辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终13279号上诉人（一审被告）：沈阳港联房地产开发有限公司，住所地沈阳市苏家屯区丁香街**。法定代表人：杨金国，该公司经理。委托诉讼代理人：刘露，女，该公司员工。委托诉讼代理人：王希瑞，男，该公司员工。被上诉人（一审原告）：吴阳，女，1986年3月8日出生，满族，住沈阳市苏家屯区。被上诉人（一审被告）：沈阳德科人力资源管理有限公司，住，住所地：沈阳市和平区文体路****/div>法定代表人：郭威，该公司总经理。上诉人沈阳港联房地产开发有限公司与被上诉人吴阳、被上诉人沈阳德科人力资源管理有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2020）辽0102民初4148号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳港联房地产开发有限公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法驳回被上诉人吴阳全部诉讼请求；由被上诉人吴阳承担本案一、二审全部诉讼费用。事实与理由：1.一审法院对上诉人的行为是否属于违法解除劳动合同的行为，认定事实不清、证据不足，适用法律错误，依法应予改判。被上诉人吴阳2019年11月2日向沈阳德科人力资源管理有限公司提出解除劳动合同，而后通知上诉人其个人原因主动提出离职，根据《劳动合同法》有关规定，劳动者本人的原因提出解除劳动合同，用人单位不应支付经济补偿金。2.被上诉人吴阳在上诉人公司存在暂支款项的借款挂账，请求二审法院依法给予追讨。被上诉人吴阳经传票传唤未到庭应诉亦未向本院提交达辩意见。被上诉人沈阳德科人力资源管理有限公司经传票传唤未到庭应诉亦未向本院提交达辩意见。吴阳向一审法院起诉请求：1.判令被告支付2个月（2019年9月至2019年11月）拖欠工资21241.37元；2.判令被告支付拖欠工资赔偿金5500元；3.判令被告支付一个月以上未签合同补偿2个月工资22000元；4.判令被告支付N+1个月工资补偿16500元；5.判令被告支付十一国家法定节假日加班费758.62元；6.判令被告支付9至10月休息日加班费4855.19元，11月加班费1011.50元；7.判令被告支付10月份五险一金946.52元；8.判令被告承担诉讼费用。诉讼过程中，原告以支付完毕为由撤回第1项、第5项、第7项诉讼请求；明确第2项诉讼请求为判令被告沈阳港联房地产开发有限公司支付拖欠工资25%的赔偿5500元；明确第3项诉讼请求为判令被告沈阳港联房地产开发有限公司支付2019年11月1日、11月2日未签劳动合同双倍工资差额1011.49元；明确第4项诉讼请求为判令被告沈阳港联房地产开发有限公司支付解除劳动合同经济补偿金5500元、代通知金11000元；明确第6项诉讼请求为判令被告沈阳港联房地产开发有限公司支付休息日2019年9月7日、21日、29日加班工资2427.54元，10月19日、26日加班工资1618.4元，11月2日加班工资1011.5元。一审法院查明，2019年8月12日，原告与被告沈阳德科人力资源管理有限公司签订劳动合同书一份，约定合同期限自2019年8月12日至2021年8月11日，将原告派遣至沈阳港联房地产开发有限公司从事行政工作。2019年9月30日，原告与被告沈阳德科人力资源管理有限公司解除劳动合同。此后继续在被告沈阳港联房地产开发有限公司工作，直至2019年11月2日，原告与被告沈阳港联房地产开发有限公司协商一致解除劳动合同。庭审中，被告沈阳港联房地产开发有限公司称原告工资8800元，原告称其工资11000元，依据offer,但其手里没有。原告自入职起即知晓并按单休工作，被告沈阳港联房地产开发有限公司辩称公司一直实行单休制，周六工资已经被核算到每个月的工资当中。2019年11月18日，原告以二被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1.请求被申请人支付申请人2个月拖欠工资21241.37元；2.请求被申请人支付申请人拖欠工资赔偿金5500元；3.请求被申请人支付申请人1个月以上未签合同补偿2个月工资22000元；4.请求被申请人支付申请人N+1个月工资补偿16500元；5.请求被申请人支付申请人十一期间加班费758.62元；6.请求被申请人支付申请人9-10月周六加班费4855.19元、11月休息日加班费1011.50元；7.请求被申请人支付申请人10月五险金额946.52元。当日该委以原告未能提供相关证据为由作出沈和劳人仲不字[2019]2409号不予受理通知书。原告不服，诉讼来院。一审法院认为，关于原告主张的拖欠工资25%的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定,用人单位向劳动者支付加付赔偿金的前置条件是由劳动行政部门责令用人单位限期支付而未支付的。本案中，原告的该项诉讼请求未经劳动行政部门前置程序处理，不符合支付加付赔偿金的法定情形,故该院不予支持。关于原告主张的2019年11月1日、2日未订立书面劳动合同双倍工资差额。本案中，原告自2019年10月1日起与被告沈阳港联房地产开发有限公司建立劳动关系，并已经签订劳动合同，对原告主张的未订立书面劳动合同双倍工资差额不予支持。关于原告主张的解除劳动合同经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。本案中，原告与被告沈阳港联房地产开发有限公司系协商一致解除劳动合同，关于原告工资，虽原告主张其每月工资为11000元，但其未提供证据予以佐证，该院以其每月工资8800元予以计算，故被告沈阳港联房地产开发有限公司应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金4400元（8800元×0.5个月）。关于原告主张的代通知金。因原告与被告沈阳港联房地产开发有限公司系协商一致解除劳动合同，不符合支付代通知金的条件，故对原告的该项诉讼请求，该院不予支持。关于原告主张的2019年9月7日、21日、29日，10月19日、26日，11月2日加班工资。其中2019年9月29日系工作日，其余日期均为星期六。首先，原告入职以来即知晓并按照双方约定的工作时间工作，未对单休问题提出异议，亦未举证证明领取工资时就休息日加班工资问题向被告提出过异议；其次，被告沈阳港联房地产开发有限公司辩称周六加班工资已经被核算到每个月的工资当中，参照原告的工作强度及工作内容，其实际劳动报酬所得与其工作强度、工作内容相比并无明显不合理之处。故对原告主张上述休息日加班工资，该院不予支持。一审法院根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条第一、三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：“一、被告沈阳港联房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告吴阳解除劳动合同的经济补偿金4400元；二、驳回原吴阳的其他诉讼请求。如被告沈阳港联房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳港联房地产开发有限公司负担”。二审中，当事人未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人是否应当支付被上诉人吴阳经济补偿金的问题。本案中，上诉人虽然主张被上诉人吴阳系因其个人原因主动提出离职，但并未提举任何证据予以证明。且根据一审庭审中上诉人对于双方解除劳动关系过程的陈述为“原告（吴阳）在我公司工作所以我方公司与原告（吴阳）进行商谈，双方协商一致签订了书面劳动合同，直至2019年11月2日，我方公司与原告（吴阳）在协商一致的情况下解除劳动合同，将公司的相关情况与原告（吴阳）进行告知如果要是同意离职，就协商解除”。故一审根据上诉人庭审自认判定上诉人向被上诉人吴阳经济补偿金并无不当，本院予以维持。关于上诉人提出的被上诉人吴阳在上诉人公司存在暂支款项的借款挂账，请求二审法院依法给予追讨之理由。鉴于该项理由与本案不属于同一法律关系，且上诉人在一审程序中亦未提出，故本院不予审理。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沈阳港联房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙晓芳审判员  李 娜审判员  孙 卓二〇二〇年十一月二十六日法官助理刘畅书记员唐娜