四川省绵阳市游仙区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0704民初3144号 原告：简英华，女，汉族，生于1973年11月9日，住四川省绵阳市游仙区。 被告：绵阳市第三人民医院，住所地四川省绵阳市游仙区剑南路东段**。 法定代表人：王继生，院长。 委托诉讼代理人：杨萌，四川升博律师事务所律师。 原告简英华与被告绵阳市第三人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年10月13日受理后，依法由审判员汪江适用简易程序公开开庭进行了审理。原告简英华、被告绵阳市第三人民医院的委托诉讼代理人杨萌均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告简英华向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿原告误工费80000元、伤害赔偿金30000元、精神损害抚慰金20000元、后期全部费用；2.被告承担本案全部诉讼费和鉴定、检查费用。事实与理由：原告因脊柱疼痛于2018年7月27日去被告处检查，被告进行常规检查后建议入院，入院诊断为：M51.101腰椎间盘脱出伴坐骨神经痛，双眼黄斑变性。于2018年7月31日签订“脊柱微创手术知情同意书”中治疗建议：医生告知我患有：1.腰椎间盘突出症伴节段性不稳2.腰椎管狭窄症需要在局麻下进行椎间孔镜下左侧后入路L4/5入路L5/S1髓核摘除、神经根管扩大减压、神经根深探查松懈、射频消融手术。紧接着2018年8月1日十点五十进行手术。在手术台上，被告手术医生在没有经过本人及家属同意的情况下，也没有采用任何的麻醉措施的情况下，擅自切其右侧椎间盘，当时在手术间原告因为没有打麻药剧痛难忍连着尖叫了几声。当时问医生说好了做左边，为什么动右边，手术医生说：好了好了不做了。手术出院后，原告因为医生擅自切右侧椎间盘行为，导致右边腰部、臀部及背部一直受到疼痛折磨，一直卧床不起，生活不能自理，给自己及家人带来不便，爱人一边工作还要照顾我的起居生活，我们全家人在精神方面也受到折磨。本可以做一些简单的工作为家庭减轻负担，已经严重影响我和家人的正常生活，需要长期进行理疗才能缓解疼痛，带来了后期巨大治疗费用。原告认为手术医生擅自对原告右边腰椎做手术，被告应当承担全部赔偿责任。 被告绵阳市第三人民医院辩称：原告对同一事实、同一当事人，在已有人民法院作出生效判决的情况下，又对该事实提起诉讼，根据民事诉讼法及司法解释，应当驳回原告的起诉。原告主张精神抚慰金的诉讼请求与第一次诉讼一致，在第一次诉讼中，原告并未变更任何诉讼请求，是原告在第一次诉讼中自愿放弃。综上，请求驳回原告的起诉。 本院经审理认定事实如下:2018年7月27日，原告简英华因“反复腰腿痛7+年，加重伴左下肢麻木乏力2年”入绵阳市第三人民医院就诊。入院诊断为：腰椎间盘突出症伴节段性不稳、腰椎管狭窄症、双眼黄斑病变。于2018年8月1日行“经椎间孔镜下左侧后入路L4/5左侧髓核摘除术椎管减压、神经根探查、神经根粘连松解、神经根管扩大、椎间盘髓核摘除、射频消融术”治疗。术后原告自觉右侧腰部疼痛。 2019年4月29日，简英华以绵阳市第三人民医院为被告诉至本院（事实与理由与本案一致），要求：1.判决绵阳市第三人民医院在本次医疗纠纷中承担全部过错责任；2.判决绵阳市第三人民医院向其支付精神损害赔偿20000元；3.诉讼费、鉴定费由绵阳市第三人民医院承担。该案在审理过程中，简英华申请对绵阳市第三人民医院对其的医疗行为是否存在过错进行鉴定。2018年8月29日，四川中信司法鉴定中心出具鉴定意见书，对于医疗过错的认定，鉴定部门认为：“1.绵阳市第三人民医院在对简英华的诊疗过程中，诊断明确，存在手术指征，术前准备不充分。……椎间盘微创治疗要对椎管狭窄及脊柱失稳的程度进行明确，简英华术前诊断存在椎管狭窄及脊柱失稳，行内镜下椎间盘摘除术前未见行椎管狭窄程度进行明确，也未行腰椎动力位平片明确脊柱失稳的程度，故医疗机构未尽到高度注意义务，存在过错。2.