山东省淄博市淄川区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0302民初4506号原告：车贵普，1964年3月29日出生，汉族，住淄川区。委托诉讼代理人：张法忠，山东杰盟律师事务所律师。被告：山东金鑫聚龙山旅游开发有限公司，住所地，淄川区太河镇黑山村。法定代表人：魏允玲，总经理。委托诉讼代理人：刘书江，男，该公司副总经理。原告车贵普与被告山东金鑫聚龙山旅游开发有限公司（以下简称金鑫聚龙山公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年10月26日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月16日公开开庭进行了审理。原告车贵普及其委托诉讼代理人张法忠，被告金鑫聚龙山公司的委托诉讼代理人刘书江到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告车贵普向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告立即向原告支付拖欠工资75000元、双倍工资65000元、经济补偿金10000元，共计150000元；2.本案的诉讼费用均由被告承担。事实和理由：仲裁委裁决事实不清，认定错误，导致仲裁结果错误。首先，对新证据既不组织开庭质证也不在裁决书中说明认可与否，这既是事实不清，也是严重的程序错误，应予以纠正。2020年8月25日仲裁开庭最后，仲裁员明确通知双方，如有新的证据，必须在8月28日前提交，原告按照仲裁庭的要求，在8月27日又向仲裁庭提交了7组证据，进一步证明原告的仲裁主张成立，这其中就包括了申请证人出庭作证申请书，但仲裁委收取这些证据材料后，却既不组织任何形式的质证，也未再开庭，直接裁决，而且裁决书中也未对此做任何的评价，即作出了川劳人仲案字（2020）第1086号仲裁裁决书。这既是事实的严重不清，也是程序的严重错误，换句话说，这也是裁决错误的原因之一。其次，原告于2018年8月20日到被告处工作，从事工程管理，2019年4月15日，因被告不按时支付工资、不为原告购买保险等而不再上班，换句话说就是原告未再向被告提供劳动，单位就此可以不再支付工资，所以原告主张的工资和双倍工资也是这期间的，但无论如何，双方并未解除劳动关系，因此，仲裁只认定原、被告双方自2018年8月20日至2019年4月15日之间存在劳动关系是错误的，应认定自2018年8月20日至2020年8月27日期间双方存在劳动关系，因为，原告于2020年8月22日将《解除劳动关系通知书》邮寄给了被告，被告的法定代表人魏云玲于2020年8月27日签收，即解除劳动关系的通知到达之日生效，因此，仲裁委只认定原、被告自2018年8月20日至2019年4月15日之间存在劳动关系是明显错误的，应依法认定原、被告双方自2018年8月20日至2020年8月27日期间存在劳动关系，法院应依法予以纠正。再次，淄川区劳动人事争议仲裁委员会以：被告提供的考勤表天数和股东合作意见书的内容来认定并裁决被告拖欠原告工资的数额明显错误，应予以纠正。一是考勤表的天数不是原告提供劳动的真实天数，不应用作裁决工资数额的天数。一方面，原告系被告聘请的副经理，负责工程管理工作，加之，被告尚在初创阶段，需要原告去为其办理许多工程方面的手续，这就决定了他不可能按点上班、按点下班，这也正好印证了被告提供的考勤表中8个月、仅有42天考勤的记载。因此，仲裁委以此来认定并裁决工作天数明显错误。另一方面，被告开始时并没有考勤，考勤机也是后来才安装上的，针对的是一般工作人员，并不包括经理、副经理，因此，仲裁以被告提供的考勤表的天数为依据来裁定拖欠原告工资数额的天数明显错误。二是《股东合作意见书》不是劳动合同，不能作为裁决拖欠原告工资数额和双倍工资的依据。仲裁将《股东合作意见书》作为双方的劳动合同，并以此为据来裁决拖欠原告工资数额和双倍工资问题明显错误。一方面，《劳动合同法》第十六条明确规定：“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效”，很显然，劳动合同的双方主体一方是用人单位，另一方是劳动者，是劳动者与用人单位之间权利义务的协议，他们之间是管理与被管理的关系，形成的是劳动关系；而《股东合作协议》的主体是各股东，他们之间的地位是平等，不存在谁管理谁的问题，约定的主要是股份、股权、股东表决权、分红、股份转让等事宜，并不是劳动权利和义务，他们之间协议的履行主要是靠各股东的相互监督和自我约束来实现，并非管理与被管理，因此，各股东之间形成的不是劳动关系，而是合作与协作关系，因此，《股东合作协议》第一条就开宗明义：“订立本协议，望各股东共同遵照执行”，因此《股东合作协议》不是劳动合同，双方根本未签订劳动合同，当然《股东合作协议》也不能作为裁决拖欠原告工资数额及驳回双倍工资诉求的依据，仲裁裁决明显错误，法院依法应予以纠正。