四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0105民初2947号 原告：余定兴，男，1969年3月20日出生，汉族，住成都市青羊区。 委托诉讼代理人：彭代璞，四川高扬律师事务所律师。特别授权。 委托诉讼代理人：汤晓颖，四川高扬律师事务所律师。一般代理。 被告：谭斌，男，1962年12月31日出生，汉族，住重庆市城口县。 被告：谢延文，男，1965年4月20日出生，汉族，住成都市武侯区。 被告：若羌金岳矿业开发有限公司，住所地：新疆巴州若羌县循环生态工业园内，统一社会信用代码：91652824693403514E。 法定代表人：覃正兵。 委托诉讼代理人：何彦萱，北京盈科（库尔勒）律师事务所律师。特别授权。 原告余定兴与被告谭斌、谢延文、若羌金岳矿业开发有限公司（以下简称“金岳公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2020年4月1日立案受理后，依法适用普通程序独任审理，公开开庭进行了审理。原告余定兴及其委托诉讼代理人彭代璞，被告谭斌，金岳公司的委托诉讼代理人何彦萱到庭参加了诉讼。被告谢延文经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理终结。 余定兴向本院提出诉讼请求：1.谭斌、谢延文、金岳公司清偿余定兴贷款本金200万元；2.谭斌、谢延文、金岳公司支付余定兴借款利息：以150万元为基数，自2016年9月10日起至清偿之日按月息2%计算；以50万元为基数，自2015年9月4日起至清偿之日按月息2%计算；以上两笔利息暂计156万元（计算至2019年10月12日）；3.本案诉讼费由谭斌、谢延文、金岳公司承担。事实和理由：2015年2月13日，谭斌、谢延文与余定兴签订《借款合同》，约定谭斌向余定兴借款200万元用于其投资的金岳公司进行商业经营，借期一年，月息3%，谢延文对该项借款承担连带担保责任。合同签订后，余定兴于2015年12月13日向谭斌指定的金岳公司账户转账150万元，2015年3月4日再次向金岳公司账户转账50万元，并由谭斌向余定兴出具200万元的借条。2016年2月13日借款到期时，余定兴与谭斌、谢延文、金岳公司重新签订《借款合同》，约定：该合同是2015年所签合同的续签合同，将200万元的借款延展三年，即自2016年2月13日至2019年2月13日，谢延文、金岳公司为以上借款清偿提供连带担保，利息仍为月息3%。上述合同签订后，谭斌、金岳公司先后向余定兴支付了截止2016年9月9日150万元本金的利息85万元，谭斌、谢延文先后向余定兴支付了截止2015年9月3日50万元本金的利息9万元。经余定兴再三催促，谭斌、谢延文及金岳公司均未还款，故诉至法院，请求法院判如所请。 谭斌辩称，借条是谭斌出具的，当时是谭斌全权负责公司经营、资金融资，利息支付的是100多万元。借款200万元是打给公司的，谢延文的50万元应该自行承担还款责任。 谢延文未到庭参加诉讼，亦未提出书面答辩意见。 金岳公司辩称，金岳公司与余定兴既没有借贷关系，也没有担保责任关系，所以金岳公司不应当承担连带担保责任，请求法院驳回余定兴的诉讼请求。 经本院审理认定事实如下：2015年2月13日，余定兴（甲方、贷方）与谭斌（乙方、借方）、谢延文（丙方、担保方）签订《借款合同》，约定：甲乙丙三方经平等协商，达成以下借款协议：1.甲方一次性借款给乙方200万元用于商业经营，双方约定借款利息为月息3%，借款利息3个月付一次。2.借款期限12个月，自2015年2月13日至2016年2月13日，以银行到账时间为准计算利息。3.还款方式：借款期间乙方可以全部或者部分归还借款。乙方借款期间第一次还款之日必须结算完前期全部借款利息，并由双方书面签认。2016年2月13日借款到期如乙方不能归还借款，乙方除按约定月息3%支付甲方资金利息外，乙方还需每天承担当期未归还资金千分之二的违约金，直到该笔借款全部还完为止。乙方如需续借在甲方同意的前提下双方重新签订借款合同。4.丙方对乙方所借款项承担连带担保责任直至乙方归还清甲方借款和利息、违约金、诉讼费等为止，丙方同意以个人及家庭财产、陕西旬阳文鑫矿业有限公司当期等值股份作为本借款合同的履约担保。同日，余定兴向谭斌指定的金岳公司账户转账150万元，并由谭斌在该《借款合同》下方空白处出具《借条》，载明：今借到余定兴现金共计200万元，其中2015年2月13日收到150万元，另2015年3月3日收到50万元。 2015年3月4日，余定兴再次向谭斌指定的金岳公司账户转账50万元。同日，谭斌安排金岳公司将上述收到的50万元转账至谢延文账户。 2016年2月13日，余定兴（甲方、贷方）与谭斌（乙方、借方）、谢延文（丙方、担保方1）签订《借款合同》，约定：本借款协议是甲乙丙三方于2015年2月13日签订的借款协议的续签协议。甲乙丙丁四方经平等协商，达成以下新的借款协议：1.乙方投资的丁方项目需要流动资金，乙方向甲方借款200万元用于丁方公司周转，双方约定借款利息为月息3%，利息3个月支付一次。2.协议借款期限，自2016年2月13日至2019年2月13日。3.还款方式：借款期间乙方可以全部或者部分归还借款。乙方借款期间第一次还款之日必须结算完前期全部借款利息，并由双方书面签认。2017年2月13日借款到期如乙方不能归还借款，乙方除按约定月息3%支付甲方资金利息外，乙方还需每天承担当期未归还资金千分之二的违约金，直到该笔借款全部还完为止。