浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终4085号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宁波市镇海支公司。住所地：浙江省宁波市镇海区骆驼街道建设大厦**。 负责人：王佑旭，该支公司经理。 委托诉讼代理人：戎奇寅，浙江和义观达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘元辉，浙江和义观达律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨婉芬，女，1963年8月28日出生，汉族，住浙江省。 委托诉讼代理人：林新华，男，1961年1月6日出生，汉族，住浙江省，系杨婉芬丈夫。 被上诉人（原审被告）：林华杰，男，1983年12月1日出生，汉族，住浙江省。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司宁波市镇海支公司（以下简称人民财险镇海支公司）与被上诉人杨婉芬、林华杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁波市镇海区人民法院（2020）浙0211民初2695号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月14日立案后，依法独任审理了本案。本案现已审理终结。 人民财险镇海支公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实与理由：1.杨婉芬提供的鉴定意见书系杨婉芬单方委托进行鉴定，鉴定时内固定尚未拆除，不符合《浙江省司法鉴定协会关于伤残程度鉴定若干规范》之规定。2.对于非医保医疗费不应当由保险公司承担，杨婉芬所承保的系财产保险，并非人身保险，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条不能在本案中适用。 杨婉芬辩称：其因事故造成损害是事实，对其生活、工作都造成了巨大的影响，心理上也承受了巨大的压力。一审判决基于司法鉴定所作的判决正确，无需重新鉴定。一审中的医疗费等费用是合理的要求。 林华杰辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 杨婉芬一审诉讼请求：1.判令人民财险镇海支公司在交强险、商业三者险责任限额范围内赔偿杨婉芬277?429.56元（其中精神损害抚慰金在交强险内优先偿付）；2.判令林华杰对上述款项不足部分承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费由林华杰、人民财险镇海支公司共同承担。 一审法院认定事实：2019年3月12日18时22分许，林华杰驾驶浙Ｂ8××××号小型普通客车沿炼化生活区道路（康乐路）由东往西方向行驶至丰收路与彩炼路交叉路口处左转弯通过时，遇相对方向的杨婉芬驾驶自行车直行至该处，浙Ｂ8××××号小型普通客车左前部与杨婉芬连人带车发生碰撞，造成杨婉芬受伤，自行车损坏以及浙Ｂ8××××号小型普通客车左前部轻微损坏的交通事故。该事故经宁波市公安局镇海分局交通警察大队认定，林华杰承担事故的全部责任，杨婉芬无责任。事发后，杨婉芬先后在宁波市第六医院、宁波市镇海区中医医院先后住院治疗13天、23天，住院及门诊治疗共花费医疗费55？939.56元（含中药费662.70元）。2019年9月27日，经宁波天童司法鉴定中心鉴定，杨婉芬因交通事故受伤致左胫骨上段及胫骨平台骨折，外侧平台塌陷，局部骨质缺损，经手术内固定治疗，遗留左膝关节活动功能丧失25%以上的致残程度鉴定为十级；建议其伤后的误工期为240日，护理期为90日，营养期为90日；建议其后期医疗费为12？000元左右（不包括发生意外情况的费用或以实际医疗支出为准）。杨婉芬为此支付鉴定费2？600元。事发后，林华杰已支付杨婉芬55？063.70元。另查明，浙Ｂ8××××号小型普通客车在人民财险镇海支公司投保了交强险、商业三者险（赔偿限额为1？000？000元）和不计免赔附加险，本次交通事故发生在保险期间内。 一审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起交通事故经交警部门认定，林华杰承担事故的全部责任，杨婉芬无责任。杨婉芬、林华杰、人民财险镇海支公司对该事故责任认定无异议，予以认定。故杨婉芬的损失应由浙Ｂ8××××号小型普通客车的交强险承保机构人民财险镇海支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，超过交强险的部分，由浙Ｂ8××××号小型普通客车一方承担100%的赔偿责任。根据浙Ｂ8××××号小型普通客车商业三者险的投保情况，浙Ｂ8××××号小型普通客车一方的赔偿责任由人民财险镇海支公司在商业三者险责任限额范围内予以赔偿，超过商业三者险部分，由林华杰承担赔偿责任。杨婉芬主张的残疾赔偿金、住院伙食补助费、交通费、车损合法有据，予以支持。关于医疗费，根据杨婉芬提供的医疗费票据，其中中药费662.70元，无法确认与本起交通事故存在关联性，故应予剔除，核定医疗费为55？276.86元。