湖南省郴州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘10刑终647号 原公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。 上诉人（原审被告人）何某某，男，1976年10月9日出生于湖南省桂阳县，汉族，中专文化，保险销售员，户籍地湖南省桂阳县，住湖南省桂阳县。因吸毒，于2019年10月18日被湖南省桂阳县公安局行政拘留十三日；因吸毒，于2019年11月20日被湖南省桂阳县公安局行政拘留十日。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2019年11月27日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于湖南省桂阳县看守所。 湖南省桂阳县人民法院审理湖南省桂阳县人民检察院指控原审被告人何某某犯贩卖毒品罪一案，于二○二○年九月十六日作出（2020）湘1021刑初208号刑事判决。原审被告人何某某不服，提出上诉。湖南省桂阳县人民法院于2020年11月10日将该案移送本院，本院于当日立案后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，依法审讯了上诉人何某某，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款之规定，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：1.2019年9月30日下午，被告人何某某贩卖450元毒品冰毒和麻古给何某，后何某将该毒品交给夏某。 2.2019年10月9日晚，被告人何某某贩卖200元毒品冰毒和麻古给何某，后何某将该毒品交给夏某。 3.2019年10月17日晚，被告人何某某贩卖600元毒品冰毒和麻古给夏某。次日零时，民警在桂阳县××街道××小区何某某租住的房间内将其抓获，现场查获毒品疑似物白色晶体及粉末3包，净重共计22.71克;毒品疑似物红色颗粒1包，净重77.5克。 经鉴定，査获的毒品疑似物白色晶体(净重6.07克)中检测出甲基苯丙胺成分；毒品疑似物红色颗粒(净重77.5克)中检测出甲基苯丙胺及咖啡因成分。 认定上述事实的证据如下： 1.扣押的毒品疑似物及吸毒工具证明：2019年10月18日，桂阳县公安局从何某某处扣押麻古1瓶、冰毒粉末1包、冰毒2包、麻古壶2个。 2.接报案登记表、立案决定书证明：本案于2019年11月18日立案。 3.户籍资料证明：被告人何某某在作案时已满十八周岁，达到完全刑事责任年龄。 4.到案说明证明：被告人何某某从拘留所传唤到案的情况。 5.微信交易记录、聊天记录截图、何某某微信账单证明：何某、夏某转账给何某某用于购买毒品的情况。 6.公安行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书证明：被告人何某某于2019年10月18日因吸食毒品被湖南省桂阳县公安局共和派出所行政拘留十二日，同年11月20日因吸食毒品被湖南省桂阳县公安局仁义派出所行政拘留十日，并被责令社区戒毒。 7.通话记录详单证明：被告人何某某在2019年10月与夏某、何某多次通话情况。 8.毒品成分鉴定意见证明：从被告人何某某处扣押的毒品疑似物白色晶体(净重6.07克)中检测出甲基苯丙胺成分；毒品疑似物红色颗粒(净重77.5克)中检测出甲基苯丙胺及咖啡因成分。 9.现场勘验检查笔录及照片证明：桂阳县公安局对被告人何某某住处现场勘验及扣押毒品疑似物情况。 10.搜查笔录证明：桂阳县公安局对被告人何某某租房处搜查毒品的情况。 11.称量、取样笔录证明：白色晶体（冰毒疑似物）一包，净重6.07克；白色晶体（冰毒疑似物)一包，净重9.54克；白色晶体（冰毒疑似物）一包，净重7.1克；暗红色颗粒物一玻璃杯，净重77.5克。 12.辨认笔录证明：夏某指认何某某是向其贩卖毒品的人；何某指认何某某是向其贩卖毒品的人。 13.指认笔录及照片证明：夏某、何某指认何某某租住房内搜出疑似毒品及部分毒品交易的具体位置。 14.光盘一张证明：本案现场搜查、称量取样、送检时的情况。 15.证人夏某的证言证明：2019年9月30日20时许，夏某打了何某某电话不接或发微信不回，夏某知道何某可以找到何某某，于是联系何某，要何某帮夏某在何某某那里购买一套冰毒和麻古。何某答应了，夏某就微信转账给何某500元，何某给夏某买到了毒品，并交给了夏某。