山东省蒙阴县人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）鲁1328执异56号 异议人：华夏银行股份有限公司临沂分行（（以下简称华夏银行临沂分行）。住所地：临沂市兰山区通达路**。 负责人：张沛儒，行长。 委托代理人：冯尊泰，男，1987年1月10日出生，汉族，住该行。 委托代理人：李洪军、吴化龙，山东鹏哲律师事务所律师。 申请执行人：孙菁，女，1980年11月6日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。 委托代理人：文茂华，山东铭星律师事务所律师。 被执行人：山东天一液压科技股份有限公司。组织机构代码：74024489-5。住所地：临沂市河**工业园风仪街**。 法定代表人：楼天汝,董事长。 被执行人：山东蒙凌工程机械股份有限公司。组织机构代码26589148-6。住所。住所地：临沂市河**相公街道刘团村div> 法定代表人:邵明允，董事长。 委托代理人：王永明，男，1972年9月25日出生，汉族，该公司职工。住临沂市河**相公街道刘团村。 被执行人：山东纳迪新能源汽车科技有限公司。组织机构代码：49447067-7。住所。住所地：临沂市河**工业园风仪街****楼101div> 法定代表人：楼天汝，董事长。 被执行人：楼天汝，男，1959年12月1日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。 被执行人：邵明霞，女，1968年7月14日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。 被执行人：赵树勋，男，1975年2月18日出生，汉族，住山东省莒南县。 本院在执行申请执行人孙菁与被执行人山东天一液压科技股份有限公司（以下简称天一液压公司）、山东蒙凌工程机械股份有限公司（以下简称蒙凌工程机械公司）、山东纳迪新能源汽车科技有限公司（以下简称纳迪新能源汽车公司）、被执行人楼天汝、邵明霞、赵树勋民间借贷纠纷一案中，异议人华夏银行临沂分行以本院（2019）鲁1328执940号执行案件依法拍卖的被执行人蒙凌工程机械公司名下位于临沂市河东区相公街道房地产（房屋所有权证号：临房权证河东区字第0××8号、第0××7号、第0××6号、第0××0号、第0××0号），土地使用权证号：临河国用（2014）第0013号）已向异议人设定抵押，异议人对上述房地产依法享有抵押权且是第一顺位抵押权人为由，向本院提出书面执行异议，请求所得的拍卖价款优先受偿。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。 异议人称，申请事项：请求对贵院（2019）鲁1328执940号执行案件依法拍卖的被申请人（注：指蒙凌工程机械公司，下同）名下位于临沂市河东区相公街道房地产（房屋所有权证号：临房权证河东区字第0××8号、第0××7号、第0××6号、第0××0号、第0××0号），土地使用权证号：临河国用（2014）第0013号）所得的价款优先受偿。事实与理由：申请人与被申请人金融借款合同纠纷一案经临沂市中级人民法院审理并作出（2015）临商初字第172号民事判决书，并经申请人申请进入执行程序，执行案号为（2016）鲁13执160号。涉案借款发生时，被申请人以其上述名下房地产向申请人设定抵押，申请人对上述房地产依法享有抵押权，且申请人是第一顺位抵押权人。现贵院在（2019）鲁1328执940号执行案件中，已将包括上述房地产在内的房产26宗及土地使用权2宗进行公开拍卖。申请人依法对抵押财产拍卖所得价款享有优先受偿权，特向贵院申请优先受偿，对上述财产处置所得优先用于清偿申请人的债权，以维护申请人的合法权益。申请人华夏银行股份有限公司临沂分行提供1、（2015）临商初字第172号民事判决书复印件一份。2、《最高额抵押合同》（编号：×××03（高抵）20140002号）复印件一份。3、抵押财产清单及《他项权利证》（证号：临房他证河**字第**）复印件证据材料。 