安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终2098号 上诉人（原审被告）：龚庆，男，1978年4月1日出生，汉族，住浙江省桐庐县。 委托诉讼代理人：郭川安，安徽甄照律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：安庆市绿谷食品有限公司，住所地安徽省怀宁县公岭镇南街**。 法定代表人：丁伯文，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张中胜，安徽文法律师事务所律师。 上诉人龚庆与被上诉人安庆市绿谷食品有限公司(以下简称绿谷食品公司)买卖合同纠纷一案，不服安徽省怀宁县人民法院（2020）皖0822民初251号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人龚庆、被上诉人绿谷食品公司的法定代表人丁伯文及其委托诉讼代理人张中胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 龚庆上诉请求：依法撤销原判，改判被上诉人有违约侵权以及无权处分行为，上诉人应当在被上诉人全面履行合同义务并交接清楚、赔偿上诉人损失后继续承担后续转让费； 本案上诉费和一审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原判认定事实不清，上诉人与被上诉人在2019年4月5日签订的《厂房及设备整体转让合同》，该合同约定：“甲方（即被上诉人）不得擅自另行生产加工乙方的同类产品，如有发生，乙方有权拒绝支付后期的转让款。”2019年10月间上诉人发现周边有多个超市在销售经营该公司产品，遂告知被上诉人其行为的违规性，要求其立即停止销售；被上诉人不仅不听其劝阻，且在2019年11月20日，强行将上诉人正常生产的企业非法断电，并将公司大门上锁，导致上诉人生产经营严重受损。2019年12月10日，上诉人依法报警，怀宁县公岭派出所出警，次日作出《不予调查处理告知书》，《接处警情况登记表》也载明上诉人当时并未拖欠被上诉人所谓的转让费，被上诉人擅自断电锁门，可通过诉讼解决。2019年12月12日，上诉人又呈书举报到安庆市公安局信访处要求对被上诉人的违法侵权行为予以查处，后该信访处将举报书转到怀宁县公安局，至今仍未有结果。根据一审法院调查结果，合同中约定的办公楼系案外人丁平原所建，如果被上诉人现有的办公楼并非绿谷食品公司的资产，根本无需在合同当中约定，即便不在整体转让的资产之内，但是合同中却有约定，被上诉人此种行为属于无权处分行为，是一种违约行为，给上诉人造成了直接经济损失，并且合同中对现有的出租部分（2019年4月5日前）由被上诉人收取。但是不代表被上诉人可以侵占其他未出租部分，因此一审法院认定被上诉人已按合同约定履行了交付义务是没有事实和法律依据的。一审法院认为至今法定代表人变更的责任不在于上诉人，那么就属于被上诉人违约的行为。一审法院认为被上诉人拿走营业执照是便于办理年检、法人变更等事务，且事后又予以悬挂，属合理使用，不应认定为被上诉人违约。此结果是一审法院仅仅凭被上诉人片面之词所作结论，因为合同中明确约定绿谷食品公司于2019年4月5日转让给上诉人，被上诉人在未经过上诉人知情或同意的情况下，私自拿走公司相关的证照，属于违法行为。一审法院认为，拆除的压缩机系废弃的压缩机，不是归属上诉人使用的物品。此结论也是一审法官听信被上诉人片面之词，未经过调查所作结论，并且也没证据证实是废弃物。既然合同中约定生产设备属于整体转让，那么无论该生产设备好坏、新旧、使用、废弃。一审法院将被上诉人擅自把上诉人生产车间断电行为合法化，也是听信被上诉人片面之词所做的假证，因为被上诉人已不止一次实施此种违法行为，均被上诉人报110处理。一审法院查明，绿谷食品公司宁夏的光伏太阳能发电装置属于公司资产，直到一审庭审时，被上诉人还拒不交出，并要求上诉人向其交纳20078度电费，如此明确的违约行为一审法院却判决绿谷食品公司没有违约行为以及无事实依据。另一审法院只判决出售给电力部门的6840度电费，共计5472元，剩余的13238度电，合计10590.4元应由被上诉人承担。由于被上诉方提供的证据，上诉方在开庭时才拿到，因此临时无法当庭提供相应证据，一审法官庭审结束后查看了登记本，上诉人也递交了复印件。原判适用法律不当。根据《合同法》第8条、第107条洛第113条之规定，合同依法成立就应当对缔约双方有约束力，并且得到法律保护。