陕西省宝鸡市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）陕03刑终307号 原公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。 上诉人（原审被告人）蒲绍辉，男，汉族，1984年12月12日出生于陕西省千阳县，初中文化，千阳县如意鑫茶馆实际经营人，户籍所在地千阳县，捕前住千阳县，2019年3月18日被抓获，同年3月19日因涉嫌犯开设赌场罪被指定居所监视居住，同年5月1日被刑事拘留，同年6月10日被逮捕，现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。 原审被告人赵利军，男，汉族，1984年4月18日出生于陕西省千阳县，初中文化，千阳县如意鑫茶馆登记经营人，住千阳县，2019年3月18日被抓获，同年3月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年4月18日被取保候审。 原审被告人王艳，女，汉族，1984年4月2日出生于陕西省千阳县，中专文化，农民，户籍所在地千阳县，现住千阳县，2019年3月18日被抓获，同年3月19日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审。 宝鸡市渭滨区人民法院审理宝鸡市渭滨区人民检察院指控原审被告人蒲绍辉犯开设赌场罪、敲诈勒索罪、虚假诉讼罪；原审被告人赵利军、王艳犯开设赌场罪一案，于二○二○年八月二十八日作出（2020）陕0302刑初35号刑事判决，宣判后，原审被告人蒲绍辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人（原审被告人），认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院认定，（一）被告人蒲绍辉与被告人赵利军系雇佣关系。2018年9月，蒲绍辉以赵利军的名义在千阳县城关镇XX路注册登记开设了千阳县如意鑫茶馆，由蒲绍辉实际经营，赵利军协助日常经营管理，被告人王艳（系蒲绍辉妻子）负责整理记录账目。自2018年9月至2019年3月，三被告人在如意鑫茶馆长期利用麻将机多次组织他人聚众赌博，并从中抽取座位费渔利，其中2018年11月11日至12月18日，抽头渔利数额共计9.089万元。目前公安机关已累计查获参赌人员24人。另查明，公安人员对查获的账本四本、账单五页、绿皮笔记本一本、筹码卡2整盒及395张、麻将机三台及被告人蒲绍辉所有的陕CXXX**号黑色大众牌轿车一辆均扣押在案。（二）2014年初，被害人陈某甲分两次向被告人蒲绍辉借款总计3万元，扣除当月利息后，陈某甲实际到手的借款金额为2.3万元。后被告人蒲绍辉以陈某甲未能按期偿还利息为由，将陈某甲所欠的利息、本金合计，让陈某甲向蒲绍辉重新出具一张本金为6万元的借条。此后，被告人蒲绍辉多次前往被害人陈某甲单位千阳县新华书店讨要该笔欠款。2015年5月18日，被害人陈某甲给蒲绍辉还款0.99万元用于偿付本金。陈某甲姐姐陈某乙知道后与蒲绍辉达成“再还款3万元，剩余2万元债务免除”的解决方案。期间，被告人蒲绍辉还逼迫陈某甲为其出具一张借“郭红”2万元的借条。2015年6月25日，陈某乙按照约定支付给蒲绍辉3万元，要回陈某甲所打的6万元借条及借“郭红”2万元借条。时隔半年，被告人蒲绍辉仍多次前往陈某甲单位讨要“欠款”2万元，并于2015年11月30日下午纠集多人在千阳县新华书店滋扰陈某甲，扬言陈某甲若不还钱，就让陈某甲无法上班，并对陈某甲进行撕扯，经警察出警后蒲绍辉等人才离开。被告人蒲绍辉迫使被害人陈某甲2015年12月15日又向其支付了2万元现金。 