四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川15民终2365号 上诉人（原审原告）：刘招明，男，1971年9月5日出生，汉族，住四川省高县。 委托诉讼代理人：李德文，高县庆符法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：杨小兵，男，1965年9月25日出生，汉族，住四川省高县。 被上诉人（原审被告）：刘小平，男，1972年11月14日出生，汉族，住四川省高县。 被上诉人（原审被告）：德州黄河建业工程有限责任公司，住所地山东省齐河县城齐鲁大街**。 法定代表人：陈忠，总经理。 委托诉讼代理人：叶文勇，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：何晏，重庆立万律师事务所律师。 上诉人刘招明因与被上诉人德州黄河建业工程有限责任公司（以下简称德州黄河建业公司）、杨小兵、刘小平买卖合同纠纷一案，不服四川省高县人民法院（2019）川1525民初1587号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘招明上诉请求：1.撤销四川省高县人民法院（2019）川1525民初1587号民事判决；2.改判由德州黄河建业公司给付建材款327800元并支付相应利息；3.一、二审诉讼费及保全费由德州黄河建业公司、杨小兵、刘小平承担。事实和理由：1.德州黄河建业公司任命叶文勇为工程负责人，2016年3月11日，叶文勇向杨小兵出具的《承诺书》载明“我叶文勇承诺代表杨小兵出面与德州黄河建业工程有限责任公司中标高县大窝镇陈坳村××××南村土地整治工程项目接洽、代为缴纳保证金，代为结算工程款，保证在工程款到账2个工作日内转给杨小兵。”，2016年3月28日，德州黄河建业公司发布通知，启用“项目经理部资料专用章”，此后杨小兵在陈坳村××××南村土地整理项目工程作为现场负责人，并持有该“项目经理部资料专用章”，杨小兵是在陈坳村××××南村土地整理项目中担任实际施工人，履行的是德州黄河建业公司的现场施工职务；2.2016年5月8日，杨小兵与刘招明签订的《沙石采购合同》，加盖了德州黄河建业公司的项目部资料专用章，刘招明向工程施工地点提供了施工所需材料，工程完工后，实际施工人杨小兵与刘招明进行了结算，因德州黄河建业公司没有按约定支付货款，2017年9月7日，杨小兵向刘招明出具了欠条，并加盖了德州黄河建业公司的资料专用章，杨小兵在项目部负责人栏签名捺印；3.在严为江与杨小兵、德州黄河建业公司的买卖合同纠纷一案中，严为江与杨小兵签订的《沙石采购合同》也是加盖的德州黄河建业公司的资料专用章，该案调解结案，是由德州黄河建业公司代杨小兵支付货款230000元。综上所述，刘招明与杨小兵签订的《沙石采购合同》加盖德州黄河建业公司资料专用章的行为应当视为公司行为，且欠条上载明的欠款人为德州黄河建业公司，刘招明提供的沙石等材料均使用在德州黄河建业公司的工地上，应当由德州黄河建业公司承担付款责任。 德州黄河建业公司答辩称，1.2016年3月11日叶文勇向杨小兵出具承诺书的性质。该承诺书为单方承诺，不符合委托代理的形式要件，即使符合委托代理，委托人是杨小兵，代理人是叶文勇，故杨小兵的行为不能视作叶文勇的行为；2.资料专用章，我方为了加强项目的管理，仅刻用资料专用章，而没有刻项目专用章，是我司内部管理行为，没有任何法律法规要求公司必须制作项目专用章，采取这样的行为反而证明我司加强项目管理，防止出现不必要的纠纷；3.根据一审法院查明的事实，我司员工叶文勇的权限为，与高县施工局签订合同，故叶文勇对杨小兵承诺不管其效果如何，与我司无关；4.关于村委会的证明，根据民诉法相关证明，单位证明应当有单位负责人的签字，一审法院不予采信，符合民诉法相关规定；5.严为江一案我司愿代杨小兵履行相关货款，是因为我司在当时已欠付杨小兵部分货款，代杨小兵支付是三方自愿达成调解协议，不违反法律规定。调解达成的调解书并不能证明杨小兵是我司的代理人或具有我司相应权限的工作人员；6.刘招明作为完全民事行为能力人，其应当知晓资料专用章的含义，其仅以资料专用章来要求我司承担法律责任，不符合相关法律规定。 杨小兵答辩称，高县大窝镇土地整改工程的材料款已经付清，月江镇土地整改工程的材料款还欠刘招明100000余元。 刘小平未答辩。 刘招明向一审法院提出诉讼请求：要求杨小兵、德州黄河建业公司支付建材款327800元、利息150788元（利息按月利率2%计算，计息期间23个月）。 一审法院审理查明：2016年3月1日，德州黄河建业公司向原高县国土资源局出具《介绍信》。《介绍信》记载：兹介绍我公司叶文勇同志，前往贵局联系高县大窝镇陈垇村、新南村土地整理项目签订施工合同事宜。 2016年3月11日，叶文勇承诺代杨小兵就高县大窝镇陈垇村、新南村土地整理项目工程与德州黄河建业公司接洽，代为交纳保证金、结算工程款，工程款到账后2个工作日内转给杨小兵。 