北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民终9926号上诉人（原审互为原被告）：北京国能电池科技股份有限公司，住所地北京市房山区城关街道顾八路********。法定代表人：郭伟，总经理。委托诉讼代理人：陈威，女，该公司工作人员。被上诉人（原审互为原被告）：马志伟，男，1987年8月12日出生，汉族，住北京市房山区城关街道九州兴达家园**。上诉人北京国能电池科技股份有限公司（以下简称国能公司）因与被上诉人马志伟劳动争议一案，不服北京市房山区人民法院（2020）京0111民初4599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。国能公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判国能公司无需支付被上诉人2017年12月2日至2019年9月30日期间未休年休假工资10344.83元；2.撤销一审判决第三项，改判国能公司无需支付被上诉人2017年9月1日至2018年10月25日期间延时加班工资35883.62元；3.撤销一审判决第四项，改判国能公司无需支付被上诉人2017年9月1日至2018年10月25日期间休息日加班工资30215.52元；4.撤销一审判决第五项，改判国能公司无需支付被上诉人2017年9月1日至2018年10月25日期间法定节假日加班工资10732.72元；5.撤销一审判决第七项，改判国能公司无需支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金60000元；6.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.国能公司已通过短信形式通知解除劳动合同，被上诉人来公司后未签收书面的解除劳动合同通知；在国能公司已经以短信通知解除劳动合同后，被上诉人又声称国能公司让其放假，逻辑不通且与事实不符。国能公司应该按照税前工资支付满一年给一个月的补偿金。2.国能公司的《员工加班调休制度》、《关于2019年春节放假安排的通知》、《关于2018年春节放假安排的通知》、《关于本周末放假调休安排的通知》均确定了调休制度且已经公示，且被上诉人知悉调休制度，此前从未提出异议，被上诉人已休年假，国能公司不应再支付其未休年假工资。3.被上诉人陈述加班与事实不符，其主张的加班工资期间，公司并未要求其加班也未安排相应的工作内容，其加班行为系单方行为。依据劳动法的规定，我国实行劳动者每日工作不超过八小时、平均每周工作不超过四十四小时的工作制度，在此期间内的工作不应该认定为加班，不应该发放加班工资。马志伟辩称，同意一审判决，不同意国能公司上诉请求及意见。马志伟向一审法院起诉请求：国能公司支付：1.违约解除劳动关系赔偿金67500元；2.2017年9月至2019年9月期间平日加班工资38066元；3.2017年9月至2019年9月期间周末加班费36017元；4.2017年9月至2019年9月期间法定节假日加班工资10857元；5.2019年10月至11月工资15000元。国能公司向一审法院起诉请求：1.无须支付违法解除劳动合同赔偿金60000元；2.无须支付2017年12月2日到2019年9月30日期间的未休带薪年休假工资13793.2元；3.诉讼费由马志伟缴纳。一审法院认定事实如下：马志伟于2015年10月8日入职国能公司，月工资标准为7500元。国能公司为马志伟缴纳社会保险至2019年9月，之后为马志伟办理了社会保险减员。国能公司2017年4月26日至2018年10月25日期间的考勤表显示马志伟2017年9月1日至2018年10月25日期间存在延时加班、休息日加班及法定节假日加班，平时亦有调休；同时显示2017年12月21日、22日，2018年2月10日，2018年3月27日马志伟均休年休假1天。另，2007年8月至2015年8月三洋能源（北京）有限公司为马志伟缴纳社会保险。关于解除劳动合同的原因和时间。国能公司称因公司经营困难，2019年9月30日与马志伟解除劳动合同。马志伟称国能公司实际并未通知其解除劳动合同，后来才知道国能公司为其缴纳社会保险至2019年9月，因国能公司办理了社会保险减员并停发工资，现认可双方劳动合同系国能公司于2019年9月30日单方违法解除。2019年12月2日，马志伟以国能公司为被申请人向北京市房山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称房山仲裁委）申请仲裁，要求：1.确认2015年10月至2019年11月与国能公司存在劳动关系；2.国能公司支付2015年10月至2019年9月期间未休年休假工资36206元；3.国能公司支付2015年10月至2019年9月期间平时加班工资137931元；4.国能公司支付2015年10月至2019年9月期间周末加班工资68965元；5.国能公司支付2015年10月至2019年9月期间法定节假日加班工资103448元；6.国能公司支付违法解除劳动关系赔偿金67500元；7.国能公司支付2019年9月26日至2019年11月26日工资15000元。房山仲裁委作出京房劳人仲字［2020］第385号裁决，裁决：一、确认马志伟2015年10月8日至2019年9月30日与国能公司存在劳动关系；二、国能公司于本裁决书生效之日起三日内支付马志伟违法解除劳动合同赔偿金60000元；三、国能公司于本裁决书生效之日起三日内支付马志伟2017年12月2日至2019年9月30日未休带薪年休假工资13793.2元；四、国能公司于本裁决书生效之日起三日内支付马志伟2019年9月26日至9月30日期间工资256.67元；五、驳回马志伟的其他申请请求。马志伟、国能公司于法定期限内向法院提起诉讼。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于年休假，根据考勤表显示，2017年12月21日至2018年3月27日期间国能公司安排马志伟休年休假4天，但未有证据显示国能公司已经安排马志伟休完2017年12月2日至2019年9月30日期间的带薪年休假，或已经支付马志伟该期间的未休年休假工资，故国能公司应支付该期间未休年休假工资。