安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖16民终3293号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司蒙城支公司，住所地蒙城县S203线庄子大道南侧西段**，统一社会信用代码913416226679052116。 负责人：杨斌，该公司经理。 委托诉讼代理人：李鸿翔，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：卢洪影，女，1988年8月6日出生，汉族，住蒙城县。 委托诉讼代理人：梁长涛，安徽贾建国律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：卢利强，男，1986年11月15日出生，汉族，住蒙城县，现住址蒙城县。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司蒙城支公司（以下简称大地财险蒙城公司）因与被上诉人卢洪影、卢利强机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省蒙城县人民法院（2020）皖1622民初4740号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人大地财险蒙城公司委托诉讼代理人李鸿翔、被上诉人卢洪影委托诉讼代理人梁长涛、被上诉人卢利强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 大地财险蒙城公司上诉请求：一、撤销安徽省蒙城县人民法院(2020)皖1622民初4740号判决;二、对被上诉人伤残等级进行重新鉴定,上诉费由被上诉人承担。事实与理由： 本案中被上诉人伤残等级系单方面委托且所有送鉴材料均未经过上诉人进行质证,其鉴定程序明显违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第三十四条第一款的规定:人民法院应当组织当事人对鉴定材料进行质证。未经质证的材料,不得作为鉴定的根据。因此本案中被上诉人提供的鉴定意见因鉴定流程明显违法,不能作为证据采纳。而依据该规则第四十条规定:当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的,人民法院应当准许:(一)鉴定人不具备相应资格的;(二)鉴定程序严重违法的;(三)鉴定意见明显依据不足的;(四)鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。本案中在被上诉人提供的鉴定意见明显存在违反证据规则的情形下,上诉人已在一审举证期限内申请了对被上诉人的伤残等级进行重新鉴定,但一审法院未予准许,明显属于认定事实不清,适用法律错误。此外安徽天正司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书中以“被鉴定人卢洪影因事故致左胫腓骨中下段骨折,治疗后目前遗有左踝关节活动功能丧失50%以上构成十级伤残”,上诉人在主审法官及被上诉人在场的情况下,对被上诉人左踝关节活动功能进行测量,实际测量结果与鉴定意见中的数据明显不符,关于此点上诉人请求二审法院调取相关庭审视频予以审核。综上,上诉人认为原审法院按照鉴定意见从而认定上诉人承担被上诉人残疾赔偿金及精神抚慰金明显存在错误,为查明本案事实,维护当事人的合法权益不受侵害,特依法提起上诉,望二审法院依法支持上诉人的意见。 卢洪影辩称，一审法院认定事实清楚，本案是交通事故，三方均对责任认定无异议，一审法院查明的事实也是三方认可，一审不存在事实不清、错误之处。上诉人认为卢洪影对自己伤残程度进行鉴定违反了法律的规定，但到目前止，上诉人未提供任何证据来证实违反了哪个法律，法律并没有对单方委托鉴定没有作出禁止性规定，上诉人在一审期间没有提供相关的证据证实存在证据规则第40条规定的那四种情形，即鉴定人不具备鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足以及鉴定意见不能作为证据使用的其他情形，上诉人申请重新鉴定法院理应予以驳回。一审法院对上诉人在一审期间内重新申请鉴定的申请驳回是有充分的事实和法律依据的，没有剥夺上诉人的任何权利，请二审依法维持原判，驳回上诉。 卢利强没有意见。 卢洪影向一审法院提出诉讼请求：1.贵院依法判令被告卢利强给付原告因交通事故造成伤害花费的医药费、误工费、医药费、护理费、伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、后续治疗费、车损等共计170586.76元,被告中国大地财产保险股份有限公司蒙城支公司在交强险和商业险范围内赔偿;2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年10月31日，卢利强驾驶皖Ｓ×××××轻型普通货车自北向南行驶至蒙城县望月路名邦中央公馆一期与二期路口人行横道时，与驾驶电动自行车的卢洪影发生碰撞，致两车受损，致卢洪影受伤，发生道路交通事故。