广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民终5754号上诉人（原审原告）：中山市和熙尚龙塑料制品有限公司，住所地广东省中山市黄圃镇中山糖厂内（原中糖机械厂内），统一社会信用代码914***********490E。法定代表人：阮一平，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯耀兴，广东泽荣律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑安琪，广东泽荣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：唐杏秀，男，1956年6月22日出生，汉族，住广东省怀集县******委会唐一组。被上诉人（原审被告）：唐某1，男，1981年8月6日出生，汉族，住广东省怀集县******委会唐一组。委托诉讼代理人：唐尧锦，男，1984年8月6日出生，汉族，住广东省怀集县*************。原审被告：广东顺德唐喜电器有限公司，住所地广东省佛山市顺德区******委会杏坛工业区桑麻片工业三路12号首层之一，统一社会信用代码91440606MA4X9W3F22。法定代表人：唐某1。委托诉讼代理人：唐尧锦，男，1984年8月6日出生，汉族，住广东省怀集县*************，该公司员工。上诉人中山市和熙尚龙塑料制品有限公司（以下简称和熙尚龙公司）因与被上诉人唐杏秀、唐某1及原审被告广东顺德唐喜电器有限公司（以下简称唐喜公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2020）粤2072民初2983号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。和熙尚龙公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判唐杏秀、唐某1对唐喜公司在本案中所欠和熙尚龙公司的债务承担连带清偿责任。事实与理由：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”本案中，唐喜公司于2017年11月1日成立，股东唐杏秀和唐某1共认缴出资50万元，但时至今日，唐杏秀和唐某1均未实缴出资。唐喜公司现已没有正常经营，其资产、账册和人员均下落不明。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法>若干问题的规定（二）》第十八条规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成的损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”本案中，唐杏秀、唐某1在公司结业时仍未实缴出资，导致公司偿还债务的财产不足，且唐杏秀、唐某1怠于履行清算义务，依法应对公司的债务承担连带清偿责任。唐某1辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。唐喜公司述称，同意唐某1的答辩意见。唐杏秀未向本院提交二审答辩意见。和熙尚龙公司向一审法院起诉请求：1.唐喜公司向和熙尚龙公司支付2019年6月至11月货款445953元，并赔偿利息损失（利息损失计算方式：以45860元为基数，按年利率6%从2019年8月1日起计算至全部清偿之日止；以107740元为基数，按年利率6%从2019年9月1日起计算至全部清偿之日止；以142670元为基数，按年利率6%从2019年10月1日起计算至全部清偿之日止；以60660元为基数，按年利率6%从2019年11月1日起计算至全部清偿之日止；以72570元为基数，按年利率6%从2019年12月1日起计算至全部清偿之日止；以16453元为基数，按年利率6%从2020年1月1日起计算至全部清偿之日止）；2.判令唐杏秀、唐某1对上述第一项赔偿不足的部分，由唐杏秀、唐某1在各自未出资本息范围内承担补充赔偿责任。一审诉讼过程中，和熙尚龙公司变更诉讼请求为：1.判令唐喜公司向和熙尚龙公司支付2019年6月至11月货款445953元，并赔偿利息损失（利息损失计算方式：以445953元为基数，从2020年1月17日起按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算至清偿之日止）；2.判令唐杏秀、唐某1对上述第一项赔偿不足的部分，由唐杏秀、唐某1在各自未出资本息范围内承担补充赔偿责任。一审法院认定事实：唐喜公司于2017年11月1日成立，企业类型为自然人投资或控股的有限责任公司，股东为唐杏秀、唐某1，唐某1是该公司的法定代表人。唐杏秀、唐某1的认缴出资时间均是2027年12月31日，出资方式均是货币，认缴出资额分别为400000元和100000元。和熙尚龙公司向唐喜公司供应包装泡沫，双方没有签订买卖合同。和熙尚龙公司向一审法院提交2019年6月至11月的送货单及对账单拟证明唐喜公司至今尚欠货款445953元未付。