浙江省温州市龙湾区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0303民初4306号 原告：陈长红，男，1978年11月27日出生，汉族，住河南省夏邑县。 委托诉讼代理人（特别授权）：黄仰余、黄平平，系浙江人民联合律师事务所律师。 被告：周振东，男，1990年1月15日出生，汉族，住安徽省临泉县。 被告：章军，男，1968年4月14日出生，汉族，住上海市金山区。 被告：上海石化岩谷气体开发有限公司，住所地：上海市金山区石化街道卫五北路**。 法定代表人：周铭。 被告：中国大地财产保险股份有限公司上海分公司，，住所地：上海市虹口区吴淞路******** 负责人：刘波。 委托诉讼代理人（特别授权）：胡倩云，系上海市中天阳律师事务所律师。 原告陈长红与被告周振东、章军、上海石化岩谷气体开发有限公司、中国大地财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年9月2日立案后，依法适用简易程序审理。本院于2020年10月23日公开开庭进行了审理。原告陈长红的委托诉讼代理人黄平平、被告周振东、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司的委托诉讼代理人胡倩云到庭参加诉讼。被告章军、被告上海石化岩谷气体开发有限公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭也未提交答辩状及证据，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告陈长红向本院诉请判令：1、被告周振东、章军赔偿原告各项损失共计241765.32元；2、被告上海石化岩谷气体开发有限公司对被告章军的赔偿承担连带责任；3、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司对以上赔偿额在其承保的责任限额内先予赔付，其中精神损害抚慰金在交强险范围内先予赔付；4、本案诉讼费由被告周振东、章军、上海石化岩谷气体开发有限公司负担。原告当庭变更诉讼请求为：1、被告周振东、章军、上海石化岩谷气体开发有限公司赔偿原告各项损失共计241565.32元（已扣除被告垫付的1200元）；2、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司对以上赔偿额在其承保的责任限额内先予赔付，其中精神损害抚慰金在交强险范围内先予赔付；3、本案诉讼费由被告周振东、章军、上海石化岩谷气体开发有限公司负担。 案件相关情况： 一、事故发生概况：2018年4月25日19时许，周振东驾驶防盗备案号ＪＫ112320号二轮电动车从星海街道滨海十一路往丁香路方向行驶，沿丁香路门北向南行至丁香路555号前路段时，遇章军驾驶不按规定停放在非机动车道上的沪ＢＴ××××号重型半挂牵引车，向左避让时，撞到横穿马路的行人陈长红，造成陈长红受伤的交通事故。 二、交警部门的责任认定结果：温州市公安局交通警察支队五大队作出温公交伍认字第2018C-0647号事故认定书，认定周振东驾驶非机动车行经事故路段时，疏于观察，以致造成事故，应承担事故的主要责任；行人陈长红行经事故路段时，过道路未确保安全，以致造成事故，应承担事故的次要责任；章军驾驶机动车行经事故路段时，未按规定临时停放车辆，以致造成事故，应承担事故的次要责任。 三、受害人概况：事故发生后，原告陈长红被送往温州市中心医院住院治疗，2018年4月25日至2018年5月10日共计住院15日，经诊断为：左侧胫骨平台骨折、左膝关节半月板损伤、左膝内外侧副韧带损伤、左膝交叉韧带损伤、脂肪肝。后因需行取内固定术，原告于2020年2月14日至夏邑县中医院住院治疗，2020年2月14日至2020年2月20日共计住院6日，经诊断为：左胫骨平台骨折术后。 四、司法鉴定意见：经原告陈长红委托，浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所于2020年6月28日作出温律司鉴所[2020]临鉴字第918号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈长红因2018年4月25日道路交通事故致左侧胫骨平台粉碎性骨折、左膝关节外侧半月板损伤等，其左侧胫骨平台粉碎性骨折、左膝关节外侧半月板、内外侧副韧带、交叉韧带损伤及左膝关节活动功能受限的后遗症与本次外伤存在直接因果关系；被鉴定人陈长红目前遗留左膝关节功能部分丧失的伤残等级评定为十级伤残；被鉴定人陈长红损伤后的误工期限拟为180日，护理期限拟为90日，营养期限拟为90日（以上期限均自受伤之日起计算）。 五、涉案保险合同的主体、类型和内容：被告章军驾驶的沪ＢＴ××××号重型半挂牵引车在被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司投保交强险及责任限额为150万元的商业第三者险并投保了不计免赔险。 六、机动车使用人与其他赔偿义务主体：经本院核实，被告章军系被告上海石化岩谷气体开发有限公司雇员，事故发生时系履行职务。 七、原告主张的各项损失：医疗费40118.62元；住院伙食补助费100元/日×21日=2100元；营养费30元/日×90日=2700元；误工费按2019年交通运输业年平均工资75883元÷12×6个月=37941元；护理费按就业人员年平均工资71523元÷365×90日=17635元；残疾赔偿金49899元/年×20年×10%=99798元；被抚养人生活费30424.7元；辅助器具费698元；交通费2000元；精神抚慰金5000元；鉴定费3350元，以上共计241765.32元。 