河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终2302号上诉人（原审原告）：河南中大恒源生物科技股份有限公司，住所地：临颍县产业集聚区纬二路北侧经二路东侧。法定代表人：文雁君，系公司总经理。委托诉讼代理人：党铁山，系公司办公室主任。被上诉人（原审被告）：卢杜同，男，汉族，1969年1月2日出生，住河南省镇平县。上诉人河南中大恒源生物科技股份有限公司因与被上诉人卢杜同劳动争议一案，不服河南省临颍县人民法院（2020）豫1122民初2057号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人河南中大恒源生物科技股份有限公司的委托诉讼代理人党铁山，被上诉人卢杜同到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南中大恒源生物科技股份有限公司上诉请求：1、请求漯河市中级人民法院依法撤销（2020)豫1122民初2057号民事判决第一项、第二项，要求发回重审或予以改判上诉人不支付经济补偿金：2020年1月份剩余工资1599元，2月份工资10000元，3月份生活费680元。2、一、二审案件受理费均要求被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决应当确认河南中大恒源生物科技股份有限公司与被上诉人卢杜同之间的劳动关系于2020年4月1日解除。原审庭审过程中，被上诉人卢杜同没有提供任何合法有效证据，证明双方的劳动合同于2020年3月17日解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条第二款的规定:劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。即使按被上诉人卢杜同主张的其于2020年3月17日提出辞职申请，双方解除劳动合同也应当在2020年4月17日之后。2020年2月因疫情影响，上诉人将复工日期更改为2020年2月9日，但被上诉人卢杜同却因不符合录用条件，对调岗不满，××疫情为由迟至2020年3月17日才到公司。2020年3月17日上诉人向被上诉人送达复工通知书，2020年3月18日又邮寄送达了限期回厂报到通知并告知其公司规章制度。2020年3月1日因卢杜同试用期被证明不符合录用条件，违反公司规章制度，连续旷工三天以上，报请公司工会同意，上诉人河南中大恒源生物科技股份有限公司对被上诉人卢杜同作出解除劳动合同关系决定书。因此，应当确认上诉人、被上诉人双方的劳动合同关系自2020年4月1日起已经解除。二、原审判决支付卢杜同经济补偿金5000元错误。被上诉人卢杜同因试用期不合格，在公司作出调岗处理及下发复工通知书、限期回厂报到通知书后拒不到公司报到。上诉人根据公司规章制度及《中华人民共和国劳动合同法》第39条第一项、第二项、第三项之规定解除与被上诉人卢杜同的劳动合同关系，依法不应支付经济补偿金。三、原审判决认定被上诉人1、2月份工资标准10000元错误，要求上诉人支付被上诉人卢杜同2020年1月份剩余工资1599元，2月份工资10000元，认定实事错误且与国家疫情期间的政策相悖。根据双方于2019年11月11日签订的劳动合同，被上诉人卢杜同的试用期为3个月。根据员工转正审批表可以看出：被上诉人卢杜同因试用期不全格没有按期转正并且公司作出调岗处理。因此卢杜同1月份工资标准不应按转正后的10000元进行计算。2020年1月26日新冠疫情已经爆发，且原审判决也认定2020年2月份、3月份因新冠疫情原因复工复产受到影响的实事。但原审法院却按照卢杜同转正后的工资标准10000元，让上诉人支付。××感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》及豫人社明电(2020）2号文规定：“对于超过一个工资支付周期未能提供正常劳动的职工，企业应当发放生活费，生活费标准不得低于当地最低工资标准的80%”。据此，2020年2月份在疫情期间上诉人理应支付被上诉人卢杜同2020年2月份未上班期间的生活费为:当地最低生活标准*80%=漯河市临颍县最低工资标准1700元*80%=1360元。综上，请求二审法院判如所请。卢杜同辩称，原审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。我劳动仲裁时要求上诉人多支付拖欠工资的25%，一审没有支持。河南中大恒源生物科技股份有限公司向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法确认原、被告双方的劳动关系自2020年4月1日起已经解除；2、判决被告不予支付被告2020年1月、2月及3月份生活费，共计：12279元；3、判决原告不予支付被告经济补偿金6495元。4、本案诉讼费要求被告承担。