河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终2249号上诉人（原审原告，反诉被告）：刘巧文，女，汉族，1973年9月20日出生，住漯河市西平县。委托诉讼代理人：万俊杰，男，汉族，1974年9月12日出生，住河南省西平县，系原告丈夫。委托诉讼代理人：陈思远，河南长风律师事务所律师。上诉人（原审被告，反诉原告）：漯河市双发食品有限责任公司，住所地漯河市经济技术开发区燕山路**。法定代表人：李春娥，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡永航，漯河市源汇区沙澧法律服务所法律工作者。上诉人刘巧文与上诉人漯河市双发食品有限公司（以下简称双发公司）劳动争议一案，不服漯河市召陵区人民法院于2020年9月23日作出的（2020）豫1104民初1866号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘巧文委托诉讼代理人陈思远、万俊杰，上诉人双发公司的委托诉讼代理人胡永航到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。上诉人刘巧文上诉请求:一、请求依法撤销漯河市召陵区人民法院作出的（2020）豫1104民初1866号民事判决书中一次性伤残补助金、停工留薪、伤残津贴项目中本人实际工资的计算标准。并依法改判以2018年统筹工资标准4575元/月的60%确定本人工资并计算一次性伤残补助金、停工留薪、伤残津贴工资。二、请求依法撤销漯河市召陵区人民法院作出的(2020)豫1104民初1866号民事判决书中生活护理费期限并依法改判生活护理费的期限自2018年11月19出院之日开始计算,计算至2020年4月30日。三、本案一、二审诉讼费由双发公司承担。事实与理由一、一审判决中伤残津贴、一次性伤残补助金、停工留薪工资计算标准错误。1、漯河市召陵区人民法院以刘巧文上一年度十二个月的实际平均工资计算错误，依据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资,是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的,按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的,按照统筹地区职工平均工资60%的计算。”2、本案原告工伤事故发生前12个月平均工资为2268.6元,河南省2018年统筹地区平均工资为4575元/月,统筹地区职工平均工资60%为2745元/月,远远高于刘巧文的平均工资。漯河市召陵区人民法院一次性伤残补助金、伤残津贴、停工留薪工资标准计算错误。二、一审判决生活护理费计算时间错误。1、生活护理费是工伤职工在停工留薪期间,生活不能自理需要护理,以及工伤职工已经评定伤残等级,经劳动能力鉴定委员会确认,需要生活护理的而由其所在单位支付的,或者从工伤保险基金中获得的必要费用。2、在上诉人出院时的出院证明的病情显示“左侧肢体肌力下降,肌力1-2级，右上肢肌张力正常,右下肢肌力3级，双侧腱反射亢进，左侧巴氏征阳性。”能够证明医院出院证明中所述上诉人在出院时左侧肢体及右下肢肌肉机能严重下降,肢体肌肉只能主动收缩且不能带动关节运动，同时无法对抗地心引力，无法自主活动，需要有人进行24小时护理。3、本案刘巧文受伤于2018年3月12号,2018年11月19日出院,在2019年12月13日进行了护理依赖鉴定,鉴定结论为完全护理依赖。刘巧文在2018年出院时的伤情一定比2019年护理依赖鉴定时的伤情更加严重,更加需要有人进行护理。同时该鉴定是因被上诉人恶意拖延所导致工伤鉴定时间推迟,应当对其行为承担相应责任。一审人民法院不能只依据护理依赖鉴定之日的时间（2019年12月13日)计算护理费用,应当按照实际出院之日（2018年11月19日)时间进行计算。综上,请求二审法院依法公正判决。上诉人双发公司上诉请求:一、依法撤销一审判决、或查明事实依法改判或发回重审;二、本案一、二审诉讼费由刘巧文承担。事实与理由:一、一审判决认定事实不清，判决结果偏袒刘巧文。一审开庭时刘巧文没有提供住院的手续，××例，诊断证明和出院证明都不提供，只提供了住院费用发票，一审判决违反了以事实为根据，以法律为准绳的原则。