陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院民   事   判  决   书 (2020)陕01民终12983号上诉人（原审被告，反诉原告）：西安市新城区XX餐厅，住所地西安市新城区XX路XX号XX商城XX楼。经营者：屈某某，男，1984年10月23日出生，汉族，个体户，住西安市莲湖区XX路XX号XX号楼XX号。委托诉讼代理人：赵晓川，陕西云德律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱心艺，陕西云德律师事务所实习律师。上诉人（原审被告，反诉原告）：屈某某，男，1984年10月23日出生，汉族，个体户，住西安市莲湖区XX路XX号XX号楼XX号。委托诉讼代理人：赵晓川，陕西云德律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱心艺，陕西云德律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告，反诉被告）：苏某某，女，1992年8月11日出生，汉族，住甘肃省庆城县XX镇XX村XX组XX号。委托诉讼代理人：崔方方，陕西若定律师事务所律师。上诉人西安市新城区XX餐厅（以下简称XX餐厅）、屈某某因与被上诉人苏某某租赁合同纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2020）陕0102民初981号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。XX餐厅上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判为驳回苏某某要求其返还押金3万元的诉讼请求；2.判决苏某某向其返还4000元借款；3.苏某某支付其剩余押金2万元；4.一、二审诉讼费由苏某某负担。事实和理由：一审认定事实错误。其提供的证据能够证明涉案3万元保证金，其不应向苏某某退还。苏某某在承租期间擅自退档，提前终止合同，已经违反了双方《租赁合同》5.4条的约定。西安市新城区XX餐厅（以下简称XX餐厅）在注销后，屈某某依然以XX餐厅名义进行租赁，应当以屈某某为当事人。苏某某违约在先，苏某某无权要求其退还3万元保证金。一审以XX餐厅已经注销，无主体资格，无权收取苏某某押金为由，判令屈某某退还苏某某3万元押金错误。另外，苏某某应于合同签订当日交纳保证金。但截至其上诉之日，苏某某仍有2万元保证金未交纳。另外，2019年12月2日，苏某某因经营困难向其借款4000元至今未还。苏某某辩称，其与XX餐厅签订的租赁合同未成立生效。合同一式两份，其所持的租赁合同中甲方XX餐厅未盖章也没有屈某某的签名。该合同并未实际履行。根据一审查明的事实，屈某某在XX餐厅原址注册了西安市新城区XX餐厅，也就是其所租赁的25号档口所在地。因此，与其实际存在租赁关系的是XX餐厅。但是其与昕乐苑没有签订任何书面的合同，故其与XX餐厅为不定期的租赁关系。其经营25号档口期间，所有营业收益都是由XX餐厅收取，后由屈某某扣除相关管理费之后向其返还其营业收入。2019年12月2日在双方沟通后屈某某向其返还了4000元的营业收入并非是借款。屈某某要求其返还借款4000元没有证据和事实依据。根据押金的作用和性质，其在经营25号档口期间并未出现任何违约行为。在搬离25号档口后，屈某某应当依法向其返还3万元押金。XX餐厅、屈某某要求其再支付2万元押金已无实际支付必要。而且其与XX餐厅并未约定押金为5万元，因此XX餐厅、屈某某要求其支付2万元押金并无事实依据。XX餐厅、屈某某的上诉请求没有事实和法律依据，请求依法驳回，维持原判。苏某某向一审法院起诉请求：⒈判令由XX餐厅、屈某某向其返还营业收入12960元、押金30000万元；⒉判令XX餐厅、屈某某向其返还物品（价值为15000元）；⒊诉讼费及其他相关费用由XX餐厅、屈某某负担。XX餐厅、屈某某向一审法院反诉请求：⒈判令苏某某支付其2019年12月1日到10日所欠营业额扣款4283元；⒉判令苏某某支付其借款4000元；⒊判令苏某某支付其剩余押金2万元；⒋判令苏某某支付其因苏某某未经其同意擅自停止营业的罚款5000元；⒌诉讼费及相关费用由苏某某负担。一审法院认定事实：2019年10月17日，苏某某与XX餐厅签订《租赁合同》，约定苏某某租赁位于西安市新城区XX路XX号XX商城XX城XX号档口经营泡馍生意；租赁期限为2019年10月6日至2021年1月22日。营业额提点标准为每日实际营业额低于1800元的，按照1800元/日/户的26%提取管理费。该合同甲方为XX餐厅，乙方为苏某某，但该合同只有屈某某的签名，XX餐厅公司未盖章。XX餐厅于2019年8月13日注销（屈某某于2019年7月22日注册西安市新城区XX餐厅）。2019年10月17日，屈某某收取了苏某某押金3万元并出具收据，收据上盖有XX餐厅公章。2019年12月2日，屈某某向苏某某转款4000元。