辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终7417号上诉人(原审原告)：大连金宝钢结构有限公司，住所地大连市普兰店区铁西街道快马厂社区，统一社会信用代码：91210282311477412K。法定代表人：朱金宝，该公司经理。被上诉人(原审被告)：普兰店区双塔宇宏石材厂，住所地大连市普兰店区双塔镇邓店村，统一社会信用代码：92210282MAOXOE3L6G。法定代表人：刘雪梅，该工厂经营者。被上诉人(原审被告)：刘雪梅，女，1978年9月23日生，汉族，住大连市普兰店区。被上诉人(原审被告)：王传浪，男，1974年12月28日生，汉族，住大连市普兰店区。三被上诉人共同委托诉讼代理人：张健，辽宁莲城律师事务所律师。上诉人大连金宝钢结构有限公司（以下简称金宝钢公司）因与被上诉人普兰店区双塔宇宏石材厂（以下简称双塔石材厂）、刘雪梅、王传浪承揽合同纠纷一案，不服大连市普兰店区人民法院（2020）辽0214民初691号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金宝钢公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或发回重审。二、一审、二审诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。对于案涉工程造价的鉴定，上诉人不同意鉴定，上诉人不认可鉴定结果，应以双方签订的《工程安装分包合同》为准，一是案涉工程造价的鉴定不能认定案涉工程的造价价格，并不能作为认定其系上诉人施工的依据。二是案涉工程的建材，系上诉人购买，应当予以采信。上诉人、被上诉人于2019年5月1日签订《工程安装分包合同》，上诉人承包被上诉人位于普兰店市理石厂的新建工程，工程建筑面积864平方米，工程总造价款335,000元。于2019年7月20日工程完工，在交付工程时被上诉人不配合上诉人接收厂房，现厂房已投入使用，视为对厂房验收合格。应以合同为准，按照《工程安装分包合同》约定自竣工之日起三个月内余款全部结清。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。故鉴定费应由三被上诉人承担。双塔石材厂、刘雪梅、王传浪辩称，不同意上诉人的上诉请求。理由：一审判决认定事实正确，证据充足，应予维持。被上诉人与上诉人双方2019年5月1日签订《工程安装分包合同》，合同约定采用单价固定的方式结算价款，并在合同内约定了各项单价及估算的工程量。工程完工后，被上诉方查验后发现上诉方在施工过程中偷工减料，没有达到合同约定的工程量，现案涉工程存在多处安全隐患及质量问题，被上诉方要求上诉方予以处理，上诉方不予理会，导致被上诉人无法搬入案涉工程，因此给被上诉人造成的生产经营损失，被上诉人不放弃另诉的权利。被上诉人同意以约定的固定单价进行结算，但是应以实际发生的工程量来进行结算，一审法院委托鉴定机构对案涉工程造价进行了鉴定，经鉴定工程量明显与上诉方报价单中工程量不符，根据合同法及公平正义原则，应当以实际发生工程量来进行结算，另在鉴定过程中上诉人在所有鉴定材料中均是签字认可的，因此一审法院裁判正确，理应予以维持。2、针对上诉方所述各项法律规定，其中建设工程司法解释十六条，双方明确约定，该合同为单价固定合同。单价固定合同是单价固定，以实际发生工程量为结算依据的合同。针对第二十条，我方己明确表明案涉工程系偷工减料，有安全隐患，拒绝结算。第二十二条，该解释中所说固定价合同应包括固定总价合同及固定单价合同，案涉合同为固定单价合同，被上诉人方并未对约定单价提出异议，鉴定报告也采纳了约定的单价，被上诉人方提出异议的是工程量问题。另以最朴实的法律观念也能得出结论，合同约定采用18.785根主钢构，若实际上诉人仅用一根或者不用，被上诉人则不应按合同约定付款。如果偷工减料的行为都能得到支持，与社会主义公平价值观明显相悖。金宝钢公司向一审法院起诉请求：1.判令被告立即给付工程款14万元，从应付工程款之日起到实际给付之日按中国人民银行同期同利贷款利率计算利息；2.诉讼费由被告承担。双塔石材厂曾向一审法院提出反诉请求：要求原告对案涉厂房质量有瑕疵的地方进行修缮，并支付维修费2.6万元。一审审理过程中，双塔石材厂向一审法院申请撤回反诉。一审法院认定事实：2019年5月1日，宇宏石材厂与金宝公司签订《工程安装分包合同》，约定：一、工程项目。1.工程名称：理石厂新建工程。2.工程地点：双塔。3.承包范围和内容：厂房工程、钢结构、次钢、檩条、彩板。（1）工程建筑面积：864平方米。（2）工程总造价约：335，000元（单价固定）。二、承包方（金宝公司）在施工过程中必须遵守下列规定：（1）承包方首先必须做到设备齐全，如：工程中必须的人工、吊车、电钻及其他附件。（2）自工程验收合格之日起，保修期1年。1年内负责工程质量、瑕疵的维修。