湖南省炎陵县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0225民初694号 原告：衡阳宏昌工程机械租赁有限公司，住所地湖南省衡阳市。 法定代表人：全宏昌，公司总经理。 委托诉讼代理人：唐意恒，湖南唯楚（株洲）律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：中国南海工程有限公司第十八分公司，住所地广东省深圳市。 负责人：刘盛果，公司总经理。 被告：中国南海工程有限公司，住所地广东省深圳市。 法定代表人：陈华荣，公司董事长。 委托诉讼代理人：杨莉，湖南芙蓉律师事务所律师，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：李文格，湖南芙蓉律师事务所实习律师，代理权限为一般代理。 原告衡阳宏昌工程机械租赁有限公司（以下简称宏昌公司）与被告中国南海工程有限公司第十八分公司（以下简称南海分公司）、中国南海工程有限公司（以下简称南海公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月27日立案受理后，适用简易程序于2020年11月5日公开开庭进行了审理。原告宏昌公司诉讼代理人唐意恒，被告南海公司委托诉讼代理人杨莉、李文格到庭参加诉讼，被告南海分公司经本院传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判决二被告支付原告炎陵神古镇河堤基础单项工程已完成并经鉴定的工程量所产生的工程款741685.64元；2、判决二被告支付按中国人民银行市场报价利率LPR3.85%自2018年1月25日计算至2020年7月24日的工程逾期付款利息71387元，并继续计算至债务清偿之日止。3、本案原告因被告而支出鉴定费用4万元由被告承担。4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年2月15日，原告与被告南海分公司签订《炎陵旅游项目建设工程内部承包施工合同书》，被告南海分公司将承包的炎陵神农古镇项目中的河堤基础单项工程分包给原告，合同履约保证金为300万元，原告缴足300万元后进场施工，但在施工过程中，因开发商水连山投资置业公司手续报建不完善导致整个项目停工，原告施工暂停并退场。原告与被告保证金一案已经法院判决。原告于2018年1月25日就工程量起诉二被告，后双方在诉讼过程中，就神农古镇河堤基础单项工程造价进行鉴定，因鉴定时间较长，原告向法院申请撤诉，待鉴定结论出具后再行起诉。鉴定机构湖南精算堂工程项目管理有限公司于2020年6月22日正式出具了鉴定报告该工程造价741685.64元。被告南海分公司系被告南海公司出资成立的分公司，其唯一股东系被告南海公司。原告作为实际施工人，有权要求两被告支付以上工程款及诉讼请求项目的费用。 被告南海分公司未向本院提交书面答辩状及书面证据。 被告南海公司辩称：1、原告所提交的证明工程款的鉴定报告存在程序问题，不能作为本案确定其工程款的证据予以采信；2、原告所要求的利息无事实法律依据，本案属无效合同，且双方存在过错，被告无权主张利息损失，即使计算也应当自工程款确定之日起计算；3、鉴定工程款只有741685.64元，原告所主张的鉴定费4万元是因为原告在第一次起诉时以196万元工程款为标准，若最终认定被告应向原告支付工程款也应当依据原告第一次起诉时196万元的比例计算鉴定费用；诉讼费也应根据起诉时的比例计算；4、因南海分公司未经南海公司审批同意，无权对外签订合同，应承担责任。5、发包方还欠付南海分公司工程款，其应在欠付的范围内承担责任。应追加发包方为本案诉讼主体。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交以下无异议的证据：原告提交的原告公司营业执照、法定代表人证明书、法定代表人身份证复印件各1份，本院对以上证据均予以确认为有效证据并在卷佐证。当事人对对方提交有异议的证据，本院认定如下：1、原告提交的《工程项目内部承包协议书》拟证明原、被告双方存在合同关系，被告南海公司以该合同不是完整合同，对证据三性均提出异议，本院结合（X）湘0225民初X民事判决书已认定的事实，对该份证据综合予以认定为有效证据。2、原告提交的（X）湘0225民初X民事判决书，拟证明协议无效，南海分公司系南海公司出资成立的分公司，其唯一股东系南海公司，300万元保证金及利息已得到认定。被告南海公司对真实性、合法性无异议，对关联性提出异议，认为保证金与本案无关，责任承担应根据本案具体情况认定。本院对该证据综合认定为有效证据。3、原告提交的（X）湘0225民初X号民事裁定书、《司法鉴定申请书》、《共同申明》拟证明本纠纷曾于2018年1月25日在炎陵法院立案，并由原告申请司法鉴定，后因审理期限原因而撤诉，二被告均同意以此鉴定结果为重新起诉的工程款依据。被告南海公司对真实性、合法性无异议，对关联性提出异议，鉴定过程以及鉴定程序不符合规定。本院对真实性、合法性直接认定采信，共同申明是原、被告双方共同作出的承诺，应受其承诺的约束，因此，本院对该组证据综合认定为有效证据。