安徽省铜陵市铜官区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0705刑初294号 公诉机关安徽省铜陵市铜官区人民检察院。 被告人汪梦春,男，1992年2月29日出生于安徽省铜陵市，汉族，初中文化，原系铜陵市铜官区蜀香迎火锅店员工，户籍所在地安徽省铜陵市义安区，住该处。2019年1月15日因犯盗窃罪被判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元。2020年8月13日因涉嫌犯盗窃罪经铜陵市公安局铜官分局决定被监视居住，同年11月27日经本院决定被依法逮捕。现羁押于铜陵市看守所。 辩护人吴红利，铜陵市法律援助中心指派律师。 安徽省铜陵市铜官区人民检察院以铜官检二部刑诉〔2020〕34号起诉书指控被告人汪梦春犯盗窃罪，于2020年9月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。铜陵市铜官区人民检察院指派检察员姚亚平、检察官助理陈静出庭支持公诉，被告人汪梦春及其辩护人吴红利到庭参加诉讼。现已审理终结。 安徽省铜陵市铜官区人民检察院指控，被告人汪梦春于2019年11月至2020年5月9日期间，先后六次在铜陵市铜官区蜀香迎火锅店晚上闭店后，秘密通过后门进入该火锅店，盗窃该火锅店钱柜内现金，数额共计人民币4130元。 公诉机关提供了相关证据材料，认为被告人汪梦春的行为应当以盗窃罪追究其刑事责任。其有盗窃前科，建议判处被告人汪梦春有期徒刑七个月至十个月，并处罚金人民币三千元。 被告人汪梦春辩称其只盗窃了430元，起诉书其他指控不属实；其辩护人认为，被告人汪梦春在蜀香迎火锅店工作期间，其明知店内有监控仍利用自己的职务之便拿走代为保管的财物，其行为不具有秘密性，因此被告人汪梦春的行为符合职务侵占的特征，不应构成盗窃罪。 经审理查明：被告人汪梦春2019年8月至2020年5月3日期间系铜陵市铜官区蜀香迎火锅店（以下简称“蜀香迎火锅店”）员工。其于2019年11月至2020年5月9日期间，多次在该火锅店晚上闭店后，秘密通过后门进入该火锅店，盗窃店内钱柜内现金，共计人民币4130元。具体事实如下： 1、2019年11月至2019年12月期间，被告人汪梦春以上述方式盗窃蜀香迎火锅店钱柜内现金3次，合计人民币2000元。 2、2020年3月11日晚，被告人汪梦春以上述方式盗窃蜀香迎火锅店钱柜内现金人民币300元。 3、2020年4月19日晚，被告人汪梦春以上述方式盗窃蜀香迎火锅店钱柜内现金人民币1400元。 4、2020年5月9日晚，被告人汪梦春以上述方式盗窃蜀香迎火锅店钱柜内现金人民币430元。 上述事实，有下列经庭审出示、质证的证据证实，本院予以确认： 一、书证 1、受案登记表、受案回执、立案决定书等证实，本案案发、立案经过。 2、归案情况说明证实，被告人汪梦春经铜陵市公安局石城路派出所民警传唤，于2020年5月10日到该所投案。 3、户籍信息资料证实，被告人汪梦春身份信息情况，其实施盗窃时已达刑事责任年龄。 4、刑事判决书证实，被告人汪梦春于2019年1月因犯盗窃罪被刑事处罚情况。 5、被害人计某及被告人汪梦春提供的微信转账记录照片证实，被告人汪梦春在2020年2月29日下班后盗窃蜀香迎火锅店钱柜内现金500元后，于同年3月1日通过微信转账498元给计某。 6、被害人计某提供的微信聊天记录照片证实，被告人汪梦春于2020年5月10日2时16分给计某发送微信，内容为：“今天太晚了被逼得没办法在店里拿了400现金，明天我去补上，然后给你身份证复印件，以后再也不会拿了被逼的下次再发生你可以报警，计总我也是没办法才拿的，还有我在卖房子卖出去了钱一次性都还给你们”。 