四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川11民终1100号 上诉人（原审原告）：成都荣尊盛宴餐饮管理有限公司，住所地：四川省成都市金牛区金青路**附**。 法定代表人：罗琼，该公司总经理。 委托诉讼代理人：古飞，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：王梦蝶，四川中虹律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：峨眉山裕和大酒店有限公司，住，住所地：四川省峨眉山市绥山镇大南村****/div> 法定代表人：王凯，该公司总经理。 委托诉讼代理人：汪智，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：谢方田，四川权济律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：峨眉山裕和大酒店有限公司夹江分公司，住所，住所地：四川省夹江县漹城镇华都路**div> 法定代表人：王凯，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：汪智，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：谢方田，四川权济律师事务所律师。 上诉人成都荣尊盛宴餐饮管理有限公司（以下简称荣尊盛宴公司）因与被上诉人峨眉山裕和大酒店有限公司（以下简称裕和大酒店公司）、峨眉山裕和大酒店有限公司夹江分公司（以下简称裕和大酒店夹江分公司）合同纠纷一案，不服四川省夹江县人民法院（2020）川1126民初397号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年9月18日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了询问审理。荣尊盛宴公司的委托诉讼代理人古飞、王梦蝶，裕和大酒店公司、裕和大酒店夹江分公司共同的委托诉讼代理人汪智、谢方田到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 荣尊盛宴公司上诉请求：一、撤销四川省夹江县人民法院（2020）川1126民初397号民事判决；二、支持上诉人一审全部诉讼请求。 事实和理由：一、一审法院案由认定错误，本案应为劳务承包合同纠纷而非承揽合同纠纷，不具有承揽合同的法律特征；二、一审法院对上诉人主张可得利益损失认定理由不当，上诉人提供的工资表有员工签字，2020年1月上诉人通过微信转账给每个员工，与工资表相互印证，足以证实工资发放的真实性，被上诉人制作的《厨房劳务费》表格中载明工资每人每月4,800元，是因为《劳务承包合同》中有约定；一审法院以上诉人主张的可得利益与扩大的损失混为一谈，属适用法律错误；三、上诉人在履行合同过程中，经过双方合意，对2020年2月和3月的承包费进行了变更，故被上诉人应该按变更后的约定向上诉人支付65,460元承包费。通过古飞与王兴梅的聊天记录可以看出王兴梅代表裕和大酒店夹江分公司在表态，其行为是职务行为。 裕和大酒店公司和裕和大酒店夹江分公司辩称，一审法院认定承揽合同的性质准确，承揽合同要有营业执照，上诉人具有营业执照主体资格，有人格上的独立性，如果其不具有主体性才应认定为劳务合同，但上诉人办理了执照具备了独立性。双方签订的合同反映出是承揽合同，合同第一条承包范畴明确约定，是加工性质，并非上诉人所说劳务承包。根据合同第9.14条约定，我方采购的原料，对方验收合格后才能入库，如果是劳务承包无权干涉我们采购原料的质量。合同第9.15条约定按照上诉人的要求采购，如果是劳务也无权要求。合同第10.4条约定我们买回来的原料不符合要求可以要求我们退回，这些都符合承揽合同的特征。按照合同法第260条规定，承揽过程中需要接受监督检查，一审法院认定事实准确。