安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终8705号 上诉人（原审原告）：合肥爱纳吉医学科技发展有限公司，住所地安徽省合肥高新技术产业开发区创新产业园********天翅创众创空间A5-A6，统一社会信用代码91340100MA2T23866B。 法定代表人：秘连飞，总经理。 委托诉讼代理人：连加庚，河南成胜律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中之服信息科技江苏有限公司，住，住所地江苏省南京市栖霞区八卦洲街道大同生态产业园**办公楼3-891一社会信用代码91320113MA1NEJXLXK。 法定代表人：陈伟，执行董事。 委托诉讼代理人：陈文巧，江苏金协和律师事务所律师。 上诉人合肥爱纳吉医学科技发展有限公司（以下简称爱纳吉公司）因与被上诉人中之服信息科技江苏有限公司（以下简称中之服公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2020）皖0191民初2940号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序，由审判员独任进行了审理。本案现已审理终结。 爱纳吉公司上诉请求：1.依法改判支持中之服公司支付爱纳吉公司违约金80000元或将本案发回重审；2.本案一、二诉讼费用由中之服公司承担。事实与理由：1.一审判决认定事实错误。中之服公司的违约情形包括：合同约定合同期为20天，中之服公司未在合同期内将货物交付完毕，即使按照一审法院认定的因实际履行变更了合同内容，中之服公司至本案立案受理前尚有58000元的货物未交付，立案后中之服公司才将爱纳吉公司的额货款未经双方协商一致予以退回。这一情节足以说明中之服公司违反合同义务，应承担违约责任。2.爱纳吉公司一审诉讼请求为解除合同，审理期间双方亦同意解除合同，而一审法院认定双方对合同终止履行达成一致意见。一审法院判决驳回解除合同的诉讼请求错误，应予以纠正。 中之服公司辩称，1.中之服公司在合同履行过程中不存在违约行为。中之服公司确实是收取了爱纳吉公司40万的款项，但是其中30万元系货款，另10万元系定金（爱纳吉公司在2020年2月21日微信记录中向中之服公司表示订购10万件，如总量未达到10万件，则10万元定金不予退还）；2.根据中之服公司统计，已经累计向爱纳吉公司发货38.8万元，已超出30万元货款的范围。一审中，爱纳吉公司提出仅收到34.2万元的货物，对此中之服公司也表示认可；3.合同履行过程中，爱纳吉公司主动提出停止供货，如说违约也应当是爱纳吉公司违约。中之服公司也及时退还相关款项，没有给爱纳吉公司造成任何损失；4.双方合同明确约定的是爱纳吉公司委托中之服公司采购加工医用级别防护服，是鉴于中之服公司委托的厂家是一家有生产资质且合法的生产加工企业，并未约定中之服公司必须具有相应资质。爱纳吉公司对于中之服公司供应的防护服均经检测无误后再确认收货。 爱纳吉公司向一审法院起诉请求：1.解除爱纳吉公司、中之服公司签订的《防护服加工采购合同》；2.中之服公司退还货款58000元；3.中之服公司赔偿运输费401元；4.中之服公司支付违约金40万元。一审庭审中，爱纳吉公司撤回第二项诉讼请求。 一审法院审理查明：2020年2月19日，爱纳吉公司（甲方、委托方）与中之服公司（乙方、受托方）签订《防护服加工采购合同》，约定：鉴于乙方委托的厂家是具有生产资质并且合法的加工企业，甲方委托乙方采购加工医用级别防护服。合同内容：医用级防护服20000件，单价100元，货期20天，总货款2000000元；GB19082-2009，无灭菌，甲方自行消毒。乙方按甲方指定地点交货并承担运费，检测报告、产品合格证随货物一起交甲方当面清点。交货时间为分批次交货，下单日起3个工作日分批次发货。结算方式由双方协商解决。乙方交货延误15天的，甲方按加工费1%扣款结算；乙方交货延期18天的，甲方按加工费2%扣款结算；乙方交货延误21天的，甲方按加工费3%扣款结算，以此类推。中之服公司提供三证（防护服备案、营业执照、检测报告），七个工作日内补充（不可抗力适当延期）。 合同签订后，爱纳吉公司先后向中之服公司支付400000元，中之服公司分批次向爱纳吉公司交付价值342000元货物；中之服公司向爱纳吉公司开具总金额为348000元的增值税发票。诉讼中，中之服公司先后于2020年7月8日、2020年7月27日退还爱纳吉公司30000元、28000元。 庭审中，中之服公司认可爱纳吉公司有部分换货，同意支付运输费401元。 一审法院认为，爱纳吉公司与中之服公司签订的《防护服加工采购合同》，是双方真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，合法有效，双方应当按照约定全面履行各自义务。