陕西省宝鸡市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)陕03刑终254号 原公诉机关凤翔县人民检察院。 上诉人（原审被告人）仵春强，外号“老球”，男，1974年12月24日出生于陕西省凤翔县，汉族，初中文化，无业，住凤翔县，1999年5月5日因犯盗窃罪被凤翔县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金1000元，同年12月因病保外就医，2000年5月23日因犯盗窃罪被凤翔县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金10000元，同1999年盗窃罪余刑判决决定执行有期徒刑七年十个月零三天，并处罚金11000元，2006年3月25日刑满释放，2007年10月19日因犯盗伐林木罪被凤翔县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金4000元，2008年7月11日因犯盗窃罪被凤翔县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元，同该院（2007）凤翔刑初字第49号判决以盗伐林木罪所判有期徒刑一年六个月，并处罚金4000元，数罪并罚合并有期徒刑三年，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元，2009年7月27日刑满释放，2015年6月18日因涉嫌犯贩卖毒品罪被凤翔县公安局刑事拘留，2015年7月1日被逮捕，2015年9月11日被取保候审，2016年9月9日被监视居住，2018年12月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被凤翔县公安局刑事拘留，2019年1月30日被逮捕，现羁押于凤翔县看守所。 辩护人赵立新，陕西康嘉律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）禹兰，女，1982年8月23日出生于陕西省西安市，汉族，初中文化，无业，住西安市碑林区，2014年因吸食毒品被西安市公安局莲湖分局强制隔离戒毒二年，2019年1月8日因涉嫌犯贩卖毒品罪被凤翔县公安局刑事拘留，2019年1月30日被逮捕，现羁押于眉县看守所。 原审被告人陈亚镜，女，1982年3月5日出生于陕西省凤翔县，汉族，初中文化，农民，住凤翔县，2009年4月27日因犯贩卖毒品罪被宝鸡市中级人民法院判处有期徒刑一年，2009年5月15日刑满释放，2018年1月31日因犯贩卖毒品罪被凤翔县人民法院判处拘役5个月，并处罚金3000元，2018年12月26日因犯贩卖毒品罪被千阳县人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金1000元（刑罚未执行），2018年12月29日被凤翔县公安局取保候审，2019年8月16日被凤翔县人民检察院取保候审，2020年1月10日被凤翔县人民法院取保候审 凤翔县人民法院审理凤翔县人民检察院指控原审被告人仵春强、禹兰、陈亚镜犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年八月十二日作出(2020)陕0322刑初9号刑事判决，宣判后原审被告人仵春强、禹兰不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，听取辩护人的意见。现已审理终结。 原审判决认定： 一、2015年6月17日中午，被告人仵春强在凤翔县XX镇XX中学路口以300元购买毒品海洛因两小包，其以200元的价格向吸毒人员杨某乙贩卖毒品海洛因1小包0.3克。当日仵春强被侦查机关抓获时从其上衣口袋内查获毒品海洛因1小包0.3克。2015年6月18日公安机关对仵春强向杨某乙贩卖毒品案立案，2017年7月26日凤翔县公安局因仍需对案件继续侦查，申请将仵春强贩卖毒品案撤回，2017年7月27日凤翔县人民检察院同意将该案撤回。 二、2018年9月至12月，被告人仵春强在西安市XX客运站门口、凤翔县XX中学门口附近以及其租住的西安市XX路XX小区，通过与陈亚镜当面交易或由私人车辆将毒品海洛因从西安送到凤翔陈亚镜处的方式，先后7次以13000元的价格贩卖给陈亚镜毒品海洛因约12.2克。 三、2018年10月至12月，被告人仵春强在其租住的西安市新城区XX路XX城XX号楼XX单元XX室先后13次以12480元的价格贩卖给被告人禹兰毒品海洛因13.1克。 