陕 西 省 延 安 市 中 级 人 民 法 院刑 事 裁 定 书（2020）陕06刑终122号原公诉机关陕西省黄龙县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈玉军，男，1980年6月5日生于陕西省黄龙县，汉族，农民，初中文化，住黄龙县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，2018年12月25日因涉嫌犯盗窃罪被黄龙县森林公安局刑事拘留，2019年1月26日被依法逮捕，现羁押于黄龙县看守所。指定辩护人党立军，陕西捷声律师事务所律师。上诉人（原审被告人）芦建明，男，1982年6月28日生于陕西省黄龙县，汉族，农民，初中文化，住黄龙县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，2018年12月25日因涉嫌犯盗窃罪被黄龙县森林公安局刑事拘留，2019年1月26日被依法逮捕，现羁押于黄龙县看守所。指定辩护人李楠，陕西捷声律师事务所律师。上诉人（原审被告人）胡龙，男，1986年11月26日生于陕西省宜川县，汉族，农民，初中文化，住宜川县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，因涉嫌犯盗窃罪被黄龙县公安局网上追逃，2019年5月7日被山西省霍州市公安局抓获，同年5月10日被黄龙县森林公安局刑事拘留，同年6月5日被依法逮捕，现羁押于黄龙县看守所。指定辩护人宋新强，陕西捷声律师事务所律师。原审被告人马志刚，男，1970年9月12日生于陕西省黄龙县，汉族，无业，大专文化，住黄龙县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，2018年12月25日因涉嫌犯盗窃罪被黄龙县森林公安局刑事拘留，2020年1月2日被黄龙县人民法院取保候审。指定辩护人冯春燕，陕西厚朴律师事务所律师。陕西省黄龙县人民法院审理陕西省黄龙县人民检察院指控的被告人陈玉军、芦建明、马志刚、胡龙犯盗窃罪一案，于二〇二〇年六月三十日作出（2020）陕0631刑初1号刑事判决。宣判后，被告人陈玉军、芦建明、胡龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理，经提讯上诉人及原审被告人，查阅案卷材料，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院判决认定，2018年3月份，被告人陈玉军伙同芦建明雇佣民工李七零（另案处理）等人在黄龙县范家桌子林场121林班47小班和56小班内盗挖辽东栎186棵。在实施盗窃过程中，被告人芦建明负责望风，协调停车用地及护送车辆通行。陈玉军卖给刘付启（另案处理）162棵，每棵1200元，得赃款194400元。被告人胡龙明知陈玉军盗挖国有树木却参与选树，并以24000元购买了24棵，又以28800元转卖给河南省洛阳市王志民（另案处理）获利4800元（已退赔），案发后被盗的树木已扣押并变价处理。经鉴定，所盗的树木价值175720元。2018年11月份，被告人陈玉军伙同被告人马志刚、芦建明，雇佣李七零、朱守全、南振芳、贾文宏、郭继军、彭双喜、王书田（均另案处理）在范家卓子林场121林班47小班和56小班盗挖辽东栎348棵，毁坏树木51棵。在实施盗窃过程中，马志刚为陈玉军提供车辆、装车，芦建明负责望风、协调停车用地、护送车辆通行。陈玉军卖给蒋相斌（另案处理）26棵，每棵1300元，得赃款33800元；卖给郭保江（另案处理）54棵，每棵1000元，得赃款54000元；卖给刘付启191棵，每棵1100元，得赃款210100元。被告人胡龙明知陈玉军盗挖国有树木却参与选树并以12000元购买了12棵，卖给河南省洛阳市的王志民（另案处理）未获得赃款。现场遗留65棵已扣押并复栽。案发后被盗的树木已扣押并变价处理。经鉴定，盗窃树木价值286050元，其中未遂值58320元。被毁坏的树木价值为14200元。综上所述，被告人陈玉军、芦建明参与盗窃2次，盗挖国有树木534株，价值461770元。其中未遂65株，价值58320元。毁坏树木51棵，价值14200元，陈玉军将所得赃款528300元挥霍。被告人马志刚参与盗窃1次，盗挖国有树木348棵，价值344370元，其中未遂65株，价值58320元；被告人胡龙参与盗窃2次，盗挖树木36株，价值30560元，所得赃款4800元已退赔。扣押的树木变价款107000元及作案工具铁锨、镢头各7把已随案移交。据此，原审法院认为，被告人陈玉军伙同芦建明以非法占有为目的，盗挖国有树木，数额特别巨大，被告人马志刚参与盗窃数额巨大，被告人胡龙参与盗窃数额较大，其行为均构成盗窃罪。公诉机关指控四被告人犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。