辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终2047号上诉人（原审原告）：赵安民，男，1944年12月3日出生，汉族，住抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：赵衍雷，男，1975年12月27日出生，汉族，住抚顺市顺城区。(赵安民儿子)委托诉讼代理人：刘丹丹，女，1982年7月11日出生，汉族，抚顺市顺城区。（赵安民儿媳妇）被上诉人（原审被告）：王焱，女，1968年6月2日出生，汉族，住抚顺市顺城区。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地抚顺市顺城区临江东路63—**商铺****。负责人：崔杨，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈东民，辽宁人民律师事务所律师。上诉人赵安民因与被上诉人王焱、中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司（以下简称平安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市顺城区人民法院（2020）辽0411民初328号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。赵安民上诉请求：1、请上级法院撤销一审判决，依法改判，赔偿上诉人出院后3个月的营养费4,500元、护理费12,996元，护理必需品481元，共计17,997元。2、被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：赵安民的伤情经抚顺市中心医院诊断为右侧胫骨平台骨折、右侧膝关节内侧副韧带损伤、右侧股骨骨折。经抚顺市公正司法鉴定所鉴定为10级伤残，在抚顺市中心医院住院治疗97天。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十一条第三款规定：护理期限计算至受害人恢复生活自理能力时止，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄健康状况等因素，确定合理的护理期限，但最长不超过20年。赵安民受伤时74岁，2019年8月22日出院时医疗机构有医嘱：加强营养、专人护理，建议休息3个月。按照法律规定一审法院应该根据医嘱确认赵安民出院后的护理期。2019年11月20日，赵安民到抚顺市中心医院复查诊断：右侧膝关节内外侧半月板前后角损伤、右侧膝关节前交叉韧带损伤、右髌内支持带外侧损伤、右膝关节积液、右膝关节周围皮下软组织肿胀。通过复查，赵安民的伤情依然很重，仍然不能自理，需要家人陪护。一审法院认为：对于赵安民出院后的护理费，虽然出院医嘱中写明加强护理，但是未写明护理期限和护理级别，原告亦不申请对此进行鉴定，故本院不予支持。上诉人认为，一审法院的认定自相矛盾，承认出院以后加强护理，又否认了护理期限和护理级别。实际上一审法院已经明确了护理期限3个月、护理级别是最低的2级护理，一审法院又不予支持，前后矛盾。请上级法院依法改判。上诉人家属为护理上诉人，在抚顺市中医院超市购买大小便器、手纸、护理垫、约束带、纸尿裤、湿巾等必需品，上诉人住院治疗是2019年5月至2019年8月夏季炎热时，对卧床身患重病的老人上述物品是必不可少的。医院的超市没有正式的发票，只能出示自制的购物清单，一审法院不认可，不予支持，违背了生活常识和社会经验。请二审法院对以上实际的支出给予支持。中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司辩称。一审法院事实认定清楚，法律适用得当，我公司同意按照一审判决金额进行赔付，请求人民法院驳回上诉人的全部上诉请求，上诉费由上诉人承担。王焱辩称，同意保险公司意见。赵安民向一审法院起诉请求：1.请求判决二被告赔偿原告医药费62,443.81元、营养费9,350元、伙食补助费9,700元、护理费25,558.8元、鉴定费1,000元、轮椅218元、拐杖48元、护理必需品481元、交通费500元、复印费135元、伤残赔偿金17,820.6元、精神抚慰金5,000元，共计132,255.21元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月17日19时45分许，在抚顺市，王焱驾驶一辆车牌号为辽Ｄ×××**小型轿车由西向东行使，与行人赵安民由北向南横过机动车道过马路时，发生交通事故，事故造成行人赵安民受伤，辽Ｄ×××**小型轿车损坏的后果。抚顺市公安局交通警察支队顺城交通警察大队出具第201411120190000040号道路交通事故认定书，认定王焱负事故的全部责任，赵安民无责任。事故发生后，原告被送往抚顺市中心医院进行救治，诊断为闭合性颅脑损伤、头皮血肿、面部裂伤、右侧膝关节损伤、右侧胫骨平台骨折、右侧膝关节内侧副韧带损伤、多发性大脑挫裂伤、左侧眼损伤、左侧四根以上肋骨骨折不伴第一肋、右侧股骨骨折、右侧膝关节十字韧带损伤、右膝半月板损伤。住院97天，重症监护10天、二级护理87天。出院医嘱为加强营养及专人护理。花费医疗费62,443.81元。抚顺市中心医院于2019年8月22日出具住院诊断书，写明出院建议休息三月整。原告购买轮椅花费218元、老人拐杖48元。经抚顺市公安局交通警察支队顺城大队委托，抚顺公证司法鉴定所于2019年11月28日出具抚顺公正司法鉴定所[2019]残鉴字第395号司法鉴定意见书，认定赵安民胸部损伤评定为十级伤残。