河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终4625号上诉人（原审原告)：张书云,女,汉族,1957年1月5日出生,住河南省固始县。委托诉讼代理人：刘超凡，河南誉蓼律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司，地址：苏州市高新区运河路**,统一社会苏州代码：913205058377495238。法定代表人：高峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：金宸宸，河南明辩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：董桂春，男，汉族,1981年10月5日出生,住固始县。上诉人张书云、中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司（以下简称人民财保苏州分公司）因与被上诉人董桂春机动车交通事故责任纠纷一案，不服固始县人民法院（2020）豫1525民初5921号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张书云的委托诉讼代理人刘超凡、上诉人人民财保苏州分公司的委托诉讼代理人金宸宸到庭参加诉讼，被上诉人董桂春经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财保苏州分公司上诉请求：一、依法改判或发回重审，不服金额2万元；二、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由:一、被上诉人张书云的医疗费用中包含非本次交通事故所造成的疾病的用药，根据被上诉人张书云提供的病历中显示,张书云患有高血压、××、肾脏病等不是因本次交通事故所引起的疾病，并且病历中显示治疗方式有“透析”和多次注射胰岛素等，一审法院并没有扣除此类费用，属于认定事实不清。二、张书云的医疗费用包含非医保用药，根据保险条款约定，超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分,保险人不负责赔偿,所以上诉人不应当承担此类用药,一审法院在计算医疗费时没有予以扣除,也属认定事实不清。三、被上诉人张书云已63周岁，远远超出法定退休年龄，××，不应当支持其误工费。虽然提供有土地承包经营合同,但并不能够证明其从事农业活动,根据其身体状况,上诉人认为被上诉人张书云是不具备劳动能力的,且被上诉人张书云没有提供相应的收入减少证明，故不应当支持其误工费。四、因被上诉人张书云已经属于法律意义上的被扶养人,且其没有抚养别人的能力，故其主张的被扶养人生活费,不应当得到支持。张书云辩称，××的用药，此项费用是本次交通事故引起对上诉人身体状况的检查治疗费用；人民财保苏州分公司要求扣除非医保用药无事实和法律依据；答辩人作为农民并无法定退休年龄，一审中已经提交农村土地承包经营权证书和村委会证明，证实答辩人从事农业活动；答辩人63周岁属于法律意义上的被扶养人，但不能据此免除答辩人对自己父母的赡养义务。张书云上诉请求：撤销固始县人民法院（2020)豫1525民初5921号民事判决第一款,改判人民财保苏州分公司在赔偿原告100685元的基础上增加赔偿13553元。事实与理由:一审判决适用法律不当。一、本案判决书认定上诉人对其误工费以河南省农民人均收入计算于法无据，是错误的，上诉人提交的证据形成完整的证据链足以证明上诉人因被上诉人的侵权行为造成的劳动收入减少是真实存在的，上诉人诉请的误工费计算标准也完全符合最高人民法院司法解释及河南省高院文件相关误工费规定。河南省高院372号文件强调要同案同判。1、对于自然人法律未规定其在多大年龄下丧失劳动能力，而且上诉人是一位终生靠土地为生的农民,更没有退休一说;2、上诉人所提供的农村土地承包经营权证证实其本人系农村承包经营的专业户，有稳定收入;3、其所在的村委会证明证实其靠自己的劳动为生并未丧失劳动能力,且上诉人在交通事故受伤后未能参加农业生产劳动,未能取得收入;4、上诉人提交的被一审法院采信的的司法鉴定确定其误工期是120天。上述事实与证据形成完整的证据链足以证实上诉人误工费应依法按照相同相近的2019年度河南省国营农、林、牧、渔业职工分行业平均工资标准计算赔偿。二、上诉人医疗费少计算800元。三、上诉人有父母健在,判决少计算2197元,赡养费应依法得到支持。上诉人人民财保苏州分公司答辩意见同人民财保苏州分公司上诉意见。张书云向一审法院诉讼请求：1、依法判决被告赔偿原告包括张书云残疾赔偿金等各项损失共计120563.7元（庭审中变更诉讼请求为123988.7元）;2、请求在交强险限额内优先赔付精神抚慰金;三、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2020年4月3日，董桂春驾驶苏Ｅ×××**小型普通客车，在固始县沿××水街道由××向北行驶时，追尾李瑞昌驾驶的由南向北行驶电动三轮车，两车发生交通事故，事故造成两车不同程度受损，电动车内乘客张书云受伤并送往固始县人民医院治疗。该事故经固始县公安交通警察大队出具的第2020041401号道路交通事故认定书，被告董桂春承担本次事故的全部责任，原告张书云不承担责任。另查明，2020年8月17日，经安徽正源司法鉴定所司鉴【2020】临鉴字第2-791号鉴定意见书鉴定，张书云因交通事故致右侧第2-7肋骨折，左侧第5肋骨骨折（累计7根）符合“分级标准”十级伤残。2、误工期、护理期、营养期评定:误工120日，护理60日，营养60日。肇事车辆在被告人民财险苏州公司处投保有机动车交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内。另查明，被告董桂春给原告张书云垫付医疗费5800元，被告人民财险苏州公司给原告张书云垫付医疗费10000元。另查明，原告张书云有母亲梅庆兰现年91岁及父亲张会思现年96岁，生育孩子5人。本案主要争议焦点：1、医疗费是否应当扣除非医保用药和非伤情用药？