四川省江油市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0781刑初330号 公诉机关江油市人民检察院。 被告人陆元兵，男，1973年8月5日出生于四川省梁平县，汉族，本科文化，居民，住四川省江油市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年5月26日被江油市公安局取保候审。 辩护人欧阳余亮，四川本明律师事务所律师，江油市法律援助中心指派。 江油市人民检察院以江检一部刑诉〔2020〕2572号起诉书指控被告人陆元兵犯开设赌场罪，于2020年10月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年11月12日、11月30日公开开庭审理了本案。江油市人民检察院指派检察员曹良德出庭支持公诉，被告人陆元兵及其辩护人欧阳余亮到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年4月至2019年12月期间，被告人陆元兵在江油市境内，用自己的手机号码151＊＊＊＊****及其岳母的手机号码在一款名为闲聊的软件中注册账号，后在闲聊软件内建立赌博麻将群，群主为自己，并吸收参赌人员作为群成员，利用“熊猫麻将”ＡＰＰ软件的网络麻将功能与闲聊的转账功能，让群成员在“熊猫麻将”ＡＰＰ中进行正常的网络麻将游戏，根据游戏输赢结果在闲聊软件中进行相应的转账支付行为，形成实质性的网络赌博。每局麻将陆元兵抽头3元作为开设房间的费用。直到2019年12月“闲聊”软件被浙江舟山警方查封为止，陆元兵开设网络赌场期间参赌人员397人，抽头渔利102808.5元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被告人供述与辩解、电子数据等证据。 公诉机关认为，被告人陆元兵开设网络赌场，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人陆元兵犯罪以后主动投案，如实供述其罪行，构成自首，可以从轻或减轻处罚，被告人陆元兵自愿认罪认罚，可以从宽处理。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第六十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，对被告人陆元兵依法判处，并建议对其判处有期徒刑一年零十个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。 被告人陆元兵对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出如下辩护意见：被告人系自首，初犯偶犯，认罪态度好，归案后积极退还赃款，其家里有八十岁母亲，妻子患有癌症，女儿在读高三，请求考虑其家庭情况对其从轻处罚。 经审理查明，2019年4月至2019年12月期间，被告人陆元兵在江油市境内，用自己的手机号码151＊＊＊＊****及其岳母的手机号码在一款名为闲聊的软件中注册账号，后在闲聊软件内建立赌博麻将群，群主为自己，并吸收参赌人员作为群成员，利用“熊猫麻将”ＡＰＰ软件的网络麻将功能与闲聊的转账功能，让群成员在“熊猫麻将”ＡＰＰ中进行正常的网络麻将游戏，根据游戏输赢结果在闲聊软件中进行相应的转账支付行为，形成实质性的网络赌博。每局麻将陆元兵抽头3元作为开设房间的费用。直到2019年12月“闲聊”软件被浙江舟山警方查封为止，陆元兵开设网络赌场期间参赌人员397人，抽头渔利102808.5元。 另查明，2020年5月25日办案民警通过电话通知陆元兵，被告人陆元兵于当日上午11时许到江油市公安局城郊派出所接受讯问。 2019年12月，浙江舟山警方查获一起特大利用网络开设赌场案，对被告人陆元兵涉及本案中，以陆元兵身份所开账户内余额13695.59元及其利用岳母许某身份所开账户余额26426.11元，共计40121.70元均已被浙江舟山警方查封，并无法取回。 案发后，侦查机关扣押被告人陆元兵违法所得40000元，卡号尾号为3382的工商银行卡1张、中兴牌手机1部，已随案移送至本院。被告人陆元兵在审理过程中退缴违法所得22686.80元。 上述事实，有下列经质证、认证的证据证实：受案登记表、立案决定书、归案情况说明、证人陆某、贺某、温某、赵某1、赵某2、杨某、许某的证言、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、现金缴款单、随案移送清单、电子数据检查笔录、光盘、情况说明、被告人陆元兵的供述、被告人陆元兵人口信息表、取保候审决定书等。上述证据，本院予以确认。 本院认为，被告人陆元兵以营利为目的开设网络赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人陆元兵犯罪以后主动投案并如实供述其罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人陆元兵积极退赃，有悔罪表现，可酌定从轻处罚；陆元兵自愿认罪认罚，可从宽处理。其辩护人提出的被告人陆元兵系自首，初犯、偶犯，认罪态度好，归案后积极退还赃款以及鉴于其家庭情况请求对其从轻处罚的辩护意见，与查明的事实相符，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，应予采纳。对于浙江舟山警方查封被告人陆元兵开设赌场的账户余额，可视其对被告人陆元兵违法所得的查获。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人陆元兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零十个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后五日内缴纳。） 二、被告人陆元兵已退缴的违法所得六万二千六百八十六元八角，予以没收，上缴国库；已查封被告人陆元兵的违法所得四万零一百二十一元七角，由办案单位依法处置。 三、随案移送的中兴牌手机一部、卡号尾号为3382的工商银行卡一张，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  任大军 人民陪审员  张丽红 人民陪审员  李 红 二〇二〇年十一月三十日 书 记 员  周 雪 附相关法律法规： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期限不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十三条第二款及第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的；(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。