青海省西宁市城东区人民法院民事判决书（2020）青0102民初3647号原告：青海蒙斋苑餐饮管理有限公司（统一社会信用代码91630103MA759J7BXQ），住所地青海省西宁市城**互助东路****楼****。法定代表人：马明，该公司总经理。委托诉讼代理人：孟永勇，该公司市场部经理。被告：韩青德，男，回族，1963年3月20日出生，原西宁市城**溢聚芗牛肉面馆负责人，住西宁市。委托诉讼代理人：郑有君，青海佳一律师事务所律师原告青海蒙斋苑餐饮管理有限公司诉被告韩青德特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员赵志兵独任审判，公开开庭进行了审理。原告青海蒙斋苑餐饮管理有限公司委托代理人孟永勇、被告韩青德及其委托代理人郑有君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告青海蒙斋苑餐饮管理有限公司诉称，因被告与我公司于2020年5月28日签订《溢聚芗牛肉面特许加盟合同》以下简称《合同》，开业后屡次违约，拒不支付我公司垫付款项，给我公司造成损失。根据《合同》第2条5.9款“甲方提供的特有产品，乙方不得自行制作或采购”、第5条7.1款“…甲方指定代由甲方专有表示且统一使用的设备及物品需从甲方购置”、第五条7.5“如乙方擅自制作（或仿制）甲方统一物配原料、成品、或擅自对外采购，一经发现，甲方有权解除或终止合同…”，以上条款因被告方严重违约，我公司于2020年7月7日给被告下发《合同违约通知函》；因被告无视合同，一意孤行，根据《合同》第6条第1款规定，我公司向被告于2020年7月10日送达《合同终止通知书》。因被告违反《合同》3.1.1款“在本合同签订之后，乙方应于内向向甲方一次性支付特许授权经营费及品牌管理使用费40000元，该使用费中仅包含收银系统及500个大小碗，不含项目其他启动所需设备及配套软件等”，补充条款1“先付加盟费壹万元整，其余营业额达5000元／天付清（设备费、营销费提前支付，收银系统，碗盘十五日内付清）”，但被告未按时付清余款，造成原告损失10525元（原告垫付款）、碗盘款5750元、装修门头字及广告费2375元、牛肉面调料款2400元，经我公司催款，被告拒不支付，说让我公司去法院起诉，他们奉陪到底。根据《合同》9.9补充协议1，被告已付5000元加盟费，按照合同应补足所欠加盟费5000元，由于被告拒付碗盘设备款甲方于2020年6月16日撤出店面指导负责人，根据合同第8条第三款规定“乙方有以下行为之一的，均应向甲方支付特许加盟费2倍的违约金…，8.3.5乙方擅自制作（或仿制）甲方统一物配原料、成品、或擅自对外采购”，被告应承担违约责任76000元；第八条第4款“乙方逾期向甲方支付本合同约定的各项款项的，每逾期一日，按应缴纳万分之五的标准向甲方支付违约金”，合计被告因支付甲方违约金275元。现诉请法院判决被告韩青德偿还原告青海蒙斋苑餐饮管理有限公司91800元。请求依法判决解除《溢聚乡牛肉面特许经营合同书》青（2020）特许字第005号；请求判令支付我公司牛肉面调料欠款2400元；请求判决支付我公司垫付碗盘（含商标）5750元，垫付门头字及广告费2375元；请求判决支付未付的加盟费24050元，赔偿违约金76000元；判决被告承担本案全部诉讼费用。原告青海蒙斋苑餐饮管理有限公司为其主张向本院提交以下证据：第一组证据是《特许加盟合同》及授权书，证明原被告双方合作事实存在及双方的承诺；第二组证据是碗盘清单，证明我们已经为被告方定制好了碗盘，且有截图证明碗盘已经发到兰州；第三组证据是调料欠款清单，证明被告欠付牛肉面调料款2400元；第四组证据是门头广告字清单，证明未付的门头费是2375元，该费用里面不包括被告已经给付的800元的人工费用；第五组证据是微信截图五张，证明被告方已经向我们付了900元和2000元的门头款及人工费，被告方的营业额在2400元以上；第六组证据是门头装修图片，证明给被告方装修了门头，且该照片拍照时间是2020年8月24日拍的，被告方至我方起诉之日被告方都没有拆掉门头，也没有拆掉商标溢聚芗，门面装修风格也没有变化；第七组证据是2020年7月7日至2020年7月10日我们向被告下发的合同违约通知函和合同违约终止通知书，证明原告方要与被告方解除加盟合同。被告韩青德辩称，1.对原告诉讼请求中的第一项认可，原告方于2020年7月7日发函解除合同，2020年7月10日发了通知，要求解除合同，被告方于2020年7月12日换了门牌，原被告之间的合同已经解除了；2.对第二项诉讼请求没有异议；3.第三项诉讼请求中的碗盘我们没有收到，对被告方垫付的广告费没有异议，但是我们已经付了800元，应该予以扣除；4.未支付的加盟费和违约赔偿金我们不予认可，我们认为原告方没有特许资格，我们与原告方签订的合同是一个无效合同。被告韩青德为支持其主张向本院提交以下证据：1.