1、刘巧文的医疗费全额支持违反《工伤保险条例》第三十条的规定。2018年3月12日上午10时许，刘巧文在双发公司处工作因极危高血压病住院,后被认定为工伤，伤残等级为贰级。因赔偿问题双方未达成协议,经过仲裁，裁决结果要求上诉人全额支付给被上诉人工伤医疗费204074.3元。在仲裁庭审及一审庭审时被上诉人均没有提供医疗用药清单,同时刘巧文与双发公司(一审判决第6页)都引用了《工伤保险条例》第三十条:治疗工伤所需费用应符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。而仲裁委在没有查明事实的情况下，让上诉人全额承担被上诉人的医疗费违反了医保报销规定。一审法院具有纠错的功能,而一审法院仍没有要求被上诉人提供用药清单，错上加错，损害了法律尊严，也违反了法律的公平与正义。2、刘巧文获得的9万元意外伤害险保险费应冲抵上诉人的工伤赔偿款。一审查明了双发公司给刘巧文购买意外险的事实，同时,刘巧文已经获得了90000元的保险金。据民法的公平原则,谁投资谁受益，该保单的90000元保险费应冲抵工伤赔偿款才对。一审在判决时没有抵扣只是说不符合法律规定,具体是不符合什么法律的什么条款没有叙述。商业保险是工伤保险的补充形式，上诉人购买保险的目的就是为了降低风险。按照一审判决的方式是刘巧文多获得了90000元，同时，刘巧文享受的工伤待遇一点不少，这完全不符合法律的公平正义原则。刘巧文多获得的90000元保险金如何定性没有结论,双发公司失去了财产又没有收益有违人之常理。3、刘巧文受伤前的月工资是2141元/月，双发公司提供的工资表被上诉人也认可。仲裁时按照2268.6元/月计算明显错误，一审没有重新审查仍是错误，希望尊重事实，依法纠正。刘巧文住院伙食补贴费按照50元/天的标准计算是错误的。刘巧文住院伙食补助费应为2080元(20元/天*104天)，而不是5200元(50元/天*104天)，河南省人力资源与社会厅《关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》一(一):“工伤人员住院治疗工伤期间的伙食补助费:直辖市和省会城市:25元/天/人;其他地区:20元/天/人”一审适用人身损害赔偿标准50元/天明显错误。总之，本案一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查明事实依法支持上诉人的上诉请求。刘巧文向一审法院起诉请求：1、请求法院重新认定原告伤情所花费的医疗费用。2、请求撤销漯劳人仲案字（2019）0157号仲裁裁决书中第五项住院伙食补助费。并依法判决被告以实际住院天数每日100元的标准支付住院伙食补助费。三、请求撤销漯劳人仲案字（2019）0157号仲裁裁决书中第八项生活护理费，并依法判决被告应当自2018年11月19日起支付生活护理费。四、请求撤销漯劳人仲案字（2019）0157号仲裁裁决书中伤残津贴、一次性伤残补助金、停工留薪项目中本人实际工资的计算标准，并依法判决以2018年统筹工资标准4575元／月的百分之六十确定本人工资并计算伤残津贴、一次性伤残补助金、停工留薪期工资。五、本案诉讼费由被告承担。双发公司一审反诉请求：1、依法撤销仲裁裁决第七项“被申请人支付申请人工伤医疗费204074.3元”，作出合法判决。2、判决被告获得的100000元保险费冲抵原告的工伤赔偿款。一审法院认定事实：2016年10月，刘巧文进入双发公司工作，从事包装工作，双发公司未给刘巧文缴纳工伤保险。2018年3月12日，刘巧文在工作中摔倒受伤后，被送往漯河市召陵区人民医院，当天由漯河市召陵区人民医院送往漯河市中心医院，自2018年3月12日至2018年5月26日在该院住院治疗，花费医疗费161119.52元；2018年10月21日再次在漯河市中心医院住院治疗，期间自2018年10月21日至2018年11月19日，花费医疗费53954.78元，两次住院共计104天。