辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0103民初7192号原告（反诉被告）：中建澳连装饰工程有限公司，住所地中国（辽宁）自由贸易试验区大连经济技术开发区金窑路****。法定代表人：姜凯，该公司董事长。委托诉讼代理人：郝沈武，辽宁誉硕律师事务所律师。委托诉讼代理人：李**，辽宁誉硕律师事务所律师。被告（反诉原告）：大连勃瑞门窗工程有限公司，住所地辽，住所地辽宁省大连市甘井子区周北路**v>法定代表人：于文丰，该公司经理。委托诉讼代理人：孙治峰，辽宁法之道律师事务所律师。被告：于文丰，男，1982年11月30日出生，满族，住址辽宁省鞍山市岫岩满族自治县。委托诉讼代理人：孙治峰，辽宁法之道律师事务所律师。原告（反诉被告）中建澳连装饰工程有限公司与被告（反诉原告）大连勃瑞门窗工程有限公司、于文丰买卖合同纠纷一案,本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）中建澳连装饰工程有限公司的委托诉讼代理人郝沈武、李**，被告（反诉原告）大连勃瑞门窗工程有限公司的法定代表人暨被告于文丰及委托诉讼代理人孙治峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中建澳连装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告大连勃瑞门窗工程有限公司签订的《材料采购合同》；2、判令被告大连勃瑞门窗工程有限公司返还预付材料款640870.85元，并支付占用期间的利息，利息按银行同期贷款利率计算至实际给付之日。3、判令被告大连勃瑞门窗工程有限公司按合同总金额20%承担合同解除违约金；4、判令被告于文丰对上述第2、3项债务承担连带责任；5、判令二被告承担本案全部诉讼费用。事实及理由：2018年10月22日，原告因装饰工程需要与被告大连勃瑞门窗工程有限公司就装饰材料购买签订了《材料采购合同》一份，合同总金额4308854元，付款方式为合同生效后付合同总金额的30%预付款人民币1292656.2元，工程完工后，支付剩余全部货款，合同9.3约定“因乙方原因，导致合同解除的，乙方应向甲方另行支付合同暂定总金额20%的违约金，并赔偿甲方所遭受的一切损失”，合同生效后，原告按合同约定交付了合同总金额30%的预付款，并下达送货通知，但是，被告大连勃瑞门窗工程有限公司未按合同约定履行合同义务，原告承包合同期满被告大连勃瑞门窗工程有限公司送货仅为651785.35元的货物，尚有640870.85元的货物没有送到，原告于2018年12月19日致函被告大连勃瑞门窗工程有限公司，要求被告大连勃瑞门窗工程有限公司于12月21日前将原告预购材料全部送达施工现场，否则我司将解除合同，但被告大连勃瑞门窗工程有限公司仍未履行，导致发包方与原告解除了工程承包合同，被告应承担合同违约责任，经发包方与原告现场盘点确认，被告大连勃瑞门窗工程有限公司仅送货651785.35元。因此，被告大连勃瑞门窗工程有限公司应返还原告预付货款640870.85元，并按照合同9.3约定支付违约金。另外，被告大连勃瑞门窗工程有限公司公司法定代表人于文丰利用其为公司实际控制人的身份在公司存续期间不断用个人所有账户对公司账户下的钱款进行存取，出现频繁大额资金往来，存在对公司进行不正当支配和控制的行为，并滥用公司法人独立地位和股东有限责任，应认定为于文丰个人账户和公司账户之间出现资金混同，应当对公司的债务承担连带责任。故为维护原告合法权益，原告特向人民法院起诉，请依法判决。被告大连勃瑞门窗工程有限公司、于文丰辩称，同意原告的第一项诉讼请求即解除双方订立的材料采购合同，不同意第二、三、四项诉讼请求及追加于文丰为被告的诉讼请求。