河北省邢台市信都区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0503民初2295号 原告:河北祥银房地产开发有限公司，住所地:石家庄市桥**南小街**南花园步行街C-1-2105，统一社会信用代码911301007468967470。 法定代表人：李占杰，系该公司董事长 委托代理人:张清，女。 委托代理人:荣雪军，系河北齐心律师事务所律师。 被告:恒大地产集团石家庄有限公司,住所地：石家庄市桥**维明南大街**恒大华府**商业**，办公场所：邢台市桥西区太行路贾庄村西口,统一社会信用代码：911301006934724135 法定代表人：姜志辉，系该公司经理 委托代理人：许坤，系该公司法务。 委托代理人：史建盛，系河北正杨律师事务所律师。 第三人:邢台祥恒房地产开发有限公司,住,住所地：邢台市桥**恒大城**商业**一社会信用代码9113050056323648XQ。 法定代表人：杨振凯，系该公司经理。 委托代理人:许坤，系该公司法务。 委托代理人：史建盛，系河北正杨律师事务所律师。 原告河北祥银房地产开发有限公司（以下简称祥银公司）与被告恒大地产集团石家庄有限公司（以下简称恒大公司）、第三人邢台祥恒房地产开发有限公司（以下简称祥恒公司）股权转让纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告祥银公司的委托代理人张清、荣雪军，被告恒大公司及第三人祥恒公司的共同委托代理人许坤、史建盛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告祥银公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付因未按合同约定向原告支付包干费而应支付给原告造成的经济责任损失12，980，000元（自2013年7月23日计算至2013年12月8日）；2、判令被告承担诉讼费及保全费；事实与理由，2010年11月29日原、被告签订《股权转让合作协议》一份，原告将其所持有的邢台祥恒房地产开发有限公司的100%的股权全部转让给被告，同时将以邢台祥恒房地产开发有限公司开发建设“贾庄城中村改造项目”全部交由被告开发建设，被告共计应支付原告股权转让费、前期拆迁费、安置费等共计20400万元。2013年1月11日双方签订《股权转让合作协议》补充协议，将股权转让费及前期拆迁费、安置费调整为26400万元，以包干费的形式分期予以支付，原告将股权全部转让给被告且交付项目土地和土地证、批复项目规划总平面图和各项证照手续、票据后被告支付第一期包干费13000万元；项目开盘销售一个月内并提供能够纳入税务扣减范围的票据后被告支付第二期包干费10000万元；原告落实项目剩余土地权属后被告支付第三期包干费2500万元；原告协助办理项目开发相关手续且提供剩余票据后被告支付剩余包干费900万元。原告于2013年3月将邢台祥恒的100%股权转让给被告且按约定在邢台桥西项目土地现场移交了项目规划占地165亩土地，并移交了邢台祥恒公司相关证照、印章、土地证、规划批复总平图及自项目拆迁改造起由原告公司全部投资4.2亿（包括向政府缴纳的5千万项目拆迁安置保证金）的财务凭证票据等相关文件资料。被告受让股权后并全面接收公司并以邢台祥恒名义继续进行项目开发以后，由邢台祥恒剥离原告债权方式向原告支付第一笔包干费13000万元。之后，在原告全力协助被告完善项目开工建设手续的情况下于2013年6月项目顺利开盘销售，开盘后一个月原告函告被告支付第二笔10000万元包干费，转让股权时原告已向被告移交了包括土地出让金及前期拆迁费用等价值3.5亿多元的相关票据，但被告却以票据审核有异议为由拒绝按约支付第二期包干费。原告在多次向被告催要无果的情况下仍需继续履行贾庄旧村改造的回迁安置楼建设资金融资利息等费用，因被告违约导致原告担负着自该项目被告违约起至今6年投资的拆迁安置、土地出让金契税、应收回的投资成本融资利息等（2013年12月8日会议纪要）达成后至今的损失（原告保留诉权），依据(股权转让合作协议)第六条违约责任第2项乙方违约;如乙方逾期付款超过一个月,每逾期一日按逾期数额的万分之五支付违约金,乙方除向甲方支付违约金外还须承担违约责任。