广西壮族自治区永福县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0326刑初105号 公诉机关广西壮族自治区永福县人民检察院。 被告人潘程明（绰号“半仙”），男，1989年3月25日出生，汉族，初中文化，农民，住广西壮族自治区桂林市永福县。因本案于2020年6月14日被刑事拘留，同年6月25日被执行逮捕。现羁押于永福县看守所。 辩护人左爱玲，广西诚理律师事务所律师。 被告人周晋（绰号“大波”），男，1975年3月9日出生，汉族，初中文化，农民，住广西壮族自治区桂林市永福县。因本案于2020年5月20日被刑事拘留，同年6月5日被执行逮捕。现羁押于永福县看守所。 辩护人吴宗锡，广西东竹律师事务所律师。 被告人韦晓东（绰号“小冬”），男，1984年12月3日出生，壮族，初中文化，个体户，住广西壮族自治区桂林市永福县。因本案于2020年5月29日被刑 事拘留，同年6月25日被执行逮捕。现羁押于永福县看守所。 辩护人秦儒宏，广西漓江律师事务所律师。 被告人李庆林（曾用名李晓珍），男，1981年4月21日出生，汉族，初中文化，农民，住广西壮族自治区桂林市永福县。因本案于2020年6月13日被刑事拘留，同年6月25日被执行逮捕。现羁押于永福县看守所。 被告人吴贻祥（绰号“粗爷”），男，1972年4月12日出生，汉族，初中文化，农民，住广西壮族自治区桂林市永福县。因本案于2020年7月29日被取保候审。 辩护人以光永，广西五和律师事务所律师。 被告人廖晓明，男，1988年7月10日出生，汉族，初中文化，农民，住广西壮族自治区桂林市永福县。因本案于2020年5月20日被刑事拘留，同年6月25日被执行逮捕。现羁押于永福县看守所。 辩护人欧志红，广西众桂律师事务所律师。 被告人吴国生，男，1980年9月1日出生，汉族，初中文化，农民，住广西壮族自治区桂林市永福县。因本案于2020年7月11日被刑事拘留，同年8月13日被执行逮捕。现羁押于永福县看守所。 辩护人黄俊开，广西诚理律师事务所律师。 广西壮族自治区永福县人民检察院以永检一部刑诉〔2020〕84号起诉书指控被告人潘程明、周晋、韦晓东、李庆林、吴贻祥、廖晓明、吴国生犯开设赌场罪，于2020年9月25日向本院提起公诉，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。永福县人民检察院指派检察员肖继初出庭支持公诉，被告人潘程明及其辩护人左爱玲、被告人周晋及其辩护人吴宗锡、被告人韦晓东及其辩护人秦儒宏、被告人李庆林、被告人廖晓明及其辩护人欧志红、被告人吴贻祥及其辩护人以光永、被告人吴国生及其辩护人黄俊开到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区永福县人民检察院指控：2020年5月上旬，被告人潘程明、周晋、韦晓东、李庆林、吴贻祥伙同杨延希、潘建雄、“老弟”、钟建明（上述四人均在逃）等人作为股东利用被告人吴国生老房子，以扑克牌玩“三公”的方式开设赌场进行赌博，每天付给吴国生一定的场地费用，每天开设两场，以“抽水”（即每局从下注的赌资中抽取一定的现金）的方式获取非法利益，由潘程明负责“抽水”分红。同月18日，该赌场被公安机关查获。共“抽水”获利250000元左右。每日“抽水”获利均按股份分配。 被告人廖晓明则与潘建雄以“养母猪”的形式在赌场共占1股参与赌博，赌博输赢的钱和赌场“抽水”分红合在一起，平均分配。 针对上述指控的事实，公诉机关向本院提供了相应的证据予以证实。认为被告人潘程明、周晋、韦晓东、李庆林、吴贻祥、廖晓明开设赌场，情节严重，被告人吴国生为开设赌场提供场所，应当以开设赌场罪追究七被告人的刑事责任。被告人潘程明、周晋、韦晓东、李庆林、吴贻祥、廖晓明、吴国生自愿认罪认罚，应当从 宽处理。提出对潘程明判处有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金一万五千元；对周晋、韦晓东、李庆林、吴贻祥、廖晓明各判处有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金一万元；对吴国生判处有期徒刑一年二个月，并处罚金五千元的量刑建议。提请本院依法判处。 被告人潘程明对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，认罪认罚，并签字具结。 辩护人左爱玲提出的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名、犯罪事实均无异议，但认为1.赌场总获利金额应为170000元；2.被告人潘程明在共同犯罪中为从犯；3.潘程明认罪态度好，有悔罪表现，是初犯、社会危害小。建议对潘程明判处有期徒刑三年。 被告人周晋对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，认罪认罚，并签字具结。 辩护人吴宗锡提出的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名、犯罪事实均无异议，但认为1.赌场总获利金额应为170000元；2.