湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘09民终1697号 上诉人（原审被告、反诉原告）：常德华网电力建设有限公司，住所地湖南省。 法定代表人：文辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王章勇，广东金卓越（惠阳）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：益阳市东方水泥有限公司，住所地桃江县。 法定代表人：贺再全，该公司董事长。 委托诉讼代理人：钱晓蓉，湖南平康律师事务所律师。 上诉人常德华网电力建设有限公司（以下简称华网电力公司）因与被上诉人益阳市东方水泥有限公司（以下简称东方水泥公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省桃江县人民法院（2019）湘0922民初2956号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人等方式，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 华网电力公司上诉请求：将一审判决第一项的违约金调整为14778.4元，将第二项追索债权产生的费用80000元改为19200元，由东方水泥公司承担本案上诉费。事实和理由：1.违约金500000元是以1132000元本金为基础，华网电力公司已支付652000元，仅剩余480000元本金未退，违约金应以480000元为基础，进行相应调整；东方水泥公司的实际损失也应以480000元为基础，按同期贷款利率计算利息，应为11368元（480000元×196/360天×435%），违约金超过损失的30%，应进行调整；2.华网电力公司欠付工程款480000元，律师收费应以480000元为基础进行计算，根据湖南省律师收费标准，律师费应为19200元。 东方水泥公司辩称，1.违约金500000元是考虑到因华网电力公司迟延履行《变电合同》给东方水泥公司造成的巨大损失，而非仅针对一个未付款项；东方水泥公司不追究500000元违约金是基于华网电力公司一次性付完所有款项；2.判断违约金是否过高应以合同法第113条规定的损失为基础，这里的损失包括合同履行后可以获得的利益，应兼顾合同履行情况、当事人过错程度及其利益等因素；3.律师的收费标准并未超过湖南省律师行业收费标准。请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。 东方水泥公司向一审法院起诉请求：1.判令华网电力公司退还东方水泥公司工程款480000元；2.判令华网电力公司赔偿东方水泥公司违约金500000元；3.判令华网电力公司赔偿东方水泥公司因追索债务而产生的相关费用共计90000元（具体以案件完结后实际发生为准）；4.判令华网电力公司承担本案诉讼费用。 华网电力公司向一审法院反诉请求：1.判令东方水泥公司向华网电力公司支付工程款384471元（并自起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息）；2.由东方水泥公司承担诉讼费用。 一审法院认定事实：东方水泥公司与华网电力公司于2018年3月15日签订《益阳市东方水泥有限公司110KV变电站工程建设合同》，合同约定，由华网电力公司承包东方水泥公司投资建设的110KV变电站工程，工程的内容包括但不限于可行性研究报告，建站的所有手续办理，变电站建设需要的地质勘查，变电站设计，设备设施采购，站内外所有设备设施的安装、实验、调试、验收和移交等，合同工期为本合同签订生效之日起五个月，工程的总价款为18880000元。合同第八条第二款第12项约定，由于乙方原因造成工程无法按合同规定的工期交付使用的，乙方必须向甲方支付逾期违约金每天壹万元，从应付给乙方的款项中扣减，扣减款累计上限不超过合同价款的5%。合同签订后，东方水泥公司按照合同的约定支付了工程预付款3500000元。因华网电力公司怠于履行合同，严重延误工期，已构成违约，双方于2019年4月26日签订《益阳市东方水泥有限公司110千伏变电工程合同解除协议》，约定解除2018年3月15日签订的《益阳市东方水泥有限公司110KV变电站工程建设合同》，《解除协议》第二条约定，华网电力公司（乙方）在解除协议签订后的3日内退还东方水泥公司（甲方）工程款113.2万元，如乙方按期退还甲方1132000元工程款，则甲方同意不再追究乙方延误工期导致解除合同的违约责任；第三条约定，如乙方未按约退还甲方1132000元工程款，乙方自愿向甲方承担违约责任，支付违约金50万元；第四条约定，乙方应及时履行本合同约定的支付义务，未及时按本合同约定履行义务给甲方造成损失的，还应承担赔偿责任（包括甲方因追索债权而产生的律师费以及交通费、差旅费等其他所有费用）。解除协议签订后，华网电力公司于2019年7月8日向东方水泥公司支付了652000元。 