安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终8367号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司，住所地安庆市菱湖南路**，统一社会信用代码9134080085133974XJ。 负责人:孙涛,该公司总经理。 委托诉讼代理人：孔维泽，安徽中天人律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:吴得义,男,1964年7月3日出生,汉族,住安徽省庐江县。 委托诉讼代理人：章彩霞，庐江县庐城镇法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：王宏，庐江县庐城镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）:李家祥,男,1973年11月12日出生,汉族,住安徽省庐江县。 被上诉人（原审被告）:李家能,男,1975年7月14日出生,汉族,住安徽省安庆市大观区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司（以下简称人保财险安庆分公司）因与被上诉人吴得义、李家祥、李家能机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省庐江县人民法院（2020）皖0124民初1532号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 人保财险安庆分公司上诉请求：1.依法改判人保财险安庆分公司在原审判决数额的基础上扣减误工费22148.49元、非医保用药1658.13元、鉴定费2700元（不服金额26506.62元）；2.二审诉讼费由吴得义、李家祥、李家能承担。事实和理由：吴得义在一审中诉称其在庐江景观房地产开发有限公司工作，但其并未提供劳动合同、工资银行流水明细及完税证明等证据，现有证据不能证明其工作及收入情况，故误工费不应支持。若吴**义确实在该单位工作，应属于有固定收入人员，其未能提供事故发生后的工资表，不能证明误工费减少情况，故误工费仍不应得到支持。且一审也未采纳吴**义提供的证据，但又按照建筑行业平均工资标准计算误工费，存在逻辑错误。另根据保险合同的约定，非医保用药及鉴定费不属于赔偿项目，人保财险安庆分公司对此不应赔偿。 吴得义二审辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。 李家祥、李家能二审均未发表答辩意见。 吴得义向一审法院起诉请求：1.依法判令李家祥、李家能赔偿吴得义因交通事故造成的各项损失合计157670.11元;2.依法判令人民保险安庆分公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任保险（以下简称商业三者险）范围内承担赔偿责任；3.吴得义不承担本案诉讼费。 一审法院经审理查明：2019年10月31日18时30分,李家祥驾驶皖Ｈ×××××号轻型普通货车,沿庐（江）枞（阳）公路由南往北方向行驶,行驶至米时,在道路左侧与吴得义驾驶的三轮电动车发生碰撞,造成吴得义受伤、车辆损坏的道路交通事故。安徽省庐江县公安局交通管理大队认定李家祥负本起事故的全部责任，吴得义无责任。吴得义受伤后被送往庐江县中医院进行抢救治疗,伤情经该院诊断为:1、左桡骨骨折;2、头部损伤;3、右下肢血肿;4、全身多处肌肉损伤等伤情。2019年11月19日出院，共住院19天,用去医药费16324.31元。2019年12月12日，吴得义在庐江县中医院门诊治疗，支付门诊治疗费133元。吴得义于2019年11月16日在安徽国胜大药房连锁有限公司购买卵磷脂络合碘片，支付124元。吴得义伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗费经安徽正邦司法鉴定所鉴定为：（一）吴得义因道路交通事故致左肘关节骨折，遗留左肘关节功能障碍，构成十级伤残；（二）建议给予吴得义伤后误工期至评残之日前一日，伤后护理期60日、营养期90日；（三）建议给予吴得义后续取内固定医疗费8000元。吴得义支付鉴定费2700元。人民保险安庆分公司于2020年4月26日向该院提出重新鉴定申请，经该院委托，安徽中衡司法鉴定中心对吴得义伤残等级进行重新鉴定，鉴定意见：吴得义因交通事故致左桡骨小头骨折，临床进行手术治疗现遗留左肘关节功能丧失25%以上的后遗症，评定为十级伤残。人民保险安庆分公司支付鉴定费1200元。吴得义自2018年1月在开始在庐江景观房地产开发有限公司上班，从事木工工作，自2019年10月31日发生交通事故后即未到该公司上班，公司停发其工资及其他福利待遇。皖Ｈ×××××号轻型普通货车驾驶人系李家祥，实际所有人系李家能。