杭州经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0191民初3208号 原告（反诉被告）：杭州钱塘新区产城融合建设发展中心，住所地杭州钱塘新区义蓬街道江东大道与青六路交叉口智慧谷B1会议中心，统一社会信用代码123301017909358038。 法定代表人：滕泽军，该中心主任。 委托诉讼代理人：丁兴,浙江天册律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陆之悦,浙江天册律师事务所律师。 被告（反诉原告）：浙江省建工集团有限责任公司，住所地杭州市西湖区文三西路****，统一社会信用代码913300001429123557。 法定代表人：曹伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：朱胜，上海锦天城（杭州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周山涧，上海锦天城（杭州）律师事务所律师。 原告杭州钱塘新区产城融合建设发展中心与被告浙江省建工集团有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月21日立案后，依法适用普通程序进行了审理。诉讼过程中，被告浙江省建工集团有限责任公司向本院提出反诉，本院受理后，分别于2020年6月9日、7月1日公开开庭将本诉与反诉合并审理。原告杭州钱塘新区产城融合建设发展中心的委托诉讼代理人丁兴、陆之悦，被告浙江省建工集团有限责任公司的委托诉讼代理人朱胜、周山涧（第二次庭审未到庭）到庭参加诉讼。经审批，本案审限依法延长3个月。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求（变更后）：1.判令被告向原告移交杭州经济技术开发区人才专项用房工程1#楼、2#楼、3#楼、4#楼、5#楼、6#楼、7#楼、8#楼、9#楼、10#楼及地下室完整工程竣工资料（包括工程资料、工程质量保证资料、工程检验评定资料、竣工图、规定的其他应交资料、各种管线图纸、附属设施以及设备的使用说明书、质量保证书、维修卡等）；2.判令被告向原告支付工期延误违约金11249298.70元。事实与理由：2011年1月，原告（发包人）、杭州宋都房地产集团有限公司（以下简称宋都公司）（代建人）与被告（承包人）签订《建设工程施工合同》，工程名称为“杭州经济技术开发区人才专项用房工程”，工程地点为杭州经济技术开发区6号路与27号路交叉口，具体包括：1#楼、2#楼、3#楼、4#楼、5#楼、6#楼、7#楼、8#楼、9#楼、10#楼以及地下室，总建筑面积为183958平方米，地下，地下建筑面积为43137平方米，结构层数为地上最高**，地下**形式为钢筋混凝土剪力墙结构。合同工期总日历天数为600天，合同总价为299981298元。2011年3月15日，原、被告签证开工令。根据《建设工程施工合同》约定，承包人应于2012年11月4日前完成案涉工程全部建设工作、具备竣工验收条件。施工合同通用条款第九条32.1款约定：工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料。专用条款第十条第35.2款约定：承包人出现延期竣工违约情形除扣除全部工期履约保证金外，工期每拖延一天处违约金为合同价的0.02%，误期赔偿限额为合同价的3.75%（即11249298.70元）。专用条款第十一条第41.3款约定：履约保证金为中标金额的15%，其中工期担保保证金为履约保证金的25%（即11249298.70元）。施工合同签订后，被告对案涉工程组织了施工，但至2012年11月底，被告仅完成1#楼一层墙、柱，二层梁、板钢筋绑扎；2#楼四层、3#楼五层、4#楼三层、5#楼四层、6#楼十一层、7#楼十三层、8#楼十一层、9#楼十层楼面混凝土浇筑以及10#楼底板混凝土浇筑工作，施工进度远未达到合同约定的竣工验收标准，各工程节点均严重滞后于合同约定。原告多次催促被告依约履行建设施工义务，并在被告的要求之下超节点支付了部分工程款，但被告仍然未能完成合同约定的建设工程项目，也未向原告移交已完工部分的竣工资料，导致案涉工程目前仍然无法完成竣工验收备案。原告认为，被告作为建设工程项目的承包人，应依约保质、保量、按时完成全部建设工作。