河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终2499号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司，住所地濮阳市中原路与开州路交叉口北段,社会信用代码91410900779435269R。负责人：曹军，系该公司总经理。委托诉讼代理人:陈立华,河南昭华律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张若汐，女，2009年11月11日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。法定代理人:谢涛,女,1983年1月7日出生,汉族,住河南省濮阳市华龙区。系张若汐母亲。委托诉讼代理人:谢世亮,男,1954年10月20日出生,汉族,住河南省濮阳市华龙区。系张若汐外祖父。原审被告：王朝霞，女，1971年5月28日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司（以下简称平安财险濮阳支公司）因与被上诉人张若汐、原审被告王朝霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初5964号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险濮阳支公司委托诉讼代理人陈立华、被上诉人张若汐委托诉讼代理人谢世亮到庭参加诉讼，原审被告王朝霞经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险濮阳支公司上诉请求：1.依法撤销濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初5964号民事判决并改判（不服金额45677元）；2.诉讼费用由张若汐承担。事实和理由：1.一审法院认定张若汐院外护理费错误。出院医嘱不具有合法性，不应采信，与护理有关的医嘱，××人健康状况××，由取得合法资格并注册的护理技术人员签名，××人出院后的状况无法掌握，一般对其出院后是否需要护理及护理期限的意见不予出具。本案中，医师出具护理医嘱没有依据，出具出院后护理一年的长期护理医嘱更是没有依据。张若汐生活和学习的状态正常，和其他孩子一样，不需要人护理，也没有人专门护理张若汐。张若汐一直在濮阳市油田第一小学上学，上学期间没有人对其进行护理，学习没有受到任何影响，在校表现没有任何异常，张若汐代理人也认可上述事实，张若汐主张的院外护理费没有实际产生，依法不应支持。2.一审法院依法应当确定损伤参与度，并以此确定赔偿责任。张若汐的伤残后果系其自身体质、疾病与交通事故共同作用的结果，属于多因一果，侵权人只对该因果关系部分承担赔偿责任，平安财险濮阳支公司向一审法院提出了损伤参与度鉴定的申请，但鉴定机构未对损失参与度进行鉴定，不符合法律规定。综上，一审法院判决错误，请求依法改判。张若汐辩称，1.一审判决认定事实基本正确，平安财险濮阳支公司把精神障碍与智能障碍混淆，认为精神障碍就像智障一样不能上学，属于理解错误。2.关于司法鉴定结论，鉴定机构医生已经向华龙区人民法院说明，鉴定结果如果是直接关系或没有关系，就不用鉴定参与度，鉴定结果是主要关系和次要关系时，才鉴定参与程度。3.平安财险濮阳支公司故意拖延鉴定，一审鉴定时其不申请就护理期间进行鉴定，二审提出实为拖延时间，致使张若汐住院前后已向陪护人支付18个月夜间护理费不能赔偿，张若汐病情无好转仍需治疗。张若汐母亲谢涛因照顾孩子，其一年误工费应予支持。另请求二审支持护理费14个月，共计49400元。4.张若汐提供给法庭门诊处方和发票共42次，漏判24次门诊陪护和交通费3500元，一审司法鉴定时3人陪护费、误工费、生活补助费共计704元，请求二审法院支持。张若汐向一审法院起诉请求：1．依法判令平安财险濮阳支公司、王朝霞赔偿张若汐医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等各项损失共计154370元；2．本案诉讼费由平安财险濮阳支公司、王朝霞承担。一审法院认定事实：2018年12月13日12时10分许，王朝霞驾驶豫Ｊ×××**的小型客车从中原路勘探开发研究院内驶入中原路时，与谢世亮骑自行车碰撞，造成乘坐自行车的张若汐受伤的交通事故。事故发生后经河南省中原油田公安局交通管理支队作出的第419701420180030165号道路交通事故认定书，认定王朝霞负事故同等责任，当事人谢世亮负同等责任，当事人张若汐无责任。事故发生时王朝霞驾驶豫Ｊ×××**小型客车在平安财险濮阳支公司投保有交强险和商业三者险，商业三者险限额为50万元。另查明，事故发生当天和次日，张若汐在濮阳市油田总医院门诊检查和治疗，花去医疗费574.36元，当天门诊病历显示：初步诊断为左膝软组织损伤；次日门诊病历显示，主诉：自诉惊吓过度1天，现病史：1天前患者外伤后惊吓过度，头晕，初步诊断：惊恐障碍；治疗意见：要求开药治疗。后张若汐陆续在濮阳市精神卫生中心门诊检查治疗，诊断：创伤性应激障碍。建议：1、住院治疗；2、在家服药治疗，需有人护理；3、心理治疗。张若汐就前期各项损失于2019年5月13日诉至法院，法院于2019年6月20日作出（2019）豫0902民初5425号民事判决书，判决平安财险濮阳支公司在交强险医疗费分项限额内赔偿张若汐医疗费3345.74元，在交强险伤残分项限额内赔偿张若汐护理费5400元，该判决已履行完毕。