山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终11349号 上诉人（原审原告）：青岛红蕾舒雅工贸有限公司，住所地胶州市里岔镇大河流村。 法定代表人：刘绪召，经理。 委托诉讼代理人：张美良，山东韬戈律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：代xx，女。 上诉人青岛红蕾舒雅工贸有限公司（以下简称红蕾舒雅公司）因与被上诉人代xx劳动争议纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2019）鲁0281民初13367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 红蕾舒雅公司上诉请求：1、请求二审法院依法改判红蕾舒雅公司与代xx之间不存在劳动关系，不应当向代xx支付任何费用；2、本案诉讼费由代xx承担。其上诉的主要理由是：一审法院仅仅依据红蕾舒雅公司与代xx的丈夫之间2018年4月至8月的转账记录从而认定红蕾舒雅公司与代xx之间存在劳动关系，于法无据，事实认定错误。恳请二审法院依法改判红蕾舒雅公司与代xx之间不存在劳动关系，红蕾舒雅公司不应向代xx支付任何费用。 被上诉人代xx答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 红蕾舒雅公司向一审法院起诉请求：1、请求法院判令红蕾舒雅公司与代xx之间不存在劳动关系，不应当向代xx支付任何费用；2、本案的诉讼费用由代xx负担。 一审法院认定事实：2019年3月5日，代xx向胶州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁诉称，代xx于2018年2月到红蕾舒雅公司从事工作，双方未签订劳动合同。2018年9月30日下午1点左右，在公司工作时，代xx左眼被剪刀刺伤。为维护合法权益，特申请仲裁，请求裁决：确认代xx与红蕾舒雅公司自2018年2月起存在劳动关系；红蕾舒雅公司支付2018年3月至2019年3月期间未订立书面劳动合同二倍工资51000元。 申请人代xx为证明其与红蕾舒雅公司存在劳动关系，在仲裁审理时提交以下证据：1、青岛农商银行交易明细复印件一份、工资袋复印件一份，欲证明双方存在劳动关系，红蕾舒雅公司为代xx支付工资；2、青岛农商银行交易明细打印件一份，欲证明双方存在劳动关系，红蕾舒雅公司为代xx支付工资；3、结婚证一份，欲证明代xx与丁在友系夫妻关系；4、录音光盘及文字整理材料一份（形成时间为2018年11月8日，双方为代xx丈夫丁在友与红蕾舒雅法人刘绪召），欲证明代xx与红蕾舒雅公司存在劳动关系。红蕾舒雅公司对上述证据的质证意见为：对证据1的真实性及证明事项均有异议，银行明细系复印件，工资袋未写明系何单位，均无法体现与红蕾舒雅公司的关联；对证据2的真实性无异议，对证明事项有异议，与本案无关；对证据3的真实性与证明事项均无异议，但即便代xx与丁在友系夫妻关系，也不能说明红蕾舒雅公司为丁在友转账即证明红蕾舒雅公司与代xx存在劳动关系；对证据4的真实性无法无法确认，整个录音无法证明形成时间，无法证明讲话人系何人，整个录音通话未提到劳动关系的内容，无法体现代xx的受伤时间、地点，即使录音对象系刘绪召，也证明不了双方存在劳动关系。 2019年10月24日，胶州市劳动人事争议仲裁委员会经审理作出胶劳人仲案字【2019】第707号裁决书，裁决：一、确认代xx与红蕾舒雅公司自2018年4月起存在劳动关系；二、红蕾舒雅公司自本裁决生效之日十日内支付代xx2018年5月至9月30日未签订书面劳动合同二倍工资11533元；三、驳回代xx的其他仲裁请求。该裁决下发后，红蕾舒雅公司对此不服起诉至一审法院，即为本案。 红蕾舒雅公司与代xx在庭审中均未提交证据，对仲裁时的证据亦无新的质证意见。 一审法院认为，根据《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第五条“当事人对自己提出的仲裁请求所依据的事实或者反驳对方仲裁请求所依据的事实应当提供证据加以证明，但是法律法规规章另有规定的除外。未能提供证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发(2005)12号)二“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任……”之规定，红蕾舒雅公司对代xx提交的结婚证无异议，对代xx所称与丁在友系夫妻关系予以采信。