现被告未依约完成建设工作的行为已构成违约，原告有权依据合同约定要求被告交付工程竣工资料和承担工期延误违约金。原告现依法提起诉讼，望判如所请。 被告辩称：双方以签定《备忘录》的形式，已经最终确认了延期验收系“因永久水电未通”，最终确认时双方都没有认为被告有责任，否则按照正常做法必然体现在《备忘录》中。除《备忘录》最终确认外，从施工过程的情况和原告的实际行为，以及补签署的补充协议和会议纪要看，原告始终没有认为被告应为延期竣工验收承担责任，原告在整个过程中实际予以认可。《备忘录》中原告没有认为被告有责任，系延续施工过程中长期一贯的意见。长期未能及时验收并完成财政审计的原因不能归责于被告，如果继续等待财政审计结果对被告不公平，实际也无法确定具体何时能完成审计，根据相关规定原告应当按照结算书支付剩余工程款。一、双方以签订《备忘录》的形式，已经最终确认了延期验收系“因永久水电未通”，最终确认时双方都没有认为被告有责任，否则按照正常做法必然体现在《备忘录》中。2018年2月2日，原告与被告签订《备忘录》一份，双方确认“工程于2011年3月15日项目正式开工，2015年2月5日，经监理单位组织，建设单位（甲方）、设计单位、勘察单位、代建单位、监理单位、施工单位六方责任主体共同参与下，召开了项目预验收会议，因永久水电未通导致项目至今未通过正式竣工验收”“项目于2017年5月20日正式通水，2018年的1月19日正式通电”的事实。该《备忘录》系对延期验收情况和责任的最终确定，原告和被告均确认工程未通过质检站验收的原因为“永久水电未通”，并未提出基于被告的原因。按照正常社会生产生活经验，在这样最终确认中，如果原告认为被告应当承担责任，必然会明确写明，否则即为并不认为被告应当承担责任。可以确定的是，双方在最终确认时，被告认为延期验收的原因并不归结于被告，原告也不认为延期验收的原因归结于被告。二、除《备忘录》最终确认外，从施工过程的情况和原告的实际行为，以及签署的补充协议和会议纪要看，原告始终没有认为被告应为延期竣工验收承担责任，原告在整个过程中实际予以认可。《备忘录》中原告没有认为被告有责任，系延续施工过程中长期一贯的意见。（一）从施工过程的情况和原告的实际行为看，原告始终没有认为被告应为延期竣工验收承担责任，原告在整个过程中实际予以认可。1.合同约定工期不符合实际工程情况。2011年1月，原告与被告、代建单位签订《建设工程施工合同》，约定由被告承建案涉工程，并约定了总建筑面积、地下面、地下面积数以及合同工期等。但根据正常建设规范和惯例，同等规模的工程建设施工工期一般在1000天左右。被告承建的面积更小、楼层更低的工程工期也远远超过600天。原告在签订施工合同前，已花费大量时间，导致合同工期被大大压缩，不符合实际工程情况。2.施工合同签订后，土方价格大幅上涨，被告就此与原告协商，原告长时间没有确定。合同签订后，土方价格大幅上涨，大大增加了被告的施工成本。2012年2月14号，杭州市建设委员会办公室对这一情况做出了《关于杭州市建设工程土（石）方运输价格调整的指导意见》。根据该指导意见，财政性投资项目每立方单价补贴最高55元。被告基于该指导意见，与原告多次协商，请求确定补偿标准，但原告长期未能确定，导致工程施工滞缓。3.由于材料、人工等价格大幅上涨，造成合同进度款过分低于施工成本，双方花费大量时间协商。施工合同约定，原告每月已完工程量的70%支付工程进度款。因此，另30%部分实际由被告垫资。但由于材料、人工等价格大幅上涨，被告实际施工产生的成本大幅增加，需要被告垫资的金额大大超过预期，被告难以承担。为此，被告多次与原告协商，花费大量时间，最终原告一定程度上给予了支持。4.原告领导更替频繁，确认施工过程中的相关问题花费较长时间。自2011年1月签订施工合同以来，原告领导多次更换，一定程度上影响了原告作出相关决定的效率。对施工过程中需要原告确认的相关问题均花费了较长时间。举例而言，仅部分外墙材料一项，原告就花了一个多月的时间回复确认。5.各方实际理解施工过程中发生的困难并认可工期顺延。前文已述，本案工程在施工过程中发生大量意想不到的困难，被告也积极沟通努力克服，原告始终没有提出工期延误的问题。合同工期届满后，原告还继续向被告提出施工指令、变更指令，并没有提出工期问题。另外，原告对被告一直是认可的，除本案工程外，原告还将当地其他三项工程交由被告施工，这也侧面印证了原告对本案工程没有意见。6.工程原内部承包人已离职，被告系后期接手。