云南省丽江市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)云07民终737号上诉人（原审原告）：杨思明，男，1972年3月1日出生，汉族，住云南省丽江市华坪县。委托诉讼代理人：吴绍康，四川森焱律师事务所律师，特别授权代理。上诉人（原审被告）：华坪县顺意汽车服务有限责任公司。法定代表人：杨守斌，公司董事长。住所地：云南省丽江市华坪县。上诉人杨思明与上诉人华坪县顺意汽车服务有限责任公司工伤保险待遇纠纷一案，华坪县人民法院于2018年9月17日作出（2018）云0723民初1093号民事判决，上诉人杨思明不服该民事判决，上诉于本院。本院于2018年12月27日作出（2018）云07民终809号民事判决，上诉人杨思明不服该民事判决，向云南省高级人民法院申请再审，云南省高级人民法院作出（2019）云民申2482号民事裁定，指令本院再审。本院于2020年4月7日作出（2020）云07民再54号民事裁定，裁定撤销（2018）云07民终809号民事判决及（2018）云0723民初1093号民事判决，发回华坪县人民法院重审。华坪县人民法院重审后作出（2020）云0723民初629号民事判决，上诉人杨思明与上诉人华坪县顺意汽车服务有限责任公司均不服该民事判决而向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭不开庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人杨思明上诉请求：1.撤销一审判决，判决被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金98016元（16个月×6126元/月）、一次性医疗补助金79638元（13个月×6126元/月）、一次性就业补助金177654元（29个月×6126元/月），合计355308元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原判决认定事实错误。一审程序（重审）中，被上诉人并未提交为上诉人缴纳工伤保险的证据，却认定被上诉人为上诉人缴纳了工伤保险，让上诉人找社保经办机构报销一次性伤残补助金、一次性医疗补助金。这属于认定事实证据不足，有可能导致一次性伤残补助金、一次性医疗补助金的给付落空。二、原判决适用法律错误。被上诉人已支付上诉人的经济补偿金38136元，不应当从一次性就业补助金中扣除。被上诉人不安排上诉人的工作，上诉人提出解除劳动合同，被上诉人书面同意，给付上诉人经济补偿金38136元，这是依据《劳动合同法》第46条、47条规定给付的，而一次性就业补助金是依据《工伤保险条例》第36条和《云南省工伤保险条例实施办法》第38条的规定给付的，这两项费用的给付是依据不同的法律、不同的法律条款，是不同的给付项目，不应当抵扣。华坪县顺意汽车服务有限责任公司没有提交答辩意见。上诉人华坪县顺意汽车服务有限责任公司上诉请求：1.请求丽江市中级人民法院依法撤销华坪县人民法院作出的（2020）云0723民初629号民事判决书，依法驳回被上诉人的起诉；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决适用法律严重错误，从而导致判决错误。本案系交通事故引发的工伤，根据规定应当先按《道路交通事故处理办法》及有关规定处理，工伤保险基金实行差额补足，因此被上诉人向实际侵权人主张赔偿是处理该案的必经前置程序，被上诉人在未主张侵权赔偿的情况下直接主张工伤保险待遇的行为属于违反法定程序，其请求不予支持。根据云南省人民政府于2003年作出的云政发185号文件《云南省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法通知》第20条及现行的《云南省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》云政发（2011）225号第46条的规定，因交通事故引发的工伤赔偿案件，均实行工伤保险基金补足差额原则，明确规定必须先行向实际侵权人主张赔偿后才能按照工伤保险的规定处理。显然交通事故侵权赔偿是享受工伤待遇的前置程序。而本案，上诉人在2005年7月12日发生交通事故，事故责任侵权人系被上诉人的伙伴陈果，同案事故受害人和成伟的损失已由驾驶员陈果负责了理赔，而被上诉人的损失因碍于伙伴面子没有向陈果主张侵权赔偿请求，自动放弃权利。现越过侵权赔偿的主张请求而直接主张工伤保险待遇，其行为严重违反法定程序，故请求不能得到支持，请求二审法院依法改判。杨思明辩称：一、本案没有超过劳动争议诉讼时效。本案属于劳动关系解除后产生的支付工伤保险待遇的争议，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第三项规定，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。杨思明于2018年7月3日收到被上诉人公司统一解除劳动合同的书面通知，劳动争议发生日为2018年7月3日，杨思明通过仲裁前置程序后，于2018年7月26日起诉，没有超过时效。二、一次性伤残补助金、医疗补助金、就业补助金应当全额支付，不应当采用“补差”的方法减扣。本案存在社会保险与侵权责任的关系问题，根据《社会保险法》第三十六条规定，职工因工作原因受到事故伤害认定为工伤的，享受工伤保险待遇，该条并未规定所谓的补差。根据《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》[（2006）行他字第12号]的规定，因第三人造成工伤的职工或其近亲属，获得民事赔偿后，仍然可以按照《工伤保险条例》的规定获得工伤保险待遇。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条规定，职工因第三人的原因导致工伤，以已获得民事赔偿为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持。《最高人民法院第八次全国法院民商事审判工作会议纪要》第十七条规定，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，如果已经获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任仅应扣除医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费等实际发生的费用。