四川省营山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1322刑初152号 公诉机关四川省营山县人民检察院。 被告人杨某某，男，生于1982年5月16日，汉族，初中文化，四川省营山县人，无业，户籍地营山县，现住营山县。因犯赌博罪，于2011年9月9日被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年4月27日向公安机关投案，4月29日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于营山县看守所。 辩护人杨斌，四川首诺律师事务所律师。 被告人李某，男，生于1993年1月10日，汉族，初中文化，四川省营山县人，无业，户籍地营山县，现住营山县。因犯诈骗罪，于2017年12月28日被营山县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年4月16日被挡获，4月23日被监视居住，同年6月16日被逮捕。现羁押于营山县看守所。 辩护人饶磊，四川品贤律师事务所律师。 被告人樊某某，男，生于1989年1月12日，汉族，中共党员，中专文化，四川省营山县人，无业，户籍地营山县，现住营山县。因犯开设赌场罪，于2013年5月13日被营山县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币20000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年6月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于营山县看守所。 辩护人涂勇军，四川刚顺律师事务所律师。 被告人蒋某，男，生于1992年1月9日，汉族，初中文化，四川省营山县人，无业，住营山县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年4月16日被挡获，4月24日被取保候审，同年6月16日被逮捕。现羁押于营山县看守所。 辩护人王康平，四川营欣律师事务所律师。 被告人黄某某，男，生于1970年6月28日，汉族，初中文化，四川省营山县人，无业，住营山县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年4月16日被挡获，4月24日被取保候审，同年6月16日被逮捕。现羁押于营山县看守所。 辩护人沈小龙，营山县法律援助中心律师。 被告人薛某，男，生于1998年9月6日，汉族，初中文化，四川省营山县人，无业，住营山县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年4月16日被挡获，4月23日被取保候审，同年8月29日被逮捕。现羁押于营山县看守所。 辩护人龚彬，四川品贤律师事务所律师。 被告人喻某，绰号阿健，男，生于1993年6月23日，汉族，初中文化，四川省营山县人，无业，住营山县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年4月16日被挡获，5月19日被取保候审，同年6月16日被逮捕。现羁押于营山县看守所。 辩护人龙开俊，四川营欣律师事务所律师。 被告人余某，曾用名黑娃，男，生于1992年3月8日，汉族，初中文化，四川省仁寿县人，无业，户籍地四川省仁寿县，现住营山县。因犯寻衅滋事罪，于2016年8月3日被营山县人民法院判处有期徒刑六个月。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年4月16日被挡获，5月27日被监视居住，同年8月29日被逮捕。现羁押于营山县看守所。 辩护人曲应玉，四川红彤律师事务所律师。 被告人杨某某、李某、樊某某、蒋某、黄某某、薛某、喻某、余某被控犯开设赌场罪一案，营山县人民检察院以南营检一部刑诉﹝2020﹞1392号起诉书向本院提起公诉。本院于2020年10月9日立案受理，并依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年11月3日公开开庭审理了本案。营山县人民检察院指派检察员龚志坚、检察官助理张宇出庭支持公诉，被告人杨某某及辩护人杨斌、被告人李某及其辩护人饶磊、被告人樊某某及其辩护人涂勇军、被告人蒋某及其辩护人王康平、被告人黄某某及其辩护人沈小龙、被告人薛某及其辩护人龚彬，被告人喻某及其辩护人龙开俊、被告人余某及其辩护人曲应玉到庭参加诉讼。现已审理终结。 