浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终4037号 上诉人（原审被告）：蓝海绿业生态建设股份有限公司。住所地：宁波市鄞州区下应街道蓝海巷**。 法定代表人：石卫华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨培尔，浙江红邦律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：韩伏利，浙江红邦律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告）：宁波宝地置业有限公司。。住所地：宁波市海曙区古林镇俞家村 法定代表人：闻徐磊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：鲍明伟，北京大成（宁波）律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：陈亚纳，北京大成（宁波）律师事务所执业律师。 上诉人蓝海绿业生态建设股份有限公司（以下简称蓝海公司）因与被上诉人宁波宝地置业有限公司（以下简称宝地公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服宁波市海曙区人民法院（2019）浙0203民初13417号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月10日立案后，依法对本案进行了审理。本案现已审理终结。 蓝海公司上诉请求：撤销原判，依法改判驳回宝地公司的诉讼请求或将本案发回重审，并由宝地公司承担本案一、二审案件受理费。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，蓝海公司不存在逾期交付竣工资料的行为。首先，涉案工程于2014年3月23日竣工验收，于2014年6月30日全部交付完成。蓝海公司不存在逾期交付竣工资料的违约行为。其次，蓝海公司交付竣工资料的对象是宝地公司，而非该公司委托的审计单位；二、一审法院未予查明宝地公司的违约行为，径行作出判决是错误的。即使以审计单位收到竣工结算资料的时间来认定蓝海公司提交竣工资料的时间，宝地公司应在其拖延提交审计的违约责任范围内减轻蓝海公司的赔偿责任；三、一审法院未查明宝地公司的实际损失，判决认定的违约金过高。应依法查明实际损失情况，并根据诚实信用原则和公平原则综合衡量认定违约金数额。 宝地公司辩称，一、蓝海公司提交的竣工资料是备案资料，但提交了备案资料不等于向宝地公司提供或者交付了完整的竣工结算资料；二、一审认为蓝海公司构成逾期交付竣工结算资料的行为是正确的；三、本案不存在违约金过高的问题。综上，请求驳回上诉，维持原判。 宝地公司一审诉讼请求：蓝海公司支付宝地公司延期递交验收资料罚款（违约金）1088000元（从2014年5月22日计至2015年11月17日，共544个日历日，按2000元/天计算）。 一审法院认定事实如下：2013年2月20日，宝地公司（甲方）与蓝海公司（乙方，原名宁波市鄞州园林市政建设有限公司）签订《古林镇俞家村2#居住地块住宅小区市政景观绿化工程施工合同》一份。合同约定：乙方向甲方承包小区市政景观绿化工程；承包内容主要包括市政道路工程、景观工程、室外水、室外电及岗亭、绿化等；开工日期2013年3月1日；竣工日期2013年6月30日，竣工验收资料齐全完整并通过竣工验收；合同价款暂定为4380000元等。其中，合同9.1.4约定“竣工验收合格后，15天内甲方向乙方付款至合同总价的80%”，合同第9.1.8条约定“工程竣工验收达到本合同质量标准后乙方应在一个月内备齐合格竣工资料三套交付甲方。工程联系单、竣工图结算书等全部竣工结算资料在竣工验收结束后，乙方应在二个月内汇总提交甲方。如延期每延期一天处罚至少包含但不限于2000元/天。超过十五天，视作自动放弃结算。” 2014年3月23日，案涉古林镇俞家村2#居住地块住宅小区工程即梧桐别院竣工验收。同年6月30日，全部完成交付。