湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂06民终2857号上诉人（一审被告）：方永东，男，1965年11月26日出生，汉族，住枣阳市。委托诉讼代理人：林宗善，湖北思扬律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：闫道英，女，1961年8月20日出生，汉族，住枣阳市。委托诉讼代理人：李明军，湖北明讼律师事务所律师。上诉人方永东因与被上诉人闫道英机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省枣阳市人民法院（2019）鄂0683民初4615号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。方永东上诉请求：一、撤销一审判决第一项，改判上诉人只赔偿被上诉人96909.96元。二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院按照城镇居民标准计算闫道英残疾赔偿金错误，闫道英户籍系农村，应按农村标准计算残疾赔偿金。2.一审法院仅仅根据鉴定意见判决闫道英出院后的护理费，没有法律依据，应当根据医疗机构的医嘱确定出院后是否需要护理。营养费没有医嘱的情况下根据鉴定意见支持闫道英营养费判决不当。3.一审判决住院伙食补助费按照每天100元标准过高，不符合本地区的实情.后续治疗费应当在实际发生后另行主张，根据鉴定意见评定后续治疗费有违公平。4.一审法院按照鉴定意见评定的误工时间330天判决闫道英的误工费，适用法律错误，请求二审依法改判。闫道英辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，请求驳回上诉，维持原判。闫道英向一审法院起诉请求：1.判令被告方永东赔偿原告闫道英各项损失18218.19元，庭审中，闫道英变更增加诉讼请求总金额，请求赔偿医疗费19442.96元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费1800元、营养费7500元、误工费35167元、护理费12788元、残疾赔偿金137820元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费2200元、交通费2500元等各项损失合计235217.96元。2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：双方当事人对交通事故发生的时间2019年8月16日7时20分许，事故发生的地点枣阳市七方镇汉孟路417号门前路段，闫道英受伤住院的出院记录、诊断证明、医疗费发票，交警部门的事故认定（方永东负事故的全部责任，闫道英无责任），襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书等要素均无异议。一审法院对闫道英的医疗费19442.96元、鉴定费2200元等损失予以确认。双方争议的要素为：1.后续治疗费；2.住院伙食补助费；3.营养费；4.误工费；5.护理费；6.残疾赔偿金；7.精神损害抚慰金；8.交通费。结合庭审中原、被告双方的举证与质证，一审对上述争议要素认定如下:1.后续治疗费。闫道英的后续治疗费，有枣阳市第一人民医院“骨折愈合后建议手术取出内固定物”的出院医嘱和襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所关于“建议后续取出内固定手术费用需人民币8000元左右”的司法鉴定为证，一审法院予以支持；2.住院伙食补助费。根据枣财行发（2016）93号关于印发《调整枣阳市市级党政机关差旅住宿费等标准有关问题》的通知规定，省内襄阳市外出差伙食补助费仍为每人每天100元，襄阳市内（襄阳市区域内，不含枣阳全境）出差伙食补助费由原每人每天80元调整为每人每天100元。闫道英住院18天，应为1800元（100元×52）；3.营养费。结合加强营养医嘱，根据襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书确定的营养日150天，按每天50元标准，应为7500元（150×50元）；4.误工费。闫道英系农村居民，但其与丈夫殷志成于2005年8月在枣阳市××镇东环路××号居住，在城镇居住一年以上，主要收入来源于城镇，参照湖北省2019年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工工资（38897元／年）标准，因伤误工时间根据襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书评定的误工日330天计算，应为35167元（38897元÷365×330）；5.护理费。根据襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书评定的护理日120天计算，参照湖北省2019年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工工资（38897元／年）标准，应为12788元（38897元÷365×120）；6.残疾赔偿金。原告闫道英虽系农村居民，但其与丈夫殷志成于2005年8月在枣阳市××镇东环路××号居住，在城镇居住一年以上，主要收入来源于城镇，其残疾赔偿金结合伤残赔偿指数20%，参照2019年度城镇居民可支配收入标准（34455元／年）计算20年，应为137820元（34455元×20×20%）；7.精神损害抚慰金。结合被告的侵权行为造成闫道英伤残等级的后果以及原、被告双方的过错程度等因素考虑，一审酌定保护6000元；8.交通费。结合闫道英住院18天以及闫道英为诉讼、司法鉴定等实际乘车情况，一审酌定保护500元。