辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终5359号上诉人（原审被告）:沈阳腾越建筑工程有限公司。住所地：沈阳市于洪区。法定代表人：李秋成，该公司总经理。委托诉讼代理人：李冬梅，女，1973年12月28日出生，汉族，该公司员工，住辽宁省阜新市细河区。被上诉人（原审原告）：董军，男，1966年8月8日出生，汉族，住吉林省榆树市。委托诉讼代理人：李立新，辽宁宝铎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳碧腾源建筑工程有限公司。住所地：沈阳市于洪区。法定代表人：薛晓红，该公司总经理。委托诉讼代理人：李冬梅，女，1973年12月28日出生，汉族，该公司员工，住辽宁省阜新市细河区。被上诉人（原审被告）：沈阳市碧桂园房地产开发有限公司。住所地：沈阳市沈北新区。法定代表人：周成斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨雨，女，1991年9月8日出生，汉族，该公司员工，住辽宁省瓦房店市。上诉人沈阳腾越建筑工程有限公司因与被上诉人董军、沈阳碧腾源建筑工程有限公司、沈阳市碧桂园房地产开发有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省沈阳市沈北新区人民法院（2019）辽0113民初6448号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳腾越建筑工程有限公司上诉请求：1.请求依法撤销一审判决，发回重审或驳回被上诉人全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：1、原审判决无事实与法律依据，被上诉人与我公司无合同关系，涉案工程劳务部分是我公司直接发包给海阳市聚创建筑劳务分包有限公司，被上诉人隶属上述劳务公司，我公司未为被上诉人垫付医疗费用，被上诉人无权向我公司主张权利。2、被上诉人董军并不是被塔吊撞倒摔伤，而是休息时自行受伤的。3、护理费、误工费、伙食补助费、营养费等相关费用的计算标准有异议。碧桂园房地产辩称，同意一审判决。董军辩称，同意一审判决。在一审当中包括上诉人以及另外碧腾源建筑、碧桂园房地产的两方当事人都一致承认了当时工程已经分包给了案外人陈志平。属于违法分包，因此才判定了上诉人承担了用工的实体责任。董军向一审法院提出诉讼请求：１．赔偿医疗费1784.80元、护理费5328.00元、误工费11780.00元、住院伙食补助费3200.00元、营养费3000.00元、复印费75.00元、交通费1466.00元、残疾赔偿金74684.00元、精神损害抚慰金5000.00元、鉴定费1000.00元，合计107317.00元２．案件受理费由碧腾源建筑工程有限公司、碧桂园房地产、沈阳腾越建筑工程有限公司承担。事实和理由：2019年2月13日董军受雇于沈阳碧腾源建筑工程有限公司从事建筑工作。2019年6月3日董军被建筑工地塔吊撞倒摔伤。沈阳碧腾源建筑工程有限公司原法定代表人陈志平垫付了部分医疗费，董军自行支付医疗费1784.80元。一审法院认定事实：2018年2月8日沈阳碧桂园房地产开发有限公司将碧桂园太阳城建设项目发包给沈阳腾越建筑工程有限公司，案外人陈志平代理沈阳腾越建筑工程有限公司签订合同。沈阳腾越建筑工程有限公司又将工程施工发包给案外人陈志平，此时案外人陈志平为沈阳碧腾源建筑工程有限公司法定代表人，本案事故发生后沈阳碧腾源建筑工程有限公司法定代表人变更为薛晓红。2019年6月3日董军在碧桂园太阳城建筑工地工作时被塔吊撞倒摔伤。董军自行支付医疗费1784.80元。双方当事人争议事实：董军损失合理数额。1.护理费：董军提交住院病案，证明董军住院32天，其中一级护理5天、二级护理27天，按居民服务业标准每天144.50元计算护理费。碧腾源建筑工程有限公司、碧桂园房地产、沈阳腾越建筑工程有限公司均表示对护理费的事实不清楚。一审法院认证，董军提交的证据具有证明效力，能够证明待证事实，可以认定董军护理费损失为5328.00元。2.误工费：董军提交诊断书两份、董军银行卡交易明细五张，证明董军受伤误工62天，按每天190.00元计算误工费。沈阳腾越建筑工程有限公司、碧桂园房地产、碧腾源建筑工程有限公司质证均认为与其无关。一审法院认证，董军住院32天，医嘱体息30天，董军误工期限为62天，董军提交的银行卡交易明细记载自2018年7月起董军工资均由案外人肇阔发放，但碧腾源建筑工程有限公司、碧桂园房地产、沈阳腾越建筑工程有限公司均否认其与肇阔的关系。根据董军提交的银行卡交易明细记载内容计算董军四个日平均工资为195.00元，董军要求按日工资190.00元计算符合法律规定，董军误工费损失为11780.00元。3.住院伙食补助费：董军住院32天，按每日100.00元计算住院伙食补助费为3200.00元。4.营养费：董军提交的住院病案记载禁食水3天、流食半流食29天，按每日100.00元计算营养费。碧腾源建筑工程有限公司、碧桂园房地产、沈阳腾越建筑工程有限公司质证均认为与其无关。一审法院认证，董军住院病案中记载禁食水3天不应计算营养费损失，流食、关流食29天可按每日100.00元计算营养费为2900.00元。5.复印费、交通费：董军提交复印费票据7张、交通费票据20张，证明董军治疗、复查过程中产生交通费1466.00元、复印费75.00元，其中沈阳与抚顺之间的车票是董军索要证据产生的费用，出租车票据是董军住院期间向工地索要工资的费用。沈阳碧桂园房地产开发有限公司质证认为，2019年8月5日后发生的票据均与本案无关，对证据的真实性无异议。