渭南市临渭区人民法院民事判决书                       （2020）陕0502民初1387号原告：刘博，男，1986年12月25日出生，汉族，居民，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX，住陕西省渭南市临渭区。被告：郑二锋，男，1986年2月24日出生，汉族，中国大地时代险个人贷款保证保险事业部员工，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX，住陕西省华阴市，现住渭南市临渭区。被告：郭斌，男，1989年10月24日出生，汉族，居民，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX，住陕西省渭南市临渭区。原告刘博与被告郑二锋、郭斌合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月10日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘博、被告郑二锋到庭参加了诉讼，被告郭斌经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘博向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原告与二被告签订的《合伙经营协议书》；2、请求按照《合伙经营协议书》约定的投资分配比例判令二被告支付原告陕EXXXXX车辆投资款115000元（实际支付款项以车辆价值鉴定结论的21.5%计算）。事实与理由：2018年7月，被告郑二锋联系原告及被告郭斌投资经营客运大巴车，原告与被告郭斌均表示同意。2018年9月底，被告郑二锋通知原告、郭斌交付购车定金，原告将28571元定金转入被告郑二锋账户内，由被告郑二锋办理相关买车及车辆运营手续。2018年10月，被告郑二锋通知原告及被告郭斌将车辆尾款转入渭运集团财务人员吴粉星账户，原告按照要求将自己与被告郭斌投资款共计25万元转入吴粉星账户，原告和被告郭斌总共出资金额为292856元，一人一半。2018年12月底，原、被告三人合伙购买的陕EXXXXX车辆（该车挂靠在渭南市汽车运输（集团）有限责任公司）开始运营，车辆实际运营由被告郑二锋负责，原告与被告郭斌不参与经营。由于被告郑二锋实际控制运营车辆，原告多次要求公开运营账务情况并分配收益，被告以各种理由推诿。后原告多次与被告沟通要求签订书面协议，2019年10月9日，原告与二被告签订《合伙经营协议书》，由于当初被告郑二锋口头告知原告车辆总价为70万元，该协议便按照被告郑二锋出资40万元，原告与被告郭斌各出资15万元进行约定，三人占股比例分别为57%、21.5%、21.5%，三人按照上述比例分配利益，承担亏损。协议还约定被告郑二锋为车辆实际经营负责人，每月需向其他合伙人对账并于每月15日分配盈余。协议生效日约定为2019年1月1日，但签订协议至今，被告郑二锋从未向原告通报账务情况，也未进行盈余分配，原告多次与被告郑二锋沟通解除合伙协议未果，诉至法院。被告郑二锋辩称：同意解除合伙协议，但是不同意支付原告115000元投资款，合伙经营就应风险共担，利益共享。原告陈述原、被告三人合伙经营客运大巴车、交付定金的数额属实，2018年10月中旬给渭运公司交付10万元定金，被告郑二锋共向渭运公司支付了63.7724万元，包含刘博给吴粉星转的25万元。车辆开始运营的时间是2019年1月10日，合伙协议是2019年10月9日补签的。2019年3月，被告郑二锋与原告刘博、被告郭斌清算过一次账目，既无盈利，亦无亏损。2019年4、5月份，由于旅游车经营要垫付，郑二锋要求原告刘博和被告郭斌进行垫付，二人均不管，车辆的所有经营费用都由被告郑二锋支付，被告郑二锋多次与原告协商让原告经营该车，原告多次推诿。被告郑二锋在2019年将当年4月份刘博与郭斌的分红一并给了刘博。2020年4月初，原告提出要求经营大巴车，经协商由刘博经营大巴车，被告郑二锋告知刘博每月必须按时缴纳车辆的费用，但从2020年4月初至今，拖欠渭运集团公司半年的费用。针对被告郑二锋的答辩，原告陈述称:2019年5月5日分过一次红，分的是2019年3月份的分红，原告和被告郭斌两人一共分了1080元，因郭斌欠原告几十元钱，原告从中扣除，给郭斌转了450元。