广东省梅州市梅县区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1403民初2219号原告：侯益，男，汉族，1968年1月5日出生，住址广东省梅州市梅江区*********委宿舍。公民身份号码：441************617。原告：侯嵩，男，汉族，1974年3月11日出生，住址广东省梅州市梅江区************。公民身份号码：441************015。以上两原告委托诉讼代理人：陈文燕，系广东五菱律师事务所律师。以上两原告委托诉讼代理人：骆映如，系广东五菱律师事务所律师。被告：梅州壹贰壹文化发展有限公司。住所梅州市梅县****************铺二层202室。法定代表人：钟某1。被告：梁建强，男，汉族，1979年9月17日出生，住址广东省梅州市梅江区*********民小组。公民身份号码：441************015。原告侯益、侯嵩与被告梅州壹贰壹文化发展有限公司、梁建强合同纠纷一案,本院于2020年9月17日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年11月2日公开开庭进行了审理。原告侯嵩及两原告委托诉讼代理人骆映如、被告梁建强到庭参加诉讼。被告梅州壹贰壹文化发展有限公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告侯益、侯嵩向本院提出诉讼请求：1、判令被告梅州壹贰壹文化发展有限公司向两原告返还投资款150000元；2、判令被告梅州壹贰壹文化发展有限公司向两原告支付逾期还款违约金29250元（以投资款150000元为基数，按照每日3‰计算，自2020年7月1日起暂算至2020年9月4日计为29250元，另算至实际清偿之日止）；3、判令被告梅州壹贰壹文化发展有限公司向两原告支付律师费12000元；4、请求法院依法判决被告梁建强对以上债务承担连带责任；5、请求法院依法判决被告承担本案所有诉讼费用。后原告在庭审中变更第一项诉讼请求为：请求判决被告梅州壹贰壹文化发展有限公司向两原告返还投资款140000元。事实与理由：2019年12月1日，被告梅州壹贰壹文化发展有限公司法定代表人钟某1授权被告梁建强与原告签订《壹贰壹分红协议书》，约定两原告以现金壹拾伍万元人民币，注资给被告梅州壹贰壹文化发展有限公司，占梅州壹贰壹文化发展有限公司15%的分红权。合同期限为半年，即2019年12月1日至2020年5月30日。本合同双方签字后，两原告向被告梅州壹贰壹文化发展有限公司交现金150000元，被告梅州壹贰壹文化发展有限公司开出现金150000元的收款收据凭据。并约定了合同期满后，两原告可按自然撤资方式进行撤资，被告梅州壹贰壹文化发展有限公司需要在合同期满30天内向原告返还现金150000元投资款，如逾期返还撤资金额，应按逾期返还金额每日3‰的比率赔偿原告损失，并承担甲方实现债权的费用（包括但不限于原告支出的律师费／诉讼费／差旅费等）。2019年12月2日，两原告将投资款150000元交付给两被告，两被告出具了收据给两原告。2020年5月30日，《壹贰壹分红协议书》合同期限届满，两原告要求返还投资款项，两被告一直不予返还，直到2020年9月16日才返还两原告10000元，两被告的行为严重违反了《壹贰壹分红协议书》中第四条关于撤资的约定，两原告有权主张两被告返还投资款，并赔偿相应的违约金及律师费。综上所述，两原告为了维护自己的合法权益，向法院提起诉讼，希望法院准如所请。被告梅州壹贰壹文化发展有限公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见及相关证据。被告梁建强辩称：一、对于原告第一项诉请返还投资款14万元无异议。二、对原告方主张的第二项支付逾期还款违约金及第三项律师费我不同意。理由：第一，我们的合同已于2020年5月30日到期，到期后我们口头对还款进行了约定，每月还款1万元，我在2020年9月16日也支付了1万元，我已按照口头约定来还款，故不同意支付违约金。