安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖03民终4043号上诉人（原审原告）：余克河，男，1969年12月8日出生，汉族，住安徽省怀远县。委托诉讼代理人：毛均，怀远县法律援助中心指派安徽刘洪庆律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘洪庆，怀远县法律援助中心指派安徽刘洪庆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王玉祥，男，1989年8月16日出生，汉族，住山东省济宁市任城区。被上诉人（原审被告）：江苏河马机电工程有限公司，住所地江苏省海安市海安开发区鑫来路**，统一社会信用代码91320621726667453T。法定代表人：李德山，该公司执行董事。原审被告：江苏河马机电工程有限公司蚌埠分公司，，住所地安徽省怀远县榴城镇禹都大道东方名府**统一社会信用代码91340300328107207M。负责人：张方松，该公司经理。上诉人余克河因与被上诉人王玉祥、江苏河马机电工程有限公司、原审被告江苏河马机电工程有限公司蚌埠分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省怀远县人民法院（2020）皖0321民初2850号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月6日立案后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。余克河上诉请求：撤销一审判决，判令增加赔偿余克河损失27135.8元，本案诉讼费用由王玉祥、江苏河马机电工程有限公司负担。事实与理由：一审中王玉祥申请重新鉴定，由此产生的检查费用125.6元应予赔偿。余克河住院期间，王玉祥安排余克河儿子去护理，同意每天按220元支付护理费有证人证言印证。余克河在工作中并无过错，扣减20%的赔偿金额无事实和法律依据。后期治疗费系司法鉴定作出，一并判决可以减轻各方当事人诉讼成本，应予支持。综上，请支持上诉请求。王玉祥、江苏河马机电工程有限公司均未作答辩。余克河向一审法院起诉请求：判令王玉祥赔偿原告医疗费、误工费等损失104687.77元，江苏河马机电工程有限公司、江苏河马机电工程有限公司蚌埠分公司承担连带责任，其他损失待司法评定后另行主张；本案的诉讼费用由王玉祥、江苏河马机电工程有限公司、江苏河马机电工程有限公司蚌埠分公司共同负担。一审法院认定事实：江苏河马机电工程有限公司蚌埠分公司、江苏河马机电工程有限公司承建怀远县榴城镇“柏林春天”楼盘建设项目消防工程后，将管道安装项目分包给王玉祥进行施工。2019年4月，余克河到王玉祥承包的工地上从事管道安装工作。2019年10月19日下午，余克河在安装管道时从脚手架上摔下，随后被送至怀远县第二人民医院检查，花去医药费5元、255.6元，合计260.6元。后余克河又被送至蚌埠市第三人民医院住院治疗，入院诊断为：1.胫骨远端骨折（右侧）2.原发性高血压3.2型糖尿病4.心脏病。住院治疗18天，花去医药费26730.21元。后余克河至怀远县龙亢农场医院和蚌埠市第三人民医院检查花去医药费0.6元、10元、134元、120.6元、5元，合计270.2元。以上余克河共住院18天，花费共计27261.01元，均有住院病历、门诊病历、用药清单及医药费发票为证，法院予以认定。2019年10月21日，余克河购买下肢支具花去900元，有发票为证，法院予以认定。事故发生后，王玉祥垫付给余克河260.6元。经余克河委托，2019年12月10日，安徽大禹司法鉴定所对其三期和后续医疗费进行评定，鉴定意见为：1.被鉴定人余克河的误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。2.被鉴定人余克河取出金属内固定的费用需9500元。余克河为此花去鉴定费1200元。一审法院认为，余克河受雇于王玉祥，在王玉祥承包的工地上从事管道安装工作，应当认定双方形成雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”之规定，本案余克河在雇佣活动期间受伤，作为雇主王玉祥应对余克河造成的损失承担赔偿责任。余克河无施工资质且在工作中未尽安全注意义务致使自己摔伤，应适当减轻王玉祥的赔偿责任，以20％为宜，王玉祥应对余克河受到的损害承担80％赔偿责任。《中华人民共和国安全生产法》第十六条规定：“生产经营单位应当具备本法和有关法律、行政法规和国家标准或者行业规定的安全生产条件；不具备安全生产条件的，不得从事生产经营活动第八十六条规定：“生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的，责令限期整改，没收违法所得；…导致发生生产安全事故给他人造成损害的，与承包方、承租方承担连带赔偿责任。”