湖南省岳阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘06刑终280号原公诉机关岳阳市岳阳楼区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈建好，男，ｌ986年8月9日出生于湖南省岳阳市君山区，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地岳阳市君山区，租住岳阳市岳阳楼区。因犯寻衅滋事罪，于2016年1月5日被岳阳市岳阳楼区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年；因犯非法持有毒品罪，于2018年7月18日被岳阳市君山区人民法院判处有期徒刑六个月，2018年9月17日刑满获释。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月20日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现押平江县。指定辩护人卢何清，湖南金鹗律师事务所律师。指定辩护人徐军，湖南金鹗律师事务所律师。原审被告人曹小炎，女，1994年4月29日出生于湖南省岳阳市，汉族，初中肄业，无职业，户籍所在地岳阳市岳阳楼区，租住岳阳市岳阳楼区××小区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月20日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现押岳阳市。岳阳市岳阳楼区人民法院审理岳阳楼区人民检察院指控被告人陈建好、曹小炎犯贩卖毒品罪一案，于2020年7月10日作出（2020）湘0602刑初365号刑事判决。陈建好不服，向本院提出上诉。岳阳市岳阳楼区人民法院于2020年9月8日向本院移送案件。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人曹小炎和被告人陈建好系同居关系，2019年1月30日至同年3月28日期间，经曹小炎居间介绍，陈建好5次向蒋某（另案处理）共贩卖毒品甲基苯丙胺44克、甲基苯丙胺片剂36粒，共收取毒资13830元。2019年11月8日至同月19日期间，陈建好3次向陈某贩卖毒品甲基苯丙胺3克、甲基苯丙胺片剂2粒，收取毒资1550元。具体犯罪事实如下：1.2019年1月30日，蒋某找曹小炎求购甲基苯丙胺，曹小炎要蒋某到陈建好租住在岳阳市岳阳楼区××路××公寓交易。陈建好在租房向蒋某贩卖甲基苯丙胺10克，收取毒资300元。2.2019年3月5日，蒋某向曹小炎求购毒品，曹小炎要蒋某到陈建好在太子庙的租房交易。陈建好在租房向蒋某贩卖甲基苯丙胺6克、甲基苯丙胺片剂6粒，收取毒资1750元。3.2019年3月12日，蒋某向曹小炎求购毒品，曹要蒋到陈的租房交易。陈在租房内向蒋贩卖甲基苯丙胺10克、甲基苯丙胺片剂10粒，收取毒资3700元。4.2019年3月24日，蒋某向曹小炎求购毒品，曹要其到陈的租房交易。陈建好在租房向蒋贩卖甲基苯丙胺11克、甲基苯丙胺片剂20粒，收取毒资3700元。5.2019年3月28日，蒋某向曹小炎求购毒品，曹要蒋到陈的租房交易。陈在租房向蒋贩卖甲基苯丙胺7克，收取毒资1980元。6.2019年11月8日，陈建好在岳阳市岳阳楼区渔都加油站附近向陈某贩卖甲基苯丙胺1克，收取毒资350元。7.2019年11月15日，陈建好在岳阳市岳阳楼区渔都加油站附近向陈某贩卖毒品甲基苯丙胺1克、甲基苯丙胺片剂1粒，收取毒资400元。8.2019年11月19日18时许，陈建好在岳阳市岳阳楼区东风广场附近向陈某贩卖毒品甲基苯丙胺1克、甲基苯丙胺片剂1粒，收取毒资400元。同日21时许，陈某又向陈建好微信转款400元购买毒品甲基苯丙胺1克，陈某在学坡垃圾站等陈建好送毒品时被公安民警抓获。2019年11月19日23时许，曹小炎在岳阳市岳阳楼区××小区家中被抓获。当晚，曹小炎带公安民警至岳阳市岳阳楼区租房抓捕陈建好，经曹小炎指认，公安民警在学坡巷口将陈建好抓获，当场查获其携带的电子秤1台、疑似毒品12包，经鉴定，查获的疑似毒品中有10包均检出甲基苯丙胺成分，共净重54.07克。原审认定上述事实，有经庭审举证、质证的到抓获经过，微信转账记录，鉴定意见，刑事判决书、释放证明书，证人蒋某、陈某、李某、肖某的证言，被告人陈建好、曹小炎的供述，户籍资料等证据证明。