河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终3408号上诉人（原审原告、案外人）吕景春，男，汉族，1964年9月6日出生。委托诉讼代理人：汪兰亭，男，汉族，1948年8月12日出生。被上诉人（原审被告、申请执行人）刘秀卿，女，汉族，1956年8月26日出生。委托诉讼代理人：周鸽，河南省舞钢市法律援助中心律师。原审第三人（被执行人）：张金环，女，汉族，1965年3月10日出生。上诉人吕景春因与被上诉人刘秀卿、原审第三人张金环案外人执行异议之诉一案，不服河南省舞钢市人民法院（2020）豫0481民初2062号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人吕景春的委托诉讼代理人汪兰亭，被上诉人刘秀卿及其委托诉讼代理人周鸽，原审第三人张金环到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吕景春上诉请求：1.吕景春不服一审判决，本案定性、认定错误，不采信事实证据办案，请求二审法院撤销一审判决，发回重审；2.张金环不服一审判决，在本案定为没有参加审理，定性违法。根本没有送达传票和电话通知，本案不是缺席参加庭审，是严重侵犯张金环的合法权益，请求二审法院撤销一审判决，发回重审。事实和理由：此案发生在2014年6月10日，刘秀卿手中有钱，想存一个有归还能力，且比银行利息高的地方，于是找到张金环，张金环找到在舞钢市做生意的李小翠，当时在借据上说明借款人李小翠，对存款人刘秀卿提供的票据认可，该款并不是家庭所用。在此期间，李小翠没有按时归还，刘秀卿把张金环告到法院，同时查封了吕景春的私产房屋。在本案，吕景春提供的证据足以证明本案该房产不属于共同财产，吕景春提供的证据有：1.售房协议；2.房产证属吕景春私产；3.购买房屋时是吕景春父亲吕书芳交付的现金全款；4.借款凭证是李小翠，经手人是张金环；5.舞钢市法院调解书中，刘秀卿自愿放弃吕景春的私产，不再查封。本案刘秀卿根本没有提供任何有效证据，一审法院对张金环没有送达开庭传票，又没有电话通知，开庭时也没有要求张金环参加，一审法院不按事实证据审理，在采信证据中，错误支持刘秀卿的口头证据，明显判决不公平。请求二审法院撤销一审判决，发回重审。刘秀卿辩称，一、张金环不到庭是其对自己权利的放弃，不是吕景春提起上诉的理由。开庭时刘秀卿亲眼见到张金环在一审法院门口和吕景春的代理人在一起，说明张金环知道开庭事情，同时刘秀卿也相信一审法院会按照民事诉讼法的相关规定送达文书。二、（2020）豫0481民初233号调解书中所涉借款问题不是本案审理范围。该调解书中，放弃其他权利不是指对涉案房产的查封请求，而是张金环按约定支付借款后放弃9万元借款的利息部分。9万元借款事项张金环已与刘秀卿达成调解协议，不是本案需要审理查明的对象。三、产权证号25××**房产系吕景春与张金环婚后购买，属于夫妻共同财产。张金环与吕景春在1991年8月21日登记结婚，涉案房产系1998年8月1日购买，产产权证号25××**产张金环属于共同所有人。刘秀卿主张查封、拍卖涉案房产合情合理合法。四、刘秀卿并没有在该调解书中放弃查封本案涉案房产。综上，涉案房产系吕景春与张金环婚后8年购买，属于夫妻共同财产，应当依法拍卖涉案房产，归还刘秀卿借款。张金环述称，一审开庭时，张金环没有接到电话也没有接到传票，在张金环不知情的情况下开庭，本案缺席判决不合法，借款是经张金环借出去的，2014年6月10日刘秀卿说有一笔款想放一个安全且利息比银行高的地方，是张金环给刘秀卿介绍的李小翠，该笔款实际是给李小翠了，且李小翠出具的有借条，两年后刘秀卿要钱，张金环去找李小翠，但李小翠没有及时把钱还上，因为刘秀卿急用钱，张金环借了10000元钱给刘秀卿，当时刘秀卿逼着张金环打的剩余90000元欠条，该笔款没有用在张金环的生活中，也没有用在张金环的家庭中，李小翠给吕景春出具的借条在吕景春的代理人处，李小翠承认该笔款是李小翠借的。吕景春向一审法院起诉请求：撤销舞钢市人民法院（2020）豫0481执异30号执行裁定书；解除吕景春位于舞钢市××路北段东侧恒利汽车配件1号楼北单元第二房产权证号25××13的房产查封；判令该房屋归吕景春所有；本案诉讼费用由刘秀卿承担。一审法院认定事实：关于刘秀卿与张金环民间借贷纠纷一案，原审法院于2020年3月19日作出（2020）豫0481民初233号民事调解书，案涉债务的形成时间为2017年3月10日至2017年6月26日，上述民事调解书确定的内容为：“一、被告张金环欠原告刘秀卿借款本金90000元、利息10800元，共计100800元。