贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）黔23刑终265号 原公诉机关贵州省兴义市人民检察院。 上诉人（原审被告人）甘清洪，外号老甘，男，1973年2月16日生于贵州省兴仁县，彝族，小学文化，无业，住兴仁县。曾因犯盗窃罪于2017年10月17日被贵州省晴隆县人民法院判处有期徒刑二年零十个月，2019年5月25日刑满释放。因本案于2019年8月6日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于兴义市看守所。 辩护人孙奉香，贵州年成律师事务所律师。 原审被告人姚沅聪，男，1968年12月2日生于湖南省新晃侗族自治县，侗族，小学文化，无业，住湖南省新晃侗族自治县。曾因犯盗窃罪于2014年6月20日被贵州省兴义市人民法院判处有期徒刑二年零六个月，2016年9月11日刑满释放。因本案于2019年8月6日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于兴义市看守所。 原审被告人吴明亮，曾用名吴小春，男，1989年2月22日生于贵州省晴隆县，汉族，初中文化，无业，户籍地晴隆县，住兴义市。因本案于2019年8月6日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于兴义市看守所。 原审被告人余忠红，男，1975年6月5日生于贵州省兴义市，汉族，小学文化，个体经商，户籍地兴义市，住兴仁市。因本案于2019年8月6日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。2020年4月17日被取保候审，2020年10月15日被逮捕，2020年11月2日被取保候审。 原审被告人吴定碧，女，1972年12月20日生于贵州省兴义市，汉族，小学文化，个体经商，户籍地兴义市，住兴仁市。因本案于2019年8月6日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。2020年1月16日被取保候审，2020年10月15日被逮捕。现押于黔西南州女子看守所。 贵州省兴义市人民法院审理贵州省兴义市人民检察院指控原审被告人姚沅聪、吴明亮、甘清洪犯抢劫罪、盗窃罪，原审被告人吴定碧、余忠红犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2020年10月19日作出（2020）黔2301刑初336号刑事判决。宣判后，甘清洪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人甘清洪，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：（一）2018年12月16日凌晨4时许，被告人姚沅聪同宋开岭、马林（二人另案处理）、小贵（在逃）驾驶一辆面包车到册亨县，后到新锦成Ａ区2号楼门口处盗窃电缆线。在盗窃电缆线过程中，遇上同在该处盗窃电缆线的张飞、朱进、支太刚（三人已另案处理），双方协商后共同实施盗窃，并将盗窃所得89.88米电缆线（型号4×150＋1×70ｍｍ）藏匿在该小区路边一假山处，在继续盗窃过程中被工地工作人员发现并将宋开岭抓获，其余人员逃离现场。经册亨县价格认证中心认定，被盗电缆线价值30272元。 （二）2019年7月2日凌晨2时许，被告人甘清洪、吴明亮、姚沅聪共谋盗窃后，由吴明亮驾驶租赁的贵Ｅ×××××面包车载上述人员并携带液压钳等作案工具，到兴义市综合楼外及洒金易地扶贫安置区红绿灯旁工地内，分别将14米长通牌ＹＪＶ0.6／1ＫＶ型4×240＋1×150平方铜芯电缆线盗走。后以6800元的价格将电缆线销赃给被告人余忠红、吴定碧。经兴义市价格认证中心认定，被盗电缆线价值16880元。余忠红、吴定碧从中获利1200元。 （三）2019年6月27日3时许，被告人姚沅聪、吴明亮、甘清洪伙同他人共谋盗窃后，由吴明亮驾驶租赁的贵Ｅ×××××面包车载上述人员到兴义市处窃取电缆线。在盗窃过程中被工地看守人廖德伦发现并对几人吆喝，姚沅聪等四人将电缆线抬上面包车后逃走，并将电缆线以4000元的价格销赃给被告人余忠红、吴定碧。经兴义市价格认证中心认定，被盗电缆线价值10380元。余忠红、吴定碧从中获利1800元。 原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第三百一十二条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第三款，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，作出如下判决： 一、被告人姚沅聪犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零七个月，并处罚金人民币八千元。 二、被告人甘清洪犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币五千元。 三、被告人吴明亮犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币五千元。 四、被告人余忠红犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。 五、被告人吴定碧犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。 六、责令由被告人姚沅聪及其同案犯退赔在册亨县者楼镇新锦城工地30727元；由被告人姚沅聪、甘清洪、吴明亮退赔在兴义市、洒金易地扶贫安置区处工地共计27260元。随案移送的姚沅聪的2690元、吴明亮的758元，退赔兴义市、洒金易地扶贫安置区处工地,该款项从被告人姚沅聪、甘清洪、吴明亮的应赔款项中予以扣除。 七、继续追缴被告人姚沅聪、吴明亮、甘清洪违法所得10,800元，被告人余忠红、吴定碧违法所得3000元（随案移送的从吴定碧的5,130元，折抵吴定碧罚金及余忠红、吴定碧的违法所得，不足部分，继续追缴）。 八、随案移送的作案工具紫红色华为牌JKM-TL00型手机一部、银色VIVO牌Y27手机一部、蓝色华为牌JKM-TL00型手机一部、蓝色华为牌BND-AL00手机一部、玫瑰金色OPPO牌R11ST型手机一部、长刀一把、斧头一把、钉锤一把、大夹钳一把、液压剪一把、起子三把、美工刀二把、匕首一把、扳手三把、内六角扳手三把、外六角扳手一把、锯片二张、手套20只、帽子一个、头套一个，予以没收。 