大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0211民初6444号原告：大连瑞峰金属有限公司，统一社会信用代码91210200691428005F，住所地辽宁省大连市甘井子区西北路**-15。法定代表人：王立军，系该公司经理。委托诉讼代理人：徐维贵，系辽宁瑾华律师事务所律师。被告：国合建设集团有限公司，统一社会信用代码91110000633696431Q，住，住所地北京市东城区胜古北路**/div>法定代表人：马似鹏，系该公司董事长。委托诉讼代理人：宗宇，系辽宁东亚律师事务所律师。被告：国合建设集团有限公司大连分公司，统一社会信用代码91210202665818093L，住，住所地辽宁省大连市中山区七一街******/div>负责人：马似鹏。委托诉讼代理人：宗宇，系辽宁东亚律师事务所律师。被告：马永强，男，1952年7月11日生，汉族，住址辽宁省大连市沙河口区。委托诉讼代理人：宗宇，系辽宁东亚律师事务所律师。原告大连瑞峰金属有限公司与被告国合建设集团有限公司、国合建设集团有限公司大连分公司、马永强买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大连瑞峰金属有限公司的委托诉讼代理人徐维贵，被告国合建设集团有限公司、国合建设集团有限公司大连分公司、马永强的共同委托诉讼代理人宗宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告大连瑞峰金属有限公司（以下简称“瑞峰公司”）向本院提出诉讼请求：判令被告立即给付货款人民币4,419,015.79元及利息3,188,739.87元，合计人民币7,607,755.66元，并按上述标准支付自2019年4月20日至实际付款之日止的违约金。事实与理由：原告自2016年开始给被告国合建设集团有限公司、国合建设集团有限公司大连分公司供应钢材，被告马永强是被告国合建设集团有限公司、国合建设集团有限公司大连分公司的担保人。截至2019年4月19日，被告国合建设集团有限公司、国合建设集团有限公司大连分公司共欠原告货款人民币4,419,015.79元，根据双方合同约定的利息计算方式确定，被告应承担利息3,188,739.87元，因此截至2019年4月19日，被告国合建设集团有限公司、国合建设集团有限公司大连分公司共欠原告货款本金加利息共计7,607,755.66元。经原告多次催要，三被告均借故拖延，故原告诉至法院。被告国合建设集团有限公司（以下简称“国合公司”）辩称，1、被告国合公司认可与原告瑞峰公司签订的编号为RF20170218-01、RF20170616-01的《钢材购销合同》的效力，认可被告国合建设集团有限公司大连分公司（以下简称“国合大连分公司”）与原告瑞峰公司签订的编号为RFJS20160419-01、RF20160429-01、RF20160805-01、RF20160823-01《钢材购销合同》的效力，上述钢材均为被告国合公司所用，被告国合大连分公司仅是对被告国合公司的代表行为，且被告国合大连分公司不是独立法人，被告国合公司应当承担案涉钢材购货款及违约金的偿还责任，与被告国合大连分公司无关；2、被告国合公司认可原告瑞峰公司诉请的钢材购货款本金数额，即4,419,015.79元。但2018年5月7日，被告国合大连分公司在锦州港项目中向原告瑞峰公司代付钢材款300,000元，该批钢材由东旭建设公司付款购买，但因当时尚欠原告瑞峰公司钢材货款，该300,000元代付款未予返还。故被告国合公司将该300,000元抵顶购货款，那么应当向原告瑞峰公司支付的钢材购货款为4,119,015.79元；3、原告瑞峰公司诉请给付违约金3,188,739.87元没有事实和法律依据。不论是按照双方约定的每吨每天5元的违约金，还是每吨每天3元的违约金都已明显超出了给原告瑞峰公司造成的损失。且所有《钢材购货合同》均没有明确约定钢材购货量和购货价格，在对账单中也没有明确尚欠多少吨钢材未支付购货款，按照上述计算方式根本无法确定违约金数额，原告应当对此承担举证不能的法律后果。另，被告国合公司认可原告瑞峰公司计算违约金的时间起算点为2017年6月16日。被告国合公司认为违约金应当以4,119,015.79元为基数，从2017年6月16日起至清偿购货款日止，按照中国人民银行同期同档定期存款利率计算违约金。被告国合大连分公司辩称，不同意原告的诉讼请求。被告国合大连分公司认可与原告瑞峰公司签订了RFJS20160419-01、RF20160429-01、RF20160805-01、RF20160823-01《钢材购销合同》。但编号为RF20170218-01、RF20170616-01的《钢材购销合同》的签订主体是被告国合公司。