第四，仲裁裁决认定原告的年工资为100000元和8个月上班42天、经济补偿金按年薪100000元计算均是错误的，应为年薪120000元、实际上班近8个月。一是，如前所述，《股东合作协议》是股东之间的协议，不是劳动合同，不能作为裁决拖欠工资数额及驳回双倍工资诉求的依据，而仲裁委却将《股东合作协议》当作劳动合同来裁决拖欠工资数额及驳回双倍工资诉求是明显错误的。二是，原告在仲裁时所举的《山东金鑫聚龙山旅游开发有限公司股东持股协议书》（以下简称《持股协议》）虽未生效，但它毕竟是被告出具，其中的某些内容是能够体现和印证原告的主张的，《持股协议》第三、4明确规定：“工资暂定每年壹拾贰万元人民币，……，股东每月来公司上班，外出联系业务所发生的燃油费、差旅费、住宿费、招待费等按照足额报销”。被告与原告约定的是年薪120000元，即月薪10000元，是按月来上班，联系业务如出差，所发生的燃油、差旅、食宿、住宿等费用实报实销，并非天天签到上班，因此，原告的工资是年薪120000元，并不是天天签到上班，仲裁认定的年薪100000元、8个月上班42天、经济补偿金按年薪100000元计算均是错误的，应予以纠正。三是，原告是被告副经理，负责工程管理，仲裁时被告明确予以承认，之所以给原告年薪120000元，原因就是被告想利用原告的人脉关系，为被告办理相关手续，同时被告的所有工程也是由原告组织施工队具体施工，这才是被告给原告年薪120000元的真正原因。综上所述，仲裁裁决明显事实不清，认定错误，对原告依法所举证据不予理睬，既是事实不清也是程序错误，裁决结果可想而知，敬请法院依法查清事实，纠正仲裁错误，支持原告的诉讼请求。被告金鑫聚龙山公司辩称，1.仲裁裁决书认定事实基本清楚，但适用法律不当。关于未签劳动合同二倍工资争议：仲裁委认为，双方签署的股东合作意见书约定了劳动报酬、费用报销、奖惩等双方权利义务，具有劳动合同的性质。原告主张的未签劳动合同二倍工资无事实依据，仲裁委不予支持。此事实和依据，被告认为是正确的、合法的。关于工资：仲裁委认为，原告提供了劳动，被告应按照足额支付劳动报酬。对原告要求被告支付工资的主张，本委予以支持。被告对原告的出勤天数42天予以认可，但股东合作意见书第七条约定：股东在公司上班每月至少出勤26天以上。从考勤记录表看，原告明显没有达到最低出勤天数。被告工资的支付有异议:根据原告2018年11月27日签字的股东合作意见书第三条规定：工资暂定每年100000元人民币，出勤多奖少扣，该工资计入股资储备，股资交齐后方可实发。即暂定的100000元年薪，按股东合作意见书第二条的约定：股东用投资、引资多次来完成公司给予的股资任务（每股2000000元，原告占10股，股资任务为20000000元），也就是说该100000元年薪计入原告的20000000元股资任务，三年期限完成股资任务（交齐）后方可实发（2018年11月27日至2021年11月26日）。因此，工资的发放，按照股东合作意见书约定，应在2021年11月26日后，按股资任务完成实际，才予以发放。关于解除劳动合同经济补偿，被告对此有异议：原告的起诉书“2019年4月15日，因被告不按时支付工资，不为原告购买保险等而不再上班”，也就是说原告自2019年4月15日起单方面终止了三年期限的股东合作意见书所约定的权利和义务。劳动法第三十一条规定：劳动者解除劳动合同，应当提前三十日内书面形式通知用人单位，即原告应在2019年3月15日前书面通知被告终结股东合作协议。但原告既没有书面通知也没有与被告协商一致，显然违反了此条法律规定。原告所谓的于2020年8月22日将解除劳动关系书邮寄给了被告，显然是为仲裁和起诉而做的无效的、不合法的临时救急措施。根据劳动法第二十八条：用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。显然，原告不符合本法律规定范围。上述，依法不予经济补偿。2.被告的意见：根据股东合作意见书，原告提出的工资主张应在股东合作意见书约定的三年期满后，即2021年11月26日后，以原告实际完成股资任务予以结算和支付。鉴于原告已于2019年4月15日单方面终止股东合作意见书，被告认可仲裁裁决书认定的42天实际出勤天数，但因为没有达到股东每月至少出勤26天以上的约定，只可给予适当补偿，并且依法不支付解除劳动合同经济补偿。本院经审理认定事实如下：车贵普于2018年8月20日到金鑫聚龙山公司工作至2019年4月15日，任职工程部经理，期间未发放工资。2020年8月22日，车贵普给金鑫聚龙山公司邮寄解除劳动合同通知书一份，以金鑫聚龙山公司拖欠工资等为由，要求与金鑫聚龙山公司解除劳动关系，金鑫聚龙山公司于2020年8月26日收到该通知书。