广东省佛山市顺德区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）粤0606刑初2810号 公诉机关佛山市顺德区人民检察院。 被告人梁锦荣，男，1985年10月25日出生，汉族，大学本科文化，佛山市挥扬汽车销售服务有限公司业务员，户籍地广东省佛山市顺德区***********。因本案于2020年7月13日被羁押，次日被刑事拘留，2020年8月19日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。 辩护人梁洁施，广东顺一律师事务所律师。 佛山市顺德区人民检察院以佛顺检刑诉〔2020〕Z2264号起诉书指控被告人梁锦荣犯职务侵占罪、诈骗罪，于2020年11月13日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员吴秀琳出庭支持公诉，被告人梁锦荣及其辩护人梁洁施到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 佛山市顺德区人民检察院指控称，被告人梁锦荣的犯罪事实具体如下： （一）职务侵占罪 2020年3月10日至6月8日，被告人梁锦荣在任职佛山挥扬汽车销售服务有限公司（以下简称挥扬公司）业务员期间，以非法占有为目的，利用职务便利，将以自己的微信、支付宝、银行账户收取的购车客户购车款、保险费共计人民币209643元（以下币种同）非法占为己有。过程中，梁锦荣陆续以梁某、刘某、王某1、杨某所交购车资金回填之前所侵占款项，掩盖其侵占公司资金的事实。 同年6月11日，被告人梁锦荣通过微信账户收取购车客户张某的购车款、保险费共计28282元后非法占为己有。 同年7月8日，被告人梁锦荣向挥扬公司退还4522元。 综上，被告人梁锦荣利用职务便利，侵占单位财物共计233403元。同年7月13日17时许，被告人梁锦荣主动到顺德区公安局伦教派出所投案。破案后，未能起回赃款。 认定上述事实的证据如下： 1.手机等物证；2.到案经过等书证；3.证人梁某等人的证言；4.被害人邓某的陈述；5.被告人梁锦荣的供述；6.视听资料。 （二）诈骗罪 2020年4月25日至7月6日期间，被告人梁锦荣虚构其就职的佛山挥扬汽车销售服务有限公司开展“购买大礼包送加油卡”的活动，谎称经公司核销后可返还购买礼包的款项，先后诈骗被害人齐某4999元，诈骗被害人巫某2999元，诈骗被害人王某14997元。 综上，被告人梁锦荣诈骗他人财物共计22995元。 破案后，被告人梁锦荣的家人先后代为向被害人齐某退还4999元，向王某退还10000元，向巫某退还2999元，并获三名被害人谅解。 公诉机关提交了下列证据予以证明：到案经过；被告人梁锦荣的供述；被害单位佛山挥扬汽车销售服务有限公司委托报案人邓某的陈述；被害人齐某、巫某、王某的陈述；证人梁某、王某1、梁某1、杨某、刘某、张某的证言；被告人梁锦荣手写“事情经过”；社保费申报缴款个人明细查询、入职表、汽车订购合同复印件、佛山挥扬汽车销售服务有限公司通报、收款明细表、银行以及微信交易明细；营业执照复印件、委托书；搜查笔录、扣押清单；银行交易明细、刷卡存根；微信账号、聊天记录、转账等截图；指认材料；户籍证明；认罪认罚具结书等。 公诉机关据此认为，被告人梁锦荣以非法占有为目的，利用职务便利，侵占本单位财物，数额较大，又虚构事实，诈骗他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪、诈骗罪追究其刑事责任，并应数罪并罚。被告人梁锦荣认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人梁锦荣所涉职务侵占罪，建议判处有期徒刑一年一个月；所涉诈骗罪，建议判处有期徒刑八个月，并处罚金；数罪并罚，建议执行有期徒刑一年七个月，并处罚金。 根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。 经开庭审理，被告人梁锦荣对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、证据及提出的量刑建议均无异议。 辩护人对指控的事实和罪名均无异议，提出如下从宽处罚的量刑情节：1.梁锦荣有自首情节，认罪悔罪；2.梁锦荣在诈骗罪一案中已退赔被害人的大部分损失，取得全部被害人的谅解，余下款项会尽快偿还；3.梁锦荣家庭经济困难。综上，建议适用缓刑。 经审理查明，公诉机关指控被告人梁锦荣犯职务侵占罪、诈骗罪的事实清楚，据以指控犯罪事实的证据，经当庭质证，确实、充分，本院予以确认。 本院认为，被告人梁锦荣以非法占有为目的，利用职务便利，侵占本单位财物，数额较大，又虚构事实，诈骗他人财物，数额较大，其行为已构成职务侵占罪、诈骗罪，依法应予二罪并罚。佛山市顺德区人民检察院指控被告人梁锦荣犯职务侵占罪、诈骗罪，罪名均成立。被告人梁锦荣自动投案，归案后如实供述其罪行，系自首，且自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚。鉴于被告人梁锦荣已赔偿诈骗案被害人部分经济损失并获得谅解，对其酌情予以从轻处罚。被告人梁锦荣的犯罪行为给被害人以及被害单位造成的经济损失，依法应予以赔偿。辩护人所提第1-2点辩护意见有理，本院予以采纳；第3点辩护意见与本案定罪量刑无关，适用缓刑的量刑意见与被告人梁锦荣的罪责不符，本院均不予采纳。公诉机关所提量刑建议与被告人梁锦荣的罪责相适应，本院予以采纳。综合考虑被告人梁锦荣的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十一条第一款、第六十九条第一款和第三款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人梁锦荣犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年一个月；被告人梁锦荣犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；二罪并罚，执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月13日起至2022年2月12日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。) 二、被告人梁锦荣向被害单位佛山挥扬汽车销售服务有限公司、被害人王某分别退赔人民币233403元、4997元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 （以下空白） （本页无正文） 审判员  万选才 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  梁雅微 附相关法律法规： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。