一、关于追加于文丰为被告，答辩意见如下：原告要求追加于文丰为本案被告违反公司法第20条关于公司法人人格制度的相关规定，在审判实践中应当把握如下的原则来适用公司法第20条，第一条是需坚持有限责任这一公司制度的基本基石，适用公司法应当维护股东的有限责任，由公司依法独立承担民事责任，因此公司法人人格否认制度的适用应当限制在司法审判中针对某一具体案件的适用，并不能任意扩大适用的范围；2、公司法人人格否认制度主要适用于股东滥用法人人格独立的地位和股东的有限责任来逃避责任即股东有逃避债务的主观恶意和具体行为，应当有严重损害公司债权人利益的后果，债权人才可以直接向法院主张股东的连带责任；3、本案被告于文丰及被告公司仅有目前原告诉讼的一个案件，所以并不存在恶意逃废债务、滥用股东权利的事实基础；4、原告不能仅以公司与于文丰之间有账目往来就推断二者必然存在所谓的资产混同的问题，所以根据公司法的规定，不同意原告追加于文丰为本案被告，于文丰并非本案适格的被告主体。二、关于诉讼请求的部分，根据原、被告双方于2018年10月22日订立的材料采购合同及于2018年11月28日订立的工程补充协议约定，在合同订立后五日内应当支付案涉工程款30%的预付款及在2018年10月26日需要向被告支付1292656.20元的预付款，但是根据银行流水，体现原告共计分三笔，直到2018年11月15日，才共计支付了1209641.60元，差额83085元的预付款未能按约定及时支付给本案被告。就预付款的问题被告多次同原告交涉，要求其履行合同约定义务，否则会影响到材料采购，原告均答复被告不能差事，并且要求被告自行垫付工程材料款项。在这样情况下，被告为了保证来之不易的工程项目，为保证工期，自行垫付了案涉工程所需要采购材料的预付款、定金及违约金，同时在工程现场产生了18万元左右的应当及时支付的工程增量款项，原告未能及时向被告支付和结算，导致被告在已经垫付了2380161.59元款项的情况下，无力再继续垫付材料款和材料供应商的违约责任所产生的款项，因而被迫停工待料。综上所述，因原告的违约行为导致被告被迫停工责任应当原告自行承担。请法院驳回原告的诉讼请求。反诉原告大连勃瑞门窗工程有限公司向本院提出反诉请求：请求被反诉人中建澳连装饰工程有限公司支付材料款117万元。事实与理由：反诉人与被反诉人关于合同纠纷案件，因被反诉人违约，未将案涉工程的预付款足额支付给反诉人大连勃瑞门窗工程有限公司，导致反诉人资金严重缺口，即使如此，反诉人为了保证工期，继续垫付了2380161.59元的材料款及预付款和定金等损失，并承担了部分客户的违约金。后实在无力垫付材料款，被迫停工待料。所以，被反诉人应当支付被反诉人的材料款，承担违约责任。反诉被告中建澳连装饰工程有限公司辩称，反诉人的请求无理，应当驳回。根据双方签订的材料采购合同的约定，我方已于2018年11月15日前支付给反诉原告材料预付款1209541.60元，该材料款资金反诉原告也没有使用完，而且在合同约定的工期内，反诉原告仅供货50余万元，最后工程造价才60余万元，里面还有我们的管理费及配套设施的钱，因此不存在因反诉被告支付款尚差几万元的情况下停工待料，同时强调一个事实，反诉被告的预付款进入反诉原告公司帐后被该公司的法定代表人于文丰全部转出，并占有使用，所以导致反诉原告无法供货资金不足的原因是因其法人利用股东权利和法人地位滥用权利造成，这是合同没有继续下去的根本原因。现反诉原告请求支付材料款117万元，无法事实和法律根据，因为根据合同的要求，我方仅需提供预付款30%即128余万元，该128万元中的120余万元已经支付到帐，其余款项是工程全部完工后双方结算支付，因此不存在反诉原告为反诉被告垫付117万元的材料款。实际上，反诉被告预付款120余万元，至今还有60余万元在反诉被告处占有使用，所以应驳回其反诉请求，支持原告要求返还多付的预付款。经审理查明，2018年10月22日，中建澳连装饰工程有限公司作为购货单位（甲方），大连勃瑞门窗工程有限公司作为供货单位（乙方），就大连希尔顿欢朋酒店外幕墙工程真石漆、石材、铝型材、钢材等材料的采购，签订《材料采购合同》（合同编号：大连希尔顿外幕墙-02），约定：产品名称、牌号商标、规格型号等详见清单，合同暂定金额为含增值税暂定总价4308854元；乙方明确知道本合同已包括但不限于材料费、货到甲方指定地点的材料加工费、包装费、运输费等所有费用，本合同履行期间，合同单价不因人工、物价费率税率及汇率变化等原因而调整；本合同所约定的供货数量为暂定数量，乙方要以满足甲方施工现场的需要进行供货，甲乙双方最终结算数