江西省宜春市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣09刑终306号原公诉机关高安市人民检察院。上诉人（原审被告人）邹树芯，曾用名邹树心，男，1980年4月16日出生于江西省高安市，汉族，初中文化，无业，家住高安市。2012年7月21日因犯贩卖毒品罪被高安市人民法院判处有期徒刑六年，2016年刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年9月6日被高安市公安局刑事拘留，于2019年9月18日被依法逮捕。现羁押于高安市看守所。原审被告人余向群，男，1977年2月18日出生于江西省高安市，汉族，初中文化，无业，家住高安市。2019年8月6日因吸食毒品并向他人提供毒品被高安市公安局决定行政拘留二十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年8月14日被高安市公安局刑事拘留，于2019年8月27日被取保候审。现在家。原审被告人范满堂，男，1987年10月7日出生于江西省高安市，汉族，初中文化，挖机司机，家住江西省高安市。2019年8月6日因吸食毒品并向他人提供毒品被高安市公安局决定行政拘留二十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年8月14日被高安市公安局刑事拘留，于2019年9月18日被依法逮捕。现羁押于高安市看守所。高安市人民法院审理高安市人民检察院指控原审被告人邹树芯犯运输毒品罪，原审被告人余向群犯贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪，原审被告人范满堂犯贩卖毒品罪一案，于2020年9月9日作出（2019）赣0983刑初738号刑事判决。宣判后，原审被告人邹树芯不服，提出上诉。本院于2020年11月5日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人邹树芯，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、贩卖毒品事实1、2019年7月4日，被告人范满堂要被告人邹树芯开车带其去新干县买毒品，被告人邹树芯提出要收500元路费。后被告人范满堂出资1500元和被告人邹树芯来到新干县，被告人邹树芯单独找到朱某购买了1000元冰毒（约4克）。二人回到高安后，被告人范满堂从上述所购毒品中分了一些毒品给被告人邹树芯吸食。2、2019年7月20日，徐某1、张某1各出资1000元找被告人余向群购买毒品，被告人余向群便找到被告人范满堂问其能否买到毒品，被告人范满堂通过邹某（未到案）联系到了朱某，随后被告人余向群与被告人范满堂一起打车去了新干，被告人余向群通过微信转账3000元钱给被告人范满堂，被告人范满堂单独在朱某处购买了4500元毒品（约11.7克冰毒和10粒麻果）。二人回到高安后，在被告人余向群住处吸食了一些毒品，被告人范满堂称自己也出了2000元钱，被告人余向群让被告人范满堂带走了约4克冰毒和4粒麻果。之后，被告人余向群将剩余的毒品分装成9小袋，其与徐某1、张某1三人每人分了3小袋。3、2019年7月31日，被告人范满堂告知被告人余向群其要去新干买毒品，被告人余向群知道后，问徐某1、张某1是否要买毒品，徐某1、张某1便各出资1000元向被告人余向群购买毒品。被告人余向群将2000元转账给被告人范满堂，被告人范满堂将2000元转给被告人邹树芯。之后，被告人范满堂和被告人邹树芯二人开车前往新干县买毒品，被告人范满堂给了被告人邹树芯150元路费。二人到达新干后，被告人邹树芯单独找到朱某买了3500元毒品（共2包冰毒，重量约6.65克和6.8克，共计13.45克；麻果9粒）。二人回到高安，被告人邹树芯将其中的一包毒品（约6.8克冰毒和5粒麻果）给了被告人范满堂后开车离开。之后，被告人范满堂将毒品带到被告人余向群的出租房，称自己出了1000元，分了约2克冰毒和2粒麻果。被告人余向群将剩余的毒品分成10.5个小包，分给张某13包和半粒麻果，分给徐某14包和1粒麻果，自己得了3.5包和1.5粒麻果。4、2019年7月12日，刘某1通过徐某2在被告人余向群处购买了500元毒品。5、2019年7月22日，余某向被告人余向群购买了300元毒品。2019年8月13日，刘某2与刘某1通过手机联系被告人余向群欲购买500元毒品，因被告人余向群已被公安机关控制（被告人余向群未接电话），刘某2、刘某1被公安机关当场抓获。综上所述，被告人邹树芯贩卖毒品2次，贩卖冰毒17.45克及麻果9粒；被告人余向群贩卖毒品4次，贩卖冰毒12.5克及麻果9粒；被告人范满堂贩卖毒品3次，贩卖冰毒22.5克及麻果15粒。