河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0191民初1181号原告：张武强，男，1977年5月6日出生，汉族，住河南省汝州市。委托代理人：汪恒真，河南书平律师事务所律师。委托代理人：任泓铮，河南书平律师事务所实习律师。被告：王新旺，男，1973年5月20日出生，汉族，住河南省驻马店市汝南县。被告：郑州市第二建筑工程有限责任公司，住所地郑州市金水区红旗路**。法定代表人：邓玉坤，董事长。委托代理人：李慧亚，河南远恒律师事务所律师。委托代理人：尤华丽，公司员工。被告：郑州碧御置业有限公司，，住所地郑州经济技术开发区经北二路****楼**法定代表人：杨海波,执行董事。委托代理人：路俊海，公司员工。原告张武强与被告王新旺、郑州市第二建筑工程有限责任公司（以下简称二建公司）、郑州碧御置业有限公司（以下简称碧御公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张武强的委托代理人汪恒真，被告王新旺，被告二建公司的委托代理人李慧亚、尤华丽，碧御公司的委托代理人路俊海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张武强向本院提出诉讼请求：1、判令三被告按精神损害抚慰金2万元、误工费106326元、护理费44314元、住院伙食补助费2050元、营养费18250元、交通费5000元、鉴定费6313.8元的标准赔偿原告202253.8元。2、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年6月16日下午，原告张武强在郑州经开第一大街东、经北二路北，二建公司承建的碧御公司“碧桂园.天玺苑”1#楼23层作业时，由于二建公司电梯操作人员操作不当造成电动车翻车受伤，张武强先后送到郑州市第七人民医院和郑州大学第一附属医院救治。救治过程中，张武强家人无力支付高额医药费不得不在家修养治疗。出院后多次与三被告协商未果，原告为维护其合法权益，诉至本院。被告王新旺辩称：所有费用已向原告支付完毕，其不应承担任何赔偿责任。被告二建公司提交答辩状称，一、其与原告之间不存在雇佣关系，原告张武强受雇于被告王新旺，且其报酬由被告王新旺支付；二、原告对于本案损害结果的发生存在相当大的过错，应承担相应的民事责任；三、根据原告提出的鉴定申请，××司法鉴定所经鉴定后出具《司法鉴定意见书》，认定被鉴定人张武强目前精神状况不构成精神伤残，故原告诉求的残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费、后期医疗费等费用不应予以支持。被告碧御公司提交答辩状称，原告受伤之事与其没有任何法律关系。其开发的碧桂园天玺苑项目的总承包单位为二建公司，总包单位对施工现场具有管理责任和义务，且张武强系总包单位下属施工班组人员，其不对张武强进行管理，应当由总包单位二建公司和施工班组负责人承担相应的赔偿责任。原告将其列为被告系滥用诉权，应当驳回原告对其的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月16日，原告张武强在郑州经开第一大街东、经北二路北被告二建公司承建的碧御公司碧桂园天玺苑1#楼23层作业时电动车翻车受伤，后被送至郑州市第七人民医院救治，诊断为颅内损伤，住院2天。后转院至郑州大学第一附属医院，住院39天。诊断为颅脑外伤。经本院委托，河南省直第三人民医院司法鉴定中心于2020年7月15日出具终止鉴定告知书，载明本院委托其中心对张武强伤残等级、误工期、护理期、营养期及护理依赖程度鉴定一案，其中心于2020年5月13日对张武强作法医临床活体检查及客观仪器检查；张武强目前无法交流，言语困难，对家人无法认出，存在认知障碍。经会诊及专家讨论认为：张武强目前存在认知障碍及精神智力障碍，超出其中心能力范围，该中心决定终止此次鉴定，并建议进一步申请法医精神病鉴定。原告为此次鉴定支出鉴定费1900元。经本院委托，××司法鉴定所于2020年8月28日作出汴汴京司鉴所[2020]精鉴字第145号司法鉴定意见书，认定原告张武强目前患有脑外伤后神经症样综合征，存有部分躯体不适主诉，对检查明显不合作，××性症状，目前头部CT提示颅内未见明显异常，故按照《人体损伤致残程度分级》标准，被鉴定人张武强目前精神状况不构成精神伤残。鉴定意见为：1、张武强目前患有脑外伤后神经症样综合征。2、张武强目前精神状况不构成精神伤残。原告为此次鉴定支出检查费4413.8元。原告自认被告王新旺已为其垫付医疗费，另外垫付费用包括护理费5200元，误工费6667元，生活费2500元，共计14367元。庭审中，被告王新旺称原告跟其在被告二建公司承包的工地上打工，其是担保人，其从被告二建公司手里小包一定的劳务，由其给原告发工资。被告二建公司称被告碧御公司把涉案工程发包给二建公司，其把劳务分包给劳务公司，与被告王新旺无直接关系。被告碧御公司称其为发包方，将涉案工程发包给被告二建公司。另查明，被告二建公司的经营范围为房屋建筑工程施工；建筑装饰装修工程施工；市政公用工程施工；钢结构工程施工；起重设备安装工程施工；土石方工程施工；防腐保温工程施工；地基与基础；地基与基础工程施工程施工；建筑防水工程施工；体育场地设施工程施工；制冷工程施工；水电采暖安装工程施工；公路桥梁工程施工；机电安装工程施工等。本院认为：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告王新旺称原告跟其在被告二建公司承包的工地上打工，其是担保人，其从被告二建公司手里小包一定的劳务，由其给原告发工资，可以认定被告王新旺分包劳务工程，其为接受劳务者。原告张武强作为提供劳务的一方，其在工作过程中未尽到相应的安全注意义务，应对其自身损失承担10%的责任；被告王新旺作为接受劳务一方，未尽到安全保障义务，应当承担90%的赔偿责任。被告碧御公司将涉案工程分包给具有相应资质的被告二建公司，系合法分包，对于原告主张被告碧御公司承担责任的请求，本院不予支持。被告二建公司未提供证据证明其将涉案工程合法分包给他人，应承担相应的不利后果，对于原告要求被告二建公司承担连带责任的请求，本院予以支持。对于原告主张的精神损害抚慰金2万元，根据鉴定意见，本院不予支持。对于原告主张的误工费106326元，本院酌定误工期为一年，根据上一年度河南省居民服务业和其他服务业职工年平均工资标准45677元，计算为45677元。对于原告主张的护理费44314元，本院酌定护理期限为180天，根据上一年度河南省居民服务业和其他服务业职工年平均工资标准45677元，本院支持22525.64元（45677÷365×180）。对于原告主张的住院伙食补助费2050元，根据原告的住院时间41天，本院予以支持。对于原告主张的营养费18250元，本院酌定营养期为180天按每天20元的标准，本院支持3600元。对于原告主张的交通费5000元，本院酌定支持1000元。对于原告主张的鉴定费、检查费6313.8元，根据鉴定意见，本院不予支持。以上各项费用共计74852.64元，扣除被告王新旺垫付的14367元后，被告王新旺应当赔偿给原告53000.38元（74852.64×0.9-14367）。综上，被告王新旺应赔偿原告张武强共计53000.38元，被告二建公司承担连带责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告王新旺于本判决生效后十日内赔偿原告张武强各项费用共计53000.38元;二、被告郑州市第二建筑工程有限责任公司对被告王新旺的上述债务承担连带责任;三、驳回原告张武强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4334元减半收取计2167元，由原告张武强负担1604元，被告王新旺、郑州市第二建筑工程有限责任公司负担563元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  张振红二〇二〇年十一月十九日书记员  陈 晨