沈阳经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0191民初5356号原告：沈阳东北制药装备制造安装有限公司，住所地沈阳经济技术开发区。法定代表人：杨涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：高扬，男，1978年6月1日出生，汉族，公司员工，住沈阳市铁**。委托诉讼代理人：李娜，辽宁华轩律师事务所律师。被告：周奇，男，1966年4月12日出生，汉族，住沈阳市铁**。委托诉讼代理人：张维民，沈阳市铁西区重工法律服务所法律工作者。原告沈阳东北制药装备制造安装有限公司与被告周奇劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告沈阳东北制药装备制造安装有限公司委托诉讼代理人李娜、高扬、被告周奇及其委托诉讼代理人张维民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决原告解除劳动合同程序合法，原告无需支付被告赔偿金55080元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：沈开劳人仲字（2019）96号裁决书依据“法律规定公告送达的公告期为60天，原告于2018年12月4日在《中国劳动保障报》中发出公告，2018年12月31日出具解除劳动合同证明书，公告送达期限不符合法律规定，解除劳动合同程序违法”，从而裁决原告支付赔偿金，是不符合事实情况也是没有任何依据的。一、原告在进行公告之前已经书面通知到被告，要求被告上班，被告未按要求报到，因此不能依据公告送达未达到法定期限而裁决原告解除程序违法。2018年10月16日原告通过EMS快递告知被告周奇于2018年10月22日上班，逾期不报到按旷工处理，连续旷工时间超过2天及以上，或者一个月累计旷工时间超过3天及以上，或者一年内累计旷工时间超过5天及以上，停发薪酬及一切待遇，并解除劳动合同。被告收到该通知，并且在仲裁庭庭审时也自认收到了通知，但并未按要求报到。报纸公告送达时限的要求是限于其他方式未完成送达，而本案中原告已通过邮寄方式将复工通知送达，不应受60天送达期限的限制，原告再次通过《中国劳动保障报》通知的行为，是原告本着对员工负责的态度而自行选择采取的通知措施；二、被告长期旷工严重违反原告制度要求，原告依据制度解除与被告劳动合同合理合法。被告在接到原告复工通知后未能按时报到，存在长期旷工的事实，已经严重违反了原告的管理制度第6.3.2.2条，2018年12月25日原告向工会发出《关于解除周奇劳动合同的函》，拟解除被告劳动合同并征求工会意见。同日召开民主管理会，工会讨论并一致同意解除了与周奇的劳动合同，并形成了《关于解除周奇劳动合同的通知》，该解除劳动合同事宜已告知被告。综上，原告认为仲裁裁决原告解除程序不合法，缺乏事实和法律依据，请依法支持原告的诉讼请求。被告辩称，一、被告至今没有收到被解除劳动合同决定或通知。也没有任何形式的对被告解除劳动合同的决定、文件及通知。原告所做的征求工会意见程序以及被申请人对各单位的解除申请人劳动合同通知对申请人不发生法律效力，反而造成申请人名誉上和经济上的影响；二、2018年12月4日原告在中国劳动保障报刊登“通告”称“周奇，请你自本通告刊登之日起15日内到公司报到，接受安排工作。逾期不报到，公司将按旷工处理，对连续旷工时间2天及以上，或者一个月累计旷工时间超过3天及以上，停发薪酬及一切待遇，并解除劳动合同。特此通告。沈阳东北制药装备制造安装有限公司”。可见本通告是通知被告到单位报道接受工作安排并不是解除劳动合同的通告；三、2018年12月4日原告在中国劳动保障报刊登通告送达程序不符合法律法规的规定，应视为无效。依据相关法律规定，送达首先应以书面形式直接送达本人，本人不在的，交其同住成年家属签收。或委托送达，直接送达有困难的可以邮寄送达。只有在受送达人下落不明用上述方法无法送达的情况下，方可公告送达。而本案被告本人有电话，有微信，有居住地址，并与原告工资员高杨经常有联系沟通，因工作关系、工资关系以及相关公司事务等经常电话和微信联系。但原告并没有直接送达或者是邮寄送达。而直接用报纸公告；四、通告内容不符合法律法规的规定。即该通告没有视为送达期间，只有限期15日内报到期间。按照有关法律规定，“公告送达应自公告之日起经过六十日即视为送达”。公告送达期满后是送达的内容、限定期、要求及决定。而该通告没做到；五、假借通告，实质就是清除员工。原告能找到被告而不找，却用中国劳动保障报通告限定“自本通告刊登之日起15日内到公司报到。接受安排工作，逾期不报到，公司将按旷工处理……”。（作为被告和其他职工一样，所处的生活环境、工作环境都是不可能看到这个中国劳动保障报的）。其目的就是利用合法形式及方法恶意通过员工看不到的中国劳动保障报通告，导致被告逾期不能报到而被视为旷工，进而解除劳动合同。实质就是清除申请人。综上，原告通知被告到单位复工而申请人报到后。并未给安排工作，没给出安排、调动工作的任何手续却单方编造考核考勤（无本人考勤签字）；能找到人而不通知，却在劳动保障报登公告“通告”。