河北省行唐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0125民初2514号 原告汪昕，女，1970年5月26日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。 委托代理人王珂、刘丹，河北载法律师事务所律师。 被告江智慧，男，1986年6月6日出生，汉族，户籍所在地河北省邯郸市临漳县，现住河北省石家庄市行唐县经济开发区。 被告赵国庆，男，1962年2月23日出生，汉族，户籍所在地河北省邯郸市邯山区，现住河北省石家庄市行唐县经济开发区。 原告汪昕与被告江智慧、赵国庆股票回购合同纠纷一案，本院于2020年10月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪昕的委托代理人王珂到庭参加诉讼。被告江智慧、被告赵国庆经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告汪昕向本院提出诉讼请求：1、请求法院确认《石家庄鹏海制药股份有限公司股份认购委托合同》（编号：8916113） —2— 及《补充协议》（编号：8916113）无效；2、请求法院要求被告返还195000元投资款并支付资金占用损失18330.81元（自2018年4月19日至2020年9月14日，按3.85%/年计算），共计213330.81元；3、本案诉讼费、保全费等费用由被告承担。事实与理由：原告与被告江智慧于2018年4月19日签订《石家庄鹏海制药股份有限公司股份认购委托合同》，该合同约定，由被告江智慧代原告认购石家庄鹏海制药股份有限公司股份，并由被告江智慧代持认购股份，直至石家庄鹏海制药股份有限公司IP0申报之前将原告认购股份交割至原告开立的全国中小企业股份转让系统账户。被告江智慧至今未向原告进行任何交割，也未发放任何分红，自2018年4月19日至今，被告江智慧一直代持原告投资的股票。原告与二被告后又签订了编号为8916113的《补充协议》，该协议增加了被告赵国庆作为对赌方，如项目公司股票未达到约定要求，由赵国庆进行回购，同时也对管辖进行了重新约定，由赵国庆所在地有管辖权的人民法院管辖。被告江智慧的代持行为不符合《首次公开发行股票并上市管理办法》第十三条：“发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷”及《全国中小企业股份转让系统业务规则》第二章2.1款第四条：“股权明晰，股票发行和转让行为合法合规”关于信息坡露要求。依据《中华人民共和国合同法》五十二条第四项：“有下列情形之一的，合同无效：（四）损害社会公共利益”。《石家庄鹏海制药股份有限公司股份认购委托 —3— 合同》应认定为无效，同时依据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”被告江智慧应返还原告相应投资款并按照原告起诉时LPR利率支付原告资金占用损失。综上，原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条确定管辖向贵院提起诉讼，望贵院支持原告诉讼请求。 原告围绕其诉讼请求向本院提交以下证据： 1、石家庄鹏海制药股份有限公司股份认购委托合同（合同编号8916113）一份。内容为：本“石家庄鹏海制药有限公司股份认购委托合同”（以下简称“本合同”）由下列双方于2018年4月19日签署，甲方（委托方）：汪昕，乙方：江智慧，鉴于：石家庄鹏海制药股份有限公司（以下简称“公司”）系一家依法律、法规及规范性文件成立并有效存续的股份有限公司，公司股票已依法在全国中小企业股份转让系统（以下简称“全国股转系统”）挂牌并公开转让，股票简称为：鹏海制药，股票代码：870773。乙方为公司股东。3、甲方拟依据本合同的有关约定委托乙方认购公司本次定增发行之股票，乙方同意接受甲方的委托。为此，经友好协商，根据《中华人民共和国合同法》等法律、法规及相关规范性文件的规定，本着平等自愿的原则，经友好协商，达成以下合同，共同信守。第一条认购数量、价格及支付方式，1.1甲方拟通过乙方认购公司发行股票 —4— 中的叁万股，认购价格为人民币6.5元／股。拟委托乙方向公司支付人民币共计195000元（大写：壹拾玖万伍仟元），以下简称“认购款”。1.2甲方应不晚于本合同签署后的叁个工作日内将认购款支付至乙方指定账户。1.3乙方应按照公司在全国中小企业股份转让系统网站上披露的股票发行认购公告规定的时间、方式将甲方支付的本次认购款汇入公司账户。1.4乙方指定账户如下，账户名称：江智慧，开户银行：中信银行石家庄翟营大街支行，银行账户：62×××04。第二条甲方的权利和义务，2.1甲方作为公司股权的实际所有权人，有权依据本合同对乙方不适当的履行受托行为进行监督和纠正。2.2甲方承诺自定增完成之日起持股时长不低于1年，持有股份期间，甲方可按实际出资比例享有因公司股权而产生的收益，包括现金分红、送配股等财产性权益。