江苏省连云港经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0791民初619号 原告：连云港润洲实业发展有限公司，住所地连云港市海州区海连西路新海花园圣地福大厦**办公室。 法定代表人：徐飞，该公司总经理。 委托诉讼代理人：韩善武，江苏公善民律师事务所律师。 被告：连云港市云台山风景名胜区管理委员会，住，住所地连云港市海州区学院路**/div> 法定代表人：朱加刚，该区管委会主任。 委托诉讼代理人：王文连，江苏登壹律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李道春，云台山风景名胜区财政局局长。 原告连云港润洲实业发展有限公司（以下简称润洲公司）与被告连云港市云台山风景名胜区管理委员会（以下简称景区管委会）合伙协议纠纷一案，本院于2020年5月29日立案后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告润洲公司的委托诉讼代理人韩善武，被告景区管委会的委托诉讼代理人王文连、李道春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告润洲公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除双方于2012年9月19日签订的《爱晚中心、旅游服务商业街综合项目合作协议书》，并判令被告向原告支付违约金4634000元；2、依法判令被告向原告支付借款违约金127000元；3、依法判令被告赔偿原告因涉案项目支出的运作费和设计费用700000元，及律师费120000元；4、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2012年9月19日，为加快前云台山南麓地区发展，改善徐新公路两侧形象，提升旅游配套服务能力，原告与被告经协商签订《爱晚中心、旅游服务商业街综合项目合作协议书》(以下简称《协议书》)，约定了项目概况、土地熟化借款、土地挂牌、竞买保证金、摘牌、建设进度、违约责任等相关内容。《协议书》签订后，原告按约向被告提供500万元借款用于土地“熟化”，且原告因该项目支出前期运作费和设计费计70万元。但被告严重违反协议约定的内容，即在约定的期限内没有完成目标地块整理为净地并挂牌上市的义务，已构成严重违约。而涉案目标地块直至2019年12月21日才挂牌，此时因规划的变更及地块周边的变化，合同目的已无法实现，故依据合同法的相关规定，涉案《协议书》依法应予解除。综上所述，涉案《协议书》成立并生效，双方应全面履行合同义务。因被告严重违反合同约定，导致合同目的无法实现，故原告有权解除合同，并有权要求被告承担违约责任，且被告应当退还借款及利息，但经原告催要未果。现原告为维护自身合法权益，特具状诉至贵院，望判如所请。 被告景区管委会答辩称：首先，依据《协议书》第二条第一款约定，原告承诺以借款形式筹集5000万元作为前期投入，用以“熟化”土地；且该笔款项必须在协议签订后30个工作日内分期到达答辩人账户。截止起诉之日止，原告仅在2012年10月31日通过交通银行连云港分行向答辩人中国工商银行连云港苍梧支行转账人民币500万元。支付余款4500万元的义务始终没有履行。也正是因为原告没有依约履行该义务，致使项目土地“熟化”无法达到预期效果。进而影响协议第三条第一款:“甲方”将目标地块整理成净地后挂牌上市，1号地块挂牌时间不晚于2013年5月31日，2号地块挂牌时间不晚于2013年10月31日。基于合作协议中的上述约定和双方义务实际履行的事实，原告与答辩人之间的义务履行具有先后顺序，原告出资在先，答辩人专款专用“熟化”土地在后，答辩人的后履行抗辩完全符合法律规定，根本不存在违约。相反原告违反先履行义务构成违约。因此，在本案中原告完全割裂了协议约定义务履行的先后顺序以及其先义务不履行导致答辩人后义务无法履行的因果关系。仅以答辩人“承诺1号地块挂牌时间不晚于2013年5月31日，2号地块挂牌时间不晚于2013年10月31日”来判定答辩人违约。完全没有事实和法律依据。其次，原告主张答辩人支付借款违约金没有事实和法律依据。《协议书》第二条第三款约定“上述土地熟化借款返还时间不晚于乙方目标地块摘牌后60个工作日”协议项目是必须招投标的项目，按照本协议第三条的约定，原告在答辩人挂牌是公开参与竞买。因该项目在2019年12月挂牌，原告没有摘牌，因此返还熟化借款的时间应该在任何参与竞买主体摘牌后，由原告主张返还。至原告起诉之日起才主张答辩人返还该熟化借款，要求答辩人支付违约金没有事实依据，也不适用本合作协议第四条第三款甲方逾期偿还借款的违约责任的约定。其三，原告主张赔偿其因涉案项目支出的运作费和设计费及律师费没有事实和法律依据。