西安市莲湖区人民法院民事裁定书 （2020）陕0104民初10954号原告：杭州中威电子股份有限公司，住所地浙江省杭州市滨江区。法定代表人：石旭刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋深海，浙江浙经律师事务所律师。委托诉讼代理人：马洪伟，浙江浙经律师事务所律师。被告：西安迈佳迈网络科技有限公司，住所地西安市高新区房。法定代表人：苏名海，该公司总经理。被告：中建电子信息技术有限公司，住所地北京市海淀区。法定代表人：孙军庆，该公司总经理。原告杭州中威电子股份有限公司（以下简称中威公司）与被告西安迈佳迈网络科技有限公司（以下简称迈佳迈公司）、中建电子信息技术有限公司（以下简称中建公司）合同纠纷一案，本院2020年9月22日立案受理。原告诉称，原告中威公司是一家主营应用软件的及技术开发、技术服务、安防工程的设计、施工，安防及通信等产品生产销售的上市公司。2018年初，被告中建公司称其中标了宁夏亘元财富中心（万豪）大厦项目弱电系统工程项日，项目总价约3200余万元，上游供货商均己安排好，但考虑到项目的资金成本压力等事宜，希望中威公司能作为中间垫资方进入该项目。双方采用以下合作模式开展合作: 1、由中建公司与中威公司签订合作合同，先由中威公司出面为项目采购供货，到货后再由中建公司与中威公司结账付款; 2、由中威公司与中建公司安排的上游各家供货商分别签订采购合同，由中威公司向上游供货商支付货款(预付款和供货款)，上游供应商直接与中建公司对接货物供货、交货等事宜; 3、中建公司还需支付中威公司实际资金占用额5‰/月的费用，同时，根据中建公司要求，中威公司还需以“居某某”的形式支付中建公司100万元。在双方协商的基础上，2018年2月1日，中建公司与中威公司签订《宁夏亘元财富中心(万豪)大厦项目弱电系统工程线缆、桥架、JDG管、综合布线(材料/设备)国内采购合同》 (合同编号: CSCEE-SX-NXGYDX-PC/01-2018-001) (以下简称合作合同)。该合作合同约定:中建公司因承包施工宁夏亘元财富中心(万豪)大厦项目弱点系统工程项目向中威公司采购爱谱华顿(品牌)、普天天纪(品牌)线缆、桥架等材料/设备，合同总价暂定为417万元。同日，在中建公司陕西分公司的参与和安排下，中威公司与被告迈佳迈公司、中建公司签订《宁夏亘元财富中心(万豪)大厦项目弱电系统工程项目合作合同书》（以下简称合作合同书），迈佳迈公司作为中建公司及中威公司共同认可的第三方公司(实际为中建公司陕西分公司特别安排)，负责督促中建公司按照合同约定及时履行义务，承诺在2018年3月31日前中建公司与中威公司签订并履行的采购合同总额不低于人民币1739万元，中建公司需在每批货物到达现场后7日内支付中威公司到货货物50%的货款，剩余50%货款中建公司应在每15个月内向中威公司支付25%以上;同时，中建公司确认以中威公司实际资金占用金额的5‰/月结算费用并支付给中威公司等。为此，中威公司同意支付给迈佳迈公司100万元“费用”。合作合同书第七条及第十条约定，如果中建公司未能按照合作合同及合作合同书约定履行的，则迈佳迈公司应全额退还中威公司支付的100万元费用。若迈佳迈公司未能及时全额归还100万元的，不足部分则由中建公司补足等。2018年2月5日，中威公司将100万元费用支付给迈佳迈公司。2018年3月，中建公司案涉亘元项目进场，之后中威公司也陆续交付货物至项目现场。经统计，中威公司累计交付了183.297965万元的货物，但中建公司并未按合作合同书的约定向中威公司支付50%到货款，也没有支付资金占用费。迈佳迈公司也无所作为。合同执行期间，中建公司与亘元项目业主方宁夏亘元房地产开发有限公司摩擦不断。2018年8月17日，中建公司向宁夏亘元房地产开发有限公司正式发函终止了亘元项目，并启动索赔。