江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏04民终3529号上诉人（原审被告）：常州市云淼机械设备制造有限公司，住所地常州市新**春江镇安宁村。法定代表人：包亦波，该公司经理。委托诉讼代理人：王亚良，江苏常弘律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周向阳，男，汉族，1976年8月28日生，住常州市新**。委托诉讼代理人：姜艳，江苏圣典（常州）律师事务所律师。上诉人常州市云淼机械设备制造有限公司（以下简称云淼公司）与被上诉人周向阳劳动合同纠纷一案，因上诉人常州市云淼机械设备制造有限公司不服常州市新北区人民法院(2020)苏0411民初2146号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。云淼公司上诉请求:撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；一、二审费用由被上诉人承担。事实与理由：首先，云淼公司不存在任何合同用工，所有的劳务均是劳务外包，被上诉人仅是有业务就接到云淼公司来做，拿取一部分提成，故被上诉人与上诉人系合作关系，并非劳动合同关系，这个事实在公司做劳务外包的所有人均可以证实。其次，上诉人给被上诉人的这份单据，也并非是出具给被上诉人的。盐城项目系被上诉人拉来的业务，盐城项目公司的法人是被上诉人亲戚，项目款项全部由被上诉人经手，余款也需要其去结算，该条子是为了方便被上诉人去盐城公司收取尾款所书写，内容也是应被上诉人要求所书写。第三，一审法院对该份条子内容理解完全错误，真实意思为“费用：21600元工资+20192月份至2020年1月份合计12个月12万=141600”，而一审法院错误的理解为“费用21600元，工资2019年2月至2020年1月120000元”。故即便认定双方之间有劳动关系，那么工资也仅为21600元，并且该份条子也明确，该款项从盐城工程余款抵扣，代表双方已经结算清楚，不存在欠款的事实。周向阳二审辩称：一审法院认定事实清楚，法律适用正确，上诉人与被上诉人之间并不存在合作关系，被上诉人在一审当中提供的证据能够充分证明其与上诉人之间存在劳动合同关系。关于上诉人向被上诉人出具的工资结算单，能明确反映上诉人工资每月1万元及上诉人欠付被上诉人的工资情况。关于上诉人所主张的被上诉人未支付工资与盐城工程款已抵扣一事，没有事实与法律依据。上诉人未支付工资，与盐城工程款款项性质不同，支付主体也不同，该内容系上诉人单方擅自添加，被上诉人并不认可也不接受。综上，请求驳回上诉人的上诉请求。周向阳向一审法院起诉请求:1.判令云淼公司支付周向阳工资74100元，报销款4408元;2.未签订劳动合同双倍工资差额110000元；3.经济赔偿金20000元。一审法院认定事实：2019年2月，周向阳入职云淼公司，双方没有签订劳动合同。周向阳在云淼公司工作期间，云淼公司通过微信转账的方式向周向阳支付工资。2020年1月21日，云淼公司法定代表人包亦波向周向阳出具结算单一份，内容为：盐城余款78200元，费用21600元、工资2019年2月至2020年1月120000元，合计141600元，已付67500元，余74100元未付，以上工资由盐城工程余款抵扣。2020年2月3日，云淼公司法定代表人发微信给周向阳，内容为：老周，不好意思，今年看来大形势肯定不好，我的公司也小，你看看等上班的时候你另外找单位吧！以后我们有机会再合作！此后，周向阳未再到云淼公司上班。一审法院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。云淼公司主张与周向阳不存在劳动关系，双方系业务合作关系，云淼公司根据周向阳的业务给予业绩提成，但没有提供相应证据证明，因此，云淼公司应当承担举证不能的法律后果。劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。周向阳入职云淼公司，云淼公司未与周向阳签订书面劳动合同，应当依照法律规定支付未签订劳动合同的二倍工资。周向阳在云淼公司处工作期间，虽没有明确约定工资标准，但云淼公司法定代表人出具的结算单中确定十二个月工资为120000元，故可以认定周向阳每月工资为10000元。云淼公司未按月足额发放周向阳工资违反法律规定，拖欠的工资74100元应当支付。云淼公司主张周向阳未支付工资部分已与盐城工程余款相抵，已不需支付，因工资与工程余款性质不同，支付主体也不相同，周向阳又未明确表示接受，故该抗辩意见不予采信。周向阳主张云淼公司支付拖欠工资及二倍工资差额的诉讼请求符合法律规定,法院予以支持。云淼公司法定代表人通过微信方式与周向阳沟通，告知今年公司情况，请周向阳另行就业，周向阳未予回应，此后也没有再去公司上班，可以视为双方协商解除劳动关系，云淼公司应当支付周向阳经济补偿金10000元。周向阳要求云淼公司支付因违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求没有事实依据，法院不予支持。至于周向阳主张垫付款4408元没有证据证明系为云淼公司公司支出，对该项请求亦不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，一审法院判决：一、常州市云淼机械设备制造有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付周向阳工资74100元、二倍工资差额110000元、经济补偿金10000元，合计194100元；二、驳回周向阳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由常州市云淼机械设备制造有限公司承担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。二审查明的案件事实与一审相一致，本院依法予以确认。本院认为，劳动关系应当综合考虑以下情形予以认定：1、劳动者遵守用人单位的规章制度，按照用人单位的要求在指定的时间、地点、按指定的方式形式提供劳动；2、用人单位向劳动者支付劳动报酬；3、劳动者被纳入用人单位的生产组织体系中从事劳动；4、劳动者向用人单位提供较为长期、固定的劳务；5、劳动者无权将工作分包给他人完成等。经查明，盐城项目由周向阳进行接洽，并由周向阳持云淼公司公章代其签订了承包合同，承包合同中将周向阳作为云淼公司的代表人，周向阳也长期在工程现场负责材料、人工等，并与盐城项目方结算、催要工程款。据此本院认定周向阳根据云淼公司的要求在盐城项目上提供较为长期、固定的劳动，云淼公司也承诺向其支付工资（劳动报酬），云淼公司明确双方之间并非挂靠关系，故本院确认双方之间为劳动关系，而非合作关系。双方未签订书面劳动合同，周向阳有权主张未签合同的二倍工资差额。关于欠付工资额。盐城余款的结算单上书写“费用：21600元工资+20192月份至2020年1月份合计12个月12万=141600，已付67500元余74100元，余74100元未付。以上工资余额由盐城工程余款抵扣。”故可以认定剩余的74100元为未付的工资余额。虽然该结算单上写明工资余额在盐城工程余款中抵扣，但周向阳与云淼公司已经解除劳动合同，无法再持该结算单代表云淼公司向盐城项目发包方索要工程款，更何况因为工程质量问题，盐城项目发包方拒绝继续付款，在此情况下云淼公司自然负有支付剩余工资的义务。一审法院判决云淼公司支付周向阳剩余工资74100元，并无不当。综上，云淼公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由常州市云淼机械设备制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  施婷婷审判员  赵玉兵审判员  杨 迪二〇二〇年十一月三十日书记员  孙 姣