云南省龙陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云0523刑初207号 公诉机关云南省龙陵县人民检察院。 被告人许全礼，男，1987年3月23日出生于云南省会泽县，汉族，初中文化，农民，住云南省曲靖市会泽县。因涉嫌非法经营罪，2020年5月28日被龙陵县公安局刑事拘留，同年7月1日经龙陵县人民检察院批准逮捕，同日由龙陵县公安局执行逮捕。现羁押于龙陵县看守所。 被告人许全欢，男，1990年10月3日出生于云南省会泽县，汉族，初中文化，农民，住云南省曲靖市会泽县。因涉嫌非法经营罪，2020年5月28日被龙陵县公安局刑事拘留，同年7月1日经龙陵县人民检察院批准逮捕，同日由龙陵县公安局执行逮捕。同年9月23日被龙陵县人民检察院取保候审于其住所地。 云南省龙陵县人民检察院以龙检二部刑诉（2020）23号起诉书指控被告人许全礼、许全欢犯非法经营罪，于2020年10月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙陵县人民检察院指派检察员赵仁良、书记员杨子莎出庭支持公诉，被告人许全礼、许全欢到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年12月19日,被告人许全礼获取一条从曲靖市马龙县运输货物到德宏州瑞丽市的货运信息（运费人民币9000元），其与一曲靖口音男子（无法查实）取得联系后被告知运输货物是烟叶，被告人许全礼将情况告知被告人许全欢后，让许全欢驾驶号牌为云Ａ×××××的货车去装货。当日20时许,被告人许全欢驾车到达曲靖市马龙县，装好烟叶后返回昆明与许全礼汇合。随后二人轮流驾车沿杭瑞高速公路前往瑞丽市,途经昆明、楚雄、大理、保山后,在杭瑞高速龙陵收费站驶下高速,并沿320国道到达芒市,从芒市收费站驶入杭瑞高速瑞丽方向，12月20日21时24分在距离杭瑞高速畹町出口2公里处被查获,当场从二人驾驶的云Ａ×××××货车车厢内查获初烤烟叶208包,净重10170.4公斤,经认定价值人民币300275元。被告人许全礼、许全欢无经营烟草专卖品的相关许可文件。 针对指控的上述事实，公诉机关提交了物证；书证；证人证言；被告人供述和辩解；扣押、检查等笔录；电子数据；视听资料等证据予以证实。认为被告人许全礼、许全欢违反国家规定，非法经营烟草专卖品烟叶，非法经营数额为人民币300275元，情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，应当以非法经营罪追究二被告人的刑事责任。被告人许全礼、许全欢系从犯，且自动投案，到案后如实供述涉嫌的犯罪事实，系自首，并愿意接受刑事处罚，其行为同时适用《中华人民共和国刑法》第二十七条、第六十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定。建议以非法经营罪判处被告人许全礼有期徒刑十个月至一年二个月，并处罚金，并适用缓刑；判处被告人许全欢有期徒刑八个月至一年，并处罚金，并适用缓刑。 被告人许全礼、许全欢对公诉机关指控的罪名、事实及量刑建议均无异议。被告人许全礼辩解其认罪认罚，请求对其从轻处罚，并适用缓刑；被告人许全欢辩解其系初犯，请求对其宽大处理。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。并有经庭审举证质证的物证1、查获扣押的初烤烟叶10170.4公斤（附：罚没烟草专卖品移交单、证据先行登记保存通知书、先行登记保存证据处理通知书、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单）。2、涉案机动车1辆，（红色豪沃牌轻型仓栅式货车，车牌号为云Ａ×××××、已发还）（附：罚没烟草专卖品移交单、证据先行登记保存通知书、先行登记保存证据处理通知书、扣押决定书、扣押清单、发还清单）。3、手机3部（附：证据先行登记保存通知书、先行登记保存证据处理通知书、先行登记保存物品发还清单、已发还所有人）；书证被告人许全礼、许全欢的户口证明、全户人员简况表、人员档案及正侧面照片、案件移送函、受案登记表、立案决定书、立案告知书、查获经过、到案经过、传唤及采取强制措施文书、龙陵县发展和改革局价格认证中心出具的龙发改价认烟（2020）7号《价格认定结论书》（附：涉烟物品价格认定协助书、告知书）、龙陵县烟草专卖局出具的证明、龙陵县公安局出具的情况说明、移送案件通知书及案件材料；证人许某1、许某2、方某的证言；被告人许全礼、许全欢的供述和辩解；云南省烟草质量监督检测站ＢＳ2020010015号《检测报告》（附：罚没烟叶委托检测书、检测告知、提取笔录、提取照片、涉案物品质量检测告知书、鉴定意见通知书）；扣押笔录（附扣押清单）、人身安全检查笔录、现场检测报告书；电子数据、视听资料1、牌号云Ａ×××××车辆档案查询信息。2、牌号云Ａ×××××车辆过车记录车型识别详细信息。3、手机勘验报告（附：原始物证使用、封存记录、封存电子证据清单、电子证据检查笔录、提取电子证据清单、手机取证报告光盘）。4、查获现场照片、涉案车辆照片、涉案烟叶照片、指认照片、称量照片、抽检照片；其他证据材料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人许全礼、许全欢违反国家烟草专卖管理法律规定，扰乱社会主义市场经济秩序，未经许可非法经营烟草专卖品烟叶，价值人民币300275元，情节特别严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人许全礼、许全欢犯非法经营罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人许全礼、许全欢系共同犯罪，在共同犯罪过程中，二被告人均系从犯，对于从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；被告人许全礼、许全欢自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；二被告人自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。公诉机关提出对二被告人的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人许全礼、许全欢的犯罪事实、情节、危害后果、认罪态度及悔罪表现，结合二被告人在共同犯罪中所起作用的大小，经社区矫正机关调查评估，宣告缓刑对被告人许全礼、许全欢所居住社区没有重大不良影响，本院决定对被告人许全礼、许全欢减轻处罚并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款（一）项、第四条（二）项、第九条第一款之规定，判决如下： 一、被告人许全礼犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币二万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 二、被告人许全欢犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳一万五千元，剩余罚金五千元限于判决生效后五日内缴纳。） 三、查获扣押的初烤烟叶10170.4公斤，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨惠波 人民陪审员  杨家科 人民陪审员  叶茜芳 二〇二〇年十一月十六日 书 记 员  杨连达 附页：《中华人民共和国刑法》有关条文 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别从犯。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》有关法律条文 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》有关法律条文 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重” （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； （四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算； （五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。 第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。 本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。 本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。