湖北省武汉市洪山区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0111民初2512号原告：邓侨俊，男，1975年5月27日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区,委托诉讼代理人：蒋奇蓉，湖北崇道律师事务所律师。委托诉讼代理人：李荣荣，湖北崇道律师事务所律师。被告：武汉市爱尔康大药房有限公司，住所地：湖北省武汉市洪山区北港村文治街**武昌府******商业栋******。法定代表人：郭宏武。委托诉讼代理人：周友亮，男，1975年1月31日出生，汉族，住湖北省武汉市江夏区，系该公司员工。被告：武汉爱尔康药品器械有限公司，住所地：湖，住所地：湖北省武汉市洪山区北港村文治街**武昌府******商业栋******>法定代表人：郭宏武。委托诉讼代理人：徐强，男，1985年10月14日出生，汉族，住湖北省沙洋县，系该公司员工。原告邓侨俊诉被告武汉市爱尔康大药房有限公司、武汉爱尔康药品器械有限公司合同纠纷一案，本院于2020年5月12日立案受理后，依法适用普通程序，由审判员刘炎铭独任审理，于2020年8月13日及2020年10月30日两次公开开庭进行了审理。两次庭审原告邓侨俊及其委托诉讼代理人蒋奇蓉，被告武汉市爱尔康大药房有限公司的委托诉讼代理人周友亮、武汉爱尔康药品器械有限公司的委托诉讼代理人徐强均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓侨俊向本院提出诉讼请求：1.请求二被告返还原告质量保证金人民币5万元及资金占用费(从2018年2月1日起按年利率6%计算至实际清偿之日止)；2.本案律师费、诉讼费、保全费、保全保险费由二被告承担。原告当庭变更第一项诉讼请求“资金占用费计算时间为自2019年2月1日起”，并放弃主张保全费和保全保险费。事实与理由：2008年12月8日，原告与被告武汉市爱尔康大药房有限公司签订《营销责任协议书》，约定原告成立招商二部，依照被告武汉市爱尔康大药房有限公司《药品经营许可证》及《营业执照》核定的经营范围销售所代理厂家产品，原告支付管理费及租金，同时约定，原告向被告武汉市爱尔康大药房有限公司交付质量保证金5万元，合同有效期从2008年12月16日至2009年7月31日，合作终止后，九个月观察期满无纠纷，被告退还原告保证金。合同签订后，原告如约支付保证金，被告武汉市爱尔康大药房有限公司向原告出具收据。合同到期后，被告武汉爱尔康药品器械有限公司与原告多次续签《营销责任协议书》，合同期限直至2017年4月30日届满，双方未继续合作。原告要求二被告退还保证金，但二被告以种种理由推脱，拒不退还。为维护原告合法权益，遂诉至法院。被告武汉市爱尔康大药房有限公司辩称：2008年12月16日出具的5万元收据上写的是爱尔康药品分公司，现在该公司注销，被告武汉市爱尔康大药房有限公司无法查询到该笔账，本案涉及诉讼时效的问题。不清楚2011年11月11日出具的收据抵扣保证金45000元的交款时间和交款人，被告武汉市爱尔康大药房有限公司认为该笔款项可能已经抵扣2008年的50000元，不清楚50000元是否已退还原告。被告武汉爱尔康药品器械有限公司辩称：相关事实不清楚，一切以财务收到的凭证为准。经审理，本院认定事实如下：原告代理被告武汉市爱尔康大药房有限公司（以下简称“爱尔康药房公司”）进行产品营销，双方于2008年12月8日签订《营销责任协议书》，协议书约定：甲（爱尔康药房公司）、乙（邓侨俊）核定乙方对外业务部门名称为“招商二部”；甲方（爱尔康药房公司）的唯一网站为××；乙方（邓侨俊）员工的管理由乙方自行管理，在公司上班期间，必须遵守公司的规章制度；甲方（爱尔康药品公司）提供办公室两间，办公设备由邓侨俊自行安排或费用由邓侨俊自行承担，邓侨俊办公所用的水、电、电话费自理，电费根据电表据实结算；邓侨俊销售款进入爱尔康药房公司指定帐户，待款项确定到账后，爱尔康药房公司在七个工作日内跟邓侨俊进行资金结算；每月3日为双方对帐日，日常经营中，甲乙双方遵循谁投资谁收益的原则，邓侨俊所经营的产品由其自筹资金，独立核算，自负盈亏；邓侨俊向爱尔康药房公司缴纳的仓储管理费为20元/㎡；售后服务及其它任何行为引起的任何纠纷爱尔康药房公司不承担任何连带责任，合同期内，邓侨俊向爱尔康药房公司交纳质量保证金5万元，合同期满或解除合同后，在九个月观察期满后，无纠纷，退还邓侨俊此保证金；本协议有效期为2008年12月16日至2009年7月31日。爱尔康药房公司加盖“武汉市爱尔康大药房有限公司药品分公司”印章。《营销责任协议书》签订后，邓侨俊按约向武汉市爱尔康大药房有限公司支付现金5万元作为质量保证金。2009年7月31日第一份《营销责任协议书》到期后，邓侨俊又陆续于2009年10月31日，2010年11月1日，2011年11月1日，2012年10月31日，2013年11月11日，2015年5月12日，2016年5月1日，分别续签多份《营销责任协议书》。在此期间，武汉市爱尔康大药房有限公司药品分公司注销，新成立武汉爱尔康药品器械有限公司继续经营原武汉市爱尔康大药房有限公司药品分公司业务。故2009年10月31日所签《营销责任协议书》上被告方加盖的印章有两枚，分别为武汉市爱尔康大药房有限公司药品分公司及武汉爱尔康药品器械有限公司，之后的6份《营销责任协议书》均盖“武汉爱尔康药品器械有限公司”。