山东省兰陵县人民法院执 行 裁 定 书（2020）鲁1324执异65号异议人（被执行人）:姚廷建，男，1946年2月3日生，汉族，居民，住临沂市兰山区。委托代理人：姚冬冬，男1973年9月11日生，汉族，居民，住临沂市兰山区。系被执行人姚廷建之子。申请执行人：潘国燕，女，1975年10月30日生，汉族，居民，住临沂市兰山区。被执行人：葛福英，女，1969年9月7日生，汉族，居民，住临沂市兰山区。申请执行人潘国燕与被执行人姚廷建、葛福英公证债权文书一案,申请执行人于2007年11月13日向临沂市兰山区人民法院申请强制执行，临沂市兰山区人民法院同日立案[（2007）临兰执字第3628号]；2008年11月7日，山东省临沂市中级人民法院作出（2008）临执指字第710号民事裁定书，指定由本院执行该案；2009年3月10日，本院立案执行[（2009）苍执字第351号]。2018年11月7日，本案恢复执行[（2018）鲁1324执恢605号]。被执行人姚廷建于2019年7月10日向本院提出执行异议，本院于2019年7月17日立案受理该执行异议[（2019）鲁1324执异57号]。经审查，本院于2019年8月19日作出（2019）鲁1324执异57号执行裁定书：驳回异议人姚廷建的异议请求。姚廷建不服该裁定，向山东省临沂市中级人民法院申请复议；山东省临沂市中级人民法院于2020年1月9日作出（2019）鲁13执复205号执行裁定书：1、准许复议申请人姚廷建撤回其异议申请；2、准许复议申请人姚廷建撤回其复议申请；3、撤销兰陵县人民法院（2019）鲁1324执异57号执行裁定书。2020年7月1日，异议人姚廷建再次向本院提起执行异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人称，2020年1月9日，姚廷建委托姚冬冬在临沂市中级人民法院达成执行和解协议，同意本金为137409元；异议人姚廷建在2012年至2016年前已支付申请人潘国燕95000元。根据最高人民法院2009年5月18日起实施（关于在执行工作中如何计算迟延履行期间的债务利息等问题的批复）第二条的规定，执行款不足以偿还全部债务的，应当根据并还原则按比例清偿法律文书确定的金钱债务与迟延履行期间的债务利息，除当事人另有约定外，应当适用先本后息的清偿顺序原则计算执行付款，请求先本后息计算应付标的；拍卖的房子价值远超姚廷建债务数额，姚廷建未收到法院的相关文书，不能依法阻止拍卖程序的进行或参与竞拍，且姚廷建祖孙三代七人仅有该一套房产，法院拍卖未采取措施保障姚廷建的基本生活保障，拍卖价低于市场价约3000元，因法院对案涉房产执行程序存在错误，对姚廷建的财产权利造成损害，请求法院中止执行、重新评估房产。本院经审查查明，2007年6月21日，姚廷建由葛福英担保分别与潘国燕签订借款合同、保证合同，约定由潘国燕出借现金15万元给姚廷建用于经营，月息1.8%，逾期加付违约用款总额10%的违约金，同时由姚廷建、李爱芹与潘国燕签订抵押合同并办理了抵押登记，临沂市公证处予以公证。2007年10月24日，临沂市沂蒙公证处出具《执行证书》。2007年11月13日，潘国燕向临沂市兰山区人民法院申请强制执行，临沂市兰山区人民法院同日立案[（2007）临兰执字第3628号]；后因山东省临沂市中级人民法院指定执行，本院于2009年3月10日立案强制执行申请执行人潘国燕与被执行人姚廷建、葛福英公证债权文书一案[（2009）苍执字第351号]。因被执行人未履行，本院将被执行人姚廷建所有的、抵押给申请人潘国燕的、位于临沂市××山区××小区××楼××室房产××套予以查封。2012年12月14日，本院扣划被执行人姚廷建工资30000元；2017年1月24日，本院扣划被执行人姚廷建65000元，均已过付申请人。后因申请人潘国燕申请评估、拍卖被执行人姚廷建抵押的案涉房产，在本院电话通知姚廷建之子姚冬冬告知执行事宜后、无法正常传唤被执行人的情况下，本院先后于2018年1月3日、7月19日在《法制日报》上公告送达选择评估机构及现场勘验等事宜、评估报告；2018年11月8日，本院作出（2018）鲁1324执恢605号执行裁定书：拍卖被执行人姚廷建所有的位于临沂市××山区××西××楼××室及储藏室（房产证号：临房权证兰山区字第**）；本院通过电话告知姚廷建之子姚冬冬相关情况，并将该裁定书张贴于案涉房产的楼道内明显位置的墙壁上。被执行人姚廷建均未提出异议。2018年11月16日，本院在阿里巴巴司法拍卖网络平台上公开拍卖案涉房产，因无人竞买于同年12月20日因流拍；2019年1月14日，本院再次在阿里巴巴司法拍卖网络平台上公开拍卖案涉房产，案外人李君于2019年2月1日以728960.13元的最高价竞买成功，该价格超出评估价格19004.43元。2019年2月19日，在足额交付拍卖款后，买受人李君签署了《拍卖成交确认书》。