合同解除时间是疫情严重的2月，按照四川省高院2020年3月3日民一庭法官会议纪要第二条关于涉疫情当事人主张不可抗力的相关问题，合同是疫情期间解除的，应该免责。我们提供了夹江餐饮行业停业的通知，基本停业到5月份。我们签订合同的时候疫情还没有发生，当事人所在地采取了疫情防控措施，上诉人主张的可得利益是自己计算的，没有评估机构进行审计，一审法院认定上诉人损失证据不足是成立的。本案双方都有损失，我方的损失也更大。双方也未就合同变更形成合意，变更合同需要有书面协议。疫情无法预知延迟多久，对方同意解除，我方向其发送了解除函。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 荣尊盛宴公司向一审法院提出诉讼请求：1.确认荣尊盛宴公司与裕和大酒店夹江分公司于2019年8月1日签订的《峨眉山裕和大酒店厨房承包合同》已于2020年3月17日解除；2.判决裕和大酒店公司和裕和大酒店夹江分公司支付荣尊盛宴公司2020年2月份和3月份的承包费65,460元；3.判决裕和大酒店公司和裕和大酒店夹江分公司赔偿荣尊盛宴公司因解除合同造成的损失共计276,919元；4.判决裕和大酒店公司和裕和大酒店夹江分公司退还荣尊盛宴公司保证金50,000元；5.本案诉讼费由裕和大酒店公司和裕和大酒店夹江分公司承担。 一审法院审理查明，荣尊盛宴公司于2019年7月24日成立，经营范围：餐饮企业管理；酒店企业管理；企业管理咨询；会议及展览服务；礼仪服务等。 2019年8月1日，裕和大酒店夹江分公司作为甲方（发包方）、荣尊盛宴公司作为乙方（承包方）签订《峨眉山裕和大酒店厨房承包合同》一份，载明：“……一、承包内容1.承包范畴：甲方将坐落于夹江县漹城镇华都路25号的“峨眉山裕和大酒店”中厨房、中西自助餐厨房承包给乙方。乙方负责甲方提供食品原材料之后的材料保管、清洗、制作、加工直至出品的全部工作，同时负责酒店中餐顾客、住客早餐、中西自助餐就餐食品的制作供应和厨房环境、设备、餐用具、柜台、生产仓库的卫生管理工作。2.职群关系：为了便于管理，甲方任命乙方派出的古飞为行政总厨，直属上司为酒店总经理。……3.乙方人员及资质：乙方派出的厨师（炒锅）、凉菜、点心、上什、砧板、打荷、厨工等所有工作人员。乙方及乙方聘请厨师（炒锅)、凉菜、点心、上什、砧板、打荷、厨工等关键技术人员必须具备四星级酒店餐饮生产水准或国家等级证书复印件交甲方行政部存档，所有人员的健康证按国家规定时效内的有效证件交甲方留存。……4.乙方人员与甲方的关系：乙方自行办理具有民事责任能力的营业执照，所有用工人员由乙方自行参加社会保险，发生劳务或劳动争议的法律责任由乙方自行承担。……二、承包方式1.包工不包料，由乙方派人，不计为酒店员工，但却受甲方监管之方式（食品、消防、生产安全，考勤，制度，服装，礼仪等)。2.根据甲方经营思路，设计符合国家政策和体制改革，包括“粤菜、传统川菜、私房菜、夹江本土特色菜”菜单及满足酒店经营方针的价格定位。并具备本酒店不同季节时段3-5种招牌菜，详细人员编制详见附件。……三、承包期限3.1.自2019年8月1日起至2022年7月31日止（含试用期），承包期为三年。承包期满如乙方要求续签，在同等条件下有优先权。需提前两个月书面报告甲方，若不续签的情况下，须等甲方新的厨师团队进场后才能离场。3.2.乙方承包期内应交甲方厨房安全保证金伍万元，承包期满后，若甲乙双方不再合作，并无安全相关事宜，甲方全额无息退还乙方安全保证金，甲乙双方如继续签订承包合作协议，该保证金则自动顺延为厨房承包安全保证金。3.3.承包费用递增方式：3.3.1.甲乙双方从签订合同之日起的次年满一年营业额每月平均达到120万以上（员工餐和客房客餐不给予计算）对超出金额20万以内（含20万)，按超出金额3%奖励为厨房承包费费用的递增……四、工作标准4.1.乙方承诺的食品质量标准：乙方承诺对厨房管理及厨房加工食品质量达到或超过四星级酒店标准，并符合当地市场。如乙方在本协议起6个月内达不到承诺标准，甲方有权终止本协议。4.2.