河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终4121号上诉人（原审原告）：常新见，男，1964年12月29日出生，汉族，住林州市。被上诉人（原审被告）：秦军花，女，1983年2月16日出生，汉族，住所地林州市。被上诉人（原审被告）：崔怀玉，男，汉族，1980年2月13日生，住所地林州市。上诉人常新见因与被上诉人秦军花、崔怀玉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省林州市人民法院（2020）豫0581民初3876号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月21日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。常新见上诉请求：请求撤销一审判决，改判赔偿上诉人医疗费、住院生活费、营养费、护理费、误工费等各项损失15715.83元或发回重审；追诉被上诉人赔偿上诉人求医、静养期间的营养费、护理费、误工费等各项损失16807.6元。事实与理由：1、一审法院认定上诉人常新见因未尽到合理的安全注意义务导致自己受伤的事实是错误的。本案中，两被上诉人作为雇主，对雇员的安全保障负有主要义务，上诉人的工作是作为雇主的二被上诉人安排的，活动架是被上诉人提供的，活动架的安装也是被上诉人安排人搭建的，活动架没有安装防护网等安全设施，上诉人作为雇员只是听从被上诉人的安排从事劳务，已经尽到了自己的安全注意义务，活动架的倒塌是上诉人不可能预料到的，一审法院在被上诉人未提供任何证据的情况下认定作为雇员的上诉人承担60％的责任是错误的。2、一审法院认定误工期、护理期仅有住院期间是错误的。2019.11.18上午，上诉人受伤后，被被上诉人送至林州市仁济医院腰部拍片（片子未出），医生给予消炎止痛药物治疗，后被上诉人将上诉人送回家中休息静养。于2019年11月25日，被上诉人再次到林州市仁济医院给上诉人检查（L2椎体左侧横突骨折）后，再次让上诉人在家休养，不让上诉人住院治疗。上诉人在家疼痛加剧无法忍受，到辉县界地惠民中医院问诊，诊断为“左侧冈上肌腱撕裂、L2椎体左侧横突骨折”行中医保守治疗，建议静养3个月。因左侧肩膀仍疼痛严重、无法上抬，活动严重受限，于2020年3月18日至林州中医院就诊，行MRI检查仍显示左侧冈上肌腱部分撕裂、关节腔积液，建议行手术治疗。后陆续至安阳安钢职工总医院、郑州骨科医院、郑州大学第一附属医院等医院就诊，综合考虑医生建议，决定行保守治疗。2020年4月3日，至林州市仁济医院住院治疗，选择关节腔灌注＋针刀松解，予抗炎活血化瘀治疗，予针灸和理疗治疗1疗程，病情有所好转，但并未治愈（肩关节上抬、外展等仍受限，肩峰疼痛及肩关节抬举无力），在医生建议下4月13日出院。4月21日至林州中医院住院治疗，予疗伤续筋类药物、针刺和红外理疗治疗，疼痛较前减轻，肩关节活动受限减少，4月30日出院。至今腰肩部酸疼，不能从事正常的体力劳动。出院只是证明上诉人没有住院的必要，但不能证明上诉人恢复了劳动能力，也不能证明上诉人不需要护理，同样上诉人左侧冈上肌腱撕裂、L2椎体左侧横突骨折，被上诉人没有让上诉人住院，上诉人求医就诊和在家静养期间，失去劳动能力，生活不能自理，需要专人护理，一审法院认定上诉人的误工期和护理期仅为住院期间是错误的。秦军花、崔怀玉辩称，上诉人在一审庭审中已经将其第一项诉讼请求变更为15715元，现在二审程序中再次变更诉讼请求追溯所谓“损失16807.6元”，属于在二审中变更、增加诉讼请求，不符合法律规定，答辩人不接受调解，应另行起诉。上诉人是因疏忽大意从脚手架掉落受伤而非脚手架倒塌，完全是因其疏忽大意。基础工具确实是答辩人准备的，但脚手架的搭建、使用以及防滑防绊设施均是由上诉人及其他工友搭建的。关于误工期和护理期的问题，上诉人若认为出院后仍存在应该申请鉴定。上诉人主张的肩袖损伤实为软组织损伤，××，其长期从事体力劳动不排除自然产生慢性劳损，且不能排除其修养期间未遵医嘱从事体力劳动。常新见向一审法院起诉请求：依法判令二被告赔偿原告雇佣期间受伤的医疗费、住院生活费、营养费、护理费、误工费、交通费等各项损失32523.43元；庭审之中，原告将第一项诉讼请求变更为15715.83元。一审法院认定事实：2019年11月18日，原告受二被告雇佣为其盖房，当天上午10时许，原告在从事雇佣活动中因活动架倒塌跌落受伤，后就医治疗。林州市中医院门诊收费764.51元，医疗住院收费票据1646.47元；林州市农村卫生所金额133元，处方金额92元；辉县界地惠民中医院金额860元；郑州大学第一附属医院门诊挂号费51元，医疗门诊收费票据750元；林州市第五人民医院门诊收费670元；林州仁济医院门诊收费387.7元，住院收费2034.35元。期间共住院19天，医疗费用金额总计7389.03元。另查明，被告崔怀玉曾给付原告常新见2000元，其中包含1700元工资，另外300元为事故解决费用。