流水账及营业收入，证明每天的营业额没有达到5000元；2.微信转账记录，证明被告方向原告方支付了2900元的门头工人装修费和5000元的加盟费等；3.原告方下发的通知函和通知书，证明原告以书面形式分别于2020年7月7日、7月10日通知被告违约整改并拆除原告公司授权商标。经本院组织原、被告举证、质证、认证，被告对原告提交的第一组证据的真实性不持异议，但认为对方没有提供原告方有特许加盟的主体资格，被告认为合同是无效的；对第二组证据的真实性不持异议，但认为碗盘被告已无法使用，原被告双方已经解除了特许经营合同；对第三组证据的真实性及证明方向均予以认可；对第四组证据的真实性不持异议，但认为被告已经支付了800元；对第五组证据的真实性不持异议，但认为原告方保证的营业额达5000元以后才收加盟费，可是一直没有做到5000元；对第六组证据的真实性不持异议；对第七组证据的真实性不持异议，但认为在下发通知函后被告向原告方经理已经说明没有支付后续加盟费用的原因是约定的营业额5000元未达到，因此原告方向被告发了终止合同通知书。原告对被告提交的三组证据的真实性及证明方向均予以认可。经审理查明，2020年5月28日，原告青海梦斋苑餐饮管理有限公司（甲方）与西宁市城北区溢聚芗牛肉面馆（乙方）负责人即被告韩青德签订《溢聚芗牛肉面特许经营合同书》一份，约定：“2.3.1规定，使用甲方的国家工商局注册的商标及VI识别的权力；3.3.4规定，有偿使用甲方提供的牛肉面调料味及相关原辅料的权利；2.4.3规定，甲方授予乙方特许经营权及商标使用期限为3年，自2020年6月1日至2023年5月31日止；2.5.9规定，甲方提供特有产品，乙方不得自行制作或采购；2.5.1规定，甲方同意将已申请注册的第43类商标注册号的商标，特许乙方在授权地点使用；2.5.10规定，如果甲方开展统一的广告宣传活动，乙方应予执行并应分担一定的广告费用，但事先甲方应将广告内容及费用分摊金额通知乙方，并征得乙方同意，乙方同意后5日内将广告费用汇至甲方指定的账户。3.1.1规定，在本合同签订后，乙方应于15日内向甲方一次性支付特许授权经营费及品牌管理使用费40000元，该费用中仅包含收银系统及500个（大小碗盘）不含项目其他启动所需的设备及配套软件等。6.1规定，乙方发生以下行为任何一项，在甲方规定期限内未改正的，甲方可单方面解除合同，并不退还缴纳的加盟费、保证金、设计费等费用。8.1规定，本合同签订后，甲乙双方均要遵守，任何一方违反合同约定，均应承担法律责任及本合同约定的违约责任。8.2规定，甲方如有违反本合同约定义务的，应向乙方支付特许加盟费2倍的违约金，若该违约金不足以补充乙方损失的，甲方还应当继续承担赔偿责任。9.2.2规定，本合同解除终止3日内乙方必须自行撤除公司招牌。9.9补充协议规定，补充协议与本合同具有同等效力。先付加盟费壹万元整，其余营业额达5000元／天付清，（设备费、营销费提前支付，收银系统、碗盘）十五日内付清。”。合同签订后，原告青海梦斋苑餐饮管理有限公司派员为被告韩青德面馆装修门头、派遣后厨人员以及收银设备安装等，进行了一定的服务指导工作。恒顺喷画工厂业务单显示客户地址城北西钢韩青德、并标写有“欠”，共五份分别是2020年5月28日一份尚欠金额1835元、6月2日三份尚欠金额250元、142.8元和28.8元、6月9日一份尚欠金额18元，以上尚欠金额合计为2274.6元。被告韩青德向原告支付800元宣传的人工费。2020年5月30日，被告通过微信转账向原告支付5000元合同约定加盟费。2020年5月31日销货清单显示，原告预购价值5750元的碗盘。2020年6月4日配送物料清单显示，牛肉面细料单价96元、数量25KG，合计2400元，原告公司盖章，被告签字并注欠款。2020年6月11日，被告通过微信转账向原告支付调料款2558元和收银系统费用3200元。2020年7月7日，原告向被告下发《合同违约通知函（存根）》，载明：“因您与我公司签订的加盟合同《溢聚芗牛肉面特许经营合同书》青（2020）特许字第005号已严重违约，违约条约有：2.5.9、3.1.1、4.2.3、5.7.1、5.7.1、5.7.7、5.8.3、6.1.1、6.1.2、9.9.现我公司正式以书面形式通知您，三日之内整改。同时我公司保留法律履行违约责任的权利。特此告知。青海蒙斋苑餐饮管理有限公司盖章，2020年7月7日。”。2020年7月10日，原告向被告下发《合同终止通知书》，载明：“因您与我公司签订的合同《溢聚芗牛肉面特许经营合同书》，因贵方严重违约：1、5.7.1自行采购碗盘；2、5.7.5自行采购甲方统一物料；3、9.9未及时补足拖欠的费用；我公司根据合同6.1.1、6.1.2特告知合同解除，依据9.2.2条款限期3天之内拆除我公司收钱商标。我公司保留起诉权利。特此告知。青海蒙斋苑餐饮管理有限公司盖章，2020年7月10日。”。