四川省绵阳市涪城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0703民初2386号 原告：四川中建建业工程有限责任公司，住所地成都市金牛区一品天下大街。 法定代表人：何正刚，系公司总经理。 委托诉讼代理人：吴华，四川巨帆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：饶琳，四川巨帆律师事务所律师。 被告：国网四川省电力公司绵阳供电公司，住所地绵阳市剑南路西段。 负责人：姚建东，系公司总经理。 委托诉讼代理人：任红梅，女，系公司员工。 委托诉讼代理人：赵鑫，北京市天元（成都）律师事务所律师。 原告四川中建建业工程有限责任公司（以下简称：中建公司）诉被告国网四川省电力公司绵阳供电公司（以下简称供电公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月22日立案受理后，依法适用简易程序于2020年5月28日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人吴华、饶琳，被告的委托诉讼代理人任红梅、赵鑫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告中建公司向本院提出诉讼请求：１．判令被告按照信息价与投标报价的差额承担截至2018年12月31日因材料价格上涨造成原告的材料损失费3,613,520元（不含税价格）；2．判令被告支付错计的安全文明施工费的差额183,265.56元；3．判令被告承担本案的诉讼费、保全费。事实和理由：2017年8月4日，被告在绵阳市政务服务和公共资源交易服务中心网站上发布《招标公告》。2017年8月29日，原告向被告递交《投标文件》，2017年9月18日，被告向原告出具《中标通知书》。2017年10月18日，原、被告签订《施工合同》，合同约定：合同为固定单价合同，合同价为38,460,622.58元，其中安全文明施工费1,246,672.71元，材料和工程设备暂估价10,412,705.2元，暂列金额1,859,125.85元。2017年12月，被告指令原告正式开工。合同签订期间，因环保督察原因，砂石料、商砼、水泥、钢材等主要建筑材料大幅上涨，原告及时向被告进行了书面报告，提出了不再签订合同的意见，被告答复可以先签合同，材料价格上涨的事宜会妥善解决。原、被告均没有预料到合同履行期间材料价格会进一步大幅上涨，原告多次向被告提交书面报告，要求被告予以考虑，被告对报告予以签收并口头说明会通盘考虑解决。按照被告要求，原告按涨价后的市场价格采购了建筑材料，保障了项目的顺利实施。经原告核实，截至2018年12月31日，原告的实际采购价与投标报价之间的材料价差已经高达数百万元，以当期信息价与投标报价的主要材料价差达到3,613,520元。期间，经与被告协商，被告以合同约定材料价格不调整为由拒绝承担。原告认为，被告签收原告的调价报告并承诺妥善解决，应当视为双方已就材料价格上涨的分担达成共识；同时，基于合同履行期间的价格暴涨已超出原告预期，该风险确属原告无法预见也无法防范的风险，根据公平原则也应当由受益方的被告承担，这也是符合政府及主管部门对价格上涨作出的相关决定。另，川建发（2017）5号《关于印发＜四川省建设工程安全文明施工费计价管理办法>的通知》适用于2017年8月1日以后发出招标文件的招标工程，《四川省建设工程安全文明施工费计价管理办法》规定建设工程安全文明施工费为不可竞争费用”。按照原、被告双方在《施工合同》专用条款“省建设行政主管部门或其授权的工程造价管理机构发布的有关工程造价中规费、安全文明施工费及人工费等政策性的调整文件，执行文件规定，对超过承包人投标报价的部分结算时进行调整”的约定，双方应当按照2017年《四川省建设工程安全文明施工费计价管理办法》规定的费率计取安全文明施工费1,429,938.27元，《施工合同》约定的安全文明施工费1,246,672.71元严重侵害原告合法权益，请求调整差额。 被告供电公司辩称：1、关于原告的第一项诉讼请求，被告认为合同签订和履行期间，建筑材料价格上涨属实，但根据合同约定属于应由施工方自行承担的商业风险，原告要求被告承担该部分损失，没有事实和法律的依据。