江西省上饶市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）赣11刑终305号原公诉机关弋阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）张冬良，男，1982年9月15日出生于弋阳县，汉族，小学文化，户籍所在地弋阳县；因犯盗窃罪，先后于2011年1月12日和2015年9月7日，被浙江省义乌市人民法院分别判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币八千元和有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元；因本案2020年1月30日被弋阳县公安局行政拘留十日；因涉嫌故意伤害罪，2020年2月9日经弋阳县公安局决定被监视居住；同年3月5日经弋阳县人民检察院决定被监视居住；同月27日经弋阳县人民法院决定被监视居住，2020年7月9日经弋阳县人民法院决定逮捕，同日由弋阳县公安局执行逮捕；现羁押于弋阳县看守所。上诉人（原审被告人）周敏，女，1986年8月27日出生于弋阳县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地弋阳县；因涉嫌故意伤害罪，2020年2月9日经弋阳县公安局决定被取保候审；同年3月5日经弋阳县人民检察院决定被取保候审；同月27日经弋阳县人民法院决定被取保候审。原审附带民事诉讼原告人童某1，男，汉族，1974年4月5日出生于弋阳县，汉族，初中文化，司机，住弋阳县；系本案被害人。原审附带民事诉讼被告人王瑞菓，女，1955年1月20日出生，汉族，江苏省人，初小文化，住弋阳县；系被告人周敏母亲。弋阳县人民法院审理弋阳县人民检察院指控原审被告人张冬良、周敏犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人童某1提起附带民事诉讼一案，于2020年7月30日作出（2020）赣1126刑初46号刑事附带民事判决。原审被告人张冬良、周敏对附带民事部分的判决不服，提出上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷，询问了上诉人张冬良、周敏，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。期间，因辖区发生重大疫情，2020年9月2日本案中止审理；同年10月30日本案恢复审理。现已审理终结。原审判决认定，2020年1月29日中午12时30分许，因新型肺炎疫情发生，弋阳县花亭乡莲湖分场在村里路口设立了临时卡点，被告人张冬良、周敏进出驻守卡点处时驻守卡点自愿执勤者对被告人周敏、张冬良进行劝说，被告人周敏遂与被害人童某1发生争吵，被告人周敏指使被告人张冬良打被害人童某1，被告人张冬良与被害人童某1在卡点旁边的马路上殴打在一起，被告人周敏也在旁边用脚和手打被害人童某1，之后张冬良与被害人童某1被在场执勤人员拉开，被告人周敏的妈妈（附带民事诉讼被告人王瑞菓）、大姐姐、大姐夫、二姐姐也陆续到打架的地方，随后被告人张冬良、周敏及其家人与被害人童某1发生打架，在推搡过程中被害人童某1摔倒在田埂上，被害人童某1被摔倒后，被告人张冬良、周敏及附带民事诉讼被告人王瑞菓等人对被害人进行了殴打，后被村民拉开。被害人童某1在打架过程中被砖头砸到头部和手，经弋阳志敏法医学司法鉴定所司法鉴定，童某1人体损伤程度为轻伤二级。原审判决认定以上事实，采信了被告人张冬良、周敏的供述和被害人童某1的陈述证明，并有证人黄某1、黄某2、王某、潘是明、凌某、王瑞菓、刘某、黄某3、汪某的证言，弋阳志敏法医学司法鉴定所弋志鉴［2020］临鉴字第008号司法鉴定意见书及住院记录，现场勘验笔录及现场照片等证据佐证。另查明，因犯盗窃罪，被告人张冬良先后于2011年1月12日2015年9月7日，被浙江省义乌市人民法院分别判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币八千元和有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌故意伤害，2020年1月30日被弋阳县公安局行政拘留十日。2020年2月9日，弋阳县公安局依法传唤了张冬良、周敏。因新冠肺炎，当日对张冬良监视居住，对周敏取保候审。张冬良与周敏的婚生女儿于2019年6月28日出生。原审判决认定以上事实，采信了浙江省义乌市人民法院（2015）金义刑初字第1818号刑事判决书，弋阳县公安局弋公（湖）决字[2020]0036号行政处罚决定书，周敏女儿张芷诺的出生医学证明等证据。