江苏省淮安市淮安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）苏0803刑初587号 公诉机关淮安市淮安区人民检察院。 被告人熊天飞,男,1990年5月21日出生于淮安市淮安区，汉族，中专文化，木工，住淮安市淮安区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年7月4日被刑事拘留，同年7月27日转为取保候审，2019年10月25日被逮捕。现羁押于淮安市淮安区看守所。 辩护人姚德明，江苏誉淮律师事务所律师，系本区法律援助中心指派。 被告人鞠军,男,1993年9月4日出生于淮安市，汉族，大专文化，保安，户籍所在地淮安市生态文旅区，住淮安市生态文旅区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年7月10日被刑事拘留，同年7月27日转为取保候审，2019年10月25日被逮捕。现羁押于淮安市淮安区看守所。 辩护人吕志明，江苏安淮律师事务所律师。 淮安市淮安区人民检察院以淮检刑检刑诉[2019]604号起诉书指控指控被告人熊天飞、鞠军犯开设赌场罪，于2019年12月30日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院立案受理后，经审查该案不宜适用简易程序审理，遂决定转为适用普通程序审理。本案审理期间，由于不能抗拒的原因，致使案件在较长时间内无法继续审理，本院于2020年2月21日依法裁定中止审理，并于2020年10月28日恢复审理。恢复审理后，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。淮安市淮安区人民检察院指派检察员邢婷出庭支持公诉，被告人熊天飞及其辩护人姚德明、被告人鞠军及其辩护人吕志明到庭参加诉讼。现已审理终结。 淮安市淮安区人民检察院指控，22018年2月至7月初期间，被告人熊天飞在微信群内开设多个赌博群供人赌博，并按照群内赢钱数额的5%抽头渔利，获利八万余元。 2018年3月至6月，被告人鞠军受熊天飞委托参与管理多个赌博群，期间赌博群共盈利六万余元，鞠军获利约三万一千余元。 为证实上述事实，公诉机关出示了被告人的供述与辩解、证人证言、书证等证据，公诉机关认为被告人熊天飞、鞠军共同犯开设赌场罪，情节严重，其中，被告人熊天飞系主犯，鞠军系从犯，建议对被告人熊天飞判处有期徒刑三年至四年，并处罚金；对被告人鞠军判处有期徒刑二年六个月，并处罚金。 被告人熊天飞、鞠军对起诉书指控的犯罪事实、列举的证据和罪名均没有异议，在审查起诉阶段均签署了认罪认罚具结书，但当庭提出控方量刑建议过重，希望对其宣告缓刑的量刑辩护意见。 被告人熊天飞的辩护人对指控被告人熊天飞构成开设赌场罪没有异议，提出被告人熊天飞具有坦白情节，且认罪认罚，建议对其在有期徒刑三年左右量刑。 被告人鞠军的辩护人提出被告人鞠军在本案中获利数额不足3万元，往来账目不全是违法所得，且被告人系从犯、具有坦白情节，认罪认罚，具有悔罪表现，建议对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明：2018年2月至7月初，被告人熊天飞利用其微信账号，建立“国粹研究院”、“麻将专场”、“表妹集中营”等微信赌博群，组织数十人进行网上赌博。参赌人员入群后，通过微信群发送房间号进入赌博软件，以打麻将等方式进行赌博。参赌人员赢钱后，被告人熊天飞按照赢钱数额的5%进行抽头。期间，被告人熊天飞获利共计八万余元。 2018年3月至6月，被告人鞠军受熊天飞的委托，参与管理熊天飞设立的微信赌博群。期间，被告人熊天飞抽头获利六万余元，分给被告人鞠军三万余元。 另查明：被告人熊天飞、鞠军被抓获归案后如实供述了上述案件事实；归案后，被告人熊天飞向本区公安机关退出其违法所得人民币八万元，被告人鞠军退出其违法所得人民币三万元。 上述事实，被告人熊天飞、鞠军在开庭审理过程中均无异议，并有其各自归案后的供述与辩解，证人肖某、周某、查某的证言，辨认笔录及照片，证人周某提供的红包赌博、二维码付款、转账记录等手机截屏照片，公安机关调取的被告人熊天飞和鞠军2018年3月至6月期间微信、支付宝转账记录，本区公安机关出具的受案登记表、立案决定书、扣押决定书、暂扣款收据、接受证据材料清单、调取证据通知书、被告人照片及户籍信息表，本区公安机关办案人员出具的发破案经过说明、查无违法犯罪前科劣迹情况说明、案件来源情况说明等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人熊天飞、鞠军利用微信群开设赌场供他人赌博，并从中抽头渔利，情节严重，其行为均构成开设赌场罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人熊天飞起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人鞠军受熊天飞委托，参与赌博群管理，起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人熊天飞、鞠军归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从分别轻处罚；被告人熊天飞、鞠军自愿认罪认罚，可以依法从宽处理；其二人案发后退出违法所得，可酌情对其分别从轻处罚。鉴于被告人熊天飞、鞠军均系初犯，根据其犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，以及各自在共同犯罪中所起的作用以及各自具有的法定、酌定量刑情节，本院决定依法对被告人熊天飞从轻处罚并宣告缓刑，对被告人鞠军减轻处罚并宣告缓刑。 对于被告人鞠军的辩护人就被告人鞠军获利数额提出的辩护意见，本院经审理后认为，被告人鞠军在参与管理期间，熊天飞共计抽头获利6万余元，并支付给鞠军3万余元，该事实有二人的多次稳定供述可以证实，并有二人之间的微信和支付宝交易记录予以印证，本院查无证据证明应扣除部分其他费用。因此辩护人的该点辩护意见不能成立，本院予以采纳。 对于辩护人就量刑提出的相关辩护意见，如前所述，综合被告人熊天飞、鞠军犯罪的事实、性质和其各自具有的量刑情节，可以对二人从轻或者减轻处罚并宣告缓刑，故辩护人关于量刑的辩护意见及理由成立，本院予以采纳。 综上，公诉机关指控被告人熊天飞、鞠军犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人熊天飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效之日起五日内缴纳。） 二、被告人鞠军犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效之日起五日内缴纳。） 三、被告人熊天飞、鞠军已退出的涉案违法所得予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  高 勇 人民陪审员  杨红华 人民陪审员  万艾兵 二〇二〇年十一月二十三日 法官 助理  朱晴文 书 记 员  王 力 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。