1浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书(2020)浙0327民初4610号原告：罗清泉，男，1977年7月20日出生，汉族，公民身份号码×××10，住浙江省苍南县号。委托诉讼代理人：罗爱缘，浙江正昌律师事务所律师。被告：苍南县誉诚石雕工艺厂，统一社会信用代码：92330327MA2C07PP4C，经营场所：苍南县浦亭乡石泉村**。经营者：温从盾，男，1963年1月26日出生，汉族，公民住浙江省苍南县214号。委托诉讼代理人:李先真，浙江塘河律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡兴旺，男，1985年5月5日出生，汉族，公民身份号码33032919********，住浙江省泰顺县东溪乡秀溪村，系该厂员工。原告罗清泉诉被告苍南县誉诚石雕工艺厂买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月20日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月19日公开开庭进行了审理。原告罗清泉的委托诉讼代理人罗爱缘，被告苍南县誉诚石雕工艺厂的委托诉讼代理人2李先真、蔡兴旺均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗清泉向本院提出诉请：1.被告赔偿原告损失及违约金70573.57元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年10月28日至2018年1月22日，原告因苍南县南宋镇滨水公园工程需要，由许益瑜经手向被告购买大理石（侧石、芝麻白、芝麻灰），但被告在后期供货中却偷梁换柱，将芝麻白和芝麻灰的大理石更换为桃花红和青石，原告工程竣工验收时由于现场大理石与实际大理石不相符，导致工程造价被核减。被告的行为违反了诚实信用原则，属于违约行为，已经造成原告损失，故向法院提起诉讼。原告罗清泉提供了下列证据材料：1.身份信息、个体经营执照，用以证明原、被告诉讼主体资格；2.供货单、判决书，用以证明被告向原告购买侧石、芝麻白、芝麻灰大理石的事实；3.苍南县南宋镇滨水公园景观工程结算审核报告，用以证明被告向原告提供的大理石与实际不符，导致工程验收被核减，造成原告损失的事实；4.庭审笔录，用以证明被告对芝麻白、桃花红等大理石品种较为清楚的事实。被告苍南县誉诚石雕工艺厂辩称：一、根据原告提交的工程结算审核报告基本情况介绍中明确施工单位系福建悦鸿建设工3程发展有限公司，故权利主体应系公司，原告主体不适格；二、被告不存在后期供货偷梁换柱的违约行为，被告出售给原告的大理石都是由原告合伙人许益瑜到被告的经营场所挑选后进行购买的。许益瑜到被告石材厂选购石材时，被告为确定供货品种，带许益瑜到经营场所挑选，由许益瑜将拟购买的大理石样品带回去做进一步确认，再根据原告的要求按照样品供货。故用于滨水公园的大理石从一开始就是原告一方挑选决定，被告按照指示供货，不存在过错、违约；三、本案大理石一共分17个批次进行供应，原告每次将货运到被告工地，都是有人接收验货，肉眼可以分辨物品，且大理石都是用于公园表面，并非隐蔽工程，连续数月的施工过程中，原告也没有提出货不对版。原告及其合伙人许益瑜等人在工程完工后直至2018年11月2日工程结算审核报告出具，一直未提出异议，在被告向原告追讨货款后为推卸责任才提出所谓的大理石货不对版；四、滨水公园结算单标注的大理石名称与工程结算审核报告所列的大理石名称不一致，事出有因：其一，两份结算单上对大理石名称的标注，都是根据许益瑜提供的清单进行罗列，并非被告将供应的大理石称之为芝麻白、芝麻灰。其二、被告系个体工商户小作坊，经营中并没有区分大理石正式学名，交易中都是顾客到经营场所看，确定需要的石材就供货。本案中原告一方在结算单中将大理石标注名称，仅仅系原告一方的行为。综上原告工程款被核减与被告无关，被告已经根据原告指示履行供货义务，故请求驳回原告诉讼请求。4被告苍南县誉诚石雕工艺厂提供证据材料：1.微信聊天记录，用以证明涉案石材名称是根据原告合伙人许益瑜提供的清单，被告根据清单标注的名称进行整理后续结算材料的事实。