天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终4653号上诉人（原审原告）：天津悦磊劳务服务有限公司，住所地天津市北辰区大张庄镇张辛公路**。法定代表人：岳文玲，经理。委托诉讼代理人：李文刚，天津知方律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：顾宝福，男，1959年2月8日出生，汉族，住天津市北辰区。委托诉讼代理人：顾莎莎（顾宝福之女），住天津市北辰区。委托诉讼代理人：颜平，天津腾安律师事务所律师。上诉人天津悦磊劳务服务有限公司因与被上诉人顾宝福劳动争议一案，不服天津市北辰区人民法院（2020）津0113民初3001号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。天津悦磊劳务服务有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法发回重审或是改判上诉人不承担任何赔偿责任；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:被上诉人所受事故伤害并非发生在其上班途中，不属于认定工伤的范围，依法不应认定为工伤。上诉人不应承担任何赔偿责任。顾宝福辩称，同意一审判决，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。天津悦磊劳务服务有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令原、被告之间的劳动关系存续期间为2014年6月至2019年11月27日；2.依法判令原告不向被告支付2013年10月10日至2019年11月27日解除劳动关系的经济补偿金13325元；3.依法判令原告不向被告支付一次性伤残补助金26650元；4.依法判令原告不向被告支付一次性工伤医疗补助金46968元，5.依法判令原告不向被告支付一次性伤残就业补助金70452元；6.依法判令原告不向被告支付住院伙食补助费960元；7.依法判令原告不向被告支付停工留薪期工资34850元；8.依法判令原告不向被告支付2019年9月27日至2019年11月8日的工资3075元；9.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告天津悦磊劳务服务有限公司具有企业法人资格，被告为原告员工，原告未为被告缴纳社会保险。2018年4月27日，被告发生交通事故。2018年12月24日，该事故伤害经天津市北辰区人力资源和社会保障局以S11201132081037号工伤认定决定书认定为工伤，该认定工伤决定书现已生效。2018年12月24日，经天津市北辰区劳动能力鉴定委员会确认，被告停工留薪期为2018年4月27日至2019年4月26日。2019年8月23日，天津市北辰区劳动能力鉴定委员会延长停工留薪期两个月为2019年7月27日至2019年9月26日。2019年11月8日，天津市北辰区劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为被告构成七级伤残。2019年12月11日，顾宝福作为申请人，以天津悦磊劳务服务有限公司为被申请人向天津市北辰区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请：一、请求确认申请人与被申请人自2013年10月10日至2019年11月27日期间存在劳动关系；二、请求被申请人给付2013年10月10日至2019年11月27日期间解除劳动关系经济补偿6.5个月*2050元/月=13325元；三、请求被申请人给付申请人2018年11月15日至2019年3月15日、2019年11月15日至2019年11月27日期间冬季取暖补贴335元；四、请求被申请人给付申请人一次性伤残补助金5871元*60%*13个月=45793.8元；五、请求被申请人给付申请人一次性工伤医疗补助金5871元*8个月=46968元；六、请求被申请人给付申请人一次性工伤就业补助金5871元*12个月=70452元；七、请求被申请人给付申请人工伤住院伙食补助32天*30元=960元；八、请求被申请人给付申请人2018年4月27日至2019年9月26日期间停工留薪期工资34850元；九、请求被申请人给付申请人2019年9月27日至2019年11月8日鉴定期间工资3075元。