浙江省绍兴市上虞区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0604民初3311号 原告：郭兵，男，1993年9月24日出生，汉族，住贵州省六枝特区。 委托诉讼代理人：梅学兵，湖北领汇律师事务所律师。 被告：林达富，男，1961年8月22日出生，汉族，住浙江省临海市。 委托诉讼代理人：郑伟樑，浙江振才律师事务所律师。 原告郭兵与被告林达富劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月13日立案受理，依法适用简易程序，于2020年6月15日第一次开庭审理，嗣后经原告申请，本院委托司法鉴定机构对原告伤残等进行鉴定。又于2020年11月2日第二次公开开庭进行了审理。原告郭兵及其代理人梅学兵，被告代理人郑伟樑均到庭参加诉讼。经庭外和解未果，本案现已审结终结。 原告郭兵向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付一次性赔偿金112770元（按2016年浙江省在岗职工年平均工资的2倍计算）、医疗费6966.62元（第二次住院期间）、误工费18795元（按2016年全省职工月平均工资×4个月）、护理费6024元（扣除21天，以39天计算）、营养费1800元（按60天计算）、交通费500元、住院伙食补助费150元（以第二次住院5天计算）、鉴定费1900元，共计148905.62元。事实和理由：原告于2017年2月23日进入被告处（未经工商注册登记）从事石料加工。同年12月23日，原告在车间工作时被石块砸伤右足，即被送到上虞中医院治疗，经诊断为右足第2.3.4跖骨骨折。经手术治疗后，现伤情已稳定。原告认为，被告无照经营并招用多人从事危险行业，致原告工作时受伤，被告应承担非法用工的法律责任，赔偿原告所受的损失，故提起诉讼，望予支持。 被告林达富辩称：被告自2017年起租赁绍兴越石石材有限公司的厂房从事石材加工。被告将部分石材加工工作承包给了原告的父亲郭俊，郭俊又叫来了原告等人为其工作，因此，原、被告之间不存在劳动关系或劳务关系。事实上，被告从未向原告支付过工资，也未对原告进行工作考勤和管理。石材加工费用均由郭俊与被告进行结算，且加工费按件计取。综上，原、被告之间不存在劳务关系，更谈不上存在劳动关系，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 原告围绕诉请向本院提供证据如下：1、（2019）浙0604民初1866号案件中证人林达富（本案被告）的当庭陈述录音录像（含书面证词笔录一份），证明：原告为被告所雇佣的事实；2、本院（2019）浙0604民初1866号民事判决及（2019）浙06民终1822号二审民事判决，证明：原告在被告租赁的车间内工作并受伤的事实；3、医疗诊断证明、住院医疗费发票（6966.62元）及费用清单、住院病历、出院记录，证明：原告接受治疗经过、医疗费用的支出等。4、虞区监稽市监检处（2019）290号行政处罚决定书，证明：被告林达富无照经营石材加工的事实；5、经原告申请，本院委托浙江汉博司法鉴定中心作出的（2020）临鉴字第767号鉴定意见书一份，证明：原告因伤构成工伤九级伤残，及所需的“三期”时限。6、仲裁申请书及不予受理通知书，证明：本案争议已经过劳动仲裁前置程序。 上述证据，结合被告的质证意见，本院认为：对证据1，系庭审时的被告当庭陈述，具有真实性，予以认定；证据2系生效裁判文书，应予认定；对证据3和6，被告无异议，予以认定；对证据4，被告代理人认为原告未能出示原件，原告对第二次庭审的当庭演示浙江政务服务网中的查阅经过，本院对其真实性予以认定。对证据5，被告对真实性无异议，本院予以认定。 被告林达富向本院提供如下证据：1、2017年12月23日至2018年1月12日第一次住院期间的医疗费发票一份，计金额19038元；第一次住院期间护理费发票二份，合计金额3000元，证明：第一次住院期间的医疗费和护理费均由被告垫付；2、销货清单若干、借条二页、邮储银行汇款凭证一份，证明：被告与原告父亲郭俊之间存在石材加工承包关系，被告已与郭俊结清了全部加工费；同时证明原、被告之间不存在劳务关系的事实。 上述被告提供的证据，结合原告的质证意见，本院认为：对证据1，原告对真实性无异议，由被告直接支付给医院或相关中介劳务公司，予以认定；对证据2，原告对证明目的提出异议，本院对证据的真实性予以认定，对原、被告之间是否存在用工关系的争议焦点，本院之后再作具体阐述。 综上，结合原、被告在庭审中的相应陈述，本院认定事实如下： 自2017年5月起，原告郭兵、原告的父亲郭俊及其配偶到被告林达富租赁的绍兴越石石材有限公司的厂房内从事石材加工工作，为被告进行石材加工，按件计取报酬。2017年12月23日，在搬动石板过程中，原告的右足不慎被石板压伤，后被送到上虞中医院治疗，经诊断为右足第2、3、4跖骨骨折，行右足第3跖骨折切复内固定术，被告已支付原告在第一次住院期间的医疗费19038元、护理费3000元。