山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终3405号 上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司，住所地运城市盐湖区铺安街天泰房地产文化苑**楼**。 负责人：张烨，职务：总经理。 委托诉讼代理人：张瑞康，男，汉族，1990年9月27日出生，住平陆县，系该公司员工。 被上诉人（一审原告）：朱有法，男，汉族，1950年11月12日出生，住永济市。 委托诉讼代理人：程吉，上海市益昌律师事务所律师。 一审被告：伊海瑞，男，汉族，1998年11月12日出生，住夏县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司（以下简称平安财险）因与被上诉人朱有法、一审被告伊海瑞机动车交通事故责任纠纷一案，不服永济市人民法院（2020）晋0881民初1316号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年11月20日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人平安财险、被上诉人朱有法的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，一审被告伊海瑞经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 平安财险向本院提出上诉请求：依法撤销永济市人民法院（2020）晋0881民初1316号民事判决关于伤残赔偿金及误工费项，判决其少赔偿47388.2元。事实与理由：朱有法已经69岁，超法定误工年限，未提供相关扣发证据，故一审对误工费的判决不合理；伤者脊髓损伤，颈脊髓损伤后遗关节功能障碍以肌力下降为主，不适用直接测量关节活动度方法评残，应参照“颅脑、脊髓及周围神经损伤”中相应条款评定伤残，伤残鉴定不合理。 朱有法在法定期间内未做书面答辩。 朱有法向一审法院提出诉讼请求：一、判令平安财险在保险限额范围内赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计83915.1元；二、原告放弃被告伊海瑞承担超出保险以外的费用，本案的诉讼费、鉴定费等费用由朱有法自行承担。一审法院认定事实为：2019年11月22日朱有法驾驶晋Ｍ×××××号三轮摩托车由南向北行使至永济市市虞乡镇虞乡村七组巷口路段时，遇伊海瑞驾驶晋Ｍ×××××号轿车沿336省道（运永线，现G521国道）由西向东行使至该处，双方发生交通事故，致朱有法受伤。永济市公安局交通警察大队作出第140881120190000209号道路交通事故认定书，认定伊海瑞承担事故主要责任，朱有法承担事故次要责任。伊海瑞所驾驶的晋Ｍ×××××号轿车登记所有人为伊海涛，在平安财险投入交强险及商业险第三者责任保险（保险限额为30万元）。事故发生在保险期内。事故发生后，朱有法当日在永济市人民医院急诊治疗，被诊断为：颈5椎体压缩性骨折、双顶后头皮血肿、枕骨右侧髁突撕脱性骨折，次日转入运城市中心医院治疗，被诊断为：颈髓损伤、颈7椎体狭窄、全身多处软组织损伤、头皮下血肿等，住院19天。由其儿子朱增荣进行护理。在事故发生后，平安财险已向朱有法支付过10000元医疗费用。另，在本案诉讼中，朱有法申请对其因本次事故造成的伤残等级及误工期、营养期、护理期进行司法鉴定。经山西省临猗司法鉴定中心出具鉴定意见为：朱有法的右肩袖多发损伤构成十级伤残，伤后的医疗休息期评定为180日，护理期评定为120日，营养期评定为90日。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。伊海瑞驾驶机动车致朱有法受伤，伊海瑞负事故主要责任，朱有法负事故次要责任。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项“机动车交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错比例分担责任”的规定，对朱有法的损失，应由被告平安保险公司在交强险分项限额内予以赔偿，超出限额部分再在商业第三者责任险范围内按70%的比例承担较为适当。关于朱有法主张的各项损失，一审法院认定如下：一、医疗费，朱有法受伤后在永济市人民医院进行急诊治疗属客观事实，其门诊费3156.7元收据虽然丢失，但是从朱有法提交的费用清单和检查报告单可以印证朱有法的该项花费，扣除伊海瑞已经支付的1000元，对剩余的2156.7元门诊费予以确认。故对朱有法主张16309.94元（永济市人民医院门诊费2156.7元，运城市中心医院门诊费3221.01元、住院费10932.23元）医疗费，予以认定。二、对伤残等级鉴定及误工期、护理期、营养期评定意见，因该鉴定系依法委托专业鉴定机构作出的结论，平安财险无证据证实该鉴定存在重新鉴定事由，故对该鉴定结论及评定结果予以采信。1.关于误工费，发生事故时朱有法已经69岁，虽然已经达到法定退休年龄，但虞乡镇义和屯村委会出具的证明可证实其仍能从事农业生产劳动，因其不能举证证明其最近三年的平均收入，故结合其年龄及从事劳动行业等综合因素，本院酌定其误工费为每天60元，合计10800元（180天×60元/天）；2.因朱有法之子并非专业护理人员，也未能举证证明其收入误工状况，故其护理费可参照每天120元计算较为适当，为14400元（120天×120元/天）；3.朱有法主张的每天50元营养费数额合理，对其主张的4500元(90天×50元／天）营养费予以支持；4.朱有法主张的36588.2元（33262元/年×11年×0.1）伤残赔偿金计算符合标准，予以支持；5.本次事故造成朱有法十级伤残，结合事故的过错程度，本院酌定精神损害抚慰金为4000元。三、朱有法主张的住院伙食补助费可参照本地公务人员出差补助标准确定，其主张每天100元计算合理，发生事故当天在永济市人民医院急诊治疗，将该日也计算在住院天数内符合常理，故对朱有法主张的2000元（20天×100元/天）住院伙食补助费予以支持。四、交通费应按受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，朱有法提交的手撕交通费用票平安财险只认可500元，结合朱有法住址及住院距离，酌定其交通费用为700元。五、朱有法的摩托车修理费仅提供了维修清单及收费收据，结合平安财险的意见，酌定为1200元。六、朱有法提交的永济电机医院出具的加强颈托器具费发票购买者为“申慧青”，并非朱有法本人，故对该项费用不予支持。七、根据朱有法的意见，本案的鉴定费及案件受理费由其自行负担。综上，一审法院认定朱有法因本次交通事故产生的医疗费、营养费、住院伙食补助费合计22809.94元。因朱有法负事故次要责任，故扣除平安财险在交强险项下已支付的10000元，再由平安财险在第三者责任险范围内赔偿70%即8966.9元。朱有法的误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费及摩托车修理费合计67688.2元，未超过交强险分项赔偿限额，应由平安财险全部赔偿。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《最高人民法院》第十七条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后十日内支付朱有法医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、摩托车修理费共计76655.1元。二、驳回朱有法的其他诉讼请求。 二审期间朱有法提交一份《农村土地承包经营权证》拟证明朱有法具有劳动能力，平安财险对该证据真实性不持异议。对一审查明的事实予以认可。 本院认为：朱有法事故发生时虽已69岁，但根据其所在村民委员会出具的证明，朱有法仍有一定的劳动能力，一审根据事故发生前朱有法仍有一定劳动能力的客观事实，判决酌情给予一定的误工费，符合客观情况，也符合有关规定。平安财险关于朱有法超退休年龄不应再支付误工费的上诉理由无事实依据，本院不予支持。至于鉴定机构的评残方式问题，平安财险虽提出不妥，但未提交书面重新鉴定申请，对该上诉请求，不予采纳。 综上，上诉人平安财险的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律得当。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费984.71元，由中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 杨 军 审判员 李梅珍 审判员 陶佩林 二〇二〇年十一月二十四日 书记员 张 瑞