上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（1）微信转账记录、聊天记录证实：范满堂微信支付购毒款的情况；余向群向范满堂微信支付购毒款的情况；邹树芯向朱某微信支付购毒款的情况；刘某1向徐某2微信支付购毒款的情况；徐某2与余向群聊天情况及代刘某1向余向群微信支付购毒款的情况；余某向余向群微信支付购毒款的情况。（2）检测照片、抽样取证清单、现场检测报告证实：余某的检测结果呈阳性。（3）证人朱某的证言证实：2019年7月4日，邹某的朋友（邹树芯）要他搞点毒品，并通过微信转账1000元给他，他在新干市区加油站将用烟盒装的毒品给了这个人；2019年7月31日，这个人要他弄毒品，并通过微信转账3500元给他，他将用烟盒装的毒品单独给了这个人。（4）证人徐某1的证言证实：2019年7月31日，他在余向群处购买了1000元毒品，余向群在世博华城门口给了他毒品，他听张某1说余向群问其要不要毒品，张某1也转钱给余向群买毒品。2019年7月20日，他在余向群处花了1000元买冰毒。（5）证人徐某2的证言证实：2019年7月12日和8月13日，刘某1向余向群购买了两次毒品，每次500元，都是用微信转账给余向群的。第二次买毒品时他打了余向群的电话，对方没有接，后来余向群回微信问他做什么，他就说刘某1想买点毒品，余向群同意了，之后刘某1通过微信转了500元红包给他，他立马转给了余向群，然后余向群让他去世博华城对面的公寓接东西，他告诉了刘某1，之后的事他没有管。（6）证人刘某1的证言证实：2019年7月12日和8月13日，其要徐某2帮其购买了两次毒品，每次500元。第二次买毒品他打了徐某2提供的手机号码188××××****（余向群的手机号码），对方没有接，没过多久，徐某2发了一个图片过来，指示他去高尚公寓宾馆6楼捡毒品，他捡毒品时被公安机关抓获，后来才知道余向群被抓了，是公安机关用了余向群的手机。（7）证人刘某2的证言证实：2019年8月13日，其转账给刘某1500元，由刘某1负责购买毒品吸食，之后，其与刘某1去捡毒品时被公安机关抓获。（8）证人褚某的证言证实：邹树芯和范满堂开车去买过毒品，范满堂给了邹树芯500元路费；范满堂打的去买过毒品。（9）证人余某的证言证实：2019年7月份，其向余向群购买了300元毒品。（10）被告人邹树芯的供述证实：2019年7月4日，范满堂要他去买毒品，说好给他500元当做路费，他开车和范满堂到了新干，他找到新干人买了1000元毒品，大约有4克，拿到毒品后他和范满堂回到高安，范满堂分了0.3克左右的冰毒给他。2019年7月31日，他和范满堂去新干买毒品，范满堂给了他150元当路费，其中转账50元，另给了他现金100元，他自己拿了1500元买毒品，范满堂拿了2000元买毒品，他拿了6.65克冰毒和4粒麻果，范满堂拿了6.8克冰毒和一些麻果。（11）被告人余向群的供述证实：2019年7月31日，范满堂说去买毒品，可以帮他带，他就微信转账给了范满堂2000元，当晚，他来到范满堂的出租房内，范满堂拿出一大包冰毒，称了有6克多，分了4克多冰毒还有两粒麻果给他，范满堂说自己出了1000元，拿了2克冰毒走。2019年7月20日，他和范满堂一起打的去新干买毒品，到了新干后，他在车上等范满堂买毒品，他通过微信转给范满堂3000元。回到他的出租房后，称了冰毒有11.7克，范满堂分了6克多冰毒还有6粒麻果给他。这两次他都是帮徐某1、张某1买毒品，两次他们都分别转了1000元给他。2019年7月20日那次，他将毒品分了9个包，他和徐某1、张某1每人3包。2019年7月31日那次，他将毒品分了10.5个包，分给张某13包和半粒麻果，他自己得了3.5包和1.5粒麻果，分给徐某14包和1粒麻果。2019年7月12日，徐某2向他买了500元钱冰毒；2019年7月22日，余某向他买了300元钱冰毒。（12）被告人范满堂的供述证实：他到新干拿毒品共去过3次。第一次是2019年7月4日，他和邹树芯开车去新干买了4克冰毒，他通过微信转了850元给邹树芯，他共给了邹树芯1000元，到新干后是邹树芯单独去买的毒品，毒品买来后分了一半给邹树芯。第二次是2019年7月20日，他和余向群打的去新干花4500元买了11.7克冰毒和10粒麻果，余向群转了3000元给他，他自己出了1500元，他分了约4克冰毒和4粒麻果，这次是他单独找新干人买的毒品。第三次是2019年7月31日，他和邹树芯开车去新干拿的毒品，余向群给他转了2000元红包，他随即将2000元转给了邹树芯，另转了50元给邹树芯，到新干后，是邹树芯单独去买的毒品，邹树芯共买了2包毒品，邹树芯的一包冰毒是6.65克，邹树芯也出了钱买毒品，给了他一包6.8克冰毒和5粒麻果，余向群拿走了约4.8克冰毒和3粒麻果。