江西省上饶市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣11刑终275号原公诉机关上饶市广丰区人民检察院。上诉人（原审被告人）顾遐思，男，1987年7月28日出生于广丰区，汉族，初中肄业，个体，户籍所在地广丰区；因犯寻衅滋事罪，2006年7月14日被广丰县人民法院判处有期徒刑一年缓刑二年；因犯非法拘禁罪、寻衅滋事罪，2008年9月12日广丰县人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯寻衅滋事罪，2011年元月28日被广丰县人民法院判处有期徒刑八个月，2011年4月11日刑满释放；因涉嫌非法拘禁罪，2018年6月12日经广丰区公安局决定被监视居住；同年12月12日经广丰区人民检察院决定逮捕，同月29日由广丰区公安局执行逮捕，同日经广丰区公安局决定变更为监视居住；2020年4月24日经广丰区人民检察院决定被监视居住；同年5月20日经广丰区人民法院决定被监视居住，同年6月23日经广丰区人民法院决定逮捕，同月26日由广丰区公安局执行逮捕；现羁押于广丰区看守所。辩护人王卫华，江西博明律师事务所律师。上饶市广丰区人民法院审理上饶市广丰区人民检察院指控原审被告人顾遐思犯非法拘禁罪一案，于2020年7月13日作出（2020）赣1103刑初165号刑事判决。原审被告人顾遐思不服，提出上诉。本院于2020年8月17日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人顾遐思，听取了辩护人王卫华的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。期间，因辖区发生重大疫情，2020年8月21日本案中止审理；同年11月6日本案恢复审理。现已审理终结。原审判决认定，2014年9月份，邱某在澳门赌博，钱输光了，就向顾遐思、吴某借了40万港币去翻本，结果又输了。顾遐思、吴某多次找邱某还钱，邱某一直躲着不见。2016年1月16日18时20分许，邱某和妻子、儿子以及表弟潘维敏在永丰街道××与考场路交接路口的牛肉粉店吃粉，被顾遐思、“疯子”等人碰到，顾遐思上前一把抓住邱某的衣襟，“疯子”等人对邱某拳打脚踢，一边打一边将邱某从牛肉粉店内拉到店外，这时又上来几个人，一起将邱某强行推上顾遐思的捷豹轿车，经永丰大桥往小康城“老乡镇”饭店方向开，将邱某拉到“老乡镇”饭店对面沿河路的一个八角亭等地。在车上、在“八角亭”等地，“疯子”等人对邱某拳打脚踢，逼迫邱某还钱。后又将邱某拉到“皇家一号大酒店”大厅，坐了一会，邱某昏倒在大厅地上，两脚抽搐。22时26分许，顾遐思、“疯子”等人将邱某送到广丰区人民医院。3月2日，顾遐思、吴某赔偿邱某港币40万元、人民币1万元，双方达成谅解协议。原审判决认定以上事实，有经一审庭审质证的被害人邱某的陈述，被告人顾遐思的供述和辩解证明，并有证人吴某、纪某、叶某、周某、黄某、俞某、高某的证言，江西铭志司法鉴定中心赣铭饶Ｇ（2016）医检鉴字第40号司法鉴定意见书，广丰区人民医院检查报告单和出院小结，被害人邱某和证人纪某、黄某的辨认笔录，被害人邱某的收条和谅解书以及和某，广丰县人民法院（2008）广刑初字第173号、（2011）广刑初字第16号刑事判决书、广丰县看守所广公看守（2011）第4号刑满释放证明书，情况说明、归案经过等证据佐证。原审判决认为：被告人顾遐思伙同“疯子”等人为索取债务非法拘禁邱某，在非法拘禁过程中对邱某拳打脚踢，致邱某轻伤二级，其行为已构成非法拘禁罪。公诉机关指控的罪名成立，应当予以支持。被告人系累犯，依法应当从重处罚；如实供述了主要犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；对被害人进行了赔偿并取得了谅解，且因系索取合法债务引发，可以从轻处罚。公诉人对被告人的仅打一巴掌的辩解，认为系坦白，经查，被害人的伤情系被告人在非法拘禁时造成，被告人没有否认其他同案犯的殴打行为，因此公诉人的认定可以采纳。因此在被告人认罪认罚的基础上适度从轻处罚。