河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终6501号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司，住所地：唐山市路**学院路西侧，祥云道北侧金融中心**1605。 负责人：张冲，总经理， 委托诉讼代理人：刘春雷，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：盛春利，男，1962年2月18日生，汉族，居民，住内蒙古包头市昆都仑区。 委托诉讼代理人：高闯，河北耕涛律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：许建伟，女，1984年12月1日生，汉族，住唐山市开平区。 上诉人阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司因与被上诉人盛春利、许建伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省唐山市丰润区人民法院（2020）冀0208民初2657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司上诉请求：1、撤销原判决或依法改判，不服金额55530.76元；2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”、第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”之规定，本案中，被上诉人虽进行了鉴定，并无有效证据证明其因伤持续误工，也无有效证据证明该伤情需加强营养。因此，一审法院在没有任何医嘱，也没有证据证明受害人需要持续误工、护理的前提下，认定被上诉人误工期172天、护理期120天、营养期90天，属于适用法律错误，误工费参照公安部文件应不超120日，护理应不超30日，营养费不予认可。就误工费、护理费的赔偿标准，被上诉人盛春利一审并未提交合法有效的证据证实郭金生及护理人员的工作情况，一审法院认定误工费、护理费的赔偿标准依据不足。鉴定费为事故发生后的间接损失，不属于保险赔偿范围，一审法院判定上诉人承担依据不足。精神损害抚慰金，一审法院认定金额过高，请二审酌定。手术费应待实际发生后另行主张。综述，一审法院认定事实不清、适用法律错误，侵犯了上诉人的合法权益，故上诉人依法提起上诉，请求贵院依法改判。庭审补充上诉理由：被上诉人盛春利单方委托的三期鉴定，鉴定程序不符合法律规定，应予重新鉴定。本次庭审据事故发生时间已超两年，应达到内固定物取出条件。应提交实际发生费用的证据或相关证据证明2次手术的必要性。 被上诉人盛春利辩称：一、被上诉人认为原审法院依据具有合法鉴定资质的鉴定机构出具的鉴定意见判决上诉人给付被上诉人误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金和鉴定费于法有据，并结合被上诉人多处骨折的实际病情进行裁判没有任何不当之处，且均在鉴定意见的合理范围之内，原审庭审中上诉人并未对被上诉人三期鉴定提出重新鉴定，应视为其对该鉴定结论的认可，故我方不同意被上诉人本次提出的重新鉴定。精神抚慰金因被上诉人构成9级伤残，根据相关法律规定，原审法院判决1万元的精神抚慰金并未超过法律规定，属于合理范围，鉴定费是为了确定被上诉人损失所支出的必要合理费用，依据保险法规定，该费用也应当由上诉人承担。对于二次手续费用，因本次交通事故导致被上诉人多处身体骨折至今仍在恢复期内未能达到取内固定物的条件，但根据鉴定意见已明确二次手续费用的必要性以及数额的合理性，且该项费用是属于必然发生的，应当予以支持。综上，被上诉人认为原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法维持，故请求依法驳回上诉人上诉请求。 被上诉人许建伟未提交答辩意见。 盛春利向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告各项损失347414.77元，本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年6月17日22时40分许，被告许建伟驾驶车牌号为冀Ｂ×××××小型轿车在唐山市丰润区平安路与公园道路口由南向北行驶时，与行人即原告盛春利发生交通事故，造成车辆受损，盛春利受伤。此事故经唐山市公安交通警察支队第九交警大队认定，被告许建伟承担事故的全部责任，原告盛春利无责任。事后，原告盛春利被送至唐山市丰润区人民医院入院治疗，2018年7月11日出院，实际住院23天。因治疗需要，2018年7月12日，在内蒙古包钢医院住院1天。出院诊断为：“1、右股骨干粉碎骨折2、左胫腓骨远端粉碎骨折3、胸9椎体压缩骨折4、多发头面部皮裂伤5、多发软组织挫伤6、创伤性蛛网膜下腔出血7、鼻骨骨折等”。原告盛春利住院及门诊期间开支医疗费59493.02元。原告盛春利就职于内蒙古佳沐智能科技有限公司，平均月工资4750元。经唐山市公安交通警察支队第九交警大队委托，2018年12月6日，包头市公安交通司法鉴定中心受理原告盛春利损伤伤残程度鉴定，2019年1月2日，该中心出具包公交鉴（伤残）字［2018］220341号法医学人体损伤致残程度鉴定书，原告盛春利损伤致残程度达到九级。经原告盛春利委托，2020年5月21日，内蒙古迪安恒正司法鉴定中心出具蒙迪安［2020］临床鉴字第234号司法鉴定意见书，原告盛春利误工期为180-300日，护理期为60-120日，营养期为60-90日。原告盛春利开支鉴定费2060元。另查明，被告许建伟驾驶的冀Ｂ×××××小型轿车在被告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司投保了机动车交通事故责任强制险和限额为50万的机动车第三者责任商业险，此事故发生在保险期间。