江西省九江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣04刑终362号原公诉机关江西省湖口县人民检察院。上诉人（原审被告人）陶志斌，男，1976年02月18日出生，汉族，湖北省黄梅县人，初中文化，无业，户籍所在地江西省九江市开发区，现住江西省九江市开发区。曾因犯非法拘禁罪，于2010年7月28日被九江市浔阳区人民法院判处拘役五个月；因犯容留他人吸毒罪，于2016年12月9日被浔阳区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元，2017年2月刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年12月18日被湖口县公安局刑事拘留，2020年1月21日经湖口县人民检察院批准逮捕，同日被湖口县公安局执行逮捕。现羁押于湖口县看守所。辩护人罗江奇、陈龙，江西顺合律师事务所律师。上诉人（原审被告人）范妹霞，女，1966年01月08日出生，汉族，湖北省广济县人，初中文化，无业，户籍所在地及住址江西省九江市浔阳区。曾因犯开设赌场罪，于2017年10月10日被九江市浔阳区人民法院判处管制一年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年12月19日被湖口县公安局刑事拘留，2020年1月21日经湖口县人民检察院批准逮捕，同日被湖口县公安局执行逮捕。现羁押于九江市看守所。原审被告人陈国平，外号：“和尚”、“细和尚”、“眼镜”、“猫”，男，1969年11月29日出生，汉族，湖北省黄梅县人，初中文化，无业，户籍所在地及现住址江西省九江市湖口县。曾因犯流氓罪、敲诈勒索罪，于1996年7月23日被湖口县人民法院判处有期徒刑七年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月22日被湖口县公安局刑事拘留，同年12月26日经湖口县人民检察院批准逮捕，同日被湖口县公安局执行逮捕。现羁押于湖口县看守所。江西省湖口县人民法院审理江西省湖口县人民检察院指控原审被告人陈国平、陶志斌、范妹霞犯贩卖毒品罪一案，于2020年9月24日作出（2020）赣0429刑初69号刑事判决。宣判后，原审被告人陶志斌、范妹霞不服，提出上诉。本院于2020年10月15日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决查明，2019年11月21日下午，被告人陈国平通过微信联系范妹霞购买毒品，并约定在九江市浔阳区三里街老新星小学旁的出租房见面。范妹霞便打电话联系陶志斌，陶志斌随后联系上线“老黄”购买毒品。陈国平通过范妹霞微信转账1400元给陶志斌购买了5克冰毒用于“试货”。在试货后，陈国平向陶志斌购买了50克冰毒，当场支付给陶志斌10800元，因钱不够另由范妹霞担保2500元钱。陶志斌收钱后找“老黄”购买了一包冰毒交给了陈国平。当天18时许，陈国平在湖口高速路口处被湖口县公安局民警当场抓获，民警从其身上搜出疑似冰毒晶体一包，经称重净重49.15克。经九江市公安司法鉴定中心鉴定，从上述疑似冰毒的晶体中检出甲基苯丙胺成分。2016年至2017年期间，吸毒人员高某通过吴某2（外号“吴老四”）先后从陈国平手中购买冰毒十余次，总数约30克左右。其中2016年9月份左右，在胜利小学对面靠近陈德岭的一个巷子里，高某通过吴某2找陈国平购买了800元钱的冰毒；2017年6月26日前后，高某通过妻子王某2微信转账2000元给吴某2，由吴某2找陈国平购买了冰毒。吸毒人员吴某1通过叶洪旺找陈国平共购买过4、5次冰毒，每次购买价格在500-1000元不等。其中2017年4、5月份的一天，叶洪旺将吴某1带到了陈国平的家中，在吴某1付钱后，陈国平把一包冰毒给了叶洪旺，叶洪旺从中分了一点出来，把其余的冰毒给了吴某1。2018年5月23日下午1点左右，在湖口县洋港小区，吸毒人员叶某以200元的价格向陈国平购买了一小包冰毒。2019年3月10日下午3点左右，在湖口县，吸毒人员程某向陈国平购买了200元的冰毒。2019年7、8月份，李某1先后三次向陶志斌购买毒品，共购得冰毒三小包、麻古5颗。其中第一次、第二次购买的冰毒数量均为0.7克，共支付毒资1150元。2019年8月底的一天，李某1问陶志斌能否买到冰毒，陶志斌便联系范妹霞，后陶志斌跟李某1一起打车到九江市庐峰小区找范妹霞购买了一包冰毒。