新品研发：乙方应每15天组织召开一次菜品讨论会，并邀请甲方管理人员参加，在确保菜品质量的同时不断推陈出新，推出酒店品牌菜、招牌菜，要做到新、奇、特、鲜，每月至少推出3道热菜新品。乙方承诺规定时间每少出一道新菜扣款300元。4.3.时令菜、节日菜、美食节：乙方应结合节假日及酒店经营情况,适时推出时令菜、节日菜，配合酒店不定时举办如美食节、淡季餐饮促销等活动。乙方承诺遵循中国24节气、时令特性和中国传统春节、端午、清明、中秋节日文化，在每个节气之初推出4道热菜新品，每个节日之初推出2道新品。此类新品入旬度新品成果。每少出新品一道扣款300元。乙方承诺在春、夏、秋、冬四季至少推广2次美食节，以加强餐饮品牌建设和营收保障。乙方承诺在不同季节新鲜食材、食材期内，不仅仅是合理结合酒店食材采购成本，更重要推陈出新，制定新的菜品创新规划和成本有效控制。……五、工作薪酬5.1.乙方承包（中厨房+自助餐早餐厨房）的每月承包费用总额为人民币壹拾叁万玖仟贰佰元(小写139,200元，本承包费用不含税，税款甲方按照3.3%支付乙方，由承包方（乙方）开具发票。乙方必须安排员工不少于29人工作（月度考核每月中的15天内，不低于27人上岗按29人结算费用，超出此标准，按同级别及实际上岗人数结算费用），人均薪酬4,800元/月。若乙方未按组织架构配比相应级别、级差的厨房工作人员，甲方有权按照实际的级别、级差厨房工作人员来核算当月实际发生的承包费，相关薪酬在总承包费中给予扣除。5.2乙方在甲方通知时间的五天内，必须补齐协议中规定的组织架构相关人员。承包费中已包含乙方所有人员的养老保险、医疗保险、失业保险、生育保险等社保缴费及节假日加班工资)。厨房承包团队每月薪酬由承包人自行分配发放，在保证不影响酒店经营正常情况下，甲方不参与乙方的工资发放方式。5.3.薪酬发放：5.3.1每月乙方承包厨房工资费用结算日：每月8日-10日结算上月乙方厨房承包费,甲方凭乙方开具的有效税票支付，支付时间为每月15日前。如遇周末或法定节假日自动顺延时间。其中需要扣除上月行政过失的相关处罚款项，剩余的由乙方自行分配。……九、甲方权利与义务权利：……9.11.乙方工作未达到本合同第四条所规定的工作标准，经过甲方三次书面警告后，乙方仍然不能达到双方约定的工作标准，甲方有权解除本合同。……十二、违约责任：……12.2.乙方在工作中不执行酒店管理方的规章制度，甲方在书面明确要求乙方改正三次无效后，甲方视其乙方为违约，甲方有权终止本合同而不需赔偿违约方任何损失。并在解除合同期内，乙方有责任和义务配合甲方新进厨房团队的交接工作。……”裕和大酒店夹江分公司和荣尊盛宴公司在该合同上盖章确认。 2019年7月22日，裕和大酒店夹江分公司出具《收款收据》，载明：“今收到荣尊盛宴公司交来厨房承包保证金伍万元正”。 因受疫情影响，裕和大酒店夹江分公司在2020年2、3月份未正常营业。经裕和大酒店夹江分公司通知，2020年2月1日至2020年2月28日期间荣尊盛宴公司未安排员工到裕和大酒店夹江分公司处上班。2020年2月28日，经裕和大酒店夹江分公司要求，荣尊盛宴公司安排员工陈秋月、汪乐于2020年2月29日到裕和大酒店夹江分公司厨房报到上班。 2020年2月14日，荣尊盛宴公司公司员工古飞向裕和大酒店夹江分公司财务经理王兴梅发送微信：“哦对了，补贴的事，我给想办法安抚下面人员，这段时间是公司最难的时候，我坚决支持公司，就按你之前说的每人每月1,000元，我和王师各5,000元吗。”“我也替下面员工感谢公司的生活补助支持”“感谢王总的关心”。王兴梅回复：“应该的，感谢大家的理解和支持”。2020年3月17日，王兴梅向古飞发送微信：“古飞，根据2020年3月15日上午汪总与你友好协商，你同意解除你公司于2019年8月与我公司签订了《峨眉山裕和大酒店厨房承包合同》事宜，你迟迟未来办理相关手续，现公司给出两种处理方式供你选择：1、按你与汪总协商结果双方友好解除合同，公司将给予疫情期间你的员工一定的补贴。2、如公司发函我们就按正常程序解除合同，贵公司的员工由你自行承担费用，我公司不再承担任何相关费用，请你于2020年3月18日确定处理方式”。