河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终5442号上诉人（原审被告）：魏文超，男，1981年8月15日生，汉族，住河南省安阳县。被上诉人（原审原告）：康鹏飞，男，1984年7月6日生，汉族，住河南省安阳县。委托诉讼代理人：吉运峰，河南殷商律师事务所律师。上诉人魏文超因与被上诉人康鹏飞合伙协议纠纷一案，不服河南省安阳市北关区人民法院作出的（2020）豫0503民初2751号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人魏文超与被上诉人康鹏飞及其委托诉讼代理人吉运峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人魏文超提出上诉请求：1、依法撤销原判，发回重审，或查清事实后改判；2、依法判令被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、原审判决程序违法。原审法院在开庭审理过程中，在法庭质证阶段，因被上诉人未在举证期限内提交其录像证据，而是在质证阶段提交搞证据突袭，因该录像证据距今时间较长，上诉人当庭提出证据需要考证，要求延期开庭，法庭准许并告知3日后再开庭。庭后原审书记员电话通知上诉人提交上诉人证据，上诉人于2020年10月16日将被上诉人妻子杜菊艳在2019年1月26日向上诉人出具的借据提交到原审法院，并询问何时再开庭，后被告知开庭时间等法院电话通知，之后上诉人多次电话询问原审法院何时开庭，均被告知等电话通知。但在2020年10月20日上诉人突然接到快递电话说法院送达判决书。上诉人认为，原审法院在案件庭审程序只进行到质证阶段开始，上诉人并未进行质证，被上诉人也未对上诉人证据进行质证，双方未对案件事实及法律问题进行陈述和辩论休庭的情况下，未继续开庭审理直接下达判决，剥夺了上诉人的诉讼权利，属于程序严重违法，依法应当发回重审。二、原审法院认定事实不清。事实上上诉人与被上诉人合伙开过寄卖行，规模很小没有进行工商登记，但是当时双方是共同出资，约定赔赚共担，两人分别出资仅仅有几万元，用于缴纳房租及购买办公家具。但由于生意不好，开业不到一年就停业，因投资不大，上诉人与被上诉人按赔赚共担的约定合伙也就终止。后来被上诉人找到上诉人，说自己把家里的20多万投在外面，因为被上诉人父亲追问的紧，要上诉人帮忙给他出个欠条，以搪塞他父亲的催要。因为当时上诉人与被上诉人关系不错，又多次请求上诉人，所以上诉人没多想也就同意帮忙，为了让被上诉人父亲信服，还专门让被上诉人妻子杜菊艳进行了录像，所以录像开头被上诉人说了是让上诉人帮忙，从而有了本案的借条和录像。所以上诉人根本就没有借款及欠被上诉人合伙款的事实，原审被上诉人提交的银行账单不仅没有一笔显示转账给上诉人，而且数额也与起诉金额不符。所以被上诉人起诉上诉人欠款不是事实，而是利用了上诉人后又恶意进行诉讼。正是由于原审法院未进行完庭审程序的情况下未再开庭直接进行判决，致使案件事实没有查清。上诉人提交了被上诉人妻子杜菊艳在2019年1月26日向上诉人出具的借据一张，该证据没有进行质证，如果上诉人确实欠款24万元且在2017年10月向被上诉人出具欠条，那为什么被上诉人妻子又在2019年1月26日向上诉人借款2000元并出具借据，如上诉人欠被上诉人款项，那么被上诉人妻子应该从欠款里扣除而不应该向上诉人出具借款手续。所以，被上诉人起诉上诉人借款并非事实，反而上诉人对被上诉人享有债权。被上诉人康鹏飞辩称：一、原审判决程序合法。被上诉人向原审法院如期提交录像证据，不存在所谓的证据偷袭。上诉人称该录像距今时间长需要考证，一审法院给予其3天时间落实真伪。截止2020年10月9日开庭，上诉人并未在3日内提交任何证据。二、一审认定事实清楚。2015年上诉人邀请被上诉人在安阳合伙经营融资担保公司，因被上诉人长期在外工作，双方约定被上诉人出资，上诉人负责公司组建及日常管理。案涉合伙资金全部系被上诉人投入。2015年10月被上诉人回到安阳后得知上诉人没有成立公司也没有开展业务，经多次追问，上诉人才告知合作款项被挪作他用，双方协商不再继续合作，上诉人同意向被上诉人退还全部合作款项，2017年10月7日被答辩人在其居住的曙光小区向被上诉人出具一份24万元的欠条。录像开头部分提到的“帮忙”，是被上诉人给上诉人帮忙，被上诉人主动放弃此前上诉人向被上诉人借款而产生的债务，并非上诉人所述为了帮被上诉人搪塞自己的父亲才写的该份欠条。