据此，原审法院认为，被告人蒲绍辉、赵利军、王艳利用所开设的茶馆，为他人提供赌博场所及用具，供他人在其中进行赌博，从中抽头渔利9万余元，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重；被告人蒲绍辉以非法占有为目的，以暴力、威胁手段强行索取他人财物，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪，公诉机关对三被告人开设赌场以及对被告人蒲绍辉敲诈勒索的指控的罪名成立。公诉机关指控被告人蒲绍辉构成虚假诉讼罪，经查，被告人蒲绍辉与被害人冯伟之间存在真实的借贷关系，且根据目前证据证实本金尚未还清，蒲绍辉以冯伟出具的因多次借款本息合计更换借条形成的20万元借条进行诉讼，并在诉讼过程中谎称分两次给冯伟实际借款20万元现金的行为，不属于以“捏造的事实提起民事诉讼”的行为，不符合虚假诉讼罪的构成要件，故对公诉机关指控被告人蒲绍辉犯虚假诉讼罪的指控，本院不予认定。关于被告人蒲绍辉辩护人提出指控开设赌场罪的犯罪数额包括欠账及香烟、茶水等实际支出，并非蒲绍辉实际所得的辩护意见，经查，允许参赌人员的欠账、事后再收账系蒲绍辉茶馆的经营模式。蒲绍辉在经营茶馆时，确实存在提供香烟、茶水等相应支出，但以上支出的根本目的是为吸引他人前来赌博，系犯罪成本支出，不应在犯罪数额中予以扣减，故对该辩护意见，本院不予采纳。被告人蒲绍辉辩护人关于蒲绍辉未对被害人暴力、威胁，2万元系被害人自愿给付，蒲绍辉属于对债务免除的事后反悔，继续催要不构成敲诈勒索罪的辩护意见，与在案证据所证明的事实不符，本院不予采纳。在开设赌场的共同犯罪中，被告人蒲绍辉出资开设茶馆，实际经营并收取抽头，起主要作用，系主犯。被告人赵利军、王艳起次要或辅助作用，系从犯，可依法减轻处罚。三被告人到案后能够如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。被告人赵利军、王艳能够认罪认罚，可依法从宽处理。根据被告人赵利军、王艳的犯罪情节和悔罪表现，参考社区评估意见，适用缓刑对其居住的村组无重大不良影响，依法可对其均适用缓刑。公诉机关指控被告人王艳的犯罪情节认定及量刑建议适当，应予采纳。公诉机关对被告人赵利军的量刑建议有轻，应予调整。被告人蒲绍辉对指控敲诈勒索的基本事实无异议，他认为自己不构成敲诈勒索罪的错误认识，不影响其到案后能够如实供述的认定，可依法对其从轻处罚。被告人蒲绍辉犯数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六第一款、第四款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：一、被告人蒲绍辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币70000元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币75000元；二、被告人王艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元；三、被告人赵利军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元；四、查获并扣押在案的作案工具账本四本、账单五页、绿皮笔记本一本、筹码卡2整盒及395张、麻将机三台依法收做案证，由扣押机关予以处理；五、违法所得90890元向被告人蒲绍辉予以追缴；六、责令被告人蒲绍辉向被害人陈某甲退赔20000元。 上诉人（原审被告人）蒲绍辉上诉提出，一审判决认定其开设赌场罪的犯罪所得数额包括参赌人员的欠账，并非蒲绍辉实际所得，一审判决对其开设赌场部分量刑过重，判处罚金过高；其与被害人之间存在借款事实，涉案2万元系被害人自愿给付，其也没有暴力、威胁被害人，一审判决认定构成敲诈勒索罪错误；本案并非恶势力犯罪，一审判决量刑过重。