山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终12840号 上诉人（原审原告）：青岛金大洋乳业有限公司,住所地青岛市黄岛区王台镇驻地。 法定代表人：李宣双，执行董事。 委托诉讼代理人：李新军，该公司行政经理。 委托诉讼代理人：田义虎，山东鼎鼐律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王媛，女，1980年11月24日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：李喆，山东琴安律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘静，山东琴安律师事务所律师。 上诉人青岛金大洋乳业有限公司（以下简称“金大洋公司”）因与被上诉人王媛财产损害赔偿责纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院(2020)鲁0211民初12748号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 金大洋公司上诉请求：1.依法撤销原审判决；2.依法判令被上诉人立即撤销(青黄)食药监食移【2017】21号移送函；3.依法判令被上诉人立即数销以部分产品实际含量不符合标示值属于“不合格产品”的认定；4.依法判令被上诉人立即撤销以“不合格产品”移送公安查处案件；5依法判令被上诉人对侵犯原告名誉权书面赔礼道歉；6.依法判令被上诉人支付原告为制止侵权行为支出的一切费用，包括但不限于诉讼费、律师费及其他费用和经济损失；7.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：2017年8月16日被上诉人为南宁市食品药品监督管理局出具“涉嫌违法线索移送函”，函中称：上诉人生产经营的“泻儿安”等产品均不符合食品安全标准(含GB7718和GB28050)，且其中部分食品实际含量远不符合标示值，不符合产品质量法第二十六条第二款规定的质量要求，属于“不合格产品”。上诉人认为“移送函”的作出没有任何事实依据，应当予以撤销。且该产品后经南宁市食品药品监督管理局抽检没有“不合格产品”。根据《预包装食品营养标签通则》(GB28050-2011)问答(修订版)四数值的分析、产生、核查(四十八)获得营养成分含量的方法2.问接计算法，上诉人利用原料的营养成分含量数据，根据原料配方计算获得。(五十三)关于标示数值的准确性，判定营养标签数值的准确性时，应以企业确定标签数值的方法作为依据。(五十四)营养标签标示值允许误差与执行的产品标准之间的关系，不能仅以允许误差判定产品是否合格。如果相应产品标准中对营养素有要求，应同时符合产品标准的要求。《固体饮料国家标准》GB/T29602-2013蛋白固体饮料规定，蛋白质大于1，经检验符合固体饮料的国家标准。被上诉人无事实依据和法律依据对原告产品胡乱定性，错误鉴定、错误立案、错误移送，错误出具移交函，侵犯了上诉人的合法权益，应当予以撤销。根据《侵权责任法》第一章第二条、第三章第六条、第七条、第八条、第十二条、第十四条和第十五条之规定，一审判决错误并应予以改判。 王媛辩称，本案一审判决事实认定清楚，适用法律准确。本人系青岛市黄岛区市场监督管理局（原青岛市黄岛区食品药品监督管理局）工作人员，（青黄）食药监食移【2017】21号涉嫌违法线索移送函是以青岛市黄岛区食品药品监督管理局的名义做出，且加盖的公章是青岛市黄岛区食品药品监督管理局，该函的出具与本人无关，答辩人仅是该联系函中载明的联系人，上诉人称本人对其产品胡乱定性，错误鉴定、错误立案、错误移送、错误出具移交函，不仅没有事实依据，还因移送等行为并非本人个人行为，本人不该作为本案被告、被上诉人。因此，上诉人要求本人撤销移送函、撤销部分产品属于不合格产品的认定、撤销案件移送、赔礼道歉、赔偿损失的诉讼请求，无事实和法律依据，一审法院判决驳回上诉人诉讼请求属事实认定清楚，适用法律准确。