河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终2466号上诉人（原审原告）：赵丽霞，女，1964年12月11日生，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人：陈超，北京华泰（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：宫子卓，北京华泰（郑州）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：河南优标置业有限公司，住所地长葛市铁东路。法定代表人：刘惠宇。诉讼代表人：河南优标置业有限公司破产管理人。委托诉讼代理人：赵春峰，河南德典律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐书涛，河南德典律师事务所律师。上诉人赵丽霞因与被上诉人河南优标置业有限公司（以下简称优标公司）破产债权确认纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2020）豫1082民初2495号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人赵丽霞的委托诉讼代理人陈超、宫子卓，被上诉人优标公司的委托诉讼代理人赵春峰、唐书涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵丽霞上诉请求：撤销一审判决，改判赵丽霞对优标公司享有的债权享有优先受偿权；本案一、二审诉讼费，鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：一审查明事实不清，适用法律错误。优标公司资金链断裂导致怡景苑项目停工发生在2017年，优标公司破产原因已经具备，如当时进入破产清算程序，会造成群众上访的压力。在长葛市金桥路办事处的积极协调下，优佳轮公司与优标公司签订了案涉合同，并陆续支付400余万元用于项目的部分清欠和后续建设。优佳轮公司垫支资金的债权应在破产程序中参照公益债务进行清偿。优标公司辩称，一审认定事实正确，适用法律正确，应当予以维持。上诉人在破产程序中主张的债权，是基于双方签订的托管协议产生，根据协议的约定，由上诉人继续投资，施工完毕以后，双方根据项目的回款情况，按照一定的比例分配利润，但亏损仍由公司承担。投资款项是作为上诉人向被上诉人出借的款项，债权的法律性质已经明确，不属于破产程序中的优先债权，应当按照普通债权予以认定。赵丽霞向一审法院起诉请求：1、确认原告对被告享有的债权为398万元；2、确认原告就被告享有的债权398万元在被告破产清偿程序中作为优先债权（优先于普通债权）受偿；3、本案诉讼费用等由被告承担。一审法院认定事实：2017年1月16日，优佳轮公司与优标公司就优标公司开发的怡景名苑项目后期工程签订《怡景名苑项目后期工程托管合同书》（以下简称托管合同）一份，约定由优佳轮公司托管经营该项目的后期工程；该合同第五条约定：为了项目的顺利实施，乙方（即优佳轮公司）出资五百万元作为项目的专款，如项目需要资金，乙方继续投资直至项目顺利完成。该款由乙方掌控，因项目需要支出时，由甲方（即优标公司）提出支出申请，乙方确认无误后，向第三方支付。乙方按甲方申请支付的款项，作为乙方出借给甲方的借款，项目回笼资金后，甲方优先偿还该借款；如乙方收取了项目销售款，在保证工程顺利进行的情况下，回款资金充足时乙方可先行抽回所投部分资金。同日，优佳轮与优标公司签订《怡景名苑项目后期工程托管经营方案》（以下简称托管方案）一份，在该托管方案中第二条托管目标中注明“为尽快使项目完工，河南优标置业有限公司与河南优佳轮商贸有限公司经协议，将该项目后续工程交优佳轮公司托管，托管后，优佳轮公司先为该项目提供五百万元资金作为优标公司借款，保证项目顺利进行。如项目还需资金，优佳轮公司继续投入，直至项目全部完工。项目资金回笼后，优标公司优先偿还上述借款，项目最终无论盈利还是亏损，均由优标公司承担。”