辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽14民终2563号上诉人（原审原告）：苏晓忱，男，1971年2月1日生，汉族，无业，现住葫芦岛市连山区。委托诉讼代理人：周红梅，辽宁靳世祥律师事务所律师。委托诉讼代理人：于丽丽，辽宁靳世祥律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：葫芦岛虹京科技有限公司，住所地辽宁省葫芦岛打渔山经济开发区建业街**。法定代表人：杨士成，该公司经理。委托诉讼代理人：张丽荣，辽宁益行律师事务所律师。上诉人苏晓忱与上诉人葫芦岛虹京科技有限公司劳动争议纠纷一案，均不服葫芦岛市连山区人民法院（2020）辽1402民初2686号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人苏晓忱及其委托诉讼代理人周红梅、于丽丽，上诉人葫芦岛虹京科技有限公司的委托诉讼代理人张丽荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。苏晓忱上诉请求：1、维持葫芦岛市连山区人民法院(2020)辽1402民初2686号民事判决第一项、第二项判决及第三项判决中给付上诉人一次性伤残补助金66618.36元、一次性工伤医疗补助金85986元、一次性伤残就业补助金103628.56元、护理费1534.60元的判决。2、撤销葫芦岛市连山区人民法院(2020)辽1402民初2686号民事判决第四项关于“驳回上诉人其他诉讼请求”的判决。3、依法改判葫芦岛虹京科技有限公司向苏晓忱支付辅助器具费(假肢)222600元，辅助器具(假肢)维修保养费42930元，伙食补助费1500元、营养费750元、交通费1200元，以及支付未与苏晓忱签订书面劳动合同期间的双倍工资14804.08元。4、判令葫芦岛虹京科技有限公司承担一审、二审诉讼费、邮寄费。事实与理由：一、原审法院判决未认定葫芦岛虹京科技有限公司向苏晓忱支付辅助器具(假肢)维修保养费、营养费、交通费及未与苏晓忱签订书面劳动合同期间的双倍工资，不符合事实和法律规定,理应支付未签订书面劳动合同的双倍工资1480408元。因住院产生营养费750元、交通费1200元及配置辅助器具(假肢)维修保养费42930元皆应由葫芦岛虹京科技有限公司承担。二、原审法院认定的伙食补助费、配置假肢费用金额错误。综上所述，请贵院查明事实，支持苏晓忱的上诉请求。葫芦岛虹京科技有限公司上诉请求：1、依法撤销(2020)辽1402民初2686号民事判决书，依法改判葫芦岛虹京科技有限公司支付苏晓忱各种费用合计222066.20元；2、一审、二审诉讼费用由苏晓忱承担；事实和理由：一、苏晓忱是在2018年11月8日入职我公司，而非2018年6月。一审判决认定标准和数额错误。1、葫连劳人仲案字【2020】29号仲裁裁决葫芦岛虹京科技有限公司支付苏晓忱经济补偿金等合计222066.20元正确。2、已经安装的假肢费用31800元，该费用发生未经相关行政部门认定，且费用超过相关规定标准，不应支持。至于未来发生的假肢更换费用，现实际未发生，给付年限不能确定，给付至75周岁无事实依据，该费用应当待实际发生后，另行主张。请求依法改判。苏晓忱向一审法院提出诉讼请求：1、依法解除原告与被告的劳动合同关系；2、依法判令被告向原告支付工伤赔偿等各项费用共计517193.52元;3、依法判令被告支付未与原告签订书面劳动合同期间的双倍工资14804.08元；4、依法判令被告向原告支付经济补偿金7402.04元；5、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告2018年6月6日到被告处工作，由于工厂初建，原告前期参与了车间厂房、机械及管道安装，生产设施完成后，原告被分配到转型酸化车间。2018年11月8日被告才与原告签订书面劳动合同，提拔原告为车间班长，管理6个岗位。6个岗位中的磨机岗位一直处于缺人状态，由于原告是班长，负责车间全面工作，且公司领导要求其顶岗，造成原告连续工作20天，每天工作长达16个小时，高强度超时长的劳动使原告处于高度疲劳的状态。2018年12月23日下午3点30分，原告正在磨机岗干活，因车间4楼双轮搅拌出现故障，车间主任叫原告去参与修理，在修理完铰刀后挽布袋过程中，原告左前臂被铰刀切断。事故发生后，原告在车间主任、库管主任等人的陪同下，乘坐公司的车到葫芦岛市中心医院进行救治。因伤情严重，葫芦岛市中心医院不具备相应的医疗措施，遂转院到沈阳医学院附属中心医院进行救治。经过15天的治疗，原告于2019年1月7日出院回家养伤。2019年11月18日经葫芦岛市人力资源和社会保障局认定为工伤，2020年3月31日经葫芦岛市劳动鉴定委员会评定伤残五级。2020年5月7日，原告在恩德莱康复器具（北京）有限公司锦州分公司安装了假肢。原告曾多次与被告协商，均未果。无奈诉至贵院，请依法支持原告的诉讼请求。一审法院认定事实，2018年6、7月份原告到被告处工作，2018年11月8日，原、被告签订《劳动合同书》，约定合同期限自2018年11月8日起至2019年11月8日止，执行标准工时工作制。2018年12月23日，原告在单位车间内修理完铰刀后，挽布袋过程中左前臂被铰刀切断，伤后送往沈阳医学院附属中心医院救治。诊断为前臂创伤性切断、左前臂完全离断。于2019年1月7日出院，实际住院15天，二级护理。2019年11月18日，经葫芦岛市人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤。2020年3月31日，经葫芦岛市劳动鉴定委员会鉴定原告伤残为五级。2020年5月7日，原告在恩德莱康复器具（北京）有限公司锦州分公司自行配置左前臂假肢，花费31800.00元，该假肢使用周期为四年。后原、被告双方因工伤赔偿事宜发生争议，原告向葫芦岛市连山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：解除与被告之间的劳动合同关系；裁决被告支付工伤赔偿等各项费用共计517193.52元；支付未签订书面劳动合同期间的双倍工资14804.08元；支付经济补偿金7402.04元。