广东省清远市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤18刑终309号原公诉机关广东省佛冈县人民检察院。上诉人（原审被告人）钟海光，男，1989年9月13日出生，，籍贯：福建省云霄县，畲族，高中文化，群众，运输司机，住广东省广州市白云区**************（户籍地址：福建省漳州市云霄县***********），因本案于2018年9月11日被佛冈县公安局刑事拘留，同年10月18日被依法执行逮捕，现羁押在佛冈县看守所。辩护人吴庆瑞，福建公爵律师事务所律师。辩护人彭歆，广东金桥百信律师事务所律师。原审被告人方聪琛，男，1978年4月19日出生，，籍贯：福建省云霄县，汉族，高中文化，中共党员，无业，住福建省漳州市云霄县************。因本案于2018年9月11日被佛冈县公安局刑事拘留，同年10月18日被依法执行逮捕。广东省佛冈县人民法院于2020年9月10日决定对其取保候审。原审被告人林丽卿，女，1979年9月13日出生，，籍贯：福建省漳浦县，汉族，小学文化，群众，无业，住福建省漳州市云霄县************。因本案于2018年9月11日被佛冈县公安局刑事拘留，同年10月18日被依法执行逮捕。广东省佛冈县人民法院于2020年9月10日决定对其取保候审。原审被告人颜伟鑫，男，1992年11月15日出生，，籍贯：福建省云霄县，汉族，初中文化，群众，无业，住福建省漳州市云霄县************。因本案于2018年9月11日被佛冈县公安局刑事拘留，同年10月18日被依法执行逮捕。广东省佛冈县人民法院于2020年9月10日决定对其取保候审。原审被告人黄瑞香，女，1987年1月7日出生，，籍贯：福建省云霄县，汉族，小学文化，群众，无业，住福建省漳州市云霄县****************。因本案于2018年9月11日被佛冈县公安局刑事拘留，同年10月18日被依法执行逮捕。广东省佛冈县人民法院于2020年9月10日决定对其取保候审。原审被告人汤丽华，女，1983年4月13日出生，，籍贯：福建省云霄县，汉族，文盲，群众，无业，住福建省漳州市云霄县************。因本案于2018年9月11日被佛冈县公安局刑事拘留，同年10月18日被依法执行逮捕。广东省佛冈县人民法院于2020年9月10日决定对其监视居住。原审被告人吴亚乌，女，1976年2月8日出生，，籍贯：福建省云霄县，汉族，初中文化，群众，无业，住福建省漳州市云霄县**********。因本案于2018年9月11日被佛冈县公安局刑事拘留，同年10月18日被依法执行逮捕。广东省佛冈县人民法院于2020年9月10日决定对其取保候审。原审被告人吴丽娟，女，1986年4月3日出生，，籍贯：福建省云霄县，汉族，小学文化，群众，无业，住福建省漳州市云霄县*********。因本案于2018年9月11日被佛冈县公安局刑事拘留，同年9月28日被佛冈县公安局取保候审。2019年1月2日被佛冈县人民检察院取保候审，2019年7月2日被广东省佛冈县人民法院决定取保候审。广东省佛冈县人民法院于2020年4月7日决定对其监视居住。原审被告人林文章，男，1972年1月5日出生，，籍贯：福建省云霄县，汉族，初中文化，群众，无业，住福建省漳州市云霄县***********。因本案于2018年9月11日被佛冈县公安局刑事拘留，同年10月18日被依法执行逮捕。广东省佛冈县人民法院于2020年4月10日决定对其取保候审。原审被告人方文雄，男，1968年3月15日出生，，籍贯：福建省云霄县，汉族，小学文化，群众，无业，住福建省漳州市云霄县***********。因本案于2018年9月11日被佛冈县公安局刑事拘留，同年10月18日被依法执行逮捕。广东省佛冈县人民法院于2020年4月10日决定对其取保候审。原审被告人方海聪，男，1977年2月11日出生，，籍贯：福建省云霄县，汉族，小学文化，群众，无业，住福建省漳州市云霄县***********。因本案于2018年9月11日被佛冈县公安局刑事拘留，同年10月18日被依法执行逮捕。广东省佛冈县人民法院于2020年4月10日决定对其取保候审。原审被告人方清原，男，1977年1月7日出生，，籍贯：福建省云霄县，汉族，文盲，群众，无业，住福建省漳州市云霄县************。因本案于2018年9月11日被佛冈县公安局刑事拘留，同年10月18日被依法执行逮捕。