安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终4285号 上诉人（原审被告）：杨成俊，男，汉族，1979年11月14日出生，住安徽省六安市裕安区。 委托诉讼代理人：汪强，北京中银（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：阮阿龙，北京中银（合肥）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张廷振，男，汉族，1951年6月29日出生，住安徽省阜阳市颍州区。 委托诉讼代理人：赵兴龙，安徽淮都律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈高建，安徽淮都律师事务所律师。 上诉人杨成俊因与被上诉人张廷振提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院作出(2020）皖1202民初3408号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现本案已审理终结。 杨成俊上诉请求：撤销原审判决第一项，依法改判驳回张廷振对杨成俊的诉讼请求，并由张廷振承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1、杨成俊是事发工地的劳务管理人员，其从事现场管理和发放工资是履行职务行为。杨成俊与张廷振之间不存在劳务关系，在本案中主体不适格。且杨成俊在张廷振从事劳务前采取了要求张廷振佩戴安全帽等安全防护措施，故杨成俊不应承担责任。2、病程记录、接出警记录及当事人陈述中关于张廷振受伤经过内容均不一致，张廷振未提供证据证明其于2018年6月17日受伤入院治疗与2018年6月16日受伤存在因果关系。即使存在因果关系，张廷振受伤后领取工资就走了，其未要求杨成俊进行救治，耽误了治疗的最佳时机，扩大了损失，其应自行承担主要责任。3、（2019）皖1202民初6641号民事判决书虽已生效，但其存在笔误，且我方不认可该民事判决所认定的责任划分，该民事判决亦不能作为本案划分责任的依据。同时张廷振就同一事由重复起诉，违反了一事不再理原则，其诉讼请求应予驳回。4、张廷振已超过60岁，按照现行国家政策，其已可以领取养老保险金，且其未提供证据证明其存在误工损失，故一审判决按照150元/天计算张廷振的误工费缺乏事实和法律依据。5、一审判决重复计算护理费。由于本次事故是张廷振自行导致，其又存在多次起诉、恶意扩大损失等行为，故一审判决支持张廷振的精神抚慰金缺乏依据。 张廷振辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。杨成俊是张廷振的雇主这一事实无任何争议，由公安机关的报警记录，工资发放记录等证据为证。杨成俊也未对张廷振进行安全培训，其对本次事故有责任，一审法院划分责任标准我方予以认可。我方多次起诉不是我方原因造成的。我方第二次、第三次起诉被法院驳回均是因为杨成俊无法送达造成的。我方进行本次诉讼是因为上一次诉讼未处理伤残赔偿金和精神抚慰金，现我方提供了司法鉴定意见书证明我方主张。一审判决正确。 张廷振向一审法院起诉请求：依法判决杨成俊赔偿张廷振各项损失共计167262.40元，并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年6月16日，杨成俊雇佣张廷振到碧桂园颍州府27号楼工程施工。张廷振在该工程7楼进行瓦工施工作业时，从高处摔伤。张廷振受伤后在三合卫生院门诊及阜阳市第六人民医院住院治疗11天，支付医疗费13783.42元。2018年8月1日，安徽天衡司法鉴定所依张廷振亲属申请作出鉴定意见：1、张廷振因高处坠落致脾破裂，构成八级伤残；张廷振损伤休息期限为120天、护理期限为60天、营养期限为90天。张廷振曾于2019年向安徽省阜阳市颍州区人民法院提起诉讼，安徽省阜阳市颍州区人民法院于2019年9月11日作出（2019）皖1202民初6641号民事判决书认定：张廷振与杨成俊双方形成劳务关系，属雇佣关系；杨成俊赔偿张廷振各项损失的80%，张廷振自行承担20%的责任；张廷振主张的伤残赔偿金、精神抚慰金等未向法院提交相关证据，可在证据充足时另行主张权利；张廷振在该工程工地劳务收入每天150元；判决杨成俊赔偿张廷振医疗费，住院期间（11天）的住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费等各项损失的80%，即12861.36元。上述民事判决书已生效。 一审法院认为，本案中，张廷振提交的司法鉴定意见书形成于2018年8月1日，关于其伤残的各项损失，应在2019年的诉讼中一并提出，故从公平的角度出发，本案中张廷振要求的各项赔偿标准应以2019年的标准计算;残疾赔偿金应从定残之日起按二十年计算，超过六十周岁的，年龄每增加一年减少一年，故张廷振的残疾赔偿金应按13年计算；交通费已在（2019）皖1202民初6641号案件中处理过，故张廷振在本案中要求杨成俊支付交通费的诉讼请求，不予支持。