被告许建伟在原告盛春利住院期间垫付医疗费96297.39元。以上事实有原、被告陈述、道路交通事故认定书、唐山市丰润区人民医院病历及医疗费票据、包头市公安交通司法鉴定中心损伤伤残程度鉴定、内蒙古迪安恒正司法鉴定中心司法鉴定意见书等证据予以证实。 一审法院认为，此次交通事故交警部门出具的道路交通事故认定书认定的事实清楚，适用法律正确，本院予以采信。原告盛春利因此次事故造成的损失，因被告许建伟驾驶的车辆向被告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司投保了交强险，被告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司首先应在交强险各项赔偿限额和范围内不分责任地赔偿原告盛春利的损失，原告盛春利超出交强险赔偿限额和范围的损失，根据责任双方在此次事故中的过错程度，由被告许建伟承担100%的赔偿责任，对于被告许建伟应承担的责任，应由被告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司在商业三者险赔偿限额内直接赔付原告盛春利。关于原告盛春利的伤残赔偿适用标准问题，考虑到原告盛春利居住地为内蒙古包头市，应参照内蒙古2020年度道路交通事故损害赔偿标准中的城镇居民人均可支配收入40782/年计算。原告主张的二次手术费，结合原告伤情及鉴定情况，本院认可二次手术费为23000元。原告主张的误工损失，其误工标准本院认可4750元/月，误工期限应为自受伤之日起至定残前一日止（172天）。护理费损失，考虑到原告住院的护理实际，其主张的护理费损失赔偿标准参照内蒙古2020年度道路交通事故损害赔偿标准中的居民服务业每天137.4元计算，护理期限为120日。原告主张的营养费结合原告的身体状况及临床鉴定结论，本院予以支持，营养费标准酌定为100元/天，营养期90日。考虑此次交通事故给原告盛春利造成了一定的精神痛苦，其主张精神损害抚慰金符合法律规定，本院予以支持，考虑事故各方的过错程度，本院酌定为10000元。原告主张的交通费损失提交的证据虽不充分，但其确有此项支出，其交通费损失本院酌定为3000元。原告主张的被扶养人生活费因未提供证据予以证实，本院不予支持。原告盛春利的损失包括：医疗费59493.02元，二次手术费23000元，住院伙食补助费2400元（100元/天×24天），营养费9000元（100元/天×90天），误工费27232.76元（158.33元/天×172天），护理费16488元（137.4/天×120天），伤残赔偿金163128元[伤残赔偿金163128元（40782元/年×20年×20%）]，精神损害抚慰金10000元，交通费3000元，伤残鉴定费2060元，损失合计315801.78元。原告盛春利属于交强险医疗费用项下的损失为93893.02元（医疗费59493.02元＋二次手术费23000元＋住院伙食补助费2400元＋营养费9000元），超过交强险医疗费用赔偿限额10000元的标准，由被告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司赔偿原告10000元。原告盛春利属于交强险死亡伤残项下的损失为219848.76元（误工费27232.76元＋护理费16488元＋伤残赔偿金163128元+精神损害抚慰金10000元+交通费3000元），超出11万元的赔偿限额，由被告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司赔偿原告盛春利110000元。原告盛春利超出交强险赔偿限额和范围的损失195801.78元，由被告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司按照100%比例即195801.78元直接赔偿给原告盛春利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司赔偿原告盛春利交通事故损失315801.78元，限本判决生效后十日内履行；二、原告盛春利获得保险赔付时返还被告许建伟垫付款96297.39元；三、驳回原告盛春利的其他诉讼请求。案件受理费834元，由被告许建伟负担。 本院二审查明的事实与一审法院查明一致。 本院认为，被上诉人伤情经内蒙古迪安恒正司法鉴定中心出具蒙迪安[2020]临床鉴字第234号司法鉴定意见书，误工期为180-300日，护理期为60-120日，营养期为60-90日。一审法院认定误工期限自受伤之日起至定残前一日（172天）并无不当。关于护理期及标准，一审法院考虑到被上诉人住院的护理实际，被上诉人居住地为内蒙古包头市，参照内蒙古2020年度道路交通事故损害赔偿标准中的居民服务业每天137.4元，护理期限120日并无不当。关于营养期及标准，一审法院结合被上诉人身体状况及临床鉴定结论，酌定为100元/天，营养期90日并无不当。鉴定费是被上诉人为了确定损伤程度所支付的必须的合理的费用，上诉人应当予以承担。司法鉴定意见书虽系被上诉人委托，但该司法鉴定意见书是具有鉴定资质的鉴定机构出具，上诉人虽不认可，但并未提交相应的证据反驳司法鉴定意见书，本院对其重新鉴定的申请不予支持。关于被上诉人二次手术费，一审法院结合被上诉人伤情及鉴定书，认定二次手术费23000元并无不当。 综上所述，上诉人阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1188元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司唐山中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴利民 审 判 员 于 芳 审 判 员 赵阳利 二〇二〇年十一月二十六日 法官助理 徐福志 书 记 员 李 岩