量以甲方指定验收人最终签收的验收合格的实际数量为准；所有货物的计划量或加工量必须以由甲方项目负责人所签发的计划单/加工单为准，否则甲方有权拒绝签收货物和拒绝支付任何款项，项目负责人签发的计划单/加工单仅以本合同约定的产品品种、规格为限，本合同项下超出部分的计划单、加工单经甲方相关部门书面同意后，项目负责人的签发行为才能生效，且乙方须按计划单、加工单要求供货；乙方实际供货金额超过合同暂定金额10%的，必须另行与甲方签订补充协议，否则甲方有权对乙方所供超过合同暂定金额部分的货物不予付款；乙方有效的函件收受人为于文丰，邮箱为191×××＠ｑｑ.ｃｏｍ，由甲方项目负责人签字的采购计划单、加工单、排版图、往来函件等可以电子邮件等方式送达，一经送达即产生约束力，并构成本合同的组成部分，为双方具体履行合同的依据；乙方负责送货，乙方应当在收到甲方采购计划单之日起7日内交付货物至甲方指定地点大连市中山区解放路223号并按现场的要求陆续供货，若甲方有特殊供货时间及地点要求，可以在订单中写明，除乙方当场书面提出合理异议且经甲方同意外，乙方应当按照甲方订单中要求的时间供货；产品验收时间为货到工地7天内，货至甲方工地，经甲方初验合格后，签字确认到货数量，由甲方指定人员负责验收和试验，乙方同意甲方对货物的验收并使用的并不视为乙方的货物已完全合格，最终以业主及监理的验收结果为准，若质量验收不合格或不符合合同规定的设计技术要求，乙方应在甲方指定的时间内无条件更换货物，乙方应当承担逾期供货责任，并赔偿由此导致甲方的一切经济损失；合同签订后5日内，甲方支付给乙方合同总金额的30%（即人民币1292656.2元）作为预付款，工程完工后支付剩余全部货款；乙方任何一批货物逾期交货5天以上，甲方有权解除合同，因乙方原因导致合同解除的，乙方应向甲方另行支付合同暂定总金额20%的违约金并赔偿甲方所遭受的一切损失；本合同如发生纠纷，不能协商解决，应当向起诉方所在地人民法院提起诉讼。上述合同落款甲方处加盖中建澳连装饰工程有限公司合同专用章，乙方加盖大连勃瑞门窗工程有限公司公章及法定代表人于文丰名章，甲方地址为沈阳市沈河区青年大街219号华新国际大厦5楼，乙方地址为大连市甘井子区周北路572-1号。2018年11月2日，中建澳连装饰工程有限公司向大连勃瑞门窗工程有限公司转账材料款512644元。2018年11月7日，中建澳连装饰工程有限公司向大连勃瑞门窗工程有限公司转账材料款592235元。2018年11月15日，中建澳连装饰工程有限公司向大连勃瑞门窗工程有限公司转账材料款104662.6元。上述共计材料款1209541.6元。2018年12月，中建澳连装饰工程有限公司向合同约定的大连勃瑞门窗工程有限公司接收函件的邮箱发送电子邮件，邮件内容为：“大连勃瑞门窗工程有限公司：我司与贵司2018年10月22日签订的大连希尔顿欢朋酒店外墙工程材料采购合同，总价款430万元，包括铝型材、玻璃等外墙装饰材料。我司实际已支付贵司材料款120万元。截止现在，贵司已进场材料仅部分预埋件、镀锌型钢、铝型材立柱，材料总值约52万元（详见附表）。现场急需使用的中空玻璃、铝型材横梁、镀锌连接件等均未按工程进度计划时间进场，已严重影响我司工程进度。因此我司要求贵司在12月21日前把已加工完成的材料全部运至施工现场，否则我司将与贵司解除供应合同，另行采购。”，且附表已进场材料具体名称、数量等，合计金额523291.34元。该邮件未得到收件方回复。2019年1月27日，中建澳连装饰工程有限公司作为乙方，大连尊远投资有限公司作为甲方，签署《项目交接单》，就已完工幕墙部分的工程量进行确认，该《项目交接单》载明：“乙方将已完成工程交付甲方，由甲方另行安排施工队伍进行幕墙部分的施工，乙方对已完工部分负有质量保证及保修责任。甲方多付给乙方的工程款部分（乙方已经超额付给其幕墙材料供应公司和劳务公司，需追索。），待乙方向其分包单位追索回来后，据实结算，返还给甲方。一、玻璃幕墙1、东侧幕墙主龙骨（除客货梯处有3根未安装外）4-16层顶板处全部安装完成。预埋件未进行满焊。2、西侧幕墙主龙骨5-18层顶全部安装完成、7-8轴4层主龙骨安装完成，副龙骨安装6-12层完成。预埋件未进行满焊。