福建省三明市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽04民终1752号 上诉人（原审被告）：陈富珰，男，1986年12月4日出生，汉族，住福建省大田县。 委托诉讼代理人：廖尚木，大田县岩城法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：方正习，男，1971年3月29日出生，汉族，住福建省大田县。 被上诉人（原审被告）：黄德回，男，1963年1月30日出生，汉族，住福建省大田县。 被上诉人（原审被告）：罗旌学，男，1983年6月28日出生，汉族，住福建省永安市。 原审被告：陈桂银，男，1979年11月9日出生，汉族，住福建省大田县。 上诉人陈富珰因与被上诉人方正习、黄德回、罗旌学、原审被告陈桂银提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省大田县人民法院（2020）闽0425民初543号民事判决,向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈富珰的委托诉讼代理人廖尚木、方正习、黄德回、罗旌学到庭参加诉讼。原审被告陈桂银经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 陈富珰向本院上诉请求：1.撤销一审法院（2020)闽0425民初543号《民事判决书》第一项对陈富珰的判决事项；2.改判驳回方正习对陈富珰的诉讼请求；3.本案上诉费用由方正习承担。事实与理由：方正习诉黄德回、罗旌学、陈富铛等提供劳务者受害纠纷一案，大田县人民法院于2020年7月15日作出（2020)闽0425民初543号《民事判决书》，以陈富珰未尽到注意义务导致方正习受伤为由，判决陈富珰赔偿方正习68853.06元。陈富珰认为，该判决认定依据不足，认定事实错误，应依法撤销相关判决事项，具体事实理由如下：一审判决认定：“方正习在没有任何安全保障措施的情况下，爬上厂棚棚顶安装铁横杠，此时陈富铛操作吊车将建筑材料（铁件）吊运至厂棚棚顶造成剧烈晃动，方正习受到震动后从厂棚棚顶掉落到地面上，致全多处损伤”。该认定依据不足，认定的事实错误百出。首先，方正习爬上钢架支柱的顶上，并非进行铁横杠的“安装作业”，而是进行“指令吊车停放以及卸载吊运物的作业”。方正习当时站在钢架支柱上方焊接的两根横杠上，手扶着支柱，对吊运物的起吊和停放过程始终处于也必须处于注意的状态中。其次，陈富珰将吊运物吊至钢架斜梁上方的位置，根据方正习的指令进行停放作业，直至停放稳妥。在这一过程中未造成任何晃动，方正习在这一停放作业过程中也没有掉下来。此时，方正习处于指令吊运物停放的状态中，其脚站在支柱横杠上，手扶着支柱。即便发生震动，也不至于掉落下来。再者，方正习掉落发生在进行吊运物卸载作业的解绳过程中，此时吊运物已停放稳妥，不可能产生晃动，更别说剧烈晃动。为便于解绳，此时方正习身体前倾手扶着吊运物上，解绳过程吊运物（成捆的）向外散开，导致方正习身体顺势向外作用于吊运物。更为关键的，还在于停放位置的斜梁上，由于没有阻滑的焊位或事先用绳索牵引吊运物，在方正习身体向外作用于吊运物之下，吊运物必将继续向外滑出。在滑出一段距离后，方正习身体很快就失去重心，只得双手抱住吊运物并悬挂于吊运物上。时间稍久，双手抱不住了，方正习才掉落下来。一审判决对上述关联事实的认定，在于釆信方正习的单方陈述，依据严重不足。而且，一审判决对事故发生的作业流程全凭主观臆想，完全不符合常识，导致严重的事实认定错误，也有悖于证据认定规则。二、方正习掉落至地面之后，罗旌学一边派人将方正习送往民生医院救治，一边要求陈富珰继续起吊作业。只是其后听取陈富珰的意见，将吊运物停放在钢架屋顶中间平缓的位置上。因现场的雇主、指挥和作业人员均不认为陈富珰在吊车操作过程中存在不当，才未叫停作业以及打出险电话或者要求相关部门调查事故原因。直至一审诉讼，在近三年的时间里方正习从未向陈富珰主张侵权过错责任赔偿。如果陈富珰吊运作业存在任何过错及需要承担赔偿责任，陈富珰可以主张保险公司承担。正是因为现场确认不是陈富珰的原因造成方正习受伤，才未打出险电话及要求保险公司到现场勘查，也因此陈富珰丧失了保险理赔的诉讼权利。综上，从本案事故发生后各方的行为表现来看，导致本案事故发生的原因或者过错与陈富珰操作无关，陈富珰不存在未尽到注意义务的情形。而是方正习违反操作规程造成，一是没有采取安全防护措施，二是作业之时未保持自身的身体重心平衡，三是在指令停放过程中选择停放的位置不当，四是对在斜面上卸载作业可能导致吊运物向外侧滑的预见不足，五是没有采取阻滑的防护措施（例如通常做法：事先构筑阻滑焊位或用牵引绳固定）。为此，陈富珰认为，本案事故发生的原因和过错均与陈富珰无关，应依法驳回对陈富珰的诉讼请求 方正习辩称，当时吊车是放的太猛才会掉下来。 黄德回辩称，一、撤销一审法院（2020)闽0425民初543号第一项对黄德回的判决事项。