福建省三明市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽04刑终302号 公诉机关福建省泰宁县人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨龙安，男，1986年11月12日出生于福建省泰宁县，汉族，初中文化，钩机驾驶员，户籍地泰宁县，住泰宁县。因涉嫌犯非法制造枪支罪于2020年5月19日被取保候审，同年9月16日被逮捕。现羁押于泰宁县看守所。 辩护人倪友贤、廖金水，福建万天律师事务所律师。 福建省泰宁县人民法院审理福建省泰宁县人民检察院指控原审被告人杨龙安犯非法制造枪支罪一案，于2020年9月16日作出（2020）闽0429刑初80号刑事判决。原审被告人杨龙安不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人杨龙安于2016年7月在淘宝网上搜索射钉枪并在淘宝商户上订购了一把射钉枪及2个射钉器击针弹簧。东西邮寄到手后，杨龙安将射钉枪及配件带回位于泰宁县朝阳小组的老家进行了改装，该射钉枪改装了两个地方，第一个地方是在枪头处用电焊机焊接了一根长约30厘米的铁管作为枪管，这样可以让射钉枪打得更准。第二个地方是在枪槽靠近枪头的地方用切割机切了3、4公分的切口，目的是让枪管更容易卡主以便击发。杨龙安偶尔会带枪到山场上打鸟，该枪打鸟使用的是钢珠和射钉弹。之后杨龙安又在淘宝上购买了一个红外线激光瞄准器，后来没有组装到枪支上。杨龙安将改装的射钉枪放在位于泰宁县朝阳小组的老家。杨龙安的父亲杨某担心杨龙安被公安机关处理，于2017年2月将该射钉枪丢到老家后山的树丛里。经三明市公安局物证鉴定所鉴定，该改装射钉枪是以火药为动力的枪支。2019年5月18日上午9时许，杨龙安接到泰宁县公安局民警电话通知后，主动到泰宁县公安局接受调查。 原判认定上述事实的证据有：证人杨某的证言，订单记录截图，现场指认笔录及照片，扣押笔录，扣押决定书，扣押清单，扣押物品及扣押物品照片,辨认照片，明公鉴（2020）552号鉴定书，户籍证明，归案经过，被告人杨龙安的供述等。 原判认为，被告人杨龙安违反枪支管理规定，非法改制以火药为动力的枪支一支，其行为符合非法制造枪支罪的构成要件，构成非法制造枪支罪。案发后，杨龙安能主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，且认罪认罚，可减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项的规定，判决：一、被告人杨龙安犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑一年六个月。二、随案移送的枪支一支（枪全长48.8CM，枪管口径8.2CM，枪身一侧印有“超能007S字样”）、红外线瞄准镜一支（黑色、印有BushneII1X40RD），予以没收。三、随案移送的作案工具电焊机一台（黄色）、切割机一台（绿色）、电焊枪一对（一支为黑色、一支为蓝色），予以没收。 原审被告人杨龙安上诉称：其对原审判决量刑有异议，请求二审法院减轻处罚。 辩护人提出如下辩护意见：一、杨龙安的行为系非法持有枪支，应以非法持有枪支罪定罪量刑。杨龙安购买的射钉枪已具备枪支功能，杨龙安在原有枪支上增加一根钢管，不是非法制造枪支的行为。杨龙安购买具备枪支功能的射钉枪后继续持有，构成非法持有枪支罪。二、杨龙安家人已将枪支丢弃，持有枪支未造成社会危害后果，其有自首情节，签署了认罪认罚具结书，具有从轻、减轻处罚情节。三、许多同类案件在被告人没有自首情节的情况下适用缓刑，本案判处实刑畸重。综上，请求二审法院对杨龙安适用缓刑。 经审理查明，原判认定上诉人杨龙安犯非法制造枪支罪的事实清楚，据以认定犯罪事实的证据均经一审庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。 关于辩护人提出杨龙安构成非法持有枪支罪的辩护意见。经查，杨龙安购买射钉枪及零部件后，使用电焊机加焊枪管，使用切割机改造枪槽，改进了射钉枪的性能，其行为符合非法制造枪支罪的构成要件。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人杨龙安违反枪支管理规定，非法改装以火药为动力的非军用枪支一支，其行为符合非法制造枪支罪的构成要件，构成非法制造枪支罪。案发后，杨龙安自动投案，如实供述犯罪事实，是自首，依法可以减轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。鉴于杨龙安仅对其所购买的射钉枪作较小改装，且未造成危害后果，犯罪情节较轻，社会危害性较小，有悔罪表现，经社区矫正机构评估适宜社区矫正，参照近年来本地区同类案件在同类情节下的裁判规则，决定对其宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持福建省泰宁县人民法院（2020）闽0429刑初80号刑事判决第二、三项，即随案移送的枪支一支（枪全长48.8CM，枪管口径8.2CM，枪身一侧印有“超能007S字样”）、红外线瞄准镜一支（黑色、印有BushneII1X40RD），予以没收；随案移送的作案工具电焊机一台（黄色）、切割机一台（绿色）、电焊枪一对（一支为黑色、一支为蓝色），予以没收。 二、撤销福建省泰宁县人民法院（2020）闽0429刑初80号刑事判决第一项，即被告人杨龙安犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑一年六个月。 三、上诉人(原审被告人)杨龙安犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月。 (缓刑考验期从判决确定之日起计算。) 本判决为终审判决。 审判长  张文弟 审判员  王瑞峰 审判员  吴江** 二〇二〇年十一月三日 书记员  王志明 附：本案适用的相关法律条文 《中华人共和国刑法》 第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚： （一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的； （二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的； （四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的； （五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的； （六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的； （七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的； （八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的； （九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。 介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。