山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终11906号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司，住所地山东省临沂市金源路**。 负责人：王海峰，总经理。 委托诉讼代理人：张杰，山东雅博律师事务所律师。 委托诉讼代理人：廖旭，山东雅博律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：张杰,男,1998年4月20日出生,汉族,住山东省微山县。 委托诉讼代理人：于晓霞，山东彤升律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：牛相强，男，1986年10月30日出生，汉族，住山东省莒县。 被上诉人（原审被告）：李成久，男，1978年3月6日出生，汉族，住山东省沂水县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司（以下简称人保临沂公司）因与被上诉人张杰、牛相强、李成久机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院(2020)鲁0282民初7116号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保临沂公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判或者发回重审；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1.鉴定结论依据不足，张杰伤情不构成伤残。张杰的受伤部位为胫骨，根据即墨人民医院的病例及影像资料可以证明损伤为胫骨骨折，并未伤及踝关节，且伤情不足以构成伤残。但青岛正源司法鉴定所作出的鉴定意见认定张杰构成十级伤残，伤情系因踝关节功能丧失所导致，而踝关节活动度为进行内翻外翻的测量，该份鉴定意见与伤情明显不符，鉴定结论错误。一审法院判决上诉人承担伤残赔偿金、精神抚慰金不当。误工期、护理期认定期限过长，后续治疗费偏高，赔偿标准依据不足，应按照户籍计算。2.一审法院适用法律错误，程序违法。本案2020年8月6日判决，应适用2020年5月1日起施行的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，一审法院错误适用已经失效的司法解释。即使适用原司法解释，由于鉴定结论明显依据不足，上诉人申请重新鉴定应当予以允许。另外，本案中上诉人未对鉴定材料进行质证，并且上诉人当庭对鉴定意见书提出异议，并提交书面鉴定申请，一审法院未要求鉴定人作出解释、说明或者补充，直接驳回上诉人鉴定申请，程序违法。3.鉴定费、诉讼费均系间接损失，根据保险合同约定，不应当由上诉人承担。 张杰辩称，1.张杰因事故造成左胫骨下端骨折，并行骨折闭合复位髓内钉内固定术，于胫骨远端及近端各打入两枚锁钉固定，其伤累及左踝关节，导致踝关节活动受损，鉴定机构综合张杰伤情，测量关节活动度，确定踝关节丧失功能的程度，并确定伤残等级，鉴定依据充分。鉴定机构和人员均有相应的鉴定资质，鉴定人审阅张杰的病历及影像片等资料，确定伤情稳定并进行临床检验后确定张杰伤残等级，鉴定程序合法。2.张杰于2019年10月17日申请鉴定，鉴定结论于2019年12月31日作出，2020年5月1日施行的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》系新法，不能溯及既往。3.上诉人在一审中申请对张杰伤残进行重新鉴定，但未提交证据证明鉴定意见具有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中第40条规定的情形，一审法院驳回其重新鉴定请求并无不当。4.根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，一审法院驳回张杰重新鉴定申请的法律适用上虽有瑕疵，但裁判结果正确，依法应予维持。5.鉴定费、诉讼费依法应由被张杰承担。 牛相强、李成久未答辩。 张杰向一审法院起诉请求：判决被告赔偿原告医疗费16351.8元，后续治疗费9,000元，住院伙食补助费600元（100元/天×6天），伤残赔偿金108968元（54484元/年×20年×10%），误工费15399元（102.66元/天×150天，护理费6,000元（100元/天×60天，交通费300元,鉴定费3,640元,精神抚慰金1,000元,合计161258.8元，诉请151258.8元。事实和理由：2019年6月16日18时20分许，被告牛相强驾驶鲁Ｑ×××××号车沿G204国道南叫村东西路由东向西左转弯，与原告张杰驾驶二轮摩托车沿G204国道由南向北直行，两车相撞，造成原告张杰受伤的道路交通事故。经青岛市公安局即墨分局交通警察大队认定，被告牛相强承担事故全部责任，原告张杰不承担事故责任。 一审法院认定事实：2019年6月16日18时20分许，被告牛相强驾驶鲁Ｑ×××××号车沿G204国道南叫村东西路由东向西左转弯，与原告张杰驾驶二轮摩托车沿G204国道由南向北直行，两车相撞，造成原告张杰受伤的道路交通事故。