天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终3666号上诉人（原审原告、被告）：天津卡奈鑫科技开发有限公司，住所地天津市宁河区潘庄镇西塘坨村。法定代表人：刘乃明，经理。委托诉讼代理人：王玉，女，公司职员。被上诉人（原审被告、原告）：王超，男，1989年6月12日出生，汉族，住河北省沧州市青县。上诉人天津卡奈鑫科技开发有限公司(以下简称卡奈鑫公司)因与被上诉人王超劳动争议纠纷一案，不服天津市宁河区人民法院（2020）津0117民初780号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。天津卡奈鑫科技开发有限公司上诉请求：1、请求撤销一审判决第一项，改判上诉人不支付被上诉人经济补偿金；2、撤销一审判决第二项，改判上诉人支付被上诉人提成工资8123.6元；3、重新核定被上诉人2019年11月工资差额；4、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。二审审理中，上诉人撤回第三项上诉请求。事实和理由：1、一审法院认定事实错误。上诉人已经足额发放工资，不存在拖欠工资情形。上诉人银行账户被查封，缴纳社保及发放工资存在困难，不符合支付经济补偿金的情形。2.一审法院适用法律错误。王超辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，同意一审判决，请求驳回上诉，维持原判。天津卡奈鑫科技开发有限公司向一审法院起诉请求：1.请求法院撤销津宁劳人仲裁字（2020）第8-2号仲裁裁决书中裁决的第一项，判决原告无须支付被告经济补偿金39961.46元；2.诉讼费用由被告承担。王超向一审法院起诉请求：1.判令卡奈鑫公司支付王超2019年11月工资差额1173.07元；2.判令卡奈鑫公司支付王超2019年4月至2019年11月提成11466.11元；3.判令卡奈鑫公司支付王超解除劳动合同的经济补偿48681.43元，（2018年12月至2019年11月应发工资总数/12×7）；4.判令卡奈鑫公司支付王超防暑降温费1376元、冬季取暖补贴335元；5.判令卡奈鑫公司支付王超2017年12月至2019年11月公积金5198元（226×23）；6.判令卡奈鑫公司向王超支付因社保断缴3个月无法去医院看病和购买商品房所产生的精神损失费；7.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：双方于2012年11月30日签订劳动合同并缴纳社会保险，最后一次合同期限为2018年11月30日至2020年11月29日，约定王超岗位为销售，标准工时工作制度，卡奈鑫公司每月以银行转账形式向王超支付工资，具体发薪日期为每月20日。因卡奈鑫公司所属天津银行股份有限公司账号1067********被冻结，冻结期限为2019年8月12日至2020年8月11日，故卡奈鑫公司以天津博耀文化传播有限公司所属账号向王超支付2019年8月和9月工资，卡奈鑫公司于2019年11月29日、12月10日向王超支付2019年10月工资5216.78元、11月工资998.58元（其中扣除11月社会保险个人应缴费用、12月卡奈鑫公司代缴社会保险），2019年8月至11月社会保险于12月补齐，卡奈鑫公司对王超主张的提成工资11466.11元认为回款未到账未予支付。2019年11月27日王超以卡奈鑫公司拖欠劳动报酬而与其解除劳动合同为由向天津市宁河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，于2019年11月28日离开工作岗位，2019年12月6日，卡奈鑫公司以王超旷工为由向其出具解除劳动合同通知书。王超解除劳动合同前12个月的平均工资为5708.78元。一审法院认为，双方于2012年11月30日签订劳动合同并当月缴纳社会保险，王超提出与卡奈鑫公司于2012年4月建立劳动关系的主张无证据予以佐证，一审法院不予采纳，一审法院认定双方劳动关系自劳动合同签订之日建立，王超于2019年11月28日与卡奈鑫公司解除劳动合同，其在卡奈鑫公司工作年限为7年。