湖南省郴州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘10民终2644号 上诉人（原审原告）：谢土玉，男，1963年10月3日出生，汉族，住湖南省嘉禾县。 委托诉讼代理人：李会明，男，1955年12月14日出生，住湖南省嘉禾县。 被上诉人（原审被告）：李柏兴，男，1965年2月17日出生，汉族，住湖南省嘉禾县。 被上诉人（原审被告）：李东程(李柏兴之子)，男，1998年11月29日出生，汉族，住湖南省嘉禾县。 被上诉人（原审被告）：李太德，男，1992年4月22日出生，汉族，住湖南省嘉禾县。 三被上诉人共同委托诉讼代理人：欧阳鹏，男，1971年1月4日出生，汉族，住湖南省嘉禾县。 上诉人谢土玉因与被上诉人李柏兴、李东程、李太德健康权纠纷一案，不服湖南省嘉禾县人民法院（2020）湘1024民初1374号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭,经过阅卷和通知各方当事人到庭接受询问调查后，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 谢土玉上诉请求：撤销一审判决，改判李柏兴、李东程、李太德连带赔偿谢土玉损失76,010.37元。事实和理由：1.谢土玉提交的视频可以证明李太德参与了殴打谢土玉，一审判决李太德不承担赔偿责任错误；2.一审判决参照湖南省2020年农、林、牧、渔业年收入54,272元/年，按每月30天计算误工费错误，应当按上班时间22天计算；3.谢土玉受伤住院期间所雇护理人员需要给付食宿费即伙食费5800元（58天×100元/天），住宿费1740元（58夜×30元/夜）；4.谢土玉是因自身疾病去医院就诊，李柏兴、李东程、李太德在医院伤害谢土玉对谢土玉造成了严重的精神损害，故请求二审法院支持谢土玉精神损害抚慰金20,000元的诉讼请求；5.谢土玉在本案中无过错，一审判决谢土玉承担10%责任错误。 李柏兴、李东程、李太德辩称，1.本案因谢土玉在李东程开挖机时将李东程衣服扯烂而引发，应当由谢土玉承担主要责任；2.谢土玉是村干部，谢土玉住院期间的工资照常发放，故谢土玉主张误工费没有事实依据；3.谢土玉伤情不重，无须雇请护理人员，更不需要支付护理人员的伙食费、住宿费；4.根据相关法律规定，只有构成伤残才支持精神损害抚慰金，故谢土玉要求人民法院支持其精神损害抚慰金无事实和法律依据。 谢土玉向一审法院起诉请求：1.判决李柏兴、李东程、李太德共同连带赔偿谢土玉损失共计103,359.37元（其中医疗费22,944.37元、交通费500元、误工费34,675元、护理费9000元、住院伙食补助费11,600元、营养费2900元、护理人员住宿费1740元、精神损害抚慰金20,000元）；2.本案诉讼费由李柏兴、李东程、李太德负担。 一审法院认定事实：2020年3月10日，嘉禾县某某镇某某村村民雇佣李东程的挖机开挖山岭施工。嘉禾县某某镇XX村的村委会主任谢土玉认为此施工地的权属系本村所有，便组织本村村民上前阻止施工。谢土玉因缺乏理智，爬上挖机将李东程从驾驶室拖下来时扯烂了李东程的衣服。2020年3月13日，谢土玉在嘉禾县某某医院门诊部看病时遭遇李柏兴、李东程父子。李柏兴、李东程与谢土玉理论时因言语不和引发冲突，李柏兴手持铁锤与李东程共同对谢土玉进行了殴打，造成谢土玉头部、胸部、手部、脚部不同程度受伤。在殴打过程中，李柏兴用铁锤砸了谢土玉左肋骨部位一锤，造成谢土玉左第10肋骨折。本次纠纷经嘉禾县公安局广发派出所处置，嘉禾县公安局广发派出所向当事人李柏兴、谢土玉及在场目击证人调查后，结合谢土玉伤势被鉴定为轻微伤，依法作出公安行政处罚决定书，对李柏兴处行政拘留十日。谢土玉被致伤后在嘉禾县中医医院住院治疗，经该院诊断为：1.左第10肋骨折；2.左肺挫伤；3.多处软组织挫伤；4.脂肪肝；5.2型糖尿病。谢土玉住院58天，花费住院费21,574.37元，另花费门诊治疗费1640元。一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护，禁止他人非法侵害。造成侵害后果的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案谢土玉被李柏兴、李东程殴打致伤，李柏兴、李东程应对谢土玉受伤造成的损失承担主要赔偿责任。谢土玉无端撕破李东程的衣服未妥善处理，对于冲突的发生有一定过错，谢土玉应对自身损失承担次要责任。综上，应由李柏兴、李东程赔偿谢土玉损失的90%为宜。谢土玉主张李太德也参与了殴打谢土玉，因现有证据不能证实李太德参与殴打谢土玉的事实，故对谢土玉要求判决李太德承担连带赔偿责任的诉讼请求不予支持。经核定，谢土玉在本案中各项损失如下：1.医疗费：李柏兴、李东程、李太德对于人民法院依职权向嘉禾县中医医院调取的谢土玉住院期间的每日用药清单进行质证时认为，有治疗糖尿病的开支应当予以核减，予以支持。经审核其用药清单，其中电脑血糖检测费用及胰岛素注射开支合计532元，至于是否还有用于治疗与谢土玉伤情无关的开支，因李柏兴、李东程未申请对谢土玉医药费开支的合理性进行司法鉴定，故只核减明显与治疗谢土玉伤势无关的开支532元。谢土玉合理的医疗费为：22,682.37元（包括住院费21,574.37元-532元+门诊费1640元）；2.交通费：根据谢土玉住院天数结合谢土玉从居住地来回县城中医医院距离较远的具体情况，谢土玉诉请交通费开支500元，系合理开支，予以支持。