古飞回复：“我不同意，如果你们要解除合作的呢，你们就发一个函给公司，口头说了不算”。 2020年3月17日，裕和大酒店夹江分公司通过微信向荣尊盛宴公司发出《关于解除〈峨眉山裕和大酒店厨房承包合同〉的函》，载明：“成都荣尊盛宴餐饮管理有限公司：古飞先生：你公司于2019年8月与我公司签订了《峨眉山裕和大酒店厨房承包合同》，但在合同履约期间，你公司多次违反了合同约定：1、按照合同第一条第三款：“乙方及乙方聘请厨师……必须具备四星级餐饮生产水准或国家等级证书复印件交甲方行政部存档”。时至今日我公司始终未收到一份你方交来的证书复印件。2、按照合同第二条第三款第6小款：“酒店行政部统一人事考勤管理，严格遵守酒店员工手册行为规范；休假事假等需提前报备”，但你方始终未能达到要求，经行政人事部多次提出仍拒绝执行我方考勤管理制度。3、按照合同第四条第三款：“乙方承诺遵循中国24节气……在每个节气之初推出四道热菜新品”“乙方承诺在春夏秋冬四季至少推广2次美食节……”，时至今日，你方也未履约。因此，按照合同第十二条第二款之约定，你方在工作中不执行酒店管理方的规章制度，我方有权终止合同而不需赔偿违约方任何损失。请你方在接到本函后三日内前来我公司办理解除合同手续，逾期我公司将视为你方默认解约。特此函告”。 另查明，裕和大酒店夹江分公司财务每月制作厨房劳务费表格，并据此向荣尊盛宴公司支付每月劳务费用。具体支付情况为：2019年8月支付128,533.27元、2019年9月支付135,444.98元、2019年10月份支付165,035.98元、2019年11月份支付163,379.36元、2019年12月份支付163,003.93元、2020年1月份支付159,493.62元，以上金额含税款。 一审法院认为,依法成立的合同受法律保护。本案荣尊盛宴公司与裕和大酒店夹江分公司签订的《峨眉山裕和大酒店厨房承包合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律的禁止性强制性规定，该合同合法有效，对合同双方当事人具有约束力，双方均应按照合同约定履行各自的义务。荣尊盛宴公司主张本案厨房承包合同性质上属于劳务承包合同，裕和大酒店夹江分公司主张本案厨房承包合同性质上属于承揽合同，一审法院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。本案中，双方签订的合同虽名为承包合同，但从合同约定的内容来看，与承揽合同的特征相一致，双方建立的合同关系实际为承揽合同关系，同时，劳务承包合同亦具有承揽合同性质，荣尊盛宴公司按照裕和大酒店夹江分公司的要求提供劳务完成承揽工作，裕和大酒店夹江分公司按照约定接受劳务并支付报酬，故本案合同性质上属于承揽合同，一审法院将本案案由变更为承揽合同纠纷。 对于荣尊盛宴公司诉讼请求中裕和大酒店夹江分公司无异议的第一项、第四项诉讼请求，一审法院予以确认。 关于荣尊盛宴公司要求裕和大酒店夹江分公司支付的2020年2月份和3月份的承包费65,460元的诉讼请求。一审法院认为，本案中，根据庭审查明的事实可知2020年2月1日至2020年2月28日期间，荣尊盛宴公司未安排员工至酒店工作，2020年2月29日至2020年3月17日合同解除前，裕和大酒店夹江分公司安排两名员工至酒店上班。案涉合同中约定：“乙方必须安排员工不少于29人工作（月度考核每月中的15天内，不低于27人上岗按29人结算费用，超出此标准，按同级别及实际上岗人数结算费用），人均薪酬4,800元/月。若乙方未按组织架构配比相应级别、级差的厨房工作人员，甲方有权按照实际的级别、级差厨房工作人员来核算当月实际发生的承包费，相关薪酬在总承包费中给予扣除。”根据该条约定，可见当工作员工少于29人时，承包费应按实际用工人数计算，因此，裕和大酒店夹江分公司应支付给荣尊盛宴公司的承包费仅为2020年2月29日至2020年3月16日期间陈秋月、汪乐两人实际上班的费用。关于该两人上班产生的费用，荣尊盛宴公司主张为4,960元，裕和大酒店夹江分公司予以认可，一审法院对此予以确认。