2016年3月28日，德州黄河建业公司作出“德黄建经（2016）23号”文件（备案于高县自然资源和规划局）。文件记载：项目部经理吴洪军；项目经理部资料专用章印鉴自即日起启用，该项目部印鉴为资料专用章，所签署的其他合同协议等均无效。 2016年5月8日，杨小兵与刘招明签订《沙石采购合同》。约定：刘招明向杨小兵出售石粉、二细石粉、石子、砖、水泥，石粉75元／立方米，二细石粉80元／立方米，石子75元／立方米，砖0.36元／匹，水泥价格随市场价确定，交货地点大窝镇陈垇村、新南村，刘招明承担运输费用；刘招明凭签字供料单与杨小兵办理结账手续，每次支付与杨小兵和业主单位结算同步，每月按进度90%支付。停止供应材料当天起3月内结清余款，如未按时支付，按银行利息3倍支付利息。合同尾部加盖德州黄河建业公司项目部资料专用章。 2017年9月7日，杨小兵在刘招明提供的欠条项目负责人处签名、捺印。欠条记载：欠刘招明大窝镇陈垇村、新南村土地整理项目工程材料费、运费327800元，农历2017年底前付清。欠款单位处盖有德州黄河建业公司资料专用印章。 一审法院认为，刘招明与杨小兵订立的《沙石采购合同》，不违反法律、行政法规的强制性规定，是缔约当事人真实意思表示，合同合法有效，当事人应恪守合约。“德黄建经（2016）23号”文件记载的工程项目部经理是吴洪军，高县大窝镇陈垇村、新南村村民委员会出具的关于杨小兵是案涉工程现场负责人的证明，只有经办人签名、没有单位负责人签名，形式要件与法律规定不符，一审法院不予采信；叶文勇承诺代杨小兵向德州黄河建业公司代交保证金、结算工程款等，但各方当事人均无证据证明德州黄河建业公司已将案涉工程转包给了杨小兵，及叶文勇代杨小兵履行了前述委托事项，故不能认定杨小兵是案涉工程实际施工人。《沙石采购合同》及欠条载明的印章是德州黄河建业公司项目经理部资料专用章，不是法人公章或签订合同专用章，且合同和欠条又无德州黄河建业公司法定代表人或合法授权的代理人签名，不能仅以出卖人将建筑材料送往案涉工程工地即认定德州黄河建业公司是本案买卖合同的买受人。综上，一审法院根据现有证据得不出德州黄河建业公司具有与刘招明订立合同的意思表示、双方买卖合同成立的结论，也得不出杨小兵是案涉工程现场负责人的结论。 本案中，刘招明向杨小兵提供建筑材料，履行了出卖人交货义务，杨小兵未按约定给付货款构成违约，应承担继续履行的违约责任。刘招明要求杨小兵给付货款、支付利息的诉请，符合合同约定和法律规定，一审法院予以支持。根据欠条约定，杨小兵至迟应于农历2017年除夕即2018年2月15日前给付货款，刘招明主张的利息应从2018年2月16日起按中国人民银行发布的人民币同期同类贷款基准利率的3倍计算。刘招明要求支付23个月利息的诉请，不超过约定的应付息期间，一审法院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决：一、杨小兵应于本判决生效之日起十日内给付刘招明货款327,800元；二、杨小兵应于本判决生效之日起十日内支付刘招明利息。利息计算方法为：以327,800元为基数，按中国人民银行发布的人民币同期同类贷款基准利率的3倍为标准进行计算，计息期间23个月；三、驳回刘招明其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,478元，由杨小兵负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条、《中华人民共和国合同法》第四十九条关于表见代理的规定，认定行为人与相对人订立合同的行为构成表见代理，应当同时具备以下几个条件：一是行为人没有代理权；二是签订合同之时具有使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由；三是相对人主观上须为善意且无过失。本案中杨小兵的行为不构成表见代理人，主要理由是：一是，刘招明与杨小兵签订的《沙石采购合同》中，需方为杨小兵，并非德州黄河建业公司；二是，刘招明对杨小兵是否为德州黄河建业公司的项目负责人不清楚，是否有授权委托书也不清楚；三是，刘招明具有过失，在刘招明与杨小兵签订合同时，既不审查核实杨小兵的身份及有无代理权，也未对合同中加盖资料专用章提出异议或进一步审核，在合同履行过程中，也并未要求德州黄河建业公司予以确认或追认，具有明显过失。综上，杨小兵的行为不符合法律规定的表见代理的构成要件，不构成表见代理。杨小兵以其个人名义与刘招明签订的采购合同，对德州黄河建业公司不发生法律效力。 综上所述，上诉人刘招明的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7913元，由上诉人刘招明负担。 本判决为终审判决。 审判长  郭美宏 审判员  彭晓烽 审判员  龙 雨 二〇二〇年十一月二十六日 书记员  杨雯洁