广东省高州市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0981刑初348号公诉机关广东省高州市人民检察院。被告人杨某某，男，1974年11月15日出生，公民身份号码：452************118,汉族，初中文化，务工，广西壮族自治区钦州市人，住广西钦州市钦北区************。无前科。因本案于2020年4月29日被抓获，2020年4月30日被刑事拘留，2020年6月5日被逮捕。现羁押于高州市看守所。辩护人詹全，广东雄兴律师事务所律师，由高州市法律援助处指派。高州市人民检察院以高州检二部刑诉﹝2020﹞Z39号起诉书指控被告人杨某某犯非法经营罪，于2020年9月7日向本院提起公诉。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。高州市人民检察院指派检察员李剑华出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人詹全等到庭参加诉讼。现已审理终结。高州市人民检察院指控：2020年4月29日，被告人杨某某在明知他人是非法经营，没有烟草专卖品准运证的情况下，伙同“大星哥”或“大孙哥”（另案处理）利用车牌号为桂N*****黑色小型桥车运输卷烟前往广东省销售。当日16时许，被告人等驾驶桂N*****小汽车途径高州市根子镇X617路段，被在该路段踩点布控的茂名市、高州市两级烟草局及两级公安机关等相关部门组成的联合行动小组当场查获。经鉴定，杨某某所运输的卷烟价值为人民币205500元（币种，下同）。为指控上述犯罪事实，公诉机关向本院提供了物证、书证、被告人供述、鉴定意见、勘验笔录等证据。高州市人民检察院认为，被告人杨某某无视国家法律，在明知他人是非法经营的情况下，帮助他人运输卷烟，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，提请本院依法判处被告人杨某某有期徒刑一年六个月的刑罚。被告人杨某某辩解称：对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，请求法庭对其从轻处罚，判处有期徒刑七个月至八个月。辩护人辩护称：1、对公诉机关指控被告人犯非法经营罪的定性无异议；2、被告人的行为属犯罪未遂，是从犯，自愿认罪认罚，具有悔罪表现；3、是初犯、偶犯，没有从中获利，假烟尚未流入市场，没有造成严重后果。综上，请求法庭对被告人从轻处罚。经审理查明：2020年4月29日，被告人杨某某在明知他人是非法经营，没有烟草专卖品准运证的情况下，伙同“大星哥”或“大孙哥”（另案处理）利用车牌号为桂N*****黑色小型桥车运输卷烟前往广东省销售。当日16时，被告人杨某某等人驾驶桂N*****黑色小型桥车途径高州市根子镇X617路段，被在该路段踩点布控的茂名市、高州市两级烟草局及两级公安机关等相关部门组成的联合行动小组当场查获，扣押了被告人杨某某的芙蓉王、玉溪（软）等五个品牌卷烟1100条，车牌号为桂N*****黑色小型桥车1辆、黑色对讲机1台。经鉴定，杨某某所运输的卷烟价值为205500元。上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据证实：一、物证、书证1.立案决定书、抓获、破案经过：证实2020年4月29日，茂名市、高州市两级烟草局及两级公安机关等相关部门组成的联合行动小组在高州市根子镇X617路段将被告人杨某某抓获归案，高州市公安局于2020年4月30日对本案进行立案侦查。2.公安云搜索查询人员电子档案：证实被告人杨某某生于1974年11月15日，公民身份号码：452********1152118，符合一般犯罪主体构成要件。3.高州市烟草专卖局关于4月29日无证运输烟草专卖情况汇报：证实茂名市、高州市两级烟草局及两级公安机关等相关部门组成的联合行动小组于2020年4月29日至4月30日进行布控，抓获违法人员的经过及现场查获的走私卷烟情况。4.高州市烟草专卖局的案件移送函、随函附案件材料及移送财物清单、委托书：证实高州市烟草专卖局将本案的涉案卷烟、车辆移交给高州市经济犯罪侦查大队，经侦大队委托高州市烟草专卖局暂行保管。5.全国机动车/驾驶人信息资源库：证实车牌号为桂N*****的机动车所有人为严倩娜。6.