辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终7598号上诉人（原审原告）：史晓雯，女，1985年11月14日出生，汉族，住大连市西岗区。委托诉讼代理人：王福日，辽宁大东律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈昱璇，辽宁大东律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：大连一方东港置地有限公司，住所地辽宁省大连市中山区同兴街****。法定代表人：张保华，该公司董事长。委托诉讼代理人：李升斌，上海市协力（大连）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张凯智，辽宁众雯成律师事务所律师。上诉人史晓雯诉被上诉人大连一方东港置地有限公司劳动争议纠纷一案，不服辽宁省大连市中山区人民法院（2020）辽0202民初4107号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。史晓雯的上诉请求：撤销大连市中山区人民法院（2020）辽0202民初4107号民事判决，依法改判支持上诉人一审诉讼请求或发回重审。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，依法应予发回重审或改判。首先，2020年3月25日，被上诉人以上诉人严重违反公司规章制度及劳动者原因致劳动合同无效为由，与上诉人解除劳动合同。上诉人不存在违反用人单位规章制度及劳动者原因致劳动合同无效的事实。2020年3月16日，被上诉人已通知上诉人办理交接工作，而所谓的违反公司规章的事实却发生在2020年3月20日。其次，《保密协议》无效，对上诉人与被上诉人均无约束力，不能作为被上诉人解除上诉人劳动合同的依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。结合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干司法解释（四）》第八条之规定，用人单位与劳动者签订《保密协议》的同时，应当约定经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第一款第（二）、（三）项之规定，《保密协议》应无效。再次，被上诉人解除与上诉人劳动合同未通知工会，程序违法。被上诉人提交的《关于解除与史晓雯劳动合同关系的通知》在一审庭审后提交，上诉人认为该证据系被上诉人后期制作的，违反《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定，被上诉人未在起诉前补正，该证据不能作为本案定案证据。被上诉人大连一方东港置地有限公司辩称：不同意上诉人的上诉请求。一、上诉人在没有经过我公司允许的情况下，擅自将公司留存的人事档案拿走，违反了双方签订的《保密协议》的约定以及《员工手册》的规定，我公司有权单方解除与其的劳动合同而不支付经济补偿金。二、我公司向上诉人发送的邮件并不能证明双方之间已经解除劳动合同关系，上诉人在劳动关系存续期间，违反公司规章制度，我公司有权单方解除。三、法律规定的经济补偿的前提是，在保密协议中约定了竞业限制条款，根据该条款应给予相关经济补偿。而上诉人与我公司签订的保密协议中，并没有约定竞业限制条款，故不存在必须约定给予其相关经济补偿。该保密协议并不违反法律的规定，应为有效协议。上诉人认为保密协议无效，没有法律依据。四、我公司在2020年3月23日向工会委员会提出了《关于解除与史晓雯劳动合同关系的通知》，工会委员会同意后，于2020年3月25日解除与上诉人之间的劳动合同关系，符合法律程序。上诉人并无证据证明我公司没有履行该项程序，其上诉请求没有事实依据。史晓雯向一审法院起诉请求：1.被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金85,472元（10,684元×4个月×2倍）；2.被告向原告支付2019年未休带薪年休假工资及2020年未休带薪年休假工资2,947元[10,684元/21.75天×（2+1）天×200%]；3.被告向原告支付2020年2月工资差额1,332元，2016年6月1日至2016年12月31日工资差额748元（被告认可的）。一审法院认定事实：原告于2016年6月21日入职被告处工作，双方签订了《劳动合同书》、《劳动合同书附件》和《保密协议》，约定：合同期限自2016年6月21日起至2019年6月30日止，试用期自2016年6月21日至9月20日，从事人事专员工作，月工资标准2,000元。