贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔04民终1459号上诉人（原审原告）：贵州仁合鑫旺农产品市场开发管理有限公司，住所地：贵州省安顺市普定县定南街道鑫旺大市场******。统一社会信用代码：91520422MA6ECT9K6C。法定代表人：杨铁。委托诉讼代理人：刘和胜，男，1975年9月28日生，汉族，住贵州省普定县，系该公司法务。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：吴胜福，男，1966年3月20日生，汉族，贵州省普定县人，住贵州省普定县。委托诉讼代理人：王亮，贵州省安顺市普定县中心法律服务所法律工作者。代理权限：一般授权代理。上诉人贵州仁合鑫旺农产品市场开发管理有限公司（以下简称仁合鑫旺公司）因与被上诉人吴胜福劳动争议纠纷一案，不服贵州省普定县人民法院(2020)黔0422民初1689号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2020年11月25日公开开庭进行了审理，上诉人仁合鑫旺公司委托诉讼代理人刘和胜、被上诉人吴胜福及委托诉讼代理人王亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。仁合鑫旺公司上诉请求：一、依法撤销贵州省普定县人民法院(2020)黔0422民初1689号民事判决，查明上诉人与被上诉人之间的法律关系，改判上诉人不需向被上诉人支付二倍工资。二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：2018年8月10日，上诉人公司总经理朱勇叫被上诉人吴胜福重新到上诉人处上班。双方口头约定每月劳务报酬为3000元，双方为雇佣关系而非劳动关系，无需签订书面劳动合同，无需打考勤，实际按要求完成上诉人安排的劳务即可支付报酬，并口头约定报酬支付时间和支付方式与公司其他同事工资合并造册统一发放。因上诉人原因，上诉人提前通知被上诉人拟于2020年2月29日解除雇佣关系。后双方发生本案争议。上诉人认为本案不属于劳动法及相关劳动法规调整的范畴，劳动仲裁裁决及一审法院适用法律错误。一、从双方提交的证据和事实来看，本案更符合雇佣法律关系的特征。雇佣关系是指雇佣人与雇工以口头或书面合同形成，雇工以其自身技能为雇佣人提供劳务，雇佣人支付报酬，提供劳务期间雇工受雇佣人的指示、监督的法律关系。本案中，上诉人与被上诉人口头约定被上诉人为上诉人值班，上诉人支付其每月3000元报酬，被上诉人在上诉人的监督下完成所提供劳务即可。上诉人与被上诉人之间完全符合雇佣法律关系特征，本案争议应适用民法通则。二、被上诉人在一审答辩中称双方存在劳务关系，并在质证中称上诉人提供的工资册正好证明双方存在雇佣关系，同时上诉人亦始终主张双方是雇佣关系，从未说过双方是劳动关系，一审法院适用劳动合同法审理上诉人与被上诉人之间的劳务关系、雇佣关系，适用法律错误。综上，上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，一审判决适用法律错误，请求二审法院依法支持上诉人的诉讼请求。吴胜福二审答辩称：本案双方存在劳动关系的事实清楚，上诉人未依法与被上诉人订立书面劳动合同，依法应支付二倍工资，请求二审法院驳回上诉，维持原判。仁合鑫旺公司向一审法院起诉请求：1、请求法院依法撤销原告向被告支付未与被告签订书面劳动合同的双倍工资人民币叁万叁仟圆（￥：33000）的错误裁决；2、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2017年11月至2018年4月被告在原告仁合鑫旺公司担任市场管理员。2018年4月11日，被告因家中有事而辞职离开原告处。2018年8月10日，原告总经理朱勇叫被告重新到原告处上班，从事市场管理员工作，月平均工资为3000元，双方未签订书面劳动合同。2020年2月1日，因原告无收入来源，业务呈萎缩状态，需减员增效，原告向被告下发了员工解聘通知表，决定于2020年2月29日辞退被告，后被告于2020年2月29日离开原告处。被告于2020年3月24日向普定县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付未与被告签订书面劳动合同的双倍工资36600元，并要求原告支付与被告解除劳动关系的经济补偿6100元。普定县劳动争议仲裁委员会于同年5月8日作出普县劳人仲裁字[2020]第08号仲裁裁决书，裁决原告于裁决书生效之日起15日内向被告支付未与被告签订书面劳动合同的双倍工资人民币33000元。