湖北省武汉市蔡甸区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0114民初2995号原告:湖北德恒信融资担保股份有限公司，住所地湖北省武汉市蔡甸区经济开发区沌口小区长江路**。法定代表人：汪建新，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈阳，湖北涛实律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：明桂芬，女，1972年12月12日出生，汉族，户籍所在地武汉市汉阳区，现住址不详。被告：李贵清，男，1970年12月12日出生，汉族，户籍所在地湖北省孝感市孝**，现住武汉市硚口区。被告：李万青，男，1964年4月24日出生，汉族，户籍所在地湖北省孝感市孝**，现住址不详。原告湖北德恒信融资担保股份有限公司（以下简称德恒信公司）与武汉市万顺来物资有限公司、明桂芬、李贵清委托合同、追偿权及保证合同纠纷一案，本院于2019年10月14日立案后，因武汉市万顺来物资有限公司于2019年11月19日办理工商注销登记，原告德恒信公司于2020年1月3日申请变更被告为明桂芬、李贵清、李万青。又因新冠××疫情影响，本院依法适用普通程序，于2020年11月5日公开开庭进行了审理。原告德恒信公司的委托诉讼代理人陈阳到庭参加诉讼，被告明桂芬、李贵清、李万青经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告德恒信公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告明桂芬、李贵清、李万青偿还原告为武汉市万顺来物资有限公司向湖北银行股份有限公司孝感长征支行代偿的人民币1835894.14元，并以此为基数，按日千分之一的标准向原告支付违约金99736.91元（目前仅计算至2019年10月14日），该违约金一直支付至上述款项全部付清之日止；2、请求判令被告明桂芬、李贵清、李万青向原告支付担保费用36000元，并按日万分之五的标准支付违约金4662元（目前仅计算至2019年10月14日），该违约金一直支付至上述款项全部付清之日止；3、请求判令三被告对上述款项承担连带清偿责任；4、本案诉讼费由上述被告共同承担。事实与理由：2019年1月28日，原告与武汉市万顺来物资有限公司签订《最高额委托担保合同》，合同约定，由原告为武汉市万顺来物资有限公司向湖北银行股份有限公司孝感长征支行申请180万元的贷款提供连带保证责任，根据该合同第六条及第七条的规定，原告为武汉市万顺来物资有限公司向银行代偿后，即取得债权人的地位，有权要求武汉市万顺来物资有限公司支付原告为其履行保证义务所支付的全部款项，若武汉市万顺来物资有限公司延期支付，应按照每日千分之一的标准向原告支付违约金，同时该合同还对担保费的费率及支付方式进行了约定。2019年1月28日，武汉市万顺来物资有限公司与湖北银行股份有限公司孝感长征支行签订了《流动资金借款合同》，合同约定，武汉市万顺来物资有限公司向湖北银行股份有限公司孝感长征支行借款人民币180万元整用于借新还旧，借款期限为12个月，自实际提款日起算。该合同还对借款利率和利息、提款条件及贷款资金支付方式、还款资金来源及还款方式等进行了约定。同日根据武汉市万顺来物资有限公司与原告签订的《最高额委托担保合同》的约定，原告与湖北银行股份有限公司孝感长征支行签订了《最高额保证合同》，约定原告为武汉市万顺来物资有限公司的上述借款提供连带责任保证担保，该合同还对担保范围、保证期间、双方的权利与义务等进行了约定。为了确保原告担保债权的实现，2019年1月28日原告与被告明桂芬、李贵清签订了《最高额保证反担保合同》，合同约定，被告明桂芬、李贵清为武汉市万顺来物资有限公司在湖北银行股份有限公司孝感长征支行的借款向原告提供连带责任保证反担保。该合同还对反担保的范围、保证期间、三方的权利与义务进行了约定。由于武汉市万顺来物资有限公司未按照《流动资金借款合同》履行还款义务，致使该笔贷款于2019年6月29日产生逾期本息合计11294.98元，于2019年8月21日产生逾期本息合计1824599.16元。湖北银行股份有限公司孝感长征支行于上述时间分别向原告发出代偿通知书，并直接在原告的账户上划扣了上述款项合计1835894.14元，至此原告为武汉市万顺来物资有限公司的《流动资金借款合同》向湖北银行股份有限公司孝感长征支行履行了全部的保证义务。原告履行保证义务后，根据上述《最高额委托担保合同》和《最高额保证反担保合同》的约定，有权向武汉市万顺来物资有限公司追偿并要求被告明桂芬、李贵清承担连带保证责任。原告多次向武汉市万顺来物资有限公司要求还款并要求被告明桂芬及李贵清履行保证义务未果。2019年11月19日，武汉市万顺来物资有限公司办理了工商注销登记，万顺来公司主体资格已经不存在，该公司注销前成立了清算小组，目前变更后的三被告既是该公司股东也是清算组成员，在清算过程中他们对债务未进行处理，鉴于该公司股东为明桂芬、李贵清及李万青，且三人亦是公司解散时清算组成员，故我公司申请变更被告为明桂芬、李贵清、李万青，同时请求三被告履行还款义务，请求法院依法判决，支持原告的诉讼请求。