八、医疗费：原告主张40118.62元；被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司主张扣除无关费用130.76元、伙食费252元及10%非医保费用。 法院认定及理由：根据原告提交的医疗费发票核定为40118.62元，扣除伙食费252元，故为39866.62元。被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司要求扣除非医保及无关费用，因缺乏依据，不予采信。综上，本院认定医疗费为39866.62元。 九、住院伙食补助费：原告共计住院21日，标准参照100元/日计算，为2100元。 十、营养费：鉴定意见评定原告的营养期限为90日，标准参照30元/日计算，为2700元。 十一、误工费：原告主张37941元，即按2019年交通运输业年平均工资75883元计算6个月；被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司主张按原告提供的银行流水，原告的月工资标准是3280元，故原告主张的误工费标准过高。 法院认定及理由：鉴定意见评定原告的误工期限为180日，原告提供了银行交易明细，证明原告确有工作收入，鉴于其所举证据尚不足以证明其最近三年的平均收入情况，本院参照上一年度浙江省全社会在岗职工年平均工资标准72078元计算。故误工费为35545.32元（72078元/年÷365日×180日）。 十二、护理费：原告主张17635元，即按2019年度浙江省全社会单位就业人员年平均工资标准71523元计算90日；被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司主张护理费计算标准过高。 法院认定及理由：护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。司法鉴定意见书中载明伤后护理期限为90日。原告住院21日，未提供支付护理费的相关依据，本院结合温州当地住院陪护费用的客观实际以及原告的病情，对原告主张住院期限护理费按上一年度浙江省全社会单位就业人员年平均工资标准71523元的标准计算，予以支持，据此，住院期间的护理费为4115.02元（71523元/年÷365日×21日）；非住院期间的护理费，本院参照上一年度浙江省私营单位在岗职工居民服务、修理及其他服务业年平均工资45907元计算，故出院护理天数为69日（90日-21），据此，非住院期间的护理费为8678.31元（43759元/年÷365日×69日）。故本案的护理费为12793.33元（4115.02元+8678.31元）。 十三、残疾赔偿金：原告主张99798元；被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司主张按事故发生时的城农标准计算。 法院认定及理由：根据司法鉴定所鉴定意见，确定原告的伤残等级为十级；残疾赔偿金宜按上一年度浙江省全体居民人均可支配收入标准计算，故残疾赔偿金为99798元（49899元/年×20年×10%）。被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司主张按事故发生时的城农标准计算，因缺乏依据，不予采信。 十四、被扶养人生活费：原告主张30424.7元，具体为父亲陈和占：12年×32026元/年×10%÷3人=12810.4元，母亲付秀兰：15年×32026元/年×10%÷3人=16013元，儿子陈宾宾：1年×32026元/年×10%÷2人=1601.3元；被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司主张原告未举证证明已丧失劳动能力及无其他收入来源，不认可被扶养人生活费。 法院认定及理由：原告的被扶养人情况如下：父亲陈和占于1952年2月21日出生（公民身份号码：4123261952********），母亲付秀兰于1955年4月4日出生（公民身份号码：412326195504××××），扶养义务人为3人；儿子陈宾宾于2002年11月23日出生（公民身份号码：412326200211××××），扶养义务人为2人。上述被扶养人生活费应自原告陈长红定残之日开始计算，即被抚养人生活费的计算年限其父陈和占为12年、其母付秀兰为15年、其子陈宾宾为1年。原告主张被扶养人生活费参照2019年浙江省全体居民人均消费支出标准32026元计算，本院予以支持。故被扶养人陈和占、付秀兰的生活费为28823.4元【32026元／年×（12年＋15年）×10%÷3人】，被扶养人陈宾宾的生活费为1601.3元【32026元／年×1年×10%÷2人】。被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司以原告未证明其已丧失劳动能力且无其他收入来源为由主张不予认可；本院认为，司法实践中，认定劳动能力丧失程度一般是参照《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级》（ＧＢ／Ｔ16180-2014），其中5.10.2第12项“身体各部位骨折愈合后无功能障碍或轻度功能障碍者”属于工伤十级，结合原告的伤情，本案被扶养人生活费赔偿基数以参照伤残等级比例为宜，对被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司的相应意见，本院不予采纳。被扶养人生活费纳入残疾赔偿金一并计算，故残疾赔偿金合计为130222.7元（99798元＋28823.4元＋1601.3元）。 