沈阳碧腾源建筑工程有限公司质证认为，济南至沈阳的票据与本案无关，案外人宋桂英的票据与本案无关。沈阳腾越建筑工程有限公司质证认为，对真实性无异议，与其无关。一审法院认证，董军提交的复印费票据与本案无关联性，不能单独作为证据使用。董军提交的交通费票据中索要工资、索取证据所产生的交通费非本案侵权诉讼中产生的必要费用，不能证明待证事实，根据一审法院确定的两次鉴定期限及董军提交的3张沈阳至济南往返火车票时间吻合，能够证明董军因本案司法鉴定产生交通费412.50元6.残疾赔偿金、鉴定费用、精神损害抚慰金：董军提交司法鉴定书一份、鉴定票据一份、居住证明一份、房屋租赁合同一份、私有房屋所有权证一份及房屋所有权人赵洪明身份证复印件一份，证明董军伤残等级为10级，董军支付鉴定费1000.00元，董军应按城镇户口计算残疾赔偿金，精神损害抚慰金为5000.00元。沈阳碧腾源建筑工程有限公司质证认为，居住证明只能证明开工资使用，对房产证、房屋租赁协议真实性有异议，对其他证据无异议。沈阳碧桂园房地产开发有限公司质证认为，对鉴定意见书无异议，其他证据的真实性有异议。沈阳腾越建筑工程有限公司质证认为，对鉴定意见书真实性无异议，但我公司未参加司法鉴定过程，所以对鉴定意见内容有异议。董军为农村户口应按农村居民标准计算残疾赔偿金。一审法院认证，社区、街道办事处对居民居住情况有管理职责，其所出具的证明属职权范围内证明，董军提交的居住证明具有证明效力，该证明中虽记载证明用途为开工资使用，但证明中事实部分同样对本案具有证明效力。结合董军提交的其他证据，能够证明董军在城镇连续居住一年以上，且收入来源于城镇，残疾赔偿金应按城镇标准计算。沈阳腾越建筑工程有限公司是在本案第一次庭审后追加的被告，故其无法参加司法鉴定过程，该公司虽对鉴定内容提出异议，但未提交证据证实鉴定意见具备最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定（2002）版第27条规定的情形，具鉴定意见书具有证明效力，能够证明董军主张的待证事实。董军残疾赔偿金为74684.00元、鉴定费1000.00元。董军因本案事故己造成严重精神损害，故董军主张精神损害抚慰金损失5000.00元符合法律规定。董军损失合理数额为医疗费1784.80元、护理费5328.00元、误工费11780.00元、住院伙食补助费3200.00元、营养费2900.00元、交通费412.50元、残疾赔偿金74684.00元、精神损害抚慰金5000.00元、鉴定费1000.00元，合计106089.00元。一审法院认为，沈阳碧桂园房地产开发有限公司将碧桂园太阳城工程发包给具备建筑资的沈阳腾越建筑工程有限公司施工并无不当，沈阳腾越建筑工程有限公司施工过程中人员伤亡应由沈阳腾越建筑工程有限公司承担责任，董军要求沈阳碧桂园房地产开发有限公司承担赔偿责任无法律依据，故不予支持。碧腾源建筑工程有限公司、碧桂园房地产、沈阳腾越建筑工程有限公司均承认沈阳腾越建筑工程有限公司将本案施工工程转包给案外人陈志平个人，属违法转包，应承担法律责任，且董军所做工作受益人为沈阳腾越建筑工程有限公司，故被告沈阳腾越建筑工程有限公司应对董军的损害后果承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，判决如下：一、沈阳腾越建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿董军各项损失106089.00元；二、驳回董军其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费250.00元（董军已全部预交），由沈阳腾越建筑工程有限公司承担。二审中，上诉人提供一份腾越建筑公司和聚创建筑公司《工程劳务分包合同》复印件一份，证明董军是聚创建筑公司指定来现场的工人。被上诉人董军质证：首先这个工程劳务分包合同没提供原件，对真实性有异议，该份协议并没有履行时期和签订日期，也没有案涉工程的具体的条款，也无董军的名字，因此对该证据的合法性、关联性不予认可。被上诉人碧桂园房地产：我司不清楚，与我司无关。被上诉人没有提交新的证据。本院对一审法院审理查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人主张的其不应承担赔偿责任的问题。雇员在工作中遭受人身损害的，由雇主承担人身损害赔偿责任。本案中，被上诉人董军在上诉人所承包工程的工地工作，工作成果的受益人为上诉人，应当认定上诉人为董军的雇主。上诉人提供的其与聚创建筑公司《工程劳务分包合同》不足以证明董军是聚创公司的雇工。因此，一审法院认定上诉人为本案的赔偿主体并无不当。故，上诉人的该项主张本院不予支持。关于上诉人主张的被上诉人董军并不是被塔吊撞倒摔伤，而是休息时自行受伤的。当事人对于自己的主张应当提供证据予以证明，否则应承当不利的后果。董军提供的证据可以证明其是在工作期间受伤，上诉人未提供任何证据证明其主张。故，对于上诉人的该项主张本院不予支持。关于上诉人主张的护理费、误工费、伙食补助费、营养费等相关费用的计算标准有异议的问题。一审法院结合案件事实以及相关证据认定各项赔偿标准符合法律规定，上诉人也未提供其认为计算标准有误的证据。故，对于上诉人的该项主张本院不予支持。综上所述，上诉人沈阳腾越建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人沈阳腾越建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈兴田审判员  刘小丹审判员  任 江二〇二〇年十一月三十日法官助理韩雪书记员李冰焰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。