抚顺市新抚区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0402民初605号原告王鹤，女，1978年7月1日出生，满族，住抚顺市新抚区。委托代理人羿博瀚，系辽宁久鼎律师事务所律师。被告马成君，男，1982年12月12日出生，锡伯族，住沈阳市沈北新区。原告王鹤与被告马成君不当得利纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上述当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告双方《股权合同》解除。2、判令被告返还原告50万元投资款，并支付自2018年9月20日起至实际付清款项日止，按年利率6%计算利息。3、律师费、保全费等诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告系朋友关系，2018年9月11日被告告知原告有一个好项目希望可以投资，原告出于对被告的信任同意投资80万元。2018年9月20日被告称因投资事宜急需现金，原告随即汇去50万元。原、被告双方于2018年9月30日在抚顺市新抚区原告家中签订《股权合同》，双方明确约定因本协议争议发生争议由协议签订地法院管辖。协议中约定双方共同出资成立美天餐饮管理有限公司，原告以80万元人民币出资占公司10%股份。经查国家企业信用信息公示系统及抚顺当地工商登记信息，并无美天餐饮管理有限公司任何登记信息。被告将原告投资款挪作他用，挥霍一空使得合同目的不能实现。依照《合同法》的相关规定请求法院依法判令合同解除，返还原告50万元投资款及利息。并按照双方《股权合同》约定支付律师费、保全费等诉讼费用。被告辩称，转款事实属实。我和原告谈此事之前就做了6、7家火锅店，我准备将几家店做转型计划，当时生意不好资金不足，我做计划找投资方，我首先找到是深圳朋友做设计公司，做成图册，我还和朋友去上海展示火锅店的实际数据，我将材料发到图册公司后说我是个体工商户，说我的是概念的东西，如果真的做必须成立有限公司，然后做好一个完整的雏形才可以做。我后来将我们的经理和几个朋友找到一起，将几个店先改，我在做此事过程中，我有一个朋友要做饭店，让我帮着参考，我不建议他做，我跟我的朋友都是原告的学生，我们在聊天的过程中就将我和我朋友的项目跟原告爱人说了，原告爱人是我的师傅，我师父说同意投资一部分钱，但是具体没有定下来，后来我将图册给原告也看了，我做这个店铺转型就需要投资。之后我跟原告达成协议，以我为主，原告投资80万元，占股10%，所以签订了《股权合同》，于2019年9月20日原告给我转款50万元，原告称她资金也很紧张就暂时先投资50万元。原告投资的钱是为了项目，并且也有证据证明项目需要用钱，并且项目也运行了，但是项目没有成功，赔了很多钱，并且盖县和岫岩的改装时间和证据，但是没有达到实际效果，我先改的是湘菜，没有火起来，我将岫岩店改成火锅，效果也不是很好，之后我也承担了很多改造的费用。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。原、被告双方系朋友关系。被告马成君系餐饮行业个体经营者。2018年9月初，被告告知原告有一个经营项目可以投资，原告表示愿意出资800000元，并应被告要求于同年9月20日先期向其转款人民币500000元，后双方于2018年9月30日签订了一份名为《股权合同》的协议书一份，内容为：“甲方：美天餐饮管理有限公司乙方：王鹤甲乙双方本着诚信友好、自愿公开、信任共赢的原则签订本入股协议书，以兹双方共同遵守。一、甲方经营项目为餐饮行业，公司位于辽宁省鞍山市岫岩县。二、入股方式1.甲方以盖州店100%股份，岫岩烤肉店50%股份，中央厨房所有设备、运输货车及公司团队折合人民币280万，占公司35%股份，为公司第一大股东。2.乙方以800000万元人民币买入甲方公司10%股份，成为公司股东。三、利润分配时间及分配方法1.净利润：是指在利润总额中按规定交纳所得税以后的公司利润留存，一般也称为税后利润或净收入。即每月收入扣除税费成本费用（含材料、人工、制作费）、管理费用、财务费用等所有应支出后的为当月纯利润。2.分红日期：公司分红时间为公司所投项目正式营业起，满一整年为年份红期。如期间有变化，则由甲乙双方召开公司股东会议时商定，决定权由甲方所有。3.分配方法：利润分配按公司占股比例进行分配，纯利润所剩余的作为公司的发展基金。四、退股。由于本着利益共享、风险共担的合作原则，公司不支持任何形式的退股申请。乙方可以向甲方提出转让或出售所占股份，经甲方同意后，乙方可以出售或转让所占股份。五、甲方需要对乙方做到公司财务透明、资金去向透明、公司利润报表透明，定期开股东会议向乙方说明公司运作及发展情况。六、适用法律及争议解决1.