云南省玉溪市江川区人民法院刑 事 判 决 书(2020)云0421刑初238号公诉机关玉溪市江川区人民检察院。被告人李江伟，男，1981年2月2日出生，汉族，初中文化，农村居民，户籍所在地云南省玉溪市江川区。因涉嫌开设赌场罪，经玉溪市公安局江川分局决定，于2020年3月18日被刑事拘留，经玉溪市江川区人民检察院批准，于2020年4月22日被执行逮捕。捕前家住云南省玉溪市江川区。现羁押于江川区看守所。辩护人代大伟，云南孙文东律师事务所律师。被告人张红丽，女，1981年7月18日出生，汉族，初中文化，农村居民，户籍所在地云南省玉溪市江川区。因涉嫌开设赌场罪，经玉溪市公安局江川分局决定，于2020年3月18日被刑事拘留，同年4月3日被取保候审。家住云南省玉溪市江川区。指定辩护人王文江，云南川和律师事务所律师。被告人李凯琪，女，2000年6月28日出生，汉族，中专文化，学生，户籍所在地云南省玉溪市江川区。因涉嫌开设赌场罪，经玉溪市公安局江川分局决定，于2020年3月26日被取保候审。家住云南省玉溪市江川区。指定辩护人梁明，云南川和律师事务所律师。玉溪市江川区人民检察院以江检一部刑诉〔2020〕205号起诉书指控被告人李江伟、张红丽、李凯琪涉嫌开设赌场罪，于2020年10月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉溪市江川区人民检察院指派检察员叶芷伶、检察官助理张虹出庭支持公诉，被告人李江伟、张红丽、李凯琪、辩护人代大伟、王文江、梁明到庭参加诉讼。现已审理终结。玉溪市江川区人民检察院指控：2019年2月份至2020年3月，被告人李江伟向“玉溪搓搓麻将”APP客服申请成为代理，并充值购买钻石，在“玉溪麻将”APP上建立茶馆号ID为17992的虚拟“茶馆”，提供茶馆房间供他人打麻将赌博，并收取房费。为组织人员赌博，被告人李江伟先后通过在“微信”、“闲聊”、“乡聊”聊天软件上建立群名为“笑傲江湖”、“家园群”等名称的微信群、闲聊群、乡聊群，先后陆续发展叶某、李某1、李某2等100余人加入相关赌博群。在相关赌博群里，被告人李江伟通过在赌博群内发出其的茶馆ID,让赌博人员用手机在“玉溪麻将”APP中进入李江伟的茶馆赌博，每局赌博结束后，参赌人员在相关赌博群内截图按照输赢情况结算赌资，并由当局赢家通过在赌博群里发红包的方式向群主或者管理员支付6元或10元不等的房费。在相关赌博群里，由被告人李江伟担任群主，其规定了群内赌博及赌博资金结算规则，主要负责组织人员赌博，管理赌博群，解决参赌人员之间矛盾纠纷，抽头渔利收取房费；被告人张红丽、李凯琪为群管理员，帮助李江伟管理赌博群、解决群内参赌人员矛盾、收取房费。自2019年2月至2020年3月17日间，被告人李江伟、张红丽、李凯琪在上述赌博群通过组织参赌人员赌博，抽头渔利收取房费达30余万元。针对指控的事实，公诉机关当庭出示了书证、物证、被告人的供述与辩解、证人证言、电子数据检查笔录等证据。公诉机关认为，被告人李江伟、张红丽、李凯琪以营利为目的，利用网络开设赌场，组织多人进行赌博，并从中抽头渔利，扰乱社会秩序，情节严重，三人之行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人李江伟在开设赌场犯罪中起到主要作用，系主犯，被告人张红丽、李凯琪在共同犯罪中起到辅助、次要作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条、第二十七条之规定处罚。被告人李江伟、张红丽、李凯琪被抓获归案后，如实供述主要犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人李江伟、张红丽、李凯琪对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，并当庭认罪，仅提出抽头渔利没有30万元的辩解。被告人李江伟的辩护人提出以下辩护意见：1.公诉机关指控的抽头渔利30余万元应扣除被告人用于购买钻石开茶馆的成本费及用于维护赌博群所开支的成本。2.被告人李江伟具有自首情节，其未被采取强制措施时被传唤到案，系自首。3.被告人李江伟如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好、有悔罪表现，系初犯、偶犯，应对其从轻或减轻处罚。被告人张红丽的辩护人提出以下辩护意见：被告人张红丽系从犯、初犯、偶犯，具有坦白情节，当庭认罪认罚，应对其从轻或减轻处罚，并适用缓刑。被告人李凯琪的辩护人提出以下辩护意见：被告人李凯琪系从犯、初犯、学生，具有坦白情节，当庭认罪认罚，应对其免予刑事处罚。