广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0303民初33651号原告（反诉被告）：深圳市泽美电子科技有限公司，住所地：深圳市罗湖区黄贝街道新秀社区沿河北路**东方都会大厦**3212，统一社会信用代码：91440300066302933M。法定代表人：付虔。委托诉讼代理人：洪敏妮，广东鹏讯律师事务所律师，执业证号：14403201911089856。委托诉讼代理人：何炎，广东鹏讯律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：深圳泽美手袋有限公司，住所，住所地：深圳市坪山新区坑梓办事处排坊路**A社会信用代码：9144030069398403XN。法定代表人：梁浣妍。委托诉讼代理人：石科伟，广东德布律师事务所律师，执业证号：14403201410064276。委托诉讼代理人：于应书，广东百盈律师事务所实习律师。原告与被告居间服务合同纠纷一案，本院受理后，被告在法定期限内提出反诉，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）法定代表人付虔及其委托诉讼代理人洪敏妮、何炎、被告（反诉原告）委托诉讼代理人石科伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出本诉诉讼请求：1.被告向原告支付居间费214856.28元（币种：人民币，下同）；2.由被告承担本案诉讼费、保全费、担保费。当庭原告变更第一项诉讼请求为：被告向原告支付居间费210941.28元。事实与理由：原告深圳市泽美电子科技有限公司（以下简称“泽美科技公司”）是一家货物及技术进出口公司，拥有丰厚的客户资源，被告深圳泽美手袋有限公司（以下简称“泽美手袋公司”）是一家手袋配件制造公司，双方签订《特别合作协议》（以下简称“合作协议”)，合同约定：泽美科技公司负责介绍客户资源给泽美手袋公司，泽美科技公司介绍的客户资源成功与泽美手袋公司签约且泽美手袋公司收到款项之后，泽美手袋公司须在三个工作日内支付泽美科技公司收到总成交款项的10%作为报酬。协议签订后，原告共介绍了两家客户：碧斯隆（工艺品）有限公司（法国公司）、大川企画株式会社（日本公司）与被告成功签约，总成交款项共计4642756元，按照合作协议的约定，被告应支付给原告总成交款项的10%作为报酬，报酬金额共计464275元，现被告已支付253333.72元，尚有210941.28元未支付。2020年4月17日，被告员工通过微信发送了一份“P0明细表”，与原告核对账单，明确了原告可收取“报酬”的订单及每笔订单的数额、单价。但该份表格被告并未按照合作协议约定合理计算报酬，多处数据有误。原告多次尝试与被告沟通更正，但被告均未按照约定更正并支付剩余的210941.28元报酬。2020年3月6日，被告向原告发出解除《特别合作协议》通知书，原告认为被告无故解除合同，且未按照合作协议约定方式计算报酬，严重损害了原告的合法权益。2020年7月3日，原告委托律师向被告发出《要求立即向泽美电子公司结清合同项下尾款的律师函》，要求被告履行合同义务。但被告仍无视原告的请求，被告的行为已构成违约，原告有权要求被告继续合同，支付剩余合作费用。此外，如若被告继续与原告介绍的上述客户发生供货，原告仍有权要求被告按照合作协议约定，支付成交价款的10%作为报酬。被告针对本诉辩称：1、合作协议已于2020年3月6日解除。答辩人与被答辩人签订的合作协议约定由被答辩人向答辩人介绍客户资源，答辩人向被答辩人支付佣金。协议签订后，向答辩人介绍了两个客户，也成交了一些订单。但被答辩人介绍的订单并不是优质订单，有部分订单甚至是贴钱接单。答辩人由于赚不到钱，无法继续坚持合作。双方签订的协议是居间合同，但双方之间的关系实质为委托关系，答辩人作为委托人有任意解除权，因此，自被答辩人收到《解除》时已解除双方的委托关系。2、被答辩人的佣金应当按照8%的标准结算，个别订单按照7%的标准结算。合作协议虽然约定按总成交款项的10%的标准支付佣金，但双方也考虑到了生产成本高、利润低的情况，并约定个别订单如因特殊原因导致利润低下，经双方确认可约定比例作为报酬。整个合作期间，被答辩人介绍了两个客户，在合同履行期间，双方口头对于佣金标准进行了重新约定，按照8%、7%的标准结算佣金。3、被答辩人介绍的客户大川企画株式会社的成交总额为234234元，佣金为18738.72元。被答辩人对该笔订单的佣金结算无异议，收到该笔佣金后在微信聊天记录中用表情回复“谢谢”。现在诉讼请求中提出以按汇率6.8、提成10%计算佣金没有事实依据。4、被答辩人介绍的客户碧思隆（工艺品）有限公司按美元结算的订单总金额为1240012.88元，佣金为88275.77元。该单的佣金结算标准为8%，其中订单POC190917MAS（成交额1092526.08元）被答辩人同意以7%结算佣金。5、被答辩人介绍的客户碧思隆（工艺品）有限公司按人民币结算的订单成交总额为2556400.7元（不含税价格），佣金为204512.06元。