材料上涨造成的市场风险，政府及职能部门出台了相关文件，引导参建单位依法妥善处理，相关政策性文件的核心要求都是各方分担损失，原告要求被告承担全部损失与政策性文件相悖，其诉讼请求不应当得到支持。原告自行统计的2018年12月止的材料损失，系其单方作出，未经被告核实认可，另外采购价的真实性也无法核实，即使需要分担风险，也应当以建设过程的当期实际信息价与投标采用的2017年6月信息价的差额作为计算损失的基础数据，原告以投标报价与其采购价的差额作为基础数据，也导致其主张损失金额与事实不符。综上，原告要求被告承担全部材料价格上涨的风险，没有事实和依据，请求驳回该项诉讼请求；2、关于第二项诉讼请求，请求法院根据现行的政策予以审查确认。 根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下： 中国（绵阳）科技城管理委员会经济发展局于2016年7月28日准予被告供电公司国网四川绵阳供电公司供电设施配套用房工程（以下简称：配套用房工程）予以备案，于2016年8月23日要求供电公司对配套用房工程的勘察、设计、建立、施工以及与工程建设有关的重要设备、材料采购（含安装）全部采用公开招标，评标标准应该在招标文件中详细规定，除此之外不得另行制定任何标准和细则。供电公司于2017年8月4日在绵阳市政务服务和公共资源教育服务中心网站发布《招标公告》，在第二章投标人须知中，要求资质等级为国家建设行政主管部门颁发的建筑工程施工总承包三级及以上企业资质，近3年无亏损、近5年已完成1个类似项目业绩，投标截止时间2017年8月29日9时40分，投标有效期为投标截止之日起60日历天，投标保证金为80万元。评标办法为经评审的最低投标价法。对于已标价工程量清单，投标人应按照招标人提供的工程量清单及其报价要求进行报价，当投标人的投标报价文件有下列情形之一的，评标委员会应当否决其投标：…（三）招标文件明确了安全文明施工费金额并要求按此金额填报而投标人填报错误或未填报的。投标最高限价44,307,998元，其中安全文明施工费1,246,672.71元，履约保证金=中标价（扣除招标人暂定部分）的5%。在10.7项“合同履行过程中物价波动引起的价格调整”中，招标人明确告知：“不可调整。在履行合同时，应按照合同约定的单价和价格作价进行支付，即投标报价表中表明的单价和价格在合同执行过程中是固定不变的，不因物价波动而调整，风险和收益由承包人自行承担。但因法律变化引起的价格调整除外”，“（4）即使是价格不可调整的合同，招标人因未按照合同约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料等，造成工期延误，招标人也应承担停工、窝工等损失以及原材料由此上涨所带来的损失。双方都有责任的，应当各自承担相应的责任。”供电公司在投标总说明中载明：“工程为国网四川绵阳供电公司供电设施配套用房（以下简称：配套用房工程），项目位于绵阳市科创园区。整个项目由一栋1#建筑（供电设施配套用房）、2#建筑（泵房、消防水池2）、3#建筑（消防水池1）、室外附属及配套工程所组成，项目设计总建筑面积约8897m2”。工程量清单编制依据：1．中华人民共和国国家标准《建设工程工程量清单计价规范》（以下简称：《计价规范》）及相应解释；2.2015《定额》及相关配套文件。投标人应将招标人提供的工程量清单与招标文件、《计价规范》、2015《定额》拟签订合同的主要条款、相关工程技术规范标准要求、施工图纸、施工现场实际情况等结合起来进行查阅、理解和使用。工程预算控制价为44,307,998元、暂列金额1,859,125.85元。本次招标措施项目清单计价表中的项目除安全施工费、文明施工费和临时措施费外投标人可根据自身情况和本工程实际情况自行增减。招标控制价主要材料价格按四川省《工程造价信息》（2017年6月）及市场价编制。 2017年8月29日，原告以低于《工程造价信息》（2017年6月）价格15%左右的报价向被告递交《投标文件》。2017年9月18日，原告向被告出具《中标通知书》，确认中建公司被确定为中标人，中标价38,460,622.58元、工期430日历天，工程质量合格标准，请于接到本通知书后的30日内到原告处与原告签订施工合同，并在此之前提交履约担保。 