福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0802民初6685号 原告：龙岩众合通商贸有限公司，住所地龙岩市新罗区东肖镇龙工路**(天隆商务区)****，统一社会信用代码91350800MA348B3X9X。 法定代表人：吴凌亮，经理。 委托诉讼代理人：刘金木、罗旭辉，福建正廉律师事务所律师。 被告：福州重联汽配贸易有限公司，住所，住所地福州市晋安区鼓山镇洋里村牛山自然村官山下中学公交站旁5)5号店，统一社会信用代码9135011169192587XM。 法定代表人:陈福华，总经理。 被告：卢奎清，男，1981年9月23日出生，汉族，经商，住龙岩市永定区。 委托诉讼代理人：蔡道章、曾晓萌，福建秉峰律师事务所律师。 原告龙岩众合通商贸有限公司与被告福州重联汽配贸易有限公司、卢奎清合同纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告龙岩众合通商贸有限公司法定代表人吴凌亮及委托诉讼代理人刘金木，被告福州重联汽配贸易有限公司法定代表人陈福华，被告卢奎清委托诉讼代理人蔡道章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 龙岩众合通商贸有限公司向本院提出诉讼请求：判决福州重联汽配贸易有限公司、卢奎清向其支付：一、拖欠的货款96120元，以及从起诉之日起至款清之日止以96120元为本金，按银行间同业拆借利率计算的利息。二、违约金9612元。三、为实现债权而支付的律师费5000元。事实和理由：龙岩众合通商贸有限公司与福州重联汽配贸易有限公司于2016年10月25日签订了“众合通商贸有限公司2016-2017年度代理商务合同”，约定由福州重联汽配贸易有限公司代理销售龙岩众合通商贸有限公司生产的“福坛”牌制动鼓等产品，代理方式为福州重联汽配贸易有限公司从龙岩众合通商贸有限公司处购买制动鼓再在福州、宁德、泉州等地销售,付款方式为款到发货。合同还约定由福州重联汽配贸易有限公司的法定代表人卢奎清以其个人财产为该债务提供保证担保。在合同履行过程中，龙岩众合通商贸有限公司一直按要求供货，福州重联汽配贸易有限公司也有支付部分货款，经双方结算，截至2016年7月31日欠货款131312元。2016年7月31之后又按要求提供了价值55698元的制动鼓，在此期间福州重联汽配贸易有限公司也陆续支付了70890元货款。2017年5月16日双方再次结算，福州重联汽配贸易有限公司仍欠货款116120元。此后双方未再产生交易，但福州重联汽配贸易有限公司对于欠款一直拖延不付。在龙岩众合通商贸有限公司多次催讨之下，福州重联汽配贸易有限公司才于2018年6月1日支付货款2万元，至今仍欠96120元。为维护自身合法权益，现诉至法院。 福州重联汽配贸易有限公司辩称：2017年5月15日，经双方对账确认，截止2017年2月6日，福州重联汽配贸易有限公司未付货款只有55698元，扣除于2017年7月5日退货23256元，实际上尚欠32442元，并非96120元。福州重联汽配贸易有限公司内部股权转让协议约定2017年11月9日前福州重联汽配贸易有限公司的债务由卢奎清承担，故本案债务不应由福州重联汽配贸易有限公司承担。龙岩众合通商贸有限公司起诉已超过法定3年的诉讼时效。综上，请求驳回龙岩众合通商贸有限公司的诉讼请求。 卢奎清辩称：2016年10月25日签订商务合同属实，双方在2016年7月31日对账时，确认尚欠货款131312元，按合同约定该款作为铺货金额。之后，福州重联汽配贸易有限公司于2016年12月13号付款3万元，于2017年1月17日付款40890元，但龙岩众合通商贸有限公司至今未按合同约定款到发货的方式继续供货，本身构成违约。2017年5月15日，福州重联汽配贸易有限公司时任员工的陈福华与龙岩众合通商贸有限公司对账时，确认截止2017年2月6日，尚欠货款55698元，扣除于2017年7月5日退货款23256元，故至2017年7月5日福州重联汽配贸易有限公司尚欠龙岩众合通商贸有限公司货款32342元。商务合同约定法定代表人以个人财产提供担保，而法律规定保证担保是用人来承担债务，不是以个人财产承担责任，故关于保证担保的约定是无效的，卢奎清不应承担保证担保责任。违约金没有合同依据。龙岩众合通商贸有限公司起诉已超过诉讼时效。综上，请求驳回龙岩众合通商贸有限公司所有的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2016年10月25日，龙岩众合通商贸有限公司（甲方）与福州重联汽配贸易有限公司（乙方）签订《众合通商贸有限公司2016-2017年度代理商务合同》，约定甲方指定乙方为福州市、宁德市、泉州市地区的特约总经销商，授权乙方在该区域内销售“福坛”牌产品，有效期限自2016年1月1日起至2017年12月31日止。付款方式为款到发货，本着合作共赢原则，除首批货物已铺货金额131312元外，后续发货甲方给予乙方当批次货款5%做为铺底金，剩余95%货款付清，铺底金累计至20万元止（含第一批铺底金131312元），在每年12月31日前，双方对乙方仓库进行盘点，如乙方库存少于20万元，少于部分金额乙方必须在本年12月31日前支付甲方。为确保本协议的切实履行，乙方法定代表人愿以个人财产为乙方所欠甲方债务（含违约金额等）提供保证担保，保证担保的范围是：乙方所欠甲方货款本金及利息，乙方应支付总金额10%的违约金、理赔金和甲方实现债权的费用（含律师费、差旅费等），保证期限自本协议有效期满后两年止。乙方无法履行本合同时保证人负连带责任，发生争议，由甲方所在地人民法院裁决，因诉讼而支出的诉讼费、律师费等由违约方承担。