四川省广安市广安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1602民初4829号 原告：黄欣，男，生于1978年8月8日，汉族，住四川省广安市广安区。 原告：刘平，男，生于1978年1月18日，汉族，住四川省广安市广安区。 二原告共同委托诉讼代理人：张浩，重庆悦万律师事务所律师，一般授权。 被告：四川省广安市广安区建筑工程总公司，住所地：四川省广安市广安区。 法定代表人：唐××。 诉讼代表人：四川亚美律师事务所（系四川省广安市广安区建筑工程总公司破产清算案件的管理人）。 委托诉讼代理人：郑建英，四川亚美律师事务所律师，一般授权。 被告：四川省广安市广安区建筑工程总公司管理人（四川亚美律师事务所）,住所地：广安市广安区。 负责人：贾伟，主任。 委托诉讼代理人：郑建英，四川亚美律师事务所律师，一般授权。 原告黄欣、刘平与被告四川省广安市广安区建筑工程总公司（以下简称建筑总公司）、四川省广安市广安区建筑工程总公司管理人四川亚美律师事务所（以下简称建筑总公司管理人）取回权纠纷一案，本院于2020年9月7日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄欣、刘平的委托诉讼代理人张浩，被告建筑总公司的诉讼代表人四川亚美律师事务所的委托诉讼代理人郑建英，被告建筑总公司管理人四川亚美律师事务所的委托诉讼代理人郑建英均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告黄欣、刘平向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令撤销2020年9月1日被告建筑总公司管理人作出的《通知书》；2.确认××广安销售分公司2020年8月14日向被告建筑总公司管理人的银行账户支付的44995.9元工程款归原告所有；3.判令原告取回属于原告所有的保存于被告建筑总公司管理人处的工程款44995.9元；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2008年11月6日，原告挂靠于建筑总公司名下，并同时作为代表人与××广安销售分公司签订了《2008年××××离退休活动室装饰工程合同》，确定该项目由被告建筑总公司施工建设。同时原告与被告建筑总公司形成了项目挂靠关系，该项目所有人工费、材料费、一切债权债务和纠纷、税费等全部由原告自行负责。原告以被告建筑总公司名义独立施工完成上述项目后，经过结算，××广安销售分公司尚欠工程款44995.9元未支付。2020年9月1日被告建筑总公司管理人在收到上述款项后向原告发出《通知书》，确定该工程款属于被告建筑总公司的破产财产，原告不服该通知，故提起诉讼请求支持前述诉讼请求。 被告建筑总公司辩称，原告所列被告主体有误，根据破产法的相关规定，取回权纠纷应以债务人为被告，管理人作为债务人的诉讼代表人参加诉讼；本案案涉资金是广安区人民法院受理四川省广安市广安区建筑工程总公司的破产申请后由管理人依法追回的资金，并非原告保存于管理人处的工程款，该笔资金属于债务人的破产财产；取回权针对的是特定物，而原告主张的资金为货币属于种类物，适用占有及所有的规则，不能适用取回权，若原告认为应当属于其享有则应作为破产债权向管理人进行申报；若人民法院认为原告有权取回本案的案涉资金，那么管理人收取该笔资金支付的相关税费4161.1元应当由原告承担，请人民法院依法予以扣减。对于现在收到案涉款项无争议。 被告建筑总公司管理人辩称，其答辩意见与被告建筑总公司答辩意见一致。 原告围绕其诉讼请求，依法向本院提交的证据有：《建设工程施工合同》、关于××××广安销售分公司2008年×××××离退休活动室设备设施改造工程竣工决算审核报告、工程投资支出决算审定表、审核费明细表、基建工程竣工结算审核验证定案表、工程项目审计意见书、管理人2020年9月1日作出的《通知书》、唐××的证明、纳税发票、证人鞠某的证言、本院（2019）川1602民初5**7号民事判决书。被告建筑总公司依法向本院提交的证据有：（2017）川1602破1号民事裁定书、决定书、税收完税证明。本院依法调查核实唐××笔录。以上证据，经原、被告双方质证后，本院予以确认，并在卷佐证。 根据原、被告双方的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2008年11月6日，建筑总公司与××广安销售分公司签订了《建设工程施工合同》，项目名称为2008年××××离退休活动室装饰工程，确定该项目由被告建筑总公司施工建设。合同末尾处，加盖了建筑总公司公章，刘平在建筑总公司委托代理人处签字。 2017年3月7日，本院受理了申请人建筑总公司的破产清算申请，并指定四川亚美律师事务所为管理人。 2020年8月14日，建筑总公司管理人收到××广安销售分公司转账支付的2008年××××离退休活动室装饰工程款44995.9元 2020年9月1日，建筑总公司管理人向黄欣、刘平发出了《通知书》，认定其收到的该工程款系建筑总公司破产财产。原告对该通知有异议，故提起诉讼恳请支持前述诉讼请求。 同时查明，1、原告黄欣与刘平就案涉建设工程系合伙关系。2、证人鞠某、唐××均证实案涉工程系原告刘平借用被告建筑总公司资质承建并实施，工程款应由原告刘平享有。3、建筑总公司管理人确认收到的××广安销售分公司转账支付的2008年××××离退休活动室装饰工程款44995.9元现仍在管理人账户上。4、建筑总公司管理人为取回案涉工程款支付相应税费4161.1元。5、建筑总公司的破产清算程序中，现阶段尚未向债权人会议提交财产变价方案进行表决。 本院认为，本案中，相关证据表明，原告刘平借用建筑总公司资质与发包人签订建设工程施工合同，刘平系该建设项目的实际施工人，案涉工程款应由刘平享有，因黄欣与刘平系案涉工程的承建合伙人，故该项目的工程款应当由黄欣与刘平共同享有，而非建筑总公司之破产财产。根据《中华人民共和国企业破产法》第三十八条“人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外”、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十六条“权利人依据企业破产法第三十八条的规定行使取回权，应当在破产财产变价方案或者和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决前向管理人提出。权利人在上述期限后主张取回相关财产的，应当承担延迟行使取回权增加的相关费用”、第二十七条第一款“权利人依据企业破产法第三十八条的规定向管理人主张取回相关财产，管理人不予认可，权利人以债务人为被告向人民法院提起诉讼请求行使取回权的，人民法院应予受理”之规定，管理人代为收取的前述工程款44995.9元中扣除管理人为此支付的税金4161.1元后的40834.80元部分返还给黄欣与刘平，管理人于2020年9月1日向黄欣与刘平发出的《通知书》，认定该工程款系建筑总公司破产财产不符合法律规定，应予撤销。据此，依照《中华人民共和国企业破产法》第三十八，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十六条、第二十七条第一款之规定，判决如下： 一、撤销被告四川省广安市广安区建筑工程总公司管理人四川亚美律师事务所于2020年9月1日向原告黄欣、刘平作出的《通知书》； 二、被告四川省广安市广安区建筑工程总公司及其管理人四川亚美律师事务所将其于2020年8月14日收到的××广安销售分公司转账支付的44995.9元工程款中的40834.80元在本判决生效之日起五日内返还给原告黄欣与刘平。 三、驳回原告黄欣、刘平其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条、第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 本案受理费924元，减半收取462元，由原告黄欣、刘平负担50元，由被告四川省广安市广安区建筑工程总公司负担412元，并分别向广安市广安区人民法院交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对 相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  杨忠明 二〇二〇年十一月二十日 书记员  黄晓琴