云南省大理白族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）云29刑终237号原公诉机关云南省鹤庆县人民检察院。上诉人（原审被告人）李利宣，男，1976年7月24日生，汉族，云南省鹤庆县人，中专文化，户籍地鹤庆县，家住鹤庆县。因本案于2020年5月13日被鹤庆县公安局取保候审。辩护人柳崇，云南云珠律师事务所律师。云南省鹤庆县人民法院审理鹤庆县人民检察院起诉指控原审被告人李利宣犯危险驾驶罪一案，于2020年7月30日作出（2020）云2932刑初147号刑事判决。宣判后，原审被告人李利宣不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，决定不开庭审理。现已审理终结。期间，向云南省高级人民法院申请延长审理期限二个月。原判认定，2020年4月4日9时许，被告人李利宣醉酒后驾驶云Ｌ×××**号轿车沿环城东路由北往南行驶，当行驶至环城东路与黄龙路红绿灯往南50米处时，与尹某驾驶的云Ｌ×××**号正三轮摩托车相刮擦，造成两车不同程度受损的道路交通事故。经现场对李利宣进行呼气酒精含量检测，结果为156ｍｇ／100ｍｌ，对尹某进行呼气酒精含量检测，未检测出有酒精含量；经云南永鼎司法鉴定中心鉴定，李利宣血样中检出乙醇含量为225.31ｍｇ／100ｍｌ。经事故责任认定，尹某承担此事故的主要责任、李利宣承担此事故的次要责任。案发后，被告人李利宣与尹某达成各自修理刮擦车辆的协议。原判根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款（二）项、第四十二条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第一款和第三款及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第（二）项的规定，作出如下判决：被告人李利宣犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币3000元。宣判后，原审被告人李利宣以“事实不清、证据不足，案件程序有问题，属于隔夜醉驾，没有犯罪故意，不构成危险驾驶罪”为主要意见，提出上诉。其辩护人提出相同的辩护意见。经审理查明，原判认定原审被告人李利宣于2020年4月4日9时许，醉酒后驾驶云Ｌ×××**号轿车在鹤庆县发生交通事故，并负事故次要责任，李利宣血样中检出乙醇含量为225.31ｍｇ／100ｍｌ的事实成立。上述事实，有经一审庭审质证、认证，并经二审确认有效的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证实本案案件来源及公安机关受案、立案情况。2、到案经过，证实民警于2020年5月13日电话通知李利宣到案办理取保候审手续，当日李利宣自行到案。3、正侧面照片、户口证明、证明，证实被告人李利宣的外貌、年龄等身份情况，在辖区内无违法犯罪记录。4、现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实事故现场位于鹤庆县，道路呈南北走向，南至大理，北至丽江；照片显示云Ｌ×××**号车右前部与云Ｌ×××**号三轮摩托车左尾箱部发生刮擦；民警现场对李利宣和尹某进行呼气酒精测试；李利宣对饮酒现场进行了辨认。5、呼气酒精含量检验结果及告知单、当事人血样提取登记表、抽血照片、鉴定委托书、云南永鼎司法鉴定中心［2020］毒鉴字第02286号司法鉴定意见书及送达回执，证实2020年4月4日李利宣现场呼气酒精检测含量为165ｍｇ／100ｍｌ；当日在李利宣妻子赵某的见证下民警将李利宣带至鹤庆县人民医院由医护人员提取血样，并由鹤庆县公安局交通警察大队委托云南永鼎司法鉴定中心对血样进行鉴定，经鉴定李利宣血样中的乙醇含量为225.31ｍｇ／100ｍｌ。6、道路交通事故认定书，证实尹某负事故主要责任，李利宣负事故的次要责任。7、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单、机动车驾驶证、行驶证复印件，证实李利宣的准驾车型为Ｃ1，云Ｌ×××**号车的车辆信息；均在检验有效内。8、证人证言（1）段某、李某1的证言，证实2020年4月3日晚上二人与李利宣一起喝酒。（2）尹某的证言，证实2020年4月4日早，其驾驶云Ｌ×××**号三轮摩托东环路与黄龙路红绿灯往南50米处时与Ｌ386ＪＡ号车发生碰撞。（3）赵某的证言，证实2020年4月4日早上由李利宣驾驶云Ｌ×××**号轿车至东环路与黄龙路红绿灯往南时，与右侧的三轮摩托车发生刮擦，当时她坐在副驾驶。