贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔05民终7150号 上诉人（原审被告）：刘元青，男，1968年2月23日出生，穿青人，住贵州省纳雍县。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：曾铎，贵州讼泰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：卢小书，女，1984年10月15日出生，穿青人，户籍所在地贵州省纳雍县，现住贵州省纳雍县。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：陈珊珊，北京市盈科律师事务所律师。 委托诉讼代理人（一般授权代理）：张超，北京市盈科律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：李玉涛，男，1979年11月3日出生，穿青人，住贵州省纳雍县。 被上诉人（原审被告）：张国兰，女，1981年9月9日出生，汉族，住贵州省纳雍县。 原审被告：梁孟东（又名杨金明），男，1976年12月28日出生，住广西壮族自治区隆林各族自治县，现住贵州省纳雍县。 上诉人刘元青因与被上诉人卢小书、李玉涛、张国兰、原审被告梁孟东健康权纠纷一案，贵州省纳雍县人民法院于2019年6月17日作出（2019）黔0525民初1360号民事判决后，李玉涛、张国兰不服向本院提起上诉。本院于2019年12月5日作出（2019）黔05民终4877号之一民事裁定，撤销原判，发回重审。贵州省纳雍县人民法院重审后，依职权追加刘元青、梁孟东作为本案被告参加诉讼，后于2020年8月17日作出（2020）黔0525民初379号民事判决。现刘元青不服该判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人刘元青上诉请求：撤销一审判决第二项，改判刘元青不承担赔偿责任；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，本案赔偿责任主体是李玉涛、张国兰，一审法院判决刘元青承担责任错误。1、卢小书与刘元青不存在劳务关系，（2019）黔05民终505号民事判决系生效判决，该判决已经认定卢小书系受雇于李玉涛，一审法院认定卢小书与刘元青之间存在劳务关系错误，滥用自由裁量权。2、卢小书受伤的主要原因是钢丝绳断裂所致，与刘元青无法律上的因果关系。3、一审判决刘元青承担赔偿责任无事实和法律依据。 被上诉人卢小书辩称，对刘元青所述的事实无异议，请求法院依法判决。 被上诉人李玉涛、张国兰辩称，李玉涛、张国兰是案涉工程的发包人，梁孟东是案涉工程的承包人，刘元青是案涉工程的分包人，卢小书是刘元青雇请的工人，本案应由梁孟东、刘元青承担60%的主要责任，卢小书自行承担30%的责任，李玉涛、张国兰只应承担10%的选任过失责任。卢小书受伤后，李玉涛、张国兰夫妇第一时间将其送往医院救治并垫付了巨额医疗费用，不能被不公平对待，梁孟东、刘元青应当承担责任。一审判决的法律效果和社会效果严重失衡。与事故牵连的两个案件均在二审法院受理，说明案情复杂，希望二审法院彻查案件事实，公正判决。 原审被告梁孟东未作答辩。 卢小书向一审法院起诉请求：1、判决李玉涛、张国兰赔偿原告误工费11,481.6元、护理费453,762.4元、住院伙食补助费9,600元、营养费9,600元、鉴定费2,355元、交通费5,000元、被扶养人生活费283,574.5元、精神抚慰金45,000元、骨折内固定取出费用10,000元、辅助器材费18,600元，残疾赔偿金619,272元，以上合计1,468,245.5元；2、本案诉讼费用由李玉涛、张国兰承担。诉讼过程中，卢小书撤回医疗费赔偿的诉讼请求，因该项费用已由李玉涛、张国兰支付，并作出明确表示：一是该项费用不计入总损失额请求赔偿；二是同意李玉涛、张国兰处其应承担的份额，超支部分从该二被告应负担的赔偿额中予以扣减。同时表示，如一审法院判决刘元青、梁孟东承担赔偿责任，则按照责任比例承担除医疗费外的赔偿额。 一审法院认定事实：李玉涛、张国兰夫妇在纳雍县，该房屋主体工程完工后，需进行室内外装修。2017年，李玉涛、张国兰联系梁孟东，协商贴地板砖、卫生间内墙砖、楼梯砖工程承包事宜，工程承包方式为包工不包料，装修工程材料由李玉涛、张国兰购买后运输到该房屋前。