原告德恒信公司提交了武汉市万顺来物资有限公司《企业信息咨询报告》及被告明桂芬、李贵清、李万青身份信息、《流动资金借款合同》、《最高额委托担保合同》、《最高额保证合同》、《最高额保证反担保合同》、《代偿通知书》、《贷款扣款回单》等证据，以证明原告为武汉市万顺来物资有限公司借款提供担保并为其偿还借款本息的事实以及明桂芬、李贵清为原告担保的债权提供反担保的事实，同时证明武汉市万顺来物资有限公司被注销后，其股东即清算组成员明桂芬、李贵清、李万青应当承担还款义务。本院审查上述证据认为原告提交的证据中的2019年6月29日《代偿通知书》载明的代偿内容为2019年6月29日在该行申请的贷款，该笔贷款与原告诉称的于2019年1月发生的贷款缺乏关联性，本院对该证据不予认可，原告可就该款项可另行主张权利。原告提交的其他证据真实且相互关联，能够证明原告与武汉市万顺来物资有限公司、被告明桂芬、李贵清间的合同义务关系，以及原告代武汉市万顺来物资有限公司履行还款义务、武汉万顺来物资有限公司清算注销等相关事实，本院对这些证据真实性及证明目的均予以采信。被告明桂芬、李贵清、李万青未到庭答辩，亦未提交证据材料。本院经审理认定事实如下：2019年1月28日，原告德恒信公司与武汉市万顺来物资有限公司签订《最高额委托担保合同》，约定原告（甲方）为武汉市万顺来物资有限公司（乙方）向贷款银行提供最高额不超过180万元的保证担保，保证范围及期间以武汉市万顺来物资有限公司与贷款银行单项保证合同约定为准，担保费按担保金额的2%计收为36000元，于2019年1月28日前支付。违约责任约定：乙方不按照本合同约定向甲方支付担保费、评审费，每拖延一天，每日按未支付担保费、评审费金额的万分之五计算，向甲方支付违约金；甲方向贷款银行履行保证义务后要求乙方必须在接到甲方催款通知后3日内支付甲方因履行保证义务所付出的全部款项（包括但不限于本合同第五条第一款中所列款项及费用），如乙方迟延支付，则自甲方履行保证义务之日起每日向甲方支付相当于上述债务标的金额千分之一的违约金，直至乙方完全清偿甲方的债务为止；因此给甲方造成的损失的，应全额赔偿。同日，原告（甲方）与武汉市万顺来物资有限公司（乙方）、明桂芬、李贵清（丙方）签订《最高额保证反担保合同》，约定由明桂芬、李贵清为武汉市万顺来物资有限公司向原告提供连带责任保证反担保，保证方式为无限连带责任保证，若贷款银行债务合同履行期限届满，乙方未履行或者未完全履行其债务，甲方有权直接要求丙方承担保证责任，保证期限自本合同生效之日起至甲方向贷款银行履行的保证义务被完全清偿完毕之日止，保证反担保范围包括：最高额委托担保合同及本合同中约定的甲方代乙方向贷款银行清偿的全部债务，包括但不限于贷款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、滞纳金、赔偿金等以及甲方为实现债权的一切费用（包括但不限于因诉讼、财产保全、律师代理、评估、代偿资金占用、登记、保险、保管、鉴定、公证等所发生的一切费用）。2019年1月28日，武汉市万顺来物资有限公司与湖北银行股份有限公司孝感长征支行签订《流动资金借款合同》（编号C2019借200201280001），约定借款金额为180万元，借款用途为借新还旧，期限为实际提款日起算12个月，借款利率为固定利率7.895%，利息至贷款发放之日起计算，逾期还款在合同约定借款利率水平上加收50%计收利息，直至清偿本息为止。该合同第十五条违约情形及违约责任载明了特别约定，即“甲方未能按照本合同约定按时足额向乙方履行任何一期债务的，乙方均有权在甲方逾期后宣布甲方本合同项下所有债务全部提前到期，未发放的贷款（如有）停止发放。乙方送达通知当日即为全部债务到期日。甲方在收到乙方贷款到期的通知后，应立即偿还本合同项下全部债务，并向乙方支付自到期日起的逾期罚息、复利、违约金、赔偿金等。”同时原告与湖北银行股份有限公司孝感长征支行签订《最高额保证合同》，约定由原告为武汉市万顺来物资有限公司的上述借款合同项下的债务提供连带责任保证，还约定了担保范围、保证期间、双方的权利义务等。合同签订后，湖北银行股份有限公司孝感长征支行向武汉市万顺来物资有限公司履行了发放贷款180万元义务。后因武汉市万顺来物资有限公司未按合同约定履行还贷付息义务，湖北银行股份有限公司孝感长征支行于2019年8月21日向原告下达《代偿通知书》，并于同日在原告的保证金账户扣划本息计1824599.16元。原告履行上述义务后向武汉市万顺来物资有限公司追偿还款，并要求被告明桂芬、李贵清履行保证义务，武汉市万顺来物资有限公司及被告明桂芬、李贵清一直未能付款，故原告向本院提起诉讼。另查明，武汉市万顺来物资有限公司于2019年9月29日成立清算组决议对该公司进行清算，清算组成员由该公司三股东即本案被告明桂芬、李贵清及李万青三人担任，公司清算组出具清算报告中“公司财务状况”处载明“负债总额为0万元”、“公司债权、债务的清算情况”处载明“债务已清偿完毕”。2019年11月19日，三被告在《武汉市万顺来物资有限公司股东会决议----关于确认公司清算报告的决定》上签字认可，该决定第二段载明：“本公司清算组出具的清算报告已经公司股东会审议确认，报告不含虚假内容，如有虚假，全体股东愿承担一切法律责任。”本院认为，本案所涉《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额委托担保合同》、《最高额保证反担保合同》均系各方当事人真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人应按合同约定履行各自的义务。