辩护人所称的被告人系在公安部云剑行动期间投案，应根据云剑行动相关政策对被告人从宽处理，经查，最高人民法院发布的《关于敦促在逃人员投案自首的通告》规定的自动投案时间为2019年10月31日前，但被告人的归案时间为2019年12月29日，其不在规定时间内投案，因其系违反取保候审规定而变更强制措施为逮捕的，不能按通告的规定认定为自首。综上所述，辩护人的意见与上述意见一致的予以采纳，其余意见与事实法律不符，不予采纳。被告人顾遐思虽具有殴打、累犯的酌定、法定从重情节，亦具有坦白、赔偿并得到谅解、索取合法债务的酌定从轻量刑情节，并在“云剑行动”期间，被告人主动归案，本案发生时间较久远。综合上述情况，被告人在量刑建议的基础上再从轻处罚的请求，可以采纳。根据被告人顾遐思犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，认定被告人顾遐思犯非法拘禁罪，判处有期徒刑七个月。被告人顾遐思上诉提出：1.其在规定的时间主动投案，如实交代犯罪事实，应认定为自首；2.被害人已获得了赔偿，也达成了谅解，应当从轻处罚；3.被害人本身有过错，上诉人只是在被害人跳车逃跑过程中，有进行拉扯和轻微殴打行为，应严格区分其他强制性的非法拘禁的社会危害性；4.其自愿认罪认罚，有良好的认罪悔罪态度。请求二审法院从轻或减轻处罚。辩护人王卫华辩称：1.虽然最高人民法院发布的《关于敦促在逃人员投案自首的通告》规定的自动投案时间为2019年10月31日，但在2019年12月25日，公安部召开新闻发布会，将“云剑行动”行动延长至2020年1月底。上诉人应认定为“云剑行动”行动期间主动投案，如实交代犯罪事实，应认定为自首。2.被害人已获得了赔偿，赔偿金额高达数十万元。上诉人与被害人达成了谅解，应当依法予以从轻处罚。3.本案系因被害人借款后长期逃避不还款而导致的一起偶发性的民转刑的案件，被害人本身的过错是导致该案发生的主要诱因，且上诉人的情节轻微，主观恶性小，上诉人对被害人非法拘禁的时间短；在带走被害人时，被害人的妻子也在场，双方未中断过联系。被害人的伤情是在跳车逃跑过程中摔倒造成的，上诉人只对被害人进行拉扯和轻微殴打行为，应严格区分其他强制性的非法拘禁的社会危害性，对上诉人应从轻处罚。4.上诉人自愿认罪认罚，表现出良好的认罪悔罪态度，应依法从轻或减轻处罚。请求二审法院充分考虑上诉人具有的从轻、减轻处罚的法定情节和酌定情节，并适用“云剑行动”期间主动投案的政策，对上诉人进一步从轻减轻处罚。经审理查明：二审审理查明的事实和证据与原审判决认定的一致。原审判决采信的证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，本院予以确认和采信。本院认为，上诉人顾遐思等人为索取债务非法限制邱某的人身自由，期间对邱某拳打脚踢，致其轻伤二级，其行为已构成非法拘禁罪。上诉人顾遐思因涉嫌非法拘禁罪于2018年12月12日经广丰区人民检察院决定逮捕。2019年12月29日，顾遐思向广丰区公安局投案，被广丰区公安局逮捕；同日经广丰区公安局决定变更为监视居住。最高人民法院发布的《关于敦促在逃人员投案自首的通告》规定的自动投案时间为2019年10月31日。顾遐思归案的时间为2019年12月29日，不在法定时间内投案，因此不能按通告的规定认定为自首。即使“云剑行动”行动延长至2020年1月底，但是没有证据证明最高人民法院发布的《关于敦促在逃人员投案自首的通告》规定的自动投案时间延长至2020年1月底。因此，上诉人顾遐思及其辩护人关于“顾遐思具有自首情节”的上诉和辩护意见，本院不予采纳。原审判决对上诉人顾遐思具有殴打被害人、系累犯的酌定、法定从重情节，亦具有坦白、赔偿并得到谅解、索取合法债务的酌定从轻量刑情节均已经认定，本院不再重复评价。原公诉机关的量刑建议为有期徒刑九个月，原审判决对上诉人顾遐思从轻处罚判处有期徒刑七个月，已经罚当其罪。因此，上诉人顾遐思及其辩护人有关的上诉和辩护意见，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定上诉人顾遐思犯非法拘禁罪的事实清楚，证据确实充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  林上庆审判员  周 艳审判员  陈 荣二〇二〇年十一月九日书记员  徐茜雅