四、2018年12月27日，被告人仵春强在陕西省西安市新城区XX路XX城XX号楼XX单元XX楼电梯口被公安民警抓获，当场从其身上查获毒品海洛因一包0.45克，后在其租住的该楼2604房间查获毒品海洛因两包共计17.89克。 五、2018年11月至12月，被告人禹兰在西安市XX路XX小区以及西安市XX城XX路XX等地先后6次以1200元的价格向吸毒人员陈某某贩卖毒品海洛因6小包（约0.6克）。2019年1月7日晚民警在咸阳市XXKTV内将被告人禹兰抓获。 六、2018年9月16日，被告人陈亚镜在凤翔县XX城XX小区路边以400元的价格贩卖给吸毒人员王某某毒品海洛因1包（约0.3克）。2018年11月下旬的一天，被告人陈亚镜在凤翔县XX中学门前以190元的价格贩卖给吸毒人员杨某甲毒品海洛因1包（约0.2克）。2018年12月29日被告人陈亚镜被抓获后取保候审，审理中陈亚镜退缴违法所得590元。 原审法院认为，被告人仵春强、禹兰、陈亚镜违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品海洛因，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，应当依法惩处。 被告人仵春强向他人贩卖毒品海洛因累计44.24克，数量较大，应在七年以上有期徒刑判处，并处罚金；考虑到从仵春强处查获的较大数量的毒品未流向社会，对社会造成的现实危害性较小，可酌情从轻处理。被告人禹兰多次向他人贩卖少量毒品，情节严重，应在三年以上七年以下有期徒刑判处，并处罚金；考虑到其贩卖毒品数量较少，且能够当庭认罪，可酌情从轻处罚。被告人陈亚镜贩卖少量毒品，应在三年以下有期徒刑、拘役或者管制判处，并处罚金；其因毒品犯罪被判处过刑罚，属毒品再犯，应当从重处罚；其自愿认罪认罚，并自觉退缴违法所得，可从轻处罚；其2018年12月26日因犯贩卖毒品罪被千阳县人民法院判处有期徒刑一年一个月、罚金1000元，尚未执行，应当与本案应判处的刑罚合并执行。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第六十一条、第六十七条第三款、第三百五十六条、第六十九条、第七十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决：一、被告人仵春强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金40000元。二、被告人禹兰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金10000元。三、被告人陈亚镜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金3000元，与2018年12月26日千阳县人民法院以贩卖毒品罪判处有期徒刑一年一个月、罚金1000元合并有期徒刑一年十个月，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金4000元。四、依法追缴被告人仵春强违法所得25480元、被告人禹兰违法所得1200元、被告人陈亚镜违法所得590元，上缴国库。五、扣押被告人仵春强手机两部、电子称一台，扣押被告人禹兰手机一部依法没收，存作案证。 上诉人（原审被告人）仵春强的上诉理由是，1、原判认定事实错误，推定其给杨某乙代买毒品每包为150元，无事实依据；其与禹兰之间的微信转账属于个人借款，不能以此推定为买卖毒品的货款；其给陈亚镜借款4万元，但从未向其贩卖过毒品；公安机关查获的17.89克毒品是其吸食所用，其是非法持有毒品而不应认定为贩卖毒品的数量。2、其没有贩卖的主观故意和客观行为，仅有禹兰、陈亚镜的供述，无其他证据印证，原判认定其构成贩卖毒品罪的证据不足。3、其向公安人员提供了赵丽住处，应认定为立功表现请求二审法院予以重新审理。 其辩护人辩护认为，被告人仵春强的行为应认定为非法持有毒品罪，原判以贩卖毒品罪定罪处罚属于适用法律不当；被告人仵春强提供赵丽的住址应当认定为立功表现；原判认定仵春强、向禹兰、陈亚镜贩卖毒品数量认定证据不充分。 上诉人（原审被告人）禹兰的上诉理由是，其前四次是请陈某某共同吸食属于无偿转让毒品，其贩卖毒品只有两次，原判认定为六次错误；其在公安机关的供述当时身体很冷，毒瘾发作没有详细看就签字了，原判量刑重，请求二审依法改判。 