江西省宜春市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣09刑终315号原公诉机关江西省铜鼓县人民检察院。上诉人（原审被告人）李伟，男，1988年1月24日出生于江西省宜丰县，汉族，初中文化，挖机司机，住宜丰县。因吸毒于2015年8月21日被宜丰县公安局行政拘留五日；又因吸毒于2016年5月6日被宜丰县公安局行政拘留十五日；因涉嫌犯盗窃罪，于2019年12月23日被铜鼓县公安局刑事拘留，2020年1月23日经铜鼓县人民检察院批准逮捕，同日由铜鼓县公安局执行逮捕。现羁押于铜鼓县看守所。上诉人（原审被告人）肖某某，男，1982年12月19日出生于江西省宜丰县，汉族，初中文化，农民，住宜丰县。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年3月6日被铜鼓县公安局取保候审，同年3月23日被铜鼓县人民检察院取保候审，同年7月21日被铜鼓县人民法院取保候审；同年10月12日经铜鼓县人民法院决定逮捕，次日由铜鼓县公安局执行逮捕。现羁押于铜鼓县看守所。原审被告人李国平，男，1974年7月19日出生于江西省宜丰县，汉族，小学文化，农民，住宜丰县。因犯破坏电力设备罪于2006年4月30日被江西省上高县人民法院判处有期徒刑四年；因犯盗窃罪于2013年4月2日被浙江省嵊州市人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；又因犯盗窃罪于2017年11月1日被江西省宜丰县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，2018年7月23日刑满释放；再因涉嫌犯盗窃罪，于2019年12月23日被铜鼓县公安局刑事拘留，2020年1月23日经铜鼓县人民检察院批准逮捕，同日由铜鼓县公安局执行逮捕。现羁押于铜鼓县看守所。原审被告人彭某某，男，1986年4月12日出生于江西省宜丰县，汉族，大专文化，住宜丰县，现为车上林场环卫所工人。因吸毒于2018年9月12日被宜丰县公安局行政拘留二十日；又因吸毒于2020年1月12日被宜丰县公安局行政拘留十一日；因涉嫌犯盗窃罪，于2020年3月19日被铜鼓县公安局取保候审，同年3月23日被铜鼓县人民检察院取保候审，同年7月21日被铜鼓县人民法院取保候审。江西省铜鼓县人民法院审理江西省铜鼓县人民检察院指控原审被告人李伟、李国平、肖某某、彭某某犯盗窃罪一案，于2020年10月13日作出（2020）赣0926刑初60号刑事判决。宣判后，原审被告人李伟、肖某某不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人李伟、肖某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年4月至5月期间，被告人李伟、李国平、肖某某与同案犯罪嫌疑人陈某某（在逃）在铜鼓县斜井口共同实施盗窃，其中李伟、肖某某分别参与盗窃3次，李国平参与盗窃1次：（1）2019年4月的一个晚上，肖某某驾驶一辆黑色别克凯越小轿车载着陈某某从宜丰县车上林场到铜鼓县口工地上盗窃铝芯电缆线，陈某某用其随身携带的一把长约40-50公分的钳子，将工地上的铝芯电缆线剪成约长80公分的小段，二人一起将剪成小段铝芯电缆线搬到肖某某车上，后二人驾车回到宜丰县车上林场家中，将窃得重约200斤的铝芯电缆线当废品出售。（2）2019年4月的一天，陈某某邀肖某某和李伟一同前往铜鼓县口工地盗窃。当天晚上李伟驾驶一辆银白色东风峻峰微卡载着陈某某、肖某某从宜丰县车上林场到铜鼓县口工地上，三人将工地上无人看管的铁管、钢板、螺丝等铁质材料搬到李伟车上，后三人又驾车回到宜丰县车上林场家中，将窃得重约1100斤铁管、钢筋等铁质材料当废品出售。（3）2019年4、5月的一天晚上，李伟驾驶一辆银白色东风峻峰微卡载着陈某某、肖某某从宜丰县车上林场到铜鼓县口工地上盗窃无人看管的铝芯电缆线，陈某某和李伟用美工刀将铝芯电缆线外皮剥掉，将剥皮后的铝芯电缆线用钳子剪断搬至车上，三人将窃得重约300斤的铝芯电缆线当废品出售。（4）2019年4、5月的一天晚上，李伟驾驶一辆银白色东风峻峰微卡载着李国平从宜丰县车上林场到铜鼓县口工地，二人准备盗窃工地上的铝芯电缆线时，因工地上养的狗吠叫，二人担心被人发现，便驾车离开。2019年7月至9月期间，被告人李伟、李国平、肖某某、彭某某与同案犯罪嫌疑人陈某某在铜鼓县进口共同实施盗窃，其中李伟参与盗窃6次，李国平参与盗窃5次，肖某某参与盗窃3次，彭某某参与盗窃1次：（1）2019年7、8月，李伟、李国平、肖某某三人先后三次到铜鼓县口工地实施盗窃，李伟驾驶一辆银白色东风峻峰微卡载着李国平和肖某某，盗窃工地上斜井口处的铝芯电缆线，每次盗窃的铝芯电缆线重约1100斤。后三人将铝芯电缆线以2.3元／斤的价格当废品出售。（2）2019年7、8月，李伟、李国平二人先后两次驾驶一辆银白色东风峻峰微卡载着李国平从宜丰县车上林场到铜鼓县口工地，盗窃工地斜井口处无人看管的铝芯电缆线，每次盗窃的铝芯电缆线重约1100斤。后二人将铝芯电缆线以2.3元／斤的价格当废品出售。（3）2019年9月的一天，李伟邀彭某某晚上帮忙到铜鼓县装载一些货物。