请求二审人民法院依法撤销宝鸡市渭滨区人民法院（2020）陕0302刑初35号刑事判决，对上诉人（原审被告人）蒲绍辉以开设赌场罪判处一年以下有期徒刑。 经审理查明： （一）一审判决认定原审被告人蒲绍辉、赵利军、王艳犯开设赌场罪的犯罪事实清楚、正确，有下列证据证实： 1.受案登记表证实，本案案件来源系千阳县公安局在工作中发现，后该案经宝鸡市公安局指定由宝鸡市公安局高新技术产业开发区分局办理。 2.到案经过证实，2019年3月18日，公安人员在千阳县XX路附近将被告人王艳抓获，后在XX路XX街附近的“如意鑫”茶馆将被告人蒲绍辉、赵利军抓获。 3.营业执照证实，千阳县如意鑫茶馆的登记经营人为赵利军，注册时间是2018年9月19日。 4.房屋租赁合同证实，2018年10月22日，被告人赵利军与千阳县XX城XX村XX组签订房屋租赁合同，XX路XX街XX楼XX层门面房四间，租赁期限为一年。 5.账本复印件证实，2018年11月11日至12月18日，三被告人抽头渔利的数额共计9.089万元。 6.指认笔录及照片证实，多名参赌人员分别指认在如意鑫茶馆赌博所使用的筹码。 7.受案登记表及现场照片、行政处罚决定书、证据保全决定书、保全清单、追缴物品清单证实，2018年11月19日，千阳县公安局公安人员治安清查过程中，发现谢某某、张某丁、蒲某甲、王某乙在如意鑫茶馆参与赌博被现场查获，并查获赌具自动麻将桌1张、麻将牌2副、筹码76张，上述赌具、筹码已被收缴。上述4名参赌人员因参与赌博被千阳县公安局处以罚款500元，被告人蒲绍辉为参赌人员提供场地、工具被千阳县公安局处以罚款500元，上述行政罚款均已执行完毕。 8.行政处罚告知笔录、扣押清单证实，2018年12月21日凌晨2时许，千阳县公安局公安人员在如意鑫茶馆内现场查获用于赌博的账本四本并扣押在案；并查获参赌人员李某某、张某甲等12人，当场查获用于赌博的筹码卡156张。 9.行政处罚决定书及行政处罚执行回执证实，2019年3月19日，参赌人员赵某甲、童某某等8人因赌博被宝鸡市公安局高新技术产业开发区分局处以拘留五日，上述参赌人员的行政拘留已经执行完毕。 10.搜查证、扣押决定书、账单证实，2019年3月18日，公安人员对千阳县如意鑫茶馆及蒲绍辉位于千阳县华隆国际****的住所依法进行搜查，查获并扣押账单五页、委托代理合同一份、茶馆筹码2整盒及半盒94张；从王艳处扣押绿皮笔记本一本。同日公安人员从参赌人员王某甲、赵某甲等8人处查获并扣押筹码共计145张。 11.扣押清单及照片证实，案发后，公安人员从如意鑫茶馆内查获赌具麻将机三台，从被告人王艳处扣押陕CXXX**号黑色大众轿车一辆。 12.证人王某甲、赵某甲、闫某某、张某乙的证言证实，2019年3月18日14时许，王某甲、张某乙、闫某某、赵某甲在蒲绍辉的如意鑫茶馆打麻将，每人购买20张牌子并各交给蒲绍辉1张牌子，牌子上印有“嘉和酒店”字样。后四人拿19张牌子开始赌博，直至一人的牌子输完算一局结束。若要继续，需输完牌子的人继续购买20张牌子，四人再分别给蒲绍辉1张牌子，方可开始下一局。王某甲四人打麻将的1张牌子算15元，等打完麻将离开时结账，一般付现金，微信转账情况较少。 13.证人张某丙、任某某、童某某、朱某某的证言证实，2018年3月18日下午，任某某、童某某、朱某某、张某丙在如意鑫茶馆打麻将，如意鑫茶馆的老板是蒲绍辉，服务员是赵利军，一局从老板处购买20张牌子，一张牌子算15元，老板一局收4张牌子，等一局完了，如意鑫茶馆再收下一局的4张牌子。输赢都是老板先记账，结束时按每张牌子15元结账。 14.证人张某丁、蒲某甲、王某乙、谢某某的证言证实，2018年11月19日20时许，谢某某、王某乙、蒲某甲、张某丁在蒲绍辉所开的如意鑫茶馆打麻将赌博。每一局300元，每人买20张筹码牌子，每张牌子15元，蒲绍辉每人抽走1张筹码，一局抽头60元。 