江苏省句容市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1183民初3187号原告：句容五福鑫宏新型建材有限公司，住所地句容市宝华镇栏江村八字桥老312国道旁。法定代表人：潘爱民，系该公司总经理。委托诉讼代理人：胡金德，江苏巨荣律师事务所律师。被告：南京五和建材有限公司，住所南京市江宁区汤山街道龙尚村。法定代表人：滕荣国，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张小芳，北京大成（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐雪莹，北京大成（南京）律师事务所实习律师。原告句容五福鑫宏新型建材有限公司（以下简称五福鑫宏公司）与被告南京五和建材有限公司（以下简称五和公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月1日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告五福鑫宏公司的法定代表人潘爱民及其委托诉讼代理人胡金德、被告五和公司的委托诉讼代理人张小芳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告五福鑫宏公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付货款1301518.63元及违约金（从2018年6月1日计算至实际给付之日，按银行同期贷款利率计算，以1301518.63元为基数）；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年12月28日，原告法定代表人潘爱民与被告的委托人陈某（公司采购部长）签订《外加剂供销合同》一份，约定由原告为被告生产商品混凝土提供外加剂，价格每吨2100元，结算方式次月10号前支付上月货款的80%，余款当年年底付清。同时约定双方发生争议时向句容市人民法院诉讼。合同签订后，原告按约履行了供货义务，共计价款5352617.5元（包含其他材料款335105元）。被告以混凝土抵款3801098.87元，现金25万元，余款一直未予支付。2017年12月30日，被告的总经理韩九林代表被告签订还款协议一份，承诺分三次付清，但被告仍未履行还款义务。现诉至法院，望判如所请。被告五和公司辩称，根据原告提供的诉状和相关证据，被告认为原告提供的证据不足以证明原、被告之间存在供货合同关系，更无证据证明被告对原告存在应付货款的事实。请求法院依法驳回。本院经审理认定事实如下：2014年12月28日，五和公司（需用方、甲方）与五福鑫宏公司（供用方、乙方）签订《外加剂购销合同》，约定：聚羧酸外加剂，2100元/吨，乙方将外加剂运到甲方厂区或制定地点，由甲方指定专人接收确认无误后签收；外加剂以甲方收料人或采购部经办人出具的收料单为合法的结算依据，每月底兑票结算后次月10日内以汇票支付乙方料款的80%，余款在当年底付清；违约责任，产品质量由乙方负责，甲方延期付款按每日万分之五承担违约责任；合同自签订之日起，有效期两年，自2014年12月31日起至2016年12月31日止。甲方处由代表人“陈某”签字，乙方处加盖五福鑫宏公司公章。2017年7月29日，陈某以五和公司名义向五福鑫宏公司出具《往来对账单》：“截止2017年7月底，我公司共采购你公司外加剂及其他材料明细如下：1、外加剂5017512.5；2、砂166171；3、石料72934；4、砖96000。合计5352617.5元。送货单已收回作废。五和公司陈某。2017.7.29”。2017年12月30日，承诺人“韩九林”出具还款协议：“兹有五福鑫宏公司与五和公司有货款往来账目，具体金额以双方对账为准，五和公司承诺分三次付清款项：第一次付壹拾万元现金（在2018年2月13日前）；注：五福鑫宏公司欠南京苏博特公司约77万元转入五和公司；最后一次在2018年5月底付清（含与陈明的划款。承诺人：韩九林，五和公司。2017.12.30”。另查明，2013年11月1日，五和公司法定代表人滕荣国出具《任命书》，任命韩九林为五和公司总经理，全权负责五和公司的管理事务。根据社保记录，陈某2014年8月至2015年6月、2015年7月至2017年2月期间由五和公司缴纳社保，2017年3月至2017年6月、2017年7月至2017年10月期间由南京嘉拓新型建材有限公司（以下简称嘉拓公司）缴纳社保。又查明，2018年6月8日，五福鑫宏公司就涉案货款向本院起诉，本院以案号（2018）苏1183民初3918号立案，后因五福鑫宏公司无正当理由未按期足额补交案件受理费，该案按五福鑫宏公司撤诉处理。审理中，五福鑫宏公司明确其主张的货款数额1301518.63元计算方式如下：5352617.5元（往来对账单）-3801098.87元（双方协商以混凝土冲抵货款）-25万元（被告已支付的货款）。