湖北省襄阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂06刑终339号原公诉机关襄阳高新技术产业开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）朱新明，男，1967年5月6日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地湖北省襄阳市樊城区，租住襄阳市樊城区。因犯销售赃物罪，于2005年12月1日被原襄樊市樊城区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元。因犯贩卖毒品罪，于2015年9月7日被襄阳高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金五千元。又因犯贩卖毒品罪，于2018年9月4日被襄阳市樊城区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金二千元，2019年2月7日刑满释放。因本案，于2019年5月15日被抓获，同日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于襄阳市第二看守所。指定辩护人邓萍，湖北法正大律师事务所律师。襄阳高新技术产业开发区人民法院审理襄阳高新技术产业开发区人民检察院指控被告人朱新明涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2020年9月25日作出（2020）鄂0691刑初8号刑事判决。宣判后，在法定期间内，原审被告人朱新明提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年5月13日至15日，被告人朱新明先后四次贩卖海洛因0.4克给吸毒人员刘某，收取毒资共计750元，并容留刘某在其租住处吸食毒品四次。同年5月15日，朱新明贩卖海洛因2.8克给吸毒人员叶某，收取毒资共计2100元，并容留叶某在其租住处吸食毒品，具体犯罪事实如下：1．2019年5月13日15时，被告人朱新明贩卖海洛因0.1克给刘某，收取毒资200元，随后刘某在朱新明处吸食了毒品。2．2019年5月13日晚，被告人朱新明再次贩卖海洛因0.1克给刘某，收取毒资170元，随后刘某在朱新明处吸食了毒品。3．2019年5月14日，被告人朱新明贩卖海洛因0.1克给刘某，收取毒资200元，随后刘某在朱新明处吸食了毒品。4．2019年5月15日，被告人朱新明贩卖海洛因0.1克给刘某，收取毒资180元，贩卖海洛因2.8克给叶某，收取毒资2100元，随后刘某、叶某在朱新明处吸食了毒品。5．2019年5月15日，被告人朱新明在其租住房间内容留刘某及叶某吸食毒品时被公安机关查获，公安人员在朱新明住处查获毒品8．63克（其中海洛因5．66克，甲基苯丙胺2．61克、甲基苯丙胺片剂0.36克），后又在公安派出所卫生间内查获藏于朱新明内裤里的海洛因2.15克。原审判决认定上述事实有:1．受案登记表、立案决定书；2．尿液采集笔录、现场检测报告书；3．现场称重笔录；4．扣押物品、文件清单；5．毒品检验意见书；6．微信信息截屏、微信转账记录照片截屏；7．被告人朱新明的供述等证据证实。原审法院认为，被告人朱新明明知系毒品予以贩卖，并提供场地供他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪。被告人朱新明贩卖毒品数量超过十克，依法应在七年以上有期徒刑量刑。朱新明多次贩卖毒品，酌情对其从重处罚。朱新明如实供述容留他人吸食毒品的犯罪事实，当庭自愿认罪，就容留他人吸毒罪构成坦白，可酌情对其从轻处罚。朱新明被抓获前向吸毒人员刘某贩卖毒品0.4克，向吸毒人员叶某贩卖毒品2.8克，被抓获后从其住处及身上查获海洛因7.81克、甲基苯丙胺2.61克、甲基苯丙胺片剂0.36克，共计13.98克，依法均应认定为贩卖毒品数量。据此判决：（一）被告人朱新明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；决定执行有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币五万三千元；（二）被告人朱新明违法所得人民币二千八百五十元，予以追缴，上缴国库；（三）公安机关扣押在案的毒品13.58克，予以没收，由办案机关依法处理。