6、《PO明细表》中金额为0的订单，无需向被答辩人结算佣金。综上，第三条至第六条被答辩人的佣金合计为311526.55元，答辩人已支付253333.72元，尚有58192.83元未支付。7、被答辩人应当向答辩人开具增值税专用发票和无法进行进项抵扣产生的损失税款抵扣差额29144.59元。根据税法的规定，收取报酬费用后开具增值税专用发票是被答辩人的法定义务，合作协议也约定了由被答辩人承担报酬费用的税费。答辩人向被答辩人支付了253333.72元的报酬费用，但被答辩人至今未向答辩人开具增值税专用发票，因此，被答辩人应当向答辩人开具增值税专用发票和赔偿因无法进行进项抵扣产生的损失税款抵扣差额29144.59元【253333.72/（1+13%）*13%】。被告向本院提出反诉诉讼请求：1.确认反诉原告与反诉被告签订的《特别合作协议》已于2020年3月6日解除；2.反诉被告向反诉原告开具增值税发票并赔偿税款抵扣差额29144.59元。事实与理由：反诉原告与反诉被告之间本质上属于委托关系，任何一方均可随时解除委托合同。反诉原告因业务调整无法继续与反诉被告合作，因此，自反诉被告收到解除协议通知书之日（2020年3月6日），双方之间签订的合作协议已解除。双方在合作协议签订后，反诉原告已支付253333.72元报酬，但反诉被告至今未开具增值税专用发票。原告针对反诉答辩称：1、答辩人与被答辩人是居间合同关系而非委托合同关系，被答辩人并不享有任意解除权。双方签订的合作协议第四条第一款有明确约定：对本协议的修改必须以书面形式作出，并须经双方签署生效。被答辩人不具有单方解除权。被答辩人无故单方解除合作协议，严重损害了答辩人的权益，该行为已构成违约，答辩人有权要求合同继续履行，支付剩余合作费用。如被答辩人继续与答辩人介绍的客户合作，仍需按合作协议支付报酬。2、退一步说，即使双方成立委托合同关系，被答辩人行使任意解除权解除涉案合同，被答辩人也应支付剩余居间费210941.96元，并承担因解除合同给答辩人造成的损失。3.涉案交易的付款方式是双方协商的结果，是双方对涉案交易产生税务成本的协商解决，如被答辩人要求开具增值税专用发票，应当与答辩人另行协商因支付报酬费用所产生的税务成本分担问题。合作协议第二条有“如甲方转出报酬费用到乙方所产生的税务成本由双方协商解决”的约定。综上，反诉请求没有事实和法律依据，请求法院予以驳回。本院对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，以本院查明的事实为准。本院经审理认定事实如下：一、泽美手袋公司（甲方）与泽美科技公司（乙方）签订《特别合作协议》，约定：乙方负责介绍客户资源给甲方，甲方从乙方收取一定费用作为报酬；期间乙方介绍客户所花费的成本及费用由乙方自行承担。乙方介绍的客户成功与甲方签约且甲方收到款项之后，甲方需在三个工作日内支付乙方收到总成交额10%作为报酬（个别订单如因特殊原因导致产品生产成本高昂，利润低下，经双方确认可按约定比例作为报酬）。如甲方转出报酬费用至乙方所产生的税务成本由双方协商解决（对于没有争议的税务费用，由乙方承担）。为了更好达成交易，双方对外为一致整体。对本协议的修改必须以书面形式作出，并须经双方签署生效。二、上述合同签订后，原告向被告介绍了两家客户【碧斯隆工艺品（深圳）有限公司、大川企画株式会社】与被告成功签约。其中碧斯隆工艺品（深圳）有限公司自2019年4月29日开始向被告下单采购，原、被告双方对于客户与被告签订的合同内容、下单数量、单价均无异议。原、被告双方均确认，无争议订单总金额为3157458.22元，按10%计提佣金，佣金金额为315745.8元，被告已向原告支付报酬253333.72元。双方发生争议是为以美元计价的订单，包括：1.单号为P019-077冰背包，数量13650个，单价2.64美元，共计36036美元；2.单号为P019-075折叠化妆包，数量3012个，单价3美元，共计9036美元；3.单号为P019-081、082PU化妆包，数量各2016个，单价分别为2.4美元、1.55美元，共计7963.2美元；4.单号为P019-223粉紫PVC透明包，数量200832个，单价0.8美元，共计160665.6美元。三、原、被告在合作过程中，原告的法定代表人与被告的法定代表人及财务人员就业务进展及报酬结算问题进行了多次沟通。2019年5月22日，原告法定代表人付虔在发给被告法定代表人梁浣妍的微信中明确说：“他们公司所有的美金转换成人民币是以6.5结算，对所有的供应商都是这样子的”，“如果要发票的话，他们对外是出8个点的税”。同时，付虔解释了P019-081订单的价格形成，报价为1.792美元，1.792×6.5×1.08=12.58，最后双方合同价格为12.58元。2019年12月26日，在双方对账的过程中，付虔在与梁浣妍的微信中称：大家都相互理解一下，8个点是不可能再低任何一点的，不要再提7个点的问题，……协议上写得很清楚10个点，后来考虑到实际的一些情况，我都跟你说8个点就8个点，就不要再降了。……我唯一记得的是，有一个大单（100多万个PVC袋子），那个我是有同意说7个点就7个点，别的订单我没有讲过。