浙江省平阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0326民初4707号 原告：薛玉芬，女，1968年6月28日出生，汉族，住浙江省平阳县。 委托诉讼代理人：饶大永、黄跃亨，浙江豪江律师事务所律师。 被告：国泰财产保险有限责任公司，住所地上海市杨浦区黄兴路****（**）。 法定代表人：韩歆毅，董事长。 委托诉讼代理人：张俊杰，上海松岚律师事务所律师。 被告：黄开前，男，1970年4月11日出生，汉族，住浙江省苍南县。 被告：安徽蓝喆人力资源服务外包有限公司，住所地安，住所地安徽省马鞍山市当涂经济开发区涂山路****v> 法定代表人：王春刚，总经理。 委托诉讼代理人：李慧，女，该公司员工。 原告薛玉芬与被告国泰财产保险有限责任公司（以下简称国泰财保公司）、黄开前、安徽蓝喆人力资源服务外包有限公司（以下简称蓝喆公司）侵权责任纠纷一案，本院于2020年9月23日立案后，依法适用简易程序于2020年11月25日公开开庭进行了审理。原告薛玉芬委托诉讼代理人黄跃亨、被告国泰财保公司委托诉讼代理人张俊杰、被告黄开前、被告蓝喆公司委托诉讼代理人李慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告薛玉芬向本院提出诉讼请求：1.判令被告黄开前赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计143361.36元；2.判令被告国泰财保公司在其交强险和商业险限额内承担先行赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告变更其第一项诉讼请求为判令被告黄开前、被告蓝喆公司共同以责任比例赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计136352.95元（医疗费1856.1元、护理费7952.38元、残疾赔偿金99798元、误工费23696.88元、营养费1800元、交通费1000元、鉴定费2100元、精神损害抚慰金5000元、医疗器具费158元，以上共计143361.36元，由交强险先行赔付，超出交强险部分按责任比例，由被告承担70%的赔偿责任）。事实和理由：2019年6月1日，被告黄开前驾驶防盗备案号为温州CN878388的两轮电动自行车行经平阳县鳌江镇园林西路金楠幼儿园前路段处，与原告驾驶电动自行车相撞，造成原告受伤结果。该起交通事故经平阳县公安局交通警察大队认定，被告黄开前承担主要责任，原告承担次要责任。原告受伤后经平阳县中医院保守石膏外固定治疗，经诊断为右桡骨远端及尺骨茎突骨折等损伤。治疗后经鉴定为伤残十级、误工期120天、护理期60天、营养期60天。被告国泰财保公司为被告黄开前驾驶的温州CN878388两轮电动自行车承保单位，事故发生时间在保险期间内，应在其责任限额内承担先行赔偿责任。为维护原告自身合法权益，特提起诉讼。 被告国泰财保公司辩称：（一）诉讼主体方面，本案为电动车之间相撞产生的事故，电动车在车辆分类中应属非机动车，故本案不应以“机动车交通事故责任纠纷”为案由。本案系侵权责任纠纷，侵权责任损害赔偿与商业保险合同理赔不属于同一法律关系，不应在本案中一并审理，被告蓝喆公司为被告黄开前在我司投保个人意外伤害保险及附加个人责任保险，被告黄开前并非保险合同相对方，故我司在本案中作为被告主体不适格。（二）关于保险责任，我司承保饿了么骑手意外“新众包”保险，应提供上海拉扎斯信息科技有限公司旗下“饿了么”平台盖章的配送记录来认定是否符合赔付条件。若认定涉案车辆是机动车，应在查明交强险投保公司的前提下由交强险先行赔付。（三）关于原告的赔偿项目。医疗费金额由法院依法认定。护理费、营养费天数予以认可，护理费标准应为40元一天，营养费标准予以认可。误工费不予认可，原告已超退休年龄，若主张误工费则需提供劳动合同等证明其实际误工损失。