申请执行人孙菁称，华夏银行临沂分行就申请人与被执行人蒙凌工程机械公司执行案【案号为(2019)鲁1328执940号】提出优先受偿权申请。申请人认为，华夏银行临沂分行优先受偿权申请理由不成立：一、华夏银行临沂分行没有向抵押人行使抵押权。1、华夏银行临沂分行主债权发生情况。2014年6月23日，蒙凌工程机械公司与华夏银行临沂分行签订《最高额融资合同》，约定在合同约定的有效期内(有效期为一年)，蒙凌工程机械公司可向华夏银行临沂分行申请使用的最高融资额度为8000万元人民币。同日，蒙凌工程机械公司与华夏银行临沂分行签订《最高额抵押合同》，约定蒙凌工程机械公司以其名下房地产向华夏银行临沂分行设定抵押，为前述《最高额融资合同》中8000万元的最高债权额提供担保。双方办理了抵押物登记手续。上述合同签订后，蒙凌工程机械公司与华夏银行临沂分行分别于2014年6月23日、7月2日签订两份《银行承兑协议》，华夏银行临沂分行为蒙凌工程机械公司出具四张汇票，金额共计人民币8000万元。2015年6月29日7月2日，华夏银行临沂分行对前述汇票进行承兑，共计垫款人民币39，699，527.13元。2、华夏银行临沂分行诉讼时仅主张主债权。华夏银行临沂分行就上述垫款诉至临沂市中级人民法院，其诉求为：1、依法调解或者判决被告偿还所借垫款人民币4000万元(后变更为39，699，527.13元)；2、调解和判决被告临沂蒙凌配件公司、邵明允对上述款项承担连带保证责任；3、调解或者判决被告支付利息、罚息、本案诉讼费、律师费及其他为实现债权而支出的费用。2016年3月4日，临沂市中级人民法院作出(2015)临商初172号民事判决，该判决于2016年4月21日发生法律效力。华夏银行临沂分行随即向临沂市中级人民法院申请执行。从上述诉讼过程来看，华夏银行临沂分行未就行使抵押权提出诉讼请求，(2015)临商初172号民事判决没有判决华夏银行临沂分行行使抵押权优先受偿。3、华夏银行临沂分行未依法举证证明其抵押权行使的事实。本案中，华夏银行临沂分行既未举证证明其与蒙凌工程机械公司达成行使抵押权协议，又未举证证明其通过诉讼“请求人民法院拍卖、变卖抵押财产”。依法认定华夏银行临沂分行没有行使抵押权。二、华夏银行临沂分行行使抵押权期限已过，其对抵押物没有优先受偿权。本案临沂市中级人民法院(2015)临商初172号民事判决书生效时间为2016年4月21日，该判决生效后，其主债权的诉讼时效期间结束。根据物权法规定，华夏银行临沂分行应于2016年4月21日前行使抵押权。由于华夏银行临沂分行在上述抵押权行使期限内未行使抵押权，人民法院对其抵押权不予保护。三、华夏银行临沂分行认为其主债权诉讼时效在申请执行时中断，因执行程序未终结，其有权行使抵押权。该观点完全是对相关规定的错误理解。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十三条第(六)项规定：申请执行与提起诉讼具有同等诉讼时效中断的效力。此处提及的申请执行债权是指仲裁确认的债权、公证文书赋予强制执行力的债权、人民调解协议确定的债权等，由于这些债权可能存在需经人民法院司法确认的情形，故司法解释将这些债权申请执行认定为具有同等诉讼时效中断的效力。本案华夏银行临沂分行的主债权已经人民法院进行最终司法确认，华夏银行临沂分行对该债权已不具备请求权―即不能对该债权进行重复起诉。根据最高院关于担保法的司法解释，该主债权的诉讼时效结束。因此，华夏银行临沂分行之主张不能成立。四、华夏银行临沂分行的主债权已发生转让。2016年6月28日，华夏银行临沂分行向蒙凌工程机械公司发出《债权转让通知书》，将华夏银行临沂分行拥有的所有债权转让给日照嘉城置业有限公司，通知书明确：与此转让债权相关的其他权利也一并转让。蒙凌工程机械公司于2016年7月6日收到《债权转让通知书》。因此，华夏银行临沂分行无权就已经转让的主债权及抵押权主张权利。综上所述，华夏银行临沂分行在法律规定的有效期间内未行使抵押权，其抵押权人民法院不予保护，华夏银行临沂分行已将其拥有的所有债权转让给日照嘉城置业有限公司，其无权就已经转让的主债权及抵押权主张权利。华夏银行临沂分行的优先受偿权申请不成立。 