辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终2052号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司调兵山支公司，地址：调兵山市迎宾路。法定代表人：张国强，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杨屹楠，系该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：王凤兰，女，1951年11月3日生，汉族，系调兵山市环境卫生服务办公室工人，现住调兵山市。委托诉讼代理人：刘宏，系辽宁鸿鹤鸣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高雷，男，1990年10月9日生，汉族，住调兵山市。上诉人中国人民财产保险股份限公司调兵山支公司因与被上诉人王凤兰、高雷机动车交通事故责任纠纷一案，不服调兵山市人民法院（2020）辽1281民初539号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年11月12日立案受理后。依法组成合议庭依法审理了本案。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份限公司调兵山支公司的上诉请求：一、请求二审法院依法撤销(2020)辽1281民初539号民事判决书，依法予以改判伤残赔偿金按照新的标准计算或发回重新审理及重新鉴定。二、诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人王凤兰于2019年5月13日3时，被上诉人高雷驾驶的辽Ｍ×××**小型轿车发生交通事故，被上诉人王凤兰住院77天后出院。经委托铁岭诚证法医鉴定所鉴定为十级伤残，被上诉人王凤兰，内固定未拆除，存在波及关节的内固定物必然严重影响关节活动度，导致结果严重失真，严重侵犯侵权方及上诉人（保险公司）的合法权益，请求人民法院纠正此行为。退一步讲，如果给了伤残赔偿金，则不应给付后续治疗费，这也是辽宁地区，尤其是沈阳地区司法实践的做法，建议可以借鉴采纳。根据鉴定报告陈述，他们采纳的《人体损伤致残程度分级》适用指南273页，但是此书的275页也明确记载:骨折后内固定物跨越或者邻近肢体大关节，考虑该内固定物在位可能对致残程度等级的鉴定结果带来一定影响的原则上应在内固定物取出且，再经适当功能锻炼后（建议在内固定物取出术后2个月以上）方可实施鉴定。我公司在庭前已将伤残重新鉴定书邮寄法院，一审法院认为没有必要浪费司法资源而未支持上诉人的申请，剥夺了保险公司权益，违背了民事诉讼证据规定。二、退一步即伤残等级存在，那么伤残赔偿金应按照2020年新的标准计算。一审法院判我公司承担诉讼费及鉴定费无法律依据，违背了中院指导意见，请二审纠正。被上诉人王凤兰辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，要求维持原判。被上诉人高雷未到庭也未提供书面答辩意见。王凤兰向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿原告1、医疗费39230.64元；2、护理费11118.80元(1人*77天*144.40元/天)；3、住院伙食补助费3852元；4、交通费3110元；5、营养费3850元；6、鉴定费1947元；7、误工费18000元(2019年5月13日住院，2020年5月28日鉴定，误工时间为12个月，每月1500元)；8、残疾赔偿金48544.60元；9、精神损害抚慰金10000元；10、二次手术费8230元；11、衣物损失1100元，合计148981.04元。二、被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年5月13日3时15分许，高雷驾驶辽Ｍ×××**小型客车，沿中央大街由北向南行驶至中央大街人民路至迎宾路工行转盘南出转盘20米时因雨天视线不好未看清路况将由西向东过公路推垃圾箱的环卫工人王凤兰撞到，王凤兰因此受伤。该事故经调兵山市公安局交通警察大队认定，被告高雷承担全部责任，原告无责任。原告王凤兰受伤后到调兵山市人民医院就诊，原告花费检查费、120救护车费等共计2355.05元。2019年5月13日，原告王凤兰转至辽宁省健康产业集团铁煤总医院进行治疗，原告在辽宁省健康产业集团铁煤总医院住院治疗77天，期间为二级护理。原告王凤兰在辽宁省健康产业集团铁煤总医院花费门诊检查等费用及住院治疗费用共计36743.59元。原告王凤兰的出院医嘱中载明：“休息，避免患肢负重2个月，术后3个月时复查X线片，依骨折愈合情况在医嘱下决定是否开始负重，骨折愈合后1-2年可酌情取内固定钢板，病情有变化随诊”。2019年10月12日，原告到辽宁省健康产业集团铁煤总医院急诊科复查，花费DR检查费132元.2020年5月21日，原告到开原市中医院复查，花费检查费、门诊费等共计147元。被告高雷驾驶的辽Ｍ×××**号车在被告调兵山人民财保公司投保了交强险及第三者责任险50万元，含不计免赔，事故发生在保险期间内。2020年5月28日，铁岭诚证法医司法鉴定所针对原告王凤兰的伤情出具鉴定意见书一份，鉴定结论为：1、左踝关节功能丧失50%，构成十级伤残；2、二次手术费用为8230元。原告王凤兰因鉴定伤情花费鉴定费1800元。被告调兵山人民财保公司在庭审前针对本次鉴定，提交了重新鉴定的申请，铁岭诚证法医司法鉴定所针对被告调兵山人民财保公司的异议，向本院提交了鉴定情况说明一份，该说明上载明：“手术中钢板及克氏针远端均已进入踝关节，但未跨越换踝关节。．．．．。2019年7月24日摄片可见骨折线，未见骨痂形成，说明骨有延迟愈合表现，所以外固定时间过长限制了左踝关节活动。．．．．。本例鉴定钢板及克氏针只是伸入关节内并未跨越关节，因此不取内固定鉴定是合情合理的，符合标准。”