山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终12449号 上诉人（原审原告）：青岛第三仪器厂，住所地平度市常州路北段**。 法定代表人：张增欣董事长。 委托诉讼代理人：韩宝礼，山东天正平律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：范明州，男，1970年11月22日出生，汉族，住平度市。 上诉人青岛第三仪器厂因与被上诉人范明州确认劳动关系纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2020）鲁0283民初5702号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 青岛第三仪器厂上诉请求：1.撤销一审判决，确认上诉人与被上诉人自1990年至2018年12月31日存在劳动关系，判令上诉人不向被上诉人支付经济补偿金51,035元；3.一、二的诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定事实错误。第一、原审法院认定上诉人与被上诉人自1990年至2019年2月存在劳动关系错误。上诉人与被上诉人自1990年1月至2018年12月31日存在劳动关系，自2019年1月后因为被上诉人擅自离职双方就不存在任何的劳动关系。被上诉人是1989年底到上诉人处工作，2013年5月24日上诉人与被上诉人签订后防车间的《承包合同》，合同的承包期限自2012年9月13日至2015年9月12日止。承包费为每年28,000元，每月缴纳承包费2400元。合同到期后双方没有签订新的承包合同，承包费的数额仍按原合同执行，只是承包期为不定期。鉴于原承包合同已经到期，2018年12月下旬经公司董事会研究决定终止与被上诉人的《承包合同》，要求被上诉人办理相关的交接手续，同时要求被上诉人于2019年1月1日到公司办公室报到安排工作。被上诉人在接到通知后，拒不到公司上班，上诉人无奈于2019年2月13日向其下达《通知函》，要求被上诉人自接到通知之日起15日内办理离厂手续，可是被上诉人均不予以理睬。对上述事实由双方的《承包合同》、青岛第三仪器厂《关于终止后防承包的决定》（青三仪字【2018】第4号）文件、《通知函》等相关的证据予以证实。由于被上诉人自2019年1月1日后就因其本人擅自离职的原因未到公司上班，因此上诉人与被上诉人的劳动关系到2018年12月31日终止。虽然上诉人在办理解聘手续时为其缴纳了社会保险，但是这是办理解聘劳动关系解聘所必须满足的基本条件，否则是无法办理该手续的，但是这不能视为双方存在事实上的劳动关系，上诉人与被上诉人存在劳动关系的时间应截止到2018年12月31日。第二、原审法院认定无充分的证据证实是被上诉人自己离职，是上诉人单方提出解除劳动合同，这一认定显然错误。首先在庭审中上诉人举证证实上诉人于2018年12月25日已向被上诉人送达了《通知》一份，该通知要求被上诉人于2019年1月1日到办公室报到另行安排工作；2019年2月13日通过邮寄的方式向被上诉人送达《通知函》，在该通知函中明确告知被上诉人已自2019年1月1日离职至今（离职时间已达43天之久），被上诉人在收到该通知后为提出任何的异议，依然是拒不上班也不办理离职手续，这些证据难道不能表明被上诉人已经自行离职吗？第二、根据证据规则，被上诉人既然称他自2019年1月至2019年10月（在庭审中被上诉人称他直到2019年10月份一直在公司上班，等待公司给安排工作）仍一直在公司上班，这是他对一个事实的主张，他依法负有举证的义务，虽然在庭审他提交了一些结算单复印件凭据、完税凭据、均是基于他原先与上诉人存在承包关系，上诉人购买其设备、余料的凭据，但这不能证明他一直在公司上班，反之如果他一直在公司上班他能不要求支付工资吗？二、原审判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金错误。由于是被上诉人擅自离职的原因终止与上诉人的劳动关系，并非是上诉人违法解除劳动关系，因此上诉人不应向其支付任何的经济补偿金。被上诉人因存在个人情绪的原因不愿再上班了，所以其不报到不上班，上诉人无法为其安排工作，在上诉人通知无果的情况下，上诉人于2019年2月28在网上与其办理解聘手续。由于在人力资源网社会保障网解聘的理由分为：1劳动合同到期；2、企业解除劳动合同；3、企业经济性裁员；4、企业破产；5、企业撤销、解算；6、个人申请解除劳动合同。被上诉人擅自离职拒不上班其目的就是要与上诉人解除劳动合同，这并不是上诉人主动的想要与其解除合同，因此上诉人只能在网上以第6种情况办理解聘手续。被上诉人擅自离职长达2个月才解聘的，被上诉人明显是用离职行为的实际行动而非书面的方式主动辞职。在被上诉人擅自离职拒不上班的情况下，上诉人与其解除劳动关系符合公司的规章制度，完全合法。原审判令上诉人向被上诉人支付经济补偿金明显就是对其违法、违规行为的奖励，更是对《中华人民共和国劳动合同法》的曲解。