综上，闫道英的各项损失包括医疗费19442.96元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费1800元、营养费7500元、误工费35167元、护理费12788元、残疾赔偿金137820元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2200元、交通费500元，合计231217.96元。一审法院认为，方永东驾驶三轮摩托车超越前方同向行驶闫道英驾驶两轮电动车时发生碰撞，致闫道英受伤。经枣阳市公安局交通警察大队认定，方永东负事故的全部责任，闫道英无责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿生活辅助器具费和残疾赔偿金”之规定，方永东作为本次交通事故的侵权人，依法应当向闫道英承担民事赔偿责任。故闫道英要求方永东赔偿的诉讼请求，一审法院予以支持。方永东的妻子胡冬女不是本次交通事故侵权人，闫道英申请追加胡冬女作为被告参加诉讼，于法无据，一审不予支持。据此，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、方永东赔偿闫道英因本次交通事故造成的各项损失231217.96元，于本判决生效后十日内付清。二、驳回闫道英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1476减半收取738元，由被告方永东负担，于本判决生效后十日内交纳。二审中，双方当事人未提交新证据。对上诉理由之外的双方当事人无异议的事实，二审予以确认。针对方永东的上诉请求、理由，本院作如下评述：关于方永东提出一审按照城镇标准计算闫道英残疾赔偿金有误，应当按照农村标准计算的上诉理由，本院认为，闫道英主张残疾赔偿金按照城镇标准计算，一审期间提交了建房用地审批表、户籍地村委会证明、缴纳水费、电费的收费凭证，证实闫道英与其丈夫殷知成于2005年其在枣阳市××街道建房居住，住址为枣阳市××镇东环路××号，闫道英在七方镇街道帮忙做杂活为主要收入来源，故一审法院结合闫道英提交的证据，认定闫道英居住于城镇，主要收入来源于城镇，按照城镇标准计算闫道英残疾赔偿金，认定事实清楚，判决适当，方永东该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于方永东提出一审法院判决闫道英护理费无事实和法律依据的上诉理由，本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定：“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，故一审法院根据闫道英人身损害后果，采纳鉴定意见，按照护理日120天计算闫道英护理费，判决适当。根据医疗机构对闫道英诊疗记录，医嘱建议闫道英出院后需加强营养，故一审法院根据医嘱建议及鉴定意见，按照营养日150天，每天50元标准判决闫道英营养费7500元，判决适当，方永东该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于方永东提出一审法院对住院伙食补助费认定过高的上诉理由，本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。一审法院根据闫道英的诉讼请求，按照每天100元的标准判决住院伙食补助费1800元适当。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定：医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中闫道英的诊疗记录载明其骨折愈合后需手术取出内固定，鉴定机构评定后续取内固定费用需8000元左右，该费用系闫道英治疗必然发生的合理费用，故一审法院对闫道英主张的后期治疗费8000元予以采纳，判决适当，方永东该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于方永东提出一审法院按照鉴定意见评定的误工时间判决闫道英的误工费适用法律错误的上诉理由，本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。因此，一审法院按照鉴定意见评定的330天计算误工费已超出了定残前一日的规定，判决有误。闫道英于2019年8月16日发生交通事故造成人身损害，鉴定机构评定闫道英九级伤残的时间为2020年4月30日，故闫道英因左股骨颈粉碎性骨折持续误工，其误工时间计算至定残前一日为256天，误工费应计算为27281.18元（38897元/365天×256天）。方永东该上诉理由成立，本院予以采纳。综上所述，方永东的部分上诉请求成立，应予支持。一审判决认定事实清楚，但对闫道英主张的误工费判决不当，应予改判。闫道英因交通事故造成的各项损失为：医疗费19442.96元、后期治疗费8000元、住院伙食补助费1800元、营养费7500元、残疾赔偿金137820元、护理费12788元、误工费27281.18元、交通费500元、精神抚慰金6000元、鉴定费2200元，共计223332.14元，由方永东作为交通事故的侵权人承担全部赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省枣阳市人民法院（2019）鄂0683民初4615号民事判决。二、方永东赔偿闫道英因交通事故人身损害造成的各项损失共计223332.14元，于本判决生效后十日内付清。三、驳回闫道英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1476元减半收取738元，由方永东负担。二审案件受理费1476元，由闫道英负担76元，方永东负担1400元。本判决为终审判决。审判长 曹 勇审判员 江 涛审判员 柳 莉二〇二〇年十一月二日书记员 陈文楷