蒙城县公安局交通管理大队事故认定：卢利强负事故的全部责任，卢洪影无责任。事故发生后，卢洪影被送至蒙城县第一人民医院住院治疗26天，支付医疗费27982.76元。2020年5月27日，安徽天正司法鉴定中心出具皖天正司鉴（2020）法临鉴字第685号鉴定意见：1、被鉴定人卢洪影因事故致左胫腓骨中下段骨折，治疗后目前遗有左踝关节活动功能丧失50%以上构成十级伤残；卢洪影的误工期评定为180日、护理期评定为90日、营养期评定为90日为宜；卢洪影的后续治疗费用建议约需壹万贰仟圆人民币，或以实际合理发生费用为准。2020年6月3日，安徽斗衡价格评估有限公司出具斗衡（2020）06032001号评估报告：卢洪影所有的雅迪电动车的估损总值为1024元。卢洪影已收到卢利强垫付款17000元。 另查明：卢利强驾驶皖Ｓ×××××轻型普通货车在保险公司投保有交强险，事故发生在保险期间；卢洪影系华安财产保险股份有限公司安徽分公司的员工。卢洪影因此次事故造成的损失：医疗费27982.76元、住院伙食补助费2600元（100元×26天）、后续治疗费12000元、营养费2700元（30元×90天）、护理费12195元（135.5元×90天）、伤残赔偿金75080元（37540元×20年×10%）、精神损害抚慰金酌定7000元、车辆损失1024元、鉴定费2400元，交通费酌定780元，合计143761.76元。 以上有原告的身份证复印件、事故认定书、病历、用药清单、医药发票、鉴定费发票、保险单、行驶证、驾驶证、鉴定意见书、车损评估报告、代抄单复印件、劳动合同复印件及当事人陈述在卷予以佐证，一审法院予以确认。 一审法院认为：公民享有生命、健康权。被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超出部分，由侵权人按照事故责任承担赔偿责任。本案中，双方当事人对事故的认定及责任的划分无异议，对于事故认定书予以确认。卢洪影合理的损失，一审法院予以支持。卢洪影诉请的误工费用，证据不足，不予支持。卢洪影的鉴定意见书中不存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定情形，保险公司申请重新鉴定的抗辩意见，不予采信。卢洪影的各项损失143761.76元，由保险公司在皖Ｓ×××××轻型普通货车的交强险限额内赔偿106079元；剩余部分37682.76元扣除卢利强已垫付的17000元，卢利强应赔偿卢洪影20682.76元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，一审法院判决：一、中国大地财产保险股份有限公司蒙城支公司于判决生效后十日内赔偿卢洪影各项损失106079元；二、卢利强于判决生效后十日内赔偿卢洪影各项损失20682.76元；三、驳回卢洪影其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3711元，减半收取1855.5元，由卢利强负担1588.5元，由卢洪影负担267元。 二审中，上诉人大地财险蒙城公司提交了其员工单方面对卢洪影进行脚踝测量的照片，证明原审鉴定意见与实际情况不符，伤者活动度未丧失50%以上，不构成伤残；卢洪影的质证意见是：照片不是专业人员测量，不具有证明足以推翻原鉴定结论的充分依据。上诉人的工作人员在对卢洪影脚踝进行测量时，采取了诱骗的办法硬掰卢洪影的脚，卢洪影一再说疼痛的情况下上诉人工作人员仍然进行测量，上诉人在取得所谓测量数字后，卢洪影的脚肿痛一个月，上诉人的测量不真实、不客观、不合法。根据双方质辩意见，本院认为，该测量照片并非专业机构专业人员所作测量，不具有权威性和合法性，本院不予认定。故本院二审认定的事实同一审无异。 本院认为，针对大地财险蒙城公司的上诉理由，经查，原审判决依据的鉴定意见虽系卢洪影单方面委托，但该鉴定意见系根据卢洪影病案资料及现场检查作出的，卢洪影的病案材料已经过原审庭审质证，原审法院对鉴定意见予以采信并无不当。上诉人在一审中虽申请重新鉴定，但并未举出符合重新鉴定情形的有效证据，原审未予支持并不违反法律规定。上诉人工作人员单方对卢洪影脚踝进行实际测量不具有专业性和合法性，不能对抗鉴定机构所出具的鉴定意见，故其称实际测量结果与鉴定意见中的数据明显不符的上诉理由不能成立。综上，大地财险蒙城公司的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院不予支持；原审判决认定事实清楚，适用法律及判决结果正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费830元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司蒙城支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  过传之 审判员  王桂燕 审判员  彭 亮 二〇二〇年十一月二日 书记员  吴 瑞