通过上述协议书，邓侨俊实际上从2008年12月16日至2018年4月30日持续代理被告爱尔康药房公司进行产品营销。另查，2008年12月8日《营销责任协议书》签订之前，邓侨俊代理武汉市爱尔康大药房有限公司进行药品销售期间，发生案外人姜海涛起诉武汉市爱尔康大药房有限公司行纪合同纠纷一案。因姜海涛属于招商二部，就该案，邓侨俊与武汉市爱尔康大药房有限公司经协商后，于2008年9月3日签订《协议书》，约定“……3、乙方（邓侨俊）为保证其与姜海涛之间的民事官司不影响甲方（武汉市爱尔康大药房有限公司），自愿向甲方（武汉市爱尔康大药房有限公司）交纳45000元，甲方（武汉市爱尔康大药房有限公司）凭法院结案手续办理对乙方的退款手续；4、因乙方（邓侨俊）过错而对甲方（武汉市爱尔康大药房有限公司）造成民事损害及名誉侵权，乙方邓侨俊向甲方武汉市爱尔康大药房有限公司赔偿30000元”，根据该协议，邓侨俊向武汉市爱尔康大药房有限公司交纳保证金45000元用于处理该案，后该案调解结案并得以执行，武汉市爱尔康大药房有限公司于2011年10月16日前向案外人姜海涛支付36000元。邓侨俊向武汉市爱尔康大药房有限公司所交纳的45000元保证金，在与邓侨俊应向武汉市爱尔康大药房有限公司支付的房屋租金、管理费共46000元相抵后，邓侨俊还需向武汉市爱尔康大药房有限公司支付1000元，双方约定该笔1000元在邓侨俊应付的货款中扣除。因为该案发生，武汉市爱尔康大药房有限公司要求邓侨俊在签订2008年12月8日《营销责任协议书》（第一份）之时交纳保证金50000元。2018年4月30日，邓侨俊终止代理后，武汉市爱尔康大药房有限公司未向邓侨俊返还其在2008年所交纳的50000元保证金。上述事实，有《营销责任协议书》8份、收据、通话录音记录、《协议书》、民事调解书、执行结案通知书及双方庭审陈述等证据在卷佐证。本院认为：原告邓侨俊与爱尔康药房公司药品分公司及武汉爱尔康药品器械有限公司签订的8份《营销责任协议书》均系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。协议期满，二被告理应返还原告交纳的保证金50000元，但二被告未返还，其理由有三：一、邓侨俊于2008年交纳保证金，拖延至现在才索要保证金，已超过诉讼时效；二、被告武汉市爱尔康大药房有限公司注销武汉市爱尔康大药房有限公司药品分公司，新成立武汉爱尔康药品器械有限公司，在新旧两公司交接的过程中，未发现案涉账款账目；三、案涉50000元保证金已与姜海涛一案执行案款抵销，故二被告不用再付。对此，本院分析如下：一、邓侨俊交纳保证金50000元虽发生在2008年，但通过8份《营销责任协议书》，邓侨俊实际上与二被告持续合作直至2018年4月30日，第一份《营销责任协议书》中保证金50000元也续转至后续每一份《营销责任协议书》中。依据协议约定，双方停止合作后九个月“观察期”满后无纠纷，被告应退还该笔保证金，故2019年3月1日，被告始负退还保证金义务，据此，邓侨俊向本院起诉并未过诉讼时效；二、注销武汉市爱尔康大药房有限公司药品分公司，新成立武汉爱尔康药品器械有限公司，在新旧两公司交接的过程中，被告未发现案涉账款账目，并以此抗辩原告索要保证金50000元，但账目问题系二被告自身财务管理问题；三、庭审中，邓侨俊提供了详实的证据，证明案涉50000元保证金与处理姜海涛一案所交纳的45000元保证金彼此独立，邓侨俊在交纳该笔50000元之外，依据与武汉爱尔康药品器械有限公司达成的协议另行交纳了45000元处理案件的保证金，且案件保证金来龙去脉较为清晰，辅有被告开具的收据佐证，本院予以采信。被告主张该笔50000元已与邓侨俊应担费用抵扣，其未提供证据证明，本院不予采信。被告抗辩武汉爱尔康药品器械有限公司与武汉市爱尔康大药房有限公司独立，但2009年《营销责任协议书》上盖印章有武汉市爱尔康大药房有限公司药品分公司及武汉爱尔康药品器械有限公司，应视为武汉爱尔康药品器械有限公司承继武汉市爱尔康大药房有限公司药品分公司合同项下的权利义务。保证金也应一并转移。因此，武汉市爱尔康大药房有限公司药品分公司与武汉爱尔康药品器械有限公司均承担向邓侨俊返还保证金的义务，鉴于武汉市爱尔康大药房有限公司药品分公司已经注销，应由武汉市爱尔康大药房有限公司与武汉爱尔康药品器械有限公司一同承担责任。二被告未按约返还50000元构成违约，客观上造成原告邓侨俊利息损失，邓侨俊主张按照年利率6%计算利息损失（资金占用费），该诉请于法有据，本院予以支持。原告邓侨俊主张律师费，无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本院判决如下：一、被告武汉爱尔康药品器械有限公司及被告武汉市爱尔康大药房有限公司于本判决生效之日起十日内向原告邓侨俊返还保证金50000元，并就此款，自2019年3月1日起至支付完毕之日止，按年利率6%的标准向原告邓侨俊计付利息损失；二、驳回原告邓侨俊其他诉讼请求。如未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费525元，由被告武汉爱尔康药品器械有限公司与被告武汉市爱尔康大药房有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于武汉市中级人民法院。审判员  刘炎铭二〇二〇年十一月九日书记员  陈 畅