河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫03民终7257号上诉人（原审被告）：符利军，男，汉族，1976年7月14日生，住洛阳高新区。委托诉讼代理人：李颖彬，河南达兴律师事务所律师。委托诉讼代理人：任紝，河南达兴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王豹子，男，汉族，1983年8月1日生，住洛阳高新区。原审被告：潘红梅，女，汉族，1974年4月21日生，住洛阳高新区。上诉人符利军因与被上诉人王豹子及原审被告潘红梅民间借贷纠纷一案，不服洛阳高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0391民初1264号民事判决，向本院提起上诉。本案立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，公开开庭进行了独任审理。上诉人符利军的委托诉讼代理人任紝、被上诉人王豹子到庭参加诉讼。原审被告潘红梅经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理了本案。本案现已审理终结。符利军上诉请求：改判原审判决第一项为“符利军向王豹子返还借款本金139000元”；诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一审法院查明事实不清。上诉人已按照王豹子要求向其返还61000元,故本案借款本金应为139000元。借款当日上诉人应王豹子要求向胡娜娜返还借款本金1万元(分5次微信转账,每次2000元)，2019年10月2日上诉人应王豹子要求,刷用上诉人民生银行信用卡25000元(商户名称为洛阳兆成进出口贸易有限公司,具体时间为2019年10月2日11时10分),后于2019年10月2日11时12分,王豹子通过其中国建设银行向上诉人转回14895元,此举即为上诉人向王豹子返还借款本金1万元；2019年11月4日,上诉人应王豹子要求通过微信转账向胡娜娜转回借款本金1万元:2019年11月19日,因上诉人还款时间延迟,上诉人应王豹子要求通过微信转账向胡娜娜返还借款本金1000元;2019年12月2日,上诉人应王豹子要求通过支付宝转账向张光辉返还借款本金1万元;2020年1月2日和1月4日,上诉人应王豹子要求通过微信转账向胡娜娜返还借款本金6000元和4000元;2020年2月22日,上诉人应王豹子要求通过微信转账向胡娜娜返还借款本金10000元。因此,上诉人已按照王豹子要求向其返还61000元,故本案借款本金应为139000元。一审法院未查清本案事实,而且可能遗漏本案应当追加或询问出借方、收款方当事人或证人的取证和描述。一审法院适用法律错误,本案上诉人与被上诉人之间虽约定违约金,但违约金过高,有违法律规定,且有高息放贷违法行为之嫌,故一审法院不应当判决支持相应款项的违约金。王豹子辩称，上诉人夫妻二人在一审法院就是失信被执行人，被一审法院查封了一套房产并在执行中。我认为上诉人夫妻双方故意拖欠，其上诉的主张不属实，系捏造。请求驳回上诉，维持原判。潘红梅未到庭、未陈述意见。王豹子向一审法院起诉请求：1．判令被告支付借款20万元；2．判令被告支付借款违约赔偿6万元；3．判令被告支付律师费暂计0.5万元；4．判令被告承担本案诉讼费和保全费。一审法院认定事实：2019年9月2日，被告符利军向原告借款20万元用于工程周转，双方签订了一份《借据》，约定借款期限自2019年9月2日至2019年11月2日，如被告符利军不能按期还款，应按照借款本金每日5％向原告支付违约金。被告潘红梅作为连带责任保证人亦在《借据》上签署了姓名。原告于当天向被告符利军转账支付了20万元借款本金。一审法院认为，原被告之间的借款及担保合同关系有《借据》为证，原告亦提交了实际支付借款本金的证据，故对原被告之间的借款及担保合同关系，该院予以确认。被告符利军未能按照约定的期限返还借款本金，依法应承担违约责任，现原告起诉请求被告符利军履行还款义务，该院依法应予支持。但双方约定的违约金超过了法律规定的标准，原告请求超过部分，该院不予支持。被告符利军所主张的还款均系向案外人支付，原告不予认可，被告亦未能举证证明各该还款系经原告指示，故被告符利军有关部分还款的抗辩因证据不足，该院不予采信。原告未就律师费损失提交证据加以证明，对原告要求被告承担律师费的诉求，该院不予支持。原被告未约定被告潘红梅的保证期间，保证期间依法应为自债务履行期限届满之日起六个月。原告于2020年4月16日向本院申请诉前财产保全，于2020年4月20日向本院递交了本案诉状，未超过法律规定的保证期间，被告潘红梅依法应对被告符利军所负债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决：一、被告符利军于判决生效之日起十五日内向原告王豹子返还借款本金20万元并支付违约金（违约金以欠付本金为基数，按年利率24%自2019年11月3日起计算至实际履行之日止，并以不超过6万元为限）；二、被告潘红梅对以上第一项承担连带清偿责任；三、驳回原告王豹子其他诉讼请求。案件受理费5275元，减半收取2638元（原告已预缴2675元），申请费1520元，合计4158元，由原告负担392元，由被告符利军和潘红梅共同负担3766元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。