由于本案工程发生较多意想不到的困难，工程原内部承包人不堪重负已离职，被告考虑到各方面的诉求，接手并直接管理该工程，最终配合原告完成竣工验收。由于被告系后期接手，确实存在一定困难，特别是个别资料的收集提交等。（二）从签署的补充协议和会议纪要看，原告始终没有认为被告应为延期竣工验收承担责任，原告在整个过程中实际予以认可。除施工过程中的联系单没有提出工期延误责任外，原告之后又签订多份文件，包括2014年《补充协议》、2015年2月5日《杭州经济技术开发区人才专项用房工程竣工（初验）验收会议纪要》、2015年6月《工程款支持支付协议》，最终形成2018年2月2日《备忘录》。如果原告坚持认为被告需承担工期延误责任，必定会在这些文件中写明，但这些文件均没有提出被告责任，显然说明原告实际认可延期竣工验收，被告无需承担延误责任。1.2014年三方《补充协议》。2014年，原告与被告、代建单位共同签订《补充协议》一份，特别说明“由于多方面原因造成工期延误”“合同支付比例偏低”，并对2014年的工程进度及应付款进行了约定。《补充协议》签订时，已大大超出施工合同约定的竣工日期，但各方均没有提出被告应承担工期延误的责任，相反还约定原告对应付款、“递交结算报告后，城建中心在三个月内结算完成并支付相应工程款”。可见，原告实际认可延期竣工，被告无需承担逾期责任。2.2015年2月5日验收会议纪要。2015年2月5日，原告组织代建单位、设计单位、勘察单位、监理单位及被告对工程进行了验收，并形成《杭州经济技术开发区人才专项用房工程竣工（初验）验收会议纪要》，该纪要明确“检查结果基本符合设计要求及验收标准规定，参建各方对工程的质量基本认可并同意暂评为合格”，代建单位、设计单位、勘察单位、监理单位及被告均盖章确认。特别是代建单位，系代表原告就本案工程发表意见，认可工程合格。同时，设计、勘察、监理单位以及被告在《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》上盖章，但交由原告盖章时，原告一直未予盖章。会议纪要中，原告和监理相关人员还是没有提出被告应承担工期延误的责任。3.2015年6月三方《工程款支持支付协议》。2015年6月，原告与被告、代建单位三方签订《工程款支持支付协议》一份，约定原告于2015年6月22日前支付工程款2000000元，被告2015年7月30日前完成合同内所有工程量，2015年8月30日前完成五方主体验收工作。该工程已于2015年2月5日初验验收合格，没有超过《工程款支持支付协议》约定的完工时间，所以该协议也没有提出被告应承担工期延误责任，相反原告还同意支付2000000元工程款。（三）原告在长达数年的过程中均没有以任何形式主张被告工期延误责任，说明原告实际认可延期竣工验收，否则原告早已主张或提起诉讼。如果原告没有认可延期竣工验收，在施工合同约定的工期届满后即可提出工期延误责任。特别是施工合同约定，工期延误的每日违约金为合同价的0.02%，但赔偿最高限额为合同价的3.75%。因此，每日违约金累积达到赔偿最高限额后无法再增加。如果原告认为工期延误，原告一定当时立即向被告主张，以避免损失扩大但按照合同约定无法主张的情况。一直到2015年2月5日初验验收合格后，原告还是有机会提出工期延误主张，但直到本案诉讼前均未提出。原告在长达数年的过程中均没有以任何形式主张被告工期延误责任，系因原告实际认可延期竣工，被告无需承担逾期责任。三、退一步讲，被告已于2015年2月5日前完工并通过验收，原告至2019年11月起诉主张工期违约已经超过诉讼时效。被告已于2015年2月5日前完工并通过验收，如果存在工期延误，当时原告已经知晓，但并未向被告提出。实际上原告也认可工期变更，没有要求被告承担工期违约责任的意愿，如果有这样的意愿，当时就会提出，不会到2019年11月才主张。根据当时适用的民法通则的规定，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算2年，因此工期违约责任的诉讼时效于2017年2月5日届满，原告至2019年11月起诉主张工期违约已超过诉讼时效。四，长期未能及时验收并完成财政审计的原因不能归结于被告，如果继续等待财政审计结果对被告不公平，实际也无法确定具体何时能完成审计，根据相关规定原告应当按照结算书支付剩余工程款。由于永久水电长期未通，工程拖延数年不能及时完成质检站验收。