综上，原审法院认定事实错误，判决不当。 范明州答辩称：一审判决正确。 青岛第三仪器厂向原审法院提出诉讼请求：1.请求依法确认青岛第三仪器厂与范明州自1990年1月至2018年12月31日存在劳动关系;2.请求依法判决青岛第三仪器厂不向范明州支付经济补偿金；3.本案的诉讼费由范明州承担。 原审法院认定以下事实： 双方自1990年1月开始存在劳动关系。2018年12月25日，青岛第三仪器厂给范明州送达《通知》一份，说明范明州原工作至2018年12月31日终止，要求范明州于2019年1月1日到厂办公室报到另安排工作。2019年2月13日，青岛第三仪器厂给范明州邮寄了《通知函》一份，载明“你自2019年1月1日已经自由离职至今，限你自接到通知之日起15日内到厂办理有关离厂手续”。2019年2月28日，青岛第三仪器厂在网上为范明州办理解聘手续，为范明州缴纳社会保险至2019年2月。 2020年1月17日，范明州以青岛第三仪器厂为被申请人，向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认其与青岛第三仪器厂1989年至2019年2月存在劳动关系，要求范明州支付30个月的经济补偿金174900元，并支付2019年2月至2019年9月工资34098元。2020年4月1日，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字〔2020〕第69号裁决书，裁决如下：一、范明州与青岛第三仪器厂自1990年1月至2019年2月存在劳动关系；二、青岛第三仪器厂向范明州支付经济补偿金51035元；三、驳回范明州的其他仲裁请求。青岛第三仪器厂不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼，范明州未起诉。 原审法院认为，本案争议的焦点问题是：一、关于双方劳动关系的期间；二、青岛第三仪器厂应否支付给范明州经济补偿金。 一、关于双方劳动关系的期间。 双方均认可自1990年1月开始建立劳动关系，原审法院予以确认。关于劳动关系解除时间，青岛第三仪器厂于2019年2月通知范明州办理离厂手续，并实际于2019年2月办理了解聘范明州的手续，为范明州缴纳社会保险至2019年2月，证明双方于2019年2月解除了劳动关系。双方劳动关系期间为1990年1月至2019年2月。 二、青岛第三仪器厂应否支付给范明州经济补偿金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，青岛第三仪器厂没有提交充分证据证明范明州自己离职，应认定青岛第三仪器厂先单方提出解除与范明州之间的劳动关系，范明州现认可仲裁裁决同意解除劳动关系，可视为双方协商解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。据此，本案青岛第三仪器厂应向范明州支付经济补偿金。 双方均未提交范明州工资发放情况的证据，范明州同意以最低工资标准1730元作为支付经济补偿金的标准，原审法院予以采纳。经济补偿金计算为51035元（1730元/月×29.5）。 综上，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决：一、青岛第三仪器厂与范明州自1990年1月至2019年2月存在劳动关系。二、青岛第三仪器厂于判决生效之日起十日内支付范明州经济补偿金51035元。三、驳回范明州的其他仲裁请求。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛第三仪器厂负担。 二审中，青岛第三仪器厂提交厂规厂纪，证明：该厂规厂纪已经送达了范明州，根据厂规厂纪可以解除劳动关系。范明州质证称：对厂规厂纪真实性无异议，厂规厂纪不能大于劳动法。本院对该证据真实性认可，但不能证明已经送达范明州。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：关于双方劳动关系的终止时间及青岛第三仪器厂应否支付给范明州经济补偿。 关于劳动关系存续终止时间，本院认为，青岛第三仪器厂于2019年2月通知范明州办理离厂手续，并实际于2019年2月办理了解聘范明州的手续，且为范明州缴纳社会保险至2019年2月，故双方劳动关系终止时间应为2019年2月。 关于经济补偿，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。本案中，青岛第三仪器厂没有提交充分证据证明范明州自己离职，亦未提交证据证明认定存在法律规定的上述行为。故在范明州认可仲裁裁决并同意解除劳动关系的情况下，范明州主张经济补偿应予支持。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛第三仪器厂负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  刘昭阳 审判员  林伟光 二〇二〇年十一月十六日 书记员  翟国媛