黑龙江省七台河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑09民终414号上诉人（一审原告）：杨宝君，男，1953年10月22日出生，汉族，系个体业者，住七台河市。委托诉讼代理人：王本林，新兴区北山法律服务所法律工作者。上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司统一社会信用代码：912308007026575927法定代表人：王纯阳，男，职务，总经理。住所地：佳木斯市前进路58委。委托诉讼代理人：李振宏，黑龙江中殿律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：姜龙，男，1988年2月3日出生，汉族，系个体业者，住桃山区（未到庭）上诉人杨宝君、中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司（以下简称保险公司）与被上诉人姜龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服七台河市桃山区人民法院（2020）黑0903民初865号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨宝君及其委托诉讼代理人王本林、保险公司的委托诉讼代理人李振宏到庭参加诉讼，被上诉人姜龙经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。上诉人杨宝君上诉请求：1.请求二审法院依法撤销七台河市桃山区人民法院（2020）黑0903民初865号民事判决并依法改判。一审法院以上诉人年龄超过60岁不支持误工费，适用法律错误；2.一审法院计算赔偿比例有误，上诉人因两个伤残等级十级，赔偿应按12%计算，而一审法院按11%计算错误。事实和理由：2019年4月22日5时37分许，被上诉人姜龙驾驶黑Ｋ×××**小型轿车沿桃山区七彩城院内由南向北倒车时，将此路段行人杨宝君撞伤。事故发生后，上诉人被送往七台河市人民医院救治，花去医疗费74,567.64元，诊断为双腓骨下端骨折、创伤性蛛网膜下腔出血等，经七台河市公安局交通警察桃山大队做出道路事故责任认定，认定上诉人无责任，被上诉人负全部责任。经七台河市警官医院司法鉴定所鉴定，上诉人属两个十级伤残，误工期为伤后180日，护理期为122日，营养期为90日，二次手术费为壹万至壹万贰仟元。被上诉人姜龙驾驶黑Ｋ×××**号小型轿车在上诉人中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司投保强险及商业险，二审法院应支持上诉人的上诉请求。保险公司辩称：上诉人杨宝君在上诉期间要求误工费不同意给付，上诉人上诉期间虽提供相应证据，证实有劳动能力，但没有提供劳务合同，工资发放流水等证据，上诉人应承担举证不能的后果；关于上诉人认为一审法院计算赔偿标准错误的问题，按法律规定处理。上诉人保险公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人在交强险范围内不应承担赔偿被上诉人伤残赔偿金47,655.30元、精神抚慰金2,000.00元的义务；2.改判护理费应按每天100元支持12,200.00元（判决护理费23,180.00元）；3.改判二次手术费10,000.00元或以实际发生金额予以支持。事实及理由：姜龙在我公司保险，在保险期内发生交通事故，我公司应在姜龙保险范围内赔偿无异议。杨宝君辩称：保险公司上诉请求不承担残疾赔偿金、精神抚慰金没有法律依据，上诉期间对鉴定结论有异议，因其在法定期限内没有抗辩，属于对事实及司法鉴定的认可。因此，应驳回保险公司的上诉请求。杨宝君向一审法院提出诉讼请求：请求法院依法判令被告赔偿原告损失1.医疗费74,567.64元，护理费23,180.00元（190.00元×122天），误工费34,200.00元（180天×190.00元），伙食补助费6,100.00元（50.00元×122天），营养费4,500.00元（90天×50.00元），残疾赔偿金51,987.60元（30945元×14×12％），鉴定费3,300.00元，后续治疗费12,000.00元，精神损害抚慰金10,000.00元，合计219,745.24元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年4月22日5时37分许，被告姜龙驾驶黑Ｋ×××**丰田轿车沿桃山区七彩城院内由南向北倒车时，将此路段行人杨宝君撞伤，造成原告杨宝君受伤的道路交通事故。事故发生后，原告杨宝君被送往七台河市人民医院救治，经诊断为“双胫骨下端骨折、双腓骨下端骨折、颅脑闭合伤、急性硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血等”，住院治疗122天，花费医疗费74,567.64元，其中被告姜龙垫付医疗费5,000.00元，被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司垫付医疗费10,000.00元。2019年4月25日，七台河市公安交通警察支队作出第19042102号道路交通事故认定书，认定姜龙负此起交通事故全部责任，杨宝君在此起事故中无责任。2019年10月31日，七台河市警官医院司法鉴定所作出七警医（2019）临司鉴字259号司法鉴定意见书，结论为“1.被鉴定人杨宝君损伤构成两个十级伤残；2.被鉴定人杨宝君误工期为伤后一百八十日；3.被鉴定人杨宝君护理期为住院日（一百二十二日）；4.被鉴定人杨宝君营养期为伤后九十日；5.被鉴定人杨宝君二次手术费壹万元至壹万贰仟元，或以实际发生额为准”。事故发生时，被告姜龙驾驶的黑Ｋ×××**号丰田轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司处投保第三者强制保险，其中人身损害赔偿限额为120,000.00元，财产损害赔偿限额为2,000.00元，投保第三者商业保险，赔偿限额为500,000.00元，交通事故发生时间在投保期限内。一审法院认为，自然人的健康权受法律保护，侵权人因过错造成他人人身损害，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。被告姜龙驾驶车辆将原告撞伤构成交通事故。交警部门作出责任认定，被告姜龙负此起事故全部责任，原告无责任。事故发生在保险期间内，被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司应在保险限额内予以赔付。