山东省济南市历下区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）鲁0102行初348号 原告孟某某，男，1943年出生，汉族，住济南市市中区。 委托代理人周斌，山东鲁泉律师事务所律师。 委托代理人崔通，山东鲁泉律师事务所律师。 被告济南市历下区人民政府龙洞街道办事处，住所地济南市。 法定代表人田欣辉，主任。 出庭负责人卢剑锋，济南市历下区人民政府龙洞街道办事处副主任。 委托代理人史清梅，济南市历下区人民政府龙洞街道办事处工作人员。 委托代理人吴兰征，山东博翰源律师事务所律师。 被告济南市历下区人民政府，住所地济南市。 法定代表人李国强，区长。 出庭负责人李笃来，济南市历下区人民政府区政府督察专员（二级调研员）。 委托代理人全宇新，济南市历下区司法局工作人员。 委托代理人马腾，山东众英律师事务所律师。 原告孟某某诉被告济南市历下区人民政府龙洞街道办事处（以下简称被告历下龙洞街道办）、被告济南市历下区人民政府（以下简称被告历下区政府）行政赔偿一案，向本院提起行政诉讼。本院于2020年7月7日立案后，依法向被告历下龙洞街道办、历下区政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年8月17日公开开庭审理了本案。原告孟某某的委托代理人崔通，被告历下龙洞街道办的出庭负责人卢剑锋、委托代理人史清梅、吴兰征，被告历下区政府的出庭负责人李笃来、委托代理人全宇新、马腾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孟某某诉称，原告在历下区龙洞街道办事处龙洞村拥有合法不动产一处，其中房屋为2层砖混结构楼房，建筑面积191平方米，院落占地面积为168平方米，建成于1998年，于2000年1月24日已经济南市房产管理局确权发证，证号为济房权证历字第**2890号。2018年6月22日，原告房屋被被告龙洞街道办非法拆除。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条的规定，申请人有权取得国家赔偿。该法第九条规定，申请人可以在行政复议时一并提出赔偿请求。2018年11月9日原告为维护自身的合法权益依法向被告历下区政府提出行政复议申请，同时一并提出赔偿请求，被告历下区人民政府于2019年1月28日向原告送达了济历下政复决字[2018]66号《行政复议决定书》，虽然确认被告龙洞街道办拆除行为违法，但是未对原告提出的请求作出处理。原告不服，向贵院提起行政诉讼。经贵院审理，于2019年7月29日作出(2019)鲁0102行初118号《行政判决书》，确认被告龙洞街道办拆除行为违法，并撤销了被告历下区政府作出的济历下政复决字[2018]66号《行政复议决定书》。该判决书生效后，原告根据《国家赔偿法》第九条、第十条、第十一条的规定于2019年9月16日向二被告分别提出书面《国家赔申请》(通过邮政EMS邮寄送达)，但二被告在法定期限内均未对原告的申请作出是否赔偿的决定。原告的诉讼请求：1.依法确认二被告对原告提出的国家赔偿申请在规定期限内未作出是否赔偿的决定违法；2.依法判令二被告将拆除的原告房屋恢复原状；3.依法判令二被告赔偿因拆除原告房屋造成房屋灭失期间的经济损失（参照同区位房屋租赁价格，按照每月4000元主张，时间从拆除之日起计至房屋复建完成交房之日）；4.判令诉讼费用由二被告承担。 原告孟某某向本院提交如下证据即：1.孟某某房产证(济房权证历字第**2890号)复印件一份3页；2.涉案房屋被拆前的照片复印件5页；3.58同城房产租房页面打印件4页；4.《行政复议申请书》复印件一份2页；5.济南市历下区人民政府济历下政复决字[2018]66号《行政复议决定书》复印件一份；6.（2019）鲁0102行初118号行政判决书11页；7.国家赔偿申请书及邮寄送达一组及签收凭证2页。 被告历下龙洞街道办辩称，一、原告所建房屋位于历下区龙洞街道办事处龙洞村，2005年龙洞村启动拆迁工作，原告房屋在拆迁范围内。由于原告未能及时拆除涉案房屋，严重影响了市重点项目的开发建设，为确保项目的顺利推进，被告对涉案房屋实施了拆除。因此，原告要求将房屋恢复原状的诉讼请求已无法实现。二、原告要求参照同区位房屋租赁价格支付经济损失的请求无事实和法律依据。首先，在政府拆迁部门有关于安置被拆迁人的规定（《关于对奥体片区拆迁安置中被拆迁人为非农村集体经济组织成员的房屋拆迁补偿及安置房购买资格确定的实施办法》《济南市统一征用土地暂行办法》（济南市人民政府令第204号）的情况下，应按该规定对原告予以补偿；其次，原告所提交的涉案房屋同区位房屋的租赁价格是起诉时的租赁价格，并非拆迁时的市场价，无参考价值。答辩人认为，经济损失应以实际发生为依据或者参照合理的标准。在原告无证据证明其经济损失的情况下，应当按上述文件的规定进行补偿。三、原告的第二项、第三项诉讼请求在已经生效的（2019）鲁0102行初118号判决中被驳回，本案应依法驳回其上述诉讼请求。综上，原告的诉讼请求无事实和法律依据，应依法予以驳回。 