浙江省绍兴市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙06民终3983号 上诉人（原审被告）：诸暨地华房地产开发有限公司，住所地浙江省诸暨市陶朱街道西二环路**华汇大厦第**东，统一社会信用代码91330681071621445J。 法定代表人：祝义财,该公司董事长。 委托诉讼代理人：范剑峰，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：胡战军，男，1971年11月12日出生，汉族，住江西省南昌市东湖区。 被上诉人（原审原告）：张宇晴，女，1976年8月21日出生，汉族，住江西省南昌市南昌县。 上诉人诸暨地华房地产开发有限公司（以下简称地华公司）因与被上诉人胡战军、张宇晴商品房预售合同纠纷一案，不服浙江省诸暨市人民法院（2020）浙0681民初11257号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问，本院不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人地华公司上诉请求：变更原审判决，免除上诉人因疫情影响造成的40天违约金2812.27元。事实和理由：原审法院适用《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定存在错误。××疫情影响的其实是上诉人方延期后准备交付的期限，由于××疫情的不可抗力影响，上诉人方原计划的延迟交付日期再次延迟，产生了额外的违约金责任。××疫情的不可抗力产生的影响不应该适用“当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”这一条款，因为该条款在法理上指的是延期后产生的不可抗力现象不是延期状态出现的理由，而上诉人方的延期状态是连续不断的，至今仍然处于延期状态，××疫情不可抗力延长了这种延期状态，故应当免除上诉人方不可抗力期间的违约责任。本案合同约定的违约金是按月累计计算，即每延迟一段时间都会产生相应的违约金，且延迟状态还在持续。不同于一次性支付的违约金，按日、月累计计算的违约金性质上类似于连续性债权，其履行具有相互的独立性。因此，即便在××之前上诉人方已经出现了迟延交房的违约行为，在××期间造成的相应连续日、月的违约行为与之前以及之后的违约行为是存在区别的，这段期间内的违约行为是由××期间举国抗疫形成的不可抗力造成的。同时，根据绍市建设（2020）52号关于应对疫情支持房地产企业发展的通知第四条规定“因疫情影响导致不能如期交付的项目，交付期限顺延，顺延时间按我市实施疫情防控一级响应时间（40天）确认。”上诉人在××疫情期间，确实受疫情影响，工期严重延误，导致交付时间再次延迟，产生了新的违约责任，应当适用该规定，顺延交付时间40天。根据购房合同约定，延期交房违约金是按月发生，按月计算的，因此，××期间发生的违约金应当免除40日，1.3个月的责任，即2812.27元。 被上诉人胡战军、张宇晴共同辩称，一、根据案涉商品房买卖合同约定，出卖人逾期交房的违约行为发生在××疫情之前，合同约定交房与××疫情相隔近五年，在这五年时间内项目几乎处于停工状况，并非基于疫情及疫情防控措施导致逾期交房，二者无必然因果关系。二、根据法发（2020）12号《最高人民法院关于依法妥善审理涉××疫情民事案件若干问题的指导意见（一）》第二条、《中华人民共和国民法总则》第一百八十条、《中华人民共和国合同法》第一百一十七条和第一百一十八条等，本案不适用不可抗力。三、根据案涉商品房买卖合同，上诉人作为出卖人未尽到30日内及时告知的义务，说明此次疫情对于上诉人已经严重逾期的项目未产生实质性影响。四、根据合同法第一百一十七条的规定，上诉人延迟履行后发生不可抗力的，不能免除责任。浙江省高级人民法院关于印发《关于审理涉××疫情相关商事纠纷的若干问题解答》的通知，当事人在疫情发生前已经迟延履行，并以不可抗力为由主张免除责任的，人民法院不予支持。综上，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 胡战军、张宇晴向一审法院起诉请求：判令地华公司支付自2019年4月1日起至2020年6月30日止延期交房按20元/月/平方米计算的违约金31638元。 一审法院经审理查明：地华：地华公司系星雨华府房产的开发商15年1月22日，胡战军、张宇晴与地华公司签订《浙江省商品房买卖合同》一份，约定：地华：地华公司将星雨华府第******房面积105.46平方米）出卖给胡战军、张宇晴，商品房单价每平方米4898.21元，总价款为516565元；地华公司应于20；地华公司应于2016年9月30日前将符合条件的商品房交付给胡战军华公司未按本合同规定的期限将商品房交付胡战军、张宇晴，应按同地段同档次商品房的租金（即20元/月/平方米）计算违约金。合同签订后，胡战军、张宇晴已按约支付应付购房款。此后，因星雨华府房产未竣工，地华公司未能按约，地华公司未能按约在2016年9月30日前向胡战军产，且至今仍未交付。 一审法院认为，地华公司与胡战军，地华公司与胡战军房买卖行为，系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规之禁止性规定，该院依法认定有效，双方当事人均应遵照执行。地华公司与胡战军。地华公司与胡战军江省商品房买卖合同》明确约定交房日期为2016年9月30日前，地华公司未按约定，地华公司未按约定期限交付商品房的行为已构成违约其应按照约定的标准向胡战军、张宇晴支付按20元／月／平方米计算的违约金。地华公司抗辩，因。地华公司抗辩;×疫情影响，无法交房，故要求减免××疫情期间40天的违约金。该院认为，地华公司与胡战军，地华公司与胡战军商品房交付日期为2016年9月30日，而浙江省因××疫情启动重大公共突发卫生事件一级响应日期为2020年1月23日。地华公司逾期交付商品房的违约行为发生在××疫情之前，地华公司逾期交房，地华公司逾期交房系其自身违约行为所导致者疫情防控措施导致，故其援引不可抗力要求减免违约金的抗辩主张，该院不予采纳。现胡战军、张宇晴主张2019年4月1日起至2020年6月30日止按20元／月／平方米计算的违约金共计31638元，符合法律规定和合同约定，该院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十七条规定，判决：地华公司应支付胡：地华公司应支付胡战军年4月1日起至2020年6月30日止的逾期交房违约金31638元，款限于判决生效之日起十五日内付清。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费591元，减半收取295.5元，由地华公司负担。 二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。 经审理，本院对一审法院查明的案件事实予以确认。 本院认为，本案二审中的争议焦点为上诉人是否能够因××疫情影响免除40天的违约金。根据已查明的事实，双方约定的商品房交付日期为2016年9月30日，而浙江省因××疫情启动重大公共突发卫生事件一级响应日期为2020年1月23日。说明上诉人逾期交付商品房的违约行为发生在××疫情之前，其违约并非基于疫情，不符合《中华人民共和国合同法》中关于适用不可抗力减免违约金的情形。上诉人诉称××疫情影响了其延期后准备交付的期限，对此本院认为，根据“谁主张，谁举证”的一般证据规则，当事人应对其主张的事实提供相应的证据予以证明，不然应自行承担相应的不利后果。本案中，上诉人并未举证证明其延期交付与疫情之间存在因果关系，故其应对违约行为承当相应的违约责任。一审法院对上诉人要求减免40天违约金的抗辩主张不予支持，并无不当。 综上所述，上诉人地华公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人诸暨地华房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈 键 审 判 员  茹赵鑫 审 判 员  梅 云 二〇二〇年十一月二十六日 法官助理  洪习川 书 记 员  张 珺