河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终2720号上诉人（原审原告）：贾桂花，女，1962年1月15日生，汉族，住河南省长葛市。委托诉讼代理人：王会生，长葛市公平法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：朱付山，男，1963年2月6日生，汉族，住河南省长葛市。委托诉讼代理人：藏艳鸽，许昌市魏都区君达法律服务所法律工作者。上诉人贾桂花因与上诉人朱付山机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2020）豫1082民初2898号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人贾桂花的委托诉讼代理人王会生、上诉人朱付山及其委托诉讼代理人藏艳鸽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贾桂花上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者改判增加赔偿数额，诉讼费由上诉人承担。事实和理由：上诉人诉被上诉人机动车交通事故责任纠纷一案，一审判决不公正，认定事实错误，不按照司法鉴定意见判，少判9万多元。依照司法鉴定意见和鉴定费，应赔偿129325.45元，一审仅判36394.52元。一审判决认定第117号司法鉴定结果与第605号司法鉴定结果部分重合。不可能存在部分重合。上诉人于2018年2月3日被朱付山撞残后，至今丧失劳动能力和生活自理能力。右侧膝部经常肿痛，活动受限。2019年7月11日再次入院治疗，诊断为右侧股骨髁上骨折术后骨不连，需要植入重建锁定钛板一枚住院20天。随后鉴定误工期720日、营养期240日、护理期180日，该鉴定期限是从本次住院之日开始计算，与上次住院的期限无有关系。上次鉴定护理期为166日，本次鉴定的护理期为180日，按照判决重合鉴定的话，相减之后本次护理期为14日，本次住院治疗20日，比较之后明显发现一审判决认定重合鉴定缺乏事实根据。即使按重合成立，上次鉴定误工期300日，本次鉴定误工期720日，相减后为420日，一审判决100日，少判320日。上次鉴定营养期166日，本次鉴定240日，相减后为74日，一审少判营养期54日。综上所述，一审认定事实错误，导致判决错误，请求二审法院查明事实，依法判决撤销一审判决，发回重审或者改判增加赔偿数额。朱付山辩称：一审认定贾桂花不属重复起诉错误，适用法律错误，判决违法，应当驳回贾桂花的全部诉讼请求。1、朱付山与贾桂花发生的交通事故第一次向长葛人民法院起诉时，请求的有后期治疗等相关费用，朱付山上诉后，双方于2019年6月26日在许昌市中级人民法院达成调解协议，明确约定朱付山一次性支付贾桂花医疗费42000元，双方就本案再无任何争议。该法律后果是双方就交通事故一次性处理到底，任何一方均不能因为本事故向对方主张任何权益。根据民事诉讼一事不二理的规定，贾桂花本次诉讼属重复起诉，依法应驳回其诉讼请求。一审存在认定事实和适用法律错误情形。2、贾桂花本次治疗仅是针对股骨骨折术后骨不连的治疗，其在第一次起诉时鉴定的二次手术费21000元包含有对股骨骨折的后期治疗费用，且第一次起诉的判决也予以支持。贾桂花本次主张股骨骨折治疗的医疗费与第一次起诉的股骨骨折后期治疗费存在重复请求。因住院伙食补助费、营养费属医疗费的范围，且在第一次起诉时已经判决，属重复起诉。3、一审判决误工费属认定事实及适用法律错误，应当纠正。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人因伤残致持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的通知第4项规定：“误工天数可以计算至定残前一天。事故发生时受害人已经达到法定退休年龄的，一般不计算误工费，但其举证证明确有劳动收入的除外。”贾桂花发生事故时已经56周岁，本次住院主张的误工时间已达法定退休年龄，其两次诉讼均没有提供确有劳动收入的证据，不应支持其误工费。