营山县人民检察院指控，（一）2020年4月12日至15日，被告人杨某某伙同被告人李某、蒋某、樊某某、黄某某、宋某6（在逃）分别在营山县泰合茶坊、捷和二手车行内开设赌场，利用扑克牌以打“三公”的方式设立赌局吸引赌徒聚众赌博，抽头营利。赌场分为5个股份，其中被告人李某一直占2股并安排他人代坐另一个“门头”。所抽“水钱”除去开支外由各股东按照股份均分。被告人薛某受被告人杨某某安排在赌场内负责抽头，每日领取固定工资一千元，并按照杨某某的安排将所抽“水钱”交由被告人余某保管，两人相互监督，以微信发送数字给股东的方式进行记账。赌场累计抽头营利人民币（以下币种均为“人民币”）42万余元。其中：2020年4月12日、13日，被告人杨某某、李某、蒋某、樊某某在营山县内开设赌场，其中2020年4月12日共抽头6万余元，2020年4月13日共抽头10万余元；2020年4月14日，被告人杨某某、李某、黄某某、宋某6在营山县内开设赌场，共抽头20万余元；2020年4月15日，被告人蒋某、李某、黄某某、樊某某在营山县手车行内开设赌场，共抽头6万余元。（二）2017年9月13日至9月18日期间，另案处理的周某3、毛某某、周某5、杨某5、李相澄等人为非法营利，在营山县假日心情休闲会所内开设赌场吸引赌徒，抽头营利。该赌场共开设6天，一共抽取营利约3万元，开设赌场期间，被告人薛某负责在该赌场抽头，每天从股东处领取300-400元不等的报酬。被告人杨某某于2020年4月27日向公安机关投案，被告人李某、樊某某、蒋某、黄某某、薛某、喻某、余某系抓获归案。 公诉机关认为，被告人杨某某、李某、樊某某、蒋某、黄某某、薛某、喻某、余某以非法占有为目的，开设赌博场所，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究各被告人的刑事责任。被告人杨某某系主犯，具有自首、犯罪前科情节，且自愿认罪认罚，建议对其在有期徒刑1年6个月至2年6个月的幅度内判处刑罚。被告人李某系主犯，具有坦白、犯罪前科情节，且自愿认罪认罚，建议对其在有期徒刑1年6个月至2年6个月的幅度内判处刑罚；被告人樊某某系主犯，具有坦白、认罪、犯罪前科情节，建议对其在有期徒刑1年3个月至2年3个月的幅度内判处刑罚；被告人蒋某系主犯，具有坦白情节，且自愿认罪认罚，建议对其在有期徒刑1年至2年的幅度内判处刑罚；被告人黄某某系主犯，具有坦白情节，且自愿认罪认罚，建议对其在有期徒刑1年至2年的幅度内判处刑罚；被告人薛某系从犯，具有坦白情节，且自愿认罪认罚，建议对其在有期徒刑8个月至1年8个月的幅度内判处刑罚；被告人喻某系从犯，具有坦白情节，且自愿认罪认罚，建议对其在有期徒刑6个月至1年6个月的幅度内判处刑罚；被告人余某系从犯、累犯，具有坦白情节，且自愿认罪认罚，建议对其在有期徒刑6个月至1年6个月的幅度内判处刑罚；同时对八被告人并处罚金。特提请本院依法判处。 庭审中，被告人杨某某对指控其犯开设赌场罪的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人杨斌对指控被告人杨某某犯开设赌场罪的定性不持异议。其辩护意见是：杨某某主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首；其具有自愿认罪认罚情节，并表示愿意退赃。建议对其从轻处罚。 被告人李某对指控其犯开设赌场罪的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人饶磊对指控被告人李某犯开设赌场罪的定性不持异议。其辩护意见是：李某在共同犯罪中起次要作用，是从犯；其具有坦白、自愿认罪认罚和退赃情节；同时该赌场开设时间较短，社会危害性较小。建议对其从轻处罚并宣告缓刑。 被告人樊某某对指控其犯开设赌场罪的事实、罪名无异议且签署认罪认罚具结书，在开庭审理过程中对量刑建议提出异议，并表示认罪不认罚。 辩护人涂勇军对指控被告人樊某某犯开设赌场罪的定性不持异议。其辩护意见是：樊某某在共同犯罪中不是发起人、也不是组织者和管理者，仅是一般参与人，是从犯；其具有坦白、认罪、退赃情节；同时，其家庭困难。建议对其宣告缓刑。 被告人蒋某对指控其犯开设赌场罪的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人王康平对指控被告人蒋某犯开设赌场罪的定性不持异议。其辩护意见是：蒋某在共同犯罪中不是发起人，仅是参与者，是从犯；其具有坦白、自愿认罪认罚、退赃情节；该赌场开设时间短，未造成不良后果。建议对其适用缓刑。 被告人黄某某对指控其犯开设赌场罪的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人沈小龙对指控被告人黄某某犯开设赌场罪的定性不持异议。