经二审审理查明，原审判决认定原审被告人仵春强、禹兰、陈亚镜贩卖毒品的事实清楚。 一、原判认定的第一、二、三、四宗犯罪事实，有下列证据证实： 1、公安机关从被告人仵春强处查扣的手机两部、电子秤一部证实，被告人用手机联系贩卖毒品并用手机微信收款。 2、凤翔县公安局撤回起诉报告书、凤翔县人民检察院同意移送机关撤回通知书证实，2017年7月26日凤翔县公安局呈请将仵春强向杨某乙贩卖毒品案撤回，2017年7月27日凤翔县人民检察院同意将案件撤回。 3、扣押决定书、扣押清单、称量笔录、指认照片，收缴物品清单、陕西省公安机关毒品收据证实，2015年6月17日扣押仵春强处毒品可疑物一包，经称量重0.3克；同日从杨某乙处扣押毒品可疑物一包，经称量重0.3克，扣押物品及称量结果经仵春强、杨某乙、张某甲分别指认，查获的毒品除取样外剩余0.44克上交市禁毒支队。 4、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单，称量笔录，取样笔录、指认照片，发还物品清单，陕西省公安机关毒品收据证实，2018年12月27日抓获被告人仵春强后，在其租住的西安市XX路XX城XX号楼XX单元XX房间查获毒品疑似物二包，经称量净重分别为12.88克、5.01克；从其身上查获毒品疑似物一小包经称量净重0.45克；从查获的两包毒品疑似物中分别取样0.90克、1.08克，其余上交宝鸡市禁毒支队。对查获的毒品疑似物及电子秤一台、吡拉西坦片一盒，手机二部、钥匙一把、银行卡三张予以扣押，银行卡三张、吡拉西坦片药品一盒、钥匙一把已发还仵春强。仵春强分别对扣押物及称量结果、取样称量予以指认。 5、搜查证、搜查笔录、扣押清单证实，在仵春强租住的西安市新城区XX路XX城XX号楼XX单元XX室查获现金4万元并扣押。 6、西安北斗物业管理服务有限公司收款收据二份证实，仵春强交纳租住房屋西安市新城区XX路XX城XX号楼XX单元XX室的物业费用。 7、凤翔县公安局涉毒人员尿样提取笔录、指认照片、现场检测报告书、检验结论告知笔录、吸毒成瘾认定书、吸毒成瘾认定结论告知书，凤翔县公安局行政处罚决定书、行政处罚告知笔录，凤翔县公安局社区戒毒决定书证实，2015年6月17日经尿检，仵春强、杨某乙、张某甲结果均为阳性，均认定为吸毒成瘾。公安机关对杨某乙、张某甲分别予以行政处罚并各处社区戒毒三年。仵春强2018年12月28日经现场尿液检测，结果呈吗啡阳性。 8、通话记录：①调取仵春强2015年6月通话记录，证实仵春强（1551076****）2015年6月17日与杨某乙（1375975****）通话8次，仵春强（1309291****）与杨某乙（1375975****）2015年6月14日、15日、17日多次通话；②调取仵春强（17342XXXX94、1519173****）2018年10月-12月通话记录，证实仵春强（17342XXXX49）与禹兰（1377212****）、许某某（1399277496）、李某乙（1829172****）、靳某某（1559258****）通话情况，仵春强（1519173****）与禹兰（1377212****）、李某乙（1829172****）通话情况；③调取许某某（1399277****）2018年10－12月通话记录单，证实2018年10月5日、10月28日、11月6日、11月16日、11月22日、11月26日、11月27日、12月2日、12月6日许某某（139927XXXX）与仵春强（1519173****）通话情况；④调取靳某某手机通话记录证实，靳某某（1559258****）与要求送药的男子仵春强（17342XXXX49）2018年12月19日通话情况。 9、提取笔录、照片：①提取陈亚镜手机中微信号码笔录并拍照证实，仵春强的微信号码为wxid-6818sclwqr2222,昵称“东方一九九九”；②提取许某某手机中联系人记录笔录并拍照，证实许某某手机中存储的仵春强的电话号码为15191******。 10、提取禹兰微信转账记录笔录一份并拍照片十六张证实，禹兰给仵春强微信转账16笔，共计12480元。 11、凤翔县公安局调取证据通知书，调取工商银行卡号XXXXXXXXXXX********自2018年7月1日到12月31日明细及存款、汇款视频录像、汇款凭证，陈亚镜指认银行汇款情况笔录一份证实，XXXXXXXXXXXXXXX6964卡户名为仵春强，陈亚镜在凤翔县工商银行向仵春强账户汇款、存款共12笔、总金额39400元。 12、公安机关情况说明证实，①仵春强供述其购买的毒品海洛因是从宝鸡市陈仓区XX镇一个叫杨某丁的男子处购买的，民警对杨某丁抓捕未果；②证人唐某甲证实其将房子出租给陆某某，未联系到陆某某。