广东省佛冈县人民法院于2020年4月10日决定对其取保候审。原审被告人方宏伟，男，2000年1月15日出生，，籍贯：福建省云霄县，汉族，初中文化，群众，无业，住福建省漳州市云霄县************。因本案于2018年9月11日被佛冈县公安局刑事拘留，同年10月18日被依法执行逮捕。广东省佛冈县人民法院于2020年4月10日决定对其取保候审原审被告人吴碧秀，女，1977年6月7日出生，，籍贯：福建省云霄县，汉族，小学文化，群众，无业，住福建省漳州市云霄县***********。因本案于2018年9月11日被佛冈县公安局刑事拘留，同年10月18日被依法执行逮捕。广东省佛冈县人民法院于2020年4月10日决定对其取保候审。原审被告人方金恋，女，1979年12月27日出生，，籍贯：福建省云霄县，汉族，小学文化，群众，无业，住福建省漳州市云霄县***********。因本案于2018年9月11日被佛冈县公安局刑事拘留，同年10月18日被依法执行逮捕。广东省佛冈县人民法院于2020年4月10日决定对其取保候审。原审被告人方惜真，女，1971年6月19日出生，，籍贯：福建省云霄县，汉族，文盲，群众，无业，住福建省漳州市云霄县***********。因本案于2018年9月11日被佛冈县公安局刑事拘留，同年10月18日被依法执行逮捕。广东省佛冈县人民法院于2020年4月10日决定对其取保候审。原审被告人方进珠，女，1974年6月10日出生，，籍贯：福建省云霄县，汉族，文盲，群众，无业，住福建省漳州市云霄县************。因本案于2018年9月11日被佛冈县公安局刑事拘留，同年10月18日被依法执行逮捕。广东省佛冈县人民法院于2020年4月10日决定对其取保候审。原审被告人方雪湘，女，1970年8月25日出生，，籍贯：福建省云霄县，汉族，小学文化，群众，无业，住福建省漳州市云霄县***********。因本案于2018年9月11日被佛冈县公安局刑事拘留，同年10月18日被依法执行逮捕。广东省佛冈县人民法院于2020年4月10日决定对其取保候审。原审被告人方春梅，女，1973年11月24日出生，，籍贯：福建省云霄县，汉族，文盲，群众，无业，住福建省漳州市云霄县************。因本案于2018年9月11日被佛冈县公安局刑事拘留，同年10月18日被依法执行逮捕。广东省佛冈县人民法院于2020年4月10日决定对其取保候审。广东省佛冈县人民法院审理广东省佛冈县人民检察院指控原审被告人钟海光犯生产、销售伪劣产品罪，被告人方聪琛、林丽卿、颜伟鑫、黄瑞香、汤丽华、吴亚乌、吴丽娟、林文章、方文雄、方海聪、方清原、方宏伟、吴碧秀、方金恋、方惜真、方进珠、方雪湘、方春梅犯假冒注册商标罪一案，于2020年2月21日作出（2019）粤1821刑初127号刑事判决。原审被告人钟海光、方聪琛、黄瑞香、汤丽华不服，提出上诉，本院经审理后于2020年3月18日作出（2020）粤18刑终96号刑事裁定，裁定撤销原判，发回佛冈县人民法院重新审判。佛冈县人民法院于2020年3月25日立案并依法另行组成合议庭进行审理。重审期间，佛冈县人民检察院于2020年8月27日作出变更起诉决定，变更指控被告人方聪琛、林丽卿、颜伟鑫、黄瑞香、汤丽华、吴亚乌、吴丽娟犯生产、销售伪劣产品罪。佛冈县人民法院于2020年9月27日作出（2020）粤1821刑初63号刑事判决。原审被告人钟海光不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经阅卷，讯问上诉人，审查上诉人的上诉理由，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定：2018年4月，张某讲以常瑞之名租赁佛冈县**********黄某飞自建房屋用作存放成品假烟的仓库。2018年5月26日，张某讲以常瑞之名租赁佛冈县******委黄某雄自建房屋，至同年9月期间，被告人方聪琛、林丽卿、颜伟鑫、黄瑞香、汤丽华、吴亚乌、吴丽娟先后受雇佣在佛冈县******委黄某雄自建房屋参与非法生产假冒注册商标的多种伪劣卷烟，期间，被告人方聪琛等上述七人共生产假冒双喜、玉溪、红塔山、芙蓉王、中华、利群、云烟、白沙等多个品牌伪劣卷烟达4432条以上（每条十小盒，每小盒20支卷烟），经核定价值人民币614905元。