安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终8485号 上诉人（原审被告）：绿地集团合肥鑫峰置业有限公司,住所地合肥市包河区宿松路**综合服务楼,统一社会信用代码91340100MA2MT7HU1E。 法定代表人:向先发，总经理。 委托诉讼代理人：王干，绿地集团合肥鑫峰置业有限公司员工。 被上诉人（原审原告）：合肥市天成混凝土有限公司,住,住所地合肥市长丰县岗集镇新庄社区一社会信用代码913401007349697852。 法定代表人:陈文明,执行董事兼总经理。 委托代理人：鲍进，安徽元贞律师事务所律师。 委托代理人：封陈，安徽元贞律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:上海绿地建筑工程有限公司,住,住所地上海市浦东新区惠南镇双店路****一社会信用代码91310115630583204B。 法定代表人:刘树源,董事长兼总经理。 上诉人绿地集团合肥鑫峰置业有限公司（以下简称鑫峰公司）因与被上诉人合肥市天成混凝土有限公司（以下简称天成公司）、上海绿地建筑工程有限公司（以下简称绿地建筑公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2020）皖0102民初7567号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序，由审判员独任进行了审理。本案现已审理终结。 鑫峰公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判驳回天成公司的该项诉讼请求；2.本案一、二诉讼费用由天成公司承担。事实与理由：一审法院已经查明绿地建筑公司尚欠天成公司货款316.82万元，该笔款项应计入案涉备忘录第二项“剩余货款计908.82万元”，而备忘录第二项中鑫峰公司承担代付责任的前提是：1.时间自2019年2月起；2.绿地建筑公司未能按时支付上一期货款；3.鑫峰公司对绿地建筑公司就绿地御徽项目存在应付款。该应付未付款是鑫峰公司自愿承担责任的原因，也是鑫峰公司履行约定付款义务的款项来源。对三方而言，天成公司是债权人，债务人仍只有绿地建筑公司，鑫峰公司并不属于债的加入。一审庭审中，鑫峰公司已经举证证明就绿地御徽项目，按照总包合同对工程进度款支付的约定，自2018年12月底，鑫峰公司对绿地建筑公司已不存在应付款项。天成公司对此也无异议，故让鑫峰公司承担代付责任的条件不成就。 天成公司辩称，1.天成公司与鑫峰公司及绿地建筑公司签订案涉合同，其中鑫峰公司是案涉项目的发包人，绿地建筑公司是承包人，该合同是各方真实意思表示，合法有效，对各方均有约束力。2.2018年10月13日天成公司与鑫峰公司及绿地建筑公司签署的关于绿地御徽项目混凝土货款支付事宜的备忘录是各方对案涉项目的总结算，并明确了还款计划，且约定了如果绿地建筑公司未按期付款，未履行部分应当由鑫峰公司支付。由此可见鑫峰公司自愿还款的意愿，其应当承担还款责任。 天成公司向一审法院起诉请求：1.绿地建筑公司立即支付拖欠天成公司货款316.82万元及逾期付款损失262381.4元(自2018年11月20日起,按照中国人民银行同期同类贷款利率分段计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起按照中国人民银行公布的LPR分段计算至起诉日,之后继续计算至法院判决确定给付日止)，合计3430581.4元；2.判令鑫峰公司对前述欠款及损失的支付承担连带责任；3.本案诉讼费用全部由绿地建筑公司、鑫峰公司承担。 一审法院审理查明：鑫峰公司是合肥绿地御徽项目工程发包人,绿地建筑公司是承包人。2016年4月,天成公司与鑫峰公司、绿地建筑公司签订《合肥绿地御徽项目预拌混凝土供货合同》，约定由天成公司向该项目供应混凝土。合同签订后，截止到2018年10月13日,天成公司已提供混凝土总价款2882.82万元,绿地建筑公司已支付货款1174万元,尚欠货款1708.82万元。 针对上述欠款事项,2018年10月13日,天成公司与鑫峰公司、绿地建筑公司签署《关于绿地御徽项目混凝土货款支付事宜的备忘录》一份,确认截至2018年10月13日，天成公司供货金额为2882.82万元，绿地建筑公司已支付货款1174万元,尚欠货款1708.82万元，同时约定:一、绿地建筑公司于2019年1月20日前分三期向天成公司支付货款800万元,具体为2018年11月20日前支付200万元、12月20日前支付300万元、2019年1月20日前支付300万元。