原审判决认为，被告人陈建好违反国家关于毒品管理的法规，伙同或单独贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上；被告人曹小炎伙同陈建好贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为构成贩卖毒品罪。陈建好与曹小炎系共同犯罪，陈建好起主要作用，系主犯；曹小炎起次要作用，系从犯，应减轻处罚。陈建好曾犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内又犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，应从重处罚。曹小炎协助公安机关抓获陈建好，属立功表现，并认罪态度较好，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十六条第一款、第五十五条、第六十八条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人陈建好犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元，剥夺政治权利三年；二、被告人曹小炎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年五个月，并处罚金人民币五千元。上诉人陈建好提出：1.其在庭审时提出被刑讯逼供，但一审没有启动非法证据排除程序；2.其被抓获时没有携带电子秤和毒品；3.其不认识蒋某，曹小炎的供述是为了报复，没有贩卖毒品给蒋某；4.其仅向陈某贩卖1次甲基苯丙胺1克，一审判决量刑畸重。其辩护人提出：1.一审判决认定陈建好犯贩卖毒品罪的证据并未达到确实、充分的程度；2.陈建好尚有母亲需要赡养、女儿需要抚养，请求对其酌情减轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人陈建好、原审被告人曹小炎犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。二审审理期间，岳阳市公安局岳阳楼分局洞庭派出所出具《情况说明》，证明2019年11月19日，公安民警在学坡社区附近抓获陈建好时，陈建好将随身携带的塑料袋扔到身边围墙外，公安民警立即将陈建好丢弃的塑料袋原物提取并扣押送检。本院认为，上诉人陈建好、原审被告人曹小炎违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。陈建好贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品数量为101.07克、甲基苯丙胺片剂38粒；曹小炎贩卖毒品甲基苯丙胺44克、甲基苯丙胺片剂36粒。陈建好与曹小炎系共同犯罪，在共同犯罪中陈建好系毒品的所有者、购进毒品、收取毒资，起主要作用，是主犯；曹小炎居间介绍，起次要作用，是从犯，依法可从轻处罚。陈建好曾因非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，是累犯和毒品犯罪的再犯，应从重处罚。曹小炎协助公安机关抓获陈建好，属立功表现，依法可从轻处罚。曹小炎认罪认罚，依法可从宽处罚。陈建好提出没贩卖毒品给蒋某的上诉意见以及其辩护人提出认定陈建好犯贩卖毒品罪的证据未达到确实、充分的辩护意见。经查，曹小炎的供述与蒋某的证言相互吻合，且蒋某辨认出陈建好，二人的微信转账记录亦可印证，以上证据形成锁链，足以认定，故该上诉意见不能成立，本院不予支持。陈建好提出其被抓获时没有携带电子秤和毒品，庭审时提出被刑讯逼供，但一审没有启动非法证据排除程序的上诉意见。经查，扣押决定书以及扣押物品、文件清单上均有陈建好的签名捺印，公安机关出具的《情况说明》证明现场查获的毒品系陈建好丢弃，且其并未提供被刑讯逼供的相关线索，故对该上诉意见本院亦不予支持。陈建好还提出其仅向陈某贩卖1次甲基苯丙胺1克，一审判决量刑畸重的上诉意见。经查，陈建好有贩卖毒品的行为，现场查获的毒品应计入其贩卖毒品的数量，一审判决根据本案事实对其量刑适当，该上诉意见亦不能成立，本院不予采纳。其辩护人还提出陈建好家庭情况特殊，请求酌情减轻处罚的辩护意见不属法定从轻的理由，本院不予采纳。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  甘春汉审判员  张定中审判员  喻蓓蓓二〇二〇年十一月二日书记员  汤 俊