山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终11610号 上诉人（原审被告）:尹树臣，男，1972年10月20日出生，汉族，住胶州市。 上诉人（原审被告）：赵秀波，女，1972年3月9日出生，汉族，住胶州市。 上列二上诉人委托诉讼代理人：楚宜山，山东海剑律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邵军全，男，1992年5月22日出生，汉族，住山东省青岛市城阳区。 委托诉讼代理人：张坤，山东春泽律师事务所律师。 上诉人尹树臣、赵秀波因与被上诉人邵军全民间借贷纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初3433号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日受理后，依法组成合议庭。经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理，本案现已审理终结。 尹树臣、赵秀波上诉请求：撤销一审判决第一、二项，依法改判上诉人应偿还本金为479100元，并以479100元为基数计算利息，改判一审诉讼费承担比例，并由被上诉人承担本案二审诉讼费用。事实和理由：上诉人已经偿还利息35000元，而在合同约定的借款期间产生的利息为29100元，多出的5900元应从本金中予以扣减，上诉人应偿还的本金减少到479100元。 邵军全答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 邵军全向一审法院起诉请求：1、依法判令尹树臣、赵秀波向邵军全偿还借款本金人民币50万元；2、依法判令尹树臣、赵秀波向邵军全支付借款期内利息人民币5000.00元；3、依法判令尹树臣、赵秀波向邵军全支付以借款本金人民币50万元为基数，自2019年12月3日起至实际还款之日止，以月息2%计算的逾期还款利息及违约金，暂计至2020年3月30日为人民币39000.00元；4、依法判令尹树臣、赵秀波向邵军全支付律师费人民币25000.00元；上述诉讼请求合计人民币569000.00元；5、依法判令邵军全对尹树臣、赵秀波所有的位于胶州市户房屋拍卖、变卖所得价款拥有优先受偿权；6、依法判令本案案件受理费、保全费等邵军全为追索债权而支付的费用由尹树臣、赵秀波承担。 一审法院认定事实：2019年9月2日，邵军全作为出借人、尹树臣作为借款人及抵押人、赵秀波作为保证人签订《抵押借款合同》，合同约定尹树臣向邵军全借款人民币50万元，借款期限为2019年9月3日至2019年12月2日止共3个月，月息3%，按月支付。尹树臣自愿以其所有并拥有处分权的位于胶州市户的房屋抵押给原告邵军全，作为履行本合同的担保。抵押财产共有人对此表示同意。本合同各方确认，抵押房产在本合同缔结之日市值为人民币70万元。抵押担保的范围：本合同项下的贷款本金、利息、逾期利息、违约金及实现债权的所有费用。该合同第二十四条违约责任：1、借款人每月逾期付息，自逾期之日起每天按借款总额的千分之五计息，最长计算至本合同实际还款日。3、本合同期满后，借款人不能按时向贷款人归还贷款本金的，自逾期之日起，每天向贷款人支付全部贷款本金千分之五的违约金。该合同第二十五条规定：费用负担：因订立和履行本合同以及为实现债权所可能产生的抵押物的估价费、鉴定费、过户费、执行费、贷款人的诉讼费、律师费、拍卖费等所有费用由借款人、抵押人、保证人共同承担。 2019年9月3日邵军全与尹树臣就胶州市户的房屋办理了抵押登记。登记内容：一般抵押，债权本金数额50万。2019年9月3日当日，邵军全向尹树臣账户转账50万元。 尹树臣于2019年10月3日、10月8日、12月3日分别向邵军全支付利息5000元、10000元、20000元。 邵军全在本案中委托山东春泽律师事务所律师张坤作为代理人参加诉讼，并支出律师费25000元。 尹树臣提交个人账户交易明细清单1份，证实其于2019年9月3日当天给卢鑫转账15000元，该15000元是2019年9月3日到2019年10月2日期间的利息，是邵军全指示其将上述利息打到卢鑫账户。邵军全对证据真实性无异议，称将于三日内向法庭说明该转息情况，逾期视为对尹树臣的说法无异议。邵军全未能在上述期限内向一审法院就上述情况作出说明。 一审法院认为，本案系民间借贷纠纷。邵军全与尹树臣、赵秀波签订的《抵押借款合同》不违反法律的强制性规定，真实有效。 关于本案的借款本金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定，预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。尹树臣主张在签订合同当日即将第一个月的利息15000元在邵军全的指示下转入卢鑫账户，邵军全未提出异议，一审法院认为，本案的借款本金应为485000元。尹树臣应返还邵军全借款本金485000元。 