渭南市临渭区人民法院民事判决书 （2019）陕0502民初4568号原告：王朝文，男，1981年3月1日出生，汉族，住陕西省安康市旬阳县，居民。委托诉讼代理人：于小安，陕西法苑法律事务所法律工作者。委托诉讼代理人：李文梅，陕西法苑法律事务所法律工作者。被告：湛成志，男，1966年5月27日出生，汉族，住陕西省安康市旬阳县，居民。委托诉讼代理人：张广民，陕西省148法律服务所法律服务工作者。原告王朝文与被告湛成志劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告王朝文向本院提出诉讼请求：1、判决被告湛成志支付劳务费417920.3元，鉴定费60000元，共计477920.3元；2、判决被告湛成志返还保证金200000元及利息10604元；3、诉讼费用由被告湛成志负担。事实与理由：2017年被告湛成志承揽了位于渭南市临渭区XX镇的渭南市殡仪馆迁建项目，后被告湛成志将主体工程及二次结构工程的部分劳务工程转包给原告王朝文。2017年11月15日，原、被告双方签订了《劳务清包施工合同》，约定：1、承包方式为包人工，包机械及手工用具，包工人食宿等；2、计算方式为按实际建筑面积计算；3、承包单价为700元/㎡，斜屋面及其他均不加系数；4、付款方式为工程无预付款，出正负零付原告王朝文300000元，主体工程封顶付工程造价的65%，全部完工后付85%，交付给建设单位时付95%，预留5%的保修金，满一年后一次性无息付清。合同签订后，原告王朝文按约定期限完成了全部承包内容，但被告湛成志迟迟不履行结算义务，后经华睿诚项目管理有限公司司法鉴定，被告湛成志应付原告王朝文劳务费3257920.3元，被告湛成志已付劳务费2840000元，下欠劳务费417920.3元。200000元保证金至今未返还。原告王朝文多次向被告湛成志催要未果，诉至本院。被告湛成志辩称，应驳回原告王朝文对被告湛成志的诉讼请求，诉讼费用由原告王朝文负担。原告王朝文起诉被告湛成志，主体不适格。原告王朝文承包的涉案劳务工程是被告湛成志代替公司与原告王朝文签订的劳务合同，被告湛成志为自然人，没有权利能力，原告王朝文应起诉公司，起诉被告湛成志没有实际意义，被告湛成志多次要求原告王朝文追加被告，但原告王朝文拒绝追加被告。原、被告签订的分包合同是固定包干合同，无需鉴定。当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，人民法院应不予支持，被告湛成志不认可原告王朝文申请的鉴定，因此，不承担该鉴定费用。原告王朝文对其主张提交的证据有：1、劳务清包施工合同、收条，证明2017年11月15日原、被告签订上述合同，并约定承包方式、计算方式、承包单价、付款方式等具体内容及原告王朝文向被告湛成志交纳履约保证金的事实；2、鉴定费发票，证明原告王朝文委托工程鉴定所产生的费用，应由被告湛成志承担；3、工程造价鉴定意见书，证明被告湛成志应依据鉴定意见书的鉴定结果向原告王朝文支付劳务费。被告湛成志质证后对证据1真实性认可，证明目的不认可，合同第七条已对保证金进行了明确约定；对证据2、3真实性认可，证明目的不认可，被告湛成志不应承担鉴定结论款项及鉴定费。被告湛成志对其主张提交的证据有：1、收条、承诺书、情况说明，证明原告王朝文已按合同价款领回全部劳务费，被告湛成志不是本案适格被告；2、收款收据1份，证明被告湛成志已将原告王朝文交的200000元保证金交付上级公司。3、被告湛成志与陕西环宝建筑工程有限公司西安第一分公司签订的劳务扩大承包合同；4、原、被告签订的劳务清包施工合同；5、原告王朝文与钢筋班组韩先剑签订的合同及结算单；6、原告王朝文与木工班组陈备平签订的合同；7、陕西环宝建筑工程有限公司第一分公司提供图纸未变更的证明，以上证据证明合同中约定的建筑面积完全一致，图纸未有变更，证明原告王朝文所干工程量没有超出原设计图纸的工程量，建筑面积没有变动，原、被告签订的合同为包干合同，原告王朝文申请鉴定违反合同约定，没有依据。原告王朝文质证后对证据1中除2019年1月10日承诺书中叙述的有原告王朝文1450000元借款事实认可，其余均不认可，与本案无关联；对证据2、3、5、6、7不符合证据形式，真实性、证明目的均不认可；对证据4真实性认可，证明目的不认可，由于被告湛成志与甲方签订的建筑面积存在误差，说明原告王朝文对施工工程量进行鉴定的必要。结合证据的真实性、合法性、关联性，对原告王朝文提交的证据1、2、3均予以认定。对被告湛成志提交的证据1、2真实性予以认定，证明目的不予认定，证据4予以认定，证据3、5、6、7不予认定。经审理查明，原告王朝文与被告湛成志于2017年11月15日签订劳务清包施工合同，约定：“劳务发包方，湛成志（甲方），劳务承包方，王朝文（乙方）；一、工程名称渭南市殡仪馆迁建工程；工程地点渭南市XX镇；框架结构；建筑面积,墓园服务中心1208.0㎡，追思堂4778.4㎡；工期，6个月开工日期以甲方通知为准。二、包人工，包机械及手用工具，包工人食宿，包承包范围内的零工，包进度、包质量，包安全，包某某（配备专业技术员、施工员、测量放线员、质量员、安全员、收料员）。