山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁04民终2830号上诉人（原审被告）：赵红梅，女，1973年12月13日出生，汉族，住滕州市。委托诉讼代理人：杜晓雯，山东善国律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：鲁某，女，2008年8月8日出生，汉族，住滕州市。法定代理人：张某，女，1988年3月3日出生，汉族，住滕州市。系鲁某之母。委托诉讼代理人：刘金刚，山东真谛律师事务所律师。上诉人赵红梅因与被上诉人鲁某教育机构责任纠纷一案，不服山东省滕州市人民法院（2020）鲁0481民初433号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵红梅上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或发回重审；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人受伤是意外伤害，上诉人方没有过错，已尽到合理范围内的教育、管理职责，不应承担责任；二、一审法院认定上诉人办学违反国家强制性规定没有事实和法律依据；三、一审判决依据《侵权责任法》第三十九条规定认定上诉人承担责任没有事实依据，适用法律错误。鲁某答辩称，一、上诉人赵红梅没有尽到管理职责和安全保障义务，应当对被上诉人的损失承担赔偿义务；二、上诉人开办金奥跆拳道馆违反了法律强制性规定。鲁某向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿原告医疗费15490.11元、住院伙食补助费180元、护理费8700元、营养费2250元、交通费1200元、残疾赔偿金84658元、鉴定费1700元、精神抚慰金2000元，共116178.11元；2.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：滕州市龙泉金奥跆拳道馆系工商部门注册成立的个体企业，经营者为彭波，即赵红梅前夫。经营范围为跆拳道技术咨询、表演服务、艺术文化交流、健身等服务项目。多年来，滕州市龙泉金奥跆拳道馆以金奥跆拳道学校名义对外招生学员进行跆拳道项目健身的有偿培训。自2017年9月1日始，鲁某即在该学校接受培训，2018年7月20日，滕州市龙泉金奥跆拳道馆被滕州市市场监督管理局依法注销，期间，赵红梅与彭波离婚后，赵红梅继续以金奥跆拳道学校名义对外招生学员进行跆拳道项目健身的有偿培训。2019年8月14日上午11时许，鲁某在跟随赵红梅及教练员刘思源教学侧手翻动作时，不慎造成右肱骨内侧髁骺离骨折。其后，鲁某之母张某与赵红梅一起将鲁某送至滕州市中心人民医院住院治疗，之后，张某又将鲁某送至山东省立医院住院治疗，鲁某前后住院6天，支付了医疗费用15010.61元，其中赵红梅垫付了医疗费用8000元。鲁某住院期间由张某负责陪护，张某住滕州市，为城镇居民。2019年11月29日，鲁某自行委托了山东金剑司法鉴定中心对其伤残等级，伤后的护理期限及营养期限申请了鉴定，2019年12月15日，山东金剑司法鉴定中心出具了鲁金司鉴[2019]法临鉴字2151号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1、被鉴定人鲁某右肱骨内侧髁骺离骨折，构成十级伤残；2、被鉴定人鲁某伤后的护理期限建议为60-90日、营养期限建议为60-90日。为此，鲁某支付了鉴定1700元。对该鉴定意见，赵红梅提出鉴定异议，要求重新鉴定。后本院技术室委托了山东银丰司法鉴定所对伤残等级，伤后的护理期限及伤后的营养期限重新进行了鉴定。2020年3月14日，山东银丰司法鉴定所出具了鲁银司鉴【2020】临鉴字第065号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人鲁某右肱骨内髁骺离骨折，构成十级伤残；2、被鉴定人鲁某伤后需要护理，护理期限为75天；3.被鉴定人鲁某伤后营养期限为75天。为此，赵红梅支付鉴定费2300元。对该司法鉴定意见，鲁某无异议，赵红梅认为，该鉴定意见依据充分，形式上不符合法律规定，但其没有提供相关的证据证明。2020年4月24日，鲁某又在山东省立医院做骨折内固定装置取出术，支付了医疗费479.54元。