山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁05民终1826号 上诉人（原审原告）：东营海欣船舶服务有限公司，住所地东营港经济开发区南港池。 法定代表人：王凯，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：张娜，女。 上诉人（原审被告）：马瑞，男，1975年5月20日出生，汉族，现住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：陈莎莎，山东齐征律师事务所律师。 上诉人东营海欣船舶服务有限公司（以下简称海欣公司）、马瑞因劳动争议一案，均不服东营市河口区人民法院（2020）鲁0503民初1703号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 海欣公司上诉请求：撤销一审判决，改判海欣公司不应支付经济补偿金53965.6元、欠付工资9940元。事实与理由：一、一审法院从马瑞的行为性质、程度及起因分析，认定马瑞的行为并不属于严重违反劳动纪律是错误的。马瑞在工作中与厨师刘洪忠发生争执，双方争执中均存在过激、不当行为，马瑞事后在公司大群发布失实言论，严重影响公司生产工作秩序，公司给予马瑞降职为水手6个月的处分，符合劳动纪律管理制度的规定。二、一审法院认为马瑞以海欣公司未为其缴纳社会保险为由提出解除劳动关系，要求海欣公司支付经济补偿金，符合法律规定，该认定是错误的。海欣公司在录用马瑞时曾与其协商过薪资待遇问题，马瑞主动提出不要求公司缴纳社会保险，马瑞在没有通知海欣公司，且未办理任何手续的情况下，无故不到岗，属于旷工行为，不符合支付经济补偿金的条件。 马瑞辩称，在仲裁阶段，仲裁裁决依法确认马瑞与单位之间自2013年6月18日至2020年4月29日存在劳动关系。马瑞认可裁决结果，在收到裁决书后未提起诉讼，一审法院没有审理该项仲裁请求，马瑞要求二审全面审理。对于经济补偿金的计算基数，马瑞认为一审法院对法律的理解有误，公司认可马瑞月工资为1万元，计算经济补偿金应当以1万元为基数计算经济补偿金。一审法院以马瑞离职前12个月平均工资为基数计算经济补偿金，该期间包含疫情期间和过年放假期间，对马瑞不公平。马瑞认可其他仲裁结果。 马瑞上诉请求：1.依法确认马瑞与海欣公司自2013年6月18日至2020年4月28日存在劳动关系；2.依法确认马瑞与海欣公司于2020年5月1日解除劳动关系；3.依法判决海欣公司支付马瑞2019年12月工资5000元和2020年1月工资5000元及扣发工资330元(2019年1月至12月)、2020年2月至4月份期间工资25000元、经济补偿金70000元。事实和理由：马瑞自2013年6月18日入职海欣公司从事船舶驾驶，职务为船舶二副，约定月工资税后10000元。但海欣公司自2019年1月开始，每月扣发30元税款，并自入职至今未缴纳社会保险费，2019年12月扣发工资5000元，2020年1月扣发工资5000元，2020年2月至4月19日未发放工资。上诉人自2020年1月20日至2月5日处于休假期间，休假到期后公司通知暂时不要回来，期间公司船舶一直在运营，一直到2020年3月18日，海欣公司在公司微信工作群里通知其他同是安徽地区的同事都回去工作，但没有通知马瑞复工。2020年4月10日，海欣公司通知马瑞于2020年4月13日到岗，2020年4月13日至19日处于公司疫情隔离。2020年4月19日晚开始干活。马瑞工作至2020年5月1日并直接通知海欣公司其已经提起劳动仲裁，海欣公司当天就通知马瑞离船。一审法院认为马瑞的经济补偿金计算基数是7709.37元，马瑞认为是不正确的，经济补偿金应按劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资计算。马瑞在2020年1月20日至2月5日休假，休假到期后公司通知暂时不要回来，海欣公司2020年4月10日通知马瑞于2020年4月13日到岗，马瑞2020年4月13日到19日处于疫情隔离期间，4月19日晚上开始干活，马瑞工作至2020年5月1日，该段时间不应计算在离职前十二月的月平均工资中，应按正常工资计算，疫情防控和隔离期间的工资不应作为计算依据。此外，海欣公司少给马瑞发放2019年1月至12月360元(扣发的每月30元)、2019年12月和2020年1月少发工资各5000元，共计10330元。2020年2月份至4月19日之前的疫情期间和疫情隔离期间的工资25000元，请求海欣公司予以支付。 