黑龙江省绥化市北林区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑1202民初2866号原告：中国石化销售股份有限公司黑龙江绥化石油分公司，住所地绥化市北林区黄河北路颐和苑小区。负责人：任剑明，职务经理。委托诉讼代理人：卓见超，男，1984年2月19日出生，汉族，该公司综合管理部副主任，住绥化市北林区。委托诉讼代理人：毕凤睿，北京岳成（黑龙江）律师事务所律师。被告：孙丽岩，女，1978年6月23日出生，汉族，无职业，原系中国石化销售股份有限公司黑龙江绥化石油分公司工人，住肇东市。委托诉讼代理人：姜静春，黑龙江远放律师事务所律师。原告中国石化销售股份有限公司黑龙江绥化石油分公司（以下简称中石化绥化分公司）与被告孙丽岩劳动争议一案，本院于2020年9月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月15日公开开庭进行了审理。原告中石化绥化分公司的委托诉讼代理人毕凤睿、被告孙丽岩及其委托诉讼代理人姜静春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中石化绥化分公司向本院提出诉讼请求：1.要求判令原告不予支付被告违法解除劳动合同赔偿金89064.3元;2.被告承担诉讼费用。事实和理由：原、被告自2016年2月19日起建立劳动关系，双方劳动合同约定被告工作岗位为加油员，工作地点为肇东。2020年4月28日至2020年6月23日期间，被告一直未到岗工作，被告连续旷工已超过5天且年累计旷工已达15天，根据《黑龙江石油分公司考勤管理办法》第2.6.2.2条款之规定，被告属于严重违反公司规章制度。2020年6月4日原告按照《劳动合同法》第三十九条第二款之规定，依法解除同被告之间的劳动合同。原告解除劳动合同前已依法通知工会（工会同意原告的解除决定），且原告解除所依据的《黑龙江石油分公司考勤管理办法》被告本人已签收确认知悉，解除劳动合同的通知被告本人已收到。故原告解除劳动合同事实清楚，程序合法，属于合法解除，原告不应向被告支付任何违法解除劳动合同赔偿金。故原告诉至法院，提出上述请求。被告孙丽岩辩称，原告在起诉状中要求不支付赔偿金的理由是被告连续旷工已达到15天以上的事实与理由不能成立。被告于2007年9月与原告单位形成劳动关系，工作岗位为加油员，劳动合同履行过程中，被告在2016年9月26日被确诊为乳腺癌住院治疗。2018年被告病休后上班。上班后原告根据被告的身体状况安排被告从事符合其身体状况的岗位，即便利店售货员岗位。2020年2月，原告在明知被告乳腺癌术后且属于四级残的情况下强行安排被告从事不符合身体健康状况的加油员岗位，致使被告在从事加油员工作后的3天，病患处发生疼痛。因被告不能从事加油员工作要求原告为其调换符合身体健康的其它岗位遭拒绝。2020年4月13日，被告被调离原工作地点，由肇东调到绥化，仍为加油员岗位。2020年4月24日又将被告从绥化调到肇东，仍为加油员岗位。通过以上事实可以说明，被告在其患病重新上班后，原告根据被告的身体健康状况安排被告从事与其身体状况相适应的便利店售货员岗位符合劳动法及劳动合同法的相应规定，且被告从事便利店售货员岗位工作近两年，应当视为对双方签订劳动合同约定的加油员岗位的变更。但原告将被告的岗位从便利店售货员变更至不符合身体健康状况的加油员岗位明显违反双方合同的约定。另外，被告未上班的原因有两个，一是原告未按约定向被告支付2020年3月劳动报酬。二是原告安排被告从事不符合身体健康状况的岗位，致使被告无法上班。综上，原告应当承担向被告赔偿的义务。经本院审理查明，2007年9月被告孙丽岩与原告中石化绥化分公司形成用工关系，在原告单位从事加油员工作。2016年2月19日原、被告双方签订了劳动合同，合同期限自2016年2月19日起至2025年2月18日止。2016年9月26日被告因患乳腺癌住院手术治疗，术后被告右侧乳房及腋下淋巴全部切除。2016年10月3日被告经治疗出院后康复休息。2018年被告病休后上班，因其不能从事原加油员岗位工作，原告安排被告在肇东第三加油站便利店从事售货员岗位工作。2020年2月原告重新要求被告从事加油员岗位工作，被告在加油员岗位工作三天后因身体原因无法从事加油员工作故休假。2020年4月13日原告在未征得被告同意的情况下以因工作需要为由将被告工作岗位由肇东市第三加油站调整到绥化城北加油站从事加油员工作。2020年4月24日又将被告由绥化城北加油站调整到肇东鸿兴达加油站从事加油员工作。被告因拒绝从事加油员工作，故自2020年4月28日至6月3日未上班。2020年6月4日原告依据2019年12月22日原告单位召开的二届七次职工代表大会审议通过的《黑龙江石油分公司考勤管理制度》、《黑龙江石油分公司员工休假疗养管理办法》以被告自2020年4月28日至2020年6月3日连续30个工作日旷工，严重违反公司规章制度为由，解除了与被告之间的劳动合同。