上诉人朱新明上诉称：1．本案仅有他人证言，没有实物证据佐证，原审判决认定贩卖毒品罪错误，其行为构成非法持有毒品罪；2．对查获的毒品数量有异议。朱新明指定辩护人提出：1．原审认定朱新明贩卖毒品给刘某0.4克，仅有刘某一人证言，无其他证据印证；2．从朱新明租住处（包括下水道）查获的毒品数量不应认定为朱新明贩卖数量；3．从叶某身上查获的3袋毒品混装在一个袋子称重并全部计入毒品数量不当。经二审审理查明，2019年5月13日至15日，上诉人朱新明先后四次贩卖海洛因0.4克给吸毒人员刘某并容留刘某在其租住处吸食毒品四次。同月15日，朱新明贩卖海洛因2.8克给吸毒人员叶某并容留叶某在其租处吸食毒品，公安机关在抓获朱新明和叶某时在朱新明住处查获海洛因7．81克，甲基苯丙胺2.61克、甲基苯丙胺片剂0.36克，上述毒品共计13.98克。具体犯罪事实如下：1．2019年5月13日15时，上诉人朱新明贩卖海洛因0.1克给刘某，收取毒资200元，随后刘某在朱新明处吸食了毒品。2．2019年5月13日晚，上诉人朱新明再次贩卖海洛因0.1克给刘某，收取毒资170元，随后刘某在朱新明处吸食了毒品。3．2019年5月14日，上诉人朱新明贩卖海洛因0.1克给刘某，收取毒资200元，随后刘某在朱新明处吸食了毒品。4．2019年5月15日，上诉人朱新明贩卖海洛因0.1克给刘某，收取毒资180元，贩卖海洛因2.8克给叶某，收取毒资2100元，随后刘某、叶某在朱新明处吸食了毒品。5．2019年5月15日，上诉人朱新明在其租住房间内容留刘某及叶某吸食毒品时被公安机关查获，公安人员在朱新明住处查获毒品海洛因7.81克，甲基苯丙胺2.61克、甲基苯丙胺片剂0.36克。上述事实，有经原审举证、质证的下列证据证实：1．受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书证实案件的来源及管辖情况。2．证人叶某证实，2019年5月15日，其给朱新明打电话说到他那里拿点东西（指海洛因），其到朱新明住处，有一个男子开了门。当时客厅的茶几上摆了许多海洛因、肉（冰毒），还有吸食工具（葫芦），一个女的正在吸食，开门的男子之前也在吸。其到后不久，他们俩就离开了，其在朱新明住处吸食了毒品，后离开的男的又上来叫门，警察就来了。当时警察在其身上搜出的三袋毒品都是其从朱新明处购买的海洛因，每袋1克700元，其通过微信分三次共计转账2100元给了朱新明。3．证人刘某证实，2019年5月15日早上9点，其电话联系朱新明，他说有海洛因，其就去了朱新明租住的房子找他。其微信支付他180元，他给了其大概小拇指半个指甲壳那么多的海洛因，然后其在朱新明住处，用他提供的工具吸食海洛因。5月14日下午17时许，其通过微信扫码给朱新明转账200元，他给其拿了海洛因，其在他的住处烫吸之后离开。5月13日下午15时许，其电话联系朱新明后，他让其去他住处，其微信扫码转他200元，他给了其100元的海洛因；晚上22时许，其又电话联系朱新明，微信扫码转他170元，他给了其100元海洛因。其当天在朱新明住处共吸食了两次毒品。因为其之前没有钱，在朱新明处购买海洛因就先欠着，之后再去买的时候他都说要回笼资金进货，要求其还他钱，所以每次都会多给。4．证人许某证实，其系团山派出所辅警，2019年5月15日11时许，团山派出所抓获了三名犯罪嫌疑人，其和三名同事在看守，大约14时20分有同事过来核查三名嫌疑人的物品、称重等。朱新明说他要上洗手间，其和一名同事就带他到卫生间，他蹲下去后，其看见他在内裤内摸，听到有塑料袋的声音。其同事让他站起来尿，他没有尿，问他刚在干什么，他说什么都没有干。回辩认室后，其感觉不对，其和同事去卫生间查看，发现卫生间下水道水上漂着一个白色袋子，其找了个夹子把白色袋子拿出来，发现一包灰色的东西。其将东西拿到辨认室，问朱新明东西是不是他的，他一开始不承认，后来问笔录时朱承认是他扔的。5．抓获经过证实，襄阳市公安局高新技术产业开发区分局团山派出所的民警在追踪涉盗窃罪的犯罪嫌疑人时，发现该犯罪嫌疑人在朱新明住处吸食毒品，遂将上诉人朱新明抓获。6．视频资料，证实公安机关依法抓捕被告人朱新明、查获毒品及讯问的过程。7．尿液采集笔录、现场检测报告书、吸毒严重成瘾认定书证实，2019年5月15日民警现场抓获朱新明甲基苯丙胺检测结果呈阳性，认定其吸毒严重成瘾。叶某甲基苯丙胺检测结果呈阳性，认定其吸毒严重成瘾。