《协议书》第三条第三款约定原告在摘牌后90天内完成方案设计，在方案获得批复、取得土地使用权后90天内完成施工图纸的设计工作并开始进行基础施工。据此约定，不难看出原告的运作费、设计费、律师费与答辩人没有任何关系。综上所述，答辩人在原告起诉后积极退还熟化借款，至于双方对于协议“违约”的理解产生分歧，诉至贵院，原告在诉状中列举了相关事实和理由，答辩人抗辩反驳认为没有事实和法律依据。请求本院在依法查明事实的基础上，依法作出公正的裁判。 当事人围绕诉讼请求依法提交了连云港工商行政管理局公司准予变更通知书、《爱晚中心、旅游服务商业街综合项目合作协议书》、交通银行进账单、第六届苏北投资贸易洽谈会项目集中签约顺序安排表、项目开发建设意向书、建设工程设计合同（葫芦山康养小镇）、建设工程设计合同（花果山度假酒店）以及养老地产规划项目专题研究报告、葫芦山康养田园综合体概念规划、连云港花果山景区葫芦山健康小镇地块可研报告、《补充协议》、委托代理合同、关于葫芦山地区土地开发合作事宜的函、关于申请解除葫芦山爱晚中心旅游商业街综合项目合作协议书的函。本院依法组织双方当事人进行了质证，对当事人提供的证据予以确认并在卷佐证。 本院经审理查明认定事实如下：原告润洲公司（原名连云港金乐房地产开发有限公司）与被告景区管委会于2012年9月19日签订《爱晚中心、旅游服务商业街综合项目合作协议书》（以下简称《协议书》），主要内容如下：甲方：连云港市云台山风景名胜区管理委员会，乙方：连云港金乐房地产开发有限公司……第一条、项目概况：1、项目名称：爱晚中心和旅游服务商业街项目，项目用地面积约125.5亩，其中1号地块约77.2亩，用地性质为其它服务设施用地，建设内容为爱晚中心（社会养老机构及配套医院等）；2号地块约48.3亩，用地性质为商业设施用地，建设内容为旅游服务商业街。……第二条、土地熟化借款。1、根据甲方的要求，乙方同意以提供借款的方式支持甲方为士地“熟化”进行的前期投入。乙方承诺筹集5000万元，作为协助甲方进行地块熟化的借款，用于甲方对项目范围内的土地农转用办理、土地及地上物征收补偿等工作。乙方在协议签订后30个工作日内分期向甲方提供借款。2、甲方承诺乙方提供的土地熟化借款专款专用，全部用于该项目的土地整理熟化等工作。3、上述土地熟化借款返还时间不晚于乙方目标地块摘牌后60个工作日。第三条、土地挂牌、竞买保证金、摘牌、建设进度承诺。1、甲方承诺将目标地块整理为净地后挂牌上市。1号地块挂牌时间不晚于2013年5月31日，2号地块挂牌时间不晚于2013年10月31日。甲方承诺土地挂牌上市时，对地块摘牌条件明确相关内容，协助乙方摘牌。2、乙方承诺在甲方履行上述土地挂牌义务时参与竞买，并按连云港市有关规定足额支付保证金(付款方式另议)，土地摘牌后及时缴纳各笔土地出让金及相关费用。3、乙方承诺摘牌后对目标地块及时开发，在每宗地块竞得后90天内完成方案设计，在方案获得批复、取得土地使用权后90天内完成施工图的设计工作并开始进行基础施工。在项目开工后，因施工必要的城市综合配套推迟，乙方可以根据具体情况调整工期。4、如果因非乙方原因致使乙方不能摘牌的，甲方应在土地中标结果公布后60天内，退还土地熟化借款。第四条、违约条款。1、如甲方未能在2013年5月31日前完成1号地块、2013年10月31日前完成2号地块的征收补偿，并按照第三条第1款之条件挂牌，则每宗地逾期一日需向乙方支付违约金1000元，支付时间分别为自2013年6月1日起和2013年11月1日起至甲方按照第三条第1款之条件完成挂牌之日止。2、如乙方自取得土地使用权、方案批复后90天内未完成各项设计并未破土动工，则每宗地逾期一日需向甲方支付违约金1000元。3、甲方逾期偿还借款的，每逾期一日，应向乙方支付逾期应付款总额每日万分之二的违约金。协议中还对其他事项进行约定。 《协议书》签订后，原告润洲公司于2012年10月31日通过银行转账方式向被告景区管委会提供了500万元借款。后原告为涉案地块的项目，开展调研，制作了《养老地产规划项目专题研究报告》，并经过市场分析，形成了《葫芦山康养田园综合体概念规划》。后因种种原因，涉案土1号地块和2号土地使用权交易直至2019年12月21日才完成挂牌，2019年12月31日，连云港市自然资源和规划局确认由连云港市文化旅游发展集团有限公司竞得。后经原告润洲公司多次催要，被告景区管委会于2020年7月7日将500万元借款返还原告。原告润洲公司于2020年5月29日向连云港经济技术开发区人民法院立案诉讼。 另查明，2014年4月11日经工商部门批准连云港金乐房地产开发有限公司将企业名称变更登记为连云港润洲房地产开发有限公司。2018年12月19日经工商部门批准连云港润洲房地产开发有限公司将企业名称变更为连云港润洲实业发展有限公司。 本院认为，原告润洲公司与被告景区管委会签订的《协议书》，系双方真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，合法有效。