吉林省白山市中级人民法院   民事判决书   （2020）吉06民终752号   上诉人（一审原告、反诉被告）：曹善贵，男，1962年10月10日生，汉族，个体工商户，住吉林省白山市靖宇县。   被上诉人（一审被告、反诉原告）：田坤，男，1964年12月2日生，汉族，靖宇县畜牧局职工，住吉林省白山市靖宇县。   委托诉讼代理人：张海军，吉林泉成律师事务所律师。   上诉人曹善贵与被上诉人田坤健康权纠纷一案，不服吉林省靖宇县人民法院（2020）吉0622民初392号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   曹善贵上诉请求：撤销吉林省靖宇县人民法院作出的(2020)吉0622民初392号民事判决书，发回重审或依法改判；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院的判决事实依据错误。曹善贵不知对鉴定意见不服需重新鉴定，而一审法院未告知，导致一审法院依据鉴定判决对曹善贵不公正。曹善贵质证意见明确说明，对鉴定意见书不服。对曲克芦丁脑蛋白水解物注射剂的用药，鉴定在吉林大学第一医院使用该药合理，但在靖宇县人民医院使用该药物就不合理，前后矛盾明显错误。对颈部CT拍片确定为不合理也是不应当的。因曹善贵头晕、头痛、恶心，虽然，当时在外面看是头部受伤，但也无法排除颈部受伤的情况。因此，当时大夫要求做颈部CT拍片是合理的治疗，此费用属于合理费用，不应当取消。对护理天数，曹善贵因受伤时浑身是血，伤势非常严重；昏迷有12小时，左侧肢体当时没有知觉，靖宇县人民医院要求曹善贵到上级医院治疗。曹善贵转到吉林大学第一医院ICU重症监护室救治，直到出院肢体才好转。曹善贵住院期间去卫生间都需要有人搀扶，生活完全需要人护理，而鉴定机构和一审法院对曹善贵在靖宇县人民医院实际住院22天的护理费（有县医院出具的二级护理证明）完全视而不见，曹善贵不服。一审法院应在曹善贵对鉴定结果不服时，告知当事人可以向上一级复议，要求重新鉴定的权利，但法院未对曹善贵告知，而在鉴定书上也没有任何告知曹善贵对鉴定不服后有重新鉴定权利的权利。这对从未打过官司的曹善贵是不公平的。曹善贵并不知道怎么维护自己的权利，在收到判决书后，到律师所咨询才知，对鉴定不服可申请重新鉴定。因此，曹善贵上诉到白山市中院，要求对此鉴定书的内容重新进行鉴定。二、曹善贵认为一审判决的误工费，交通费，营养费不合理。一审法院判决的误工费仅支持曹善贵37天，但曹善贵住院就有29天。靖宇县人民医院出院诊断书中出院后注意事项明确写明：临床好转出院，出院后继续对症治疗。这说明出院后曹善贵仍需休息、治疗。曹善贵出院后仍然头晕、头痛。曹善贵不知道可以要求对误工费申请鉴定，要求在二审中对此申请鉴定。一审法院对交通费仅支持490元。支持3人护理入院的交通费，曹善贵无意见，但支持的靖宇至长春单程客车为70元/人不合理。当时，曹善贵已昏迷，休克，并且是晚上6点多钟，根本无客车。而曹善贵急需施救，租坐出租车完全正常，法院应当支持一审曹善贵的请求。三、对一审法院判决由曹善贵承担鉴定费3000元不公平。曹善贵完全是受害人，田坤殴打曹善贵的违法事实已经靖宇县公安局和一审法院认定，曹善贵没有责任，无过错，完全是田坤对曹善贵的殴打行为造成曹善贵的伤害。虽然，田坤申请鉴定，是为减少赔偿数额，鉴定费用是4500元。一审法院判决曹善贵承担3000元，田坤承担1500元，这对曹善贵不公平，明显不符合事实和评定规范规定。如没有田坤的殴打行为，曹善贵不仅不需要对身体伤害的忍受，也不需要对鉴定费用的承担，对无过错的曹善贵，还要去承担鉴定费用，这对曹善贵是不公平的。总之，此案的发生，完全是被上诉人田坤的责任，曹善贵完全是受害者。对此，二审法院应当对曹善贵的受害情况给一个公正的结论，推翻吉林公正司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，重新鉴定，支持一审曹善贵对医疗费、护理费、误工费、交通费、营养费等诉求，免除曹善贵对鉴定费的承担。   