山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终5537号上诉人（原审原告）：刘变青，女，1997年11月2日出生，汉族，无业，住山西省太原市阳曲县。委托诉讼代理人：孙艳，太原市小店区平阳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：东莞壹心服饰有限公司，住所地广东省东莞市望牛墩镇祥苑街八巷**。法定代表人：刘玉梅，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：韩建华，女，东莞壹心服饰有限公司部门经理，住东莞市望牛墩镇祥苑街八巷**。上诉人刘变青因与被上诉人东莞壹心服饰有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初5094号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月18日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘变青上诉请求：1.依法撤销（2020）晋0105民初5094号民事判决书。2.依法改判被上诉人支付上诉人医疗费1995.38元、营养费4500元、误工费14400元、护理费8037.21元、交通费500元、住院伙食补助费1600元，共计31032.59元；3.二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当，判决有失公正。故上诉人依据我国《民事诉讼法》相关规定，特向贵院提起上诉，请贵院判如所请，以维权益。对于营养费，误工费，护理费，交通费不服。营养费，上诉人按照一天是50元，90天计算，理由是三期标准，其中在第十条第二款第五项的这个部分写的是桡骨骨折，如果进行手术治疗的话，营养期是60到90天，所以上诉人是按照90天计算的。护理费，对标准无异议，天数有异议，一审法院是算了16天，上诉人是按照60天计算。根据三期标准，护理期为30天到60天，上诉人根据上限来计算。但是一审只支持了住院的16天，那显然也是不合适的，出院之后仍然需要人护理，而且在医嘱上写的很清楚，休息三个月，而且避免外伤和剧烈运动，继续支具外固定。误工费，标准认可，上诉人的工资就是每个月2400元，但是我们认为应该支持六个月，依据是三期标准。交通费，酌定200太少，因为上诉人住在阳曲县，阳曲县到武警医院确实也挺远的，200元钱显然是不够的。所以认为法院酌定的太少了，上诉人仍然坚持500元。东莞壹心服饰有限公司辩称，1.刘变青是我公司员工没有错，但是她执行的这个行为是在取商场广告宣传的时候，并不是公司让她去的，因为我们的店在商场，要做活动的时候，商场会统一的安排广告。22号晨会的时候，跟各家店铺说要把商场的宣传活动的广告取下来，因为活动结束了，当时是刘变青一个人上班，然后她取这个的时候只是她自己，我们本身没有接到通知，我们也不知道要让取这个广告，她自己去取这个广告的时候，接受的是商场指令，那么她自己一个人就去了，去的时候梯子就没有放好，她直接上去就掉下来了，其实还没有上去就掉下来了。我们商场有一定责任，那么刘变青本身自己也有责任，并且我们不知道也没有指派，我们对责任比例划分有异议。2.花费医药费都有票据，总共出了24642.9元。刘变青写的是23000块钱，跟我们实际支出差了1643元。误工费，工资是按2400元钱算的。刘变青个人也应该承担部分责任。3.我们希望支持和维持原判。关于营养费、交通费、误工费，刘变青也应当承担相应的责任。她出院的时候医院的诊断是三个月，如果给到六个月的话，我认为不合理，其他的都按六个月计算，我同样觉得不合理，一审以医院的证明认定三个月是合理的。刘变青向一审法院起诉请求：1.依法判决东莞壹心服饰有限公司支付刘变青医疗费1859.78元、营养费4500元、误工费14400元、护理费8037.21元、交通费500元、住院伙食补助费1600元,共计30896.99元(当庭增加8月7日复查费用135.6元);2.本案诉讼费由东莞壹心服饰有限公司负担。一审法院认定事实：刘变青在茂业天地一期5层门店ONX从事导购工作，2020年6月22日，刘变青在取店铺门框吊旗时从梯子上摔落。后刘变青被送往武警山西总队医院，诊断为桡骨近端骨折，住院16天，进行右桡骨小头骨折切开复位内固定术，于2020年7月8日出院,出院诊断为右桡骨小头骨折。出院医嘱写明1、休息3个月,避免外伤及剧烈活动；2、继续支具外固定，术后每4周门诊复查拍片，指导功能锻炼3、术后1、2、3、6月门诊复查;4、有病情变化及时随诊。住院费共计24859.78元。