海欣公司辩称，一审法院认为马瑞的行为不属于严重违反劳动纪律，属认定事实错误。海欣公司给予马瑞降职为水手6个月的处分，符合劳动纪律管理制度的规定。一审法院认为马瑞以海欣公司未为其缴纳社会保险为由，提出解除劳动关系，要求海欣公司支付经济补偿金符合法律规定。海欣公司在录用马瑞时，马瑞主动提出不要求公司缴纳社会保险，海欣公司不应向马瑞支付经济补偿金。 海欣公司向一审法院起诉请求：1.依法判决海欣公司不支付马瑞工资10330元、经济补偿金70000元；2.本案诉讼费用由海欣公司承担。 一审法院认定事实：2020年1月1日，海欣公司做出通报，内容为：2019年8月15日，船舶服务公司海欣2船二副马瑞与厨师刘洪忠因琐事产生争执，厨师刘洪忠有过激、不当行为，时候船舶服务公司责成船长对两人进行严厉批评。12月14日，海欣2船二副马瑞未通过正确渠道反映问题，在公司信息系统内发布失实言论，造成恶劣影响。经公司研究决定，给予刘洪忠劝辞处理，海欣2船二副马瑞降职为水手6个月，降职期间执行水手工资，6个月后视工作表现决定是否恢复原岗位。2020年5月1日，马瑞向海欣公司赵盛强经理发送短信通知，内容为：“我是海欣2号二副马瑞，因自我入职以来，公司一直没有给我交社保，所以我已经提交至东营劳动仲裁委员会，与公司解除劳动合同。”2020年4月29日，马瑞向东营市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，马瑞的仲裁请求为：1.请求依法确认马瑞与海欣公司之间自2013年6月18日至2020年4月29日存在劳动关系；2.请求依法解除劳动关系；3.请求依法支付经济补偿金70000元；4.请求依法支付2019年12月少发的工资5000元、2020年1月少发的工资5000元，补发2020年2月至4月19日期间的工资25000元；5.依法支付扣发的2019年1月至12月工资360元；6.依法支付2020年一季度交通费459元。2020年7月20日，东营市劳动人事争议仲裁委员会出具东劳人仲案字﹝2020﹞第251号仲裁裁决书，裁决：一、确认马瑞与海欣公司自2013年6月18日至2020年4月28日存在劳动关系；二、马瑞与海欣公司于2020年5月1日解除劳动关系；三、海欣公司于裁决生效之日起五日内支付马瑞工资10330元、经济补偿金70000元，以上两项合计80330元；四、驳回马瑞的其他仲裁请求。海欣公司对裁决不服，在法定期限内提起本案诉讼。马瑞2019年1月份、2月份、3月份、5月份、10月份、11月份工资均为9970元，2019年4月份工资为7970元，2019年6月份、7月份、8月份、9月份工资均为10164元，2019年12月份工资为5000元，2020年1月份工资为5000元。2020年2月份、3月份，马瑞未出勤，2020年4月，马瑞实际出勤5天。海欣公司于2020年3月30日支付马瑞工资1200元，于2020年5月19日支付806.45元。 一审法院认为，本案系海欣公司与马瑞之间的劳动争议纠纷，海欣公司因不服仲裁裁决而起诉要求撤销东劳人仲案字﹝2020﹞第251号仲裁裁决书第三项裁决，故海欣公司与马瑞均应按照东劳人仲案字﹝2020﹞第251号仲裁裁决书第一项、第二项裁决全面履行各自义务。本案的争议焦点问题是海欣公司应否支付马瑞经济补偿金和欠付劳动报酬。关于欠付劳动报酬问题，海欣公司主张因马瑞违反工作纪律，将马瑞降职降薪，海欣公司虽提交了通报和员工劳动纪律管理制度，但其提交的证据不足以证明员工劳动纪律管理制度的制定经过了民主程序，也不能证明其已将员工劳动纪律管理制度的规定告知马瑞，其应承担举证不利的法律后果。同时，根据员工劳动纪律管理制度的规定，在员工严重违反劳动纪律，影响生产工作秩序的情形下才给予降职、降薪、调岗处罚，根据马瑞的行为性质、程度及起因，其行为并不属于严重违反劳动纪律。因此，海欣公司减少支付马瑞2019年12月、2020年1月的劳动报酬并无依据，根据海欣公司提交的2019年1月至9月份工资表，对马瑞主张的2019年1月至12月少发工资360元不予支持，海欣公司应支付马瑞2019年12月、2020年1月劳动报酬9940元。关于解除劳动合同经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同；第四十六条第一项规定劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；本案中，马瑞以海欣公司未为其缴纳社会保险为由提出解除劳动关系，要求海欣公司支付经济补偿金，符合法律规定。