天津市第二中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）津02刑终333号原公诉机关天津市津南区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨某，男，1967年5月20日出生，汉族，小学文化，无职业，户籍地天津市南开区，住天津市南开区。系本案被害人。被上诉人（原审被告人）齐宝志,男,1971年6月28日出生于天津市红桥区,汉族,高中文化,无职业，户籍地天津市红桥区，住天津市津**。因本案于2018年3月22日被刑事拘留,同年4月4日被取保候审,2019年2月25日被逮捕。现羁押于天津市津南区看守所。天津市津南区人民法院审理天津市津南区人民检察院指控原审被告人齐宝志犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人杨某提起附带民事诉讼一案，于二○二○年八月二十七日作出（2019）津0112刑初431号刑事附带民事判决。在法定期限内，天津市津南区人民检察院未提出抗诉，被告人齐宝志未提出上诉，原审判决的刑事部分在抗诉、上诉期满后即发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人杨某不服提起上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人杨某的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，案发前,原审被告人齐宝志因出租其位于津南区××镇××的临建房与租户被害人杨某产生矛盾。2016年3月13日20时许,齐宝志与妻子王娜、朋友张宪亮来到津南区××镇××正门前与租户杨某、倪某夫妻发生纠纷,后双方相互厮打。杨某的朋友刘某（另案处理）路过此处见状后与张宪亮相互厮打,并将张宪亮打倒致伤。齐宝志见状后持镐把将杨某左腿部打伤,致杨某左胫骨粉碎性骨折、左腓骨近端骨折、左小腿伤口瘢痕。经鉴定,杨某左胫骨粉碎性骨折构成轻伤一级,左腓骨近端骨折、左小腿伤口瘢痕均构成轻伤二级。案发后,齐宝志被公安机关传唤归案。另查明，杨某受伤后就诊，2016年3月14日至2016年4月10于天津市人民医院住院治疗27天；2017年11月10日至2017年11月11日于天津医院住院治疗1天取出内固定装置，共计花费医疗费用69091.67元（人民币，以下币种同）。原审法院认为，原审被告人齐宝志遇事不冷静，不计后果，故意持械殴打他人身体致人轻伤一级及轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。关于被害人杨某认为齐宝志纠集十余人对其进行殴打，应属聚众斗殴的意见，根据在案多名证人证言，均证实除杨某、齐宝志、张宪亮、刘某参与殴斗外，并无其他人参与，仅有杨某、证人刘某、倪某陈述在齐宝志将杨某打倒在地后又有十余名年轻人到现场对杨某进行殴打，但上述三人均与本案有重要利害关系，且杨某、刘某均陈述可能系张宪亮的儿子纠集，故在案证据不能证实齐宝志有纠集多人殴打杨某的行为，故对于杨某认为齐宝志构成聚众斗殴罪的意见不予采纳。关于齐宝志的辩护人提出齐宝志具有自首情节的辩护意见，其虽系经公安机关传唤主动归案，但在侦查及审查起诉阶段均未能如实供述犯罪事实，故不应认定为自首，对于辩护人此点辩护意见，不予采纳。但鉴于其当庭认罪，在量刑时酌情从轻处罚。根据在案证据证明系齐宝志一方约杨某商谈解决纠纷事宜，但现有证据不能充分证明系哪方先动手挑起事端激化矛盾，故对于辩护人提出杨某具有过错的辩护意见无充分证据证明，不予采信。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。原审被告人齐宝志的行为造成原审附带民事诉讼原告人杨某受伤，对因此造成的经济损失，应当承担赔偿责任。关于赔偿的范围及数额评析如下：1.医疗费及鉴定费，根据其提供的医疗费票据记载金额为69091.67元，予以支持；2.住院伙食补助费，其住院共计28天，按照每天100元标准计算，为2800元；3.营养费，结合医院医嘱以及其伤情，酌情支持60天的营养期，按每天50元标准计算，为3000元；4.误工费，根据医院医嘱并结合其伤情以及其因犯罪被刑事拘留的情况，酌情支持案发次日至被刑事拘留之日，即2016年3月14日至2016年4月29日共计47天，以及二次手术后30天的误工期，共计77天，其未能提供充分证据证明其实际工资情况，故参照天津市上一年度居民服务业从业人员年平均工资60912元的标准计算为12850元；5.