如绿地建筑公司未能按期支付,未履行部分款项由鑫峰公司自绿地建筑公司承建的绿地海德公馆项目决算款内一次性扣除并于2019年1月30日前支付；二、剩余货款908.82万元,由绿地建筑公司自2019年2月起每月向天成公司支付100万元,直至货款全部结清。若上一期未能按时支付,未履行部分由鑫峰公司自绿地建筑公司承建的绿地御徽项目的应付款中进行扣除,于次月合并支付该该项货款。备忘录上加盖了鑫峰公司、绿地建筑公司印章。 备忘录签订后,绿地建筑公司于2019年4月17日转账支付了792万元，于2019年8月9日转账支付了359.66万元，于2019年4月17日转账支付了90.34万元，于2019年10月23日转账支付了150万元，合计支付了1392万元,之后分文未付,鑫峰公司也没有依据备忘录约定履行代为支付义务。截止到起诉日止,前述货款尚有316.82万元未予支付。 一审法院认为，天成公司与鑫峰公司、绿地建筑公司签订的《合肥绿地御徽项目预拌混凝土供货合同》系双方真实意思表示，未违反我国法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应受该合同的约束。三方所签订的备忘录，应视为三方的总结算与还款计划，尚欠316.82万元未予支付，事实清楚，应予以确认。备忘录明确约定，如绿地建筑公司未能按期支付,未履行部分款项由鑫峰公司支付，鑫峰公司自愿还款，应视为债务加入，依法应承担补充还款责任。因各方在合同、备忘录中未约定逾期还款违约责任，天成公司要求自2018年11月20日起分段计算利息损失,综合整个案情，酌情自备忘录中约定第一次的800万元到期后的2019年1月31日开始计算至2019年4月16日；自备忘录中约定第二次的908.82万元到期后的2019年11月1日开始计算至款清时止。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：一、绿地建筑公司于判决生效之日起十日内支付天成公司货款316.82万元，并支付逾期付款利息损失（以800万元为基数，从2019年1月31日起至2019年4月16日止，按中国人民银行规定的同期、同类货款利率计算；以316.82万元为基数，从2019年11月1日起至款清时止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、鑫峰公司对上述款项承担补充还款责任。案件受理费减半收取17122元，由绿地建筑公司、鑫峰公司负担。 二审期间，各方未提交证据。 本院二审查明，一审法院认定的备忘录签订后，绿地建筑公司的付款情况存在笔误，90.34万元的付款时间应为2019年8月12日。 对一审法院查明的而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点在于认定鑫峰公司是否应承担付款责任。由于天成公司认可备忘录所载明的两批次还款计划中的第一批800万元已经支付完毕，本案诉请主张的316.82万元属于908.82万元中的未付款。故鑫峰公司是否应承担本案还款责任则应结合备忘录的第二项约定进行认定。备忘录在该部分对鑫峰公司的责任明确约定为“如上一期未能按时支付，未履行部分由鑫峰公司自绿地建筑公司承建的绿地御徽项目的应付款中进行扣除，于次月合并支付该项货款”。鑫峰公司现主张在绿地御徽项目对绿地建筑公司并无应付工程款，故无需承担责任。对此，本院认为：首先，鑫峰公司认可按付款进度，目前仅支付绿地建筑公司70%的工程款（略有超付），案涉项目虽已竣工，但尚未结算完毕，故剩余款项未至付款期限。由此可见，不论剩余款项是否已至付款期限，鑫峰公司确有尚未支付绿地建筑公司的工程款；其次，应付款作为会计术语，一般情况下指取得物资与支付货款在时间上不一致产生的负债，也即应付款本身就具有付款期限未至的内涵；再次，备忘录相关约定仅表述为从应付款中扣除，而未对应付款进行限定，也即是从当期应付款还是此后应付款扣除并不明确；最后，绿地建筑公司实际并未按备忘录约定履行付款义务，鑫峰公司也未进行代付，但按鑫峰公司陈述，备忘录签订后直至2019年11月19日期间，鑫峰公司却向绿地建筑公司支付了多笔工程款。鑫峰公司未将相应工程款扣除，而仍旧向绿地建筑公司支付，存在过错。综上上述分析可知，鑫峰公司关于其不应承担付款责任的主张不能成立，本院不予支持。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8485元，由上诉人绿地集团合肥鑫峰置业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  朱斌斌 二〇二〇年十一月二日 法官助理张明武 书记员刁春晖 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。