杭州市萧山区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0109民初9909号原告：秦佳佳，女，1986年10月5日出生，汉族，住江苏省句容市。委托代理人：许健、李富生，江苏东银律师事务所律师。被告：杭州芮欣餐饮文化有限公司，统一社会信用代码91330110MA2GN8L9XA，住所地浙江省杭州市西湖区西溪诚品商务中心**楼****。法定代表人：景小虎，公司执行董事兼总经理。委托代理人：王莹，浙江腾远律师事务所律师。原告秦佳佳诉被告杭州芮欣餐饮文化有限公司（以下简称芮欣公司）特许经营合同纠纷一案，原告于2020年6月17日提起本案诉讼，案经诉前调解无果。本院于2020年8月4日立案受理后，依法由审判员王大伟适用简易程序于2020年8月27日公开开庭进行了审理。原告秦佳佳及委托代理人许健，被告芮欣公司委托代理人王莹均到庭参加诉讼。本案因案情复杂，经本院院长审批延长审限一个月，现已审理终结。原告秦佳佳诉称：2019年8月25日，原、被告签订《服务合同书（单店版）》一份，约定被告授权原告使用“蜡笔小新”商标，同时为原告提供开店的相应服务。合同签订后，原告按约于当日支付款项109500元，但被告未按约履行合同义务：未派员参与选址，选址是原告自行提供；被告的招商人员让原告自行装修，未提供服务；未按约定提供全部的专业培训，仅提供了五种奶茶的制作培训；未提供服务合同中行销企划开业活动手册；未提供店面运营指导。上述违约行为，经原告催告，被告仍拒不履行，导致原告无法正常开店，不能实现合同目的。此外，在签约时，被告称其拥有涉案“蜡笔小新”商标，并具有丰富的运营管理经验，但经原告查询得知，被告并不持有上述商标，也不具有运营经验，被告在签约过程中存在欺诈行为，夸大、虚构持有涉案商标，实际无履行能力。故起诉请求法院判令：1.解除原、被告于2019年8月25日签订的《服务合同书（单店版）》；2.被告返还款项109500元，并支付此款自起诉之日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行日止的利息；3.被告支付违约金21900元（按照合同约定，按主张返还金额的20%计算）。被告芮欣公司辩称：首先，被告已经取得了蜡笔小新商标的形象和商标的使用授权，没有虚构相关的事实。被告自案外人艾影（上海）商贸有限公司（以下简称艾影公司）处取得蜡笔小新商标授权，被告有权使用蜡笔小新商标的。其次，原告提出解除合同已超过了合同约定的解除合同期间，且被告在涉案合同签订后，一直忠实履行合同义务，向原告提供运营指导和核心技术，包括组建聊天群对原告经营事项进行专门对接，指派专门人员提供咨询，辅助原告进行实地店铺选址，为开店进行装修策划设计，为原告店铺从业人员进行餐饮方面的相关培训，以电子邮件形式向原告发送核心技术资料和运营资料。三、从微信聊天记录来看，被告一直积极辅助原告开店，但原告称因其个人原因无法开店，想将店铺授权转给他人、资金不足无法开店等等。从上述情形可知，并非被告不履行合同，而是原告单方不愿意开店，被告也不可能强制原告开店。综上，被告并不存在违约行为，系原告个人原因不履行涉案合同，故请求法院驳回原告的全部诉讼请求。经审理，本院认定以下事实：原告（甲方）、被告（乙方）于2019年8月25日签订《服务合同书（单店版）》一份。合同约定：甲方自愿选择乙方为甲方餐饮项目（即“蜡笔小新”）提供单店运营指导，即乙方为甲方在江苏省南京市栖霞区范围内设立的所有自营餐饮项目提供运营指导服务，服务内容包括运营指导和核心技术两方面（详见合同附件《服务实施清单》），运营指导包括营建、开店、管理及店面后续运营等方面的运营指导和咨询，技术包括产品操作标准流程、店铺运营手册。除首年商标使用费2万元、保证金1万元外，甲方还应支付费用8万元，该费用包括运营指导费32000元、核心技术费48000元。由于该项费用包含了餐饮服务项目的理论与实际操作培训、前期运营指导、后期运营咨询等服务内容，因此一旦自甲方收取核心技术资料后，即表明乙方为此履行了相应的服务，甲方已获得乙方的核心机密，无论任何情形出现导致合同的解除、终止，核心技术费均不予退还。本合同的有效期为一年，自2019年8月25日至2020年8月24日，在本合同签订之日起7日内，甲方可单方解除合同，乙方有权扣除核心技术费，退还商标使用费、运营指导服务费等内容。原告合计支付款项109500元，原告并领取店面运营管理手册、技术手册、产品图片、装修效果图、项目VISI等资料，原告并参与被告组织的饮品制作培训，培训时间为三天。