河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终2374号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司驻马店分公司。住所地：河南省驻马店市中华路与天中山大道交叉口西200米路南。负责人：徐宏伟，该公司副总经理。委托诉讼代理人：赵珂，河南展骥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：师秋红，女，汉族，1971年7月26日出生，住河南省漯河市源汇区。委托诉讼代理人：陈一鸣，河南汇恒律师事务所律师。原审被告：史磊，男，汉族，1985年7月21日出生，住河南省西平县。上诉人太平财产保险有限公司驻马店分公司（以下简称太平财险驻马店分公司）因与被上诉人师秋红，原审被告史磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省漯河市源汇区人民法院（2020）豫1102民初2229号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平财险驻马店分公司上诉请求：1、撤销一审判决并依法改判（不服金额10万元）；2、二审诉讼费用由师秋红承担。事实和理由：一、一审中，师秋红提供的伤残鉴定报告不能作为定案依据。1、漯河市冠东司法鉴定所出具的鉴定报告依据的是《人体损伤致残程度分析》5.10.6第11款规定，四肢任一关节功能丧失25％以上的构成十级伤残。但该鉴定报告中明确显示师秋红所受骨折未涉及关节骨折，对关节未造成一定的影响，同时，鉴定报告中表述师秋红所受损伤可能会对其右上肢功能造成影响。鉴定报告中的表述前后矛盾，鉴定人员并没有对师秋红的关节功能丧失程度进行评定。2、师秋红出院病例中显示其活动正常，也可以证明其关节功能并未丧失。3、一审中，太平财险驻马店分公司已对鉴定报告提出合理异议，且已申请重新鉴定，但一审法院不予准许，明显错误。二、一审判决赔偿数额过高。1、医疗费应扣除20％非医保用药；2、师秋红住院期间存在空挂床，其伙食补助、营养、护理、误工、交通费天数应扣除空挂床天数。综上所述，一审判决认定事实错误，程序不合法，请求依法撤销一审判决并依法改判。师秋红二审答辩称，一、一审法院判决采纳漯河市冠东司法鉴定所出具的鉴定意见书符合事实和法律规定。师秋红受伤构成十级伤残是根据《人体损伤致残程度分级》附录A，A10十级残疾的划分依据，比照《人体损伤致残程度分级》5.10.6第11款的规定作出。师秋红至今右臂仍不能负重，影响正常生活，事实清楚。本案关于伤残的鉴定，是由师秋红申请，一审法院委托具有合法资质的鉴定机构作出，程序合法，一审法院予以采纳并无不当。二、一审法院判决太平财险驻马店分公司赔偿师秋红各项损失数额并无不当。师秋红因本次交通事故受伤住院接受治疗，其产生的医疗费用均是遵医嘱为了治疗本次事故导致的伤情所需。师秋红住院期间治疗连续，一审法院已经审理查明师秋红无明显的长期挂床现象。请求驳回上诉，维持原判。师秋红向一审法院起诉请求：1、判令史磊、太平财险驻马店分公司赔付师秋红医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费交通费、残疾辅助器具费、车辆损失费、评估费共计：215557．67元。2、本案诉讼费由史磊、太平财险驻马店分公司承担。一审法院认定事实：2019年4月20日14时31分，史磊驾驶车牌号为豫Ｑ×××**的小型客车，与由西向北左转弯的师秋红驾驶电动自行车发生碰撞，造成两车不同程度损坏的交通事故。漯河市公安局干河陈分局交管巡防大队于2019年4月22日作出道路交通事故认定书，认定史磊负交通事故全部责任，师秋红不负责任。史磊驾驶的豫Ｑ×××**小型客车在太平财险驻马店分公司投保有交强险和商业险，且事故发生在保险期内。事故发生后师秋红被送往漯河市中医院接受治疗，2019年7月17日出院，住院88天。2020年4月9日因需要取出内固定再次住院，2020年5月28日出院，住院49天。医疗费共花费66408.77元。由一审法院委托，漯河冠东法医临床司法鉴定所于2019年12月25日出具鉴定意见认定师秋红构成十级伤残，鉴定检查费为1470元。由漯河市公安局干河陈分局交管巡防大队委托，河南张诚价格评估有限公司对师秋红驾驶的电动车进行评估，车损1740元。评估费200元。太平财险驻马店分公司为师秋红垫付10000元，双方对该垫付事实均认可。另查明，师秋红1971年7月26日出生，鉴定作出之日48岁。其女儿张雪燕，2008年3月7日出生。