山东省青岛市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)鲁02民终12050号 上诉人（原审原告）：吴易骏，男，1967年3月31日生，汉族，住青岛市市**。 委托诉讼代理人：王艺，山东德恒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王学成，山东德恒律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘兵，男，1986年1月17日生，汉族，住青岛市市**。 被上诉人（原审被告）：王雪生，男，1975年1月21日生，汉族，住青岛市市**。 被上诉人（原审被告）：鑫汇股权投资基金（天津）有限公司青岛分公司，住所地青岛市市**延吉路。 负责人：刘兵。 被上诉人（原审被告）：青岛中融合发投资咨询有限公司，住所地青岛市市**山东路。 法定代表人：孙世潇。 被上诉人（原审被告）：鑫汇股权投资基金（天津）有限公司，住所地天津市空港经济区西二道**丽港大厦裙房**。 法定代表人：李喜超。 上诉人吴易骏因与被上诉人刘兵、王雪生、鑫汇股权投资基金（天津）有限公司青岛分公司（以下简称鑫汇青岛分公司）、青岛中融合发投资咨询有限公司（以下简称中融合发公司）、鑫汇股权投资基金（天津）有限公司（以下简称鑫汇公司）民间借贷纠纷一案，不服青岛市市南区人民法院(2019)鲁0202民初6817号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 吴易骏上诉请求：撤销青岛市市南区人民法院（2019）鲁0202民初6817民事裁定；改判支持上诉人的诉讼请求或裁定指令原审法院进行实体审理。事实和理由：一、本案不光涉及非法吸收公众存款案，还涉及刑事判决中没有体现的要求股东承担民事责任问题，两者不是同一法律关系，应分开予以审理。一审一律按照“案件涉及刑事不属于法院民事案件受理范围”属于认定错误。没有涉及刑事犯罪的股东责任问题应当参照担保人承担担保责任条款由人民法院依法受理。二、除了非法吸收公众存款外，刘兵、王雪生还有民事方面股东到期未足额出资的行为，应在未足额出资范围内对公司债务对外承担股东连带责任。上诉人认为本案一审认定事实不清、适用法律错误。 被上诉人未作书面答辩。 原审原告向一审法院起诉请求：鑫汇青岛分公司、中融合发公司、鑫汇公司、刘兵、王雪生归还吴易骏本金85万元及利息和损失。事实与理由：2011年9月28日，鑫汇青岛分公司、中融合发公司向吴易骏借得85万元，承诺于2012年5月27日还清，并出具收据两份。借款到期后，经多次催要，借款人均以各种理由拒绝归还。现鑫汇青岛分公司下落不明，经公安查实，鑫汇公司的股东虚假注册资本5000万元，滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害债权人利益。刘兵、王雪生是鑫汇公司股东，未履行出资给付义务。因鑫汇青岛分公司并非独立法人，不能独立承担责任，其债权债务应由鑫汇公司承担。根据法律规定，公司财产不足清偿债务的，债权人可以主张未缴出资的股东以及公司设立时的其他股东或发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带责任。刘兵、王雪生作为中融合发公司的股东，依法应对所负债务承担连带责任。 一审法院认定事实：一、聊城市东昌府区人民法院、聊城市中级人民法院已就刘迪（齐能公司实际控制人员）非法吸收公众存款、虚报注册资本罪一案认定如下，刘迪伙同其父刘某辛（2011年8月去世）成立青岛东港投资管理有限公司，该公司于2010年1月14日更名为青岛齐能化工有限公司。公司成立后，以非法吸收公众存款为主要活动。为更大规模吸收公众存款，2010年9月至2011年8月，刘迪采用虚假出资方式，在天津成立鑫汇公司等公司，并在青岛、聊城、淄博、泰安等地设立分公司、2011年7月注册成立中融合发公司。刘迪以上述公司为平台，以入股及投资项目为名，指示他人违反国家金融管理法规，通过开推介会、在报纸、电视等媒体上虚假宣传等方式，以月息3%-20%的高额利息回报为诱饵从事非吸活动，所吸收的款项由刘迪统一支配。青岛万家石化股份有限公司也是刘迪成立的公司。2010年3月至2011年12月，上述公司非法吸收存款3767017144.80元，其中转单1654379095.30元。