四川省宜宾市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）川15民终2076号上诉人（原审原告）：涂开均，男，1964年3月出生，汉族，住四川省筠连县。委托诉讼代理人：张强，四川瑞龙律师事务所律师，执业证号：15115201810043974。上诉人（原审被告）：宜宾市浩宏物业管理有限公司，住所地：四川省筠连县筠连镇北环路**，统一社会信用代码：91511527MA62A2907M。法定代表人：秦伟，总经理。委托诉讼代理人：范秋宇，四川玉壶律师事务所律师，执业证号：15115201710436480。上诉人涂开均与上诉人宜宾市浩宏物业管理有限公司（以下简称浩宏物业公司）因劳动争议一案，不服四川省筠连县人民法院(2020)川1527民初1150号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年9月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。涂开均上诉请求：1.撤销(2020)川1527民初1150号民事判决第三项；2.判决认定双方自2017年3月至2020年8月28日止存在劳动关系；3.判决浩宏物业公司支付每天超出8小时后的延时工资32400元、周末上班工资18720元；4.判决浩宏物业公司赔偿因未购买失业保险造成的失业金损失21000元；5.补足支付经济补偿金差额900元；6.判决浩宏物业公司赔偿城乡居民医保报销比例与宜宾市职工医保报销比例差额30%的金额50632.46元；7.判决浩宏物业公司直接支付三年应缴纳的养老保险费用共10108元；8.诉讼费由浩宏物业公司负担。事实与理由：自2017年3月起受聘到浩宏物业公司上班，未签订书面劳动合同，担任保安职务至今，每天上班12小时，实行两班倒，周末节假日照常上班，全年无休。浩宏物业公司未缴纳社保，导致其无法享受职工医疗保险报销医疗费用，失业后不能领取失业保险金。浩宏物业公司上诉请求：1.撤销(2020)川1527民初1150号民事判决第二项；2.本案一、二审诉讼费由涂开均负担。事实与理由：一审认定双方自2017年3月至2020年2月11日存在劳动关系，并判决浩宏物业公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资和解除劳动关系的经济补偿，属于认定事实不清，适用法律错误。涂开均在浩宏物业公司上班的具体时间未查清，其双倍工资请求已超过了一年仲裁时效，浩宏物业公司在一审庭审中对此明确提出了异议，一审认定浩宏物业公司无异议与事实不符。涂开均向一审法院起诉请求：1.确认双方自2017年3月至今存在劳动关系，由浩宏物业公司支付因未签订劳动合同的双倍工资1800元/月×11月=19800元；2.浩宏物业公司支付每天超过8小时的延时工资32400元；3.浩宏物业公司支付周末上班工资3年×52周×2天/周×60元/天=18720元；4.浩宏物业公司赔偿失业金3107元×12个月=37284元；5.浩宏物业公司支付经济补偿金3.5年×1800元/月=6300元；6.浩宏物业公司补足医疗保险报销差额168774.88元×30%=50632.46元；7.浩宏物业公司赔偿2017年3月至2020年2月共计三年应缴纳社会保险费用3236元+3582元+3290元=10108元，以上7项共计175244.46元；8.诉讼费由浩宏物业公司负担。一审法院认定事实：浩宏物业公司成立日期为2015年12月23日，经营范围为：物业管理，家政服务，清洁服务，花木修剪服务，房地产营销策划。2017年3月，浩宏物业公司招聘涂开均从事物业保安工作，工作至2020年2月11日病发，其间双方未签订书面劳动合同。2020年5月9日，涂开均向筠连县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.享受11个月的双倍工资（11月×1633元/月=17967元）；2.补发每天加班的工资29400元；3.法定节假日应补工资8818元；4.补周末加班工资14000元；5.赔偿医保报销差额35%计算27222元；6.支付涂开均失业保险金5400元。2020年6月19日，筠连县劳动人事争议仲裁委员会以筠劳人仲案[2020]69号仲裁裁决书，未支持涂开均的仲裁请求。涂开均不服，提起诉讼。