广东省广州市南沙区人民法院刑 事 判 决 书(2020)粤0115刑初633号公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。被告人刘波，男，1968年3月19日出生于江苏省无锡市，汉族，硕士研究生文化，广州艺宝文化传播有限责任公司法定代表人，户籍在广东省深圳市罗湖区。因本案于2020年6月30日被羁押，次日被刑事拘留，8月7日被逮捕。现羁押于广州市南沙区看守所。辩护人陈浩，广东国晖律师事务所律师。辩护人何兆彬，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告人陈百合，女，1990年4月18日出生于宁夏回族自治区银川市，汉族，大学文化，务工人员，户籍在广东省肇庆市端州区。因本案于2020年6月30日被羁押，次日被刑事拘留，8月7日被逮捕。现羁押于广州市南沙区看守所。辩护人林文岸，广东天一星际律师事务所律师。辩护人陈石泉，广东捷安律师事务所律师。广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检刑诉〔2020〕217号起诉书指控被告人刘波、陈百合犯传播淫秽物品牟利罪，于2020年11月9日向本院提起公诉并建议本院适用简易程序审理。本院依法适用简易程序,组成合议庭,公开开庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派检察官徐田林出庭支持公诉，被告人刘波、陈百合及其各自的辩护人陈浩、何兆彬、陈石泉到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2002年至2020年6月，被告人刘波建立并经营名为“痛快天空”的互联网论坛（案发时论坛IP设在南沙区保利绿地大都会）。被告人刘波于2016年授权被告人陈百合作为管理员对论坛进行管理。该论坛以SP（俗称“打屁股”）为主题，为牟取利益设置虚拟货币“天空元”并设定部分视频、文章、图片等电子信息,需购买及使用“天空元”或升级会员才能点击浏览。被告人刘波、陈百合明知该论坛上的电子信息可能含有淫秽内容，不履行或不正确履行阻止义务，默许或放任淫秽电子信息在该论坛上大量传播。经鉴定，该论坛上传播的《小妻奴的每周家教课》、《家教的故事》、《结婚6年,一切都很好》、《少年的你，如此美丽》、《画地为牢》五篇电子信息具体描写性行为、性交及心理感受，整体上宣扬淫秽行为，挑逗人们性欲，足以导致普通人腐化堕落，而又没有艺术价值或科学价值，均属于淫秽物品。经核查，上述五篇淫秽物品的实际点击量共计258540次。2020年6月30日，公安机关抓获被告人刘波、陈百合,被告人刘波、陈百合归案后向检察机关如实供述其犯罪事实。上述事实，有公安机关出具的受案登记表、立案决定书、抓获经过、情况说明、广州市公安局淫秽物品审查鉴定书、远程勘验笔录、远程勘验截图、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、证人石某、刘某的证言、相关的辨认笔录、被告人刘波、陈百合在检察机关的供述及其户籍材料等证据证实，被告人刘波、陈百合在庭审过程中亦无异议，足以认定。被告人刘波的辩护人提出的被告人刘波归案后如实供述,认罪认罚,请法庭对其适用缓刑的辩护意见,有事实依据,予以采纳。被告人陈百合的辩护人提出的被告人陈百合是从犯,有坦白和自愿认罪认罚的情节,请法庭对其适用缓刑的辩护意见,有事实依据,予以采纳;其提出的对被告人陈百合判处一年以下有期徒刑的量刑建议,经综合考虑被告人陈百合的量刑情节,公诉机关提出的量刑建议适当,故辩护律师提出的此量刑建议不予采纳。本院认为，被告人刘波、陈百合以牟利为目的，传播淫秽物品，情节严重，其行为已触犯刑律，构成传播淫秽物品牟利罪，依法应予惩处。被告人刘波在共同犯罪中起主要作用，是主犯;被告人陈百合在共同犯罪中起次要作用，是从轻,依法对其减轻处罚;被告人刘波、陈百合有坦白和自愿认罪认罚的从轻处罚情节，依法对其从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十三条第一款、第六十四条和根据《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第一款第(四)项、《最高人民法院、最高人民检察院》第四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条的规定，判决如下：一、被告人刘波犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力之日起五日内向本院一次性缴纳）。（4）被告人陈百合犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力之日起五日内向本院一次性缴纳）。三、扣押于公安机关的作案工具电脑一体机一台予以没收、上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  蔡穗硕人民陪审员  郭顺潮人民陪审员  陈金好二〇二〇年十一月二十七日法官助理赵岑书记员常嘉瑜附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的,应当在法定刑以下判处刑罚;本法规定有数个量刑幅度的,应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第一款以牟利为目的，利用互联网移动通讯终端制作复制出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十一条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚:(四)制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到1万次以上的;《最高人民法院、最高人民检察院》第四条以牟利为目的，网站建立者、直接负责的管理者明知他人制作、复制、出版、贩卖、传播的是淫秽电子信息，允许或者放任他人在自己所有、管理的网站或者网页上发布,具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：(一)数量或者数额达到第一条第二款第(一)项至第(六)项规定标准五倍以上的;(二)数量或者数额分别达到第一条第二款第(一)项至第(六)项两项以上标准二倍以上的;(三)造成严重后果的。实施前款规定的行为,数量或者数额达到第一条第二款第(一)项至第(七)项规定标准二十五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”;达到规定标准一百倍以上的,应当认定为“情节特别严重”。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决书发生法律效力第二日起最长不超过三个月。