2017年10月18日，中建公司（承包人）与供电公司（发包人）正式签署《施工合同》约定：计划开工日期2017年10月20日，计划竣工时间2018年12月24日，工期总日历天数430天。签约合同价38,460,622.58元、安全文明施工费1,246,672.71元，材料和工程设备暂估价10,412,705.2元。 《施工合同》第三部分专用条款规定：6.1.6安全文明施工费在办理工程竣工结算时按基本费率计取。7.3.2开工通知：因发包人原因造成监理人未能在计划开工日期之日起90日内发出开工通知的，承包人有权提出价格调整要求，或者解除合同。合同专用条款第11．价格调整第11.1市场价格波动引起的调整约定：“不作调整。”。第12条合同价格、计量与支付之第12.1合同价格形式约定：“1、单价合同：综合单价包含的风险范围，采用固定单价合同，在履行合同时，应按照合同约定的单价和价格作价进行支付，即投标报价表中表明的单位和价格在合同执行过程中是固定不变的，不因物价波动而调整，风险和收益由承包人自行承担。但因法律变化引起的价格调整除外……3、其他价格方式：安全文明施工费在办理工程竣工结算时据，《2015四川建设工程工程量清单计价定额》费用计算中相关规定按基本费费率标准计取”。 2017年12月13日，案涉工程发出工程开工令，同意中建公司开始施工，开工日期为2017年12月13日。 2017年8月，第四批8个中央环保督察组陆续进驻吉林、浙江、山东、海南、四川、西藏、青海、新疆进行环保检查，大批不合格建筑材料生产企业关、停、并、转。《绵阳造价信息》发布的绵阳市建筑材料市场价格显示，从2017年7月开始商品混凝土、商品砼、干混砌筑砂浆、螺纹钢等大幅上涨，并一直高位运行。 从合同签订和合同实施期间，原告一直向被告、施工监理单位以及相关业务主管部门反映因材料价格大幅上涨，并持续高位运行，要求调整材料价格。 为证明其超付的材料费损失，原告在庭审中提交了《商品混凝土供应合同》、《桩基分包合同》、《材料（砖砌）分销合同》、《预拌（干混）泥浆买卖合同》、涨价通知、调价函，出仓单、发货单、收据、工程量结算表、付款凭证，等以证明因原材料价格上涨，导致主要建筑材料成本增加。被告对材料价格上涨没有异议，但认为原告提交的证据不能证明其实际的费用支出。 庭审后，被告的特别授权代理人赵鑫向本院出具书面代理意见，确认案涉工程施工期间，材料出现异常上涨属实，原告作为施工方没有因为材料价格超预期上涨而停止施工，致使其遭受材料价格上涨损失属实；因材料价格异常波动，政府职能部门出台了多份指导性意见，鼓励支持参建单位协商合理分担损失，进一步印证了材料波动已超出合理范围，为切实保障各方当事人的合法权益，被告认可在50%比例范围内分担原告因材料上涨的损失。同时，被告认为，具体的损失金额应以第三方鉴定机构的鉴定结论为准，鉴定时应以2017年6月信息价与合同履行期间各期信息价进行比对，确定损失额度，再扣除政策规定的3%-5%幅度不予调整部分，作为双方应分担的损失金额，被告承担不超过50%的损失。 2020年6月5日，原、被告双方共同向本院递交了《鉴定委托书》，陈述，双方协商一致共同委托四川蜀江工程造价咨询事务所有限公司对案涉工程自2017年12月13日开工后至2018年12月31日期间，清单内工程量对应的主要建材（钢材、钢制品、水泥、砼制品、商混、预拌砂浆、砂石、汽柴油、烧结砖、防水材料等），因材料价格价格上涨而产生的材料损失予以鉴定（以2017年6月绵阳地区的信息价为基准）。本院依法予以准许。后原、被告双方就2017年12月13日至2018年12月31日的诉讼工程量进行了确认后，又于2020年7月16日补充递交了新的《鉴定委托书》，明确“招标清单内工程量（以诉讼工程量为准）对应的主要建材钢材、钢制品、水泥、砼制品、商混、预拌砂浆、砂石、汽柴油、烧结砖、防水材料等），因材料价格价格上涨而产生的材料损失予以鉴定（以2017年6月绵阳地区的信息价为基准（无信息价按市场价），与施工期间材料信息价（无信息价按市场价）相比较）”。被告放弃扣除3%-5%的不予调整幅度。2020年10月14日，四川蜀江工程造价咨询事务所有限公司出具鉴定意见书：国网四川绵阳供电公司供电设施配套用房工程因材料价格上涨而产生的材料损失费用为3,153,659元（不含税）。