湖南省邵东市人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0521刑初332号公诉机关湖南省邵东市人民检察院。被告人胡金鑫，男，1994年6月10日出生于湖南省邵东市，汉族，文盲或半文盲，住湖南省邵东市。2011年因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年，2012年刑满释放。2016年10月19日因犯故意毁财罪和故意伤害罪被有期徒刑二年三个月，2018年6月1日刑满释放。2019年6月5日因吸毒被行政拘留十日。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年6月6日被刑事拘留，2020年6月24日被逮捕。现羁押于邵东市看守所。辩护人刘华，湖南启航律师事务所律师。被告人李运根，男，1981年1月29日出身于湖南新邵县，汉族，初中文化，住湖南省新邵县。因吸毒于2018年1月12日被行政拘留。2018年5月22日因犯盗窃罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪被判处有期徒刑一年六个月，2019年7月18日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年6月2日被刑事拘留，2020年6月24日被逮捕。现羁押于邵东市看守所。辩护人朱晖，湖南启航律师事务所律师。被告人莫左有，男，1978年9月12日出生于湖南省邵东市，汉族，初中文化，住湖南省邵东市两市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年5月22日被刑事拘留，2020年6月24日被逮捕。现羁押于邵东市看守所。辩护人姜雅，湖南启航律师事务所律师。湖南省邵东市人民检察院以邵东市院一部刑诉（2020）103号起诉书指控被告人莫左有犯开设赌场罪，被告人胡金鑫、李运根犯聚众斗殴罪，于2020年9月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年9月24日公开开庭审理了本案，湖南省邵东市人民检察院指派检察员尹智群出庭支持公诉，上述被告人及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、开设赌场2019年9月底，被告人莫左有伙同龙某、刘某1、赵某1（均另案处理）、杨芬芳（在逃）等人先后在邵东市××工业园××镇××村附近等地开设赌场，赌场内使用扑克牌为工具以“三公”的方式进行赌博，赌注最低100元，上不封顶，每把输赢达数千元，赌场按3%收取水子费。其中，陈某2负责洗发牌和抽取水子费，姚某与“强伢子”等人负责放哨，赵某1负责管理免费供应的香烟、槟榔。期间因2019年10月8日打架而停了一个月左右，尔后龙某、赵某1等人继续开设赌场，直至2020年12月5日被邵东市公安局查获，共开设20余天，共获利6万余元。为证明上述事实，公诉机关向法庭举出了证人贺某1、曾某、陈某1、龙某、刘某1、赵某1、陈某2、姚某的证言，被告人莫左有的供述，辨认笔录及相关书证等证据。二、聚众斗殴2019年10月6日下午，赵某2与刘某2、“浪伢子”三人到邵东市湖塘村龙某、刘某1等人开设的赌场上参赌，“浪伢子”提出要“杀一铺”（指做庄），刘某1说：“要杀一铺就要拿现金出来。”赵某2等人离开，龙某要赌场先散场。尔后赵某2、刘某2等人商量要把赌场冲了。2019年10月8日下午，龙某、刘某1得知赵某2欲冲他们的赌场后，龙某打电话给赵某2，双方约在公园路尽头桐江水岸门口见面谈判。龙某纠集贺某2（另案处理）、“云伢子”（在逃）等人，刘某1纠集陈某3（另案处理）、被告人李运根、胡金鑫、彭福民（在逃）、陈正龙（在逃）等人一同携带菜刀驾车前往桐江水岸附近。到现场后，刘某1持菜刀向赵某2的车走去，胡金鑫、李运根、彭福民、陈正龙、陈秦峰等人下车跟随，刘某1将坐在副驾驶位置的赵某2拉出来，刘某2从驾驶室出来后骂人，刘某1、陈正龙、胡金鑫等人用手殴打刘某2，龙某、贺某2、“云伢子”从另一辆车上下来，龙某走过来后，赵某2从身后箍住龙某颈部，贺某2与彭福民等人持刀砍赵某2。后刘某1、胡金鑫、李运根等人上车离开现场，在离开期间，刘某1为吓刘某2，叫司机驾车将刘某2撞倒在地。经鉴定，赵某2受伤致颈部头皮面部混合创，头皮血肿，背部及左侧前臂刀伤，竖棘肌挫伤，Ｓ1左侧椎板骨折，已构成轻伤贰级。为证明上述事实，公诉机关向法庭举出了证人赵某2、刘某2、龙某、刘某1、陈某3、贺某2的证言，被告人胡金鑫、李运根的供述，鉴定意见及相关书证等证据。公诉机关认为，被告人莫左有伙同他人开设赌场，情节严重，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，以开设赌场罪追究其刑事责任；被告人胡金鑫、李运根伙同他人持械聚众斗殴，应当依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人莫左有、胡金鑫、李运根及各辩护人对指控的罪名没有异议。