安徽省黄山市黄山区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1003民初72号原告：雷鸣，男，1986年10月20日出生，汉族，住安徽省池州市贵池区。委托诉讼代理人：陈波，安徽道同律师事务所律师。被告：黄山宇仁投资有限公司，住所地安徽省黄山市黄山区汤口镇寨西村。法定代表人：陈金海，系该公司副总裁。委托诉讼代理人：胡坤，安徽良信律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡梦茜，安徽良信律师事务所律师。原告雷鸣与被告黄山宇仁投资有限公司追索劳动报酬纠纷、经济补偿金纠纷一案，本院于2020年8月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告雷鸣委托诉讼代理人陈波，被告黄山宇仁投资有限公司委托诉讼代理人胡坤、胡梦茜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雷鸣向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告佣金报酬、经济补偿金36745元；2.判令诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2018年8月6日至被告处工作，2018年12月4日被公司任命为营销中心总监一职，全面负责集团房地产营销管理工作。按照双方劳动合同约定，原告每月的基本工资为8000元，月绩效5000元，合计13000元，月度绩效按照完成月度回款70%即全部发放绩效工资。合同签订以后，原告全面负责宇仁集团地产项目营销工作（包括绘宸花园五期项目、泉景居项目、徽街项目、黟县宇仁现代城项目、绘宸花园独栋别墅北麓辕项目、绘宸花园项目尾盘处理、汤口温泉小镇项目等等），截止至2019年9月，工作时间超过12个月，原告履职期间工作认真负责、兢兢业业，工作表现非常良好，总计已为被告现金回款超过人民币1.6亿元。按照投资公司佣金计提管理办法，对于营销总监的考核办法为“月度完成回款指标，按照所负责项目的实际销售回款额的0.3%计提月度佣金;月度未完成销售回款指标，则按照所负责项目的实际销售回款额的0.2%，如次月或年度累计完成则一并补齐”，上述考核办法实施以后，被告只就部分项目的回款佣金进行了发放，尚欠原告泉景居、黟县现代城回款佣金未予发放。鉴于被告用人单位，无故拖欠劳动报酬，经原告多次催讨、协商未果，一拖再拖，原告无奈之下，不得已于2019年9月4日解除与被告的劳动关系，并向黄山区劳动部门提出劳动仲裁申请，仲裁裁决认为佣金报酬不属于劳动仲裁范围驳回了原告的仲裁申请，并认为被告无需支付经济补偿金，原告认为上述裁决违背事实与法律依据，被告应当向原告支付佣金报酬以及经济补偿金。黄山宇仁投资有限公司辩称，一、本案的客观事实。雷鸣于2018年8月6日到黄山宇仁投资有限公司处工作，2018年12月4日被公司任命为营销中心总监一职。2019年9月4日，雷鸣在未办理任何请假手续的情况下，未到岗上班，9月6日，雷鸣向黄山宇仁投资有限公司发出《解除劳动关系通知》，黄山宇仁投资有限公司收到该通知后，于2019年9月7日向雷鸣发出《限期到岗通知》，要求雷鸣于接到通知后一日内到岗。但雷鸣接到通知后至今仍未到岗。二、雷鸣主张的佣金无事实依据和法律依据。雷鸣主张的佣金不属于工资的组成部分，雷鸣该主张无法律依据。其一，从黄山宇仁投资有限公司与雷鸣签订的《劳动合同》的约定来看，《劳动合同》第六条明确约定，雷鸣的工资标准为基本工资8000元，月绩效工资5000元，且该条中注明，月绩效工资根据月考核情况发放。可见，双方约定的工资并不包括佣金。其二，从佣金的定义来看。现代佣金是指企业在销售业务发生时支付给中间人的报酬，中间人必须是有权从事中介服务的单位或个人，但不包括本企业的职工。从该定义来看，佣金的适用对象直接排除了员工。可见佣金并不属于劳动报酬的范围，据此，佣金并不属于劳动法、劳动合同法的调整范围，佣金不应作为劳动争议案件的审理范围处理。三、雷鸣主张经济补偿金无事实和法律依据。其一，如上所述，本案系雷鸣在无故拒不到岗的情况下，单方解除劳动合同。其二，黄山宇仁投资有限公司不存在拖欠劳动报酬的情形。如上所述，雷鸣主张的佣金不属于劳动报酬，且雷鸣主张的佣金也无事实依据。据此，雷鸣以佣金未付为由主张黄山宇仁投资有限公司拖欠劳动报酬无事实依据。据此，雷鸣在黄山宇仁投资有限公司不存在欠发工资的情况下，单方解除劳动合同，不属于支付经济补偿金的情形。雷鸣为证明其事实主张，向本院提交如下证据：1.居民身份证复印件；2.《劳动合同书》复印件2份；3.宇仁人字（2018）14号文件复印件；4.员工薪资调整申请单复印件；5.宇仁行字（2018）24号《关于房地产开发项目营销人员销售佣金计提管理方案》复印件；6.金额计算明细表；7.2019年1月-8月月工作总结与计划提交流程复印件（22页）；8.2019年1月和4月黟县现代城付款申请单及提成发放表、统计表（7页），2019年1-7月泉景居付款申请单及提成发放表、计算表、统计表（18页）；9.《解除劳动关系通知书》复印件；10.（2019）黄劳人仲字第91号仲裁裁决书；11.（2019）皖1003民初1168号以及（2020）皖10民终129号民事判决书。黄山宇仁投资有限公司为证明其事实主张，向本院提交如下证据：1.《劳动合同书》复印件2份；2.《解除劳动关系通知书》复印件、《限期到岗通知》复印件、快递单号及快递信息复印件。上列证据，经庭审举证、质证，本院认证如下：一、雷鸣所举证据1、证据2、证据3，黄山宇仁投资有限公司认可，故对其真实性、合法性、关联性予以认定。