③公安机关经过侦查发现俄底么儿外、赵丽租住在西安市XX村XX组XX号，为不打草惊蛇，未找房东询问其具体房间号。2018年12月27日晚抓获被告人仵春强后，被告人仵春强供述了俄底么儿外、赵丽租住的房间具体位置，拒不承认其从俄底么儿外、赵丽处购买过毒品的犯罪事实。12月30日抓获俄底么儿外、赵丽后，押解赵丽直接到俄底么儿外、赵丽租住的房间，在赵丽租住的房间查获毒品海洛因407.39克。 13、证人杨某乙证言证实，2015年6月17日上午10时许，其与张某甲两人凑了200元钱电话联系仵春强购买毒品，张某甲开车将其拉到东关XX巷，其下车后走到XX路口巷子见到仵春强，把准备好的200元现金给了仵春强，仵春强给了其一包用红色塑料袋包裹着的白色粉末状毒品海洛因，交易完后其回到张某甲车上就被民警抓获，并查获了刚买的毒品海洛因。另外大概在两、三天前其在凤翔县XX巷用200元从仵春强处购买毒品一小包，其与张某甲在凤翔县XX路口张某甲车上吸食了。 14、证人张某甲证言证实，2015年6月17日上午10时许，其与杨某乙凑了200元钱，杨某乙电话联系购买毒品海洛因，联系好后其开车拉着杨某乙到凤翔县城，杨某乙下车去XX路口购买毒品。大概过了有半个小时左右，杨某乙回来上车后刚将毒品交给其就被民警抓获，并查获一小包毒品海洛因。另一次是大概两、三天前杨某乙用其给的200元在XX巷购买了一小包毒品，两人在XX路口其车上一起吸食了。 15、证人陈某某证言证实，从2018年11月份开始其从禹兰手中大概购买了六次毒品，禹兰的毒品海洛因都是从一个叫“强子”的人那里拿的。其不认识“强子”，但是见过，2018年12月份“强子”给禹某某毒品时候其见过一次。 16、证人靳某某证言证实，其从2018年8月开始驾驶陕CXX**白色金杯面包车从凤翔开黑车送客人到西安市，来回赚取路费。2018年12月19日晚19时左右，其在西安市东二环XX路帮一名男子将一个用胶带包裹的圆柱体药盒送往凤翔县XX中学，凌晨12点左右快到凤翔XX中学时其与那名男子联系，到了XX中学门口，从对面巷子出来一名大约35岁左右的女子，支付了100元车费拿着药盒走了。 17、证人许某某证言证实，其从2018年8月20日开始驾驶陕AXXX**白色长安铃木启悦轿车从凤翔到西安拉客人，其一个远方亲戚，其叫叔叔（经辨认系被告人仵春强），让其从西安捎过四次东西到凤翔县XX中学附近：1、2018年10月中旬的一天，在西安市东二环XX路其叔叔将一包用胶带包裹的药盒让其捎回凤翔县XX中学门口，一名大约35岁左右的女子带一个4、5岁的小男孩出来将药盒拿走，并支付了130元车费。2、2018年11月初的一天，在XX路帮其叔叔将一包用胶带包裹的药盒捎回凤翔县XX中学门口，还是那个女子带着小孩出来将药盒拿走，并支付了50元车费。3、2018年11月下旬，在XX路帮其叔叔将一包用胶带包裹的药盒捎回凤翔县XX中学门口，那个女子带着小孩出来将药盒拿走，并支付了90元车费。4、2018年12月上旬的一天晚上，在西安市XX路帮其叔叔将一包用胶带包裹的药盒捎回凤翔县XX中学门口，那个女子带着小孩出来将药盒拿走，并支付了320元车费。 18、证人李某甲证言证实，2018年12月12日下午17时许，其开出租车在XX中学对面的巷口接上陈亚镜和她的儿子，并叫其妻子李某乙陪其开车，将陈亚镜送到西安市XX路，在一个公交站台前陈亚镜带着儿子下车走了，让其等候。过了大概十几分钟陈亚镜带孩子回到车上，其就驾驶出租车将陈亚镜母子送回凤翔县XX中学对面的巷口。 19、证人李某乙证言证实，2018年12月12日下午其丈夫李某甲叫其陪着开车，将陈亚镜和儿子送往西安。路上陈亚镜说手机没电了，用其手机与一个人多次电话联系，并用其手机导航。到西安市未央区XX路一个公交站台，陈亚镜带着儿子就下车了。大概过了有十多分钟陈亚镜带着她儿子回来了，就拉着陈亚镜回凤翔了。陈亚镜用其手机打出去的电话号码是15191******，对方打过来的电话号码是1734****X49。 20、证人唐某乙证言证实，2017年9月9日其将XX路XX小区XX号楼XX单元XX室出租给一个叫陆某某的女孩，2018年1月初其听人说房子住着一个男的，其就打电话问陆某某，陆某某说是她哥在房子住着，其就再没有管。从其2604房间搜出4万元不是其的。 21、被告人仵春强供述，2015年6月16日上午10时许，其在凤翔县XX镇XX巷口以200元的价格从杨某丁处购买了一包毒品海洛因，其一人吸食了。