关于荣尊盛宴公司主张的另外60,500元费用，荣尊盛宴公司主张与裕和大酒店夹江分公司协商二月及三月的劳务费为行政总厨和厨师长每月5,000元，其他员工每月1,000元，其提供的证据仅为古飞与王兴梅的聊天记录，一审法院认为，该聊天记录并不能达到荣尊盛宴公司的证明目的。故荣尊盛宴公司要求裕和大酒店夹江分公司支付其余60,500元费用的诉讼请求于法无据，一审法院不予支持。 关于荣尊盛宴公司要求裕和大酒店夹江分公司赔偿因解除合同造成的损失276,919元的诉讼请求。荣尊盛宴公司明确该损失仅为可得利益损失，并且主张损失计算方式为月盈利额9,716.45元乘以剩余承包期，即9,716.45元×28.5个月=276,919元。裕和大酒店夹江分公司主张其解除合同既符合约定解除也符合法定解除。一审法院认为，裕和大酒店夹江分公司于2020年3月17日向荣尊盛宴公司发出《关于解除〈峨眉山裕和大酒店厨房承包合同〉的函》，以荣尊盛宴公司在工作中多次不执行酒店管理方的规章制度为由，依照合同第十二条第二款之约定解除合同。案涉合同第十二条第二款规定：“乙方在工作中不执行酒店管理方的规章制度，甲方在书面明确要求乙方改正三次无效后，甲方视其乙方为违约，甲方有权终止本合同而不需赔偿违约方任何损失”，裕和大酒店夹江分公司向一审法院提交了七份显示为发给荣尊盛宴公司的《通知》，但未提交证据证明以上《通知》均告知或者送达给荣尊盛宴公司方，因此，裕和大酒店夹江分公司解除合同的行为并不满足合同第十二条第二款规定的条件。裕和大酒店夹江分公司在庭审过程中主张其解除合同的另一个依据是新冠疫情引起的不可抗力致使合同目的不能实现，一审法院认为，虽然裕和大酒店夹江分公司发出解除函时确实处于疫情期间，但是裕和大酒店夹江分公司当时提出解除合同的函件上载明的理由并不包含不可抗力，同时，疫情并不必然导致合同目的不能实现，合同双方可通过变更履行期限、履行方式、部分合同内容等方式继续履行合同，因此，一审法院对裕和大酒店夹江分公司主张不可抗力导致合同目的不能实现为由解除合同的主张不予采信。裕和大酒店夹江分公司解除合同的行为并不符合约定解除权或者法定解除权中因不可抗力致使合同目的不能实现的情形。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”，第二百六十八条规定：“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失”，由此可见，裕和大酒店分公司享有任意解除权，但如因解除合同对荣尊盛宴公司造成了损失，裕和大酒店分公司应该赔偿损失。本案中，荣尊盛宴公司为证明其可得利益损失，提供了工资清单、工资条以及微信转账截图为证。一审法院认为，荣尊盛宴公司提交的上述证据不能达到其证明目的，首先，从证据的形式来说，工资清单、工资条没有制表时间、工资月份及制表人、核表人签章等,不符合财务常规，在没有其他证据予以印证的情况下,其内容是否真实无法确认,不能仅依此确认荣尊盛宴公司的工资发放情况，从而确认荣尊盛宴公司每月的平均利润；其次，荣尊盛宴公司提交的裕和大酒店夹江分公司制作的2019年8月至2020年1月的《厨房劳务费》表格中，除2019年8月份对于员工的工资列明外，其余月份均载明的是48,00元每人，无法看出每人具体工资金额，更无法判断荣尊盛宴公司是否盈利；再次，荣尊盛宴公司请求按28.5个月计算可得利益亦不准确，合同解除并不必然导致其在剩余合同期28.5个月内均无法获得收入，荣尊盛宴公司可通过从事其他工作防止损失的扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿；最后，新冠疫情客观存在，确实对酒店行业造成严重影响，基于公平原则，也不应加大裕和大酒店夹江分公司的责任。综上，在荣尊盛宴公司提交的证据并不能证明其损失的情况下，对于荣尊盛宴公司要求裕和大酒店夹江分公司赔偿损失276,919元的诉讼请求，一审法院不予支持。 