福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽06民终2800号 上诉人（原审原告）：北京桃花园房地产经纪有限公司，住所地北京市密云区古北口镇古御路外街**镇政府办公楼**-1677（古北口镇集中办公区），统一社会信用代码91110228MA00AAKA83。 法定代表人：陈树梁，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：刘天甫，北京京师律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：福建泰维置业有限公司，住所，住所地福建省龙海市隆教乡白塘村社会信用代码91350681791751635J。 法定代表人：王元元。 上诉人北京桃花园房地产经纪有限公司（以下简称“桃花园公司”）因与被上诉人福建泰维置业有限公司（以下简称“泰维公司”）商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服福建省龙海市人民法院（2020）闽0681民初761号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭开庭审理了本案，上诉人桃花园公司的委托诉讼代理人刘天甫到庭参加诉讼，被上诉人泰维公司经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。 桃花园公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持桃花园公司的一审诉讼请求；一、二审诉讼费用由泰维公司负担。事实和理由：1、桃花园公司暂缓开具发票有事实和法律依据。不应成为泰维公司拒绝支付佣金的借口，在双方对销售代理费进行了结算确认，此前，泰维公司已经债务缠身，泰维公司及实控人泰禾公司已经出现财务危机，桃花园公司对此深感不安，因而暂缓开具发票。《中华人民共和国合同法》第六十八条规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：经营状况严重恶化。2、虽双方签订的委托代理合同约定“先开票，后付款”从现有公示的判决看，均将接收款项一方不安抗辩的请求，一审属同案不同判的情况，应当纠正。 泰维公司未提交答辩意见。 桃花园公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令泰维公司支付桃花园公司销售代理费金额为338870.77元；2、判令泰维公司支付桃花园公司延期支付销售代理费的利息损失（以338870.77元为基数，按同期同类银行贷款利率标准，自起诉之日起计算至实际支付之日止）。 一审法院查明：桃花园公司与泰维公司签订一份《商品房销售代理合同》，约定桃花园公司为泰维公司位于漳州龙海市的厦门湾项目提供商品房销售代理服务，代理期限暂定自2018年7月10日起至2018年12月31日止，代理期限的实际起始日以泰维公司书面确认桃花园公司销售团队可正式进场之日为准。泰维公司负责：定金/首付款等所有购房款、附属应交款、违约金等客户应支付款项的直接收取及客户贷款手续的办理。成功销售的标准：经过泰维公司确认的桃花园公司有效客户，在代理期限内向泰维公司支付定金，且与泰维公司签订《认购协议书》。销售代理费结算比例：泰维公司根据桃花园公司每月销售指标完成率确定对应的销售代理费结算比例，然后根据商品房成效总价及销售代理费结算比例计算销售代理费，即销售代理费=商品房成交总价×对应销售代理费结算比例。桃花园公司综合完成率达到下达的月度销售任务（按照认购额计算）业绩综合完成率小于等于80%，所有业绩按照基础比例0.85%计算。业绩综合完成率大于80%小于等于100%，所有业绩按照佣金比例0.9%；业绩综合完成率大于100%，所有业绩按照佣金比例1.2%。销售代理费支付前提：桃花园公司客户向泰维公司支付首付款并与泰维公司签署《商品房买卖合同》后，结算销售代理费的50%；桃花园公司客户付清全部购房款后，结算销售代理费的45%。结算代理费时间：销售代理费以人民币结算，结算代理费时间以自然月度为结算期间，桃花园公司需于每月5日前据实制作并向泰维公司专门人员提交上月销售代理费结算清单，并进行书面或电子邮件的签收确定，泰维公司应在收到清单后10个工作日内予以审核。经泰维公司审核确认后桃花园公司在10个工作日内提供结算发票，泰维公司于30天内将该期应付代理费扣除应扣款金额后支付给桃花园公司等内容。合同中双方还约定了补充条款：在泰维公司付款前，桃花园公司均需向泰维公司提供增值税专用发票，否则泰维公司有权延迟付款且不承担违约责任，桃花园公司亦不得以此为由拒绝履行本合同义务。合同签订后，桃花园公司为泰维公司的厦门湾项目提供商品房销售代理服务。2019年5月22日,桃花园公司工作人员赵帮云与泰维公司工作人员邢佳步通过微信对桃花园公司的销售代理费按照达到的具体结算条件所对应的比例进行结算，结算代理费总金额为337438.4536元。