吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉02民终2423号上诉人（原审原告）：曲某，男，1968年4月20日出生，住吉林省永吉县。委托诉讼代理人：李某1，吉林市船营区松江法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：赵某，男，1997年11月14日出生，住吉林省永吉县。委托诉讼代理人：房某，永吉县口前镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审第三人）：张某1，男，1982年4月19日出生，住吉林省永吉县。委托诉讼代理人：李某2，吉林圣力律师事务所律师。上诉人曲某因与被上诉人赵某、张某1身体权纠纷一案，不服吉林省永吉县人民法院（2020）吉0221民初777号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。曲某上诉请求：一、撤销一审判决，改判赵某承担赔偿责任；二、诉讼费由赵某、张某1承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，没有查清曲某如何受伤。曲某为张某1提供玉米脱粒相关劳务工作十余年。2020年3月29日下午，曲某在为张某1工作期间，在赵某大挂车厢内，因赵某移动大挂车突然加速后又紧急刹车，致使在大挂车尾部的曲某摔倒在车厢内，腹部撞到了车厢内外装的钢管受伤。受伤后，曲某先在中国水利水电局总医院就诊，诊断为脾破裂，因该医院无法诊治，后转到永吉县医院就诊，诊断为左侧季肋部外伤、脾破裂，在永吉县医院作脾切除术、副脾切除术，住院35天。二、一审适用法律不当，曲某受伤是在雇佣活动期间。赵某移动车辆没有提醒车上人员，就突然加速后又紧急刹车，目的是为了将车厢后面的玉米利用惯性涌到车厢前面。赵某在车厢内有人的情况下，采取这种措施，存在重大过错，应当承担赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，曲某可以请求雇主赔偿，也可以请求造成雇员人身损害的第三人赔偿。曲某请求赵某承担责任，符合法律规定。赵某辩称，一审判决事实认定清楚，适用法律正确，程序合法，请二审法院驳回上诉，公正裁判。张某1辩称，一审认定事实不清，证据不足。曲某损害是在赵某的挂车上造成的。张某1和赵某针对曲某损害曾进行过协商，并达成各给付5万元赔偿意向。后因该金额未能与曲某达成一致而协调未果。张某1也提供了收粮现场录音，证明曲某损害是赵某造成的，但因该录音无法确认谈话人身份一审法院未采信，二审中将通过证人出庭作证证明损害发生的事实。曲某向一审法院起诉请求：一、赵某赔偿曲某医疗费34,830.82元（31,426.62元＋124.20元＋3280元=34,830.82元）、住院期间伙食补助费3500元（35天×100元=3500元）、交通费500元、误工费22,874.28元（143天×159.96元=22,874.28元）、护理费9263.40元（60天×154.39元=9263.40元）、营养费9000元（90天×100元=9000元）、残疾赔偿金89,616元（八级伤残，14,936元×20年×30％=89,616元）、鉴定费1300元、精神损害抚慰金20,000元，合计190,884.50元；二、诉讼费由赵某承担。一审法院认定事实：2020年3月29日中午，赵某给张某1打电话，称要收姜喜忠家的玉米，让张某1找人下午到姜喜忠家打玉米。张某1组织曲某等人到姜喜忠家做玉米脱粒相关工作，其提供现场使用的玉米脱粒机、倒粮机，并负责为工人结算报酬。当天，赵某将车开至姜喜忠家院内，用于装运玉米。玉米装车过程中，曲某在车厢内受伤。受伤后，曲某被张某1送至永吉县人民医院治疗，被诊断为脾破裂、副脾破裂、胰腺挫伤、胸腹闭合伤、左侧胸腔积液、低蛋白血症，住院35天。2020年5月3日曲某出院，出院诊断书载明出院后要求和注意事项：1．注意饮食睡眠及补充营养；2．注意避免剧烈运动；3．密切病情，如病情有变随诊；4．建议休息7天后复查。5月10日，曲某到永吉县人民医院复查。本案诉讼过程中，曲某申请司法鉴定。一审法院依法组织双方抽签，委托吉林鸣正司法鉴定中心进行鉴定。吉林鸣正司法鉴定中心于2020年8月19日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1．被鉴定人曲某因意外受伤致脾破裂，胸腹闭合伤，临床行脾切除术、副脾切除术，评定为捌级伤残。2．护理期限评定为自受伤之日起陆拾日；营养期限评定为自受伤之日起玖拾日。曲某支付鉴定费1300元。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。事发当天，张某1提供用于玉米脱粒的相关机器设备，组织曲某等人完成玉米脱粒、装车等相关工作，并负责为工人结算劳动报酬。因此，张某1与曲某之间形成个人劳务关系，张某1为雇主，曲某系雇员。前述事实，张某1和曲某均无异议，予以确认。当天，曲某在进行玉米装车时，遭受人身损害，符合法律规定的雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的情形。如果是因雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，曲某作为雇员可以请求侵权人承担赔偿责任，也可以请求雇主张某1承担赔偿责任。