2017年1月18日，优佳轮公司与优标公司又签订《怡景名苑项目后期工程托管补充合同书（一）》（以下简称补充合同）一份，双方就该项目的利润分配又做了补充约定。在上述托管合同与补充合同签订后，优佳轮公司依约陆续投入该项目401.5万元，用于该项目的部分清欠和后续建设（支付税金、工人工资、工程款等）。2018年4月9日，优标公司以严重资不抵债，无力偿还到期债务为由向一审法院申请重整。该院经审查后于2018年4月11日做出（2018）豫1082破申1号民事裁定书，裁定受理优标公司的破产重整申请，并于同日指定由河南德典律师事务所担任优标公司的破产重整管理人。后优佳轮公司向优标公司破产重整管理人申报了上述债权。2019年2月15日，优佳轮公司完成注销登记，优佳轮公司注销后的公司全部债权、债务均由赵丽霞个人继受。2020年5月18日，赵丽霞以书面形式通知管理人变更申报债权的主体，将优佳轮公司与优标公司托管合同产生的债权中的债权人变更为赵丽霞。2020年5月19日，原告就优佳轮公司已经申报的债权向管理人提出书面异议，要求管理人确认所申报的债权，并确认享有优先受偿权。2020年5月29日，管理人组织召开优标公司第二次债权人会议，会议中未对原告的债权审查结果公布，亦未书面答复原告向被告提交的债权异议。原告遂向一审法院提出破产债权确认诉讼。另查明：庭审中原被告双方对本案诉争的债权数额均予以认可，即原告就被告享有的债权实际数额应为3939828.2元。一审法院认为，依据原、被告双方所举证据以及庭审中双方的陈述，可以确认原告赵丽霞就被告优标公司享有的实际债权数额应为3939828.2元；对原告超出此债权数额的诉请，不予支持。在优佳轮公司与优标公司双方之间签订的《托管合同》、《托管方案》以及《补充合同》中对优佳轮公司支付给优标公司的款项的性质均已明确注明系借款，而该笔借款发生的时间（2017年1月份）在该院受理优标公司破产申请的时间（2018年4月9日）之前一年多，故不能推定涉案款项为共益债务，对原告要求涉案款项按优先债权受偿的诉请，不予支持。依法判决：一、确认原告赵丽霞对被告河南优标置业有限公司享有3939828.2元的破产债权；二、驳回原告赵丽霞的其他诉讼请求。本案受理费38640元，减半收取后为19320元，由被告河南优标置业有限公司负担19125元，由原告赵丽霞负担195元。二审中，赵丽霞提交情况说明、转款凭证各一份，拟证明案涉投资款项是为了解决农民工的问题和工程建设，款项的支出是在政府的监管下进行，债权应当优先受偿。优标公司质证认为，对资金的用途予以认可，具有一定的公益性质，由人民法院依法裁判。本院经审核认为，因优标公司对上述证据未提出异议，本院对证据的真实性予以采信。本院二审查明，2020年10月5日，长葛市金桥路街道办事处出具情况说明一份，显示：2016年河南优标置业有限公司的怡景名苑开发项目，因资金等多方面的因素，导致该项目烂尾，拖欠大量工程款和农民工工资，引发多次上访。2017年1月16日，河南优佳轮商贸有限公司与河南优标置业有限公司签订了托管合同，为确保资金使用的安全性，双方协商后向办事处提出申请，一应支出款项需由金桥办事处介入监管。河南优佳轮商贸有限公司先后投入400余万元用于解决工程款及农民工工资，解决了大部分遗留问题和信访问题。其他查明事实与一审相一致。本院认为，关于案涉债权是否应当优先受偿的问题。案涉款项经当事人双方明确约定为借款，同时还约定有利润分配办法，双方签订合同的行为非政府指令行为。长葛市金桥路街道办事处出具情况说明只是确认，资金的支出系合同双方为确保资金使用的安全性，在双方协商后向办事处提出申请，后办事处对资金用途予以监管。该债权产生在企业破产申请之前，不符合公益债务的时间特征。赵丽霞主张案涉债权应当优先受偿依据不足，一审适用法律并无不当。综上所述，赵丽霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费38640元，由赵丽霞负担。本判决为终审判决。审判长  胡琰峰审判员  吕军尚审判员  肖永强二〇二〇年十一月三十日法官助理刘贺举书记员韩笑执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口