2020年7月20日，该委作出葫连劳人仲案字[2020]29号仲裁裁决书，裁决：双方解除劳动关系；支付原告经济补偿金3700.00元；支付一次性伤残补助金39150.00元；支付一次性工伤医疗补助金75616.20元；支付一次性伤残就业补助金103600.00元，合计222066.20元。后原告对该裁决书不服，向法院提起诉讼。另查明，案件审理过程中，2020年8月28日，葫芦岛市劳动鉴定委员会确认原告按《葫芦岛工伤职工配置辅助器具项目表》配置辅助器具：前臂肌电手。原告申请解除劳动关系前12个月平均工资为3711.58元，原告主张3701.02元。在原告工伤事故发生前，被告未能为原告缴纳社会保险。一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害构成工伤的，依法应当享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》的规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，原告因工作受伤，已依法被认定为工伤，并被鉴定为五级伤残，其有权依照相关法律规定享受相应的工伤待遇。因被告在原告发生工伤前未能为原告缴纳工伤保险，故应由被告支付原告因工伤所产生的费用及相应待遇。现原告要求解除与被告的劳动关系，被告亦予同意，本院予以确认。此时原告享有一次性伤残补助金66618.36元（18个月×3701.02元），一次性工伤医疗补助金原告主张按葫芦岛市2018年全市职工月平均工资计算应予准许，为85986.00元（18个月×4777.00元），一次性伤残就业补助金为103628.56元（28个月×3701.02元），住院治疗期间护理费因原告左前臂切断，住院期间生活不能完全自理，需要护理，其护理费可参照人身损害赔偿标准计算，为1930.27元（46970元÷365天×15天×1人），原告主张1534.60元应予准许，日伙食补助费按2019年度城镇居民日人均消费支出额的40%计算364.98元（22203元÷365天×40%×15天）。对于原告主张的交通费，因其未提供证据，不予支持。原告主张的营养费，无事实和法律依据，本院不予支持。原告主张的配置假肢费用应按照葫芦岛市人力资源和社会保障局下发的《关于调整工伤职工配置辅助器具相关政策的通知》相关费用及更换年限要求予以主张，即前臂肌电手5年一更换，每次更换费用16000.00元。同时对于原告已经在恩德莱康复器具（北京）有限公司锦州分公司自行配置左前臂假肢所花费的31800.00元，因被告公司未能积极为原告主张权利，加之配置假肢的必要性和紧迫性，原告先行花费的假肢费用虽超出葫芦岛市人力资源和社会保障局文件中花费的费用，被告也应支付给原告。对于原告主张的未予发生的假肢费用，因双方已解除劳动合同，考虑原告的伤情及被告单位性质，被告应向原告支付后续发生的假肢费用至75周岁，即原告需更换假肢5次，所需费用80000.00元（16000元×5次）。对于原告主张的未签订劳动合同的双倍工资，从其向仲裁机关主张权利之日起已经超过了一年的仲裁时效，不予支持。因原告在受伤前被告单位未能为原告缴纳社会保险，原告主张解除劳动合同，被告应向原告支付经济补偿金7402.04元（3701.02元×2个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条、第六十二条，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条、第三十七条、第三十九条、第四十二条之规定，判决：一、解除原告苏晓忱与被告葫芦岛虹京科技有限公司的劳动关系。二、被告葫芦岛虹京科技有限公司于本判决生效后十日内给付原告苏晓忱经济补偿金7402.04元。三、被告葫芦岛虹京科技有限公司于本判决生效后十日内给付原告苏晓忱一次性伤残补助金66618.36元、一次性工伤医疗补助金85986.00元、一次性伤残就业补助金103628.56元、护理费1534.60元、伙食补助费364.98元、配置假肢费用111800.00元，共计369932.50元。四、驳回原告苏晓忱的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行支付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5.00元，由被告葫芦岛虹京科技有限公司承担。本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，1、关于苏晓忱主张未签订书面合同二倍工资一节，因该二倍工资不属于劳动报酬，属于惩罚金，适用普通仲裁时效，即苏晓忱应当从知道其权利被侵害之日起一年内行使权利，现苏晓忱于2020年申请仲裁，已超过仲裁时效。故苏晓忱这一上诉理由不能成立。2、苏晓忱因工受伤，依法应享受工伤保险待遇。原审判决结合苏晓忱主张申请解除劳动合同前12个月平均工资3701.02元等标准判令葫芦岛虹京科技有限公司支付苏晓忱的经济补偿金7402.04元、一次性伤残补助金66618.36元、一次性工伤医疗补助金85986.00元、一次性伤残就业补助金103628.56元有事实及法律依据，葫芦岛虹京科技有限公司上诉主张仅支付苏晓忱222066.20元不予采纳。3、原审判决认为苏晓忱配置假肢费用应按照葫芦岛市人力资源和社会保障局下发的《关于调整工伤职工配置辅助器具相关政策的通知》相关费用及更换年限要求予以支持并无不当，苏晓忱上诉请求辅助器具(假肢)维修保养费缺乏依据不予支持，葫芦岛虹京科技有限公司认为配置假肢费用应实际发生时支付的理由亦不能成立。综上，双方当事人的上诉理由均不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人苏晓忱负担10元，葫芦岛虹京科技有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  朱俊芬审判员  牛广兴审判员  焦 娇二〇二〇年十一月三十日法官助理吕彬书记员时玉明本判决书援引的相关法律条款:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。”