辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终8692号上诉人（原审原告）：沈阳肯綮劳务派遣有限公司，住所地：沈阳市大**津桥路**513-2。法定代表人：陈金宝，系该公司经理。委托代理人：魏树权，男，1955年10月1日出生，汉族，系该单位员工，住址：沈阳市大**。被上诉人（原审被告）：颜峰，男，1971年4月7日出生，汉族，住址：沈阳市沈河区。委托代理人：董军，系辽宁欣合律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：沈阳水务集团有限公司沈河营业分公司，，住所地：沈阳市沈河区万寿寺街**负责人：许峰，系该公司经理。委托代理人：姜冰峰，系辽宁申扬律师事务所律师。上诉人沈阳肯綮劳务派遣有限公司与被上诉人颜峰、沈阳水务集团有限公司沈河营业分公司因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2020）辽0104民初928号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳肯綮劳务派遣有限公司上诉请求：沈阳市大东区人民法院（2020）辽0104民初928号民事判决书发回重审或改判。颜峰辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。沈阳水务集团有限公司沈河营业分公司辩称同意颜峰意见。沈阳肯綮劳务派遣有限公司一审起诉请求：1、撤销沈大劳人仲字（2019）127号仲裁裁决书；2、对于一次性工伤就业补助金34608元不同意给付，同意给付金额为25920元（1620*16=25920元）；3、护理费5769元不同意给付；4、停工留薪期工资11530.02元不同意给付。一审法院认定事实：被告颜峰于2015年11月入职原告处，双方签订劳动合同书，合同期间被告颜峰被派遣到第三人水务集团沈河营业分公司，从事查表员工作。原告与第三人水务集团沈河营业分公司签订《劳务派遣协议书》，双方建立劳务派遣合作关系，派遣单位为原告，用工单位为第三人水务集团沈河营业分公司。2017年1月22日被告颜峰在沈河区南关路催缴水费时不慎摔倒，导致右胫腓骨远端粉碎性骨折。2017年2月21日沈阳市大东区人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》，对被告颜峰所受事故伤害，认定为工伤。2017年12月7日沈阳市劳动能力鉴定委员会出具《鉴定结论通知单》，评定被告颜峰伤残八级，无生活自理障碍。2018年10月23日至2018年11月12日被告颜峰因工伤伤情在沈阳市骨科医院再次住院治疗，诊断为：右胫腓骨远端骨折术后骨愈合取出骨折内固定装置，住院20天，由其爱人张颖护理，因误工减发工资5769元。2019年1月31日原告与被告颜峰劳动关系解除。被告颜峰受伤前十二个月的平均工资为2163元。另查明，被告颜峰于2019年6月27日向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求1、要求给付一次性就业补助金40416元；2、停工留薪工资差额23280元；3、护理费5769元；4、伙食补助1600元；5、营养费2000元。该委于2019年11月13日出具沈大劳人仲字[2019]127号仲裁裁决书,裁决：一、被申请人沈阳肯綮劳务派遣有限公司应支付申请人颜峰一次性伤残就业补助金为34608元；二、被申请人沈阳肯綮劳务派遣有限公司应支付申请人颜峰护理费5769元；三、被申请人沈阳肯綮劳务派遣有限公司应支付申请人颜峰停工留薪期工资差额11053.02元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服，诉至一审法院。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条规定，劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。第六十二条规定，用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。第六十六条规定，劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。依据上述法律规定，劳务派遣是指由劳务派遣机构与派遣人员订立劳动合同，并支付报酬，把劳动者派遣至其他用工单位，再由其用工单位向派遣机构支付服务费的一种用工形式。本案中，原告与被告颜峰之间签订《劳动合同书》，建立劳动关系，因原告与第三人水务集团沈河营业分公司之间签订《劳务派遣协议书》，将被告颜峰派遣至第三人水务集团沈河营业分公司工作。可见，第三人水务集团沈河营业分公司为用工单位，原告为用人单位，应向被告颜峰履行相应的义务。关于一次性就业补助金40416元。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”依据辽人社[2010]483号《关于贯彻实施新〈工伤保险条例〉的有关问题的通知》规定，一次性伤残就业补助金按照工伤职工本人受伤前12个月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，就高不就低，八级支付16个月，原告应支付被告颜峰一次性伤残就业补助金34608元（2163元/月×16个月）。关于停工留薪工资差额。根据《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”被告颜峰受伤后，持续治疗工伤伤情并未痊愈，处于暂停工作接受治疗，但原告主张24个月未提供劳动能力鉴定委员会确认结论，停工留薪期应为12个月。在停工留薪期内，原告未按原待遇支付原告工资，违法法律规定，对其主张不予支持，差额部分应予以给付，即按照被告颜峰受伤前平均月工资2163元扣除已支付部分。因被告颜峰对仲裁裁定书未起诉，应视为认同仲裁结果，且不高于法定数额，不违反法律规定，符合当事人意思自治原则，被告应支付的停工留薪期工资差额为11503.02元。关于护理费5769元。被告颜峰于2018年10月23日至2018年11月12日因工伤伤情在沈阳市骨科医院再次住院治疗住院20天，出院医嘱“需要陪护、全休壹个月、患肢禁完全负重及剧烈运动”，因原告未派人护理，由其爱人张颖护理，主张因误工减发工资，且不高于行业标准，符合法律规定，一审法院予以支持。原告应支付被告颜峰护理费5769元。关于伙食补助1600元、营养费2000元。因已经被告颜峰已缴纳工伤保险，故其发生的伙食补助费、营养费交通费均是由工伤保险基金支付，故此类纠纷不属于人民法院民事案件的受案范围，一审法院不予审理。一审法院判决如下：一、原告沈阳肯綮劳务派遣有限公司于本判决发生法律效力起十日内给付被告颜峰一次性伤残就业补助金34608元；二、原告沈阳肯綮劳务派遣有限公司于本判决发生法律效力起十日内给付被告颜峰停工留薪期工资差额11503.02元；三、原告沈阳肯綮劳务派遣有限公司于本判决发生法律效力起十日内给付被告颜峰护理费5769元；四、驳回原、被告其它诉讼请求。如原告未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条规定，劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。第六十二条规定，用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。第六十六条规定，劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。依据上述法律规定，劳务派遣是指由劳务派遣机构与派遣人员订立劳动合同，并支付报酬，把劳动者派遣至其他用工单位，再由其用工单位向派遣机构支付服务费的一种用工形式。本案中，颜峰与沈阳肯綮劳务派遣有限公司之间签订《劳动合同书》，建立劳动关系，因沈阳肯綮劳务派遣有限公司与沈阳水务集团有限公司沈河营业分公司签订《劳务派遣协议书》，将颜峰派遣至沈阳水务集团有限公司沈河营业分公司工作。可见，沈阳水务集团有限公司沈河营业分公司为用工单位，沈阳肯綮劳务派遣有限公司为用人单位，应承担颜峰相应的工伤保险待遇，沈阳肯綮劳务派遣有限公司的上诉主张，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，由上诉人沈阳肯綮劳务派遣有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 卓审判员 李 娜审判员 孙晓芳二〇二〇年十一月三十日法官助理黄琳书记员刘伟娜