湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终2118号上诉人（原审被告）：河南蓝天防腐安装有限公司，住所地河南省长垣县蒲**长城大道东段，统一社会信用代码：91410728788091488F（1-15）。法定代表人：孔祥鹏，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨少甫，河南弘治律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：董胜七，男，1971年4月21日出生，汉族，住湖北省浠水县，原审第三人：张国然，男，1968年6月3日出生，汉族，住河南省滑县，原审原告董胜七与原审被告河南蓝天防腐安装有限公司（以下简称蓝天防腐公司）民间借贷纠纷一案，湖北省浠水县人民法院于2019年5月6日作出（2018）鄂1125民初1596号民事判决，蓝天防腐公司对该判决不服，向本院提起上诉，本院于2019年9月9日作出（2019）鄂11民终1874号民事裁定：撤销湖北省浠水县人民法院（2018）鄂1125民初1596号民事判决，发回湖北省浠水县人民法院重审。2019年12月25日，湖北省浠水县人民法院在依法追加张国然为本案第三人后作出（2019）鄂1125民初3215号民事判决，蓝天防腐公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2020年9月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蓝天防腐公司上诉请求：1、撤销一审判决，确认上诉人不承担还款责任。2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、张国然个人的借款与上诉人无关。被上诉人是与张国然签订的借款协议，将借款交给张国然手中，根本没有经过上诉人同意，更没有将借款汇入公司账户，所以不存在上诉人借款的行为。通过被上诉人的起诉状可知，其曾收到过还款8万元，这8万元还款也是张国然个人还款，上诉人未曾借过被上诉人的款，也更不存在向其还款的问题。二、借款协议上的印章，并非上诉人的印章，法律后果不应由上诉人承担。通过大量证据可以证明，借款协议上的印章，与上诉人所举证据公安机关备案的印章也不一致。足以证明张国然使用的印章不是上诉人的印章。一审认定上诉人有交替使用印章的行为，但是同一编号4107282008997印章，与张国然伪造的印章完全可以区分。三、超出授权范围的代理行为，法律后果应由代理人承担。上诉人为张国然出具的授权委托书，根本没有授权张国然以上诉人的名义对外借款，按照相关法律规定，张国然在有权代理的时间段内，也没有对外借款的权利。一审法院适用表见代理，也不应将表见代理的范围内随意扩大。超越代理权限所作的民事行为，应由代理人承担。董胜七向一审法院起诉请求：1、由蓝天防腐公司偿还借款110000元并支付自起诉之日起按月千分之二十的标准计算至还清该款之日止的利息；2、由蓝天防腐公司负担本案诉讼费用。诉讼中董胜七变更第1项诉讼请求为请求蓝天防腐公司偿还借款110000元并支付自起诉之日起按年6%的标准计算至还清该款之日止的利息。一审法院认定事实：2016年3月，张国然向国网湖北省电力有限公司浠水县供电公司出具蓝天防腐公司法人授权委托书一份，代表蓝天防腐公司参与国网湖北省电力有限公司浠水县供电公司的农网升级改造工程。蓝天防腐公司授权事项和权限：兹授权委托张国然为我公司代理人，以本公司的名义办理国网黄冈供电公司2016年农村电网改造升级工程等相关事宜，代理人在办理过程中所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，我单位均予以认可，授权期限2016年3月14日至2016年12月31日。同年4月22日，董胜七以湖北网安科技有限公司名义与张国然以蓝天防腐公司名义签订合作协议，约定将湖北网安科技有限公司中标的浠水县农网改造升级工程部分标段分包给蓝天防腐公司施工。工程完工后，因蓝天防腐公司尚欠江长学施工工程款484000元未付，张国然以蓝天防腐公司名义与董胜七、雷建全于2017年1月2日签订借款协议，约定分别向董胜七、雷建全借款190000元用于支付江长学施工工程款，并承诺保证2017年按照项目中标情况启动承包项目，在项目启动付款后，优先偿还借款，如未按照协议启动工程，董胜七、雷建全可以向蓝天防腐公司追索欠款。董胜七向江长学付款后，江长学出具“今分别收到董胜七、雷建全现金190000元，共计380000元，此款垫付蓝天防腐公司施工人员工资”收条一张，张国然出具“今借到董胜七现金190000元，用于发放蓝天防腐公司在浠水县项目部的人员工资，借款地为浠水县”的借条一张。2017年2月17日，张国然再次向国网湖北省电力有限公司浠水县供电公司出具蓝天防腐公司法人授权委托书一份，授权事项和权限：兹授权委托张国然为我公司代理人，以本公司的名义办理国网湖北省电力公司农网升级改造工程招投标等相关事宜，代理人在办理过程中所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，我单位均予以认可，授权期限2017年2月17日至2017年12月31日。蓝天防腐公司中标国网湖北省电力公司浠水县供电公司农网升级改造施工工程，国网湖北省电力公司浠水县供电公司向蓝天防腐公司支付了工程款。张国然向董胜七返还了借款80000元后再未还款，董胜七遂于2018年5月11日向一审法院提起诉讼。