山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终11321号 上诉人(原审原告)：青岛荣瑞投资有限公司，住所地青岛市市**香港中路**院内**。 法定代表人：蒋凯，总经理。 被上诉人(原审被告)：青岛生活家家居科技有限公司，住所地，住所地青岛市市**山东路****iv> 法定代表人：王晓辉，总经理。 委托诉讼代理人：武少华，男，系该公司职工。 上诉人青岛荣瑞投资有限公司（以下简称荣瑞公司）因与被上诉人青岛生活家家居科技有限公司（以下简称生活家公司）装饰装修合同纠纷一案，不服青岛市市北区人民法院（2019）鲁0203民初5327号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人荣瑞公司的法定代表人蒋凯，被上诉人生活家公司的委托诉讼代理人武少华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 荣瑞公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、三项，依法改判；2、一、二审诉讼费用由生活家公司负担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用合同条款错误，损害荣瑞公司的合法权益。一、一审未支持荣瑞公司关于生活家公司应按照合同总价款的10%支付违约金，明显不当。1、生活家公司违约包含工期延误违约和未能达到双方约定的质量标准违约两个方面。一审未支持生活家公司按照合同第十一条第五款支付违约金的请求，未考虑到生活家公司未能交付符合合同约定质量标准的室内装修的事实。适用该条款的前提是生活家公司向荣瑞公司交付了符合合同约定质量标准的装修。2、双方因合同无法继续履行而诉至法院的实质原因系经荣瑞公司委托案外人进行房屋勘验，结果多处不合格，生活家公司未能提供合同的室内装饰装修产品，故违约责任明显应适用双方合同第十一条第一款的约定，向荣瑞公司支付总价款10%的违约金。在一审中，双方同意于2020年5月1日后自行协商确定维修时间和维修方式，符合该条款的办理延期履行合同手续的特征。二、一审未支持荣瑞公司经济损失的请求，认定事实不清，损害了荣瑞公司的合法权益。1、涉案房屋所属地段为青岛市中央商务区，荣瑞公司装饰的目的即为入住，因生活家公司的原因造成荣瑞公司无法入住是事实，即使荣瑞公司未能举证实际损失，一审也应当参照同地段相近房屋租金市场价格支持荣瑞公司关于经济损失的请求。2、一审在荣瑞公司提交证据后未向荣瑞公司释明举证标准，导致荣瑞公司举证不能。荣瑞公司有证据证明实际产生的损失，请求改判支持荣瑞公司的经济损失的请求。三、生活家公司从未完工，生活家公司开发了一个APP，需要荣瑞公司根据工程进度点击确认，荣瑞公司自始至终未点击确认最后完工。生活家公司未举证证明其已完工，应承担对其不利后果。四、一审认定合同总价款的基数错误，根据生活家公司出具的收据可以推算合同总价款为82555元。请求改判支持荣瑞公司的上诉请求。 生活家公司辩称，荣瑞公司主张合同总价款的10%违约金不存在，在合同履行过程中我方没有违约，因为整个装饰工程已经完工，客户已经入住，我们按照当初合同约定的延期赔偿条款进行赔偿，但是客户不认可，所以我们不存在违约的情况。我方没有给荣瑞公司造成损失。请求驳回上诉，维持原判。 荣瑞公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令生活家公司按工程造价款的10%支付荣瑞公司违约金8317.1元；2、判令生活家公司返还荣瑞公司为修复墙面和边角垫付的维修费1800元；3、判令生活家公司支付自2018年4月21日至2019年4月20日荣瑞公司延迟入住造成的经济损失42000元；4、判令生活家公司对青岛市市北区连云港路76号3号楼xxx室装修工程修复至验收合格并承担因此造成的经济损失。 一审法院认定事实：2017年12月20日，荣瑞公司、生活家公司签订了一份家庭装饰装修施工合同，约定生活家公司承包荣瑞公司的民建大厦内一套房屋的室内装修施工约定工程造价79000元，施工工期90天，以APP客户端或纸质文件上双方约定的日期开始计算工期，双休日和法定节假日不计入工期，遇跨年工程整体工期增加30天。双方约定工程款支付方式为：第一次，合同签订之日支付20%，15800元；第二次，开工前支付40%，31600元；第三次，水电防水完成后3日内支付35%，27650元；第四次，竣工验收合格后7日内支付5%，3950元。双方约定的违约责任条款包括：任何一方提出终止合同或无论何种原因违约造成合同无法履行的，违约方应向守约方支付工程造价总额10%的违约金；工程未验收合格或未结清尾款而未移交，荣瑞公司提前使用或擅自动用工程成品的，工程视为合格，由此造成的损失应由荣瑞公司负责，并视为其自动放弃保修及维修的权利且生活家公司有权追收尾款；由于任何一方的原因致使工期延误的，每延误一日，由责任方向对方支付每天50元的延期违约金，违约金总额不超过合同总价的5%，违约金已包含因工期延误违约造成的所有责任，双方不得再因工期延误而提出其他索赔请求。合同签订后，荣瑞公司按约向生活家公司支付了部分工程款，双方协商确定生活家公司于2018年1月27日进场施工。 另查明，双方均认可2018年6月25日双方进行现场竣工验收，但因施工质量问题双方产生争议，未签署竣工验收文件。荣瑞公司陈述：其于2018年9月接收房屋，10月委托青岛百姓装饰监理中心对方房屋状况进行现场勘验，证实生活家公司的施工存在大量问题。