河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终2140号上诉人(原审原告)：徐嘉辰，女，2012年12月11日出生，汉族，住河南省濮阳县。法定代理人：刘洋洋，女，1985年7月9日出生，汉族，住址同上。系徐嘉辰之母。委托诉讼代理人：张高阳，河南尊严律师事务所律师。委托诉讼代理人：李山山，河南尊严律师事务所律师。上诉人(原审被告)：李香利，女，1973年8月8日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。委托诉讼代理人：魏守霞，濮阳市华龙区龙城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张普翔,男,2014年9月25日出生,汉族,住河南省濮阳市华龙区。法定代理人：罗贝，女,1987年5月23日出生,汉族，住河南省濮阳市华龙区。系张普翔之母。被上诉人（原审被告）：罗贝,女,1987年5月23日出生,汉族，住河南省濮阳市华龙区。上诉人徐嘉辰、李香利因与被上诉人张普翔、罗贝生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初3985号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人徐嘉辰法定代理人刘洋洋及其委托诉讼代理人张高阳、张山山、上诉人李香利及其委托诉讼代理人魏守霞、被上诉人罗贝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐嘉辰上诉请求：1.请求依法撤销一审判决,并依法改判支持徐嘉辰一审全部诉讼请求,不服金额为96514.38元。2.诉讼费用由李香利、张普翔和罗贝承担。事实和理由：1.徐嘉辰住院伙食费、营养费、护理费、交通食宿费、医疗器具费、治疗康复费等诉讼请求应支持。一审法院应当对徐嘉辰主张的损失进行依法审理,符合法律规定的予以支持,不符法律规定的予以驳回,并说明理由。虽然徐嘉辰在一审中就伤残程度、院外护理期、院外营养期向法院提起了鉴定,但伤残赔偿金等损失无法确定,并不影响徐嘉辰主张已实际发生的损失，且具有相应证据支持。2.一审法院适用法律错误，徐嘉辰对本案事故的发生没有任何过错,不应自行承担20%的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条,虽然受害人自身有过错的可以相抵侵权人的责任,但前提是受害人具有重大过失的情况下才适用过失相抵的原则。本案事故发生时,徐嘉辰父亲距离徐嘉辰仅有一米左右,徐嘉辰已在其父亲的安全保障范围之内。因为徐嘉辰父亲当时正用手机扫码支付货款,并不是闲玩手机。且徐嘉辰已年满七周岁,其父亲不可能一直将徐嘉辰抱在怀里或牵手。故徐嘉辰的父亲并不存在重大过失,不应适用过失相抵的侵权原则。综上,请求二审法院依法改判,维护徐嘉辰的合法权益。李香利上诉请求：1.请求撤销濮阳市华龙区人民法院(2020)豫0902民初3985号民事判决。2.依法改判李香利不应承担赔偿责任。3.一、二审诉讼费由徐嘉辰承担。事实和理由：1.李香利不应承担任何赔偿责任。张普翔过错行为侵害了徐嘉辰的健康权,因张普翔系限制民事行为能力人,故应由其监护人罗贝对被上诉人的损失承担赔偿责任60%;徐嘉辰等在李香利店里购买雪糕受到人身损害,李香利没有过错，有视频录像为证，根据过错程度,直接侵权人张普翔的法定代理人罗贝应承担60%的主要赔偿责任,徐嘉辰应承担承担30%。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条规定,本案中张普翔、徐嘉辰系限制民事行为能力人,应当分别有监护人罗贝、刘洋洋承担。2.李香利作为涉案店铺经营者没有过错。徐嘉辰父亲领着徐嘉辰、张普翔和其他小孩到李香利的小卖部购买雪糕。在李香利给徐嘉辰等人拿雪糕时,徐嘉辰、张普翔等人嬉闹时,张普翔将徐嘉辰猛的推倒造成的,且李香利店里的铁桶有警示告示“小心烫伤”,张普翔应承担主要责任,徐嘉辰要负次要责任，涉案小卖部录像可以看出其安全通道是宽敞的,徐嘉辰父亲在小卖部只顾玩手机,没有看护好孩子。综上所述，请求二审法院在查明事实的基础上,作出公正的判决。徐嘉辰辩称，徐嘉辰答辩意见同其上诉状意见。李香利辩称，李香利答辩意见同其上诉状意见。张普翔、罗贝辩称，上诉人李香利陈述不属实，事故发生时也不是打闹造成的，是无意造成的。徐嘉辰向一审法院起诉请求：要求李香利、张普翔和罗贝赔偿徐嘉辰医疗费、伙食补助费、营养费等共计116843.88元。一审法院认定事实：2019年9月22日18时50分许，徐嘉辰的父亲带着徐嘉辰、张普翔等五个小孩在李香利经营的利利副食店购买物品时，徐嘉辰不慎被抱着瑜伽垫的被告张普翔碰倒，正好倒在副食店内通道旁的一口盛热水的锅里，造成徐嘉辰多处烫伤。徐嘉辰受伤后，在濮阳市××××医院、濮阳市第三人民医院等多家医院诊治，期间支付医疗费25036.88元。现原告要求张普翔、罗贝、李香利支付徐嘉辰医疗费、护理费、残疾赔偿金、伙食补助费、营养费等共计116843.88元未果，形成纠纷。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，张普翔将徐嘉辰撞倒，致使徐嘉辰受到损害，有一定的过错，应当承担侵权责任。因张普翔事发时属无民事行为能力人，其对徐嘉辰造成的伤害应由其监护人罗贝承担赔偿责任。李香利作为副食品店的经营者和管理者，将盛热水的锅放置在店内通道旁，致使损害的发生，也有一定过错，也应承担赔偿责任。