贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔02民终2062号上诉人（原审原告）：杨粉艳，女，1975年4月8日生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。委托诉讼代理人：卢林学，系贵州崇典律师事务所律师，执业证号：15202201710866755。被上诉人（原审被告）：六盘水家盈生活服务有限责任公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区大道二段六盘水市体育中心内凉都国际互联网文创产业园******，统一社会信用代码：9152020034703316X0。法定代表人：张雄龙，系该执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：何玉，系贵州济元（水城）律师事务所律师，执业证号：15202201710242932。上诉人杨粉艳与被上诉人六盘水家盈生活服务有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2020）黔0201民初1743号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨粉艳上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求；2、本案一审、二审案件受理费、保全费由被上诉人承担。事实与理由：第一，一审法院对证据认定错误、事实认定错误。其一，上诉人杨粉艳在被上诉人公司工作，2018年10月31日期满后，被上诉人应于2018年11月1日与上诉人签订劳动合同，但是被上诉人在2019年9月30日才与上诉人补签书面劳动合同。且上诉人在被上诉人公司工作于2019年10月31日期满，被上诉人公司并未在2019年11月1日前告知上诉人因合同期满不再需要其在被上诉人处上班，而是让上诉人继续上班至2019年11月4日，被上诉人于2019年11月4日才作出总经办人事部发（2019）014号公告违法将上诉人杨粉艳解雇，一审法院认定上诉人杨粉艳与被上诉人公司劳动合同期满，系认定事实错误。其二，被上诉人于2019年9月30日才与上诉人杨粉艳补签书面劳动合同是客观事实，有电话录音及2个证人出庭作证，相互印证了《劳动合同》系被上诉人于2019年9月30日与上诉人补签，属于违法签订劳动合同，但是一审法院对上述证据不予采信，系证据认定错误。其三，上诉人已经根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定尽到了举证义务。根据相关规定，被上诉人公司主张《劳动合同》不是补签的，但其在本案自仲裁程序至一审判决作出前均未提供任何证据予以证实，也未申请笔迹形成时间鉴定，被上诉人公司应依法承担举证不利的法律后果，法院应认定上诉人与被上诉人签订的《劳动合同》系补签，而一审法院不予以认定，系认定事实错误。第二，一审法院适用法律错误。上诉人杨粉艳在被上诉人公司工作期间每月的工资均不一致，法院应根据受诉法院上一年度同行业的社平工资就2018年11月1日至2019年9月30日未签订劳动合同二倍工资进行支付，并以该标准支付经济补偿金，但是一审法院未根据有关法律的规定进行适用，而是以本案一审判决书中的法条适用，系适用法律错误。六盘水家盈生活服务有限责任公司答辩称，第一，上诉人要求被上诉人支付其2018年11月1日至2019年9月30日未签订书面劳动合同的二倍工资无事实及法律依据，依法不应当支持。其一，上诉人自2017年11月1日入职被上诉人公司，被上诉人就与其签订了期限1年的书面劳动合同，期限从2017年11月1日至2018年11月1日。该劳动合同虽然名为《劳务协议》，但从合同的内容来看，协议明确了用人单位和劳动者，同时对劳动者的工作地点、工作内容、工作时间、工资报酬等事项进行了明确约定，完全符合劳动合同的性质，且上诉人也在劳动仲裁期间及一审的民事起诉状中自认双方建立的是劳动合同关系。并且，被上诉人还为其缴纳了社会保险，因此，自用工之日被上诉人与上诉人是签订了书面劳动合同的，建立的是劳动关系。其二，上诉人诉称2018年11月1日至2019年10月31日期间的劳动关系未签订书面劳动合同不属实，从上诉人提供的两份劳动合同来看，上诉人第一年的劳动合同是2017年11月1日签订，第二年的劳动合同签署日期是2018年11月1日，并非2019年9月30日，上诉人诉称是2019年9月30日补签没有任何证据证实。因此，被上诉人依法与上诉人签订了书面劳动合同，不存在《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定的用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的情形，上诉人主张二倍工资的诉请依法不应当得到支持。