河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终4920号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司，住所地安徽省宿州市浍水东路。负责人：蒋堃，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙希尧，安徽三联律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘爱云，女，1975年9月25日出生，汉族，住河南省商丘市。委托诉讼代理人：孟庆国，河南京港律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘玉琢，河南京港律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：赵缘会，男，1994年2月6日出生，汉族，住安徽省马鞍山市和县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司（以下简称人保财险宿州分公司）因与被上诉人刘爱云、赵缘会机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省商丘市梁园区人民法院（2020）豫1402民初7997号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人保财险宿州分公司的委托诉讼代理人孙希尧，被上诉人刘爱云的委托诉讼代理人孟庆国，被上诉人赵缘会到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保财险宿州分公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判；2、鉴定费、二审案件受理费用由刘爱云、赵缘会承担。事实和理由：1．请求酌定扣除10%-15%的非医保用药费用。2．一审认定误工天数过高。3．刘爱云没有提供丧失劳动能力的相关证明，十级伤残不影响其劳动能力，人保财险宿州分公司不应赔偿其被扶养人生活费。4.人保财险宿州分公司不承担上诉费、鉴定费、施救费。刘爱云辩称，误工天数可自受伤之日至定残之日计算，一审认定误工天数适当。刘爱云有两名被扶养人，人保财险宿州分公司应支付被抚养人生活费。鉴定费、施救费系因本案诉讼引起，应由人保财险宿州分公司或赵缘会承担。原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，人保财险宿州分公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。赵缘会辩称，鉴定费、施救费应由人保财险宿州分公司承担，其他服从法院判决。刘爱云向一审法院起诉请求：1．依法判令人保财险宿州分公司、赵缘会赔偿刘爱云医疗费、住院伙食补助费、财产损失等各项损失共计143,376.9元。2．本案的诉讼费、鉴定费用由人保财险宿州分公司、赵缘会承担。一审法院认定事实：2019年7月11日15时00分许，赵缘会驾驶皖Ｌ×××**号小型普通客车沿通达七路由南向北行驶至商丘市汇聚九路与通达七路时，与由东向西刘爱云驾驶的骔马牌电动三轮车相撞，造成刘爱云受伤、双方车辆损坏的交通事故。2019年7月18日，商丘市公安局交通警察支队事故处理大队作出第411402120190000577号道路交通事故认定书，认定赵缘会承担此次事故的主要责任，刘爱云承担事故的次要责任。事故发生后，刘爱云在商丘市第一人民医院住院治疗30天，支出医疗费11,508.86元。依据刘爱云申请，一审法院委托商丘商都法医临床司法鉴定所对刘爱云的伤残程度等级、护理期限进行鉴定，2020年6月30日该鉴定所作出商都司鉴所【2020】临鉴字第331号的鉴定意见书，评定被鉴定人刘爱云构成十级伤残；刘爱云支付鉴定费1,600元。刘爱云支付施救费400元。赵缘会垫付医疗费7,000元。另查明：赵缘会驾驶的皖Ｌ×××**小型普通客车在人保财险宿州分公司投有交强险、限额为100万元的商业三者险及不计免赔率，本次事故发生在保险期内。2019年河南省城镇居民人均可支配收入34,200.97元/年、河南省城镇居民人均消费性支出为21,971.57元/年、河南省居民服务业年平均工资46,858元/年、河南省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度平均工资47,272元/年。王付英系刘爱云之母，1945年9月2日出生；陈晓宇系刘爱云长女，2007年6月11日出生。一审法院认为，公民享有生命健康权，公民的合法财产受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案交通事故造成杨爱云受伤，交警部门认定赵缘会承担此次事故的主要责任，刘爱云承担事故的次要责任，双方当事人对事故认定书无异议，一审法院予以确认。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”赵缘会驾驶的皖Ｌ×××**车辆在人保财险宿州分公司投有交强险、责任限额100万元的商业三者险及不计免赔率，刘爱云的损失应由人保财险宿州分公司在交强险责任限额内先行予以赔付，不足的部分，因本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，机动车一方负事故的主要责任，根据《河南省道路交通安全条例》第四十二条的规定，机动车一方应承担80%的赔偿责任，赵缘会承担80%的赔偿责任，刘爱云自担20%赔偿责任，故人保财险宿州分公司按照事故责任比例80%在商业三者险责任限额内承担。