2020年5月6日，天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会作出津北劳人仲裁字（2020）第58号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人与被申请人自2013年10月10日至2019年11月27日期间存在劳动关系；二、裁决被申请人自本裁决生效之日起，立即支付申请人2013年10月10日至2019年11月27日期间解除劳动关系经济补偿13325元；三、裁决被申请人自本裁决生效之日起，立即支付申请人2018年至2019年度冬季取暖补贴335元；四、裁决被申请人自本裁决生效之日起，立即支付申请人一次性伤残补助金266520元；五、裁决被申请人自本裁决生效之日起，立即支付申请人一次性工伤医疗补助金46968元；六、裁决被申请人自本裁决生效之日起，立即支付申请人一次性工伤就业补助金70452元；七、裁决被申请人自本裁决生效之日起，立即支付申请人住院伙食补助费960元；八、裁决被申请人自本裁决生效之日起，立即支付申请人停工留薪期的工资34850元；九、裁决被申请人自本裁决生效之日起，立即支付申请人2019年9月27日至2019年11月8日工资3075元。天津悦磊劳务服务有限公司对上述裁决书不服，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，本案的争议焦点为：1.双方劳动关系存续期间；2.原告是否应支付被告解除劳动关系的经济补偿金；3.原告是否应支付被告一次性伤残补助金26650元；4.原告是否应支付被告一次性工伤医疗补助金46968元，5.原告是否应支付被告一次性伤残就业补助金70452元；6.原告是否应支付被告住院伙食补助费960元；7.原告是否应支付被告停工留薪期工资34850元；8.原告是否应支付被告2019年9月27日至2019年11月8日的工资3075元。关于争议焦点1，原告作为用人单位主张与被告建立劳动关系时间为2014年6月，但其无法提交被告入职时间的相关凭证，应承担举证不能的责任。故一审法院认定原被告建立劳动关系时间为2013年10月10日。双方认可被告于2019年11月27日与原告解除劳动关系。故一审法院确认双方劳动关系存续期间为2013年10月10日至2019年11月27日。关于争议焦点2，经济补偿金部分，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项规定，劳动者以用人单位未依法缴纳社会保险解除劳动关系，用人单位应支付经济补偿金。本案中原告认可未为原告缴纳社会保险的事实，2019年11月27日被告以原告未缴纳社会保险为由解除劳动关系，原告应支付经济补偿金。关于经济补偿金数额，双方劳动关系存续期间为2013年10月10日至2019年11月27日，按天津市最低工资2050元/月计算6.5个月，经济补偿金为13325元。故原告应支付被告解除劳动关系的经济补偿金13325元。关于争议焦点3，一次性伤残补助金部分，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第一规定，职工七级伤残享受13个月本人工资的一次性伤残补助金。被告经天津市北辰区劳动能力鉴定委员会认定为伤残七级。被告工资按天津市最低工资2050元/月计算，被告一次性伤残补助金为26650元。因原告未为被告缴纳工伤保险，应支付被告相关工伤保险待遇，故对原告该项主张不予支持，确认原告支付被告一次性伤残补助金26650元。关于争议焦点4、5，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金部分，根据《天津市工伤保险若干规定》第二十三条规定，被告构成七级伤残，享受8个月工资的一次性工伤医疗补助金、12个月工资的一次性伤残就业补助金，工资标准按天津市上年度职工月平均工资5871元计算。原告应支付被告一次性工伤医疗补助金46968元、一次性伤残就业补助金70452元，一审法院对原告主张不予支持。关于争议焦点6，住院伙食补助费部分，被告提供的住院病案显示住院期间为2018年4月27日至2018年5月29日，按每人每天30元计算，被告住院伙食补助费为960元。被告主张于法无据，一审法院不予支持。关于争议焦点7，停工留薪期工资部分，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。被告停工留薪期为17个月，故原告应支付被告停工留薪期工资34850元。一审法院对原告主张不予支持。关于争议焦点8，根据《天津市工资支付规定》第二十四条规定，劳动者因工负伤，在做出伤残鉴定前，按月发给本人因工负伤前12个月平均实得工资；劳动者工作不满12个月的，按实际工作月平均实得工资计算。被告停工留薪期至2019年9月27日，劳动能力鉴定结论书出具时间2019年11月8日，故原告应按2050元/月的标准支付被告2019年9月27日至2019年11月8日期间工资3075元。一审法院对原告主张不予支持。原告天津悦磊劳务服务有限公司未对仲裁裁决第三项提起诉讼，庭审中亦确认未支付过被告2018年至2019年度冬季取暖补贴，故原告应支付被告2018年至2019年度冬季取暖补贴335元，一审法院予以确认。