（3）施工期间及保修期内，如因乙方的施工质量及施工管理导致发包方或第三人的人身财产损失，承包方负责赔偿。（4）发包方（宇宏石材厂）的责任：1、所有制作完成的材料由发包方负责运到现场。三、工程价款的支付与决算。发包方与承包方签订合同同时，发包方付给承包方总工程款45%预付款15万元整，钢结构出厂发包方需付承包方工程款8万元整，余款105，000元待工程竣工日起三个月内全部结清……。2019年5月9日被告给付原告12万元，2019年6月被告给付原告8万元。案涉工程于2019年7月20日完工交付被告。2019年10月20日左右，原告与被告核算工程量，双方发生争议，被告未付剩余工程款。关于工程造价，依被告申请，一审法院委托大连市中级人民法院摇号选取辽宁博兴工程咨询有限公司进行鉴定，鉴定金额为241,573.92元。2020年7月15日，法庭组织现场勘查发现，案涉厂房屋顶包边存在部分脱落现象。后经作宇宏石材厂工作，宇宏石材厂于2020年7月31日申请撤回反诉，另案提起诉讼。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案原告金宝公司与被告宇宏石材厂签订的《工程安装分包合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同约定工程总造价约335,000元，被告对提出异议并申请鉴定，经鉴定案涉工程造价为241,573.92元，扣除宇宏石材厂已经支付的20万元工程款，尚欠41,573.92元应予支付。案涉《工程安装分包合同》约定余款待工程竣工日起三个月内全部结清，现原、被告均认可案涉工程于2019年7月20日完工交付被告，故被告应于2019年10月20日前付清余款，原告主张宇宏石材厂从应付工程价款之日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准计付拖欠工程款的利息，符合法律规定。鉴于自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR），中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，因此，自此以后人民法院裁判贷款利息的基本标准应改为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。本案签订合同的双方当事人为金宝公司与宇宏石材厂，宇宏石材厂作为有字号的个体工商户应承担民事责任，原告要求刘雪梅、王传浪承担责任于法无据，一审法院不予支持。合同约定自验收合格之日起保修期1年，保修期应至2020年7月20日止，被告在保修期内对厂房质量提出异议并要求维修，符合合同约定，现被告要求撤回反诉并另案提起诉讼，是对其民事权利的处分，一审法院予以准许。据此，一审法院判决:一、被告普兰店区双塔宇宏石材厂于判决生效之日起十日内，给付原告大连金宝钢结构有限公司工程款41,573.92元，并自2019年10月20日起至该款实际给付之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息；二、驳回原告大连金宝钢结构有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费3100元，由原告承担2260元，由被告普兰店区双塔宇宏石材厂承担840元；反诉受理费225元，由被告普兰店区双塔宇宏石材厂承担。鉴定费4020元，由原告及被告普兰店区双塔宇宏石材厂各承担2010元。二审中，各方当事人均未提交新证据。对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。上诉人主张双方约定工程价款是固定总价，不应按照鉴定意见认定工程总造价，应按合同约定的数额认定工程总造价。而双方在案涉《工程安装分包合同》中约定“工程总造价约335,000元（单价固定）”，双方约定的是固定单价，而非固定总价，上诉人主张双方约定为固定总价没有事实依据。该合同后附单项报价单约定了工程各单项的数量、单价和金额，单项报价单的合计总额为335,000元，上诉人也认可其实际施工比合同后附的单项报价单工程内容有所减少，上诉人主张仍应按照335,000元计算总造价显属不当。一审法院经被上诉人申请，委托鉴定机构对案涉工程进行造价鉴定后采用鉴定意见金额作为工程总造价，并无不当。关于上诉人主张案涉工程建材系上诉人购买，应当予以采信一节，双方均认可合同约定为乙供材即上诉人提供材料，而鉴定也是按照乙供材进行，故上诉人此点主张不足以认定一审判决应予纠正。综上所述，上诉人大连金宝钢结构有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3100元（上诉人已预交），由上诉人大连金宝钢结构有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王亮审判员  季烨审判员  吕瑛二〇二〇年十一月三十日书记员  曲娇