被执行人蒙凌工程机械公司称，蒙凌工程机械公司及临沂蒙凌机械配件有限公司等(以下简称我公司)向华夏银行临沂分行借款合同纠纷一案，经临沂市中级人民法院作出(2015)临商初172号判决书，华夏银行向临沂市中级人民法院申请执行，后华夏银行于2016年6月28日将该债权依法转让给日照嘉城置业有限公司，转让通知中明确写明“与此转让债权相关的其他权利也一并转让”，并书面正式通知我公司，我公司也积极与日照嘉城置业有限公司进行商谈，以达成还款意向，在贵院主持拍卖我公司的部份资产过程中，华夏银行以部分资产是抵押物为由向贵院提出具有优先受偿权，实在是错误。另外，我公司在中国人民银行征信系统中显示并不欠华夏银行的借款。一、华夏银行临沂分行通知蒙凌工程机械公司时已完成对日照嘉城置业有限公司的债权转让，无需再办理抵押权转移登记。债权受让人取得的抵押权系基于法律的明确规定，并非基于新的抵押合同重新设定抵押权，抵押权随主债权一并转让时，无须办理抵押权转移登记，债权受让人即取得抵押权。因此华夏银行临沂分行在2016年6月28日书面通知蒙凌工程机械公司将债权转让给日照嘉城置业有限公司时即完成债权转让。二、华夏银行临沂分行已经将对蒙凌工程机械公司的债权转让给日照嘉城置业有限公司让了，华夏银行临沂分行与日照嘉城置业有限公司虽未向法院申请变更申请执行人，但其债权转让自2016年6月28日书面通知被执行人蒙凌工程机械公司已经生效，且被执行人蒙凌工程机械公司至今未收到撤销该债权转让的通知，故华夏银行临沂分行不应再以申请执行人的身份对抗已经生效的债权转让。三、华夏银行临沂分行将对蒙凌工程机械公司的债权转让给日照嘉城置业有限公司后又作为申请执行人向蒙凌工程机械公司申请执行没有事实和法律依据。华夏银行临沂分行在向蒙凌工程机械公司下达了债权转让的通知又以申请执行人的身份向蒙凌工程机械公司主张债权，无疑增加了蒙凌工程机械公司的执行负担，导致蒙凌工程机械公司需要向两个“债权人”履行债权。因此，华夏银行临沂分行无权就已经发生转让的债权主张权利。综上，华夏银行临沂分行已将其所有债权转让给日照嘉城置业有限公司且该转让未被撤销，因此华夏银行临沂分行不再具有申请执行人身份。 被执行人天一液压科技公司、纳迪新能源汽车公司、被执行人楼天汝、邵明霞、赵树勋未作答辩。 本院查明，申请执行人孙菁与被执行人天一液压科技公司、蒙凌工程机械公司、纳迪新能源汽车公司、被执行人楼天汝、邵明霞、赵树勋民间借贷纠纷一案，2015年3月11日，申请执行人孙菁诉至山东省临沂市中级人民法院。2016年5月6日，该院对本案作出（2015）临民一初字第30号民事判决书，判决：“一、被告山东天一液压科技股份有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内偿还借款14126000元及利息、违约金（利息自2015年4月23日起至本判决确定的给付之日止，利率按月利率18%0计息；违约金自2015年4月23日起至本判决确定的给付之日止，按年利率2.4%计算）；二、被告山东蒙凌工程机械股份有限公司、山东纳迪新能源汽车科技有限公司和被告楼天汝、邵明霞、赵树勋对山东天一液压科技股份有限公司债务承担连带清偿责任。三、驳回原告孙菁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费111800元，诉讼保全费5000元，由被告山东天一液压科技股份有限公司、山东蒙凌工程机械股份有限公司、山东纳迪新能源汽车科技有限公司和被告楼天汝、邵明霞、赵树勋负担。”判决生效后，被执行人均未履行上述判决义务。申请执行人孙菁向临沂市中级人民法院申请执行。2017年8月4日，该院将本案指定临沂市兰山区人民法院执行。同年9月14日，临沂市兰山区人民法院对本案立案执行。2019年5月8日，转至蒙阴县人民法院执行。本院于2019年7月2日立案执行。在执行过程中，本院于2020年1月2日作出（2019）鲁1328执940号之三执行裁定书，裁定拍卖被执行人山东蒙凌工程机械股份有限公司所有的位于河东区××街道××村××6处房产，同时作出（2019）鲁1328执940号之四执行裁定书，裁定：一、拍卖被执行人山东蒙凌工程机械股份有限公司所有的位于河东区××街道××区土地使用权5481平方米（土地证号：临河国用（2012）第00**）。