山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终12541号 上诉人（原审原告）：董鹏坤，男，1990年11月24日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：马晓亮，山东晨鸿律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：青岛双星轮胎工业有限公司，住所地青岛市黄岛区泊里镇港兴大道**。 法定代表人：苏明，董事长。 委托诉讼代理人：韩德俊，山东青衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈瑞志，山东青衡律师事务所律师。 上诉人董鹏坤与上诉人青岛双星轮胎工业有限公司（以下简称双星轮胎公司）因劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2018）鲁0211民初12656号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 董鹏坤上诉请求：1、依法撤销一审判决，将本案发回重审或改判支持董鹏坤的诉讼请求；2、诉讼费由双星轮胎公司承担。事实与理由：1、董鹏坤给双星轮胎公司邮寄的解除劳动合同通知书中所列出的理由仅是其中一部分支持经济补偿金的理由，还包括未投缴社会保险。双星轮胎公司未给董鹏坤投缴2007年3月至2008年2月期间的社会保险，根据劳动合同法的规定，双星轮胎公司存在违法行为，损害了董鹏坤的利益，只要董鹏坤提出该理由，双星轮胎公司应当向董鹏坤支付经济补偿金。2、收入确认函不能作为双星轮胎公司已经支付各项工资待遇的证据。收入确认函中确认工资、奖金、加班费、各类津贴已经全部支付，但董鹏坤银行账户中收到的仅是工资，没有其他项目。双星轮胎公司也没有提交工资表证明所有工资项目全部支付完毕，双星轮胎公司仍应承担工资待遇发放完毕的举证责任。 双星轮胎公司辩称，除双星轮胎公司的上诉理由外，一审认定的其他事实清楚，适用法律正确，请求支持双星轮胎公司的上诉请求。 双星轮胎公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回董鹏坤的诉讼请求；2一、二审诉讼费由董鹏坤承担。事实与理由：用人单位可以根据生产、工作的具体情况，统筹安排年休假，这是用人单位的经营自主权。法律没有规定安排年休假必须先由职工提出年休假申请，因此一审判决以没有职工年休假申请单为由判决支持董鹏坤2017年的带薪年休假工资没有法律依据。 董鹏坤辩称，双星轮胎公司上诉无事实依据，其在职工工作期间存在拖欠加班费、高温补贴、带薪年休假工资等情形。公司搬迁也属于变更合同的情形，双星轮胎公司应当向职工支付经济补偿等各项补助。 董鹏坤向一审法院起诉请求：1、判决双星轮胎公司为董鹏坤办理解除劳动合同手续。2、判决双星轮胎公司支付董鹏坤经济补偿50000元、2007年至2017年带薪年休假工资10000元、降温费30000元、加班费120000元、克扣工资100000元；3、诉讼费由双星轮胎公司承担。 双星轮胎公司向一审法院起诉请求：1、判决双星轮胎公司无须支付董鹏坤2016年未休年休假工资2298.9元；2、董鹏坤承担本案诉讼费用。 一审法院查明事实：董鹏坤于2007年3月到双星轮胎公司工作，双星轮胎公司自2008年3月开始为董鹏坤投缴社会保险。2017年1月23日，董鹏坤填写《2016年个人年度总收入确认函》，确认2016年工资、奖金、加班费、各类假期工资及津补贴等已全部足额支付完毕，且确认2016年及以前与公司无任何劳动争议。董鹏坤于2017年3月9日向双星轮胎公司邮寄解除劳动合同通知书，以双星轮胎公司未支付高温补贴、未支付带薪年休假工资、未及时足额支付工资等情况，要求解除劳动合同。因双星轮胎公司拒收，该特快专递被退回。双星轮胎公司出具的解除劳动合同报告书记载解除劳动合同日期：2017年4月13日，解除原因：企业解除劳动合同。董鹏坤解除劳动合同前12个月的月平均工资为4174元。董鹏坤和双星轮胎公司均同意以董鹏坤解除劳动合同前12个月的月平均工资4174元作为计算2017年带薪年休假的工资基数。 双星轮胎公司称，董鹏坤在仲裁申请书和起诉状中，均未以双星轮胎公司拖欠社会保险为由要求解除劳动合同。董鹏坤称，在邮寄解除劳动合同通知书中，已列明了需要支付经济补偿金的理由，不仅包括实际列出的，还包括支付经济补偿金的其他情况，其中含未投缴2007年3月至2008年2月期间的社会保险。 董鹏坤主张加班费，没有证据提交。 双星轮胎公司提交2017年3月考勤表，记载3月1日-3日、3月6日-9日休年休假7天，董鹏坤2017年3月9日之前应休年休假1天。董鹏坤称，双星轮胎公司没有提交其带薪年休假申请单，对2017年3月考勤表不认可，未休2017年的带薪年休假。 双星轮胎公司主张董鹏坤2016年之前防暑降温费超过仲裁时效。 董鹏坤主张克扣工资，未提交证据。 2017年3月13日，董鹏坤向青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决双星轮胎公司办理解除劳动合同手续，支付董鹏坤经济补偿金50000元、2007年至2017年带薪年休假工资10000元、2007年至2017年降温费30000元、2007年至2017年加班费差额120000元、2007年至2017年克扣工资100000元。2017年11月29日，青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳人仲案字[2017]第10257号裁决书，裁决：1、双星轮胎公司支付董鹏坤2016年未休带薪年休假工资2298.90元。