二、石材幕墙1、东北角4-18层（除12层外），主副龙骨全部安装完成、包括满焊及焊点处刷漆。2、东南角的东侧部分墙体，4-16层（除12层外）主、副龙骨全部安装完成、包括满焊及焊点处刷漆。挑梁部分主副龙骨未施工。3、西北角4-18层（除12层部分未完外），主、副龙骨全部安装完成、包括满焊及焊点处刷漆。4、西南角4-18层主、副龙骨全部安装完成、包括满焊及焊点处刷漆。三、工地内存放的材料及配件已交甲方。四、以上项目造价871535.35元，双方以确认数量无误（详见已进场材料和已完项目人工费用清单）。注：本文所指幕墙部分包含断桥铝窗、玻璃幕墙、理石、真石漆、岩棉保温等部分。”该项目交接单所附已进场材料清单载明已进场材料金额小计651785.35，已完项目人工费用小计219750。2019年1月29日，大连尊远投资有限公司作为甲方，中建澳连装饰工程有限公司作为乙方，签署《关于“大连希尔顿欢朋酒店”项目外墙改造装修工程终止协议书》，内容为：“甲乙双方于2018年9月13日签订合同编号为DLHP008-02的《工程合同（以下简称‘原合同’），经双方友好协商：如果在签订本协议后，乙方完全履行了本协议中的承诺，则原合同条款自动终止，本协议生效。一、原合同执行情况：原合同中工程总价款为人民币8,800,000.00元整（大写：捌佰捌拾万元整），在本协议签订前，甲方已支付乙方工程款人民币3,140,000.00元整（大写：叁佰壹拾肆万元整）。据乙方提供的数据：乙方已支付大连勃瑞门窗工程有限公司材料款为人民币1,209,541.60元（大写：壹佰贰拾万玖仟伍佰肆拾壹元陆角）；……二、根据原合同执行情况，乙方做出如下承诺：……2、乙方剩余未完成工程量由甲方另行安排其他施工单位进行施工，剩余工程款由甲方另行支付给其他施工单位。3、乙方在幕墙部分已完成工程量不足以完全花费甲方已支付给乙方的工程款。乙方提出，此部分多付的工程款，乙方已经超额支付给大连勃瑞门窗有限公司和大连海富劳务服务有限公司用作工程款；乙方负责向大连勃瑞门窗有限公司和大连海富劳务服务有限公司追索，待乙方追索后，乙方须据实结算，并返还给甲方。……三、其它：1、本协议签订之日起5日内双方办理退场手续。……”后因材料款给付等问题发生争议，中建澳连装饰工程有限公司作为原告，起诉来院。大连勃瑞门窗工程有限公司提出反诉。另查，于文丰为大连勃瑞门窗工程有限公司股东。于文丰的银行账户与大连勃瑞门窗工程有限公司的银行账户之间存在多笔交易流水往来。上述事实，有双方当事人陈述、材料采购合同、付款回单、解除通知书、邮件截图、“大连希尔顿欢朋酒店”项目外墙改造装修工程《工程合同》终止协议书、项目交接单、企业账户信息等证据，经庭审质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为,原告中建澳连装饰工程有限公司与被告大连勃瑞门窗工程有限公司之间签订的《材料采购合同》系双方真实意思表示，且合同约定内容不违反法律法规，合法有效，双方均应依约履行。上述合同签订后，原告中建澳连装饰工程有限公司向被告大连勃瑞门窗工程有限公司支付购买铝型材、玻璃等材料的货款共计1209541.6元，被告大连勃瑞门窗工程有限公司为原告中建澳连装饰工程有限公司供货，但双方后发生纠纷，被告大连勃瑞门窗工程有限公司未继续供货，合同不能继续履行、目的不能实现，双方现均表示解除合同，故对原告中建澳连装饰工程有限公司提出的解除合同的诉讼请求，本院予以支持。关于材料款是否应返还的问题。被告大连勃瑞门窗工程有限公司系供货方，应举证证明其供货的数量及金额，但被告大连勃瑞门窗工程有限公司未提供有效证据证明其供货情况，故本院以原告中建澳连装饰工程有限公司自认的已收到供货的货款金额651785.35元为准。因原告中建澳连装饰工程有限公司已向被告大连勃瑞门窗工程有限公司支付货款共计1209541.6元，但被告大连勃瑞门窗工程有限公司仅供货款金额为651785.35元的相应材料货物，故被告大连勃瑞门窗工程有限公司应返还原告中建澳连装饰工程有限公司货款557756.25元（1209541.6元-651785.35元）。关于违约金问题。