王超提供的银行工资流水和卡奈鑫公司提供的工资表中2019年1月至10月实发工资相符，通过工资表显示王超每月固定应发工资为5500元，2019年11月王超出勤15天，扣除社会保险个人应缴353.22元，其11月应得工资为3439.88元（5500÷21.75×15-353.22），再扣除卡奈鑫公司为王超垫付的12月社会保险1268.23元，应为2171.65元，而卡奈鑫公司实际支付998.58元，应按上述标准补齐差额1173.07元。庭审中卡奈鑫公司对王超主张的提成工资11466.11元无异议，辩称因未收到回款而暂不支付，一审法院认为提成工资属于劳动者工资构成，双方在劳动合同中未对关于提成工资限制支付进行明确约定，故对其抗辩意见一审法院不予采纳，依据《中华人民共和国劳动法》规定，用人单位应当以货币形式按月支付给劳动者工资，不得克扣或者无故拖欠，故一审法院对王超主张的提成工资11466.11元予以支持。关于卡奈鑫公司是否向王超支付解除劳动合同的经济补偿金问题，根据已查明事实，虽卡奈鑫公司向王超支付了10月和11月工资，但劳动合同中约定具体发薪日期为每月20日，而卡奈鑫公司于2019年11月29日向王超支付10月工资，与约定日期不符，且11月工资未足额支付，依据《中华人民共和国劳动合同法》规定，卡奈鑫公司未及时足额支付王超10月、11月工资符合本法规定的劳动者可以解除劳动合同的情形，卡奈鑫公司应依法向王超支付解除劳动合同经济补偿即5708.78元×7个月=39961.46元。关于王超要求卡奈鑫公司支付其防暑降温费1376元、冬季取暖补贴335元，卡奈鑫公司予以认可，且符合法律规定，一审法院予以支持。关于卡奈鑫公司是否应向王超支付公积金问题，因公积金属于社会保险范围，由劳动行政部门责令追缴，不属于人民法院受案范围，故对王超的该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于王超要求卡奈鑫公司向其支付因卡奈鑫公司断缴社会保险造成无法去医院看病及购房所产生的精神损失费，无事实和法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一、三款之规定，判决：“一、天津卡奈鑫科技开发有限公司于本判决生效之日起十日内向王超支付解除劳动合同经济补偿39961.46元；二、天津卡奈鑫科技开发有限公司于本判决生效之日起十日内向王超支付2019年4月至2019年11月提成工资11466.11元；三、天津卡奈鑫科技开发有限公司于本判决生效之日起十日内向王超支付防暑降温费1376元、冬季取暖费335元，共计1711元；四、天津卡奈鑫科技开发有限公司于本判决生效之日起十日内向王超支付2019年11月工资差额1173.07元；五、驳回天津卡奈鑫科技开发有限公司的其他诉讼请求；六、驳回王超的其他诉讼请求。案件受理费减半收取10元，由天津卡奈鑫科技开发有限公司负担5元，由王超负担5元。”二审中，当事人均未提交新证据。二审审理中，经核对，上诉人认可其主张的未回款的8笔订单已经回款，但认为当时被上诉人已不在单位，不认可计算提成工资。一审法院查明的其他事实无误，本院予以确认。本院认为，解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。本案争议焦点为上诉人应否支付被上诉人经济补偿金及被上诉人主张的提成工资是否应予支持？当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。根据在案证据及查明的案件事实，上诉人存在延期支付工资的情形，且存在未足额支付的情形，上诉人虽主张符合不支付经济补偿金的规定，但未提供充足证据证明存在经营困难、停产歇业等情况，应承担举证不能的不利后果，故一审法院认定上诉人支付被上诉人经济补偿金符合规定，本院予以维持。关于提成工资，上诉人主张的未回款订单经核对已经回款，上诉人以被上诉人不在单位为由不支付提成工资，依据不足，且该订单已经被上诉人直接主管签字确认，故上诉人该上诉主张，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津卡奈鑫科技开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 俊审判员 武 伟审判员 刘继永二〇二〇年十一月十一日书记员 马 冉