山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终12922号 上诉人(原审原告)：和信信息服务有限公司，住所地北京市朝阳区建国路甲。 法定代表人：安晓博，经理。 委托诉讼代理人：王迎坤，男，系该公司员工。 被上诉人(原审被告)：周广正，男，1995年10月11日出生，汉族，住青岛市市**。 上诉人和信信息服务有限公司（以下简称和信公司）因与被上诉人周广正劳动争议纠纷一案，不服青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初4444号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 和信公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、诉讼费用由周广正负担。事实和理由：和信公司所处P2P行业现因行业环境和国家政策导向等原因，主管机关与监管部门要求进行“三降”并陆续清退网贷业务，是和信公司与员工原本签订的劳动合同不能继续履行的根本原因，周广正的工作岗位确实无法保留，此种客观情况是解除双方劳动合同关系的根本因素。因政策禁止企业经营该项业务，地方经营门店关闭撤出，在发布闭店撤店通知后，大部分员工就不再上班，此时门店各岗位职能已经停止，解除与员工的劳动关系实属无奈之举，一审认定和信公司没有证据证明属于清退范围，错误。和信公司主要经营个人间借贷业务的居间平台，因国家政策影响，加上借款人逃债，和信公司闭店前就已经发生大量兑付困难，一审未结合现状，按照法条规定要求法定解除程序并判付高额赔偿金，不公平。二、一审对周广正月工资基数认定错误，判决和信公司支付工资错误。一审在没有证据的情况下，将报销明细推定为提成工资，于法无据。和信公司提交工资表可以证明周广正的基本工资为1500元，一审认定工资表系和信公司单方制作不予采信，错误。工资表本就是公司自行制作，对是否需要员工签字确认并无法律强制要求。综上，一审判决错误，请求改判。 周广正未答辩。 和信公司向一审法院提出诉讼请求：1．和信公司无需向周广正支付工资3,706.24元；2．和信公司无需向周广正支付解除劳动合同赔偿金20,000元；3．诉讼费由周广正承担。 周广正一审法院提出诉讼请求：1.和信公司向周广正支付赔偿金20,000元；2.和信公司支付周广正劳动报酬3,000元；3.本案诉讼费用由和信公司承担。 一审法院认定事实：2017年6月5日，和信公司与周广正签订劳动合同，约定合同期限自2017年6月5日起至2020年6月4日止，工作地点为青岛，和信公司每月15日前支付周广正上个月工资。北京易才人力资源顾问有限公司青岛办事处为周广正缴纳2017年7月至2019年11月的社会保险。 双方均认可周广正的工资构成为底薪加提成。2019年11月初，和信公司的青岛办公地点关闭，后周广正在家上班。2019年11月25日，周广正收到和信公司出具的劳动合同解除通知函，载明“周广正先生：经与您协商，沟通确认，并根据劳动合同法相关规定，和信信息服务有限公司解除与您的劳动合同。您的劳动合同于2019年11月25日解除，薪酬结算至2019年11月25日……”。 周广正提交的2019年6月6日至2019年12月6日期间的银行交易流水显示：和信公司分别于2019年6月14日、2019年7月15日、2019年8月15日、2019年9月12日、2019年10月15日向周广正支付工资1,357.36元、1,571.50元、1,117.01元、803.93元、793.76元。胡彦云的银行账户分别于2019年6月14日、2019年7月15日、2019年8月15日向周广正转入附言均为“报销”的款项5,112元、5,745.60元、2,808元。 和信公司青岛分公司于2019年12月9日注销，注销原因为被撤销。和信公司青岛第二分公司于2019年12月11日注销，注销原因为决议解散。和信公司青岛第三分公司于2019年12月10日注销，注销原因为被撤销。 周广正向青岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1．和信公司支付2019年9月至11月工资4,500元；2．和信公司支付违法解除劳动合同赔偿金20,000元。该仲裁委于2020年2月3日作出青劳人仲案字［2020］第61号裁决书，裁决：1．和信公司支付周广正2019年9月至11月工资3,706.24元；2．和信公司支付周广正违法解除劳动合同赔偿金20,000元。 一审法院认为，本案的争议焦点为：一、和信公司应否支付周广正2019年9月至11月期间工资；二、和信公司应否支付周广正违法解除劳动合同赔偿金。 关于争议焦点一，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。和信公司于2019年10月15日（2019年9月工资）向周广正发放工资793.76元后，再未发放。和信公司主张周广正的月工资为1,500元，周广正2019年10月至11月期间存在事假、旷工等行为，应扣除考勤扣款及和信公司为周广正代缴的社会保险个人应负担部分（每月326.90元），但和信公司未提交有效证据证实以上主张且月工资1,500元低于青岛市最低工资标准。和信公司于2019年10月15日向周广正发放793.76元工资，周广正在本案中仅主张2019年10月、11月的工资，应视为周广正放弃主张2019年9月工资，系其对自身权利的处分，一审法院予以确认。《青岛市企业工资支付规定》第十条第二款“用人单位工资清单至少保存2年备查”，和信公司对周广正的工资发放情况负有举证责任，但其未提交原始工资凭证证实其足额向周广正发放了2019年10月至11月期间的工资，应承担举证不能的不利后果，周广正主张2019年10月至11月工资3,000元，系其对自身权利的处分，不违反法律规定，和信公司应予以支付，故一审法院对和信公司不予支付周广正2019年9月至11月工资3,706.24元的诉讼请求予以部分支持，对周广正要求和信公司支付2019年10月至11月工资3,000元的诉讼请求予以支持。 