2019年12月5日，苏某某搬离25号档口，搬运厨具的过程中，遭到屈某某阻拦，发生纠纷，苏某某报警屈某某无故扣押其厨具，现厨具仍在屈某某处。苏某某仅从2019年10月6日经营至2019年12月3日。另查，2019年7月22日，屈某某在XX餐厅原址处注册西安市新城区XX餐厅，注册地址为西安市新城区XX路XX号XX商城XX楼。XX餐厅于2015年1月7日注册，注册经营者系杨琳，屈某某从杨琳处转接过来，实际经营者是屈某某。一审法院认为，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第六十二条规定，“法人或者其他组织依法终止后，行为人仍以其名义进行民事活动的，以行为人为当事人”。XX餐厅在注销以后，屈某某依然以XX餐厅的名义进行租赁，应该以屈某某为当事人，所以合同的签订双方为苏某某以及屈某某。XX餐厅已经注销，无法人主体资格，无权再收取苏某某的押金，故苏某某要求屈某某退还押金，于法有据，依法予以支持。鉴于双方合同已经履行，且屈某某在合同履行中也未催要过剩余押金，故XX餐厅、屈某某要求苏某某支付剩余押金2万元，于法无据，依法不予支持。租赁合同以屈某某为行为人依然有效。该合同第4.3条第一款规定：签订协议商户日营业额低于人民币1800元/日/户（含1800元/日/户）的，按1800元/日/户提取26%管理费，苏某某应当按照合同约定足额交纳管理费用，故XX餐厅、屈某某要求苏某某支付2019年12月1日到10日所欠营业额扣款4283元，于法有据，予以支持，对苏某某要求XX餐厅、屈某某返还营业收入，不予支持。关于屈某某无故扣押苏某某厨具的事实存在，其行为已经侵犯苏某某的合法权益，屈某某应当负责返还扣押的厨具，故对苏某某该项主张，依法予以支持。《租赁合同》第5.4.3条约定了：乙方未经甲方书面同意停止营业一天罚款1000元，乙方未经甲方书面同意擅自停止营业，应按合同约定罚款5000元，并解除合同。故对XX餐厅、屈某某主张苏某某支付罚款5000元，予以支持。屈某某于2019年12月2日向苏某某转账4000元，屈某某主张该4000元是借款，但无证据予以证明，故对屈某某要求苏某某支付借款4000元，于法无据，不予支持。对于苏某某要求XX餐厅承担相应责任，无事实及法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第六十二条规定，判决：一、原告苏某某在本判决生效之日起十日内向被告屈某某支付2019年12月1日到10日所欠营业额扣款4283元及罚款5000元；二、被告屈某某在本判决生效之日起十日内向原告苏某某返还押金30000元。三、被告屈某某在本判决生效之日起十日内向原告苏某某返还其自有的物品；四、驳回原告苏某某其余诉讼请求；五、驳回被告屈某某及西安市新城区XX餐厅其余反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费1249元，由苏某某负担449元，由屈某某负担800元；反诉案件受理费316元，由苏某某负担100元，由屈某某负担216元。本院经审理查明，一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，法人或者其他组织依法终止后，行为人仍以其名义进行民事活动的，以行为人为当事人。XX餐厅在注销以后，屈某某依然以XX餐厅的名义进行租赁，应该以屈某某为当事人，所以涉案《租赁合同》的签订双方应为苏某某以及屈某某。故对苏某某要求XX餐厅承担相应责任，依法不予支持。因XX餐厅已经注销，无法人主体资格，无权再收取苏某某的押金，故一审对苏某某要求屈某某退还押金予以支持，并无不妥。现双方合同已履行不能，且屈某某在合同履行中也未催要过剩余押金，故对XX餐厅、屈某某要求苏某某支付剩余押金2万元，依法不予支持。涉案《租赁合同》第4.3条第一款规定，签订协议商户日营业额低于人民币1800元/日/户（含1800元/日/户）的，按1800元/日/户提取26%管理费。据此，苏某某应当按照合同约定足额交纳管理费用。对XX餐厅、屈某某要求苏某某支付2019年12月1日到10日所欠营业额扣款4283元，依法予以支持。苏某某要求XX餐厅、屈某某返还营业收入，但未提交充足证据证明，依法不予支持。屈某某无故扣押苏某某厨具，侵犯苏某某的合法权益，屈某某应当负责返还扣押的厨具。XX餐厅、屈某某依据合同约定主张苏某某支付罚款5000元，有事实和法律依据，依法应予支持。屈某某主张2019年12月2日向苏某某转账4000元系苏某某向其的借款，但未提交充足证据证明，一审不予支持，并无不妥。综上所述，XX餐厅、屈某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。二审案件受理费316元，由西安市新城区XX餐厅、屈某某负担。本判决为终审判决。    审 判 长  姜  亦 君审  判  员  赵  羽  嘉审  判  员  林      瀚 二○二○年十一月     日  书 记 员  范  利  彪