湖北省汉江中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂96民终1026号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司仙桃支公司，住所地：仙桃市勉阳大道**。负责人：卢爱军，该公司总经理。委托诉讼代理人：肖慧，湖北为维律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：肖琴，女，1984年12月2日出生，汉族，湖北省仙桃市人，住湖北省仙桃市。被上诉人（原审被告）：王涛，男，1980年9月6日出生，汉族，湖北省仙桃市人，住湖北省仙桃市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司仙桃支公司（以下简称人民财保仙桃公司）因与被上诉人肖琴、王涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省仙桃市人民法院（2020）鄂9004民初2469号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财保仙桃公司上诉请求：改判人民财保仙桃公司少支付肖琴赔偿款33032.74元；人民财保仙桃公司不承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1.按照保险条款相关规定，应对肖琴的全部医疗费扣减20%的非医保费用，即扣减7867.34元（39336.68元×20%）；2.一审法院支持肖琴误工费25165.40元错误；3.人民财保仙桃公司不应当承担诉讼费和鉴定费。肖琴答辩称：扣减医疗费中非医保部分是免责条款，人民财保仙桃公司未提供证据证明尽到了提示和说明义务。一审中肖琴提交了误工证明，一审法院也进行了调查核实，一审法院支持肖琴误工费25165.40元正确。请求驳回上诉，维持原判。王涛未答辩。肖琴向一审法院提出诉讼请求：1.王涛、人民财保仙桃公司赔偿肖琴1800元（30元/日×60日）、后续治疗费23000元、误工费25165.40元（51030元/年÷365日×180日）、护理费6394元（38897元/年÷365日×60日）、残疾赔偿金68910元（34455元/年×20年×0.1）、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费16037.90元（13946×13×0.1÷2+13946×10×0.1÷2）、交通费1200元、法医鉴定费2000元、电动车维修费400元，合计191403.98元，扣减王涛垫付5000元，人民财保仙桃公司预付10000元，还应赔偿176403.98元。2.人民财保仙桃公司在交强险、商业险范围内承担赔偿责任。3.本案诉讼费用由王涛、人民财保仙桃公司承担。一审法院认定事实：2018年12月16日中午，王涛驾驶车牌号为鄂Ｍ×××**号“帝豪”小型轿车从仙桃市城区至仙桃市××北村。17时53分左右，当车行驶到215省道13KM+300KM处右转弯时，小型轿车与同向后方驶来由肖琴驾驶的无号牌“立马”牌二轮电动车擦撞，造成肖琴受伤及两车损坏的道路交通事故。王涛系鄂Ｍ×××**号“帝豪”小型轿车的所有人，在人民财保仙桃公司投保了机动车交通事故责任强制保险和不计免赔商业三者险50万元。2018年12月19日，仙桃市公安局交通警察支队作出道路交通事故认定书，认定：王涛负此次事故全部责任，肖琴无责任。2019年7月8日，湖北明鉴法医司法鉴定所作出鉴定意见：肖琴的伤残程度为十级，伤后误工期为180日，护理期为60日，营养期为60日，后续治疗费预计在23000元或据实赔付。一审法院认为，王涛负交通事故的全部责任，应对肖琴的损失承担赔偿责任。因其所驾驶车辆在人民财保仙桃公司投保了交强险和不计免赔的商业三者险50万元，应由人民财保仙桃公司在交强险责任限额内先行赔偿，不足部分再从商业三者险责任限额内赔偿，若仍有不足，则由王涛赔偿。人民财保仙桃公司认为不应承担鉴定费和诉讼费，因鉴定费是肖琴为了确定其损失程度所支付的必要、合理费用，属于保险赔偿范围；诉讼费的负担原则是由败诉的当事人负担。故对人民财保仙桃公司的上述意见，不予采纳。肖琴诉请的医疗费39336.68元、后期治疗费23000元、住院伙食补助费2160元、被扶养人生活费16037.90元，残疾赔偿金68910元、护理费6394元、误工费25165.40元、法医鉴定费2000元、财产损失400元，均在法律规定的赔偿范围和标准之内，依法予以认定。其诉请的营养费、精神损害抚慰金、交通费均过高，分别支持营养费1200元（20元/天×60天）、精神损害抚慰金4000元、交通费600元。综上，肖琴因交通事故造成的各项经济损失共计189203.98元，由人民财保仙桃公司在交强险及商业三者险内责任限额内赔偿，扣减已付10000元，还应赔偿179203.98元。因人民财保仙桃公司能够足额赔偿肖琴的经济损失，故王涛不再赔偿。王涛垫付的5000元，从人民财保仙桃公司赔偿给肖琴的款项中扣减后返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第二款、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、人民财保仙桃公司支付肖琴经济损失174203.98元；二、人民财保仙桃公司支付王涛垫付款5000元；三、驳回肖琴的其他诉讼请求。上列应付款项，于判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3828元，减半收取计1914元，由肖琴负担24元，王涛负担1390元，人民财保仙桃公司负担500元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是：1.人民财保仙桃公司是否应赔偿肖琴医疗费中非医保用药部分费用；2.肖琴的误工费是否应支持；3.人民财保仙桃公司是否应承担诉讼费和鉴定费。各方当事人对原审判决的其他事项未提出异议,本院不再评述。针对上述焦点，评判如下：关于人民财保仙桃公司是否应赔偿肖琴医疗费中非医保用药部分费用的问题。人民财保仙桃公司认为其不应赔偿肖琴医疗费中非医保用药部分费用,但未提交证据证明肖琴医疗费中有多少非医保用药费用,也未提交证据证明与投保人约定对非医保用药部分医疗费不予赔偿，并就该约定已对投保人尽到了明确说明和提示义务,故对人民财保仙桃公司的该上诉理由不予采纳。关于肖琴的误工费是否应支持的问题。肖琴在一审中提交了武汉派雅服装有限公司于2019年4月15日出具的证明一份，之后，一审法院又调查了该公司向德红厂长，能够证明肖琴事发前在该公司生产部缝制车间车工岗位工作，一审法院参照受诉法院所在地相同行业上一年度职工的平均工资计算肖琴的误工费为25165.40元并无不当。关于人民财保仙桃公司是否应承担诉讼费和鉴定费的问题。诉讼费由败诉方承担，一审判决由人民财保仙桃公司承担与其败诉部分相应的诉讼费并无不当。鉴定费是肖琴为了确定其损失而支付的必要合理费用，属于保险赔偿范围，应由人民财保仙桃公司承担。综上，人民财保仙桃公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费626元，由中国人民财产保险股份有限公司仙桃支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈忠军审判员  张志杰审判员  杨艳荣二〇二〇年十一月二十日书记员  张 颖