录像中双方的态度、对话内容、语调语气，可以充分证明上诉人确认认可尚欠被上诉人案涉款项。三、上诉人提交虚假证据，依法应予司法惩戒。上诉人逾期提交的一份借条声称是被上诉人的妻子所书写，落款名字错误，且内容非被上诉人妻子所书写。被上诉人妻子也没有给上诉人打过欠条。期间因为上诉人说自己是黑户，所以用我的账户转过账，转给一个叫周兴的人，有现金也有转款。原审原告康鹏飞向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告退还合作款23.8万元，并自起诉之日起按照年息6%向原告支付利息，直至本息偿还完毕日止；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年原、被告在中交路桥华东公司贵州工地认识。2015年被告邀请原告在安阳合伙经营融资担保公司，原告常年工作在外，双方约定原告负责出资，被告负责公司组建及日常管理。2015年3月起，原告陆续向被告支付合作款项24万元。2015年10月，原告回到安阳后得知被告没有成立公司，没有开展业务，原告多次追问被告，被告才告知合作款项被挪作他用。2017年10月7日，被告在其所居住的安阳市曙光小区楼下，向原告出具欠条，该欠条载明：今欠到康鹏飞人民币24万元（贰拾肆万元整）大写，魏文超。2017年年底，被告偿还原告2000元，尚欠23.8万元未偿还原告。一审法院认为，被告称筹办公司借用原告的资金进行经营，被告没有筹办公司且没有按期偿还原告款项，被告给原告出具了欠条，双方是对口头合伙协议的解除，被告没有返还原告23.8万元及利息，是形成本案纠纷的原因，应负全部责任，原告要求被告偿还借款23.8万元及利息，利息自2020年9月9日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至全部款项清偿完毕之日止的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告辩称没有用过原告的钱，不应偿还，因被告认可欠条是其书写，视频显示了被告的书写欠条的过程，不存在威胁等行为，因此被告辩称的理由不能成立，本院不予采信被告辩称的理由。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百九十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告魏文超于本判决生效后十日内返还原告康鹏飞本金23.8万元及利息（利息自2020年9月9日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至全部款项清偿完毕之日止）；二、驳回原告康鹏飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4870元，减半收取2435元，由被告魏文超负担。二审查明，2020年10月9日安阳市北关区人民法院开庭审理本案，上诉人庭审中要求延期开庭对录像内容进行验证，一审法院给予其三天时间举证，直到2020年10月16日上诉人向一审法院提交杜菊艳借条一份，内容为“今借到魏文超贰千元整，2019年1月26日，杜菊艳”。二审中对该借条进行了质证，被上诉人称，此借条不是其妻子出具的，且其妻子名字是“杜菊燕”而不是借条上的“杜菊艳”。其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。上诉人称一审法院未经质证其提交的借条径直作出判决程序违法，经审查，上诉人在一审开庭时仅以需要对被上诉人提供的录像和转账记录两份证据进行考证为由申请延期开庭，并没有陈述被上诉人之妻于2019年1月26日向其借款2000元的事实，而是于开庭后才向法庭提交了借条，一审法院根据审查的案件事实，对于逾期提交的证据不予采纳程序正当，上诉人的上诉理由不能成立。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人称其并未向被上诉人借款，但没有提供充分证据推翻其向康鹏飞出具的欠条和录像所证明的欠款事实，故本院不予采信。上诉人提供的杜菊艳出具的2000元借条被上诉人不予认可，上诉人可以另行主张。综上所述，上诉人魏文超的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4870元，由上诉人魏文超负担。本判决为终审判决。审判长  徐宏阁审判员  李 颖审判员  李瑞增二〇二〇年十一月三十日书记员  段韶聪