四川省高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川刑终362号 原公诉机关四川省遂宁市人民检察院。 上诉人（原审被告人）奉鑫，男，汉族，1962年4月10日出生于四川省遂宁市，初中文化，无业，户籍地遂宁市船山区，捕前租住遂宁市河东新区。因犯运输毒品罪于2009年5月6日被判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币一万元，2018年4月15日刑满释放。因本案于2018年11月14日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于遂宁市看守所。 指定辩护人文永红，四川有度律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）丁国磊，男，汉族，1985年7月2日出生于河南省辉县，初中文化，无业，户籍地辉县。因犯抢劫罪于2009年11月10日被判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万五千元，2015年9月30日刑满释放。因本案于2018年11月14日被刑事拘留，同年12月20日取保候审，2019年8月2日被逮捕。现羁押于遂宁市看守所。 辩护人曾洪文，四川蜀中律师事务所律师。 辩护人丁玉红，河南新动力律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）谢伟，男，汉族，1974年2月11日出生于四川省遂宁市，初中文化，无业，户籍地遂宁市船山区，捕前租住遂宁市船山区。因犯贩卖毒品罪于2010年8月11日被判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五千元，2017年7月10日刑满释放。因本案于2018年11月14日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于遂宁市看守所。 指定辩护人聂传红，四川有度律师事务所律师。 四川省遂宁市中级人民法院审理四川省遂宁市人民检察院指控原审被告人奉鑫犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人丁国磊犯运输毒品罪，原审被告人谢伟犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月8日作出（2019）川09刑初12号刑事判决。宣判后，原审被告人奉鑫、丁国磊、谢伟不服，提出上诉。本院于2020年7月13日受理后，依法组成合议庭审理本案。经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 四川省遂宁市中级人民法院判决认定：2018年11月12日下午，被告人奉鑫向被告人丁国磊的银行卡存入3万元，叫其在云南省昆明市将购毒款交与申开旭，并把2包（4000颗）甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）带回四川省遂宁市。同日，丁国磊通过该银行卡取出2万元，另将该银行卡中的1万元转入其另一张银行卡内再取出，随后驾车前往昆明市欧必达酒店门口。一名大约40岁的男子将用塑料袋包装的甲基苯丙胺片剂放在丁国磊车上，并将丁国磊从其银行卡中取出的现金3万元拿走。次日早晨，丁国磊驾车从昆明市出发将该包毒品带至遂宁市，并于当日17时许在遂宁市船山区接到奉鑫。二人前往奉鑫租住处，奉鑫将该包毒品放进该租住房内，并将1.7万元现金作为报酬交与丁国磊。二人在离开奉鑫租住房走到该小区后门时被侦查人员挡获。 侦查人员在奉鑫的随身挎包中查获白色固体1袋（净重10克，检出海洛因成分，海洛因含量为45.3%）、红色片剂1袋（净重18.9克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，甲基苯丙胺含量为10.2%）、手机3部；在奉鑫租住的遂宁市河东新区房屋查获白色晶体1袋（净重24.8克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为72.8%）、查获白色晶体24袋（净重594.8克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为71.8%）、红色片剂2大袋（净重382.8克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，甲基苯丙胺含量为10.2%）、红色片剂1袋（净重92.9克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，甲基苯丙胺含量为10.0%）、红色片剂半袋（净重9.5克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，甲基苯丙胺含量为10.1%）、红色片剂1袋（净重74.6克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，甲基苯丙胺含量为10.4%）、白色粉末1袋（净重2.1克，检出海洛因成分，海洛因含量为38.3%）、灰色粉末1袋（净重6克，检出海洛因成分，海洛因含量为58.6%）、微型电子秤2台、分装袋若干。 2018年10月至11月，奉鑫在遂宁市船山区向谢伟、杨志勇、赵勇、伍剑共计9次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）33克、甲基苯丙胺片剂300颗、海洛因2克，获款1.268万元。 2018年11月13日下午5时许，侦查人员在遂宁市门口将被告人谢伟挡获，从谢伟身上外套右边口袋查获白色晶体1袋（净重7.39克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为71.2%）、红色片剂1袋（净重4.02克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，甲基苯丙胺含量为10.6%）；从其左边裤袋内查获白色晶体2袋（净重0.54克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为71.8%）、红色片剂3袋（净重0.29克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分）。在位于遂宁市船山区。 2018年10月至11月，谢伟在遂宁市船山区先后向谭倩、雷依共计4次贩卖甲基苯丙胺4小袋和甲基苯丙胺片剂3颗，获款700元。 原判以经过庭审质证的受案登记表，抓获经过，勘验、检查、提取、扣押、称量、送检、检验、辨认笔录，鉴定意见，电子数据，证人证言及被告人供述与辩解等证据证明上述事实。 