2019年10月14日至2019年10月19日，原告为拆除内固定再次住院，花去医疗费6966.62元，现已治疗终结。经本院委托浙江汉博司法鉴定中心鉴定，原告之伤已构成工伤九级伤残；并需误工120日、护理60日、营养60日。为此，原告支出鉴定费1900元。 被告林达富自2017年5月起承租绍兴越石石材有限公司的厂房从事石材加工经营，但至2019年7月被上虞区市场监督管理局查处时未申领营业执照，该局以被告无照经营为由作出了虞区监稽市监检处（2019）290号行政处罚决定。 2019年10月，原告为本案争议提请绍兴市上虞区劳动人事争议仲裁委员会劳动仲裁，该委于2020年4月22日作出不予受理案件通知书，原告遂诉至法院，酿成本案诉讼。 本院认为：根据原、被告的诉辩主张，本案的争议焦点是原、被告之间是否存在用工关系。原告郭兵在被告林达富租用的厂房内在为被告从事石材加工过程中受伤系事实。被告主张其石材业务承包给了原告父亲郭俊，原告系为其父郭俊提供劳动，加工报酬也是被告与郭俊之间进行结算。本院认为，被告对其与郭俊之间存在石材加工承揽关系，但未能提供相应的承揽合同等证据予以证实，虽相应报酬均由被告与郭俊之间进行结算，但鉴于原告与郭俊互为家庭成员的特殊关系，也不能排除原、被告之间存在事实上的用工关系的事实，故本院对被告的抗辩意见不予采纳，认定原、被告之间存在用工关系事实，被告对原告的伤害结果应依法承担赔偿责任。 根据《工伤保险条例》第六十六条规定，无营业执照或者未经依法登记、备案的单位的职工受到事故伤害的，由该单位向伤残职工给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条列规定的工伤保险待遇，具体办法由国务院社会保险行政部门规定。人社部颁布的《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第一条规定，本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工。本案中，根据市场监管部门作出行政处罚决定，被告未申领营业执照即租用厂房后对外招聘员工从事石材加工业务，属于无照经营。原告经招用至被告处工作，并在工作中受伤，依法应认定为非法用工单位伤亡人员。现原告要求被告给予一次性赔偿，于法有据，本院予以支持。对原告主张的各项费用，本院分析如下：1、一次性赔偿金，根据《一次性赔偿办法》第五条之规定，九级伤残的为赔偿基数的2倍，赔偿基数是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资，原告伤于2017年，经鉴定已构成工伤九级伤残，确定一次性赔偿金为102776元（2016年绍兴地区在岗职工年平均工资51388元/年*2）；2、同时参照《一次性赔偿办法》第四条规定，结合鉴定意见及本案事实，认定误工费（生活费）为17129元（51388元/年÷12*4），第二次住院期间的护理费772.4元（2016年全省在岗职工日平均工资154.48元/日*5日）、营养费1800元（30元/日*60日）、交通费300元、第二次住院期间伙食补助费150元（30元/日*5日）、第二次住院期间医疗费6966.62元，以上合计129594元。 综上，对原告提出的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《工伤保险条例》第六十六条之规定，判决如下： 一、被告林达富应支付原告郭兵一次性赔偿金、生活费、护理费、住院伙食补助费、交通费、医疗费等合计129594元，限于本判决生效之日起三日内付清； 二、驳回原告郭兵的其余部分诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行判决确定的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元；由被告林达富负担；鉴定费1900元（已由原告垫付），由被告林达富负担，于本判决生效之日起三日内支付给原告郭兵。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  王技江 二〇二〇年十一月二日 书记员  朱文金 附：相关法律条文： 《工伤保险条例》 第六十六条无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。 前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。 《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》 第一条本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工。