关于荣尊盛宴公司请求裕和大酒店公司对裕和大酒店夹江分公司的行为承担赔偿责任的请求，一审法院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十四条:“分公司不具有法人资格,其民事责任由公司承担”和《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款:“分支机构以自己的名义从事民事活动,产生的民事责任由法人承担;也可以先以该分支机构管理的财产承担,不足以承担的,由法人承担”的规定，裕和大酒店公司对裕和大酒店夹江分公司的上述债务承担补充责任。 综上所述，荣尊盛宴公司的诉讼请求部分成立，对其合理部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十三条、第一百一十九条、第二百六十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、确认荣尊盛宴公司与裕和大酒店公司夹江分公司于2019年8月1日签订的《峨眉山裕和大酒店厨房承包合同》已于2020年3月17日解除；二、裕和大酒店夹江分公司于本判决生效后十日内支付荣尊盛宴公司承包费4,960元；三、裕和大酒店夹江分公司于本判决生效后十日内退还荣尊盛宴公司保证金50,000元；四、裕和大酒店公司对裕和大酒店夹江分公司的上述二、三项债务承担补充责任；五、驳回荣尊盛宴公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,593元，由荣尊盛宴公司负担3,006元，由裕和大酒店公司、裕和大酒店夹江分公司负担587元。 二审期间，荣尊盛宴公司向本院申请证人张某、周某出庭作证，两名证人作为荣尊盛宴公司聘用的员工证明其于2019年8月至2020年1月每月实际领取工资情况，并均于2020年1月底领取1月份工资后离开荣尊盛宴公司在酒店的经营场所。疫情以后未再到荣尊盛宴公司上班。被上诉人质证认为对证人陈述领取工资的真实性质疑，两名证人均反映因疫情不能营业离开酒店，离开后都是自谋职业。本院认证：对证人张某、周某的证言的真实性、合法性、关联性予以确认。 双方当事人对一审法院查明事实均无异议，本院对一审法院查明的事实予以确认。 另查明，证人张某、周某陈述其作为荣尊盛宴公司聘用的员工，与荣尊盛宴公司建立劳务合同，工作场所在裕和大酒店夹江分公司，并于2019年8月至2020年1月每月在荣尊盛宴公司处实际领取工资。从2020年2月1日起因新冠疫情不能营业离开酒店，离开后都是自谋职业，未再到大酒店夹江分公司上班，也未领取任何补贴。 本院认为，本案争议焦点是:一、本案荣尊盛宴公司与裕和大酒店夹江分公司签订《峨眉山裕和大酒店厨房承包合同》是何性质？二、关于荣尊盛宴公司要求裕和大酒店夹江分公司支付的2020年2月份和3月份的承包费65,460元的诉讼请求应否支持？三、裕和大酒店夹江分公司是否应赔偿因解除合同造成的可得利益损失276,919元？ 关于荣尊盛宴公司与裕和大酒店夹江分公司签订《峨眉山裕和大酒店厨房承包合同》是何性质的问题。本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款规定“承揽合同是承揽人按照定作人要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”双方承包合同约定“4.乙方（荣尊盛宴公司）人员与甲方（裕和大酒店夹江分公司）的关系：乙方自行办理具有民事责任能力的营业执照，所有用工人员由乙方自行参加社会保险，发生劳务或劳动争议的法律责任由乙方自行承担……二、承包方式1.包工不包料，由乙方派人，不计为酒店员工，但却受甲方监管之方式（食品、消防、生产安全，考勤，制度，服装，礼仪等)。2.根据甲方经营思路，设计符合国家政策和体制改革，包括粤菜、传统川菜、私房菜、夹江本土特色菜，菜单及满足酒店经营方针的价格定位。并具备本酒店不同季节时段3-5种招牌菜”以上约定内容并结合合同实际履行情况，荣尊盛宴公司聘用员工，与荣尊盛宴公司建立劳务合同，工作场所在裕和大酒店夹江分公司，在荣尊盛宴公司领取工资，裕和大酒店夹江分公司对荣尊盛宴公司派遣的员工进行考勤等管理，每月以承包费形式总给付荣尊盛宴公司员工报酬。