山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终3349号 上诉人（原审原告）：淄博鑫能能源集团有限公司物资供销分公司。住所地：山东省淄博市高新区万杰路****楼**。统一社会信用代码：913703035690219571。 法定代表人：许江，总经理。 委托诉讼代理人：褚文颖，山东德衡（淄博）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孟玥莹，山东德衡（淄博）律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：金景达(北京)环保热力科技有限公司。住所地：。住所地：北京市顺义区空港融慧园**楼**26-1内**204信用代码：9111011330652582XF。 法定代表人：李枝美，总经理。 委托诉讼代理人：周涛，男，系该公司工作人员。 被上诉人（原审被告）：葫芦岛市金景达清洁燃料有限公司。住所地：辽宁省。住所地：辽宁省葫芦岛打渔山园区创业大厦附楼****码：91211402MA0U9T723G。 法定代表人：李枝美，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：芦星，北京市世航律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：浦江江恺能源有限公司。住所地：浙江省浦江县。住所地：浙江省浦江县体育场东路**办公楼**1330726MA28QDCK51。 法定代表人：李言光，执行董事兼经理。 被上诉人（原审被告）：河北金景达化工有限公司。住所地：河北省沧州市东光县东兴路。住所地：河北省沧州市东光县东兴路西侧永辉新天地小区**115铺3347712912P。 法定代表人：李超琦，执行董事兼经理。 被上诉人（原审被告）：金小强，男，1977年6月3日出生，汉族，住北京市顺义区。 以上三被上诉人共同委托诉讼代理人：王永锋，北京水波纹律师事务所律师。 上诉人淄博鑫能能源集团有限公司物资供销分公司（以下简称淄博鑫能公司）、金景达（北京）环保热力科技有限公司（以下简称金景达热力公司）因与被上诉人葫芦岛市金景达清洁燃料有限公司（以下简称葫芦岛燃料公司）、浦江江恺能源有限公司（以下简称浦江公司）、河北金景达化工有限公司（以下简称河北化工公司）、金小强买卖合同纠纷一案，不服山东省淄博高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0391民初2668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人淄博鑫能公司的委托诉讼代理人褚文颖、孟玥莹，上诉人金景达热力公司的委托诉讼代理人周涛，被上诉人葫芦岛燃料公司的委托诉讼代理人芦星，被上诉人浦江公司、河北化工公司、金小强的共同委托诉讼代理人王永锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 淄博鑫能公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判葫芦岛燃料公司支付上诉人垫资本金6263654.15元、利润261816元、违约金1488862元（暂计至2019年7月19日），共计8014332.15元，并按中国人民银行同期贷款利率的3倍为标准以本金6363654.15元为基数支付自2019年7月20日至实际清偿之日的违约金；2.依法改判由浦江公司、河北化工公司、金小强、金景达热力公司对上述第1项承担连带清偿责任；3.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人与葫芦岛燃料公司之间系采购燃料的法律关系，属于认定事实错误。