雷鸣所举证据4，系雷鸣从黄山宇仁投资有限公司内部办公系统复制，故对其真实性、合法性、关联性予以认定。雷鸣所举证据5，黄山宇仁投资有限公司认可，故对其真实性、合法性、关联性予以认定。雷鸣所举证据6，系雷鸣单方制作，未经黄山宇仁投资有限公司认可，不予认定。雷鸣所举证据7，其中4月、7月、8月月工作总结与计划提交流程和本案有关，系雷鸣从黄山宇仁投资有限公司内部办公系统复制，故对其真实性、合法性、关联性予以认定；其他月份月工作总结与计划提交流程和本案无关联性，不予采用。雷鸣所举证据8，其中2019年4月黟县现代城付款申请单及提成发放表、统计表和本案有关，系雷鸣从黄山宇仁投资有限公司内部办公系统复制，故对其真实性、合法性、关联性予以认定；2019年7月泉景居付款申请单及提成发放表、计算表、统计表和本案有关，系雷鸣从黄山宇仁投资有限公司内部办公系统复制，故对其真实性、合法性、关联性予以认定；其他月份付款申请单及提成发放表、计算表、统计表和本案无关联性，不予采用。雷鸣所举证据9、证据10，黄山宇仁投资有限公司认可，故对其真实性、合法性、关联性予以认定。雷鸣所举证据11，系类案案件判决书，与本案在基本事实、争议焦点、法律适用等方面具有相似性，应予采用。二、黄山宇仁投资有限公司所举证据1，该证据与雷鸣所举证据2相同，故对其真实性、合法性、关联性予以认定。黄山宇仁投资有限公司所举证据2，雷鸣认可，故对其真实性、合法性、关联性予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：雷鸣于2018年8月到黄山宇仁投资有限公司工作，双方于2018年9月签订《劳动合同书》，合同期限自2018年8月6日至2019年8月5日，雷鸣从事营销经理工作，工资报酬为基本工资1200元、岗位工资5175元、月绩效工资1125元，合计7500元每月。2018年8月18日，宇仁投资股份有限公司（黄山宇仁投资有限公司母公司）出台《关于房地产开发项目营销人员销售佣金计提管理方案》（宇仁行字（2018）24号），该方案明确营销总监岗位泉景居项目、黟县现代城项目佣金计提标准为0.3%，营销总监岗位发放条件为月度完成回款指标，按照所负责项目的实际销售回款额的0.3%计提月度佣金；月度未完成销售回款指标，则按照所负责项目的实际销售回款额的0.2%计提月度佣金，如次月或年度累计完成则一并补齐。2018年12月4日，宇仁投资股份有限公司任命雷鸣为营销中心总监，工资报酬从2019年1月开始调整为基本工资1500元、岗位工资6500元、月绩效工资5000元，合计13000元每月。2019年8月1日，双方再次签订《劳动合同书》，合同期限自2019年8月6日至2020年8月5日，雷鸣从事营销中心总监工作，工资报酬为基本工资1500元、岗位薪资6500元、月绩效工资5000元，合计13000元每月。截止到2019年9月4日，黄山宇仁投资有限公司欠付雷鸣黟县现代城项目2019年4月销售佣金840元、黟县现代城项目2019年7月销售佣金708元、黟县现代城项目2019年8月销售佣金1350元、泉景居项目2019年7月销售佣金7479.55元、泉景居项目2019年8月销售佣金6777元，合计17154.55元。2019年9月6日，黄山宇仁投资有限公司收到雷鸣《解除劳动关系通知书》,雷鸣在《解除劳动关系通知书》中认为黄山宇仁投资有限公司无故拖欠、扣除销售佣金提成，故通知黄山宇仁投资有限公司从2019年9月4日开始与黄山宇仁投资有限公司解除劳动关系。黄山宇仁投资有限公司于2019年9月7日向雷鸣送达《限期到岗通知》。后雷鸣向黄山市黄山区劳动人事争议仲裁委员会提出支付劳动报酬、经济补偿金的仲裁申请，黄山市黄山区劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月6日裁决驳回雷鸣的仲裁请求。本院认为，雷鸣与黄山宇仁投资有限公司依法订立《劳动合同书》，该劳动合同对双方具有约束力，黄山宇仁投资有限公司作为用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条、第七条及《国家统计局〈关于工资总额组成的规定〉若干具体范围的解释》第二条规定，案涉销售佣金17154.55元属于工资组成中的奖金范畴，黄山宇仁投资有限公司应当支付。因黄山宇仁投资有限公司未及时足额支付劳动报酬，雷鸣可以解除劳动合同，黄山宇仁投资有限公司应当向雷鸣支付经济补偿。雷鸣在黄山宇仁投资有限公司实际工作年限不满一年半，应按照一个半月的工资计算经济补偿。因双方约定的工资报酬中含有月绩效工资，为确定经济补偿计算标准，本院告知黄山宇仁投资有限公司在庭审结束后5日内提供雷鸣2018年9月1日至2019年8月31日期间工资发放清单以便计算月平均工资，黄山宇仁投资有限公司逾期未提供，故本院按照《劳动合同书》的约定计算出该期间雷鸣平均工资为11167元｛〔（7500元×4个月）＋（13000元×8个月）〕÷12个月｝，据此黄山宇仁投资有限公司应当支付雷鸣经济补偿16750.50元（11167元×1.5个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条第一款、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、黄山宇仁投资有限公司应于本判决生效后十日内支付雷鸣销售佣金17154.55元及经济补偿16750.50元；二、驳回雷鸣其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由黄山宇仁投资有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。审判员  陈志敏二〇二〇年十一月二日书记员  王 乐