广西壮族自治区河池市金城江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1202民初442号 原告：黄光明，男，1965年4月18日生，汉族，初中文化，户籍地：广东省廉江市。现住河池市金城江区。 委托诉讼代理人：覃汉扬，广西铁义律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦娇，广西铁义律师事务所实习律师。 被告：韦汉夫，男，1969年6月24日生，壮族，初中文化，住广西上林县。 委托诉讼代理人：周林，广西锐勇律师事务所律师。 被告：陆安利，男，1963年6月10日生，壮族，住广西隆安县。 第三人：广西誉升锗业高新技术有限公司，住所地：河池市城东大道南侧锦城国际第**第**。统一社会信用代码：91451200MA5KD8K209。 法定代表人：袁源，职务：执行董事兼总经理。 第三人：广西建工集团冶金建设有限公司，住所地：柳州市北雀路**。统一社会信用代码：91450200272959100K。 法定代表人：覃振华，该公司董事长。 原告黄光明与被告韦汉夫建设工程施工合同纠纷一案，本院2020年3月18日立案后，被告韦汉夫申请追加陆安利作为本案被告，申请追加广西誉升锗业高新技术有限公司、广西建工集团冶金建设有限公司作为本案第三人，本院依法追加后适用普通程序公开开庭进行了审理。原告黄光明及其委托诉讼代 理人覃汉扬、被告韦汉夫及其委托诉讼代理人周林到庭参加诉讼，被告陆安利经本院公告传唤，第三人广西誉升锗业高新技术有限公司、广西建工集团冶金建设有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席进行审理，现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付原告工程款188792.5元及违约金18879.25元，共计207671.75元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年11月，原、被告双方签订了一份《基础开挖合同》，约定被告将广西誉升公司厂房一期基础开挖工程承包给原告施工，并约定了每方130元的价格等内容。随即原告按合同进行施工，截止2019年12月底，原告的实际工程量为已运石方1167.25方和炮锤破松石方300方（详见量方表）。以上工程款的计算方式为：（1）1167.25方×130元/方=151742.5元；（2）300方×130元/方-未运300方÷20方/车×130元/方=39000元-1950元=37050元；以上（1）、（2）工程款共计188792.5元。同时，合同约定违约金按实际工程量支付10%，因此被告应向原告支付违约金18879.25元。现原告已履行合同义务，但被告在量方确定工程量后仍拒绝向原告支付工程款，违反了合同的约定，也应向原告支付违约金。为维护原告的合法权益，原告提起民事诉讼，请求判如所请。 被告韦汉夫辩称，被告韦汉夫不是工程实际发包人，只是受陆安利的委托代为签字，实际发包人是陆安利，合同的权利义务应当由陆安利承担。原告诉称的工程款188792.5元及违约金没有相应的事实及法律依据，双方没有就工程量进行结算。 被告陆安利未作答辩、未到庭参加诉讼、未提交证据。 第三人广西誉升锗业高新技术有限公司、广西建工集团冶金建设有限公司未到庭参加诉讼、未作陈述、未提交证据。 本案经审理认定法律事实如下：原告经黎敬富邀约到涉案广西誉升锗业高新技术有限公司工地承接工程，2019年11月30日，在涉案工地办公室黄光明、韦汉夫、陆安利、黎敬富等人在场时，原告黄光明（乙方）与被告韦汉夫（甲方）签订《基础开挖合同》，合同约定“1.甲方将广西誉升锗业高新技术有限公司厂房一期基础开挖工程承包给乙方施工，土、石方（含破碎、运输）按每立方130元付给乙方（不含税），如有个别土方需装车运走（20方车）每车130元付给乙方（不含税），基础平整、 回填按20吨挖掘机按每小时280元付给乙方（不含税）。2.按工程进度付给乙方进度款70%给乙方作机械用油、运输费等，工程完工10天内结清工程款，如春节前未能完工，按实际工程量结清给乙方。3.本协议未尽事宜，经双方协商解决，未能解决的由金城江区人民法院裁决，本协议自签订日起生效，受法律保护，一方违约应向另一方按实际工程量支付10%违约金。”合同签订后，原告于当日开始施工，工程期约20天，2019年12月30日，甲方代表黎敬富与乙方代表黄耀康对工程量进行测量结算，确认广西誉升锗业高新技术有限公司厂房基础开挖工程石方收方工程量，已运石方11672.25方，炮锤破松石方300方（未运）。甲乙双方量方人代表签字确认。原告履行合同义务后，被告在量方确认工程量后拒绝向原告支付工程款，原告遂提起本案诉讼，提出前述之诉讼请求。 上述法律事实，有原告提供的《基础开挖合同》、工程量方表、证明、微信聊天记录、照片，被告提交的微信聊天记录、当事人的陈述以及庭审笔录等证据在卷为凭。 本院归纳本案的争议焦点及需要认定的法律问题：本案合同主体应如何确定，合同的性质及效力如何认定，责任如何承担；双方是否进行量方结算，原告的诉讼请求是否有事实及法律依据。 本院认为，案涉《基础开挖合同》为原告黄光明与被告韦汉夫签订并履行，合同关系建立在黄光明与韦汉夫之间，合同主体应为黄光明与韦汉夫。被告韦汉夫辩称其签订合同的行为是受陆安利委托代为签字，本案实际发包人是被告陆安利，合同权利义务应当由陆安利承担，但被告韦汉夫未能提供相应证据证明其与原告签订合同是受陆安利委托，且其主张与本案查明的事实，即签订合同时被告陆安利也在场的情形存在逻辑矛盾，该主张无可信度，本院不予采信。根据合同相对性原则，本案合同的主体本院认定为原告与被告韦汉夫二人，合同责任依法由合同当事人承担。 