金鑫聚龙山公司认可自2018年8月20日至2019年4月15日与车贵普存在劳动关系。车贵普向淄川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，淄川区劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月29日作出川劳人仲案字［2020］第1086号仲裁裁决书。上述事实，有仲裁裁决书、企业登记信息、股东合作意见书、股东持股协议书、解除劳动关系通知书、邮件交寄单、邮件妥投证明、证人证言等证据及当事人陈述相佐证。本院认为，金鑫聚龙山公司对与车贵普之间存在劳动关系无异议，就车贵普基于劳动关系主张的各项诉讼请求，本院分析、认定如下：一、工资。根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条之规定，劳动者有取得劳动报酬的权利，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，用人单位不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。车贵普为金鑫聚龙山公司提供了劳动，金鑫聚龙山公司应及时足额支付劳动报酬。金鑫聚龙山公司主张应在2021年11月26日后按股资任务完成实际才予以发放工资，与法相悖，本院不予支持。关于工资数额，车贵普主张月工资标准为10000元，对此，证人金鑫聚龙山公司原项目部经理王某的证言亦可证实，金鑫聚龙山公司对工资标准有异议，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，应由金鑫聚龙山公司承担举证责任，但其未提供任何证据予以反驳，应承担举证不能的不利后果，对车贵普主张的上述工资标准，本院予以认定。经计算，对车贵普主张金鑫聚龙山公司应支付其2018年8月20日至2019年4月15日期间的工资75000元，本院予以支持。金鑫聚龙山公司主张应按车贵普的42天实际出勤天数支付适当补偿，无证据证实，且与法相悖，本院不予支持。二、二倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条之规定，用人单位与劳动者应订立书面劳动合同，劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。车贵普于2018年8月20日到金鑫聚龙山公司入职后，金鑫聚龙山公司应按照《中华人民共和国劳动合同法》第十条之规定与其签订书面劳动合同。金鑫聚龙山公司主张其与车贵普签订的股东合作意见书具有劳动合同的性质，但该股东合作意见书缺少用人单位的住所和主要负责人、劳动者的住址、身份证号码、工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、社会保险、劳动保护、劳动条件等诸多必备条款，且落款为“聚龙山旅游开发有限公司筹备处”，无论从形式要件，还是从实质要件上讲，该股东合作意见书均不具备劳动合同的特征。因此，不能视为金鑫聚龙山公司已与车贵普签订书面劳动合同，其应根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，支付车贵普未签劳动合同的二倍工资差额。根据前述月工资标准，经计算，车贵普主张金鑫聚龙山公司应支付其自2018年9月20日至2019年4月15日的二倍工资差额65000元，本院予以支持。三、经济补偿金。如前所述，因金鑫聚龙山公司存在未及时足额支付车贵普劳动报酬的情形，故，车贵普据此要求解除劳动合同，并要求支付解除劳动合同经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定。金鑫聚龙山公司应根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，支付车贵普经济补偿。根据前述的工资标准，对车贵普主张按照1个月工资标准支付其经济补偿金10000元的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条规定，判决如下：一、山东金鑫聚龙山旅游开发有限公司支付车贵普工资75000元；二、山东金鑫聚龙山旅游开发有限公司支付车贵普二倍工资差额65000元；三、山东金鑫聚龙山旅游开发有限公司支付车贵普解除劳动合同经济补偿金10000元；以上三项合计150000元，于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由山东金鑫聚龙山旅游开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审判员  王菲二〇二〇年十一月二十五日法官助理谢玉滨书记员司卫娜