其辩护意见是：黄某某在共同犯罪中非组织者，仅是临时参与者，是从犯；其具有坦白、自愿认罪认罚、退赃情节；且其平时表现较好、系初犯、偶犯。建议对其判处有期徒刑一年，并适用缓刑。 被告人薛某对指控其犯开设赌场罪的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人龚彬对指控被告人薛某犯开设赌场罪的定性不持异议。其辩护意见是：薛某是从犯，具有坦白、自愿认罪认罚、退赃情节；同时，其曾被羁押37天应当扣减刑期。建议对其判处八个月有期徒刑，并适用缓刑。 被告人喻某对指控其犯开设赌场罪的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人龙开俊对指控被告人喻某犯开设赌场罪的定性不持异议。其辩护意见是：喻某是从犯，具有坦白、自愿认罪认罚情节；其无前，科有悔罪表现。建议对其判处有期徒刑六个月。 被告人余某对指控其犯开设赌场罪的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人曲应玉对指控被告人余某犯开设赌场罪的定性不持异议。其辩护意见是：余某是从犯，具有坦白、自愿认罪认罚情节；同时其没有工资，没有分红。建议对其在有期徒刑一年以下判处刑罚。 经审理查明，一、被告人杨某某、李某、樊某某、蒋某、黄某某、薛某、喻某、余某共同犯罪的事实 2020年4月12日至15日期间，被告人杨某某、李某、樊某某、蒋某、黄某某与宋某6（在逃）商议，分别以股东身份在营山县泰合茶坊、捷和二手车行内开设赌场，用扑克牌以打“三公”的形式组织他人进行赌博活动，并从中抽头牟利，所抽金额按五股分账。赌场开设方式由股东本人或安排专人坐庄，吸引赌客参赌。被告人薛某受杨某某安排在赌场负责抽头，每天领取固定工资0.1万元；被告人余某负责保管抽头款；被告人喻某受樊某某指使帮其坐庄。该赌场共计开设四天，累计抽头42万元。其中，被告人杨某某参与开设赌场三次，获赃7.2万元；被告人李某参与开设赌场四次，获赃16.8万元；被告人樊某某开设赌场三次，获赃2.8万元；被告人蒋某参与开设赌场三次，获赃4.4万元；被告人黄某某参与开设赌场二次，获赃5.2万元；宋某6参与开设赌场三次，获赃5.6万元。具体事实如下： （一）2020年4月12日、13日，被告人杨某某、李某、蒋某、樊某某与宋某6担任股东（李某占2股、杨某某与蒋某各占1股、樊某某与宋某6共同占1股），在营山县开设赌场二天，共计抽头16万。被告人李某获赃6.4万元，被告人杨某某、蒋某各获赃3.2万元，被告人樊某某与宋某6共同获赃3.2万元。 （二）2020年4月14日，被告人杨某某、李某、黄某某、宋某6担任股东（李某占2股、杨某某占1股、黄某某占1股、宋某6占1股），在营山县开设赌场一天，共计抽头20万元。被告人李某获赃8万元、被告人杨某某获赃4万元、被告人黄某某获赃4万元、宋某6获赃4万元。 （三）2020年4月15日，被告人李某、蒋某、黄某某、樊某某担任股东（李某占2股、蒋某占1股、黄某某占1股、樊某某占1股），在营山县捷和车行开设赌场一天，共计抽头6万元。被告人李某获赃2.4万元、被告人蒋某获赃1.2万元、被告人黄某某获赃1.2万元、被告人樊某某获赃1.2万元。 认定上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的受案登记表、立案决定书，现场勘验笔录、现场图及照片，辨认笔录，微信聊天及转账记录，监控视频，行政处罚决定书，证人周某1、刘某1、汤某、龚某、廖某、王某1、李某1、周某2、常某、吴某、蒋某1、张某、王某2、刘某2、卢某、陈某、马某、李某2、邓某、杨某、唐某、李某3等的证言，被告人杨某某、李某、蒋某、黄某某、樊某某、喻某、薛某、余某的供述与辩解等证据证实，足以认定。 二、被告人薛某单独的犯罪事实 本院已决同案犯毛某某、罗某某、周某3、周某5、杨某5、唐某、李相澄等人于2017年9月13日至9月18日，在营山县翠屏西路“假日心情休闲会所”开设赌场六天，组织他人玩400元、800元不等的“簸簸牛牛”进行赌博活动，并从中抽头牟利。被告人薛某在该赌场负责抽头，每天获取300-400元不等的报酬，共计获赃1800元。 认定上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的受案登记表、立案决定书，一审刑事判决书及二审刑事裁定书，辨认笔录，证人王某3、刘某3、蒋某2、周某3、魏某1、魏某2、刘某4的证言，被告人薛某的供述与辩解等证据证实，足以认定。 另查明，2011年9月9日，被告人杨某某因犯赌博罪被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金0.2万元；2012年3月25日刑满释放。