河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终15826号上诉人（原审原告）：河南科畅智程新能源科技有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路**雅宝东方国际广场**楼**。法定代表人：刘凯旋。该公司经理。委托诉讼代理人：杨若飞，河南九博律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭达智，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：河南省叁壹智充新能源科技有限公司，，住所地河南省焦作市解放区丰收路中银小区**楼****法定代表人：苗潇月，该公司总经理。上诉人河南科畅智程新能源科技有限公司（以下简称科畅公司）因与被上诉人河南省叁壹智充新能源科技有限公司（以下简称叁壹公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省郑州市中原区人民法院（2020）豫0102民初3998号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任进行了审理。本案现已审理终结。科畅公司上诉请求：1.请求撤销郑州市中原区人民法院出具（2020）豫0102民初3998号民事判决书第二项判决，依法发回重审或改判；2、一审、二审诉讼费、保全费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院对上诉人在原审中诉请的违约金及律师费不予支持是错误的。1、原审法院认为因在施工过程中根据郑州市发布的大气管控限制施工的有××的爆发，系不可归责于双方当事人的原因发生的情势变更，故对上诉人诉请的违约金不予支持。上诉人认为，涉案工程因不可抗力因素的影响，直至2020年5月1日通电并运营，而原合同约定的最终工程款是2020年1月20日前通电，2020年3月31日支付完工程款，就是本案工程通电后70天内支付工程款，因此上诉人诉请2020年5月1日通电后70日内支付工程款，即2020年7月10日前支付工程款，这个时间节点也是经上诉人与被上诉人及业务商定的时间节点。并且至今被上诉人没有支付工程款，已经对上诉人造成实际损失，被上诉人应予以赔偿，因此本案应判令违约金。2、本案的律师费虽然没有在合同中约定，但确实是上诉人因被上诉人不支付工程款造成的合理损失，被上诉人应予以赔偿。综上所述，本案工程已经完全施工完毕并验收合格，在运营之中，然而因为被上诉人不支付工程款的行为给上诉人造成了损失，就应予以赔偿，因此应判令被上诉人向上诉人支付违约金及律师费。叁壹公司辩称：1、关于科畅公司提出的未按期付款要求支付违约金有异议，工程至2020年5月1日通电运营之后，仍有多项合同包含项目未消缺，导致一直没有完成工程决算，责任在科畅公司，叁壹公司不应承担。2、科畅公司诉求不合理，施工质量未达到市场统一标准，叁壹公司要求扣押质保金，并按照实际施工水准支付工程款。科畅公司向一审法院起诉请求：1．判令被告向原告支付剩余工程款603166元；2．判令被告向原告支付违约金（以603166元为基数，按每日3‰，自2020年7月10日计算至实际偿还之日）；3．本案诉讼费用、保全费用、律师费由被告承担。一审法院认定事实：一、2019年12月8日，承包方（乙方）原告科畅公司与发包方（甲方）被告叁壹公司签订《电力建设工程施工合同》一份，合同主要约定：1.工程名称为帝湖百货停车场充电站建设项目。2.工程总投资为人民币2962780元。3.工程地址为郑州市航海西路与桐柏南路交汇处东南角帝湖百货停车场内。4.工程合同工期为2019年12月9日至2020年1月20日之前确保通电。5.工程承包方式为根据设计的建设工程费用，乙方对高压部分、低压部分、雨棚、广告牌等进行承包。6.工程质量及检查验收为（1）乙方必须严格按施工图纸设计、技术说明文件和国家颁发的有关施工规范和标准组织施工。确保工程质量和工期，做到安全生产、文明施工。工程质量必须达到国家施工验收规范标准。（2）工程完工后，乙方应以书面形式通知甲方，甲方2日内组织相关人员验收，对发现的问题提出解决措施和返工时限，并将验收结果报场地提供方，如因甲方原因不能按期验收，应提前通知乙方并与乙方另行商定验收日期，但甲方必须承认乙方的完工时间。（3）自工程竣工验收合格之日起，工程线路保修为12个月，变压器、配电柜保修期为24个月，乙方在此期间内对因施工或乙方提供的材料等原因造成的质量问题负责免费修理。（4）保修期内，乙方超过12小时不作出答复或超过24小时不能完成修复的，甲方有权自行或委托第三方进行维修，因此发生的费用由乙方承担。7.工程付款节点为（1）本合同生效之日起2日内，甲方预付工程款10万元，乙方确保进场开工。（2）乙方进场开工3日内，甲方预付工程款40万元。