湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘07民终1829号上诉人（原审原告）：澧县和瑞置业有限公司，住所地湖南省澧县澧阳街道办事处万寿宫居委会解放路**。法定代表人：欧阳宏，该公司董事长。委托诉讼代理人：储迟，湖南云济律师事务所律师。委托诉讼代理人：贵丹丹，湖南云济律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：余钰琦，女，汉族，1990年5月2日出生，居民，住湖南省长沙市天心区。上诉人澧县和瑞置业有限公司(以下简称澧县和瑞公司)因与被上诉人余钰琦劳动争议纠纷一案，不服湖南省澧县人民法院（2020）湘0723民初866号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人澧县和瑞公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持澧县和瑞公司的全部诉讼请求；2、由余钰琦承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审判认为澧县和瑞公司作为用人单位，应当与余钰琦订立书面劳动合同而未签订，所以应当承担相应法律责任显属错误。1、余钰琦并非与澧县和瑞公司建立的劳动关系，澧县和瑞公司是湖南和瑞公司的子公司，余钰琦是湖南和瑞公司派遣到澧县和瑞公司的，余钰琦应与湖南和瑞公司签订劳动合同。2、澧县和瑞公司不应承担未签订书面劳动合同的责任。二、一审判决认定余钰琦月工资为10000元，且2019年9月13日中秋节假日和2019年10月1日至3日国庆假日，余钰琦按澧县和瑞公司要求正常上班的事实有误。余钰琦入职时工资标准确实约定为10000元/月，但是基本工资加岗位工资，后因余钰琦的设计岗位被外包，其岗位工资应取消。请求二审法院依法改判。余钰琦辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。澧县和瑞公司向一审法院提出诉讼请求：1、判决澧县和瑞公司不支付余钰琦二倍工资的差额部分110000元；2、判决澧县和瑞公司不支付余钰琦加班工资3871元；3、余钰琦承担本案诉讼费用。一审法院认定，澧县和瑞公司系湖南和瑞公司的子公司。2018年11月15日，余钰琦在湖南和瑞公司面试应聘合格，次日即被安排在澧县和瑞公司入职营销部从事设计策划工作，约定试用期及转正后的月工资均为10000元，提成另计（按澧县欢乐城项目营销额万分之一点二计提成）。因营销工作的特殊性，余钰琦每月仅休息四天。2019年9月13日中秋节假日和2019年10月1日至3日国庆节假日，余钰琦按公司要求正常上班工作，未获得加班工资。澧县和瑞公司一直未与余钰琦签订书面劳动合同，也未为余钰琦参加社会保险并缴纳社会保险费。2019年3月26日、8月26日、9月26日，余钰琦通过长沙湘智人力资源管理有限公司代缴了各项社会保险费。2019年12月3日，余钰琦向澧县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求澧县和瑞公司支付2018年11月16日至2019年11月16日期间未签订书面劳动合同的两倍工资110000元、法定节假日和双休日的加班工资11034.48元、补缴2018年12月至2019年12月的社会保险费。2020年2月5日，澧县劳动人事争议仲裁委员会作出（2019）澧劳人仲字70号仲裁裁决书，裁决：一、澧县和瑞公司支付余钰琦未签订书面劳动合同二倍工资的差额部分计人民币110000元；二、澧县和瑞公司支付余钰琦2019年中秋节、国庆节的法定节假日加班工资计人民币3871元；三、驳回余钰琦要求澧县和瑞公司补缴社会保险费的仲裁请求。一审法院认为，余钰琦在湖南和瑞公司面试应聘合格，被安排在该公司的子公司即澧县和瑞公司入职从事设计策划工作，澧县和瑞公司作为用人单位，应当与余钰琦订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，……。因此，澧县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决澧县和瑞公司支付自2018年12月17日至2019年11月15日期间与余钰琦未签订书面劳动合同二倍工资的差额部分计人民币110000元并无不当。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。余钰琦申请劳动仲裁时自述“约定月工资10000元，每月休息四天，休息采取排班制，一般双休日正常上班”。可见，余钰琦知悉澧县和瑞公司未实行标准工时制且弹性休息，认可每月工资包含休息日加班工资。因此，澧县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决澧县和瑞公司支付余钰琦2019年中秋、国庆四天法定节假日加班工资3871元符合客观事实及法律规定，依法予以认可。综上，澧县和瑞公司的诉讼请求有违客观事实及法律规定，依法应予驳回。澧县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决符合客观实际和法律规定，依法应予认可。余钰琦抗辩澧县和瑞公司未为其缴纳社保，应返还不当得利10326元，以及澧县和瑞公司应给其缴纳住房公积金6000元，其应另行主张权利。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，遂判决：一、澧县和瑞置业有限公司于本判决生效之日起5日内支付余钰琦2018年12月17日至2019年11月15日期间未签订书面劳动合同二倍工资的差额部分计人民币110000元；二、澧县和瑞置业有限公司于本判决生效之日起5日内支付余钰琦2019年中秋、国庆四天法定节假日加班工资3871元；三、驳回澧县和瑞置业有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由澧县和瑞置业有限公司缴纳。本院二审期间，围绕自己的诉讼请求，余钰琦提交一份新证据，系微信聊天记录，拟证明余钰琦委托长沙湘智人力资源管理有限公司购买社会养老保险是受销售部部长王立人推荐，其他员工都没有购买保险。澧县和瑞公司质证认为，王立人是湖南和瑞公司的员工，不是澧县和瑞公司的员工，只是被湖南和瑞公司派到澧县和瑞公司监督指导。本院认为，该份证据具有真实性和合法性，能够证明澧县和瑞公司当时均没有给员工购买保险，是余钰琦自己购买，但是否购买保险不是本案处理范畴，不具有关联性。澧县和瑞公司未提交新的证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：澧县和瑞公司是否应当承担未与余钰琦签订劳动合同的法律责任。经本院审查，澧县和瑞公司是湖南和瑞公司的子公司。余钰琦作为湖南和瑞公司为澧县和瑞公司招聘的员工，经澧县和瑞公司的认可并安排了相应的工作岗位。澧县和瑞公司支付了相应的劳动报酬，但一直没有与之签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资……”的规定，澧县和瑞公司应当支付双倍的劳动工资。余钰琦在澧县和瑞公司上班，其每月工资是由基本工资和岗位工资两部分组成，但经本院审查，余钰琦每月实际工资远高于约定的10000元工资标准。因此，一审判决澧县和瑞公司承担未与余钰琦签订劳动合同的法律责任并无不当综上所述，上诉人澧县和瑞公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人澧县和瑞置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  涂江波审判员  严钦华审判员  谭洪妮二〇二〇年十一月五日法官助理汪媛媛书记员宋金灵附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。