经审理查明被告人李江伟、张红丽、李凯琪犯开设赌场罪的犯罪事实与公诉机关指控一致。认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、抓获经过、被告人李江伟、张红丽、李凯琪的供述与辩解、证人冯某、李某3、代某等九十余人的证言、电子证据检验鉴定委托书、电子证物送检物品清单、电子数据检查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、辨认笔录及照片、调取证据通知书、调取证据清单、银行交易明细清单、被告人李江伟、张红丽、李凯琪闲聊账号注册交易账单、情况说明、行政处罚决定书、证明、户口证明等。以上证据经当庭质证、辩论，取证程序合法，能印证案件事实，应予采信。本院认为，被告人李江伟、张红丽、李凯琪为谋取非法利益，利用网络开设赌场，组织多人进行赌博，并从中抽头渔利，扰乱社会秩序，情节严重，三被告人的行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。被告人李江伟在开设赌场犯罪中起主要作用，系主犯；被告人张红丽、李凯琪在共同犯罪中起辅助、次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人李江伟、张红丽、李凯琪被抓捕归案后如实供述其犯罪事实，并认罪认罚，依法可以从轻处罚。公诉机关指控被告人李江伟、张红丽、李凯琪犯开设赌场罪的事实清楚，证据充分，定性准确，予以支持。被告人李江伟、张红丽、李凯琪提出抽头渔利没有30万元的辩解以及被告人李江伟的辩护人提出公诉机关指控的抽头渔利30余万元应扣除被告人用于购买钻石开茶馆的成本费及用于维护赌博群所开支成本的辩护意见，经查，证人证言、电子数据检查笔录、银行交易明细清单、被告人李江伟、张红丽、李凯琪闲聊账号注册交易账单等证据能证实被告人李江伟、张红丽、李凯琪在闲聊账号收取红包个数及金额，仅闲聊账号中其抽头渔利金额都已超过30万元，被告人用其抽头渔利的款项购买钻石及维护赌博群，系其抽头渔利后对赃款的分配使用，不影响抽头渔利金额的认定，故该辩解及辩护意见本院不予采纳。被告人李江伟的辩护人提出被告人李江伟具有自首情节，其在未被采取强制措施时被传唤到案，系自首的辩护意见，经查，被告人李江伟系未被采取强制措施时被传唤到案，系被动到案，不属于《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条规定的“犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案”的情形，不属于自动投案，不构成自首，故该辩护意见不予采纳。被告人李江伟的辩护人提出被告人李江伟如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好、有悔罪表现，系初犯，应对其从轻处罚的辩护意见，以及被告人张红丽、李凯琪的辩护人提出被告人张红丽、李凯琪系从犯、初犯、偶犯，具有坦白情节，当庭认罪认罚，应对其从轻或减轻处罚，并适用缓刑的辩护意见，与本案查明事实及法律规定相符，予以采纳。但被告人李凯琪的辩护人提出应对被告人李凯琪免予刑事处罚的辩护意见，因本案证据证实被告人李凯琪犯罪时系完全刑事责任能力人，其参与协助收取房费红包、调解纠纷、维持赌博群关系，不属于犯罪情节轻微、应该免予刑事处罚的情形，故该辩护意见不予采纳。据此，根据三被告人的犯罪事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李江伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月18日起至2023年3月17日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、被告人张红丽犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）三、被告人李凯琪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）四、随案移送的金色苹果8Plus手机一部、华为手机一部，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十天内，通过本院或直接向玉溪市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  唐炳丽人民陪审员  唐明东人民陪审员  杨小俊二〇二〇年十一月二十七日书 记 员  杭 玲