二、容留他人吸毒事实1、2019年7月中旬的一天，被告人范满堂与刘某3在被告人余向群出租屋内吸食毒品。2、2019年7月20日，被告人范满堂到被告人余向群住处送毒品时，与被告人余向群在出租屋内吸食毒品。3、2019年7月20日之后的一天，被告人范满堂在被告人余向群出租屋内吸食毒品。4、2019年7月31日，被告人范满堂到被告人余向群住处送毒品时，与被告人余向群在出租屋内吸食毒品。5、2019年8月1日，刘某3在被告人余向群出租屋内吸食毒品。6、2019年8月5日，刘某3在被告人余向群出租屋内吸食毒品，被公安机关当场查获。上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（1）照片证实：余向群租住的出租屋情况。（2）检测照片、抽样取证清单、现场检测报告证实：范满堂、徐某1、刘某3、余向群的检测结果均呈阳性。（3）辨认笔录及照片证实：刘某3辨认余向群的情况。（4）证人谢某的证言证实：余向群自2019年2月8日起租住在高尚公寓宾馆，开始住468号房间，5月份之后住在顶楼的一个房间。（5）证人刘某3的证言证实：其于2019年8月1日和8月5日在余向群出租屋内吸食毒品；2019年7月中旬时，其和范满堂在余向群出租屋内吸食毒品。（6）证人范满堂的证言证实：2019年7月7日左右，其与刘某3在余向群出租屋内吸食毒品；2019年7月20日买完毒品后，其两次在余向群出租屋内吸食毒品；2019年7月31日买完毒品后，其在余向群出租屋内吸食毒品。（7）被告人余向群的供述证实：范满堂和刘某3在其出租屋内吸食毒品的情况。另查明，2019年8月5日，公安机关在被告人余向群出租屋内当场缴获白色晶体1.35克，红色粉末0.03克，绿色脱水茎秆植物0.74克。经检测，白色晶体、红色粉末中均检出甲基苯丙胺成分，绿色脱水茎秆植物中检测出麻黄碱成分。被告人邹树芯、余向群、范满堂均系吸毒人员。2019年8月5日，被告人范满堂主动配合公安机关（指认被告人余向群出租屋住处）在高安市高尚公寓宾馆被告人余向群的出租屋内抓获被告人余向群。上述事实，还有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（1）人口信息表证实：邹树芯、余向群、范满堂的出生日期等基本情况。（2）宜春市公安司法鉴定中心（宜）公（司）鉴（化）字[2019]157号检验报告证实：公安机关在被告人余向群出租屋内当场缴获的白色晶体、红色粉末中均检出甲基苯丙胺成分，绿色脱水茎秆植物中检测出麻黄碱成分。（3）辨认笔录及照片证实：范满堂辨认朱某、邹树芯、余向群的情况；余向群辨认范满堂的情况；朱某辨认邹树芯的情况；徐某1、徐某2辨认余向群的情况。（4）称量笔录及照片证实：缴获的冰毒重1.35克，麻果重0.03克，麻黄草重0.74克。（5）高安市公安局扣押决定书、扣押清单及照片证实：从余向群、范满堂处扣押物品的情况。（6）取样笔录及照片证实：从余向群处扣押物品取样情况。（7）高安市人民法院（2012）高刑初字第155号刑事判决书证实：邹树芯因犯贩卖毒品罪于2012年7月21日被高安市人民法院判处有期徒刑六年。（8）行政处罚决定书证实：余向群和范满堂被高安市公安局决定行政处罚的情况。（9）办案说明证实：被告人范满堂于2019年8月5日被公安机关传唤归案；2019年8月5日，被告人范满堂主动配合公安机关（指认被告人余向群出租屋住处）在高安市高尚公寓宾馆被告人余向群的出租屋内抓获被告人余向群；被告人邹树芯于2019年9月6日被公安机关抓获归案。原审法院认为，被告人邹树芯、余向群、范满堂贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人余向群为他人吸食毒品提供场所，二年内多次容留他人吸毒，其行为还构成容留他人吸毒罪。关于被告人邹树芯触犯的罪名。经查，虽然被告人邹树芯两次购买毒品均驾车和被告人范满堂一同前往新干县，但两次均是由被告人邹树芯与朱某联系后，由被告人邹树芯单独向朱某购买毒品，被告人邹树芯再将毒品交给被告人范满堂，被告人邹树芯向被告人范满堂收取毒资并给付毒品的行为，应当认定为贩卖毒品的行为，被告人邹树芯与被告人范满堂均属毒品交易主体，且两人是上下家关系。本案中，运输毒品的行为不具有独立性，仅是贩卖毒品的一个环节，应当被贩卖毒品的行为吸收，不单独以运输毒品罪定罪处罚。故被告人邹树芯的行为构成贩卖毒品罪。关于起诉书指控第6次贩卖毒品事实中余向群是否构成犯罪。经查，刘某2和刘某1联系被告人余向群购买毒品时被告人余向群已被公安机关控制，其并未实施销售毒品的行为，故被告人余向群该次不构成贩卖毒品罪。