广西壮族自治区平果市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1023民初2592号 原告：锦州盛华电力工程有限公司（曾用名：锦州八龙电力建筑工程有限公司），住所地：锦州市凌河区松坡里**1-1。统一社会信用代码：91210700055664613R。 法定代表人：佟秀荣，执行董事。 委托诉讼代理人：黄翔宇，广西中名（平果）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄洪军，男，1960年4月16日出生，汉族，住辽宁省大连市沙河口区，该公司生产部经理。 被告：中能建西北城市建设有限公司（曾用名：西北电力建设第四工程有限公司），住，住所地：西安市高新区唐延南路都市之门******一社会信用代码：916101112206050442。 法定代表人：冯坤昌，执行董事。 委托诉讼代理人：李瑞承，广西凡正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张勇强，男，1974年6月27日出生，汉族，该公司经营部主任，住陕西省咸阳市渭城区。 原告锦州盛华电力工程有限公司（以下简称：锦州电力公司）与被告中能建西北城市建设有限公司（以下简称：中能建设公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月13日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月29日公开开庭进行了审理。原告锦州电力公司的委托诉讼代理人黄翔宇和黄洪军，被告中能建设公司的委托诉讼代理人李瑞承和张勇强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告锦州电力公司向本院提出诉讼请求：一、由被告支付原告工程款500000元及利息，利息以500000元为基数按每年6%自2017年10月31日起计算至本案生效判决确定后履行期限的最后一日止；二、由被告赔偿给原告材料、设备款398370元。庭审中，原告变更诉讼请求为：由被告赔偿给原告工程项目利润5000000元。事实和理由：2016年被告作为承包方与业主广西华磊新材料有限公司签订广西华磊新材料有限公司轻合金材料项目热电部分1#冷却塔建安工程施工总承包合同后，将其中大部分工程内容分包给原告实施。为此原告、被告双方于2016年11月9日签订了一份《劳务分包合同》编号三（2016）第14号，被告为合同甲方，原告为合同乙方。上述《劳务分包合同》主要约定有，一、工程概况，劳务分包工程名称：广西华磊新材料有限公司轻合金材料项目热电部分1#冷却塔建安工程；劳务分包工程名称地点：中国铝业广西分公司原电解厂厂址内；劳务分包工程承包范围：1#冷却塔基础土方开挖、素土回填，石方开挖；垫层以上所有钢筋、砼结构，包括土方、石方、垫层、地坪、散水、底板、环基、、地坪埋件制安（油漆）、钢筋制安、航标灯安装、避雷接地、启闭机安装等。（详见工程量清单），具体以甲方移交的施工蓝图或工程委托书为准。二、工期，合同开工时间：计划开工日期2016年7月15日，计划竣工日期2017年10月31日，工程总工期474日历天。具体以业主规定开、竣工日期为准。四、合同价款，合同金额：暂定14210804元。4.1承包方式：包工包耗材（不含主材）；4.1.1本工程合同价款采用固定综合单价，综合单价包干不调（因甲方与商砼站合同未签订，清单单价扣除的甲供砼为暂定价格，待甲方与商砼站签订合同后，调整单价）。4.1.2工程量差即施工图工程量与合同工程量之差的调整。合同工程量清单中给定的工程量为暂定工程量，合同结算时按施工图工程量据实结算，综合单价按乙方投标报价的综合单价不做调整。当某项工程量取消时，相应工程费用均取消。4.1.3计量方法：工程的计量均以净值为准，除非合同中另有规定。4.1.4除钢材、商品砼由甲方供应外其余材料均由乙方自行采购。4.1.5机械：均由乙方自行租赁或者购买，并承担其费用。4.1.6周转料具：周转料具、安全网等由乙方租赁或者购买，并承担其费用。九、工程付款和竣工结算，9.1本工程无预付款。9.2进度款支付：按月支付工程进度款，月结周期为上月23日至当月23日。每月在收到业主的进度款后，支付上月审批进度报表金额的70％工程款，并提供等额发票（增值税专项发票，税率11％）。9.4进度付款限额本合同已完工但未经结算审计前累计支付工程款的总额达到合同金额的80％时，甲方暂停止支付工程款，待工程完工验收合格并完成结算、经公司经营部审核后支付至合同额90％，预留10％质量保证金。签订合同后，原告于2016年7月15日进场施工，至2017年1月完工至1#冷却塔的第49板，完成水塔预制构件80％，此时被告诱骗原告称：让原告先退场并由被告完成剩余工程，但工程业绩仍算原告的，即扣除相应成本后整个工程利润仍归属原告，另外为补偿原告被告会安排其他工程给原告做。