双方争议焦点如下：争议订单的佣金如何计算；原、被告签订的《特别合作协议》是否已解除。结合全案证据及庭审中原、被告双方的意见，本院综合认定如下：关于争议焦点一，佣金计算问题，涉及佣金金额的因素包括：计算佣金的基数、结算汇率及提取比例。关于计算佣金的基数及提取佣金比例，原、被告双方在《特别合作协议》中约定：乙方介绍的客户成功与甲方签约且甲方收到款项之后，甲方需在三个工作日内支付乙方收到总成交额10%作为报酬（个别订单如因特殊原因导致产品生产成本高昂，利润低下，经双方确认可按约定比例作为报酬）。从上述约定来看，双方计算报酬的基数是总成交额，提取比例为10%。在双方履行合同的过程中，绝大部分结算没有争议的业务单均以此为佣金提取比例。因此，原告认为应以合同总金额作为结算佣金基数的主张有合同依据，予以支持。同时，《特别合作协议》中还约定：个别订单如因特殊原因导致产品生产成本高昂，利润低下，经双方确认可按约定比例作为报酬。结合原告法定代表人付虔在与被告法定代表人梁浣妍的微信沟通，双方重新达成按合同总成交额8%、7%的比例提取佣金的约定，上述约定与《特别合作协议》内容不矛盾，是双方真实意思表示，予以认定。据此，本院认定，订单号为：P019-077冰背包、P019-075折叠化妆包、P019-081、082PU化妆包按8%比例提取佣金，订单号为P019-223粉紫PVC透明包按7%提取佣金，是双方重新达成的协议。被告提出要在合同总金额中扣除税款，双方订立的《特别合作协议》并未提及，双方合作过程中的聊天显示，8%的税点是在被告向客户开具发票的情况下才会产生，被告并未提交其已向客户开具发票，产生了相应的税款，被告的主张不予支持。但关于结算汇率的问题，双方在合同没有明确约定，但在双方的微信聊天记录中，双方有谈及，原告法定代表人付虔在向对方发送的信息中明确告知：客户的美金转换成人民币是以6.5结算，对所有的供应商都是如此。虽然，其在本案中提交了证据证实自2019年5月之后，美元兑人民币汇率均在6.8以上，但该市场汇率并不能证明上述汇率就是被告与客户的结算汇率。因此，原告认为应以6.8的汇率进行佣金结算没有事实依据，不予采纳。综上所述，有争议订单的佣金计算为：36036×6.5×8%+9036×6.5×8%+7963.2×6.5×8%+160665.6×6.5×7%=100681.15元。争议焦点二，《特别合作协议》是否解除。本院认为，被告与原告之间是居间合同关系而非委托合同关系，被告并不享有任意解除权，其于2020年3月6日单方向原告表达的解除合作意愿并不当然对原告具有约束力。理由如下：居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同；委托合同是受托人以委托人的名义处理委托人事务的合同。从两者的区别来看，居间合同的居间人限于报告订约计划和媒介，居间人并不参与委托人和第三人之间的合同。本案中，原告只负责为被告介绍客户资源，提供订立合同的机会和媒介服务，被告是否与客户签订合同以及合同内容，并非原告能够决定。因此，原、被告双方间是居间合同关系而不是委托合同关系，被告并不享有任意解除权，被告单方发出的《解除通知书》，没有合同依据和法律依据，被告的请求认定双方的《特别合作协议》已于2020年3月6日已解除的请求，予以驳回。本院认为，本案为居间合同纠纷。原告与被告签订的《特别合作协议》是双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。原告已依约为被告提供客户，并促成交易，被告应按约向原告支付佣金，被告未如期足额向原告支付佣金是违约，应承担相应的违约责任。被告应付佣金总额应为416426.95元（315745.8元+100681.15元），扣除被告已付佣金253333.72元，被告仍应支付原告佣金163093.23元。原告的其他诉讼请求，没有事实依据，予以驳回。被告反诉请求认定双方签订的《特别合作协议》已解除的请求，没有事实及法律依据，不予支持。被告反诉请求原告开具增值税专用发票及赔偿税款抵扣差额29144.59元的请求，没有合同依据，予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告深圳泽美手袋有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市泽美电子科技有限公司支付佣金163093.23元；二、驳回原告深圳市泽美电子科技有限公司的其他本诉诉讼请求；三、驳回被告深圳泽美手袋有限公司的全部反诉诉讼请求。本诉案件受理费2261元、保全费1594.28元，由原告负担855.28元,被告负担3000元。反诉案件受理费264元，由被告负担。上述本诉案件受理费、保全费原告已预交，由本院退回3000元。被告应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳本诉案件受理费、保全费共计3000元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  刘玉霞二〇二〇年十一月二十四日书记员  曾庆艺赵鹏