辽宁省鞍山市立山区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0304民初3731号原告：徐德林，男，汉族，1963年6月8日出生，住所地：鞍山市铁**。委托诉讼代理人：王青林，鞍山市立山区立发法律服务所法律工作者。被告：三冶北方建筑安装总公司，住所地：鞍山市立山区通山街环山路63甲。法定代表人：赵波，该公司经理。委托诉讼代理人：王雪，该公司职员。被告：关林海，男，汉族，1972年3月23日出生，住所地：鞍山市立山区。委托诉讼代理人：张彤彤，辽宁仁锦合律师事务所律师。委托诉讼代理人：王野，辽宁仁锦合律师事务所律师。被告：陈振利，男，汉族，1973年3月5日出生，住所地：辽宁省辽阳县。委托诉讼代理人：张彤彤，辽宁仁锦合律师事务所律师。委托诉讼代理人：王野，辽宁仁锦合律师事务所律师。原告徐德林与被告三冶北方建筑安装总公司（以下简称三冶公司）、关林海、陈振利提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐德林及其委托诉讼代理人王青林，被告关林海及被告陈振利的委托诉讼代理人张彤彤、王野到庭参加诉讼。因被告三冶公司第一次开庭时出庭人员代理手续中无劳动合同或社保证明等能够证明与三冶公司存在劳动关系的材料，经本院释明后，三冶公司无法补正出庭人员代理手续，故本院视为三冶公司第一次开庭缺席，对其第一次庭审中的答辩意见不予采纳，质证意见视为未出庭质证。第二次开庭时三冶公司委托诉讼代理人王雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐德林向本院提出诉讼请求：1．判令三被告赔偿原告医疗费18862.71元，护理费19816.72元，伙食补助费14700元，鉴定费4440元（两次），伤残赔偿金63640元，精神抚慰金5000元、交通费1200元，误工费105280元，共计232929.43元；2．诉讼费用由三被告承担。事实与理由：被告关林海、陈振利承包被告三冶公司承包的鞍钢第四炼钢厂施工工程，被告关林海、陈振利于2019年2月25日经朋友介绍，口头雇佣原告徐德林在鞍钢第四炼钢厂施工，做铆工工作，日工资320元。原告徐德林于2019年2月28日在施工工作中，从高处坠落不慎摔伤后，入住鞍山市双山医院手术治疗61天。经医生诊断：左胫腓骨开放骨折，一级护理2天、二级护理59天。原告于2019年10月28日至2020年1月22日因左踝骨折术后胫后神经嵌压松解术再次入住鞍山市双山医院住院治疗86天，住院期间一、二级护理。被告三冶公司将该工程承包后，转包给没有资质的被告关林海、陈振利施工，原告受伤后多次找被告协商赔偿未果。原告曾于2019年7月诉至法院，因左踝骨骨折需再次住院手术，原告主动申请撤诉，现原告再次起诉，请求三被告予以赔偿。因被告三冶公司第一次庭审时出庭人员提交的代理手续不合法，对其答辩意见本院不予采纳。三冶公司在第二次庭审时未补充答辩意见。被告关林海、陈振利辩称，一、原告对损害发生具有过错。2019年2月28日原告爬梯子（梯子搭载钢管堆上、梯子腿在钢管缝隙上）进行作业，爬了3、4层高度500mm左右摔下，徐德林作为成年人从事铆工工作具有一定作业经验，其并非高空作业或高危地点，因未尽到一般人应尽安全注意义务也未进行必要安全防护，故原告对损害发生存在重大过错，应承担责任。二、关于鉴定意见，鉴定意见认定二次手术与受伤有直接因果关系不妥，原告二次手术与第一次受伤时间间隔8个月之久，不排除原告未遵照医嘱注意休息，或自身原因导致，又或者是医疗过错、医疗事故；对伤残十级无异议。三、第一次住院被告垫付69330.39元，原告对本次事故也有责任，请求对被告垫付医疗费按过错比例认定双方责任。四、对原告各项费用过高提出异议。本院经审理认定事实如下：2018年11月，案外人中冶京诚工程技术有限公司将鞍钢股份炼钢总厂四分厂A、B、C转炉一次除尘改造项目总承包区域管线及附属设备安装工程分包给本案被告三冶公司。被告三冶公司将该工程的劳务部分分包给本案被告关林海、陈振利。2019年2月25日，被告关林海、陈振利雇佣原告徐德林从事铆工工作。