贵州省铜仁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔06民终1958号 上诉人（原审被告）：松桃县盘信镇卡棚吴琦砂石场，住所地贵州省松桃苗族自治县盘信镇卡棚。 经营者：吴琦，男，1981年10月19日出生，苗族，住贵州省松桃苗族自治县。 委托诉讼代理人：张宏，贵州贵开律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨万隆，贵州贵开律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：林学文，男，1962年8月21日出生，汉族，住福建省福清市。 委托诉讼代理人：蒋大坤，贵州锦江河律师事务所律师。 委托诉讼代理人：秦会江，贵州锦江河律师事务所律师。 原审第三人：杨长军，男，1972年6月20日出生，汉族，住四川省资阳市乐至县。 原审第三人：林学盛，男，1975年9月15日出生，汉族，住福建省福清市。 上诉人松桃县盘信镇卡棚吴琦砂石场（以下简称“卡棚砂石场”）因与被上诉人林学文、原审第三人杨长军、林学盛合同纠纷一案，不服贵州省松桃苗族自治县人民法院（2020）黔0628民初1440号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭，于2020年11月13日公开开庭进行了审理。上诉人卡棚砂石场的委托诉讼代理人张宏、杨万隆，以及被上诉人林学文的委托诉讼代理人蒋大坤、秦会江到庭参加诉讼。原审第三人杨长军、林学盛经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 卡棚砂石场上诉请求：1.请求撤销原判主文第一项、第二项；2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：被上诉人于2017年12月通过POS机从上诉人母亲黄冬仙的中国银行卡上转走的1,000,000元，应抵扣承包款。被上诉人用上诉人母亲黄冬仙卡共消费3,000,000元，有银行交易流水明细清单为据，被上诉人仅认可其中2,000,000元，对其中1,000,000元不予认可，与事实不符。被上诉人于2018年8月、9月、10月在上诉人处借支1,030,000元，也应在承包费中抵扣，一审未于抵扣明显错误。被上诉人在合同期限内提出不再承包，根据合同约定，上诉人有权不退还保证金400,000元。另，卡棚砂石场经营者吴琦代林学文向案外人张大龙支付的100,000元，应在本案承包费中扣减。综上，一审判决错误，为维护上诉人的合法权益，特提起上诉，请求依法判决。 被上诉人林学文二审答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 原审第三人杨长军、林学盛未作二审答辩。 林学文向一审法院起诉请求：1.判令解除双方于2017年9月8日签订的《石料场生产承包合同》及其后续同类补充合同；2.判令卡棚砂石场立即支付承包款1,707,721元；3.判令卡棚砂石场立即返还生产承包保证金400,000元；4.本案诉讼费由卡棚砂石场承担。 一审法院查明事实：（一）2017年9月8日，林学文和第三人杨长军作为乙方与卡棚砂石场作为甲方签订《砂石场生产承包合同》，合同约定：甲方将松桃县盘信镇卡棚吴琦砂石场生产费用、机械损耗、安全责任事故以全包方式承包给乙方，甲方负责提供该厂所有生产线正常运转设备，期限为2年，即从2017年9月8日起至2019年9月8日止。承包单价为：砂石单价23元/方（过称按1.6吨为1吨计，每吨14.38元）。甲方次月5号按上月销量方量对结承包账目，18号支付乙方上月销量所得承包费，若甲方延迟或者不付所造成生产线停工责任由甲方负责。签订合同后乙方一次性向甲方缴纳保证金400,000元，合同期满后一次性退还乙方。同时对其它权利义务作出了约定。林学文在签订合同后，于2017年9月12日支付卡棚砂石场生产保证金400,000元。2017年11月23日，林学文作为乙方与卡棚砂石场作为甲方签订《砂石场承包补充协议》，协议约定：甲方发包期限在原承包合同的发包期限基础上延长一年，承包期限至2020年12月1日终止，期满续约乙方同等条件下享有优先承包权。同时合同对产量和单价等其他权利和义务作出了约定。2018年7月26日，林学文作为乙方与卡棚砂石场作为甲方又签订了《石料场生产承包合同》，合同约定：甲方将松桃县盘信镇卡棚吴琦砂石场生产线承包给乙方，甲方负责地方和相关部门业务协调，负责土地租赁、税费和相关部门的费用与地方的一切稳定工作，保证乙方正常生产、生活。承包期限根据销量需求生产，承包期限暂定2年（即从正式签约投产日起）。每生产一方不同规格的石料（不包括精品砂）按每方24元计算，付款方式，甲方根据乙方生产的实际石料成品销量数量必须与乙方结清承包费。如乙方中途退出工地不履行合同，保证金部分作违约金处理。