河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0191民初5970号原告中鼎恒通（北京）文化传媒有限公司，住所地北京市延庆区延庆镇东屯村**。法定代表人李越，总经理。委托代理人裴伟国，北京市燕园律师事务所律师。被告河南中原福塔电子商务有限公司，，住所地河南省郑州经济技术开发区航海东路****法定代表人周旭方，执行董事。委托代理人吴利波，北京大成（郑州）律师事务所律师。委托代理人曹亚伟，北京大成（郑州）律师事务所律师。被告河南新农村频道传媒有限公司，住所地河南省郑州市金水，住所地河南省郑州市金水区花园路**润达商务大厦****style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人张克宣，总经理。被告河南中广农业信息开发有限公司，住所地河南省郑州市金水区纬一路**，住所地河南省郑州市金水区纬一路**广播大厦**'LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人徐红晓，总经理。被告河南买卖多电子商务有限公司，住所地河南省郑州市郑东新区商都路**，住所地河南省郑州市郑东新区商都路**NE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人胡士才，总经理。三被告共同委托代理人李洋，河南明治律师事务所律师。原告中鼎恒通（北京）文化传媒有限公司（以下简称中鼎公司）与被告河南中原福塔电子商务有限公司（以下简称中原福塔公司）、河南新农村频道传媒有限公司（以下简称新农村公司）、河南中广农业信息开发有限公司（以下简称中广公司）、河南买卖多电子商务有限公司（以下简称买卖多公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了独任审理。原告中鼎公司的委托代理人裴伟国，被告中原福塔公司的委托代理人曹亚伟，被告新农村公司、中广公司、买卖多公司的共同委托代理人李洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中鼎公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告新农村公司、中广公司、买卖多公司给付原告货款841,482.74元，并按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息（自2019年10月11日计算至实际付清之日），被告中原福塔公司承担连带责任。事实与理由：三被告作为发起人拟成立河南广电县域传媒有限公司（以下简称县域传媒公司），并于2015年11月20日通过郑州市工商局行政管理局的预先核准，并获取了河南广电县域传媒有限公司筹备组公章。2016年1月6日，河南广电县域传媒有限公司筹备组申请在筹备期内使用河南福塔电子商务有限公司进行账务处理并获批。2018年10月16日，河南广电县域传媒有限公司（甲方）与原告乙方签订代销合同及商品销售补充合同，加盖河南广电县域传媒有限公司筹备组公章。合同约定乙方将其商品或服务委托甲方通过其运作的电视购物、网上购物等方式在一定条件下向顾客销售商品。合同签订后，自2018年10月16日至2019年9月15日履行合同期内，甲方累计应付款为841,482.74元。合同履行期间，发票和付款单位均为被告中原福塔公司。因新农村公司、买卖多公司、中广农业公司系县域传媒公司（筹备组）的发起人，应对县域传媒公司（筹备组）的债务承担连带责任。被告中原福塔公司作为出借单位，将其列为共同被告。原告为维护其合法权益，诉至本院。被告中原福塔公司辩称，1、本案中法院已经做出了驳回中鼎公司起诉中原福塔公司的终审裁定，不应再次起诉福塔公司；2、中鼎公司与县域传媒公司签订的合同，福塔公司非合同主体，也非县域传媒公司的发起人，中鼎公司无权要求福塔公司承担责任。综上，中鼎公司向福塔公司主张货款没有任何事实及法律依据，请求贵院驳回原告的起诉。被告新农村公司、中广公司、买卖多公司共同辩称，1、三发起人未成立公司，未设立筹备组进行实际经营，也未授权任何人或组织以河南广电县域传媒有限公司筹备组名义进行招聘员工及开展经营行为，三发起人属于不适格被告；2、现有证据显示县域传媒筹备组对外经营是其他单位授意，由此产生的法律后果由实际行为人承担，三发起人不应承担；3、他人使用筹备组名义来进行招工开展经营，期间所用到的人、财、物，三发起人均不知情，均没有进行出资运作，也没有授权他人进行运作，对他人使用筹备组名义的行为造成的后果对三发起人不具有可责性；4、各单位是独立自主的经营主体，应对各自实施的行为独立承担民事责任，有行政隶属关系上下级单位，上级单位的会议指示不能代表下级单位的意志；5、发起人的法律责任只能有法律明确规