后宝地公司向蓝海公司出具《承诺书》，承诺：按合同约定，宝地公司需向蓝海公司支付工程款至合同价款的80%，已支付284万元，因资金周转问题，无法按时支付工程款，现承诺剩余款项按三期支付：2014年9月1日前支付工程款200万元；2014年11月1日前完成对蓝海公司承接项目的审计工作，审计结束后七天内工程款付至审计价的95%；在质保期内分两次每年支付质保金的各50%，逾期按万分之五计付利息等。同年9月5日，蓝海公司向宝地公司出具《承诺书》，承诺：本项目现已进入竣工结算阶段，宝地公司承诺编制的竣工决算书（决算造价7305219元）真实有效，如最终审计的结算审核时核减金额超过本公司所报的结算书的5%以上时，以超出部分核减为基数，宝地公司可收取5%的咨询费并加罚超出部分的造价的2%等。 因宝地公司未按期支付工程款，蓝海公司诉至该院，要求宝地公司支付工程款等，并赔偿逾期付款利息损失。该院于2018年7月5日立案受理，并于2019年9月30日作出（2018）浙0203民初8904号民事判决。后当事人提起上诉，宁波市中级人民法院于2020年6月16日作出（2019）浙02民终5134号民事判决，改判：宝地公司支付蓝海公司工程款776730.49元及逾期付款违约金486233.29元（暂计算至2019年9月30日，并自2019年10月1日起以776730.49元为基数按照月利率1.5%的标准计算至款项付款之日止）。 一审法院认为，本案的争议焦点为：蓝海公司是否逾期交付竣工资料，如存在，逾期天数是多少。 宝地公司认为，蓝海公司直至2015年11月17日才提供完合格的竣工资料，该公司存在逾期交付的违约行为。宝地公司提供了蓝海公司员工万某与审计单位经办人葛勤明的QQ聊天记录，并申请葛勤明出庭作证，拟证明蓝海公司逾期交付竣工资料544天（从2014年5月22日计至2015年11月17日）。 证人葛某到庭陈述：其原是浙江中瑞工程管理有限公司（以下简称中瑞公司）的造价员，聊天记录中的昵称“兜兜里有糖”是其本人，聊天记录的昵称“梧桐别院万工”是蓝海公司经办人。中瑞公司承接了古林镇俞家村2＃居住地块住宅小区市政景观绿化工程的决算审计业务，其是经办人。其于2015年5、6月接到公司分派的涉案工程审计工作。2015年7月，其去勘验施工现场时发现，电气和窖井图纸缺失，现场与已有图纸不能对应，不能对应的图包括：整体竣工平面图、室外排水工程、窖井和景观分区。后施工方陆续修改、补充了图纸，2015年12月完成了审计初稿。 经质证，蓝海公司认为：聊天记录不能证明蓝海公司延期递交资料。证人陈述取得了竣工资料，但不记得是宝地公司提供还是蓝海公司提供，不能证明双方之间的资料交接时间。蓝海公司将全部竣工资料交给宝地公司，宝地公司再转交给审计单位，宝地公司交付资料是否延期、完整与蓝海公司无关。中瑞公司是第三家接手涉案工程审计的单位，由宝地公司自行委托，双方存在利害关系，证人证言证明力较低。 蓝海公司认为，蓝海公司已于2014年9月4日前向宝地公司提供全部竣工决算资料，并向该院提供了以下证据：市政、绿化部分竣工验收图（电子版和纸质版）、竣工验收绿地面积备案单，拟证明涉案工程2014年3月23日竣工验收后，整套资料于2014年6月6日由宁波市鄞州区住房和城乡建设局入库备案，蓝海公司至少在2014年6月6日前已将所有竣工验收资料提交给宝地公司。 经质证，宝地公司对证据真实性无异议，认为仅是绿地面积的竣工验收备案，而非蓝海公司承包的整个项目，不能证明全部的竣工资料已经提交。 经审核，该院对上述证据的真实性予以认定。 该院认为，按照涉案《古林镇俞家村2#居住地块住宅小区市政景观绿化工程施工合同》约定，蓝海公司负有向宝地公司交付完整的竣工结算资料的合同义务。蓝海公司作为负有履行义务的一方，应就此基本事实承担举证责任。蓝海公司提供的竣工验收图和备案单，是整体项目通过竣工验收后，向建设行政主管部门提交的备案材料，不足以推断出蓝海公司向宝地公司交付了完整竣工结算资料及交付的时间。而且，从合同第9.1.8条约定的内容看，“工程竣工验收达到本合同质量标准后乙方应在一个月内备齐合格竣工资料三套交付甲方。工程联系单、竣工图结算书等全部竣工结算资料在竣工验收结束后，乙方应在二个月内汇总提交甲方。如延期每延期一天处罚至少包含但不限于2000元/天。超过十五天，视作自动放弃结算。”蓝海公司交付全部竣工结算资料的合同目的，既包括竣工验收备案所需，还用于审计结算。