文书内容重庆市南川区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0119民初4662号原告：苟秋梅，女，1975年9月24日出生，汉族，居民，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：吴熙，重庆市南川区和谐法律服务所法律工作者。被告：重庆市宁顺物业管理有限公司，住所地重庆市南川区东城街道办事处渚堰塘市场**西贸区**，统一社会信用代码91500119056486767J。法定代表人：谢大蓉，重庆市宁顺物业管理有限公司经理。委托诉讼代理人：袁孝伟，重庆百哲千行律师事务所律师。原告苟秋梅与被告重庆市宁顺物业管理有限公司劳动争议一案，本院于2020年8月17日立案受理后，依法由审判员冯超独任审判，并适用简易程序于2020年9月17日公开开庭进行了审理。原告苟秋梅及其委托诉讼代理人吴熙，被告重庆市宁顺物业管理有限公司的委托诉讼代理人袁孝伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苟秋梅向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付原告解除劳动合同经济补偿金8800元、加班工资99186元、年休假工资11536元、失业保险赔偿金26400元、补足未足额发放的2019年9月及2020年4月工资3636.22元，合计149558.22元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年9月，原告受被告单位聘请从事保安工作。根据公司安排，原告每天上班12小时，每周休息一天。被告没有安排原告法定节假日休息，2020年3月原告生病请假被告也不批准。由于长时间超负荷工作，难免存在打盹的情况，被告却对原告进行罚款和调动岗位。被告没有依法对待劳动者，故意克扣原告工资、不缴纳社会保险，导致原告无法正常工作，逼迫原告辞职。原告现依法提起诉讼，请求判决支持原告的诉讼请求。被告重庆市宁顺物业管理有限公司辩称：1、原、被告双方劳动关系存续期间为2016年9月12日至2020年4月22日。2、关于经济补偿金。原告在上班期间提出解除劳动关系，不符合法律规定应当支付经济补偿金的情形。被告未为原告参保的原因在于原告强烈要求和反对，被告也将单位承担的社保费用支付给了原告。在原告提出解除劳动关系时，被告已经为其参加了社会保险。3、关于加班工资。原告从事小区保安和收费工作，上班状况与生产型工作岗位不一样。原告每班巡检六次，实际上班时间只有6小时左右，其余时间基本上在休息，保证了其每周工作不超过40小时。被告仍然为原告计算了加班费，且按月将加班工资支付给了原告。4、关于年休假工资。2018年3月29日至2018年4月3日共计6天的时间，被告组织原告在内的员工到境外旅游，已经作为年休假予以安排。被告已经将没有安排休假年份（2017年、2019年）的年休假加班工资支付给了原告。原告主张的2018年以前的未休年休假工资已经超过诉讼时效，其2020年不得主张年休假工资。5、关于失业待遇。2016年1月至2019年7月期间，原告未参保的责任在于自身，不符合领取失业待遇的责任也在于原告自身。原告离职后，其本人也未向人社部门登记失业。原告系主动离职，自己不愿就业，不能享受失业待遇。6、原告2019年9月的工资被告已于2019年10月10日发放，2020年4月的工资已于2020年5月10日发放。综上，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年9月12日，原告到被告公司上班，从事保安工作，月休息4天。试用期为3个月，工资1900元，试用期满后工资为2100元/月，工作满一年每月增加50元工龄工资。2017年10月至2018年6月期间，原告担任副班长，每月工资增加100元。2018年1月1日，原告向被告承诺，要求被告不为其购买社会保险，社保费以补贴形式发放到本人工资里。自2019年8月起，被告为原告参加了社会保险。2020年4月22日，原告向被告邮寄送达了解除劳动关系通知，以被告未依法为其缴纳社会保险费为由解除劳动关系，被告于2020年4月23日签收。2020年5月25日，原告向重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请书，请求被告支付：“1、解除劳动合同的经济补偿金8800元；2、加班工资99186元；3、年休假工资11536元；4、失业保险赔偿26400元；5、补发未足额发放的2019年9月及2020年4月的工资差额3636.22元”。2020年7月29日，重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会作出南川劳人仲案字（2020）第272号仲裁裁决书，裁决“一、被申请人重庆市宁顺物业管理有限公司支付申请人苟秋梅2019年9月及2020年4月劳动报酬1739.22元；二、被申请人重庆市宁顺物业管理有限公司支付申请人苟秋梅年休假工资2873.11元；三、驳回申请人苟秋梅的其他仲裁申请。上列款项共计4612.33元，重庆市宁顺物业管理有限公司于本裁决书生效之日起15日内支付苟秋梅完毕”。现原告对该仲裁裁决书不服，向本院起诉，引起本案诉讼。诉讼中，原告明确未足额发放工资的月份为2020年3月及2020年4月，并陈述其2020年3月实际到手工资163.39元，当月请假25天，实际工作6天，有6天的休息时间；被告辩称该月原告休假导致工资收入减少是合理的。2020年4月22日，系原告的休息时间，该月原告上班17天，实发工资710.39元。2020年3月、4月，原告社会保险个人部分缴费为344.61元，被告于2020年4月扣除了原告罚款410元。2018年3月29日至2018年4月3日，被告单位组织原告等员工到芽庄旅游。上述事实，有原告提交的仲裁裁决书、处罚单，被告提交的解除劳动关系通知、点名表、照片、情况说明、参保证明、承诺书以及庭审调查中原、被告的陈述证明，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。