2.3甲方应按照本合同的约定支付认购款项。2.5甲方应在企业ＩＰＯ申报之前开立好全国中小企业股份转让系统账户，并配合乙方将甲方委托乙方认购的股份交割至该账户。第三条乙方的权利与义务，3.1乙方应积极配合甲方在企业ＩＰＯ申报之前将甲方认购的股份交割至甲方开立的全国中小企业股份转让系统账户。3.2乙方应积极配合甲方认购公司的定增股份包括完成股份交割及接受甲方委托按照股转系统交易规则交易退出，在未经甲方同意的情况下，不得以任何方式转让或质押甲方实际持有的股票份额。5.2乙方承诺并保证如下（2）乙方将应按照本合同的约定将甲方已经支付的认购款项汇至指定账户，保障甲方成功认购公司股 —5— 份。乙方江智慧签字加盖手章。 2、补充协议（合同编号8916113）一份。主要内容为：本合同由以下三方签署，甲方汪昕，乙方江智慧，丙方赵国庆，鉴于：1、甲方与乙方于2018年4月19日签订了《股份认购委托合同》；2、甲方为投资人，不直接参与石家庄鹏海制药股份有限公司（下称“项目公司”）的经营；3、丙方是项目公司的实际控制人。上述各方根据中华人民共和国有关法律法规的规定，经过友好协商，达成一致，特订立本协议如下条款，以供各方共同遵守。第一条甲方出资认购项目公司定向发行的股票，是以丙方保证实现以下事项为基础的：1、2017年项目公司承诺净利润不低于2000万元；2、2018年项目公司承诺净利润不低于3000万元；3、2018年12月31日前启动IPO辅导。第二条回购及投资补偿，若丙方承诺的上述三个事项中任意一项未达到，丙方承诺按照投资者原认购金额回购投资人购买的股份，持股期间按照甲方实际投资额+甲方实际投资额的年化12%的利率进行回购。回购价格应减去甲方已获得的分红、业绩补偿等权益。投资者回购条件成立后，在30日内未向丙方书面形式提出回购的，则视为放弃回购权利，视为继续持股。丙方在投资者提出书面回购之日起60日内完成回购。乙方江智慧签字加盖手章，丙方赵国庆签字加盖手章。 3、中国农业银行深圳市分行客户回单一份。证明：2018年4月19日原告汪昕通过中国农业银行账户向被告江智慧指定账户转账195000元，附言内容：定增款。 —6— 4、石家庄鹏海制药股份有限公司股东信息一份。证明：信息截取时间为2020年6月30日，被告赵国庆、江智慧均为被告鹏海公司股东，股东名称中未出现原告姓名。 5、北京市君致律师事务所关于石家庄鹏海制药股份有限公司申请股票进入全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让的法律意见书一份。证明出具法律意见书时被告江智慧为鹏海公司发起人，且为公司股东。 6、石家庄鹏海制药股份有限公司股票发行方案一份。证明：2018年4月定向发行拟发行不超过1000万股，本次股票发行的人民币普通股的发行价格为每股人民币6.5元。 7、石家庄鹏海制药股份有限公司股票发行认购结果公告一份。证明2018年5月10日，被告鹏海公司召开2017年年度股东大会，审议通过了《关于的议案》。本次股票的发行价格为人民币6.5元/股，发行总股数不超过10000000股。其中，被告江智慧最终认购2600000股，原告未在认购名单中。 被告江智慧、被告赵国庆未到庭、未答辩、未举证、未质证。 本院经审理认定事实如下： 根据国家企业信用信息公示，石家庄鹏海制药股份有限公司（简称“鹏海公司”）是一家成立于2006年12月4日的股份有限公司（非上市、自然人投资或控股），公司法定代表人为被告赵国庆。被告赵国庆与被告江智慧均系鹏海公司的股东。鹏 —7— 海公司于2017年1月16日在全国中小企业股份转让系统（以下简称全国股转系统）挂牌交易，股票简称为鹏海制药，股票代码为870773。2018年4月19日，原告委托被告江智慧认购鹏海公司定增发行的股权，并与被告江智慧签订《石家庄鹏海制药股份认购委托合同》，约定原告通过被告江智慧认购公司发行股票中的叁万股，认购价格为人民币6.5元/股，委托被告江智慧向公司支付人民币195000元。原告不晚于合同签署后的三个工作日内将认购款支付至被告江智慧指定账户，被告江智慧应按照公司在全国中小企业股份转让系统（以下简称全国股转系统）网站上披露的股票发行认购公告规定的时间、方式将原告支付的本次认购款汇入公司账户。同日，原告与被告江智慧、赵国庆签订《补充协议》，约定原告出资认购项目公司定向发行的股权，是以被告赵国庆保证实现以下事项为基础的：1、2017年项目公司承诺净利润不低于2000万元；2、2018年项目公司承诺净利润不低于3000万元；3、2018年12月31日前启动IPO辅导。若被告赵国庆承诺的上述三个事项中任意一项未达到，被告赵国庆承诺按照投资者原认购金额回购投资人购买的股份，持股期间按照原告实际投资额+甲方实际投资额的年化12%的利率进行回购。回购价格应减去原告已获得的分红、业绩补偿等权益。投资者回购条件成立后，在30日内未向被告赵国庆书面形式提出回购的，则视为放弃回购权利，视为继续持股。被告赵国庆在投资者提出书面回购之日起60日内完成回购。