一审法院依据前述法律规定向曲某释明，曲某明确表示不请求张某1承担赔偿责任，仅要求赵某承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，曲某作为主张人身权被侵犯的一方当事人，应当对侵权行为、侵害结果、侵权行为与侵害结果之间的因果关系承担举证责任。一审庭审过程中，曲某提交的证据能够证明其从事雇佣活动过程中受伤这一损害结果确已发生，但其提交的证据不足以证明赵某实施了侵权行为，应当承担举证不能的不利后果。综上所述，曲某主张由赵某向其承担赔偿责任，缺乏事实和法律依据，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条规定，作出判决。一审法院判决：驳回曲某的诉讼请求。案件受理费2059元，由曲某负担。本院二审期间，曲某、张某1围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。曲某提供证人李某3、李某4出庭作证，证明赵某驾驶挂车导致曲某受伤的全部过程。赵某质证称，李某3、李某4证言不属实，证人应在一审时作证，李某4在一审开庭时主动表示不出庭，李某3和张某1沟通，不排除存在串通的情形，所以证人证言均不可信。张某1质证称，证人证言客观真实。经审查，两名证人均表示其在现场工作，证言可以互相印证，亦可与本案其他证据相互佐证，故本院予以采信。张某1提交证据：证据一、视频光盘一份，证明一审中提交的录音真实客观，视频中虽未承认曲某损害由赵某造成，但一审中提交的录音可以证明损害由赵某造成；证据二、证人张某2、张某3出庭作证，证明曲某受伤后，赵某、张某1与曲某家属一起协商赔偿事宜。曲某质证称：证据一、二真实可信，均无异议。赵某质证称：证据一，视频不能确认曲某损害与赵某有关，该证据不属于新证据，不予质证；证据二，两位证人证明内容与本案无关联性，一审中应出庭但未出庭，证人与张某1存在亲属关系，证言不可信。经审查，张某1提交的证据能够与本案其他证据相互印证，可以证明本案事实，本院予以采信。赵某未提交新证据。本院审理查明：2020年3月29日玉米装车过程中，曲某与另一名工人在车厢内装卸玉米。赵某驾驶案涉车辆先加速后又急刹车，目的是为将车厢后部玉米利用惯性涌到车厢前部以便继续装载玉米，车辆大约行驶三四十米，曲某在此过程中受伤。另查明：案涉车辆为前四轮后八轮货车，赵某自认该车辆由其自运输公司雇佣，其本人具有C1车辆驾驶资格。另本院审理本案期间，限期赵某提交案涉车辆相关信息，赵某未予提交。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”曲某身体受到伤害，其以身体权纠纷提起本案诉讼，且经一审法院释明，曲某明确表示本案不请求张某1承担赔偿责任，仅要求赵某承担赔偿责任，依照前述司法解释的规定，本院对曲某对自身权利的处分，予以尊重。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条第一款规定：“在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。”赵某驾驶案涉车辆行驶未尽审慎注意，在车厢内有人的情况下未安全行驶而导致曲某受伤，经本院限期要求提供由其雇佣的案涉车辆信息而未提供，依据其具有C1车辆驾驶资格的自认，本院无法确认其具有驾驶案涉车辆资格；故本院认定赵某过错较大，对曲某所受损害，赵某应承担60%的赔偿责任。曲某作为完全民事行为能力，在赵某驾驶案涉车辆时未能重视自身安全，本院确定其自行负担20%责任。张某1作为曲某雇主，对雇员未能尽到安全管理义务，本院确定其责任比例为20%，但鉴于曲某明确表示于本案不要求张某1承担赔偿责任，故本案中本院对张某1的责任比例数额不予处理。经本院审查，曲某合理损失为：1.医疗费：诊疗费有正规专用票据证明，外购药品有经治医生签字且有正规发票证明，故支持医疗费34,830.82元。2.住院伙食补助费：曲某住院35天，按照每天100标准支持，故应为3500元。3.交通费，根据曲某诊疗情况，酌情支持200元。3.误工费：按照2020吉林省年度人身损害执行标准农、林、牧、渔业计算，支持至定残日前一天，共计143天，满月按月计算：3479.17元／月×4月＋159.96元／天×23天，故为17,595.76元。4.护理费：按照2020吉林省年度人身损害执行标准居民服务业计算，60天×154.39元／天，故为9263.4元。5.营养费：根据吉林地区司法实践，按照每天30元标准计算，营养期90天，故为2700元。6.残疾赔偿金：曲某八级伤残，计算为14936×20年×30%，故为89,616元。7.精神损害抚慰金：根据曲某残疾等级，酌情支持10,000元。8.鉴定费：1300元。综上，曲某损失合计169,005.98元。以上损失，由赵某负担60%，数额为101,403.59元。综上所述，曲某的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销吉林省永吉县人民法院（2020）吉0221民初777号民事判决；二、赵某于本判决生效之日起十日内赔偿曲某各项损失101,403.59元；三、驳回曲某其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2059元，由曲某负担824元，由赵某负担1235元。二审案件受理费4118元，由曲某负担1647元，由赵某负担2471元。本判决为终审判决。审判长 郝 奇审判员 孙 伟审判员 于福超二〇二〇年十一月二十七日书记员 王可人