广东省珠海市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤04民特114号申请人：珠海市龙星信息技术有限公司，住所地：广东省珠海市*************。法定代表人：封模春，董事长。委托诉讼代理人：徐莉莉，女，系该公司员工。被申请人：傅慧，女，1989年8月12日出生，汉族，住湖北省武汉市江夏区*************。申请人珠海市龙星信息技术有限公司（以下简称龙星公司）与被申请人傅慧申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，不服珠海市香洲区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称香洲劳仲会）作出的珠香劳人仲案字珠香劳人仲案字﹝2020﹞1948号仲裁裁决，向本院提出申请撤销该裁决。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。龙星公司不服上述终局裁决，向本院提出申请，请求：撤销珠香劳人仲案字﹝2020﹞1948号仲裁裁决。事实和理由：一、傅慧与龙星公司签署的《聘用服务协议》系劳务合同关系，但香洲劳仲会却将其认定为劳动关系，系认定事实错误。香洲劳仲会认为“傅慧因怀孕生育提出请假”“服务协议约定龙星公司有权考核和监督检查傅慧服务工作完成情况”“服务协议约定任何一方需终止协议，需提前30天书面通知另一方，协议解除或终止后傅慧应当办理工作交接”，上述情况可视为傅慧需服从龙星公司对其工作进度的管理、到岗出勤的管理、解除协议方式及工作交接的管理，故认为龙星公司与傅慧之间系劳动关系，属于认定事实错误。1.傅慧因怀孕生育长时间不能为龙星公司提供服务，因此向龙星公司提出请假报备，作为劳务关系的双方，该情况傅慧应当让龙星公司知晓，让龙星公司提前做好工作规划，这并非龙星公司对傅慧进行管理。2.作为劳务关系的双方，龙星公司对傅慧的服务工作进行监督检查，这既是龙星公司的权利，也是傅慧提供服务要达到龙星公司要求的义务。3.服务协议第七条（五）约定：协议解除或终止后，傅慧应在三日内办理完所有交接手续，将甲方的所有文件、设备其他财产交还龙星公司。该约定系让傅慧归还龙星公司的所有财物，并非香洲劳仲会所述的对工作进行交接。4.服务协议中约定的协议解除方式系双方合意且公平公正的约定方式，该约定并非劳动合同特有的解除方式，以此认定为系龙星公司对傅慧的管理，实属牵强。综上，傅慧与龙星公司签订了《聘用服务协议》，由傅慧向龙星公司提供后台相关事务处理工作服务，傅慧无需考勤，傅慧与龙星公司双方互为独立的缔约人，不存在行政隶属关系，双方并不存在劳动关系，故龙星公司也无需向傅慧支付产假工资及经济补偿。二、香洲劳仲会违反法律规定的“不告不理”原则，对傅慧未提出的申请进行主动裁定。退一步说，即使双方之间系劳动关系，香洲劳仲会的裁定也应在傅慧所提出的仲裁请求范围内进行裁决。在仲裁阶段，傅慧提出的仲裁请求为支付产假生育津贴及经济补偿，但香洲劳仲会却违反“不告不理”原则，裁定龙星公司向傅慧支付产假工资和奖励假期间工资，香洲劳仲会的裁决明显违反法律规定。傅慧辩称，一、傅慧与龙星公司之间是劳动关系。傅慧每天有固定工作时间，需要到龙星公司处工作，每天龙星公司经理对傅慧到岗情况进行监督，如不到岗，需向经理口头请假，傅慧休产假也有提交书面请假条。《聘用服务协议》约定龙星公司有权考核和监督检查傅慧服务工作完成情况，如任何一方需终止协议，需提前30天书面通知另一方，协议解除或终止后傅慧应当办理工作交接。傅慧需服从龙星公司工作进度的管理、到岗出勤的关系、解除协议方式及工作交接的管理，因此符合法律法规规定的建立劳动关系的主体资格。傅慧工作内容属于龙星公司的业务组成部分，龙星公司按月向傅慧支付劳动报酬。所以，双方存在劳动关系。二、因龙星公司未给傅慧购买社保，生育津贴应由龙星公司支付，所以也可以称为产假及奖励假期间的工资，故香洲劳仲会没有违反“不告不理”原则。傅慧向香洲劳仲会提出仲裁请求：1.2019年11月1日至2020年4月26日178天产假生育津贴26700元；2.哺乳期内被辞退经济补偿4500元。香洲劳仲会查明：双方无争议事项：1.傅慧于2019年3月4日到龙星公司处工作，任后台文员，负责制作报表、接听投诉电话、开通业务及资料更改等工作，约定每月报酬4500元，工作前三个月领取约定报酬的80%，每月15日通过银行账户领取上月工资，实行五天八小时工作制。龙星公司没有为傅慧参加社会保险。2.双方签订《聘用服务协议》，协议期限为2019年3月4日至2020年3月3日。3.傅慧日常上下班无需打卡考勤，但考勤由公司经理负责监督，如需请假，则口头向经理提出请假申请。傅慧向经理递交书面产假请假条后，自2019年11月1日开始休产假，产假天数为98天，至2020年2月7日结束。双方有争议事项及香洲劳仲会认定情况如下：一、劳动关系争议。傅慧称双方建立劳动关系。傅慧提交《聘用服务协议》和“银行账户明细清单”证明其主张。龙星公司辩称傅慧系合伙人，不存在行政隶属关系，无须傅慧打卡考勤管理，不对傅慧行为进行规范，与傅慧建立的是劳务关系，双方不属于劳动关系。香洲劳仲会认为：傅慧每天有固定工作时间，需要到龙星公司处工作。虽然傅慧无需以打卡的形式记录上下班时间，但是每天龙星公司经理对傅慧到岗情况进行监督。傅慧如不到岗，须向经理口头请假，傅慧休产假亦有向经理提交书面请假条。《聘用服务协议》第二条第2点约定龙星公司有权考核和监督检查傅慧服务工作完成情况；第七条（三）（四）（五）约定如任何一方需终止协议，需提前30天书面通知另外一方，协议解除或终止后傅慧应当办理工作交接。上述情况可视为傅慧需服从龙星公司对其工作进度的管理、到岗出勤的管理、解除协议方式及工作交接的管理。