陕西省榆林市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）陕08刑终523号原公诉机关子洲县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘四娃，女，汉族，1975年11月20日生于陕西省子洲县，居民身份证号码612732************，文盲，户籍所在地陕西省榆林市子洲县，现住榆阳区某花园**。2015年1月被告人刘四娃因吸食毒品被榆林市公安局榆阳分局行政拘留。2019年8月9日被告人刘四娃因涉嫌犯贩卖毒品罪被子洲县公安局取保候审，2020年8月26日被子洲县人民检察院取保候审;2020年9月7日被子洲县人民法院取保候审。上诉人（原审被告人）王彩琴，女，汉族，1938年9月29日生于陕西省子洲县，居民身份证号码612732************，文盲，住子洲县某村。2019年8月8日被告人王彩琴因涉嫌犯贩卖毒品罪被子洲县公安局取保候审，2020年8月26日被子洲县人民检察院取保候审;2020年9月7日被子洲县人民法院取保候审。原审被告人冯向荣，男，汉族，1971年7月3日生于陕西省子洲县，居民身份证号码6127321************，初中文化，户籍所在地陕西省榆林市子洲县，，现住榆林市榆阳区某巷**2011年8月29日被告人冯向荣因涉嫌犯贩卖毒品罪被榆林市公安局榆阳分局取保候审；之后又因吸食毒品多次被公安机关强制隔离戒毒。2020年4月20日被告人冯向荣因涉嫌犯贩卖毒品罪被子洲县公安局取保候审，2020年8月26日被子洲县人民检察院取保候审;2020年9月7日被子洲法院取保候审。子洲县人民法院审理子洲县人民检察院指控被告人冯向荣、刘四娃、王彩琴犯贩卖毒品罪一案，于2020年9月28日作出(2020)陕0831刑初70号刑事判决书。宣判后，原审被告人刘四娃、王彩琴不服原审判决，提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案，经过阅卷，询问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、被告人冯向荣2011年贩卖毒品的犯罪事实。1、2011年8月29日，榆阳区公安局民警在榆阳区某某宾馆206房间将被告人冯向荣抓获，在其身上查获毒品海洛因22.27克。2、2011年11月25日，被告人冯向荣在榆阳区鼓楼附近以每克300元的价格，向吸毒人员刘某某贩卖毒品海洛因1克。3、2011年11月26日，被告人冯向荣在榆阳区鼓楼附近以每克300元的价格，向吸毒人员刘某某贩卖毒品海洛因1克。4、2011年8月份到11月份，被告人冯向荣在榆阳区无量殿、世纪广场等地先后三次共以1300元的价格向吸毒人员刘某某贩卖毒品6克。5、2011年11月25日，被告人冯向荣在榆阳区大街上以200元的价格，向吸毒人员张某某贩卖毒品海洛因0.7克。6、2011年11月26日，被告人冯向荣在榆阳区大街上以200元的价格，向吸毒人员张某某贩卖毒品海洛因0.7克。7、2011年9月份，冯向荣在榆阳区无量殿先后二次共以600元的价格，向吸毒人员张某某贩卖毒品海洛因2.1克。8、2011年11月27日，榆阳区公安局民警在榆阳区大街鼓楼附近将冯向荣抓获，在其身上查获毒品海洛因26.41克。上述事实，经原审法庭举证、质证、认证，有下列证据证实:1、刘某某的证言证明，2011年11月26日下午4时许，他在榆阳区鼓楼附近和冯向荣买了300元的毒品海洛因约1克。2011年11月25日下午3时许，他在榆阳区鼓楼附近和冯向荣买了300元的毒品海洛因约1克。2、张某某的证言证明，2011年11月26日15时许，他在榆阳区东沙无量殿附近和一个叫“老哥”的人买了200元的大约0.8克毒品海洛因。2011年11月25日14时许，他在榆阳区桃园路中间的丁字路和一个叫“老哥”的人买了200元的大约0.8克毒品海洛因。2011年11月23日18时许，他在榆阳区大街和一个叫“老哥”的人买了200元的大约0.8克毒品海洛因。3、榆阳区公安局扣押笔录、称量笔录证明，2011年8月29日，榆阳区公安局民警扣押冯向荣用塑料纸包装可疑物品五大包和五小包，经称量，净重为22.27克。