合同期满后，双方又签订了一份劳动合同，约定：合同期限自2019年7月1日起至2022年6月30日止，月工资标准3,000元。被告为原告缴纳了社会保险。原告自入职起，每月工资由基本工资、岗位工资、交通补贴、通讯补贴、采暖补贴、加班费、餐补等组成，2018年11月工资组成调整为基本工资、交通补贴、通讯补贴、加班工资午餐补贴等，被告于次月上旬以银行转账方式向原告支付。上述《保密协议》中约定：“保密内容和范围包括但不限于人事档案、员工资料、公司规章制度等；未经甲方书面允许，不得擅自带走或从甲方得到的任何文档、图纸、资料、磁盘、胶片等载有甲方保密信息的介质；乙方如违反本合同任一条款，甲方均有权不经预告立即解除与乙方的聘用或合作关系。”2020年3月23日，原告与被告总经理办主任的对话录音显示，原告前期将其本人在单位处备案存档的劳动合同书未经领导同意擅自带出，经被告要求后送回。另查，原告于2016年8月5日被选举为被告公司的职工代表；2017年9月8日，被告公司职工代表参加了《岗位说明书》、《员工手册》、《劳动合同管理办法》民主讨论会议，原告作为职工代表参会并签字。2017年9月12日，被告公司职工代表参加了《岗位说明书》、《员工手册》、《劳动合同管理办法》等公司制度的平等协商确定会，原告作为职工代表参会并签字确认。上述包括《员工手册》、《岗位说明书》、《劳动合同管理办法》等公司规章制度通过了民主议定程序。2017年9月12日，原告签收了被告公司下发的包括《劳动合同管理办法》、《员工手册》、《岗位说明书》等公司规章制度。其中原告领取的“人事专员”《岗位说明书》，工作职责第四项员工关系管理载明“。（4）负责权限范围内员工劳动关系及人事档案的拟定、签署和归档管理”，《员工手册》劳动合同管理办法第5.4.2条约定“员工具有下列情形之一的，可视为严重违反公司的规章制度：。（8）未经上司同意，擅自将公司资料带出公司的；。”。2020年3月20日，被告总经办主任许杰给原告发送邮件，内容为：“3月16日我通知你把所有工作梳理清楚并与王慧轩交接，也可以梳理好一项随时交接一项，至今未交接，今天上午我让你把先锋公司2月份缓交的社保提交一下申请或者交给王慧轩，由她提交，你拒绝交给王慧轩，也拒绝提交公司社保的缴纳申请，我在这里明确声明，在你未完全做好交接工作及办理离职之前，你有责任、有义务做好你的本职工作，对部门领导的正常工作安排应予以执行，我现在要求你今天下午把先锋公司的社保缓交部分提交申请，如不遵守，后果自负”。2020年3月21日，原告给许杰回复邮件，内容为：“1.关于您安排本人提交2月份先锋公司缓交的社保一事，我已于2020年3月20日下午14：53分完成，并将先锋公司社保明细表和大连市企业职工社会保险费结算表发送给王慧轩确认，因当日上午社保系统繁忙，故未进行相关操作，这不代表我不按照工作要求处理工作。2.关于您提到的和王慧轩进行工作交接一事，本人要求公司尽快对公司无故辞退我一事进行处理，在未处理完成之前，本人暂不交接任何工作并承诺按照工作职责做好本职工作。”被告经征求工会意见后，于2020年3月24日以原告“在工作期间不服从领导安排，未经允许擅自将公司人事材料带出公司，上述行为符合严重违反公司规章制度及违反公司商业秘密情形，均具备解除劳动合同条件，而且经了解，应聘时的工作经历不真实系以欺诈手段使公司在违背真实意思情况下签订劳动合同，该劳动合同因无效同样具备解除条件。”为由作出《解除/终止劳动合同通知书》，于2020年3月25日出具了《解除劳动合同证明书》并于2020年3月26日向原告送达。原告在劳动合同解除前十二个月的平均工资为6,754元[（67,177元＋1,860元＋12,019元）÷12个月]。2020年3月30日，原告向大连市中山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付：1.违法解除劳动合同赔偿金85,472元；2.2019年未休带薪年休假工资及2020年未休带薪年休假工资2,947元；3.2020年2月的工资差额1,332元，2016年6月21日至2016年12月31日工资差额748元。2020年6月11日，该仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决：一、被申请人大连一方东港置地有限公司自本裁定书生效之日起5日内支付申请人史晓雯带薪年休假工资1,574.93元（5,709.13元÷21.75天×3天×200%）；二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服，诉至一审法院。一审法院认为，本案争议的焦点是被告解除合同的行为是否属于违法解除劳动合同。原告作为被告的人事专员，应当遵循双方签订的《保密协议》以及被告公司的规章制度。