江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终10195号上诉人（原审原告）：昆山东技机电有限公司,住所地江苏省昆山市玉山镇城北路****第**。法定代表人：林淇清，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：罗鹏，男，1976年8月15日出生，汉族，住江苏省昆山市。委托诉讼代理人：文琼（系被上诉人妻子），女，1977年11月6日出生，汉族，住江苏省昆山市。上诉人昆山东技机电有限公司（以下简称东技机电公司）因与被上诉人罗鹏劳动争议纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2020）苏0583民初7115号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。东技机电公司上诉请求：1．撤销原判,依法改判双方自2018年1月1日起不再存在劳动关系，东技机电公司无需支付工资差额287484.14元、经济补偿金60000元；2．一、二审诉讼费由罗鹏承担。事实与理由：东技机电公司一审提供了叶某,4的证人证言，叶某,4已就因罗鹏业绩为零协商解除劳动合同的过程和双方未办理离职手续，以及后续罗鹏希望代理销售东技机电公司产品的过程均作了详细的叙述与解释。结合东技机电公司自2018年1月起再未向罗鹏发放工资，罗鹏在需要款项时均向东技机电公司借款可知，双方的劳动关系自2018年1月起就已经确认解除，否则在长达一年的时间里未领取任何工资报酬仍不离职不符常理。另，东技机电公司自2018年1月起也不再对罗鹏进行考勤、考核，罗鹏也未提供任何证据在2018年1月份后仍为东技机电公司提供劳动，也印证了双方劳动关系自2018年1月起已解除的事实。此外，仲裁裁决后，双方均未就出具解除劳动合同证明提起诉讼，一审法院径直判决东技机电公司向罗鹏出具解除劳动合同证明，违反了民事诉讼“不告不理”原则，故该项判决结果应予撤销。罗鹏未作答辩。东技机电公司向一审法院提出诉讼请求：1．判决双方自2018年1月1日起不再存在劳动关系，东技机电公司不应支付罗鹏2018年1月至2020年1月期间工资差额287484.14元、经济补偿金60000元，合计人民币347484.14元；2．判令罗鹏承担本案诉讼费用。一审法院审理查明：罗鹏于2017年6月12日进入东技机电公司从事业务行销总监工作，并自2017年6月15日起订立无固定期限劳动合同，约定正常工作时间工资报酬为20000元/月。2017年6月至2017年12月工资已付清（含2017年10月19日借款10000元，充抵2017年8月份工资），扣除社会保险费和个人所得税后，实发工资平均为16342.21元/月。2018年1月至2020年1月期间，罗鹏向东技机电公司借支合计102600元，代收客户货款10300元。2020年1月20日，罗鹏以东技机电公司拖欠工资及不提供劳动条件为由，书面通知东技机电公司解除劳动合同。一审法院另查明：庭审中，东技机电公司提交证人叶某,4的情况说明一份，并申请叶某,4出庭作证，以证明东技机电公司、罗鹏自2018年4月3日起不再存在劳动关系。叶某,4在情况说明里称“我叫叶某,4，自2012年开始在昆山东技机电有限公司担任经理一职。罗鹏于2017年6月12日经我面试入职昆山东技机电有限公司担任业务行销总监一职，2017年底因罗鹏业绩为零，公司安排我与罗鹏协商解除劳动合同。后来我代表公司与罗鹏达成了协商解除劳动合同，后因法律意识淡薄，双方未签订书面材料。2018年1月30日，公司向罗鹏支付了全部在职期间的工资。2018年1-2月左右，由于罗鹏工作期间与我比较熟悉，就找到我希望代理销售公司的净水器产品。我就和公司汇报，虽然罗鹏在职期间业绩为零，但是公司考虑到多一个销售渠道，就答应他代理销售公司净水器”，在庭审中称“罗鹏与东技机电公司的劳动关系至2018年6月14日，之后就没有约束罗鹏上班的规范，也没有什么证据，2018年6月14日之后我们就像朋友一样，罗鹏在东技机电公司处帮忙。2018年6月14日之后罗鹏来不来上班，我们都没有约束”。东技机电公司还提交罗鹏写的履历表、录音，以证明罗鹏在入职时在江苏保格利净水科技股份有限公司的工作经历情况系虚假的。罗鹏对叶某,4的证人证言不认可，并称东技机电公司就工作时间的陈述前后不一致，事实上东技机电公司并未与罗鹏解除过劳动关系，罗鹏在江苏保格利净水科技股份有限公司工作过，有江苏保格利净水科技股份有限公司支付罗鹏工资的银行流水为证，罗鹏至今仍与江苏保格利净水科技股份有限公司的原老板联系。罗鹏提交与叶某,4的微信聊天记录截屏，以证明罗鹏与东技机电公司一直是正常的劳动关系，直至2020年1月20日。