陕西省西安市中级人民法院民事判决书 (2020)陕01民终13193号 上诉人(原审被告)：东阳市万华恒建筑劳务有限公司，住所地：浙江省东阳市。法定代表人：董玉仓，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李良，男，该公司员工，住西安市莲湖区。被上诉人(原审原告)：张中魁，男，1974年04月16日出生，汉族，无业，住西安市灞桥区。委托诉讼代理人：王琴，重庆万诚律师事务所律师。上诉人东阳市万华恒建筑劳务有限公司因与被上诉人张中魁劳动争议纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院(2020)陕0111民初1441号民事判决，向本院提起上诉。本院依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，由审判员李娟独任审理，本案现已审理终结。东阳市万华恒建筑劳务有限公司上诉请求：改判西安市灞桥区人民法院作出的(2020)陕0111民初1441号民事判决书。事实和理由：一审法院认定事实错误，上诉人与被上诉人之间虽签订有书面劳动合同但实际并无劳动关系。西安市灞桥区人力资源和社会保障局出具的《认定工伤决定书》在未确认上诉人与被上诉人存在劳动关系的情况下武断出具，一审予以沿用错误。一审法院适用法律错误，被上诉人属于特种行业，由王志远个人雇佣，应当由王志远个人承担雇主责任。张中魁答辩称，一审判决正确，上诉人的请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。张中魁向一审法院起诉请求：1、判决东阳市万华恒建筑劳务有限公司支付张中魁一次性伤残补助金156948元、一次性就业补助金77774.04元、一次性工伤医疗补助金77774.04元、停工留薪期待遇114144元、住院伙食费1400元、护理费22240元、医疗费15531元、复查医疗费800元、交通费500元等工伤保险待遇；2、判决东阳市万华恒建筑劳务有限公司支付张中魁经济补偿金7134元。一审法院认定事实：2018年10月12日6：00左右，张中魁在东阳市万华恒建筑劳务有限公司承接的米家崖2期租赁保障房项目工地24号楼工作时，不慎跌落垃圾洞，导致受伤。张中魁被送入西安仲德骨科医院住院治疗38天(2018年10月12日至11月7日、2018年11月7日至19日)，该期间住院治疗费用东阳市万华恒建筑劳务有限公司已承担。张中魁申请工伤认定，西安市灞桥区人力资源和社保局于2019年2月13日作出灞人社工决【2019】023号认定工伤决定书，认定张中魁2018年10月12日受到的事故伤害属于工伤。2019年5月24日西安市劳动能力鉴定委员会作出西安市劳鉴【2019】年05240869号鉴定结论书，评定张中魁伤残等级为八级。张中魁申请劳动仲裁，要求解除与东阳市万华恒建筑劳务有限公司的劳动关系、由东阳市万华恒建筑劳务有限公司支付一次性伤残补助金156948元、一次性工伤医疗补助金77784元、一次性伤残就业补助金77784元、停工留薪期间工资114144元、住院伙食补助费1400元、护理费16240元康复费15000元、交通费500元、营养费1000元、复查医疗费800元、拍片费420元、经济补偿金7134元，并要求东阳市万华恒建筑劳务有限公司为张中魁补缴2018年9月24日至2019年6月20日期间的全部社会保险费用。2019年12月23日，西安市劳动人事争议仲裁委员会作出市劳人仲案字【2019】第764号裁决书，裁决东阳市万华恒建筑劳务有限公司向张中魁支付一次性伤残补助金71292.87元、一次性工伤医疗补助金77774.04元、一次性伤残就业补助金77774.04元、复查医疗费800元、住院伙食补助费840元、东阳市万华恒建筑劳务有限公司为张中魁补缴2018年9月至2019年6月期间的全部社会保险费用，并驳回了张中魁其余申请。张中魁收到仲裁裁决书后，向一审法院提起诉讼，形成本诉之争。东阳市万华恒建筑劳务有限公司不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼后，因该案与本案属于双方当事人对同一份仲裁裁决书不服提起的诉讼，两案应合并审理，一审法院以（2020）陕0111民初1538号民事裁定书终结该案诉讼。张中魁提交2020年2月11日西安市劳动能力鉴定委员会鉴定结论书，确认其停工留薪期为8个月(自2018年10月12日至2019年6月11日)。2020年3月11日张中魁在西安仲德骨科医院进行影像检查花费90元。2020年3月12日张中魁因胸11、12椎体骨折内固定术后滞留在西安仲德骨科医院住院治疗18天（2020年3月12日至2020年3月30日），住院治疗费用15441元张中魁自行垫付，住院期间张中魁请护工进行护理，每天费用200元。张中魁提交陕西金昌建筑劳务有限公司、陕西荣鼎建筑工程有限公司出具的《工作证明》，证明自己2018年1-8月在上述两个公司从事木工工作，月平均工资为14268元。2017年西安市在岗职工月平均工资为6481.17元。以上事实，有张中魁提交的认定工伤决定书、西安市劳鉴【2019】年05240869号鉴定结论书、市劳人仲案字【2019】第764号裁决书、一审法院(2020)陕0111民初1538号民事裁定书、西安仲德骨科医院住院病案及庭审笔录等证据在卷佐证。一审法院认为，张中魁的伤情已经被认定为工伤，并构成八级伤残，张中魁依法享受工伤保险待遇。东阳市万华恒建筑劳务有限公司未为张中魁缴纳工伤保险费，东阳市万华恒建筑劳务有限公司应按照《工伤保险条例》的规定向张中魁支付工伤保险待遇费用。