黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑03民终838号上诉人（一审原告）：孙传昌，男，1963年9月27日出生，汉族，金霖煤矿工人，住黑龙江省鸡东县。被上诉人（一审被告）：鸡东县华盛煤炭有限公司金霖煤矿，住所地黑龙江省鸡东县兴农镇。负责人：王盛坤，矿长。委托诉讼代理人：赵丽，鸡冠区宏源法律服务所法律工作者。上诉人孙传昌因与被上诉人鸡东县华盛煤炭有限公司金霖煤矿（以下简称金霖煤矿）劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省鸡东县人民法院（2020）黑0321民初614号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后依法组成合议庭，经调查、阅卷、询问当事人，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。孙传昌上诉请求：1、改判被上诉人支付上诉人2019年5月8日至12月31日期间工资。2、被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一审适用法律错误。一审法院对上诉人在被上诉人单位从事井下工作十余年事实于不顾，没有对案件基本情况予以了解就认定被上诉人提交的返岗通知书具有超过国家法律、法规、规章的适用效力，对该通知书的违反只能适用劳动纪律处罚，不能借此上升到剥夺职业病人法定权利即上诉人在妥善安置期间享有的工资待遇不得降低的权利。被上诉人给上诉人下达返岗通知书真实目的并不是安排新岗位而是利用上诉人没有证据证实及时与负责人联系情况下，恶意剥夺上诉人职业病工资待遇的权利。《劳动法》42条（二）规定对职业病职工用人单位不能解除劳动合同。如果本案一审判决适用规则得到肯定，将导致法律赋予患职业病的劳动者基本权利丧失。劳动关系中形成的是管理与被管理，监督与被监督的隶属关系，劳动者违反劳动纪律处罚与法律规定妥善安置是两个性质问题。在被上诉人单位没有做出任何处理的情况下，一审法院剥夺一个在单位工作十余年的劳动者维持家庭生活—工资收入的权利，一审法院明显违法越权。妥善安置职业病职工是被上诉人的法定义务，依据《劳动合同法》第35条规定应双方协商一致，并采用书面形式。从上诉人患疑似职业病被单位撵回家，到现在单位始终没有履行法定义务，被上诉人根本没有为上诉人安排新岗位的意向，上诉人夫妻二人接到返岗通知后找到用人单位负责人高某，但高某只谈工伤赔偿不谈返岗安排工作，一审法院认定2019年7月9日上诉人到被上诉人处要求安排工作，但上诉人仍未得到妥善安置，却判决驳回上诉人未安置期间工资待遇的诉讼请求，违反劳动纪律和职业病妥善安置谁优先保护问题，一审违反了法的价值冲突处理原则。一审判决驳回上诉人诉讼请求在实体法上无任何依据，请求二审法院依法维护上诉人的合法权益。金霖煤矿辩称，金霖煤矿于2019年5月15日对孙传昌下达了返岗通知，要求其于5月25日前返岗。孙传昌故意拖延时间对被上诉人下达的返岗通知不予理睬，不及时到单位要求安排工作，是故意把责任推给单位。不及时返岗的不利后果应由孙传昌自行承担。一审法院判决正确，应予维持，并驳回孙传昌的上诉请求。孙传昌向一审法院起诉请求：1.判决金霖煤矿支付孙传昌2019年5月8日至12月31日期间工资33467.32元（4327.67元×8个月-4327.67元÷30天×8天）；2.金霖煤矿承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：孙传昌提供证据四，光盘一份，证明孙传昌2019年5月份收到返岗通知之后，孙传昌到金霖煤矿要求安排工作，金霖煤矿未能安排工作。被告认为，录像不清楚，无法真实体现录像的真实性。本院认为，庭审中，孙传昌提供该证据原始载体播放，本庭向金霖煤矿释明是否申请对该证据进行鉴定，金霖煤矿不申请鉴定，通过询问，金霖煤矿也认可该录像的声音是金霖煤矿矿长，该证据虽可以证实孙传昌到金霖煤矿要求安排工作，但金霖煤矿已于2019年5月15日向孙传昌送达返岗通知单，要求孙传昌于2019年5月25日前返岗，但孙传昌未能按照规定的时间去金霖煤矿报到，故无法证实其所要证明的目的，不予确认。孙传昌系金霖煤矿工人，2018年8月28日，鸡西鸡矿医院有限公司职业病防治院经职业健康检查，确定孙传昌为粉尘岗位作业职业禁忌者，为疑似尘肺职业病。2018年4月3日，鸡矿医院确认孙传昌为职业性尘肺壹期。2018年8月17日，鸡东县人力资源和社会保障局下发了鸡人社伤险认决字【2018】Y084号《认定工伤决定书》，认定孙传昌为工伤。