吉林省四平市中级人民法院民事判决书（2020）吉03民终1247号上诉人（原审原告）：天成玉米开发有限公司，住所地吉林省四平市铁**老城工业区。法定代表人：李刚，董事长。委托诉讼代理人：刘月友。委托诉讼代理人：王艳枫，系吉林辅民律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：金力辉，男，1987年6月25日出生，汉族，现住吉林省四平市。委托诉讼代理人：褚维英，系四平市铁东区法律援助中心律师。上诉人天成玉米开发有限公司（以下简称“天成公司”）因与被上诉人金力辉劳动争议一案，不服吉林省四平市铁东区人民法院（2020）吉0303民初1528号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天成公司上诉请求：一、依法撤销原审判决，发回重审或者予以改判；二、由被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：一、原审认定证据不足，事实错误。1.双方于2015年7月1日签订《劳动合同》，并于2018年1月1日起续签。被上诉人提交的《个人参保证明》上的起止时间也能对此事实予以证实。但原审认为“原告天成公司主张双方于2015年7月1日至2020年2月21日期间存在劳动关系，被告金力辉主张以岗位人员安全信息卡中上岗时间2015年3月17日作为起始时间，原告天成公司未提出相反证据予以证明，故原被告双方于2015年3月17日至2020年2月21日期间存在劳动关系。”原审中的二位证人对于该信息卡予以辨认，也称公司员工确实有信息卡，但是该信息卡是否真实他们也不确定。原审法院无视已经经过四平市人力资源和社会保障局备案的《劳动合同》及四平市社会保险事业管理局出具的《个人参保证明》的效力，仅以一个无法辨别真伪的安全信息卡上的上岗时间作为劳动关系的起始时间，明显缺乏说服力，不符合事实。2.虽然被上诉人出具了由四平市神农医院开具的诊断书，诊断为“肺炎、肠炎，建议休息治疗”。但是根据《病历书写基本规范》（[卫医政发〔2010〕11号]，自2010年3月1日起施行。）第二十八条：医嘱是指医师在医疗活动中下达的医学指令。医嘱单分为长期医嘱单和临时医嘱单。长期医嘱单内容包括患者姓名、科别、住院病历号（或病案号）、页码、起始日期和时间、长期医嘱内容、停止日期和时间、医师签名、执行时间、执行护士签名。临时医嘱单内容包括医嘱时间、临时医嘱内容、医师签名、执行时间、执行护士签名等。医嘱内容及起始、停止时间应当由医师书写。医嘱内容应当准确、清楚，每项医嘱应当只包含一个内容，并注明下达时间，应当具体到分钟。医嘱不得涂改。需要取消时，应当使用红色墨水标注“取消”字样并签名。一般情况下，医师不得下达口头医嘱。因抢救急危患者需要下达口头医嘱时，护士应当复诵一遍。抢救结束后，医师应当即刻据实补记医嘱。该份医嘱没有建议休息治疗的具体起始、停止时间，不符合《病历书写基本规范》，作为一名职业医师不应该犯这种低等错误，上诉人不具备该等专业判断，更无从确定被上诉人需要休息治疗的具体时限。上诉人公司对于请病假有一系列的要求及程序，况且这是一份没有建议休息治疗的具体起始时间，不符合规范的诊断书，上诉人完全有理由拒绝被上诉人的请假要求。并且结合当时疫情防控的特殊要求，即使被上诉人接触过疫情隔离人员需要隔离，自2020年2月4日起至2020年2月17日14天隔离期也应该结束了。2月18日被上诉人应该重新返回岗位。按照上诉人公司考勤管理制度规定，连续旷工三日，上诉人有权开除处理。上诉人已经给足了被上诉人合理、必要的休息、观察和治疗时间，被上诉人仅是患有肺炎、肠炎，且没有住院治疗，正常一周时间就可以治愈。2月21日上诉人作出开除处理完全符合法律规定。二、原审适用法律错误。原审认为“虽被告提交的诊断书不符合用工单位规章规定，但被告金力辉仍属于因病请假，不应视为旷工处理。因此，天成公司单方面解除被告金力辉的劳动关系属于违法解除，应当支付经济赔偿金。”原审根据一份既不符合《病历书写基本规范》，也不符合上诉人单位规章规定的诊断书，更没有审查和确认被上诉人需要休息和治疗的起始时间，而妄下定论，这就相当于被上诉人可以以该份诊断书为由，不履行任何程序和手续无限期休病假，上诉人不能对被上诉人有任何的要求和处理，否则就是违法，就要承担赔偿责任，这势必导致《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》的立法宗旨和目的失去意义，也势必导致用人单位根据法律规定制定的各项制度成为废纸一张。在给足了被上诉人合理、必要的休息、观察和治疗时间后，上诉人根据公司的管理制度，依法根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的规定，事先将理由通知工会，征求工会意见，工会同意了上诉人的处理决定，才单方做出解除与被上诉人劳动关系的。原审错误认为上诉人违法解除，应当支付经济赔偿金属于适用法律错误。