即使不考虑其退休年龄问题，贾桂花于2018年10月30日定残，依据法律规定误工费计算至定残前一天，定残后不应再计算误工费，长葛法院（2019）1082民初336号民事判决违法支持定残后误工费，本次住院再支持其定残后100天误工费错误。4、一审没有采纳许昌重信司鉴定所（2020）第117号司法鉴定意见书，判决上诉人承担该鉴定意见书的鉴定费600元违法。5、一审判决上诉人承担许昌重信司法鉴定所（2020）第235号鉴定意见书产生的鉴定费1000元属超诉讼请求范围判决，应予纠正。6、对于长葛法院（2019）豫1082民初336号民事判决中关于误工费的违法判决上诉人将依法进行申诉，要求贾桂花返还多判的款项。综上，请求二审驳回上诉，改判驳回贾桂花的全部诉讼请求。朱付山上诉请求：1．撤销一审判决书第一项内容，发回重审或者依法改判上诉人朱付山不承担赔偿金36394.52元；2．一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，双方之间的交通事故责任纠纷一案，长葛市人民法院2019年4月7日已经作出（2019）豫1082民初336号民事判决书，且上诉人已经在法定期间内上诉至许昌市中级人民法院，在二审期间，双方已达成调解协议，上诉人于2019年6月26日一次性支付贾桂花医疗费42000元，双方就本次事故一次性终结，再无任何争执。贾桂花主张的医疗费用在第一次起诉时作为后期治疗费经法医鉴定评估，上诉人已经赔偿到位，后期治疗费、误工费、护理费、营养费等费用在上次诉讼中经过法院委托鉴定已经处理，且在上次诉讼中均已经赔偿终结，后期治疗费、误工费、护理费、营养费等费用上诉人不可能再赔偿二次。贾桂花在本案中的医疗费与本案无关，时隔两年不排除二次伤害的可能。二、一审判决适用法律错误，贾桂花系重复起诉，违反了民事诉讼一事不再理的原则，后诉与前诉系同一事实，前诉包含后诉，且人民法院已经处理，一审法院应当依法驳回其诉讼请求．综上所述，一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律不当，判决不公。上诉人在本案中已经赔偿到位，双方的纠纷已经终结，上诉人不应该承担责任，二审法院应当依法重新审理，发回重审或者依法改判上诉人朱付山不承担赔偿金36394.52元。贾桂花辩称：朱付山上诉称贾桂花系重复起诉，不能排除二次伤害，缺乏事实根据和法律依据，许昌众信司法鉴定所做出的鉴定意见书也写得很清楚，应驳回其上诉。贾桂花向一审法院起诉请求：1．由被告赔偿原告医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费共计127725.45元。2．本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年2月3日15时30分许，在彭花公路长葛境古桥镇夹岗村路段处，被告朱付山持C1证驾驶豫Ｋ×××**号小型轿车由西向东行驶时与侯雅利持C1证驾驶豫Ｋ×××**号小型轿车由东向西行驶时发生相撞，造成贾桂花等八人受伤，车辆不同损坏的交通事故。事故发生后，长葛市公安局交通管理大队作出长公交认字［2018］第1802202号道路交通事故认定书，认定朱付山负该事故全部责任，贾桂花不负事故责任。2019年4月7日，对本次事故长葛市人民法院作出（2019）豫1082民初336号民事判决书，后被告朱付山因不服该判决向许昌市中级人民法院提出上诉，在二审期间，朱付山与贾桂花达成调解协议：朱付山于2019年6月26日一次性支付贾桂花医疗费共计42000元，双方就本案再无任何争执。朱付山履行完毕并撤回上诉。2019年7月11日，贾桂花因右侧股骨髁上骨折术后骨不连、脑外伤后遗症在长葛市人民医院住院治疗20天，花费医疗费20539.95元。2020年6月6日许昌重信司法鉴定所做出许重司鉴所［2020］临鉴字第117号司法鉴定意见书，鉴定意见：贾桂花之损伤误工期评定为720日、护理期评定为240日、营养期评定为180日。原告贾桂花为此支出鉴定费600元，鉴定检查费435.5元。2020年8月21日许昌重信司法鉴定所做出许重司鉴所［2020］临鉴字第235号司法鉴定意见书，鉴定意见：贾桂花2019年7月11日至2019年7月31日在长葛市人民医院住院治疗的病症与2018年2月3日交通事故受伤存在因果关系，外伤参与度为100％。