双方之间明为合作关系，实为借贷法律关系。案涉《合作协议书》签订后，上诉人按约支付了6563654.15元垫资款，购买了2181.8吨甲醇，依据协议约定每满500吨结算一次，但葫芦岛燃料公司既不支付利润，也不返还垫资本金，其应当归还垫资本金并支付120元/吨的固定利润及相应违约金。浦江公司、河北化工公司、金小强应当对葫芦岛燃料公司上述债务承担连带还款责任。二、原审判决认定上诉人承担20%的合作损失责任属于适用法律错误。在案涉协议履行过程中，葫芦岛燃料公司违反协议约定，责任应由其承担。 金景达热力公司辩称，淄博鑫能公司无权要求答辩人对其向葫芦岛燃料公司所主张的垫资本金、利润、违约金承担连带责任。一审法院认为答辩人在承诺书中承诺是债的加入，进而认定上诉人应当与葫芦岛燃料公司共同承担责任，事实认定不清。第一，承诺书的内容是答辩人收到淄博鑫能公司全部资金及23601000元，五个月后返还金额返还淄博鑫能公司垫资金额及利润，但实际上淄博鑫能公司自始至终未向答辩人支付未向答辩人支付过任何垫资费用，答辩人自始至终也未能收到收到过淄博鑫能公司支付的任何垫资费用。第二，淄博鑫能公司亦未能按照其余葫芦岛燃料公司与浦江公司之间合同约定的义务向葫芦岛燃料公司、浦江公司完全履行出资义务迹象，葫芦岛燃料公司垫付金额23601000元，承诺书中，答辩人的承诺是附加条件生效的承诺，从承诺书所载明的内容，我公司承诺在收到贵公司全部资金五个月后全额返还贵公司垫资金额及利润，可以看出由上诉人全额返还淄博鑫能公司垫资金额及利润的前提条件是收到淄博鑫能公司全部资金23601000元，五个月后，若答辩人收到淄博鑫能公司的全部资金23601000元，则可视为答辩人对淄博鑫能公司的承诺事项所负前提条件成就，答辩人应当按照承诺的约定向淄博鑫能公司承担责任。但实际上答辩人未能收到淄博鑫能公司的任何出资，葫芦岛燃料公司未收到淄博鑫能公司应当支付的全部垫资，即23601000元，答辩人所承诺事项，因所附条件未能成就而未生效。淄博鑫能公司不能依据承诺书向答辩人主张权利，答辩人未能生效的承诺，承诺内容亦非是对淄博鑫能公司与葫芦岛燃料公司之间债的加入。一审判决认定答辩人应当对淄博鑫能公司承担责任，事实认定不清。因淄博鑫能公司未能按照合同约定履行出资义务，导致本案所涉合作项目失败，并为葫芦岛燃料公司造成严重的经济损失，其无权向葫芦岛燃料公司主张返还垫付资金、支付利润及违约金，更无权向答辩人对淄博鑫能公司主张的内容承担连带责任。 葫芦岛燃料公司辩称，一、淄博鑫能公司多次派人前往葫芦岛、北京等地，对合作项目进行考项目考察，淄博鑫能公司项目负责人许江也就合作项目中供货商的选择等事宜发表意见。其作为合作方，除了为项目提供燃料油采购资金外，也对合作项目的其他事宜有所参与，并非仅为项目提供资金。其所称双方之间名为合作实为借贷，明显有悖事实。二、由于淄博鑫能公司未履行出资义务，导致合作项目失败，应当承担主要责任，其无权向答辩人主张向其返还垫资本金，更无权要求答辩人向其支付利息及违约金。因淄博鑫能公司未完全履行出资义务，导致答辩人前期为合作项目所投资金全部无法收回，淄博鑫能公司的违约行为为答辩人带来了严重的经济损失和沉重的经济负担，答辩人因此损失惨重。三、淄博鑫能公司违反合同约定，未能足额出资购买充足的燃料油，充足的调配燃料油所需原料，导致前期投入的资金所采购的燃料油原料变为废料无法销售，最终只能被当做废料处理。 浦江公司、河北化工公司、金小强辩称，认可一审判决，不同意上诉人的上诉请求。 金景达热力公司上诉请求：对一审判决第一项依法改判、撤销或变更，本案全部诉讼费用由淄博鑫能公司负担。事实和理由：一、淄博鑫能公司未按合同约定完全履行其垫付资金的义务，导致双方合作项目破产，因淄博鑫能公司违反合同约定，导致葫芦岛燃料公司所投入的前期资本全部无法收回，淄博鑫能公司前期投入的资金所采购的燃料油原料变质为废料，无法销售。