2019年2月28日，原告在施工中不慎从高处坠落摔伤，受伤当日入住鞍山市双山医院住院治疗，诊断为胫腓骨开放性骨折，累计住院61天，其中一级护理6天，二级护理55天。2019年10月28日，原告因骨折术后二次住院治疗，累计住院86天，其中一级护理3天，二级护理83天，花费医疗费18664.71元。原告曾在第一次住院治疗出院后起诉三被告要求赔偿，案件审理期间经原告申请，本院委托辽宁大学司法鉴定中心对原告左下肢伤残等级、伤后误工期进行司法鉴定，2019年11月14日，辽宁大学司法鉴定中心出具鉴定意见为：徐德林左下肢损伤评定为十级伤残；伤后误工期至评残前一日止。原告花费鉴定费1720元。后原告因需要二次住院治疗撤诉。本次诉讼中，经原告申请，本院委托辽宁学苑司法鉴定中心对原告二次住院手术与原告在被告处工作受伤是否存在因果关系、原告左踝骨伤残等级、原告误工期进行鉴定，2020年10月20日，辽宁学苑司法鉴定中心出具鉴定意见为：被鉴定人徐德林2019年10月28日第二次住院手术与原告在被告处工作受伤存在直接因果关系；被鉴定人徐德林左胫腓骨远端粉碎性骨折致双下肢长度相差3.0cm，构成十级伤残；误工期为伤后至第二次出院时间。原告支付鉴定费2720元。另查，被告关林海、陈振利在原告第一次受伤住院时垫付医疗费69330元。以上事实有原、被告当庭陈述在卷为凭，原告提交的证据有：鞍山市双山医院住院病历、门诊病志、医疗费票据、第二次鉴定费票据、交通费票据、护理器械收据一张，被告关林海、陈振利提交医疗费票据一张，以上证据经庭审质证及本院审查真实合法，与本案具有关联性，予以采信。对有争议的证据和事实认定如下：一、原告提交鞍山市双山医院第二次住院病历，欲证明第二次住院时间为2019年10月28日至2020年1月22日，住院86天。被告三冶公司未质证。被告关林海、陈振利质证意见为：对第二次病历不认可。本院认为：原告提交病历系鞍山市双山医院出具并加盖医院公章，被告未能举证证明病历存在伪造、篡改等影响证据效力的情形，证据真实合法，与本案具有关联性，本院予以采信。二、原告提交司法鉴定报告两份，证明原告左下肢损伤评定为十级伤残，原告2019年10月28日二次住院手术与原告在被告处工作受伤存在直接因果关系，伤后误工期至第二次出院时间。三被告质证意见为：第一次鉴定不予以认可，不是本诉的鉴定，之前案件已经撤诉；关于第二次鉴定对鉴定结论不认可，对十级伤残没有异议，对因果关系和误工期有异议。本院认为，原告提交的两份鉴定报告均为诉讼期间本院委托鉴定机构作出，两份报告鉴定结论并不矛盾，被告未举证证明鉴定程序违法或鉴定依据存在瑕疵，故对本组证据本院予以采信。三、原告提交第一次鉴定费票据，证明第一次鉴定花费鉴定费1720元。三被告质证意见为对第一次鉴定费不予以认可。本院认为，原告提交的证据真实合法，第一次诉讼鉴定费用系查为明案件事实所产生，与本案具有关联性，本院予以采信。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告与被告关林海、陈振利均认可双方之间存在雇佣关系，并对原告在工作期间受伤的事实无异议，原告因伤治疗并致残，被告关林海、陈振利应承担雇主赔偿责任。原告自述在作业过程中未佩戴安全带，且在下梯子时未注意到梯子被挪动，故原告对自身受伤具有过错，应自行承担部分责任，本院酌定原告自行承担20%损失，被告关林海、陈振利赔偿80%损失为宜。关于原告要求被告三冶公司承担赔偿责任一节，被告三冶公司在庭审中认可与被告关林海、陈振利为劳务分包关系，根据中冶京诚工程技术有限公司与三冶公司签订的《钢股份炼钢总厂四分厂A、B、C转炉一次除尘改造项目总承包区域管线及附属设备安装工程分包合同书》，案涉工程属建筑工程，被告关林海、陈振利作为自然人不具备建筑工程施工资质，三冶公司将工程分包给不具备资质的关林海、陈振利存在过错，发生事故致使原告受损，其应当与关林海、陈振利承担连带赔偿责任，故对原告要求被告三冶公司赔偿损失的诉讼请求本院予以支持。关于原告主张医疗费18862.71元一节，医疗费系原告受伤后治疗产生，原告主张的医疗费为第二次住院费用及辅助器具费用，根据原告提交的医疗费票据记载，二次住院治疗产生医疗费18664.71元，辅助器具费票据记载198元，原告主张数额与票据相符，对原告此项损失本院予以确认。