15.证人李某某、张某甲、赵某乙、王某乙的证言证实，2018年12月21日17时到凌晨2时30时许，李某某、张某甲、赵某乙、王某乙在蒲绍辉所开的如意鑫茶馆打麻将赌博。打麻将时每人20张牌子，每张牌子价值10元。打牌之前老板蒲绍辉每人抽一张牌子作为座位费。四人打一局麻将，老板抽头40元。 16.证人崔某某、吕某甲、张某戊、吴某某、张某已、常某某、吕某乙、冯某某的证言证实，2018年12月20日至21日，崔某某、张云杰、吕某甲、吴某某四人一桌及张某已、常某某、吕某乙、冯某某四人一桌都在千阳县蒲绍辉所开的如意鑫茶馆打麻将赌博。每人买20个牌子，打牌之前老板蒲绍辉每人抽一张牌子作为座位费。崔某某等四人打麻将的每个牌子算30元，老板一局从中抽头120元。张某已等四人打麻将的每张牌子算15元，老板一局从中抽头60元。 17.被告人蒲绍辉的供述，2018年9月他在千阳县XX街开了一家名为千阳县如意鑫茶馆的棋牌室，营业执照上登记经营人为赵利军，实际为他经营，他给赵利军发工资。赵利军在他不在时帮忙，妻子王艳负责记账。茶馆通过打麻将的方式进行赌博，每人购买20张牌子，需分别付给茶馆1张牌子，直至一人输完算一局结束。若继续下一局，输完的人需另行购买20张牌子，每人需再付1张牌子。客人离开时，蒲绍辉根据收取的牌子结算，若客人钱某某就记为欠账，事后蒲绍辉再去收取欠账。每张牌子根据客人约定的数额来确定，如果商定一局为400元，则每张牌子为20元，以此类推。每天茶馆约有十多人打牌，人数不够时，蒲绍辉和赵利军也会参与打牌。每晚王艳来店里负责整理当天记账。茶馆还给客人管饭，提供香烟、茶水吸引客人前来打牌。 18.被告人赵利军的供述，蒲绍辉雇佣他在工地干活，后工地没活儿，2018年8、9月，蒲绍辉用他的身份证注册登记了如意鑫茶馆，后蒲绍辉在千阳县城关镇XX路XX街开了如意鑫茶馆，让他在店里负责记录流水账，打扫卫生。茶馆有三台麻将机每天接待客人打麻将赌博盈利，每个麻将桌放20张牌子，牌子印着“嘉和酒店”字样，一张牌子代表多少钱由客人自行决定，一般是15元或20元。他向客人提供茶水、香烟，向每桌收四张牌子，若有人将牌子输光算一局结束。他将流水账、欠账记录在本上，收到的现金都当面交给蒲绍辉，没有参与茶馆的抽头。 19.被告人王艳的供述，她是蒲绍辉的妻子。2018年9月蒲绍辉在千阳县开了如意鑫茶馆，内有三台麻将机，以提供麻将机供客人赌博，收取客人交纳的座位费牟利，一般每局每人交30元。为了招揽客人，店里还免费提供香烟、茶水、食物等。茶馆主要由蒲绍辉经营，赵利军负责端茶递水、招呼客人及打扫卫生，人不够时蒲绍辉还会陪客人打牌，她负责给茶秀整理账目、记账。2018年11月11日至12月18日账目中，因11月27日当日没有开门营业，故没有记账。载明“合计”就是每日抽成的所有金额，但实际有部分是欠款，在此期间欠账的人在不停变换，有增有减，欠款金额无法单独计算。 20.户籍信息证实，被告人蒲绍辉、赵利军、王艳的身份情况与起诉书所列一致，均已达到完全刑事责任年龄。 （二）一审判决认定原审被告人蒲绍辉犯敲诈勒索罪的犯罪事实清楚、正确，有下列证据证实： 1.接处警登记表证实，2015年11月30日15时许，千阳县公安局接陈某甲报警称在千阳县XX大街XX店门口被人殴打，公安人员出警。 2.提取笔录、借条、收条、扣押物品清单证实，公安人员从陈某乙处依法提取陈某甲出具的2014年1月24日借蒲绍辉6万元的借条一张、2015年6月23日借“郭红”2万元的借条一张，以及蒲绍辉于2015年12月15日出具的“收到陈某甲还6万元(包括“郭红”2万元)”的收条一张，并将上述借条、收条扣押在案。 3.协助查询财产通知书、银行卡交易明细证实，2015年5月18日蒲绍辉尾号为6867农业银行卡现存0.99万元。 4.