湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终2126号上诉人（原审原告）：十堰市优进劳务有限公司。住所地：湖北省十堰市公园路**（东风就业大厦****）。法定代表人：刘静，该公司经理。委托诉讼代理人：刘金平，湖北遇真律师事务所律师。代理权限：一般代理。被上诉人（原审被告）：王士国，男，汉族，1963年12月6日出生，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：殷胜兰，湖北汉江源律师事务所律师。代理权限：一般代理。被上诉人（原审被告）：东风锻造有限公司。住所。住所地：湖北省十堰市辽宁路**div>法定代表人：刘振声，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴鹏飞，湖北朗润律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：杜晓甫，湖北朗润律师事务所律师。代理权限：一般代理。上诉人十堰市优进劳务有限公司（以下简称：优进劳务公司）与被上诉人王士国、东风锻造有限公司（以下简称：东风锻造公司）因劳动争议一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2020）鄂0302民初208号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日立案后，依法组成由审判员张静担任审判长，审判员耿纪和、郑飞参加的合议庭，并于2020年10月23日公开开庭进行了审理。上诉人优进劳务公司的委托诉讼代理人刘金平，被上诉人王士国的委托诉讼代理人殷胜兰，东风锻造公司的委托诉讼代理人杜晓甫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。优进劳务公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判优进劳务公司不支付王士国的工伤待遇116030.8元，不支付王士国的养老、医疗、失业保险费1145.86元，及不支付王士国经济补偿金5167.78元，并改判由东风锻造公司承担。事实和理由：1.王士国的各项赔偿应当由东风锻造公司承担。优进劳务公司只是每月给王士国代缴社会保险，用工单位每月支付优进劳务公司管理费作为报酬，双方并未约定工伤事故由优进劳务公司承担责任。王士国的工资由东风锻造公司直接考核发放给优进劳务公司，再由优进劳务公司转发给王士国，平时的日常管理也是东风锻造公司，东风锻造公司对王士国负有安全生产保障义务。2.2017年7月至12月优进劳务公司并没有扣除王士国的养老、医疗、失业保险费等，因此判令优进劳务公司支付1145.86元没有依据。3.王士国自己提出要求与优进劳务公司解除劳动关系，其要求经济补偿金5167.78元没有依据。且王士国被派遣工作到发生事故仅8个月时间，一审法院按照受伤前8个月的平均工资5167.78元为标准计算王士国的相关待遇没有依据。王士国辩称：一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。东风锻造公司辩称：优进劳务公司作为用人单位应当承担王士国的工伤保险赔偿责任。东风锻造公司仅是用工单位，且并无过错，优进劳务公司上诉要求东风锻造公司承担赔偿责任没有依据。优进劳务公司向一审法院起诉请求：1.判决优进劳务公司不支付王士国工伤待遇116030.8元、不支付王士国保险费1145.86元及经济补偿金5167.78元；2.判决东风锻造公司承担连带赔偿责任。一审法院认定事实：王士国于2017年6月22日入职优进劳务公司，被派遣至东风商用车公司从事机器切割工作。优进劳务公司与王士国签订有书面劳动合同。王士国入职优进劳务公司后，其社保关系未变更，2017年12月前（含12月）的社会保险由湖北万联达汽车科技股份有限公司为其缴纳，2018年1月以后的社会保险由优进劳务公司为其缴纳。2018年3月26日下午17:40左右，王士国在工作时不慎砸伤左手中指，因伤住院治疗15天，住院期间优进劳务公司未安排人员护理。王士国受伤后，优进劳务公司仅支付一个月的基本工资1090元。2018年7月27日，十堰市人力资源和社会保障局认定王士国所受伤为工伤。2018年9月25日，十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定王士国工伤劳动能力为十级。2018年10月31日，优进劳务公司因双方协商一致向王士国出具了书面的解除劳动合同手续。优进劳务公司已就王士国的工伤待遇向社保经办机构进行申报，社保经办机构已将核销的费用支付给优进劳务公司。王士国于2018年11月5日以优进劳务公司和东风商用车公司为被诉人向十堰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求1.解除与优进劳务公司的劳动关系；2.优进劳务公司支付其各项工伤待遇146199.1元，东风商用车公司承担连带责任；3.优进劳务公司支付王士国经济补偿金5407.2元、经济补偿金10814.4元；4.优进劳务公司支付王士国垫付的2017年6月至12月的社会保险费5400元；5.优进劳务公司为王士国缴纳2018年11月至解除劳动关系期间的社会保险；6.优进劳务公司为王士国办理失业保险手续。仲裁期间，优进劳务公司针对十堰市人力资源和社会保障局的工伤认定向一审法院提起行政诉讼，十堰市劳动人事争议仲裁委员会遂中止审理。一审法院判决驳回优进劳务公司的诉讼请求后，十堰市劳动人事争议仲裁委员会恢复审理，于2019年11月1日作出裁决。裁决：1.优进劳务公司支付王士国工伤待遇共计116030.8元（一次性伤残补助金36174.46元、一次性医疗补助金24867元、一次性伤残就业补助金33156元、停工留薪期工资14413.34元、待岗生活费5520元、护理费1500元、住院伙食补助费300元、鉴定费100元）；2.