江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0324民初6339号原告:陕西建工第一建设集团有限公司，统一社会信用代码916100002205244122，住所地陕西省西安市碑林区太白北路**。法定代表人：黄海龙，该公司董事长。委托诉讼代理人:吴杰，江苏彭城律师事务所律师。被告：曹虎，男，1970年1月29日生，汉族，住徐州市贾汪区。原告陕西建工第一建设集团有限公司与被告曹虎追偿权纠纷一案，本院于2020年09月08日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陕西建工第一建设集团有限公司的委托诉讼代理人吴杰、被告曹虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陕西建工第一建设集团有限公司向本院提起诉讼请求：1、判令被告偿还原告垫付款82853.45元及利息（以82853.45元为基础，从2019年8月21日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付完毕之日）；2、被告承担本案的费用。事实与理由：2015年原告承建睢宁县润企投资有限公司开发的睢宁红叶农贸综合市场工程。后在2015年6月1日原告与被告签订了一份《瓦工、抹灰工程承包合同》，将涉案工程的所有瓦工及抹灰工程内容分包给被告施工，在施工过程中，被告雇佣了案外人陈子园进行施工，在施工过程中，案外人陈子园从脚手架上跌落，致案外人陈子园右跟骨粉碎性骨折，案外人起诉至睢宁县人民法院，判决被告赔偿案外人陈子园79341.45元，承担案件受理费1800元，原告对被告的赔偿义务承担连带赔偿责任，后原被告分别上诉，徐州市中级人民法院驳回上诉，维持原判。案外人陈子园申请执行，原告为被告垫付赔偿款82853.45元。案外人陈子园系被告的雇员，应承担全部赔偿责任，为此，原告特向贵院起诉追偿，具体请求如前所述。被告曹虎辩称：案外人陈子园我不认识，2017苏03**民初6424号判决书可以看出，这里面没有实际证据证明陈子园是我请来的员工。陈子园在2017苏03**民初6424号案件诉讼之前，其起诉过一次，后又撤诉，并与陕西建工一建签署了一份调解协议书，该协议的签订，我没有参与也与我无关。从（2019)苏03民终8020号判决书中可以看出公司扣了我612285元给洪成新、鲍江做的粉刷工程。该二人是粉刷工程的实际施工人。综上，可以看出陈子园系原告公司请的员工，而非我雇佣的员工。虽然我承包了整个的瓦工、抹灰工程，但是原告又将其中一大部分工程拿回去自己干，所发生的安全事故是原告自己干的那部分发生的，与我无关。综上，我不应承担责任，原告向我追偿没有道理。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确定的证据，本院认定事实如下：2016年4月11日9时许，曹虎的雇工陈子园在工地二楼东北角站脚手架上抹墙时，因脚手架倾斜坍塌，不慎从脚手架上跌落，致右跟骨粉碎性骨折。陈子园于2017年9月28日起诉至法院，要求陕西建工第一公司、曹虎、李荣永、高方桂赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项损失合计138703.91元。该案经审理，于2018年11月12日作出(2017)苏0324民初6424号民事判决，判决曹虎赔偿陈子园医疗费、误工费、残疾赔偿金等损失79341.45元；陕西建工第一建设集团有限公司承担连带责任；驳回陈子园的其他诉讼请求。陕西建工第一建设集团有限公司与曹虎均不服该判决，分别提出上诉。徐州市中级人民法院于2019年4月24日作出（2019）苏03民终1828号民事判决书，驳回上诉，维持原判。陕西建工第一建设集团有限公司于2019年8月20日，通过董丙强的银行账户交纳赔偿款82853.45元。现陕西建工第一建设集团有限公司提起本案诉讼，请求如前。上述生效法律文书认定如下案件事实：2015年陕西建工第一建设集团有限公司承建睢宁县润企投资有限公司开发的睢宁红叶农贸综合市场工程。2015年6月1日陕西建工第一建设集团有限公司与曹虎签订了一份《瓦工、抹灰工程承包合同》，该合同约定陕西建工第一建设集团有限公司将涉案工程的所有瓦工及抹灰工程内容分包给曹虎施工。该合同签订后，曹虎进场施工。因工程工期紧曹虎即安排李荣永给他找人干活，李荣永就找来高方桂干活，高方桂又介绍陈子园到工地干活，但工资约定不明。2016年4月11日9时许，陈子园在工地二楼东北角站在脚手架上抹墙时，因脚手架倾斜坍塌，不慎从脚手架上跌落，致右跟骨粉碎性骨折。受伤后陈子园即被送到睢宁县人民医院住院治疗，并行骨折切开复位内固定+植骨术，2016年5月8日出院，共住院27天，为此陈子园花去了部分医疗费等费用。