双方结算后桃花园公司未开具相应的增值税发票，泰维公司亦未付款。2019年6月21日，桃花园公司委托北京市京师律师事务所向泰维公司邮寄《律师函》，函告泰维公司于收到本函后三日内办理销售代理费的支付手续。泰维公司收到该函后未支付销售代理费。 一审法院认为，泰维公司与桃花园公司签订的《商品房销售代理合同》系双方真实意思表示,不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效,双方应当按照合同约定履行权利义务。根据上述合同约定，代理费结算清单经泰维公司审核确认后桃花园公司应在10个工作日内提供结算发票，泰维公司应于30天内将该期应付代理费扣除应扣款金额后支付给桃花园公司。在泰维公司付款前，桃花园公司均需向泰维公司提供增值税专用发票，否则泰维公司有权延迟付款且不承担违约责任。本案中，桃花园公司提供的证据可以证明桃花园公司与泰维公司于2019年5月22日通过微信对达到具体结算条件的销售代理费进行结算，根据合同约定，桃花园公司应当在此后10个工作日内向泰维公司提供结算的增值税专用发票，由泰维公司在30日内付款。现桃花园公司并未依约向泰维公司提供相应的结算发票，泰维公司支付销售代理费的条件尚未成就，桃花园公司请求泰维公司支付销售代理费及逾期利息不予支持。桃花园公司可待履行开具相应结算发票的义务后再另行主张权利。泰维公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃诉讼权利，依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第三百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定,判决:驳回原告北京桃花园房地产经纪有限公司的诉讼请求。案件受理费6383元，减半收取计3191.5元。由原告北京桃花园房地产经纪有限公司负担。 二审查明事实与一审一致。 桃花园公司在二审期间提交证据，证据（一）发票4张，发票号：NO2471121、NO2471122、NO2471123、NO2471124，金额338870.77元，拟证明已经向泰维公司开具发票4张；证据（二）邮寄详单，拟证明已经向泰维公司邮寄发票，泰维公司人员叶龙标2020年8月10日已经签收。 对桃花园公司二审提交的证据分析与认定，经核对，电话联系收件人叶龙标，确定有签收。该组证据可以证实桃花园公司于一审判决后开据发票给泰维公司，泰维公司已经签收的事实。 本院认为，泰维公司与桃花园公司签订的《商品房销售代理合同》系双方真实意思表示,不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效,双方应当按照合同约定履行权利义务。根据该合同约定，代理费结算清单经泰维公司审核确认后桃花园公司应在10个工作日内提供结算发票，泰维公司应于30天内将该期应付代理费扣除应扣款金额后支付给桃花园公司。根据桃花园公司一审时提供的证据，证实代理费经桃花园公司工作人员赵帮云与泰维公司工作人员邢佳步通过微信对桃花园公司的销售代理费按照达到的具体结算条件所对应的比例进行结算，结算代理费总金额为337438.4536元。桃花园公司起诉金额为338870.77元，所开据发票亦为338870.77元，与其出具的结算表金额不符，应以桃花园公司出具的结算表金额337438.45元为准。现桃花园公司在一审宣判后，开据发票并邮寄给泰维公司，已履行双方合同的约定，泰维公司应支付该笔代理费。泰维公司一、二审均未到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利。 综上，桃花园公司上诉请求成立，应予支持。泰维公司经传票传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条规定，判决如下： 一、撤销福建省龙海市人民法院（2020）闽0681民初761判决； 二、福建泰维置业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给北京桃花园房地产经纪有限公司代理费337438.45元（利息从2020年10月10日起至还款之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算）； 三、驳回北京桃花园房地产经纪有限公司其他诉讼请求。 本案一审案件受理费6383元，减半收取3191.5元,由福建泰维置业有限公司负担;二审案件受理费6383元，由福建泰维置业有限公司负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本判决为终审判决。 审 判 长 叶小铭 审 判 员 陈育生 审 判 员 林 健 二〇二〇年十一月十六日 法官助理 徐明水 书 记 员 马晓斌