2018年5月30日，张某讲以常瑞之名租赁佛冈县************周某东自建房屋，至同年九月期间，被告人林文章、方文雄、方海聪、方清原、方宏伟、吴碧秀、方金恋、方惜真、方进珠、方雪湘、方春梅先后受雇佣在该处参与非法生产假冒双喜、玉溪、双喜等多个品牌的伪劣卷烟。2018年7月至9月期间，被告人钟海光先后多次接受“老四”（身份不详）的雇请驾驶车牌号为粤A*****的五菱牌小货车为上述两个制假烟工场运送生产假烟的原材料，以及将上述两个假烟工场的成品假烟和在佛冈县**********黄某飞自建房屋存放的成品假烟运转至广州市。2018年9月10日，清远市烟草专卖局联合佛冈县公安局、佛冈县烟草专卖局对上述假烟工场和仓库进行查处，在佛冈县************周某东自建房屋抓获被告人林文章、方文雄、方海聪、方清原、方宏伟、吴碧秀、方金恋、方惜真、方进珠、方雪湘、方春梅，并查获并扣押透明包装机一台O**薄膜67.8公斤、双喜散装烟支16.1万支、双喜等品牌小盒商标纸34141张、牡丹等品牌条盒商标纸2360张等物一批；在佛冈县******委黄某雄自建房屋抓获被告人方聪琛、林丽卿、颜伟鑫、黄瑞香、汤丽华、吴亚乌、吴丽娟，并在该处查获并扣押包装纸箱900个、铝箔纸1228.5公斤，白乳胶240公斤、OOP薄膜305.1公斤、透明纸包装机一台、小盒包装机一台、红塔山等品牌小盒商标纸317841张、双喜等品牌条盒商标纸46779张、收据一本、笔记本三本、手机等物一批；在佛冈县**********黄某飞自建房屋抓获被告人钟海光，并查获并扣押中华卷烟3450条（69万支）、中华卷烟1751条（35.02万支）、芙蓉王卷烟1300条（26万支）。经检验，查获的中华卷烟、芙蓉王卷烟烟支均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经佛冈县发展和改革局价格认定中心认定，在佛冈县******委黄某雄自建房屋查获的商标纸共价值人民币169267元。在佛冈县************周某东自建房屋查获的商标纸价值人民币14785元及双喜散装烟支价值人民币96600元。在佛冈县******委车三村黄某飞自建房屋查获的中华卷烟、芙蓉王卷烟共价值人民币3527950元。原判认定上诉事实有以下证据证实：1.广东省佛冈县烟草专卖局出具的证据先行登记保存通知书、物品清单、涉案物资明细表；2.受案登记表、立案决定书；3.全国人口基本信息查询表；4.到案经过；5.佛冈县烟草专卖局立案报告表、证据先行登记保存通知书、抽样取证物品清单、涉案物资明细表、案件调查终结报告、案件处理审批表、案件移送函；6.关于对在押人员吴丽娟变更强制措施的建议及英德市人民医院检验报告单；7.广东省清远市烟草专卖局于2018年10月11日出具的《证明》；8.记账本原件及复印件；9.房屋租赁合同、房租记录本复印件；10.公路卡口轨迹截图；11.广东省清远市烟草专卖局出具的情况说明；12.指认涉案物品照片；13.上网追逃登记表；14.广东省烟草专卖局关于发布2019年度全省涉案烟草专卖价值估算的价值计算标准及有关事项通知；15.二联收据本；16.A5型笔记本；17.笔记本（经方聪琛、林丽卿签名确认）；18.涉案卷烟价值计算表及情况说明；19.上海烟草集团有限责任公司出具的证明、核准续展注册证明、注册商标变更证明、商标注册证、营业执照；20.红塔烟草（集团）有限责任公司出具的回函、营业执照、商标注册证；21.湖南中烟工业有限责任公司出具的证明、商标注册证、核准续展注册证明、注册商标变更证明、核准商标转让证明、商标注册证；22.江苏中烟工业有限责任公司出具的回函；23.红云红河烟草（集团）有限责任公司出具的复函、营业执照、核准商标转让证明、核准续展注册证明、真伪鉴别情况；24.广东中烟工业有限责任公司出具的复函、营业执照、商标续展注册证明；25.浙江中烟工业有限责任公司出具的证明、营业执照、核准商标转让证明、注册商标变更证明、中国驰名商标证明；26.证人黄某飞、黄某雄、周某东的证言及辨认笔录；27.证人张X文的证言；28.被告人钟海光、方聪琛、林丽卿、颜伟鑫、黄瑞香、汤丽华、吴亚乌、林文章、方文雄、方海聪、方清原、方宏伟、吴碧秀、方金恋、方惜真、方进珠、方雪湘、方春梅的供述及辨认笔录；39.被告人吴丽娟的供述；30.鉴定意见；31.现场勘验、辨认现场笔录、辨认笔录等。