综上，被上诉人的请病假和出具的诊断书，既不符合上诉人的规章制度要求，也不符合《病历书写基本规范》，上诉人依法解除与被上诉人的劳动关系，符合法律规定，无须支付经济赔偿金。原审法院认定证据不足，事实错误，适用法律错误，应当依法纠正。请求上级人民法院依法支持上诉人的上诉请求。金力辉辩称，原审判决认定事实清楚、适用法律得当，请求二审法院依法驳回上诉人的诉讼请求，依法支持被上诉人仲裁的仲裁请求。一、原审法院依法认定本案双方当事人于2015年3月17日建立劳动关系，事实清楚，证据确实充分。事实依据：岗位人员安全信息卡，该证据是上诉人单位为职工制作的，上面记载金力辉上岗日期为2015年3月17日，上诉人主张的2015年7月1日时间是双方签订劳动合同书的时间，2015年3月17日是原告用工之日，该证据足可证明双方建立劳动关系的时间。上诉人在原审中证人出庭作证，证明岗位人员安全信息卡是上诉人单位制作的，每位职工都有，进一步证明该信息卡的真实性。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，原审法院认定事实清楚，证据确实充分。二、原审认定上诉人违法解除与金力辉之间的劳动关系，证据确实充分。事实依据：1.2020年2月4日四平神农门诊诊断书；诊断肺炎、肠炎。证明被上诉人患病，不是无故旷工。2.微信截图一张；其一：“我给你按事假走，中不？”证明金力辉请假的事实。其二：“不行你就第三天回来。”证明金力辉就休假时间与单位协商。3.上诉人单位2020年2月7日关于金力辉旷工行为的处理决定二份（电子版、纸质版）、微信截屏图片，当庭出示手机单位微信群及微信内容；证明电子版、纸质版内容一致，纸质版有公司常务副总常永赫签字，即于2020年2月7日将金力辉开除，开除理由是旷工三天（2020年2月4日晚班、6日早班、7日早班），并在车间进行通报。上述事实证明金力辉患病后请假及协商请假事由，金力辉在患病后请了病假，3日后上诉人单位决定开除，并在车间进行通报，证明上诉人单方辞退金力辉的事实。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十三条的规定，用人单位解除劳动合同应提前一个月书面通知劳动者；应当事先将理由通知工会，而上诉人在金力辉请病假的情况下，既没有提前一个月书面通知、也没有通过工会，上诉人没有提供工会向金力辉询问辞退的原因以及请假的过程的参与证据；金力辉提供医院诊断证明金力辉不是旷工，原告辞退理由不成立；微信证明金力辉请假并与单位协商的过程。故请求法院依法认定原告单方违法解除与被告之间的劳动关系，系违法解除。三、原审判决上诉人依法应支付经济赔偿金（维持仲裁第三项裁决结果）适用法律得当。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，金力辉在上诉人处打工超过4年11月，故此按照上述标准应当按5年的2倍计算。四、诉讼费用由上诉人负担。天成公司向一审法院起诉请求：一、依法确认原、被告双方于2015年7月1日至2020年2月21日期间存在劳动合同关系；二、依法确认原告解除双方劳动合同关系合法，无须支付经济赔偿金；三、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：被告金力辉于2015年3月17日到原告天成玉米开发有限公司工作，是被聘用到原告单位，系操作工，双方签订了《劳动合同书》，合同期限：2015年7月1日至2017年12月31日。2020年2月4日，被告金力辉至四平神农医院门诊，经诊断为肺炎、肠炎，医生处理意见为休息、治疗；必要时住院；随诊。被告以其病假为由向原告公司申请病假，原告未对其批假，后原告以被告自2020年2月4日起至2020年2月20日期间旷工为由，向被申请人单位工会发函，拟与其解除劳动关系，该工会于2020年2月21日复函同意解除，同日，原告公司为被告办理《解除（终止）劳动合同证明书》并电话通知解除劳动关系。原告为被告缴纳社保至2020年2月，被告于2020年2月21日向四平市劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁，原告对仲裁结果不服诉至本院。一审法院认为，劳动关系即劳动法律关系，是指机关、企事业单位和个体经济组织与劳动者个人之间，依据劳动法律规范签订劳动合同，劳动者接受用人单位管理，从事用人单位的安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬的法律关系。根据劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见第二条的规定：中国境内的企业、个体经济与劳动者之间，只要形成劳动关系，即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动，适用劳动法。被告金力辉2015年3月17日在原告天成公司工作，作为该厂的工人，工资由原告天成公司发放，并接受原告天成公司的管理，从事原告天成公司安排的有报酬的劳动，故本院确定原告天成玉米开发有限公司与被告金力辉之间形成事实劳动关系。