湖南省溆浦县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1224刑初249号 公诉机关湖南省溆浦县人民检察院。 被告人周利平，绰号“烂四”、“四哥”，男，1975年11月6日出生，汉族，农民，小学文化，湖南省溆浦县人，住湖南省溆浦县。因犯抢劫罪于2002年11月8日被溆浦县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币四千元。因犯贩卖毒品罪于2016年5月30日被溆浦县人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元。因犯贩卖毒品罪于2017年6月13日被溆浦县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元，与前罪未执行的有期徒刑十一年，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万三千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年4月9日被溆浦县公安局监视居住。 辩护人李向阳，湖南民海律师事务所律师。 辩护人李骄洋，湖南民海律师事务所实习律师。 被告人张祖满，男，1973年1月5日出生，汉族，农民，初中文化，湖南省溆浦县人，住湖南省溆浦县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年4月9日被溆浦县公安局刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于溆浦县看守所。 辩护人瞿章斌，湖南高剑律师事务所律师。 辩护人张海平，湖南高剑律师事务所实习律师。 溆浦县人民检察院以湘溆检刑事刑诉［2020］218号起诉书指控被告人周利平、张祖满犯贩卖毒品罪，于2020年8月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年11月20日公开开庭对本案进行了审理。溆浦县人民检察院指派检察官李勇、检察官助理唐登出庭支持公诉，被告人周利平及其辩护人李向阳、李骄洋，被告人张祖满及其辩护人瞿章斌、张海平到庭参加诉讼。现已审理终结。 溆浦县人民检察院指控：2020年1、2月份左右，被告人张祖满来到被告人周利平家，每天给被告人周利平煮饭、洗衣、扫地等，除此之外还为被告人周利平与购买毒品海洛因的人递送毒品和毒资。 2020年3月16日下午，被告人周利平在溆浦县××镇××村××组自家向吸毒人员贺某贩卖了1份毒品海洛因，得毒资人民币150元。被告人张祖满充当被告人的马仔，为被告人周利平与吸毒人员贺某递送毒品与毒资。 2020年3月23日晚上，一个被告人周利平不认识的人来到被告人周利平家窗户外面，将用一个红色塑料袋包装好的一袋毒品海洛因卖给被告人周利平。2020年3月24日上午10时许，溆浦县公安局民警对被告人周利平家进行搜查，搜查出毒品海洛因净重49.27克。 为证明上述事实，公诉机关提交了相关证据。公诉机关认为，被告人周利平、张祖满向他人贩卖毒品海洛因，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究被告人周利平、张祖满的刑事责任。在共同犯罪中，被告人周利平起主要作用，系主犯。被告人张祖满起次要作用，系从犯。被告人周利平系毒品犯罪的再犯。被告人周利平在刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当数罪并罚，分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第三百五十六条、第六十九条、第七十一条之规定。被告人周利平认罪认罚，适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定。公诉机关建议本院以贩卖毒品罪判处被告人周利平有期徒刑二十年，并处罚金。 被告人周利平对公诉机关指控的犯罪事实和适用法律无异议。 其辩护人提出，被告人周利平身患严重疾病，且认罪认罚，建议法庭对被告人周利平从轻处罚。 被告人张祖满对公诉机关指控的犯罪事实无异议。但辩称，他对周利平被查获的毒品不知情，不应当对查获的毒品承担刑事责任。 其辩护人提出，被告人张祖满不是被告人周利平被查获的49.27克毒品海洛因的所有者，也没有实际控制，不应对该毒品承担刑事责任。被告人张祖满能如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪，建议法庭对被告人张祖满从轻处罚。 经审理查明：被告人周利平因为身患脑干出血后遗症和极危高血压，行动不便。