接收证据清单、转账凭证复印件证实，被害人陈某甲向公安机关提交银行交易打印凭条，显示其曾于2015年5月18日对蒲绍辉尾号为6867农业银行卡转账0.99万元。 5.证人陈某乙的证言证实，她系被害人陈某甲的姐姐，与陈某甲均在千阳县新华书店工作。2015年夏天，她得知陈某甲说借过蒲绍辉的钱，蒲绍辉多次到新华书店找陈某甲还钱。6月中下旬，蒲绍辉称陈某甲借款6万元，还剩5万元未还，经协商她和蒲绍辉说好，再给3万元了结此事。她交给蒲绍辉3万元现金，蒲绍辉将陈某甲写的6万元借条还给她，但没写收条。蒲绍辉仍多次来书店找陈某甲要钱，她无奈又凑了2万元现金于2015年12月15日在罗某某的见证下交给蒲绍辉，蒲绍辉写了收条。 6.证人罗某某的证言证实，他认识蒲绍辉和陈某乙。陈某乙找他说蒲绍辉总找陈某乙弟弟要高利贷，陈某乙打算凑2万元还给蒲绍辉，希望他当见证人，他同意。后陈某乙、陈某甲、蒲绍辉前后来到他办公室，陈某乙交给蒲绍辉2万元现金，蒲绍辉打了一张收条，收条内容他没看，他说和了一下，让蒲绍辉不要再去新华书店闹事，蒲绍辉同意后拿着2万元离开。 7.证人郭某某的证言证实他认识蒲绍辉，但关系一般，也没有经济往来。他不认识陈某甲，二人之间没有经济往来。陈某甲书写的2万元借条上“郭红”与他名字不一致，他也没有见过该借条。 8.证人郑某某的证言证实，他系千阳县新华书店的员工。2015年或2016年一天，蒲绍辉带了两个人来新华书店找陈某甲好像在说还钱的事，因没有谈好，蒲绍辉用手掐住陈某甲的脖子并辱骂他，还把陈某甲的头按到展台上。他和几个同事上前拉开二人。 9.证人王某丙的证言证实，他系千阳县新华书店的员工，其证言内容与郑某某证言证实内容基本一致，还证实事发后陈某甲打电话报警，警察出警后将蒲绍辉等人带走。 10.证人刘某某的证言证实，他是蒲绍辉的同学，也认识陈某甲。2015年一天，他在千阳县XX座XX房，看见蒲绍辉让陈某甲将本金加上利息重新写借条。陈某甲看上去不太愿意，蒲绍辉给陈某甲说要不还钱，要不重新写条子，最后陈某甲就按照蒲绍辉要求重新写了借条，蒲绍辉才让陈某甲离开。此期间他没有看到蒲绍辉殴打陈某甲，但蒲绍辉态度比较嚣张，陈某甲看上去很胆怯，有点怕蒲绍辉。 11.被害人陈某甲的陈述，2014年他分两次向蒲绍辉借款共计3万元，扣除利息实际拿到2.3万元，后每月偿还利息0.5万元。直至2015年5月，他未能偿还4月份利息，蒲绍辉将他叫到华御金座说还钱的事，蒲绍辉算上本金利息让他打6万元借条，他不想打，但蒲绍辉说不打就不让他离开，他无奈只能打了6万元的借条，并按蒲某乙要求将时间写到第一次借款时间2014年1月24日，之前的借条他当场撕毁，当时刘某某在场。换完借条后蒲绍辉多次到新华书店闹事，要求他还钱，2015年5月18日他通过农行ATM机向蒲绍辉偿还0.99万元。后他将借款一事告诉姐姐陈某乙，陈某乙与蒲绍辉协商说好2015年6月底再给蒲绍辉3万元债务一笔勾销。但蒲绍辉又要他还2万元，让他写了出借人是“郭红”的2万元的借条。之后陈某乙将说好的3万元给了蒲绍辉，蒲绍辉将6万元和2万元的借条都给了陈某乙。2015年11月30日蒲绍辉带人到他工作的新华书店找他要2万元，双方发生争吵，蒲绍辉还掐他东脖子，往头上打了几拳，后他报警。2015年12月15日，他、陈某乙在罗某某办公室将2万元交给蒲绍辉，让罗某某作为见证人。 12.被告人蒲绍辉的供述，2014年陈某甲向他借过二次钱，第一次借款1万元，扣除利息实际给陈某甲0.8万元；第二次借款2万元，扣除利息实际给陈某甲1.5万元。两笔借款都写了借条，第二次将第一次借条作废，重写了3万元借条，每月利息0.5万元。陈某甲还了几次利息后就再没还款，后他约陈某甲在华御金座酒店说事，刘某某也在场。他算了本金利息让陈某甲重新写了一张6万元借条。之后陈某甲姐姐通过罗某某找到他，说陈某甲已还0.99万元，再替弟弟还3万元了结此事，双方交涉几次后他同意。