杭州经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0191民初2705号 原告：徐波，男，1998年4月7日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区。 委托诉讼代理人：戚迪尔，浙江金麟律师事务所律师。 被告：谭广威，男，1974年4月3日出生，毛南族，住广西壮族自治区环江毛南族自治县。 被告：宁波美送电子商务有限公司，住所地浙江省宁波市江**长兴路**********，统一社会信用代码91330205MA2AEKJH0D。 法定代表人：宁文博，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周涯，女。 被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广东省广州市天河区，住所地广东省广州市天河区体育东路****0000890350458F。 法定代表人：石合群，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郝佳，上海邦信阳中建中汇（杭州）律师事务所律师。 原告徐波与被告谭广威、宁波美送电子商务有限公司（以下简称美送公司）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安财保广东分公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年9月21日立案后，依法适用简易程序进行审理。被告美送公司在举证期间内申请追加平安财保广东分公司为本案被告，本院予以准许。本院于2020年11月24日公开开庭进行了审理。原告徐波的委托诉讼代理人戚迪尔，被告美送公司的委托诉讼代理人周涯，被告平安财保广东分公司的委托诉讼代理人郝佳到庭参加诉讼，被告谭广威经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐波向本院提出诉讼请求（变更后）：1.判令被告美送公司赔偿原告损失共计63584.26元；2.判令被告平安财保广东分公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任；3.判令三被告承担本案诉讼费。事实与理由：2018年8月10日，被告谭广威驾驶电动车，沿6号大街由东向西行驶至6号大街与23号大街公交车站处，撞上前方同向行驶的原告车辆，造成原告受伤的事故。2018年8月10日，该事故经杭州市公安局交通警察支队下沙大队道路交通事故认定书认定被告谭广威负事故全部责任，原告无责。事故后，原告立即被送至浙江省中医院救治，被诊断为左腓骨骨折，经内固定手术后于2018年8月21日出院。2019年7月23日，原告再次住院动手术取出骨折内固定装置，并于同年7月31日出院。事故期间，被告谭广威在入院时垫付5000元住院费，其余费用均为原告自行支出。事故发生时，被告谭广威为被告美送公司的配送员，事故系其履行职务行为而发生，应由被告美送公司承担相应的责任。 被告美送公司答辩称：第一，被告谭广威是在执行职务时发生的交通事故，被告美送公司愿意承担相应的赔偿责任，但本公司已经投保了雇主责任险，附加第三者责任扩展条款，故应由被告平安财保广东分公司在保险范围内承担赔偿责任。第二，被告平安财保广东分公司提供的保险单，其所附的限制和免除保险人责任的特别约定不符字体很小，也没有重点突出，不足以引起投保人的注意，且没有证据证明保险人向投保人作出了明确说明，故该特别约定不符不应产生法律效力。被告平安财保广东分公司应在保险责任限额内，按无免赔项目向原告赔付。 被告平安财保广东分公司答辩称：首先，被告美送公司在本公司投保雇主责任险附加险-第三者责任险，该险种是针对被告谭广威在保险期间内载明雇员在接受“美团”“美团外卖”指定的订单配送服务期间发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，承担保险合同相应的保险责任的险种。因此，原告要求本公司承担保险责任，但原告未提供证据证明发生交通事故时被告谭广威是被告美送公司员工，且事故是发生在被告谭广威为“美团”“美团外卖”提供配送服务的过程中，故不符合理赔标准，被告平安财保广东分公司不予理赔。其次，即使本案符合上述理赔情形，根据保单载明的理赔内容，每次事故死亡、伤残、医疗每人赔偿限额是40万元，且伤残赔偿金按伤残等级的相应比例赔付；除外费用包括但不限于伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费鉴定费等，以及非医保费用。本案中，即使需要赔付医疗费也应该扣除10%的非医保部分剩余医疗费为31481元，其余费用均不在保险范围内赔偿。 原告提交的道路交通事故认定书、浙江省中医院门诊病历、入出院记录、门诊收费票据、住院费用清单、医疗费票据、鉴定意见书、鉴定费发票、收入证明，被告美送公司提交的雇主责任保险单、被告谭广威的行程单以及被告平安财保广东分公司提交的平安雇主责任保险A条款、雇主责任险附加险-第三者责任扩展条款、雇主责任保险保单、单位证明等证据，本院经审查予以确认。