辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽11民终1499号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司，住所地辽宁省盘锦市兴隆台区双兴中路**。 负责人：王宇，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：张朔，该公司员工。 委托诉讼代理人：朱平艳，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：张新永，男，1963年1月15日出生，汉族，无业，住辽宁省鞍山市台安县。 被上诉人（原审被告）：王明亮，男，1988年7月4日出生，汉族，住辽宁省盘山县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司(以下简称保险公司)因与被上诉人张新永、王明亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省盘山县人民法院(2020)辽1122民初1148号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人张朔、朱平艳，被上诉人张新永，王明亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人陈述上诉请求及理由：一、撤销辽宁省盘山县人民法院（2020)辽1122民初1148号民事判决书关于误工费76364.16元及护理费37544元的判决。二、判令被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：一、被上诉人张新永受伤入院后诊断为C3-7椎间盘突出伴椎管狭窄，导致肌力下降，进而行手术治疗，目前遗留下肢肌力受损。考虑被上诉人年龄及工作等情况，伤情与交通事故因果关系存疑，导致认定事实不清，二审时拟提出伤病因果关系鉴定申请，恳请二审法院予以支持。二、原审判决认定被上诉人张新永误工费事实不清，一审庭审时被上诉人仅提供村委会出具从事瓦工工作的证明，但未提供任何能够证明其收入水平或误工工资的相应证据，一审法院未考虑上述情况而直接按照建筑行业标准认定误工费数额，缺乏法律及事实依据，故恳请二审法院依法支持上诉人该项诉讼请求。三、被上诉人张新永住院期间过长，通过台安县医院住院医嘱记载，原告在院期间无相关连续用药记录，且经过鉴定，被上诉人的伤情未构成护理依赖标准，故恳请二审法院支持上诉人的合理住院时长申请。综上，原审认定事实不清，应依法改判。特提出上诉，请予支持! 二被上诉人答辩：同意一审判决，上诉人上诉理由不能成立，应予维持。 一审原告向原审法院提出诉讼请求：1、请求被告判令赔偿574，630.57元；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年8月4日19：20左右，被告王明亮驾驶辽Ｌ×××××号起亚越野车沿坝四线由东向西行驶，当行至坝四线10KM+950M处“十”字路口处路段向左(南)转弯时，与沿着坝四线由西向东直行的原告驾驶的两轮摩托车刮撞，造成原告受伤及两车受损的交通事故。此事故经公安机关认定，原告负次要责任，被告王明亮负主要责任。事故发生后，原告住院治疗，先期发生的医药费，被告保险公司已经支付，剩余376，672元没有支付。原告认为，被告王明亮是肇事司机，应对原告损失承担赔偿责任，肇事车辆在被告保险公司处投保了交强险和商业险，故保险公司应当在保险范围内对原告进行理赔。因原、被告对赔偿事宜不能协商解决，故诉至法院。 一审被告王明亮辩称，事情是属实的。关于赔偿的请求，请法院依法酌定给予判决。 一审被告保险公司辩称，我公司为原告已经预赔付交强险医疗费1万元，商业三者险227，104.97元。对于原告本次诉请中合理合法的部分同意在剩余的保险限额内给予赔付，不承担本案诉讼费鉴定费间接损失。 一审法院认定事实如下：2018年8月4日19：20左右，被告王明亮驾驶辽Ｌ×××××号起亚越野车沿坝四线由东向西行驶，当行至坝四线10KM+950M处“十”字路口处路段向左(南)转弯时，与沿着坝四线由西向东直行的原告张新永无证驾驶的无号牌两轮摩托车刮撞，造成原告张新永受伤及两车受损的交通事故。此事故经公安机关认定，原告张新永负次要责任，被告王明亮负主要责任。事故发生后，原告先后到盘锦市骨科医院住院1天(2018年8月4日-2018年8月5日)，诊断为：脑挫裂伤，颅内积气，无骨折脱位型颈脊髓损伤，右眼眶多发骨折，左眼眶内壁骨折，鼻部挫伤，上唇部皮肤挫裂伤，颜面部多发擦皮伤，右足第5跖骨开放性粉碎性骨折；沈阳军区总医院住院18天(2018年8月5日—2018年8月23日)，诊断为：C3-6水平脊髓损伤，颈椎退行××，C3-7间盘突出伴椎管狭窄等；武警辽宁总队医院住院28天(2018年8月23日到2018年9月20日)，主要诊断为：颈部脊髓损伤；台安县医院住院259天(2018年9月20日—2019年6月6日)，诊断为：C3-T1，L1-L5术后。被告保险公司已为原告已经赔付合计237，104.97元医疗费用(其中交强险医疗费1万元，商业三者险227，104.97元)。原告尚有53，993.83元医疗费(其中沈阳军区总医院2736.27元，台安县医院51，257.56元)没有得到赔付。经辽河油田总医院法医司法鉴定所鉴定意见：1、被鉴定人外伤致颈3-6水平脊髓损伤，伤后一天查：左右上肢远端肌力Ⅰ级，近端Ⅴ级，左右下肢肌力III级。手术治疗，现伤后一年余，仍遗留双下肢肌力4级，为七级伤残。2、被鉴定人外伤致双侧眼眶壁骨折，右足第5跖骨粉碎性骨折，额骨骨折等，对症治疗，评定为伤残等级的依据不足。3、被鉴定人外伤致颈3-6水平脊髓损伤，双侧眼眶壁骨折，右足第5跖骨粉碎性骨折，额骨骨折等，现双下肢肌力4级，日常生活活动能力项目总分值为80分，评定为护理依赖程度的依据不足。