黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黑02民终2934号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司，住所地齐齐哈尔市建华区卜奎大街**。 负责人：李志勇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周劲松，黑龙江广朋律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：韩秀娟，女，1955年9月28日出生，汉族，个体业主，住齐齐哈尔市建华区。 委托诉讼代理人：刘阳，黑龙江龙韵律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨刚峰，黑龙江龙韵律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：邢忠山，男，1973年4月8日出生，汉族，出租车司机，住齐齐哈尔市铁锋区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司（以下简称人财保齐分公司）因与被上诉人韩秀娟、邢忠山机动车交通事故责任纠纷一案，不服齐齐哈尔市市铁锋区人民法院（2020）黑0204民初186号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 人财保齐分公司上诉请求：1.撤销原审判决中关于被上诉人九级伤残98,081.76元的判项，请求二审法院委托鉴定中心重新评定其致残程度；2.撤销被上诉人误工费24,694.26元的判项，改为按齐齐哈尔市私营单位职工平均工资赔付；3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.鉴定中心虚构被上诉人胸第10椎压缩性骨折，致使其评定为九级伤残，该伤残评定缺乏事实依据。被上诉人在齐齐哈尔市××三院的影像报告显示胸椎骨折（T11），并无胸椎骨折(T10)。上诉人查阅了被上诉人的三维CT片及其他影像资料，均未见被上诉人有两椎体骨折。因此，鉴定中心夸大被上诉人胸椎体骨折，违背人体损伤致残程度分级的规定，伤残评定结论不应被采信；2.误工费按居民服务业职工平均工资赔付没有事实依据。周易预测行业是否属于居民服务业值得斟酌，被上诉人事故发生前从事预测工作，庭审时提供了周易预测店的执照，按照统计部分的行业分类，预测行业不属于居民服务业。另外，事故发生时，被上诉人已经65岁，其未提供因伤减少的收入损失证明，故上诉人认为其误工损失标准可以按2018年齐齐哈尔市私营单位职工平均工资计算。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求，并对被上诉人的伤残重新鉴定。 韩秀娟辩称，1.医院住院医生对患者的诊断系根据其自身对疾病的认知，鉴定机构对伤者的鉴定系根据伤者受伤部位所可能引起的后果根据鉴定标准及方法进行判断，两者之间看待角度不同，因此应以鉴定时鉴定人查某况为准，且司法鉴定过程中住院病案仅为参考，具体仍以伤者具体情况为主要依据。韩秀娟于2019年3月15日因交通事故导致其跖骨骨折、胸椎骨折等损伤事实存在，鉴定时已为伤后近8个月余，鉴定人鉴定时依据《法医临床检验规范》方法使用《人体损伤致残程度分级》进行鉴定，符合法律规定以及司法鉴定程序通则规定，故涉案鉴定意见符合证据规定的证据要求，同时根据《民事诉讼法》及《民事诉讼证据》规定第37条及第40条的规定，原审中保险公司对司法鉴定意见有异议，其应先申请鉴定机构出具书面答疑，在书面答疑后仍有异议可申请鉴定人出庭,通过上述两程序后有证据证明鉴定结论有瑕疵、错误或鉴定程序不合法以及对鉴定结论提出异议申请鉴定人出庭解答异议而鉴定人拒绝的情况下，通过复核等方式仍无法解决鉴定瑕疵的情况下才能启动重新鉴定程序。上诉人越过诸多法律程序，原审中直接申请重新鉴定不符合法律规定，因此原审法院在上诉人未提供任何证据证明司法鉴定程序、鉴定依据、鉴定人等存在瑕疵情况下，采纳司法鉴定意见完全正确；2.根据人身损害赔偿司法解释第21条的规定，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，被上诉人韩秀娟受伤前系个体经营者，所属行业性质为“心理服务”，应属于居民服务业类别，故原审人民法院依据2018年度居民服务业工资标准支持其误工费完全正确。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分。请求二审人民法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 韩秀娟向一审法院起诉请求：1.判决被告人财保齐分公司在交强险限额内赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害赔偿金等共计120,000.00元；判决鉴定费及鉴定检查费5,080.00元由被告人财保齐分公司承担；3.判决超过交强险限额部分的39,276.01元由被告人财保齐分公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿，以上三项合计164,356.01元。 