一审庭审中，荣瑞公司就其要求生活家公司进行修复的诉讼请求进行了详细、明确的列举，生活家公司认可其中部分内容，并同意维修，已记录在案，双方均同意于2020年5月1日后自行协商确定维修时间和维修方式；其余内容生活家公司认为非系其施工范围或房屋原有状况所致，一审法院已向荣瑞公司释明继续提交相关证据，但荣瑞公司未提交。上述关于对施工质量问题进行维修的内容如双方不能协商达成一致，荣瑞公司亦可另行主张权利，本案中不做裁处。一审庭审中，生活家公司认可荣瑞公司主张的1800元垫付维修费，亦同意给付。 一审法院认为，荣瑞公司、生活家公司签订的家庭装饰装修工程施工合同是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。本案，生活家公司承认完工，并同意按合同总价款的5%支付违约金，该项违约金符合双方合同中关于工程延期违约金支付的约定。荣瑞公司主张按合同总价款的10%支付违约金不符合合同约定，一审法院不予支持。荣瑞公司主张垫付的1800元维修费，生活家公司已在庭审中确认并同意支付，一审法院予以确认。荣瑞公司主张的经济损失系指因工期延误致荣瑞公司延迟入住造成的租房损失，一审法院认为基于以下两方面综合考量，该项诉讼请求，一审法院不予支持：1、荣瑞公司于2018年9月接收房屋，10月委托第三方进行勘验，从勘验结果看，确实存在涉案工程存在需进行维修的情形，但不能证明存在的质量问题导致房屋无法使用。2、双方约定了工程延期违约金的计算方式，荣瑞公司若认为其实际损失超过违约金数额，应举证证明其实际损失的金额，但荣瑞公司仅提交了同地段相近房屋租金市场价格，未举证证明该项损失已实际发生。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、一百一十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，一审判决：一、青岛生活家家居科技有限公司于判决生效之日起十日内支付青岛荣瑞投资有限公司工程延期违约金3950元；二、青岛生活家家居科技有限公司于判决生效之日起十日内支付青岛荣瑞投资有限公司垫付维修费1800元；三、驳回青岛荣瑞投资有限公司其他诉讼请求。上述一、二项如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1104元，由青岛荣瑞投资有限公司与青岛生活家家居科技有限公司各负担552元。 本院二审期间，荣瑞公司提交证据一、搬家收条、历月电费明细（2018年2月至2020年6月），证明荣瑞公司搬家是发生在房屋勘验、请求青岛市内装饰协议协调申请之后，在荣瑞公司多次协调无果又面临别处房屋到期的情况下，并非擅自入住，且入住之前已经将质量问题进行勘验，生活家公司在一审中亦予以认可。提交证据二、房屋租赁合同及支付凭证及房东黄纯的微信聊天记录打印件、客户端APP截图，证明因生活家公司未向荣瑞公司交付合格的装修产品致使荣瑞公司多交纳租金至2019年4月，按照生活家公司APP计划，其应完工日期为2018年4月27日，计算实际损失时间应为2018年4月27日至2019年4月10日，实际损失为25742元。生活家公司质证称，对证据一、二的真实性均不予认可。 生活家公司提交APP打印件四张，证明涉案装修已施工完毕。荣瑞公司质证称，第一页工程已竣工，是生活家公司自行在APP上填写的，荣瑞公司不予认可，事实是2018年7月15日之后一直在施工；第二页中三次验收，均没有做过，所有数据都是生活家公司自行填写，荣瑞公司未参与不予认可；第三页中除了竣工验收催过我方外，其余数据都是生活家公司自行填写，不予认可；第四页收款数据是正确的。本院审查认为，因荣瑞公司对上述证据的前三页不予认可，对上述证据前三页的真实性无法确认，本院不予采信，对该证据第四页本院予以采信。 经本院审理查明，本院向双方释明，要求双方在本院指定期间内到涉案房屋现场确认需要维修的项目并由生活家公司进行维修，双方因对需要维修的项目存在争议，未能进行维修。双方均认可荣瑞公司已支付生活家公司装修款77302元。本院查明的事实与一审一致。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，双方于2017年12月20日签订装饰装饰施工合同后，生活家公司依约进行了装修，装修结束后，荣瑞公司于2018年9月接收涉案房屋。从荣瑞公司委托案外人进行现场勘验的情况看，生活家公司装修确实存在一定的瑕疵，需要进行一定的维修，但无证据证明生活家公司装修存在的问题足以影响荣瑞公司正常使用涉案房屋。在生活家公司同意承担装修总价款5%违约金的情况下，一审判令生活家公司支付荣瑞公司装修总价款5%的违约金3950元，并无不当。因双方合同已基本履行完毕，荣瑞公司主张生活家公司应按装修总价款的10%支付其违约金，依据不足，本院不予支持。 关于荣瑞公司主张的经济损失问题。本院认为，荣瑞公司提交的搬家收条显示搬家时间是2019年4月10日，而荣瑞公司于2018年9月接收涉案房屋，其提交的搬家收条、历月电费明细无法证明其并非擅自入住，本院对上述证据不予采信。从荣瑞公司提交的租赁合同、与房东的微信聊天记录及付款凭证看，荣瑞公司在装修涉案房屋之前就已经在租赁案外人房屋，荣瑞公司二审中提交的上述证据与本案缺乏关联性，本院不予采信。综合以上分析，荣瑞公司主张因生活家公司装修不符合合同约定给其造成经济损失，证据不足，本院不予支持。 综上所述，上诉人荣瑞公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1104元，由上诉人青岛荣瑞投资有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 孙向东 审判员 齐 新 二〇二〇年十一月十三日 法官助理 于遨洋 书记员贾立 书记员于国英