2018年5月11日，漯劳人仲案字［2018］42号裁决书裁决原、被告自2016年10月起存在劳动关系；2018年6月19日漯河市召陵区人民法院审理作出（2018）豫1104民初1989号民事调解书，认定原、被告从2016年10月起存在劳动关系；2018年8月24日漯河市人力资源和社会保障局作出了漯工伤认字［2018］269号认定工伤决定书，认定刘巧文为工伤；双发公司不服该认定，向漯河市郾城区人民法院起诉，2019年4月28日，漯河市郾城区人民法院作出（2019）豫1103行初27号行政判决书，驳回双发公司要求撤销工伤认定决定书的诉讼请求；双发公司向漯河市中级人民法院提起上诉，2018年7月18日，漯河市中级人民法院作出（2019）豫11行终228号行政判决书，驳回上诉，维持原判；2019年8月16日，漯河市劳动能力鉴定委员会作出漯劳鉴字（2019）183号初次鉴定结论书，刘巧文伤残等级为贰级；双发公司对该鉴定结论不服，申请再次鉴定，2020年1月6日，河南省劳动能力鉴定委员会作出豫劳鉴2020年1号再次鉴定结论书，鉴定结论为贰级；2019年12月13日，漯河市劳动能力鉴定委员会作出漯劳鉴字［2019］308号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为完全生活自理障碍。2020年，刘巧文作为申请人向漯河市劳动人民事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委经审理作出仲裁裁决书，刘巧文与双发公司均不服，向法院提起诉讼，即成本诉。另查明：刘巧文提交工伤鉴定票据四张1341.2元。刘巧文受伤后，双发公司已支付11000元医疗费；刘巧文主张有两次外购药1310元没有计算，但未提交外购药的医嘱。刘巧文的工资发放至2018年3月12日。双发公司为刘巧文办理一份意外伤害险，投保人与被投保人为刘巧文，刘巧文已经理赔90000元。双发公司主张因刘巧文已经理赔意外保险，应适当冲抵双发公司应支付的工伤赔偿款。还查明：刘巧文受伤前月平均工资2268.6元。2017年社会平均工资为4223.42元／月，2018年社会平均工资为4575元／月，2018年起漯河市最低工资标准为1900元／月。原审法院认为，刘巧文与双发公司自2016年10月起存在劳动关系，刘巧文为工伤贰级，双发公司未给刘巧文依法缴纳工伤保险，故依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第六十二条之规定，双发公司应承担刘巧文的全部工伤保险待遇项目。本案中，双发公司主张为刘巧文投保了人身意外险，其赔偿额应抵扣工伤赔偿的数额的诉请不符合法律规定，工伤保险是用人单位必须缴纳的保险费，不因为职工购买了其他保险而免除，保险理赔的费用不能抵扣应当赔偿的工伤保险待遇项目。被告工伤等级为二级，一次性伤残补助金额标准：二级为25个月本人工资金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，原告应支付被告一次性伤残补助金56715元（2268.6元／月×25个月）；刘巧文受伤后，停工留薪期为12个月，停工留薪期的工资为27223.2元（2268.6元／月×12个月）；双方劳动关系未解除，双发公司应支付停工留薪期满至初次鉴定结论作出之前生活费7600元（1900元／月×80％×5个月）；根据《工伤保险条例》第三十五条规定，单位应当按月向刘巧文支付伤残津贴，二级伤残为本人工资的85％，双发公司应支付刘巧文2019年8月16日至2020年4月30日（申请仲裁之日）的伤残津贴16390.6元（2268.6元／月×85％×8.5个月），自2020年5月1日之后的伤残津贴按1928.3元／月（2268.8元×85％）的标准支付。刘巧文经鉴定，属于完全生活自理障碍。根据《工伤保险条例》第三十四条之规定，标准为统筹地区上年度职工月平均工资的50％，双发公司应支付刘巧文2019年12月13日至2020年4月30日生活护理费10293.75元（4575元×50％×4.5个月）；自2020年5月1日后的生活护理费应按统筹地区上年度职工月平均工资标准的50％发放，即2287.5元（4575元×50％）。如遇工伤保险待遇政策和漯河市社会平均工资调整，双发公司应按最新相关政策和新的社会平均工资标准发放生活护理费。刘巧文发生工伤后，所花的医疗费应扣除双发公司垫付的11000元，剩余的204074.3元（161119.52元＋53954.78元-11000元）双发公司应予支付；刘巧文主张的外购药没有医嘱，对该项费用不予支持；刘巧文共住院104天，住院伙食补助费为5200元（50元／天×104天）。