岫岩满族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0323民再3号再审申请人（原审被告）：鞍山市利恒镁制品厂，住所地：岫岩满族自治县苏子沟镇黄旗村。统一社会信用代码证号：91210322742797178L。投资人：曹延君，系该公司总经理。委托代理人：宫福山，住所地：岫岩满族自治县。委托代理人：郑玉恒，住所地：岫岩满族自治县。被申请人（原审原告）：崔忠彦，住所地：岫岩满族自治县。委托代理人：姜德凯，系辽宁朱广金律师事务所律师。再审申请人鞍山市利恒镁制品厂因与被申请人崔忠彦劳动争议纠纷一案，岫岩满族自治县人民法院于2019年1月3日作出（2018）辽0323民初3391号民事判决书，已经发生法律效力。再审申请人鞍山利恒镁制品厂以原判决认定事实错误和适用法律错误为由，于2019年7月2日向本院申请再审，2019年7月18日本院作出（2019）辽0323民申4号民事裁定书，裁定：本案由本院另行组成合议庭再审；再审期间，中止原判决的执行。本院于2019年9月2日受理后，依法由审判员冯毅，人民陪审员高婷婷、人民陪审员赵桐组成合议庭。于2019年10月18日公开开庭进行了审理，再审申请人（原审被告）鞍山市利恒镁制品厂的委托代理人宫福山、郑玉恒、被申请人（原审原告）崔忠彦及其委托代理人姜德凯均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。再审申请人鞍山市利恒镁制品厂再审请求，岫岩满族自治县人民法院（2018）辽0323民初3391号民事判决书认定事实错误：第一，对护理时间的认定与实际事实有重大偏差。根据《工伤保险条例》三十四条和《劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，本案被申请人两次住院共计85天，对于应支付护理人员工资的天数和支付护理人员工资标准“岫劳人仲字（2018）第19号仲裁裁决书已做明确裁决，只认定第一次住院58天，应支付护理费即（122元×58天=7076元）。”由于第一次出院诊断上注明是伤愈出院，所以第二次住院做局部修补，没有护理证明，不符合护理级别，所以二次住院的27天不应享有护理费。申请人认为，仲裁院的认定符合客观实际，符合法律规定。《工伤保险条例》所指的护理费是住院期间符合护理级别的，应支付护理人员的工资，被申请人住院两次共计85天，即使把这85天都按符合护理标准计算也只有85天。一审法院判决中则把护理时间确定为380天，并命名为停工留薪期间的护理，这一认定与事实差距太大，无法律依据。第二，关于停工留薪期间认定错误，一审判决把被申请人的停工留薪期间确定为12个月，完全凭主观推定，没有客观依据。关于停工留薪期的认定，应当依据医院出具的诊断和复查建议来确定。本案中，被申请人出具的医院诊断书中明确休息时间为58天，而且注明是伤愈出院，并非要求出院后继续治疗、定期复查等，被申请人也没有后续期间医院的复查诊断或其它休息证明，所以其停工留薪期只能认定为二个月，至于被申请人治愈出院后没上班，企业没有义务再付工资，岫岩县仲裁裁决认定的二个月是客观公正的，相反一审法院所认定的12个月没有任何依据，应予纠正。一审法院判决适用法律错误：本案是工伤赔偿案，只能适用《工伤保险条例》及《劳动法》范围内的相关法规、规章来确定赔偿的数额和范围。然而一审判决中却为增加对被申请人赔偿数额，适用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第20条规定的持续误工的误工期间可计算到伤残鉴定前一日的规定，两次重复判决同一赔偿项目，人为扩大工伤赔偿范围，错误适用法律，应予以纠正，故申请再审。再审被申请人崔忠彦辩称，我们仍然坚持原审起诉的意见，护理期限380天，两次住院85天是必须需要护理的。《工伤保险条例》第33条规定，生活不能自理的工伤职工，在停工留薪期需要护理的由所在单位负责。从实情来讲，伤者上厕所都不能自理，由女儿护理，停工12个月需要得到护理，所以确定380天合情、合理、合法。停工留薪期时间认定准确，因为伤者两次住院间隔一年时间，所以这12个月始终属于治疗期，认定12个月的停工留薪期正确。关于2015年7月至2016年6月工资问题，2016年6月17日，是鞍山市劳动鉴定委员会鉴定结论认为伤者丧失劳动能力为6级，停工留薪结束后至鉴定之前，是这期间的工资，这12个月工资的依据是《工伤保险条例》第33条的规定，工伤职工评定伤残等级后在伤残鉴定前的时间里，原待遇应当保持不变，所以不属于重复判决。伤残等级鉴定后，伤残津贴到现在应当一直发放，直至办理退休手续为止。