浙江省宁波市海曙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0203刑再5号 原公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。 原审被告人岩罕扁，曾用名岩合，男，1994年9月6日出生，傣族，小学文化，务工，户籍所在地云南省勐海县。2011年11月9日因犯盗窃罪被云南省勐海县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元。2015年3月23日因犯盗窃罪被云南省景洪市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元，2015年8月21日刑满释放。2020年5月因吸食毒品被宁波市公安局海曙分局行政拘留13日，并处强制隔离戒毒二年（未执行）。因本案于2020年5月13日被宁波市公安局海曙分局抓获，次日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕，同年8月27日被宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。现在黄湖监狱服刑。 浙江省宁波市海曙区人民检察院指控原审被告人岩罕扁犯贩卖毒品罪一案，本院于2020年8月27日作出（2020）浙0203刑初664号刑事判决。该判决发生法律效力后，浙江省宁波市海曙区人民检察院于2020年9月14日向本院发出再审检察建议书，认为有新的证据证明原判决确有错误，应予纠正。经本院审判委员会讨论决定，本院于2020年9月28日作出（2020）浙0203刑监2号再审决定书，对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2020年11月9日公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员陈添出庭履行职务。原审被告人岩罕扁到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。 原审公诉机关指控：2020年4月23日，阿娜古丽木莎（自报名，另案处理）在其位于云南省勐海县出租房内，以人民币500元的价格将约100粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）贩卖给被告人岩罕扁。被告人岩罕扁随即在阿娜古丽木莎出租房楼下，将上述从阿娜古丽木莎处购得的毒品以人民币600元的价格贩卖给钱瑞（另案处理）。后钱瑞将上述从岩罕扁处购得的毒品以1148元的价格通过邮寄方式贩卖给本市海曙区的王某。经称重并鉴定，上述王某收到的毒品净重9.11克，含甲基苯丙胺成分。案发后，被告人岩罕扁协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。 公诉机关认为被告人岩罕扁违反国家毒品管理法规，明知是甲基苯丙胺而予以贩卖，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人岩罕扁系坦白，有立功情节，可从轻处罚的情节；且到案后能自愿认罪认罚，建议以贩卖毒品罪判处被告人岩罕扁有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。 被告人岩罕扁对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用速裁程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 原判认为，被告人岩罕扁明知是毒品而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人岩罕扁有立功情节，依法可从轻处罚。被告人岩罕扁到案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人岩罕扁自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人岩罕扁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。（刑期自判决确定之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月13日起至2021年11月12日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）二、追缴被告人岩罕扁的违法所得；供犯罪所用的手机等，应当予以没收。 再审审理中，检察机关认为，原判认定的原审被告人岩罕扁犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，但现有新的证据证明原审被告人岩罕扁因犯盗窃罪在2015年3月23日被云南省景洪市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元，2015年8月21日刑满释放。2020年4月23日，被告人岩罕扁又实施了贩卖毒品的犯罪行为，系被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的情形，应当认定为累犯，应当从重处罚；原审中被告人岩罕扁隐瞒可能导致其认定为累犯的前科，足以影响对其的量刑，不属于如实供述自己的罪行，不应当从轻处罚。 再审中，原审被告人岩罕扁对原审认定的罪名及犯罪事实无异议，对原审提供的证据及再审中出示的证据均无异议。 经再审审理查明，原审被告人岩罕扁犯贩卖毒品罪的事实，与原审查明的事实一致。另查明，被告人岩罕扁因犯盗窃罪在2015年3月23日被云南省景洪市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金两千元，案号为（2015）景刑初字第198号。被告人于2015年8月21日刑满释放。 上述事实，有称量笔录、提取笔录、扣押清单、照片资料、微信转账记录、到案经过、户籍证明、刑事判决书、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、证人王某的证言、被告人岩罕扁以及同案参与人阿娜古丽木莎、钱瑞的供述和辩解、检验报告、人员辨认笔录、景检公诉刑诉（2015）153号起诉书、（2015）景刑初字第198号刑事判决书、释放证明书、被告人岩罕扁的询问笔录等证据予以证实，足以认定。 本院再审认为，原审被告人岩罕扁违反国家毒品管理规定，明知是甲基苯丙胺仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控原审被告人岩罕扁犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人岩罕扁有立功情节，依法可从轻处罚。被告人岩罕扁曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。案件审理时被告人岩罕扁未如实供述其前科情况，原公诉机关也未进行指控，致使原审对原审被告人岩罕扁的累犯情节未予认定，也未依法对其进行从重处罚，应予纠正。被告人岩罕扁自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。被告人岩罕扁的违法所得予以继续追缴，供犯罪所用的手机等，应当予以没收。原判定性正确，但适用法律错误，依法应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十七条、第三百四十七条第一款、第四款、第六十八条、第六十五条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第三项之规定，判决如下： 一、维持本院（2020）浙0203刑初664号刑事判决第二项，即“追缴被告人岩罕扁的违法所得；供犯罪所用的手机等，应当予以没收。” 二、撤销本院（2020）浙0203刑初664号刑事判决第一项，即“被告人岩罕扁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。（刑期自判决确定之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月13日起至2021年11月12日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）” 三、原审被告人岩罕扁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月13日起至2022年3月12日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  俞 洁 审 判 员  张 磊 审 判 员  罗书君 二〇二〇年十一月十八日 代书记员  蒋 欣 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百五十六条第一款人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第三百八十九条第一款第（三）项（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；