对于代xx提交的青岛农商银行交易明细，一审法院认为，该证据载明工资发放单位为青岛红蕾舒雅工贸有限公司，户名为丁在友，代xx称显示户名为丁在友系因其当时无银行卡，故红蕾舒雅公司将工资打入申请人之夫丁在友账户中，红蕾舒雅公司未举证说明其为丁在友转账的事由，亦未就其质证意见加以举证，应当承担不利后果。故一审法院对该证据予以采纳，对代xx主张的红蕾舒雅公司通过代xx之夫丁在友的青岛农商银行账户为代xx转账工资之事实予以确认，代xx主张与红蕾舒雅公司存在劳动关系的仲裁请求，于法有据，一审法院予以支持。根据代xx提交的青岛农商银行交易明细载明双方发生转账“工资/奖金”交易记录的最早时间为“20180510”，代xx称系2018年4月工资。代xx主张入职时间为2018年2月，未提交证据加以证明，应当承担不利后果。一审法院以该交易明细的最早一笔工资转账记录确认申请人的入职时间为2018年4月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”之规定，基于被申请人对申请人的管理义务，其对申请人实书的离职时间及劳动关系的解除情况负有举证责任未举证，应当承担不利后果。故一审法院采信代xx的主张，确认双方劳动关系尚未解除。综上，一审法院确认申请人与被申请人自2018年4月起存在劳动关系，对红蕾舒雅公司的主张的其与代xx之间不存在劳动关系的诉讼请求不予支持。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”及上述《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，结合一审法院确认双方劳动关系存续期间及代xx自认工作至2018年9月30日受伤后再未返回红蕾舒雅工作，代xx主张2018年5月至9月30日期间未订立书面劳动合同二倍工资的请求，于法有据。结合本案有效证据代xx提交的青岛农商银行交易明细打印件所载申请人的工资发放月份及数额，一审法院确认代xx2018年4月工资2285元、5月工资2720元、6月工资1900元、7月工资2215元、8月工资2395元。代xx未提交其2018年9月工资数额，一审法院认为其该月工资数额应以确认的申请人2018年4月至8月期间月平均工资计算为宜，经计算为2303元[(2285元+2720元十1900元+2215元+2395元)一5个月]。故，一审法院支持代xx2018年5月至9月30日期间未订立书面劳动合同二倍工资11533元(2720元十1900元十2215元+2395元+2303元)，对红蕾舒雅公司的主张的不应当向代xx支付任何费用的诉讼请求不予支持。 综上，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发(2005)12号)二、《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第五条之规定，判决：一、确认青岛红蕾舒雅工贸有限公司与代xx自2018年4月起存在劳动关系。二、青岛红蕾舒雅工贸有限公司自判决生效之日起十日内支付代xx2018年5月至2018年9月30日未订立书面劳动合同的二倍工资11533元。三、驳回青岛红蕾舒雅工贸有限公司的诉讼请求。四、驳回代xx的其他仲裁请求。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛红蕾舒雅工贸有限公司负担。 本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。 本院认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：红蕾舒雅公司与代xx是否存在劳动关系。代xx作为劳动者在诉讼中提交了工资转账记录、通话录音等证据，已完成初步举证责任，且以上证据互相印证，能够证明其与红蕾舒雅公司之间存在劳动关系。红蕾舒雅公司主张双方之间不存在劳动关系，但未提交相应证据对代xx的证据予以反驳，其应承担举证不能的法律后果，本院对其主张不予采信。原审据此认定红蕾舒雅公司与代xx自2018年4月起存在劳动关系，并无不当。红蕾舒雅公司未在用工之日起一个月内与代xx签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，其应当向代xx支付未签订劳动合同的双倍工资差额。原审据此判令红蕾舒雅公司向代xx支付未签订劳动合同的双倍工资差额，亦无不当。 综上，上诉人红蕾舒雅公司的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛红蕾舒雅工贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 齐 新 审判员 孙向东 二〇二〇年十一月三日 书记员 王冉冉