徐嘉辰的父亲带着徐嘉辰、张普翔等五名儿童去店内购买物品，对店内情况观察不足，没有尽到监护职责，其自身也有一定的过错，也应承担部分责任。根据各方当事人在该起损害中的过错程度，一审法院确定由张普翔的监护人罗贝承担30％的赔偿责任，由副食品店的经营者和管理者李香利承担50％的赔偿责任，由徐嘉辰自行承担20％的责任。对于徐嘉辰的医疗费损失25036.88元，由张普翔的监护人罗贝承担30％即7511.06元，由李香利承担50％即12518.44元。对于徐嘉辰请求的残疾赔偿金、护理费等其他损失，可待定残后另行主张。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条之规定，判决如下：一、张普翔的监护人罗贝于判决生效后10日内，赔偿徐嘉辰医疗费损失7511.06元。二、李香利于判决生效后10日内，赔偿徐嘉辰医疗费损失12518.44元。三、驳回徐嘉辰的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费426元，徐嘉辰负担85元，由张普翔的监护人罗贝负担128元，由李香利负担213元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据，根据各方当事人一审中提交的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：徐嘉辰受伤后，自2019年9月22日至2019年9月23日在濮阳市油田总医院住院1天，2019年9月23日进入濮阳市第三人民医院治疗，2019年12月6日出院，住院天数共75天。另查明，2019年度批发和零售业平均工资为56584元/年。本院认为，本案争议焦点为：一、徐嘉辰和李香利的责任比例划分问题。二、徐嘉辰护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、医疗器具费、治疗康复费等是否应予支持。关于争议焦点一，结合涉案事故发生时视频、照片和各方当事人陈述，可知李香利作为涉案副食店的经营者，将盛热水的锅放在店内通道，且放置位置较低靠近该副食店进出门口，李香利对于徐嘉辰损害的发生存在过错，一审法院认定李香利承担50%赔偿责任符合法律规定。另徐嘉辰的父亲作为法定监护人，没有尽到安全监护责任，徐嘉辰的父亲对损害的发生也有过错，可以减轻侵权人的责任，一审法院认定徐嘉辰自行承担20%责任并无不当。关于争议焦点二，徐嘉辰护理费，徐嘉辰烫伤后在濮阳市××××医院、濮阳市第三人民医院住院，住院天数为75天，结合濮阳市光明街虎虎内衣店营业执照和濮阳市虎虎商贸有限公司营业执照，可知徐嘉辰父母均从事批发和零售行业，徐嘉辰上诉主张应支持其护理费且护理人数为2人，但其提供的病历等证据不能证明护理人数为2人，故护理人数认定为1人，徐嘉辰住院期间护理费应为11626.85元（56584元/年÷365天×75天×1人）。住院伙食补助费应按50元/天计算75天，共计3750元。营养费应按20元/天计算75天，共计1500元。关于交通费问题，结合住院病历和交通票据，市内住院期间的交通费应按20元/天计算75天，共计1500元；徐嘉辰前往空军军医大学第一附属医院、洛阳烧伤医院、郑州大学第一附属医院、北京地区医疗机构、中国人民解放军总医院第四医学中心进行治疗，市外交通费系徐嘉辰及其父母因就医或者转院治疗实际发生的费用，且有正式发票的予以支持，共计6491.15元。关于住宿费，徐嘉辰提供了其在西安、北京住宿费票据，且该票据开票时间与就诊时间相契合的本院予以支持，共计1477元。关于医疗器械医药费，结合濮阳市康龙欣医疗器械有限公司、上海诺月医疗科技有限公司出具的收据，以及濮阳市医林医疗器械有限公司出具的销售清单和发票，考虑濮阳市第三人民医院出院医嘱为“保持残余小块创面清洁干燥，不适随诊。注意防晒，综合防疤。不适随诊。”徐嘉辰主张的医疗器械医药费共计18123元，本院予以支持。关于康复费用，徐嘉辰上诉称瑜伽练习有助于伤情恢复无事实和法律依据，该部分费用本院不予支持。以上徐嘉辰各项损失共计69504.88元（医疗费25036.88元+护理费11626.85元+伙食补助费3750元+营养费1500元+交通费7991.15元+住宿费1477元+医疗器械医药费18123元），对于徐嘉辰的损失69504.88元，由张普翔的监护人罗贝承担30％即20851.46元，由李香利承担50％即34752.44元。综上所述，徐嘉辰上诉请求部分成立，李香利的上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、变更濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初3985号民事判决第一项为被上诉人张普翔的监护人罗贝于判决生效后10日内，赔偿上诉人徐嘉辰医疗费损失20851.46元；二、变更濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初3985号民事判决第二项为上诉人李香利于判决生效后10日内，赔偿上诉人徐嘉辰医疗费损失34752.44元；三、驳回上诉人徐嘉辰的其他诉讼请求。一审案件受理费426元，由徐嘉辰负担224元，张普翔、罗贝负担76元，李香利负担126元。二审案件受理费778元，由上诉人徐嘉辰负担357元，上诉人李香利343负担，被上诉人张普翔、罗贝负担78元。本判决为终审判决。审判长  董会平审判员  王利霞审判员  张志启二〇二〇年十一月五日法官助理张娟娟书记员李恩辉