故，香洲劳仲会认为龙星公司已经实际对傅慧在工作期间进行劳动管理。龙星公司和傅慧符合法律法规规定的建立劳动关系的主体资格。傅慧工作内容属于龙星公司的业务组成部分。龙星公司按月向傅慧支付劳动报酬。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条规定，香洲劳仲会确认傅慧与龙星公司自2019年3月4日起建立事实劳动关系。二、经济补偿争议。傅慧称龙星公司在产假结束后告知傅慧不用回去工作，于2020年2月9日将其辞退。傅慧提交“与公司经理聊天截图”证明其主张。“与公司经理聊天截图”显示傅慧于2020年2月9日向龙星公司询问次日是否可以上班，龙星公司当天回复傅慧称暂时不能回去上班，因集团要求裁员，对不在岗的合伙人不再招回，如公司有新政策且傅慧没有找到合适的工作，第一时间通知傅慧。龙星公司认可微信截图内容，但辩称并未辞退傅慧，只是通知暂时不用上班，双方继续履行《聘用服务协议》的约定，直到该协议于2020年3月3日期满双方的关系才终止。香洲劳仲会认为：龙星公司在微信内告知傅慧暂不能返岗后没有明确告知其何时再安排返岗或其他工作安排，且龙星公司的回复也默认傅慧可以另找工作。龙星公司没有提交证据证明2020年2月9日后有安排傅慧从事其他工作，应承担举证不能的不利后果。故，香洲劳仲会对傅慧主张龙星公司于2020年2月9日将其辞退予以采纳。双方劳动关系于当天解除。根据《女职工劳动保护特别规定》第九条规定，傅慧在2020年2月9日处于哺乳期。龙星公司没有提供证据证明傅慧存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的行为或其他可以合法解除劳动关系的情形，应当承担举证不能的不利后果。因此，香洲劳仲会认为龙星公司解除与傅慧的劳动关系违反法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，傅慧请求龙星公司支付经济补偿于法有据，香洲劳仲会予以支持。根据傅慧提交的银行账户明细清单，傅慧月平均工资为4327.57元。傅慧在职时间超过半年未满一年。综上，龙星公司应当支付傅慧经济补偿4327.57元（4327.57元×1个月）。三、生育津贴争议。傅慧称龙星公司没有支付产假期间的工资。龙星公司确认傅慧产假期间没有支付过劳动报酬。香洲劳仲会认为：上文已经认定双方于2020年2月9日解除劳动关系，傅慧再要求2020年2月9日后的生育津贴无法律依据，香洲劳仲会不予支持。龙星公司未支付2019年11月1日至2020年2月9日期间的工资已经违反《女职工劳动保护特别规定》第八条、《广东省人口与计划生育条例》第三十条的规定。傅慧产假前月平均工资为4327.57元。傅慧于2019年11月1日至2020年2月7日期间属于产假，2020年2月8日至2月9日期间属于奖励假。经香洲劳仲会核算，龙星公司应当支付傅慧2019年11月1日至2020年2月9日产假及奖励假期间的工资14280.98元[4327.57元×3个月（2019年11月至2020年1月期间）+4327.57元÷30天×9天（2020年2月1日至2月9日期间）]。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《女职工劳动保护特别规定》第八条、《广东省人口与计划生育条例》第三十条规定，香洲劳仲会裁决如下：一、龙星公司在本裁决书生效之日起三日内支付傅慧2019年11月1日至2020年2月9日产假及奖励假期间的工资14280.98元；二、龙星公司在本裁决书生效之日起三日内支付傅慧经济补偿4327.57元。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定，用人单位有证据证明仲裁裁决有下列情形之一，可以申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。本案中，龙星公司申请撤销仲裁裁决的理由有二，一是龙星公司与傅慧签订《聘用服务协议》系劳务合同关系，仲裁决定将其认定为劳动关系，系认定事实错误；二是违反法律规定的“不告不理”原则，对傅慧未提出的申请进行主动裁决。关于第一项理由，根据上述法律规定，对事实认定方面的异议，不属于人民法院可以撤销仲裁裁决的情形，龙星公司提出的该项理由不属于法律规定应当撤销的情形。关于第二项理由，根据《中华人民共和国社会保险法》第五十三条、第五十六规定，用人单位应按国家规定缴纳生育保险费，女职工按照国家规定享受生育津贴；《女职工劳动保护特别规定》第八条第一款规定，对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。根据上述规定可知，生育津贴是国家法律、法规规定对职业妇女因生育而离开工作岗位期间给予的生活费用，生育津贴即为女职工产假期间的工资。本案中，龙星公司未为傅慧缴纳生育保险费，傅慧主张龙星公司支付产假期间的生育津贴，香洲劳仲会对其请求进行审理后裁决龙星公司向傅慧支付产假及奖励假期间的工资，未超出傅慧的申请范围。龙星公司提出的该项申请理由理据不足，本院不予采纳。综上，龙星公司申请撤销仲裁裁决的理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动调解仲裁法》第四十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第十一项、第一百五十五条之规定，裁定如下：驳回珠海市龙星信息技术有限公司的申请。申请费400元，由申请人珠海市龙星信息技术有限公司负担。审判长  郑伟民审判员  王 丹审判员  刘秋萍二〇二〇年十一月三日书记员  陈园园