宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院民事判决书（2020）宁0105民初3392号原告：张磊，男，1981年11月5日出生，汉族，公司职员,住银川市兴庆区新华西街副**。委托诉讼代理人：朱芮乐，宁夏兴业律师事务所律师。被告：宁夏味味佳餐饮管理服务有限公司，住所地银川市兴庆区南熏东路北侧富力城中心商务综合楼**房。法定代表人:韩秀琴,该公司总经理。委托诉讼代理人：曹潇元，北京市盈科（银川）律师事务所律师。原告张磊与被告宁夏味味佳餐饮管理服务有限公司（以下简称味味佳公司）合同纠纷一案，本院于2020年9月18日立案，依法适用简易程序，于2020年9月24日公开开庭进行了审理。原告张磊的委托诉讼代理人朱芮乐、被告宁夏味味佳餐饮管理服务有限公司的委托诉讼代理人曹潇元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张磊向本院提出诉讼请求:1.依法判令解除张磊与味味佳公司于2017年12月5日签订的《加盟合同书》；2.依法判令味味佳公司偿还张磊店铺装修及营业利润损失91803元（装修损失30000元，2020年7月29日至2020年9月16日期间的营业损失61803元）；3.本案诉讼费由味味佳公司承担。事实和理由：2017年12月15日，味味佳公司与张磊签订《加盟合同书》，约定：味味佳公司授权张磊为银川西夏区文化宫广场五楼“味味佳凉皮”加盟商，加盟费100000元，授权期限五年，从2017年12月31日至2022年12月30日；张磊经营期间，味味佳公司为张磊统一供货，且张磊必须按照味味佳公司的要求对店铺进行装修，装修费用由张磊自行承担；此外，双方明确约定在张磊经营的店的一公里方圆内，味味佳公司不能再开设加盟店。合同签订后，张磊按照合同约定履行了主要的义务，但味味佳公司违反合同约定，在距离张磊店仅140米左右的银川市西夏区怀远路1幢8号营业房又授权开设了银川市西夏区味味佳凉皮文萃街店，该店已于2020年7月29日开始营业。该加盟店营业后与张磊的加盟店形成直接的竞争关系，会导致张磊店客流量严重下降、营业收入严重下滑，且味味佳公司自2020年7月起向张磊的送货量严重低于订货量，导致张磊店的营业收入严重下滑，店铺无力再继续经营，为防止继续经营下去张磊的损失会进一步扩大，张磊遂于2020年7月18日起关闭加盟店。现张磊开店的地址已由其他商户经营，双方签订的《加盟合同》实际已无法继续履行，且味味佳公司的违约行为使得张磊加盟味味佳品牌的合同目的无法实现。味味佳公司的违约行为给张磊造成严重经济损失，故诉至本院，请求判如所请。味味佳公司辩称，张磊在拖欠加盟费及货款的情况下，擅自停止经营加盟店并将店铺转让他人，其行为构成根本违约，导致双方签订的合同客观上无法履行。首先，2020年7月18日，张磊告知味味佳公司由于水管爆裂，暂停营业，暂不要货。经味味佳公司核实，张磊已转让店铺并停止经营，味味佳公司曾多次拨打张磊的电话并发送短信，要求及时支付相应款项，但张磊仍然拖欠货款、加盟费，其行为违约在先。其次，虽然合同中约定在张磊一公里范围内，味味佳公司不得开设加盟店，但该条款适用的前提是张磊继续经营，而本案中张磊至少于2020年7月22日就已经自愿将店铺转让他人经营“王宁麻辣烫”。既然张磊已经停止经营，味味佳公司开设新的加盟店与张磊停止经营的加盟店之间不产生任何竞争关系，不会导致其客流量下降及营业收入下滑。因此，在张磊违约在先的情形下，味味佳公司于2020年8月1日开设新的加盟店，不违反法律规定及合同约定，合情合理。关于装修损失。在张磊经营期间，味味佳公司按时供货，从未拖延，不存在任何违约行为。而张磊擅自停止经营，将店铺转让给第三人，并且第三人仍然在沿用张磊的装修。因此，张磊不存在装修损失，即使存在，也是张磊违约行为导致，与味味佳公司无关。关于营业损失。现有证据显示，张磊至少于2020年7月22日就已经停止经营并转让店铺，张磊主张自2020年7月29日至2020年9月8日停业期间的营业损失毫无逻辑可言。