贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终7340号上诉人（原审被告）：**有限公司，住所地贵州省贵阳市。法定代表人：贾**，该公司执行董事。委托诉讼代理人：罗**，男，该公司员工。委托诉讼代理人：贾梦嫣，女，国浩律师（贵阳）事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄*，男，1994年3月20日出生，汉族，住贵州省贵阳市。委托诉讼代理人：刘兰，贵州麒翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈和丽，贵州麒翔律师事务所实习律师。上诉人**有限公司因与被上诉人黄*机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省贵阳市白云区人民法院（2020）黔0113民初3066号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。**有限公司上诉请求：1、撤销原判第一项,改判上诉人不承担赔偿责任；2、一、二审费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决对被上诉人遭受的部分损失认定不当。根据相关规定，伤残赔偿金应以29080/年的标准计算，医生以34404元/年的标准及23%的系数核定不当；事故发生时被上诉人无业，无工作收入，不存在误工费的实际损失，一审判决以2019年度居民服务业标准核算被上诉人住院期间的误工费不当；交通费、精神损害抚慰金酌情标准过高，缺乏相应依据。其他费用请求二审在查明事实的基础上依法核定。二、一审判决判令上诉人按照25%的比例承担损失不当。上诉人因工程建设需要，占用案涉道路超车道施工，并设置了相关安全警示标志，事后配合交警部门积极处理事故，对损害后果无过错，不应承担责任。被上诉人在无照、无牌且未佩戴安全头盔的情况下，驾驶二轮摩托车撞倒上诉人设置的施工围栏，导致事故发生；经交警部门现场勘察，《道路交通事故认定书》载明了道路的基本情况，虽认定上诉人对事故发生应承担次要责任，但是，如非被上诉人的严重超速、违规行驶，案发路段可视距离非常远，事故完全可以避免，被上诉人未为车辆投保任何保险，才导致事故发生后无法进行保险赔付。被上诉人黄*辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，证据充足，上诉人的上诉理由不能成立，原判应予维持。一审法院认定的基本事实有道路交通事故认定书、司法鉴定意见书证明。关于上诉人认为一审法院部分损失认定不当的问题。一审法院按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，赔偿费用计算标准参照贵州省统计局公布的有关统计数据，结合本案实际予以处理。根据上述司法解释第二十条之规定，一审法院以2019年度居民服务业标准支持误工费并无不当。黄*就医过程中，黄*及家属必然会产生交通费用，因住院期长，一审法院酌情支持2000元的交通费合乎情理。对于精神损害抚慰金，一审法院综合了受害人黄*的伤情及过错比例进行权衡后酌情支持12000元，裁量公平公正。在本次事故中上诉人承担次要责任，一般按30%-40%的比例承担赔偿，一审法院判上诉人按25%的比例承担，已充分为上诉人减轻赔偿比例作了权衡，故一审不存在不当。原告黄*向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿原告各项经济损失共计199424.8元（医疗费259578元、残疾赔偿金158258.4元、误工费30000元、护理费15000元、营养费9000元、住院伙食补助费8800元、交通费3000元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费1300元，共计504936.4元，被告赔偿其中40%）；二、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月25日2时5分许，原告驾驶无号牌二轮摩托车沿白云区白云南路从合力超市往白云公园行驶，当行驶至**路口时，撞倒被告摆设在超车道的施工围栏，导致原告受伤、车辆和围栏受损。经交警认定，原告未取得机动车驾驶证驾驶无号牌车辆，未确保安全行驶，是造成本次事故的主要原因；被告在案涉地点施工，施工人员离开后未在距离施工作业地点来车方向安全距离处设置明显的安全警示标志、消除安全隐患，是导致本次事故的次要原因，故原告承担本次事故的主要责任，被告承担本次事故的次要责任。原告受伤后即被送往贵州医科大学附属白云医院住院治疗，后因病情加重于2018年11月16日转入贵州省人民法院住院治疗至2018年12月21日，共计住院88天，共计产生医疗费249424.07元、担架费1060元。经诊断，原告因本次事故造成腰3椎体爆裂压缩性骨折并脊髓损伤；腰1-4左侧横突、棘突多发骨折；胸10-12左侧横突多发骨折；肺挫伤；重型颅脑外伤术后；右侧额颞顶部颅骨缺损；右侧颞顶部脑膨出等。经鉴定，原告因本次事故致前述损伤构成一处九级伤残、三处十级伤残，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日，原告为此支付鉴定费1300元。事故发生后被告向原告支付了2万元。一审法院认为，本案的争议焦点是如何确定双方的责任比例。