山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终3403号 上诉人（一审原告）：程秀果，女，汉族，1974年8月16日生，住山西省平陆县。 委托诉讼代理人：乔水平，山西瀛航律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司。住所地：运城市中银大道**。 法定代表人：景继军，公司经理。 委托诉讼代理人：潘彬彬，山西明煌律师事务所律师。 一审被告：郭志刚，男，汉族，1990年2月25日生，住山西省平陆县。 一审被告：平陆县华安汽车运输有限公司。住所地：运城市茅津经济开发区西韩窑村鸿运加油站斜对面余增福门面房。 法定代表人：余俊峰，经理。 上诉人程秀果因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司（以下简称人保财险）、一审被告郭志刚、一审被告平陆县华安汽车运输有限公司（以下简称华安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服平陆县人民法院（2020）晋0829民初167号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年11月20日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人程秀果、被上诉人人保财险的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，一审被告郭志刚、一审被告华安公司经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 程秀果向本院提出上诉请求：依法撤销平陆县人民法院（2020）晋0829民初167号民事判决，改判人保财险赔偿医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计96446元（争议额为85546元）。事实与理由：2018年12月份，程秀果住院后，交警部门主持调解，交通事故的双方当事人均同意由平陆县交警大队委托鉴定机构对程秀果进行伤残鉴定，2018年12月27日鉴定时，双方当事人均到场参加了鉴定过程，人保财险虽不服，并未申请重新鉴定，该鉴定意见应当作为定案依据，一审对此不予采纳，没有事实和法律依据。绛县司法鉴定中心程序违法，人保财险以此为证据作为拒绝赔偿的抗辩理由依法不能成立。其一该份鉴定的申请人不是人保财险，鉴定主体不适格。其二，申请鉴定人为安法院规定的时间到场参与鉴定，属于法律规定的放弃重新鉴定的情形。其三，绛县司法鉴定中心根本没有对程秀果进行重新鉴定，程秀果至今未收到过绛县司法鉴定中心的鉴定报告。 人保财险在法定期间内未做书面答辩。 程秀果向一审法院提出诉讼请求：依法判令人保财险、郭志刚、华安公司赔偿程秀果医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、误工费、伤残赔偿金、精神损失抚慰金、车辆维修费、鉴定费等共计105899.77元。一审法院认定事实为：2018年10月4日11时45分，郭志刚驾驶登记车主为华安公司的晋Ｍ×××××号重型自卸货车沿国道209线由北向南行驶，行至940KM+200M处转弯时，与停放在路右侧等红灯的程秀果驾驶的晋Ｍ×××××号普通二轮摩托车相撞，造成程秀果受伤，车辆受损的交通事故。事故发生后，程秀果入住平陆县人民医院，经诊断为左肢背皮肤撕裂伤、做足大拇趾近节趾骨骨折、左足2、4跖骨基地骨折、左足第3趾骨中节趾骨骨折，住院治疗40天，花去医疗费7778.07元，出院后门诊花费212.7元，摩托车修理费1463元。2018年10月12日，平陆县公安局交通警察大队作出第140829120180000216号道路交通事故认定书认定：郭志刚负事故全部责任。同时查明，郭志刚驾驶的晋Ｍ×××××号重型自卸货车，系郭志刚分期付款从华安公司购买，该车在人保财险购买了交强险及商业险，保险期间为2018年1月22日至2019年1月22日止，保险金额为：其中第三者责任险，保险金额为150万元,交强险：有责限额：医疗费赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额110000元。程秀果住院治疗医疗费被告郭志刚垫付了5490.77元，摩托车修理费1463元。