蓝天防腐公司在原审中向一审法院提交的答辩状（2018年7月10日）、法定代表人身份证明书（2018年7月10日）、授权委托书（2019年3月13日）及在重审中当庭向一审法院提交的营业执照、法定代表人身份证明书（2019年12月17日）、委托书（2019年12月17日、19日）、印模，与该公司在原审中向一审法院提交的营业执照、答辩状（2019年4月10日）、法定代表人身份证明书（2019年4月1日、9日）、授权委托书（2019年4月9日）及在重审中当庭向一审法院提交的上诉状（2019年5月8日）、答辩状（2019年4月10日），所加盖的公司公章，虽然编号均为4107282008997，但印章边缘防伪线不同。2019年1月30日，长垣县公安局出具证明：蓝天防腐公司原行政公章编号4107280010940，因损坏已销毁，另备案新行政公章编号4107282008997，该备案公章边缘防伪线与蓝天防腐公司在原审中向一审法院提交的营业执照、答辩状（2019年4月10日）、法定代表人身份证明书（2019年4月1日、9日）、授权委托书（2019年4月9日）及在重审中当庭向一审法院提交的上诉状（2019年5月8日）、答辩状（2019年4月10日）所加盖的公章边缘防伪线一致。一审法院认为，张国然以蓝天防腐公司名义向董胜七借款，用于支付蓝天防腐公司承包工程中下欠江长学施工工程款，江长学出具“收到董胜七现金190000元”收条，可以证明董胜七已将款项交付，民间借贷关系成立并生效。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效”的规定，表见代理成立应同时具备三个要件：首先，行为人无代理权、但所存在的代理表象与被代理人行为直接相关；其次，行为人与第三人之间的合同需以被代理人名义订立；再次，相对人相信行为人有代理权出于善意、谨慎、理性、无过失。这三个构成要件应当同时具备，缺一不可。据此分析本案：一，张国然的行为是无权代理行为。张国然向国网湖北省电力有限公司浠水县供电公司出具的蓝天防腐公司二份法人授权委托书，授权期限分别为2016年3月14日至2016年12月31日、2017年2月17日至2017年12月31日。张国然以蓝天防腐公司名义向董胜七借款发生在2017年1月2日，因此张国然的借款行为不能认定为职务行为，其向董胜七借款190000元属于无权代理行为。二，借款协议是以蓝天防腐公司名义签订的。张国然受蓝天防腐公司委托承包农网改造升级工程，下欠江长学施工工程款，该款应由蓝天防腐公司承担给付之责，张国然以蓝天防腐公司的名义、以支付江长学施工工程款为由向董胜七借款，借款协议加盖了蓝天防腐公司公章，可以认定符合行为人以被代理人名义订立合同要件。三，董胜七属于善意无过失。据董胜七了解的情况：张国然是经国网湖北省电力公司浠水县供电公司工作人员介绍认识，知道张国然是受蓝天防腐公司委托到国网湖北省电力公司浠水县供电公司承包农网升级改造工程，且张国然向其借款时，张国然代表蓝天防腐公司在国网湖北省电力公司浠水县供电公司承包了其他工程。一审法院认为张国然提交的加盖公章的借款协议、约定的借款用途及董胜七了解的其他情况，使张国然的借款行为形成了代理蓝天防腐公司的表象。董胜七作为非法律专业人士，结合其了解的情况，有理由相信张国然的借款行为是代理蓝天防腐公司的借款行为，董胜七作为出借方属于善意且无过失。综上，张国然向董胜七借款190000元的行为符合表见代理构成要件，应属表见代理。故蓝天防腐公司应当向董胜七返还下欠借款110000元，并自董胜七向一审法院主张权利之日起按照年利率6%的标准向董胜七支付资金占用期间利息。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：河南蓝天防腐安装有限公司于判决生效之日起十日内向董胜七返还借款110000元，并支付资金占用期间利息10450元（按照年利率6%的标准从2018年5月11日计算至2019年12月10日，以后顺延）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人未提交新的证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效”。本案中，张国然以蓝天防腐公司名义向董胜七借款时，虽然没有得到蓝天防腐公司的授权，属于无权代理行为，但作为本案的原告董胜七，在张国然提交加盖有蓝天防腐公司公章的借款协议、约定的借款实际用途，同时考虑到张国然是代表蓝天防腐公司在国网湖北省电力公司浠水县供电公司承包了工程，故董胜七有理由相信张国然的借款行为是代理蓝天防腐公司的借款行为，董胜七作为出借方属于善意且无过失。一审结合本案的事实，认定张国然向董胜七借款190000元的行为符合表见代理构成要件，属于表见代理，并由此判决蓝天防腐公司向董胜七返还下欠借款110000元，并支付资金占用期间利息，符合法律规定，故蓝天防腐公司上诉提出张国然个人的借款与其无关、超出授权范围的代理行为应由代理人承担等理由不能成立，本院不予支持。另蓝天防腐公司在一审法院审理过程中存在交替使用两个编号均为4107282008997公司公章(边缘防伪线不同)，其行为足以说明蓝天防腐公司不止使用一枚公章，故蓝天防腐公司上诉提出借款协议上印章并非其印章的理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，蓝天防腐公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2500元，由上诉人河南蓝天防腐安装有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 易 俊审判员 饶桂芳审判员 宋顺国二〇二〇年十一月二十三日书记员 彭 聪