二、拍卖被执行人山东蒙凌工程机械股份有限公司所有的位于河东区相公街道土地使用权132605.80平方米（土土地证号：临河国用（2014）第00**。2020年1月9日发布拍卖公告，同年2月10日将上述土地及房产在阿里巴巴司法拍卖网络平台上进行公开拍卖。异议人华夏银行临沂分行以本院拍卖的上述房地产已向其设定抵押，依法享有抵押权且是第一顺位抵押权人，请求所得的拍卖价款优先受偿为由，向本院提出书面执行异议。 同时查明，异议人华夏银行临沂分行与蒙凌工程机械公司、临沂蒙凌机械配件有限公司、邵明允金融借款合同纠纷一案，2015年6月30日，异议人华夏银行临沂分行诉至山东省临沂市中级人民法院。2016年3月4日，该院判决“一、被告山东蒙凌工程机械股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告华夏银行股份有限公司临沂分行借款39699527.13元及罚息（罚息包括：1、以1969.952713万元本金为计算基数，自2015年6月29日起至本判决确定的履行之日止，按日利率万分之五计算；2、以2000万元本金为计算基数，自2015年7月2日起至本判决确定的履行之日止，按日利率万分之五计算）；二、被告临沂蒙凌机械配件有限公司、被告邵明允对本判决第一项的给付金额承担连带清偿责任，其承担担保责任后，有权依法向被告山东蒙凌工程机械股份有限公司追偿。三、驳回原告华夏银行股份有限公司临沂分行其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费241800元，由被告山东蒙凌工程机械股份有限公司、临沂蒙凌机械配件有限公司、邵明允负担239984元，原告华夏银行股份有限公司临沂分行负担1816元；保全费5000元，由被告山东蒙凌工程机械股份有限公司、临沂蒙凌机械配件有限公司、邵明允负担。”该案判决生效后，上述被告均未履行判决义务。异议人向临沂市中级人民法院申请执行。2016年6月13日，立案执行。2016年6月28日，异议人华夏银行临沂分行向被执行人蒙凌工程机械公司寄送债权转让通知书。该通知内容为：根据《中华人民共和国合同法》和相关法律规定，现将我行拥有贵司的所有债权，依法转让给日照嘉城置业有限公司，与此转让债权相关的其他权利也一并转让，请贵公司自接到该债权转让通知书后应向日照嘉城置业有限公司履行全部义务。本债权转让通知未经债权受让人书面同意不得撤销。 上述事实，根据该案（2019）鲁1328执940号执行案中执行材料、当事人提供的证据等予以认定，均记录收集在卷。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第七十九条规定，“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。”第八十条规定，“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。”第八十一条规定，“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。”该案中，异议人华夏银行临沂分行对被执行人享有的债权已转让给日照嘉城置业有限公司，现异议人也未提供债权受让人日照嘉城置业有限公司对异议人转让的该债权同意撤销的书面材料。因此，在异议人华夏银行临沂分行申请执行的该案中，其权利已经转让。对债务人蒙凌工程机械公司、临沂蒙凌机械配件有限公司、邵明允权利的主张，应当由该案中债权的受让人日照嘉城置业有限公司行使，异议人对此再予以行使，不符合法律规定，对异议人的异议请求，依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的一项的规定，裁定如下： 驳回异议人的执行异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向山东省临沂市中级人民法院申请复议。 审判长  夏成轲 审判员  吴怀民 审判员  刘 洋 二〇二〇年十一月二十五日 书记员  于金兰