工主张已以发放高温茶、冷饮、采取防暑降温措施等方式代替防暑降温费，于法无据，依法不予支持。三、2017年7、8月工资。根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条之规定，劳动者有获得劳动报酬的权利，用人单位不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。张文臣为南韩化工提供了劳动，南韩化工应按时足额支付劳动报酬。关于工资数额，张文臣主张2017年7、8月南韩化工尚欠其1942元未支付，南韩化工不予认可，根据前述规定，应由其承担举证责任，其未提供工资表等证据证实其主张，应承担举证不能的不利后果，对张文臣主张的欠付工资数额，依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十五条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《关于确立劳动关系有关问题的通知》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、确认张文臣与淄博南韩化工有限公司自2006年9月至2019年7月9日存在劳动关系；二、淄博南韩化工有限公司支付张文臣未休年休假工资1789.80元；三、淄博南韩化工有限公司支付张文臣防暑降温费197.93元；四、淄博南韩化工有限公司支付张文臣工资1942元；以上二至四项合计3929.73元，于本判决生效后十日内履行；五、驳回张文臣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由淄博南韩化工有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与原审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，关于上诉人张文臣与上诉人南韩化工之间劳动关系的存续期间问题。依据相关法律规定，确认劳动者与用人单位存在劳动关系可以依据工资支付凭证或记录、用人单位发放的工作证、劳动者填写的招工招聘登记表、考勤记录、其他劳动者的证言等。因上诉人南韩化工作为用人单位，未提供上诉人张文臣入职登记、考勤记录等相关证据，亦不能证实在2006年上诉人张文臣入职时即通过银行转账向劳动者发放工资，故原审依据其他劳动者的证人证言等证据确认双方自2006年9月建立劳动关系，并无不当。同时，因上诉人张文臣已于2019年7月9日达到法定退休年龄，并自2019年8月起开始依法享受基本养老保险待遇，故原审认定双方劳动关系的终止时间为2019年7月9日，并无不当。上诉人张文臣要求上诉人南韩化工支付经济补偿金，依据不足，本院亦不予支持。 综上所述，张文臣、淄博南韩化工有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人张文臣、上诉人淄博南韩化工有限公司各负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈燕萍 审 判 员  吕桂欣 审 判 员  马士军 二〇二〇年十一月十四日 代理书记员  黄圣楠