原判认定被告人奉鑫犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人丁国磊犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币八万元；被告人谢伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币四万元；对奉鑫违法所得人民币12680元及谢伟违法所得人民币700元均予以没收，上缴国库，对丁国磊扣押在案的违法所得人民币17000元予以没收，上缴国库；对本案作案工具丁国磊所有的渝Ｃ×××××白色轿车1台、ＶＩＶＯ手机1部和奉鑫、谢伟所有的被扣押在案的手机5部均予以没收，上缴国库，扣押在案的毒品、电子秤、透明自封袋等（详见侦查机关扣押清单）由公安机关依法处理。 奉鑫上诉提出：1.在其家中查获的毒品系他人存放，且未流入社会；2.未让丁国磊去购买毒品，向丁国磊转款不是购买毒品而是投资办理养殖场。 其辩护人提出：1.从奉鑫住处查获的毒品认定为其用于贩卖证据不足,应认定为非法持有毒品罪;2.查获的麻古经鉴定甲基苯丙胺含量较低,且未流入社会,建议对奉鑫判处无期徒刑以下刑罚。 丁国磊上诉提出：其没有运输毒品的行为。1.没有证据证明其与毒品的关联。2.奉鑫给其的17000元钱不是报酬而是奉鑫借给其办理养殖场。3.与申开旭联系是因为申开旭有拉土渣的车队，其当时做工程需要联系业务。4.奉鑫转给其的3万元钱不是毒资，更没有流向申开旭，而是其用于还债；5.其没有去过云南“日新村”和“欧必达酒店”，更没有在“欧必达酒店”与申开旭交接毒品； 其辩护人提出：认定丁国磊犯运输毒品罪的证据明显不足。1.指控丁国磊运输毒品的直接证据仅有丁国磊及奉鑫的第一次供述，其他关于丁国磊案发当天汽车行驶轨迹等证据均不能证实丁国磊有运输毒品的行为。2.丁国磊和申开旭在案发前有建设工程联系,且申开旭向丁国磊发送的项目工程邮件与丁国磊的庭审陈述吻合；3.奉鑫转给丁国磊的3万元钱不是毒资，更没有流向申开旭，而是丁国磊用于还债。 谢伟上诉提出，原判量刑过重，且其向谭倩和雷依贩卖的毒品未超过10克。 其辩护人提出：原判在量刑时未充分考虑其从轻情节，从谢伟身上查获的毒品不应计入其贩卖的数量，且谢伟仅向谭倩、雷依二人贩卖，其主观恶性和社会危害性较小，且谢伟有坦白情节，请求对其从轻判处。 本院经审理查明的事实与原判相同。原判所列举的认定本案事实的证据均经庭审出示、质证等法庭调查程序查证属实，本院予以确认。 本案事实清楚，证据确实、充分。 对上诉人的上诉理由、辩护人的辩护意见，本院评判如下： 一、原判认定事实是否清楚 本案奉鑫、丁国磊在侦查机关的第一次供述内容及银行卡个人账户交易明细等基本吻合，证实奉鑫向丁国磊转款3万元，安排其到昆明市欧必达酒店外与申开旭联系接运毒品，并将毒品带回遂宁市，奉鑫拿到毒品后给丁国磊1.7万元作为运输毒品的报酬。奉鑫、丁国磊归案后供述从云南运回2包麻古，与搜查笔录及扣押清单证实的查获红色片剂可疑物2大袋相互印证。丁国磊归案后供述的其运输毒品的行驶路线与其驾乘车辆的行驶轨迹相吻合，另供述其与奉鑫商议打款购毒的时间与双方通话清单载明的通话时间亦相吻合。二被告人的供述相互之间以及与客观证据相互印证，足以证实二人运输毒品的事实。故奉鑫、丁国磊及其辩护人所提上诉理由和辩护意见不能成立。 二、原判定罪是否准确 谢伟的供述与伍剑、杨志勇、赵勇的证言共同指向奉鑫向其贩卖毒品，且与支付宝、微信转账记录、通话记录、赵勇因贩卖毒品被判处刑罚的刑事判决书相互印证，足以证实奉鑫贩卖毒品的事实。故奉鑫及其辩护人所提上诉理由和辩护意见不能成立。 三、原判量刑是否充分考虑上诉人的从轻情节 谢伟犯贩卖毒品罪，且其系累犯，亦系毒品再犯，原判判处其有期徒刑九年六个月已充分考虑其如实供述的法定从轻情节，谢伟及其辩护人所提“原判在量刑时未充分考虑其从轻情节”的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳；从奉鑫租住处查获的红色片剂可疑物，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，经鉴定甲基苯丙胺含量约为10.2%，与其他非法流通的甲基苯丙胺片剂含量基本相当，且毒品未流入社会系公安机关及时查获所致，故奉鑫的辩护人所提“查获的甲基苯丙胺片剂含量较低,且未流入社会”的辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）奉鑫违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因、甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂而予以贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，且数量大；上诉人（原审被告人）丁国磊违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺片剂而予以运输，其行为已构成运输毒品罪，且数量大；上诉人（原审被告人）谢伟违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且数量较大。在运输毒品的共同犯罪中，奉鑫出资并安排丁国磊进行运输毒品，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；丁国磊起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。奉鑫曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；又因犯运输毒品罪曾被判过刑，现又犯贩卖、运输毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。丁国磊曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。谢伟曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；又因犯贩卖毒品罪曾被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。谢伟到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。奉鑫、丁国磊、谢伟及其辩护人所提上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十八条之规定，本裁定即为核准以贩卖、运输毒品罪，判处被告人奉鑫死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。 审判长 任 平 审判员 栗 谷 审判员 庄意义 二〇二〇年十一月十二日 书记员 龙 刚 附相关法律、司法解释条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十八条中级人民法院判处死刑缓期二年执行的案件，由高级人民法院核准。