关于2020年4月原告接手经营车辆的问题，因为渭运集团只认郑二锋，郑二锋未带领原告办理交接手续，导致原告无法经营，郑二锋持有一把车钥匙，从2020年4月到现在，车辆一直在上路行驶，原告对车的所有情况一概不知。被告郭斌未到庭，亦未提交书面答辩意见。原告为支持其主张向法庭提交证据如下：1、《合伙经营协议书》一份，证明原告与被告郑二锋、郭斌三个人合伙购买陕EXXXXX车辆。2、被告郑二锋手工账本复印件一份（20张），证明经核实账本，车辆经营是盈利的。3、车辆经过陕西省收费站记录（流通路径查询）复印件20张，证明核对车辆的运营路线与账本记录路线是否一致。4、购车订金协议和转账记录，证明被告郑二锋告知原告购买大巴车，拥有大巴车的所有权，而不单单是经营和承包权。5、退伙协议书，证明原告刘博、被告郭斌多次与被告郑二锋沟通退伙事宜，均被郑二锋以各种理由拒绝。6、行车里程照片一张，证明截止2020年3月14日涉案大巴车公里数拍照记录为66145KM。7、录音资料共七段，第一段是2020年7月10日原告、原告妻子李某某与郑二锋在法院楼道的谈话录音，总时长1小时12分，9分13秒前是原告要举证的，证明原告在2020年7月前对郑二锋与渭运公司签署两年承包协议及车辆真实的价值不知情；第二段是2020年3月18日原告、李某某与郑二锋在苏园丰景小区门口的谈话录音，总时长15分20秒，证明2019年3、4月份的收入不明确，只有支出没有收入；第三段是2020年3月14日原告、李某某和郑二锋、郭斌在公园路边的谈话录音，总时长20分50秒，证明原告对涉案车辆的真实价值不知情；第四段是2020年3月18日原告、李某某和郑二锋、郭斌在苏园丰景小区门口郑二锋车上的谈话录音，总时长1分5秒，证明原告、郭斌与郑二锋协商退伙协议事宜，郑二锋同意退伙，但是拒绝在退伙协议上签字；第五段是2020年9月2日原告与郑二锋电话录音，总时长11分15秒，证明原告对于郑二锋给郭斌退钱以及车辆的真实情况不知情；第六段是2020年5月19日原告与郑二锋的电话录音，总时长2分33秒，证明郑二锋不告知原告2019年3、4月份的收入情况；第七段是2020年3月18日原告、李某某、郑二锋、郭斌的谈话录音，总时长3分52秒，证明涉案车辆是购买的。被告郑二锋对原告所举证据的质证意见为：对证据1真实性无异议，证明目有异议，涉案车辆是原、被告三个人合伙经营的；对证据2真实性无异议，证明目的有异议，涉案车辆是亏损的；对证据3真实性有异议，郑二锋曾经看过这个记录，有时车辆在院子停着，上面显示车辆经过收费站；对证据4订金协议、转账记录的真实性无异议，证明目的不认可，被告和原告对大巴车都没有所有权，只有经营权；对证据5郑二锋没有签字，不清楚；对证据6无异议；对证据7真实性均无异议，对第一段录音的证明目的不认可，当时让原告看过旅游客车承包经营合同，该合同是郑二锋与渭运集团签订的，原告刘博是知情的；对第二段录音证明目的不认可，郑二锋当时把所有的原始账目都给了刘博；对第三段录音证明目的不认可，原告对车辆的真实价值是知情的；对第四段录音证明目的认可，有协商退伙之事，但是郑二锋没有签字；关于第五段电话录音前期已经多次说过可以各自转让各自的份额，郭斌转让时，郑二锋问郭斌，需不需要告诉刘博，郭斌说他转让自己的份额，不用告诉刘博；对第六段电话录音证明目的不认可，郑二锋给刘博说过收入情况，并把账目的原件都给了刘博；对第七段录音真实性无异议，谁要经营车，需要交承包费，将承包费交给公司，再由公司变更经营人。被告郑二锋为支持其主张向法庭提交证据如下：1、《旅游客车承包经营合同》复印件，证明被告郑二锋出面与渭南市汽车运输（集团）有限责任公司签订了该承包经营合同。2、《合伙经营协议书》复印件，同原告的证据一，证明郑二锋、刘博、郭斌三人共同经营车辆。3、机动车销售统一发票、2019年元月12日收款收据（渭南公司郑二锋交来陕EXXXXX车发包费590600元）、2019年元月收款收据（渭南公司陕EXXXXX车交来承包费及保险押金47124元）复印件，证明被告郑二锋向渭南市汽车运输（集团）有限责任公司缴纳的费用。原告刘博对被告郑二锋所举证据的质证意见为：对证据1、3真实性无法判断，甲方是被告郑二锋的岳父，乙方是郑二锋，原告是在法院第一次见到该合同及发票和收据，才知道购车价是53.9万元，郑二锋之前说的是购买车辆，购车价是70万元，原告和郭斌各投资15万元，郑二锋投资40万元，这与合同上写明的金额不符，承包经营合同上写的是两年，与原、被告签订的合伙经营协议上的时间不符，合同上载明保险费是按月交，而保险费收据上的4万多元与约定不符；对证据2无异议，合伙经营协议书上写明各自的份额归各自所有，原告投资钱款是买车，而不是承包经营，合伙协议书上没有约定期限，有新入伙的第三人，应当重新签订合伙协议。