李利宣曾告诉她，头天晚上他与人喝了酒，当晚李利宣是23时30分左右回到家。（4）杨某（鉴定人）的证言，证实抽取的血样在自然环境下短时间内不会对鉴定结果有影响，李利宣的血样检测比较精准，鉴定结果有效。（5）张某（民警）的证言，证实案发当天其去现场处理的事故，在现场给李利宣做了呼气酒精测试，与辅警孙某带李利宣到鹤庆县人民医院提取血样，血样储存在鉴定中心提供的专用的抗凝管内。抽血结束经李利宣签字确认后回到事故现场，在现场将抗凝管放进物证袋。整个过程李利宣及其妻子都在场。后把物证袋交给李某2。4月5日询问李利宣的时其去看过几次，都是叶某一个人在询问，没看见李某2。（6）李某2（民警）的证言，证实事故当天接警后张某去处理事故，中午张某把李利宣的血样交给其后其将血样保存在大队专门保存血样的冰箱里，并于当日委托鉴定、送检。提取血样的抗凝管是司法鉴定中心提供的血样鉴定专用的，整个送检过程比较规范。4月5日询问李利宣时其没有全程参与，开始是其和叶某在问，十分钟后其接警离开了。4月15日其给李利宣送达了鉴定意见原件，封面上加盖了公章的文书。（7）叶某（辅警）的证言，证实2020年4月5日询问李利宣开始是李某2询问，他记录，10分钟后李某2接警离开，后其一个人询问。送达鉴定意见给李利宣的时候他在场，陈某给李利宣送达，并告知和指给李利宣看检测结果，告知李利宣三日内可以申请重新鉴定。（8）陈某（辅警）的证言，证实2020年4月15日其和李某2给李利宣送达鉴定意见原件，李某2跟李利宣讲酒精含量已经达到醉驾标准，并告知李利宣三天之内可以申请重新鉴定。（9）孙某（辅警）的证言，证实案发当天其与张某出警处理事故，张某在现场对李利宣进行了呼气酒精测试，后其与张某将李利宣带到鹤庆县人民医院抽取血样，血样用专用的抗凝管储存，经李利宣签字确认，整个过程李利宣妻子在场。回到事故现场后把抗凝管放在物证袋，后将血样交给李某2。9、被告人李利宣的供述与辩解，证实2020年4月3日晚上8时至10时许，其在堂哥李某1家喝酒，喝了三两左右的鹤庆大麦酒。第二天早上9时许，其驾驶云Ｌ×××**号车在东环路与黄龙路红绿灯口南边一点与一辆正三轮摩托车发生刮擦。其妻子在一心堂药店打工，儿子上小学二年级，每月要还房贷、车贷，家庭的开支基本上靠他的工资在支撑。本案事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）李利宣违反交通运输管理法规，醉酒后驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。上诉人李利宣血液中酒精含量达200mg/100ml以上，依法从重处罚。上诉人李利宣到案后如实供述所犯事实，可酌情从轻处罚。上诉人李利宣及辩护人所提“案件来源不清”的上诉理由及辩护意见，原审法院虽已对证据查获经过予以排除，但在案的受案登记表、办案的证言都能证实本案来源，该上诉意见不予采纳。原审法院已对来源不合法的证据予以排除，其他部分证据虽有收集程序不规范的问题，存在一定瑕疵，但有鉴定人、侦查人员作出合理说明，故对上诉人李利宣及辩护人提出的“存在对其进行呼气酒精测试的民警不清、血样提取封装存程序不合法、大量证据办案民警让其他民警或辅警代签字等程序问题，程序违法的证据应予以排除”的上诉理由及辩护意见，不予采纳。上诉人李利宣及辩护人提出“鉴定机构超过三日才出具鉴定意见，鉴定意见不应当被采纳”的上诉理由及辩护意见，本案鉴定过程符合司法部《司法鉴定程序通则》第二十八条“司法鉴定机构应当自司法鉴定委托书生效之日起三十个工作日内完成鉴定”的规定，鉴定意见真实、有效，对该上诉意见不予采纳。在案有证人证言证实李利宣系头天晚上饮酒，且无证据证明案发当天李利宣饮酒，故对李利宣及辩护人提出的“系隔夜醉驾”的上诉理由及辩护意见，予以采纳，亦可从轻处罚。根据本案的实际和造成的危害后果，上诉人李利宣犯罪情节轻微，可对其免予刑事处罚。原判定罪准确，审判程序合法，但量刑不当，予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款（二）项、第六十七条第三款、第六十一条、第三十七条之规定，判决如下：一、维持云南省鹤庆县人民法院（2020）云2932刑初147号刑事判决的定罪部分。二、撤销云南省鹤庆县人民法院（2020）云2932刑初147号刑事判决的量刑部分。三、上诉人（原审被告人）李利宣犯危险驾驶罪，免予刑事处罚。本判决为终审判决。审判长  王锐德审判员  高 翔审判员  杨丽娟二〇二〇年十一月六日书记员  李晓铨