2011年11月28日，榆阳区公安局民警扣押冯向荣用不同塑料纸包装的白色小块可以物品12包，经称量，净重为26.41克。4、毒品鉴定报告证明，榆阳区公安局查获的毒品经鉴定：均检出含有吡拉西坦、海洛因成分。5、辨认笔录证明，经冯向荣与刘某某和张某某相互辨认，均辨认出就是对方向其贩卖、购买毒品的人。6、被告人冯向荣的供述证明，2011年11月27日晚8时许，刘某某给他打电话买5克海洛因，说好价格是1500元，结果在鼓楼附近被榆阳分局当场查获。2011年11月25日-26日，他给刘某某贩以300元的价格卖了2次毒品，每次都是1克，共计2克。2011年8月-11月，他还给刘某某卖过3次毒品海洛因，其中一次1000元4克，两次1克，每次300元，共计2克600元，交易地点在榆阳区无量殿、世纪广场。2011年9月至11月，他给张某某卖过4次毒品，分别是200元0.7克毒品海洛因，200元0.7克毒品海洛因，400元2小包1.4克毒品海洛因，200元0.7克毒品海洛因，共3.5克，计1000元。上列证据来源合法，并经原审当庭举证、质证，认证，证据之间彼此关联印证，形成完整的证据锁链，足以认定。二、被告人冯向荣、刘四娃、王彩琴共同犯罪毒品的犯罪事实。2019年2月份起，被告人冯向荣再次伙同被告人刘四娃、王彩琴，将用于贩卖的毒品藏匿于被告人王彩琴家中，后向他人贩卖，具体为：1、2019年2月18日，被告人冯向荣伙同被告人刘四娃、王彩琴，在子洲县苗家坪镇张家湾村旧面粉加工厂坡下周围，以微信转账和埋货的交易方式，向纪某某贩卖毒品海洛因1.6克，获赃款1000元。2、2019年2月19日，被告人冯向荣伙同被告人刘四娃、王彩琴，在子洲县苗家坪镇张家湾村旧面粉加工厂坡下周围，以微信转账和埋货的交易方式，二次向纪某某贩卖毒品海洛因1.6克，获赃款1000元。3、2019年2月20日，被告人冯向荣伙同被告人刘四娃、王彩琴，在子洲县苗家坪镇张家湾村旧面粉加工厂坡下周围，以微信转账和埋货的交易方式，向纪某某贩卖毒品海洛因0.8克，获赃款500元。4、2019年2月21日，被告人冯向荣伙同被告人刘四娃、王彩琴，在子洲县苗家坪镇张家湾村旧面粉加工厂坡下周围，以微信转账和埋货的交易方式，向纪某某贩卖毒品海洛因0.8克，获赃款500元。5、2019年3月11日，被告人冯向荣伙同被告人刘四娃、王彩琴在子洲县双湖峪镇峨峁峪村，以微信转账给被告人冯向荣后、被告人王彩琴直接送货的交易方式，向纪某某贩卖毒品海洛因0.69克，获赃款200元。6、2019年8月3日，被告人冯向荣伙同被告人刘四娃在子洲县县城周围，以微信转账和埋货的交易方式，向马某贩卖毒品1.24克，获赃款500元。7、2019年7月17日，被告人冯向荣伙同被告人刘四娃，在子洲县县城周围，分别以微信转账和埋货的方式，以800元的价格向马某贩卖毒品海洛因1.3克。8、2019年7月18日，被告人冯向荣伙同被告人刘四娃，在子洲县县城周围，分别以微信转账和埋货的方式，以800元的价格向马某贩卖毒品海洛因1.3克。9、2019年8月6日，子洲县公安局民警在被告人王彩琴家中查获毒品海洛因37.81克。10、2019年8月7日，子洲县公安局民警在被告人刘四娃的手提包里查获毒品海洛因0.69克。上述事实，经原审法庭举证、质证、认证，有下列证据证实:1、子洲县公安局受案登记表、立案决定书证明，子洲县公安局在办理纪某某贩卖毒品一案时发现被告人冯向荣涉嫌贩卖毒品，于2019年8月8日立案侦查。2、马某的证言证明，他向微信号为wxid-*******买过四次毒品，分别转账400元、300元、380元、400元，共计1480元，购买毒品海洛因1.5克。同时证明被抓获后，要求立功，他向手机号1529127****，微信号为wxid-*******，昵称叫纠结的女人买了500元的毒品，告诉了他藏毒地点，在东关小学朝张家湾方向100米处307国道公路上畔的石头下面找到了毒品，经公安机关称量为1.24克。3、纪某某的证言证明，2019年2月18日至2019年2月23日，他向一个网名叫从头再来，微信号为*******的人以3000元买过5次毒品计4.8克，每次都是到指定的地点拿到毒品。他被抓获后要求立功，在公安民警的控制下，他与微信号是*******的微信购买了200元的毒品，从一老婆那里拿的货。