福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0902民初2793号 原告：南宁市胤昇建筑劳务有限责任公司，住所地南宁市西乡塘北湖北路********。 法定代表人：雷文忠，执行董事。 委托诉讼代理人：陈嘉鑫，上海柏年（泉州）律师事务所律师。 被告：王松柏，男，1974年2月24日出生，汉族，住湖南省会同县。 委托诉讼代理人：柯建青，福建之秀律师事务所律师。 原告南宁市胤昇建筑劳务有限责任公司（以下简称胤昇公司）与被告王松柏工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年8月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胤昇公司的委托诉讼代理人陈嘉鑫，被告王松柏的委托诉讼代理人柯建青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 胤昇公司向本院提出诉讼请求：改判一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为27135.3元，共计为54270.6元；胤昇公司不需承担王松柏住院护理费；一次性伤残赔偿金为58725元，停工留薪期间工资应为39150元，其他赔偿不变，胤昇公司共需承担152475.6元。事实与理由：一、依据《工伤保险条例》第三十七条第二项，《福建省实施办法》第二十二条第四款、第二十三条规定，五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或终止劳动关系时年龄之差以及解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。依据此规定，2019年福建建筑行业平均工资为62048元，月平均工资为5170.6元。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助均为27135.3元[5170.6×（72.24-46）×0.2]，而蕉城区劳动人事争议仲裁委员裁决认定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助37323.5元，共计74647元。劳动人事争议仲裁委员会对此依据法律错误。 二、关于护理费。王松柏没有举证证明存在法定的“生活不能自理”情形，也没有证据证明属于停工留薪期内需要护理的情形或者停工留薪期内已经发生的护理事实，故应当承担举证不能的法律后果。根据《工伤保险条例》第三十条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，才支持生活护理费。就王松柏伤情来看，尚达不到生活护理依赖程度，原宁劳鉴2020年276号《劳动能力鉴定书》中并未提及护理期限，王松柏不存在部分生活自理障碍情形。 三、王松柏每月工资应为6525元，王松柏在仲裁阶段庭审及仲裁申请书中已经自认每日工资为300元，另外每日发放30元为生活补助费用，王松柏月工资应计算为6525元。一次性伤残补助金应为58725元（6525×9），停工留薪期工资应为39150元（6525×6）。 王松柏辩称，一、胤昇公司认为无需承担王松柏的工伤赔偿责任毫无事实和法律依据。根据《工伤保险条例》《福建省实施办法》的规定,劳动者因工致九级伤残，依法享受一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、一次性伤残就业补助金和医疗补助金等各项工伤保险待遇。除一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、停工留薪期内护理费由用人单位支付外，其他工伤保险待遇均由工伤保险基金支付。用人单位没有依法为劳动者缴纳工伤保险的，依照《工伤保险条例》第六十二条规定，所有工伤保险待遇均由用人单位承担。二、关于争议赔偿项目标准问题。1.一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金标准问题：《工伤保险条例》第三十七条明确规定两个“一次性”的工伤保险待遇标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《福建省人力资源和社会保障厅、福建省财政厅关于工伤保险相关待遇计发办法的通知》明文规定，两个“一次性”工伤待遇标准按照福建省统一的年度职工月平均工资标准计发。所以胤昇公司称按照2019年福建建筑行业标准支付两个“一次性”工伤待遇毫无法律依据，无法成立。2.是否支持停工留薪期护理费问题：王松柏因工受伤致残，在宁德市医院住院治疗33天时间，在劳动争议仲裁阶段，王松柏的护理费也是按照住院天数33天标准主张。众所周知，住院期间的病患人员均需要人员护理，各地人民法院的判例也都支持了这一点，何况王松柏已提供《宁德市医院出院记录》证实了其因工受伤住院33天。至于胤昇公司所称的生活护理费、生活护理依赖程度等都是《工伤保险条例》第三十四条规定的工伤保险待遇项目和计发标准，王松柏从未主张过生活护理费，无需证明护理依赖程度，与本案无任何关联。3.王松柏月工资标准问题：王松柏提供的证据《劳动合同书》可以充分证实工资为330元一天。所谓的其中30元是生活费，是指王松柏在工地的工资不是按月发放，未领取工资的情况下，胤昇公司按照工资的一定比例先发放部分工资，作为王松柏等员工作为生活支出，但这并不影响该部分属于工资范畴的定性。