湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终2145号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司黄冈中心支公司，住所地黄冈市黄州区西湖三路**，统一社会信用代码91421100751002701H。法定代表人：杨世杰，该公司经理。被上诉人(原审原告)：卢国和，男，1961年12月30日出生，汉族，湖北省红安县人，住红安县。被上诉人(原审被告)：罗琛，男，1988年9月2日出生，汉族，湖北省麻城市人，住麻城市，上诉人中国平安财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称“平安保险公司”）因与被上诉人卢国和、罗琛机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省红安县人民法院（2019）鄂1122民初3353号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一、一审计算卢国和的误工费有误。根据就短不就长的原则，卢国和的误工时间应计算至定残日前一天即164天。二、一审计算卢国和的护理费过高。卢国和在一审中提交了其家属的收入水平，但并无证据证实其家属进行了护理，且其标准超过150元/天。三、本公司的鉴定费未予返还。本公司申请重新鉴定时，先行预付5000元，因本案鉴定结果降级，故重新鉴定的费用不应由本公司承担，该预付费用应当返还。卢国和、罗琛未予答辩。卢国和向一审法院起诉请求：1.平安保险公司赔偿医疗费97622.63元、住院伙食补助费4800元、后续治疗费7000元、营养费6000元、残疾赔偿金151602元、残疾辅助器具费758元、护理费20000元、误工费54000元、交通费3253元、精神抚慰金8000元、车损1000元、鉴定费2280元，合计285420.94元；2.罗琛对超出保险限额损失承担赔偿责任。一审法院认定事实：2019年4月15日，罗琛驾驶鄂Ｊ×××**机动车行驶至红安县××尚儒村一处交叉路口时，与前方同向右转弯驾驶两轮摩托车的卢国和相撞，致卢国和肘关节脱位伴肱骨远端撕脱性骨折、闭合性颅脑损伤重型、多发生大脑挫裂伤。在湖北省中西医结合医院住院治疗48天，花费医药费132622.63元。卢国和之伤经黄冈博林法医司法鉴定所鉴定：左肘关节活动部分受限伤残程序评定为十级，颅脑损伤致脑软化灶形成伤残程度评定为十级；后期治疗费2000元；误工时间为270日；护理时间评定为90日；营养时间为90日。本次交通事故红安县公安局交通警察大队认定，罗琛负此次事故主要责任，卢国和负此事故次要责任。鄂Ｊ×××**机动车车主为罗琛，在平安保险公司投保了机动车交强险和50万商业三责险（不计免赔）。事故发生后，罗琛支付了医药费35000元，平安保险公司支付了医药费10000元。一审法院认为，公民的人身权利依法受到法律保护，侵害公民人身权利的依法应当赔偿损失。罗琛驾驶机动车与卢国和驾驶的二轮摩托车发生交通事故，致卢国和身体受伤，负事故主要责任，应当赔偿卢国和因此事故造成的损失。因罗琛所驾驶的机动车在平安保险公司投保了交强险和商业三责险，其赔偿责任应由保险公司承担。保险公司应优先在交强险限额内理赔，超出交强险限额部分，按事故责任比例在商业险限额内赔偿。卢国和负事故次要责任，应当自行承担超出交强险限额外损失的30%。卢国和因本次交通事故造成的损失核定如下：1.医药费按相关发票确认，共132622.63元；2.伤残赔偿金，按2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准城镇居民人均可支配收入计算，计68910元（34455元/年×2年）；3.误工费，按建筑业平均收入计算，误工期以司法鉴定时间为准270天，计39757.32元（53746元/月÷365天×270天）；4.护理费，按实际减少的收入计算，护理期以司法鉴定时间为准，90天，计15000元（5000元/月÷30天×90天）；5.住院伙食补助费，每天50元，以实际住院天数计算（50元/天×48天），计2400元；6.营养费每天15元，以鉴定评定时间为准，90天，计1350元；7.交通费酌情认定2000元；8.后期医疗费2000元；9.精神抚慰金3000元；10.残辅助器具费758元；11.两次鉴定费5280元。以上11项合计：273077.95元。卢国和因本交通事故造成的损失由平安保险公司在交强险限额内赔偿：1.医药费10000元；2.伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费残疾器具费，共计107000元；3.精神抚慰金3000元；平安保险公司在商业三责险限额内赔偿：1.