2015年6月17日早上10时许，杨某乙让其弄点毒品海洛因，其就到凤翔县XX镇XX巷口以300元的价格从杨某丁处购买了两包毒品海洛因。随后其到XX路口见到杨某乙，杨某乙给了其200元钱，其把刚买的毒品海洛因给了杨某乙一包就分开了。其刚进XX巷就被公安民警抓获，从其上衣口袋搜查出一包毒品海洛因。 2018年12月中旬的一天其在西安火车站从一个少数民族中年妇女手里以16000元购买一包用白色塑料纸包裹的毒品海洛因30克，其回到租住房后用电子秤称了一下是29克。民警在抓获其时在其租住房内一共查获了两包毒品，在其上衣右边口袋内查获一包毒品，三包毒品一共净重为18.34克。其没有从俄底么尔外（罗晓惠）、赵丽处购买过毒品，也没有向陈亚镜、张某乙、禹兰贩卖过毒品。其购买毒品是为了自己吸食。 22、被告人禹兰供述，2018年1月份其在西安市民乐戒毒康复医院住院戒毒时认识了凤翔县的仵春强，后来就和仵春强经常联系。从2018年10月底起到12月底，其以每克海洛因1200元的价格从仵春强手里买过13次毒品。1、2018年10月18日凌晨2点多，其毒瘾犯了就给仵春强打电话购买毒品海洛因，其通过微信分两次转给仵春强1080元，在仵春强租住的西安市XX路XX城XX号楼XX单元XX房间从仵春强处购买一小包毒品海洛因（大约有1克）。2、2018年11月6日凌晨，其给仵春强转了400元钱，从仵春强处购买一小包毒品海洛因(大概有0.3克重)。3、2018年11月17日早上，其给仵春强转了700元钱，从仵春强处购买一小包毒品海洛因(大概有0.5克重)。4、2018年11月19日下午，其给仵春强转了600元钱，从仵春强处购买一小包毒品海洛因(大概有0.5克重)。5、2018年11月21日中午，其给仵春强转了600元钱，从仵春强处购买一小包毒品海洛因(大概有0.5克重)。6、2018年11月23日上午，其给仵春强转了1400元钱，从仵春强处购买两小包毒品海洛因(每包大概有1克重，总共大概有2克重)。7、2018年11月26日上午，其给仵春强转了700元钱，从仵春强处购买一小包毒品海洛因(大概有0.5克重)。8、2018年11月28日上午，其给仵春强转了700元钱，从仵春强处购买一小包毒品海洛因(大概有0.5克重)。9、2018年12月2日凌晨，其分两次共给仵春强转了2000元，从仵春强处购买两小包毒品海洛因(每包大概有1克重，总共大概有2克重)。10、2018年12月5日凌晨，其分两次总共给仵春强转了1100元，从仵春强处购买一小包毒品海洛因(大概有1克重)。11、2018年12月19日下午其给仵春强转了400元钱，从仵春强处购买一小包毒品海洛因(大概有0.3克重)。12、2018年12月22日上午，其给仵春强转了1400元，从仵春强处购买两小包毒品海洛因(每包大概有1克重，总共大概有2克重)。13、2018年12月26日早上，其给仵春强转了1400元，从仵春强处购买两小包毒品海洛因(每包大概有1克重，总共大概有2克重)。其共从仵春强手里购买毒品海洛因13.1克。 23、被告人陈亚镜供述，其之前因家中花销和儿子生病从仵春强处借了37000元。2018年8月其联系仵春强购买毒品海洛因，价格1克1200元钱。仵春强让其把钱打到银行卡上，并说要还一部分钱，其同意了。1、2018年9月6日到2018年10月18日其分五次向仵春强的工商银行卡汇款16000元，10月中旬的一天下午仵春强让其在XX中学门口一辆打着双闪的轿车司机手里取到了带有药品外包装的毒品海洛因1.8克左右，价值大概2000元，剩下的14000元被仵春强扣下还账了。2、2018年10月22日、10月24日，其向仵春强分两次共汇款10000元，2018年11月初的一天，其以同样的方式在XX中学门口一轿车司机处取到毒品海洛因1.8克左右，大概价值2000元，剩下的8000元被仵春强扣下用于还账了。3、2018年11月21日其向仵春强汇款3200元，当天下午其用同样的方式在XX中学门口一轿车司机那里拿到毒品海洛因1克左右，价值大概1200元左右，剩下的2000元被仵春强扣下还款了。这次买的毒品其卖给杨某甲0.2克。4、2018年11月25日其向仵春强汇款4400元，12月初的一天，其用同样的方式在XX中学门口一轿车司机那里拿到毒品海洛因约1克，价值大概1200元左右，剩下的3200元被仵春强扣下还款了。5、2018年12月初的一天，其坐出租车从凤翔出发到西安市从仵春强手中购买了4000元的毒品海洛因一小包(重4克左右)，其提前分两次给仵春强汇款4000元。