原告花费鉴定为1,000元。庭审中原告申请对出院后护理期和营养期做鉴定，后撤回了该申请。另查明，辽Ｄ×××**车辆登记所有人为被告王焱，该车俩在被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司投保了交强险、商业三者险30万元不计免赔，事故发生在保险期限内。被告垫付医疗费1万元，被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内赔偿了原告医疗费1万元。一审法院认为：机动车发生交通事故造成损害的，由保险公司在交强险、三者险责任限额范围内先行赔付，不足部分由侵权人承担赔偿责任。本案，肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司投保了交强险和商业三者险30万元不计免赔，被告王焱负全责，故被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司应在交强险和商业三者险限额内向原告承担赔偿责任，超出部分应当由被告王焱向原告承担赔偿责任。对于原告主张的各项费用，一审法院按照原告提供的证据和相关法律规定予以确定。对于医疗费，应按照医疗机构出具的医药费等收款凭结合病历和用药明细清单等相关证据确定，即62,443.81元。对于住院伙食补助费，应按本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原告主张按照每天100元的标准计算，一审法院予以认可，即住院伙食补助费为9,700元(100元/日×97天)。对于营养费，因出院医嘱中写明加强营养，故一审法院对原告主张的住院期间每天50元的营养费予以支持，即4,850元(50元/天×97天)，但因出院医嘱中未写明加强营养的期限，原告亦不申请对此进行鉴定，故一审法院对原告主张的出院后的营养费不予支持。对于护理费，首先对于住院期间的护理费，一审法院根据原告的护理级别、护理天数以及居民服务业工资标准认定为12,562.8元(87天×144.4元)，对于出院后的护理费，虽然出院医嘱中写明加强护理，但是未写明护理期限和护理级别，原告亦不申请对此进行鉴定，故一审法院对此不予支持。对于辅助器具，虽无医嘱，但根据原告的实际伤情，该器具确为必要，故一审法院根据原告提供的发票予以认定为266元(轮椅218元+拐杖48元)。对于护理必需品，因原告只提供了自己记录的明细，未提供相应的票据，且被告对此不予认可，故一审法院对此不予支持。对于交通费，一审法院根据原告住院治疗、门诊复查以及鉴定情况酌定为234元。对于伤残赔偿金，原告主张按照全体居民人均可支配收入标准29,701元/年计算，符合法律规定，一审法院予以支持，即伤残赔偿金为17,820.6元(29,701元/年×6年×0.1)。对于精神损害抚慰金，一审法院根据原告的实际伤情和被告的过错程度酌定为5,000元。对于鉴定费和复印费，一审法院根据原告提供的发票予以认定。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内赔偿原告赵安民医疗费62,443.81元、住院伙食补助费9,700元、营养费4,850元，共计76,993.81元中的10,000元(被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司已给付)；二、被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内赔偿原告赵安民护理费12,562.8元、辅助器具费266元、交通费234元、伤残赔偿金17,820.6元、精神损害抚慰金5,000元，共计35,883.4元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告赵安民本判决第一项不足部分中的56,993.81元，剩余10,000元由被告中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司返还给被告王焱)；四、被告王焱赔偿原告赵安民鉴定费1000元、复印费117元，共计1,117元；五、驳回原告赵安民其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1,473元，由原告赵安民负担398元，被告王焱负担1,075元。原告赵安民已预交纳3,064元，剩余1,591元返还原告赵安民。二审查明事实与一审相同。本院认为:关于上诉人主张被上诉人给付出院后3个月的营养费、护理费一节。本案上诉人依据出院医嘱：“加强营养、专人护理，建议休息3个月”向被上诉人主张营养费、护理费，但医嘱中未记载加强营养期限、护理级别及护理期限，并且经法院委托鉴定机构后，上诉人没有去鉴定机构对营养期、护理期进行鉴定，是其对权利的放弃，故上诉人主张出院后3个月的营养费、护理费没有法律依据。本院不予支持。关于上诉人主张被上诉人给付护理必需品费用一节。上诉人仅凭自己记录的明细，未提供购买护理必需品的票据，并且被上诉人对该项费用不予认可，因上诉人提供的证据无法证明其该项上诉主张，故本院对此不予支持。综上所述，赵安民的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费250元，由赵安民负担。本判决为终审判决。审 判 长 张明明审 判 员 王 爽审 判 员 刘晓菲二〇二〇年十一月二十四日法官助理王莎莎代书记员 王萌萌