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，工伤保险基金应按照本人月工资标准支付11个月的一次性伤残补助金；在劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。张中魁要求解除与东阳市万华恒建筑劳务有限公司的劳动关系，故东阳市万华恒建筑劳务有限公司应承担张中魁的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金费用。《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条规定，八级伤残的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助均为解除劳动关系时上年度职工月平均工资的12倍，张中魁要求以2017年西安市在岗职工月平均工资计算应获得的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，分别为77774.04元(6481.17×12)，一审法院予以准许。张中魁的一次性伤残补助金为11个月的本人工资，关于张中魁本人工资，一审法院认为，双方均未提交证据证明张中魁在东阳市万华恒建筑劳务有限公司处工作时应得工资的数额，且张中魁在东阳市万华恒建筑劳务有限公司处工作仅18天就发生工伤，在进行治疗后未再返回工作岗位，一审法院无法依据张中魁工资实际发放情况确定其月工资；张中魁又提交陕西金昌建筑劳务有限公司、陕西荣鼎建筑工程有限公司出具的《工作证明》，证明2018年1-8月月平均工资为14268元，但该工资收入非张中魁在张中魁处工作时的劳动报酬，不能以此计算张中魁受伤时的月工资为14268元，一审法院酌情以西安市2017年在岗职工月平均工资为基数，作为计算张中魁一次性伤残补助金的依据，故东阳市万华恒建筑劳务有限公司应支付张中魁一次性伤残补助金71292.87元（6481.17×11）。张中魁要求东阳市万华恒建筑劳务有限公司支付停工留薪期待遇，张中魁经鉴定，确认其停工留薪期为8个月(自2018年10月12日至2019年6月11日），东阳市万华恒建筑劳务有限公司应支付张中魁停工留薪期工资51849.36元（6481.17×8）。张中魁2020年3月12日在西安仲德骨科医院第三次住院治疗18天（2020年3月12日至2020年3月30日），住院前检查费及院治疗费用15531元（90+15441）及护理费应由东阳市万华恒建筑劳务有限公司承担，护理费按照每天200元的标准计算，东阳市万华恒建筑劳务有限公司应支付张中魁护理费共3600元（18×200），张中魁要求东阳市万华恒建筑劳务有限公司支付护理费22240元，一审法院不予支持。张中魁在西安仲德骨科医院住院两次共治疗56天（38+18），东阳市万华恒建筑劳务有限公司应按照每天30元的标准支付张中魁住院伙食补助费1680元（56×30），张中魁要求东阳市万华恒建筑劳务有限公司支付1400元，一审法院予以准许。张中魁要求东阳市万华恒建筑劳务有限公司支付复查医疗费800元、交通费500元，张中魁未提交相关票据支持，一审法院不予支持。张中魁要求东阳市万华恒建筑劳务有限公司支付经济补偿金7134元，一审法院认为，张中魁在工伤事故发生后再未到东阳市万华恒建筑劳务有限公司处上班，张中魁自行要求解除与东阳市万华恒建筑劳务有限公司的劳动关系，张中魁要求东阳市万华恒建筑劳务有限公司支付解除劳动关系的经济补偿金，张中魁的该请求没有依据支持，一审法院亦不予支持。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十二条第二款、《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决：一．东阳市万华恒建筑劳务有限公司在判决发生法律效力之日起二十日内向张中魁支付一次性伤残补助金71292.87元、一次性工伤医疗补助金77774.04元、一次性伤残就业补助金77774.04元、停工留薪期工资51849.36元；二．东阳市万华恒建筑劳务有限公司应在判决发生法律效力之日起二十日内向张中魁支付医疗费15531元；三、东阳市万华恒建筑劳务有限公司应在判决发生法律效力之日起二十日内向张中魁支付住院伙食补助费1400元、护理费3600元；四、驳回张中魁其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱支付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，张中魁已预交，由东阳市万华恒建筑劳务有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。西安市灞桥区人力资源和社保局于2019年2月13日作出灞人社工决【2019】023号认定工伤决定书，认定张中魁2018年10月12日受到的事故伤害属于工伤。该《认定工伤决定书》依法有效。东阳市万华恒建筑劳务有限公司以其与张中魁虽签订有书面劳动合同但实际并无劳动关系，其并非张中魁实际用人单位，应当由王志远承担雇主责任的上诉理由。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》规定：四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任的规定。上诉人东阳市万华恒建筑劳务有限公司该上诉请求于法无据，不能成立。本院经审查，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人东阳市万华恒建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  员   李 娟   二〇二〇年十一月五日法官助理姜海燕 书  记  员   王利君 1