2019年12月18日0时许，湖口县公安局民警将被告人陶志斌抓获。2019年12月19日15时许，陶志斌协助公安机关抓获了被告人范妹霞。另外，陶志斌还主动检举了“老黄”、“文芳”的违法犯罪的情况。上述事实，有下列证据予以证实：1、归案情况说明，证明：2019年11月21日湖口县公安局禁毒大队办案民警在湖口县将陈国平抓获，并现场从陈国平身上搜出疑是毒品冰毒晶体一包，后经称重为49.15克。2019年12月18日，湖口县公安局禁毒大队在九江市浔阳区老新星小学附近将陶志斌抓获，次日在九江市浔阳区都天巷55号华宝家园将范妹霞抓获。2、刑事判决书，证明：陈国平因犯流氓罪、敲诈勒索罪于1996年7月23日被湖口县人民法院判处有期徒刑七年。陶志斌因犯非法拘禁罪于2010年7月28日被九江市浔阳区人民法院判处拘役五个月；因犯容留他人吸毒罪于2016年12月9日被浔阳区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元，刑期至2017年2月29日。范妹霞因犯开设赌场罪于2017年10月10日被九江市浔阳区人民法院判处管制一年。3、认罪认罚具结书，证明：陶志斌签署了认罪认罚具结书。4、情况说明，证明：陶志斌到案后协助公安机关指认其他犯罪人员的活动地点，公安机关根据其指认抓获了范妹霞，陶志斌还主动检举了“老黄”、“文芳”的违法犯罪情况。5、常住人口信息表，证明：陈国平、陶志斌、范妹霞的身份信息等基本情况。6、证人李某1的证言，证明：2019年8月份，李某1先后在陶志斌处购买了三次毒品供自己吸食，一共买了3克冰毒和5粒麻古，李某1共通过微信转账给陶志斌1150元。2019年8月底的一天，陶志斌带李某1找“霞儿姐”拿了一包毒品，事后陶志斌称从“霞儿姐”那买了1克冰毒和1粒麻古，并通过微信转了三百五十块钱给“霞儿姐”。7、证人王某1的证言，证明：2017年夏天的一天下午4、5点，其和陶志斌在一起吸食了冰毒和麻古。8、证人杨某的证言，证明：其是出租车司机，在2019年11月21日下午大概5点多钟在九江三厂路公交站牌接到一名短头发、戴眼镜、体形偏瘦、身穿黑色衣服的男性乘客，该名男性乘客在荷花垄下车。9、证人李某2的证言，证明：其驾驶一辆银灰色五菱宏光面包车于2019年11月21日下午6点钟左右顺路带了6名乘客回湖口，其中一名体型瘦瘦的、短头发、戴眼镜、穿黑色衣服的男性乘客在到达湖口收费站后被公安机关带走了。10、证人叶某的证言，证明：2018年5月23日，其在湖口县洋港小区从陈国平处购买了200元的冰毒，共0.2到0.3克左右，但其没有当场付钱。后其与焦雷、周某、雷某、殷凡华在其租住的房屋内一起吸食。11、证人程某的证言，证明：2019年3月10日，其在湖口县胜利小学斜对面的工商银行靠近育恒书社那边的第一个巷子里碰到了外号叫“和尚”的陈姓男子，并从其处购买了200元的冰毒，大概0.2克左右。12、证人吴某1的证言，证明：2017年4、5月份，其经叶洪旺介绍在陈国平处购买了四五次过冰毒，最少的一次买了500元的冰毒，最多的一次买了1000元的冰毒，其余几次都在500元-1000元之间。叶洪旺每次都会从其购买的冰毒里抽三分之一拿走。13、证人高某的证言及举报材料，证明：其自2016年开始通过吴某2（吴老四）在湖口县双钟小学对面的一个绰号叫“和尚”的人处购买了十几次冰毒，共计三十克以上。其有时候拿现金给吴某2，有时候是通过其妻子王某2和堂妹夫方杰转账给吴某2，吴某2再通过微信转账或现金支付给“和尚”。“和尚”在湖口卖冰毒的量很大，湖口很多吸毒的都在他那里买，他家住在湖口县双钟小学斜对面的巷子里。14、证人王某2的证言，证明：其是高某的妻子。高某叫其转过钱给吴某2，印象中曾经转过500元和2000元的数额，一般是支付宝或微信，陶正也给高某转过钱，高某不会用微信支付，一般是通过其或者妹夫方杰转账。15、证人周某的证言，证明：2018年5月20日中午，其和焦雷在叶某家一起吸食了冰毒，2018年5月23日，其和叶某、焦雷、雷某都在叶某家吸食了冰毒。吸食的毒品是叶某家里的，其和焦雷会发200元至500元不等的微信红包或微信转账给叶某。16、证人雷某的证言，证明：其分别于2018年5月20日、23日在叶某家吸食了冰毒。2018年5月20日的那次毒品是李某3提供的，工具是叶某提供的。其两次吸食毒品均没付钱，有可能是其跟周某、焦雷是同学关系，他们代付了。17、证人李某3的证言，证明：2018年5月20日，其和雷某、叶某、周某、焦雷在叶某的出租屋内一起吸食了冰毒。冰毒其去时就有，其身上也带了一小包冰毒，是在九江买的。