一审法院认为，双方签订的《益阳市东方水泥有限公司110KV变电站工程建设合同》系双方真实意思表示，是合法有效的合同，双方均应按合同约定履行合同义务。因华网电力公司怠于履行合同，经协商一致，双方于2019年4月26日签订了《益阳市东方水泥有限公司110千伏变电工程合同解除协议》，华网电力公司应按照解除协议的约定履行义务。双方在解除协议中约定了违约金，华网电力公司在解除合同后，未按照约定退还款项，其行为已构成违约，应按照约定承担违约责任。华网电力公司认为已支付652000元，仅余480000元未付，违约金数额过高，要求调整至同期银行贷款利率加30%的标准支付违约金。从双方的《解除协议》分析，解除合同的原因是华网电力公司怠于履行合同，严重延误工期，构成违约，协议第二条及第三条的内容，是华网电力公司按照约定退还1132000元，东方水泥公司同意不追究华网电力公司延误工期导致解除合同的违约责任，未按约定退还，华网电力公司自愿承担违约责任；双方约定的违约金500000元，实际上是对华网电力公司延误工期的违约责任的追究，并非单就未按解除协议退款的违约责任追究，且华网电力公司未按协议付款的行为不单是未支付480000元；双方约定的500000元违约金未超出主合同的违约责任条款所约定的违约金数额，即未超过合同总价款的5%，故对华网电力公司要求调整违约金的主张，不予支持。东方水泥公司要求华网电力公司支付律师费的主张，因双方在解除协议中已对律师费进行了约定，湖南某律师事务所律师已按与东方水泥公司的委托合同履行了代理职责，并提供了代理费发票，东方水泥公司支付代理费是华网电力公司不按约定履行义务导致东方水泥公司增加的损失，应当由华网电力公司予以赔偿，对东方水泥公司要求华网电力公司支付律师费的主张，予以支持。华网电力公司提供的反诉证据中工程预算书，及10KV电力电缆试验报告，均由华网电力公司自行制作；现场施工照片，系华网电力公司提供，未得到东方水泥公司的确认；华网电力公司提供的证人，均系其职员，与其有利害关系，两人均未参与解除协议的签订，上列证据均不能达到其证明目的，不能证实双方之间的工程款未结算，且从解除协议第二条分析，华网电力公司应退还的1132000元是从东方水泥公司所支付的工程款中扣除多项费用后的余款，说明双方在签订解除协议时已对主合同履行过程中产生的各项费用进行了结算，对华网电力公司的反诉请求，不予支持。基于上述理由，华网电力公司要求对其完成的工程进行鉴定的申请，不予准许。 综上所述，对东方水泥公司要求华网电力公司退还工程款，支付违约金，赔偿因追索债权而产生的费用的主张，予以支持；对华网电力公司的反诉主张，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百一十四之规定，判决：一、限华网电力公司于判决生效后五日内向东方水泥公司支付工程款480000元，并支付违约金500000元；二、限华网电力公司于判决生效后五日内赔偿东方水泥公司因追索债权产生的费用80000元；三、驳回东方水泥公司的其他诉讼请求；四、驳回华网电力公司的诉讼请求。本诉案件受理费14430元，减半收取7215元，诉讼保全费5000元，合计12215元，由东方水泥公司负担67元，由华网电力公司负担12148元；反诉案件受理费7068元，减半收取3534元，由华网电力公司负担。 二审中，当事人均未向本院提交新证据。 本院二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。本案二审争议的焦点是：一审认定的违约金及东方水泥公司因追索债权产生的费用是否正确。双方在解除协议中约定，华网电力公司支付500000元违约金的条件是华网电力公司怠于履行合同，严重延误工期，构成违约，且逾期退还工程款1132000元，现华网电力公司在协议约定的期限内仅退还部分工程款，其支付500000元违约金的条件已成就，一审据此判决其支付500000元违约金，并无不当，本院依法予以维持。华网电力公司提出，其仅余480000元工程款未退，东方水泥公司的损失应以480000元为基数计算利息，违约金应以该损失为基础，进行适当调整的理由，事实依据不足，本院不予支持。律师收费根据争议标的在规定额度比例内计算，东方水泥公司向一审法院提出的诉讼请求为：判令华网电力公司退还工程款480000元，赔偿违约金500000元及因追索债权产生的相关费用90000元，争议标的不仅为工程款480000元，华网电力公司上诉提出，东方水泥公司因追索债权产生的费用（律师费）应以480000元为基础计算的理由，事实依据不足，本院不予支持。 综上所述，华网电力公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7215元，由常德华网电力建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陆康彪 审判员  李京伟 审判员  黎 娜 二〇二〇年十一月十七日 书记员  张淼淼