综上，公诉机关指控的事实部分成立，公诉机关指控被告人邹树芯犯运输毒品罪罪名不当。关于本案被告人贩卖毒品的数量的认定的。经查，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。据此，在案证据能够证实被告人邹树芯购买毒品的数量为冰毒17.45克及麻果9粒；被告人余向群购买毒品的数量为冰毒12.5克及麻果9粒；被告人范满堂购买毒品的数量为冰毒22.5克及麻果15粒。没有充分证据证实被告人邹树芯、余向群、范满堂吸食毒品的数量，故应以上述购买毒品的数量认定被告人邹树芯、余向群、范满堂贩卖毒品的数量。被告人余向群、范满堂到案后能如实供述自己的罪行，且均愿意接受处罚。被告人范满堂到案后协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，经查证属实，有立功表现。综合以上情节，对被告人余向群依法从轻处罚，对被告人范满堂依法减轻处罚。被告人邹树芯自愿认罪，对其酌情从轻处罚。被告人邹树芯、余向群、范满堂均系吸毒人员，量刑时应酌情考虑其吸食毒品的情节。被告人邹树芯曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚，其在刑满释放后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪（贩卖毒品罪），是累犯，且系毒品再犯，对其依法从重处罚。被告人余向群犯有数罪，应对其实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第七款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十九条第一款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决：一、被告人邹树芯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币30000元；二、被告人余向群犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币22000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币8000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币30000元；三、被告人范满堂犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币20000元。上诉人邹树芯的上诉意见是：2019年7月31日第二次向朱某购买毒品，是其与范满堂同时当面与朱某购买的，原审判决量刑过重。经本院二审审理查明的事实、证据与一审一致，上诉人邹树芯在二审期间未提供新的证据，原判所列证据均经一审庭审举证、质证，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人邹树芯和原审被告人余向群、范满堂贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均构成贩卖毒品罪；余向群还为他人吸食毒品提供场所，二年内多次容留他人吸毒，其行为还构成容留他人吸毒罪。余向群一人犯数罪，依法数罪并罚。邹树芯曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚，其在刑满释放后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，且系毒品再犯，对其依法从重处罚。余向群、范满堂到案后能如实供述自己的罪行，且均愿意接受处罚；范满堂到案后协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，经查证属实，有立功表现。综合以上情节，对余向群依法从轻处罚，对范满堂依法减轻处罚。邹树芯自愿认罪，对其酌情从轻处罚。被告人邹树芯、余向群、范满堂均系吸毒人员，量刑时可酌情考虑其吸食毒品的情节。关于邹树芯提出原审判决量刑过重的上诉意见和理由。经查，原判已经综合考虑邹树芯、余向群、范满堂犯罪的事实、犯罪的性质和情节和对社会的危害程度等，对邹树芯、余向群、范满堂的量刑均无不当。据此，本院对邹树芯的上诉意见不予支持。原审判决认定事实清楚、证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  施学珍审判员  丁圣翔审判员  黄 鑫二〇二〇年十一月十七日书记员  黄 蕊