18、证人吴某2的证言，证明：2016年9月份的一天下午，高某通过其在湖口××街城德岭路口附近“和尚”那里购买了800元的毒品供自己吸食。后其与高某一起在“和尚”处先后购买过十多次毒品，一共花费了五千余元，购买毒品的钱大部分都是高某付的。每次购买毒品时都是其单独去“和尚”家里或家路口附近购买，高某和“和尚”不认识，“和尚”这个人比较小心不和陌生人交易。其认识“和尚”大概五六年，平时没什么联系，需要购买毒品的时候就会找他，从其认识“和尚”起，“和尚”就是卖毒品的。19、叶洪旺的证言，证明：“小和尚”陈国平被抓之前，其一直在他那里买毒品，购买的次数比较多，一般都是拿300元或500元的毒品。主要是通过现金支付，部分是通过支付宝或者微信转账，总额大概有几千块钱。另外，吴某1也到陈国平家里购买过毒品。20、被告人陈国平的供述与辩解，证明：2019年11月21日，其通过“霞儿”联系了一名九江男子购买毒品，并从湖口出发到了“霞儿”位于九江市浔阳区的家里，随后“霞儿”一直帮其联系卖冰毒的男子。当天16时左右，“霞儿”就将该男子带到家里，其提出要先拿点毒品试货，便通过“霞儿”转了1400元给该男子，该男子给其5克冰毒试货。随后，其向该男子购买了50克冰毒，通过微信转账7000元、现金支付3800元给该男子，后因钱没带够让范妹霞帮忙担保了2500元，待其回湖口再转账给范妹霞。后其打黑车回湖口时在湖口高速公路口被公安机关查获。经称重，其身上所携带毒品共计49.15克。其自称购买毒品都是供自己吸食，没有向叶某、程某、吴某1等人贩卖过毒品。21、被告人陶志斌的供述与辩解，证明：其第一次于2019年7、8月份的一天下午在九江市国棉一厂附近卖给李某10.7克的毒品和一粒麻古。第二次又在九江市国棉一厂附近卖给李某10.7克左右的毒品。第三次是2019年8月底的一天，其带李某1去范妹霞处购买了200元的毒品。2019年11月，其通过范妹霞做中间人卖给陈国平40多克、价值1万余元的冰毒，陈国平让范妹霞担保了2500元，这2500元钱是其与范妹霞从中赚取的差价，当晚范妹霞先给了其400元，待陈国平转了2500元后再给其600元，范妹霞自己得1500元。22、被告人范妹霞的供述与辩解，证明：2019年11月21日下午，陈国平问其能不能搞到毒品，并来到了其位于九江市浔阳区的家中。随后其就联系了陶志斌称陈国平要买毒品。陶志斌到了其家里后，陈国平提出要先拿点毒品试货，便通过其转了1400元给陶志斌，陶志斌给了陈国平5克冰毒试货。后陈国平与陶志斌继续交易，其不清楚具体交易内容。但陶志斌说陈国平还差他2500块钱，叫陈国平晚点把这2500块钱转给其，再由其转账给陶志斌，但是后面陈国平一直没有转钱给其，其没有从中获利。23、九江市公安司法鉴定意见，证明：经九江市公安司法鉴定中心鉴定，在送检的检材JJGASF-JC-LH-2019-244-1中检出甲基苯丙胺成分。24、辨认笔录及照片，证明：陈国平分别辨认出陶志斌、范妹霞；陶志斌分别辨认出黄弘、范妹霞、陈国平、李某1；范妹霞分别辨认出戴洪斌、陶志斌、陈国平；李某1分别辨认出陶志斌、范妹霞；杨某、李某2、吴某1、吴某2均辨认出陈国平；王某1辨认出陶志斌。25、检查笔录，证明：2019年11月21日，湖口县公安局办案民警将陈国平带回湖口县公安局办案中心进行检查，发现陈国平外套夹层左边内侧口袋有一金圣烟盒，烟盒内装有一白色塑料袋装有疑似冰毒的可疑粒状晶体物。经称重，白色塑料袋晶体毛重50.14克，净重49.15克。在见证人的见证下，办案民警对被检查发现的疑似毒品晶体物当着陈国平的面进行提取，称量后用物证袋予以扣押封存，被检查人在检查过程中配合，整个过程均同步录音录像。26、称量笔录，证明：2019年11月21日，湖口县公安局禁毒大队民警在见证人的见证下，使用经江西省计量测试研究院检定的电子秤对在陈国平身上缴获并扣押的一塑料袋内装有疑似毒品冰毒的白色晶体状物品进行计量、称重。经称重，该塑料袋内疑似毒品冰毒的物体毛重为50.14克，净重量为49.15克，在称量的过程中无违法现象发生，违法人员陈国平对称量过程及结果无异议。27、扣押决定书、扣押笔录及清单，证明：湖口县公安局分别于2019年11月21日、12月18日、12月19日扣押了被告人陈国平持有的吸壶1个（营养快线瓶自制）、锡纸1卷、塑料封口袋若干个（部分有疑似毒品残留粉末）、vivo手机1台、冰毒1包（净重49.15克），被告人陶志斌的iphone牌6plus手机一部，被告人范妹霞的手机两部（OPP0牌A3IC型号手机、vivo牌Y5IA型号手机）。