山东省滨州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）鲁16执复72号 复议申请人（申请执行人）：贾爱玲，女，1966年1月3日出生，汉族，住滨州市博兴县。 委托代理人，李国军，山东德衡（滨州）律师事务所律师。 复议被申请人（异议人）：李金波，男，1972年11月21日出生，身份号码3723011972********，汉族，住滨州市滨城区。 申请执行人：李风云，女，1965年4月18日出生，汉族，住东营市东营区。 被执行人：滨州市正元畜牧发展有限公司。住所地滨州市滨城区小营街道办事处虎跃三路**。 法定代表人：舒凤。 被执行人：舒凤，女，1971年10月25日出生，汉族，住滨州市滨城区。 被执行人：吴希恩，男，1970年3月19日出生，汉族，住滨州市滨城区，与舒凤系夫妻关系。 被执行人：张金枝，女，1969年12月6日出生，汉族，住博兴县。 复议申请人贾爱玲不服滨州市滨城区人民法院（以下简称执行法院）（2020）鲁1602执异52号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 李金波的异议请求：1.申请撤销执行法院(2019)鲁1602执恢198号、200号委托执行函；2.确认(2017)鲁1602执恢727号案享有滨州市正元畜牧发展有限公司（以下简称正元公司）所有的设备首封权。事实和理由：执行法院于2020年2月19日作出(2019)鲁1602执恢198号、200号委托执行函，侵害了李金波的合法权益。(2019)鲁1602执恢198号、200号执行裁定书生效前，执行法院于2013年12月10日根据李金波申请作出(2013)滨立保字第775号民事裁定书，执行法院于2014年1月26日将上述裁定书以留置送达方式送达至正元公司。执行法院于2014年8月13日作出(2013)滨民三初字第529号民事判决，因正元公司暂无财产可供执行，于2016年4月5日终结上述判决书的执行。执行法院于2017年12月7日恢复(2013)滨民三初字第529号民事判决书的执行，立案案号(2017)鲁1602执恢727号。2018年9月7日，执行法院作出(2017)鲁1602执恢727号执行裁定查封涉案设备，并于当日以留置送达的方式送达正元公司。执行法院于2019年12月2日作出(2017)鲁1602执恢727号查封公告，公告涉案设备在查封期间不得变卖、转移及对外租赁等，否则将依法追究相关责任人的法律责任。根据2015最高法院最新的司法解释，动产查封最高期限为两年，可以到期前续封，每次续封时间最长也为两年。根据顺序，李金波依据(2017)鲁1602执恢727号案享有正元公司所有设备的首封权。综上，执行法院于2020年2月19日作出的(2019)鲁1602执恢198号、200号委托执行函侵害了李金波的权益。 执行法院查明，贾爱玲与正元公司买卖合同纠纷一案，执行法院于2013年11月22日作出（2013）滨小民初字第664号民事裁定：查封正元公司院内所有的生产设备，查封期间不准转移、变卖、损坏、抵押等。2014年3月24日，执行法院作出（2013）滨小民初字第664号民事判决：正元公司于该判决生效后十日内向贾爱玲支付煤炭款984988.74元及利息（利息的计算方法略）。李风云与正元公司、舒凤、吴希恩、张金枝民间借贷纠纷一案，执行法院于2014年9月23日作出（2013）滨民三初字第521号民事判决：一、正元公司、舒凤、吴希恩于该判决生效之日起十日内归还李风云借款本金1460000元，并支付违约金（违约金的计算方法略）；二、张金枝对上述债务承担连带清偿责任。 贾爱玲、李风云向执行法院申请执行，立案案号分别为（2014）滨执二字第716号、（2015）滨执二字第74号。执行法院终结了（2013）滨小民初字第664号民事判决书和（2013）滨民三初字第521号民事判决书的本次执行程序。执行法院恢复了（2013）滨小民初字第664号民事判决书的执行。执行法院于2019年6月11日作出（2019）鲁1602执恢200号执行裁定：查封正元公司所有的生产设备（主要包括贮料仓、刮板混合机、制粒机、包装机等）一套及厂房。查封期限两年。执行法院恢复了（2013）滨民三初字第521号民事判决书的执行。执行法院于2019年6月11日作出（2019）鲁1602执恢198号执行裁定：查封正元公司所有的生产设备（主要包括贮料仓、刮板混合机、制粒机、包装机等）一套及厂房。查封期限两年。2020年2月19日，执行法院向滨州市中级人民法院作出（2019）鲁1602执恢200号、（2019）鲁1602执恢198号委托执行函，内容为：（2013）滨小民初字第664号、（2013）滨民三初字第521号民事判决书已发生法律效力，由于被执行人正元公司未自动履行判决书确定的义务，执行法院查封了正元公司名下所有的苗木130株，地，地上无证建筑物20000平方米，地上水泥硬化面积10000平方米产设备（主要包括贮料仓、刮板混合机、制粒机、包装机等）一套，因滨州市中级人民法院现正对正元公司名下厂房、机械设备等整体进行拍卖，执行法院查封的标的物在你院拍卖范围之内，特委托滨州市中级人民法院代为拍卖。 另查明，李金波与正元公司民间借贷纠纷一案，根据李金波的申请，执行法院于2013年12月10日作出（2013）滨立保字第775号民事裁定：查封正元公司所有的放置于其院内的生产设备（详见有关照片），不得办理任何交易手续。2014年1月26日，执行法院将上述裁定书以留置送达的方式送达正元公司。