河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终5077号上诉人（原审被告）：商丘交运集团虞城县公共交通有限公司。住所地：河南省虞城县城关镇胜利路东段**。法定代表人：盖明常，该公司经理。委托诉讼代理人：崔效杰，男，1968年8月15日出生，汉族，住河南省虞城县，该公司员工。委托诉讼代理人：张泰，河南凤苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：付文涛，男，1982年1月5日出生，汉族，住河南省虞城县。委托诉讼代理人：郭昌威，河南金俯扬律师事务所律师。上诉人商丘交运集团虞城县公共交通有限公司（以下简称虞城公交公司）与被上诉人付文涛劳动争议纠纷一案，不服河南省虞城县人民法院（2020）豫1425民初3135号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人虞城公交公司的委托诉讼代理人崔效杰、张泰，被上诉人付文涛的委托诉讼代理人郭昌威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。虞城公交公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判、撤销或变更一审判决，本案诉讼费用由付文涛承担。事实和理由：本案中付文涛未明确请求解除劳动关系，一审法院对此主动审查不当。在双方合同关系可以继续履行的情况下，不应当支付经济补偿金。付文涛从事的工种系城市公交电动车司机，公交车应当确保在双休日和法定节假日正常运行，其明知该工种的特殊性，自愿接受薪资待遇并且可以根据自身需求任意调休（或补休）。付文涛在起诉状中也自认“约定工资按照班次进行结算”，因此，在双方均认可遵循综合计算工时工作制的基础上，付文涛未提供证据证明加班情况，一审法院不应判决虞城公交公司承担双休日二倍工资和法定节假日三倍工资的支付责任。应行政职能部门的要求城市公交车司机应当统一着装，虞城公交公司将代收的2600元服装费已经全额转交服装加工厂，付文涛也实际使用了服装，一审判决该公司返还服装费不当。付文涛答辩称：一审适用法律正确，证据充分，请求二审法院驳回虞城公交公司的上诉请求，维持原判。付文涛向一审法院起诉请求：1、判决虞城公交公司按照两个半月工资标准支付付文涛经济补偿10000元（按照月平均工资4000元计算）；2、判决虞城公交公司按照2倍的工资标准支付付文涛休息日105天加班费28000元、按照3倍的工资标准支付付文涛法定节假日66天加班费26400元；3、判决虞城公交公司按照3倍工资支付付文涛带薪年休假12天加班费4800元；4、判决虞城公交公司退还付文涛安全押金5000元、服装费2600元；5、本案诉讼相关费用由虞城公交公司承担。一审法院认定事实：付文涛自2017年7月开始在虞城共同交通公司处工作,岗位为公交司机,至2019年11月30日自动离职止，在虞城公交公司处工作2年零5个月。双方没有签订劳动合同。其中2018年12月至2019年11月合计12个月工资共计48680元,付文涛于2020年5月18日向虞城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，虞城县劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月30日作出虞劳人仲案字[2020]第0013号仲裁裁决书,裁决一、被申请人为申请人办理并补缴2017年7月至2019年11月工作期间的社会保险金（具体补缴数额以经办机构核算为准）。二、被申请人应于裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人经济补偿金人民币9293.63元。三、被申请人应于裁决书生效之日起十日内退还申请人安全保证金5000元。四、驳回申请人付文涛的其他仲裁请求。付文涛对虞城县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决书不服,诉至法院。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。付文涛于2017年7月在虞城公交公司处工作，岗位为公交司机，双方当事人虽然未签订书面劳动合同，但双方之间实际已形成劳动关系,付文涛于2019年11月30日自动离职，属于单方终止劳动关系，故双方之间的劳动关系已经自动解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。依据上述法律规定，涉及本案，付文涛要求虞城公交公司支付经济补偿，因付文涛在虞城公交公司处工作2年零5个月，且12个月平均工资为4056.67元（48680元÷12个月），不高于商丘市2019年度职工月平均工资三倍，其经济补偿应为10141.68元（4056.67元/月×2.5月），付文涛要求10000元属于对自己权利的自由处分，不违反相关法律规定，应予以支持；《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”付文涛在虞城公交公司处工作二年零5个月，其诉请双休日未调休105天，未超出查明的事实，故对于付文涛要求虞城公交公司补发节假日双倍工资28000元予以支持；法定节假日加班21天，对于付文涛要求虞城公交公司支付法定节假日3倍工资，其法定节假日3倍工资为8519元（21天×4056.67元／月÷30天×3），其要求26400元予以支持8519元；对于付文涛要求虞城公交公司返还押金5000元、服装费2600元虞城公交公司同意，应予以认可；付文涛的其他诉讼请求，因缺乏事实或法律依据，不予支持。对于虞城公交公司辩称付文涛本案中主张经济补偿不符合法律规定的答辩意见，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，付文涛要求经济补偿金，符合法律规定，其答辩意见不予支持。对于虞城公交公司辩称付文涛主张双倍工资差额已超过了法定时效，依法应当驳回其诉讼请求的意见,依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。付文涛于2019年11月30日辞职，于2020年5月18日向虞城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，未超过劳动争议申请仲裁的时效期间，其答辩意见不予支持；虞城公交公司辩称付文涛主张节假日双倍工资和法定节假日三倍工资，对其作息时间已作合理安排的答辩意见，从付文涛提交相关证据以及虞城公交公司庭后提交的报班卡看，付文涛在虞城公交公司处工作期间节假日、双休日仍有加班并未调休，其答辩意见不予支持；虞城公交公司称希望继续与付文涛维持劳动关系，可与付文涛另行协商，不予置评；综上，根据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、被告商丘交运集团虞城县公共交通有限公司于判决生效之日起十日内支付原告付文涛经济补偿10000元；二、被告商丘交运集团虞城县公共交通有限公司于判决生效之日起十日内支付原告付文涛双休日工资28000元、法定节假日工资8519元；三、被告商丘交运集团虞城县公共交通有限公司于判决生效之日起十日内退还原告付文涛押金5000元，服装费2600元；四、驳回原告付文涛其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告商丘交运集团虞城县公共交通有限公司负担。本案二审审理中，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实基本相同。本院认为，本案争议的焦点为：一审审判程序是否合法，判决虞城公交公司支付经济补偿金是否适当；一审判决虞城公交公司承担支付付文涛双休日双倍工资和法定节日三倍工资并返还服装费2600元有无依据。根据查明的事实可知，双方未签订书面劳动合同，付文涛于2019年11月30日自动离职，属于单方终止劳动关系，故一审认定双方当事人之间的劳动关系已经自动解除并无不当。虞城公交公司用工存在违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除劳动合同的法定情形，根据该法第四十六条之规定，一审判决该公司支付付文涛经济补偿金符合法律规定。双倍工资是法律、行政法规对用人单位不订立书面劳动合同应承担法律责任的惩罚性规定。从双方当事人提交的证据来看，虞城公交公司用工时应给劳动者调休、补休而未调休、补休，其所称对付文涛作息时间已作合理安排证据不足，故付文涛关于双休日及法定节假日工资依法应予支持。关于付文涛主张的返还服装费2600元，虞城公交公司同意返还，故一审判决该公司返还付文涛服装费2600元并无不当。综上，虞城公交公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人商丘交运集团虞城县公共交通有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  代恭伟审判员  高纪平审判员  宁传正二〇二〇年十一月二十七日法官助理王颖书记员辛鲁冰