四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终13786号 上诉人（原审被告）：汪涵玲，女，1972年10月29日出生，汉族，住广西柳州市柳**。 委托诉讼代理人：周红洋，四川伟旭律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：成都禾创药业集团有限公司，住所地：四川省成都市青羊区敬业路******。 法定代表人：李卫阳，董事长。 委托诉讼代理人：何强，男，公司员工。 委托诉讼代理人：李晓云，四川韬世律师事务所律师。 上诉人汪涵玲因与被上诉人成都禾创药业集团有限公司（以下简称禾创公司）劳动争议一案，不服四川省成都市青羊区人民法院（2020）川0105民初2664号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月26日立案后，依法由审判员谢剑适用普通程序独任审理。本案现已审理终结。 汪涵玲上诉请求：撤销一审判决并改判禾创公司向汪涵玲支付经济补偿金31092元、向汪涵玲支付2019年8月、9月绩效工资3769.24元、向汪涵玲支付2019年1月至7月绩效工资2638.44元。事实和理由：汪涵玲原本负责市场部、储运公司，禾创公司被收购后部门被剥离，在一年内未为汪涵玲安排新的固定工作，部门两次更换新系统、禾创公司及档案室几次搬迁凭证及整理、出差西昌、攀枝花对账等需要加班加点的工作都有参与。2019年6月14日，禾创公司突然出台一个竞聘上岗。提供的竞聘岗位均根据现有量身定做8个会计岗位。经过自我评估，汪涵玲认为在现有岗位及人员安排上，其并不符合通过竞聘上岗的条件。同时，比较该公司以外竞聘上岗安排时间及禾创公司其他部门未采用公开评分竞聘上岗的客观情况下，汪涵玲未参加本次竞聘上岗。2019年7月1日，禾创公司以汪涵玲未参加竞聘为由，为安排汪涵玲“销售辅助勤杂工”岗位，汪涵玲因该公司未按劳动合同的约定安排工作岗位而拒绝到岗。2019年7月5日，禾创公司又为汪涵玲安排“销售助理（试用）岗位”，试用期三个月，合格后转正。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条“同一用人单位与同一劳动者只能约定一个试用期。”的规定，汪涵玲以书面形式拒绝该工作岗位的安排。考虑到禾创公司被并购的现状，汪涵玲提出与禾创公司协商解除劳动合同，并依法向其支付经济补偿金，但禾创公司在工作群中回复，由汪涵玲个人提出辞职，没有经济补偿金。从2019年7月1日起，禾创公司就给汪涵玲安排在人力行政部指定的空白桌椅处出勤，未按照劳动合同提供劳动条件，并以汪涵玲待岗为由扣减工资，侵犯汪涵玲的劳动权利和获得报酬的权利，汪涵玲有权解除劳动合同，并要求禾创公司支付经济补偿金。综上，请二审法院判如所请。 禾创公司辩称，（一）汪涵玲要求禾创公司支付经济补偿金无事实和法律依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，禾创公司实施的员工竞聘制度系合法合规，汪涵玲在竞聘职位设置合理且充足的情况下主动放弃参加竞聘，拒绝禾创公司重新安排岗位并主动辞职，不属于禾创公司支付经济补偿金的情形，禾创公司不应向汪涵玲支付经济补偿金。1.2017年6月27日，禾创公司工会向各分会和全体员工发布公司制度、管理办法，征求各分会及全体员工的反馈意见。征得反馈意见后，2017年7月14日，禾创公司职工代表大会决议通过《员工竞聘上岗管理办法》等管理制度和办法，并将会议决议内容予以公示，要求全体员工进行学习。2.2017年8月1日，汪涵玲在系列规范、制度学习确认表中签字确认，表示已认真学习职工代表大会决议通过的系列制度及管理办法等，且对以上内容没有异议，其中包括了《员工竞聘上岗管理办法》。汪涵玲作为禾创公司员工，对竞聘上岗制度的内容充分的了解和认可。3.2019年6月，禾创公司在全公司范围内多个部门开展公开竞聘。其中，禾创公司于6月14日发布《关于公司财务部门岗位设置及竞聘的通知》（[2019]29号），对财务各岗位公开竞聘，禾创公司财务群中也发布了相应的通知，汪涵玲接到通知后未报名参加公司财务部门岗位竞聘。