经核算，国能公司还应支付马志伟2017年12月2日至2019年9月30日期间未休年休假工资10344.83元，故对国能公司请求无需支付带薪年休假工资请求中的合理部分，法院予以支持。关于加班工资，根据考勤表所记载的考勤情况，扣除已经进行的调休，马志伟2017年9月1日至2018年10月25日期间仍存在延时加班、休息日加班及法定节假日加班。未有证据显示国能公司已经支付马志伟上述加班工资，其应予以支付。经核算，国能公司还应支付马志伟2017年9月1日至2018年10月25日期间延时加班工资35883.62元、休息日加班工资30215.52元、法定节假日加班工资10732.72元。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。马志伟未提供证据证明2018年10月26日至2019年9月30日期间存在加班，故对马志伟要求该期间的加班工资的请求，法院不予支持。关于解除劳动合同，现双方均认可系国能公司与马志伟解除劳动合同，法院不持异议。国能公司主张解除劳动合同的原因系公司经营困难，但国能公司未提供相应证据，且未依据法定程序与马志伟解除劳动合同，属于违法解除，故国能公司应支付马志伟违法解除劳动合同赔偿金。经核算，仲裁机构裁决国能公司支付马志伟违法解除劳动合同赔偿金的数额符合法律规定，法院依法予以确认。马志伟与国能公司均未对仲裁裁决的2015年10月8日至2019年9月30日期间存在劳动关系，以及国能公司支付马志伟2019年9月26日至9月30日期间工资256.67元的裁决结果起诉，法院对上述两项结果不持异议，依法予以确认。鉴于双方均一致认可双方劳动合同于2019年9月30日解除，故马志伟要求国能公司支付2019年10月至11月期间的工资，缺乏事实和法律依据，法院对其该项诉讼请求不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条规定，判决：一、确认马志伟与北京国能电池科技股份有限公司2015年10月8日至2019年9月30日期间存在劳动关系；二、北京国能电池科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付马志伟2017年12月2日至2019年9月30日期间未休年休假工资10344.83元；三、北京国能电池科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付马志伟2017年9月1日至2018年10月25日期间延时加班工资35883.62元；四、北京国能电池科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付马志伟2017年9月1日至2018年10月25日期间休息日加班工资30215.52元；五、北京国能电池科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付马志伟2017年9月1日至2018年10月25日期间法定节假日加班工资10732.72元；六、北京国能电池科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付马志伟2019年9月26日至2019年9月30日期间工资256.67元；七、北京国能电池科技股份有限公司于判决生效之日起10日内支付马志伟违法解除劳动合同赔偿金60000元；八、驳回马志伟的其他诉讼请求；九、驳回北京国能电池股份有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，国能公司主张其因经营困难，已通过短信形式通知马志伟解除劳动合同，不应支付马志伟违法解除劳动合同赔偿金。法院认为，用人单位解除与劳动者之间的劳动关系，应就其解除理由的合法性承担举证责任，用人单位没有证据或证据不足以证明其解除劳动合同行为合法的，属于违法解除劳动合同，应当支付劳动者违法解除劳动合同赔偿金。国能公司主张以经营困难为由单方面解除与马志伟等员工之间的劳动合同，但未就其单位存在生产经营发生严重困难的情形进行举证，亦未履行向全体职工说明情况、听取工会或者职工的意见及将裁减人员方案向劳动行政部门报告等程序，一审法院认定其公司违法解除与马志伟的劳动合同，并判决其公司支付马志伟解除劳动合同经济赔偿金，并无不当。关于未休年休假工资一节，根据北京市工资支付规定，用人单位对工资支付记录有2年的保管备查义务。国能公司主张已安排马志伟休年休假，根据劳动者提交的考勤记录显示国能公司仅安排马志伟休年休假4天。国能公司未能提供证据证明已安排马志伟休完年休假或已经支付未休年休假工资，一审法院经核算确认国能公司支付马志伟2017年12月2日至2019年9月30日期间未休年休假工资10344.83元，并无不当。国能公司上诉坚持主张已通过春节前后集中放假方式安排马志伟休年休假，马志伟对此不予认可，主张春节期间其作为主任轮早晚班未休假，国能公司虽不认可马志伟所提反驳意见，但未能提供考勤记录等证明其主张。关于2017年9月1日至2018年10月25日期间延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资，根据考勤记录，2017年9月1日至2018年10月25日期间，马志伟确实存在延时加班、休息日加班及法定节假日加班的事实。国能公司不认可马志伟所提交的考勤表，但考勤表应为用人单位掌握，国能公司未能就其应当掌握的事实提供证据证明，一审法院采信马志伟所提交的且有马志伟及其他劳动者签字的考勤表，在扣除已经安排调休的日期的基础上，据此核算马志伟的延时加班工资、休息日加班工资及法定节假日加班工资，并无不当。国能公司上诉主张其公司未安排马志伟加班，故不同意支付加班工资，与事实不符，本院不予采信。综上所述，国能公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京国能电池科技股份有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  许 英审 判 员  朱 印审 判 员  施 忆二〇二〇年十一月二十七日法官助理  周 珍书 记 员  吕可心