新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新0106民初2679号   原告：付爱梅，女，1974年10月7日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：宁烁臻，新疆珅盟律师事务所律师。   委托诉讼代理人：郭皓天，新疆珅盟律师事务所律师。   被告：头屯河区诚信街热辣一号自助火锅店，住所地新疆乌鲁木齐市头屯河区诚信街**。   经营者：魏恒星，男，1991年12月28日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市头屯河区。   委托诉讼代理人：魏文平（系魏恒星父亲），男，1968年3月21日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。   被告：魏文平，男，1968年3月21日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市头屯河区。   原告付爱梅与被告头屯河区诚信街热辣一号自助火锅店（以下简称头区清真一号火锅店）、魏文平生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年7月16日立案后，于2020年10月16日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告付爱梅及其委托诉讼代理人宁烁臻、被告头屯河区诚信街热辣一号自助火锅店委托诉讼代理人魏文平、被告魏文平到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告付爱梅向本院提出以下诉讼请求：1.请求判令二被告赔偿医疗费39351.05元、误工费90287元、交通费2000元、陪护费26555元、住院伙食补助费16000元、精神抚慰金10000元，以上合计184193.05元。2.请求判令由二被告承担本案诉讼费、邮寄送达费。事实与理由：2016年10月15日下午六点，原告在被告处就餐时意外摔倒，后原告在新疆冶金建设公司职工医院、新疆维吾尔自治区新疆医科大学第一附属医院进行医治。经过诊断，原告右侧尺骨鹰嘴骨折、右侧上臂尺神经损害、右肘关节活动障碍、生活自理能力障碍。原告受伤在家休养期间，被告同意赔偿并拿走原告医疗费票据，但至今未给付任何赔偿。为维护原告自身合法权益,请求法院依法公正审理。   被告头区清真一号火锅店辩称，原告在我们火锅店就餐属实。但她摔倒是因为抢菜的时候跑步导致摔伤，当时地上没有油，也没有人推搡她。我们火锅店的地面上、楼道口、菜品区都贴有注意安全的提示，当时从监控上可以看出是她自己不小心摔伤的，和我们火锅店没有关系。现在我们火锅店已经不再经营，所以监控也没有保存。故我们不承担任何赔偿责任，请求法院依法公正审理。   被告魏文平辩称，头区一号自助火锅店营业执照经营者写的是我儿子魏恒星，但实际经营者是我。该店已于2019年4月停止营业了，由于有债务，所以没有注销。事发当日，是原告自己跑步抢菜摔伤的，我们出于人道还给她出了一部分医疗费，当时我们购买有意外伤害险，所以我们已经将原告的医疗费票据交给了保险公司，因原告缺少材料所以保险公司没有报销。原告自行摔伤，与我们无关，请求法院依法公正审理。   经审理查明，2016年10月15日下午，原告付爱梅在头区清真一号自助火锅店就餐时摔伤。事故发生后，付爱梅被送往新疆八一钢铁公司医院就诊，期间魏文平垫付5000元至6000元医疗费（本案中原告未诉讼此笔费用）。   为进一步诊治，原告付爱梅于2016年10月16日到新疆医科大学第一附属医院住院治疗，经诊断为右侧尺骨骨折（尺骨鹰嘴）。同年10月18日付爱梅出院，医嘱出院后注意休息加强营养，全休三个月，陪护1人。期间，魏文平于同年10月17日向原告书写一张《证明》，载明：“本人魏文平在八钢开1号火锅城，2016年10月15日下午有顾客付爱梅在本店吃饭跑步意外摔倒，导致左肘关节粉碎性骨折，本店有监控记录为证”，魏文平在《证明》上签署了自己的姓名，并留下了联系电话。   2017年2月13日至2017年4月1日，原告第二次到新疆医科大学第一附属医院住院治疗47天，出院医嘱继续康复治疗，住院期间陪护1人，原告支付医疗费23774.93元。   2017年4月24日至2017年6月20日，原告第三次到新疆医科大学第一附属医院住院治疗57天，住院期间陪护1人，出院医嘱加强营养，原告支付医疗费15576.12元。期间，魏文平于同年9月10日向原告书写一张《收条》，载明：“原件交由魏文平代为保管，因用于保险公司赔付所需取走”，魏文平在《收条》上签署了自己的姓名。   2017年11月1日至2017年11月4日，原告第四次在新疆医科大学第一附属医院住院治疗3天，住院期间陪护1人。此后，原告与被告就此事发生纠纷，双方协商无果，故原告诉至本院。   上述事实，有原告提交的新疆医科大学第一附属医院住院病案、出院记录、医疗费票据复印件、魏文平书写的证明、收条，双方当事人陈述，本院庭审笔录等材料存卷为证。   本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”本案中，原告付爱梅在被告头区清真一号火锅店就餐时不慎摔伤，双方均应就案件发生的事实及应承担的责任向本院举证。经本院庭审核实，原告付爱梅摔伤时，餐厅内虽然设有监控，但之后并未保存，现已无法取证，故作为原告付爱梅应对自己提出的诉讼请求举证。现原告仅向本院举证当时照片一张，对此照片被告提出异议，认为该照片只能看到空白地面，，地面上是否有油渍及水渍均无法看出也看不到摔伤现场，故对此照片的真实性及证明效力不予认可。本院认为，原告举证的照片无法证明被告服务设施存在安全隐患，原告也无其他旁证证实被告未尽安全保障义务，故该证据的真实性及有效性本院不予确认。   