但是武汉市万顺来物资有限公司决议解散并开始清算时，在明知有债权尚未清偿情况下，未向债权人即本案原告德恒信公司告知债权申报事宜，且在原告依法起诉追偿后、案件审理过程中向行政机关提交公司注销申请。违反了《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条第一款的规定即“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司结算清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。”《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条第二款规定：“清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”该解释第十九条规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”本案原告德恒信公司主张武汉市万顺来物资有限公司清算组成员同时也是该公司股东的三被告明桂芬、李贵清、李万青承担赔偿责任的请求应予支持。关于担保费及违约金，原告德恒信公司与武汉市万顺来物资有限公司间为委托担保合同关系，双方应按《最高额委托担保合同》的约定履行权利义务，原告为武汉市万顺来物资有限公司借款提供了担保，武汉市万顺来物资有限公司应按合同约定的期限交纳担保费，武汉市万顺来物资有限公司逾期未交纳担保费，应承担违约责任。双方约定了违约金的计算方式，且该计算方式未超出法律规定的范围，原告主张由已注销的武汉市万顺来物资有限公司的三股东即清算组成员明桂芬、李贵清、李万青支付担保费36000元，并以此为基数按每日万分之五的标准支付违约金的诉讼请求本院予以支持，起算时间为2019年1月29日起。关于原告代偿的借款本息1835894.14元及相关违约金，依据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”的规定，原告作为《流动资金借款合同》的保证人在代武汉市万顺来物资有限公司向贷款银行偿还贷款本息后，要求武汉市万顺来物资有限公司的三股东也是该公司清算组成员明桂芬、李贵清、李万青支付代偿款项符合上述法律规定，本院依法予以支持，但原告提出的金额中有一笔11294.98元，因其提交的该笔代偿款的证据不足以证明与本案的关联性，本院对该笔代偿金额11294.98元不予认可。故三被告对1824599.16元的代偿款项应当承担连带清偿责任。对于代偿金额的利息请求，因《最高额委托担保合同》中约定“甲方向贷款银行履行保证义务后要求乙方必须在接到甲方催款通知后3日内支付甲方因履行保证义务所付出的全部款项（包括但不限于本合同第五条第一款中所列款项及费用），如乙方迟延支付，则自甲方履行保证义务之日起每日向甲方支付相当于上述债务标的的金额千分之一的违约金，直至乙方完全清偿债务为止；”，本院对原告主张被告明桂芬、李贵清、李万青以代偿金额为基数承担自原告于2019年8月21日履行保证义务时间次日起至款付清之日止的违约金，依法予以支持，但合同中约定的每日千分之一的违约金高于主债务利息，本院按借款合同约定的利息及罚息标准计算，依法调整按年利率7.895%计算，对超出部分的请求，本院不予支持。关于被告明桂芬、李贵清的保证责任，依据《担保法》第四条“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定”、第十八条第二款“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”的规定，明桂芬、李贵清为武汉市万顺来物资有限公司的债务向原告提供担保，担保的范围包括借款合同及委托担保合同所涉的全部债务，原告主张其二人对上述担保费、代偿债务及相关违约金承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。三被告经合法传唤均未到庭陈述答辩，视为其对诉讼权利的放弃，由此产生不利的法律后果由三被告自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告明桂芬、李贵清、李万青于本判决生效之日起十日内支付原告湖北德恒信融资担保股份有限公司人民币1824599.16元，并承担违约金（以1824599.16元中未付款项为基数，按年利率7.895%计算，自2019年8月21日起至款付清之日止);二、被告明桂芬、李贵清、李万青于本判决生效之日起十日内支付原告湖北德恒信融资担保股份有限公司担保费36000元，并承担违约金（以36000元为基数，按每日万分之五标准计算，自2019年1月29日起至款付清之日止);三、被告明桂芬、李贵清、李万青对上述一、二项之债务承担连带清偿责任;四、驳回原告湖北德恒信融资担保股份有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22587元，公告费560元，合计人民币23147元，由被告明桂芬、李贵清、李万青负担（以上款项原告已垫付，由三被告执行时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  杜泽胜人民陪审员  李巧玲人民陪审员  杨 莉二〇二〇年十一月十六日法官助理陈思书记员张明敏