重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2020）渝02民终2307号上诉人（原审被告）：林清雪，女，1978年4月27日出生，汉族,住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：段雪媛，重庆合纵律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：重庆市欧庭大酒店有限责任公司，住所地重庆市奉节县鱼复街道诗城西路海成·滨江国际海成中心**********，统一社会信用代码91500236331561021T。法定代表人：刘光勇，公司总经理。委托诉讼代理人：尹先保，重庆市奉节县永乐法律服务所法律工作者。上诉人林清雪因与被上诉人重庆市欧庭大酒店有限责任公司不当得利纠纷一案，不服重庆市奉节县人民法院（2020）渝0236民初2764号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。林清雪上诉请求：撤销一审判决，改判驳回重庆市欧庭大酒店有限责任公司的诉讼请求；一、二审诉讼费由重庆市欧庭大酒店有限责任公司负担。事实理由如下：一、一审判决中关于他案涉及的诉讼费2955元、鉴定费2050元的判项，违反一事不再理原则。二、重庆市欧庭大酒店有限责任公司在一审中没有提交医疗费的证据，不能证明该笔费用实际发生。三、林清雪因与重庆市欧庭大酒店有限责任公司服务合同纠纷案件现正在高院申请再审程序中，请求本案暂缓审理。四、（2019）渝02民终2948号一案审理的是服务合同纠纷，并非侵权纠纷。虽服务合同纠纷案重庆市欧庭大酒店有限责任公司不承担违约责任，但并不代表其不承担侵权责任。重庆市欧庭大酒店有限责任公司辩称，林清雪上诉理由无事实和法律依据，不能成立，请求二审予以驳回。重庆市欧庭大酒店有限责任公司向一审法院起诉请求:1.判令林清雪偿还重庆市欧庭大酒店有限责任公司为林清雪垫付的医疗费39283元、鉴定费2050元、二审案件受理费2955元，共计44288元；2、案件受理费由林清雪承担。一审审理查明，林清雪于2017年9月30日入住重庆市欧庭大酒店，次日早上8时许林清雪在卫生间摔倒受伤，重庆市欧庭大酒店有限责任公司将林清雪送往医院治疗，垫付医疗费39283元、鉴定费2050元。林清雪出院后将重庆市欧庭大酒店有限责任公司起诉至法院，奉节县人民法院审理后认为重庆市欧庭大酒店有限责任公司应当承担90%责任，林清雪本人承担10%责任，遂于2019年8月20日作出（2019）渝0236民初1468号民事判决，判决重庆市欧庭大酒店有限责任公司赔偿林清雪各项费用132713元。重庆市欧庭大酒店有限责任公司不服该判决，上诉至重庆市第二中级人民法院。重庆市第二中级人民法院审理后认为重庆市欧庭大酒店有限责任公司已经尽到安全审慎义务，不承担责任。遂于2019年12月12日作出（2019）渝02民终29XX号民事判决，判决撤销重庆市奉节县人民法院（2019）渝0236民初14XX号民事判决；驳回林清雪的诉讼请求。一审案件受理费1944元，二审案件受理费2955元，合计4899元，由林清雪负担。一审法院认为，因他人没有法律根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当得利。本案中，林清雪在卫生间摔倒受伤，经人民法院生效判决确定，重庆市欧庭大酒店有限责任公司不承担责任，林清雪的损失应由其自行承担，因此，重庆市欧庭大酒店有限责任公司为林清雪垫付的医疗费39283元、鉴定费2050元属于林清雪取得的不当利益，故本案应为不当得利纠纷，而非追偿权纠纷，重庆市欧庭大酒店有限责任公司有权请求林清雪返还。因重庆市第二中级人民法院（2019）渝02民终2948号民事判决，一审案件受理费1944元，二审案件受理费2955元，合计4899元，由林清雪负担。二审案件受理费2955元由重庆市欧庭大酒店有限责任公司预交，因此重庆市欧庭大酒店有限责任公司要求林清雪返还的诉讼请求，予以支持。林清雪经依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃诉讼权利，不利法律后果由其自行承担。为了保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：林清雪于本判决生效后十日内返还重庆市欧庭大酒店有限责任公司44288元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费908元，减半收取454元,由林清雪负担。二审查明，2020年11月2日，重庆市欧庭大酒店有限责任公司向本院书面申请撤回一审时向林清雪主张返还案件受理费2955元、鉴定费2050元的诉讼请求。二审另查明，（2019）渝02民终2948号生效民事判决书中查明，重庆市欧庭大酒店有限责任公司为林清雪垫付医疗费39283元。本案一审庭审笔录亦明确记载了重庆市欧庭大酒店有限责任公司提交了其为林清雪垫付的医疗费发票。二审查明的其他主要案件事实与一审判决认定事实一致，本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，林清雪在重庆市欧庭大酒店有限责任公司经营酒店的卫生间摔倒受伤，经人民法院生效判决确定重庆市欧庭大酒店有限责任公司不承担违约责任，林清雪的损失应由其自行承担。因此，重庆市欧庭大酒店有限责任公司为林清雪垫付的医疗费39283元，一审判决林清雪予以返还并无不当。虽林清雪认为一审卷宗无医疗费发票，主张其不应当返还。但（2019）渝02民终2948号生效民事判决书中查明，重庆市欧庭大酒店有限责任公司为林清雪垫付医疗费39283元。本案一审庭审笔录亦明确记载了重庆市欧庭大酒店有限责任公司提交了其为林清雪垫付的医疗费发票。故其该上诉理由不成立，本院不予支持。虽林清雪还以（2019）渝02民终2948号案系违约之诉，并不是侵权之诉为由，主张重庆市欧庭大酒店有限责任公司虽不承担违约之责，但并不代表其不承担侵权之责。相关法律规定，当违约之诉与侵权之诉竟合时，当事人一经选择违约之诉后，不能再选择侵权之诉，故林清雪的该上诉理由亦不能成立，本院亦不支持。因二审审理中，重庆市欧庭大酒店有限责任公司自愿撤回其在一审中主张向林清雪返还（2019）渝02民终2948号服务合同纠纷案中的诉讼费2955元及该服务合同纠纷案一审中其支付的鉴定费2050元的诉讼请求，是其真实意思表示，本院予以支持。故林清雪上诉以一审违反一事不再理的原则，主张其不应当承担返还上述诉讼费及鉴定费的上诉请求，本院不再予以评判。关于林清雪以其不服（2019）渝02民终2948号服务合同纠纷案，其正向重庆市高级人民法院申请再审为由，主张本案中止审理。2020年9月23日，重庆市高级人民法院作出（2020）渝民申2134号民事裁定书，裁定驳回林清雪的再审申请。故其该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，因二审出现新事实（重庆市欧庭大酒店有限责任公司自愿撤回其一审时向林清雪主张的诉讼费2955元及鉴定费2050元的诉讼请求），故林清雪主张其不返还上述诉讼费2955元及鉴定费2050元的上诉请求成立，应予支持。林清雪的其他上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定,判决如下：一、撤销重庆市奉节县人民法院（2020）渝0236民初2764号民事判决；二、林清雪于本判决生效后十日内返还重庆市欧庭大酒店有限责任公司39283元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费908元，减半收取计454元，由林清雪负担402元，由重庆市欧庭大酒店有限责任公司负担52元；二审案件受理费908元，由林清雪负担804元，由重庆市欧庭大酒店有限责任公司负担104元。本判决为终审判决。审判长  李迪云审判员  何 洪审判员  刘丽苹二〇二〇年十一月三日书记员  向彦霖