河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终4938号上诉人（原审被告）：太平财产保险股份有限公司商丘市分公司。住所地：河南省商丘市睢阳区。代表人：吴立臣，该公司总经理。委托诉讼代理人：李飞霄，该公司员工。被上诉人（原审原告）：魏启海，男，1972年12月11日出生，汉族，住河南省商丘市。委托诉讼代理人：张学坤，河南浩君律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李长磊，男，1987年7月22日出生，汉族，住河南省柘城县。上诉人太平财产保险股份有限公司商丘市分公司（以下简称太平财险商丘分公司)因与被上诉人魏启海、李长磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省商丘市梁园区人民法院（2020）豫1402民初5939号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。太平财险商丘分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判减少赔偿50000元。事实和理由：魏启海住院治疗275天，远超出同类型病情的住院时长，太平财险商丘分公司已经提出用药合理性和住院时长合理性鉴定，一审法院未予准许，但是后来以鉴定机构无法做出用药合理性鉴定和住院时长合理性鉴定将申请退回。请求二审法院在查清本案事实的基础上，委托有能力进行鉴定的机构对用药合理性和住院时长合理性进行鉴定，依法改判或发回重审。魏启海答辩称：一审中魏启海申请伤残等级和护理期限进行鉴定，双方选定了鉴定机构，并对鉴定材料进行了质证。当时太平财险商丘分公司并未对用药合理性和住院时长合理性提出异议，也未申请进行鉴定。由于不能对这方面进行鉴定，太平财险商丘分公司对鉴定申请予以撤回。一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立。李长磊未提交书面答辩意见。魏启海向一审法院起诉请求：法院依法判令李长磊、太平财险商丘分公司赔偿魏启海医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、被扶养人生活费、后续治疗费等各项损失206811元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年8月23日，李长磊驾驶豫Ｎ×××**号小型轿车沿民主路由西向东行驶至在民主路民二小学门口处掉头时，与由东向西行驶魏启海驾驶的邦德牌电动两轮车发生事故，造成魏启海受伤。2017年8月31日商丘市公安局交警支队事故处理大队作出商公交认字【2017】第0823101号道路交通事故认定书，认定李长磊承担此事故的主要责任，魏启海承担此事故的次要责任。事故发生当日，魏启海入住商丘市中医院住院治疗70天，支付医疗费26523.42元；2017年11月2日再次入住商丘市中医院，住院33天，支付医疗费10259.24元；2017年12月15日入住河南省洛阳正骨医院，住院18天，支付医疗费13652.13元；2018年1月18日再次入住商丘市中医院，住院26天，支付医疗费5174.81元；2018年7月13日入住河南省洛阳正骨医院，住院24天，做右锁骨远端固定取出术、右肩袖损伤探查修复术，支付医疗费40708.31元；2018年10月9日入住河南省洛阳正骨医院，住院25天，支付医疗费11159.08元；2018年11月16日以入住商丘市中医院，住院79天，支付医疗费10501.68元。综上，魏启海先后七次住院，共住院275天，支出医疗费119980.98元。依魏启海申请，一审法院委托商丘商都法医临床司法鉴定所对魏启海的伤残等级进行鉴定，2020年4月30日该鉴定所作出商都司鉴所【2020】临鉴字第170号的司法鉴定意见书及司法鉴定参考意见书，评定被鉴定人魏启海构成十级伤残；魏启海支出鉴定费1300元。李长磊垫付18000元。另查明：李长磊驾驶的事故车辆豫Ｎ×××**号小型轿车在太平财险商丘分公司处投保有机动车交强险和责任限额为50万元的商业三者险及不计免赔率，本事故发生在保险期间内。2020年度河南城镇居民人均可支配性收入为34200.97元/年,居民服务业和其他服务业为46858元/年。魏某太系魏启海之父，1942年5月25日出生；田某芝系魏启海之母，1942年12月22日出生；两人育有子女四人。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵犯他人身体并造成损害，侵权人应承担赔偿责任。