山东省东营经济技术开发区人民法院执 行 裁 定 书（2020）鲁0591执异38号申请执行人：鄢海峰。申请执行人:孙小俊。被执行人:济南朝润建筑劳务有限公司。被执行人:万松。第三人:史建五。第三人:邱新华。在本院执行申请执行人鄢海峰、孙小俊与被执行人济南朝润建筑劳务有限公司、万松买卖合同纠纷一案中，鄢海峰、孙小俊于2020年9月21日申请追加史建五、邱新华为（2016）鲁0591执603号案件的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。申请执行人鄢海峰、孙小俊称，1、请求追加邱新华作为（2016）鲁0591执603号案件被执行人，并要求其在未出资1755万元本息范围内对济南朝润建筑劳务有限公司所欠申请执行人债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。2、请求追加史建五作为（2016）鲁0591执603号案件被执行人，并要求其在未出资195万元本息范围内对济南朝润建筑劳务有限公司所欠申请执行人债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。事实与理由：申请执行人鄢海峰、孙小俊与济南朝润建筑劳务有限公司、万松买卖合同纠纷一案，申请执行人依据已发生效力的(2016)鲁0591民初1755号民事调解书向贵院申请强制执行【执行案号为(2016)鲁0591执603号】。2016年11月29日，因被执行人暂无财产可供执行，该案已终结本次执行程序。申请执行人依法申请追加邱新华、史建五为本案的被执行人，并请求判令在其认缴的出资范围内对涉案债务承担补充赔偿责任。具体理由如下：一、第三人为济南朝润建筑劳务有限公司的现股东，未实缴注册资本，在公司财产不足以清偿债务的情况下，有义务缴付出资。工商登记档案材料显示，济南朝润建筑劳务有限公司于2012年7月20日成立，成立时注册资本为50万元，发起人张岳出资45万元，史建五出资5万元。2014年11月26日，张岳、史建五召开股东会，决议将公司注册资本由50万元增加至2000万元，张岳出资1800万元，占注册资本的90%，史建五出资200万元，占注册资本的10%，出资时间均为2034年11月27日。2016年9月6日，张岳将持有的1800万元股权转给于涛，股权转让价款为10万元。2016年12月20日，于涛与现股东邱新华签订股权转让协议，将其持有的济南朝润建筑劳务有限公司1800万元股权转让给邱新华，并约定股权转让价款为1万元。2017年4月10日万松、房其胜在案外人韩晓强不知情的情况下，冒用其身份与邱新华签订股权转让协议、伪造股东会决议，将1800万元股权转让给韩晓强并变更其为济南朝润建筑劳务有限公司的法定代表人，此行为已被济南市历下区人民法院(2019)鲁0102行初54号行政判决书撤销。济南朝润建筑劳务有限公司的实际控制人万松、房其胜在债务产生后，以冒用他人身份的方式转让股权、变更公司的法定代表人，是明显的恶意逃避债务的行为，且邱新华、史建五配合万松、房某伪造股东会决议、股权转让协议等材料，也有明显的逃避债务的恶意。对于济南朝润建筑劳务有限公司目前出现的不能清偿到期债务的情况，股东应当履行出资义务。虽然我国现行公司法规定的股东出资方式是认缴制，股东依法享有期限利益，但根据权利义务对等性的内在要求，股东在享受出资期限利益的同时，也要承担相应的义务，即股东至少要保证公司不沦为其转嫁经营风险的工具，不能危及与公司从事正常交易的债权人的合法权益。因此股东出资义务的履行期限并非完全自治的事项，公司的正常经营直接依赖于股东的出资，股东不履行义务或出资瑕疵，将直接影响或损害公司经营和债权人的利益，因此，股东在企业现有资产无法清偿到期债务的情况下，有义务缴付出资。二、济南朝润建筑劳务有限公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因。本案执行标的为2800000元，贵院穷尽执行措施未查到济南朝润建筑劳务有限公司有可供执行的财产线索，执行过程中实现标的0元，因被执行人暂无财产可供执行，贵院裁定终结本次执行程序。截至2020年7月，经申请执行人调查发现以济南朝润建筑劳务有限公司为被执行人的终本案件有3件，未履行总金额为7246462元。此外，2016年11月18日，济南朝润建筑劳务有限公司因“未依照《企业信息公示暂行条例》第八条规定的期限公示年度报告”被山东省市场监督管理局列入经营异常名录。2019年11月22日，济南朝润建筑劳务有限公司因“被列入经营异常名录届满3年仍未履行相关义务”被山东省市场监督管理局列入严重违法失信企业名单。由此可见，济南朝润建筑劳务有限公司已名存实亡，自2016年起无实际经营，已具备破产原因。《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款规定，“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法)若干问题的规定(-)》第二条规定“下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务:(-)债权债务关系依法成立;(二)债务履行期限已经届满;(三)债务人未完全清偿债务”，第四条规定“债务人账面资产虽大于负债、但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：……(三)经人民法院强制执行，无法清偿债务……”。现济南朝润建筑劳务有限公司不能清偿对申请执行人的到期债务，公司暂无财产可供执行，且经人民法院强制执行仍未清偿，应当认定济南朝润建筑劳务有限公司不能清偿到期债务，且明显缺乏清偿能力，根据法律规定已具备破产原因。