云南省安宁市人民法院民 事 判 决 书（2020）云0181民初2289号原告：陈美芳，女，1980年1月13日出生，汉族，四川省冕宁县人，身份证登记住址：四川省冕宁县。原告：冕宁县鑫华建筑劳务有限公司。统一社会信用代码：91513433MA62H21Q7G。住所：冕宁县林里乡林里村****。法定代表人：廖宗顺，总经理。二原告共同委托诉讼代理人：张绍红，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南轶杰机械设备有限公司。统一社会信用代码：91530181555141851H。住所：安宁市禄脿街道安丰营村委会上禄脿村小组。法定代表人：李世刚，总经理。委托诉讼代理人：黄斌，云南云滇律师事务所律师，特别授权代理。原告陈美芳、冕宁县鑫华建筑劳务有限公司（以下简称“冕宁鑫华公司”）与被告云南轶杰机械设备有限公司（以下简称“云南轶杰公司”）买卖合同纠纷一案，本院2020年10月12日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年11月13日公开开庭进行了审理，原告陈美芳、冕宁鑫华公司及共同委托诉讼代理人张绍红，被告云南轶杰公司委托诉讼代理人黄斌到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告陈美芳、冕宁鑫华公司提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决被告向原告支付延期交付的违约金153000元。2.判令被告赔偿原告各项损失，合计1479369.36元。3.判决被告向原告支付律师费代理费人民币50000元。4.本案诉讼费、保全费等相关维权费用全部由被告承担。事实与理由：2017年12月24日，原告冕宁县鑫华建筑劳务有限公司委托陈美芳向被告购买2套混凝土搅拌站（型号ＨＺＳ90），陈美芳与被告于同日签订《机械设备销售及服务台同》，约定混凝土搅拌站每套人民币765000元，2套合计153000元。合同签订之后，原告当日支付被告定金人民币50000元，双方开始履行合同。2018年2月，原告支付被告混凝土搅拌站价款人民币359000元，被告将搅拌站运送于交货地点安装，原告验收过程中发现：被告将使用过的旧机器设备喷漆后作为新设备售卖给原告，被告的行为已经构成根本性违约。原告为了不影响工程建设的工期，陈美芳与被告法定代表人李世刚于2018年4月19日签订了《机械设备销售及服务合同》的《补充协议》。《补充协议》对混凝土搅拌站交付时间进行了明确确认：“该搅拌站自2018年4月19日起已完全具备生产条件”。对付款方式进行了变更：“经双方协商同意：尾款306000元于甲方红河州蔓耗至金平高速公路营盘山××隧道进口施工完成时支付。”截止2019年5月24日，原告支付被告款项共计人民币1224000元，在双方约定的尾款支付条件并未成就的情形下，被告拒不交付混凝土搅拌站正常运行的软件激活密钥，使混凝土搅拌站无法开工，同时威胁原告必须付清尾款306000元。原告明确告知其支付条件并未成就，且原告同意在结算到工程款后可以在支付条件并未成就的情况下先给予被告一些，但是被告仍然一意孤行，拒不交付软件激活密钥，给原告造成巨大损失。被告的恶劣行径属于随意践踏契约精神违约行为，已经严重损害原告合法权益，现原告特向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法维护原告的相关合法权益。被告云南轶杰公司答辩称：原告陈述的诉请没有任何的法律依据，请求依法驳回。时至今日本案的原告也还未付清本案被告的设备款，但是在另案中原告已经自认将一部分设备原件更换。双方签订《机械设备销售及服务合同》及《补充协议》后，原告没有按照以前的原合同和补充协议约定的时间支付相关的货款，应承担违约行为。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院将结合实际情况及当事人在庭审中的陈述在下文中综合评判。经审理，本院确认如下法律事实：2017年12月24日，原告陈美芳（甲方）与被告云南轶杰公司（乙方）签订了《机械设备销售及服务合同》，约定原告陈美芳向被告云南轶杰公司购买HZS90混凝土搅拌站2套，单价765000元/套，合计1530000元。