2020年1、2月份左右，被告人张祖满来到被告人周利平家，帮助被告人周利平煮饭、洗衣、扫地等，还为被告人周利平与购买毒品的人递送毒品和毒资，被告人周利平则提供毒品海洛因给被告人张祖满吸食。 2020年3月16日下午，吸毒人员贺某来到被告人周利平位于溆浦县××镇××村××组住宅窗户外面，向被告人周利平购买150元钱的毒品，被告人周利平将毒品打包好后，让被告人张祖满将毒品递给吸毒人员贺某，贺某将毒资150元交给了被告人张祖满，被告人张祖满然后将150元毒资交给了被告人周利平。 2020年3月23日晚上，一个被告人周利平不认识的人来到被告人周利平家窗户外面，将用红色塑料袋包装好的一袋毒品海洛因以人民币2万元的价格卖给被告人周利平。2020年3月24日上午10时许，溆浦县公安局水东派出所民警接到“溆浦县××镇××村有吸贩毒人员出现”的报警后，来到溆浦县××镇××村抓获了被告人周利平和张祖满以及吸毒人员龙某。民警随后对被告人周利平家进行了搜查，在被告人周利平卧室床上和枕头下共发现2包毒品海洛因，经称重，共净重49.27克。因系新冠肺炎疫情防控期间，未对被告人周利平和张祖满采取刑事强制措施。2020年4月9日，被告人周利平被溆浦县公安局监视居住，被告人张祖满被溆浦县公安局刑事拘留。 另查明，被告人周利平因犯抢劫罪于2002年11月8日被溆浦县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币四千元，2010年5月刑满释放。因犯贩卖毒品罪于2016年5月30日被溆浦县人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元。因犯贩卖毒品罪于2017年6月被溆浦县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元，与前罪未执行的有期徒刑十一年并罚，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万三千元。2018年6月11日，被告人周利平因患严重疾病被溆浦县人民法院决定暂予监外执行，并于2018年7月4日送交溆浦县社区矫正局执行。至被告人周利平2020年4月9日被采取监视居住强制措施时，被告人周利平原判决刑期已执行一年九个月零五天，尚有余刑十一年二个月二十五天未执行。 上述事实，有下列经庭审举证、质证且查证属实的证据予以证明： 1.书证 ⑴户籍信息2份，证明被告人周利平、张祖满作案时已年满十八周岁，负完全刑事责任； ⑵到案情况说明2份，证明2020年3月24日上午10时许，溆浦县公安局水东派出所民警接到“溆浦县××镇××村有吸贩毒人员出现”的报警后，来到溆浦县××镇××村抓获了被告人周利平和张祖满以及吸毒人员龙某。因系新冠肺炎疫情防控期间，未对被告人周利平和张祖满采取刑事强制措施。2020年4月9日，被告人周利平被溆浦县公安局监视居住，被告人张祖满被溆浦县公安局刑事拘留； ⑶湖南省溆浦县人民法院（2016）湘1224刑初109号刑事判决书、（2017）湘1224刑初141号刑事判决书，证明被告人周利平因犯抢劫罪于2002年11月8日被溆浦县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币四千元，2010年5月刑满释放。因犯贩卖毒品罪被2016年5月30日被溆浦县人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元。因犯贩卖毒品罪于2017年6月13日被溆浦县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元，与前罪未执行的有期徒刑十一年，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万三千元； ⑷暂予监外执行决定书及执行手续1套，证明2018年6月11日，被告人周利平因患严重疾病被溆浦县人民法院决定暂予监外执行，并于2018年7月4日送交溆浦县社区矫正局执行； ⑸手机通话记录1份，证明被告人周利平所持手机号码183××××1392与吸毒人员贺某所持手机号码155××××2999在2020年3月16日15时52分有过联系； ⑹扣押决定书、扣押物品清单1份，证明2020年3月24日，溆浦县公安局民警扣押被告人周利平所有的毒品海洛因可疑物2包，其中1包毛重48.35克，净重47.85克，1包毛重1.90克，净重1.42克； ⑺被告人张祖满的残疾证明1份，证明被告人张祖满为肢体四级残疾人； ⑻认罪认罚具结书，证明被告人周利平知悉并认可溆浦县人民检察院指控的犯罪事实、罪名及提出的量刑建议。 2.证人证言 ⑴证人贺某的证言，证明2020年3月16日下午，他起床后毒瘾犯了，用他155××××2999的手机号码拨打“四哥”（也叫“烂四”）手机号码183××××1392联系购买毒品。