宣判后，原审被告人甘清洪不服，以“未参加2019年6月27日盗窃；2019年7月2日的盗窃，上诉人并未参与实施，是姚沅聪等人实施后电话联系上诉人去接他们，上诉人并不明知姚沅聪等人的盗窃行为；原判认定事实错误，量刑过重”为由，提出上诉。辩护人提出“甘清洪仅参与盗窃一次，系从犯，具有坦白情节，量刑过重”的辩护意见。 经审理查明：原判上诉人甘清洪、原审被告人姚沅聪、吴明亮犯盗窃罪，原审被告人吴定碧、余忠红犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实清楚。认定上述事实的证据已在一审判决中列举，并经一审庭审举证、质证查证属实。本院二审期间，上诉人甘清洪及辩护人未提出新的证据。本院对原判认定的部分事实、证据予以确认。 本院认为，上诉人甘清洪、原审被告人姚沅聪、吴明亮以非法占有为目的，窃取他人财物，其中，姚沅聪窃取财物价值人民币57，987元，数额巨大，其中30，727元未遂；甘清洪、吴明亮窃取财物价值人民币27，260元，数额较大；三人的行为均已构成盗窃罪。原审被告人余忠红、吴定碧明知是盗窃所得财物而予以收购，二人的行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。均应依法惩处。在盗窃共同犯罪中，姚沅聪、吴明亮、甘清洪分工协助，相互配合实施犯罪行为，在犯罪中所起作用、地位相当，均系主犯。余忠红、吴定碧在共同犯罪中，相互配合实施犯罪行为，均系主犯。姚沅聪、甘清洪曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上的盗窃罪，系累犯，应从重处罚。姚沅聪在册亨县实施盗窃时，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂。姚沅聪、吴明亮、余忠红、吴定碧归案后均如实供述其犯罪事实，系坦白。应综合上述情节予以处罚。 甘清洪所提“未参加2019年6月27日盗窃；2019年7月2日的盗窃，上诉人并未参与实施，是姚沅聪等人实施后电话联系上诉人去接他们，上诉人并不明知姚沅聪等人的盗窃行为；原判认定事实错误”的上诉理由，甘清洪辩护人所提“甘清洪仅参与盗窃一次，系从犯”的辩护意见。经查，认定其参与2019年6月27日盗窃的证据有甘清洪、姚沅聪、吴明亮在公安机关的多次供述、廖德伦陈述、行车轨迹截图、现场辨认笔录等证据相互印证，其参与2019年7月2日盗窃的证据有姚沅聪、吴明亮的供述，盗窃现场的监控视频，现场辨认笔录等相互印证，足以认定甘清洪积极参与两次盗窃，且系主犯，故此上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。 甘清洪辩护人所提“具有坦白情节”的辩护意见，经查，甘清洪归案后仅如实供述了2019年6月27日在兴义市处窃取电缆线的事实，并未如实供述2019年7月2日在兴义市项目部盗窃的事实，在审理期间又对2019年6月27日参与盗窃的事实予以否认，不具有坦白情节，该辩护意见不能成立，不予采纳。原判认定其具有坦白情节不当，本院予以纠正。 本案中，甘清洪盗窃他人价值27，260元财物，系数额较大，依法应判处三年以下有期徒刑，原判量刑不当，应予改判。甘清洪及辩护人所提“量刑过重”的上诉理由及辩护意见成立，予以采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，但法律适用错误，量刑不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第三百一十二条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下： 一、维持贵州省兴义市人民法院（2020）黔2301刑初336号刑事判决主文第一、三、四、五、六、七、八项，即被告人姚沅聪犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零七个月，并处罚金人民币八千元；被告人吴明亮犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币五千元；被告人余忠红犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元；被告人吴定碧犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元；责令由被告人姚沅聪及其同案犯退赔在册亨县者楼镇新锦城工地30727元；由被告人姚沅聪、甘清洪、吴明亮退赔在兴义市、洒金易地扶贫安置区处工地共计27260元。随案移送的姚沅聪的2690元、吴明亮的758元，退赔兴义市、洒金易地扶贫安置区处工地,该款项从被告人姚沅聪、甘清洪、吴明亮的应赔款项中予以扣除；继续追缴被告人姚沅聪、吴明亮、甘清洪违法所得10800元，被告人余忠红、吴定碧违法所得3000元（随案移送的从吴定碧的5130元，折抵吴定碧罚金及余忠红、吴定碧的违法所得，不足部分，继续追缴）；随案移送的作案工具紫红色华为牌ＪＫＭ-ＴＬ00型手机一部、银色ＶＩＶＯ牌Ｙ27手机一部、蓝色华为牌ＪＫＭ-ＴＬ00型手机一部、蓝色华为牌ＢＮＤ-ＡＬ00手机一部、玫瑰金色ＯＰＰＯ牌Ｒ11ＳＴ型手机一部、长刀一把、斧头一把、钉锤一把、大夹钳一把、液压剪一把、起子三把、美工刀二把、匕首一把、扳手三把、内六角扳手三把、外六角扳手一把、锯片二张、手套20只、帽子一个、头套一个，予以没收。 二、撤销贵州省兴义市人民法院（2020）黔2301刑初336号刑事判决主文第二项，即被告人甘清洪犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币五千元。 三、上诉人（原审被告人）甘清洪犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零七个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月6日起至2022年3月5日止。罚金限判决生效后三十日内缴清。） 本判决为终审判决。 审判长  陈昌泽 审判员  刘远益 审判员  刘 忠 二〇二〇年十一月十二日 书记员  罗 弦