陕西省汉中市南郑区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0703民初1355号 原告：张某，男，汉族，生于1984年1月8日。 委托诉讼代理人：李波，系汉中市汉台区汉中路法律服务所法律工作者。 被告：王某某，男，汉族，生于1966年5月4日。 委托诉讼代理人：杨卫玲，系汉中市汉台法律服务所法律工作者。 原告张某与被告王某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月10日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张某及委托诉讼代理人李波，被告王某某及委托诉讼代理人杨卫玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张某向本院提出诉讼请求：一、要求判令被告赔偿原告医疗费102458.18元（含二次手术费8500元）、误工费28560元（120元／天×238天）、护理费583440元[含住院期间护理费7440元（120元／天×60天）、护理依赖费用576000元（3000元／月×12个月／天×20年×80%]、住院伙食补助费3100元（50元／天×62天）、营养费1860元（30元／天×62天）、残疾赔偿金207076.8元（12326元／年×20年×84%）、被扶养人原告之子张某某生活费22963.5元（10935元／年×5年×84%÷2）、被扶养人原告之女张某某生活费73483.2元（10935元／年×16年×84%÷2）、被扶养人原告之父张某某生活费156151.8（10935元／年×17年×84%）、被扶养人原告之母袁某某生活费156151.8（10935元／年×17年×84%）、鉴定费3000元、交通费1200元、辅助器具费用504元、精神抚慰金10000元，共计1329949.28元，当庭增加诉讼请求：门诊医疗费2743.1元，二次手术费变更为10000元；变更精神抚慰金20000元，增加变更后诉讼请求共计1344192.38元。二、本案受理费由被告承担。事实与理由：2019年8月，原告张某及其父亲在石门安置区一期给其他住户提供劳务结束后，被告王某某雇佣原告张某为其在石门安置区一期的自建房外墙粉刷，原告于2019年8月6日开始为被告提供劳务，2019年8月7日8时许，原告在被告自建房三楼外墙粉刷作业时，由于被告所搭架板不够牢固原告在作业时架板发生溜滑，原告随同架板一起掉落至一楼地面受伤。事故发生后，原告当即被送至汉中市中心医院住院治疗至2019年9月24日出院。所受之伤，经鉴定：张某，急性附睾炎(左侧)，因外伤截瘫，泌尿系感染，导致左侧化脓性附睾炎，脓肿形成，行“左侧睾丸探查，左侧附睾切除术”治疗，为九级伤残；腰1椎体爆裂性骨折、脊髓损伤，目前双下肢肌力3级以下，留置导尿，排便功能障碍，为三级伤残；胸椎骨折(胸1、2、3、10，椎体压缩丢失高度均小于1/3)，为九级伤残。张某，行“腰椎后路骨折复位椎管扩大减压神经松解内固定术”治疗，手术取出内固定物医疗费用需人民币8500元左右；住院时间需二周左右。张某，多处损伤，对其日常生活活动能力评分总分值为35分，需大部分护理依赖。原告认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告张某由被告王某某雇佣，原告在被告的授权及指示范围内从事其劳务活动，原告的劳动报酬由被告支付，双方形成雇佣关系；被告王某某应当预见登高作业存在的危险性，在可能发生危险情况下，没有采取任何有效的安全防护措施施工，导致原告从高处坠地受伤，事实清楚，证据充分。对此被告王某某作为雇主应当承担赔偿责任。原告为维护自身合法权益，依法向人民法院提起诉讼，诉请人民法院依法支持原告的诉讼请求。 王某某辩称，一、张某诉状中所述事实严重与真相不符。 1、本案应该是承揽合同纠纷，而非提供劳务者受害责任纠纷。2019年8月，答辩人在汉中市南郑区石门安置区修建自家住房，在此之前，被答辩人已经在该安置区好几家包工包料干活。得知答辩人在修建房屋后，被答辩人主动找到答辩人家中说自己在石门安置区一直在做外墙真石漆，安置区多家住户都是他做的，并且说自己以前在外地也长期从事这个工作，承诺自己的手艺和工程质量保证不出任何问题。于是双方口头约定由被答辩人承揽此工程，包工包料，活干完以后，经过验收合格一次性付款2200元。这个事实，众多住户和邻居均可作证，现在张某受伤以后改口说是劳务关系，如果是劳务关系，施工材料应该由答辩人提供，但是整个设备、材料都是由被答辩人张某自带自行采购的。另外，如果是张某只提供劳务的话，劳务报酬不可能一次性支付，那肯定是干一天多少钱或月工资，故本案显然双方之间是承揽合同关系，而非雇佣关系；被答辩人主张雇佣关系不能自圆其说。