随后他坐了一辆“摩的”来到溆浦县城城南芙蓉学校，他走到“四哥”家窗户外面，朝里面喊了一句“四哥，拿150元的东西”。等了一会儿，“四哥”的一个侏儒马仔打开了窗户，他递给侏儒马仔150元钱，侏儒马仔给了他1个用红色塑料纸包着的毒品海洛因； ⑵证人龙某的证言，她很久以前就听说周利平是贩毒的。为了免费吸食毒品，她从2020年2月份开始住到周利平家，张祖满在她之前已经到了周利平家。周利平负责购进毒品，张祖满负责帮周利平把毒品送出去，再把钱收回来给周利平。张祖满每天都帮周利平卖几次毒品，有时也有购毒人民直接到周利平家窗户口找周利平取毒品海洛因，不是所有的毒品都是张祖满送的，周利平脚不方便，要送毒品出去就叫张祖满送。 3.搜查笔录及照片，证明2020年3月24日，公安民警对被告人周利平家进行了搜查，在被告人周利平卧室床上发现1包用透明塑料袋装着的毒品海洛因可疑物，编号为1号。在枕头下发现1包用红色塑料袋包装的毒品海洛因可疑物，编号为2号，周利平称2包毒品海洛因可疑物均系其所有。民警对该2包毒品海洛因可疑物进行了扣押提取。 4.称重笔录照片，证明2020年3月24日，公安民警对从被告人周利平家搜查出来的2包毒品海洛因可疑物进行称重，1号毒品海洛因可疑物毛重1.90克，净重1.42克，取样1.42克；2号毒品海洛因可疑物毛重48.35克，净重47.85克，取样1.00克。 5.鉴定意见 ⑴怀化市公安局刑事科学技术研究所出具的怀公物鉴（理化）字[2020]0067号检验报告，证明从侦查人员在被告人周利平家搜查并扣押的2包毒品海洛因可疑物中均检出海洛因成分； ⑵现场检测报告书4份，证明被告人周利平、张祖满以及证人贺某、龙某均系吸毒人员。 6.现场勘验、辨认笔录 ⑴现场勘验笔录，证明本案中心现场周利平家房屋西北角卧室的基本情况； ⑵辨认笔录，证明证人贺某辨认出被告人周利平是向他贩卖毒品外号叫“四哥”的人，辨认出被告人张祖满是帮助被告人周利平向他贩卖毒品的马仔；被告人张祖满辨认出贺某是到周利平家购买毒品的年轻男子。 7.被告人周利平、张祖满对所犯贩卖毒品的犯罪事实供认不讳。 本院认为：被告人周利平、张祖满违反国家毒品管理规定，为牟取非法利益向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，指控被告人周利平、张祖满所犯罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，被告人周利平起主要作用，系主犯。被告人张祖满起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。 关于被告人张祖满是否应当对查获的49.27克毒品海洛因承担刑事责任的问题，经查，被告人周利平被抓获当天查获的49.27克毒品海洛因系被被告人周利平从他人手中购买所得，被告人张祖满不知情。被告人张祖满不是毒品的所有者，也不是贩卖毒品的最终获利者。被告人张祖满在共同犯罪中属从犯，要求其对主犯周利平的所有行为承担刑事责任不符合法律规定，故被告人张祖满不应对查获的49.27克毒品海洛因承担刑事责任。 被告人周利平曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。被告人周利平犯贩卖毒品罪在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当数罪并罚。被告人周利平、张祖满能坦白供述自己的犯罪事实，当庭认罪，可以从轻处罚。公诉机关对被告人周利平的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第七十一条、第六十九条第一、三款、第五十二条、第五十三条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人周利平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币二万元，与前犯贩卖毒品罪未执行的有期徒刑十一年二个月二十五天，并处罚金人民币一万三千元并罚，决定执行有期徒刑二十年，并处罚金人民币三万三千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人张祖满犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月9日起至2021年4月8日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  向刚华 人民陪审员  翟光元 人民陪审员  乔建兵 二〇二〇年十一月二十日 代理书记员  武 琦 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。