7、被害人计某提供的一份由被告人汪梦春于2019年12月23日书写的书面承诺，内容为：本人汪梦春私自挪用店铺蜀香迎美蛙火锅法人张某款项合计金额11074元（壹万壹仟零柒拾肆圆整），即日起，除每月发生活费500元（伍佰元整）余下工资抵扣欠款，扣完截止，在此期间，本人保证按时到岗，尽心努力工作，做最好的自己，此后保证再不私自动用店内一切财物，否则愿意接受一切法律仲裁。 二、证人证言 1、证人舒某证言证实，其在蜀香迎火锅店工作。2020年5月10日上午11时左右，老板计某告诉舒某店里的钱被以前的主管汪梦春偷了，老板说是偷了400元，接着老板就查了监控，发现5月9日晚上10点40分左右汪梦春从后门进店偷的钱，后门锁是坏的。 2、证人祝某证言证实，其自2019年9、10月份成为蜀香迎火锅店水果供应商，每月月初结算上个月钱款，2020年3月以前都是蜀香迎火锅店店长黄某结算的，此后祝某未收到过蜀香迎火锅店任何钱款，汪梦春一直告诉祝某等等会给他结算，或者老板最近不在店里等理由。至2020年5月14日为止祝某有2500元左右水果货款没有结算。其确认汪梦春2020年4月19日后未交给其1400元。 3、证人谭某证言证实，其自2019年8月29日起在蜀香迎火锅店从事厨房切配工作，汪梦春是与其一起到该火锅店上班的。汪梦春开始从事服务员工作，大概2019年11、12月份左右，他在店里从事主管工作。2020年3月份以后，汪梦春负责店长工作。主管主要负责客人投诉、店内业绩等工作，店长主要负责大厅管理工作。汪梦春作为主管和店长没有权力处理钱柜内的现金。店里任何人动用钱柜内的现金都必须经过老板张某和计某同意后才能动用。汪梦春作为店长，经手资金交给供货商之前也必须向老板汇报，未经老板允许，任何人都不能私自动用任何钱，包括钱柜内的现金和店里其他资金。 谭某与汪梦春自2019年9月份到火锅店上班就一起住在员工宿舍。当时是住在花园小区，一直住到今年4月初，之后搬到老板安排的另一个员工宿舍豪邦康城，住到5月份汪梦春辞职，他就搬离员工宿舍了。汪梦春住在员工宿舍期间，汪梦春每次夜里大概11、12点左右说自己出去办点事，然后第二天店里钱柜里面的钱就被偷走了。然后查看店里视频录像，发现他偷钱的时间就是他晚上从宿舍离开以后的时间。汪梦春去年有过3、4起偷窃行为（具体时间忘了），今年至少也有4起偷盗行为（分别是2月份、3月份、4月份和5月9日各一起），汪梦春每次都是在夜里闭店后，偷偷从店里后门进入店里，然后偷取钱柜内的钱，每次店里监控都看得很清楚。 蜀香迎火锅店平时是晚上9点左右下班，今年3月24日营业后，因为疫情原因，晚上都是6点下班，五一之后才恢复到晚上9点下班。下班后店内只留一个人闭店，主要负责和万达工作人员一起关水、电、燃气阀，整个过程需要1小时左右。 4、证人纪某的证言证实，其2019年8月中旬至2020年1月下旬在蜀香迎火锅店负责前厅的顾客服务和吧台的收银工作，汪梦春是2019年8月底应聘到店里的，在纪某离开之前从事大厅领班工作，汪梦春无权动用钱柜里的钱。2019年11月中旬的一天，其早上上班去收银台数钱，发现钱少了，其和店长黄某及老板一起调取监控看了，看到是汪梦春前一天晚上大概11点多的样子一个人偷偷的从外面到店里面，偷走了收银台里面的钱。后来每次清点钱箱里面的钱少了，其都向黄某报告，调取监控，发现都是汪梦春偷的。汪梦春在店里偷钱十来次应该是有的，汪梦春每次都是晚上11点以后下班去店里偷钱，从后门进来，穿过大厅到达收银台，他直接拿收银台下面抽屉里的钥匙，把钱箱里面的钱偷走。汪梦春偷钱的事老板张某、店长黄某、李某、谭某和自己知道。老板和店长都是第二天看了监控后才知道汪梦春又偷店里钱了。 