被告大量工程款无法正常回收，给被告造成巨大困难，难以及时支付农民工工资。迫于无奈，被告经结算编制了《杭州经济技术开发区人才专项用房工程工程结算书》。本案工程造价为365933274元，因延迟竣工验收给被告造成损失达61517789元，其中包括人员费用损失9738000元、设备周转及闲置损失1326800元、二次施工费用436511元、拖欠工程款的利息损失50016478元。2018年12月20日，被告将该结算书交付给原告，原告至今未提出异议。据了解，本案工程已2019年8月1日通过质检站验收，但财政审计至今迟迟没有完成，给被告造成的损失不断扩大。另外，浙江省住房和城乡建设厅等发布的《关于在全省工程建设领域改革保证金制度的通知》第五条规定“建设单位不得将未完成审计作为延期工程结算以及拖欠工程款的理由，不得以审计结果作为政府投资项目竣工结算依据”。但是，原告至今仅支付274429309.80元，剩余工程款91503964.20元至今尚未支付，给被告造成的损失也未予赔偿。被告多次协调未果。因此，未能及时验收并完成财政审计的原因不能归结于被告，如果继续等待财政审计结果对被告不公平，实际也无法确定具体何时能完成审计，根据相关规定原告应当按照结算书支付剩余工程款。综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求依法驳回。 被告向本院提出反诉请求：1.判令原告向被告支付工程款91503964.20元；2.判令原告向被告赔偿因延迟竣工验收给被告造成的利息损失5322898.41元（暂计算至2020年4月8日，2020年4月9日起以欠付工程款为基数按4.75%利率计算至实际付清之日）；3.判令原告就第1、2项诉讼请求对杭州经济技术开发区人才专项用房1-10号楼房产及地下室享有优先受偿权；4.判令原告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告与原告、宋都公司（代建单位）签订《建设工程施工合同》一份，约定由被告承建案涉工程，合同总价为299981298元。合同签订后，被告依约组织施工。2015年2月5日，原告组织代建单位、设计单位、勘察单位、监理单位及被告对工程进行了验收，并形成《杭州经济技术开发区人才专项用房工程竣工（初验）验收会议纪要》，该纪要明确“检查结果基本符合设计要求及验收标准规定，参建各方对工程的质量基本认可并同意暂评为合格”，代建单位、设计单位、勘察单位、监理单位及被告均盖章确认。同时，设计单位、勘察单位、监理单位及被告在《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》上盖章，但交由原告盖章时，原告一直没有盖章。2015年6月，原告、代建单位与被告三方签订《工程款支持支付协议》一份，约定2015年7月30日前完成合同内所有工程量，2015年8月30日前完成五方主体验收工作。但是，由于原告未能实现工程永久通水通电，工程长期未通过正式验收。2018年2月2日，被告与原告签订《备忘录》一份，确认2015年2月5日预验收会议的情况，及“永久水电未通导致项目至今未通过正式竣工验收”“项目于2017年5月20日正式通水，2018年1月19日正式通电”的事实。《备忘录》还约定，造价审计核减部分的金额以及因原告原因延迟竣工验收造成的损失补偿，双方另行协商。但是，原告始终没有给予补偿。经结算，被告编制了《杭州经济技术开发区人才专项用房工程工程结算书》，本案工程造价为365933274元。2018年12月20日，被告将该结算书交付给原告，原告至今未提出任何异议。但原告至今仅支付274429309.80元，剩余工程款91503964.20元至今尚未支付。另外，由于原告原因，工程无法完成质检站验收，导致工程款延迟支付达五年之久。经结算，给被告造成损失至少达61517789元。即使仅仅根据通用条款第33.3条，以剩余工程款91503964.20元为基数，自被告交付结算书后第29日（即2019年1月18日）起按照银行贷款利率年4.75%计算，至2020年4月8日造成的利息损失已达5322898.41元。根据合同法及相关司法解释，被告对本案工程享有优先受偿权。综上，为维护自身合法利益，被告依法提起反诉，请求予以支持。 原告对被告的反诉辩称：一、被告未完成竣工验收前置义务。建设工程施工合同对于工程验收、工程款支付的节点以及工程审计均作相关的时间约定。