原告信以为真就退场，为此双方当时没有签署任何解除合同的协议，被告利用原告在现场的机械设备及剩余材料接着完成剩余工程，2017年10月31日1#冷却塔已经竣工验收并投入使用。被告跟业主结算后一直没有把工程业绩（工程利润）算给原告，至今也没有给原告安排任何工程，明显是欺诈原告及造成重大了损失。原告认为如果被告不要求原告退场，原告继续完成整个工程会获得5000000元的工程利润。为维护原告合法权益特向法院起诉，望判如所请。 被告中能建设公司辩称，一、被告不存在任何欺诈或违约行为。1、2016年11月，被告与原告签订了广西华磊新材料有限公司轻合金材料项目热电部分1#冷却塔建安工程的《施工合同》，约定由原告承包1#冷却塔建安工程，该合同明确约定了工程承包范围，合同暂定金额为14210804元。工程计划开工日期为2016年7月15日，计划竣工日期为2017年10月31日，并明确约定原告不能按时完成工期、工人打架闹事所要承担的责任等（合同二、2.2条；合同十二、12.4、12.5条）。2、原告施工过程中施工进度缓慢、滞后、达不到业主要求的施工工期，从而影响工期质量等问题。相比另一个工地2#冷却塔的施工进度，1#塔土建工程比2#塔早开工一个半月，但实际工期慢了一个半月，因此因进度问题多次受到业主广西华磊公司的处罚。特别是在2017年春节放假前，原告当时实际完成进度款为6626054元，被告实际付款已达到5954000元（含20万借款），付款比例已高达89.9%（合同约定进度款按实际完成量70%支付）。但原告未能将所付资金全部用于现场施工，且不能管控好自己的施工队伍，多次堵门闹事，围堵项目部及中国铝业广西分公司，影响极其恶劣，受到华磊公司的严罚。为此，被告多次约谈原告，要求其整改，并按照合同要求承担相应责任。而原告不但不及时纠正，反而在2017年1月20日突然带队离场，导致工程全面停工，其离场时，冷却塔筒壁施工至第49板，内部设备没有填充。3、原告离场是其自行而为，而且事发突然，双方并未达成任何协议，被告也从未给其任何赔偿承诺，更不会承诺剩余工程由被告完成，工程利润归原告所有，如此，原告岂不是不劳而获，根本不符合建筑行业规则。4、原告实际未完成的工程量部分被告已另行委托第三方单位进行施工，且与第三方单位签订了合同，进行了相应的结算及付款。原被告双方合同第十二条12.6款约定：乙方在工程施工过程中因工期、质量和服务达不到甲方要求，甲方有权将其剩余的工程部分或全部另行委托其他单位。在原告自行离场后，被告于2017年春节后根据业主的要求，将1#冷却塔剩余的工程量重新委托给陕西华驰电力建设有限公司和陕西众华电力冷却设备有限公司两家公司施工。陕西华驰电力建设有限公司施工人员于2017年2月底进场，并将1#冷却塔剩余的土建部分的工程量施工完毕，结算产值4583396.99元。陕西众华电力冷却设备有限公司将塔芯填料施工完毕（见物资采购合同），合同金额为2400000元。二、被告已经超付原告完成的工程量的款项。原告离场时冷却塔筒壁施工至第49板，根据合同约定按实际完成的工程量计算，被告已审批并经原告认可的审批进度结算款为6626054元。而事实上被告现已实际支付原告工程款7131126元，已经超付505072元。对此，被告保留向原告追回的权利。综上，原告施工过程中存在诸多违约之处，而离场也是其自行而为，被告不存在任何违约或者欺诈行为，被告委托第三方完成剩余的工程也是依约而为，不应承担该工程的项目利润，请法院驳回原告全部诉讼请求。 原告锦州电力公司为证明其主张，向本院提交的证据有：1、变更核准登记通知书；2、《劳务分包合同》；3、工程现场相片；4、西北电建四公司（广西百色市平果项目结算表、中国人民银行支付系统专用凭证8张、增值税发票7张）；5、库存物资清单；6、库存物资照片。 被告中能建设公司为支持其抗辩，向本院提交的证据有（序号延顺）：7、《罚款单》、通报函；8、监理日记、《分包合同》、结算单；9、采购合同、结算单；10、进度款审批表；11、情况说明、工资表。 经质证，本院对双方的证据认证如下： 被告对原告的证据1、2、4没有异议，原告对被告8、10没有异议，故本院对证据1、2、4、8、10予以确认；证据3、5、6、7、9、11与本案有一定的关联可作为案件的参考依据。 根据原告的起诉、举证和质证，被告的答辩、举证、质证以及本院的认证情况，本院查明以下法律事实： 2016年，被告中能建设公司作为承包方与业主广西华磊新材料有限公司签订广西华磊新材料有限公司轻合金材料项目热电部分1#冷却塔建安工程施工总承包合同后，将其中部分工程内容分包给原告锦州电力公司实施。为此，原告、被告双方于2016年11月14日签订了一份《劳务分包合同》编号三（2016）第14号，被告为合同甲方，原告为合同乙方。合同约定：一、工程概况，劳务分包工程名称：广西华磊新材料有限公司轻合金材料项目热电部分1#冷却塔建安工程；劳务分包工程地点：中国铝业广西分公司原电解厂厂址内。