四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0105民初11146号 原告：杨明术，男，1965年11月23日出生，汉族，住四川省中江县。 委托诉讼代理人：冯静，四川蜀西律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张钟，四川蜀西律师事务所律师。 被告：成都鼎间装饰工程有限责任公司，住所地：四川省成都市青羊区守经街******。 法定代表人：兰海。 被告：王兴建，男，1973年6月12日出生，汉族，住四川省中江县。 委托诉讼代理人：李育亮，四川锦川律师事务所律师。 原告杨明术与成都鼎间装饰工程有限责任公司（以下简称鼎间公司）、王兴建生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法由审判员刘小琼适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨明术及其委托诉讼代理人张钟，被告王兴建的委托诉讼代理人李育亮到庭参加诉讼。被告鼎间公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 杨明术请求本院判令：鼎间公司、王兴建赔偿杨明术损失共计119343元，并承担本案的诉讼费用。 事实和理由：杨明术系鼎间公司、王兴建雇佣的工人，工作内容为店招牌、展示台制作及店内装修等。2019年12月2日下午，杨明术按照王兴建的要求在制作店招牌时，由于拆除架子过程中脚手架的踏板滑落不慎从脚手架上坠落导致右脚粉碎性骨折，后被送至四川省绵阳医院治疗，于2019年12月7日转入广汉骨科医院治疗，并于2020年1月6日出院。2020年4月16日经四川博宇司法鉴定所鉴定，杨明术本次受伤构成十级伤残。后杨明术多次与鼎间公司、王兴建协商解决均无果。 王兴建辩称，杨明术受伤情况基本属实。王兴建与杨明术均系鼎间公司雇佣从事装修工作，鼎间公司先雇佣王兴建，后根据需要工人数量雇佣杨明术等几人从事案涉装修工作，杨明术的损失应由鼎间公司承担雇主责任。 鼎间公司未到庭答辩，亦未提交证据。 根据庭审情况及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 杨明术长期跟随王兴建从事店面装修工作。2019年12月2日，杨明术在脚手架上拆除二层店面旧招牌时，由于脚手架的踏板滑落不慎从脚手架上坠落导致右脚粉碎性骨折，后被送往四川省绵阳医院就诊，于2019年12月7日被转入广汉骨科医院治疗，于2020年1月6日出院，共计住院治疗36天。出院诊断：右跟骨粉碎性骨折；左跟骨骨折。出院医嘱：全休壹月；患肢免持重，注意关节功能训练，门诊专业康复医师指导下功能训练；出院后每周或间隔一周来院门诊复查；出院后1、2、3、6、12个月门诊复片，了解骨折愈合情况；骨折愈合后酌情取出内植物，估计费用5000元等。 2020年4月9日，杨明术委托四川博宇司法鉴定所进行致残程度鉴定。2020年4月16日，四川博宇司法鉴定所出具川博宇鉴[2020]临鉴字第469号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人杨明术的致残程度为十级。杨明术支付鉴定费1200元。 另查明，王兴建于2019年12月3日收到鼎间公司工作人员微信转款1000元，于2019年12月12日收到鼎间公司工作人员微信转款20000元。 上述事实有当事人身份信息、广汉骨科医院病历及发票、法医学鉴定意见书及发票及当事人陈述等证据在案为证。 庭审中，杨明术主张医疗费18507.03元、后续医疗费5000元、误工费27000元（200元/天×135天）、护理费2615元[130元/天×（5+30.5）天-2000元]、住院伙食补助费2100元（60元/天×35天）、营养费2100元（60元/天×35天）、残疾赔偿金72308元（36154元/年×20年×10%）、交通费2000元、鉴定费1200元、精神损害抚慰金5000元，病历复印费20元。王兴建认为医疗费系其全部垫付，鼎间公司垫付部分护理费，户口薄及杨明术之女房产证等不能证明其居住在城镇。 杨明术陈述事发时脚手架搭了三层，杨明术在拆第二层店面招牌时，脚手架整体掉落，杨明术摔下受伤，当时应属高空作业，高空作业应当戴安全帽、系安全绳，但王兴建没有提供，之前和王兴建提过安全帽安全绳的问题，但王兴建说没有问题，杨明术和王兴建已经做过很多工地了。受伤后住院期间王兴建垫付医疗费18507.03元，鼎间公司工作人员直接向护工支付10天护理费，王兴建向杨明术支付生活费1000元。 王兴建陈述其系班组长，其报酬系按照店面装修的工程量计算，王兴建根据杨明术出工时间按照每小时25元的标准支付报酬。王兴建为杨明术支付的21000元系鼎间公司员工转给王兴建，但鼎间公司在案涉工程结算时，至今尚有21000元的报酬未发放给王兴建。 本院认为，关于杨明术与鼎间公司、王兴建的关系。根据杨明术与王兴建的陈述以及双方提交的证据，杨明术长期跟随王兴建从事装修工作，在案涉工地系由王兴建安排工作，工资由王兴建根据杨明术出工时间按照每小时25元的标准计算发放，其与王兴建建立了劳务关系。