本协议内容及甲、乙双方的行为均适用中华人民共和国法律。2.双方因本协议的解释或履行发生争议的，首先应由双方协商解决，协商解决不成的，依法向协议签订地有管辖权的人民法院起诉，所发生的律师费、诉讼费等费用由败诉方承担。七、双方遇有无法控制的事件或情况（包括但不限于火灾、风灾、水灾、地震等）及政府行为，应视为不可抗力事件；若由于不可抗力事件导致任何一方不能履行本合同规定的义务时，应把本合同规定的履行义务的时间延长，延长的时间应与遭受不可抗力事件所延误的时间相等。八、本协议自签订之日起，视为甲、乙双方认同该协议之各项条款，协议开始生效并具有法律效应，如单方违约应承担其违约责任。九、本公司享有该协议的最终解释权。以上合同若有修正，经甲、乙双方协商后签订补充协议；补充协议与本协议具有同等法律效力，补充协议与本合同相抵触的，以补充协议为准。十、本合同一式二份，甲、乙双方各执份，具有同等法律效力。甲方：马成君乙方：王鹤日期：2018年9月30日”。合同签订一段时间后，原告认为被告并未按协议约定履行合同义务，并一直未查询到合同中约定的甲方美天餐饮管理有限公司的任何相关信息内容，遂要求被告返还投资款。在多次索要无果后，原告曾于2019年10月21日到抚顺市公安局顺城公安分局以被告涉嫌诈骗提出控告，该局经审查认为被告没有犯罪事实，决定不予立案。现原告于2020年4月1日以诉称理由来院告诉，被告以辩称理由不同意原告的诉讼请求。本院确认的上述事实，有原、被告陈述、股权合同、银行客户回单、微信聊天记录截图等证据材料在案为凭。上述证据经开庭质证和本院审查，证明效力本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、原、被告签订的《股权合同》到底为何性质，是否成立、有效，应否解除；2、原告转给被告的500000元是否应当返还并支付利息，时间如何计算认定。首先，从双方签订的合同内容上看，虽然甲方为美天餐饮管理有限公司，乙方为王鹤，而从双方在庭审中的陈述及主张，包括合同的内容分析，合同的双方应为甲方为被告马成君、乙方为原告王鹤，而美天餐饮管理有限公司是双方要设立的目标公司。同时双方在合同中约定被告以以盖州店100%股份，岫岩烤肉店50%股份，中央厨房所有设备、运输货车及公司团队折合人民币280万，占公司35%股份，原告以800000元投资占10%股份，而对其余55%的股份归属及股东为何人，合同中并未约定，即该份合同的主体、内容尚不完全明确、具体、完整，不符合合同成立的条件，更无从谈及效力及解除问题，故被告基于未成立的合同而取得占有原告的财产，构成不当得利应予返还，原告要求被告返还投资款及承担利息损失的请求，本院予以支持；要求解除合同的主张，本院不予采纳。对于被告抗辩认为合同有效，原告的投资款已用于履行合同约定，不应予以返还的主张，即便如其所述，公司设立是法律行为，在公司尚未设立登记，投资人的投资款尚未变成公司财产前，投资人有自由取回权；现原告对被告的主张不予认可，被告亦未向本院提供证据证明其为设立合同中约定的美天餐饮管理有限公司的合理花销，且该公司至今未注册登记设立，故被告的主张本院难以采信。对于原告要求被告支付利息的数额，应从原告向被告主张返还时起算为益，因其无法证明具体时间，本院酌定以其到公安机关报案控告之日起计算，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于原告主张由被告负担律师费的请求。原、被告签订的《股权合同》中约定：“双方因本协议的解释或履行发生争议的，首先应由双方协商解决，协商解决不成的，依法向协议签订地有管辖权的人民法院起诉，所发生的律师费、诉讼费等费用由败诉方承担”。虽然该协议未成立，但就律师费由谁负担原、被告均有明确的意思表示，故本院对原告的该项主张予以支持。原告向本院提供了已缴纳律师费5000元的增值税普通发票，对此本院予以认可；但其要求的按诉讼标的10%的风险代理费，无法律依据，故本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告马成君于本判决生效后十日内给付原告王鹤本金500000元及利息（自2019年10月21日起至欠款本金全部还清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告马成君于本判决生效后十日内给付原告王鹤律师代理费5000元；三、驳回原告王鹤其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费8800元，保全费3020元，由被告马成君负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。审 判 长  吴中旭人民陪审员  吴玉龙人民陪审员  李 杨二〇二〇年十一月十六日代书 记员  陈世芳