同时，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，当事人均认可自2013年6月18日至2020年4月28日双方存在劳动关系，故海欣公司应向马瑞支付7个月的经济补偿金，涉案劳动关系于2020年5月1日解除，马瑞在劳动合同解除前12个月的平均工资为7709.37元，海欣公司应支付马瑞经济补偿金53965.6元（7709.37元×7）。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第二十九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二条、第五条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：东营海欣船舶服务有限公司于判决生效后五日内支付马瑞经济补偿金53965.6元、欠付工资9940元，二项合计63905.6元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由东营海欣船舶服务有限公司负担。 二审中，马瑞提交工资流水原件一份（一审中提交过复印件）、工商银行手机APP截图打印件一份、马瑞离职时给海欣公司赵盛强经理发的短信通知一份，证明目的同一审。海欣公司质证认为，上述证据马瑞一审中都提交过，马瑞在公司工作很长时间都没说交保险这事，是马瑞自己不想交保险。本院认为，上述证据一审中已经存在并提交，本院二审对上述证据不再进行审查认定。 海欣公司二审未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议焦点为：1.二审应否对确认劳动关系事项进行审查；2.一审判决海欣公司支付欠付工资和经济补偿金是否正确。 关于焦点一。本院认为，在劳动争议案件处理中，除申请撤销仲裁裁决的以外，当事人不服仲裁裁决向人民法院起诉后，仲裁裁决即失去法律效力，对于裁决所涉及的争议事项，人民法院应当进行全面审理。因此，一审法院仅对海欣公司诉讼请求所涉事项进行审理并作出判决，对当事人认可的裁决事项未在判决主文中加以确认，不符合劳动争议案件的审理程序，应予以纠正。因此，本案二审应判决确认马瑞与海欣公司自2013年6月18日至2020年4月28日存在劳动关系，马瑞与海欣公司于2020年5月1日解除劳动关系。 关于焦点二。本院认为，依法为劳动者缴纳社会保险费，是用人单位的法定义务，劳动者和用人单位不得以约定方式排除社会保险费的缴纳义务。本案中，马瑞以海欣公司未为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动关系，要求海欣公司支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项的规定，海欣公司依法应向马瑞支付解除劳动合同经济补偿金；海欣公司不予支付经济补偿金的抗辩理由不能成立，本院不予支持。此外，一审判决对欠付工资和经济补偿金的计算正确，马瑞主张一审判决对上述款项计算错误，没有事实与法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人马瑞的部分上诉请求成立，应予支持；上诉人海欣公司的上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销东营市河口区人民法院（2020）鲁0503民初1703号民事判决； 二、上诉人马瑞与上诉人东营海欣船舶服务有限公司自2013年6月18日至2020年4月28日期间存在劳动关系； 三、上诉人马瑞、东营海欣船舶服务有限公司之间的劳动关系于2020年5月1日解除； 四、上诉人东营海欣船舶服务有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人马瑞经济补偿金53965.6元、欠付工资9940元，合计63905.60元； 五、驳回上诉人东营海欣船舶服务有限公司的上诉请求； 六、驳回上诉人马瑞的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由上诉人东营海欣船舶服务有限公司负担。 二审案件受理费10元，由上诉人东营海欣船舶服务有限公司负担5元，上诉人马瑞负担5元。 本判决为终审判决。 审 判 长 丁文强 审 判 员 于秋华 审 判 员 童玉海 二〇二〇年十一月三十日 法官助理 李 兰 书 记 员 刘玉琪