合同第三条：“付款方式：甲方在签订本合同时支付定金50000元；设备到达工地时支付至合同总价的30%，即本次支付409000元（所交定金可以抵偿价款）；设备安装完毕空车试车后支付至合同总价的80%，即本次支付765000元，尾款分两次支付，即：2018年6月30日前支付153000元，2018年12月30日前支付153000元……”第五条：“交货日期：2018年1月31日，交货地点：个旧市金平县大寨乡小马店。”第七条：“甲方在收到货物时应即时验收，若因特殊情况不能即时验收，必须妥善保管标的物，最迟三天内验收，发现不符合合同内容应即时提出书面异议，否则超出上述期限内提出书面异议，视为交付符合约定，无质量问题。”第八条：“一、延期交货：如因乙方的原因造成延期交货，每延期一日按本合同总价款的千分之五向甲方支付迟延赔偿金（合理的在途期限不计入交货期限），但误期赔偿金的最高限额不超过合同总价款的百分之十。……二、延期付款：甲方应按合同约定的时间支付货款，如甲方违反合同约定，未即时支付价款，每逾期一日支付应付金额万分之六的违约金，给乙方造成损失的仍需赔偿。三、任何一方违约导致通过诉讼程序解决的，败诉方还需承担实现合同目的产生的合理费用，如必要的交通、住宿费用及律师代理费用等。”2018年4月19日，原告陈美芳（甲方）与被告云南轶杰公司（乙方）签订了《补充协议》，协议第一条：“甲方认可乙方已经按照原《机械设备销售及服务合同》约定按时建设完成混凝土现场搅拌站，该搅拌站自2018年4月19日起已完全具备生产条件。”第二条：“甲方原《机械设备销售及服务合同》中规定，付款方式如下……现由于各种原因，经双方协商同意，此次应付款815000元分两次支付，即：2018年5月20日前支付407500元，2018年6月5日前支付407500元。”第三条：“经双方协商同意：尾款306000元于甲方红河州蔓耗至金平高速公路营盘山××隧道进口施工完毕时支付。”第四条：“质量保证期，自设备安装调试完毕验收合格之日起（空白）个月。乙方保证按照以下国家、行业相关安全和质量标准及厂家技术文件的要求，进行设备安装、保养、确保设备在其使用寿命期内符合国家技术规范的各项技术指标，能够正常运转。……”第五条：“在质保期内，乙方应在收到甲方通知（书面或口头）后二十四小时内免费上门维修，并免费更换有缺陷的设备或部件；在超过质保期后的设备使用寿命期内，乙方应在收到甲方通知（书面或口头）后，仍应在二十四小时内提供上门维修服务……乙方若未能安排人员在二十四小时内提供维修服务，视为乙方无法继续履行本合同，乙方应按合同总价款的5%向甲方支付违约金。”至本案诉讼时，原告冕宁鑫华公司已向被告云南轶杰公司支付设备款1224000元，尚欠设备款306000元。案涉混凝土搅拌站主要用于原告冕宁鑫华公司在蔓金高速公路营盘山6#隧道进口左洞施工工地。原告陈美芳与原告冕宁鑫华公司法定代表人廖宗顺系夫妻关系。同时，原告陈美芳系原告冕宁鑫华公司股东，持股比例为20%。原告冕宁鑫华公司向山东企云软件有限公司购买《混凝土搅拌站控制系统》两套，共计支付43000元。原告冕宁鑫华公司为本案诉讼支付了律师代理费50000元。本院认为，原告陈美芳与被告云南轶杰公司签订的《机械设备销售及服务合同》《补充协议》，系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。同时，《机械设备销售及服务合同》《补充协议》虽由原告陈美芳与被告云南轶杰公司签订，但原告陈美芳与原告冕宁鑫华公司有紧密的关联关系，且庭审中原告冕宁鑫华公司亦认可原告陈美芳签订上述合同及补充协议的行为是履行职务的行为，案涉搅拌站亦由原告冕宁鑫华公司实际出资购买和使用。据此本院认定《机械设备销售及服务合同》《补充协议》履行主体应为原告冕宁鑫华公司及被告云南轶杰公司，双方应当基于诚实信用，全面履行合同义务。根据《补充协议》双方均认可案涉混凝土搅拌站已经按照约定的时间建设完成，自2018年4月19日起已完全具备生产条件。同时，约定了尾款306000元于原告冕宁鑫华公司红河州蔓耗至金平高速公路营盘山××隧道进口施工完毕时支付。