我们在原起诉中要求被告为原告缴纳自参加工作至现在的养老保险金，应当得到支持，所以申请人的再审申请理由不成立。从程序上讲，原判决下发后，申请人没有上诉，根据《最高人民法院关于规范人民法院再审立案若干意见》第5条规定，本院对申请人的申请，不应予以审查。另外，民事诉讼法规定，没有上诉的案件不应为其提供救济机会，不应启动再审程序。原审认定的事实，原告于2011年始到被告处工作，工种是司炉工，双方未签订劳动合同，被告亦未给原告交纳社会保险费。2014年6月24日原告在工作中受伤。事故发生后到中国医科大学附属第一医院鞍山医院住院治疗58天，2015年6月13日再次入该院治疗27天后出院，二次住院治疗85天，期间总计380天。2015年8月24日经岫岩人力资源和社会保障局认定原告所受伤害是工伤。2016年6月17日鞍山市劳动能力鉴定委员会对原告进行伤残鉴定，结论为：丧失劳动能力六级。事故发生后被告先后支付给原告372440元，原告总计花医疗费用304640.49元。原告伤前12个月内月均工资是3278.27元。被告于2018年6月21日向岫岩劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2018年10月10日经审理后下发岫劳人仲字（2018）第19号仲裁裁决书，裁决如下：一、申请人与被申请人保留劳动关系，由申请人为被申请人安排适当工作。申请人自2016年7月开始补发被申请人伤残津贴，标准为每月1966.96元，直至申请人为被申请人安排适当工作时止。二、根据《工伤保险条例》第三十条规定，申请人支付被申请人医疗费302440.49元；根据《工伤保险条例》第三十三条规定，申请人支付被申请人停工留薪期的福利待遇6556.54元，以及停工留薪期的护理费7076元；根据《工伤保险条例》第三十六条规定，申请人支付被申请人一次性伤残补助金52452.32元（每月3278.27元，共16个月）；根据《关于贯彻实施新有关问题的通知》第六条规定，申请人支付被申请人住院期间的伙食补助费2082.5元（每日24.5元，共85日）；申请人支付被申请人未予结算的输血费2200元。上述款项共计372807.85元，申请人借给被申请人的372440元从上述款项中扣除，申请人还需支付被申请人367.85元。原告不服仲裁裁决，于2018年10月18日向本院起诉。原告现未到被告单位上班，被告同意原告现在开始到单位上班并现在开始交纳养老保险费，但以前的保险因国家不允许补交，不能给补交，而且原告请求也超时效。原审的判决结果和理由，原审认为，《工伤保险条例》36条规定，职工因工致残被鉴定五级、六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。被告自2018年12月始同意为原告安排工作，故被告应给付原告伤残鉴定后至2018年11月份的伤残津贴57041.84元（3278.27元×60%×29个月），之后不能再按月支付。双方对原告的一次性伤残补助金52452.32元和医疗费304640.49元无异议，予以确认。关于原告请求的停工留薪期间即两次住院380天护理费问题，因被告未派人护理，故应承担给付责任。鉴于原告的伤情，构成六级伤残，住院治疗期间需专人护理符合客观事实，并经护理人证实。故对原告请求的两次住院时间段内380天（停工留薪期间）的护理费46360元（122元×380天）应予支持。关于原告请求的住院期间特护费23200元的问题，因原告无医疗机构或鉴定机构可以参照确定护理人数的明确意见，无法认定。关于原告请求的交通食宿费2000元，根据原告住院时间、地点，原告和护理人应发生必要的交通食宿费，原告的请求额符合客观事实，应予支持。关于原告请求的伙食补助费，根据《关于贯彻实施新有关问题通知》规定，应为2082.50元（24.5元×85天）。关于原告请求的停工留薪期间待遇39339.24元，《工伤保险条例》33条规定，职工因工作遭受事故伤害需暂停工作接受工伤医疗的，停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在原单位支付，一般不超过12个月。因原告2014年6月24日受伤住院治疗，2015年6月13日又第二次住院治疗，期间为12个月的停工留薪期，故原告请求的停工留薪期待遇39339.24元（3278.27元×12个月）符合法律规定，应予支持。之后，原告又经过一年时间至2016年6月份，被鉴定为丧失劳动能力六级，并持续误工未参加被告单位工作；依据《工伤保险条例》33条规定：工伤职工评定伤残等级后停发原待遇；依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》20条之规定：受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残的前一天。