与本协议有关的任何通知，以书面送达形式方为有效。书 —8— 面形式包括信函或传真。2018年4月19日，原告按照合同约定向被告江智慧银行账户转账195000元，交款凭证附言载明：定增款。现原告要求确认与被告江智慧、赵国庆签订的股份认购委托合同和补充协议无效，向原告返还股票认购款195000元，并支付资金占用损失18330.81元，共计213330.81元。 另查明，本院在全国股转系统查询被告鹏海公司信息可知：2018年5月10日，被告鹏海公司召开2017年年度股东大会，审议通过了《关于的议案》。本次股票的发行价格为人民币6.5元/股，发行总股数不超过10000000股（含10000000股），募集资金不超过65000000元（含65000000元）。此次股票发行为定向增发，股票发行的认购对象为12名，包括在册股东2名和新增外部投资者10名，在册股东放弃优先认购权，与外部投资者同等条件参与认购。被告江智慧计划认购：3000000股，19500000元。2018年7月3日，被告鹏海公司在全国股转系统披露《石家庄鹏海制药股份有限公司股票发行认购结果公告》，公告显示：根据最终缴款结果，陈永红、李磊未在《股票发行认购公告》及《股票发行认购延期公告》约定的缴款时间缴款，视为放弃认购，江智慧与刘彩霞因个人原因，未能按照《股票发行认购公告》披露的认购金额缴款。被告江智慧实际认购：2600000股，16900000元。 本院认为，本案争议的焦点为：1、原告与被告江智慧签订的《股份认购委托合同》是否有效；2、原告与被告江智慧、 —9— 赵国庆签订的《补充协议》是否有效。 关于原告与被告江智慧签订的《股份认购委托合同》是否有效的问题，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。本案中，鹏海公司是依法在全国股转系统挂牌交易的公司，此次是定向增发股票，被告江智慧属于定向增发对象之一。原告与被告江智慧签订的《股份认购委托合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，应为有效合同。 关于原告与被告江智慧、赵国庆签订的《补充协议》是否有效的问题。《全国法院民商事审判工作会议纪要》第二部分“关于公司纠纷案件的审理”载明：实践中俗称的“对赌协议”，又称估值调整协议，是指投资方与融资方在达成股权性融资协议时，为解决交易双方对目标公司未来发展的不确定性、信息不对称以及代理成本而设计的包含了股权回购、金钱补偿等对未来目标公司的估值进行调整的协议。……对于投资方与目标公司的股东或者实际控制人订立的“对赌协议”，如无其他无效事由，认定有效并支持实际履行，实践中并无争议。本案中，对赌协议的主体是原告（投资方）与被告江智慧（目标公司的股东）、赵国庆（目标公司的法定代表人和股东）。《补充协 —10— 议》是原告与被告江智慧、赵国庆之间根据鹏海公司未来不确定的目标是否实现对各自权利义务所进行的一种约定。被告赵国庆在约定条件出现时回购原告实际持有的股份，这与股东之间就特定条件下的股权转让达成的合意具有相同的法律效果，系双方真实、自愿的意思表示，不违反公司法的规定，不涉及公司资产的减少，不构成抽逃公司资本，为有效合同。 综上，《股份认购委托合同》和《补充协议》系有效合同。原告以《股份认购委托合同》和《补充协议》无效为由请求返还股票认购款及利息，本院不予支持。被告江智慧、赵国庆经本院依法传唤未到庭，视为其放弃抗辩的权利。依照《中华人民共和国合同法》、第八条、第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 驳回原告汪昕的诉讼请求。 案件受理费4498元，减半收取2249元，由原告汪昕负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 上诉状及相关材料向本院诉讼服务中心材料收转窗口递交，或邮寄至本院诉讼服务中心（邮寄地址：河北省行唐县，邮政编码：050600，收件人：材料收转窗口，联系电话：185××××8653）。上诉案件受理费4498元应当在上诉期限届满之日起7日内预交（收款单位：河北省石家庄 —11—          00市中级人民法院，账号：中级人民法院，账号：62320109058647，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。    62×××47中级人民法院，账号：62320109058647，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。    ，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。中级人民法院，账号：62320109058647，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员 刘振平 二〇二〇年十一月二十七日 法官助理 张 洋 书 记 员 马文娟