本案是用扑克牌玩“三公”的传统形式开设赌场，此种形式法律没有明确何为情节严重的情形，因此应当按一般情节予以量刑；3.除被告人吴国生是从犯外，其他被告人在共同犯罪中起的作用也是不一样的，也应当区分主从犯。周晋起的是次要作用，是从犯；4.周晋认罪认罚，是初犯，家庭情况特殊。因此建议对其判处有期徒刑二年并适用缓刑。 被告人韦晓东对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，认罪认罚，并签字具结。 辩护人秦儒宏提出的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名、犯罪事实均无异议，但认为被告人韦晓东在共同犯罪中与其他股东比较作用较小，认罪态度好，有悔罪表现，具有从轻处罚的情节。建议对其判处有期徒刑三年。 被告人李庆林对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，认罪认罚，并签字具结。 被告人吴贻祥对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，认罪认罚，并签字具结。 辩护人以光永提出的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名、犯罪事实均无异议，但认为被告人吴贻祥在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，且占股少，获利少，认罪态度好，有悔罪表现，具有法定和酌定的从轻、减轻及免予处罚的情节。另外其患有严重疾病，不宜服刑，且家庭情况特殊。建议对吴贻祥判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。 被告人廖晓明对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，认罪认罚，并签字具结。 辩护人欧志红提出的辩护意见是：对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但对指控的罪名有异议。认为被告人廖晓明与潘建雄合股参与赌博，其触犯的罪名是赌博罪。廖晓明在共同犯罪中作用较小，认罪态度好，有悔罪表现，具有从轻处罚的情节。建议对廖晓明判处有期徒刑一年六个月。 被告人吴国生对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，认罪认罚，并签字具结。 辩护人黄俊开提出的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，但认为被告人吴国生在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，且认罪态度好，有悔罪表现，具有法定和酌定的从轻、减轻及免予处罚的情节。建议对其予以减轻处罚并适用缓刑或免予刑事处罚。 经审理查明，2020年5月9日，被告人潘程明与杨延希找到被告人吴国生商定，利用吴国生位于广福乡××屯的老房子开设赌场，每天付给吴国生一定的场地费用。次日，被告人潘程明、周晋、韦晓东、李庆林、吴贻祥伙同杨延希、潘建雄、“老弟”、钟建明等人作为股东，用扑克牌玩“三公”的方式开设赌场进行赌博。其中吴贻祥与“老弟”占1.5股，余下股份由潘程明、周晋、韦晓东、李庆林、杨延希、潘建雄、钟建明平均分摊。股东不以投资形式占股，而是以在赌场参与赌博，活跃赌场气氛，带动更多人参赌的形式占股。赌场每天开设两场，每场聚众二十至五十人不等，以“抽水”（即每局从下注的赌资中抽取一定的现金）的方式获取非法利益，由潘程明负责“抽水”分红。每局“抽水”数百元至一千元不等，每天“抽水”可得二、三万元不等，每天赌博结束后股东按股分红。同月18日，该赌场被公安机关依法查获，并扣押了有关涉案物品。赌场共“抽水”获利170000元。吴国生则获得场地费共计5000元。 被告人廖晓明得知潘建雄等人开设赌场后，其与潘建雄商定以“养母猪”的形式在赌场共占1股参与赌博，赌博输赢的钱和赌场“抽水”分红合在一起，平均分配。其因在海南，不能经常到赌场，便通过微信向潘建雄转款5000元，由潘建雄在赌场进行赌博。潘建雄将每日赌场“抽水”分红及赌博输赢结果结算后通过微信告知廖晓明，并将部分获利转给廖晓明，另一部分获利则继续投入了赌博。 上述事实有经庭审举证、质证，本院予以确认的如下证据证实： 1.受案登记表、立案决定书及抓获经过，证实2020年5月18日，公安机关根据群众举报将位于广福乡××屯的赌场查获，当场将廖晓明、周晋等违法人员抓获，次日立案侦查，至同年7月28日止，分别将潘程明、李庆林、韦晓东、吴贻祥、吴国生抓获归案的事实。 2.证人证言 （1）黄某、廖某、蒙广义、潘文华证言，证实2020年5月为赌场放哨、拉人、指挥车辆停放及每天的参赌人数均有几十人等事实。 （2）龚飞燕证言，证实2020年5月中旬，其在广福乡××屯的赌场多次参赌的事实。 3.微信聊天、转账记录，证实多名被告人之间，被告人与放哨人等人之间通过微信交流关于赌场活动、放哨、获利及转账等信息的事实。 4.赌场的视频及截图，证实赌场现场及“抽水”情况。 5.