符利军提交《微信支付交易明细证明》13页，该交易明细加盖《财付通支付科技有限公司业务凭证专用章》，载明符利军向胡娜娜转款10笔共计41000元；符利军提交《支付宝转账电子回单》两份，该电子回单加盖《支付宝（中国）网络技术有限公司业务凭证专用章》，载明2019年12月2日符利军向张光辉转账9500元和500元；符利军提交电子账单交易详情一份及建设银行转账明细一份以证明：“2019年10月2日在王豹子办公室符利军用符小丽（符利军姐姐）的民生银行信用卡在王豹子提供的POS机于11点10分刷走25000元，其中10000元是我还王豹子的利息，另外15000元是我套现使用，随后在11点12分王豹子向符利军转回14895元，但王豹子扣除了POS机千分之七的手续费105元（仅扣除15000元的手续费）。”前述交易详情显示2019年10月2日11点10分民生银行卡62×××32向洛阳兆成进出口贸易有限公司支出25000元，前述建设银行交易明细显示2019年10月2日11点12分王豹子通过中国建设银行向符利军转账14895元。王豹子对上述证据均不予认可。王豹子提交了其2019年1月1日至12月31日的中国建设银行账户交易明细，其中载明2019年10月2日该账户入账24835元，对方账号为“开店宝支付服务有限公司备付金”。符利军主张该笔入账即为其通过POS刷卡向王豹子支付的25000元，差额165元系刷卡手续费。法庭要求王豹子对该笔款项予以说明，王豹子称：“时间太长，交易太多，无法解释。”法庭询问王豹子：“你与张光辉有无经济往来？”王豹子回答：“没有。”法庭询问王豹子：“你的微信和支付宝中有无与张光辉的经济往来？”王豹子答：“没有，我不知道张光辉是谁。”一审中王豹子提交了其中国建设银行账户交易明细一份，该明细中载明2019年9月2日张光辉向王豹子汇款20万元。法庭要求王豹子出示手机微信原始载体，王豹子出示后承认其和张光辉存在经济往来、互有转款。一审中符利军提交了其与张光辉之间的支付宝聊天记录截屏，该截屏显示如下内容：“我是豹朋友”、“9500.00元转账给光辉”、“光辉（张光辉）274***@qq.cm”、“500.00元转账给光辉”。其余查明事实与一审法院查明事实基本一致。本院认为，符利军主张其应王豹子要求向胡娜娜转款共计41000元，符利军虽提交了向胡娜娜转账的微信支付凭证，但王豹子否认其曾要求符利军向胡娜娜转款，符利军未能提交证据证明其向胡娜娜转款系王豹子所指示，故符利军主张的该部分还款本院无法认定，如其与胡娜娜之间存在纠纷，其可另行解决。对于符利军主张的2019年10月2日其通过刷信用卡向王豹子还款的10000元，符利军提交的2019年10月2日刷卡记录、建设银行卡交易明细，王豹子建设银行账户2019年10月2日交易记录能在交易时间、金额上均能与符利军关于该10000元还款系刷信用卡向王豹子支付25000元（因刷卡手续费实际入账24835元）后王豹子返回15000元（因刷卡手续费实际入账14895元）而形成的主张相互印证，且王豹子对于当日其账户入账24835元无合理解释，故本院对符利军该项主张予以采信。对于符利军主张的2019年12月2日其通过张光辉向王豹子还款的10000元，符利军提交了其向张光辉转账的支付宝转账凭证，该凭证加盖了《支付宝（中国）网络技术有限公司业务凭证专用章》，王豹子虽对该证据不予认可但并无反驳理由，故该证据真实性应予采信。该凭证载明的转账时间与金额能与符利军一审提交的支付宝聊天记录相印证，该记录中张光辉称“我是豹朋友”，王豹子在庭审中否认其认识张光辉，否认其与张光辉有经济往来，但王豹子的建设银行账户交易明细及其手机微信记录均显示其与张光辉存在多次经济往来，证明王豹子向法庭作了不实陈述、刻意回避其与张光辉存在经济往来的事实，综合以上情形，本院认为符利军该项主张具有证据优势，予以采信。关于违约金是否过高的问题，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案双方约定违约金为每日5%，折合年利率超过24%，一审法院已调整为按年利率24%计算（且总额以王豹子诉求的6万元为限），符利军上诉主张违约金不应支持缺乏依据，本院不予采纳。案涉借款未约定期内利息，符利军于2019年10月2日向王豹子偿还的10000元发生在借款期限届满日（2019年11月2日）之前，故应作为偿还本金予以扣减，案涉借款剩余本金190000元。该借款逾期后按年利率24%计息，至2019年12月2日，产生利息3800元，符利军于当日通过张光辉偿还的10000元，冲抵利息后剩余6200元折抵本金，案涉借款剩余本金183800元。故符利军应向王豹子偿还本金183800元并支付违约金。综上所述，符利军的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销洛阳高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0391民初1264号民事判决第二项、第三项；二、变更洛阳高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0391民初1264号民事判决第一项为：符利军于本判决生效之日起十五日内向王豹子返还借款本金183800元并支付违约金（违约金以183800元为基数，按年利率24%自2019年11月3日起计算至实际履行之日止，并以不超过6万元为限）；三、潘红梅对上述借款本金及违约金承担连带清偿责任；四、驳回王豹子的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5275元，减半收取2638元（王豹子已预缴2675元），申请费1520元，合计4158元，由王豹子告负担392元，由符利军和潘红梅共同负担3766元。二审案件受理费1325元，由王豹子负担530元，由符利军负担795元。本判决为终审判决。审判员  陈加胜二〇二〇年十一月十六日法官助理吴艳平书记员刘丰