湖南省醴陵市人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0281刑初412号公诉机关醴陵市人民检察院。被告人汤红玉，女性，1973年3月1日出生，汉族，初中文化，群众，无业，户籍所在地湖南省醴陵市，住醴陵市。因涉嫌犯赌博罪，2020年9月12日被醴陵市公安局刑事拘留；2020年9月24日被醴陵市公安局决定取保候审;2020年10月26日经本院决定对其取保候审。被告人刘铁江，男性，1976年5月26日出生，汉族，小学文化，务农，群众，户籍所在地湖南省醴陵市，住醴陵市。因涉嫌犯赌博罪，2020年9月24日被醴陵市公安局决定取保候审;2020年10月26日经本院决定对其取保候审。醴陵市人民检察院以醴检一部刑诉〔2020〕325号起诉书指控被告人汤红玉、刘铁江犯赌博罪，于2020年10月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序,组成合议庭，公开开庭进行了审理。醴陵市人民检察院指派检察员陈伟民出庭支持公诉，被告人汤红玉、刘铁江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。醴陵市人民检察院指控，2020年4月至2020年9月12日期间，被告人汤红玉为牟取非法利益，以微信接单方式参与“地下六合彩”赌博，接受下线被告人刘铁江及码民汤金武、文万象、李敢等码单共计140余期，接单总金额共计92万余元，被告人汤红玉非法获利7万余元。2019年2月至2020年9月10日期间，被告人刘铁江为牟取非法利益，以微信接单的方式参与“地下六合彩”赌博，接受刘某、殷某、丁玉春、汤银华等码民的码单共计200余期，接单总金额共计70万余元，被告人刘铁江非法获利53000余元。具体犯罪事实如下：1、2020年4月至2020年9月12日期间，被告人汤红玉为牟取非法利益，在醴陵市自己家中以微信接单方式参与地下六合彩赌博，接受被告人刘铁江及码民汤金武、文万象、李敢等码单共计140余期，接单后被告人汤红玉将接到的码单以微信发给其上线汤炎（在逃）处，最后双方不定期的以微信、支付宝转账方式进行赌资结算，赌资总金额共计92万余元。按双方约定，被告人汤红玉从其上线汤炎处上报“特码”金额10%、“特肖”金额3%和“平码”金额2%的比例获得报酬。至案发，被告人汤红玉非法获利7万余元。2、2019年2月至2020年5月中旬，被告人刘铁江在醴陵市其住宅内以微信接单方式参与“地下六合彩”赌博，接受下线码民的码单共计160余期，接单后被告人刘铁江将接到的码单以发微信的方式报至其上线“汤炎”（在逃）处，最后双方不定期的以微信、支付宝转账方式进行赌资结算，涉案总金额共计50万余元。按双方约定，被告人刘铁江从其上线汤炎处上报“特码”金额10%、“特肖”金额3%和“平码”金额2%的比例获得报酬。至案发，被告人刘铁江非法获利27000余元。3、2020年4月至2020年9月10日，被告人刘铁江在醴陵市其住宅内以微信接单方式参与“地下六合彩”赌博，接受下线码民的码单共计130余期，接单后，被告人刘铁江将接到的码单以发微信的方式报至其上线“杨洋”（在逃）处30余期；报至被告人汤红玉处100余期，最后双方不定期的以微信、支付宝转账方式进行赌资结算，涉案总金额计19万余元。按双方约定，被告人刘铁江与其上线杨洋约定按照上报“特码”金额8%、“特肖”金额5%的比例获得报酬，从杨洋处非法获利4000余元；与被告人汤红玉约定，以上报“特码”、“特肖”金额5%和“平码”金额1%的比例获取报酬（有段时间以300元一天计算工资），从被告人汤红玉处非法获利21000余元。2020年9月10日，醴陵市公安局在邦和东郡小区8栋1204室被告人刘铁江家将其抓获，当场扣押码单14张，后被告人刘铁江向公安机关退缴赃款5万元；2020年9月12日被告人汤红玉接到醴陵市公安局茶山派出所侦查员的电话后到该所接受调查，并退缴赃款6万元。被告人汤红玉、刘铁江在审查起诉阶段，认罪认罚，并在值班律师见证下自愿签署认罪认罚具结书。另查明，被告人汤红玉、刘铁江归案后，均如实供述了自己的犯罪事实。上述事实,被告人汤红玉、刘铁江在开庭审理过程中均无异议，且有经庭审举证、质证，本院予以确认的以下证据证实：1、户籍证明、到案经过、抓获经过说明书、无犯罪前科证明材料、证据保全决定书、清单、扣押文书等资料、行政处罚决定书、受案登记表、立案决定书等、微信、支付宝转账记录及截图、刘铁江的码单14张、刘铁江指认现场照片、缴款书等书证；2、证人刘某、谢某、殷某等人的证言；3、被告人汤红玉、刘铁江的供述与辩解；4、辨认笔录、提取笔录；5、同步录音录像光碟，足以认定。本院认为，被告人汤红玉、刘铁江以营利为目的，利用地下六合彩招引他人赌博，多次接受多人下注赌博，抽头渔利数额累计均已达到五千元以上，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控被告人汤红玉、刘铁江犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。本案有部分犯罪事实系共同犯罪，被告人汤红玉、刘铁江在共同犯罪中的作用相当，不宜划分主从犯。被告人汤红玉、刘铁江归案后，均能如实供述自己的犯罪事实，并认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人汤红玉、刘铁江退缴的违法所得应予以没收，上缴国库，剩余的违法所得应予以继续追缴。被告人汤红玉、刘铁江认罪态度较好，具有悔罪表现，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，结合社区矫正调查评估意见，可以对其宣告缓刑。根据被告人汤红玉、刘铁江犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人汤红玉犯赌博罪判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月，并处罚金一万元。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、被告人刘铁江犯赌博罪判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月，并处罚金一万元。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）三、对被告人汤红玉已退缴至醴陵市公安局的违法所得60000元、被告人刘铁江已退缴至醴陵市公安局的违法所得50000元依法予以没收；对被告人汤红玉剩余违法所得10000元、被告人刘铁江剩余违法所得3000元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  易 平人民陪审员  尼三玉人民陪审员  兰志红二〇二〇年十一月十六日法官助理刘力书记员肖雨附法律条文原文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。