本院认为，关于原告主张的经济补偿金。被告于2020年4月23日收悉了原告邮寄的解除劳动关系通知，原告提出解除劳动关系的理由为被告未依法为其缴纳社会保险费，但自2019年8月起，被告为原告缴纳了社会保险费，在此之前原告也承诺要求用人单位不购买社会保险，故原告主张被告未依法为其缴纳社会保险费不属实，其行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定的劳动者单方解除劳动合同的情形，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故对原告主张被告支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，本院依法不予支持。关于原告主张的加班工资。劳动者主张加班工资应当对其主张的加班事实承担举证证明责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告从事保安工作，其也并未提交证据证明存在加班的事实，故对原告要求被告支付加班工资的诉讼请求，本院依法不予支持。关于原告主张的工资差额问题。原告每月休息4天，2020年3月原告应计算工资标准为2250元，该月原告因病请假，实际工作6天，故对该月实际上班期间工资计算为500元（2250元÷27天×6天），该月中21天（31天-6天-4天）为休病假，故原告享受病假待遇1225元（2250元÷27天×21天×70%），故其2020年3月的工资应为1725元（500元+1225元）。2020年3月扣减原告个人社保部分344.61元以及实发工资163.39元，2020年3月还应向原告补足工资1217元（1725元-344.61元-163.39元）。2020年4月原告应计算工资标准为2250元，该月原告上班时间为17天，该月工资计算为1471.15元（2250元÷26天×17天），被告未举示证据证明其扣除原告工资行为的合法性，故其应补齐2020年4月工资416.15元（1471.15元-344.61元-710.39元），由于被告对仲裁裁决未提起撤销，应视为被告认可裁决的2020年4月应补齐的工资数额1389.61元。关于原告主张的未休年休假工资。职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。2016年9月12日至2020年4月22日期间，原告在被告处上班，被告未举示证据证明已经安排原告享受带薪年休假或者已经支付了原告未休年休假工资，其应当向原告支付未休年休假报酬。2016年9月12日至2017年9月11日期间，原告不享有带薪年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。故对2017年9月12日至2017年12月31日期间的年休假，被告最晚应于2018年度安排，由于被告对未休年休假工资提出仲裁时效抗辩，故2017年9月12日至2017年12月31日期间的未休年休假工资的仲裁时效已于2019年12月31日届满，对该期间的未休年休假工资本院不予支持。原告试用期为3个月，工资1900元，试用期满后工资为2100元/月，工作满一年每月增加50元工龄工资。2017年10月至2018年6月期间，原告担任副班长，每月工资增加100元。故2017年9月至2018年8月原告每月工资分别为2150元、2250元、2250元、2250元、2250元、2250元、2250元、2250元、2250元、2250元、2150元、2150元；2018年9月至2019年8月期间每月工资为2200元；2019年9月至2020年4月期间每月工资分别为2250元、2250元、2250元、2250元、2250元、2250元、1725元、1471.15元，故2018年月平均工资为2216.67元[（2250元+2250元+2250元+2250元+2250元+2250元+2150元+2150元+2200元+2200元+2200元+2200元）÷12个月],2019年月平均工资为2216.67元[（2200元+2200元+2200元+2200元+2200元+2200元+2200元+2200元+2250元+2250元+2250元+2250元）]。2020年月平均工资为1924.04元[（2250元+2250元+1725元+1471.15元）÷4个月]。2018年度，原告享受5天带薪年休假，未休年休假工资为1019.16元（2216.67元/月÷21.75天×5天×200%）；2019年度，原告享受5天带薪年休假，未休年休假工资为1019.16元（2216.67元/月÷21.75天×5天×200%）；2020年度，原告享受1天带薪年休假，未休年休假工资为176.92元（1924.04元/月÷21.75天×1天×200%），合计2215.24元（1019.16元+1019.16元+176.92元）。仲裁裁决的未休年休假工资为2873.11元，由于被告对仲裁裁决未提起撤销，应视为被告认可裁决应当支付的未休年休假工资2873.11元。关于原告主张的失业保险赔偿金。原告系主动辞职，不符合可以领取失业保险金的情形，对其要求被告支付失业保险损失，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告重庆市宁顺物业管理有限公司于本判决生效后立即支付原告苟秋梅2020年3月工资1217元、2020年4月工资1389.61元；二、被告重庆市宁顺物业管理有限公司于本判决生效后立即支付原告苟秋梅未休年休假工资2873.11元；三、驳回原告苟秋梅的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，减半交纳5元，由原告苟秋梅负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员  冯 超二〇二〇年十一月十二日法官助理  卢 爽书 记 员  龙军宏