安徽省安庆市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖08刑终283号 原公诉机关安徽省岳西县人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘钢，男，1992年7月16日出生，汉族，安徽省岳西县人，初中文化，农民，住岳西县。刘钢因涉嫌犯诈骗罪，于2019年6月1日被岳西县公安局刑事拘留，于2020年6月15日经岳西县人民检察院批准逮捕，并于2020年6月16日由岳西县公安局执行逮捕，现羁押于岳西县看守所。 指定辩护人邵川，安徽国誉律师事务所律师。 安徽省岳西县人民法院审理岳西县人民检察院指控原审被告人刘钢犯诈骗罪一案，于2020年9月27日作出（2020）皖0828刑初155号刑事判决。宣判后，原审被告人刘钢在法定期间内向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审判决认定，被告人刘钢以非法占有为目的，采取虚构事实的方法分别骗取被害人王某85907元、被害人刘某40000元、被害人汪某24100元，合计150007元。具体事实如下： 1.被告人刘钢与被害人王某系同组邻居，自幼熟识，并相互为微信好友。2018年年底，王某在微信中让刘钢帮其介绍对象，刘钢用151××××1151的手机号码注册微信（昵称：奋斗加油一切为了人民币），同时用自己183××××1022手机号码注册的微信将151××××1151的手机号码注册的微信号推荐给王某，谎称是自己朋友。王某添加微信好友后，要求与对方见面，对方让其支付一定费用之后才能见面，王某在微信上支付费用后，对方编造种种理由不能见面。刘钢用此手段，多次欺骗王某。后王某察觉异样与刘钢说出心中疑惑，刘钢为了能继续骗王某钱财，再次以151××××1151的手机号码注册的微信编造谎言，称手下有一批“卖淫女”，让王某投资8000元，年底可以得到10万元分红。王某向刘钢本人求证，刘钢称这是事实，说自己已经投资8000元并且已经得到10万元分红。王某信以为真，向刘钢操控的151××××1151的手机号码注册的微信号转账8000元，此后刘钢又让王某继续追加投资可以得到更多的利益分红诱骗王某，到期限后王某向对方索要分红，刘钢又以银行卡被冻结需要解冻手续费或需要“跑路费”为由继续让王某转钱。2019年8月份刘钢为逃避公安机关打击，将151××××1151的手机号码注册的微信号绑定的银行卡解绑，导致该微信只有聊天功能。刘钢对王某谎称将“追加”投资的钱转给“小刘”（小刘183××××1022手机号码注册的微信），后王某将“追加”的钱通过微信转账的方式发到刘钢183××××1022手机号码注册的微信上，刘钢为了让王某相信，利用微信转账功能，将183××××1022手机号码注册的微信收取的金额转发到自己151××××1151的手机号码注册的微信上，并将转发的截图发给王某，随后刘钢使用微信退还红包功能，把钱退还到自己183××××1022手机号码注册的微信上。直到王某到公安机关报案，王某共向刘钢微信上转账105527元，刘钢向王某微信上转账14620元，被害人王某实际转账90907元，扣除刘钢向王某正常借款5000元，实际诈骗金额为85907元。 2.2018年，刘钢认识在岳西县从事石材加工雕刻的刘某，刘钢帮其介绍生意然后从中收取介绍费。2019年7月至8月间，刘钢对刘某谎称在合肥、阜阳有大工程，并且把“沈总”的微信号（该微信号系刘钢用151××××1151手机号码注册，昵称：新加坡建筑有限公司，“沈总”实为刘钢）推荐给刘某，刘某添加“沈总”微信。在微信上刘某询问合肥、阜阳工程事项，“沈总”说可以做，要预交保证金，刘某分三次通过微信转账将4万元钱转到刘钢微信上，再由刘钢转给“沈总”，同时刘钢将转账记录截图给刘某看，刘某信以为真。刘钢一人分饰两角诈骗刘某4万元工程保证金。 3.2019年9月，刘钢到天悦湾大汉御足洗脚认识在里面上班的技师汪某，双方逐渐发展成为男女朋友关系。2019年11月9日刘钢告诉汪某谎称自己在阜阳有个工程，让汪某投资2万元，年底可以得到10万元的收益，汪某通过手机银行转账15000元到刘钢邮政储蓄银行卡上，另给刘钢5000元现金。2019年11月20日刘钢告诉汪某谎称自己在店前镇有个工程，投资5000元年底可以得到1万元收益，汪某先通过手机银行转2500元到刘钢邮政储蓄银行卡上，后因汪某只有1600元钱，刘钢称将1600元充到大汉御足的消费卡上，抵2500元，汪某将1600元充值到自己在大汉御足的消费卡上，供刘钢消费。 2020年5月31日，岳西县公安局民警在黄尾高速路出口将被告人刘钢抓获归案，后刘钢如实供述了犯罪事实。案发后，被告人刘钢亲属代其赔偿了各被害人全部损失，并取得谅解。2020年9月10日，被告人刘钢在律师的见证下自愿签署认罪认罚具结书。 上述事实，被告人刘钢在开庭审理过程中无异议，并有手机两部、银行卡五张、微信支付二维码一个、刷卡机一部，立案决定书、犯罪嫌疑人基本情况、户籍证明、受案登记表、到案经过、违法犯罪记录查询、证明情况说明、证明、扣押清单、发还清单、微信提取账单、接受证据清单、账户对账单、王某领条，检查笔录、提取笔录、尿液提取笔录，被害人王某、汪某、刘某的陈述，被告人刘钢的供述和辩解，光盘一张等经庭审质证、认证的证据予以证实，足以认定。 原审法院认为，被告人刘钢以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘钢多次实施诈骗，应从重处罚；被告人刘钢到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；被告人刘钢认罪认罚，依法可从宽处理；被告人亲属代被告人向各被害人退赔全部赃款并取得谅解，酌情可从轻处罚，故对辩护人提出对被告人从轻处罚的意见予以采纳。被告人刘钢诈骗数额巨大且无法定减轻处罚情节，故对辩护人提出对被告人判处三年以下有期徒刑并适用缓刑的意见，不予采纳。综合上述情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人刘钢犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金四万元；二、扣押在案的作案工作手机二部、银行卡5张、刷卡机1部、微信支付二维码一个予以没收销毁。 上诉人刘钢诉称，上诉人如实供述犯罪事实，应认定为自首；上诉人积极退赔并取得各被害人的谅解；系初犯且自愿认罪认罚；上诉人系单亲家庭、年迈的父亲无人照顾。综上，上诉人具有法定减轻或从轻处罚情节，请求本院改判并适用缓刑。 刘钢的辩护人提出了与上诉人上诉理由相同的辩护意见，并提出原审法院不采纳检察机关量刑建议程序违法。请求本院将本案发回重审或改判适用缓刑。 原审判决书列举的认定本案事实的证据，均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。 本院认为，上诉人刘钢以非法占有为目的，利用微信采取虚构事实的方法多次实施诈骗，骗取他人财物数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应从重处罚。上诉人刘钢称其到案后如实供述犯罪事实而构成自首的理由显然不能成立，要求本院对其减轻处罚的上诉请求不予支持；上诉人刘钢称其系初犯、认罪认罚、向各被害人退赔全部赃款并取得谅解等从轻处罚情节，原审判决在量刑时已充分考虑上述情节并已酌情从轻处罚。上诉人刘钢诈骗数额巨大且无法定减轻处罚情节，故对上诉人及辩护人提出对其适用缓刑的上诉理由不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  赵旺德 审判员  纪泽平 审判员  程 鸿 二〇二〇年十一月三十日 法官助理余炜 书记员焦琰 附本案适用法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。