云南省丽江市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)云07民终788号上诉人（原审原告）：袁尚丽，女，1977年10月10日出生，汉族，初中文化，住华坪县。被上诉人（原审被告）：云波，男，1993年4月20日出生，汉族，初中文化，住华坪县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司华坪支公司。住所地：华坪县中心镇华兴社区迎宾路**。统一社会信用代码：915307232192609660。负责人：杨国亮。原审被告：赵光发，男，1973年7月10日出生，彝族，小学文化，务农，四川省会理县人，，住四川省会理县上诉人袁尚丽因与被上诉人云波、中国人民财产保险股份有限公司华坪支公司、原审被告赵光发之间机动车交通事故责任纠纷一案，不服丽江市华坪县人民法院（2020）云0723民初946号民事判决而向本院提起上诉。本院于2020年9月23日立案后，依法组成合议庭不开庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人袁尚丽上诉请求：一、撤销一审法院作出的（2020）云0723民初946号《民事判决书》第一项；二、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审时上诉人主张的133952元，并不是主观上对权利的放弃，而是因为上诉人对所釆用的《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》中伤残赔偿金的计算标准有误而计算错误的，请求上级法院支持上诉人按城镇户口玖级伤残赔偿给予赔偿金144952元。二、一审认定的误工费及误工天数计算有误。上诉人提交的医疗机构出具的证明，计算实际30天+建议休息172天，计202天，上诉人因伤残导致持续误工，误工时间计算至定残之日，从2019年7月21日受伤至2020年5月27日评残，在此期间上诉人均未工作且持续误工，由此计算误工天数312天，且上诉人至今身体也未痊愈，不能久站久坐及弯腰，咳嗽也会引发伤口疼痛，更无法正常务工，而一审判决却只按120天计算不符合本案的证据事实认定。上诉人持有《高级母婴护理师资格证》《育婴师证五级》，且受伤之前的月嫂服务合同原件六份，及攀枝花佘姐家政服务有限公司出具的营业执照，相互印证在上诉人受伤之前，上诉人每月的平均工资为每天280元。由此，误工费应计算为312天×280元/天=87360元。三、一审法院不支持上诉人被抚养人生活费，是不合法、不合理的。上诉人离异后需支付8岁女儿杨欣的抚养费，应当计算十年，按照上一年度城镇居民人均消费性支出33488元，杨欣的抚养费为[（33488元/年×10年）×20%]÷2人=334808元；母亲彭继琼现年68岁，三级肢体残疾人，抚养费为[（33488元/年×12年）×20%]÷2人=40185元。四、上诉人一审提交的交通费3600元，一审法院未支持，是不合理的。被上诉人云波对上诉人的交通费质证也表示认可，上诉人受伤后因伤情严重，无法独自坐车，需包车至攀枝花复查治疗，并且相关复查医院的证明材料也已印证实际产生的交通费用，一审法院却未支持。综上所述，一审法院判决不当请二审法院依法重新审理。本院审理中被上诉人云波、中国人民财产保险股份有限公司华坪支公司及原审被告赵光发均未提交书面答辩意见。上诉人袁尚丽向一审法院起诉请求：1.判决由第一、二被告赔偿原告各项损失（医疗费3039.26元；误工费87360元（312天×280元/天）；护理费10800元（90天×120元/天））；住院伙食补助1500元（30天×50元/天）；营养费1500元（30天×50元/天）；伤残赔偿金133952元；鉴定费2000元；交通费3600元；被抚养人生活费（女儿杨欣现年8岁108130元、父亲袁世兴现年72岁54065元、母亲彭继琼68岁86504元）以上合计492450元；2.由第三被告在保险范围内赔偿上述损失；3.案件受理费由被告承担。原告当庭变更诉讼请求：医药费变更为4425.17元、袁世兴的被抚养人生活费变更为27032.5元、母亲彭继琼的被抚养人生活费变更为43252元，总金额变更为423551.5元。保险公司在限额内承担责任，剩余部分由被告云波、赵光发承担连带责任。一审认定事实：2019年7月21日，被告云波驾驶车牌号为云Ｐ×××**的普通摩托车，与被告赵光发驾驶的车牌号为川Ｗ×××**普通摩托车（载原告袁尚丽）相撞，造成袁尚丽受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。华坪县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告云波负全部责任。原告被送到攀钢集团总医院住院治疗30天，出院医嘱为：术后门诊随访，卧床休息6-8周。在原告住院期间，被告云波共计垫付60590.34元（医药费54010.34元＋护理费5580元＋生活费1000元），原告自行支付了4425.17元。原告到攀枝花法正司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为：袁尚丽腰1椎体爆裂骨折伴椎骨狭窄评定为九级伤残。被告云波在被告中国人民财产保险股份有限公司华坪支公司购买了交强险和商业险，该公司已支付被告云波10000元。因原、被告对损害赔偿金额存在分歧，故原告起诉至法院。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业险的保险公司依据保险合同予以赔偿，仍有不足的，按照《中华人民共和国道路交通安全法》和《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，由侵权人予以赔偿。本案中，经认定被告云波承担此次事故的全部责任，因在保险期内，由承保交强险和商业险的被告中国人民财产保险股份有限公司华坪支公司在22万元的保险限额内予以赔偿，不足部分由侵权人云波予以赔偿。原告袁尚丽因此次事故造成的各项损失一审法院认定如下：1.