原告王凤兰1951年11月3日生，原告受伤前系调兵山市环境卫生服务办公室的环卫工人，月工资1500元。原告的具体损失为：医药费39377.64元，二次手术费8230元、护理费11118.8元(144.4元/天*77天)、伙食补助费3850元(50元/天*77天)，伤残赔偿金48544.6元(城镇居民人均可支配收入37342元*10%*12年=48544.6元，2020年5月28日原告的年龄为68周岁)，误工费18000元(1500元/月*至定残前一日原告误工12个月，原告主张的时间不多于实际误工天数，故以原告主张天数计算)，共计129121.04元。一审法院认为，公民的生命、财产安全受法律保护。被告高雷驾车将原告撞伤，造成原告人身损害，在此次事故中，被告高雷负全部责任，原告无责任。肇事车辆在被告调兵山人民财保公司有交强险和商业三者险50万元，含不计免赔，投保额足以赔偿原告的损失，故原告的损失应由被告调兵山人民财保公司在保险理赔限额内予以赔偿。关于被告调兵山人民财保公司不认可鉴定结论而申请重新鉴定的问题，本院认可本次鉴定，本院认为没有必要浪费司法资源而重新鉴定，理由如下：鉴定机构是在被告调兵山人民财保公司在场的情况下，法院摇号确定的，鉴定机构具有中立性、专业性，鉴定机构已经针对被告调兵山人民财保公司的异议，作出了详细的说明，鉴定结论并无不当，因此鉴定机构所作鉴定本院认可。关于被告调兵山人民财保公司主张的鉴定费、诉讼费、超出医保用药的医药费保险公司不予赔偿的问题，本案原告被鉴定为十级伤残，鉴定费用系必要支出，鉴定费应与伤残赔偿金一样，由被告调兵山人民财保公司承担。被告调兵山人民财保公司并未提供证据证明其不应支付鉴定费、诉讼费、超出医保用药的医药费。被告调兵山人民财保公司亦并未提供证据证明原告有超出医保用药的情况存在。故本院对被告调兵山人民财保公司的该项主张，本院不予支持。关于被告调兵山人民财保公司主张的原告存在挂床现象，应在医药费中将此费用予以剔除的问题，被告调兵山人民财保公司系依据原告的病案本中长期医嘱及临时医嘱得出的此结论，被告调兵山人民财保公司在未提供证据的情况下，仅凭医嘱中简单记载就认定原告存在挂床现象，本院不予支持。关于精神抚慰金问题，因原告伤情构成10级伤残，本院酌情给付5000元。关于原告的交通费，原告未提供车费单据，本院酌情每天给付10元为宜。关于原告主张的营养费问题，因原告未提供证据证明此问题，故不予支持。关于原告主张的衣服损失问题，原告未举证证明其损失衣服的价值为多少，但考虑到原告遭遇车祸，且原告受伤住院77天，原告伤情被评为十级伤残，原告衣物必然损失，本院酌情给付原告衣物损失300元。关于原告误工费问题，交通事故认定书上有原告从事职业的描述，原告的误工损失与原告是否有退休金不发生关系，原告确因遭遇车祸受伤而导致收入有所减少，且1500元的月收入要低于居民服务业平均工资，故本院对原告要求被告调兵山人民财保公司给付误工费的请求，予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司调兵山支公司在机动车第三者责任强制保险责任范围内赔偿原告王凤兰医疗费10000元、护理费11118.8元、精神抚慰金5000元，交通费770元、伤残赔偿金48544.6元、误工费18000元，衣物损失300元，以上费用合计93733.4元。于本判决生效之日起十日内一次性给付。二、被告中国人民财产保险股份有限公司调兵山支公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告王凤兰医疗费29377.64元、二次手术费8230元、住院伙食补助费3850元，以上费用总计41457.64元。于本判决生效之日起十日内一次性给付。三、被告高雷在本案中不承担民事赔偿责任。四、驳回原告王凤兰的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件诉讼费1216元、鉴定费1800元(原告王凤兰已预交)，由被告中国人民财产保险股份有限公司调兵山支公司承担。二审期间，上诉人在法庭书面询问当事人后，邮寄一份肇事车辆的投保单，高秀财在投保人处签字，双方当事人均未提供其他新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形”的规定，本案中，铁岭诚证法医司法鉴定所针对上诉人提出的异议，提交了鉴定情况说明一份，说明本例鉴定钢板及克氏针只是伸入关节内并未跨越关节，因此不取内固定鉴定是合情合理的，符合标准。上诉人未提供足以反驳的相反证据和理由，故上诉人要求重新鉴定不符合上述规定，原审采信鉴定意见并无不当。关于是否应判决后续治疗费问题，上诉人主张原审判决给付伤残赔偿金，则不应给付后续治疗费。上诉人所称的后续治疗费是指被上诉人王凤兰的二次手术费，因该费用是必然发生的，且当事人申请对二次手术费用进行了鉴定，该鉴定数额上诉人无异议，判决给付伤残赔偿金和判决给付二次手术费并不矛盾，上诉人该上诉理由无事实及法律依据。关于伤残赔偿金的标准问题，因本案上诉人王凤兰在2019年12月5日到法院提起诉讼，一审卷宗中存有受理案件的相关材料，故上诉人要求按照2020年新的标准计算伤残赔偿金无法律依据。关于一审诉讼费及鉴定费问题，上诉人在一审期间未提交投保单证明诉讼费用负担问题，二审期间提供了有投保人签字的投保单，被上诉人为了减少诉累同意一审的诉讼费及鉴定费自负，故该纠纷已经解决。本院对一审诉讼费1216元及鉴定费1800元调整为由被上诉人王凤兰承担。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份限公司调兵山支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件诉讼费1216元、鉴定费1800元(王凤兰已预交)由被上诉人王凤兰负担。二审案件受理费1216元，由上诉人中国人民财产保险股份限公司调兵山支公司负担。本判决为终审判决。审判长  关铁强审判员  李喜岩审判员  张 杰二〇二〇年十一月二十六日法官助理王铜书记员王兴旭