本次竞聘中财务部一共10人，设置了8个竞聘岗位（因曾蒂打算辞职，张小新准备办理退休，所以财务部设置8个工作岗位系合理安排），但是财务部10个人中仅有6个人报名参加竞聘，莫红梅和汪涵玲主动放弃竞聘。禾创公司于同年6月19日再次发布并向汪涵玲送达关于竞聘事项补充说明的《通知》，其中明确：不报名参加竞聘视为自动放弃竞聘机会，竞聘结束后，将退回人力行政部门进行转岗安置。汪涵玲接到通知后仍未报名参加竞聘，并且在有充足报名及准备时间的情况下主动放弃参加竞聘，导致其未能竞聘成功，其作为完全民事行为能力人，应当对自己的自行选择行为承担责任。一审辩论过程中，汪涵玲称不参加竞聘的理由是没有岗位，完全不符合事实。首先，财务部设置了8个竞聘岗位，只有6人报名参加，尚有2个空缺职位，不存在没有岗位的情况；其次，合同中明确汪涵玲的岗位为：财务核算主办（即主办会计），在禾创公司发布的竞聘通知中，明确竞聘岗位有“主办会计”，汪涵玲在岗位充足且有合同明确岗位的情况下以“没有岗位”为由，主动放弃参加竞聘，完全不符合事实。2019年6月24日起，禾创公司陆续向汪涵玲发送竞聘结果通知、工作交接通知、调岗通知，汪涵玲均以不接受调岗安排为由拒不到岗，并于2019年10月8日向禾创公司提交辞职信，主动要求解除劳动关系。禾创公司于2019年10月10日出具并送达关于对《辞职信》的答复函，同意汪涵玲提出的辞职申请，双方解除劳动关系。禾创公司于2019年10月18日再次向汪涵玲出具并送达办理离职手续的通知。根据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，禾创公司不存在应当向汪涵玲支付经济补偿金的情形，不应向其支付经济补偿金。（二）汪涵玲要求禾创公司向其支付2019年8月、9月绩效工资的上诉主张没有实施和法律依据。因汪涵玲主动放弃参加禾创公司财务部竞聘。2019年6月24日起，禾创公司陆续向汪涵玲发送竞聘结果通知、工作交接通知、调岗通知，汪涵玲均以不接受调岗安排为由拒不到岗，导致其处于待岗状态。禾创公司在此期间向汪涵玲发放了基本工资，但由于汪涵玲无故待岗，未实际参加工作，按照禾创公司《员工绩效发放办法》第三条第六项的规定，待岗人员不发放绩效工资。《员工绩效发放办法》系禾创公司第三届工会委员会2019年第一次职工代表大会讨论通过并从2019年8月1日开始执行生效，2019年7月、8月、9月汪涵玲无故待岗，8月、9月不支付绩效工资系合法合规。（三）汪涵玲请求禾创公司支付2019年1月—7月暂扣绩效工资的诉讼请求，无事实和法律依据。该暂扣部分款项是上级集团公司根据年度经营完成情况而定的，该部分款项系每个部门优秀完成工作的基础上，年底拨付到部门，再由部门统一发放。由于汪涵玲未参加竞聘，也不接受禾创公司三次重新安排的岗位，并在2019年10月主动辞职，未达到发放该笔奖励款的条件。但经禾创公司考虑，在对其辞职信的回复中明确：若汪涵玲办理离职手续，即向其支付。但汪涵玲一直未到禾创公司实际办理离职手续，未达到支付条件，该笔款项不应予以支付。综上，请二审法院驳回汪涵玲的全部上诉请求。 禾创公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判决禾创公司不予支付汪涵玲经济补偿金、2019年8月及9月绩效工资、2019年1月至7月暂扣绩效工资；2.本案诉讼费用由汪涵玲承担。 一审法院判决：依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十五条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、禾创公司无需支付汪涵玲解除劳动合同经济补偿金31092元；二、禾创公司无需支付汪涵玲2019年8月、9月绩效工资3769.24元；三、禾创公司于判决发生法律效力之日起十日内支付汪涵玲2019年1月至7月绩效工资2638.44元；四、驳回禾创公司其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由禾创公司负担。 汪涵玲在二审中提交：1.