被告对原告解除双方之间的劳动合同行为不服，诉至肇东市劳动人事争议仲裁委员会进行仲裁，经裁决：一、由中石化绥化分公司向孙丽岩支付违法解除劳动合同赔偿金89064.30元；二、驳回中石化绥化分公司的其他仲裁请求。因原告单位不服此仲裁裁决，故诉至法院，要求不予支付被告孙丽岩违法解除劳动合同赔偿金89064.3元并由被告承担诉讼费用。另查明，原告单位职工代表大会审议通过的《黑龙江石油分公司考勤管理制度》未向职工进行公示亦未告知被告。在被告孙丽岩病休后重新后对其工作岗位数次进行调整均未征求被告意见。在被告自2020年4月28日至6月3日未上班期间，原告单位亦未询问被告未到岗工作的直接原因。同时查明，原告解除与被告签订的劳动合同前十二个月月平均工资为3425.55元。现被告病情经医院诊断为2016年乳腺癌术后丧失从事重体力劳动的工作能力并评定为残疾等级四级。上述事实，有原告中石化绥化分公司提供的肇东市劳动人事争议仲裁委员会肇劳人仲字〔2020〕第6号仲裁裁决书复印件、2015年8月1日黑龙江外商企业咨询服务有限公司绥化分公司与被告签订的劳动合同书、2016年2月19日原被告之间签订的劳动合同、考勤记录、解除鸿兴达加油站加油员孙丽岩劳动合同的通知一份及录像光盘、2019年12月30日黑龙江石油分公司考勤管理办法复印件、黑龙江石油分公司关于召开二届七次职工代表大会的通知、黑龙江石油二届七次职代会签到表、关于二届七次职工代表大会审议通过内容的说明复印件、关于解除绥化公司员工孙丽岩劳动合同的通知；被告孙丽岩提供的肇东市劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录复印件、肇东市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、解除劳动合同通知书复印件、调整岗位通知书及内部调动审批表复印件、劳动合同书、企业基本养老保险个人参保缴费明细表及工作关系截图、2019年——2020年部分工资及绩效明细表、孙丽岩在肇东第三加油站工作期间的2020年3月份的考勤表、中国建设银行个人活期账户交易明细及借记卡账户历史明细清单及对私活期交易明细、2020年7月27日医院诊断书1份及残疾人证复印件；法庭依原告申请调取肇东市劳动人事争议仲裁委员会肇劳人仲字〔2020〕第6号卷宗材料及原、被告陈述予以在卷证实。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容”，2018年被告病休后上班，因其不能从事原加油员岗位工作，原告安排被告在肇东第三加油站便利店从事售货员岗位工作，视为经双方协商一致变更劳动合同所约定的岗位内容。后原告单位强行要求被告重新从事加油员岗位工作后原告因身体健康原因不能从事此岗位工作，故被告未到岗工作。对此被告不应承担过错责任。后原告数次变更被告工作地点均未征得被告同意。在此前提下，原告仅依据经过工会通过的《黑龙江石油分公司考勤管理制度》以被告累计旷工已达30天为由解除了与被告之间的劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第四款“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”及本法第四十二条第一款第三项“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同（三）患病或者非因工负伤、在规定的医疗期内的;”本案中，原告陈述被告2007年至2016年由其他单位派遣到原告单位工作，但2016年原、被告双方已签订正式劳动合同，即使被告为被派遣至原告单位工作，亦应与被告从事的岗位人员同工同酬，原告单位经工会通过的考勤管理制度未经过公示未向被告送达，对被告不发生法律效力。且被告身体患病不能从事重体力劳动并构成残疾，原告以此为依据解除了与被告之间签订的劳动合同明显不当，现原告认为应不予支付被告违法解除劳动合同赔偿金89064.30元（3425.55元／月×13个月×2倍）的理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条第四款、第三十五条、第四十二条第一款第三项规定，判决如下：原告中国石化销售股份有限公司黑龙江绥化石油分公司于本判决生效后十日内支付被告孙丽岩违法解除劳动合同赔偿金89064.30元。案件受理费10.0元，由原告中国石化销售股份有限公司黑龙江绥化石油分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。审判员  邢晶波二〇二〇年十一月十日书记员  姜 浩