一方当事人有违约行为给对方造成损失理应予以赔偿；同时根据《侵权责任法》第6条之规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 绿谷食品公司辩称，上诉人提到被上诉人没有按照合同约定交付厂房不是事实，合同约定是签订合同时，被上诉人原办公的楼房，并不包括后面的新楼，交接之后上诉人就进入了原办公楼办公，而丁伯文是移到了后面的新楼办公，后面的新楼不是买卖合同的标的。关于公司法定代表人没有完成变更，是因为上诉人不配合造成的，因为上诉人坚持要讲绿谷公司的法定代表人变更到他的父亲名下，但这不符合合同约定。关于营业执照被拿走的情况，上诉人并没有任何证据证明被上诉人是为了阻挠其正常经营而拿走执照的。所谓拆除的压缩机，这个是废弃的压缩机，不是绿谷公司正在生产运转的设备，该压缩机也不是买卖合同的标的。上诉人交接后可以正常生产，事实表明按上诉人所提的压缩机不是合同标的。关于断电问题，是上诉人故意夸大事实，在一审中被上诉人已经解释，是因为听到了车间内设备异常响动，才断电，前后不过十多分钟，没有对上诉人的正常经营产生任何实质性影响。关于太阳能发电设备问题，我们对一审的认定不认可，但考虑到相对于整个合同的标的来说，这部分属于小数字，为了尽快解决问题，就没有就这个问题上诉。关于上诉人汇给被上诉人的6万元钱，应当认定为上诉人委托被上诉人购买猪肉的猪肉款,且这批猪肉的检疫合格证都在上诉人车间内，送货的司机也证明是他与上诉人共同提货，并由上诉人支付运费。上诉人认为被上诉人违约自营同类业务，其没有任何证据证实。 绿谷食品公司向一审法院起诉请求：1.判令龚庆立即支付绿谷食品公司自2019年10月至2020年1月的转让款及履约保证金共计12万元；2.本案受理费由被告负担。 一审法院认定事实：安庆市绿谷食品有限公司系从事速冻食品[速冻面米食品（生制品）]加工、销售；预包装食品、散装食品销售；光伏发电及电力销售的有限责任公司（自然人投资或控股）。2019年4月4日，龚庆向绿谷食品公司法定代表人丁伯文交纳50000元保证后于次日签订《厂房及设备整体转让合同》一份，合同内容为：一、双方经友好协商，现将位于怀宁县公岭镇南街47号的安庆市绿谷食品有限公司的厂房及办公楼的整体区域，生产销售和运输所需设备及公司、办公和生产区域整体转让给乙方生产经营，同时乙方经营期间可以无偿使用甲方的商标和销售渠道，并且甲方保证乙方一切生产、经营、销售、运输等证照齐全，不会给乙方造成非法生产经营的责任，甲方在乙方经营期限内所需产品均由乙方按出厂价供货，甲方不得擅自另行生产加工乙方的同类产品，如有发生，乙方有权拒绝支付后期的转让款。二、转让分期付款期限自2019年4月5日起至2039年4月4日至，甲乙双方约定，转让款总数为600万元整，如乙方在分期付款中途一次性支付全款可按照转让款400万支付给甲方。甲方不再收取后续未付款项及终止合同所产生的一切违约金，并退还乙方所有的履行合同保证金。在乙方未支付转让款前，产权暂不做变更。如乙方付清转让款后，甲方必须无条件配合乙方办理产权变更过户手续。无论是否违约，之前所交分期款项不予退还。三、转让合同签订后，甲方法人代表变更为乙方龚庆。四、乙方在签订合同时向甲方交纳五万元履行合同保证金，以后每月30号前向甲方缴纳下个月分期付款金额25000元及5000元履行合同保证金。六、甲方交给乙方的生产设备必须是正常使用的设备，乙方在经营期间必须做到正常维护保养，确保设备能够正常使用，甲方不得在乙方经营期间或未付清分期款项前转移、抵押、转让、担保公司所有资产，在乙方未付清全款前，甲方现有的办公楼对外出租部分由甲方收取租金，甲方在乙方付清所有款项是必须收回租赁给他人的房屋，如果有违约金部分，由甲方负责承担，对乙方资产造成损失需按价赔偿并保证租户不会影响乙方正常生产经营管理，在本合同履行期内，乙方不得转让、抵押、担保、出租公司所有资产，由于乙方经营不善，无法履行合同，乙方向甲方前期所交的款项，甲方不予退还，如果乙方经营达到10年，甲方须退还押金并中止合同，甲方收回公司所有资产。七、甲方承诺乙方生产和办公经营区域无产权部分实施和土地以及建筑可长期使用，如遇政府土地征收或收回土地以及额外收取租金等政策因素造成乙方损失或者纠纷，由甲方负责承担并退还乙方相应部分土地上建筑的转让款。九、本合同另附资产清单一份，与本合同具有同等法律效力。双方还约定了其他事项。2019宁4月18日，原告向被告移交了厨房、监控室、生产车间及生产设备，但未办理具体交接手续，法定代表人亦未变更。此后，龚庆先后于2019年5月18日、6月18日、7月17日、8月18日、9月18日、10月18日各支付原告每月分期付款金额25000元及5000元履行合同保证金，共计180000元。 另查明：绿谷食品公司院内一幢办公楼系案外人丁平原所建，所占用的土地使用权从怀宁县种子公司租赁获得。绿谷食品公司有光伏太阳能发电装置一组，自发自用，余电出售给电力部门。