关于伤残赔偿金，本案鉴定系原告自行委托，对鉴定结论真实性不予认可，即便真实，根据保单特别约定第8条“人身伤残鉴定标准适用《人身保险伤残评定标准及代码》(JR/T0083-2013)，伤残赔偿金按照本协议项下人身伤亡保险金限额乘以对应伤残等级比例计算”，故本案中伤残赔偿金赔偿限额为200000元×10%=20000元。关于精神损害赔偿金，根据保险合同附加个人责任保险条款第6条第9项，该项属于保险免责范围。医疗器具费无相应医嘱及发票，无法证明与本案的关联性，故不予认可。鉴定费为间接损失，该项属于保险免责范围，故不予赔付。交通费无相应依据，不予认可。 被告黄开前辩称：对本案交通事故发生的事实及经过均无异议。其已投保个人责任保险，应由保险公司赔付原告相应经济损失。被告黄开前通过在“蜂鸟众包”APP上注册成为骑手，在第三方“饿了么”平台开展外卖服务，自主决定其工作任务、服务时间，并依此取得相应收入。 被告蓝喆公司辩称：被告蓝喆公司并非本案适合主体，对于原告所提起的各项主张不予认可。（一）本案为机动车交通事故责任纠纷，应按照《侵权责任法》确定赔偿义务人即驾驶员，被告蓝喆公司在本案中并无侵权行为。（二）被告蓝喆公司与被告黄开前之间不存在劳动、劳务等形式的雇佣关系。1.被告黄开前作为骑手与被告蓝喆公司之间无建立劳动或劳务关系的合意。被告黄开前系被告蓝喆公司与案外人上海拉扎斯信息科技有限公司所持有品牌“饿了么”开展的蜂鸟众包项目下临时性、兼职性的骑手，被告蓝喆公司并不干涉或指派其工作。被告黄开前通过在手机APP上点击注册建立与被告蓝喆公司之间的《网约工协议》，该协议系自动生成，被告蓝喆公司在与骑手建立众包关系时属于被动接受的一方，实际无选择权，故不符合劳动或劳务关系所依赖的合意前提。2.骑手自行准备服务工具，自主决定服务时间，被告蓝喆公司不作要求，亦不对其进行处罚，双方之间不存在管理与被管理的关系。3.被告蓝喆公司与骑手之间无人身依附性或隶属性。骑手可以同时下载、注册和使用多个“众包APP”，同时为多个平台A**进行配送，其服务主体身份不具备唯一性，和劳动法法规对企业和雇员的主体身份唯一性的要求不相符。4.被告蓝喆公司与骑手之间无经济从属性。骑手的收入纯粹来源于配送费，系由商家、顾客承担，被告蓝喆公司仅代为发放配送费。没有配送业务时，被告蓝喆公司不发放底薪，且双方之间无固定发薪日期。骑手报酬的取得方式和劳动法律法规要求的每月固定发放薪资的强制要求不符。综上，被告蓝喆公司与被告黄开前之间的关系实为众包合作关系，并非劳动或劳务关系，其因交通事故导致原告受伤，并因此承担事故的主要责任，应认定其个人行为，与被告蓝喆公司无关。 本院经审理，对原告诉称的交通事故发生事实予以确认。本院另认定事实如下：2019年6月1日，平阳县公安局交通警察大队作出第330326420190002867号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告黄开前承担事故主要责任，原告薛玉芬承担次要责责任。事故发生后，原告被送往平阳县人民医院检查治疗，共支出医疗相关费用2014.1元（含医疗器具费158元）。 经原告委托，浙江绿城医院司法鉴定所于2020年4月26日出具浙绿医司[2020]临鉴字第324号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告薛玉芬2019年6月1日因车祸致伤，造成右尺桡骨远端骨折，目前遗留右腕关节丧失功能25%以上，其损害鉴定为人损致残程度分级十级伤残；评定其伤后误工期120日、护理期60日、营养期60日。原告为此支出鉴定费2100元。 另查明，温州CN878388号电动自行车登记车主为被告黄开前，该电动自行车由被告蓝喆公司向被告国泰财保公司投保个人意外伤害保险及责任限额为20万元的附加个人责任保险。附加个人责任保险条款约定“对于下列各项损失、费用和责任，保险人不负责赔偿……任何形式的间接损失、精神损害赔偿”。 以上事实有当事人陈述、身份证、企业公示信息、电动车车辆信息、道路交通事故认定书、门诊病历、检查报告单、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、保险单、保险条款等证据予以证实，本院予以确认。 