被告历下龙洞街道办向本院提交如下证据即：1、《济南市统一征用土地暂行办法》、《关于对奥体片区拆迁安置中被拆迁人为非农村集体经济组织成员的房屋拆迁补偿及安置房购买资格确定的实施办法》；2.地上物调查表、补偿计算明细表；3.《土地征收补偿协议书》。 被告历下区政府辩称，济南市历下区人民政府龙洞街道办事处作为区政府的派出机关，具有独立的行政诉讼法律地位，根据（2019）鲁0102行初118号行政判决书，我机关并非涉案违法拆除行为的实施主体，因此，我机关即不是赔偿义务机关，也不应作为共同赔偿义务机关，因此，原告不应向我机关提出赔偿请求。 被告历下区政府未向本院提交书面证据。 经庭审质证，两被告对原告所举证据1-2、4-6的真实性无异议，对证据3认为系打印件，无法证实其真实性，且认为并非原告房屋原址周边房屋的租赁价格；对证据7两被告均称并未收到，不予认可。本院对原告所举证据1-2、4-7的真实性予以确认，对证据3于本案无关，不予确认。原告对被告历下龙洞街道办所举证据1中《济南市统一征用土地暂行办法》的真实性无异议，但认为已于2010年9月1日被废止，因本案房屋系被违法强拆，不能适用《实施办法》；对证据2中的地上物调查表的真实性无异议，对补偿计算明细表有异议，认为不应作为本案赔偿的定案依据；对证据3认为系复印件，对真实性不认可。被告历下区政府对该证据1-3均无异议。本院对该证据1-2的真实性予以确认，证据3因系复印件故本院对其真实性无法确认。 经审理查明，2018年11月9日，原告孟某某向被告历下区政府提出行政复议申请，复议请求为：“1、请求依法确认被申请人拆除申请人房屋的行政行为违法；2、责令被申请人将拆除的房屋恢复原状；3、责令被申请人赔偿因拆除申请人房屋造成房屋灭失期间的经济损失（参照同区位房屋租赁价格，按照每月4000元主张，时间从拆除之日起计至房屋复建完成交房之日）。” 2019年1月23日，被告历下区政府作出济历下政复决字[2018]66号《行政复议决定书》，主要内容为：“申请人孟某某……申请人不服被申请人济南市历下区人民政府龙洞街道办事处2018年6月22日作出的拆除房屋行为，于2018年11月9日向本机关申请行政复议，本机关已依法受理。2019年1月8日，因案情复杂，对本案作出延期审理，本案现已审理终结，申请人行政复议请求：1.依法确认被申请人拆除房屋的行政行为违法；2.责令被申请人将拆除的房屋恢复原状；3.责令被申请人赔偿因拆除申请人房屋造成房屋灭失期间的经济损失。……本机关认为：一、申请人所拥有的房屋位于奥体片区征收范围内，确属应依法征收后并进行拆除，该房屋已经办理房屋产权证书，申请人对该房屋依法享有合法权益。历下区东区工程建设指挥部在征收过程中与申请人通过见面会、公开信等形式对拆迁补偿事宜进行过反复沟通交流，并将《关于奥体片区拆迁安置中被拆迁人为非农村集体经济组织成员的房屋拆迁补偿及安置房购买资格确定的实施办法》及有关政策向申请人进行了讲解，但仍未能达成一致。二、《中华人民共和国行政强制法》第十三条第二款规定：法律没有规定行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行。本案中，被申请人不具有行政强制权力，亦未依法申请历下区人民法院强制执行，故其强制拆去申请人房屋的行为程序违法。三、对于申请人提出的行政赔偿请求，因申请人的赔偿请求不明确且未提供相关证据材料，本机关不予一并审理，申请人可另案主张。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（三）项的规定，本机关作出复议决定如下：确认被申请人作出的强制拆除行为违法。申请人如对本复议决定不服，可自收到本复议决定书之日起15日内向人民法院提起诉讼。” 原告不服向法院提起行政诉讼。2019年7月29日，济南市历下区人民法院对原告孟某某因认为被告济南市历下区人民政府龙洞街道办事处强拆行为违法及不服被告济南市历下区人民政府作出的济历下政复决字[2018]66号《行政复议决定书》一案，作出（2019）鲁0102行初118号行政判决书，主要内容为：“……本院认为，关于被告历下龙洞街道办对原告房屋实施拆除行为的合法性问题。……本案中，被告历下龙洞街道办在法定期限内未向法院提供证据证明其对原告房屋实施的强制拆除行为具有合法性，该行为依法应视为没有相应证据。但因涉案房屋已被实际拆除，被诉强制拆除行为不具有可撤销内容，故应确认被告历下龙洞街道办实施的涉案强制拆除行为违法。关于被诉行政复议决定的合法性问题。……依照上述规定，被告历下区政府作为复议机关如认为“赔偿请求不明确”，应当首先通知申请人予以补正，其后对补正后的赔偿请求证据是否充分、是否符合行政赔偿法的有关规定作出审查判断。被告历下区政府在未通知申请人明确赔偿请求的情况下，直接以“赔偿请求不明确且未提供相关证据材料”为由对申请人的赔偿请求不予审理，显然不符合上述规定，系程序违法。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第七十四条第二款第（一）项、第七十九条之规定，判决如下：一、确认被告济南市历下区人民政府龙洞街道办事处拆除原告孟某某房屋的行为违法；二、撤销被告济南市历下区人民政府作出的济历下政复决字[2018]66号《行政复议决定书》；三、驳回原告孟某某的其他诉讼请求。” 