一审法院认定事实：卢杜同于2019年11月11日通过招聘方式入职河南中大恒源生物科技股份有限公司(曾用名河南中大恒源生物科技有限公司)，岗位为人力资源总监，双方签订有劳动合同，试用期约定两个月，试用期工资8000元，转正后基本工资10000元。卢杜同提供的《入职签批表》载明试用期两个月，河南中大恒源生物科技股份有限公司对此项证据无异议。河南中大恒源生物科技股份有限公司在庭审中提交《员工转正审批表》,该表分管副总一栏勾选了"调岗/不录用"，人力资源部一栏显示"不予转正"，最后落款日期是2020年2月23日。工作期间河南中大恒源生物科技股份有限公司未为卢杜同缴纳社会保险。2020年3月17日，卢杜同以河南中大恒源生物科技股份有限公司未依法为其缴纳社保为由提出辞职，并提交辞职申请，双方劳动合同关系解除。卢杜同提供的银行交易流水明细清单证明：河南中大恒源生物科技股份有限公司未支付卢杜同2020年1月剩余工资1599元，未支付2月份工资、3月份生活费。2020年5月18日，卢杜同以河南中大恒源生物科技股份有限公司为被申请人向临颍县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2020年6月29日作出临劳人仲案字(2020)0009号仲裁裁决书，河南中大恒源生物科技股份有限公司不服仲裁裁决，向本院提起民事诉讼。卢杜同于2020年3月31日注册设立郑州道简企业管理咨询有限公司，法定代表人卢杜同，从事企业管理策划；市场营销策划等经营。一审法院认为，一、关于卢杜同要求河南中大恒源生物科技股份有限公司支付工资、生活费的问题。卢杜同提供的《入职签批表》载明试用期两个月，河南中大恒源生物科技股份有限公司对此项证据无异议。河南中大恒源生物科技股份有限公司在庭审中提交《员工转正审批表》，该表分管副总一栏勾选了"调岗/不录用"，人力资源部一栏显示"不予转正"，最后落款日期是2020年2月23日。河南中大恒源生物科技股份有限公司作出"不予转正"的意见是在卢杜同试用期满已过一个多月后。在此期间，河南中大恒源生物科技股份有限公司没有对卢杜同进行调整岗位或作出不予录用的决定，卢杜同提供的证据材料显示其仍在原岗位履行职责，故对于河南中大恒源生物科技股份有限公司的主张不予采信，卢杜同应在试用期满2020年1月11日后按照原约定转正，河南中大恒源生物科技股份有限公司应支付卢杜同2020年1月份剩余工资1599元。2020年2月因新冠疫情原因，企业的复工复产受到影响，卢杜同系南阳籍人员，其2020年2月、3月未到企业务工非本人原因造成。××感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》规定：“企业停工停产在一个工资支付周期内的，应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期湖章的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。”豫人社明电（2020）2号文规定：“对于超过一个工资支付周期未能提供正常劳动的职工，企业应当发放生活费，生活费标准不得低于当地最低工资标准的80%。”，河南中大恒源生物科技股份有限公司应支付卢杜同2020年2月份工资10000元，3月份生活费680元；二、关于卢杜同要求河南中大恒源生物科技股份有限公司支付拖欠工资的赔偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定,应由劳动行政部门作出处理，不属于劳动争议案件的受理范围,其诉请并非人民法院受理民事诉讼范围，对其诉请不予审理;三、关于卢杜同要求河南中大恒源生物科技股份有限公司支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。”用人单位自用工之日起三十日为职工办理社会保险手续并代缴代扣个人部分保险费是用人单位应履行的义务，并非河南中大恒源生物科技股份有限公司所称需要卢杜同提出申请才能办理。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定:“用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同：。(三)未依法未劳动者缴纳社会保险费的；。”第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；(六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；(七）法律、行政法规规定的其他情形。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”卢杜同于2019年11月11日入职河南中大恒源生物科技股份有限公司，2020年3月17日离职，双方解除劳动合同，河南中大恒源生物科技股份有限公司在卢杜同工作期间未依法为其缴纳社会保险，卢杜同以此为由提出辞职，河南中大恒源生物科技股份有限公司应支付卢杜同半个月工资标准的经济补偿5000元(10000元/月×0.5月)；四、关于卢杜同要求河南中大恒源生物科技股份有限公司补缴五个月社会保险的问题。