一审法院认定事实：2019年3月15日，邢忠山驾驶黑Ｂ×××××号小型客车在龙华路川骄火锅城门前将骑行电动自行车的韩秀娟撞伤。事故发生后，韩秀娟被送往齐齐哈尔医学院附属第三医院进行治疗，经诊断为跖骨骨折、胸椎骨折等。住院治疗26天，支付医疗费及后续复查费8,323.95元，期间二被告未有垫付。该事故经交警认定，邢忠山负事故全部责任，韩秀娟不负事故责任。邢忠山驾驶的黑Ｂ×××××号小型客车在被告人财保齐分公司投有机动车交强险和保险限额为100万元的第三者责任险。2019年12月11日经本院委托，黑龙江安通司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，认定韩秀娟构成一处九级伤残、一处十级伤残，医疗终结时间为伤后六个月、误工期限为伤后150日、伤后住院期间需2人护理，之后需要1人护理，伤后60日增加营养。另查明，原告系个体经营业主。其住院期间护理人员为张洁及朱麟，张洁月收入4,800.00元、朱麟无固定工作。 一审法院认为，公民健康权依法受法律保护，因健康权遭受损害，赔偿权利人主张权利的，赔偿义务人应予以依法赔偿。根据我国《道路交通安全法》及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》之规定，“机动车发生交通事故造成人身损害、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿，不足部分，由过错一方承担赔偿责任”。现原告韩秀娟在此次交通事故中受伤，责任认定原告不负事故责任，故原告合理损失应当得到赔偿。因肇事车辆在被告人财保齐分公司投有机动车交强险及限额为100万元的第三者责任险，故该损失应先在交强险保险限额内赔偿，不足部分应当由保险公司在第三者责任险限额内赔付。因原告诉请医疗费、住院伙食补助费、营养费及交通费于法有据，本院予以支持。虽人财保齐分公司对鉴定意见持有异议，但因没有反驳证据对该鉴定存在违法情形予以证实，故本院对鉴定意见予以确认。虽人财保齐分公司对原告误工收入诉请标准持有异议，但因原告系个体经营业主，按照居民服务业收入标准诉请误工费于法有据，故本院对被告抗辩不予支持。虽人财保齐分公司对原告护理级别及误工费赔偿标准持有异议，但亦无证据予以反驳，综合鉴定意见及原告个体业主身份，本院对原告诉请予以支持。因原告构成伤残，故对原告诉请精神抚慰金予以适当支持。因鉴定及鉴定检查费系原告理赔的必要支出，故本院对原告诉请该费用由被告人财保齐分公司赔付予以支持。因被告邢忠山系实际侵权人，故应承担保险公司理赔外责任。综上，原告应得到的合理赔偿损失有：医疗费8,323.95元、营养费6,000.00元（60×100）、住院伙食补助费2,600.00元（26×100）、护理费14,037.80元（4800×26＋164.63×26＋164.63×34）、误工费24,694.50（164.63×150）元、残疾赔偿金98,081.76元（29,191.00×16×21%）、交通费538.00元、鉴定费及鉴定检查费5,080.00元、精神抚慰金3,000.00元，合计162,356.01元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司于本判决生效后五日内在机动车交强险范围内赔偿原告韩秀娟120,000.00元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司于本判决生效后五日内在第三者责任险范围内赔偿原告韩秀娟42,356.01元；三、驳回原告韩秀娟其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,794.00元，由被告邢忠山负担。 本院经二审审理，对一审法院查明的案件事实予以确认。 本院认为，本起交通事故，已经交警部门作出事故责任认定，本院对此予以确认。因肇事车辆在人财保齐分公司投保交强险及商业第三者责任保险，故应由人财保齐分公司在保险限额内对该起交通事故给韩秀娟造成的合理经济损失予以赔偿。关于人财保齐分公司上诉主张鉴定意见中认定的韩秀娟伤情与病案不符，导致伤残等级不合理，要求重新鉴定的问题。因该鉴定意见系法院委托有资质的鉴定机构作出，在鉴定过程中，住院病案等仅作为鉴定时的参考，不是鉴定结论作出的唯一标准，且人财保齐分公司提出重新鉴定的理由亦不符合重新鉴定的法定事由，故本院对人财保齐分公司要求重新鉴定的上诉请求不予支持。关于人财保齐分公司上诉主张一审判决误工费标准有误，应按2018年齐齐哈尔市私营单位职工平均工资计算的问题。因韩秀娟一审审理期间提供其经营的“建华区福金鼎周易预测店”的营业执照，该店的经营范围为“心理咨询服务”，属于居民服务行业，故一审判决按照2018年居民服务业收入标准支持误工费并无不当。 综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2,756.00元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 刘 颖 审判员 李宏艳 审判员 赵怡虹 二〇二〇年十一月三十日 书记员 刘 东