28、搜查笔录，证明：在见证人的见证下，侦查人员分别于2019年11月21日、12月24日，对湖口县双钟镇立新巷31号陈国平家、九江市开发区沿浔小区3期1栋三单元202室陶志斌家进行搜查，后将搜查到的涉案物品予以扣押封存，且在搜查过程中未损坏任何物品。29、尿液采集笔录及现场检测报告书，证明：湖口县公安局分别于2019年11月21日、12月18日、12月19日采集了被告人陈国平、陶志斌、范妹霞的尿液。经甲基安非他明检测（胶体金法），三人的尿液的检测结果均呈阳性。30、电子证物检查工作记录，证明：侦查人员对手机全部数据进行取证，发现手机信息数据，取证结束后卸载并取出检材手机，对提取到的数据生成“证据报告”。原审法院认为，被告人陈国平、陶志斌明知是毒品而贩卖给他人，被告人范妹霞明知他人贩卖毒品而为其居间介绍，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人陶志斌在被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应对其从重处罚。被告人陈国平、范妹霞有前科劣迹，均应酌情从重处罚。被告人范妹霞在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人陶志斌协助公安机关指认抓捕同案人员，并揭发他人犯罪行为，查证属实，属一般立功，可从轻或减轻处罚。被告人陶志斌自愿认罪认罚，可从宽处理。被告人陈国平系有吸毒情节的贩毒人员，在量刑时酌情予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十五条第一款、第六十八条之规定，判决：一、被告人陈国平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币50000元；二、被告人陶志斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币50000元；三、被告人范妹霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元。上诉人陶志斌上诉理由及其辩护人提出，陶志斌归案后协助公安机关抓获范妹霞，根据范妹霞的贩毒数量，可能判处十五年有期徒刑以上刑罚，应认定陶志斌具有重大立功，依法减轻处罚；陶志斌以贩养吸，量刑时应考虑其吸食毒品的情节，且其归案后认罪态度好，原审量刑过重，请求二审从轻处罚。上诉人范妹霞上诉提出，陈国平被查获的49.15克冰毒中其只参与了5克，其余交易数量和其无关，原审量刑过重。二审审理查明的犯罪事实与原审判决认定的事实一致，且证据均经原审查证属实，来源合法有效，能相互印证，本院审查后予以确认。本院认为，上诉人陶志斌多次贩卖毒品，数量大；上诉人范妹霞贩卖毒品，且明知他人贩卖毒品而居间介绍；原审被告人陈国平多次向多人贩卖毒品，数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪。关于上诉人陶志斌及其辩护人认为陶志斌构成重大立功的意见，经查，上诉人陶志斌归案后协助公安机关抓获上诉人范妹霞，根据范妹霞的犯罪事实，不可能判处无期徒刑以上刑罚，因此，陶志斌的行为构成一般立功，而非重大立功，该上诉理由与辩护意见与事实、法律规定不符，不能成立。关于上诉人范妹霞提出其只对5克甲基苯丙胺承担罪责的上诉理由，经查，原审认定范妹霞居间介绍陶志斌向陈国平贩卖甲基苯丙胺49.15克，担保部分毒资并从中获利的事实，有查获毒品实物、称重笔录、手机电子证物检查工作记录、原审被告人陈国平及上诉人陶志斌的供述等证据证实，证据间相互印证，已形成了完整的证据体系，该上诉理由与查明事实不符，不能成立。上诉人陶志斌系累犯，依法应从重处罚，其有立功表现，依法可减轻处罚，其自愿认罪认罚，依法可从宽处罚；上诉人范妹霞在共同犯罪中是从犯，依法应当从轻处罚。上诉人陶志斌、范妹霞及原审被告人陈国平均系有吸毒情节的贩毒人员，在量刑时可酌情从轻处罚。原审根据查明的犯罪事实、性质、情节及社会危害性对上诉人陶志斌、范妹霞判处刑罚，罪责刑相适应，故上诉人陶志斌、范妹霞及陶志斌的辩护人认为原审量刑过重的意见均不能成立。综上，原审判决认定犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 魏 伟审判员 江薇薇审判员 刘选奎二〇二〇年十一月二十四日法官助理宋采纭书记员慎儒旗