辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终13440号上诉人（原审被告）：国泰财产保险有限责任公司，住所地上海市杨浦区黄兴路****（**）。法定代表人：韩歆毅，该公司董事长。委托诉讼代理人：鞠美玲，辽宁良友律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：夏某，男，锡伯族，住沈阳市沈河区。法定代理人：夏某1，男，锡伯族，住沈阳市沈河区，系夏某父亲。被上诉人（原审被告）：沈阳黑曼巴物流服务有限公司，住所地新，住所地新民市柳河路**v>法定代理人：董某，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁继伟，辽宁万事达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李某，男，汉族，住辽宁省抚顺县。上诉人国泰财产保险有限责任公司因与被上诉人夏某、沈阳黑曼巴物流服务有限公司、李某健康权纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初17704号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月16日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。国泰财产保险有限责任公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判其不承担赔偿责任或发回重审；2.诉讼费用由夏某、沈阳黑曼巴物流服务有限公司承担。事实和理由：1.原审法院在沈阳黑曼巴物流服务有限公司、夏某、李某均未举证证明属于国泰财产保险有限责任公司保险责任的情况下，径行认定国泰财产保险有限责任公司承担责任，属于认定事实不清；2.国泰财产保险有限责任公司、沈阳黑曼巴物流服务有限公司所签订保险产品条款约定，对于事故第三者的护理费最高赔偿天数90天，该约定并非免责条款，沈阳黑曼巴物流服务有限公司也已知悉，对于超出90天以外的护理费，原审法院径行判决由国泰财产保险有限责任公司承担不当，请求二审法院依法判决。沈阳黑曼巴物流服务有限公司辩称，国泰财产保险有限责任公司的上诉理由不能成立，请求二审法院维持原判。夏某辩称，国泰财产保险有限责任公司的上诉理由不能成立，请求二审法院维持原判。李某未答辩。夏某向一审法院起诉请求：1.判决国泰财产保险有限责任公司、沈阳黑曼巴物流服务有限公司、李某赔偿其医疗费11932.19元、伙食补助费800元、营养费800元、护理费12500元、交通费500元、复印费16元；2.申请法院对其伤情进行伤残鉴定，待鉴定结果做出后主张相应的伤残赔偿金等赔偿，总计25748.19元（后因内固定未拆除，暂时撤回鉴定申请）；3.诉讼费全部由国泰财产保险有限责任公司、沈阳黑曼巴物流服务有限公司、李某承担。事实与理由：2019年05月11日9时3分，在沈阳市和平区文体西路华地城市花园门前，沈阳黑曼巴物流服务有限公司员工李某驾驶二轮电动车由东向西驶到华地城市花园门前时与夏某发生碰撞，造成夏某受伤。事后，经过和平区交警二队事故认定李某负本次事故的全部责任，夏某无责。国泰财产保险有限责任公司为承保公司。双方和保险公司协商结案赔偿事宜没有结果。一审法院认定事实：沈阳市公安局交通警察支队和平二大队出具的《道路交通事故认定书》认定：2019年5月11日9时3分，在沈阳市和平区文体西路华地城市花园门前，李某驾驶二轮电动车由东向西驶到华地城市花园门前时与夏某发生碰撞，造成夏某受伤。李某负本次事故的全部责任，夏某无责。二轮电动车号牌某某，为李某购买，在黑曼巴公司从事送餐服务。事故发生之后，夏某被送往沈阳市骨科医院，诊断为左锁骨干骨折。住院治疗8天，二级护理，普食。出院医嘱休息三个月、家属保护性适当功能康复锻炼等。夏某因本次受伤治疗个人已支付医疗费11932.19元。另查明，黑曼巴公司为“饿了么”物流配送合作商，李某为黑曼巴公司雇佣的送餐骑手。国泰保险公司承保了雇主责任保险，第三者责任限额为200000元。本次事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益应当承担侵权责任。李某为黑曼巴公司雇佣的骑手，根据《中华人民共和国侵权责任法》及相关司法解释的规定，应由黑曼巴公司对夏某的损失承担赔偿责任。由于黑曼巴公司投保了雇主责任保险，依据《中华人民共和国保险法》等有关规定，国泰保险公司在保险范围内承担替代赔偿责任。超过保险的部分，由黑曼巴公司承担。关于赔偿的具体数额，依法认定如下：1.医疗费，根据夏某提供的医疗机构出具的病历及医药费收款凭证，认定夏某因本次受伤治疗个人已支付医疗费11932.19元，应由国泰保险公司直接赔偿夏某；2.住院伙食补助费，法律规定按照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，夏某住院8天，产生的住院伙食补助费应为800元（100元/天×8天），由国泰保险公司直接赔偿夏某800元；3.营养费，夏某病历中无加强营养医嘱，住院期间普食，故对其该项主张，不予支持；4.护理费，根据相关法律规定，护理费根据护理人员的收入情况和护理人数、护理期限确定。夏某住院8天期间二级护理，另外出院医嘱休息三个月、家属保护性适当功能康复锻炼，且夏某本人为未成年人，需要家人护理，因此护理费应按98天计算。因夏某并未提供护理误工人员相关证明，故参照辽宁省上一年度居民服务业在岗职工年平均工资标准计算护理费为14151.47元（52707元÷365天×98天），夏某主张护理费12500元，系对自己权利的处分，法院依法准予，故由国泰保险公司赔偿原告护理费12500元；5.交通费，法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，夏某未能提供交通费票据，故法院酌定为200元，由国泰保险公司赔偿；6.复印费16元，为进行诉讼发生的必要费用，属间接损失，应由黑曼巴公司赔偿夏某。综上，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、沈阳黑曼巴物流服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿夏某医疗费11932.19元；二、沈阳黑曼巴物流服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿夏某住院伙食补助费800元；三、沈阳黑曼巴物流服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿夏某护理费12500元；四、沈阳黑曼巴物流服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿夏某交通费200元；五、沈阳黑曼巴物流服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿夏某复印费16元；六、驳回夏某其他诉讼请求。上述款项，由国泰财产保险有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿夏某25432.19元，沈阳黑曼巴物流服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿夏某16元。如未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费250元（夏某已预交），已减半收取，由沈阳黑曼巴物流服务有限公司承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，关于上诉人国泰财产保险有限责任公司所提不应承担责任的理由，经查，一审法院结合李某、夏某对发生损害后果的原因力及过错程度，事发经过及全案证据、双方陈述等本案实际情况，认定国泰财产保险有限责任公司对损害后果承担保险赔偿责任，并无不当，故对其该项上诉理由，本院不予支持；关于上诉人国泰财产保险有限责任公司所提不应承担超过90天护理费的理由，经查，虽国泰财产保险有限责任公司与沈阳黑曼巴物流服务有限公司约定护理费最高赔偿天数为90天，但夏某主张护理费12500元并未超过90天护理费数额，即参照辽宁省上一年度居民服务业在岗职工年平均工资标准计算护理费为12996.25元（52707元÷365天×90天），一审法院予以支持，并无不当，故对其该项上诉理由，本院不予支持。综上所述，上诉人国泰财产保险有限责任公司不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由国泰财产保险有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长 孙 硕审判员 洪 淳审判员 赵楠楠二〇二〇年十一月二十五日书记员 张娓娓