关于原告主张护理费18616.72元一节，住院病历记载原告两次住院一级护理共计9天、二级护理138天，确需人员护理。原告未举证证明护理人员误工损失，护理费应参照2020年辽宁省居民服务业收入标准128.6元/天计算，一级护理每天2人，二级护理每天1人，原告护理费应为128.6×（9×2+138）=20061.6元，原告主张在此范围内，对原告此项损失本院予以确认。关于原告主张住院伙食补助费14700元一节，住院伙食补助费参照我省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算，原告累计住院147天，住院伙食补助费应为100×147=14700元，对原告的此项损失本院予以确认。关于原告主张伤残赔偿金63640元一节，经司法鉴定原告左下肢十级伤残，残疾赔偿金系数为10%。原告至伤残评定前一日满56周岁，赔偿年限应按20年计算，赔偿金计算基数按2020年辽宁省居民人均可支配收入31820元计算，原告残疾赔偿金应计算为31820×20×10%=63640元，对原告此项损失本院予以确认。关于原告主张精神抚慰金5000元一节，原告因事故受伤导致十级伤残，确实造成精神伤害，应给予相应的精神抚慰，综合原告所受伤情本院酌定精神抚慰金以5000元为宜，对原告的此项主张损失予以确认。关于原告主张鉴定费4440元一节，两次鉴定费均系查明案件事实所需费用，原告主张数额与票据记载相符，对原告的此项损失本院予以确认。关于原告主张误工费105280元一节，误工费应根据受害人误工时间和收入状况确定，根据司法鉴定意见，原告误工期为伤后至第二次出院时间，即2019年2月28日至2020年1月22日，共计329天。误工费标准须提供长期稳定的银行工资流水、工资单等证据予以证明，原告未能举证证明日收入状况，因原告从事铆工焊工工作，误工费计算标准参照辽宁省2020年制造业在岗平均日工资201元计算，原告误工费应为201×329=66129元，对原告过高主张本院不予支持。关于原告主张交通费1200元一节，原告提交的交通费票据显示往返沈阳参加鉴定产生交通费78.5元，住院147天护理人员通勤每日4元标准计算，共计147×4=588元，原告往返大连参加鉴定、出入院及往返火车站，本院参照高铁票价及原告住所与医院距离，酌定原告交通费共计1000元为宜，对原告过高主张本院不予支持。关于被告关林海、陈振利要求对第一次住院垫付医疗费按责分担一节，被告关林海、陈振利提交的医疗费票据显示垫付医疗费69330元，其中原告应自行承担69330×20%=13866元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五条“公民、法人的合法权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼费》第五十八条、第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告关林海、陈振利于本判决生效后十五日内赔偿原告徐德林医疗费18662.71元、护理费18616.72元、住院伙食补助费14700元、伤残赔偿金63640元、精神抚慰金5000元、鉴定费4440元、误工费66129元、交通费1000元，共计192188.43元中的80%，扣除关林海、陈振利第一次垫付原告医疗费69330元中的20%即13866元后，应赔偿139884.74元；二、被告三冶北方建筑安装总公司对上述第一项承担连带赔偿责任；三、驳回原告徐德林其他诉讼请求。上述被告应给付原告款项，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2397元，由被告关林海、陈振利、三冶北方建筑安装总公司负担1549元，由原告徐德林自行负担848元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审判员  宋丽华二〇二〇年十一月二十四日法官助理孙铎书记员闻丹