2017年12月28日，被告人李某因犯诈骗罪被营山县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金0.3万元。2013年5月13日，被告人樊某某因犯开设赌场罪被营山县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金2万元。2016年8月3日，被告人余某因犯寻衅滋事罪被营山县人民法院判处有期徒刑六个月；于2016年9月30日刑满释放。2020年4月16日，被告人李某、蒋某、黄某某、喻某、薛某、余某在赌场（营山县手车行内）被当场挡获；2020年4月27日，被告人杨某某向公安机关投案；2020年6月17日，被告人樊某某被公安机关抓获归案。八被告人到案后均能如实供述自己的罪行，并于2020年9月22日自愿签署认罪认罚具结书。2020年7月22日，被告人李某、蒋某、黄某某、樊某某分别向公安机关退缴赃款8万元、2.5万元、4万元、2.5万元；2020年11月6日，被告人杨某某向本院退缴赃款7.2万元。2018年7月5日至2018年8月11日，被告人薛某因帮助同案犯毛某某、罗某某等人开设赌场被营山县公安局羁押38天。 认定上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的拘留证、逮捕证、取保候审决定书、监视居住决定书、扣押决定书及扣押清单、罚没收据、缴款凭证、刑事判决书、释放证明书，到案经过，户籍信息、自愿认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。 针对各被告人及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院综合评判如下： 1.关于被告人李某的辩护人饶磊、被告人樊某某的辩护人涂勇军、被告人蒋某的辩护人王康平、被告人黄某某的辩护人沈小龙提出“李某、樊某某、蒋某、黄某某是从犯”的问题。经查，根据被告人杨某某、李某、樊某某、蒋某、黄某某的供述，足以证实杨某某、李某、蒋某等人参与开设赌场商议，樊某某、黄某某主动加入，共同决定赌场开设方式、抽头及利益分配方案，并按股份获取赌场抽头渔利；各被告人在赌场经营期间，积极招引赌客参赌，行为积极主动，在共同犯罪中均起了主要作用，是主犯，可根据其在共同犯罪中所起的作用大小，予以区别量刑。故对被告人李某的辩护人饶磊、被告人樊某某的辩护人涂勇军、被告人蒋某的辩护人王康平、被告人黄某某的辩护人沈小龙所提“李某、樊某某、蒋某、黄某某为从犯”的辩护意见及理由与查明的事实不符，合议庭不予采纳。 2.关于被告人李某的辩护人饶磊、被告人樊某某的辩护人涂勇军、被告人蒋某的辩护人王康平、被告人黄某某的辩护人沈小龙、被告人薛某的辩护人龚彬提出“对李某、樊某某、蒋某、黄某某、薛某适用缓刑”的问题。经查，本案各被告人虽然开设赌场四天，但赌场地点变换三次，招引赌客人数较多，抽头渔利数额较大，严重破坏了正常的社会管理秩序，其行为非犯罪情节较轻，不符合适用缓刑的条件。故对被告人李某的辩护人饶磊、被告人樊某某的辩护人涂勇军、被告人蒋某的辩护人王康平、被告人黄某某的辩护人沈小龙、被告人薛某的辩护人龚彬的该辩护意见及理由与法律规定不符，本院不予采纳。 3.关于被告人薛某及其辩护人龚彬提出“薛某具有全部退赃情节”的辩护意见。经查，本案证据显示，无证据证明薛某退赃的事实，庭审中，薛某及其辩护人也未提供其退赃的证据。故对被告人薛某及其辩护人龚彬的该辩护意见与审理查明的事实不符，本院不予采纳。 4.关于各辩护人的其他辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。 本院认为，被告人杨某某、李某、蒋某、黄某某、樊某某伙同他人以非法营利为目的，租用茶坊、车行等地为赌徒提供场所、赌具，设定赌博方式，招引和组织他人进行赌博活动，其行为侵犯了正常的社会管理秩序，均已构成开设赌场罪；被告人薛某、喻某、余某为他人开设赌场提供帮助，其行为已构成他人开设赌场罪的共犯；对八被告人均应依法予以刑事处罚。公诉机关指控八被告人犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。本案系共同犯罪，被告人杨某某、李某、樊某某、蒋某、黄某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人薛某、喻某、余某在共同犯罪中起帮助作用，是从犯，对于从犯，依法应予从轻处罚。