重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝01民终7623号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司，住所地广东省惠州市惠城区河南岸**小区德明国际公寓******房**房****房**房****房，统一社会信用代码91441300740833753A。负责人：袁名林，该支公司总经理。委托诉讼代理人：王倩，重庆欧林律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡小伍，男，1958年5月14日出生，汉族，住重庆市合川区。委托诉讼代理人：郑静，重庆昆德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈维华，男，1970年9月20日出生，汉族，户籍地重庆市合川区，居住地重庆市合川区。上诉人天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司因与被上诉人胡小伍、陈维华机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市合川区人民法院（2020)渝0117民初2089号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭进行审理。上诉人天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司的委托诉讼代理人王倩、被上诉人胡小伍及其委托诉讼代理人郑静到庭参加二审询问。本案现已审理终结。天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司上诉请求：1.改判上诉人不向被上诉人胡小伍支付误工费17000元；2.改判被上诉人胡小伍伤残等级为十级，上诉金额68290.2元；3.本案上诉费由被上诉人承担。主要事实和理由：原判决认定事实不清、证据不足。1.胡小伍发生交通事故时已经达到退休年龄(61周岁)，其举示的证据不足以证明其存在误工的事实，因此误工费不应当得到支持。2.一审中重庆法正司法鉴定所出具的鉴定报告中未附双侧关节活动度的照片，导致无法对胡小伍的双侧肩关节活动度数据的准确性和真实性进行质证，因此对于胡小伍的伤残等级有异议，请求二审法院向重庆法正司法鉴定所调取胡小伍鉴定时的清晰可辨认【双侧肩关节活动度测量数值】的图片进行质证，或委托鉴定机构对胡小伍的伤残等级进行重新鉴定，待确定伤残等级后赔付相应的残疾赔偿金。胡小伍辩称，1.胡小伍虽达到退休年龄但没有享受养老保险待遇，受伤前在食堂上班，公司也为其购买了养老保险，受伤后没有上班，公司停保，损失应该支持。2.鉴定程序合法，鉴定人员具有相关鉴定资质，且上诉人全程参与了胡小伍的鉴定过程，上诉人提出双侧肩关节活动度不是分级标准鉴定标准，一审对此认定事实清楚，应予以维持。陈维华未到庭，无辩论意见。胡小伍向一审法院起诉请求：1.判令被告天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司在交强险和商业险范围内赔偿原告医疗费509.65元、住院伙食补助费3300元、后续治疗费15000元、护理费8700元、误工费27000元、残疾赔偿金136580.4元、被扶养人生活费51570元、鉴定费2250元、营养费2000元、交通费1000元、精神抚慰金8000元，其中精神抚慰金在交强险范围内优先支付，超出保险赔偿部分由被告陈维华承担；2.判令本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2020年1月11日18时58分，被告陈维华驾驶粤Ｌ×××**小型轿车，沿重庆市合川区沙坪大道龙川北郡往花果山方向行驶，行驶至沙坪大道义乌批发市场路段人行横道处时，因未停车让行过马路的原告胡小伍，与原告发生擦挂并致其受伤。经重庆市合川区公安局交通巡逻警察支队合阳勤务大队认定，被告陈维华驾驶机动车违反《道路交通安全法》第四十七条第二款关于“机动车行经没有交通信号的道路时，遇行人横过道路，应当避让”的规定，应负本次交通事故全部责任。原告受伤后随即被送往重庆市合川区合洲医院接受初步诊治，后于当日转入重庆长城医院住院治疗至2020年3月6日出院，其伤情被诊断为：1、右膝关节血管神经肌腱损伤；2、右股骨内外踝、髌骨陈旧性骨折；3、右胫骨上段陈旧性粉碎性骨折；4、右腓骨多段陈旧性骨折；5、左足第1趾血管肌腱损伤；6、左肱骨近端粉碎性骨折（Neer分型IV型）；7、左膝关节皮肤挫伤；8、2型糖尿病。