根据《材料采购合同》约定，原告中建澳连装饰工程有限公司应在2018年10月27日前支付给被告大连勃瑞门窗工程有限公司预付款1292656.2元，工程完工后支付剩余全部货款。截至2018年11月15日，原告中建澳连装饰工程有限公司向被告大连勃瑞门窗工程有限公司支付货款共计1209541.6元，故原告中建澳连装饰工程有限公司违反了合同约定。但是，原告中建澳连装饰工程有限公司已实际支付了绝大部分预付款，不影响合同的继续履行，不构成根本违约。根据《材料采购合同》约定，被告大连勃瑞门窗工程有限公司负责送货，被告大连勃瑞门窗工程有限公司应当在收到原告中建澳连装饰工程有限公司采购计划单之日起7日内交付货物至甲方指定地点并按现场的要求陆续供货，而被告大连勃瑞门窗工程有限公司在原告中建澳连装饰工程有限公司于2018年12月发邮件催促发货的情况下仍未履行相应的交货义务，造成货物供应不足、无法施工，构成根本违约，是无法实现合同目的、导致合同解除的原因。根据《材料采购合同》约定，被告大连勃瑞门窗工程有限公司任何一批货物逾期交货5天以上，原告中建澳连装饰工程有限公司有权解除合同，因被告大连勃瑞门窗工程有限公司原因导致合同解除的，被告大连勃瑞门窗工程有限公司应向原告中建澳连装饰工程有限公司另行支付合同暂定总金额20%的违约金并赔偿原告中建澳连装饰工程有限公司所遭受的一切损失，故原告中建澳连装饰工程有限公司主张要求被告大连勃瑞门窗工程有限公司支付违约金，存在合同依据。但鉴于原告中建澳连装饰工程有限公司亦有违约行为，故减轻被告大连勃瑞门窗工程有限公司的违约责任，本院根据本案实际情况，酌定被告大连勃瑞门窗工程有限公司按合同暂定总金额10%向原告中建澳连装饰工程有限公司支付违约金，即给付原告中建澳连装饰工程有限公司违约金430885.4元（4308854元×10%）。关于被告于文丰是否应承担责任的问题。本院认为，公司财产应独立，而本案被告于文丰与被告大连勃瑞门窗工程有限公司的银行账户之间存在多笔交易流水往来，其财产与公司财产存在混同，故其滥用公司法人独立地位和股东有限责任，根据《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定，应当对被告大连勃瑞门窗工程有限公司的债务承担连带责任。关于反诉原告大连勃瑞门窗工程有限公司提出的反诉请求，因缺乏事实及法律依据，故本院不予支持。综上,依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条、第一百二十条、第一百三十五条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下:一、被告大连勃瑞门窗工程有限公司于本判决生效后15日内返还原告中建澳连装饰工程有限公司货款557756.25元；二、被告大连勃瑞门窗工程有限公司于本判决生效后15日内给付原告中建澳连装饰工程有限公司货款557756.25元的利息（自2019年5月13日起至付清之日止，2019年8月20日前的利率按照中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日之后的利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、被告大连勃瑞门窗工程有限公司于本判决生效后15日内给付原告中建澳连装饰工程有限公司违约金430885.4元；四、被告于文丰对上述第一、二、三项承担连带责任；五、驳回原告中建澳连装饰工程有限公司的其他诉讼请求；六、驳回反诉原告大连勃瑞门窗工程有限公司的反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17767元，由原告中建澳连装饰工程有限公司承担4067元，由被告大连勃瑞门窗工程有限公司、于文丰承担13700元。保全费5000元，由被告大连勃瑞门窗工程有限公司、于文丰承担。反诉案件受理费7665元，由反诉原告大连勃瑞门窗工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  皮晓赛人民陪审员  解 刚人民陪审员  袁晓明二〇二〇年十一月十二日书 记 员  刘 娇