十五、辅助器具费：原告主张698元，其中手动轮椅598元、拐杖100元。被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司主张拐杖与轮椅的费用存在重复，对拐杖的费用不认可。 法院认定及理由：本院认为，原告因交通事故致左侧胫骨平台骨折等伤势，故本院确认原告需要一定的辅助器具来帮助治疗其伤势。现原告提供辅助器具轮椅的发票一张，本院予以认定，并确认原告的残疾辅助器具费为598元。原告主张支出拐杖费100元，但仅提供收款收据一份，该收据内容之真实性无法确认，证据效力不能认定，故本院不予支持原告该项请求。 十六、交通费：原告主张2000元。被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司仅认可500元。 法院认定及理由：原告未提供相应证据证明实际支出情况，结合原告的就医实际情况，酌情支持交通费600元。 十七、精神损害抚慰金：原告主张5000元。被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司主张仅承担10%。 法院认定及理由：结合本案原、被告的过错程度及原告的受伤情况，本院对精神损害抚慰金额度酌情确定为4000元。 十八、鉴定费：原告主张3350元，被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司主张不予赔付。 法院认定及理由：鉴定费3350元，有相应票据证明，本院予以支持，但鉴定费非交通事故造成的直接损失，不属于保险公司的理赔范围，应由侵权人承担。 十九、受害方已获得赔偿情况：被告周振东已垫付医疗费1200元。 本院认为，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本院确认原告的合理损失为：医疗费39866.62元、住院伙食补助费2100元、营养费2700元、误工费35545.32元、护理费12793.33元、残疾赔偿金130222.7元、残疾辅助器具费598元、交通费600元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费3350元，合计231775.97元；其中医疗费、住院伙食补助费、营养费合计44666.62元，已超出交强险医疗费用赔偿限额1万元，误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金合计183759.35元，已超出交强险死亡伤残费用赔偿限额11万元。故被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司应在交强险赔偿限额范围内赔付12万元。 本案原告超出交强险赔偿限额部分的损失为111775.97元（含鉴定费3350元）。本案事故发生在非机动车、机动车及行人之间，被告周振东负本次事故的主要责任，章军负次要责任，原告陈长红负事故次要责任。故本院酌情确定原告超过交强险部分的损失由被告周振东及被告章军按照事故责任分别承担60%及25%的赔偿责任。被告章军作为被告上海石化岩谷气体开发有限公司雇佣的驾驶员，在执行雇佣活动过程中发生本次事故，故其民事赔偿责任应由被告上海石化岩谷气体开发有限公司承担。由于肇事车辆还在被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司投保责任限额为150万元的商业第三者险并投保了不计免赔险，且事故发生在第三者责任险保险期间内，被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司对被告上海石化岩谷气体开发有限公司应负的赔偿款应在第三者责任险限额内直接赔偿给原告陈长红，并免除被告上海石化岩谷气体开发有限公司相应的赔偿责任。鉴定费用不属于保险公司的理赔范围，保险公司不予承担，本院予以认可。 综上，被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司应当在交强险及第三者责任险限额内承担147106.49元【（111775.97元-3350元）×25%+120000元】，被告上海石化岩谷气体开发有限公司应赔偿原告损失837.5元（3350元×25%），被告周振东应赔偿原告损失67065.58元（111775.97元×60%）。由于被告周振东已赔偿原告1200元，该款予以扣除，故被告周振东实际应向原告赔付65865.58元（67065.58元-1200元）。原告相应的诉讼请求本院予以支持，超出部分应予驳回。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔付原告陈长红因交通事故造成的各项经济损失共计147106.49元； 二、被告上海石化岩谷气体开发有限公司应于本判决生效之日起十日内赔付原告陈长红因交通事故造成的各项经济损失共计837.5元； 三、被告周振东应于本判决生效之日起十日内赔付原告陈长红因交通事故造成的各项经济损失共计65865.58元； 四、驳回原告陈长红的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4924元，减半收取2462元，由原告陈长红负担283元，由被告上海石化岩谷气体开发有限公司负担1508元，由被告周振东负担671元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审判员  胡洁茜 二〇二〇年十一月十二日 书记员  孔丹丹 书记员  罗成伟