一审判令上诉人向其返还垫付资金5010923.32元系事实认定不清，淄博鑫能公司应当承担合作损失的全部责任或主要责任。二、合同法第13条明确规定，当事人订立合同，采取邀约承诺的方式，承诺书仅为单方意思表示，无法构成当事人之间的合意，无法形成债权债务的关系。一审判决以该承诺为依据，认为作为合同协议书合同主体外第三人的承诺是对葫芦岛燃料公司与淄博鑫能公司之间债权债务关系中债的加入，该认定错误。在双务合同中，合同之外任何单方的意思表示，均无法改变与合同有关的包括责任承担等合同内容，无法突破合同相对性。 淄博鑫能公司辩称，一、金景达热力公司的上诉请求没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。金景达热力公司认为原审判决判令上诉人向我公司返还其垫付资金5010923.32元的事实认定不清，这是错误的。金景达热力公司断章取义承诺书中的内容，那么这个承诺书中第一句话写得非常明确，我控股葫芦岛燃料公司与贵公司于2017年9月25日就燃料油的购销事宜达成本协议，这就是涉案的争议协议。那么贵公司为我公司先期垫资采购燃料油资金共计23601000元，这里面有一个非常重要的内容是有个括号，括号的内容是以实际到账金额为准，这在金景达热力公司及金小强的承诺书是这样陈述的，这明确了金小强与葫芦岛燃料公司及金景达热力公司之间的关联关系，并且明确垫资以实际到账金额为准，并为上诉垫资金额及利润承担连带清偿责任。二、答辩人与葫芦岛热力公司、浦江公司之间实质上就是以合作买卖为名，实为借贷的融资关系。答辩人充当的是中间商的角色，形式上是买卖，但实质上资金最终由借款企业葫芦岛燃料公司通过向答辩人回购货物的形式归还给出借方，也就是我公司通过买卖价差的形式获取固定利息的收益，这在合作协议中约定的很明确，每一吨加120元钱，这就是纯利润，没有其他的合作损失的承担义务。案涉合作协议书中明确约定答辩人为葫芦岛燃料公司垫资采购燃料油，那么答辩人不参与经营，不共享利润，不承担风险，仅收取固定利润回报，双方之间的真实意思为融资，而非合作和买卖。提供燃料油的浦江公司也是由金小强指定的，也是其实际控制的一个关联公司。供货人由作为实际买受人的借款方指定，出借方仅对借款方选定的出卖人付款即完成交易义务，无需对供货人的资信度、标的物的数量、质量、供货时间负责，答辩人不参与货物的买卖和交付。2017年12月29日，浦江公司向物资公司返还了30万元，那么在款项支付的凭证中，用途是还款，更加证明浦江公司明知并参与了本案借贷的事实。三、原审判决明确认定答辩人的主要义务是提供资金以及出资，具有全额返还和固定利润，而且认定了答辩人并非协议履行过程中的货物买受方和出卖方，其根本义务就是提供资金。四、金小强和金景达热力公司出具的承诺书中，明确陈述全额返还贵公司垫资金额及利润，如果返还不上，自愿将自己名下的土地及地上物作为抵押担保，金景达热力公司应对涉案燃料油垫资款本金及利润承担连带还款责任。 葫芦岛燃料公司、浦江公司、河北化工公司、金小强辩称，认可金景达热力公司的上诉请求。 淄博鑫能公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告葫芦岛燃料公司支付原告垫资本金6263654.15元、利润261816元、违约金1488862元（暂计算至2019年7月19日），共计8014332.15元，并按中国人民银行同期贷款利率的3倍为标准以本金6263654.15元为基数支付自2019年7月20日起至实际清偿之日的违约金；2、请求依法判令被告浦江公司、河北化工公司、金景达热力公司、金小强对第一项诉讼请求承担连带清偿责任；3、诉讼费、保全费、保全保险费、公告费、送达费等由被告负担。 