6、2018年12月19日其向仵春强汇款1800元，当晚12点左右其用同样的方式在XX中学门口一小车司机那里拿到毒品海洛因大概1.6克，大概价值1800元，这次来的车不是之前那个轿车。7、2018年9月初的一天，在西安市XX客运站门前其从仵春强手中购买一小包毒品海洛因大约1克，市场价值1000元，其只给了仵春强800元现金，剩下200元仵春强也没要过。这次购买的毒品海洛因一部分卖给王某某了。 24、陕西省宝鸡市XX中心毒品检验报告证实，2015年6月17日从仵春强、杨某乙、张某甲处查获的二包毒品可疑物中均检出毒品海洛因成份，2018年12月27日从仵春强处扣押的三包毒品可疑物均检出海洛因成份。 25、电子证据检查工作记录证实，从仵春强持有的HONOR手机获得信息58228条，将其中仵春强与禹兰微信聊天记录打印25页，证实2018年12月16日，禹兰与仵春强联系取东西情况；12月21日，仵春强让禹兰在禹兰门口凳子下面取东西；12月22日，仵春强告诉禹兰在二十五楼靠窗户那边，最西边，把窗户打开，西边角上有个纸东西，禹兰取后给仵春强转账1400元；12月25日，仵春强告诉禹兰把两个小的放在禹兰处了；26日问禹兰取了没有。 26、被告人仵春强、杨某乙、禹兰、陈亚镜、陈某某、靳某某、许某某、李某乙、李某甲辨认笔录、照片、照片说明证实，经混杂辨认，仵春强、杨某乙能够相互辨认出对方；禹兰辨认出向其出售毒品的人是仵春强，其贩卖毒品的下家是陈某某；陈亚镜辨认出其购买毒品的上家仵春强，仵春强安排的从西安到凤翔给其送毒品的驾车司机许某某、靳某某，其从凤翔到西安在仵春强处购买毒品乘车司机李某甲、司机之妻李某乙；陈某某辨认出向其出卖毒品海洛因的人是仵春强、禹兰；靳某某、许某某辨认出让其从西安向凤翔捎胶带包好的“药品”的男子是仵春强，在凤翔取走“药品”的女子是陈亚镜；李某乙、李某甲辨认出2018年12月12日坐其车带一男孩去西安的女子是陈亚镜。 27、杨某乙、仵春强、禹兰、许某某指认照片，证实杨某乙指认2015年6月17日从仵春强处购买毒品的地点XX路口、XX门口巷子；仵春强指认其向杨某乙贩卖毒品地点XX路口；禹兰指认其从仵春强处购买毒品的地点为西安市XX路XX小区XX号楼XX单元XX室；许某某指认其从西安到凤翔帮仵春强捎东西驾驶的车辆为陕AXXX**。 二、原判认定的第五宗犯罪事实，有下列证据证实： 1、物证扣押的禹兰手机一部证实，禹兰通过手机微信转账收付毒资。 2、涉毒人员尿样提取笔录、现场检测报告书、鉴定意见告知笔录，证实禹兰2019年1月8日经现场检测，结果呈阳性。 3、被告人禹兰、证人陈某某指认微信转账记录笔录、照片，证实禹兰给陈某某贩卖毒品海洛因，2018年12月28日陈某某给禹兰微信转账200元。 4、证人陈某某证言证实，从2018年11月份起其通过微信转账或付现金的方式从禹兰手里购买毒品，禹兰把毒品送到其租住的地方或上班的地方供其吸食。1、2018年11月初的一天下午在其租住的西安市XX城XX路XX房子，禹兰卖给其一包毒品海洛因(约0.1克)，其付了200元现金。2、过了大概有十天左右的一天下午在其租住的房子，禹兰卖给其一包毒品海洛因(约0.1克)，其付了200元现金。3、2018年11月底的一天晚上，在XXKTV的三楼休息室其给了禹兰200元现金，禹兰卖给其一包毒品海洛因(约0.1克)。4、2018年12月初的一天下午在其租住的房子，禹兰卖给其一包毒品海洛因(约0.1克)，其付了200元现金。5、2018年12月中旬的一天下午在其租住的房子，禹兰卖给其一包毒品海洛因(约0.1克)，其付了200元现金。6、2018年12月28日下午，其通过手机微信给禹兰转了200元，在其租住的房子禹兰卖给其一小包毒品海洛因(约0.1克)。 5、被告人禹兰供述，从2018年10月底至12月底，其断断续续从仵春强手里购买过13次毒品海洛因，有时只买一点毒品海洛因供自己吸食，有时买的多一些，除了自己吸食一部分之外，其还给一起上班的陈某某卖过六次毒品海洛因。1、2018年11月初的一天下午，在陈某某租住的西安市XX城XX路XX房间，其卖给陈某某毒品海洛因一小包(重约0.1克)，陈某某给了其200元钱。2、过了大概十天的一天下午，和上次一样卖给陈某某毒品海洛因一小包(重约0.1克)，陈某某给其200元钱。3、2018年11月底的一天下午，在西安XXKTV三楼休息室，其卖给陈某某毒品海洛因一小包(重约0.1克)，陈某某给了其200元现金。4、2018年12月初的一天下午，在陈某某的住处卖给陈某某毒品海洛因一小包(重约0.1克)，陈某某给其200元钱。5、2018年12月中旬的一天下午，在陈某某的住处卖给陈某某毒品海洛因一小包(重约0.1克)，陈某某给其200元钱。