浙江省杭州市江干区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0104民初9478号原告（反诉被告）杭州嫆琪服饰有限公司，住所地杭州市江干区杭海路****。法定代表人徐慧芳。委托代理人周杰,浙江泽大律师事务所律师。被告（反诉原告）潜山淼森服饰有限公司，住所地，住所地安徽省安庆市潜山县梅城镇潜阳路**（嘉宜发展科技创业园）**02iv>法定代表人李绍林。被告李绍林，男，1982年8月21日出生，汉族，住安徽省安庆市潜山县。被告余方英，女，1983年7月9日出生，汉族，住安徽省安庆市潜山县。上述三被告委托代理人李盛娴、金燕倩，、实习律师。原告（反诉被告）杭州嫆琪服饰有限公司（以下简称嫆琪公司）与被告（反诉原告）潜山淼森服饰有限公司（以下简称潜山公司）、李绍林、余方英承揽合同纠纷一案，本院于2019年10月17日立案受理后，被告潜山公司在法定期间内提起反诉，本院依法适用简易程序，由审判员张夜尽独任审判，于2020年4月13日公开开庭进行了合并审理。原告暨反诉被告嫆琪公司的委托代理人周杰，被告暨反诉原告潜山公司的委托代理人兼被告李绍林、余方英的委托代理人李盛娴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。期间，双方申请庭外和解未达成协议。原告嫆琪公司诉称，2019年4月8日，嫆琪公司与潜山公司签订服装购销合同，约定由嫆琪公司向潜山公司购买1112件女士棉衣，合同总价为134552元，交货日期为2019年6月10日，并明确该票业务用于外贸出口。合同签署后，潜山公司未能按时交货。2019年8月底，潜山公司终于完成货物生产，嫆琪公司及时向船公司订舱，并通知潜山公司于2019年9月6日按照进仓单要求交货装船。此时潜山公司提出要求提前付清货款，否则不交货。嫆琪公司认为上述要求不符合合同的约定，予以拒绝，后双方协商无果。2019年9月19日，嫆琪公司向潜山公司发函要求潜山公司在三日内交货，但潜山公司仍拒绝交货。至此，货物已经无法及时送至外商，嫆琪公司无奈只能于2019年9月27日向潜山公司发函解除合同。嫆琪公司认为，潜山公司拒绝交货的行为已经构成根本违约，应当按照合同第11条承担违约责任。潜山公司系个人独资企业，李绍林系潜山公司的唯一股东，余方英与李绍林系夫妻关系，且余方英系潜山公司的监事，李绍林、余方英依法应当承担连带责任。综上，原告嫆琪公司为维护自身合法权利，根据相关法律法规之规定，故具状起诉请求法院判令：1、确认原被告双方于2019年4月8日签署的服装购销合同于2019年9月27日解除；2、被告支付违约金10万元；3、被告李绍林和余方英对上述债务承担连带责任；4、请求判令本案的诉讼费由三被告共同承担。被告（反诉原告）潜山公司辩称，本案系加工承揽合同而非买卖合同纠纷。因该合同为原告提供的格式版本名为购销合同，实为加工承揽合同。合同约定的女式棉衣依原告供应的面料及指定的加工工艺要求进行加工定制。被告没有违约，理由如下：合同中约定的交货时间是2018年的6月10日，但原告采购的面料未得到其客户的确认，因此无法确认并交付面料导致被告无法开工生产。直到2019年的7月底原告才交付面料确认可以生产，被告在2019年8月30日前完成了全部服装的加工并通过验货，从收到面料到加工完成仅用了一个月时间，并不构成违约。2019年9月5日，原、被告经过协商就货款的支付和交货达成一致，款到发货。2019年9月6日，原、被告经对账确认应付加工费为156834.78元，被告按照要求开具了发票，但原告收到发票后迟迟不提供汇票，至今未支付加工费。后原告违反单方解除合同，至今未提货及支付加工费，已经构成违约并造成被告很大的经济损失。综上所述，被告并没有违约行为，而恰恰是原告违约在先，其诉请要求解除合同和支付违约金。缺乏事实和法律依据，请求法院予以驳回。被告李绍林辩称，被告李绍林的答辩意见和潜山公司一致。原、被告以公司名义签订合同，与个人无关。而且李绍林的个人的财产独立于公司财产，不存在财产混同的情况，无需承担连带责任。被告余方英辩称，被告余方英不是公司的股东，与李绍林虽系夫妻，但债务也不属于夫妻共同债务，余方英不应承担责任。反诉原告潜山公司诉称，诉称意见与答辩意见一致，且为维护反诉人的合法权益，反诉人提出如下反诉请求：1、依法判令反诉被告继续履行合同编号为RQ20190408EVE-1的《嫆琪公司服装购销合同》；2、依法判令反诉被告向反诉原告支付加工费156834.78元；3、依法判令反诉被告向反诉原告支付违约金10万元；4、本诉、反诉的全部诉讼费用由反诉被告承担。反诉被告嫆琪公司辩称，本案合同已经解除，故反诉原告所诉继续履行合同，没有法律依据。理由如下：2019年8月，涉案货物加工完成后，双方约定于2019年9月4日交货，反诉被告为此也向船公司订了舱位。但反诉原告未如期交货。2019年9月11日，反诉被告到反诉原告处提货，再次被拒绝。2019年9月19日，反诉被告向反诉原告发函，要求在三日内交货，但无回应。2019年9月26日为了向海外客户发货，反诉被告再次要求发货，再次被拒绝。反诉原告拒绝向反诉被告交货并要求带款提货，系因反诉原告加工货物与反诉被告提供的样衣不符，害怕国外客商不接受。故反诉原告经反诉被告催告仍不交货，其行为已经符合合同法94条规定构成根本违约，反诉被告有权解除合同。