庭审中，涂开均要求与浩宏物业公司解除劳动关系，浩宏物业公司无异议。另查明：涂开均于2020年2月11日上班时，在下午2时许，因病突然昏倒，被立即送往筠连县人民医院救治，后因病情严重转入宜宾市第一人民医院住院治疗（先后住院三次），经诊断为：急性髓系白血病、肺部重症感染。根据涂开均提供的医疗票据，共计支付治疗费168774.88元。一审法院认为：浩宏物业公司具备用工主体资格，依法享有用工的权利及义务。本案中，根据涂开均提供的证据以及涂开均的陈述，涂开均自2017年3月开始，经浩宏物业公司管理人事的经理方孝彬引介，招聘涂开均为浩宏物业公司从事保安工作，工资按月领取。至2020年2月11日因病住院医治时止，其间浩宏物业公司未与涂开均签订书面劳动合同。在庭审中，法院要求浩宏物业公司在休庭后五日内提交从2017年1月至2020年1月期间浩宏物业公司的财务报表、公司职工花名册及与职工签订的书面劳动合同、职工工资发放花名册等资料，否则浩宏物业公司将承担举证不能的法律后果，逾期后，浩宏物业公司未提交，视为浩宏物业公司对涂开均陈述的认同。因此，认定涂开均自2017年3月起至2020年2月11日病发止，与浩宏物业公司之间存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，依照涂开均陈述其工资从2017年3月开始的每月1500元提升至每月1800元（即2017年3月～5月为1500元/月，6月～8月为1600元/月，2017年9月以后每月为1800元）计算，涂开均要求浩宏物业公司因未签订书面劳动合同支付11个月双倍工资的请求，浩宏物业公司未提出异议，予以支持，即为1500元/月×2月＋1600元/月×3月＋1800元/月×6月=18600元。涂开均要求与浩宏物业公司解除劳动关系，浩宏物业公司未提出异议，予以支持。涂开均要求浩宏物业公司支付解除劳动合同的经济补偿金的请求，因涂开均2017年3月至2020年2月在浩宏物业公司务工，共计工作了三年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，支持涂开均经济补偿金1800元/月×3个月=5400元。涂开均要求浩宏物业公司支付三年应缴纳社会保险费用和赔偿失业金的请求，依照《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十三条、第八十三条规定，不予支持，涂开均可另行向相关行政主管部门寻求解决。涂开均要求浩宏物业公司支付延时工资、周末和节假日加班工资的请求，由于涂开均未提供加班事实的基础证明材料，也未提交证据证实在法定节假日和周末的具体加班时间，且根据涂开均的工作性质，其工资主要采用约定的按月计发工资制，其延时工作、周末和节假日加班按其工作性质已约定在其中，故涂开均要求浩宏物业公司支付延时工资、周末和节假日加班工资的请求，不予支持。涂开均称浩宏物业公司未购买职工医疗保险，涂开均生病住院医疗费是按照城乡居民50%的比例进行报销，根据在职职工医疗费报销比例80%计算，减少了30%的报销比例，金额为168774.88元×30%=50632.46元，要求浩宏物业公司赔偿的请求，由于涂开均生病住院不属于工伤损害，涂开均也未举证证明其医疗费用报销差额的计算方式（如自费用药如何扣除等），而该比例差额也没有相关法律规定应由用人单位承担，涂开均请求浩宏物业公司补足医疗报销差额的主张，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十三条、第八十三条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、解除涂开均与浩宏物业公司之间的劳动关系；二、浩宏物业公司于判决生效后十日内支付涂开均未签订书面劳动合同每月二倍工资计18600元，支付解除劳动关系经济补偿金5400元，共计24000元；三、驳回涂开均的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由浩宏物业公司负担。本案二审期间，浩宏物业公司未提供新的证据；涂开均提供《交接班记录簿》，证明其上班系两班倒，存在加班的事实。浩宏物业公司质证认为，该《交接班记录簿》系2020年7月以后的，与本案不具有关联性，不应作为本案证据采信。经审查，本院对浩宏物业公司的质证意见予以采信。二审经审理，对一审判决认定的事实予以确认。