广东省连南瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1826民初420号原告：陈志能，男，汉族。委托诉讼代理人：刘飞，广东乐毅律师事务所律师。委托诉讼代理人：韦海福，广东乐毅律师事务所律师。被告：黄某1，男，汉族。委托诉讼代理人：刘东华，广东法行律师事务所律师。被告：苏庆立，男，汉族。第三人：连南瑶族自治县鸿泰富房地产有限公司。法定代表人：黄某1。原告陈志能与被告黄某1、苏庆立、第三人连南瑶族自治县鸿泰富房地产有限公司（下称鸿泰富公司）股权转让纠纷一案，本院于2020年8月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈志能的委托诉讼代理人刘飞、韦海福，被告黄某1及其诉讼委托代理人刘东华、苏庆立、第三人连南瑶族自治县鸿泰富房地产有限公司的法定代表人黄某1到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告一将持有的第三人70%股权过户给原告；二、请求判令被告二将持有的第三人30%股权过户给原告；三、请求判令被告一将持有的第三人公章、法定代表人印章移交给原告；四、请求判令被告一向原告支付违约金人民币500万元；五、请求判令本案诉讼费用、保全费用由两被告承担。事实与理由：2017年10月16日，原告与二被告签订《股权转让协议书》(以下称“《协议书》”)，约定将二被告持有的第三人100%的股权作价500万元全部转让给原告。《协议书》约定原告在2017年10月18日前支付200万元保证金，2017年12月31日前支付余款300万元。支付完毕款项后，二被告于2017年12月31日前将股权过户至原告名下，同时在2018年3月31日前办理完毕公司的移交手续。还约定二被告逾期办理股权转让过户手续的，应从逾期之日起每日按股权转让款的百分之一支付违约金给原告。《协议书》签订后，原告依约支付完毕股权转让款。但二被告并未在约定期限内将股权过户至原告名下且办理完毕鸿泰富公司的移交手续。2018年4月25日，二被告向原告出具《承诺书》，明确原告已按《协议书》的约定支付完毕股权转让款，并承诺在《承诺书》出具之日起，至迟不超过3个月(即2018年7月25日前)的时间解决项目问题，在期满后10日内办理股权过户手续。经原告多次催促，被告二表示其愿意过户股权，但被告一据不配合办理股权过户手续，并控制第三人公章及法人代表人印章，直接导致第三人正常业务无法开展，已经严重违约，给原告造成了巨大损失，根据《承诺书》约定的期限，二被告必须在2018年8月3日前将股权过户给原告，根据《协议书》第四条约定，二被告逾期办理股权过户手续的，每日按股权转让款的百分之一支付违约金给原告，按照该条约定，两被告应支付的违约金高达3650余万元，鉴于被告二一直愿意过户股权，仅被告一拒不配合过户股权并移交第三人公章及法定代表人印章，故特请求判令被告一承担500万元的违约金，以弥补原告的损失。被告黄某1辩称：一、答辩人并无任何恶意违约的故意，也没有任何的过错，而是一直处于无法单方履行合同的状态。1、答辩人至今和原告从未谋面。2、原告从未联系过答辩人，也没有任何人向答辩人提供过原告的联系方式。股权变更必须到工商局办理变更手续，原告均没有出现，变更股权是无法履行的。二、所有的一切都是苏庆立恶意操纵的结果。三、原告和苏庆立并没有任何的损失。四、原告要求将法人印章移交不合情理，属于黄某1本人的印章，并不属于公司所有。股权转让之后，公司实际由被告二及原告控制及经营，该公司二期项目已经完工，所得收入都是被告二及原告实际享有，原告称无法经营的情形是不存在的。如黄某1不配合，公司在被告二及原告实际开发经营并收益是不可能正常开展的。事实上在股权转让之后，公司二期项目已经完全完工并销售，所以原告的说法是自相矛盾的。五、黄某1没有违约，原告无法证明其损失，实际上也不存在任何的损失。因原告与苏庆立控制公司进行经营及开发。虽然股权没有变更，但主要过错在于原告，被告黄某1不存在任何的违约情况。六、原、被告二根据股权转让协议，应该结清A栋的项目，销售物业所产生的收益。并且将售楼的应收贷款及缴纳给各政府部门的保证金，及银行存放的按揭贷款的保证金进行结算，并退还给黄某1。被告苏庆立辩称，支持股权转让。2017年7月份左右，因公司在银行贷款由黄某1借款240万，仍欠200万元未还，黄某1提出卖地皮，但地皮没人要，由于贷款还不上，黄某1要求由我联系把地皮卖出，黄某1认为的恶意违约不成立。300万元是属于公司的财产，并不是黄某1个人的钱，所以指定划到公司的账户上，被告一所说并不属实，于2018年4月25日已经作出承诺。我只是代表公司办理业务，并没有恶意串通的行为。