关于争议焦点二，和信公司与周广正签订期限自2017年6月5日起至2020年6月4日止的劳动合同，系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应严格履行。劳动合同履行过程中，2019年11月25日，和信公司作出解除劳动合同决定，双方由此产生争议。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，和信公司作为用人单位应对解除劳动合同的合法性承担举证责任。 和信公司主张其属P2P行业，行业环境和国家政策导向要求陆续清退该类机构，其解除与周广正的劳动合同属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，但其在向周广正出具的解除劳动合同通知函中并未以此作为解除劳动合同的理由，也无证据证实双方就解除劳动合同达成一致，且其提交的证据也不足以证实其公司属于P2P行业及属于应清退的范围，不足以证实劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行，也无证据证实双方就变更合同内容进行过协商，故和信公司未举证证实其解除劳动合同合法，系违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，和信公司应支付周广正违法解除劳动合同赔偿金。关于周广正劳动合同解除前十二个月的平均工资，和信公司和周广正均认可周广正的工资构成为底薪加提成，周广正提交的银行交易流水显示胡彦云账户每月定期向周广正转账，周广正主张该款项系其提成工资，和信公司对周广正的工资发放情况负有举证责任，但其未提交工资发放原始凭证，亦未在一审法院指定期限内对胡彦云与和信公司的关系作出书面回复，应承担举证不能的不利后果，一审法院对周广正提出的其劳动合同解除前十二个月的平均工资为4,000元的主张予以采信，和信公司应支付周广正违法解除劳动合同赔偿金20,000元，故对和信公司不予支付周广正违法解除劳动合同赔偿金20,000元的诉讼请求不予支持，对周广正要求和信公司支付违法解除劳动合同赔偿金20,000元的诉讼请求予以支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，一审判决：一、和信信息服务有限公司于判决生效之日起十日内支付周广正2019年10月至11月工资3,000元；二、和信信息服务有限公司于判决生效之日起十日内支付周广正违法解除劳动合同赔偿金20,000元；三、驳回和信信息服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由和信信息服务有限公司负担。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：一、周广正的月平均工资数额应当如何认定；二、和信公司应否支付其工资3000元；三、和信公司解除劳动合同是否系违法解除。 关于第一个焦点问题。本院认为，周广正系和信公司员工，和信公司作为用人单位对职工周广正的工资发放情况负有举证责任。和信公司、周广正均认可周光正的工资为底薪加提成，和信公司主张周广正的基本工资为每月1500元，来自胡彦云账户的银行转账不能推定为提成工资，但其未提交工资发放原始凭证等证据证明其主张，亦未在一审法院指定期限内对胡彦云与和信公司的关系作出回复，其应当承担举证不能的不利后果。和信公司主张工资表由其公司自行制作无需员工签字确认，缺乏法律依据，周广正亦不认可其提交的工资表的真实性，一审对该工资表不予采信并无不当。一审认定周广正的月平均工资为4000元，并无不妥，本院予以确认。 关于第二个焦点问题。本院认为，劳动报酬应当按时足额发放给劳动者本人。周广正提交的银行交易明细显示，和信公司2019年10月份向周广正发放最后一笔工资，根据和信公司当月发放上月工资的情况，应系9月份工资。和信公司未提供工资发放凭证等证据证明已向周广正支付2019年10月至11月工资，周广正要求和信公司支付该期间工资3000元，于法有据，本院予以支持。关于和信公司主张的该期间工资应当扣除和不予支付的部分，一审法院已对此作出详细阐述，本院不再赘述。 关于第三个焦点问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，和信公司主张其属于P2P行业，其按政策要求清退网贷业务、关闭地方门店，其与周广正订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同不能继续履行，其解除双方劳动合同不属于违法解除。本院认为，和信公司提交的证据不足以证明其属于P2P行业及应当被清退，不足以证明双方订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法继续履行，且和信公司向周广正发出的解除劳动合同通知函中并未以上述理由作为解除劳动合同的依据，亦无证据证明其曾就解除劳动关系与周广正进行协商，本案亦不符合用人单位可以单方解除劳动合同的法定情形，故和信公司解除劳动合同缺乏合法依据，系违法解除劳动合同，一审据此判令和信公司支付周广正违法解除劳动合同赔偿金20000元，并无不当，本院予以确认。 综上所述，上诉人和信公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人和信信息服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 孙向东 审判员 齐 新 二〇二〇年十一月十三日 法官助理 于遨洋 书记员贾立