6、2018年12月28日下午，在陈某某住处卖给陈某某毒品海洛因一小包(重约0.1克)，陈某某通过微信给其转了200元钱。其六次一共给陈某某贩卖了0.6克毒品海洛因，共计收了1200元毒资，从中获利400元左右，毒品均系其从仵春强处购买。 6、禹兰、陈某某辨认笔录、照片、照片说明，证实经混杂辨认，被告人禹兰、证人陈某某能够相互辨认出对方。 7、禹兰指认作案现场笔录、照片，证实其给陈某某贩卖毒品的地点为西安市XX城XX路XX小区XX号楼XX单元XX室、西安市未央区XX城XX路XX。 三、原判认定的第六宗犯罪事实，有下列证据证实： 1、凤翔县公安局收缴物品清单、指认照片，称量笔录、照片证实，2018年9月17日公安机关从王某某处收缴毒品海洛因0.1克、打火机一个。 2、涉毒人员尿样提取笔录、现场检测报告书、鉴定意见告知笔录证实，2018年12月28日陈亚镜经现场（尿液）检测，结果呈阳性。 3、涉毒人员尿样提取笔录、现场检测报告书、鉴定意见告知笔录、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、吸毒成瘾严重认定书、认定结论告知书、强制隔离戒毒决定书、强制隔离戒毒执行回执证实，2018年9月17日王某某经现场（尿液）检测结果呈吗啡阳性，被凤翔县公安局罚款500元，并决定社区戒毒三年；2019年1月3日杨某甲经现场（尿液）检测结果呈吗啡阳性，认定其吸毒成瘾严重，被凤翔县公安局拘留十日，并决定强制隔离戒毒二年。 4、王某某1357172****电话2018年9月通话清单、杨某甲1389243****电话2018年11月、12月通话记录，证实2018年9月14日、16日王某某与陈亚镜（1559175****）通话情况，2018年11月24日、26日杨某甲与陈亚镜通话情况。 5、收款收据，证实陈亚镜退缴违法所得590元。 6、证人王某某证言证实，2018年9月16日晚8时许在西区XX厂跟前其给陈亚镜400元，陈亚镜卖给其一小包毒品海洛因，其吸食了一部分，剩余一点毒品被公安机关扣押了。 7、证人杨某甲证言证实，2018年11月22日在凤翔县XX中学对面的巷子路口，陈亚镜卖给其一小包品海洛因，其给陈亚镜190元。这些毒品海洛因被其一人分两次吸食完了。 8、被告人陈亚镜供述，1、2018年9月中旬的一天晚上，在凤翔县县城西区XX城XX小区门口，其将一包毒品海洛因(大约0.3克)以400元的价格贩卖给了王某某。向王某某贩卖的毒品是2018年9月初的一天在西安市XX客运站门前从仵春强处购买的。2、2018年11月下旬的一天，在凤翔县XX中学对面的巷子路口，其给杨某丙了一包毒品海洛因(0.2克左右)，杨某甲给了其190元钱。向杨某甲贩卖的毒品海洛因是2018年11月21日从仵春强处购买的。 9、陕西省宝鸡市XX中心毒品检验报告、鉴定人资格证书，证实从王某某处扣押的毒品可疑物检出海洛因成分。 10、陈亚镜、王某某、杨某甲辨认笔录、照片、照片说明，证实经混杂辨认，被告人陈亚镜辨认出其贩卖毒品的下家为杨某甲、王某某，王某某、杨某甲分别辨认出向其贩卖毒品的女子为陈亚镜。 11、陈亚镜指认作案现场笔录、照片，证实陈亚镜指认其向杨某甲贩卖毒品的地点为凤翔县XX巷口，向王某某贩卖毒品的地点为凤翔县XX城XX小区门口。 本案的综合证据有： 1、交办案件通知书、指定管辖决定书，证实上级检察机关将本案交由凤翔县人民检察院审查，上级法院指定该案由本院审判。 2、受案登记表、立案决定书，破案抓获经过各三份，证实案件来源及公安机关立案、侦破情况。 3、拘留证、拘留通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、释放证明书、释放通知书、取保候审决定书、解除取保候审决定书、监视居住决定书，证实对被告人仵春强、禹兰、陈亚镜采取强制措施情况。 4、法院判决书、释放证明书，关于陈亚镜刑罚执行情况的说明，证实仵春强1999年5月5日因犯盗窃罪被凤翔县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金1000元，2000年5月23日因犯盗窃罪被凤翔县人民法院判处有期徒刑七年，罚金10000元，同1999年盗窃罪余刑十月零三天，罚金1000元，决定执行有期徒刑七年十个月零三天，罚金11000元；2006年3月25日刑满释放。