嫌疑人违法犯罪记录查询登记表：证实被告人杨某某无犯罪前科。二、被告人供述和辩解被告人杨某某的供述和辩解：我驾驶猎豹CS10黑色小型轿车（车牌：桂N*****）行驶至高州根子镇X617路段被查获。该车有成品香烟，车上后座已全部拆除用来装香烟，但不知有何品牌及数量。我不是司机，我在副驾驶座上，沿路也没有开过该车，司机是一个叫“大星哥”或“大孙哥”的人，但不知道其真实身份和联系电话。我不清楚车上的成品香烟在哪里装车。我在我家乡小董镇一个烧烤摊上车。29日凌晨3时左右，“大星哥”在烧烤摊食宵夜，他开车来说准备运车烟去广东，但没说具体地点，问我是否有兴趣做副手，报酬是一趟600元。后来我们走到高州根子下高速，不久被查获了。车上有台对讲机，可能是在前头带路的车呼叫，我们车如何行驶都由对讲机指挥，最后叫我们在高州根子下高速。路上呼叫应答都是“大星哥”操作。我不清楚共有几辆车运输香烟，我只知道我们这辆车，也不知道谁是这批货的老板，也不清楚“大星哥”是不是老板。我之前没有押运过香烟，这是第一次，还没有拿到报酬就被截获了。我不清楚本次烟草等联合部门共查获了多少辆车或多少成品香烟。我们运输该批香烟是没有准运证，也不清楚这些成品香烟的来源，也不清楚上述车辆的情况。我听对讲机说车牌是真的，叫我们不要开太快。三、鉴定意见国宏评估字[2020]第（001）号《价格评估结论书》：经鉴定，联合执法组查扣车牌号为桂N*****黑色小型轿车上的涉案卷烟价格为20.55万元。四、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录1.检查、勘验笔录：证实联合执法组于2020年4月29日16时45分在高州市根子镇X617路段查获车牌号为桂N*****黑色小型轿车一辆，现场查获涉嫌非法装载卷烟：利群（新版）600条、芙蓉王（硬）300条、利群（软长嘴）50条、玉溪（软）100条、双喜（硬精品好日子）50条，共计5个品牌1100条。2.指认照片：证实被告人杨某某指认查获的卷烟、车辆。公诉机关提交的上述证据，内容客观真实，证据来源合法，与本案有关联性，能相互印证经审理查明的事实，可以作为认定事实的依据，本院予以确认。本院认为，被告人杨某某无视国家法律，在明知他人非法经营烟草的情况下，未经许可帮助他人运输卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应予以刑罚。公诉机关指控被告人杨某某的犯罪事实属实，罪名成立，本院予以认定。在共同犯罪中，被告人杨某某负责运输涉案卷烟，起辅助作用，是从犯。对于从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人杨某某到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关建议判处被告人杨某某有期徒刑一年六个月的意见，量刑适当，本院予以采纳。被告人杨某某请求判处有期徒刑七个月至八个月，理由不成立，本院不予采纳。被告人违法所得的一切财物，应予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。故此，对扣押的卷烟1100条，车牌号为桂N*****黑色小型桥车1辆、黑色对讲机1台，均予以没收。综上所述，根据被告人杨某某的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条、第四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人杨某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2020年4月29日起至2021年10月28日止；所判罚金限于本判决生效后第二日起十日内向本院缴纳。）二、对查扣的卷烟1100条，予以没收、销毁。（上述物品由扣押机关执行。）三、对查扣的车牌号为桂N*****黑色小型桥车1辆、黑色对讲机1台，予以没收，上缴国库。（上述物品由扣押机关执行。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  张裕胜人民陪审员  吕桂豪人民陪审员  李电姬二〇二〇年十一月三十日书 记 员  林山青李观令附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。