湖南省娄底市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘13刑终632号原公诉机关湖南省涟源市人民检察院。上诉人（原审被告人）童某1，男，1965年5月31日出生于湖南省涟源市，汉族，小学文化，务工，户籍地涟源市蓝田办事处民主街市，住涟源市双江街行知中学附近。因涉嫌犯参加黑社会性质组织罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪，于2019年9月22日被逮捕。现押涟源市。辩护人李志国，湖南常邦律师事务所律师。湖南省涟源市人民法院审理涟源市人民检察院指控被告人童某1犯参加黑社会性质组织罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪一案，于2020年9月11日作出（2020）湘1382刑初208号刑事判决。宣判后，被告人童某1不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审认定：一、参加黑社会性质组织罪被告人童某1自幼习武，后在原涟源市通程机械厂参加工作。1995年左右，因国企改革下岗，开始与刘小平（已判决）等人混迹于社会，并尊称刘小平为“师傅”。因童某1自幼习武，通过比武等方式在当地小有名气，并收在涟源街上混迹的“谭新军”、刘伟、梁进军等人为徒。后又通过刘小平的介绍认识了谭和平等人，主动向谭和平、刘小平等人靠拢。童某1跟着刘小平“混”以后，听刘小平指挥，帮其了难、滋事等，每月从刘小平处获得600元的生活费。至1997年底、1998年初，以谭和平、张良平、刘小平（均已判决）为组织者，在涟源市城区及周边地区形成了一个组织结构严密、人数众多，有比较明确的组织者，骨干成员基本固定的黑社会性质组织，大肆进行违法犯罪活动，欺压、残害群众，称霸一方。被告人童某1明知谭和平、刘小平等人实施违法犯罪而组织起来的犯罪团伙，仍接受谭和平、刘小平的领导和管理，积极参加故意伤害、寻衅滋事、非法拘禁等犯罪活动，系该组织的积极参加者。二、组织内犯罪（一）故意伤害罪1997年刘小平中标承包了涟源市检察院新家属楼基建工程，该工程所在地涟源市六亩塘镇瓦亭村的村民石某因未中标，便以土地赔偿问题联系该村的村民进行阻工。刘小平得知消息后，准备了兵工铲等工具，安排被告人童某1和徐某（已判决）纠集一伙人准备强行施工，并指示若有人进行阻工，就阻止，阻止不了就打。同年11月19日上午，刘小平纠集被告人童某1和徐某、“谭新军”等数十人携带兵工铲等工具在工地进行施工，被告人童某1负责组织指挥。梁某1、陈某1、杨共员前来阻工，施工人员将梁某1、陈某1致伤。经娄底市公安局法医鉴定所鉴定，两人均为重伤。（二）寻衅滋事罪1.1997年10月，刘小平因涟源市农业局将自己中标的家属楼工程发包给当地村民廖某、谭某2等人。刘小平遂纠集被告人童某1和徐某、潘存辉（均已判）等十余人，携带刀等工具准备到农业局工地阻工，因看到廖某方有多人在场施工，童某1等人才离开。之后，以没有把工程承包给刘小平为由，刘小平又纠集童某1等人到农业局主管基建的副局长吴某1家以及办公室纠缠吵闹到深夜12点。2.1998年1月14日下午，涟源市光田湾收费站职工肖某值班时，因收费问题与某三轮车车主发生争执。谭和平、刘小平驾车路过干预，谭和平和肖某发生争执并相互推搡。谭和平、刘小平打电话叫来被告人童某1等数人，殴打肖某。3.2000年9月12日，涟源市信用联社召开工作会，在会上彭某1汇报了对青烟信用社违规贷款稽核情况。谭和平对彭某1的发言不满，两人发生争吵。谭和平电话联系被告人童某1及刘小平等人在涟源市信用联社门口对彭某1进行纠缠，后经人劝说才作罢。此后，又安排童某1到彭某1家进行纠缠。（三）非法拘禁罪1.1998年1月14日下午，涟源市城市监察大队殷某等人在查违规车时，将谭和平的姨姐夫朱长发的无牌无证三轮摩托车扣押到涟源市军干所。谭和平安排刘小平找殷某放车，遭到拒绝。因刘小平说殷某不放车还骂了谭和平，当日下午5时许，谭和平遂安排刘小平纠集被告人童某1和潘存辉、徐某等人，从军干所强行将殷某挟持到石马山镇津星酒楼，限制其人身自由。至晚上11点，因他人劝说，谭和平等人才离开。期间，谭和平对殷某扇了几个耳光。2.2000年6月8日下午，刘小平与被告人童某1以梁长青与刘小平妻子有不正当男女关系为由，将梁长青挟持到刘小平家中，逼梁长青下跪，书写通奸过程，梁长青用铁锤将自己双脚砸坏。因梁长青疼痛难忍，向刘小平求情说自己到医院锯掉脚送来，刘小平才同意童某1送梁长青回家。因刘小平不见梁长青送脚，于当月12日上午12时许，纠集张良平与童某1将在教育局开完会的梁长青的父亲梁某5提挟持到石马山学区梁某5提的办公室，要其交出儿子梁长青。尔后，又将其挟持到梁某5提家中，并安排凌某等4人看守，不准会客、打电话等。直至次日下午5时许，梁某5提才被涟源市公安局民警解救。