故原告应享受伤残评定前的时间段工资39339.24元（3278.27元×12个月）。关于原告请求的给付2011年至2018年计96个月养老保险62942.78元（3278.27元×20%×96个月）和之后为原告继续交纳养老保险至符合退休条件时止的请求。依据劳动法和劳动合同法的规定，应向劳动行政主管部门申请处理，不属于本案受理范围。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十条、第七十二条、第七十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十六条、第六十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、原告崔忠彦与被告鞍山市利恒镁制品厂保留劳动关系，由被告鞍山市利恒镁制品厂为原告崔忠彦安排适当工作。二、被告鞍山市利恒镁制品厂于本判决生效后30日内赔偿原告崔忠彦伤残津贴57041.84元(3278.27元×60%×29个月)。三、被告鞍山市利恒镁制品厂于本判决生效30日内赔偿原告崔忠彦一次性伤残补助金52452.30元。四、被告鞍山市利恒镁制品厂于本判决生效30日内赔偿原告崔忠彦医疗费304640.49元。五、被告鞍山市利恒镁制品厂于本判决生效30日内赔偿原告崔忠彦护理费46360元（122元×380天）六、被告鞍山市利恒镁制品厂于本判决生效30日内赔偿原告崔忠彦和护理人交通食宿费2000元。七、被告鞍山市利恒镁制品厂于本判决生效30日内赔偿原告崔忠彦伙食补助费2082.50元（24.5元×85天）。八、被告鞍山市利恒镁制品厂于本判决生效30日内赔偿原告崔忠彦停工留薪期间待遇39339.24元(3278.27元×12个月)。九、被告鞍山市利恒镁制品厂于本判决生效30日内赔偿原告崔忠彦2015年7月至2016年6月间工资39339.24元(3278.27元×12个月)。以上合计543255.61元，扣除被告已支付的372440元，尚应赔偿原告170815.61元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。十、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告负担。经再审查明，原审原告崔忠彦2014年6月24日在原审被告鞍山利恒镁制品厂烧结车间作业时，因喷炉造成身体多处烧伤，经中国医科大学附属第一医院鞍山医院诊断为：全身烧伤46%，浅Ⅱ度20%，深Ⅱ度16%，Ⅲ度10%。2014年6月24日至2014年8月21日，原审原告崔忠彦第一次住院期间住院病人费用明细记载I级护理6日，Ⅱ级护理25日。2015年6月13日至2015年7月10日，原审原告崔忠彦第二次住院，住院期间住院病人费用明细记载I级护理2日，Ⅱ级护理11日。岫岩满族自治县人民法院（2018）辽0323民初3391号民事判决书宣判后，原审原告崔忠彦不服该判决，提起上诉，鞍山市中级人民法院审理过程中，原审原告崔忠彦申请撤回上诉。鞍山市中级人民法院2019年4月22日作出（2019）辽03民终1484号民事裁定书，裁定准许原审原告崔忠彦撤回上诉。其他事实与原审查明的事实基本一致。再审认定上述事实的证据，与原审卷宗中提供的证据材料一致，本院予以认定。本院再审认为，原审原告崔忠彦与原审被告鞍山利恒镁制品厂劳动争议纠纷一案，经本院审理后，作出了（2018）辽0323民初3391号民事判决书，原审原告崔忠彦不服该判决已提起上诉，在鞍山市中级人民法院审理过程中，原审原告崔忠彦申请撤回上诉，致使原判决发生法律效力。现原审被告鞍山利恒镁制品厂申请再审，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项规定的情形，本院再审符合法律规定。原审原告崔忠彦在工作中受伤，经鞍山市劳动能力鉴定委员会对其伤残进行鉴定，确认为丧失劳动能力六级，故依据《工伤保险条例》第三十六条规定，应保留其与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。原审被告鞍山市利恒镁制品厂2018年12月已同意为原审原告崔忠彦安排适当工作，故原审被告鞍山市利恒镁制品厂应给付原审原告崔忠彦伤残鉴定后至2018年11月份的伤残津贴57041.84元（3278.27元/月×60%×29个月），因原判伤残津贴数额计算错误，再审予以更正为57041.89元。