一审法院认为：郭志刚驾驶车辆，本应严格遵守交通法规，但其在驾驶车辆中，未按操作规范安全驾驶、文明驾驶，导致发生交通事故，平陆县公安局交通警察大队认定，郭志刚承担全部责任，应予确认；郭志刚驾驶的晋Ｍ×××××号重型自卸货车在人保财险购买机动车商业保险和交强险，并依约交纳了保险费，保险合同成立，事故发生在保险期内，人保财险应首先在交强险保险限额范围内承担保险赔偿责任，予以赔偿。审理中，人保财险对程秀果的医疗费、住院治疗情况未提出异议，予以认定，郭志刚垫付的医疗费、摩托车修理费人保财险应直接返还给被告郭志刚。关于程秀果的伤残鉴定问题，芮城鉴定人员无理由未出庭。绛县鉴定意见书存在瑕疵均不能作为证据使用，程秀果请求伤残赔偿，经本院告知，程秀果、人保财险均未提出重新鉴定，本次诉讼不予处理，可另行诉讼。关于三期鉴定，因程秀果是否构成伤残不能确定，应按住院天数计算，精神抚慰金本案不予支持。鉴定费各自承担。综上程秀果的损失计算如下：医疗费7778.07元+212.7元=7990.77元、住院伙食补助费40天×30元=1200元、营养费40天×20元=800元、误工费40天×80元=3200元、护理费40天×80元=3200元，车辆损失1463元，共计17853.77元，由人保财险在交强险限额内赔偿9990.77元，车辆损失限额内赔偿1463元，在商业保险第三者责任保险限额内赔偿6400元，其中郭志刚垫付的医疗费5490.77元，摩托车修理费1463元，由人保财险直接支付给郭志刚。华安公司不承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十七条、十九条、二十条、二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司运城分公司在判决生效后十日内赔付程秀果医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费，等共计10900元；二、中国人民财产保险股份有限公司运城分公司在判决生效后十日内支付郭志刚垫付款6953.77元；三、程秀果请求伤残赔偿可另行诉讼。 二审查明，案涉事故发生后，平陆县交警大队于2018你那12月27日委托山西省芮城司法鉴定中心对程秀果的伤情做了鉴定，山西省芮城司法鉴定中心芮城司法鉴定中心[2019]临鉴字第37号司法鉴定意见书鉴定意见为“程秀果左足趾、跖骨多发性骨折评定为十级伤残”，程秀果凭此鉴定意见就本次事故于2019年9月9日以中国人民财产保险股份有限公司平陆支公司、郭志刚、华安公司为被告向平陆县人民法院提起诉讼，该诉讼案号（2019）晋0829民初1375号，在（2019）晋0829民初1375号审理过程中中国人民财产保险股份有限公司平陆支公司申请对程秀果的伤情重新鉴定，经我院委托山西省绛县司法鉴定中心作出绛司鉴中心[2019]临鉴字第78号司法鉴定意见书，鉴定意见为“程秀果本次损伤不构成伤残”，后程秀果申请撤回起诉。2020年4月3日，程秀果再次以山西省芮城司法鉴定中心芮城司法鉴定中心[2019]临鉴字第37号司法鉴定意见书为证据，证明其构成十级伤残，就本次事故向平陆县人民法院提起诉讼，人保财险则以山西省绛县司法鉴定中心绛司鉴中心[2019]临鉴字第78号司法鉴定意见书作为程秀果不构成伤残的抗辩证据。其他事实与一审查明一致。 本院认为：《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第八十一条规定“鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定案件事实的依据”，在山西省芮城司法鉴定中心经通知未到庭的情形下，一审法院以此规定对山西省芮城司法鉴定中心芮城司法鉴定中心[2019]临鉴字第37号司法鉴定意见书不予采纳，有法可依。而山西省绛县司法鉴定中心绛司鉴中心[2019]临鉴字第78号司法鉴定意见书因鉴定时申请人未到场，申请人也非本案当事人，一审法院认为该鉴定意见书有瑕疵也是正确的。在依法没有可以认定程秀果伤残程度的证据，双方又均不申请重新鉴定的情形下，一审对程秀果的伤残赔偿金及精神损失不做判决，并向程秀果释明另行诉讼并无不妥。 综上，上诉人程秀果的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律得当。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费630元，由程秀果负担。 本判决为终审判决。 审判长 杨 军 审判员 李梅珍 审判员 陶佩林 二〇二〇年十一月二十三日 书记员 张 瑞