2、驳回董鹏坤的其他仲裁请求。董鹏坤和双星轮胎公司对该裁决书均不服，诉至一审法院。 一审法院认为，董鹏坤已填写2016年个人年度总收入确认函，确认2016年工资、奖金、加班费、各类假期工资及津补贴等已全部足额支付完毕，且确认2016年及以前与公司无任何劳动争议。董鹏坤再向双星轮胎公司主张2016年之前的带薪年休假工资和防暑降温费，没有法律依据，一审法院不予支持。至2017年3月9日董鹏坤工龄满10年，根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”的规定，董鹏坤享受带薪年休假10天。董鹏坤于2017年3月9日向双星轮胎公司提出解除劳动合同，其2017年享受带薪年休假1天。双星轮胎公司提交的考勤表记载董鹏坤已休2017年带薪年休假，但该考勤表系双星轮胎公司制作，没有董鹏坤的签字认可，双星轮胎公司未提交董鹏坤填写的年休假申请单与考勤表相互佐证，故对双星轮胎公司主张董鹏坤已休2017年带薪年休假的意见，一审法院不予采纳。2017年董鹏坤未休带薪年休假1天的工资为383.82元（4174元÷21.75天×1天×200%），对董鹏坤主张过高部分，一审法院不予支持。 董鹏坤主张克扣工资、加班，未向法院提交证据，对董鹏坤要求支付克扣工资、加班费的请求，一审法院不予支持。 2017年3月9日董鹏坤提出解除劳动合同，根据《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》鲁人社发〔2015〕45号第一条“一、企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用”的规定，董鹏坤不享受2017年的防暑降温费。 董鹏坤在仲裁申诉时，以双星轮胎公司未支付加班工资、高温补贴、带薪年休假工资、克扣工资为由提出解除劳动合同，要求支付经济补偿金。经一审法院审查，董鹏坤的上述支付经济补偿金的理由不成立，双星轮胎公司没有《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的情形，故无需支付董鹏坤经济补偿金。董鹏坤在起诉后，再以双星轮胎公司未投缴2007年3月至2008年2月期间的社会保险为由要求支付经济补偿金，因该理由未在仲裁阶段提出，故对董鹏坤的该理由，一审法院不予采纳。 因双星轮胎公司已为董鹏坤办理了解除劳动合同手续，对董鹏坤放弃要求双星轮胎公司办理解除劳动合同手续的请求，一审法院予以准许。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条,《职工带薪年休假条例》第三条、第五条,《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》鲁人社发〔2015〕45号第一条之规定，判决：一、双星轮胎公司于判决生效之日起10日内支付董鹏坤带薪年休假工资383.82元。二、驳回董鹏坤和双星轮胎公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由双星轮胎公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审中，董鹏坤称双星轮胎公司未拖欠其工资。二审查明的其他事实与一审一致。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题为：1、双星轮胎公司应否支付董鹏坤加班费；2、双星轮胎公司应否支付董鹏坤未休带薪年休假工资及防暑降温费；3、双星轮胎公司应否支付董鹏坤解除劳动合同经济补偿。 关于第一个焦点问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，董鹏坤既未提交证据证明其存在加班事实，亦未提交证据证明双星轮胎公司掌握其加班事实存在的证据，其应当承担举证不能的不利法律后果，其上诉请求双星轮胎公司支付加班费，本院不予支持。 关于第二个焦点问题。根据董鹏坤签字确认的个人年度总收入确认函，其确认2016年双星轮胎公司已足额支付其各项待遇，且确认2016年及以前与双星轮胎公司无任何劳动争议。故董鹏坤上诉主张2017年之前的未休带薪年休假工资及防暑降温费，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。双星轮胎公司未提交证据证明其2017年已安排董鹏坤休带薪年休假或已支付未休带薪年休假工资，故一审判令双星轮胎公司支付董鹏坤2017年未休带薪年休假工资，并无不当，本院予以维持。 关于第三个焦点问题。2017年3月9日，董鹏坤以双星轮胎公司未支付其加班工资、高温补贴、未休带薪年休假工资、克扣工资为由，要求解除双方劳动合同。根据本院认定事实，双星轮胎公司并未欠付董鹏坤加班工资，亦未克扣其工资，即双星轮胎公司不存在未及时足额支付董鹏坤劳动报酬的情形。董鹏坤在本案审理中主张双星轮胎公司未依法为其缴纳社会保险费，因其并未以此为据提出解除劳动合同，故本院对其主张解除劳动合同经济补偿的上诉请求不予支持。 综上，董鹏坤与双星轮胎公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由董鹏坤与青岛双星轮胎工业有限公司各负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  刘昭阳 审判员  李 蕾 二〇二〇年十一月二十七日 书记员  张 恬 书记员  韩 平