执行法院于2014年8月13日作出（2013）滨民三初字第529号民事判决：正元公司于判决生效之日起十日内归还李金波借款本金500000元，并支付利息（利息的计算方法略）。执行法院于2016年4月5日终结了（2013）滨民三初字第529号民事判决书的本次执行程序。执行法院于2017年12月7日恢复了（2013）滨民三初字第529号民事判决书的执行，立案案号（2017）鲁1602执恢727号。2018年9月7日执行法院作出（2017）鲁1602执恢727号执行裁定：查封了涉案设备，并于当日以留置送达的方式送达正元公司。2019年12月2日执行法院作出（2017）鲁1602执恢727号查封公告，公告涉案设备在查封期间不得变卖、转移及对外租赁等，否则将依法追究相关责任人的法律责任。 执行法院认为，执行法院在执行李金波与正元公司民间借贷纠纷一案中，于2018年9月7日作出（2017）鲁1602执恢727号执行裁定，查封了涉案设备。该时间早于贾爱玲、李风云与正元公司执行案件中查封涉案设备的时间，故执行法院向滨州市中级人民法院作出（2019）鲁1602执恢200号、（2019）鲁1602执恢198号委托执行函侵害了李金波的合法权益。关于李金波申请撤销委托执行函的异议请求，符合事实和法律依据，执行法院予以支持。关于李金波要求确认(2017)鲁1602执恢727号案享有正元公司所有的设备首封权，不属于执行异议审查的范围，执行法院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定：撤销执行法院（2019）鲁1602执恢200号、（2019）鲁1602执恢198号委托执行函。 贾爱玲的复议请求：撤销执行法院（2020）鲁1602执异52号执行裁定。事实和理由：一、认定留置送达事实错误。执行法院仅凭（2017）鲁1602执恢727号执行裁定书的作出时间为2018年9月7日，认定送达时间错误，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第一条的规定，人民法院冻结财产，应当作出裁定后送达申请执行人和被执行人，不应当采取留置送达方方式送达。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十六条和《最高人民法院关适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第一百三十条的规定。执行法院（2017）鲁1602执恢727号执行裁定书，应当送达正元公司的法定代表人舒凤、主要负责人吴希恩或者办公室、收发室、值班室等负责人直接送达，只有他们拒绝接收的情况下，才适用留置送达。执行法院于2018年9月7日送达时，正元公司已经停止经营，厂区内没有任何人员，留置送达程序不合法，应当视为未送达，对查封的设备不具有法律效力。二、执行法院（2019）鲁1602执恢200号、（2019）鲁1602执恢198号执行裁定书收公司主要责任人吴希恩签收，完全符合送达程序。三、执行法院（2019）鲁1602执恢200号、（2019）鲁1602执恢198号委托执行函不仅包括生产设备，也包括被执行人的苗木等财产的查封，执行法院因设备的查封而否决一切，属于认定事实错误。 本院查明的事实与执行法院一致。 本院认为，本案的焦点是对执行法院（2020）鲁1602执异52号执行裁定是否应当撤销。执行法院向本院出具的（2019）鲁1602执恢200号、（2019）鲁1602执恢198号委托执行函，是委托本院代为拍卖案涉财产。李金波因查封序位问题向执行法院提出异议申请，请求撤销执行法院（2019）鲁1602执恢200号、（2019）鲁1602执恢198号委托执行函，执行法院作出（2020）鲁1602执异52号执行裁定，撤销执行法院销执行法院（2019）鲁1602执恢200号、（2019）鲁1602执恢198号委托执行函，案涉财产仍属于执行法院查控之下，执行法院对（2017）鲁1602执恢727号执行案件的冻结为首封未进行审查，即（2017）鲁1602执恢727号、（2019）鲁1602执恢200号、（2019）鲁1602执恢198号执行案件的查封顺序未作出确认。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十六条规定：“当事人不同意移送破产或者被执行人住所地人民法院不受理破产案件的，执行法院就执行变价所得财产，在扣除执行费用及清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿。”依照该条规定，在执行程序中，如果被执行人是企业法人，不能清偿全部债务又无法进入破产程序的，执行法院应当按照查封的顺序的先后分配财产，并制作财产分配方案。李金波、贾爱玲和李风云受偿序位，可在参与分配程序中予以解决。贾爱玲的复议理由不能成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》二十三条(一)项的规定，裁定如下： 驳回贾爱玲的复议请求，维持滨州市滨城区人民法院（2020）鲁1602执异52号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  王胜伦 审判员  张魁海 审判员  戚立明                            本件与原本核对无异                二〇二〇年十一月九日 书记员  张 智