该车在人民保险安庆分公司投保了交强险及商业三者险50万元并投保不计免赔，事故发生在保险期限内。事故发生后，人民保险安庆分公司为吴得义垫付10000元。 一审法院认为，公民的合法权益受法律保护。机动车发生交通事故造成损害的，相关责任人依法应当承担赔偿责任。本起事故经庐江县公安局交通管理大队认定，李家祥负本起事故的全部责任，吴得义无责任。各方当事人均无异议，该院予以确认。吴得义的医疗费经该院核实为16581.31元。吴得义的后续治疗费经鉴定为8000元，有鉴定意见书佐证，该院予以确认。根据吴得义的伤情及鉴定机构的鉴定意见，吴得义的住院伙食补助费可确定为950元（50元／天×19天），营养费可确定为4500元（50元／天×90天）、护理费可确定为7408.8元（45070元／年÷365天×60天）。吴得义从事木工工作，其提交的证据不足以证明其事故发生前三年平均工资情况，该院参照安徽省2018年城镇非私营单位建筑业就业人员年平均工资计算其误工费为22148.49元（60785元／年÷365天×133天）。吴得义的伤情构成十级伤残，其主张残疾赔偿金75080元（37540元／年×20年×10%），符合法律规定，该院予以支持。吴得义主张精神损害抚慰金8000元，显属过高，人民保险安庆分公司认可精神损害抚慰金6000元，符合法律规定，该院予以确认。吴得义因治疗所需的交通费，该院酌情确定为380元。鉴定费2700元，有鉴定机构出具的票据佐证，该院予以支持。综上，吴得义的各项经济损失合计为143748.6元。皖Ｈ×××××号轻型普通货车驾驶人系李家祥，实际所有人系李家能。该车在人民保险安庆分公司投保了交强险及商业三者险50万元并投保不计免赔，事故发生在保险期限内。李家祥在本起事故中负全部责任，吴得义无责任。故吴得义的各项损失应先由人民保险安庆分公司在交强险限额内赔付120000元，扣除人民保险安庆分公司垫付款10000元，实际由人民保险安庆分公司在交强险限额内赔付110000元，不足部分由人民保险安庆分公司商业三者险限额内按责赔付23748.6元［（143748.6元-120000元）×100%］。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一款、第十六条第一款第（一）、（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于判决生效之日起十日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿吴得义各项经济损失110000元；二、中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于判决生效之日起十日内在其承保的第三者责任保险限额内赔偿吴得义各项经济损失23748.6元；三、驳回吴得义的其他诉讼请求。案件受理费1088元，减半收取544元，由李家祥、李家能共同负担。 本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。对一审判决所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，根据当事人的上诉及答辩意见，本案双方当事人二审争议焦点主要为：吴得义的误工费、非医保用药费用的认定及鉴定费的负担。 关于误工费问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，吴得义在事故发生时年满55周岁，具备劳动能力，其在一审中提供了庐江景观房地产开发有限公司出具的误工证明、营业执照及工资表，人民保险安庆分公司对此虽提出异议，但并未提供任何反驳证据，其应承担举证不能的不利后果，原审法院按照安徽省2018年度建筑行业就业平均工资计算吴得义的误工费并无不当，吴得义对此亦未提出异议，故人民保险安庆分公司此项上诉主张不能成立，不远不予支持。 关于非医保用药问题，因人民保险安庆分公司未提供证据证明吴得义的医药费中是否包含非医保用药及非医保用药的具体数额，亦未提供证据证明非医保用药费用属于商业保险合同中约定的免赔事项并已就该免赔事项向投保人履行了提示说明义务，故其应承担举证不能的不利后果，人民保险安庆分公司此项上诉主张不能成立，本院不予支持。 关于鉴定费问题，吴得义为确定其因案涉交通事故造成的具体损失数额进行相关司法鉴定并支付鉴定费用2700元，该费用确属必要且合理。原审法院根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，判令由人民保险安庆分公司承担并无不当，本院亦予以确定。 综上，上诉人人民保险安庆分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  王军 二〇二〇年十一月二十七日 法官助理梁新鹏 书记员刁春晖 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。