湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0302民初2953号原告：东风（十堰）汽车锻钢件有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区辽宁路**。法定代表人：薛志国，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄焕武，湖北金卫（十堰）律师事务所律师。代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，和解，提起上诉，签收法律文书等。委托诉讼代理人：梅松，湖北金卫（十堰）律师事务所律师。代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，和解，提起上诉，签收法律文书等。被告：十堰神和房地产开发有限公司。。住所地：湖北省十堰市茅箭区车站路**法定代表人：王化梓，该公司总经理。委托诉讼代理人：王富海，湖北同联律师事务所律师。代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，调解，代收法律文书等。原告东风（十堰）汽车锻钢件有限公司（以下简称锻钢件公司）与被告十堰神和房地产开发有限公司（以下简称神和公司）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院立案受理后，于2019年10月25日作出（2019）鄂0302民初1242号民事判决书。神和公司不服提起上诉后，十堰市中级人民法院于2020年6月8日作出（2020）鄂03民终283号民事裁定书，裁定将本案发回本院重审。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告锻钢件公司的委托诉讼代理人黄焕武、梅松、被告神和公司的委托诉讼代理人王富海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告锻钢件公司向本院提出诉讼请求:1.确认锻钢件公司与神和公司签订的《联合开发建房合股经营合同书》、《承包经营合同》无效；2.判令神和公司限期将锻钢件公司大门左（西）侧的商业用房交还锻钢件公司拆除；3.由锻钢件公司承担本案诉讼费用。事实和理由：1999年10月11日，锻钢件公司与神和公司签订《联合开发建房合股经营合同书》约定：锻钢件公司出土地、神和公司出资联合开发建设锻钢件公司大门两侧的商业用房。2000年1月6日，锻钢件公司在十堰市城市规划管理局办理了临时用房规划手续。2000年3月13日，锻钢件公司与神和公司签订《承包经营合同》约定：神和公司以垫资建房的方式取得锻钢件公司大门两侧商业用房的承包经营使用权。2000年12月，神和公司在临时用地上将该商业用房建成永久性建筑物。由于该商业用房系违章建筑，十堰市城市规划管理局多次要求锻钢件公司限期拆除。2012年8月，双方协商一致，锻钢件公司将大门右侧的商业用房拆除。但神和公司拒绝拆除锻钢件公司大门左（西）侧的商业用房，也从未向锻钢件公司支付任何收益款项。双方签订的《联合开发建房合股经营合同书》、《承包经营合同》违反法律、行政法规的强制性规定，属于无效合同。请求依法判决。被告神和公司辩称：双方签订的《联合开发建房合股经营合同书》无效，理由是锻钢件公司以国有划拨土地出资。双方签订的《承包经营合同》是有效合同，承包联合建设的房屋虽然是临时建筑，但是合法建筑。不管这两份合同是否有效，锻钢件公司都应按照合同约定在收回房屋的同时赔偿神和公司损失或者承担违约金100万元。当事人围绕诉讼请求提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。本院经审理查明：1999年10月11日，东风实业开发公司锻造厂分公司（甲方，后经改制变更为东风实业公司锻钢零部件分公司，后又变更为本案原告）与十堰市神威房地产开发有限公司（乙方，后变更为十堰神和房地产开发有限公司）签订《联合开发建房合股经营合同书》，约定：甲方以其土地约900平方米折合45万元，乙方出资100万元，合作在甲方大门两侧建设约1500平方米的商业用房。在投入运营前经资产评估部门评估作价后计算双方的投资比例。甲方负责办理规划手续，乙方应积极配合，并负责组织施工。双方组建股份制企业。自股份制公司挂牌开业之日起计算经营期限，共经营30年。期间双方享有按合资章程划分的房屋使用权，甲方享有产权，30年后资产全部归甲方所有。依据双方的投资比例和股金份额，本着共担风险，共享红利的原则，组建股份制公司，实行独立核算，自负盈亏，自主经营，以收回各自的投资成本和利润。合同有效期内遇有因甲方总体规划的需要须拆除部分或全部房屋，或者因其他特殊原因甲方需要收回等情况的，可按乙方当时的投资额的净值一次性或分期付给乙方，由甲方将房屋收回。锻钢件公司一方提供的土地系以划拨的方式取得。经向十堰市城市规划管理局取得临时建设规划设计手续后，在东风实业开发公司锻造厂分公司大门两侧建设临时商业建筑。