其三，退一步讲，就算第二年的劳动合同存在补签的情况，也不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的自用工之日起未签订书面劳动合同的情形，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。”的规定，就算劳动合同期限届满后没有续签劳动合同，也不符合支付二倍工资的法定条件，不能简单视为未签订劳动合同而给予二倍工资，更何况本案中双方续签了书面劳动合同。因此，本案不存在支付二倍工资的法定情形，上诉人要求支付二倍工资的主张依法不应当支持。因此，一审判决认定上诉人主张二倍工资的诉请无事实和法律依据，认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。第二，2019年9月和10月份的工资是上诉人故意不领取，被上诉人在劳动合同期满后就已经明确告知上诉人可以随时到公司财务处领取。2019年11月6日荷城街道劳动人事争议调解委员会到被上诉人公司调解时，被上诉人也同样告知上诉人可以领取其工资，但上诉人除了欠付的工资外还要索取其他不合理的赔偿，在被上诉人未满足其要求的情况下，上诉人就拒不领取工资。甚至在本案劳动争议仲裁和一审庭审中时，被上诉人也多次明确表示上诉人可以随时来领取，而上诉人至今不来领取，并非被上诉人恶意或者无故拖欠。反而是上诉人以此为由，通过诉讼程序，恶意、超额保全被上诉人公司账户，对被上诉人造成了严重损失，对此被上诉人依法保留追究上诉人相关法律责任的权利。第三，上诉人主张的加班工资无事实及法律依据，上诉人没有提供任何证据证明其工作时间超过法定工作时间，其主张的加班费依法不应当得到支持。其一，一审时上诉人自己陈述每周上班六天，上诉人申请出庭的证人却陈述每周上班七天，明显自相矛盾，说明上诉人诉称加班的事实不属实，也没有提供其他有效证据证实。况且，上诉人计算加班工资的工资标准和加班时间也明显错误，上诉人的工资报酬劳动合同有明确约定，上诉人却主张按照同行业社平工资标准计算没有法律依据。其二，根据《劳动法》第三十六条的规定，国家实行平均每周工作时间不超过44小时的工时制度，就算上诉人诉称每周上6天班，也不等于每周工作超过44小时。因此，上诉人主张的加班工资没有任何事实和法律依据。综上，上诉人与被上诉人签订了书面劳动合同，劳动关系是因劳动合同期限届满自然终止，不存在支付未签订书面劳动合同的二倍工资及加班工资情形，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院驳回上诉，维持原判。杨粉艳向一审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决由被告公司向原告支付2018年11月1日至2019年9月30日未与原告签订劳动合同的二倍工资，即11个月43654元/年÷12月×11月=40016.12元；2、请求人民法院依法判决由被告公司向原告支付违法解除劳动合同经济补偿金2个月的工资，即2个月43654元/年÷12月×2月=7275.7元；3、请求人民法院依法判决由被告公司向原告支付拖欠2019年9月至2019年10月2个月的工资，即1724元+930元=2654元：4、请求人民法院依法判决由被告公司向原告支付2017年11月1日至2019午11月4日的加班工资，即24个月每月加班4天的加班工资，即43654元/年÷365天×96天=11457.93元。上述共计61403.75元；5、本案案件受理费由被告公司承担。一审法院认定事实：2017年11月1日，原告与被告签订《劳务协议》一份，期限自2017年11月1日至2018年11月30日，每月1600元，合同还约定其他相关权利义务。2018年11月1日，原告与被告签订《劳动合同》，约定期限自2018年11月1日起至2019年10月31日止，原告担任保洁职务，每月工资为1700元。合同还约定了其他相关权利义务。2019年11月4日，被告发出公告，载明公司不再与杨琴丽、杨粉艳、陈仕春等三人签订新劳动合同，以上不再录用人员，即日起停止所有工作，于11月15日到财务领取剩余工资。公告发出后，原告停止工作，并向六盘水市钟山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该委于2020年4月14日作出黔六钟劳人仲案字[2020]57号仲裁裁决书，原告不服，诉至本院。另，原告社会保险缴纳至2019年8月。原告主张被告差欠的工资为2019年9月1724元、2019年10月930元。一审法院认为，对原告请求被告支付2018年11月1日至2019年9月30日未签订劳动合同二倍工资40016.12元的诉请，因原、被告双方提交的劳动合同签订时间为2018年11月1日，原告提交的证据并不能证实该合同系2019年9月30日补签，原告的该项诉请无事实和法律依据，不予支持。