一审法院认定事实：2017年9月25日，原告（甲方）与葫芦岛燃料公司（乙方）签订《合作协议书》一份，协议约定：据乙方向甲方提交的燃料油销售计划，甲方为乙方垫资采购燃料油，共需资金23601000元，并指定乙方为其销售商，乙方凭借自身优势对外销售该类燃料油，并给予甲方一定的经济利润，在此范围内双方达成合作；双方协商一致甲方售予乙方每吨燃料油的利润为120元，甲方所购燃料油的单吨成本价格加120元为燃料油的单吨结算价格；本协议周期为5个月，5个月后如果在规定的时间内没有按要求返还甲方垫资金额及利润，根据协议金额及超出的时间按银行同期贷款利率的3倍付给甲方；产品交付方式为乙方自提，乙方承担运输费和运输风险；付款方式为现汇结算，货到付款，乙方从甲方提货每满500吨结算一次；乙方根据市场销售情况应及时向甲方上报采购计划，市场采购需求，甲方收到乙方合法有效的采购计划和销售合同开始拨付采购资金，乙方对甲方采购供应商产品的计量、质量等与甲方采购的资金风险和该类燃料油的对外销售负责，并将所购燃料油存储于乙方位于锦州的油库，乙方负责日常管理、安全责任等，如因不可抗力由双方共同负担；甲方作为乙方的供货商，需确保乙方燃料油的充足供应，甲方采购的燃料油在乙方提货前的所有权归甲方，乙方提货后其所有权转移至乙方，乙方须按约定支付相应款项，若因甲方原因不能满足乙方的市场采购需求，则本着客户至上的原则，乙方可从他方采购燃料油等。 2017年9月25日，原告根据上述协议约定与被告浦江公司签订《采购合同》一份，合同内容为：原告从浦江公司购买甲醇6000吨（单价每吨2750元）、煤焦油2700元（单价每吨2630元），金额共计23601000元（与涉案协议约定的金额一致）；交货时间为2017年10月12日至12月12日等。合同签订后原告通过承兑汇票（四张）的方式向浦江公司预付货款6563654.15元（由浦江公司委托李超琦于2017年10月24日取走承兑汇票）。浦江公司提供《甲醇产品销售合同》，想要证实其在收到上述款项后向案外人盘锦宇坤实业有限公司采购甲醇300吨并向锦州油库进行了交付，后来因为浦江地区交易平台上所有的企业暂停经营行为，其公司将涉案款项中的4666000元转给被告河北化工公司继续进行燃料油的采购，后其向原告回款300000元（被告称该款项系应原告要求的先期返点，然后原告才能将剩余款项支付）。关于燃料油的现状，其称因为原告资金不到位，仅购置了甲醇和部分碳十二，但燃料油是由好多种原料配成，无法使用，后来发生了变质，已经作为废料处理了。 在上述买卖合同签订之前的2017年5月26日，河北化工公司给原告出具资金安全保证书一份，内容为：浦江公司系我公司的合作单位，为了更安全、更便捷的在市场进行贸易往来，本公司特为贵公司确立此资金进出安全责任承诺书，我公司承诺在贵公司与浦江公司购销合同执行过程中保证资金安全使用，若在合同执行过程中出现资金安全问题，责任有我公司承担。 2017年10月30日，被告金景达热力公司、被告金小强给原告出具承诺书一份，内容为：我控股葫芦岛燃料公司与贵公司于2017年9月25日就燃料油的购销事宜达成合作协议，贵公司为我公司先期垫资采购燃料油资金共23601000元（以实际到账金额为准），双方本着平等互利、诚实守信的原则，我公司承诺在收到贵公司全部资金5个月后，全额返还贵公司垫资金额及利润，如果返还不上，本人自愿将自己名下北京亿航置业公司坐落于北京市顺义区杨镇下营村1000亩土地及地上物作为借款申请人在贵单位贷款的抵押担保，确保贷款到期偿还，抵押权利直到贷款还清为止。 