被告应承担余欠原告包干费1.18亿元，自2013年6月开盘销售后一个月2013年7月直至2013年12月各方达成会议纪要时逾期近5个月（150天），而原告产生的借款24%/年利息12，980，000元的经济损失,违约数额已不足以弥补原告的损失，为维护原告合法权益无奈诉至贵院望判如所请。 被告恒大公司辩称，一、被告不存在违约行为不应承担违约责任；1、地、地上建筑面积和土地证面积不足付款条件不成就据双方2013年1月11日签订《补充协议》（以下简称“补充协议”）第二条3.（1）可知：自2013年3月4日起，转让区内地上建筑面积比补充协议约定的减少174988平方米，按约定应扣减包干费14034万元；合作项目国土证取得的实际面积为133.0065亩，按比例应扣减包干费5120万元，合计应扣减包干费19154万。补充协议约定第二笔及之后的包干费合计13400万，因此被告无须向原告支付第二笔及之后包干费。2、第三、四笔包干费付款条款不成就。根据补充协议因第三笔包干费支付条件中原告负有先行履行将该地块剩余约32亩土地办理至目标公司名下的义务，但原告并未完成此义务，而第四笔包干费支付的前提是甲方完成本协议及补充协议约定的全部义务。因此，恒大石家庄公司不应支付第三笔和第四笔包干费；3、原告未按约定提供足额票据，根据补充协议二、2、（2）约定可知，因原告实际提供票据金额为1.95亿，不满足支付第二笔包干费前提条件，2013年8月28日，恒大已经函告祥银并敦促祥银补齐票据，但至今未补齐。4、原告未按约定完成债权债务剥离。根据补充协议二、2、（2）约定可知，截至今日，原告仍未完成目标公司的全部债权债务剥离，因此付款条件不成就。综上所述，根据补充协议以及《合同法》第六十七条可知，原被告双方互负债务，原告作为先履行一方履行债务不符合约定，付款条件未成就，因此被告有权拒绝其相应的付款要求，被告不存在违约行为，更无须承担违约责任。二、原告诉请已超过法定的诉讼时效期限。原告索要2013.7.23-2013.12.8期间产生的巨额经济损失，而原告于2019年8月向法院起诉索要赔偿经济损失，早已超过法定诉讼时效期限。根据《民法通则》第一百三十五条以及《关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条可知，原告未在法定诉讼时效期限内主张权利，因此丧失相应的胜诉权。三、双方重新达成解决方案，且法院判决认可。因部队限高问题导致目标公司不能正常开发建设项目北区，包干费支付条件不成就，被告也蒙受因北区无法建设产生的一系列经济损失，双方达成会议纪要，系双方重新达成解决意见，原告已经明确同意被告延期支付包干费至退还土地后，因此被告不存在违约行为。鉴于双方对自己权利义务的合法处分和真实意思表示，在贵院（2017）冀0503民初2119号一审判决和邢台中院1946号二审判决得到确认。如果该会议纪要没有解决纪要签订日前的损失问题，那么被告保留向原告追偿经济损失的权利。1946号二审判决认定恒大石家庄公司已支付河北祥银包干费14849.4558万元，因土地面积减少抵减包干费后恒大石家庄公司应支付12360万元，在判决第四项为河北祥银退还恒大石家庄公司多支付的包干费2436.4558万元。因此，被告不存在欠付包干费的事实。原告不应再次起诉，浪费诉讼资源；四、原告诉求错漏百出，1、原告索要巨额经济损失，缺乏事实依据。被告并不存在违约行为，即使被告违约，原告主张因此必然产生年利率24%高息借款损失也不应支持，首先，缺乏合同依据。其次没有因此关系，本案被告支付包干费与原告高息借贷，二者之间没有直接因果关系，二者也不存在必然性；第三缺乏事实依据。本案诉争金额高达一个多亿通过普通的民间融资很难实现，因国家严令禁止吸收或变相吸收他人资金用于借贷，出借人的资金是否为合法收入，因此原告与第三方的民间借贷事实是否存在借贷关系能否成立，借贷高息能否获得法律认可的支持，未经法律程序审理，不应通过本案变相认定并加以合法化，更不应认定相关的事实。2、原告计算明显错误。原告主张欠款本金1.18亿元，借款24%年利息，产生的损失期间为2013.7.23-2013.12.8，具体为138天，即使被告抗辩理由不成立，按原告逻辑进行计算，本金1.18亿元*0.24/365天*138天=1070.7万。