被告人余某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应予从重处罚；被告人杨某某、李某、樊某某有犯罪前科，酌情予以从重处罚；被告人杨某某主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚；被告人李某、蒋某、黄某某、樊某某、薛某、喻某、余某到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法予以从轻处罚；被告人杨某某已全部退赃，被告人李某、蒋某、黄某某、樊某某已部分退赃，酌情予以从轻处罚；被告人杨某某、李某、蒋某、黄某某、薛某、喻某、余某自愿认罪认罚，依法予以从宽处理。对被告人杨某某、李某、樊某某、蒋某、黄某某、薛某的违法所得，依法予以追缴。公诉机关的量刑建议在法定刑幅度内，且与各被告人所犯罪行和承担的刑事责任相适应，本院予以采纳。据此,根据八被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第六十五条、第六十七条、第六十一条、第六十四条、第四十七条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人杨某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月；并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年4月27日起至2021年10月26日止。罚金限于本判决生效后30日内缴纳。） 二、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月；并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月16日起至2021年12月15日止。罚金限于本判决生效后30日内缴纳。） 三、被告人樊某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月；并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月17日起至2021年12月16日止。罚金限于本判决生效后30日内缴纳。） 四、被告人蒋某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月；并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月16日起至2021年10月15日止。罚金限于本判决生效后30日内缴纳。） 五、被告人黄某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月；并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月16日起至2021年8月15日止。罚金限于本判决生效后30日内缴纳。） 六、被告人薛某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年；并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；折抵刑期38日。即自2020年8月29日起至2021年7月21日止。罚金限于本判决生效后30日内缴纳。） 七、被告人喻某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月；并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月16日起至2021年4月15日止。罚金限于本判决生效后30日内缴纳。） 八、被告人余某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月；并处罚金人民币5000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月29日起至2021年2月28日止。罚金限于本判决生效后30日内缴纳。） 九、对被告人杨某某、李某、蒋某、黄某某、樊某某退缴的违法所得人民币7.2万元、8万元、2.5万元、4万元、2.5万元，共计24.2万元依法予以没收，上缴国库；其中17万元由营山县公安局上缴国库。 十、对被告人薛某的违法所得人民币0.58万元，依法予以追缴；对被告人李某未退违法所得人民币8.8万元、被告人蒋某1.9万元、被告人黄某某1.2万元、樊某某0.3万元，继续予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  廖茂九 人民陪审员  张隆建 人民陪审员  罗天成 二〇二〇年十一月六日 书 记 员  石鲜艳