案涉工程于2014年3月23日竣工验收，根据合同约定，蓝海公司应在两个月后的2014年5月23日前向宝地公司交付全部的竣工结算资料。蓝海公司未举证证明其在2014年5月23日前已履行义务，应承担举证不能的不利后果。据此，该院认定：蓝海公司存在逾期交付竣工资料的违约行为。 关于蓝海公司最终完成竣工资料交付的日期，宝地公司主张为2015年11月17日，蓝海公司主张在2014年6月6日前。宝地公司提供的聊天记录内容显示，至2015年10月蓝海公司还在补充竣工图纸。如2015年10月21日昵称“梧桐别院万工”给审计单位中瑞公司的经办人留言：“景观图纸已经弄好了，电子版先给你”。2015年10月21日至2015年11月17日期间，昵称“梧桐别院万工”陆续向中瑞公司经办人发送了景观分区平面图、电气竣工图、给水竣工图文件。结合证人当庭所作陈述，以及蓝海公司未有反驳证据的情形，该院认为，可以认定蓝海公司最后一次提交竣工图纸是在2015年11月17日的事实。 综上，蓝海公司延迟提交竣工资料544天（从2014年5月23日计至2015年11月17日）。 该院认为，双方当事人签订的《古林镇俞家村2#居住地块住宅小区市政景观绿化工程施工合同》意思表示真实，内容未违反强制性规定，合同依法有效，双方均应按约全面履行各自的义务。按照合同约定，蓝海公司应在竣工验收结束后二个月内汇总全部竣工资料提交给宝地公司，逾期每天处罚2000元。蓝海公司逾期交付竣工图等竣工资料，应依法承担违约责任。按照合同约定，宝地公司应在工程竣工后15日内支付工程款至80%，宝地公司履行支付工程进度款义务先于蓝海公司履行交付竣工资料义务，但前者并非后者履行的条件，宝地公司迟延付款不能作为蓝海公司中止或迟延履行交付竣工资料的理由。蓝海公司关于行使先履行抗辩权的主张不能成立。宝地公司的诉讼请求该院予以支持。 综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，作出如下判决：蓝海绿业生态建设股份有限公司支付宁波宝地置业有限公司逾期交付竣工结算资料罚款（违约金）1088000元，于判决生效之日起十日内履行。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审案件受理费14592元，减半收取7296元，由蓝海绿业生态建设股份有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新的证据。 本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，涉案《古林镇俞家村2#居住地块住宅小区市政景观绿化工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的禁止性规定，亦未违背公序良俗，应属合格有效。根据该合同第9.1.8条约定，工程竣工验收达到本合同质量标准后蓝海公司应在一个月内备齐合格竣工资料三套交付宝地公司。工程联系单、竣工图结算书等全部竣工结算资料在竣工验收结束后，蓝海公司应在二个月内汇总提交宝地公司。如延期每延期一天处罚至少包含但不限于2000元/天。现宝地公司以蓝海公司逾期交付竣工结算资料为由诉请该公司承担相应的违约责任，对于该项主张，因蓝海公司未能举证证明其在涉案工程竣工验收后的两个月内即2014年5月23日前向宝地公司提交完整的竣工结算资料，且结合蓝海公司的工作人员与审计单位经办人之间的聊天记录以及证人证言可知，蓝海公司最后一次提交竣工图纸的时间是2015年11月17日，故在蓝海公司未能提供相应的反证的情况下，一审法院认定该公司存在逾期提交竣工结算资料的行为，并判令其按照2000元/天的标准向宝地公司支付迟延交付期间（2014年5月23日至2015年11月17日）的违约金，依据充分，并无不当。蓝海公司诉称一审法院认定的上述违约金数额高于实际损失，但其并未举证以佐证其异议，故对其该项诉称，本院难以采信。 综上所述，上诉人蓝海公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14592元，由上诉人蓝海绿业生态建设股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  郑辉 二〇二〇年十一月九日 书记员  陆琼