附带民事诉讼原告人童某1受伤后，于2020年1月29日至2月25日在弋阳县人民医院住院治疗27天，住院期间前5天由被告人张冬良、周敏请护工进行护理，护理费1500元（每天300元，两被告人已支付）。之后由童某1的哥哥护理，其从事货物运输工作。出院记录医嘱：保持术区及针孔干燥并左手避免过度活动2-3月，术后2-3月拆除内固定克氏针等。出院后童某1还陆续在弋阳县人民医院进行了门诊治疗，并于2020年5月14日至24日在弋阳县人民医院住院治疗10天，进行了内固定物取出术。童某1共住院治疗37天，共用去医疗费32899.7元，交通费500元。2020年3月23日，弋阳县志敏法医学司法鉴定所评定童某1误工期90日、护理期和营养期均为30日，为此童某1支付鉴定费1300元。童某1在住院期间，被告人张冬良、周敏支付了医疗费15000元。童某1现年46周岁，系驾驶员，从事货物运输行业。原审判决认定以上事实，采信了医疗费发票、出院记录，鉴定意见、鉴定费发票、证明材料、收条等证据证明。原审判决认为，被告人张冬良、周敏故意伤害他人身体，造成轻伤二级的后果，其行为构成故意伤害罪，且系共同犯罪，二被告人在共同犯罪中作用相当。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。被告人张冬良曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。两被告人在新型肺炎疫情期间，本应该理解驻守卡点自愿执勤者的工作性质听从劝说，反而与被害人童某1发生争吵，还造成童某1轻伤二级的后果，酌情从重处罚。案发后，张冬良、周敏向被害人支付了15000元医疗费用，酌情从轻处罚。鉴于被告人周敏当庭认罪认罚的态度，且婚生女儿刚满周岁，具有悔罪表现，没有再犯罪的危险，适用缓刑不致对其所居住社区造成重大不良影响，依法可以宣告缓刑。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。公民的生命健康权受法律保护，侵害他人生命健康权应承担相应的法律责任。附带民事诉讼原告人童某1因被告人张冬良、周敏的犯罪行为以及附带民事诉讼被告人王瑞菓和其他人的共同侵权行为造成的人身损害损失，应由被告人张冬良、周敏及王瑞菓等人承担连带赔偿责任。现童某1要求张冬良、周敏及王瑞菓承担赔偿责任的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。按照《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第二款“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的人民法院不予受理”及第一百五十五条的规定，故对童某1要求精神抚慰金50000元、住院伙食补助费1500元、营养费1500元等损失，于法无据，不予支持。附带民事诉讼原告人童某1的各项损失，本院根据相关法律规定认定如下：1.医疗费，按医院票据此项核定为32899.7元；2.误工费，按相关司法解释规定，根据鉴定，结合医嘱，依据其所从事行业的工资标准为242.78元／天，此项为21850.2元（242.78元／天×90天）；3.护理费，童某1实际住院治疗37天，根据护理人员从事的行业，此项为7283.4元（242.78元／天×30天）；4.交通费500元；5.鉴定费用1300元；上述各项费用合计63833.3元，扣除被告人张冬良、周敏在案发后支付童某1医疗费用15000元，实际经济损失为48833.3元，由被告人张冬良、周敏及附带民事诉讼被告人王瑞菓承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第三十六条第一款、第六十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百四十三条第一款第（一）项、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：1.被告人张冬良犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零四个月；2.被告人周敏犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；3.