一审法院已经认定黄德回与罗旌学系承揽合同关系，黄德回作为定作人不承担赔偿责任，也不需要与罗旌学承担连带责任，方正习的损失与黄德回无关，其损失应由自己与罗旌学、黄德回共同承担，其理由如下：1.黄德回将奇韬镇桃舟村小溪洋处搭建煤选厂钢架厂棚以每平米85元的价格包工包料承包给罗旌学施工，搭建厂棚所需的原材料全部由罗旌学自行购买，工人也由罗旌学自行组织施工，方正习及其他工人都是罗旌学雇佣的，其工资也是由罗旌学支付，方正习不是黄德回雇佣的工人，黄德回与罗旌学是承揽合同关系，其损失与黄德回无关。2.2018年12月29日在搭建厂棚时，陈富珰驾驶吊车在吊装棚顶铁横杆时，将铁件吊运至厂棚棚顶后，在下降欲卸货时操作不当，导致铁件突然重压在棚顶上，厂棚剧烈晃动致使方正习从棚顶摔下掉落到地上，导致身体受伤，本起事故中陈富珰负有不可推卸的责任。3.方正习在此处做工时身体就已经因交通事故遭受过伤害，手脚反应较为不便，方正习在棚顶顶处做工属于高空作业，没有带安全帽又没有系好安全带，其自身存在一定的过错，应当为自己的行为承担相应责任。二、一审法院认定方正习的赔偿数额过高，其超出法律规定赔偿部分应当予以扣除。1.医疗费部分：事故发生之后，方正习通过水滴筹网络平台进行筹款，现已经筹款9万多元，水滴筹也已经将所筹的钱款全部交给方正习作为医疗费开支，方正习应当在医疗费166922.5元扣除9万多元。2.误工费部分：以一审法院认定的金额为准。3.护理费部分：以一审法院认定的金额为准。4.住院伙食补助部分：以一审法院认定的金额为准。5.营养费部分：该项的赔偿性质与住院伙食补助一致，既然有住院伙食补助这一赔偿项目，该项费用黄德回不予认可。6.交通费、住宿费部分：以一审法院认定的金额为准。7.残疾赔偿金部分：方正习系农村户口，且受伤的时间为2018年，因此残疾赔偿金应当按照2018年农村人均可支配收入17821元X20年X22%=78412元。8.后续治疗费部分：该项部分尚未实际发生，方正习待日后去治疗与本次伤害有关的事项，可以另行主张，一审法院判决认定后续治疗费50000元缺乏事实和法律依据。综上所述，方正习系罗旌学所雇佣的工人，陈富珰驾驶吊车在吊装过程中存在操作不当，应承担责任，方正习在高空作业没有系好安全带其自身存在过错，也要承担相应的责任，黄德回与罗旌学系承揽合同关系，黄德回系定作人，黄德回无需承担赔偿责任也不需要对罗旌学承担赔偿钱款负承担连带责任。 罗旌学辩称，同意方正习的意见。 陈桂银未进行答辩。 方正习向一审法院起诉请求：1.判令黄德回赔偿方正习医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、住宿费、继续治疗费、鉴定费等各项经济损失合计445621.5元；2.本案诉讼费用由黄德回承担。 一审法院认定事实：2018年10月28日，方正习受雇于罗旌学到大田县小溪洋处为黄德回搭建煤选厂厂棚。2018年12月29日下午约1点20分，方正习在没有任何安全保障措施的情况下，爬上厂棚棚顶安装铁横杠，此时陈富珰操作吊车将建筑材料（铁件）吊运至厂棚棚顶造成激烈晃动，方正习受到振动后从厂棚顶上掉落到地面上，致全身多处损伤。事故发生后，方正习当天傍晚即被送到德化县医院住院治疗，经诊断方正习身体多处骨折。2019年1月3日，方正习转院至福州市第二医院继续治疗，至2019年1月28日出院。住院期间，方正习支付给德化县医院的医疗费计11846.8元，支付给福州市第二医院的医疗费计155075.7元。2019年5月10日，方正习委托福建中博司法鉴定中心就方正习的伤残程度进行法医学鉴定，福建中博司法鉴定中心作出闽中博司鉴中心［2019］临鉴字第261号《法医临床学司法鉴定意见书》，鉴定意见如下：1.伤残程度评定：二处九级伤残，二处十级伤残；2.误工期评定为300日，护理期评定为120日，营养期评定为90日；3.后续取内固定物医疗费用评定为人民币50000元。 一审法院另查明，黄德回与罗旌学系工程承包关系，黄德回将搭建煤选厂厂棚工程发包给罗旌学个人后，罗旌学召集包括方正习在内的工人进行施工。罗旌学承包该项工程无相应的资质及安全生产条件。 一审法院再查明，在方正习住院期间，黄德回支付了医疗费25000元，罗旌学支付了医疗费34500元。 对方正习的各项损失，一审法院认定：（1）医疗费合计166922.5元，有正式发票为凭，予以确认。（2）误工费：福州市第二医院《出院记录》、《住院疾病证明书》中建议方正习出院休息时间3个月，结合方正习住院时间及医嘱，误工时间认定为121日（住院31日+医嘱3个月），故方正习误工费20049.7元（165.7元/日×121日=20049.7元）予以认定,（3）护理费：权衡诉辩双方的主张及方正习的伤残情况，护理期酌定按住院时间即31日确定，护理费合计5136.7元（165.7元/日×住院31日）。（4）营养费：结合方正习的伤残情况及住院时间，酌情处理方正习营养费2700元（30元/日×90日）给予。（5）住院伙食补助费：结合方正习住院时间，住院伙食补助费930元（30元/日×住院31日）予以支持。