2、施工架板也不是答辩人搭设的被答辩人在诉状中称：由于被告搭设的架板发生滑落，造成原告摔伤，事实是被答辩人作为包工包料的施工人，施工过程中需要搭设的架杆、架板应该由被答辩人张某自己负责，但是，张某为了省事、方便，直接使用原修建房屋时的别人搭好的架杆、架板；事实是该架板绝不是答辩人搭设。二、答辩人对被答辩人的损害后果不应该承担赔偿责任，承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽人应当以自己的设备、技术和劳力完成双方约定的工作。由于本案属于标准的承揽合同关系，被答辩人在完成工作任务的过程中受伤，应该自己承担责任。加之，被答辩人具有完全民事行为能力，也有施工经验和经历，自己图省事、省工，使用别人现成的架杆、架板，使用过程也不排除自身违章操作、粗心大意造成了自身伤害，答辩人虽然同情，但绝不能承担、也无力承担一百多万元的经济赔偿。综上所述，请求人民法院判决驳回其诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求，原告提交了以下证据：一、原告身份证复印件、被告户籍证明，证实原被告身份情况；二、原告及妻子、子女户口本复印件，原告父母亲户口本复印件，原告独生子女证复印件，汉中市南郑区青树镇高柳村村委会证明，证实原告应负担的被扶养人情况；三、汉中市中心医院诊断证明书两份、汉中市中心医院住院病案一套，证实原告受伤后治疗情况；四、南郑区人民医院门诊医疗费票据22张，金额2181元；汉中市中心医院住院医疗费票据两张，金额75705.5元，汉中市中心医院门诊费票据94张，金额18328.48元，及汉中市中心医院处方；南郑县国康大药房外购药票据18张，金额486.8元；生活用品销货清单504元；证实原告产生治疗费用的情况；五、陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费票据一张金额3000元，证实原告伤残等级为一个三级，两个九级，后续内固定物取出术医疗费用需要8500元左右，住院时间需要二周左右；护理依赖程度为大部分护理依赖；六、诉讼中，被告王某某对原告张某“伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、护理依赖程度、后期医疗费”申请重新鉴定，经双方随机摇号委托陕西中金司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，证实原告伤残等级依然一个三级，两个九级，误工期为此次受伤之日至定残日前一天，护理期为长期护理，营养期为24个月，护理依赖程度为大部分护理依赖，后续治疗费用约需10000元。 对原告提交的上述证据，经质证，被告对外购药票据及生活用品销货清单提出异议，认为没有处方佐证，且票据不符合证据要件形式，本院认为该异议理由成立，故对该两份证据不予采纳；被告对其余证据真实性无异议，予以采纳。 被告提交了以下证据：一、建房协议，证实被告建房主体工程承包给他人修建；二、现场及工具、原材料照片五张，三、证人王彦中、王建新、吴建军、赖丹证言及证人身份证复印件，证实原被告双方不是劳务关系，而是承揽关系；四、申请重新鉴定产生的鉴定费汇款票据一张，金额6020元。 对被告提交的上述证据，经质证，原告对一、二、三组证据提出异议，认为不能达到被告的证明目的，且证人应当出庭作证，本院认为证人证实内容与现场照片所反映的情况与当庭询问原、被告的陈述内容基本一致，应予采纳；对第四组证据认为重新鉴定结论并未实质改变，该重新鉴定费用不应由告承担，本院认为该异议理由成立，故对该份证据不予采纳。 本院通过举证质证认定事实如下，原告张某从事内、外墙粉刷工程已十余年。2019年8月，原告与被告口头协商，由原告承揽被告修建房屋的三楼外墙真石漆，包工包料，按平方米计价，约30平方米，每平方米约66-68元，共计2200元，干活所用的架杆架板系修建主体工程的承建方搭建，活干完付钱。8月6日原告开始在被告家修建的房屋三层进行真石漆粉刷，8月7日上午8时许，原告站在架板上干活，因其停放的车辆挡路，被告叫原告下来挪车，原告往下来走时，一块架板发生溜滑致原告摔落在一楼地面受伤。后原告被送汉中市中心医院住院治疗两次至2019年9月24日出院共计48天，诊断为：1、腰椎骨折L1,2、急性附睾炎（左侧），3、脊髓损伤，4、下肢深静脉血栓形成，5、胸椎骨折，6、耻骨分支骨折，7、肺挫伤，8、胸腔积液，9、软组织挫伤。产生住院、门诊医疗费共计96214.98元。2020年3月20日，经陕西省汉中市中心医院法医司法鉴定所鉴定：张某，急性附睾炎(左侧)，因外伤截瘫，泌尿系感染，导致左侧化脓性附睾炎，脓肿形成，行“左侧睾丸探查，左侧附睾切除术”治疗，为九级伤残；腰1椎体爆裂性骨折、脊髓损伤，目前双下肢肌力3级以下，留置导尿，排便功能障碍，为三级伤残；胸椎骨折(胸1、2、3、10，椎体压缩丢失高度均小于1/3)，为九级伤残。张某，行“腰椎后路骨折复位椎管扩大减压神经松解内固定术”治疗，手术取出内固定物医疗费用需人民币8500元左右；住院时间需二周左右。