十堰市神威房地产开发有限公司于1999年11月27日与十堰市力强建筑实业公司签订《建筑施工合同》，把在东风实业开发公司锻造厂分公司大门西侧建设临时商业用房（两层楼）约1800平方米的工程发包给十堰市力强建筑实业公司施工建设。2000年3月13日，东风实业公司锻钢零部件分公司（甲方）与十堰市神威房地产开发有限公司（乙方）签订《承包经营合同》，约定：乙方以垫资建房的形式取得甲方商业用房（甲方厂区大门两侧）的承包经营使用权；承包经营期限自该商业用房投入运营经双方签字认可之日起，并根据投资总额决算，以补充协议分段确定期限和经营方式；承包期满后，无偿移交于甲方；该房屋竣工后，由乙方无偿地交于甲方五间使用；合同有效期内，遇有因甲方总体规划的需要须拆除部分和全部房屋、或者因甲方需用部分或全部房屋、或者因其他原因乙方需向甲方移交部分或全部房屋时，可按乙方投资成本加利息，由甲方一次性或分期付给乙方，并收缴乙方的房屋使用权。本合同经双方代表签章后即具有法律效力，若单方毁约，应向对方偿付毁约金50万元等。合同期满后即行终止，向甲方办理移交房屋使用权手续及有关资料。本合同有效期内，甲方不应干预乙方的经营方式。2000年12月，锻钢件公司厂区大门两侧的商业用房建成。锻钢件公司与神和公司未组建股份制公司。神和公司除将锻钢件公司厂区大门两侧商业用房中的五间交给锻钢件公司之外，神和公司对其余商业用房管理、使用。2004年11月23日，锻钢件公司向本院提起诉讼，请求判令解除与神和公司签订的《承包经营合同》，由神和公司返还其占用的商业用房。本院于2005年2月21日作出（2005）茅民二初字第6号民事判决书，判决：1、解除锻钢件公司同神和公司于2000年3月13日签订的《承包经营合同》，2、神和公司将其管理、使用的位于锻钢件公司大门两侧的商用用房全部返还给锻钢件公司。神和公司不服提起上诉，十堰市中级人民法院于2005年9月2日作出（2005）十民终（2）字第465号民事裁定书,裁定将案件发回本院重审。在本院重新审理该案过程中，锻钢件公司向本院申请撤诉，本院于2009年1月8日裁定予以准许。2006年10月26日，十堰市城市规划管理局向锻钢件公司下发《湖北省建设行政处罚听证（权利）告知书》，认定锻钢件公司厂区大门两侧的相关临时用房系违法建设工程，拟给予拆除、没收或罚款的行政处罚。2010年5月24日，十堰市城区环境治理领导小组办公室向锻钢件公司下发《拆除通知》，责令锻钢件公司限期将该公司在辽宁路搭建的临时房1131.5平方米自行拆除并清场，逾期将组织实施强制拆除。2012年8月，经与神和公司协商，锻钢件公司将该公司大门右侧的商业用房拆除。但就拆除其大门左侧商业用房协商不成，其大门左侧商业用房仍由锻钢件公司管理使用至今。本院认为：企业变更的，应由变更后的法人承担责任。故东风实业开发公司锻造厂分公司、东风实业公司锻钢零部件分公司先后与十堰市神威房地产开发签订的案涉合同，其权利义务分别由变更后的锻钢件公司、神和公司承担。《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条规定：“土地使用权人未经有批准权的人民政府批准，以划拨土地使用权作为投资与他人订立合同合作开发房地产的，应当认定合同无效”。东风实业开发公司锻造厂分公司与十堰市神威房地产开发有限公司签订《联合开发建房合股经营合同书》，约定以东风实业开发公司锻造厂分公司以划拨方式取得的土地合作开发房地产，未获有批准权的人民政府批准，双方所签合同无效。在建设案涉商业用房的过程中，东风实业公司锻钢零部件分公司与十堰市神威房地产开发有限公司于2000年3月13日签订的《承包经营合同》，约定十堰市神威房地产开发有限公司取得案涉商业用房的承包经营权，是双方在未能按《联合开发建房合股经营合同书》约定组建股份制企业对双方所建房屋进行经营的情况下，变更为由神和公司进行承包经营。该合同未对承包费等内容进行约定，而约定根据投资总额进行决算。该合同实为对《联合开发建房合股经营合同书》的协商变更。该合同所指向的标的物系双方以临时规划设计手续建设的临时用房，现已被行政机关认定为违法建筑，应与《联合开发建房合股经营合同书》同属无效合同。故锻钢件公司要求确认前述合同无效本院予以支持。案涉房屋系双方合作开发建设的临时用房，已被行政机关认定为违法建筑并责令拆除。行政机关已对案涉临时用房作出了限期拆除的处理，锻钢件公司再提起诉讼要求将该违法建筑交还给锻钢件公司拆除，不属人民法院主管范围，本院已另行裁定驳回起诉，本案不予处理。综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条、《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条的规定，判决如下：东风实业开发公司锻造厂分公司与十堰市神威房地产开发有限公司于1999年10月11日签订的《联合开发建房合股经营合同书》及东风实业公司锻钢零部件分公司与十堰市神威房地产开发有限公司于2000年3月13日签订的《承包经营合同》无效。案件受理费80元，减半收取计40元，由被告十堰神和房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审 判 长  张昌安人民陪审员  彭绣霖人民陪审员  朱珍珍二〇二〇年十一月十二日书 记 员  陈 芳