3.误工费：根据湖南省2020年农、林、牧、渔业年收入54,272元/年÷12月÷30日×58日＝8744元；4.护理费：参照医院护工日工资100元/日×58日＝5800元；5.住院期间伙食补助费：100元/日×58日＝5800元；6.营养费：30元/日×58日＝1740元，以上各项损失合计45,266.37元。谢土玉另外诉请护理人员住宿费及精神损害抚慰金缺乏事实与法律依据，不予支持。综上，李柏兴、李东程应连带赔偿谢土玉上述损失的90%即40,739.7元（即45,266.37元×90%）。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决：“一、由被告李柏兴、李东程连带赔偿原告谢土玉损失合计人民币40,739.7元，限本判决生效后15日内履行义务；二、驳回原告谢土玉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1184元，由被告李柏兴、李东程负担700元，由原告谢土玉负担484元。” 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院经审理查明，嘉禾县公安局嘉公（广）决字[2020]第0289号公安行政处罚决定书查明：2020年3月13日16时许，李柏兴因其儿子李东程衣服被谢土玉撕破一事，在得知谢土玉进入嘉禾县广发卫生院后，李柏兴手持铁锤与李东程找到谢土玉后，对谢土玉进行殴打。湖南省2019年城镇非私营单位农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为54,272元/年。本院查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：一、本案的责任应如何划分；二、一审判决认定谢土玉的损失是否正确。 关于争议焦点一。2020年3月10日，谢土玉在制止李东程进行挖机作业的过程中撕破了李东程的衣服。李东程本可通过合法途径向谢土玉主张权利，李柏兴、李东程致谢土玉受伤已超出其正当维权的范围，李柏兴、李东程在本案中应承担主要责任；谢土玉未就此事与李东程协商处理好，导致本案的发生，谢土玉对本案发生有一定过错，应承担本案次要责任，故一审判决酌定谢土玉承担本案10%责任并无不当，本院予以维持。嘉禾县公安局嘉公（广）决字[2020]第0289号公安行政处罚决定书查明：2020年3月13日16时许，李柏兴因其儿子李东程衣服被谢土玉撕破一事，李柏兴手持铁锤与李东程找到谢土玉后，对谢土玉进行殴打。上述行政处罚决定书中并未认定李太德对谢土玉实施了殴打，且谢土玉提供的视频亦不能证明李太德对谢土玉实施了殴打，故谢土玉要求李太德承担赔偿责任没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于争议焦点二。因各方当事人对一审判决认定谢土玉的医疗费、营养费、住院伙食补助费均无异议，本院予以确认。1.关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因谢土玉未提供证据证明其有固定收入，亦未举证证明其最近三年的平均收入状况，按照上述法律规定，谢土玉的误工费参照湖南省2019年城镇非私营单位农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资54,272元/年计算为8744元（54,272元/年÷12月÷30天×58天），一审判决将该标准表述为2020年的，存在笔误，本院予以纠正。谢土玉上诉主张每月应核减节假日按22天计算没有法律依据，且谢土玉的误工期亦未对节假日予以核减，故谢土玉的该主张本院不予支持。2.关于护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定：护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。谢土玉上诉主张所雇护理人员需给付食宿费，因护理人员的食宿费已包含在劳务报酬中，故谢土玉的该主张没有事实和法律依据，本院不予支持。3.关于精神损害抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款规定：因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。第十一条规定：受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。谢土玉被致伤后在嘉禾县中医医院住院治疗，经该院诊断为：1.左第10肋骨折；2.左肺挫伤；3.多处软组织挫伤；4.脂肪肝；5.2型糖尿病。综合上述法律规定、谢土玉的伤情及本案系因谢土玉撕破李东程衣服所引发，故一审判决未支持谢土玉的精神损害抚慰金并无不妥，本院予以维持。 综上所述，谢土玉上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1700元，由上诉人谢土玉负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李红兵 审 判 员 陈新德 审 判 员 孟晋忠 二〇二〇年十一月二十七日 法官助理 黄小峰 书 记 员 魏小兰 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。