庭审中，刘变青提交中国建设银行个人活期账户交易明细，显示2020年6月19日韩建华代发工资866元,6月25日垫付医药费20000元,7月23日代发工资1727元。刘变青还提交两份证人证言，证明刘变青于2020年5月20日至2020年6月22日在茂业天地一期5层门店ONX从事导购工作。另刘变青认可东莞壹心服饰有限公司共垫付医药费23000元。本院确认以上事实的证据，有身份证、企业信用信息公示报告、住院病历、医疗费票据、中国建设银行个人活期账户交易明细、证人证言、当事人陈述及本案庭审笔录等在案为凭,足以采信。一审法院认为，刘变青提交工资凭证、证人证言可认定双方存在雇佣关系。刘变青主张的各项损失有:一、医疗费，经该院核定刘变青共花费医疗费24859.78元，核减东莞壹心服饰有限公司支付23000元，剩余医疗费1859.78元，另刘变青复诊花费135.6元,法院予以支持；二、住院伙食补助费,参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每人每天100元，以刘变青住院期间16天计算为1600元；三、营养费,法院支持住院期间及出院后一个月的营养费，为46天×50元/天=2300元；四、护理费,刘变青未提供其母亲的工资证明，结合实际情况，护理费标准参照2019年山西省居民服务、修理和其他服务业从业人员在岗职工平均工资48893元标准计算为48893÷360×16=2173元;五、误工费，中国建设银行个人活期账户交易明细单显示刘变青20**年6月19日工资866元，7月23日工资1727元，刘变青要求按照每月工资2400元计算，故法院予以支持误工费计算3个月为7200元；六、交通费,刘变青未提供证据，法院酌情支持200元。以上费用共计15468.38元，由东莞壹心服饰有限公司支付刘变青。判决如下：1.东莞壹心服饰有限公司于判决生效后三十日内支付刘变青各项损失15468.38元(医疗费1995.38元、住院伙食补助费1600元、营养费2300元、护理费2173元、误工费7200元、交通费200元)；2.驳回刘变青的其他诉讼请求。本院二审期间，东莞壹心服饰有限公司围绕上诉请求依法提交了新证据。第一组证据：住院医疗费门诊收费票据共计八张、中国建设银行的pos票一张，共计4341.3元，另301.6元无原件，合计4642.9元。第二组证据：茂业天地OXN自制2020年5、6、7、8月工资表，证明刘变青的底薪是2200元。上诉刘变青经过质证认为，对证据一当中的301.6元不予认可，其他4341.3元认可，确认最后被上诉人共支付了上诉人24341.3元。对证据二，对于工资表的真实性无异议，底薪2200认可，但是工资是两部分组成，底薪加提成，所以一审按2400计算不高。被上诉人东莞壹心服饰有限公司提交的住院押金3000元、静脉采血4元、检查5元、新冠检查118元、X线CT等569元、监护费滞留针等207.3元、抗体血细胞分析138元、注射用骨爪提取物164.4元、数字化造影135.6元有相应票据和消费凭证，上诉人刘变青予以认可，CT影像301.6元，被上诉人东莞壹心服饰有限公司未提交相关票据及消费凭证，不能证明该笔费用的实际支出，故本院对CT影像支出费用，不予确认。上诉人刘变青认可工资表，但对证明目的不予认可。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，上诉人刘变青在被上诉人东莞壹心服饰有限公司从事导购工作，其配合商场摘除店铺门口悬挂广告属于工作的一部分。其一人在晨会时间上班也是被上诉人的工作安排，故刘变青属于在工作时间因工作原因受伤，东莞壹心服饰有限公司应当承担赔偿责任，且被上诉人并未提起上诉。故一审认定正确，本院予以确认。关于误工期、护理期、营养期，上诉人主张均应依据三期评定规范按照相应期间上限予以认定，而本案并未委托司法鉴定予以认定，刘变青亦未提供证据证明应按照相应期间上限核定三期的必要性，在此情况下，一审法院按照上诉人实际住院天数核定三期并无不当，本院予以确认。关于交通费，刘变青并未提交其主张的500元交通费的票据；根据法律规定，交通费是伤者就医及转院的费用，且应当使用普通交通工具，刘变青受伤后住院一次，复查一次，一审法院结合刘变青实际就医情况酌定交通费为200元并无不当，本院予以支持。被上诉人提交的垫付的医疗费证明，可以证明其为刘变青实际支出了部分医疗费，但因刘变青在一审时主张的医疗费仅为其自身支付的费用，并未对被上诉人垫付的医疗费重复主张，不应核减，故对上诉人的抗辩不予采信。一审法院核定刘变青各项损失无误，本院予以确认。综上所述，刘变青的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费500元，由刘变青负担。本判决为终审判决。审判长 张江冰审判员 冯金林审判员 段晋文 二〇二〇年十一月十三日书记员 党秋霞