结合本案实际情况分析，付爱梅受伤后，被告魏文平向其书写了一张《证明》，该证明载明：“2016年10月15日下午有顾客付爱梅在本店吃饭跑步意外摔倒”，从该《证明》可以反映出两个事实：一是付爱梅到被告餐厅就餐的事实，二是付爱梅就餐时跑步导致摔伤的事实。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害结果的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，原告付爱梅作为成年人，具有完全民事行为能力，在餐厅就餐，应当注意自身安全，其未尽到谨慎的注意义务，导致自行滑倒，对事故的发生具有过错责，应承担主要责任。   《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任”。本案中，被告头区清真一号火锅店作为餐厅经营者，应该在经营过程中充分履行安全保障义务，同时在合理限度内确保消费者的人身安全，避免以设施、管理、服务瑕疵而引发人身伤害。庭审中，被告辩称现场监控已无法调取，本院认为，被告应当对原告摔伤第一现场的监控及时予以保存，并向本院出具已尽安全保障义务的证据，现被告未向本院举证，应承担举证不能的责任。从魏文平书写的“付爱梅跑步摔倒”来看，作为餐饮经营者，应当对顾客在就餐时跑步存在的风险及时予以提醒和告知，其未向本院举证提示顾客就餐注意安全的相关证据，故其在服务上存在一定瑕疵，亦应在本案中承担次要责任。   综合考虑双方过错大小，本院酌定原告自行承担80%的责任，被告承担20%的赔偿责任。因被告头区清真一号火锅店是经营餐厅的企业，而被告魏文平系实际经营者，故二被告应对原告损害共同承担赔偿责任。   关于原告要求支付医疗费39351.05元的请求，经本院核实属实，按照本院确认的被告应承担20%的责任计算，即7870.21元（39351.05元×20%）。   关于原告要求赔偿误工费90287元的请求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款之规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告无固定职业，故本院自2016年10月16日住院计算至医嘱全休2017年12月4日，共住院加医嘱病休共15个月，按2019年在岗平均工资82052元标准，应为102564.9元（82052元÷12个月×15个月），按照本院确认的被告应承担20%的责任计算，即20512.98元（102564.9元×20%）。   关于原告要求赔偿交通费2000元的请求，本院认为，原告为住院、复查产生了一定的交通费，本院酌定为1000元，按照本院确认的被告应承担20%的责任计算，即200元（1000元×20%）。   关于原告要求赔偿陪护费26555元的请求，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有工作或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案中，原告住院109天，陪护人员无固定工作，出院医嘱载明“住院期间需陪护1人，出院后全休3个月，需陪护1人”，应当按照新疆维吾尔自治区2019年在岗职工年平均工资82052元计算全休3个月+住院109天，共199天（3个月×30天+住院109天），护理费应为44735.2元（82052元÷365天×199天），按照本院确认的被告应承担20%的责任计算，即8947.04元（44735.2元×20%）。   关于原告要求赔偿住院伙食补助费16000元的请求，本院认为，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准120元/天予以确定，本案中原告住院治疗109天，按120元/天计算，应为13080元（109天×120元），按照本院确认的被告应承担20%的责任计算，即2616元（13080元×20%）。   关于原告要求赔偿精神抚慰金10000元的请求，本院认为，原告在本案中承担一定过错责任，故该请求不符合法律规定，本院不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条之规定，判决如下：   一、被告头屯河区诚信街热辣一号自助火锅店、魏文平赔偿原告付爱梅医疗费7870.21元；   二、被告头屯河区诚信街热辣一号自助火锅店、魏文平赔偿原告付爱梅误工费20512.98元；   三、被告头屯河区诚信街热辣一号自助火锅店、魏文平赔偿原告付爱梅交通费200元；   四、被告头屯河区诚信街热辣一号自助火锅店、魏文平赔偿原告付爱梅陪护费8947.04元；   五、被告头屯河区诚信街热辣一号自助火锅店、魏文平赔偿原告付爱梅住院伙食补助费2616元；   六、驳回原告付爱梅要求被告头屯河区诚信街热辣一号自助火锅店、魏文平赔偿精神抚慰金10000元的诉讼请求。   以上被告头屯河区诚信街热辣一号自助火锅店、魏文平赔偿原告付爱梅损失总计40146.23元，应于本判决书生效之日起十五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案诉讼标的184193.05元，给付标的40146.23元，占诉讼标的21.8%，应收案件受理费3983.86元（原告付爱梅已预交），现减半收取1991.93元，由被告头屯河区诚信街热辣一号自助火锅店、魏文平负担21.8%，即434.24元；由原告付爱梅负担78.2%，即1557.69元。剩余诉讼费1991.93元退回原告付爱梅。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。   审  判  员   张丽华   二 〇 二 〇 年 十 一 月 十 一 日   书  记  员   毛美珍