云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0128刑初400号公诉机关禄劝彝族苗族自治县（以下简称禄劝县）人民检察院。被告人晁某某，男，1970年1月12日生，汉族，小学文化，农民，云南省禄劝县人，住禄劝县，2010年11月26日，因犯诈骗罪被晋宁县人民法院判处有期徒刑四年。因涉嫌非法经营罪，于2020年6月5日被禄劝县公安局刑事拘留，同年6月19日被禄劝县公安局执行逮捕。现羁押于禄劝县看守所。辩护人崔如华，云南展耀律师事务所律师。被告人陈某某，男，1978年10月10日生，汉族，中专文化，农民，云南省禄劝县人，住禄劝县，因涉嫌非法经营罪，于2020年6月10日被禄劝县公安局刑事拘留，同年6月19日被禄劝县公安局执行逮捕。现羁押于禄劝县看守所。指定辩护人张学军，云南法研律师事务所律师。被告人张某，男，1975年11月12日生，汉族，初中文化，农民，云南省南华县人，住云南省楚雄州南华县，因涉嫌非法经营罪，于2020年6月24日被禄劝县公安局刑事拘留，同年7月30日被禄劝县公安局执行逮捕。现羁押于禄劝县看守所。辩护人郭肇平，云南铁肩律师事务所律师。被告人黄某某，曾用名黄某1，男，1982年5月17日生，汉族，小学文化，农民，云南省禄劝县人，住禄劝县，因涉嫌非法经营罪，于2020年8月18日被禄劝县公安局取保候审。指定辩护人张敏，云南铁肩律师事务所律师。禄劝县人民检察院以禄检二部刑诉〔2020〕252号起诉书指控被告人晁某某、陈某某、张某、黄某某犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院于2020年10月15日受理后，依法适用普通程序，于2020年11月16日公开开庭进行了审理。禄劝县人民检察院检察员俎广浩出庭支持公诉，被告人晁某某、陈某某、张某、黄某某，辩护人崔如华、张学军、郭肇平、张敏到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人晁某某自2019年10月份间烟站关仓后，在禄劝县农户家中收购初烤烟叶。其事先向禄劝县屏山街道办事处崇德街道办某某厂负责日常管理的田某1（不起诉）租用某某冷库，后将非法收购的初烤烟叶堆放在禄劝县屏山街道办事处崇德街道办某某冷库内，及禄劝县内伺机出售。2020年6月2日，禄劝县烟草专卖局联合执法人员经工作，在禄劝县屏山街道办事处崇德街道办某某冷库内查获晁某某非法经营的初烤烟叶81.52吨，经禄劝县价格认证中心认证，该批初烤烟叶价值人民币2711519元。后在晁某某的主动带领下，在禄劝县内查获晁某某非法经营的初烤烟叶3.18吨，经禄劝县价格认证中心认证，该批初烤烟叶价值人民币107805元。两个点共计查获初烤烟叶84.7吨，合计价值人民币2819324元。被告人陈某某、张某、黄某某与晁某某认识后，分别帮助晁某某从农户家中收购烤烟叶并转卖给晁某某赚取差价。晁某某将从陈某某、张某、黄某某处购买的初烤烟叶运到禄劝县屏山街道办事处崇德街道办某某冷库内堆放，因混同已无法区分陈某某、张某、黄某某分别贩卖给晁某某的初烤烟叶。根据被告人供述，陈某某贩卖给晁某某9吨初烤烟叶，经禄劝县价格认证中心认定，本次委托认定标的在认定基准日的价格为人民币299358元。张某贩卖给晁某某的10吨初烤烟叶，经禄劝县价格认证中心认定，本次委托认定标的在认定基准日的价格为人民币332620元。黄某某贩卖给晁某某的8吨初烤烟叶，经禄劝县价格认证中心认定，本次委托认定标的在认定基准日的价格为人民币266096元。另查明，2020年6月23日，禄劝县公安局民警到张某家对其传唤时，在楚雄彝族自治州南华县张某家及其兄弟张某1家，查获了张某非法收购的卖给晁某某10吨初烤烟叶之后剩余的5793公斤初烤烟叶，张某主动供述了此犯罪事实。经南华县发展和改革局对此次查获的初烤烟叶价格进行认定，本次委托认定标的在认定基准日的价格为人民币161980元。被告人晁某某非法经营初烤烟叶的犯罪数额为人民币2819324元，被告人陈某某非法经营初烤烟叶的犯罪数额为人民币299358元，被告人张某非法经营初烤烟叶的犯罪数额为人民币494600元，被告人黄某某非法经营初烤烟叶的犯罪数额为人民币266096元。公诉机关认为，被告人晁某某、陈某某、张某、黄某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营初烤烟叶，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈某某、张某、黄某某是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人陈某某、黄某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，被告人晁某某、张某犯罪以后如实供述了办案机关尚未掌握的部分犯罪事实，可以对如实供述的部分犯罪事实认定为自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人晁某某、陈某某、张某、黄某某自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。