其母张梅枝，1944年11月1日出生，共育有三子女。一审法院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、护理费等费用。同时投保机动车第三者责任强制险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，首先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。经漯河市公安局干河陈分局交管巡防大队认定，师秋红不负事故责任，史磊负事故全部责任。一审法院予以认定。1、医疗费共计66408.77元。关于师秋红是否存在挂床，一审法院查明：根据长期医嘱记录单、临时医嘱记录单，住院期间师秋红长期接受有中药塌渍、运动疗法、作业疗法和红外线治疗等多种治疗方式，无明显的长期挂床。住院时间一审法院酌定125天。2、住院伙食补助费为6250元（50元／天×125天）。3、营养费为2500元（20元／天×125天）。4、护理费为15642.8元（45677元／年÷365天×125天）。5、关于误工时间，一审法院酌定190天。误工费为23777元（45677元／年÷365天×190天）。6、交通费为2500元（20元／天×125天）。7、关于伤残鉴定意见，该鉴定意见是由法院委托具有合法资质的第三方鉴定机构所作出的，程序合法，故对太平财险驻马店分公司提出的重新鉴定申请，一审法院不予采纳。残疾赔偿金为68401.94元（34200.97元／年×20年×0.1）。8、伤残鉴定费为1470元。9、被扶养人生活费合计为11351.98元。10、一审法院酌定精神抚慰金为5000元。11、残疾辅助器具费350元。12、关于车辆损失1740元，系经漯河市公安局阴阳赵分局交管巡防大队委托有资质的鉴定机构进行评估，太平财险驻马店分公司虽有异议但并未提出证据，且一审庭审后也并未提出重新鉴定申请，故一审法院对该项损失予以认可。13、评估费200元。以上共计205592.49元。扣除太平财险驻马店分公司垫付的10000元，还剩195592.49元，由太平财险驻马店分公司在保险范围内承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：太平财险驻马店分公司于判决生效后十五日内赔偿师秋红各项损失共计195592.49元；驳回师秋红的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费2265元（师秋红已支付），由师秋红自行承担。二审中当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案交通事故发生的事实及豫Ｑ×××**的小型客车在太平财险驻马店分公司处投保有机动车第三者责任强制险和第三者责任商业保险的事实，有漯河市公安局干河陈分局交管巡防大队出具的道路交通事故认定书及太平财险驻马店分公司保险单予以证实，本院依法予以认定。由于史磊负事故全部责任，师秋红无责任，故对史磊驾驶的豫Ｑ×××**号小型客车在保险期间发生交通事故给师秋红造成的损失，首先由太平财险驻马店分公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分由太平财险驻马店分公司根据第三者责任险保险合同予以赔偿，仍有不足的，由史磊予以赔偿。关于师秋红的伤残程度问题。师秋红的伤残程度是由一审法院委托漯河冠东法医临床司法鉴定所作出，鉴定意见为师秋红构成十级伤残，一审法院委托鉴定程序合法，漯河冠东法医临床司法鉴定所具有相应资质，太平财险驻马店分公司虽有异议并申请重新鉴定，但并未提供证据证明其主张，不符合重新鉴定的条件，一审法院采纳该鉴定意见并无不当。关于一审法院认定的医疗费问题。师秋红提供有相关医疗费票据证明因此次事故共花费医疗费66408.77元，太平财险驻马店分公司请求扣除20%非医保费用，于法无据，本院不予支持。关于师秋红是否存在挂床问题。事故发生后师秋红在漯河市中医院住院88天，因需要取出内固定再次住院49天。根据长期医嘱记录单、临时医嘱记录单，住院期间师秋红长期接受有中药塌渍、运动疗法、作业疗法和红外线治疗等多种治疗方式，无明显的长期挂床。一审法院酌定住院时间为125天，并无不当。综上所述，太平财产保险有限公司驻马店分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人太平财产保险有限公司驻马店分公司负担。本判决为终审判决。审判长  缑兵伟审判员  林晓光审判员  李 刚二〇二〇年十一月十六日法官助理王潇逍书记员潘娅琦