本案系采取破坏性手段盗挖树木，应对以上被告人从重处罚。本案系共同犯罪，被告人陈玉军、胡龙在犯罪中起主要作用，系主犯，应按其全部犯罪处罚，被告人胡龙积极退赔了全部赃款并主动缴纳了罚金，酌情从轻处罚。被告人马志刚在犯罪过程中为陈玉军提供车辆，负责开车、装车；被告人芦建明在犯罪中联系停车地点、为车辆引路，均起次要和辅助作用，系从犯，应从轻、减轻处罚。四被告人当庭自愿认罪，可从轻处罚。四被告人两次盗挖树木具有持续性，被告人陈玉军、马志刚、芦建明在其盗挖树木的事实败露后在黄龙县九龙宾馆商议让芦建明把盗挖树木的事实承担了，三被告人先后到侦查机关未如实供述其犯罪事实，其辩护人提出三被告人具有自首情节且系初犯的意见不能立，不予采纳。被告人芦建明实施犯罪数额特别巨大，其辩护人建议对其判处三年以下有期徒刑并适用缓刑的意见不予采纳。四被告人的辩护人提出销赃给王志民的36棵树的鉴定程序不合法，事实不清，为此，法庭会同侦查、技术人员到现场进行了核实并重新作出鉴定，事实清楚，应予采信。综合本案事实、情节，公诉机关对四被告人的量刑建议适当，予以采纳，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，以被告人陈玉军犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币十万元；以被告人芦建明犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币七万元；以被告人马志刚犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；以被告人胡龙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年又六个月，并处罚金人民币二万元；责令被告人陈玉军退赔所得赃款505630元，依法没收；随案移送的树木变价款107000元；赃款 27470元（含胡龙退赔的4800元）及作案工具铁锨、镢头各7把，依法没收。上诉人陈玉军及其辩护人辩称，陈玉军两次盗窃大部分时间都不在现场，挖树的工人均受李七零指使。且原审判决对陈玉军的盗窃数额计算错误，鉴定程序违法，对陈玉军卖给刘付启的树木价值认定有误。请求二审法院依法发回重审或改判。上诉人芦建明及其辩护人辩称，芦建明在整个盗窃过程负责望风、协调车辆用地事宜，未实际参与买卖树木及雇佣李七零，起次要和辅助作用，应系从犯。且芦建明当庭认罪认罚，应从轻、减轻处罚。请求二审法院依法改判。上诉人胡龙及其辩护人辩称，上诉人胡龙的犯罪行为在盗窃国有树木共同犯罪中属于销赃行为，系从犯，原审判决对胡龙的量刑过重，请求二审法院减轻处罚。原审被告人马志刚的辩护人提出，马志刚构成坦白，主观恶性较轻，系从犯，认罪悔罪态度好，一审判决对其量刑过重，罚金过高，请求二审法院从轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人陈玉军、芦建明、胡龙及原审被告人马志刚构成盗窃罪的犯罪事实清楚、正确，并有经原审法院庭审举证、质证、认证的被告人供述、证人证言、现场勘验笔录、辨认、鉴定意见书、价格认定书等证据卷佐证，且能够相互印证、相互关联，本院予以确认。本院认为，上诉人陈玉军、芦建明、胡龙及原审被告人马志刚以非法占有为目的，盗挖国有树木，其行为均构成盗窃罪。其中上诉人陈玉军、芦建明盗窃数额特别巨大，上诉人胡龙盗窃数额较大，原审被告人马志刚盗窃数额巨大。上诉人陈玉军雇用他人盗挖树木，并联系出售所盗挖的树木，在共同犯罪中起主要作用。其在盗挖树木现场逗留的时间长短，并不影响其在整个盗窃树木过程中所起的作用。黄龙县价格认定中心对不同现场所盗挖的树木，通过市场调查，采用市场法，对盗挖树木的价格认定并无不当。上诉人芦建明在盗窃树木过程中负责望风、协调车辆停放及护送车辆通行，原审法院根据其在共同犯罪中所起的作用，已认定其为从犯，二审不再重复评价。上诉人胡龙明知陈玉军等人盗挖国有树木，两次在盗挖树木现场购买所盗挖树木，其行为符合盗窃罪的构成要件，构成盗窃罪。原审法院根据上诉人陈玉军、芦建明、胡龙的犯罪事实及在共同犯罪中所起的作用和认罪态度等情节，对上诉人陈玉军、芦建明、胡龙的量刑并无不当，故对上诉人陈玉军、芦建明、胡龙的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院不予支持。原审被告人马志刚在共同犯罪过程中，为盗挖树木提供车辆，负责装车、开车。原审法院在量刑时已充分考虑了其各量刑情节，对其量刑并无不当，故其辩护人的辩护意见，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。   审  判  长    梁  懿审  判  员    申建理审  判  员    袁  洋 二〇二〇年十月三十日 书  记  员    王  燕 1