医药费（含医药费、后期医疗费、住院伙食补助费、营养费）89860.84元[（132622.63+2000元+2400元+1350元-10000元）×70%]；2.伤残赔偿金、误工费、护理费、残疾器具费、交通费，共计13597.72元[（68910元+39757.32元+15000元+758+2000-107000）×70%]。卢国和负事故次要责任，自行承担30%损失44339.39元[（132622.63+2000元+2400元+1350元-10000元）×30%]+[（68910元+39757.32元+15000元+758+2000-107000）×30%]。罗琛赔偿卢国和鉴定费3696元（5280元×70%）。综上，对卢国和的诉讼请求予以部分支持。遂判决：一、平安保险公司在交强险限额内赔偿卢国和120000元；在商业三责险限额内赔偿卢国和103458.56元；二、罗琛赔偿卢国和3696元；三、平安保险公司已经支付的医药费10000元应当扣除；罗琛先行垫付的医药费35000元，由平安保险公司在商业三责险理赔款中赔付给罗琛；四、驳回卢国和其他诉讼请求。以上一、二、三项相抵，平安保险公司应赔付给卢国和款182154.56元（120000+103458.56-10000-35000+3696）；应当赔付给罗琛款31304元（35000-3696）。二审中，当事人均未提交新证据。本院二审查明事实与一审一致。另查明，1、2019年9月26日，武汉普爱法医司法鉴定所对卢国和的伤残程度、后续治疗费、误工时间、护理时间和营养时间作出一份司法鉴定意见书，鉴定意见为：卢国和人体损伤致残程度分级综合评定为九级，多等级伤残增加2%赔偿指数，后续医疗费用为7000元（或以医院实际支出为准），误工时间为270日，护理时间为120日，营养时间为120日（从受伤之日起计算）。平安保险公司对该鉴定意见不服申请重新鉴定，并预付重新鉴定费用3000元。2、各方当事人在一审庭审中均同意无需对重新鉴定意见组织开庭质证，如果有异议则提交书面质证意见。本院认为，本案的争议焦点有以下几点：一、一审认定卢国和的误工时间是否有误。本案中，卢国和为确定自己的损失，向武汉普爱法医司法鉴定所提出鉴定申请，对伤残程度、后续治疗费、误工时间、护理时间和营养时间进行了司法鉴定，鉴定意见评定误工时间为270日。平安保险公司对上述鉴定意见不服申请重新鉴定，经黄冈博林法医司法鉴定所鉴定，卢国和的误工时间仍然为270日。因各方当事人在一审中均未对黄冈博林法医司法鉴定所作出的重新鉴定意见提出书面异议，视为其认可该份重新鉴定意见，故一审依据各方均无异议的重新鉴定意见认定误工时间并无不当。二、一审计算护理费标准是否正确。根据法律规定，护理人员有收入的，护理费参照误工费的规定计算。卢国和因伤致残，客观上需要人员护理，因卢国和在一审中已提供其子卢伟的工资证明和银行账户交易流水，可以证明卢伟有固定收入，故一审按照卢伟实际减少的收入计算护理费具有依据。三、平安保险公司预交的重新鉴定费用是否应予返还。重新鉴定费用系为确定卢国和的伤残等级和相关损失而支出的必要费用，属于卢国和因本次事故遭受的损失范畴，因该费用系由平安保险公司预交，且一审已判令侵权人罗琛按过错程度向卢国和赔偿鉴定费，为避免当事人诉累，节约司法资源，本案中卢国和应当向平安保险公司返还其预交的重新鉴定费用3000元。综上所述，平安保险公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审虽然认定事实清楚，但对重新鉴定费用处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省红安县人民法院（2019）鄂1122民初3353号民事判决第（一）、（二）、（三）项，即“一、中国平安财产保险股份有限公司黄冈中心支公司在交强险限额内赔偿卢国和120000元；在商业三责险限额内赔偿卢国和103458.56元；二、罗琛赔偿卢国和3696元；三、中国平安财产保险股份有限公司黄冈中心支公司已经支付的医药费10000元应当扣除；罗琛先行垫付的医药费35000元，由中国平安财产保险股份有限公司黄冈中心支公司在商业三责险理赔款中赔付给罗琛”；二、撤销湖北省红安县人民法院（2019）鄂1122民初3353号民事判决第（四）项，即“驳回卢国和其他诉讼请求”；三、卢国和向中国平安财产保险股份有限公司黄冈中心支公司返还重新鉴定费用3000元；四、驳回卢国和的其他诉讼请求。以上给付义务限于本判决生效之日起十五日内履行完毕，如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1800元，由罗琛负担1400元，卢国和负担400元；二审案件受理费1800元，由中国平安财产保险股份有限公司黄冈中心支公司负担1600元，卢国和负担200元。本判决为终审判决。审判长  樊军审判员  骆骥审判员  张敏二〇二〇年十一月十三日法官助理江乐芳书记员刘雄