另查明，浩宏物业公司在一审答辩状中提出“结合涂开均所述，劳动关系自2017年3月存在至今，已达三年之久，双方未签订合同，该请求与客观事实不符，且已超过诉讼时效。”本院认为，浩宏物业公司对与涂开均存在事实劳动关系无异议，本院予以确认。针对本案的争议焦点，分别评述如下：第一、关于劳动关系建立及存续时间。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，涂开均主张系2017年3月进入浩宏物业公司从事保安工作，并提供了浩宏物业公司管理人员的证明等初步证据；浩宏物业公司否认系2017年3月与涂开均建立劳动关系，应当提供双方建立劳动关系的准确时间的证明材料。现浩宏物业公司认可与涂开均存在事实劳动关系，但又未能提供证据证明与涂开均建立劳动关系的具体时间，一审根据涂开均的陈述及相关证据，认定双方自2017年3月起建立劳动关系，并无不当，应予维持。涂开均2020年2月11日在浩宏物业公司上班期间生病后，未再继续到浩宏物业公司上班，双方的劳动关系处于事实上的解除状态，一审认定双方劳动关系存续至2020年2月11日，符合本案实际情况，本院予以维持。第二、关于双倍工资。用人单位未按照劳动合同法的规定与劳动者签订书面劳动合同的双倍工资属于对用人单位违法行为的惩罚性措施，不同于劳动报酬，应严格适用一年的仲裁时效。涂开均自2017年3月进入浩宏物业公司工作，因未签订书面劳动合同的双倍工资在其2020年5月提起仲裁时，已超过一年的仲裁时效，依法不应支持。浩宏物业公司在一审庭审中对此提出了明确的异议，一审对此判决不当，应予纠正。第三、关于经济补偿。浩宏物业公司在涂开均工作期间，未依法缴纳社会保险，涂开均主张解除劳动关系后，浩宏物业公司应当支付经济补偿。根据双方劳动关系存续时间，一审支持涂开均三个月经济补偿，符合法律规定，本院予以维持。第四、关于加班工资。根据劳动法及司法解释的规定，劳动者主张加班事实存在，应当提供初步的证据予以证明。涂开均主张其上班以来每天延时加班、周末加班和法定节假日加班，应当对此承担举证责任。现涂开均未能提供具体证据证明其主张的加班事实存在及具体的加班时间，应当承担举证不能的法律责任，对其该项请求，本院不予支持。第五、关于医疗保险报销差额。根据本案在案证据，涂开均四次住院治疗，其每次所报销的医疗费用比例并不相同，报销比例最高的已超过80%。虽然其主张城乡居民医疗保险的报销比例与城市职工医疗保险报销比例存在差额，但未能举证证明其未报销部分属于城镇职工医疗保险可以报销的事实。因此，涂开均主张浩宏物业公司对此承担赔偿责任，本院不予支持。第六、关于养老保险和失业保险。养老保险属于社会保险经办机构依法征缴范围，涂开均要求浩宏物业公司将未缴纳的养老保险直接支付其个人，于法无据，本院不予支持。失业保险金是劳动者非因本人原因失业后依法可以领取款项，但须符合失业保险金的领取条件。涂开均提出与浩宏物业公司解除劳动合同，未提供证据证明其符合领取失业保险金的条件，其主张浩宏物业公司支付失业保险金损失，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律部分不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持四川省筠连县人民法院(2020)川1527民初1150号民事判决第一项，即：解除涂开均与宜宾市浩宏物业管理有限公司之间的劳动关系；二、撤销四川省筠连县人民法院(2020)川1527民初1150号民事判决第二、三项，即：“宜宾市浩宏物业管理有限公司于判决生效后十日内支付涂开均未签订书面劳动合同每月二倍工资计18600元，支付解除劳动关系经济补偿金5400元，共计24000元；驳回涂开均的其他诉讼请求”；三、宜宾市浩宏物业管理有限公司于本判决生效后十日内支付涂开均解除劳动关系的经济补偿5400元；四、驳回涂开均的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由上诉人宜宾市浩宏物业管理有限公司负担；二审案件受理费共20元，由上诉人宜宾市浩宏物业管理有限公司和上诉人涂开均各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长 唐福均审 判 员 李红彬审 判 员 张雪萍二〇二〇年十一月十九日法官助理 张唯围书 记 员 程佳琪