原告提交的医疗器具发票以及被告平安财保广东分公司提交的其他证据，不能实现其证明目的，本院不予确认。 本院经审理查明：2018年8月10日10时59分，被告谭广威骑车沿6号大街由东向西行驶至6号大街与23号大街公交车站处，与前方同向行驶的原告车辆相碰撞，造成原告受伤的事故。经杭州市公安局交通警察支队下沙大队责任认定：被告谭广威负事故全部责任，原告无责。 事故发生后，原告被送至浙江省中医院住院治疗，被诊断为左腓骨骨折，并行“左外踝骨折切复内固定术”，住院时间为2018年8月10日至2018年8月21日，共计11天。其后，原告于2019年7月23日因“左外踝骨折术后1年”住院治疗，并行“左外踝骨内固定拆除术”，住院时间为2019年7月23日至2019年7月31日，共计8天。期间，原告多次门诊，共支出医疗费36482.06元。 原告委托浙江法会司法鉴定所对原告的误工期、护理期、营养期进行鉴定。2019年10月15日，浙江法会司法鉴定所出具鉴定意见书，评定原告因交通事故致左外踝骨折，评定其伤后的误工期为120天、护理期为60天、营养期为60天。原告为此支出鉴定费700元。 另查明，被告美送公司在被告平安财保广东分公司处投保了雇主责任保险，附加第三者责任保险，保险期间为2018年8月10日6时起至2018年8月10日23时止。第三者责任保险规定每次事故每人赔偿限额为400000元。保险单另载明：保险期间内，保单载明雇员为“美团”、“美团外卖”提供配送服务的过程中发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依法应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险公司按照本保险合同约定负责赔偿；其中第三者医疗费用，包括挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费，住院期间的床位费；前述列明的死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费用以外的项目和费用为除外责任，包括但不限于误工费、营养费、康复费、辅助器具费、护理费、交通费、食宿费、超出《国家基本医疗保险和工伤保险药品目录》的药品费用、超出事故发生地基本医疗保险诊疗项目范围和标准的任何费用等。 事故发生时，被告谭广威系被告美送公司的配送员，为“美团”提供配送服务，系履行职务行为。 本院认为：公民依法享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。原告在本起交通事故中受伤的事实清楚。根据公安机关交警部门出具的道路交通事故认定书，本起事故被告谭广威负全部责任。被告平安财保广东分公司作为雇主责任保险，附加第三者责任保险的承保人，应在约定责任限额内承担赔偿责任。被告平安财保广东分公司抗辩称仅赔付医疗费（不包含非医保费用），其余费用不属于保险理赔范围，但其未提供证据证明其就保险合同中的免责条款已尽到向投保人充分提示和明确说明义务，故该免责条款依法不发生效力，本院对其抗辩意见不予采纳。 关于原告主张的各项损失，本院作出如下认定：1.医疗费36482.06元；2.住院伙食补助费950元（50元/天×19天）；3.营养费1800元（30元/天×60天）；4.护理费，认可原告主张的11848.20元（197.47元/天×60天）；5.误工费，结合原告提交的证据，认可原告事故发生前每月工资为3000元，故误工费应为11835.62元（3000元/月×12月÷365天×120天）；6.交通费，结合门诊次数及其受伤情况、就诊路途远近，本院酌情认定交通费为800元；7.鉴定费700元，因鉴定系原告自行委托，故该费用由原告自行承担；8.医疗辅助器具费，因原告未能提交相应医嘱，故不予认可。综上，原告的损失共计63715.88元。因被告谭广威已经先行垫付5000元，故被告平安财保广东分公司应向原告支付赔偿款项为58715.88元。被告谭广威未要求垫付的款项在本案中一并处理，被告平安财保广东分公司亦未同意在本案中一并处理，故本案中不予处理。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐波58715.88元； 二、驳回原告徐波的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费268元，由原告徐波负担24元，被告宁波美送电子商务有限公司负担244元。原告徐波于本判决生效之日起十五日内来本院退费；被告宁波美送电子商务有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 员  管 媛 二〇二〇年十一月三十日 法官助理  彭娜娜 书 记 员  胡叶倩 *ArabicDash-8- *ArabicDash-7-