被告鸿泰富公司辩称，被告所说不属实，我并没有与原告有任何的联系，原告至今没有催过我办理公司转让的问题。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交证据：1、2017年10月16日《股份转让协议》，证明原告向两被告购买第三人100%股权，原告应于2017年12月31日前支付完毕股权转让款500万元，两被告在原告支付完毕转让款后，应于2017年12月31日前将股权过户至原告名下，并于2018年3月31日前办理完毕公司的移交手续。还约定两被告逾期办理股权转让过户手续的应从逾期之日起，每日按股权转让款的百分之一支付违约金给原告。股权转让协议第七条中约定，股权转让手续办理完成后，两被告应当将第三人公司的原件，包括第三人的各类证照移交给原告，证照内容是包括第三人公章及法定代表人的私章，如没有公章公司是很难正常经营的。2、银行转账流水，证明原告已经依约向两被告指定账户支付完毕500万元股权转让款，已经履行完毕款项支付义务。3、2018年4月25日《承诺书》，证明两被告确认已收到原告500万元股权转让款，并承诺在出具《承诺书》之日起最长不超过3个月，期满后10日内办理股权过户手续。但至今两被告都未能履行股权过户手续，也没有将第三人公章及法人章移交给原告。4、邮寄物流信息，证明第三人的公章及法人章仍由被告一掌控，第三人在实际经营过程中需加盖公章时，均需被告一盖章方能开展经营活动。5、招商银行户口历史交易明细表：证明原告按照协议书及承诺书的约定足额转让500万元，已经履行完毕股权转让的全部义务。6、信息公示：证明第三人公司的股东还是由两被告持有，说明两被告至今没有按照股权转让及承诺书的约定履行股权转让义务，存在违约情形。被告黄某1质证称，对证据1真实性无异议，两被告签订股权转让书是在广东业证律师事务所签订的，当时陈志能不在场。股权转让协议的第六条第4点明确第三人移交后，A栋项目仍未销售的物业所产生的收益仍归甲方所有，回收该利益时，乙方必须无条件配合甲方办理各项手续。但公司移交之后，至今乙方没有履行该项义务。原告按照合同接收公司后，实际进行开发经营，且将二期项目销售，但也没有履行该项义务。被告黄某1无法将公司股权变更到原告的名下，责任在于原告及苏庆立，因原告与被告黄某1从来没有任何的接触，包括电话，短信、微信等任何的联系均没有，也没有见过任何一面，原告也没有催促过变更股权，恰恰相反，原告接收公司后进行开发经营而产生纠纷导致法院通知被告黄某1进行应诉，黄某1也是通过被告二苏庆立多次要求原告将股权予以变更，但至今无法履行合同，因此，责任是在于原告，被告黄某1不存在违约的情况。协议第七条没有约定将法人印章移交，属于个人印章不应当移交。法定代表人在变更也应当一并变更，合同也没有约定什么时候移交公司印章。对证据2，对真实性无异议，确实已经支付了500万元。公司也实际交付原告进行经营。对证据3、对真实性无异议，对关联性有异议，承诺书第一条明确对一期工程存在问题，工程尚未验收，公司资产债务的清算、银行按揭贷款未发放，及缴纳各类的保证金，政府部门还没退回，银行存放的按揭贷款10%的保证金没有退回。现在一期也销售完成，所得收益，原告应当退回，是协议约定的义务，二期已经开发完成，所得收益原告也已收取，无法变更股权转让的原因在于原告。对证据4、对真实性、合法性、关联性不予认可，无法证明原告进行经营存在障碍，无法证明是什么文件。对证据5、无异议。对证据6、对真实性无异议，对证明内容有异议，无法变更的原告是在于原告，被告不存在违约情况。被告苏庆立质证称：对证据1-6无异议。第三人鸿泰富公司与被告黄某1质证意见一致。被告黄某1提交证据：1、股权转让协议书，2、广东业证律师事务所出具的证明(两份)，3、连南县鸿泰富房地产有限公司在中国农业银行连南支行账户交易明细，建设银行连南支行账户交易明细。原告陈志能质证称，对证据1真实性无异议，对双方合同是否存在先后签名的问题，并不影响合同的生效，各方均应当按照合同的约定来履行协议，未能按协议约定应当承担约定的违约责任。对证据2，两份证明和证人证言，应当通知证人到场，否则该证明的效力不够，其次第一份证明也只是表示双方协商的过程，并没有否定合同已经依法生效。第二份证明正好证明承诺书是依据黄某1的意思起草的，说明原告支付了500万元股权转让款，义务已经履行完毕。该承诺书正好也确认两被告应当办理股权及公司移交的期限是2018年8月5日，在此之后，两被告并没有办理股权移交手续已经构成违约。对证据3、真实性予以认可，对证明内容不予认可，证据正好说明第三人公章仍在被告黄某1处，直至现在仍利用公司的公章来处理相关的经营合同。公司转给原告的相关款项与本案无关。