对此，一审法院分析认为，事发道路坡度为0，有效路面单幅宽12米；事故发生时间为凌晨，鲜有其他车辆和行人通行，即使被告占用超车道施工，所余路面也完全能满足原告正常通行，但原告未取得机动车驾驶证驾驶无号牌二轮摩托车上路行驶，未提供证据证实其已按规定佩戴安全头盔，缺乏基本的安全常识和对生命的敬畏，在未确保安全的情况下撞倒被告设置的施工围栏，存在重大过错，是造成本次事故的主要原因，应对本次事故对其造成的损害承担75%的责任；被告未在施工作业地点来车方向安全距离处设置明显安全警示标志，是造成本次事故的次要原因，应对本次事故给原告造成的损害承担25%的赔偿责任，被告辩称不应承担赔偿责任没有依据，一审法院不予采纳。关于原告遭受的损失赔偿问题，应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，参照贵州省统计局公布的上年度有关统计数据，结合本案的实际予以处理，其损失的具体项目和金额为：1、医疗费及担架费，凭票据，金额为250484.07元；2、残疾赔偿金，金额为34404元/年×20年/23%=158258.4元，被告关于残疾赔偿金应按29080元/年的标准计算且系数为12%没有依据，一审法院不予采纳；3、误工费，原告未提供证据证实其工资标准，一审法院参照上年度居民服务业标准计算，金额为44039元/年÷365天/年×180天=21717.86元；4、护理费，原告未提供证据证实护理人员的工资收入标准，一审法院参照上年度居民服务业标准计算，金额为44039元/年÷365天/年×90天=10858.93元；5、营养费，金额为50元/天×90天=4500元；6、住院伙食补助费，金额为100元/天×88天=8800元；7、交通费，原告虽未提供票据，但原告及其亲属因就医及处理本次交通事故不然产生交通费用，一审法院酌情支持2000元；8、精神损害抚慰金，原告因本次事故造成多处损伤并构成一处九级伤残、三处十级伤残，一审法院酌情支持精神损害抚慰金12000元并计入总额后按过错比例分担；9、鉴定费，凭票据，金额为1300元。上述金额共计469919.26元，由被告承担其中25%即117479.82元，扣除被告已经支付的20000元，被告还应赔偿原告97479.82元。综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十九条、第二十二条、第三十二条、第五十一条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告**有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告黄*各项经济损失共计97479.82元；二、驳回原告黄*的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2165元（已减半，原告已预交），由原告黄*负担1050元，由被告**有限公司负担1115元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人**有限公司提交平时施工情况的手机照片5张，拟证明本案事发地的路况情况、设置安全设施的情况，说明本次事故的损失应由被上诉人承担，如果不是因为被上诉人不当驾驶的行为，本案事故是完全可以避免的，案发地点是双向六车道，无弯道，施工设施仅占用不到三分之一的路面。被上诉人黄*质证认为，不属于新证据，上诉人应承担举证不能的责任，被上诉人不予质证，请二审法院不予采纳。另查明，事发道路坡度为0，有效路面单幅宽12米。二审审理查明的其余事实与原判认定的事实一致。上述事实有当事人庭审陈述及相关证据在卷佐证，且经质证，本院依法予以确认。本院认为，侵害民事权益，应依法承担侵权责任。上诉人主张一审判令其按照25%的比例承担损失赔偿责任不当。交警部门作出《道路交通事故认定书》认定上诉人对本案事故发生承担次要责任，一审照此认定上诉人承担25%的赔偿责任，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外”之规定，具有事实和法律依据，上诉人提交的证据不足以证实其在事故发生前设置了符合法律要求的安全警示标志且不存在过错，对于其上述主张本院不予支持。关于上诉人对一审支持的伤残赔偿金的计算标准、系数以及误工费、交通费、精神损害抚慰金的异议，经本院审查，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”、第三十五条“本解释所称‘城镇居民人均可支配收入’、‘农村居民人均纯收入’、‘城镇居民人均消费性支出’、‘农村居民人均年生活消费支出’、‘职工平均工资’，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”之规定，一审法庭辩论终结的时间为2020年6月9日，一审法院按照2019年贵州省城镇居民人均可支配收入34404元/年的标准支持残疾赔偿金并无不当；黄*因本次事故构成一处九级伤残、三处十级伤残，本案伤残赔偿系数按照司法实践应计算为20%+1%+1%+1%=23%，因此一审计算的残疾赔偿金正确。被上诉人在本案中陈述其系娱乐行业的服务员，无固定收入，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，一审参照2019年度贵州省居民服务、修理和其他服务业工资从业人员平均工资计算误工费于法有据。对于交通费，因被上诉人曾转院治疗且住院时间较长，一审支持交通费2000元符合生活常理。精神损害抚慰金，原判支持12000元计入损失总额后按过错比例进行分担，分担后的金额符合本案客观实际。至于一审支持的其他损失费用,具有事实依据且并未违反法律规定。由此，本院对一审认定的各项损失项目和金额予以维持。综上所述，**有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2277元，由上诉人**有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 龙 珑审判员 邱翠雪审判员 李 娜二〇二〇年十一月三日法官助理陶海峰书记员龚晨