结合本案事实、情节及被告人晁某某、陈某某、张某、黄某某认罪认罚具结情况，建议判处晁某某五年至六年有期徒刑，并处罚金；建议判处陈某某、黄某某二至三年有期徒刑，判处张某三年左右有期徒刑，并处罚金，如果积极缴纳罚金，可考虑适用缓刑。公诉机关针对指控事实，当庭出示了下列证据予以证实：1、受案登记表、户籍证明、抓获经过、禄劝县烟草专卖局过磅单、查获烟叶物证照片；2、证人张某1、张某2等人的证言；3、被告人晁某某、陈某某、张某、黄某某的供述与辩解；4、云南省烟草质量监督检测报告、禄劝县价格认证中心的价格认定结论书；5、现场检查笔录及照片等。经质证，被告人晁某某对公诉机关指控的事实、证据、罪名无异议，提出其到案后主动供述犯罪事实，认罪态度好，要求对其从轻处罚。被告人晁某某的辩护人对公诉机关指控的事实、罪名、量刑建议无异议。提出晁某某属于犯罪未遂，有自首情节，涉案烤烟价值的鉴定存在瑕疵，晁某某在公诉机关自愿签署认罪认罚具结书，可以从轻处罚，要求对其判处有期徒刑五年。被告人陈某某对公诉机关指控的事实、证据、罪名、量刑建议无异议。被告人陈某某的辩护人对公诉机关指控的事实、证据、罪名无异议，提出陈某某系从犯，初犯，有自首情节，认罪认罚，家属愿意为其交纳罚金，要求在公诉机关的量刑建议上从轻处罚。被告人张某对公诉机关指控的事实、证据、罪名、量刑建议无异议。被告人张某的辩护人对公诉机关指控的事实、证据、罪名无异议，提出张某系从犯，有自首情节，自愿认罪认罚，愿意交纳罚金，要求对其判处三年有期徒刑，并适用缓刑。被告人黄某某对公诉机关指控的事实、证据、罪名、量刑建议无异议。被告人黄某某的辩护人对公诉机关指控的事实、证据、罪名无异议，提出黄某某有自首情节，自愿认罪认罚，系从犯、初犯，主观恶性不大，愿意交纳罚金，要求对其判处二年有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明：被告人晁某某自2019年10月份烟站关仓后，在禄劝县收购初烤烟叶。晁某某事先向禄劝县屏山街道办事处崇德街道办某某厂负责日常管理的田某1（不起诉）租用某某冷库，后将非法收购的初烤烟叶堆放在某某冷库及其在禄劝县屏山街道办事处旧县村委会小龙潭村租用的出租房内伺机出售。2020年6月2日，被告人晁某某堆放在禄劝县屏山街道办事处崇德街道办某某冷库内初烤烟叶被禄劝县烟草专卖局联合执法人员查获。经检查过磅，晁某某非法经营的初烤烟叶为81.52吨。经云南省烟草质量监督检测站检测，有等级的烟叶为80%，无使用价值的烟叶为20%，经禄劝县价格认证中心认证，该批初烤烟叶价值人民币2711519元。6月3日，在晁某某的主动带领下，在禄劝县内查获晁某某非法经营的初烤烟叶3.18吨，经云南省烟草质量监督检测站检测，有等级的烟叶为80%，级外烟叶18%，无使用价值的烟叶为2%，经禄劝县价格认证中心认证，该批初烤烟叶价值人民币107805元；两个点共计查获初烤烟叶84.7吨，合计价值人民币2819324元。被告人陈某某、张某、黄某某与晁某某认识后，分别帮助晁某某从农户家中收购烤烟叶并转卖给晁某某赚取差价。晁某某将从陈某某、张某、黄某某处购买的初烤烟叶运到禄劝县屏山街道办事处崇德街道办某某冷库内堆放，因混同已无法区分陈某某、张某、黄某某分别贩卖给晁某某的初烤烟叶。根据被告人供述，陈某某贩卖给晁某某9吨初烤烟叶，经禄劝县价格认证中心认定，价值人民币299358元。张某贩卖给晁某某的10吨初烤烟叶，经禄劝县价格认证中心认定，价值人民币332620元。黄某某贩卖给晁某某的8吨初烤烟叶，经禄劝县价格认证中心认定，价值人民币266096元。2020年6月23日，禄劝县公安局民警到张某家对其传唤时，在楚雄彝族自治州南华县张某家及其兄弟张某1家，查获了张某非法收购的卖给晁某某10吨初烤烟叶之后剩余的5793公斤初烤烟叶，张某主动供述了此犯罪事实。经云南省烟草质量监督检测站检测，有等级的烟叶为65%，无使用价值的烟叶为35%，经南华县发展和改革局对此次查获的初烤烟叶价格进行认定，价值人民币161980元。综上，被告人晁某某非法经营初烤烟叶的犯罪数额为人民币2819324元，被告人陈某某非法经营初烤烟叶的犯罪数额为人民币299358元，被告人张某非法经营初烤烟叶的犯罪数额为人民币494600元，被告人黄某某非法经营初烤烟叶的犯罪数额为人民币266096元。上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证，本院确认的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书、移送案件通知书；2、被告人晁某某、陈某某、张某、黄某某的户籍证明、到案经过、抓获经过；3、禄劝县烟草专卖局的检查笔录、初步调查结论、先行登记保存批准书、移送案件调查报告、移送财物清单；4、被告人晁某某对查获的烟叶、过磅经过、堆放地点的指认照片；5、云南省烟草质量监督检测站烟叶鉴别检验协议书、检测报告，云南省禄劝县烟草专卖局涉烟物品价格认定协助书、禄劝县价格认证中心的价格认定结论书，检验结果及价格结果告知书，鉴定意见通知书；6、南华县公安局的检查笔录及检查照片、现场清点称量笔录及照片；7、南华县发展和改革局价格认定结论书、鉴定意见通知书；8、被告人晁某某、陈某某、张某、黄某某的供述，晁某某、陈某某、张某辨认同案人的辨认笔录及辨认照片；9、证人田某1、张某1、张某2的证言及辨认被告人晁某某的辨认笔录及辨认照片；10、证人杨某1、王某1、文某1、王某2、文某2、毛某、陈某、朱某、赵某1、黄某1、贺某、李某1、黄某2、赵某2、田某2、晁某、杨某2、李某2、王某3、肖某1、肖某2、肖某3、肖某4的陈述；11、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、业务凭证；12、禄劝县公安局经侦大队的情况说明；13、（2010）晋刑初字第166号刑事判决书。