后天成公司于2020年2月21日为被告办理了开除手续，应认定为双方劳动关系解除时间。原告天成公司主张双方于2015年7月1日至2020年2月21日期间存在劳动关系，被告金力辉主张以岗位人员安全信息卡中上岗时间2015年3月17日作为起始时间，原告天成公司未提出相反证据予以证明，故原、被告双方于2015年3月17日至2020年2月21日期间存在劳动关系。关于是否构成违法解除。《中华人民共和国劳动合同法》劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的。本案中，原告天成公司以被告金力辉于2020年2月7日至2020年2月21日旷工严重违反用人单位的规章制度为由，解除与被告金力辉的劳动关系。被告金力辉主张于2020年2月4日向原告天成公司申请病假，但并未得到批准，后天成公司以旷工为由违法解除劳动关系，故争议焦点集中为被告金力辉是否旷工，庭审中，金力辉提交了四平神农医院2020年2月4日开具的诊断书，诊断为肺炎、肠炎，建议休息治疗，并向原告天成公司运行主任、车间主任打电话请假，虽原告天成公司对该诊断书真实性有异议，但对于诊断书是否伪造或后补并不申请鉴定，故本院认可该证据的真实性。庭审中，证人证明请病假需要有市医院或中心医院的诊断书，该证词也间接证明虽被告提交的诊断书不符合用工单位规章规定，但被告金力辉仍属于因病请假，不应视为旷工处理。因此，原告天成公司单方解除被告金力辉的劳动关系属于违法解除，应当支付经济赔偿金，遂判决：一、依法确认原告天成玉米开发有限公司与被告金力辉于2015年3月17日至2020年2月21日之间存在劳动合同关系；二、驳回原告天成玉米开发有限公司其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。另查明，天成公司与金力辉于2018年1月1日签订《劳动合同续订书》，约定劳动合同期限自2018年1月1日起至2021年12月31日止。本院认为，关于双方劳动关系开始时间如何确定问题。一审中被上诉人提供的岗位人员安全信息卡中载明，被上诉人金力辉的上岗日期为2015年3月17日。该信息卡为上诉人天成公司制作，且经一审出庭的证人对该信息卡辨认，称公司每名员工均有信息卡。故被上诉人提供的岗位人员安全信息卡具备客观真实性，其上面标注的被上诉人上岗日期应认定为上诉人天成公司自认，一审判决基此认定双方建立劳动关系的时间为2015年3月17日并无不妥，本院予以维持。上诉人天成公司主张以双方存在劳动合同关系的开始时间，即2015年7月1日，计算与被上诉人之间劳动关系存续期间，因与其公司发放的岗位人员安全信息卡中载明内容相矛盾，且未能说明理由，其该项上诉请求本院不予支持。关于上诉人天成公司是否存在违法解除劳动合同问题。被上诉人一审中提交了四平神农医院2020年2月4日开具的诊断书，被上诉人被诊断为“肺炎、肠炎，建议休息治疗”，并提交与单位微信群及微信内容截图，证明被上诉人向单位请假的事实。上诉人天成公司虽否认被上诉人提供诊断的合理性，但却未能提出反驳证据。故被上诉人生病期间不能正常工作已向上诉人请假，不属于严重违反用人单位规章制度的情形，上诉人以被上诉人旷工为由单方解除劳动合同属于违法解除，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，应当支付经济赔偿金。一审判决不支持上诉人“确认解除双方劳动合同关系合法，无须支付经济赔偿金。”的诉讼请求符合法律规定，本院予以维持。综上所述，上诉人天成公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。但由于上诉人天成公司的起诉，使四平市劳动人事争议仲裁委员会四劳人仲（2020）40号仲裁裁决书，失去执行效力，故应对金力辉的实体权利作出判决，使金力辉获得可申请强制执行的依据。一审判决表述不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持吉林省四平市铁东区人民法院（2020）吉0303民初1528号民事判决第一项，即“一、依法确认原告天成玉米开发有限公司与被告金力辉于2015年3月17日至2020年2月21日之间存在劳动合同关系。”二、撤销吉林省四平市铁东区人民法院（2020）吉0303民初1528号民事判决第二项，即“二、驳回原告天成玉米开发有限公司其他诉讼请求。”三、自2020年2月21日起解除双方劳动关系。四、上诉人天成玉米开发有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性给付被上诉人金力辉解除劳动合同赔偿金人民币35006.48元。五、驳回上诉人天成玉米开发有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共15元，由上诉人天成玉米开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 田迎春审判员 王玉敏审判员 毕 莹 二〇二〇年十一月二十六日（法官助理 王洪林书记员 孙乙航