结合本案，李长磊驾驶机动车与魏启海发生交通事故，致使魏启海受伤，交警部门认定李长磊负此次事故的主要责任，故李长磊应当在其过错范围内承担本案的民事责任。根据双方在本事故中过错责任大小，一审法院依法确认李长磊承担本案80%的民事责任，魏启海自担20%的民事责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”因涉案事故车辆在太平财险商丘分公司投保有交强险、商业三者险及不计免赔率，魏启海的损失应先由太平财险商丘分公司在交强险责任限额内予以赔付，不足的部分，由太平财险商丘分公司按事故责任比例80%在商业三者险责任限额内予以赔偿。关于医疗费，对商都司鉴所【2020】临鉴字第170号司法鉴定参考意见书中关于魏启海“需在适当时机行内固定取出术，约需人民币6000元”的意见，在魏启海提交的病例中，显示魏启海已经于2018年7月19日做右锁骨远端固定取出术，在审理中，魏启海亦未能提交其他证据证明后续手术的必要性，故对该参考意见书中关于后续治疗费部分的意见不予采信；对魏启海提交的商丘民康医院的金额为330元、245元的收费清单，因非正规发票，不予采信。关于误工费，魏启海在病例中自认工作单位为商丘市食品药品监督管理局，一审法院在审理中要求魏启海提供误工收入等证据，魏启海始终未能提交相关误工证明等，故对魏启海主张的误工损失不予支持。关于护理期限，魏启海提交的相关住院病历材料等显示其共住院275天，故一审法院酌定魏启海护理期为275天。关于外地就医住宿费，对魏启海提供的587元住宿费票据，应予以采信。关于精神损害抚慰金，结合魏启海的伤情、伤残等级、事故责任比例及其受伤造成的精神痛苦，一审法院酌定为4000元。关于太平财险商丘分公司认为住院天数过长的抗辩意见，依据该公司申请，一审法院委托相关鉴定机构进行用药合理性鉴定和住院天数合理性鉴定，该鉴定所出具无法鉴定的回复，后太平财险商丘分公司亦未能提供其他证据支持其抗辩意见，故对太平财险商丘分公司认为魏启海住院天数过长的抗辩意见不予采信。综上，对魏启海诉讼请求的项目及数额中符合法律规定部分，酌情予以支持。依照法定赔偿项目、标准，魏启海实际遭受损害赔偿的项目及数额：医疗费119980.98元、住院伙食补助费13750元（50元/天×275天）、营养费5500元（20元/天×275天）、护理费35303.97元（46858元/年÷365天/年×275天）、交通费5500元（20元/天×275天）、外地就医住宿费587元、残疾赔偿金68401.94元（34200.97元/年×20年×10%）、被扶养人生活费5492.89元[21971.57元/年×（魏某太5年+田某芝5年）÷4×10%]、精神损害抚慰金4000元、鉴定费1300元，以上合计259816.78元。魏启海请求206811元，不高于其实际损失，未加重对方责任，应予以支持。综上，太平财险商丘分公司应赔偿魏启海206811元。李长磊前期垫付医疗费18000元，扣除其应承担的诉讼费，余额部分由魏启海在收到保险公司赔付款后即予以返还。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第五十七条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：被告太平财产保险股份有限公司商丘市分公司应在交强险、商业三者险责任限额内赔偿原告魏启海医疗费、伤残赔偿金等共计206811元，于判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取计2201元，由被告李长磊负担。本案二审审理中，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实基本相同。本院认为，魏启海在本案事故中受伤，后多次住院接受治疗。一审中魏启海提交了在商丘市中医院和河南省洛阳正骨医院的住院病历和医疗票据，能够证明其住院七次共计275天。太平财险商丘分公司虽然对此有异议，但未提供有效证据予以反驳。依据太平财险商丘分公司申请，一审法院委托商丘商都法医临床司法鉴定所对用药合理性和住院天数合理性进行鉴定，该鉴定所回复无法进行鉴定。综合考虑魏启海的伤情和住院治疗情况，一审法院对于魏启海的住院天数和医疗费的认定并无不当。综上，太平财险商丘分公司的上诉请求及理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费525元，由上诉人太平财产保险股份有限公司商丘市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  代恭伟审判员  高纪平审判员  宁传正二〇二〇年十一月二十二日法官助理王颖书记员辛鲁冰