原劳动部《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见》第五十三条、《劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动报酬一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴、补贴、延长工作时间的工资等，上述30元为法律规定的补贴，属于法定工资的组成部分，故王松柏的日工资为330元。胤昇公司若对此有异议，应当提供工资发放记录等证据。根据《工资支付暂行规定》第六条规定，胤昇公司作为用人单位，有制定并保管工资花名册、工资发放表等资料2年内备查的法定义务。如果胤昇公司无法举证，须承担举证不能的不利法律后果。 经审理查明：王松柏于2019年4月25日入职胤昇公司，并签订《劳动合同书》，约定每天工资330元，计时工资。2019年7月24日，王松柏在工作期间发生事故受伤，被送往宁德市医院治疗，诊断为：右足跟骨粉碎性骨折，住院治疗33天。宁德市蕉城区人力资源和社会保障局于2019年11月12日作出宁区人社决字[2019］112号《工伤认定决定书》，认定王松柏受伤为工伤。宁德市劳动能力鉴定委员会于2020年3月16日作出宁劳鉴2020年276号《劳动能力鉴定书》，鉴定王松柏伤残等级为九级；于2019年12月16日作出宁劳鉴停2019年24号《鉴定结论书》，鉴定王松柏停工留薪期6个月。 王松柏向宁德市蕉城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，宁德市蕉城区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月24日作出宁区劳人仲案(2020)42号仲裁裁决书,裁决内容为:一、确认双方劳动关系于2020年6月10日解除；二、胤昇公司应于裁决书生效后十五日内向王松柏支付工伤保险待遇190228.5元；三、驳回王松柏的其他申请事项。 本院认为，王松柏系胤昇公司职工,在工作中受伤后经宁德市人力资源和社会保障局认定为工伤,且经宁德市劳动能力鉴定委员会鉴定为“因工伤残九级”,王松柏应获得停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等工伤待遇。根据王松柏构成九级伤残的情况,本院对王松柏可享受的工伤保险待遇项下费用作如下核定： 一、停工留薪期工资。关于王松柏的工资标准，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”的规定，结合双方签订的《劳动合同书》中关于“每天工资330元”的约定，本院认定王松柏的月工资为7177.5元（330元/天×21.75天）。依据《工伤保险条例》第三十三条及宁劳鉴停2019年24号《鉴定结论书》，王松柏的停工留薪期为6个月，胤昇公司应支付王松柏停工留薪期工资43065元（7177.5元×6个月）。 二、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金。《福建省实施办法》第二十七条规定，五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。《工伤保险条例》第三十七条第一项规定，（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。本案中，王松柏被认定为工伤后,经宁德市劳动能力鉴定委员会鉴定,伤残等级九级。王松柏已于申请仲裁时请求确认解除胤昇公司的劳动关系，双方劳动关系于2020年6月10日解除。根据上述规定，按照我市2019年度在岗职工平均工资标准，胤昇公司应依法向王松柏支付一次性伤残就业补助金36291元（6915.2元×（72.24-46）×0.2），一次性工伤医疗补助金36291元（6915.2元×（72.24-46）×0.2），一次性伤残补助金64597.5元（7177.5元×9个月）。 三、住院期间护理费、住院伙食补助费。王松柏因工伤住院33天期间确需护理，胤昇公司未派人对王松柏进行护理，其应向王松柏支付住院期间护理费，标准按我市统计部门最后一次公布的居民服务业在岗职工平均工资计算，折算为每日230元，胤昇公司应向王松柏支付的护理费为7590元（230元×33天）。双方对仲裁裁定的住院伙食补助费330元无异议，本院予以确认。 综上，胤昇公司应向王松柏支付一次性伤残就业补助金36291元、一次性工伤医疗补助金36291元、一次性伤残补助金64597.5元、停工留薪期工资43065元、住院期间护理费7590元、住院伙食补助费330元，合计188164.5元。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《福建省实施办法》第二十七条第一款第（二）规定，判决如下： 一、南宁市胤昇建筑劳务有限责任公司应于本判决生效之日支付王松柏工伤待遇共计188164.5元； 二、驳回南宁市胤昇建筑劳务有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由南宁市胤昇建筑劳务有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。(上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理)。 审判员  陈丽平 二〇二〇年十一月四日 书记员  卢文慧 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 《福建省实施办法》 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： …… （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。