当天晚上，彭某某驾驶一辆绿色的江铃牌皮卡车载着李伟、陈某某从宜丰县车上林场到铜鼓县口工地，盗窃无人看管的铝芯电缆线，窃得铝芯电缆线重约为800斤。经价格鉴定，价格认定标的在2019年4月26日型号为3*240+1*120的铝芯电缆市场单价：8.9元/斤；金属铁的废品市场单价：0.8元/斤。2019年12月23日，铜鼓县公安局民警在宜丰县将被告人李伟抓获，同日在李伟的带领下，在宜丰县将被告人李国平抓获。2020年3月6日，被告人肖某某到宜丰县公安局黄岗派出所投案自首；同年3月13日，肖某某劝说并带领被告人彭某某到铜鼓县公安局刑警大队投案自首。2020年7月8日，被告人肖某某退缴赃款34100元；同年7月13日，被告人彭某某退缴赃款7100元。被告人肖某某已经缴纳罚金20000元，被告人彭某某已经缴纳罚金10000元。上述事实，有经庭审质证、确认的被告人基本情况、归案情况说明、行政处罚决定书、刑事判决书、缴款凭证等书证；证人卢某、吴某、王某、姚某等人的证言；被告人李伟、李国平、肖某某、彭某某的供述；鉴定意见；辨认笔录、指认笔录、搜查笔录、现场勘验笔录；指认现场光盘、卡口监控视频截图等视听资料等证据予以证实。原审法院认为，被告人李伟、李国平、肖某某、彭某某共同盗窃国家重点工程蒙华铁路工地上的电缆等财物，其中李伟作案9次，盗窃财物价值59620元，数额巨大；李国平作案6次，盗窃财物价值48950元，数额较大；肖某某作案6次，盗窃财物价值34700元，数额较大；彭某某作案1次，盗窃财物价值7120元，数额较大，四被告人的行为均构成盗窃罪。公诉机关的指控成立。被告人李国平在有期徒刑执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚；被告人李伟归案后协助公安机关抓捕李国平，有立功表现，可以从轻处罚；被告人肖某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且规劝彭某某自动投案，有立功表现，可以从轻处罚；被告人彭某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人肖某某、彭某某的指定辩护人提出的辩护意见与查明的事实相符，本院予以采纳。根据本案犯罪事实、性质、情节，以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，经审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人李伟犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；二、被告人李国平犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；三、被告人肖某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；四、被告人彭某某犯盗窃罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元；五、被告人肖某某退赃的34100元、被告人彭某某退赃的7100元，上述款项退赔给蒙华铁路MHSS-7标九岭山隧道的一号斜井口项目负责单位、蒙华铁路MHSS-7标九岭山隧道井口项目负责单位；责令被告人李伟、李国平、肖某某、彭某某继续退赔被害单位的损失。上诉人李伟上诉提出：我是民警传唤后主动到案的，应该认定有自首情节，而一审法院未认定我有自首情节不当；我还有协助公安机关抓捕同案犯的情节，有立功表现，且属于初犯、偶犯，一审量刑过重。上诉人肖某某上诉提出：我有自首、立功情节，一审认罪认罚，检察院对我的量刑建议也是可以判处缓刑，一审法院未能判处我缓刑属于量刑不当。本院经审理查明的事实和证据，与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人李伟、肖某某没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的各项证据来源、形式合法，并经一审法院依法开庭质证属实，本院均予以确认。本院认为，上诉人李伟、肖某某及原审被告人李国平、彭某某共同盗窃国家重点工程蒙华铁路工地上的电缆等财物，其中李伟作案9次，盗窃财物价值59620元，数额巨大；李国平作案6次，盗窃财物价值48950元，数额较大；肖某某作案6次，盗窃财物价值34700元，数额较大；彭某某作案1次，盗窃财物价值7120元，数额较大，四人的行为均构成盗窃罪。关于上诉人李伟提出其有自首情节一审法院未认定的意见，经查，李伟的行为不符合自首的法律规定，对该上诉意见不予采纳；关于上诉人李伟提出其有立功表现，一审量刑过重的意见，经查，一审判决书中已经认定李伟具有立功表现的情节，已对其予以从轻处罚；关于上诉人肖某某提出其有自首、立功情节，一审认罪认罚，检察院量刑建议可以判处缓刑，一审未判处缓刑的意见，经查，一审法院根据肖某某在本案的犯罪事实、情节、性质及对社会的危害程度，对肖某某作出的判罚符合法律规定。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  施学珍审判员  丁圣翔审判员  黄 鑫二〇二〇年十一月十三日书记员  黄 蕊