在原告与被告葫芦岛燃料公司履行涉案协议过程中，原告的法定代表人许江与被告金小强（也系被告葫芦岛燃料公司的实际控制人和金景达热力公司的法定代表人）进行过微信互动，在2017年10月19日双方协商过原告用承兑付款的事宜，金小强曾担心全额使用承兑会影响购货，后就第一批款项的支付金小强曾于10月20日再次进行过催促付款，在10月24日原告通过四张银行承兑汇票的方式支付款项后二人又于2017年11月17日进行过微信互动，许江发信息称“金总财务资金没下来，还得等等，争取月底让集团领导去葫芦岛看了，一起申请资金，我会盯着这事放心吧”。 庭审中，原告还提供了空白协议一份（原告称是金小强通过微信发给许江的），想要证实被告承认了本案发生的背景以及被告欠原告款项并承诺予以偿还的事实。被告认为该协议的真实性无法考证，且无任何一方的签字，无法达到原告想要的证明目的。原告提供音频资料一份，想要证实金小强承认涉案款项属于欠款，应予偿还，现在因为资金紧张请求宽限还款日并表达了歉意。被告认为该证据的真实性亦无法考证，也不能证明原告想要证明的目的。 庭审中，被告葫芦岛燃料公司提供了燃料油采购协议、发票、转账记录以及被告浦江公司向被告河北化工公司转款的记录等，想要证实为了完成合作，被告葫芦岛燃料公司、河北化工公司进行燃料油采购，其中被告葫芦岛燃料公司进行了大量的燃料油采购。 一审法院认为，原告淄博鑫能公司与被告葫芦岛燃料公司签订的《合作协议书》是双方的真实意思表示，双方均应予遵守，本案发生在各方当事人之间的后续系列法律关系也是以此协议书为基础而产生的。涉及到本案，双方争议的焦点问题有二个。一是被告葫芦岛燃料公司是否应当向原告支付垫资的本金、利润以及违约金；二是其他各被告是否应当如原告所述承担连带还款责任。 针对第一个焦点问题，一审法院认为，首先，根据双方签订的涉案协议可以综合理解为原告与被告葫芦岛燃料公司系合作采购燃料油的法律关系，在具体的合作过程中，原告的主要义务就是提供资金，葫芦岛燃料公司则负责购销等一系列事宜（其中包括提交燃油销售和采购计划、货物的运输和储存、日常管理和维护等），虽然在协议的后半部分也出现了“乙方也即葫芦岛燃料公司提货前的货物所有权归原告、提货后所有权转移至乙方”等字眼，但这部分内容也因为协议的前半部分载明了原告在合作协议中的出资具有全额返还的保障以及利润固定（每吨提成120元）的这一事实的存在而决定了原告并非协议履行过程中的货物买受方和出卖方，其根本义务就是提供资金。其次，在具体履行协议过程中包括后来原告受葫芦岛燃料公司的指示与浦江公司签订的《买卖合同》以及根据被告所述被告葫芦岛燃料公司和河北化工公司对外购买燃料油都是履行涉案协议的一种表现形式，至于浦江公司如何履行了《买卖合同》（原告自行主张从该公司购买了2181.8吨甲醇无证据证实；被告浦江公司没有提供相关证据证实其到底提供了多少货物，后来其称因为原告的原因导致货物变质并进行了销毁也无证据证实；包括被告葫芦岛燃料公司提供了燃料油采购协议、发票、转账记录以及被告浦江公司向被告河北化工公司转款的记录等，想要证实为了完成合作，被告葫芦岛燃料公司、河北化工公司进行燃料油采购，其中被告葫芦岛燃料公司进行了大量的燃料油采购，但根据涉案协议的履行形式，原告在具体的购销流程中还是最初的货物买卖合同的购买乙方，并非上述公司直接进行购买）或者葫芦岛公司、河北化工公司是否购买了燃料油都不影响被告葫芦岛燃料公司依法依约履行涉案协议的主要义务，但因为在合作过程中没有具体发生协议中约定的原告售予葫芦岛燃料公司的具体事宜导致原告无法就该项进行利润提成，被告葫芦岛燃料公司无需就该项承担支付义务。再次，虽然无充分的证据证实被告葫芦岛燃料公司在具体的合作过程中没有依照协议就燃料油的购销操作成功从而让原告来进行提取利润，但双方也无证据证实在该项事实中葫芦岛燃料公司存在故意或重大过错，同时根据被告方提供微信互动截屏，可以证实第五被告金小强曾多次向原告催付合作款的事宜（尤其是涉案6563654.15元之后的合作应付款项），虽然协议中没有约定具体的付款日期，但考虑到燃料油市场的季节性以及燃油价格变化的即时性，在被告方催促后原告的拖延付款行为对于购买燃料油的合作终止具有一定的过错，在此基础上原告再根据协议的第二条第二款的约定主张利润（也就是原告诉求中所称的违约金）显然于法无据。