广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终19909号上诉人（原审原告）：广州幻羽移动科技有限公司，住所地：广州市天河区天府路****自编**。法定代表人：胡震宇，该公司总经理。委托诉讼代理人：李梅。广东天穗律师事务所律师委托诉讼代理人：张耀国。广东天穗律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱辉，男，1987年1月19日出生，汉族，住湖南省衡阳市珠晖区。委托诉讼代理人：宋建芬，广东凝思律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙小伟，广东凝思律师事务所实习律师。上诉人广州幻羽移动科技有限公司（以下简称幻羽公司）因与被上诉人朱辉劳动争议一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2020）粤0106民初14776号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。幻羽公司上诉请求：一、改判一审判决第一项为确认幻羽公司与朱辉至2019年11月11日期间存在劳动关系；二、改判一审判决第二项为幻羽公司支付朱辉2019年10月1日至2019年11月11日的未发工资为24462元；三、撤销一审判决第三项；四、判令朱辉承担本案一审二审的诉讼费用。事实与理由：一、原审判决认定事实错误。(一)关于劳动关系的存续时间应计算至2019年11月11日。1、仲裁和一审中双方提交的证据都能证明朱辉的最后工作日期为2019年11月11日。幻羽公司在仲裁时强调朱辉的最后工作日期为2019年11月11日，朱辉自身都提交的证据“微信聊天记录截图”、《通知》很清楚的显示了幻羽公司在2019年11月12日已经是正式通知解散事宜，包括正式书面通知。仲裁委在明知幻羽公司在11月12日已经在协商解散事宜的情况下，仍然在没有任何证据证明的情况下裁决朱辉工作至2019年11月15日。实际上，朱辉最后一个上班日是2019年11月11日，因幻羽公司在2019年11月11日向办公场所的出租方提出了解除办公场所的租赁合同，同时也口头通知了朱辉，朱辉也确认11月11日已经被明确通知解散，因此在已经明知解散的情况下，不可能还上班至2019年11月15日。2019年11月12日仅打了上午10:35的卡此时已经不是去正常工作，而是去协商解散事宜了。因此，朱辉11月份的工资应计算至2019年11月11日，其2019年10月1日至2019年11月11日工资应为24462元。2、2019年11月12日至2019年11月15日，幻羽公司绝对没有要求全体员工开展任何工作，这个都可以找公司其他已经离职且在其他地方工作的员工来作证。(二)关于经济补偿金。幻羽公司在仲裁中已经提交了财务报表和借款合同以及相转账凭证原件，证明公司已经严重亏损、无力支撑，现已全员解散。幻羽公司已经停止运营，办公场所退租，连之前的工资都是股东抵押借款来发工资，而这些也不是幻羽公司愿意的，而经济补偿金不是朱辉实际劳动所得，在幻羽公司连正常工作工资都无法发出的情况下不应当支持。二、一审法院适用法律错误，判决用语错误，混淆概念，轻率草草出判决。该部分金额是未发放的工资，而不是未签订劳动合同的工资差额，一审判决书却写的是工资差额27627.4元，法律关系错误。朱辉答辩称：上诉请求没有事实和法律依据，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回幻羽公司全部上诉请求。一审法院查明的事实：一、申请仲裁时间：朱辉及其他7名劳动者于2019年12月3日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。二、朱辉的仲裁请求：1.确认幻羽公司与朱辉2018年11月5日至2019年11月15日期间存在劳动关系；2.幻羽公司支付朱辉2019年10月1日至2019年11月15日期间工资30450元；3.幻羽公司支付朱辉解除劳动关系经济补偿金30450元。三、仲裁结果：广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月24日作出了穗天劳人仲案〔2020〕596-603号仲裁裁决书，裁决：1.确认幻羽公司与朱辉2018年11月5日至2019年11月15日期间存在劳动关系；2.幻羽公司支付朱辉2019年10月1日至2019年11月15日期间工资27866.41元；3.幻羽公司支付朱辉解除劳动关系经济补偿金27760.05元。幻羽公司对该裁决不服，向一审法院提起诉讼。四、幻羽公司的诉讼请求：1.幻羽公司与朱辉劳动关系终止日期为2019年11月11日；2.幻羽公司支付朱辉2019年10月至2019年11月11日期间工资24462元；3.幻羽公司无需支付朱辉解除劳动关系经济补偿金27760.05元;4.本案受理费由朱辉负担。五、劳动合同签订情况：幻羽公司、朱辉签订了书面劳动合同。六、入职时间：2018年11月5日。七、最后工作日：幻羽公司主张朱辉最后工作日为2019年11月11日，幻羽公司于2019年11月11日向办公场所的出租方提出解除租赁合同并口头通知了朱辉，幻羽公司的考勤数据亦显示朱辉最后工作至2019年11月11日，朱辉在2019年11月12日打了上午的卡与幻羽公司协商解散事宜，当天并非正常上班。为此，幻羽公司提交日期为2019年11月11日及14日的微信聊天记录（拟证明幻羽公司向出租方提出解除租赁合同）及朱辉考勤记录（显示2019年11月12日10:11分打卡，未有下班打卡记录）。朱辉主张幻羽公司的部门主管于2019年11月11日口头告知即将解散并遣散员工；幻羽公司的法定代表人于2019年11月12日在员工微信群发言称幻羽公司2019年10月起资金链断裂，将按投资人要求进行清算，于2019年11月13日在微信群中发布正式通知文件，称幻羽公司因资金链断裂无法支撑本月房租及人工成本，即日起宣布解散，进入清算流程；其正常上班至2019年11月12日，处理手尾的工作。