湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初10891号原告：张永康，男，1986年11月26日出生，汉族，住安徽省凤台县。委托诉讼代理人：陈显锋，湖南国风德赛律师事务所律师。被告：长沙市高新技术产业开发区爱伊酒店，住所地长沙高新开发区谷园路**像素大厦**。经营者：罗佩，女，1986年8月11日出生，汉族，住湖南省湘潭市岳塘区。原告张永康诉被告长沙市高新技术产业开发区爱伊酒店（以下简称“爱伊酒店”）劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月17日立案受理后，依法由审判员秦海松适用简易程序公开开庭进行了审理。书记员谭佳担任庭审记录。原告张永康的委托诉讼代理人陈显锋、被告爱伊酒店的经营者罗佩到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告张永康提出如下诉讼请求：1、请求依法判令被告向原告支付未签订书面劳动合同期间二倍工资的差额部分21600.5元；2、请求依法判令被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金5776元；3、请求依法判令被告向原告支付解除劳动合同的代通知金2888元；4、依法判令被告承担本案的诉讼费。事实与理由：一、被告是个体工商户，经营者是罗佩。原告于2019年3月14日入职被告处，从事保洁工作，本应当是定岗定薪，但被告将原告工资收入与酒店入住率挂钩，入住率高则需要做卫生的客房多，付出劳动多，工资才高。当月5号发放上月工资，发放形式是通过经营者罗佩的微信转账给原告的微信。被告至2019年11月19日违法解除与原告的劳动关系时止都未与原告签订书面的劳动合同。被告出具的工资单载明原告2019年3月至11月的工资分别为1781元、2998元、3381元、3061元、2878元、2991元、1814元、3098元、2878元，平均工资为2888元。依据《中华人民共和国劳动法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，被告自原告入职之日起一个月后仍未与原告签订书面劳动合同，依法应自2019年4月14日起向原告支付至11月19日期间未签书面劳动合同二倍工资，扣除每月已发工资，还应支付工资21600.5元（1499元+3381元+3061.5元+2878元+2991元+1814元+3098元+2878元）。二、相关法律法规对劳动者工资计算标准的规定的十分明确，依据《劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第53条规定，原告的工资应当是所有以货币形式直接支付给原告的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴等货币性收入，经计算原告月均工资为2888元。原告要求提高工资标准不是被告可依法解除劳动关系的事由，被告却以此为由在11月16日即明确要求原告不用来上班了，明显属于违法解除与原告的劳动关系，依法应当按经济补偿二倍向原告支付赔偿金。三、被告解除劳动合同应在作出解除决定后的第三十日，否则依法承担未提前三十日通知而给原告造成工资收入损失的赔偿责任。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条“选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的，其额外支付的工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定”。被告未与原告签订书面劳动合同期间应向原告支付未签劳动合同二倍工资的差额部分；违法解除与原告的劳动合同关系，应当按经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金；未依法提前30天解除劳动合同应额外支付一个月的工资。为了维护原告合法权益，特向贵院提出上述诉请和诉求，恳请贵院判如所请。被告爱伊酒店辩称：1.原先要求二倍工资21600.5元不合理，应维持长沙市劳动人事争议仲裁委员会原裁决按长沙的最低工资标准计算。2.原告强行改变8元/间保洁费，不加就不做，我一直劝说他继续做，还请他哥哥出面协调，是原告嫌8元/间低了才不做的，系原告主动停止承揽关系，没有经济补偿二倍赔偿。3.原告临时终止承揽，占用工作室并威胁物业公司保洁，导致我5天不能正常经营，造成经济损失3万元，申请追偿，另外，是原告主动临时终止承揽，不需要额外支付一个月工资。经审理查明，张永康于2019年3月14日入职爱伊酒店处从事保洁员工作，双方未签订书面的劳动合同。结合双方微信聊天记录来看，双方约定的房间保洁价格为8元/间。2019年11月16日，张永康提出要求涨价至10元一间，否则不做。爱伊酒店明确予以拒绝，称找他人做。后张永康向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求爱伊酒店支付赔偿金6000元、未签劳动合同双倍工资24000元。该仲裁委员会作出长劳人仲案字（2019）第2891号裁决书裁决爱伊酒店支付张永康经济补偿2888.79元、二倍工资11331.49元。原告对该裁决不服，遂成本诉。另查明：张永康在职期间共计获得劳动报酬22010元，其离职前平均工资为2751元/月。上述事实，有双方当事人的到庭陈述，以及原告张永康提交的仲裁裁决书、微信聊天记录、微信转账记录，被告爱伊酒店提交的微信聊天记录等证据予以证实，本院予以采信。本院认为，本案的争议焦点在于：双方当事人的劳动关系是否成立。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。爱伊酒店作为个体工商户，系合法的用工主体。张永康入职爱伊酒店从事的保洁工作，接受爱伊酒店的管理，其工作为酒店工作的组成部分。故原、被告之间成立劳动关系。在此前提下，本院针对原告的诉讼请求，做出如下认定：1、关于未订立劳动合同的二倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本院根据张永康提供的转账记录认定其工资标准为2751元/月，张永康于2019年3月14日入职，故爱伊酒店应向张永康支付从2019年4月14日至2019年11月16日的二倍工资差额19383元（2751×7+2751÷21.75×1）。2、对于违法解除劳动关系的赔偿金。本案中，双方当事人系因劳动报酬未能协商一致，张永康于2019年11月16日要求将房屋保洁单价从8元一间涨至10元一间，可以就做，爱伊酒店明确予以拒绝，称找他人做。应视为双方就解除劳动合同关系达成了一致，爱伊酒店应向张永康支付经济补偿2751元。3、关于原告要求被告支付解除劳动合同代通知金的问题。因双方解除劳动合同不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的需支付代通知金的情形，故原告主张的代通知金缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十六条、第四十条、第四十六、第四十七条、第八十二条的规定，判决如下：一、限被告长沙市高新技术产业开发区爱伊酒店于本判决生效之日起十日内向原告张永康支付未订立书面劳动合同二倍工资差额19383元；二、限被告长沙市高新技术产业开发区爱伊酒店于本判决生效之日起十日内向原告张永康支付经济补偿2751元；三、驳回原告张永康的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由原告张永康承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  秦海松二〇二〇年十一月十六日法官助理任青书记员谭佳