田坤辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应当维持。吉林公正司法鉴定中心出具的鉴定意见书是经曹善贵、田坤同意，法院指定的鉴定机构对曹善贵的人身损害进行的各项鉴定，不存在不服鉴定结论要求重新鉴定的问题。曹善贵在吉林大学第一医院救治时，因病情需要使用曲克芦丁脑蛋白水解物注射剂，是基于曹善贵处于头晕、意识不清对症用药，属于合理用药。曹善贵回靖宇县医院治疗时，其头部CT未见异常，仅凭其说头疼、头晕便使用该药品，所以，鉴定为不合理用药是正确的。因为，CT仪器扫描的数据是不会错的，鉴定意见中的不合理医疗费应当扣除。一审法院依据鉴定意见作出公正判决是完全正确的。因曹善贵不能提供有效证据证明其因误工而减少的损失，所以，法院不应支持其请求。曹善贵索要的交通费也违反法律规定的人数和交通使用工具的限制，一审法院针对营养费依据法律规定作出的判决没有任何问题。鉴定费、诉讼费的分配原则也是依法依规作出的正确评价。   曹善贵向一审法院提出诉讼请求：要求田坤支付曹善贵医药费22138.73元、误工费10129.86元（每天187.59元乘以54天）、营养费2500元（25天乘以100元）、护理费5343.69元（161.93乘以31天）、住宿费1554元、交通费2400元、公安鉴定费210元、伙食补助费2900元、停车费320元、财物损失603元，以上费用共计48099.28元。误工费包含住院29天，出院后休息了25天。事实和理由：2019年8月17日，曹善贵与同学在农业农村局玩扑克，田坤下午14时许到场观看，并将鲁某扑克牌抢走要参与玩牌，曹善贵没同意。田坤对曹善贵进行了三次殴打，将曹善贵头部打伤。曹善贵流血、昏迷、身体多处软组织受伤。120救护车将曹善贵送到靖宇县医院进行伤口缝合，并建议转院。后转到长春吉林大学第一医院神经创伤外科重症监护室进行救治。曹善贵经靖宇县公安局司法鉴定轻微伤。田坤被靖宇县公安局“行政拘留”。田坤至今未履行赔偿义务。   田坤反诉称，要求曹善贵支付田坤医药费2617.45元。事实和理由：2019年8月17日，曹善贵在与他人玩牌时与田坤发生口角，双方扭打在一起后被人拉开，双双入住靖宇县人民医院，田坤花费医药费2617.45元。虽然靖宇县公安机关只拘留了田坤，但曹善贵在此次事件中也有过错，应当承担田坤因被殴打所花费的医药费用。   一审法院认定事实：2019年8月17日15时许，在靖宇县农业农村局门卫室，田坤与曹善贵因为打扑克出牌一事发生口角，田坤用矿泉水瓶和玻璃杯子对曹善贵进行殴打。靖宇县公安局作出靖公（南）行罚决字（2019）172号行政处罚决定书，对田坤进行了行政处罚。2019年10月28日，靖宇县公安局作出靖公（南）鉴通字（2019）44号鉴定意见通知书，曹善贵身体损伤程度评定为轻微伤，鉴定花费210元。纠纷发生后，曹善贵入住吉林大学第一医院治疗7天，门诊花费317.12元、住院花费12348.15元，ICU备品300元，外购药品580元。入住靖宇县人民医院治疗22天，门诊花费3612.84元，住院花费4980.62元。上述医疗费用共计22138.73元，合理医疗费用为20272.13元。合理护理天数为7天，其中，特级护理2天，一级护理5天。曹善贵陪护人员7天，花费住宿费1554元。曹善贵经营靖宇县顺兴装饰装潢厂，是个体工商户。   一审法院认为，本案为健康权纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应该赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”田坤将曹善贵打伤，造成其人身损害，应当承担赔偿责任，赔偿曹善贵医疗费等合理费用。田坤对住院伙食补助费2900元、公安鉴定费210元无异议，法院予以支持。曹善贵请求的医疗费、护理费，根据吉公正司鉴中心【2020】临鉴字第701号吉林公正司法鉴定中心法医临床鉴定司法鉴定意见书，合理医疗费为20272.13元；合理护理期限为7天，结合吉林大学第一医院住院病历，特级护理2天，每天3人，一级护理5天，每天2人，护理费为2590.88元。