在本院拍卖案涉房产完毕后，姚冬冬以被执行人姚廷建的代理人名义，来院要求本院留取一段时间以便其与申请人协商偿还事宜，本院予以许可。因姚冬冬与申请人协商的偿还金额差距明显，双方未能达成一致，被执行人姚廷建遂以借款事项与事实不符、执行标的远高于实际发生的借款数、利息计算过高、罚息计算无依据、查封拍卖的房产价值远超债务数额、异议人未收到相关法律文书、拍卖唯一住房未能保障异议人的基本生活保障等为由，于2019年7月10日向本院提出执行异议，请求中止执行程序、停止向申请人拨付案款，核实执行标的额，解除对案涉临沂市兰山区富民小区西马道6-B号楼3-502室房产的执行。经审查，本院于2019年8月19日作出（2019）鲁1324执异57号执行裁定书：驳回异议人姚廷建的异议请求。姚廷建不服该裁定，向山东省临沂市中级人民法院申请复议。2020年1月9日，姚廷建与申请人潘国燕达成和解：1、潘国燕同意将揭借款本金15万元调整为137409元，借款利息由兰陵县人民法院依据合同约定及法律规定进行计算，双方当事人可在法院计算的数额基础上协商；2、姚廷建向临沂中院申请撤回2019年4月2日向兰陵县法院提出的执行异议以及之后向临沂中院提出的执行复议；同日，山东省临沂市中级人民法院作出（2019）鲁13执复205号执行裁定书：1、准许复议申请人姚廷建撤回其异议申请；2、准许复议申请人姚廷建撤回其复议申请；3、撤销兰陵县人民法院（2019）鲁1324执异57号执行裁定书。2020年6月8日，本院在申请人与被执行人协商未果的情况下，将拍卖款中的461424元过付给申请人，剩余款未付(他案轮候查封)。同年6月10日，本院作出（2018）鲁1324执恢605号执行裁定书、协助执行通知书：1、解除对被执行人姚廷建所有的位于临沂市××山区××小区××楼××室及储藏室房产的抵押登记（房产证号：临房房权证兰山区字第**）2、依法协助买受人李君办理相关产权变更登记手续。据此，买受人办理了案涉房产变更登记。2020年6月，被执行人姚廷建再次基于案涉房产拍卖问题提起执行异议，请求：1、先本后息计算标的；2、执行程序存在错误，造成财产权利受损，请求中止执行、重新评估案涉房产。本院于2020年7月2日立案。本院认为，合法的民间借贷关系受法律保护；根据《中华人民共和国合同法》第六条的规定，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。对姚廷建提出的先本后息计算执行标的问题，第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）、实现债权的有关费用，（二）、利息，（三）、主债务”，根据该规定，对被执行人的偿还款项，因系当事人自行明确约定利息，且不能与权利人就偿还金额达成一致，故应当先息后本清偿债务。对姚廷建提出的执行程序存在错误、造成财产权利受损以及请求中止执行、重新评估案涉房产问题，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十四条规定：“被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。”《中华人民共和国担保法》第三十三条规定“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿……”。案涉房产登记在被执行人姚廷建一人名下并办理抵押登记，拖欠债务长达10年以上而不清偿，故本院依法执行该案涉抵押房产以维护债权人权益并无不当。被执行人可以通过依法主张留取租房费用等方式来解决居住问题。在本案的执行中，本院对相关的法律文书采取了电话、短信、媒体公告、张贴等符合法律规定的送达方式，被执行人对该过程明知。在首次公告拍卖至拍卖成交期间，回赎期间长达两月余，被执行人随时有机会回赎财产而不回赎，应视为被执行人对自身权利的放弃；本院采取公开拍卖的方式处置被执行人的抵押房产，被执行人同样可以参与竞买，且拍卖金额高于评估价格，明显不会损害被执行人的财产权利。姚廷建主张申请执行人申请执行标的远大于实际债务，明显与本案事实不符，故对于异议人的此项主张，本院不予支持。现案涉房产已办理新的所有权登记，拍卖款的相应部分已过付申请人，案件已实际执行完毕，故被执行人姚廷建关于中止执行、重新评估案涉房产的请求，本院不予支持。综上所述，异议人姚廷建提出的先本后息计算执行标的请求，以及中止执行、重新评估案涉房产的请求，明显与事实和法律不服，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条之规定，裁定如下：驳回异议人姚廷建的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向临沂市中级人民法院申请复议。审判长  陈国军审判员  赵启龙审判员  张子翼二〇二〇年十一月十七日书记员  沈爱志