二被告已支付140元拍片费用。一审法院认为，一、关于赔偿责任的确定。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案之中，原告常新见在受被告雇佣盖房的过程中，原被告之间的劳务关系随之建立，而原告常新见因未尽到合理的安全注意义务导致自活动架倒塌致使自己坠落至地面。纵观整个事件的发生过程，原告常新见对自身受伤负有不可推卸的责任，原审法院认为原被告对损害后果的发生各自负担60％、40％的责任；二、关于赔偿主体的确定。原告受二被告雇佣，在建设二被告的共同财产房屋的过程中原告跌落受伤，二被告理应对原告的伤情承担赔偿责任；三、关于赔偿数额的确定。原告常新见的合理损失为：1、医疗费：7389.03元；2、住院伙食补助费：950元（50元／天×19天）；3、营养费：380元（20元／天×19天）；4、交通费酌情认定500元；5、误工费：2460.69元（129.51元／天×19天）；6、护理费：2439.22元（108.38元／天×19天）。以上费用金额总计14118.94元。被告应承担的赔偿金额为5208元（14118.94元×40％-300元-140元）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：二被告秦军花、崔怀玉于判决生效之日起十日内赔偿原告常新见医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、护理费等各项损失共计5208元。如果未按判决制定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，减半收取计250元，由被告秦军花、崔怀玉负担。本院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，上诉人常新见受二被上诉人雇佣建房过程中从脚手架跌落受伤，被上诉人作为接受劳务者应在其过错范围内承担赔偿责任。关于双方过错大小，本院对此分析如下：一、常新见系为被上诉人建房，被上诉人享受其劳务所带来的成果及利益，负有安全保障义务。被上诉人家建造的二层楼房，其仅提供了活动架，未搭建安全防护网及配备其他相关的安全保障设施，且被上诉人不能证明活动架的倒塌系上诉人直接造成，故被上诉人对常新见跌落受伤，主观上有疏忽大意的过失。二、被上诉人作为雇主，对整个施工环境负有监督管理职责。庭审时被上诉人虽仅认可活动架由其提供，但其作为雇主对活动架的搭建、使用均具有管理监督职责，上诉人在使用过程中因活动架倒塌摔下受伤，说明被上诉人提供的活动架存在固定、搭建不牢固的问题，被上诉人对此具有监管失职问题。综上，被上诉人对上诉人的受伤应当承担主要责任。三、上诉人在提供劳务过程中对自身安全应附有合理的注意义务，对活动架存在的风险是知道的，但在作业中未尽到谨慎注意义务，对事故的发生应当承担次要责任，应当减轻被上诉人的责任。综上，本院酌定由上诉人承担40%赔偿责任，被上诉人承担60%赔偿责任。关于被上诉人答辩上诉人的肩袖损伤与事故之间无因果关系问题，常新见受伤后于2019年11月25日至仁济医院检查时仅检查了腰部受伤情况，2019年12月21日在界地正骨辉县界地惠民中医医院检查时显示存在肩关节退行性变，与其受伤间隔不足一月，与本次事故之间存在因果关系可能性较大，被上诉人认为与本次事故无关但未提出相反证据证明，且一审判决后未提出上诉，视为对其诉讼权利的放弃，故本院对其答辩意见不予采纳。关于上诉人的各项损失，因其一审时变更诉讼请求，系其自愿对自身诉讼权利的处分，二审再次申请增加诉讼请求本院不予支持。关于护理费和误工费，因常新见属于轻微骨折，受伤后未进行手术，其住院治疗的也非骨折，其主张住院之外的误工费及护理费，综合本案情况，本院不予支持。综上，一审法院认定常新见的各项损失为14118.94元，本院予以确认，被上诉人秦军花、崔怀玉应当承担的赔偿金额为14118.94元×60％-300元-140元=8031.4元。综上所述，常新见的上诉请求部分成立，应予支持。一审法院认定事实不清，适用法律不当，应当予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省林州市人民法院（2020）豫0581民初3876号民事判决；二、秦军花、崔怀玉于本判决生效之日起十日内赔偿常新见医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、护理费等各项损失共计8031.4元；三、驳回常新见的其他诉讼请求。如果未按判决规定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费500元，减半收取250元，由秦军花、崔怀玉负担。二审案件受理费63元，由常新见负担43元，秦军花、崔怀玉负担20元。本判决为终审判决。审判长  崔素萍审判员  付文华审判员  朱志伟二〇二〇年十一月十日书记员  张文科