原告在未经被告同意的情形下，擅自将属于被告处存档的劳动合同带走，无论是否系本人的劳动合同，原告身为人事专员，对自己所掌握的公司人事资料都应当负有保密义务，其行为已经违反了双方签订的保密协议，符合保密协议约定立即解除劳动合同的情形。另外，被告公司规章制度中也明确载明未经上司同意擅自将公司资料带出公司的行为视为严重违反公司规章制度，原告的行为同样可认定为严重违反公司规章制度的情形，故被告据此通知工会后与原告解除劳动合同的行为，并未违反法律规定与双方约定。综上，原告存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条用人单位可以解除劳动合同的情形，应认定为被告合法解除与原告的劳动合同，原告关于要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，一审法院不予支持。关于被告主张原告“应聘时的工作经历不真实系以欺诈手段使公司在违背真实意思情况下签订劳动合同，该劳动合同因无效同样具备解除条件”的抗辩意见。被告以原告的员工履历表中记载原告在大连渤海明珠酒店工作时间与社保缴费时间不一致来证明原告存在欺诈行为，证据显然不充分，不足以认定该事实的存在，对该抗辩意见不予支持。关于带薪年休假工资问题。被告未举证证明劳动合同解除前原告已享受完毕带薪年休假或已支付带薪年休假工资，被告应支付原告带薪年休假工资1,863元（6,754元÷21.75天×3天×200%）。关于工资差额的请求。原告主张的欠发差额工资期间，被告已向其支付的月工资标准不低于合同约定工资，故该请求缺少法律依据，一审法院不予支持。关于被告主张原告在处理被告与前员工王晓迪的解除劳动合同一事中，因原告工作失误导致被告多支付工资，已经达到了严重违反公司规章的程度，被告有权单方解除其劳动合同的抗辩意见，因被告与案外人王晓迪系协议解除劳动合同，支付多少经济补偿金是被告享有的自主处分权，与本案没有关联性。况且，被告在《解除/终止劳动合同通知书》中没有列明该节事实，因此，对该抗辩意见一审法院不予支持。据此，一审法院判决：一、被告大连一方东港置地有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告史晓雯2019年、2020年带薪年休假工资1,863元；若逾期给付，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回原告史晓雯的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告大连一方东港置地有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明：一审认定事实属实，本院予以确认。二审查明：一审庭审后，原审被告一方公司向一审法院提交了《关于解除与史晓雯劳动合同关系的通知》，一方公司于2020年3月23日向其工会委员会征求关于解除与史晓雯劳动合同关系的意见。该公司工会委员会于当日作出同意解除意见并加盖工会印章。本院认为，本案争议焦点为上诉人是否存在严重违反公司规章制度的情形。上诉人与被上诉人于2016年6月21日签订《保密协议》，系双方真实的意思表示，内容合法有效。经济补偿并非《保密协议》的必备条款，未予约定不影响《保密协议》的效力。关于上诉人《保密协议》因未约定经济补偿而无效的主张，本院不予支持。被上诉人依据《保密协议》及相关规定，以严重违反单位规章制度为由解除劳动合同，解除事由符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条用人单位可以解除劳动合同的情形。上诉人称被上诉人于2020年3月16日通过电子邮件通知其办理交接工作，而在此之前不存在违反规章制度的事实。通过上诉人一审提交的证据能够看出，被上诉人总经办主任许杰于2020年3月20日通过电子邮件告知上诉人尽快梳理手头工作并办理工作交接。后上诉人亦通过电子邮件对该邮件进行了回复。该电子邮件能够反映出上诉人当时涉及的工作交接问题与公司领导交涉过。但上诉人所述工作交接与本案劳动合同解除事由无必然因果关系。单凭上述证据不足以证明被上诉人于2020年3月16日通知其解除劳动合同的事实。上诉人主张被上诉人解除与上诉人劳动合同未通知工会，程序违法。根据查明的事实，被上诉人于2020年3月23日履行了关于解除与上诉人劳动合同关系征求工会意见的程序，解除程序符合法律规定。综上所述，史晓雯的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人史晓雯负担。本判决为终审判决。审判长  吕风波审判员  苏 娓审判员  曾国救二〇二〇年十一月二十七日书记员  朱彦锡