湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂06民终3388号上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司。住所地：襄阳市襄城区环城南路**。负责人：王明礼，该公司总经理。委托诉讼代理人：晏奎，湖北忠三（襄阳）律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：潘明荣，女，1954年12月11日出生，汉族，住襄阳市襄州区。委托诉讼代理人：李欣培，湖北高见律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：襄阳市公共交通集团有限责任公司。住。住所地：襄阳市樊城区星火路**/div>法定代理人：李某，该公司董事长。委托诉讼代理人：张华秀，湖北东升律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司（以下简称中财险襄阳分公司）因与被上诉人潘明荣、襄阳市公共交通集团有限责任公司（以下简称襄阳市公交公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服襄阳市樊城区人民法院（2020）鄂0606民初3424号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月22日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中财险襄阳分公司上诉请求：一、撤销一审判决，对本案予以改判，不服一审判决金额18002.70元；二、由被上诉人二审上诉费用。事实和理由：1.本案于2020年7月2日开通审理，在法庭辩论终结前2020年湖北省道路交通事故损害赔偿标准尚未发布适用，一审依据2020年湖北省道路交通事故损害赔偿标准尚未发布适用判令护理费和残疾赔偿金有误。2.医嘱建议未明确潘明荣护理期限，一审认定护理期限60日没有依据。3.潘明荣仅提交了一份公司证明，没有提供劳动合同、工资表等其他证据，一审认定潘明荣误工费证据不足，请求二审依法改判。潘明荣辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。襄阳公交公司未予答辩。潘明荣向一审法院起诉请求：1.判令中财险襄阳分公司在交强险及商业险限额内赔偿原告潘明荣医疗费45586.26元、后期治疗费15000元、住院伙食补助费2000元、营养费9000元、护理费9591元、误工费28773.10元、残疾赔偿金56401.5元、鉴定费2200元、交通费200元、精神损害抚慰金5000元。襄阳公交公司对中财险襄阳分公司赔偿不足部分承担赔偿责任；2.本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2019年11月7日，赵有福驾驶襄阳公交公司所有的车牌号为鄂FD266**号小型客车，行驶至襄阳××××区朝阳襄阳第一人民医院门前路段，未确保安全，将站在路边的行人潘明荣撞倒受伤。经交警部门认定，赵有福负此次事故的全部责任，潘明荣无责任。潘明荣受伤后，在襄阳第一人民医院住院治疗20天。出院医嘱：休息一月后门诊复查，适量加强营养，注意陪护，不适随诊。2019年12月31日，襄阳第一人民医院出具病情证明，处理及建议为：休息1月，不适随诊。潘明荣住院期间及出院后合计花去医疗费43386.26元。其中襄阳公交公司垫付医疗费42653.46元、护理费2200元。2020年4月8日，襄阳汇驰司法鉴定中心出具司法鉴定意见书：潘明荣所受损伤，伤残等级为十级，建议给予后续医疗费15000元，自受伤之日起误工日期270日，护理期90日，营养期90日。潘明荣支付鉴定费2200元，其中误工护理营养鉴定费为660.38元。潘明荣自2019年4月起在襄阳天维装饰设计工程有限公司做杂工，月工资为3000元，因交通事故工资停发。做工期间在女儿赵云位于襄州区××还××楼××单元居住。肇事车辆在财保公司投保交强险及商业三者险，该商业三者险的保额为100万元（不计免赔）。本案事故发生在保险期限内。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，赔偿义务人还应当赔偿残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费。在本案交通事故中，襄阳公交公司司机赵有福负事故全责。肇事车辆在中财险襄阳分公司投保有机动车交强险和商业三者险，并购买不计免赔率，本次交通事故发生在保险有效期内，故中财险襄阳分公司应承担相应的保险责任。首先在交强险赔偿范围内予以赔偿，不足部分，在商业三者险赔偿范围内按约赔偿，仍有不足，由中财险襄阳分公司赔偿。关于赔偿的具体数额。一审法院认定：1.医疗费43386.26元；2.住院伙食补助费160元（20天×80元/天）；3.后期治疗费15000元；4.伤残赔偿金56401.5元（37601/年×15年×10%）；5.