梁孟东对装修工程单价向李玉涛、张国兰报价，并以《协议书》为名制作书面工程报价单提交李玉涛、张国兰。该《协议书》载明贴不同位置地砖、墙砖单价，刮不同位置内墙糙泥的单价，其中刮内墙糙泥报价为材料到位，8元每平方；材料不到位，一、二楼9.5元每平方，三、四楼12元每平方。李玉涛、张国兰与梁孟东就工程单价达成一致意见。之后，梁孟东介绍刘元青到李玉涛、张国兰工地做工，具体工作为刮内墙糙泥。刘元青与李玉涛重新对内墙刮糙泥的单价进行协商，约定材料不到位不分楼层按照10元每平方米计价。 李玉涛、张国兰所建房屋主体施工时，卢小书之父卢凤青曾经在该工地务工，李玉涛联系卢凤青，卢凤青推荐卢小书到李玉涛、张国兰工地务工。 刘元青进场施工时，由于没有小工配合，李玉涛遂安排卢小书配合刘元青施工，负责搬运砂和水泥以及拌泥浆等辅助工作，由刘元青按日支付卢小书工资100元。期间，刘元青完成第一、二层内墙刮糙泥之后，因家中有事便停工。梁孟东完成房屋第一、二层贴砖工程的施工之后，因房屋第三、四层内墙尚未刮糙泥，不能施工贴砖工程，也被迫停工。 停工期间，李玉涛、张国兰购买电机1台、差速器1台、钢丝绳1根及其他材料，焊接载台和导轨，并将上述部件有机组合成升降机安装在预留的电梯间，各楼层均预留了出入口，使用遥控器控制升降机运行。 刘元青办完家中事情之后，继续为李玉涛、张国兰的房屋内墙刮糙泥，卢小书仍为刘元青拌泥浆。李玉涛向刘元青传授升降机遥控器的使用方法后将遥控器交给刘元青，由刘元青操作升降机运行。2017年12月14日，刘元青与卢小书刮升降机间（预留电梯间）糙泥，自上而下工作，使用升降机载台做工作平台。当日，刘元青与卢小书在房屋四层屋面以上升降机间刮糙泥时，需到四楼搬运水泥，刘元青与卢小书一起乘坐升降机到四楼抬了两包水泥至升降机平台，刘元青操作升降机向上运行，升降机到达预停位置未停，不断拉扯钢丝绳，最终导致钢丝绳断裂，升降机载台坠落，致刘元青与卢小书二人与载台一同坠落受伤。 卢小书受伤后被送往六盘水市人民医院住院治疗，经该院诊断为：1．失血性休克；2.腰1椎体爆裂性骨折并截瘫；3．急性失血性贫血；4．低蛋白血症；5．双跟骨开放性粉碎性骨折；6．双侧枕叶脑挫裂伤；7．右踝关节脱位；8．双股舟骨骨折；9．双侧骰骨骨折；10．右外侧楔骨骨折；11．右跟距关节脱位；12．左外踝骨折；13.胸12椎体压缩性骨折；14.腰2椎体压缩性骨折；15.腰1、2椎体横突骨折；16.腰1、2椎体右侧椎板骨折；17．胸骨骨折；18．前纵膈血肿；19．多发肋骨骨折（右侧2-4肋，左侧2、3、4、7、8肋）；20．皮肤裂伤（左踝部、右足底皮肤软组织裂伤）；21、低钾血症；21.骶4、5椎体骨折；22.尾1椎体骨折；23．肺挫伤；24．肺部感染；25．双侧胸腔积液；26．多处挫伤；27．右肾结石；28．左侧肾上腺损伤；29．胰腺尾部损伤。卢小书住院至2017年12月17日，住院3天，产生医疗费13,068.21元，因伤势严重转院至中国人民解放军成都军区昆明总医院住院治疗至2018年2月2日，共计47天，产生医疗费89,600.46元。出院当日，该院康复医学科向卢小书出具了陪护证明，载明“患者卢小书自2017年12月17日至2018年2月2日在解放军昆明总医院骨科、康复医学科住院治疗，因病情较重需长期住院治疗，病程中因患者生活不能自理，住院期间需2人陪护”。出院医嘱及建议载明“卧床休息，加强营养，勤翻身，多饮水，保持尿道口清洁”。2018年2月2日，卢小书转院至纳雍新立医院住院治疗至2018年2月5日，共计住院3天，产生医疗费2,155.8元。2018年2月5日转院至纳雍县中医院住院治疗至2018年3月21日，共计43天，产生医疗费9,445.98元。李玉涛已向卢小书支付医疗费等各项用115,397.85元。 2018年11月22日，卢小书委托贵州医科大学法医司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费及护理依赖程度进行鉴定。同年12月24日，贵州医科大学法医司法鉴定中心作出贵医大司法鉴定中心〔2018〕临鉴字第6016号《贵州医科大学法医司法鉴定中心法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：1、卢小书因外伤致腰1椎体骨折并腰髓损失遗留截瘫肌力0级评定为二级伤残；2、卢小书骨折内固定取除相关费用合计约9000-10,000元；3、卢小书因外伤致腰1椎体骨折遗留截瘫属部分护理依赖。