双方之间已有口头约定，请律师是原告方的事与我无关，故对律师费我也不同意支付。三、我自愿对被告梅州壹贰壹文化发展有限公司的借款承担连带责任。两原告围绕诉讼请求提交了如下证据：1、《壹贰壹分红协议书》，证明2019年12月1日，被告梁建强与两原告签订《壹贰壹分红协议书》，约定两原告以现金壹拾伍万元人民币注资给被告梅州壹贰壹文化发展有限公司，占梅州壹贰壹文化发展有限公司15%的分红权。合同期限为半年，即2019年12月1日至2020年5月30日，并约定了合同期满后，两原告可按自然撤资方式进行撤资，被告梅州壹贰壹文化发展有限公司需要在合同期满30天内向两原告返还现金150000元投资款，如逾期返还撤资金额，应按逾期返还金额每日3‰（千分之三）的比率赔偿原告损失，并承担甲方实现债权的费用（包括但不限于支出律师费/诉讼费/差旅费等；2、授权书，证明2019年12月1日，被告梅州壹贰壹文化发展有限公司法定代表人钟某1授权被告梁建强与原告签订《壹贰壹分红协议书》；3、收款收据，证明2019年12月2日，原告将投资款150000元交付给两被告，两被告当场出具了收据给原告；4、《委托代理合同》发票，证明两原告为主张自己的合法权益支出律师费12000元。被告梁建强对原告证据的质证意见如下：证据1-3真实性没有异议，但对违约金的请求有异议；证据4真实性无异议，但对关联性有异议，我不承担律师费，在双方口头约定后，原告主张的律师费应由原告自行承担。本院经审理认定事实如下：2019年12月1日，被告梁建强持梅州壹贰壹文化发展有限公司法定代表人钟某1的授权委托书，与两原告签订一份《壹贰壹分红协议书》。协议书中，甲方为两原告，乙方为被告梅州壹贰壹文化发展有限公司，项目负责人为被告梁建强。双方在协议书中约定，第二条注资方式与分红流程。1、乙方持有梅州壹贰壹文化发展有限公司100%股权与分红权，现乙方以每壹万元人民币（￥10000元）持有1股的分红权与甲方签订壹贰壹分红协议。2、甲方以现金壹拾伍万元人民币（￥150000元）注资给乙方，占梅州壹贰壹文化发展有限公司15%的分红权。3、梅州壹贰壹文化发展有限公司在运营过程中的盈利，甲方按持有15%的分红权进行计算。甲方不承担亏损。……5、合同期限为半年，即是2019年12月1日至2020年5月30日。6、本合同双方签字后，甲方向乙方交现金壹拾伍万元人民币（￥150000元）,乙方开出现金壹拾伍万元人民币整（￥150000元）的收款收据作为凭证。第三条甲乙双方的职责。甲方不参与梅州壹贰壹文化发展有限公司的管理与运营，不承担任何风险。第四条撤资方式。合同期满，甲方按以下3种方式撤资，乙方如逾期返还撤资金额，应按逾期返还金额每日3‰（千分之三）的比率赔偿甲方损失，并承担甲方实现债权的费用（包括但不限于甲方支出之律师费／诉讼费／差旅费等等）。本合同期为半年，合同期满后，乙方在30天内向甲方返还现金壹拾伍万元人民币整（￥150000元）投资合作金，不计利息，本合同终止。上述协议书签订后，梅州壹贰壹文化发展有限公司出具一份收款收据，载明：今收到侯益、侯嵩投资梅州壹贰壹文化发展有限公司15%分红款150000元。该收据经手人为被告梁建强并加盖梅州壹贰壹文化发展有限公司印章。协议书约定的返还期间届满后，两原告多次向被告催收，被告梁建强于2020年9月15日及16日通过微信转账方式分别支付5000元给原告侯益。余款经催收未果，两原告遂委托律师并向本院提起诉讼，被告则作上述答辩。另庭审中原告陈述纠纷经过是我们于2019年4月通过梁建强同学侯秀华介绍认识了被告。当时梁建强因办实体经济缺少资金，我们投资被告的一个基地，该基地是被告梅州壹贰壹文化发展有限公司的一个项目，约定投资期限为半年期，投资额30万元，被告每月支付1%资金占用费，待其基地投资完成才参与分红。我们就收了被告半年总共18000元资金占用费，后来就没有再支付过。该投资合约到期后，归还了我们15万元，剩下的15万元就在2019年12月1日转成了本案的投资，即本案的《壹贰壹分红协议书》。