另查明，被告王明亮驾驶辽Ｌ×××××号起亚越野车归王明亮所有，在中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司，投保交强险和商业三者险100万元，含不计免赔，事故发生在保险期限内。张新永居住在辽宁省鞍山市台安县。妻子纪凤兰为肢体残疾人。夫妻二人共生育二子，长子张帅2020年6月医院诊断患有鼻咽癌；双颈部及左侧腋窝淋巴结转移；多发骨转移。次子张财现在塔里木大学水利与建筑工程学院读书。原告与妻子没有承包土地。 一审法院认为：公民的生命权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，按各自过错的大小承担赔偿责任。因辽Ｌ×××××号起亚越野车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，保险公司应在交强险赔偿限额内对原告的合理损失予以赔偿，不足部分由被告保险公司在商业三者险范围内根据保险合同约定予以赔偿，仍有不足的应由事故过错当事人按各自责任比例进行赔偿。关于损失承担比例，原告主张交强险外由被告承担70%合理，本院予以支持。关于原告损失，本院认定如下：1、医疗费53，993.83元，不含被告保险公司已赔付的医疗费，其中沈阳军区总医院2736.27元，台安县医院51，257.56元。2、误工费原告所在村委会证明其在从事瓦工工作，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法 院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。故原告主张参照建筑行业标准计算误工费，本院予以支持。误工费期间应当算至定残的前一日，误工费为(56196-365天)×496天(定残前一日)=76，364.16元。3、护理费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告请求护理为二人，没有法律依据。故护理费为本院确认为48，584.00元。其中：盘锦市骨科医院住院1天；台安县医院住院259天(2018年9月20日-2019年6月6日)，260天×144.40元(52，707.00元-365天)=37，544.00元；沈阳军区总医院18天(2018年8月5日-2018年8月23日)，武警辽宁总队医院28天(2018年8月23日-2018年9月20日)，共计46天，原告雇用2名护工护理，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，本院认定为1人，故沈阳军区总医院和武警辽宁总队医院的护理费为22，080.00元/2人=11，040.00元4、住院伙食补助费：100元×306天=30，600.00元。5、残疾赔偿金29，701.00元×20年×40%=237，608.00元。6、精神抚慰金24，000元。7、医疗器费用属于实际发生客观存在的费用，本院予以支持。医疗器械费360.00元。8、外购药439.40元。9、原告交通费用实际发生，主张救护车费用3，000.00元，本院予以支持。10、鉴定费：1，981.00元。11、关于被扶养人纪凤兰生活费问题，本院认为，纪凤兰肢体残疾，无生活来源，其长子患病，次子正在上学，其主要生活来源由原告提供。我国婚姻法明确规定，夫妻之间扶养的义务，故原告主张赔偿被扶养人生活费本院予以支持。但考虑到被扶养人纪凤兰虽患有残疾，但并没有证据证明其完全丧失劳动能力，同时其次子已经成年，虽然现在上学，几年后即将工作的具体情况，本院酌定给付被扶养人生活费：21，398.00元×20年×40%×50%=85，592.00元。12、摩托车损失：2，000.00元。合计损失为564，522.39元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司在交强险限额内给付原告张新永合理经济损失112，000.00元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司在商业三者险限额内给付原告张新永合理经济损失316，765.67元(564，522.39元-112，000.00元)×70%。上述款项均于本判决发生法律效力后十日内给付。三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9，546.00元，减半收取4，773.00元，由原告承担907.00元，被告王明亮承担3，866.00元。 本案争议焦点：上诉人的上诉请求有无事实和法律依据。 上诉人,被上诉人二审均未提供新的证据。 二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。 本院认为：对诉争的被上诉人张新永伤情“遗留下肢肌力受损”是否需重新鉴定问题。该伤残鉴定意见系法定鉴定机构出具，上诉人保险公司主张不符合法律规定的重新鉴定条件，为此，该主张不予支持。上诉人保险公司对被上诉人张新永误工费及住院期间长等问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》规定，当事人对提出的主张有责任提供证据予以证明，没有证据或提供证据不足以证明自己的主张的，应承担举证不能的责任。本案中，被上诉人张新永已提供住院病历、村委会证明，能够证明其主张的事实。因此，对被上诉人张新永提出的合理的诉求应予支持。对上诉人保险公司上诉主张不予支持。原审判决正确，应予维持。 综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2578.16元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 杨 敏 审判员 王 军 审判员 杨俊阁 二〇二〇年十一月二十七日 书记员 杨皓博