本院认为，根据本案的诉讼请求，本案案由应确定为侵权责任纠纷。根据事故各方的过错程度，本院酌定被告黄开前和原告薛玉芬承担的事故责任比例分别为70%和30%。本案的争议焦点： （一）关于诉讼主体资格。涉案保单上明确记载保险人是被告国泰财保公司，根据保险法的相关规定，保险公司负有赔付义务，为避免各方当事人诉累，保险合同关系在本案中一并处理，合法有据。故被告国泰财保公司关于本案诉讼主体不适格的答辩意见，本院不予采信。 （二）关于保险责任。本院认为，结合保险合同及事故认定书，可以确认该起事故发生于保险赔付期限内，被告国泰财保公司主张不予赔付，但未提供证据予以证明，其应承担举证不利的后果。故被告国泰财保公司关于不承担保险责任的答辩意见，本院不予采纳。被告黄开前通过在“蜂鸟众包”APP上注册成为骑手，在第三方“饿了么”平台开展外卖服务，自主决定其工作任务、服务时间，并依此取得相应收入，被告蓝喆公司未分配其工作任务，亦无相应奖惩措施，不对其进行管理，亦不向其发放固定底薪。故被告蓝喆公司主张其与被告黄开前不成立雇佣等劳动关系，本院予以采纳。 （三）关于赔偿限额。本院认为，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部共同发布的《人体损伤致残程度分级》公告中明确要求司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定统一适用《人体损伤致残程度分级》，故依据该标准评定的伤残等级符合相关法律规定，故本院对被告国泰财保公司关于鉴定结论真实性的答辩意见，本院不予认可。被告国泰财保公司主张残疾赔偿金依照保险合同约定按原告伤残等级对应的比例按责任限额200000元的10%承担赔偿责任，但保险合同中并无相关约定。该条款仅出现在保单“特别约定”处，且并未明确该条款具体适用合同项下具体险种，属于约定不明，故本院对被告国泰财保公司关于赔偿限额的主张不予采信。 （四）原告主张的合理经济损失数额：1.医疗费1856.1元；2.护理费7952.38元（48377元/年÷365天×60天，护理费标准应按照2019年浙江省私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资48377元计算）；3.残疾赔偿金99798元（49899元/年×20年×10%）；4.营养费1800元（60天×30元/天）；5.交通费酌定300元；6.残疾辅助器具费158元；7.鉴定费2100元；8.精神损害抚慰金3000元。原告已超50周岁，符合退休人员年龄范围，其未提供证据证明因伤致使误工的实际损失，故对其关于误工费的主张，本院不予支持。上述合理损失中第1-6项共计111864.48元属于个人责任保险赔偿限额范围，故被告国泰财保公司应承担个人责任保险保险金78305.14元（111864.48×70%）。根据保险合同约定，第7-8项共计5100元属于保险免责范围，故被告黄开前应承担原告上述合理损失3570元（5100×70%）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，判决如下： 被告国泰财产保险有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告薛玉芬保险金78305.14元； 二、被告黄开前于本判决生效之日起十日内支付原告薛玉芬经济损失3570元； 三、驳回原告薛玉芬的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3027元，减半收取计1513.50元，由薛玉芬负担589.50元，黄开前负担924元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 本判决生效后，负有义务的一方当事人不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。 审 判 员 包崇鸽 二〇二〇年十一月三十日 代书记员 孙悦纳