为查明案件事实，本院依法向许益瑜制作询问笔录，根据许益瑜陈述，罗清泉让许益瑜购买石材，之后拿给欧阳南宝看，由许益瑜直接定就可以，只要颜色和芝麻白、芝麻灰差不多就可以。许益瑜到被告厂里拿了样板给欧阳南宝看了之后确定下来，让石材厂送货过来。第一车货送来时许益瑜在场，欧阳昆永都是在现场的。石材厂根据许益瑜选的样板送货，滨水公园现在铺的大理石就是当时许益瑜选的。当时罗清泉没有反对，许益瑜向被告定石材整个过程都是知道的。标书上是写芝麻灰、芝麻白，但这个苍南都找不到，告诉罗清泉后他说差不多的找过来就可以。青石和芝麻灰颜色差不多，桃花红和芝麻白颜色差不多。被告当时有告诉许益瑜“芝麻白芝麻灰我这里没有，这两样能用用，不能用去其他地方买”。因为芝麻灰芝麻白可能要去福建那边购买，所以带了被告厂里的样板给欧阳南宝看，觉得颜色差不多就跟被告买了。许益瑜微信里发给被告的芝麻白、芝麻灰其实就是和被告定的桃红和青石，芝麻白、芝麻灰是图纸里面的称呼，具体什么样子不清楚。被告当时拉大理石来铺的时候罗清泉也都有来现场，铺的石材也都看到了，也认可，才会出结算书。原、被告提供的上述证据，经庭审出示质证,对原告提供的5证据1、2，被告没有异议，对其证明力予以确认。对原告提供的证据3，被告认为与本案无关。被告提供的微信聊天记录，原告对其真实性无异议，但认为在聊天记录中许益瑜向被告采购的就是芝麻白，但被告提供的确实桃花红，显然货不对版。原告提供的证据3及被告提供的证据，结合许益瑜的陈述，可以确定滨水公园景观工程中的桃花红、青石即是被告出售给原告的石材，且系被告系根据原告的合伙人许益瑜指示交付石材，对此事实予以确认。本院依认定的有效证据及当事人庭审陈述，认定事实如下：罗清泉与案外人许益瑜、欧阳南宝合伙承包苍南县南宋镇滨水公园景观工程，2017年10月至2018年1月期间，许益瑜向被告联系购买大理石。许益瑜从被告处拿走样品比对后，最终确定购买涉案的桃花红、青石，并称之为芝麻白、芝麻灰。被告根据许益瑜选定的大理石，将石材送至滨水公园。原告将涉案石材用于滨水公园景观工程，2018年11月工程经结算审核，因原告使用的大理石为桃花红、青石，与标书中注明的芝麻白、芝麻黑不符，该部分工程款被核减51319元。因罗清泉在内的合伙体未支付被告大理石货款，故被告在2019年8月6日向法院提起诉讼，苍南县人民法院于2020年2月1日作出（2019）浙0327民初7377号民事判决，判令罗清泉、许益瑜、欧阳南宝支付苍南县誉诚石雕工艺厂货款177572.85元并赔偿利息损失。罗清泉、许益瑜、欧阳南宝不服该判决提起上诉，温州市中级人民法院于2020年67月7日作出（2020）浙03民终649号民事判决，驳回上诉，维持原判。本院认为：原、被告之间存在买卖合同关系，双方均应本着诚实信用原则履行合同义务。原告主张被告违反约定，将其购买的芝麻灰、芝麻白大理石以桃花红、青石替代，主张被告承担违约责任。但许益瑜与原告系合伙关系，根据原告提供的庭审笔录以及许益瑜的谈话笔录结合原告庭审陈述，许益瑜系负责滨水公园景观工程涉案大理石采购，而被告也是根据许益瑜选定的样品发货，故被告不存在违约行为。且涉案大理石用于铺设公园路面，被告数月时间内陆续运送大理石至原告承包的工地，由原告所在合伙体指定的人员负责验收，若原告认为被告交付的大理石货不对版，完全可以凭肉眼分辨。现原告主张被告存在违约行为，但未能提供证据证明，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条之规定，判决如下：驳回罗清泉的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1564元，减半收取782元，由罗清泉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。7审判员  吴杨杨二〇二〇年十一月五日书记员  黄苗苗8相关法律条文链接：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……9附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民10法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申11请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。