2018年9月13日，鸡西市劳动能力鉴定委员会下发了鸡劳鉴字【2018】J197号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定结论：孙传昌为伤残柒级。2019年12月26日，经鸡西市劳动能力鉴定委员会医学专家组鉴定结论：孙传昌伤残肆级。一审法院认为，孙传昌系金霖煤矿工人，在工作期间被确诊为职业病，需要脱离粉尘作业。金霖煤矿未提供有效的证据证实其与孙传昌已合法解除劳动关系的前提下，孙传昌作为职业病病人仍是金霖煤矿的工人，依照《职业病防治法》第五十六条规定：“用人单位应当保障职业病病人依法享受国家规定的职业病待遇。用人单位应当按照国家有关规定，安排职业病病人进行治疗、康复和定期检查。用人单位对不适宜继续从事原工作的职业病病人，应当调离原岗位，并妥善安置。用人单位对从事接触职业病危害的作业的劳动者，应当给予适当岗位津贴。”本案中，金霖煤矿已于2019年5月15日，向孙传昌送达返岗通知单，要求孙传昌于2019年5月25日前返岗，为孙传昌安排脱离粉尘工作岗位，孙传昌虽未在返岗通知单签字，但孙传昌也认可金霖煤矿已向其送达返岗通知单，视为孙传昌收到返岗通知单，孙传昌作为金霖煤矿职工，在单位已为其安排脱离粉尘岗位的前提下，应遵守单位的规章制度，但孙传昌未能在规定的时间内到单位报到，而是于2019年7月9日才到单位要求安排工作，孙传昌不服从单位管理，其超过返岗时间造成的不利后果应由孙传昌自行承担，故孙传昌的诉讼请求，不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：驳回孙传昌的诉讼请求。二审中，双方当事人未提交新证据。二审查明，上诉人孙传昌与金霖煤矿于2017年8月28日签订《一次性工伤赔偿协议》，约定金霖煤矿给付孙传昌工伤赔偿款四万元，双方解除劳动关系。该协议已被鸡东县人民法院（2019）黑0321民初88号生效的民事判决认定为未依法成立。孙传昌就其本人2018年1月至2019年5月8日工资待遇向鸡东县人民法院起诉，鸡东县人民法院作出（2018）黑0321民初2437号民事判决，判决：金霖煤矿于本判决生效后给付孙传昌2018年1月至2019年5月8日工资70396.77元。金霖煤矿不服向本院提起上诉，本院经审理作出（2019）黑03民终715号民事判决，维持了一审判决。其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，上诉人孙传昌系被上诉人金霖煤矿职工，被认定为伤残肆级尘肺职业病。依照《职业病防治法》第五十六条规定：“用人单位应当保障职业病病人依法享受国家规定的职业病待遇。用人单位应当按照国家有关规定，安排职业病病人进行治疗、康复和定期检查。用人单位对不适宜继续从事原工作的职业病病人，应当调离原岗位，并妥善安置。用人单位对从事接触职业病危害的作业的劳动者，应当给予适当岗位津贴。”被上诉人金霖煤矿虽于2019年5月15日向上诉人下达了返岗通知书，要求其于2019年5月25日前返岗。上诉人未按通知日期返岗，应属劳动者违反用人单位规章制度的情形，对造成的不利后果应由其本人承担。但2019年7月9日上诉人找到金霖煤矿要求返岗时，金霖煤矿也未安置适合其工作的岗位，对此被上诉人金霖煤矿违反了法律的相关规定。在金霖煤矿未对孙传昌未按通知及时返岗做出相应处理的情况下，孙传昌并不因此而丧失应享受国家规定的职业病待遇。一审判决以孙传昌超过返岗时间造成的不利后果应由其自行承担，而驳回孙传昌的诉讼请求，没有法律依据。上诉人孙传昌应自行承担金霖煤矿要求其返岗日至实际返岗日未能返岗期间的费用。被上诉人应予给付上诉人2019年5月9日至5月25日、7月9日至12月31日期间的工资待遇计27408.58元（4327.67元X6个月+4327.67元/30天X10天），一审判决未予支持不当，二审予以纠正。综上，一审判决认定基本事实清楚，适用法律错误。依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销黑龙江省鸡东县人民法院（2020）黑0321民初614号民事判决；二、被上诉人鸡东县华盛煤炭有限公司金霖煤矿于本判决生效后十日内给付上诉人孙传昌2019年5月9日至2019年5月25日、2019年7月9日至2019年12月31日期间的工资待遇计27408.58元（4327.67元X6个月+4327.67元/30天X10天）。三、驳回上诉人孙传昌一审中其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取5元，二审案件受理费10元，合计15元，由被上诉人鸡东县华盛煤炭有限公司金霖煤矿负担12元，由上诉人孙传昌负担3元。本判决为终审判决。审判长  季学平审判员  刘伟国审判员  张彩娇二〇二〇年十一月二十七日书记员  汪琳琳