二、工期，2.1合同开工时间：计划开工日期2016年7月15日，计划竣工日期2017年10月31日，工程总工期474日历天。具体以业主规定开、竣工日期为准。四、合同价款，合同金额：暂定14210804元。4.1承包方式：包工包耗材(不含主材)；4.1.1本工程合同价款采用固定综合单价，综合单价包干不调（因甲方与商砼站合同未签订，清单单价扣除的甲供砼为暂定价格，待甲方与商砼站签订合同后，调整单价）。4.1.2工程量差即施工图工程量与合同工程量之差的调整。合同工程量清单中给定的工程量为暂定工程量，合同结算时按施工图工程量据实结算，综合单价按乙方投标报价的综合单价不做调整。当某项工程量取消时，相应工程费用均取消。4.1.3计量方法：工程的计量均以净值为准，除非合同中另有规定。4.1.4除钢材、商品砼由甲方供应外其余材料均由乙方自行采购。4.1.5机械：均由乙方自行租赁或者购买，并承担其费用。4.1.6周转料具：周转料具、安全网等由乙方租赁或者购买，并承担其费用。如果由于承包人的自身原因，不能按期完工且对工程工期造成了影响，甲方有权对部分及全部工程另行委托，所有发生费用（包括发包人选择其他承包人，及其他承包人完成该部分工程量发生的一起费用）从合同价款中扣除。八、甲方责任，8.1.5对违反安全生产和文明施工的单位和个人有处罚权。九、工程付款和竣工结算，9.1本工程无预付款。9.2进度款支付：按月支付工程进度款，月结周期为上月23日至当月23日。每月在收到业主的进度款后，支付上月审批进度报表金额的70%工程款，并提供等额发票（增值税专项发票，税率11%）。9.4进度付款限额：本合同已完工但未经结算审计前累计支付工程款的总额达到合同金额的80%时，甲方暂停止支付工程款，待工程完工验收合格并完成结算、经公司经营部审核后支付至合同额90%，预留10%质量保证金。十二条、其他，12.4严格现场管理，发生打架、斗殴，发生一次罚款5000元，由于乙方自身原因工人上班时间比平时晚1小时以上发审一次罚款10000元，停工半天罚款30000元，每停工一天罚款50000元，有意损坏甲方项目部财务的按原价值的3倍赔偿（以上以项目部的记录及影像资料为准）。12.5因乙方施工人员讨要工资等事由发生堵门闹事，每发生一次罚款50000元，发生由于民工工资纠纷导致政府部门出面解决，要求甲方直接支付工资的事件，甲方按照支付工资的两倍扣除乙方工资。12.6乙方在工程施工中因工期、质量和服务达不到甲方要求，甲方有权将其剩余的工程部分或全部另行委托其他单位。合同还就其他权利义务进行了相关约定。合同签订后，原告开始进场施工。2017年1月17日晚上8点，1#冷却塔施工工人因劳资纠纷，40多人聚集和围堵中国铝业广西分公司办公大门。为此，被告作为承包方受到业主华磊公司的罚款。截至2017年1月份，原告完成至1#冷却塔的第49板。同月，原告对剩余材料进行了相关处理后离场。之后，被告委托陕西华驰电力建设有限公司及陕西众华电力冷却设备有限公司对1#冷却塔剩余工程进行施工并已完成了工程。在庭审中，原告承认收到被告的工程款为7036000元，并认为所施工的工程款已全部支付完毕。另外，原告在庭审中认为：如果原告顺利完成案涉工程，将获得5000000元的工程利润；剩余工程由被告完成，被告承诺工程业绩仍归原告所有，同时被告还利用原告现场机械设备、剩余材料完成剩余工程，还承诺安排其他工程给原告施工以作为补偿。上述事实只是与被告口头协议，没有签订书面合同。 本院认为，原告与被告签订的《劳务分包合同》，系双方当事人的真实意思表示，内容合法，为有效合同，各方均应恪守约定之条款。合同签订后，原告进场施工至离场期间的工程款，被告已全部支付完毕。本案中，原告以“如果顺利完成案涉工程，将获得5000000元的工程利润，但被告通过欺骗手段让原告离场，剩余工程由被告完成，承诺工程业绩仍归原告所有，同时被告还利用原告现场机械设备、剩余材料完成剩余工程，且还承诺安排其他工程给原告施工以作为补偿”为由，起诉要求被告支付工程利润款5000000元。对于上述事实，原告在庭审中自认其与被告没有书面合同，只是口头协商。对此，被告予以否认。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。现原告没有能提供证据证明双方约定被告要支付工程利润，故其要求支付被告工程利润款5000000元，证据不足，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告锦州盛华电力工程有限公司的诉讼请求。 案件受理费46800元，减半收取23400元，由原告锦州盛华电力工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区百色市中级人民法院。 审 判 员  唐  靖  钧 二〇二〇年十一月四日 法官助理  理方元官方元官 员凌烨栩书记员凌烨栩