本院认为，《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项规定，“违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定，非法经营专营、专卖物品或者其他限制买卖物品，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产”。《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题〉的解释》第三条规定，“非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的，应当认定为情节严重；非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的，应当认定为情节特别严重”。本案中，被告人晁某某明知初烤烟叶系国家专营物品，必须经过许可方能经营，仍以谋取非法利润为目的，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法收购经鉴定价值为2819324元的初烤烟叶伺机出售，扰乱市场秩序，属情节特别严重；被告人陈某某、张某、黄某某明知初烤烟叶系国家专营物品，必须经过许可方能经营，仍违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在与被告人晁某某认识后，非法收购初烤烟叶倒卖给被告人晁某某，以赚取中间差价，其中，被告人陈某某非法经营的初烤烟叶价值为人民币299358元，被告人张某非法经营的初烤烟叶价值为人民币494600元，被告人黄某某非法经营的初烤烟叶价值为人民币266096元，均属情节特别严重，四被告人的行为均已触犯国家刑律，构成非法经营罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人晁某某、陈某某、张某、黄某某犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人晃显云在认识被告人陈某某、张某、黄某某后让陈某某等人收购初烤烟叶给自己，在本案中起主要作用，系主犯，被告人陈某某、张某、黄某某在收购初烤烟叶倒卖给晁某某的过程中仅为了赚取中间差价，仅起辅助作用，系从犯，依法可以从轻处罚。被告人陈某某、黄某某接到公安机关的电话后主动到公安机关接受调查，并如实供述自己的犯罪事实，有自首情节；被告人张某在公安机关到其家中传唤时主动供述自己堆放在家里及弟弟家里的初烤烟叶，对该部分事实有自首情节；被告人晁某某在烟草公司执法人员查获其堆放在崇德板粟厂的烟叶打电话给其后，主动回到板粟厂接受调查，且在如实供述的同时还主动交代其堆放在小龙潭的烟叶，可以认定其有自首情节；对四被告人均可以依法从轻或者减轻处罚。辩护人提出四被告人有自首情节的辩护意见，予以采纳。非法经营罪侵犯的是正常市场秩序单一客体，非法经营行为，无论实施购买、运输、销售等任一环节行为，即破坏市场秩序，已属犯罪既遂，被告人晁某某的辩护人提出晁某某属犯罪未遂的辩护意见不予采纳。被告人晁某某、陈某某、张某、黄某某犯罪后如实供述自己的罪行，所经营的初烤烟叶已全部被查获上缴，未流入社会，避免了特别严重的后果发生，且四被告人自愿认罪认罚，认罪态度，可以依法从宽处罚。综上，根据四被告人各自的犯罪事实、情节、后果及对社会的危害程度，依法对被告人晁某某从轻处罚，对被告人陈某某、张某、黄某某减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人晁某某犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币八万元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月5日起至2025年6月4日止。罚金限判决生效后一个月内交纳。）二、被告人张某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已交纳。）三、被告人陈某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已交纳。）四、被告人黄某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已交纳。）五、被扣押的初烤烟叶没依法收，由扣押机关依法处理后上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 雁审 判 员  张琼辉人民陪审员  潘兴健二〇二〇年十一月二十五日书 记 员  李 旭