2007年10月19日仵春强因犯盗伐林木罪被凤翔县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金4000元，2008年7月11日因犯盗窃罪被凤翔县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元，同该院2007年以盗伐林木罪所判有期徒刑一年六个月，并处罚金4000元，数罪并罚合并有期徒刑三年，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元；2009年7月27日刑满释放。 陈亚镜2018年1月31日因犯贩卖毒品罪被凤翔县人民法院判处拘役五个月，并处罚金3000元。2018年12月26日因犯贩卖毒品罪被千阳县人民法院判处有期徒刑一年一个月，罚金1000元，刑罚未执行。 5、吸毒人员动态详细管控信息，证实仵春强、禹兰、陈亚镜、王某某均系吸毒人员及对其管控、强制戒毒情况。 6、凤翔县城关镇处礼村村民委员会证明，证实陈亚镜全家2口人，陈亚镜儿子4岁，无其他监护人。 7、户籍证明，证实被告人仵春强、禹兰、陈亚镜，证人李某甲、李某乙、靳某某、许某某、杨某乙、张某甲、唐某甲、陈某某、王某某、杨某甲身份情况，被告人仵春强、禹兰、陈亚镜均为完全刑事责任能力人。 上述证据经一审法院公开开庭举证、质证，来源合法，内容客观，并相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）仵春强、禹兰、原审被告人陈亚镜违反国家毒品管理法规，明知是毒品海洛因而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。仵春强向他人贩卖毒品海洛因25.6克，查获毒品海洛因18.64克，共计44.24克，属毒品数量较大。禹兰多次向他人贩卖毒品海洛因共计约0.6克，属情节严重。原审被告人陈亚镜贩卖少量毒品海洛因，共计约0.5克，原公诉机关指控罪名成立，应当依法惩处。陈亚镜系毒品再犯，依法应当从重处罚，其自愿认罪认罚，并自觉退缴违法所得，可从轻处罚；原审被告人陈亚镜在判决宣告后，刑罚执行完毕前又犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依法数罪并罚。 上诉人仵春强上诉所提，原判推定其给杨某乙代买毒品每包为150元，无事实依据的理由，经查，上诉人仵春强在侦查中供述其加价向杨某乙贩卖毒品，上诉称是给杨某乙代买200元毒品，自己欠账100元购买毒品，无相关证据证明，其否认在公安机关的供述，不能作出合理解释，本院不予采信。上诉所提其与禹兰之间的微信转账属于个人借款，其给陈亚镜借款4万元，但从未向二人贩卖过毒品，其辩护人认为认定仵春强贩卖毒品证据不足的理由，经查，在案证据：通话记录，提取笔录及照片，转账记录笔录及照片，工商银行卡存款、汇款视频录像、汇款凭证，陈亚镜指认银行汇款情况笔录，证人许某某、李某甲、李某乙、唐某乙的证言、被告人禹兰、陈亚镜供述等证据在案佐证，足以证实仵春强贩卖毒品海洛因的事实，故其上诉及辩护人的此节理由和意见与一二审查明事实不符，本院不予采纳。上诉及辩护人所提公安机关查获的17.89克毒品是其吸食所用，其是非法持有毒品的理由，经查，因仵春强系贩毒人员，其被抓获后，对于从其住所处查获的毒品，依法认定为其贩卖的毒品并无不当。上诉及辩护人所提仵春强提供赵丽的住址应当认定为立功的理由和意见，经查，破案经过及公安机关情况说明证实，赵丽与仵春强系联系密切的贩卖毒品上、下家关系，公安机关已侦查发现仵春强从赵丽处购买毒品，经摸排、跟踪已掌握赵丽租住在西安市XX村XX组XX号，仵春强虽在讯问过程中供述赵丽住处，但其行为不构成立功。故上诉人仵春强的上诉理由及其辩护人意见均不能成立，均不予采纳。 上诉人禹兰上诉所提其前四次是请陈某某共同吸食属于无偿转让毒品，其贩卖毒品只有二次，原判认定为六次错误的理由，经查，在案证据：扣押的禹兰手机、转账记录、指认笔录及照片、证人陈某某的证言及被告人禹兰多次供述足以证实禹兰先后六次向陈某某贩卖毒品海洛因的事实，禹兰否认其在公安机关的供述称仅贩卖两次毒品，无证据证明，上诉称其在公安机关的供述是在毒瘾发作时没有仔细看笔录即签字的理由与一二审查明事实不符，本院不予采纳。原判根据其犯罪的数量、情节和对社会危害程度对其所判处的刑罚适当，其上诉认为原判量刑重的理由不能成立，不予采纳。 综上，原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 曹维丽 审 判 员 杨瀚黎 审 判 员 吕 梁 二〇二〇年十一月三日 法官助理 李云英 书 记 员 赵亚波 1