人民财险镇海支公司虽辩称不承担非医保部分医疗费，但其仅仅提供非医保部分医疗费的数额，其既未提供非医保部分药物的名称等，亦没有提供证据证明该部分费用是否超过基本医疗保险同类医疗费用标准，故其应当承担举证不能的后果，对该辩称意见不予采纳。关于营养费，杨婉芬主张的标准偏高，酌情确定为2？700元（30元／天×90天）。关于误工费，结合杨婉芬的受伤时间（2019年3月12日）及定残时间（2019年9月27日），认定杨婉芬的误工期限为198天；杨婉芬虽提供《聘用合同》、收入减少证明及员工工资表，但未提供银行交易明细，结合杨婉芬的年龄、身体情况和本地实际，酌情认定杨婉芬的误工费为15？840元（80元／天×198天）。关于护理费，根据司法鉴定意见书，对杨婉芬主张的护理期限予以认定；因杨婉芬未提供充分证据证实护理费情况，故根据杨婉芬的伤情，并参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，酌情认定杨婉芬住院期间的护理费为180元／天，出院后的护理费为90元／天，故杨婉芬的护理费为11？360元（180元／天×36天＋90元／天×54天）。关于精神损害抚慰金，根据侵权行为所造成的后果、侵权人的过错程度及其赔偿能力、受诉法院所在地平均生活水平等合理因素，酌情确定为5？000元。请求权人有权选择精神损害赔偿在交强险中的赔偿次序，杨婉芬要求精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿合法有据，予以支持。关于残疾辅助器具费，因杨婉芬未提供充分的证据予以证明，故不予支持。关于后续治疗费，杨婉芬体内留有内固定尚未拆除，该费用确定将来必定发生，故可在本次诉讼中一并主张，根据司法鉴定意见书的鉴定意见及杨婉芬的具体伤情认定为12？000元。关于鉴定费，因该费用系间接损失，不属于保险理赔范围，应当由林华杰承担，杨婉芬主张的鉴定费合法有据，一审法院予以支持。关于财产损失，因杨婉芬未提供充分的证据予以证明，故不予支持。审理中，杨婉芬表示林华杰多付部分款项其愿意在本案中予以返还，未违反法律规定，予以准许。综上，认定杨婉芬的损失为：医疗费55？276.86元、残疾赔偿金129？772元、住院伙食补助费3？600元、营养费2？700元、误工费15？840元、护理费11？360元、精神损害抚慰金5？000元、后续治疗费12？000元、鉴定费2？600元、交通费500元、车损300元，合计238？948.86元。 据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，作出判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司宁波市镇海支公司在交强险责任限额范围内赔偿杨婉芬医疗费10?000元、残疾赔偿金105?000元、精神损害抚慰金5?000元、车损300元，合计120?300元；在商业三者险责任限额范围内赔偿杨婉芬医疗费45?276.86元、残疾赔偿金24?772元、住院伙食补助费3?600元、营养费2?700元、误工费15?840元、护理费11?360元、后续治疗费12?000元、交通费500元，合计116?048.86元。上述两项合计236?348.86元，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、林华杰在交强险和商业三者险责任限额范围外赔偿杨婉芬鉴定费2?600元，扣除林华杰已支付的55?063.70元，杨婉芬尚需返还林华杰52?463.70元（55?063.70元-2?600元），于判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回杨婉芬的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5?461元，减半收取2?730.50元，由杨婉芬负担920.50元（已预交），中国人民财产保险股份有限公司宁波市镇海支公司负担1?810元，于判决生效之日起七日内交纳一审法院。 二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。 本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为：本案交通事故经宁波市公安局镇海分局交通警察大队认定，林华杰承担事故的全部责任，杨婉芬无责任。经鉴定，杨婉芬因交通事故致左胫骨平台骨折，左胫腓骨上段骨折，经治疗后伤情基本稳定，骨折处内固定未跨越关节，因此，该内固定未拆除不足以影响伤残鉴定，人民财险镇海支公司以内固定未拆除为由否认鉴定意见的上诉理由，本院不予支持。人民财险镇海支公司主张应扣除非医保部分医疗费，但并未提交证据证明上述费用属免责范围或者超过基本医疗保险同类医疗费用标准，对其该主张，本院不予支持。 综上，人民财险镇海支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4845元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司宁波市镇海支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 员 马金平 二〇二〇年十一月十三日 代书记员 陈剑妃