扣押清单，证实公安机关扣押的涉案物品有：（1）被告人潘程明的苹果手机一部（白色），华为手机一部（白色）；（2）被告人周晋的苹果手机一部；（3）被告人韦晓东的苹果手机一部（白色）；（4）被告人李庆林的苹果手机一部（黑色）；（5）被告人吴贻祥的OPPO手机一部（白色）；（6）被告人廖晓明VIVO手机一部（白色）；（7）现场用于收付款的微信支付二维码卡片、用于赌博的色子三枚、扑克牌158张、字牌16张。 6.现场勘验、检查笔录、图照，证实本案开设赌场的地点、方位及现场情况。 7.辨认笔录及被辨认人身份情况说明 （1）证实被告人潘程明辨认出周晋、韦晓东、李庆林、吴贻祥、杨延希、潘建雄等人为赌场股东的事实。 （2）证实被告人周晋辨认出杨延希为赌场股东，黄某为其乘坐顺风车车主的事实。 （3）证实被告人韦晓东辨认出潘程明、大波（周晋）、钟老板（钟建雄）、粗爷（吴贻祥）、杨延希（颠哥）、李晓珍（李庆林）、潘建雄等人为赌场股东的事实。 （4）证实被告人李庆林辨认出潘程明、韦晓东、杨延希、潘建雄等人为赌场股东的事实。 （5）证实被告人吴贻祥辨认出潘程明、大波（周晋）、杨延希、潘建雄等人为赌场股东的事实。 （6）证实被告人廖晓明辨认出潘建雄（雄总）就是与其在赌场“养母猪”的人的事实。 （7）证实证人廖某辨认出潘程明“半仙”就是安排其为赌场放哨的人的事实。 （8）证实证人黄某辨认出在赌场放哨微信群中微信号“蜡笔小新”（蒙广义）及周晋就是乘坐其车子去赌场的人的事实。 8.户籍证明，证实七被告人的身份信息，均为完全刑事责任能力人。 9.被告人的供述与辩解 （1）潘程明的供述与辩解，证实2020年5月9日，潘程明与杨延希（在逃）找到被告人吴国生商定，利用吴国生位于广福乡××屯的老房子开设赌场，每天付给吴国生一定的场地费用。次日，潘程明、周晋、韦晓东、李庆林、吴贻祥伙同杨延希、潘建雄、“老弟”、钟建明等人作为股东，用扑克牌玩“三公”的方式开设赌场进行赌博。其中吴贻祥与“老弟”占1.5股，余下股份由潘程明、周晋、韦晓东、李庆林、杨延希、潘建雄、钟建明平均分摊。股东不以投资形式占股，而是以在赌场参与赌博，活跃赌场气氛，带动更多人参赌的形式占股。赌场每天开设两场，每场聚众二十至五十人不等，以“抽水”（即每局从下注的赌资中抽取一定的现金）的方式获取非法利益，由潘程明负责“抽水”分红。每局“抽水”数百元至一千元不等，每天“抽水”可得二、三万元不等，每天赌博结束后股东按股分红。同月18日，该赌场被公安机关查获。赌场共“抽水”获利170000元的事实。 （2）周晋、李庆林、吴贻祥的供述与辩解，证实其与潘程明、杨延希、韦晓东、潘建雄、“老弟”、钟建明等人作为股东用扑克牌玩“三公”的方式在广福乡××屯的老房子开设赌场，从中“抽水”分红的事实。 （3）韦晓东的供述与辩解，证实其与潘程明、周晋、李庆林、吴贻祥、杨延希、潘建雄、“老弟”、钟建明从广福乡××屯的老房子开设的赌场中“抽水”分红的事实。 （4）廖晓明的供述与辩解，证实其在2020年5月得知潘建雄与潘程明等人在马陂村六广屯开设赌场后，其与潘建雄商定以“养母猪”的形式参与赌博。潘建雄则告知廖晓明其在赌场占1股份，让廖晓明与其共同占股，赌博输赢的钱和赌场 “抽水”分红合一起，平均分配。廖晓明因在海南，不能经常到赌场，便通过微信向潘建雄转款5000元，由潘建雄在赌场赌博。潘建雄将每日赌场“抽水”分红及输赢结果结算后通过微信告知廖晓明，并将部分获利的钱转给廖晓明，另一部分获利则继续投入了赌博。 （5）吴国生的供述与辩解，证实其将位于广福乡××屯的老房子提供给被告人潘程明等人开设赌场，潘程明每天付给一定的场地费用，共获利5000元的事实。 针对各辩护人的辩护意见，根据本案的事实，依照法律规定，本院综合评判如下： 1.关于获利数额的认定问题。经查，各被告人对获利金额供述不一，被告人潘程明在整个开设赌场活动中全程负责“抽水”分红，其对获利情况应当是最清楚的，其在庭审中确认赌场总共获利170000元，该金额与本案证据证实的内容相符，因此应认定赌场总共获利为170000元。 2.关于被告人主从犯的认定问题。 （1）被告人吴国生为潘程明、周晋等人开设赌场提供场地，其未在赌场占股分红，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。相对吴国生，被告人潘程明、周晋等股东开设赌场，占股分红，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。 （2）赌场股东之间的主从犯问题。经查，赌场股东之间没有明确组织者和领导者，只是具体分工不同而已，据此不足以区分主从犯。但是各股东之间在不区分主从犯的情况下，各自因分工不同所起的作用在共同犯罪中存在一定的区别，其中 潘程明全程负责“抽水”分红，起的作用相对较大，其他被告人只是在场参赌，活跃气氛，作用相对较小。而被告人廖晓明虽然是通过潘建雄占股、参赌、分红，未直接参与赌场事务。但其通过微信、视频等方式持续关注赌场赌博情况、输赢情况，“抽水”分红情况，并积极鼓励潘建雄参与，其作用亦然与潘建雄相当，并非是起辅助作用，因此其不属于从犯。 3.关于本案被告人是否应认定为情节严重的问题。经查，该赌场共获利170000元，从参赌的情况看，赌资累计远远超过300000元，参赌人数也超过120人。