每月10日作为甲乙双方承包费用结算日，甲方结清上月承包款，生产期间，甲方财务需支付款项给乙方作为正常运转，甲方财务须无条件给乙方结清承包费。前期甲方所欠乙方承包款，甲方财务有资金情况下，无条件提前还款。合同同时还约定了双方的其他权利和义务，本合同经双方签字生效之日起，前期双方签署的合同、补充协议等相关文件即终止废除。2018年7月31日，双方就之前的承包费用进行了结算，卡棚砂石场共欠林学文砂石款1,425,674元，并出具欠条一张。2018年8月、9月、10月，林学文继续承包了3个月，卡棚砂石场又累计欠承包款282,047元。（二）2020年约6月份，卡棚砂石场为林学文垫付张启良挖机租金94,800元。2019年7月3日，卡棚砂石场为林学文垫付龙金彪挖掘机租金69,600元。2019年12月10日，卡棚砂石场为林学文垫付龚阳柴油款60,800元。2019年4月17日和2019年5月31日，卡棚砂石场为林学文共垫付谭荣柴油款60,000元。2018年8、9、10月份，卡棚砂石场为林学文垫付电费144,361元。2018年6月15日卡棚砂石场为杨长军垫付修车费7,500元、2019年5月3日卡棚砂石场为杨长军垫付修车费7,720元。2019年5月5日，卡棚砂石场为林学文垫付张运辉医疗费、工伤款40,000元（按赔偿达成的协议是40,000元，卡棚砂石场多支付了1,000元）。2017年12月4日卡棚砂石场为杨长军垫付谭政修车费10,600元、赔偿款8,800元，以上共计504,181元。（三）林学文、第三人杨长军、林学盛共同承包卡棚砂石场，由林学文负责与卡棚砂石场签订合同。黄冬仙系卡棚砂石场经营者吴琦之母，平时也负责卡棚砂石场办公室的开票和付款工作。 一审法院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，卡棚砂石场与林学文在平等、自愿的情况下签订《砂石场生产承包合同》、《砂石场承包补充协议》，不违反法律和国家强制性规定，合法有效，合同约定了双方的权利和义务，林学文按照约定交纳了保证金400,000元，并进行了生产，截止2018年7月31日，经双方结算，卡棚砂石场共欠林学文承包款1,425,674元，并出具了欠条。2018年7月26日，双方又签订《石料场生产承包合同》，合同约定：甲方将松桃县盘信镇卡棚吴琦砂石场生产线承包给乙方，甲方负责地方和相关部门业务协调，负责土地租赁、税费和相关部门的费用与地方的一切稳定工作，保证乙方正常生产、生活。甲方根据乙方生产的实际石料成品销量必须与乙方结清承包费。如乙方中途退出工地不履行合同，保证金部分作违约金处理。每月10日作为甲乙双方承包费用结算日，甲方结清上月承包款，生产期间，甲方财务需支付款项给乙方作为正常运转，甲方财务须无条件给乙方结清承包费。本合同经双方签字生效之日起，前期双方签署的合同、补充协议等相关文件即终止废除。合同同时约定了双方的其他权利和义务。签订《石料场生产承包合同》后，林学文于2018年8月、9月、10月又生产了三个月，按照合同约定，卡棚砂石场不能拖欠林学文的承包费，但卡棚砂石场又累计拖欠林学文承包费282,047元，加上前期欠款，林学文无法继续生产，因此停工，合同就此不再继续履行。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；”的规定，林学文请求解除《石料场生产承包合同》，予以支持。关于林学文请求解除2017年9月8日签订的《砂石厂生产承包合同》和后续补充合同。2018年7月26日双方签订的《石料场生产承包合同》约定，本合同经双方签字生效之日起，前期双方签署的合同、补充协议等相关文件即终止废除。故对该诉讼请求，不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者。”和该法第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”。本案中，卡棚砂石场在2018年7月31日前欠林学文承包费1,425,674元，2018年8月、9月、10月又欠承包费282,047元，扣除卡棚砂石场为林学文垫付的各项费用504,181元，卡棚砂石场还应支付承包费共计1,203,540元。关于保证金400,000元，卡棚砂石场辩称是林学文中途退出工地，不按约定履行合同，按照合同约定，保证金部分作违约金处理。本案中，林学文退出工地，提出解除合同根本原因系卡棚砂石场未按合同约定履行付款义务，导致合同无法继续履行。因此，该合同解除后，林学文请求退还保证金400,000元，予以支持。关于卡棚砂石场辩称2017年12月份，林学文通过POS机转走吴琦母亲黄冬仙中国银行卡（6217852800001906490）1,000,000元，应抵扣承包款的问题。经查，卡棚砂石场未提交证据证明该款已进入林学文账户，故对该辩解意见，不予采信。关于卡棚砂石场辩称2018年8月17日为林学文垫付电力线路改造费65,000元，应予以扣除的问题。