乙方开工后第十天（2019年12月20日）支付388834元，累计付款比例占总价的30%，即888834元，同时乙方确保工程完成情况：订购高压箱变。（3）乙方开工后第25天（2020年1月5日），甲方向乙方支付工程总价的30%，即888834元。同时乙方确保工程完成情况：高压箱变进入场地开始施工。（4）乙方确保2020年1月20日前工程通电，甲方在2020年3月31日前向乙方支付工程总价的35%，即1036973元。（5）余留工程总价的5%质保金即148139元，一年后无相关责任后将质保金支付给乙方。8.违约责任为甲方不按合同规定拨付工程款，超过一天则按工程费的3‰向乙方交付逾期违约金。乙方施工的工程质量不符合现行电力工程验收规范及甲方要求时，应负责返工整改，返工整改的费用由乙方承担。若因乙方原因造成建设成本增加和因工期延误导致给甲方造成的损失由乙方负责，若2020年1月20日之前未能如期通电，超过一天则按工程费的3‰向甲方交付逾期违约金。二、2020年4月份，河南和青电力工程有限公司向被告叁壹公司出具《竣工资料》一份，证明涉案工程已经竣工验收合格。三、庭审中，原告自认收到涉案工程款共计2406834元。四、2020年4月21日，原告公司副总任冠洲与被告公司法定代表人苗潇月通话录音显示，双方约定合同总价款变更为300万元。一审法院认为，原、被告签订的《电力建设工程施工合同》系双方真实意思表示，且不违反有关行政法律法规的强制性规定，应为有效合同，双方均应按照合同约定履行己方义务。原告施工完毕后经原、被告和案外人河南和青电力工程有限公司三方进行竣工验收并交付给被告后，被告方未按约定支付剩余工程款系违约，应承担相应的违约责任。原告主张被告支付剩余工程款603166元的诉讼请求，根据合同约定的总价款2962780元，后原告提交有效证据证明总价款变更为3000000元，应扣减原告自认收到的工程款2406834元及按约定未到期质保金150000元（总工程款5％），原审法院予以支持443166元（300万元-2406834元-15万元）。对原告诉求过高部分的工程款因无事实和法律依据，原审法院不予支持。被告关于原告公司不是本案适格主体的辩称，根据生效合同的约定，原告是案涉工程合同的相对方和承包方，所以本案原告主体适格，对被告的此项辩称原审法院不予采信。被告关于辩称对灯箱等设施委托第三方进行维修花费2000元，因提交的收条系复印件，且原告不予认可，故对被告的此项辩称原审法院不予采信。关于原告诉请的违约金，因在施工过程中根据郑州市发布大气管控限制施工的有××疫情的爆发，系不可归责于双方当事人的原因发生的情势变更，故对原告诉请的违约金不予支持。关于原告诉请的律师费1万元因无合同约定和法律规定，原审法院不予支持。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十七条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告河南省叁壹智充新能源科技有限公司于判决生效之日起十日内向原告河南科畅智程新能源科技有限公司支付剩余工程款443166元；二、驳回原告河南科畅智程新能源科技有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4916元（已减半收取），保全费3486元，共计8402元，由原告河南科畅智程新能源科技有限公司负担2229元，由被告河南省叁壹智充新能源科技有限公司6173元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，关于科畅公司主张的逾期付款违约金问题，双方签订的电力建设工程施工合同中第七条约定，科畅公司确保2020年1月20日前工程通电，叁壹公司在2020年3月31日前向科畅公司支付工程总价的35％，余留工程总价的5％质保金，一年后无相关责任后将质保金支付给科畅公司。第八条违约责任约定，叁壹公司不按合同规定拨付工程款，超过一天按工程费的3‰向科畅公司交付逾期违约金。若因科畅公司原因造成的建设成本增加和因工期延误导致给叁壹公司造成的损失由科畅公司负责，若2020年1月20日之前未能如期通电，超过一天则按工程费的3‰向叁壹公司支付逾期违约金。案涉工程于2020年5月1日通电并运营，存在因在施工过程中根据郑州市发布大气管控限制施工的有××疫情的爆发等情况，科畅公司并未因工期延误向叁壹公司承担责任，叁壹公司自负了相应的损失；叁壹公司虽然在通电运营后未及时付款，但亦存在上述客观情况，因此，一审法院根据本案实际情况，对科畅公司主张的违约金未予支持并无不当。关于科畅公司主张的律师费10000元因无合同依据，一审法院未予支持亦无不当。综上所述，科畅公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费705元，由河南科畅智程新能源科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  王燕燕二〇二〇年十一月三十日书记员  刘 洋