2016年7月陈子园诉讼至一审法院主张权利，2016年9月6日陕西建工第一建设集团有限公司（通过委托人梁增义）与陈子园达成《调解协议》，陕西建工第一建设集团有限公司赔偿了陈子园上述住院期间医疗费4569.92元、误工费2700元、护理费2160元、营养费540元等费用，共计12979.92元，后陈子园撤诉。2017年9月12日至2017年9月15日陈子园又入住睢宁县人民医院行取内固定取出术，为此陈子园住院治疗3天，花去医疗费2281.21元及部分交通费等。另，陈子园又因伤在徐州市建筑工人医院、睢宁县人民医院等处检查治疗，花去医疗费1244元。诉讼中，陈子园申请伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限鉴定。一审法院委托徐州医学院司法鉴定所进行鉴定，徐州医学院司法鉴定所鉴定后作出徐医司鉴所【2018】临鉴字第311号司法鉴定意见书，该鉴定意见书鉴定意见为：陈子园的损伤构成人体损伤九级伤残，误工期限为32周左右，护理期限为12周左右，营养期限为12周左右。因鉴定陈子园花去鉴定费1800元及部分交通费。另查明，陈子园施工中使用的脚手架系陕西建工第一建设集团有限公司提供。曹虎未提供安全防护网等设施，陈子园在施工中未系安全带等安全防护用具。2017年度房屋建筑业人工工资标准为年收入59440元（162.8元/天），陈子园主张按162元/天计算。在该案二审期间，法院另查明，据曹虎与陈子园确认，涉案睢宁红叶农贸综合市场施工项目为四层综合楼的施工工程。本院认为：已为人民法院发生效力的裁判所确认的基本事实，可以作为本案案件认定的法律事实，但当事人有相反证据足以推翻的除外。本案中，原告主张被告曹虎的雇工陈子园在工地二楼东北角站脚手架上抹墙时，因脚手架倾斜坍塌，不慎从脚手架上跌落，致右跟骨粉碎性骨折这一案件事实，已被（2019）苏03民终1828号民事判决所确认，被告曹虎并不认可陈子园为其雇佣，但未向本院提供证据证明其主张，况且，曹虎在该案一审、二审均有相似的辩称意见，而未被法院采纳。所以本院对被告曹虎关于陈子园并非向其提供劳务的抗辩主张，本院不予支持。本案中，原生效判决根据涉案《瓦工、抹灰工程承包合同》约定的施工内容及范围来看，涉案瓦工、抹灰工程性质系睢宁红叶农贸综合市场施工项目（四层综合楼）主体工程的配合、辅助施工工程，不属于抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，属于建设工程范畴。曹虎不具备建设工程施工资质，陕西建工第一建设集团有限公司将涉案施工工程分包给无资质的曹虎承建，导致涉案工程施工安全得不到应有的保障，存在过错。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款关于：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，判决陕西建工第一建设集团有限公司应当与曹虎对陈子园在施工过程中受到的损害承担连带赔偿责任的。按照《中华人民共和国侵权责任法》第十四条关于连带责任的分摊与追偿的规定，结合本案，原、被告除了原判决确定的过错外，事故所使用的脚手架系陕西建工第一建设集团有限公司提供，曹虎未提供安全防护网等设施，而脚手架倾斜坍塌的起因也无法明确，故本案原、被告双方责任大小难以确定，所以原、被告应依法平均承担赔偿责任。现原告支付超出自己赔偿数额，依法有权向被告曹虎追偿，因此，原告追偿的请求，依法应予支持，但追偿的数额并不是全部支付赔偿的数额，要减去其应当承担的数额，原告实际支付赔偿数额为82853.45元，故其自己应当承担的数额为41426.73元，超出自己赔偿数额（可以追偿的数额）41426.72元。至于原告的其他诉讼请求，因无法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、《中华人民共和国建筑法》第十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告曹虎应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告陕西建工第一建设集团有限公司给付垫付款人民币41426.72元；二、驳回原告陕西建工第一建设集团有限公司其他诉讼请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取人民币936元，由原告陕西建工第一建设集团有限公司负担人民币486元，被告曹虎负担人民币450元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 员 黄玉宝二〇二〇年十一月二十六日法官助理 鹿一琳书 记 员 张业楠附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。《中华人民共和国建筑法》第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。