综上，张磊擅自停止经营的行为违约在先，其主张装修损失及营业损失没有任何法律及事实依据，应当予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：张磊提交的《加盟合同书》1份、照片1组、手机截屏1张，《装饰工程施工承包合同》1份、微信转账记录、加盟特许合同1份、加盟合同书1份，味味佳公司提交的微信聊天记录、企业信用信息公示报告2份，本院予以认定，并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：张磊提交的工资收据、物业费、租金收据，本院对真实性予以采信；张磊提交营业收入表，系其单方制作，且无其他证据佐证，本院不予采信。味味佳公司提交照片，不能反映拍摄时间，不能达到其证明目的，本院不予采信。根据上述有效证据并结合当事人陈述，确认本案事实如下：2017年12月15日，味味佳公司（甲方，总部）与张磊（乙方，加盟商）签订《加盟合同书》，约定甲方同意乙方加盟甲方在宁夏银川市地区范围内开展本协议约定的“味味佳凉皮”加盟项目经营。一、加盟授权：甲方授权乙方为“银川市西夏区文化宫”广场五楼加盟商，加盟序列号为35，乙方为此获得在该范围内开展本协议约定的项目经营；授权期限五年，加盟费为10万元，从2017年12月31日至2022年12月30日止（如合同到期乙方继续使用加盟权，需提前一个月向总部申请，另立协议）；乙方独立经营，独立承担所有责任，相互之间无产权关系，乙方在经营过程中产生的任何纠纷、银行贷款、债权等甲方不负任何经济责任及法律责任；在乙方合同经营期间内，甲方配送中心为乙方统一供货，甲方保证给乙方供应的产品品质与甲方自营店所用产品品质无质量差别（乙方自采蔬菜产品除外），甲方为乙方配送的产品全部按甲方的出厂价对乙方进行核算，乙方擅自增加产品品种，导致“味味佳凉皮”品牌名誉受损的，乙方承担违约责任，甲方有权收回乙方商标品牌使用经营权；甲方向乙方正常供货，乙方提前一天将第二天的备货量准确告知甲方，乙方提前预付甲方供货款，甲方根据实际供货金额每日抵扣，当日不够抵扣时，甲方财务通知乙方补足货款，通知后仍未补足货款的，甲方有权停止向乙方供货，后果自负；甲方出资提供车辆、司机（工资费用）及车辆使用的各种费用，乙方支付配送费每月2257元。二、甲方的权利和义务：合同生效后，甲方给乙方提供“味味佳凉皮”商标使用经营权，甲方为乙方提供工程预算、装修模式、设备采买布局意见等各项支持；在乙方建店时，甲方有义务向乙方提供店面的实际参考和厨具性能等相关资料；如在加盟期间乙方停业够2个月，视为自动放弃加盟权，甲方可单方面解除与乙方的协议；三、乙方的权利义务：乙方在签订合同的同时，必须一次交清加盟费用，同时在合同期内享有加盟权，加盟权不得私自转让；乙方如违反合同规定，甲方有权在合同期内无条件收回品牌，并不退还乙方的加盟金，同时乙方须赔偿甲方损失10万元。四、附则：甲乙双方不得单方面擅自毁约，否则按违约处理，违约金为20万元；乙方在1公里方圆内，甲方不能再开设加盟店。2017年10月15日，张磊与案外人张锡广签订《装饰工程施工承包合同》，对银川市西夏区宁阳文化宫广场五楼味味佳凉皮进行装修，合同价款约为137000元。合同签订后，张磊向味味佳公司支付加盟费5万元，剩余5万元加盟费至今未付。味味佳公司向张磊供货至2020年7月18日，张磊未支付2020年7月的货款及配送费。另查明，2020年5月12日，味味佳公司与案外人汤静签订《加盟合同书》，授权汤静为“味味佳凉皮”的加盟商，授权地点银川市西夏区怀远路市场一号楼8号营业房，授权期限自2020年7月1日起至2025年6月30日止，有效期5年。银川市西夏区味味佳凉皮文萃街店于2020年7月29日注册成立，经营场所银川市西夏区怀远路****营业房，经营人汤静。2020年6月3日，案外人王宁餐饮有限公司与刘玉红签订《加盟特许合同》，加盟地址为宁夏银川市西夏区宁阳广场五楼-A-05号，经营使用权期限自2020年6月3日至2023年6月3日。银川市西夏区王宁麻辣烫宁阳广场店于2020年7月29日注册成立，经营场所为银川市西夏区怀远路宁阳广场**，经营者刘玉红。再查明，银川市西夏区味味佳凉皮文萃街店在银川市西夏区王宁麻辣烫宁阳广场店（原味味佳凉皮宁阳广场文化宫店）对面，相距140米。