卢小书因鉴定检查产生费用455元，鉴定费1,900元。 一审法院另查明，2014年，卢小书修建房屋居住于贵州省纳雍县，其无固定收入，靠打临工维持生活。卢小书与其夫周游共生育7个子女，2004年2月12日，生育长女周文凤；2005年12月13日，生育二女周某；2007年1月16日，生育三女周文语；2008年10月10日，生育四女周文言；2010年3月6日，生育五女周文艺；2011年4月25日，生育六女周文颖；2012年10月20日，生育长子周文山。卢小书父亲卢凤青生于1953年12月11日，母亲李启英生于1955年2月12日出生；卢凤青与李启英共生育4个子女，长子卢林学（曾用名卢老二）生于2003年5月14日，长女卢林艳生于1976年1月13日，卢小书为二女，三女卢华生于1987年6月5日；长子卢林学为未成年人，其余均已成年。 再查明，刘元青因本次事故受伤已向一审法院提起诉讼，一审法院于2018年11月22日作出（2018）黔0525民初1635号民事判决，李玉涛、张国兰不服提起上诉，毕节市中级人民法院于2019年3月29日作出（2019）黔05民终505号民事判决：一、撤销贵州省纳雍县人民法院（2018）黔0525民初1635号民事判决；二、李玉涛、张国兰于本判决生效之日起三十日内赔偿刘元青2**,841.69元；三、驳回刘元青在一审中的其他诉讼请求；四、驳回李玉涛、张国兰的其他上诉请求。该判决已于2019年5月14日发生法律效力。 本案的争议焦点是：1、卢小书与李玉涛、张国兰，刘元青，梁孟东之间形成何种法律关系；2、本案如何定性；3、卢小书的损失赔偿责任如何认定；4、赔偿标准应如何确定。 一审法院经审判委员会讨论认为，关于第一个争议焦点，卢小书与李玉涛、张国兰，刘元青，梁孟东之间形成何种法律关系的问题。本案涉及几个法律关系的定义：一是提供劳务者受害责任，是指个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务的一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任，适用过错责任原则。二是产品责任，也称产品侵权责任，是指产品的生产者、销售者因生产、销售缺陷产品致使他人遭受人身伤害、财产损失，或者有使他人遭受人身伤害和财产损失危险的，应当承担的侵权责任，属于特殊侵权责任：对于生产者，适用无过错责任原则；对于产品销售、运输、仓储者，适用过错责任原则。特别说明，产品生产者责任纠纷，是指为流通目的而加工、制作产品的人，在产品存在缺陷造成他人损害时所应当承担的民事责任所引发的纠纷。三是承揽合同，承揽人按照定作人的要求完成工作、交付工作成果，定作人给付报酬的合同。从上述法律关系的定义，结合本案实际，案涉房屋系刘元青利用自己的工具、技能和劳力完成内墙刮糙泥工作，向李玉涛、张国兰交付工作成果，李玉涛、张国兰向刘元青支付劳动报酬，双方之间构成承揽关系。同理，梁孟东负责完成贴地砖、墙砖等工作，向李玉涛、张国兰交付劳动成果，李玉涛、张国兰支付劳动报酬，李玉涛、张国兰与梁孟东之间亦形成承揽关系。 卢小书负责为承揽人刘元青从事搅拌泥浆及运送建筑材料等工作，结合刘元青与李玉涛协商内墙刮糙泥单价为每平方米10元，材料由刘元青自行搬运到位，卢小书工钱由刘元青负责支付的实际，可以认定卢小书为刘元青提供劳务，卢小书为提供劳务者，刘元青为接受劳务者，双方之间构成劳务关系。故卢小书称其与李玉涛、张国兰之间为劳务关系的主张，一审法院不予采纳。 关于梁孟东与刘元青之间形成何种法律关系的问题。李玉涛、张国兰辩称刘元青与梁孟东之间构成劳务关系，虽然梁孟东出具《协议书》，实际为工程报价单，该报价单载明的工程报价中含内墙糙泥的报价，但刘元青单独与李玉涛、张国兰对内墙糙泥单价进行了协商，且刮糙泥部分工作由刘元青独立负责完成，刘元青刮糙泥的劳动报酬由李玉涛、张国兰单独向其支付，李玉涛陈述经梁孟东授权支付，其未提供相应证据予以佐证，该部分工程亦未包含在梁孟东与李玉涛、张国兰结算的工程量中，由此可以确认梁孟东和刘元青与李玉涛、张国兰之间均构成承揽关系，而梁孟东和刘元青之间并无转包、分包或者其他法律关系，故李玉涛、张国兰主张刘元青受梁孟东雇佣，双方系劳务关系的辩解，无充分事实和法律依据，一审法院不予采纳。 关于第二个焦点，本案如何定性的问题。刘元青与李玉涛、张国兰之间构成承揽关系，卢小书与刘元青之间构成雇佣关系，卢小书和刘元青因李玉涛、张国兰提供的升降机钢丝绳断裂载台坠落所致，本案应定性为健康权纠纷。