4、摘取笔录证明：2019年8月3日子洲县公安局民警依法摘取马某微信账号mg*******向账号wrid-*******的转账记录：共购买5次毒品，其中四次转账分别是400元、300元、380元、400元，一次扫码支付500元。共计1980元。2019年3月11日，子洲县公安局民警依法摘取纪某某微信账号*****向微信昵称为天天快乐，微信账号为*****的转账记录：分别每次转账为500元、500元、500元、500元、1000元、200元。共计3200元。5、子洲县公安局称量笔录、扣押清单、搜查笔录、领条、称量照片、毒品收据综合证明:⑴、2019年8月7日，子洲县公安局民警在刘四娃手提包查货1小包透明塑料包着的灰白色颗粒状疑似毒品，经称量净重为0.69克，已扣押。⑵、2019年8月3日，子洲县公安局民警在子洲县双湖峪镇东关小学往张家湾方向100米左右307国道公路边上的石头下面查获一个白色塑料袋包裹的一个白色塑料袋，内装有一小包白色小块状疑似毒品，经称量净重为1.24克，已扣押。⑶、2019年3月11日，纪某某在子洲县公安民警的控制下向其上线购买得1小包疑似毒品海洛因，经称量净重为0.53克。已扣押。⑷、2019年8月6日，子洲县公安民警对王彩琴住宅进行搜查，发现2个塑料袋共计28小包用塑料纸包装的灰色块状疑似毒品，经称量净重为37.81克，已扣押。同时人民币36张，共计3280元，手机2部，身份证1张。2019年9月19日，王彩琴领取3280元。6、毒品鉴定报告证明，子洲县公安局查获疑似毒品经鉴定：检出含有海洛因成分。7、辨认笔录证明：经冯向荣辨认，与其共同贩卖毒品的人就是刘四娃和王彩琴。经刘四娃辨认，冯向荣就是和她一块贩卖毒品的人。8、被告人刘四娃的供述证明，她卖的毒品都是冯向荣包好的。以前的微信昵称叫从头再来，现在微信昵称叫纠结的微信号都是冯向荣的微信号。她用微信昵称从头再来的这个微信给昵称是天天快乐的人贩卖过毒品，但是具体情况都记不清了。马某通过微信与冯向荣的微信（昵称纠结）发信息买毒品，冯向荣让她和马某具体联系交易毒品的事了，给马某卖的毒品都是冯向荣事先埋好毒品，拍摄视频，马某要毒品的时候钱发过来了，她们再把视频给马某发过去让马某拿毒品。2019年7月18日马某分别通过微信向纠结的微信号转账400元、300元，她和冯向荣向其贩卖毒品0.65克、0.5克；2019年7月17日马某分别向纠结的微信号转账380元、400元，她和冯向荣向其贩卖毒品0.5克、0.65克。同时证明，冯向荣给她母亲王彩琴家里放过几次毒品，每次多少他不清楚，冯向荣在子洲埋的毒品卖完后，再有人要购买毒品的话，她和冯向荣就联系她母亲把毒品放在某一个地方，她母亲把毒品放好后把地方给她们两个说了，她们钱收了后就让买毒品的人去取了。9、被告人冯向荣的供述证明,他是投案自首的。2018年春节开始，他在子洲贩卖毒品都是事先放在刘四娃母亲处，有吸毒人员在电话或者微信上与他联系，他叫刘四娃与购毒者商议交易的事情，送货都是叫刘四娃的母亲王彩琴给购毒者送货或者叫她把货埋好，收到钱后再叫刘四娃给购毒者说埋毒的地方。2018年冬天，他在王彩琴处放下毒品海洛因40克。2019年2月份，他用*******，昵称从头再来的微信号给微信昵称为天天快乐的人贩卖过6次毒品，共计3200元，其中200的一次是在公安机关控制下的贩卖的。他用wxid-*******昵称纠结的号给mg*******昵称为刚的微信号的一个人贩卖过几次毒品，分别为500、400、300、380、400元，共计1980元。其中500的一次是在公安机关控制下进行的。同时证明，他使用过1839121****、1362912****、1529127****这三个手机号码；使用过wxid-*******、昵称为纠结的微信号，*******、昵称为从头再来的微信号。10、被告人王彩琴的供述证明，她的毒品是一个不认识的人给了她40元让她送了。2019年农历2月份，她在子米路口给人送过几次毒品，都是在固定的时间、地点，别人来拿走，她总共就送了6、7次，挣得40元。2019年8月6日前后的几天，那个他不认识的人又给了她两次药，分别给了她50元和30元，这两次药是让她埋了，她还没埋来来，两次都带回家去了，直到被搜查走了。