综上所述，本人认为上诉人的上诉理由不能成立，请求法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 金大洋公司向一审法院起诉请求：1、依法判令王媛立即撤销(青黄)食药监食移【2017】21号移送函；2、依法判令王媛立即撤销以部分产品实际含量不符合标示值属于“不合格产品”的认定；3、判令王媛立即撤销以“不合格产品”移送公安查处案件；4、依法判令王媛对侵犯金大洋公司名誉权书面赔礼道歉；5、依法判令王媛支付金大洋公司为制止侵权行为支出的一切费用，包括但不限于律师费及其他经济损失；6、本案诉讼费由王媛承担。事实和理由：2017年8月16日王媛为南宁市食品药品监督管理局出具“涉嫌违法线索移送函”，函中称：金大洋公司生产经营的“泻儿安”等产品均不符合食品安全标准(含GB7718和GB28050)，且其中部分食品实际含量远不符合标示值，不符合产品质量法第二十六条第二款规定的质量要求，属于“不合格产品”。金大洋公司认为“移送函”的作出没有任何事实依据，应当予以撤销。且该产品后经南宁市食品药品监督管理局抽检没有“不合格产品”。根据《预包装食品营养标签通则》(GB28050-2011)问答(修订版)四数值的分析、产生、核查(四十八)获得营养成分含量的方法2.间接计算法，我公司利用原料的营养成分含量数据，根据原料配方计算获得。(五十三)关于标示数值的准确性，判定营养标签数值的准确性时，应以企业确定标签数值的方法作为依据。(五十四)营养标签标示值允许误差与执行的产品标准之间的关系，不能仅以允许误差判定产品是否合格。如果相应产品标准中对营养素有要求，应同时符合产品标准的要求。《固体饮料国家标准》GB/T29602-2013蛋白固体饮料规定，蛋白质大于1，经检验符合固体饮料的国家标准。王媛无事实依据和法律依据对金大洋公司产品胡乱定性，错误鉴定、错误立案、错误移送，错误出具移交函，侵犯了金大洋公司的合法权益，应当予以撤销。 一审法院认定事实：2017年8月16日，原青岛市黄岛区食品药品监督管理局向南宁市食品药品监督管理局发出（青黄）食药监食移[2017]21号涉嫌违法线索移送函，移送函载明原青岛市黄岛区食品药品监督管理局在监督检查中发现，金大洋公司生产经营的泻儿安等产品均不符合食品安全标准，且其中部分食品实际含量远不符合标准值，不符合产品质量法第二十六条第二款规定的质量要求，属于不合格产品，并已移送公安查处，该移送函还注明了联系人为该单位法制督查科的王媛。 一审法院认为，案涉涉嫌违法线索移送函系原青岛市黄岛区食品药品监督管理局出具，王媛系该单位工作人员，移送函的出具与其个人无关，金大洋公司要求王媛个人撤销移送函、撤销部分产品属于不合格产品的认定、撤销案件移送、赔礼道歉、赔偿损失等全部诉讼请求，无事实和法律依据，一审法院不予支持。判决：驳回原告青岛金大洋乳业有限公司的诉讼请求 本院二审期间，当事人没有提交新证据。庭审中，上诉人金大洋公司自认被上诉人王媛出具（青黄）食药监食移【2017】21号涉嫌违法线索移送函的相关行为是职务行为。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。 本院认为，本案系财产损害赔偿纠纷。根据上诉人上诉与被上诉人答辩，本案的争议焦点是：一审判决驳回金大洋公司的诉讼请求是否正确。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。具体到本案，根据一、二审查明的事实，王媛系青岛市黄岛区市场监督管理局（原青岛市黄岛区食品药品监督管理局）工作人员，（青黄）食药监食移【2017】21号涉嫌违法线索移送函是以青岛市黄岛区食品药品监督管理局的名义做出，且加盖的公章是青岛市黄岛区食品药品监督管理局，王媛的该行为系履行职务行为，该移送函的出具与王媛个人无关，王媛的侵权事实不成立，故金大洋公司要求王媛个人撤销移送函、撤销部分产品属于不合格产品的认定、撤销案件移送、赔礼道歉、赔偿损失等全部诉讼请求，无事实与法律依据，一审法院据此不予支持，于法有据，本院予以维持。 综上，上诉人青岛金大洋乳业有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人青岛金大洋乳业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  伍亚荣 审判员  鲁 宇 审判员  于水清 二〇二〇年十一月十六日 法官助理 苏雨彤 书记员李勇