经青岛市公安局即墨分局交通警察大队认定，被告牛相强承担事故全部责任，原告张杰不承担事故责任。 原告张杰于事发后即被送往即墨人民医院治疗，其伤诊断为：胫骨骨折。住院治疗6天。出院医嘱：1.休息4个月，隔日换药，术后14天拆线。2.4个月内禁止患肢负重，过度活动，经医生书面告知，确定骨折愈合后方可负重。3.医生指导下功能锻炼，口服抗凝药物治疗6周。4.每月骨科门诊复查。5.骨折愈合后二次手术取出内固定物。原告上述治疗共支付医疗费16351.8元。原告住院期间由其亲属张兴良护理。 2019年12月31日，法院委托青岛正源司法鉴定所对原告伤残等级、误工及护理期限、护理人数、后续治疗费进行鉴定，该所作出的青正司鉴[2019]法临鉴字第2014号鉴定意见：张杰左胫骨骨折术后目前致残程度为十级、误工期限自受伤之日起为120-180日，护理期限自受伤之日起为30-90日。建议护理人数为1人，左胫骨骨折后期取出内固定物约需8000-10000元。为此原告支付鉴定费3,640元。人保临沂公司对该鉴定不服，要求重新鉴定，因人保临沂公司要求重新鉴定的申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，法院依法不予重新鉴定。 被告李成久是鲁Ｑ×××××号车登记车主，被告牛相强是该车实际车主及事故发生时的驾驶员。事故发生期间鲁Ｑ×××××号车在被告人保临沂公司投保交强险和100万元商业险及不计免赔。 事故发生后被告人保临沂公司为原告垫付医疗费10000元。 一审法院认为，本次交通事故经青岛市公安局即墨分局交通警察大队调查认定，被告牛相强负事故全部责任，原告张杰不负事故责任，与法院查明事实相符，法院予以确认。原告主张的护理期限过长，法院根据其伤情，结合医嘱、鉴定报告予以支持45天。经核定，法院依法确认原告的经济损失为医疗费16351.8元、后续治疗费9,000元、住院伙食补助费600元（100元/天×6天）、伤残赔偿金108968元（54484元/年×20年×10%）、误工费15399元（102.66元/天×150天）、护理费4,500元（100元/天×45天，交通费300元、精神抚慰金1000元、鉴定费3640元,共计159758.8元。原告的医疗费16351.8元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费600元，共计25951.8元，由被告人保临沂公司在机动车交通事故交强险医疗费赔偿限额内赔偿10000元（自费药已付），余15951.8元，由被告人保临沂公司在商业三者险范围内赔偿。原告的伤残赔偿金108968元、误工费15399元、护理费4500元、交通费300元、精神抚慰金1000元,共计130167元，由被告人保临沂公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿110000元，余20167元，由被告人保临沂公司在商业三者险范围内赔偿。鉴定费3640元，由被告人保临沂公司负担。综上，被告人保临沂公司应当赔偿原告经济损失149758.8元，被告牛相强、李成久不再承担赔偿责任。被告人保临沂公司的关于诉讼费、精神抚慰金、鉴定费不应赔偿的辩解意见不符合法律规定，法院不予支持。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司于判决生效后十日内赔偿原告张杰149758.8元；二、驳回原告张杰的其他诉讼请求。 二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据上诉人上诉和被上诉人答辩，本案二审争议的焦点问题是：上诉人人保临沂公司对涉案鉴定提出重新鉴定的申请理由是否成立。上诉人主张张杰的受伤部位为胫骨，并未伤及踝关节，不影响踝关节的活动度，故伤情不足以构成伤残，应重新鉴定。本院认为，虽然伤者受伤时踝关节的活动正常，但胫骨骨折需要行内固定手术治疗，是对肢体不得不的再次伤害，伤者还需一定时间的康复期，受伤肢体部位的软组织也会受到一定影响，进而会影响踝关节的活动度，涉案鉴定机构系根据现场鉴定测量，依据伤者张杰的踝关节实际活动受限程度，评定的伤残等级，该鉴定依据充分，本案不符合重新鉴定的法定情形，但一审法院依据原《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定不准许重新鉴定的申请欠妥，应依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中第四十条的规定决定不予重新鉴定，本院予以纠正。因鉴定费、诉讼费是机动车交通事故责任纠纷产生的必要费用，并不属于间接损失，人保临沂公司应根据保险合同予以理赔。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司的上诉请求均不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3328元，由中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 鲁 宇 审判员 于水清 审判员 衣 洁 二〇二〇年十一月十六日 法官助理 唐伟柏 书记员刘云龙 书记员李勇