医药费58435.51元（云波支付54010.34元+原告支付4425.17元）；2.住院伙食补助费1500元（30天×50元/天）；3.误工费14400元（误工期一审法院依据医嘱及原告伤情酌情认定为住院期间及出院后3个月共计120天，因原告未能提供工资银行流水、工资花名册等证据，误工费按120元/天计）；4.护理费5580元+60天×120元/天=12780元（原告住院期间产生护理费5580元，医嘱上未载明需两人护理，故原告的护理期除住院期间已安排护理外认定为60天，按120元/天计）；5.营养费30天×30元/天=900元；6.伤残赔偿金133952元，被告撤回鉴定申请，因鉴定人员具备相关的鉴定资格，亦不存在鉴定程序违法或鉴定结论明显依据不足等情形，故原告九级伤残的鉴定意见一审法院予以采信。原告系城镇户口，伤残赔偿金为36238元×0.2×20年=144952元，原告仅主张133952元，系对权利进行放弃，一审法院予以确认；7.交通费一审法院酌定为2000元；以上合计223967.51元，扣减被告云波垫付的60590.34元，原告的实际损失为163377.17元，该损失由保险公司在交强险和商业险的保险限额内承担。鉴定费2000元因不属于保险公司理赔范围，该笔费用由被告云波自行承担。关于被抚养人生活费，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度来判定，原告受伤后只做了伤残等级鉴定，未做劳动能力丧失的鉴定，原告的伤为九级伤残，未提供证据证明其因此次事故丧失劳动能力，故原告主张被告支付被抚养人生活费的请求，一审法院不予支持。为减少诉累，被告云波垫付的各项费用共计60590.34元，由被告中国人民财产保险股份有限公司华坪支公司在交强险和商业险保险限额余额内直接支付给被告云波46622.83元（限额220000元-已支付被告10000元-应支付原告的163377.17元），被告云波垫付款的剩余部分由其自行承担。被告赵光发在本案中无过错，依法不承担赔偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司华坪支公司在本判决发生法律效力后十日内一次性赔偿原告袁尚丽各项损失共计163377.17元；二、由被告中国人民财产保险股份有限公司华坪支公司在本判决发生法律效力后十日内一次性支付被告云波垫付款46622.83元；三、由被告云波在本判决发生法律效力后十日内一次性支付原告袁尚丽鉴定费2000元；四、驳回原告袁尚丽的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4343元，由被告云波负担。本院审理中，各方当事人均未提交新的证据。一审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，2019年7月21日被上诉人云波驾驶云Ｐ×××**摩托车与原审被告赵光发驾驶川Ｗ×××**摩托车相撞发生交通事故，造成上诉人袁尚丽受伤，公安交警部门认定由云波对此次交通事故负全责。对上诉人袁尚丽在该事故中的各项损失，应由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司华坪支公司在交强险及商业险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被上诉人云波进行赔偿。本案双方争议的是上诉人袁尚丽的各项损失金额如何确定的问题。对医疗费58435.51元及住院伙食补助费1500元，各方皆无异议；对误工期及误工费的确定，一审根据医嘱确定为住院期30天及出院后的三个月，以每日120元进行计算误工费为14400元，对此，上诉人袁尚丽认为误工期应计算至定残之日（2020年5月27日），共202天，误工费应按袁尚丽的平均工资计算，并提交了“技师资格证”“攀枝花余姐家政月嫂服务合同”等证据，但根据本案事实，袁尚丽已于2019年8月21日出院，按医嘱卧床休息6-8周，之后虽多次在医院复查，但门诊出具休息天数与医嘱不符，袁尚丽直至2020年4月15日才向攀枝花法正司法鉴定中心申请进行伤残程度鉴定，故一审认定误工期为包含住院期间在内的120天已充分考虑了上诉人的权益，上诉人提交的证据不足以证明其固定收入为每日280元，故本院对上诉人的上诉理由不予采信。对伤残赔偿金，上诉人在一审中主张的金额是133952元，上诉人未提出变更诉讼请求的申请，一审已支持了该项诉讼请求，但根据法律规定，上诉人的伤残赔偿金应为144952元，比上诉人的一审诉请多了10000元，而被上诉人云波经本庭询问后明确表示同意在该案中一并处理并愿意承担该费用，故本院为减少当事人诉累对上诉人的该项上诉请求予以支持。关于上诉人提出的被扶养人抚养费的问题，因并无证据证明上诉人已丧失劳动能力，故对该项上诉请求本院不予支持。关于交通费的问题，一审中上诉人主张金额为3600元，并无正式交通发票，一审酌情支持2000元已体现了公平原则，故对上诉人的该项上诉请求本院不予支持。综上，一审对上诉人的伤残赔偿金未向当事人进行释明，导致对上诉人实际损失少认定了10000元，应予纠正，上诉人的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持华坪县人民法院（2020）云0723民初946号民事判决第三项、第四项；二、撤销华坪县人民法院（2020）云0723民初946号民事判决第一项并改判为：由中国人民财产保险股份有限公司华坪支公司在本判决发生法律效力后十日内一次性赔偿袁尚丽各项损失共计173377.17元；三、撤销华坪县人民法院（2020）云0723民初946号民事判决第二项并改判为：由中国人民财产保险股份有限公司华坪支公司在本判决发生法律效力后十日内一次性支付云波垫付款36622.83元；四、驳回上诉人袁尚丽其他上诉请求。一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费3568元，由上诉人袁尚丽负担3000元，由被上诉人云波负担568元。本判决为终审判决。审判长  王雪飞审判员  李建华审判员  姚中梁二〇二〇年十一月十三日书记员  杨静怡