张某，多处损伤，对其日常生活活动能力评分总分值为35分，需大部分护理依赖。产生鉴定费3000元。诉讼中，被告对原告“伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、护理依赖程度、后期医疗费”申请重新鉴定，经双方随机摇号委托陕西中金司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，原告伤残等级依然为一个三级，两个九级，误工期为此次受伤之日至定残日前一天，护理期为长期护理，营养期为24个月，护理依赖程度为大部分护理依赖，后续治疗费用约需10000元。 另查明，原告有被扶养人其子张某某，生于2007年8月31日，其女张某某，生于2018年7月1日，其父张某某，生于1957年8月24日，其母袁通琴，生于1957年8月10日，原告父母仅生育一子即原告张某。 本院认为，本案争议焦点是双方是劳务关系还是承揽关系，本案中，双方约定原告为被告修建的房屋三楼外墙做真石漆，原告自带工具、和材料，包工包料完成工作后，交付工作成果，由被告给付原告报酬，具有承揽合同关系的特征。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定做、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中原告承揽被告房屋三楼外墙做真石漆，原告显然不能按自己的意愿安排、设定施工场所，施工场所系由被告设定，被告理当在消除隐患、警示危险、制止冒险作业方面尽到必要义务，而被告未尽到该义务；并且被告明知原告正在高度危险的状态下施工作业，仍急切喊叫原告到地面挪车，引发原告匆忙下脚手架，踩踏未经固定牢固的架板滑倒，坠落受伤。被告有明显过失，理应承担相应赔偿责任即30%的赔偿责任。原告从事粉刷工作十余年，在高处作业时，严重忽视安全风险，利用修建房屋主体时搭建的脚手架零星架板做施工支撑，未对架板添补密实，未对架板进行加固，施工时未系安全绳，导致自身损害后果发生，应负主要过错责任即70%的责任。对原告主张的各项损失，医疗费应以实际支出的96214.98元核算，后期医疗费用以鉴定结论10000元计算，原告要求的住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金符合标准规定，原告主张的误工费应从受伤之日计算至定残日前一天为223天，以100元/天计算，护理费住院期间以100元/天计算，后期护理费以10年，每月2400元计算，十年后发生的可另行主张权利，对四个被扶养人生活费的计算，年赔偿总额累计应不超过上一年度农村居民人均生活费消费支出额10935元/年，交通费结合原告住院时间酌情认定1000元，精神抚慰金结合原告伤残程度酌情认定10000元。综上，张某的经济损失如下：医疗费96214.98元、后期医疗费10000元、误工费22300元（100元／天×223天）、住院期间护理费4800元（100元／天×48天）、后期护理依赖费用230400元（2400元／月×12个月×10年×80%）、住院伙食补助费1860元（30元／天×62天）、营养费1860元（30元／天×62天）、残疾赔偿金207076.8元（12326元／年×20年×84%）、被扶养人原告之子张某某生活费13668.75元（10935元／年÷4人×5年=13668.75元）、被扶养人原告之女张某某生活费53763.75元（10935元／年÷4人×5年+10935元／年÷3人×11年=53763.75元）、被扶养人原告之父张某某生活费59231.25元（10935元／年÷4人×5年+10935元／年÷3人×11年+10935元／年÷2人×1年=59231.25元）、被扶养人原告之母袁某某生活费59231.25元（10935元／年÷4人×5年+10935元／年÷3人×11年+10935元／年÷2人×1年=59231.25元）、鉴定费3000元、交通费1000元、精神抚慰金10000元，共计774406.78元。由被告王某某赔偿张某232322.03元（774406.78元×30%）；其余542084.75元（774406.78元×70%），由原告张某自理。 据此，本院依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 一、由被告王某某赔偿原告张某232322.03元。 二、驳回原告张某其余诉讼请求。 上述赔偿给付内容，限判决生效后30日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费7050元，由王某某负担2115元，由张某负担4935元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。 审 判 长  岳雅娟 人民陪审员  杜秋林 人民陪审员  张 岚 二〇二〇年十一月十八日 法官 助理  毛伯温 书 记 员  孙 君