反诉原告主张156834.78元不是加工款而是货款，且金额错误。反诉原告作为本案的违约方，无权主张违约金。综上，请求法院驳回反诉原告的反诉请求。经审理查明：2019年4月8日，嫆琪公司与潜山公司签订服装买卖合同，约定由嫆琪公司为潜山公司加工1112件女士棉衣，合同总价为134552元，交货日期为2019年6月10日；由潜山公司提供面料、里料、线、粘衬等，所有面辅料需经嫆琪公司签字确认后方可生产，潜山公司须用正确面辅料按需方要求制作样衣，经需方确认后封样；潜山公司在收到经需方确认的水洗测试报告、面辅料书面确认意见和样衣封样卡后，方可开裁生产制作服装；潜山公司如约保质保量出货三十天且无其他纠纷，凭进仓单、增值税发票到需方结款；合同提供服装用于外贸出口，因违约造成国外客户打折、索赔等一切损失由违约方承担责任；增、删合同条款以协商一致的书面形式为准；等等。并明确该票业务用于外贸出口。合同签署后，因嫆琪公司无法按期取得国外客户确认的面料导致合同延期，期间双方通过微信协商对每件衣服加价20元计价141元，总价共计156792元。2019年的7月底，嫆琪公司对面料进行确认，潜山公司遂在2019年8月30日完成了全部服装加工。另查，案涉服装面辅料均由嫆琪公司提供，双方实际为承揽关系。在服装加工过程中，潜山公司因未对照样衣导致棉衣毛条偏窄。2019年9月4日，嫆琪公司向船公司订舱，并通知潜山公司于2019年9月6日按照进仓单要求交货装船。2019年9月5日，潜山公司提出要先付款后交货，嫆琪公司则回复“等收到发票和开好汇票之后，我们人过来，车子我们之间会叫好，装车清点，汇票你们拿去入账，OK后发货”，坚持先交货后付款，双方因此发生纠纷未继续履行合同。2019年9月19日，嫆琪公司向潜山公司发业务联系函，催告潜山公司交货，否则逾期3日将解除合同并追究违约责任等，潜山公司于次日签收。2019年9月27日，嫆琪公司向潜山公司发函解除合同，潜山公司于当日签收。现嫆琪公司以延误交货时间国外客户不再收货为由提出解除合同，并要求潜山公司承担违约责任。潜山公司则反诉称系嫆琪公司违约，并要求继续履行合同、承担违约责任。另查，潜山公司系个人独资企业，李绍林系股东。李绍林和余方英系夫妻关系。以上事实由购销合同、微信聊天记录、进仓单、业务联系函、解除函、工商登记信息及当事人陈述等证实。本院认为，原、被告于2019年4月8日自愿签订的“服装购销合同”，在实际履行中已变更为由嫆琪公司提供加工服装的面辅料及指定样衣款式的服装加工承揽合同。双方在履行过程中因嫆琪公司确认面料时间延期，经微信对话双方变更了合同价款及交货时间，该变更双方未提出异议，且符合交易习惯，本院确认其为有效变更，同时变更了合同约定的“增、删合同条款以协商一致的书面形式为准”条款。但对于潜山公司提出的先付款后交货，嫆琪公司并未认可，故潜山公司仍应按合同约定方式先交货后付款，因此潜山公司以嫆琪公司未付款为由至今拒不交货构成根本性违约，嫆琪公司在催告后提出解除合同，系行使法定解除权，不违反法律规定，本院予以支持。嫆琪公司要求潜山公司按合同承担违约金10万元，本院认为该违约金过高，酌情调整为2万元。潜山公司认为系嫆琪公司违约，不符合事实，其相应的反诉请求，本院依法不予支持。留置权针对到期债权未清偿而留置合法占有的债务人的动产，当事人可以在合同中约定不得留置的物，而本案中约定先交货方可付款，故合同约定已排除留置权的行使，潜山公司未交货，故该付款义务未达履行期限，潜山公司提出扣留货物行使留置权，不符合法律规定及合同约定，本院不予支持。李绍林系一人有限责任公司股东，其不能证明公司财产独立于股东自己的财产，应当对公司债务承担连带责任。根据合同相对性，余方英并非合同相对人，无需对合同债务承担责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条第一款、第九十四条第（四）项、第九十六条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国担保法》第八十四条第三款，《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决如下：一、确认原告杭州嫆琪服饰有限公司与被告潜山淼森服饰有限公司于2019年4月8日签订的服装购销合同于2019年9月27日解除；二、被告潜山淼森服饰有限公司、李绍林于本判决生效后十日内支付原告杭州嫆琪服饰有限公司违约金2万元；三、驳回原告杭州嫆琪服饰有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告潜山淼森服饰有限公司的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费按规定减半收取为1150元，财产保全费1020元，由原告杭州嫆琪服饰有限公司负担1736元，被告潜山淼森服饰有限公司负担434元；反诉案件受理费按规定减半收取为2576.26元，由反诉原告潜山淼森服饰有限公司负担。原告（反诉被告）杭州嫆琪服饰有限公司、被告潜山公司（反诉原告）于本判决生效之日起十五日内向本院结算诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审判员  张夜尽二〇二〇年十一月十一日书记员  邵翩翩