上海市静安区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0106刑初866号公诉机关上海市静安区人民检察院。被告人董磊，男，1984年10月16日出生，汉族，户籍地上海市浦东新区，暂住上海市浦东新区。辩护人沈立，北京市中伦(上海)律师事务所律师。辩护人李晋，北京市中伦(上海)律师事务所律师。上海市静安区人民检察院以沪静检三部刑诉〔2020〕404号起诉书、沪静检刑补诉〔2020〕3号补充起诉决定书，指控被告人董磊犯非国家工作人员受贿罪，于2020年6月23日、9月18日向本院提起公诉、补充起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年11月5日公开开庭审理了本案。上海市静安区人民检察院指派检察员谈颖颖出庭支持公诉。被告人董磊及辩护人沈立、李晋到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人董磊于2013年至2019年间，担任静安香格里拉大酒店(系外商合资，住所地上海市静安区延安中路**)饼房厨师长，负责饼房相关货品采购等工作，具备反馈货品使用意见等职权，并对饼房供应商的遴选具备建议权。被告人董磊于2014年3月至2019年7月间，利用其职务便利，按照供货额的一定比例收取供应商回扣，为供应商谋取利益。其间，董磊从上海索艾斯食品贸易有限公司法定代表人宋某某(另案处理)处收取回扣人民币12.87万余元(以下币种均为人民币)，从上海纪源食品发展有限公司实际经营人庞某某处收取回扣24.05万余元，从上海依使贸易有限公司法定代表人徐某某处收取回扣7.3万余元，从上海耀庭食品有限公司法定代表人陆某某(另案处理)处收取回扣10余万元，从上海靖笙实业有限公司、上海耀庭食品有限公司实际经营人陈某处收取回扣47.38万元，从上海元韬贸易有限公司法定代表人殷培建处收取回扣1.52万元。2019年9月5日，民警在静安香格里拉大酒店内将被告人董磊传唤到案。针对上述指控事实，公诉机关讯问了被告人，出示、宣读了雇佣证明、在职证明及提供的劳动合同、付款记录、相关银行账目信息、出入境信息、营业执照复印件、人口信息资料，证人宋某某、庞某某、徐某某、陆某某等人的证言，被告人董磊的供述和辩解，上海市公安局物证鉴定中心鉴定人员出具的检验报告、上海财瑞会计师事务所鉴定人员出具的鉴定意见，账目信息、聊天记录等证据材料。据此，公诉机关认为，被告人董磊身为公司工作人员，在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受回扣，归个人所有，数额巨大，应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。提请依法审判。被告人董磊及辩护人对起诉指控的基本事实、罪名无异议，但辩解，其将收到的回扣款30余万元转交了外籍厨师长；其为供应商陈某支付了2.8万余元用于购买手表。辩护人另提出，被告人董磊具有自首情节，愿意退缴非法所得，请求对董磊从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2013年至2019年间，被告人董磊担任静安香格里拉大酒店(系外商合资，住，住所地上海市静安区延安中路**房厨师长，负责饼房相关货品采购等工作，具备反馈货品使用意见等职权，并对饼房供应商的遴选具备建议权。2014年3月至2019年7月间，被告人董磊利用其职务便利，按照供货额的一定比例收取供应商回扣，为供应商谋取利益。其间，董磊从上海索艾斯食品贸易有限公司法定代表人宋某某(另案处理)处收取回扣12.87万余元，从上海纪源食品发展有限公司实际经营人庞某某处收取回扣24.05万余元，从上海依使贸易有限公司法定代表人徐某某处收取回扣7.3万余元，从上海耀庭食品有限公司法定代表人陆某某(另案处理)处收取回扣10余万元，从上海靖笙实业有限公司、上海耀庭食品有限公司实际经营人陈某处收取回扣47.38万元，从上海元韬贸易有限公司法定代表人殷培建处收取回扣1.52万元。2019年9月5日，民警将被告人董磊传唤到案。上述事实，有以下证据证明：1、静安香格里拉大酒店出具的雇佣证明、在职证明及提供的劳动合同、付款记录、相关银行账目信息、上海市公安局经济犯罪侦查总队第四支队调取的出入境信息、营业执照复印件、人口信息资料等证据，证明2013年至2019年间，被告人董磊曾担任上海市静安香格里拉大酒店饼房厨师长，负责货品采购等工作，具有反馈货品使用意见的职权，并对饼房供应商的遴选具备建议权等相关情节。2、证人宋某某、庞某某、徐某某、陆某某、陈某、殷某、薛某等人的证言笔录、公安人员出具的工作记录等证明，2014年3月至2019年7月间，被告人董磊利用职务便利收取供应商回扣，为供应商谋取利益的经过。3、被告人董磊的供述和辩解证明，2014年3月至2019年7月间，被告人董磊收受相关供应商的贿赂等情节，但辩解，其将收到的回扣款30余万元转交了外籍厨师长；其为陈某支付了2.8万余元用于购买手表。4、上海市公安局物证鉴定中心鉴定人员出具的检验报告、上海财瑞会计师事务所鉴定人员出具的鉴定意见证明，被告人董磊任职期间，通过个人及其亲属的银行账户收受上海索艾斯食品贸易有限公司、上海耀庭食品有限公司、上海靖笙实业有限公司、上海纪源食品发展有限公司、上海依使贸易有限公司等供应商给予的款项。5、账目信息、聊天记录等电子数据证明，被告人董磊相关账目收入和支出的时间、数额等情况及与有关供应商信息交流情况。上述证据，均经庭审举证、质证，证据来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，被告人董磊身为公司工作人员，在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受回扣，归个人所有，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。被告人董磊辩称其将受贿款30余万元转给外籍厨师长，经查，现有卷内证据能够证明被告人董磊收受他人回扣款30余万元的事实，但无确实、充分的证据证实董磊将30余万元回扣款转交给外籍人士，故相关辩解不能成立；关于被告人董磊辩称其为陈某支付了2.8万余元用于购买手表，经查，被告人董磊的相关银行账户显示在事中、事后先后有不同款项支出和收入，但支出和收入的金额并不一致，且相关证人对上述情节均予以否认，故该辩解亦不能成立。被告人董磊系在接到公安机关电话传唤后到案，到案后并未如实供述所犯罪行，不能认定为自首，辩护人提出的被告人董磊具有自首情节的辩护意见不予采纳；后能如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二款，第六十七条第三款和第六十四条的规定，判决如下：一、被告人董磊犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑五年。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月5日起至2024年9月4日止。)二、违法所得予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  杨 坤审 判 员  杨 柏人民陪审员  陈一鸣二〇二〇年十一月五日书 记 员  严艳雯附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。