吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉08民终1351号 上诉人（原审被告）：吉林加一健康产业股份有限公司，住所地吉林省长白县鸭绿江大街**。 法定代表人：肖英桓，董事长。 委托诉讼代理人：陈阵，吉林中证律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘东亮，吉林中证律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吉林省汇丰融资担保有限公司，，住所地长春市经济技术开发区东七路以东合肥路以南，彩虹风景东呈园第******。 法定代表人：宋宝泉，董事长。 委托诉讼代理人：张莉，女，汉族，1979年12月22日生，该单位职员，住址：长春市朝阳区。，住址：长春市朝阳区v style="LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;"> 原审被告：长春加一健康食品有限公司，，住所地长春高新区创建街** 法定代表人：王璐，董事长。 上诉人吉林加一健康产业股份有限公司(以下简称吉林加一公司)因与被上诉人吉林省汇丰融资担保有限公司（以下简称汇丰公司）、原审被告长春加一健康食品有限公司（以下简称长春加一公司）追偿权纠纷一案，不服吉林省镇赉县人民法院（2020）吉0821民初1065号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吉林加一健康产业股份有限公司的委托诉讼代理人陈阵、刘东亮，被上诉人吉林省汇丰融资担保有限公司的委托诉讼代理人张莉到庭参加诉讼。原审被告长春加一健康食品有限公司经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理此案。本案现已审理终结。 吉林加一公司上诉请求：一、请求二审法院依法对一审判决第一判项中的借款本息进行改判，改判上诉人向被上诉人偿还借款本息4,711,023.75元(扣除上诉人已支付保证金50万元）。二、本案二审上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院对于上诉人实际欠付被上诉人的借款本息金额没有扣减上诉人已经缴纳的保证金金额(50万元),扣减后上诉人实际欠款本息应为4,711,023.75元。被上诉人在给上诉人提供担保时，上诉人已按被上诉人的要求向被上诉人指定的第三方长春市优通经贸有限公司支付50万元保证金,虽然被上诉人代上诉人偿还5,211,023.75元,但应该减掉上诉人已经支付的保证金50万元。综上,请求二审法院在查清本案事实的基础上对本案予以改判。 汇丰公司辩称，一审判决认定事实清楚,适用法律正确，上诉人的上诉请求没有法律依据，依法应予驳回。1、上诉人确实向被上诉人交纳过50万元保证金,但上诉人在一审中无正当理由拒不出庭,也没有提出以保证金抵销代偿款,放弃了主张抵销的权利,应视为对被上诉人的诉讼请求全部认可。2、二审是纠错程序，一审判决认定事实和适用法律都没有错误，依法应予维持，上诉人可以在执行程序中行使抵销权，否则会浪费司法资源，不利于督促当事人及时、依法行使自己的权利。3、即使二审中可以抵销，抵销也应当从被上诉人收到上诉状之日生效。《合同法》第九十九条第二款规定:“当事人主张抵销的,应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”上诉人从来没有向被上诉人主张过抵销，所以，即使二审中可以抵销,抵销生效日期也应当是被上诉人收到上诉人的上诉状之日。 长春加一健康食品有限公司经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见，视为其放弃答辩权利。 吉林省汇丰融资担保有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告吉林加一公司偿还原告代偿垫付的借款本息5211023.75元。2、依法判令被告吉林加一公司自2020年6月15日起至清偿完毕之日止按月利率2%赔偿利息损失。3、诉讼费用（包括但不限于案件受理费、财产保全费、律师代理费等）由被告吉林加一公司承担。4、依法判令被告长春加一公司对吉林加一公司的全部债务（包括原告代偿的借款本息、利息损失、律师代理费、诉讼费用等）承担抵押担保责任，并判令原告对长春加一公司的抵押物的拍卖款项有优先受偿权。5、依法判令被告长春加一公司履行连带保证责任，对抵押物拍卖款项不足以清偿的债务（包括原告代偿的借款本息、利息损失、律师代理费、诉讼费用等）承担连带责任。事实与理由：2019年3月25日,被告吉林加一公司与吉林镇赉农村商业银行股份有限公司（以下简称镇赉农商行）签订《流动资金借款合同》，借款5000000元，用途为流动资金，借款期限自2019年3月25日至2020年3月24日。同日，原告与吉林加一公司签订了《委托担保合同》，原告与镇赉农商行签订了《吉林省农村信用社保证合同》，为被告的前述贷款提供连带责任保证。被告长春加一公司为吉林加一公司提供了反担保，并签订了《反担保保证合同》和《反担保抵押合同》。2020年6月15日，因吉林加一公司不能按期偿还贷款利息，原告代被告吉林加一公司偿还贷款本金及利息5211023.75元。根据原告与被告吉林加一公司签订的《委托担保合同》第四条约定:“担保人在按照本合同第二条第六款的约定履行了保证义务代借款人清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求借款人归还担保人垫付的全部款项、赔偿自代偿付款之日起的利息损失(按月息2%计算)、违约金、追偿所需的律师费以及担保人实现债权的全部费用等。”