被告韩青德提交的溢聚芗6月1日至7月21日期间的经营收入明细显示，平均每天收入2000元左右。另查明，被告已向原告支付2900元门头装修人工费。在核定使用商品／服务项目第35类、第43类中“溢聚芗”的商标注册证注册日期2020年7月7日，有效期至2030年7月6日。本院认为，根据国务院《商业特许经营管理条例》第三条规定，本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。第七条规定，特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：有下列情形之一的，合同无效：…（五）违反法律、行政法规的强制性规定《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第十四条规定：《合同法》第五十二条第（五）规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。特许经营条件之一拥有注册商标，而本案中，溢聚芗注册商标日期为2020年7月7日，且原告青海蒙斋苑餐饮管理有限公司成立日期2019年10月16日，原告青海蒙斋苑餐饮管理有限公司与被告韩青德签订《溢聚芗牛肉面特许经营合同书》时间是2020年5月28日，因此特许经营活动时间未超过一年，注册商标在双方签订特许经营合同书时亦未注册成功，故原、被告签订的《溢聚芗牛肉面特许经营合同书》属于无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。据此，导致《溢聚芗牛肉面特许经营合同书》无效的原因主要是原告青海蒙斋苑餐饮管理有限公司不具备作为特许人从事特许经营活动的主体资格，原告对该合同无效应当承担主要责任，而被告韩青德在签订特许经营合同时未履行谨慎的审查义务，对合同无效亦应承担一定的责任。结合本案情况：在原告于2020年7月10日下发合同终止合同书之前，原告派员为被告韩青德面馆装修门头、派遣后厨人员，提供了一定的服务指导，故被告之前所缴纳的加盟费属合理支出费用。被告韩青德未按合同约定足额按期缴纳加盟费，所经营的溢聚芗牛肉面馆未形成健康统一、有序发展的经营模式，亦未达到合同约定的每天营业额达5000元，被告亦于2020年7月12日更换溢聚芗饭馆名称，故原、被告都有责任。对于合同约定被告韩青德应支付而未支付加盟费以及违约赔偿金本院不予支持。鉴于双方签订合同后，被告韩青德已实际经营并且进行了门头装修花费了材料款和宣传广告，故被告韩青德应当支付牛肉面调料欠款2400元和证据显示的门头装修实际材料款及广告费2274.6元，而被告已支付的800元系人工费，不属于广告费，不应予扣除。至于原告青海蒙斋苑餐饮管理有限公司垫付的碗盘费用，因原告已通知被告终止合同，故被告韩青德无法再使用其专用碗盘，为此碗盘费用应由原告青海蒙斋苑餐饮管理有限公司承担为宜。被告韩青德以双方已解除合同，且签订的合同系无效合同的辩称理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，国务院《商业特许经营管理条例》第三条、第七条、第二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十四条之规定，判决如下：一、原告青海梦斋苑餐饮管理有限公司与被告韩青德（原西宁市城**溢聚芗牛肉面馆负责人）于2020年5月28日签订的《溢聚芗牛肉面特许经营合同书》青（2020）特许字第005号属无效合同；二、被告韩青德（系西宁市城**溢聚芗牛肉面馆负责人）自本判决生效后十日内支付原告青海梦斋苑餐饮管理有限公司牛肉面调料欠款2400元、装修门头实际材料款及广告费2274.6元；三、驳回原告青海梦斋苑餐饮管理有限公司其他诉讼请求。案件受理费减半收取1256元，由原告负担1231元，被告负担25元。被告负担部分与上述款项一并给付原告。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。审判员 赵志兵二〇二〇年十一月五日法官助理 马义虎书记员 谢婉喻附：法律条文《中华人民共和国民法总则》第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。国务院《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。第七条特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。第二十条特许人应当依照国务院商务主管部门的规定，建立并实行完备的信息披露制度。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十四条合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。