并不能否认两被告未能按照约定履行股权转让过户手续及公司的公章及法定代表人的私章手续。被告苏庆立质证称，对被告黄某1的证据无异议，同意转让股权。第三人鸿泰富公司质证意见称，对被告黄某1的证据无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，在本院认为中一并说明。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月16日，原告陈志能（乙方）与被告黄某1、苏庆立（甲方）签订《股权转让协议书》(下称《协议书》)，约定甲方持有的第三人鸿泰富公司100%的股权作价500万元全部转让给乙方。《协议书》约定乙方在协议签订之日起2天内即2017年10月18日前支付200万元保证金，2017年12月31日前支付余款300万元。支付完毕款项后，甲方于2017年12月31日前将股权过户至乙方名下，同时在2018年3月31日前办理完毕公司的移交手续。如甲方逾期办理股权转让过户手续的，应从逾期之日起每日按股权转让款的百分之一支付违约金给乙方。苏庆立（丙方）作为保证人，对协议书中甲方的合同义务承担连带担保责任，担保期限为甲方应承担义务之日起两年内。2017年10月17日，原告陈志能向被告苏庆立个人账户转入200万元；同日，被告苏庆立向被告黄某1个人账户转入200万元；2018年1月4日，原告陈志能向第三人鸿泰富公司账户转入300万元。2018年4月25日，被告黄某1、苏庆立出具《承诺书》，《承诺书》写明，陈志能已按协议约定支付完毕股权转让款500万元，黄某1、苏庆立承诺在最长不超过3个月内解决一期项目问题，在期满后10日内办理股权过户手续。2020年8月3日，原告以被告未履行合同义务为由诉至本院。另查明，黄某1持有鸿泰富公司70%股权，苏庆立持有鸿泰富公司30%股权。本院认为，《协议书》系原、被告双方真实意思表示，未违反法律规定，该合同合法有效，原、被告应当履行《协议书》约定的权利义务。原告陈志能依照《协议书》约定向被告黄某1、苏庆立如期足额支付了股权转让款，其有权要求两被告依约办理股权过户手续，故本院对原告该项主张予以认可。关于违约金的负担，根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”、第一百一十条“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：……（三）债权人在合理期限内未要求履行。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。”之规定，本院认为违约金的承担应以负有履行义务一方有主观过错或造成实际损失为前提。办理股权过户手续需要原、被告双方共同协作履行，原告陈志能称被告黄某1、苏庆立拒不办理股权过户手续，被告黄某1辩称因无法联系原告所以无法单方办理过户手续。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张有责任提供证据”之规定，原告陈志能负有证明未能办理股权过户手续的过错在于被告的义务。原告称其多次催促苏庆立并委托苏庆立转告黄某1办理股权过户手续，但未提交证据证明；黄某1对其主张予以抗辩，黄某1提交的连南县鸿泰富房地产有限公司在中国农业银行连南支行账户交易明细以及建设银行连南支行账户交易明细，亦可佐证明被告积极配合原告开展经营活动，无拒绝履行之恶意，未影响鸿泰富公司的正常运作。原告陈志能未能提交证据证明未能办理涉案股权过户手续的过错在于被告,亦未能举证证明其遭受的实际损失。综上，本院对原告要求被告支付违约金的主张不予认可。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零八条、第一百一十条第（三）项、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条之规定，判决如下：一、黄某1、连南瑶族自治县鸿泰富房地产有限公司于本判决生效之日起十日内协助陈志能办理连南瑶族自治县鸿泰富房地产有限公司的70％股权变更手续；二、苏庆立、连南瑶族自治县鸿泰富房地产有限公司于本判决生效之日起十日内协助陈志能办理连南瑶族自治县鸿泰富房地产有限公司的30％股权变更手续；三、驳回陈志能的其他诉讼请求。案件受理费23400元，由陈志能负担7800元，黄某1负担7800元，苏庆立负担7800元；保全费5000元，由陈志能负担1668元，黄某1负担1666元，苏庆立负担1666元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 员 古智平二〇二〇年十月二十一日法官助理 房梅君书 记 员 李燕梅