被告郭斌未提交证据。本院经审理认定事实如下：2018年7月，被告郑二锋联系原告刘博及被告郭斌欲投资经营客运大巴车，原告与被告郭斌均表示同意。2018年9月28日，被告郑二锋与原告刘博、被告郭斌签订“购车订金协议”，内容为：“预交旅游大巴订车款10万元整，由出资比例进行缴纳，郑二锋交纳57142元，刘博交纳28571元，郭斌交纳14285元，于2018年9月28日交于郑二锋，如到期接车时间款项未到位订金不予退还”。郑二锋、刘博、郭斌在该协议尾部签名并按印。原告刘博按照协议约定于2018年9月29日通过手机银行将其与郭斌交纳的28571元、14285元款项转入被告郑二锋账户。2018年10月20日，原告刘博按照郑二锋的要求将其与郭斌的出资款共计25万元分2笔（一笔10万元，一笔15万元）转入渭南市汽车运输（集团）有限责任公司渭南客运分公司财务经理吴粉星账户。渭南市汽车运输（集团）有限责任公司于2018年12月25日以53.9万元的价格从西安达鼎衡新能源汽车销售有限公司购买一辆车辆识别代号/车架号码LZYTATE61J1060071，发动机号1618K133558宇通牌大型普通客车。2019年1月9日，渭南市汽车运输（集团）有限责任公司作为甲方，与被告郑二锋作为乙方签订《旅游客车承包经营合同》，约定：车辆由甲方出资购置，入甲方车辆户籍，甲方拥有车辆所有权，甲方将一台陕EXXXXX号宇通牌ZK66120HQ5Y型50座客车以总价59.06万元发包给乙方从事旅游客运经营，本客车及班线使用年限以行业管理部门许可的期限为准，合同期限自2019年1月10起至2021年1月9日止；乙方按月向甲方一次性交纳的费用有：1、代收代付费用：价格调节基金20元，增值税500元，保险费3508元；保险费金额以保险公司核定的浮动比率确定，综合商业保险中第三者责任险的责任限额100万元，承运人责任保险每人（座）责任限额100万元；2、企业费用1000元；每月月底前交清当月承包费用；乙方在签订合同时，先向甲方财务处预交一个月的承包费用5028元，作为合同期限内上交的费用押金；乙方逐月向甲方交纳合同保证金200元；车辆经营期满后，无欠费、无事故垫支、无违约、无经济纠纷，承包费押金、合同保证金等费用由甲方退还乙方；承包经营期间，必须购买的“车辆损失险”“第三者责任险”“车辆自燃损失险”由乙方承担；“全车盗抢险”、“车辆停驶险”、“无过失责任险”、“新增设备损失险”、“交通事故精神赔偿责任保险”由乙方自选；签订合同时，乙方交清第一年保险费，代收代付中逐月收缴的保险费作为续保费用，合同期满后，剩余的保险费退还乙方；经营合同到期，自行终止，在许可经营年限内或车辆符合延续经营有关规定，乙方可在三个月前提出继续经营书面申请，经甲方同意后，重新签订经营合同；承包经营期满，车辆若不符合延续经营有关规定，或甲方不同意延续经营或乙方未申请延续经营时，车辆必须无条件交回甲方，乙方不再拥有班线使用权；合同履行期间，乙方不能继续履行车辆经营合同时，必须向甲方提出书面申请，经甲方同意后，终止车辆经营合同，办理清算手续；该合同还规定了违约责任等内容。渭南市汽车运输（集团）有限责任公司于2019年元月12日出具收到郑二锋交来陕EXXXXX号车发包费590600元的收款收据，于2019年元月出具收到陕EXXXXX号车交来预交承包费及保险押金47124元的收款收据。2019年10月9日，被告郑二锋作为甲方，与原告刘博作为乙方，被告郭斌作为丙方签订《合伙经营协议书》，约定：甲、乙、丙三方经友好协商，就共同经营旅游大巴达成协议；合伙经营的旅游大巴车为陕EXXXXX，经营车辆归属于陕西渭南汽车运输公司（秦东旅游集团），经营项目为道路客运；合伙期限自2019年1月1日起，甲方出资45万元，占总股份的57%，乙方出资15万元，占总股份的21.5%，丙方出资15万元，占总股份的21.5%，合伙期间各合伙人的出资为共同财产，根据合伙人的出资的情况按出资比例归个人所有；每个月15日为对账日，除去经营成本、日常开支、工资、需缴纳的税费等的收入为净利润，即合伙创收盈余，将以合伙人出资为依据，本月的15日按出资分配；如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人的出资为据，按出资比例承担；新合伙人入伙，必须经全体合伙人同意，新合伙人须承认并签署本合伙协议，除入伙协议另有约定外，入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任；入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。