原判认为，被告人钟海光明知他人非法生产、销售假冒伪劣卷烟，仍然帮助运输假烟原材料和假冒伪劣成品卷烟，尚未销售的货值金额达4239455元，被告人方聪琛、林丽卿、颜伟鑫、黄瑞香、汤丽华、吴亚乌、吴丽娟被雇佣参与非法生产假冒伪劣烟草制品，未销售的货值金额达614905元，被告人钟海光、方聪琛、林丽卿、颜伟鑫、黄瑞香、汤丽华、吴亚乌、吴丽娟的行为均已构成生产、销售伪劣产品罪，应依法惩处。被告人钟海光、方聪琛、林丽卿、颜伟鑫、黄瑞香、汤丽华、吴亚乌、吴丽娟的假烟制品是存放于仓库，或未有证据证明已销售，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚；八名被告人在生产、销售伪劣产品共同犯罪中起辅助、次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人林文章、方文雄、方海聪、方清原、方宏伟、吴碧秀、方金恋、方惜真、方进珠、方雪湘、方春梅十一人被雇佣在制假烟窝点工作，违反国家烟草专卖管理法律规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，未取得生产许可证，非法经营烟草制品，非法经营数额达96600元，十一名被告人的行为均已构成非法经营罪，应依法惩处。十一名被告人在非法经营的共同犯罪中均是起辅助、次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人方聪琛、林丽卿、颜伟鑫、黄瑞香、汤丽华、吴亚乌、吴丽娟、林文章、方文雄、方海聪、方清原、方宏伟、吴碧秀、方金恋、方惜真、方进珠、方雪湘、方春梅归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。十九名被告人当庭认罪，可酌情从轻处罚。被告人吴丽娟的犯罪情节符合适用缓刑的条件，决定对其适用缓刑，并依法实行社区矫正。综上，为惩罚犯罪，根据十九名被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款、第三条第一款第（一）项、第五条、第六条的规定，判决如下：一、被告人钟海光犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金七万元。二、被告人方聪琛犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三千元。三、被告人林丽卿犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三千元。四、被告人颜伟鑫犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三千元。五、被告人黄瑞香犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三千元。六、被告人汤丽华犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三千元。七、被告人吴亚乌犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三千元。八、被告人吴丽娟犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金三千元。九、被告人林文章犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金二千元。十、被告人方文雄犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金二千元。十一、被告人方海聪犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金二千元。十二、被告人方清原犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金二千元。十三、被告人方宏伟犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金二千元。十四、被告人吴碧秀犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金二千元。十五、被告人方金恋犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金二千元。十六、被告人方惜真犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金二千元。