原审认定上述事实的证据有：1.贷款记录、病历资料、鉴定意见、刑事判决书、行政处罚决定书、户籍资料、抓获经过等书证；2.被害人梁某1、陈某1、吴某1、肖某、刘某1、梁某2、谭某1、彭某1、殷某、梁某5提等人的陈述；3.证人廖某、刘某2、石某、彭某2、李某1、谭某2、徐某、龚某、李某2、葛某、刘某3、谢某、谭某3、曾某、毛某、陈某2、童某2、吴某2、梁某3、谭某4、凌某、梁某4等人的证言；4.同案人谭和平、刘小平、张良平、吴四清、蒋彦彬、梁震、廖忠、徐某、潘存辉等人的供述；5.被告人童某1的供述等。原审认为，被告人童某1参加黑社会性质组织，伙同他人故意伤害他人身体致二人重伤，伙同他人随意殴打他人，情节恶劣，非法限制他人人身自由，其行为分别构成参加黑社会性质组织罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪。在参加黑社会性质组织犯罪中，被告人童某1系积极参加者；在共同的故意伤害、寻衅滋事、非法拘禁犯罪中，被告人童某1均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人童某1一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人童某1到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，法院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十四条第一款、第二百三十四条第二款、第二百九十三条第一款、第二百三十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十五条、第六十七条第三款、第六十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决：被告人童某1犯参加黑社会性质组织罪，判处有期徒刑四年，剥夺政治权利一年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年六个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑二年，总和刑期为有期徒刑十三年六个月，剥夺政治权利一年，决定执行有期徒刑十二年六个月，剥夺政治权利一年。上诉人童某1及其辩护人提出，童某1不构成故意伤害罪，在第3次寻衅滋事的事实中不构成犯罪，原审量刑过重。经审理查明，原审认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，上诉人童某1积极参加黑社会性质组织，伙同多人故意伤害他人身体致二人重伤，伙同多人随意殴打他人，情节恶劣，非法限制他人人身自由，其行为分别构成参加黑社会性质组织罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪。在故意伤害、寻衅滋事、非法拘禁共同犯罪中，童某1均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。童某1一人犯数罪，应当数罪并罚。童某1到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。上诉人童某1及其辩护人提出现有证据不能证明被害人是谁所伤，童某1不构成故意伤害罪。经查，二被害人系被童某1这一方的人员用铁铲打伤，童某1作为人员的纠集者、现场的组织、指挥者，应该对己方造成的全部伤害后果承担责任。一审对其以故意伤害罪定罪并无不当。上诉人童某1及其辩护人提出的该意见不能成立，本院不予采纳。上诉人童某1及其辩护人提出，第3次寻衅滋事的事实中，童某1没有滋事行为，不构成犯罪。经查，在该次事实中，童某1按照谭和平的指示，先与刘小平等人在被害人彭某1工作单位涟源市信用社的门口对彭某1进行纠缠，次日又到彭某1家中对彭某1进行威胁，其行为构成寻衅滋事罪。上诉人童某1及其辩护人提出的该意见不能成立，本院不予采纳。上诉人童某1及其辩护人还提出原审量刑过重。经查，原审根据童某1的犯罪事实、性质、情节和犯罪后的表现，对其判处相应的刑罚，量刑适当，而且所判刑期与童某1在检察机关签署认罪认罚具结书时接受的量刑意见也相符。上诉人童某1及其辩护人提出的该意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄德雄审判员  刘凯珊审判员  贺 丽二〇二〇年十一月二十日法官助理童丁玲书记员成颖辉附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑恰当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。