精神损害抚慰金酌定2000元；潘明荣主张的误工费、护理费、营养费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、二十一条、二十四条之规定，误工的时间，根据接受治疗的医疗机构出具的证明确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理的期限。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据医嘱，潘明荣的误工时间确定为84天（自2019年11月7日起至2020年1月30日止），误工费为8400元（3000元/月÷30天×84天）；护理期限根据医嘱及受害人的伤残程度、年龄等酌定60天，护理费为7015元（42677元/年÷365天×60天）；营养费根据医疗机构意见酌定2000元；潘明荣主张的鉴定费2200元，其中误工护理营养鉴定费为660.38元，属于扩大损失，由潘明荣自负，另1539.62元，一审予以确认；潘明荣另主张的交通费，因其未提供证据，一审法院不予支持。以上合计135902.38元，一审予以保护，潘明荣诉请的超出部分一审不予支持。因本次事故潘明荣的损失未超过机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险限额范围,故由中财险襄阳分公司予以赔偿，襄阳公交公司不再承担赔偿责任，其先前垫付的费用合计44853.46元，潘明荣自愿在中财险襄阳分公司理赔后同时予以返还。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用二审中，双方当事人未提交新证据。二审期间，本院对潘明荣用工单位襄阳天维装饰设计工程有限公司出具证明的情况进行了核实，该公司法定代表人向本院陈述出具潘明荣用工证明的情况属实，并陈述潘明荣收入系根据装饰装修的收益进行发放，月均3000元左右。对上诉理由之外的其他事实，双方当事人未提出异议，二审予以确认。针对上诉人中财险襄阳分公司的上诉请求、理由，本院作如下评述：关于中财险襄阳分公司提出本案不应按照2020年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准认定残疾赔偿金和护理费的上诉理由，本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定：本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。潘明荣于2020年5月11日向一审法院起诉主张依据2020年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准予以赔偿，此时湖北省统计部门已经发布了2020年度城镇居民人均可支配收入等相关统计数据，故一审对潘明荣该诉讼主张予以采纳，判决并无不当，中财险襄阳分公司该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于中财险襄阳分公司提出一审判决潘明荣护理费无事实依据的上诉理由，本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款的规定：护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中潘明荣因交通事故造成右肱骨外科颈骨折，医疗机构医嘱建议潘明荣出院后禁止肢体负重，加强营养，注意陪护，鉴定机构据此出具了建议潘明荣护理期90日的鉴定意见，故中财险襄阳分公司提出一审判决潘明荣护理费无事实依据的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于中财险襄阳分公司提出一审认定潘明荣误工费依据不足的上诉理由，本院认为，潘明荣主张交通事故造成其误工费损失，在一审期间提交了用工单位襄阳天维装饰设计工程有限公司出具的证明，证实潘明荣在该公司从事装饰装修清洁杂工，每月工资3000元，交通事故后未回公司工作工资已停发。中财险襄阳分公司对潘明荣误工费提起上诉后，二审对用工单位出具证明的情况向该公司法定代表人张强进行了核实，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。潘明荣提交的证据虽不能证明其固定收入或最近三年的平均收入为月平均3000元，但由于一审按照月收入3000元的标准判决潘明荣误工费损失，少于居民服务业职工月收入3556.42元的计算标准，潘明荣对此未提起上诉，因此，中财险襄阳分公司提出潘明荣误工费证据不足的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，中财险襄阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由中财险襄阳分公司负担。本判决为终审判决。审判长 曹 勇审判员 江 涛审判员 柳 莉二〇二〇年十一月十六日书记员 陈文楷