三、济南朝润建筑劳务有限公司不申请破产，申请执行人作为债权人可以请求未届出资期限的股东在未出资范围对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。参考《最高人民法院关于印发的通知》(以下简称:九民纪要)第六条规定，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外:(1)公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；(2)在公司债务产生后，公司股东(大)会决议或以其他方式延长股东出资期限的。由九民纪要第六条的除外情形可知，在债务人济南朝润建筑劳务有限公司作为被执行人，经人民法院执行局查询债务人无可供执行的财产，已经具备破产原因但未申请破产的情况下，各股东虽未届出资期限，但出资可以加速到期，以平衡债权人利益。综上，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》规定第十七条及九民纪要的指引，为维护申请执行人的合法权益和生效法律文书的权威，依法申请追加邱新华、史建五为(2016)鲁0591执603号案件的被执行人，在未实缴出资本息范围内对申请执行人承担相应责任，望贵院裁如所请。被执行人济南朝润建筑劳务有限公司、万松，第三人邱新华未作答辩。第三人史建五辩称，（2016）鲁0591民初1755号案件是买卖合同纠纷，合同的相对方是本案的被执行人济南朝润建筑劳务有限公司与万泰公司，而非本案的两第三人。根据申请执行人陈述的事实，被执行人济南朝润建筑劳务有限公司应付的债务为7246462元，但济南朝润建筑劳务有限公司的注册资本为2000万元，济南朝润建筑劳务有限公司不符合资产不足以清偿到期债务的规定，也不存在破产的原因，也没有申请破产的事由，本案另外一个被执行人万松，作为自然人的万松在本案的执行阶段，执行法院也未穷尽一切措施。第三人史建五作为济南朝润建筑劳务有限公司的股东，其认缴出资符合法律的规定，其认缴出资的行为所产生的的股东的期限利益应当受到法律保护。根据全国法院民事审判工作会议纪要（九民纪要）的精神，济南朝润建筑劳务有限公司不存在已具备破产的原因但不申请破产的情形。另外，申请执行人在其申请事项中主张第三人承担补充赔偿责任，无事实和法律依据，第三人没有虚假出资、抽逃出资、注册资金不到位等导致济南朝润建筑劳务有限公司不能履行债务的事实。因此第三人请求法院查明事实，驳回申请执行人的请求。本院查明，东营市某木业有限公司与济南朝润建筑劳务有限公司、万松买卖合同纠纷一案，本院于2016年10月29日作出(2016)鲁0591民初1755号民事调解书，调解内容为：一、被告济南朝润建筑劳务有限公司于2016年10月30日前支付原告东营市某木业有限公司木材款2200000元，逾期付款违约金600000元；二、被告万松对第一项内容承担连带清偿责任；三、原告东营市某木业有限公司自愿放弃其他诉讼请求。济南朝润建筑劳务有限公司、万松未履行调解书确定的义务，东营市某木业有限公司向本院申请强制执行，执行案号为（2016）鲁0591执603号。本案执行过程中未发现被执行人有财产可供执行，申请执行人不能提供新的财产线索，本次执行程序无法继续进行，本院于2016年11月27日作出执行裁定终结本次执行程序。本院于2020年7月27日，作出(2016)鲁0591执603号之四执行裁定书，裁定变更鄢海峰、孙小俊为本案申请执行人。另查明，济南朝润建筑劳务有限公司于2012年7月20日成立，注册资本为50万元，股东为张岳、史建五。张岳认缴出资45万元，史建五认缴出资5万元，两股东于2012年7月18日实缴出资完毕。2014年11月26日，济南朝润建筑劳务有限公司公司注册资本增加至2000万元人民币，股东张岳认缴出资1800万元，史建五认缴出资200万元，到期时间均为2034年11月27日。2015年9月6日，张岳将持有的1800万元股权转给于涛，转让价款为10万元。2016年12月20日，于涛将1800万元股权转让给邱新华，转让价款为1万元。2017年4月10日，邱新华将1800万元股权转让给韩晓强，转让价款为1万元。再查明，济南市历下区人民法院于2019年6月4日作出（2019）鲁0102行初54号行政判决书。判决撤销济南市历下区市场监督管理局于2017年4月12日作出的将韩晓强登记为济南朝润建筑劳务有限公司法定代表人、股东、执行董事、经理的行政行为。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。首先，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未界出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，法院不应支持。申请执行人主张济南朝润建筑劳务有限公司作为被执行人，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的应加速到期。但申请执行人提交的证据不足以证明济南朝润建筑劳务有限公司已具备破产原因而不申请破产。其次，（2016）鲁0591执603号执行案件终结本次执行程序之后，发现被执行人有可供执行财产的，可以再启动执行程序，同时，执行案件中除被执行人济南朝润建筑劳务有限公外，还有另一被执行人万松。综上，申请执行人的理由不成立，依法应予驳回。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第二十八条、第三十二条之规定，裁定如下：驳回申请执行人鄢海峰、孙小俊追加第三人邱新华、史建五为被执行人的申请。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审 判 长  薛国岳人民陪审员  张景普人民陪审员  李学慧二〇二〇年十一月二日书 记 员  史 英