湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘07民终1997号上诉人（原审原告）：杨容，男，1985年11月18日出生，汉族，驾驶员，住湖南省常德市鼎城区。被上诉人（原审被告）：石四元，男，1971年9月7日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：周佳勇，湖南相维律师事务所律师，系常德市鼎城区法律援助中心指派。上诉人杨容因与被上诉人石四元身体权纠纷一案，不服湖南省常德市鼎城区人民法院（2020）湘0703民初2279号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨容上诉请求：1.撤销一审判决，改判石四元对杨容的损失承担90%赔偿责任；2.本案诉讼费用由石四元负担。事实和理由：2018年8月18日，杨容与石四元互殴，造成杨容手指骨折，构成轻微伤。一审法院根据该院作出的（2019）湘0703刑初122号刑事附带民事判决中石四元的损失由杨容承担90%、石四元自担10%责任比例，确定本案中杨容的损失由石四元10%、杨容自担90%责任比例错误。对于杨容的损失，应如上述刑事附带民事判决一样由石四元承担90%赔偿责任。石四元辩称，杨容的上诉理由没有法律和事实依据，从一审查明的事实看，杨容的损失是因其殴打石四元而造成的，并非石四元殴打造成的，并且在杨容犯故意伤害罪的刑事附带民事判决中，对双方的过错责任进行了划分，故本案一审判决认定事实清楚，适用法律正确。杨容向一审法院起诉请求：1.石四元赔偿误工费5000元，医疗费2000元；2.石四元承担本案诉讼费用。一审法院认定事实，2018年8月18日16时许，在常德市鼎城区××街道××社区××路德海大酒店旁“蒸得味包子铺”前的人行道上，杨容与石四元因债务纠纷发生口角，在此过程中石四元用手指杨容，杨容即拍开石四元的手，继而发生扭打，双方面对面站立、用拳头互殴，对打了四五拳，直至石四元鼻子被打出血后双方停手，在互殴过程中杨容的右手小拇指骨折。2018年8月20日，常德市公安局鼎城分局物证鉴定室作出［2018］医临鉴字第387号《法医学人体损伤程度鉴定书》，鉴定意见为：杨容右手第五掌骨基部骨折（桡侧部分），以上损伤构成轻微伤，需治疗，其医疗费用贰仟元左右，全休叁周。2019年4月3日，常德市鼎城区人民检察院以常鼎检刑检刑诉[2019]105号起诉书指控被告人杨容犯故意伤害罪，向一审法院提起公诉。石四元于2020年3月18日向一审法院提起刑事附带民事诉讼。一审法院于2020年3月30日作出（2019）湘0703刑初122号刑事附带民事判决书，判决：杨容犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。对于石四元的损失64011.91元，由杨容负责赔偿90%，金额为57610.72元，石四元自行承担10%。杨容不服该判决，向湖南省常德市中级人民法院提出上诉，湖南省常德市中级人民法院于2020年6月16日作出（2020）湘07刑终133号刑事附带民事裁定书，裁定：驳回上诉，维持原判。另查明，根据湖南省统计部门发布的2019年统计调查数据，交通运输业在岗职工年平均工资为86574元。一审法院认为，本案争议焦点为：一、杨容是否有损失，损失依据是什么？二、石四元是否应当承担赔偿责任？关于争议焦点一，杨容是否有损失，损失依据是什么。关于医疗费，鉴于杨容确有受伤，且有鉴定机构出具的鉴定意见，杨容主张医疗费2000元，但未提交相关票据证明医疗费的实际支出，酌定医疗费为1000元。关于误工费，杨容提交了出租车汽车驾驶员服务监督卡和机动车行驶证、[2018]医临鉴字第387号《法医学人体损伤程度鉴定书》，主张按照2018年湖南省出租车行业标准计算三周的误工费为5000元。石四元认为，杨容的损失无计算标准，无误工证明，无法确定金额，即便有损失，应当按照2019年城镇居民人均可支配收入标准39842元/年计算误工费。一审法院认为，根据[2018]医临鉴字第387号《法医学人体损伤程度鉴定书》载明全休叁周，据此认定误工天数为21天。关于误工费的计算标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款关于“受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”、第三十五条第二款关于“上一年度，是指一审法院辩论终结时的上一统计年度”的规定，杨容系出租车司机，不能证明其最近三年的平均收入情况，可以参照2019年度湖南省交通运输业行业年平均工资86574元标准计算误工损失，即4981元（86574元÷365天×21天），杨容的主张超过该标准，对超过部分不予支持。关于争议焦点二，石四元是否应当承担赔偿责任。一审法院认为，石四元在与杨容互殴过程中使杨容遭受人身损害，应当赔偿医疗费、误工费等损失。因该院（2019）湘0703刑初122号刑事附带民事判决已生效，该判决对双方的责任比例进行了划分，由杨容承担90%责任，石四元承担10%责任。故对于杨容的损失，石四元应当承担598.1元（5981元×10%），其余损失部分由杨容自负。一审判决：石四元于判决生效后十日内赔偿杨容医疗费、误工费共计598.1元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取25元，由石四元负担。二审中，各方当事人均未提交新的证据材料。本院认为，本案系身体权纠纷。本案争议焦点为一审判决确定石四元的赔偿责任是否正确。第一，关于杨容的损伤事实。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条第一款规定：“下列事实，当事人无须举证证明：……（六）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的基本事实；……。前款第二项至第五项事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第六项、第七项事实，当事人有相反证据足以推翻的除外”。杨容的生效刑事裁判认定，本案所涉侵权行为系互殴，杨容与石四元在斗殴中使用拳头相互攻击，杨容用右拳殴打石四元的头面部至其鼻子被打出血后才停手，杨容右手小拇指亦受伤。本案中，杨容诉请赔偿的损害后果为右手第五掌骨基骨折（桡侧部分），即其右手小拇指骨折，结合互殴事实可以认定杨容的损伤系在使用右拳殴打石四元的过程中造成的。杨容上诉称其右手损伤怀疑是互殴过程中，石四元主动侵害形成的，但是未能提供相应证据予以证明，对此应当承担举证不能的法律后果。第二，关于赔偿责任的划分。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案侵权行为，杨容和石四元互有过错，对于杨容的损害，一审法院根据冲突起因、互殴经过等因素，综合确定石四元承担10%赔偿责任并无不当。因此，一审判决确定石四元的赔偿责任正确，予以确认。综上所述，杨容的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由杨容负担。本判决为终审判决。审判长  蒋晓玲审判员  谭洪妮审判员  孙 晖二〇二〇年十一月十二日法官助理廖泽轩书记员于松卉附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。