4、原告提交的鉴定报告及鉴定费，拟证明工程造价及鉴定费4万元。被告南海公司对真实性、合法性无异议，对关联性提出异议不予认可，鉴定费意见与答辩意见一致。本院对真实性、合法性直接认定采信，对被告提出的关联性意见，本院结合原告的其他证据，以及南海公司并未提出证据证实存在鉴定程序问题，因此，本院对该证据三性均予以认定采纳。 根据原告、被告的举证、质证，以及本院的认证，结合当事人陈述，本院认定事实如下： 2016年2月15日，原告宏昌公司与被告南海分公司签订《炎陵旅游项目建设工程内部承包施工合同书》，合同主要约定：被告南海分公司将其承包的炎陵旅游开发项目中的炎陵神农古镇的“河堤基础单项工程”分包给原告，原、被告对双方之间的权利与责任进行了约定。原告通过案外人向被告支付了300万元保证金后进场，原告组织施工人员及机械设备到炎陵神农古镇项目工地上进行施工。但原告在施工一段时间后，便被该项目建设方炎陵水连山投资置业有限公司制止并清出退场。2017年，原告与被告之间的保证金一案经法院判决。2018年，原告就工程款起诉两被告，要求两被告赔偿原告因承建炎陵神农古镇河堤基础单项工程所产生的经济损失196万元，在审理过程中因双方对工程量产生争执，后双方一致同意进行司法鉴定，并作出共同申明，由原告先撤诉，再就本案诉争事实另行起诉。在新的诉讼案件中，不再另行选择其他机构进行鉴定，本案所进行的鉴定所依据的材料及双方的质证意见不予改变，均可作为新的诉讼案件鉴定过程中的材料予以使用，不再需要另行质证，由鉴定机构根据相关法律及各方质证意见决定是否采信。本案的鉴定结果可作为原告新起诉的诉讼证据，由三方当事人进行质证。2020年6月24日，湖南精算堂工程项目管理有限公司作出鉴定结果为741685.64元，并产生司法鉴定费4万元。2020年9月27日，原告以鉴定结论为依据再次起诉。 另查明，原告宏昌公司系工程机械租赁公司，其不具备建筑行业的相关资质。被告南海分公司系被告南海公司出资成立的分公司，其唯一股东系被告南海公司。 本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。原告作为一家工程机械租赁公司并不具备建筑行业的相关资质，原告与被告南海分公司签订的《炎陵旅游项目建设工程内部承包施工合同书》因原告不具备相应资质，该合同的签订违反了法律法规的强制性规定，故原告与被告南海分公司签订的上述合同属无效合同。原告依据合同进行施工，被告由此而取得了相应的工程财产，依据合同法第58条规定，因该工程已属不能返还的，应进行补偿，经鉴定工程款为741685.64元为原告的实际经济损失。原告自身对签订合同具有过错，其工程款资金被占用期间的利息损失由其自已承担，本院不予支持，鉴定费原、被告各负担50%。被告南海十八分公司系被告南海公司的分公司，不具有独立性，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，分公司的债务由公司承担，因此，被告南海公司承担对原告的债务。被告南海公司对鉴定报告提出意见，认为在鉴定过程中未提出施工图以及初审报告未向其出具，本院结合被告南海公司未提交证据并且在2018年诉讼时作出了共同申明，同意受其约束，因此，本院对被告南海公司的辩称不予支持。关于是否需追加中太公司为被告的问题，因原告是从南海分公司承包的，与总承包方中太公司并不是合同的相对方。本案因被告南海分公司经本院传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院无法组织调解。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九条第一款、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、限被告中国南海工程有限公司在本判决发生法律效力后10日内偿付原告衡阳宏昌工程机械租赁有限公司工程款741685.64元，鉴定费20000元，合计761685.64元； 二、驳回原告衡阳宏昌工程机械租赁有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付逾期期间的利息。 本案受理费减半收取6165.36元，由被告中国南海工程有限公司负担，并随上述款项一并给付给原告衡阳宏昌工程机械租赁有限公司。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。 审判员  刘建忠 二〇二〇年十一月五日 书记员  王 聪 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九条第一款当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国公司法》 第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，并依法登记。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条第一款承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。