其中，2019年6月至11月的对账单分别显示货款为115083.9元、103121.64元、142674元、60665.16元、69753.96元、16453.5元，上述合计507752.16元。唐喜公司当庭对和熙尚龙公司提交的上述送货单及对账单予以确认，并确认尚欠和熙尚龙公司货款445953元未付，但称双方并未对货款利息进行约定，因此不同意支付利息。一审法院认为，本案为买卖合同纠纷。和熙尚龙公司向唐喜公司供应包装泡沫，双方买卖关系成立，合法有效，受法律保护。和熙尚龙公司称唐喜公司欠货款445953元未付，对此向一审法院提交了送货单和对账单予以证明。唐喜公司亦当庭确认欠和熙尚龙公司货款445953元未付。故一审法院认定唐喜公司欠和熙尚龙公司货款445953元。关于利息，唐喜公司拖欠货款的行为确给和熙尚龙公司造成了损失，现和熙尚龙公司请求唐喜公司以445953元为基数自起诉之日即2020年1月17日起按按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计付利息至全部货款清偿之日止，没有违反相关法律规定，一审法院予以支持。关于唐杏秀、唐某1的责任承担问题。唐杏秀、唐某1虽尚未出资，但认缴出资时间均是2027年12月31日,出资期限尚未到期。现唐喜公司仍在正常经营，和熙尚龙现有证据无法证明唐喜公司存在股东出资加速到期的情形。故和熙尚龙公司要求唐杏秀、唐某1在尚未出资范围内对唐喜公司的债务承担补充清偿责任的诉求，理据不足，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，缺席判决：一、唐喜公司于判决生效之日起三日内向和熙尚龙公司支付货款445953元及利息（从2020年1月17日起以445953元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计付利息至全部货款清偿之日止）；二、驳回和熙尚龙公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8100元，减半收取计4050元，诉讼保全费2750元，合计6800元，由唐喜公司负担。本院二审期间，和熙尚龙公司向本院提交一组视频和图片，该视频和图片是拍摄于唐喜公司内，拟证明唐喜公司员工、财产已经下落不明，唐喜公司目前没有正常经营。该视频在2020年6月18日拍摄，现保存在手机里，是在一审判决后才拍摄的。唐某1、唐喜公司确认和熙尚龙公司提交的上述证据的真实性，但认为与本案无关。唐某1、唐喜公司确认认缴注册资金50万元没有出资。本院另查明，《广东顺德唐喜电器有限公司章程》第十五条约定：“股东的出资额、出资时间和出资方式：1、股东姓名（名称）：唐杏秀，认缴出资40万元，在2027年12月31日前缴足，其中，以货币出资40万元。2、股东姓名（名称）：唐某1，认缴出资10万元，在2027年12月31日前缴足，其中，以货币出资10万元。”本院对一审查明事实予以确认。本院认为，本案系买卖合同纠纷。首先，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，由于唐杏秀无正当理由未出庭应诉，亦未提供书面答辩意见，本院视为其放弃了举证、质证和抗辩的权利。唐喜公司于2017年11月1日成立，股东唐杏秀和唐某1共认缴出资50万元，虽然二审中唐喜公司和唐某1确认尚未实缴出资，但唐杏秀与唐某1的认缴出资时间为“在2027年12月31日前缴足”，目前尚未到达其认缴出资时间。故此，对和熙尚龙公司请求唐杏秀、唐某1应在未出资本息范围内对唐喜公司本案债务不能清偿部分承担补充赔偿责任的主张，本院不予支持。其次，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法>若干问题的规定（二）》第十八条第一、第二款规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”本案中，和熙尚龙公司主张唐杏秀、唐某1对唐喜公司的债务承担连带清偿责任应以唐喜公司进行清算为前提。只有经清算后，因唐杏秀、唐某1怠于清算而导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，唐杏秀、唐某1才在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任；或者经清算后，发现唐杏秀、唐某1因怠于履行清算义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，唐杏秀、唐某1才对公司债务承担连带清偿责任。因此，在未对唐喜公司进行清算的情况下，和熙尚龙公司直接要求唐杏秀、唐某1对唐喜公司债务承担连带清偿责任理据不足，本院不予支持。综上所述，和熙尚龙公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，缺席判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8100元，由中山市和熙尚龙塑料制品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 金 涓审判员 刘运充审判员 钟平春二〇二〇年十一月十三日书记员 张皓晖