3、原告计算欠款期间起点错误。补充协议关于第二笔包干费支付约定在该地块首期开盘后1个月内…乙方在7日内将第二笔包干费人民币1亿元汇入甲方指定账户。原告主张项目首期开盘时间为2013年6月23日，那么逾期欠款时间的起点应为2013年7月30日。综上，原告诉漏洞百出，缺乏法律依据，无法自圆其说，恳请贵院依法驳回原告全部诉请。 第三人邢台祥恒房地产开发有限公司的陈述意见同被告恒大地产集团石家庄有限公司答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于有争议的事实和证据，本院认定如下：2010年11月29日原告祥银公司与被告恒大公司签订《股权转让合作协议》，原告祥银公司已与邢台市贾庄村村民委员会签订旧村改造协议，投资进行城中村改造并已完成旧村拆迁工作，现拥有城中村改造剩余净地170亩建设用地。原告祥银公司同意将改造剩余净地约170亩土地通过法定程序由项目公司原告祥恒公司取得。原告祥银公司再将项目公司原告祥恒公司的100%股权转让给被告恒大公司，被告恒大公司按项目公司取得项目地块净用地面积170亩，规划容积率3.5为前提，按每亩120万元计算，总额为20400万元，该包干费包括股权转让金，原告祥银公司对项目的已有投入（包括出让金、契税等），原告祥银公司剥离项目公司债权债务支付的费用等。2013年1月11日原告祥银公司与被告恒大公司签订《补充协议》，协议约定目标公司已于2012年7月11日完成对项目地块中133亩土地的摘牌工作，土地出让总价为18750万元，原告祥银公司已支付土地出让款18750万元。目前项目地块的经济指标总用地面积110006平方米（用地红线范围占地165亩，退城高绿线后占地约143亩），用地性质住宅用地，容积率≤2.99，建筑高度不超过100米，已批复总建筑面积46.79万平米（以165亩参与经济技术指标平衡），其中地上建筑面积32.93万平米，地，地下建筑面积136万平米。包干费作出调整。在项目地块规划批复地上建筑面积不低于329300平米的前提下，原协议的包干费总额调整为26400万元。目标公司除项目地块以外的债权债务及资产，原告祥银公司负责在补充协议签订后一个月内进行剥离并承担由此产生的税费，被告恒大公司应支付的合作包干费必须优先用于目标公司的债务剥离。合作包干费的支付方式调整为：⑴原告祥银公司将目标公司第三人祥恒公司100%股权转让给被告恒大公司并移交相关资料，并提供不低于13000万元税务部门认可的可计入土地成本、可在目标公司企业所得税、土地增值税税前抵扣的票据后，被告恒大公司支付第一笔包干费13000万元（含被告恒大公司已支付的1000万元定金）；⑵目标公司取得总规批复、首期地块国土证、目标公司完成债权债务剥离后，在地块首期开盘后1个月内，除已提供的13000万元票据，原告祥银公司再提供不低于10000万元的税务部门认可的可计入土地成本、可在目标公司企业所得税、土地增值前抵扣的票据后，被告恒大公司在七日将第二笔包干费10000万元汇入原告祥银公司指定账户；⑶原告祥银公司将项目地块剩余约32亩土地证办理到目标公司名下，且除已提供的不低于2300万元票据，原告祥银公司再提供不低于2500万元税务部门认可的可计入土地成本、可在目标公司企业所得税、土地增值税税前抵扣的票据后，被告恒大公司在七日内将第三笔包干费2500万元汇入原告祥银公司指定账户。⑷原告祥银公司完成原协议及补充协议约定全部义务，除已提供的不低于25500万元票据，再提供不低于900万元税务部门认可的可计入土地成本、可在目标公司企业所得税、土地增值税税前抵扣的票据后，被告恒大公司在七日内将剩余合作包干费900万元汇入原告祥银公司指定账户。同时该补充协议对原协议第二条“具体操作方式”、第三条“合作包干费的调整”、第四条“甲方的权利义务”均作了相应的调整。关于双方的履行情况，2010年11月29日《股权转让合作协议》，2011年1月10日被告恒大公司支付原告祥银公司股权包干费1000万元。2012年7月11日目标公司即本案的第三人邢台祥恒完成对项目地块中133亩土地的摘牌工作，土地出让总价款为18750万元，原告祥银公司已支付土地出让款18750万元。