聊城市东昌府区人民法院据此认为刘迪系上述公司的实际控制人，刘迪等人以上述公司为平台，以入股及投资项目为名义，以高息为诱饵，通过开推介会、媒体宣传等方式，大肆向社会吸收公众存款，上述公司只是其实施非法吸收公众存款的平台和道具，其行为应认定为个人犯罪，后以非法吸收公众存款罪和虚报注册资本罪，判处有期徒刑11年6个月，并处罚金人民币70万元。聊城市中级人民法院予以维持。 二、青岛市市北区人民法院对苏军等人非法吸收公众存款罪一案作出（2013）北刑初字第225号民事判决书，该判决书认定：自2007年7月份开始，刘迪（另案处理）与刘潮山（已去世）等人先后成立青岛东港投资管理有限公司（后更名为青岛齐能化工有限公司）、鑫汇公司及青岛分公司、天津润泰股权投资基金管理有限公司及青岛分公司、中融合发公司、合发（天津）股权投资基金合伙企业（有限合伙）、云开（天津）股权投资基金合伙企业（有限合伙）、万家国际控股集团有限公司、东港国际控股集团有限公司等公司（以下统称：“东港”公司）。“东港”公司主要由刘迪实际控制，公司成立后主要从事吸收公众存款业务。“东港”公司在不具备面向社会公众吸收存款资格的情况下，通过召开推介会、在报纸等媒体上虚假宣传的方式，以高额固定利息回报为诱饵，向社会公众非法吸收公众存款。“东港”公司吸收存款的运作模式是：投资人以某一个部门负责人的名义到公司财务通过现金、银行转账、pos机刷卡等方式缴纳存款，公司给该部门负责人开具收款收据，部门负责人再向各个投资人分别开具收据。每月公司财务与部门负责人进行对账，通过银行账户向每个部门负责人指定的账户转入每个月应付的本息，部门负责人再根据每名投资人存款的明细通过现金或转账的方式分别向每个投资人支付本息。苏军于2008年5月到“东港”公司工作，自2008年8月份开始担任部门负责人。经依法审理，青岛市市北区人民法院判决苏军犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五十万元。在该案中，吴易骏作出证人证言：其听一个房屋中介老板说起东港公司投资的事情。自2011年4月开始到赛纳中心找苏军投资人民币75万元。鑫汇公司为其开具收据1张，金额为人民币972900元。中融公司为其开具收据1张，金额为人民币10万元。 三、吴易骏于2014年4月25日至5月4日期间向青岛万家石化股份有限公司汇款65万元。鑫汇青岛分公司向吴易骏出具了972867.30元的收款收据。吴易骏另于2011年11月4日、11月7日向案外人徐晓寒汇款共20万元，中融合发公司于11月7日出具了10万元收据。吴易骏称另一份10万元收据未找到。 四、鑫汇公司的股权架构为刘兵持股49%、刘迪持股50%、王雪生持股1%。刘兵系鑫汇青岛分公司负责人。 一审法院认为，青岛市市北区人民法院已对苏军等人非法吸收公众存款罪一案作出（2013）北刑初字第225号民事判决书，吴易骏在该案中作为证人陈述涉案款项为投资款。本案所涉鑫汇青岛分公司、中融合发公司、被告鑫汇公司在（2014）聊刑二终字第14号刑事判决书中被认定为刘迪非法吸收公众存款的工具，苏军以上述公司的名义为刘迪吸收存款，故吴易骏属非法吸收公众存款一案的受害人，现以民间借贷纠纷起诉民事案件，本院不予受理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百五十四条第一款第三项之规定，裁定：驳回原告吴易骏对被告刘兵、王雪生、鑫汇青岛分公司、中融合发公司、鑫汇公司的起诉。 本院认为，本案涉及被上诉人刘兵、王雪生作为被上诉人鑫汇公司的股东，未足额出资，上诉人要求刘兵、王雪生对公司债务在未出资范围内承担民事责任的问题。上诉人依此提起本案诉讼，有法律依据，本案属于人民法院受理民事诉讼范围，应当进行实体审理。而且，由于上诉人在一审审理期间向一审法院申请对被上诉人的财产采取了保全措施，一旦裁定驳回起诉后解除查封、冻结，必将损害上诉人的保全利益。所以，本案不应裁定驳回起诉。 综上，吴易骏的上诉请求成立，原审裁定应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下： 一、撤销山东省青岛市市南区人民法院(2019)鲁0202民初6817号民事裁定； 二、本案指令青岛市市南区人民法院审理。 本裁定为终审裁定。 审判长  许凌屏 审判员  赵 鉴 审判员  周长亮 二〇二〇年十一月十七日 书记员  于 晓