湖南省长沙市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘01刑终939号原公诉机关湖南省浏阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）刘丰，男，1990年5月6日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，务农，住浏阳市大瑶镇汇丰社区新建片团结小区**。因本案，于2020年6月12日由浏阳市公安局决定取保候审，同年8月20日经原审法院决定被逮捕，现押浏阳市。辩护人张贤佑，湖南纬地律师事务所律师。湖南省浏阳市人民法院审理湖南省浏阳市人民检察院起诉指控原审被告人刘丰犯非法运输爆炸物罪一案，于二〇二〇年八月二十日作出（2020）湘0181刑初681号刑事判决。原审被告人刘丰不服，提出上诉。湖南省浏阳市人民法院于2020年9月23日将案件移送本院，本院于同日立案，依法组成合议庭进行了审理。合议庭审阅了全案卷宗材料，审讯了上诉人刘丰，听取了辩护人意见，核实了全案证据，对原审认定事实和适用法律进行了全面审查。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条的规定，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判查明，2020年4月底，被告人刘丰和朋友杨某聊天时得知浏阳市兴隆烟花制造有限公司富都工区因政府要求退出，产区内剩余部分材料及烟花半成品未处理，其中包括烟花半成品“笛音哨”。2020年5月初的一天，被告人刘丰接到浏阳市袁氏烟花制作有限公司技术厂长张开伟的电话，张开伟表示要购买“笛音哨”，被告人刘丰想到杨某厂里剩余有“笛音哨”，便在电话中答应张开伟。2020年5月8日上午，被告人刘丰驾驶一辆江淮牌小型普通客车从浏阳市澄潭江镇兴隆烟花制造有限公司富都工区将规格为21ｍｍ×45ｍｍ的“笛音哨”2775支、规格为18ｍｍ×79ｍｍ的“笛音哨”3700支的样品运输至浏阳市高坪镇袁氏烟花制作有限公司。2020年5月15日，浏阳市公安局危爆大队对浏阳市袁氏烟花制作有限公司进行检查时，从110号药饼中转间查获上述“笛音哨”。经抽样送国家民用爆破器材质量监督检验中心南京理工大学化学材料测试中心进行鉴定，结论为：规格为21mm×45mm的“笛音哨”内装白色粉末均为烟火药，单只平均装药量为4.2克；规格为18mm×79mm的“笛音哨”内装白色粉末均为烟火药，单只平均装药量为11.5克；两种规格的内装药混合后的时间／压力试验结果为“+”，具备爆炸性，内装药为爆炸物。被告人刘丰非法运输爆炸物共计54.205千克。2020年6月11日，被告人刘丰主动投案，并如实供述了上述事实。被告人刘丰在原审开庭审理过程中对指控的罪名、事实、公诉机关建议对被告人刘丰判处有期徒刑一年十个月，建议适用缓刑的量刑建议及适用简易程序均无异议，自愿认罪认罚，并有接报案登记表、立案决定书、户籍证明、现实表现证明、到案经过、现场照片、证明等书证；证人张开伟、梁某、杨某的证言；被告人刘丰的供述及辩解；鉴定意见；检查笔录等证据证实，足以认定。原判认为，被告人刘丰违反国家有关爆炸物管理的规定，非法运输烟火药，数量达54.205千克，其行为已构成非法运输爆炸物罪。原系浏阳市兴隆烟花制造有限公司富都工区的爆炸物被被告人刘丰运输至浏阳市袁氏烟花制作有限公司，系因从事合法的生产经营活动所需，据此不予认定情节严重。被告人刘丰主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，且自愿认罪认罚，依法可以减轻处罚。但被告人刘丰非法运输的爆炸物数量达54.205千克，不宜宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第六十七条第一款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条第一、二款之规定，遂判决：被告人刘丰犯非法运输爆炸物罪，判处有期徒刑一年十个月。上诉人刘丰上诉提出：刘丰转运烟花是其转手销售烟花的手段，应构成非法买卖运输爆炸物罪。原判量刑过重，请求改判适用缓刑或发回重审。本院经审理查明：原判认定原审被告人刘丰犯非法运输爆炸物罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，所列证据已在原审开庭时当庭宣读、出示并质证。二审期间，上诉人刘丰及其辩护人未提交新的证据。本院对原判认定的犯罪事实和证据予以确认。另查明，本院二审中委托浏阳市社区矫正管理局对上诉人刘丰是否适用社区矫正进行调查评估。2020年11月15日浏阳市社区矫正管理局经调查，建议对刘丰适用社区矫正。本院认为，上诉人刘丰违反国家有关爆炸物管理规定，非法运输爆炸物（烟火药）达54.205千克，其行为已构成非法运输爆炸物罪。刘丰运输的爆炸物系因从事合法的生产经营活动所需，且具有自首、自愿认罪认罚等情节，依法可减轻处罚。关于上诉人刘丰提出其构成非法买卖运输爆炸物罪的上诉理由。经查，刘丰不是涉案爆炸物的出卖方或买受方，其非法运输爆炸物，应当以非法运输爆炸物罪定罪处罚。其提出原判量刑过重、请求适用缓刑的上诉理由。经查，刘丰自首、自愿认罪认罚并签署认罪认罚具结书，原公诉机关建议对刘丰判处有期徒刑一年十个月，建议适用缓刑。本院二审中委托浏阳市社区矫正管理局对刘丰是否适用社区矫正进行调查评估，该局回函建议适用社区矫正，依照《中华人民共和国刑法》第七十三条的规定，依法可以对刘丰适用缓刑。故该上诉理由成立，本院予以采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，但量刑不当，本院根据二审中的新证据予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第六十七条第一款，第七十二条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条第一、二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第40条的规定，判决如下：一、维持湖南省浏阳市人民法院（2020）湘0181刑初681号刑事判决对刘丰的定罪部分；二、撤销湖南省浏阳市人民法院（2020）湘0181刑初681号刑事判决对刘丰的量刑部分；三、上诉人刘丰犯非法运输爆炸物罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。本判决为终审判决。审判长 刘 军审判员 黎亦琪审判员 余 丹二〇二〇年十一月十六日书记员 赵 柳附法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要，以及因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，数量达到本解释第一条规定标准，没有造成严重社会危害，并确有悔改表现的，可依法从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。具有前款情形，数量虽达到本解释第二条规定标准的，也可以不认定为刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”。在公共场所、居民区等人员集中区域非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，或者因非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物三年内受到两次以上行政处罚又实施上述行为，数量达到本解释规定标准的，不适用前两款量刑的规定。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》40.量刑建议的采纳。对于人民检察院提出的量刑建议，人民法院应当依法进行审查。对于事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名准确，量刑建议适当的，人民法院应当采纳。具有下列情形之一的，不予采纳：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。对于人民检察院起诉指控的事实清楚，量刑建议适当，但指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，人民法院可以听取人民检察院、被告人及其辩护人对审理认定罪名的意见，依法作出裁判。人民法院不采纳人民检察院量刑建议的，应当说明理由和依据。