出院医嘱包括全休一月、按时换药、功能锻炼、门诊随访等。原告接受前述门诊和住院治疗的医疗费用合计54133.04元由被告陈维华、天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司分别垫付，被告陈维华另垫付了原告在此期间的部分其他相关费用。出院后，原告因继续接受门诊检查或治疗自行支出医疗费509.65元。本案诉讼过程中，经当事人申请并由一审法院依法委托，重庆法正司法鉴定所于2020年6月30日对原告因伤构成的伤残等级、后续治疗费、伤后护理和误工时限、陈旧伤参与度等进行了鉴定，鉴定结论为：1、胡小伍目前左肩关节功能障碍属九级伤残；2、胡小伍后续医疗费为15000元左右；3、胡小伍护理时限综合评定以伤后90日认定为宜；4、胡小伍误工时限综合评定以伤后270日为宜。同时，鉴定意见书的分析说明中载明“本次右膝外伤进一步加重右膝关节功能障碍的依据明显不充分，另右踝关节功能障碍与本次外伤无关联性”。法庭审理过程中，各方当事人对被告天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司提出的就原告因本次交通事故所产生的医疗费用中超过交强险医疗费用赔偿限额的部分，按照15%的比例扣除非医保用药费用的意见均无异议。另查明，被告天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司承保了肇事车辆粤Ｌ×××**小型轿车交强险和商业第三者责任险，其中商业第三者责任险保险限额为1500000元，并不计免赔率。还查明，原告胡小伍系城镇居民家庭户口，受伤前长期受雇于重庆贤集饮食文化传播有限公司从事食堂管理工作，其妻喻奇秀生于1961年2月20日，并与原告育有一女胡敏。一审法院认为，公民的健康权依法受法律保护。被告陈维华驾驶机动车违反道路交通安全法律法规，行经人行横道而不停车避让过往行人，造成交通事故致原告受伤致残。法庭审理过程中，原、被告双方对交警部门作出的应由被告陈维华承担此次事故全部责任的认定结论均无异议，一审法院予以采纳。原告胡小伍受伤后住院治疗55天，除被告方垫付部分外，自行支出门诊医疗费509.65元，并另产生住院伙食补助费3300元（60元/天×55天）；原告因委托鉴定支出鉴定费2250元，并经鉴定尚需后续治疗费15000元；以上费用，一审法院予以确认。根据相关鉴定结论，原告伤后护理时限为90日，原告方请求其住院期间和出院后护理费分别按照120元/天和60元/天计算，一审法院予以支持，故其护理费数额为8700元（120元/天×55天+60元/天×35天）。原告受伤前虽已年满六十周岁，但并未丧失劳动能力，且长期并持续受雇从事餐饮工作并以此作为收入来源，故原告主张其因伤产生误工损失，一审法院予以确认，其请求以100元/天作为其误工损失计算标准，一审法院予以支持；根据原告损伤程度及其治疗康复情况，并结合相关鉴定结论，原告因伤所致误工时限应自受伤之日起计算至其评定伤残等级前一日，合计170天，故其误工费数额为17000元（100元/天×170天）。原告系城镇居民家庭户口，现因伤构成九级伤残，且定残时已年满六十二周岁，故其残疾赔偿金应按照重庆市上一年度城镇居民人均可支配收入计算18年，数额为136580.4元（37939元/年×20%×18年）。法庭审理过程中，原告方并未举示证明原告之妻已丧失劳动能力且无其他生活来源，一审法院对其提出的被扶养人生活费赔偿请求不予支持。根据原告方受伤后进行住院和转院治疗的实际情况和合理需要，一审法院酌情主张交通费800元；考虑到原告因伤所致伤残程度及其因此所受心理创伤和精神痛苦，一审法院酌情主张精神抚慰金5000元。因原告方并未举示医疗机构明确意见证明其具有加强营养的需要，一审法院对其提出的营养费赔偿请求，一审法院不予支持。综上，除去被告方已先行垫付部分，原告因本次交通事故受伤所产生的损失合计189140.05元（医疗费509.65元+住院伙食补助费3300元+鉴定费2250元+后续治疗费15000元+护理费8700元+误工费17000元+残疾赔偿金136580.4元+交通费800元+精神抚慰金5000元）。被告天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司承保了肇事车辆粤Ｌ×××**小型轿车交强险，本次事故发生在保险期限内，故原告因本次交通事故所受损失中属于交强险赔偿项目的部分，应由该公司在相应的赔偿限额内先行赔付。