十七、被告人方进珠犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金二千元。十八、被告人方雪湘犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金二千元。十九、被告人方春梅犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金二千元。二十、现暂存于广东省佛冈县烟草专卖局的涉案物品：透明包装机2台、小盒包装机1台以及由佛冈县公安局扣押的车牌号为粤A*****的五菱牌厢式小货车1辆，予以没收，上缴国库；现暂存于广东省佛冈县烟草专卖局的假冒卷烟中华（软）、中华（硬）、芙蓉王（硬）共130.2万支、铝箔纸1228.5公斤、白乳胶240公斤、OPP薄膜372.9公斤、散装烟支双喜（软蓝红玫王）11.5箱（每箱1.4万支）、包装纸箱900个、小盒商标纸351982张、条盒商标纸49139张，予以没收销毁，由佛冈县公安局执行。上诉人钟海光上诉提出：1.原判认定其对尚未销售的货值金额4239455元承担责任没有事实依据，仓库内的假烟与其无关不应当计入其犯罪数额，现场有100多件假烟，其驾驶的车辆最多载货50件，其车辆不足以将仓库内的假烟均运走，其案发当天是到仓库准备运输假烟，是犯罪预备，犯罪预备没有造成实际损害的应该免除处罚；2.原判以其不能解释驾驶车辆在近两个月时间经过涉案佛冈县**、省道卡口为由认定其隐瞒犯罪事实缺乏证据，是举证责任倒置；3.原审对其量刑过重，其是从犯，依法应仅对其个人实施的犯罪事实和结果承担责任，且其还有犯罪未遂和如实供述犯罪事实等多个减轻、从轻处罚情节。综上，请二审在三年以下有期徒刑改判更轻的刑罚。上诉人钟海光的两辩护人提出的辩护意见与上诉人钟海光所提上诉意见基本一致，另提出：1.原公诉机关庭审中随意撤回对钟海光等人的量刑建议是程序违法；2.原判在量刑时仅就犯罪未遂对钟海光减轻处罚，但是未考虑其是从犯而对其从轻处罚，适用法律错误导致量刑过重。经本院二审审理查明的事实、证据与一审查明的事实和证据一致，本院对原判认定的事实和证据予以确认。综合上诉人钟海光及其辩护人所提的意见，可对本案的争议焦点归纳为：1.关于上诉人钟海光帮助生产、销售涉案伪劣假烟的货值的问题；2.关于原公诉机关撤回量刑建议是否违法的问题；3.关于上诉人钟海光的量刑问题。对前述争议焦点，本院综合评判如下：关于第一个争议焦点。根据涉案三个制假工厂和仓库（即黄某雄位于佛冈县******委出租房的制假工厂，以下简称“黄花村制假点”；周某东位于佛冈县******委出租房的制假工厂，以下简称“大浦村制假点”；黄某飞位于石角镇车三村出租房的假烟存储仓库，以下简称“车三村仓库”）的出租人黄某飞、黄某雄和周某东提供的证言、合同及辨认笔录，是张某讲（另案处理）以常瑞之名租赁前述三个地方，可见涉案三个工厂和仓库的承租人均为张某讲，而上诉人钟海光也多次供述其到前述三个地方运输假烟是受同一人即“老四”的授意，综上，可以证实涉案三个工厂和仓库与涉案制售假烟的全部犯罪事实具有关联性，即由包括但不限于张某讲在内的制售假烟共同犯罪人员在涉案三个工厂和仓库实施涉案制售假烟行为，在涉案三个工厂和仓库发生的制售假烟行为是同一共同犯罪行为。其次，黄某飞陈述其按张某讲要求曾将车三村仓库的钥匙交给一名男子（经辨认为上诉人钟海光），周某东陈述曾看到一名男子驾驶货柜车到大浦村制假点（经辨认为张某龙，另案处理），在黄花村制假点做工的原审被告人方聪琛、林丽卿供述在其制假烟期间有两个司机驾驶小货车到该地运送假烟原材料和运输假烟成品，其中方聪琛辨认出两个司机即是钟海光和张某龙，在大浦村制假点做工的原审被告人方文雄、方清原辨认出运假烟的司机是钟海光，方文雄还辨认出另一名运假烟司机是张某龙。而上诉人钟海光也供述称其受雇于“老四”到涉案三个制假工厂或仓库运货，每次运货至少去其中两个地方装货，有时候三个地方都会去，每次装货都会去工厂，上诉人钟海光也对前述三个地点进行了辨认。综上，综合黄某飞、周某东和黄某雄等证人的证言和方聪琛、林丽卿、方文雄和方清原等原审被告人及上诉人钟海光的供述、辨认笔录，足以认定上诉人钟海光帮助包括但不限于张某讲在内的制售假烟共同犯罪人员运送黄花村制假点、大浦村制假点和车三村仓库的假烟，上诉人钟海光依法应对前述三个地点发生的制售假烟的共同犯罪行为承担刑事责任，当然也应对在前述三个地点起获的价值4239455元的假烟承担刑事责任，上诉人钟海光及其辩护人提出钟海光不应对车三村仓库的假烟承担责任及钟海光是犯罪预备的意见无事实和法律依据，不予采纳。