合伙协议约定在经营期内，有下列情形之一时，合伙人可以退伙：（1）合伙协议约定的退伙事由出现；（2）经全体合伙人书面同意退伙；（3）发生合伙人难以参加合伙的法定事由。合伙协议约定合伙人有下列情形之一的，当然退伙：（1）死亡或者被依法宣告死亡；（2）依法被宣告为无民事行为能力人；（3）个人丧失偿债能力；（4）被人民法院强制执行在合伙中的全部财产份额；以上情形的退伙以实际发生之日为退伙生效日。合伙协议约定允许合伙人转让其在合伙中的全部或部分财产份额，在同等条件下，其他合伙人有优先受让权，如向合伙人以外的第三人转让，第三人应按新入伙对待，否则以退伙对待转让人；合伙人以外的第三人受让合伙企业财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人。合伙协议还约定全体合伙人决定，委托甲方为合伙负责人，对外开展业务，订立合同，对合伙项目进行全面日常管理，订立经营价格，购进常用货物，支付合伙债务。《旅游客车承包经营合同》签订后，陕EXXXXX大型普通客车开始运营，车辆实际运营由被告郑二锋负责，原告与被告郭斌不参与经营。2019年5月5日分过一次红，原告和郭斌两个人一共分了1080元。原告刘博因与被告郑二锋在合伙经营过程中产生矛盾，曾于2020年3月与郭斌、郑二锋协商清算、散伙未果，诉至法院。2020年4月初，原告刘博提出要求经营大巴车，经协商郑二锋同意由刘博经营大巴车，但刘博一直未经营，郑二锋从2020年4月份后有经营涉案车辆的情况存在。另查，车辆识别代号LZYTATE61J1060071，发动机号1618K133558，车牌号为陕EXXXXX宇通牌大型普通客车登记在渭南市汽车运输（集团）有限责任公司名下。上述事实，有当事人陈述、购车订金协议、转账记录、《旅游客车承包经营合同》、《合伙经营协议书》、机动车统一销售发票、收款收据等证据在卷佐证。庭审中，被告郭斌未到庭，原告刘博与被告郑二锋对合伙事务的盈亏状况亦无法达成一致，无法对合伙事务自行进行清算，原、被告未向本院提交合伙期间正式的会计账簿、会计凭证，郑二锋的手工账目亦无法确定合伙财产状况。本案中，原、被告双方始终未对合伙期间的账目进行清算，因账目管理不规范，被告郭斌未到庭，本院亦无法组织双方进行清算。本院认为，原告刘博与被告郑二锋、郭斌签订的《合伙经营协议书》是各方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效，原告与被告为合伙关系。本案的个人合伙由三位合伙人组成，其中，刘博要求解除合伙协议，郑二锋同意解除合伙协议，郭斌未到庭，各方缺乏继续合作的基础，且继续合伙经营已不可能，合伙目的已无法实现，基于个人合伙人合性的特点，因此应当解除合伙协议，原告刘博请求解除《合伙经营协议书》的诉讼请求予以支持。关于被告郑二锋、郭斌是否应当支付原告刘博投资款115000元的问题，因本案系合伙协议纠纷，合伙人要求支付投资款的前提是对合伙事务投入的资金、合伙事务经营期间的收入以及亏损的数额进行了清算。本案中，合伙未进行清算，账目无法查清，原告提供的证据无法确认原告与被告合伙投资的盈亏数额，无法确认合伙财产状况，故原告要求被告郑二锋、郭斌支付投资款115000元的诉讼请求，本院不予支持。原告可与被告郑二锋、郭斌自行清算，另行主张权利。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第九十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告刘博与被告郑二锋、郭斌签订的《合伙经营协议书》；二、驳回原告刘博的其他诉讼请求。案件受理费2600元，由原告刘博负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。审  判  长     宋芳裕审判员     黄雪锋人民陪审员高蕾 二0二0年十月二十八日 书  记  员     王  甜1