《壹贰壹分红协议书》签订后，我们没有参与公司管理，没有参与公司分红，也没有履行股东之间的出资程序登记变更等。被告梁建强对原告的陈述无异议，称其与梅州壹贰壹文化发展有限公司的法定代表人钟某1是夫妻关系。其自愿与梅州壹贰壹文化发展有限公司对原告上述投资款承担连带清偿责任。本院认为，本案争议的焦点是原告与被告之间是投资还是借贷法律关系。一般而言，投资意味着投资人共享收益、共担风险。共享收益表现为，投资人按约定方式享有投资收益、分担投资亏损；收益越高，投资人回报越高；亏损越多，投资人分担亏损也越多，也即投资回报、亏损金额是不确定的，回报时间也是不固定的。而借贷的特点在于，不管借款人使用出借人出借款项是否有收益及收益大小，借款人均应按约定到期还本付息。出借人的利息回报是确定且固定的，至于亏损，则无须与借款人共同承担。本案中，原告与被告梅州壹贰壹文化发展有限公司签订的《壹贰壹分红协议书》，约定原告不参与及干预被告公司的日常经营管理，亦不承担风险，且名为原告投资占公司15%的股份，但并未履行法定出资程序，未进行相应的工商变更登记。因此，两原告与被告梅州壹贰壹文化发展有限公司形成的是名为投资实为民间借贷关系。被告梅州壹贰壹文化发展有限公司对向两原告的借款事实予以确认，两原告的出资应认定为借款本金，约定的投资期间应为借款期间，约定的违约金应为逾期利息。庭审中，原告与被告梁建强均确认尚欠借款本金为140000元，本院予以确认。双方在协议书中对运营过程中的盈利，甲方按持有15%的分红权进行计算，经庭审被告梁建强称因公司经营中亏损，未进行过分红，两原告亦确认未收到过分红款，因此，双方对借款期间的利息约定不明，视为借款期间不支付利息。根据修正并自2020年8月20日起施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。本案中，原告与被告梅州壹贰壹文化发展有限公司约定在合同期满后，乙方应在30天内（免息）返还借款，如逾期，按逾期返还金额每日3‰（千分之三）的比率赔偿甲方损失，并承担甲方实现债权的费用（包含律师费等）。按上述约定计算，双方约定的逾期利率已超出合同成立时一年期贷款市场报价利率的四倍。根据全国银行业同业拆借中心2019年12月20日公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）为4.15%，其四倍上限为年利率16.6%，本院对原告请求中的逾期利息按四倍保护上限予以支持，对超出年利率16.6%的利息部分及原告请求的律师费，不予支持。被告梁建强自愿为梅州壹贰壹文化发展有限公司的债务承担连带清偿责任，依法予以准许。被告梅州壹贰壹文化发展有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加庭审，视为其自行放弃抗辩及质证的权利，本院依法缺席进行审理及判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告梅州壹贰壹文化发展有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告侯益、侯嵩支付借款本金140000元及其项下利息（从2020年7月1日起至2020年9月16日止以本金150000元为基数，按年利率16.6%计算；从2020年9月17日起至借款本金140000元付清时止，以实欠本金为基数，按年利率16.6%计算）。二、被告梁建强对梅州壹贰壹文化发展有限公司的上述借款承担连带清偿责任。三、驳回原告侯益、侯嵩的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4126元，按规定减半收取为2063元，由被告梅州壹贰壹文化发展有限公司、梁建强共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于梅州市中级人民法院。审判员  宋海东二〇二〇年十一月五日书记员  杨 红