2018年10月左右，中建公司全部撤场。经事后了解，亘元项目业主方并没有与中建公司签订工程施工合同，即中建公司尚无承包亘元项目的合同依据。但中建公司对中威公司称其己承包了亘元项目，中威公司信以为真，为此中威公司还向中建公司支付了200万元履约保证金 (已退还)、交付了货物(未收到货款) 、并支付了本案的费用100万元。后中建公司终止亘元项目并撤场，连锁导致中建公司与中威公司之间的合同名存实亡，已不可能继续履行，中威公司非常无辜。2018年3月21日，中建电子工程有限公司陕西分公司更名为中建电子信息技术有限公司陕西分公司; 2019年10月22日，中建电子信息技术有限公司陕西分公司更名为中建电子信息技术有限公司西北分公司，均为被告中建公司名下的非法人分支机构，不具有独立承担民事责任的能力，其行为后果应由本 案被告中建公司承担。原告认为，被告利用欺瞒手段获得原告信任，并借故收取原告100万元正常合同以外的不当费用，拖欠183.297965万元货款至今也拒未支付，导致原告可得利益丧失，合作机会成为泡影，致使原告经济损失惨重。在双方合作己经夭折的情况下，被告收取的100万元还不退还，己涉及违约获取非法利益，极不合理。故诉至法院，望判如所请。本院经审查认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条规定“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定”。2018年2月1日，原告与被告中建公司签订了《宁夏亘元财富中心(万豪)大厦项目弱电系统工程线缆、桥架、JDG管、综合布线(材料/设备)国内采购合同》，合同第19条争议解决条款约定：“履行本合同发生的货与本合同有关的争议，双方应通过友好协商解决。协商不能达成协议时，通过仲裁或诉讼途径解决。提交仲裁或提起诉讼的争议，均应在承包商所在地仲裁委员会或法院解决”；同日，原告、被告中建公司、迈佳迈公司三方签订了《宁夏亘元财富中心(万豪)大厦项目弱电系统工程项目合作合同书》，约定在原告与中建公司就宁夏亘元财富中心(万豪)大厦项目弱电系统工程项目签订合同的基础上，签订以下补充协议，如本合同条款与原合同不符，以补充合同为准，三方共同遵守。该补充协议约定由被告迈佳迈公司监督原告及中建公司按照约定履行合同，原告及中建公司一致认可向迈佳迈公司支付项目居某某100万元，该100万元作为计入项目采购成本中。并约定了原告与中建公司签订合同的总价款、付款方式、资金占用费，若中建公司未能按照合同约定履行，迈佳迈公司有义务督促其及时履行，仍未履行的，迈佳迈公司全额退还居某某用，迈佳迈公司未及时全额退还，不足部分由中建公司补充。但该补充协议中对于争议解决未作约定。本案系因履行《宁夏亘元财富中心(万豪)大厦项目弱电系统工程线缆、桥架、JDG管、综合布线(材料/设备)国内采购合同》及补充协议《宁夏亘元财富中心(万豪)大厦项目弱电系统工程项目合作合同书》产生的纠纷，补充协议中虽约定如补充合同条款与原合同不符，以补充合同为准，但补充协议中未对争议解决作出约定，故《宁夏亘元财富中心(万豪)大厦项目弱电系统工程线缆、桥架、JDG管、综合布线(材料/设备)国内采购合同》中关于争议解决条款对原告及二被告均具有约束力，各方提起诉讼的争议，应在承包商所在地即中建公司所在地法院解决，中建公司住所地位于北京市海淀区XX环XX路XX号XX层XX，其住所地属于与争议有实际关联的地点，且约定不违反级别管辖及专属管辖的规定，合法有效，故本案应移送北京市海淀区人民法院处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条、第三十六条的规定，裁定如下：本案移送北京市海淀区人民法院处理。本裁定一经作出即生效。    审判员        李  君 二Ｏ二Ｏ年十一月九日 书  记  员   赵  敏  1