三、被害人陈述 1、被害人计某陈述证实，蜀香迎火锅店是计某与张某合伙开的，2020年1月20日左右，计某接替张某负责店里日常经营管理。汪梦春2019年8、9月份开始在蜀香迎火锅店上班做服务员，2019年10月份左右从事领班工作，2020年3月7日起从事店长工作。 2020年5月10日早上11点左右，计某看到手机上汪梦春当日凌晨2点左右发来的微信，内容是他身上没钱，就从店里拿了430元，让计某不要报警，今天白天就还钱，其没有回微信也没有同意。计某查看监控发现，5月9日晚10点40分左右，汪梦春从店内盗窃430元；2020年3月1日早上计某发现店内钱箱少钱了就问汪梦春，汪承认其于2020年2月29日晚从店中拿走500元，3月1日中午11点20分汪梦春通过支付宝还给计某498元；2020年3月12日早上计某发现店里少钱，查监控发现是汪梦春拿走就问汪梦春，汪承认是他拿的；2020年4月20日中午结账时，店内厨师长发现店内钱箱没钱就电话告知计某，计某电话询问汪梦春，汪梦春承认其于2020年4月19日晚从店中拿走1400多元，讲是给了水果商，水果商讲没有收到钱。这4次汪梦春都是下班后去店里拿钱的，因为每天下班其都要盘点金额确认钱柜里有多少钱。汪梦春每次偷钱都是在夜里下班后，偷偷从万达广场6号门进入地下停车场，然后乘坐货运电梯到达3楼，从火锅店后门进入店内从钱柜内拿钱。 在张某负责店里的时候，汪梦春在去年11月份到12月份期间，先后4次在店内偷钱，还挪用过店里的钱，数额共计11000元，目前还有2800元未归还。因汪梦春无能力还钱且工作能力不错，计某只能将他留下上班，通过工资还钱。 店内钱箱的钥匙放在收银台抽屉内，通过下单钱箱也可以弹出来。通过监控计某看到汪梦春最后一次偷钱是通过下单的方式打开钱箱的。店里没有具体负责收银的人，主要是汪梦春、计某负责收银，服务员也可以收银。钱箱里的现金达到一千多元时计某就会把钱收走，汪梦春无权将钱收走。汪梦春作为主管和店长不能处理钱柜内现金。如要动用钱柜内的钱必须经过老板计某同意，汪梦春作为店长所经手的现金在交给供货商前也必须向计某汇报。 过完年后蜀香迎火锅店于2020年3月24日开业，由于疫情影响，一直都是晚上18时关门，有时候没有客人，关门时间更早。关门后所有员工都要离开店里，只留一个人闭店，闭店的人主要负责跟万达工作人员一起关水电燃气阀门。整个过程大概需要1小时左右。到2020年五一期间店内才恢复正常8点多左右关门。 2、被害人张某陈述证实，其于2019年8月份至2020年1月份在铜陵市万达广场经营蜀香迎火锅店，汪梦春应聘成为服务员，后于同年10月份升为领班。自从汪梦春成为领班后，张某每次盘账都发现店里钱数目对不上，经询问，汪梦春承认钱是他拿的，前前后后拿了很多次，具体次数记不清了，至少有3次，总的金额大概有三四千元，具体次数记不清了。都是纪某每天早上他清点收银台钱柜现金发现的，他负责收银台，然后查看监控是汪梦春偷的。汪梦春是趁晚上店里下班无人时，通过万达广场消防通道乘坐货运电梯到3楼，再从后面进入店内，到吧台拿钥匙打开钱柜门实施盗窃。汪梦春实施盗窃时的监控已经不在了，店里监控只能保存一个月。因为汪梦春没有办法还钱，张某就让他自己在店内工作，从工资里扣钱。汪梦春写的保证书里涉及的一万多元包含汪盗窃的钱，大概是三、四千元，还有其让他发兼职人员的钱他没发，他私吞了。到目前为止还有3千元左右汪梦春没还上。 汪梦春作为主管和店长不能处理钱柜内现金。如要动用钱柜内的钱必须经过老板张某同意，汪梦春作为店长所经手的现金在交给供货商前也必须向张某汇报。 四、被告人汪梦春的供述与辩解证实，汪梦春2019年11月至2019年12月份至少3次在蜀香迎火锅店钱柜内盗窃钱财，偷的金额至少2000元以上。