原、被告双方对此鉴定结论没有异议，均表示应各自承担1,576,829.5元（3153659÷2）。原告预交鉴定费45,000元。 另查明，1、关于安全文明施工费：2017年6月26日，四川省住房和城乡建设厅印发《关于印发＜四川省建设工程安全文明施工费计价管理办法＞的通知》，要求《施工费管理办法》自2017年8月1日起与我省现行的2015《定额》配套施行，适用于2017年8月1日以后发出招标文件的招标工程，2015《定额》G．措施项目建筑安装工程费用说明和费用计算中与本办法不一致的以本办法为准。2018年11月8日，绵阳市住房和城乡建设局印发《关于进一步落实环境保护之日加强安全文明施工管理的通知》，要求各建设单位须按规定预付安全文明施工费，施工单位应确保安全文明施工费足额使用。 2、2018年5月7日，四川省发展和改革委员会、四川省公安厅、四川省国土资源局、四川省环境保护厅、四川省住房和城乡建设厅、四川省交通运输厅、四川省水利厅、四川省农业厅、四川省林业厅、四川省安全生产监督管理局等10部门联合印发《关于加强重点项目建设砂石料供应保障有关问题的通知》，称“2017年下半年以来，全省各地出现砂石料价格大幅上涨、供应紧张等问题，为了深入贯彻落实省委、省政府‘项目年’部署，推进重点项目建设”，特通知：“依法分担价格风险。在工程建设施工期间，因市场价格波动较大形成实际砂石材料价格与合同约定价格争议，可根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的额解释（二）》、《四川省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》等司法解释精神，支持采取签订补充协议或按合同约定争议处理方式予以解决”。“各级政府及相关部门要按照‘谁批准、谁负责’‘谁主管、谁负责’原则，加强对重点项目建设砂石料供应矿山的监督”，“按照属地原则，列入省重点项目名单的项目所需砂、石等地方建材生产供应相关事宜，由县级人民政府具体负责，加强管理”。 3、2018年5月31日，四川省建设工程造价管理总站印发《关于转发＜四川省发展和改革委员会等10部门关于加强重点建设砂石料供应保障有关问题的通知>的通知》要求“落实通知精神，切实保障建设工程发承包双方的合法权益，依法分担建设工程价格风险。在保障重点建设项目推进的同时，对非重点建设项目，以及除砂石料以外的其他建筑材料出现类似情况的也应高度重视，按照通知精神积极处置”，“凡在我省行政区域内实施的房屋建筑和市政基础设施工程，应按国家《建设工程工程量清单计价规范》和我省相关文件的规定，进一步要求发承包双方在编制招标文件和签订合同时，明确风险内容及其范围（幅度）以及超过风险范围（幅度）后的调整办法，对价格风险进行合理分担，强化合理分担价格风险的意识，减少因材料价格异常波动所造成的计价争议，避免影响建筑市场稳定发展”。 4、四川省建设厅制定并于2009年3月1日生效的《规范建设工程造价风险分担行为的规定》，规定发、承包双方应在招标文件或合同中明确拟建工程可调价格的建筑材料、构（配）件、燃料（简称可调价材料）的名称、规格、型号及其基准价。可调价材料的范围应以其价值占拟建工程材料费的70%以上为原则。第2条风险幅度“投标人或承包人承担的材料价格风险幅度值在5%以内取定，对单位价值较高或总价值较大的钢材、水泥等材料的风险幅度值应在3%以内取定”，第3条调整方法“①当承包人投标报价中可调材料的价格低于基准价：施工期间可调价格材料的价格上涨，其涨幅以基准价为基础超过合同约定的风险幅度时，或可调材料价格下跌，其跌幅以投标报价为基础超过合同约定的风险幅度时，其超过部分按实调整”。招标投标监督机构在办理施工招标文件备案时，应查看工程造价风险分担约定内容，如与上述规定相违背的应令其整改，拒不整改的不应办理施工招标文件备案。施工合同备案机构在办理施工合同备案时，发现施工合同对工程造价风险分担约定内容与上述规定相违背的应要求发、承包双方整改，未整改的施工合同不应办理备案。 另，中建公司于2019年1月21日向本院起诉供电公司（2019川07**民初590号），请求：1、变更《施工合同》第11.1条“市场价格波动是否调整合同价格的约定：不作调整”为“市场价格波动是否调整合同价格的约定：可调整”。