三、承包范围：主体工程、二次结构、地面工程、抹灰工程、土方工程、撒水之外另行协议；四、合同单价及结算付款方式，本工程采用建筑面积包干方式发包，承包单价为700.00元/㎡（不含税），按实际建筑面积计算，斜屋面及其他均不加系数。乙方所承包的项目范围内的工程全部完成后，乙方需提前七天通知甲方组织验收，若甲方超过十天仍未验收，视为乙方所干工程已验收合格，同时应给乙方办理结算手续。本工程无预付款，甲方按建设单位的付款节点支付乙方，并遵循甲方的大合同付款方式比例，出正负零付乙方30万元，主体封顶付工程造价的65%，全部完工后付85%，交给建设单位时付95%，预留5%的保修金，满一年后无息付清。五、质量要求，必须达到国家现行的工程质量标准。……七、乙方向甲方交纳20万元合同履约金，由甲方向乙方出具20万元合同履约金收据，该履约金在本工程主体封顶时，一次性无利息退还给乙方。……甲方湛成志，乙方王朝文，2017年11月15日”。当日，被告湛成志收到原告王朝文保证金200000元，并向原告王朝文出具收条，载明：“今收到王朝文保证金贰拾万元整，限本工程封顶时无息返回，收款人湛成志，2017.11.15”。2018年5月14日，涉案项目中追思堂主体封顶。后双方因劳务费用结算发生争议，原告王朝文诉至本院，并申请对涉案项目实际建筑面积、主体工程是否封顶、变更增加工作量、劳务费结算进行鉴定，2020年6月10日华睿诚项目管理有限公司出具涉案工程造价鉴定意见为：1、案涉墓园服务中心和追思堂的建筑面积合计为6357.94㎡，2、追思堂变更增加工程量为34.01m³，3、案涉项目墓园服务中心、追思堂劳务费结算鉴定金额为325792.30元（费用明细：实际测绘面积对应的劳务费用6357.94㎡*700元/㎡，合计4450558.00元；墓园服务中心未施工部分需扣减金额-341562.94元；追思堂未施工部分的需扣减金额-891306.48元，追思堂变更增加工程量的应增加金额40231.72元，劳务费用结算金额合计3257920.30元）。庭审中，原告王朝文主张已支付劳务费2840000元，被告湛成志主张已支付劳务费3840000元。本院认为，原告王朝文与被告湛成志签订的劳务清包施工合同，系双方协商一致，取得合意，真实意思的表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据合同相对性原则，原告王朝文诉湛成志为本案被告主体适格。当事人应当按照约定履行自己的义务，否则应当承担相应的违约责任。本案中，原、被告对涉案项目是否按合同完工，实际施工面积、施工项目是否封顶、已付劳务费金额、未付劳务费金额、保证金是否应退还，均存在争议。原告王朝文主张项目已全部封顶，并提供报道追思堂主体封顶报纸一份，被告湛成志只认可项目中的追思堂主体封顶，墓园服务中心未封顶。结合庭审及鉴定意见，应认定原、被告签订劳务项目未全部完工，追思堂主体已封顶。华睿诚项目管理有限公司现场勘验记录显示，墓园服务中心主体结构基本完工。原告王朝文主张已支付劳务费2840000元，被告湛成志主张已支付劳务费3840000元，双方主张已支付劳务费相差1000000元，原告王朝文主张与本案无关联，被告湛成志主张应为劳务费，结合本院组织原、被告对账及提交的证据，应认定该1000000元不是被告湛成志向原告王朝文结算的劳务费，涉案项目已向原告王朝文支付的劳务费金额为2840000元。原、被告双方签订的劳务清包施工合同明确对付款方式进行了约定，本工程无预付款，被告湛成志按建设单位的付款节点支付原告王朝文，并遵循甲方的大合同付款方式比例，出正负零付原告王朝文30万元，主体封顶付工程造价的65%，全部完工后付85%，交给建设单位时付95%，预留5%的保修金，满一年后无息付清。已支付2840000元的劳务费，占鉴定意见中实际测绘墓园服务中心和追思堂面积对应劳务费用合计4450558.00元的63.81%。结合合同中原、被告双方对付款方式及付款进度的约定与已付劳务费占实际测绘面积对应劳务费的63.81%，相差1.19%，即52862.7元。因此，对原告王朝文要求被告湛成志支付劳务费52862.7元，予以支持，超出部分，不予支持。原、被告双方在合同及收条中对200000元保证金的交纳退还做了明确约定，待工程封顶时一次性无息退还原告王朝文，现原告王朝文要求返还合同保证金200000元，符合双方合同约定，予以支持，其利息主张，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十三条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告湛成志于本判决生效之日起十五日内支付原告王朝文劳务费52862.7元，鉴定费60000元,共计112862.7元。二、被告湛成志于本判决生效之日起十五日内返还原告王朝文保证金200000元。三、驳回原告王朝文其余诉讼请求。案件受理费10686元，由原告王朝文负担5830元，由被告湛成志4856元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于渭南市中级人民法院。    审  判  长   艾  艳人民陪审员   王学理人民陪审员   郭增刚 二0二0年十一月三日 书   记  员   赵  磊 1