经审理查明：一、开设赌场2019年9月底，被告人莫左有伙同龙某、刘某1、赵某1（均另案处理）、杨芬芳（在逃）等人先后在邵东市××工业园××镇××村附近等地开设赌场，赌场内使用扑克牌为工具以“三公”的方式进行赌博，赌注最低100元，上不封顶，每把输赢达数千元，赌场按3%收取水子费。其中，陈某2负责洗发牌和抽取水子费，姚某与“强伢子”等人负责放哨，赵某1负责管理免费供应的香烟、槟榔。期间因2019年10月8日打架而停了一个月左右，尔后龙某、赵某1等人继续开设赌场，直至2020年12月5日被邵东市公安局查获，共开设20余天，龙某、莫左有等人共获利3.9万余元，其中莫左有获利0.3万元。上述事实，被告人莫左有在开庭审理过程中无异议，并有抓获经过，户籍资料，证人贺某1、曾某、陈某1、龙某、刘某1、赵某1、陈某2、姚某的证言，辨认笔录等证据证实，足以认定。二聚众斗殴2019年10月6日下午，赵某2与刘某2、“浪伢子”三人到邵东市湖塘村龙某、刘某1等人开设的赌场上参赌，“浪伢子”提出要“杀一铺”（指做庄），刘某1说：“要杀一铺就要拿现金出来。”赵某2等人离开，龙某要赌场先散场。尔后赵某2、刘某2等人商量要把赌场冲了。2019年10月8日下午，龙某、刘某1得知赵某2欲冲他们的赌场后，龙某打电话给赵某2，双方约在公园路尽头桐江水岸门口见面谈判。龙某纠集贺某2（另案处理）、“云伢子”（在逃）等人，刘某1纠集陈某3（另案处理）、被告人李运根、胡金鑫、彭福民（在逃）、陈正龙（在逃）等人一同携带菜刀驾车前往桐江水岸附近。到现场后，刘某1持菜刀向赵某2的车走去，被告人胡金鑫、李运根、彭福民、陈正龙、陈秦峰等人下车跟随，刘某1将坐在副驾驶位置的赵某2拉出来，刘某2从驾驶室出来后骂人。陈正龙、胡金鑫等人用手殴打刘某2，龙某、贺某2、“云伢子”从另一辆车上下来，龙某走过来后，赵某2从身后箍住龙某颈部，贺某2与彭福民等人持刀砍赵某2。后刘某1、胡金鑫、李运根等人上车离开现场，在离开期间，刘某1为吓刘某2，叫司机驾车将刘某2撞倒在地。经鉴定，赵某2受伤致颈部头皮面部混合创，头皮血肿，背部及左侧前臂刀伤，竖棘肌挫伤，Ｓ1左侧椎板骨折，已构成轻伤贰级。上述事实，被告人胡金鑫、李运根在开庭审理过程中无异议，并有抓获经过，刑事判决书、释放证明，行政处罚决定书，户籍资料，证人赵某2、刘某2、龙某、刘某1、陈某3、贺某2的证言，鉴定意见等证据证实，足以认定。本院认为，被告人胡金鑫、李运根伙同他人，持械聚众斗殴，系积极参加者，其行为均构成聚众斗殴罪；被告人莫左有伙同他人开设赌博场所，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人胡金鑫、李运根犯聚众斗殴罪，被告人莫左有犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。但公诉机关指控被告人莫左有开设赌场情节严重，证据不足，本院不予支持。在开设赌场共同犯罪中，被告人莫左有起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人胡金鑫、李运根曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人莫左有、胡金鑫、李运根自愿认罪认罚，予以从轻处罚。据此，对被告人胡金鑫、李运根适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第六十七条第三款，第六十五条第一款之规定，对被告人莫左有适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人胡金鑫犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月6日起至2023年12月5日止。）二、被告人李运根犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月2日起至2023年9月1日止。）三、被告人莫左有犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月22日起至2021年8月21日止。罚金已缴清。）四、对被告人莫左有的违法所得0.3万元予以没收（已缴纳），上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 俊人民陪审员  肖常莲人民陪审员  刘海群二〇二〇年十一月十三日代理书记员  谢迎辉附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：(一)多次聚众斗殴的;(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;(四)持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。