关于误工期，结合刘爱云的伤情，一审法院酌定120天。关于精神损害抚慰金，结合刘爱云伤情、伤残等级、事故责任比例及其受伤造成的精神痛苦，一审法院酌定4,000元。对本案交通事故造成刘爱云的损失，应按法定的赔偿项目、范围和标准进行计算，故对刘爱云诉讼请求的项目及数额中符合法律规定部分，一审法院予以支持。认定本案刘爱云因交通事故造成的各项损失为：医疗费11,508.86元、营养费600元（20元/天×30天）、住院伙食补助费1,500元（50元/天×30天）、护理费3,851.34元（46,858元/年÷365天/年×30天）、误工费15,541.48元（47,272元/年÷365天/年×120天）、残疾赔偿金68,401.94元（34,200.97元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金4,000元、鉴定费1,600元、施救费400元，被扶养人生活费9,154.79元［孩子5,492.89元：21,971.57元/年×5年÷2人×0.1）；母亲3,661.9元（刘爱云申请）］，以上合计116,558.41元。刘爱云的上述损失，应先由人保财险宿州分公司在交强险责任限额内予以赔偿112,949.55元（其中，医疗费分项10,000元，伤残分项102,549.55元，财产分项400元），不足部分3,608.86元（116,558.41元-112,949.55元），由人保财险宿州分公司承担2,887.09元（3,608.86元×80%）。赵缘会在本次事故中垫付7,000元，扣除其应承担的诉讼费，余额部分由刘爱云收到人保财险宿州分公司的上述赔偿款后即予以返还。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第五十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、人保财险宿州分公司应在交强险、商业三者险责任限额内赔偿刘爱云医疗费、伤残赔偿金等共计115,836.64元，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回刘爱云的其他诉讼请求。如果人保财险宿州分公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息（汇款开户名：商丘市梁园区人民法院，账号：41×××01，开户行：中原银行股份有限公司商丘长征支行）。一审案件受理费减半收取计1,587元，由赵缘会负担1,308元、由刘爱云负担279元。本案二审审理中，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为原审法院对医疗费数额、误工天数的认定是否适当；原审法院支持被扶养人生活费、鉴定费、施救费是否正确。关于医疗费数额、误工天数的问题。从《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定可以看出，医疗费的数额是根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，并未规定将非医保用药予以扣除。在通用的交强险条款中，不显示非医保用药应予扣除的内容，刘爱云在一审中提交有住院病历、诊断证明及医疗费票据等，尽到了相应的举证责任，投保人在投保时一般无法清楚了解医保用药的范围，且受害人在诊疗过程中，用药选择权系掌握在医生手中，医生根据其伤情选择非医保范围内的用药，也应属于治疗过程中合理、必要的费用，因此，一审法院依据刘爱云的住院病历、医疗费票据等认定其医疗费并无不当，人保财险宿州分公司关于应扣除10%-15%的非医保用药费用的上诉主张不能成立，本院不予支持。因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。刘爱云受伤时间为2019年7月11日，定残日为2020年6月30日，一审法院结合刘爱云的伤情酌定其误工时间为120天符合法律规定。人保财险宿州分公司关于误工天数过高的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于应否支持被扶养人生活费的问题。刘爱云因本案交通事故造成十级伤残，一审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定对被扶养人生活费予以支持正确。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。本案中，刘爱云的母亲王付英1945年9月2日出生，刘爱云的长女陈晓宇2007年6月11日出生，从本案查明的事实看，本案存在多名被抚养人，结合刘爱云的伤残程度及抚养义务人人数，一审法院对被扶养人生活费数额的认定并未超过上述司法解释规定的标准。因此，人保财险宿州分公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于鉴定费、施救费的问题。鉴定费是在诉讼过程中支出的必要费用，施救费是被保险人为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，一审法院判决由人保财险宿州分公司承担鉴定费及施救费符合法律规定。综上所述，人保财险宿州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费275元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  闫文超审判员  李念武审判员  王颖萍二〇二〇年十一月十日书记员  李洋洋