为此，朱辉提交《微信聊天记录截图》（微信名“Ryan”于2019年11月12日在“幻羽游戏交流群”中称幻羽公司因资金链断裂无法继续营业，将走入清算程序）；2.《通知》（显示幻羽公司于2019年11月12日发出，称资金链断裂宣布解散，落款处加盖了幻羽公司公章）；3.视频光盘（拟证明其在2019年11月12日至13日打卡上班）。一审法院认定及理由：其一，幻羽公司主张其于2019年11月11日将办公场所的出租方提出解除租赁合同的情况口头通知了朱辉，但出租方提出解除租赁合同并不足以证明办公场所自该时起无法进入，亦不能直接证明幻羽公司自该时起无法办公,幻羽公司所提交的考勤记录中亦明确记载朱辉在2019年11月12日仍有打卡记录。其二，幻羽公司主张朱辉自认其部门主管在于2019年11月11日微信群中表示即将遣散员工，并进行清算。但也仅为即将遣散，并未明确具体时间。且从微信记录来看，2019年11月13日才有通知记录，并仅表示“即日起宣布解散，进入清算流程”，亦未向朱辉发出解除劳动关系的通知。其三，考勤表由幻羽公司所制作，朱辉提交了2019年11月13日的打卡视频可证实幻羽公司并未提交完整的考勤记录，朱辉主张其在2019年11月12日至11月15日期间处理手尾的工作存在合理性。综上，一审法院采信朱辉关于其最后工作日为2019年11月15日的主张。故确认幻羽公司、朱辉于2018年11月5日至2019年11月15日期间存在劳动关系。八、离职前十二个月平均工资：朱辉主张其月平均工资为18506.7元，为此，提交其名下《户口历史交易明细表》（载明2018年12月17日发放16760.69元、2019年1月15日发放19315.16元、2019年2月15日发放19494.26元、2019年3月15日发放18610.5元、2019年4月15日发放18295.48元、2019年5月15日发放18308.97元、2019年6月17日发放18322.47元、2019年7月16日发放18281.98元、2019年8月15日发放18286.53元、2019年9月16日发放18273.02元、2019年10月22日发放17878.65元），拟证明其2018年11月至2019年9月期间工资发放情况。幻羽公司对上述明细表的真实性确认，但主张按上述工资发放记录计算的月平均工资为18210元。一审法院认定及理由：根据朱辉提交的《户口历史交易明细表》所显示的工资发放情况，核算朱辉月平均工资为18347.97元【（16760.69元＋19315.16元＋19494.26元＋18610.5元＋18295.48元＋18308.97元＋18322.47元＋18281.98元＋18286.53元＋18273.02元＋17878.65元）÷11个月】，按此计算2019年10月1日至2019年11月12日期间工资为27627.4元（18347.97元/月＋18347.97元/月÷21.75天×11天）。九、经济补偿金：幻羽公司以资金链断裂并将解散为由向朱辉发出解除劳动关系的通知，且根据上述查明事实，幻羽公司存在拖欠支付朱辉工资的事实，据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，朱辉应获得的解除劳动合同经济补偿金数额应为27521.96元（18347.97元/月×1.5个月）。幻羽公司主张无需支付上述经济补偿金，缺乏依据，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认广州幻羽移动科技有限公司与朱辉2018年11月5日至2019年11月15日期间存在劳动关系；二、自本判决生效之日起10日内，广州幻羽移动科技有限公司向被告朱辉支付2019年10月1日至2019年11月12日期间工资差额27627.4元；三、自本判决生效之日起10日内，广州幻羽移动科技有限公司向朱辉支付解除劳动合同经济补偿金27521.96元；四、驳回广州幻羽移动科技有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由广州幻羽移动科技有限公司负担。经审理查明，一审法院查明的事实无误，本院予以确认。本院认为，关于被上诉人的最后工作时间的问题。幻羽公司所提交的考勤记录中记载被上诉人在2019年11月12日仍有打卡记录；从被上诉人提供的微信记录来看，2019年11月13日，幻羽公司通知，内容为即日起宣布解散，进入清算流程，但未向被上诉人发出解除劳动关系通知，被上诉人主张其在2019年11月12日至2019年11月15日处理后续交接工作合理。原审认定被上诉人的最后工作时间为2019年11月15日并无不当。幻羽公司主张被上诉人的最后工作日为2019年11月11日依据不足，本院不予采纳。关于幻羽公司应否向被上诉人支付经济补偿金的问题。幻羽公司以资金链断裂并将解散为由向被上诉人发出解除劳动关系的通知，存在拖欠支付被上诉人工资的事实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，幻羽公司应向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。幻羽公司主张无需支付经济补偿金缺乏法律依据，本院不予支持。原审根据双方当事人的诉辩，提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上做出了原审判决，合法合理，且理由阐述充分，处理得当，本院予以确认。原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。幻羽公司上诉的理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由广州幻羽移动科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁燕梅审判员  梁淑敏审判员  李 焕二〇二〇年十一月五日书记员  吴 桐