支付方式如下：被告张金环自愿于2020年5月31日前向原告刘秀卿支付30000元，于2020年8月31日前向原告刘秀卿支付30000元，下余借款30000元于2020年10月31日前清偿完毕；二、若被告张金环未按上述约定偿还借款，原告刘秀卿有权对实际下欠借款立即申请执行，并以未支付的本金为基数，按照年利率6％支付自起诉之日（2020年1月15日）至实际清偿完毕的利息；三、原告刘秀卿自愿放弃其他诉讼请求。案件受理费2178元（诉讼费1158元、保全费1020元），由被告张金环负担。”在该案审理过程中，刘秀卿于2019年1月16日向原审法院提出财产保全申请，请求对吕景春名下位于舞钢市××路北段金属公司家属院第三栋楼北单元202号（万军诊所二楼）房产一套予以查封（限额10万元）。原审法院经审查后，作出（2020）豫0481民初233号民事裁定书，对上述房屋予以查封，原审法院于2020年1月20日向协助机关送达相关法律文书，查封期限为3年。因张金环未按照上述民事调解书确定的内容履行义务，刘秀卿于2020年6月向原审法院申请强制执行。吕景春向原审法院提出书面异议，原审法院于2020年7月25日作出（2020）豫0481民初执异30号执行裁定书，驳回吕景春的执行异议请求。吕景春收到该执行裁定书后，在法定期间提起本诉。就案涉争议房屋，1998年8月1日，吕景春与舞钢市恒利汽车配件有限公司签订《售房协议》，协议约定舞钢市恒利汽车配件有限公司将朱兰健康路北段恒利汽车配件有限公司综合楼北单元北二楼三室二厅一套售给吕景春。在本案审理过程中，吕景春提交一份舞钢市恒利汽车配件有限公司于2020年6月15日出具的《证明》，该《证明》记载：“汽车配件公司一号楼北单二楼北户三室二厅一套面积为124.9㎡，该房由吕景春的父亲吕书芳全款出资，特此证明。”案涉房屋登记时间为2000年1月12日，登记所有权人为吕景春。吕景春与张金环原系夫妻关系，二人于1991年8月21日登记结婚，并于2020年3月9日在民政局协议离婚，离婚协议中将案涉房屋协议归吕景春所有。一审法院认为，本案系案外人执行异议之诉，本案的主要争议焦点在于吕景春是否就本案所涉房屋享有足以排除强制执行的民事权益。针对案涉房屋，吕景春主张该房屋登记在其名下，并且是由其父亲出资购买，属其个人财产，应当排除刘秀卿的申请执行。根据查明事实，案涉房屋虽然登记在吕景春名下，但该房屋系在吕景春与张金环婚姻关系存续期间购买，不动产权属证书中亦未明确记载系吕景春单独所有，依法应当属于夫妻共同财产。在与本案有关的民间借贷案件审理过程中，吕景春与张金环协议离婚，并对该房屋在离婚协议书中约定归吕景春所有，该约定系吕景春与张金环之间的内部约定，不能对抗善意的第三人，存在借离婚转移财产逃避执行的嫌疑。吕景春虽然提交舞钢市恒利汽车配件有限公司出具的《证明》，拟证明案涉房屋实际是由其父亲出资，但不能充分证明资金的实际交付情况，亦不足以证明该房产系其父亲的房产或其父亲购买后赠予吕景春，故吕景春关于该房产系其个人财产并请求排除执行，没有事实和法律依据。案涉房屋属于吕景春与张金环的夫妻共同财产，在执行该房屋时应当保留吕景春所享有的50％份额。综上所述，吕景春虽然就本案所涉房屋享有民事权益，但不足以排除强制执行。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零七条、第三百一十条、第三百一十一条、第三百一十二条规定，判决：驳回吕景春的诉讼请求。案件受理费5800元，由吕景春负担。本院二审查明事实与一审查明事实相一致。本院认为，本案中，案涉房屋虽然登记在吕景春名下，但该房屋系在吕景春与张金环婚姻关系存续期间购买，不动产权属证书中亦未明确记载系吕景春单独所有，该房屋依法应当属于夫妻共同财产。在与本案有关的民间借贷案件审理过程中，吕景春与张金环协议离婚，并对该房屋在离婚协议书中约定归吕景春所有，该约定系吕景春与张金环之间的内部约定，不能对抗善意的第三人。吕景春虽然提交舞钢市恒利汽车配件有限公司出具的《证明》，拟证明案涉房屋实际是由其父亲出资，但不能充分证明资金的实际交付情况，亦不足以证明该房屋系其父亲的房屋或其父亲购买后赠予吕景春，故吕景春主张该房屋系其个人财产并请求排除执行的事实和法律依据不足，本院不予支持。案涉房屋属于吕景春与张金环的夫妻共同财产，在执行该房屋时应当保留吕景春所享有的50％份额。因此，吕景春虽然就案涉房屋享有民事权益，但不足以排除强制执行，本院对吕景春的请求不予支持。综上所述，吕景春的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5800元，由吕景春负担。本判决为终审判决。审判长  陈亚超审判员  张新兰审判员  李华亮二〇二〇年十一月十六日书记员  窦亚芳附：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。