根据《石料场生产承包合同》第五条第三项：“甲方负责地方和相关部门业务协调，负责土地租赁、税费和相关部门的费用与地方的一切稳定工作，保证乙方正常生产、生活。”的约定。电力线路改造属于卡棚砂石场的责任和义务，故该费用由卡棚砂石场自行承担。 一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第一款第（三）项、第九十七条，第一百零九条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定判决：一、解除林学文与松桃县盘信镇卡棚吴琦砂石场签订的《石料场生产承包合同》;二、松桃县盘信镇卡棚吴琦砂石场于判决生效之日起十五日内支付林学文承包费1,203,540元；三、松桃县盘信镇卡棚吴琦砂石场于判决生效之日起十五日内退还林学文保证金保证金400,000元；四、驳回林学文的其他诉讼请求。案件受理费11,831元（已减半收取，原告已预交），由林学文承担2,215元，松桃县盘信镇卡棚吴琦砂石场承担9,616元。 在二审中，被上诉人林学文、原审第三人杨长军、林学盛未提交新的证据。上诉人卡棚砂石场提交新的证据为（2020）黔0628民初2051号民事判决书，用于证明林学文承包后，上诉人代林学文向案外人张大龙支付十万元，应在承包费中扣除。经法庭询问，林学文表示愿意抵扣，故本院对该证据予以采信。 对一审查明的事实，二审予以确认。二审还查明：2018年10月25日，卡棚砂石场与林学文及案外人张大龙达成三方协议，约定林学文欠张大龙运输款100,000元由卡棚砂石场代为支付，卡棚砂石场经营者吴琦当日向张大龙出具《欠条》一张，内容为：2018年10月25日止，砂石厂欠生产承包方石料运输款100,000元，此《欠条》经生产方林学文同意由吴琦转付给张大龙。吴琦、林学文在该《欠条》上签字捺印表示认可。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”的规定，结合双方诉辩主张及理由，本院归纳本案二审争议焦点为：1.卡棚砂石场主张已支付2,130,000元是否成立，应否抵扣承包款；2.林学文交纳的400,000元保证金应否予以退还。 本院认为：（一）关于承包款抵扣问题。经卡棚砂石场与林学文结算，卡棚砂石场尚欠林学文2018年7月31日前的承包款1,425,674元，以及2018年8月、9月、10月共三个月的承包款282,047元，合计1,707,721元。卡棚砂石场提出代林学文向案外人张大龙支付的运输款100,000元应在承包费中予以扣除的意见，因林学文表示同意扣除，故本院予以采纳。扣除卡棚砂石场为林学文垫付的相关费用504,181元，以及代付张大龙运输款100,000元,还应支付剩余承包费1,103,540元。此外，卡棚砂石场还主张林学文从黄冬仙卡上通过POS机转走1,000,000元及林学文借支了1,030,000元，应在承包款中予以扣除，但其提供的证据不足以证明该主张，应当承担举证不能的法律后果，因而该主张不能成立，本院不予支持。（二）关于应否退还保证金问题。2018年7月26日，卡棚砂石场与林学文签订《石料场生产承包合同》，约定每月10日作为双方承包费用结算日，卡棚砂石场结清上月承包款，生产期间，卡棚砂石场财务需支付款项给林学文作为正常运转，卡棚砂石场财务须无条件给林学文结清承包费。卡棚砂石场未按约支付承包款导致林学文生产困难，从而无法继续履行合同，卡棚砂石场已构成违约，应当返还林学文保证金400,000元。相反，林学文退出承包经营系依法行使不安抗辩权，不构成违约，因而不应承担违约责任，卡棚砂石场提出不应返还保证金的上诉理由，不能成立，本院不予采纳。一审法院关于退还保证金的处理正确，但在判决的承包费中未扣除卡棚砂石场代付的运输款100,000元，明显不当，应予纠正。 综上所述，上诉人卡棚砂石场的上诉请求部分成立，应予支持；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，但二审基于新的事实予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持贵州省松桃苗族自治县人民法院（2020）黔0628民初1440号民事判决主文第一项、第三项、第四项，以及一审案件受理费负担决定； 二、变更贵州省松桃苗族自治县人民法院（2020）黔0628民初1440号民事判决主文第二项内容:“松桃县盘信镇卡棚吴琦砂石场于判决生效之日起十五日内支付林学文承包费1,203,540元”为“松桃县盘信镇卡棚吴琦砂石场于判决生效之日起十五日内支付林学文承包费1,103,540元”。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费15,632元，由上诉人松桃县盘信镇卡棚吴琦砂石场负担13,332元，由上诉人林学文负担2,300元。 本判决为终审判决。 审判长  唐正洪 审判员  芦化莉 审判员  向 前 二〇二〇年十一月十七日 法官助理丁雄 书记员张祝红