协议约定双方合作推进开发“爱晚中心”与“旅游服务商业街”综合项目，由原告向被告出借土地熟化款借款、参与挂牌竞买并缴纳保证金、保证建设进度，由被告办理1号地块和2号地块整理为净地、按期挂牌上市并及时退还熟化借款。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，一方当事人违约行为致使不能实现合同目的，另一方有权解除合同。双方签订《协议书》的目的，是由原告最终竞得涉案土地并进行开发利用。而由于涉案土地规划已全面调整及土地周边变化巨大，且最终由连云港市文化旅游发展集团有限公司竞得，致使合同目的无法实现，故而原告有权要求解除合同，对原告的该诉求，本院依法予以支持。 对原告主张的违约金4634000元的意见。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告依据《协议书》第四条约定主张违约金，该条内容为：如被告未能在2013年5月31日前完成1号地块、2013年10月31日前完成2号地块的征收补偿，并按照第三条第1款之条件挂牌，则每宗地逾期一日需向乙方支付违约金1000元。被告最终于2019年12月21日将涉案土1号、2号地块挂牌。超出了双方约定的挂牌时间，故而原告有权要求被告承担逾期挂牌的违约责任。被告提出根据《协议书》第二条第一款的约定，原告承诺筹集5000万元作为协助被告进行地块熟化的借款，原告只向被告提供了500万元借款，未提供全部筹集的借款，存在影响被告土地熟化的进程，致使涉案土地未能按时挂牌的情形。被告的抗辩意见成立，因此，对于被告逾期，原告也应承担一定的责任。本院根据公平原则，并综合原、被告双方履行协议的实际情况，酌定被告承担逾期办理土地挂牌的违约金的2780400元。 对原告主张的借款违约金127000元的意见。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《协议书》第二条约定，土地熟化借款返还时间不晚于目标地块摘牌后60个工作日；第四条第三款约定，被告逾期偿还借款的，每逾期一日应向原告支付应付款总额万分之二的违约金。涉案地块于2019年12月21日完成土地挂牌，并于2019年12月31日成交。扣除节假日后，60个工作日应在2020年3月30日到期，即被告应在2020年3月30日前将5000000元归还原告，被告实际于2020年7月7日将5000000元借款返还原告，故而被告应承担自2020年3月31日至7月7日期间的逾期还款的违约责任，根据协议书约定的违约金标准，应当为99000元。 对原告主张的因涉案项目支出的运作费和设计费用70万元的意见。根据《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《协议书》第三条第三款约定，摘牌后对目标地块及时开发，在每宗地块竞得后90天内完成方案设计，在方案获得批复、取得土地使用权后90天内完成施工图的设计工作并开始进行基础施工。于某于竞得涉案地块之前便对涉案地块进行设计、规划并投入资金，与《协议书》约定不符，故而原告的该主张，缺乏事实与法律依据，本院依法不予支持。 对原告主张的律师费120000元的意见。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告未对律师费由被告承担存在约定进行举证，应当承担举证不能的责任，对原告的该诉讼请求，缺乏事实与法律依据，本院依法不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、解除原告连云港润洲实业发展有限公司与被告连云港市云台山风景名胜区管理委员会签订的《爱晚中心、旅游服务商业街综合项目合作协议书》； 二、被告连云港市云台山风景名胜区管理委员会于判决生效之日起十日内向原告连云港润洲实业发展有限公司支付违约金2780400元； 三、被告连云港市云台山风景名胜区管理委员会于判决生效之日起十日内向原告连云港润洲实业发展有限公司支付违约金99000元； 四、驳回原告连云港润洲实业发展有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费50867元（原告已预交），由原告负担22867元，由被告负担28000元，被告负担部分于本判决生效后十日内给付原告。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  张坤瑞 人民陪审员  柏长山 人民陪审员  孙飞翔 二〇二〇年十一月十六日 书 记 员  陈婉玥 法律条文和上诉须知 一、法律条文 [一]、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 [二]、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。