庭审中，原告陈述其于2019年9月12日向被告历下龙洞街道办、历下区政府邮寄国家赔偿申请书，赔偿请求为：“1、请求二赔偿义务机关将所拆的赔偿请求人的房屋恢复原状；2、请求二赔偿义务机关赔偿因拆除赔偿请求人房屋所造成的经济损失（从拆除之日起计算至房屋恢复原状并交付给赔偿请求人之日止，参照同区位房屋租赁价格，按照每月4000元标准计算）”。原告提供向被告历下龙洞街道办邮寄快递单号为1131657745777，根据原告提供的签收凭证截屏内容记载，收件人（个人）为陆文，地址为山东省济南市，快件已由他人代收。原告提供向被告历下区政府邮寄快递单号为1131657748877，根据原告提供的签收凭证截屏内容记载，收件人（个人）杨传军，地址为山东省济南市区委办公室，但未体现是否签收的情况。庭审中，两被告均陈述并未收到邮寄的国家赔偿申请书。 本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第七条规定，行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，该行政机关为赔偿义务机关。即赔偿义务机关一般应按照“谁行为，谁负责”的原则确定。本案中，原告的房屋系被告历下龙洞街道办实施的拆除行为，济南市历下区人民法院（2019）鲁0102行初118号行政判决已确认被告历下龙洞街道办拆除原告房屋的行为违法，故被告历下龙洞街道办为本案适格被告。被告历下区政府并非本案赔偿义务机关，原告对被告历下区政府的起诉，本院依法予以驳回。 关于原告要求确认被告在规定期限内未作出是否赔偿决定违法的诉讼请求。本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第十三条规定“赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内，作出是否赔偿的决定。……”、第十四条规定“赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定，赔偿请求人可以自期限届满之日起三个月内，向人民法院提起诉讼。……”本案中，2019年9月12日原告孟某某向被告历下龙洞街道办邮寄国家赔偿申请书后，被告历下龙洞街道办虽未向原告作出是否赔偿的决定，但并未剥夺原告提起诉讼主张赔偿的权利，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。 关于原告提出将被拆除房屋恢复原状的诉讼请求。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条规定“国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。”本案中，原告被拆除房屋位于奥体片区征收范围内，其房屋已被全部拆除，涉案土地已被征收，恢复原状客观上已无法实现，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。 关于原告提出赔偿房屋灭失期间原告在外租房的房屋租金损失的诉讼请求。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项规定：“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：……（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿”。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定：“原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任，被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。”根据上述规定，造成财产损害的，国家赔偿范围仅含直接损失，且原告应当对其损失承担相应的举证责任。本案中，原告要求被告赔偿其房屋灭失期间租赁房屋的租金损失，但并未向本院提供其在此期间的房屋租赁合同或其他能够证明确实存在此项损失的证据，依法应当承担举证不能的责任，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。综上，依据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下： 驳回原告孟某某的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告孟某某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  刘 文 人民陪审员  王延英 人民陪审员  陈建春 二〇二〇年十一月二十七日 法官 助理  杨淑贤 书 记 员  黄晓斐