因案涉钢材均为被告国合公司所用，且被告国合大连分公司不是独立法人，其行为仅系对被告国合公司的代表行为，体现的是被告国合公司的意思。故案涉钢材购货款及违约金应当由被告国合公司给付。被告国合大连分公司对原告诉请的货款数额和违约金的意见同被告国合公司。被告马永强辩称，不同意原告的诉讼请求。马永强认可2016年4月29日签订的《担保函》的效力，但该担保函明确约定的是对RF20160429-01《钢材购销合同》提供担保，并不涉及其他《钢材购销合同》。由于原告瑞峰公司并不能举证太平湾工程中的《钢材购销合同》与已支付的钢材购货款的一一对应关系，就无法确定被告马永强是否应当对RF20160429-01合同承担保证责任，应当承担举证不能的法律后果。另，在原告瑞峰公司不能举证《钢材购销合同》与已支付的钢材购货款的一一对应关系的情况下，应当依照在先的合同先支付的惯例，而被告马永强担保的RF20160429-01是五份合同中的第二份，根据《对账单》及原告瑞峰公司提供的违约金计算表，目前所欠的钢材购货款仅剩下1,749,720.31元，认定被告马永强担保的RF20160429-01《钢材购销合同》已支付完毕符合常理，被告马永强不应再承担保证责任。被告马永强对原告诉请的货款数额和违约金的意见同被告国合公司。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法对证据进行了审查，现对案件事实认定如下：1、2016年4月19日，原告瑞峰公司作为供方，被告国合大连分公司作为需方，签订《钢材购销合同》，合同编号为RFJS20160419-01，约定：需方向供方购买三级螺纹钢；合同量300吨，含税单价2,630元/吨，合同金额789,000元；如有质量问题，需方应在2日内提出，并保证货物完整，否则视为合格；运输方式及到达站（港）和费用负担为供方负责送到需方项目地（瓦房店太平湾），卸车费用由需方自行承担；结算方式为锁价、现款（2016年4月25日前付清全部货款）；违约责任：如验收货物存在质量问题，所产生的一切费用均由供方负责并承担所造成的损失；如由于需方原因未按时付款，每天每吨3元支付供方违约金（从供货之日起开始结算），最长欠款期限15个自然日，如需方超出最长欠款期限仍然未支付甲方货款，甲方有权向供货所在地人民法院提起诉讼。2016年4月29日，原告瑞峰公司作为供货方（甲方），被告国合大连分公司作为购货方（乙方），签订《钢材购销合同》，合同编号为RF20160429-01，约定：乙方就大连港太平湾港区散粮泊位——100万吨筒仓工程一标段及100万吨筒仓工程二标段工程建设的需要，向甲方购买钢材；乙方采购期自签订合同起到2016年12月31日止；乙方所需钢材15000吨±10%；货到工地后，乙方应立即支付甲方货款（货到付款）；如乙方逾期付款，甲方收取乙方违约金，30日（自然日）内乙方支付甲方违约金每天每吨3元；如超过30个自然日再顺延15个自然日，乙方仍然未支付货款及违约金，在原有每天每吨3元的违约金基础上再增加每天每吨2元违约金支付甲方；最长欠款期限为45日（自然日，从供货之日起开始计算）。被告马永强作为担保人向原告出具了担保函，写明：为维护双方合法权利，就2016年4月29日国合建设集团有限公司大连分公司与大连瑞峰金属有限公司所签订的合同，合同编号RF20160429-01中乙方责任中（1）、（2）、（3），担保人自愿作出如下担保：“如出现任何违约责任，担保人同意承担所有责任及经济赔偿并自愿以个人名下资产对本合同作无限连带责任担保。”2016年8月5日，原告瑞峰公司作为供货方（甲方），被告国合大连分公司作为购货方（乙方），签订《钢材购销合同》，合同编号为RF20160805-01，约定：乙方就大连港太平湾港区散粮泊位——100万吨筒仓工程一标段及100万吨筒仓工程二标段工程建设的需要，向甲方购买螺纹钢；乙方采购期自签订合同起到2016年12月31日止；结算周期为2016年8月15日乙方支付甲方全部货款；如乙方在2016年8月15日未付清全款，乙方付款金额大于200万，甲方收取乙方剩余部分违约金，30日（自然日）内乙方支付甲方违约金每天每吨3元；如超过30个自然日再顺延15个自然日后，乙方仍然未支付货款及违约金，在原有每天每吨3元的违约金基础上再增加每天每吨2元违约金支付甲方；最长欠款期限为45日（自然日，从供货之日起开始计算）；另乙方付款金额未到200万，甲方收取乙方剩余部分每吨每天10元的违约金，最长欠款期限为45日（自然日，从供货之日起开始计算）。2016年8月23日，原告瑞峰公司作为供货方（甲方），被告国合大连分公司作为购货方（乙方），签订《钢材购销合同》，合同编号为RF20160823-01，约定：乙方就盘锦港项目工程建设的需要，向甲方购买钢材；乙方采购期自签订合同起到2016年12月31日止；货到工地后，乙方应立即支付甲方货款（货到付款）；如乙方逾期付款，甲方收取乙方违约金，30日（自然日）内乙方支付甲方违约金每天每吨3元；如超过30个自然日再顺延15个自然日后，乙方仍然未支付货款及违约金，在原有每天每吨3元的违约金基础上再增加每天每吨2元违约金支付甲方；最长欠款期限为45日（自然日，从供货之日起开始计算）。