原告贾桂花为此支出鉴定费1000元。一审法院认为，公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应承担民事责任。长葛市公安局交通管理大队做出的长公交认字［2018］第1802202号道路交通事故认定书，认定被告朱付山负事故全部责任，该事故认定书所依据的事实清楚，原审法院予以确认。许昌重信司法鉴定所做出的许重司鉴所［2020］临鉴字第235号司法鉴定意见书鉴定意见，贾桂花2019年7月11日至2019年7月31日在长葛市人民医院住院治疗的病症与2018年2月3日交通事故受伤存在因果关系，外伤参与度100％。原告贾桂花2018年10月13日在许昌莲城法医临床司法鉴定所做出的许莲司鉴所［2018］临鉴字第605号司法鉴定意见书中，鉴定意见中贾桂花的二次手术费用约需21000元左右（三处内固定），与本次起诉的住院治疗无关。本案原告贾桂花诉请的医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等各项费用均系在许昌中级人民法院就本次事故调解后右侧股骨髁上骨折术后不连而再次住院产生，故被告朱付山抗辩本次起诉属于重复起诉的理由不能成立，原审法院对此不予采纳。原告贾桂花提交的许昌重信司法鉴定所许重司鉴所［2020］临鉴字第117号司法鉴定意见书中，分析说明“依照三期评定规范4.7.2，10.2.11．b，10.2.14．c之规定，结合右股骨下端骨两次内固定资料及骨折愈合情况，贾桂花之损伤误工期评定为720日、护理期评定为240日、营养期评定为180日”，该鉴定意见与原告贾桂花第一次起诉时的许昌莲城法医临床司法鉴定所做出的许莲司鉴所［2018］临鉴字第605号司法鉴定意见书部分重合，且（2019）豫1082民初336号民事判决已对原告贾桂花的三期做出了处理，综合考虑原告贾桂花的伤情，结合医嘱、病历及司法鉴定意见，参照“三期”评定规范，原审法院酌定贾桂花的误工期限为100日、护理期限为20日、营养期限为20日。对原告贾桂花因本次交通事故所造成的损失原审法院核定为：医疗费20975.45元（20539.95元＋435.5元），住院伙食补助费1000元（50元／日×20日），营养费400元（20元／日×20日），误工费10000元（100元／日×100日），护理费2019.07元（36848元／年÷365日×20日），交通费400元（20元／日×20日），鉴定费1600元（600元＋1000元），以上共计36394.52元。综上，被告朱付山赔偿原告贾桂花医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费共计36394.52元。原告的其他诉讼请求，证据不力，原审法院不予支持。依法判决：一、被告朱付山于判决生效后十日内赔偿原告贾桂花医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费共计36394.52元。二、驳回原告贾桂花的其他诉讼请求。本案受理费2855元，减半收取1427元，由被告朱付山负担355元，由原告贾桂花负担1072元。本院二审期间，各当事人均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，根据双方的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、朱付山是否还应承担本案的赔偿责任；2、一审确定三期是否有依据。关于焦点1，双方虽在第一次诉讼过程中达成调解协议，调解协议约定：“……双方就本案再无任何争执。”实际是针对该次诉讼的调解。本案系贾桂花因交通事故受伤经手术治疗后骨折不愈合再次住院进行的相关治疗，系新产生的相关费用，且鉴定部门对本次治疗与2018年2月3日的交通事故受伤有无关联性及关联百分比进行了确定，鉴定意见认为“被鉴定人贾桂花2019年7月11日至2019年7月31日在长葛市人民医院住院治疗的病症与2018年2月3日交通事故受伤存在因果关系，外伤参与度为100%”，进一步证明本次治疗与前期的交通事故存在关联性，且系新产生费用，并非重复诉讼，上诉人贾桂花对新产生的相关费用有权提起诉讼，上诉人朱付山应承担相应的赔偿责任。