三、工伤保险待遇的标准应当按照2017年云南省统筹地区人均工资标准6126元/月计算。《云南省工伤保险条例实施办法》第三十八条规定，五、六级伤残职工本人提出申请的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系，由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付一次性伤残就业补助金，标准为六级29个月，一次性工伤医疗补助金六级为13个月。四、华坪县顺意汽车服务有限责任公司未提交为杨思明购买工伤保险的证据，根据《社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第六十二条的规定，单位未为职工购买工伤保险发生工伤的，由单位支付工伤待遇，因此，杨思明的工伤保险待遇应由华坪县顺意汽车服务有限责任公司承担。上诉人杨思明向一审法院起诉请求：1.判决解除原、被告的劳动关系；2.判决被告向原告支付一次性伤残补助金84752元（16个月×5297元/月）、一次性医疗补助金68861元（13个月×5297元/月）、一次性就业补助金153613元（29个月×5297元/月），合计307226元；3.诉讼费由被告承担。庭审中杨思明变更诉讼请求第2项为：判决被告向原告支付一次性伤残补助金98016元（16个月×6126元/月）、一次性医疗补助金79638元（13个月×6126元/月）、一次性就业补助金177654元（29个月×6126元/月），合计355308元；一审认定事实：2005年7月10日，原告因工外出发生交通事故受伤，后经交警部门认定第三人陈果负事故全部责任。2006年2月6日丽江市劳动和社会保障局依法作出了工伤认定，丽江市劳动能力鉴定委员会于2006年3月15日下发了劳动能力鉴定审批通知，经鉴定，原告为六级伤残。双方的劳动关系维持到2018年。原告于2018年3月19日向华坪县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，华坪县劳动人事争议仲裁委员会以超过工伤赔偿争议仲裁时效的规定为由，于2018年3月23日作出不予受理决定书。2018年5月15日，原告向华坪县人民法院提起诉讼，原告于2018年7月1日申请撤回起诉。2018年7月3日，被告书面通知杨思明同意解除劳动合同，并支付杨思明经济补偿金38136元，后原告到社保局办理了相关手续。2018年7月26日，原告再次起诉来院。另查明，2017年的职工月平均工资为6126元。一审法院认为，被告受伤时系原告单位职工，在劳动关系存续期间因工作原因受伤并致残，应当依法享受工伤保险待遇。本案中，原告主张解除双方的劳动关系，但根据一审法院查明的事实，双方的劳动合同已于2018年解除，原告所主张解除劳动关系的诉讼请求，无事实依据，一审法院不予支持。原告主张的一次性伤残就业补助金属于用人单位支付，应当由被告支付。原告的一次性伤残就业补助金认定为177654元（29个月×6126元/月）。被告于2018年7月3日支付给原告的补偿金38136元，应当视为一次性伤残就业补助金的一部分，在177654元中予以扣除，即139518元。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定，申诉人收到不予受理案件通知书后可以向人民法院提起诉讼，但未规定具体期限，且原、被告于2018年7月3日解除劳动关系时发生争议，诉讼时效应从2018年7月3日起计算，原告2018年7月26日起诉未超过诉讼时效，因此，对被告主张原告的起诉超过诉讼时效的辩解意见，一审法院不予采纳。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，构成工伤的，劳动者即是工伤事故中的受伤职工，又是侵权行为的受害人，有权同时获得工伤保险赔偿和人身损害侵权赔偿，用人单位和侵权人均应当依法承担各自所负的赔偿责任，因此，被告主张原告的该起工伤系交通事故引发，应由交通事故赔偿后由工伤保险基金补足的辩解意见，一审法院不予支持。原告所主张的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金属于工伤保险基金中支付，可由原告按程序向社保经办机构报销。综上所述，本案经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条，《工伤保险条例》第三十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条，《云南省实施办法》第十三条、第三十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、限被告华坪县顺意汽车服务有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告杨思明一次性伤残就业补助金139518元；二、驳回原告杨思明的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告杨思明承担。本院审理中，双方均未提交新的证据。一审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，根据华坪县顺意汽车服务有限责任公司在一审提交的《华坪县企业职工工伤生育保险缴费审核表》显示，杨思明的工伤保险费已缴至2017年度，2018年，杨思明与华坪县顺意汽车服务有限责任公司之间的劳动关系已解除，按照我国《工伤保险条例》第三十六条及《云南省实施办法》第三十八条的规定，一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应在工伤保险基金中支付，上诉人杨思明可按规定向社保经办机构主张，华坪县顺意汽车服务有限责任公司在解除与杨思明之间劳动关系时所支付的经济补偿金38136元应从一次性伤残就业补助金中予以扣除，故上诉人杨思明的上诉理由本院不予采信。本案中杨思明系因工外出发生交通事故，其作为工伤事故的受害者，有权同时获得工伤保险赔偿和人身损害侵权的赔偿，侵权损害赔偿并不是获得工伤保险赔偿的前置程序，故上诉人华坪县顺意汽车服务有限责任公司的上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人华坪县顺意汽车服务有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  王雪飞审判员  李建华审判员  姚中梁二〇二〇年十一月九日书记员  杨静怡