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决：“一、原告天津悦磊劳务服务有限公司与被告顾宝福的劳动关系存续期间为2013年10月10日至2019年11月27日；二、原告天津悦磊劳务服务有限公司支付被告顾宝福2013年10月10日至2019年11月27日解除劳动关系的经济补偿金13325元；三、原告天津悦磊劳务服务有限公司支付被告顾宝福一次性伤残补助金26650元；四、原告天津悦磊劳务服务有限公司支付被告顾宝福一次性工伤医疗补助金46968元；五、原告天津悦磊劳务服务有限公司支付被告顾宝福一次性伤残就业补助金70452元；六、原告天津悦磊劳务服务有限公司支付被告顾宝福住院伙食补助费960元；七、原告天津悦磊劳务服务有限公司支付被告顾宝福停工留薪期工资34850元；八、原告天津悦磊劳务服务有限公司支付被告顾宝福2019年9月27日至2019年11月8日的工资3075元；九、原告天津悦磊劳务服务有限公司支付被告顾宝福2018年至2019年度冬季取暖补贴335元；十、驳回原告天津悦磊劳务服务有限公司的诉讼请求。上述给付项于本判决生效后十五日内给付，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告天津悦磊劳务服务有限公司负担。”二审中，当事人没有提交新证据。另查明，被上诉人在二审期间要求上诉人支付2019年9月27日至2019年11月8日的工资金额变更为2870元。本院查明的其他案件事实与一审法院查明的案件事实一致，本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点：一、双方劳动关系的存续时间；二、上诉人是否应支付被上诉人一次性伤残补助金26650元、一次性工伤医疗补助金46968元、一次性伤残就业补助金70452元、住院伙食补助费960元、停工留薪期工资34850元；三、上诉人是否应支付被上诉人2019年9月27日至2019年11月8日的工资2870元；四、上诉人是否应支付被上诉人2018年至2019年度冬季取暖补贴335元。关于第一个争议焦点，上诉人主张被上诉人的入职时间为2014年，但上诉人作为用人单位，对其主张并未提供证据予以证明。一审法院根据本案证据情况，认定被上诉人的入职时间为2013年10月10日，并无不当。因双方对解除劳动关系的时间并无异议，故双方劳动关系的存续时间为2013年10月10日至2019年11月27日。关于第二个争议焦点，天津市北辰区人力资源和社会保障局出具的认定工伤决定书、天津市北辰区人民政府行政复议决定书以及生效的行政判决书认定被上诉人受伤为工伤，因上诉人并未为被上诉人缴纳社会保险，故上诉人应支付被上诉人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、停工留薪期工资。上诉人对于一审法院确定的上述费用金额并无异议，只是以被上诉人受伤并非工伤为由主张不予支付上述费用，依据不足，本院不予支持。关于第三个争议焦点，被上诉人停工留薪期至2019年9月27日，劳动能力鉴定结论书出具时间2019年11月8日，故上诉人应支付上述期间工资。鉴于被上诉人在二审期间主张上述期间工资金额变更为2870元，属于当事人对自己权利的处分，而且并未超过上诉人应支付工资金额，本院予以照准，本院对一审该项金额予以调整。关于第四个争议焦点，上诉人主张虽已经支付被上诉人2018年至2019年度冬季取暖补贴335元，但并未提供证据予以证明，一审判决上诉人支付被上诉人2018年至2019年度冬季取暖补贴335元，并无不当，本院予以维持。关于一审判决上诉人支付被上诉人解除劳动关系经济补偿金133265元，上诉人并未提出异议，本院予以维持。综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项，判决如下：一、维持天津市北辰区人民法院（2020）津0113民初3001号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第七项、第九项；二、撤销天津市北辰区人民法院（2020）津0113民初3001号民事判决第十项；三、变更天津市北辰区人民法院（2020）津0113民初3001号民事判决第八项为上诉人天津悦磊劳务服务有限公司支付被上诉人顾宝福2019年9月27日至2019年11月8日的工资2870元；四、驳回上诉人天津悦磊劳务服务有限公司的其他上诉请求；五、驳回上诉人天津悦磊劳务服务有限公司的原审其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由上诉人天津悦磊劳务服务有限公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人天津悦磊劳务服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  翟均勇审判员  刘建奇审判员  张 月二〇二〇年十一月十七日书记员  辛 璐