停工留薪期限的陪护费为5856.5元（4223.42元×40％÷30天×104天）。刘巧文因工伤进行劳动能力鉴定，花费鉴定费1341.2元，双发公司应当支付。如遇工伤保险待遇政策和漯河市最低工资标准调整，双发公司应按最新相关政策和新的最低工资标准发放伤残津贴。综上，双发公司应当支付刘巧文各项费用334694.55元。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条、第三十七条、第六十二条，《河南省工伤保险条例》第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、双发公司于判决生效后十日内支付刘巧文各项费用334694.55元。二、双发公司支付刘巧文自2020年5月1日后伤残津贴按1928.3元／月的标准，每月15号前按月发放。如遇工伤保险待遇政策和漯河市最低工资标准调整，双发公司应按最新相关政策和新的最低工资标准发放伤残津贴。三、双发公司支付刘巧文自2020年5月1日后的生活护理费按2287.5元／月的标准，每月15号前按月发放。如遇工伤保险待遇政策和漯河市社会平均工资调整，双发公司应按最新相关政策和新的社会平均工资标准发放生活护理费。四、驳回刘巧文的其他诉讼请求。五、驳回双发公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，刘巧文承担5元，双发公司承担5元。二审经审理查明的事实和一审相同，本院予以确认。本案争议焦点为：1、一审全额支持医疗费是否正确？2、刘巧文获得的9万元意外伤害保险费是否应冲抵双发公司的工伤赔偿款？3、一审计算上诉人住院期间的伙食补贴每天按照50元标准计算是否有法律依据？4、一审判决伤残津贴、一次性伤残补助金、停工留薪工资计算标准以及生活护理费的计算时间是否正确?关于焦点一、一审判决全额支持刘巧文因工伤期间所支出的医疗费是否正确。《工伤保险条例》第62条规定：“应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”可见，为职工缴纳工伤保险费是企业的法定义务，本案双发公司没有为刘巧文缴纳工伤保险费违反了法定义务，双发公司在申请劳动部门对刘巧文因发生工伤期间住院的医疗费进行审核时，劳动部门拒绝审核。因此，一审全额支持刘巧文因工伤住院期间的医疗费有事实和法律依据。关于焦点二，刘巧文获得的9万元意外伤害保险费是否应冲抵双发公司的工伤赔偿款？双发公司认为是公司为刘巧文购买的商业保险，刘巧文获得的商业保险费应从工伤赔偿款中予以扣除。由于对购买保险的费用双方各执一词，双发公司称是公司为刘巧文缴纳的保险费，刘巧文丈夫称是公司扣发刘巧文的奖金缴纳的保险费，至于到底由谁缴纳的保险费在无其他证据印证的情况下，二审难以查明。同时由于在保险单上显示投保人为刘巧文，在受益人上并未指明受益人为双发公司，因此，双发公司主张扣除掉9万元的保险费的上诉请求证据不足，二审无法支持。关于焦点三，一审计算上诉人住院期间的伙食补贴标准是否正确？《工伤保险条例》第30条第4款对职工住院期间的伙食补助作出明确规定，职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因工出差伙食补贴标准进行发放。一审按照每天50元的标准支付刘巧文住院期间的伙食补助费并无不当。关于焦点四，一审判决伤残津贴、一次性伤残补助金、停工留薪工资计算标准以及生活护理费的计算时间是否准确？一审判决根据《工伤保险条例》第三十四条、三十五条、三十七条的规定对刘巧文的一次性伤残补助金、停工留薪工资、伤残津贴的数额以及生活护理费进行计算，计算标准和计算日期有事实依据，符合法律规定。综上，上诉人上诉理由均不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人刘巧文负担10元，漯河市双发食品有限责任公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  王三超审判员  寇文启审判员  李 冲二〇二〇年十一月三十日法官助理刘怡书记员吕亚楠