被告作为施工人，其要求结算工程款的前提条件是提交完整的竣工验收资料。但至今被告仍未提供完整竣工验收资料，导致案涉工程无法提交审计。二、被告主张工程款的支付条件尚未成就。按照施工合同通用条款第33.1条、第33.2条以及专用条款26.1（3）条约定，案涉工程结算的相关的时点顺序为“竣工竣工验收合格，竣工资料移交城建档案馆备案合格，并提交竣工结算后支付至合同已完工程量的80%；工程结算经财政审计完成后付至财政审计后总价的95%”。在本案中，显然上述两个条件都不具备，既未将竣工资料移交城建档案馆，也不存在财政审计完成的事实。同时，施工合同专用条款第33（1）条还约定，如审计过程中，承包人不配合审计机构由此导致的中介机构没有办法及时完成造价审核的，承包人不得以此要求发包人承担逾期付款违约责任。三、被告不具备要求行使优先受偿权的法定和约定条件。基于施工合同约定的双方先后履行义务，被告作为施工单位承担的先履行义务是移交竣工验收资料。同时，施工合同明确约定案涉工程是政府性投资项目，发包人必须根据财政部门审定的工程结算价与承包人办理最终价款的结算手续。本案中，该付款前置条件显然没有成就。综上，请求驳回被告的全部反诉请求。 本院经审理认定事实如下： 2011年1月5日，原告（发包人）、宋都公司（代建人）、被告（承包人）签订《建设工程施工合同》。合同约定：工程名称为杭州经济技术开发区人才专项用房工程，工程地点为杭州经济技术开发区6号路与27号路交叉口，工程内容具体包括1#楼、2#楼、3#楼、4#楼、5#楼、6#楼、7#楼、8#楼、9#楼、10#楼以及地下室，总建筑面积为183958平方米，地下建，地下建筑面积为43137平方米，结构层数为地上最高**，地下**式为钢筋混凝土剪力墙结构。开工日期暂定2011年2月25日，实际以甲乙双方签证的开工令为准，竣工日期暂定2012年10月16日，合同工期总日历天数600天。合同价款为299981298元。合同通用条款第14.1条约定：承包人必须按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工。通用条款第14.2条约定：因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。通用条款第32.1条约定：工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供的日期和份数。通用条款第33.1条约定：工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。通用条款第33.3条约定：发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。通用条款第33.4条约定：发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内不支付工程竣工结算价款，承包人可以催告发包人支付结算价款。发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。合同专用条款第26条约定：本工程进度款按月进度和结点进度付款：（1）发包人每月按已完工程量的70%支付工程进度款；（2）某工程结点完成后，发包人支付至合同内已完工程量的75%工程进度款；（3）工程竣工验收合格，竣工资料移交城建档案馆备案合格，并提交本工程竣工结算后支付至合同内已完工程量的80%；工程结算经财政审计完成后付至财政审计后的总价的95%，余款作为质量保修金，在保修期内按年度分五期支付，每年施工单位完成质量回访并符合相关要求后支付1%，质量回访不符合要求本年度不予支付。专用条款第32.1条约定：承包人应在合同规定的工程预验收后28天内，免费向工程师提交五套符合城建档案馆及其他有关部门要求的竣工图纸（八套）和竣工资料（包括相片）及二套光盘，竣工资料必须是一套原件，四套复印件。如因资料不符合城建档案馆及其他有关部门的要求，而产生的资料整理费用，由承包人承担。专用条款第33（4）条约定：承包方应当在工程验收合格后的3个月内向发包方提交完整的工程竣工结算资料，经发包人催促后14天内仍未提供或没有明确答复，发包人有权根据已有资料进行审查，责任由承包人自负。专用条款第35.2条约定：本合同通用条款第14.2款约定承包人违约承担的违约责任：除扣除全部工期履约保证金外，工期每拖延一天处以违约金为合同价的0.02%，误期赔偿费限额为合同价的3.75%。