（6）残疾赔偿金：方正习系农村居民，且事故发生时工作地点亦在农村，其又未提交居住城镇的相关证据，故对方正习残疾赔偿金按农村居民标准确定，残疾赔偿金为93926.4元（福建省2019年农村居民可支配收入19568元/年×20年×24%）。（7）后续治疗费：50000元，鉴定意见对该费用予以明确，且该费用为必然发生的费用，故予以支持。（8）交通费、住宿费：方正习虽未提供正式票据，但在疾病治疗期间确会发生交通费用，酌定处理方正习交通费2000元。（9）鉴定费2600元，有相关票据予以证实，予以支持。综上，依法认定方正习各项损失医疗费166922.5元、误工费20049.7元、护理费5136.7元、营养费2700元、住院伙食补助费930元、残疾赔偿金93926.4元、后续治疗费50000元、交通费2000元、鉴定费2600元，合计344265.3元。 一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中方正习接受罗旌学的雇佣，且系在雇佣活动中遭受的人身损害，故罗旌学应承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道接受发包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。黄德回知道罗旌学没有工程承包相应的资质仍将该项业务发包给罗旌学，依法应与罗旌学承担连带赔偿责任。在本起事故中，吊车操作人陈富珰未尽到注意义务，导致方正习受伤，存在一定过错，也应承担赔偿责任。方正习在高空作业中，未做任何安全防范措施，自身存在重大过失，应承担相应的过错责任。结合当事人的过错及责任情况，酌定对方正习的各项损失：罗旌学承担30%即103279.59元，扣除罗旌学已支付的医疗费34500元，尚应赔偿68779.59元；黄德回承担30%即103279.59元，扣除黄德回已支付的医疗费25000元，尚应赔偿78279.59元，罗旌学与黄德回对上述各自的赔偿款项互负连带赔偿责任。陈富珰承担20%即68853.06元；方正习自行承担20%即68853.06元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十四条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定,判决：一、罗旌学应赔偿给方正习68779.59元，黄德回应赔偿给方正习78279.59元，罗旌学与黄德回对上述各自的赔偿款项互负连带赔偿责任。陈富珰应赔偿给方正习68853.06元。上述款项限于判决发生法律效力后二十日内付清。二、驳回方正习的其他诉讼请求。如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7984元，由方正习负担2882元，黄德回负担1850元，罗旌学负担1625元，陈富珰负担1627元。 二审中，陈富珰对一审认定的事实有异议，认为方正习的作业不是安装作业，只是指挥吊车调运货物；陈富珰在调运货物时并没有造成激烈晃动，而是方正习在解绳子的过程中造成身体失去平衡掉下的。其他当事人对一审认定的事实无异议。对各方当事人无异议的事实，本院予以确认。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 本院认为，在案涉事故中，方正习未采取任何安全保障措施的情况，爬上厂棚棚顶安装铁横杠，陈富珰操作吊车未尽到注意义务将建筑材料（铁件）吊运至厂棚棚顶造成晃动，方正习受到振动后从厂棚顶上掉落到地面上，致全身多处损伤。对于方正习的受伤，陈富珰存在一定过错，应承担部分赔偿责任。陈富珰以本案事故发生的原因和过错均与陈富珰无关而系方正习违反操作规程造成为由，要求驳回方正习诉讼请求的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。黄德回认为其与罗旌学系承揽合同关系，其无需承担赔偿责任也不应对罗旌学承担赔偿款项负连带赔偿责任及对各项赔偿数额有异议，但其在法定上诉期间内未提起上诉，本院视为其接受一审判决。一审法院确认的各项赔偿数额及确定责任承担比例正确，本院予以确认。 综上所述，陈富珰的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。原审被告陈桂银经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席判决。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1521元，由陈富珰负担。 本判决为终审判决。 审判长  张丽伟 审判员  吴树辉 审判员  林炬火                   二〇二〇年十一月二十四日    书记员陈思宇 附：本案适用的主要法律条文及申请执行条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。