刘某吗啡检测结果呈阳性。8．现场称重笔录、称重及指认照片证实，民警现场在叶某身上查获1袋灰色粉状物，净重2.80克。在朱新明身上查获4袋毒品疑似物，其中1号袋净重5.66克；2号袋净重0.45克；3号袋净重2.61克；4号袋净重0.36克，共计9.08克。后朱新明进卫生间，民警又查获一袋毒品疑似物，净重2.15克。9．上交毒品入库登记单，扣押物品、文件清单证实，公安机关对查获的毒品及吸毒工具依法进行了扣押。10．襄公毒鉴化字（2019）第093、093-1号毒品检验意见书证实从被告人朱新明身上缴获的毒品疑似物1号袋、叶某身上缴获的毒品疑似物中检出“海洛因”成分，从被告人朱新明身上缴获的毒品疑似物3号、4号袋中检出“甲基苯丙胺”成分，从被告人朱新明身上缴获的毒品疑似物2号袋中未检出毒品成分。从卫生间查获一袋毒品疑似物中检出“海洛因”成分。11．微信信息截屏、微信转账记录照片截屏证实，吸毒人员刘某于2019年5月13日两次分别给被告人朱新明转账200元、170元毒资；5月14日给被告人朱新明转账200元毒资，5月15日给被告人朱新明转账180元毒资，共计750元；5月15日吸毒人员叶某分三次给被告人朱新明转账，每次700元，共计2100元。12．上诉人朱新明的供述，2019年5月15日，叶某和刘某到其租住的地方吸食毒品。其家里的毒品是其自己购买的，别人来吸毒，没有毒品的，其就拿点给他们，吸的少的就给其几十块钱，吸的多的给其一两百元。刘某到其租住的地方大概四次，每次都是其提供海洛因吸食，其从装有海洛因的袋子里铲一点，大概0.1克的样子，也就是半个成年人的小指甲盖那么多，他吸完后给其转钱。其被带至团山派出所后，其上厕所时将之前藏于内裤的一袋海洛因扔在厕所里。之后又否认从公安机关厕所内查获的毒品是其所扔。13．上诉人朱新明前科材料和吸毒人员信息详情表在卷。本院认为，上诉人朱新明明知系毒品予以贩卖，并提供场地供他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪。关于朱新明提出本案仅有他人证言，没有实物证据佐证，原审判决认定贩卖毒品罪错误，其行为构成非法持有毒品罪、对查获的毒品数量有异议的上诉理由及辩护人提出原审认定朱新明贩卖毒品给刘某0.4克，仅有刘某一人证言，无其他证据印证、从朱新明租住处（包括下水道）查获的毒品数量不应认定为朱新明贩卖数量的辩护意见。经查，证实朱新明四次贩卖毒品给刘某的证据有刘某的证言、微信信息截屏及微信转账记录，上述证据能够相互印证，足以认定；证实朱新明贩卖毒品给叶某的证据有叶某证言，叶某转账记录、现场查获、称重笔录及毒品检验意见书证实；朱新明系有吸毒情节的贩毒人员，应当按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量，即贩卖毒品给刘某0.4克，贩卖给叶某毒品2.8克，从其住处及身上查获海洛因7．81克、甲基苯丙胺2．61克、甲基苯丙胺片剂0.36克，共计13.98克，而原审判决并没有将未检出毒品成分2号袋0.45克计入贩卖数量，故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于朱新明提出罚金过高的上诉理由及辩护人提出从叶某身上查获的3袋毒品混装在一个袋子称重并全部计入毒品数量不当的辩护意见。经查，证人叶某证实，其从朱新明处购买海洛因，每袋1克700元，共计转账2100元给了朱新明，应购毒品3克，原审判决按照现场查获称重数量2．8克计入朱新明贩卖数量，并无不当；上诉人朱新明贩卖毒品数量总计13.98克，曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑法执行完毕以后五年以内再次贩卖毒品且容留他人吸毒，系累犯，又属毒品再犯，依法应当从重处罚，故原审判决以朱新明贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元，犯容留他人吸毒罪判处有期徒刑一年，并罚罚金三千元，合并执行有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币五万三千元，并无不当，故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  代红存审判员  闫建华审判员  杨建新二〇二〇年十一月十日书记员  周乾坤