如因承包人自身原因造成工期严重滞后，又无明显改进措施的，发包人、代建人有权要求承包人无条件退场，并承担由此产生的一切损失，同时，发包人、代建人也有权安排其他施工队伍进场施工，费用经审价机构审核后从承包人合同价款中扣除。专用条款第47.5条约定：该工程为政府性投资项目，发包人根据国家造价管理的有关规定以及财政部门审定的工程结算价，与承包人办理最终价款结算手续。专用条款47.16条约定：（1）通过竣工验收程序、发包人、代建人确认竣工工程验收合格后，承包人应在发包人、代建人通知的期限内（该期限不得迟于验收合格日后十五天）向发包人、代建人办理工程移交手续；承包人不得以任何理由拒绝在发包人、代建人通知的期限内完整地向发包人、代建人移交工程，否则由此造成发包人、代建人向房屋买受人交付房屋延期的，所有的责任与损失均由承包人承担；并且发包人有权拒绝办理竣工结算、支付剩余的工程价款。（2）承包人应当向发包人、代建人实施工程移交的内容包括：A、承包人实施承包的全部工程；B、工程的全部附属设施、设备（包括房屋钥匙、设备使用密码）；C、工程竣工资料原件（包括：工程施工资料，工程质量保证资料，工程检验评定资料，竣工图，规定的其他应交资料、各种管线图纸、附属设施以及设备的使用说明书、质量保证书、维修卡等）；承包人提供竣工图的约定：在工程竣工日期届满后一个月内提供竣工图八套。D、其他属于承包人移交义务的工程、设施、设备、文件资料。专用条款第47.17条约定：竣工日为符合下列条件并获发包人、代建人签具竣工单之日为准：A、通过发包人、代建人、设计、勘察、监理、承包人共同验收并完成整改。B、承包人退场，施工场地腾空，移交完毕。 2014年，原、被告以及宋都公司签订《建设工程施工合同补充协议》，其中载明“人才专项用房项目自2011年3月15日开工，合同工期600天，竣工日期应为2012年11月中旬。由于多方面因素造成工期延误，基于施工方省建工集团多次反复强调，合同支付比例偏低，希望在业主给予一定支持的前提下，承诺全力以赴限时完成”。 2015年6月18日，原告（甲方）、被告（乙方）、宋都公司（丙方）签订《工程款支持支付协议》，约定：为了加快案涉工程的有序推进，经甲乙双方友好协商，在后续工程款（共计200万元）支持支付方面达成如下协议：一、甲方同意在2015年6月22日前先行支付200万元工程款支持乙方，一次性支付。如果甲方推迟付款时间，乙方对第二条约定完成的时间节点也相应顺延。二、乙方必须按如下时间完成工程节点：2015年7月30日前完成合同内所有工程量；2015年8月15日前完成分户验收工作；2015年8月30日前完成五方主体验收工作。三、乙方如不能按期完成以上三个节点时间的任一节点，每个节点未完成甲方将从最终工程审计款中直接扣除20万元作为施工单位额外工程违约金，与工程合同内工程违约金无关。未完成任一节点中心将发书面告知，无需施工方签收认可。三、该协议作为案涉工程施工合同的补充文件，与合同具有同等法律效力。 2018年2月2日，原告（甲方）、被告（乙方）签订《备忘录》，载明：2018年1月24日，就杭州经济技术开发区人才专项用房项目，甲方与乙方经过友好协商，形成以下备忘录：一、甲乙双方确认。1.案涉于2011年3月15日项目正式开工，2015年2月5日，经监理单位组织，建设单位（甲方）、设计单位、勘察单位、代建单位、监理单位、施工单位六方责任主体共同参与下，召开了项目预验收会议，因永久水电未通导致项目至今未通过正式竣工验收。2.项目于2017年5月20日正式通水，2018年1月19日正式通电。3.通水通电后的维修及收尾工作由甲方另行落实施工单位实施。剩余未实施工程量费用按投标单价计算并在结算总价中予以扣除，该部分工程量经甲乙双方签字盖章后予以确认。目前经双方共同确认的未实施工程量为2670408元，另有未经双方共同确认的548889元未实施工程量存在争议。4.在备忘录签订后乙方将结算材料提交甲方，甲方承诺在收到乙方提供的完整结算材料后送交开发区财政审计，并协调加快审计工作。5.甲乙双方一致同意乙方将项目按现状移交给甲方，以后甲方另行落实的施工单位施工的质量、安全与乙方无关。6.在备忘录签订后乙方根据甲方验收工作计划安排专人配合资料收集、提交的和验收工作。7.为解决乙方材料供应商和分包单位工程资料问题，甲方同意支付乙方1000万元工程款，可以以背书的形式由乙方提供支付清单，甲方代为支付。