江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏07民终4591号上诉人（原审被告）:杨伟民，男，1978年2月18日出生，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：徐洪伟，江苏尚扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：任加威，男，1989年12月1日出生，汉族，住江苏省灌云县。委托诉讼代理人：付长洋，江苏苍佑律师事务所律师。委托诉讼代理人：宫超，江苏苍佑律师事务所律师。原审被告：王涛，男，1979年9月15日出生，汉族，住连云港市海州区。原审被告：张敏，女，1979年10月27日出生，汉族，住连云港市海州区。原审被告：董招娣，女，1954年5月6日出生，汉族，住连云港市海州区。上诉人杨伟民与因被上诉人任加威、原审被告王涛、张敏、董招娣民间借贷纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院（2019）0706民初4798号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人杨伟民上诉请求：判令在一审判决第二项下两处房产之外，任加威还应当就未处置、未及时处置王涛、张敏、董招娣名下财产造成的损失自行承担责任，上诉人仅应在处置完王涛、张敏、董招娣的财产并由任加威承担因未处置、未及时处置造成的损失后，对不足部分承担担保责任。事实与理由：王涛名下不止一审判决中的两处房产，还有位于新浦区，原审被告董招娣（王涛母亲）有位于海州区产，借款发生时均作为抵押财产提供了给被上诉人。此外，董招娣、张敏、王涛系亲属关系，以三人名义参股的形式，王涛先后设立了很多公司，其家庭财产混同。任加威仅仅对一审判决第二项下的两处房产办理了抵押手续，没有及时处置其他相应房产的行为，造成了杨伟民的潜在损失，任加威应当自行承担责任。被上诉人任加威辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。对于涉案借款，王涛提供位于海州区写字间作为抵押担保，任加威在主张权利时，要求对上述两处抵押房产优先处置，并未放弃抵押权，上诉理由认为任加威没有及时行使处置权明显与事实不符。杨伟民作为连带保证人，承担的保证责任是连带给付责任，一审法院判决其在任加威实现抵押权时承担连带给付义务，符合法律规定。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告王涛、张敏、董招娣均未作答辩。任加威向一审法院起诉请求：1、判令王涛给付任加威借款本金150万元及利息110000元（按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算，暂计算至2019.5.26，应计算至实际给付之日止）；2、判令王涛支付任加威违约金20万元；3、如王涛不能清偿债务，则任加威可就王涛抵押房产（幸福南街甲子北路4-1号、华阳丽都佳园A1栋楼5层5号写字间）拍卖、折价优先受偿；4、判令王涛支付任加威律师费3万元；5、判令杨伟民、张敏、董招娣对上述三项诉讼请求承担连带责任；6、判令王涛、杨伟民、张敏、董招娣连带承担本案诉讼费用和保全费。一审判决认定事实：2018年6月27日，任加威与王涛签订《借条》，约定任加威向王涛出借人民币200万元，利息为每月3%，期限自2018年6月27曰至2018年9月26日止。如不能按期足额归还借款，借款人应向出借人支付违约金人民币200000元。本人保证该借款只能用于还贷款（东方银行房贷），不得挪作他用，如有违反，本人自愿将自有房产交由出借人处置，用于偿还出借人的借款并自愿承担违约金20万元。担保人承诺：担保人同意为借款人的上述债务向出借人承担连带责任保证，保证期限为借款偿还期限届满之日起两年，担保范围包括但不限于借款本息、违约金、赔偿金、出借人实现债权的费用。借款人王涛在借款处签名并捺印，担保人董招娣、张敏、杨伟民在担保人处签名并捺印。同日，任加威向王涛汇款200万元。2018年12月18日，王涛以其本人所有的位于新浦区写字间为涉案借款提供二次抵押担保，并办理了抵押登记。该写字间于2015年11月24日办理首次抵押登记，抵押权人为江苏银行股份有限公司连云港苍梧支行。2018年12月27日，王涛以其与张敏共有的位于海州区房屋为涉案借款提供抵押担保，并办理了抵押登记。2018年8月20日，王涛还款50万元。