本案虽然是用扑克牌玩“三公”的传统形式开设赌场，但是与通过网络开设赌场等形式的性质相当，同样会对社会造成严重危害，只是形式不同而已。因此可以参照相关司法解释规定的情节严重情形对本案被告人定罪量刑。 4.廖晓明是触犯开设赌场罪还是赌博罪的问题。经查，作为赌场股东并非以投资入股的形式参与，而是以到场参赌，活跃赌场气氛，带动其他参赌人员积极性的方式参与。廖晓明与潘建雄商定共占股份，并通过潘建雄参与赌博履行股东职责，同时将“抽水”分红和赌博输赢的钱合并，平均分配。潘建雄也将部分获利转给廖晓明，另一部分获利则继续投入了赌博。由此可见廖晓明为赌场事实上的股东，因此应当以开设赌场罪对其定罪量刑。 本院认为，被告人潘程明、周晋、韦晓东、李庆林、廖晓明、吴贻祥开设赌场，被告人吴国生为开设赌场赌博提供场所，情节严重，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。辩护人欧志红认为廖晓明构成赌博罪，应按赌博罪定罪量刑的意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。本案为共同犯罪，潘程明、周晋、韦晓东、李庆 林、廖晓明、吴贻祥在开设赌场的过程中起主要作用，是主犯，但潘程明在主犯中所起的作用相对较大，为此应按照各自所参与的全部犯罪处罚。吴国生在共同犯罪中起次要作用，是从犯，本院依法对其减轻处罚。七被告人到案后，如实供述自己的罪行，并认罪认罚，本院依法对其从轻处罚。辩护人提出的辩护意见与本院查明相符部分予以采纳，不符部分不予以采纳。公诉机关的量刑建议正确，本院予以支持。根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定,判决如下： 一、被告人潘程明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万五千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月14日起至2023年9月13日止，罚金于判决生效后一个月内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人周晋犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月20日起至2023年7月19日止，罚金于判决生效后一个月内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人韦晓东犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币 一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月29日起至2023年7月28日止，罚金于判决生效后一个月内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 四、被告人李庆林犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月13日起至2023年7月12日止，罚金已缴清。） 五、被告人吴贻祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，具体执行日期本院另行通知；罚金于判决生效后一个月内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 六、被告人廖晓明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月20日起至2023年5月19日止，罚金于判决生效后一个月内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 七、被告人吴国生犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期 一日，即自2020年7月11日起至2021年9月10日止，罚金于判决生效后一个月内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 八、违法所得人民币十七万五千元依法予以追缴，其中被告人潘程明、周晋、韦晓东、李庆林、吴贻祥、廖晓明共同承担人民币十七万元，被告人吴国生单独承担人民币五千元； 九、扣押在案的被告人潘程明的苹果手机一部（白色）、华为手机一部（白色），被告人周晋的苹果手机一部，被告人韦晓东的苹果手机一部（白色），被告人李庆林的苹果手机一部（黑色），被告人吴贻祥的OPPO手机一部（白色），被告人廖晓明VIVO手机一部（白色），现场用于收付款的微信支付二维码卡片、用于赌博的色子3枚、扑克牌158张、字牌16张，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  韦 芳 审 判 员  莫奇云 人民陪审员  周红艳 二〇二〇年十一月三十日 书 记 员  朱宇全 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。