二、乙方诉求。1.部分联系单甲方因政策原因未予确认，乙方希望该部分联系单在审计时如造成核减的追加费不予计取。2.该工程在2015年初进行初步竣工验收，但下沙质监部门规定验收须正式通水通电完成才能正式办理竣工验收，直至2018年1月19日才完成正式通电，期间延误三年时间客观上给乙方造成极大的经济损失，乙方认为形成该现状非乙方原因，因此希望得到甲方的全额补偿。三、对乙方诉求1、2两项，双方另行协商处理。 2018年12月20日，原告收到被告提交的《杭州经济技术开发区人才专项用房工程工程结算书》。该结算书载明结算造价427451063元，其中建安结算造价365933274元、损失增加费用61517789元。 案涉工程于2019年8月1日竣工验收合格，但因竣工资料不完整，至今未办理竣工验收备案。原告已支付被告工程款274429309.80元。 另查明：诉讼中，原告的名称由“杭州经济技术开发区城市建设发展中心”变更为“杭州钱塘新区城市建设发展中心”，又由“杭州钱塘新区城市建设发展中心”变更为“杭州钱塘新区产城融合建设发展中心”。 以上事实认定，由原告提交的《建设工程施工合同》、被告提交的《工程款支持支付协议》《备忘录》、《杭州经济技术开发区人才专项用房工程工程结算书》复印件及签收单、《建设工程施工合同补充协议》复印件以及原、被告的当庭陈述予以证明。原、被告提交的其余证据，均缺乏证明力，本院不予认定。 本院认为：案涉《建设工程施工合同》系原、被告的真实意思表示，对双方具有法律约束力，双方应当按照约定履行各自的合同义务。根据合同通用条款第32.1条约定，工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。根据合同专用条款第32.1条约定，承包人应在合同规定的工程预验收后28天内，免费向工程师提交五套符合城建档案馆及其他有关部门要求的竣工图纸（八套）和竣工资料（包括相片）及二套光盘，竣工资料必须是一套原件，四套复印件。如因资料不符合城建档案馆及其他有关部门的要求，而产生的资料整理费用，由承包人承担。根据合同专用条款第47.16条约定，发包人确认竣工工程验收合格后，承包人应在发包人通知的期限内（该期限不得迟于验收合格日后十五天）向发包人办理工程移交手续，工程移交的内容包括工程竣工资料原件（包括：工程施工资料，工程质量保证资料，工程检验评定资料，竣工图，规定的其他应交资料、各种管线图纸、附属设施以及设备的使用说明书、质量保证书、维修卡等）；承包人在工程竣工日期届满后一个月内提供竣工图八套。原告据此要求被告提供施工机构和现场管理人员的基本信息、施工项目负责人基本信息、法定代表人授权书、工程质量终身责任承诺书等合计68项。诉讼过程中，被告确认其可以提供其中的38项。对此，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，应当承担不利的后果。本案中，《建设工程施工合同》虽然约定被告有义务向原告提供符合城建档案馆及其他有关部门要求的工程竣工资料，但合同中并未明确具体包括哪些资料。因此，原告要求被告按照其制作的竣工资料清单提供68项工程竣工资料的诉讼请求，部分依据不足，本院对被告确认可以提供的38项工程竣工资料，予以支持。关于工期延误违约金，合同通用条款第14.2条约定，因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。合同专用条款第35.2条约定，合同通用条款第14.2款约定承包人的违约责任为除扣除全部工期履约保证金外，工期每拖延一天处以违约金为合同价的0.02%，误期赔偿费限额为合同价的3.75%。案涉工程于2019年8月1日竣工验收，被告对工期延误违约金所提的诉讼时效抗辩，缺乏依据，本院不予采纳。但原、被告以及宋都公司于2014年签订的《建设工程施工合同补充协议》明确“由于多方面因素造成工期延误”，原、被告于2018年2月2日签订的《备忘录》明确“因永久水电未通导致项目至今未通过正式竣工验收”以及“项目于2017年5月20日正式通水，2018年1月19日正式通电”“通水通电后的维修及收尾工作由甲方另行落实施工单位实施”，故案涉工程未按期竣工并非被告的原因所致。原告要求被告支付工期延误违约金，缺乏依据，本院不予支持。关于被告要求原告支付工程款的反诉请求。根据合同专用条款第26条约定，工程竣工验收合格，竣工资料移交城建档案馆备案合格，并提交本工程竣工结算后支付至合同内已完工程量的80%；工程结算经财政审计完成后付至财政审计后的总价的95%。