至于上诉人钟海光及其辩护人所提原审对钟海光是否如实供述犯罪事实的评判是举证责任倒置的意见，实质上原审在对此问题作出评判前，先结合在案证据认定钟海光持续多次帮助运输假烟的犯罪事实，然后再以公路卡口轨迹截图、在涉案工厂做工的原审被告人的供述和出租涉案工厂和仓库的黄某飞等证人的证言佐证钟海光归案后关于帮助运输假烟次数的供述与前述原审查明的事实不符，从而认定上诉人钟海光不具有如实供述犯罪事实这一从轻量刑情节，可见原判的前述认定有在案证据证明。综上，上诉人钟海光及其辩护人所提前述相应意见无事实依据，不予采信。关于第二个争议焦点。经查，原公诉机关就本案各原审被告人的犯罪事实和情节提出量刑建议，后因变更起诉当庭撤回量刑建议。公诉机关出具量刑建议是其履行公诉职能，是否出具以及撤回量刑建议是其公诉权力，且公诉机关出具的量刑建议仅是人民法院在量刑时的参考，不是定罪量刑的必备要件，原公诉机关撤回量刑建议不影响本案定罪量刑，因此，上诉人钟海光及其辩护人所提原公诉机关当庭撤回量刑建议是程序违法的意见无法律依据，不予采纳。关于第三个争议焦点。如前所述，上诉人钟海光帮助包括但不限于张某讲在内的共同犯罪人员运送黄花村制假点、大浦村制假点和车三村仓库的假烟，是从犯，其应对前述三个地点发生的制售假烟的共同犯罪行为承担刑事责任。现场起获的价值4239455元的假烟尚未销售，故上诉人钟海光着手帮助运输假烟，因个人意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂。上诉人钟海光的前述帮助运送假烟行为的法定量刑是十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产，原判对其犯罪未遂的情节在法定量刑幅度的下一个量刑幅度（即七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金）量刑，并根据其是从犯和当庭认罪等情节对上诉人钟海光从轻处罚，判处有期徒刑七年，并处罚金七万元。可见，原判已是在减轻处罚后的量刑档次的起点对上诉人钟海光进行量刑，已充分体现了对上诉人钟海光从轻处罚的情节，量刑符合法律规定。上诉人钟海光及其辩护人提出原判未对其是从犯的情节从轻处罚，量刑过重的意见无事实和法律依据，不予采纳。本院认为，上诉人钟海光明知他人非法生产、销售假冒伪劣卷烟，仍然帮助运输假烟原材料和假冒伪劣卷烟成品，尚未销售的假冒伪劣卷烟成品假烟货值4239455元，原审被告人方聪琛、林丽卿、颜伟鑫、黄瑞香、汤丽华、吴亚乌、吴丽娟受雇参与非法生产假冒伪劣烟草制品，未销售的假冒伪劣烟草制品货值达614905元，上诉人钟海光和原审被告人方聪琛、林丽卿、颜伟鑫、黄瑞香、汤丽华、吴亚乌、吴丽娟的行为构成生产、销售伪劣产品罪，应予惩处。原审被告人林文章、方文雄、方海聪、方清原、方宏伟、吴碧秀、方金恋、方惜真、方进珠、方雪湘、方春梅等十一人受雇在制假烟窝点制造假烟，违反国家烟草专卖管理法律规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，未取得生产许可证，非法经营烟草制品，非法经营数额达96600元，前述林文章等十一名原审被告人的行为构成非法经营罪，应予惩处。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当。上诉人钟海光及其辩护人所提意见理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十三条、第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  王 瑶审 判 员  罗立兵审 判 员  何昭敏二〇二〇年十一月二十七日法官助理  黄彦霖书 记 员  刘 力附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十三条第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，应当对全案进行审查，一并处理。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。