该公司已在交强险医疗费用赔偿限额内垫付原告医疗费用10000元，还应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告相应项目的损失110000元。被告天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司还承保了肇事车辆粤Ｌ×××**小型轿车商业第三者责任险，故还应依据保险合同的约定就原告所受损伤中属于约定赔偿范围的损失，承担继续赔偿的责任。除鉴定费之外，原告在交强险限额内获得赔付后的剩余损失合计76890.05元，其中的医疗费509.65元，按照原、被告双方共同确认的非医保用药费用扣除比例，属于商业第三者责任险赔偿范围的部分合计76813.6元，其并未超出扣除被告天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司已先行垫付的部分费用后商业第三者责任险的剩余限额，故该公司应按照保险合同的约定承担继续赔偿的责任。原告在交强险和商业第三者责任险限额内获得赔付后的剩余损失合计2326.45元，应由被告陈维华负责赔偿。被告陈维华、天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司于事故发生后各自为原告先行垫付的部分费用，各方当事人均认可在本案中不作处理，由二被告另行解决。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：“一、原告胡小伍因本次交通事故所受损失在除去被告天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司及陈维华垫付部分之后的剩余损失189140.05元，由被告天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司赔偿186813.6元，由被告陈维华赔偿2326.45元，限本判决生效后十日内付清。二、驳回原告胡小伍的其他诉讼请求。本案案件受理费1638元，减半收取819元，由原告胡小伍承担200元，由被告陈维华承担619元。”二审中，当事人均未举示新证据。本院二审查明的案件事实与一审相同，对一审法院认定的事实和证据予以确认。本院认为，本案争议焦点为是否应当支持胡小伍的误工损失及是否应当按照九级伤残标准计算胡小伍的残疾赔偿金。关于第一个争议焦点，一审中胡小伍举示的证据足以证明其连续多年从事餐饮工作直至发生本案交通事故，并以该工作作为收入来源，能够证明其并未因已过法定退休年龄而丧失劳动力。关于天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司上诉提出的误工证明的出具单位成立时间晚于该证明中表述的胡小伍在该单位开始工作的时间，证据相矛盾的意见。对此本院认为，胡小伍的参保证明显示本案事故发生时间即2020年1月份之前超过一年的时间，胡小伍的社会保险均处于持续缴费的状态，且参保单位与出具务工证明的单位同一。故不能因天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司提出的前述瑕疵即否定胡小伍具有劳动收入的事实，一审法院支持胡小伍的误工费并无不当，本院予以确认。关于第二个争议焦点，鉴定机构进行鉴定的程序合法，鉴定人均具备相应的鉴定资格，天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司亦参与了鉴定过程，其未举示充分证据推翻该鉴定结论，亦未就该鉴定是否存在胡小伍鉴定时的清晰可辨认【双侧肩关节活动度测量数值】的图片对鉴定结论的影响作出合理和有依据的说明。故对天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司提出的要求改判胡小伍伤残等级为十级的上诉请求，本院不予支持，一审法院结合案情和鉴定意见，按照九级伤残标准计算胡小伍的残疾赔偿金并无不当，本院予以确认。上诉人请求调取【双侧肩关节活动度测量数值】的图片，本院不予准许。综上所述，天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费752.9元，由上诉人天安财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈硕审 判 员 刘希审 判 员 郑泽二〇二〇年十一月十一日法官助理 王玲书 记 员 梁麟