2019年1月26日，王涛还利息1万元。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。王涛向任加威借款200万元，借款到期后被告偿还50万元，还应当按约偿还余款150万元。关于利息、违约金，任加威的利息、违约金超出法律规定的保护范围，一审法院调整为按年息24%计算利息及违约金。王涛给付的1万元利息，冲抵按约定月息3%计算的利息，不再返还王涛。王涛以其所有的位于海州区房屋及位于新浦区写字间为涉案借款提供抵押担保，并办理了相应的抵押登记手续，故在王涛不能偿还涉案款项时，任加威有权就上述房产的折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权，但应保留位于新浦区写字间的首次抵押权人江苏银行股份有限公司连云港苍梧支行的抵押份额。债务人王涛自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。杨伟民、张敏、董招娣自愿为涉案借款提供担保，应当对上述债务实现抵押权后不足清偿部分承担连带清偿责任。任加威的主张的律师费用30000元，没有事实及法律依据，一审法院不予支持。杨伟民辩称任加威是江苏金猫典当行有限公司的员工，向借款人王涛出借款项是其职务行为，实际出借人是江苏金猫典当行有限公司的辩解意见，因未提交证据予以证明，该院不予采信。王涛、张敏、董招娣未到庭应诉，应当承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，一审法院遂判决：一、王涛于判决生效后十日内给付任加威借款150万元及利息、违约金（自2018年6月27日起至实际给付之日止按年息24%计算）；二、如王涛未履行上述给付义务，任加威有权就位于海州区房屋及位于新浦区写字间折价或者拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿，但应保留位于新浦区写字间的首次抵押权人江苏银行股份有限公司连云港苍梧支行的抵押份额；三、杨伟民、张敏、董招娣对上述第一项债务实现第二项优先受偿权后不足清偿部分承担连带给付责任；四、驳回任加威的其他诉讼请求。一审案件受理费21360元、保全费5000元，共计26360元（任加威已预交），由王涛、杨伟民、张敏、董招娣负担，于给付上述款项时一并给付任加威。二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明，一审判决认定事实无误，本院予以确认。本案二审争议焦点为：上诉人杨伟民承担保证责任的范围应如何认定。本院认为，上诉人杨伟民应当在任加威就位于海州区房屋及位于新浦区写字间折价或者拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿（保留位于新浦区写字间的首次抵押权人江苏银行股份有限公司连云港苍梧支行的抵押份额）后，就不足部分承担连带给付责任。杨伟民上诉称除了上述两套房屋外，任加威还对王涛及董招娣名下的三套房屋设立了抵押，故杨伟民不应承担因任加威未及时处置相应房产造成的损失，该上诉主张不能成立。理由如下：第一，案涉借条仅约定“本人（王涛）保证该借款只能用于还贷款（东方银行房贷），不得挪作他用，如有违反，本人自愿将自有房产交由出借人（任加威）处置，用于偿还出借人的借款并自愿承担违约金20万元。”其中并无为案涉债权设定抵押权的意思表示，更未就“自有房产”的范围进行约定。因杨伟民未举证证明当事人约定就王涛及董招娣名下的另三套房屋设立抵押权，故任加威仅就案涉的两套房屋办理抵押登记，不能视为《担保法》第二十八条第二款中规定的“债权人放弃物的担保的”行为，亦不能免除或减少保证人杨伟民的保证责任。第二，案涉借条明确约定了借款总额、担保范围，但未约定设立抵押权，杨伟民以担保人身份在借条上签字，其对于自身的保证责任范围及可能承担的风险应该有合理预期，其中应包括可能代偿全部债务的情形。一审判决判令杨伟民承担的保证责任范围未超过合同的约定，并无不当。综上，杨伟民的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800元，由上诉人杨伟民承担。本判决为终审判决。审 判 长  袁 辉审 判 员  忻 越审 判 员  刘亚洲二〇二〇年十一月十六日法官助理  韩增丽书 记 员  程 铖法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。