刘元青认为其与卢小书受伤是因李玉涛、张国兰提供的升降机产品质量不合格导致的载台坠落造成，所有损害后果即赔偿责任应由李玉涛、张国兰负担的辩解，因李玉涛、张国兰提供的升降机系购置零部件组装而成，组装该升降机的目的是自用于运送建筑材料，并非向市场流通，所以，该辩解理由不能成立，一审法院不予采纳。 关于第三个焦点，卢小书的损失赔偿责任如何认定的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”以及第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，李玉涛、张国兰提供升降机给刘元青使用，系为了完成其承揽给刘元青的内墙刮糙泥工作，最终目的是为了实现李玉涛、张国兰的利益，卢小书作为刘元青的提供劳务者，由刘元青操作使用升降机，因李玉涛、张国兰提供的升降机钢丝绳断裂后升降机载台坠落受伤，李玉涛、张国兰作为案涉设备的提供者，同意刘元青使用升降机，有义务告知刘元青正确的操作方法，对所提供的升降机的安全性负有保障义务，故对于升降机钢丝绳断裂致卢小书、刘元青受伤，李玉涛、张国兰存在过错，应承担相应责任。刘元青作为卢小书的接受劳务者，且长期从事建筑物墙壁粉刷工作，在未采取相应安全保障措施的情况下，使用升降机过程中未尽到充分注意义务，对造成卢小书受伤的后果应承担相应责任。同时，卢小书作为完全民事行为能力人，且长期从事搅拌灰浆等建筑工地辅助性工作，在明知该升降机系李玉涛、张国兰安装用于运送货物的情况下，仍与刘元青一起使用并乘坐该升降机，对自身安全未尽到充分注意义务，对自身损害结果亦应承担相应责任。综上，结合本案实际，综合考虑各方当事人的过错大小及李玉涛、张国兰事后积极对受害人进行救护等情况，对卢小书的损失，由李玉涛、张国兰承担50%的赔偿责任，由刘元青承担30%的赔偿责任，卢小书自行承担20%的责任为宜。 关于第四个焦点，赔偿标准应如何确定的问题。根据《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》规定，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。本案中，卢小书及其家庭成员的户籍所在地虽在农村，但其已在贵州省纳雍县百兴镇人民政府所在地的新街社区修建房屋居住，同时，因同一事故受损的刘元青的赔偿标准已按城镇居民标准予以计算，再者，一审法院属于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点法院，卢小书主张的残疾赔偿金及被扶养人生活费均应以城镇居民标准计算。被告张国兰、李玉涛认为应按农村居民标准计算的主张，无事实及法律依据，一审法院不予采纳。卢小书因本次事故受伤所产生的损失，结合其诉讼请求，一审法院认定如下： 1、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。卢小书主张误工期至其定残日前一天，但是没有医疗机构出具的证明，也没有提供其他证据证明其出院后至定残日前持续误工。故卢小书主张从其受伤之日起至定残之日前计算误工费的主张，缺乏事实依据，一审法院不予支持。结合卢小书的住院病历，其住院期间客观上存在误工的事实，故对于其住院期间即96日的误工费应予支持。卢小书系打小工为生，但没有提供证据证明其最近三年的收入状况，结合其残疾赔偿金主张按城镇居民计算的情况，其误工费参照贵州省2019年度居民和服务行业标准43,654元/年计算，具体计算为43,654元/年÷365天×96天=11,481.6元，一审法院予以支持。 2、护理费，卢小书主张的护理费为住院期间产生的护理费及定残之后的依赖护理费，但未提供证据证明其护理人员的收入状况，故参照贵州省2019年度居民和服务行业标准43,654元/年计算。（1）住院期间护理费，中国人民解放军成都军区昆明总医院出具了陪护证明，证明患者卢小书住院期间需2人陪护。结合卢小书构成二级伤残的事实，卢小书主张住院期间均需2人护理的诉请，一审法院予以支持。卢小书共计住院96天，按贵州省2019年度居民和服务行业标准43,654元/年计算为22,963.2元（43,654元/年÷365天×96天×2人=22,963.2元），（2）依赖护理费，卢小书的损伤经鉴定，其因外伤腰1椎体骨折遗留截瘫属部分护理依赖，已不能完全恢复生活自理能力。