曹善贵请求的误工费，根据吉林大学第一医院住院病历、出院诊断书、靖宇县人民医院住院病历，误工期限应为37天。曹善贵经营靖宇县顺兴装饰装潢厂，按照《吉林省高级人民法院关于二〇一九年度人身损害赔偿执行标准的通知》，2018年度建筑业日平均工资为187.59元，应支持误工费为6940.83元。曹善贵请求的营养费，根据吉林大学第一医院出院诊断书，曹善贵请求25天的营养费较为合理，参照《白山市人民法院道路交通事故损害赔偿纠纷案件赔偿标准》，营养费按30元/天确定，应支持营养费为750元。曹善贵主张的住宿费1554元系曹善贵到外地治疗，护理人员实际发生的费用，该住宿费较为合理，应予支持。交通费应根据曹善贵及护理人员人数并按照吉林省靖宇至长春公共汽车客车票标准支付。曹善贵在长春住院特级护理需3人，曹善贵从靖宇到长春住院乘坐120救护车，故应支持护理人员3人入院、出院的往返客车费及曹善贵出院的客车费，靖宇至长春单程客车费为70元/人，应支持曹善贵的交通费为490元。曹善贵主张的停车费没有法律依据，法院不予支持。曹善贵请求的财物损失603元没有提供充分有力的证据，法院不予支持，但田坤同意支付200元，法院支持200元。   田坤反诉曹善贵侵害其人身权益，要求赔偿医疗费2617.45元，但没有出示充分有力的证据证明侵权事实的存在，故对田坤的反诉请求，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：“1.被告田坤于本判决生效后即赔偿原告曹善贵医药费20272.13元、误工费6940.83、营养费750、护理费2590.88、住宿费1554元、交通费490元、公安鉴定费210元、伙食补助费2900元、财物损失200元，以上共计35907.84元。2.驳回原告曹善贵的其他诉讼请求。3.驳回被告田坤的反诉请求。案件受理费减半交纳497元（原告已预交），反诉费25元（被告已预交），由田坤负担。鉴定费4500元（被告已预交），由曹善贵负担3000元，田坤负担1500元。”   本院二审时，双方当事人均未提交新的证据，本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。   本院认为，吉林公正司法鉴定中心是经双方当事人共同选择后，由人民法院委托的具有鉴定资质的鉴定机构。曹善贵对该鉴定机构的资质和鉴定人员的资质及鉴定程序均未提出异议，其虽对关于合理用药及护理期限的司法鉴定意见不服，但没有充分证据能够推翻该鉴定意见。曹善贵的上诉主张不能否定该司法鉴定意见的真实性、合法性、科学性、公正性，其申请重新进行司法鉴定没有事实和法律依据予以支持。曹善贵在一审时，已申请对其出院后的营养费及合理的误工期限进行司法鉴定，但因其未交纳鉴定费用，鉴定机构未予受理，应视为其放弃了鉴定权利，故对其再次申请误工费鉴定，本院不予准许。曹善贵一审时所举证据不能充分证明其合理误工费期限，一审法院依据其住院病历和出院诊断书认定其合理误工期限并无不当。一审法院已对曹善贵护理人员的往返合理交通费用予以支持，曹善贵从靖宇县到吉林大学第一医院住院治疗时乘坐的是120急救车，120急救车费用已计算在靖宇县人民医院的医疗费中，一审法院只支持其返回的单程交通费用合理。因田坤对曹善贵主张的医疗费、护理费不认可而申请司法鉴定。依据司法鉴定意见，曹善贵的医疗费中存在部分不合理费用，曹善贵主张的护理期限超过鉴定的合理护理期限，一审法院依据鉴定结果确定双方承担相应的鉴定费用符合法律规定。   综上，上诉人曹善贵的上诉理由不成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费994元，由上诉人曹善贵负担。   本判决为终审判决。   审判长 綦家通   审判员 朱济生   审判员 林 梅     二〇二〇年十一月二十四日   法官助理 何姗姗   书记员 刘思辰