不向被告说明核实相关违规事实而编造征求工会意见程序单方2018年12月25日解除与被告劳动合同；又单方无根据的以被告“2018年12月31日与单位解除劳动关系”给被告办理失业待遇手续等，均可以证明原告非要强行解除劳动合同清除被告。应属违法解除合同，应承担给付赔偿金责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交《中国劳动保障报》证明2018年12月4日其再次通过登报的方式要求被告上班，被告称没看到过不予认可，报纸公告送达应适用于电话等其他方式均无法取得联系，即穷尽送达手段后的送达方式，而本案中原告与被告一直是通过电话或邮寄EMS的方式沟通，且通过电话及邮寄EMS原告均可联系上被告，被告也是根据其收到的原告邮寄的EMS到原告处报到的，故原告用报纸公告的方式通知被告按期到岗上班，否则就依据规章制度按旷工给予解除劳动合同的送达方式并不能证明已向被告进行有效送达，对原告该证据所要证明的问题不予采信。原告提交2018年10月1日至2018年10月31日、2018年11月1日至2018年11月30日考勤卡，证明被告复工后旷工的事实，被告对三性均有异议，因该考勤卡为原告单方制作，且无其他证据予以佐证，故对其要证明的问题不予采信。原告提交签字单，证明被告对于被告规章制度知晓并签字确认，被告称对于规章制度并不知晓，该签字单文件名称处写明“全员须知的文件清单（36个，详见清单目录）”，庭审中原告提交的签字单为单页，该页中只有员工签字的名单，没有写明员工应知晓的具体文件内容，也没有清单目录，且未提交其他证据予以佐证，仅凭该签字单并不能证明被告知晓相关规章制度，更不能证明被告对给予其解除劳动合同所依据的“沈阳东北制药装备制造安装有限公司劳动纪律管理办法”的内容予以知晓，故对于原告所要证明的问题不予采信。被告提交的岗下人员清理计划复印件2页，证明被告已被原告列入被清理范围，原告对其真实性不予认可，因被告提交的为复印件，且没有原告的负责人签字，也没有公章，故对于该份证据所要证明的问题不予采信。原告于2002年9月起在被告公司工作，2015年因企业效益问题被告开始放假待岗，至解除劳动合同前。2018年10月16日原告向被告邮寄送达限期复工通知，要求被告2018年10月22日上班，逾期不报到按旷工处理。被告接到通知后到原告公司报到，并将其病历提交原告。被告到原告处报到后原告未为其安排具体工作。2018年12月4日原告又在《中国劳动保障报》刊登公告，告知被告于登报刊登之日起15日之内到公司报到，逾期不报到按旷工处理。该报纸被告称未看到。2018年12月25日原告以被告旷工超过2天为由，按照公司《劳动纪律管理办法》第6.3.2.2条的规定,认定原告严重违反用人单位规章制度,并下发文件写明自2018年12月31日起与被告解除劳动合同。原告离职前十二个月平均工资为787.50元。另查明，被告因解除劳动合同事宜向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁事项为：1、按照申请人实际工作年限给付经济补偿金51000元；2、按照申请人实际工作年限给付经济赔偿金102000元；3、支付尚欠一个月的工资266.77元；4、支付自放假以来没有足额发放工资部分41600元。沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月29日作出仲裁裁决书，原告不服诉至本院。被告对于仲裁裁决予以认可，诉讼中要求按照仲裁裁决的赔偿金55080元予以主张，并自愿放弃其他仲裁事项。本院认为，根据我国法律规定,企业制定的规章制度要经过民主议定和公示送达等程序。本案原告依据《劳动纪律管理办法》的规定与被告解除劳动合同，但其提交的签字单不能证明就《劳动纪律管理办法》已向被告进行公示送达且被告对该内容已知晓,故原告依据《劳动纪律管理办法》的规定内容单方做出与被告解除劳动合同决定属于违法解除，应按经济补偿金标准的二倍向被告支付赔偿金。考虑原告在单方作出解除劳动合同决定时,被告尚处于放假状态，应按原告单方解除劳动合同时本地最低工资标准作为经济补偿金的计算基础。被告2002年9月至2018年12月31日与原告存在劳动关系，故原告应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金53460元(1620元×16.5个月×2倍)。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告沈阳东北制药装备制造安装有限公司于判决生效之日起十日内给付被告周奇赔偿金53460元；二、驳回原、被告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告沈阳东北制药装备制造安装有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提供副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  郭霁阳人民陪审员  赵 丹人民陪审员  吴 萍二〇二〇年十一月二十四日书 记 员  程 蕊本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。