最后，结合上文所述，协议的履行约定了甲方也即原告初始采购，但只是履行协议的一个形式，在实际履行协议过程中，根据葫芦岛燃料公司提供的相关书面证据，该公司为了协议的履行也确实实施了一定的采购行为，结合上文对原告方过错的认定和燃料油储存费用、损耗和季节带来的价格变动以及因时间问题带来的变质等因素，根据《中华人民共和国合同法》第五条、第六条和第六十条的规定，即依据公平原则和诚实信用原则，一审法院确认原告应当自行承担20%的合作损失责任，被告应当返还给原告的垫资本金金额为5010923.32元（6263654.15元的80%）。 关于第二个焦点问题，一审法院认为，首先，结合上文所述，原告与浦江公司签订的《买卖合同》等均系履行涉案基础协议的一系列表现形式，从原告的第一项诉求也可以看出原告也是基于涉案协议首先追究的第一被告的协议义务，据此决定了被告浦江公司不会再根据涉案《买卖合同》重复承担返还货款的合同义务，而协议中并未约定浦江公司的义务，因此原告要求该被告承担连带责任于法无据，一审法院对此不予支持；其次，被告河北化工公司首先没有涉案协议中约定的法定义务，其只是对涉案《买卖合同》提供了资金安全保证书，基本同上论述，其也不应当对涉案款项承担责任；再次，从2017年10月30日被告金景达热力公司、金小强给原告出具的承诺书来看，公司承诺“在收到贵公司全部资金5个月后，全额返还贵公司垫资金额及利润”，被告金景达热力公司承诺的是债的加入，应当与被告葫芦岛燃料公司共同承担责任。金小强承诺“如果返还不上，本人自愿将自己名下北京亿航置业公司坐落于北京市顺义区杨镇下营村1000亩土地及地上物作为借款申请人在贵单位贷款的抵押担保，确保贷款到期偿还，抵押权利直到贷款还清为止”，其提供的是一项口头抵押担保，但双方并没有就该口头承诺去依法办理相关他项权利证书，导致原告无法依据该口头承诺依法对上述物品享有优先受偿权，但原告据此要求被告金小强承担连带责任于法无据，一审法院对此不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及相关法律规定，判决：一、被告葫芦岛市金景达清洁燃料有限公司、金景达（北京）环保热力科技有限公司于本判决生效后十日内返还原告淄博鑫能能源集团有限公司物资供销分公司垫付资金5010923.32元。二、驳回原告淄博鑫能能源集团有限公司物资供销分公司的其他诉讼请求。案件受理费67900元、保全费5000元，合计72900元，由原告淄博鑫能能源集团有限公司物资供销分公司负担25446元，被告金景达（北京）环保热力科技有限公司负担47454元。 二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，1、2017年9月25日，淄博鑫能公司与葫芦岛燃料公司签订的《合作协议书》中约定：葫芦岛燃料公司向淄博鑫能公司提交的燃料油销售计划，淄博鑫能公司垫资采购燃料油，共需资金23601000元，并指定葫芦岛燃料公司为其销售，双方协商一致每吨燃料油的利润为120元。产品交付方式为葫芦岛燃料公司自提，承担运输费和运输风险；葫芦岛燃料公司根据市场销售情况应及时向淄博鑫能公司上报采购计划，市场采购需求，淄博鑫能公司收到葫芦岛燃料公司合法有效的采购计划和销售合同开始拨付采购资金，葫芦岛燃料公司对甲方采购供应商产品的计量、质量等与甲方采购的资金风险和该类燃料油的对外销售负责，并将所购燃料油存储于葫芦岛燃料公司位于锦州的油库，葫芦岛燃料公司负责日常管理、安全责任等，如因不可抗力由双方共同负担。由以上约定可以看出，淄博鑫能公司无真实的买卖意图和货物需求，其与葫芦岛燃料公司之间的合作仅为葫芦岛燃料公司融资之需，交易目的在于获取固定的利息。