护理费，其未能提供证据证明其护理期以及护理人员的实际工资情况，结合其伤情，酌情支持77天护理期，参照天津市上一年度居民服务业从业人员年平均工资60912元的标准计算为12850元；6.交通费，其虽未能提供充分票据予以证明，但结合其就医情况，酌情支持1000元。其主张残疾赔偿金、精神损害赔偿金，于法无据，不予支持；主张残疾生活辅助器具费，未能向法庭提供证据予以证明，不予支持。上述损失共计101591.67元。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人齐宝志犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年四个月。二、被告人齐宝志于本判决书生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人杨某各项经济损失共计人民币101591.67元。三、驳回附带民事诉讼原告人杨某的其他诉讼请求。原审附带民事诉讼原告人杨某不服一审判决，提出上诉，认为一审判决认定误工期、护理期、营养期时间过短，且未支持上诉人的伤残赔偿金及精神损害等损失，请求判令齐宝志赔偿医疗费120606.21元，误工费108000元，护理费44898元，营养费12000元，住院伙食补助费3000元，交通费2000元，残疾赔偿金257856元，精神损害赔偿100000元，残疾生活辅助具费2000元，后续手术及治疗费100000元，合计750360.21元。经审理查明，原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，且均已在一审开庭审理时当庭举证、质证，本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。针对上诉人杨某提出的上诉意见，根据查明的事实和证据，本院评判如下：关于上诉人杨某所提各项经济损失数额的意见。上诉人的上诉请求：1.医疗费120606.21元。杨某在原审阶段已经提交了医疗费票据，原审法院依据实际票据数额对杨某医疗费用予以支持，二审阶段其未提交新的医疗费票据，对上诉请求中超出原审判决认定的部分，本院不予支持。2.误工费108000元，护理费44898元，营养费12000元，根据法律规定，护理费、误工费参照上一年度本市居民服务行业和其他服务业在岗职工平均收入水平计算，营养费用根据受害人的伤情、年龄、住院时间及当地的经济社会发展水平等因素酌情计算，三费期间结合被侵权人实际伤情，是否进行手术治疗等情况确定。原审法院认定的护理费、误工费、营养费数额并无不当。杨某未说明其主张三费的期间及费用标准，也未向本院提交相应的医疗机构出具的医嘱意见或者鉴定机构进行的鉴定意见支持其主张，亦未就其主张的护理费、误工费数额提交其收入证明、工资流水等证据予以证明。杨某的该三项上诉主张，本院不予支持。3.住院伙食补助费3000元。根据法律规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原审法院根据杨某提供的住院病案确定其受伤后住院治疗天数，并支持其住院伙食补助费数额合理，本院予以维持。4.交通费2000元。杨某未向本院提交交通费票据，原审法院酌情支持其交通费用数额合理，本院予以维持。5.伤残赔偿金257856元，精神损害抚慰金100000元。该两项于法无据，本院不予支持。6.残疾生活辅助具费2000元。杨某未能向本院提供相关票据证明有该项费用支出，诉请无事实和证据依据，本院不予支持。7.后续手术及治疗费100000元。杨某没有医疗证明或者鉴定意见等证据证明该费用确定必然发生。对于该主张，本院不予支持。如产生新的后续治疗费用，可待实际发生后，另行提起民事诉讼。另，关于上诉人杨某所提应当以聚众斗殴罪对齐宝志定罪量刑的意见。因杨某系本案被害人，根据刑事诉讼法的规定，应当在一审期间对刑事部分发表意见。如对一审刑事部分不服，应在原审宣判之后的法定抗诉期间内，向公诉机关申请进行抗诉，现刑事部分已生效，本院对杨某关于刑事部分的意见不再审查。本院认为，齐宝志持械殴打他人，致使被害人杨某轻伤，构成故意伤害罪，应予惩处。原审审判程序合法，所作判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，民事赔偿数额合理，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张若宇审判员  李占强审判员  张鹏飞二〇二〇年十一月二十四日法官助理贺佳琪书记员刘娜