至2020年5月22日，共发电20078度，出售给电力部门6840度，共计5472元（6840度×0.8元/度），该款由绿谷公司收取。绿谷食品公司继续使用的办公楼电费12911.2元，由龚庆垫付，绿谷食品公司仅支付给龚庆2200元。 一审法院认为，绿谷食品公司与龚庆签订的《厂房及设备整体转让合同》系双方真实意思表示，且不违反法律规定，本院予以确认，双方形成了分期付款的买卖合同关系，应当按照约定全面履行自己的义务，绿谷食品公司已按照合同约定将相关厂房、设备移交给龚庆并由其实际经营，龚庆亦应按照合同约定支付绿谷食品公司每月分期付款25000元及履行保证金5000元，自2019年4月起至2020年1月，龚庆累计应支付绿谷公司300000元[10月×（25000元+5000元）元/月]，扣除其已支付的180000元，下欠120000元事实清楚，予以认定。光伏太阳能发电系绿谷食品公司的经营项目，该资产应一并交付给龚庆，故光伏太阳能发电所产生的收益5472元应归龚庆享有，绿谷食品公司现有办公楼使用的电费12911.2元已由龚庆代缴，该费用可在龚庆下欠款内扣除，绿谷食品公司下欠龚庆电费共计16183.2元（5472元+12911.2元-2200元）故龚庆仍应支付截至2020年1月的分期付款及履行保证金共计绿谷食品公司103816.8元（120000元-16183.2元）。龚庆辩称绿谷食品公司违约，无事实依据，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条、第一百六十一条的规定，判决：一、被告龚庆于本判决生效后十日内支付原告安庆市绿谷食品有限公司分期付款及履行保证金103816.8元；二、驳回原告安庆市绿谷食品有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，减半收取计1350元，由原告安庆市绿谷食品有限责任公司负担150元，被告龚庆负担1200元。 二审中，龚庆提供了四组证据，证据一、怀宁县重点企业用工需求表（一），证明绿谷公司将公司全权转让给我们的，在没有经过我们的允许下，他们继续私自对外进行招工生产。证据二、进出货登记复印件，证明案涉猪肉不是我们委托被上诉方购买的，没有这批猪肉入库的事实。证据三、员工工资表，证明2019年4月5日起绿谷公司都是我们在生产经营，营业执照只需要进行网上年检就可以，被上诉人没有必要拿走营业执照正本，违反合同给我们造成了非法经营的责任。证据四、监控资料，证明被上诉人随意进出我公司保存资料的场所，能够随意拿走公司的资料（具体为营业执照、文件等）及公司有关的物品，给我们的正常经营造成了不利。 证据认定：对于上诉人提供的证据一，由于没有提供具体的链接地址，真实性无法核实，不予采纳。对于证据二，由于一审判决并没有处理猪肉问题，此证据不具有关联性，不予采纳。对于证据三，员工工资表与营业执照的使用不具有关联性，不予采纳。对于证据四，无法反映人员身份及其行为，不予采纳。 二审认定的案件事实同一审判决。 本院认为，本案为合同纠纷，绿谷食品公司起诉要求龚庆支付2019年10月至2020年1月的合同履行款12万元。经审查，双方于2019年4月5日签订的合同名为“厂房及设备整体转让合同”，但合同的内容不仅包括厂房及设备的转让，还涉及绿谷食品公司商标以及销售渠道的使用等等。合同约定的履行期限为20年，自2019年4月5日至2039年4月4日，现绿谷食品公司起诉要求的支付的是其中一个时间段的履行款，且截至目前，合同仍处于履行状态。龚庆上诉认为绿谷食品公司违反合同约定的竞业禁止的条款，绿谷食品公司在外另行生产与其同类产品。但龚庆未提供有效证据足以证明绿谷食品公司违反该约定另行生产与其同类产品。至于案涉发电装置，一审已经将案涉期间的收益判定归龚庆所有，并在龚庆应付款中做了扣除。关于龚庆上诉认为绿谷食品公司没有及时将法定代表人变更存在违约行为，经本院询问，龚庆当庭陈述协议约定的是法人代表的变更，不是法定代表人，法定代表人需要其股东选举产生。可见，关于法定代表人的未变更之事，没有证据证明是由于绿谷食品公司的拖延因素。龚庆上诉的其他理由，也均没有有效证据予以证明。总之，本案双方的签订的合同不仅仅是厂房及设备的使用，还涉及到商标、销售渠道等需要方面，若要是合同得以顺利履行，需要双方本着诚信的原则恪守合同义务；若由于现实因素合同无法正常履行，当事人应及时行权，避免损失的进一步扩大。 综上，龚庆的上诉请求不能成立，予以驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2700元，由龚庆负担。 本判决为终审判决。 审判长  张勤勤 审判员  陈澜竞 审判员  侯永言 二〇二〇年十一月十二日 法官助理洪瑶 书记员毕雅茹