湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘11民终2966号上诉人（原审原告）：谢轮汉，男，1970年2月4日出生，汉族，汽车修理工，住双牌县。委托诉讼代理人：蒋隆旭，双牌县峦山法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：唐尚文，男，1981年7月13日出生，汉族，汽车驾驶员，住双牌县。上诉人谢轮汉因与被上诉人唐尚文民间借贷纠纷一案，不服湖南省双牌县人民法院（2020）湘1123民初609号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人谢轮汉及委托诉讼代理人蒋隆旭到庭参加诉讼，被上诉人唐尚文经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢轮汉上诉请求：1.请求依法撤销双牌县人民法院（2020）湘1123民初609号民事判决书，改判支持上诉一审的诉讼请求；3.一、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定借款本金是100000元，违反了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款之规定，本案的借款本金应当认定为120000元；二、一审法院将被上诉人在向上诉人出具借条后给付的5000元认定为偿还了本金5000元是错误的，应当认定给付的是利息5000元；三、一审法院认定被上诉人给上诉人出具120000元的借条后，利率为年利率4.75%，没有事实依据及法律依据，应当按照1.5%的月利率计算利息。唐尚文未到庭答辩亦未提交答辩意见。谢轮汉向一审法院提出诉讼请求：1.唐尚文偿还谢轮汉借款12万元、利息按月利率1.5%从2016年元月1日起计算至本金给付完毕时止；2.唐尚文承担诉讼费。一审法院认定事实：谢轮汉是汽车修理工，唐尚文是汽车驾驶员，双方关系较好。2014年，唐尚文以为双牌县滨江广场沿河大道工程建设项目汽车加油、付工程款、买沙子等为由，向谢轮汉借款10万元，其中5万元由谢轮汉直接给付唐尚文，另5万元从证人罗某向谢轮汉的借款中转给唐尚文，双方口头约定月利率1.5%。2016年1月1日，经谢轮汉、唐尚文结算后，唐尚文重新向谢轮汉出具了一张12万元的借条，其中借款本金10万元、利息2万元。2017年农历三十日，唐尚文支付谢轮汉利息5000元后，未再偿还借款本息，故谢轮汉向本院提起诉讼。另查明，谢轮汉、唐尚文口头对2016年1月1日重新出具借条之后的借款利率约定按银行利率计算。还查明，2016年中国人民银行三至五年（含五年）贷款年利率为4.75%。一审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。谢轮汉向唐尚文提供了10万元借款，唐尚文向谢轮汉出具了12万元（含利息2万元）的借条，双方之间的民间借贷关系成立，且不违反国家法律、行政法规的强制性规定，该借贷关系合法有效。双方在借条上没有约定借款期限，谢轮汉可以催告唐尚文在合理期限内返还，故唐尚文应偿还谢轮汉借款本金10万元。重新出具借条后，唐尚文支付了谢轮汉利息5000元，还应支付利息1.5万元（2万元－5000元）。双方对重新出具借条后的利率口头约定按银行利率计息即年利率4.75%，符合法律规定。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下:一、被告唐尚文于本判决生效之日起十五日内偿还原告谢轮汉借款本金100000元、利息15000元，合计115000元（之后利息从2016年1月1日起，以未偿还的借款本金100000元为基数，按年利率4.75%计算至借款本金偿清之日止）；二、驳回原告谢轮汉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，减半收取计1350元，由谢轮汉负担50元，由唐尚文负担1300元。二审期间，上诉人未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为，案涉借款本金和利息应当如何认定。具体分析如下：一、修正前的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金。本案上诉人和被上诉人均认可借条上的借款金额12万元是双方对原10万元借款本金计算利息后，将20000元的利息计入借款本金并重新出具了借条，因前期借款利率为月利率1.5%，未超过年利率24%，根据上述规定，本案的借款本金应当认定为12万元。故上诉人提出本案借款本金应当认定为12万元的上诉理由成立。二、双方当事人虽然都认可原借款口头约定的借款利率为月利率1.5%，但双方在2016年1月1日重新出具借条时未对利息作出书面约定，且被上诉人在原审庭审时提出利息是按照银行贷款利率计息，上诉人予以认可，故原审对2016年1月1日后的借款利率按照银行利率计息并无不当，上诉人谢轮汉提出本案应当按照1.5%的月利率计算利息的上诉理由不能成立。因被上诉人唐尚文认可其2017年支付上诉人的5000元系利息，故该5000元应当在被上诉人应当给付上诉人的利息中予以抵扣。综上所述，上诉人谢轮汉的上诉理由部分成立，对其上诉请求，本院依法部分予以支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院依法予以部分改判。被上诉人唐尚文经传票传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，修正前的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销湖南省双牌县人民法院（2020）湘1123民初609号民事判决第二项；二、变更湖南省双牌县人民法院（2020）湘1123民初609号民事判决第一项为：限被上诉人唐尚文于本判决生效之日起十五日内偿还上诉人谢轮汉借款本金120000元及利息（利息从2016年1月1日起，以借款本金120000元为基数，按年利率4.75%计算至借款本金偿清之日止，被上诉人唐尚文2017年已经给付的5000元利息从中予以抵扣）；三、驳回上诉人谢轮汉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2700元，减半收取1350元，由被上诉人唐尚文负担；二审案件受理费500元，由被上诉人唐尚文负担。本判决为终审判决。审判长 黄 勇审判员 屈中亚审判员 廉丽萍二〇二〇年十一月二十四日书记员 郝 洁附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。