11、公安机关行政处罚决定书证明，被告人冯向荣因吸毒多次被公安机关行政处罚；被告人刘四娃因吸食毒品分别被榆阳区公安局、子洲县公安局行政拘留、强制隔离戒毒。12、现场检测报告证明，2020年4月20日子洲县公安局民警对冯向荣的唾液检测样本现场检测，结果呈阳性；2019年8月7日，子洲县公安局民警对刘四娃的尿液检测样本现场检测，结果呈阳性。13、被告人刘四娃的病历证明，被告人刘四娃患有胃癌疾病且体检结果为梅毒阳性。14、医学鉴定、医院诊断证明书证明，被鉴定人冯向荣患有慢性肾功能衰竭（尿毒症期）疾病。15、户籍信息证明，被告人冯向荣生于1971年7月3日；被告人刘四娃生于1975年11月20日；被告人王彩琴,生于1938年9月29日。上列证据来源合法，并经原审法庭当庭举证、质证，认证，证据之间彼此关联印证，形成完整的证据锁链，足以认定。据此，原审法院认为，被告人冯向荣以牟利为目的，明知毒品海洛因是国家明令禁止的违禁品而予以贩卖；被告人王彩琴、刘四娃明知被告人冯向荣贩卖毒品而提供帮助，三被告人的行为侵犯了国家对毒品的管理制度，被告人冯向荣、刘四娃、王彩琴的行为构成了贩卖毒品罪。在侦查期间，公安机关从被告人刘四娃手提包处扣押的毒品经称量净重为0.69克，而不是0.53克，故被告人冯向荣、刘四娃贩卖毒品的数量应累加0.69克予以计算。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三款，第十七条之一，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人冯向荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币50000元。二、被告人刘四娃犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元。三、被告人王彩琴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元。四、从被告人冯向荣身上查获48.68克毒品海洛因、被告人王彩琴家中查获的37.81克毒品海洛因、被告人刘四娃手包中查获的0.69克毒品海洛因予以没收，由公安机关保管并负责销毁。五、扣押在案的手机两部依法予以没收。被告人刘四娃上诉称，原审判决认定在其母亲王彩琴家中查获的37.81克毒品，其并不知情，不应对此承担刑事责任，应从贩卖毒品数量中予以剔除，原审量刑过重，请求二审对其从轻处罚。被告人王彩琴上诉称，其对毒品的认知不足，且获利较少，请求二审对其从轻处罚。经二审审理查明，原判认定上诉人刘四娃、王彩琴及原审被告人冯向荣犯贩卖毒品罪的事实正确清楚，有经过原审法院庭审举证、质证的被告人供述、买毒人的证言、辨认笔录及照片等证据在卷佐证，证据确实充分，足以认定。二审期间上诉人刘四娃、王彩琴均未提供新的证据，故本院对原判所列举的证据及认定的事实予以确认。本院认为，原审被告人冯向荣以牟利为目的，明知毒品海洛因是国家明令禁止的违禁品而予以贩卖；上诉人王彩琴、刘四娃明知原审被告人冯向荣贩卖毒品而提供帮助，三被告人的行为均构成贩卖毒品罪。原公诉机关指控三被告人的犯罪事实和罪名均成立，依法应予惩处。关于上诉人刘四娃所持原审判决认定在其母亲王彩琴家中查获的37.81克毒品，其并不知情，不应对此承担刑事责任，应从贩卖毒品数量中予以剔除，原审量刑过重，请求二审对其从轻处罚之理由，经查，刘四娃与王彩琴系母女关系，原审被告人冯向荣贩卖毒品都是事先将毒品放在刘四娃的母亲王彩琴家中后，再由刘四娃与买毒人商议交易后，由其母亲王彩琴送货或者埋货后，再叫刘四娃给买毒人告知埋毒地点，其二人互相配合，分工明确，系贩卖毒品的共犯，在其母亲王彩琴处查获的毒品克数应当认定为其贩卖毒品的克数，故其该上诉理由不予采纳。关于上诉人王彩琴所持其对毒品的认知不足，且获利较少，请求二审对其从轻处罚之理由，经查，卷中证据显示，其明知是毒品而帮助冯向荣、刘四娃贩卖，听从其二人安排送货、埋货，且其女刘四娃系吸毒人员，足以证明其对毒品有所认知和了解，故其该上诉理由不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 王晓钢审 判 员 白 娇审 判 员 李佳悦二〇二〇年十一月二十四日法官助理 韩梦舟书 记 员 任姿樾