本案《基础开挖合同》的标的为广西誉升锗业高新技术有限公司厂房一期基础开挖工程，该合同应为建设工程施工合同的组成部分，应定性为建设工程施工合同，就该《基础开挖合同》而言，建设方应为第三人广西誉升锗业高新技术有限公司，而发包人被告韦汉夫既不是建设工程的业主，也不是该建设工程的承包人，而第三人广西誉升锗业高新技术有限公司及广西建工集团冶金建设有限公司经本院合法传唤，无正当理由，均未到庭参加诉讼与说明，各方关系本院无法厘清和认定，由此可能造成对当事人不利的法律后果，依法由相关当事人自行承担；但根据通常逻辑，无论涉案工程是第三人广西誉升锗业高新技术有限公司发包给被告韦汉夫，韦汉夫又将基础开挖工程分包给原告，还是第三人广西誉升锗业高新技术有限 公司将工程发包给第三人广西建工集团冶金建设有限公司，广西建工集团冶金建设有限公司将工程分包给被告韦汉夫，韦汉夫又分包给原告，无论如何，因原告及被告韦汉夫均为自然人，并不具备承包建设工程施工的相应资质和合法资格，因此，其二人签订的建设工程施工合同即广西誉升锗业高新技术有限公司厂房一期《基础开挖合同》无效。无效合同自始没有法律约束力，因无效合同获得对方的财产或利益，依法应当相互返还，不能返还的，折价补偿，造成损失的由过错方承担赔偿责任，双方均有过错的，均应承担相应的责任。本案工程建设施工合同无效，双方均有过错，均应承担相应的责任；原告已按无效合同完成了相应的工程施工，被告韦汉夫未主张亦无证据证明工程质量不合格，因此，原告可参照约定请求支付相应的工程款。 关于涉案合同双方是否进行结算的问题，被告辩解称双方没有就工程量进行结算，但本案有黎敬富出具的证明证实，其受到被告韦汉夫的委托对黄光明挖掘的土石方量进行测量，测量计算总方数后其签字确认按手印，后黄光明将上述工程量方表通过微信发送给韦汉夫，韦汉夫未提出异议。韦汉夫在庭审中不认可该结算，但经本院释明，被告韦汉夫至今未向本院提出对工程量进行司法鉴定的请求，本院无法启动案涉工程量的鉴定程序，视为被告韦汉夫放弃相应的诉讼权利，对原告提供的工程量方表为本案诉争工程的工程量，即广西誉升锗业高新技术有限公司厂房基础开挖工程石方收方工程量，已运石方11672.25方，炮锤破松石方300方（未运）本院予以采信。被告韦汉夫应参照合同约定，按照实际工程量将工程款结付给原告，故原告提出由被告韦汉夫支付工程款188792.5元的请求，本院予以支持。关于违约金计付的问题，因双方签订的合同为无效合同，原告请求按合同约定计算相应的违约金，本院不予支持。 综上所述，依照，依照《中华人民共和国建筑法》第十二条、第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告韦汉夫支付给原告黄光明工程款188792.5元； 二、驳回原告黄光明其他诉讼请求。 案件受理费4415元，由被告韦汉夫负担3970元，原告黄光明负担445元；保全费1558元，公告费560元，由被告韦汉夫负担。 上述应付款项和义务，义务人应于本判决生效之日起十五日内履行完毕，逾期履行给付金钱义务的则应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起，二年内向本院或者向与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院。另在上诉期限届满后七日内，按照不服一审判决部分的上诉请求数额，向河池市中级人民法院交纳案件受理费。款汇户名：广西壮族自治区河池市中级人民法院；开户银行：农行河池分行城东分理处，账号：20×××98。逾期不交也不提出缓、减、免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  韦江毅 人民陪审员  韦景秋 人民陪审员  陆小敏 二〇二〇年十一月十六日 法官 助理  韦祖珍 书 记 员  潘慧兰 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国建筑法》 第十二条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件：（一）有符合国家规定的注册资本；（二）有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；（三）有从事相关建筑活动所应有的技术装备；（四）法律、行政法规规定的其他条件。第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价 补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第十一条当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效，但建设工程质量合格，一方当事人请求参照实际履行的合同结算建设工程价款的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 不履行人民法院生效法律文书将承担的法律后果 一、发生法律效力的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，人民法院将依法强制执行，并由被执行人负担执行费及其他费用。 二、被执行人在限定时间内应当报告当前以及收到执行通知之日前一年的财产情况，不申报或不如实申报财产、拒不履行义务的，将视情节轻重，依法采取罚款、拘留等措施。 三、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定的义务，按中共中央办公厅、国务院办公厅《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》精神，将会受到多部门联合惩戒，采取如下联合惩戒措施：限制从事特定行业或项目；限制获取政府补贴或支持；限制担任公司高管；限制招录（聘）为公务人员或事业单位人员；限制担任党代表、人大代表或政协委员；限制入伍服役；限制从事特定行业；限制授予文明单位；限制从事特殊市场交易；限制乘坐飞机、列车软卧、G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等座以上座位；限制在星级酒店住宿、高消费旅游度假；限制子女就读高收费私立学校；限制出境；限制新建、扩建、高档装修房屋等，直至全部履行义务为止。 四、《中华人民共和国刑法》第三百一十三条规定，对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。 注：若当事人遭受黑恶势力的违法侵害，欢迎举报涉黑涉恶及其保护伞的犯罪案件线索。对相关举报，本院将严格保密，并依法保护举报人的合法权利。 金城江区人民法院“扫黑除恶”举报电话：0778-22××××0