附带民事诉讼原告人童某1的各项损失为：医疗费人民币32899.7元、误工费人民币21850.2元、护理费人民币7283.4元，交通费人民币500元，鉴定费人民币1300元，合计人民币63833.3元，扣除已支付人民币15000元，实际经济损失为人民币48833.3元，由被告人张冬良、周敏及附带民事诉讼被告人王瑞菓承担连带赔偿责任；4.驳回附带民事诉讼原告人童某1的其他诉讼请求。被告人张冬良、周敏对刑事部分判决无异议，上诉提出：1.原审附带民事诉讼判的过高，请求改判；2.判决的误工费过高，其误工费应为69×242.78元／天＝16751.82元，原审判决多判了5098.38元，应当减去；3.护理费应该按服务行业137.63元／天×27＝3716.01元，原审判决多判了3567.39元。4.交通费500元过高，因被害人家离县城较近，交通费用200元足够，开庭时提供的100元发票是假的。请求二审法院判200元。经审理查明：原审附带民事诉讼原告人童某1系驾驶员，从事货物运输行业。童某1受伤后，于2020年1月29日至2月25日在弋阳县人民医院住院治疗27天；住院期间前五天由上诉人张冬良、周敏请护工进行护理，每天护理费300元，两上诉人已支付护理费1500元。之后由于疫情期间难以雇请到护工，就由被害人童某1的哥哥童某2（从事运输行业）担任护理，30天的护理费用为9000元。出院记录医嘱：保持术区及针孔干燥并左手避免过度活动2-3月，术后2-3月拆除内固定克氏针等。童某1出院后，2020年5月14日至24日在弋阳县人民医院住院治疗10天，进行了内固定物取出术。经弋阳志敏法医学司法鉴定所鉴定，误工期为90天，护理期为30天。上述事实，有被害人童某1的出院记录、费用发票、弋阳志敏法医学司法鉴定所弋志鉴［2020］临鉴字第43号司法鉴定意见书、被害人童某1的机动车驾驶证、证人童某2的机动车行驶证和童某2出具的书证等证据证明。另查明，原审判决认定2020年1月29日中午12时30分许，因新型肺炎疫情，上诉人张冬良、周敏进出弋阳县花亭乡莲湖分场村路口临时卡点时，与自愿执勤者童某1发生争吵后，张冬良、周敏及其后来赶到的家人对童某1进行殴打，并致童某1轻伤二级的事实，有上诉人张冬良、周敏的供述和被害人童某1的陈述证明，并有证人黄某1、黄某2、王某、潘是明、凌某、王瑞菓、刘某、黄某3、汪某的证言，弋阳志敏法医学司法鉴定所弋志鉴［2020］临鉴字第008号司法鉴定意见书及住院记录，现场勘验笔录及现场照片等证据佐证。上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，本院予以确认和采信。本院认为，原审判决认定被告人张冬良、周敏犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。一审判决宣判后，公诉机关没有抗诉，被告人张冬良、周敏对刑事部分的判决也没有提出上诉，原审刑事部分的判决已经发生法律效力。原审判决根据出院医嘱和司法鉴定认定原审附带民事诉讼原告人童某1的误工期为90天，与查明的事实、证据和法律规定相符，本院予以支持。上诉人张冬良、周敏上诉提出“误工费应为69×242.78元／天＝16751.82元，原审判决多判了5098.38元应当减去”的意见，本院不予采纳。原审附带民事诉讼原告人童某1的哥哥童某2系从事运输行业的人员，其对童某1进行护理，30天的护理费用为9000元。童某1住院期间的前五天，由上诉人张冬良、周敏请护工进行护理，每天护理费300元，且两上诉人已支付护理费1500元。因此，原审判决根据童某1实际住院治疗时间37天，护理人员童某2从事运输行业，以及童某1的诉请，认定并判决童某1的护理费为7283.4元（242.78元／天×30天），符合本案的事实、证据和法律规定。上诉人张冬良、周敏上诉提出“护理费应该按服务行业137.63元／天×27＝3716.01元，原审判决多判了3567.39元”的意见，本院不予采纳。上诉人张冬良、周敏等人在一审庭审时，对原审判决根据原审附带民事诉讼原告人童某1的诉请和提交的五张合计500元的交通费票据没有异议。原审判决认定并判决交通费为500元，与本案的事实、证据和法律规定相符。上诉人周敏一审庭审时对童某1提交的100元交通费票据提出了异议；一审判决对该100元交通费没有认定。故上诉人张冬良、周敏上诉提出“交通费500元过高，因被害人家离县城较近，交通费用200元足够，开庭时提供的100元发票是假的”的意见，本院也不予采纳。综上所述，原审判决对本案附带民事部分的判处适当，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  林上庆审判员  陈 荣审判员  赵凌云二〇二〇年十一月三日书记员  徐茜雅