罗鹏还提交罗鹏与东技机电公司的法定代表人的聊天记录截屏，以证明东技机电公司拖欠其工资是因为没有钱而不是因为解除劳动关系，且在聊天记录里，东技机电公司法定代表人一直在挽留罗鹏，称大笔资金马上到，该法定代表人还对外介绍罗鹏是其手下的行销总监。罗鹏还提交其认为系罗鹏与东技机电公司员工程锐星的聊天记录，以证明罗鹏至2020年1月还在东技机电公司处工作。东技机电公司称罗鹏与叶某,4聊天记录显示的只是对资料交接的内容，与东技机电公司法定代表人聊天记录系罗鹏向东技机电公司借款过程。罗鹏向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1．支付2017年6月15日至2020年1月30日工资差额428804元及利息24000元；2．支付经济补偿金140000元；3．出具解除劳动合同证明。该委作出裁决：东技机电公司于裁决书生效之日起支付罗鹏2018年1月至2020年1月期间工资差额287484.14元，经济补偿金60000元，合计347484.14元；东技机电公司向罗鹏出具解除劳动合同证明；对罗鹏主张拖欠工资利息24000元的请求不予支持。仲裁裁决为非终局裁决，罗鹏不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。上述事实，由昆劳人仲案字〔2020〕第357号仲裁裁决书、劳动合同、昆山市社会保险参保证明、银行对账单、解除劳动合同通知书、借支单、付款回单、签呈单、考核协议书、情况说明、证人证言、履历表、录音、微信聊天记录截屏及当事人的陈述等证据予以证实。一审法院认为：该案的争议焦点为东技机电公司与罗鹏在2018年1月1日至2020年1月20日期间是否存在劳动关系。根据查明的事实，罗鹏自2017年6月15日起与东技机电公司订立无固定期限劳动合同，而东技机电公司提交的证据并不能充分证明东技机电公司与罗鹏的劳动关系在2020年1月20日之前解除，故一审法院认定，罗鹏在东技机电公司处工作至2020年1月20日。罗鹏在东技机电公司处工作期间，东技机电公司拖欠罗鹏2018年1月至2020年1月期间工资400384.14元（16342.21x24.5），该期间罗鹏向东技机电公司借支合计102600元，代收客户货款10300元，两相抵扣后东技机电公司尚欠罗鹏该期间工资287484.14元（16342.21×24.5-102600-10300）。罗鹏要求支付经济补偿金的请求，符合法律规定，东技机电公司应当向罗鹏支付经济补偿金60000元（20000×3），但对罗鹏主张拖欠工资利息24000元的请求，一审法院不予支持。罗鹏于2020年1月20日书面通知东技机电公司解除劳动合同，双方劳动合同解除，东技机电公司应当向罗鹏出具解除劳动合同证明。据此，一审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、昆山东技机电有限公司支付罗鹏2018年1月至2020年1月期间工资差额287484.14元，经济补偿金60000元，合计347484.14元，于判决书生效之日起十日内履行完毕。二、昆山东技机电有限公司于判决书生效之日起十日内向罗鹏出具解除劳动合同证明。案件受理费减半收取5元，由昆山东技机电有限公司负担。本院查明的事实与一审法院查明的一致。本院认为：劳动者提供初步证据证明与用人单位之间存在劳动关系，而用人单位未能提供反驳证据的，可依法认定双方存在劳动关系。本案中，罗鹏为证明其所述与东技机电公司在2020年1月20日之前存在劳动关系，已在一审中提供了微信聊天记录加以佐证，东技机电公司对该证据真实性不持异议。微信聊天记录反映，2019年12月至2020年1月期间，罗鹏曾多次向东技机电公司员工叶安明请假或者汇报工作；2019年9月至2020年1月期间，罗鹏还曾因费用报销、款项暂支、拖欠工资等事宜同东技机电公司法定代表人沟通。结合当事人陈述，罗鹏已就其与东技机电公司存在劳动关系初步举证。根据《江苏省工资支付条例》有关规定，用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字，保存劳动考勤记录不得少于2年。然本案中，东技机电公司未能就罗鹏劳动出勤或是用工终止情况提供证据，其辩称与罗鹏劳动关系已于2018年1月1日终止，与其质证意见和叶某,4证人证言相矛盾，故一审法院采信罗鹏陈述，认定双方劳动关系于2020年1月20日解除，是正确的。东技机电公司应依法履行其法定职责，其上诉请求本院不予支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人昆山东技机电有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 员  王 岑二〇二〇年十一月二十六日法官助理  梁 田书 记 员  杨乐婷