被告成立售后服务微信群，被告员工向原告推荐铺位，原告将其自行选中的店铺地址发送给被告员工，并要求设计尽快出图以便装修，被告员工此后提供平面方案图，并询问原告是否已签订房屋租赁合同及装修进度，此外双方继续沟通培训事项。此后，原告称因商场原因，无法确定开业时间，原告并于2019年12月向被告客服人员提出转让授权、不再开店。原告至今未开展经营活动。另，被告通过电子邮件将“蜡笔小新”产品海报、产品系列等资料发送给原告。另查明，被告于2019年6月24日经核准成立。经核准，株式会社双叶社取得“CrayonShinchan”、“野原新之助”、“蜡笔小新”等多种文字、字母及图形组合注册商标，核定使用范围包括第29类（牛奶制品、奶茶等）、第43类（提供野营场地设施、餐厅等）等。依据株式会社双叶社的相应授权，艾影公司出具给被告《商品授权证明书》一份，载明授权卡通形象为“野原新之助CrayonShinchan”，授权品项仅限饮料、甜品及冰淇淋，销售路径仅限名为“蜡笔小新の茶”饮品店。上述事实，由原告提供的《服务合同书（单店版）》、收据、POS签购单、款项支付凭据，被告提供的客户情况反馈表、通知书、邮件发送截图、培训档案表、微信聊天记录、商标注册证、《授权书》、《商品授权证明书》，及双方在庭审中的陈述等证据予以证实。本院认为：商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。从涉案《服务合同书（单店版）》的约定条款及履行情况来看来看，本案属于特许经营合同纠纷。本案争议焦点之一为原告是否有权解除上述合同。根据《商业特许经营管理条例》第十二条之规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。这是条例赋予被特许人的法定解除权，无需承担违约责任。涉案《服务合同书（单店版）》已对冷静期作出明确约定，应从约定。现因原告未在合同约定的单方解除期限内主张解除上述案涉合同，故原告无从依据冷静期行使单方解除权。至于原告诉称被告不具有运营经验，被告在签约过程中存在欺诈行为，夸大、虚构持有涉案商标等情况，均未提供充分证据证明，本院不予采纳，且现合同履行期已届满，故无需解除。本案争议焦点之二为被告是否应退还原告已支付的全部费用。综合分析涉案《服务合同书（单店版）》及被告履行合同义务的情况来看，原告已按约全额缴纳商标使用费、保证金、运营指导费、核心技术费，被告应按约提供营建、开店、管理及店面后续运营等方面的运营指导和咨询及核心资料。除被告提供的运营管理手册、技术手册等资料之外，被告成立的售后服务群除向原告推荐铺位、提供平面方案图、组织原告参加饮料制作培训，未履行其他义务或没有证据证明其已向原告提供核心经营资源及相应特许经营服务，且被告成立于2019年6月，其持续提供特许经营的指导能力较弱，存在一定违约情形。同时，结合原告至今尚未完成店面选址、未进行装修，亦未开展实际经营，且应当对涉案项目的商业风险具备可预见性并承担相应责任，应认定其对合同无法继续履行承担主要责任。基于此，因双方均存在未按约履行的情形，原告有权主张被告承担赔偿损失的违约责任。涉案合同约定“一旦自原告收取核心技术资料后，即表明被告为此履行了相应的服务，原告已获得被告的核心机密，无论任何情形出现导致合同的解除、终止，核心技术费均不予退还”，该条款为被告提供的格式条款，加重了原告的责任，排除了原告的主要权利，应属无效。考量本案中被告已提供的服务内容等实际情况，并考量原告仅举证证明其于2019年12月提出要求转让授权、不再开店，未能采取适当措施避免损失扩大，不应对扩大的损失主张赔偿，故考虑前述因素，以及双方违约情形、已履行义务情况及权利义务对等原则，本院酌情认定被告返还原告款项35000元。对原告该项主张中的合理部分予以支持，其余部分不予支持。至于原告提出的利息及违约金主张，因双方均存在未按约履行的情形，故该项主张的依据不足，不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、杭州芮欣餐饮文化有限公司于本判决生效之日起十日内支付秦佳佳款项35000元；二、驳回秦佳佳的其余诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2928元，减半收取1464元，秦佳佳负担864元，杭州芮欣餐饮文化有限公司负担600元。原告秦佳佳于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告芮欣餐饮文化有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审判员  王大伟二〇二〇年十一月二十六日书记员  张 艳