庭审中，原告冕宁鑫华公司认可至2019年5月24日，被告云南轶杰公司拒绝交付案涉搅拌站运行软件密钥之前，案涉混凝土搅拌站可以正常使用，故被告云南轶杰公司已履行了交付案涉混凝土搅拌站的义务。对于被告云南轶杰公司拒绝向原告冕宁鑫华公司交付密钥，导致案涉混凝土搅拌站无法运行的行为，应属被告云南轶杰公司质量保证及售后服务的范畴。本院认为，《补充协议》对尾款的支付时间已经双方确认，在支付条件尚未成就前，被告云南轶杰公司无权以原告冕宁鑫华公司未付尾款为理由拒绝向原告冕宁鑫华公司交付搅拌站运行软件密钥。此外，《补充协议》中质量保证的期限处空白，视为约定不明，但约定了被告云南轶杰公司应保证案涉混凝土搅拌站在使用寿命期内能够正常运转。据此，被告云南轶杰公司拒绝交付软件密钥的行为已属违约，应承担由此给原告冕宁鑫华公司造成的损失。按照《补充协议》第五条的约定，被告云南轶杰公司应按照合同总价的5%向原告冕宁鑫华公司支付违约金，即1530000元×5%＝76500元。对于原告冕宁鑫华公司要求被告轶杰公司支付2019年5月24日至2019年6月5日，共13天的人员误工损失、罚款、机械台班费损失及因另案诉讼原告冕宁鑫华公司支付的律师费的诉请。原告冕宁鑫华公司提供了《蔓金高速公路项目经理部民工工资表》，亦认可民工工资系由项目经理部直接发放，但原告冕宁鑫华公司并未提供民工工资已在项目部对其划拨款项时予以扣除的证据。对于罚款，在《蔓金高速公路工程建设项目经理部关于隧道安全步距超标情况的处罚通报》中针对营盘山6#隧道进口左洞的处罚内容，原告冕宁鑫华公司并不能证实其被被罚款的直接原因是混凝土搅拌站停工造成。对于机械台班费，原告冕宁鑫华公司提供的《买卖协议》《租赁协议》，仅能证实其购买或租赁设备的情况，并不能证实所涉设备用于营盘山6#隧道进口左洞施工。原告冕宁鑫华公司在蔓金高速公路营盘山6#隧道进口左洞的施工工程，是一项综合性的施工工程，存在诸多环节相互配合施工的情况，在原告冕宁鑫华公司不能提供证据证实造成上述损失的直接原因就是案涉混凝土搅拌站停运的情况下，本院对原告冕宁鑫华公司的上述诉请，不予支持。对于因另案诉讼产生的律师费，由于律师费并不是诉讼必然产生的费用，且该费用发生在另案当中，不应作为原告冕宁鑫华公司的损失在本案中主张，故本院不予支持。对于原告冕宁鑫华公司重新购买《混凝土搅拌站控制系统》的费用。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条：“买受人在检验期间、质量保证期间、合同期间内提出质量异议，出卖人未按要求予以修理或者因情况紧急，买受人自行或者通过第三人修理标的物后，主张出卖人负担因此发生的合理费用的，人民法院应予支持。”根据该规定，对原告冕宁鑫华公司要求被告云南轶杰公司赔偿其购买《混凝土搅拌站控制系统》软件的费用43000元，本院支持。最后，因被告安宁轶杰公司的违约行为导致本案诉讼，且《机械设备销售及服务合同》约定“任何一方违约导致通过诉讼程序解决的，败诉方还需承担实现合同目的产生的合理费用，如必要的交通、住宿费用及律师代理费用等。”原告冕宁鑫华公司要求被告云南轶杰公司支付本案律师代理费50000元的诉请，本院支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告云南轶杰机械设备有限公司于本判决生效后十日内向原告冕宁县鑫华建筑劳务有限公司支付违约金76500元。二、由被告云南轶杰机械设备有限公司于本判决生效后十日内向原告冕宁县鑫华建筑劳务有限公司赔偿损失43000元。三、由被告云南轶杰机械设备有限公司于本判决生效后十日内向原告冕宁县鑫华建筑劳务有限公司支付律师代理费50000元。四、驳回原告冕宁县鑫华建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9971元、保全费4520元，共计14491元，由原告冕宁县鑫华建筑劳务有限公司负担13042元，被告云南轶杰机械设备有限公司负担1449元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  史莎丽二〇二〇年十一月二十四日书记员  杨 莲