本案中，爱纳吉公司以中之服公司不具备防护服经营资质且迟延交货为由，请求解除合同、返还货款并支付违约金。《防护服加工采购合同》约定“货期20天”，同时约定“乙方按甲方指定地点交货并承担运费，检测报告、产品合格证随货物一起交甲方当面清点。”根据该约定，中之服公司应当在合同签订后20天内按爱纳吉公司指定地点交付全部货物。但双方在实际履行中，爱纳吉公司先支付400000元货款，中之服公司后按照爱纳吉公司指定的地点供货，事实上将合同履行方式变更为先付款后交货。现有证据证明中之服公司已按爱纳吉公司指定地点交付了价值342000元货物，爱纳吉公司对剩余58000元货物未指定交货地点，中之服公司未交付剩余货物，不构成违约。爱纳吉公司关于解除合同、支付违约金的诉讼请求，因证据不足，不予支持。中之服公司在诉讼中将未供货部分的货款58000元已退还爱纳吉公司，爱纳吉公司亦接受退款，表明双方对合同终止履行已达成一致意见。 爱纳吉公司虽然未提供支付换货运费的证据，但中之服公司表示同意支付运输费401元，应予以确认。综上，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、中之服公司于判决生效之日起五日内爱纳吉公司支付运输费401元；二、驳回爱纳吉公司的其他诉讼请求。案件受理费8176元，减半收取为4088元，保全费1020元，合计5108元，由爱纳吉公司负担5083元，中之服公司负担25元。 二审期间，双方均未提交证据。 对一审法院查明的而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定，当事人协商一致，可以解除合同。本案诉讼过程中，爱纳吉公司及中之服公司均明确表示同意解除合同，且案涉合同尚未履行完毕，故应视为双方就解除合同达成一致意见。故对爱纳吉公司关于解除案涉合同的诉请本院予以支持。 《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，爱纳吉公司主张合同解除系因中之服公司违约，并要求中之服公司支付违约金80000元（一审主张400000元，二审调整为80000元）。对此本院认为，案涉合同虽约定货期20天，但同时约定了交货地点为爱纳吉公司指定地方，而通过合同履行期间，双方的微信记录可以显示，爱纳吉公司确实多次向中之服公司提供收货地址、收货人信息，足以说明中之服公司是按照爱纳吉公司的指示进行供货。本案中，中之服公司虽至今只供应342000元的货物，但爱纳吉公司并未能提供任何证据证明其曾向中之服公司指示交货，而中之服公司予以拒绝，故而虽中之服公司在合同约定的交货期内只交付了部分货物，但不能认定此系中之服公司故意违约所致。另爱纳吉公司主张中之服公司占有货款58000元直至本案诉讼才予以退还亦属于违约，但首先双方对于该58000元的性质存有争议；其次，同上述分析，即便该款项是本案预付货款，在爱纳吉公司未指定收货地址的情况下，中之服公司未发货，也不能视为中之服公司存在违约行为。由此，爱纳吉公司主张中之服公司存在违约行为的理由均不能成立，本院不予支持。 综上，一审判决对于合同是否解除的认定略有不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2020）皖0191民初2940号民事判决； 二、解除合肥爱纳吉医学科技发展有限公司、中之服信息科技江苏有限公司于2020年2月19日签订的编号为ZGBH20200208的《防护服加工采购合同》； 三、中之服信息科技江苏有限公司于本判决生效之日起支付合肥爱纳吉医学科技发展有限公司运输费401元； 四、驳回合肥爱纳吉医学科技发展有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费7306元，减半收取为3653元，保全费1020元，合计4673元，由合肥爱纳吉医学科技发展有限公司负担4073元，中之服信息科技江苏有限公司负担600元。二审案件受理费1800元，由合肥爱纳吉医学科技发展有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  朱斌斌 二〇二〇年十一月十三日 法官助理张明武 书记员刁春晖 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十三条第一款当事人协商一致，可以解除合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第一百零八条第一款对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在