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。黑Ｋ×××**丰田轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司处投保第三者强制保险，其中人身损害赔偿限额为120,000.00元，财产损害赔偿限额为2,000.00元，投保第三者商业保险，赔偿限额为500,000.00元，故被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司在第三者强制保险限额内予以赔付，剩余部分在第三者商业保险限额内予以赔付。关于原告主张误工费34,200.00元，因原告年龄超过60周岁且无证据证明其有固定收入，本院不予支持。关于残疾赔偿金，原告构成两个十级伤残，受害人构成多处伤残且最高伤残等级非一级伤残的，在最高伤残等级的伤残赔偿指数的基础上，每增加一处伤残所增加的附加指数，按所增加伤残的伤残赔偿指数的十分之一确定，十级伤残赔偿指数为10%，附加指数为1%，总赔偿指数为11%，确定被告伤残等级时被告66周岁，残疾赔偿金赔偿年限为14年，原告应获得残疾赔偿金47,655.30元（30,945.00元×11%×14年）。关于原告主张精神抚慰金10,000.00元，本院认为过高，酌定支持2,000.00元。经查，原告杨宝君应获得赔偿为：医疗费74,567.64元、护理费23,180.00元（190.00元×122天）、伙食补助费6,100.00元（50.00元×122天）、营养费4,500.00元（50.00元×90天）、残疾赔偿金47,655.30元（30945.00元×11%×14年），二次手术费12,000.00元，精神损害抚慰金2,000.00元，以上合计170,002.94元。本院确认被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司在第三者强制保险限额内给付原告理赔款82,835.30元（其中医疗费10,000.00元、护理费23,180.00元、残疾赔偿金47,655.30元、精神损害抚慰金2,000.00元），因原告杨宝君住院期间被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司已垫付10,000.00元，此款应在理赔款中扣除，故本院确认由被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司在第三者强制保险限额内给付原告理赔款72,835.30元，剩余赔款87,167.64元由被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司在第三者商业保险限额内给付原告。因原告杨宝君应获赔偿款可在被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司获得全额理赔，故被告姜龙不再承担赔偿责任，对姜龙垫付的5,000.00元医疗费，由中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司在第三者商业保险限额内直接返还被告姜龙。综上所述，依据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1.被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司在第三者责任强制保险限额内给付原告杨宝君理赔款72,835.30元；2.被告中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司在第三者责任商业保险限额内给付原告杨宝君理赔款87,167.64元(其中包含被告姜龙垫付医疗费5,000.00元，由保险公司在此款中直接返还被告姜龙）；3.被告姜龙不再承担赔偿责任；4.驳回原告杨宝君的其他诉讼请求。二审审理查明事实与一审法院查明事实基本一致。本院认为：本案各方当事人对此起交通事故发生的情况、交警部门责任认定、上诉人杨宝君住院治疗情况及其发生的医疗费用、住院天数等基本事实无异议。争议焦点是应否支持上诉人杨宝君的误工费及残疾赔偿金计算比例问题。关于应否支持上诉人杨宝君的误工费上诉人杨宝君年龄虽然超过60周岁，但其在城市居住多年，没有其他生活来源，也未享受养老保险待遇。上诉人已举出相关证据，证实上诉人有劳动能力，伤前一直靠打临工维持生活，故应支持其误工费。因其是农村户口，按照2019年黑龙江分行业城镇非私营单位就业人员平均工资（农、林、牧、渔业）的最低标准，每天工资87元较为妥当。鉴定结论误工期为180天，误工费应为15,660.00元（87.00元×180天）。关于残疾赔偿金计算比例问题，因经鉴定上诉人杨宝君两个十级伤残，一审法院残疾赔偿金标准按11%计算有误，应按12%标准赔偿计算（30,945.00元×12%×14）为51,987.60元。以上两笔赔偿费用应由上诉人保险公司在交强险限额内赔偿。关于上诉人保险公司的上诉，保险公司对鉴定提出异议，但其一审未到庭，放弃了重新鉴定的权利，且其申请重新鉴定的理由不符合法律规定，故不予支持。综上所述，上诉人杨宝君的上诉请求合理部分应予支持，上诉人保险公司的上诉请求不予支持。一审法院判决认定事实清楚，但适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持七台河市桃山区人民法院（2020）黑0903民初865号民事判决第二、三项；二、撤销七台河市桃山区人民法院（2020）黑0903民初865号民事判决第四项；三、变更七台河市桃山区人民法院（2020）黑0903民初865号民事判决第一项为中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司在第三者责任强制保险限额内给付上诉人杨宝君92,827.6元；四、驳回上诉人杨宝君其他诉讼请求。一审案件受理费900.01元，减半收取450.01元由中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司负担，鉴定费3,300.00元由中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司负担；二审案件受理费杨宝君交纳900.01元，中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司交纳900.01元，均由中国人民财产保险股份有限公司佳木斯市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  申丽英审判员  孙燮文审判员  迟丽杰二〇二〇年十一月三十日书记员  唐久钧