因本次事故导致卢小书二级伤残，故护理期限应扣减其住院期间96天后按19年269天予以计算，其出院后的依赖护理费人数没有医疗机构或鉴定机构意见，故以一人计算。参照《人身损害护理依赖程度评定》标准（GB/T31147-2014），其护理依赖赔付比例为50%，计算为446,885.4元［43,654元/年×19年×50%×1人＋43654/年÷365天×269天×1人=446,885.4元］。护理费=住院期间护理费22,963.2元＋依赖护理费446,885.4元=469,848.6元，卢小书主张护理费453,762.4元未超过该标准，一审法院予以全额支持。 3、住院伙食补助费，卢小书共计住院96天，按贵州省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天计算为96天×100元/天=9,600元，卢小书请求符合该标准，一审法院予以支持。 4、营养费，根据中国人民解放军成都军区昆明总医院出具的出院小结医嘱中载明卢小书需加强营养，结合卢小书构成二级伤残的事实，卢小书主张营养期以住院天数96天计算，一审法院予以支持。结合卢小书居住地和自身情况，一审法院酌情按50元/天计算，该项费用计算为50元/天×96天=4,800元，卢小书主张超出部分不予支持。 5、残疾赔偿金，卢小书经鉴定构成伤残等级二级，伤残系数为90%。其残疾赔偿金按照2019年度贵州省城镇居民人均可支配收入标准34,404元/年计算为34,404元/年×20年×90%=619,272元，卢小书请求符合该标准，一审法院予以全额支持。 6、鉴定费，含因鉴定的检查费用455元，鉴定费用1,900元，共计认定为2,355元。 7、交通费，交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，以正式票据为凭，有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。卢小书主张因本次受伤产生的交通费为5,000元，但并未提供证据予以证明，且被告也不予认可，应承担举证不能的法律后果，故对其主张的交通费5,000元，一审法院不予支持。 8、被扶养人生活费，卢小书的扶养人共计9人，根据法律规定，扶养人为数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额。对于扶养年限及扶养义务人，从事故发生之日起计算，卢凤青需扶养的年限为16年，李启英需要扶养的年限为17年，卢小书主张其父亲卢凤青的扶养年限为14年、母亲李启英的扶养年限为16年，未超过赔偿标准，一审法院予以确认。被扶养人卢凤青、李启英的长子卢林学生于2003年5月14日，至2021年5月14日年满18周岁，此前，对被扶养人卢凤青、李启英负有扶养义务的人为卢林艳、卢小书、卢华3人，在其受伤后的第3年5个月之后，被扶养人卢凤青、李启英的扶养义务人为4人。卢小书与周游共生育7个子女，均为未成年人，被扶养人为7人，分别为：长子周文山的扶养年限为12年10个月，卢小书主张按12年计算；长女周文凤的扶养年限为4年2个月，卢小书主张按3年计算；二女周某的扶养年限为6年，卢小书主张按4年计算；三女周文语的扶养年限为7年1个月，卢小书主按7年计算；四女周文言的扶养年限为8年10个月，卢小书主张按8年计算；五女周文艺的扶养年限为10年1个月，卢小书主张按10年计算；六女周文颖的扶养年限为11年4个月，卢小书主张按11年计算。以上卢小书所主张的计算年限，未超过法律规定的标准，一审法院予以确认。按2019年贵州省城镇居民人均消费性支出标准21402元／年计算，第1年到第10年，每年的被抚养人均超过5人；第11年，被抚养人为卢凤青、李启英、周文山及周文颖共4人，年赔偿总额为21402元／年×2人×90%÷4人＋21402元／年×2人×90%÷2人＝28892.7元，超过贵州省2019年度城镇居民人均消费性支出额，应按21402元／年计算；第12年，被扶养人为卢凤青、李启英及周文山，年赔偿总额为21402元／年×2人×90%÷4人＋21402元／年×1人×90%÷2人＝19261.8元，未超过贵州省2019年度城镇居民人均消费性支出额；因此，前11年，被抚养人生活费应按21402元／年计算；第12年之后按实际计算。被告抚养人生活费计算为21402元／年×11年＋19261.8元＋21402元／年×2人×90%÷4人×2年＋21402元／年×90%÷4人×2年＝283576.5元，卢小书主张283574.5元在该标准之内，一审法院予以支持，并将该项赔偿计入残疾赔偿金。 