一审法院认为，被告要求扣除非医保用药无事实和法律依据，不予认可，对于被告辩称医疗费中包含了非本次交通事故造成疾病的用药，但是因本次交通事故引起对原告身体状况的检查治疗费用，故对被告的答辩意见不予认可。2、原告的伤残鉴定意见书是否予以采纳？该意见书由具有鉴定资质的专门鉴定机构作出，未发现有违法之处，被告保险公司虽提出异议，但未在本院规定的时间内申请重新鉴定，视为认可，予以采纳；3、原告主张的赡养费是否应予支持？一审法院认为，根据原告提供的村委会证明及户口簿复印件，证明原告张书云有母亲梅庆兰及父亲张会思已满75周岁，无劳动能力且无生活收入来源，张书云有兄弟姐妹4人，需共同扶养梅庆兰及张会思，故原告主张的赡养费予以支持。4、原告误工费是否予以支持？一审法院认为，本次事故发生时原告虽满60周岁，但是结合中国农村具体情况，六七十岁仍然依靠自己的劳动收入作为家庭经济来源的一部分合乎常理。被告未提供证据证实原告已经丧失劳动能力，故其单纯以年龄作为劳动能力丧失的依据，既无明确的法律依据，也与我国目前的劳动力状况不相符，其辩解意见，不予采纳，对于原告主张的误工标准，予以支持。考虑到原告在案发时其自身有××，劳动能力一般，故对其误工损失按照河南省农村居民人均收入标准计算。原告请求的损失均应符合法律规定，结合其提交的证据、庭审情况及我省赔偿标准认定如下：1.医疗费：25833.73元；2.住院伙食补助费：原告共住院28天，具体为50元／天×28天，计1400元；3.营养费：“三期”鉴定营养期60天，标准按每天20元，具体为20元／天×60天，计1200元；4.护理费：“三期”鉴定护理期60天，标准按河南省居民服务业标准，护理人数1人，具体为46858元／年÷365天×60天×1人，计7703元；5.误工费：按照河南省农村居民人均收入标准计算，具体为15163元／年÷365天×120天，计4985元；6.交通费：本院酌定为560元；7.残疾赔偿金：原告已构成1个10级伤残，按河南省城镇居民人均可支配收入标准计算，期限为自定残之日起17年，具体为34200.97元／年×17年×10％，计58142元；8.精神损害抚慰金：本案事故的发生，造成原告身体受伤，给其生活带来诸多不便，同时造成了精神上的痛苦和创伤，被告应适当赔偿原告精神损害抚慰金，酌定5000元；9.鉴定费：伤残鉴定费1430元+车损鉴定费200=1630元；10.车损：2035元；11.被扶养人生活费：21971.57元/年×5年÷5×0.1=2197元。综上所述，原告的上述损失共计110685元，由被告中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司在交强险和商业三者险限额内承担，先期垫付的费用从中扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司在本判决生效后五日内在保险限额内赔付原告张书云1006**元。二、被告晋怀全先期垫付5800元，扣除应承担的诉讼费后，余款在保险公司赔付后一并返还。履行方法：将执行款交至固始县人民法院账户。户名：固始县人民法院；开户行：中国农业银行股份有限公司固始县支行，账号：16×××31。当事人未按照判决书指定的期间履行给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2712元，减半收取计1356元，由被告董桂春负担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。二审查明，2020年4月13日张书云在固始县××水××镇中心卫生院花费CT费、检查费、放射费350.4元，李瑞昌花费放射费200元。固始县人民法院（2020）豫1525民初5921号民事裁定对一审判项中被抚养人生活费更正为2人，即4394元。二审查明的其他事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、一审判决误工费及误工费的标准是否正确。2、一审判决被抚养人的生活费是否正确。3、一审判决医疗费是否正确，是否少算了医疗费800元，是否应当扣除不合理的用药和非医保用药。关于焦点1，经查，上诉人张书云从事农业生产劳动，一审中其提交有农村土地承包经营权证及所在辖区村委会出具的证明，无证据证明其已丧失劳动能力，其因交通事故致残，张书云有权获得误工损失赔偿。根据相关法律规定，从事农业生产的，误工费应按河南省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资标准计算，即张书云的误工费应为15541.5元（47272元／年÷365天×120天）。一审判决张书云的误工损失按照河南省农村居民人均收入标准计算处理错误，应予纠正。关于焦点2，经查，一审对遗漏的被抚养人生活费已作出裁定予以更正，更正金额为4394元。关于焦点3，经查，张书云与其丈夫于2020年4月13日8时发生交通事故，同日11时25分入住固始县人民医院，期间其和丈夫在固始县××水××镇中心卫生院因交通事故检查产生的费用应属合理费用，张书云的费用350.4元应予支持。张书云入院及出院记录均显示其肋骨骨折、××、××、脑梗塞、××，因张书云交通事故致其7根肋骨骨折，为了治疗骨折需××，××所产生的费用具有必要性和合理性。保险公司提出张书云的医疗费用包含非医保用药应扣除，但其未提供相关依据证实。综上，上诉人张书云的上诉请求部分成立，应予支持。上诉人人民财保苏州分公司的上诉理由不能成立，予以驳回。一审判决认定事实部分不清，适用法律部分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持固始县人民法院（2020）豫1525民初5921号民事判决第二项；二、变更固始县人民法院（2020）豫1525民初5921号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司在本判决生效后五日内在保险限额内赔付张书云1237**.63元。二审案件受理费439元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司负担389元，张书云负担50元。本判决为终审判决。审判长  沈继红审判员  郑 佳审判员  彭 晨二〇二〇年十一月十七日书记员  熊晓梅