谈好后他因少要2万元觉得不甘心，又将陈某甲叫来让陈某甲还2万元，他让陈某甲将出借人写成“郭红”，重新写了2万元的借条。陈某甲姐姐知道此事后质问他，他同意给了之前3万元就不要2万元了，后陈某甲姐姐将3万元交给他，他将6万元、2万元的借条都还给陈某甲姐姐。当年冬天，他还去新华书店找过陈某甲要剩下的2万元。 13.辨认笔录及照片证实，被害人陈某甲从不同照片辨认出对他放高利贷并威胁殴打他的人是被告人蒲绍辉，证人陈某乙、罗某某、郑某某、王某丙分别对被告人蒲绍辉予以辨认的情况。 以上证据经原审公开开庭举证、质证，来源合法、内容客观，并相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）蒲绍辉、原审被告人赵利军、王艳利用所开设的茶馆，为他人提供赌博场所及用具进行赌博，抽头渔利90890元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪；上诉人（原审被告人）蒲绍辉以非法占有为目的，强行索取他人财物，数额较大，其行为构成敲诈勒索罪，原公诉机关指控上诉人（原审被告人）蒲绍辉、原审被告人赵利军、王艳犯开设赌场罪及上诉人（原审被告人）蒲绍辉犯敲诈勒索罪的罪名成立。应依法惩处。原公诉机关指控上诉人（原审被告人）蒲绍辉构成虚假诉讼罪，经一审审理查明，蒲绍辉与被害人冯伟之间存在借款事实，在案证据证实本金尚未还清，蒲绍辉以冯伟出具的20万元借条提起民事诉讼，其在诉讼过程中谎称分两次给冯伟实际借款20万元现金的行为，不属于以“捏造的事实提起民事诉讼”的行为，不符合虚假诉讼罪的构成要件，一审判决对原公诉机关指控上诉人（原审被告人）蒲绍辉犯虚假诉讼罪未予认定正确，本院予以确认。在开设赌场的共同犯罪中，上诉人（原审被告人）蒲绍辉起主要作用，系主犯，原审被告人赵利军、王艳起次要、辅助作用，系从犯，依法可以减轻处罚。三原审被告人到案后均能够如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。原审被告人赵利军、王艳能够认罪认罚，可依法从宽处理。一审判决根据原审被告人赵利军、王艳的犯罪情节和悔罪表现，结合原审被告人赵利军、王艳在共同犯罪的地位作用，依法调整了原审被告人赵利军的量刑建议，并参考社区评估意见，对二原审被告人适用缓刑的判处得当。上诉人（原审被告人）蒲绍辉对其敲诈勒索犯罪的基本事实无异议，其认为不构成敲诈勒索罪，是对其行为性质的辩解，不影响对其如实供述的认定，依法可以从轻处罚。上诉人（原审被告人）蒲绍辉一人犯数罪，应当数罪并罚。 关于上诉人（原审被告人）蒲绍辉上诉所提，一审判决认定其开设赌场罪的犯罪所得数额包括参赌人员的欠账，并非实际所得，一审判决对其开设赌场部分量刑过重，判处罚金过高之上诉理由，经查，参赌人员的证言、扣押的帐本、证实有欠帐再收账系上诉人（原审被告人）蒲绍辉在茶馆开设赌场抽头渔利的一种经营模式，也有即时清帐的方式，经过清算，其开设赌场非法所得为90890元的事实清楚，证据确实充分，一审判决对其该宗犯罪量刑适当，判处罚金符合法律规定。关于上诉人（原审被告人）蒲绍辉上诉所提其与被害人之间存在借款事实，涉案2万元系被害人自愿给付，其也没有暴力、威胁被害人，一审判决认定构成敲诈勒索罪错误之上诉意见，经查蒲绍辉与被害人之间确有借款关系，但在双方对债权债务达成合意并清结后，蒲绍辉又在被害人单位对被害人滋扰、威胁，被害人并非自愿给付2万元，上诉人（原审被告人）蒲绍辉构成敲诈勒索罪的犯罪事实清楚，证据确实充分。原公诉机关未以恶势力犯罪起诉，一审判决对此亦未认定。综上，上诉人（原审被告人）蒲绍辉的上诉理由均不能成立，本院不予采信。 综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 杨瀚黎 审 判 员 曹维丽 审 判 员 王乖明 二〇二〇年十一月四日 法官助理 苏永康 书 记 员 孙 琳