浙江省衢州市衢江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0803刑初199号 公诉机关浙江省衢州市衢江区人民检察院。 被告人陈慧，男，1977年1月8日出生于浙江省龙游县，汉族，高中文化，住浙江省龙游县。因犯贩卖毒品罪于2019年4月1日被浙江省龙游县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限自2019年6月14日起至2022年6月13日止），并处罚金5000元。因本案于2020年10月13日被刑事拘留。现羁押于浙江省衢州市看守所。 辩护人林正贤，浙江嘉志律师事务所律师。 被告人潘军平，男，1971年11月3日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，住浙江省衢州市衢江区。因本案于2020年9月22日被衢州市公安局衢江分局取保候审，同年10月22日被衢江区人民检察院取保候审。经本院决定，于2020年11月5日被取保候审。 衢州市衢江区人民检察院以衢检二部刑诉〔2020〕479号起诉书指控被告人陈慧、潘军平犯贩卖毒品罪，于2020年11月2日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，于2020年11月11日公开开庭进行了审理。衢州市衢江区人民检察院指派检察员陶姗姗出庭支持公诉，被告人陈慧、潘军平及辩护人林正贤到庭参加诉讼。现已审理终结。 衢州市衢江区人民检察院指控， （一）被告人陈慧贩卖毒品的犯罪事实 被告人陈慧系从事药品推销的医药代表。2016年上半年，毛某（已判决）委托陈慧前往衢江区各诊所、卫生室，向医生或其他负责人推销东北制药集团沈阳第一制药有限公司生产的“星工牌”复方磷酸可待因糖浆（以下简称“复方磷酸可待因糖浆”），并承诺加价回购。2016年5月至2017年4月，陈慧明知可待因复方口服液体制剂已列入第二类精神药品管理，仍多次以贩卖为目的，从邱某诊所、被告人潘军平经营的卫生室批量购进“复方磷酸可待因糖浆”共计1000余瓶（每瓶60毫升，每瓶含可待因120ｍｇ，磷酸可待因含量共计120余克），分多次出售给毛某，获利10000余元。 （二）被告人潘军平贩卖毒品的犯罪事实 被告人潘军平系衢江区横路办事处东方村卫生室［1］的乡村医生。2016年5月至2017年4月，潘军平明知可待因复方口服液体制剂已列入第二类精神药品管理，仍以其卫生室名义从华润衢州医药有限公司、开化医药有限责任公司批量购进含可待因药品，并将其中的1000余瓶“复方磷酸可待因糖浆”（每瓶60毫升，每瓶含可待因120ｍｇ，磷酸可待因含量共计120余克）分多次通过被告人陈慧等人出售给毛某，获利10000余元。 毛某将从被告人陈慧及他人处收购的“复方磷酸可待因糖浆”出售给郑某（已判刑），由郑某流入毒品市场。2017年5月4日，江西省鹰潭市公安机关从郑某处扣得“复方磷酸可待因糖浆”1529瓶。经鉴定，郑某持有的“复方磷酸可待因糖浆”中检出可待因成分。 2020年9月21日，经民警电话联系，被告人潘军平主动到公安机关投案，并如实供述主要犯罪事实。2020年10月22日、23日，被告人潘军平、陈慧分别自愿签署《认罪认罚具结书》，并同意适用简易程序。 在审理过程中，被告人潘军平向本院退出违法所得10000元。另查明，被告人陈慧因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年6月22日、2018年6月21日被取保候审。2019年4月1日，浙江省龙游县人民法院以贩卖毒品罪判处陈慧有期徒刑二年、缓刑三年（缓刑考验期限自2019年6月14日起至2022年6月13日止），并处罚金5000元（已履行）。 上述事实，被告人陈慧、潘军平在开庭审理过程中亦无异议，均认罪认罚，且有书证受案登记表、归案经过、医疗机构执业许可证、华润衢州医药有限公司随货同行联、《关于将含可待因复方口服液体制剂列入第二类精神药品管理的公告》、刑事判决书、执行通知书、刑事裁定书、票据、户籍证明、人口信息、认罪认罚具结书等，证人毛某、郑某、蔡某、邱某、江某、涂某、冯某等的证言，被告人陈慧、潘军平的供述和辩解，理化检验鉴定报告鉴定书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人陈慧、潘军平以牟利为目的，多次向贩卖毒品的犯罪分子提供国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人陈慧在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，依法数罪并罚。被告人潘军平犯罪以后自动投案，并如实供述自己的犯罪行为，是自首，依法应当减轻处罚。被告人陈慧在移送审查起诉前如实供述自己的犯罪行为，认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人潘军平无犯罪前科，认罪认罚，可以从轻处罚并宣告缓刑。辩护人提出与上述一致的辩护意见成立，予以采纳。公诉机关的量刑建议合理，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、撤销浙江省龙游县人民法院（2019）浙0825刑初3号刑事判决中对被告人陈慧宣告缓刑三年的执行部分。 二、被告人陈慧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金8000元，连同前罪有期徒刑二年，并处罚金5000元（已履行），决定执行有期徒刑三年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月13日起至2024年1月12日止），并处罚金13000元（其中5000元已履行）。 三、被告人潘军平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金6000元。 上述罚金限本判决生效的第二日起十日内缴纳。 四、责令被告人陈慧退出违法所得10000元，上缴国库；被告人潘军平退出的违法所得10000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  汪 琳 人民陪审员  张志诚 人民陪审员  楼晓虹 二〇二〇年十一月十一日 代书 记员  兰方超 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十五条依法从事生产、运输、管理、使用国家管制的麻醉药品、精神药品的人员，违反国家规定，向吸食、注射毒品的人提供国家规定管制的能够使人形成瘾癖的麻醉药品、精神药品的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。向走私、贩卖毒品的犯罪分子或者以牟利为目的，向吸食、注射毒品的人提供国家规定管制的能够使人形成瘾癖的麻醉药品、精神药品的，依照本法第三百四十七条的规定定罪处罚。 第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。