变更《施工合同》第12.1条“采用固定单价合同，在履行合同时，应按照合同约定的单价和价格作价进行支付，即投标报价表中表明的单位和价格在合同执行过程中是固定不变的，不因物价波动而调整，风险和收益由承包人执行承担。但因法律变化引起的价格调整除外”为“合同履行过程中建筑材料价格可调整，发承包双方合理分担价格风险”；2、变更《施工合同》第一部分第四条第1条第（1）项内容“安全文明施工费1,246,672.71元”为“安全文明施工费1,429,938.27元”，判令被告增加支付安全文明施工费183,265.56元。中建公司于2020年3月13日撤诉。中建公司又于2020年3月25日向本院起诉供电公司（2020川07**民初1432号），请求：1、判令被告支付截至2018年12月31日的材料费179万元；2、变更《施工合同》第一部分第四条第（1）项内容“安全文明施工费1,246,672.71元”为“安全文明施工费1,429,938.27元”，判令被告做了更加支付安全文明施工费183,265.56元。该案因中建公司未按期预缴案件受理费，本院按中建公司自动撤诉处理。 本院认为，原告与被告之间建立的《施工合同》是由具有完全民事行为能力的当事人作出的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法、有效的法律关系。 关于因材料价格大幅上涨的风险分担：本院认为，建设工程合同系继续性合同，时间跨度较大，合同履行过程中原材料价格发生重大变化，签订合同时的预见性与现实可能完全不同，结合本案实际情况，《施工合同》约定的计划开工日期为2017年10月20日，而实际开工日期为2017年12月13日。环保政策的不断收紧导致企业投入大量财力、物力，停产整顿，进行生产工艺改进、生产设备更新、环境保护整治，上述费用计入生产成本导致建筑原材料价格大幅单边上涨，且持续高位运行，已不属于正常的商业经营者能够在《施工合同》第11.1条约定的“市场价格波动是否调整合同价格的约定：不作调整”中对“价格波动”一般理解。且此期间政府相关职能部门发文确认材料大幅上涨已经影响项目建设，要求“切实保障建设工程发承包双方的合法权益，依法分担建设工程价格风险”。另外四川省建设厅《规范建设工程造价风险分担行为的规定》也要求可调价材料的范围应以其价值占拟建工程材料费的70%以上为原则。故原、被告在此基础上共同协商选定鉴定机构评估因材料上涨造成的价格损失并确认各自承担1,576,829.5元的材料上涨损失，系当事人意思自治的表现，该意思表示且不违反法律、行政法规的强制性规定，符合公平原则，本院予以确认。 关于安全文明施工费：原告主张按照四川省住房和城乡建设厅川建发（2017）5号文件要求调整安全文明施工费。本院认为，四川省住房和城乡建设厅的文件要求属于行政管理行为，不影响合同的有效性。原告自愿在2017年8月1日以后发出的案涉招标工程按照1,246,672.71元投标并与被告签订《施工合同》，系对自己权利的自由处分，本院予以确认。现原告申请调整安全文明施工费有违诚实信用，本院不予支持。 综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条规定，判决如下： 一、被告国网四川省电力公司绵阳供电公司于本判决生效后十日内向原告四川中建建业工程有限责任公司支付国网四川绵阳供电公司供电设施配套用房工程在2017年12月13日至2018年12月31日施工期间因材料价格上涨而产生的材料损失1,576,829.5元（不含税）； 二、被告国网四川省电力公司绵阳供电公司于本判决生效后十日内向原告四川中建建业工程有限责任公司支付鉴定费22,500元； 三、驳回原告四川中建建业工程有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18,587元，由原告四川中建建业工程有限责任公司负担9,091元，被告国网四川省电力公司绵阳供电公司负担9,496元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 本判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  安婕娜 二〇二〇年十一月十六日 书记员  谭翩翩