因为其偷了店里的钱，还挪用了店里的钱，就在2019年12月23日写了一份保证书交给店里，向店里保证今后不再偷钱，通过今后的工资还钱。 2020年2月29日晚上下班后汪梦春在蜀香迎火锅店钱柜内盗窃钱财500元，2020年3月11日晚上下班后在蜀香迎火锅店钱柜内盗窃钱财300元，2020年4月19日晚上下班后在蜀香迎火锅店钱柜内盗窃钱财1400元，2020年5月9日晚在蜀香迎火锅店下班后盗窃钱柜内钱财430元，2020年以来汪梦春一共在蜀香迎火锅店钱柜内盗窃钱财2630元。 汪梦春都是等晚上下班了，店里没有人的时候，偷偷的从万达广场地下停车场乘坐货运电梯到达3楼，然后从蜀香迎火锅店后门偷偷进入店内，盗窃钱柜内的钱财。因为没有钱需要消费才盗窃钱财的。 2020年3月1日通过支付宝转账给计某498元还2月29日盗窃的500元，其余的钱都没有还。老板和员工都是第二天发现钱柜里面的钱少了，看监控视频发现是汪梦春盗窃的，汪梦春才说的。 2020年5月9日晚10点40分左右在蜀香迎火锅店内盗窃430元，后于次日凌晨2点左右给该火锅店老板计某发了一个微信，称其在店内拿了400元，让计不要报警，但计没回。同年4月19日其在下班后在该火锅店钱柜里拿了1400元，是交给该店供应水果的供货商。 五、辨认笔录及现场辨认照片证实，被告人汪梦春2020年8月18日对其犯罪现场进行辨认，汪梦春来到铜陵市铜官区万达广场地下停车库，并由地下停车库货运电梯进入万达广场三楼，通过蜀香迎火锅店后门进入火锅店内钱柜处，汪梦春指出该火锅店钱柜处系其自2019年11月份至2020年5月份多次实施盗窃的地方。 六、视听资料光盘一张及视频资料制作说明证实，被告人汪梦春2020年4月19日20时35分许至36分、2020年5月9日22时39分许至45分在蜀香迎火锅店盗窃收银台钱柜现金具体过程。 对于被告人汪梦春的当庭翻供，经查，汪梦春在公安和检察阶段对于起诉书指控的盗窃事实均予以供认，其前后供述基本一致、稳定，并经其核对确认。其庭前供述并有被害人火锅店老板计某、张某的陈述、证人火锅店员工舒某、谭某、纪某以及水果供应商祝某的证言、监控视频、汪梦春的辨认笔录等证据佐证，上述证据之间能够相互吻合、印证，证明被告人汪梦春实施了起诉书指控的盗窃事实。汪梦春当庭翻供既无合理原因，也无事实依据，且与全案证据相矛盾，本院不予采信。 辩护人认为被告人汪梦春的行为系职务侵占，经查，被告人汪梦春均是在火锅店闭店其下班后，采取秘密窃取的手段非法获取火锅店的现金，而非利用职务之便，其行为不符合职务侵占罪的构成要件而构成盗窃罪，对该辩护意见不予采纳。 本院认为：被告人汪梦春以非法占有为目的，二年内多次窃取他人财产，数额较大，其行为构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立。其有盗窃犯罪前科，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条规定，判决如下： 一、被告人汪梦春犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年11月27日起至2021年8月26日止。） 二、责令被告人汪梦春退赔被害人蜀香迎火锅店经济损失人民币二千一百三十元。 上述罚金及退赔款于判决生效后十日内缴纳。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  汪晴霞 人民陪审员  江 静 人民陪审员  唐大建 二〇二〇年十一月二十七日 书 记 员  潘 颉 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。