关于借款期限内的利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。本案以本金485000元计算，2019年9月3日至2019年12月2日借款期限，该期间的利息按照年利率24%计算应为29100元（485000元*2%*3个月），尹树臣已实际向邵军全支付了35000元（5000元+10000元+20000元）。因此，邵军全主张借款期间的利息5000元不予支持。 关于借款逾期后的利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《抵押借款合同》第二十四条约定：本合同期满后，借款人不能按时向贷款人归还贷款本金的，自逾期之日起，每天向贷款人支付全部贷款本金千分之五的违约金。邵军全按月息2%主张2019年12月3日之后尹树臣逾期还款至实际还款之日的逾期利息及违约金，应予支持。 关于邵军全主张25000元律师费是否应予支持。《抵押借款合同》第二十五条规定：费用负担：因订立和履行本合同以及为实现债权所可能产生的抵押物的估价费、鉴定费、过户费、执行费、贷款人的诉讼费、律师费、拍卖费等所有费用由借款人、抵押人、保证人共同承担。但是根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，逾期利息、违约金及其他费用总计不得超过年利率24%。在邵军全主张的逾期利息、违约金已经按照24%获得支持的情况下，邵军全再行主张律师费失去合法性，对邵军全的该诉讼请求不予支持。 尹树臣以其胶州市户的房屋为上述债权提供抵押担保并已办理了抵押登记。尹树臣不履行《抵押借款合同》约定的债务，邵军全有权以上述房屋折价或以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 赵秀波在《抵押借款合同》上以保证人身份签字，未约定保证方式。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。赵秀波对上述债务承担连带保证责任。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十三条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十条，判决：一、尹树臣于判决生效后10日内偿还邵军全借款本金485000元；二、尹树臣于判决生效后10日内支付邵军全以485000元为基数自2019年12月3日起至实际还款日按年利率24%计算的利息；三、邵军全对尹树臣名下抵押房产（胶州市户的房屋）拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权;四、赵秀波对上述债务承担连带清偿责任；五、驳回邵军全的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9490元，减半收取4745元，由邵军全负担387元，由尹树臣、赵秀波负担4358元。 本院二审审理过程中，双方当事人均没有提交新证据，本院二审查明事实与一审查明事实一致。 本院认为，一审法院认定双方涉案借款合同本金为485000元，在2019年9月3日至2019年12月2日借款期间内的利息应按照年利率24%计算应为29100元，双方均没有对此上诉，本院对此予以维持。因尹树臣已实际支付35000元，借款期间内的利息已经支付完毕，剩余的5900元应视为偿还本金，因此，从2019年12月3日起尹树臣应该偿还的借款本金为479100元（485000元-5900元）并以此为基数偿还利息，一审法院对此判决不当，本院予以纠正。 综上，上诉人上诉请求成立，本院予以支持，依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十三条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初3433号民事判决第一项、第二项、第五项； 二、维持青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初3433号民事判决第三项； 三、尹树臣于本判决生效之日起10日内偿还邵军全借款本金479100元； 四、尹树臣于本判决生效之日起10日内支付邵军全以479100元为基数自2019年12月3日起至实际还款日按年利率24%计算的利息； 五、赵秀波对本判决第三、四项的确认债权承担连带清偿责任； 六、驳回邵军全的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费9490元，减半收取4745元，由邵军全负担400元，由尹树臣、赵秀波负担4345元。二审案件受理费50元，由被上诉人邵军全负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年十一月十二日 法官助理 于丽人 书记员宋明旭