现交强险医疗费分项限额剩余6654.26元，交强险伤残分项限额剩余104600元。又查明，张若汐于2019年8月7日至2019年8月30日在濮阳市精神卫生中心住院治疗23天，住院期间花去医疗费5655.21元。出院诊断：创伤后应激障碍。出院医嘱：因开学出院，后期转门诊治疗期间需有专人护理一年。张若汐住院前及出院后分18次在濮阳市精神卫生中心门诊治疗、购药，花去医疗费405.22元．至庭审前共花去医疗费6060.43元。2020年4月22日，根据平安财险濮阳支公司的申请，××司法鉴定所对张若汐目前的精神状态，与本次交通事故有无因果关系进行鉴定。张若汐根据鉴定机构的要求在河南省精神病医院作相关检查，花去挂号费5.5元，检查费1145.1元，该鉴定所于2020年5月22日作出鉴定意见书，鉴定意见：张若汐目前患创伤后应激障碍，与本次交通事故事件有直接因果关系。一审法院认为，本次交通事故经公安机关认定王朝霞负同等责任、谢世亮负同等责任，张若汐无责任，经审查并无不当，法院予以采纳。因事故车辆豫Ｊ×××**小型普通客车在平安财险濮阳支公司投保有交强险和商业三者险，平安财险濮阳支公司应首先在交强险各分项限额内对张若汐的各项损失承担保险赔偿责任，对于张若汐超出交强险各分项限额的损失，因本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，平安财险濮阳支公司应在商业三者险限额内按60％的赔偿比例承担保险赔偿责任。关于张若汐请求的各项损失，根据其所举证据及有关规定标准，法院认定如下：1．医疗费6060.43元（根据张若汐住院的医药费、住院费、门诊医疗费等收款凭证，结合病历和诊断证明等证据认定）；2、住院伙食补助费1150元（张若汐住院23天，按每天50元标准计算；即50元×23天=1150）；3、营养费460元（张若汐住院23天，按每天20元标准计算；即20元×23天=460元）；4、护理费53686.11元（张若汐住院23天，护理费按上年度河南省居民服务业年平均收入标准计算，按医嘱住院期间两人陪护计算，即：45677元/年÷365天×23天×2人=5756.55元；张若汐住院前及出院后18次到濮阳市精神卫生中心门诊就诊治疗，每次就诊按1人护理1天计算，护理费为45677元/年÷365天×18天×=2252.56元；张若汐于2019年8月30日出院，根据张若汐出院医嘱，后期转门诊治疗期间需有专人护理一年，其院外护理期自2019年8月30日至2019年8月30日，其院外护理费按上述标准，按一人护理计算为45677元，护理费合计53686.11元）；5、交通费1246元（张若汐住院23天，张若汐住院前及出院后18次到濮阳市精神卫生中心门诊就诊治疗，参照每天20元标准，按41天的交通费计算，即：41天×20元=820元；张若汐去新乡鉴定交通费按426计算，合计1246元）；6、鉴定检查费1150.6元（××医院检查费票据认定）。张若汐以上各项损失共计63753.14元，由平安财险濮阳支公司在交强险医疗费分项剩余限额内赔偿张若汐6654.26元（包括医疗费6060.43元、住院伙食补助费593.83元），在交强险伤残分项剩余限额内赔偿张若汐56082.71元（包括护理费53686.11元、交通费1246元、鉴定检查费1150.6元），超出交强险限额的1016.17元（包括住院伙食补助费556.17元、营养费460元），由平安财险濮阳支公司在商业三者险限额内按60％比例赔偿张若汐609.70元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：平安财险濮阳支公司在交强险和商业三者险限额内赔偿张若汐各项损失63346.67元，于判决生效后十日内履行完毕。驳回张若汐其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1694元，由中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司负担692元，由张若汐负担1002元。本院二审期间，张若汐提交了2020年10月26日张若汐医院诊断证明一份，证明张若汐目前还存在创伤后应激障碍，需要专人护理。平安财险濮阳支公司质证称，该证据不能证明张若汐在非治疗期间仍需专人护理。对当事人二审争议的事实，本院认定事实与一审法院认定事实一致。本院认为，本案争议焦点为张若汐院外一年护理费是否应当支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“……护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”本案中张若汐在涉案事故发生后，经濮阳市精神卫生中心诊断为创伤后应激障碍，××司法鉴定所对张若汐精神状态与涉案事故因果关系进行鉴定，鉴定意见为张若汐患创伤后应激障碍与涉案交通事故有直接因果关系，结合濮阳市精神卫生中心出院医嘱、张若汐患病原因鉴定意见，一审法院支持张若汐院外护理费符合法律规定，本院予以支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费942元，由中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 董会平审判员李瑞玲审判员张志启二〇二〇年十一月十七日法官助理张娟娟书记员李恩辉