福建省诏安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0624刑初298号 公诉机关福建省诏安县人民检察院。 被告人余梓顺，男，1986年12月9日出生于福建省寿宁县，汉族，初中文化，个体劳动者，住福建省寿宁县。因涉嫌犯非法经营罪于2019年12月29日被诏安县公安局拘留，2020年1月5日被诏安县公安局取保候审。 福建省诏安县人民检察院以诏检二部刑诉[2020]37号起诉书指控被告人余梓顺犯非法经营罪，于2019年9月11日向本院提起公诉。本院于同年9月14日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诏安县人民检察院指派检察官沈冰川、沈文贞，被告人余梓顺到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年12月份，被告人余梓顺在没有取得烟草专卖零售许可证和烟草专卖准运证等相关许可证件的情况下，为赚取差价，在宁德市收购钻石（荷花）卷烟1条、牡丹（软）卷烟8条、龙凤呈祥（硬珍品）卷烟16条、大前门（软）卷烟52条、中华（双中支）卷烟24条、中华（硬）卷烟209条，并欲将上述卷烟运载到汕头市出售。2019年12月29日凌晨0时许，余梓顺驾驶一辆车牌号为闽Ｊ×××××吉利牌白色轿车运载上述卷烟途经诏安高速闽粤收费站时被民警当场查获。经鉴定，被查获的上述卷烟为真品香烟，价值人民币161120元（以下未特指，均为人民币）。 公诉机关提供了相关证据。 公诉机关认为，被告人余梓顺违反国家烟草专卖管理法律、法规，未办理烟草零售专卖许可证和烟草专卖准运证等相关许可证件，非法经营烟草专卖品，涉案金额161120元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人余梓顺自愿认罪认罚，建议判处有期徒刑一年二个月，并处罚金。 被告人余梓顺的供述与辩解：对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，要求对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2019年12月份，被告人余梓顺在没有取得烟草专卖零售许可证和烟草专卖准运证等相关许可证件的情况下，为赚取差价，在宁德市收购钻石（荷花）卷烟1条、牡丹（软）卷烟8条、龙凤呈祥（硬珍品）卷烟16条、大前门（软）卷烟52条、中华（双中支）卷烟24条、中华（硬）卷烟209条，并欲将上述卷烟运载到广东省汕头市出售。2019年12月29日凌晨0时许，余梓顺驾驶一辆车牌号为闽Ｊ×××××吉利牌白色轿车运载上述卷烟途经诏安高速闽粤收费站时被民警当场查获。经鉴定，被查获的上述卷烟为真品香烟，价值人民币161120元（以下未特指，均为人民币）。 由公诉机关主持，被告人余梓顺在值班律师在场见证下自愿签署《认罪认罚具结书》。经寿宁县社区矫正管理局审前社会调查并评估，认为被告人余梓顺可适用社区矫正。本案审理期间，被告人余梓顺向本院预缴纳罚金人民币15000元。 上述事实，被告人余梓顺开庭审理过程中亦无异议，并有扣押决定书、扣押清单、卷烟寄存清单、机动车详细信息查询表、说明、户籍证明、嫌疑人信息核查登记表、到案经过、审前社会调查评估报告、认罪认罚具结书、罚金票据等书证；证人张某、叶某的证言；卷烟真伪鉴别书、鉴别检验报告、价格认定结论书；现场检查笔录及照片、抽样取证笔录及照片等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人余梓顺违反国家烟草专卖管理法律、法规，未办理烟草零售专卖许可证和烟草专卖准运证等相关许可证件，非法经营烟草制品涉案金额161120元，情节严重，其行为符合非法经营罪的犯罪构成要件，公诉机关指控的罪名成立，被告人余梓顺的行为构成非法经营罪，应予刑事处罚，涉案扣押的钻石（荷花）卷烟1条、牡丹（软）卷烟8条、龙凤呈祥（硬珍品）卷烟16条、大前门（软）卷烟52条、中华（双中支）卷烟24条、中华（硬）卷烟209条应予没收。 关于公诉机关提出被告人余梓顺认罪认罚，可以从轻处罚的公诉意见及被告人请求对其适用缓刑的辩解，经查被告人余梓顺虽不具有自首情节，但到案后能如实供述自己的罪行，又自愿认罪认罚，上述意见符合事实和法律，本院予以采纳。鉴于被告人余梓顺犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，且宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，本院依法对其予以宣告缓刑，被告人余梓顺必须接受社区矫正。 依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条；最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人余梓顺犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年八个月，并处罚金人民币15000元（已缴纳）。 （缓刑考验期，从判决确定之日起计算）。 二、涉案扣押的钻石（荷花）卷烟1条、牡丹（软）卷烟8条、龙凤呈祥（硬珍品）卷烟16条、大前门（软）卷烟52条、中华（双中支）卷烟24条、中华（硬）卷烟209条，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  张玲玲 人民陪审员  沈克忠 人民陪审员  沈炎明 二〇二〇年十一月五日 法官 助理  沈 毅 书 记 员  沈斌峰 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； …… 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条 …… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条…… 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条…… 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”: (一)非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的; …… 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。