，《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款明确规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”根据上述法律规定，发包人知道或应当知道接受发包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，其未尽到发包人应履行的选任义务，存在过失，且该过错与损害结果有因果关系、根据侵权责任法的理论，应承担损害赔偿责任。同时、雇主不具有安全生产条件或者相应资质亦有过错、发包人与雇主二者构成共同侵权、应承担连带责任。本案中，江苏河马机电工程有限公司分包给没有资质的王玉祥。江苏河马机电工程有限公司作为分包人应当与王玉祥对余克河从事雇佣活动受到的伤害承担连带赔偿责任。江苏河马机电工程有限公司蚌埠分公司作为分公司没有单独的法人资格，因此在本案中不承担赔偿责任。余克河因此次事故造成的损失为：1、医药费27261.01元，扣除王玉祥垫付的260.6元，余克河主张医药费26874.81元，法院予以认定。2、余克河主张住院伙食补助费220元/天，没有事实和法律依据，因此对于余克河的该主张法院不予认可。结合住院时间，余克河的住院伙食补助费应计算为900元（18天×50元/天）。3、结合鉴定报告，余克河的营养费应计算为4500元（90天×50元/天）。4、结合鉴定报告，余克河的护理费应计算为12198.6元（90天×135.54元/天）。5、余克河主张误工费260元/天，没有事实和法律依据。结合庭审笔录，法院认为余克河的误工费应当认定为220元/天。结合鉴定报告，余克河的误工费应当计算为39600元（180天×220元/天）6、交通费，结合余克河住院地点和时间，法院酌定交通费为360元。7、医疗器具费900元。8、鉴定费1200元。上述损失合计86533.41元。王玉祥应承担上述款项的80%，即69226.73元（86533.41×80%），江苏河马机电工程有限公司承担连带赔偿责任。至于后续医疗费，待实际发生后，余克河可再行主张。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、王玉祥于本判决生效之日起十日内赔偿余克河医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、医疗器具费、鉴定费共计69226.73元，江苏河马机电工程有限公司承担连带赔偿责任。二、驳回余克河的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2392元，减半收取1196元，由余克河负担404元，由王玉祥、江苏河马机电工程有限公司负担792元。二审中，当事人均未提交新证据。对一审认定的事实均无异议，本院依法予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中余克河受雇于王玉祥在从事雇佣活动中受伤，对于所造成的损失王玉祥应予赔偿。江苏河马机电工程有限公司将工程分包给没有资质的王玉祥，根据上述规定，应当对余克河的损失承担连带责任。一审对于承担责任的主体认定正确。关于余克河提出的125.6元检查费用的问题。余克河一审诉状及庭审笔录中变更诉讼请求部分均未载明此项费用的诉讼请求，且二审中余克河表示将在后续起诉中另行主张，故二审对于其上诉提出的新增主张不予处理。关于余克河提出护理费计算标准的问题。当事人对于自己的诉讼主张，应当提供证据证明。余克河虽主张王玉祥同意护理费按220元/天计算，但其提供的证据不足以证实其主张，一审以服务行业平均工资标准计算护理费并无不当。关于余克河是否存在过错的问题。本案中余克河作为长期从事消防管道施工的工作人员，应当预见到消防管道拆卸过程中可能遇到的风险，其在施工前未对管道是否符合施工条件进行勘查确认，且其在没有采取任何防护措施的情况下在脚手架上施工，致施工过程中坠落摔伤，其自身未尽安全注意义务，一审酌定其自担20%的责任并无不当。关于后续治疗费，待实际发生后，余克河可另案主张，一审未在本案中一并处理，并无不当。综上，余克河的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费478元，由余克河负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  顾咏君审判员  石克链审判员  胡玉巧二〇二〇年十一月二十四日法官助理马兆云书记员杨璐附相关法律条文：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。