原审原告崔忠彦、原审被告鞍山市利恒镁制品厂对原审原告崔忠彦住院所花医疗费用304640.49元及一次性伤残补助金52452.3元无异议，本院再审也予以确认。原审原告崔忠彦治愈出院后医院未出具有效的护理证明，也未有鉴定机构护理依赖鉴定，故原审认定原审被告支付给原审原告380天护理费无事实证据和法律依据，再审应予纠正。原审原告崔忠彦两次住院85天，其中I级护理8日，Ⅱ级护理35日，故原审被告应支付护理费6344元【122.00元/天×（8×2+36）天】。原审原告崔忠彦请求原审被告鞍山市利恒镁制品厂给付住院期间特护费23200元，因原审原告崔忠彦没有医疗机构或鉴定机构可以参照确定护理人数的明确证明，无法定依据予以认定，本院再审也不予支持。原审原告崔忠彦请求原审被告鞍山市利恒镁制品厂给付原审原告崔忠彦和护理人交通食宿费2000元，根据原审原告崔忠彦两次住院的实际情况，应认定请求符合客观事实，本院再审予以支持。原审原告崔忠彦请求原审被告鞍山市利恒镁制品厂给付伙食补助费2082.50元（24.5元/天×85天），根据《关于贯彻实施新有关问题通知》规定，符合法律规定，本院再审予以确认。原审原告崔忠彦停工留薪期没有市级劳动鉴定委员会确认，且根据《工伤保险条例》第三十三条，原审确认停工留薪期12个月无法定依据，再审予以纠正。但因其入院诊断为全身烧伤46%，浅Ⅱ度20%，深Ⅱ度16%，Ⅲ度10%，参考北京市停工留薪期分类目录，停工留薪期应确定为8个月，停工留薪期待遇为26226.16元（3278.27元/月×8个月）。原判决依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，判决鞍山市利恒镁制品厂于本判决生效30日内赔偿崔忠彦2015年7月至2016年6月间工资39339.24元(3278.27元×12个月)适用法律错误，再审予以纠正。原审原告崔忠彦请求原审被告鞍山市利恒镁制品厂给付2011年至2018年计96个月养老保险金62942.78元（3278.27元/月×20%×96个月）和之后为原告继续续交养老保险至符合退休条件时至的请求，依据《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》的规定，应向劳动行政主管部门申请处理，不属于本案受理范围。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十条、第七十二条、第七十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第二项，《工伤保险条例》第三十条第一、二、三、四款、第三十三条、第三十四条第一款、第三十六条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项、第二百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条第二款之规定，判决如下：一、维持岫岩满族自治县人民法院作出的（2018）辽0323民初3391号民事判决第一、三、四、六、七、十项；二、撤销岫岩满族自治县人民法院作出（2018）辽0323民初3391号民事判决第二、五、八、九项；三、被告鞍山市利恒镁制品厂于本判决生效后三十日内赔偿原告崔忠彦伤残津贴57041.89元（3278.27元/月×60%×29个月）。四、原审被告鞍山市利恒镁制品厂于本判决生效三十日内赔偿原告崔忠彦护理费6344元【122.00元/天×（8×2+36）天】。五、原审被告鞍山市利恒镁制品厂于本判决生效三十日内赔偿原告崔忠彦停工留薪期间待遇26226.16元（3278.27元/月×8个月）。综上，原审被告鞍山市利恒镁制品厂应赔偿原审原告崔忠彦各项损失共计人民币450787.34元，其中岫岩满族自治县人民法院作出的（2018）辽0323民初3391号民事判决第一、三、四、六、七项361175.29元，及本判决三、四、五项89612.05元，扣除原审被告已支付的372440元，尚应赔偿原审原告崔忠彦78347.34元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原审被告鞍山市利恒镁制品厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内日，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至鞍山市中级人民法院。审 判 长  冯 毅人民陪审员  高婷婷人民陪审员  赵 桐二〇二〇年十一月二十七日法官助理徐晓欢书记员高佩山