9、精神抚慰金，卢小书构成二级伤残，给其精神上造成了一定的伤害，结合本案中卢小书对自身的损害存在过错，且刘元青、李玉涛、张国兰主观上并无过错，以及事故发生后李玉涛、张国兰积极垫付卢小书医疗所需费用的实际，一审法院酌情支持10,000元，对超出部分，一审法院不予支持。 10、骨折内固定取除费用，鉴定意见为9000-10,000元，一审法院按9,500元计算。 11、辅助器材费，卢小书没有提供正式凭证及其他证据予以证明，故其主张的辅助器材费18,600元，一审法院不予支持。 12、医疗费即六盘水市人民医院13,068.21元，中国人民解放军成都军区昆明总医院89,600.46元，纳雍新立医院2,155.8元，纳雍县中医院9,445.98元，共计114,270.45元，李玉涛、张国兰已支付115,397.85元。故卢小书在本案中未主张。 卢小书因受伤产生的经济损失计算为骨折内固定取除费9,500元+精神抚慰金10,000元+残疾赔偿金902,846.5元+鉴定费2,355元+营养费4,800元+住院伙食补助费9,600元+护理费453,762.4元+误工费11,481.6元=1,404,345.5元，按照责任比例，李玉涛、张国兰应向卢小书赔偿1,404,345.5元×50%=702,172.75元，李玉涛、张国兰已支付的医疗费115,397.85元的扣减问题，该费用中其不应承担部分予以扣减，即702,172.72元-（115,397.85元×50%）=644,473.82元，李玉涛、张国兰实际应赔偿卢小书644,473.82元；刘元青应向卢小书赔偿1,404,345.5元×30%=421,303.65元。其余损失，卢小书自行承担。 据此，一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，第十七条第一款、第二款，第十八条第一款，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告李玉涛、张国兰在本判决生效之日起三十日内赔偿原告卢小书误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、骨折内固定取除费用等共计644,473.82元；二、被告刘元青在本判决生效之日起三十日内赔偿原告卢小书误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、骨折内固定取除费用等共计421,303.65元；三、驳回原告卢小书的其他诉讼请求。案件受理费18,014元，由原告卢小书负担4,938元，依法免交；被告李玉涛、张国兰负担7,907元；被告刘元青负担5,169元。 二审中，当事人没有提交新的证据。二审查明无新的案件事实，对一审法院认定的事实本院予以确认。 本院认为，根据当事人的上诉和答辩意见，本案二审争议的焦点是：刘元青应否对卢小书的损失承担赔偿责任。本案中，虽然卢小书是李玉涛、张国兰经卢小书父亲卢凤青介绍安排配合刘元青施工的工人，但刘元青对于其与李玉涛、张国兰之间就案涉房屋内墙刮糙泥部分工作存在承揽关系的事实并无异议，且因刮房屋的内墙糙泥必然涉及水泥、砂浆的和拌、运送等辅助工作，该辅助工作习惯上由承揽人负责、卢小书在本案中所从事的工作即是前述辅助工作，受益人是刘元青。结合卢小书和刘元青均认可卢小书每天100元的工资是由刘元青直接支付的事实，一审法院认定刘元青是卢小书的雇主并无不当。刘元青作为卢小书的雇主及案涉升降机的操作者，没有谨慎确认该升降机是否可载人并熟练掌握该升降机的操作技巧，亦没有采取必要的安全措施便操作该升降机搭载卢小书，对卢小书因本案遭受的损失存在过错，应当承担赔偿责任，一审结合事故发生的原因，判决刘元青对卢小书的损失承担30%的赔偿责任并无不当。卢小书、李玉涛、张国兰均未就一审判决提起上诉，视为其认可一审判决结果。刘元青的上诉理由均不能成立，其余裁判理由与一审法院一致，不再赘述。 综上所述，刘元青的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5,169元，由上诉人刘元青负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄世军 审判员  徐 洪 审判员  刘光全 二〇二〇年十一月二日 书记员  蔡 旭