根据合同专用条款第47.16条约定，发包人确认竣工工程验收合格后，承包人应在发包人通知的期限内（该期限不得迟于验收合格日后十五天）向发包人移交工程竣工资料原件，承包人不得以任何理由拒绝，否则发包人有权拒绝办理竣工结算、支付剩余的工程价款。被告未向原告移交完整的工程竣工资料，致案涉工程未完成竣工验收备案，原告已支付被告工程款274429309.80元（占合同价款的91.48%），已远超合同约定的工程款支付进度，故现原告无需再向被告支付工程款。被告未向原告移交完整工程竣工资料，原告有权拒绝办理竣工结算。现被告以其单方结算的工程价款为依据要求原告支付工程款91503964.20元，缺乏依据，本院不予支持。由此，本院对于被告的其余反诉请求也不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告浙江省建工集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告杭州钱塘新区产城融合建设发展中心交付杭州经济技术开发区人才专项用房工程竣工资料（详见附件竣工资料清单）； 二、驳回原告杭州钱塘新区产城融合建设发展中心的其他诉讼请求； 三、驳回被告浙江省建工集团有限责任公司的反诉请求。 本诉案件受理费89296元（原告杭州钱塘新区产城融合建设发展中心预交154293元），由原告杭州钱塘新区产城融合建设发展中心负担89246元，由被告浙江省建工集团有限责任公司负担50元。反诉案件受理费262967元，由被告浙江省建工集团有限责任公司负担。原告杭州钱塘新区产城融合建设发展中心于本判决书生效之日起十五日内向本院申请退费。被告浙江省建工集团有限责任公司于本判决书生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 长  周 超 人民陪审员  沈宝英 人民陪审员  汪凤琴 二〇二〇年十一月三十日 书 记 员  蔡卓奇 附件：竣工资料清单 1.施工机构和现场管理人员的基本信息；施工项目负责人基本信息、法定代表人授权书、工程质量终身责任承诺书 2.开工、复工、竣工报告 3.见证试验检测汇总表 4.图纸会审记录 5.设计变更通知单及目录汇总表 6.工程洽商记录（技术核定单）及目录汇总表 7.钢筋出厂证明文件、复试报告及汇总表 8.钢材试验报告及汇总表 9.节能工程材料出厂证明文件、复试报告及汇总表 10.商品砼出厂证明文件（质量卡、合格证、配比单）及汇总表 11.水泥、砂、碎（卵）石、砖（砌块）、外加剂、防水涂料、防水卷材、装配式建筑结构用灌浆料、装配式建筑结构构筑物型式检验及试验报告及汇总表 12.幕墙用铝塑板、石材、剥离、结构胶、装配式建筑结构用密封胶复试报告及汇总表 13.散热器、采暖系统保温材料、通风与空调工程绝热材料、风机盘管机组、低压配电系统电缆的见证取样复试报告及汇总表 14.土建隐蔽工程验收记录及汇总表 15.安装隐蔽工程验收记录及汇总表 16.工程定位测量记录 17.建筑物垂直度、标高观测记录 18.沉降观测记录 19.地基验槽记录 20.桩位偏差记录及附图 21.地基基础、主体结构中间验收记录 22.桩基检测报告 23.回填土试验报告及附图 24.钢筋机械、焊接连接、装配式建筑灌浆套筒连接试验报告及汇总 25.砂浆试块强度统计、评定记录，抗压强度试验报告及汇总表 26.混凝土、装配式建筑灌浆料试块强度统计、评定记录，抗压强度试验报告及汇总 27.混凝土抗渗试验报告及汇总表 28.后置埋件抗拔试验报告及汇总表 29.幕墙双组份硅酮结构胶混匀性及拉断试验报告及汇总表 30.幕墙的抗风压性能、空气渗透性能、雨水渗透性能及平面内变形性能检测报告及汇总表 31.外门窗的抗风压性能、空气渗透性能和雨水渗透性能检测报告及汇总表 32.结构实体混凝土强度验收记录及汇总表 33.结构实体钢筋保护层厚度验收记录及汇总表 34.节能性能检测报告及汇总表 35.控制资料核查记录、安全和功能检验资料核查及主要功能抽查记录、观感质量检查记录、分部（子分部）工程质量验收记录 36.分户验收汇总表、分户验收记录（分户验收记录仅需补充施工楼号或实际楼号） 37.其他施工验收文件（施工总结、甩项报告等） 38.施工单位工程竣工报告 *ArabicDash-26- *ArabicDash-25-