王兴建认为鼎间公司先找到王兴建，再根据需要工人的人数招聘杨明术从事装修工作，二人均系鼎间公司雇佣的人员，但现有证据不能证明王兴建系鼎间公司工作人员，鼎间公司委托王兴建招聘杨明术等人，且从工资发放来看，鼎间公司并非根据案涉项目工人数量按照人数发放工资报酬，而是根据工程量与王兴建结算，由王兴建按照工人出工时间再与杨明术等人结算工资，故杨明术与鼎间公司不存在劳务关系。综上，杨明术与王兴建系劳务关系，与鼎间公司不存在劳务关系，王兴建作为杨明术的雇主，应当对杨明术的本次事故承担雇主责任。 关于鼎间公司与王兴建的关系以及鼎间公司是否应当承担责任。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，并将工作成果交付给定作人，定作人接受该工作成果并按照约定向承揽人给付报酬的合同。王兴建施工范围为全店面的装饰装修，属于室内装修装饰施工，鼎间公司将案涉店铺交给王兴建组织人员施工，按照完工后的工程量支付报酬，王兴建向鼎间公司交付工作成果，符合上述承揽法律关系的特征，且杨明术不慎从脚手架上摔下受伤，也并非《中华人民共和国安全生产法》相关规定的安全生产事故，因此杨明术认为鼎间公司存在违法分包的主张不成立。基于前述双方承揽法律关系的认定，应当适用该司法解释第十条规定，即“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”对此，本院认为，《中华人民共和国建筑法》未要求从事室内装修装饰施工，必须具备相应的施工资质，住房和城乡建设部发布的《建筑装饰装修工程设计与施工资质标准》系为了加强对从事建筑装饰装修工程设计与施工企业的管理而制定的标准，未对个人承揽装饰装修工程应当具备资质作出强制性或禁止性规定，王兴建长期从事室内装修工作，现有证据不能证明鼎间公司存在选任或指示过失，故鼎间公司不应对杨明术此次受伤承担责任。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，王兴建作为雇主，在杨明术从事高空作业时未提供安全带、安全帽，未尽到安全保障义务，杨明术作为雇员，明知高空作业应当佩戴安全帽、安全带而在未佩戴的情况下进行作业，未尽到审慎的安全注意义务，均应承担相应责任。根据本案情况，本院认定由王兴建承担70%的责任，由杨明术自行承担30%的责任。 关于杨明术的损失，本院认定如下：1.医疗费18507.03元；2.后续医疗费：5000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能康复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，后续医疗费如果有医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以一并赔偿，而杨明术提交的出院证明书，可以确定必然发生以及金额，故予以支持；3.误工费9640.5元（53315元/年÷365天×66天），因杨明术未提交其实际减少的误工损失以及收入情况的证据，本院按照四川省建筑业2019年度平均工资53315元/年的标准计算；出院证明载明休息壹月，杨明术未提交其他证据证明壹月期满后续继续休息，故误工时间按66天计算；4.护理费：2080元（80元/天×26天），杨明术陈述鼎间公司在其住院期间已直接向护工支付前10天护理费，故该期间的护理费本院不再支持；5.住院伙食补助费1050元（30元/天×35天）；6.营养费1050元（30元/天×35天）；7.残疾赔偿金72308元（36154元/年×20年×10%）。根据双方陈述，杨明术近年来一直跟随杨兴建从事店面装修工作，其收入来源于城镇，故应按城镇标准计算残疾赔偿金；8.交通费：结合杨明术治疗情况、家庭住址，本院酌定为600元；9.鉴定费：1200元；病历复印费不属于赔偿范围，本院不予支持。以上损失共计111435.53元。10.精神损害抚慰金：3500元。根据本院对双方责任的划分，由王兴建赔偿81504.87元（111435.53元×70%+3500元）。关于垫付的医疗费、生活费，王兴建虽称系鼎间公司员工转给王兴建，而王兴建在庭审中又陈述鼎间公司在结算该项目报酬时，扣留了21000元未支付，故本院认定医疗费、生活费系王兴建垫付，至于王兴建与鼎间公司之间如何结算该21000元，与本案无关。鉴于王兴建垫付了医疗费18507.03元及生活费1000元，品迭后，王兴建还应向杨明术支付61997.84元。 综上，杨明术的主张部分成立，本院对成立的部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，缺席判决如下： 一、王兴建于本判决发生法律效力之日起十日内向杨明术支付61997.84元。 二、驳回杨明术的其余诉讼请求。 如王兴建未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费996元，减半收取为498元，由王兴建负担349元，杨明术负担149元。 如不服本院判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本院判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 刘小琼 二〇二〇年十一月十二日 法官助理 袁铮桢 书 记 员 童学翠