优进劳务公司支付王士国2017年7月至12月扣除的养老、医疗、失业保险费共计1145.86元；3.优进劳务公司支付王士国经济补偿金5167.78元；4.东风商用车公司对上述款项承担连带责任。优进劳务公司不服该裁决，向一审法院起诉。在审理过程中，东风锻造公司自愿承担东风商用车公司的涉案责任，代东风商用车公司作为被告应诉，优进劳务公司和王士国表示同意，优进劳务公司遂变更东风锻造公司为被告。双方有争议的事实是王士国受伤前的月平均工资。根据双方提供的证据显示：王士国自2017年7月至2018年2月的应发工资分别为4370.85元（扣社保个人应缴部分241.81元）、5096.49元（扣社保个人应缴部分241.81元）、5524.27元（扣社保个人应缴部分241.81元）、4795.38元（扣社保个人应缴部分241.81元）、5761.63元（扣社保个人应缴部分241.81元）、8751.56元（扣社保个人应缴部分241.81元）、5106.5元、4542.67元，合计43949.35元，月平均5493.67元。优进劳务公司从王士国的工资中扣减了社会保险费个人应缴部分和个人所得税部分。一审法院认为，社会保险费中个人应缴部分和个人所得税是劳动者应承担的法定义务，在计算劳动者本人工资时不应扣减，劳动者本人工资应以劳动者应发工资为准。因此，王士国受伤前月平均工资应认定为5493.67元。一审法院认为：王士国发生工伤后，有权享受相应的工伤保险待遇，用人单位和社保经办机构应按照法律规定向劳动者支付各项待遇，社保经办机构将核销的工伤保险待遇交付给优进劳务公司后，优进劳务公司应将自己应承担的费用和社会保险机构核销的费用支付给王士国。此外，用人单位为劳动者缴纳社会保险时申报的缴费基数应与劳动者的实际工资水平相当。如果优进劳务公司不能证明为王士国办理社会保险时就缴费基数征得王士国同意，因缴费基数小于王士国的实际工资水平，由此造成社保经办机构核定的一次性伤残补助金少于应得部分，差额应由优进劳务公司补足。因此，王士国应享受的一次性伤残补助金应按王士国的本人工资计算。十堰市劳动人事争议仲裁委员会对王士国本人工资认定金额和王士国主张的金额小于一审法院认定，因王士国未起诉，一审法院在计算王士国一次性伤残补助金和停工留薪期工资时不做调整。仲裁裁决王士国的其他工伤待遇符合法律规定，应予支持。优进劳务公司未为王士国缴纳2017年7月至12月的社会保险，是因为王士国的社会保险手续未移交，优进劳务公司对此没有过错。但是，在不能为王士国缴纳社会保险的情况下，优进劳务公司从王士国的工资中扣减的费用应退还王士国。2017年7月至12月，优进劳务公司共从王士国的工资中扣除社会保险应由个人承担部分共计1450.86元后，因王士国在仲裁后未起诉，对仲裁裁决的金额1145.86元不做调整。优进劳务公司与王士国协商后，双方就解除劳动合同达成合意，该情形属于用人单位应支付经济补偿金的情形，优进劳务公司应支付王士国经济补偿金。因前述原因，对金额不予调整。东风锻造公司在仲裁裁决东风商用车公司承担连带责任后未起诉，应依裁决与优进劳务公司对王士国承担连带责任。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条之规定，判决：一、优进劳务公司支付王士国各项工伤待遇共计116030.8元；二、优进劳务公司退还王士国扣减的2017年7月至12月社会保险费个人应承担部分1145.86元；三、优进劳务公司支付王士国经济补偿金5167.78元；四、东风锻造公司对上述款项承担连带责任；五、驳回优进劳务公司的其他诉讼请求。以上应付款项应于判决生效后十日内支付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由优进劳务公司负担，退还优进劳务公司5元。二审期间，优进劳务公司、王士国、东风锻造公司均未向本院提交新的证据。二审审理查明：一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：王士国在与优进劳动关系存续期间受到工伤，依法应由用人单位优进劳务公司承担王士国工伤待遇的赔偿责任。优进劳务公司上诉主张不支付王士国各项工伤保险待遇的理由无事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。对于王士国2017年7月至12月期间，优进劳务公司代扣应由王士国个人承担的养老、医疗、失业保险费1145.86元，因前述期间内，优进劳务公司并未为王士国缴纳相应的社会保险，优进劳务公司进行相应的扣减显然无任何依据，应予退还。优进劳务公司上诉主张的不予退还此期间代扣费1145.86元的理由不能成立，本院亦不予支持。在王士国的解除劳动合同证明书中载明的解除劳动合同原因系双方协商一致，劳动者与用人单位协商一致解除劳动关系的，属于用人单位依法应支付经济补偿金的情形。一审法院判决优进劳务公司支付王士国经济补偿金的处理并无不当。优进劳务公司上诉主张不支付王士国经济补偿金的理由无事实和法律依据，亦不能成立，本院不予支持。另，关于王士国受伤前平均工资的计算标准问题，虽一审法院认定王士国的受伤前月平均工资为5493.67元，但在计算王士国各项工伤保险待遇时均是以月平均5167.78元进行相应待遇的计算。一审法院认定的王士国受伤前月平均工资的数额并无不当。优进劳务公司上诉主张的王士国受伤前月平均工资计算不当的理由亦不能成立，本院不予支持。综上所述，优进劳务公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人十堰市优进劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 静审判员 耿纪和审判员 郑 飞二〇二〇年十一月十日书记员 胥心洁