2017年2月18日，原告瑞峰公司作为供货方（甲方），被告国合公司作为购货方（乙方），签订《钢材购销合同》，合同编号为RF20170218-01，约定：乙方就大连港太平湾港区散粮泊位——100万吨筒仓工程一标段及100万吨筒仓工程二标段工程建设和大连开发区英特尔二期的需要，向甲方购买钢材；乙方采购期自签订合同起到2017年12月31日止；结算周期为月结算，从第一笔供货之日起，30个自然日内，甲方所供乙方钢筋为一个结算周期，乙方应一次性向甲方支付本周期所欠全部货款，此周期最长欠款期限为45天（自然日，从第一笔供货之日起开始结算），以此类推。2017年6月16日，原告瑞峰公司作为供货方（甲方），被告国合公司作为购货方（乙方），签订《钢材购销合同》，合同编号为RF20170616-01，约定：乙方就山东省日照港项目工程建设的需要，向甲方购买钢材；自乙方提货之日起50个自然日内付全款；如乙方未按约定付款，则甲方收取乙方每吨每天5元的违约金，且甲方有权停止供货，最长欠款期限为自乙方提货之日起70个自然日。2、原告提供36张销售明细，显示自2016年4月20日至2017年2月23日期间，原告瑞峰公司多次向合同约定的被告国合公司的项目现场配送钢材，项目现场的收料人签字确认。3、2017年6月16日，被告国合公司作为甲方，原告瑞峰公司作为乙方，签署《对账函》，确认：“截止至2017年4月27日，甲方国合建设集团有限公司尚欠乙方大连瑞峰金属有限公司货款人民币陆佰叁拾肆万玖仟柒佰贰拾元叁角壹分（小写6349720.31元）；2017年4月28日付款叁佰伍拾万元整（小写3500000元），尚欠尾款贰佰捌拾肆万玖仟柒佰贰拾元叁角壹分（小写：2849720.31）。经甲乙双方协商确定：甲方在此对账函签订生效之日起10个自然日内付给乙方壹佰肆拾万元整（小写1400000元）；在甲方付给乙方壹佰肆拾万元整（小写1400000元）后，其余欠款壹佰肆拾肆万玖仟柒佰贰拾元叁角壹分（小写1449720.31元）甲方在此对账函签订生效之日起20个自然日内付清。经甲乙双方协商确定：如甲方按上述约定支付欠款，则乙方同意此次对账函欠款贰佰捌拾肆万玖仟柒佰贰拾元叁角壹分（小写2849720.31）自此对账函签订生效之日起停止收取违约金；如甲方未按上述约定支付欠款，则乙方按每天每吨3元收取甲方违约金（自此对账函签订生效之日起收取），直至甲方付清全部欠款及违约金为止。”原告提供了原告与被告国合大连分公司签订的《确认函》一份，内容为：“截止至2017年7月4日，大连瑞峰金属有限公司为国合建设集团有限公司山东中储粮日照粮油储备库物流工地项目供货690.763吨货款为2669295.48元（大写贰佰陆拾陆万玖仟贰佰玖拾伍元肆角捌分），运费为690.763吨每吨170元金额为117429.71元（大写壹拾壹万柒仟肆佰贰拾玖元柒角壹分）”。原告庭审时表示，上述对账函、确认函签署后，被告于2017年9月6日支付原告10万元，于2018年2月13日支付原告100万元，《确认函》中的运费117429.71元被告已支付。4、被告提供了哈尔滨银行会计凭证一份，显示2018年5月7日，国合集团大连分公司支付给胡胜霞30万元，备注：“代付锦州港项目购钢材款。”被告表示该款项是国合大连分公司在锦州港项目中向原告瑞峰公司代付的钢材款，原告对此表示认可。上述事实，有原告提供的《钢材购销合同》、销售明细、对账函、确认函，被告提供的会计凭证，以及本案庭审笔录等在案为凭，且经当庭质证及本院审查，应予采信。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案原告与被告国合公司及国合大连分公司签订多份《钢材购销合同》，上述合同系双方真实意思表示，且不违反法律规定，应认定为有效，对双方均具有约束力。原告按照约定供应了钢材后，被告国合公司、国合大连分公司应当按照约定履行付款义务。但从本案证据看，被告国合公司、国合大连分公司并未按照约定及时付清原告全部货款，应当依法承担违约责任。根据原告与国合公司签订的《对账函》，截止至2017年4月27日，国合公司欠原告货款6,349,720.31元，2017年4月28日付款3,500,000元，尚欠尾款2,849,720.31元。根据原告与被告国合大连分公司签订的《确认函》，截止至2017年7月4日，原告为国合公司山东中储粮日照粮油储备库物流工地项目供货690.763吨货款2,669,295.48元、运费117,429.71元。