以上事实可见与劳务承包合同的法律特征相一致，但因案由没有该规定，本案案由确定为合同纠纷较为适宜。 关于荣尊盛宴公司要求裕和大酒店夹江分公司支付的2020年2月份和3月份的承包费65,460元的诉讼请求应否支持的问题。本院认为，根据庭审查明的事实可知2020年2月1日至2020年2月28日期间，荣尊盛宴公司未安排员工至酒店工作，2020年2月29日至2020年3月17日合同解除前，裕和大酒店夹江分公司安排陈秋月、汪乐两名员工至酒店上班。案涉合同中约定：“乙方必须安排员工不少于29人工作（月度考核每月中的15天内，不低于27人上岗按29人结算费用，超出此标准，按同级别及实际上岗人数结算费用），人均薪酬4,800元/月。若乙方未按组织架构配比相应级别、级差的厨房工作人员，甲方有权按照实际的级别、级差厨房工作人员来核算当月实际发生的承包费，相关薪酬在总承包费中给予扣除。”根据该条约定，可见当工作员工少于29人时，承包费应按实际用工人数计算，因此，裕和大酒店夹江分公司应支付给荣尊盛宴公司的承包费仅为2020年2月29日至2020年3月16日期间陈秋月、汪乐两人实际上班的费用。荣尊盛宴公司主张为4,960元，裕和大酒店夹江分公司予以认可，一审法院确定裕和大酒店夹江分公司支付2020年2月份和3月份的承包费4,960元，并无不当，本院予以维持。 关于裕和大酒店夹江分公司是否应赔偿因解除合同造成的可得利益损失276,919元的问题。本院认为，首先，裕和大酒店夹江分公司于2020年3月17日向荣尊盛宴公司发出《关于解除〈峨眉山裕和大酒店厨房承包合同〉的函》，虽然该函是以荣尊盛宴公司在工作中多次不执行酒店管理方的规章制度为由，依照合同第十二条第二款之约定解除合同，但荣尊盛宴公司解除合同时间点是在2020年新冠疫情发生和全民防控期间，承包合同履行地政府采取的疫情防控措施涉及到案涉合同领域即关闭所有餐馆，允许开业时间另待定，而疫情防控发生在双方当事人承包合同期间内，故双方当事人均无法正常履行合同。故荣尊盛宴公司要求按《中华人民共和国合同法》第九十四条第一项情形解除合同，主张不可抗力免责，符合法定解除情形。其次，案涉证据微信记录内容、证人证言、当事人陈述表明以下事实：裕和大酒店夹江分公司于2020年3月15日开始与荣尊盛宴公司协商解除该承包合同；2020年2月1日至2020年2月28日期间，荣尊盛宴公司未安排员工至酒店工作，至2020年3月17日合同解除前，裕和大酒店夹江分公司只安排陈秋月、汪乐两名员工至酒店完善相关清理工作。没有证据证明荣尊盛宴公司明确不同意解除承包合同，并从2020年3月17日起至2020年4月底疫情防控措施暂结束餐饮业恢复营业情况下（即不可抗力事由消除后）也未要求裕和大酒店夹江分公司继续履行承包合同，组织通知员工到酒店上班的意思表示；2020年5月7日荣尊盛宴公司向法院提起本案诉讼，第一项诉请也要求确认双方的承包合同于2020年3月17日解除，并未要求继续履行承包合同。综合以上事实，认定本案是合同双方当事人协商约定解除了承包合同。本案裕和大酒店夹江分公司并非单方违约解除合同，故解除合同一方当事人不承担违约赔偿责任。第三、对于荣尊盛宴公司要求裕和大酒店夹江分公司赔偿可得利益损失276,919元的诉讼请求，更没有事实依据和法律依据，并且新冠疫情客观存在，确实对酒店行业造成严重影响，基于公平原则，故本院不予支持荣尊盛宴公司该项诉讼请求。 综上，上诉人荣尊盛宴公司的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，但对案由确定不当，本院予以纠正，对一审判决结果应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7,186元，由上诉人成都荣尊盛宴餐饮管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 艳 审 判 员  李金伟 审 判 员  杨梅娜 二〇二〇年十一月十一日 法官助理  童渝婷 书 记 员  刘佳欣