另查明，张某为城镇居民，赵红梅于2003年8月9日取得了山东武术院颁发的山东省武术馆校教练员上岗培训证书，2012年4月26日取得了山东省跆拳道运动协会颁发的大众跆拳道中级教练员资格证，刘思源于2018年11月30日取得了太原市小店区文化局颁发的三级社会指导员培训证书。一审法院认为，鲁某受伤时已年满11周岁，且受伤前所选择练习跆拳道这一运动项目时，鲁某及家人就应预见该运动在健身强体同时不可能避免存在一定的危险性，鲁某及家人对自己认知范围内行为应付一定责任。赵红梅作为跆拳道的培训方，明知滕州市龙泉金奥跆拳道馆被依法注销情况下，仍以金奥跆拳道学校名义开展跆拳道培训业务，在管理、预防、保护方面存在疏忽，并在办学时违反国家强制性规定，其对鲁某的损害后果应承担一定的赔偿责任。鲁某与赵红梅承担责任的比例可按5：5分担。据此，鲁某应得赔偿数额为：1.医疗费15490.11*50%计7745.01元；2.护理费,依照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算,42329元/365天*75天*50%计4348.87元；3.伙食补助费30元*6天*50%计90元；4.营养费参照住院伙食补助费标准30元*75天*50%计1125元；5.交通费，虽鲁某未提供证据证明，但鉴于其本人受伤后先后两次由家人陪伴到山东省立医院治疗，确需支出该项费用，本院酌情认定为800元，其应得交通费用为800元*50%计400元；6.残疾赔偿金依照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算，2329元*20年*10%*50%计42329元；7.鉴定费1700元*50%计875元；8精神抚慰金本院酌情认定1000元。赵红梅辩称的已经尽到合理范围内的安全保障义务，对于鲁某的受伤没有过错，不应承担赔偿责任辩解，没有法律依据，本院不予采信。赵红梅支出的鉴定费2300元，因鲁某第一次与第二次司法鉴定的结果相同，没有新的变化，故该费用应有赵红梅自行负担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，第三十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定，判决如下：一、赵红梅赔偿鲁某医疗费7745.01元；二、赵红梅赔偿鲁某护理费4348.87元；三、赵红梅赔偿鲁某住院伙食补助费90元；四、赵红梅赔偿鲁某营养费1125元；五、赵红梅赔偿鲁某交通费400元；六、赵红梅赔偿鲁某残疾赔偿金42329元；七、赵红梅赔偿鲁某鉴定费875元；八、赵红梅给付鲁某精神抚慰金1000元；九、驳回鲁某其他诉讼请求。上述一至八项计款57912.88元，扣除赵红梅垫付的8000外，赵红梅实际赔偿鲁某以上各项费用49912.88元。于本判决生效后五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2492元，减半收取1246元，由赵红梅负担430元，其余816元由鲁某负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人赵红梅提交微信截图三张和招生简章一份，以证明上诉人以金奥跆拳道馆和国扬武馆两个学校的名义招生。被上诉人质证后认为该证据是上诉人单方制作，不能证明其证明目的。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一审法院认定上诉人方存有过错并承担50%的赔偿责任比例是否适当。经查，上诉人方主张其是以山东金奥体育文化发展有限公司和国扬武术馆的名义招生，但并未能提供充分有效的证据支持，现有证据证实其以金奥跆拳道学校名义开展跆拳道培训业务，但该学校实际已经注销，赵红梅作为跆拳道的培训方，其办学违反了国家有关规定，在对鲁某的教育管理上存有过错，一审法院认定上诉人方存在过错并无不当。在此基础上，根据双方的过错程度一审法院判处上诉人方承担50%的赔偿责任比例适当。上诉人的相关上诉理由不能成立，不予支持。综上，上诉人赵红梅的上诉请求和理由均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2491元，由上诉人赵红梅负担。本判决为终审判决。审判长  衣媛媛审判员  纪金洁审判员  李 振二〇二〇年十一月二日书记员  刘成林