2013年1月11日原告祥银公司与被告恒大公司签订《补充协议》，对于上述双方履行的行为予以认可并载明在补充协议内容中。2013年3月4日原告祥银公司与被告恒大公司完成了贾庄村项目土地、第三人祥恒公司的印章、证照、财务事项（列名了未剥离的债务、债务清单）交接。2013年3月6日原告祥银公司函告被告恒大公司将应付原告祥银公司的合作包干费汇入第三人邢台祥恒，再由第三人邢台祥恒公司汇入原告祥银公司账户。2013年3月12日被告恒大公司通过第三人邢台祥恒账户向原告祥银公司支付合作包干费12000万元。2013年4月12日第三人祥恒公司向邢台市桥西区泉西街道办事处支付300万元，向邢台市森都房地产开发有限公司支付680万元，2013年10月9日又向原告支付50万元。 另查，2013年6月23日恒大名都项目开盘对外销售，2013年12月8日因部队限高问题导致合同无法履行，双方以会议纪要形式协商合同如何继续履行，之后又引发一系列诉讼。在本次诉讼中，原告河北祥银房地产开发有限公司申请对2013年3月4日移交给被告恒大地产集团石家庄有限公司的相关会计凭证、账簿、票据中可计入土地成本、可在目标公司企业所得税、土地增值税税前抵扣的票据数额进行鉴定。本院依法委托尤尼泰河北税务师事务所有限公司邢台分公司继续审核鉴定，该公司出具审核鉴定报告认定，可计入土地成本可在企业所得税、土地增值税税前抵扣的票据金额为304，740，785元，鉴定费260，000元由原告河北祥银房地产开发有限公司垫付。 本院认为，原、被告双方签订股权转让合作协议后一直按协议约定履行。被告恒大地产集团石家庄有限公司按约定支付第一笔包干费，2013年6月23日恒大名都项目开盘对外销售，按照协议约定在原告河北祥银房地产开发有限公司提供足额可计入土地成本可在企业所得税、土地增值税税前抵扣的票据后，2013年7月30日被告恒大地产集团石家庄有限公司应支付第二笔包干费10000万元。2013年4月12日原告祥恒公司向邢台市桥西区泉西街道办事处支付300万元，向邢台市森都房地产开发有限公司支付680万元经原告祥银公司认可视同被告恒大支付其包干费。2013年10月9日支付50万元，故截止2013年10月10日起被告恒大公司应支付原告祥银公司的包干费为8970万元。中国人民解放军第66220部队因建筑限高问题使得协议履行发生变化，2013年12月8日原告祥银公司与被告恒大公司及第三人祥恒公司对此问题达成一致意见，实际已不再履行原协议约定。依据双方在《股权转让合作协议》第六条、2中约定“如乙方逾期付款超过一个月的，每逾期一日按逾期数额的万分之五支付违约金，如乙方逾期付款达到半年，甲方有权单方面解除本协议，乙方除向甲方支付违约金外还须承担违约责任”，因此对于损失具体计算如下：1、自2013年7月30日-2013年10月9日期间，被告恒大公司应支付原告祥银公司的包干费的违约金为9020万元×0.05%×69天=3，111，900元；2、自2013年10月10日至2013年12月8日期间被告恒大公司应支付给原告祥银公司的包干费的违约金为8970万元×0.05%×58天=2，601，300元；共计5，713，200元，本案经调解无效。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定，判决如下： 一、被告恒大地产集团石家庄有限公司自本判决生效之日起十五日内给付原告河北祥银房地产开发有限公司因迟延支付包干费产生的违约金5，713，200元。 二、被告恒大地产集团石家庄有限公司自本判决生效之日起十五日内给付原告河北祥银房地产开发有限公司鉴定费260，000元。 三、驳回原告河北祥银房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 案件受理费99，680元，保全费5，000元，由原告河北祥银房地产开发有限公司承担50，388元，由被告恒大地产集团石家庄有限公司承担54，292元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。 审 判 长  徐文涛 审 判 员  赵立东 人民陪审员  张 琳 二〇二〇年十一月十一日 书 记 员  宋 艺