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”社会保险征收过程中的法律关系是征收机构与用人单位之间管理与被管理的行政关系，并非劳动争议当事人之间的劳动关系，原告要求被告补缴上述费用不属于劳动争议案件的受理范围，其诉请并非人民法院受理民事诉讼范围，对其诉请不予审理；综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第九十七条、第四十六条、第四十七条、第八十五条,《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、确认原告河南中大恒源生物科技股份有限公司与被告卢杜同于2020年3月17日解除劳动合同；二、原告河南中大恒源生物科技股份有限公司于判决生效后十日内支付被告卢杜同2020年1月剩余工资1599元、2月份工资10000元、3月份生活费680元、经济补偿金5000元；三、驳回原告河南中大恒源生物科技股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，适用简易程序审理减半收取5元，由原告河南中大恒源生物科技股份有限公司负担。本院二审查明的事实与一审相同。本院认为，关于劳动关系解除日期的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”本案中，河南中大恒源生物科技股份有限公司未依法为卢杜同缴纳社会保险，河南中大恒源生物科技股份有限公司收到卢杜同的辞职申请，劳动关系即解除，卢杜同不需依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定提前三十日通知公司。一审法院认定劳动关系解除日期为2020年3月17日并无不当，本院亦予以维持。关于经济补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”第四十七条规定：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。”本案中，河南中大恒源生物科技股份有限公司未依法为卢杜同缴纳社会保险，劳动关系解除，河南中大恒源生物科技股份有限公司应按照法律规定支付卢杜同经济补偿金。关于卢杜同工资问题，《入职签批表》载明卢杜同试用期两个月,河南中大恒源生物科技股份有限公司无异议。《员工转正审批表》显示"调岗/不录用"、"不予转正"，最后落款日期是2020年2月23日。河南中大恒源生物科技股份有限公司作出"不予转正"的意见是在卢杜同试用期满已过一个多月后。在此期间，河南中大恒源生物科技股份有限公司没有对卢杜同进行调整岗位或作出不予录用的决定，卢杜同提供的证据材料显示其仍在原岗位履行职责，故卢杜同应在试用期满后按照原约定转正，转正后工资10000元/月。一审法院判决河南中大恒源生物科技股份有限公司支付卢杜同2020年1月份剩余工资1599元，3月份生活费680元并无不当，本院亦予以维持。关于2月份工资问题，××感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条规定：“企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。”豫人社明电（2020）2号文规定：“对于超过一个工资支付周期未能提供正常劳动的职工，企业应当发放生活费，生活费标准不得低于当地最低工资标准的80%。”因2月份正值疫情爆发期间，企业在此期间停工停产，不能正常生产以及劳动者不能提供正常劳动是客观事实，卢杜同在2、3月份也未到企业务工，其也未提供充足证据证实其在此期间提供了正常劳动，故按照上述规定，河南中大恒源生物科技股份有限公司应支付卢杜同2月份生活费1360元。一审判决支付2月份全额工资，不符合政策规定，二审予以纠正。综上所述，河南中大恒源生物科技股份有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省临颍县人民法院（2020）豫1122民初2057号民事判决第一项及诉讼费负担部分；二、撤销河南省临颍县人民法院（2020）豫1122民初2057号民事判决民事判决第二项、第三项；三、河南中大恒源生物科技股份有限公司于本判决生效后十日内支付卢杜同2020年1月剩余工资1599元、2月份生活费1360元、3月份生活费680元、经济补偿金5000元；四、驳回河南中大恒源生物科技股份有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由河南中大恒源生物科技股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王跃民审判员李刚审判员林晓光二〇二〇年十一月二十五日法官助理刘珂馨书记员沈强