河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终3688号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司驻马店中心支公司，住所地河南省驻马店市驿城区平安街**。负责人：邓新民，该公司总经理。委托诉讼代理人：卢家齐，男,该公司员工。被上诉人（原审原告）：宋治平，男，1955年1月6日出生，汉族，住河南省遂平县。委托诉讼代理人：陈二荣(系宋治平之妻)，女，1955年3月22日出生,汉族，住河南省遂平县。被上诉人（原审被告）：杨慧，女，1983年11月9日出生，汉族，住河南省遂平县。委托诉讼代理人：杨震（系杨慧之弟），男，1989年3月13日出生，汉族，住河南省遂平县。被上诉人（原审被告）：杨震，男，1989年3月13日出生，汉族，住河南省遂平县。上诉人中华联合财产保险股份有限公司驻马店中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人宋治平、杨慧、杨震机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省遂平县人民法院（2020）豫1728民初1493号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月16日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人的委托诉讼代理人卢家齐、被上诉人宋治平及其委托诉讼代理人陈二荣、被上诉人杨慧的委托诉讼代理人、被上诉人杨震到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：依法撤销原判，对护理费用和精神抚慰金予以改判，改判被上诉人赔偿一人的护理费用7758.83元和精神抚慰金6000元；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定……护理人员原则上为一人”。本案中，被上诉人宋治平的长期医嘱单内虽显示有“陪护两人”，但其实际伤情不符合两人护理的情形，一审法院按两人护理认定被上诉人的护理费不合理，保险公司申请对护理人数进行鉴定。二、根据豫高法（2018）372号文规定，精神抚慰金的计算标准根据伤残程度等级计算，事故发生时宋治平三处十级伤残，精神抚慰金应该是6000元，一审法院按7000元计算精神抚慰金过高。综上，一审法院认定事实、适用法律错误。被上诉人宋治平辩称：一、被上诉人伤情严重，被上诉人称上诉人的实际伤情不符合两人护理无相关证据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理人原则上为一人，但医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，被上诉人提供的遂平县人民医院出具的宋治平的住院病历和陪护证明，有“护理两人”、“住院期间需要两人陪护”等内容，以上证据说明宋治平住院期间必须由两人护理，且符合上述法律规定。二、宋治平住院期间，遂平县中华联合保险公司工作人员曾到医院查看其病情，并在调查笔录上认定了其伤情需两人护理的事实。三、因上诉人在一审期间未提出对护理人数进行鉴定，表明其已放弃鉴定权利。现二审提出对护理人数进行鉴定，请求驳回其鉴定请求。四、上诉人保险公司目前已按一审判决数额赔付了除护理费15517.67元之外的其他费用。综上，一审判决正确，请求二审驳回上诉、维持原判。被上诉人杨震辩称：一、上诉人保险公司已按一审判决返还其垫付的13800元。二、遂平中华联合保险公司的工作人员曾与其联系，宋治平伤情很严重，需要转院。且被上诉人也去医院核实过宋治平的伤情，确实严重，需要两人护理。综上，一审判决正确，请求维持原判。被上诉人杨慧辩称：一审判决正确，请求二审予以维持。宋治平向一审法院起诉请求：1、被告支付原告医疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金、护理费、住院期间生活费、营养费、交通费、被抚养人生活费、后期手术治疗费、鉴定费等共计145916元。2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年11月23日18点15分,杨震驾驶豫Ｑ×××**号小型普通客车沿遂平县灈阳大道由南向北行驶至灈阳大道××大桥桥北××处，将由西向东推自行车过斑马线的原告撞倒，造成两车不同损坏、原告受伤及原告衣物损坏的交通事故。2019年12月4日，遂平县公安局交通管理大队对该事故作出道路交通事故认定书，认定杨震负事故的全部责任，宋治平无责任。原告受伤后即入住遂平县人民医院住院治疗，于2020年1月24日出院，共计住院62天（遂平县人民医院陪护证明及长期医嘱记录单证明原告住院期间两人陪护），支出医疗费24546.43元（含出院后检查、治疗费用，其中杨震垫付13800元，保险公司垫付10000元）。出院诊断为：一、闭合性颅脑损伤中型：1、右颞部脑挫裂伤半血肿形成；2、左侧颞部硬膜外血肿；3、外伤性蛛网膜下腔出血；4、左颞部颅骨骨折。二、胸部闭合伤：1、双侧多发肋骨骨折；2、两肺挫伤；3、双侧胸腔积液。三、右手腕皮肤挫裂伤。2020年6月8日原告委托驻马店嘉和法医临床司法鉴定所对其外伤后伤残等级、后期治疗费用进行司法鉴定。2020年6月9日，该所作出驻嘉和司鉴所[2020]临鉴字第31号司法鉴定意见书，被鉴定人宋治平肋骨骨折伤残等级评定为十级伤残；左肩部伤残等级评定为十级伤残；脑部软化灶形成伤残等级评定为十级伤残；后期手术费用需贰万元左右。原告宋治平支付鉴定费1300元。一审开庭审理时，被告保险公司对原告宋治平左肩部的伤残等级和后续治疗费用提出异议，要求重新鉴定。一审法院依法委托驻马店蔚康法医临床司法鉴定所对宋治平左肩部伤残、后期治疗费用重新进行司法鉴定。