因反担保抵押物第一优先受偿人是镇赉农商行，我公司是第二优先受偿人，因第一优先受偿人是镇赉农商行实现债权在当地法院强制执行,我公司执行反担保抵押物与镇赉农商行借款抵押物需合并执行。因被告拒不履行合同义务，现请贵院依法判决，维护原告的合法权益。 一审法院认定事实,2019年9月2日，原告单位名称由吉林省汇丰担保有限公司变更为吉林省汇丰融资担保有限公司。2019年3月25日，被告吉林加一公司与镇赉农商行签订《流动资金借款合同》，借款5000000元，用途为流动资金，借款期限自2019年3月25日至2020年3月24日。同日，原告与吉林加一公司签订了《委托担保合同》，原告与镇赉农商行签订了《吉林省农村信用社保证合同》，为被告的前述贷款提供连带责任保证。被告长春加一公司为吉林加一公司提供了反担保，并签订了《反担保保证合同》和《反担保抵押合同》，抵押财产［1、位置：长春高新技术产业开发区创建街XXX号的房屋，面积2468.13平方米，不动产权证号：**；2、位置：长春高新技术产业开发区创建街以东、创新北路以南xxx的房屋，面积5964.94平方米，不动产权证号：0XX：**置：长春高新技术产业开发区创建街xxx号的土地，面积7125平方米，不动产权证号：0XXXX号］。2020年6月15日，因吉林加一公司不能按期偿还贷款利息，原告代被告吉林加一公司偿还贷款本金及利息5211023.75元。 一审法院认为，1、本案案由应为担保责任追偿权纠纷。所谓担保追偿权，又称代位求偿权，是指为债务人提供担保的第三人在承担了保证责任后，享有向债务人追偿的权利。而本案中，汇丰融资公司正是为借款人吉林加一公司承担了保证责任，代替偿还借款，故汇丰融资公司有权依照法律规定对吉林加一公司以及反担保人长春加一公司提起诉讼。故本案案由应为担保责任追偿权纠纷。2、吉林加一公司应当承担给付责任。吉林加一公司在吉林农商业贷款5000000元时，汇丰融资公司提供了担保，借款到期后，吉林加一公司没有偿还借款，汇丰融资公司承担了保证责任，代替吉林加一公司偿还借款本息5211023.75元，按照签订的合同约定，汇丰融资公司有权要求吉林加一公司给付借款本息5211023.75元，并按月息2％给付利息。3、长春加一公司对吉林加一公司给付汇丰融资公司借款及利息承担连带责任。汇丰融资公司为吉林加一公司借款提供保证后，长春加一公司提供了反担保，按照合同约定，长春加一公司应承担连带责任。4、汇丰融资公司对长春加一公司提供的反担保抵押物在抵押财产范围内按顺位优先受偿。汇丰融资公司为吉林加一公司借款提供保证后，长春加一公司提供了反担保抵押，根据相关法律规定，长春加一公司应在抵押物价值内按抵押顺位优先承担保证责任。5、吉林加一公司、长春加一公司经原审法院传票传唤无正当理由拒不到庭陈述、举证、质证，视为自动放弃权利。综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，原审法院判决如下：一、被告吉林加一健康产业股份有限公司于判决是立即给付原告吉林省汇丰融资担保有限公司代为偿还借款本息5211023.75元，并给付自2020年6月15日起至付清时止的利息（以5211023.75元为本金，按月息2％给付）；二、被告长春加一健康食品有限公司对吉林加一健康产业股份有限公司给付原告上述借款本金及利息承担连带责任；三、原告吉林省汇丰融资担保有限公司对被告长春加一健康食品有限公司提供的担保抵押财产的拍卖款项享有第二顺位优先受偿权。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24138.58元，由吉林加一健康产业股份有限公司负担。 二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以认定。 根据上诉人的上诉理由及被上诉人的答辩意见归纳本案的争议焦点：上诉人交纳给被上诉人保证金50万元应否在欠款中冲减。 本院认为，2019年3月25日，吉林加一公司与镇赉农商行签订金额为500万元的《流动资金借款合同》，汇丰公司与吉林加一公司签订了《委托担保合同》，并与镇赉农商行签订了《吉林省农村信用社保证合同》为吉林加一公司的上列贷款提供连带责任保证。长春加一公司为吉林加一公司提供了反担保，并签订了《反担保保证合同》和《反担保抵押合同》。因吉林加一公司不能按期偿还借款本息，汇丰公司承担了保证责任，代吉林加一公司偿还了贷款本金和利息。按照汇丰公司与吉林加一公司签订的《委托担保合同》第四条：“担保人在按照本合同第二条第六款的约定履行了保证义务代借款人清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求借款人归还担保人垫付的全部款项、赔偿自代偿付款之日起的利息损失、违约金、追偿所需的律师费以及担保人实现债权的全部费用等。”之规定，汇丰公司有权要求吉林加一公司给付借款本息。原审判决吉林加一公司给付汇丰公司欠款及利息5211023.75元并无不当。现吉林加一公司上诉称其支付给汇丰公司的保证金应在偿还欠款中冲减一节，因汇丰公司不同意，吉林加一公司在一审中又未抗辩主张，可在执行环节中解决。 综上所述，吉林加一健康产业股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8800.00元，由吉林加一健康产业股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  孔庆江 审判员  陈**超 审判员  李福财 二〇二〇年十一月十六日 书记员  张 蕾