乙方如需续借在甲方同意的前提下双方重新签订借款合同。4.丙、丁方对乙方所借款项承担连带担保责任直至乙方归还清对甲方的借款和利息、违约金、诉讼费为止，丙方同意以个人及家庭财产、陕西旬阳文鑫矿业有限公司当期等值股份作为本借款合同的履约担保，丁方同意以其公司股权、财物作为该借款协议的履约担保。该《借款合同》丁方（担保方2）处手写“若羌金岳矿业开发有限公司”，末尾处丁方由谭斌签字，未加盖金岳公司公章。 2019年7月9日，谭斌（债权人）与金岳公司（债务人）签订《对账单》，载明：谭斌与金岳公司就债权人向债务人提供借款金额等事实，经双发核对后确认如下：1.截至2019年7月9日金岳公司应向谭斌支付借款本金、利息及其他应付款共计1286.1万元。鉴于债务人目前严重亏损、资金短缺，债权人承诺放弃部分债权，放弃金额共计436.1万元；自此，谭斌对金岳公司仍享有的债权金额共计850万元。2.双方对上述债权债务金额、放弃部分债权金额、仍享有债权金额的真实性、可靠性予以确认。 同日，谭斌（甲方、债权人）与金岳公司（乙方、债务人）、覃正兵（丙方、保证人）签订《还款协议》，载明：鉴于甲方系乙方前股东，甲方在担任乙方股东期间，多次向乙方提供借款。现相关借款及应付款已经核算清楚，同时丙方自愿对乙方应承担的付款义务承担连带保证责任。经各方友好协商，达成如下协议：款项金额：乙方对甲方欠款金额总计1286.1万元，鉴于乙方目前经营困难，甲方自愿放弃436.1万元，各方最终核定，乙方应支付甲方借款本金、利息及其他应付款项共计850万元。丙方自愿为乙方前述付款义务提供无限连带的保证担保。 另查明，金岳公司向余定兴支付150万元的利息60万元，谭斌支付150万元的利息25万元；谭斌、谢延文分别向余定兴支付50万元的利息4.5万元，共计9万元。 以上案件事实有借款合同、付款回单、对账单、还款协议、开庭笔录及当事人陈述等证据在案佐证。 本院认为，余定兴与谭斌、谢延文签订的《借款合同》系各方当事人的真实意思表示，其内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按照约定履行义务。 关于借款本息。余定兴按照借款合同的约定，履行了支付出借款200万元的义务。谭斌抗辩上述借款150万元是支付给金岳公司，50万元是出借给谢延文，不应由其承担还款责任。但《借款合同》及借条均是由谭斌作为借款人与余定兴签订，其在借款时也告知余定兴该借款是用于对金岳公司的投资。同时谭斌与金岳公司之间有大量经济往来，双方之间存在多笔借款，且双方对包括该笔款项在内的借款已进行了对账结算。金岳公司根据谭斌的安排在收到余定兴支付的50万元当日将该款转账至谢延文账户，但谭斌在借款时并未告知余定兴该款项实际借款人及使用人是谢延文。因此根据合同相对性原则，上述200万元的借款人系谭斌，应由谭斌承担还款责任。借款期限届满后，谭斌未按约偿本付息，故谭斌应当向余定兴偿还借款本金200万元，并支付借款利息。谭斌支付了借款150万元的利息共85万元，支付了借款50万元的利息共9万元，双方约定的借款利息为月息3%，经计算，谭斌支付借款150万元的利息至2016年9月9日，支付借款50万元的利息至2015年9月3日。故谭斌应当向余定兴支付利息的计算方式为：以150万元为基数，按照月息2%自2016年9月10日起计算至实际清偿之日止；以50万元为基数，按照月息2%自2015年9月4日起计算至实际清偿之日止。 关于担保责任。余定兴还要求谢延文、金岳公司承担上述债务的偿还责任。审理中，余定兴明确其要求谢延文、金岳公司承担的是担保责任。谢延文在《借款合同》中承诺对谭斌所借款项承担连带担保责任，故谢延文应就谭斌的上述债务向余定兴承担连带清偿责任。余定兴还要求金岳公司对谭斌的上述债务承担连带担保责任。本院认为，在2016年2月13日签订的《借款合同》中，“丁方（担保方2）处”虽有金岳公司名称，但该借款合同并未加盖金岳公司的公章。合同尾部丁方处虽由谭斌签字，但谭斌并非金岳公司的法定代表人，谭斌也未提交证据证明金岳公司授权其在该借款合同中签字。同时，谭斌在签订该合同时系金岳公司的股东，根据《中华人民共和国公司法》第十六条“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”之规定，金岳公司若为谭斌的上述借款提供担保，该担保也应经过股东会或股东大会决议，余定兴应当要求金岳公司提供股东会或者股东大会决议，并进行审查。但余定兴并未尽到审查义务。综上，余定兴要求金岳公司对谭斌的上述债务承担连带清偿责任，于法无据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、谭斌于本判决发生法律效力之日起十日内偿还余定兴借款本金200万元及利息（利息计算方式为：以150万元为基数，按照月息2%自2016年9月10日起计算至实际清偿之日止；以50万元为基数，按照月息2%自2015年9月4日起计算至实际清偿之日止）； 二、谢延文对谭斌的上述债务向余定兴承担连带清偿责任；谢延文向余定兴承担连带清偿责任后，有权向谭斌追偿； 三、驳回余定兴的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费35280元，公告费600元，合计35880元，由谭斌、谢延文负担。 如不服本院判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  谭政 二〇二〇年十一月二十六日 书记员  陈林