本院认为，味味佳公司与张磊签订的《加盟合同书》是双方的真实意思表示，内容没有违法法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。本案的争议焦点在于张磊是否有权解除合同，当事人是否构成违约，以及当事人诉讼请求应如何处理的问题。张磊认为，味味佳公司违反合同约定，在距离其加盟店仅140米左右的银川市西夏区怀远路1幢8号营业房又授权开设了银川市西夏区味味佳凉皮文萃街店，该行为违约，致使合同目的无法实现，依据合同法要求解除合同。味味佳公司认为张磊在拖欠加盟费及货款擅自停止经营加盟店并将店铺转让他人的行为构成根本违约，导致双方签订的合同客观上无法履行。经查，《加盟合同书》约定味味佳公司授权张磊为“银川市西夏区文化宫广场五楼”加盟商，且在张磊一公里方圆内，味味佳公司不能开设加盟店。从上述约定可以看出，张磊的缔约目的在于取得“味味佳凉皮”在一定区域内的代理权，该代理权具有排他性。味味佳公司于2020年5月12日与案外人汤静签订《加盟合同书》，授权汤静经营银川市西夏区味味佳凉皮文萃街店，该店位于银川市西夏区怀远路市场一号楼8号营业房，而张磊经营的味味佳凉皮店位于银川市西夏区文化宫广场五楼，两店均在怀远路上，相距约140米，显然，味味佳公司的行为存在重复授权，已构成违约。《加盟合同书》约定加盟费为10万元，需一次性交清。张磊尚有5万元加盟费及2020年7月份货款及配送费未付，张磊亦有违约行为。双方在履行合同的过程中，均有违约行为，张磊拖欠加盟费及货款的行为并不必然导致合同不能履行，而味味佳公司在张磊加盟店对面再开设一家加盟店，二者形成竞争关系，导致张磊的加盟店无法经营，合同的目的不能实现，故张磊有权解除其与味味佳公司签订的《加盟合同书》。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。张磊主张的装修损失30000元，鉴于该费用涉及第三方，虽然未经审计或者其他方式更有效地确认，但客观上有所支出，合同约定授权期限自2017年12月31日至2022年12月30日，张磊加盟店于2020年7月18日停业，其经营期间已逾合同约定期限一半，故综合本案案情，本院酌情支持20000元。张磊主张的2020年7月29日至2020年9月16日期间的营业损失61803元，该损失为可期待利益损失，是合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失，本案中，双方在合同中并未对销售额作出约定，且店铺的盈利情况受多方面因素影响，而张磊提供的营业收入表系其自行制作，不能充分证明其主张营业损失61803元的合理性，故本院对其该项主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百一十三条规定，判决如下：一、解除宁夏味味佳餐饮管理服务有限公司与张磊2017年12月15日签订的《加盟合同书》；二、宁夏味味佳餐饮管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内向张磊支付装修损失20000元；三、驳回张磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2096元，减半收取1048元（实收1048元），由张磊负担818元，由宁夏味味佳餐饮管理服务有限公司负担230元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 金 菁二〇二〇年十一月十日书记员 王小瑞附本案适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。履行告知书本告知书效力等同于执行通知书。依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，予以信用惩戒；3.对被执行人限制高消费、限制出入境,在征信系统记录、通过媒体公布等措施予以惩戒;4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施;5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人自觉履行生效法律文书确定的义务。