2020年8月18日该司法鉴定所作出驻蔚康司鉴所[2020]临鉴字第348号司法鉴定意见书,鉴定意见为：1、左侧肩部损伤结果评定为十级伤残；2、治疗费用应以实际支出为准。被告杨震驾驶的豫Ｑ×××**号小型普通客车登记所有人为被告杨慧，双方系借用关系，该车在被告保险公司投有机动车交通事故责任强制保险和商业险（其中三者险限额为1000000元，且不计免赔），本次事故发生在保险期间。原告宋治平母亲张俊霞1933年10月27日出生，生育四个儿子。另查明，2019年度河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年，2019年度河南省城镇居民人均消费性支出为21971.57元/年，居民服务业和其他服务业职工人均年平均工资为45677元/年。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。遂平县公安局交通管理大队作出的杨震应负此事故的全部责任的道路交通事故认定书，认定程序合法，责任划分公正，适用法律准确，且原被告均未提出异议，一审法院依法予以采信。被告杨震作为侵权人，应当承担本案赔偿责任。被告杨慧将车辆出借给具有合法驾驶资格的杨震，其本人在本案中不存在过错，不应当承担本案的赔偿责任。该事故发生在保险期间，被告保险公司应当在交强险责任限额内承担赔偿责任，超出交强险责任限额的部分，由被告保险公司在三者险保险限额内按照合同约定承担赔偿责任。在本案审理过程中，被告保险公司对原告宋治平委托驻马店嘉和法医临床司法鉴定所作出的宋治平肋骨骨折为十级伤残；脑部软化灶形成的伤残等级为十级的鉴定意见无异议。对该司法鉴定所作出的宋治平左肩部的伤残等级和后续治疗费用提出异议，要求重新鉴定。一审法院依法委托驻马店蔚康法医临床司法鉴定所对宋治平左肩部伤残等级、后期治疗费用重新进行司法鉴定。2020年8月18日该司法鉴定所作出驻蔚康司鉴所[2020]临鉴字第348号司法鉴定意见书,鉴定意见为：左侧肩部损伤结果评定为十级伤残；2、治疗费用应以实际支出为准。驻马店蔚康法医临床司法鉴定所的鉴定意见，是经被告保险公司申请，双方当事人共同参与，人民法院依法委托具备相关鉴定资格的鉴定机构和鉴定人员作出的，鉴定程序合法，鉴定结论客观公正，原被告双方均没有异议，对上述鉴定结论一审法院予以采信。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”原告支付的鉴定费系为查明其身体损伤程度而支付的必要的、合理的费用，依法应由保险人承担，对被告保险公司不承担鉴定费的抗辩意见，不予采纳。对原告宋治平诉讼请求中的合理合法部分，依法予以支持。对原告宋治平因交通事故所产生的损失核定为：1、医疗费24546.43元；2、残疾赔偿金为61561.75元（34200.97元/年×15年×12%），自定残之日起按二十年计算，六十周岁以上的，每增加一岁减少一年；3、原告请求精神抚慰金10000元，根据原告的伤残等级酌情支持7000元；4、护理费15517.67元（45677元/年÷365天×62天×2人），根据医院陪护证明及长期医嘱记录单证明原告住院期间两人陪护；5、住院伙食补助费3100元（50元×62天）；6、营养费1240元（20元×62天）；7、交通费1240元（20元×62天）；8、原告宋治平母亲张俊霞生活费3295.74元（21971.57元/年×5年÷4人×12%），原告请求2746.50元，符合法律规定，予以支持;9、鉴定费1300元；10、后续治疗费以实际支出为准，原告可另行主张权利。原告以上损失共计118252.35元，扣除被告保险公司垫付的医疗费10000元，剩余108252.35元由被告保险公司在保险限额内进行赔偿。原告宋治平在收到被告保险公司的赔偿款之日起十日内返还被告杨震垫付的医疗费13800元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司驻马店中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告宋治平损失共计108252.35元。二、原告宋治平在收到被告中华联合财产保险股份有限公司驻马店中心支公司赔偿款之日起十日内返还被告杨震垫付款13800元。三、驳回原告宋治平对被告杨慧的诉讼请求及其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3218元，减半收取1609元，由被告杨震负担。案件受理费原告宋治平已预交，被告杨震于一审判决生效之日起十日内径行支付给原告宋治平。二审中，双方均未提交新证据。本院二审查明事实与一审认定事实一致。本院认为，双方均当庭认可上诉人保险公司已按照一审判决的内容将护理费以外的费用赔付给被上诉人宋治平，故本案的争议焦点为：护理费是按一人护理还是两人护理计算。关于护理费的问题。被上诉人宋治平提供的医院陪护证明及长期医嘱记录单均显示其住院期间由两人陪护，被上诉人杨震也认可宋治平病情严重需要两人护理的事实。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定“护理人员原则上为一人,但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的,可以参照确定护理人数”，故一审认定按照两人护理计算护理费正确。一审时上诉人未申请对护理人数进行鉴定，现二审中主张宋治平应按照一人护理计算护理费,也未提供证据证明，故对其二审中的鉴定申请，本院不予准许。综上，上诉人的上诉理由不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司驻马店中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙卫国审判员  王巧莉审判员  时 锐二〇二〇年十一月十二日书记员  孙静娜