五福鑫宏公司法定代表人潘爱民陈述：1、韩九林是五和公司的负责人，同时也是嘉拓公司的法定代表人，在供货之前向其出具了2013年11月1日的任命书，但公章当时不在陈某和韩九林身边，就没有盖，韩九林把潘爱民带到陈某办公室，让陈某签的合同；2、后来潘爱民向韩九林要钱，韩九林说没钱，就将4台混凝土搅拌车放在五福鑫宏公司运输，协商以运费冲抵部分货款，搅拌车是2017年年底给五福鑫宏公司的，2018年2、3月法院查封了这4台车，查封之后，江宁法院就将车拖走了，用了3个月，大概挣了13万左右，后来又有2台车在修理厂维修，潘爱民又交了13万元的维修、保险、年检费用，相当于没挣钱；3、双方口头协商以被告为原告供应的3801098.87元的混凝土价款冲抵被告欠原告的货款，但未签订书面协议，另在供货后被告支付货款25万元。被告五和公司陈述：1、五和公司和嘉拓公司系挂靠关系，在嘉拓公司法定代表人韩九林经营期间，所有五和公司人员都是韩九林安排的；2、五和公司在2013年10月份由滕荣国经与韩九林、涂晶二人协商，韩九林提出嘉拓公司是其经营的混凝土生产企业，但因缺少生产资质，希望五和公司将资质挂靠给其使用三年，在此期间，五和公司对外所产生的全部债权债务均由嘉拓公司承担，且韩九林、涂晶对前述债务承担连带责任，在管理上由韩九林负责日常经营，但是涉及到公章的使用需要经由滕荣国的批准，对外付款由滕荣国事先开立的五和公司账户对外统一付款。双方合作的时间是从2013年11月到2016年10月底，后因为结算的需要适当延迟了几个月。原告五福鑫宏公司申请证人陈某到庭作证。证人陈某陈述：1、购销合同、往来对账单上的签字都是陈某本人签的，其在五和公司负责材料，代表五和公司签订合同；2、陈某的老板为韩九林，签订合同时社保由五和公司缴纳，后来怎么变成嘉拓公司缴纳他也不知道；3、每个月对完账，原告的供货单收回，开入库单给原告，对账单是韩九林让其签字的，签字之前已核实并确认对账单上的数字。以上事实，有原告提供的民事裁定书一份、外加剂购销合同一份、往来对帐单一份、任命书一份、调价函一份、还款协议一份、社保缴费单一份以及到庭当事人的相关当庭陈述等在卷予以证实。原告提交的添加剂往来明细、购入五和混凝土金额表一份系原告单方制作的证据，无被告确认，被告亦不予认可，本院对其证明效力不予确认；原告提交的民事判决书打印件一份、民事裁定书和结案通知书各一份、混凝土送货单复印件一张，与本案不具有关联性，本院对其证明效力亦不予确认。本案的争议焦点为：1、原、被告之间是否存在买卖合同关系；2、原告主张的货款数额如何确定。关于第一个争议焦点。本院认为，五福鑫宏公司与五和公司之间存在买卖合同关系。首先，五福鑫宏公司提供的《外加剂购销合同》、往来对账单由陈某签字，根据陈某的陈述以及社保记录，陈某当时系五和公司的采购负责人，韩九林系五和公司与嘉拓公司挂靠关系存续期间从事对外业务的负责人，因此韩九林、陈某在本案中的行为，其后果应由五和公司承担，本案合同相对方为五和公司与五福鑫宏公司。其次，案涉交易期间，五和公司与嘉拓公司之间存在挂靠合同关系，嘉拓公司借用五和公司资质以五和公司名义对外从事商事活动，嘉拓公司与五和公司之间的关系属于双方内部关系，故权利义务均应由五和公司承受。关于第二个争议焦点。本案中，陈某作为五和公司的采购负责人对五福鑫宏公司供货情况进行了结算并出具了对账单，其本人在庭审中对数额也予以了确认，五福鑫宏公司供应外加剂及其他材料共计5352617.5元，扣除五福鑫宏公司自认的混凝土抵扣款3801098.87元、五和公司支付的25万元，尚欠货款1301518.63元，庭审中五福鑫宏公司的法定代表人潘爱民自认双方协商以搅拌车的运费冲抵货款，其所获取的运费13万元应冲抵货款，因此五和公司尚欠货款1171518.63元。虽潘爱民称另产生保险、维修等费用，但未举证予以证明，本院不予采信。根据韩九林出具的还款协议，最后一次款项应于2018年5月付清，原告主张自2018年6月1日起按银行同期贷款利率计算违约金，鉴于中国人民银行同期同档贷款利率已于2019年8月19日取消，本院调整为自2018年6月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算、自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：被告南京五和建材有限公司于本判决生效后十日内支付原告句容五福鑫宏新型建材有限公司货款1171518.63元、违约金（以本金1171518.63元为基数，自2018年6月1日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16514元，由原告句容五福鑫宏新型建材有限公司负担1649元，由被告南京五和建材有限公司负担14865元。上述款项可汇至句容市人民法院（户名：句容市人民法院；开户行：中国建设银行股份有限公司句容市支行；账号：32×××95。汇款时注明本案案号）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，同时预交相应的上诉案件受理费，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  吴 静人民陪审员  吴治月人民陪审员  陈玉娟二〇二〇年十一月二十三日书 记 员  朱文秀