因此，淄博鑫能公司不受标的物市场价格波动影响，不承担市场行情变化的风险。因此葫芦岛燃料公司向淄博鑫能公司提交的燃料油销售计划，淄博鑫能公司垫资采购燃料油的行为，实质系淄博鑫能公司向葫芦岛燃料公司出借款项的行为，葫芦岛燃料公司应当承担归还借款的责任。淄博鑫能公司以支付货款的形式出借6563654.15元，淄博鑫能公司认可已归还300000元，主张归还资金6263654.15元的诉求，本院予以支持。 对于淄博鑫能公司主张的损失问题，由于淄博鑫能公司主张系借款合同关系，其损失应为利息损失，根据《中华人民共和国合同法》规定的诚实信用原则、公平原则，坚持以补偿性为主、以惩罚性为辅的违约金性质，综合衡量合同履行程度、当事人的过错、预期利益等因素，对于2017年10月25日至2019年8月19日的逾期付款损失，按同期同类贷款基准利率上浮30%计算;对2019年8月20日以后的逾期付款损失，按全国银行间同业拆借中心于每月公布的贷款市场报价利率上浮30%计算计算。 2、浦江公司不是借款合同相对人，且不是借款合同保证人，不承担相应归还资金及赔偿损失的责任。对于金小强、金景达热力公司、河北化工公司的责任承担问题，一审已论述详细，不再重述。 综上，上诉人淄博鑫能公司的上诉请求部分成立，上诉人金景达热力公司的上诉请求不成立。依据《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条、第一百零七条、一百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第二款之规定，判决如下： 一、撤销山东省淄博高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0391民初2668号民事判决第二项，即“驳回原告淄博鑫能能源集团有限公司物资供销分公司的其他诉讼请求。”； 二、变更山东省淄博高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0391民初2668号民事判决第二项“被告葫芦岛市金景达清洁燃料有限公司、金景达（北京）环保热力科技有限公司于本判决生效后十日内返还原告淄博鑫能能源集团有限公司物资供销分公司垫付资金5010923.32元。”为:被上诉人葫芦岛市金景达清洁燃料有限公司、上诉人金景达（北京）环保热力科技有限公司于本判决生效后十日内返还上诉人淄博鑫能能源集团有限公司物资供销分公司6263654.15元； 三、被上诉人葫芦岛市金景达清洁燃料有限公司、上诉人金景达（北京）环保热力科技有限公司于本判决生效后十日内赔偿上诉人淄博鑫能能源集团有限公司物资供销分公司损失：以6263654.15元为基数，自2017年10月25日至2019年8月19日按同期同类贷款基准利率上浮30%计算；自2019年8月20日至实际给付之日，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算； 四、驳回上诉人淄博鑫能能源集团有限公司物资供销分公司其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费67900元、保全费5000元，合计72900元，由淄博鑫能能源集团有限公司物资供销分公司负担12255元，由葫芦岛市金景达清洁燃料有限公司、金景达（北京）环保热力科技有限公司负担60645元。二审案件受理费77703元，由上诉人淄博鑫能能源集团有限公司物资供销分公司负担12397元，由上诉人金景达（北京）环保热力科技有限公司负担46876元，由被上诉人葫芦岛市金景达清洁燃料有限公司负担18430元。 本判决为终审判决。 审 判 长 倪玲玲 审 判 员 孟庆红 审 判 员 边存鑫 法官助理 周树学 书 记 员 荆惠苒