原告不服，提出如前诉请。一审法院认为，虽然原、被告未签订书面劳动合同，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”的规定，从原告提交的仁合鑫旺公司员工工资表及员工解聘通知书证实被告在原告处上班，与原告存在实际劳动关系的事实。庭审中原告认可被告从2018年8月至2020年2月29日在原告仁合鑫旺公司处上班，担任市场管理员。原告当庭认可被告在其处上班期间受原告总经理朱勇管理，工资由其公司发放。故原告认为其与被告是雇佣关系，不符合法律规定，双方之间为劳动关系。2020年2月29日，原告以公司目前无收入来源，业务呈萎缩状态，需减员为由向被告下发了员工解聘通知书，决定于2020年2月29日辞退被告，后被告于2020年2月29日离开原告处，原告与被告之间存在劳动关系的时间为2018年8月至2020年2月29日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，本案中被告在原告处上班期间，担任市场管理员，月工资为3000元，被告在原告处工作至2020年2月29日，双方劳动合同关系终止。由于原告未提供有关与被告签订劳动合同的相关证据，应由原告承担举证不能的不利后果。被告申请仲裁时主张12个月的双倍工资，符合法律规定，因此，原告应支付被告12个月的双倍工资36000元（3000元/月×12月）。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十八条、第八十二条之规定，判决：贵州仁合鑫旺农产品市场开发管理有限公司在本判决生效之日起十日内支付吴胜福双倍工资36000元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州仁合鑫旺农产品市场开发管理有限公司负担。二审中，上诉人与被上诉人均未提交新的证据。本院经审查，对一审查明的事实予以确认。本案二审的争议焦点为：1.上诉人与被上诉人之间是劳动关系还是劳务关系。2.一审判决对二倍工资的计算是否正确。本院认为，被上诉人吴胜福的委托诉讼代理人在一审中明确提出双方应为劳动关系，且吴胜福主张上诉人未与其签订书面劳动合同应支付其二倍工资差额33000元的意思表示明确，不能因被上诉人诉讼能力有限，混淆劳动关系、雇佣、劳务关系等用词而认定其自认双方为劳务关系。上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，上诉人作为依法登记成立的有限公司具备用工主体资格，被上诉人作为具备劳动能力，未达到法定退休年龄的成年人，符合成立劳动关系的主体资格，上诉人从事农产品市场经营管理业务，被上诉人受公司管理人员的安排担任市场管理员，其工资与公司总经理等员工一并造册发放，且工资表中还载明了被上诉人的职级，故上诉人与被上诉人之间符合上述劳动关系成立的要件，双方并非劳务关系，一审法院认定双方为劳动关系并判决上诉人向被上诉人支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，适用法律正确。关于应支付的二倍工资差额为多少的问题，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，上诉人应当自2018年8月10日用工之日起一个月内，即2018年9月10日之前与被上诉人订立书面劳动合同，上诉人自用工之日至解除劳动关系时止未与被上诉人订立书面劳动合同，依法应支付用工之日起超过一个月不满一年期间（2018年9月10日至2019年8月9日）的二倍工资差额，即33000元（3000元/月×11月=33000元）。一审判决对上诉人应支付的二倍工资差额计算适用法律错误，本院依法予以纠正。综上，上诉人仁合鑫旺公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销贵州省普定县人民法院(2020)黔0422民初1689号民事判决；二、贵州仁合鑫旺农产品市场开发管理有限公司在本判决生效之日起十日内支付吴胜福二倍工资差额33000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州仁合鑫旺农产品市场开发管理有限公司负担。二审案件受理费10元，由上诉人贵州仁合鑫旺农产品市场开发管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  廖美娟审判员  陈雯贞审判员  谢 伟二〇二〇年十一月二十五日书记员  熊心怡