2016年7月31日，龙岩众合通商贸有限公司出具对账单，载明2016年6月24日销售制动鼓171312元，扣除2016年7月31日支付4万元，截至2016年7月31日尚欠货款131312元。2016年10月25日，福州重联汽配贸易有限公司对该账单予以确认。2016年12月13日，福州重联汽配贸易有限公司支付货款3万元，2017年1月17日又支付40890元。2017年3月16日，龙岩众合通商贸有限公司再次出具对账单，载明2017年2月6日销售制动鼓55698元，扣除已付70890元，截至2017年3月15日尚欠货款116120元。2017年5月15日，时任福州重联汽配贸易有限公司的员工陈福华在该账单上签注：2017年2月6日确认货款55698元。2017年5月16日，福州重联汽配贸易有限公司对该账单予以确认。2017年7月5日，福州重联汽配贸易有限公司退货，计金额23256元。2018年6月1日，福州重联汽配贸易有限公司通过转账方式转入福建亿晟贸易有限公司账户2万元。龙岩众合通商贸有限公司业务员张华海于2019年11月14日曾以微信的方式向福州重联汽配贸易有限公司的法定代表人陈福华催要案涉货款。 另查明，龙岩众合通商贸有限公司委托律师代理本案，支付律师代理费5000元。 诉讼中，龙岩众合通商贸有限公司将诉讼请求变更为：判决福州重联汽配贸易有限公司、卢奎清向其支付：一、拖欠的货款72864元，以及从起诉之日起至款清之日止以72864元为本金，按银行间同业拆借利率计算的利息。二、违约金7286.4元。三、为实现债权而支付的律师费5000元。 本院认为，龙岩众合通商贸有限公司与福州重联汽配贸易有限公司签订的《众合通商贸有限公司2016-2017年度代理商务合同》系当事人真实意思表示，内容未违反法律法规强制性规定，应认定为合法有效，当事人应按合同约定履行各自的义务。从第二次对账单来看，载明至2016年7月31日尚欠131312元，2017年2月6日销售制动鼓55698元，扣除已付70890元，截至2017年3月15日尚欠货款116120元，陈福华在该账单上签注：2017年2月6日确认货款55698元。龙岩众合通商贸有限公司于2017年2月6日销售的数额与陈福华确认的数额相同，且福州重联汽配贸易有限公司、卢奎清并未举证证明在第一次结算后至第二次结算间除支付70890元外，还有其他支付，故应认定陈福华系对2017年2月6日供货数额的确认，并非确认至2017年2月6日尚欠的数额。截至2017年3月15日福州重联汽配贸易有限公司尚欠货款116120元，事实清楚、证据充分。扣除于2017年7月5日退货款23256元，尚欠92864元。龙岩众合通商贸有限公司自愿将福州重联汽配贸易有限公司于2018年6月1日通过转账方式转入福建亿晟贸易有限公司账户2万元作为本案付款，不违反法律规定，本院予以照准。福州重联汽配贸易有限公司拖欠龙岩众合通商贸有限公司货款72864元，已构成违约，应承担违约责任。双方约定若乙方违约应支付利息和违约金，两种违约责任应合并计算不得过分高于甲方造成的损失。龙岩众合通商贸有限公司起诉要求支付违约金7286.4元，并未超过起诉前按原民间借贷利率上限即月利率2%计算的数额。对于铺货金额何时支付双方并未约定，而尚欠金额少于首批货物铺货金额，因此，尚欠金额可视为铺货金额，于2017年12月31日前支付，且龙岩众合通商贸有限公司业务员张华海于2019年11月14日曾以微信的方式向福州重联汽配贸易有限公司的法定代表人陈福华催要案涉货款，因此，本案诉讼时效并未超过。龙岩众合通商贸有限公司诉请福州重联汽配贸易有限公司支付拖欠货款及利息、违约金、律师费，有事实和法律依据，本院予以支持。商务合同约定保证人的保证期限自本协议有效期满后两年止，龙岩众合通商贸有限公司并未提供证据证明其在保证期间届满前有向保证人卢奎清请求承担保证责任，故卢奎清的保证责任依法应予免除。福州重联汽配贸易有限公司主张内部股权转让协议事宜属另一法律关系，与本案无关，有关当事人可另行处理。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，判决如下： 一、福州重联汽配贸易有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付龙岩众合通商贸有限公司尚欠货款72864元及利息(计算方式：从2020年8月17日起至款清之日止，以72864元为本金，按年利率3.85%计算)。 二、福州重联汽配贸易有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付龙岩众合通商贸有限公司违约金7286.4元。 三、福州重联汽配贸易有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付龙岩众合通商贸有限公司律师代理费5000元。 四、驳回龙岩众合通商贸有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱或其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。 本案案件受理费1929元，减半收取为964.5元，由福州重联汽配贸易有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 刘  新  龙 二〇二〇年十一月十二日 书记员 谢天浩（代） 附注： 一、本判决适用的相关法律依据 1、《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 2、《中华人民共和国担保法》 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。