微信工作群的聊天记录及聊天记录中涉及的文件；2.竞聘标准。拟证明：2019年禾创公司的竞聘违反常态，该公司以竞聘的形式掩盖裁员的目的。禾创公司质证认为该微信工作群系由禾创公司放弃竞聘或按正常程序竞聘失败的竞聘者私下建立的微信工作群，与本案不具有关联性。且微信聊天内容是对销售部门的竞聘，与财务部门的竞聘不具有关联性，不能达到汪涵玲的证明目的。汪涵玲主动放弃参加竞聘，并非由禾创公司裁员。 禾创公司在二审中提交证据：1.《成都禾创药业集团有限公司员工竞聘管理办法》。拟证明：竞聘制度的内容合法合理；2.《关于公司财务部岗位设置及竞聘的通知》（成禾药集发[2019]29号）。3.《关于公司竞聘相关事项补充说明的通知》；4.禾创财务群微信聊天记录（一审已提交，不再重复举证）。证据2、证据3拟证明：禾创公司充分履行了竞聘制度实施的通知义务，汪涵玲自行放弃参加竞聘。5.《财务管理中心组织机构图》。拟证明：禾创公司实施的岗位竞聘制度是在合理充分的岗位安排情况下进行的，汪涵玲自行放弃参加竞聘导致落聘，应当自行承担后果。6.《2019年禾创岗位竞聘评分表》；7.《财务管理中心主办绩效考核管理卡》。证据6至证据7拟证明：禾创公司实施的考核评分有明确透明的依据。汪涵玲自行放弃未参加竞聘，也就并未参与评分，其陈述的评分支付不公平没有理由，且与本案无关联。8.员工缺勤情况确认（说明）表。拟证明：汪涵玲称其放弃参加竞聘的理由为“因未参加财务部培训，担心竞聘不上而未参加竞聘”不成立，其参加了相应的财务部门知识培训，禾创公司新系统的培训并有签到，其以牵强的理由自行放弃参加竞聘，导致落聘，并拒绝禾创公司岗位安排，主动辞职，其应当自行承担其行为造成的后果。汪涵玲质证认为，对证据1的真实性、合法性及关联性均不予认可；对证据2、证据3的真实性、合法性认可，但不具有关联性，不能证明汪涵玲自愿放弃竞聘；对证据5至证据7的真实性、关联性均不予认可；证据8的真实性、合法性、关联性均不予认可。该证据显示汪涵玲缺卡的5天，实际上在“世博财务培训，没在禾创公司打卡”，恰恰证明此5天也在上班，虽然汪涵玲与其他人员一起在培训，实际上人确实在会场，但禾创公司并未安排专人对其进行一对一的培训，而其他人都有专人一对一的培训（代理意见中已阐明）。其他人的培训都是3天，只有汪涵玲培训了5天，因为无人为汪涵玲进行操作、培训。本院认为，汪涵玲对证据1、证据5至证据7的真实性不予认可，本院无法核实其真实性，对该部分证据不予采信；证据2、证据3不能证明系汪涵玲自愿放弃竞聘。本院对证据2、证据3也不予采信；汪涵玲是否参加培训、是否放弃竞聘与禾创公司未按劳动合同约定提供劳动条件和支付绩效工资之间不具有关联性，该证据不能达到禾创公司的证明目的，本院对证据8不予采信。 经核查一审卷宗二审查明，成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会作出的《仲裁裁决书》第2页“审理查明”载明“2012年9月入职被申请人处，从事财务中心核算主办”。 本院经二审查明的其他事实与一审查明的一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点为：1.禾创公司应否向汪涵玲支付经济补偿金31092元；2.禾创公司应否向汪涵玲支付2019年8月、9月绩效工资3769.24元；3.禾创公司应否向汪涵玲支付2019年1月至7月暂扣绩效工资2638.44元。针对前述焦点问题，本院分述如下： 关于禾创公司应否向汪涵玲支付经济补偿金31092元的问题。禾创公司与汪涵玲于2018年1月1日签订的劳动合同，约定汪涵玲的工作岗位为“财务核算主办”。在汪涵玲未参加禾创公司财务部岗位竞聘后，禾创公司为汪涵玲安排“医院销售部从事辅助勤杂类工作（勤杂岗）”，在汪涵玲拒绝后，又为其安排“医院销售部销售助理（试岗）”，汪涵玲仍然拒绝到岗。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。”的规定，禾创公司将汪涵玲的工作岗位由“财务核算主办”变更为“医院销售部从事辅助勤杂类工作（勤杂岗）”和“医院销售部销售助理（试岗）”，未能与汪涵玲就岗位变更达成一致意见。