上述两项金额，扣除原告自认的被告于2017年9月6日支付的10万元、2018年2月13日支付的100万元，以及已付的确认函中的运费117,429.71元，剩余金额为4,419,015.79元。被告国合公司和国合大连分公司对该4,419,015.79元欠款金额表示认可，但认为应扣除国合大连分公司在锦州港项目中向原告瑞峰公司代付的钢材款300,000元，原告对此表示同意，因此，剩余未付货款金额为4,119,015.79元。关于原告要求被告国合公司、国合大连分公司支付上述货款的诉讼请求，本院认为，案涉的前四份《钢材购销合同》，以及《确认函》系原告与国合大连分公司签订，国合大连分公司系国合公司的分公司，本案没有证据证明国合大连分公司有独立管理的财产，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因此，本案被告国合大连分公司与原告之间钢材购销合同产生的民事责任，应当由被告国合公司承担。其余两份《钢材购销合同》及《对账函》系原告与国合公司签订，国合公司应当承担付款责任。故，被告国合公司应当履行向原告支付全部剩余货款的义务。关于原告要求被告马永强作为担保人承担付款义务的诉讼请求，本院认为，《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”被告马永强于2016年4月29日出具担保函，为案涉编号RF20160429-01《钢材购销合同》提供担保，约定担保方式为无限连带责任保证，但未约定保证期间。该合同就结算周期约定“货到工地后，乙方应立即支付甲方货款（货到付款）”根据原告提供的销售明细，原告在2016年已经完成了该合同约定的交付货物的义务，原告没有证据证明其自交货之日起六个月内要求担保人马永强承担保证责任，因此，被告马永强的保证期间已过，无需承担保证责任。关于原告要求被告支付2017年6月16日至2019年4月19日期间的违约金3,188,739.87元，并按上述标准支付自2019年4月20日至实际付款之日止的违约金的诉讼请求，本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少……”本案原告已向被告国合公司履行了供给钢材的义务，被告国合公司未按合同约定的时间付款，双方签署对账函、确认函后，被告国合公司至今仍未付清货款，已构成违约，应当承担违约责任。双方在《对账函》、《钢材购销合同》中明确约定了延期付款违约金的计算标准，即《对账函》中所涉的前五份合同的未付货款按照每吨每天3元的标准计算违约金，2017年6月16日签订的《钢材购销合同》的未付货款按照每吨每天5元的标准计算违约金，被告认为双方约定的违约金标准过高，应予调低。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，按照双方约定的标准计算的违约金，相当于年利率28%、46%左右，明显过高，应按照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定予以调整。本院综合考虑实际损失情况、钢材买卖交易的习惯、合同履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，认为按照年利率15.4%计算违约金较为合适。因此，原告的该项诉讼请求，本院部分予以支持，即其中1,449,720.31元货款的违约金自2017年6月16日起算，其中2,669,295.48元货款的违约金自2017年8月22日起算，均按照年利率15.4%计算至实际付款之日止。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告国合建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告大连瑞峰金属有限公司货款4,119,015.79元；二、被告国合建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告大连瑞峰金属有限公司违约金（其中1,449,720.31元货款的违约金自2017年6月16日起算，其中2,669,295.48元货款的违约金自2017年8月22日起算，均按照年利率15.4%计算至实际付款之日止）；三、驳回原告大连瑞峰金属有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。案件受理费人民币65,054元，保全费5,000元，共计70,054元（原告预付），由被告国合建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审 判 长  刘秀娟人民陪审员  曹翠华人民陪审员  孙香凤二〇二〇年十一月十八日书 记 员  杨海燕本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。