定，对于没有经过发起人授权或书面认的行为，其产生的后果不应当由发起人承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据双方提交法院的证据，本院认定事实如下：2018年10月16日，县域传媒公司（甲方）与中鼎公司（乙方）签订《代销合同》，约定乙方将其商品或服务委托甲方通过其运作的电视购物、网上购物等方式在一定条件下向顾客销售商品；乙方授权甲方为河南区域的电视购物独家销售商，在授权独家销售区域内，乙方不得再供货给其他电视购物销售平台；货款结算方式为甲方按乙方商品的实际销售金额（相应结算期内妥收金额减去退货金额）向乙方支付代销商品货款，结算部分为乙方商品每月实际销售额扣除甲方应提取额后之余额；乙方应向甲方开立16%抵扣税额的增值税专用发票及相关附件证明；结算程序为货款每月结算一次，当月1日-30/31日实际销售额中扣除甲方应提取额后之余额的100%于次月10日结算，其他时间不予结算货款；合同有效期自2018年6月11日起至2019年6月11日止，共1年。合同期满前1个月，如双方同意继续合作，应重新签订新的合同，如未签订新的合同，甲方仍然下达订单且乙方接受的，视为原合同自动顺延。县域传媒公司（甲方）与中鼎公司（乙方）于2018年10月16日签订《商品销售补充合同》两份，分别约定销售山西汾酒和五粮液股份百年传奇豪华珍酿组，乙方保证在收到甲方每次《订货通知书》后7天内，按要求将商品交送于甲方指定仓库，并将货卸放于甲方仓库指定的托盘，卸货作业及费用由供应商负责。货款结算按照双方签订的《代销合同》条款执行。合同签订后，原告中鼎公司依约履行了供货义务，并对发货明细委托北京市方正公证处进行公证。北京市方正公证处于2019年12月23日出具（2019）京方正内经证字第08015号公证书，证明与本公证书相粘连的打印件第一页至第十二页为申请人中鼎恒通（北京）文化传媒有限公司的委托代理人叶显兴现场操作所得的打印件，与实际情况相符。根据原告提交的河南欢腾应收款明细及分月结算表显示，2018年10月16日至2019年9月15日，累计开票金额为1,071,018元，未结算金额为835,886元。2018年12月14日至2019年5月23日，累计回款192,220.40元。原告并向被告开具相应的发票。另查明，2015年11月20日，郑州市工商行政管理局同意预先核准新农村传媒公司、买卖多公司、河南中广农业信息开发有限公司（以下简称中广公司）3个投资人出资设立县域传媒公司。经县域传媒公司（筹备组）申请，县域传媒公司筹备期的账务处理放在福塔公司账务上。本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告中鼎公司与县域传媒公司签订的《代销合同》、《商品销售补充合同》均系当事人的真实意思表示，其内容不违反国家法律和行政法规的强制性规定，系有效合同，应受法律保护。公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。故对于原告要求被告新农村公司、中广公司、买卖多公司偿还货款841,482.74元的请求，根据本院查明的事实，本院对835,886元的部分本院予以支持。双方约定货款于次月10日结算，原告未提供证据证明供货的具体时间。原告最后供货账期为2019年8月16日至2019年9月15日，对于原告主张的利息，本院认定自2019年10月11日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止。对于原告要求被告中原福塔公司承担责任的请求，无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告河南新农村频道传媒有限公司、河南买卖多电子商务有限公司、河南中广农业信息开发有限公司于本判决生效后十日内向原告中鼎恒通（北京）文化传媒有限公司支付货款835,886元及利息（自2019年10月11日起至实际清偿之日止，以835,886元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告中鼎恒通（北京）文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。案件受理费12,393元，由被告河南新农村频道传媒有限公司、河南买卖多电子商务有限公司、河南中广农业信息开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提出副本十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并向河南省郑州市中级人民法院预交上诉案件受理费，将诉讼费交费凭证交至本院查验。审判员  安治林二〇二〇年十一月二十七日书记员  李文广