绵阳市第三人民医院在对简英华的诊疗过程中，其手术方式的选择告知充分。……3.据目前提供资料，无证据证实绵阳市第三人民医院在对简英华的治疗过程中，对其右侧椎间孔进行了损伤性质的手术操作。……4.绵阳市第三人民医院在对简英华的诊疗过程中，对麻醉方式的告知存在不足。……5.绵阳市第三人民医院病历书写欠规范。”。对“因果关系及参与度”，鉴定机构认为：“……目前，简英华自觉右侧腰部疼痛。绵阳市第三人民医院在对简英华的诊疗过程中，术前未能对椎管狭窄的程度及脊柱失稳的程度进行明确，存在过错，根据现有材料，该过错不排除与被鉴定人右侧腰部疼痛存在一定因果关系，以轻微责任认定为宜，建议理论参与度拟为5%-15%。另，绵阳市第三人民医院在对简英华的诊疗过程中，对其手术麻醉方式的告知不充分，病历书写欠规范，请法庭结合具体情况，综合予以裁定”。鉴定意见为：“绵阳市第三人民医院在对简英华的诊疗过程中，存在过错，该过错不排除与简英华所述后遗症（右侧腰背部疼痛）存在一定因果关系，建议理论参与度拟为5%-15%（医学标准）。”2019年10月10日，本院作出（2019）川0704民初1334号民事判决书，判决绵阳市第三人民医院在本判决生效后三日内向原告简英华赔偿精神抚慰金5000元、鉴定费8000元，合计13000元。简英华对该判决不服，上诉至绵阳市中级人民法院。2019年12月24日，绵阳市中级人民法院作出（2019）川07民终3483号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。该判决书认为“绵阳市第三人民医院在本次治疗中所实施的手术是‘经椎间孔镜下左侧后入路L4/5左侧髓核摘除术椎管减压、神经根探查、神经根粘连松解、神经根管扩大、椎间盘髓核摘除、射频消融术’，简英华现称其右侧腰部疼痛系绵阳市第三人民医院在本次手术过程中错误操作（擅自切其右侧椎间盘）导致，但现无证据证明绵阳市第三人民医院在此次治疗中对其右侧腰椎直接造成了损伤，四川中信司法鉴定中心在出具鉴定意见书中也载明‘据目前提供资料，无证据证实绵阳市第三人民医院在对简英华的治疗过程中，对其右侧椎间孔进行了损伤性质的手术操作’，故依据现有证据，简英华的该主张不能成立”。 庭审中，原告简英华提出申请，要求对其右侧椎间盘伤情及伤残等级进行司法鉴定。 上述事实，有身份证、工商信息、入院记录、出院证明书、CT片、司法鉴定意见书、（2019）川0704民初1334号民事判决书等证据佐证，足以认定。 本院认为，原告简英华诉状未明确案由，立案庭受理时将案由确定为“医疗服务合同纠纷”。本院经审理认为，原告的诉讼请求实质为要求被告承担医疗过错的侵权责任，因此本案案由应为“医疗损害责任纠纷”。 原告简英华认为被告绵阳市第三人民医院擅自对其右侧腰椎进行了手术，并要求对其右侧椎间盘伤残等级进行鉴定。对此本院认为，在（2019）川0704民初1334号案件中，本院已委托四川中信司法鉴定中心对被告绵阳市第三人民医院的诊疗行为进行了完全、充分的司法鉴定，鉴定意见书认为被告的诊疗过错为“术前未能对椎管狭窄的程度及脊柱失稳的程度进行明确、手术麻醉方式的告知不充分、病历书写欠规范”，并认为“据目前提供资料，无证据证实绵阳市第三人民医院在对简英华的治疗过程中，对其右侧椎间孔进行了损伤性质的手术操作”，该鉴定结论已为两级法院生效判决所认可；即在被告并未对原告右侧椎间孔进行了损伤性质的手术操作的情况下（即本案不存在原告诉称的侵权行为），原告申请对其右侧腰椎伤情进行伤残等级鉴定的申请，本院不予支持。 综上，本案并无原告所诉争的侵权行为，故原告请求被告赔偿“擅自切其右侧椎间盘”所造成的误工费8万元、伤害赔偿金3万元、精神损害抚慰金2万元及后期治疗费用的诉讼请求，没有事实依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”之规定，判决如下： 驳回原告简英华的诉讼请求。 本案案件受理费减半征收1450元，由原告简英华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  汪江 二〇二〇年十一月十九日 书记员  李奎