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的……”的规定，禾创公司未按合同约定为汪涵玲提供合适的岗位，汪涵玲有权单方面解除与禾创公司的劳动合同。又根据前法第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”以及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，禾创公司应向汪涵玲支付经济补偿金。汪涵玲从2012年9月至2019年10月8日在禾创公司工作，禾创公司应向汪涵玲支付7.5个月经济补偿金。因汪涵玲离职前实际领取平均工资为4145.6元/月，禾创公司应向汪涵玲支付经济补偿金31092元（4145.6元/月×7.5个月）。禾创公司认为汪涵玲未参加财务岗位竞聘，也不接受禾创公司另行安排的工作，自行离职，不应向其支付经济补偿金的上诉主张，无事实和法律依据，本院不予支持。 禾创公司应否向汪涵玲支付2019年8月、9月绩效工资3769.24元的问题。如前所述，因禾创公司未为其安排符合劳动合同约定的工作岗位，导致汪涵玲不能提供正常劳动，于2019年8月、9月处于待岗状态，责任应由禾创公司承担。同时，禾创公司于2019年7月30日制定并通过的《员工绩效发放办法》，不能作为汪涵玲不应获得绩效工资的依据。二审中，禾创公司对于汪涵玲在正常工作情况下，2019年8月、9月应获得绩效工资4923.08元的金额不持异议，本院予以确认。禾创公司应向汪涵玲支付2019年8月、9月绩效工资3769.24元。禾创公司认为汪涵玲在2019年8月、9月未提供正常劳动，属于待岗状态，不应获得绩效工资的上诉主张，无事实和法律依据，本院不予支持。 关于禾创公司应否向汪涵玲支付2019年1月至7月暂扣绩效工资2638.44元的问题。一审法院判决禾创公司向汪涵玲支付2019年1月至7月暂扣绩效工资2638.44元，禾创公司抗辩认为2019年1月至7月暂扣绩效工资系2019年的年终绩效，需根据汪涵玲的工作完成情况，在年底统一发放至部门，再由部门统一发放，而汪涵玲于2019年10月8日自行离职，不符合发放条件，但其未对此提起上诉，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，本院对该部分不予审理。 综上所述，汪涵玲的上诉请求成立，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省成都市青羊区人民法院（2020）川0105民初2664号民事判决书第三项“成都禾创药业集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付汪涵玲2019年1月至7月绩效工资2638.44元”； 二、撤销四川省成都市青羊区人民法院（2020）川0105民初2664号民事判决书第四项“驳回成都禾创药业集团有限公司其他诉讼请求”； 三、变更四川省成都市青羊区人民法院（2020）川0105民初2664号民事判决第一项为“成都禾创药业集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付汪涵玲经济补偿金31092元”； 四、变更四川省成都市青羊区人民法院（2020）川0105民初2664号民事判决第二项为“成都禾创药业集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付汪涵玲2019年8月、9月绩效工资3769.24元”； 五、驳回成都禾创药业集团有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费10元，由成都禾创药业集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 本判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员  谢 剑 二〇二〇年十一月五日 法官助理  陈 莉 书 记 员  谢彦君