2019年10月9日15时许，夏某想购买200元冰毒和麻古，但是又找不到何某某，于是夏某又联系何某，叫何某帮夏某购买，然后夏某通过微信转账200元给何某，何某拿了一小包毒品给了夏某。夏某在2019年10月17日晚，在何某某手上购买了600元钱“麻古”和“冰毒”混合物。夏某从何某某手上买了五六次毒品，记不清楚交易时间和地点，每次一般都购买600元毒品，夏某知道何某某是贩卖毒品的，都是直接打电话和发微信联系何某某购买毒品，把购买毒品的钱通过微信先支付给何某某。在2019年10月初，有两次何某某不卖给夏某毒品，夏某后来叫何某帮夏某去何某某那里买的毒品。夏某与何某某微信转账大部分是夏某转账给何某某购买毒品的钱，夏某与何某某没有债务关系。 16.证人何某的证言证明：2019年10月初，夏某两次要何某在何某某那里购买毒品，夏某告诉何某何某某不卖。何某和何某某是老乡，比较好说话，然后何某答应了，夏某通过微信把毒资转给何某，何某就联系何某某，并购买到了毒品，然后何某把毒品交给了夏某，大概是200元和400元。2019年9月30日下午，夏某说联系不上何某某，要何某联系一下何某某，要找何某某购买毒品，何某当时就答应了，夏某通过微信转账给何某500元，收到钱后何某马上联系了何某某购买毒品，通过微信转450元钱给何某某。2019年10月9日晚，夏某又联系何某在何某某处购买200元毒品，夏某通过微信转账200元给何某，何某收钱后马上联系了何某某购买毒品，何某把毒品给了夏某。 17.被告人何某某的供述证明：2019年10月17日晚，夏某打电话给何某某购买600元钱的毒品，于是何某某联系夏某发600元钱过来，然后何某某和夏某两人约好在人民医院见面交易毒品。何某某的毒品都是从张华处购买的。民警查获的两包白色晶体物、一包白色粉末物、一杯玻璃杯暗红色颗粒物，是别人放在何某某这里的。 原审法院认为，被告人何某某违反国家对毒品的管制规定，贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、七款，第五十二条，第五十三条，第五十五条第一款，第五十六条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决：一、被告人何某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币五万元，剥夺政治权利三年；二、对被告人何某某的违法所得人民币1250元予以追缴，上缴国库；三、对扣押的毒品及吸毒工具由公安机关予以销毁处理。 上诉人何某某上诉称：一审认定何某某构成贩卖毒品罪事实不清，证据不足；2019年10月17日贩毒600元给夏某系代买毒品；毒品成分鉴定意见书不应采信，申请对毒品含量鉴定，请求改判。 经审理查明：原审判决认定上诉人何某某贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所列证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。在二审期间，上诉人何某某未提交新的证据，本院对一审判决认定的犯罪事实和所列证据予以确认。 本院认为，上诉人何某某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人何某某提出一审认定何某某构成贩卖毒品罪事实不清，证据不足；2019年10月17日贩毒600元给夏某系代买毒品；毒品成分鉴定意见书不应采信，申请对毒品含量鉴定，请求改判的上诉理由。经查，何某某贩卖毒品给何某、夏某的事实有吸毒人员何某、夏某的详细交代，辨认笔录及支付毒品赃款的微信转账记录等证据证实；何某某2019年10月17日以贩卖为目的贩卖600元毒品给夏某，即使未牟利，不影响贩卖毒品罪的成立。本案鉴定机构郴州市公安局物证鉴定所及鉴定人员均具有法定鉴定资质，其依法依规作出的检验报告在没有充分证据推翻的情况下应予采信。本案并非可能判处死刑的案件，涉案毒品也非新类型毒品，并无必要做毒品含量鉴定。本案贩卖毒品事实清楚，证据均由公安机关依法收集调取，证据之间能够形成完整证据锁链，足以认定。故上诉人何某某的上诉理由不成立，本院不予采纳。原判综合考虑上诉人何某某的犯罪事实、犯罪性质、认罪态度和对社会的危害程度，在法定量刑幅度内量刑适当。综上，原判认定本案的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 彭艳飞 审 判 员 李敦先 审 判 员 王 薇 二〇二〇年十一月二十三日 法官助理 林雪莲 书 记 员 李 静 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。