对原告请求被告支付经济补偿金7275.7元的诉请，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的”，本案中原、被告劳动合同期限届满后，被告不再与原告续签劳动合同，符合支付经济补偿金的情形，双方劳动合同约定每月工资为1700元，故原告从2017年11月工作至2019年10月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，被告应向原告支付2个月工资标准的经济补偿金为3400元（1700元/月×2个月），超出部分不予支持。对原告请求被告支付2019年9月工资1724元、2019年10月工资930元的诉请，因被告认可原告尚未领取，且未对金额提出异议，本院予以支持。对原告请求被告支付原告加班工资11457.93元的诉请，原告提交的证据未能证明其工作期间存在加班情况及具体加班日期、时长等，原告自述每周工作六天，其申请的证人陈述每周工作七天，亦明显矛盾，故不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条第五项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告六盘水家盈生活服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告杨粉艳支付2019年9月工资1724元、2019年10月工资930元、经济补偿金3400元；二、驳回原告杨粉艳的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，保全费420元，合计425元，由被告六盘水家盈生活服务有限责任公司负担（原告已预交，被告连同上述款项一并返还给原告）。二审期间，各方当事人均未提交新证据。经审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。本案二审争议焦点是：上诉人杨粉艳要求被上诉人六盘水家盈生活服务有限责任公司支付未与其签订劳动合同的二倍工资、违法解除劳动合同经济补偿金、加班工资的诉请能否得到支持？本院认为，关于上诉人要求被上诉人支付2018年11月1日至2019年9月30日未与其签订劳动合同的二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，本案中，上诉人认为2018年11月1日所签订的《劳动合同》系补签，应认定被上诉人与上诉人未签订劳动合同，被上诉人应支付双倍工资，而通过本案一、二审审理查明，上诉人与被上诉人于2017年11月1日签订的《劳务协议》期满后，双方又于2018年11月1日签订了《劳动合同》。因此，上诉人主张由被上诉人支付未签订劳动合同双倍工资的请求不符合法律规定，一审对上诉人的该主张不予支持并无不当。关于上诉人要求被上诉人按照受诉法院上一年度同行业的社平工资支付违法解除劳动合同经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的……”的规定，劳动合同期满的劳动合同终止，本案，上诉人与被上诉人订立的《劳动合同》约定的劳动期限自2018年11月1日至2019年10月30日，双方未再继续订立劳动合同，故一审认定上诉人与被上诉人劳动合同期满并无不当，由于被上诉人未提供证据证实上诉人不同意继续签订劳动合同，一审判决被上诉人支付经济补偿金给上诉人正确。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据……。”和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“……在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证实，否则将承担举证不能的法律后果。本案通过审理查明，上诉人的工资在《劳动合同》中有明确约定，现上诉人虽认为其所领取的工资并非《劳动合同》约定的金额，但其所提供的证据不足以证实其所领取的实际工资，故一审根据《劳动合同》约定的工资标准对本案进行判决并无不当。关于上诉人要求被上诉人支付加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。……”的规定，上诉人要求被上诉人支付加班工资，应就其加班事实提供证据予以证实。但本案中，上诉人一审提交的《考勤表》未加盖被上诉人公司的公章，也无相关负责人签字确认，故上诉人提供的证据不能证实其加班事实的存在，一审对上诉人要求被上诉人支付加班工资的主张不予支持并无不当。综上所述，上诉人杨粉艳的上诉请求不成立，不予支持；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杨粉艳负担。本判决为终审判决。审判长  张景强审判员  邓少旭审判员  敖 江二〇二〇年十一月十九日法官助理吴吉书记员刘恋