张廷振的合理损失为：1、误工费150元×120天=18000元；2、护理费123.48元×（60-11）=4815.72元；3、营养费（90-11）天×30元=2370元；4、护理费11天×123.48元=1358.28元；5、精神抚慰金15000元；6、伤残赔偿金13983元×13年×30%=54533.70元；7、鉴定费1300元；以上合计：97377.70元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、杨成俊于判决生效之日起二十日内赔偿张廷振各项损失77902.16元（97377.70元×80%）；二、驳回张廷振其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3645元，减半收取1823元，由杨成俊负担974元，由张廷振负担849元。 本院二审期间，杨成俊围绕上诉请求依法提交证据两组：1、（2019）皖1202民初6641号案件民事起诉状、赔偿清单、鉴定费发票、开庭笔录复印件各一份，证明目的为张廷振在（2019）皖1202民初6641号案件中主张残疾赔偿金，并提交《天衡司法鉴定意见书》及鉴定费发票复印件证明该主张，因其为能提供原件故其主张残疾赔偿金的诉求在此案中被驳回。因此张廷振在本案一审中提交《天衡司法鉴定意见书》及鉴定费发票主张残疾赔偿金的诉求属于重复起诉，故在本案中应依据一事不再理原则对该诉求予以驳回。2、（2019）皖1202民初6641号案件证据目录复印件一份，证明目的为张廷振以农业生产为主要收入来源，一审法院按照150元/天的标准计算张廷振的误工费明显过高。对上述证据本院认定如下：由于已生效的（2019）皖1202民初6641号民事判决中载明“张廷振主张的伤残赔偿金、精神抚慰金等未向本院提交相关证据，可在证据充足是另行主张权利”，故张廷振在本案一审中主张残疾赔偿金的诉求并不属于重复起诉，故本院对上述第一组证据的证明目的不予认可。由于张廷振对该份证据目录复印件的真实性予以认可，且张廷振并未提交其他证据对该证据目录加以推翻，故本院对该证据的证明目的予以认可。本院查明的其他事实与一审一致。 本院认为,杨成俊上诉称其是事发工地的劳务管理人员已对张廷振采取了安全防护措施，不是本案适格主体，不应承担责任，但其在一、二审期间均未提供证据予以证明，其应承担举证不能的不利后果，故杨成俊的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。张廷振在一审审理期间提供的报警记录、住院病历、司法鉴定意见书等证据相互印证、相互吻合足以证明其在从事劳务中受伤致残的事实，且杨成俊并未提供证据对上述证据加以推翻，其也未提供证据对其主张加以证明，故杨成俊主张张廷振受伤与从事劳务没有关系，及张廷振对扩大损失存在过错的上诉请求不能成立，本院不予支持。与此同时已生效的（2019）皖1202民初6641号民事判决书中载明“张廷振主张的伤残赔偿金、精神抚慰金等未向本院提交相关证据，可在证据充足是另行主张权利”，故杨成俊主张张廷振重复起诉要求伤残赔偿金及一审判决违反一事不再理原则的上诉请求不能成立，本院不予支持。张廷振的伤情经合法的司法鉴定机构进行鉴定认定构成八级伤残，一审法院综合本案事故发生经过、双方过错及当地经济水平酌定精神抚慰金15000元并无不当。由于张廷振在第一次起诉中自认其以农业生产为主要收入来源，且其并未提供证据证明其年平均收入的标准为150元/天，故一审判决认定张廷振的误工费为150元/天显属不当，本院予以纠正。加之在已生效的（2019）皖1202民初6641号民事判决书已计算11天的护理费，故一审判决确属重复计算11天的护理费，本院予以纠正。即张廷振的误工费为113.08元/天×120天=13569.6元，护理费为123.48元/天×（60-11）天=6050.52元。张廷振的合理损失总计为92823.82元。杨成俊应赔偿张廷振的损失为77259.06元（77823.82×80%+15000）。综上，杨成俊的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持安徽省阜阳市颍州区人民法院作出(2020）皖1202民初3408号民事判决第二项：驳回张廷振其他诉讼请求； 二、变更安徽省阜阳市颍州区人民法院作出(2020）皖1202民初3408号民事判决第一项为：杨成俊于本判决生效之日起二十日内赔偿张廷振各项损失77259.06元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3645元，减半收取1823元，二审受理费1748元，合计3571元，由杨成俊负担2371元，由张廷振负担1200元。 本判决为终审判决。 审判长  姚斌 审判员  杨柳 审判员  关岚 二〇二〇年十一月二十三日 法官助理王楠楠 书记员王影 附：（2020）皖12民终4285号民事判决书适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理 （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。