关于朱付山上诉认为误工费不应赔偿的问题，经查，残疾赔偿金是按城镇居民人均可支配收入标准计算，并根据受害人丧失劳动能力的程度确定赔偿数额，该费用是从定残日起计算受害人丧失劳动能力或部分丧失劳动能力的赔偿；误工费是对受害人遭受伤害至恢复劳动能力或定残日前因无法从事工作导致收入减少的损失赔偿，二者均是对受害人收入减少的补偿，性质具有相同之处；上诉人贾桂花在第一次诉讼中已获得定残前的误工费和定残后残疾赔偿金的赔偿，其定残后的误工费已在残疾赔偿金中得到部分体现，贾桂花本次住院期间的误工费与上次诉讼中获得的残疾赔偿金重叠部分应予扣除；长葛市人民法院（2019）豫1082民初336号民事判决根据贾桂花的伤残程度以22%确定伤残系数，故上诉人的误工费还有78%未获得赔偿，上诉人贾桂花的误工费应为78000（100元／日×100日×78%）。关于上诉人朱付山辩称一审超过诉讼请求支持鉴定费1000元问题，经查，一审第一次庭审后，贾桂花申请对2019年7月11日住院治疗的病症与2018年2月3日的车祸受伤有无关联性，关联性的百分比是多少进行司法鉴定。许昌重信司法鉴定所做出许重司鉴所［2020］临鉴字第235号鉴定意见书后，一审组织双方就该鉴定意见书及朱付山因鉴定支出的1000元的票据进行质证，贾桂花在质证过程中增加主张鉴定费1000元的诉讼请求，一审不存在超诉讼请求判决问题。关于朱付山辩称三期鉴定意见书未被采信，因此支出的鉴定费不应支持问题，经查，一审未根据鉴定意见书确定的误工期、护理期、营养期认定贾桂花的三期期限，依据《诉讼费用交纳办法》第十二条规定，鉴定费支出应由负有举证责任一方承担；上诉人贾桂花对该主张负有举证义务，一审判决朱付山承担该鉴定费不当，应予纠正。关于焦点2，贾桂花第一次诉讼中已经获得误工费、护理费、营养费，且长葛市人民法院（2019）豫1082民初336号判决对该三项费用期限的认定是基于贾桂花受伤、治疗及伤残情况予以确定；本案鉴定部门虽对贾桂花的三期进行确定，但鉴定部门确定三期期限时，还是基于贾桂花因交通事故造成的损伤程度做出的鉴定意见，而非针对本次诉讼中的手术治疗的误工期、护理期、营养期的确定，鉴定意见书对该期限的确定与贾桂花第一次诉讼中已获得赔偿部分存在重叠，因此，贾桂花再次主张因交通事故受伤后二次治疗的误工费、营养费、护理费应根据其治疗情况予以确定，贾桂花二次治疗住院20天，其出院后是否需要护理及产生营养费出院医嘱并未载明，一审结合上诉人贾桂花在前次诉讼已经获得的部分误工费、营养费、护理费，确定本次诉讼的误工期、护理期、营养期适当。经核算，贾桂花的各项损失扣除2200元的误工费及鉴定费600元后应为33594.52元。上诉人朱付山应对该损失承担赔偿责任。综上所述，朱付山关于误工费不应赔偿的上诉请求成立，本院予以支持，贾桂花其他上诉请求及朱付山的上诉请求不能成立，予以驳回。一审认定事实清楚，但对误工费处理不当，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条、第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省长葛市人民法院（2020）豫1082民初2898号民事判决第二项即“二、驳回原告贾桂花的其他诉讼请求”；二、变更河南省长葛市人民法院（2020）豫1082民初2898号民事判决第一项为“一、上诉人朱付山于判决生效后十日内赔偿上诉人贾桂花医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费共计33594.52元”。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2855元，减半收取1427元，上诉人朱付山负担3555元，上诉人贾桂花负担1072元。上诉人贾桂花的上诉费710元由其本人负担；上诉人朱付山的上诉费710元，贾桂花负担54元，朱付山负担656元。本判决为终审判决。审判长 孙根义审判员蔡文慧审判员李艳伟二〇二〇年十一月十二日法官助理丁盈盈书记员党李阳执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口